广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤19民终1600号
上诉人（原审原告）:何佐银，男，1963年4月28日出生，汉族，住湖南省新邵县，
上诉人（原审被告）:东莞市华宜家具有限公司。住所地：广东省东莞市洪梅镇樱花工业区。
法定代表人：王川，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：夏勤湘，广东佑德律师事务所律师。
上诉人何佐银、东莞市华宜家具有限公司（以下简称华宜公司）因工伤保险待遇合同纠纷一案，均不服广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初20386号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院判决：一、确认何佐银与华宜公司之间的劳动关系已解除；二、华宜公司应于一审判决发生法律效力之日起三日内向何佐银支付鉴定费872元；三、华宜公司应于一审判决发生法律效力之日起三日内向何佐银支付2016年12月工资3207.26元、2017年1月工资555.52元、2017年2月工资694.4元；四、华宜公司应于一审判决发生法律效力之日起三日内向何佐银支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计38765.68元；五、华宜公司应于一审判决发生法律效力之日起三日内向何佐银支付停工留薪期工资差额91.59元；六、华宜公司应于一审判决发生法律效力之日起三日内向何佐银支付未签订劳动合同的二倍工资差额4250.26元；七、华宜公司应于一审判决发生法律效力之日起三日内向何佐银支付违法解除劳动关系的赔偿金3397.14元。八、驳回何佐银的其他诉讼请求；九、驳回华宜公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由何佐银负担5元，华宜公司负担5元。
何佐银上诉请求：一、判决华宜公司依法向何佐银支付2016年11月3日起至2017年2月24日止因违法解除劳动关系的赔偿金5500元；二、判决华宜公司依法向何佐银支付一次性伤残补助金38500元；三、判决华宜公司依法向何佐银支付一次性伤残就业补助金22000元；四、判决华宜公司依法向何佐银支付一次性工伤医疗补助金5500元；五、判决华宜公司依法向何佐银支付从2016年11月3日至2017年4月18日止未签订书面劳动合同的二倍工资差额27500元；六、判决华宜公司依法向何佐银支付从2016年12月1日至2017年2月24日的工资7700元及拖欠工资的经济补偿金3850元；七、判决华宜公司依法向何佐银支付从2016年11月6日起至2017年4月18日止的工伤停工留薪期间的工资29696元；八、补缴何佐银从2016年11月3日至2017年4月18日止的社保；九、判决华宜公司依法向何佐银支付鉴定费872元；十、判决华宜公司依法向何佐银支付2017年2月24日至2017年5月3日的生活补助费4445元；十一、判决华宜公司依法向何佐银支付资料打印费260元。事实与理由：何佐银于2016年11月3日进入华宜公司处从事木工工作，双方没有签订书面劳动合同，口头约定160元每天，加班1：1，包吃包住。2016年11月6日9时30分，何佐银在上班时发生事故而受伤，由华宜公司送到洪梅医院治疗，于2016年11月20日好转出院，住院14日，2017年3月8日被认定为工伤，2017年4月18日被评为十级伤残。何佐银在华宜公司的要求下于2016年12月1日上班，于2017年2月24日被华宜公司违法辞退。华宜公司在何佐银受伤后才帮何佐银购买工伤保险，导致何佐银的工伤保险待遇损失，应由华宜公司赔偿。华宜公司违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条的规定，华宜公司应当支付何佐银赔偿金5500元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，华宜公司应当支付何佐银未签订书面劳动合同的二倍工资差额27500元，根据《广东省工伤保险条例》第五十七的规定，华宜公司应当赔偿何佐银一次性伤残补助金38500元、一次性伤残就业补助金22000元、一次性工伤医疗补助金5500元、工伤停工留薪期间的工资29696元及鉴定费872元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，华宜公司应当支付何佐银工资7700元及拖欠工资的经济补偿金3850元。
华宜公司答辩称，一、答辩意见与华宜公司的上诉意见一致。二、不认可停工留薪的工资。三、华宜公司不存在需要支付生活补助费及打印费的情形。四、补缴社保是行政法律确认的事实，不应该在本案处理。
华宜公司上诉请求：一、撤销一审判决第三项至第七项，并改判支持华宜公司一审的诉求；二、本案诉讼费均由何佐银负担。事实与理由：一、一审判决认定何佐银离职前的平均工资为3397.14元，并根据该标准计算工伤赔偿金额有误。从华宜公司提供的证据显示，何佐银的工资标准为东莞市最低工资标准即1510元，故应按照该标准计算平时加班、周末加班的加班费。何佐银离职前的平均工资，应根据实际工资平均计算，一审判决推定平均工资为3397.14元，属认定有误。二、一审判决认定华宜公司应支付未与何佐银签订书面劳动合同的二倍工资差额有误。华宜公司提供的证据足以证明是因何佐银的原因导致未签署书面的劳动合同，华宜公司无需向何佐银支付二倍工资差额。三、华宜公司不存在违法解除劳动关系的情形，依法不应支付违法解除劳动关系的赔偿金。何佐银在工作中连续违反华宜公司的规章制度，华宜公司根据规章制度给予何佐银开除处理合理合法，一审判决以尚未达到严重程度，情节也非恶劣，认定华宜公司与何佐银解除的劳动关系不当，没有事实依据，应当予以纠正。
何佐银答辩称，答辩意见与何佐银的上诉意见一致。
二审期间，双方未向本院提交新的证据。
本院经审理对原审判决查明的事实予以确认。二审另查明：2016年东莞市职工月平均工资为3854元。
本院认为，本案为工伤保险待遇纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院对何佐银、华宜公司上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。结合双方的诉辩意见，本院作如下分析：
一、关于何佐银月平均工资标准的问题。何佐银主张，其工资报酬是160元/天，每月工作28天，每天工作8小时，超出8小时按加班计算加班费，月平均工资是5500元/月。但何佐银提交的录音不能充分证明其主张。华宜公司则主张何佐银的工资报酬是1510元/月，每周工作5天，每天8小时，月平均工资1510元/月，并提交了2016年11月工资发放明细表予以证明。因何佐银于2016年11月6日发生工伤，2016年11月工资发放明细表不能真实反映何佐银的工资情况，且华宜公司核算的工资数额低于东莞市同期最低工资标准，故本院对华宜公司主张的工资标准不予采纳。根据《广东省工资支付条例》第四十八条第二款规定，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。2016年东莞市职工月平均工资为3854元，本院认定何佐银月平均工资标准为3854元。原审法院对此认定错误，本院予以纠正。
二、关于工资及拖欠工资赔偿金的问题。结合何佐银工伤前后的实际出勤情况，本院酌定以每月工作28天（其中周日3天），周一至周六每天11小时、周日8小时进行核算何佐银工作期间的时薪。因前述认定何佐银月平均工资标准为3854元，故核算出何佐银时薪为9.85元。依据双方确认的何佐银的实际出勤情况，核算出何佐银2016年11月工资340元（8小时×9.85元/小时+3小时×1.5×9.85元/小时+11小时×9.85元/小时×2）、2016年12月3640元（168小时×9.85元/小时+9.85元/小时×41小时×1.5+9.85元/小时×70小时×2）、2017年1月工资630元（8天×8小时×9.85元/小时,含4天法定假日工资）、2017年2月工资788元（9.85元/小时×6天×8小时+9.85元/小时×2天×8小时×2）。华宜公司应向何佐银支付2016年12月、2017年1月、2017年2月工资分别为3640元、315元、788元。原审法院对此认定不当，本院予以纠正。何佐银关于拖欠工资赔偿金的请求，缺乏事实与法律依据，原审法院对此不予支持并无不当。
三、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。双方之间劳动关系解除，何佐银工伤致十级伤残，华宜公司应支付何佐银工伤待遇。依据《工伤保险条例》第三十七条、《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十七条规定，华宜公司应向何佐银支付一次性伤残补助金26978元（3854元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金3854元（3854元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金15416元（3854元/月×4个月），根据2016年11月工资发放明细显示，何佐银已经领取了工伤赔偿2000元,该款项应予以抵扣，经核算，华宜公司应向何佐银支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共44248元(26978元+3854元+15416元-2000元)。原审法院对此认定不当，本院予以纠正。
四、关于停工留薪期工资的问题。根据考勤卡显示，何佐银在2016年12月1日打卡上班，因此本院认定何佐银的停工留薪期从2016年11月6日到2016年11月30日止，共计25天。依据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，何佐银在停工留薪期内，原工资待遇不变，本院认定何佐银停工留薪工资具体为1970元（9.85元/小时×25天×8小时）。何佐银已经领取停工留薪期工资1055元（4440元-3045元-340元），故华宜公司应向何佐银支付停工留薪工资915元（1970元-1055元）。华宜公司该项上诉缺乏依据，本院不予采纳。
五、关于未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。双方没有签订劳动合同，何佐银于2016年11月3日入职，华宜公司自用工之日起超过一个月未与何佐银签订书面劳动合同，且华宜公司并未书面通知何佐银终止劳动关系，因此华宜公司应当承担从2016年12月3日至2017年2月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，具体为：3640元×29天/31天+630元+788元=4823元。
六、关于华宜公司是否违法解除合同的问题。华宜公司以何佐银两次伪造考勤记录为由，按照《员工手册》的规定，解除与何佐银的劳动关系。华宜公司未提交充分证据证明其已向何佐银出示过《员工手册》或何佐银已知晓《员工手册》的内容，华宜公司也未提交证据证明何佐银在2017年2月23日前已知晓2017年2月20日的《处罚通知书》内容，故华宜公司依据《员工手册》的规定对何佐银作出辞退的行为，缺乏事实与法律依据，原审法院对何佐银有关支付违法解除劳动关系的赔偿金的诉求予以支持并无不当，但赔偿金的具体金额应为：3854元×0.5个月×2倍=3854元。
七、关于何佐银要求华宜公司补缴2016年11月3日至2017年4月18日期间社保的问题，何佐银该项诉讼请求不属于法院审理的范围，原审法院对此不作处理并无不当。关于何佐银要求华宜公司支付2017年2月24日至2017年5月3日的生活补助费4445元及支付资料打印费260元的问题，何佐银该两项诉讼请求缺乏事实与法律依据，原审法院对何佐银该两项诉讼请求不予支持并无不当。
综上所述，何佐银的上诉请求部分成立，本院予以部分支持，其他上诉请求不成立，本院不予支持；华宜公司的上诉请求不成立，本院不予支持。原审判决认定事实部分错误，本院予以改判。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《工伤保险条例》第三十七条、《广东省工资支付条例》第四十八条第二款、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初20386号民事判决第一项、第二项；
二、撤销广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初20386号民事判决第八项、第九项；
三、变更广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初20386号民事判决第三项为：东莞市华宜家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向何佐银支付2016年12月工资3640元、2017年1月工资630元、2017年2月工资788元；
四、变更广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初20386号民事判决第四项为：东莞市华宜家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向何佐银支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共44248元；
五、变更广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初20386号民事判决第五项为：东莞市华宜家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向何佐银支付停工留薪工资差额915元；
六、变更广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初20386号民事判决第六项为：东莞市华宜家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向何佐银支付未签订劳动合同的二倍工资差额4823元；
七、变更广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初20386号民事判决第七项为：东莞市华宜家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向何佐银支付违法解除劳动关系的赔偿金3854元；
八、驳回何佐银的其他诉讼请求；
九、驳回东莞市华宜家具有限公司的全部诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费10元，由何佐银负担5元，由东莞市华宜家具有限公司负担5元；本案二审受理费20元，由何佐银负担10元，由东莞市华宜家具有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 许 卫
审判员 邹凤丹
审判员 陈美苑
二〇一八年七月二十日
书记员 何洁莹