江西省南昌市东湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣0102刑初386号
公诉机关南昌市东湖区人民检察院。
被告人周六盛，绰号“老六”、“六叔”，男，1975年4月2日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化程度，个体，户籍所在地江西省抚州市临川区。2013年3月28日因吸毒和赌博被南昌市公安局青山湖分局行政拘留十五日，罚款人民币一千元。2015年10月15日因赌博被南昌市公安局西湖分局行政拘留十五日并罚款一千元、收缴周六盛赌资七千元。2017年9月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2017年10月31日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人崔日晶，江西华兴律师事务所律师。
被告人徐文兵（自报），绰号“兵兵”，男，1990年9月15日出生于江西省抚州市，无身份证号码，汉族，小学文化程度，无业，住江西省抚州市临川区。2017年9月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2017年10月31日因涉嫌犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人周小辉，男，1984年6月25日出生于江西省抚州市，汉族，小学文化程度，无业，住江西省抚州市临川区。2006年3月27日因犯盗窃罪被江西省南昌县人民法院判处有期徒刑六个月；2007年5月11日因犯盗窃罪被江西省抚州市临川区人民法院判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币八千元。2018年1月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同年2月2日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人周星星，绰号“星星”，男，1986年3月12日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化程度，无业，住江西省南昌市新建区，户籍所在地江西省抚州市临川区。2017年9月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同年10月31日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人杜浩，男，1991年1月23日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地江西省南昌市东湖区。2014年8月29日因非法持有枪支罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑一年。2017年4月12日因吸毒被南昌市公安局东湖分局行政拘留一日。2017年12月9日因涉嫌犯聚众斗殴罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2017年12月25日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人肖啸，男，1989年2月27日出生于江西省南昌市，汉族，小学文化程度，无业，住江西省南昌市西湖区，户籍所在地江西省南昌市西湖区。2009年4月28日因故意伤害罪被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑一年零六个月；2011年1月10日因吸毒被南昌市公安局青山湖分局行政拘留十日。2017年11月28日因涉嫌犯聚众斗殴罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2017年12月25日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人吁某，男，1995年9月9日出生于江西省南昌市，汉族，小学文化程度，无业，住江西省南昌市西湖区。2018年1月4日因涉嫌犯聚众斗殴罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2018年2月2日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人曹澄清，江西赣翔律师事务所律师。
被告人魏永辉，男，1999年6月1日出生于南昌市，汉族，初中文化，无业，住江西省南昌市东湖区，户籍所在地江西省南昌县。2018年2月11日因涉嫌犯聚众斗殴罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2018年3月16日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人袁涛，男，1994年9月26日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省余干县。2014年7月11日因犯故意伤害罪被南昌市西湖区人民法院判处拘役五个月；2018年3月12日因犯寻衅滋事罪被南昌市青云谱区人民法院判处有期徒刑十个月（刑期从2017年12月4日起至2018年10月3日止）。2018年3月29日因涉嫌犯聚众斗殴罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2018年4月18日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
南昌市东湖区人民检察院以东检公诉刑诉[2018]454号起诉书指控被告人周六盛、周小辉、周星星、杜浩、肖啸、吁某、魏永辉、袁涛犯聚众斗殴罪，被告人徐文兵犯聚众斗殴罪和非法持有枪支罪，于2018年6月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派检察员张璇出庭支持公诉，被告人周六盛及其辩护人崔日晶、被告人吁某及其辩护人曹澄清到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2017年9月，被告人周六盛、徐文兵、周星星、周小辉形成恶势力团伙，多次实施违法犯罪活动，具体违法犯罪事实如下：
2017年9月13日左右，被告人周六盛在本市东湖区毛家园街艺苑茶轩内开设了牌九赌场，并雇佣被告人周星星、徐文兵、周小辉望风和看守赌场。
2017年9月15日，被告人杜浩得知有上述赌场后安排被告人魏永辉等人到该赌场生事，并与周六盛等人发生了口角。当晚，被告人周六盛安排被告人徐文兵、周星星、周小辉准备铁锹、鱼叉等打架工具准备应对杜浩等人，后徐文兵为威吓对方，遂将一把射钉枪带至艺苑茶轩，并告知周六盛、周小辉、周星星。同月19日22时许，被告人杜浩与其纠集的被告人肖啸、吁某、魏永辉、袁涛等十余人携带鱼叉、斧头、砍刀、防刺背心等来到艺苑茶轩附近，后众人手持上述凶器一起冲进艺苑茶轩。被告人周六盛、周星星、周小辉持铁棍、铁锹等工具，徐文兵持一把枪将杜浩等人打出门外。后被告人杜浩等人再次冲入艺苑茶轩内，被告人徐文兵随即朝外开了一枪，于是被告人杜浩等人逃离了现场，被告人周六盛等人追赶无果后也离开了现场。
2017年9月23日，被告人周六盛、周星星在江西省抚州市临川区罗针镇何粟村被民警抓获归案。同月24日，被告人徐文兵主动至罗针镇派出所投案，同时将涉案枪支一把及子弹四枚交至公安机关，经鉴定，涉案枪支系以火药为动力的枪支，四枚子弹均为正规厂家生产的射钉弹。同年11月28日，被告人肖啸在本市西湖区罗家塘路被公安机关抓获归案。同年12月9日，被告人杜浩在本市东湖区象山北路花田主题酒店309房内被民警抓获归案。2018年1月3日，被告人吁某在本市西湖区南海汇大浴场内被民警抓获归案。同月5日，被告人周小辉在南昌市火车站候车室被民警抓获归案。上述被告人在归案后，如实供述了自己的犯罪事实。
为支持上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了1、扣押物品清单、照片；2、刑事判决书、归案经过等；3.证某、于某等人的证言；4.被告人周六盛、徐文兵、周小辉、周星星、杜浩、肖啸、吁某、魏永辉、袁涛的供述与辩解；5、痕迹检验报告等证据。公诉机关认为被告人周六盛、杜浩组织、指挥聚众斗殴的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，构成聚众斗殴罪。被告人徐文兵持枪积极参与聚众斗殴的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第二百九十二条之规定，构成非法持有枪支罪、聚众斗殴罪。被告人周星星、周小辉、肖啸、吁某、魏永辉、袁涛持械积极参与聚众斗殴的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，构成聚众斗殴罪。同时被告人周六盛具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二十六条第一款规定之情节。被告人杜浩具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款和第六十五条第一款规定之情节。被告人徐文兵具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条规定和第六十九条规定之情节。被告人吁某具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条和第六十五条第一款规定之情节。被告人周星星、肖啸、周小辉、袁涛、魏永辉具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二十七条规定之情节。提请本院依法判处。
被告人周六盛等九名被告人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人周六盛的辩护人辩称：1.被告人周六盛犯罪后自动投案，并如实供述，具有自首情节；2.被告人周六盛系初犯，残疾人。请求法院对其从轻减轻处罚。
被告人吁某的辩护人辩称：1.被告人吁某系从犯；2.被告人吁某主观恶性非常小，犯罪情节非常轻微，社会危害性非法小；3.被告人吁某自愿认罪，认罪态度好；4.被告人吁某本案前犯罪未满18岁，依法不构成累犯。
经审理查明：2017年9月，被告人周六盛、徐文兵、周星星、周小辉形成恶势力团伙，多次实施违法犯罪活动，具体违法犯罪事实如下：
2017年9月13日左右，被告人周六盛在本市东湖区毛家园街艺苑茶轩内开设了牌九赌场，并雇佣被告人周星星、徐文兵、周小辉望风和看守赌场。
2017年9月15日，被告人杜浩得知有上述赌场后安排被告人魏永辉等人到该赌场生事，并与周六盛等人发生了口角。当晚，被告人周六盛安排被告人徐文兵、周星星、周小辉准备铁锹、鱼叉等打架工具准备应对杜浩等人，后徐文兵为威吓对方，遂将一把射钉枪带至艺苑茶轩，并告知周六盛、周小辉、周星星。同月19日22时许，被告人杜浩与其纠集的被告人肖啸、吁某、魏永辉、袁涛等十余人携带鱼叉、斧头、砍刀、防刺背心等来到艺苑茶轩附近，后众人手持上述凶器一起冲进艺苑茶轩。被告人周六盛、周星星、周小辉持铁棍、铁锹等工具，徐文兵持一把枪将杜浩等人打出门外。后被告人杜浩等人再次冲入艺苑茶轩内，被告人徐文兵随即朝外开了一枪，于是被告人杜浩等人逃离了现场，被告人周六盛等人追赶无果后也离开了现场。
2017年9月23日，南昌市东湖区公安分局民警到抚州市公安局临川分局罗针派出所要求配合抓捕周六盛、周星星等人，后罗针派出所民警通过中间人顾某与周六盛、周星星取得了联系，周六盛、周星星同意到罗针派出所投案自首，当天下午17时许，顾某开车带被告人周六盛、周星星前往罗针派出所投案途中，在江西省抚州市临川区罗针镇何粟村村口被南昌市东湖区公安分局民警抓获归案。同月24日，被告人徐文兵主动至罗针镇派出所投案，同时将涉案枪支一把及子弹四枚交至公安机关。经鉴定，涉案枪支系以火药为动力的枪支，四枚子弹均为正规厂家生产的射钉弹。同年11月28日，被告人肖啸在本市西湖区罗家塘路被民警抓获归案。同年12月9日，被告人杜浩在本市东湖区象山北路花田主题酒店309房内被民警抓获归案。2018年1月3日，被告人吁某在本市西湖区南海汇大浴场内被民警抓获归案。同月5日，被告人周小辉在南昌市火车站候车室被民警抓获归案。2018年2月11日中午13时，民警在青山路亚雄小区抓获被告人魏永辉。2018年3月12日被告人袁涛犯寻衅滋事罪被南昌市青云谱区人民法院判处有期徒刑十个月，2018年3月29日民警将正在江西省洪城监狱服刑的被告人袁涛抓获归案。上述被告人在归案后，如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，被告人吁某在2013年1月28日因犯抢劫罪被南昌市青山湖区人民法院判处有期徒刑一年十一个月，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币五千元；2013年12月13日因犯抢夺罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元，与前罪所判有期徒刑一年零十一个月并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。被告人吁某在该两起犯罪时均未成年，属未成年人犯罪。
上述事实，被告人周六盛等九名被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证某、于某、徐某、顾某、胡某1、胡某2、刘某的证言，扣押笔录，扣押清单，扣押物品照片，监控视频、监控截图，痕迹检验报告，辨认笔录，公安机关出具的九名被告人的归案经过及情况说明，被告人周六盛的劣迹材料，被告人周小辉前科材料，被告人杜浩前科劣迹材料，被告人肖啸前科劣迹材料，被告人吁某在本案前两次未成年人犯罪材料，被告人袁涛前科材料。九名被告人的身份证明及其供述等证据证实,足以认定。
本院认为，被告人周六盛、杜浩组织、指挥多人持械聚众斗殴，扰乱公共秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，构成聚众斗殴罪。被告人周六盛、杜浩在聚众斗殴共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人徐文兵违反枪支管理规定，非法持有枪支，并持枪积极参与聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项之规定，构成非法持有枪支罪、聚众斗殴罪，依法应数罪并罚。被告人周小辉、周星星、肖啸、吁某、魏永辉、袁涛持械积极参与聚众斗殴，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，构成聚众斗殴罪。被告人徐文兵、周小辉、周星星、肖啸、吁某、魏永辉、袁涛在聚众斗殴的共同犯罪中，起次要作用，系从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”，被告人吁某前罪均系未成年人犯罪，故被告人吁某不构成累犯，被告人吁某的辩护人辩称其不具累犯情节的辩护意见与法律规定相符，本院予以采纳。被告人周六盛、周星星犯罪后确已准备去投案，正在投案途中被公安机关捕获，依照司法解释的规定，应当视为自动投案。被告人周六盛、周星星、徐文兵犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人周六盛的辩护人辩称被告人周六盛具有自首情节的辩护意见与本案事实和法律规定相符，本院予以支持。被告人周小辉、杜浩、肖啸、吁某、魏永辉、袁涛归案后如实供述，庭审中自愿认罪，具有坦白情节，可以从轻处罚。被告人周六盛、徐文兵、周星星、周小辉形成恶势力团伙，多次实施违法犯罪活动，酌情从重处罚。被告人周六盛有劣迹，可酌情从重处罚。被告人周小辉有前科，酌情从重处罚。被告人杜浩系累犯，依法应当从重处罚；另其有劣迹，酌情从重处罚。被告人肖啸有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人袁涛于2018年3月12日因犯寻衅滋事罪被南昌市青云谱区人民法院判处有期徒刑十个月，刑期从2017年12月4日起至2018年10月3日止，在原判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被告人袁涛在原判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法的有关规定，实行数罪并罚；另其还有前科，酌情从重处罚。为此，根据被告人周六盛、徐文兵、周小辉、周星星、杜浩、肖啸、吁某、魏永辉、袁涛犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
一、被告人周六盛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月24日起至2022年3月23日止）。
二、被告人徐文兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零十个月；被告人徐文兵犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年零六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月24日起至2021年7月23日止）。
三、被告人周小辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月6日起至2021年4月5日止）。
四、被告人周星星犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月24日起至2020年7月23日止）。
五、被告人杜浩犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月9日起至2022年6月8日止）。
六、被告人肖啸犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月28日起至2020年9月27日止）。
七、被告人吁某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月4日起至2020年7月3日止）。
八、被告人魏永辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年2月11日起至2020年8月10日止）。
九、被告人袁涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零十个月；与前罪所判的有期徒刑十个月并罚，决定执行有期徒刑三年零二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月4日起至2021年2月3日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李益庆
人民陪审员 阚林茹
人民陪审员 张 莉
二〇一八年七月二十六日
书 记 员 华 超
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。