江西省新余市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣05民终564号
上诉人（原审被告、反诉原告）：江西久旺汽车配件制造有限公司，住所地：新余高新区钢铁产业园。
法定代表人：谢小忠，该公司董事长。
委托诉讼代理人：郭军，江西新展律师事务所律师。
委托诉讼代理人：许小青，江西新展律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：新余市环宇电器销售有限公司，住所地：新余市五金市场5号附10号。
法定代表人：张志忠，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：杨七芽，江西弘杰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：习勇，江西弘杰律师事务所律师。
上诉人江西久旺汽车配件制造有限公司（下称久旺公司）因与被上诉人新余市环宇电器销售有限公司（下称环宇公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江西省新余市渝水区人民法院（2016）赣0502民初1521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人江西久旺汽车配件制造有限公司的委托诉讼代理人郭军、许小青，被上诉人新余市环宇电器销售有限公司的法定代表人张志忠、委托诉讼代理人杨七芽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
久旺公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、四项；2.改判环宇公司向久旺公司支付逾期完工违约金285000元，并赔偿久旺公司经济损失300万元；改判环宇公司立即对其施工安装的规格为50mm2电缆线路AH06、AH07、AH08进行返修，直至符合《江西久旺汽车配件制造有限公司配电工程电力施工安装合同》约定的标准，并自返工或改建施工之日起至验收合格之日止按每日5000元的标准向久旺公司支付因返工或改建而承担的逾期完工违约金；3.本案一、二审案件诉讼费用、鉴定费、鉴定人员出庭费由环宇公司承担。事实和理由：1.一审法院对久旺公司主张环宇公司存在拖延工期应承担逾期完工违约金的请求不予认可，属于事实认定错误。环宇公司开工的时间为2015年4月8日，合同约定工期为50天，环宇公司的完工时间应为2015年5月27日，但其于2015年7月23日才完工，逾期50多天。2.一审法院判决久旺公司支付89万元工程款并支持按年利率6%标准计算从2016年4月28日起至付清89万元工程款止的逾期付款违约金存在错误。环宇公司所施工的工程存在质量问题，久旺公司只有在其交付合格工程后，才有交付相应工程款的义务。3.一审法院认定环宇公司施工工程存在质量问题，却对该工程质量给久旺公司造成的经济损失不予认定，有失公允。4.一审法院认定久旺公司对于鉴定机构未鉴定50mm2规格电缆存在过错，进而仅支持对150mm2规格的电缆进行维修，显失公平。5.一审法院判决环宇公司对其施工的电缆线路进行返修，却未考虑返修会影响久旺公司的日常生产经营，未判决产生的损失由环宇公司承担。
环宇公司辩称，久旺公司的诉讼请求及依据的事实和理由不成立。1.环宇公司不存在拖延工期的违约情形，双方签订的合同约定合同签订之后久旺公司支付27万元款项合同生效，事实上，久旺公司直到2016年2月6日才支付27万元，环宇公司为了履行合同，在合同未生效的情况下按照合同进行施工并完成工作，不存在环宇公司拖延工期的违约情形。2.环宇公司承建的工程早就通过了供电部门及久旺公司的竣工验收并通电使用，根据合同约定，环宇公司要求久旺公司支付工程款及相应利息有充分的法律依据。3.本案涉及的供电工程质量合格，从工程通过验收到环宇公司提起诉讼长达一年多的时间，久旺公司从未以书面或口头形式向环宇公司提出过质量问题和保修事宜，现为逃避债务才将质量责任强加给环宇公司。4.环宇公司承建的工程在本案诉讼期间已过二年保修期，超过保修期后的工程环宇公司不负有保修义务，请求二审法院驳回久旺公司的全部上诉请求。
环宇公司向一审法院起诉请求：1.久旺公司支付环宇公司工程款890000元，违约金40379元，合计930379元（违约金暂算至2016年4月25日），并支付至款项付清为止的违约金；2.本案诉讼费由久旺公司承担。
久旺公司向一审法院反诉请求：1.环宇公司支付久旺公司逾期完工违约金共计285000元，并赔偿久旺公司经济损失300万元；2.环宇公司立即对其施工安装的7条电线电缆（庭前诉请为3条，开庭时增加诉讼请求）进行返工或改建，直至安装的电力电缆建筑材料及工程质量达到久旺公司与环宇公司签订的《江西久旺汽车配件制造有限公司配电工程电力施工安装合同》约定的标准，并自返工或改建施工之日起至验收合格之日止按每日5000元的标准向久旺公司支付因返工或改建而承担的逾期完工违约金；3.本案反诉费用由环宇公司承担。
一审法院认定事实，2014年12月8日，环宇公司（乙方，承包方）与久旺公司（甲方，发包方）签订《配电工程电力施工安装合同》，合同约定：工程名称为江西久旺汽车制动器制造有限公司新增配电工程；整个工程交期为50天，该工程为交钥匙工程；大包干价为136万元，该费用包含了设备、电器元件、工程设计、施工、安装、调试、验收、施工图、竣工图、17%增值税等所有费用；合同签订后，甲方向乙方支付20%预付款，即27万元；安装调试通过电力部门等相关部门验收合格后，乙方开具全额增值税发票给甲方，甲方向乙方支付70%的安装调试验收款，即95万元；从终验收之日起，质保期满一年后的10日内，甲方支付5%的一年质保金，即7万元；从终验收之日起，质保期满两年后的10日内，甲方支付合同余款，即5%的质保金，即7万元；甲方必须确保工程款按时到账，如有违反造成工期延后由甲方负责全部责任；厂内工程如属乙方责任，工程不能按期施工，应赔偿由此给甲方造成的经济损失并支付每日5000元的延期违约金；质保期为通过电力部门及相关部门验收合格，正式通电之日起2年；乙方严格按照设计要求和国家施工及验收规范要求施工，所用设备及材料必须是正规厂家产品，符合设计要求，并应附出厂合格证或材质证明，如因所供设备、材料不合格等原因造成的损失、人员伤亡等全部由乙方负责；乙方应确保给甲方设计的高压配电工程项目的安全性和稳定性，符合电力行业及相关部门的要求，确保在乙方承担项目范围内甲方生产供电的安全性和稳定性。2015年4月8日，久旺公司出具了3张以环宇公司为收款人，总出票金额为25万元的承兑汇票，2016年2月6日，久旺公司又向环宇公司转账支付了8万元。2015年7月16日，久旺公司向国家电网江西省电力公司赣西供电分公司（下称赣西公司）提交正式用电的通电申请，在通电申请中，久旺公司写明公司内部线路架设已经完成、内网、外网各线路以及高压室、变压器等都验收完成，各设备都已安装到位准备调试，申请办理正式用电。2015年7月22日，赣西公司最终同意了久旺公司的用电申请。2015年7月24日，环宇公司、久旺公司办理了交钥匙手续。环宇公司将136万元的工程款发票交给了久旺公司。久旺公司认为环宇公司施工的电力工程存在质量问题，向一审法院提交了鉴定申请书，要求对环宇公司施工的7根电力电缆产品的质量进行鉴定。后因经鉴定费用较高，为节约司法成本，双方均向本院表示7根电缆仅有150mm2和50mm2两种规格，同意抽取的两种型号各抽取一根用于检测，具体抽取由鉴定机构决定，同意鉴定结果及于未鉴定的同型号电缆。后鉴定机构、环宇公司、久旺公司均到施工现场，鉴定人员现场抽取了AH05、AH09号电缆线路进行检测，后鉴定机构向本院出具【2017】JXBZ-
产鉴字第005号司法鉴定意见书，鉴定意见为：AH05、AH09线路的电缆产品不合格。鉴定人员在庭审接受法院质询及当事人询问时表示鉴定结论是基于对AH05、AH09线路的鉴定，而非单纯对电缆线进行质量鉴定，AH05、AH09线路的规格均为150mm2。另查明，AH03、AH04、AH05、AH09线路的规格均为150mm2，AH06、AH07、AH08线路的规格均为50mm2。
一审法院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点在于：1.环宇公司施工是否存在逾期完工的情况，是否需支付逾期完工的违约金；2.久旺公司是否拖欠了环宇公司工程款，工程款的数额；3.环宇公司施工的工程是否存在质量问题，是否应改建或返工。关于第一个争议焦点，久旺公司认为其2015年4月8日开具了25万元的承兑汇票，环宇公司应在2015年4月8日开工，计算工期50天，应在2015年5月27日完工，环宇公司于2015年7月23日完工逾期57天，应承担逾期违约金285000元，一审法院认为，久旺公司开具的25万元承兑汇票的时间为2015年4月8日，但并不能证明久旺公司于2015年4月8日将总计25万元的承兑汇票交给了环宇公司，且双方约定的《配电工程电力施工安装合同》是在久旺公司向环宇公司支付27万元之后生效，久旺公司直到2016年2月6日时才支付完毕这27万元，久旺公司辩称环宇公司同意在收到承兑汇票之后施工缺乏依据，对于久旺公司主张环宇公司存在拖延工期的主张，不予认可，对于久旺公司要求的逾期完工违约金，不予支持。关于第二个争议焦点，一审法院认为，根据合同，在电力部门等相关部门验收合格后，环宇公司开具全额增值税发票后，久旺公司应支付70%的工程款即95万元，扣除掉20%的预付款27万元，该70%的工程款久旺公司尚需支付950000+270000-250000-80000=890000元，至于久旺公司辩称工程质量存在问题，需要待整改后支付相应款项，一审法院认为，该工程在竣工时已通过电力部门验收，环宇公司亦开具了全额增值税发票给久旺公司，久旺公司也已经开始使用，久旺公司应向环宇公司支付890000元工程款。故对于环宇公司要求久旺公司支付工程款890000元的诉讼请求，予以支持。关于逾期付款违约金，一审法院认为，久旺公司并非恶意违约，而是对工程的质量存在争议，为此，对于环宇公司提出的逾期付款违约金，仅支持按年利率6%标准计算从起诉之日即2016年4月28日起至付清890000元工程款止的逾期付款违约金。关于第三个争议焦点，一审法院认为，根据鉴定报告，150mm2的AH05、AH09电缆线路存在质量问题，虽然久旺公司申请的是对线缆产品本身进行鉴定，但根据久旺公司的反诉，其反诉请求是要求整个电力电缆的建筑材料及整个工程质量要符合双方合同约定，鉴定机构出具的鉴定报告亦可以支持久旺公司涉及150mm2电力电缆的诉请，虽然环宇公司申请重新鉴定，但考虑到目前整个电力电缆过程已过质保期，再重新鉴定或补充鉴定已无意义，至于环宇公司辩称上述线缆线路经过了赣西公司的检验、线缆接口生锈等原因都会影响检验结果，一审法院认为，无论赣西公司当时的检验结果如何，该电缆在质保期内不符合质检，环宇公司都应当予以维修，至于50mm2的电缆线路，一审法院认为，在鉴定过程中因鉴定费用较高，为节约司法成本，环宇公司及久旺公司均同意各型号电缆均只鉴定一根，鉴定结果及于同型号其他电缆，在鉴定机构到达鉴定现场取样时，久旺公司作为申请人未能提示鉴定机构选择50mm2的电缆，久旺公司对于未鉴定50mm2电缆存在过错，久旺公司仅可以要求对150mm2规格的电缆进行维修，对于其要求环宇公司对七条线路返工或维修的诉讼请求，予以部分支持。关于赔偿损失，久旺公司提供的证据不足以证明因线缆质量存在问题造成了损失，故对于久旺公司要求环宇公司赔偿损失300万元的诉讼请求，不予支持。综上，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、江西久旺汽车配件制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付新余市环宇电器销售有限公司工程款890000元并支付逾期付款违约金（逾期付款违约金以890000元为基数，按年利率6%的标准从2016年4月28日起算至付清之日止）；二、新余市环宇电器销售有限公司应于本判决生效之日起一个月内对其施工的江西久旺汽车配件制造有限公司规格为150mm2电缆线路AH03、AH04、AH05、AH09进行返修,直至符合《江西久旺汽车配件制造有限公司配电工程电力施工安装合同》约定的标准；三、驳回新余市环宇电器销售有限公司的其他诉讼请求；四、驳回江西久旺汽车配件制造有限公司的其他反诉请求。如未按本判决所指定期间给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费13104元，保全费5000元，鉴定人员出庭费1000元（上述费用由新余市环宇电器销售有限公司预交），反诉受理费16540元，鉴定费28000元（上述费用由江西久旺汽车配件制造有限公司预交），合计63644元，由新余市环宇电器销售有限公司承担29300元，江西久旺汽车配件制造有限公司承担34344元。
本院二审期间，当事人没有提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的一致。
本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。本案争议的焦点是：1.环宇公司是否存在逾期完工的情况，是否应向久旺公司支付逾期完工违约金285000元？2.环宇公司应否承担因施工工程存在质量问题造成久旺公司利润损失300万元？3.环宇公司是否应对其安装的规格为50mm2电缆线路AH06、AH07、AH08进行返修，直至符合《江西久旺汽车配件制造有限公司配电工程电力施工安装合同》约定的标准，并自返工或改建施工之日起至验收合格之日止按每日5000元的标准向久旺公司支付因返工或改建而承担的逾期完工违约金？4.一审判决久旺公司支付环宇公司89万元工程款及承担逾期支付工程款违约金是否合法有据？针对上述焦点问题，本院分别阐述如下：
一、关于环宇公司是否存在逾期完工的情况，是否应向久旺公司支付逾期完工违约金285000元的问题。本院认为，环宇公司、久旺公司于2014年12月8日签订的《江西久旺汽车配件制造有限公司配电工程电力施工安装合同》约定：整个工程交期为50天，未约定具体开工日期。同时约定合同签订后久旺公司向环宇公司支付27万元预付款，合同生效。久旺公司必须确保工程款按时到账，如有违反造成工程工期延后由久旺公司负责全部责任。虽然在2015年4月8日久旺公司开具了以收款人为环宇公司的承兑汇票25万元，但未提供证据证明环宇公司收到该承兑汇票的具体时间和应当开工的具体日期，且久旺公司直到2016年2月6日才履行完合同约定的支付27万元预付款合同生效的义务。因此，久旺公司以开具承兑汇票的日期作为开工日期，以此推定环宇公司逾期完工，要求环宇公司承担逾期完工违约金的上诉理由不成立，本院不予支持。
二、关于环宇公司应否承担因施工工程存在质量问题造成久旺公司利润损失300万元的问题。本院认为，涉案工程在2015年7月24日，环宇公司与久旺公司就办理了交钥匙手续，久旺公司使用涉案工程直到2016年4月环宇公司提起诉讼。在此期间，久旺公司没有任何书面或口头证据证实其在使用涉案工程过程中，就涉案工程存在质量问题向环宇公司提出过要求其返修并承担由此造成的利润损失的主张，且久旺公司在诉讼中提供的证据也不足以证明因电缆存在质量问题，只能达到单班生产能力为正常情况下的一半等利润损失以及因此导致的行政人员工资损失和固定资产折旧费损失。久旺公司的此项上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
三、关于环宇公司是否应对其安装的规格为50mm2电缆线路AH06、AH07、AH08进行返修，直至符合《江西久旺汽车配件制造有限公司配电工程电力施工安装合同》约定的标准，并自返工或改建施工之日起至验收合格之日止按每日5000元的标准向久旺公司支付因返工或改建而承担的逾期完工违约金的问题。本院认为，涉案工程的电力电缆为150mm2和50mm2两种规格，150mm2规格的电力电缆有四条，分别为AH03、AH04、AH05、AH09，50mm2规格的电力电缆有三条，分别为AH06、AH07、AH08。久旺公司虽然申请了对两种规格的七条线路的产品质量均进行鉴定，但考虑鉴定费用较高，为节约司法成本，环宇公司及久旺公司均同意两种规格的电缆均只鉴定一根，鉴定结果及于同规格其他电缆。在鉴定机构现场取样时，作为申请人的久旺公司未尽到提示义务，导致鉴定机构抽取了150mm2规格电缆中的AH05、AH09两条线路，未抽取50mm2规格的电缆线路进行鉴定，鉴定机构判定AH05、AH09两条线路电缆产品不合格，此结果只能及于150mm2规格电缆中的AH03、AH04两条线路，不能及于不同规格的50mm2的AH06、AH07、AH08电缆线路。久旺公司对50mm2电缆线路是否存在质量问题应承担举证不能的后果，其要求环宇公司对50mm2规格的电缆进行维修的上诉理由不成立，本院不予支持。久旺公司请求环宇公司自返工或改建施工之日起至验收合格之日止按每日5000元的标准向久旺公司支付因返工或改建而承担的逾期完工违约金的主张，依据的是双方所签合同第四条第7项“厂内工程如属乙方（环宇公司）责任，工程不能按期施工，应赔偿由此给甲方（久旺公司）造成的经济损失并支付每日5000元的延期违约金”的约定，但该条款是针对环宇公司在工程不能按期施工时应承担的赔偿责任约定，并非对工程出现质量问题需要返修时应承担的赔偿责任的约定。久旺公司依据上述条款向环宇公司主张返修期间的损失理由不成立，本院不予支持。涉案工程在质保期内经鉴定存在质量问题，环宇公司负有返修义务，但返修工作尚未发生，是否会造成久旺公司的经济损失以及实际损失为多少，在本案中无法确定，久旺公司可在损失发生后另行向环宇公司主张。
四、关于一审判决久旺公司支付环宇公司89万元工程款及承担逾期支付工程款违约金是否合法有据的问题。本院认为，根据合同约定，合同签订后，久旺公司向环宇公司支付20%预付款即27万元，合同生效；安装调试通过电力部门等相关部门验收合格后，环宇公司开具全额增值税发票给久旺公司，久旺公司应向环宇公司支付70%的工程款即95万元。本案涉案工程在2015年7月24日经验收合格后交付久旺公司使用，环宇公司开具了全额增值税发票给久旺公司，久旺公司理应按照合同约定时间支付工程款，但久旺公司直到2016年2月6日仅支付33万元工程款，尚欠89万元工程款未付，一审判决久旺公司应支付环宇公司89万元工程款合法有据，本院予以支持。涉案工程在2015年7月经验收合格并交付使用，此时久旺公司就应当按合同支付工程款，涉案工程经鉴定电缆产品不合格是在2017年7月8日，这不能成为久旺公司行使先履行抗辩权不支付工程款的事由，久旺公司的此项上诉理由不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。”本案合同双方对应付工程价款时间有明确的约定，即在电力部门等相关部门验收合格后，环宇公司开具全额增值税发票给久旺公司，久旺公司应向环宇公司支付70%的工程款即95万元。涉案工程经验收合格交付的时间为2015年7月24日，环宇公司最后开具增值税发票的时间为2015年8月22日，因此，利息应从2015年8月22日开始计付。一审判决按年利率6%的标准从2016年4月28日起计付利息欠妥，因环宇公司未提出上诉，本院予以维持。
综上所述，久旺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费40200元，由江西久旺汽车配件制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵卫珍
审 判 员 艾力钊
审 判 员 熊 剑
二〇一八年十一月十三日
法官助理 邹 铖
书 记 员 杨 玲