湖南省长沙市中级人民法院
执 行 裁 定 书
(2018)湘01执复80号
复议申请人（申请执行人）：长沙市开福区群发建筑器材租赁部，住所地湖南省长沙市开福区。
经营者：武贤文，男，汉族，1967年4月24日出生，住湖南省浏阳市。
委托诉讼代理人：黄海辉，湖南森力律师事务所律师。
被执行人：湖南佳阳建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市开福区，组织机构代码：184144657。
法定代表人：谭淞键。
委托诉讼代理人：易顶强，湖南湘商律师事务所律师。
委托诉讼代理人：藏岩，湖南湘商律师事务所律师。
复议申请人长沙市开福区群发建筑器材租赁部不服湖南省长沙市开福区人民法院(2018)湘0105执异20号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，举行了听证,复议申请人长沙市开福区群发建筑器材租赁部的委托诉讼代理人黄海辉、被执行人湖南佳阳建设集团有限公司的委托诉讼代理人藏岩参加了听证，现已审查终结。
湖南省长沙市开福区人民法院查明，长沙市开福区群发建筑器材租赁部与湖南佳阳建设集团有限公司建筑设备租赁合同纠纷一案，湖南省长沙市开福区人民法院受理后于2018年2月9日组织原被告代理人达成调解协议，协议内容为：一、被告湖南佳阳建设集团有限公司因承建“富基世纪公园50#51#”工程于2012年3月31日签订《建筑器材租赁合同》，被告湖南佳阳建设集团有限公司确认尚欠付原告租金及洗油费496028元、赔偿原告架管1089.85米，扣件67425套，共计赔偿387185.25元。其中（架管16347.75元，扣件370837.5元，按合同约定架管单价15元/米、扣件5.50元/套的标准计算），违约金144085元、实现债权的费用81800元，现原告只要求被告承担租金418296元、赔偿265000元、洗油费3900元、实现债权的费用60000元，共计747196元；原告自愿放弃租金73832元、赔偿122185、违约金144085元、实现债权的费用21800元，共计361902元；二、上述第一条中的6万元实现债权的费用于2018年2月12日前支付到廖雅萍的个人账户（开户行：中国农业银行新城支行，账号：62×××77）；租金、赔偿、洗油费共计687196元，于2018年2月12日支付到原告长沙市开福区群发建筑器材租赁部账户（开户行：中国民生银行长沙星沙支行，账号：31×××79）；三、如被告湖南佳阳建设集团有限公司不履行或未按时足额履行上述第二项给付义务，则被告自愿一次性履行上述第二项约定全部支付义务及第一项中放弃的租金73832元、赔偿122185、违约金144085元、实现债权的费用21800元，共计361902元;并有权要求被告支付违约金144085元，且原告有权要求被告以总欠付款为基数，按照年利率24%的标准支付自2018年1月1日起至欠款实际付清之日止的利息。调解内容达成后，双方代理人在调解笔录上签字，且双方同意在民事调解书的送达回证上签收栏先行签字。（2017）湘0105民初7386号民事调解书文本制作出来后，湖南省长沙市开福区人民法院向长沙市开福区群发建筑器材租赁部送达了（2017）湘0105民初7386号民事调解书，2018年2月27日湖南省长沙市开福区人民法院又向湖南佳阳建设集团有限公司邮寄送达了（2017）湘0105民初7386号民事调解书。此前2018年2月13日，长沙市开福区群发建筑器材租赁部认为湖南佳阳建设集团有限公司未按照调解协议约定的时间，即2018年2月12日前支付款项，故申请执行，要求法院强制湖南佳阳建设集团有限公司按（2017）湘0105民初7386号民事调解书给付租金及洗油费496028元，赔偿金387185.25元、违约金144085元、实现债权费用81800元，利息31794元（以总欠款1109098元为基准，按照年利率24%的标准支付从2018年1月1日至欠款实际付款之日止的利息暂计至2018年2月13日）。湖南省长沙市开福区人民法院于2018年2月13日以（2018）湘0105执445号一案立案执行。执行立案后，湖南省长沙市开福区人民法院向湖南佳阳建设集团有限公司发出了（2018）湘0105执445号执行通知书，湖南佳阳建设集团有限公司收到后提出了执行异议：请求法院不予执行（2018）湘0105执445号执行通知书，驳回长沙市开福区群发建筑器材租赁部的执行申请。
湖南省长沙市开福区人民法院认为，（2017）湘0105民初7386号一案在2018年2月9日当事人未约定调解协议在调解笔录签名即生效，故应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十七条第三款的规定，调解书由当事人签收后发生法律效力。虽2018年2月9日湖南佳阳建设集团有限公司与长沙市开福区群发建筑器材租赁部均已在湖南省长沙市开福区人民法院送达回证上签收栏签字，但（2017）湘0105民初7386号民事调解文本实际并未送达，故依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百四十九条的规定，法院应以最后收到调解书的当事人签收的日期为调解书的生效日期，由于湖南佳阳建设集团有限公司是在2018年2月27日签收湖南省长沙市开福区人民法院邮寄的（2017）湘0105民初7386号民事调解书，故调解书在当日才发生法律效力。而（2018）湘0105执445号执行一案是在2018年2月13日立案，此时调解书尚未发生法律效力，异议人的异议理由应予支持。据此依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：驳回申请执行人长沙市开福区群发建筑器材租赁部的执行申请。
复议申请人长沙市开福区群发建筑器材租赁部称：一、复议申请人因建筑器材租赁合同诉湖南佳阳建设集团有限公司一案经湖南省长沙市开福区人民法院立案受理后，双方经过多次庭前沟通达成一致协议，双方代理人于2018年2月9日根据上述沟通结果在主审法官的主持下签署调解笔录，法院于当天制作了（2017）湘0105民初7386号民事调解书，双方代理人同一时间在调解书的送达回证上签收，对于调解书内容约定的付款期限均明确知晓。之后，复议申请人的代理人向法院及时递交了《解除财产保全申请书》，法院第一时间解除了对被执行人的财产保全措施。然而，被执行人在其银行账户解冻后，不及时履行调解书内容，导致复议申请人不能及时在春节期间发放农民工工资，复议申请人在对方违约付款的第二日向法院申请强制执行。在执行立案后，被执行人于2018年2月13日下午履行了调解书上的付款义务。在后续执行过程中被执行人向执行法院提交了执行异议申请，执行法院作出(2018)湘0105执异20号执行裁定驳回复议申请人的执行申请。二、原审法院显失公平、无视案件事实，公然认定“被执行人的代理人在自己法院送达回证上的签收行为无效，视为未实际送达”，认定“最后收到调解书的当事人是被执行人，断定调解书生效日期为2018年2月27日”等事实与理由明显错误，自相矛盾、没有证据支撑；且被执行人于2018年2月13日下午一分不差地履行了调解书上的付款义务足以推翻原裁定。三、原审裁定法律适用明显错误。根据民诉法第八十四条、第八十八条规定：送达必须有送达回证，受送达人在送达回证上签收日期为送达日期；邮寄送达是在直接送达有困难的情况下才存在的。这二条规定均是确定性、强制性规定与禁止性规范。原审裁定不仅违法更是有违法学理论。结合民诉法第九十七条“调解书由当事人签收后发生法律效力”的规定，本案调解书生效日期应当为双方代理人在送达回证上的签收日期。故原审裁定错误。四、原审法院偷换法律概念，认为调解书生效后才能履行调解书的内容显示是混同生效法律文书与约定内容，且不论该调解书何时生效问题，单从调解书约定内容就能看出被执行人应该承担不及时付款的违约责任，被执行人于2017年2月12日付款，但被执行人延迟付款，明显就是违反调解书的内容。综上，请求撤销（2018）湘0105执异20号执行裁定，恢复执行。
本院查明，复议申请人长沙市开福区群发建筑器材租赁部不服湖南省长沙市开福区人民法院(2018)湘0105执异20号执行裁定书，向本院申请复议，其复议请求如前所述。湖南省长沙市开福区人民法院后
湖南省长沙市开福区人民法院通过EMS快递1044761368792将（2017）湘0105民初7386号民事调解书送达给湖南佳阳建设集团有限公司。湖南佳阳建设集团有限公司于2018年2月27日签收了湖南省长沙市开福区人民法院邮寄的（2017）湘0105民初7386号民事调解书。本院查明的其他事实与湖南省长沙市开福区人民法院查明的基本一致。
本院认为,根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十三条：根据民事诉讼法第九十条第一款第（四）项规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后生效，经人民法院审查确认后，应当记入笔录或者将协议附卷，并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。当事人请求制作调解书的，人民法院应当制作调解书送交当事人。当事人拒收调解书的，不影响调解协议的效力。一方不履行调解协议的，另一方可以持调解书向人民法院申请执行。根据2018年2月9日的调解笔录，当事人未约定调解协议在调解笔录签名即生效，故应依据上述法律规定，调解书由当事人签收后发生法律效力。因湖南省长沙市开福区人民法院于2018年2月9日并未将（2017）湘0105民初7386号民事调解书送达给湖南佳阳建设集团有限公司，故湖南省长沙市开福区人民法院后通过EMS快递1044761368792将调解书送达给湖南佳阳建设集团有限公司，湖南佳阳建设集团有限公司于2018年2月27日签收了湖南省长沙市开福区人民法院邮寄的（2017）湘0105民初7386号民事调解书，故调解书在当日才发生法律效力。而（2018）湘0105执445号执行一案是在2018年2月13日立案，此时调解书尚未发生法律效力，民事调解书未生效之前，不具有强制执行的法律效力。综上，复议申请人长沙市开福区群发建筑器材租赁部的复议请求及理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回复议申请人长沙市开福区群发建筑器材租赁部的复议申请，维持湖南省长沙市开福区人民法院作出的（2018）湘0105执异20号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭天剑
审判员 谭斯元
审判员 盛知霜
二〇一八年八月三十一日
书记员 葛佳钰
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
(一)异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；
（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；
（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；
(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。
人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。