山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2016)晋11刑终429号
原公诉机关山西省柳林县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）呼水元。
上诉人（原审被告人）李银财，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年3月31日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕。现羁押于柳林县看守所。
辩护人高姣姣，山西恒宇律师事务所律师。
山西省柳林县人民法院审理山西省柳林县人民检察院指控原审被告人李银财犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人呼水元提起附带民事诉讼一案，于2016年8月18日作出（2016）晋1125刑初85号刑事附带民事判决,以被告人李银财犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；由被告人李银财赔偿附带民事诉讼原告人呼水元医疗费13027.6元、误工费13504元、交通食宿费1000元、伙食补助费、营养费3840元，以上共计31371.6元。原审附带民事诉讼原告人呼水元、原审被告人李银财均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、依法讯问各上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审查明，2015年7月12日，在柳林县石西乡呼家垣村，被告人李银财与被害人呼水元因地基纠纷发生争执，期间被害人呼水元将被告人李银财家正在修建的房屋工程进行堵挡，被告人遂用铁锹在被害人呼水元腿部击打几下，将呼水元殴打致伤。案发后经鉴定，呼水元右腓骨小头骨折，损伤属于轻伤二级。
2016年3月31日，被告人李银财在柳林县公安局石西乡派出所投案。
另查明，案发后原告人被送往柳林县亿康医院住院治疗128天，经诊断为：1、外伤性头晕；2、右腓骨小头骨折；3、右膝部皮肤裂伤。为此支付医疗费13027.6元。
针对指控，公诉机关当庭提供如下证据证实。
1、被害人呼水元的陈述，主要内容：2015年7月12日，他去李银财修地方的工地阻止时与对方发生争执，李银财儿子用木棍打了其几下，李银财拿铁锹在其右腿上打了几下。
2、被告人李银财的供述，主要内容：2015年7月12日，他在工地施工时，呼水元来到现场阻止并发生争执，双方在抢铁锹时呼水元自己将头磕破并将血迹往别人身上乱蹭，他看到后很恼火，用铁锹打呼水元的腿部。
3、证人李某乙的证言，主要内容：2015年7月12日1时左右，他正在打地圈梁，呼树元与呼水元的儿子到了工地开始阻止并砸东西，因呼水元三番两次到他家阻止修房子，事后他听父亲说与呼水元争夺铁锹时将呼水元头部弄伤，腿部是他父亲用铁锹打伤。
4、证人呼树元的证言，主要内容：2015年7月12日12时左右，因为他哥与李银财一直有土地的纠纷，后他哥便让呼树元去李银财的工地去看看，过了一会他哥与呼水元的儿子李小平也到了工地，后发生争执，李银财便拿铁锹打呼水元，致呼水元头部流血、腿疼。
5、证人呼虎儿的证言，主要内容：2015年7月12日12时左右，他给李银财帮忙修房子，因快到吃饭时间便在树底下休息，后见呼水元的儿子到工地与李银财发生争执，因他离得远并未看清打架，但见呼水元的头上流血腿部也瘸了。
6、证人呼贵兵的证言，主要内容：2015年7月12日12时左右，他给李银财帮忙修房子，因快到吃饭时间便在树底下休息，后见呼水元的儿子到工地与李银财发生争执，李银财与呼水元一直在争夺铁锹，直到呼水元头部流血两人停止争夺，后见呼水元的头上流血、腿部也瘸了。
7、证人呼宏伟的证言，主要内容：2015年7月12日1时左右，他听叔叔呼树元说李银财又在呼家地上修房子，便与父亲过去堵，后与李银财发生争执，李银财用铁锹将他父亲右小腿打了四、五下，李银财的儿子用木棍将他父亲身上、头上打了几下，头部流血。
8、证人呼永平的证言，主要内容：他系李银财的外甥，在李银财家帮忙修房子，2015年7月12日中午休息期间，他因手机在呼探应家中充电去拿回手机，回来便看见李银财与呼水元在一起拿铁锹撕扯，只见李银财抡起铁锹并未看清打到呼水元哪里，后呼水元头部流血，腿部受伤。
9、被害人呼水元、被告人李银财的户籍证明，主要内容：被告人李银财、被害人呼水元的姓名、性别、年龄、籍贯等基本情况。
10、举报材料，主要内容：因地基问题，呼水元被李银财打伤住院而报案的事实。
11、鉴定结论，主要内容：2016年1月8日，柳林县公安司法鉴定中心作出（柳）公（司法）鉴(活)字[2016]001号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定，呼水元之损伤属于轻伤二级。
12、到案经过，主要内容：2016年3月31日14时，李银财主动到柳林县公安局石西派出所投案自首。
13、调解记录，主要内容：2016年3月15日，经调解人车伟伟、李凯，见证人雷某在石西派出所讯问室内的调解下并未成功的事实。
14、提取笔录，主要内容：2015年7月15日石西派出所民警李凯、车迎宾在呼根财的见证下将被告人李银财家中的方头铁锹（该铁锹系李银财殴打呼水元的作案工具）依法进行提取。
刑事附带民事诉讼原告人呼水元诉称，2015年7月12日12时许，被告人李银财用铁锹和木棍将原告人呼水元打伤，致使原告人头晕头痛及右腿部肿痛出血，无法活动。随后，原告人被送往柳林县亿康医院救治，经诊断为：1、外伤性头晕；2、右腓骨小头骨折；3、右膝部皮肤裂伤。后被鉴定为轻伤二级。被告人的伤害行为给原告人造成身体及精神的损害。要求被告人李银财赔偿医疗费13027.6元、误工费105.5x128天=13504元、护理费102.5x128天=13120元、住院伙食补助30x128天=3840元、营养费30x（128+90）天=6540元、交通食宿费1500元、伤残赔偿金51656元、精神抚慰金5000元、鉴定费1000元，以上共计108187.6元。
刑事附带民事诉讼原告人呼水元诉讼代理人贺育红当庭提供如下证据：
1、柳林县亿康医院的住院病历及医药费票据，主要内容：呼水元被被告人打伤后于2015年7月12日至11月17日在柳林县亿康医院住院，期间正式发票3支，8月7日花某1053.50元，11月8日花某1328.50元，11月18日花某1072.50元；手写发票8支，7月12日花某143+15+50=208元，11月17日花某3456+1818+700=5974元，8月7日花某45元，8月29日花某45元；机打发票18支共计花某130.3+145.3+0.5+14+127.3+127.3+145.3+123.5+130.3+127.3+123.5+199.5+127.3+183+123.5+19+45+171=2062.9元
2、吕梁市人民医院门诊医药费票据，主要内容：呼水元于2015年10月10日至2015年12月17到吕梁市人民医院检查，期间产生5支医疗票据，2015年10月10日花某151.7元，10月23日花某1401元，12月17日花某195.5元。
3、销售货物或者提供应税劳务清单，主要内容：呼水元住院期间生活用品及各项费用共计人民币7596.99元，税额为227.91元。
4、柳林亿康医院诊断建议书，主要内容：呼水元为外伤性头晕、右腓骨小头骨骨折、右膝部皮肤裂伤。
5、营业执照，主要内容：呼水元为庄上镇前庄上村水元门市部老板。
6、被害人呼水元女儿的身份证复印件，意证明呼水元的护理人员为其女儿。
被告人对指控其犯罪事实及罪名不持异议。对公诉机关针对指控当庭举证的证据亦无异议，但认为他伤害被害人主要是被害人数次堵挡他的工程，对刑事附带民事诉讼原告人呼水元当庭提供关于附带民事赔偿证据予以认可，同时表示对被害人的损失愿意赔偿，但认为被害人赔偿要求过高，无经济能力。
刑事附带民事诉讼原告人呼水元对公诉机关针对指控当庭举证证据的质证意见为：公诉机关认为被告人属主动到案，实际为抓获到案，对公诉机关的其余证据不持异议。
对公诉机关提供的证据除到案经过外，被告人李银财与被害人呼水元均无异议，原审认为，公诉机关所提供的证据符合证据来源合法性、证据能形成证据链，客观证实被告人的犯罪事实及危害后果，对公诉机关的证据予以确认。关于公诉机关提供的被告人到案经过的证据，因之前公安机关组织双方当事人在派出所进行过调解，当时被告人也未表达过自己要求投案的意愿，且被害人对被告人主动投案提出异议，故对被告人投案的主动性的证据不予采信。关于附带民事诉讼原告人的证据，被告人均无异议，予以采信。
原审认为，被告人李银财故意伤害致被害人呼水元受伤（轻伤二级），被告人李银财的行为构成故意伤害罪，依法应予惩处，公诉机关指控被告人被告人李银财犯罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，依法予以支持。被告人李银财故意伤害行为给被害人呼水元造成的直接物质损失应承担赔偿责任。具体赔偿各项金额应以被害人花某的有效凭据为准。医疗费赔偿数额按照实际发生的数额确定13027.6元；交通食宿费虽然附带民事诉讼原告人未能提供证据，但考虑到被害人从住所地到就医医院必然产生交通食宿费的实际情况，依法酌情确定1000元；误工费以附带民事诉讼原告人住院期间误工予以赔付105.5x128天=13504元；鉴定费1000元附带民事诉讼原告人无证据证实，故对其该项请求不予支持；被害人住院期间的护理应由所住医院完成，附带民事诉讼原告人如需特别护理，应由医院出具需另加护理意见，现被害人无此方面的证据，故对被害人的该项请求不予支持；住院伙食补助费、营养费两项均以被害人住院天数按每日15元计算，即15元/日x128天x2项=3840元；附带民事诉讼原告人请求的残疾赔偿金、精神抚慰金两项不属于刑事附带民事赔付范畴，不予支持。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，以被告人李银财犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人李银财赔偿附带民事诉讼原告人呼水元医疗费13027.6元、误工费13504元、交通食宿费1000元、伙食补助费、营养费3840元，以上共计31371.6元；驳回附带民事诉讼原告人呼水元其他诉讼请求。
上诉人呼水元诉称，上诉人因被上诉人的故意伤害行为，在医院住院长达128天，在此期间因骨折，生活无法自理，住院期间均是由其女儿护理，请求二审撤销一审的判决，判令被上诉人赔偿医疗费13027.6元、误工费13504元、护理费21248元、住院伙食补助费3840元、营养费6540元、交通食宿费1500元、精神抚慰金5000元、伤残鉴定费1000元、伤残赔偿金51656元，共计117315.6元。
上诉人李银财及其辩护人称，在案呼永平的证言、李某乙的证言、派出所调解记录及到案经过可以证实李银财具有自首情节，请求予以认定；本案系邻里纠纷引发，且被害人有明显的过错，应予减轻处罚；被害人经济损失赔偿要求过高，请求二审予以改判。
经审理查明，原判认定上诉人李银财故意伤害他人身体，致一人轻伤的行为构成故意伤害罪及因其犯罪行为给上诉人呼水元造成的经济损失依法应予赔偿的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证。本院对一审判决认定上诉人李银财构成故意伤害罪及由此行为造成经济损失应予赔偿的事实和所采信的证据予以确认。本院审理期间，上诉人呼水元向本院提交证明两份，证实其住院期间，由其女儿进行护理。
本院认为，上诉人李银财故意伤害他人身体，致一人轻伤的行为构成故意伤害罪。因其犯罪行为给上诉人呼水元造成的经济损失，依法应予赔偿。原判根据被害人实际花某的有效凭据确定医疗费赔偿数额，以被害人住院期间实际误工计算误工费，住院伙食补助费、营养费两项均以被害人住院天数计算，并酌情考虑了交通食宿费，合情合法，本院依法予以确认。二审期间，上诉人呼水元提供的证明，均系一审存在且有条件取得但其却未向一审法院递交的证据，理应自行承担举证不力的后果。上诉人呼水元请求的残疾赔偿金、精神抚慰金不属于刑事附带民事赔付范畴，本院不予支持。原判对于附带民事赔偿部分的计算并无明显不妥，故对上诉人呼水元、上诉人李银财及其辩护人关于此项的辩解，不予采纳。上诉人李银财及其辩护人关于自首的意见，经查，案发后，柳林县公安局石西派出所分别于2015年7月12日、2015年7月14日、2015年7月15日、2016年3月15日、2016年3月31日、2016年4月1日对上诉人李银财进行了讯问，并于2016年3月15日组织双方当事人在派出所进行过调解，除2016年3月31日的讯问外，上诉人李银财无论是在讯问中，亦或是在调解中从未表达过自己要求投案的意愿，据此，一审对上诉人李银财投案主动性的证据不予采信并无不当。故对上诉人及其辩护人关于此项的意见，不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，附带民事部分合理，量刑亦无不当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 曹宪强
审判员 杨尉苑
审判员 陈星星
二〇一六年十二月二十六日
书记员 刘旭珍