安徽省肥东县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖0122民初128号
原告：汪元海，男，1950年6月1日出生，汉族，住安徽省肥东县。
委托诉讼代理人：王艳，安徽景森律师事务所律师。
被告：肥东县元疃镇人民政府，住所地安徽省肥东县元疃镇元疃大街。
法定代表人：王正清，镇长。
委托诉讼代理人:赵平选，安徽威名律师事务所律师。
被告：汪明权，男，1948年11月19日出生，汉族，住安徽省肥东县。
原告汪元海与被告肥东县元疃镇人民政府(简称元疃政府)、汪明权健康权合同纠纷一案，我院受理后于2017年7月14日作出（2016）皖0122民初5952号民事判决：元疃政府于本判决生效之日起十日内赔偿汪元海412990.28元。宣判后，被告元疃政府不服提出上诉，安徽省合肥市中级人民法院审理后认为，本案认定基本事实不清，遂作出（2017）皖01民终5952号民事裁定，撤销肥东县人民法院（2016）皖0122民初5952号民事判决，发回肥东县人民法院重审，2018年1月4日重新立案后，本院依法追加汪明权为本案的被告。适用普通程序，另行组成合议庭，于2018年5月9日公开开庭进行了审理。原告汪元海的委托诉讼代理人王艳，被告元疃政府的委托诉讼代理人赵平选，被告汪明权均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪元海向本院提出诉讼请求：1、判令被告元疃政府、汪明权连带赔偿原告各项损失，计1174872.84元；2、本案诉讼费用由两被告承担。
事实与理由：2016年1月5日下午，汪明权与原告为倒垃圾发生口角，汪明权用铁铲抵着原告腰部，把站在台阶上的原告推下台阶，跌倒受伤。经鉴定原告的伤残等级分别为五级、九级、十级、十级。汪明权在清扫垃圾过程中致原告人身损害，汪明权系元疃政府的清洁工人，故元疃政府应承担赔偿责任。
原告汪元海围绕诉讼请求提交了以下证据：证据一、身份证及户口本复印件，证明原告身份资格；证据二、出院记录及出院小结共五份，证明原告受伤及治疗的情况；证据三、医药费发票，证明原告受伤所支出的医药费；证据四、询问笔录拾肆份，证明刑事案件已判决，侵权人汪明权系元疃政府的清洁工人；证据五、鉴定意见书贰份，及鉴定费发票，证明原告伤残及支出的费用；证据六、鉴定意见书、鉴定发票、证明一份，证明原告三期及护理依赖情况，及原告花费的鉴定费，原告一直在家务农；证据七、元疃政府环境卫生保洁服务合同、证人证言，证明元疃政府环境卫生保洁服务合同实际签订日期为2016年1月25日。元疃政府将元疃镇环境卫生保洁服务的工作实际移交给合肥龙禹物业服务有限公司的时间为2016年1月16日。本案发生在2016年1月5日，合肥龙禹物业服务有限公司与本案无关。
元疃政府辩称：原告诉被告的主体错误，元疃政府不是侵权人；汪明权在事发时不是元疃政府工人，汪明权致伤原告的行为不是职务行为，原告的损失应由侵权人承担，请求驳回原告的诉请。
肥东县元疃镇人民政府为证明其抗辩，提供以下证据：
证据一、元疃政府环境保洁服务合同书，证明涉案的肥东县元疃镇曙光村新农村保洁工作已通过招投标由合肥龙禹物业服务有限公司中标承包，承包期限为2016年1月1日至2016年12月31日，本案发生的时间2016年1月5日，也就是在龙禹公司承包期间内；证据二、协议书一份，证明汪元海近亲属与汪明权签订协议，由汪明权赔偿汪元海230000元，由受害方对汪明权进行谅解。证据三、2015年7月30日合肥龙禹物业公司的中标通知书，证明在2015年7月30日龙禹公司已中标，实际涉案的保洁方。
被告汪明权辩称：我致伤原告已经赔偿200000元了，已经不需要再承担民事责任。
被告汪明权没有提供证据。
当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。本案争议焦点是，汪元海的伤害由谁赔付﹖
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：
被告汪明权于2015年9月被元疃政府聘用为保洁员。2016年1月5日下午，汪明权与汪元海为倒垃圾一事发生口角，汪明权用铁铲抵着汪元海的腰部，把站在台阶上的汪元海推下台阶跌伤。汪元海受伤后，被送往安徽省第二人民医院治疗，当天转至安徽省立医院治疗，经诊断为：1.闭合性颅脑损伤（特重度）、脑疝、右侧大脑半球急性硬膜下出血、多发脑挫伤（右额颞、左颞）、创伤性蛛网膜下腔出血、左颞脑内血肿、脑室内积血、颅底骨折伴脑脊液漏、多发性颅骨骨折、头皮血肿；2.肺部感染伴胸腔积液；3.腰4椎体骨折；4.气管切开，术后，原告于2016年2月3日出院后转至安化创伤康复医院住院治疗至2016年5月9日。2016年5月9日至2016年5月31日，原告在安徽省立医院住院治疗，共用去医疗费259713.28元（已另案处理）。2016年12月16日，安徽爱民司法鉴定所对汪元海的伤残等级鉴定为：汪元海因伤致闭合性颅脑损伤（特重度）、脑疝、右侧大脑半球急性硬膜下出血、多发脑挫伤（右额颞、左颞）、创伤性蛛网膜下腔出血、左颞脑内血肿、脑室内积血、颅底骨折伴脑脊液漏、多发性颅骨骨折、腰4椎体骨折，经手术治疗后目前遗留有颅脑损伤致中度智能障碍，其日常生活能力部分受限，分别构成相当于道路交通事故五级、九级、十级、十级伤残。原告支付鉴定费3265.8元。
再查明，经汪元海申请，本院委托安徽全诚司法鉴定中心对汪元海误工期、护理期、营养期及护理依赖程度进行鉴定，2018年4月24日，该鉴定中心鉴定意见：1、对被鉴定人汪元海损伤后的误工期共计以24个月为宜，护理期共计以150日，营养期共计以120日为宜；2、被鉴定人汪元海的护理依赖程度为大部分护理依赖。鉴定费1700元。
另查明，2016年1月27日汪元海与汪明权及担保人签订协议，汪明权先期支付汪元海医疗费100000元，此款已履行完毕。
又查明，2017年4月24日汪元海之子汪兵和之女汪菊红与汪明权之子汪元兵签订了和解协议，汪明权在先期赔付的100000元基础上，再一次性补偿汪元海130000元。上述费用赔偿后，汪元海不得再追究汪明权故意伤害行为的个人赔偿责任，也不得再以任何方式向汪明权个人索取赔偿。
2016年1月16日，元疃政府将保洁工作发包给合肥龙禹物业服务有限公司。
庭审中，原、被告意见分歧大，调解不成。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当依法承担民事赔偿责任。本案中汪明权在从事保洁工作中，因言语不和与汪元海发生争执并用铁铲把站在台阶上的汪元海推下台阶跌伤，虽然客观上汪明权管理垃圾行为与其职务要求相一致，具有其利用职务上的形式，应当认为属于执行职务范围，但汪明权在与汪明权冲突时，特别是汪明权用铁锹捣汪元海腰部将其推下台阶，致伤汪元海的行为，其主观上并非出于维护用人单位的利益，而是个人情绪的不当发泄，其借用保洁的职务行为行个人之私愤，由此造成其用人单位为其行为后果担责，有违社会公正原则，其应当与用人单位分担相应民事责任。结合本案实际情况，对汪元海健康损害，元疃政府承担70%民事责任，汪明权和原告汪元海承担30%民事责任。合肥龙禹物业服务有限公司在涉案后才承担肥东县元疃镇人民政府保洁工作，故肥东县元疃镇人民政府要求合肥龙禹物业服务有限公司承担责任抗辩，不予采信。汪元海的各项损失确定如下：医疗费259713.28元、住院伙食补助费7300元（146天×50元/天）、营养费6000元（120天×50元/天）、伤残赔偿金261237.76元（29156元/年×14年×64%）、护理费18300元(150天×122元/天）、交通费5000元。被告认为原告主张误工费68620元（365天×2年×94元/天）请求不当，原告虽属农村居民，仍然人事农业生产，并以其为主要生活来源，其主张误工费应予支持。被告认为原告主张护理依赖费498736元（122天×14年×365天×80%）过高，原告的护理依赖程度为大部分护理依赖，主张80%护理依赖显然过高，支持原告70%的护理依赖，即护理依赖费436394元（122天×14年×365天×70%）。综上所述，汪元海的损失为1062565.04元，根据责任分担，肥东县元疃镇人民政府承担损失743795.53元（1062565.04×70%），下剩318769.51元，由被告汪明权与原告共同承担，原告汪元海与被告汪明权已达成协议，被告汪明权赔偿230000元，原告汪元海本人无异议，剩余部分由原告自行承担责任。被告认为原告主张精神抚慰金45000元，加害方已受到刑事处罚，请求不当，加害方虽然受到刑事处罚，但不能免除受害方主张的精神抚慰金，故原告主张精神抚慰金45000元请求应予支持，本院依法确立由被告元疃政府赔偿。综上所述，被告元疃政府应赔偿原告各项损失788795.53元（743795.53+45000）。案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告肥东县元疃镇人民政府于本判决生效后十日内赔偿原告汪元海损失788795.53元；
二、被告汪明权不再承担赔偿责任；
三、驳回原告汪元海的其他诉讼请求
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费15373元，原告汪元海承担2306元，被告汪明权承担2306元，被告肥东县元疃镇人民政府承担10761元;本案鉴定费4965.8元，由被告肥东县元疃镇人民政府承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审 判 长 项 东
审 判 员 孙华山
人民陪审员 蔡忆芬
二〇一八年七月二十六日
书 记 员 王晓潇
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。