广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤2071刑初2565号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人蒋雄程，男，1979年9月18日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，小学文化，农民，户籍所在地平果县。因犯贩卖毒品罪于2010年7月21日被本院判处有期徒刑一年，2011年1月26日刑满释放。因本案于2016年9月14日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人杨帆，广东广诚信律师事务所律师。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉〔2016〕2537号起诉书指控被告人蒋雄程犯贩卖毒品罪，于2016年12月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派检察员王济民、代理检察员关雪飞出庭支持公诉。蒋雄程及辩护人杨帆到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第一市区人民检察院指控：2016年9月14日上午，被告人蒋雄程在接到覃某向其购买毒品的电话后，驾驶CYGNAS牌摩托车窜至我市沙溪镇岗背市场旁边一巷子处，准备以人民币4000元将2小包毒品贩卖给覃某时被预伏的公安人员抓获。公安人员当场从蒋雄程身上缴获毒品2包（检验检出甲基苯丙胺成分，共净重为39.76克）、手机1台等。公诉机关出示了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场照片、辨认笔录、视听资料等证据，以证实上述指控。并据此认为，蒋雄程贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。蒋雄程因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，构成毒品再犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人蒋雄程辩称：其没有贩卖毒品。烟盒是“黑仔”给其，说里面是冰，烦时可以吃，其没打开看过。搜身时其头被压下来，且戴着摩托车头盔，什么都看不见。庭审中其确认：公安人员在派出所当面从透明密封袋里拿出烟盒，从烟盒拿出2包透明袋包装的冰糖样物品给其看，没对该物品拆封，称重见是40多克；搜身录像中搜出的物品是其的。
辩护人辩称：（一）本案取证包括扣押、封存、称量、送检物品均存在重大程序瑕疵，无法保证涉案“疑似毒品”的同一性和没被污染，送检材料及检验报告不应作为定案依据。无证据证明蒋雄程有贩卖毒品行为，仅有报案人与办案民警的陈述材料，而蒋雄程并不承认上述材料的真实性；（二）如以贩卖毒品罪定罪量刑，则蒋雄程的行为不构成犯罪既遂，且本案属犯意引诱，应当从轻或减轻处罚。
经审理查明：2016年9月14日上午10时许，被告人蒋雄程通过电话号码152××××1691的手机与购毒人员覃某联络后，携带毒品甲基苯丙胺2包，驾驶摩托车到中山市沙溪镇岗背市场旁一巷子处，准备以人民币4000元的价格向覃某贩卖，被预伏的公安人员抓获归案。公安人员当场从蒋雄程身上查获毒品2包（经检验，净重39.76克，检出甲基苯丙胺成分），上述号码的白色ARES直板手机1部（串号861164011864545）等物。
上述事实，有以下证据证实：
1.抓获、缴获经过，证明公安机关抓获蒋雄程，缴获涉案物品的经过。
2.扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、涉案物品照片，搜查录像，证明公安机关在蒋雄程处缴获、扣押1个金色红塔山烟盒及里面的密实袋装白色晶体2包；1部白色ARES直板手机（串号861164011864545）；其驾驶的CYGNAS牌咖啡色摩托车1辆及钥匙1串的情况。搜查过程中，未见蒋雄程头部受控制、配戴头盔类物品。搜身人员当场从其裤袋中取出烟盒、手机、钥匙等物品，并放在其面前清点，从烟盒中查出白色晶体2包。
3.调取证据清单、开户资料及通话详单，证明覃某手机159××××2358与152××××1691（蒋雄程）通话的情况。183××××5868（黑仔）2016年8月15日至9月15日无通话记录。
4.户籍证明、常住人口基本信息、刑事判决书、刑满释放证明书，证明蒋雄程的身份及前科；见证人的身份情况。
5.现场检测报告书及照片，证明经现场检测，蒋雄程、覃某的检测样本结果均呈阴性。
6.办案说明，证明经多方查找，暂未能找到蒋雄程所述“黑仔”。
7.证人覃某的证言及辨认笔录，证明2016年9月14日上午，其配合公安机关打电话给涉贩毒男子“老乡”，说购买40克甲基苯丙胺、分两包装，对方说总共4000元，其叫他送到沙溪镇岗背市场附近，他答应了。其过去后打电话问对方到哪了，他说在从星宝过来的途中，一会又打电话问，他说开着摩托车。等了一会，其见“老乡”（经辨认为蒋雄程）到了巷子并向民警示意，办案人员就上前抓捕。其跟“老乡”打电话时开免提，有两名民警在旁听其讲电话。
8.证人萧某的证言及辨认笔录，证明9月14日上午接报后，由覃某打电话联系涉贩毒广西籍男子“老乡”购买毒品，他开了免提，说拿40克甲基苯丙胺、分两包装，送到岗背市场附近巷子，对方答应了。后覃某两次打电话催该男子，对方先是说在过来的途中，第二次说开着摩托车。在上述巷子预伏过程中，见到广西籍男子（经查为蒋雄程）骑一辆咖啡色摩托车到达巷子，覃某示意是该男子，办案人员就上前抓捕。当场在蒋雄程身上缴获1个金色红塔山烟盒，内有2包密实袋包装的白色晶体状疑似毒品，还有几条钥匙和1部白色直板ARES手机。其指认了上述毒品、烟盒。
9.被告人蒋雄程的供述和辩解及辨认笔录，证明当天10时许，其接到“阿明”的电话叫其到岗背市场旁一巷子拿4000元钱，就驾驶摩托车到上述巷子，后警察将其抓住，在其身上缴获1个金色红塔山烟盒，里面有2包密实袋装白色晶体状物品，还有其的1部白色ARES直板手机（手机号码152××××1691）、钥匙、摩托车等物。白色晶体状物品经民警称重给其看，约40克。辩称其是非法持有甲基苯丙胺，“阿明”叫其去拿赌博欠款。烟盒是当天“黑仔”（电话183××××5868）给其，其说不玩这个，他让其帮他保存，其就把烟盒放在右裤袋里，直到被抓。其接过烟盒感觉有点沉，就问是什么，“黑仔”说是甲基苯丙胺，其还问他怎么那么多，他说没事，不会让其存太久。其指认了缴获的涉案物品。
10.现场照片、现场方位图，证明案发现场沙溪镇岗背市场旁边一巷子的情况。
11.广东省中山市公安司法鉴定中心的理化检验报告及说明、鉴定委托书，证明送检的涉案塑料密实袋装白色晶体（物证编号J44205850000020160088003）2包净重39.76克，检出甲基苯丙胺成分。
以上证据均经庭审质证，本院予以认定。
本院认为，被告人蒋雄程无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。蒋雄程曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，构成毒品再犯，依法应当从重处罚。违禁品和供犯罪所用的本人财物，依法应予没收。公诉机关指控蒋雄程犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。
关于被告人蒋雄程作案的事实。经查，案发当天公安机关是通过预伏在约定交易地点抓获蒋雄程。证人覃某、萧某证明，当天覃某打电话联系“老乡”购买甲基苯丙胺，公安人员在蒋雄程应约前来交易时抓捕其的经过；搜查录像及扣押笔录、清单证明，公安人员抓获蒋雄程后，当场从其身上查获烟盒1个、盒内的密实袋装白色晶体2包及手机等物品，并放在其面前清点，搜查过程中未见其头部受控制、配戴头盔类物品；理化检验报告及说明证明，送检的塑料密实袋装白色晶体2包净重39.76克，检出甲基苯丙胺成分，且物证编号、数量、性状、包装情况、简要案情等信息均与鉴定委托书相吻合；蒋雄程归案后也供述，公安人员在其身上缴获烟盒、盒内白色晶体，及其电话号码152××××1691的手机等物，白色晶体经称重为约40克，其并指认了被缴获的物品。同时辩称其是非法持有甲基苯丙胺，“黑仔”交烟盒给其时，其说不玩这个，对方说是甲基苯丙胺，其还问怎么那么多。庭审中，其亦确认录像中搜出的物品是其的，公安人员在派出所向其出示烟盒、盒内透明袋装冰糖样物品，并称重，未对该物品拆封的事实。以上证据相互印证，并有缴获的物证，抓获、缴获经过，手机开户资料及通话详单、现场检测报告书及其他书证，现场照片，辨认笔录等证据佐证，目前没有证据表明存在不能作为证据使用的情形。公安机关对毒品实物证据的收集、固定工作程序存在一定的瑕疵，送检时间略有滞后，但未致严重影响司法公正，能够证明物证来源，公安机关并提供了鉴定委托书、鉴定机构取样检验说明、见证人信息等材料进行补强。综合全案证据，足以认定蒋雄程携带甲基苯丙胺到现场用于贩卖的事实。蒋雄程与购毒人员进行交易沟通联络后，在较短时间内自行携带相应毒品甲基苯丙胺39.76克到约定地点准备交易，依法应认定其行为属贩卖毒品罪既遂，且本案不存在犯意引诱的情形。蒋雄程的辩解意见，经查不属实；辩护人关于本案证据不能证明蒋雄程有贩毒行为，及本案属未遂、犯意引诱的辩护意见，不能成立，不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蒋雄程犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2028年9月13日止。罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、违禁品甲基苯丙胺39.76克，贩毒联络工具电话号码1522008****的白色ARES直板手机1部（串号861164011864545），予以没收。
（由扣押物品的中山市公安局沙溪分局依法处理。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 巫洁涛
人民陪审员 余蔚杰
人民陪审员 张泳妍
二〇一七年六月二十七日
法官 助理 程欣莹
书 记 员 卜 璐