湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘05民终1894号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司，住所地邵阳县塘渡口镇丁冲街。
法定代表人：张海明，该公司经理。
委托诉讼代理人：周潮晖，湖南楚信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：顾某1，女，2007年10月1日出生，汉族，学生，住邵阳县。
法定代理人：顾某2（顾某1之父），住邵阳县。
委托诉讼代理人：顾军（顾某1之叔），住。
被上诉人（原审被告）：谢某，男，2003年5月25日出生，汉族，学生，住邵阳县。
被上诉人（原审被告）：谢又君（谢某之父），男，1973年5月14日出生，汉族，居民，住邵阳县。
被上诉人（原审被告）：郭永娥（谢某之母），女，1974年3月16日出生，汉族，居民，住邵阳县。
原审被告：邵阳县谷洲镇中心完全小学，住所地谷洲镇古楼村。
法定代表人：赵海涛，该校校长。
委托诉讼代理人：李智翀，湖南东方明律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司（以下简称人保财险邵阳支公司）因与被上诉人顾某1、谢某、谢又君、郭永娥以及原审被告邵阳县谷洲镇中心完全小学（以下简称谷洲镇中心校）教育机构责任纠纷一案，不服湖南省邵阳县人民法院（2017）湘0523民初1045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
人保财险邵阳支公司上诉请求：撤销原判，改判其承担8972.46元的赔偿责任，并由被上诉人承担诉讼费。事实和理由：其已尽到教育、管理职责，一审曲解责任保险合同，划分责任不当，精神损害抚慰金与伙食补助费应予扣除。
顾某1辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
谢某、谢又君、郭永娥辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
谷洲镇中心校述称，请求法院依法判决。
顾某1向一审法院起诉请求：要求五被告共同赔偿经济损失67921元。
一审法院认定事实：顾某1与谢某是谷洲镇中心学校学生，2016年3月1日上午，谢某在学校二楼奔跑，当跑到顾某1教室门口，与正从教室出来的顾某1相撞，顾某1被撞倒在地上，面部、嘴部受伤，三颗门牙脱落，顾某1受伤在邵阳市中西结合医院住院治疗11天，后又到邵阳市中心医院门诊治疗，共用去医疗费4321.19元，谢某支付了2000元。2016年3月14日，顾某1损伤经邵阳市中兴司法鉴定所鉴定，构成拾级伤残，用去鉴定费1085元。
另查明，谷洲镇中心学校在人保财险邵阳支公司为每位学生购买校方责任险，每人限额赔偿30万元，还购买校方责任险附加无过失责任险，每人限额赔偿10万元，保险合同约定，学生住院期间的生活费、护理人员的误工费及生活费，保险公司不承担。
一审法院认为，本案是教育机构责任纠纷，顾某1与谢某均是谷洲镇中心校的学生，事发时顾某19岁，系无民事行为能力人；事发时谢某13岁，系限制民事行为能力人，谢某侵权行为造成的损害，由监护人承担侵权责任，故谢某的父母谢又君、郭永娥是本案的被告。谢某在教室二楼走廊上奔跑，与顾某1发生碰撞，致顾某1倒地受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身伤害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到了教育、管理职责的不承担责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条，“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。”本案是无民事行为能力在教育机构受到伤害，适用过错推定责任；本案中的侵权人也是在校未成年学生，谷洲镇中心学校对受害人和侵权人均负有教育、管理职能。但谷洲镇中心学校未提供证据证明对顾某1损害的发生、以及对谢某在学校走廊奔跑的行为尽到了教育、管理职责。因此，谷洲镇中心学校应承担举证不能的责任，对顾某1的损害，谷洲镇中心学校应承担主要责任，综合考虑70%；谢某对损害发生也有过失，承担次要责任，综合考虑30%。又因谷洲镇中心学校为每位学生投保校园责任险附加无过失险，且谢某与顾某1相撞，系疏忽大意的过失，谢某没有主观上的故意，故先由保险公司在校园责任险和校园责任险附加无过失险限额范围内进行赔偿，不足部分，再由谢某、郭永娥按责任份额赔偿。对于顾某1提供的邵阳市中兴司法鉴定所作出的咨询意见书，建议成年后进行义齿修复，目前市场价3500元颗，共3颗，一生需做三付。该咨询意见不是正式鉴定意见，对顾某1要求赔偿后期治疗费的诉请，待实际发生治疗费后，再另行主张权利，本次诉讼过程中，不予支持。保险公司辩称，顾某1提交的司法鉴定意见适用的鉴定标准不符合规定，但未申请重新鉴定，对其辩称理由，不予支持。确认顾某1的损失有：1、医疗费4321.19元；2、住院期间伙食补助费550元；3、护理费759元；4、交通费根据实际情况确定300元；5、营养费300元；6、伤残补助费21986元；7、精神抚慰金2000元；8、鉴定费1085元，以上共计31301.19元；其中，住院生活费和护理费1309元，不属于保险公司的赔偿范围。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第三十二条、第三十八条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司赔偿顾某1经济损失29992.19元，谷洲镇中心学校赔偿916.3元，谢又君、郭永娥赔偿392.7元（含已付的2000元）；二、驳回顾某1的其他诉讼请求。
二审中，当事人均未向本院提交新的证据，对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定的一致。
本院认为，谢某在谷洲镇中心学校二楼奔跑时，与从教室出来的顾某1相撞，顾某1被撞倒致伤并构成十级伤残，事发时顾某1系无民事行为能力人，谢某系限制民事行为能力人，且均系谷洲镇中心学校就读的学生，谷洲镇中心学校作为负有教育、管理、保护义务的教育机构，未能举证证明其尽到了教育、管理职责，对于顾某1受伤造成的经济损失31301.19元，扣减不属于保险公司赔偿范围的住院生活费和护理费1309元，余额29992.19元，谷洲镇中心学校应承担70%的责任、即20994.53元，该款应由承保校方责任险及校方责任险附加无过失责任险的人保财险邵阳支公司予以赔偿。谢某的监护人谢又君、郭永娥应承担30%的责任，即8997.66元。住院生活费和护理费1309元，谷洲镇中心学校应承担916.3元，谢又君、郭永娥应承担392.7元，谢又君、郭永娥共应承担9390.36元，扣除其已付的2000元，还应支付7390.36元。人保财险邵阳支公司上诉提出精神损害抚慰金应予扣除，因与合同特别约定的免责事由不符，本院对该上诉理由不予采纳。
综上所述，人保财险邵阳支公司的上诉请求部分成立，应予部分支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，处理欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条、《中华人民共和国保险法》第十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省邵阳县人民法院（2017）湘0523民初1045号民事判决；
二、由中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司赔偿顾某1经济损失20994.53元，谢又君、郭永娥赔偿顾某1经济损失7390.36元（已扣除其支付的2000元），谷洲镇中心学校赔偿顾某1经济损失916.3元，均限本判决送达之日起10日内付清；
三、驳回顾某1的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，二审案件受理费300元，共计600元，由邵阳县谷洲镇中心完全小学负担300元，谢又君、郭永娥负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴劲松
审 判 员 李 霞
审 判 员 罗泽连
二〇一八年一月十二日
法官 助理 刘子腾
代理书记员 李文君
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……