广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂01刑终219号
原公诉机关南宁市良庆区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄立明，男，1988年12月15日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，无业，住博白县。因涉嫌盗窃罪，于2015年12月17日被羁押，次日被刑事拘留，2016年1月22日被执行逮捕。现羁押于南宁市第三看守所。
南宁市良庆区人民法院审理良庆区人民检察院指控原审被告人黄立明犯非法经营罪一案，于2017年12月28日作出（2017）桂0108刑初190号刑事判决。原审被告人黄立明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，南宁市人民检察院指派检察员王秋云、代检察员覃光锡出庭履行职务，原审被告人黄立明到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定，2015年11月3日14时许，被告人黄立明驾驶租来的红色雪佛兰小汽车（车牌号：桂Ｅ×××××）搭载黄某去到南宁市良庆区银海建设路口，向黄某指认被害人王某1，并由黄某负责跟随被害人及在路口“望风”。后被告人黄立明进入南宁市良庆区宇华轻工机械厂宿舍楼210号房，盗走被害人王某1饲养的59只石龟，并将石龟运至南宁市青秀区仙葫开发区开泰路31号402房农某1因租住处存放。后黄立明分批将15只石龟拿到花鸟市场销赃得款16000余元。同年12月17日，被告人黄立明被公安人员抓获。次日，公安人员在农某1因租住处搜获被盗石龟44只。根据评估，涉案被查获的44只石龟的参考价格为人民币140942元。破案后，被扣押的44只石龟，已发还被害人王某1。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、抓获经过、户籍证明、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押及发还清单，证人刘某的证言、君威汽车租赁合同，证人农某1因、黄某的证言及辨认笔录，被害人王某1的陈述，被告人黄立明的供述，石龟价值评估报告、委托书、资格证书，现场勘验笔录、现场图及照片、指认照片等。
原审法院认为，被告人黄立明以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人黄立明归案后如实供述基本犯罪事实，自愿认罪，可以从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人黄立明犯盗窃罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币三万元。二、追缴被告人黄立明违法所得人民币16000元。
上诉人黄立明上诉称，原判认定其单独作案事实不清、证据不足，本案应是其与“小四”共同犯罪，其仅起到辅助作用，应认定为从犯；原判认定被盗石龟金额事实不清、证据不足，在案的价值评估报告的评估人员的评估资质存疑，内容不严谨、依据不全面，结论与客观事实不符，应以其在案发时销售价格计算盗窃数额。原判量刑过重，请求二审法院依法改判。
南宁市人民检察院出庭意见认为，公诉机关向法庭提交的证据来源合法，取得程序正当，并经一审庭审质证，内容客观真实。对于上诉人提出其是从犯的辩解，根据证人黄某、农某1因的证言以及黄立明的供述，证实案发当天由黄立明安排黄某负责跟踪被害人以及在路口望风，后黄立明实施盗窃并由其将所盗得的赃物单独运到农某1因的租住处存放和实际支配，即整个作案过程均主要为上诉人黄立明实施，盗窃所得赃物亦是其处置，其辩解无事实和法律依据。对于上诉人提出石龟价值评估报告没有附有评估人的评估资格材料、评估报告评估依据不全面、评估小组没有进行勘验，因此评估报告不能作为定案依据，应以600元每斤计算涉案石龟价值的辩解；首先，价值评估报告是由公安机关委托水产专家评估小组对被盗石龟进行价值评估，专家组根据本案被盗石龟的实际情况，结合实践经验，参照市场行情，经过论证得出扣押到案的44只石龟的总价值，该评估报告客观真实，能够证明本案扣押到得石龟总价值，属于刑事诉讼法规定的证据。其次，对于上诉人所提处评估资格问题的辩解，本案参与评估的专家均有资格证书，由专家组成专家组进行评估，所得评估意见更加客观真实；对于上诉人所提评估报告评估依据不全面、评估小组没有进行勘验的辩解，《价格认定依据规则》第五条，是对价格认定提出机关提供的证据材料进行一个总的概述，同理《被盗财物价格认定规则（试行）》第八条第（二）项是对涉及到养殖产品价格认定时种类、品系等的勘验的总概述，并非要求每一份价格认定都必须提供所有的证据材料或者照搬法条法规进行勘验，本案价格评估的石龟种类、数量、重量都已查清，由专家组依据市场价格依法评估，所得意见科学、客观、真实、应依法采信。综上，原判认定的事实清楚、证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，2015年11月3日14时许，被告人黄立明驾驶租来的红色雪佛兰小汽车（车牌号：桂Ｅ×××××）搭载黄某至南宁市良庆区银海建设路口，向黄某指认被害人王某1，安排黄某负责跟随被害人及在路口“望风”。后被告人黄立明进入南宁市良庆区宇华轻工机械厂宿舍楼210号房，盗走被害人王某1饲养的59只石龟，并将石龟运至南宁市青秀区仙葫开发区开泰路31号402房农某1因租住处存放。后黄立明分批将15只石龟拿到花鸟市场销赃得款16000余元。同年12月17日，被告人黄立明被公安人员抓获。次日，公安人员在农某1因租住处搜获被盗石龟44只。根据评估及鉴定，涉案被查获的44只石龟的参考价格为人民币161440元。破案后，被扣押的44只石龟，已发还被害人王某1。
上述事实，有经庭审举证、质证的受案登记表、抓获经过、户籍证明、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押及发还清单，证人刘某的证言、君威汽车租赁合同，证人农某1因、黄某的证言及辨认笔录，被害人王某1的陈述，被告人黄立明的供述，石龟价值评估报告、委托书、资格证书，价格鉴定结论书，现场勘验笔录、现场图及照片、指认照片等证据证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄立明以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。黄立明归案后如实供述基本犯罪事实，自愿认罪，对其从轻处罚。
关于上诉人黄立明提出原判认定其单独作案事实不清、证据不足，其与“小四”系共同犯罪且其仅起到辅助作用、认定为从犯的上诉理由，与其在一审阶段提出的辩解一致，原判已作详尽评述，上诉人黄立明亦无新的证据支持该上诉理由，故本院不予支持。
关于上诉人黄立明提出“原判认定被盗石龟金额的事实不清、证据不足，在案的价值评估报告的评估人员的评估资质存疑，内容不严谨、依据不全面，结论与客观事实不符，应以其在案发时销售价格计算盗窃数额”的上诉理由，经查，原判据以认定涉案石龟价值的依据为公诉机关提供的《王某1被盗窃石龟案
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石龟价值评估报告》，该报告制作主体为三名相关领域具有专门知识的人员，报告内容对已追回的44只石龟进行亲龟、后备亲龟的类别区分，明确已追回44只石龟中有石龟亲龟36只、总重量44.98千克，后备亲龟共8只、总重量7.5千克，该部分评估内容属于报告制作人员的专业领域范围，评估方法客观、科学，本院依法予以采信，作为认定已追回44只石龟类别及相应类别石龟重量的依据。公诉机关在第一次一审时提交的南价认鉴[2015]3022号《价格鉴定结论书》，虽因鉴定标的中未追回石龟的重量、类别情况不明，鉴定结论对60只石龟作出的总价值鉴定无事实依据，不能作为定案证据采信。但该鉴定意见中被盗石龟种龟在基准日的市场价单价3000元/千克的鉴定意见，系具有资质的鉴定机构和人员按照规定程序、方法鉴定所得，送检材料及样本来源于已追回石龟，鉴定结论与专家评估报告中认定的36只石龟亲龟单价这一证明对象具有关联性，定价符合市场客观情况，故本院对鉴定意见中已追回石龟种龟在基准日3000元/千克的单价予以采纳，并据此计算已追回石龟中36只亲龟的价格，即3000元/千克×44.98千克=134940元。对于已追回石龟中后备亲龟的价值，因鉴定机构没有对后备亲龟在案发基准日的价格进行鉴定，且现已不具备鉴定条件，本院参照评估报告中后备亲龟的价格，根据重量进行计算：即1400元/千克×7.5千克=10500元。对于未追回石龟数量和价格，因未能查明其实际重量、类别，原判按照有利于被告人原则按照其实际销赃数额认定，本院予以确认。故上诉人黄立明盗窃石龟的价值应为134940元+10500元+16000元=161440元。
关于上诉人黄立明提出原判量刑过重、请求二审法院依法改判的上诉理由，经查，上诉人黄立明以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，犯罪数额达161440元，属于数额巨大，应处“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”，经本院查明的犯罪数额多于原审认定的犯罪数额，但鉴于上诉不加刑原则，不再增加上诉人的量刑，故上诉人提出原判量刑过重的理由不成立，本院不予采纳。
综上，原判认定盗窃的基本事实清楚，定性准确，审判程序合法，唯原判认定的盗窃数额有误，本院依法予以纠正，对上诉人黄立明的量刑部分予以维持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条、第二百二十六条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈景光
审 判 员 樊海金
审 判 员 丘 毅
二〇一八年五月二十九日
法官助理 柏 寒
书 记 员 吴佳卉