河南省濮阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫09民终86号
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司濮阳中心支公司。住所地：濮阳市五一路西段与振兴路交叉口东。
法定代表人：李庆军，该公司负责人。
委托诉讼代理人：刘永霞，该公司职工。
被上诉人（原审原告）：高洪涛，男，1984年2月10日出生，汉族，住河南省清丰县。
委托诉讼代理人：唐瑞利，濮阳经济技术开发区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：高亚东，男，1985年4月8日出生，汉族，住河南省清丰县。
被上诉人（原审被告）：贾永超，男，1979年10月14日出生，汉族，住河南省清丰县。
被上诉人（原审被告）：李进朝，男，1972年2月10日出生，汉族，住河南省南乐县。
被上诉人（原审被告）：南乐县鑫达汽车服务有限公司。住所地：南乐县县城开元路北段西侧。
法定代表人：葛增民，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王延国，该公司职工。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称联合财险濮阳公司）因与被上诉人高洪涛、高亚东、贾永超、李进朝、南乐县鑫达汽车服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省清丰县人民法院（2016）豫0922民初209号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人联合财险濮阳公司、被上诉人高洪涛及其委托代理人唐瑞利、被上诉人高亚东、被上诉人李进朝、被上诉人南乐县鑫达汽车服务有限公司代理人王延国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
联合财险濮阳公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判上诉人赔偿高洪涛各项损失105734.34元；2、一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、根据高洪涛病历记载，其住院时间共计56天，故高洪涛住院期间护理费应按56天计算，根据鉴定意见高洪涛出院后护理期限拟定12个月，故高洪涛出院后护理费应按照12个月计算，原审法院多计算了60天的护理费。2、按照合同约定，精神抚慰金不属于上诉人的赔偿范围。3、高洪涛因本次事故造成的损失应先由事故中另一车辆粤Ｇ×××××号车上交强险无责任限额内进行赔付，超出部分才应由上诉人承担，故原审法院多判决上诉人承担12000元。4、上诉人认为本案系合同纠纷，并非机动车交通事故责任纠纷，原审判决认定案由有误。
高洪涛辩称，1、上诉人上诉与事实不符，事实上一审没有多算护理费，而是少算了护理费，护理人员应该是2人，而一审法院按照1人计算，与事实不符。且高洪涛向法院递交了医嘱，医嘱明确护理需2人，因此一审法院按照护理人员为1人，护理费计算有误，故护理费不是多算而是少算。2、一审法院判决精神抚慰金符合法律规定，但赔偿数额过低，高洪涛受伤较重，构成重度残疾，而且在本次事故中不存在任何过错，根据法律规定，上诉人应承担精神抚慰金的赔偿责任。3、上诉人依据的机动车车上人员责任保险条款，对高洪涛不产生约束力，一审判决误工费、护理费还有精神抚慰金数额过低。
高亚东辩称，原审判决正确，要求维持原判。
李进朝辩称，原审判决正确，要求维持原判。
南乐汽车公司辩称，原审判决正确，要求维持原判。
贾永超未到庭答辩。
高洪涛向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿医疗费、住院误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、部分护理依赖、被扶养人生活费等共计419075.29元。2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年10月3日9时许，机动车驾驶人高亚东驾驶豫Ｊ×××××、豫JG0**挂号解放牌重型半挂货车行驶至张石高速公路石家庄方向27公里+800米处，冲入紧急避险车道，与避险带内发生事故停车的驾驶人吴永珍驾驶的粤Ｇ×××××/粤G××挂号福田牌重型普通货车尾部相撞造成豫Ｊ×××××、豫JG××挂车驾驶人高亚东，乘坐人高洪涛受伤，致两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，高洪涛于2014年10月3日至2014年10月15日在张家口仁爱医院，2014年10月16日至2014年11月13日在濮阳市人民医院，2015年3月3日至2015年3月19日在河南省洛阳正骨医院住院治疗。河南省洛阳正骨医院出院医嘱继续卧床休息2个月。高洪涛住院期间，高亚东、贾永超、李进朝已垫付医疗费114849.74元，交通费1088元，以及在高洪涛住院期间高亚东、贾永超、李进朝又给付高洪涛现金23000元。该事故经河北省公安厅高速公路交通警察总队张家口大队现场勘验，作出冀公交认字第20141003001号道路交通事故认定书，认定高亚东负事故的全部责任，驾驶员吴永珍、乘坐人高洪涛无责任。事故发生后，经濮阳清风法医临床司法鉴定所鉴定，高洪涛的伤仍构成八级、九级伤残，联合财险濮阳公司申请重新鉴定，经新乡医学院豫新乡医学院司鉴中心【2016】临鉴字第950号司法鉴定中心司法鉴定意见书，高洪涛的伤构成九级、十级伤残，其出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为12个月。高亚东、贾永超、李进朝支出鉴定检查费2900元，检查费530元。该车在联合财险濮阳公司缴纳交强险，保险金额为122000元，保险期限为从2014年2月24日至2015年2月23日，该车在联合财险濮阳公司缴纳商业乘坐险，保险金额为300000元，保险期限为从2014年2月24日至2015年2月23日。事故发生在保险期间内。
一审法院认为：公民因受到侵害而造成损失的，应当依法获得赔偿。本案中，高洪涛因交通事故身体受到伤害，应当依法获得赔偿。该事故经河北省公安厅高速公路交通警察总队张家口大队现场勘验，作出冀公交认字第20141003001号道路交通事故认定书，认定高亚东负事故的全部责任，驾驶员吴永珍、乘坐人高洪涛无责任，对此次事故的责任认定双方无异议，法院予以确认。法院据此作为划分责任的依据。
联合财险濮阳公司作为事故车辆豫Ｊ×××××、豫JG××挂号解放牌重型半挂货车的保险人，对本次交通事故给高洪涛所造成的损失，应当根据《中华人民共和国道路交通安全法》及《中华人民共和国保险法》的规定，在商业乘坐险内承担赔偿责任。
高洪涛请求的具体赔偿项目和法院的分析认定：
一、医疗费用部分。
1、关于医疗费3459.14元，高洪涛提供了医疗机构的医疗票据，予以支持。
2、关于误工费87185.50元，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构持具的证明确定，受害人因伤致残误工的，误工时间可以计算至定残前一天，自2014年10月3日受伤至2015年7月10日定伤残前一天，共计280天，误工收入的根据受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。高洪涛虽提交了中华人民共和国机动车驾驶证及经营性道路货物运输驾驶员从业资格，但未提供从业证明，同时高洪涛提供了中华人民共和国居民省份证显示高洪涛住址河南省清丰县××才××号，高洪涛为农村居民，误工费计算标准参照河南省上一年度农、林、牧、渔业职工平均工资28976元／年的标准计算，其误工费应为22228.16元（28976元／年÷365天×280天＝22228.16元），超出部分不予支持。
3、关于护理费14544.30元，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人。护理期限高洪涛共住院56天，河南省洛阳正骨医院出院医嘱继续卧床休息2个月共计116天。标准参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业职工平均工资30864元/年标准，按一人护理计算，其护理费应为9808.83元（30864元／年÷365天／年×116天×1人＝9808.83元）对高洪涛的该项请求，予以支持。其余不予以支持。
受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。高洪涛的伤残经新乡医学院豫新乡医学院司鉴中心【2016】临鉴字第950号司法鉴定中心司法鉴定意见书，原告的伤仍构成九级、十级伤残，其出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为12个月。其护理费参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业职工平均工资15432元/年标准，按一人护理计算为15432元（30864元÷12月×1人×12月×50%）。
4、关于交通费3720元，法院根据高洪涛的住院时间及地点等，参照河南省国家机关一般工作人员市内交通费每人每天20元的标准计算，高洪涛共住院56天，交通费1120元（20元∕天×56天=1120元）。对高洪涛的该项请求，予以支持。其余不予以支持。
5、住院伙食补助费2800元，高洪涛请求的住院伙食补助费2800元。根据高洪涛住院治疗56天的事实，参照《河南省省直机关和事业单位差旅费管理办法》第十一条的规定，其住院伙食补助费应为2800元（50元／天×56天＝2800元）予以支持。
6、营养费1120元，高洪涛请求的营养费1120元。根据医嘱，高洪涛需要加强营养。营养费酌定按每天20元的标准较为适宜，其营养费应为1120元（20元／天×56天＝1120元），对高洪涛的该项请求，予以支持。
7、关于伤残赔偿金47753.2元，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。高洪涛因交通事故造成的伤构成九级、十级伤残。伤残赔偿金应按照上一年农村居民人均纯收入标准计算。残疾赔偿金为10853元/年×20年×22%=47753.2元，予以支持。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人高尚为未成年人的，计算至十八周岁。高洪涛之子高尚于2008年9月27日出生，按照一年度农村居民人均年生活消费支出标准7887元计算至十八周岁，被扶养人生活费为8675.7元（7887元/年×10年×22%÷2=8675.7元）；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；高洪涛之母常可粉于1954年12月17日出生，其有三个子女。按照一年度农村居民人均年生活消费支出标准7887元计算。被抚养人常可粉抚养年限应为18年，具体数额：7887元/年×18年×22%÷3=10410.84元。以上被扶养人生活费共计19086.54元。法院予以支持。其余不予以支持。
8、残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定，高洪涛未提供证据不予支持。
9、关于精神抚慰金50000元，法院根据事故事实、伤残程度及当地经济状况等，酌定为10000元。
以上能够认定为高洪涛在伤残赔偿部分的合理损失共计132807.87元，由联合财险濮阳公司使用乘坐险在该项限额300000元范围内承担。
另在高洪涛住院期间高亚东、贾永超、李进朝给付高洪涛现金23000元，虽然高洪涛认可，但是高亚东、贾永超、李进朝未提供相关证据证明其请求由联合财险濮阳公司返还的主张成立，高亚东、贾永超、李进朝应承担不利后果。高亚东、贾永超、李进朝支出鉴定费2900元，检查费530元所提证据不足以证明其主张成立，应承担不利后果。高亚东、贾永超、李进朝已垫付医疗费114849.74元，高亚东、贾永超、李进朝提供了医疗票据法院予以认可。由联合财险濮阳公司使用乘坐险在该项限额300000元范围内承担。
关于鉴定费2180元，有票据为凭，系高洪涛为处理事故及诉讼而支付的必要的、合理费用，法院予以支持。上述费用不属于保险公司承保的范围，由高亚东、贾永超、李进朝承担。
综上，联合财险濮阳公司应赔偿高洪涛132807.87元，高亚东、贾永超、李进朝垫付114849.74元，应由联合财险濮阳公司直接返还给高亚东、贾永超、李进朝。
一审法院判决：一、中华联合财产保险股份有限公司濮阳中心支公司赔偿高洪涛各项损失共计132807.87元；二、中华联合财产保险股份有限公司濮阳中心支公司返还给高亚东、贾永超、李进朝114849.74元；三、被告高亚东、贾永超、李进朝赔偿原告高洪涛2180元；四、驳回高洪涛的其他诉讼请求。上述第一、二、三款限本判决书生效后十日内履行完毕。
本院二审期间，上诉人联合财险濮阳公司提交了车上人员险责任保险条款，证明精神抚慰金不应由上诉人承担。本院认为，上诉人提交的保险条款中虽约定精神抚慰金不属于上诉人赔偿范围，但上诉人未提交证据证明其对该免责条款尽到了提示说明义务，故上诉人提交的证据不能达到其证明目的。其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案原告高洪涛起诉的主体不但有上诉人联合财险濮阳公司，还有高亚东等非保险合同主体，本案因交通事故引起，故原审法院认定本案案由为机动车交通事故责任纠纷并无不当。本案的争议焦点为：一、护理费的认定是否正确；二、精神抚慰金是否应由上诉人承担；三、上诉人主张应先由事故中另一车辆粤Ｇ×××××号车上交强险无责任限额内进行赔付的理由能否成立。关于护理费的认定问题。本院认为，原审法院根据高洪涛住院天数56天并依据出院医嘱卧床休息2个月认定护理费天数116天，后又根据鉴定意见书的鉴定意见认定出院后护理期限12个月，重复计算护理费60天，应予纠正。关于精神抚慰金是否应由上诉人承担的问题。上诉人称按照合同约定，精神抚慰金不属于上诉人赔偿范围，但上诉人未提交证据证明其对该免责条款尽到了提示说明义务，故上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人主张应先由事故中另一车辆粤Ｇ×××××号车的交强险无责任限额内进行赔付的理由能否成立的问题。本院认为，事故发生时高洪涛乘坐的车辆为豫Ｊ×××××、豫JG0**挂车，该车在上诉人处投保有车上人员责任保险，高洪涛未起诉粤Ｇ×××××号车的保险公司系对自身诉权的处分，且高洪涛的损失并未超出车上人员责任保险的限额，故上诉人的该项理由不能成立，本院不予采纳。鉴于高洪涛未上诉，故高洪涛主张的一审判决误工费、护理费、精神抚慰金数额过低的理由依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持河南省清丰县人民法院（2016）豫0922民初209号民事判决第二项、第三项；
二、撤销河南省清丰县人民法院（2016）豫0922民初209号民事判决第四项；
三、变更河南省清丰县人民法院（2016）豫0922民初209号民事判决第一项为：中华联合财产保险股份有限公司濮阳中心支公司赔偿高洪涛各项损失共计127734.04元；
四、驳回高洪涛的其他诉讼请求。
上述第一、三款限本判决书生效后十日内履行完毕。
如赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原审判决执行，二审案件受理费477元，由中华联合财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担427元，由高洪涛负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李瑞玲
代理审判员 刘 伟
代理审判员 艾海宏
二〇一七年四月五日
书 记 员 高胜男