福建省仙游县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）仙民初字第6318号
原告彭兰兰，女，1989年9月15日出生，汉族，住仙游县。
委托代理人郭若寒、蔡莉莉，福建律海律师事务所律师，一般代理。
被告仙游县诚信劳务派遣有限公司，住所地仙游县鲤城街道鲤中11号楼18号。
法定代表人刘秀琴，经理。
被告福建省仙游县医院，住所地仙游县鲤城镇八二五大街***号。
法定代表人郭赛雄，院长。
委托代理人林庆元、陈桂文，仙游县148法律服务所工作者，一般代理。
原告彭兰兰与被告福建省仙游县医院（以下简称“仙游医院”）、仙游县诚信劳务派遣有限公司（以下简称“诚信公司”）因劳动争议纠纷一案，本院于2015年12月30日立案受理后，适用简易程序，于2016年1月29日公开开庭进行审理。原告彭兰兰及其委托代理人郭若寒、蔡莉莉、被告诚信公司的法定代表人刘秀琴、被告仙游医院的委托代理人林庆元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告彭兰兰诉称，原告自2007年7月16日起在仙游医院从事护理工工作，2008年4月15日转正时，被告仙游医院没有与原告签订书面劳动合同。原告与被告诚信公司于2013年8月1日签订劳动合同，合同期限为一年。2014年11月17日补签劳动合同，合同期限为一年。2015年10月1日，被告仙游医院突然通知原告不要再回去上班，却没有出具书面的解聘文件，原告于2015年10月1日至3日多次到被告仙游医院询问，被告仙游医院却避不作答，10月3日上午11时27分许，原告所在供应室护士长黄双姐以短信的方式通知原告按照医院的规定不安排原告上班。10月4日原告发现供应室的门锁已更换，原告无法正常上班。2015年1月有1.25天未休，2月份有0.25天未休，3月有7.25天未休，5月有2.25天未休，6月有2.25天未休，7月有3.25天未休，8月有5.25天未休，9月有4.25天未休，9月3日、中秋假期未休，被告仙游医院未发放半年奖金及9月绩效工资。请求判令：1、解除原告与被告的劳动关系；2、被告向原告支付各项费用76277.9元（人民币，下同）：⑴2013年8月1日起未签劳动合同赔偿金2000元／月11月＝22000元；⑵违法解除劳动合同赔偿金2000元／月9.5月200%＝38000元；⑶2015年1月－9月30日未休工资2000元／30天28天300%＝5600元；⑷2015年7、8、9月奖金共计5000元；⑸月绩效工资500元；⑹诚信公司发放原告工资低于当地最低工资补偿金2588.95元200%＝5177.9元、2014年9月1050元－940.4元＝109.6元、10月1050元－996.4元＝53.6元、12月1050元－847元＝203元、2015年1月1050元－928元＝122元、2月1050元－928元＝122元、3月1050元－285.9元＝764.1元、4月1050元－965.4元＝84.6元、5月1050元－1020.75元＝29.25元、6月1050元－910.8元＝139.2元、7月1230元－920.8元＝309.2元、8月1230元－753.8元＝476.2元、9月1230元－1053.8元＝176.2元。
被告仙游医院辩称，其单位与原告之间存在的是用工关系，不是劳动关系。根据两被告之间的约定，从事护士岗位的医疗操作规范和相关规定，对原告未能取得岗位职业资格证书及护士证采取调整岗位的方式，停止其在护理调整室上班安排，准备另外调换岗位，这是用工单位的职权，并非解除与原告的用工关系。2015年10月份，被告诚信公司仍发放给原告工资，是原告单方与被告诚信公司解除劳动关系，与其单位解除用工关系，依照《劳动合同法》的相关规定，被告无需向原告支付任何费用。原告提出的休假补贴问题以及半年绩效问题，没有法律依据和事实依据，2014年原告应该休假的天数是89.5天，而实际休假97天，已经超过了法定的休假时间。同意原告主张的解除劳动关系，但应驳回原告要求被告支付费用的诉讼请求。
被告诚信公司辩称，原告于2013年8月起为其公司劳务派遣人员，被派遣到被告仙游医院当护士，其公司与原告签订劳动合同二份，合同期限为：2013年8月1日至2014年7月31日，2014年8月1日至2015年7月31日。原告未取得护士证，2015年10月1日实际用工单位被告仙游医院通知原告调整其岗位，根据双方签订的劳务派遣合同，用工单位经公司同意后有权调整工种，被告仙游医院经其公司同意后安排原告当护工，但原告不服从调整工种，并旷工至今，后擅自离岗，根据有关规定应予解除劳动合同，不属于违法解除原告的劳动关系。其公司已发放给原告2015年10月工资，下半年绩效已于11月份预付一部分，剩余待实际用工单位核算完毕后发放。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2008年5月21日，仙游医院收取原告工作服押金100元，在被告仙游医院担任护理工作。后原告与仙游县飞跃劳务派遣有限公司签订劳动合同，于2009年至2013年7月31日被派遣至被告仙游医院工作。2013年8月1日，原告与被告诚信公司签订派遣劳动合同，约定原告被派遣至仙游医院工作，用工期限自2013年8月1日至2014年7月31日。合同约定原告被派遣到被告仙游医院工作，工种为护士，被告仙游医院经被告诚信公司同意后有权调整工种，原告应服从调整。原告月工资860元，扣除社保后，实发724.5元。2014年11月17日，原告与被告诚信公司又签订派遣劳动合同书一份，约定原告派遣至被告仙游医院工作，用工期限自2014年8月1日至2015年7月31日。原告工种为护士，被告仙游医院经被告诚信公司同意后有权调整工种，原告应服从调整。原告月工资960元，扣除社保外，每月实发766.5元。2015年9月30日，仙游医院发布各科室成本控制绩效档次排列情况，其他科室的绩效为500元，并列明“已发放”。原告所在科室负责人黄双姐通过手机短信通知原告，10月1日起停止其排班。2015年1月，原告彭兰兰休假9天，2月休假11天，3月休假3.5天，旷工1天，请事假13天，4月休假5天，请事假18天，5月休假13天，6月休假6.5天，旷工0.5天，7月休假4天，旷工0.5天，8月休假5天，9月休假4天。1－9月份，原告彭兰兰共休假97天，旷工2天。原告彭兰兰2015年1－11月工资分别为1645.99元、1645.99元、1003.89元、1066.49元、1727.24元、1696.29元、1708.75元、1541.75元、1841.75元、1911.75元、1841.65元，月平均工资为1602.9元，日平均工资为73.7元（1602.9元／月÷21.75天）。因原告未通过护士执业考试，取得护士执业证书，多次“三基”考试（仙游医院组织的内部护理基础理论、护理基础知识、护理基本操作技能考试）未合格，2015年10月，被告仙游医院拟调整原告工作岗位。2015年10月4日，原告彭兰兰未再到仙游医院上班。被告诚信公司支付给原告彭兰兰2015年春节、元旦、五一、端午节加班费分别为289、87、87、90元。2015年10月26日，原告彭兰兰向仙游县劳动争议仲裁委员会提起仲裁，期间，被告诚信公司和原告彭兰兰商议调换彭兰兰的工种为护工。2015年12月14日，仙游县劳动争议仲裁委员会作出仙劳仲案（2015）221号裁决，主要事项如下：一、准许彭兰兰提出与诚信公司解除劳动关系和仙游医院的解除用工关系。二、驳回彭兰兰提出的其它劳动争议仲裁请求。2015年12月30日，原告彭兰兰因不服仲裁裁决，诉至本院请求处理。
又查明，原告彭兰兰2015年应休未休年休假天数为5天。
上述事实，有原、被告的陈述、原告提供的裁决书、排班表、工作证、护士服收据清单、劳务派遣合同、各科室成本控制绩效档次排列情况、短信通知、被告仙游医院提供的2015年护理“三基”理论补考成绩、2015年护理工作目标责任书、2015年1-9月份原告休假情况及仙游县医院工作人员排班表、考勤记录以及被告诚信公司提供的原告彭兰兰工资条、录音光盘予以证实，经举证、质证、认证，证据间能相互印证，故本院对上述事实予以确认。原告彭兰兰主张被告应发放给其2015年未休工资但其2015年实际休假天数为97天，超过应休天数89.5天以及年休5天，故本院不予支持。被告诚信公司2015年发放给原告彭兰兰月工资除3月因事假扣减工资低于当地最低工资外，其他月工资均高于当地最低工资，故原告请求最低工资补偿金无理，本院不予支持。
综上，本院认为，用人单位与劳动者均应自觉遵守劳动法律法规，依法享受劳动权利，履行劳动义务。原告不服被告仙游医院调整工作岗位而未再上班，其请求解除与被告诚信公司的劳动关系、与被告仙游医院的用工关系是可以的，但其请求两被告支付违法解除劳动合同赔偿金无理，本院不予支持。2013、2014年，被告诚信公司分别与原告签订劳务派遣合同，故原告请求未签订劳动合同赔偿金无理，本院不予支持。原告未提供证据证实被告仙游医院发放给其他人员2015年7、8、9月奖金5000元和月绩效工资500元，故本院不予支持。原告彭兰兰2015年所休天数97天超过应休天数89.5和年休天数5天的总和，故其请求应休未休工资无理，但被告诚信公司在庭审中承认2015年9月3日和中秋节加班费没有发放，应予补发。另外，根据被告诚信公司提供的工资名册，原告彭兰兰的日工资为73.7元，则其2015年元旦、春节（3天）、五一节、端午节的加班工资应为147.4元、442.2（73.73天200%）元、147.4元、147.4元，被告诚信公司已发放87元、289元、87元、90元，应再补发60.4元、153.2、60.4、57.4元，总计331.4元，原告彭兰兰2015年9月3日及中秋节的加班工资应为147.4元、147.4元，综上，被告诚信公司应补发给原告彭兰兰2015年节假日加班工资626.2元。被告诚信公司已发放给原告彭兰兰2015年1－11月工资，除2015年3月工资因原告彭兰兰休事假低于本地最低工资标准外，其他月工资均高于本地最低工资标准，故原告彭兰兰请求最低工资补偿金无理，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第四十八条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第五十八条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《职工带薪年休假条例》第三条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第一、二条的规定，判决如下：
一、原告彭兰兰与被告仙游县诚信劳务派遣有限公司的劳动关系、原告彭兰兰与被告福建省仙游县医院的用工关系于二0一五年十月二十六日解除；
二、被告仙游县诚信劳务派遣有限公司应在本判决生效之日起十日内支付给原告彭兰兰二0一五年节假日加班工资总计人民币六百二十六元二角；
三、驳回原告彭兰兰对被告仙游县诚信劳务派遣有限公司和福建省仙游县医院的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
本案受理费合计人民币十元，减半后收取人民币五元，由原告彭兰兰负担人民币四元，由被告仙游县诚信劳务派遣有限公司承担人民币一元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审判员 黄慧连
二〇一六年二月二十九日
书记员 林 晶
附：
一、主要法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。
第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》
一、制度工作时间的计算年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）＝250天季工作日：250天÷4季＝62.5天／季月工作日：250天÷12月＝20.83天／月工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。
二、日工资、小时工资的折算按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数小时工资：月工资收入÷（月计薪天数8小时）。月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天
二、执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。