河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀01民终8096号
上诉人（原审被告）：徐军，男，汉族，1968年2月19日出生，住石家庄市桥西区。
委托诉讼代理人：李保中，河北江源方舟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：石家庄建其建筑工程劳务分包有限公司，住所地：石家庄市桥西区建胜路19号元南小区5-2-102。
法定代表人：马建新，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵鹏博，河北世纪方舟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江苏盐城二建集团有限公司石家庄分公司，住所地：石家庄市桥西区友谊南大街23号颐源居1单元1502号。
法定代表人：袁士立，该公司负责人。
委托诉讼代理人：袁连光，男，1948年6月24日出生，汉族，住江苏省阜宁县。该公司员工。
上诉人徐军因与被上诉人石家庄建其建筑工程劳务分包有限公司（以下简称建其工程有限公司）、江苏盐城二建集团有限公司石家庄分公司（以下简称盐城二建石家庄分公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服河北省石家庄市桥西区人民法院（2018）冀0104民初3062号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐军以及委托诉讼代理人李保中,被上诉人建其工程有限公司的委托诉讼代理人赵鹏博，被上诉人盐城二建石家庄分公司的委托诉讼代理人袁连光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐军上诉请求：1、撤销石家庄市桥西区人民法院作出的（2018）冀0104民初3062号民事判决书；2、依法改判驳回被上诉人建其工程有限公司的原审诉讼请求或者发回重审；3、本案的一、二审诉讼费由被上诉人建其工程有限公司承担。上诉理由：原审判决认定事实不清；诉讼主体认定错误；判决上诉人徐军支付工程款及利息，没有事实依据，是错误的。第一、本案的法律责任主体是江苏盐城二建集团有限公司。原审判决没有把江苏盐城二建集团有限公司列为被告，而把盐城二建石家庄分公司和徐军列为被告，显属诉讼主体错误。本案争议的合同关系是江苏盐城二建集团有限公司与被上诉人建其工程有限公司之间的《建筑扩大劳务工程分包合同》关系。盐城二建石家庄分公司是江苏盐城二建集团有限公司在石家庄的分公司，分公司不具备独立的民事权利能力和行为能力，不具备被诉的诉讼主体资格，因此原审判决盐城二建石家庄分公司支付工程款是错误的。第二、《还款协议书》明确约定：“盐城二建与建其工程有限公司工程款455万元，其中包括保证金、误工补助等所有费用，前期已支付45万元，还剩未支付工程款410万元由盐城二建石家庄分公司分别于2016年10月15日、2016年12月15日、2017年春节前分别支付工程尾款的30%、30%、40%”。该还款协议规定的还款人是盐城二建石家庄分公司，并没有约定由上诉人徐军支付工程款。虽然徐军在落款中签字，但是并不能由此认定为上诉人为清偿工程款的责任人，需要进一步查清本案当事人之间的法律关系。第三、上诉人徐军与被上诉人盐城二建石家庄分公司、建其工程有限公司是何法律关系，这是本案认定各方法律责任的基本事实，但是原审判决对此没有查证，认定事实不清。第四、原审对保证金事宜认定错误。《建筑扩大劳务工程分包合同》第八条规定“保证金于签订本协议第二天打入甲方指定账户”，但是被上诉人建其工程有限公司实际没有按照合同的约定交纳保证金。关于保证金的问题，根据“谁主张，谁举证”的原则，应该由被上诉人建其工程有限公司予以证明。但是，原审判决却错误将举证责任倒置，加重上诉人的举证责任，违反上述举证规则，从而影响到了本案基本事实的认定。五、《还款协议书》是在桥西劳动监察大队被农民工群体围困下被迫签订的，可能是被上诉人建其工程有限公司设的套，外面下着大雨不让走，也没有机会核实。因此本案的事实有待于进一步查证。综上所述，“以事实为依据，以法律为准绳”，是裁判的基本准则，恳请贵院在查清本案事实的基础上，依法作出公正的裁判，以维护上诉人的合法权益。
建其工程有限公司答辩称，一、本案各方诉讼主体适格。第一、根据2016年7月28日上诉人同被上诉人及盐城二建石家庄分公司在石家庄市桥西区劳动监察大队签订的《还款协议书》中，明确注明了本案所涉工程由江苏盐城二建集团有限公司总承建，但“实际管理运行工地施工并负责工地一切事物的是盐城二建石家庄分公司”，所以盐城二建石家庄分公司具备签署该协议的事实依据。同时依据《民事诉讼法》第四十九条规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。《民诉意见》第40条规定，民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法入资格的组织，包括：……（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构……因此，只要分公司是依法设立的、具有相应的授权、领取了营业执照，就有当事人资格，可以以分公司作为诉讼主体参加诉讼。本案中盐城二建石家庄分公司依法设立，并实际管理和负责本案所涉工地，因此，盐城二建石家庄分公司作为本案一审被告诉讼主体适格。第二、本案所涉工程是由徐军同开发商石家庄世纪鸿基房地产开发有限公司洽谈的，由于徐军没有施工资质，所以用了盐城二建的名义同开发商签订了施工合同，建其工程有限公司也是同徐军进行洽谈的，由建其工程有限公司进行土建部分施工，由于所涉工程是盐城二建同开发商签订的合同，所以徐军就用盐城二建的名义同建其工程有限公司签订了《建筑扩大劳务工程分包合同》。施工过程中的管理是由徐军和盐城二建石家庄分公司共同管理，工程款项也是由开发商同徐军结算，徐军再同建其工程有限公司进行结算的，包括已支付给建其公司的411.6万元（包括以物抵债部分)均是徐军支付的。也就是说徐军同盐城二建及盐城二建石家庄分公司属于挂靠关系。因此，一审判决徐军支付建其公司工程款是正确的。二、《还款协议书》是三方的真实意思表示，应予以确认。本案中《还款协议书》由盐城二建石家庄分公司、徐军、建其工程有限公司、农民工代表四方签署，且该《还款协议书》是经过石家庄市桥西区劳动监察大队签署的，而且不是一次就签署了该协议书，是经过桥西区劳动监察大队的多次协商，各方对于工程款、保证金、误工补助、利息等等多次协商，相互妥协的基础上商定了工程款455万元，商定的该款项是对上述各项费用总的数额相互认可的基础上确定的，该协议是各方的真实意思表示，不违反法律的强制性规定。而且在签署时有录音录像为证，根本不存在上诉人所称的威胁、胁迫等情形存在，而且在签订后，徐军还履行了该协议的大部分，仅仅剩余了43.6万元没有给付。同时，保证金建其工程有限公司已经通过银行转账支付了徐军和盐城二建石家庄分公司制定的赵某某银行卡上，不支付上诉人及盐城二建石家庄分公司保证金，是不会有建其工程有限公司进场施工的。综上，一审法院对于上诉人在上诉状中所称的问题，均依据相应的法律规定及事实进行了准确的认定，上诉人所提起上诉无非是为了拖延给付的时间，一审法院判决是正确的，望二审法院依法予以维持。
建其工程有限公司向一审法院起诉请求：1、二被告支付原告工程款43.4万元及自2017年1月29起至实际付清款项日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的逾期付款利息；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2015年原告同江苏盐城二建建设集团有限公司就石家庄世纪鸿基房地产开发有限公司开发的麒锦名邸4、5、6号楼及地下车库工程签订了《建筑扩大劳务工程分包合同》。在实际履行过程中，由被告盐城二建石家庄分公司实际管理运行工地施工和负责工地一切事务。2016年7月28日，原告同二被告就原告所施工的工程款事宜签订《还款协议书》，约定原告同二被告结算的工程款总款为455万元，除前期已支付的45万元外，剩余410万元由二被告分别于2016年10月15日、2016年12月15日、2017年春节前分别支付工程款的30%、30%、40%。二被告在《还款协议书》上签字确认。协议书签订后，被告徐军陆续以现金或以物抵账的形式支付工程款366.6万元。对于剩余的43.4万元未支付。经原告多次催要，二被告以各种借口相推脱，故诉至法院。
一审法院认定事实：对当事人存在争议的证据及事实，本院认定如下：原告为证明工程总价款提交《还款协议书》。对该证据的真实性，二被告无异议，本院予以确认。《还款协议书》是原、被告在桥西区劳动监察大队签订，袁连光、徐军、谈广标在盐城二建石家庄分公司签字栏签字，主要内容为：现盐城二建石家庄分公司与建其公司就工程款结算还款一事达成一致意见，如下：盐城二建与建其公司工程总款455万元，其中包括保证金、误工补助等所有费用，前期已支付45万元，还剩未支付的工程尾款410万元由盐城二建石家庄分公司于2016年10月15日、2016年12月15日、2017年春节前分别支付尾款的30%、30%、40%。所支付的工程款建其公司保证优先发放工人工资，不能挪作他用。之前签署的所有单据作废，以此协议为准。二被告认为原告施工面积为11925.58平方米，工程总价款为3935441.4元，未收到保证金及不存在误工补助的费用，提交石家庄世纪鸿基房地产开发有限公司于2018年5月5日的证明一份。该证明内容为：兹有江苏盐城二建集团有限公司在我单位麒锦名邸施工的4#、5#、6#楼及四区车库的混凝土结构建筑总面积为11925.58平方米。原告对该证明不予认可，认为该证明无负责人及经办人签字。原告另提交补充协议、二被告出具的承诺书及封条照片两张，证明误工事实及被告应支付误工补助。承诺书主要内容为：由于本工程被建设主管执法部门要求停工，现本公司承诺给建其公司停工补助，施工人员每人每日100元/天，从2015年11月9日开始计算。从11月20日开始如还不能复工，塔吊、周转材料的费用本公司承担。封条照片显示工程停工。二被告对补充协议、承诺书及照片无异议，本院予以确认。庭审中，二被告认可自2015年11月9日停工，后于2016年3月份部分复工。根据二被告自认的情况及承诺书，能够认定二被告应当支付误工补助。关于保证金，《建筑扩大劳务工程分包合同》第八条第一款约定：本工程乙方（指原告）须缴纳30万元的签约保证金（签订本协议第二天打入甲方指定账户）。原、被告签订了协议，原告履行了合同义务，且二被告主张保证金交给某个领导，因此应认定原告缴纳了保证金。二被告主张保证金已退回，但未提供证据，本院不予采信。因此保证金及误工补助是现实存在的。综上，《还款协议书》是双方在劳动监察部门监督下就工程款、保证金、误工补助等费用进行协商，在保证金、误工补助实际存在的情况下，双方确认最终价款为455万元，因此即使双方就施工面积存在争议，也不影响《还款协议书》最终确认的金额。原、被告均认可已付工程款411.6万元（含以物抵款），故尚欠工程款43.4万元。
一审法院认为，《还款协议书》系当事人真实意思表示，且不违反法律和行政法规强制性规定，应认定为合法有效。二被告未按《还款协议书》约定在2017年春节前（2017年1月28日）付清工程款，尚欠工程款43.4万元，已构成违约，应当继续支付并自逾期之日起支付逾期付款的利息。双方未约定利息标准，故应按中国人民银行同期贷款基准利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十三条、第二百八十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：被告江苏盐城二建集团有限公司石家庄分公司、徐军于本判决生效之日起十日内共同支付原告石家庄建其建筑工程劳务分包有限公司工程款43.6万元及利息（利息自2017年1月29日起，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付至付清之日止）。如果被告江苏盐城二建集团有限公司石家庄分公司、徐军未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4100元，由二被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费（上诉费按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳；收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
本院二审期间查明的事实与一审查明的事实一致，有双方当事人陈述及庭审笔录佐证。
本院认为：首先，2015年被上诉人建其工程有限公司同江苏盐城二建集团有限公司就石家庄世纪鸿基房地产开发有限公司开发的麒锦名邸4、5、6号楼及地下车库工程签订了《建筑扩大劳务工程分包合同》在实际履行过程中，由被上诉人盐城二建石家庄分公司实际管理运行工地施工和负责工地一切事务，《还款协议书》中明确注明了本案所涉工程由江苏盐城二建集团有限公司总承建，但“实际管理运行工地施工并负责工地一切事物的是盐城二建石家庄分公司”。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十二条之规定，被上诉人盐城二建石家庄分公司依法设立并领取营业执照的分支机构，具有诉讼主体资格。
其次，上诉人徐军与被上诉人盐城二建石家庄分公司在一审中对《还款协议书》的内容和签字，上诉人徐军已支付工程款366.6万元的事实均予以认可，且上诉人徐军在二审中未提交受胁迫签订《还款协议书》的有效证据，故，一审以认定《还款协议书》合法有效并无不当，徐军作为《还款协议书》中当事人应对此协议书中还款义务承担给付义务。
再次，根据《最高人民法院关于诉讼证据的若干规定》第八条之规定，上诉人徐军与被上诉人盐城二建石家庄分公司对被上诉人建其工程有限公司缴纳保证金的事实构成自认，被上诉人建其工程有限公司无需再行举证。
综上所述，徐军的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8200元，由上诉人徐军负担。
本判决为终审判决。
审判长 李淑然
审判员 姜瑞祥
审判员 黄良涛
二〇一八年八月三十一日
书记员 孙 梦