新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)新01刑终296号
原公诉机关乌鲁木齐市新市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄信铭，男，1971年7月6日出生于安徽省霍邱县，汉族，大专文化，个体，在本市无固定住所。2015年11月26日因本案被刑事拘留，2016年1月1日被逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第二看守所。
辩护人王丽君，新疆正通律师事务所律师。安徽省霍邱县
乌鲁木齐市新市区人民法院审理乌鲁木齐市新市区人民检察院指控原审被告人黄信铭犯诈骗罪一案，于2016年10月14日作出（2016）新0104刑初410号刑事判决。原审被告人黄信铭不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。乌鲁木齐市人民检察院指派检察员邹昊出庭履行职务，上诉人黄信铭及其辩护人王丽君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年5月至6月，被告人黄信铭在北京市万寿路万寿宾馆餐厅内，虚构认识中国武警总部政委夫人的事实，称只要给其200至300万元便可帮助被害人卓某某重返部队工作并升职。被害人卓某某于2013年6月9日、同年12月16日在本市鲤鱼山路工商银行向被告人黄信铭分两次转账总计250万元。被告人黄信铭将上述总计人民币260万元全部用于个人消费。
原判认定上述事实的证据有被害人的报案陈述、被告人黄信铭的供述、证人证言、辨认笔录及相关书证等。
原审法院认为，被告人黄信铭为非法占有他人财物，虚构事实，以帮助他人升迁为名，骗取他人财物250万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。鉴于被告人黄信铭亲属在案发后，积极退赔被害人的经济损失，并且取得被害人谅解，量刑时予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定判决：被告人黄信铭犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金100000元。
上诉人黄信铭二审提出，其为办理卓某某提职事宜花费17万余元，后因卓某某隐瞒其已被停职的事实，致使其无法完成卓某某的请托事项。因其要求卓某某承担已花费的17万元，卓某某不同意而产生纠纷，未退赔办事款，其行为不构成犯罪，请二审法院予以改判。
其辩护人提出，上诉人黄信铭为办理卓某某提职事宜多次宴请部队领导，后因部队政策调整及卓某某隐瞒已不在部队的事实而未办成，案发后上诉人的亲属已退赔全部赃款，上诉人主观上没有骗取他人财物的故意，本案应属民事纠纷，其行为不构成诈骗罪。
经本院审理查明，原审法院认定上诉人黄信铭骗取被害人卓某某人民币250万元的事实属实，本院予以确认。
上述事实有下列证据证实：
1．被害人卓某某的报案陈述证实，2013年5、6月份，卓某某通过蔡某某认识了黄信铭，黄信铭得知卓某某是部队退休人员，称其认识武警总部许耀元政委的夫人，可以让卓某某官复原职，还可提副师，但需要200万元，当时在场人员有蔡某某、刘某、王某某。2013年6月初，卓某某回到新疆，黄信铭打电话说提副师的事情已和许耀元政委的夫人说好了，但夫人要钱，让卓某某把200万元打过来。6月9日卓某某给黄信铭的工商银行卡内打了200万元。2013年12月，黄信铭说事情办好了，政委夫人还要100万元，卓某某说只能拿出50万元，黄信铭说可以。2013年12月16日卓某某给黄信铭汇款50万元。卓某某至今未接到回部队上班的命令，而黄信铭也以各种理由推脱未退款。
2.证人蔡某某、刘某、王某某的证言证实，2013年5、6月份，蔡某某、卓某某、刘某、王某某在北京万寿路宾馆的餐厅与黄信铭聚餐，其间黄信铭得知卓某某是部队退休人员，黄信铭称其认识武警总部许耀元的夫人，如果卓某某愿意，其可以让卓某某回部队继续工作，还可以提职。卓某某说想回部队，黄信铭说办事需要200万元。2013年6月、12月，卓某某分两次给黄信铭汇款共计250万元。同时证人蔡某某还证实，卓某某把钱打给黄信铭后，让蔡某某多操心盯着点，蔡某某多次给黄信铭打电话询问事情进展情况，黄信铭说已找政委夫人办事了，250万元也给了政委夫人。2014年初，蔡某某就联系不到黄信铭了。
3.上诉人黄信铭在侦查期间的供述证实，2013年4、5月份，蔡某某带着卓某某和另外两个人与黄信铭在北京万寿路宾馆的餐厅吃饭，蔡某某介绍卓某某是新疆武警和田支队长，让黄信铭帮卓某某办理在部队提职的事，卓某某说看能不能提拔到新疆武警总队去任职。黄信铭说其认识武警总部许耀元政委的夫人，找政委夫人问问看这个情况行不行。饭后，蔡某某、黄信铭、卓某某去喝茶时，卓某某问办事需多少钱，黄信铭说办事前资金要到位，需要200万到300万元。蔡某某说先打200万元，卓某某同意。过了一个月左右，卓某某问部队提职的事，黄信铭说先把200万元打过来再帮着协调。几天后，卓某某给黄信铭打款200万元。后黄信铭了解到卓某某已不在武警支队长的岗位上了，办理难度大，2013年8月，卓某某又打电话询问，黄信铭对卓某某提出再加50万元。随后卓某某将50万元打给了黄信铭。黄信铭收到卓某某的250万元，其中190万元用于其酒店经营，60万元用于给卓某某提职请客吃饭了，主要是打听卓某某的事情能不能办，没有实质性操作，其并不认识许耀元政委的夫人。2014年初，黄信铭了解到卓某某提职的事情根本办不了。
4.侦查机关调取卓某某的手机短信证实，黄信铭称其一直在找政委夫人为卓某某办事。
5.辨认笔录证实：被害人卓某某和证人刘某通过辨认指认出上诉人黄信铭。
6.中国建设银行客户回单及活期存款账户明细、谅解书、扣押清单及发还清单证实，2016年1月8月，卓某某收到黄信铭妻子程俊英代为退还的250万元，其对黄信铭表示谅解。侦查机关将卓某某收到的退款予以扣押，现已发还。
7.工商银行账户发生额明细及银行汇款小票证实，2013年6月9月、12月16日，卓某某分两次给黄信铭卡号为的工商银行卡内汇款共计250万元。其中，2013年6月9日卓某某给黄信铭尾号为6332的银行卡汇款200万元时，黄信铭该卡内的余额仅有40.86元，汇款当日黄信铭即提取120万元，至10月10日前该卡内没有其它款项进账，经陆续提款，此时卡余63812.51元。2013年12月16日，卓某某给黄信铭尾号为6332的银行卡汇款50万元时，卡内余额为48189.51元，后该卡内的现金陆续被提取，至2014年2月25日前该卡内未有其它款项进账，余额为369.46元。
8.到案经过证实，2015年11月26日侦查机关将上诉人黄信铭抓获归案。
9．身份证明证实：上诉人黄信铭作案时已达刑事责任年龄。
上列证据，经当庭举证、质证，证据来源合法，证据间相互印证，可以证实本院认定的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄信铭以非法占有为目的，谎称有能力为他人办理职务升迁，骗取他人人民币250万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。
关于上诉人黄信铭及其辩护人提出上诉人的行为不构成犯罪的意见和理由，经查，被害人卓某某报案称上诉人黄信铭称其认识许耀元政委的夫人，卓某某给其200万元就能让卓某某重返部队并提拔，该事实有在场证人蔡某某、刘某、王某某的证言予以印证，且上诉人黄信铭在侦查期间也供述其为增加卓某某对其的信任，对卓某某说过其认识许耀元政委的夫人；上诉人黄信铭给卓某某多次所发短信可知，其称正在找政委夫人给卓某某办事，并称钱给了徐政委及其夫人，而上诉人黄信铭在侦查期间供述其根本不认识许耀元政委的夫人；上诉人黄信铭收到卓某某的250万元时，其卡内仅有约40元的余额，在没有其它进账款的情况下，该款被黄信铭陆续提出，上诉人黄信铭当庭也认可除17万元外，其余款项被其用于酒店经营；而上诉人黄信铭称其为卓某某办事花费17万元及侦查人员违法办案，并无证据证实。综合以上事实，本院认为，上诉人黄信铭编造其认识武警总部政委夫人的事实，谎称能为被害人办理提职事宜，收受办事费后随即提取用于个人酒店经营，而其提出曾为被害人办事且有部分花费的辩解无事实依据，本院不予采信。故上诉人主观上具有非法占有他人财物的故意，客观上实施了骗取他人财物的行为，其行为符合诈骗罪的主客观要件。
我国刑法规定，诈骗公私财物数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。上诉人黄信铭骗取他人人民币250万元，属数额特别巨大，原审法院鉴于其归案后退赔全部赃款，对其判处法定最低刑十年有期徒刑，量刑并无不当。
综上，原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 包旭霞
审判员 陈 卫
审判员 周晓栋
二〇一六年十二月十五日
书记员 杨德力