四川省成都市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）成刑终字第457号
原公诉机关成都市温江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）江丁山，男，1987年12月22日出生于四川省乐至县，身份证号码，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：四川省资阳市乐至县。2010年11月22日因犯抢劫罪被成都市新都区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元，2012年12月27日刑满释放。2014年4月1日因涉嫌贩卖毒品被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年5月7日被执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。
上诉人（原审被告人）代立鹏，男，1993年6月7日出生于河南省太康县，身份证号码，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：河南省太康县。2014年4月1日因涉嫌贩卖毒品被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年5月7日被执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。
原审被告人干某某，男，1991年8月30日出生于四川省成都市，身份证号码，汉族，大专文化，经商，户籍所在地：四川省成都市温江区。2014年4月1日因涉嫌贩卖毒品被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年5月7日被执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。
原审被告人马某某，绰号“花轮”，女，1987年12月15日出生于四川省乐山市，身份证号码，汉族，中专文化，无业，户籍所在地：四川省乐山市金口河区。2014年4月1日因涉嫌贩卖毒品被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年5月7日被执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。
成都市温江区人民法院审理成都市温江区人民检察院指控原审被告人江丁山、代立鹏、干某某、马某某犯贩卖毒品罪一案，于二0一四年九月十一日作出（2014）温江刑初字第258号刑事判决。原审被告人江丁山、代立鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、2014年2月19日17时左右，被告人江丁山在成都市温江区和平路“幸福客房”旅馆内，以人民币700元的价格，将重约2克冰毒贩卖给被告人马某某。
二、2014年3月31日22时左右，被告人江丁山为贩卖毒品，在成都市东区音乐公园的红枫岭小区门外“阿一”（身份不详，另案处理）处，赊购15克冰毒。随后，手机短信联系马某某，欲以人民币240元1克向其贩卖。随后，江丁山在成都市温江区大湾区“喜爱网吧”门口等候马某某时被民警抓获，现场从其身上查获2小包共计净重19.77克疑似毒品冰毒。
三、2014年3月27日22时30分左右，被告人代立鹏在成都市温江区和盛镇綦江村5组92号的路边，以人民币1000元的价格，将重约4克多冰毒贩卖给干某某。随后，被告人干某某在该处将该冰毒以人民币1300元的价格，贩卖给马某某。
四、2014年3月31日20时30分左右，被告人代立鹏在成都市温江区“香水河畔”酒店附近，以人民币1000元的价格，将净重4.35克冰毒，贩卖给干某某。随后，被告人干某某在成都市温江区双柳二巷17号其家人经营的“金盛商务客房”吧台处，以人民币1200元的价格，贩卖给马某某。
五、2014年2月19日9时30分左右，被告人马某某在成都市温江区康东路“和音晶座”小区内，以人民币200元的价格，将1小包冰毒贩卖给吸毒人员黄某。
六、2014年2月23日23时30分左右，被告人马某某在成都市温江区康东路“和音晶座”小区内，以人民币200元的价格，将1小包冰毒贩卖给吸毒人员黄某。
七、2014年3月31日20时左右，被告人马某某在成都市温江区康东路“和音晶座”小区内，以人民币200元的价格，欲将1小包冰毒贩卖给吸毒人员黄某时，被民警现场挡获，当场从其身上查获1小包净重4.35克疑似毒品冰毒。
2014年3月31日21时许，在马某某的协助下，民警在成都市温江区双柳二巷17号“金盛商务客房”宾馆吧台处抓获涉嫌贩毒的干某某。同日23时，在马某某的协助下，民警在成都市温江区大湾区“喜爱网吧”附近抓获涉嫌贩毒的江丁山。
2014年3月31日22时30分许，在干某某的协助下，民警在成都市温江区医院对面的1辆汽车里挡获涉嫌贩毒的代立鹏，并在该车副驾位置查获1小包净重0.61克疑似毒品冰毒。
经鉴定，上述查获的疑似毒品冰毒中均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、到案经过、被告人的户籍信息、现场示意图、被告人江丁山持有的手机号码的客户详单、毒品收缴保管收据、照片说明、检测样本提取笔录及现场检测报告书、被告人江丁山原犯抢劫罪的刑事判决书及释放证明书、被告人代立鹏原犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的刑事判决书及刑满释放证明书、行政处罚决定书、证人李敏、孙云、黄某、唐某、赵某、刘某的证言、辨认笔录及照片、被告人江丁山、马某某、干某某、马某某的供述、辨认笔录及照片、检查笔录及照片、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，检验报告等。
原判认为，被告人江丁山、代立鹏、干某某、马某某违反国家对毒品的管制秩序，明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。其中，被告人江丁山贩卖毒品的数量达10克以上；被告人代立鹏、干某某贩卖毒品数量为7克以上10克以下，被告人马某某多次贩卖，均属情节严重。被告人江丁山在被判处有期徒刑刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人干某某、马某某归案后，如实供述罪行，依法从轻处罚。被告人干某某、马某某分别协助公安机关抓获同案人，均有立功表现，依法减轻处罚。被告人代立鹏当庭认罪，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决：一、被告人江丁山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元；二、被告人代立鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币4000元；三、被告人干某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币2000元；四、被告人马某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币2000元；五、公安机关扣押的作案工具及违禁品，予以没收。
宣判后，原审被告人江丁山、代立鹏不服，均提出上诉。
上诉人江丁山上诉称其被挡获后，身上所查获的19.77克冰毒尚未贩卖给他人，亦未造成严重后果，其行为应属犯罪未遂，故原判量刑过重，请求二审依法改判。
上诉人代立鹏上诉称其被挡获后如实供述自己的罪行，依法应当从轻或者减轻处罚，原判对上述情节未予考虑，导致量刑过重，请求二审依法改判。
二审查明的事实和证据与原判认定一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人江丁山、代立鹏、原审被告人干某某、马某某违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，上诉人江丁山贩卖毒品的数量达21.77克；上诉人代立鹏贩卖毒品数量为8.96克、原审被告人干某某贩卖毒品数量为8.35克，原审被告人马某某贩卖毒品数量为4.35克，且系多次贩卖，代立鹏、干某某、马某某均属情节严重。上诉人江丁山曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人干某某、马某某归案后，如实供述罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人干某某、马某某分别协助公安机关抓获同案被告人，均有立功表现，依法可以减轻处罚。上诉人代立鹏当庭认罪，在量刑时予以考虑。
针对上诉人江丁山所提其被挡获后，身上所查获的19.77克冰毒尚未贩卖给他人，亦未造成严重后果，其行为属犯罪未遂，原判量刑过重的上诉意见，本院认为，上诉人江丁山及同案被告人马某某的供述、到案经过等证据相互印证，证实江丁山曾向马某某贩卖毒品，案发当日江丁山持毒向马某某兜售，双方约定进行毒品交易，后江丁山在约定的交易地点被公安机关挡获，当场查获其随身携带的2小包共计19.77克冰毒。上述事实表明，江丁山系贩卖毒品人员，案发当日其联系了买家并携带毒品前往交易，故从其身上查获的19.77克冰毒已进入交易环节，依法应当认定为既遂，其所提上诉意见不能成立，本院不予采纳。
针对上诉人代立鹏所提其被挡获后如实供述自己的罪行，依法应当从轻或者减轻处罚，原判未考虑上述情节，导致量刑过重的上诉意见，本院认为，经查代立鹏的该意见与审理查明的事实不符，代立鹏贩卖毒品数量达8.96克，属情节严重，应当在三年以上七年以下量刑幅度内判处有期徒刑，并处罚金，原判考虑其当庭自愿认罪，在量刑时对其从轻处罚，并无不当。故代立鹏所提上诉意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原判审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐 飏
代理审判员 李永辉
代理审判员 傅 超
二〇一四年十一月十日
书 记 员 陈 楠