福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)闽02民终5225号
上诉人（原审原告）：贵州牧月创业创新孵化园有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区富水南路323号中山大厦B座5层1号。
法定代表人：沈权，执行董事。
委托诉讼代理人：张瑛，福建理则达律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：厦门市淘沙网络科技有限公司，住所地福建省厦门市湖里区岭下西路265号五楼01-18单元。
法定代表人：王健，总经理。
委托诉讼代理人：陈永厅，福建随寸律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李紫欣，福建随寸律师事务所实习律师。
上诉人贵州牧月创业创新孵化园有限公司（以下简称牧月公司）因与上诉人厦门市淘沙网络科技有限公司（以下简称淘沙公司）服务合同纠纷一案，不服福建省厦门市湖里区人民法院（2017）闽0206民初8710号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人牧月公司上诉请求：撤销一审判决第三项，改判支持牧月公司全部诉讼请求，诉讼费由淘沙公司负担。事实与理由：第一，一审法院在未查明店铺被关闭致解除合同给牧月公司所造成的损失内容、金额及所主张损害赔偿是否合理，有否超出淘沙公司订立合同时预见到或者应当预见到的因其违反合同可能造成的损失范围情形下，就认定牧月公司主张的损失超过签订时淘沙公司可预见或者应当预见到的范围，直接援引《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定判决不支持损害赔偿，有违法律规定及双方约定。第二，一审判决认定牧月公司在合同签订、履行及事后交涉中没有披露与贵阳市南阳区三彩商务管理服务中心（以下简称三彩服务中心）的债权债务关系，也没有得到淘沙公司的承诺，驳回牧月公司的损害赔偿主张是错误的。一审法院遗漏查明足以影响案件处理结果的事实、认定因果关系、分配举证责任及适用法律均存在错误。
淘沙公司称其答辩意见与其上诉意见相同。淘沙公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回牧月公司的全部诉讼请求，诉讼费由牧月公司负担。事实与理由：一审判决将因店铺刷单行为而产生的全部责任归于淘沙公司违反事实与法律。根据双方当事人签订的《代运营协议》的约定，淘沙公司对于合同的履行需要牧月公司的密切配合，包含了运营方案的施行、相关费用的支付、货物的寄送等。在合同履行过程中，双方的工作内容及具体沟通过程均在聊天记录中有体现。而针对刷单行为，从双方聊天内容来看，淘沙公司提出对于店铺进行刷单的方案，牧月公司虽有对刷单行为表示了担忧，但明确表示自己之前曾经进行过刷单，也同意进行本次刷单、并支付与刷单相关的费用和具体进行刷单行为。双方当事人共同刷单，即在合同履行过程中，双方就合同的条款进行了变更，不应当认定系淘沙公司违反合同约定。
牧月公司辩称，一审法院将牧月公司店铺因刷单行为被关闭的责任判归淘沙公司承担的事实认定、适用法律正确。淘沙公司采用刷单行为以提高店铺产品的销量，本身就是违反淘宝网的相关规定，与其在《服务商代运营服务协议》第六条第4款的承诺相违背。从双方当事人建立的QQ工作群的聊天记录中可以看出，店铺代运营过程中的刷单方案是淘沙公司提出并具体实施的，牧月公司在方案实施前后均表示担忧和疑虑，牧月公司即使有异议也无法阻止。牧月公司在此前不存在刷单行为，即使存在，与店铺被关闭没有必然的关系，淘沙公司要求牧月公司承担店铺被关闭的责任没有依据。从聊天记录的内容可以看出，产品刷单的方案、实施等均是淘沙公司主导运作的，牧月公司只是按照《服务商代运营服务协议》第五条第四款的约定，在淘沙公司通知下开展备货、物流发送，不存在任何违约行为。牧月公司请求驳回淘沙公司的上诉请求。
牧月公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除牧月公司与淘沙公司于2016年11月24日签订的《服务商代运营服务协议》及2016年11月28日签订的《<服务商代运营服务协议>补充协议》；2.判令淘沙公司立即退还牧月公司保证金20000元，并支付滞纳金（以20000元为基数，自2017年1月27日起，按每日5‰计算至实际退还之日止）；3.判令淘沙公司立即退还牧月公司服务费（美工、客服费）50000元，并支付滞纳金（以50000元为基数，自2017年1月27日起，按每日5‰计算至实际退还之日止）；4.判令淘沙公司支付牧月公司损害赔偿金556300元。
一审法院认定事实：2016年11月24日，牧月公司（甲方）与淘沙公司（乙方）签订一份《代运营协议》，就乙方为甲方的“ReformsandFashion”淘宝网店（以下简称店铺）、阿里旺旺ID【tigerandbee】提供代运营服务事宜作出约定：鉴于乙方是淘宝/天猫服务平台的服务运营商，并且已经取得淘宝/天猫服务平台授予的第三方合作伙伴资格，具备为淘宝/天猫入驻商户提供代运营服务的资质，甲方基于对乙方享有的资格、资质以及对店铺经营的专业，将自营店铺委托乙方代为运营；服务期限自2016年11月24日至2017年11月24日；服务内容包括店铺装修设计包括风格定位、首页店铺招牌图片设计、首页页头导航设计、首页及详情页自定义内容区图片设计、首页及详情页图片文案撰写、首页及详情页店铺页尾设计、图片排版、促销图片更新，每三个月进行一次首页及详情页装修，风格配合时节或店铺举行促销的活动主题，产品拍摄建议、图片后期处理、产品详情页图片文案撰写、产品排行榜设置、产品标题命名，每月产品海报主图、钻展图、活动图、直通车图不多于30张，产品详情页图模板设计不多于3款，产品套版不多于15款，乙方应对店铺橱窗位置修改及新上产品展示设计等日常维护，店铺活动页面设计制作及跟踪，提供手机版的店铺相关设计服务，包括首页、产品描述；乙方每三个月向甲方提交一次关于店铺宣传推广相关内容的详细分析或建议书面报告；店铺推广包括直通车推广、淘宝客推广、钻展推广、官方活动报名、店铺主题活动等，相应推广费用由甲方承担，乙方每月向甲方提交至少一份参与各类活动制定推广计划，将当月推广计划以方案形式告知甲方；店铺运营服务包括运营策划、产品管理、增值服务，乙方每月二次向甲方通报运营情况，包括运营成果报告、店铺问题诊断分析、下一阶段工作计划以及推广活动安排，每三个月向甲方提交一次关于店铺运营数据的书面分析报告；服务期内的推广费投资总额为总销售额的8%以内，乙方负担超出部分的推广费用，该费用由甲方在应当支付给乙方的佣金中直接抵扣；甲方应向乙方支付保证金20000元、美工费25000元、客服费25000元，甲方应于2016年11月24日前向乙方支付70000元；月销售额100000元以内佣金提取5%，月销售额100000元-200000元之间提取6%，超出200000元的部分提出7%，甲方须在接收到乙方的报表之后的5个工作日内支付提成，店铺月销售额以生意参谋为准；乙方保证店铺在服务期内总销售额不低于1500000元，在合同期满一年后没达到1500000元，退还保证金20000元，达到目标总销售额乙方收取一半保证金10000元，退还一半保证金10000元；服务期限内，甲方不得干扰甲乙双方沟通后既定策略的执行，不得对乙方的正常经营行为进行过多的干涉；甲方保证按本合同约定及时、足额支付乙方相应的保证金及佣金，若甲方逾期付款超过10个工作日，乙方视为甲方自动终止合同，且不返还已收保证金费用；甲方不得无故单方终止或解除合同及停付佣金或保证金，否则视为甲方违约，乙方有权停止为甲方提供服务且不返还已收取的保证金费用；第一季度是双方磨合、交接、定位、测款期，甲方指定交接人员为石琪，QQ号35×××96；乙方保证其已完全获得天猫/淘宝网站对第三方代运营服务商认定的官方授权资格；乙方应保证以合法形式向甲方提供代运营服务、并且遵守淘宝/天猫网站平台的管理政策和规定；合作期间，甲方店铺所产生的营业额都算乙方的销售业绩；任何一方违反本协议的规定，给对方造成损失，应依法承担违约责任，包括但不限于赔偿对方直接、间接的全部合理损失。
2016年11月28日，牧月公司（甲方）与淘沙公司（乙方）签订一份《<服务商代运营服务协议>补充协议》（以下简称《代运营补充协议》），将《代运营协议》原相关内容修改为：如乙方提供的连续两个季度性目标（如店铺信誉度、收藏、流量、好评、活动次数等店铺数据性目标）内容无法提升的情况下，甲方有权单方终止合同，并有权要求乙方在合同终止后7日内退还保证金及按等比例退还服务费，乙方逾期未退还该保证金及服务费的，每逾期一天应承担应付费用5‰的滞纳金；甲方应当全力配合乙方的运营工作，包含拍摄、产品图片及相关资料信息的提供、新品开发、推广费用支出，产品售价由甲乙双方共同商讨决定，乙方可以提出建议作为参考，最终以甲方定价为准，乙方的推广活动建立在甲方定价的基础上，甲方按合同支付推广费用（如乙方的推广活动未建立在甲方定价的基础上，以保障甲方的利润，甲方可拒绝支付推广费用），如因甲方不按主合同约定支付推广费，而导致店铺数据无法提升的，乙方视为甲方自动终止合同，并且不返还已收的所有费用。
2016年11月29日，淘沙公司向牧月公司出具《收据》，确认收取牧月公司70000元，牧月公司将约定的网店交付给淘沙公司运营。2017年1月20日，牧月公司的网店无法进入，其相关工作人员的手机收到一条短信显示：【淘宝网】很抱歉的通知您，您因违反《淘宝规则》将于30天后被执行冻结账户处理，您可以在30天内进入“卖家中心-
体验中心”页面查询更多详情。2017年1月21日，牧月公司相关工作人员的手机再次收到一条短信显示：【淘宝网】投诉编号4001701190003651，您的举证时间还剩24小时，逾期未提交凭证，淘宝将直接处理，具体情况请查看投诉详情。同日，牧月公司的阿里旺旺ID“tigerandbee”被冻结，网店被关闭。根据《淘宝规则》规定，淘宝对会员处理措施包括限制网站登录（指禁止淘宝会员登录淘宝网页）、关闭店铺（指删除淘宝会员的店铺，下架店铺内所有出售中的商品，禁止发布商品，并禁止创建店铺）、查封账户（指永久禁止会员使用违规账户登录淘宝、使用阿里旺旺等工具）等；若卖家短期内进行大规模虚假交易，不论次数和笔数均视为情节严重，每次以一般违规行为扣48分；会员严重违规扣分（除出售假冒商品外）累计达48分的，给予查封账户处理。牧月公司在其网店被淘宝网关闭后，向淘宝网客服咨询有关网店被查封后是否能以同一营业执照重新申请一个网店，淘宝网客服答复无法再次注册开店，一个营业执照只能开一家淘宝店铺。淘沙公司称，牧月公司的网店虽被关闭，但并非永久性的，即便是最严重的违规经营行为导致店铺被关闭，过一两年也可以自行开启。
在淘沙公司为牧月公司的“ReformsandFashion”网店提供代运营服务期间，双方建立了一个QQ群进行工作沟通和对接，群中有双方代表人员，其中昵称为“7。”、“石琪”、“Find”、“淡淡”、“Fancy涛Cloud”、“田涛”的人员是牧月公司的代表，其他人员为淘沙公司的代表。聊天记录起止时间为2016年11月28日至2017年2月9日，与本案争议事实有关内容如下：1、“林委员”：“掌柜我先跟淘宝客沟通，沟通好了发计划给你看，掌柜也可以找寻下针织衫，成本及快递费用控制在15-20。”“石琪”：“你是说针织衫的成本？”“林委员”：“是的。”“石琪”：“我们没有这么低成本的东西。”“林委员”：“可以在阿里巴巴上面找寻产品。”“石琪”：“库存量多少？”“林委员”：“第一批找寻500库存，直接先将店铺搞上两钻销量……掌柜，昨天下午我让助理对你说了下，要产品推广的话，需要先对店铺进行引流推广，这个费用在之前发给你的运营方案里面有写哦。”“石琪”：“这个引流我知道，方案里我也看了，但是我那天说希望你们能详细的解释一下整个方案，为什么没有人有反应。”“林委员”：“之前发过淘宝客推广的给你看过了，你是对于淘宝客推广不理解还是引流呢？”“石琪”：“对于淘客计划我这边也有一个问题，如果说在阿里巴巴上拿成本低的一件代发的货源来做活动，那么这个产品没有我的标识，岂不是等于跟我们店铺一点关系都没有，跟我们的品牌也一点关系都没有。”“林委员”：“这个目的在于先将店铺的信誉等级提高，因为目前我们的品牌没有低价的产品，我们去阿里巴巴拿些低价产品来提高销量，这个做法可以快速将店铺销量提升，对于店铺以后报名活动及推广有利，对于转化的提升也有正向作用。2、“石琪”：“已经十天了，三十个详情页都没做出来，你们的效率，我不知道该说什么……淘宝客的销量算你们的提成吗？”“林委员”：“这个在合同里面有备注的哦。”“石琪”：“那么言下之意是不是我们要亏本做这个活动？”“林委员”：“这个会有算入推广费用里面的哦。”“石琪”：“什么意思？希望你们能把所有的计划都尽量解释得明确一点，不要模棱两可的，我们这么团队对淘宝这块没有你们那么专业。”“林委员”：“第一：淘宝客的目的我一开始就说明了，是给店铺冲销量，可以看到的效果就是在店铺信誉的提升。第二：淘宝客并不是像直通车一样，投入广告的，会有一个投入产出，非要说产出的话就是店铺信誉的提升，当然了，之前通过淘宝客推广，店铺也会有别的产品的销量，但是这个是不可预计的……你现在店铺什么都没有的话，需要做的会比较多。”“find”：“如果我们亏本做了这次活动，店铺达到了2钻，那么接下来比如说年货节，我们有没有能力用现在这盘冬装来定个销售目标？”“林委员”：“冬装到时候会制定计划出来，因为现在店铺信誉确实是需要提升。”3、“石琪”：“本月大概费用13580元左右，这是我们十二月要支付的推广费吗？”“陈振海”：“是一个月的，sd的金额（除佣金外）返还商家支付宝。”“石琪”：“我想问下SD是什么？”“沈晓芝”：“SD就是刷单哦。”“石琪”：“这些费用我们要什么时候支付？支付在哪里？”“沈晓芝”：“您是说SD的吗？SD的话是我们来安排的话，是转到我们公司账上的，这边再去跟平台对接的哦。SD到时候佣金是给平台的，订单金额会流转到您账上。”“石琪”：“刷单我们可以自己刷吗？”“陈振海”：“sd佣金是给刷手的。”“石琪”：“我问的是我们可以自己刷吗？我们也不是没刷过，四个心就是自己刷的。”“沈晓芝”：“一般我们是建议由我们这边统一安排。”“陈振海”：“@石琪sd你们那边可以自己安排。”“石琪”：“我提个建议可以吗？我们找你们合作是因为我们团队没有任何电商经验，所以以后有什么事情，你们要做什么，我们需要怎么配合请你们稍微说得清楚一点点，讲明白一点点。”4、“陈振海”：“流量套B手机餐费用2980元/月，收藏费用1000元/月，农行卡号……转好了截图@石琪。”“石琪”：“转了，你们查收一下。”“陈振海”：“让你们财务的把打款的截图下。”“石琪”：“都说了没有截图，贵阳的就是我们转的，贵阳市南明区三彩商务有限公司，工行转的。”5、“陈振海”：“这款下周拿去走淘宝客。”“石琪”：“库存要求多少？”“陈振海”：“不要库存，走ab单。”“石琪”：“不用发货吗？”“陈振海”：“发纸巾，走500单，拍a走b，直接提升咱们自己产品的销量。”“石琪”：“发纸巾？卫生纸那个纸巾？”“陈振海：”“嗯。”“石琪”：“不会被投诉吗？”“陈振海”：“1688的纸巾，你去和厂家谈，一件代发，能不能谈到10块钱。”：“石琪”：“那之前选那件衣服又用来做什么呢？”“陈振海”：“试用是用来做店铺信誉和好评，这个是做销量。”“石琪”：“好，知道了。”“沈晓芝”：“预计总投入4360元，费用大概是这样的。”“石琪”：“淘宝客这样发纸巾不会被投诉吗？这样是寄给谁的呢？”“陈振海”：“寄给买家。”“石琪”：“可买家拍的是衣服寄的是纸巾，这样没问题吗？”“陈振海”：“那些买的都知道是纸巾，淘客那边会和买家说明的。”“石琪”：“淘客这边现在有要付钱的地方吗？”“陈振海”：“淘客这边是每单的单笔服务费2块钱。”“石琪”：“付到哪里？”“陈振海”：“这是淘宝客收取的。”6、“find”：“这个活动完了，我们接着再做什么呢？”“林委员”：“到时候可以安排直通车的一个推广，会在评价及销量上来之后安排再做。”“find”：“我们快搞不定财务了。”“林委员”：“什么呢？”“find”：“我们没有一单销售嘛，压力山大呀，望理解。”7、“石琪”：“我们现在前期的这些推广所产生的销售是全都不计入你们的提成的对吧？提成是不是从开始动销的我们产品开始算？”“林委员”：“有算推广费用的话，这些算销售的哦，只要有售卖的，我这边开推广费过去。”“石琪”：“凭什么呢？我们亏本给你们算提成？”“林委员”：“产品售价没亏损吧？”“石琪”：“可是实际并没有动销我们的产品，你们现在是在偷换概念啊。”“林委员”：“你想一下哦，这边前期在做推广，带动产品的销售，是不是在售卖？”“石琪”：“带动的我们的产品我们认，但是发纸巾这种难道我们也要算吗？”“林委员”：“只要有产品售卖，没有亏损，就是售卖的，那些纸巾的是不算的，OK？”8、“石琪”：“发纸巾那个怎么会有这么多的退款？”“刘佩红”：“不清楚，客人收到的是纸巾就不满意。”“石琪”：“可是当时不是说都说好了吗？那退款亏的部分怎么算？”“陈振海”：“不要在旺旺上说发的是纸巾。”“石琪”：“没有说，很多都直接点退款了。”“林委员”：“掌柜，这边有AB单纸巾爆开了，客人要求退款……掌柜打款给他吧。”“石琪”：“这也是我们的责任吗？”“林委员”：“物流太暴力了，这个是不可控的啊。”“石琪”：“可是刷这种单的客人不是都应该心知肚明吗？那我们现在所有的退款要怎么处理？20单左右的退款了。”“林委员”：“理由都是什么的呢？”“石琪”：“拍错了、拍多了之类的……怎么每天都有好几个退款呀？这样的话我们这个活动不等于白做了，当初不是说这种不存在退换货的吗”“林委员”：“最近年底，遇到一些黑心买家，如果有要求退款的人我们就让他退货退款。”“陈振海”：“收到货申请退款的，直接拒绝掉，说仓库发错货，寄回来重新发。”9、“石琪”：“（2017年1月20日发送手机截图显示获取店铺失败）店铺怎么进不去了？”“林委员”：“掌柜从哪里进去的呢？”“石琪”：“我们店被冻结了，要怎么处理？现在已经进不去了。AB单被举报了是吗？”“林委员”：“我找电脑查看下。”“石琪”：“（2017年1月21日发送手机截图显示'【淘宝网】投诉编号4001701190003651，您的举证时间还剩24小时，逾期未提交凭证，淘宝将直接处理，具体情况请查看投诉详情。'）@林委员、@陈振海，怎么处理？”“find”：“淘沙公司的大爷们，装没看到解决不了问题嘛。”“林委员”：“这个是买家直接举报店铺，我们都给那些买家回复了，他们还去这样做，年后会找淘客那边要处理方法。店铺问题问过小二，需要重新开店，然后操作时间由明年开始算。”10、“find”：“您好总监，因为不知您的姓氏，我是贵州牧月创客电商部负责人王进忠，关于我方店铺被封一事请贵司给予我方一个明确的处理方案，不回复不解决想必不是贵方的解决态度吧？虽然贵方已经放假，但是对于我方店铺被封一事没有一个人主动找我们解决问题采取不闻不问、踢皮球都不能解决问题，请问您是想怎么办？如果贵方一直不正面处理那势必是需要逼我们走法律程序。这是给你们总监发的短信，没有回一个字，我们已经提请到我司法务部，我不希望搞到法庭，但是你们处理问题的态度真让人心寒。”“林委员”：“掌柜。这边跟您协商下，就是重新开启一家店铺，操作另外的店铺，操作时间从重新操作的时间开始算。”“淘沙-
资源部长-
沈伟”：“掌柜你好，你这边店铺的情况我这边已经了解过了，现在这边也在联系淘客平台那边，你这边看下，我们重新注册一个店铺，重新操作，操作时间按店铺注册下来，开始操作的时候开始计算。”“石琪”：“注册的话我们现在营业执照已经不能用了，要拿什么重新注册。”“林委员”：“可以先个人注册下淘宝店。”“石琪”：“那我们的损失怎么算？你们能不能出一个书面的解决方案？”“林委员”：“之前的那些都算入推广费用，现在这边给出的建议是重新开一家店铺，然后操作时间按照重新操作的时间开始算。”“石琪”：“言下之意就是我们还要另外支付新的推广费是吗？”“林委员”：“那些会计入之前的。”“石琪”：“什么意思？能否解释得清楚一些，之前也是我们支付的，也是我们损失的，我记得在刷AB单之前我清楚的问过你们会不会有问题，是你们回答的没问题才开始刷的，现在出了问题，避重就轻之前之后就算了吗？”“林委员”：“帮上一家店铺在操作的推广费用计入总的推广费用中。这个我跟淘宝客那边沟通下。”“石琪”：“没这个说法好吗？难道你们一点责任不负吗？那么我们要求解约（2017年2月4日）。”“林委员”：“嗯，掌柜，这个是年底出现了一些买家要敲诈，我现在跟淘客沟通下解决方案，会给您一个回复的。”“石琪”：“出现这种问题你们公司的处理态度实在让人无法再信任你们。”“林委员”：“不好意思，之前那段时间淘客也放假了，我这边也联系不上。”“石琪”：“联系不上是一回事，发消息你们不回是另一回事。那么我想问，给我们公司造成的损失，一句给您造成困扰了就敷衍完事的公司，换成是你你会去合作吗？”“林委员”：“这边技术顾问有跟您电话沟通了吧！”“石琪”：“我要的是解决方案、解决态度、解决时间进度，不是打电话来跟我闲聊打哈哈。我们公司从过年前就要求的一份纸质版的解决方案，到现在没有一个人出面解决这个问题，我知道贵公司人才济济，不会连一个打字的人都没有吧？”“林委员”：“当时他跟您沟通，并不是说打哈哈哦，那时候跟老板沟通过了，帮您重新操作另外的店铺，然后时间重新开始算。”“石琪”：“那么现在我们要求解约（2017年2月4日）。你们今天的处理态度我们已经没有信心再跟你们合作下去了。”另外，根据双方工作人员在QQ群里的对话显示，在《代运营协议》和《代运营补充协议》签订后，淘沙公司对牧月公司网店页面及其提供的一些图片进行设计、处理，安排流量引流，安排促销活动和试客活动等，双方还就网店刷单问题、产品价格等进行交流。
另查明：牧月公司主张其开设网店实际支出的费用为556300元，该网店因淘沙公司违规代运营而被关闭，该556300元是其遭受的损失，淘沙公司应当予以赔偿。为此，牧月公司向一审法院提交一份《委托管理合同》、二份《垫付款对账确认单》、一份《解除合同协议》、二份《催告通知》、三份《电汇凭证》，用于证明其主张。《委托管理合同》显示：2016年7月28日，牧月公司（甲方）委托三彩服务中心（乙方）为其办理开设网上店铺经营品牌服饰事宜，拟设店铺名称为“RformsandFashion”；乙方须以甲方名称在淘宝申请注册淘宝店铺，乙方管理店铺包括但不限于店铺页面设置、拍摄服装照片并上传网页、指派专人管理店铺、为经营店铺与第三方签订合同进行交易等一切为管理店铺所作的行为；委托期限自2016年8月1日至2018年7月31日；合同签订后，甲方向乙方支付店铺筹备、制作费150000元，管理费350000元/年，若乙方为甲方委托事项代为支付其他费用，甲方应据实向乙方支付；乙方不得将委托事宜转委托给第三方进行管理；甲方为发展店铺与第三方签订合同的，乙方应承认合同的内容，并代甲方与第三方对接履行合同中甲方的权利义务；甲方仅向乙方支付筹备、制作费用及管理费，对因网页制作、产品销售等所有与第三方产生的具体费用均由乙方代为支付；乙方指定专人石琪（QQ号：35×××96）负责本合同项下甲方的委托事务；若因非乙方原因导致本合同解除或合同目的不能实现的，甲方仍需支付合同约定的费用和乙方代付费用，合同未满一年的，甲方仍需支付当年全部费用。二份《垫付款对账确认单》分别显示：牧月公司与三彩服务中心于2016年11月20日共同确认，截至2016年11月20日，三彩服务中心为牧月公司代为支付费用47414元；牧月公司与三彩服务中心于2017年2月20日共同确认，自2016年12月1日至今，三彩服务中心为牧月公司代为支付费用8886.08元。《解除合同协议》显示：牧月公司（甲方）与三彩服务中心（乙方）于2017年4月26日达成合意，鉴于乙方代甲方与淘沙公司对接店铺运营，2017年1月20日该淘宝店铺被冻结并销户且已无法恢复，乙方无法达成委托合同目的，双方同意解除《委托管理合同》及《补充协议》，双方按合同约定对委托期间产生的费用进行结算，由甲方向乙方支付，具体费用为2016年11月20日前代付费47414元、店铺筹备制作费150000元、2016年12月1日后代付费8886元、年度管理费350000元。二份《催告通知》显示：三彩服务中心于2016年11月29日催告牧月公司于收到通知之日起10日内支付尚欠的相关费用197414元（店铺筹备制作费150000元、代付费47414元）；三彩服务中心于2017年6月22日催告牧月公司支付店铺筹备制作费150000元、管理费350000元、代付其他费用56300元，共计556300元。2017年7月11日，牧月公司通过贵阳银行分三笔共计向三彩服务中心转账支付556300元。淘沙公司对牧月公司的上述主张不予认可，且对其主张的损失数额不予确认，并认为牧月公司与三彩服务中心存在关联关系。为此，淘沙公司向一审法院提交一份“58企业网站页面”和一份“企业信用信息公示页面”，用于证明其主张。“58企业网站页面”显示：三彩服务中心成立于2004年8月18日，是一家集服装、传媒、餐饮为一体的多元化企业，发展至今，旗下已拥有三CLOUR三彩，ibudu伊布都，GIVHSHYH巨式国际，丽雪及公司自主时尚品牌R&F;等五大知名品牌代理权，R&F;快时尚自主品牌及牧月公司，对全省200余家专卖店提供管理和服务……。“企业信用信息公示页面”显示：贵阳市南明区大南门三彩个体服装店经营者为沈权，注销日期为2017年3月3日。牧月公司对“58企业网站页面”内容不予认可，否认其与三彩服务中心存在关联关系。
再查明：2016年12月23日，在淘沙公司代运营牧月公司的网店期间，三彩服务中心代牧月公司向淘沙公司指定账户转入3980元，用于支付淘沙公司代运营网店所需的“流量套B手机餐费用及收藏费用”。
一审法院认为，淘沙公司与牧月公司签订《代运营协议》和《代运营补充协议》，就淘沙公司为牧月公司运营网店事宜作出约定，该合同是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。合同签订后，牧月公司依约向淘沙公司支付了保证金20000元和服务费50000元，淘沙公司应当按照合同约定，全面履行对牧月公司的网店进行设计、装修、宣传、制定运营计划、分析运营情况、及时汇报运营工作等运营义务，并就其履行合同义务的积极事实承担举证证明责任。合同生效后，当事人双方协商一致可以解除合同，无法就解除合同达成合意时，一方在符合合同约定或法律规定的合同得以解除的条件下，有权解除合同。牧月公司基于对淘沙公司自称是淘宝/天猫服务平台服务运营商且具备相应代运营服务资质的合理信赖，将网店委托给淘沙公司代运营，淘沙公司在履行《代运营协议》及《代运营补充协议》过程中，在牧月公司对刷单行为表示担忧、质疑的情况下，仍然采取刷单经营行为，且因经营行为违反淘宝网相关规定，导致牧月公司的网店被关闭，造成牧月公司签订《代运营协议》及《代运营补充协议》的合同目的无法实现，淘沙公司的行为构成根本违约，依法牧月公司有权解除合同。牧月公司于2017年2月4日在QQ群中向淘沙公司明确作出解除合同的意思表示，淘沙公司同步受领该意思表示，且在此后三个月内未提出异议并请求人民法院确认解除合同的效力，依法《代运营协议》和《代运营补充协议》于2017年2月4日解除。
根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定，牧月公司要求淘沙公司返还保证金20000元、服务费50000元，符合合同约定，且不违反法律规定，予以支持。淘沙公司的违规经营行为导致牧月公司的网店被关闭，在牧月公司通知解除合同后至今仍未退还相应款项，客观上造成牧月公司产生店铺被关闭的相应损失和资金被占用的损失，淘沙公司应予赔偿。牧月公司根据《代运营补充协议》的约定，要求淘沙公司按每日5‰的标准向其支付自2017年1月27日起计算的保证金及服务费的滞纳金，淘沙公司提出滞纳金过高的抗辩，结合淘沙公司的违约情形、逾期退款事实及牧月公司网店被关闭等客观情况，酌情将牧月公司主张的滞纳金计算标准调整为年利率24%，即淘沙公司应以70000元为基数，按年利率24%，赔偿牧月公司自2017年1月27日起至实际清偿之日止的损失。牧月公司超出上述计算标准的损失主张，不予支持。
牧月公司虽然提交相应证据证明其因委托三彩服务中心经营管理网店而向三彩服务中心支付556300元。然而，牧月公司在与淘沙公司签订、履行合同过程中，并无证据表明其向淘沙公司披露其与三彩服务中心之间的有关协议等债权债务信息，甚至在网店被关闭后其与淘沙公司进行交涉过程中亦只字未提任何关于三彩服务中心的问题，淘沙公司也未对牧月公司和三彩服务中心之间的债权债务作出任何承诺。牧月公司向三彩服务中心支付556300元后以此作为损失向淘沙公司提出主张，明显超出淘沙公司在订立《代运营协议》和《代运营补充协议》时已经预见到或者应当预见到的因其违反合同可能造成的损失范围，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款的规定，不予支持。
综上所述，《代运营协议》和《代运营补充协议》于2017年2月4日解除，淘沙公司应当退还牧月公司70000元，并赔偿相应损失（以70000元为基数，按年利率24%，自2017年1月27日起计算至实际还款之日止）。牧月公司的其他诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决：一、牧月公司与淘沙公司于2016年11月24日签订的《服务商代运营服务协议》、2016年11月28日签订的《<服务商代运营服务协议>补充协议》于2017年2月4日解除；二、淘沙公司应于判决生效之日起五日内返还牧月公司70000元，并赔偿相应损失（以70000元为基数，按年利率24%，自2017年1月27日起计算至实际还款之日止）；三、驳回牧月公司的其他诉讼请求。
双方当事人均对一审判决认定的事实无异议，本院对当事人无异议的事实予以确认。二审中，淘沙公司向本院提交了如下证据：贵州牧月创业创新孵化园有限公司、贵州华世经贸有限公司、贵州华世经贸有限公司重庆分公司、贵阳市南明区牧月个体咖啡馆、贵阳市南明区三彩商务管理服务中心的企业登记信息、贵州省贵阳市中级人民法院（2016）黔01刑终1109号刑事裁定书及贵州华世经贸有限公司的招聘信息，拟证明牧月公司与三彩服务中心的资金总额为3万元，从业人员仅2人，没有电商经验，却收取了牧月公司高额的费用，明显不合理；牧月公司与三彩商务中心存在关联关系，甚至实际控制该公司。牧月公司认为淘沙公司提交的并非新证据，且未能提交证据的原件，对其真实性、合法性及关联性均不予认可。本院认为牧月公司的质证意见，符合法律规定，应予以采信。
本院认为，双方当事人签订的《代运营协议》及其补充协议，是双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性规定，应认定为有效，对双方均有约束力。合同签订后，牧月公司依照约定向淘沙公司支付了相应的款项，牧月公司基于对淘沙公司的信任，将涉案网店委托淘沙公司代为运营，但淘沙公司在履行过程中，采取了淘宝/天猫服务平台所禁止的刷单行为，导致涉案网店被关闭，该行为不仅违反了诚实信用的法律原则，客观上亦造成牧月公司的合同目的无法实现，一审法院认为淘沙公司的行为构成根本违约，并无不当，本院予以认可。2017年2月4日牧月公司要求解除合同，淘沙公司接到该意思表示，但未表示异议，一审法院据此认为《代运营协议》及补充协议自2017年2月4日解除，双方当事人对此均无异议，本院予以确认。涉案合同的解除系因淘沙公司的原因造成的，牧月公司要求淘沙公司返还保证金及服务费的诉讼请求，有相应的事实和法律依据，应予以支持。牧月公司以其向三彩服务中心支付的556300元系其为开设涉案店铺的实际支出，该项支出系其遭受的损失，要求淘沙公司应给予赔偿。根据“谁主张，谁举证”的法律规则，牧月公司应就此主张承担相应的举证责任。根据一审法院已查明的事实，牧月公司于2016年7月28日与三彩服务中心签订《委托管理合同》，约定牧月公司应向三彩服务中心支付店铺筹备、制作费及管理费等费用，牧月公司于2017年4月26日与三彩服务中心解除了前述的《委托管理合同》时，牧月公司仍未能支付相关的费用，2017年7月11日，牧月公司向三彩服务中心分三笔支付了556300元。鉴于牧月公司与三彩服务中心的上述行为有违常理，且该费用系发生在牧月公司单方通知淘沙公司解除涉案《代运营协议》及补充协议长达五个月的时间之后，牧月公司认为该费用系开设涉案店铺的费用，依据不足，其要求淘沙公司赔偿损失的证据不充分，一审法院不予支持，并无不当。牧月公司和淘沙公司的上诉理由均不能成立，本院均予以驳回。一审法院认定事实清楚，审判结论并无不当，依法可予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10903元，由贵州牧月创业创新孵化园有限公司负担9485元，厦门市淘沙网络科技有限公司负担1418元。
本判决为终审判决。
审 判 长 （郑光辉）
审 判 员 （林 勤）
审 判 员 （师 光）
二〇一八年十月三十一日
书记员（ 龚 妍 ）
附：相关的法律规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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