河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018）豫16民终4039号
上诉人（原审被告）：太康县朱口镇王集行政村村民委员会。
法定代表人：孙鹏飞，该村委会主任。
委托诉讼代理人：王磊，河南豫太律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周口市秋实种业有限公司。住所地：周口市川汇区交通路与八一路交叉口。
法定代表人：沈广林，该公司经理。
委托诉讼代理人：尚岩，河南良承律师事务所律师。
上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会因与被上诉人周口市秋实种业有限公司种植回收合同纠纷一案，不服太康县人民法院（2018）豫1627民初3714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会的委托诉讼代理人王磊，被上诉人周口市秋实种业有限公司的委托诉讼代理人尚岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太康县朱口镇王集行政村村民委员会上诉请求：1、依法撤销太康县法院(2018)豫1627民初3714号民事判决并改判太康县朱口镇王集行政村村民委员会不承担给付责任或发回重审。2、所有诉讼费用由周口市秋实种业有限公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。周口市秋实种业有限公司存在严重违约情况，太康县朱口镇王集行政村村民委员会不应承担给付责任。合同签订前，周口市秋实种业有限公司到太康县朱口镇王集行政村村民委员会所在村进行宣传时向村民承诺，所有经周口市秋实种业有限公司所供的小麦种子，公司全程进行技术指导并对所有的小麦回收，但在小麦整个繁育过程中周口市秋实种业有限公司至今没有到过所在村进行任何的指导，按承诺小麦成熟后依每斤高出市场价一角的价格进行回收，所欠小麦种子款从所回收的小麦款中扣除。而实际周口市秋实种业有限公司并没有对小麦予以回收，小麦收购结束后周口市秋实种业有限公司向太康县朱口镇王集行政村村民委员会联系太康县朱口镇王集行政村村民委员会明确告诉周口市秋实种业有限公司虽然小麦己收割完毕尚有一部分小麦，但周口市秋实种业有限公司未按约定对该部分小麦予以回收。一审法院在未查清事实的基础上判决给付种子款完全错误。二、周口市秋实种业有限公司本应对太康县朱口镇王集行政村村民委员会所在村村民的进行技术指导，而周口市秋实种业有限公司从签合同至今没有到该村去过一个技术人员。另周口市秋实种业有限公司所提供的麦种导致村大面积减产平均亩产500斤。为此给太康县朱口镇王集行政村村民委员会造成了严重的经济损失，此损失周口市秋实种业有限公司要予以赔偿。
周口市秋实种业有限公司辩称，一、周口市秋实种业有限公司在将3万斤1号小麦种供给太康县朱口镇王集行政村村民委员会后，太康县朱口镇王集行政村村民委员会实际
使用该麦种种植了不到20亩地的小麦，且该20亩地小麦成熟收割后，太康县朱口镇王集行政村村民委员会在地里就立即卖掉，自始至终没有通知周口市秋实种业有限公司回收麦种。在小麦生长期时，周口市秋实种业有限公司带着专用农药多次到太康县朱口镇王集行政村村民委员会所在行政村进行技术指导，并将农药交给了太康县朱口镇王集行政村村民委员会。在周口市秋实种业有限公司联系太康县朱口镇王集行政村村民委员会回收小麦时，因太康县朱口镇王集行政村村民委员会已将用1号麦种种植的小麦在地里就卖掉了，造成周口市秋实种业有限公司无法回收该小麦。二、双方依法签订的合同，合法有效，当事人双方均应依合同履行，太康县朱口镇王集行政村村民委员会未按合同履行义务，存在违约，故太康县朱口镇王集行政村村民委员会应依据双方合同约定和法律规定给付周口市秋实种业有限公司种子款65000元。一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。
周口市秋实种业有限公司向一审法院起诉请求：1、要求太康县朱口镇王集行政村村民委员会给付小麦繁育种子款65000元及赔偿周口市秋实种业有限公司损失10000元。2、诉讼费用由太康县朱口镇王集行政村村民委员会负担。
一审法院认定事实：周口市秋实种业有限公司、太康县朱口镇王集行政村村民委员会经姜立功介绍，于2017年6月5日签订小麦繁育合同一份，合同约定：2017年麦播前周口市秋实种业有限公司向太康县朱口镇王集行政村村民委员会提供1号小麦繁育种子3万斤，每斤2.6元。周口市秋实种业有限公司对太康县朱口镇王集行政村村民委员会种植的合格的小麦种子进行回收，小麦生长期间，周口市秋实种业有限公司进行必要的技术指导。太康县朱口镇王集行政村村民委员会繁育的麦种要做到统一销售，麦种纯度达到99.9%，含水量13左右，发芽率达到85%以上，合格种子必须交周口市秋实种业有限公司。种子回收依照当天的市场价格加一角结算。因自然灾害种子不合格不予回收，所欠种子款按原价太康县朱口镇王集行政村村民委员会必须付清。合同签订后，周口市秋实种业有限公司将3万斤小麦种交给太康县朱口镇王集行政村村民委员会，太康县朱口镇王集行政村村民委员会出具收条3张，共收到小麦种510袋，太康县朱口镇王集行政村村民委员会给付周口市秋实种业有限公司小麦种款13000元。太康县朱口镇王集行政村村民委员会收到种子后交行政村部分村民进行耕种。小麦收割后，周口市秋实种业有限公司于2018年6月6日给行政村主任孙鹏飞打电话，孙鹏飞称部分村民将小麦出售，造成周口市秋实种业有限公司对小麦种无法回收。
一审法院认为，周口市秋实种业有限公司、太康县朱口镇王集行政村村民委员会签订的小麦种繁育合同，是双方真实意思表示，合法有效。周口市秋实种业有限公司、太康县朱口镇王集行政村村民委员会均应按合同约定的内容履行。后因太康县朱口镇王集行政村村民委员会在小麦收割后，部分种植户将小麦出售，造成周口市秋实种业有限公司无法回收小麦种，太康县朱口镇王集行政村村民委员会存在违约行为。周口市秋实种业有限公司将小麦种3万斤（每斤2.6元）交付给太康县朱口镇王集行政村村民委员会，太康县朱口镇王集行政村村民委员会给周口市秋实种业有限公司出具的有收条，且太康县朱口镇王集行政村村民委员会予以认可。故太康县朱口镇王集行政村村民委员会应按约定支付周口市秋实种业有限公司小麦种款78000元，太康县朱口镇王集行政村村民委员会已支付给周口市秋实种业有限公司款13000元，剩余款65000元太康县朱口镇王集行政村村民委员会应予以支付。太康县朱口镇王集行政村村民委员会辩称周口市秋实种业有限公司提供的麦种经种植后存在质量问题，平均出芽率是42.5%，给太康县朱口镇王集行政村村民委员会的小麦种植造成小麦减产。因未提供充分证据证实，其辩称理由不予采纳。太康县朱口镇王集行政村村民委员会如有证据证明周口市秋实种业有限公司提供的种子确实存在质量问题，对造成的损失可另行主张权利。周口市秋实种业有限公司称由于太康县朱口镇王集行政村村民委员会的原因给周口市秋实种业有限公司造成损失，因未提供具体损失数额的证据，对该项请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条之规定，判决:一、太康县朱口镇王集行政村村民委员会于判决生效之日起三日内给付周口市秋实种业有限公司种子款65000元。二、驳回周口市秋实种业有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1674元，减半收取计837元由太康县朱口镇王集行政村村民委员会负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会举证：太康县朱口镇人民政府出具的证明一份，证明：太康县朱口镇王集行政村村民委员会所在村种植的小麦在2018年6月1日前已全部收割完毕，而周口市秋实种业有限公司在此期间并未按照合同约定进行回收，周口市秋实种业有限公司存在严重的违约情况。被上诉人周口市秋实种业有限公司质证意见：1、镇政府和上诉人存在利害关系，依法不应采信。2、该证据为可变证据，不具备证明力。3、不属于二审法定的新证据范畴。上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会质证意见：上诉人系独立的法人单位，其法人是村民选举产生，不是政府任命，所以不存在利害关系。该证据系镇政府出具，其证明力大于其他证据的证明力度。上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会申请证人孙某1、孙某2出庭，证明被上诉人在整个小麦种植过程中，没有按照合同的应约定进行管理、去杂、去劣，也没有对小麦进行回收；双方约定下余小麦种子款从所回收的小麦款中予以扣除，而被上诉人就没有去回收，所以被上诉人存在严重违约，上诉人不应当支付，应当依法驳回被上诉人的诉求。上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会质证意见：无异议。被上诉人周口市秋实种业有限公司质证意见：1、证人和上诉人存在利害关系，证人是上诉人中的成员，且在上诉人中任职务，其证言不应作为证据使用，等于上诉人自己为自己作证。2、一审中王集村民委员会法人孙鹏飞电话录音已经当庭播放，孙鹏飞未对该录音提出异议。3、证人证言是可变证据，不是新证据，依法不应采信。对当事人二审争议的该事实，本院认定如下：关于上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会举证的证明，该证据无出具时间和出具人员的签名，证据形式不合法，该证据内容达不到证据关联性的要求，对此证据及证明目的，本院不予采信。关于出庭证人证言，该二位证人与本案有利害关系，其陈述内容不足以反驳一审中周口市秋实种业有限公司举证的通话录音证据等，亦无充分有效的证据予以佐证，故对该证人证言的证明目的，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，第一，关于上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会上诉主张被上诉人周口市秋实种业有限公司存在严重违约问题。经审查：首先，根据双方当事人之间签订的繁育合同，约定有“小麦生长期间，根据乙方需求，做到必要的技术指导”，上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会对上诉中所称的被上诉人周口市秋实种业有限公司未进行任何指导，未能提供有效的证据予以证明，对此上诉理由，本院不予支持；其次，上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会主张被上诉人周口市秋实种业有限公司未按合同约定对小麦予以回收。依据一审审理中周口市秋实种业有限公司举证的通话录音证据，上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会未能充分举证予以反驳，可以认定上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会违约在先，且其亦未提供充分有效的证据证明尚有合同约定的小麦存在。综上，对该上诉理由，本院不予支持。
第二，关于上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会上诉主张被上诉人周口市秋实种业有限公司所提供的麦种导致其村大面积减产平均亩产500斤的问题。经审查：上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会对该上诉理由，并未提供充分有效的证据予以证明，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”，故上诉人太康县朱口镇王集行政村村民委员会应当承担举证不力的不利后果。
综上所述，太康县朱口镇王集行政村村民委员会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1674元，由太康县朱口镇王集行政村村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱新章
审判员 曹春萍
审判员 何琼琼
二〇一八年八月三十一日
书记员 王永波