广东省湛江市麻章区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0811刑初100号
公诉机关广东省湛江市麻章区人民检察院。
被告人彭文忠，男，1977年10月12日出生于湛江市麻章区，汉族，中专文化，住湛江市赤坎区。因本案于2018年3月9日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕，现押于湛江市麻章区看守所。
辩护人陈耀，湛江市麻章区公职律师事务所律师。
被告人徐静，女，1991年7月6日出生于湛江市雷州市，汉族，初中文化，住湛江市麻章区。因本案于2018年3月9日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕，同年4月19日被湛江市公安局麻章分局取保候审，同年6月19日被湛江市麻章区人民检察院取保候审，同年6月28日被本院取保候审。
广东省湛江市麻章区人民检察院以麻检公诉刑诉[2018]77号起诉书指控被告人彭文忠、徐静犯开设赌场罪，于2018年6月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市麻章区人民检察院指派检察员李文浩出庭支持公诉，被告人彭文忠及其辩护人陈耀、被告人徐静到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省湛江市麻章区人民检察院指控：2017年7、8月份开始，被告人彭文忠在湛江市麻章区湖光镇湖山路某号北面一档口处，以七星彩彩票的开奖号码作为输赢标准，自定赔率，按七星彩彩票开奖时间，根据中奖号码定输赢并进行结算的方式向他人贩卖私彩，投注金额共约人民币170000元，并将该款项交给其上家“玉哥”（身份未明），从中抽水渔利6.5%约人民币11000元。其于2017年9月份开始以每天70元的工资雇佣被告人徐静为其打工写彩票。
2018年3月9日，湛江市公安局麻章分局民警查获上述档口，当场抓获彭文忠、徐静、购买私彩的韦某、王某，并缴获该档口当天接受投注的赌资690元人民币、两本和两张“吉利彩票”私彩票据等物品（具体如扣押清单所列）。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，并提供麻检公诉量建[2018]55号《量刑建议书》，认为被告人彭文忠、徐静以营利为目的，向他人贩卖私彩，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。因被告人彭文忠、徐静具有以下量刑情节：1.彭文忠、徐静归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。2.徐静为彭文忠所雇佣，在本案中起着次要的作用，应当从轻、减轻处罚或免除处罚。3.彭文忠、徐静曾二次因贩卖私彩为赌博提供条件被行政拘留。建议判处被告人彭文忠、徐静六个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人彭文忠对起诉书指控的事实没有异议，并当庭认罪。
辩护人辩护称：对公诉机关指控被告人彭文忠犯开设赌场罪的犯罪事实及罪名没有异议。但被告人彭文忠是初犯、偶犯，主观恶念不深，当庭自愿认罪，认罪态度好，有坦白表现和悔罪表现，且本案没有给社会造成大的负面影响，犯罪后果不严重，建议法院对被告人彭文忠从轻处罚，并适用缓刑。
被告人徐静对起诉书指控的事实没有异议，并当庭认罪。
经审理查明：2017年7、8月份开始，被告人彭文忠在湛江市麻章区湖光镇湖山路某号北面一档口处，以七星彩彩票的开奖号码作为输赢标准，自定赔率，按七星彩彩票开奖时间，根据中奖号码定输赢并进行结算的方式向他人贩卖私彩，投注金额共约人民币170000元，并将款项交给上家“玉哥”（身份未明），从中抽头渔利6.5%约人民币11000元。2017年9月份开始，彭文忠以每天70元的工资雇请被告人徐静为其填写彩票。
2018年3月9日，湛江市公安局麻章分局民警查获该贩卖私彩档口，当场抓获彭文忠、徐静、购买私彩的韦某、王某，并缴获当天接受投注的赌资人民币690元、“吉利彩票”二本和二张以及彭文忠的赌资人民币2251.5元、黑色苹果7手机一台、徐静的赌资人民币16元、紫色小米手机一台、王某的赌资人民币29元、私彩记录纸一张、韦某的赌资人民币110元、私彩记录纸一张。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的受案登记表，立案决定书，犯罪嫌疑人归案情况说明，到案经过，被告人彭文忠、徐静及证人王某、韦某、许某、戴某1、戴某2的常住人口基本信息，行政处罚决定书，广东省非税收（电子）票据，无犯罪记录证明书，出生医学证明，现场检测报告书，检查笔录，人身安全检查笔录，证据保全决定书及证据保全清单，扣押决定书，扣押清单及被扣押的物品（赌资人民币3096.5元、“吉利彩票”二本和二张、私彩记录纸二张、黑色苹果7手机一台、紫色小米手机一台），房屋租赁协议，湛江市公安局治安出入境管理大队出具的关于无法查找“花姐”和“玉哥”的说明，证人戴某1的证言，证人戴某2的证言，证人王某的证言及其对被告人彭文忠、徐静、证人韦某、被扣押的“吉利彩票”、赌资的辨认材料，证人韦某的证言及其对被告人彭文忠、徐静、被扣押的“吉利彩票”、赌资的辨认材料，证人许某的证言及其对被告人彭文忠、徐静的辨认材料，被告人彭文忠的供述及其对被告人徐静、被扣押的“吉利彩票”、赌资的辨认材料，被告人徐静的供述及其对被告人彭文忠、证人王某、韦某、被扣押的“吉利彩票”、赌资的辨认材料，现场勘验检查笔录及现场照片，电子数据等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人彭文忠、徐静以营利为目的，结伙以贩卖私彩的形式开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人彭文忠、徐静犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，依法予以支持，但公诉机关的量刑建议过重，作适当调整。被告人彭文忠在开设赌场的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的犯罪处罚；其归案后如实供述自己的罪行，具有法定从轻处罚的情节。被告人徐静在开设赌场的共同犯罪中起辅助作用，是从犯，归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。鉴于被告人徐静确有悔罪表现，依法对其适用缓刑。对于公安机关扣押的赌资人民币3096.5元、作案工具手机二台、私彩票据，依法予以没收。
根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人彭文忠犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日至2018年8月8日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳，上缴国库。）
二、被告人徐静犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳，上缴国库。）
三、缴获的赌资人民币3096.5元，予以没收，上缴国库；缴获的手机二台，予以没收；缴获的私彩票据，予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 朱 武
审 判 员 林俊圣
人民陪审员 林丽娟
二〇一八年七月二十三日
书 记 员 麦彩云
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。