福建省福州市仓山区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽0104民初824号
原告：李良水，男，1966年11月4日出生，汉族，住福州市仓山区。
委托诉讼代理人：严进、李笑影，上海锦天城（福州）律师事务所律师。
被告：江宝祥，男，1963年12月23日出生，汉族，住福州市仓山区。
被告：林述建，男，1962年9月3日出生，汉族，住福州市仓山区。
原告李良水与被告江宝祥、林述建提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月26日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李良水委托诉讼代理人严进、李笑影、被告江宝祥到庭参加了诉讼,被告林述建经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李良水向本院提出诉讼请求：1.判令江宝祥、林述建承担雇主赔偿责任,支付医疗费14152.92元、误工费15000元、护理费6260元、住院伙食补助费400元、营养费3000元、交通费1200元，以上合计40012.92元；2.本案案件受理费由江宝祥、林述建承担。事实与理由：林述建与江宝祥系连襟关系。2017年9月，江宝祥雇请李良水为林述建位于福州市仓山区产的装修改造工程进行油漆项目施工。双方约定每日劳务报酬300元。李良水于2017年9月16日进场，2017年9月21日，其在厨房进行墙体扒底过程中，因所站立的台面坍塌，跌落并被断裂的台面大理石割伤右小腿，当场大量流血。事故发生后，江宝祥将李良水送往福建省地质医院就诊。门诊诊断为右小腿开放伤，需进行外科手术，入院诊断为右小腿胫前动脉断裂、腓深神经断裂、腓浅神经断裂、胫骨前肌断裂、腓骨长短肌断裂、第三腓骨肌断裂、第1趾长伸肌断裂、趾长伸肌断裂。当日，医院对李良水进行了外科手术。术后，李良水于2017年9月29日出院，共住院8天。出院建议要求术后30天拆除夹板，并在医生指导下进行功能锻炼，出院诊断与入院诊断相同。住院期间，李良水共发生医疗费15852.92元，出院后，李良水又陆续进行门诊复查11次，发生诊疗费约1500元。住院期间李良水聘请护工，按每天护理费220元，计算即1760元；术后30天后拆板期间按照150元/天计算护理费，合计4500元,两项护理费合计6260元。住院期间住院伙食补助费50元/天，8天共400元。入院当日及随后11次门诊复查每次发生往返交通费按照100元计算，共计1200元。同时，因本次事故造成李良水右小腿8项动脉、神经、肌肉断裂，造成李良水至少100天无法从事正常劳动，误工费按照150元/天，计算为15000元。手术及术后休养的营养费按照3000元计算。以上各项损失合计43212.92元。李良水系受江宝祥雇佣为林述建的房产进行装修油漆施工时发生事故遭受伤害，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，因此，江宝祥、林述建作为雇主应对李良水所受人身伤害承担赔偿责任。但江宝祥、林述建仅于李良水入院第2天在其家属追讨下，由江宝祥支付费用5000元，扣除6天劳务报酬1800元外，实际仅支付医疗费3200元，之后未再支付分文款项。
江宝祥辩称，1.江宝祥与李良水认识多年，此次装修仅雇佣李良水6天。李良水在从事扒底劳务过程中，江宝祥已提供了安全施工架，但李良水仍置之不理，执意站立于灶台台面，李良水作为具有十几年经验的施工人员，应当知晓站立于灶台台面施工具有重大的危险性。事故发生时江宝祥也在场，李良水称没有想到会摔下来。综上，李良水对损害结果的发生存在重大过错；2.李良水所诉请的赔偿金额过高，部分无证据支持，李良水的损失金额应当为11634.35元。本案李良水依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，向江宝祥、林述建主张雇主责任，要求江宝祥、林述建承担全部损失。但根据《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，按照新法优于旧法的原则，本案应当适用《中华人民共和国侵权责任法》的规定。鉴于李良水在提供劳务过程中存在巨大过错，江宝祥不应承担赔偿责任。另外，针对李良水诉请金额，江宝祥答辩如下：医疗费，李良水医保自费明确写明5961.92元，因此医疗费应为5961.92元，11次门诊复查诊疗费中1098.4元无相应票据佐证，应予扣除，已支付的3200元也应扣除，故医疗费为3163.41元。误工费，误工费标准应按建筑业平均工资53248元/365天=145.88元/天计算，计算的天数应当按照住院的8天+拆板期间的30天=38天，故误工费应当计算为145.88元/天×38天=5543.44元计算。护理费，因李良水未提供相应票据及证据，应参照医院的护理费标准及发票护理费8天250元，按照每天31.25元的标准计算，为31.25元/天×38天=1187.5元。住院伙食补助费，应按照30元/天×8天=240元计算。营养费，应酌定为1000元。交通费，应酌定为500元。费用共计3163.41+5543.44+1187.5+240+1000+500=11634.35元。
林述建未提交书面答辩及证据。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，林述建未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本院认定如下：
1.病历、出院小结，有原件核对，本院对其真实性予以确认，证明李良水右小腿受伤并于2017年9月21日至2017年9月29日在福建省地质医院住院治疗，住院共计8日，并医嘱术后30天拆除夹板，并在医师指导下进行功能锻炼及定期复查，于2017年10月2日至2017年11月27日在福建省地质医院进行门诊治疗，共计治疗11次。
2.住院费汇总清单及收费票据，有原件核对，本院对其真实性予以确认，证明李良水因右小腿受伤住院8天，期间支付医疗费用15852.92元，其中李良水自费5961.92元，统筹基金支付9891元。
3.门诊费用清单及门诊费用票据，系李良风在福建省地质医院所支付的门诊费用，与本案不具关联性，本院不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李良水于2017年9月16日至2017年9月21日在江宝祥所有的位于福州市仓山区的住宅进行油漆施工，双方约定报酬计算方式为每日300元。2017年9月21日李良水在厨房进行墙体扒底过程中，因其所站立的台面坍塌，跌落并被断裂的台面大理石割伤右小腿。李良水于2017年9月21日至2017年9月29日在福建省地质医院住院治疗，住院共计8日，出院建议要求术后30天拆除夹板，后李良水又陆续进行门诊复查11次。李良水为治疗受伤右腿住院期间支付医疗费用15852.92元。事故发生后，江宝祥、林述建向李良水支付了5000元，其中1800元系江宝祥向李良水支付的报酬款。
本院认为，李良水系由江宝祥直接联系为江宝祥所有的房屋进行房屋装修，由江宝祥向李良水支付酬劳，李良水为江宝祥提供劳务，双方约定的计酬标准系按照实际出勤天数支付劳务费用，再结合双方对实际工作过程和报酬计算情况的陈述，可以确定李良水系向江宝祥提供劳务，江宝祥系接受劳务一方，李良水系与江宝祥形成个人劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”规定，结合本案所确认的事实，江宝祥在李良水进行墙体扒底过程中未提供安全可靠的防护设备，亦未督促李良水根据相关安全规范进行装修装饰，江宝祥未尽到监督、安全提示等义务，对事故的发生具有一定过错，故本院酌定江宝祥对李良水的损失承担50%的赔偿责任。根据举证责任分配的一般原则，即“谁主张、谁举证”，李良水并未提供证据证明其与林述建形成个人劳务关系或林述建系涉案房屋的所有权人，故对李良水要求林述建共同承担损害赔偿责任的请求，本院不予支持。
从李良水角度分析，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”规定，本案中，李良水从事装修工作多年且现在仍在从事该工作，其本应具有更高的职业技能，同时也应在具体操作、防护措施等方面尽到更高的注意义务，但是从李良水受伤的实际过程判断，其在从事劳务时未使用安全脚手架及其他必要的安全防范措施，未尽到安全注意义务，与本案事故的发生具有一定的因果关系，故李良水应自行承担50%的责任。
关于各项费用，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”规定，本院做以下认定：
1.医疗费，李良水于2017年9月21日至2017年9月29日在福建省地质医院住院治疗期间支出15852.92元，其中医保统筹基金支付部分为9891元，李良水实际支付医疗费为5961.92元，有住院费汇总清单、收费票据为证，本院予以确认。江宝祥辩称李良水医保自费明确写明5961.92元，因此医疗费应扣除医保统筹基金支付的9891元，计算为5961.92元。本院认为，医疗费中医保统筹基金支付部分系李良水在尽了相应的缴费义务后才享有的医保待遇，侵权主体不能因为李良水享有了医疗社会保障而免责，医保支付部分不能冲抵侵权主体相应的侵权赔偿责任。李良水主张11次门诊复查支付医疗费1500元，李良水未提供证据证明其在福建省地质医院11次门诊复查支付的医疗费，本院不予认定，故医疗费应为15852.92元。
2.误工费，参照本院所在地建筑业上一年度职工的平均工资，酌定误工费支付标准152.6元/天，李良水住院共计8日，医嘱建休30日，故该项费用为152.6元/天*误工期限38天=5798.8元；
3.护理费，结合李良水伤情及李良水需术后30天才能拆除夹板的情况，确需护理，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院酌定住院期间护理费172元/天，出院后护理费80元/天，故护理费为172元/天*8天+80元/天*30天=3776元；
4.住院伙食补助费，李良水住院8天，每天酌定50元，该项费用为400元；
5.营养费，本院酌情认定营养费1500元；
6.交通费，结合李良水入院、出院记录及具体治疗经过，本院酌情认定交通费用共计800元；
以上各项共计28127.72元。如前述分析，李良水因本案事故导致医疗费等各项损失共计28127.72元，结合具体的过错比例，江宝祥应对李良水的损失承担50%的赔偿责任，即28127.72元*50%=14063.86元。扣除其江宝祥已垫付的3200元，江宝祥还须支付10863.86元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《诉讼费用交纳办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、江宝祥于本判决生效之日起十日内向李良水支付赔偿款10863.86元；
二、驳回李良水其他的诉讼请求。
如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费801元，由李良水负担583元，由江宝祥负担218元（江宝祥应负担的诉讼费用于本判决生效之日起七日内向本院缴纳）。公告费（凭票据）由江宝祥负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审 判 长 刘兴宝
人民陪审员 陈 航
人民陪审员 林秀娟
二〇一八年七月二十五日
法官 助理 范彬彬
书 记 员 宋一旻
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