安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)皖16刑终187号
原公诉机关涡阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）沈飞雷，男，汉族，1987年10月17日出生于安徽省涡阳县，农民，住涡阳县。2011年3月10日因犯抢劫罪被常州市新北区人民法院判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月18日被涡阳县公安局刑事拘留，同年10月21日经涡阳县人民检察院批准，次日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。
辩护人彭线旗，安徽彭线旗律师事务所律师。
涡阳县人民法院审理涡阳县人民检察院指控原审被告人沈飞雷犯寻衅滋事罪一案，于2016年4月6日作出（2016）皖1621刑初36号刑事附带民事判决。沈飞雷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。亳州市人民检察院指派检察员杜明威、刘攀出庭履行职务，上诉人沈飞雷及其辩护人彭线旗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院判决认定：涡阳县花沟镇花沟行政村原支部书记张志明（另案处理）因同村村民张某多次向有关部门反映其违法违纪问题，2014年上半年，张志明让被告人沈飞雷找人教训张某并支付一定的酬金，沈飞雷遂联系任恩来、小五并带他们指认张某的住处。同年4月28日21时许，任恩来、小五在张某家超市门前，将张某腿部捅伤。经鉴定，张某的伤情为轻伤二级。
案发后，张某为治疗共产生各项经济损失22040.28元。
一审法院根据书证、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据认定上述事实。据此认为，被告人沈飞雷故意伤害他人身体，并致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。沈飞雷在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯。沈飞雷被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应当从重处罚。沈飞雷认罪态度较好，具有酌定从轻处罚情节。沈飞雷的犯罪行为给张某造成的经济损失，应予赔偿。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条、第二十五条第一款、第二十六条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，认定被告人沈飞雷犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月；判令被告人沈飞雷赔偿附带民事诉讼原告人张某经济损失22040.28元，限判决生效之日起十日内履行完毕；驳回附带民事诉讼原告人张某的其它诉讼请求。
沈飞雷上诉提出：其系从犯；一审宣判后，其家人与被害人达成赔偿协议，取得被害人谅解，请求从轻处罚。其辩护人提出相同的辩护意见。
出庭检察员意见：上诉人沈飞雷在本案中积极组织策划，起主要作用，系主犯；鉴于二审期间对被害人进行了民事赔偿，取得谅解，建议依法判决。
经审理查明：涡阳县花沟镇花沟行政村原支部书记张志明（另案处理）因同村村民被害人张某多次到有关部门上访，反映其违法违纪行为，遂对张某心生怨恨，伺机报复。2014年上半年的一天，张志明让上诉人沈飞雷找人教训张某，并付一定酬金。后沈飞雷通过QQ联系到以前的工友任恩来（另案处理）、小五（身份不详），并带他们指认张某的住处。同年4月28日21时许，任恩来、小五乘张某在自家超市门前收拾货物之机，向张某腿部捅刺多刀，逃离现场。经涡阳县公安局法医鉴定，张某的伤情为轻伤二级。
2016年4月7日，上诉人沈飞雷近亲属赔偿被害人张某各项经济损失共计人民币4.8万元，取得被害人谅解。
上述事实，有一、二审开庭审理中经质证确认的下列证据证实：
1、现场勘查笔录、现场图、照片及视听资料载明案发现场的客观情况及张某被伤害的经过。
2、涡阳县公安局涡公刑鉴（法）字（2014）339号法医学人体损伤程度鉴定意见载明张某所受外伤损伤程度为轻伤二级。
3、辨认笔录载明：张志明辨认出沈飞雷、张坤；沈飞雷辨认出任恩来。
4、户籍信息载明沈飞雷的基本情况。
5、常州市新北区人民法院（2011）新刑初字第0063号刑事判决载明沈飞雷前科情况。
6、调解协议、谅解书、收条载明：沈飞雷近亲属对被害人张某进行了民事赔偿，被害人对沈飞雷表示谅解，并明确表示不再追究沈飞雷的民事责任。
7、被害人张某陈述：2014年4月28日21时许，其正在自己商店为商品加盖雨布，从身后窜出两人，一人按住其肩膀，每人捅了其腿部二三刀，逃离现场。
8、证人孙某证言：2014年4月28日21时许，其丈夫张某正在加盖雨布，身后过来两个男子，按着其丈夫就用刀捅，其急忙过去，他们先用辣椒水喷其，后乘坐一个男子驾驶的摩托车逃离现场。
9、证人王某、刘某证言：2014年4月28日21时许，他们听到外面有人喊叫，出去见三个人驾驶一辆摩托车向西跑，他们追撵未果，后听说那三人把张某捅伤了。
10、同案犯张志明供述：因张某对其控告，其就联系沈飞雷教训他，并给沈飞雷二万元现金和一些香烟。2014年三四月份，沈飞雷打电话说去花沟，顺便把其安排的事办了，让其找辆摩托车，其就安排小林子与沈飞雷联系。第二天，沈飞雷说已经教训了张某，后听街上人说张某住院了。
11、被告人沈飞雷供述：2014年3月份的一天上午，其到张志明家吃饭，张志明让其找人教训张某。后其通过QQ联系到以前在常州打工认识的任恩来和小五，让他们帮忙。他们到涡阳后，其带着他们到花沟街上指认张某，并让张志明给他们准备一辆摩托车，后小五打电话说事情办好了，其把他们送到老子牛转盘，他们包车走的。
本院认为，上诉人沈飞雷纠集他人故意伤害被害人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。沈飞雷在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯。沈飞雷系累犯，依法应当从重处罚。对于沈飞雷所提其系从犯的上诉理由及其辩护人相同的辩护意见，经查，沈飞雷受他人请托，带人指认被害人，授意对被害人实施伤害，并提供交通工具，行为积极主动，起主要作用，应当认定为主犯，故其此节上诉理由及其辩护人相同的辩护意见均不能成立，不予采纳。出庭检察员意见正确，予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。鉴于二审期间沈飞雷近亲属对被害人进行了经济赔偿，沈飞雷取得被害人谅解，可在原判刑罚基础上对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销涡阳县人民法院（2016）皖1621刑初36号刑事附带民事判决的刑事部分，即：被告人沈飞雷犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月；
二、上诉人沈飞雷犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月18日起至2016年11月17日止）
本判决为终审判决。
审判长 唐 峰
审判员 何宏民
审判员 杨国明
二〇一六年五月二十日
书记员 邵伟奇
附：本案适用的相关法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人除外。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。