河南省安阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）安中刑一终字第88号
原公诉机关安阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王斌，又名王征，男，汉族，中专文化程度。
上诉人（原审被告人）权重森，又名刘亮，男，汉族，初中文化程度。
上诉人（原审被告人）杨建波，男，汉族，初中文化程度。
原审被告人王某，男，汉族，中专文化程度。
安阳县人民法院审理的安阳县人民检察院指控原审被告人王斌、权重森、杨建波、王某犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2014年3月5日作出（2013）安刑初字第37号刑事判决，宣判后，被告人王斌、权重森、杨建波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2012年4月至6月期间，被告人王斌、权重森雇佣被告人杨建波、王某、朱某某（另案处理）、闫某某（在逃）、朱某甲（在逃）、王某某（在逃）等人，利用租借的两辆金杯格瑞斯面包车从河南平顶山向北京、辽宁、山西、长沙、沈阳等地非法运输假烟22次，其中2012年6月11日，被告人王斌、权重森雇佣被告人杨建波、朱某某利用租借的一辆金杯格瑞斯面包车，从河南平顶山向河北非法运输假烟过程中，在京珠高速安阳北豫冀界服务区被当场查获，经查非法运输假烟3600条，假烟价值111920元。在运输假烟过程中，被告人王斌、权重森参与运输22次，价值2462240元；被告人杨建波参与运输12次价值为1343040元；被告人王某参与运输5次，价值为559600元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人王斌侦查阶段供述，2012年4月份至6月份，其和权重森一起出租金，以司机杨建波的名义到租车公司租了三辆车，车牌分别为陕VFH0**、陕A60M**、陕ASK7**，用租来的车辆运输假烟。他们租的车把后排座都卸了，每次都把车装满。每次至少装66、67件货，每件是50条。每次运输什么品牌的假烟都不太清楚。其和权重森安排杨建波、闫某某、王某、朱某某、朱某甲等五人，按照阿坚提供的装货、卸货的地点进行运输。每次都是有人来接车，接车后人家去装货，装完货后把车再送回来给其雇佣的司机。每次回来的运费都由其和权重森平分了。其和权重森一共让他们送了二十多次假烟。只要有活儿，他们的车就不停，一直运输假烟。这三辆车往北京、天津、锦州、太原、长沙、成都等地都送过假烟，其一共分了16000多元。
2、被告人权重森侦查阶段供述，2012年大约5月份到6月份，其和王斌两人以杨建波的名义租了三辆汽车，车牌是陕A60M**、陕VFH0**、陕ASK7**的商务桥车。租车的费用是其和王斌两个人共同分担。他们把租来的车后排座位卸了用来装烟。每次都是王斌和阿坚联系，然后阿坚安排他们送货，他们再安排杨建波、王某、朱某某等人运输假烟。每次运输都是司机开车去装货的地点，有人接应并把车开走去装货，装完货再把车给他们的司机。送货到目的地时，接货人和司机联系。他们一般是往北京、天津，还去过大连等地方运输假烟。司机是轮流出去跑车，就是两辆车一直跑。他们不知道运输的是什么品牌的假烟。货都是装货人装的，一般用的是食品箱，有时也用没有字的纸箱装。其每次都是装满车。其和王斌每次只是安排送货，货款他们不负责，他们只拿运费。接货人给他们司机运费，司机把运费带回来给其或王斌，除了路上的正常开支和司机的费用，他再给阿坚500元，剩下的钱其和王斌都平分了。其一共分了有一万五、六千元。
3、被告人杨建波的供述，其受雇于被告人王斌和被告人权重森，按照他们的安排，其一共参与运输假烟十二、三次。最后一次是其和朱二去送货，在安阳被抓了。他们把车的后排座都卸了，每次送的烟和被抓获的这次都差不多。每次运输时车上基本都满了，最少得装3300条假烟，也就是66、67件左右，每件50条。每次运输的是什么品牌假烟不清楚。一般不用烟箱，装好后用黑布遮盖着，什么品牌不清楚。装假烟的地方不固定，每次装车都是安排好的，卸货地方也都是接货人安排好的，到地方后接货人把车接走去卸货，卸完后再把车给他们。其一共分了有3600元。
4、被告人王某的供述，其受雇于被告人王斌和被告人权重森，按照他们的安排，其共参与运输假烟五次。每次送假烟的车不是同一辆车，但都把后排座卸了，都把车装满了。每次能装70箱左右，都是用其他纸箱装的假烟，箱子上面写着金丝面、茶叶或布艺等。每次都是在平顶山装的假烟，每次把假烟送给谁、送到哪个地方其都不清楚，也不知道接货人是谁。每次运输快到时，按照他们的安排，其把车交给接货人，卸完货后把车再交给其。每次运输的车辆都是王斌和权重森安排的，一共有三辆车，都是商务轿车，车牌号有个陕7**，另一辆记不清了。其一共分了3000元运费。
5、证人宋某的证言，证明其有一辆车牌号为陕VFH0**金杯牌汽车，租赁给陕西凯达汽车租赁公司，公司把该车租赁给了杨建波。
6、证人尚某某的证言证明，其在陕西凯达汽车租赁公司上班，2012年5月份，杨建波从其公司一共租了三辆汽车。车辆分别为陕VFH0**，车型为金杯格瑞斯；陕A60M**，车型为江淮瑞丰；陕ASK7**，车型为金杯格瑞斯。现在陕VFH0**因运输假烟被安阳县烟草局扣押；陕ASK7**因运输假烟在辽宁省锦州出交通肇事，在锦州交警队扣押。陕A60M**、陕ASK7**是闫某某租赁的，当时他来租车时是杨建波和闫某某、权重森三个人来提车的，手续是杨建波签的字。陕VFH0**是王斌和杨建波来租赁的，杨建波签的合同。
7、鉴别检验报告证实，查获的被告人王斌、杨建波、王某非法运输的卷烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟。假冒品牌和数量为：红梅（软黄）520条、哈达门（软）720条、哈达门（精品）570条、大前门（软）490条、红梅（软顺）940条、黄山（硬盒）360条。
8、河南省烟草专卖局卷烟价格认定书证实，查获的红梅（软黄）40元／条、哈达门（软）25元／条、大前门（软）18元／条、哈达门（精品）40元／条、红梅（软顺）25元／条、黄山（硬一品）50元／条。按照河南省烟草局的价格鉴定，当场查获的假烟价值为111920元。
9、辨认笔录及照片证明，被告人王某辨认出了安排他们运输假烟的被告人王斌。
10、西安市汽车租赁合同及登记表证明，陕西凯达汽车租赁公司将车牌号为陕VFH0**，车型为金杯格瑞斯、车牌号陕A60M**，车型为江淮瑞丰、车牌号为陕ASK7**，车型为金杯格瑞斯的三辆车租赁给被告人杨建波使用。
11、抓获证明证实，被告人权重森于2012年10月28日被抓获、王斌于2012年7月16日被抓获、被告人王某于2012年8月15日被抓获、被告人杨建波于2012年6月11日被抓获。
12、安阳县烟草专卖局立案报告表安县烟立（2012）第074号、安阳县烟草专卖局现场检查（勘验）笔录、安阳县烟草专卖局先行登记保存批准书、安阳县烟草专卖局抽样取证物品清单证实，2012年6月11日22时30分，安阳县烟草专卖局执法人员接到举报，在公安部门的配合下，在京港澳高速豫冀界收费站查获一辆黑色金杯面包车，车牌号为陕VFH0**，车上装载6个品种的3600条假烟。
13、扣押物品清单证实，当场查获运输的假烟品牌和数量为：哈达门（软红）720条、红梅（软白）940条、大前门（软）490条、红梅（软黄）520条、哈达门（硬黄）570条、黄山（一品）360条、陕VFH0**金杯汽车一辆。
14、物证照片六张证实，2012年6月11日，在京港澳高速豫冀界收费站，查获一辆车牌号为陕VFH0**黑色金杯面包车，以及车上装载的假烟的情况。
15、河南高速公路发展有限责任公司安新分公司安阳收费站车辆通行查询结果单证实，车牌号为陕VFH0**金杯牌汽车、车牌号为陕A60M**江淮瑞风牌汽车、车牌号为陕ASK7**金杯牌汽车在高速公路的通行情况。
16、陕VFH0**车辆的GPS定位数据证明，自2012年5月16日至2012年6月12日租赁期间共运输14次。
17、四被告人的入监健康检查笔录证明，四被告人的入监健康检查结果未显示有异常情况。
18、四被告人户籍证明。
本案当场查获的一车假烟，均为有品牌的卷烟，不能按照河南省烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格每条83.5元计算。应按照河南省烟草专卖行政主管部门出具的查获卷烟品牌的零售价格计算，即111920元。
根据四被告人在侦查阶段供述其参与运输假烟的次数，结合河南高速公路发展有限责任公司安新分公司安阳收费站车辆通行查询结果单和陕VFH0**车辆的GPS定位数据，按照有利于被告人的原则，依照各被告人供述的参与最少的次数确定各被告人参与运输的次数，即认定被告人王斌、权重森参与运输22次、被告人杨建波参与运输12次、被告人王某参与运输5次。
被告人王斌、权重森、杨建波2012年6月1日参与运输的假烟被当场查获，因意志以外的原因未能进行销售，属犯罪未遂。
原审认为，被告人王斌、权重森租赁运输车辆并雇佣被告人杨建波、王某等人非法多次运输假烟，其中被告人王斌、权重森参与运输22次，价值2462240元；被告人杨建波参与运输12次，价值1343040元；被告人王某参与运输5次，价值559600元，核四被告人的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。被告人王斌、权重森、杨建波2012年6月1日运输的假烟，因被当场查获，未进行销售，属犯罪未遂，对该犯罪事实，予以从轻处罚。在共同犯罪中，四被告人仅负责运输，起次要和辅助的作用。均系从犯，均予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第六十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：一、被告人王斌犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一百三十万元。二、被告人权重森犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一百三十万元。三、被告人杨建波犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八十万元。四、被告人王某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三十万元。五、被告人王斌、权重森、杨建波、王某非法所得予以追缴。六、作案工具陕VFH0**金杯牌格瑞斯汽车、陕ASK7**金杯格瑞斯牌汽车予以没收，由扣押机关上缴国库。
上诉人王斌上诉称，侦查人员对其有刑讯逼供的行为；除当场查获的假烟之外，其它假烟的货值金额系推算，证据不足；其系从犯。
上诉人权重森上诉称，认定其参与22次运输假烟的证据不足，仅有被告人口供，车辆的GPS和高速路通行记录也不能证实其是在运输假烟。
上诉人杨建波上诉称，认定其多次运输假烟的证据不足；其不明知运输的是假烟；一审法院认定运输假烟的金额系推算，没有证据证明；其到案后，揭发举报同案犯，应当认定为立功；其系从犯；当场查获的这一次属未遂。
经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。
上诉人王斌称“侦查人员刑讯逼供”的意见，经查，一审法院审理期间调取了上诉人的入所健康检查笔录，其中显示各被告人查体未见明显异常；开庭期间侦查人员也到庭作证未对各被告人刑讯逼供，故该上诉理由不能成立。
上诉人权重森、杨建波称“认定其多次运输假烟的证据不足；不明知运输的是假烟”的意见，经查，上诉人王斌、权重森到案后供述称二人租车目的就是为了运输假烟，且为了最大容量装载假烟，把本为载人面包车的后座卸掉，装载假烟之后用黑布遮挡，再结合司机杨建波、王某等人供述装货、卸货均不能在场这一不正常方式，可以认定各被告人系明知运输假烟而从事运输；各上诉人到案后对运输假烟的次数均有过多次供述，且三部涉案车辆在高速公路通行查询结果单和陕VFH0**车辆的GPS定位数据也与各上诉人供述能相印证，原审法院根据对被告人有利的原则确定各上诉人参与运输假烟的次数定罪处罚并无不当，该上诉理由不能成立。
上诉人王斌、杨建波称“除当场查获的假烟外，其它假烟的货值金额系推算，证据不足”的意见，经查，除当场查获的假烟外，其它假烟均被各被告人运输到全国各地予以销售，在实物不存在的情况之下，原审法院根据各上诉人到案后交待的拉货地点、所收运费情况，按照对被告人有利的原则确定货值金额，于法有据，该上诉理由不能成立。
上诉人王斌、杨建波称“其系从犯；当场查获的这一次属未遂；杨建波到案后，揭发举报同案犯，应当认定为立功”的意见，经查，原审法院根据案件查明事实，已确认上诉人王斌、杨建波为从犯，当场查获的这一起犯罪属未遂，并在量刑时予以了体现。杨建波到案后揭发同案犯属如实交待自己的犯罪事实，不属立功，故该上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人王斌、权重森租赁运输车辆并雇佣上诉人杨建波、原审被告人王某等人非法多次运输假烟，其中上诉人王斌、权重森参与运输22次，价值2462240元；上诉人杨建波参与运输12次，价值1343040元；原审被告人王某参与运输5次，价值559600元，四人的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人王斌、权重森、杨建波的上诉理由本院均不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖奇志
审 判 员 郭丕亮
代理审判员 吴合章
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 闫瑞芳