安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖01刑终665号
原公诉机关安徽省合肥市庐阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王楚楚，女，1989年9月27日出生，汉族，安徽省合肥市人，大学文化，无业，户籍地安徽省合肥市庐阳区。曾因吸食毒品于2016年1月、2016年4月、2016年7月分别被合肥市公安局逍遥津派出所、长丰县公安局朱巷派出所、合肥市公安局双岗派出所行政拘留。2017年9月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年12月29日被该局监视居住，2018年1月6日被该局刑事拘留，同年4月4日被合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市女子看守所。
辩护人ＸＸ康，安徽金的律师事务所律师。
辩护人李浩，安徽金的律师事务所律师。
合肥市庐阳区人民法院审理庐阳区人民检察院指控原审被告人王楚楚犯贩卖毒品罪一案，于2018年8月17日作出（2018）皖0103刑初253号刑事判决。原审被告人王楚楚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
被告人王楚楚于2013年前后开始吸食毒品冰毒甲基苯丙胺。自2017年7月开始，为以贩养吸，被告人王楚楚多次向余某贩卖冰毒，具体事实如下：
1、2017年7月底的一天，被告人王楚楚在安徽省霍山县以1800元的价格向余某贩卖甲基苯丙胺3包重约1.8克。
2、2017年8月8日，被告人王楚楚在本市庐阳区阜阳北路250号10幢1单元302室以700元的价格向余某贩卖甲基苯丙胺1包约1克。
3、2017年8月9日，被告人王楚楚在本市庐阳区阜阳北路250号10幢1单位302室以700元的价格向余某贩卖甲基苯丙胺1包约1克。
4、2017年8月10日，被告人王楚楚在本市庐阳区阜阳北路250号10幢1单元302室，以700元的价格向余某贩卖甲基苯丙胺1包重约1克。
5、2017年8月11日，被告人王楚楚在本市庐阳区阜阳北路250号10幢1单元302室，以700元的价格向余某贩卖甲基苯丙胺1包约1克。
2017年8月31日，公安民警对王楚楚住处合肥市庐阳区阜阳北路250号10幢1单元302室进行了搜查，在卧室衣柜内、王楚楚的背包内查获白色晶体状毒品疑似物39包，净重22.1克；查获红色药丸状毒品疑似物1包，净重0.1克。
经合肥市公安局刑事科学技术研究所鉴定，从王楚楚住处搜查出来的39包冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分；从搜查出来的红色药片状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
另查明，被告人王楚楚因本案于2017年9月1日被刑事拘留，2017年12月29日被监视居住，期间被羁押3个月零29日。
原判认定上述事实的证据有：
1、接受证据材料清单，证实2018年1月6日，王楚楚父亲向公安机关提交白色状粉末毒品疑似物一包。
2、余某的案卷材料、受案登记表、立案决定书、抓获、归案经过，证实2017年8月11日，合肥市公安局庐阳分局对余某涉嫌贩毒案立案侦查。8月11日，民警将余某抓获归案。余某归案后，供称其毒品来源于王楚楚。其与王楚楚通过微信认识，听王楚楚说货是从长沙那边拿的，这次拿了50克，王楚楚让其帮忙找下家，其从王楚楚那边拿货是1克700元，其卖给下家陈娜娜等人是0.3克500元。合肥市公安局庐阳分局根据余某供述的情况，于2017年8月13日对王楚楚立案侦查，2017年8月31日，民警在合肥市庐阳区阜阳北路250号1幢1单元302室将被告人王楚楚抓获归案。
3、现场检测报告书，证实2017年9月1日、2018年1月6日，公安民警对王楚楚的尿液采用氯胺酮检测试剂测试，结果呈阳性。
4、证人证言
（1）证人余某的证言，证实其和王楚楚通过陌陌认识的。大约在2017年7月底的一天，其和王楚楚回了一趟霍山，当时开的是王楚楚的车。王楚楚随身放的有一些冰毒，其霍山有一个朋友黄飞也玩冰毒，黄飞找其拿货，其就从王楚楚那里拿了3小包冰毒，每包约0.6克，黄飞给其每包600元，一共1800元，其就把这个钱给王楚楚了。2017年8月8日，其从王楚楚那里拿了一个货（约1克），给王楚楚现金700元，这一个货其自己玩了一部分，多余的约0.3克卖给王九天了。2017年8月9日，娜娜打电话给其要货，其就从王楚楚那里买了一个货（约1克），其给王楚楚700元。2017年8月10日的晚上，王九天找其拿货，其从王楚楚那里拿了一个货（约1克），其给王楚楚700元，然后分出0.5克卖给了王九天，王九天给了其1000元，剩下的货其自己玩掉了。2017年8月11日的时候，其从王楚楚那里拿了一个货，约1克700元钱，其上午在外面开了一间宾馆的一个房间，自己玩了一部分，后来娜娜给其打电话要货，其就把剩下的约0.4克卖给了娜娜了，后来就被抓获了；证实那几天其在王楚楚家里住，白天出去玩，都是在王楚楚家里拿货的，钱也是在王楚楚家里付给王楚楚。
（2）证人王某的证言，证实其是王楚楚父亲，称发现王楚楚监视居住在家期间，又吸食冰毒，王楚楚吸食毒品后，经常拿着切菜的刀，其为了王楚楚不再吸毒，将王楚楚带至刑警队，其向民警提交的毒品疑似物就是王楚楚吸食后剩下。
5、被告人王楚楚的供述与辩解及辨认笔录，证实大概九点钟的时候，其从家准备出门，忽然有警察冲进来把其抓住了。当时警察在其包里，其卧室的柜子里搜查到很多毒品冰毒。这些毒品都是其在强戒所认识的丰雳那边买到的，总共买了两次。其一个人到湖南邵阳以每克360元的价格从丰雳那边购买了；证实其认识余某大概是2017年7月底的时候通过陌陌认识的，因为其当时手上有冰毒，但是找不到人买，所以其就在陌陌上问要不要东西，结果余某说他要，其就认识余某了，之后余某到其家里面也来过，并说好“给他的价格是700元每克”。第一次2017年7月底的时候，当时其跟余某一起去六安霍山，其身上就带着货在，后来余某霍山的朋友要货，其就卖给了余某3包货（一包大概0.6克，价格是600元1包），然后余某卖给他朋友了，但是余某卖多少钱其不知道。第二次是2017年8月8号左右的时候，在其家里面，因为有人找余某要货，余某找其买，其在家里卖给余某一包冰毒（一克，700元）。第三次是2017年8月9号左右的时候，也是在其家里面，因为有人找余某要货，余某找其买，其在家面卖给余某一包冰毒（1克700元）。第四次是2017年8月10号左右的时候，也是在其家里面，因为有人找余某要货，余某找其买，其在家里卖给余某一包冰毒（一克700元）。第五次是2017年8月11号的时候，也是在其家里面，因为有人找余某要货，然后找其买，其在家里卖给余某一包冰毒，（1克700元）的及王楚楚归案后对余某进行辨认。
6、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、王楚楚指认查获现场毒品照片，证实2017年8月31日，公安民警对王楚楚住处合肥市庐阳区阜阳北路250号10幢1单元302室进行了搜查，在卧室衣柜内查获：一红色塑料袋，内有15包白色晶体状毒品疑似物；查获一白色透明样品袋，内有6包白色晶体状毒品疑似物；查获一黄色信封，内有5包白色晶体状毒品疑似物；1包红色药丸状毒品疑似物。另在王楚楚的背包内查获一黄色信封，内有13包白色晶体状毒品疑似物。对上述搜查出来的毒品疑似物，公安机关依法予以扣押。
7、毒品称重记录及照片，证实经称重，从王楚楚住处搜查出来的39包冰毒疑似物净重22.1克，1包红色药丸状毒品疑似物净重0.1克。
8、合肥市公安局刑事科学技术研究所检验报告，证实公安机关对从王楚楚住处搜查出来的39包冰毒疑似物中的10包进行抽检，均检出甲基苯丙胺成分，对搜查出来的红色药片状毒品疑物进行检验，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
9、合肥市精神病医院司法鉴定所司法鉴定意见书，证实经鉴定诊断，王楚楚系精神活性物质所致精神障碍，法定能力评定为王楚楚具有完全刑事责任能力。
10、户籍证明、前科材料，证实王楚楚的身份情况及因吸食毒品，多次被公安机关行政拘留、强制戒毒、社区戒毒。
11、刑事拘留证、监视居住决定书、逮捕证，证实被告人王楚楚因本案被采取强制措施的时间、种类及于2017年9月1日被刑事拘留，2017年12月29日被监视居住，期间被羁押3个月零29日。
原审法院认为：被告人王楚楚明知甲基苯丙胺是毒品，仍多次向他人贩卖，数量计27.9克（查获的冰毒数量22.1克），其行为已构成贩卖毒品罪。查获的22.1克冰毒应认定为其贩卖毒品数额，但在量刑时应考虑其吸食毒品情节，可酌情从轻处罚。其曾因吸毒被行政处罚，可酌情从严惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、七款、第三百五十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王楚楚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币7000元。二、对于公安机关查获的毒品，由扣押单位合肥市公安局庐阳分局予以没收；对于被告人王楚楚的违法所得责令退赔，待退赔后上缴国库。
原审被告人王楚楚上诉提出原判认定事实不清，致量刑过重，请求二审法院改判。理由为：1、其从未收取过余某的毒资。2、其患有精神病。其辩护人除提出基本相同的辩护意见外，还提出：1、王楚楚构成非法持有毒品罪。2、对王楚楚行为能力的鉴定不客观，程序违法。
经审理查明：原判认定上诉人王楚楚贩卖毒品，已被一审判决列举的证据，证实以上证据业经一审当庭举证、质证，本院对一审判决认定及相关证据予以确认。
关于上诉人王楚楚是否具有刑事责任能力的鉴定问题，经查：合肥市精神病医院司法鉴定所的鉴定意见，程序合法、实体有效，并无不当，应予以采信。故王楚楚虽有精神活性物质所致精神障碍的症状，但该症状不导致其系无刑事责任能力或限制责任能力人；即应认定王楚楚具有完全刑事责任能力。
关于上诉人王楚楚是否具有贩卖毒品行为等问题，经查：上诉人王楚楚的供述、证人余某的证言、辨认笔录、扣押清单等证据能够形成完整的证据锁链，证实余某以金钱为对价，向王楚楚购买了毒品，王楚楚向余某贩卖了毒品；即上诉人王楚楚有贩卖毒品的行为。此外，对于吸毒人员贩卖毒品的，查获的毒品应认定为其贩卖毒品数额。因此，被查扣的22.1克毒品亦应认定为贩卖的数量，王楚楚的行为并非仅是非法持有毒品。
本院认为，上诉人王楚楚违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，数量共计27.9克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判在量刑时，业已结合王楚楚系以贩养吸、曾因吸毒被行政处罚等情节对其综合量刑，充分体现刑罚的罪、责、刑相适应的原则，量刑并无不当。因此，上诉人王楚楚的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 沈 昊
审判员 董雪美
审判员 高晓云
二〇一八年九月二十七日
书记员 沈博文
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。