山西省夏县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0828刑初2号
公诉机关山西省夏县人民检察院。
被告人张某狮，男，1969年7月16日出生，汉族，高中文化，户籍所在地山西省运城市夏县，农民。因涉嫌非法行医罪，于2016年6月17日被夏县公安局上网追逃，2016年6月20日被太原铁路公安局太原公安处吕梁车站派出所民警抓获，2016年6月29日被夏县公安局刑事拘留，2016年7月12日经夏县人民检察院批准逮捕，2016年7月13日被夏县公安局执行逮捕，现押于夏县看守所。
辩护人王永生，山西淳正律师事务所律师。
被告人张某狮非法行医一案，由夏县人民检察院于2017年1月4日以夏检公诉刑诉（2016）89号起诉书向本院提起公诉，附带民事诉讼原告人韩某怀于2016年8月20日向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2017年2月27日公开开庭进行了审理，夏县人民检察院指派检察员李丽出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的委托代理人姚宝珠，被告人张某狮及其辩护人王永生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
夏县人民检察院指控，2015年4月23日9时许，被害人韩某怀因左小胳膊麻木，其和丈夫尚某家相跟来到夏县步行街东口张某狮开办的康复理疗中心内治疗。被告人张某狮提出针灸治疗，在韩某怀背部进行扎针治疗后，又进行拔罐治疗，致使受害人韩某怀胸部以下失去知觉，后送中国人民解放军第四军医大学西京医院治疗。2016年4月20日，经山西省盐湖司法鉴定中心鉴定，韩某怀受损伤与在夏县康复理疗中心张某狮所进行的针灸治疗存在因果关系。2016年6月15日，经山西省盐湖区司法鉴定中心鉴定：韩某怀所受损伤达重伤二级。
公诉机关认为被告人张某狮的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十六条之规定，犯罪事实清楚，应当以非法行医罪追究其刑事责任，建议判处被告人一年六个月至两年六个月有期徒刑，并处罚金。特提起公诉，请求依法判处。
附带民事诉讼原告人韩某怀诉称，1、依法追究被告人张某狮非法行医罪的刑事责任；2、判令被告人赔偿由于其犯罪行为给附带民事原告人造成的住院医疗费、护理费、交通费、或是补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计738202.82元。
被告人张某狮对公诉机关指控其犯非法行医罪的罪名和犯罪事实均提出异议，认为自己只是对被害人进行保健理疗，并没有进行医疗诊治行为。民事部分认为自己并没有侵害附带民事原告人的身体健康权，不应当对其进行赔偿，但愿意在适当给原告一些补偿。
辩护人的辩护意见为被告人不构成非法行医罪。理由为：1、公诉机关指控被告人实施针灸致人受伤的事实不清，证据不足；2、附带民事原告人患有其他疾病，不能排除其损失结果系由其他原因造成的；3、公诉机关提供的（2016）临鉴字第106号鉴定意见书在鉴定过程、推理中均存在重大瑕疵，鉴定结论事实依据不足；4、（2016）临鉴字第158号鉴定意见书鉴定结论事实依据不足，法律适用错误；5、被告人对外宣传进行中医理疗属于虚假广告宣传，社会危害性小，依法应受行政处罚，不能将此作为认定被告人非法行医的证据。民事部分同意被告人的意见，愿意对附带民事原告人韩某怀给予部分补偿。
经审理查明，被告人张某狮系夏县裴介镇村民，无《医师资格证》、《执业医生证》、《医疗机构执业许可证》。因曾经在外打工时学习中医，懂得一些按摩、理疗等医学常识，便在夏县步行街东口开办了“夏县康复理疗中心”。2015年4月23日下午，附带民事原告人韩某怀因手指麻木便和其丈夫前往被告人张某狮的理疗中心去治疗，被告人张某狮对附带民事原告人韩某怀进行针灸治疗，在其背部针灸，期间附带民事原告人感觉不适，被告人张某狮让韩某怀躺下对其进行拔罐，韩某怀说自己身体特别难受，被告人张某狮将附带民事原告人送往夏县瑶峰医院进行救治，后因病情严重转往运城市中心医院治疗。
另查明，2016年4月20日，经山西省盐湖司法鉴定中心鉴定，附带民事原告人韩某怀脊髓蛛网膜下腔出血与夏县康复理疗中心针灸治疗存在因果关系。2016年6月13日，经山西省盐湖司法鉴定中心鉴定附带民事诉讼原告人韩某怀脊髓蛛网膜下腔出血致双下肢不全瘫评定为重伤二级。
认定上述事实的证据有：
1、山西省夏县卫生局案件移送函证实案件来源。
2、被告人张某狮的户籍证明，证实被告人个人身份情况，与起诉书载明一致。
3、太原铁路公安局太原公安处吕梁车站派出所王某瑞出具的犯罪嫌疑人归案情况说明：证实被告人张某狮的到案经过，系由吕梁派出所民警根据工作中获取的线索，在石家庄北火车站查获上网逃犯张某狮，被告人无自首情节。
4、太原铁路公安局太原公安处看守所出具的证明，证实被告人张某狮被抓获后于2016年6月20日至2016年6月29日在太原铁路公安处看守所羁押。
5、证人尚某革的询问笔录，证实附带民事原告人韩某怀到被告人张某狮康复理疗中心就诊的情况。主要内容是：2015年4月23日下午3时许，他母亲韩某怀感觉左胳膊有点麻木，便和他父亲尚某家骑摩托车到夏县步行街东口张某狮开办的夏县康复医疗中心去针灸。到了之后，他母亲给张某狮说了自己的情况后，张某狮说给他母亲针灸，他父亲说母亲有心脏病，张某狮说不要紧。之后张某狮就在他母亲的左肩上扎针，又在右肩上扎针，之后又在他母亲的背部扎了十几针，在扎针的过程中，他母亲说疼的不行，张某狮说没事，后来他母亲说自己双手都出汗了，双腿麻木失去了知觉。张某狮看见他母亲不舒服，就赶紧将他母亲抱住，对他母亲肩部及胳膊按压，又用拔罐拔，仍不见效果，张某狮看见他母亲失去了知觉，就赶紧开车将他母亲送到了瑶峰镇医院。他父亲赶紧给他打电话叫到瑶峰医院，说他母亲被人针灸重了，在瑶峰医院抢救。他赶到瑶峰医院后，瑶峰医院医生说赶紧送到运城中心医院，之后他就赶紧雇瑶峰医院的救护车将他母亲送到运城市中心医院，当晚抢救至十一点多，医生说他母亲损伤严重，让转院，他后来又雇车将母亲送到西安市西京医院。张某狮在运城中心医院给他母亲付了5000元医疗费之后，对他说回家拿钱给他母亲看病，之后再也没有见到。
6、证人樊某珍的询问笔录，证实附带民事诉讼原告人到瑶峰医院就诊的情况。主要内容是：2015年前半年的一天下午16时许，她接到瑶峰镇医院院长的电话说病房有个病人，让她过去看一下，她到的时候病人已经在床上躺着接受护士的常规检查了，她并不清楚病人韩某怀是怎么到医院的，韩说自己是去步行街上针灸，针灸时出现了全身麻木，抽搐，她就用叩诊锤对韩某怀进行检查，发现韩某怀的双下肢肌力消失，双足巴彬斯基征减弱，她考虑患者病情比较严重，建议韩某怀到上级医院就诊。随后韩某怀被家属送到中心医院。
7、证人韩某霞的询问笔录，证实附带民事原告人到瑶峰医院就诊的情况。主要内容是：2015年前半年的一天，她当时在医院护理站值班，听见韩某成院长叫她到一号病房，她就和一个护士跑过去，看见韩某成院长的姐姐韩某怀躺在床上，全身抽搐，她和另一个护士就赶紧给韩某怀做生命体征检测，量血压，做心电图，韩某怀当时全身抽搐并一直喊叫全身麻木，韩永成就给主治医生樊宝珍打电话，樊宝珍医生过来后，检查了一下病人，发现病人双下肢肌力消失，血压也高，考虑到病人病情严重，就将病人送到运城市中心医院。当时问韩某怀怎么回事，韩某怀说是针灸扎针扎的。
8、证人尚某家的询问笔录，证实附带民事原告人到被告人张某狮理疗中心就诊的情况。主要内容是：2015年农历三月初五下午四点左右，他妻子韩某怀的左小拇指有点麻木，他们就到夏县步行街内的按摩中心，张某狮就说给他妻子背处采用针灸治疗，完后他妻子就把上衣脱下来，张某狮开始在韩某怀的左肩膀上扎，连续扎了十几下，最后又在脊椎上连续扎了十几下，扎的过程中他听见妻子韩某怀说疼的厉害，张某狮就停下了，又让韩某怀躺下进行拔罐，这时韩某怀说自己难受，张某狮赶紧把罐子拔下来，他听见张某狮自言自语的说“懂下了”，紧接着张某狮就把韩某怀背到车上，送到瑶峰镇医院，叫来医生对韩某怀进行检查，当时医生检查说韩某怀的胸部以下没有任何感觉了，瑶峰医院的救护车又把韩某怀送到市中心医院，张某狮给了5000块的检查费，后来说回去筹钱，结果再没露过面。
9、证人韩茜成出具的情况说明，证实附带民事原告人在瑶峰医院就诊及转院的情况。主要内容是：2015年4月23日下午四时左右，他姐夫尚某家给他打电话说他姐姐韩某怀在步行街被张某狮针灸时四肢无法动弹，他就说让赶紧送医院，他急忙赶到医院，在内科1号病房见到他姐姐。经检查，双下肢肌力零级，后由他院急诊救护车转至市中心医院急诊科。后来在不见张某狮的情况下，他到步行街找到了张某狮，并告诉张某狮让张拿钱给他姐姐看病，后来张某狮到医院送了5000元钱就走了。
10、山西省盐湖司法鉴定中心盐湖司鉴中心（2016）临鉴字第106号临床司法鉴定意见书证实受害人韩某怀脊髓蛛网膜下腔出血与夏县康复理疗中心针灸治疗存在因果关系。
11、山西省盐湖司法鉴定中心盐湖司鉴中心（2016）临鉴字第106号临床司法鉴定意见书证实受害人韩某怀脊髓蛛网膜下腔出血致双下肢不全瘫评定为重伤二级。
12、受害人韩某怀的询问笔录，证实她本人到被告人张某狮处诊疗的情况。主要内容是：2015年农历三月初五下午四点多，她因为左小胳膊麻木十多天，就去夏县步行街上一个康复理疗中心，到了之后，她问医生胳膊麻木怎么治疗，张医生说采取针灸治疗法，便让她把袖子脱了，开始在她左肩膀上扎，连续扎了十几下，最后又在脊椎上连续扎了十几下，扎的过程因为疼的厉害，她让张医生停下，张医生又说让她躺下，用两腿按压将她固定住，这时她赶到疼痛难忍，要打电话叫她三个孩子来，后来张医生又把她抬到另一张床上进行拔罐，这时她的牙齿不断的咯噔响，张医生自言自语的说道“懂下事了”，紧接着张医生把她背到车上，送到瑶峰镇医院，下车后碰见瑶峰医院的李文革医生，一起帮忙把她拉到病房，叫医生对她进行检查，当时她胸部以下没有任何知觉，瑶峰医院的救护车又把她送到市中心医院，张医生还给她家属5000元的检查费，后来说回去筹钱，结果再也没有露面。她在接受治疗的过程中，她丈夫尚某家一直都在场。
13、被告人张某狮的讯问笔录，证实他对附带民事原告人理疗的过程。主要内容是：2015年上半年的一天，有个韩女士到他的康健理疗按摩店说自己头晕、胸闷，想让他帮忙按摩，他就让韩女士躺在他理疗按摩店的床上，给韩女士按摩了二十多分钟，韩女士起来后说自己轻松了一些，在坐着休息过程中，韩女士说自己平时有些冷，想拔火罐，韩女士就趴在他床上，他就给韩女士从大椎下去到腰椎之间拔了十几个火罐，他把火罐拔下来后十几分钟，韩女士就说自己胸闷气短，难受的不行，韩女士要去瑶峰医院，他就开车把韩女士送到了瑶峰医院。到医院后，医院就给韩女士输液，他过了几分钟就离开了，过了有两三个小时，瑶峰医院的韩院长去他理疗店找他，说韩女士病重，让他拿钱去医院，他就拿了5000元钱到运城市中心医院把钱给了瑶峰医院的韩院长。他就只给韩女士做了颈椎按摩和背部拔罐，没有使用医疗器械和针灸。
上述证据经当庭举证质证，相互印证，足以认定上述事实。
2017年4月6日，经本院主持调解，被告人张某狮的亲属与附带民事原告韩某怀达成赔偿协议，被告人张某狮的亲属支付附带民事原告人各项损失共计人民币10万元，并已全部履行，附带民事原告人表示对被告人张某狮予以谅解，并对附带民事部分提出撤诉。
证明上述事实的证据有：
1、授权委托书证实，附带民事原告人将其与被告人张某狮一案的领款、调解、谅解、签收法律文书等事项委托给其儿子尚元革。
2、附带民事原告人委托代理人尚元革出具的谅解书证实，附带民事原告人对被告人的行为予以谅解，请求司法机关从宽处理。
3、收条证实，附带民事原告人收到赔偿款的事实。
4、撤诉申请书证实，附带民事原告人提出撤回附带民事诉讼。
本院认为，被告人张某狮违反国家对医疗机构和医务从业人员的管理制度，未取得医生执业资格而非法行医，情节严重，其行为已经构成非法行医罪，夏县人民检察院指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人提出的其开办的是按摩保健店，并不进行针灸治疗，附带民事原告人的损失与其无关的辩解意见，经查，受害人韩某怀的陈述，证人尚某家的证言可以证实在被告人处被针灸的事实，山西省盐湖司法鉴定中心盐湖司鉴中心（2016）临鉴字第106号临床司法鉴定意见书证实受害人韩某怀脊髓蛛网膜下腔出血与夏县康复理疗中心针灸治疗存在因果关系，故对被告人的辩解意见本院不予采纳。被告人的辩护人提出本案鉴定意见存在事实法律依据不足，鉴定结论有误，不应作为定案依据的辩护观点，经查，该鉴定意见是由侦查机关委托有专门资质的鉴定机构依法作出的鉴定意见，本院予以采信，故对辩护人的该辩护意见本院不予采纳。被告人张某狮通过其亲属主动赔偿受害人韩某怀的经济损失，并全部履行，取得了受害人的谅解，可以酌情从轻处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第四十五条、第五十二条、第五十三条，第六十一条的规定，判决如下：
被告人张某狮犯非法行医罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月20日起至2017年6月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 边婷婷
审判员 王娜丽
审判员 张 军
二〇一七年四月七日
书记员 张茹茹