广西壮族自治区贵港市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂08刑终93号
抗诉机关贵港市覃塘区人民检察院。
原审被告人吴文才，男，1986年11月5日出生于广西贵港市覃塘区，汉族，小学文化，务农，住贵港市覃塘区。曾因犯容留他人吸毒罪于2011年2月21日被判处有期徒刑一年，同年11月13日刑满释放；又因犯盗窃罪于2012年10月15日被判处有期徒刑二年，2014年5月4日刑满释放；再因犯盗窃罪于2017年7月14日被判处管制二年，并处罚金1000元。因涉嫌犯抢夺罪于2017年10月6日被传唤，因吸食毒品于同年10月7日被行政拘留十五日，同日决定强制隔离戒毒二年，因涉嫌犯抢夺罪于同年12月20日被刑事拘留，2018年1月11日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。
原审被告人黄天成，绰号“老肥”，男，1990年4月13日出生于广西贵港市覃塘区，汉族，小学文化，务工，住贵港市覃塘区。曾因犯盗窃罪和敲诈勒索罪于2010年7月26日分别被判处有期徒刑十一个月、十个月，决定执行有期徒刑一年六个月，2011年5月1日刑满释放；又因犯盗窃罪于2015年11月5日被判处有期徒刑十个月，2016年3月28日刑满释放。因涉嫌犯抢夺罪于2017年10月7日被传唤，因吸食毒品于同年10月8日被行政拘留十五日，同日决定强制隔离戒毒二年，因涉嫌犯抢夺罪于同年12月20日被刑事拘留，2018年1月11日被逮捕。现羁押于平南县看守所。
贵港市覃塘区人民法院审理贵港市覃塘区人民检察院指控原审被告人吴文才犯抢夺罪、盗窃罪、原审被告人黄天成犯抢夺罪一案，于2018年4月8日作出（2018）桂0804刑初34号刑事判决。宣判后，吴文才、黄天成未提出上诉。贵港市覃塘区人民检察院在法定期限内提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵港市人民检察院指派检察员姜桂莲、甘小玲出庭履行职务，原审被告人吴文才、黄天成到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判查明：
一、抢夺
2017年10月5日15时许，被告人黄天成驾驶摩托车搭载被告人吴文才从覃塘镇往黄练镇方向寻找吸毒地点，在经过贵港市覃塘区水泥厂路段时，发现路上驾驶电动车的被害人董某在电动车车头储物篮里放有一部手机，两人经协商后决定抢夺该手机，黄天成驾驶摩托车靠近董某驾驶的电动车，当两车并排行驶时，吴文才伸手将电动车车头一部价值1600元的VIVO牌X7Plus手机抢走，得手后两人逃离现场。同年10月7日，通刘某1科的介绍，黄天成以500元的价格将抢夺所得的手机卖给黄金静，黄天成最后得款400元。同日，公安机关从黄金静处找回该手机，并依法发还董某娇。
原判认定上述事实的证据有物证被盗手机一部、头盔一个，书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、嫌疑人线路轨迹图、监控视频截图照片、被告人吴文才和黄天成指认监控视频截图照片、接受证据清单、被抢手机照片、扣押决定书、扣押清单、发还清单、被害人指认被抢手机照片、被害人被抢时驾驶的二轮电动车照片、提取笔录、提取物品照片、随案移送清单、吴文才指认被抢手机及作案时穿着衣物的照片、黄天成指认作案时穿着衣物的照片、吴文才和黄天成指认作案时驾驶的男装二轮摩托车照片、吴文才和黄天成指认抢夺的现场照片、辨认笔录及照片、尿液检测笔录及照片、吸毒成瘾认定书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书及刑满释放证明书、管制执行通知书，被害董某娇的陈述，证刘某1科刘某2雄、黄金静的证言，现场勘查笔录、现场图、现场照片，价格认定结论书，被告人吴文才、黄天成的供述等。
二、盗窃
2017年6月8日15时许，被告人吴文才伙黄某3强（另案处理）为了筹集毒资，两人经合谋，驾乘一摩托车从覃塘区覃塘镇到贵港市港北区寻找作案目标，发现在贵港市港北区狮岭路西江凤凰岭小区65号庭院内厨房门口处停放一辆正在充电的欧派牌二轮电动车（车牌号：贵港5N253，电机号：160806704，编号：393521608237223）。黄某3强在大院铁门外望风接应，吴文才进入大院内将被害甘某1江停放在该处的二轮电动车盗走。得手后，两人将电动车车牌拆下扔掉，并黄某3强联系他人销赃，所得赃款用于购买毒品吸食。2018年1月18日，公安民警依法扣押被盗二轮电动车，并于同年2月14日发还甘某1江。经贵港市覃塘区价格检测中心鉴定，被盗二轮电动车价值2500元。
原判认定上述事实有物证被盗二轮电动车一辆，书证接警单详情、受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、调取证据清单、电动车车管档案材料、接受证据材料清单、被盗二轮电动车照片、扣押决定书、扣押清单、扣押照片、发还清单、辨认笔录及照片黄某3强指认盗窃现场和销赃现场指的笔录及照片、吴文才指认盗窃现场的笔录和照片、吴文才指认被盗电动车照片，被害甘某1江的陈述，证黄某1荣黄某2标的证言，现场勘查笔录、现场图、现场照片，价格认定结论书，同案黄某3强及被告人吴文才的供述等。
原判认为，被告人吴文才、黄天成以非法占有为目的，乘人不备，合伙公然夺取他人财物，数额较大，其行为构成抢夺罪。被告人吴文才以非法占有为目的，合伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，在抢夺共同犯罪中，吴文才与黄天成共同预谋、分工负责、相互配合，均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部罪行处罚。吴文才、黄天成为筹集毒资而实施抢夺，且驾驶机动车实施抢夺，在量刑时予以酌情从重处罚。在盗窃共同犯罪中，吴文才共同密谋、分工负责、并具体实施盗窃行为，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部罪行处罚。吴文才入户盗窃、为筹集毒资而实施盗窃，在量刑时予以酌情从重处罚。到案后，吴文才、黄天成如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚。吴文才一人犯数罪，依法应当数罪并罚。吴文才、黄天成曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人吴文才认定累犯的前罪与后罪为同种犯罪，在量刑时予以酌情从重处罚。被告人吴文才曾因犯盗窃罪被判处管制，管制期间又犯本案抢夺罪、盗窃罪，先对抢夺罪、盗窃罪所判处的有期徒刑执行完毕后，再执行前罪所没有执行完的管制。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人吴文才犯抢夺罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币1000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币2000元。二、被告人黄天成犯抢夺罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币1000元。三、继续追缴被告人黄天成的违法所得人民币400元，上缴国库。四、依法没收随案移送作案工具头盔一个。五、被告人吴文才曾因犯盗窃罪被判处管制，管制期间又犯本案抢夺罪、盗窃罪，先对抢夺罪、盗窃罪所判处的有期徒刑执行完毕后，再执行前罪所没有执行完的管制。
贵港市覃塘区人民检察院抗诉认为，原审被告人吴文才之前因犯盗窃罪被判处管制二年，本次所犯盗窃罪属漏罪，所犯抢夺罪属新罪，原判认定本次所犯盗窃罪属新罪错误，且未依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条、第七十一条的规定对前罪、漏罪、新罪进行数罪并罚，适用法律错误。贵港市人民检察院支持抗诉意见书及出庭意见与贵港市覃塘区人民检察院担出的抗诉意见相同。
原审被告人吴文才、黄天成对一审判决没有意见。
经审理查明，二审查明原审被告人吴文才、黄天成共同抢夺、吴文才伙黄某3强（另案处理）共同盗窃的事实、证据与一审相同，本院予以确认。
另查明，原审被告人吴文才因犯盗窃罪于2017年7月14日被判处管制二年（执行管制期间从2017年7月31日起至2019年7月30日止），并处罚金1000元。吴文才因涉嫌犯抢夺罪于2017年10月6日被传唤，因吸食毒品于同年10月7日被行政拘留十五日，同日决定强制隔离戒毒二年，因涉嫌犯抢夺罪于同年12月20日被刑事拘留。至2017年10月6日止，吴文才已被执行管制68日。
本院认为，原审被告人吴文才、黄天成以非法占有为目的，乘人不备，合伙公然夺取他人财物，数额较大，二人的行为构成抢夺罪。吴文才以非法占有为目的，合伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪，在抢夺共同犯罪中，吴文才与黄天成共同密谋，分工配合实施犯罪，起主要作用，均是主犯，应当按照二人所参与的全部犯罪处罚。在盗窃共同犯罪中，吴文才参与密谋、下手实施盗窃，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。吴文才、黄天成曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。到案后，吴文才、黄天成如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。吴文才之前因犯盗窃罪被判处管制二年，判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现判决宣告以前还有本次盗窃罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。吴文才之前因犯盗窃罪被判处管制二年，判决宣告后，刑罚执行完毕以前，又犯抢夺罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。原判定罪准确，对二原审被告人本次犯罪的量刑适当，审判程序合法，唯在对吴文才进行数罪并罚时错误，应予改判。对检察机关提出的抗诉、支持抗诉意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第七十一条、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
（一）撤销贵港市覃塘区人民法院(2018)桂0804刑初34号刑事判决第一项、第五项。
（二）维持贵港市覃塘区人民法院(2018)桂0804刑初34号刑事判决第二项、第三项、第四项。
（三）原审被告人吴文才犯抢夺罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币1000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；前犯盗窃罪被判处管制二年，并处罚金1000元，与本次盗窃罪数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，管制二年，并处罚金人民币2000元，已执行管制六十八日，没有执行的刑罚为有期徒刑一年，管制一年零二百九十七日，并处罚金人民币2000元；没有执行的刑罚与本次抢夺罪再数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，管制一年零二百九十七日，并处罚金人民币3000元。
(有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月7日起至2019年12月6日止。管制的刑期从有期徒刑执行完毕后开始计算。罚金限于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。)
本判决为终审判决。
审判长 蒋开航
审判员 卢阳德
审判员 叶秋樱
二〇一八年七月二十日
书记员 梁献平