陕西省镇安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕1025刑初字17号
公诉机关镇安县人民检察院。
被告人胡建，男，1983年12月11日出生于四川省阆中市，汉族，初中文化，居民。2011年10月20日因犯盗窃罪被四川省彭州市人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5000元，于2014年4月17日被假释，假释考验期自2014年4月17日起至2015年9月12日止。因涉嫌诈骗罪于2015年7月29日被公安机关抓获，次日被刑事拘留，同年9月2日因涉嫌盗窃罪被逮捕。现羁押于镇安县看守所。
辩护人刘珍，陕西安业律师事务所律师。
镇安县人民检察院以镇检刑诉字（2016）5号起诉书指控被告人胡建犯盗窃罪，于2015年1月15日向本院提起公诉，本院当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，镇安县人民检察院代理检察员徐斌出庭支持公诉，被告人胡建及辩护人刘珍到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2015年6月1日10时许，被告人胡建伙同侯某某驾车窜至镇安县城，当天在镇安县中心广场西侧农业银行等处踩点后入住鸿锦商务酒店。次日，二人窜至中心广场，见到被害人徐某某从中心广场西侧农业银行取款出来后，胡建便上前和徐某某搭讪，并以认门为由将徐某某骗至饮司商城院内一单元楼梯房，以丢包搜身的名义，将徐的手提包内25400元现金以秘密手段盗取。嗣后，胡建借口与侯某某一起去派出所处理，便逃离现场，后驾车逃离镇安县城。徐发现被盗后，随即向公安机关报案。上述事实，公诉机关提供了相应的证据，据此认为被告人胡建的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，提请本院依法判决。
被告人辩称，其是以丢包的行为实施诈骗，且未接触到被害人徐某某的手提包，更未盗得被害人的钱财；辩护人辩护认为，被告人主观上是以丢包诈骗非法占有为目的，在客观上亦未接触到被害人手提包。公诉机关指控被告人盗窃仅有被害人陈述，证据不力，不构成盗窃罪。均认为符合诈骗罪（未遂）的构成要件。
经审理查明，2015年6月1日10时许，被告人胡建伙同侯某某（在逃）从四川省达州市假释一辆银灰色无牌小轿车窜至镇安县城，开车在镇安县县城中心广场各银行附近踩点，后将车停在鸿锦商务酒店院内，冒名用陈兴义的身份证登记并入住该酒店。次日8时许，被告人胡建伙同侯某某驾车沿迎宾路由东往西行驶，并将车停在县城三角公园附近迎宾路北侧，二人步行至中心广场西侧农业银行附近，当见到被害人徐某某（女，67岁）从银行取款出来后，被告人胡建便主动上前和徐某某搭讪，得知被害人为退休教师，便假装自己系被害人的学生等为由，佯装邀请被害人去他家认门，当见侯某某进入饮司商城院内后，便将徐某某诱骗至饮司商城院内一单元楼梯房。侯某某提前将一沓人民币丢在楼梯内，被告人胡建和被害人徐某某一同走上该单元楼梯上数个台阶时，胡建在楼梯上捡起一沓人民币装在身上，二人继续上楼至一楼到二楼平台时，侯某某下楼问二人是否捡到一沓人民币，被害人还未回答，胡建说没有谁捡到钱，侯下楼，二人又继续上楼，当走到该单元楼二楼与三楼之间的平台时，侯某某又从楼下返回，以自己的钱有记号标记为由假称要搜身核实，胡建便主动掏出自己随身物品让侯某某看，当侯某某欲看徐某某的手提包时，徐某某将自己装钱的包抱在怀里不允许看，胡建见状从徐某某怀里拿过包。侯某某趁机与徐搭讪以到派出所核实处理等方法转移徐的注意力，此时胡建将徐包内的25400元现金掉包盗取，便主动要求自己同侯某某去派出所核查，欲离开时徐某某要求胡建还包，胡建将一个打了数个结的紫色袋子递给徐某某，并说徐的包在袋里，便与侯某某一同下楼，被告人胡建与侯某某快速离开饮司商城院子后，一同搭乘出租车赶至三角公园，立即驾驶预先停放在此处的车辆逃离镇安县。徐某某接过并解开袋结发现包内25400元现金不见后，当即追赶二人至饮司商城门外未果，即打电话告知其子毛加强，毛随即赶至现场并一同到公安机关报案。
另查明，被告人胡建于2011年10月20日因犯盗窃罪被四川省彭州市人民法院判处有期徒刑四年六个月,并处罚金人民币5000元。被告人于2014年4月17日被假释,假释考验期自2014年4月17日起至2015年9月12日止，假释时间为1年4个月25天。
认定上述事实，经庭审质证有下列证据证实：
物证
被告人胡建的眼镜、T恤衫、手包及照片。证明被告人胡建案发时活动及当时衣着装束的事实。
（二）书证
1、受案登记表、接处警登记表、立案决定书、到案经过。证明案件来源及被告人到案情况。
2、被告人胡建户籍证明。证明被告人胡建刑事责任年龄。
3、农业银行取款凭条。证明被害人徐某某案发当天的取款25400元的时间、地点。
4、（2011）彭州刑初字第184号刑事判决书。证明被告人胡建2011年10月20日因犯盗窃罪被彭州市人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金5000元。刑期自2011年3月13日至2015年9月12日止。
5、假释证明书1份。证明被告人胡建2014年4月17日被假释,假释考验期自2014年4月17日起至2015年9月12日止。
6、在逃人员登记信息表1份。证明同案犯侯某某在逃。
7、被告人胡建电话号码基站服务区域查询记录。证明被告人在案发时的活动轨迹。
（三）证人证言
证人毛加强证言。证明2015年6与2日10点左右，他接到母亲的电话说在饮司院子内让人骗去了25400元钱，遂当即报案，后其母在民警调取的监控视频上看到骗她的人的事实。
（四）被害人陈述及辨认笔录。
1、被害人徐某某陈述。证明2015年6月2日早9时40分她在镇安县前街中心广场农业银行柜台取了25400元人民币，取完后走到县城建局门口时，遇见一个30来岁、较胖、身高175公分身穿灰白短袖的男子过来和她说话，问她及她老伴的身体情况，声称自己在电力局上班，让她去他家认门，并带她往饮司院内家属院走，并邀请一块上楼看看，刚进单元楼上了几个台阶后，这个男子在地上捡到了一沓钱，随后装在自己的裤子口袋，二人继续上楼，这时从楼上下来一个个子稍矮点男子说他钱丢了，并问他们捡到钱没，她还没来及说话，高个子就说没看见钱，矮个子男的就下楼了。下楼后高个子男的让她别管，没走几个台阶那个矮个子男子又返回来说楼上就他俩，要搜身，说他自己的钱他认识，当时和一块的那个男的就将身上的包打开让矮个子男子看，那个矮个子男看了后又要看她的包，她就没让他看，将装钱的包抱在怀里，这时高个子男子就从她怀里把包抢过去，刚抢过去，矮个子男让她和他一块去派出所，这时高个子男的就说他和矮个男子去派出所就不让她去了，她就问她的包，高个男子就给她一个紫色的袋子说她的包就在里面，两男子就走了，她拿过袋子一看递给她的包还绑了三四个结，解开后打开自己的包发现包内25400元钱不见了，下楼没看到两人，便给儿子打电话，儿子到她跟前就报警了，在自己自取钱后到丢钱期间只有高个子男子动了她的包的事实。
2、被害人徐某某辨认笔录。辨认监控视频中骗其现金的两个人体貌特征；指认给定照片9号（胡建）即为骗走其现金的高个子男子；指认给定照片2号（侯某某）即为骗走其现金的矮个男子。
（四）被告人供述与辩解
被告人胡建供述。证明自己眼镜散光，平时戴眼镜，来镇安也带有眼镜，案发前一天他与比他矮点外号叫“孟老四”的男子开一辆银灰色现代牌小轿车（车牌记不清了）来到镇安县，当天开车到县城四周转，“孟老四”用身份证登记了镇安一酒店房间并入住。次日，二人到镇安县城中心广场，“孟老四”见一老太太从银行出来对他说那老太太身上肯定有钱，就说他们去用掉包的手段搞一下，他就上前搭讪，“孟老四”在旁边看着，知道对方是退休教师后，他就说自己是她学生，在电力局上班，并邀请老太太到他家认门，见“孟老四”提前进入饮司院内后，便以此为由将老太太骗至饮司院内一单元楼案发点，后在该单元楼梯其同伙假装失主，他予以配合以搜身找钱的掉包方式准备实施骗取老太太包时，因老太太警觉，未拿到老太太装钱的包即逃离现场，未骗取到钱财。
（五）现场勘验检查笔录及被告人指认现场笔录。证明案发现场的具体情况、方位及被告人实施犯罪的路线、地点。
（六）监控视频资料。证明被告人胡建与同案人侯某某在镇安县的活动轨迹及实施犯罪的路线。
上述证据来源合法，真实、可信，且证据之间相互印证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人胡建以非法占有为目的，伙同他人，采取掉包的方式，以秘密手段，窃取他人钱财，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人伙同他人，分工明确，相互配合，共同实施盗窃行为，系主犯，依法应予处罚。公诉机关指控被告人犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人及辩护人认为被告人行为属于诈骗且系未遂。经查，被告人胡建伙同他人以掉包诱骗被害人的行为是为实施盗窃做准备，乘人不备、秘密窃取是犯罪得逞的手段和关键，故对被告人及其辩护人认为被告人行为应认定为诈骗的理由不能成立，本院不予支持；另查明，被害人徐某某被盗的25400元人民币有案发当时的银行取款凭证可证；案发后徐遂告知其子，其子毛加强立即报案,有证人毛加强的证言和报案记录在案可证;有被害人指认被告人胡建、侯某某系诱骗并盗取钱财作案人的辨认笔录和视频监控录像在案可证；有被害人徐某某案发时被盗25400元的陈述在案证实，且被害人陈述作案手段（丢钱诱骗）和细节（袋口打数结）等与被告人胡建之前所判盗窃罪的作案手段、方式、方法相同。再从被告人胡建作案后立即驾车逃离镇安县境等分析论证，被害人徐某某陈述符合情理、逻辑，形成了完整的证据锁链，故被告人及辩护人认为被告人行为属未遂的理由不能成立，本院不予支持。被告人胡建在假释考验期限内再犯新罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。本院为了保护公民合法财产不受侵犯，维护社会治安秩序，惩罚犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条一款、第二十六条一、四款、第八十六条一款、第七十一条、第六十九条之规定，判决如下：
一、撤销四川省成都市人民法院对被告人胡建假释的刑事裁定书。即被告人胡建假释自2014年4月17日起至2015年9月12日止部分；
二、被告人胡建犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元；与原假释剩余刑期一年四个月二十五天，实行数罪并罚。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月29日起至2019年1月28日止。罚金限本判决生效后三个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省商洛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨正健
审 判 员 韦 霞
人民陪审员 张和平
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 陈庭乐