安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖08民终1787号
上诉人（原审被告）：安庆锐鹰电子商务有限公司，住所地安徽省安庆市大观区马家岭25号50幢。
法定代表人：李大富，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王娜，安徽中皖律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：上海汇墨装饰工程有限公司，住所地上海市奉贤区杨牌路628号8幢359室。
法定代表人：李锋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘洋，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：昝垚，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。
上诉人安庆锐鹰电子商务有限公司（以下简称锐鹰公司）因与被上诉人上海汇墨装饰工程有限公司（以下简称汇墨公司）建设工程设计合同纠纷一案，不服安徽省安庆市大观区人民法院（2018）皖0803民初106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人锐鹰公司的委托诉讼代理人王娜、被上诉人汇墨公司的法定代表人李锋及其委托诉讼代理人昝垚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
锐鹰公司上诉请求：1、依法撤销安徽省安庆市大观区人民法院（2018）皖0803民初106号民事判决第二项，改判上诉人不承担定金和违约金；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原判决第一项与第二项相矛盾，判决第一项为解除合同，第二项为继续履行合同，要求锐鹰公司继续给付定金；2、定金为实践合同，从实际交付定金之日起生效。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额。视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合不生效。本案中，锐鹰公司支付了8万元，应视为双方对定金的数额予以变更。原判决上诉人继续支付定金没有事实和法律依据。3、根据相关法律规定，交付定金的一方可以按照合同约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。本案中，被上诉人上起诉要求解除合同，按照法律规定被上诉人应该双倍返还定金。请求二审法院查明事实，依法改判。
汇墨公司辩称，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据。合同明确约定三个工作日内支付30%的定金，已经实际工作按照工作量支付费用。定金应当是首付的设计费用，上诉人称剩余的款等他有钱到账了以后再支付给我，双方没有约定8万是全部定金。一审法院认定定金为230230元是正确的。
汇墨公司向一审法院起诉请求：1.判令解除汇墨公司与锐鹰公司签订的《建设工程设计合同》；2.锐鹰公司支付设计费668247.50元（设计定金345345元+效果图345345元+施工图137557.50元-80000元），违约金按银行同期贷款利率从2016年8月24日计算至设计费、违约金全部付清时止；3.判令锐鹰公司承担本案诉讼费。
一审法院认定的事实，2016年6月23日，汇墨公司与锐鹰公司签订了一份《建设工程设计合同》，合同约定：锐鹰公司委托汇墨公司承担安庆锐鹰电子商务产业园包装设计工程装饰装修设计事宜；设计费为1151150元；在签订合同后三个工作日内按30%支付设计定金345345元；在效果图确认后三个工作日内按30%转账345345元，交付效果图；在施工图确认后三个工作日内按40%转账460460元，交付施工图。双方还对设计范围及内容、设计要求、设计工作进度计划等作出约定。合同签订后，汇墨公司开展了设计，并交付了部分效果图和施工图，锐鹰公司仅支付了8万元，双方酿成纠纷。
原审法院认为，汇墨公司与锐鹰公司签订的《建设工程设计合同》系双方当事人的真实意思表示，依法成立。双方当事人应按合同约定履行各自的义务。本案中，双方约定在签订合同后三个工作日内支付定金，锐鹰公司未按约定履行，构成违约。汇墨公司主张解除合同，有事实及法律依据，予以支持。但双方约定按30%支付定金，违反了定金不得超过主合同标的额的20%的法律规定，故仅对1151150元的20%即230230元的部分予以支持，对超出的部分不予保护。扣除锐鹰公司已支付的80000元，锐鹰公司还应支付定金150230元。汇墨公司主张锐鹰公司应支付效果图及施工图的设计费，因其提供的证据不足以证明其交付的效果图及施工图已经过锐鹰公司确认，故对该部分诉讼请求不予支持。汇墨公司主张按银行同期贷款利率从2016年8月24日计算违约金，不违反法律规定，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第九十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，原审判决：一、解除原告上海汇墨装饰工程有限公司与被告安庆锐鹰电子商务有限公司于2016年6月23日签订的《建设工程设计合同》；二、被告安庆锐鹰电子商务有限公司于本判决生效后三日内支付原告上海汇墨装饰工程有限公司定金150230元及违约金（按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2016年8月24日起计算至定金实际付清之日止）；三、驳回原告上海汇墨装饰工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10920元，由原告上海汇墨装饰工程有限公司负担8465元，被告安庆锐鹰电子商务有限公司负担2455元。
本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，且未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：原判决锐鹰公司应向汇墨公司支付定金150230元及违约金是否正确。根据一审查明的事实，2016年6月23日，汇墨公司与锐鹰公司签订了一份《建设工程设计合同》，合同约定：锐鹰公司委托汇墨公司承担安庆锐鹰电子商务产业园包装设计工程装饰装修设计事宜，设计费为1151150元。在签订合同后三个工作日内按30%支付设计定金345345元；在效果图确认后三个工作日内按30%转账345345元，交付效果图；在施工图确认后三个工作日内按40%转账460460元，交付施工图。双方还对设计范围及内容、设计要求、设计工作进度计划、违约责任等作出约定。合同签订后，汇墨公司开展了设计，并交付了部分效果图和施工图，锐鹰公司仅支付了8万元。从该事实可以看出，锐鹰公司未按约定履行，构成违约。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第（一）项规定，发包人未按约定支付工程价款的，承包人请求解除合同的应予支持。故原判决解除合同适当。根据合同约定，在合同履行期间，非因乙方原因终止或解除合同，乙方未开始设计工作的，不退还甲方已付的定金；已开始设计工作的，甲方应根据乙方已进行的实际工作量支付费用。合同约定签订合同后三个工作日内锐鹰公司应按30%支付设计定金345345元，锐鹰公司在2016年9月12日仅支付8万元，对剩余的款项未再支付。虽然效果图及施工图未经锐鹰公司确认，但汇墨公司已按照合同约定开展了设计，并交付了部分效果图和施工图，履行了合同义务，锐鹰公司应按合同约定支付相应的设计费用。原判决按定金合同处理，系适用法律存在错误，本院予以纠正。由于原判决按1151150元的20%计算锐鹰公司应支付费用，对此汇墨公司并未提起上诉，故本院对原判决认定费用为230230元减去已给付的80000元，锐鹰公司还应支付汇墨公司150230元，予以确认。因双方签订《建设工程设计合同》中对逾期支付设计费用的违约金进行约定，汇墨公司于2016年8月24日向锐鹰公司交付效果图和施工图后，多次向锐鹰公司催要设计费用，故原判决对汇墨公司主张违约金按银行同期贷款利率从2016年8月24日计算至实际付清之日止予以支持，并无不当。
综上所述，原判决认定事实清楚，但适用法律存在错误，应予纠正。锐鹰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持安徽省安庆市大观区人民法院（2018）皖0803民初106号民事判决第一、三项，即解除原告上海汇墨装饰工程有限公司与被告安庆锐鹰电子商务有限公司于2016年6月23日签订的《建设工程设计合同》；驳回原告上海汇墨装饰工程有限公司的其他诉讼请求；
二、变更安徽省安庆市大观区人民法院（2018）皖0803民初106号民事判决第二项为上诉人安庆锐鹰电子商务有限公司于本判决生效后三日内支付被上诉人上海汇墨装饰工程有限公司设计费用150230元及违约金（按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2016年8月24日起计算至实际付清之日止）；
三、驳回上诉人锐鹰电子商务有限公司的上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10920元，按一审判决执行；二审案件受理费3305元，由上诉人安庆锐鹰电子商务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周大庆
审判员 马 骥
审判员 潘 红
二〇一八年十月二十六日
书记员 王 璜
附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。