湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂28刑终160号
原公诉机关恩施市人民检察院。
上诉人（原审被告人）万方鹏（曾用名万鹏），男，1979年6月28日出生于湖北省恩施市，汉族，大学文化，原系湖北省恩施经济开发区国家税务局工作人员，户籍地恩施市，住恩施市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年3月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕，现羁押于恩施市看守所。
辩护人覃仕龙，湖北正典律师事务所律师。
恩施市人民法院审理恩施市人民检察院起诉指控原审被告人万方鹏犯诈骗罪一案，于2018年5月30日作出（2018）鄂2801刑初146号刑事判决。原审被告人万方鹏不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定，2014年至2016年12月期间，被告人万方鹏以和相关领导关系好可以通过领导帮他人承接建筑工程、朋友做生意需要周转金为由多次骗取他人财物共计人民币369.5万元。具体事实如下：
1、2014年，被害人梁某通过朋友蔡某认识了被告人万方鹏。同年12月，万方鹏自称可以通过相关领导帮梁某接到建筑工程，要梁某拿出人民币3万元以疏通关系，梁某便给其人民币3万元。
同年12月19日，因梁某想投标恩施市小渡船中学搬迁工程，要万方鹏帮忙，万方鹏要梁某给人民币80万元以疏通关系，当日梁某便通过网上银行给万方鹏转款人民币80万元，后该工程未实际实施。
2015年5月14日，万方鹏称有一段恩鹤高速公路工程可做，要梁某给人民币130万元以疏通关系，梁某于当日通过网上银行给万方鹏转款人民币130万元，万方鹏给梁某出具借款人民币230万元的借条，载明2015年10月20日还清。逾期，万方鹏未偿还该款，且当梁某追问万方鹏恩鹤高速公路工程进展时，万方鹏以各种理由搪塞。
2016年5月，梁某得知有建始县中医院建设工程后，要万方鹏帮忙，5月6日，万方鹏称工程没有问题，要梁某给人民币30万元，梁某于5月9日通过网上银行给万方鹏汇款人民币30万元。后万方鹏称资金不够，要梁某再给人民币30万元，梁某又于8月2日通过网上银行给万方鹏转款人民币30万元。时至案发，万方鹏未帮助梁某承接到工程。万方鹏共计骗取梁某人民币273万元，该款用于偿还债务及个人挥霍。
2、2016年9月，万方鹏以同学谭某1做生意需要周转金为由，找同事向某借款人民币110万元，约定一个月左右归还，到时给予一定好处。万方鹏得到该110万元后，部分用于偿还借款，剩余部分个人挥霍。逾期，向某找万方鹏催款，万方鹏以各种理由拖延，后在向某催款催得紧的情况下，万方鹏于2016年12月1日、21日给向某分别转款人民币10.5万元、17万元，后又用一辆荣威牌小轿车作价人民币6万元抵押给向某，共还款人民币33.5万元，尚有76.5万元未归还。
3、2016年12月1日，万方鹏以他人需要资金周转为由，找龙某借款人民币20万元。万方鹏将此款用于偿还债务及个人消费。
2017年1月5日，万方鹏从单位离开后将手机关机，梁某、向某、龙某多次联系无果，后于同年3月1日报案，3月10日，恩施市公安局将其列为上网追逃人员，3月20日，万方鹏在巴东县野三关镇一宾馆内被公安机关抓获。
上述事实，有经过庭审质证、认证的被害人梁某、向某、龙某的陈述，证人胡某、蔡某、谭某1、史某、高某、万某1、周某、袁某、李某1、杨某、谭某2、田某、李某2、曾某、黄某、万某2等人的证言，万方鹏接受公安机关讯问的视听资料光盘、辨认笔录，户籍信息、干部调动登记表、抓获经过、湖北恩施经济开发区国家税务局文件、辞退机关工作人员审批表、被害人梁某与被告人万方鹏的微信聊天记录、贷款资料、租车单、离婚协议书、离婚证复印件、银行转账凭据和转账记录、收条复印件一份、借条一张、汇款收据、恩施市不动产查询结果证明、酒店开房记录、万方鹏的银行卡交易记录等书证，以及万方鹏的供述能够证实。
一审法院审理认为，被告人万方鹏以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，被告人应当承担刑事责任。对其违法所得的一切财物，依法应当予以追缴或责令退赔。被告人万方鹏多次实施诈骗，酌情从重处罚，鉴于被告人万方鹏归案后，即如实供述了犯罪事实，其行为构成坦白，决定对其从轻处罚，对辩护人的该辩护意见予以采纳。关于辩护人提出“万方鹏不具有诈骗梁某、向某的主观故意，其行为不构成犯罪”的问题。经查，万方鹏在自己资不抵债及抓住梁某急于承包到建筑工程的心理状态的情况下，编造和领导关系好，可找领导疏通关系，帮助承接工程的事实，使梁某产生错误认识，并作出万方鹏所希望的财产处分，且万方鹏收到款项后并未帮助其承接到相关工程，也未退还所收的现金，而是将收到的现金用于了偿还其他债务及个人挥霍，至今未偿还，其主观上具有非法占有梁某273万元的目的，客观上实施了诈骗行为，其行为构成诈骗罪；万方鹏虚构谭某1需要周转资金的事实，且隐瞒自己在外欠有多人债务的真相，使向某陷入错误认识之后作出财产处分，万方鹏收到向某的款项后，仍然用于了偿还其他债务及个人挥霍，在向某紧急催款的情况下，万方鹏虽然偿还了一部分，但余下部分其无力偿还，其行为亦符合诈骗罪的犯罪构成，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。关于辩护人提出“万方鹏找龙某借款的性质属于民间借贷”的问题。经查，万方鹏隐瞒欠梁某、向某等人巨额款项，向某找其逼债及自己无力偿还债务的真相，让龙某向其借款，万方鹏收到款项后，即给向某偿还了一部分，余下部分个人挥霍，至今未给龙某偿还，万方鹏以借为名实施诈骗，其行为构成诈骗罪，故对辩护人的该辩护意见亦不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条、第五十二条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第一款之规定，判决：一、被告人万方鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币100000元。二、责令被告人万方鹏给被害人梁某退赔人民币273万元、向某76.5万元、龙某20万元。
万方鹏上诉称：1、一审判决对上诉人与梁某达成共同运作工程的事实协议、上诉人给梁某出具借条的事实未予评价。2、上诉人没有诈骗向某的主观故意和客观行为。3、上诉人与龙某之间的借贷关系属正常的民事法律关系。请求改判上诉人无罪。其辩护人提出相同上诉理由。
经本院二审审理查明的事实与一审一致，且原判认定的事实所依据的证据均经一审庭审质证，来源合法有效，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。
关于万方鹏及其辩护人提出的一审判决对上诉人与梁某达成共同运作工程的事实协议、上诉人给梁某出具借条的事实未予评价的理由和辩护意见。经审查，万方鹏谎称与领导关系好，可疏通关系，帮助他人承接工程，利用梁某急于承包建筑工程的心理，促使梁某产生错误认识，从第一笔3万元开始，数次共计给万方鹏支付多达273万元资金，且万方鹏事后并未帮助其达成目的，而是将收到的现金用于偿还其他债务及个人挥霍，至今未偿还，其诈骗目的明显，构成诈骗犯罪。万方鹏及其辩护人提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于万方鹏及其辩护人提出的上诉人没有诈骗向某的主观故意和客观行为，以及上诉人与龙某之间的借贷关系属正常的民事法律关系的理由和辩护意见。经审查，一审判决对万方鹏及其辩护人提出的该部分理由和辩护意见已经详细说理，并无不当，本院予以确认。其该部分理由和辩护意见亦不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人万方鹏以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，并应承担相应刑事责任。万方鹏及其辩护人提出改判上诉人无罪的请求无事实与法律依据，本院不予支持。故原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴任荣
审 判 员 张 凯
审 判 员 陈 敏
二〇一八年九月二十七日
法官助理 邓旭辉
书 记 员 李 敏