浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙杭商终字第690号
上诉人（原审原告）：张甲。
被上诉人（原审被告）：王某某。
被上诉人（原审被告）：何某某。
被上诉人（原审被告）：兰某某。
被上诉人（原审被告）：陆某。
上诉人张甲为与被上诉人王某某、何某某、兰某某、陆
某合同纠纷一案，不服浙江省桐庐县人民法院（2009）杭桐商
初字第2691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年4月2
6日立案受理后，依法组成合议庭，并于2010年5月20日公开开
庭进行了审理，上诉人张甲，被上诉人王某某、何某某到庭参
加诉讼。被上诉人兰某某、陆某经本院合法传唤无正当理由，
拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院审理查某：2004年5月7日，张甲、王某某、何
某某、於关荣、陆某签订合伙协议，约定自2004年1月18日起
共同合伙经营位于衢州市衢江区安仁镇上埠头的砂场，投资额
分别为36.50万元、41万元、31.80万元、23万元、12万元，共
计144.30万元，各合伙人按投资比例分配或承担盈亏，分配时
间暂定5天为一期，特殊情况另定，并自行确定法人代表为陆
某。后於关荣退伙，兰某某于同年6月4日出资24万元入伙。6
月，张甲、王某某、何某某、兰某某、陆某五人经协商，签订了落款时间为2004年6月9日的承包某某一份，约定由张甲、陆
某、兰某某承包该砂场，承包期自2004年6月10日至同年9月10
日止，承包方每月上交承包款10万元，如交不出承包款，可在
投资款中扣除，承包期间产生的债权债务归承包方自理，合同
还对其他有关事项作了约定。后兰某某、陆某退出承包，张甲
在承包期间曾向其他股东出具了欠款凭据。2004年7月30日，
王某某、何某某、兰某某、陆某签订了一份砂场股东商讨协议
，协议内容为：自当天上午10时30分开始通知张甲一起来商讨
股东事宜，张甲没有来，视为放弃发言和工作开展，其他四股
东经协商确定自7月31日起共同采砂，按投资比例分配盈利，
分利时张甲所得部分暂扣发，在张甲付清7月30日前其单某某
包期间拖欠其他股东的欠款后再发，并确定由何某某负责收款
，陆某负责开票做帐，兰某某负责采砂及人员安排，王某某负
责砂场日常帐面的签字。此后，张甲仍在砂场从事有关工作。
2004年9月下旬，何某某退伙，陆某、张甲受让了何某某的合
伙股份。2004年11月，兰某某将砂场铲车开走。后该砂场停止
了生产，砂场有关资产被各合伙人分别处置。另查某，陆某、
何某某、兰某某在砂场分别管过财务帐目。张甲认为其在砂场
是管理全面工作的。
原审法院审理认为：根据张甲与王某某、何某某、兰某
某、陆某的诉辩主张，双方间的主要争议为王某某、何某某、
兰某某、陆某是否单方提前解除了承包某某、违约条款是不是
承包某某的组成部分以及张甲主张的垫付款项应否支持。对上
述争议，原审法院作如下分析：首先，关于承包某某解除的问题。张甲与王某某、何某某、兰某某、陆某签订的承包某某，
双方已约定承包期三个月，到期时间为2004年9月10日，而王
某某、何某某、兰某某、陆某于同年7月30日另行达成协议，
确定自第二天起由各合伙人共同采砂，故王某某、何某某、兰
某某、陆某的行为已实际解除了张甲承包砂场的承包某某。此
后，张甲虽在砂场从事有关工作，但已无法实施其承包权利，
另张甲并没有在王某某、何某某、兰某某、陆某达成的砂场股
东商讨协议上签名追认，因此，从当时的承包某某履行情况来
看，王某某、何某某、兰某某、陆某已提前解除了承包某某，
而张甲并没有自愿接受。其次，双方在承包某某中有无补充约
定“如提前终止合同，每天按3330元的承包价加倍赔偿给对方
”的违约责任条款。从兰某某提供的承包某某复印件内容来看
，各合伙人在落款时间为2004年6月9日的这份承包某某上签名
时，并没有约定违约条款，张甲亦不否认该事实，现张甲提供
的承包某某中有该项违约责任条款，对此，张甲解释该违约条
款是在2004年6月20日左右，经王某某、何某某、兰某某、陆
甲意补充增加的，且在另案审理中，王某某、何某某、兰某某
、陆某并没有提出相关异议。休庭后，经查阅（2008）桐民二
初字第1081号案件的相关材料（张甲在该案中向其他合伙人所
主张的违约请求与本案一致，因张甲未预交诉讼费用，本院裁
定按撤诉处理），在该案庭审中，王某某、何某某并未认可张
甲所提起的诉讼主张，另兰某某在其提交的答辩状中明确否认
各合伙人所签订的承包某某中有张甲所主张的违约条款。在本
案审理中，王某某、何某某、兰某某均否认张甲所主张的违约条款是承包某某的组成部分，陆某未到庭应诉，视为放弃抗辩
，但结合案情，并不能因此而认定陆某已认可张甲的主张。从
张甲自述该违约条款的形成时间上来看，是在各合伙人签订承
包某某之后，因此，在王某某、何某某、兰某某、陆某不认可
的情况下，张甲应提供证据证明其主张，现张甲提供的这份承
包某某上所增加的违约条款之处并没有王某某、何某某、兰某
某、陆某认可的签名或捺印，张甲以这份证据并不能有效证明
违约条款是各合伙人的合意。另外，仅从该违约条款的内容来
看，亦有违公平合理。综上，张甲关于该违约条款是承包某某
补充条款的主张某缺乏证据证明。再次，关于张甲主张的垫付
款问题。张甲、王某某、何某某、兰某某、陆某合伙经营的砂
场在停止经营后（何某某于2004年9月退伙），用于砂场经营
的财产被各合伙人分别处理，合伙目的已无法实现，但各合伙
人并没有形成合伙终止的协议，也没有就合伙财产（包括合伙
期间的债权债务）共同进行结算，现张甲仅以其所认为的垫付
款项向其他合伙人主张，先姑且不论其垫付款项是否属实，因
张甲不以共同结算为前提向其他合伙人提起该项请求于甲无据
，另张甲所主张的该项垫付款请求与其主张的违约项请求所涉
及的承包某某法律关系不是同一法律关系，故在审理中各合伙
人未能达成一致意见的情况下，对张甲主张的垫付款请求，原
审法院不作处理。鉴于此，对张甲、王某某、何某某、兰某某
、陆某提供的证据中涉及垫付款项请求的有关证据，不需再作
进一步认证。综上，张甲、王某某、何某某、兰某某、陆某在
合伙期间签订的落款时间为2004年6月9日的承包某某是当事人的真实意思表示，应认定有效。王某某、何某某、兰某某、陆
某在张甲承包期限未届满的情况下，另行签订股东协议，终止
了承包某某，为此，张甲要求四被告承担依其提供的承包某某
中的违约条款来计算的违约金279720元，但张甲缺乏证据证明
该违约条款是承包某某的补充条款，故对张甲的该项诉讼请求
，不予支持。另外，张甲对承包某某解除后造成的损失或预期
利益亦未提供证据加以证明，且张甲在此后仍在砂场从事相关
工作，张甲仍享有作为合伙人的相应权益。关于张甲主张的垫
付款请求，在本案中不作处理。依据《中华某某共和国民事诉
讼法》第六十四条第一款、第一百三十条、《最高人民法院关
某某事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，于2010年3月15
日作出判决：驳回张甲的诉讼请求。案件受理费6162元（张甲
申请缓交），由张甲承担，于判决生效之日起七日内交纳。
上诉人张甲不服原审法院上述民事判决，向本院提起上
诉称：一、承包某某的修改补充过程。按承包某某第2条的约
定，如交不出承包款，在张甲36.5万元投资款中扣除，不需出
具欠条，但王某某等逼迫张甲出具欠条，且要求将欠款在分红
款中扣除。每月10万元的承包款都已作为分红款进行了分配，
未按合同约定处理。故张甲要求王某某等提供原始合同补充增
加违约条款，以上是在原始承包某某上增加违约条款和在欠条
上写明特别约定的来由，否则张甲不会出具欠条。但承包砂场
转让的款项是何某某收取的，一部分用于支付合伙挖砂的费用
开支。十几万元的砂十几天就卖完，且只卖了三万多元，至今
未结帐。以上事实，有何某某签字的发票证明。另外，何某某也有一份一万多元的分红款欠条未出具，该欠条证明（2006）
萧甲一初字第3657号民事判决书的错误及至今未与各合伙人结
帐的事实。有欠条的其他合伙人未向张甲讨要分红款、也未通
过司法途径讨要，原因是怕张甲要求其支付违约金。以上情况
可以说明增加违约条款的真实性。1、张甲提供的2004年6月9
日承包某某原件，整份合同和之后修改补充增加的违约金条款
都是用复写纸五份叠在一起复写而成。陆某提供给萧乙区人民
法院（2006）萧甲一初字3657号案卷中的承包某某原件可以证
实。因合同双方原先均已签字，且五份原件内容都一样，故无
在添加处签字或捺印的必要。原审判决书中违约条款处要签名
或捺印和并不能证明违约条款是各合伙人的合意等的认定错误
。2、判决书中“另外，仅从该违约条款的内容来看，亦有违
公平合理”的认定是原审缺乏生产经验，不懂挖砂要30%-
40%的费某某本，每天挖的次数越多成本越低，次数越少成本
越高。即便采砂船不挖砂也需要6000多元的费用开支。因此，
上述认定错误。3、判决书第11页7-
8行“原告关于该违约条款是承包某某的补充条款的主张某缺
证据证明”的认定错误，本案是王某某等未能提供反驳证据。
王某某等均有原始合同，但却不能提供。兰某某几次陈甲同原
件在衢州市中级人民法院，但却一直不敢去取证。此后其又陈
述修改补充过的原始合同是“没有的”（见2010年1月27日庭
审笔录第6页第7行和第20行），兰某某的庭审答辩前后不一致
，其陈述与其他合伙人的陈述相矛盾。兰某某提供的没有增加
违约条款的承包某某系复印件，明显与承包某某原件不符，一审法院以此为判决依据违反最高人民法院关于乙用《中华某某
共和国民事诉讼法》若干问题的意见第78条的规定等相关法律
规定，属于枉法裁判。二、2004年6月10日张甲承包前由陆某
管帐，同年6月4日制作的上埠头砂场投资设备基本情况表，总
投资、实有设备、各合伙人投资数字、砂场2-
5月份的收入和其它外欠款一清二楚。兰某某也承认在2004年1
2月后有外欠款16万元。1、2004年9月开始王某某、何某某、
兰某某、陆某陆续不在砂场，只有张甲一人在砂场。如果2005
年5月前外欠款不付清，是不可能将三条船从衢江区上埠头砂
场拖至龙游县与张乙合伙挖砂的。2、至今债权人未催讨欠款
，也未提起诉讼，证明五人合伙期间的外欠款都已还清。3、
垫付款的请求与要求支付承包某某违约金的请求，是与王某某
、何某某、兰某某、陆某之间在合伙时期产生的纠纷，是有关
连性的经济纠纷，仅是诉求内容不同。判决书第11页第15行至
19行所说的“没有结算，于甲无据”和“所涉及的承包某某法
律关系不是同一个法律关系。故在审理中各合伙人未能达成一
致意见的情况下，对原告主张的垫付款请求，本院不作处理”
的认定违反《民事诉讼法》第126条的规定和最高人民法院《
关某某事诉讼证据的若干规定》第52条的规定，本案依法可以
合并审理。原审法院不予审理垫付款请求的认定，是浪费司法
资源增加诉讼成本，违背节约、便利百姓诉求原则的行为，理
由不能成立。因此，要求二审法院依法判令：1、撤销原审判
决；2、王某某、何某某、兰某某、陆某支付给张甲提前终止
承包某某的违约金279720元及垫付费用65374.84元；一、二审诉讼费由王某某、何某某、兰某某、陆某负担。审理中，张甲
以发现新证据即周某某欠款结算单为由，变更上诉请求第二项
中的垫付款为81414．04元。
被上诉人王某某答辩称：不同意张甲的上诉请求，要求
维持原判。
被上诉人何某某答辩称：要求法院维持原判。
被上诉人兰某某未作答辩。
被上诉人陆某于审理中提交书面答辩意见：一、2004年6
月4日止砂场总投资1829225.30元，五位合伙人投资1443000元
，外欠款约38万元多。一部分旧设备折抵，还有一部分是张甲
垫付。二、陆某与张甲之间不存在关系较好的情况，双方之间
只是一般的合伙关系，更不存在将作过帐的费用单给张甲作为
垫付款的事实。2004年7月31日至8月底由何某某管账，之后由
兰某某管账。因砂场里无事可干，故陆乙部分时间均在家中，
不存在管账的事实。三、关于增加违约条款的真实情况。当时
王某某、何某某、兰某某等人胁迫张甲出具欠条以及分配10万
元的承包款，因此张甲要求对原始承包某某进行修改，增加违
约赔偿条款。五份原始合同均增加了违约条款。至于张甲支付
的垫付款，据了解，均是其从亲朋处借款所得。王某某、何某
某、兰某某、陆某在出资之后确实再未提供过任何款项。
二审期间，张甲向本院提交以下证据：
1、陆丙（2006）萧甲一初字第3657号案件提供给杭州市
萧乙区人民法院的承包某某（有违约责任条款），证明何某某
在该案中认可增加违约条款的承包某某。2、陆某制作的砂场投资设备基本情况表，证明截至2004
年5月26日整个砂场的基本情况。
3、一审庭审笔录（第三次庭审），证明一审期间兰某某
提供了无违约条款的承包某某复印件，其认为承包某某原件在
衢州市中级人民法院，但却无法提供，而其在第三次庭审中又
提出并无合同原件，其陈述前后相矛盾；同时证明兰某某认可
砂场存在16万元的债务。
4、2004年6月9日砂场外欠款清单（系复印件），证明王
某某等认可有砂场有外欠款379231.5元以及张甲归还了其中一
笔欠款的事实。
5、欠款明细帐单（署名周某某），证明其中21420元的
款项是张甲归还的事实，且该垫付款在本案中未主张。
6、财务清单（落款时间为2004年12月6日，系复印件）
，证明：截至2004年12月6日王某某、何某某、兰某某提供的
财务清单认可砂场还有26万多元外欠款，现只欠於关荣6万元
，其它款项均已支付；王某某、何某某、兰某某、陆某未支付
一分外欠款，以上外欠款都是张甲垫付。
7、提交从衢州市中级人民法院（2005）衢中民二初字第
8号案件调取的承包某某（无违约责任条款）及清单两份，证
明王某某、何某某、兰某某因该案件提供的承包某某系复印件
，非原件。
经质证，王某某认为证据1的承包某某系复印件，该复印
件来源于张甲自己持有的承包某某，合同上的违约条款是张甲
自行添加，故有异议；证据2的砂场投资设备基本情况表已有涂改，故有异议；证据3，因（2005）衢中民二初字第8号案件
以撤诉结案，故未提供证据原件，另外王某某等也未在本案一
审期间陈乙外欠款的事实，对该证据的证明对象有异议；证据
4系复印件，不予认可；证据5记载的内容有更改，也未经王某
某等签字确认，不予认可；证据6系复印件，不予认可；对证
据7的真实性无异议，但同时表示曾将合同原件提交给法院审
核的。何某某对张甲提供的证据3的一审庭审笔录的真实性无
异议，对证据7未发表质证意见，对其他证据均表示异议。
王某某向本院提交从衢州市中级人民法院（2005）衢中
民二初字第8号案件调取的承包某某（无违约责任条款），证
明张甲提供的承包某某中涉及违约责任条款的内容是其自行添
加。
经质证，张甲对上述证据有异议；何某某表示无异议。
何某某在二审期间未提供新的证据。
兰某某、陆某在二审期间未提供新的证据，也未发表质
证意见。
鉴于张甲、王某某均提供了调取于衢州市中级人民法院
（2005）衢中民二初字第8号案件的承包某某复印件，因双方
对卷宗所附承包某某系原件还是复印件持有争议，以及根据张
甲的申请，本院调取了上述案件所涉的承包某某以及庭审笔录
、民事裁定书。经质证，张甲、王某某对本院调取的上述证据
的真实性均无异议。何某某、兰某某、陆某均未发表质证意见
。
经过举证、质证，本院对各方当事人提供的证据做如下认证：一、张甲陈丙提供的证据1系陆丙（2006）萧甲一初字
第3657号案件提供给杭州市萧乙区人民法院的承包某某，欲证
明何某某在该案中认可增加违约条款的承包某某，但经本院调
取该案卷宗，经核实，（2006）萧甲一初字第3657号案件系何
某某为原告，张甲、陆某为被告的合伙协议纠纷，卷宗所附的
承包某某系复写件，根据2006年12月7日第二次庭审笔录记载
，该承包某某复写件系张甲于庭审中作为证据提供，非陆某所
提供，且何某某对该证据的真实性持有异议。张甲陈述的证据
来源以及证明对象与该案庭审记录并不一致，因此，对张甲主
张的证据1的证明对象不予确认；证据2、5，王某某、何某某
以未经其签字确认为由提出异议，该异议成立，对上述证据的
效力不予确认；对证据3庭审笔录的真实性予以确认，根据该
笔录记载的内容可以确认兰某某在本案一审庭审时陈丁包某某
的复写件在“衢州中院”以及2004年12月经合伙人结算“包括
铲车按揭在内还欠16万余元”的事实；证据4、6均系复印件，
且王某某、何某某均持有异议，故对该证据的效力不予确认；
对证据7张甲主张的衢州市中级人民法院（2005）衢中民二初
字第8号案件所附的承包某某系复印件的事实予以确认。二、
对王某某提供的调取于衢州市中级人民法院（2005）衢中民二
初字第8号案件的证据的真实性予以确认。三、本院于衢州市
中级人民法院（2005）衢中民二初字第8号案件中调取的承包
某某、庭审笔录、民事裁定书，张甲、王某某对其真实性均表
示无异议。（2005）衢中民二初字第8号案件系王某某、兰某
某为原告，张甲、陆某为被告的合伙纠纷案件，根据调查取证的情况以及张甲从衢州市中级人民法院调取的证据所反映的事
实可以确认承包某某由王某某、兰某某共同提供，该案卷宗所
附的承包某某系复印件，并无原件，但是，根据庭审笔录记载
的内容反映，张甲对该证据的真实性是予以认可的，认为该未
增加违约责任条款的承包某某是兰某某、陆某退出承包关系之
前的合同，之后合同内容有修改过。
本院审理查某的事实与一审法院查某的事实一致。
本院认为：张甲的上诉请求主要为两点：1、要求王某某
、何某某、兰某某、陆某承担提前解除承包某某的违约责任。
2、要求王某某、何某某、兰某某、陆某承担合伙期间张甲垫
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"张玉梅犯信用卡诈骗罪缴纳罚金一案执行裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-12-19\\\\\",\\\\\