湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘09刑终33号
原公诉机关湖南省益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某全，男，1962年1月29日出生，汉族，湖南省益阳市人，小学文化，务农。曾因犯交通肇事罪，于2008年12月被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑二年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月8日被刑事拘留，同日被监视居住；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年6月29日被刑事拘留，同年7月3日被监视居住于益阳市特殊涉毒人员收治中心，11月2日被重新监视居住。现押于益阳市特殊涉毒人员收治中心。
湖南省益阳市赫山区人民法院审理赫山区人民检察院指控被告人谢某全犯贩卖毒品罪一案，于二O一六年一月二十七日作出（2016）湘0903刑初22号刑事判决。谢某全不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：2015年3月7日中午，被告人谢某全接到吸毒人员周某电话要求向其购买2克甲基苯丙胺（冰毒）。谢某全在宁乡玉煤大道附近以300元的价格向‘‘阶伢几”购得2克甲基苯丙胺。谢某全携甲基苯丙胺回到自己位于赫山区岳家桥镇鸾风山村金风水泥厂的家中，从中分出约0.3克用于自己吸食。后被告人谢某全赶到周某所在的大众宾馆398房间，将剩下的甲基苯丙胺和7粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）以400元的价格贩卖给周某。2015年3月8日民警分别将涉嫌吸毒的周某和谢某全抓获，从周某身上查获两小包疑似甲基苯丙胺物和7粒疑似甲基苯丙胺片剂。经检验，从周某身上查获的1．8195克白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分，0.4980克红色药丸中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
2015年6月10日凌晨，被监视居住的被告人谢某全在长沙市宁乡县水晶丽城地下车库从贩毒人员“轮椅”处购得1460元毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂并带回到益阳市赫山区岳家桥镇鸾凤山金风水泥厂家中。当日10时许，谢某全与吸毒人员谢某希在谢某全家中共同吸食甲基苯丙胺时被民警查获，现场扣押谢某全白色晶体11小包、红色药丸95粒。经检验，从9.6346克白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分，9.1292克红色药丸中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
原审认为，被告人谢某全明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。谢某全系贩毒人员，其被查获的毒品应计入贩卖数量，因其自己吸食毒品，可考虑适当扣除其自己吸食的部分，酌情从轻处理。谢某全到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。谢某全认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条之规定判决：被告人谢某全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金三万元。
上诉人（原审被告人）谢某全提出，他没有贩卖毒品，甲基苯丙胺和7粒甲基苯丙胺片剂是赠与给周某，未收取400元毒资。
经审理查明，2015年3月7日中午，上诉人（原审被告人）谢某全接到吸毒人员周某电话要求向其购买2克甲基苯丙胺（冰毒）后，便在宁乡玉煤大道附近，以300元的价格向“阶伢几”购得2克甲基苯丙胺。谢某全携甲基苯丙胺回到自己家中，分出约0.3克用于自己吸食。后谢某全赶至周某所在的大众宾馆398房间，将剩下的甲基苯丙胺和7粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）以400元的价格贩卖给周某。2015年3月8日，公安民警将周某和谢某全抓获，从周某身上查获两小包疑似甲基苯丙胺物和7粒疑似甲基苯丙胺片剂。经检验，从周某身上查获的1．8195克白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分，0.4980克红色药丸中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
2015年6月10日凌晨，被监视居住的谢某全在长沙市宁乡县水晶丽城地下车库，从“轮椅”处购得1460元甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，并带回家中。当日10时许，谢某全与谢某希在谢某全家中共同吸食甲基苯丙胺时被民警查获，现场扣押谢某全白色晶体11小包、红色药丸95粒。经检验，从9.6346克白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分，9.1292克红色药丸中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实。
1、证人周某的证言，证明2015年3月7日，她在衡龙桥大众宾馆398房间，使用手机联系“小猫”（指谢某全），要求贩卖2克甲基苯丙胺（冰毒）。大约半个小时后，“小猫”来到398号房间，她给了“小猫”400元，购买了约2克甲基苯丙胺。她问“小猫”有没有甲基苯丙胺片剂（麻古），“小猫”就从他随身携带的一个长方形钱包里拿出两小塑料袋，共7粒给了她。
2、扣押物品清单，证明公安机关依法在周某处查获疑似甲基苯丙胺晶体2小包，疑似甲基苯丙胺药丸7颗，并予以扣押。
3、物证检验报告，证明经检验，从周某处查获的疑似甲基苯丙胺晶体，净重1.8195克，含甲基苯丙胺成分；疑似甲基苯丙胺药丸，净重0.4980克，含甲基苯丙胺和咖啡因成分。
4、辨认笔录，证明经周某辨认，“小猫”（谢某全）就是贩卖甲基苯丙胺给她的人。
5、辨认笔录，证明经谢某全辨认，“霞妹子”（周某）就是从他处购买甲基苯丙胺的人。
6、谢某希的证言，证明2015年6月10日上午9时许，他到赫山区岳家桥镇谢某全家，找谢某全讨要欠款，之后谢某全拿出一个“冰壶”开始吸食毒品，接着谢某全叫他也吸几口，于是他就吸食了几口。后公安民警就将他和谢某全当场抓获，从谢某全家中查获了甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。
7、检查笔录、扣押物品清单，证明公安机关依法对谢某全住处进行检查，查获疑似甲基苯丙胺晶体11小包，疑似甲基苯丙胺药丸95颗，并予以扣押。
8、物证检验报告，证明经检验，从谢某全处查获的疑似甲基苯丙胺晶体，净重9.6346克，含甲基苯丙胺成分；疑似甲基苯丙胺药丸，净重9.1292克，含甲基苯丙胺和咖啡因成分。
9、户籍资料，证明谢某全的身份信息情况。
10、抓获经过，证明谢某全系被公安机关抓获归案。
11、益阳市赫山区人民法院（2008）赫刑初字第453号刑事附带民事判决书，证明谢某全曾因犯交通肇事罪于2008年12月被赫山区人民法院判处有期徒刑二年六个月。
12、上诉人（原审被告人）谢某全的供述，证明2015年3月7日中午，他接到“霞妹几”（周某）的电话，要向他购买2克甲基苯丙胺（冰毒），他便联系宁乡的“阶伢几”，在宁乡玉煤大道附近以300元的价格购买了2克甲基苯丙胺。他回到家中，分出约0.3克用于自己吸食。后赶到大众宾馆398房间，将余下的甲基苯丙胺和7粒甲基苯丙胺片剂以400元的价格贩卖给了“霞妹几”。
2015年6月10日，他在宁乡从“轮椅”处购得1460元甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，后带回家中。当天10时许，他与谢希文在家中共同吸食了甲基苯丙胺，后被公安机关当场抓获，并查获扣押了毒品。
本院认为，上诉人（原审被告人）谢某全明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。谢某全系贩毒人员，其被查获的毒品应计入其贩卖的数量，但因其自己吸食毒品，可考虑适当扣除其吸食的部分，酌情从轻处罚。谢某全到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。谢某全认罪态度较好，可酌情从轻处罚。对上诉人（原审被告人）谢某全提出其没有贩卖毒品，是赠与周某少量甲基苯丙胺和7粒甲基苯丙胺片剂，未收取400元毒资的理由，经查，谢某全贩卖毒品的犯罪事实，有证人周某的证言及谢某全本人的供述，该证言与供述之间相互印证。故对该上诉理由，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚、证据确实充分、定罪准确、量刑适当、程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶 青
代理审判员 吴林波
代理审判员 李倩云
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 蔡芬芳