浙江省温岭市人民法院
行 政 判 决 书
（2016）浙1081行初25号
原告林小夏。
委托代理人（特别授权）张丽华。
被告温岭市泽国镇人民政府，住所地温岭市泽国镇二环路。
法定代表人叶敏智，镇长。
委托代理人（特别授权）蔡福友、江海勇。
原告林小夏不服被告温岭市泽国镇人民政府镇政府行政强制一案，于2016年3月21日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，依法组成合议庭，并于2016年4月26日公开开庭审理了本案。原告林小夏及其委托代理人张丽华，被告温岭市泽国镇人民政府的出庭应诉负责人陈军，委托代理人蔡福友、江海勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林小夏起诉称，2002年1月7日，温岭市建设规划局作出《关于同意泽国镇泽南村委会等24家变更用地性质的函》，将原市丹崖综合服务部的用地性质由工业用地变更为居住地，其中林小夏户所占用地面积72.05平方米，即为原告现在经营的坐落在泽国镇泽南村杭温北路3号的泽国金三角旅馆。按照批准的《建设规划定位图》，金三角旅馆与丹崖大厦的间距仅为3米，不是消防通道。原告的消防楼梯及广告是于2011年7月4日经温岭市城市管理行政执法局泽国分局批准而建造设置的，楼梯宽度为1.45米，长度为5.8米。2015年11月2日，被告泽国镇人民政府“三改一拆”领导小组办公室向原告林小夏送达《通知》，“限原告于接到本通知之日起七日内，自行搬迁非法占用消防通道（间距）的相关设备及其他设施。如不按时履行，镇三改一拆办将依法进行强制拆除”。原告不服通知于2015年11月23日提起行政诉讼。2015年12月14日，温岭市人民法院作出（2015）台温行初字第76号行政判决撤销了上述通知。2015年12月1日，被告对杭温北路3号的消防楼梯和泽国金三角旅馆广告实施了强制拆除。被告在原告提起行政诉讼期间实施强制拆除严重违法，且主体不符，认定事实错误，程序违法，无法可依。为此，请求人民法院确认被告于2015年12月1日拆除原告位于温岭市泽国镇泽南村杭温北路3号的消防楼梯和泽国金三角旅馆广告的行政行为违法。
原告就此案在规定的期限内向本院提供的证据有：1、个体工商户营业执照复印件一份；2、泽国镇“三改一拆”领导小组办公室于2015年11月2日对林小夏作出的通知一份；3、温岭市人民法院作出的（2015）台温行初字第76号行政判决书；4、温岭市建设规划局作出的《关于同意泽国镇泽南村委会等24家变更用地性质的函》（温建函（2002）函1号）；5、泽国镇户外广告申请审批表；6、照片若干张。上述1号证据拟证明原告的主体资格；2、3号证据拟证明被告对原告作出的拆除通知已被法院撤销；4号证据拟证明楼梯是经审批的；5号证据拟证明广告牌已经审批；6号证据拟证明被告实施了强制拆除。原告在庭审过程中补充提交下列证据拟证明其户外广告设置经过审批：1、泽国镇人民政府1999年2月1日审批的灯厢广告设计图；2、温复立字（2011）12号行政复议案件受理通知书、温岭市城市管理行政执法局作出的温城执撤（2011）1号、2号撤销行政行为决定书各一份、温岭市城市管理行政执法局作出的编号为泽（2011）1号、2号责令限期改正通知书各一份。
被告温岭市泽国镇人民政府答辩称，原告林小夏未经审批在泽国镇杭温北路3号房屋西侧擅自搭建楼梯违反了《城市市容和环境卫生管理条例》第十四条之规定。在上述地点设置的大型户外广告牌（广告内容：林家丹崖宾馆，金三角客房部）虽经审批但为临时设施，有效期为2011年7月4日至2012年7月4日，且到期后原告未重新审批，也未自行拆除，违反了《城市市容和环境卫生管理条例》第十一条第二款规定。原告私自搭建的楼梯及广告牌的违法状态持续时间较长，不仅影响市容，而且严重影响到周边居民的生产生活，周边居民反映强烈。2015年11月2日，泽国镇“三改一拆”领导小组办公室向原告发出限期拆除通知后原告仍未自行拆除，被告遂组织相关部门对原告的违法建筑实施强制拆除符合《城市市容和环境卫生管理条例》第五条第二款、第三十六条之规定。综上，原告搭建的楼梯及广告牌属违法建筑，依法应予拆除，被告组织相关部门拆除该违法建筑系履行法定职责，程序合法。为此，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
被告就此案在规定的期限内向本院提供的证据有：1、泽国镇户外广告申请审批表一份；2、照片二张；3、泽国镇“三改一拆”领导小组办公室于2015年11月2日对林小夏作出的通知一份；4、《关于开展“三改一拆”三年行动的通知》（温市委办（2013）22号）5、《城市市容和环境卫生管理条例》、《浙江省城市市容和环境卫生管理条例》。上述1-2号证据拟证明原告搭建设置的户外楼梯、广告等为违法建筑；3号证据拟证明已向原告发出限期拆除通知书；4号证据及5号依据拟证明被告依法履行职责。
法庭审查中，本院分别将原、被告提供的证据交与对方质证。对被告提供的证据，原告认为，1号证据中记载的时间不是设置时间而为建造时间，故1、2号证据不能证明原告有违法建设；3号证据已被法院判决撤销；4、5号证据不能证明被告是适格的强制拆除主体。对原告在法定期限内提供的证据，被告认为，4号证据仅改变用地性质，不是对房屋外建造楼梯等的审批，5号证据中审批的设置期限已过，综合4、5、6号证据不能证明原告的建造楼梯、设置的广告牌是经过审批的合法建筑。对原告在庭审过程中补充提交的证据，被告认为与本案无关联，且1号证据不具备完整性，2号证据中的责令限期改正通知系因程序瑕疵而撤销。
经庭审质证，本院对上述证据认证如下：被告提供的1-4号证据，能够证明杭温北路3号在拆除前的构筑物的原貌、原告广告设置申请审批情况，被告作出限期拆除通知告知原告的事实，本院对该事实情况予以确认。原告在规定期限内提供的证据中，1号证据能够证明原告的主体资格，本院予以采信；2、3号证据能够证明“三改一拆”领导小组办公室对原告作出限期拆除通知因超越职权被撤销的事实，本院予以采信；4号证据为变更用地性质的函，与本案的诉讼请求缺乏实质性关联，本院不予认定；5号证据能够证明温岭市城市管理行政执法局泽国分局曾经对涉案户外广告牌设置进行审批的事实，本院对该事实予以确认；6号证据结合2、3号证据及庭审内容，能够证明被告对杭温北路3号的构筑物实施了强制拆除。原告补充提交的1号证据无申请审批的内容记载，与本案缺乏关联性，本院不予认定。原告补充提交的2号的证据，能够证明在原告不服温岭市城市管理行政执法局对原告违法建筑作出责令限期改正通知申请行政复议期间，温岭市城市管理行政执法局因作出通知程序存在瑕疵而作出温城执撤（2011）1号、2号撤销行政行为决定书的事实，本院对该事实予以确认。
经审理查明：原告林小夏以家庭经营形式在泽国镇杭温北路3号经营温岭市泽国金三角旅馆。温岭市城市管理行政执法局分别于2011年4月12日、2011年4月14日作出泽（2011）1号、2号《责令限期改正通知书》，责令原告自行拆除广告设施及搭建的构筑物。原告不服上述通知申请行政复议，后撤回复议申请。在复议过程中，原告就已设立的广告牌于2011年7月4日申请户外广告设置，设置内容为“林家丹崖宾馆、金三角客房部”，设置时间为“2011年7月4日—2012年7月4日”，温岭市城市管理行政执法局泽国分局签注“同意设置广告，相关要求按经办人意见办理”的意见；同时，温岭市城市管理行政执法局于2011年7月12日认为上述通知程序存在瑕疵，并为此自行作出撤销上述二份通知的决定。2015年11月2日，泽国镇“三改一拆”领导小组办公室作出限期拆除通知送达原告。2015年12月1日，被告泽国镇人民政府对原告位于泽南村杭温北路3号房屋的户外楼梯、广告等实施了强制拆除。原告不服提起本案诉讼。
另查明，原告不服泽国镇“三改一拆”领导小组办公室作出限期拆除通知向本院提起行政诉讼，因镇“三改一拆”领导小组办公室无作出限期拆除通知的法定职权，本院于2015年12月14日作出（2015）台温行初字第76号行政判决撤销了上述通知。
本院认为，被告依照《中华人民共和国城乡规划法》的规定对违法建筑具有依法责令停止建设、限期改正、拆除等职责，但应当履行法定程序。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明履行义务的期限、履行义务的方式、当事人依法享有的陈述权和申辩权。第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，被告未履行法定程序，即实施强制拆除，违反法定程序，该拆除行为违法。为此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：
确认被告温岭市泽国镇人民政府于2015年12月1日强制拆除原告林小夏搭建在泽国镇泽南村杭温北路3号房屋外的广告牌、楼梯等构筑物的行政行为违法。
本案受理费50元，由被告温岭市泽国镇人民政府负担。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省台州市中级人民法院。在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费50元至浙江省台州市中级人民法院（开户行：中国农业银行台州分行营业部；户名：台州市财政局；帐号：19-900001040000225089001。汇款时应同时注明一审案件案号）。在上诉期限届满之日起7日内仍不预交并且未在上诉时依法申请司法救助的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 阮灵飞
审 判 员 陈锦峰
人民陪审员 叶彩香
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 杨 芬
本判决所依据的相关法条
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十四条……
行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：
（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
……
《中华人民共和国行政强制法》
第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：
（一）履行义务的期限；
（二）履行义务的方式；
（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；
（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。
第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。