安徽省当涂县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）当刑初字第00297号
公诉机关当涂县人民检察院。
被告人吴某姚，男，1992年出生。因犯容留他人吸毒罪，于2015年6月9日被当涂县人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金4000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月17日被当涂县公安局刑事拘留，同年8月21日经当涂县人民检察院批准逮捕，当日由当涂县公安局执行逮捕。现羁押于当涂县看守所。
被告人吴某明，男，1988年出生。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月20日被当涂县公安局刑事拘留，同年8月4日被当涂县公安局取保候审。2015年10月21日被当涂县人民检察院决定取保候审。2015年11月20日被本院决定取保候审。
被告人吴某平，男，1991年出生。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月13日被当涂县公安局刑事拘留，同年8月4日被当涂县公安局取保候审。2015年10月21日被当涂县人民检察院决定取保候审。2015年11月20日被本院决定取保候审。
被告人汤某某，男，1994年出生。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月13日被当涂县公安局刑事拘留，同年10月23日被当涂县公安局取保候审。2015年10月29日被当涂县人民检察院决定取保候审。2015年11月20日被本院决定取保候审。
当涂县人民检察院以当检刑诉（2015）269号起诉书指控被告人吴某姚、吴某明、吴某平、汤某某犯赌博罪，于2015年11月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于同年12月1日公开开庭审理了本案。当涂县人民检察院指派检察员项凤萍出庭支持公诉，被告人吴某姚、吴某明、吴某平、汤某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
当涂县人民检察院指控：2015年1月中旬，被告人吴某姚向吴某明、吴某平提议开设赌场，二人表示同意后，吴某姚又电话邀集汤某某让其邀人前来赌场参赌。2015年1月底至2月初，四被告人在当涂县乌溪镇南广安置小区23号楼南储12号车库、乌溪镇大港宾馆8408房间内，先后五次以麻将牌“斗牛”的方式聚众赌博，从中抽头获利30000余元。其中，吴某姚、吴某明参与经营了五场，涉案抽头30000余元；吴某平参与经营了三场，涉案抽头10000余元。汤某某为赌场邀集赌客并四次在赌场内看堆，获利5000元。
案发后，被告人吴某明主动至当涂县公安局投案。吴某明退出人民币15000元，吴某平退出人民币8000元，汤某某退出人民币5000元。
上述指控的犯罪事实，检察机关提供了相应的证据。检察机关认为：被告人吴某姚、吴某明、吴某平、汤某某以营利为目的，聚众赌博，应以赌博罪追究其刑事责任。被告人吴某姚、吴某明、吴某平在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯；被告人汤某某在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯；被告人吴某明犯罪后自首，吴某姚、吴某平、汤某某如实供述自己的罪行；被告人吴某姚在判决宣告后，刑罚执行完毕以前发现漏罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十条、第六十九条的规定对四被告人予以惩处。
被告人吴某姚、吴某明、吴某平、汤某某对起诉指控的犯罪事实未提出异议，均自愿认罪。
经审理查明：2015年1月中旬，被告人吴某姚向吴某明、吴某平提议开设赌场，约定利润均分，二人表示同意。吴某姚又电话邀集汤某某让其邀人前来赌场参赌，并约定每天支付其1000元报酬。2015年1月底至2月初，四被告人在当涂县乌溪镇南广安置小区23号楼南储12号车库、乌溪镇大港宾馆8408房间内，邀集张某、姜某某、汤某某等人，先后五次以麻将牌“斗牛”的方式聚众赌博，被告人吴某姚、吴某明、吴某平从中抽头渔利。其中，吴某姚、吴某明参与经营了五场，涉案抽头30000余元；吴某平参与经营了三场，涉案抽头10000余元。汤某某为赌场邀集赌客并四次在赌场内看堆，获利5000元。
案发后，被告人吴某明主动至当涂县公安局投案，被告人吴某姚、吴某平、汤某某如实供述自己的犯罪事实。吴某明退出人民币15000元，吴某平退出人民币8000元，汤某某退出人民币5000元。
上述事实，有书证借条、行政处罚决定书、刑事判决书、
追缴、扣押物品清单，证人吴和珍、冯小兵、王某、汤某某、张某、姜某某的证言，被告人吴某姚、吴某明、吴某平、汤某某供述和辩解，辨认笔录、现场勘验笔录及照片，到案经过、户籍证明等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人吴某姚、吴某明、吴某平、汤某某以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。当涂县人民检察院指控罪名成立。被告人吴某姚、吴某明、吴某平在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人汤某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人吴某明犯罪后自首，吴某姚、吴某平、汤某某如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。被告人吴某姚在判决宣告缓刑后，刑罚执行完毕以前发现漏罪，依法撤销缓刑，数罪并罚。为维护社会治安秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某姚犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，罚金15000元；撤销本院（2015）当刑初字第00149号判决对吴某姚宣告缓刑六个月的执行部分，合并原判拘役三个月的判决，决定执行有期徒刑七个月，并处罚金15000元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月17日起至2016年2月16日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人吴某明犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑一年；罚金15000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后三日内缴纳）。
三、被告人吴某平犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑一年；罚金8000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后三日内缴纳）。
四、被告人汤某某犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月；罚金5000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后三日内缴纳）。
五、对被告人吴某姚所犯赌博罪的违法所得，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 刘杰
二〇一五年十二月四日
书记员 翁枫
附：《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数刑中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。