浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0381民初5282号
原告：颜勇，曾用名颜勇群，女，1974年5月28日出生，汉族，户籍所在地：四川省宜宾市翠屏区，现住：浙江省瑞安市。
委托代理人（特别授权）：黄爱国、廖洪耿，浙江省瑞安市中天法律服务所法律工作者。
被告：代升林，男，1971年6月19日出生，汉族，户籍所在地：河南省潢川县。
被告：黄金三，男，1967年10月8日出生，汉族，户籍所在地：浙江省温州市鹿城区。
被告黄金三的委托代理人（特别授权）：郑银国，男，1954年1月24日出生，汉族，户籍所在地：浙江省温州市鹿城区，系被告黄金三的舅舅。
被告：温州德士汽车出租有限公司，住所地：浙江省温州市黎明西路6号，组织机构代码：69952791-3。
代表人：肖平川，董事长。
委托代理人（特别授权）：曹万德，男，1947年9月13日出生，汉族，户籍所在地：浙江省温州市鹿城区五马街道县，该公司职员。
被告：贾月华，女，1966年12月1日出生，汉族，户籍所在地：浙江省温州市鹿城区。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司平阳支公司，住所地：浙江省平阳县鳌江镇火车站大道莲都锦园2幢1单元203室，统一社会信用代码：91330326751909928F。
代表人：梅山月，总经理。
委托代理人（特别授权）：李雅，女，1982年1月24日出生，汉族，户籍所在地：浙江省瑞安市，系瑞安支公司职员。
原告颜勇与被告代升林、黄金三、温州德士汽车出租有限公司（以下简称德士汽车出租公司）、贾月华、中国太平洋财产保险股份有限公司平阳支公司（以下简称太平洋财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告颜勇诉请判令：一、被告代升林赔偿原告颜勇因交通事故所造成的赔偿金计146111.24元［医疗费26181.38（住院医疗费25644.88元、门诊医疗费477.50元、住院材料费用59元）、后续治疗费8000元、住院伙食补助费147元（11×30元/天-183元）、营养费4500元（90天×50元/天）、误工费36254.10元（4333.16元/月÷30天×251天）、护理费12752.63元（51719元/年÷365天×90天）、残疾赔偿金87428元（43714元/年×20年×10%）、被扶养人生活费20135元（16108元/年×12年×10%÷2＋16108元/年×13年×10%÷2）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1880元、交通费1000元、代理费7000元，以上合计210278.11元，扣除交强险限额120000元后，超出90278.11元按民事责任比例40%计算为36111.24元，二者相加后扣减被告代升林已支付10000元，被告代升林还需赔偿原告颜勇146111.24元］；二、被告黄金三、德士汽车出租公司对上述第一项诉讼请求承担连带赔偿责任；三、被告太平洋财产保险公司对上述第一项诉讼请求在保险责任范围内承担直接理赔责任。在审理中，原告申请追加贾月华为被告，本院予以准许。原告当庭变更第二项诉讼请求，要求判令被告黄金三、温州德士汽车出租有限公司、贾月华对上述第一项诉讼请求承担连带赔偿责任。本院受理后，依法由审判员潘胜华于2016年8月9日适用简易程序公开开庭进行审理。原告颜勇的委托代理人黄爱国，被告代升林、贾月华，被告黄金三及其委托代理人郑银国，被告德士汽车出租公司的委托代理人曹万德，被告太平洋财产保险公司的委托代理人李雅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年08月19日晚上，覃xx驾驶无牌二轮普通摩托车（后载原告颜勇），从瑞安市塘下镇上金卫生院驶往塘下镇上金工业区方向。22时10分许，车辆行经104国道线1931KM＋500M即瑞安市塘下镇上金村“新世纪机械公司”前地段，在机动车道左侧逆向行驶过程中，右侧车身与相向由被告代升林驾驶的浙Ｃ×××××号小型轿车车头发生碰撞，造成原告颜勇受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。2015年9月24日，瑞安市公安局交警大队对本起事故作出瑞公交认字［2015］第TB0050号事故认定书，认定覃章xx担事故的主要责任，被告代升林承担事故的次要责任，原告颜勇不承担事故责任。事发当日，原告颜勇被送往瑞安市人民医院进行急救，经诊断为：右侧股骨下端外髁骨折，全身多处软组织挫裂伤等，当天即入住该院，住院时间为11天。2015年8月31日，原告颜勇因病情好转出院，出院情况为右膝交叉韧带断裂、右膝半月板损伤、右胫骨后方骨折，其他情况与初步诊断基本一致。出院之后，原告颜勇继续门诊治疗。2016年4月25日，原告颜勇经温州东海司法鉴定所鉴定，评定原告的伤势构成道路交通事故十级伤残；护理期限为90天，营养期限为90日（以上期限自受伤之日起计算，包括择期拆除内固定材料所需的期限）；原告的劳动能力丧失程度属于部分丧失劳动能力。事发后，被告代升林向原告颜勇垫付了10260元（已包括院前急救费180元）。
另查明，原告颜勇在事发前系温州xxxxxxx有限公司的职工，从事装配工作，月均收入为4333元。原告颜勇的女儿段xx（公民身份号码：、儿子段xx（公民身份号码：）由原告颜勇夫妻共同抚养，原告颜勇的母亲彭xx（公民身份号码：）共生育包括原告颜勇在内两个女儿。原告颜勇和其女儿段xx、儿子段xx、原告母亲彭xx均为农业户口。
再查明，浙Ｃ×××××号小型轿车登记在被告黄金三、德士汽车出租公司名下，该车的实际所有人为被告黄金三，该车挂靠在被告德士汽车出租公司名下，该车具有道路运输许可证。被告黄金三将上述车辆承包给被告贾月华进行经营，被告贾月华将上述车辆出租给被告代升林营运，以收取租金。事发时被告代升林持有“Ｃ1”驾驶资格。浙Ｃ×××××号小型轿车在被告太平洋财产保险公司投保交强险和限额为50万元的商业三者险，未投保不计免赔险。本起事故发生在保险期内。根据《机动车第三者责任保险条款》第十七条规定，保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率：负全部责任的免赔20%，负主要责任的免赔15%，负同等责任的免赔10%，负次要责任的免赔5%。
以上事实有原、被告的陈述和原告提供的交通事故认定书、原告的暂住信息、温州顺驰机动车部件有限公司出具工资证明、工资银行明细表（时间为2014年5月至2015年8月）、家庭成员身份关系证明、户口簿、驾驶证、行驶证、住院病历、出院记录、诊断证明书、住院医疗费发票、住院费用清单、住院劳务清单、门诊医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票等以及被告黄金三提供的《包车协议书》、被告德士汽车出租公司提供的《出租汽车挂靠协议》、被告贾月华提供的《租车协议书》、被告太平洋财产保险公司提供的车辆出险信息表、《机动车第三者责任保险条款》等证据予以证明，本院均予以确认。
本案争议焦点在于事发时被告代升林不具有出租车驾驶员从业资格证，保险公司是否可以据此免除商业险的赔付责任。本院认为，被告保险公司在商业险范围内是否予以理赔，应审查商业险保险合同的效力。商业险保险合同约定，使用各种专用机械车、特种车的人员无国家有关部门核发的有效操作证，或驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其它必备证书。被告保险公司认为“其它必备证书”就是指驾驶员应具备驾驶从业资格证。首先，从保险条款使用的文字看，驾驶资格指驾驶机动车的能力或资格，因此，从业资格的有无与能否驾驶机动车并无必然联系，驾驶员取得机动车驾驶证后即使无从业资格也可以驾驶与准驾车型相符的机动车。同时，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条规定：保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。保险人在订立合同时应当向投保人作出足以引起注意的提示，并对该条款的内容作出明确说明，否则该条款对投保人不产生效力。被告保险公司没有证据证明其在订立合同时已向被保险人明确说明格式合同中免责条款中关于“其它必备证书”的内容。其次，被告保险公司认为，根据《中华人民共和国道路运输条例》中关于客运经营应具备条件的规定，驾驶员从事运输应持有从业资格证，本案的出租车驾驶员不具备从业资格证违反了上述的规定，故也应属于商业险免责范围。本院认为，《中华人民共和国道路运输条例》属于行政管理性强制性规定，出租车驾驶员应当具有从业资格证是行政许可的范畴，本案的交通事故属于民法调整范围，保险公司关于商业险免责的抗辩意见，本院不予采纳。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金；造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。原告颜勇的经济损失，本院核定如下：其住院医疗费为25461.88元（已扣除住院期间重复计算的伙食费183元）、门诊医疗费477.50元，被告代升林垫付院前急救费180元，上述费用有票据为证，合计26119.38元；原告主张的劳务材料费无正式发票，不予支持；被告太平洋财产保险公司提出剔除非医保药费，无法律依据，本院不予采纳。后续治疗费，原告主张8000元，有医疗诊断证明为证，予以支持。住院伙食补助费，原告诉请按30元/天的标准计算，根据住院天数11天，支持330元。营养费，根据司法实践，并结合原告的受伤情况，按30元/天的标准计算，根据鉴定意见90天，支持2700元。护理费，原告诉请参照上年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资51719元的标准予以准许，根据鉴定意见90天，支持12752.63元。误工费，参照原告的月平均收入4333元的标准计算，根据《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》（GA/T1193－2014）的相关规定，误工期限拟为210日（以上期限自受伤之日起计算，包括择期拆除内固定材料所需的期限），支持30331.00元。交通费，结合其就医地点、时间、次数，酌情确定为500元。残疾赔偿金，虽然原告户口登记在农村，但事发前其在温州xxxxxxxx有限公司上班，其主要收入来源地于非农业，且其在本市居住已达一年以上，应当享受与其他城镇居民同等的待遇，故被告保险公司要求按农村居民的标准计算残疾赔偿金的理由不能成立。原告诉请按上年度浙江省城镇居民人均可支配收入标准43714元/年计算予以准许，赔偿年限计算20年，系数为10%，故原告诉请87428元（43714元/年×10%×20年），予以支持。被扶养人生活费，定残时原告的女儿段xx婷、儿子段xx、母亲彭xx已分别年满19周岁、5周岁、62周岁，原告的女儿段xx已年满18周岁，原告诉请其女儿的被扶养人生活费不予支持；在原告无证据证明其母亲有退休金等其他生活来源的情况下，可视为其无劳动能力又无其他生活来源，故对原告的母亲及其儿子的被扶养人生活费予以支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条第二款的规定，赔偿权利人举证证明其住所地或经常居住地农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准，被抚养人生活费可以按照其住所地或经常居住地有相关标准计算。被告保险公司主张被扶养人生活应适用四川省标准的意见不予采纳。原告诉请被扶养人生活费按上一年度浙江省农村人均生活消费支出16108元/年的标准计算予以准许，原告诉请其儿子的被抚养人生活费为9664.80元（16108元/年×12年×10%÷2人），其母亲被抚养人生活费为10470.20元（16108元/年×13年×10%÷2人），上述被抚养人生活费未超出本判决金额予以准许。精神损害抚慰金，结合此次事故给原告造成的伤害，酌情支持5000元，精神抚慰金在交强险范围优先予以赔偿。鉴定费1880元，由赔偿义务人按责任比例承担。代理费，原告主张为实现本案债权而支出的费用，应由被告方承担。律师费不属于本案直接损失，故对该项主张不予支持。
综上，应支持原告颜勇因本起交通事故造成的损失总额为195176.01元。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故原告颜勇的损失，由被告太平洋财产保险公司在交强险赔偿限额范围内赔付原告颜勇120000元（医疗分项项下10000元，伤残分项项下110000元），余下75176.01元。本次事故的交通事故认定书是公安机关通过对现场的勘查、技术分析、结合当事人和见证人的询问笔录以及现场勘查的录像等，分析查明交通事故的基本事实、形成原因和当事人的责任，而出具的法律文书，被告代升林虽对交警部门作出的事故认定书的责任认定不予认可，但没有提供相反证据予以推翻，该事故认定书具有证明力，本院予以采信。本起事故中覃章群和被告代升林驾驶的均是机动车，覃xx承担事故的主要责任，被告代升林承担事故的次要责任，覃xx和被告代升林的责任比例按7：3为宜。鉴定费非交通事故造成的直接损失，不属于保险公司的理赔范围，原告颜勇预付的鉴定费1880元，由被告代升林按责任比例承担564元（1880元×30%）。浙Ｃ×××××号小型轿车投保金额为50万元的商业三者险，未投保不计免赔险。保险车辆的驾驶员负事故的次责，保险公司依约享有5%的免赔率，故由被告太平洋财产保险公司在商业三者险50万元的赔偿限额内按约定的95%比例承担赔付责任，计20889.36元［（75176.01元-1880元）×30%×95%］。被告代升林赔偿原告颜勇1099.44元［（75176.01元-1880元）×30%×5%］。被告代升林已支付给原告颜勇10260元应予以抵扣，故被告太平洋财产保险公司还需赔付给原告颜勇132292.80元（120000元+20889.36元+1099.44元+564元-10260元），支付给被告代升林的垫付款8596.56元（10260元-1099.44元-564元）。根据交强险及商业三者险保险条款的约定，仲裁或者诉讼费用，保险公司不负责赔偿，故本案诉讼费由被告代升林承担。被告黄金三作为肇事机动车的实际车主，被告德士汽车出租公司作为肇事机动车的挂靠单位，他们对肇事机动车享有运营利益和运行支配的权利，本院予以认可。被告黄金三作为发包人将机动车交与承包人运行经营，承包人以自己的名义对外经营，承包人对机动车的运行亦享有运行支配和运行利益，则发包人和承包人及挂靠单位对外均应承担连带责任。因本案被告代升林支出的垫付款已超出其应承担的赔偿款，故原告要求被告黄金三、温州德士汽车出租有限公司、贾月华承担连带赔偿责任已没有必要。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十五条、第三十条第二款的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司平阳支公司于本判决生效后十日内在保险范围内赔偿原告颜勇132292.80元，款交本院转付（户名：瑞安市人民法院，开户银行：瑞安市农行营业部，账号：19×××28）；
二、驳回原告颜勇其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1611元（已减半收取），由原告颜勇负担138元，被告温州德士汽车出租有限公司负担1473元（被告定于本判决生效后10日内向本院缴纳，原告自判决书生效之日起15日内来本院退回多预交的受理费4226元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院[在递交上诉状后到本院领取上诉缴费通知书，并在收到通知书之日起7日内先预缴上诉案件受理费3222元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多退少补），逾期不缴按自动撤回上诉处理]。
本判决发生法律效力后，如被告拒绝履行，原告可以向本院申请执行；申请执行的期限为二年，从判决书规定履行期限的最后一日起计算。
审 判 员 潘胜华
二〇一六年八月二十九日
代书记员 林 意