山西省中阳县人民法院
刑 事 判 决 书
(2014)中刑初字第53号
公诉机关中阳县人民检察院。
被告人朱江，男，1992年1月2日生，山西省柳林县柳林镇人，汉族，高中文化，山西华润联盛能源投资有限公司东桉煤矿煤质储运科科长，兼该公司南山煤矿煤质储运科科长，因涉嫌职务侵占罪，于2014年1月27日被中阳县公安局刑事拘留，2014年3月5日被逮捕。现羁押于中阳县看守所。
辩护人胡建平，山西建志律师事务所律师。
辩护人石香莲，山西立新律师事务所律师。
被告人郭某，又名郭利军，男，1982年1月6日生，山西省柳林县人，汉族，中专文化。因涉嫌职务侵占罪，于2014年1月13日被中阳县公安局刑事拘留，同月29日该局变更为取保候审。
辩护人陈一飞，山西泰邦律师事务所律师。
中阳县人民检察院以中检公诉刑诉（2014）35号起诉书指控被告人朱江、郭某犯职务侵占罪向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。中阳县人民检察院指派检察员何斐、延亚忠出庭支持公诉，被告人朱江、郭某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2013年12月4日、24日，被告人郭某与山西华润联盛能源投资有限公司（下称华润联盛公司）签订了两份运输协议，承揽了从兴县车南煤场至山西中阳桃园南山煤业有限公司（下称南山煤矿）以及从兴县东鑫煤场至山西东桉煤业有限公司（下称东桉煤矿）的原煤运输业务。协议签订后，被告人朱江与郭某商定合伙承运，利益均分，并提议将已从兴县车南煤场拉出存放于“马某煤场”的原煤就地销售，所得价款在中阳购买同等价款、质量的中煤，利用其担任南山煤矿、东桉煤矿储运科科长的职务便利，以次充好送进两家煤矿，以赚取运费，被告人郭某表示同意。
随后，被告人朱江将存放于“马某煤场”的1952.04吨原煤（230元／吨，价值人民币448969.2元）以190元的价格出售，又擅自以50元／吨的价格在中阳县忠诚选煤有限公司订购中煤2000吨，分别调运至南山煤矿1168.24吨、东桉煤矿547.8吨，并利用其职务便利，安排煤矿磅房工作人员不经过磅将中煤收下，再利用被告人朱江的工号手工输入电脑进行入库，后因东桉煤矿工作人员发现煤质有异，入库出单未能完成。
案发后，售煤款已全部追回并发还华润公司，被告人朱江的亲属退赔了其余损失。
为证实上述事实，公诉机关提供了报案材料、被告人的供述、证人证言及有关书证等证据。公诉机关认为，被告人朱江、郭某的行为构成职务侵占罪，提请本院依法判处。
被告人朱江对于公诉机关指控的基本犯罪事实予以供认，其辩护人认为被告人朱江系的犯罪行为系未实行终了的未遂，其家属主动退赔给公司造成的损失，并取得华润公司的谅解，认罪悔罪，系初犯，应依法酌情减轻处罚。
被告人郭某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，其辩护人认为，被告人郭某系犯罪未遂，又系从犯、且案发后有自首情节，其社会危害性小，应依法酌情减轻处罚。建议法庭对其减轻或免除处罚。
经审理查明，2013年12月4日、24日，被告人郭某作为“蒙阴金源运输有限公司”的代理人与“华润联盛公司”签订了两份运输协议，承揽了从兴县车南煤场至南山煤矿以及从兴县东鑫煤场至东桉煤矿的原煤运输业务。协议签订后，被告人朱江与郭某商定合伙承运，利益均分，并提议将已从兴县车南煤场拉出存放于“马某煤场”的原煤就地销售，所得价款在中阳购买同等价款、质量的中煤，利用其担任南山煤矿、东桉煤矿储运科科长的职务便利，以次充好送进两家煤矿，以赚取运费，被告人郭某表示同意。
随后，被告人朱江将存放于“马来兵则煤场”价值448969.2元的1952.04吨原煤以190元／吨的价格出售，又擅自以50元／吨的价格在中阳县忠诚选煤有限公司订购中煤2000吨，分别调运至南山煤矿1168.24吨、东桉煤矿547.8吨，并利用其职务便利，让煤矿磅房工作人员不经过磅将中煤收下，再利用被告人朱江的工号手工输入电脑进行入库，后因东桉煤矿工作人员发现煤质有异，入库出单未能完成。
案发后，售煤款已全部追回并发还华润公司，被告人朱江的亲属退赔了其余损失。华润联盛公司对二被告人的犯罪行为表示谅解，请求对二被告人从轻处罚。
另查明，案发后，2014年1月13日，被告人郭某和华润公司的保安相跟着去要去公安机关说明情况时，遇到中阳县公安局刑警大队的干警到华润公司调查了解该案情况。后被告人郭某和公安干警一起回到中阳县公安局刑警大队，如实供述其犯罪事实。并查明，被告人郭某对被告人朱江以每吨50的价格购买中煤送往南山煤矿、东桉煤矿的事实不知情。
证实上述事实的证据有：
华润联盛公司的报案材料，证实2013年12月25日至30日，其公司的朱江和蒙阴金源运输有限公司的代理人郭某在给南山煤矿、东桉煤矿运煤期间，相互勾结，以中煤和煤矸石将承揽运输的原煤掉包1000余吨，给公司造成经济损失26万元。
证人李某甲的证言，证实其系华润联盛公司保卫监察处处长，2013年12月26日有人向公司举报在调煤过程中有人将运输的原煤掉包成煤矸石。经调查，发现郭某在调煤过程中，与朱江勾结，将调往南山煤矿与东桉煤矿的原煤调换成煤矸石，并发现技术科的赵某和磅房的李某乙在收煤时请示朱江，朱江让不用过磅直接卸车，按原发票直接输入电脑收煤。
证人任某的证言，证实其系华润联盛公司综合运销部副总经理，中阳县东桉煤矿调运的兴县车家庄煤矿的锅炉自用原煤价格是每吨205元，中阳县南山煤矿调运的兴县峁底煤矿的锅炉自用煤每吨价格是230元，从兴县车家庄煤矿调出原煤2074.28吨，兴县峁底煤矿现调出原煤2095.24吨，运费都是155元／吨。
证人尹某的证言，证实其系华润联盛公司运销部总经理助理，其没有对朱江说过将兴县拉到南山煤矿的原煤让按原发票数手工输进电脑，不知道原煤不过磅直接卸煤一事，是王培生、刘剑峰后来打电话请示朱江，朱江打着其的旗号让手工将未过磅的磅单往电脑里输，其是王培生等人打电话告诉其后才知道的。
证人赵某的证言，证实其系南山煤矿技术科科长，朱江给其打电话说请示过领导，不用他过磅让他配合把煤收下。2013年12月28日至31日期间，第一天收煤31车，第二天收19车，第三天收31车，收的都是块块煤，里面夹带煤矸石。
证人李某乙的证言，证实其系南山煤矿磅房的带班长，2013年12月26日下午朱江带着张彦斌到了磅房，和磅房的其三人（李某乙、监磅员高浩伟、司磅员张某甲）说，当天晚上或者第二天要从兴县往回调煤，由矿上的张彦斌或赵某收煤，已和公司的销上的尹某打好招呼了，收了煤之后不用过磅用他的工号手工输入电脑办理入库手续，后2013年12月27日收到张彦斌给的31份磅单，共794.27吨，其请示朱江，朱江让张某甲手工输入电脑，28日赵某给了19份磅单，共计476吨，其给朱江打电话请示，朱江说输吧，又输了19车，两天共手工输入50车，计1270.24吨；12月30日赵某还给其31份磅单，朱江打电话、发短信让把这31车手工输入电脑，其因为听说煤有问题，请示王培生和尹某后，说不让输入电脑，其就没有输。
证人张某甲的证言，证实其系南山煤矿的司磅员，2013年12月26日下午朱江带着张彦斌到了磅房，和磅房的其三人（张某甲、监磅员高浩伟、运销部的李某乙）说今天晚上从兴县往回调煤，由赵某负责接收，已和销售科的尹某打好招呼了，不用过磅，见到磅单后手工输入电脑办理入库手续。因其是司磅员，其的工号没有手工输入的权限，朱江还把他的工号及密码告给其让其录入电脑，2013年12月27日朱江又到了磅房安排，后张彦斌拿来31份磅单，李某乙请示朱江，朱江说放心输吧，后来其将磅单录入电脑。12月28日上午赵某又拿来19份磅单，李某乙请示朱江后给了其，让其录入电脑，其又录入电脑。2013年12月30日下午赵某又拿来一些磅单，李某乙告其说公司的领导打电话说不让再录入电脑，朱江发信息让其录入电脑，其说公司的领导打电话说不让再录了以前录入电脑的也有问题。其也就没有再录。
证人郝某甲的证言，证实其系东桉煤矿运营部带班长，具体负责准销票，其班上一共三个人，监磅员王某甲和运营部的过磅员杨文娟，2013年12月30日，其收煤期间，在磅房发现调煤车拿的票不是公司的统一发票，也没有煤炭准销票，其请示朱江，朱江说让先过了磅，2014年1月1日，其在收煤过磅时，公司的区域经理王培生到了磅房说磅单不对，让停了过磅，过了磅的车也全在场地里停着。2014年1月4日，王培生打电话说让卸了煤的车过了磅让走。2014年1月6日王培生打电话说又让拉煤的重车过磅收煤，先后其共收了50多车煤，计2070多吨，全都是朱江发来的煤。
证人王某甲的证言，证实其系东桉煤矿驻矿监磅员，证实2013年12月30日至2014年1月6日收煤期间期间共收了朱江发回来的煤50多车，计2070多吨。期间曾发现收煤期间调煤车拿的票不是公司的统一发票，也没有煤炭准销票。和郝某甲的证言相吻合。
证人高某甲的询问笔录证实，2013年12月份，其向朱江购买华润联盛公司峁底煤矿的原煤1560.86吨，不含税、不含基金，裸煤价格每吨190元。并证实购煤的原煤是在兴县马某煤场拉的，当时拉了1655.84吨原煤，其中94.98吨朱江让拉到东桉煤业。
证人马某的证言，证实其经营一个煤炭信息部，并有一个小型煤场，2013年12月25日至2013年12月29日高某甲在其经营的煤场储存过1952.04吨原煤，除筛选120吨块块煤出售用于抵顶场地费和装卸费外，因石头太多，剩余的1655.84吨高某甲拉走了。
证人高某乙的证言，证实其系中阳县忠诚煤业有限公司董事长，2013年12月25日，朱江在其公司购买中煤2000吨，每吨50元，2013年12月26日、27日拉了1716.04吨，余283.96吨。
证人呼文强的证言，证实其系忠诚煤业公司过磅员，2013年12月26日、27日晚，朱江共调中煤62车，计1716.04吨。
证人王某乙的证言，证实其是交运车队的负责人，2013年12月26日中阳城内的郝旦联系的其车队从忠诚选煤公司往中阳县南山煤业公司拉中煤31车，共计735.95吨，往东桉煤矿拉中煤23车共计547.8吨；27日往东桉煤矿拉15车共计354.62吨，后东桉煤矿嫌质量不行，不让卸车，朱江又让把15车拉到南山煤矿。并证实朱江是调煤的。
证人郝某乙（又名郝旦）的证言，证实经其介绍，2013年12月份，中阳交运车队的雷斌斌给朱江从中城洗煤厂往南山煤矿、东桉煤矿调煤的事实和经过。另证实2013年12月30日，朱江让其到交口县桃红坡鑫宝洗煤厂购买840.74吨原煤，每吨405元，并于当晚将原煤运到南山煤矿。
证人张某乙的证言，证实其系交口县桃红坡鑫宝洗煤厂老板。2013年12月30日，郝某乙在洗煤厂以每吨405元的价格调运过原煤740.74吨。
证人刘某的证言，证实其系朱江的妻子，朱江事发后，其发现家里放着现金10万元，估计是朱江贩煤拿回家的，主动将10万元交给公安机关。
被告人朱江的供述，证实2013年其在华润联盛公司担任东桉煤业有限公司煤质储运科长，负责煤的储存、运输，监督正常调运煤的数量、质量。2013年12月4日、24日，郭某与华润公司签订运输原煤协议后，其和郭某商定合伙承运，利益均分，并提议将已从兴县车南煤场拉出存放于“马某煤场”的原煤就地销售，所得价款在中阳购买同等价款、质量的中煤，利用其职务便利，送进两家煤矿，以赚取运费，郭某表示同意。后其私自将存放于“马来兵则煤场”价值448969.2元的1952.04吨原煤以190元／吨的价格出售。2013年12月25日其在中阳县忠诚选煤有限公司以50元／吨的价格订购中煤2000吨。2013年12月26日、27日，其让自己的朋友郝蛋找车队将购得的中煤调运给南山煤矿1000多吨，调运给中阳县东桉煤矿5、6百吨。其和收煤的人说中煤是从兴县拉回来的，不用过磅，收下就可以了，收下后票交到磅房。又按排磅房工作人员用其的工号手工输入电脑入库。后煤矿工作人员发现煤质有异，东桉煤矿不让再往进拉煤，华润公司也让停了运煤，其听到后，怕事情败露，就从兴县车南煤场给南山煤矿陆续调运原煤1000多吨，从兴县东鑫煤场给东桉煤矿陆续调运原煤2000多吨。
被告人郭某的供述，证实其借用山东蒙阴金源运输有限公司的手续和华润公司签订了原煤运输合同，承揽了从兴县车南煤场至南山煤矿以及从兴县东鑫煤场至东桉煤矿的原煤运输业务。后朱江与其商定合伙承运，利益均分，朱江说从中阳买下中煤往中阳东桉煤矿拉，下来是中煤160元，运费30元，共190元，把兴县的原煤卖了也是190元，这样能挣兴县到中阳的运费。朱江说已经和领导说了没事，于是其答应了让朱江去操作，对后来朱江以每吨50的价格购买中煤送往南山煤矿、东桉煤矿的事实不知情。
煤炭购销合同、临时发运产品指令单，证实南山煤矿与山西兴县华润联盛峁底煤业有限公司于2013年12月4日签订煤炭购销合同，购买原煤3200吨，单价为230元／吨的原煤。东桉煤矿与山西兴县华润联盛车家庄于2013年12月24日签订煤炭购销合同，购买原煤2700吨，单价为205元／吨。并于签订合同当日可予调运。
煤碳运输协议、授权委托书，蒙阴金源运输有限公司授权委托郭某为其代理人，与南山煤矿、东桉煤矿签订的原煤运输协议及相关协议。
中阳县忠诚选煤有限公司调煤通知单、收据，证实2013年12月25日朱江给忠诚选煤有限公司付款10万元，订购中煤2000吨，调拉1716.04吨。
交口县鑫宝煤化有限公司收据，证实2013年12月30日，郝某乙向交口县鑫宝煤化有限公司订购原煤，付款340499元。
调入、调出煤明细及一览表，证实2013年12月26日，中阳县忠诚煤业有限公司调入南山煤矿中煤31车，共计735.95吨，27日调入中煤15车，共计354.62吨。2013年12月26日，中阳县忠诚煤业有限公司调入东桉煤矿中煤23车，共计547.8吨。
兴县车南发往南山煤矿调煤明细、东桉煤矿收到原煤明细、马某煤场调进车南原煤一览表、马某煤场调出车南原煤一览表、老赵煤场调出原煤一览表、高平车队兴县---
东桉调煤一览表、交口桃红坡鑫宝洗煤厂调出原煤一览表，分别证实各煤矿及煤场之间实际调煤的时间及数量。
短信摘录，证实朱江让张某甲、李某乙帮忙用手工输入磅单，把票输进去，办理入库手续的事实。
企业法人营业执照，证实山西华润联盛能源投资有限公司的法人资质，公司类型为有限公司（自然人投资或控股）。
华润联盛有限公司的证明材料及任命通知书，证实朱江系山西华润联盛能源投资有限公司东桉煤矿煤质储运科科长，兼该公司南山煤矿煤质储运科科长。
中阳县公安局扣押、发还物品清单、证实向刘某扣押人民币10万元，向马某扣押人民币69120元，向高某甲扣押人民币196564元。发还山西联盛能源投资有限公司365684元。
山西联盛能源投资有限公司为二被告人出具的谅解书，证实朱江的家属已对公司进行了足额赔偿，已取得受害公司的谅解。
蒙阴金源运输有限公司及华润联盛公司的情况说明、柳林县公安局出具郭某到案经过的说明材料，证实郭某案发后有自首情节。
太原市公安局小店分局平阳路派出所抓获经过说明，证实2014年1月27日，太原市公安局小店分局平阳路派出所干警在太原市亲贤北街水工小区将网上在逃人员朱江抓获。
户籍证明，证实被告人朱江、郭某作案时均已达刑事责任年龄。
上述证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人朱江作为华润公司的储运科科长，负责煤储存、运输，监督正常调煤的数量、质量，利用职务之便，和郭某相互勾结，将公司的财物占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控二被告人犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人朱江在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人郭某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人朱江的犯罪行为系未实行终了的未遂，可依法减轻处罚；案发后能够积极退赔被害人的损失，获得被害人谅解，可酌情从轻处罚；庭审中认罪、悔罪，可酌情从轻处罚。其辩护人的上述辩护意见成立，本院予以采纳。被告人郭某在共同犯罪中系从犯，且其犯罪行为系未实行终了的未遂，应依法减轻处罚；案发后能够主动要求和公司的工作人员相跟着去公安机关说明情况，到案后能够如实供述犯罪事实，其行为应认定为自首，且其行为能够获得被害人谅解，可酌情从轻处罚。其辩护人的有关此辩护意见成立，本院予以采纳。综上依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十三条、第二十七条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、被告人朱江犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
二、被告人郭某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 王志立
审判员 侯军丽
审判员 张班明
二〇一四年七月七日
书记员 王子彤