宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吴民终字第585号
上诉人（原审原告）任金荣，男，1959年1月10日出生，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。
被上诉人（原审被告）哈兴，男，1973年7月13日出生，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。
上诉人任金荣因与被上诉人哈兴分期付款买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2015）青民初字第523号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月26日在本院民事审判第七法庭公开开庭进行了审理。上诉人任金荣、被上诉人哈兴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年，原、被告经张军介绍相识，达成口头协议约定，被告原以宁夏浩泽工贸有限责任公司给宁夏瀛海天琛水泥有限公司供应铁矿石，因宁夏浩泽工贸有限责任公司不是一般纳税人，无法开具增值税发票，也不能提供选矿证明，故双方协商，将宁夏浩泽工贸有限责任公司与宁夏瀛海天琛水泥有限公司供应铁矿石供应合同，变更为宁夏华帝科贸有限公司，由被告将铁矿石送到宁夏瀛海天琛水泥有限公司后，将过磅单交于原告，原告依据过磅单的吨数给被告支付货款。2011年6月26日原告向被告在黄河农村商业银行的账户1028798000048存款200000元，2011年7月6日、2011年7月22日原告通过自己的银行卡给被告在建设银行的账户5522454480020921分别转账500000元、859787.76元，共计1559787.76元。2011年7月5日，被告哈兴出具收条一张，载明：“收到宁夏华帝科贸有限公司货款柒拾万元整。”2015年5月12日，宁夏瀛海天琛水泥有限公司出具证明一份，载明：“宁夏浩泽工贸有限公司为我公司供应铁矿选矿废石，于2011年5月5183.22吨、6月将其所有账务、债权转入宁夏华帝科贸有限公司。宁夏华帝科贸有限公司为我公司供应铁矿选矿废石，于2011年6月741.56吨、7月5934.08吨、8月1749.14吨、9月1287.06吨；共计9711.5吨。以上财务已全部由宁夏华帝科贸有限公司结算。”
原审法院另查明，宁夏浩泽工贸有限责任公司于2008年9月10日登记成立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为张智勇，股东为张智勇、杨桂峡，出资比例各为60%、40%。宁夏华帝科贸有限公司于2011年7月4日成立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为任华，股东为任华、任金荣，出资比例各为60%、40%。
原审法院认为，原告与被告之间的口头协议，实际是将宁夏浩泽工贸有限责任公司与宁夏瀛海天琛水泥有限公司供应铁矿石合同的供方，变更为宁夏华帝科贸有限公司。该合同由被告向宁夏瀛海天琛水泥有限公司供应铁矿石，原告向被告支付货款，原告持被告供货的凭据另行向宁夏瀛海天琛水泥有限公司结算的一种协议。协议双方予以认可，合法有效。原告主张被告给宁夏瀛海天琛水泥有限公司供铁矿石14056.18吨，每吨100元；被告提供的证据证实为14894.72吨，每吨108元；同时，被告否认原告曾向其支付80000元用于打点关系。法律规定主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任，但本案中就买卖合同约定的货物吨数、单价及支付现金等，双方陈述不一，原告应对此承担举证证明责任。原告提交的证据不能证明自己的主张，应承担举证不能的责任。现原告要求被告归还铁矿选矿废石款、现金合计234187.58元，以及支付损失及利息65000元，无事实和证据予以佐证，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条之规定，判决：驳回原告任金荣的诉讼请求。案件受理费5788元，由原告任金荣负担。
原审宣判后，原审原告任金荣不服该判决，向本院提起上诉称，一审法院事实认定错误，一审法院认定上诉人与被上诉人之间达成的所谓变更合同主体的口头协议是不存在的。本案事实是上诉人给被上诉人预先支付货款，购买被上诉人铁矿废石并委托被上诉人直接送货给宁夏瀛海天琛水泥有限公司，将过磅单交回来。上诉人将所购买的被上诉人的铁矿废石以上诉人的公司宁夏华帝科贸有限公司开具增值税发票和瀛海公司结算的合同关系，不存在变更合同之说。上诉人已将700000元货款预付给了被上诉人，但被上诉人过磅单吨数不够。一审法院对上诉人提交的证据证明效力不予确认认定错误。上诉人提交的证据2能够证明上诉人履行与瀛海公司所签铁矿废石供货合同的吨位数、单价、总价并开具国家增值税专用发票的事实依据。被上诉人出具的瀛海公司财务部门出具的证明是供货结算四年之后，且在上诉人诉被上诉人开庭四天之后财务部门为其出具的，并不能真实的代表当时的结算内容。一审法院对证人张军证人证言的认定错误。上诉人一审的证据能够证实所差铁矿废石及运含费100元（不含税）和拿走80000元打点关系的事实。综上，一审判决认定事实严重错误，请求二审法院撤销一审判决，将本案发回重审，判决由被上诉人归还所欠铁矿、选矿废石及运输费154187.58元及现金80000元，利息65000元；被上诉人承担本案全部诉讼费。
上诉人任金荣为支持其上诉主张，二审提交以下证据：
第一组，宁夏华帝科贸有限公司2011年7月和宁夏瀛海天琛水泥有限公司签订的铁矿选矿废石供货合同（复印件，上诉人任金荣自述因时间太久，原件无法找到），用以证明由宁夏华帝科贸有限公司与瀛海公司签订了供销合同，而不是一审认定的由浩泽工贸有限责任公司变更为华帝公司。
第二组，宁夏华帝科贸有限公司给瀛海公司开具的增值税发票（原件），用以证明在华帝公司向瀛海公司供应铁矿石过程中，华帝公司委托被上诉人向瀛海公司运送的矿石吨位数是14056.18吨。
被上诉人哈兴质证认为，供销合同与被上诉人没有关系，且合同系复印件，真实性无法确定。对证明目的能否成立也不清楚，发票被上诉人也不清楚，对证明目的不予认可，不能证明被上诉人代上诉人向瀛海供货的吨位数。
被上诉人哈兴二审答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，我和上诉人之间是买卖合同关系，他预付多少货款我给供多少钱的货。一审法院认定事实清楚，证据确实充分，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人哈兴二审未提交新证据。
本院对上诉人任金荣二审提交的证据效力认定如下：上诉人任金荣二审提交的第一组证据系复印件，因其不能提交原件进行核实，无法确定其真实性，被上诉人哈兴对该证据不予认可。且该供货合同内容也无法证实其主张。故本院对其证明效力不予确认。第二组证据虽系原件，但其内容本身无法证明其主张，且该证据在原审时已经存在，而上诉人任金荣未向原审法院提交，不属于二审新证据。故本院对其证明效力不予确认。
本院经二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，并有双方当事人一、二审庭审陈述笔录内容，以及双方当事人原审提交并经质证确认的证据在卷证实，本院予以确认。
本院认为，根据双方当事人一、二审庭审陈述笔录内容，以及双方当事人原审提交并经质证确认的证据能够证实，上诉人任金荣与被上诉人哈兴经口头协议，将被上诉人哈兴代表宁夏浩泽工贸有限责任公司与宁夏瀛海天琛水泥有限公司供应铁矿石合同的供方，变更为宁夏华帝科贸有限公司，并由被上诉人哈兴代表宁夏华帝科贸有限公司向宁夏瀛海天琛水泥有限公司运送铁矿石后，将供货凭据过磅单交付上诉人任金荣，由上诉人任金荣向被上诉人哈兴支付货款，再由上诉人任金荣持被上诉人哈兴交付的供货凭据过磅单以宁夏华帝科贸有限公司与宁夏瀛海天琛水泥有限公司进行结算。对此，原审判决认定正确。因被上诉人哈兴代表宁夏华帝科贸有限公司向宁夏瀛海天琛水泥有限公司运送铁矿石后，由上诉人任金荣向被上诉人哈兴支付货款，据此能够认定，上诉人任金荣与被上诉人哈兴之间就铁矿石供应和结算的法律关系，属于买卖合同关系。对此，上诉人任金荣的上诉主张成立，应予采信。
上诉人任金荣主张被上诉人哈兴向宁夏瀛海天琛水泥有限公司代为供应铁矿石14056.18吨，双方约定每吨100元，应付货款1405618元，上诉人任金荣实际向被上诉人哈兴支付1559787.76元，超付154169.76元，诉讼要求被上诉人哈兴返还。经核，一、关于铁矿石数量问题。上诉人任金荣原审提交的书证铁矿废石过磅交接单能够证实，被上诉人哈兴在向宁夏瀛海天琛水泥有限公司代为供应铁矿石并取得供货凭据过磅单后，向上诉人任金荣交付的过磅单记载共计9765.42吨。被上诉人哈兴原审提交的由宁夏瀛海天琛水泥有限公司于2015年5月12日出具的证明能够证实，被上诉人哈兴于2011年5月以宁夏浩泽工贸有限责任公司名义向宁夏瀛海天琛水泥有限公司供应的铁矿石5183.22吨，由上诉人任金荣代表的宁夏华帝科贸有限公司与宁夏瀛海天琛水泥有限公司进行了结算。对此事实，上诉人任金荣二审庭审中亦予以认可。至此，被上诉人哈兴代上诉人任金荣或宁夏华帝科贸有限公司向宁夏瀛海天琛水泥有限公司供应铁矿石共计14948.64吨（9765.42吨＋5183.22吨）。并非上诉人任金荣主张的14056.18吨。上诉人任金荣主张该吨位数并未扣除宁夏瀛海天琛水泥有限公司核算剔除的质量不合格铁矿石吨位数。因双方口头约定购买并代为向宁夏瀛海天琛水泥有限公司交付铁矿石时，并未约定是否扣除质量不格产品数量，上诉人任金荣亦无其他证据证实被上诉人哈兴并未交付该吨数与其主张的吨位数之间的差额部分的铁矿石。据此，上诉人任金荣主张被上诉人哈兴向宁夏瀛海天琛水泥有限公司代为供应铁矿石14056.18吨的理由不能成立，本院不予采信。二、关于价格问题。因上诉人任金荣与被上诉人哈兴口头协议购买铁矿石时，原审出庭作证的证人张军在场参与了双方协议。证人张军证实双方协议为每吨价格108元。经审核，该证人证言内容客观真实，能够与本案双方当事人陈述的相关事实相互印证。原审判决采信该证人证言正确。上诉人任金荣原审及二审提交的电话录音内容不能明确证实在电话录音中，被上诉人哈兴明确承认或认可双方协议价格为每吨100元的事实，上诉人任金荣又不能提供其他证据证实其提出的价格主张。据此，上诉人任金荣主张被上诉人哈兴为其供应的铁矿石价格为每吨100元的理由不能成立，本院不予采信。
上诉人任金荣主张其向被上诉人哈兴支付用于打点关系的80000元被上诉人哈兴应予返还。经核，被上诉人哈兴否认上诉人任金荣向其支付过该80000元，而上诉人任金荣原审及二审提交的的电话录音内容不能明确证实在电话录音中，被上诉人哈兴明确承认或认可其收取了上诉人任金荣给付的80000元的事实，上诉人任金荣又不能提供其他证据证实该主张。据此，被上诉人哈兴主张其向被上诉人哈兴支付用于打点关系的80000元事实的理由不能成立，本院不予采信。
综上，因上诉人任金荣提交的证据不能证明自己的主张，应承担举证不能的责任。原审判决据此认定上诉人任金荣要求被上诉人哈兴归还超付的铁矿选矿废石款、现金及其利息，无事实和证据予以佐证，对其诉讼请求不予支持的事实认定清楚，证据采信准确，审判程序合法，适用法律正确，判决结果并无不当，应予维持。但原审判决对具体数据计算错误，应予纠正。上诉人任金荣提出原判认定事实不清的理由不能成立，其请求二审撤销原审判决，发回重审或改判其原审诉讼请求的上诉请求不能成立，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5788元，由上诉人任金荣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 龙
审 判 员 马克军
代理审判员 杨璐璐
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 马晓花
附：本案引用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。