甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）天民一终字第282号
上诉人（原审被告）麦积区花牛镇宇达型材加工厂，经营场所天水市麦积区。
经营者朱宝军，男，生于1957年2月10日，汉族，江苏省盐城市人，系上述个体工商户业主，住址同上。
被上诉人（原审原告）王有生，男，生于1968年6月12日，汉族，甘肃省天水市人，农民，住天水市麦积区。
委托代理人罗彦国，甘肃鑫盾律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）付六祥，男，生于1986年1月17日，汉族，重庆市开县人，个体工商户，住甘肃省武山县。
上诉人麦积区花牛镇宇达型材加工厂因与被上诉人王有生、付六祥提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天水市麦积区人民法院(2015)麦民一初字第506号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人麦积区花牛镇宇达型材加工厂的经营者朱宝军与被上诉人王有生及其委托代理人罗彦国已到庭参加诉讼，被上诉人付六祥经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告宇达型材厂和被告付六祥均系个体工商户，双方之前曾有业务往来。2014年3月21日，被告宇达型材厂承包了联鑫公司位于天水市麦积区社棠路酒钢市场的彩钢房建设工程。之后，被告宇达型材厂通过被告付六祥联系了廖光轩以及原告王有生等人到工程现场施工。原告王有生大约4月4日前后进入工地，从事电焊工作。4月8日17时许，原告站在约6米高的脚手架上，准备房屋大梁的焊接工作，但正在吊装的大梁突然从吊车挂钩脱落，将脚手架打翻，致使原告从高处跌落，身体多处受伤。原告受伤后，由正在现场的被告宇达型材厂经营者朱宝军送到市二院救治，被诊断为急性重型颅脑损伤、多发性骨折等。住院治疗58天，好转出院。2015年3月20日，经甘肃中泰司法鉴定所鉴定，原告颅底骨折并脑脊液左耳漏属十级伤残；骨盆骨折属十级伤残。
因原告身体受到人身损害，由此造成的损失认定为：
1．医疗费49470.12元。市二院住院费49470.12元；
2．误工费8460元。原告按70.5元／天请求误工费符合法律规定的范围，予以采纳。原告的误工损失日，根据其伤情，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》4.6.2-底骨折，有脑脊液漏，未经手术自愈者90日；9.5.1骨盆稳定型骨折90日～120日的标准，确定为120天。计算为70.5元／天×120天=8460元；
3．护理费4089元。原告按70.5元／天请求护理费符合法律规定的范围，予以采纳。计算为70.5元／天×58天＝4089元；
4．交通费500元。交通费属住院治疗期间的合理支出，按照原告就医的乘车区间和人次，原告请求500元符合法律规定的范围，予以采纳；
5．住院伙食补助费2320元。参照甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法有关出差伙食补助费的规定，省内40元／天的标准计算，为40元／天×58天＝2320元；
6．营养费1160元。根据原告的年龄情况和伤情，原告按20元／天请求营养费符合法律规定的范围，予以采纳。计算为20元／天×58天＝1160元；
7.残疾赔偿金13280.8元。原告两处十级伤残，其请求残疾赔偿金的标准符合法律规定，予以采纳，认定为13280.8元；
8．精神损害抚慰金2600元。原告两处十级伤残，精神损害抚慰金酌定为2600元；
9．鉴定费1500元。
以上9项合计83380元。其中，被告宇达型材厂已经支付3.1万元。
原审法院认为，本案的焦点是：一、原告与谁存在劳务关系的问题；二、谁应对原告的损失承担赔偿责任，如何承担的问题；三、原告诉请的各项损失的合理性、合法性问题。
一、原告与谁存在劳务关系的问题
原告在被告宇达型材厂的工地提供劳务，该被告作为原告劳务的接受者，双方已形成实际上的劳务关系，故原告的雇主应当认定为被告宇达型材厂。被告宇达型材厂无证据证明其已将原告参与施工的部分工程转包给被告付六祥，证人证言也证明原告与被告付六祥无雇佣关系，故被告宇达型材厂认为原告系被告付六祥直接雇佣的意见不成立。
二、谁应对原告的损失承担赔偿责任，如何承担的问题
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”被告宇达型材厂系原告王有生的雇主，原告受伤时正在从事雇佣活动，故被告宇达型材厂依法应当对原告的损失承担赔偿责任。关于被告宇达型材厂认为应由造成原告损伤的事故责任人联鑫公司向原告承担赔偿责任，原告的起诉主体不当的意见，因原告起诉选择了劳务关系，未选择其他侵权关系，本案劳务关系的主体双方系原告与被告宇达型材厂，所以被告宇达型材厂关于主体不当的意见不成立。
三、原告诉请的各项损失的合理性、合法性问题
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”原告请求的各项损失项目符合法律规定，予以认定，具体数额均应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定的标准确定。
关于误工费，原告请求的误工损失日时间较长，根据其损伤情况，法院参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则的相关标准重新确定。
被告宇达型材厂已向原告支付的费用，应予扣减。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条至第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，判决：一、由被告宇达型材厂赔偿原告王有生医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费83380元，减去已支付的3.1万元，再赔偿52380元。于判决生效后十五日内履行。二、驳回原告王有生的其他诉讼请求。案件受理费1500元，由被告宇达型材厂负担。
上诉人麦积区花牛镇宇达型材加工厂不服原审判决，向本院提出上诉称：一、原审判决认定事实不清。2014年3月21日，上诉人与天水联鑫商贸有限公司签订厂房的建设工程合同，双方约定：上诉人为天水联鑫商贸有限公司承建三个彩钢厂房，该厂房大梁的吊装工程是由天水联鑫商贸有限公司自行完成。之后上诉人和被上诉人付六祥达成加工承揽协议，双方约定：工程安装劳务由付六祥承揽，安装费为墙面每平方米10元，屋顶每平方米20元。因此，上诉人认为天水联鑫商贸有限公司是实际的施工人，被上诉人付六祥是提供工程劳务的雇主，王有生和天水联鑫商贸有限公司是实际的劳务关系主体。二、原审审理程序不当。上诉人与天水联鑫商贸有限公司在洽谈厂房建设安装工程合同时，天水联鑫商贸有限公司曾承诺本公司的主要业务是吊装车辆的经营业务，厂房吊装项目由天水联鑫商贸有限公司配合完成。上诉人向麦积区人民法院申请要求追加天水联鑫商贸有限公司为该案的被告，原审法院以天水联鑫商贸有限公司不是劳务关系的主体为由，没有将天水联鑫商贸有限公司追加为本案被告。上诉人认为天水联鑫商贸有限公司与本案有法律上的利害关系，是该案的适格被告，原审法院遗漏了该案的当事人，因此，原审法院程序不当。综上，依据《民事诉讼法》的相关规定，请求二审法院依法改判支持上诉人的请求，维护上诉人的合法权益。
被上诉人王有生答辩认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人付六祥未提交答辩意见。
经二审审理查明的事实与原审相同，本院依法予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点有两个：1、上诉人麦积区花牛镇宇达型材加工厂与被上诉人王有生之间是何法律关系，上诉人是否为本案的赔偿义务人；2、应否追加天水联鑫商贸有限公司为本案当事人。
关于上诉人麦积区花牛镇宇达型材加工厂与被上诉人王有生之间是何法律关系，上诉人是否为本案的赔偿义务人的问题。上诉人称其将工程安装劳务交由付六祥承揽，但其未能提交证据证明。从本案查明的事实可知，被上诉人王有生提供劳务的地点是上诉人麦积区花牛镇宇达型材加工厂的工地，因此，本案劳务关系的实际接受者为上诉人麦积区花牛镇镇宇达型材加工厂，被上诉人王有生与上诉人之间是劳务关系。上诉人主张其与天水联鑫商贸有限公司存在约定，厂房大梁的吊装工程由天水联鑫商贸有限公司自行完成，但其未能提交证据证实存在该约定，且在原审中，证人李玉明、罗天恩均证明事发当时，老板朱宝军、廖光付在指挥吊车架梁，故上诉人称王有生与天水联鑫商贸有限公司是实际的劳务关系主体的说法不能成立。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被上诉人王有生在提供劳务的过程中，因上诉人吊装的大梁突然从吊车挂钩脱离，致其从高处跌落受伤，上诉人未能安全操作，存在过错，被上诉人王有生不存在过错，因此，原审判决由接受劳务的一方，即上诉人麦积区花牛镇宇达型材加工厂承担本案的全部责任并无不当。
二、关于应否追加天水联鑫商贸有限公司为本案当事人的问题。因本案劳务关系的主体是王有生与麦积区花牛镇宇达型材加工厂，而天水联鑫商贸有限公司与本案所涉及的法律关系无关，故原审法院未追加天水联鑫商贸有限公司为本案被告，程序并无不当。
综上所述，原判认定事实清楚，审理程序合法。上诉人麦积区花牛镇宇达型材加工厂所持上诉理由不能成立，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1500元，由上诉人麦积区花牛镇宇达型材加工厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 斌
审 判 员 左亚玲
代理审判员 王梅芳
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 王瑞玉