重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝一中法民终字第06665号
上诉人（原审被告）：广州天力建筑工程有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区北城天街15号6幢，组织机构代码67337809-1。
负责人：陈浩波，总经理。
委托代理人：杨振伟，男，汉族，1981年11月12日出生。
被上诉人（原审原告）：陈友荣。
委托代理人：赵良琼，重庆展图律师事务所律师。
上诉人广州天力建筑工程有限公司重庆分公司（以下简称天力分公司）与被上诉人陈友荣经济赔偿金纠纷一案，重庆市江北区人民法院于2014年7月10日作出（2014）江法民初字第02977号民事判决，天力分公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2014年10月8日受理后，依法组成合议庭并进行了询问，上诉人天力分公司的委托代理人杨振伟，被上诉人陈友荣及其委托代理人赵良琼参加了询问，本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2010年9月2日，陈友荣到天力分公司上班。天力分公司未支付陈友荣2012年未休年休假工资。2013年2月5日起，陈友荣不再上班。2013年2月9日，天力分公司向陈友荣发出《解除劳动关系通知书》，以陈友荣旷工违反天力分公司的《天力分公司保安队管理规定》（以下简称《保安队管理规定》）的第五章二十四条第4节、第五章二十五条第5节规定为由，解除了双方的劳动关系。解除劳动合同前12个月陈友荣的月均工资为3074.21元。
2013年9月3日，陈友荣向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决天力分公司支付陈友荣2013年2月1日至2月5日期间的工资、2012年未休年休假工资、失业保险赔偿金及经济补偿金。重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月18日作出渝江劳人仲案字（2013）第552号仲裁裁决书，裁决：天力分公司支付陈友荣失业保险赔偿金2205元、2012年未休年休假工资1347元、2013年2月1日至2月5日期间的工资450元。陈友荣不服仲裁裁决，在法定时间诉至法院。
庭审中，天力分公司举示了《保安队管理规定》、《会议纪要》、《学习纪要》，拟证明《保安队管理规定》制定程序经过了职工代表大会的法定程序，故天力分公司解除双方劳动关系的行为合法。《学习纪要》上无陈友荣的签名。天力分公司承认《会议纪要》并非其全体员工参与制定。陈友荣陈述不能确认上述证据的真实性，也不知晓有《保安队管理规定》该项制度。同时，陈友荣陈述其之所以从2013年2月5日起不再上班，是因为生病天力分公司不准请假。
陈友荣一审诉称：2010年9月2日陈友荣到天力分公司工作，工作岗位是保安。天力分公司没有为陈友荣缴纳社会保险。2010年9月2日至2011年9月30日期间所有的周六、周日、节假日，都在加班，且此时间段每天都要延时加班4小时。天力分公司克扣了陈友荣2012年1月的工资500元和3月的工资600元。在劳动合同未到期的情况下，天力分公司解除了劳动合同。而陈友荣要求支付加班工资、年休假工资、拖欠的工资，天力分公司均置之不理。现陈友荣以月工资3024元为基础，请求判令天力分公司支付违法解除劳动合同的赔偿金15120元，并承担诉讼费。
天力分公司一审辩称：陈友荣没有加班，天力分公司亦未克扣工资，天力分公司系合法解除双方劳动关系。陈友荣所述加班工资、2012年1月和3月的工资及违法解除劳动合同的赔偿金未经过仲裁前置。
一审法院认为，关于天力分公司抗辩的2012年1月与3月的工资、加班工资及违法解除劳动合同的赔偿金未经过仲裁前置的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”陈友荣在申请仲裁时要求支付2013年2月1日至2月5日期间的工资及经济补偿金，诉讼时则要求支付被克扣的2012年1月与3月的工资、加班工资及违法解除劳动合同的赔偿金。因2012年1月与3月的工资、加班工资同样属于工资范畴，具有不可分性，违法解除劳动合同的赔偿金与经济补偿金亦具有不可分性，故该院对天力分公司的抗辩意见不予采纳，该院对与陈友荣仲裁请求相比增加的诉请一并予以处理。
关于天力分公司是否拖欠陈友荣工资的问题。《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”据此规定，天力分公司就陈友荣的工资发放情况承担举证责任，现天力分公司未举示工资表，该院确认天力分公司克扣了陈友荣2012年1月的工资500元与3月的工资600元。
关于加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”现陈友荣并未就加班事实举示证据，该院确认无加班工资。
关于天力分公司是否违法解除劳动合同的问题。陈友荣从2013年2月5日起不再上班，其陈述未上班的理由为向天力分公司请病假未获批准，但陈友荣未就此举示证据，该院确认陈友荣存在旷工行为。天力分公司以陈友荣旷工违反了《保安队管理规定》为由解除双方的劳动关系，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，天力分公司制定《保安队管理规定》应经过职工代表大会或者全体职工讨论的法定程序。现天力分公司承认《会议纪要》并非全体员工参与制定，天力分公司依据《保安队管理规定》解除双方劳动关系属于违法解除劳动关系。
在不包括未休年休假工资的前提下，双方解除劳动合同前12个月陈友荣的月均工资为3074.21元，现陈友荣以月工资3024元为基础要求支付违法解除劳动合同的赔偿金，系处分自身民事权利的行为，该院予以确认。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条规定，2010年9月2日双方建立劳动关系，2013年2月9日天力分公司解除双方劳动关系，陈友荣的工作不满两年半，天力分公司应支付陈友荣违法解除劳动合同的赔偿金15120元（3024元×2.5个月×2）。
一审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：天力分公司于本判决生效之日起三日内支付陈友荣违法解除劳动合同的赔偿金15120元。本案案件受理费减半收取5元，由天力分公司负担。
天力分公司不服该判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。主要事实和理由：一审法院认定天力分公司系违法解除与陈友荣的劳动合同错误。陈友荣在没有任何通知的情况下擅自不来上班，双方劳动合同约定了要遵守单位的规章制度，天力分公司被迫依据单位规章制度解除劳动合同并不违法。
陈友荣辩称：天力分公司的上诉理由不成立，一审判决正确，请求维持。陈友荣没有旷工，即使旷工，天力分公司的规章制度既未通过工会制定，也未组织陈友荣学习。
二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，用人单位违反法律规定解除与劳动者的劳动合同，应当支付经济赔偿金。
陈友荣于2013年2月6日起未再上班，天力分公司于2013年2月9日解除双方劳动合同，解除依据是天力分公司《保安队管理规定》关于员工旷工的规定。但用人单位根据单位的规章制度管理和处分员工，需以该规章制度经民主程序制定及员工充分知晓为前提。天力分公司庭审中举示的《保安队管理规定》仅经部分员工参加制定，最重要的是，天力分公司并未举证证明陈友荣已学习或知晓这一规定的具体内容，劳动合同中关于劳动者应遵守单位规章制度的概括规定并不能替代用人单位组织员工学习具体规章制度的责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条关于用人单位对解除劳动合同负举证责任的规定，天力分公司应依法承担举证不能的法律后果，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定判决天力分公司支付经济赔偿金，并无不当。
综上，天力分公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决事实认定清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广州天力建筑工程有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
审 判 员 邓 山
代理审判员 朱华惠
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 程译莹