湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）益法民三终字第226号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司，住所地：湖南省株洲市荷塘区新华西路119号3层。
负责人刘玉青，该公司总经理。
委托代理人贺涤飞，湖南一星（株洲）律师事务所律师，代理权限为一般代理。
委托代理人邓赟敏，湖南一星（株洲）律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）卜翠娟，女，1971年6月14日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。
委托代理人夏科峰，湖南激扬律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）王湘峰，男，1968年11月11日出生，汉族，住湖南省宁乡县。
中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人卜翠娟、王湘峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2014）益赫民一初字第1824号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人太平洋保险公司的委托代理人贺涤飞、被上诉人卜翠娟的委托代理人夏科峰、被上诉人王湘峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2014年6月12日8时50分许，卜翠娟驾驶立马牌电动车由白石塘往湘穗电脑方向行驶，行驶至进港公路交叉路口，与彭德才驾驶沿进港公路由老S308线往新S3**线方向行驶的湘A992**大型货车相撞，造成两车受损、卜翠娟受伤的交通事故。事故经交警部门认定，彭德才与卜翠娟均负事故同等责任。卜翠娟受伤后，于2014年6月12日至2014年7月3日在益阳市中心医院住院21天，用去住院医疗费47785元，门诊医疗费1189元。2014年10月16日，卜翠娟的伤情经益阳市银城司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人卜翠娟已构成九级伤残，遵医嘱择期行骨折内固定拆除，需二期治疗费8000元左右，拆内固定期间全休一个月。本次鉴定费600元。事故发生后，王湘峰已支付卜翠娟20000元，太平洋保险公司已支付卜翠娟10000元。王湘峰系湘A992**大型货车的车主，彭德才系王湘峰雇佣的司机。王湘峰为湘A992**大型货车在太平洋保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和50万元商业第三者责任险（以下简称三者险）及不计免赔附加险，无绝对免赔额，事故发生在保险有效期限内。卜翠娟系农村户籍，卜翠娟于2011年1月1日与益阳市赫山区鸿昌油漆超市签订劳动合同，从事销售工作，月工资为3500元／月。卜翠娟的被扶养人为：母亲王春芳，1947年2月2日出生，王春芳有四个子女。儿子肖旭，2000年6月23日出生，2012年9月起在益阳市赫山实验学校就读。
原审认为，彭德才驾驶大型货车与卜翠娟驾驶的电动车相撞，造成卜翠娟受伤的交通事故。卜翠娟依法享有向侵权人主张民事赔偿的权利。交警部门作出的道路交通事故认定书合法有效，可作为本案划分责任的依据。湘A992**大型货车在太平洋保险公司投保了交强险和三者险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，卜翠娟因本次交通事故遭受人身损害所造成的损失，先由太平洋保险公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分损失由太平洋保险公司依保险合同予以赔偿。仍有不足的，由各方按事故责任承担赔偿责任。彭德才系王湘峰雇佣的司机，彭德才应与王湘峰负连带赔偿责任。卜翠娟与王湘峰达成了调解协议，法院已出具调解书予以确认。卜翠娟因本案交通事故造成的损失经审查确认如下：医疗费48974元；后续治疗费8000元；住院期间伙食补助费630元；残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入计算为10628元；误工费依据卜翠娟的实际误工损失，计算至定残日前一天为14350元；护理费参照居民服务和其他服务业的收入标准计算为2049元；被扶养人生活费13200元；精神抚慰金酌情认定6000元；营养费酌情认定800元；交通费400元；鉴定费600元。以上共计201283元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿卜翠娟医疗费用赔偿项下损失10000元，伤残赔偿项下损失110000元，合计120000元，扣减已支付的10000元，仍需支付110000元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿卜翠娟损失40341元［（201283元-120000元-600元）×50%］。支付明细：中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司支付保险理赔款150341元，卜翠娟在保险理赔款中得133541元，王湘峰在保险理赔款中得16800元。上述给付内容，限判决生效后十日内付清。案件受理费3306元，减半收取1653元，由中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司负担。
宣判后，太平洋保险公司不服，向本院提出上诉称：一、上诉人太平洋保险公司在一审中申请对卜翠娟的医保外用药予以核减，一审法院未予准许，程序违法。应按20%的比例核减医保外用药，即核减9795元；二、卜翠娟的伤残赔偿金及其儿子的被扶养人生活费均应按湖南省农村居民人均消费性支出标准计算分别为40240元和3610元。太平洋保险公司请求二审依法改判。
卜翠娟辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
王湘峰辩称：卜翠娟的损失应由太平洋保险公司赔偿。
二审查明的事实除王湘峰为湘A992**大型货车在太平洋保险公司处投保了三者险及不计免赔附加险，每案绝对免赔500元的事实外，其余事实与原审查明的一致，本院予以确认。
本院认为，彭德才驾驶湘A992**大型货车与卜翠娟驾驶的电动车相撞，发生致卜翠娟受伤的交通事故，对该次事故，彭德才与卜翠娟承担同等责任。卜翠娟有权请求彭德才承担赔偿责任。卜翠娟因本案交通事故造成的各项损失中，各方当事人对医疗费48974元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费630元、营养费800元、误工费14350元、护理费2049元、精神抚慰金6000元、交通费400元、王春芳的被扶养人生活费5866元、鉴定费600元，共计87669元，均无异议，本院予以确认。太平洋保险公司上诉提出关于医疗费中应核减医保外用药的主张。经查，太平洋保险公司在一审庭审中申请对卜翠娟医保外用药进行鉴定，一审法院以不属于司法鉴定的范围为由对太平洋保险公司的申请不予准许。太平洋保险公司对此未提异议。二审中，太平洋保险公司以一审未准许对医保外用药进行鉴定程序违法为由，又提出核减20%的医保外用药，但对于核减的药品名称及依据、价格均未提供相关证据予以证实，太平洋保险公司的该项上诉主张依据不足，本院不予支持。太平洋保险公司上诉还提出卜翠娟的伤残赔偿金及其儿子肖旭的被扶养人生活费均应按湖南省农村居民人均消费性支出标准计算的主张。因卜翠娟在一审中提供了与益阳市赫山区鸿昌油漆超市签订的劳动合同、益阳市赫山区鸿昌油漆超市的证明与工资表等，能够证实卜翠娟于2011年1月1日在益阳市赫山区鸿昌油漆超市从事销售工作，月工资为3500元／月。卜翠娟的残疾赔偿金应按湖南省城镇居民人均可支配收入标准计算。肖旭系卜翠娟之子，事故发生时，在益阳市赫山实验学校就读，肖旭的被扶养人生活费应按湖南省城镇居民人均消费性支出标准计算。太平洋保险公司的该项上诉主张无事实和法律依据，不予支持。一审认定卜翠娟的残疾赔偿金为106280元、肖旭的被扶养人生活费7334元并无不当，二审予以维持。综上，卜翠娟因本案交通事故造成各项损失201283元，因湘A992**货车车主王湘峰为该车在太平洋保险公司投保了交强险和三者险，太平洋保险公司应在交强险范围内赔偿卜翠娟120000元，对于余下损失81283元，太平洋保险公司在三者险范围内范围内赔偿39841元［（201283-120000-600）×50%-500］。太平洋保险公司在庭审中提出每案绝对免赔愙500元，因各方当事人均无异议，故太平洋保险公司在商业三责险内应剔除每案绝对免赔额500元。该500元和鉴定费600元应由王湘峰、彭德才承担。王湘峰、彭德才在本案中的赔偿责任，王湘峰、彭德才在一审中与卜翠娟达成了调解协议，由王湘峰赔偿卜翠娟3200元，一审法院已出具了调解书予以确认。综上，原审认定事实部分清，判决太平洋保险公司在三者险内承担责任时未剔除绝对免赔额500元不当，二审予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省益阳市赫山区人民法院（2014）益赫民一初字第1824-1号民事判决的第（一）项；
二、撤销湖南省益阳市赫山区人民法院（2014）益赫民一初字第1824-1号民事判决的第（二）项；
三、中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿卜翠娟损失39841元。
支付明细：中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司支付保险理赔款149841元，卜翠娟在保险理赔款中得133041元，王湘峰在保险理赔款中得16800元。
上述给付内容，限本判决生效后十日内付清。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3306元减半收取1653元，二审案件受理费980元减半收取490元，共计2143元，由卜翠娟承担143元，中国太平洋财产保险股份有限公司株洲中心支公司承担2000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾艳红
审 判 员 李学军
代理审判员 蒋远军
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 贾 殷
附录：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条?同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。