浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温瑞民初字第111号
原告林鹏程。
被告瑞安市龙威机电有限公司。
法定代表人叶志旺。
委托代理人彭如安、喻宏伟。
原告林鹏程为与被告瑞安市龙威机电有限公司（以下简称龙威公司）于2013年12月31日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判员陈谦雁适用简易程序于2014年2月28日公开开庭进行了审理。原告林鹏程、被告龙威公司委托代理人彭如安、喻宏伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年8月份，被告招聘原告从事模具调试工作，月工资3500元，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2011年8月10日起至2014年8月10日止，被告未为原告办理工伤保险。2012年3月19日上午10时55分许，原告在调试模具时，左手不慎被液压机压伤，当日被送往瑞安市人民医院治疗，经诊断为左手严重挤压伤等。原告先后在瑞安市人民医院三次住院治疗及在上海华山医院住院治疗，共计住院治疗257天，原告今后还需继续治疗，现原告已安装假肢（3000元）。各项医疗费已由被告支付。劳动部门以工伤认定超过法定时限为由不予受理，双方不能自行和解。故原告诉请法院判令：一、请求依法解除原、被告双方之间的劳动关系；二、判令被告赔偿原告各项经济损失共计483010元（1、一次性伤残补助金18个月×3500元／月=63000元；2、一次性工伤医疗补助金30个月×3340元／月=100200元；3、一次性伤残就业补助金30个月×3340元／月=100200元；4、停工留薪期待遇20个月×3500元／月=70000元；5、住院伙食补助费住院257天（人民医院住院三次住院181天＋上海华山医院住院76天）×30元／天=7710元；6、护理费260天×140元／天=36400元；7、交通费5000元；8、营养费180天×50元／天=9000元；9、后续治疗费用待定；10、安装假肢费用30×3000元／两年=90000元；11、鉴定费1500元。）；三、判令被告依法缴纳原告自2011年9月份开始至今的社会养老保险费、医疗保险费、失业保险费等费用；四、本案诉讼费用由被告承担。庭审中原告表示对第9项诉讼请求不再主张。
原告林鹏程在本院指定的举证期限内提供了如下证据：
证据一、原告身份证、被告工商登记基本情况、组织机构代码证，以证明原、被告主体资格。
证据二、劳动合同书，以证明原、被告双方形成劳动合同关系的事实。
证据三、瑞安市人力资源和社会保障局工伤认定申请不予受理决定书，以证明因工伤认定申请超过法定时限，劳动部门不予受理的事实。
证据四、瑞安市劳动争议仲裁委员会不予受理通知书1份，以证明原告申请仲裁不被受理的事实。
证据五、证人证明3份，以证明原告在被告车间调试模具时不慎受伤的事实。
证据六、上海市医疗机构门急诊就医记录册、复旦大学附属华山医院手外科出院录、瑞安市人民医院手术记录单3份、X线检查报告单6份、心电图报告单4份、CT检查报告单、住院病历4份、出院记录2份，以证明原告病情、治疗情况及出院后需继续治疗、休息等情况；
证据七、温州东海司法鉴定所温东司鉴所（2013）临鉴字第1368号、第1368-1号《法医临床鉴定意见书》，鉴定费《发票》各1份，以证明原告伤残等级及三期，鉴定费用支出的情况。
被告辩称：1、原告在法定时限内未申请工伤认定，视为放弃自己的工伤认定及享受工伤保险待遇的权利。2、原告主张法律关系混淆，本案是工伤事故。但原告提供的“三期”鉴定是参照人身损害标准认定的。3、原告主张的停工留薪期间超过法律规定的期限。4、住院伙食补助费重复计算。5、护理费没有经过劳动能力鉴定委员会确认。6、营养费没有法律依据。7、安装假肢费，即使原告确实需要也要待实际产生后再主张。
被告当庭提交了证据八、工资册，以证明原告工资不足3500元。
证据九、银行转账交易记录复印件三份，以证明通过银行转账向原告支付110000元用于原告在上海医院治疗的事实。
上述证据经庭审当庭出示质证，对原告方提供的证据一、二、三、四、五、六，被告无异议。对证据七，评定原告工伤五级伤残无异议，但对“三期”（误工期、护理期、营养期）的评定有异议，认为是依据一般人身损害标准认定的，停工留薪期、护理期由法庭认定，营养期在工伤损害中是没有这项赔偿项目的。本院认为对原告方提供的证据五，被告虽无异议，但该证据属于证人证言，欠缺证据形式要件，况且被告方对工伤事实也予以认可，故对证据五本院不予采纳。原告方提供的其他证据均真实客观、来源合法、与本案有关联，证据七中的“三期”评定也可作为本院确定原告相关赔偿项目的参考，故本院均予以采信。对被告当庭提供的证据八、证据九，原告同意质证，由于被告在庭审中对原告提出的月均工资3500元也予以认可，故对证据八本院就不予采纳。对证据九，原告方予以承认，已用于医疗费支出。对医疗费支出部分，原告方没有提出诉请，被告方也没有提出结算，多退少补，故本院认为证据九可不作为本案证据使用。
对原告当庭提交的证据十，上海假肢厂有限公司安装假肢证明，被告方没有异议，本院予以采信。
根据上述采信证据、结合当事人当庭陈述，本院认定事实如下：2011年8月份，被告招聘原告从事模具调试工作，月工资3500元，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2011年8月10日起至2014年8月10日止，被告未为原告办理工伤保险，也未交纳社会保险。2012年3月19日上午10时55分许，原告在调试模具时，左手不慎被液压机压伤，当日被送往瑞安市人民医院治疗，经诊断为左手严重挤压伤等。原告先后在瑞安市人民医院三次住院治疗及在上海华山医院住院治疗，共计住院治疗257天，各项医疗费用已由被告支付。原告于2013年8月6日在上海假肢厂有限公司安装左半掌手套假肢，每副假肢3000元，使用2年更换一次。原告于2013年8月28日向劳动部门申请以工伤认定，瑞安市人力资源和社会保障局作出的编号为（2013）-20号工伤认定申请不予受理决定书，以工伤认定超过法定时限为由不予受理。同年10月18日，瑞安市劳动争议仲裁委员会以申请人的工伤认定申请不予受理为由作出了瑞劳仲字（2013）第578号不予受理通知书。诉讼过程中，本院依原告申请于2013年10月30日委托温州东海司法鉴定所对原告的工伤伤残等级及三期（误工期、护理期、营养期）进行鉴定，该所于同年11月14日出具相关鉴定结论，评定原告构成工伤五级伤残，误工期限拟为自受伤之日起至定残日前一天止、护理期限拟为260日、营养期限拟为180日（以上期限自受伤之日起计算，均包括多次住院期间的期限）。
本院认为，被告瑞安市龙威机电有限公司聘用原告林鹏程为其职工，双方自用工之日起即建立劳动关系。职工因工致残被鉴定为五级伤残的，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或终止劳动关系，原告请求解除与被告的劳动关系，符合法律规定，本院予以准许。原告在龙威公司工作时遭受工伤，龙威公司作为用人单位，因未替原告办理工伤保险参保手续，应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告费用。被告辩称原告在法定时限内未申请工伤认定，视为放弃自己的工伤认定及享受工伤保险待遇的权利，本院认为工伤认定部门不予受理工伤是对职工的请求所做的程序性处理，并未剥夺职工的实体权利，故受伤职工可以向法院起诉，主张工伤损害赔偿。结合《工伤保险条例》及浙江省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实国务院修改后《工伤保险条例》若干问题的通知等相关规定，本院对需由被告龙威公司支付给原告的各项经济损失认定如下：1、一次性伤残补助金应为63000元（一次性伤残补助金18个月×3500元／月=63000元）。2、一次性工伤医疗补助金。上述医疗补助金的计算标准应按2012年度浙江省全社会单位在岗职工月平均工资3340.58元计算，原告按3340元／月计算，符合规定。故一次性工伤医疗补助金为100200元（3340元／月×30个月）。3、一次性伤残就业补助金。上述伤残就业补助金的计算标准同一次性工伤医疗补助金，故一次性伤残就业补助金为100200元（3340元／月×30个月）。4、停工留薪期工资。根据工伤保险条例第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，但本案原告由于申请工伤超过法定时限，案件没有进入劳动仲裁程序，不能由劳动能力鉴定委员会确认可否予以适当延长停工留薪期，本院考虑原告曾四次住院治疗、门诊治疗情况及相关医疗证明，相关鉴定意见也评定原告的误工期限长达20个月差6日，本院确定适当延长原告的停工留薪期6个月，总计停工留薪为18个月，结合停工留薪期内原工资福利待遇不变的相关规定，故停工留薪期工资应为63000元（月平均工资3500元／月×18）。5、交通费。根据原告多次住院、门诊并在上海华山医院住院治疗的事实，本院酌情予以支持3000元。6、鉴定费1480元，有相应的鉴定机构出具的发票予以印证，且该鉴定与本案有关，本院予以支持。7、住院伙食补助费。原告受伤后住院四次治疗257天，依法应受偿住院伙食补助费，但其住院医疗费中的住院伙食费应予以扣除。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准以30元／天计算，确定其诉请的住院伙食补助费应为3264元（257天×30元／天-住院伙食费4446元）8、护理费。原告住院治疗期间及出院后需专人护理，但其未提供证据证明实际支出护理费数额，应按2012年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资40087元计算，参考鉴定文书中确定的护理期限为260日，故确定其护理费为28555元（40087元／年÷365×260）。9、残疾辅助器具费。根据原告的伤势，原告可以安装假肢，参照残疾辅助器具配制机构的意见，并结合案件的实际情况，对于原告诉请的安装假肢费用为3000元、按每2年更换一次、每年维护保养费用按假肢费用的8%即240元予以支持，对其赔偿期限先予以支持20年，据此确定残疾辅助器具费34800元（3000元×20年÷2年＋维护保养费240元／年×20年）。若到时尚需更换，原告可另行起诉主张。上述1至9项合计397499元。按照法律、法规规定，职工与用人单位建立劳动关系后，用人单位应为职工缴纳社会保险，被告龙威公司未为原告缴纳养老保险费，故被告应为原告补缴自2011年9月起止至定残之日止社会保险费。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第七十九条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决如下：
一、解除原告林鹏程与被告瑞安市龙威机电有限公司之间的劳动关系。
二、被告瑞安市龙威机电有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告林鹏程一次性伤残就业补助金等经济损失共计397499元。款交本院转付（汇至中国农业银行瑞安市支行万松营业部瑞安市人民法院账户，账号：19×××28）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、被告瑞安市龙威机电有限公司于本判决生效之日起十五日内到被告住所地社保经办机构依法为原告林鹏程补缴2011年9月至2013年11月的社会保险费，缴费比率按统筹地区社会保险费的规定由双方各自承担。
四、驳回原告林鹏程的其他诉讼请求。
本案受理费5元，予以免收。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费10元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇温州市中级人民法院，收款单位：温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，账号：192999010400031950013）。逾期按自动撤回上诉处理。
审判员 陈谦雁
二〇一四年三月十七日
书记员 林冰茹