上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第35339号
原告方咏，男，1970年5月26日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人鲁晓文，上海国策律师事务所律师。
委托代理人蔡圣轶，上海国策律师事务所律师。
被告姜晓华，女，1967年1月4日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告孙涛，男，1965年4月8日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人姜晓华（系被告孙涛之妻），住上海市浦东新区。
被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。
负责人万忠明，总经理。
委托代理人李耿，男。
委托代理人孙昊，男。
原告方咏诉被告姜晓华、孙涛、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年10月27日公开开庭进行了审理。原告方咏及其委托代理人鲁晓文、蔡圣轶，被告姜晓华（兼被告孙涛的委托代理人）、被告大地保险公司的委托代理人李耿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告方咏诉称，2013年8月21日17时，被告姜晓华驾驶车牌号为沪J8XX**小轿车行驶至上海市浦东新区环龙路65弄内珠宝城旁小路上处时，因被告姜晓华倒车未确保安全，将骑自行车的原告撞伤。上海市公安局浦东分局交通警察支队出具的交通事故认定书认定被告姜晓华负本次事故的全部责任。经查，肇事车辆的所有人系被告孙涛，在被告大地保险公司投保了交强险和商业险，事发时在保险期内。经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，原告已经构成XXX伤残。因双方协商赔偿不成，原告现向法院提起诉讼，请求判令：一、对原告的损失：医疗费人民币70，004.62元（含被告姜晓华垫付费用）、用血互助金2，560元、营养费4，000元、住院伙食补助费520元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、残疾辅助器具费2，504元（助行器或拐杖158元、轮椅2，180元、手拐杖166元）、误工费107，250元、护理费5，168元、交通费1，499元、护理用品1，680元（尿布、纱布、被褥等）、医疗用品费160.20元（棉签、碘酒等）、衣物损失费300元、车辆损失费450元、鉴定费2，000元、律师费4，000元，以上费用由被告大地保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出或不属于交强险的部分由被告大地保险公司在商业险范围内赔偿，其余不属于交强险和商业险的部分由被告姜晓华、孙涛承担连带赔偿责任。二、案件受理费由被告姜晓华、孙涛承担。
被告姜晓华、孙涛共同辩称，对事发经过、责任认定及鉴定结论无异议。同意在保险范围外承担相应的赔偿责任。两被告系夫妻关系，同意承担连带赔偿责任。对原告各项诉请的意见如下：律师费和鉴定费，应属于保险赔偿范围，对其他赔偿项目的意见和被告大地保险公司一致。另外，事故发生后，被告姜晓华还为原告垫付了68，812元，要求在本案中一并处理。
被告大地保险公司辩称，对事发经过、责任认定及鉴定结论无异议，但原告休息时间过长，合理休息期限应为300日。肇事车辆向被告大地保险公司投保了交强险和商业险。商业险限额为50万元，不计免赔。事故发生在保险期间内。同意在交强险限额内承担赔偿责任，超过交强险的部分在商业险限额内承担赔偿责任。对原告各项诉请的意见如下：对住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、车辆损失费无异议；医疗费，由法院审核，应扣除非医保部分费用和住院费中的伙食费；营养费，认可每天30元，计3，000元；误工费，案外人上海尚天贸易有限公司的负责人是原告的母亲，故原告提供的误工证据系利害关系人所出具，效力较低，且原告未提供银行流水等证据予以佐证，原告户籍地即居住地和案外人上海尚天贸易有限公司注册地较远，上班距离太远，不具有合理性，故对误工费不认可；交通费，大部分不是因为就医所产生的费用，酌情认可300元；衣物损失费，认可200元；鉴定费，律师费，不属于保险理赔范围；残疾辅助器具费，认可158元的发票（助行器或拐杖），但轮椅2，180元已经超过了必要和合理的范围，手拐杖166元系重复主张，均不予认可。对被告姜晓华为原告垫付的其他费用：用血互助金，不认可；护理用品费1，680元，不属于保险理赔范围；医疗用品费160.20元应该包括在医院服务中，不应该自己外购，不予认可。
原告及被告大地保险公司均同意被告姜晓华为原告垫付的钱款68，812元在本案中一并处理。
经审理查明，2013年8月21日17时，被告姜晓华驾驶被告孙涛所有的牌照号为沪J8XX**小轿车行驶至上海市浦东新区环龙路65弄内珠宝城旁小路上处时，因被告姜晓华倒车未确保安全，与骑自行车的原告方咏相撞，造成原告受伤及两车受损的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告姜晓华承担事故的全部责任。原告伤后至上海交通大学医学院附属仁济医院等医疗机构就诊，共计花费医疗费72，564.62元（包括被告姜晓华垫付医疗费、用血互助金）。经公安机关委托，2015年7月30日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人方咏因交通事故致左股骨下段骨折伴髌骨撕脱性骨折手术内固定术后，目前左下肢功能障碍属XXX伤残，方咏伤后可予以休息450日、营养100日、护理100日。原告为此支付鉴定费2，000元。为本案，原告支付律师费4，000元。
另查明，原告系本市非农户籍。牌照号码为沪J8XX**的肇事车辆在被告大地保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，事故发生时均在保险期限内。机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用赔偿限额10，000元，财产损失赔偿限额2，000元。商业第三者责任保险责任限额为500，000元（不计免赔）。《机动车第三者责任保险条款》第七条约定：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（七）仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”
审理中，为证明自己事发前的收入情况和事故发生后收入减少情况，原告提供案外人上海尚天贸易有限公司出具的《劳动合同》、《误工证明》，《劳动合同》载明原告为该公司业务经理，基本工资为每月3，500元，绩效工资根据由工作业绩等考核确定。《误工证明》内容为：“兹有我员工方咏，身份证号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。该员工自2013年8月21日发生交通事故后一直未到单位上班，平均每月工资7，150元，共请假15个月，请假期间我单位未给其发放工资，总计扣发工资107，250元人民币。”原告称，案外人上海尚天贸易有限公司以耗材为主要经营业务，属于批发零售业，原告与案外人上海尚天贸易有限公司的法定代表人即案外人梁某某系母子关系，原告从事该公司的经营管理工作，该公司每月的盈利实际上也是原告每月的收入，但因公司规模小，其工资以现金发放，其以自由职业者的身份缴纳社保，无法提供税单和社保缴纳记录，因本案交通事故，原告无法和客户维系关系，该公司客户流失严重，原告因此发生误工损失。
以上事实，有原告方咏提供的交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、商业险保单、病历、诊断报告、医疗费发票、住院费用清单、出院小结、残疾辅助器具费发票、户口簿、劳动合同、营业执照、误工证明、交通费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票，被告姜晓华提供的医疗费发票、用血互助金收据、陪护费发票、护理用品发票、轮椅发票、手拐杖以及医疗用品发票、交通费发票，被告大地保险公司提供的交强险保险条款、商业险保险条款，及当事人的当庭陈述等，在案佐证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故经交警部门认定，被告姜晓华承担本次事故的全部责任。被告孙涛同意与被告姜晓华承担连带责任，故对原告要求被告孙涛与被告姜晓华在保险范围外承担连带赔偿责任的请求，本院予以支持。肇事车辆在被告大地保险公司进行了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险的投保。对于原告的各项损失，应由被告大地保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付，不足部分由被告大地保险公司在商业第三者责任保险理赔范围内承担赔偿责任，超过或不属于保险理赔范围的由被告姜晓华、孙涛承担连带赔偿责任。
原、被告双方对原告所主张的住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、车辆损失费无异议，本院依法予以确认。对于原、被告争议的原告其他各项损失认定如下：1、医疗费。被告大地保险公司要求扣除医疗费中的非医保部分，无相关依据，本院不予支持。用血互助金系因本案交通事故而发生，有相应收据为依据，应属于医疗费赔偿范围，经本院核定，原告因本次事故在医疗机构共计花费医疗费72，564.62元，伙食费不可重复赔偿，应予扣除，故本院确定原告的医疗费损失为71，016.62元。2、营养费。根据司法鉴定确定的营养期，原告因本次事故伤后需营养100日，但原告主张的计算标准过高，本院根据其伤情酌情按照每日30元计算，计3，000元。3、残疾辅助器具费。原告的主张有相应发票为依据，助行器或拐杖、轮椅、手拐杖均与原告受伤部位相符，金额尚属合理，本院予以支持，残疾辅助器具费为2，504元；4、误工费。原告提供了相应证据证明其从事批发零售业工作，但其主张每月收入7，150元，工资以现金形式发放，对此本院认为，该收入水平已经远远超过个税起征点，原告未提供相应税单、社保缴纳记录等客观证据，且考虑到其自述与案外人梁某某系母子关系，其提交的证据尚无法证明其在事发前的收入情况和因交通事故误工而减少收入的情况，故其误工费的赔偿可由本院参考本院所在地相同或者相近行业即批发零售业上一年度职工的平均工资（58，211元／年）予以计算，结合司法鉴定确定的休息期，本院确定误工费为72，764元。5、交通费。根据原告伤情和就诊次数，本院依法酌定为1，000元。6、衣物损失费，本院依法酌定为200元。7、护理用品费和医疗用品费。该费用未列明具体的项目，原告所述其用途尚属合理，但上述费用不属于保险理赔范围，被告姜晓华现已自愿垫付，应由被告姜晓华自行承担上述费用。8、鉴定费。原告为本案支付鉴定费2，000元，本院依法予以确认，被告大地保险公司提供的《机动车第三者责任保险条款》第七条中关于鉴定费的约定不明，故鉴定费属于商业险理赔范围，应由被告大地保险公司承担赔偿责任。9、律师费。系原告为维护自身权益发生的合理费用，该费用不属于保险理赔范围，原告诉请的金额尚属合理，故应由被告姜晓华、孙涛承担赔偿责任。为减轻当事人讼累，被告姜晓华为原告垫付的68，812元钱款可在本案中一并处理。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告方咏医疗费10，000元、残疾赔偿金23，564元、精神损害抚慰金5，000元、误工费72，764元、护理费5，168元、残疾辅助器具费2，504元、交通费1，000元、衣物损失费200元、车辆损失费450元，合计120，650元；
二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告方咏医疗费61，016.62元、营养费3，000元、住院伙食补助费520元、残疾赔偿金71，856元、鉴定费2，000元，合计138，392.62元；
三、被告姜晓华、孙涛应共同赔偿原告方咏护理用品费1，680元、医疗用品费160.20元、律师费4，000元，合计5，840.20元（已给付）；
四、原告方咏应于本判决生效之日起十日内返还被告姜晓华62，971.80元。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，782元，减半收取计2，391元，由原告方咏负担376元，被告孙涛、姜晓华负担2，015元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张倩晗
二〇一五年十二月十八日
书记员 周 阳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权遭受非法侵害，向人民法院起诉请求精神损害赔偿的，人民法院应当依法予以受理：
生命权、健康权、身体权；
……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵害人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手法、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
……