广西壮族自治区贵港市港北区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）港北民初字第14号
原告黄云昊。
被告贵港市顺盈通讯科技有限公司。
法定代表人徐军，负责人。
委托代理人覃寿平。
原告黄云昊诉被告贵港市顺盈通讯科技有限公司（以下简称顺盈公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年1月4日立案受理。依法由代理审判员何鹏适用简易程序于2013年1月24日公开开庭进行了审理。原告黄云昊、被告顺盈公司委托代理人覃寿平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年9月，贵港市恒盈电脑经营部（被告旧称）急需用人，其法定代表人通过第三人邀请原告过去工作，担任被告城北店的店长一职，口头承诺月薪不低于2500元（后改为每月保底工资1800元），并支付了6000元作为原告从原公司离职的经济补偿。同月19日原告进入被告公司工作，按照被告法定代表人的要求，主要负责城北店面的现场管理、制度建立、员工招聘、培训、绩效考核、酬金核发、业务拓展、货物调配等相关工作，而对员工的劳动合同的签订（包括与原告劳动合同的签订）只字未提，对其他早已进入公司的员工同样没有提及过，更没有书面证据证实。被告与原告及其他员工一直未签订劳动合同。2012年3月，被告只按照1300元给原告结算工资，至4月5日的工资也没有支付，而且被告从未给原告购买社会保险，基于以上原因，原告被迫提出离职。被告的行为违反了《劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，2012年10月17日，原告向贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告一次性支付2011年10月至2012年4月的双倍工资12043元；2012年3月至4月的工资800元；补交2011年10月至2012年3月社会保险金3522.9元；经济补偿1800元。经审理，仲裁委认为原告“严重失职、不履行职责，给用人单位造成重大损失，存在主观过错”，对原告要求的双倍工资及3月份工资、经济补偿未予支持。原告不服仲裁委的裁决，认为该裁决没有事实和法律依据，特向法院起诉，请求法院判令：1、被告支付原告2011年10月20日－2012年4月5日双倍工资共10593元；2、判令被告支付原告2012年3月1日－2012年4月5日所欠工资共800元；3、判令被告支付原告经济补偿金1800元；4、判令被告承担本案的诉讼费。
原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：
（1）原告的身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；（2）《电脑咨询单》，证明被告的诉讼主体资格；（3）贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》，证明原告已就该劳动争议提起仲裁以及仲裁委的裁决结果；（4）贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会《送达回证》，证明原告收到仲裁裁决书的时间；（5）2012年3月份《员工刷卡记录表》，证明原告在2012年3月份正常出勤的事实；（6）2011年10月至2012年2月工资表，证明原告在被告公司的月收入情况；
被告辩称，一、原告请求被告支付2011年10月至2012年4月5日的双倍工资10593元，没有事实和法律依据。首先，被告花6000元酬金聘请原告到被告处任职，是因为原告在本行业内担任高管一职多年，熟悉本行业的管理规程。原告在诉状中已承认其在被告处担任公司城北店店长，负责现场管理、制度建立、员工招聘等职责。原告作为高管人员，应当知道招聘工作包括拟定招聘计划、招聘、应聘、面试、录用后签订合同等几个方面内容，并保障公司及招聘人员的合法权益。由此可见，原告在职责上对其个人和其所招聘员工负有合同签订工作的特定义务，其认为被告对签订劳动合同只字未提与事实不符。由于原告未履行公司、其本人及其他员工签订劳动合同职责，给被告及员工包括原告在内造成的损失应当由其自行承担责任。其次，原告对双倍工资基数额计算错误。在司法实践中，一般认为，用人单位未订立书面劳动合同而依法应当额外支付的“工资”并非劳动报酬性质，因为其支付“工资”的前提不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位的违法行为，法律性质上属于“惩罚性赔偿金”，而不是“劳动报酬”，只是其数额按照基本工资标准支付而已。而从原、被告提供的工资表可以看出，原告其月基本工资是800元，其以高额的工资计算双倍赔偿金缺乏事实依据。因此，原告请求被告支付未签订合同双倍工资没有事实和法律依据，不应得到支持。二、原告请求被告支付2012年3月份工资的请求没有事实依据。事实上，被告已按相关规定足额向原告支付2012年3月份工资1300元，原告认为被告应再向其支付差额部分500元的请求缺乏依据，属无理请求。三、原告请求被告支付经济补偿1800元，也是没有依据的。原告在无法胜任其所在岗位的职责，也未提前告知被告的情况下，擅自离职，造成公司管理混乱，损失严重，其要求被告支付经济补偿金没有法律根据。而且，原告公司成立的时间为2011年10月18日，与原告建立劳动关系的时间应从此起算，计算至原告离职时止，原告在被告处工作的时间为5个月零17天，不满6个月，其以高额的工资计算经济补偿更是缺乏事实依据，因此，被告依法无需支付原告经济补偿。综上，原告的相关诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会作出的港北劳人仲案（2012）第42号仲裁裁决书，认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求人民法院维持该仲裁裁决书，驳回原告诉讼请求。
被告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：
（1）原告与被告公司法定代表人之间的往来电子邮件记录，证明原告是公司的高管人员，负责公司员工的绩效核算、考勤、考核等；（2）2012年3月份工资表一份，证明被告已向原告发放3月份工资1300元；（3）《企业法人营业执照》，证明被告的成立日期为2011年10月18日，其与原告建立劳动关系的时间应从公司成立时起算，在计算原告经济补偿的工作时间时，也应当从此时间起算。
经过开庭质证，原告对被告提供的证据（1）、（2）、（3）的真实性、合法性没有异议；被告对原告提供的证据（1）-（5）的真实性、合法性、关联性没有异议，对证据（6）的真实性、合法性没有异议。本院对上述当事人均无异议的证据及事实予以认定。
被告对原告提供的证据（6）的关联性有异议，认为这几份工资表是原告离职的时候擅自拿走的，可以间接证实原告在被告处工作期间担任公司高管，负责员工工资的管理、核算、发放等工作。原告对被告提供的证据（1）、（2）、（3）的关联性有异议，认为往来邮件记录并不能证实原告是公司的高管，应当出具相关的书面任命书才能证明这个事实；2012年3月份工资表只有基本工资和岗位补贴，没有对原告业绩、提成进行考核，被告没有足额发放原告3月份的工资；对《企业法人营业执照》中公司的成立日期原告表示不知情，并且2012年1月份工资发放表上盖的公章仍然是“贵港市恒盈电脑经营部”。本院认为，原告提供的证据（6）可以证实原告的月收入情况，被告亦对此真实性无异议，可作为本案计算原告月平均工资的定案依据。对于被告提供的证据（1），该邮件往来记录只能反映原告就其负责的工作向被告公司法定代表人进行工作汇报、请示以及工作安排等内容，并不能直接证实原告所要证明的内容，本院对此不予认可。对于被告提供的证据（2），可以证实2012年3月份被告向原告发放了1300元工资的事实，可作为定案依据。对于被告提供的证据（3），只能证实被告公司的成立日期，对此事实本院予以认定；至于计算经济补偿时应否从被告公司成立时间起算的问题，本院将综合其他证据在本案判决理由中予以阐述。
综合全案证据，本院确定以下法律事实：原告于2011年9月19日进入贵港市恒盈电脑经营部工作。被告贵港市顺盈通讯科技有限公司于2011年10月18日成立，原告即从贵港市恒盈电脑经营部进入该公司工作，工作场所、岗位均没有变化。双方没有签订书面劳动合同，被告未替原告缴交社会保险。原告在被告处工作至2012年4月5日便不再上班。2012年10月17日，原告向贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求被告一次性支付2011年10月至2012年4月的双倍工资12043元；2012年3月至4月的工资800元；补交2011年10月至2012年3月社会保险金3522.9元；以及解除劳动合同经济补偿1800元。仲裁委于2012年12月14日作出裁决：一、被告支付给原告2012年4月份5天工资300元；二、被告为原告缴纳2011年10月至2012年3月的社会保险费；三、驳回原告的其他请求。原告不服，遂向本院提起诉讼，请求判令被告：1、支付原告2011年10月至2012年4月的双倍工资10593元；2、支付原告2012年3月的工资差额及4月份5天的工资共计800元；3、支付原告经济补偿金1800元。
另查明，原告的月工资由基本工资、职务补贴、餐补、酬金等部分构成。从2011年10月至2012年2月，原告的月工资分别为1714元、1966元、2164元、2289元、1911元，该期间原告平均月工资为2008.8元。2012年3月份原告实际领取工资为1300元，4月份被告未支付工资。
本院认为，本案是一起因用人单位未与劳动者签订劳动合同引发的劳动争议纠纷。讼争双方最主要的争议是被告应否向原告支付未签订劳动合同二倍工资差额以及解除劳动合同经济补偿。围绕争议焦点，主要需解析以下三个问题：一是未签订书面劳动合同责任归于谁；二是未签订劳动合同二倍工资差额以及2012年3月份工资差额如何计算；三是支付原告解除劳动合同经济补偿的工作时间应从何时起算。
一、关于未签订书面劳动合同责任归于谁问题。被告辩称原告系公司高管，其公司的劳动人事管理工作全权由原告负责，由其负责代表公司与员工责签订劳动合同，故原告自己未签订劳动合同属于其工作失职，被告不应当承担支付双倍工资的责任。本院认为，首先，根据《劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。从文义解释的角度看，该条为二倍工资罚则，但其中并未规定归责条件，因此只要未签订书面劳动合同，用人单位就需支付双倍工资。其次，原告如若作为人事负责人与单位签订劳动合同，则只能自己与自己签合同。这种订立合同的方式属于自己代理行为，显然违反了民法上关于合同由两个以上主体签订的基本原则。签订劳动合同是用人单位的法定义务，被告一方负有积极、主动、及时与原告签订劳动合同的义务。最后，被告所提交的证据并不能直接证实原告系公司负责人事工作的高管，双方对此只是口头约定，并无书面的聘任书及协议予以证实，原告对此亦予以否认；在没有证据证实原告存在过错的情况下，被告应当承担未与劳动者签订劳动合同的责任。被告将签订劳动合同的责任归于原告没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，作为用人单位的被告未与劳动者签订合同，违反了劳动合法的规定，依法应当向原告支付未签订劳动合同二倍工资。
二、关于支付未签订劳动合同二倍工资差额以及2012年3月份工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……”，根据上述法律规定，原告于2011年9月19日至2012年4月5日期间在被告处工作，双方未签订劳动合同，故被告应当向原告支付2011年10月20日起至2012年4月5日期间的双倍工资差额。被告辩称支付双倍工资的基数应当按照原告的基本工资800元计算，本院认为，虽然法律未明确规定支付未签订劳动合同双倍工资的基数，但是参照《劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”的规定，以及考虑到原告的月工资由基本工资、职务补贴、餐补、提成等部分构成以及每月工资均不固定的实际情况，本院确定以原告的月平均工资2008.8元计算其双倍工资差额。综上，自2011年10月20日起至2012年4月5日原告工作时间为5.5个月，被告应向原告支付5.5个月的双倍工资差额11048.40元（2008.8元／月×5.5个月）。原告只请求10593元，系其对自身权利的处分，本院予以认可。同时，2012年3月份的《员工刷卡记录表》显示原告在3月份已正常出勤，被告应当足额向原告支付3月份工资。被告辩称是由于原告该月未完成业绩而被扣罚酬金及提成，但并未提供证据予以证实，本院不予采信。2011年10月至2012年2月期间原告的月平均工资为2008.8元，按照该标准，被告尚应支付原告3月份工资差额708.8元（2008.8元-1300元），原告只请求500元，系其对自己权利的处分，本院予以认可。2012年4月份原告在被告处工作5天，被告应支付其工资，双方对仲裁委裁决的由被告支付原告2012年4月份5天工资300元均没有异议，本院亦予以认可。故被告应当向原告支付2012年3月工资差额500元及4月份5天工资300元，共计800元。
三、关于支付原告解除劳动合同经济补偿工作时间应当从何时起算的问题。原告在被告处工作期间，被告未给原告缴纳社会保险费，依法应当支付原告解除劳动合同的经济补偿，被告主张经济补偿的计算时间应当从公司成立时起算，本院认为，2011年9月19日原告进入贵港市恒盈电脑经营部工作，此时被告公司并未成立，该电脑经营部尚属于个体工商户，根据《劳动法》第二条：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下简称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法”的规定，被告公司的前身系个体工商户，属于劳动法规定的个体经济组织，符合法律规定的用工主体资格，故原告与贵港市恒盈电脑经营部自2011年9月19日起建立了事实劳动关系；2011年10月18日该经营部注册成立为被告顺盈公司后，原告一直在原工作场所、工作岗位工作直至离职，只是劳动合同主体由个体工商户变更为有限责任公司。即被告注册成立为公司之前，原告提供的劳动属于被告业务或者经营的组成部分；被告公司成立后，原告的工作场所、岗位、薪酬支付的主体并无实质性更改，原告向被告提供劳动并接受被告的管理是持续的行为。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，……劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持“。原告的情形即属于该解释所规定的情形：“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”，故原告主张从2011年9月19日起计算其解除劳动合同的经济补偿合法合理，本院予以支持。被告辩称原告属于擅自离职，造成公司管理混乱，给公司造成了严重损失，无需支付经济补偿，仅仅系其口头陈述，均未提交充分证据予以佐证，本院不予采信。至于经济补偿金的数额，由本院依据相关规定予以核定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告与被告公司于2011年9月19日至2012年4月5日存在劳动关系，工作已满六个月，未满一年，被告应向原告支付1个月工资的经济补偿；原告的月工资标准按照其离职前的平均工资2008.8元计算，故被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金为2008.8元（2008.8元×1），原告只请求1800元，系其对自身权利的处分，本院予以认可。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款第（一）项，判决如下：
一、被告贵港市顺盈通讯科技有限公司支付原告黄云昊未签订书面劳动合同二倍工资差额10593元；
二、被告贵港市顺盈通讯科技有限公司支付原告黄云昊2012年3月工资差额500元及4月份5天工资300元，共计800元；
三、被告贵港市顺盈通讯科技有限公司支付原告黄云昊解除劳动合同经济补偿1800元。
本案受理费10元，适用简易程序审理减半收取为5元，由被告贵港市顺盈通讯科技有限公司负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起五日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西贵港市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西贵港市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元（帐户全称：贵港市中级人民法院诉讼费，账号：455101012001893，开户银行：农行贵港分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 何 鹏
二〇一二年三月二十六日
书 记 员 黄莉珊