辽宁省葫芦岛市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）葫刑终字第00239号
原公诉机关绥中县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周末某，曾用名周xx，男，1980年11月5日出生于河北省秦皇岛市抚宁县，汉族，初中文化，农民，住秦皇岛市抚宁县抚宁镇。因犯抢劫罪于2012年3月31日被绥中县人民法院判处有期徒刑十三年十个月，并处罚金人民币20000元。因犯盗窃罪于2012年10月18日被绥中县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元，决定执行十四年六个月，并处罚金人民币25000元。因犯抢劫罪于2014年11月14日被河北省抚宁县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币1000元。决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币26000元。2015年8月18日绥中县公安局押回至绥中县看守所。
原审被告人李某某，男，1981年11月20日出生于河北省秦皇岛市抚宁县，汉族，小学文化，农民，住河北省抚宁县茶棚乡小所各庄村***号。因本案于2015年6月30日被刑事拘留，7月31日被逮捕。现羁押于绥中县看守所。
绥中县人民法院审理绥中县人民检察院指控被告人李某某、周末某犯盗窃罪一案，于2015年12月10日作出（2015）绥刑初字第00243号刑事判决。宣判后，原审被告人周末某不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经提审原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原判认定：2010年10月25日晚，被告人李某某伙同赵鑫鑫、张振忠（已判刑）、高志伟（已判刑）驾车来到河北省遵化市河东小区，将李子珍停放在该小区的灰色长安之星面包车盗走。被告人周末某在明知是盗赃车的情况下，以4000元的价格购买该车。经鉴定，被盗面包车价值23000元，被盗车辆已返还给失主；
2011年2月16日晚，被告人李某某伙同周末某、赵鑫鑫、李海凡（已判刑）驾车来到绥中一高中附近，李某某、周末某、李海凡将孙晓杨停放在该处的辽PE54**号银灰色长安小型普通客车盗走。经鉴定，被盗车辆价值33000元。
2011年2月23日，被告人李某某伙同周末某、赵鑫鑫、李海凡（已判刑）驾车来到凌源市金盾小区，将周建利停放在该处的绿色长城牌货车盗走。后将该车卖给李海凡的四哥（姓名不详）。经鉴定，被盗车辆价值31000元；
2011年2月26日，被告人李某某伙同周末某、赵鑫鑫、李海凡（已判刑）驾车窜到凌源市四合当镇四合村，将张文龙家的貉子皮盗走。被盗的貉子皮价值5000元。
综上，被告人李某某一共盗窃四起被盗物品价值人民币92000元。被告人周末某一共盗窃三起被盗物品价值人民币69000元，掩饰、隐瞒犯罪所得罪一起。
原审法院认为，被告人李某某、周末某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，且数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人周末某明知是他人犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控成立，应予支持。公诉机关指控认为被告人李某某、周末某盗窃被害人张文龙貉子皮156张价值人民币47700元。经庭审调查，被告人李某某供述偷了三四十张貉子皮卖了人民币5000元；被告人周末某供述偷了三四十张貉子皮卖了人民币5000元；同案犯李海凡供述一共偷了二十多张卖了5000元钱左右；证人赵鑫鑫证言他们偷了几十张貉子皮卖了人民币5000元。公诉机关的指控只有被害人陈述没有其他证据佐证，故应认定被盗貉子皮价值人民币5000元。本案系共同犯罪。鉴于被告人周末某一人犯数罪，依法实行数罪并罚，被告人周末某是在原判决宣告以后刑罚执行完毕以前发现漏罪，本罪应与原判刑罚实行并罚。对被告人李某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条之规定处罚；对被告人周末某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条、第五十二条、第七十条、第六十九条之规定处罚，判决：（一）被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元；（二）被告人周末某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币50000元。犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20000元。数罪并罚决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币70000元。被告人周末某因前罪判处有期徒刑二十年，并处罚金人民币26000元，实行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑二十三年八个月，并处罚金人民币96000元。决定执行有期徒刑二十三年，并处罚金人民币96000元。
上诉人周末某的上诉理由是：本罪系2011年判决生效前所犯之罪，应与原判决合并执行，因总和刑期并未超出35年，应按刑法第69条之规定，判处不超过20年刑期。另其存在帮助公安机关侦破该盗窃案件及追回被盗车辆的悔罪表现，故应对其从宽处理。
葫芦岛市人民检察院意见：本案事实清楚，但适用法律错误，量刑不当，建议二审法院对上诉人周末某在不超过20年有期徒刑幅度内量刑。
本院经审理查明的事实与证据与原判认定的事实及证据无异。
本院认为，原审被告人李某某、周末某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，且数额巨大，其行为已构成盗窃罪；原审被告人周末某明知是他人犯罪所得的赃物而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确。关于上诉人周末某提出的应依照刑法第69条对其处以不超过20年有期徒刑的上诉理由，经查，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，判决宣告以前一人犯数罪的，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年。本案中，上诉人周末某在判决宣告前所犯数罪总和刑期并未超过三十五年，故对其量刑最高不能超过二十年，故对上诉人周末某该上诉理由予以采纳。关于上诉人周末某提出的其存在悔罪表现，应对其从宽处理的上诉理由，经查无事实及法律依据，不予支持。综上，原判认定事实清楚，但适用法律错误，导致数罪并罚量刑不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（二）项、《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，判决如下：
一、维持绥中县人民法院（2015）绥刑初字第00243号刑事判决的第一项以及第二项盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪定罪量刑及罚金刑并罚部分，即“被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元；被告人周末某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币50000元。犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20000元……并处罚金人民币96000元。”；
二、撤销绥中县人民法院（2015）绥刑初字第00243号刑事判决的第二项有期徒刑数罪并罚部分，即对被告人周末某“数罪并罚决定执行有期徒刑三年八个月……被告人周末某因前罪判处有期徒刑二十年……实行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑二十三年八个月。”；
三、改判上诉人（原审被告人）周末某因犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪（漏罪）所获刑罚有期徒刑四年三个月，与其前罪有期徒刑二十年实行并罚，总和刑期为有期徒刑二十四年三个月，决定执行有期徒刑二十年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年6月27日起至2031年6月26日止。）
（罚金于本判决生效后二个月内执行。）
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 玲
代理审判员 薛 春 来
代理审判员 陈长春二月十六日
书 记 员 张 莞 晨
本判决援引的相关的法律条款：
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
二、《中华人民共和国刑法》
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。