江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）盐民初字第0140号
原告华厦建设集团有限公司，住所地在南宁市青秀区民族大道141号中鼎万象东方D座12楼1201室。
法定代表人梁仕爵，该公司董事长。
委托代理人张笃为、汤志毅，上海市申泰和律师事务所律师。
被告响水佳都置业有限公司，住所地在响水县陈家港镇进口路16号。
法定代表人付怀林，该公司董事长。
原告华厦建设集团有限公司（以下至判决主文前简称“华厦公司”）与被告响水佳都置业有限公司（以下至判决主文前简称“佳都公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2012年8月15日受理后，依法组成合议庭于2014年4月29日公开开庭审理了本案，原告华厦建设集团有限公司委托代理人张笃为、汤志毅到庭参加诉讼，被告响水佳都置业有限公司经本院合法传唤，其无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理完毕。
原告华厦公司诉称，2009年7月20日、9月20日，原告为承建响水佳都小区1-5号商住楼与被告签订两份《建设工程施工合同》。合同中对案涉工程的承包范围、工期、合同价格及价格调整方法、工程款支付方式、竣工结算等均作了明确约定。合同签订后，原告按约全面履行了自己的合同义务。完工后，原告结算工程总造价为41999754.11元，但被告未按约履行自己的合同义务。在施工过程中，其总以各种借口拖延进度款的支付。施工结束后，既不组织竣工验收，也不进行工程结算，拖欠工程款13884258.11元至今未付。鉴于被告的行为已严重违反合同约定，致使原告蒙受巨大经济损失。为了维护原告的合法权益不受侵害，根据我国法律规定，特提起本案诉讼。请求：1.判令被告向原告支付工程款13884258.11元；2.支付逾期付款违约金及利息暂计2323197.75元；3.确认原告对工程价款享有优先受偿权；4.本案诉讼费用由被告承担。
被告佳都公司辩称（邮寄提交书面答辩状）：一、原告未能按照合同约定完成全部工程，且被告已经支付全部工程款，不存在拖欠情形。原告承建的案涉工程没有按照合同约定的时间、进度完成，原告在完成部分工程之后，就不再继续施工，动辄以被告未支付工程进度款为由停工。后续工程均是被告自行安排施工队完成。在工程未审计情形下，被告实际上已超过合同约定价款支付了相应工程款。原告诉称的工程总造价41999754.11元，被告不予认可，被告事实上已经支付全部款项。二、原告主张被告支付逾期付款违约金没有事实和法律依据，其未按合同约定全面、实际完成自己的义务，故无权主张逾期付款违约金；三、原告依法无权主张对工程款享有优先受偿权：1.原告在工程做了一部分之后就不再继续施工，后续工程由被告组织其他施工队完成。原告早在2011年8月1日即将部分竣工决算资料交给被告，被告及时交由审计。但由于原告迟迟不能提供审计必需的全部资料，导致工程审计无法正常进行。原告在完成己方工程量后，将工程实际交给被告，被告接收并占有、使用了工程。2011年10月1日前，所有购房户均已搬入新居。无论是2011年8月1日，还是2011年10月1日这个期限，原告的该诉讼主张也已经远远超过法律规定的6个月期限，依法不再享有工程款的优先受偿权。本工程虽然没有进行竣工验收，但是按照原告与被告之间约定的竣工时间或原告工程实际完工交付使用时间计算，其均已超过6个月期限；2.原告将工程交给被告实际使用之后，被告已经将所有开发的商住房卖给了住户，住户亦于2011年10月1日之前全部搬进入住。这些住户均已经交付购买商品房的全部或者大部分款项，原告无权就该商品房享有的工程价款优先受偿权对抗这些商住房的买受人。综上，原告起诉无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
为支持自己的诉讼请求，原告华厦公司向本院提供下列证据：
证据1.《建设工程施工合同》两份（2009年7月20日、2009年9月20日），证明：（1）原、被告之间存在工程施工合同关系；（2）合同对工程价款、工程款支付、工程竣工结算、违约责任等都有明确的约定；（3）付长云、侍学良是被告派驻工地的代表。
证据2.《补充协议》（2009年7月30日，无原件），证明：（1）侍学良是被告的代理人；（2）工期由2010.3.20，延长至2010.12.15；（3）逾期付款的违约责任：按逾期额的0.03%／天承担违约金；（4）因甲方工程款不到位，造成交房期限延误，责任由甲方承担。
证据3.原告就工期、付款等事宜发送给被告的函件，证明：（1）施工过程中，被告对工程款支付总是拖延；（2）因被告逾期支付工程款，工程进度受到影响；（3）原告发出的所有催款函，被告均已收到。
证据4.《工程进度款支付报审表》，证明：（1）截止2011.1.22，案涉工程已经基本完工；（2）被告确认截止2011.1.22，工程总造价为3855.5万元，该价款不包括一小部分未完工工程及签证工程。
证据5.《工程结算汇总表》，证明经原告自行决算，工程总价款为41999754.11元。
证据6.被告工地代表侍学良向原告出具的收条，证明被告于2011.8.1收到原告的竣工决算资料，但至今没有与原告决算，违反合同关于竣工决算的约定。
被告佳都公司对原告华厦公司所提供的证据未发表质证意见，亦未到庭应诉并提供反驳证据。
根据本院审核认定的证据及原、被告双方无争议的事实，本院确认下列事实：
2009年7月20日，原告华厦公司与被告佳都公司之间签订《建设工程施工合同》一份，双方约定，被告佳都公司将其公司4#、5#综合楼发包给原告华厦公司承建。工程内容：4#、5#商住楼土建安装工程及区域范围内道路等；资金来源：自筹资金；开、竣工日期：2009.7.20、2010.1.20，合同工期总日历天数：180天；工程质量标准：合格；合同价款：6743547.88元。第二部分通用条款（摘要）……六、合同价款与支付23.合同价款及调整招标工程的合同价款，由发包人、承包人依据中标通知书中的中标价格在协议书内约定。非招标工程的合同价款，由发包人、承包人依据工程预算书在协议书内约定。合同价款在协议书内约定后，任何一方不得擅自改变。下列三种确定合同价款的方式，双方可在专用条款内约定采用其中一种：（1）固定价格合同；（2）可调价格合同；（3）成本加酬金合同。25.承包人应按专用条款约定的时间，向工程师提交已完工程量的报告。工程师接到报告后7天内，按设计图纸核实已完工程量，并在计量前24小时通知承包人，承包人为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量，计量结果有效，作为工程价款支付的依据。工程师收到承包人报告后7天内未进行计量，从第8天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据。工程师不按约定时间通知承包人，致使承包人未能参加计量，计量结果无效。26.工程款（进度款）支付26.1在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知。发包人收到承包人通知后，仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起（支付）应付款的贷款利息。26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。……九、竣工验收与结算32.1工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。32.2发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。32.3发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。32.4工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期。32.5发包人收到承包人竣工验收报告后28天内不组织验收，从第29天起承担工程保管及一切意外责任。33.1工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。33.2发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后，通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款；承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内，无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。33.4发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。33.5工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人未能向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行，或工程竣工结算价款不能及时支付，发包人要求交付工程的，承包人应当交付；发包人不要求交付工程的，承包人承担保管责任。十、违约、索赔和争议35.1发包人违约当发生下列情况时：……（2）本通用条款第26.4款提到的发包人不按合同约定支付工程款，导致施工无法进行；（3）本通用条款第33.3款提到的发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款；（4）发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况，发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法，或者发包人应当支付违约金的数额或计算方法。35.2承包人违约当发生下列情况时：……第三部分专用条款一、词语定义及合同文件……4.1发包人向承包人提供图纸日期和套数：2009年7月30日前提供全套施工图四套。二、双方一般权利和义务5.2监理单位委派的工程师姓名：程文挺；职务：总监工程师；发包人委托的职权：质量、进度、资金、安全；需要取得发包人批准才能行使的职权：工程停工通知单。5.3发包人派驻的工程师姓名：侍学良；职务：工程师；职权：审定工程文件。7.项目经理姓名：黄宗林。8.1发包人应按约定的时间和要求完成以下工作：（1）施工场地具备施工条件的要求及完成的时间：已具备；（2）将施工所需的水、电、电讯线路接至施工场的时间、地点和供应要求：已具备，开工前已接至施工现场；（3）……（9）双方约定发包人应做的其他工作：甲方委托乙方施工，材料由乙方采购。乙方购买的主要建筑材料，材料使用品牌由甲方确认。材料价格的确认，必须得到发包方工程师确认，并报工程监理验收，合格后方可施工（验收不合格，无条件退货，费用乙方自理）。8.2发包人委托承包人办理的工作：协助办理施工许可证及开工所需的有关证件。9.承包人工作9.1承包人应按约定时间和要求，完成以下工作：……（2）应提供计划、报表的名称及完成时间：开工后提供施工总进度计划，每月25号前提供当月完成工程报表和下月施工计划；（3）……（9）双方约定承包人应做的其他工作：发包人确保按时足额支付工程款，房屋销售款专款专用；乙方确保民工工资及时发放；施工中，安全事故人员伤亡等，乙方负全责，甲方不承担任何法律经济责任。六、合同价款与支付23.本合同价款采用可调价格合同，合同价款调整方法：结算按2004定额调整增减。其中，材料按盐城市信息价，人员工资的调整按江苏省建设主管部门公布的文件为准。……25.工程量确认25.1承包人向工程师提交已完工程量报告的时间：在每月25号前提交，七日内给予回复；未回复视为认可。26.工程款（进度款）支付双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：乙方完成三层主体结构时，发包人支付完成工程量的70%进度款（实付50%；剩余的20%在三层以上第一次按月支付工程款时同步支付）；三层以上按每月完成工程量（当月25号上报，下月5日前支付）的70%工程款；工程量全部结束后，甲方支付给乙方工程总造价的85%；工程结算后，10个工作日内，甲方支付总造价97%工程款，预留3%作为工程质量保修金。33.……九、竣工验收与结算：按实结算。十、违约、索赔和争议35.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第24条约定，发包人违约应承担的违约责任：因发包人派出的现场工程师由此造成的直接经济损失，由发包人负责；本合同通用条款第26.4款约定发包人违约应承担的违约责任：如发包人未能按合同约定及时支付工程款（进度款），由发包人承担支付给承包人应付工程款的0.3‰（每天）违约金。本合同通用条款第33.3款约定，发包人违约应承担的违约责任：发包人同时承担合同应付工程款金额的0.3‰作为违约金。35.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2款约定承包人违约应承担的违约责任：因承包人原因造成工程延误工期，每延期一天，扣合同总价的0.3‰作为违约金。十一、其他47.补充条款：1.结算按江苏20**定额下浮6%；2.本合同签订后，双方前期签订的任何协议一律作废；3.发包人仅负责桩基检测，临时用水、用电费用由承包人支付。该合同中，另附有《承包人承揽工程项目一览表》、《发包人供应材料设备一览表》、《房屋建筑工程质量保修书》等。在《房屋建筑工程质量保修书》中，双方约定：“属承包人责任施工范围内（的），由承包人负责维修。”对工程的“质量保修期”，双方约定：“地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为五年；装修工程为一年；电气管线、给排水管道、设备安装工程为二年；住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为二年；……质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。”
2009年9月20日，原、被告之间签订《建设工程施工合同》一份，双方在合同中约定，被告佳都公司将该公司1#、2#、3#商住楼发包给原告华厦公司承建。工程内容：1#、2#、3#商住楼土建安装工程及区域范围内道路附属配套等；资金来源：自筹资金；开、竣工日期：2009.9.20、2010.3.20，合同工期总日历天数：180天；工程质量标准：合格；合同价款：17762668.91元。第二部分“通用条款”中，对合同的价款与支付、竣工验收与结算、违约、索赔和争议等约定，与双方于2009年7月20日签订的《建设工程施工合同》中该部分内容一致。第三部分专用条款一、词语定义及合同文件……4.1发包人向承包人提供图纸日期和套数：2009年9月30日前提供全套施工图四套。二、双方一般权利和义务5.2监理单位委派的工程师姓名：程文挺；职务：总监工程师；发包人委托的职权：质量、进度、资金、安全；需要取得发包人批准才能行使的职权：工程停工通知单。5.3发包人派驻的工程师姓名：付长云；职务：总办；职权：审定工程文件。7.项目经理姓名：黄宗林。8.1发包人应按约定的时间和要求完成的工作、发包人委托承包人办理的工作、承包人工作等内容，与双方于2009年7月20日签订的《建设工程施工合同》中该部分内容一致。专用条款六载明：合同价款与支付23.本合同价款采用可调价格合同，合同价款调整方法：结算按2004定额调整增减。其中，材料按盐城市信息价，人员工资的调整按江苏省建设主管部门公布的文件为准。……25.工程量确认25.1承包人向工程师提交已完工程量报告的时间：在每月25号前提交，七日内给予回复；未回复视为认可。26.工程款（进度款）支付双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：乙方完成三层主体结构时，发包人支付完成工程量的70%进度款（实付40%；剩余的30%在三层以上第一次按月支付工程款时同步支付）；三层以上按每月完成工程量（当月25号上报，下月5日前支付）的70%工程款；工程量全部结束后，甲方支付给乙方工程总造价的85%；工程结算后，10个工作日内，甲方支付总造价95%工程款，预留5%作为工程质量保修金。……九、竣工验收与结算：按实结算。十、违约、索赔和争议该部分对“关于发包人违约的具体责任”、“关于承包人违约的具体责任”，其内容与双方于2009年7月20日签订的《建设工程施工合同》中该部分内容一致。十一、其他47.补充条款：1.结算按江苏20**定额下浮9%；2.发包人仅负责桩基检测，临时用水、用电（由）承包人支付。该合同中，另附有《承包人承揽工程项目一览表》、《房屋建筑工程质量保修书》等。在《房屋建筑工程质量保修书》中，双方约定：“属承包人责任施工范围内的，由承包人负责维修。”对工程“质量保修期”的约定，与上述4#、5#商住楼的约定基本相同。质量保修期亦自工程竣工验收合格之日起计算。
2010年5月6日，原告华厦公司向被告佳都公司发送《关于1#楼停工事宜》函件一份，载明：“1#楼a栋在4月28日已通过监理验收，b、c栋在5月2日前具备浇捣砼条件。我公司在4月23日已报工程进度款申请，但是工程进度款迟迟未支付。现造成工程停工，停工人员木工为48人、钢筋工20人、泥工22人、架子工8人。……希望业主尽快支付工程款，保证工程正常施工。”
2010年6月11日，原告华厦公司向被告佳都公司发送《请款函》一份，载明摘要：“根据贵司与我司签订的合同，我司工程施工已全部封顶，而且2-5号楼墙体全部结束，水电、消防、预埋也全都完工。本工程马上要进行装修阶段，请贵司按双方签订的合同支付工程进度款，尽快安排付款，以便我司工程尽快完工，早日交付业主。我司慎重声明：工程进度与贵司的进度款是相连的。如进度款依然像以前那样支付，（则）工程不能按时完工，我司不承担任何责任。”2010年6月13日，被告佳都公司工地代表侍学良对该《请款函》予以签收。
2010年7月1日，原告华厦公司向被告佳都公司发送函件一份，载明摘要：“我公司承建的佳都商住楼3#、4#、5#楼已顺利通过了主体验收工作，进入装饰阶段，2#楼墙体部分已经完成准备迎接主体验收，1#楼墙体部分正在进行，整个工程正在按我们项目部（安）排的新进度计划有序进行。贵公司与购房户的交房期限2011年1月8日，时下已进入7月份。根据本工程目前的施工情况，还有大量的工作需要我们加快时间完成。特别是后期的装饰和安装工程，需要投入大量的资金和施工人员。为了保证工程质量和施工进度能够顺利完成，请贵公司在工程款支付上能够按照合同约定按时支付，所造成的一切后果均与本公司无关。同时，本公司还要追究因贵公司工程款支付不及时而造成工期延误所造成的经济赔偿。……”该函件于次日亦由被告佳都公司工地代表侍学良予以签收。
2010年8月23日、2010年9月26日、2010年11月26日、2010年12月10日、2011年3月11日，原告华厦公司就案涉工程的工程款支付问题多次向被告佳都公司发送催款函。
2011年1月22日，原告华厦公司向被告佳都公司提交一份《工程进度款支付报审表》。其中，“施工单位”一栏载明：“1.本次支付部位（形像进度）：完成1-5#楼全部工程，工程量总款为2790万元，签证部分为159万元；2.本次上报支付工程款2950万元，减去已付工程款。项目经理：黄宗林，2011年元月22日”；“监理单位”一栏载明：“根据现场情况1.签证部分暂不计算；2.由于现场塑钢窗未安装完成及部分零星工程量未完成；3.根据以上情况，工程量总款应为2750万元；4.本次支付275072元（应扣前期已支付的所有工程款。项目专业监理工程师、项目总监理工程师徐瑞，2011年1月22日”；“建设单位”一栏中的“工程部意见”载明：“1.工程进度情况说明，目前剩下1-5号楼窗扇安装工作正在进行中，1-2号楼三层部分外墙涂料未完成；2.建筑面积30844m2，按2004定额套用，按盐城市市场信息价，加上今年后期部分工程材料和人工上调因素，土建暂按1150元／m2，水电暂按100元／m2，计总造价3855.5万元，按进度70%付款为2698.85万元，签证工程未计算；3.本次支付工程进度款须扣除前期已支付进度款费用，签证工程费用协商处理。”被告佳都公司工地代表侍学良于次日在“工程部意见”处签名，但建设单位的“总经理审批”处未签注审批意见，内容空缺。
2011年3月23日，原告华厦公司就案涉工程的工程款支付问题又一次向被告佳都公司发送《催款函》一份。该《催款函》载明：“由我公司承建的响水佳都商住楼工程，根据我公司与贵公司签订的《建设工程施工合同》第26条及补充协议条款工程款（进度款）支付的内容，贵公司在2011年2月2日承诺支付给我公司的工程款至今未支付，我公司多次发文催促，但还是没有支付。现工程进入收尾工作，如不支付工程款，我公司无法进行后序工作施工，有可能会造成工程全面停工，所造成的一切经济与法律后果均与本公司无关。同时，本公司还要追究因贵公司不能及时支付工程款造成（的）一切经济损失。”2011年3月23日，被告佳都公司工地代表侍学良在该《催款函》中签注：“本函已告之（知）董事长。3月23日，付董事长已与华厦施总商谈工程款支付事宜。”
审理期间，原告华厦公司提交其单方制作的《工程结算汇总表》一份，证明经其自行决算的工程总价款为41999754.11元。其中，工程名称分别涉及：1-5号楼的土建、安装工程，以及零星工程、5号楼公共厕所、签证部分。原告华厦公司在该《工程结算汇总表》中单方备注载明：“工程结算明细表共计25本，已于2011年8月1日递交佳都公司。”
2011年8月1日（该时间由2011年7月26日改写而来），“佳都公司侍学良”向原告华厦公司出具“收条”一份，载明：“今收到华厦公司项目部1-5#楼竣工决算（不包括竣工图）一套。收到人：佳都公司侍学良。”2011年9月1日，佳都公司工地代表侍学良在该“收条”中签注：“另加①零星工程；②5#公共厕所；③签证部分。”该页面“收条”中的“侍学良”签名，其与下方备注中“侍学良”的签名笔迹，在书写水平、字形、连笔程度等一般形态学特征上存在明显差异，两者基本上反映出不同书写习惯的特征。且该“收条”中“，侍学良”的签名与历次签名特征均不一致。
审理期间，原告华厦公司提交时间载明为“2009年7月30日”的《补充协议》复印件一份，载明：“甲方：佳都公司；乙方：华厦公司为加快工程进度，保证工程质量，确保佳都1-5#商住楼在2010年12月15日按期交付。经甲乙双方协商达成如下协议：1.工期：1-5#商住楼交付工期为2010年12月15日；2.工程质量：按原合同约定的标准执行；3.工程预付进度款支付要求：乙方向甲方申报工程进度款，经甲方审核后之日起15日内付清上报工程进度款。甲方逾期支付工程进度款，按逾期额的0.3‰（每天）承担违约金，直至付完为止；4.如因甲方工程进度款不到位，所造成的交房期限延误等，一切责任由甲方负责；5.如乙方承建1-5#商住楼在2010年12月15日不能按期交付，乙方必须承担所有购房业主经济索赔及因延误工期向甲方承担合同总价的0.3‰（每天）的违约金；6.附属工程施工图纸必须在2010年9月10日前交给乙方；……”
对于已付工程款数额，原告华厦公司自认已收到被告佳都公司支付的工程款数额为28115496元，但原告仅提供了总计681万元银行往来款凭证，而未提供被告所汇款项的全部流水帐单。
本院审理本案期间，依原告华厦公司申请，就案涉工程的土建和安装、零星工程造价、5号楼公共男女厕所、签证部分的工程造价，本院依法委托江苏仁禾中衡工程咨询房地产估价有限公司（以下简称“仁禾公司”）进行工程造价鉴定。2013年12月6日，仁禾公司出具苏仁中工鉴（2013）第42号《司法鉴定报告书》一份。该《司法鉴定报告书》载明摘要：“……四、鉴定说明1.本鉴定结果中，税金已按3.41%费率计取；2.本鉴定结果中，文明施工措施费已计取了基本费2.2%及考评费0.85%；3.本鉴定结果中，材料价格信息按竣工验收报告中时间执行，佳都小区1-2#楼材料价格按2009年第9期至2011年第10期响水县信息价算术平均价执行，3-5#楼材料价格按2009年第8期至2011年第10期响水县信息价算术平均价执行；4.本鉴定结果已按合同约定的下浮率下浮，1#、2#、3#楼下浮率为9%，4#、5#楼下浮率为6%；5.工程量签证35（详见附件）施工单位要求索赔因停工造成的损失共435344元，因无监理单位及建设单位签字确认，本鉴定结果未包含；6.本鉴定结果中，1#、2#楼各计算了一台塔吊，且1#与2#楼相同，3#、4#、5#楼各计算了一台卷扬机，垂直运输费天数按定额工期计算；7.本鉴定结果为依据相关合同及有关条款作出的工程造价，仅供参考。五、鉴定结论委鉴标的工程造价为30473040.44元。”该鉴定报告中，案涉工程的相关屋面防水工程、卫生间、厨房等地面及墙面防水合计造价为595083.61元。
庭审中，原告华厦公司对上述司法鉴定报告质证称：“1.工程量方面，主要（问题在于）钢筋和混凝土，另外存在缺项问题，包括门窗、栏杆应该套定额的，但是鉴定没有套定额；2.大型机械进退场费，桩机场内转运未计算；3.材料价未按合同计价；4.人工未按文件调整，2010年11月1日人工单价调整，却不计算；5.措施费未按规定计算：如夜间施工增加费、冬雨季施工增加费、赶工费、按质论价费；6.已算规费不公平，如临时设施费1-2.2%，就是取中值也应该是1.6%，而实际仅为1.5%；7.计价矛盾：小区建筑配套工程使用挖机、推土机及压路机，却未计算机械进退场费，计价比较随意；8.经复核鉴定工程量计算稿，水电安装问题：（1）给排水主管穿基础主管的套管；（2）户内水电安装管线工程量，最主要插座与插座之间的翻管长度0.45／次，自来水户内管道已安装，用水点的堵头应该计算；（3）主电源配管配线数量；（4）配电箱元器件开关插座及PPR管及管件应该按合同执行信息价，电度表须单独计算安装费；（5）防雷接地系统工程量须复核；（6）消防器材价格；（7）排水及空调冷凝水的伸缩及地漏均须复核再确认，消防应该按二类工程取费；（8）电气框架梁柱套管费，其他超高5米超高费、内浇外砌增加费、辅材调差价。管井安装子目系数调整，人工单位调整等问题都没有计算。措施费未按规定计算：如夜间施工增加费、冬雨季施工增加费、赶工费、按质论价费。关于材料价款的调整，按合同约定是按2004年盐城市信息价进行调整，但在鉴定报告中系按响水县的信息价进行调整的。”出具该司法鉴定报告的鉴定机构鉴定人员出庭接受原告华厦公司质询称，原告华厦公司提出的问题太过笼统，未能指出问题具体所在，故无法具体解答。其中的第1条，应说明工程量的具体误差，不能笼统说明，鉴定人无法回答；第2条，大型机械进退场费，鉴定机构在出具报告时已经按实际发生的费用进行计算；第3、4条已经陈述；第5条关于措施费问题，按照江苏省建设工程费用定额，夜间施工增加费、冬雨季施工增加费，应该在合同中约定，没有具体执行的费率，如果双方能协商一致，可以调整鉴定结论；第6条：临时设施费，华厦公司报送给佳都公司的竣工结算费率为1.5%，鉴定机构在征求意见时也是按1.5%计取，华厦公司未提出异议。现提出按中值计取没有依据，除非合同另有约定；第7条，小区的建筑配套工程按规定是应该计取使用机械的进退场费，但是华厦公司未能提供具体的进场机械的规格型号。根据最高院司法解释，鉴定机构出具的鉴定报告无法计取相关机械的进退场费用。铁件安装定额，子目中已包含安装费。关于安装工程所提出的疑问，鉴定机构是认真勘察现场，结合施工图纸计算，所计算工程量应该比较真实，客观上比华厦公司报送给佳都公司的预算书中的工程量还要多，可以体现出实事求是鉴定的。另，合同约定1#、2#、3#楼采用可调价格计算，结算系按2004年定额调整增减。其中，材料按盐城市造价信息，人员工资调整以当地主管部门公布的文件为准。虽然合同约定按盐城市造价信息计算，但这是一本书的参考价，其中有盐城市区的，也有盐城县、市区的价格。根据工程造价结算的惯例，该工程在响水，故鉴定报告参照执行响水县的指导价格。而原告华厦公司提出按盐城市区的价格执行是不合理的，除非合同特别说明执行盐城市区的材料价格才可以这么执行。案涉工程的4#、5#楼合同约定，材料、人员工资的调整按当地主管部门公布的文件为准。工程造价中的人工费调整文件都是江苏省主管部门发布的，而材料价格是以县市区自己发布的。
针对原告华厦公司在庭审中对上述鉴定报告提出的异议，鉴定机构仁禾公司经复核后，于2014年9月9日出具苏仁中办函（2014）42号《函》一份。该函件载明：“1.根据华厦公司于2014年6月21日提供的有关《响水陈家港佳都小区商住楼工程2010年11月1日工程量分界点等内容汇总表》，我公司根据所提供的工程量分界点汇总表、苏建价（2010）494号文件（有关人工费调整文件）以及相关合同约定，对该工程人工费进行调整，调整增加的人工费费用为309251.39元，供法院参考；2.苏仁中工鉴（2013）第42号报告中，材料信息价是按《盐城工程造价信息》中响水县材料挂牌价，响水县没有的参照《盐城工程造价信息》盐城市信息价。现华厦公司于2014年7月7日出具函件要求（对）该工程的材料信息价按盐城市信息价计算调整，合计材料调整增加费用为1916777.88元。是否调整，由法院裁定。”
2015年3月1日，鉴定机构仁禾公司向本院出具《情况说明》一份。该《情况说明》载明：“……在实施鉴定过程中，直至2013年12月6日出具正式报告时，华厦公司均未能及时提供2010年11月1日之后所完成的工程量证据。2014年6月21日，华厦公司才提供了有关《响水陈家港佳都小区商住楼工程2010年11月1日工程量分界点等内容汇总表》。因对方无法联系，故无法经对方确认，我公司暂根据华厦公司所提供的工程量分界点汇总表，结合苏建价（2010）494号文件（有关人工费调整文件）以及相关合同约定，对该工程人工费进行调整，调整增加的人工费费用为309251.39元，供法院庭审案件时参考。”
审理期间，原告华厦公司在本院限定的举证期限内，其未能提交案涉工程中所使用建筑材料采购自盐城市亭湖区或盐都区的相应证据，且本院已将举证不能的法律后果告知原告，即按响水当地建筑材料价格计算工程中所使用建材价款。
另查明，原告华厦公司具备房屋建筑工程施工总承包一级资质。
上列事实，有《建设工程施工合同》两份、《补充协议》复印件一份、函件多份、《工程进度款支付报审表》、《工程结算汇总表》、苏仁中工鉴（2013）第43号《司法鉴定报告书》、苏仁中办函（2014）42号《函》各一份、《情况说明》、中国农业银行联行来账凭证复印件十份、庭审笔录等证据在卷佐证。
本案争议焦点：
1.案涉工程总造价如何认定？
2.被告佳都公司是否欠付原告华厦公司工程款？若欠付，则欠付多少？
3.被告佳都公司应否承担违约责任？若承担，则如何承担？
4.原告华厦公司对案涉工程价款是否享有优先受偿权？
本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”本案中，原告华厦公司与被告佳都公司分别于2009年7月20日、2009年9月20日签订了两份《建设工程施工合同》，系合同双方的真实意思表示，其内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应当认定为合法有效，两份合同对双方均具有法律约束力。
案涉工程虽然未经建设主管部门组织的竣工验收，且发包方佳都公司未到庭抗辩，但其在审理期间向本院提交的书面答辩状载明，案涉工程已在2011年10月1日前由被告交由各购房户陆续占有、使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”本案中，案涉工程虽未经竣工验收，但原告华厦公司在审理期间提交《工程结算汇总表》主张，其已于2011年8月1日将工程结算明细表递交被告佳都公司。因从原告华厦公司向被告佳都公司提交工程竣工决算资料，到被告最终确认工程决算价款尚有一审核过程，故本院根据原告主张的工程竣工时间，结合被告自认于2011年10月1日前将案涉工程实际投入使用的事实，综合认定被告擅自使用案涉工程的时间为2011年10月1日。依据最高人民法院的上述规定，该时间节点可以认定为案涉工程的竣工日期，且应当认定原告华厦公司施工完成的建设工程质量符合双方之间签订的合同约定要求。原告华厦公司依据其与被告佳都公司签订的《建设工程施工合同》约定，向发包人即被告佳都公司主张欠付的工程价款，符合法律规定，依法应当予以支持。
一、关于案涉工程总造价如何认定问题
原告华厦公司认为，其已按合同约定全面履行了己方的义务。经原告结算，工程总造价为41999754.11元。其中，包含了工程的签证部分，以及施工中增加的零星工程造价。但在施工过程中，被告佳都公司未按合同约定履行支付工程进度款义务。施工结束后，其既不组织竣工验收，也不进行工程款结算，欠付原告工程款13884258.11元。
被告佳都公司认为，原告华厦公司既未能按照合同约定完成全部工程的施工，又未按照合同约定的时间、进度完成施工。其在施工完成部分工程后，就不再继续施工，动辄以被告未支付工程进度款为由停工，以致于后续工程均系由被告自行安排施工队完成。在工程未经审计情形下，被告实际上已超过合同约定价款支付了相应工程款。原告诉称的工程总造价41999754.11元，被告不予认可。事实上，被告已与原告结清全部工程款，故不差欠原告工程款。
本院认为，就案涉工程中4#、5#综合楼的施工，原告华厦公司与被告佳都公司于2009年7月20日在签订的《建设工程施工合同》中约定，工程价款为6743547.88元；就案涉工程中的1#、2#、3#商住楼施工，原、被告双方于2009年9月20日在签订的《建设工程施工合同》约定，工程价款为17762668.91元。该两份合同约定的工程总价款合计为24506216.79元，而原告华厦公司主张的工程总价款为41999754.11元。因原告主张的工程总价款与合同约定总价款悬殊较大，且本案审理期间，被告佳都公司无正当理由未到庭参加诉讼，故为查清案件事实，本院建议原告华厦公司对案涉工程的总造价申请司法鉴定。
依原告华厦公司申请，就案涉工程的土建和安装、零星工程造价、5号楼公共男女厕所、签证部分的工程造价，本院依法委托仁禾公司进行工程造价鉴定。据此，该鉴定机构向本院出具了一份《司法鉴定报告书》，载明委鉴标的工程造价为30473040.44元。但从鉴定报告中的“鉴定说明”内容可见，该工程造价结论采取的“材料价格信息按竣工验收报告中时间执行，佳都小区1-2#楼材料价格按2009年第9期至2011年第10期响水县信息价算术平均价执行，3-5#楼材料价格按2009年第8期至2011年第10期响水县信息价算术平均价执行。”原告华厦公司在庭审质证时，其对工程量多少、大型机械进退场费、材料价计取、人工费的调整、措施费、规费等工程项目的计费提出异议。且应原告华厦公司的申请，本院要求出具案涉鉴定报告的鉴定机构人员到庭当庭接受了原告的质询，鉴定人员并已作出较为合理的解释。对此，本院认为，因原告华厦公司未能明确说明工程量的具体误差，且对大型机械进退场费等，鉴定机构在出具报告时已经按实际发生的费用进行计算，对措施费、规费等工程项目的计取均系按照相关规定作出认定。原告华厦公司对此虽有异议，但未提交相反证据予以推翻。因此，对鉴定报告认定的上述费用中除人工费以外的其他价款数据，本院予以采信。
在上述鉴定报告质证过程中，原告华厦公司对其中的材料价款按盐城市信息报价表中的响水县信息价格进行计价持有异议，其认为应按盐城市（亭湖区）信息报价予以认定。鉴定机构的鉴定人员出庭接受质询称，对材料价款的计价问题，虽然合同约定按盐城市造价信息计算，但该造价信息报表系一本参考书。其中有盐城市区的，也有盐城各县、市区的报价。根据工程造价结算的惯例，因该工程所在地在响水，故鉴定报告系参照执行响水县的指导价格，而未采用盐城市区的信息价格。除非合同特别说明执行盐城市区的材料价格才可以这么执行。
在审理期间，鉴定机构仁禾公司根据庭审质证情况出具的补充《函》载明，若材料信息价按盐城市信息价计算调整，则合计调整增加费用为1916777.88元；工程人工费调整增加309251.39元。
（一）关于案涉工程中的材料价款按盐城市信息价计算调整，还是按响水县信息价计算调整为宜问题
本院认为，原、被告之间签订的两份《建设工程施工合同》均约定，案涉工程的材料价款按盐城市信息价予以计价。现原告华厦公司主张，对工程中所使用的建筑材料价款按盐城市（亭湖区）信息报价予以计算认定。经审查，当事人在两份合同中虽然约定建筑材料价款按盐城市造价信息计算，但该造价信息报价表系一套参考丛书。其中的报价，有盐城市区的，也有包括响水县在内的盐城各县、市区的，双方对材料参照价标准并未作出明确约定。虽然原告华厦公司在2011年1月22日向被告佳都公司提交的《工程进度款支付报审表》中，“建设单位工程部意见”处有“按盐城市市场信息价，加上今年后期部分工程材料和人工上调因素……”等文字记载，但该“按盐城市市场信息价”的文字亦无按盐城市区所在地建材价格进行计价的意思表示。结合原告华厦公司未提交证据证实其在工程建设中实际使用的建材来自于价格较高的盐城市亭湖区或盐都区一带，且合同履行地位于响水县境内的事实，故应当认定鉴定报告参照执行响水县的建材指导价格而未采用盐城市区的信息价格进行计价具有事实依据。对原告华厦公司主张按盐城市区信息价计算材料价款的请求，本院不予支持。
（二）关于工程人工费应否调整问题
本院认为，鉴定机构仁禾公司根据庭审质证情况，经复核后出具的补充《函》中，虽然注明工程人工费调整增加309251.39元。但鉴定机构出具给本院的《情况说明》载明，该人工费的调整系基于原告华厦公司于庭审后向鉴定机构提供的《响水陈家港佳都小区商住楼工程2010年11月1日工程量分界点等内容汇总表》作出。其系原告华厦公司单方提供，且未经庭审质证。在《响水陈家港佳都小区商住楼工程2010年11月1日工程量分界点等内容汇总表》中，原告华厦公司对案涉工程的工程量分界点的提供，其未能提交已经工程的监理单位或发包方佳都公司确认的证据。因此，对鉴定机构在补充《函》中就该工程人工费作出调整增加费用309251.39元的补充意见，本院不予采信。
综上，案涉工程的土建、安装、零星工程造价、5号楼公共男女厕所、签证部分的工程总造价为30473040.44元。
二、关于被告佳都公司是否欠付原告华厦公司工程款及欠付多少问题
原告华厦公司认为，其对案涉工程已按合同约定全面履行了己方的义务。原告主张，其施工完成的工程总造价为41999754.11元。被告佳都公司实际支付工程价款28115496元，欠付原告工程款13884258.11元。
被告佳都公司认为，原告华厦公司未能按照合同约定履行全部施工义务，后续工程的施工系由被告另行安排其他施工队完成。且工程未经审计，被告实际上已超过合同约定支付了相应的工程价款，并不欠付工程款。原告华厦公司主张工程总造价为41999754.11元，被告不予认可。
本院认为，原告华厦公司主张其对工程已完成全部施工义务，被告佳都公司虽辩称原告仅施工完成部分工程，其余部分系由被告委托其他施工单位予以完成。但经审核，被告对该主张并未提供相应的证据，如：与其他施工单位签订的施工合同或付款凭证等证据予以佐证，故对被告的辩称，本院不予采信。结合被告佳都公司在答辩状中辩称，案涉工程已于2011年10月1日前交由所有购房户入住的事实，应当认定原告华厦公司已完成了案涉工程的全部合同约定义务。
案涉工程总造价为30473040.44元。现原告华厦公司主张，被告佳都公司已经支付工程款28115496元。因被告佳都公司无正当理由拒绝到庭参加应诉，此系其对己方举证、质证权利的放弃，故对被告佳都公司已付款数额，本院按照原告华厦公司自认的付款数额28115496元予以认定。经审核，被告佳都公司实际欠付原告华厦公司工程款余额为2357544.44元（30473040.44元－28115496元）。
原、被告双方在两份合同中均约定，工程“质量保修期”为：“地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为五年；装修工程为一年；电气管线、给排水管道、设备安装工程为二年；住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为二年；……质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。”上述已经认定，被告佳都公司于2011年10月1日擅自使用案涉工程的时间即为工程竣工之日。依据合同约定，工程质保金的提留应按照2011年10月1日这个时间节点予以执行。经审核，装修工程、电气管线、给排水管道、设备安装工程，以及小区内的给排水设施、道路等配套工程迄今为止已超过质保期，且发包方即被告佳都公司对原告华厦公司施工完成的该相应工程质量未提出异议，故应当认定该部分工程质量符合相关的质量规范要求。经审核，上述工程涉及质保期约定的设施中，尚有屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为五年质保期限的设施未满五年。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“……承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”因此，原告华厦公司对案涉工程的地基基础工程和主体结构工程质量承担法定维修义务，此无需预留质保金。结合本案，若仍按双方在合同中的约定，对案涉工程中的4#、5#楼预留3%工程款作为工程质量保修金，对1#、2#、3#楼预留5%工程款作为工程质量保修金，此将不利于保护建设工程的施工方利益。现经拆分，案涉鉴定报告中，有关屋面防水工程、卫生间、厨房等地面及墙面防水合计造价为595083.61元。因此，为衡平双方当事人的利益，兼顾公平原则，本院对该部分工程的质量保证金酌定保留300000元；该300000元质保金，由原告华厦公司在上述质保设施期','2018-10-07
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第二十一条 护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。[ly]
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。[ly]
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。[ly]
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。[ly]\'},{法条名称:\'第二十四条\',法条内容:\'
第二十四条 营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。[ly]\'}]}]};if ($(\"#divTool_Summary\").length >
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"汪子安与黄小东、中国平安财产保险股份有限公司瑞安中心支公司机动车交通事故责任纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-01-07\\\\\",\\\\\