河南省汝南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫1727刑初217号
公诉机关河南省汝南县人民检察院。
被告人赵秋生，男，1970年07月15日出生，汉族，大专文化，无业，户籍所在地河南省驻马店市驿城区，现住驻马店市驿城区；因犯赌博罪于2007年11月22日被驻马店市驿城区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金二万元；因涉嫌犯合同诈骗罪于2018年1月31日被武汉铁路公安处驻马店西车站派出所民警抓获，当日被汝南县公安局刑事拘留，同年3月7日被逮捕。
指定辩护人李岩，河南安澜律师事务所律师。
汝南县人民检察院以汝检刑刑诉[2018]197号起诉书指控被告人赵秋生犯合同诈骗罪，于2018年6月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。汝南县人民检察院指派检察员王鹤笛、舒心忠出庭支持公诉，被告人赵秋生及指定辩护人李岩到庭参加诉讼。现已审理终结。
汝南县人民检察院指控，2015年7月份至10月份期间，被告人赵秋生伙同李海龙、冯国强以能让受害人马某2、陶某等人承包汝南县王岗镇等（2）个镇高标准农田整治项目第十三标段工程项目为由，采取伪造中标公司承包合同、冒充中标公司负责人等手段取得受害人信任后，先后骗取马某2等人的工程保证金70万元，赵秋生从中分肥6万元，2015年10月初，赵秋生又单独向马某2索要现金5000元。就上述事实，公诉机关提供的证据有被害人马某2的陈述，证人马某1、李某、陶某的证言，辩认笔录，被告人的供述与辩解，视听资料等。公诉机关认为，被告人赵秋生行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项之规定，建议以合同诈骗罪追究其刑事责任。
被告人赵秋生辩称，其和李海龙、冯国强在确山县城与马某2、陶某一起吃过一次饭，其他事实一概不知，没有得到6万元钱，另5000元钱已归还马某2，请求公正判决。辩护人认为，指控的合同诈骗70万元是另案李海龙合同诈骗的数额，被告人赵秋生没有参加，认定赵秋生犯合同诈骗罪的事实不清，证据不足，建议公正判决。
经审理查明：
2015年7月21日，陇西省三和工程公司经公开招标，取得汝南县王岗镇等（2）个镇高标准基本农田整治项目第十三标段的施工权。2015年7月25日，被告人赵秋生伙同李海龙、冯国强(二人已判)与确山县人马某2、陶某相约到确山县八依宾馆商谈“承包汝南县王岗等（2）镇的高标准农田整治项目第十三标段工程项目”事宜，由被告人赵秋生冒充上述中标公司老总“张总”，李海龙以交纳工程保证金、押金为由，先后骗取马某2、陶某现金70万元，被告人赵秋生从中分肥5万元。2015年10月初，赵秋生又以中标公司项目经理身份单独向马某2索要现金5000元。2015年10月21日，在马某2、陶某一再催促下，被告人赵秋生和李海龙与二被害人在驻马店市山海宾馆对面的一茶社见面，期间，被告人赵秋生拿出伪造的“内部施工管理责任书”，加盖上“陕西省三和工程公司”假印章后交于二被害人。次日，被告人赵秋生和李海龙失联。
另查明，本院于2016年12月29日作出（2016）豫1727刑初285号刑事判决，认定被告人李海龙犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十五万元；于2017年3月31日作出（2017）豫1727刑初17号刑事判决，认定被告人冯国强犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。
上述事实有经庭审举证、质证的如下证据证明，本院予以确认：
1、书证
（1）驻马店市公安局关王庙派出所于2016年11月24日的出具的被告人赵秋生的户籍证明证实了被告人赵秋生的身份情况；
（2）汝南县公安局提取的被告人赵秋生前妻李某的银行账户交易明细清单证明了汇入5000元的情况；
（3）马某2提供的李海龙书写的欠条、委托书证明了李海龙收取现金5万元的事实；
（4）武汉铁路公安处驻马店西车站派出所出具的被告人赵秋生的归案情况说明证明了赵秋生归案情况；
（5）武汉铁路公安处驻马店西车站派出所于2018年1月31日出具的被告人赵秋生的无羁押证明；
（6）汝南县公安局提取的案件相关收条及转账手续证明了李海龙收取马某2相关款项的情况。
（7）汝南县土地整理中心出具的陕西省三和工程公司真实的中标合同书和中标通知书，被害人马某2提供的的陕西省三和工程公司内部施工管理责任书，证明了李海龙交于马某2的中标合同书系伪造；
（8）本院（2016）豫1727刑初285号刑事判决书证实李海龙犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十五万元；（2017）豫1727刑初17号刑事判决书证实冯国强犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元；
（9）驻马店市驿城区人民法院（2007）驿刑初字第260号刑事判决书证实被告人赵秋生犯赌博罪被刑事处罚的情况；
2、被告人供述和辩解
（1）同案犯李海龙供述，大概2015年七八月份，马某2和陶某给其联系说谈谈汝南王岗镇十三标段工程的事，其给冯国强联系让一块去，冯国强又喊着他的朋友赵秋生，去确山的路上，其与冯国强商量让赵秋生充当汝南王岗镇土地平整项目十三标段中标公司的经理，到确山八依宾馆和马某2、陶某见过面后，其和冯国强给他们介绍赵秋生时说赵秋生是汝南王岗十三标段的中标公司经理，介绍赵秋生为“张总”，赵秋生当时认可，之后赵秋生以“张总”的身份和马某2他们谈工程方面的事，赵秋生当时对马某2、陶某说拿五万元定金工程就可以开工了，饭后，其和赵秋生一块到马某2家拿钱，马某2拿出五万元现金交给其以后，其随手把五万元钱交给了赵秋生，赵秋生把五万元钱装进他带的手提包内，回去后，其又拿1万元现金给了赵秋生，因为在去确山的路上，赵秋生说让他冒充中标公司经理的话，让再给他拿1万元，以这个标段让马某2他们承包的名义，总共骗取工程保证金五十多万元，在这个骗局当中，赵秋生总共得了6万元钱，在确山给马某2看的中标公司的合同是其让赵秋生做好后，拿给马某2他们看的；2015年10月份左右，马某2、陶某又到驻马店找其和赵秋生在驻马店市驿城区山海宾馆对面的一家茶社里，其和赵秋生跟马某2、陶某见的面，当时其让赵秋生拿出一份伪造的委托承包协议书让马某2签的字，赵秋生还在这份协议书上加盖了中标公司的假公章，5万元的收条是其给马某2写的；
（2）同案犯冯国强供述了其和李海龙、马某2在确山八依宾馆见面吃中午饭时赵秋生参加的事实；
（3）被告人赵秋生供述了其与李海龙、冯国强曾在确山县八依宾馆与马某2、陶某一起吃饭的事实经过；
3、证人证言
（1）马某1证实，2015年10月2号至4号之间，其按父亲马某2的安排，给持卡人姓名为李某的银行卡打款5000元的情况；
（2）李某证实，其和赵秋生是2015年时离的婚，赵秋生以前使用过其银行卡，一张是农村信用社的，一张是农业银行的卡；
4、被害人陈述
（1）被害人马某2陈述，2015年7月份时，陶某打电话说李海龙他们几个人过来了，在确山县八依宾馆吃饭，让其过去，到地方见陶某、李海龙、冯国强，还有那个自称张总（赵秋生）的人，吃饭时，李海龙提出把欠汝南十三标段五万元保证金交了，并指着赵秋生说他是中标公司的经理，把钱交了第二天就能开工，当时其说没带钱，李海龙说开车拉着其和赵秋生一块到其家取钱，然后在其家里其拿了5万元钱直接给了李海龙，李海龙随手把钱交给了赵秋生，之后李海龙打了一张收条，吃饭时其问了“张总”手机号码是150××××1185；经辨认，赵秋生就是“张总”；2015年十ー左右，赵秋生给其打电话，他说他带着李海龙公司的两个女的在青岛旅游，钱包、银行卡、身份证被偷了，让给他打1万元钱急用，其让我儿子马某1按照赵秋生的要求把5000元钱转到了一个叫李某的银行卡上；到2015年10月21日，其和陶某一块到驻马店找李海龙和赵秋生问什么时候开工，当时在山海宾馆对面一家茶社里，见到了李海龙和赵秋生，赵秋生拿出一份委托书让其签字，签完字后，赵秋生又从包里拿出一枚陕西省三和工程公司的印章加盖到这份委托书上，说第二天就可以开工了，第二天再给他们联系时，发现他们手机都关机；
（2）陶某证实，2015年7月21日，李海龙给联系说汝南十三段中标公司的经理张总（赵秋生）要到他们那谈谈转包工程的事情，因为没有钱了，其就联系了马某2、汪民他们两人，马某2愿意和他们见面，在确山八依宾馆，其和李海龙、赵秋生、冯国强、马某2一起吃的饭，期间，李海龙给介绍说赵秋生是中标公司的经理，当时他称赵秋生是“张总”，赵秋生也说工程就是他公司中的标，他们让马某2先交5万元定金就可以承包这个工程，吃过饭后，李海龙、赵秋生和马某2一起到马某2家拿的5万元钱，回去后，赵秋生说他还有工程，以后想干的话找他；到2015年10月21日，马某2喊其一块到驻马店找李海龙、赵秋生问工程开工的事，在驻马店市区山海宾馆对面的一家普洱茶社里，见到了李海龙和赵秋生，当时赵秋生拿出一份委托书让马某2签字，之后赵秋生在委托书上盖上公章把委托书交给马某2了，还说第二天就可以进场开工，等第二天再联系他们就联系不上了；
5、辨认笔录
马某2、陶某均辨认出赵秋生就是被称为“张总”的那个人；
6.视听资料
被告人赵秋生的讯问录像光盘共一张。
本院认为，被告人赵秋生伙同他人以非法占有为目的，冒充中标公司的负责人，提供虚假的工程中标合同，以让被害人承包其中标的工程为由，与被害人签订工程承包合同，骗取被害人工程履约保证金，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人赵秋生犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于被告人辩称其没有参与他人作案，没有分到钱，不构成犯罪的意见。经查，被害人马某2、陶某的陈述均证实在确山县八依宾馆商谈承包工程之事时，李海龙介绍赵秋生是中标公司的“张总“，赵秋生对此认可并与李海龙一起到马某2家中取“工程保证金”5万元，其中马某2还证实李海龙转手将5万元给了赵秋生；同案犯李海龙供述了其与冯国强商量让赵秋生充当汝南王岗镇土地平整项目十三标段中标公司的经理，在八依宾馆给马某2、陶某介绍赵秋生为中标公司的“张总”，赵秋生认可，之后赵秋生以“张总”的身份和马某2他们谈工程方面的事，并证实其和赵秋生到马某2家拿5万元保证金后将该5万元转交赵秋生；被告人赵秋生供述了在确山县城八依宾馆吃饭时其在场，故上述证据足以认定被告人赵秋生参与了合同诈骗的事实。关于被告人赵秋生辩解起诉书指控的5000元钱已归还马某2的意见，经查，该主张无证据证实，且马某2不认可，故被告人赵秋生的辩解理由不足，本院不予采纳。关于辩护人辩称指控的70万元赵秋生没有参加的意见，经查，指控的70万元系被告人赵秋生与其同伙人李海龙、冯国强与被害人马某2、陶某在确山县八依宾馆商定承包工程之事后，同伙人李海龙以承包其中标的工程向二被害人索取的双方所商谈的工程保证金，应认定合同诈骗的数额，故辩护人辩护意见理由不足，本院不予采纳。本案属共同犯罪，在共同犯罪中被告人赵秋生起辅助作用，属从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人有犯罪前科，可酌定从重处罚。根据本案的具体事实、情节，应当对被告人减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人赵秋生犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。（罚金于判决生效之日起五日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年1月31日起至2021年7月30日止）。
二、责令被告人赵秋生退出赃款55000元，退赔被害人马玉华。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林 俊
人民陪审员 尹全良
人民陪审员 魏喜云
二〇一八年七月三十一日
书 记 员 李亚丹