天津市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)津02刑终53号
原公诉机关天津市河东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐卫国，男，1959年10月19日出生于天津市，住天津市河北区。2002年12月19日因犯容留卖淫罪被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元，2007年8月2日刑满释放。2016年1月31日因本案被刑事拘留，同年3月8日被依法逮捕。现羁押于天津市河东区看守所。
天津市河东区人民法院审理天津市河东区人民检察院指控原审被告人徐卫国犯聚众斗殴罪一案，于二○一六年十二月十五日作出（2016）津0102刑初320号刑事判决。原审被告人徐卫国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年1月30日10时许，杨某1（另案处理）因业主选举之事与被害人马某1发生矛盾。当日13时30分许，杨永强纠集被告人徐卫国等人到天津市河东区十二经路润泉公寓2号楼1楼大厅对马某1进行殴打。随后杨某1、徐卫国等人又到与杨某1有矛盾的天津市河东区十二经路津鹏菜馆内，与该菜馆老板赵某1、赵某2、乐某2等人发生口角后，期间徐卫国持菜刀威胁，殴打被害人乐某2，并持木凳殴打被害人赵某2。经天津市法医学鉴定中心鉴定，被鉴定人赵某2被打伤后造成双侧鼻骨骨折，鉴定为轻伤二级；双侧上颌骨额突骨折，鉴定为轻伤二级，鼻中隔骨折，鉴定为轻微伤；上下唇粘膜擦伤，鉴定为轻微伤，左侧颧面部组织挫伤，左侧颞下颌关节挫伤，鼻软组合挫伤，鉴定为轻微伤。被鉴定人乐某2因外伤致右侧尺骨远端骨折，鉴定为轻伤二级。被害人赵某2报警，徐卫国被当场抓获归案。
认定上述事实的主要证据有：
1、被害人马某1的陈述，证实：2016年1月30日10时许，其与杨某1因润泉公寓选举业主委员会发生纠纷，后杨某1冲其过来，扬言找河北区“大耍”弄死其，后被业主拦下，13点30分左右，杨某1带着七八男子，对其冲上来，其中一人给其头部两拳，后被拉开，这几个人一起对其头部和胸部进行殴打，孙某上前劝阻后也被殴打，同事就报警了。
2、被害人赵某2、乐某2的陈述，均证实：2016年1月30日14时许，其和家人在菜馆吃饭,后杨某1指使十几名男子闯进菜馆，对其与其家人进行殴打，其中有一名男子手持刀恐吓其，用木凳子砸其后背一下，后被人拦下，十几名男子将其家人全部打伤。一会儿民警来了将其中二人抓获。
3、证人孙某的证言，证实：2016年1月30日，马某1与杨某1因润泉公寓选举业主委员会发生纠纷，杨某1心怀报复，后纠集多人殴打马某1和其，其和马某1随后报警。
4、证人赵某3的证言，证实：2016年1月30日14点左右，其与家人在饭店内吃饭时，杨某1带十几人到饭店内，指使十几人将其与家人打伤的事实。
5、证人赵某1的证言，证实：2016年1月30日，杨某1因租房矛盾纠集并指使田某等十多人闯进其饭店内，将其与家人打伤，随后警察赶到现场的事实。
6、证人刘某的证言，证实：2016年1月30日11时左右，其看到马某1与杨某1因业委会的事发生口角，后将两人劝开。
7、证人乔某的证言，证实：2016年1月30日10时左右，马某1与杨某1因润泉公寓选举居委会业主成员发生争执，后被其劝开，下午14时许，七八个男子冲向马某1，其中一名男子搂住马某1的脖子让马某1道歉，被其劝开。
8、证人牛某的证言，证实：2016年1月30日，其在饭店内看到杨某1指使十几名男子，殴打其家人，将赵某2鼻部打出血。
9、证人赵某4的证言，证实：2016年1月30日14时许，杨某1纠集多人，到饭店内将其家人打伤，随后其报警。
10、证人吴某的证言，证实：2016年1月30日14时许左右，其看见杨某1带着几名男子到津鹏菜馆内，将赵某2、乐某2打伤，后民警赶到现场，将其中二人抓获。
11、证人路某的证言，证实：2016年1月30日14时许左右，突然有十几个人冲进饭店内，有一名男子指使其他人殴打赵某1及他的家人，后民警到现场，将其中两人抓获，其看到赵某2鼻部流血、乐某2胳膊受伤。
12、证人杨某2、祁某的证言，均证实：2016年1月30日，马某1与杨某1因润泉公寓选举居委会成员的是发生矛盾，听到杨某1声称弄死马某1。
13、证人宋某的证言，证实：2016年1月30日，杨某1与马某1因选业主的事情发生争吵，后被其等劝开。下午14点左右，杨某1带着几人来找马某2，随后离开。其看见田某带着几人去了津鹏菜馆。
14、证人高某的证言，证实：2016年1月30日11时许，其与徐卫国一同去找杨某1，随后来到一个饭店门口，徐卫国带着其进了饭店，后徐卫国和店内人员撕把起来，其赶紧劝架，后民警来了将其带到派出所。
15、证人田某的证言，证实：2016年1月30日11时许，杨某1给其打电话让其去润泉公寓物业选举现场，其看到杨某1等人冲向马某1，后被其他人劝开，其和杨某1等人来到津鹏菜馆，双方发生口角后，并厮打在一起。
16、证人杨某1的证言，证实：其与赵某1因物业管理问题发生纠纷，后因物业选举问题又与马某1发生争执，2016年1月30日其与徐卫国约好一到润泉公寓谈业务问题，随后其与田某、徐卫国等人到选举现场和马某1发生口角，其看到田某、徐卫国等人一起进了津鹏菜馆，看见徐卫国出来时满脸白粉。其离开现场。
17、诊断证明、影像报告及病历材料，证实：赵某2鼻外伤。左侧颧面部组织挫伤，左侧颞下颌关节区挫伤，上下唇粘膜擦伤，范围约2cm×1cm，1cm×1cm大小，1﹢1245牙挫伤。鼻骨骨折（双）、上颌骨额突骨折（双）、鼻中隔骨折、鼻软组织挫伤。乐某2右尺骨远端骨折，右踝挫伤。
18、鉴定意见，证实：被害人赵某2被打伤后造成双侧鼻骨骨折，鉴定为轻伤二级；双侧上颌骨额突骨折，鉴定为轻伤二级，鼻中隔骨折，鉴定为轻微伤；上下唇粘膜擦伤，鉴定为轻微伤，左侧颧面部组织挫伤，左侧颞下颌关节挫伤，鼻软组合挫伤，鉴定为轻微伤。被害人乐某2因外伤致右侧尺骨远端骨折，鉴定为轻伤二级。
19、接警单、案件来源及抓获经过，证实：2016年1月30日，经群众多次报警在润泉公寓、津鹏菜馆内有人聚众斗殴，后将被告人徐卫国传唤至派出所接受调查。
20、辨认笔录，证实：孙某、马某1、赵某1均辨认出被告人徐卫国是参与聚众斗殴人员。
21、前科材料，证实：2002年12月19日因犯容留卖淫罪被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元，2007年8月2日刑满释放。
22、户籍证明，证实：被告人徐卫国、被害人赵某1、赵某2、乐某2及证人的个人基本情况。
上述证据经当庭质证，调取程序合法，具有客观性、关联性，应作为定案的依据。
原审法院认为，被告人徐卫国无视国家法律，持械伙同他人聚众斗殴致人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，依法予以惩处。原审法院根据《中华人民共和国刑法》二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，认定被告人徐卫国犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月。
原审被告人徐卫国不服原审判决，以量刑过重为由提出上诉。
经审理查明，原审法院对认定本案犯罪事实的证据当庭质证，证据的来源合法，内容客观真实，各证据之间互有关联性，能证明本案事实。据此，本院对原审法院判决认定的犯罪事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）徐卫国受人纠集，持械聚众斗殴，致人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，应依法予以处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人徐卫国的上诉理由，经查，上诉人徐卫国受人纠集，持械殴打他人并致人轻伤的事实，有被害人陈述、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、诊断证明、视听资料、上诉人徐卫国的供述等证据证实，足以认定，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二百九十二条关于聚众斗殴罪的犯罪构成要件，应判处三年以上十年以下有期徒刑。原审法院综合考虑本案的犯罪性质、社会危害程度，从轻判处上诉人徐卫国有期徒刑四年六个月，量刑在法律规定的幅度以内，并无不当。综上，上诉人徐卫国的上诉理由依据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟 彬
审 判 员 张玉军
代理审判员 宋 菲
二〇一七年二月二十日
书 记 员 车怡轩