四川省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）川民终字第481号
上诉人（原审被告）成都天晟正天新影联文化传播有限公司，住所地四川省成都市金牛区西华大道6号成都华侨城公园广场内。
法定代表人赵宏亮，董事长。
委托代理人张杰（特别授权），北京市恒君律师事务所律师。
委托代理人刘志宏（特别授权），男，汉族。
被上诉人（原审原告）深圳市文业装饰设计工程有限公司，住所地深圳市福田区福强路沙嘴工业区105栋整栋。
法定代表人范少周，总经理。
委托代理人张宪忠（特别授权），上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。
上诉人成都天晟正天新影联文化传播有限公司（以下简称正天公司）与被上诉人深圳市文业装饰设计工程有限公司（以下简称文业公司）因装饰装修合同纠纷一案，不服四川省成都市中级人民法院（2013）成民初字第1405号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月30日受理，依法组成合议庭，于2014年7月30日公开开庭审理了本案。上诉人正天公司的委托代理人张杰、刘志宏，被上诉人文业公司的委托代理人张宪忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判查明：2009年6月15日，发包方正天公司与承包方文业公司签订《工程承包合同》。双方在合同中就影城项目装修工程建设施工事项包括工程基本情况、合同工期、质量与验收、合同价款与支付、双方权利义务、违约责任等进行了详细约定，合同价款共计1163万元，若因正天公司原因发生设计变更而增加的费用则另行商议，正天公司根据合同约定的工程进度履行工程款付款义务。在《工程承包合同》履行过程中，正天公司尚余部分工程款尾款未支付。合同约定违约金按照应付款的3%计算。
2009年6月16日，文业公司开始进场进行影城项目的施工，2009年12月17日，文业公司完成工程承包合同约定的施工内容并于2009年12月18日交付正天公司。
2012年10月10日，文业公司与正天公司签订了《还款协议书》载明：一、双方确认，截止于2012年10月10日，正天公司尚欠文业公司工程尾款3433500元，增项工程款189万元，总计5323500元，经双方协商，最终结算金额为5073500元；二、本协议书签订之日起12个月内，正天公司可以分期分批向文业公司支付欠款，每月支付不少于20万元至全部欠款付清为止；三、若正天公司能够按约履行，文业公司将放弃按照原合同约定向正天公司索要违约金的权利；四、若正天公司未能按照约定履行，则文业公司有权按照10%的标准向正天公司索要违约金（即违约金为本合同签订后乙方未按期支付款金额的10%）；五、双方一致同意，本协议生效后，原合同中的约定如有与本协议不一致之处，视作对原合同条款的撤销或变更，与还款事项有关的约定均以本协议为准；……。
2013年2月18日，正天公司向文业公司偿还一笔20万元的欠款。
2013年4月18日，文业公司向正天公司发出《律师函》1份，要求正天公司履行支付工程尾款的义务。
文业公司一审诉讼请求：1.判令正天公司立即依约向文业公司支付所欠工程款4873500元，并按照欠款金额的10%向文业公司支付违约金487350元；2.判令正天公司依法支付逾期支付工程款的利息，利息从2009年12月18日起以中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止；3.由正天公司承担本案全部诉讼费用。
原判认为，双方当事人所签订的《工程承包合同》、《还款协议书》意思表示真实，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应按约履行。
一、关于本案的违约金487350元是否过高，是否应当调整的问题。《工程承包合同》约定的违约金计算方式是未付工程款的3%，而《还款协议书》约定的违约金计算方式是未付工程款的10%。《还款协议书》签订时间在《工程承包合同》签订时间之后，应视为对《工程承包合同》约定违约金的变更，故本案的违约金计算方式应当适用《还款协议书》约定的10%标准计算。但正天公司违约，给文业公司造成的损失是银行利息损失，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》（以下简称《合同法司法解释二》）第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，原审法院酌情将违约金调整为30万元。
二、关于欠款利息如何计算的问题。首先，从2009年12月18日至2012年10月10日期间，已确认的工程欠款为3433500元，正天公司未及时支付该欠款；其次，2012年10月10日，双方签订《还款协议书》对于除3433500元以外的增项工程款予以确认，工程总欠款最终结算金额为5073500元，而正天公司仅于2013年2月18日支付了20万元欠款；第三，2013年2月18日后至今，正天公司未能向文业公司支付款项。故欠款的利息应当分三段计算，具体计算方式如下：1.2009年12月18日到2012年10月10日期间，以3433500元为本金按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；2.2012年10月10日到2013年2月18日期间，以《还款协议书》确认的欠款本金5073500元按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；3.从2013年2月19日起至本判决确定的给付之日止，以4873500元（5073500元－20万元）为本金按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。文业公司所主张的利息计算与前述不一致的部分，不予支持。
综上，正天公司欠文业公司工程款的事实清楚，正天公司应当偿付并承担支付违约金及利息的责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，第一百一十四条之规定，判决：一、正天公司于本判决生效之日起十日内向文业公司支付工程欠款4873500元；二、正天公司于本判决生效之日起十日内向文业公司支付逾期付款违约金30万元；三、正天公司于本判决生效之日起十日内向文业公司支付工程欠款的利息。利息计算方式为：1.2009年12月18日到2012年10月10日期间，以3433500元为本金按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；2.2012年10月10日到2013年2月18日期间，以5073500元为本金按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；3.从2013年2月19日至本判决确定的给付之日止，以4873500元为本金按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；四：驳回文业公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23436.7元，案件保全费5000元，合计28436.7元，由正天公司负担。
宣判后，正天公司不服，上诉请求撤销原判第二项，改判其向文业公司支付逾期付款违约金243254.36元，并承担本案的部分诉讼费用。其理由为，原判判令正天公司向文业公司支付30万元违约金过高，参照原判第三项关于利息的判决内容，文业公司应获得利息810847.87元，按利息810847.87元30%计算的违约金为243254.36元。即使参照文业公司主张的利息874970.57元，计算违约金为262491.17元，请求二审法院依法改判。
文业公司答辩称，双方签订的《工程承包合同》、《还款协议书》均约定了违约金，《还款协议书》约定按欠款10%支付违约金并不高，该还款协议书第五条还约定：原协议与本协议不一致的，按本协议为准。原判已经根据《合同法司法解释二》第二十九条对违约金进行了调整，正天公司上诉主张不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审庭审中，双方当事人对原判查明事实无异议。本院对原判查明事实予以确认。二审中双方均未提供新的证据。
本院认为，文业公司与正天公司签订《工程承包合同》后，已经按约履行合同义务，并于2009年12月18日将涉案工程交付正天公司。双方当事人于2012年10月10日签订《还款协议书》，确认欠款金额并约定还款方式后，正天公司仅向文业公司偿还20万元的欠款，尚欠4873500元未归还。原判根据《合同法司法解释二》第二十九条的规定，以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，酌情将文业公司主张的487350元违约金调整为30万元并无不当。正天公司上诉主张应按原判确认文业公司的利息损失810847.87元的30%，将其应承担的违约金调整为243254.36元缺乏依据，其该项上诉理由不能成立。正天公司上诉主张即使参照文业公司原审主张的利息损失874970.57元，其应承担的违约金最多为262491.17元的理由亦不能成立。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1218.65元，由成都天晟正天新影联文化传播有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 施家蓉
审 判 员 辜小惠
代理审判员 郑 杰
二〇一四年八月六日
书 记 员 于宜平