浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0302刑初154号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人朱亚兵，无业。曾因犯抢劫罪于1997年12月23日被广东省茂名市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，2013年3月22日刑满释放。因本案于2014年11月6日被抓获，同年11月8日被监事居住，2015年11月12日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人周义军（法援），浙江中坚律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2016）131号起诉书指控被告人朱亚兵犯贩卖、运输毒品罪，于2016年1月20日向本院提起公诉。本院于同年1月25日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员金全出庭支持公诉。被告人朱亚兵及其辩护人周义军到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控，2014年11月5日，被告人朱亚兵伙同温某（已判刑）经与潘某（已判刑）电话联系，约定由温某贩卖冰毒150克给潘某。接着，经被告人朱亚兵介绍，温某从上家范某（另案处理）处购得毒品，乘坐被告人朱亚兵驾驶的粤A×××××车自广东省陆丰市前往本区贩毒。次日凌晨，被告人朱亚兵、温某到达本区洪殿北路巨宅10-10号3楼潘某住处。温某将冰毒贩卖给潘某，潘某通过其温州鹿城农商银行账号62×××22向范某中国工商银行账号62×××89转账汇款人民币5000元，后被告人朱亚兵伙同温某、潘某共同吸食潘某购得的部分冰毒。尔后，潘某于同日上午10时许前往永嘉县瓯北龙华小区华联超市附近，将一包冰毒以人民币700元的价格贩卖给金某；于同日上午前往永嘉县瓯北龙华小区13幢102室女友叶某（另案处理）住处，将一包冰毒交给叶某，又于同日中午12时许在叶某上述住处将一包冰毒以人民币1000元的价格贩卖给李某。
案发后，公安人员于2014年11月6日12时许从金某驾驶的浙C×××××面包车内查获冰毒疑似物13包（经鉴定重19.15克，检出甲基苯丙胺成分）；于同日14时许从李某身上查获冰毒疑似物1包（经鉴定重6.48克，检出甲基苯丙胺成分）；于同日18时许从潘某位于本区洪殿北路巨宅10-10号3楼的住处查获冰毒疑似物13包（经鉴定重52.92克，检出甲基苯丙胺成分）、麻古疑似物12包（经鉴定重26.34克，检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分）、大麻疑似物1包。尔后，公安人员根据潘某交代，于同日20时许在本区王朝大酒店对面路上将正在驾车逃跑的被告人朱亚兵以及温某抓获，并从被告人朱亚兵随身携带的挎包中查获冰毒疑似物2包（经鉴定重14.73克，检出甲基苯丙胺成分），又于同日21时许从叶某位于永嘉县瓯北龙华小区13幢102室的家中查获冰毒疑似物5包（经鉴定重9.93克，检出甲基苯丙胺成分，5包分别重4.48克、4.25克、0.63克、0.42克、0.15克）、麻古疑似物5包（经鉴定重1.91克，检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分）。据此，公诉机关认为，被告人朱亚兵伙同他人非法贩卖、运输毒品甲基苯丙胺计85.38克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定予以处罚。
被告人朱亚兵供认其带温某到范某处购买毒品，为温某欠范某的毒资人民币5000元作担保，和携带着毒品的温某开车一起到温州潘某家中，但辩称其不清楚温某分别与范某、潘某之间具体毒品交易数量，其只是在范某、潘某家中吸毒，没有贩卖毒品。
辩护人对本案基本事实及定性无异议，但辩称被告人朱亚兵身上查获的14.73克冰毒系好处费，不应计算在贩卖、运输毒品数量内，实际数量为70.65克；被告人朱亚兵不认识潘某，是温某与潘某联系的，被告人朱亚兵是跟随温某，系从犯；被告人朱亚兵有坦白情节。恳请从轻处罚。
经审理查明，2014年11月5日，温某（已判刑）与潘某（已判刑）电话联系约定由温某贩卖冰毒150克给潘某。接着，经被告人朱亚兵介绍，温某从上家范某（另案处理）处购得毒品，乘坐被告人朱亚兵驾驶的粤A×××××车自广东省陆丰市前往本区贩毒。次日凌晨，被告人朱亚兵、温某到达本区洪殿北路巨宅10-10号3楼潘某住处。温某将冰毒贩卖给潘某，潘某通过其温州鹿城农商银行账号62×××22向范某中国工商银行账号62×××89转账汇款人民币5000元，后被告人朱亚兵伙同温某、潘某共同吸食潘某购得的部分冰毒。尔后，潘某于同日上午10时许前往永嘉县瓯北龙华小区华联超市附近，将7克冰毒（经鉴定检出甲基苯丙胺成分）以人民币700元的价格贩卖给金某；于同日上午前往永嘉县瓯北龙华小区13幢102室女友叶某（另案处理）住处，将4.25克冰毒（经鉴定检出甲基苯丙胺成分）交给叶某，又于同日中午12时许在叶某上述住处将6.48克冰毒（经鉴定检出甲基苯丙胺成分）以人民币1000元的价格贩卖给李某。另，公安机关从潘某家中查获52.92克冰毒（经鉴定检出甲基苯丙胺成分），从被告人朱亚兵身上查获14.73克冰毒（经鉴定检出甲基苯丙胺成分）。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、手机、毒品疑似物、挎包、盒子、电脑包、布袋、铅笔盒、纸盒、手提包照片、扣押清单、搜查笔录，证明从温某处扣押手机2部（135××××3396、187××××7759）；从金某车内查获冰毒疑似物13包；从李某身上查获冰毒疑似物1包；从潘某位于本区洪殿北路巨宅10-10号3楼的住处查获冰毒疑似物13包、麻古疑似物12包、大麻疑似物1包，扣押手机2部（其一为137××××0506、17706771414双卡、其二为135××××4200）；从被告人朱亚兵随身携带的挎包中查获冰毒疑似物2包、扣押手机1部（186××××5553）；从叶某位于永嘉县瓯北龙华小区13幢102室的家中查获冰毒疑似物、麻古疑似物各5包，扣押手机1部（189××××8562）。
2、通话记录，证明温某用135××××3396手机于2014年11月6日0时至2时7次联系潘某17706771414手机；被告人朱亚兵以186××××5553手机于2014年11月6日1时许2次联系温某187××××7759手机，3时许4次联系范某157××××7929手机；潘某以17706771414手机于2014年11月6日0时许至16时许10次联系温某135××××3396手机，于同日9时许至12时许4次联系李某158××××6706手机，于同日10时许至12时许6次联系金某158××××8553手机；以及叶某189××××8562手机通话详单。
3、刑事判决书，证明被告人朱亚兵、温某曾因犯抢劫罪于1997年12月23日被广东省茂名市中级人民法院分别判处死刑、缓期二年执行、剥夺政治权利终身以及有期徒刑八年。温某又名温亚土；同案犯温某因贩卖、运输毒品被判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年；潘某向金某贩卖甲基苯丙胺7克，向李某贩卖甲基苯丙胺6.48克，又将甲基苯丙胺4.25克给了叶某，潘某住处被查获甲基苯丙胺52.92克。
4、被告人朱亚兵的供述和辩解，证明2014年11月5日上午，温某打电话称有温州买家欲买毒品，让其帮忙找冰毒质量好的上家。当天中午其带温某到其认识的毒品上家范某处购得150克冰毒，价格每克40元，加上路费共7000元，其中温某先付给范某2000元，剩余5000元等温某卖了毒品后再给范某，并由其作担保。买到冰毒后，于当日16时许，由其驾驶粤A×××××车搭载温某从广东省陆丰市出发，于次日2时许到达温州毒品买家潘某住处，温某将毒品贩卖给潘某，其将范某的工商银行卡号62×××89报给潘某，潘某用手机网银转账人民币5000元给范某。同日晚其驾驶汽车和温某准备离开温州，驶经王朝大酒店对面路上被便衣警察查获，从其挎包内查获2小包透明塑料袋包装的冰毒，均系温某、范某给其的好处。此外，2014年11月6日3时许，其和温某、潘某一起在本区洪殿北路巨宅10-10号3楼房间内烫吸冰毒，毒品、吸毒工具均系潘某提供。
5、证人潘某的证言，证明其向“四哥”购买冰毒，“四哥”指使温某送毒品给其，温某和被告人朱亚兵驾驶粤A×××××车于2014年11月6日1时许从广东带了150克冰毒给其，每克人民币50元，其先转人民币5000元到范某账户后取得150克冰毒。之后在其位于本区洪殿北路巨宅10-10号3楼家中一起烫吸这150克中的一部分。同日10时许，其和金某、李某经联系约定交易毒品。12时许，其和金某在永嘉县瓯北龙华小区华联超市附近交易，其将上述150克中的7克分成七包给金某，金某给其人民币700元。之后其去龙华小区13幢102室女友叶某家中，拿出10多克交给叶某。之后李某到叶某家，其给李某一包5克，李某欠其人民币1000元。同年11月2日10时许，其在瓯北林垟加油站附近出卖6克冰毒给金某，金某给其人民币600元。
6、证人金某的证言，证明2014年11月6日10时许，其打电话给潘某购买7克冰毒，价格每克人民币100元。中午12时许，其驾驶浙C×××××金杯车到永嘉县瓯北龙华小区华联超市附近，潘某上车将一包冰毒交给其，其给潘某人民币700元，交易完成后潘某下车，其驾车开到永嘉县瓯北浦西街旁河边停下分装冰毒时被警察当场抓获，抓获时有些冰毒散落在地上，从其车上扶手箱里搜出7小包透明塑料袋包装的冰毒，从扶手箱内化妆盒里搜出2包透明塑料袋包装的冰毒，从扶手箱润喉宝铁盒内搜出1包透明塑料袋包装的冰毒，从杯槽内搜出1包透明塑料袋包装的冰毒，从仪表盘旁储蓄槽内搜出1包透明塑料袋包装的冰毒，另有一些冰毒散落在地，一共是10余克，均从潘某处购买，另搜出一只电子秤。
7、证人李某证言，证明2014年11月6日12时许，潘某打电话说手头新到一批冰毒，问其要不要，其说可以。12时30分许，其到永嘉县瓯北龙华小区13幢102室，潘某递给其一小包透明塑料袋包装的冰毒5个多，算人民币1000元，其与潘某约定钱以后给。之后其回永嘉县珠岙村中心大街330号店里看店，被警察查获，从其身上搜出一包冰毒，即潘某卖给其的冰毒。
8、证人叶某的证言，证明在其租住的永嘉县瓯北华龙小区13幢102室被查获的毒品中，有两包大的冰毒，其中较小的一包系2014年11月6日上午潘某给其的。
9、抓获经过，证明2015年11月12日，被告人朱亚兵在广东省惠来县被抓获。
10、理化检验报告，证明从金某车内查获的毒品总重19.15克，检出甲基苯丙胺成分；从李某身上查获的毒品总重6.48克，检出甲基苯丙胺成分；从潘某住处查获的毒品总重79.26克，其中52.92克毒品中检出甲基苯丙胺成分，26.34克毒品中检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分；从被告人朱亚兵挎包中查获的毒品总重14.73克，检出甲基苯丙胺成分；从叶某住处查获的毒品总重11.84克，其中9.93克毒品中检出甲基苯丙胺成分，1.91克毒品中检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分。
11、人员辨认笔录，证明潘某辨认出温某就是贩卖毒品给其的叫“小汪”的男子；叶某辨认出其男朋友系潘某；金某辨认出光头就是潘某；李某辨认出潘某就是出售毒品给其的光头；温某辨认出潘某即光头。
12、银行交易明细，证明潘某于2014年11月6日通过其温州鹿城农商银行账号62×××22向范某中国工商银行账号62×××89转账汇款人民币5000元。
13、证人温某的证言，证明其与被告人朱亚兵驾车从广东来到温州潘某家中，并在潘某家中吸毒。
14、释放证明，证明被告人朱亚兵因犯抢劫罪于1997年12月23日被广东省茂名市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，2013年3月22日刑满释放。
15、证明，证明被告人朱亚兵2015年11月12日羁押于惠来县看守所，2015年11月18日由办案单位提押出所。
关于被告人提出侦查阶段的供述不能证明其电话联系潘某的质证意见。经查，被告人朱亚兵侦查阶段供述系温某电话联系潘某；通话记录证明温某与潘某联系。综上，无证据证明被告人朱亚兵与潘某有过电话联系，公诉机关在起诉书中指控的“被告人朱亚兵伙同温某经与潘某电话联系”，文字表述有歧义，应予纠正，被告人朱亚兵的质证意见予以采纳。
关于被告人辩称其不清楚温某分别与范某、潘某之间具体毒品交易数量，其亦未贩毒的辩解意见，辩护人提出被告人系从犯的辩护意见以及被告人朱亚兵贩卖、运输毒品数量的问题。经查，被告人朱亚兵侦查阶段稳定供述系其介绍并带温某至毒品卖家范某处购得150克冰毒，和温某开车到潘某家中后，温某将150克冰毒贩卖给潘某。潘某的证言，证明温某带被告人朱亚兵至其住处，温某贩卖150克冰毒给其，其和被告人朱亚兵、温某从该150克冰毒中拿出一部分共同吸食。综上，被告人朱亚兵供述和潘某证言证明被告人朱亚兵明知毒品交易及交易数量，其当庭翻供且辩称未贩卖毒品的辩解意见与在案证据不符，不予采纳。被告人朱亚兵为温某介绍毒品上家并带其购买毒品，又为温某开车运输毒品到温州，但联系下家和贩毒行为主要系温某实施，被告人朱亚兵在本案犯罪中起次要作用，辩护人认为被告人朱亚兵系从犯的辩护意见与在案证据相符，予以采纳。本案在案证据足以证明被告人朱亚兵伙同温某直接贩卖给潘某的甲基苯丙胺计70.65克，被告人朱亚兵系贩毒人员，其被查获时身上的14.73克应认定为其贩卖、运输的毒品，故被告人朱亚兵贩卖、运输甲基苯丙胺的数量为85.38克。
本院认为，被告人朱亚兵伙同他人非法贩卖、运输甲基苯丙胺计85.38克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人朱亚兵曾因故意犯罪被判处死刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。鉴于被告人朱亚兵在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。辩护人提出被告人有坦白情节的辩护意见，与被告人当庭供述不符，不予采纳。公诉机关建议判处被告人朱亚兵有期徒刑十五年的量刑意见偏重，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人朱亚兵犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵3日。即自2015年11月12日起至2028年11月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 庄千千
人民陪审员 黄宏臻
人民陪审员 王锡全
二〇一六年四月十九日
书 记 员 郭韦玮
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。