河南省濮阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫09民终2168号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸经济开发区英才路2号五层。
主要负责人：王海彬，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张少培，男，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：马先轩，男，1982年11月4日出生，汉族，住河南省清丰县。
委托诉讼代理人：库增民，濮阳市清丰县法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：赵善学，男，1966年7月24日出生，汉族，住河北省邯郸市成安县。
被上诉人（原审被告）：贾翠峰，男，1980年5月17日出生，汉族，住河北省邯郸市邯郸县。
被上诉人（原审被告）：贾升华，男，1951年7月27日出生，汉族，住河北省邯郸市邯郸县。
被上诉人（原审被告）：姚书良，男，1977年6月1日出生，汉族，住河北省邯郸市邯郸县。
贾翠峰、贾升华、姚书良共同委托诉讼代理人：刘进丰，河北万强律师事务所律师。
贾翠峰、贾升华、姚书良共同委托诉讼代理人：刘静，河北万强律师事务所律师。
上诉人安邦财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称安邦财险邯郸支公司）因与被上诉人马先轩、赵善学、贾翠峰、贾升华、姚书良机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省清丰县人民法院（2018）豫0922民初2565号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月6日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
安邦财险邯郸支公司上诉请求：1、改判安邦财险邯郸支公司在商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）限额内不承担赔偿责任，不服金额440000元；2、二审诉讼费由马先轩等被上诉人承担。事实与理由：一、事故发生后，赵善学驾车驶离现场，已构成逃逸，逃逸是法律禁止性行为，社会危害大，赵善学等被上诉人应当为其严重违法行为承担赔偿责任。二、马先轩进行伤残鉴定时未通知安邦财险邯郸支公司参与，现马先轩恢复状态良好，与鉴定描述情况明显不符，安邦财险邯郸支公司对鉴定结论不予认可，要求重新鉴定。三、鉴定结论确定的误工期违反法律规定,一审法院依据鉴定结论确定误工期2年，与伤残赔偿金重复计算457天，应予剔除。误工期应按法律规定计算至定残日前一天，即273天。四、结合伤情、身体状况及身体恢复的不确定性以及本地司法实践，马先轩的护理期应当先期给予5年，若5年后仍需护理，安邦财险邯郸支公司同意马先轩保留另行主张的权利。
马先轩辩称：安邦财险邯郸支公司的上诉理由不能成立，马先轩、安邦财险邯郸支公司等共同协商选定鉴定机构，并在鉴定笔录上签名，由一审法院委托新乡医学院司法鉴定中心作出伤残鉴定。该鉴定机构具有资质，鉴定意见书真实合法，应当予以支持。一审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。二审诉讼费由安邦财险邯郸支公司承担。
贾翠峰、贾升华、姚书良辩称，安邦财险邯郸支公司在商业三者险范围内承担赔偿责任的事实已经生效判决所确定，安邦财险邯郸支公司没有相反证据推翻上述判决，保险公司应当在商业三者险范围内承担赔偿责任。对安邦财险邯郸支公司其他上诉事实与理由没有不同意见。请求法院依法判决。
赵善学经合法传唤未到庭未作答辩。
马先轩向一审法院起诉请求：1、判令安邦财险邯郸支公司、赵善学、贾翠峰、贾升华、姚书良赔偿马先轩医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金共计860793.85元。2、诉讼费由安邦财险邯郸支公司、赵善学、贾翠峰、贾升华、姚书良承担。
一审法院认定事实：2017年8月1日23时许，赵善学驾驶冀Ｄ×××××号“解放”牌重型半挂牵引车牵引冀Ｄ×××××号挂车，在S209省道清丰县仙庄乡刘家村路段停车时，与马先轩驾驶的无号牌三轮摩托车相撞，致马先轩受伤、二车不同程度损坏，造成交通事故。事故发生后，赵善学驾车驶离现场。本次事故经清丰县公安机关认定，赵善学负事故的同等责任、马先轩负事故的同等责任。赵善学驾驶的车辆在安邦财险邯郸支公司投有机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和限额为500000元的商业三者险，事故发生在保险期间。
马先轩受伤后先后在濮阳市油田总医院、清丰县新兴医院、濮阳市中医院、清丰县新兴医院进行了住院治疗，共计住院150天，花去医疗费共计251522.07元。马先轩就其2017年9月6日前支出的医疗费130000元，曾于2017年9月7日向一审法院提出诉讼。一审法院审理后作出（2017）豫0922民初3243号民事判决。姚书良不服，提起上诉，濮阳市中级人民法院裁定撤销原判，发回重审。一审法院另行组成合议庭审理后，作出（2018）豫0922民初317号民事判决。安邦财险邯郸支公司不服，提起上诉，濮阳市中级人民法院作出（2018）豫09民终1277号民事判决，判决驳回上诉、维持原判。该生效判决认定了下列主要事实：1、赵善学负事故的同等责任、马先轩负事故的同等责任。2、赵善学驾驶的冀Ｄ×××××号“解放”牌车牵引冀Ｄ×××××号挂车为姚书良、贾翠峰、贾升华共同所有，冀Ｄ×××××号“解放”牌车在安邦财险邯郸支公司投保有交强险和限额为500000元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在各保险期间内。3、因本次交通事故给马先轩造成的损失，姚书良、贾翠峰、贾升华作为冀Ｄ×××××号“解放”牌车牵引冀Ｄ×××××号挂车的车主应承担赔偿责任。故安邦财险邯郸支公司应首先在交强险各分项限额范围内承担赔偿责任。超出部分，由安邦财险邯郸支公司在商业三者险范围内按照事故责任比例50%承担赔偿责任。现安邦财险邯郸支公司的交强险医疗限额已使用完毕，财产限额已使用1570元，商业三者险限额已使用60000元，
在本次一审诉讼前，根据马先轩的申请，经马先轩与姚书良、安邦财险邯郸支公司协商（贾升华在场），确定由新乡医学院司法鉴定中心对马先轩的伤残等事项进行鉴定。2018年5月29日，新乡医学院司法鉴定中心出具了豫新乡医学院司鉴中心【2018】临鉴字第662号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人马先轩外伤致颈髓损伤伴四肢瘫评为一级伤残。其误工期拟定为2年。其护理依赖程度为完全护理依赖，住院期间护理人数为2人，出院后的护理人数为1人，护理期拟定为生存期内长期护理。
另查明，马先轩的父亲马某1，生于1955年1月5日；母亲苏某某，生于1950年10月16日。马先轩兄弟姐妹5人。马先轩与妻子张某某共生育两个孩子：长女马某2，生于2015年1月26日；次女马某3，生于2017年5月31日。
上述事实，有当事人身份证明、户口簿、村委会证明、诊断证明、病历、花费单据，民事判决书，司法鉴定意见书及庭审笔录等证据在卷予以证实，并已经庭审质证，可以作为定案依据。
一审法院认为，公民身体受到侵害依法应当获得赔偿。一审法院依据已生效的民事判决所认定的本案事故事实、事故责任、投保情况、赔偿的主体和承担赔偿比例，确认对于因本次事故给马先轩造成的损失，由车主姚书良、贾翠峰、贾升华承担相应的赔偿责任。贾翠峰、贾升华虽提供有出车记录单和运输支出明细表意欲证明赵善学系事故车辆的经营者之一，但其提供的证据反映不出其主张的事实，故对姚书良、贾翠峰、贾升华辩称的超出保险限额部分由赵善学承担的辩解不予采信。鉴于赵善学驾驶的肇事车辆在安邦财险邯郸支公司投保有交强险和限额为500000元的商业三者险及不计免赔险，故安邦财险邯郸支公司应首先在交强险各分项限额余额范围内承担赔偿责任。超出部分，由安邦财险邯郸支公司在商业三者险限额余额范围内承担50%的赔偿责任。对于不属于保险公司承担的部分，由姚书良、贾翠峰、贾升华承担50%的赔偿责任。
关于鉴定意见书，系在上次诉讼期间根据马先轩的申请，经马先轩与姚书良、安邦财险邯郸支公司协商（贾升华在场），一审法院委托由具有相应资质的鉴定机构作出的，现贾翠峰、贾升华无正当理由申请重新鉴定，不予支持。
一审法院对马先轩请求的具体赔偿项目分析认定如下：一、医疗费用部分。1、关于医疗费251522.07元，有有效票据为凭，鉴于马先轩先期已主张了130000元，故对其中的121522.07元予以支持。2、关于住院伙食补助费7500元、营养费3000元，马先轩分别是按照每天50元、20元的标准依住院期间请求的，于法不悖，予以支持。以上共计132022.07元，因安邦财险邯郸支公司的交强险该项限额已使用完毕，故在商业三者险限额余额内承担50%，为66011.04元。安邦财险邯郸支公司关于扣除非医保用药的辩解，因无法律依据，不予采信。二、伤残赔偿部分。1、关于误工费103400.28元，马先轩是依296天另加2年的期限请求的。根据鉴定意见，依法按照上年度农林牧渔业职工年平均工资36785元的标准依2年确认其误工费为73570元。2、关于护理费798514.5元，马先轩是依305天另加20年的期限请求的。根据鉴定意见，依法按照上年度居民服务业职工年平均工资36848元的标准依住院期间2人护理，另加出院后1人护理、暂定护理期限10年确认其护理费为398765元。3、关于残疾赔偿金254383.6元，马先轩是按照上年度农村居民人均可支配收入12719.18元的标准计算了20年，根据鉴定意见，其请求于法不悖，予以支持。4、关于被扶养人生活费223379.36元。马先轩是按照其父亲需4人扶养17年、母亲需4人扶养13年、长女需2人扶养15年、次女需2人扶养17年请求的，根据各被扶养人的年龄、扶养人数、马先轩的伤残程度，结合年赔偿总额不得超出年人均消费支出总额的法律规定，依法按照上年度农村居民人均消费支出9211.52元的标准确认其被扶养人生活费为151068.93元（9211.52元×15年＋9211.52元×2年÷5人＋9211.52元×2年÷2人）。5、关于精神抚慰金100000元，结合双方的过错程度、马先轩的残疾程度，酌定为30000元。6、关于交通费5270元，根据马先轩的住院时间、地点及往返鉴定需要，酌定为3000元。7、关于鉴定用餐费200元，因无法律依据，不予支持。以上共计910787.53元，由安邦财险邯郸支公司首先在交强险该项限额范围内承担110000元，不足部分，在商业三者险限额范围内承担50%，为400393.77元。因安邦财险邯郸支公司的商业三者险限额仅剩余373988.96元，故其只需承担373988.96元，其余的26404.81元，由姚书良、贾翠峰、贾升华承担。三、其他部分。关于鉴定费2500元，有相关票据为凭，系马先轩为诉讼而支出的必要的合理费用，予以支持，但不属于保险范围，由姚书良、贾翠峰、贾升华承担50%，为1250元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院判决：“一、被告安邦财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告马先轩共计550000元；二、被告姚书良、贾翠峰、贾升华于本判决生效后十日内赔偿原告马先轩共计27654.81元；三、驳回原告马先轩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12398元，减半收取计6199元，由原告马先轩负担2038元，被告姚书良、贾翠峰、贾升华承担负担200元，被告安邦财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担3961元”。
二审中，各方当事人没有提供新证据。针对当事人二审争议的事实，本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。
另查明，本院于2018年5月24日作出的（2018）豫09民终1277号民事判决确认以下事实：投保人声明中投保人签章处“贾升华”并非贾升华本人所写，安邦财险邯郸支公司未向投保人就有关商业三者险的免责条款的概念、内容及其法律后果等，在投保人贾升华投保时尽到提示说明义务。该判决已生效。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案争议焦点为：一、发生事故后赵善学驾车驶离现场，安邦财险邯郸支公司应否在商业三者险限额内免除赔偿责任；二、涉案马先轩的伤残鉴定意见书能否作为本案的定案依据；三、一审判决认定误工时间为2年是否有事实及法律依据；四、一审判决认定护理期暂定10年是否适当。
关于第一个争议焦点，涉案道路交通事故责任认定书认定赵善学在发生事故后驾车驶离现场，未认定其为逃逸。安邦财险邯郸支公司未提供证据证明赵善学驾车驶离现场的行为属于免责条款范围，且安邦财险邯郸支公司未就涉案保险合同免责条款向投保人贾升华尽到提示说明义务，免责条款亦不发生法律效力。故安邦财险邯郸支公司应当在商业三者险限额内承担赔偿责任。安邦财险邯郸支公司该项上诉理由不成立，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，安邦财险邯郸支公司一审中认可涉案马先轩的伤残鉴定意见书是共同委托鉴定。二审中，安邦财险邯郸支公司要求重新鉴定，未提供证据证明鉴定程序违法、鉴定结论依据不足的情形，对其请求不予准许。一审法院依法采信该鉴定意见认定本案的事实并无不当。
关于第三个争议焦点，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的,误工时间可以计算到定残日前一天。本案中，马先轩经鉴定外伤致颈髓损伤伴四肢瘫痪构成一级伤残，其误工时间应当计算至定残日前一天，即300天，按照上年度农林牧渔业职工年平均工资36785元的标准应确认误工费为30234.25元。一审法院按照鉴定结论中拟定的误工期2年计算误工费用不当，本院予以纠正。
关于第四个争议焦点，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。结合马先轩年龄、受伤情况、并参考鉴定结论意见，一审法院暂定护理期限为10年确认马先轩的护理费并无不当。
本院对一审法院认定的马先轩的其他损失予以确认。马先轩本次诉讼因交通事故造成的损失有：一、医疗费用共计132022.07元，因安邦财险邯郸支公司的交强险该项限额已使用完毕，故在商业三者险限额余额内承担50%，为66011.04元。二、马先轩伤残赔偿部分损失共计867451.78元（误工费30234.25元+护理费398765元+残疾赔偿金254383.6元+被扶养人生活费151068.93元+精神抚慰金30000元+交通费3000元），由安邦财险邯郸支公司首先在交强险该项限额范围内承担110000元，不足部分，在商业三者险限额范围内承担50%，为378725.89元。因安邦财险邯郸支公司的第三者责任险限额仅剩余373988.96元，故其只需承担373988.96元，其余的4736.93元，由姚书良、贾翠峰、贾升华承担。3、关于鉴定费2500元，系马先轩为诉讼而支出的必要的合理费用，予以支持，但不属于保险范围，由姚书良、贾翠峰、贾升华承担50%，为1250元。综上，安邦财险邯郸支公司赔偿马先轩共计550000元，姚书良、贾翠峰、贾升华赔偿马先轩共计5986.93元(4736.93元+1250元)。
综上所述，安邦财险邯郸支公司的上诉请求部分成立，应予支持，安邦财险邯郸支公司的上诉无事实及法律依据的部分，予以驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持河南省清丰县人民法院（2018）豫0922民初2565号民事判决第一项；
二、撤销河南省清丰县人民法院（2018）豫0922民初2565号民事判决第三项；
三、变更河南省清丰县人民法院（2018）豫0922民初2565号民事判决第二项为：姚书良、贾翠峰、贾升华于本判决生效后十日内赔偿马先轩共计5986.93元；
四、驳回马先轩的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费12398元，减半收取计6799元，由马先轩负担2408元，姚书良、贾翠峰、贾升华负担50元，由安邦财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担4341元；二审案件受理费7900元，由马先轩负担389元，由安邦财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担7511元。
本判决为终审判决。
审判长 李彦敏
审判员 马艳芳
审判员 李 辉
二〇一八年九月二十七日
书记员 魏 营