山东省日照市东港区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)鲁1102刑初552号
公诉机关山东省日照市东港区人民检察院。
被告人梁猛(曾用名:梁孟孟),男，1989年4月1日出生于山东省鱼台县，汉族，大学文化程度，个体，租住青岛市黄岛区(户籍所在地:山东省鱼台县)。因犯非法拘禁罪，于2018年1月9日被山东省临沂市中级人民法院判处有期徒刑八个月，2018年1月18日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年4月28日被江苏省苏州市公安局吴中分局刑事拘留，同年5月28日被该局取保候审。2018年5月28日被日照市公安局东港分局刑事拘留，同年7月4日被日照市公安局东港分局逮捕。
辩护人牛海军，山东德衡（日照）律师事务所律师。
辩护人栾天，山东德衡（日照）律师事务所实习律师。
被告人刘洋，男，1991年2月16日出生于山东省沂水县，汉族，大专文化程度，青岛黄海学院教师，住青岛市黄岛区黄海学院宿舍(户籍所在地:山东省沂水县)。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年4月28日被江苏省苏州市公安局吴中分局刑事拘留，同年5月28日被该局取保候审。2018年5月28日被日照市公安局东港分局刑事拘留，同年7月4日被该局取保候审。
辩护人山世乾，山东德衡（日照）律师事务所律师。
山东省日照市东港区人民检察院以日东检公刑诉[2018]535号起诉书指控被告人梁猛、刘洋犯诈骗罪，于2018年10月15日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省日照市东港区人民检察院指派检察员刘冉、蔄冬青出庭支持公诉。被告人梁猛及其辩护人牛海军、栾天，被告人刘洋及其辩护人山世乾到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省日照市东港区人民检察院指控，2018年3月份，被告人梁猛、刘洋经事先商议，利用网络发布信用卡提额信息，以帮助被害人信用卡提额的名义，诱骗被害人向被告人梁猛提供的二维码扫码付款，后拉黑被害人微信、电话等，将所收款项据为己有，诈骗被害人人民币共计38272.29元。后二人将赃款予以私分。具体犯罪事实如下：
1、2018年3月4日，利用上述方式，诱骗被害人王某1向“人人数卡”平台扫码付款人民币2750元；
2、2018年3月12日，利用上述方式，诱骗被害人张某向隆发数码科技商户扫码付款人民币12304.19元；
3、2018年3月12日，利用上述方式，诱骗被害人洪某向隆发数码科技商户扫码付款共计人民币1200元；
4、2018年3月15日，利用上述方式，诱骗被害人边某向隆发数码科技商户扫码付款人民币8345.58元；
5、2018年3月16日，利用上述方式，诱骗被害人王某2向数码港、隆发数码科技商户扫码付款共计人民币13672.52元。
案发后，被告人梁猛、刘洋被公安机关抓获归案。
另查明，被告人梁猛因犯非法拘禁罪，于2018年1月9日被山东省临沂市中级人民法院判处有期徒刑八个月，2018年1月18日刑满释放。被告人梁猛、刘洋已经全部退赔被害人损失并取得部分被害人谅解。
上述事实，被告人梁猛、刘洋在开庭审理过程中均无异议，自愿认罪，被告人梁猛的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人梁猛已经退还被害人赃款并取得被害人谅解、认罪悔罪、其已经被苏州警方羁押，羁押期间应从刑期内扣除；2、被告人梁猛虽系累犯，但是社会危害性较小；3、被告人刘洋与被害人张某在其实施诈骗前即已认识并进行过套现业务，该被害人不具有随意和随机性，该起诈骗不具有电信网络诈骗特征，应为普通诈骗，该起诈骗数额应从二被告人的电信网络诈骗数额中扣除。被告人刘洋的辩护人提出“被告人刘洋认罪态度好、对社会危害性小、已经退赔被害人损失且已经取得被害人的谅解”的辩护意见。上述事实，有受案登记表、受案回执、立案决定书及采取强制措施法律文书、户籍信息、微信聊天记录、微信交易记录、抓获经过及发破案经过、办案说明、扣押及发还清单、谅解书、刑事判决书、释放证明等书证；被害人王某1、张某、洪某、边某、王某2的陈述；被告人梁猛、刘洋的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人梁猛、刘洋利用电信网络实施诈骗，数额巨大，侵犯了公民的财产权利，其行为构成诈骗罪。公诉机关对二被告人指控的罪名均成立。被告人梁猛、刘洋经事先商议，共同实施犯罪行为，系共同犯罪。被告人梁猛、刘洋被抓获归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，对被告人梁猛、刘洋依法从轻处罚。被告人梁猛、刘洋已经全部退赔被害人赃款并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人梁猛被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于被告人梁猛的辩护人提出的“被告人刘洋与被害人张某在其实施诈骗前即已认识并进行过套现业务，该被害人不具有随意和随机性，该起诈骗不具有电信网络诈骗特征，应为普通诈骗，该起诈骗数额应从二被告人的电信网络诈骗数额中扣除”问题。电信网络诈骗系针对不特定多数人实施诈骗行为，该不特定多数人既包括与被告人认识的人，亦包括与被告人不认识的人。本案中，被告人梁猛、刘洋通过网络发布虚假信息，诱骗被害人张某向被告人梁猛提供的二维码扫码付款，后拉黑被害人微信、电话等，将所收款项据为己有，该诈骗行为系电信网络诈骗，而非普通诈骗，故其辩护人的该项辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人梁猛的辩护人提出“被告人梁猛已经退还被害人赃款并取得被害人谅解、认罪悔罪、已经被苏州警方羁押，羁押期间应从刑期内扣除”的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人刘洋的辩护人提出的“被告人刘洋认罪态度好、已经赔偿被害人且已经取得被害人的谅解”的辩护意见成立，本院予以采纳。关于两被告人的辩护人提出的“被告人社会危害性较小”的辩护意见，经查，被告人梁猛系累犯，且本次犯罪，梁猛、刘洋二人经预谋，利用网络发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，数额巨大，侵犯了公民的财产权利，故其辩护人的该项辩护意见不成立，本院不予采纳。根据被告人刘洋的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，对其所居住社区无重大不良影响，可对其适用缓刑，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正。据此，对被告人梁猛依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项；对被告人刘洋依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人梁猛犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵即自2018年4月28日起至2021年4月27日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人刘洋犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，在缓刑考验期内依法实行社区矫正。罚金于判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 席秀梅
人民陪审员 刘泽国
人民陪审员 吕象民
二〇一八年十一月十三日
书 记 员 张静静
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条
（一）根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗形式案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。
二年内多次实施电信网络诈骗未经处理，诈骗数额累计计算构成犯罪的，应当依法定罪处罚。