陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第00539号
上诉人（原审原告）西安医学院
法定代表人唐俊琪，该院院长。
委托代理人周兴武，陕西庄威律师事务所律师。
委托代理人吕艳燕，陕西庄威律师事务所律师。
上诉人（原审被告）郑炜
委托代理人罗罡，陕西权诚律师事务所律师。
上诉人西安医学院、上诉人郑炜因劳动争议一案，均不服西安市碑林区人民法院（2013）碑民二初字第01256号民事判决，均向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人西安医学院的委托代理人周兴武、吕艳燕，上诉人郑炜及其委托代理人罗罡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，郑炜向法院提交与同事杨东升的谈话录音，杨东升可以证明其入职西安医学院的时间为2008年3月25日，西安医学院对此录音证据中杨东升的身份及录音的真实性不予认可。郑炜提交本案在仲裁程序中证人种新锋的证言，证明种新锋陈述郑炜的入职时间为2008年3月。西安医学院以单位的工资表最早出现郑炜的工资时间证明郑炜是在2008年10月入职其单位。郑炜对此证据亦不予认可。郑炜入职西安医学院保卫处，从事校园安保工作，双方未签订书面劳动合同，西安医学院亦未为郑炜办理、缴纳各项社会保险。工作时间为“三班倒”，每日工作八小时。郑炜向法院提交与同事杨东升的谈话录音，杨东升证明其担任保安队副队长的时间为2008年7月，西安医学院对此录音证据中杨东升的身份及录音的真实性不予认可。西安医学院以郑炜的工资表中工资涨为副队长工资的时间证明郑炜是在2009年5月担任校卫队副队长，郑炜对此证据亦不予认可，其提交：2008年11月1日的校卫队岗位排班表，有文字体现郑炜系白班队长；西安医学院校卫队员辞职、辞退申请表，最早的一张中有郑炜在分队意见一栏中填写“同意离队郑炜2008年12月5日”；安全检查、整改通知单，有郑炜在检查发现一栏写有“郑队12月22日”，以上证据证明其在西安医学院担任保安部副队长是在2008年。经西安医学院质证后认为，上述证据均系复印件，校卫队岗位排班表系郑炜自己制作，没有西安医学院及保安队的盖章确认，对其证据的真实性及证明目的均不认可。郑炜担任西安医学院保安队副队长后，每天工作12小时，庭审中，双方对此均予以确认。西安医学院提交的工资发放详单证明，郑炜入职时月工资为700元，自2009年5月至2010年2月工资为1300元，2010年3月至2010年7月为1500元，2010年8月至2011年1月为1400元，2011年2月至2011年8月为1500元，2011年9月至2013年5月为1800元。郑炜对此证据在金额上不予认可，但未提交相应的证据予以证明。西安医学院向郑炜发放了2013年春节期间的劳务费1000元以及2010年迎新生加班费400元。
2011年1月13日，西安医学院保卫处召开保卫处校卫队员会议，全体校卫队员参加，其中议题是讨论“关于实行24小时两班轮换制的意见征求（三个月前已通知队员予以考虑）”。实行24小时两班轮换制的主要目的是：1、减小编制，增加队员工资，以稳定校卫队；2、已征集校卫队员意见，有困难的队员可提出申请，保卫处给予调整；3、实行两班轮换制后，在岗队员工资在学校核定工资标准（学校核定工资为900元每月）上增加工资补助（延长时间工资）；4、倒班时间为早7时和晚19时。经讨论会议结论为：因全体队员对24小时两人两班轮换制无异议，故保卫处决定，校卫队从2011年2月开始实施，按新的工资考核发放工资。之后，郑炜实际工作至2013年6月1日，工资发放至2013年5月。2013年6月3日，郑炜以特快专递方式向西安医学院邮寄“解除劳动关系的通知书”，理由是西安医学院未为其办理缴纳社会保险。西安医学院于2013年6月8日收到该通知。双方一致确认郑炜离职前一年的月平均工资为1800元。
上述事实，有西安医学院提供的《关于对保卫处等四个部门的临时用工实行工资总额包干的通知》、《关于核定临时用工工资包干部门年度工资总额的通知》、《关于我校2011.9-2012.8年度临时工工资总额的通知》、《关于我校临时用工年度工资总额核定的通知》、2011年1月13日保卫处校卫队会议记录、《值班加班暂行规定》、加班申请表、加、值班费发放表、郑炜2010年5月工资表、2011年9月工资表、2013年工资表、证人证言（种新锋）、郑炜2008年10月、2009年4月、2009年5月、2010年2月、2010年3月、2010年7月、2010年8月、2011年1月、2011年2月、2011年8月、2011年9月、2013年5月工资发放情况；郑炜提交的队员肖某入职申请表、2008年11月校卫队岗位排班表、队员辞职辞退申请表、安全检查、整改通知单、入党材料、录音文字版、陕劳仲案字（2013）249号仲裁裁决书、工作服装照片；解除劳动关系通知、快递回执、查询记录、仲裁庭审笔录摘抄（部分）及庭审笔录等在卷佐证。
原审法院认为，郑炜与西安医学院存在劳动关系属实，关于双方建立劳动关系的时间一节，根据郑炜本人陈述的2008年3月25日的入职时间与仲裁程序中证人种新锋对郑炜的入职时间的陈述（2008年3月）相符，故认定郑炜与西安医学院建立劳动关系的时间为2008年3月25日。关于郑炜担任西安医学院校卫队副队长的时间一节，郑炜向法院提交证明其担任副队长时间的证据西安医学院不予认可且均无法核实证据的真实性，故依据郑炜2009年5月工资从队员工资700元涨为副队长工资1300元，认定郑炜担任西安医学院校卫队副队长的时间为2009年5月。2013年6月3日，郑炜以西安医学院未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，西安医学院于2013年6月8日收到解除通知，故认定双方劳动关系于2013年6月8日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中，郑炜在职期间，西安医学院未给其办理各项社会保险，郑炜以此提出解除劳动合同，西安医学院应当向郑炜支付经济补偿金9900元（1800元×5.5个月）。用人单位应当及时足额支付劳动者的劳动报酬，劳动者存在加班事实的，用人单位应当依法支付报酬。本案中，郑炜在入职后至2009年5月担任校卫队副队长前，工作性质为“三班倒”，每天工作八小时，双方均无异议。2009年5月郑炜担任校卫队副队长之后至2013年1月13日召开保卫处校卫队员会议前，其工作时间调整为与队长“两班倒”，每天工作十二小时。西安医学院称其向郑炜发放的工资中已经包含延时工资一节，因未得到郑炜的认可及有效的证据证明，不予采纳。西安医学院应当向郑炜支付2009年5月至2011年1月13日的工作日延时工资26706.36元（2009年5月-2009年12月：（20.83天×8个月-6天）×4小时×10.34元（小时工资）×150%=9966.11元；2010年全年：250×4小时×10.34元×150%=15510元；2011年2月前：（20.83天-1天）×4小时×10.34元×150%=1230.25元，合计：26706.36元）。2011年1月13日，西安医学院保卫处召开保卫处校卫队员会议，一致讨论通过全体队员24小时两人两班轮换制，在岗队员工资在学校核定工资标准上增加工资补助（延长时间工资）。郑炜亦参会，2011年2月之后的工资中已经包含延时工资，故其申请要求西安医学院支付2011年2月至离职之日的工作日延时工资之请求没有事实及法律依据，不予支持。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，郑炜申请主张西安医学院支付2008年3月25日至2013年6月1日的休息日及法定节假日加班费一节，没有有效的证据予以证明，故该请求没有事实及法律依据，不予支持。关于郑炜要求西安医学院支付2012年7月1日至2013年6月1日未签订劳动合同双倍工资差额19800元一节，根据相关法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，郑炜2008年3月25日入职西安医学院，现要求西安医学院支付2012年7月1日至2013年6月1日未签订劳动合同双倍工资差额19800元于法无据，不予支持。关于郑炜要求西安医学院为其办理2008年3月25日至2013年6月1日的基本养老、医疗、失业、工伤、生育保险手续并缴纳保险费用一节，郑炜在职期间，西安医学院未给其办理基本养老、医疗、失业、工伤、生育保险手续并未缴纳保险费用属实。因该项争议不属于人民法院受案范围，不予处理，郑炜可向劳动或社保管理部门申请解决。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告西安医学院应于本判决生效之日起十五日内支付被告郑炜经济补偿金9900元。二、原告西安医学院应于本判决生效之日起十五日内支付被告郑炜工作日延时工资26706.36元。三、驳回原告西安医学院其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元，由原告西安医学院负担。
宣判后，西安医学院、郑炜均不服，均向本院提起上诉。西安医学院上诉称，一、郑炜的入职时间是2008年10月，原审认定为2008年3月25日错误。原审根据仲裁程序中的证人证言认定郑炜入职时间是2008年3月，缺乏足够的客观证据印证。证人是2009年12月任保卫科科长，对之前校卫队人员的入职时间只能凭主观记忆推断，容易出现误差。一审中，其提供了完整客观的工资财务记录，显示郑炜是2008年10月入职的。二、其给郑炜支付的工资内已经包含延时工资，不应再支付加班费。一审判令其支付郑炜2009年5月至2011年1月13日的加班费是认定事实错误。2009年4月其下发了《关于对保卫处等四个部门的临时用工实行工资总额包干的通知》，从同年5月起包括保卫处校卫队在内的四个部门实施工资总额包干制度，学校根据岗位核定拨发部门总额工资，各部门根据自身实际用工情况在工资总额内自主分配。2009年5月起，郑炜成为校卫队副队长，与正队长一起实行12小时两班倒工作制，负责对白班和夜班工作的衔接协调，其他队员仍实行8小时工作制。校卫队对郑炜的工资进行了大幅增长予以补助。2009年4月，郑炜工资是700元，5月起增为1300元，而同期校卫队核定工资是700元，实行8小时工作制的队员根据岗位不同工资仍在700元至900元之间。郑炜增长的工资内绝大部分是延时工作的补助。因此，2009年5月至2011年1月期间郑炜的加班费已经包括在工资总额内，其不应再支付加班费。三、郑炜是自动离职，其不应支付经济补偿金。综上，原审认定事实错误，适用法律错误。请求：撤销原判第一项、第二项、第三项，改判其不支付郑炜加班费、经济补偿金，由郑炜承担一、二审诉讼费用。
郑炜上诉称，一、原审认定其2009年5月开始担任校卫队副队长是错误的。其2008年3月25日入职后，因表现突出，2008年7月西安医学院安排其担任副队长一职。原审仅以西安医学院单方制作的工资单就认定其担任校卫队副队长的时间为2009年5月，是错误的。二、原审认定2011年2月以后西安医学院向其支付的工资中包含延时工资是错误的，应依法判令给其支付2011年2月以后的延时工资。西安医学院原审中提交的2011年1月13日“保卫处校卫队员会议”记录没有其及任何参会人员的签字认可，参会人数记录为25人，但当时校卫队员人数为43人，故该份记录是不真实的，不能以此为定案依据。且该记录是针对校卫队队员制定24小时两班制的，与其没有关系。该记录只是写明准备增加延时工资，并不代表西安医学院实际支付了延时工资。其次，西安医学院认可其自担任校卫队副队长至离职期间每天工作12小时，2011年2月前西安医学院一直未支付延时工资。西安医学院单方制作的工资单显示在此期间其工资为1300元至1500元，加上原审认定的应付的延时工资，其实际工资为2545元至2730元，但其2011年2月后的工资仍然是1500元，说明西安医学院没有支付其延时工资。再次，西安医学院制作的工资单中明确列有加班费一栏，但未显示包含延时工资。三、原审不支持其要求支付休息日及法定节假日加班费是错误的。其提供的证据已经足以证实加班的事实，原审以其没有证据证明为由予以否认是错误的。四、因社会保险发生的争议应当属于受案范围，原审认为本案涉及的社保手续及费用不属于人民法院受案范围没有法律依据。五、原审认定其入职时间是2008年3月25日正确，西安医学院应支付其经济补偿金。综上，请求维持原判第一项、第三项，撤销原判第二项，改判西安医学院向其支付工作日延时工资56310.35元、休息日及法定节假日加班费49280.45元，为其办理2008年3月25日至2013年6月1日的基本养老、医疗、失业、工伤、生育保险手续并缴纳保险费用。本案的诉讼费用由西安医学院承担。
经审理查明，2011年1月13日，西安医学院保卫处召开保卫处校卫队员会议，25人参加了会议，包括郑炜。原审查明其余事实属实，本院予以确认。
又查明，仲裁中，西安医学院认可郑炜的入职时间是2008年3月，郑炜每月休息3天，法定节假日正常上班。原审中，郑炜将含有上述内容的仲裁庭审笔录摘抄件提交法庭，西安医学院对该摘抄件的真实性无异议，并称对郑炜每月休息3天无异议，对郑炜的入职时间“按现在的证据时间为准。”二审中，郑炜明确表示要求支付加班费的期间为2008年3月25日至2013年6月1日；为进一步证明其入职时间、担任副队长的时间，及其双休日和法定节假日正常上班的事实，郑炜提交其《预备党员考察表》、《入党培养对象考察登记表》，并请杨东升（在职）、田立（在职）、杜驴娃（在职）、何雨生（在职）、党宝羊、王大明（王必峰）六人出庭作证。在《入党培养对象考察登记表》上，“培养对象的主要经历”栏中填写有“2008年3月—现在西安医学院保卫处校卫队副队长”，在“考察记录”栏中有培养联系人的签名，在“支部审查意见”栏中有党支部书记的签名。西安医学院以工资表中无王大明，除杨东升外其他人对自己入职时间的陈述与工资表的显示有出入为由，对上述证人所述证言的真实性不予认可；对《预备党员考察表》、《入党培养对象考察登记表》中相关人员的签字予以认可，但因该材料为复印件，真实性不予认可。法庭要求西安医学院在三个工作日之内到上述材料的现保存单位草滩镇党委组织部予以核实，但西安医学院未回复法庭。
上述事实有《预备党员考察表》、《入党培养对象考察登记表》、仲裁庭审笔录摘抄件、询问笔录、谈话笔录等在卷佐证。
本院认为，双方对郑炜的入职时间存有争议，郑炜主张是2008年3月25日，西安医学院主张是2008年10月，综合西安医学院在仲裁及原审中的陈述、郑炜的《入党培养对象考察登记表》所记载的内容及杨东升的证言，本院对郑炜的主张予以采信，认定郑炜的入职时间为2008年3月25日。
关于加班费，郑炜在职期间从事校园安保工作，鉴于该工作的特殊性，本案对郑炜要求支付每日延时加班工资的请求不予支持。《工资支付暂行规定》第十三条第一款第（二）项、第（三）项规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。”本案中，郑炜要求以1200元为基数计算其加班费，本院予以确认。郑炜每月休息3天，西安医学院应支付郑炜2008年3月25日至2013年6月1日期间休息日加班费38510.34元。郑炜法定节假日正常上班，西安医学院应支付郑炜2008年3月25日至2013年6月1日期间法定节假日加班费9103.45元，其中应减去2013年春节期间已发放的劳务费1000元，故西安医学院现应支付郑炜法定节假日加班费8103.45元。
关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中，西安医学院未给郑炜办理各项社会保险，郑炜以此为由提出解除劳动合同，西安医学院应给郑炜支付经济补偿金9900元。西安医学院不予支付的理由不能成立。
关于社保问题，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。郑炜要求西安医学院为其办理在职期间的社会保险手续并缴纳保险费用，应向劳动行政部门和社保管理部门申请解决。
综上，原审判决第一项、第三项正确，依法应予维持。第二项有误，依法应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市碑林区人民法院（2013）碑民二初字第01256号民事判决第一项、第三项；
二、撤销西安市碑林区人民法院（2013）碑民二初字第01256号民事判决第二项；
三、西安医学院于本判决生效之日起十五日内支付郑炜休息日加班费38510.34元、法定节假日加班费8103.45元；
四、驳回郑炜其余请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，均由西安医学院承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 峰
代理审判员 张 静
代理审判员 范水艳
二〇一四年四月十七日
书 记 员 康馥婷