安徽省宣城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宣中民二终字第00236号
上诉人（原审被告）：安徽美庐置业有限公司，住所地安徽省广德县。
法定代表人：王国琴，该公司经理。
委托代理人：梅小水，该公司办公室主任。
被上诉人（原审原告）：宁国市国泰建材销售有限公司，住所地安徽省宁国市。
法定代表人：邓庆平，该公司经理。
委托代理人：钟云，安徽西津律师事务所律师。
委托代理人：王博文，安徽西津律师事务所律师。
上诉人安徽美庐置业有限公司（以下简称美庐置业公司）因与被上诉人宁国市国泰建材销售有限公司（以下简称国泰建材销售公司）保证合同纠纷一案，不服安徽省宁国市人民法院（2015）宁民二初字第00238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年1月7日公开开庭进行了审理。上诉人美庐置业公司的委托代理人梅小水、被上诉人国泰建材销售公司的委托代理人王博文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2013年7月，周乃安以“陕西发展交通能源建设集团总公司”名义与国泰建材销售公司、美庐置业公司签订《钢材合同》，“陕西发展交通能源建设集团总公司”为施工单位（甲方），周乃安为项目负责人，国泰建材销售公司为供货单位（乙方），美庐置业公司为建设单位（担保人），工地名称“广德县笄山住居小区”，约定：“1、甲方委托乙方提供钢材大约2000吨。乙方根据甲方要求提供合格钢材。……2、价格及结算方式：以网上当日马钢价为准，提货时只需提供合格钢材，定价为我爱钢材网马钢价（芜湖）＋150元／吨＋运费80元／吨为到工地价（包括卸货）。如因场地或其他原因，需吊机卸货时，乙方只承担5元每吨卸货费。垫资时，价格同上。甲方需向乙方支付垫资费用，具体计算方法：垫资部分以吨位计算，以到货当天算起加5元／天／吨，次月3日前付清该款（该款指5元／天／吨合计款），否则乙方拒绝供货。不垫资时无此项费用。3、乙方总垫货数量视情不超过200吨（以实际数量为准）自第一次供货时，垫资时间不超过100天。垫资以外货到当日付款，每延迟一天违约金1万。甲方可提前分期付给乙方垫资款，还款后，已还款吨位不再有5元／天／吨的费用。超时不付垫资费用计算方法为：每日另行付给不低于所有应付款总额千分之二的费用。……5、甲方指定工地材料员：焦建，其签收送货回单作为甲乙双方结算凭证……”。甲方签章一栏加盖“陕西省发展交通能源建设集团有限公司安徽宁国华沛置业港口商业广场项目部”章，同时周乃安亦在该栏签名。美庐置业公司在担保人（建设单位）一栏签章。
《钢材合同》签订后，国泰建材销售公司向笄山住居小区工地供货。2013年7月25日供货93.819吨，价值381669.40元；2013年7月26日供货33.879吨，价值137152.46元；2013年8月25日供货47.954吨，价值190179.28元；2013年9月2日供货24.197吨，价值94530.63元；2013年9月24日供货33.967吨，价值138510.8元。五份销售凭证均有笄山工地材料员焦君签字。2013年7月25日、7月26日、8月25日销货凭证同时盖有“中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司笄山项目工程部”和“陕西省发展交通能源建设集团有限公司安徽宁国华沛置业港口商业广场项目部”章。2013年9月2日、9月24日销售凭证仅盖有“中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司笄山项目工程部”章。
2013年10月28日结算单载明：“1、合同垫资款为803531.77元（199.849T）。到期日期2013年11月5日到期。2、垫资以外货款为138510.80元（33.965T，此货2013年9月24日到货，合同约定当日付款），相关违约费用34万。3、垫资款超期费用：／（未到期）。4、此款结算至2013年10月28日。”周乃安在该结算单上签字确认，并注明“其他都按原合同办事，对违约部分双方协商”。
原审另查明：2013年4月29日，美庐置业公司与中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司签订《建设工程施工合同》，约定：美庐置业公司将笄山小区工程发包给中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司，周乃安以中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司委托代理人的身份在该合同上签字。国泰建材销售公司、美庐置业公司均称周乃安不知去向。《钢材合同》与《建设工程施工合同》所载周乃安手机号码“1875630****”，经原审法院拨打，机主称其非周乃安。国泰建材销售公司因索要货款未果，向法院起诉，请求判令：美庐置业公司支付国泰建材销售公司货款、违约金及利息1196025.7元，并支付自起诉之日至判决确定给付之日止的利息（按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计）。
原审法院判决认为：本案争议焦点一，美庐置业公司是否应承担担保责任。美庐置业公司作为笄山小区工程的发包方，以担保人的身份在《钢材合同》上签章的行为真实，其提供担保的目的是保证国泰建材销售公司向笄山小区工程工地供货后债权的实现。美庐置业公司提出合同约定的工地材料员为“焦建”，并非焦君。国泰建材销售公司已充分举证证明，《钢材合同》中指定的工地材料员应为焦君，合同上载明的“焦建”是笔误，国泰建材销售公司已依约向笄山小区工地供货。国泰建材销售公司依约供货后，美庐置业公司应承担相应的担保责任，对美庐置业公司提出担保合同未实际履行的抗辩意见不予采纳。本案争议焦点二，国泰建材销售公司要求美庐置业公司承担担保责任是否超过保证期间。国泰建材销售公司、美庐置业公司签订的《钢材合同》并未约定保证方式，依照法律规定，美庐置业公司应按连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。本案《钢材合同》中，虽约定“垫资时间不超过100天”，但未约定债务人履行垫资部分货款的具体时间。在约定“垫资以外货到当日付款”的同时，约定了“每延迟一天违约金1万”，且合同约定供货总吨数约2000吨，至国泰建材销售公司起诉实际仅供货233.816吨，合同实际仅对付款方式进行了约定，并未对债务人主债务履行期限作出明确约定。在主债务履行期限没有约定或者约定不明情况下，保证期间起算点为国泰建材销售公司主张权利之日，国泰建材销售公司起诉未超过保证期间。综上，对国泰建材销售公司要求美庐置业公司支付货款（含100天垫资费用）1041967.07元（942042.57元＋99924.5元）的诉讼请求予以支持。关于违约金、利息的计算方法，因合同约定的违约金、利息计算方法过高，依法调整为中国人民银行贷款基准利率的四倍，对超出部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条的规定，判决：一、安徽美庐置业有限公司于判决生效后二十日内支付宁国市国泰建材销售有限公司货款人民币1041967.07元以及违约金（违约金计算方式如下：以46909.5元为基数自2013年11月2日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算至判决确定给付之日止，以16939.5元为基数自2013年11月3日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算至判决确定给付之日止，以23977元为基数自2013年12月3日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算至判决确定给付之日止，以12098.5元为基数自2013年12月11日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算至判决确定给付之日止，以138510.8元为基数自2013年9月24日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算至判决确定给付之日止）；二、驳回宁国市国泰建材销售有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15564元，由宁国市国泰建材销售有限公司负担564元，安徽美庐置业有限公司负担15000元。
美庐置业公司不服原审判决，上诉称：1、一审认定事实错误。2013年7月，周乃安以陕西发展交通能源建设集团总公司名义与国泰建材销售公司签订《钢材合同》，美庐置业公司为陕西发展交通能源建设集团总公司提供担保，但该合同并未实际履行，陕西发展交通能源建设集团总公司并未到笄山小区施工。周乃安于2013年4月29日以中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司名义与美庐置业公司签订《建设工程施工合同》，由中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司包工包料承建笄山小区，美庐置业公司对此未提供担保。2、一审适用法律错误。美庐置业公司系为陕西发展交通能源建设集团总公司提供担保，中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司与美庐置业公司之间的《建设工程施工合同》与国泰建材销售公司无关，中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司与国泰建材销售公司的买卖合同与美庐置业公司无关。原审将美庐置业公司为陕西发展交通能源建设集团总公司提供的担保转移到中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司名下，违反合同相对性原理，适用法律错误。3、原审销售凭证中，三张同时盖有“中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司笄山项目工程部”和“陕西省发展交通能源建设集团有限公司安徽宁国华沛置业港口商业广场项目部”章，两张仅盖有“中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司笄山项目工程部”章，美庐置业公司即使承担担保义务，也仅限于加盖“陕西省发展交通能源建设集团有限公司安徽宁国华沛置业港口商业广场项目部”章的销售凭证。4、美庐置业公司如果需承担担保责任，也因超过担保期不再有担保义务。5、美庐置业公司与中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司工程款已全部结清。6、本案中，周乃安去向不明导致相关案件事实无法查明，原审认定美庐置业公司承担全部责任无事实和法律依据。美庐置业公司请求二审撤销原判，改判驳回国泰建材销售公司原审诉讼请求。
国泰建材销售公司庭审答辩称：1、案涉工程实际施工人是谁、是否更换由美庐置业公司决定，美庐置业公司是以工程发包方身份提供担保，国泰建材销售公司提供的钢材实际用于美庐置业公司所发包工程，并经合同约定的材料员签收。2、本案合同未对主债务履行期限作出明确约定，国泰建材销售公司在合同尚未履行完毕情况下，就已经发生的钢材款请求美庐置业公司承担保证责任，保证期间应自国泰建材销售公司主张权利之日起算。请求二审驳回上诉，维持原判。
原审诉讼中，国泰建材销售公司提交主要证据为：
1、《钢材合同》。证明国泰建材销售公司与美庐置业公司工地项目部存在买卖合同关系，国泰建材销售公司为美庐置业公司工地供应钢材，美庐置业公司为合同保证人；
2、销售凭证5份。证明国泰建材销售公司2013年9月2日前供货4批次计199.849吨，9月24日供货33.967吨；
3、广德笄山钢材垫资相关费用清单。证明截止2013年10月28日，工地欠国泰建材销售公司货款情况；
4、证人焦君证言、谈话笔录及焦君身份证复印件。证明2013年合同履行期间，焦君作为材料员负责周乃安在笄山工地的材料收货工作，收取国泰建材销售公司提供的钢材。
另原审庭审后，国泰建材销售公司补充提交材料员焦君的手机话费发票1张，显示的电话号码与《钢材合同》中记载的材料员“焦建”的联系号码一致，证明《钢材合同》中记载的材料员“焦建”实际是焦君。美庐置业公司对此真实性无异议。
美庐置业公司原审所举主要证据为：
1、2013年4月29日美庐置业公司与中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司《建设工程施工合同》。证明美庐置业公司开发的“笄山农民安置小区”工程由中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司承建，中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司的委托代理人是周乃安，合同承包方式是包工包料；
2、《钢材合同》复印件。证明签订合同及约定情况；
3、销售凭证复印件。证明销售凭证均盖有中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司项目部印章，只有2张盖有陕西省发展交通能源建设集团有限公司项目部印章；
4、广德县卢村乡政府、卢村乡笄山村委会“证明”。证明笄山小区建设施工活动由中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司实施。
二审中，美庐置业公司一方陈述该公司与陕西省发展交通能源建设集团有限公司就案涉工程项目未签订施工合同。另美庐置业公司二审补充提交一组支付案涉工程相关款项条据以及相关单位和人员的确认单、承诺书、终止合同协议等材料，主张证明已支付款项情况。同时，美庐置业公司一方陈述：中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司工程款审计总额697万元，目前已结付450万元左右，其余款项由于周乃安无法联系，所以中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司尚未与美庐置业公司结算；案涉工程在周乃安失去联系后，现仍处于停顿状态。
经对以上一、二审证据的审查，结合当事人陈述，原审判决认定的事实成立，二审予以确认。
本院认为：本案中，美庐置业公司于2013年4月29日与中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司签订《建设工程施工合同》，约定由中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司承建美庐置业公司开发的广德县卢村乡笄山农民安置小区工程，周乃安为中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司的委托代理人。2013年7月，周乃安以“陕西发展交通能源建设集团总公司”名义与国泰建材销售公司、美庐置业公司签订《钢材合同》，约定国泰建材销售公司为笄山住居小区工地供应钢材，美庐置业公司为担保人（建设单位）。该合同中虽加盖有“陕西省发展交通能源建设集团有限公司安徽宁国华沛置业港口商业广场项目部”章，但美庐置业公司与“陕西发展交通能源建设集团总公司”一方并未就案涉工程项目签订施工合同，而周乃安系案涉工程实际施工单位中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司的委托代理人，且美庐置业公司对此主观上明知。因此，美庐置业公司为国泰建材销售公司向笄山住居小区工地供应钢材提供担保的实际被担保人应为中鼎国际工程有限责任公司安徽路桥分公司，对国泰建材销售公司未收回的货款，美庐置业公司应承担担保责任。案涉三方《钢材合同》中，虽约定了不同批次供应钢材的垫资期间和付款时间，但因案涉建设工程施工合同性质上属须在一定期间内连续履行的合同，案涉《钢材合同》也须根据工程建设的需要在一定期间内连续分批次履行，故案涉债务的总金额须待最终结算确定，依据民法有关时效期间的原理，案涉担保的保证期间也应自最后一批次债务履行期限届满之日起计算。而在本案中，案涉工程施工处于停顿状态，案涉《建设工程施工合同》和《钢材合同》事实上处于停止履行状态，国泰建材销售公司就已发生的钢材款主张权利，美庐置业公司认为超过保证期间不符合法律规定精神。综上，美庐置业公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原审判决结果并无不当，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费15604元，由安徽美庐置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨学军
审 判 员 赵 萍
代理审判员 王 瑶
二〇一六年二月十八日
书 记 员 孙 文
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……