新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）新01行终140号
上诉人（原审原告）∶王红山，男，1980年3月17日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区。
委托代理人：汪庆丰，北京楹庭律师事务所律师。
委托代理人：陆迦楠，北京楹庭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市国土资源局(乌鲁木齐市测绘地理信息局)（乌鲁木齐市不动产登记局）。住所地：乌鲁木齐市天山区。
法定代表人：姬向东，乌鲁木齐市国土资源局(乌鲁木齐市测绘地理信息局)（乌鲁木齐市不动产登记局）局长。
委托代理人：王亚初，男，1966年11月17日出生，汉族，乌鲁木齐市国土资源局米东区分局副局长，住乌鲁木齐市米东区。
委托代理人：余春燕，新疆星河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆维吾尔自治区国土资源厅。住所地：乌鲁木齐市天山区。
法定代表人：哈德尔别克*哈木扎，新疆维吾尔自治区国土资源厅厅长。
委托代理人：李疆，男，1972年10月12日出生，汉族，新疆维吾尔自治区国土资源厅政策法规处处长，住乌鲁木齐市天山区。
委托代理人：廖文君，北京乾坤（乌鲁木齐）律师事务所律师。
上诉人王红山因与被上诉人乌鲁木齐市国土资源局(乌鲁木齐市测绘地理信息局)（乌鲁木齐市不动产登记局）（下称乌市国土局）、被上诉人新疆维吾尔自治区国土资源厅（下称新疆国土厅）政府信息公开一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105行初205号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月2日公开开庭审理了本案。上诉人王红山委托代理人汪庆丰、被上诉人乌市国土局委托代理人王亚初、余春燕、被上诉人新疆国土厅委托代理人李疆、廖文君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2017年6月9日，王红山向乌市国土局提交《政府信息公开申请表》，申请公开图斑号F18地块由集体土地转为国有土地的征地批准文件，一书四方案及勘测定界图。2017年8月22日乌市国土局作出乌国土资函〔2017〕864号《关于王红山提交信息公开申请有关问题的答复函》，内容为：“一、根据全国第二次土地调查结果显示，住建部下发图斑号F-18地块的土地权属为国有土地，地类为建设用地、天然牧草地（详见《疑似违法建设图斑基本情况核查表F-18》级土地权属现状图）。由于该地块为国有土地，因此不涉及集体土地转国有土地的征地批准文件和一书四方案等材料。二、土地勘测定界，是根据土地征收、征用、划拨、出让、农用地转用等工作需要，实地界定土地使用范围、测定界址位置、调绘土地利用现状，计算用地面积等技术性工作。由于该宗地没有涉及征收、征用、划拨、出让、农用地转用等工作，因此也不涉及勘测定界图。”王红山不服，向新疆国土厅申请复议。新疆国土厅于2017年10月9日受理，并于2017年11月17日作出新国土资复〔2017〕09号行政复议决定，维持了乌市国土局作出的乌国土资函〔2017〕864号《关于王红山提交信息公开申请有关问题的答复函》并送达。王红山不服，向原审法院提起行政诉讼。
原审法院认为，《中华人民共和国政府信息公开条例》第二条规定：“本条例所称政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。”该条例第二十一条规定：“对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：（一）属于公开范围的，应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径；（二）属于不予公开范围的，应当告知申请人并说明理由；（三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；（四）申请内容不明确的，应当告知申请人作出更改、补充。”本案中，无证据显示王红山申请政府信息公开涉及的地块系由集体土地转化为国有土地，也无任何关于该地块存在王红山要求公开的图斑号F-18地块由集体土地转为国有土地的征地批准文件、一书四方案及勘测定界图，即无证据显示存在王红山申请公开的政府信息，乌市国土局作出的乌国土资函〔2017〕864号《关于王红山提交信息公开申请有关问题的答复函》告知王红山根据全国第二次土地调查结果，图斑号F-18地块土地权属为国有土地，不涉及由集体土地转为国有土地的征地批准文件、一书四方案及勘测定界图，并无不当；新疆国土厅作出维持乌国土资函〔2017〕864号《关于王红山提交信息公开申请有关问题的答复函》的复议决定合法有据。王红山要求撤销乌市国土局作出的乌国土资函〔2017〕864号《关于王红山提交信息公开申请有关问题的答复函》和新疆国土厅作出的新国土资复〔2017〕09号行政复议决定的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决：驳回王红山的诉讼请求。
上诉人王红山上诉称，新疆国土厅于一审当庭提交证据，违反行政诉讼法第三十四条的规定，应当视为新疆国土厅没有相应证据，但一审法院仍然对上述证据予以确认，违反行政诉讼中证据分配的严肃性。乌市国土局的答复不符合上诉人在申请中要求的内容，因为上诉人申请的地块位置属于米东区铁厂沟镇西村村委会，地块位置属于偏远农村，依据土地管理法第八条的规定，国有土地有两种来源，一种自始为国有，一种通过征收程序将集体土地变为国有，乌市国土局仅仅针对全国第二次调查结果显示为国有土地即回复为国有，这仅仅是现状表述，其实际是对涉案土地的历史状况没有调查，其没有证据支持答复中的说法，应属于拒绝答复行为。综上，原审判决错误。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人乌市国土局答辩称，我局依据全国第二次土地调查结果向王红山进行答复，已尽到查询义务，所作答复事实清楚。况且，如对土地属国有的结果有异议，村委会才是申请调查的主体，而非王红山个人。综上，原审判决正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人新疆国土厅答辩称，王红山认为一审法院违反行政诉讼法第三十四条规定无根据，根据行政诉讼法第三十九条规定，我厅于一审期间提供证据是合法的。王红山的上诉请求无事实和法律依据，原审判决正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理确认原审法院认定的事实。
以上事实有政府信息公开申请表、现状图一张、影像图两张、疑似违法建设图斑基本情况核查表、关于米东区土地利用总体规划的批复、送达回证、王红山和铁厂沟镇西村签订的租赁协议、乌鲁木齐市国土资源局米东区分局出具的复函及一、二审法庭审理笔录等证据为证。
本院认为，一、根据《中华人民共和国政府信息公开条例》的规定，行政机关负责公开的政府信息应当是已经存在并以一定形式记录、保存的信息。本案中，王红山要求公开的政府信息是“图斑号F-18地块由集体土地转为国有土地的征地批准文件、一书四方案及勘测定界图”，乌市国土局作为本市土地管理和监督机关，掌握本市土地权属基本信息，经其查询后，根据全国第二次土地调查结果，作出乌国土资函〔2017〕864号《关于王红山提交信息公开申请有关问题的答复函》，告知王红山图斑号F-18地块土地权属为国有土地，不涉及由集体土地转为国有土地的征地批准文件、一书四方案及勘测定界图，并无不当。王红山认为乌市国土局未尽到相应查询义务，但未提交证据证实涉案地块系由集体土地转化为国有土地，也未能提供其申请公开的上述信息存在的线索，据此，对王红山关于乌市国土局实际系拒绝答复的上诉理由，本院不予采纳。
二、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。”本案中，新疆国土厅仅于一审庭审中提交两份送达回证证明被诉行政复议决定已依法送达，并未提交其据以作出被诉行政复议决定认定事实的相关证据，因此，应当视为新疆国土厅作出的新国土资复〔2017〕09号行政复议决定没有相应证据，该行政复议决定应予撤销。上诉人王红山关于新疆国土厅所作被诉行政复议决定应予撤销的上诉理由成立，本院予以采纳。
综上，原审判决认定基本事实清楚，但对新疆国土厅作出的被诉行政复议决定处理有误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国政府信息公开条例》第二条、第二十一条、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第六十九条、第七十条第（一）项、第八十九条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第一百三十六条第五款之规定，判决如下：
一、撤销乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105行初205号行政判决；
二、撤销新疆维吾尔自治区国土资源厅于2017年11月17日作出的新国土资复〔2017〕09号行政复议决定书；
三、驳回王红山要求撤销乌鲁木齐市国土资源局于2017年8月22日作出的乌国土资函〔2017〕864号《关于王红山提交信息公开申请有关问题的答复函》及重新作出答复的诉讼请求。
本案一审案件受理费50元（王红山已预交），由王红山负担。二审案件受理费50元（王红山已预交），由新疆维吾尔自治区国土资源厅负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘瑞东
审判员 王海亮
审判员 徐 峰
二〇一八年九月二十七日
书记员 戈 静