湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘05刑终251号
原公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王振华，男，1985年2月26日出生于湖南省邵阳县，汉族，初中文化，住邵阳县。因涉嫌犯故意伤害犯罪于2017年7月6日被逮捕，同年7月25日被监视居住，同年11月23日被逮捕。现羁押于邵阳县看守所。
辩护人唐分德，湖南阳邵律师事务所律师。
湖南省邵阳县人民法院审理湖南省邵阳县人民检察院指控原审被告人王振华犯故意伤害罪一案，于二○一八年六月十三日作出（2017）阳刑初字第360号刑事判决。原审被告人王振华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，听取上诉人的辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省邵阳县人民法院审理认定，2008年2月28日，隆回县烟草公司职工尹海军（已判刑）与邵阳县蔡桥乡村民吕正华等人在隆回县恒丰宾馆推“牌九”时发生纠纷，吕正华手下刘海立等人在恒丰宾馆门口将尹海军砍伤。当日21时许，被告人王振华与共同作案人肖调安、吕军华（二人已判刑）、吕立华（另案处理）等人到隆回县人民医院看望被砍伤的尹海军，返回恒丰宾馆时在宾馆门口碰到刘海立等人。肖调安、吕军华等人又将刘海立打伤。事后，刘海立的表兄刘海军认为肖调安、吕军华等人不该打伤刘海立，扬言要报复肖调安、吕军华、尹海军等人。三天后，尹海军纠集王振华、肖调安、吕军华、吕立华、肖旭桥在洞口县高速公路出口处一民房内商量防止刘海军报复的对策，尹海军提出先把刘海军搞残。2008年3月2日上午，尹海军安排人摸清刘海军的行踪后，在蔡桥乡黄山卷皮厂里发给吕军华一把西瓜刀、王振华一把木柄菜刀，并通知次日动手。3月3日上午8时许，尹海军得知被害人刘海军在邵阳县蔡桥乡云丰完小老校区内赌博，便安排肖调安、肖旭桥、吕立华在赌场做内应，其与王振华、吕军华在学校后面的茶山里等候内应的动手信号。当日12时许，尹海军接到肖调安的电话后，便携带一把5管猎枪，带领携刀的王振华、携带西瓜刀的吕军华来到赌场，待王振华、吕军华、肖旭桥、吕立华等人站好位置后，肖调安猛地按住刘海军的肩膀，肖旭桥、吕立华立即上前捉住刘海军的双手，将刘海军按倒在赌桌旁边的花坛边。王振华、吕军华等人即持刀对刘海军背部乱砍。尹海军则持猎枪在旁边警戒，为震住王友清等人施救，朝天放了一枪，同时指使王振华、吕军华只砍刘海军的手和脚。于是，王振华又用菜刀朝刘海军手上猛砍一刀。随后，尹海军从吕军华手中拿过西瓜刀，朝刘海军手和脚猛砍几刀。尔后，被告人王振华和尹海军、肖调安、吕军华、吕立华、肖旭桥等人分乘二台摩托车逃离现场。经鉴定，被害人刘海军构成重伤，并构成六级伤残。
2017年6月的一天，被告人王振华打电话告诉吕中清其想回来投案自首，并要求吕中清到公安机关代其表明投案自首的想法，同时愿意主动赔偿被害人刘海军的损失，争取从轻处理。吕中清接到电话后到邵阳县公安局蔡桥派出所找到所长夏清阶、教导员肖秀华反映王振华投案的想法，现正在与被害人刘海军协商赔偿事宜，争取得到谅解，协商后即来投案。派出所的民警要求吕中清做王振华的思想工作，让王振华回来投案自首。尔后，吕中清找刘海军协商赔偿事宜。刘海军表示只要赔偿到位，就愿意谅解王振华。吕中清了解到刘海军愿意调解后便联系王振华，并要王振华回来投案自首。2017年初，王振华回到邵阳县蔡桥乡，并和吕中清一起找到刘海军协商赔偿的问题。同年7月6日，王振华在蔡桥街上买东西时被公安民警碰到，民警将王振华带至蔡桥派出所调查讯问，随后对王振华进行逮捕。2017年7月8日，王振华的亲属与被害人刘海军达成调解协议，赔偿刘海军经济损失150000元，刘海军对王振华表示谅解。
原判采信被害人刘海军的陈述，证人吴海成、王友清等人的证言，鉴定意见，刑事判决书、谅解书等相关书证，被告人王振华及共同作案人尹海军、吕立华、肖调安、吕军华、肖旭桥的供述等证据认定上诉事实。原判认为被告人王振华伙同他人故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，且造成了他人严重残疾的后果。在共同犯罪中，王振华系主犯，应按照其参与的全部犯罪进行处罚。王振华归案后如实供述自己的主要罪行，系坦白；同时，王振华的亲属积极赔偿被害人刘海军的经济损失，得到刘海军的谅解，具有法定、酌定的从轻处罚情节。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七条第三款，第二十六条第一、四款之规定，判决：被告人王振华犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年。
上诉人王振华及其辩护人提出，一审采信以《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》对被害人做出的鉴定报告不当，应按新规《人身损害伤残评定标准》对被害人的伤残等级进行重新鉴定；原判适用“以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾”不当，造成量刑过重。王振华上诉提出其自首行为应予认定，请求二审依法改判。
本院经审理查明的事实和证据与一审认定的一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人王振华伙同他人持刀故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪，且造成严重残疾的后果。王振华及其辩护人提出一审采信以《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》为依据对被害人作出的鉴定意见不当，应按2017年7月1日施行的《人身损害伤残评定标准》对被害人的伤残等级进行重新鉴定。经查，根据《刑事诉讼法》的相关规定，对鉴定意见的审查，主要是审查鉴定机构和鉴定人是否具备法定资质，鉴定程序、过程、方法是否合法，鉴定意见的形式要件是否完备，鉴定人是否应当回避，鉴定意见是否告知相关人员等内容。上诉人知晓被害人构成六级伤残的鉴定意见后，认为应按2017年7月1日后施行的《人身损害伤残评定标准》进行重新鉴定，该事项只是要求对被害人的伤残评定按新规进行鉴定，其涉及的主要是鉴定的依据问题，不属申请重新鉴定的事项，原鉴定意见参照《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》并无不当，并无《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第八十五条“不得作为定案根据的情形”之规定，原鉴定意见具有证明力，应予以采信，本院对该上诉理由及辩护意见不予采纳。王振华及其辩护人提出原判适用“以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾”不当，造成量刑过重。经查，王振华持刀与其他共同作案人对被害人进行有预谋的砍击手足等部位，且造成被害人重伤及六级伤残的后果，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款“以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾”的情形，依法应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。原判根据王振华的犯罪事实和量刑情节对其判处有期徒刑十年，量刑适当。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。王振华上诉还提出其构成自首。经查，王振华虽曾有向他人表达过自动投案的想法，但其从外地回到户籍地后一直没有到侦查机关投案，且其被抓获时也不是在投案途中或准备去投案，其行为不符合最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条（一）项“准备去投案或者正在投案途中被抓获”等视为自动投案的情形，依法不能认定为自首。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖高飞
审 判 员 钟抗迪
审 判 员 徐 成
二〇一八年九月三日
法官 助理 曾莉媛
代理书记员 李 娅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
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