江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中民终字第01473号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司宿迁中心支公司，住所地江苏省宿迁市洞庭湖路111号。
负责人李河，该公司总经理。
委托代理人朱向阳，江苏鑫焱律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）谢春银。
委托代理人周冬梅。
原审被告章军。
原审被告沭阳县金路达汽车出租有限公司，住所地沭阳县苏北车市B32幢1-2号。
法定代表人龚爱芹，该公司总经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宿迁中心支公司（以下简称太平洋财保宿迁支公司）因与被上诉人谢春银、原审被告章军、沭阳县金路达汽车出租有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（2014）沭开民初字第0708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月21日立案受理，并依法组成合议庭，于2014年10月14日公开听证审理了本案。上诉人太平洋财保宿迁支公司的委托代理人朱向阳、被上诉人谢春银的委托代理人周冬梅到庭参加听证。原审被告章军、沭阳县金路达汽车出租有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。本案现已审理终结。
原审原告谢春银诉称：2013年8月23日6时39分，被告章军驾驶苏N×××××小型轿车，沿205国道由北向南行驶至与沭阳县龙庙镇新庄路交叉路口处，对路面情况观察不周，与沿新庄路由东向西行驶原告驾驶的电动三轮车相撞，至车辆损坏，原告受伤。该事故经交警部门认定，原告与被告章军分别负此次事故的同等责任。原告受伤后至沭阳县人民医院住院治疗，支出医疗费77586.52元。2014年3月8日，经沭阳县中医院司法鉴定中心鉴定，原告的伤情构成十级伤残。肇事车辆挂靠在被告沭阳县金路达汽车出租有限公司运输经营，该车在被告保险公司投保交强险及商业三者险。现要求三被告赔偿原告医疗费77586.52元、误工费18000元、护理费3209.23元、住院伙食补助费648元、交通费360元、营养费360元、伤残补助金65076元、鉴定费1171元、精神抚慰金5000元，合计171410.75元，并承担本案的诉讼费用。
原审被告章军辩称：对交通事故事实及责任认定没有异议。肇事车辆挂靠在被告沭阳县金路达汽车出租有限公司运输经营，该车在被告太平洋财保宿迁支公司投保交强险及商业三者险100万元，无不计免赔。原告的医疗费不同意扣除15%非医保用药。事故发生后，已支付原告25000元赔偿款。
原审被告沭阳县金路达汽车出租有限公司未作答辩。
原审被告太平洋财保宿迁支公司辩称：对交通事故事实及责任认定没有异议。肇事车辆在我公司投保交强险及商业三者险100万元，无不计免赔，根据事故责任，应扣除10%免赔率。原告主张精神抚慰金，我公司认可2500元。原告的医疗费，根据商业三者险合同约定应扣除15%非医保用药。对鉴定结论无异议，但原告主张的伤残赔偿金应按农村居民标准计算。原告主张的误工费，我公司只认可误工期限为90天。原告主张的交通费，未提交票据，我公司不同意赔偿。对于民事赔偿比例，超过交强险部分，我公司只同意承担50%赔偿责任。
原审法院经审理查明：
2013年8月23日6时39分，被告章军驾驶苏N×××××小型轿车，沿205国道由北向南行驶至与沭阳县龙庙镇新庄路交叉路口处，对路面情况观察不周，与沿新庄路由东向西行驶原告驾驶的电动三轮车相撞，至车辆损坏，原告受伤。该事故经交警部门认定，原告与被告章军分别负此次事故的同等责任。原告受伤当日即被送至沭阳县人民医院住院治疗，入院诊断：右侧多发肋骨骨折、右侧血气胸、肺挫伤、右侧锁骨骨折、全身多处软组织损伤。2013年9月27日，谢春银治愈出院，住院35天，支出医疗费77586.52元。出院诊断：右侧多发肋骨骨折、右侧血气胸、肺挫伤、右侧锁骨骨折、全身多处软组织损伤。出院医嘱：注意休息、建议休息半年、不适随诊等。2014年3月8日，经沭阳县中医院司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致右侧多发肋骨骨折构成道路交通事故十级伤残，原告支出鉴定费1171元。事故发生后，被告章军已给付原告25000元赔偿款。
原审法院另查明：原告谢春银于1951年12月3日出生，系农村居民，事故发生前在案外人吴大金开办的窑厂从事搬砖工作，月平均工资1541.67元。原告住院期间由其儿子谢观亚负责护理，谢观亚的经常居民地为城镇。2013年江苏省农村居民人均纯收入为13598元，2013年江苏省城镇居民人均可支配收入为32538元；
原审法院再查明：苏N×××××小型轿车登记车主为被告沭阳县金路达汽车出租有限公司，实际车主为被告章军，该车挂靠于被告沭阳县金路达汽车出租有限公司运输经营，在被告太平洋财保宿迁支公司处投保交强险及商业三者险100万元，无不计免赔，该事故发生在保险期内。根据双方签订的商业保险条款第九条第一项约定，超出交强险部分损失应扣除10%免赔率。
上述事实，由原告陈述、被告答辩、交通事故责任认定书、沭阳县中医院司法鉴定所鉴定意见书、工资发放表、证人证言、沭阳县人民医院出院记录、医药费收费收据、机动车保单等证据证实。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，受到侵害有权获得赔偿。本次交通事故经公安机关认定被告章军与原告谢春银分别承担此次事故的同等责任。原、被告应根据损害后果与损害行为之间原因力大小分别承担相应的民事责任。苏N×××××小型轿车在被告太平洋财保宿迁支公司投保了交强险及商业三者险，原告的相关损失，应首先由被告太平洋财保宿迁支公司在交强险范围内予以赔偿，超出部分由被告太平洋财保宿迁支公司及被告章军按照保险合同约定比例予以赔偿。根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。苏N×××××小型轿车挂靠于被告沭阳县金路达汽车出租有限公司运输经营，原告要求被告沭阳县金路达汽车出租有限公司承担连带赔偿责任，有事实及法律依据，原审法院予以支持。原告的医疗费77586.52元，应先由被告太平洋财保宿迁支公司在交强险范围内赔偿10000元，余款67586.52元，其中非医保用药比例酌定为10%，即非医保用药6758.65元、医保用药60827.87元。根据原告住院天数及护理人员户口性质，原告的护理费确定为3120.25元。根据原告的户口性质及年龄，原告的伤残赔偿金确定为24476.4元。原告的住院伙食补助费确定为630元，营养费确定为350元。被告太平洋财保宿迁支公司认可原告的误工期限为90天，根据原告的收入情况，原告的误工费确定为4625.01元。根据侵权人的过错程度及侵权行为所造成的后果等因素综合考虑后，原告主张的精神抚慰金，原审法院酌定为3000元。原告主张交通费360元，未提供证据证实，原审法院不予支持。被告沭阳县金路达汽车出租有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。调解不成，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、原告谢春银的医疗费77586.52元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司宿迁中心支公司在交强险范围内赔偿10000元，原告的医保用药60827.87元、住院伙食补助费630元、营养费350元，合计61807.87元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司宿迁中心支公司在商业三者险范围内赔偿60%的90%即33376.25元，由被告章军赔偿60%的10%即3708.47；原告的非保用药6758.65元，由被告章军赔偿60%即4055.19元；二、原告谢春银的伤残赔偿金24476.4元、误工费4625.01元、护理费3120.25元、精神损害抚慰金3000元，合计35221.66元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司宿迁中心支公司在交强险范围内赔偿；三、原告鉴定费1171元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司宿迁中心支公司在商业三者险范围内赔偿60%的90%即632.34元，由被告章军赔偿60%的10%即70.26元。四、驳回原告的其他诉讼请求。以上四项合计，原告的损失由被告中国太平洋财产保险股份有限公司宿迁中心支公司赔偿79230.25元，由被告章军赔偿7833.92元（已付25000元，由原告在获得被告中国太平洋财产保险股份有限公司宿迁中心支公司赔偿后返还被告章军17166.08元），上述款项于判决生效后十日内给付。案件受理费1257元，减半收取628.5元，由被告章军负担。
太平洋财保宿迁支公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：1、原审法院认定被上诉人谢春银的月平均工资为1541.67元的证据不足。理由如下：被上诉人谢春银已年满62周岁，达到法定退休年龄，不应当存在误工损失；虽然被上诉人向一审法院提交了工资表及申请证人出庭作证，但上述证据不能证明被上诉人存在收入。2、原审法院依据城镇居民人均可支配收入标准计算护理费不当。理由如下：被上诉人谢春银在住院期间的护理人员不固定，致无法依据何种标准计算护理费，且根据当地司法审判实践，对于农村居民，均按农村居民人均纯收入计算护理费。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人谢春银二审辩称：原审法院认定的事实清楚，适用法律正确，并提供两名证人证明被上诉人谢春银虽已满60周岁，仍在工作，又提供其子谢超的暂住证和房屋出租户住宿人员登记簿证明谢超作为护理人员，应按城镇居民标准计算护理费。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告章军二审未作答辩。
原审被告沭阳县金路达汽车出租有限公司二审未作答辩。
本院经审理确认原审法院查明的事实。
二审中，上诉人谢春银向本院申请证人潘绍银、谢长春出庭作证，证明被上诉人谢春银从2012年开始就在案外人吴大金开办的窑厂工作至本起事故发生前；又向本院补充提交了被上诉人儿子谢超的暂住证和房屋出租户住宿人员登记簿，证明护理人员的护理费应按城镇居民标准计算。
对证人证言，上诉人认为不具有真实性，因证人与被上诉人属同村，但叫不出其他一起干活人的名字，且被上诉人谢春银向原审法院提交的工资表仅有一人姓谢。对暂住证和房屋出租户住宿人员登记簿，上诉人对该证据的真实性不持异议，但认为与本案无关联，不能证明谢超护理被上诉人谢春银的事实。
本院经审查认为：1、对证人证言，虽然被上诉人谢春银向原审法院提交的工资表仅有一名姓谢的人员，但从工资表记载的内容看，工资表记录的工人姓名既有全名，也有姓氏，或者其他称呼，而且二审出庭作证的证人证言与原审证人吴大金的证言相吻合，足以证明被上诉人谢春银在吴大金开办的窑厂工作，已有二年以上时间的事实。2、对暂住证和房屋出租户住宿人员登记簿，虽然该证据不能直接证明谢超护理被上诉人的事实，但能够证明谢超的经常居住地为南京。被上诉人谢春银在一审、二审中均陈述在住院期间由其儿子护理的事实，因此，该证据与本案护理费计算标准存在关联。综上，上述证据均具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。
本案二审的争议焦点为：1、被上诉人是否仍存在误工损失？如存在误工损失，其误工费该如何计算？2、原审法院依据城镇居民人均可支配收入标准计算护理人员的护理费是否适当？
本院认为：
1、关于误工损失认定。被上诉人谢春银虽已年满60周岁，但其仍在案外人吴大金开办的窑厂从事搬砖工作的事实，得到其提供的工资表和出庭证人证言的印证。虽然被上诉人提交的工资表仅有一名姓谢人员，但不能否认被上诉人谢春银在吴大金开办的窑厂工作至事故发生前的事实。故被上诉人谢春银存在误工损失。因此，原审法院依据被上诉人谢春银提供的工资表计算其误工费并无不当。对上诉人的此上诉主张，本院不予支持。
2、关于护理费的计算标准。关于上诉人提出被上诉人谢春银住院期间的护理人员不固定，应按农村居民人均纯收入标准计算护理费的上诉主张，因本案中被上诉人谢春银病历材料及鉴定文书显示，被上诉人谢春银因交通事故致七根肋骨骨折、锁骨骨折及血气胸，而且对肋骨实施钛板固定术，因此被上诉人伤情较重，住院期间行动不便，由其子护理具有合理性。被上诉人谢春银提供的证据可以证明其子谢观元、谢超居住在城镇。因此，原审法院参照城镇居民人均可支配收入标准计算护理费并无不当，应予维持。对上诉人的此上诉主张，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，判决正确，依法应予维持。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宿迁中心支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费1257元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宿迁中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程黎明
代理审判员 朱 庚
代理审判员 白 金
二〇一四年十一月五日
书 记 员 李 洁
附录相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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