大连市甘井子区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0211民初7880号
原告：大连盛世矿泉饮品有限公司。
委托诉讼代理人：劳星星，系辽宁众义律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐珊珊，系辽宁众义律师事务所律师。
被告：曲成喜。
原告大连盛世矿泉饮品有限公司与被告曲成喜劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员任京适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人劳星星、徐珊珊，被告曲成喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告原系原告公司员工。被告申请劳动仲裁，大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称甘井子仲裁委）作出甘劳人仲案字（2017）第301号仲裁裁决，原告认为该裁决认定事实错误，适用法律错误。理由如下：第一，裁决认定被告的劳动关系终止时间为2017年2月16日没有依据。仲裁庭审中，双方均认可被告在原告处工作至2016年12月5日，其后被告没有到原告处再工作。第二，仲裁裁决认定被告离职前12个月的平均工资没有证据。原告提供的工资表，证明被告离职前2016年的工资共计20,000元，故其月工资为1666元。第三，被告自2016年12月5日起在没有请假的情况下，未再到原告公司工作，经原告多次催促，未再到原告处工作，因此，劳动合同因被告原因而终止，原告不存在违法解除的情况。首先，被告通过劳动监察部门索要解除劳动关系证明书前，原告未提出解除劳动合同，且在此前数月被告已经未到公司工作，因此，被告是以实际行动表明解除劳动合同。其次，2016年12月5日，原告给包括被告在内的职工开会时，已经明确说明，虽然机器设备需要维修，但司机应继续负责送水工作，并保证用户用水。但开会后，被告没有继续履行送水工作，其客户由另一司机替代送水。之后，原告就接到劳动监察部门通知称，被告要求原告出具解除劳动合同证明。原告当时认为被告属于主动离职，但劳动监察部门答复没有被告书面辞职申请，不能在“解除劳动合同原因”一栏勾选“劳动者辞职”一项。因此，原告根据被告长期不到单位工作的情况和《企业管理制度》的规定，在“解除劳动合同原因”一栏勾选“劳动者严重违反规章制度”一项。据此，根据《企业管理制度》第三条“三天不到厂上班，视为严重违反厂规厂纪，企业有权予以辞退”和《劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，用人单位不需要支付赔偿金。因此，仲裁裁决认定原告系违法解除劳动合同，属于事实不清，适用法律错误。故原告诉至法院，请求判令原告不支付被告违法解除劳动合同的赔偿金92,500元。
被告辩称，不同意原告的诉讼请求。认可仲裁裁决结果。被告从1993年1月份到原告公司工作，2016年12月5日后公司停产，对外称设备维修，之后公司没有通知我回去上班。由于停产无水可送，所以被告不属于旷工。被告认为2016年的年收入为240天内3万元，超过240天后按该标准折算。请法庭驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，被告于1998年11月9日到原告处工作，双方于2008年3月4日签订《劳动合同书》及《司机补充条款》，被告的岗位为司机兼销售，劳动合同并未约定具体的工资标准。2016年12月5日，原告公司停产，此后被告未向原告提供劳动。2017年2月16日，原告公司工作人员电话通知包括被告在内的全体员工开会，并要求被告签署销售合同，被告认为原告提高桶装水的销售价格不合理，故拒绝签署销售合同，也未再继续工作。
根据原告提供的2016年年终分配明细表，被告2016年出勤141天，工资金额18,000元，社保补助2000元，合计金额20,000元。根据被告提供的领取工资的信封，被告认可其在2016年领取工资2500元，剩余17,500元于2017年2月10日领取。
2017年4月12日，原告向被告出具了解除劳动合同证明书，解除原因为劳动者严重违反用人单位规章制度。
2017年6月29日，被告以原告为被申请人，向甘井子仲裁委申请仲裁，请求：1、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金97,500（2500元/月×18.5个月×2）元；2、原告支付被告2013年4月12日至2017年4月12日因没有签订书面劳动合同而产生的二倍工资120,000元。甘井子仲裁委仲裁裁决：1、原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金92,500元。2、驳回被告超额部分及其他申请请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院。
上述事实，有劳动合同书、2016年12月份考勤表、2016年年终分配明细表、领工资的信封、解除劳动合同证明书、仲裁裁决书及双方当事人陈述的庭审笔录等在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，本案的争议焦点有两个，第一，原、被告双方解除劳动合同的时间、原因以及原告是否构成违法解除。第二，被告的月工资标准。
关于第一个争议焦点，原告主张，被告自2016年12月5日至2016年12月31日，未请假也未到单位上班，旷工超过3天，属于严重违反公司规章制度，原告据此解除劳动合同合法。被告辩称，认可解除劳动合同证明书载明的工作时间截至2016年12月31日，但未上班的原因系原告停产后没有通知被告上班，被告不属于旷工。根据庭审调查，原告主张2016年12月5日后单位并未停产，2016年12月5日至12月14日期间属于设备维修，之后恢复生产。关于维修设备一事，本院要求原告进行举证，但原告未能提供证据，故本院对原告主张的维修设备一事不予认可。且根据原告提供的2016年12月份考勤表，2016年12月5日至12月31日，原告公司的工作人员周萍、王连翠均无考勤记录，因此，本院认定2016年12月5日后原告公司停产。庭审中，原、被告双方均认可，2017年2月16日，公司工作人员曾电话通知被告回单位签订销售合同，据此说明，原告在2017年2月16日之前仍认可被告是其员工，故解除劳动合同证明书载明的解除劳动合同时间为2016年12月31日与事实不符。由于2017年2月16日，原告提高桶装水的销售价格，被告不同意签订销售合同，并不再向原告提供劳动，应视为双方当事人在该日不能就变更劳动合同达成一致意见而解除劳动合同。综上，2016年12月5日后，公司停产，原告并未通知被告回单位上班，因此，被告的行为不属于旷工。故，原告以被告旷工超过3天系违反公司规章制度为由，解除与被告的劳动合同，属于违法解除。根据《劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。因此，原告应当向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。
关于第二个争议焦点，被告的工资标准。原告主张被告工资标准为100元/日，以实际出勤天数计算薪酬，月工资为1666元，并提供2016年年终分配明细表作为证据。该明细表记载2016年度被告出勤141天，日工资100元，工资数额却为18,000元，存在明显错误，故本院对该证据的真实性不予认定。被告辩称其2016年的年收入为240天内3万元，超过240天后按前述标准折算。被告对其辩称并未提供证据，本院亦不予采信。由于工资构成及薪酬计算方法属于用人单位应当掌握和管理的证据，故原告对被告的工资标准负有举证责任。根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条的规定，原告应承担举证不能的不利后果。被告作为申请人在申请劳动仲裁时，主张其工资标准为每月2500元，故本院认定该数额为其月工资标准。自2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》施行之日至2017年2月16日双方解除劳动合同，被告工作年限折算为9.5年，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，原告需支付被告违法解除劳动合同赔偿金47,500元（2500元×9.5×2）。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条之规定，判决如下：
一、驳回原告大连盛世矿泉饮品有限公司的诉讼请求。
二、自本判决发生法律效力之日起10日内，原告大连盛世矿泉饮品有限公司支付被告曲成喜违法解除劳动合同的赔偿金47,500元；
案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审判员 任 京
二〇一八年一月十六日
书记员 刘炜炜
本案引用的法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。