上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一（民）初字第689号
原告张立功。
委托代理人庄侃，上海捷阳律师事务所律师。
委托代理人许桂全。
被告卢红。
被告陶辉。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人王海斌，北京市隆安律师事务所上海分所律师。
委托代理人丁兴锋，北京市隆安律师事务所上海分所律师。
原告张立功诉被告卢红、陶辉、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月8日立案受理后，依法由代理审判员苏丹适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张立功的委托代理人庄侃、许桂全、被告卢红、被告陶辉、被告保险公司的委托代理人王海斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张立功诉称，2013年11月10日18时30分许，在本市蕰川路进古莲路北200米处，被告卢红驾驶登记在被告陶辉名下的牌号为豫SPXX**轿车，与骑驶电动自行车至此的原告发生交通事故，造成原告受伤。后经交警部门认定，被告卢红负事故主要责任，原告负事故次要责任。诉讼请求赔偿医疗费人民币4，298.10元（无住院期间膳食费）、住院伙食补助费110元（20元／天×5.5天）、营养费3，600元（1，200元／月×3个月）、护理费3，700元（住院5天按实际支出300元＋出院后40元／天×85天）、误工费10，000元（2，000元／月×5个月）、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、交通费500元、辅助器具（腰围）费70元、物损费500元（衣物）、鉴定费2，000元，上述费用要求被告保险公司在交强险限额内予以赔偿（其中精神损害抚慰金要求优先受偿），不足部分，按80%的比例，由被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，由被告卢红、陶辉连带予以赔偿，另要求被告卢红、陶辉连带赔偿原告律师费5，000元。
被告卢红辩称，发生交通事故属实，对事故责任认定及鉴定结论均无异议；豫SPXX**轿车在被告保险公司处投保了交强险及100万元的商业三者险，且约定了不计免赔；事发当天，被告卢红系向被告陶辉借用车辆使用，认为原告的全部损失应由被告保险公司赔偿，被告卢红不同意承担赔偿责任；对原告各项诉讼请求的合理性均以被告保险公司意见为准。
被告陶辉辩称，发生交通事故属实，对事故责任认定及鉴定结论均无异议；豫SPXX**轿车在被告保险公司处投保了交强险及100万元的商业三者险，且约定了不计免赔；事发当天，被告卢红系向被告陶辉借用车辆使用，认为原告的全部损失应由被告保险公司赔偿，被告陶辉不同意承担赔偿责任；对原告各项诉讼请求的合理性均以被告保险公司意见为准。
被告保险公司辩称，发生交通事故属实，对事故责任认定及鉴定结论均无异议；豫SPXX**轿车投保了交强险及100万元的商业三者险，并约定了不计免赔；对原告的合理损失，同意在交强险范围内承担赔偿责任，超出部分同意按80%的比例在商业三者险范围内赔偿；医疗费，同意赔偿医保范围内与事故有关且有病历印证的费用，非医保费用及自费部分不予赔付；住院伙食补助费、辅助器具费，均无异议；营养费，认可按900元／月计算3个月；护理费，住院5天认可300元，出院后认可按30元／天计算85天；误工费，事发后原告一直有收入，故对该项损失不予认可；残疾赔偿金，认可按上海市农村居民标准计算；精神损害抚慰金，由法院酌定，且应按责承担；交通费，过高，由法院依法处理；物损费，无证据，不予认可；鉴定费，无异议，同意按80%的比例在商业三者险赔偿范围；律师费，过高，金额由法院酌定，属于商业三者险赔付范围，但应按责任比例承担。
经审理查明，2013年11月10日18时30分许，在本市蕰川路进古莲路北200米处，被告卢红驾驶登记在被告陶辉名下的牌号为豫SPXX**轿车，与骑驶电动自行车至此的原告发生交通事故，造成原告受伤。后经交警部门认定，被告卢红负事故主要责任，原告负事故次要责任。事发后，原告就医治疗，产生医疗费4，298.10元。原告因伤情需要，购买腰围花费70元。原告之伤经鉴定为XXX伤残，伤后休息150日、护理90日、营养90日。原告支付鉴定费2，000元。原告因治疗、鉴定等，产生了交通费。原告因本次诉讼，支付律师费5，000元。
又查明，被告陶辉系豫SPXX**轿车的登记所有人，被告保险公司系该车的交强险、商业三者险承保人，商业三者险保额为100万元。双方约定了不计免赔。
再查明，原告系本市农业户籍。上海市宝山区月浦镇盛桥三村居委会出具证明，证明原告自2011年5月至2013年底居住在其辖区内。原告与上海宝月物业管理有限责任公司签有期限自2013年1月至12月的劳动合同。
审理中，被告陶辉称其事发后已为原告垫付了医疗费1，032.10元，其车辆在事故中损坏，产生修理费、停车代驾费，上述费用均要求在本案中一并处理。原告对其垫付的医疗费1，032.10元予以认可，原告及被告陶辉均同意修理费、停车代驾费由原告承担275元，合计1，307.10元在被告陶辉应承担的赔偿款中予以抵扣，如有超过，原告同意予以返还。
以上事实，有事故责任认定书、行驶证、驾驶证、保单、鉴定意见书、出院小结、费用清单、病历、医疗费发票、救护车发票、辅助器具费发票、陪护费发票、劳动合同、工资卡交易明细、居委会证明、交通费发票、鉴定费发票、律师费发票、定损单、修理费发票、停车代驾费发票及当事人的陈述等佐证，经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按各自过错比例承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车交强险范围内予以赔偿；不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。结合本案中各方当事人的过错比例，本院确定原告所受合理损失由被告保险公司在交强险范围内按照实际损失赔偿，不足部分，按80%的比例，由被告保险公司在商业三者险范围内赔偿；仍有不足的，原告主张由被告卢红、陶辉连带予以赔偿，但未提供证据证明被告陶辉对损害发生存在过错，本院难以支持，故对超过保险范围的部分，本院确定由被告卢红按80%的比例予以赔偿。
关于商业三者险的范围。医疗费：被告保险公司提出对非医保部分的医疗费不予赔偿，本院认为，该抗辩意见缺乏依据，故不予采信。
对于原告主张的医疗费4，298.10元、住院伙食补助费110元、护理费3，700元、残疾赔偿金87，702元、交通费500元、辅助器具费70元、鉴定费2，000元、律师费5，000元，有相关证据佐证，且主张金额合理，本院均予以支持。根据鉴定意见书及原告提交的证据，本院酌情支持原告营养费2，700元、误工费9，100元，并参考事故责任比例，酌情支持原告精神损害抚慰金4，000元。另酌情支持原告物损费300元。
以上原告各项损失，本院确定由被告保险公司在交强险责任限额内赔付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费三项计7，108.10元、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、辅助器具费六项计105，072元、物损费300元，合计112，480.10元。鉴定费2，000元由被告保险公司按前文所述比例在商业三者险责任限额内赔偿，计1，600元。被告保险公司表示律师费费用属于商业三者险范围，故被告保险公司应在商业三者险范围内赔偿原告律师费5，000元。对被告陶辉垫付的医疗费及应由原告承担的修理费、停车代驾费，合计1，307.10元，原告应予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险限额内赔偿原告张立功医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、辅助器具费及物损费合计112，480.10元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在商业三者险限额内赔偿原告张立功鉴定费、律师费合计6，600元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、原告张立功返还被告陶辉1，307.10元，此款于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，326元，由被告卢红负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 苏 丹
二〇一五年四月七日
书 记 员 王振华
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。