河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终10868号
上诉人(原审被告)：郑州华森文化传媒有限公司。
法定代表人：柴红美，董事长。
委托诉讼代理人：张新乐，河南尤扬律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：李振宏，男，汉族，1990年10月6日出生，住河南省睢县。
委托诉讼代理人：赵彩红，河南零度律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵晓兵，河南零度律师事务所律师。
上诉人郑州华森文化传媒有限公司（以下简称华森传媒）因与被上诉人李振宏提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初26566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月13日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
华森传媒上诉请求：撤销一审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人23621.9元，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：事故发生后，上诉人与被上诉人已达成赔偿协议，对赔偿项目进行了明确约定，只赔偿医疗费、二次手术费、陪护费、误工费、营养费，不得再追究对方其他责任，该协议系双方真实意思表示，合法有效，当事人约定优于法律规定，一审法院超出上诉人与被上诉人协议约定范围进行判决严重违法；一审法院关于营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费的认定错误，被上诉人私自委托鉴定机构作出的伤残等级结论不应被采信。
李振宏辩称，被上诉人与上诉人系雇佣关系，被上诉人在履行工作职务中发生交通事故，上诉人应承担赔偿责任，双方签订的协议违反法律规定，且上诉人并未如期履行协议内容，先违反协议约定，被上诉人有权另行起诉，要求上诉人依照法律规定承担赔偿责任，被上诉人并未主张按照协议进行赔偿，一审法院依据法律规定作出的各项赔偿数额合理合法，并未超过法律规定范围；一审中被上诉人主张的各赔偿项目符合法律规定，并提供了相关证据，一审法院依据法律规定及证据认定赔偿数额正确，一审中上诉人对被上诉人提交的鉴定意见表示无异议，认可被上诉人伤残等级。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
李振宏向一审法院起诉请求：判令华森传媒承担医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等赔偿项目暂计20万元；华森传媒承担本案的诉讼费。在诉讼过程中，李振宏将本案的诉讼请求增加至323037.32元。
一审法院认定事实：李振宏、华森传媒之间系雇佣关系。2017年5月28日3时50分许，郎鹏驾驶豫Ａ×××××号小型普通客车沿郑州市郑汴物流通道由西向东行驶至郑州市郑汴物流通道中牟县官渡镇韩庄河中桥处时，因车速过快撞到路中间韩庄河中桥西头上，发生交通事故，造成豫Ａ×××××号客车损坏，郎鹏及乘车人李振宏受伤。郑州市中牟县公安局交通巡逻警察大队于2017年6月28日做出公交认字［2017］第00200号道路交通事故认定书，确认郎鹏负事故的全部责任，李振宏无责任。事故发生后，李振宏至中牟县中医院就诊，当日转院至郑州市第一人民医院住院治疗，出院诊断：1、腰2椎体爆裂骨折；2、腰3椎体压缩骨折；3、腰部软组织损伤；4、腹部闭合损伤；5、左足外伤；6、颈部外伤；7、头外伤。出院证载明：出院医嘱：营养膳食指导：加强营养高蛋白；康复训练指导：陪护一人，院外注意休息，佩戴支具保护坐立及下床活动3-4月，避免弯腰负重，防止内固定物松动或断折；院外社区治疗建议：椎体骨折骨质愈合后18-24月，择期来院取出内固定物，支具保护1月后复查。李振宏于2017年7月11日出院，共住院44天，花费医疗费74735.23元，李振宏自认华森传媒垫付了医疗费71280元。事故发生后，李振宏、华森传媒签订一份《协议》，主要内容载明：一、由华森传媒先行垫付李振宏此次受伤的治疗费用（含取钉治疗费，以医院实际治疗费用为准）。陪护费用4500元；二、受伤误工费按2500元／月，误工期间营养费500元／月，时长按医嘱规定计算，误工费及营养费每月10日前支付，如逾期未付对方可保持追诉权利。三、双方愿意遵守本协议达成的条款，不得再追究对方其他责任；四、所有治疗以治好伤者病情为主，不得过度治疗，否则，将拒绝支付治疗的费用。五、如李振宏及家属违背以上协议条款，华森传媒将保留要求李振宏及家属返还已经垫付的医疗费、陪护费及相关各类费用的权利。本协议经李振宏及家属、华森传媒公司法人代表授权委托人唐海红签字确认。后经河南零度律师事务所委托，河南同一法医临床司法鉴定所对李振宏的伤情进行鉴定。2017年11月15日，该司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：李振宏腰2、3椎体压缩骨折术后构成九级伤残。李振宏支付鉴定费700元。李振宏的父亲李广新19**年5月25日出生，母亲张秀丽1967年12月28日出生、长子李佳诺2013年6月20日出生、女儿李伊诺2015年6月8日出生。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。故本案华森传媒作为李振宏的雇主，对于李振宏在从事雇佣活动过程中造成的人身损害应当承担赔偿责任。李振宏的各项诉请：1、关于医疗费3455.23元。李振宏共花费医疗费74735.23元，扣除被告已支付的71280元，下余3455.23元被告应当支付。2、关于后续治疗费50000元。因该费用尚未发生，李振宏可待实际发生后另行主张。3、关于营养费4920元。依据李振宏的伤残情况及参考医疗机构的意见，确定该费用共计2500元（依据双方的约定营养费按每月500元计算×5个月）；该诉请过高部分，不予支持。4、关于住院伙食补助费2200元。李振宏住院44天，按照30元／天计算，该费用共计1320元；该诉请过高部分，不予支持。5、关于误工费63000元。李振宏的误工时间应从事故发生日即2017年5月28日计算至定残前一日即2017年11月14日止，共计170天，因双方约定误工期间每月的误工费为2500元，故该费用应为14166.67元（2500元÷30天×170天）；该诉请过高部分，不予支持。6、关于护理费18676.32元。依据李振宏的伤残情况及参考医疗机构的意见，确定其护理期限为5个月；因李振宏提供的护理人员李广新的收入证明与睢县城郊乡蒋坟村村民委员会出具的证明存在矛盾，且没有用人单位扣发工资的证明，故应按照河南省2017年度居民服务业平均工资33857元／年计算，该费用共计14107.08元（33857元÷12个月×5个月）；该诉请过高部分，不予支持。7、关于残疾赔偿金108932元。依据鉴定机构作出的鉴定意见，确认李振宏的伤残等级为九级，故对李振宏要求的伤残赔偿金108932元（河南省2017年度城镇居民人均可支配收入27233元×20年×20％），予以支持。因李振宏系在城镇工作，不以农业收入为生活来源，故对华森传媒辩称该费用应按照农村居民人均纯收入标准计算，不予采信。8、关于被抚养人生活费。李振宏提交了其父亲李广新的劳动合同及工资发放表，证明李振宏认可其父亲有劳动能力且有收入来源，故该诉请不予支持；另李振宏未提供证据证明其母亲张秀丽没有劳动能力且没有收入来源，结合张秀丽的年龄，不符合赔偿被抚养人生活费的法定条件，故该费用不予支持。关于李振宏长子李佳诺的抚养费应为12021.80元（河南省2017年度农村居民人均消费支出8587元×14年×20％×1／2）；女儿李伊诺的抚养费应为13739.20元（河南省2017年度农村居民人均消费支出8587元×16年×20％×1／2）；该费用过高部分，不予支持。9、关于精神抚慰金10000元。双方之间系劳务雇佣关系，该诉请无法律依据，不予支持。10、关于交通费500元，李振宏未提供证据证明有该费用的实际发生，该诉请不予支持。11、关于鉴定费700元，有鉴定机构出具的鉴定费票据为证，该诉请予以支持。综上，李振宏的损失共计170941.98元，华森传媒应当予以赔偿。依照根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑州华森文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振宏医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费共计170941.98元。二、驳回原告李振宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6146元，由原告李振宏负担2889元，被告郑州华森文化传媒有限公司负担3257元；保全费1520元，由被告郑州华森文化传媒有限公司负担。
二审中，双方均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。
本院认为：一、本案事故发生后，李振宏与华森传媒虽就部分赔偿项目达成协议，但该协议签订于李振宏受伤后治疗期间，并未涉及李振宏伤残问题，且华森传媒亦未按该协议约定支付李振宏陪护费用、误工费、营养费等相关费用，李振宏有权提起诉讼主张其合法权利，一审判决根据相关法律规定认定李振宏赔偿项目，合法有据，并无不当，华森传媒称应当按照协议约定范围进行赔偿，限制了李振宏因人身损害依法获得相应赔偿的权利，显失公平，理由不能成立。二、一审判决根据李振宏病历、伤残鉴定意见等在案证据，结合李振宏伤情及治疗恢复需要，认定李振宏营养费、住院伙食补助费、护理费符合法律规定，并无不当，李振宏伤残等级鉴定虽系其单方委托作出，但华森传媒在一审中并未申请重新鉴定，其对鉴定结论有异议，亦未提交相关反驳证据推翻鉴定结论，一审判决采信该鉴定结论，并据此认定李振宏残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费，合法有据，亦无不当。
综上所述，华森传媒的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3247元，由上诉人郑州华森文化传媒有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张林利
审判员 张向军
审判员 张 晔
二〇一八年十月十二日
书记员 王梦娇