重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝01民终6980号
上诉人（原审原告）：重庆建大恒益气门有限公司，住所地重庆市合川区土场镇三口村，统一社会信用代码91500117504282224U。
法定代表人：李大慰，总经理。
委托诉讼代理人：薛敏，重庆能海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：明齐，男，汉族，1988年6月14日出生，住重庆市合川区。
委托诉讼代理人：王敏，重庆作孚律师事务所律师。
上诉人重庆建大恒益气门有限公司(以下简称建大公司)因与被上诉人明齐工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市合川区人民法院（2018）渝0117民初6988号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人建大公司的委托诉讼代理人薛敏,被上诉人明齐及其委托诉讼代理人王敏参加了诉讼。本案现已审理终结。
建大公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1.明齐在建大公司工作时按每日100元计薪，根据国家计薪日期，明齐的月工资应为2175元，一审法院按照3000元计算错误。2.明齐在鉴定期间经建大公司催告拒不履行上班义务，不属于“未能上班”的情形，不应享有鉴定期间的生活津贴。
明齐辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。明齐在建大公司工作一个多月后受伤，受伤前建大公司未发放过工资，双方约定月工资3000元。明齐劳动能力鉴定期间，建大公司并未催告上班，且明齐手部受伤，不能再从事原工作。
建大公司向一审法院起诉请求：1.对明齐的本人工资以2175元为标准计算；2.减去建大公司已支付的2340元；3.减去鉴定期间的生活津贴费用；4.确认明齐的停工留薪期为1个月。
一审法院认定事实：2017年3月17日，建大公司与明齐签订书面劳动合同书，约定合同期限从2017年3月17日起至2020年3月16日止，明齐的工种为操作员，实行计件工资制。建大公司未为明齐参加社会保险。2017年4月25日22时明齐在建大公司车间工作时不慎被磨床磨伤左手，经重庆红楼医院诊断为“左食指末节指骨开放性骨折并骨质缺损，左食指末节桡侧、背侧皮肤软组织缺损伤，左食指伸肌腱损伤，左食指甲床缺损伤”。明齐受伤后住院治疗13天，住院期间建大公司未安排人员护理。2017年12月25日，重庆市合川区人力资源和社会保障局认定明齐此次受伤性质属工伤。明齐于2018年1月10日申请鉴定，2018年3月30日重庆市合川区劳动鉴定委员会初次鉴定明齐伤残等级为拾级伤残、无生活自理障碍，明齐垫付了鉴定费400元，伤愈后未再回建大公司上班。建大公司向明齐发放过三次工资，分别为1605元、1592元、480元，共计3677元。
2018年5月7日明齐向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求解除劳动关系，由建大公司支付一次性伤残补助金25645.20元、一次性工伤医疗补助金12212元、一次性伤残就业补助金36636元、停工留薪期工资9000元、鉴定期间生活津贴6300元、住院期间护理费1300元、住院期间伙食补助费104元、交通费500元、鉴定费400元、经济补偿4500元、一次性生活补助金2250元、双倍工资差额33000元（仲裁庭审中撤回）。2018年6月20日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出合川劳人仲案字（2018）第319号仲裁裁决书，裁决：1.双方劳动关系于2018年5月18日予以解除；2.建大公司支付明齐一次性伤残补助金25645.20元、一次性工伤医疗补助金12212元、一次性伤残就业补助金36636元、停工留薪期工资9000元、鉴定期间生活津贴5250元、住院护理费1300元、伙食补助费104元、交通费300元、鉴定费400元、经济补偿1500元，合计92347.20元。建大公司不服该仲裁裁决起诉。
一审法院认为，明齐系建大公司职工，在工作中受伤，受伤性质已被劳动部门认定为工伤，并经重庆市合川区劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残，依法应享受工伤保险待遇。
一、关于双方劳动关系。明齐称其入职时间为2017年3月14日，建大公司称入职时间为2017年3月17日，并举示了劳动合同书予以证明，该院确认明齐的入职时间为2017年3月17日。明齐因工受伤并被评定为拾级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，可以要求与建大公司解除劳动关系，且双方对解除劳动关系和仲裁裁决的解除时间无异议，该院依法确认双方劳动关系从2018年5月18日予以解除。
二、关于明齐的工资标准。明齐称其伤前月平均工资为3000元，建大公司称主张过高，但未举示有效证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，该院确定明齐伤前平均工资为3000元/月。
三、关于明齐应享受的工伤保险待遇及费用。建大公司没有为明齐申报办理工伤保险，根据《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》的规定，应由建大公司支付明齐以下工伤保险待遇。
1.一次性伤残补助金25645.20元（6106元/月×60%×7个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，明齐的工资3000元/月未达到统筹地区职工平均工资的60%，应依照统筹地区职工平均工资的60%计算其本人工资。
2.一次性工伤医疗补助金12212元（6106元/月×2个月）。
3.一次性伤残就业补助金36636元（6106元/月×6个月）。
4.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S62.6的规定，明齐应享受停工留薪期3个月，停工留薪期工资为9000元（3000元/月×3个月）。建大公司认为其向明齐支付了2340元停工留薪期工资。因明齐工作了一个月零八天后即受伤（3.17-4.25），按月均工资3000元计算，建大公司总共支付过3677元，应视为支付的明齐受伤前的工资，建大公司亦未举证证明其支付的2340元系停工留薪期工资，要求在停工留薪期工资中扣除其2340元，依法不予支持。
5.住院护理费。明齐住院13天，建大公司未请人护理，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，应当支付住院期间护理费1300元（100元/天×13天）。
6.鉴定期间生活津贴。明齐的鉴定期间从2018年1月10日至2018年3月30日，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条和《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定，建大公司应支付鉴定期间生活津贴5250元（3000元/月×2.5个月×70%）。
7.住院期间伙食补助费。明齐住院治疗13天，建大公司应当支付住院期间伙食补助费104元（13天×8元/天）。
8.鉴定费。明齐受伤时建大公司未为其参加工伤保险，应当承担该项费用，明齐要求支付鉴定费400元，予以支持。
9.交通费。明齐要求支付交通费500元，仲裁裁决主张了300元，因双方均未对此提出异议，依法主张300元。
四、关于经济补偿。明齐从2017年3月17日起在建大公司上班，于2018年5月18日解除劳动关系，建大公司存在未依法给明齐参加社会保险的事实，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，应当支付经济补偿，为4500元（3000元/月×1.5月），仲裁裁决应支付给经济补偿1500元，明齐未提出异议，视为同意裁决结果，予以尊重。
五、关于一次性生活补助金。因仲裁委裁决对该项请求未予支持，双方均未提出异议，视为认可仲裁裁决结果，该院对一次性生活补助金不予支持。
一审法院判决：一、建大公司与明齐的劳动关系于2018年5月18日予以解除；二、建大公司应向明齐支付一次性伤残补助金25645.20元、一次性工伤医疗补助金12212元、一次性伤残就业补助金36636元、停工留薪期工资9000元、鉴定期间生活津贴5250元、住院期间护理费1300元、住院期间伙食补助费104元、鉴定费400元、交通费300元、经济补偿1500元，共计92347.20元，判决生效后十日内支付；三、建大公司不向明齐支付一次性生活补助金；四、驳回建大公司的其他诉讼请求。案件受理10元减半缴纳5元，由建大公司负担。
二审中双方均未举示证据。本院查明的事实与一审查明的相同。
本院认为，本案二审争议为明齐的月工资标准及应否享受鉴定期间的生活津贴。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”双方劳动合同约定明齐实行计件工资，明齐在建大公司工作1月有余，建大公司持有明齐的工作成果计算依据，应当举证证明，其未举示相应证据，应当承担不利后果，建大公司主张明齐的工资按天计算，本院不予采信。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条“……在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资”，明齐因伤未能上班，依法享有鉴定期间的生活津贴，建大公司并未举证证明明齐鉴定时伤情已经治愈，其关于明齐拒绝上班不应享受该项法定待遇的上述理由不能成立。
综上所述，建大公司的上诉请求不能成立，其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆建大恒益气门有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 廖鸣晓
审判员 邓 山
审判员 朱华惠
二〇一八年十一月十二日
书记员 李白露