吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
2014年长民二终字第00390号
上诉人（原审原告）赵桂荣，女，1931年7月7日生，汉族，住长春市南关区。
委托代理人石迪（系赵桂荣之子）。
委托代理人焦炬，吉林诚信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）吉林大学第二医院，住所地吉林省长春市南关区。
法定代表人张兴义，该医院院长。
委托代理人张桂云，该医院职工。
委托代理人刘巍，吉林中昱律师事务所律师。
上诉人赵桂荣因与被上诉人吉林大学第二医院医疗损害责任纠纷一案，不服吉林省长春市南关区人民法院作出的（2013）南民初字第1054号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵桂荣的委托代理人石迪、焦炬，被上诉人吉林大学第二医院的委托代理人张桂云、刘巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵桂荣原审诉称，2011年11月25日赵桂荣到吉林大学第二医院皮肤科门诊就医，欲采用激光或冷冻法祛除面部老年斑。医生姚春丽和所带学生张某接诊，当时诊断为脂溢性角化，但对患者说：“皮肤肿物，很容易恶变，不适合用激光或冷冻方法治疗。应手术切除，最好一次性全做掉。”赵桂荣问：“该治疗总共要多少钱？”医生说：“不超两千，若一次全做了还便宜。”赵桂荣当即预约，并于2011年12月5日入院。入院后在没有任何检测结果时，医生就用药，术后用不相关的药更多。赵桂荣发现部分用药明显不对症后，要求停止用药，被医生斥为不配合治疗。赵桂荣要求出院，被医生强迫签了免责协议后才出院。赵桂荣在结算详单中发现问题后，找医生询问究竟，医生百般抵赖、狡辩，后坚称没错并扬言“爱哪告哪告去”。赵桂荣找到该院医纠办，后被支到医调委，多次求解未果，故诉至法院。请求：一、判令被告退还全部医疗费人民币8145.58元（以下币种皆为人民币）；二、判令被告赔偿原告精神损害抚慰金15000.00元；三、判令被告向原告赔礼道歉；四、由被告承担诉讼相关费用10600.00元。
吉林大学第二医院原审辩称，吉林大学第二医院的医务人员对赵桂荣的诊疗行为符合医疗常规，无过错，诊断正确，治疗方法得当，不存在医疗过错行为。吉林大学第二医院认为赵桂荣主张权利已超过法定诉讼时效，从时间上看赵桂荣于2011年11月25日到吉林大学第二医院处就医，即便鉴定意见也是2013年1月29日，依据法律规定，主张权利期间为1年，所以赵桂荣诉请超过法定时效，请求驳回赵桂荣的诉讼请求。
本案经原审审理查明，赵桂荣于2011年11月25日到吉林大学第二医院皮肤门诊科就诊，查体为左侧鼻翼皮肤肿物，处置为手术切除、病理。赵桂荣于2011年12月5日入住吉林大学第二医院，入院诊断为左侧颜面皮肤肿物，于2011年12月7日进行左侧颜面皮肤肿物切除术、局部皮瓣转移修补术，于2011年12月9日出院。赵桂荣在出院后，其家人多次到吉林大学第二医院要求返还医药费。赵桂荣于诉前通过吉林可信律师事务所委托吉林公正司法鉴定中心对以下项目进行鉴定：1.吉林大学第二医院医疗行为是否存在医疗过错；2.是否存在扩大治疗情况；3.住院期间用药是否合理。吉林公正司法鉴定中心于2013年1月29日作出吉公正（2013）法临鉴字第034号《医疗纠纷司法医学鉴定意见书》，鉴定意见为：吉林大学第二医院对赵桂荣的医疗行为存在医疗过错行为，存在扩大治疗和不合理用药的情况。在审理过程中，吉林大学第二医院对赵桂荣诉前单方委托作出的鉴定意见持有异议，提出重新鉴定申请。经过赵桂荣、吉林大学第二医院共同选择，长春市中级人民法院司法技术辅助工作办公室委托吉林佳昌司法鉴定中心对以下事项进行鉴定：1.吉林大学第二医院对赵桂荣的医疗行为是否存在过错；2.是否存在扩大治疗；3.是否存在不合理用药。吉林佳昌司法鉴定中心于2013年8月12日作出吉佳司鉴中心（2013）法临鉴字第111号（603号）《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.不能断定吉林大学第二医院对赵桂荣的医疗行为存在过错；2.不能断定吉林大学第二医院存在扩大治疗；3.不能断定吉林大学第二医院存在不合理用药。
原审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明。赵桂荣要求吉林大学第二医院返还医药费及赔偿精神损害抚慰金等损失，应当提供证据证明吉林大学第二医院的诊疗行为存在过错。赵桂荣诉前单方委托的吉林公正司法鉴定中心作出的《医疗纠纷司法医学鉴定意见书》，吉林大学第二医院不予认可，提出重新鉴定申请，原审法院对该鉴定意见不予采纳。通过赵桂荣、吉林大学第二医院共同选择及长春市中级人民法院委托的吉林佳昌司法鉴定中心作出的《法医临床司法鉴定意见书》的鉴定结论，该鉴定程序合法，原审法院予以采纳。赵桂荣未能举证证明吉林大学第二医院对赵桂荣实施的诊疗行为存在过错，故原审法院对赵桂荣的主张不予支持。综上，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：驳回原告赵桂荣的诉讼请求。案件受理费260.00元，由原告赵桂荣负担。
宣判后，赵桂荣不服，向本院提起上诉。上诉请求：一、请求二审法院依法撤销长春市南关区人民法院（2013）南民初字第1054号民事判决；二、判令上诉人退还全部医疗费人民币8145.58元，赔偿上诉人司法鉴定费、诉讼费、律师代理费、交通费、专家出庭费及精神损失费，共计30000.00元；三、判令被上诉人向上诉人赔礼道歉。上诉理由：一、上诉人认为一审法院驳回上诉人的诉讼请求是违法的，是没有任何法律依据的。医疗纠纷的举证责任归院方。2011年11月25日，上诉人到吉大二院皮肤科门诊就医，欲采用激光或冷冻方法祛除老年斑，医生姚春丽及所带学生接诊，诊断为“脂溢性角化”，对上诉人说容易恶变，不适合用激光或冷冻治疗，应手术切除，一次性全做掉还便宜，费用不超过2000.00元人民币。上诉人当即预约同年12月5日入院。入院后在没有任何检验的情况下，开始用不相关的药。上诉人手术后，用不相关的药更多。上诉人发现不对后，要求停药，被医生斥为不配合治疗。上诉人认为依照现行权威教科书对“脂溢性角化”症的治疗原则是不需要治疗，更不用住院手术。二、上诉人认为医生在有明确的诊断和明知该病无需手术住院治疗的情况下，扩大治疗范围，并不按照常规方法去治病，而是采取了治疗其他疾病的方法进行治疗，给上诉人造成精神上及物质上的很大创伤和损失，使之到现在心病不能除去，望二审法院明察。三、上诉人认为一审法院不顾大量证据及事实审理案件，而是要求上诉人举证是违法的。上诉人已举出了大量证据证明其用药的不合理性，而佳昌司法鉴定所用不规范的语言作出“不能断定”的结论，却得到了采纳。因此，上诉人认为一审法院系枉法裁判，上诉人相信二审法院一定能明察事实，为上诉人作主。综上，上诉人认为一审法院的判决是错误的，理应撤销，同时上诉人相信二审法院一定能秉公执法，维护上诉人的合法权益，作出公正的判决。
被上诉人吉林大学第二医院二审辩称，被上诉人对上诉人的医疗行为符合医疗常规，不存在过错及扩大治疗，不存在不合理用药，不同意赔偿，原审判决正确，请求维持原判。
二审庭审中，上诉人赵桂荣向法院提供2007年8月7日中华人民共和国司法部令《司法鉴定程序通则》第29条第5项规定。证明公正的鉴定意见高于佳昌的鉴定，因公正的鉴定人是主任法医师，佳昌的鉴定人是副主任医师。被上诉人吉林大学第二医院质证意见为，对证据的真实性无异议，对要证明的问题有异议，根据《司法鉴定程序通则》29条第5项规定用词是“一般应当高于”，并且应当是司法鉴定机构的资质高于而非鉴定人的资质高于，公正鉴定机构是主任法医师，佳昌是副主任医师，二者属于不同序列，并没有可比性。二审法院对该份证据的真实性予以确认。
本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为：一、关于吉林佳昌司法鉴定中心的鉴定意见能否采信的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”本案中，上诉人赵桂荣主张原审法院采信吉林佳昌司法鉴定中心的鉴定意见错误，并向二审法院提交重新鉴定申请，但吉林佳昌司法鉴定中心的鉴定系被上诉人吉林大学第二医院在原审案件审理过程中提出，经过上诉人赵桂荣与被上诉人吉林大学第二医院共同选择确定，由长春市中级人民法院司法技术辅助工作办公室委托进行鉴定，该鉴定机构的选择符合法律规定，鉴定意见依据充分，程序合法，上诉人赵桂荣并未提出足以反驳的相反证据和理由，该鉴定意见应为本案所采信，且关于上诉人赵桂荣申请重新鉴定的主张亦不符合法定重新鉴定的情形，故上诉人赵桂荣主张原审法院采信吉林佳昌司法鉴定中心的鉴定意见错误，提出重新鉴定的主张因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。二、上诉人赵桂荣的诉讼请求能否得到支持的问题。本案中，吉林佳昌司法鉴定中心于2013年8月12日作出吉佳司鉴中心（2013）法临鉴字第111号（603号）法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.不能断定吉林大学第二医院对赵桂荣的医疗行为存在过错；2.不能断定吉林大学第二医院存在扩大治疗；3.不能断定吉林大学第二医院存在不合理用药。根据该鉴定意见不能认定被上诉人吉林大学第二医院对上诉人赵桂荣的医疗行为存在过错、扩大治疗及不合理用药，且上诉人赵桂荣针对其主张亦未提交充分证据予以证明，故对上诉人赵桂荣的诉讼请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费644.00元由上诉人赵桂荣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 宇
代理审判员 高云燕
代理审判员 潘明琳
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 肖 瑶