四川省资阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)川20刑终7号
原公诉机关四川省资阳市雁江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭鹏，曾用名庞晓鹏，男，1980年4月3日出生于四川省剑阁县，汉族，初中文化，无业，住资阳市雁江区。因犯盗窃罪于2003年3月11日被四川省资阳市雁江区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，2003年5月26日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月11日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。
原审被告人熊发明，曾用名熊强，男，1986年9月2日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，小学文化，农民，住四川省资阳市雁江区。2016年4月27日因吸毒被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月11日被刑事拘留，4月15日取保候审；同年10月31日被逮捕，11月2日取保候审；同年12月2日再次被逮捕。现羁押于资阳市看守所。
四川省资阳市雁江区人民法院审理四川省资阳市雁江区人民检察院指控原审被告人郭鹏贩卖毒品、容留他人吸毒，熊发明贩卖毒品一案，于二○一六年十二月十五日作出(2016)川2002刑初334号刑事判决。原审被告人郭鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、2016年3月上旬，被告人熊发明经吸毒人员张某（另案处理）介绍帮被告人郭鹏贩卖毒品，郭鹏给了熊发明部分毒品叫其贩卖。3月9日凌晨，熊发明在雁江区山水名城张某家中卖给吸毒人员宋某某200元的毒品，该毒品来源于被告人郭鹏。3月10日，张某在家中被挡获后，在办案民警的安排下与被告人郭鹏电话联系购买毒品，郭鹏来到张某家中以200元卖给张某0.95克甲基苯丙胺，被当场挡获。随即还从郭鹏身上搜查出甲基苯丙胺6.84克，甲基苯丙胺片剂1.38克。
二、2016年3月10日，被告人郭鹏在资阳市雁江区方圆宾馆6603房间内容留吸毒人员张某、杨某等人吸食冰毒。被告人郭鹏容留他人吸毒的犯罪事实是其因贩卖毒品被挡获后，在公安机关未掌握的情况下如实供述的。
认定上述事实的证据有：证人张某、黎敏、宋某某、李传军、杨建的证词，公安机关抓获郭鹏经过的情况说明，搜查笔录、扣押清单、理化鉴定书、称量记录及照片，通话清单、上网日志，被告人郭鹏、熊发明的供述等证据。
原审法院认为，被告人郭鹏、熊发明贩卖毒品的行为均已构成贩卖毒品罪，被告人郭鹏、熊发明部分贩卖毒品系共同犯罪。被告人郭鹏容留他人吸食毒品的行为还构成容留他人吸毒罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条和第六十九条第一款、第三款的规定，判决：一、被告人郭鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。决定合并执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人熊发明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。三、扣押在案的毒品、作案工具予以没收；被告人郭鹏的毒资400元予以追缴，上缴国库。
上诉人郭鹏上诉提出：原判认定郭鹏贩卖毒品与事实不符，郭鹏平时只是请张某吸食毒品，没有收取过毒资，没有提供过毒品给张某和熊发明叫二人进行贩卖；3月10日晚上也是送毒品请张某吸食，张某给的200元是还的以前的借款。原判认定熊发明贩卖毒品给宋某某的证据相互矛盾，张某、宋某某、熊发明三人陈述在时间、地点、金额不一致，不能认定。因此郭鹏没有贩卖毒品，请求依法改判。
经审理查明，原判认定郭鹏、熊发明贩卖毒品的犯罪事实是正确的。
上述事实，有经过一审庭审质证并予以确认的下列证据证明：
1.证人张某证言，证实2015年下半年，张某因为吸毒认识了卖冰毒的郭鹏，后长期在郭鹏处购买。熊发明是2015年6月左右一起吸毒认识的。2016年2月下旬熊发明住在张某家，认识了来送毒品的郭鹏。3月初经张某介绍熊发明开始帮郭鹏送毒品，郭鹏拿了一些冰毒给熊发明，让熊帮忙贩卖，还给了熊发明一部手机，用于二人联系。2016年3月7日或8日晚上，张某、熊发明和吸毒人员宋某某在星月网吧上网，张某帮宋某某打游戏赢了钱，后宋某某在张某家中向熊发明买了200元冰毒请客，钱是交给熊发明的，冰毒三人一起吸食了。3月9日，郭鹏到张某家，并电话叫来熊发明，郭鹏说熊发明卖的毒品对不上帐，“吞”了他的毒品，还动手打了熊发明，搜走了手机和剩下的冰毒。3月10日，张某和同学李某某在家中被警察挡获，按警察安排张某电话联系郭鹏买冰毒。不久，郭鹏到了敲门，一个警察开门把郭鹏领到张某卧室，张某给了郭鹏200元钱，郭鹏将钱揣在口袋里后，拿了一包冰毒给张某。后来其他警察就从另一个房间出来把郭鹏抓住。并证实给郭鹏的200元钱就是支付的毒资，不是还郭鹏借款的钱。
2.证人宋某某的证言，证实2009年，宋某某在大北街派出所当协警就认识张某，在张某家与张某、熊发明一起多次吸食过毒品。知道张某提供吸食的冰毒是从郭鹏手里面购买的，看到过郭鹏送冰毒到张某家。知道熊发明在帮郭鹏贩卖毒品，在熊发明处买过两次，其中一次都是凌晨了，张某和熊发明在皇龙“星月网吧”上网，宋某某到网吧一起耍，张某帮宋某某赢了2O00多元钱。后来回到张某家，张某喊宋某某拿点毒品吸食，宋某某就在熊发明那里买了200元的冰毒，给了熊发明200元钱。并证实听熊发明说因为没能和郭鹏对起账，被郭鹏打了一顿。
3.证人黎某的证言，证实黎某知道郭鹏是贩卖冰毒的，卖过冰毒给张某。熊发明是帮郭鹏送冰毒的，听熊发明说只帮了几天。2016年3月9日晚上，和熊发明一起到张某家，郭鹏与熊发明进行毒品对账，因对不上账郭鹏打了熊发明，熊发明就没再帮郭鹏送毒品了。
4.证人李某某的证言，证实2016你3月10日晚上，李某某在朋友张某家中和张某一起被警察挡获，警察让张某把卖毒品的上家找出来，张某就电话联系了上家。
5.情况说明，办案民警王某某证实，资阳市公安局雁江区分局禁毒缉毒大队在前期线索摸排中发现一名叫“郭三”的男子长期在资阳城区贩卖冰毒，与一名叫张某的吸毒男子联系紧密。2016年3月10日晚21时许，在雁江区仁德西路山水名城小区张某家中挡获吸毒人员张某和李某某。张某称愿意配合公安机关抓捕郭鹏。随后张某电话联系郭鹏，让郭鹏将毒品送至张某家中。副大队长曹某某将事先准备好的200元钱交给张某让其向郭鹏购买毒品。后副大队长曹某某等人将吸毒人员李某某带至其他房间隐蔽，王某某留在张某房间假扮张某朋友等郭鹏前来。不久郭鹏来了敲门，王某某开门将其带到张某房间，郭鹏进房间后拿出一小袋白色晶体物给张某，张某将200元钱拿给郭鹏，后二人坐在床尾摆龙门阵。这时隐蔽在隔壁房间的副大队长曹某某等人前来将郭鹏挡获。在整个毒品交易过程中，郭鹏和张某均未提及本次200元钱的毒品交易事项，也未提及还钱方面的事。
6.辨认笔录，证实张某、宋某某、黎某和熊发明均辨认出被告人郭鹏就是各自笔录中陈述的贩卖冰毒的“郭三”。宋某某、黎某亦辨认出被告人熊发明。
7.搜查笔录、扣押清单、称量记录及照片，证实2015年3月10日办案民警从郭鹏身上搜查出9袋疑似冰毒和2袋疑似麻古，进行称量，疑似冰毒净重6.84克、疑似麻古净重1.38克。对张某购买的1袋疑似冰毒进行称量，净重0.95克。
8.资阳市公安局物证鉴定所理化鉴定书，证实从郭鹏身上搜出白色晶体状物品6.84克检出甲基苯丙胺、白色晶体状物品1.38克检出甲基苯丙胺、咖啡因；从吸毒人员张某身上搜出的白色晶体状物品0.95克检出甲基苯丙胺。
9.通话清单，证实2016年3月4日至3月9日19时5分熊发明与郭鹏有通话记录86次；2016年3月10日23时13分，张某与郭鹏有通话记录。
10.上网日志，证实2016年3月9日凌晨熊发明、张某、宋某某在星月网吧先后上过网。
11.被告人郭鹏的供述，证实2016年3月10晚，张某电话联系让郭鹏送毒品到张某家中，郭鹏骑摩托车到张某家给张某送了毒品，收了张某200元钱。被警察当场挡获，从其身上还搜查出了冰毒、麻古。
12.被告人熊发明的供述，证实2016年3月初，熊发明到资阳城里耍，住在以前认识的朋友张某家。在此期间，认识了卖毒品的郭鹏，后张某介绍熊发明帮郭鹏卖毒品，郭鹏给了一部手机，还通过张某给过一些冰毒。2016年3月7日或8日晚上在张某家中卖过200元毒品给宋某某，是帮郭鹏卖的，收到的钱交给了郭鹏。2016年3月9日晚上，郭鹏叫熊发明到张某家对账，熊发明报不出来，郭鹏认为熊发明“吞”了他的毒品打了熊发明一顿。
关于郭鹏是否贩卖毒品给张某，郭鹏辩解平时拿毒品给张某是朋友间请客，不收钱；2016年3月10日晚上张某给的200元是还以前的借款，没有贩卖毒品。经查，郭鹏卖毒品给张某，不仅有吸毒人员张某证实，与张某一起吸毒的熊发明、宋某某、黎某均证实张某吸食的毒品是从郭鹏处购买的。2016年3月10日晚上是公安机关安排张某联系郭鹏购买毒品，张某证实自己给郭鹏的200元是购买毒品的毒资，不是还郭鹏的借款；假扮张某朋友在交易现场的办案民警王某某证实毒品交易过程中，双方没谈到还钱事项；郭鹏当晚到案后第一次供述也没有提及还款情节。综上，郭鹏的相关辩解不仅与证人证言矛盾，得不到任何证据印证，并且于郭鹏和张某只是在一起吸毒的一般朋友的情理不符，不能成立。
关于熊发明是否在帮助郭鹏贩卖毒品。经查，熊发明证实经张某介绍，2016年3月上旬帮郭鹏卖毒品，郭鹏给了一部手机用于联系。3月9日晚上双方在张某家因为毒品对账发生矛盾，郭鹏打了熊发明并搜走了给的手机和剩余毒品，此后熊发明就没再帮郭鹏卖毒品了。上述情况得到证人张某、黎某和宋某某证词印证。通话记录反映的郭鹏与熊发明2016年3月4日至9日每天通话频繁，通话次数达86次，3月9日晚上7时5分最后一次通话后双方再无联系，亦与熊发明的供述吻合。而郭鹏关于没有让熊发明帮助贩卖毒品的辩解没有任何证据证实，不能成立。综上，足以认定被告人熊发明是帮助郭鹏贩卖毒品。
关于2016年3月9日凌晨，熊发明贩卖200元的毒品给宋某某是否证据充分问题。经查，被告人熊发明和买毒品的宋某某以及在一起的张某均证实有天晚上，熊发明、张某先在星月网吧上网，后宋某某找来一起上网，因张某帮宋某某玩游戏赢了钱，三人回到张某家，张某让宋某某请客，宋某某在熊发明处买了200元毒品用于三人吸食。上述毒品交易的过程和细节，三人的陈述稳定且相互印证。上网日志既明确了具体的时间是2016年3月9日凌晨，同时印证上网情况与三人陈述吻合。认定该事实的证据确实充分，虽然三人证实的具体时间有所不一，但是该矛盾能够合理解释，予以排除，不影响相关事实的认定。作为没有直接参与此次具体毒品交易的郭鹏认为三人陈述矛盾，不能形成证据锁链的意见不能成立。
另查明，原判认定郭鹏容留他人吸毒的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人郭鹏和原审被告人熊发明贩卖毒品甲基苯丙胺的行为已构成贩卖毒品罪，郭鹏容留他人吸食毒品的行为还构成容留他人吸毒罪，应当数罪并罚。上诉人郭鹏提出其不构成贩卖毒品罪的上诉理由经查不能成立，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡 军
审判员 黄 竞
审判员 刘枫丹
二〇一七年二月二十日
书记员 李 建