河南省鹤壁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫06民终1018号
上诉人（原审原告）：郭水喜，男，1969年9月2日出生，汉族，住河南省淇县。
委托诉讼代理人：王文堂，河南裕达律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。
被上诉人（原审被告）：郭塘雷，男，1980年6月19日出生，汉族，住河南省淇县。
委托诉讼代理人：郭塘合，淇县卫都街道法律服务所法律工作者。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。
被上诉人（原审被告）：宋海根，男，1954年10月3日出生，汉族，住河南省淇县。
上诉人郭水喜因与被上诉人郭塘雷、宋海根机动车交通事故责任纠纷一案,不服河南省淇县人民法院（2017）豫0622民初643号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郭水喜的委托诉讼代理人王文堂，被上诉人郭塘雷的委托诉讼代理人郭塘合到庭参加诉讼。被上诉人宋海根经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭水喜上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持郭水喜的诉讼请求。事实和理由：1、一审法院对二次手术住院期间的住院伙食补助费、营养费和护理费未支持明显不公。郭水喜二次手术取出内固定物是必须的，一般需要住院15天左右，应当增加支持15天的住院伙食补助费、营养费和护理费。2、一审法院对误工费计算错误。经鉴定郭水喜的误工期限为18个月，加上二次手术住院治疗15天，郭水喜的误工时间应为18.5个月，一审计算至定残前一日即认定434天显然不合理。郭水喜持有《河南省建设职工安全技术培训合格证》，常在建筑工地提供劳务，应当按照建筑业平均工资标准41283元/年计算。3、一审对被扶养人生活费计算错误，郭思梦2010年6月23日出生，被扶养人生活费应为12年。4、一审未判决郭塘雷承担责任错误。郭塘雷系宋海根的雇主，宋海根是在雇佣活动中发生交通事故，郭塘雷应当承担雇主责任。
郭塘雷辩称，其不是本案的责任主体，不应当承担责任。郭塘雷和宋海根系翁婿关系，郭塘雷在多年前已经开始经营打井生意不再种地，以4000元的价格将自己的农用拖拉机卖给了宋海根，宋海根买这个拖拉机的目的是为了耕地，同时兼职运送打井废料。郭水喜并没有证据证明郭塘雷是宋海根的雇主，郭塘雷不应当承担责任。一审认定事实清楚，计算标准正确，判决公正合法。请求二审依法驳回上诉，维持原判。
宋海根未作答辩。
郭水喜向一审法院起诉请求：判令宋海根、郭塘雷赔偿郭水喜各项损失225718.38元。
一审法院认定事实：2016年4月13日16时40分左右，宋海根无证驾驶无牌小型轮式拖拉机沿S222省道由南向北行驶，行驶至淇县S222省道庙口镇鹤淇发电煤厂路口北400米处左转弯掉头时,与由南向北葛顺平无证驾驶无牌两轮摩托车发生碰撞，造成双方车辆损坏、葛顺平及其乘车人郭水喜受伤的交通事故。淇县公安局交通警察大队作出淇公交认字[2016]第16101号《道路交通事故认定书》，认定宋海根承担事故的主要责任，葛顺平承担事故的次要责任，郭水喜不承担事故的责任。事故发生后，郭水喜当即入住淇县人民医院救治，伤情为多处骨折、挤压伤、关节脱位、皮肤坏死、皮肤裂伤和擦伤。郭水喜在住院期间，花费医疗费72891.53元，2016年4月13日至2016年6月12日需2人陪护，2016年6月13日至2016年9月12日需1人陪护。被扶养人郭思梦系郭水喜之女，需郭水喜抚养11年。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具和残疾赔偿金。本案中，事故发生后，郭水喜受伤住院共152天，其合理损失有：1、医疗费80891.53元（含后续治疗费8000元）；2、住院伙食补助费4560元（30元/天×152天）；3、营养费1520元（10元/天×152天）；4、护理费36686.15元（2016年度河南省居民服务业标准33857元/年÷365天×61天×2人+33857元/年÷365天×91天×1人+33857元/年÷12个月×出院后6个月×1人)；5、误工费41546.28元[2016年度河南省农林牧渔业标准34941元/年÷365天×434天（事故发生之日起计算定残日前一天）]；6、残疾赔偿金65677.46元（2016年度河南省农村居民人均纯收入标准11696.74元/年×20年×20%+被扶养人郭思梦生活费2016年度河南省农村居民人均生活消费支出标准8586.59元/年×11年×20%）；7、精神损害抚慰金10000元（酌定）；8、交通费500元（酌定）；9、鉴定费3380元，合计244761.42元。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：。（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定:未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。本案中，宋海根承担事故的主要责任，葛顺平承担事故的次要责任，郭水喜不承担事故的责任。宋海根驾驶的小型轮式拖拉机未依法投保交强险，郭水喜要求宋海根首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，符合法律规定，予以支持，故宋海根应首先在交强险责任限额范围内赔付郭水喜各项损失120000元，不足部分124761.42元，按照事故责任比例承担70%（87332.99元）。
关于郭水喜要求郭塘雷承担雇主赔偿责任的诉请，因未提供合法有效证据，故不予支持。
一审法院判决：一、宋海根于判决生效之日起十日内赔偿郭水喜各项损失共207332.99元；二、驳回郭水喜的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4686元，减半收取2343元，由郭水喜负担191元，宋海根负担2152元。
二审中，各方当事人均未提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，关于上诉人郭水喜所提出的其二次手术取出内固定物是必须的，住院15天左右，应当增加支持15天的住院伙食补助费、营养费和护理费的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，郭水喜的伤情经鉴定日后需行外固定架去除、内固定物取出手术，后续治疗费约需8000元。按照法律规定后续治疗费可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，但二次手术期间的住院伙食补助费、营养费和护理费，因尚未实际发生，郭水喜可以待实际发生后另行主张。因此，郭水喜上诉认为其二次手术住院时间估算为15天左右，要求增加支持15天的住院伙食补助费、营养费和护理费的上诉理由缺乏法律依据，依法不能成立，本院不予支持。
关于上诉人郭水喜所提出的对郭水喜误工费计算错误，经鉴定郭水喜的误工期限为18个月，加上二次手术住院治疗15天，郭水喜的误工时间应为18.5个月，一审计算至定残前一日即认定434天显然不合理。郭水喜持有《河南省建设职工安全技术培训合格证》，常在建筑工地提供劳务，应当按照建筑业平均工资标准41283元/年计算的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于误工时间问题，本案中郭水喜于2016年4月13日发生交通事故受伤，2017年6月20日定残，一审法院认定郭水喜误工时间计算至定残前一日为434天符合法律规定。郭水喜上诉要求按照鉴定意见认定误工时间的上诉理由依法不能成立，本院不予支持。此外，按照法律规定，定残日后郭水喜获得残疾赔偿金赔偿，其要求二次手术期间的误工费缺乏法律依据，依法不能成立，本院不予支持。关于误工费标准问题，郭水喜上诉称其经常在建筑工地提供劳务，仅提供了《河南省建设职工安全技术培训合格证》，未提供证据证明其在何处建筑工地工作，无法确定其具有固定收入，且也未提供其最近三年的平均工资，故其请求按照建筑业的标准计算误工费无事实依据，依法不能成立，本院不予支持。
关于上诉人郭水喜所提出对被扶养人生活费计算错误，郭思梦2010年6月23日出生，被扶养人生活费应计算为12年的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；……”第三十五条第二款规定，“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案郭思梦2010年6月23日出生，至一审法庭辩论终结时即2017年7月10日已年满7周岁，一审法院计算郭思梦的赔偿年限为11年符合法律规定，郭水喜上诉要求按照12年计算的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人郭水喜所提出的郭塘雷系宋海根的雇主，宋海根是在雇佣活动中发生交通事故，郭塘雷应当承担雇主责任的上诉理由。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。郭水喜对其上诉主张未能提交充分有效的证据予以证明，其该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，郭水喜的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。淇县人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4686元，由郭水喜负担。
本判决为终审判决。
审判长 翁煜明
审判员 祁 祎
审判员 苗国庆
二〇一七年十月十六日
书记员 张立平