宁夏回族自治区西吉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）宁0422刑初12号
公诉机关西吉县人民检察院。
被告人马福海，男，1990年7月22日出生，公民身份号码×××，甘肃省东乡族自治县人，东乡族，小学文化，无业，住甘肃省东乡族自治县。2016年9月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被西吉县公安局刑事拘留，同年10月17日经西吉县人民检察院批准，次日由西吉县公安局执行逮捕。现羁押于固原市看守所。
被告人马仲华，男，1976年4月1日出生，公民身份号码×××，甘肃省广河县人，东乡族，小学文化，无业，住甘肃省广河县。2016年9月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被西吉县公安局刑事拘留，同年10月17日经西吉县人民检察院批准，次日由西吉县公安局执行逮捕。现羁押于西吉县看守所。
西吉县人民检察院以西检公诉刑诉〔2017〕12号起诉书指控被告人马福海犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人马仲华犯贩卖毒品罪，于2017年1月23日向本院提起公诉。本院遵照固原市中级人民法院（2017）宁04刑辖1号指定管辖决定，立案受理。依法组成合议庭，于2017年3月30日公开开庭审理了本案。西吉县人民检察院指派检察员王亚兵出庭支持公诉，被告人马福海、马仲华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年9月9日11时许，西吉县公安局禁毒大队民警根据事前掌握的线索，在固原市原州区固原宾馆进行布控，9月10日4时许，公安人员发现一辆车牌号为XXX的可疑轿车驶入该宾馆，从车上下来一可疑人员进入二号楼三楼2303室。当日5时许，西吉县公安局民警在2303室内将正在交易海洛因的被告人马仲华当场抓获，现场缴获毒品海洛因可疑物一小包，后从ＸＸＸ轿车内将被告人马福海抓获。经对现场缴获毒品可疑物称量，该毒品可疑物净重为19.90克，经鉴定，缴获的毒品可疑物中含有海洛因成分。
2016年10月23日，公安人员在固原宾馆后院绿化带内查获9月10日被告人马福海埋藏在该处的毒品可疑物两小包，经称量净重为20.64克。经鉴定，查获的毒品可疑物中检出海洛因成分。
公诉机关就起诉的上述事实向法庭提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、搜查笔录、称重笔录、辨认笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人马福海、马仲华违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，属共同犯罪。被告人马福海又非法持有毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应数罪并罚。被告人马仲华到案后如实供述自己的犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议分别判处被告人马福海八年以上十一年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人马仲华七年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人马福海辩称，起诉书指控我的犯罪事实不属实。2016年9月10日，马仲华给我打电话叫我陪他去固原，当时我在陆军总医院给我妈看病。看完后我让我妈回家，8点多的时候我给他打电话，然后我们一起去吃饭，吃完饭我们一起开车来固原。车是从兰州东上的高速，我从上车就睡着了，一直睡到固原宾馆。到宾馆后他让我在车上坐着，他去见朋友，在这期间，他先给我打电话，问我在哪里，我说在车上，大概半个小时后，我给他打电话问什么时候走，他说等一会儿就好了。我问他在几楼，他说在三楼，我说你磨磨蹭蹭干吗呢。然后我就下车，上去到三楼，在楼梯口我说你要是在这住我就再开一间，你还要多长时间，马仲华笑了一下说马上就好，然后我就下楼了。后我在车上坐了几分钟，我下车在走廊旁边小便，回来在车上坐着，大概过了十分钟，我就被抓了。在宾馆后花园挖毒品的时候我在场，但是毒品不是我埋的。我没有罪，我不构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪。
被告人马仲华辩称，起诉书指控我的犯罪事实属实。2016年9月9日晚上马福海叫我送他去固原，说给我1200元。我们就在旅社见面，见面之后我就吸了毒，毒品是马福海给我的，马福海在跟前站着，但是没有吸。我们在兰州吃完饭就起身了，马福海刚走的时候醒着，后来在车上打过电话，用的是一个诺基亚黑色手机，马福海还有一个苹果手机，电话我不知道。马福海让开车走固原宾馆，下高速我们找不见地方，我们边问边走，到固原宾馆我毒瘾犯了，我说在车上抽，他说危险的很，让我去2303房间抽。我到房间看见那个人我认识，我们两个抽了一个小时海洛因，是马福海在车上给我的一小包，吸完之后，马福海打电话叫我出来，我出来后，他给我一疙瘩黑食品袋包装的东西，具体是什么不知道，他让我把这个拿进去，他转一圈就进来，然后我就把这个放在桌子上，平某某就给我钱，多少钱我没数，然后就被抓了。我有罪，我认罪悔罪，希望法庭从轻处理。
经审理查明，2016年9月9日11时许，西吉县公安局禁毒大队民警根据事前掌握的线索，被告人马福海、马仲华从甘肃兰州来宁夏固原进行毒品交易，遂在固原市原州区固原宾馆进行布控，9月10日4时许，公安人员发现一辆车牌号为ＸＸＸ的可疑轿车驶入该宾馆，从车上下来一可疑人员进入二号楼三楼2303室。当日5时许，西吉县公安局民警在2303室内将正在交易海洛因的被告人马仲华当场抓获，现场缴获毒品海洛因可疑物一小包，后从ＸＸＸ轿车内将被告人马福海抓获。经对现场缴获毒品可疑物称量，该毒品可疑物净重为19.90克，经鉴定，缴获的毒品可疑物中含有海洛因成分。
2016年10月23日，原州区公安局缉毒大队民警根据固原市看守所民警反映的线索立案侦查，并在固原宾馆后院绿化带内查获9月10日被告人马福海埋藏在该处的毒品可疑物两小包，经称量净重为20.64克。经鉴定，查获的毒品可疑物中检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关当庭出示的下列经庭审举证、质证的证据证实：
（一）物证
车牌号为ＸＸＸ的淡蓝色哈飞牌FHJ7110E轿车一辆、绿色变形金刚牌键盘式手机一部，金色苹果手机一部、黑色键盘式手机一部、车辆钥匙两把，证实被告人马仲华驾驶涉案小轿车与被告人马福海一起从甘肃兰州来到宁夏固原，绿色变形金刚牌键盘式手机、金色苹果手机为被告人马福海所有，黑色键盘式手机为被告人马仲华所有。
（二）书证
1.西吉县公安局受案登记表、立案决定书，证实了西吉县公安局在工作中发现近期有人在辖区贩卖毒品，于2016年9月9日对09.09固原宾馆贩卖毒品案立案侦查。
2.固原市公安局原州区分局受案登记表、立案决定书、移送案件通知书，证实了固原市公安局原州区分局根据固原市看守所管教民警移交的马福海涉嫌贩卖毒品相关线索，于2016年10月24日对10.24固原市红宝宾馆院内贩卖毒品案立案侦查，并于2016年11月16日将该案移送西吉县公安局管辖。
3.户籍证明，证实了被告人马福海、马仲华的基本情况及其犯罪时均达到刑事责任年龄。
4.扣押决定书、扣押清单，证实了侦查人员在被告人马福海处扣押绿色变形金刚牌键盘式手机一部、金色苹果手机一部、毒品可疑物20.64克;在被告人马仲华处扣押现金12000元、黑色键盘式手机一部、淡蓝色哈飞牌FHJ7110E轿车一辆（车牌号：ＸＸＸ）；在平某某处扣押毒品可疑物19.90克。
5.鉴定机构、鉴定人资格证书，证实了鉴定机构、鉴定人有鉴定资质。
6.机主信息及通话清单，证实了马福海持有152XXXXXXXX号码不是手机持有人身份证办理，该号码机主为王某甲，与平某某持有的152XXXX****的手机号码从2016年9月1日到9月10日有频繁联系，其中9月10日04时46分通话1分11秒，05时08分通话41秒；马仲华持有的171XXXXXXXX手机号码为虚拟号码无资料；152XXXX****的号码为平某某身份证办理，该号码2016年9月1日到9月10日与152XXXX****、171XXXXXXXX手机号码有频繁联系。
7.抓获经过，证实了马福海、马仲华被抓获情况。
8.光盘制作说明，证实了随案移送的光盘来源情况。
9.接收证据材料清单、检举揭发材料转递函，证实了检举揭发材料来源情况。
10.固原市禁毒工作领导小组办公室收据，证实了涉案毒品处理情况。
11.手机短信照片，证实了平某某持有手机与”大虎子”之间的短信内容”2016/09/0923:04上去了”、”2016/09/0923:12差不多了路上一直打电话不好呗所以关机坐的是拉货的货车”、”2016/09/0901：34快到了”。
12.情况说明，证实了本案查获情况及涉案资金12000元由西吉县公安局提供，案发后收回。
13.机动车信息查询结果单，证实涉案车牌号ＸＸＸ哈飞牌FHJ7110E轿车的所有人为兰州建玲汽车运输服务有限公司等车辆信息。
（三）证人证言
1.证人平某某的证言，证实了其因涉嫌贩卖毒品罪被西吉县公安局抓获，后向公安机关提供毒品上线。号码152XXXX****的人，不知道叫什么名字，身体较瘦，1.75米左右，23岁左右，其称他为大虎子；171XXXXXXXX号码的人，身体有点胖，1.72米左右，留着点下巴胡，四十岁左右，其称他为虎子。大虎子和虎子一起给其送过两三次毒品。2016年9月9日，其和虎子电话联系，让虎子送二十克东西（海洛因）到固原，一克600元，一共12000元。虎子说他不过来，派个人过来,到了来的人会和其联系。过了10分钟左右，虎子又打电话说他来呢，过来看一下这边的行情，让其别再和他联系，到固原了他打电话。其就一直在固原宾馆等虎子过来，晚上10点多，其给虎子打电话，虎子关机了，就给大虎子打电话，大虎子不接电话，其就给大虎子发短信问虎子来了没有，大虎子回短信说他问问，估计差不多快到了。晚上11点多，其给虎子打电话还是关机，其就又给大虎子发信息问上来了没，大虎子说上去了，其就问大虎子，虎子关机怎么了，大虎子说其给虎子一直打电话不好，所以虎子关机了。其一直等到9月10日凌晨1点多，还不见虎子来，就又给大虎子发信息，大虎子说快到了。后其就睡觉了。直到早上5点多，大虎子打电话问其在哪里，其说在固原宾馆2303房间，大虎子说他们到了。然后其就起来在宾馆等虎子，过了十几分钟，其听见有人敲门，其开门就把虎子让进房子里。其问虎子东西（海洛因）带了没有，虎子没说话，从裤兜里掏出来一小包，大概有三四分(0.3-0.4克）海洛因，说这是样品让试试，其就和虎子用烫吸的方式吸食，吸完后其说可以，让虎子把货（海洛因）拿出来交易，虎子就从兜里掏出电话打了个电话，过了几分钟虎子走到宾馆门口把门打开出去了一下，估计是出去取海洛因了，不到一分钟，虎子回到宾馆房子，从左手裤兜里掏出来一块用黑色塑料包着的东西（海洛因）给到其手里，让其称去。其说没有带称，也相信他，其就把12000元钱拿出来递给虎子，虎子接过钱后数了一遍，说钱合适着呢，就把钱装进裤兜里，准备离开时被公安机关当场抓获。
2.证人母某某的证言，证实了马福海被批准逮捕后的当天晚上，马福海在监室一直问其固原宾馆院内是否有监控，并说其将三十克毒品（海洛因）埋在固原宾馆的院内，以及其和马仲华一起开车从老家（甘肃东乡县）带上毒品海洛因送到固原，卖给马仲华朋友，其和马仲华到固原宾馆后，让马仲华带了二十克到宾馆客房去出售，其带了三十克毒品海洛因在宾馆院内车上等候。马福海说时管某某、王某乙等人在旁边，有没有听到不知道。
3.证人管某某的证言，证实了马福海被宣布逮捕的当天晚上,情绪不太好,就在监室里面说，他被西吉县公安局抓获的当天，他在宾馆外面的车上坐着，他朋友（名字不知道）到宾馆里面和别人交易毒品去了，不一会儿他朋友被警察抓了，并且当场搜出几克毒品，接着警察又把他在车上抓了，没有从他身上搜出毒品。
4.证人王某乙的证言，证实了马福海在被批准逮捕后回到监室，给我们几个说他在车上被抓的，当时没有从他身上搜出毒品，他的一个朋友当时在宾馆里被抓，身上搜出一包毒品。
5.证人王某甲的证言，证实了其身份证没有在甘肃办理过移动业务，其不认识马福海，也不认识马仲华。
（四）被告人供述和辩解
1.被告人马福海的供述和辩解，证实了2016年9月9日18时左右，其在兰州陆军总院给其母亲检查病，马仲华打电话叫其去个地方，说他一个人太瞌睡了，让其陪他路上说话，之后马仲华过来到兰州小西湖马国海农家乐请其吃饭，后马仲华开着他的车从兰州高速东出口上高速，其在车上一直睡觉，之后被马仲华叫醒，马仲华说：”到固原宾馆了，我去见一个朋友，你在车上睡觉”，其就啥话没有说在车上睡觉，马仲华从固原宾馆一个门进去了，快天亮时，其在车上睡觉，中间被冻醒了两次，其就下车在宾馆门口停车场转了一次，回到车上给马仲华打电话说”我车上冻的不行了，还不走吗？”马仲华说”你等一会我就下来了”，等了一会儿，马仲华给其打电话说”你再待一会儿就走了”，其就说”你在宾馆里，把我在车上冻的不行了，你干嘛呢，这么长时间还不走吗？”之后其就到宾馆三楼楼道见到马仲华，说”我冻的受不了了，你在这住的话我再去开个宾馆，我在车上冻的实在不行了”，马仲华说：”你下去，我马上就下来了”，其就坐电梯下来回到车上坐了一会儿，之后就被抓，带到西吉县公安局。警察对其尿液进行现场检测，结果吗啡呈阳性，冰毒呈阳性。其和马仲华是姑舅关系。152XXXX****的机主是谁其不知道。以及原州区公安局在固原宾馆后院绿化带南侧找到一个白色塑料袋，里面装着两个小塑料袋包包，一个用白色小塑料袋包裹，一个用黑色塑料袋包裹，搜查过程其全程在场，但这些东西不是其埋的。
2.被告人马仲华的供述和辩解，证实了2016年9月9日14时左右，平时有一个其叫哥的人（手机号码152XXXX****、不知道姓名，就是和其在固原宾馆303房间一起被警察抓的那个人。）打电话说，让其给马福海说一下，给他回个电话。马福海的手机号码是152XXXX****，那个人和马福海认识。其就告诉了马福海。17时左右，马福海打电话问其车好着没有，让其一起去个地方，其就答应了。20时左右，马福海来到其住的地方说去宁夏固原，给其1200元车费，其说先给点东西吃，马福海就给其不到半克海洛因，其就和马福海一起吸食了。其吸食毒品海洛因有七八年了。马福海没有说去宁夏固原干什么，其也没有问。之后二人吃完饭就起身了，在车上马福海接了一个电话后睡着了，马福海手机响了好几次，他睡着了没有接，大概跑了一百多公里，马福海睡醒发现开车走错方向了，就让掉头返回，这时其看见马福海用手机好像给谁发了一条信息。天快亮时下固原高速，马福海就打了一个电话，说的什么其没有听到，马福海让把车开到固原宾馆，由于不知道地方，我们在途中问了好几个人才找到固原宾馆，到宾馆门口，其说烟瘾犯了，吃两口再上去，马福海从右腿裤兜里掏出了一点毒品，用食品袋装着，大概有半克，马福海让其到固原宾馆的303房间吃去，其就到303房间门口敲门，然后其叫哥的那个人就把门开开，他问”你朋友呢”，其说”在下面的车里”，他又问”东西呢”，其说”我朋友先给了一点，我烟瘾犯了”，他说他烟瘾也犯了，说完其就拿出马福海给的半克海洛因放在桌子上，二人就开始吃了，大概一个小时，马福海打电话问完了吗，其说完了，他就让其从房间出来，其出来到三楼的楼道碰见马福海，马福海给其一个用黑色塑料袋包装的小疙瘩，让其拿进303房间给其叫哥的那个人，他在一楼转会就来了，其就到303房间，说这是我朋友给的，说完就把用黑色塑料袋包着的一包毒品放在桌子上，那个人就把毒品装进衣服兜里，接着马福海打电话说那是20克东西，收上12000元，赶紧走。那个人拿出12000元，其就看了一下真假，准备走时就被抓了。其驾驶的车是其自己的，淡蓝色哈飞HFJ711OE轿车，车牌号是ＸＸＸ。
（五）搜查笔录、案发现场照片、称重笔录、辨认笔录
1.搜查笔录，证实了侦查人员在被告人马福海处搜查到一部绿色变形金刚牌键盘式手机；侦查人员押解马福海在固原宾馆后院绿化带挖出毒品可疑物；侦查人员从被告人马仲华处搜查到现金12000元，一部Xiaoyi黑色键盘式手机。
2.案发现场照片，证实了案发现场情况。
3.称重笔录、提取笔录、取样照片，证实了从平某某处扣押的毒品海洛因可疑物净重19.90克，随机从中提取一克作为检材；在固原宾馆绿化带搜出的毒品可疑物经称量净重为20.64克，随机从中提取一克作为检材。
4.辨认笔录，证实了平某某对马福海（大虎子）、马仲华（虎子）进行了辨认。
（六）宁夏回族自治区公安厅物证鉴定中心宁公物证字(2016)0584号鉴定意见书、(2016)0641号鉴定意见书，证实了经检验，20160819-001号检材中检出海洛因成分；20160950-001号、20160950-002号检材中均检出海洛因成分。
（七）视听资料光盘八张，证实了侦查人员询问母某某、管某某、讯问马福海程序合法，无违法违纪行为；马福海在固原宾馆三楼楼道给马仲华送毒品可疑物的过程；固原宾馆马仲华和平某某毒品交易过程；毒品称重过程，固原宾馆花园搜查毒品过程。
上述证据，经法庭举证、质证，被告人马福海对书证扣押清单、手机短信照片提出异议，认为扣押的绿色变形金刚牌键盘式手机不是其的，也不是从其身上扣的，当时这部手机放在车门上，这部手机是马仲华车上放着的，其到固原之后才用的，只是和马仲华打了电话，短信是谁发的其也不知道；对证人平某某的证言、辨认笔录提出异议，认为其不叫大虎子；对证人母某某的证言提出异议，认为母某某说有三十克，为什么搜出来是二十克，其只给他说过被抓获的经过，没有说过其埋毒品的；对三楼楼梯口的视频提出异议，认为其没有给马仲华给东西。经查，被告人马福海虽称其不叫大虎子，但”大虎子”是平某某对马福海的称呼，且有平某某辨认笔录证实平某某所称的”大虎子”就是指被告人马福海；被告人马福海虽辩称152XXXX****的机主不是其，但同案被告人马仲华指认该号码及该号码的绿色键盘式手机就是被告人马福海的，且有该号码与平某某持有的152XXXXXXXX号码的通话记录、短信内容及搜查笔录等证据证实；马福海辩称其在固原宾馆三楼楼梯口没有给马仲华给东西，与视频资料、被告人马仲华的供述及庭审中的指认不符；母某某证言中30克毒品，因其是听说，公安机关只是依据母某某提供的线索，在宾馆绿化带找到毒品，经称量净重20.64克，该毒品外包装、毒品形状与9月10日被告人马仲华在宾馆交易的毒品包装、形状非常相似，且根据被告人马福海的供述案发时其下车在宾馆门口停车场转了一次，证明其具有作案时间，上述证据之间能够形成完整的证据链条，足以证实被告人马福海贩卖毒品及非法持有毒品的事实，故对被告人马福海的上述质证意见不予采纳。
对被告人均无异议的其他证据，经审查核实，各证据来源合法，内容真实且能相互印证、吻合，本院予以认定。
本院认为，被告人马福海、马仲华违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品海洛因19.9克，其行为均已构成贩卖毒品罪，且属共同犯罪；被告人马福海又非法持有毒品海洛因20.64克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人马福海犯数罪，应当数罪并罚。二被告人在共同犯罪中所起作用相当，均系主犯。对被告人马福海关于其不构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪的辩解，经查，本案公诉机关出示的物证绿色键盘手机、书证扣押清单、机主信息、通话清单、手机短信照片、证人平某某、母某某等人的证言、同案被告人马仲华的供述、称量笔录、搜查笔录、辨认笔录、鉴定意见、视频资料等证据能够形成完整的证据链条，足以证实其和被告人马仲华贩卖毒品海洛因以及将20.64克毒品海洛因埋藏在固原宾馆后院绿化带内的事实，故其辩解不能成立，本院不予采信。对公诉机关随案移送的涉案ＸＸＸ哈飞HFJ711OE轿车，经查，该车辆登记信息中机动车所有人为兰州建玲汽车运输服务有限公司，而被告人马仲华称该车辆系其以4000元的价格购买，但公诉机关并未出示其他证据予以印证，故该车辆权属信息不明，应发还被告人马仲华。被告人马福海到案后拒不供述其犯罪事实，拒不认罪，无悔罪表现，应予严惩；被告人马仲华到案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。对公诉机关的量刑建议予以采纳。为打击犯罪，维护国家对毒品的管理制度和保护公民的身心健康。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马福海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元；
二、被告人马仲华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人马福海的刑期自2016年9月10日起至2025年9月9日止；被告人马仲华的刑期自2016年9月10日起至2023年9月9日止；罚金限判决生效后一个月内向本院一次缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
三、对随案移送的作案工具车牌号ＸＸＸ淡蓝色哈飞HFJ711OE轿车一辆返还被告人马仲华；对随案移送的绿色变形金刚牌键盘式手机一部、金色苹果手机一部、黑色键盘式手机一部，予以没收；
四、公安机关查获的40.54克海洛因予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李堂真
审 判 员 马文芳
人民陪审员 马 军
二〇一七年四月六日
书 记 员 路 蕾