甘肃省兰州市城关区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)甘0102刑初2689号
公诉机关兰州市城关区人民检察院。
被告人孟建民，男。因本案于2015年6月11日被新疆维吾尔自治区阜康市公安局滋泥泉子派出所抓获后临时羁押于昌吉州阜康市看守所，同年7月2日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现羁押兰州市第一看守所。
辩护人李智，系甘肃律华律师事务所律师。
兰州市城关区人民检察院以城检公诉刑诉（2016）648号起诉书指控被告人孟建民犯职务侵占罪，于2016年12月21日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰州市城关区人民检察院检察员郑鸣姬出庭支持公诉，被告人孟建民及辩护人李智到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰州市城关区人民检察院指控，2011年3月至2014年5月期间，被告人孟建民在任甘肃天星阳光物业管理有限公司经理期间，利用职务上的便利，将位于兰州市城关区北滨河路188号欧洲阳光城小区地下车库车位出售后，将所得款项3126000元据为己有。
上述事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人孟建民的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，已构成职务侵占罪。请依法判处。
对此指控，被告人孟建民对起诉书指控的犯罪数额有异议，辩解应为87万元。辩护人提出起诉书指控被告人孟建民职务侵占罪的证据不足，且被告人无拒不归还的行为不构成职务侵占罪，应认定为挪用资金罪。
经审理查明，2011年3月至2014年5月期间，被告人孟建民在任甘肃天星阳光物业管理有限公司（以下简称物业公司）经理期间，利用职务上的便利，将位于兰州市城关区北滨河路188号欧洲阳光城小区地下车库车位出售后，将所得款项3126000元据为己有。
上述事实，有公诉机关提交、并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
1、物业公司报案材料。证实2011年至2013年被告人孟建民在该公司任经理期间，利用职务的便利将业主所交停车位定金及车位款予以侵占，总金额为651.67万元至今未归还。
2、企业法人营业执照、聘任书、通知、证明。证实甘肃天星阳光物业管理有限公司于2006年1月12日注册成立；甘肃天星房地产开发有限公司（以下简称：地产公司）成立于2003年4月15日。2011年4月9日甘肃天星房地产开发有限公司任命孟建民为甘肃天星阳光物业管理有限公司经理，负责公司全面管理工作,2014年2月24日被免去经理职务并除名；甘肃天星阳光物业管理有限公司的经营活动、财物账目等隶属于甘肃天星房地产开发有限公司的监督、管理，属甘肃天星房地产开发有限公司下设子公司。
3、房屋所有权证。证实兰州市城关区盐场路街道北滨河东路无号第-01层第001号车库的所有权人系地产公司。
4、刘某某、段某某等13人的证言。证实在兰州市城关区北滨河路188号欧洲阳光城小区购买停车位并向该小区物业公司交纳车位费或定金共计281.848元的事实。
5、停车场车位专属使用权出让协议书、收据、收条。证实被告人孟建民向欧洲阳光城小区业主出售地下停车位出具的收款凭证及签订的协议书。
6、金某某的证言。证实2007年底至2014年6月在欧洲阳光城物业公司工作，2012年担任该公司的综合部部长，此时孟建民任公司经理。向小区业主出售欧洲阳光城车位的经办人是我和孟建民，我不知道孟建民是否有权限出售车位，我只负责清点业主交的钱，再交孟建民，刚开始他会将钱交财务室，财务室再转到地产公司，后来是如何处理的我就不知道了。我们给交了定金的业主出具收据，与缴纳全额车款的业主签订出让协议。收据是孟建民拿来的，是否是从财务处领取的不知情，但都加盖有物业公司的财务章。
新****18号的车在我名下，但是孟建民出资购买的。购买这台车付款使用的卡号为的银行卡是用周某某的身份证办理的，这张卡办理后就一直由我持有和使用。
7、李某的证言（系孟建民妻子）。证实2013年初至2014年7月孟建民在物业公司担任经理，在此期间孟建民每次发工资都交给我，他离职后就没有收入了，也再没给我钱。他名下没有车辆，也不知道他是否注册公司。
8、全某某的证言。证实2008年至2013年期间我担任物业公司的出纳，2013年7月开始担任该公司出纳兼会计。我担任会计时公司的负责人是孟建民，2011年财务室由王某管理，2012年开始财务室的工作由孟建民管理。公司使用的收据是我从地产公司领取的，上面加盖物业公司财务专用章。收据由我保管，物业公司的人员需要就从我处领取但要在领取清单上签字。2013年1月我怀孕及生小孩期间，断断续续到公司上班，收据的管理就比较混乱，此间拿走收据的人没有在领取单上签字，我也不知道是谁拿走的。
我知道孟建民以物业公司的名义向业主出售地下停车位的事，具体由孟建民和金某某负责，业主将钱交他们二人后，金某某再交给我，经核对在收据的存根、记账联上签字后存入物业公司账户，再交给地产公司。我收到的钱经核对会在相应的收据上签字，没有签字的就是没有将钱交到财务室。孟建民安排转账时，我也都使用支票将收到的款项转入地产公司的账户，地产公司再给我开收据。孟建民、金某某将出售车位的款项给我时，我不给他们开任何收据或回执，直接把钱交地产公司，地产公司会给我出具收据。地产公司没有规定业主车位全款未缴清时，孟建民可以将首付款存入自己账户。
物业公司办理的POS机由金某某保管，我没有让业主使用过，据我所知也没有发生故障。
9、王某的证言（系地产公司副总经理、主管公司财务）。证实物业公司的经营受房产公司的管理和监督，属房产公司下设子公司。2011年3月孟建民担任物业公司的经理时，因其不让我继续管理物业公司财务室，我就只负责管理该公司的公章和财务专用章，财务室负责人全某某也不向我汇报，我对财务室的管理失控。全某某、金某某以物业公司年检等理由多次向我借公章，事后也未及时归还。公司向购买车位的业主出具的收据和出让协议中加盖的公章就是他们借走印章时加盖的。物业公司使用的收据是全某某从地产公司领取的，她领取时当场加盖物业公司财务专用章。2012年全某某共领取79本收据，都有其本人的签字，孟建民和金某某均无权领取。收据领取使用后存根由物业公司财务室负责人保管。
欧洲阳光城小区停车场产权属于地产公司，与小区业主签订的出让协议书仅是业主享有使用权并非所有权因而加盖的是物业公司的印章。地产公司没有授权孟建民出售欧洲阳光城小区地下停车场车位，孟建民作为物业公司的经理，只管理停车场并收取停车费。2011年4月至2014年2月孟建民担任物业公司经理期间私自收取小区业主车位费和定金，开始物业公司财务向地产公司交过这方面款项，地产公司也就默认了他的行为，但后来小区业主向地产公司投诉孟建民收钱后一直未办理，地产公司通过审计物业公司财务账目，才知孟建民私自收取业主车位定金的事，并要求其将定金上交公司，但孟建民并未上交直至离职无法联系。我和孟建民没有业务上的往来，物业公司向我缴纳相关费用都是通过两公司财务，不能用现金直接交付。免去孟建民物业公司经理职务的决定由地产公司作出的。
10、杜某某的证言（系地产公司副总经理）。证实地产公司开发承建欧洲阳光城小区后，公司又注册一个下属物业公司，承担小区物业管理工作，物业公司隶属于地产公司。物业公司成立之初由王某负责财务室，后因孟建民工作能力强2011年4月9日地产公司以物业公司的名义招聘孟建民为物业公司的经理。孟建民虽没有与物业公司签订劳务合同但有聘任书，但工资表上有其本人签名。孟建民2014年2月24日被公司除名并停发工资。欧洲阳光城地下停车场的产权属于地产公司，物业公司仅可以对车库的管理和收缴停车费但没有出售权。孟建民担任物业公司经理期间采取接受业主停车费定金、车位费不入账的方式侵占公司400多万元，并且还将同一车位出售给几个业主。孟建民离开公司后就一直联系不到，直到2015年8、9月份他用号码为159****0277的号码与我联系，并称要给我汇款100万元给公司还款。我让他将钱直接汇给公司账户并通过手机短信告知他公司账户，但公司未收到其还款。
11、张某某的证言。证实孟建民任物业公司经理期间，我担任设备部部长职务，负责对电梯的维修、保养提出质量意见，不直接参与维修费的支付，费用的支付都是由财务部门完成，孟建民没有让我用现金支付过。
12、周某某的证言。证实2014年4月将我办理的建设银行银行卡交金某某使用，后她还借用我身份证往该银行卡上存了一笔钱约几十万元，存款单上是我本人签的字，此后，该卡一直由金某某保管使用。
13、牛某某的证言（系物业公司法定代表人）。证实物业公司的实际经营活动隶属于地产公司，物业公司的法人代表和经理是由地产公司聘请担任，财务也受监督。我从2010年10月至今担任物业公司法定代表人，但实际已于2011年6月离开该公司，对离开后的具体经营管理模式不清楚。
14、孟某乙的证言（系孟建民弟弟）。证实2013年、2014年4月孟建民分别在阜康市工商局注册成立了阜康市孟建民养殖专业合作社和阜康市浩泽物业服务有限公司，并担任公司法人代表。养殖合作社只是完成了审批手续，还未产生经济效益，浩泽物业公司的经营状况我不知。除上述公司外，孟建民无其他实体经营项目。孟建民名下有只有一辆车牌号为新****03的小客车，车牌号为新****18我和孟建民每次见面时他都开着。
15、证明。地产公司法人陈铮证实物业公司没有销售车位的职责和权利，如业主有需要物业公司登记后需到地产公司交款。其本人也未授权孟建民销售车位，也未让其保管车位定金和车位款。
16、扣押清单、涉案车辆报督查备案表、车辆购置资料。证实车牌号为新****18的车辆购置相关资料及被暂扣的情况。
17、工商登记资料。证实孟建民在阜康市注册登记阜康市浩泽物业服务有限公司及阜康市上户沟乡孟建民养殖专业合作社的相关信息。甘肃天星阳光物业管理有限公司、甘肃天星房地产开发有限公司企业基本信息及股东出资信息等资料。地产公司法人在物业公司成立之初，作为发起人出资比例占该公司50%。
18、辨认笔录。证实杜某某、刘某某、段某某、康某某、刘某、蔡某某、马某某辨认出孟建民系物业公司原经理；段某某、马金生辨认出金某某系物业公司工作人员。
19、司法会计审计报告。证实停车场车位专属使用权出让协议和收据与物业公司、房产公司账面反映的车位费收入差额为3126000元。
20、银行交易流水。证实孟建民、金某某等人的银行卡交易情况。
21、案件来源，到案、抓获经过，临时羁押证明。证实房产公司报案后，新疆维吾尔自治区阜康市公安局滋泥泉子派出所于2015年6月11日将被告人孟建民抓获，并临时羁押于昌吉州阜康市看守所。
22、被告人孟建民的供述。证实2011年3月至2014年5月期间担任物业公司经理，全面负责欧洲阳光城小区的管理工作，我没有与物业公司签订劳动合同，但是地产公司给我发了聘书。物业公司是隶属于地产公司的子公司，我任职期间公司的财务室是由地产公司直接领导的。物业公司负责对小区的停车场租赁、发售及其他日常维护管理，我任职期间房产公司法人代表陈铮口头授权我向小区业主出售停车位，我出售的车位约30个，约300多万元，经手人是我和金某某，这些款项中一部分打给公司财务王某，一部分是我以个人名义打的收条，收到的钱也打入了我个人账户。出售停车位的款项应当交地产公司财务，但因车位全款未收回，公司不予接纳，我就自己保管了。我给业主出具的收据都金某某从财务室领取的已加盖财务专用章的，但我以个人名义收取业主车位定金时向业主打的收条上加盖的是物业公司综合管理部的印章。我离职后自己保管的这部分，杜某某多次电话催我还款，后来他催的太紧，我就关机了，我们当时协商的还款数额是120多万。我离开公司到新疆后就更换了电话号码，公司不知道新的号码。我没有办理离职手续，是房产公司的法人代表陈铮当面告知我被解聘事宜的。
我在新疆注册了成立了阜康市浩泽物业服务有限公司和阜康市上户沟乡孟建民养殖专业合作社，因资金短缺就将收取业主钱款中的一部分用于自己新公司的经营，物业服务公司尚未产生利润，但养殖合作社已产生收益。车牌号为新****18的车辆是金某某自己购买的，我没有出资。
本院认为，被告人孟建民无视刑律，利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，且数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人孟建民职务侵占的事实和罪名成立，本院予以确认。辩护人提出被告人无拒不归还的行为不构成职务侵占罪，应认定为挪用资金罪。经查，卷内有证人证言、被告人陈述及其他证据均证实被告人孟建民私自将业主缴纳的停车位定金及车位款占为己有，在地产公司发现将其解聘并要求退还上述钱款时，被告人孟建民采用电话关机并更换电话号码等方式拒不返还，故被告人孟建民主观上对公司财物有非法占为己有的目的，客观上又利用职务上的便利实施了侵吞公司财物的行为，故上述辩护意见，本院不予采纳。对于被告人孟建民及辩护人均提出起诉书指控的犯罪金额有误的意见因无相关证据支持，故本院不予采纳。根据被告人孟建民的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人孟建民犯职务侵占罪，判处有期徒刑九年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月11日起至2024年6月10日止。）
二、本案涉案赃款3126000元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 席爱军
代理审判员 袁仙娥
人民陪审员 魏孔亮
二〇一七年五月十九日
书 记 员 刘虹蔚
??
??
??
??
1