江苏省盐城市大丰区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏0982民初2375号
原告：张武建，男，1994年8月24日生，汉族，住盐城市大丰区。
委托诉讼代理人：张亚敏，江苏姚竹平律师事务所律师。
被告：大丰区浩月楼酒店，住所地盐城市大丰区工农路沿滨西苑**层综合楼*层。
经营者：王琪。
委托诉讼代理人：郭建春，江苏法鼎（大丰）律师事务所律师。
原告张武建与被告大丰区浩月楼酒店（以下简称浩月楼酒店）劳动争议纠纷一案，本院于2018年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张武建及其委托诉讼代理人张亚敏，被告浩月楼酒店的委托诉讼代理人郭建春均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张武建向本院提起诉讼请求：1、解除原、被告的劳动关系；2、被告支付原告因工伤造成的各项损失合计115988.7元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年5月，原告张武建至被告酒店后厨从事切配工作。2015年7月31日11时31分左右，原告在被告酒店后厨切菜时切伤左手，经盐城市大丰同仁医院治疗诊断为左中指末节不全断离伤。经盐城市大丰区人力资源和社会保障局作出大人社工伤案字（2016）第006号认定工伤决定书，认定原告张武建的上述伤害属于工伤，并经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。现为维护原告合法权益，具状法院，请求支持原告的诉讼请求。
被告浩月楼酒店辩称，1、浩月楼酒店作为被告主体不适格，被告系个体工商户，原告应以业主为被告；2、原、被告间不存在劳动关系和其他用工关系。本案中原告不是被告聘用的厨师，而是由后厨承包人周团伟聘用，周团伟不仅仅承包了浩月楼酒店的后厨，还在外承包多处后厨，厨师都是由周团伟调配，并不固定在哪个饭店工作，因此原、被告间不存在劳动关系；3、原告在何时何地如何受伤，浩月楼酒店均不清楚，也不知道原告受伤的事实；4、（2016）苏0982民初第3955号案件中原告起诉要求确认劳动关系，后因证据不足而撤诉，从撤诉之日起到本次起诉已经超过诉讼时效，应当依法不予受理。综上，请求人民法院依法处理并驳回原告的诉讼请求。
本院经审理认定如下事实：被告浩月楼酒店系个体工商户，于2014年12月13日领取营业执照,2016年11月15日由大丰市浩月楼酒店更名为大丰区浩月楼酒店。原告张武建于2015年5月至浩月楼酒店后厨上班，从事切配工作，双方未签订劳动合同，被告浩月楼酒店未为原告缴纳工伤保险。2015年7月31日，原告张武建在浩月楼酒店后厨切菜时切伤左手，当日被送至大丰同仁医院住院治疗。入院诊断为左中指末节不全离断伤，于当日行清创、再植术，住院9天后，于2015年8月9日出院，出院诊断同入院诊断，出院医嘱为：1、继续抗感染对症治疗；2、每二天换药一次，术后两周拆线；3、功能锻炼；4、视骨折愈合情况拔除克氏针；5、每周来院复查一次。2015年9月12日，原告张武建进行内固定术后40天复查，结果为：断端对位可，骨折线基本消失，关节在位。
2016年1月5日，原告张武建向盐城市大丰区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请表和相关材料。2016年1月18日，盐城市大丰区人力资源和社会保障局作出《工伤认定申请材料补正通知书》。2016年3月15日，张武建补正部分材料。2016年3月29日，盐城市大丰区人力资源和社会保障局受理张武建的工伤认定申请。2016年4月22日，盐城市大丰区人力资源和社会保障局中止工伤认定程序，后于2017年8月30日恢复工伤认定程序。2017年9月7日，盐城市大丰区人力资源和社会保障局作出大人社工伤案字（2016）第006号《认定工伤决定书》：“张武建受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤”。2017年12月11日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出盐劳工鉴通（2017）1966号劳动能力鉴定结论通知书：张武建致残程度为十级。2018年1月12日，原告向盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决解除原、被告间的劳动关系，被告支付原告因工伤造成的损失合计115988.7元。2018年5月4日，因盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会收到申请已超过5日，征询原告是否同意继续由该委审理，原告表示不同意，并于2018年5月7日向本院提起诉讼。
另查，2016年7月13日，原告张武建曾以浩月楼酒店、周团伟为被告向本院提起诉讼，请求确认其与浩月楼酒店之间存在劳动合同关系。该案审理中，浩月楼酒店提交周团伟出具的证明：“本人在浩月楼酒店承包厨房，在此期间工作人员的受伤与浩月楼老板没有任何关系，由此产生的一切后果，均由当事人个人承担”。后法庭对案件相关事实亦向周团伟作调查核实，其陈述内容为：“我户籍信息记载姓名为周团伟，但平时对外称呼为周伟。我在浩月楼酒店烧菜，是厨师长。工资是浩月楼的老板发给我，我再发给其他人，后厨其他人的工资具体多少是我定的，我相当于领班，老板不在的时候我安排其他人做事情，但如果有人做菜不好，他的去留仍由老板决定。”浩月楼酒店亦提交有周团伟签字的自制工资单，载明：“厨房工资5.2511000,6.2521000,7.2521000,8.2521000,9.2521000.工资全部清”。周团伟在被调查时对该份工资表上自己的签名无异议。在本案审理中，浩月楼酒店将上述案件的庭审笔录、双方提交的证据材料等作为证据予以提交，原告对证据的真实性无异议。
本院认为，劳动关系的确立，应当综合考察劳动者与用人单位之间是否存在明确的用工合意、是否订立劳动合同或存在事实上的用工关系、劳动者与用人单位之间是否存在从属制约关系、劳动者是否受制于用人单位的监督管理并直接从用人单位获取劳动报酬等多重因素。本案中，从原、被告双方的陈述及提交的证据可见，张武建在浩月楼酒店后厨工作时，工资数额由周团伟确定并支付，同时周团伟亦出具说明陈述浩月楼酒店的厨房由其承包，故可以认定周团伟承包浩月楼酒店后厨，与张武建存在事实上的雇佣关系，张武建与浩月楼酒店之间不存在事实劳动关系，因此原告要求解除与被告浩月楼酒店间的劳动合同关系无事实依据，其要求被告支付经济补偿金的诉讼请求亦无法律依据，本院依法不予支持。
用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案中，浩月楼酒店作为具备用工主体资格的单位，违反相关法律规定将酒店后厨发包给不具备用工主体资格的周团伟，被周团伟招用的张武建在工作中受到伤害后，用工单位被告浩月楼酒店应依法承担相应的工伤保险责任。根据原告的主张，结合双方提供的证据及陈述，本院对原告的各项损失作出以下认定：1、医疗费：根据原告提供治疗的相关票据，原告医疗费损失为7159.6元；2、住院伙食补助费：原告共计住院9天，故其住院伙食补助费数额应为270元（9天×30元/天）；3、护理费：原告主张护理期间60天，护理标准为95.4元/天，但未能举证证明，本院依法支持原告住院期间的护理费，即802.26元（9天×89.14元/天）；4、停工留薪期工资：原告主张停工留薪期为6个月，根据其伤情、住院治疗情况，本院酌定原告的停工留薪期为4个月，原告主张停工留薪期工资标准为4941.4元，与原告庭审中陈述其在浩月楼酒店月工资4200元有出入，且原告对工资数额的陈述并未提交证据予以佐证，故本院以餐饮业行业标准43660元/年来计算原告停工留薪期工资，被告应向原告支付停工留薪期工资14553.33元（4个月×43660元/年）；5、交通费：原告主张交通费800元，但未向本院提交相关票据，考虑原告发生工伤后，为就医产生交通费用是必然的，结合原告的伤情和治疗情况，本院酌定为400元；6、一次性伤残补助金：根据法律规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金25468.33元（7个月×43660元/年）；7、一次性工伤医疗补助金：根据法律规定，被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金27000元（30000元×90%）；8、一次性伤残就业补助金：根据法律规定，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金13500元（15000元×90%）；9、鉴定费：本院依照票据确定鉴定费200元。合计89353.52元。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条规定“劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况”，故对被告浩月楼酒店关于个体工商户的字号不能成为诉讼主体，其主体不适格的辩称，本院依法不予采纳。原告张武建在受伤后即在法律规定时间内申请工伤认定、仲裁裁决、提起诉讼，故对被告陈述的张武建的本次诉讼已经超过诉讼时效的答辩意见依法不予采信。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条、第三十六条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条的规定，判决如下：
一、被告大丰区浩月楼酒店赔偿原告张武建89353.52元。于本判决生效后15日内履行完毕。
二、驳回原告张武建的其他诉讼请求。
如不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告大丰区浩月楼酒店负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并提出副本7份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。
代理审判员 奚锦静
二〇一八年七月三十一日
书 记 员 黄 群
附录法律条文
1、《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
2、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十五条工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。
在停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除或者终止劳动关系。法律、法规另有规定的除外。
第二十七条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。
设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。
一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金基准标准的调整，由省社会保险行政部门会同省财政部门报省人民政府批准确定。
第三十六条具备用工主体资格的用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照规定作出工伤认定决定。
3、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》
第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：
（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；
（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；
（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；
（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；
（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。
前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。
4、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》
第九条劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。