广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤01民终12697号
上诉人（原审被告）：广州美网咨询顾问有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：孙琦，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邓青霞，北京市立方（广州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈锦兴，北京市立方（广州）律师事务所实习律师。
被上诉人(原审原告)：吴燕云，女，1973年3月14日出生，汉族，住江苏省南通市港闸区。
委托诉讼代理人：朱照环，广东骏道律师事务所律师。
上诉人广州美网咨询顾问有限公司（以下简称美网公司）因与被上诉人吴燕云合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2017）粤0106民初17154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
美网公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判驳回吴燕云的全部诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费用由吴燕云负担。事实与理由：（一）一审法院判决内容存在错误。1.吴燕云的诉讼请求是退回100000元，一审法院判决“退费100000元”，判决与吴燕云主张完全不符合，一审法院变更吴燕云的诉讼请求，违背法律程序。（二）一审法院认定事实不清，依据法律不足。1.根据双方签订编号为S201620010的《市级代理合同》及双方履行情况来看，双方之间的合同关系并不是买卖合同关系。其内容包括品牌授权、区域独家代理权、店铺的招商和指导及后期产品一折的资格。根据代理合同的约定，参照美容行业惯例，项目经营模式、美容导师下店指导、技术培训是核心竞争力。双方签订《市级代理合同》的目的是：美网公司享有独有的美容院加盟减肥的模式、减肥技术，针对吴燕云的区域，通过美网公司的宣传及邀约，吸引美容院加盟该项目，从而双方共同获取利润。对此一审法院没有审查合同的性质及双方合同的履行情况，也没有加以认定。从双方约定的代理金额支付方式及履行情况来看，该代理金额100000元并不是货款。从支付时间约定来看，只有美网公司提供邀请人员到位及开招商会等义务后，才能最终收到代理金额100000元。同时，从吴燕云提供的证据3《付款凭证》也显示，“转账说明为减肥加盟款、代理商减肥加盟款”，说明吴燕云完全知晓该款项为代理款项，并不是货款。双方签署合同后，美网公司如约提供了招商、邀约及多次到吴燕云的区域提供技术指导和下店服务。美网公司已经按照代理合同约定履行义务，吴燕云取得多家美容院加盟，收取了加盟款项，合同目的已经实现。2.吴燕云提交的《补充证据清单》显示，广州市天河区工商行政管理局2017年7月12日作出责令美网公司停止销售产品的回复。该回复并不能直接作为吴燕云请求退回100000元的依据。首先，广州市天河区工商行政管理局的认定是在双方合同履行完毕之后。该认定仅涉及3D魔手产品的问题。根据《合同法》、《产品质量法》3D魔手产品可以通过退、换货方式处理。其次，吴燕云支付的100000元是按照合同约定支付的代理款项，并不是吴燕云支付3D魔手产品的货款。根据庭审中吴燕云的陈述、美网公司提供的发货清单、双方微信聊天显示，美网公司向吴燕云提供了美容院招商服务、技术指导服务。而美网公司发送给吴燕云大量产品中，3D魔手仅为少量货物。3D魔手的问题并不影响双方合同的目的的实现。如前所述，双方签订合同的目的是收取美容院的加盟款项从而获取利润。无论是提供招商、邀约及技术培训均由美网公司进行，提供产品是后续的服务。该服务是在美网公司的指导下，通过特定的减肥产品和减肥手法服务美容院顾客以达到减肥目的。3D魔手的功能是通过电压反复震动来巩固减肥效果，是辅助产品。美网公司提供的《检验报告》也显示该产品是合格的。一审法院对于双方合同的履行情况没有审查和处理，其根据工商部门回复，支持吴燕云诉讼请求。该认定的逻辑是100000元等同于3D魔手的货款。既然一审法院认为双方合同关系成立，合同约定的期限已经届满，双方合同的目的已经实现，现要求美网公司退回代理款100000元的基础不存在。综上所述，一审法院判决美网公司退还吴燕云1000**元没有事实和法律依据。美网公司特向二审法院提起上诉。
吴燕云辩称，不同意美网公司的上诉请求，同意一审判决，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
吴燕云向一审法院起诉请求：1.解除代理合同；2.退款100000元；美网公司承担案件受理费。
一审法院经审理查明：吴燕云（甲方）与美网公司（乙方）签订编号为S201620010的《市级代理合同》，约定：进货折扣一折，代理金额99800元，付款方式为6月1日付定金20000元、邀约人员到位付20000元、招商会后当天付50000元；备注为：1、按照市代标准尾款付完后配送50000元一折产品；2、定金支付后即发出定金对应的一折产品；其他：1、孙氏祖方易筋是乙方旗下品牌；2、双方合作期内，乙方将孙氏祖方易筋品牌免费授权给甲方使用；3、甲方所订购孙氏祖方易筋产品未按乙方操作标准操作不退不换、退货按20%；4、甲方月度回款未达到双方合作约定月度回款目标，则视为自动终止合作；5、在法律许可范围内最终解释权归孙氏祖方易筋营销总部所有；合作时间2016年6月1日至2017年5月31日。2016年6月17日，吴燕云向美网公司交款10万元。2017年7月12日，广州市天河区工商行政管理局向吴燕云、梁华胜分别作出关于投诉举报事项的回复，载明：根据举报，执法人员于2017年7月7日对位于注册地址的美网公司进行现场检查，发现其销售的3D魔手产品无中文标明的名称、生产厂厂名和厂址，违反了相关法律规定，该局责令停止销售该类产品。吴燕云提交美网公司“3D魔手”实物，包装内外均无标签。美网公司提交深圳信测标准技术服务股份有限公司编号为ES170705028S的《检验报告》，载明：御芙兰3D魔手（按摩器）合格。
一审另查明：美网公司已向吴燕云发货，其中少量货物为3D魔手。吴燕云述称可退货。
一审法院认为：吴燕云与美网公司签订《市级代理合同》，吴燕云、美网公司双方之间的合同关系成立。吴燕云已向美网公司交付100000元，美网公司已向吴燕云供货。合同约定期限已经届满，吴燕云诉请解除《市级代理合同》不成立。美网公司所供货物已被工商行政管理部门禁止销售，现吴燕云诉请退回100000元成立，一审法院对此依法予以支持。美网公司若主张退货事项可另循法律途径解决。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第九十四条第（一）款第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院于2018年3月30日作出判决：一、美网公司于判决发生法律效力之日起十日内向吴燕云退费100000元；二、驳回吴燕云其他诉讼请求。如果美网公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2300元，由美网公司负担。
二审中，美网公司向本院提交了以下证据：证据1.宣传手册，拟证明美网公司的产品类型及享有专利的减肥技术，进一步证明双方签署合同的目的是吴燕云收取加盟费，美网公司提供技术和服务；证据2.微信聊天记录，拟证明双方合同履行情况，吴燕云在美网公司的协助下召开招商会收取加盟费，3D魔手是配送产品及美网公司发送产品的情况；证据3.孙氏祖方易筋发货统计表、发货单及物流单据，拟证明美网公司发送给吴燕云的产品情况及价值和3D魔手只占货物很少部分。
吴燕云发表质证意见称：美网公司提交的3份证据均不属于新证据，二审不应采纳。对微信聊天记录的三性不予确认。微信聊天发生在2016年6月10日至2016年7月9日，在吴燕云不清楚美网公司的产品是三无产品之前，是片面的沟通资料，美网公司应提交至吴燕云起诉前双方的沟通资料。从内容看，与本案没有关联性，不属于二审新证据的范畴，不应作为二审的新证据；证据三发货单及物流单据，美网公司一审已经提交过，该事实在一审中已经查明，故不应作为二审证据采纳。
经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审审理的争议焦点是：美网公司应否退还案涉款项给吴燕云？双方当事人签订《市级代理合同》意思表示真实，合同关系依法成立，双方当事人应当积极履行各自所负的合同义务。根据广州市天河区工商行政管理局向吴燕云、梁华胜分别作出关于投诉举报事项的回复内容来看，美网公司销售的3D魔手产品无中文标明的名称、生产厂厂名和厂址，违反了相关法律规定，被责令停止销售。而案涉3D魔手产品作为与其他产品密切结合的产品，与其他产品的使用和销售有着密切的联系。且美网公司在交易中供应依法不允许销售的货物给吴燕云，已构成违约，美网公司应当退还案涉款项给吴燕云。因此，吴燕云向一审法院诉请退款100000元理据充分，一审法院予以支持合理，本院予以维持。
综上所述，上诉人美网公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人广州美网咨询顾问有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘革花
审判员 张朝晖
审判员 练长仁
二〇一八年九月二十六日
书记员 陶智斌
郭炜丹