福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽03民终3734号
上诉人（原审被告）：莆田学院附属医院，住所地福建省莆田市荔城区东圳东路***号。组织机构代码证代码48870578-3。
法定代表人：林海滨，院长。
委托诉讼代理人：林青、凌晓颖，福建众益律师事务所执业律师。
被上诉人(原审原告)：林某，女，2015年8月2日出生，汉族，农民，现暂住福建省莆田市荔城区。
法定代理人：曾萍萍，女，1991年12月10日出生，汉族，农民，住福建省莆田市秀屿区，系林某的母亲。
法定代理人：林炜晖，男，1992年1月5日出生，汉族，农民，住福建省莆田市秀屿区，系林某的父亲。
委托诉讼代理人：陈新云，福建升恒律师事务所执业律师。
上诉人莆田学院附属医院因与被上诉人林某医疗损害责任纠纷一案，不服莆田市荔城区人民法院（2016）闽0304民初3031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月21日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案经过阅卷，于2018年4月11日庭询上诉人的委托代理人林青、被上诉人林某的法定代理人曾萍萍、林炜晖及其委托代理人陈新云。本案现已审理终结。
莆田学院附属医院上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回林某一审全部诉讼请求。事实与理由：一、福建南方司法鉴定意见有悖医学科学和诊疗规范，在鉴定诊疗行为过错及被上诉人伤残等级上均存在过错。具体理由如下：(一)“南方鉴定”有悖医学科学和诊疗规范，在鉴定诊疗行为过错参与度比例、被上诉人伤残等级上均存在错误。1、“南方鉴定”认为“上诉人发现曾萍萍的胎儿宫内窘迫过晚，来不及避免不良后果的发生，存在过错……被上诉人因宫内窘迫致新生儿重度窒息，又因为新生儿重度窒息致被上诉人缺血缺氧性脑病”,这与“新生儿血气分析示PH7.31”的事实不符。2、上诉人对患者曾萍萍的诊疗行为符合医学科学诊疗规范，未违反诊疗常规，不存在医疗过错。3、“南方鉴定”认为被上诉人构成一级伤残错误。(二)原审不准上诉人申请重新鉴定错误。(三)二审可以采信“鼎力鉴定”的过错比例作出判决。(四)原审认定被上诉人的各项赔偿项目及金额有悖事实和法律，对上诉人不公，二审应予纠正。1、原审认定医疗费用16500元错误。被上诉人在上诉人处住院诊疗，至今未办理出院手续、未办理医疗费用结算。被上诉人原审提供的预缴金票据16500元，只能证明预缴16500元，不能认定为支付医疗费16500元，预缴不是支付、结算。2、原审认定住院伙食补助费10200元错误。被上诉人自出生后就在上诉人处住院诊疗，至今住在重症监护室，完全由上诉人抚养，被上诉人家属没有对其抚养。原审认定住院伙食补助费10200元，缺乏事实依据，3、原审认定护理费34000元错误。被上诉人自出生后就在上诉人处住院诊疗，至今住在重症监护室，完全由上诉人护理，被上诉人家属没有对其护理，原审认定护理费34000元，缺乏事实依据，4、原审认定残疾赔偿金275860元错误。原审采信“南方鉴定”认定被上诉人为一级伤残，原审据此认定残疾赔偿金按一级伤残计算为275860元。因“南方鉴定”明显缺乏依据，不应采信。5、原审认定交通费6800元错误。被上诉人原审并未提供真实有效的交通费票据支持自己的主张，原审认定交通费6800元，缺乏事实依据。
林某辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
林某向一审法院起诉请求：判令莆田学院附属医院赔偿林某截至2016年7月7日前的医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、伤残补助金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、后续护理费，共计1188850元。
一审法院认定事实：曾萍萍、林炜晖分别系林某的母亲、父亲。2015年8月2日00时12分，曾萍萍因孕36+6周胎膜早破入住莆田学院附属医院，于8月2日9时6分左右剖宫产一女婴林某，出生后林某以“生后无啼哭、发绀10分钟”为主诉入住莆田学院附属医院，经入院诊断为“1.新生儿重度窒息；2.新生儿肺出血；3.新生儿吸入性××；4.新生儿败血症？；5.代谢性酸中毒；6.呼吸衰竭；7.应激性高血糖状态；8.新生儿缺氧缺血性脑病；9.颅内出血？”。林某自2015年8月2日至2016年7月7日住院340天内，家属预缴医疗费16560元。现因林某认为莆田学院附属医院存在医疗过错应赔偿其损失，致讼。本案在诉讼过程中，经莆田学院附属医院申请，本院依法委托福建南方司法鉴定中心对莆田学院附属医院诊疗林某的行为是否存在医疗过错；莆田学院附属医院诊疗林某的行为与林某诉称的损害结果是否具有因果关系；莆田学院附属医院诊疗林某的行为与林某诉称的损害因果关系的参与度比例；依据道路交通事故受伤人员伤残评定标准对林某的伤残等级进行鉴定，该中心于2017年1月3日作出司法鉴定意见书，认定莆田学院附属医院在诊疗曾萍萍分娩林某的过程中存在过错，该过错与林某缺血缺氧性脑病之间具有因果关系，其参与度约为80%，林某缺血缺氧性脑病达一级伤残。该份鉴定费用9100元，由莆田学院附属医院预交。一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。经福建南方司法鉴定中心鉴定，莆田学院附属医院在诊疗曾萍萍分娩林某过程中存在过错，该过错与林某缺血缺氧性脑病之间具有因果关系，其参与度约为80%，林某缺血缺氧性脑病达一级伤残。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费，赔偿义务人应当予以赔偿。对本案的损失一审法院做如下分析：林某主张医疗费16560元，有林某提供的病人预缴金收据及莆田学院附属医院提供的住院费用汇总清单，予以支持；林某主张住院伙食补助费30元/天×（340天+26天）=10980元偏高，因林某自2015年8月2日入院至2016年7月7日实际住院340天，故将住院伙食费调整为30元/天×340天=10200元，超过部分不予支持；林某主张的护理费100元/天×340元×2=68000元偏高，林某虽在医院住院，但仍需家属护理，故本院将护理费调整为100元/天×340天=34000元；林某主张伤残赔偿金13793元/年×20年=275860元，未超过法律规定范畴，予以支持；林某主张鉴定费650元，系其父亲林炜晖自行委托福建闽中司法鉴定所鉴定发生的，因鉴定结果未被采纳，不予支持；林某主张交通费20元/天×340天=6800元，符合司法实践，予以支持；林某主张精神损害抚慰金80000元偏高，根据相关法律规定及林某伤残等级认定，调整为60000元；林某主张后续护理费730000元，因未实际发生，不予支持，其可待实际发生后另行主张；综上，一审法院核定林某因本起医疗损害造成的损失如下：医疗费16560元+伙食补助费10200元+护理费34000元+伤残赔偿金275860元+交通费6800元+精神损害抚慰金60000元=403420元。因莆田学院附属医院的过错参与度为80%，故应赔偿403420元×80%=322736元。莆田学院附属医院预付的鉴定费9100元，林某应当承担9100元×20%=1820元，应当在莆田学院附属医院赔偿给林某的各项经济损失中予以扣除，故仍应赔偿322736元-1820元=320916元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第五十四条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决：一、莆田学院附属医院应在本判决生效之日起十日内赔偿给林某医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失计320916元；二、驳回林某的其他诉讼请求。案件受理费6294元，由林某负担4339元，被告莆田学院附属医院负担1955元。
二审期间，莆田学院附属医院对一审认定的事实有如下异议：1、“2015年8月2日00时12分”，实际上是办理住院电脑显示的时间，曾萍萍是2015年8月1日23点50分先到病房的。2、“36+6周”可能是笔误，正确的应当是39+6周。3、“于8月2日9时6分剖宫产”，实际上是8点50分至9点45分剖宫产。4、“2015年8月2日至2016年7月7日住院”，实际上是截止至今一直住院没有出院。5、上诉人签收南方鉴定司法意见书向一审法院申请重新鉴定，但一审法院没有进行记录和分析。对其他事实没有异议。林某对上诉人提出的1、2、3、4点异议没有意见，对一审认定的其他事实没有异议。本院对双方没有异议的事实予以确认。莆田学院附属医院在二审期间提供福建鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见书，其责任比例是40%-50%，并申请重新鉴定。林某对该证据质证认为，真实性没有异议，但关联性、合法性均有异议，不能作为定案依据。林某在二审期间没有提供新的证据。
本院认为，经审查，根据莆田学院附属医院的申请，一审法院依法委托福建南方司法鉴定中心对莆田学院附属医院诊疗林某的行为是否存在医疗过错；莆田学院附属医院诊疗林某的行为与林某诉称的损害结果是否具有因果关系；莆田学院附属医院诊疗林某的行为与林某诉称的损害因果关系的参与度比例；依据道路交通事故受伤人员伤残评定标准对林某的伤残等级进行鉴定。该鉴定中心于2017年1月3日作出司法鉴定意见书，认为莆田学院附属医院在诊疗曾萍萍分娩林某的过程中存在过错，该过错与林某缺血缺氧性脑病之间具有因果关系，其参与度约为80%，林某缺血缺氧性脑病达一级伤残。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，申请重新鉴定须符合以下条件之一：鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；鉴定程序严重违法的；鉴定结论明显依据不足的；经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。莆田学院附属医院认为该鉴定结论是错误的，提出福建鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见书不足以证明该鉴定结论存在上述应重新鉴定的情形，因此，一审法院未采纳其重新鉴定的申请并无不当。林某至今未办理出院手续、未办理医疗费用结算，因此，一审法院根据林某提供的预缴票据16500元，来认定医疗费16500元，是不当的，应予纠正。可根据另案（2018）闽03民终344号民事裁定书，另行向莆田学院附属医院主张。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。林某自出生后就在莆田学院附属医院重症监护室治疗，因此，林某主张护理费、交通费，缺乏事实依据，莆田学院附属医院关于该节主张予以支持。林某缺血缺氧性脑病，经南方司法鉴定中心鉴定，达一级伤残，现在莆田学院附属医院的重症监护室进行诊疗，因此，一审法院认定林某的伤残赔偿金275860元、精神损害抚慰金60000元、伙食补助费10200元，并无不当。综上，核定林某因本起医疗损害造成的损失如下：伤残赔偿金275860元、精神损害抚慰金60000元、伙食补助费10200元，合计346060元。因莆田学院附属医院的过错参与度为80%，应赔偿金额276848元，扣除林某应承担鉴定费1820元，仍应赔偿275028元。
综上所述，莆田医院附属医院的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项之规定，判决如下：
一、撤销莆田市荔城区人民法院(2016)闽03民初3031号民事判决；
二、莆田学院附属医院应在本判决生效之日起十日内赔偿林某欣伤残赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失计275028元；
三、驳林某欣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行上述义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1955元，其中莆田学院附属医院负担1725元林某欣负担230负担。一审案件受理费6294元，其中莆田学院附属医院负担1725元林某欣负担4569元。
本判决为终审判决。
审判长 李玉坤
审判员 易胜晖
审判员 陈钟颖
二〇一八年七月二十四日
书记员 林 烟
附相关法律条文：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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