湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长中刑一终字第00631号
原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，农民。因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，2010年10月8日被江西省宜春市袁州区人民法院判处有期徒刑三年，2012年6月12日减刑释放。2014年12月12日因本案被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押浏阳市看守所。
上诉人（原审被告人）李某，无业。因犯故意伤害罪、敲诈勒索罪，2003年11月19日被江西省萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯抢劫罪、盗窃罪，2008年10月23日被江西省萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，2010年4月11日刑满释放；因犯赌博罪，2011年12月13日被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑一年，2012年6月15日刑满释放；因赌博，2014年10月24日被浏阳市公安局行政拘留十五日。2014年11月3日因本案被刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现押浏阳市看守所。
上诉人（原审被告人）陶某甲，农民。因赌博，2013年8月27日、2014年1月14日分别被浏阳市公安局行政拘留十日、五日。2014年12月3日因本案被浏阳市公安局取保候审，2015年6月12日经浏阳市人民法院决定被逮捕。现押浏阳市看守所。
湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人陈某、李某、陶某甲犯开设赌场罪一案，于2015年6月12日作出（2015）浏刑初字第390号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某、李某、陶某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省浏阳市人民法院判决认定，2014年4月以来，被告人陈某、陶某甲、李某伙同李某、蒋某（女）、陈某乙、廖某、“老国”、“发猴”、许某、“拉力古”、“丁公子”、“姚球”、“卡里”、曾某等人在浏阳市文家市镇、澄潭江镇、大瑶镇、金刚镇、杨花乡的偏僻山冲内开设赌场。赌场以扑克牌“三公”的形式赌博，100元起注（坐庄为400元），上不封顶。赌场按照台面下注总金额的7%抽取庄家的水钱渔利。对抽取的水钱，赌场除对被告人陈某、陶某甲等赌场固定股东按其份额分配外，对在赌场坐庄的参赌人员（非固定股东）以15%的比例返利。被告人陈某等人以每场1.5-2.5万元的价格雇请叶某、吴某、“肖某”（音）、张某、张某乙等人负责赌场的外围服务（包括安排赌场场地、安排放哨、安排车辆接送赌客等）；雇请专人抽水钱、发牌；雇请刘建国记录参赌、邀赌人员，以600元至1200元不等的价格付给邀赌人员工资，对参赌人员亦给予上百元不等的返利。开设赌场期间，赌场共计抽取水钱1000万余元。具体事实如下：
1、2014年4、5-7月份，被告人陈某伙同“老国”、“发猴”、“老兜”等人在浏阳市文家市镇的山冲内无人居住的房子内开设赌场，赌场雇请叶煌负责外围服务、“凯古别”负责抽水钱、刘某记录邀赌、参赌人员姓名、发放工资、返利。赌场搞了大约一个月，每天抽水几万至几十万不等，被告人陈某占赌场3%的股份，分得水钱约15万元。被告人陶某甲在赌场坐庄参赌，分得水钱约25万元。
2、2014年7-8月份，被告人陈某、陶某甲伙同陈某乙、“发猴”、许某乙、“丁公子”、蒋某、李某、廖某、“拉力古”、“姚球”等人在浏阳市澄潭江镇山冲内搭帐篷开设赌场。赌场雇请吴某负责外围服务，“凯古别”负责抽水钱、刘某记录邀赌、参赌人员姓名、发放工资、返利。赌场搞了近一个月，每天抽水十几、二十万，被告人陈某占赌场3-5%的股份，分得水钱十几万元。被告人陶某甲占赌场3%的股份，分得水钱10万元左右。被告人李某在该赌场参与赌博。
3、2014年8月下旬至9月初，被告人陈某、陶某甲伙同陈某乙、“发猴”、许某、“丁公子”、蒋某等人在浏阳市大瑶镇一庙内开设赌场。赌场雇请“肖某”负责外围服务，“凯古别”负责抽水钱、刘某记录邀赌、参赌人员姓名、发放工资、返利。赌场搞了三、四天，每场抽水十几二十万元。被告人陈某获利1.5万元左右。被告人陶某甲占4%的股份，分得水钱3万元。
4、2014年9月份，被告人陈某、陶某甲伙同陈某乙、“老国”、“发猴”、“丁公子”、蒋某、李某等人在浏阳市金刚镇偏僻山冲内开设赌场。赌场雇请“肖某”负责外围服务，“凯古别”负责抽水钱、刘建国记录邀赌、参赌人员姓名、发放工资、返利。被告人李某在赌场内参赌。赌场搞了近二十多天，每场抽水二十万至四、五十万，被告人陈某占3-5%的股份5天，分得水钱2万元，被告人陶某甲占4%的股份，分得水钱二十几万元。
5、2014年10月17日，被告人陈某、李某、陶某甲伙同陈某乙、蒋某、李某、廖某、曾某、“卡里”等人在浏阳市杨花乡偏僻山冲内开设赌场。赌场雇请张某乙、张某等人负责外围服务，“凯古别”负责抽水钱、刘建国记录邀赌、参赌人员姓名、发放工资、返利。被告人李某在赌场坐庄参赌，分得水钱约1.8万元。赌场搞了约一个星期，每场抽水二三十万元。被告人陈某分得水钱5万余元，被告人陶某甲占4%的股份，分得水钱8万余元。被告人李某分得水钱1.22元。
2014年10月23日下午，参赌人员约200人在杨花乡黄岗冲村张某己老屋被告人陈某、李某、陶某甲等人开设的赌场赌博时被公安机关查获。被告人李某被公安机关当场抓获。2014年12月3日，被告人陶某甲主动投案。2014年12月12日，被告人陈某在江西宜春市袁州区慈化镇凯悦宾馆被当地公安机关抓获。3被告人归案后均如实供述了上述事实。案发后被告人陈某退缴赃款人民币10万元，被告人陶某甲退缴赃款人民币3万元。
该院认定上述事实的证据有户籍证明、现实表现证明、刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书、受案登记表、立案决定书、归案经过、扣押物品清单、纸片、非税收入一般缴款书、工作说明等书证，证人胡某甲、刘某甲、江某、吴某、李某甲、唐某、曾某甲、曾某乙、李某乙、陈某、曾某丙、刘某乙、杨某、郑某、柳某、胡某乙、陶某乙、何某、张某甲、李斗福、欧某甲、王某甲、李某丙、王某乙、欧某乙、张某乙、郭某、王某丙、谭某、张某丙、张某丁、张某戊、张某己、胡某丙、李某丁等人的证言，同案人刘建国的供述和辩解，辨认笔录，被告人陈某、李某、陶某甲的供述等。
该院认为，被告人陈某、李某、陶某甲以营利为目的，开设赌场，抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪，属情节严重。被告人陈某、李某、陶某甲开设赌场时间长、次数多，抽头渔利共计上1000万元，参赌人员众多，严重破坏社会管理秩序。被告人陈某、李某、陶某甲系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人陈某、李某、陶某甲均参与组织，抽头渔利，均起主要作用，均系主犯。被告人陶某甲主动投案并如实供述了自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人陈某、李某归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。被告人陈某、李某在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，均系累犯，均应当从重处罚。被告人李某有前科、劣迹，被告人陶某甲有劣迹，均可以酌情从重处罚。被告人陈某退缴的违法所得人民币100000元，被告人陶某甲退缴的违法所得人民币30000元，应予没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款之规定，判决：一、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二十万元；被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；被告人陶某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；二、被告人陈某退缴的违法所得人民币十万元、被告人陶某甲退缴的违法所得人民币三万元，予以没收，上缴国库。
上诉人陈某、李某、陶某甲不服，均提出上诉称，一审量刑过重，请求二审从轻处罚。
经审理查明，浏阳市人民法院判决认定的事实清楚，认定本案事实的相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及其所列证据予以确认。
本院认为，上诉人陈某、李某、陶某甲以营利为目的，开设赌场，抽头渔利上千万元，其行为均已构成开设赌场罪，属情节严重。上诉人陈某、李某、陶某甲系共同犯罪，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。上诉人陶某甲主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。上诉人陈某、李某归案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人陈某、李某均曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人李某、陶某甲均曾因赌博被行政拘留，可酌情从重处罚。上诉人陈某、陶某甲退缴的违法所得应予没收，上缴国库。对于上诉人陈某、李某、陶某甲均提出的一审量刑过重，请求二审从轻处罚的上诉理由，本院认为，陈某、李某、陶某甲三人共同开设赌场，参赌人数多，抽头渔利大，系开设赌场情节严重，一审对陈某、李某、陶某甲三人的量刑已经充分考虑了其犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，量刑适当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 锋
代理审判员 肖 玲
代理审判员 王新平
二〇一五年八月十七日
书 记 员 冯寒煜