杭州市西湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2009）杭西刑初字第244号
公诉机关杭州市西湖区人民检察院。
被告人周正兴，男，1955年8月14日出生，汉族，出生地浙江省杭州市，大学文化程度，系杭州澳轮实业集团有限公司法人代表、股东、杭州澳轮车业有限公司法人代表，家住杭州市西湖区。因本案于2008年12月12日被刑事拘留，2009年1月17日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。
辩护人戴昌旵，浙江之江律师事务所律师。
被告人孔百军，男，1968年2月20日出生，汉族，出生地浙江省杭州市，大专文化程度，系杭州申发担保有限公司法人代表，家住杭州市下城区。因本案于2009年1月19日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。
辩护人杨宝琴，浙江通纬律师事务所律师。
杭州市西湖区人民检察院以杭西检刑诉（2009）152号起诉书指控被告人周正兴、孔百军犯抽逃出资罪，于2009年4月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市西湖区人民检察院指派代理检察员许航出庭支持公诉，被告人周正兴及其辩护人戴昌旵、被告人孔百军及其辩护人杨宝琴均到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市西湖区人民检察院指控，2007年7月至2008年5月期间，被告人周正兴欲开办注册资金分别为5800万元的杭州澳轮实业集团有限公司、浙江妙升担保有限公司、注册资金为1000万元的杭州澳轮商贸有限公司以及欲为杭州骑士达童车有限公司增资扩股1300万元，先后与被告人孔百军商定，由被告人孔百军负责筹措注册资金。随后，被告人孔百军先后从苏州朋友徐某1处筹措公司注册资金人民币13900万元，并在上述公司办理公司成立的相关手续时转入公司验资帐户。上述用于公司注册验资的资金在验资后即被划出。事后，被告人孔百军从被告人周正兴处收取了人民币10万元的中介预付款；从西湖区西溪街道招商引资办收取人民币5.8万元的奖金；从拱墅区祥符镇领取人民币7.8万元的招商引资奖金；被告人周正兴相继支付了人民币69.5万元的借款利息。以上，被告人周正兴、孔百军从上述四公司抽逃资金的数额共计人民币13900万元。被告人周正兴、孔百军的行为均构成抽逃出资罪。对此指控，公诉机关当庭宣读和出示了书证、证人证言、被告人供述等证据。
被告人周正兴对起诉书指控的犯罪事实无异议，请求法庭对其从轻处罚。其辩护人提出，被告人周正兴的行为构成虚报注册资本罪，而非抽逃出资罪；被告人周正兴认罪态度好，有悔罪表现，系初犯，社会危害性较小，建议法庭对被告人周正兴予以从轻处罚。
被告人孔百军辩称，其在办理公司注册前并不认识被告人周正兴，没有任何商定，其也不认识徐某1，办理手续是通过郑德华，其只是负责办理工商登记的相关手续；其未参与第三、四起注册公司的任何事情，故其没有参与本案抽逃资金的行为，其只是中间人，起介绍的作用，希望法庭对其从轻处罚。其辩护人提出，起诉书对被告人孔百军指控的罪名不当，被告人孔百军在被告人周正兴抽逃出资案中只是一个中间人，仅起到一定的辅助作用，其认罪态度好，且退回了两笔招商引资奖金，系初犯，请求法庭给予从轻、减轻处罚。
经审理查明，1、2007年7月，被告人周正兴欲开办注册资金为5800万元的杭州澳轮实业集团有限公司，其出任该公司法定代表人、股东，并拟定郑某1、董某1为股东。经陈某1介绍后认识被告人孔百军并与其商定，由被告人孔百军负责筹措注册资金，办理公司成立的工商登记手续，待公司成立后支付给被告人孔百军人民币100万元的中介费。随后，被告人孔百军从苏州朋友徐某1处筹措公司注册资金人民币5800万元，于2007年9月4日将该款转入杭州澳轮实业有限公司的验资帐户，用于注册成立杭州澳轮实业有限公司。同年9月5日，用于公司注册验资的5800万元资金即被划出。被告人孔百军从被告人周正兴处收取了人民币10万元的中介预付款，从西湖区西溪街道招商引资办领取了人民币5.8万元的招商引资奖金。被告人周正兴支付了人民币29万元的借款利息。
2、2008年4月，被告人周正兴欲开办注册资金为5800万元的浙江妙升担保有限公司，该公司为一人有限责任公司,其拟定邬某为自然人股东并担任法定代表人。后被告人周正兴与被告人孔百军商定，仍由被告人孔百军负责筹措注册资金。被告人孔百军遂采用上述相同手段，于2008年4月2日，将筹得的人民币5800万元转入浙江妙升担保公司的验资帐户，用于注册成立浙江妙升担保有限公司。同年4月3日，用于公司注册验资的5800万元资金即被划出。被告人孔百军从拱墅区祥符镇领取人民币7.8万元的招商引资奖金。被告人周正兴支付了人民币29万元的借款利息。
3、2008年5月，被告人周正兴欲为其实际出资的杭州骑士达童车有限公司增资扩股1300万元，该公司法定代表人郑某2也系被告人周正兴拟定。后被告人周正兴与被告人孔百军商定，仍由被告人孔百军负责筹措注册资金。被告人孔百军遂采用上述相同手段，于2008年5月20日，将筹得的人民币1300万元转入杭州骑士达童车有限公司的验资帐户，用于增资扩股。同日，该笔1300万元的验资款即被划出。被告人周正兴支付了人民币6.5万元的借款利息。
4、2008年5月，被告人周正兴欲开办注册资金为1000万元的杭州澳轮商贸有限公司，由杭州澳轮实业集团有限公司为法人股东，占公司股份比例为90％，拟定凌某为公司自然人股东并担任法定代表人，所占公司股份比例为10％。后被告人周正兴与被告人孔百军商定，仍由被告人孔百军负责筹措注册资金。被告人孔百军采用上述相同手段，于2008年5月30日，将筹得的人民币1000万元转入杭州澳轮商贸有限公司的验资帐户，用于注册成立杭州澳轮商贸有限公司。同年6月2日，用于公司注册验资的1000万元资金即被划出。被告人周正兴支付了人民币5万元的借款利息。
以上，被告人周正兴、孔百军抽逃资金的数额共计人民币13900万元。
案发后，被告人孔百军退赔的赃款人民币136000元已发还西溪街道及祥符镇招商办。
上述事实有公诉机关提供的并经庭审质证的下列证据证实：
1、证人徐某1、徐某2的证言，证实其二人经被告人孔百军介绍，于2007年9月至2008年6月间，先后四次将共计人民币13900万元出借给杭州澳轮实业集团有限公司等四家企业用于验资，在公司成立或增资后即将资金收回，并收取共计人民币60余万元利息的事实。同时徐某1的证言还证实其收回资金指定上述四公司打入的江苏单位或个人的帐户均系其偷用他人公司的材料开户的，被冒用信息的公司或个人对此事并不知情等情况。该证言与证人任某、叶某、王某1、蒋某、王某2、梁某、陈某2所证实其公司或个人与杭州澳轮实业集团有限公司等四家企业没有业务往来，也不认识被告人周正兴，其公司或个人的帐户内均未打出过上百万或上千万的资金至上述四家公司，也没有收到上述公司汇入的上千万元资金的情况能够相印证。2、证人陈某1的证言，证实其曾于2007年介绍被告人孔百军与被告人周正兴认识，由孔百军帮助周正兴筹措成立公司所需要的资金的事实。还证实周正兴曾告诉其答应给孔百军人民币100万元的中介费，后让其转交给孔百军人民币10万元的事实。3、证人童某、朱某的证言，证实其二人曾分别于2007年9月、2008年4月间，亲自或委托他人帮助杭州澳轮实业集团有限公司、浙江妙升担保有限公司代办过公司成立的相关申请手续，并证实办理上述申请手续均是被告人孔百军与其联系等情况。4、证人夏某、张某、徐某3、董某2的证言，证实杭州澳轮实业集团有限公司等上述四家公司以及杭州澳轮车业公司、杭州海升轴承机械厂等其他公司均由被告人周正兴所有、经营和管理，其他法人代表及股东均系被告人周正兴找来挂名的，未出资过，也不参与公司的日常经营管理等情况。5、证人郑某1、董某1、邬某、凌某、郑某2的证言，均证实从未在上述四家公司出资入股过，未实际参与上述四家企业的日常经营活动；并证实其法人代表、股东的身份均系按照被告人周正兴的要求担任，在公司相关文件上的签名是在不知情、不过问的情况所签。6、证人沈某的证言，证实被告人周正兴于2008年12月5日在重庆被抓获的情况。7、工商登记材料、委托证明、验资报告、营业执照、对账单、帐户明细、现金缴款单、电汇凭证、转帐凭证、借款合同等书证，证实了杭州澳轮实业集团有限公司、浙江妙升担保有限公司、杭州澳轮商贸有限公司注册成立及杭州骑士达童车有限公司增资时，被告人周正兴为筹措注册资金，签订借款协议，将所借资金打入相应公司账户作为出资，待验资成功领取营业执照后，又将用于验资的资金全部抽回的整个资金运作过程情况。8、西溪街道2007年招商引资受奖项目及引荐者名单，证实被告人孔百军于2007年9月引荐杭州澳轮实业集团有限公司至西溪街道，并领取了5.8万元的奖金的事实。9、祥符镇项目引荐者奖励确认表，证实祥符镇于2008年4月经邬某引荐而引进浙江妙升担保有限公司，奖励引荐者人民币7.8万元的事实。10、扣押和发还物品清单，证实公安机关于2008年12月31日从被告人孔百军处扣押人民币136000元，于2009年3月9日将人民币136000元分别退还西湖区西溪街道办事处以及拱墅区祥符镇国有资产管理中心的情况。11、抓获经过及情况说明，证实被告人周正兴、孔百军的归案情况，均系被动归案。12、户籍证明，证实被告人周正兴、孔百军的身份情况。13、被告人周正兴、孔百军的供述，与前述证据证明的事实基本一致。上述证据，本院予以确认。
对被告人孔百军提出的辩解，经查，被告人孔百军帮助被告人周正兴向他人筹措注册资金、办理成立公司的相关工商登记手续、待公司登记成立后又抽回资金的事实，有被告人周正兴的供述、证人徐某1、徐某2、童某、朱某的证言予以证实，且有借款合同、公司营业执照、验资报告、对账单、电汇凭证等书证材料予以佐证，被告人孔百军在侦查阶段亦作过多次供述，足以认定。虽然被告人孔百军一直否认参与对杭州骑士达童车有限公司筹措增资款的行为，但上述证据也同样证实被告人孔百军确有与被告人周正兴共同实施抽逃该公司增资款的犯罪事实，被告人孔百军的辩解与查明的事实不符，依法不能成立，本院不予采信。
上述事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人周正兴、孔百军伙同他人违反公司法的规定，在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大，其行为均已构成抽逃出资罪。公诉机关的指控成立。对被告人周正兴的辩护人提出的被告人周正兴行为构成虚报注册资本罪，而非抽逃出资罪的辩护意见，经查，被告人周正兴是杭州澳轮实业集团有限公司的法人代表、股东，浙江妙升担保有限公司、杭州澳轮商贸有限公司、杭州骑士达童车有限公司的成立及增资扩股也是被告人周正兴提出，并由其拟定挂名股东、法定代表人、提供注册场所，后与被告人孔百军商定筹措公司成立的注册资金、办理相关工商登记手续，应视为被告人周正兴是上述三家公司的实际出资人及股东，其身份符合抽逃出资罪主体资格。在客观方面，被告人周正兴与被告人孔百军共同实施了以口头、书面形式先后向他人借款作为出资，待公司登记注册成立后又将资金抽回的行为，与抽逃出资罪的客观要件相符，而非是以欺诈、隐瞒事实真相的方法取得公司登记的虚报注册资本的行为。综上，辩护人提出的相应辩护意见与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。对被告人孔百军及其辩护人提出的被告人孔百军只是中间人，仅起介绍、辅助作用，起诉书对被告人孔百军指控罪名不当的辩解及辩护意见，经查，虽然被告人孔百军不是上述四公司的股东，不具有抽逃出资罪的特定身份，但其与被告人周正兴在主观上对抽逃出资有意思勾连，客观上实施了筹措注册资金、办理公司成立的相关工商登记手续以及在上述公司登记注册成立后又抽回资金的犯罪行为，且贯穿于抽逃出资犯罪的全过程，是抽逃出资的共犯，其在共同犯罪中作用明显，并非仅起介绍和辅助作用，故上述辩解及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十九条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人周正兴犯抽逃出资罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币400万元（刑期从判决执行之日起计算。执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2008年12月22日起至2012年6月21日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人孔百军犯抽逃出资罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币280万元（刑期自2009年1月19日起至2012年1月18日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杨承芙
人民陪审员 茅荣伟
人民陪审员 车群怡
二〇〇九年七月二十九日
书 记 员 周 蕾