四川省攀枝花市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川04民终1390号
上诉人（原审被告）：攀枝花苏铁福镇旅游开发有限公司，住所地：四川省攀枝花市西区苏铁中路896号，统一社会信用代码：91510403MA6213935R。
法定代表人：陈凯丽，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨章群，四川三才律师事务所律师，执业证号：15104201611178940。
委托诉讼代理人：杜骁，四川三才律师事务所律师，执业证号：15104201410326634。
被上诉人（原审原告）：陈莲花，女，1978年12月2日出生，汉族，攀枝花市商业银行泸州分行工作人员，现住四川省泸州市江阳区。
委托诉讼代理人：袁祖敏，四川晓明维序律师事务所律师，执业证号：15104201311384081。
委托诉讼代理人：王永胜，四川晓明维序律师事务所律师，执业证号：15104200110654526。
被上诉人（原审被告）：刘江，男，1981年6月24日出生，汉族，无固定职业，住重庆市北碚区。
上诉人攀枝花苏铁福镇旅游开发有限公司（以下简称：福镇公司）因与被上诉人陈莲花、刘江违反安全保障义务责任纠纷一案，不服四川省攀枝花市西区人民法院（2018）川0403民初666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018
年10月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人福镇公司的上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判或发回重审；二、本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人具备经营滑梯等游乐项目的行政许可,属于合法经营，滑梯等游乐项目配备了操作员并在泳池内配备了安全员，对游客尽到了充分保障义务。陈莲花受伤有两方面原因，一是其下滑到泳池后停留时间过长，二是刘江在滑道滑下后偏离正常入水区域冲到陈莲花所在水域与其相撞，因此，刘江是直接侵权人，陈莲花对自身损害亦存在过错，上诉人仅应作为公共场所的管理人在防止和制止损害发生的范围内承担补充赔偿责任；2.陈莲花未因受伤而减少收入，且其工资收入远远超过了满足基本生活的标准，原审判决对陈莲花的误工费计算有误；3.陈莲花的出院医嘱中并无加强营养的表述，故其主张的营养费不应予以支持；4.陈莲花提交的“三期鉴定”不应予以采信，对应的鉴定费也应由其自行承担。
被上诉人陈莲花辩称：1.上诉人没有尽到安全保障义务；2.无证据证实陈莲花和刘江在本案中存在过错；3.陈莲花受伤后确实产生了误工损失；4.陈莲花为了主张权利提出“三期鉴定”并无不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘江经本院传票传唤，未到庭接受询问，也未提交书面答辩意见。
原审原告陈莲花的起诉请求：1.要求被告福镇公司赔偿医疗费18706.66元、住院伙食补助费3440元、营养费900元、护理费9000元、续医费8000元、交通费200元、鉴定费3400元、残疾赔偿金56670元、误工费57136元、精神抚慰金10000元，合计167452.66元；2.诉讼费由被告承担。
原审法院查明本案事实：2017年8月1日，陈莲花、刘江购票进入福镇公司水上游乐园游玩。水上游乐园有彩虹滑梯、大滑板滑梯、曲线滑梯。彩虹滑梯有三个滑道，面向滑道下行方向，左边为红色滑道，中间为黄色滑道，右边为蓝色滑道。彩虹滑梯上面平台有操作人员进行指挥，下方水池有工作人员指挥入水人员离开水池。陈莲花、刘江排队上彩虹滑道平台后，听了操作人员的讲解，轮到陈莲花时，其按照操作人员讲解的要求上滑道时感到害怕，遂站起来，刘江陪同陈莲花在平台上停留、观察了一段时间。之后，陈莲花、刘江按照操作人员讲解的要求再次上彩虹滑梯，陈莲花在中间黄色滑道，刘江在陈莲花左手边的红色滑道，陈莲花、刘江按操作人员的要求同时往下滑。陈莲花从滑道下方入水后，被紧接着入水的刘江撞伤。同日16时7分，陈莲花被送到攀枝花市第二人民医院（以下简称：市二医院）急诊治疗，急诊病历记载：“患者诉半小时前不慎摔伤致右肩外伤，疼痛剧烈，伴活动受限。急诊诊断：右肩锁关节脱位、右锁骨肩峰端、右肱骨大结节撕脱骨折。处理意见：请骨科会诊后建议收住院治疗。”福镇公司支付了陈莲花在市二医院治疗产生的医疗费。同日17时49分，陈莲花到攀钢总医院密地院区（以下简称：攀钢医院）住院治疗，入院诊断为右肩锁关节脱位、右喙突骨折。住院病历的现病史栏记载：“入院前2小时，患者在冲浪时不慎受伤，致右肩部肿痛、活动受限。外院行X线检查示右肩锁关节脱位。患者为求进一步治疗，今至我院门诊求治。门诊医师检查后以右肩锁关节脱位收入我科住院治疗。”2017年8月2日，攀钢医院对陈莲花行右肩锁关节脱位切开复位内固定术。2017年8月8日，在攀枝花市西区保护消费者权益委员会（以下简称：西区消委会）调解下，刘江代表陈莲花与福镇公司的赵兴斌达成协议，约定暂由福镇公司财务人员在2017年8月9日前向攀钢医院财务室垫付陈莲花的住院治疗费10000元，待陈莲花伤好后再作最终解决。2017年8月9日，福镇公司向攀钢医院预交陈莲花的医疗费10000元。2017年9月13日，陈莲花从攀钢医院出院，出院医嘱：1.清淡饮食；2.每周门诊复查1-2次，术后1、2、3、6、12月定期拍片复查；3.保护患肢，避免剧烈运动，减轻负重；4.出院后继续口服接骨七厘胶囊促进骨愈合；5.如有不适，及时到医院就诊。同日，攀钢医院向陈莲花出具住院病人出院病情证明书、出院诊断书、陪护通知书，记载其2017年8月1日入院，2017年9月13日出院，留陪时间2017年8月1日至2017年9月13日止，诊断：1.右肩锁关节脱位，2.右喙突骨折，休壹月。陈莲花住院产生住院医疗费18563.66元。2017年10月11日，攀钢医院向陈莲花出具门诊诊断书，记载休息壹个月。2017年11月1日，陈莲花委托攀枝花法正司法鉴定中心（以下简称：法正鉴定中心）对其进行致残程度、续医费以及误工期、护理期、营养期鉴定。同日，陈莲花向法正鉴定中心支付伤残等级、续医费、三期鉴定费3400元，支付攀枝花市中西医结合医院（以下简称：中西医院）医疗费143元。2017年12月7日，法正鉴定中心作出攀法正[2017]临鉴字第1219-1、1219-2、1219-3号司法鉴定意见书，鉴定意见：陈莲花的致残程度为拾级伤残，后续治疗费需8000元，误工期180日，护理期60日，营养期30日。
同时查明：陈莲花系攀枝花市商业银行泸州分行职工。陈莲花提供的《储蓄分户明细查询》清单记载的奖金、工资的情况如下：2016年2月3日存入奖金46714.58元；2016年2月5日存入奖金6444.51元；2016年2月19日存入工资4548.54元；2016年3月15日存入工资3617.62元；2016年4月15日存入工资4548.54元；2016年4月27日存入工资11448.15元；2016年4月29日存入工资4212.39元；2016年5月13日存入工资3642.63元；2016年5月19日存入工资4548.54元；2016年5月20日存入工资100元；2016年6月17日存入工资3142.03元；2016年7月20日存入工资4548.54元；2016年7月21日存入工资4000元；2016年7月28日存入工资6849.63元；2016年8月18日存入工资2691.54元；2016年9月21日存入工资2731.83元；2016年10月20日存入工资2630.04元；2016年10月25日存入工资6573.26元；2016年11月1日存入工资17411.88元；2016年11月2日存入工资3526.62元；2016年11月17日存入工资4175.02元；2016年12月15日存入工资1172.58元；2017年1月10日存入工资6523.52元；2017年1月10日存入工资7899.06元；2017年1月18日存入工资4436.76元；2017年1月24日存入工资6000元；2017年1月25日存入工资44,718.99元；2017年2月6日存入工资12107.27元；2017年2月17日存入工资4436.76元；2017年3月15日存入工资500元；2017年3月16日存入工资5035.13元；2017年3月20日存入工资4436.76元；2017年3月21日存入工资2459.56元；2017年3月28日存入工资4516.48元；2017年4月7日存入工资500元；2017年4月18日存入工资3801.11元；2017年4月27日存入工资7461.92元；2017年5月9日存入工资500元；2017年5月18日存入工资3583.42元；2017年6月8日存入工资500元；2017年6月16日存入工资4625.59元；2017年6月21日存入工资4411.04元；2017年7月5日存入工资2020.13元；2017年7月19日存入工资3833.83元；2017年8月7日存入工资500元；2017年8月18日存入工资5178.06元；2017年8月18日存入工资1037.21元；2017年8月21日存入工资3516.1元；2017年9月18日存入工资3825.73元；2017年9月18日存入工资3349.47元；2017年10月20日存入工资1884.9元；2017年11月17日存入奖金2825.56元；2017年11月20日存入工资3992.35元；2017年12月4日存入工资2665.62元；2017年12月4日存入奖金4780.51元；2017年12月8日存入工资3105.69元；2017年12月21日存入工资500元。
另查明：2017年8月5日，攀枝花市西区教育体育局向福镇公司颁发高危险性体育项目经营许可证，许可项目（范围）为游泳。
原审法院认为，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。
关于责任问题。依据福镇公司提供的高危险性体育项目经营许可证、特种设备使用登记证的记载，彩虹滑梯属于高危险性体育项目，福镇公司对于使用彩虹滑梯存在的危险性应当明知，应当采取相应的措施保障使用彩虹滑梯的人员的安全。从证人李某出庭作证的证言看，彩虹滑梯的三个滑道，允许三个滑道的人同时下滑。因人员的体重、胖瘦、听到指令后作出反应的快慢程度等差异，导致从滑道同时下滑的人员下水时间有差异，该滑梯滑道之间的距离、下水的方向能否同时保障三个滑道的人下水时的安全，福镇公司作为该滑梯的经营者，应当比消费者更清楚，更有条件采取相应的措施避免相关损害的发生。本案中，陈莲花、刘江按照操作人员讲解的要求上彩虹滑梯，同时往下滑，因入水时间有先后，导致陈莲花被刘江撞伤。刘江与陈莲花当时同为使用彩虹滑梯的消费者，没有证据证明其二人在使用彩虹滑梯时未听从福镇公司操作人员的指挥，依据现有证据，不足以认定陈莲花、刘江在此过程中有过错。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”福镇公司在经营中未尽到安全保障义务，造成陈莲花受伤，福镇公司应承担侵权责任，陈莲花、刘江在该次事故中无责任。
关于赔偿金额问题。福镇公司支付了陈莲花在市二医院急诊治疗产生的医疗费，但未提供相应的医疗费票据，对福镇公司已支付的该医疗费原审法院予以确认。陈莲花要求赔偿医疗费18706.66元，福镇公司辩称陈莲花擅自转院。市二医院的急诊病历记载建议陈莲花住院治疗，陈莲花作为患者有权选择治疗的医院，从西区消委会的调解协议和福镇公司预付医疗费10000元的情况看，福镇公司对陈莲花到攀钢医院住院治疗是知情的，福镇公司对于该治疗的必要性和合理性并未提供足以反驳的相反证据，故福镇公司应赔偿陈莲花在攀钢医院治疗产生的医疗费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”结合陈莲花住院病历、住院费用结算票据的记载，其住院产生医疗费的数额为18563.66元，原审法院对于该医疗费18563.66元予以支持。攀钢医院已诊断陈莲花的伤情包括右喙突骨折，为确定其是否构成伤残等级、后续治疗费的数额、护理、营养等期限的长短，陈莲花委托有鉴定资格的鉴定人进行鉴定符合常理。依据鉴定费发票、医疗费票据，陈莲花支付法正鉴定中心的鉴定费3400元，支付中西医院的医疗费143元，属于受伤后支出的合理费用，对于该鉴定费3400元、医疗费143元，原审法院予以支持。陈莲花要求赔偿续医费8000元，有法正鉴定中心的鉴定意见为依据，原审法院予以支持。依据住院病人出院病情证明书、出院诊断书、病历、陪护通知书的记载，陈莲花误工从2017年8月1日开始，陈莲花2017年8月1日至9月13日住院期间需一人护理。陈莲花出院时，攀钢医院并未出具其需继续进行护理的意见。2017年10月11日，攀钢医院向陈莲花出具门诊诊断书，记载休息壹个月，即休息至2017年11月11日止，之后并无相关医院出具陈莲花需继续休假的意见。根据法正鉴定中心2017年12月7日作出的司法鉴定意见书，陈莲花的致残程度为拾级伤残，误工期为180日，护理期为60日，营养期为30日。由于医疗机构出具的意见与鉴定机构的意见不一致，有医疗机构意见的，应以医疗机构的意见为准，同时可以参考鉴定机构的意见，故原审法院确认陈莲花误工从2017年8月1日至2017年11月11日止（即误工103日），住院43日需一人护理，营养期为30日。陈莲花系攀枝花市商业银行泸州分行职工，有固定收入，误工费应按照实际减少的收入计算。陈莲花并未提供证据证明误工期间实际减少的收入的具体数额，应承担举证不利的法律后果。原审中，陈莲花陈述其年收入至少25万元，主张按2017年金融业就业人员平均工资的三倍计算其误工费，原审法院不予支持。依据陈莲花提供的《储蓄分户明细查询》清单记载的奖金、工资的情况，2016年2月至2017年7月，陈莲花的月平均实际收入为13381.5元，按月计薪天数21.75天计算，日平均收入为615元。陈莲花受伤后误工103日，该期间的应得收入为63345元。2017年8月至2017年11月陈莲花的实际收入合计26109.38元，每月实际收入为6527.35元，按月计薪天数21.75天计算，该期间日平均收入为300元，2017年8月至11月11日的实际收入约为22882元，陈莲花误工103日减少的收入即误工费为40463元（63345元-22882元）。陈莲花要求赔偿护理费9000元，依据陪护通知书的记载，陈莲花住院期间（共43日）需一人护理。陈莲花未提供证据证明护理人员近三年的平均收入情况，参照2017年四川省居民服务、修理和其它服务业就业人员平均工资37401元，按月计薪天数21.75天计算，原审法院确认其护理费为6161.90元。陈莲花要求赔偿住院伙食补助费3440元，因其实际住院43日，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，对于该请求原审法院予以支持。陈莲花要求赔偿营养费900元，因法正鉴定中心鉴定其营养期为30日，故其需要加强营养，结合其伤情、当地经济状况，原审法院对其该请求予以支持。原审中，双方当事人认可交通费为200元，原审法院予以确认。陈莲花要求赔偿残疾赔偿金61454元，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”陈莲花的致残程度为拾级伤残，其系城镇居民，参照2017年四川城镇居民人均可支配收入30727元计算，原审法院对该请求予以支持。陈莲花要求赔偿精神损害抚慰金10000元，因其致残程度为拾级伤残，结合福镇公司已支付部分医疗费等费用、当地平均生活水平等因素，原审法院酌情确定其精神损害抚慰金为2000元。
综上所述，陈莲花受伤后，产生医疗费18706.66元、鉴定费3400元、续医费8000元、误工费40463元、护理费6161.90元、住院伙食补助费3440元、营养费900元、交通费200元、残疾赔偿金61454元、精神损害抚慰金2000元，合计144725.56元，扣除福镇公司已预付的医疗费10000元，福镇公司应赔偿陈莲花134725.56元。对于陈莲花的其他诉讼请求，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，判决：一、被告攀枝花苏铁福镇旅游开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告陈莲花赔偿款134725.56元；二、驳回原告陈莲花的其他诉讼请求。
原审法院认定的事实经本院审理查明属实，本院予以确认。
本院同时查明：陈莲花诉讼中未提交其住院期间医院出具的“加强营养”或相似内容的医嘱。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
本院认为，本案的争议焦点为：1.陈莲花和刘江在本案中是否应承担责任，福镇公司应承担的责任比例；2.原审法院对陈莲花的误工费、营养费、鉴定费的认定是否合法有据。
对于陈莲花和刘江在本案中是否应承担责任，福镇公司应承担的责任比例问题。由于福镇公司在本案中是从事游乐项目的经营者，其对提供给消费者的游乐项目负有安全保障义务，对游乐设施如何操作具有管理义务。本案中，福镇公司提供给陈莲花和刘江游玩的项目是“彩虹滑梯”，从本案证据显示，该“彩虹滑梯”是并列的三条滑道，福镇公司原审中申请出庭作证的证人李某陈述：“彩虹滑梯的操作要求是前一个游客滑下离开后，第二个游客才能滑下，但是，陈莲花与刘江是同时放下去的……”。因此，本院认定福镇公司的工作人员没有严格按照滑梯的操作要求安排游客滑下滑道，加上并列滑道本身具有的危险性，致先下水的陈莲花被后下水的刘江撞伤，福镇公司对陈莲花的损害后果负有不可推卸的责任。陈莲花与刘江均是按照福镇公司的工作人员的安排进行滑水，故二人在本案中没有过错，不应承担责任。原审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定，对福镇公司作出的责任认定具有充分的事实依据，本院对此予以维持。
对于原审法院对陈莲花的误工费、营养费、鉴定费的认
定是否合法有据问题。误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原审法院根据陈莲花受伤前半年的实际工资收入与其受伤后4个月的实际工资收入的差额所计算出来的误工损失并无不当，上诉人认为陈莲花没有误工损失的上诉主张与本案事实不符，本院不予支持。营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，医疗机构的意见系是否支持营养费的唯一依据，原审法院以陈莲花申请的“营养期鉴定”为依据判令福镇公司支付900元营养费缺乏法律依据，本院依法改判。陈莲花支付法正鉴定中心的鉴定费3400元包括“三期鉴定费”1200元，即营养期鉴定费为400元，鉴于陈莲花主张的营养费本院不予支持，相对应的400元鉴定费亦应由陈莲花自行承担。
综上所述，原审判决认定事实部分有误，陈莲花的损失应为：医疗费18706.66元、鉴定费3000元、续医费8000元、误工费40463元、护理费6161.90元、住院伙食补助费3440元、交通费200元、残疾赔偿金61454元、精神损害抚慰金2000元，合计143425.56元，扣除福镇公司已预付的医疗费10000元，福镇公司应赔偿陈莲花133425.56元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销四川省攀枝花市西区人民法院（2018）川0403民初666号民事判决；
二、攀枝花苏铁福镇旅游开发有限公司在本判决生效之日起十日内向陈莲花支付赔偿款133425.56元；
三、驳回陈莲花的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费6112元，减半收取计3056元，由陈莲花承担1773元，攀枝花苏铁福镇旅游开发有限公司承担1283元。二审案件受理费2995元由攀枝花苏铁福镇旅游开发有限公司承担2396元，陈莲花承担599元。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲜 林
审 判 员 胥 军
审 判 员 刘 立
二〇一八年十一月十四日
法官助理 罗 军
书 记 员 李玉玲