福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽01民终7654号
上诉人（原审被告）：郑某，男，1988年10月1日出生，汉族，住福州市台江区。
委托诉讼代理人：陈学龙，福建八闽律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林方姬，福建八闽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：林某，女，1990年10月7日出生，汉族，住福州市晋安区。
委托诉讼代理人：江煜，福建大佳律师事务所律师。
上诉人郑某因与被上诉林某离婚后财产纠纷一案，不服福建省福州市台江区人民法院（2018）闽0103民初34号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郑某上诉请求：1.撤销福州市台江区人民法院2018年7月9日作出的（2018）闽0103民初34号民事判决书，改判驳回被上诉人全部诉讼请求；2.一审诉讼费、二审上诉费均由被上诉人负担。事实与理由：一、一审审判程序错误，未能保证上诉人合法诉讼权利。1.一审法院对于离婚协议效力的认定与上诉人主张不一致，但并未向上诉人依法释明。上诉人在一审答辩中已经明确主张诉争离婚协议无效，而一审法院却认定合同有效。明显法院对于合同效力的认定与上诉人主张不一致，但法院并未依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条第一款“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求”之规定向上诉人释明，询问上诉人是否变更主张。导致上诉人未能基于合同有效的前提发表答辩意见，丧失了维护自身合法权益的机会。2.上诉人已经向一审法院申请鉴定，但法院并未理睬，也未告知不予鉴定的理由，导致本案事实不清。本案上诉人之所以签署离婚协议，系基于被上诉人同意将诉争房屋归属于小孩。因此，小孩是否与上诉人具有血缘关系，事关本案上诉人是否受到欺诈。故而，上诉人依法申请鉴定，但一审法院未予理睬，程序错误。二、从法律层面看，离婚协议无效，原告基于离婚协议的诉讼请求应予驳回。离婚协议书属于附条件生效的合同，即应当由双方依据离婚协议约定在民政局办理离婚登记后才发生法律效力。而本案双方在2016年12月18日签订离婚协议后，并未前往民政部门登记离婚，而是仍然通过法院诉讼程序离婚。从调解笔录可见，法官已经明确告知本案诉争房产不予处理，被上诉人亦表示认可。而未提出要求将离婚协议内容记录笔录或附卷。可见，双方的离婚与本案诉争离婚协议并无关联，并非基于本案离婚协议而调解离婚。被上诉人基于无效的离婚协议主张权利，于法无据。三、双方之所以未依据离婚协议前往民政局登记离婚或未再调解笔录中载明，是因为该协议订立的客观基础发生了重大变化，双方并未基于离婚协议而办理离婚手续。离婚协议中之所以作出房屋归女方的处分，是因为双方对于房屋归属争执不下后选择折中方式，将房屋归属于婚生子。在离婚协议签订同时，由被上诉人出具一份遗嘱确认房屋由婚生子继承。正是基于这种情况，所以才在协议中仅约定与市场价格有明显差距的3万元的补偿价格。但协议与遗嘱签订不久，被上诉人流露出反悔的意思表示（本次诉讼中也只字未提遗嘱情况），鉴于被上诉人还可以随时变更遗嘱或处分房屋，致使离婚协议目的无法实现，故而双方再次产生分歧。经妥协，双方并未处理房产事宜，而是仅仅通过法院调解方式离婚。
林某辩称，一、一审法院认定2016年12月18日当事人双方签订的《离婚协议书》有效，并无不当。其于2016年11月22日向台江法院提起离婚诉讼，一审诉讼期间，经办法官释明诉争标的还不能办理产权证不能分割，婚生子未出生，法院不能判决。2016年12月18日，双方自愿达成以离婚为目的财产分割及孩子出生后的扶养协议。12月21日，双方当事人经法院调解离婚。因此该协议系以离婚为目的签订的《离婚协议书》，且双方经法院调解离婚，该协议对双方具有拘束力。二、上诉人是对《民事诉讼证据的若干规定》第三十五条的曲解。一审程序并无不当，经办法官无需对被告释明。一审诉讼期间上诉人作为被告并未反诉，他只是就原告的诉讼请求作出反驳的意见。上诉人作为被告在一审期间没有反诉的诉讼请求，人民法院根本无需就是否变更诉讼请求对被告进行释明，而合同的效力及履行情况，人民法院有权依法作出认定。因此上诉人是对《民事诉讼证据的若干规定》第三十五条的曲解。一审程序并无不当。
林某向一审法院请求：1.判令被告全面履行2016年12月18日签订的《离婚协议书》第三条约定的义务，即坐落于福建省闽侯县南屿新区泰禾红悦B1#楼2606单元归原告所有，被告配合原告办理产权变更登记手续；2.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告林某因与郑某离婚纠纷，于2016年11月22日向本院提起诉讼。本院于2016年12月15日向被告郑某送达了起诉状副本及应诉材料。同年12月18日，原、被告双方签订一份《离婚协议书》，其中第三条第一项约定：“夫妻双方婚后于2014年7月购有坐落在泰禾红悦B1#楼2606单元的楼房一套，预售许可证登记在双方名下，属于夫妻共有财产。离婚后，该套房屋归女方所有，双方相互配合办理产权变更登记手续，取得房屋所有权的一方给予另一方经济补偿30000元”。12月21日，原、被告双方经本院调解离婚。2017年10月18日，福州泰屿房地产开发有限公司向原、被告发出《泰禾红悦办理产权证（不动产登记证）通知书》，载明讼争房屋已于2017年9月12日具备办证条件。双方为此发生争议诉至法院。
一审法院认为，原、被告双方达成以离婚为目的的财产分割协议后已通过人民法院协议离婚，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（三）》第十四条规定，一审法院认定该协议已经发生法律效力，离婚协议中关于财产分割的条款对男女双方均具有法律约束力。讼争房屋虽未取得完全所有权，但双方就该房产的归属亦已作出分割，且该房屋已经具备办证条件，故一审法院对原告要求确认该房屋归其所有的诉请予以支持，被告应配合原告办理产权变更手续。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（三）》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：坐落于福建省闽侯县南屿新区泰禾红悦B1#楼2606单元归原告林某所有，被告郑某应于本判决生效之日起十日内配合原告林某办理产权变更登记手续。
本案二审期间，双方当事人均未提交新证据，对一审法院认定的事实,郑某表示无异议，但称遗漏了双方签订离婚协议的同时被上诉人向上诉人出具了一份遗嘱，将财产由孩子继承，一审法院没有查明认定，该份遗嘱影响本案判决。林某无异议，但认为郑某所提遗嘱与离婚协议无关。本院认为，本案系离婚后财产纠纷，郑某所提遗嘱与本案无关，非本案审查范围，该异议本院不予支持。据此，本院对一审查明的事实予以确认。另，二审期间，双方均确认：在离婚诉讼中，双方将《离婚协议书》当庭提交给法庭，因当时孩子未出生、案涉房产未办理产权登记，法官当场释明相应内容不能在法院制作的调解书中约定。本院对此节事实予以认定。
本院认为，本案系离婚后财产纠纷。关于郑某所提一审程序违法的上诉理由。经查，郑某上诉称法院并未向上诉人释明《离婚协议书》的效力，询问其是否变更主张，导致其未能基于合同有效的前提发表答辩意见，丧失了维护自身合法权益的机会。本院认为，该规定所指告知对象是原告，而被告的抗辩系针对原告的诉讼请求，人民法院对法律关系的性质或者民事行为的效力如何认定并不影响被告行使诉讼权利。且郑某上诉时仍坚称离婚协议无效。至于小孩是否与其具有血缘关系是另一法律关系，不属于本案审理范围，当事人亦可另行主张，其申请血缘关系鉴定不当，一审法院未予准许并无不当。因此，郑某所提一审程序违法的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。关于案涉《离婚协议书》的效力。经查，根据已查明的事实，林某于2016年11月22日向福州市台江区人民法院院提起离婚诉讼，该院于2016年12月15日向郑某送达了起诉状副本及应诉材料。林某与郑某于同年12月18日签订《离婚协议书》，就双方同意离婚、子女抚养及包括案涉房产归属在内等共同财产、共同债务进行了约定。该协议系双方在离婚诉讼期间，为了离婚经协商订立，并在离婚诉讼庭审时向法庭提交，系双方真实意思表示，应予遵守。虽然在协议订立后三天即同年12月21日人民法院制作的调解书未明确讼争房产的归属，系因当时该房产未办理产权登记。现讼争房产具备产权登记条件，林某诉请依《离婚协议书》确认归其所有并办理产权变更登记符合法律规定和双方约定，原判支持林某诉请正确，郑某的该上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，郑某的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费5745元，由上诉人郑某负担。
本判决为终审判决。
审判长 林守霖
审判员 俞贤忠
审判员 杨淑艳
二〇一八年九月二十八日
书记员 林 莉
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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