山东省青岛市李沧区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）李民初字第2437号
原告：青岛新大地园林工程有限公司，住所地山东省青岛经济技术开发区。
法定代表人：王剑，职务董事长。
委托代理人：盛雁，山东元鼎律师事务所律师。
委托代理人：刘芬，山东元鼎律师事务所律师。
被告：青岛嘉凯城房地产开发有限公司，住所地山东省青岛市李沧区。
法定代表人：蒋形波，职务总经理。
委托代理人：王术友，山东建檩律师事务所律师。
委托代理人：张微微，山东建檩律师事务所律师。
第三人：王念彭，青岛第十五中学退休教师。
委托代理人：王彦魁，山东元鼎律师事务所律师。
委托代理人：王靓，山东元鼎律师事务所律师。
原告青岛新大地园林工程有限公司为与被告青岛嘉凯城房地产开发有限公司、第三人王念彭商品房预售合同纠纷一案，于2015年11月3日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员韩雪梅适用简易程序，于2015年11月24日、2015年11月26日公开开庭进行了审理。原告青岛新大地园林工程有限公司的委托代理人盛雁、刘芬，被告青岛嘉凯城房地产开发有限公司的委托代理人王术友、张微微，第三人王念彭的委托代理人王彦魁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告青岛新大地园林工程有限公司诉称，2013年被告对其开发建设的青岛嘉凯城D1地块样板区园林绿化工程进行招标，原告投标后依法中标。2013年7月原告与被告签订《D1地块样板区园林绿化施工承包合同》，合同规定原告承包施工青岛嘉凯城D1地块样板区园林绿化工程，承包范围为招标文件、招标施工图等全部施工内容。合同还约定，被告应按工程形象进度向原告付款，按当月完成工程量的70%支付工程款，工程验收合格后，被告应按约定期限支付完成工作量的85%，办理结算后15日内支付至保修金10%以下的全部工程款，10%质保金于工程竣工后二年付清。现，已竣工工程质保期已过。
合同签订后，原告积极全面履行合同义务，但被告未能按合同约定支付进度款。在原告多次不断催要工程款的情形下，被告要求原告接受以其开发建设的商品房抵顶应付工程款，鉴于被告一直拖延付款的事实，原告只能被迫接受，并签订《商品房抵顶工程款协议》，约定抵顶房屋中的2905500元房款从工程款中分期支付，即原告在收到被告工程款之日起2日内将所付工程款的50%支付剩余购房款，并保证最晚于2014年6月30日前付清，另该房首付款由原告指定第三人向被告支付。但该协议签订后，被告再次违约，未按约定支付工程款。且被告于2014年12月对原告承包的部分工程再行招标，终止部分合同的履行，不仅违反法律规定，损害原告应得的合法利益，亦导致原、被告的商品房抵顶协议无法继续履行，因此该协议以及随付签订的《商品房预售合同》应同时予以解除。综上，因为被告的行为已构成根本违约，故原告依法诉至法院，根据被告违约事实，原告的各项诉请应该得到支持。请求法院依法判令：1、解除原、被告签订的《商品房抵项工程款协议》以及第三人与被告签订的《商品房预售合同》。2被告立即返还抵项房屋首付款1363336元以及至实际清偿之日止的利息及违约金，并赔偿因抵顶房屋造成的至实际赔偿之日止的损失，上述利息及损失至2015年10月31日计216663元。3、被告立即支付工程款4697979.42元及实际清偿之日止的利息，利息计算至2015年10月31日计445122.6元。4、判令被告违约终止部分合同履行给原告造成的利益损失525000元。5、本案诉讼费用由被告承担。
被告青岛嘉凯城房地产开发有限公司辩称，1、根据原告起诉的诉讼请求事项来看有三个法律关系，一是债权转让法律关系，二是商品房预售合同法律关系，三是存在建设工程施工合同法律关系；原告将三个法律关系混为一谈在一个案件当中提起诉讼实属不当，应当予以驳回。2、从本案的实体上来看，原、被告双方所签订的施工合同内容已经履行完毕，在下面的法庭调查当中我们将提供证据证实原告自认涉案工程已经全部竣工完毕，并将合同约定的工程内容已经移交给本案被告。3、本案第三人与被告已经签订了青岛市商品房预售合同，并已实际履行，原告之诉求根本不能成立。
第三人王念彭辩称，第三人与被告签订商品房预售合同的合同目的是为了实际履行原、被告双方的工程款抵顶协议，是原、被告双方工程款的一种支付方式。
本案经本院审理查明，原告青岛新大地园林工程有限公司与被告青岛嘉凯城房地产开发有限公司签订《D1地块样板区园林绿化施工承包合同》，景观面积约11927.8平方米，合同价款暂定为9952525.12元，计划开工日期为2013年7月20日，竣工日期为2013年9月26日。该事实，有原告向法庭提交的《D1地块样板区园林绿化施工承包合同》及原、被告陈述一致的笔录在案为证。涉案工程于2013年7月19日开工，2013年10月9日，原告将涉案工程移交给被告。上述事实，有原告向法庭提交的《工程开工／复工报审表》、《开工报告》、《D1地块样板区室外园建移交单》及原、被告陈述一致的笔录在案为证。
原告称，涉案工程因被告违约，原告未能全部施工；原告已施工完毕的工程，结算价款为9356497.63元，未能施工部分的报价为3421400.71元。原告对该主张向法庭提交《竣工结算总价》、《未施工部分工程报价》予以为证。被告对上述证据的真实性及原告的主张均不予认可，称，原告提交了竣工结算报告，说明原告已将其合同项下的工程全部施工完毕，不存在被告违约终止履行合同问题。
原告称，涉案工程被告已给付工程款4658518.21元，尚欠4697979.42元。原告对该主张向法庭提交交通银行记账回执4份予以为证。被告对原告提交证据的真实性没有异议，但称，2014年9月3日及2015年2月6日，被告还分别向原告付款35万元、584645.53元。被告对该主张向法庭提交收款收据2张、中国建设银行客户专用回单1张、支票存根1张予以为证。原告对被告提交的证据真实性没有异议，但称，原、被告方于2014年3月23日还就草皮播种工程签订了《协议书》，该两笔款项为草皮播种工程款项。原告对该主张向法庭提交《协议书》、《工程造价咨询报告书》、进账单、记账回执各1份予以为证。被告称，上述证据并不能证实该两笔款项为草皮工程款。
又查明，2013年11月20日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《商品房抵顶工程款协议》，约定：一、甲方用青岛S1-1项目的商品房、地下室、车位等额抵顶欠乙方工程款，乙方同意接受…；二、该房屋坐落于李沧区568号时代城、翡翠郡项目2号103户，建设面积263.67平方米，单价16190.07元／平方米，总房款4268836元；三、乙方指定的签约人王念彭于2013年11月26日前向甲方支付1363336元购房款，甲乙双方一致同意剩余2905500元购房款从原合同项下的工程款中分期支付，支付方式为乙方在每次收到甲方工程款之日起2日内将甲方所付工程款的50%支付剩余购房款，并保证最晚于2014年6月30日前付清余款，若乙方收到甲方工程款后未将其中的50%支付剩余购房款，则甲方有权在应付乙方的原合同项下的工程款中直接予以扣除。乙方保证不就该房屋提出退房要求，如果乙方因为特殊原因要求退房，须得到甲方书面同意，且应按照总房款的10%向甲方支付违约金…。2013年11月24日，第三人王念彭与被告签订《青岛市商品房预售合同》，第三人已向被告支付购房款1363336元，并缴纳了住房维修基金。上述事实，有原告向法庭提交的《商品房抵顶工程款协议》、《青岛市商品房预售合同》、《青岛市房地产业预收款专用收据》、《维修基金收据》及原告、被告、第三人陈述一致的笔录在案为证。原告称，《青岛市商品房预售合同》约定，被告未在约定期限内交付房屋，违约金按照已支付房款的日万分之零点五计算至实际交付之日，超过30天未交房，买房人可以单方解除合同，被告直至起诉之日仍未向第三人交付房屋，根据合同的约定可以要求解除上述《青岛市商品房预售合同》，同时原、被告签订的《商品房抵顶工程款协议》也应依法解除。被告称，《青岛市商品房预售合同》约定，如原告未按约定付清房价款，被告可延期交付房屋，因原告未按照《商品房抵顶工程款协议》支付剩余购房款，所以房屋至今未交付。
上述事实，有原、被告双方的陈述笔录在案为证。
本院据以确认上述事实的证据，已经本院审查并当庭质证，可予采信。
本院认为，原告青岛新大地园林工程有限公司向本院提起诉讼的案由为商品房预售合同纠纷，诉讼请求为解除原告与被告青岛嘉凯城房地产开发有限公司签订的《商品房抵顶工程款协议》，解除第三人王念彭与被告签订的《青岛市商品房预售合同》，被告返还购房首付款1363336元并赔偿损失216663元，被告支付工程款4697979.42元并支付利息445122.6元，被告赔偿原告违约终止合同履行造成的损失525000元。
通过法庭调查，本院可以确认的事实是：原、被告之间就青岛嘉凯城D1地块样板区园林绿化工程签订施工承包合同，该合同已实际履行并经验收合格；之后双方又签订《商品房抵顶工程款协议》，以李沧区568号《时代城、翡翠郡项目》2号103户房屋抵顶工程款2905500元；该房屋已由原告指定的第三人王念彭与被告签订《青岛市商品房预售合同》，第三人亦已向被告支付购房款1363336元并交纳了住房维修基金。由此可见，根据合同相对性原则，《青岛市商品房预售合同》的当事人为被告与第三人，原告无权就《青岛市商品房预售合同》向被告主张权利；而《青岛市商品房预售合同》解除与否，以及原、被告双方签订的《商品房抵顶工程款协议》解除与否，直接影响原告就青岛嘉凯城D1地块样板区园林绿化工程可以向被告主张尚欠工程款的具体数额。
原告未能正确定性原、被告之间的建设工程施工合同纠纷、第三人与被告之间的商品房买卖合同纠纷，并正确分析相互之间的关联，以致其诉讼请求不当。原告就商品房预售合同纠纷向被告主张权利，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条之规定，判决如下：
驳回原告青岛新大地园林工程有限公司的诉讼请求。
案件受理费62537元（原告已预交），减半收取31268.5元；保全费5000元（原告已预交），由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审判员 韩雪梅
二〇一五年十二月七日
书记员 王 妍