四川省广元市利州区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0802刑初363号
公诉机关广元市利州区人民检察院。
被告人蒋雄，男，1986年7月出生于四川省青川县，汉族，初中文化，无业，住四川省广元市利州区望江南路。2005年7月10日因犯故意伤害罪被广元市元坝区人民法院判处有期徒刑二年；2014年6月23日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。因本案于2016年2月27日被广元市公安局利州区分局刑事拘留，2016年3月3日被依法逮捕。现羁押于广元市看守所。
被告人蒲正波，男，1988年7月出生于广元市昭化区，汉族，初中文化，农民，住广元市昭化区白果乡会果村。2011年9月29日因犯贩卖毒品罪被广元市昭化区人民法院判处有期徒刑三年，2013年12月10日刑满释放。因本案于2015年12月29日被广元市公安局利州区分局刑事拘留，2016年2月3日被依法逮捕。现羁押于广元市看守所。
被告人杨军，男，1990年8月15日出生于四川省江油市，汉族，初中文化，农民，住四川省江油市厚坝镇老木湾村。2013年11月21日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑四年。因本案于2015年12月29日被广元市公安局利州区分局刑事拘留，2016年2月3日被依法逮捕。现羁押于广元市看守所。
辩护人文刚，四川剑宏律师事务所律师。
被告人杨丹，女，1996年10月出生于四川省旺苍县，汉族，初中文化，住广元市旺苍县普济镇九江村。因本案于2015年12月29日被广元市公安局利州区分局刑事拘留，2016年2月3日被依法逮捕。现羁押于广元市看守所。
辩护人何飞，四川方尽律师事务所律师。
被告人张某某，男，1991年5月出生于四川省平武县，汉族，初中文化，农民，户籍地址四川省平武县，捕前住广元市滨河南路。2013年10月15日因犯贩卖、运输毒品罪被昭化区人民法院判处有期徒刑一年，2014年5月26日刑满释放。因本案于2015年12月29日被广元市公安局利州区分局刑事拘留，2016年1月26日被该局取保候审。2016年9月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留。现羁押于广元市看守所。
辩护人刘建蓉，四川广府律师事务所律师。
广元市利州区人民检察院以广利检公刑诉［2016］268号起诉书指控被告人蒋雄、蒲正波、杨军、杨丹、张某某犯敲诈勒索罪，于2016年7月28日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广元市利州区人民检察院指派代理检察员高剑虹出庭支持公诉，被告人蒋雄、蒲正波、杨军、杨丹、张某某以及被告人杨军、杨丹、张某某的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
广元市利州区人民检察院指控,2015年12月23日凌晨1时许，被害人陈某某开车与被告人杨丹一起到利州区蜀门北路二段锦园酒店某房间，双方发生性关系后，被告人杨丹用QQ发消息给被告人常岚（另案处理）称其被欺负。被告人蒲正波、杨军、常岚一起赶往锦园酒店，途中被告人蒲正波联系被告人蒋雄，蒋雄给被告人张某某打电话让其开车一起赶到锦园酒店。蒋雄、蒲正波、杨军、张某某等人在房间内以陈某某强奸杨丹的事情为由，对陈某某进行殴打，并以报警告发此事相要挟。陈某某被迫提出拿钱了结此事。同日中午蒋雄、张某某陪同陈某某一起到小额贷款公司，陈某某将自己的车牌号为川H33X**的丰田锐志轿车抵押给小额贷款公司，贷款人民币5万元交于蒋雄。蒋雄、张某某将其中的10000元占有，并告知其余被告人只拿到40000元。后杨丹分得赃款10000元，张某某共分得11600元，杨军分得5300元，蒲正波分得5500元，常岚分得2500元，余下赃款由蒋雄所得。案发后，张某某家人主动赔付赃款11600元，并垫付人民币38400元，共计人民币50000元退赔被害人陈某某。杨丹家属退赔人民币现金10000元，杨军家属退赔现金人民币5300元，均交付张某某。
公诉机关以书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、辨认笔录和照片等作为控罪证据，提请本院以敲诈勒索罪追究五被告人的刑事责任。同时认为被告人杨军协助公安机关抓获同案犯张某某，具有立功表现；被告人蒋雄、杨军在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人蒲正波、张某某在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。
被告人蒋雄对指控事实和罪名均无异议，表示自愿认罪。
被告人蒲正波辩称，对指控的犯罪金额只认可4万元，其他指控事实和罪名均无异议，请求依法判处。
被告人杨军对指控的事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
被告人杨军的辩护人的辩护意见是：杨军不清楚蒋雄私藏的1万元，因此只能以杨军知道的4万元对其定罪处罚。同时，被告人杨军有立功、坦白情节，积极退赔赃款并取得被害人谅解，且被害人有重大过错也应当对被告人从轻处罚。
被告人杨丹庭审初始辩称，陈某某用强制手段与我发生性关系后，还威胁让我当“小姐”，我一气之下便请朋友教训他，但没有威胁他要他拿钱，钱是陈某某想私了自愿给我的补偿。庭审后期，被告人杨丹表示对指控事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
被告人杨丹的辩护人的辩护意见是：杨丹的行为构成犯罪，但其犯罪情节轻微，系从犯；还积极退赔并取得对方谅解，又系初犯，且当庭认罪，请求对被告人杨丹宣告缓刑。
被告人张某某对指控事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。
被告人张某某的辩护人的辩护意见是：对指控的罪名无异议，但张某某只知道4.5万元，因此犯罪金额应当为4.5万元。张某某在共同犯罪中未殴打被害人，没有提出索取钱财，仅参与了分赃，因此起次要作用，系从犯，且其当庭认罪有坦白情节，并全额退赃，请求适用缓刑。
经审理查明，2015年12月23日凌晨1时许，被害人陈某某开车与被告人杨丹一起到利州区蜀门北路二段锦园酒店某房间，双方发生性关系后，被告人杨丹用QQ发消息给被告人常岚（另案处理）称其被欺负。被告人蒲正波、杨军、常岚一起赶往锦园酒店，途中被告人蒲正波联系被告人蒋雄，蒋雄给被告人张某某打电话让其开车一起赶到锦园酒店。蒋雄、蒲正波、杨军、张某某等人在房间内以陈某某强奸杨丹的事情为由，对陈某某进行殴打，并以报警告发此事相要挟。陈某某被迫提出拿钱了结此事。同日中午蒋雄、张某某陪同陈某某一起到小额贷款公司，陈某某将自己的车牌号为川H33X**的丰田锐志轿车抵押给小额贷款公司，贷款人民币5万元交于蒋雄。蒋雄、张某某将其中的10000元占有，并告知其余被告人只拿到40000元，后杨丹分得赃款10000元，张某某分得11600元，杨军分得5300元，蒲正波分得5500元，常岚分得2500元，余下赃款由蒋雄所得。案发后，张某某家人主动赔付赃款11600元，并垫付人民币38400元，共计人民币50000元退赔被害人陈某某。杨丹家属退赔人民币现金10000元，杨军家属退赔现金人民币5300元，均交付张某某。
案发后，被告人杨军协助公安机关抓获同案犯张某某。
另查明，被告人蒋雄2013年8月31日因故意伤害他人被广元市公安局利州区分局刑事拘留，2014年6月27日因被宣告缓刑而释放，期间共羁押9个月28日。被告人杨军前罪于2013年1月13日被广元市公安局利州区分局刑事拘留，2013年11月22日因被宣告缓刑而释放，期间共羁押11个月10日。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
（一）书证。1、受案登记表、立案决定书。证实案件来源于被害人陈某某2015年12月24日14时许向公安机关的报案。公安机关依法启动侦查程序。2、拘留证、逮捕证、取保候审决定书。证实各被告人受到刑事强制措施的时间和种类，与起诉书认定一致。3、被告人到案经过材料。证实五被告人均系被动归案。4、被告人户籍信息材料。证实五被告人均达到完全刑事责任年龄。5、前科材料。证实被告人蒋雄、蒲正波、杨军、张某某均受过刑事处罚，与起诉书中认定一致。6、个人车辆抵押借款合同和四川旭辉金融服务外包有限公司证明、陈某某的银行卡交易明细表。证实陈某某于2015年12月23日将自己的川H33X**号轿车抵押借款5万元，现借款已归还该公司，车已发还给陈某某。7、陈某某在广元市锦园大酒店开房记录。证实陈某某于2015年12月23日1时许入住该酒店，同日12时50分许离开酒店。
（二）证人证言。证人唐某某证实2015年3月认识杨慧也就是杨丹，自己和杨丹、蒋雄、蒲正波、杨军在本案前期曾找“斗子”做过“业务”，但均未成功。“斗子”就是那些欠钱的，打假牌的，网络聊天想找女的男子，做“业务”就是从“斗子”身上找钱。我与杨丹的任务就是负责跟对方聊天约人，把对方约到宾馆里，然后给蒲正波、杨军他们发消息说被人强奸了或者说放在抽屉里面的项链不见了，要求对方赔偿。
(三)被害人陈述。除被告人分赃情况自己不清楚外，对自己被敲诈的经过与起诉书认定事实一致。
（四）被告人供述。1、被告人杨丹的供述。2015年12月22日下午，陈某某给我发短信让我跟他耍，然后我们到了“青春时尚酒店”到了蒲正波的房间，后来我与陈某某到外面找酒店开房，结果要找的酒店没有开张，我就回到“青春时尚酒店”蒲正波的房间，蒲正波、杨军均在，后蒋雄也到了，大家就摆有人晚上约我出去耍，他们说如果他约我到宾馆做了啥子（指发生性关系），就给他们发消息，让他们到房间找陈某某，用这件事情让陈某某拿钱处理，然后我们分钱。到了12月23日凌晨陈某某又给我打电话叫我与他出去开房，我表示同意，就与他到锦园大酒店开了房，同时给我提供了毒品我们一起吸食，后我们发生了性关系。我洗完澡后就给蒲正波、常岚发短信称我被欺负了让他们过来。过了一会儿，蒲正波、杨军、常岚就赶到现场。蒲正波问我怎么了，我让他问陈某某，然后杨军和蒲正波就把陈某某拉到一边去问，之后蒲正波给蒋雄打电话让他过来了，我就说要报警，陈某某要求我们不要报警并提出私了，陈某某问我要多少，我随口说要10万元，陈某某称没有那么多，蒋雄问我到底要多少，我就让他们与陈某某谈，然后他们与陈某某谈好5万元，蒋雄与张某某和陈某某去取钱，蒋雄和张某某回来后一人拿了2万元，后我们就分了。他们四个人在要钱的过程中都打了陈某某的。还供述我们叫做业务，约人叫找“斗子”，做业务就是为了找钱。蒲正波、蒋雄、杨军曾在我约的“斗子”身上找钱，具体方式不清楚。
2、被告人蒋雄的供述。其供述情况与起诉书认定内容一致。还供述自己和张某某都清楚杨丹去勾引陈某某，发生性关系后，我们就可以找他敲点钱用。我充当杨丹的哥哥，到房间后装作很生气，并踢了陈某某，蒲正波、杨军负责打人，张某某又打人又协调，常岚负责安抚杨丹。
3、被告人杨军的供述。其认可参与敲诈一事，供述内容与起诉书认定事实基本一致。还供述此事之前，曾以他人偷了我的金项链和戒指等事件为借口为由想敲诈他人，但未成功。
4、被告人蒲正波的供述。其供述内容与起诉书认定内容基本一致。还供述本案前，与杨军、杨丹、蒋雄曾找了一些“斗子”，以这些“斗子”打“假牌”或者偷了他们的项链等物品或者卖给他们的是假毒品等为借口敲诈这些“斗子”的钱，但未成功。
5、被告人张某某的供述。其供述与蒋雄到了锦园大酒店陈某某的房间后，当杨丹要求陈某某拿钱补偿的时候我就知道蒋雄、杨军他们要在陈某某身上找钱，找钱的方式就是用陈某某与杨丹发生性关系的事情，威胁陈某某强奸，报警告发陈某某让陈某某拿钱处理。其他供述情况与起诉书认定一致。
（五）辨认笔录和照片。各被告人均辨认出实施敲诈的地点锦园大酒店，并相互辨认出参与敲诈人员，还辨认出被害人相貌。被害人陈某某也辨认出实施敲诈人员的相貌就是本案被告人。证人唐某某辨认出自己曾经参与找“斗子”敲诈他们钱财同伙之人即本案被告人蒋雄、杨军、杨丹、蒲正波的相貌。
上列证据来源合法，证据间能够相互印证，且与被证事实关联，足以认定。
本院认为，被告人蒋雄、蒲正波、杨军、杨丹、张某某以非法占有为目的，以向司法机关告发被害人为要挟，采用威胁、殴打方法，强行索取他人钱财，数额巨大，其行为均触犯了我国刑法第二百七十四条的规定，构成敲诈勒索罪，依法应当追究五被告人的刑事责任。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以采纳。
关于本案是否划分主、从犯的问题，经查，对于本案犯意的提起，被告人杨丹在公安机关供述是蒋雄等人，而被告人蒋雄称是杨军，杨军则称没有商量，蒲正波也未证实商议之事，因此言词证据间无法相互印证，本院无法确定谁提起了本案犯意，但公诉机关举示的证据表明，在本案前，被告人杨丹、蒋雄、蒲正波、杨军在一起曾敲诈过他人，但未得逞，在本案中虽然没有证据证明该四被告人先在“青春时尚酒店”共谋过，但到达现场后均清楚本次也是要利用原敲诈方式敲诈被害人钱财，就连被告人张某某也清楚是在敲诈钱财，因此被告人犯意相通，具有共同的犯罪故意。在共同犯罪中，被告人蒋雄、杨军、蒲正波、杨丹之间因无确实充分的证据划分主从，因此互为主犯；但针对被告人张某某而言，其受被告人蒋雄邀约时没有犯罪故意，但到达现场后明知蒋雄等人在对陈某某实施敲诈，临时起意，从中充当“好人”进行斡旋，其目的与同案犯目的一致，就是要让陈某某交出钱财，其作用小于其他被告人，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。因此公诉机关不划分主从的意见，本院不予采纳，被告人杨丹的辩护人提出杨丹是本案从犯的意见，本院不予采纳；被告人张某某的辩护人提出张某某是从犯的意见，本院予以采纳。
针对部分被告人和辩护人提出各被告人犯罪金额问题，由于本案系共同犯罪，各被告人共同犯罪行为导致了被害人财产失去控制，被告人蒋雄、张某某虽然向其他被告人隐匿了部分犯罪所得，但所隐匿的1万元并非蒋雄等人超出共同故意范围的犯罪，因此根据共同犯罪理论，本案被告人均应对5万元承担责任。故部分被告人和辩护人该辩解或者辩护意见，本院不予采纳。
针对被告人杨军的辩护人提出被害人有过错，应当对被告人从轻处罚的意见，本院认为，即使被害人在本案中有过错，也不能成为被告人敲诈被害人的理由，因此辩护人该意见，本院不予采纳。
针对被告人张某某的辩护人提出对张某某适用缓刑的意见，因张某某系累犯，依法不适用缓刑。该辩护意见，本院不予采纳。
综上所述，五被告人的行为应当受到刑法处罚。被告人蒋雄、杨军在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人蒲正波、张某某在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人蒋雄、蒲正波、杨军、张某某归案后如实向公安机关供述了罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚；被告人杨丹在公安机关如实供述了主要犯罪事实，庭审初始虽否认敲诈事实，但后期对指控事实和罪名均表示认可，亦具有坦白情节，依法可从轻处罚；被告人杨军协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现，依法可从轻或者减轻处罚；案发后，被告人张某某积极退赔全案赃款，悔罪表现明显，可酌定从轻处罚；被告人杨丹、杨军对的亲属代被告人杨丹、杨军退赔赃款，可对该二被告人酌定从轻处罚；在本案审理过程中，被告人杨丹、杨军主动预缴全部或者部分罚金，有一定悔罪表现，可对杨丹、杨军酌定从轻处罚。被告人杨丹虽为主犯，但在实施犯罪中没有对被害人采取殴打行为，其犯罪情节较轻，有一定悔罪表现，无再犯罪危险，念及其系初犯，适用缓刑对所在社区没有重大不良影响的，可对其宣告缓刑。根据被告人张某某的量刑情节，本院决定对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人蒋雄犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元；撤销本院（2014）广利州刑初字第122号刑事判决中对被告人蒋雄宣告缓刑部分；实行数罪并罚，总和刑期有期徒刑六年，并处罚金10000元；决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金10000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月27日起至2020年10月29日止。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人蒲正波犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金10000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月29日起至2019年4月28日止。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人杨军犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金10000元；撤销本院（2013）广利州刑初字第356号刑事判决中对被告人杨军宣告缓刑部分；实行数罪并罚，总和刑期有期徒刑四年三个月，并处罚金10000元；决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金10000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月29日起至2018年10月18日止。罚金已预缴8000元，余下2000元限在本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
四、被告人杨丹犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金10000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。）
五、被告人张某某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金8000元；
（刑期从判决执行之日起计算。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
六、令被告人蒋雄退赔非法所得10100元、蒲正波退赔非法所得5500元，退还被告人张某某垫支部分。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 王 斌
人民陪审员 张明华
人民陪审员 卢学晖
二〇一六年九月十九日
书 记 员 杨丽君
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。