广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂12刑终176号
原公诉机关广西壮族自治区巴马瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄忠山，男，1989年8月8日出生于广西壮族自治区巴马瑶族自治县，壮族，初中文化，农民，住该县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2016年5月21日被刑事拘留，6月22日被逮捕，11月23日被取保候审。2017年5月9日被逮捕。现羁押于巴马瑶族自治县看守所。
原审被告人黄炳隆，男，1979年2月15日出生于广西壮族自治区巴马瑶族自治县，壮族，小学文化，农民，住该县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2016年6月29日被刑事拘留，8月2日被逮捕。2016年11月23日被取保候审。
原审被告人黄正色，男，1970年10月28日出生于广西壮族自治区巴马瑶族自治县，壮族，初中文化，农民，住该县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2016年6月29日被刑事拘留，2016年7月19日和2016年11月23日两次被取保候审。
原审被告人黄定，男，1985年7月10日出生于广西壮族自治区巴马瑶族自治县，壮族，初中文化，农民，住该县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2016年6月29日被刑事拘留，2016年8月2日和2016年11月22日两次被取保候审。
原审被告人陆永实，男，1990年2月9日出生于广西壮族自治区巴马瑶族自治县，壮族，初中文化，农民，住该县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2016年6月29日被刑事拘留，2016年8月2日和2016年11月23日两次被取保候审。
原审被告人黄日昌，男，1991年2月16日出生于广西壮族自治区巴马瑶族自治县，壮族，小学文化，农民，住该县。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2016年5月21日被刑事拘留，2016年6月22日被取保候审。
原审被告人张敬和，男，1993年5月2日出生于广西壮族自治区巴马瑶族自治县，汉族，初中文化，农民，住该县。因涉嫌犯盗伐林木罪于2016年7月6日、2016年11月22日被取保候审。
原审被告人覃方影，男，1981年12月1日出生于广西壮族自治区巴马瑶族自治县，壮族，初中文化，农民，住该县。因涉嫌犯盗伐林木罪于2016年7月6日、2016年11月22日被取保候审。
广西壮族自治区巴马瑶族自治县人民法院审理广西壮族自治区巴马瑶族自治县人民检察院指控原审被告人黄忠山、黄炳隆某黄正色、黄定、陆永实、黄日昌犯敲诈勒索罪，原审被告人被告人黄忠山、张敬和、覃方影犯盗伐林木罪一案，于2017年4月27日作出（2017）桂1227刑初2号刑事判决。原审被告人黄忠山不服，提出上诉。本院受理后，经过审阅案件材料并讯问上诉人黄忠山，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
（一）敲诈勒索罪
1、2014年12月底至2015年1月期间，被告人黄忠山伙同黄炳隆某黄正色、陆永实、黄定等五人多次窜至巴马瑶族自治县巴马镇城北三公里坡县科技局果场内，以被害人杨某建房经过那某水泥路为由威胁杨某交过路费，否则不让通行，杨某被逼无奈于2015年1月6日交给黄忠山等5人现金人民币8000元，五人平分赃款。案后，被告人黄忠山等5人退赔全部赃款，取得被害人谅解。
2、2015年3月，被告人黄忠山伙同黄日昌、陆某1（在逃）、陆某2（在逃）、陆某3（在逃）、李某（另案处理）窜至巴马瑶族自治县巴马镇城北三公里坡县科技局果场内，以被害人陈某建房经过那某水泥路为由威胁陈某交过路费，否则不让通行，陈某被逼无奈于2015年3月7日让其堂弟陈朝现交给黄忠山等人现金人民币8000元。案后，黄忠山、黄日昌、陆某2、陆某3退赔全部赃款，取得被害人谅解。
上述事实的证据有受案登记表、路段通行协议书、果场转让协议书、荒坡使用权有偿转让协议书、被害人杨某的陈述、证人陶某等人的证言、被告人告人黄忠山等人亦供认不讳等。
（二）盗伐林木罪
1、2016年1月29日，被告人黄忠山伙同张敬和、覃方影携带电锯窜至巴马瑶族自治县巴马镇巴发村那某对面山坡，盗伐林主江光祥桉树8株。次日，黄忠山、张敬和欲将盗伐所得桉树原木运走时被护林员发现后逃跑，原木被要回。经河池市大洋林业技术服务有限公司鉴定，被盗桉树立木蓄积量2.7691立方米，出材量2.3851立方米，市场价格905.16元。
2、2016年4月18日，被告人黄忠山伙同张敬和携带手锯窜至巴马瑶族自治县巴马镇练乡村同伙果场，盗伐林主张某1家桉树若干株；2016年4月22日，蒙福深（已作不起诉处理）伙同黄忠山、张敬和携带电锯窜至巴马瑶族自治县巴马镇练乡村同伙果场，盗伐张某1家桉树若干株；2016年4月23日，黄忠山有事不能参与盗伐，便叫蒙福深、张敬和携带电锯再次窜至巴马瑶族自治县巴马镇练乡村同伙果场，盗伐张某1家桉树若干株时被张某1发现，两人在黄忠山的接应下逃离现场。经河池市大洋林业技术服务有限公司鉴定，被盗桉树立木蓄积量2.4130立方米，出材量1.8925立方米，市场价格718.20元。案后，黄忠山家属已代为赔偿张某1全部损失，取得谅解。2016年4月26日，被告人张敬和自动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行。
上述事实的证据有受案登记表、被害人张某1的陈述、证人张某2等人的证言、被告人黄忠山等人的供述、鉴定意见通知书、现场勘验笔录及照片、谅解书等。
原判认为，被告人黄忠山、黄炳隆某黄正色、黄定、陆永实、黄日昌以非法占有为目的，强行索取他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。被告人黄忠山、张敬和、覃方影以非法占有为目的，盗伐他人林木，数额较大，其行为均已构成盗伐林木罪。其中被告人黄忠山参与敲诈勒索二次，犯罪数额共计16000元；被告人黄炳隆某黄正色、黄定、陆永实、黄日昌各参与敲诈勒索一次，犯罪数额共计8000元。在强行索取他人财物的共同犯罪过程中，被告人黄忠山、黄炳隆某黄正色、黄定、陆永实、黄日昌起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人黄忠山、黄炳隆某黄正色、黄定、陆永实、黄日昌退赃并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。在盗伐他人林木的共同犯罪过程中，被告人黄忠山、张敬和、覃方影起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人黄忠山家属已代为赔偿被害人张某1的全部损失，并取得谅解，可以酌情从轻处罚。被告人张敬和自动到公安机关投案，是自首，依法可以从轻处罚。被告人黄忠山在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人黄忠山、黄炳隆某黄正色、黄定、陆永实、黄日昌、覃方影到案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人黄炳隆某黄正色、黄定、陆永实、黄日昌、张敬和、覃方影犯罪情节较轻，认罪态度好，有悔罪表现，可酌情予以从宽处罚并适用缓刑。原判根据被告人犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度、认罪态度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第三百四十五条第一、二款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人黄忠山犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元；犯盗伐林木罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元。总和刑期有期徒刑一年三个月，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元。二、被告人黄炳隆犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。三、被告人黄正色犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。四、被告人黄定犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。五、被告人陆永实犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。六、被告人黄日昌犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。七、被告人张敬和犯盗伐林木罪，判处拘役二个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。八、被告人覃方影犯盗伐林木罪，判处拘役二个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。
黄忠山上诉提出其与同伙在共同犯罪中作用相同，且在案查发后已将赃款退回被害人，并取得被害人的谅解，应与其他同案被告人一样得到缓刑，原判对其判处实刑不当。要求二审法院对其宣告缓刑。
经二审审理查明的事实及证据与原判相同，且证据均经原判庭审出示、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄忠山与原审被告人黄炳隆某黄正色、黄定、陆永实、黄日昌以非法占有为目的，强行索取他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪；上诉人黄忠山伙同原审被告人张敬和、覃方影以非法占有为目的，盗伐他人林木，数额较大，其行为均已构成盗伐林木罪。上诉人黄忠山参与敲诈勒索两次，犯罪数额共计16000元，比其他同案被告人参与的作案次数多，犯罪数额大；在共同盗伐林木犯罪过程中，上诉人黄忠山不但积极参与，而且还起组织、指挥作用，其作用比张敬和大，所以，原判根据黄忠山的犯罪事实和在共同犯罪中的地位、作用及具有取得被害人谅解和坦白的情节，所作出的量刑适当。上诉人黄忠山在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定，宣告缓刑必须符合犯罪情节较轻，而上诉人黄忠山两次参与敲诈勒索，又两次参与盗伐林木，一人犯两罪，不属于犯罪情节较轻，所以不符合宣告缓刑的条件。黄忠山上诉要求宣告缓刑的意见不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗正灵
审判员 甘耐芬
审判员 吴大宁
二〇一七年七月十日
书记员 许宣帆