湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘10刑终371号
原公诉机关湖南省宜章县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李伟平，男，1967年12月8日出生，汉族，广东省佛山市人，中专文化，无业，住湖南省宜章县南京洞开发区；因涉嫌非法持有毒品罪，于2017年11月4日被宜章县公安局刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于宜章县看守所。
湖南省宜章县人民法院审理湖南省宜章县人民检察院指控被告人李伟平犯贩卖毒品罪一案，于二○一八年七月三十日作出（2018）湘1022刑初26号刑事判决。原审被告人李伟平不服，向本院提出上诉。2018年9月4日，湖南省宜章县人民法院将本案全部案卷材料移送本院，本院于同日立案后依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人李伟平，审查相关上诉材料。认为本案事实清楚，不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2017年11月3日12时许，被告人李伟平向他人订购80克甲基苯丙胺用于贩卖，并事先通过微信支付了3000元毒款。当日15时许，李伟平在其家中进行毒品交易时，因资金不足，只要了50克甲基苯丙胺。李伟平随后被公安人员当场抓获。公安人员从其家中鞋柜处查获白色晶体一包，净重48.66克；从卧室书桌中间抽屉查获白色晶体一包，净重29.59克。经鉴定，缴获的两包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：
1、常住人口基本信息表证明：李伟平出生于1967年12月8日，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
2、接报案登记表、立案决定书证明：本案系宜章县公安局禁毒大队在工作中发现，宜章县公安局于2017年11月4日决定对本案立案侦查。
3、抓获经过证明：李伟平于2017年11月3日在宜章县南京洞开发区工商银行家属楼4楼房屋门口被抓获归案的经过情况。
4、提取痕迹、物证登记表证明：2017年11月3日，宜章县公安局自李伟平家中门口鞋柜边提取白色晶体一包、从书桌中间抽屉提取白色晶体一包、从书桌抽屉中的铁盒子里提取白色晶体一包、自书桌边垃圾桶内提取透明胶带包扎黄色卫生纸的简易包装一个。
5、扣押物品、文件清单证明：2017年11月3日，宜章县公安局自李伟平处扣押3袋白色晶体，毛重分别为31.74克、11.99克、52.75克。
6、手机号码通话记录证明：手机号码182××××6726的机主为肖某，手机号码135××××2886的机主为李伟平，肖某的手机号码182××××6726分别于2017年11月3日12：06、13:20、14:48、15:15、15:38、15：48、17:21、17:38拨打了李伟平的手机号码135××××2886，其中12：06、13:20、17:21、17:38拨打时基站在宜章县，14:48、15:15、15:38、15：48拨打时基站在郴州市。
7、现场检测报告书证明：2017年11月4日，肖某的尿液经检测结果呈甲基安非他明阴性，李伟平的尿液经检测结果呈甲基安非他明阳性。
8、微信转账记录证明：2017年11月3日15时35分，李伟平从自己的微信账号转账3000元给备注名为“亚胡子”、微信名为“爱如潮水”、电话号码为182××××6726的肖某的微信账号。
9、刑事判决书证明：李伟平因犯贩卖毒品罪于2014年1月14日被判处有期徒刑六个月。
10、现场勘验笔录证明：案发现场位于宜章县南京洞开发区富豪路老工商局家属区4楼李伟平的出租房内，现场提取三包白色晶体，一个透明胶包扎黄色卫生纸的简易袋，现场方位、概貌等情况。
11、辨认笔录证明：2017年11月4日，李伟平在宜章县公安局侦查员主持下，在陈日红的见证下，分别对十二张不同男性正面免冠照片进行辨认，辨认出2号照片（肖某）中的男子就是2017年11月3日从郴州带回80克冰毒在李伟平家中共同被抓获的“亚胡子”。
12、疑似毒品称量、取样笔录证明：2017年11月7日，宜章县公安局侦查员对从李伟平处扣押的三包白色晶体分别进行称量，其中从李伟平家中大门鞋柜旁地面上发现的白色晶体一包净重48.66克，从卧室书桌中间抽屉内发现的白色晶体一包净重29.59克，从书桌中间抽屉红色铁盒内发现的净重48.66克白色晶体一包净重10.29克，并分别进行取样。
13、鉴定意见证明：经检验，从李伟平家中大门鞋柜旁地面上发现的白色晶体、从卧室书桌中间抽屉内发现的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，从书桌中间抽屉红色铁盒内发现的净重10.29克白色晶体中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因等毒品成分。
14、证人肖某的证言证明：2017年11月3日17时许，肖某与李伟平共同在李伟平家中被公安机关抓获；2017年11月3日15时35分，李伟平通过微信转账3000元钱给肖某。
15、被告人李伟平的供述证明：2017年11月3日上午，李伟平电话联系“亚拐子”要其帮他从郴州购买80克冰毒用于贩卖赚取生活费，并于15时许微信转账3000元货款，17时许，“亚拐子”将80克冰毒送至李伟平家中，因李伟平资金不足，后与“亚拐子”约定只要了其中50克冰毒，李伟平将30克冰毒放在家中卧室书桌上面还给“亚拐子”，准备出门时被公安机关当场抓获。
原判认为，被告人李伟平贩卖甲基苯丙胺78.25克，其行为已构成贩卖毒品罪。李伟平在犯罪过程中，自动放弃购买其中的29.59克甲基苯丙胺，系犯罪中止；李伟平曾因贩卖毒品犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，毒品再犯，应当从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第三百五十六条，第二十四条，第五十九条，第六十四条，第六十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定作出判决：一、被告人李伟平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；二、公安机关依法扣押的毒品78.25克，予以没收，交有权机关处理。
上诉人李伟平提出，其购买毒品不是用于贩卖，只构成非法持有毒品罪不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省宜章县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。上诉人李伟平在二审期间没有提出新的证据，本院对原审判决所认定的事实和列举的证据予以确认。
本院认为，上诉人李伟平以贩卖为目的，购买甲基苯丙胺78.25克，其行为构成贩卖毒品罪。在交易过程中，李伟平自动放弃购买其中的29.59克，系犯罪中止。李伟平曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，毒品再犯，应当从重处罚。关于李伟平提出“其购买毒品不是用于贩卖，只构成非法持有毒品罪不构成贩卖毒品罪”的上诉理由。经查，原判认定李伟平购买毒品是用于贩卖的事实清楚、证据确实、充分，李伟平的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪。故李伟平的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 波
审 判 员 刘继根
审 判 员 雷 闻
二〇一八年九月十七日
法官助理 林雪莲
书 记 员 李红萄
附相关法律条文:
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。