锡林浩特市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内2502民初992号
原告：温东生，男，汉族，1990年9月21日出生，住锡林浩特市。
委托诉讼代理人：李建忠，锡林浩特市正大法律服务所法律工作者。
被告：内蒙古意达房地产开发有限责任公司，住所地锡林浩特市。
法定代表人：王连旺，职务董事长。
委托诉讼代理人：王瑞生，系该公司法律顾问。
被告：闫志龙，男，汉族，1966年6月26日出生，住锡林浩特市。
委托诉讼代理人：于井辉，男，汉族，1966年4月15日出生，住辽宁省建平县。
被告：赵健，男，满族，1986年9月17日出生，住辽宁省锦州市。
原告温东生与被告内蒙古意达房地产开发有限责任公司（简称意达公司）、闫志龙、赵健提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月24日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告温东生及其委托诉讼代理人李建忠，被告意达公司委托代理人王瑞生、闫志龙委托代理人于井辉、赵健到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告温东生向本院提出诉讼请求：一、请求二被告连带赔偿医疗费，住院伙食费，营养费，交通费，被扶养人生活费等各项费用，伤残赔偿金，精神损害抚慰金共计196471.96（营养费6000元，护理费4933.56元，精神损害抚慰金6000元，伤残赔偿金131900元，交通费300元，误工费9572.4元，被扶养人生活费34116元，鉴定费1550元，住院伙食补助费2100元）。事实和理由：本案被告意达公司就其开发建设的锡林浩特市富丽华庭小区4#楼及地库、8#楼及商铺工程，由被告闫志龙以河南林豫建安集团有限公司的名义承包建设。原告受雇在被告闫志龙承包的4#楼做外墙涂料粉刷工作。2016年8月17日下午，原告与同事就4#楼10层至11层的涂料粉刷完成后，正准备下框落地。正在现场工地负责的赵健老舅又给原告派活，让原告把工作用悬挂外框拆除，倒下个工作地点使用，此项工作不属于原告的工作范围，平时都是由专人拆，加之没有佩戴安全带，为此原告提出异议，但现场工地负责的赵健老舅说没有问题可以拆，为此原告基于其的要求开始拆。在操作过程中，筐体突然出现一头倾斜，致使原告在框内失去平衡，随即被从30米高的工作筐内甩出后坠地并严重摔伤。在坠落的过程中原告曾几次抓住过楼层间突出的楼沿，起到一定缓冲。原告随即被送往锡林郭勒盟医院急诊治疗，并于当晚转住院治疗。就原告的伤情经诊断为：1.闭合性腹部损伤、胰腺损伤、后腹膜血肿、局部性腹膜炎；2.闭合性胸部损伤、双肺挫伤；3.全身多处软组织挫伤。在该院住院治疗20天。二被告一直承诺原告安心住院治疗，痊愈后给付赔偿，让原告不要投诉安监部门。但是原告出院后，二被告相互推诿至今不予赔偿。现诉至法院。
被告意达公司辩称，意达公司并不是本案原告的直接雇主，对于原告的伤情，如果承担责任，根据雇佣合同相对性，闫志龙应当承担直接的雇主责任。本案原告在作业过程中有严重的过错，其应当承担主要责任，请求驳回对我公司的诉求。三期鉴定导致的费用都不认可，其余费用认可。
被告闫志龙辩称，一、我和原告之间不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任。2016年6月30日，答辩人承包意达公司4#楼外墙保温、涂料工程，双方签订《工程承包合同》。2016年7月31日，答辩人将4#楼外墙涂料等工程承包给被告赵健，双方签署了《4#楼外墙协议书》，约定如出现安全事故，由赵健负责。工程款达到质量要求验收后一次性付清。该工程的工人全部由赵健负责雇佣。答辩人向赵健支付了9.4万元工程款。赵健在施工的过程中雇佣了原告。二、原告的受伤时间并非工作时间。2016年8月17日，原告工作完毕，在下班时发现自己的东西落在吊筐内，原告在取自己的东西时发生事故，原告的受伤并非工作原因，也不在上班时间。三、原告对本次事故的发生存在严重的过错。工地上的工人在上吊筐均需系安全带，原告事发时拿自己遗忘的物品时未系安全带，其违规操作是发生本次事故的直接原因。四、我已经支付了原告住院期间的医药费及生活费3500.00元，其他费用不应再找我要。
被告赵健答辩，闫志龙委托我帮他找人，我把原告介绍过去的，每次给原告发工资付钱的时候都是闫志龙给付钱的，我就是个中间人，介绍原告去干活的，我不同意赔偿。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
原告温东生提供司法鉴定意见书四份及鉴定费票据，用以证明原告伤情经鉴定构成九级伤残、营养期30日-60日、护理期鉴定为20-30日，误工期为60日-90日。花费鉴定费1550元。被告意达公司、闫志龙、赵健质证不认可鉴定意见，也不认可原告所花费的鉴定费用。本院认为，根据原告温东生的伤情，其受伤后确需给付一定营养期、护理期及存在误工损失，且被告并未提供相反证据反驳上述鉴定意见，故对被告意达公司、闫志龙、赵健的抗辩意见不予认可。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月17日下午，原告温东生在被告意达公司开发建设的4#楼10层至11层的涂料粉刷完成后，筐体突然出现倾斜，致使原告温东生在框内失去平衡，随即被从30米高的工作筐内甩出后坠地并严重摔伤，被送往锡林郭勒盟医院急诊治疗，并于当晚住院治疗。经诊断为：1.闭合性腹部损伤、胰腺损伤、后腹膜血肿、局部性腹膜炎；2.闭合性胸部损伤、双肺挫伤；3.全身多处软组织挫伤。住院治疗20天，共计花费医疗费23406.63元，由被告闫志龙支付全部医疗费用。
另查明，涉案工程为富利华庭小区由被告意达公司开发建设，后将工程中的2#、4#楼、8#承包给被告闫志龙，被告闫志龙又将4#楼外墙工程转包给被告赵健。
原告温东生的损伤经锡林郭勒盟蒙医医院司法鉴定所鉴定后，该所于2016年10月26日作出锡蒙医司法鉴定所[2016]临鉴字第656号司法鉴定意见书，鉴定意见为：温东生腹部损伤评定为九级伤残。原告温东生为上述鉴定支付了鉴定费1550元。本案在审理过程中，原告温东生申请对其误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院依法委托内蒙古医科大学司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2017年11月8日作出鉴定意见为：温东生误工60-90日，护理20-30日，营养30-60日。
另查明，原告温东生育有婚生子温凯洋于2014年12月21日出生。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任。本案的争议焦点是原告温东生是受雇于被告闫志龙还是被告赵健。本院认为，认定雇佣关系，应以雇员为谁提供劳务，雇员在提供劳务过程中受谁的控制、指挥和监督，劳动报酬由谁支付等因素予以考虑。本案中，原告温东生在被告赵健承包的4#楼从事被告赵健亲属指派的工作时受伤，且在工作过程中受被告赵健的亲属监督管理。另外，从被告闫志龙提供的其与被告赵健结算的人工费结算单可以证明，原告温东生的工资是由被告赵健进行给付。故本院认定，原告温东生与被告赵健之间形成雇佣关系，且提供劳务过程中受伤。被告赵健作为雇主未给原告提供安全的工作环境，也未提供证据证明在员工上岗前进行安全操作流程培训，应对原告温东生因此而受损承担主要赔偿责任。原告温东生作为完全民事行为能力人，应该注意施工过程中的施工安全问题，其在10层楼的高处进行操作存在安全隐患，又未佩戴安全带装置，自身亦存在一定过错，应对此次事故受损自行承担次要责任。本院认为，结合本案事实情况及双方过错程度，本院确认原告温东生承担20%责任，被告赵健应当承担80%责任。被告意达公司明知闫志龙无施工资质，却将工程分包给闫志龙，并且被告闫志龙明知赵健无施工资质的情况下，将工程又继而分包给赵健，闫志龙在具体施工过程中存在监管不严，故被告意达公司与被告闫志龙对温东生的受伤，应当承担连带赔偿责任。
关于原告温东生主张的损失金额：1.精神损害抚慰金6000元，伤残赔偿金131900元，交通费300元，住院伙食补助费2100元，误工费9572.4元，鉴定费1550元，符合法律规定，本院予以支持。2.营养费6000元，本院酌定为4500元；3.被扶养人生活费34116元，经本院核算，符合法律规定，予以支持。4.护理费4933.56元，本院结合司法鉴定意见以及原告的伤情酌定护理费为2871.72元（27天×106.36天/天）。被告闫志龙为原告温东生支付医疗费23406.63元，原告温东生各项损失共计216316.75元，故原告温东生应自负总计损失的20%即43263.35元、被告赵健应赔偿原告温东生总计损失的80%即173053.34元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告赵健于本判决生效之日起十日内赔偿原告温东生损失173053.34元,扣除被告闫志龙已经支付的23406.63元，再行支付149646.71元；
二、被告内蒙古意达房地产开发有限责任公司、闫志龙对上述赔偿款额承担连带给付责任；
三、驳回原告温东生的其他诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1901元（缓交），由被告赵健负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。
审 判 长 那仁孟和
审 判 员 道 日 娜
人民陪审员 邓 巴
二〇一八年一月四日
书 记 员 白 叶 飞
本案引用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。