广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂12民终997号
上诉人（一审原告）：张人发，男，1965年7月10日生，汉族，农民，住罗城仫佬族自治县。
委托代理人：葛展翅，广西广仕律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：广西罗城科潮基业科技发展有限公司。住所地：罗城仫佬族自治县天河镇维新村。
法定代表人：韦李国，该公司总经理。
委托代理人：韦亚军，广西龙安律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：李日军，男，1969年2月13日生，壮族，农民，住罗城仫佬族自治县。
上诉人张人发、上诉人广西罗城科潮基业科技发展有限公司（以下简称“科潮公司”）与被上诉人李日军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服罗城县人民法院（2016）桂1225民初151号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年6月20日受理后，依法组成由审判员潘嘉芳担任审判长，代理审判员石李春、韦艳艳参加的合议庭，于2016年7月21日公开开庭审理了本案。书记员刘清华担任法庭记录。上诉人张人发及其委托代理人葛展翅，上诉人科潮公司的委托代理人韦亚军到庭参加诉讼，被上诉人李日军经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2011年6月27日原告张人发到被告科潮公司工作，先后做过碎煤工、环保工、搬运工等，工资按月发放。双方未签订劳动合同。2013年7月1日原告张人发与被告科潮公司签订了《环保车间清理工作外包协议》，科潮公司将环保车间清理工作以50元／日的计价方式外包给原告张人发，按张人发实际服务的天数计算，科潮公司每月支付上月劳务费，转账到张人发的信用社私人账户。被告李日军在被告科潮公司上班。2014年1月8日上午，原告张人发工作时站在停止的输送机传送带上，被告李日军的视线由于受到电闸的墙体阻碍，不能看见张人发正站在输送机传送带上工作，就合上输送机电闸。输送机突然转动致使原告从2米多高的传动带上跌落，造成原告受伤。原告先后到罗城医院、柳州工人医院、上海复旦大学眼耳鼻喉科医院、河池市人民医院住院治疗。经医院诊断为：1、右桡骨远端粉碎性骨折；2、头颅多处骨折；3、两侧眼眶内外侧壁骨折，右侧神经管内外侧壁骨折。右眼无光感，视神经损伤，左眼视力0.05。原告治疗费用被告科潮公司已大部分支付。2014年4月23日河池市一品司法鉴定所对张人发进行鉴定，张人发为四级伤残。2015年4月9日河池市一品司法鉴定所又受理张人发申请鉴定，于2015年4月16日作出鉴定结论，张人发为三级、十级多等级伤疾。2015年5月6日原告向罗城仫佬族自治县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当日，该仲裁委员会认为科潮公司在招用人员时没有按规定到人力资源和社会保障局进行用工备案登记，没有与从业人员签订劳动合同，作出不予受理的决定。从原告提供的信用社活期存折明细查询单上看，2013年8月30日1531元、2013年10月1日1375元、2013年11月26日1537元、2013年12月31日2512元、2014年1月27日1587元、2014年3月18日1730元、2014年4月30日2950元、2014年6月1日1560元、2014年7月2日1550元、2014年7月29日1500元、2014年8月30日1550元、2014年10月31日1500元。原告每月月底时均按时收到1500元左右的存款，特别是在2014年1月8日受伤后，被告科潮公司共计支付13927元。被告称支付了原告30205元，其中包括了医药费。一审法院审理认为：综合原告提供的证据，原告张人发受伤前与被告科潮公司签订了外包协议，原告为被告科潮公司提供劳务，原告张人发选择主张提供劳务受害赔偿权利符合法律规定，该院予以支持。原告张人发在提供劳务过程中，由于被告李日军在正常工作中的情况下，合上输送机电闸致使原告从传动带上跌落，造成原告受伤。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。原告所受到的伤害应由被告科潮公司承担，被告李日军不承担赔偿责任。关于原告张人发主张的赔偿数额。张人发的户籍虽在农村，但2011年6月到被告科潮公司工作，且于2013年7月1日与科潮公司签订了《环保车间清理工作外包协议》，其收入应按城镇居民为计算依据。该院对原告的经济损失项目作如下评析：1、残疾赔偿金404571元（24669元×20年×82%＝404571元）；2、抚养费33919.6元。受害人因伤致残时，残疾赔偿金是对受害人本人未来收入损失的赔偿，因残疾赔偿金包含了被抚养人的生活费，被抚养人只能要求就该残疾赔偿金进行析分。原告的该项请求已包含在残疾赔偿金内，该院不予支持；3、护理费2744.29元（37天×74.17元／天）、住院伙食补助费3700元［（12天＋17天＋8天）×100元］、伤残鉴定费2100元、交通费800元、医药费407.3元，符合规定予以支持；4、精神损失费25000元过高，综合客观因素给予支持10000元。综上，原告获得赔偿的各项损失为424322.59元，被告科潮公司已赔偿了13927元，还应赔偿410395.59元。原告以按月收到的款项作为误工费，理由不成立，被告称支付了30205元，其中包括医药费等，该院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、被告广西罗城科潮基业科技发展有限公司赔偿原告张人发残疾赔偿金、医疗费、伤残鉴定费、交通费、抚养费、精神损失费等共计410395.59元；二、驳回原告张人发的其他诉讼请求。上诉人张人发不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、依法撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求；二、判令二被上诉人承担本案一审、二审诉讼费。理由：一、一审以伤残赔偿金包含了被抚养人的生活费为由，不支持被抚养人生活费是错误的；二、精神抚慰金仅仅支持10000元过低，应该支持26400元合理；三、上诉人误认为科潮公司按月支付的1500元共计13927元是误工费，故在本案中不再起诉要求误工费，但一审却把该款作为科潮公司已经支付的赔偿款，在赔偿数额中予以扣除，对张人发显失公平；四、上诉人张人发的赔偿项目和数额应为：1、残疾赔偿金434174.4元，2、抚养费33919.6元，3、护理费2744.29元，住院伙食费3700元，定残费2100元，精神抚慰金25000元，医药费407.3元，交通费800元，误工费462元。
科潮公司的答辩意见与该公司的上诉意见一致。
上诉人科潮公司亦不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判。理由：一、科潮公司与张人发之间签订的是劳务外包合同，因此双方存在的是雇佣关系，公司打入张人发卡上的钱是佣金而不是工资；二、张人发的伤残赔偿金、被抚养人生活费均应按2015年度广西农村居民标准计算。张人发的住所地为罗城县天河镇维新村，合同履行地亦为罗城县天河镇维新村，没有证据证明张人发长期工作和生活在城镇地区，没有证据证明其2011年6月至2013年到上诉人公司工作，不能仅仅凭一份《环保车间清理工作外包协议》和上诉人的法人身份作为张人发收入按城镇居民计算的依据。
张人发答辩称，应以城镇居民标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费。证人罗某、韦某1、韦某2等八人以及李日军均证实张人发2011年到科潮公司务工，信用社存折流水明细单显示2011年以来张人发每个月都收到1000元不等的存款，证明其有稳定的收入来源。张人发长期在科潮公司务工，以打工为其主要收入来源，而不是依赖农村土地，从事农业生产和劳动作为生活来源。科潮公司原址在东门镇民族中学院内，现在搬迁至东门镇茂源大酒店11楼。科潮公司上诉理由不成立，请求驳回其上诉请求。
被上诉人李日军未到庭参加诉讼，视为其放弃庭审各项权利。
上诉人张人发、上诉人科潮公司、被上诉人李日军在二审期间均未提交新证据。
一审查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，张先刚（已去世）与谢韦英（1944年12月3日生）共同生育四个子女，分别为张人发、张人胜、张人伍、张小艳，上诉人张人发未婚。
根据诉辩双方的意见，本案争议焦点是：一、上诉人张人发的损失应该按照何种标准计算；二、上诉人张人发请求的赔偿项目和数额应该如何确定。
本院认为，一、关于上诉人张人发的损失应该按照何种标准计算的问题。根据张人发名下的农村信用社储蓄卡明细表显示，2011年9月至2015年每月均有数额大致相当的交易汇入该卡，与张人发2011年9月到科潮公司工作的自述及被上诉人李日军的陈述相吻合，可认定张人发的主要收入来源为提供劳务所得，而非农业劳作。科潮公司辩称公司住所位于罗城县天河镇维新村，不属于城镇所在地，张人发的伤残赔偿标准不应按城镇居民标准计算的观点，本院不予采纳，首先，科潮公司为注册资金150万元的法人企业，经营范围为淀粉及淀粉制品、使用酒精生产、销售及对外贸易；桔水贸易、钾灰、浓缩液销售；使用酒精、农副产品购销；对生物能源的投资可见科潮公司并非乡村小作坊，其住所选址于乡村不影响其企业的经营规模和性质；其次，张人发近四年来有稳定的收入，其收入亦大于农村人均纯收入标准，因本案受伤致残，必然影响其就业，其家庭可预期的未来收入势必也随之减少，一审按照城镇居民标准计算其伤残赔偿金并无不当，本院予以维持。
二、关于上诉人张人发请求的赔偿项目和数额应该如何确定的问题。
1、残疾赔偿金。张人发的伤残程度为Ⅲ（三）级伤残、Ⅹ（十）级（多等级）伤残，按照城镇居民标准计算为24669元／年×20年×88%=434174元。根据《最高人民法院关于适用侵权责任法若干问题的通知》第四条之规定“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人由被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”中的“计入”是指分别按照法律规定计算出被抚养人生活费和死亡、残疾赔偿金的具体数额，再将两项相加，作为侵权责任法规定的死亡、伤残赔偿金数额，不再将被抚养人生活费一项单独列出，并非是剥夺被抚养人的赔偿请求权。一审不予支持被抚养人生活费不当，本院予以变更。被抚养人生活费计算为15045元／年×10年÷4人×88%=33099元，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金，故上诉人张人发的残疾赔偿金应计算为467273元；
2、精神损害抚慰金。一审判决酌情支持10000元，已充分考虑侵权人的过错程度、侵害的手段、造成的后果等情形，本院予以维持；
3、误工费。上诉人张人发在一审并未提起该项诉讼请求，经本院主持调解，双方未达成调解协议，故本院不予审理；
由于各方当事人对一审计算本案的护理费2744.29元、住院伙食补助费3700元、伤残鉴定费2100元、交通费800元、医药费407.3元无异议，本院予以确认；各方当事人对赔偿责任的承担方式均无异议，本并未就此上诉，视为服判，本院径行予以维持。
以上各项赔偿数额共计487024.59元，由科潮公司承担赔偿责任，科潮公司已支付13927元，尚应支付473097.59元。
综上所述，上诉人张人发的部分上诉理由成立，对于合理部分本院予以支持，上诉人广西罗城科潮基业科技发展有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，但实体判决有部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条、《中华人民共和民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销罗城仫佬族自治县人民法院（2016）桂1225民初151号民事判决第二项；
二、变更罗城仫佬族自治县人民法院（2016）桂1225民初151号民事判决第已一项为：由上诉人广西罗城科潮基业科技发展有限公司赔偿原告张人发残疾赔偿金、医疗费、伤残鉴定费、住院伙食补助费、护理费、交通费、精神抚慰金等共计473097.59元。
三、驳回上诉人张人发的其他诉讼请求。
一审案件受理费8828元，由上诉人张人发负担530元，上诉人广西罗城科潮基业科技发展有限公司负担8298元。二审案件受理费，上诉人张人发已预交7900元，由其负担550元，本院退还7350元给其本人；上诉人广西罗城科潮基业科技发展有限公司已预交8828元，由该公司负担8278元，本院退还550元给该公司。
上述债务，义务人应于本院判决生效之日起二十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院或者向与一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行
本判决为终审判决。
审 判 长 潘嘉芳
代理审判员 石李春
代理审判员 韦艳艳
二〇一六年九月十二日
书 记 员 刘清华
附：本案判决所适用的法律依据
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第三百二十八条在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。
双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；