四川省广安市前锋区人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川1603民初1121号
原告：刘同周，男，1953年7月8日出生，汉族，住四川省广安市前锋区。
委托诉讼代理人：雍朝江，男，1956年3月12日出生，汉族，住四川省广安市广安区，由广安市前锋区代市镇光明社区居民委员会推荐。
被告：邓学碧，女，1973年5月2日出生，汉族，住四川省华蓥市。
委托诉讼代理人：陈继祥，四川爱众律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈蓓蓓，四川爱众律师事务所律师。
原告刘同周与被告邓学碧生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年5月30日立案，依法适用简易程序，于2018年6月21日公开开庭进行审理。原告刘同周及其委托诉讼代理人雍朝江，被告邓学碧的委托诉讼代理人陈继祥参到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘同周向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告人身损害费289504元（其中住院医疗费15521元、伤残赔偿金208934元、住院伙食补助费1200元、营养费800元、误工费41087元、护理费3969元、交通费2000元、精神抚慰金10000元、鉴定费5243元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告刘同周与程某合伙在代市镇祥和巷6号120号门市开设茶馆。2017年7月6日下午2点左右，程某在茶馆门前叫自己雇请的驾驶员蒋某1到茶馆来打麻将，被告发现后便与程某发生争吵并引发抓扯，原告见状便去劝阻，在此过程中，被告抓起一根塑料板登砸向原告，致原告鼻子、眼睛受伤。原告受伤后，先后在前锋民生医院、四川华西医院、广安福源医院等处住院治疗共计20天，诊断为：1.鼻骨骨折；2.右眼虹膜断裂；3.右眼晶状体脱落。经司法鉴定，刘同周之损伤为七级伤残。
被告邓学碧辩称，原告的起诉不符合法律规定。原告受伤是好意施惠行为，别人打架他自己去劝架，根据司法实践只应赔偿基本医药费用。原告无证据证明是被告打了他。原告以前鉴定的伤残等级是九级，现在变为七级，违反了法律规定，应以第一次鉴定结果为准，不能扩大损失后再鉴定。
原告为证明其主张，向本院举示如下证据：
1.前锋民生医院、四川大学华西医院、福源医院住院病历，拟证明原告受伤后治疗情况及共住院20天的事实；
2.医疗费发票，拟证明用去医疗费15521元的事实（被告垫付2000元，其余由原告自付）；
3.公安机关调取的询问笔录，有证人毛某、刘某、蒋某1、蒋某2、程某及本案原告刘同周、被告邓学碧，拟证明刘同周在劝架过程中被邓学碧打伤的事实；
4.广安福源司法鉴定所出具的司法鉴定意见书两份及鉴定费发票，拟证明原告之伤被评定为七级伤残，护理期40天，营养期40天，用去鉴定费5243元；
5.交通住宿费发票，拟证明产生交通费和住宿费的情况；
6.合伙协议复印件及税务发票，拟证明刘同周现在从事车辆运输经营。
被告对上述证据的质证意见为：证据1具体金额以发票为准，前锋民生医院和四川大学华西医院住院是事实，刘同周右眼本来是坏的，安装了人工晶体，那次纠纷只是导致了人工晶体变位，并未造成实际伤害。出院后进行了伤残等级鉴定，为九级伤残，以后的住院治疗是原告自己造成，与本案无关。证据2前锋民生医院和四川大学华西医院的治疗费与本次纠纷有关，之后发生的医疗费与本案无关。证据3中部分证人证言应当剔除，程某与刘同周系情侣关系，其证言不能采信；蒋某1系刘同周聘请的工人，不排除作伪证的嫌疑；毛某的证言说清了打架原因，未说明邓学碧打了刘同周；刘某的证词未明确是不是邓学碧打了刘同周；蒋某2意识不清，不能作证；要求所有证人出庭作证，才能作为定案依据。证据4伤残等级鉴定为七级伤残，违反有关规定，不应采信；第一次的九级伤残才是事故发生后的鉴定，符合有关规定，应按第一次鉴定结果计算损失。证据5应以在四川大学华西医院治疗为界，以后产生的都不能主张。证据6仅证明原告与他人合伙经营一辆货车，不能证明其因此次纠纷使经营所得减少，不能按照该行业计算误工费。
被告向本院举示以下证据：1.黎某、黄某的证言，拟证明没有看见邓学碧打伤刘同周；2.现场平面图一张，拟证明茶馆的地形。
原告对被告举示的证据质证意见为：证据1与公安机关调取的证人证言相矛盾，不符合事实，不应采信；证据2茶馆地形无异议。
综合上述举证质证意见，本院认定事实如下：
原告刘同周与程某合伙在代市镇祥和巷一门市开设麻将馆，被告邓学碧也在相邻门市开设了一个茶馆（兼营麻将）。2017年7月6日下午14时许，邓学碧与程某因为抢客（叫他人打麻将）发生争吵，进而发生抓打。刘同周在劝架过程中，被邓学碧挥舞的塑料板凳致伤鼻子和眼睛。
刘同周受伤后，当天由邓学碧陪同到前锋民生医院进行治疗，并办理住院，2017年7月11日出院。诊断为：1.鼻骨骨折；2.右眼肿胀；3.慢性××。出院医嘱：建议到上级医院诊疗。共用去住院医疗费3346.64元，由邓学碧垫付2000元，其余为刘同周自付。
2017年7月8日至9日，刘同周在广安市人民医院检查治疗，自付门诊费399元。
2017年7月11日晚，刘同周到四川大学华西医院住院治疗，于2017年7月12日行右眼晶体复位术，于2017年7月17日出院。诊断为：1.右眼人工晶体脱落；2.右眼视网膜脱离修复术后；3.鼻骨骨折修复术后。出院诊断：1.出院用药；2.术后眼科门诊复诊；3.注意眼卫生，避免碰撞术眼，脏水进入术眼；4.如有眼红、眼痛、视力下降等不适，请及时急诊就诊。刘同周自付住院治疗费4356.62元，门诊费708.1元。
2017年7月18日，刘同周再次到前锋民生医院住院治疗，于2017年7月21日出院，诊断为：1.鼻骨骨折术后；2.右眼虹膜断裂；3.右眼晶状体脱落；4.慢性××。出院医嘱：不适门诊随访。自付住院治疗费1086.06元。
2018年4月9日至11日，刘同周到广安福源医院住院治疗，自付医疗费1048.33元。
2018年4月15日，刘同周再次到广安福源医院治疗，行右眼内容物剜出术+羟基灰石义眼台植入术，2018年4月21日出院，诊断为：1.右眼大泡性角膜病变；2.右眼角膜内皮失代偿；3.右眼人工晶体眼。出院医嘱：1.门诊随访；2.院外继续治疗，定期复查、拆线及义眼片植入。未举示此次住院费发票，举示卫生材料费3000元。
刘同周非住院期间在广安福源医院、成都爱迪眼科医院等用去门诊治疗费计1024.46元。
以上医疗费共计14969.21元，原告刘同周自付12969.21元，被告邓学碧垫付2000元。
刘同周于2017年10月25日委托广安福源司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行评定，鉴定结论为九级伤残，误工期120日，护理期40日（1人护理），营养期40日，后续治疗费2500元。关于该次伤残等级的鉴定意见书，因原告主张按照第二次鉴定结论主张，原告未向法院举示，但认可当时鉴定结论为九级伤残。该次鉴定共用去鉴定费2600元，其中伤残等级项1000元，误工期、护理期和营养期项800元，后续治疗费项800元。
2018年5月10日，刘同周再次委托广安福源司法鉴定所对其伤残等级进行评定，2018年5月11日，该鉴定所出具广福司鉴【2018】临鉴字第252号司法鉴定意见书，评定刘同周为七级伤残。该次鉴定用去鉴定费1000元。
刘同周在自诉刑事案件中委托四川华西法医鉴定中心就其伤情进行鉴定，用去鉴定费1500元。
刘同周曾于2014年3月7日-8日在四川大学华西医院住院治疗，行“右眼晶体调位术”，诊断为1.右眼人工晶体夹持；2.右眼视网膜脱离修复术后。
刘同周于2014年11月11日与程某签订《合伙经营货车协议书》，共同经营川Ｘ×××××货车，该车挂靠于岳池县宏发汽车运输有限公司。其又于2016年5月3日与李军委签订《合伙协议》，共同经营川Ｒ×××××货车。刘同周在庭审中自认曾取得大型货车驾驶证，60岁后注销了，其所经营的车为雇请驾驶员或合伙的驾驶员在驾驶。
另查明，刘同周系城镇居民。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体健康权，应承担相应赔偿责任。本案的主要争议为：1.刘同周之伤是否由邓学碧侵权造成？2.刘同周的伤残等级如何确定？
关于第1个争议。被告邓学碧与案外人程某因争抢顾客打麻将而引发纠纷，进而发生抓扯，原告刘同周在劝架的过程中受伤。首先，从公安机关对现场目击证人的询问笔录看，刘同周劝架时将邓学碧往外推，并劝说“算了”，证明当时刘同周是面向邓学碧的，邓学碧挥舞塑料板凳要打程某，误将刘同周打伤，较符合现场实际。其次，当时邓学碧与程某是分开的，刘同周背向程某，被程某致伤鼻子和眼睛的可能性不大。第三，刘同周受伤后，找到邓学碧，邓学碧并没有拒不承认，而是带着刘同周到医院治疗，证明邓学碧对刘同周如何受伤是清楚的。第四，从被告方举示的证人黄某、黎某的调查笔录看，二人均陈述看到刘同周在推邓学碧，没有直接看到刘同周是如何受伤的，这与现场情况并不矛盾，二位证人没有看见，并不代表没有发生。综合相关证据，本院认定刘同周之伤是邓学碧失手造成。
关于第2个争议。原告刘同周先后于2017年10月和2018年5月进行伤残等级鉴定，均由原告委托广安福源司法鉴定所进行，第一次鉴定结论为九级，第二次鉴定结论为七级。原告主张应按第二次鉴定的七级伤残计赔，被告认为第一次鉴定时治疗已终结，应当按照九级伤残计赔。原告举示的证据显示，其于2014年在四川大学华西医院治疗过右眼，这也证明其右眼本身存在疾病。从原告第一次鉴定前的病历看，有：如有眼红、眼痛、视力下降等不适，请及时急诊就诊，不适门诊随访等医嘱，说明原告伤情存在复发的可能。同时，原告在接受右眼内容物剜出术之前，右眼不适症状缓解后曾拒绝手术，后病情反复才再次住院才接受手术，证明刘同周并非刻意要扩大损失，该手术确实具有必要性。因此，原告受伤后进行过一次鉴定，当时是基于刑事自诉案件中附带民事赔偿的需要，后来病情反复而接受右眼内容物剜出术，此损伤后果也是之前侵权行为导致的结果，故本院采信第二次鉴定结果，即伤残等级为七级。经本院释明，被告不同意对原告右眼的损害后果进行损伤参与度鉴定，视为其对自己权利的放弃。
另外，被告邓学碧抗辩其与程某发生抓扯，程某也有过错，也应当承担一定的责任，但并无证据显示程某对刘同周有侵权行为。同时，若邓学碧被程某侵害，可另案向程某主张赔偿，而本案系刘同周向邓学碧主张赔偿，不是同一侵权事实，故该抗辩意见，本院不予采信。被告邓学碧还抗辩，刘同周系好意施惠行为，只应赔偿基本医疗费。刘同周的劝架行为可以认定为好意施惠行为，但其在好意施惠的过程中没有过错，却受到了伤害，即施惠人受到了伤害，而被告所理解的是施惠人在施惠过程中侵害到受惠人的情形，若是该情形，则施惠人只赔偿基本医疗费，是符合法律规定。本案的情形与此不同，故对该抗辩意见，本院亦不予采信。
关于刘同周受伤的损失，本院依照相关法律及司法解释，并结合相关证据，认定如下：
1.住院医疗费14969.21元（含邓学碧垫付的2000元）；
2.伤残赔偿金。184362元（30727元/年×15年×0.4）；
3.住院伙食补助费800元（40元/天×20天）；
4.营养费400元（20元/天×20天）；
5.误工费，原告举证主张其在经营交通运输业，应按照该行业人员平均工资计算误工费，被告认为该证据只能证明原告与他人合伙经营车辆的事实，不能按照该行业计算误工费。原告年满60岁时已将货运车辆驾驶资格证注销，并未实际从事货运车辆驾驶工作。其合伙经营车辆属于一种投资行为，并无证据证明原告受伤导致其投资收益减少，故本院不支持按照交通运输行业计算误工费。同时，原告也未举示有固定收入的相关证据，根据其从事的开设茶馆（属服务业）的事实，参照2017年居民服务、修理和其它服务业平均工资计算。综合考虑原告伤情及相关鉴定，酌定误工期为150天，且原告年满60周岁，误工费酌情减半计算，37401元÷12月÷30天×150天÷2=7792元。
6.护理费3969元,符合规定，予以支持。
7.交通费，酌定800元。
8.精神抚慰金，酌定10000元。
9.鉴定费2600元（其中，刑事自诉案件中伤情鉴定费1500元，因未按刑事自诉主张权利，不计入本案损失，由原告自行承担；未按第一次伤残等级鉴定主张权利，其鉴定费1000元也不应计入本案损失，也由原告自行承担。）
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、原告刘同周因人身损害造成的损失为医疗费14969.21元，伤残赔偿金184362元，住院伙食补助费800元，营养费400元，误工费7792元，护理费3969元，交通费800元，精神抚慰金10000元，鉴定费2600元，共计225692.21元；
二、品迭被告邓学碧垫支的医疗费2000元，被告邓学碧于本判决生效之日起三十日内支付原告刘同周人身损害赔偿款223692.21元；
三、驳回原告刘同周的其他诉讼请求。
本案受理费2821元，由原告刘同周承担641元，被告邓学碧承担2180元，分别向广安市前锋区人民法院交纳。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。
审判员 郭大金
二〇一八年七月十七日
书记员 田 琴
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。