河北省唐山市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）冀02执异789号
异议人（利害关系人）：范琪，女，1986年6月30日出生，汉族，现住唐山市。
委托代理人：陈玉柱，任慧，河北北辰律师事务所律师。
申请执行人：中国农业银行股份有限公司唐山西山道支行，住所地唐山市路北区西山道127号。
法定代表人：韩少林，该行行长。
被执行人：王翠云，女，1964年1月7日出生，汉族，住唐山市。
被执行人：王梦颖，女，1987年5月18日出生，汉族，住河北省唐山市。
被执行人：唐山天汇制衣有限公司，住所地河北省唐山市开平区工业园区南8号。
法定代表人：张玉，该公司总经理。
在本院执行中国农业银行股份有限公司唐山西山道支行（以下简称农业银行）与王翠云、王梦颖、唐山天汇制衣有限公司（以下简称天汇公司）民间借贷纠纷一案中，异议人对（2014）唐执字第211-08号执行裁定书不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
异议人范琪称，唐山中院（2014）唐执字第211-08号执行裁定书适用法律错误，侵害了申请人的合法权益。理由为：一、申请执行人农业银行对涉案房产所作抵押未在不动产登记簿中进行登记。在（2014）唐执字第211-08号案卷中显示，农业银行对被执行人天汇公司名下位于唐山市开平区越河乡罗各庄村19999.9平方米，证号冀唐国用（2006）第0542号土地使用权及唐山市房权证开平区（私）字第17431（一）、（二）号地上建筑物持有他项权利证，对上述土地及房产享有抵押权。但经异议人向唐山市开平区不动产登记中心查询，无论是登记系统还是档案卷宗，均未发现农业银行的抵押登记。二、如果存在优先权，（2014）唐执字第211-08号执行案件应当要求移送而非扣留。在本案进入执行程序后，唐山中院于2014年11月11日作出（2014）唐执字第211号执行裁定书，裁定对被执行人天汇公司名下涉案土地及房产予以查封。但早在2013年12月27日，异议人因与天汇公司、王翠云、王梦颖、张玉、韩少林民间借贷纠纷一案，已经在先申请查封了天汇公司名下的上述土地及房产。根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》第一条规定，执行过程中，应当由首先查封、扣押、冻结法院负责处分查封财产，如果首先查封法院超过60日未处置的，优先债权执行法院可以要求将该查封财产移送执行。在异议人在先查封已经长达数年但未予处置的情况下，唐山中院未要求移送执行，却在异议人的执行案件进入到拍卖程序后直接要求扣留拍卖款项，显属滥用执行权。三、如农业银行对涉案土地、房产确有优先权，应当向首先查封法院申请参与分配，唐山中院要求扣留于法无据。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五百零八条以及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十三条规定，对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以申请参加参与分配程序，主张优先受偿权。同时，该《规定》第九十一条规定，对参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。因此如果农业银行对涉案土地、房产确有优先权，应当向首先查封法院申请参与分配，并在参与分配程序中主张优先权，唐山中院（2014）唐执字第211-08号执行裁定要求扣留拍卖款于法无据。综上，（2014）唐执字第211-08号执行案件，在明知异议人首先查封了涉案房产的情况下，既未告知异议人及首封法院涉案房产设定有抵押权，也未按照法律规定要求首封法院移送执行，直接扣留拍卖款侵害了异议人的合法权益，故请求撤销（2014）唐执字第211-08号及协助执行通知书。
本院查明，农业银行与王翠云、王梦颖、天汇公司民间借贷纠纷一案，本院于2014年7月21日作出（2014）唐民初字第281号民事调解书，双方达成协议：被告天汇公司于2014年8月6日前一次性向原告农业银行偿还借款本金2970万元及相应利息；被告王翠云、王梦颖对上述借款本息承担连带清偿责任。进入执行程序后，因被执行人未能履行生效法律文书所确定的内容，本院执行机构于2018年5月29日作出（2014）唐执字第211-08号执行裁定及协助执行通知书，该裁定载明：“范琪申请执行的天汇公司等关于民间借贷纠纷一案（2017）冀02执恢187号执行案已启动拍卖程序，正在拍卖天汇公司名下，坐落在唐山市开平区越河乡罗各庄村19999.9平方米，证号冀唐国用（2006）第0542号土地使用权及坐落在唐山市开平区越河乡罗各庄村证号为唐山市房权证开平区（私）字第17431（一）、（二）号土地建筑物。上述拍卖财产于2011年抵押给农业银行”故依据《《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第40条的规定，裁定扣留拍卖被执行人天汇公司名下，坐落在唐山市开平区越河乡罗各庄村19999.9平方米，证号冀唐国用（2006）第0542号土地使用权及坐落在唐山市开平区越河乡罗各庄村证号为唐山市房权证开平区（私）字第17431（一）、（二）号土地建筑物所得拍卖款4615.389941万元，执行费113554元，共计4626.745341万元。并将上述法律文书一并送达古冶执行大队。异议人范琪对此法律文书不服，向本院提出异议。
另查，范琪与天汇公司民间借贷纠纷一案，本院分别于2013年12月27日、2014年1月2日作出（2014）唐民立保字第18号协助执行通知书，依法查封天汇公司名下座落于唐山市开平区越河乡罗各庄土地，土地证号冀唐国用（2006）第05**号；产权证号开平区（私）字第17431号房产。该案于2015年3月2日进入执行程序，古冶执行大队对上述不动产进行续行查封。因被执行人天汇公司未能履行生效法律文书所确定的义务，本院委托河北金石房地产评估有限公司对上述不动产进行评估，该公司于2018年1月24日对上述不动产作出《评估报告》，评估土地总价为786万元；评估房产价值分别为653.45万元、132.41万元。古冶执行大队拟对上述不动产启动拍卖程序。
再查，在执行异议审查期间，本院依法向唐山市国土资源局、唐山市不动产登记局调查取证，证实：天汇公司名下土地，土地证号冀唐国用（2006）第0542号于2011年9月2日抵押给农业银行，抵押金额为1000万元，并办理了抵押登记；涉案房产并未办理抵押登记。
本院认为，《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》第一条规定：“执行过程中，应当由首先查封、扣押、冻结法院负责处分查封财产，但已进入其他法院执行程序的债权对查封财产有顺位在先的担保物权、优先权，自首先查封之日起已超过60日，且首先查封法院尚未就该查封财产发布拍卖公告或者进入变卖程序的，优先债权执行法院可以要求将该查封财产移送执行。”结合本案，古冶执行大队对涉案不动产的查封先于本院执行机构执行的（2014）唐执字第211号案件系首先查封，对该涉案不动产的处置权应属于古冶执行大队。若申请执行人农业银行对涉案不动产系基于抵押而主张对其拍卖款享有优先权，可向古冶执行大队主张权利，由古冶执行大队审查后对涉案拍卖款进行处置分配；或本院执行机构在确定申请执行人对涉案不动产享有优先权及优先权的范围，同时古冶执行大队对涉案财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序的情况下，要求古冶执行机构将涉案不动产移送执行。但本院执行机构在未确定申请执行人对涉案不动产抵押权效力的情况下，直接裁定扣留涉案不动产所得拍卖款及执行费缺乏事实和法律依据，亦影响古冶执行大队首封处置权的行使及异议人范琪债权的实现，故对本院执行机构的执行行为应当予以纠正。综上，异议人所提异议请求理据充足，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项规定，裁定如下：
撤销本院作出的（2014）唐执字第211-08号执行裁定及协助执行通知书。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向河北省高级人民法院申请复议。
审判长 蒋志勇
审判员 樊玲玲
审判员 周 欣
二〇一八年九月十一日
书记员 刘 月