辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终12567号
上诉人（原审被告）：白如冰，男，汉族，住沈阳市大东区。
委托诉讼代理人：孙佳奇，上海海华永泰（沈阳）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李峰，男，汉族，住沈阳市东陵区。
上诉人白如冰因与被上诉人李峰不当得利纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2017）辽0112民初5026号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月30日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
白如冰上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人李峰的原审诉讼请求。事实和理由：本案以物抵债抵顶的是上诉人与被上诉人之间的欠款，并不存在抵顶被上诉人与上诉人母亲之间的债务，拉沙子同时上诉人把40万欠条还给了被上诉人，20万欠条保存在上诉人处是考虑到沙子最终价额不能足额抵顶债务才留下的，现以物抵债履行完毕，应驳回被上诉人的原审诉求。被上诉人单方解除以物抵债协议，解除合同的法律后果就是双反，原审的诉讼请求也是返还原物，现原物能够返还，原审法院不应该将混沙抵顶被上诉人欠上诉人的欠款，并且筛沙机原物能够返还，不应将筛沙机判决归上诉人所有，且在返还原物时被上诉人应支付运输费、管理费及存储费。本案是不当得利纠纷，且能够返还原物，评估基准日认定错误，评估结果显然超出市价，评估价格过高，不应采信。且该评估是被上诉人单方扩大的损失，现本案能够返还原物，没有必要进行评估，评估费应由被上诉人承担。
李峰二审未答辩。
李峰向一审法院起诉请求：白如冰返还李峰沙石料30019立方米，给付李峰筛沙机折价款7万元，沙石料30019立方米不能返还请求折价赔偿。白如冰承担本案诉讼费及其他相关费用。
一审法院认定事实：2012年6月26日，李峰因经营需要向白如冰母亲孙玉秋借款50万元，约定借款期限自2012年6月26日起至2016年9月26日止，该借款到期未能偿还。2012年9月10日，李峰出具欠条，注明今日欠白如冰人民币20万元。
2014年初双方经口头协商，李峰用经营沙石场的筛沙机和沙子抵顶借款和欠款。2014年3至4月份，白如冰经手拉走李峰筛沙机一台，白如冰委托白杨（包括ＸＸ）经手从李峰经营的沙石场拉沙子大翻斗1494车（其中有1车装17立方米）、小金刚12车，双方认同大翻斗每车19.3立方米、小金刚每车11立方米，共计拉沙子28963.9立方米。2014年5月28日，白如冰母亲孙玉秋到本院起诉李峰（本案原告），索要借款50万元，本院于2014年10月作出（2014）东陵民一初字第1591号民事判决，判决李峰给付孙玉秋借款50万元及利息。该判决生效后，2015年孙玉秋申请执行，执行案件在程序中。
一审法院认为，基于李峰欠白如冰以及白如冰母亲孙玉秋款项，李峰用其经营沙石场的筛沙机和沙子抵顶欠款，是双方自愿的，口头以物顶债协议履行后，白如冰母亲孙玉秋又起诉李峰（本案原告）索要借款，经本院判决，该判决已经发生法律效力，并进入执行程序，即本案李峰必须履行该判决确定的给付义务，那么继续维持该部分以物抵债，李峰就必然重复偿还借款，是不公平的，也不符合合同履行等价有偿诚实信用原则。李峰要求白如冰返还不属顶债范围的沙子或者沙子以及筛沙机折价款的诉讼请求，有事实及法律依据，应予支持。关于拉沙子的数量，李峰提供的票据17张和2014年3月份出料票据，17张票据虽然个别票据笔迹不连贯，但是均有日期时间、“正”字明细、出车数和经手人签字，可作为拉沙子数量的凭据，经审核大翻斗为1203车（其中有1车装17立方米）、小金刚为12车。2014年3月份出料票据就拉沙子月份、车数、经手人签字以及日期书写清楚，可确认2014年3月份拉沙子大翻斗291车。共计大翻斗为1494车（其中有1车装17立方米）、小金刚为12车，双方认同大翻斗每车19.3立方米、小金刚每车11立方米，总计拉28963.9立方米。白如冰抗辩提出，李峰欠其20万元未还，属以物顶债范围。李峰辩解，此笔欠款经富帅通过银行转到白如冰亲属名下，提供富帅的证实。因富帅与李峰有亲属关系，又未能提供转款收款凭证，李峰的辩解不成立。白如冰此项抗辩意见予以采信。白如冰抗辩提出，经工商银行转给李世刚20万元，提取18.8万元加1.2万元利息，共计40万元属李峰向白如冰借款，也属以物顶债范围。李峰不承认从李世刚处收到20万元，白如冰从银行提取的款项无法认定系李峰借款，白如冰又未提供借款凭证，白如冰此项抗辩意见不予采信。本案标的物筛沙机原样和现状无法对比，考虑筛沙机现在白如冰处，为了减少损失，可按双方报价的均价6.5万元折价，筛沙机归白如冰。标的物混沙部分原物还在，按李峰诉讼请求白如冰首先应当返还混沙。李峰欠白如冰20万元扣除筛沙机折价款6.5万元，剩余13.5万元系用混沙顶债部分，白如冰应返还混沙25749.6立方米（28963.9-135000÷42=25749.6），混沙数量不足部分，按每立方米42.00元折价给付。综上，李峰欠白如冰母亲孙玉秋借款经法院判决确认给付后，白如冰继续全部占有顶债的沙子没有合法依据，不应占有的部分应当予以返还，如原物不能返还，可折价给付。李峰合理的诉讼请求，应予以支持。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第九十二条之规定判决：一、白如冰于本判决生效之日起一个月内在沈阳市大东区榆林大街88号（北湖渔村）返还李峰混沙25749.6立方米，如不能按确认数额返还，不足部分按每立方米42.00元折价给付；二、筛沙机一台（折价6.5万元）归白如冰；三、白如冰于本判决生效之日起一个月内给付李峰垫付的鉴定费11000元;四、驳回李峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17636元,由李峰负担3000元，由白如冰负担14636元。
二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案中，李峰曾向白如冰母亲孙玉秋借款50万元，又向白如冰出具20万欠条，后经双方口头协商，李峰用筛沙机和沙子抵顶上述借款和欠款。白如冰母亲孙玉秋通过诉讼方式索要借款50万元，该案判决李峰偿还借款50万元及利息并已在执行程序中。既然李峰必须履行该50万判决确定的给付义务，那么继续维持以物抵债的约定，李峰必然重复偿还部分借款，既不公平也不符合合同履行等价有偿诚实信用原则，故李峰要求白如冰返还不属顶债范围的沙子或者沙子以及筛沙机折价款的诉讼请求，有事实及法律依据，应予支持。鉴于筛沙机原样和现状无法对比，考虑筛沙机现在白如冰处，为了减少损失，可按双方报价的均价6.5万元折价，故原审法院认定筛沙机归白如冰所有；混沙部分原物还在，故一审法院认定按李峰的诉讼请求由白如冰首先返还混沙。因李峰欠孙玉秋借款经法院判决确认给付，白如冰继续全部占有顶债的沙子没有合法依据，故一审法院判令不应占有部分予以返还、不能返还原物部分予以折价并无不当。评估费系为查明案件事实必然发生的费用，故应由义务人承担。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17636元，由白如冰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋丽娜
审 判 员 邹明宇
审 判 员 王 勇
二〇一八年八月三十日
法官助理 华 荻
书 记 员 曹雪冰
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。