广东省阳江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤17民终58号
上诉人（原审原告）：杨月英，女，1975年1月8日出生，汉族，住广东省阳江市阳东区东平镇。
委托诉讼代理人：刘常斌，广东众君法律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：阳江市阳东区和园餐饮有限公司。住所地：广东省阳江市阳东区东平镇允泊湾道通和园小区。
法定代表人：贺传森，该公司经理。
委托诉讼代理人：曾庆波，广东漠阳律师事务所律师。
上诉人杨月英与上诉人阳江市阳东区和园餐饮有限公司（以下简称和园公司）因劳动争议纠纷一案，均不服阳江市阳东区人民法院（2016）粤1704民初965号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
杨月英上诉请求：1、撤销一审判决第三项；2、改判和园公司向杨月英支付自用工之日起满一年未补订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额27600元；3、改判和园公司向杨月英支付代通知金2300元；4、一、二审案件受理费用由和园公司承担。主要事实与理由：一、对自用工之日起满一年未与劳动者补签书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额不予支持是错误的。自用工之日起满一年未补签书面无固定期限劳动合同的，用人单位应当每月向劳动者支付双倍工资。虽然法律规定满一年视为已签订无固定期限劳动合同，但是《劳动合同法实施条例》第七条规定用人单位“应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。用人单位不履行该义务，属于《劳动合同法》第八十二条第二款中“应当签订而未签订”的情形，理应要支付双倍工资。二、对代通知金不予支持是错误的。虽然《劳动合同法》第四十条没有写明违法解除劳动合同需要支付代通知金，但是该法条已经规定用人单位无过失性辞退劳动者，需要支付代通知金。
和园公司辩称，一、杨月英请求和园公司支付未签订劳动合同的另一倍工资没有依据。根据劳动合同法规定，支付另一倍工资应从2011年5月11日起往后计算一年的时间内，杨月英于2016年3月10日请求二倍工资，已经超过法律规定的仲裁时效。二、根据劳动合同法规定，和园公司于2015年12月30日向杨月英发出客房部调整的通知，提前一个月告知了杨月英。双方解除劳动关系不存在《劳动合同法》第四十条规定应当支付额外一个月工资的情形，因此，杨月英的请求没有理据。
和园公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项；2、一、二审案件受理费用由杨月英承担。主要事实与理由：一、和园公司没有违法解除劳动合同，杨月英提出违法解除赔偿金依法无据。《劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行。由于市场经济低迷，和园公司经营效益下降，于2016年2月1日停止对外营业，只做内部接待。停业前一个月即2015年12月30日发出通知并分批解除与员工的劳动关系，和园公司没有违法。二、杨月英收到调整通知后与和园公司经过协商，达成一致意见后，杨月英自行到其他公司工作，一审判决认定违法解除劳动合同关系是认定事实错误，导致其适用法律错误。
杨月英辩称，一、一审法院根据查明的事实认定属于违法解除的情形。和园公司的离职表，可以证明杨月英是被非法解除劳动合同。和园公司不能合理解释杨月英没有辞职手续的原因，证明其是违法解除劳动合同。二、山东电力建设第二工程公司在阳江核电站的后勤服务公司是不存在，不可能与杨月英建立合同关系。后勤服务公司是受和园公司管控，杨月英被其调派去帮工。和园公司提供工资发放单属于伪造的。
杨月英向一审法院起诉请求：1、判令和园公司向杨月英支付自用工之日起满一年未补订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额27600元；2、判令和园公司向杨月英支付代通知金2300元；3、判令和园公司向杨月英支付违法解除劳动合同的经济补偿金11500元；4、判令和园公司向杨月英支付违法解除劳动合同的赔偿金23000元；5、判令和园公司向杨月英返还押金200元；6、本案受理费用由和园公司承担。
一审法院认定事实：2011年4月11日，杨月英入职和园公司，任客户部服务员。入职双方没有签订书面劳动合同。2015年12月30日，和园公司作出《和园大酒店客房部调整的通知》，该通知主要内容为：由于经济效益较往年下降，将于2016年2月1日起暂停对外营，只做内部接待，精简员工，为此提前一个月书面通知杨月英等8名员工在2016年2月1日前自行办理离职手续并正常发放离职前工资。杨月英主张没有收到该通知，其主张工作完2016年1月份后被和园公司解雇。和园公司主张2015年12月30日已经通知杨月英办理离职手续并介绍其到阳江核电项目部后勤服务公司上班。而杨月英则主张是和园公司安排其前往阳江核电项目部后勤服务公司做临时工作的。2016年3月10日，杨月英向阳东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求由和园公司支付自2015年3月10日至2016年3月10日未签订劳动合同的另一倍工资差额27600元；未提前一个月以书面形式通知解除劳动合同的代通知金2300元；违法解除劳动合同的经济补偿金11500元；违法解除劳动合同的赔偿金23000元；工作服押金200元。2016年6月15日，阳东区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：和园公司在裁决生效后5天内一次性支付杨月英解除劳动合同经济补偿金10325元、工作服押金200元。杨月英不服该仲裁裁决，于2016年7月6日向原审法院提起诉讼。
一审法院另认定，杨月英与和园公司认可杨月英离职前12个月平均工资为2300元。杨月英入职时向和园公司交纳工作服押金200元，一审庭审时，杨月英认可和园公司已经支付其经济补偿500元。
一审法院认为，关于和园公司应否向杨月英支付自用工之日起满一年未签书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额27600元的问题。用人单位因未依法与劳动者签订书面劳动合同而额外支付的一倍工资应随劳动者正常的劳动报酬一起逐月发放，而劳动者在领取当月工资时就应当知道其权利被侵害，故未签订书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效期间应当自劳动者入职后领取当月工资时逐月起算。本案中，杨月英于2011年4月11日入职，至2016年3月10日才申请仲裁，其主张的自用工之日起满一年未补订书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额已经超过一年的仲裁时效，故原审法院对杨月英的该请求不予支持。
关于和园公司应否支付杨月英代通知金2300元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，和园公司与杨月英解除劳动关系不存在上述法律规定的情形，故原审法院对杨月英的该请求不予支持。
关于杨月英请求和园公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金和违法解除劳动合同补偿金的问题。根据相关法律规定，用人单位进行经济性裁员的需要遵循一定的程序，即使提前三十日向工会或全体员工说明情况，并提供有关生产经营状况的资料，提出裁减人员方案以及工会或者全体员工的意见，并对方案进行修改和完善，向当地劳动节行政部门报告裁员方案，并听取劳动行政部门的意见，由用人单位正式公布裁减人员方案，与被裁减人员办理解除劳动合同手续，按照有关规定向被裁减人员本人支付经济补偿金，并出具裁减人员证明书。本案中，杨月英于2011年4月11日入职和园公司，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”的规定，由于和园公司自用工之日起满一年不与杨月英订立书面劳动合同，应视为和园公司与杨月英已订立无固定期限劳动合同。而和园公司于以经营效益下降为由与杨月英等8人解除劳动关系，违反了法律规定的经济性裁员的相关程序和条件。因此，对杨月英要求和园公司支付解除劳动合同赔偿金的请求，原审法院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，杨月英2011年4月11日至2016年1月在和园公司工作，和园公司应支付杨月英解除劳动合同赔偿金23000元（2300元×5个月×2倍）。至于杨月英在请求和园公司支付解除劳动合同赔偿金的同时又请求支付经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”的规定，对杨月英的该请求原审法院不予支持。由于和园公司已经支付杨月英经济补偿500元，故和园公司还应支付杨月英解除劳动合同赔偿金22500元（23000元-500元）。
关于和园公司应否向杨月英返还押金200元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”由于和园公司对收取杨月英工作服押金200元没有异议，对仲裁裁决将该200返还给杨月英亦未请求撤销，故原审法院对杨月英请求和园公司返还工作服押金200元的请求予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十四条第三款、第四十条、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，判决：一、限阳江市阳东区和园餐饮有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付杨月英解除劳动合同赔偿金22500元；二、限阳江市阳东区和园餐饮有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内返还杨月英工作服押金200元；三、驳回杨月英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由阳江市阳东区和园餐饮有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”杨月英于2011年4月11日入职和园公司，但杨月英直至2016年3月10日才申请仲裁，请求和园公司支付自用工之日起满一年未补订书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额，已经超过一年的仲裁时效。对其该请求，本院不予支持。同时，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”由于和园公司自用工之日起满一年不与杨月英订立书面劳动合同，应视为和园公司与杨月英已订立无固定期限劳动合同。综上，杨月英上诉请求和园公司向其支付自用工之日起满一年未补订书面无固定期限劳动合同的二倍工资差额27600元依法无据，本院不予支持。
关于和园公司是否违法解除与杨月英签订的劳动合同。《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第六条规定：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。和园公司上诉称本案存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定：“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的情形，所以公司提前三十日以书面形式通知杨月英，可以解除劳动合同。但和园公司并未就劳动合同订立时所依据的客观情况是否发生重大变化，致使劳动合同无法履行以及双方是否进行过协商，协商后未能就变更劳动合同内容达成协议进行举证，因此，对和园公司该主张，本院不予采纳。和园公司称与杨月英双方协商一致而解除劳动合同，其提供山东电力建设第二工程公司广东阳江核电项目部后勤服务公司收据。经审查，该收据仅可以反映杨月英收到该后勤服务公司1950元，未能证明和园公司与杨月英协商一致而解除劳动合同。本案中，和园公司是以经营效益下降为由与杨月英解除劳动关系，属于违法解除劳动合同，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，判决和园公司支付杨月英解除劳动合同赔偿金23000元认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。杨月英上诉请求和园公司向其付代通知金2300元，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，杨月英和园公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人杨月英和上诉人阳江市阳东区和园餐饮有限公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 陈德印
审判员 李 桥
审判员 黄光汉
二〇一七年三月三十一日
书记员 林冬柠