陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终8055号
上诉人（原审被告、反诉原告）陕西古建园林建设有限公司，住所地西安市莲湖区北大街199号。
法定代表人姬脉贤，该公司董事长。
委托代理人刘大伟，陕西恒达律师事务所律师。
委托代理人潘小龙，陕西恒达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）陕西鑫宏强工贸有限公司，住所地西安市灞桥区东三环官厅立交西临高速北侧华清路南侧兴闫温泉小区二期12幢1单元3层01号房。
法定代表人吴景云，该公司总经理。
委托代理人张和平，男，1982年6月5日出生，汉族，系该公司员工。
上诉人陕西古建园林建设有限公司（以下简称“古建园林公司”）因与被上诉人陕西鑫宏强工贸有限公司（以下简称“鑫宏强公司”）买卖合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初1431号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年4月2日，鑫宏强公司（出卖人、乙方）与古建园林公司（买受人、甲方）签订《建设工程买卖合同》一份，合同约定甲方因韩城购物中心工程需要，购买乙方钢材，定价原则按当天我的钢材网网价下浮40元每吨，运费及装卸费包死价80元每吨。交货方式为：分批交货，具体时间由甲方提前3日通知乙方。交货地点为：本工程施工地点。由乙方负责将货物运至工程现场并吊卸至甲方指定的具体位置。合同约定：除非有特别约定，否则所有税费均已含入本合同价款。乙方应按甲方确认的结算金额，提供税务发票。乙方未能提供合法有效的发票的，或乙方提交的发票金额与结算单金额不一致的（结算金额以结算单确认为准），甲方有权拒绝付款。因发票问题使得甲方蒙受损失（包括罚款、处理费用、经营受到影响等）的，乙方应当全部赔偿。付款时间、比例为：分4次供货（主体时间按五个月），第一批次先付150万元整，待第二批次进场后支付本次和第一批次剩余之和的50%，依此类推，封顶结束1月付至80%，余款按每吨每天3元计算资金占用费，工程竣工1月内付清。违约责任为：甲方未按合同约定的付款期限和比例支付货款的，逾期付款超过一个月，则就应付未付金额部分按照日万分之二的标准，承担逾期付款违约金。合同签订后，鑫宏强公司分别于2015年4月2日向古建园林公司供应价值3072181.31元的钢材；于2015年5月13日向古建园林公司供应价值746840.90元的钢材；于2015年6月29日向古建园林公司供应价值1936752.81元的钢材，累计供货金额为5755775.02元，古建园林公司已验收合格。古建园林公司分别于2015年4月3日向鑫宏强公司付款50万元；2015年4月9日向鑫宏强公司付款100万元；2015年8月4日向鑫宏强公司付款50万元；2015年8月6日向鑫宏强公司付款150万元；2015年9月30日向鑫宏强公司付款50万元；2016年2月4日向鑫宏强公司付款50万元；2016年5月6日向鑫宏强公司付款20万元；2016年5月25日向鑫宏强公司付款30万元；2016年7月15日向鑫宏强公司付款30万元；2016年8月31日向鑫宏强公司付款20万元；2016年11月29日向鑫宏强公司付款255775元。以上共计付款5755775元。2015年5月25日，鑫宏强公司分别向古建园林公司开具金额为726243.84元、702185.63元、845790.80元、797961.04元的增值税发票共四张。2018年1月22日，西安市新城区人民法院以（2018）陕0102财保5号民事裁定书，依鑫宏强公司申请，对古建园林公司在交通银行股份有限公司西安高新开发区支行的存款2868478.09元进行了冻结，案件申请费5000元，财产保全责任保费11473.91元。
原审法院认为，鑫宏强公司与古建园林公司签订的《建设工程买卖合同》系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，故合同成立且有效。合同签订后，鑫宏强公司分三次向古建园林公司供应合同约定标的物共计价款5755775.02元，古建园林公司已验收合格，故古建园林公司应按合同约定付款时间向鑫宏强公司支付货款。因双方买卖合同约定分4次供货（主体时间按五个月），第一批次先付150万元整，待第二批次进场后支付本次和第一批次剩余之和的50%，依此类推，封顶结束1月付至80%，余款按每吨每天3元计算资金占用费，工程竣工1月内付清。违约责任为：甲方未按合同约定的付款期限和比例支付货款的，逾期付款超过一个月，则就应付未付金额部分按照日万分之二的标准，承担逾期付款违约金。因鑫宏强公司同时主张资金占用费和违约金，而依据双方合同该两项主张的总和过高，故原审法院依法调整为古建园林公司自逾期之日起按照日千分之一标准向鑫宏强公司支付资金占用费及违约金。依据古建园林公司付款先折抵资金占用费、违约金再折抵货款本金的原则，截至2018年1月15日古建园林公司共下欠鑫宏强公司货款金额为1265680.99元，资金占用费及违约金共计522726.25元，原审法院依法予以支持。因双方合同明确约定了资金占用费条款，故古建园林公司辩称本案并非融资合同，不具有融资性质，鑫宏强公司要求古建园林公司支付资金占用费应予以驳回的理由，无事实及法律依据，原审法院依法不予采信。古建园林公司已向鑫宏强公司支付的5755775.02元中既有钢材款也有资金占用费，故其辩称不存在拖欠鑫宏强公司钢材款的理由，无事实及法律依据，原审法院依法不予采信。关于古建园林公司辩称因鑫宏强公司未提供合法、等额发票，故古建园林公司可以拒绝支付钢材款的理由，因支付货款为主合同义务，与之相对应的主合同义务为给付货物，给付发票仅为从合同义务或附随义务，不能作为支付货款的对等或对价关系，故鑫宏强公司提供了合同约定的货物后，古建园林公司不能仅以未开具全部发票作为抗辩依据拒绝付款，故其上述抗辩，原审法院依法不予采信。关于鑫宏强公司主张的律师费，因合同并未明确约定，鑫宏强公司也未举证相关证据，故原审法院依法不予支持。鑫宏强公司主张的财产保全费应由法院根据双方责任予以划分。鑫宏强公司主张的财产保全保险费因申请财产保全人为财产保全申请提供担保是其法定义务，申请人不提供担保的，法院应裁定驳回当事人的申请。故鑫宏强公司提供的财产保全保险费是为其自身合法权益所为，由此而产生的费用应由鑫宏强公司方负担，故其该项诉讼请求，原审法院依法不予支持。
古建园林公司主张鑫宏强公司向其赔偿逾期供货机械设备闲置损失66354元、人员窝工损失243840元、罚款损失50000元，因古建园林公司提供的证据无法证实鑫宏强公司逾期供货，古建园林公司也从未对此提出过相关异议，故其该项反诉请求于法无据，原审法院依法不予支持。古建园林公司主张鑫宏强公司赔偿其垫付的钢材卸货费用71512元，因其仅单方提供了收据，无法证实鑫宏强公司并未对钢材进行卸货，且合同约定吊运费由古建园林公司承担，故古建园林公司该项反诉请求无事实及法律依据，原审法院依法不予支持。关于古建园林公司主张鑫宏强公司赔偿其税费损失456210.93元，因《中华人民共和国发票管理办法》第三十五条规定，未按照规定开具发票的，由税务机关责令限期改正，没收非法所得，可以并处一万元以下的罚款。且古建园林公司未提供其付款后要求鑫宏强公司开具发票的证据，以及未开具发票给其造成的具体损失的证据，故古建园林公司该项反诉请求无事实及法律依据，原审法院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国发票管理办法》第三十五条之规定，遂判决：1、被告陕西古建园林建设有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告陕西鑫宏强工贸有限公司货款1265680.99元、资金占用费及违约金共计522726.25元（该资金占用费及违约金计算至2018年1月15日，此后的资金占用费及违约金以1265680.99元为基数，按照每日千分之一的标准支付至被告付清之日止）；2、驳回原告陕西鑫宏强工贸有限公司其余诉讼请求；3、驳回被告陕西古建园林建设有限公司的反诉请求。本案本诉诉讼费29880元、反诉诉讼费6340元、财产保全费5000元由被告陕西古建园林建设有限公司承担24937元，由原告陕西鑫宏强工贸有限公司承担16283元。
宣判后，古建园林公司不服原审判决，上诉称，原审判决认定事实错误，适用法律错误，上诉人与被上诉人在买卖合同中约定了先提供发票，后付款，但一审无视该约定，没有依据该约定判决。提供发票不仅是从合同义务，还是付款的前置条件。上诉人已付款5755775元全部属于钢材款，双方并无争议，一审判决却将该款先冲抵资金占用费，没有事实和法律依据。一审判决驳回上诉人全部反诉请求错误。被上诉人逾期供货10天，没有履行卸货义务。上诉人付款金额为5755775元，开具发票为3072181.31元，被上诉人拖欠未开具增值税发票金额为2683593.71元，应赔偿未开具发票损失456210.93元。综上，请求：一、依法撤销原审判决第一项、第三项，改判驳回被上诉人全部诉讼请求；二、依法改判被上诉人赔偿上诉人逾期供货机械设备闲置损失费66354元、人员误工损失费243840元、罚款损失50000元，合计360194元；三、依法改判被上诉人赔偿上诉人垫付的钢材卸货费71512元；四、依法改判被上诉人赔偿上诉人税费损失456210.93元；五、依法判决本案一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。
被上诉人鑫宏强公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一审庭审中，上诉人已认可被上诉人供货5755775.02元的事实及已付被上诉人5755775元款项的事实，并已经一审法院确认。被上诉人不欠上诉人发票，不存在上诉人所诉请的损失。被上诉人诉请的货款、资金占用费符合合同约定，符合行业惯例，符合法律规定。
经审理查明，原审法院查明事实基本属实。
本院认为，被上诉人称其已经开具全部货款发票，没有提供相关证据，依法不予采信。被上诉人没有开具全部货款发票，上诉人要求赔偿未开具发票的损失与法有据，依法应予支持。上诉人的该项上诉请求有事实和法律依据，其该项上诉理由成立，一审判决对该项主张未予支持错误，应予纠正。上诉人主张的已付款项全部款项是货款的意见，因双方约定了资金占用费，迟延履行违约金，且钢材买卖属于垫资，是卖方利润的主要组成部分，上诉人主张的不应支付该款项没有法律依据。关于上诉人主张的逾期供货机械设备闲置损失费66354元、人员误工损失费243840元、罚款损失50000元、钢材卸货费71512元未提供证据证明，依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，上诉人应当承担举证不能的法律后果。上诉人该项上诉理由缺乏证据支持，本院不予采信。综上，原审法院认定大部分事实清楚，适用法律正确，应予维持。关于发票损失应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初1431号民事判决第一项、第二项；
二、撤销西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初1431号民事判决第三项；
三、陕西鑫宏强工贸有限公司于本判决生效后十日内向陕西古建园林建设有限公司赔偿未开具发票损失456210.93元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回陕西古建园林建设有限公司其余反诉请求。
一审案件本诉诉讼费29880元、反诉诉讼费6340元、财产保全费5000元由陕西古建园林建设有限公司承担21937元，由陕西鑫宏强工贸有限公司负担19283元。二审案件受理费28211元（上诉人已预交），由上诉人陕西古建园林建设有限公司负担10000元，被上诉人陕西鑫宏强工贸有限公司负担18211元。
本判决为终审判决。
审判长 马延萍
审判员 田丽娟
审判员 马志超
二〇一八年九月十二日
书记员 张 洁