山西省临汾市尧都区人民法院
刑 事 判 决 书
〔2016〕晋10**刑初31号
公诉机关临汾市尧都区人民检察院。
被告人王爱军，男，1974年4月16日出生。2015年2月2日因涉嫌犯诈骗罪被山西省临汾市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同日被取保候审，2016年1月13日经本院决定逮捕，同年5月17日被逮捕。现羁押于临汾市尧都区看守所。
辩护人乔柳芳，山西夏正律师事务所律师。
临汾市尧都区人民检察院以尧检公诉二刑诉〔2016〕14号起诉书指控被告人王爱军犯诈骗罪，于2016年1月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临汾市尧都区人民检察院指派检察员乔舸平出庭支持公诉。被告人王爱军及其辩护人乔柳芳到庭参加了诉讼。现已审理终结。
临汾市尧都区人民检察院指控：2013年8月至12月期间，被告人王爱军虚构山西省临汾市尧都区滨河路北延工程需要大量银杏树苗，以承包工程需要给领导送礼为由，骗取受害人李某某现金23万元，骗取受害人王一某现金24.1万元，共计47.1万元。
公诉机关认为，被告人王爱军以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财47.1万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，请法庭依法判处。公诉机关向本院提供了被告人的供述与辩解，被害人陈述，证人证言，书证等证据，提请本院依法判处。
被告人王爱军对公诉机关指控的犯罪事实不持异议。其辩护人的辩护意见是：对指控数额有异议，李某某和王一某通过韩某给了被告人20.7万元是活动经费，剩下的数额才能以诈骗罪认定，20.7万元应当是不当获益。被告人对自己的犯罪行为供认不讳，具有坦白情节，请法庭对被告人从轻处罚。被告人主观恶性、社会危害性较小。被告人系初犯、偶犯，没有前科劣迹，一贯表现良好，愿意赔偿被害人经济损失，请法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明：2013年8月至12月期间，被告人王爱军虚构山西省临汾市尧都区滨河路北延工程需要大量银杏树苗，以承包工程需要给领导送礼为由，先后多次骗取被害人李某某23万元，骗取被害人王一某24.1万元，共计47.1万元。案发后，赃款未追回。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、被害人李某某报案材料及陈述证实，2013年8月份其的老乡韩某给其打电话说临汾有个几千棵银杏树政府绿化工程，说工程是他姐夫王爱军从市政府接的，告诉其需要多少树苗和价格，其联系河南苗圃后，觉得利润相当可观，决定跟韩某做工程。8月下旬其来到临汾和韩某见面，韩某介绍其认识了王爱军，韩某让其给王爱军好处费，2013年8月28日其给韩某打了10万元，9月2日打了5万元，11月7日韩某、王爱军及其司机董某某来河津其家中，其给韩某提供的董某某卡上打了5万元，2013年12月韩某让其给王爱军10万元好处费，只凑了3万元在临汾圣惠小区给了王爱军，王爱军叫来一个名叫范某某的人，介绍此人是绿化工程的老板，是来签订合同的，后来也没有签订合同。其多次催促韩某签订合同，韩某以各种理由推脱，后来他们不仅没有签订合同，还说此工程不让其干了，其让王爱军、韩某退还前面给的钱，一直没有给其退钱，有时候打电话也不接。其将钱都打到了银行卡上，有银行票据。
2、被害人王一某报案材料及陈述证实，2013年7月25日韩某来其在河津金辉国际建材城经营的摩托店修理摩托车，韩某声称在临汾市有一个几千棵银杏树政府绿化工程，说工程是他姐夫王爱军从市政府接的，2013年8月1日韩某带其见了王爱军和绿化公司老总范某某，韩某向其索要2万元好处费，其给了韩某2万元，过了几天王爱军声称让其过来签合同，以签合同为由索要5万元好处费，其给了王爱军3万元，过了几天王爱军来河津拿走了剩下2万元，9月1日王爱军又打电话让其来临汾一酒店，声称明天签合同晚上要陪领导吃饭索要10万元好处费，王爱军司机董某某是其老乡，他也保证工程没问题，其就把建行卡给了董某某，卡里有8.7万元，第二天合同也没签，2013年10月12日王爱军给其打电话说他要在河津开融资公司，交房费定金让其给他5万元，10月14日王爱军让董某某来其店里拿走了5万元。10月22人王爱军从河津拉着其媳妇到临汾签合同，王爱军声称领导忙着，领导家中有事要5万元，当时没有钱给了王爱军3.4万元，一共给了24.1万元，合同当时也没有签，一直到了11月20日都没有签合同，其找王爱军要钱，王爱军答应给钱但一直推脱没有给，其感觉上当受骗了，就报案了。
3、被告人王爱军的供述证实，2013年5月其朋友范某某说有一个银杏树的绿化工程需要2000棵银杏树苗想让其做，过了两天范某某给其说这个项目做不成了。8月份其小舅子韩某来家里玩，其就把需要银杏树苗的事给韩某说了，让韩某联系银杏树苗。其给韩某说的时候已经没有银杏树苗工程了，其没有钱了，想骗点钱花，韩某并不知道没有工程的事。韩某回到河津给其打电话说他干妈李某某想做，吃饭时推脱李某某说价格太高，不让她做这个工程，韩某给了其一张他自己名字办的卡说卡上有10万元，让其活动关系用，9月2日其给韩某打电话说要给领导送礼需要5万元，李某某又给韩某名义办的卡打了5万元，11月其以好处费名义找李某某要钱，其给李某某说需要给领导送礼需要5万元，其当时没有银行卡，其把其朋友董某某银行卡通过短信方式发给了李某某，李某某打了5万元。2013年12月份其给李某某打电话说马上就可以签合同了，还需要5万元，李某某说没有钱了，凑了3万元把钱送到其家里。2013年8月中旬其给董某某说银杏树苗工程没有了，其开始骗王一某、李某某时董某某知道，还请董某某吃饭、唱歌，他们想通过董某某找其打听工程的信息，后来王一某给其说过董某某向他要过3000元钱。韩某联系李某某的时候还联系了王一某，王一某觉得工程利润非常大也想做这个工程。2013年11月王一某知道其能联系下工程以后，王一某来其家看孩子走时给其2万元现金，其没有要，王一某将钱给了韩某，韩某将钱给了其，说是王给的看孩子的钱。王一某给其电话说他到了临汾想见其，见了之后给其一张卡，希望其把这个银杏树工程给他做，其后来知道卡上有8.7万元，后来没几天其没有钱了，去河津找王一某以在河津开投资公司交定金的名义向王一某要了5万元现金。后来在王一某店里其又以给领导送礼为由骗取了王一某3.4万元，其给他打了一个24.1万元的条子。其和李某某、王一某、董某某吃饭时，其让他两家竞价，谁的价钱低，就把工程给谁做，其还伪造了一份绿化工程所需银杏树苗以及其他树苗的价目表让他们看，他们就更相信其能联系下工程，其让董某某开车带李某某去滨河路北延、南延工地转了一圈，说工程工地就在这，当时滨河路北延、南延工程正在施工中，他们就更加相信了其说的银杏树工程是真的。骗的钱其给母亲、孩子看病用了。
4、证人武某某的证言证实，其和李某某是夫妻关系，给韩某、王爱军他们汇钱都是李某某办理的，其都在场，先后分四次给了23万元。韩某说他姐夫王爱军接了个市绿化工程，韩某让李某某联系银杏树苗，韩某向李某某索要好处费给王爱军，才可以将绿化工程交给李某某并签订合同。
5、证人宋某的证言证实，其在鄢陵花艺绿化工程有限公司任项目部经理，负责滨河路北延韩村到洪洞界绿化，绿化工程中不需要银杏树苗，根据市政府要求没有银杏树苗，工程没有转让给第三方，都是公司自己组织施工，其不认识范某某和王爱军。
6、证人李一某的证言证实，其在福建艺景园林绿化公司工作，该公司负责西芦村到韩村的绿化，其是施工部负责人，绿化工程中不需要银杏树苗，市政府给的设计图纸上没有银杏树苗，银杏树苗造价太高，其不认识范某某和王爱军。
7、证人韩某的证言证实，2013年6月上旬其去临汾表姐家玩，见到表姐夫王爱军，吃饭时王爱军告诉其他朋友范某某在临汾接了一个绿化工程需要银杏树苗，问其是否能联系下树苗，这个工程利润非常大，其回到河津后，其找到修摩托的王老三，把这件事给他说了，王老三说这个事可以做，2013年6月中旬其和王老三在临汾见王爱军，王爱军说工程是范某某做的，如果王老三可以做的话让给报个价，2013年6月下旬其和王老三到临汾，其给王老三说办事得花点钱，王老三给了其2万元，其把钱给了王爱军。其后来给干妈李某某打电话询问银杏树苗价格，她说的价格比王老三低，李某某和武某某给其说想干这个工程，如果成了给其10万元好处费，其让把钱给了王爱军，后来其和李某某去建设银行用其身份证办了张卡打了10万元，把卡给了王爱军，过了几天王爱军给其说还需要5万元让其找李某某要，李某某给其名义办的卡打了5万元，2013年11月王爱军和董某某到河津找李某某，王爱军告诉其和其干妈说在河津干投资公司，还拿出两张定期存单300万元，让李某某给他5万元，李某某把5万元打到了董某某的卡上，后来王爱军说给他15万元，给了钱马上签合同，其找其母亲借了2万元，找朋友借了3万元，李某某凑了3万元，一共8万元现金给了王爱军，第二天合同也没有签，后来王爱军说这个工程做不成了，政府还没给范某某签合同，说要退钱，一直也没有还钱。2014年4月23日王老三给其打电话让还他2万元，说王爱军拿了他20多万，可是后面20万元的事其不知道。王爱军给其说临汾市政府已经把300万元打到他朋友范某某的账户，其也是这么给李某某说的。
8、临汾市公安局经济技术开发区分局刑事警察大队出具的被告人的到案经过，无法联系董某某、无法核实范某某的情况说明。
9、被害人李某某提供的转账凭条、被害人王一某提供的王爱军给其出具的借条。
10、被告人王爱军的户籍信息。
本院认为，被告人王爱军以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人钱财47.1万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人王爱军能如实供述基本犯罪事实，本院依法予以从轻处罚。关于被告人的辩护人提出李某某和王一某通过韩某给被告人的20.7万元是活动经费，是不当获利的辩护意见，经查，被告人王爱军在侦查机关供述，2013年5月范某某给其说绿化工程做不成了，8月份其给韩某说让联系银杏树苗，是想骗点钱花。证人宋某、李一某的证言证实，绿化工程中不需要银杏树苗，工程没有转让给第三方，其二人不认识范某某和王爱军，故辩护人提出20.7万元是活动经费，是不当获利的辩护意见与事实不符，本院不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人王爱军犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月2日起至2025年5月15日止，羁押期间取保候审的，刑期的终止日期顺延。）
（罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、责令被告人王爱军向被害人李某某退赔违法所得23万元，向被害人王一某退赔违法所得24.1万元。
（上述款项于本判决生效之日起三十日内付清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 齐红艳
人民陪审员 张 洁
人民陪审员 樊瑞芳
二〇一六年七月十五日
书 记 员 宋斌斌