湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鄂06刑终43号
原公诉机关湖北省老河口市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某某，男，1957年5月23日出生于湖北省老河口市，汉族，个体工商户。系本案被害人。
诉讼代理人王冰，老河口市酂阳法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告人）张某，男，1984年8月2日出生于湖北省老河口市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年8月1日被老河口市公安局刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于老河口市看守所。
湖北省老河口市人民检察院指控被告人张某犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼一案，湖北省老河口市人民法院审理后于2015年12月8日作出（2015）鄂老河口刑初字第00154号刑事附带民事判决，认定被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；被告人张某赔偿附带民事诉讼原告人李某某54156.2元，判决生效后十日内履行；驳回附带民事诉讼原告人李某某的其他诉讼请求。宣判后，原审被告人张某对刑事部分判决不服，原审附带民事诉讼原告人李某某对附带民事部分判决亦不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经审阅本案卷宗材料，审查上诉人张某、李某某的上诉理由，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人张某，听取了上诉人李某某及其诉讼代理人的意见，核实了全案证据，对一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查。本案现已审理终结。
一审判决认定，被告人张某与邻居李某某、莫某某住在老河口市仙人渡镇兴隆南路同一道子内。2015年7月11日19时30分许，李某某请人拉砖，在道子口卸载。19时49分，莫某某闻讯从家里出来，遇到张某，便说有人在道子口卸砖，让张某一起去看看。随后，莫某某来到道子口，莫以去年其夫在李某某堆放的沙子旁摔了一跤，李家未支付医疗费为由，阻止卸砖。莫某某与李某某夫妇纠缠了约五六分钟，张某旁观。19时56分，李某某将莫某某朝道子里拉，被告人张某上前制止，并与李某某相互推搡，继而厮打，张某退至砖堆旁，李某某追过去，二人均捡砖并欲打斗。期间，因他人劝阻，二人均丢弃砖块并分开。随后，莫某某在李某某身后用力拉扯李某某的衣服，并在拉扯中踉跄后退仰面倒地，李某某随莫某某拉扯的惯性站立不稳，躬身一手按着倒地的莫某某面部，一手按地。在李某某试图摆脱莫某某抓扯站立时，被告人张某冲过来将李某某推倒在地，在试图和莫某某继续打李某某时，被贺爱华制止。贺爱华随后报警。救护车前来将李某某送往医院治疗。2015年8月1日，张某接警察电话通知后到仙人渡派出所投案。经法医鉴定，李某某左股骨颈骨折，其损伤程度为轻伤二级。
另查明，2015年11月11日，老河口市人民法院组织双方调解确认：李某某住院71天，花费医疗费39502.6元、未在住院期间发生的检查费及医药费550.3元，医院医嘱出院后休息三个月复查，误工费12700.03元、护理费5600.63元、住院伙食补助费1420元、交通费400元，合计60173.56元。
一审判决认定上述事实有证人证言、报案记录、受案登记、到案经过、X光检查报告单、住院病历、出院记录、现场勘查笔录、法医学活体检验鉴定意见书、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据证实。
一审法院审理认为，被告人张某与被害人李某某、邻居莫某某因卸砖事由三人发生推搡、厮打。李某某与莫某某在拉扯中倒地，被告人张某将李某某推开致李某某倒地受伤，造成李某某轻伤二级的损害后果。被告人张某的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。案发后被告人张某接派出所电话通知主动归案，如实供述伤害李某某的犯罪事实，系自首，具有法定从轻或者减轻处罚情节。被告人张某致附带民事诉讼原告人李某某轻伤，除应承担刑事责任外，还应承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第二十六条及《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条之规定，判决：一、被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；二、被告人张某赔偿附带民事诉讼原告人李某某54156.2元，判决生效后十日内履行；三、驳回附带民事诉讼原告人李某某的其他诉讼请求。
上诉人张某上诉提出：1.其是上前拉架过程中，因自身受到侵害而进行正当防卫，没有伤害李某某的主观故意，一审判决认定其构成故意伤害罪有误；2.附带民事原告人具有明显过错，原判划分其承担的民事赔偿责任比重偏重；3.其具有自首的减轻处罚情节。
上诉人李某某上诉提出：1.被告人张某主观恶意较深，犯罪情节恶劣，一审法院对张某量刑过轻，请求二审法院依法改判，对张某从重处罚；2.一审判决确认的民事赔偿数额过少，伤残赔偿金、后期治疗费等其他赔偿项目未列入赔偿范围不当。
上诉人李某某的代理人提出了相同的代理意见。
经审理查明，一审认定的事实清楚，证据确实、充分，判决所采信的证据均经一审开庭质证，证据来源合法有效，本院予以确认。
针对上诉人李某某、张某提出的上诉理由及代理人提出的代理意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
1.关于上诉人张某提出的其是在上前拉架过程中，因自身受到侵害而进行正当防卫，没有伤害李某某的主观故意，一审判决认定其构成故意伤害罪有误的辩解意见。
经查，案发现场监控视频证实，张某介入李某某与莫某某之间纠纷后，与李某某互相推搡并同时捡砖耍狠，成为纠纷一方主体，致使矛盾升级。张某在主观上应当知道自己行为可能造成被害人受伤的后果，客观上推倒毫无防备的被害人，放任被害人轻伤结果的发生，是对被害人的非法侵害行为，不属于正当防卫，故对张某的行为应以故意伤害罪论处。因此，上述辩解意见不能成立，本院不予采纳。
2.关于上诉人张某提出的附带民事原告人具有明显过错，原判划分其承担的民事赔偿责任比重偏重的辩解意见。
经查，一审判决已认定附带民事诉讼原告人李某某在本案中有一定过错，并依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，依法减轻了被告人的民事赔偿责任。因此，上述辩解意见不能成立，本院不予采纳。
3.关于上诉人张某提出的其具有自首的减轻处罚情节的辩解意见。
经查，案发后，张某在接到派出所电话通知后主动归案，并如实供述伤害李某某的犯罪事实，系自首，一审判决已认定上述情节，并在量刑时予以了考虑。因此，上述辩解意见本院不予采纳。
4.关于上诉人李某某及其代理人提出的被告人张某主观恶意较深，犯罪情节恶劣，一审法院对张某量刑过轻，请求二审法院依法改判，对张某从重处罚的意见。
经查，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第一款之规定，附带民事诉讼当事人可以对判决的附带民事部分提出上诉。本案中，上诉人李某某及其代理人仅有权就一审判决的附带民事部分提出上诉；如对一审判决的刑事部分不服，应当在法定期限内请求检察机关提出抗诉。李某某及其代理人就本案刑事部分判决提出上诉，不符合法律规定，不属本案审理范围。
5.关于上诉人李某某及其代理人提出的一审判决确认的民事赔偿数额过少，伤残赔偿金、后期治疗费等其他赔偿项目未列入赔偿范围不当的意见。
经查，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院﹤关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释﹥》第一百五十五条之规定，刑事附带民事诉讼赔偿范围仅限于犯罪行为造成的物质损失，一审已依法判决赔偿医疗费、误工费、住院伙食费、护理费、交通费，李某某及其代理人提出的伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，后期治疗费因未实际发生，可待实际发生后另行起诉，一审判决未予判赔并无不当。因此，上述意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张某因邻里纠纷与上诉人李某某厮打过程中，将李某某推倒在地，造成李某某轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪。上诉人张某除承担刑事责任外，还应对上诉人李某某的经济损失承担民事赔偿责任。案发后，上诉人张某在接到派出所电话通知后主动归案，如实供述伤害李某某的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑及附带民事诉讼部分判决适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 关 健
审判员 刘宗晖
审判员 江 涛
二〇一六年二月二十四日
书记员 朱凌云