贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔26民终1300号
上诉人（原审被告）：何运交，男，1969年8月18日出生，侗族，贵州省镇远县人，小学文化，农民，住镇远县。
被上诉人（原审原告）：李火英，又名李秀琼，女，1968年4月5日出生，侗族，贵州省镇远县人，小学文化，农民，住镇远县。
委托诉讼代理人：潘胜国，贵州省镇远县远泰法律服务所法律服务工作者。
上诉人何运交因与被上诉人李火英身体权纠纷一案，不服贵州省镇远县人民法院（2018）黔2625民初79号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
何运交上诉请求：撤销贵州省镇远县人民法院（2018）黔2625民初79号民事判决，依法改判驳回李火英的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。何运交无侵害行为，不应承担赔偿责任。耕牛第二次受惊吓跑向马路，是因李火英用泥土砸何运交时砸到了耕牛而造成。不论耕牛是因什么原因受到惊吓而跑，甚至跟着牛跑都不必然导致李火英摔倒受伤。李火英受伤完全是其不小心踩滑摔倒造成的。二、一审判决适用法律错误。根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第144条规定，李火英未经过批准擅自转入黔东南州医院治疗产生的损失（注：虽然黔东南州医院出具的病历记载“患者入院前3+小时不慎摔伤，当即感致右膝部剧烈疼痛、并活动受限，无昏迷，立即送镇远县医院，建议转上级医院而就诊我院住院治疗。”但是，“建议转上级医院”的记载只是州医院根据李火英的口述而记载的，并无县医院的批准手续）以及在未完全康复的情况下强烈要求出院（州医院的病历记载：今患者及家属要求出院，经反复告知出院后极有可能出现关节功能障碍、撞伤性关节炎等并发症后，仍要求出院并签字出院，自行承担一切后果。请示上级后准予今日办理出院），病情加重后，又于2017年5月25日入镇远县红十字骨伤科民族医院治疗产生的费用不应当作为赔偿依据。
李火英辩称，一审判决认定事实清楚，责任划分公平合理，适用法律正确，请驳回上诉，维持原判。何运交用石头猛砸耕牛，耕牛疼痛后惊慌失措的向公路奔跑并跳下三米多高的砍下，因当时牛绳套住李火英的手无法脱身，犁具和人一同摔到岩砍下，而不是李火英踩滑摔倒。李火英入院、出院、又入院，是因为家庭特别困难，交不起住院费，等待丈夫和大女儿在外打工得钱后，才于2017年5月25日住进镇远县红十字骨伤科民族医院治疗24天。何运交的上诉理由不能成立。
李火英向一审法院起诉请求：判决何运交赔偿李火英伤残赔偿金16180.56元，住院治疗费用6464.26元、误工费19757.67元、营养费6000元、住院伙食补助费2400元、鉴定费1300元、被抚养人生活费30133.16元，共计94179.51元。
一审法院认定事实：2017年李火英正在犁土（金堡镇冽洞行政村煤炭坳组地名叫大塘地方的一块土）时，因前几年均是何运交在耕种，何运交前去阻止，双方互相对骂，并互相拿石头打对方，牛受到惊吓，就向马路上跑去，李火英将牛牵回后继续犁土。何运交发现李火英还在犁土，就再次来到土边并拿起石头向李火英家的犁牛尾部砸去，牛受到惊吓带着犁向马路上跑去，李火英撑着犁随牛一并跑向马路边后李火英摔下马路边的稻田里。因伤李火英先后到镇远县人民医院、黔东南州人民医院住院治疗3天，镇远县红十字骨伤科民族医院住院治疗21天，除合医报销的部分还用去住院治疗费用共计6464.26元，经黔东南州人民医院司法鉴定所对伤残等级和误工时间，护理期、营养期作了鉴定，经鉴定李火英的伤残程度为十级，误工时间90～150天，护理期限为60～90天，营养期限为30～60天。另查明，李火英与其丈夫现有一女王火菊，2008年11月16日出生，未成年，需要抚养，其子王朝正2000年3月7日出生，现已年满18岁，李火英不主张其扶养费。为此，李火英请求判决何运交赔偿李火英伤残赔偿金16180.56元，住院治疗费用6464.26元、误工费19757.67元、营养费6000元、住院伙食补助费2400元、鉴定费1300元、被抚养人生活费30133.16元，共计94179.51元。
一审法院认为：2017年2月26日，李火英在离家约一公里地名叫大塘的地方犁土，何运交认为该土系自己长期耕种而用石头砸耕牛阻止其犁土，造成耕牛拖着犁跑、李火英撑着犁在向前奔跑的过程中摔下坎去，造成李火英受伤住院治疗。此次事故系李火英耕种何运交原先耕种多年的一块土造成，李火英在此次事故中因对耕种的土地权属未明确的情况下强行耕种，是此次事故矛盾的起因，李火英应承担此次事故的次要责任；何运交在李火英耕种该争议土地时，未能通过正当渠道合法理性的解决争议土地，而是用石头打击牛的方式阻止李火英耕种土地，至使耕牛受到惊吓而拖着犁跑，李火英撑着犁在向前奔跑的过程中摔伤，何运交人应当能够预见而没有预见或已经预见但轻信事故不会发生而未采取措施是造成此次事故的直接原因，因此，何运交应承担此次事故的主要责任。因李火英伤后被鉴定为十级伤残。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金……”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”
李火英主张的各项费用中：1、残疾赔偿金16180.56元，有鉴定意见书及相关证据证实，符合相关规定，予以支持。2、医疗费6464.26元，有医疗发票和相关证据证实，且何运交予以认可，予以支持。3、误工费19757.67元，依据鉴定意见误工时限评定为90～150天，一审法院根据李火英的实际情况确定为90天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”参照贵州省2016年农、林、牧、渔业人员年平均工资为57742元，据此计算其误工费为14237.8元（57742元／年÷365天×90天）。4、护理费11943.86元，依据鉴定意见护理时限评定为60～90天，根据李火英的实际情况确定为60天。参照居民服务、修理和其他服务业平均工资为39047元，其护理费为6418.7元（39047元／年÷365天×60天）。5、营养费6000元。依据鉴定意见营养时限评定为30～60天，根据李火英的实际情况确定为30天。根据受害人的伤残情况，认为每天以40元为标准予以赔偿，即1200元（40元／天×30天）。6、住院伙食补助费2400元，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，支持1920元（80元／天×24天）。7、鉴定费1300元，有票据证实，予以支持。8、被扶养人生活费30133.16元。李火英与其丈夫现有一女王火菊，2008年11月16日出生，未成年，需要扶养。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；……”其被扶养人生活费为3766.5元（7533元／年×10年×0.1÷2）。以上各项赔偿费用共计51487.82元，根据李火英、何运交在本案中所应承担的责任，认为李火英承担30%，即应当承担15446.35元（51487.82元×30%）；何运交承担70%，即应当承担36041.47元（51487.82元×70%）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定，判决：被告何运交赔偿原告李火英残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、被扶养人生活费总计51487.82元的70%，即36041.47元，于判决生效后十日内给付，其余损失由原告自己负担。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费741元，减半收取370.5元，由原告李火英负担200.5元，被告负担170元。
在二审举证期间，何运交提交的证据材料：证明、承包证、自留山证,用以证明争议地属王明亮承包的土地，长期由何运交进行耕种。
本院审理查明的案件事实，与一审法院认定的事实一致，予以确认。另查明，何运交系王明亮女婿，该争议地现已经登记确权为何运交享有使用权。李火英再次牵牛来耕种土地时，双方再次发生争吵，何运交捡起石头砸李火英家的耕牛，牛受到惊吓带着犁向公路上跑去，李火英撑着犁随牛一并跑向公路，约20米过到公路另一侧后，李火英不慎摔下公路边的稻田里。
本院认为，本案二审争议焦点是何运交是否存在侵权行为应承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”该条规定的是过错责任归责原则。本案，涉及的争议地一直由何运交长期管理耕种，李火英在明知争议地一直由何运交进行管理的情况下，其认为对争议地享有使用权，应当通过合法途径进行解决，在尚未通过相关部门解决的情况下，私自强行耕种，其首先存在过错。李火英在犁土时，何运交前往阻止，双方互相谩骂，并互相拿石头打对方，牛受到惊吓跑出耕地后，双方已经离开了现场，李火英去追赶自己的牛，而后又将牛牵回继续犁土耕种，何运交发现李火英又来犁土耕种，再次来到土里与其发生争吵，何运交捡起石头砸李火英家的耕牛，牛受到惊吓带着犁向公路上跑去，李火英撑着犁随牛一并跑向公路，过到公路另一侧后，李火英不慎摔下公路边的稻田里。从纠纷的引发到李火英摔下公路边，其受到的损伤，自己负有主要过错责任，何运交在双方发生争吵中，用石头砸李火英的耕牛，导致耕牛奔跑，造成李火英不慎摔下公路边损伤，存在一定的因果关系，何运交应对李火英损伤承担一定责任即30%的责任，计15446元（51487.82元×30%）。何运交上诉认为李火英的损伤是自己不小心导致，一审法院判决其承担主要侵权责任不合理，理由成立，应予采纳。其要求不应承担侵权责任，改判驳回李火英的诉讼请求，理由不成立，应不予支持。一审判决由何运交承担主要责任，与本案的客观事实不相符，存在过错责任确定不当，应当予以改判纠正。
综上所述，何运交的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：
一、撤销贵州省镇远县人民法院（2018）黔2625民初79号民事判决；
二、何运交赔偿李火英残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、被扶养人生活费等各项损失共计15446元，限于判决生效后十日内付清；
三、驳回李火英的其他诉讼请求。
一审案件受理费370.5元，由李火英负担；二审案件受理费741元，由李火英负担400元，何运交负担341元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陆小平
审 判 员 王山地
审 判 员 王大梅
二〇一八年七月十七日
法官助理 郑华品
书 记 员 汪 玲