湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂黄石中民四终字第00117号
上诉人（原审被告）湖北佐妮服饰有限公司，住所地黄石市铁山区科技新城。
法定代表人左世武，该公司董事长。
委托代理人程飞，湖北磁湖律师事务所律师。代理权限：一般授权。
委托代理人金营，湖北磁湖律师事务所实习律师。代理权限：一般授权。
被上诉人（原审原告）陈伟胜。
委托代理人张金民，湖北华全律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）江西省雄基建设集团有限公司黄石分公司，住所地黄石市颐阳路265-4号。
法定代表人冯四新，该公司经理。
上诉人湖北佐妮服饰有限公司（以下简称佐妮公司）因建设工程施工合同纠纷一案，不服黄石市铁山区人民法院（2014）鄂铁山民二初字第00002号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定：2012年5月11日，陈伟胜与江西省雄基建设集团有限公司黄石分公司（以下简称雄基分公司）订立佐妮公司第二标段项目室内水、电、消防《施工合同》，合同约定：第二标段项目包括食堂一栋、职工宿舍一栋室内水电，外电、外水不在本合同之内，包工包料包合格价款暂定为50万元，工程期自2012年5月11日至2012年10月11日。此外还约定了工程质量，建筑材料的供应、验收，工程价款的结算和支付方式，施工履约担保金，施工与设计变更，违约责任等条款。合同履行后，陈伟胜水电安装已过50%，由于种种原因，工程款迟迟不能到位，造成不能按佐妮公司要求交房，2012年12月20日，佐妮公司牵头与雄基分公司、陈伟胜协商订立《水电安装工程付款协议》（以下简称﹤协议﹥）约定：陈伟胜承包安装的佐妮公司职工食堂一栋、职工宿舍一栋室内水电安装及洁具安装，包工包料总价41万元；开始日期：2012年12月20日，交房日期：2013年1月13日；合同三方同意佐妮公司工地水电安装合同款由原先雄基分公司支付，转为佐妮公司全部直接支付，中间环节需雄基分公司按合同总价出具工程款领款单，由佐妮公司在雄基分公司工程总造价中直接划拨交给陈伟胜；付款方式为，工程按佐妮公司要求，宿舍一、二楼，食堂安装完毕后，佐妮公司付给陈伟胜工程价款60%，剩下部分工程量按合同完工一周后付清30%款，其余在佐妮公司验收交房后十个工作日内结清；违约责任为佐妮公司如未按约定支付陈伟胜款项时，每迟延一天，增加应付金额的5%，直至该笔金额的全额为止，陈伟胜在工程进度上，每延迟一天，扣除人民币200元。2013年6月15日，陈伟胜安装的佐妮公司食堂、宿舍楼水电工程在佐妮公司及监理单位湖北省中南工程建设监理公司许可下由雄基分公司委托抽样检测，2013年6月17日，黄石华昌建设工程质量检测有限公司检验结论为所检电项目指标符合GB50150-2006标准及设计要求，水项目指标符合GB50242-2002标准及设计要求。2013年6月28日，陈伟胜安装的佐妮公司食堂、宿舍楼水电及洁具安装工程全部完工后由雄基分公司自检合格。2013年11月5日，佐妮公司职工食堂、职工宿舍楼等工程由雄基分公司交付给佐妮公司。黄石市铁山区人民政府两次代付原告工程款73780元。2013年12月24日，陈伟胜诉至铁山区人民法院。
原审判决认为：一、陈伟胜与雄基分公司签订的《施工合同》，与雄基分公司、佐妮公司签订的《协议》是当事人的真实意思表示，合法、有效。《协议》是对《施工合同》工程价款、付款方式、违约责任的变更，该协议约定了各方的权利和义务，故佐妮公司是适格的被告。二、陈伟胜安装的佐妮公司食堂、宿舍楼水电工程在佐妮公司及监理单位湖北省中南工程建设监理公司许可下由雄基分公司委托抽样检测，2013年6月17日，黄石华昌建设工程质量检测有限公司检验结论为所检电项目指标符合GB50150-2006标准及设计要求，水项目指标符合GB50242-2002标准及设计要求，并且在2013年6月28日，雄基分公司自检合格，故陈伟胜所负责的工程在2013年6月28日前完工。三、陈伟胜在工程进度上，迟延完工165天（从2013年1月13日开始至2013年6月28日止），故陈伟胜应承担每延迟一天扣除人民币200元违约责任，违约金为33000元。在工程完工一周后，佐妮公司应付陈伟胜工程款总额90%，但佐妮公司只通过黄石市铁山区人民政府两次代付陈伟胜工程款73780元，扣减陈伟胜应承担违约金33000元和因未验收而欠付的10%工程款，佐妮公司应在2013年7月8日前给付工程款262220元而未给付，故佐妮公司应承担每迟延一天，增加应付金额的5%的违约责任，直至该笔金额付清为止，计算至原审第二次庭审之日2014年7月7日，其违约金大于陈伟胜请求的50000元违约金诉求，故对陈伟胜提出的违约金请求予以支持。四、《协议》中约定，佐妮公司在雄基分公司工程造价中直接划拨水电部分工程款全部直接支付陈伟胜，中间环节为雄基分公司按合同总价出具工程款领款单。雄基分公司不出具工程领款单，并不影响佐妮公司直接从雄基分公司工程总造价中直接扣划水电部分工程款给陈伟胜。五、陈伟胜施工的水电及洁具工程虽经检验并已交付，但佐妮公司尚未组织验收，按协议约定剩余10%工程款应在验收完成后再主张权利。综上所述，佐妮公司应付工程款41万元，扣减因未验收而欠付的10%和已给付工程款73780元，佐妮公司还应给付陈伟胜工程款295220元，两违约金相抵后佐妮公司应支付陈伟胜违约金17000元。陈伟胜要求雄基分公司承担给付工程款的诉请，因协议上明确由佐妮公司给付，故不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第七十七条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条之规定判决：佐妮公司于判决生效之日起十日内支付陈伟胜工程款人民币295220元，违约金人民币17000元，合计312220元。驳回陈伟胜其他诉讼请求。
宣判后，佐妮公司不服，向本院提起上诉称：1、陈伟胜不具备建设工程施工资质，其与雄基分公司签订的合同无效，进而导致其与佐妮公司、雄基分公司签订的付款协议无效。2、佐妮公司向陈伟胜付款的条件尚未成就，无需付款。3、雄基分公司应承担主要责任，佐妮公司只需承担辅助责任。
陈伟胜答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
雄基分公司没有提交答辩意见。
本院经审理查明，原审判决认定的事实属实。
本院认为：关于陈伟胜与佐妮公司、雄基分公司签订的付款协议是否有效的问题。经审理查明，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称﹤解释﹥）第一条第二款之规定，在建设工程施工合同中，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。陈伟胜在未取得相应资质的情况下，与雄基分公司签订的《施工合同》无效，由此与佐妮公司、雄基分公司签订的《协议》也应认定为无效。故对该项上诉理由予以支持。
关于佐妮公司是否应向陈伟胜付款条件的及雄基分公司是否应承担责任问题。依据《解释》第二条之规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。在陈伟胜已经履行《协议》完毕，且经项目监理单位及雄基分公司的检查，质量合格的情况下，依据《协议》约定要求佐妮公司支付款项的要求应予支持。且该笔款项应依据《协议》约定，从雄基分公司与佐妮公司签订的《湖北佐妮公司有限公司第二标段第一期项目施工合同》中直接划拨。故对上诉人以上两项上诉理由不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6400元，由湖北佐妮服饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 童 威
审 判 员 乐 莉
代理审判员 李惠民
二○一五年元月十四日
书 记 员 范劲松