广东省广州市花都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0114刑初153号
公诉机关广州市花都区人民检察院。
被告人廖某某，男，1992年3月4日出生于广东省广州市，汉族，文化程度初中，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年5月5日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人谭智、邓敏，广东保得利律师事务所律师。
被告人汤某某，男，1988年8月16日出生于广东省广州市，汉族，文化程度初中，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年5月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人邝肖霞、梁演枨，广东誉理律师事务所律师。
被告人曾某甲，男，1992年9月1日出生于广东省广州市，汉族，文化程度中专，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年5月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人张静，广东新正律师事务所律师。
被告人曾某乙，男，1992年8月17日出生于广东省广州市，汉族，文化程度中专，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年5月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人陈海涛，广东新正律师事务所律师。
被告人曾某丙，男，1992年3月4日出生于广东省广州市，汉族，文化程度中专，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年5月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人陈旷怡，广东金科律师事务所律师。
被告人曾某丁，男，1990年7月25日出生于广东省广州市，汉族，文化程度中专，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年5月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人谭国好，广东泽正律师事务所律师。
被告人邓某某，男，1992年10月2日出生于广东省广州市，汉族，文化程度大学本科，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年5月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人徐绰敏，广东古谷律师事务所律师。
被告人黄某某，男，1994年12月26日出生于广东省广州市，汉族，文化程度中专，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年5月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人陈艳伶，广东正善律师事务所律师。
辩护人古伟标，广东古谷律师事务所律师。
被告人张某某，男，1993年5月19日出生于广东省广州市，汉族，文化程度初中，住广东省广州市花都区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人毕志灿、刘红娣，广东艾森律师事务所律师。
广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2015]2411号起诉书指控被告人廖某某、汤某某、曾某甲、曾某乙、曾某丙、曾某丁、邓某某犯故意伤害罪，指控被告人黄某某、张某某犯聚众斗殴罪，于2015年12月30日向本院提起公诉。本院于2016年1月4日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派代理检察员温昕出庭支持公诉。被告人廖某某、汤某某、曾某甲、曾某乙、曾某丙、曾某丁、邓某某、黄某某、张某某及辩护人谭智、邓敏、邝肖霞、梁演枨、张静、陈海涛、陈旷怡、谭国好、徐绰敏、陈艳伶、古伟标、毕志灿、刘红娣到庭参加诉讼。公诉机关补充侦查，本案延期审理二次。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人卢某2、胡某向本院提起附带民事诉讼，于同年9月20日向本院提出撤回附带民事诉讼，本院于同月23日裁定准许。现已审理终结。
广州市花都区人民检察院指控：2015年5月1日2时许，被告人黄某某与被告人廖某某因琐事发生争执，相约到广州市花都区新华街桂花路BBMIX酒吧门口谈判。被告人黄某某遂纠集被告人张某某及同案人卢某1、江某2、茹某1、王某2、江某1等人，持汽车方向盘锁、木棍等去到上址，与被告人廖某某、汤某某、曾某甲、曾某丙、曾某乙、曾某丁、邓某某发生殴斗。其间，被告人廖某某、汤某某、曾某甲、曾某丙、曾某乙、曾某丁、邓某某等人围殴卢某1并致其倒地昏迷，卢某1后经抢救无效于2015年5月3日死亡，被告人黄某某、曾某甲被人用硬物击中头部。经法医鉴定，黄某某、曾某甲的伤势为轻微伤；卢某1符合因右侧椎动脉颅内段动脉瘤破裂出血致呼吸与循环中枢衰竭死亡，情绪激动、外力、剧烈运动等因素可促使或加剧动脉瘤破裂。
为证实上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人廖某某、汤某某、曾某甲、曾某丙、曾某乙、曾某丁、邓某某聚众斗殴，并致一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款之规定，应以故意伤害罪追究刑事责任。被告人黄某某、张某某伙同同案人持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，应以聚众斗殴罪追究刑事责任。被告人廖某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人曾某甲、曾某乙、曾某丙、曾某丁、黄某某、张某某如实供述自己的犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议本院对被告人廖某某、曾某甲、曾某乙、曾某丙、曾某丁、汤某某、邓某某判处有期徒刑十年以上十三年以下，对被告人黄某某、张某某判处有期徒刑三年以上六年以下。提请本院依法判处。
被告人廖某某对公诉机关指控的主要犯罪事实和罪名没有异议，提出以下辩解意见：其当天先后去了东富酒店、BBCUP，后和伍某1、张某三四人去到BBMIX酒吧，其先打电话给黄某某让他不要骚扰其交往了四年的女朋友，黄某某发信息给其约其出来谈，当时其在BBMIX酒吧没有答应，后黄某某问其在哪，其告诉黄某某在BBMIX酒吧，当时其身边没有其他人，黄某某几分钟后就带人到BBMIX酒吧，同案人不是其约过来的，其同学邓某某是刚好在酒吧门口遇见，其没有告诉邓某某约了黄某某，没有让邓某某纠集其他人打架，汤某某是其常在酒吧消费碰过杯，其不认识汤某某和其他同案人，其没有喊“打架”，其只认识黄某某，不认识黄某某一方的其他人，黄某某一方拿汽车方向盘大锁、木棍，黄某某一方过来后骂了几句后就先动手，对方的人过来打其，被酒吧保安拦住，邓某某阻拦对方靠近其，邓某某的朋友过来劝阻，邓某某和保安在黄某某举起大锁砸时挡住他们，对方追打邓某某，其他同案人冲过来，对方把其一同案人打伤，后面追上去，其喝多酒看到有人围着被害人打就踢了被害人屁股三脚，没有踢被害人头部，后有人送被害人去医院，其一方有邓某某和曾某甲受伤，其在5月5日自首。
被告人廖某某的辩护人提出以下辩护意见：一、定罪方面：对公诉机关指控被告人廖某某犯故意伤害罪的定性没有异议。被告人廖某某是因黄某某约谈女朋友的事情，事前没有准备，也没想黄某某一方有准备而来，对起因上没有过错，是黄某某一方以为被告人廖某某和邓某某、曾某甲一伙而实施殴打从而激怒被告人廖某某的朋友一方与对方发生斗殴，被告人廖某某没有聚众和斗殴行为，应仅对自己的行为负责，而其他被告人的行为并非被告人廖某某引导，被害人的死因是动脉瘤破裂，外力仅是促使和加剧死亡的因素之一，死亡的危害后果没有人可以预测，恶性较小。二、量刑方面：被告人廖某某的伤害行为仅是踢打被害人腿部、屁股，损害程度比较轻微，与其他踢打头部的被告人行为有明显区别，作用较小的，有自首情节，认罪态度好，没有前科，愿意赔偿被害人家属损失，被害人也参与聚众斗殴行为而具有明显过错。请求对被告人廖某某减轻处罚，在有期徒刑三年以下量刑。
被告人汤某某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，提出以下辩解意见：其行为是聚众斗殴，其当天和同村兄弟汤某喝酒，不是同案人叫其过去，其在门口和其妻子打电话，和廖某某打招呼在门口聊一下，黄某某和廖某某有矛盾约了廖某某在BBMIX酒吧打架，廖某某是其在酒吧经介绍认识的关系一般的朋友，只认识廖某某，不认识其他被告人，其问廖某某在干什么，廖某某说和黄某某有争执，廖某某没有叫其谈判、打架，后有人拿方向盘、木棍砸过来，其等闪开后，廖某某喊“打架”，其去宵夜档拿啤酒瓶追赶对方，酒吧保安驱散其等，其等回到BBMIX酒吧门口，后其看到有人被拉倒在门口，倒地的人原在门口想打其，其酒精作用下一时气愤就踢打了倒地的人的肩膀，后同案人拉其不让其打被害人，其才离开，其5月17日自首，其在酒精作用下忘记部分细节。
被告人汤某某的辩护人提出以下辩护意见：一、定罪方面：对公诉机关指控被告人汤某某犯故意伤害罪的定性没有异议。二、量刑方面：被害人的损伤程度为轻微伤，外伤并非致死原因，而是符合先天性特征的动脉瘤破裂导致，被害人酒后参与斗殴，对自身死亡具有过错，被告人汤某某实施的殴打行为仅是导致动脉瘤破裂的一个诱因，与被害人死亡没有直接因果关系，不应由被告人汤某某承担全部责任，被告人汤某某与对方在事发前没有意思联络，自动投案并如实供述，是自首，认罪态度好。请求对被告人汤某某从轻处罚。
被告人曾某甲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，提出以下辩解意见：其只认识邓某某、曾某丁、曾某乙、曾某丙，不认识廖某某，其和邓某某在BBMIX酒吧喝酒，曾某丁、曾某丙、曾某乙也在酒吧内喝酒但没有和其一起，后邓某某出去，其半小时后因酒吧太吵出去接邓某某打过来的电话，看到邓某某一方两人和对方三四人发生争执，其去到邓某某身边，邓某某没有跟其说什么，对方拿着车某追打邓某某和另外的人，被害人也有追打邓某某，其拉住并劝对方，对方用车某、木棍打其，打伤其头部，其头部流血，其去到保安处站着，其朋友曾某丁看见其，其和曾某丁说其被打伤，后其看到邓某某回来先追上去追到打其的一个人，其看到邓某某拉住打其的人就一时冲动上去打被害人的背部三拳，也打了头部和手臂，其没有向同案人喊抓住对方的人，没有指使他人实施伤害，其手机有血迹是因其手碰到被害人且手机也经过很多人的手，其后见到最后打被害人的人跳起来踩了四五脚，曾某丙拉住最后打被害人的人，后其和邓某某一起去医院，民警全程跟其左右，后将其带回刑警大队，其不认识被害人，其不知道被害人什么时候去医院，其一方只有其受伤，其不是刻意伤害被害人，被害人死亡与其等没有主要联系。
被告人曾某甲的辩护人提出以下辩护意见：一、定罪方面：被害人死亡原因是由于动脉瘤破裂出血导致，是由于被害人的特殊体质，而不是由于殴打行为，被害人的损伤程度轻微，不是致死原因，被告人曾某甲不认识被害人，不知道被害人有动脉瘤，对被害人死亡结果并不追求和希望，被告人曾某甲的殴打行为和被害人的死亡没有必然关系，只是间接因素，应当定性为聚众斗殴罪。二、量刑方面：被告人曾某甲是初犯，临时起意，公安机关在传唤时并未发现被告人曾某甲罪行，被告人曾某甲到案后如实供述罪行，应认定为自首，持有的手机不足以导致被害人伤亡，不是本案的引发人员，被害人存在严重过错。
被告人曾某乙对公诉机关指控的罪名没有异议，提出以下辩解意见：其只认识曾某甲、曾某丁、曾某丙，其和曾某丁、曾某丙以及另外一人在酒吧喝酒，曾某甲不是和其等一起喝酒，其等在门口准备去吃宵夜站了一下，看见两台车停下并拿工具出来打架，其在酒吧门口看到曾某甲被打伤，曾某甲过去马路对面，其跟过去也上去帮忙，曾某甲没有叫其打人，其过去时踢过被害人腿部几脚，但其看到被害人没有动过已倒地昏迷，其不认识被害人，曾某丁有拉住曾某甲，其过去医院看曾某甲，有民警让其回去做口供。
被告人曾某乙的辩护人提出以下辩护意见：一、定罪方面：应当定性为聚众斗殴。被告人曾某乙不是首要分子和直接加害人，对被害人实施踢打行为，犯罪行为轻微，并不知道被害人有特殊体质，并不能预测被害人死亡，与被害人死亡没有必然关联，不造成被害人死亡结果的发生，被害人的死亡是特殊体质，因动脉瘤破裂导致死亡，被害人被围殴是死亡的诱因，并不是死亡的原因，被告人曾某乙对被害人死亡不承担责任，如行为人主观上故意也不适用聚众斗殴转化为故意伤害的规定。二、量刑方面：被告人曾某乙是从犯，有自首情节，不认识被害人，是因聚会离开时见曾某甲被打而出于朋友义气才参与一起殴打被害人的行为，只是踢打几脚约五六秒时间，对被害人仅实施轻微暴力行为，被告人曾某乙并非有预谋实施犯罪，危害不大，而被害人是因动脉瘤破裂导致死亡，被害人积极参与聚众斗殴也有重大过失。请求对被告人曾某乙减轻处罚。
被告人曾某丙对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，提出以下辩解意见：其和曾某丁、曾某乙和另一罗姓的人在酒吧喝酒后出门口等朋友过来聊天，看到两台车从身边经过后下来五六人拿着车某、木棍，其看到他们打架到宵夜档，其等在车后面听到曾某甲声音过去看曾某甲，看到曾某甲头部被打，曾某甲指着对方说对方打穿他的头，他要打回对方，其等追上去帮忙，其、曾某甲、曾某丁、曾某乙追过去，邓某某是其同学，其追上去才看到邓某某，看到邓某某拉倒对方，其上去踢了被害人肩膀两脚，曾某甲用手机踢了被害人的头，其看到被害人休克就拉开其旁边的人，曾某甲说是那人打伤他头部，跟其、曾某乙、曾某丁说也要打伤对方头部，后有一台车过来，其在被害人前面拦住不让人伤害被害人，其看到曾某甲去医院就跟过去医院，民警在医院让其等回公安机关协助调查，其不是故意伤害被害人，也中止他人伤害行为，其行为是聚众斗殴。
被告人曾某丙的辩护人提出以下辩护意见：一、定罪方面：应定性为聚众斗殴罪。被害人在聚众斗殴中动脉瘤破裂导致死亡的案发过程可分为在酒吧以及追打的第二现场二个阶段，被告人曾某丙没有参与酒吧的打斗，而仅追打在第二现场的被害人，但不能证明引发被害人动脉瘤破裂的时间发生在第一阶段还是第二阶段，不能排除发生在被告人曾某丙没有参与的第一阶段的场合，故以死亡结果的发生认定被告人曾某丙转化为故意伤害罪不合适，且被告人曾某丙踢打非要害部位两下，行为并不严重，聚众斗殴中也不排斥伤害行为，被告人曾某丙在发现被害人身体反应不正常后也停止伤害和制止他人伤害行为，属于犯罪中止，被告人曾某丙没有要伤害被害人，也不希望和放任被害人死亡结果的发生，不能因有伤害行为即认定为故意伤害罪。被告人黄某某二人以聚众斗殴罪定罪，和被害人一伙打架，因当时混乱也不能排除被害人打架情绪亢奋从而导致动脉瘤破裂。二、量刑方面：视频中可见被告人曾某丙在案发中停止继续伤害被害人以及采取有效措施制止他人殴打被害人，有犯罪中止情节，是在前往中医院探望曾某甲时，在公安机关未掌握犯罪证据以及没有采取强制措施的情况下，依公安人员口头传唤协助调查，到案后如实供述罪行，应认定为自首，当庭自愿认罪，愿意赔偿被害人家属，有悔意，而被害人对案件引发和发展存在一定过错。请求对被告人曾某丙以聚众斗殴罪定性，在有期徒刑三年以下处罚。
被告人曾某丁对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，提出以下辩解意见：其只认识曾某甲、曾某乙、曾某丙，其、曾某乙、曾某丙还有曾某丙的朋友在酒吧喝酒，后其、曾某乙、曾某丙在酒吧门口在一小车后面等其他人去吃宵夜，见到一拿着车某的人往酒吧门口，曾某丙打电话叫酒吧内的人出来，其见到双方在门口发生争吵、追赶、推撞，其认识打斗双方的曾某甲，见到曾某甲捂着头，其扶着曾某甲帮曾某甲报120，其、曾某乙、曾某丙和曾某甲在一起，曾某甲指着对方一人说是那人打伤他头部，曾某甲追过去，其等追过去，其踢了被害人大腿两脚，其拉住曾某甲，被害人后在一小车开来时还自己坐起来，后有人对被害人头部进行踩踏，其扶曾某甲过去医院，公安人员就过来，其不是故意伤害被害人，也中止他人伤害行为，其行为是聚众斗殴。
被告人曾某丁的辩护人提出以下辩护意见：一、定罪方面：1、被告人曾某丁有违法行为，但不构成犯罪。被告人曾某丁没有受约聚众斗殴，用脚踢被害人脚两下，而被害人腿部未见伤情，被告人曾某丁踢打的力度轻微，在过程中也有劝阻行为，并没有放任危害结果的发生，不能认定有故意伤害的故意，而被害人是因动脉瘤破裂死亡，踢打腿部两下无法导致被害人的动脉瘤破裂，被害人动脉瘤破裂是因头部受到连续严重击打，被告人曾某丁的行为不是被害人死亡的原因，与伤亡后果没有必然因果关系，不应将被告人曾某丁一般的违法行为划分为严重的违法行为，被告人曾某丁不具有聚众斗殴、故意伤害的主观故意，不符合主客观要件。2、如被告人曾某丁构成犯罪，也不应当以故意伤害罪定罪量刑。二、量刑方面：被告人曾某丁在中医院看望曾某甲时遇公安机关调查，在公安机关尚未确定犯罪嫌疑人而处于一般排查时即供述了犯罪经过，应认定为自首，没有实施导致被害人脑动脉瘤破裂的头部打击，也没有纠集同案人，在犯罪中起次要作用，在犯罪中没有犯罪动机和故意，有偶发性，主观恶性小，是初犯、偶犯，自愿认罪、悔罪，被害人死亡后果是因其他被告人击打头部以及被害人自身头部的共同结果，具有一定的意外因素，而被害人在本案也存在严重过错，应减轻被告人曾某丁的责任。
被告人邓某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，提出以下辩解意见：其和曾某1、表哥曾某甲还有其他人在BBMIX酒吧喝酒，其后收到伍某1短信让其到酒吧门口说有人来找他，其在门口遇到廖某某，其打电话给曾某甲，曾某甲没有接听，当时其和廖某某在现场，一二分钟后有人拿车某、木棍向廖某某骂过来，其上去拦住对方拿方向盘锁的人，保安也拦住，对方举起方向盘锁冲过去打廖某某，其上去制止就被对方追着打，张某出来制止，中间曾某甲也出来劝，现场没有喊打架，其没有叫人过来帮忙，其在酒吧门口没有动手，后其等陆续回到酒吧门口，曾某甲被打破头，其听到曾某甲说不要让他们跑，其见到对方拿车某的人往曙光路走，其追上去见不到拿方向盘锁的人，看见被害人就拉住被害人，有人上来用脚将被害人踢倒，其动手踢了被害人脚部，也踢打了被害人手臂三四下，其没有拉倒被害人、踢被害人头部，最后打被害人的人跳起来踩被害人头部，后有人下车制止，其陪曾某甲去医院，其被追打对方摔倒在地膝盖受伤，其不认识被害人，其5月5日投案。
被告人邓某某的辩护人提出以下辩护意见：一、定罪方面：本案应划分为两阶段，被告人邓某某在酒吧现场的第一阶段中是制止黄某某伤害他人的行为，是劝架，没有打斗的想法和表现，在曙光路的第二阶段是因听到他人喊叫而在追赶黄某某后遇到被害人，而将被害人拉住发生拉扯，并非直接把被害人拉倒在地，而是由他人踢中腿部倒地，犯罪的主观恶性小。二、量刑方面：被告人邓某某自动投案，于侦查阶段虽顾虑过多未详尽供述，但当庭认罪供述罪行，应认定为自首；在被害人被围住殴打时仅踢打几脚后就停止殴打站在一侧，是犯罪中止的行为；被害人全身擦伤损伤程度为轻微伤，被害人符合因右侧椎动脉颅内段动脉瘤破裂出血致呼吸与循环中枢衰竭死亡，情绪激动、外力、剧烈运动等因素可促使或加剧动脉瘤破裂，而被害人情绪一直激动，并有运动状态，并未明确指出何种因素触发，被告人邓某某对被害人死亡结果没有追求和放任，死亡结果出乎意料，被害人的特殊体质与死亡结果的发生有重大影响，与被告人邓某某的殴打行为无直接关系，对被告人邓某某在十年以上量刑也无法体现罪责刑相适应原则，不应转化为故意伤害；被害人与黄某某先到酒吧和纠集他人斗殴，有重大过错；被告人邓某某是初犯、偶犯，悔罪态度好，愿意协商赔偿。请求对被告人邓某某从轻处罚。
被告人黄某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，提出以下辩解意见：廖某某先通过其认识四五个月的女朋友叶某微信骂其和发电话号码给其，并先打电话给其说挑衅的话，联系包括发微信、短信、打电话，廖某某说让其出来说清楚约在BBMIX酒吧门口见面，其感觉廖某某的语气是要打架，其当时在菲比酒吧和江某2、张太镇、陈某、王某1在一起，他们都知道其和廖某某吵起来，其通过微信和江某2说，其还有一个微信群，王某2、江某2、江某1都在微信群，其在微信群发的“杀”字是气话，意思是打架，其因害怕就约了很多人过去，其和王某2、江某2、江某1、茹某2、张某某开了两部车过去现场，其见到对方有七八人，其拿蓝色胶制的方向盘硬锁吓唬对方，只有其持工具，廖某某骂、侮辱其，其先动手，绕到廖某某前面举起方向盘锁，但没有打到对方，后面就乱起来，其没有打到曾某甲，其、江某2、张某某都动手，其后看到对方很多人就跑，其在逃跑过程被打，后其躲在云港花园，其认识对方的廖某某，其没有见到被害人被打的过程，被害人卢某1和其一起过去现场，也有动手打架，在中医院看望被害人时某、张某某还有其他人都在，张某某、江某2在民警过来时还在，其向民警说其和被害人一起打架，民警知道其在场就让其回去刑警二中队调查，张某某、江某2没说就没有回去调查，当时被害人已经昏迷。
被告人黄某某的辩护人提出以下辩护意见：一、定罪方面：对公诉机关指控被告人黄某某犯聚众斗殴罪的定性没有异议。二、量刑方面：被告人黄某某在中医院看望被害人时向公安人员主动明示参与打架，在公安人员无法辨别嫌疑人和非嫌疑人，未发现罪行和采取强制措施时到公安机关接受调查，如实供述罪行，具有自首情节；被告人黄某某供述方向盘车某由硬塑料制作，而车某未被起获，不能判断具有较强的人身伤害力，不能认定为持械聚众斗殴的加重处罚情节；廖某某主动微信、电话联系挑衅被告人黄某某，被告人黄某某的责任并非最主要。
被告人张某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，提出以下辩解意见：当天黄某某、王某2、江某2、江某1、卢某1、王某1、其等共九人在菲比酒吧喝酒，其不知道黄某某跟对方发生纠纷，其也在微信群，江某2叫其一起走，其以为吃宵夜或回去，后其、黄某某、江某2、江某1、卢某1共六人到BBMIX酒吧，其看见黄某某拿一把锁和对方的人吵，其有劝黄某某不要拿车某，王某2拿了棍子，其拉黄某某，黄某某和对方打起来，其在酒吧门口没有追打对方，有三四人拿工具追着其，其拿啤酒瓶防身，到酒吧门口就扔了啤酒瓶走，后有七八人追着其和江某2、黄某某跑，其去到医院才知道打架原因，在医院时其和黄某某、江某2在场，其没有看见被害人被打，其有参与聚众斗殴，但没有持械聚众斗殴。
被告人张某某的辩护人提出以下辩护意见：一、定罪方面：对公诉机关指控被告人张某某犯聚众斗殴罪的定性没有异议。二、量刑方面：被告人张某某不清楚微信群内聊天记录，没有准备工具，没有事先预谋，缺乏持械的意思联系，在现场对黄某某持械的行为劝阻无效后参与斗殴，也没有实施持械的行为，黄某某持械属于个人行为，应在有期徒刑三年以下的法定刑幅度内量刑；被告人张某某没有组织、策划，没有积极参与，没有导致他人受伤，作用非常小，是从犯；被告人张某某是初犯、偶犯，被害人并非因被告人张某某的行为而死亡，如判决承担责任也愿意承担，有悔罪表现。请求对被告人张某某判处有期徒刑一年零六个月以下，并适用缓刑。
经审理查明：2015年5月1日凌晨，被告人廖某某和张某、伍某1等人去到广州市花都区新华街桂花路BBMIX酒吧及邻近宵夜档，被告人廖某某和被告人黄某某因关于女朋友叶某的问题产生争执并通过拨打电话和发送短信的方式相互挑衅，相约至上述BBMIX酒吧解决争端。2时许，被告人黄某某纠集被告人张某某及同案人江某2、卢某1、茹某1、王某2、江某1（均另案处理）等人，驾驶小汽车，持汽车方向盘大锁、木棍去到上述BBMIX酒吧门口，与被告人廖某某、汤某某、邓某某、曾某甲发生推搡打斗，被告人汤某某、张某某在打斗过程中捡持啤酒瓶，被告人曾某甲、邓某某、黄某某分别受伤。在被告人黄某某一方逃离现场过程中，被告人邓某某追赶拉扯并将卢某1拽倒在地，被告人廖某某、汤某某、曾某甲、曾某丙、曾某乙、曾某丁、邓某某对倒地的卢某1踢打、击打围殴致卢某1昏迷，后经医院抢救无效于同年5月3日死亡。经法医鉴定，被告人黄某某左颞部头皮挫伤，被告人曾某甲枕部头皮创口，均符合钝物作用形成，属轻微伤；卢某1全身多处损伤符合钝物作用形成，造成软组织擦伤，其损伤程度轻微，为非致死性损伤，破裂出血的椎动脉动脉瘤符合先天性动脉瘤特点，符合因右侧椎动脉颅内段动脉瘤破裂出血致呼吸与循环中枢衰竭死亡，情绪激动、外力、剧烈运动等因素可促使或加剧动脉瘤破裂。被告人曾某甲、曾某乙、曾某丙、曾某丁、黄某某于当日凌晨在花都区中西医结合医院被公安机关带回审查。被告人邓某某、廖某某、汤某某分别于同年5月4日、5日、17日向公安机关自动投案。被告人张某某于同年6月13日在花都区新华街碧秀路潮人网吧被公安机关抓获。2016年7月29日，被告人廖某某、曾某甲、邓某某的家属分别代其向卢某1的家属各赔偿、补偿32万元，合计96万元，取得卢某1家属书面谅解；同年8月18日，被告人黄某某的家属代其向卢某1的家属补偿20万元，取得卢某1家属书面谅解。
上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、治安视频监控录像，显示：被告人廖某某、邓某某在BBMIX酒吧门口徘徊（2015年5月1日2时31分许[视频监控显示时间]），被告人邓某某作拨打电话状，被告人黄某某手持方向盘大锁唆使一黑色小汽车内男子下车（2时31分20秒许），被害人卢某1、被告人张某某等四名男子和被告人黄某某往被告人廖某某处，被告人黄某某持方向盘大锁指向被告人廖某某，被告人邓某某上前拦阻，被告人曾某甲从BBMIX酒吧到达门口参与拦阻，卢某1到一侧招手另三名男子到达BBMIX酒吧门口，其中一男子持一棍状物，BBMIX酒吧保安到达酒吧门口拦阻双方，被告人汤某某从道路一侧往被告人廖某某处，被告人曾某甲作拨打电话状，被告人邓某某与被告人廖某某交谈后上前，被告人黄某某从人群一侧绕过持方向盘大锁欲击打被告人廖某某，被告人邓某某上前将被告人黄某某抱摔倒在地，被告人汤某某、邓某某、曾某甲和被告人黄某某一方多人推搡打斗至宵夜档处，被告人邓某某、曾某甲和被告人黄某某一方往宵夜档处打斗，被害人卢某1跑向宵夜档一侧，被告人曾某甲在宵夜档灯箱处被被告人黄某某和另两名男子殴打击中头部后捂头往酒吧保安人群身后，被告人张某某持啤酒瓶甩脱被告人廖某某后往道路一侧，被告人汤某某捡持啤酒瓶后走向宵夜档灯箱处后返回被告人廖某某处与被告人廖某某搂抱，被告人曾某乙、曾某丙、曾某丁于上述期间内在一白色小汽车旁观望，被告人曾某丁往被告人曾某甲处，被告人廖某某见被告人黄某某一方往道路一侧后手指被告人黄某某并和被告人汤某某跟随往道路一侧，被告人曾某丁拉着被告人曾某甲，被告人曾某甲捂头摊开血迹上前与被告人邓某某交谈，被告人邓某某跑向道路一侧，被告人廖某某、汤某某、曾某甲、曾某丙、曾某乙、曾某丁往道路一侧，被告人邓某某遇被害人卢某1后发生拉扯并将被害人卢某1拽倒在地（2时34分40秒许），被告人廖某某上前踢打被害人卢某1臀部位置三下，被告人汤某某踢打、跳踹被害人卢某1背部等上体位置十余下，被告人曾某甲持手机击打、用脚踢打被害人卢某1头部位置十余下，被告人曾某乙踢打被害人卢某1臀部七八下，被告人曾某丙踢打被害人卢某1臀部、背部四下，被告人曾某丁踢打被害人卢某1臀部三下，被告人邓某某踢打被害人卢某1胸部、背部四五下，被告人曾某丙推抱开被告人汤某某（2时35分20秒许[现场停止殴打行为]），一黑色小汽车到达现场，现场人群聚集争执，三名男子将瘫倒在地的被害人卢某1抬上黑色小汽车后侧后驶离现场（2时38分00秒许），被告人曾某丁、邓某某、曾某甲往曙光路一侧，证人叶某在现场全部过程。
证人王某1、汤某、叶某、张某、赖某、伍某2、陈某、被告人廖某某、汤某某、曾某甲、曾某丙、曾某乙、曾某丁、张某某对视频监控截图进行了签认。
2、广州市公安局花都区分局新华派出所出具的抓获经过、到案经过，城东派出所出具的抓获经过，新雅派出所（原新华派出所）出具的情况说明，证实：广州市公安局花都区分局新华派出所治安人员于2015年5月1日凌晨2时30分许巡逻发现位于广州市花都区新华街桂花路的BBMIX酒吧门口发生群架事件，通知派出所出警，新华派出所出警到达现场调查得知伤者在花都区中医院治疗，经向花都区中医院医生了解得知发现被殴打男子有生命危险，新华派出所民警即通知花都区刑事警察大队，刑事警察大队民警到达花都区中医院后，传唤相关人员的被告人黄某某、曾某甲、曾某丁、曾某乙、曾某丙以及陈某、王某1至刑事警察大队调查并刑事拘留。该案属于自侦自立案件，没有报警人；2015年5月4日，被告人邓某某到公安机关自动投案；次日，被告人廖某某到公安机关自动投案；同月17日，被告人汤某某到公安机关自动投案；公安机关于2015年6月13日接预警信息在花都区新华街碧秀路潮人网吧抓获被告人张某某。
3、广州市公安局花都区分局刑事警察大队穗公花勘[2015]193号现场勘验检查工作记录，证实：广州市公安局花都区分局新华派出所以拉警戒线方式对现场实施保护，刑事警察大队于2015年5月1日4时20分接新华派出所通知，同日4时42分至7时12分勘查，现场位于花都区新华街桂花路BBMIX酒吧路段。桂花路呈南北走向，BBMIX酒吧位于桂花路东侧，门口朝西，北侧是一条呈东西走向的无名路，南侧是桂花路的临街商铺，由北往南依次是“内江烤鱼”店、“鸡煲王”店、“胡氏羊肉粉”店、“一乐水饺面馆”店、“德龙烟酒”店等。“胡氏羊肉粉”店门前5.2米地面上有大量滴落状血迹，棉签沾取其中两处血迹并编号为1号血迹、2号血迹。1号血迹西侧1.4米处地面有一根长0.44米的木柄，木柄其中一端呈不规则断裂状，原物提取该木柄。木柄东南侧1.5米地面上有一个金属垃圾铲，垃圾铲的木柄呈不规则断裂状，原物提取该垃圾铲。1号血迹东南面4.8米的“一乐水饺面馆”店门前地面上有一处滴落状血迹，棉签沾取该处血迹并编号为4号血迹。1号血迹西北侧2.1米处有大量滴落状血迹，棉签沾取其中两处血迹并编号为3号血迹、5号血迹。1号血迹北侧7.8米处地面上有一处滴落状血迹，棉签沾取该处血迹并编号为6号血迹。BBMIX酒吧门前7.3米处有大量滴落状血迹，棉签沾取其中两处血迹并编号为9号血迹、10号血迹。10号血迹北侧8.6米处地面上有一处滴落状血迹，棉签沾取该处血迹并编号为11号血迹。11号血迹北侧9.3米处地面上有一处滴落状血迹，棉签沾取该处血迹并编号为12号血迹。12号血迹北侧8.9米处地面上有一处滴落状血迹，棉签沾取该处血迹并编号为13号血迹。BBMIX酒吧的北侧是一条呈东西走向的无名路。BBMIX酒吧西侧34米的无名路路面上有大量滴落状血迹，棉签沾取其中两处血迹并编号为23号血迹、26号血迹。案发后抓获被告人曾某甲，并从其身上查获一台黑色苹果手机，原物提取该手机。
4、广州市公安局花都区分局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实：公安机关于2015年5月1日在花都区中医院传唤被告人曾某甲时从其身上起获黑色苹果4S手机一部并依法扣押。
5、广东省广州市花都区公安司法鉴定中心穗花公（司）鉴（DNA）字[2015]53号法医物证鉴定意见书，证实：（一）胡氏羊肉粉店门前的1号、2号、3号、5号血迹，一乐水饺面馆门前的4号血迹，鸡煲王店门前6号血迹，BBMIX酒吧门前的9号、11号、12号、13号血迹及BBMIX酒吧西北侧无名路路面上的26号血迹均来自邓某某的可能性大于99.99999999%。（二）BBMIX酒吧西北侧无名路路面上的23号血迹、曾某甲的黑色苹果牌手机边框处的擦拭子上检出的生物成分均来自卢某1的可能性大于99.99999999%。（三）BBMIX酒吧门前的10号血迹、曾某甲的黑色苹果牌手机屏幕上的血迹均来自曾某甲的可能性大于99.99999999%。鉴定意见已告知当事人。
6、广东省广州市花都区公安司法鉴定中心穗花公（司）鉴（尸）字[2015]1188号法医学尸体检验鉴定书，证实：尸体检验：鼻骨未扪及骨折，牙齿未见折断、脱落，鼻腔及双侧外耳道未见血性液体。尸表检验头颈部：左额颞部见擦伤，大小为8CM×6CM。左颧部见擦伤，大小为5.3CM×2.2CM。枕部见散在挫擦伤，范围为6.3CM×5.2CM。右耳廓近耳垂处见挫裂伤，长为1.6CM，其上方见挫伤，大小为3CM×2CM。左颏部见擦伤，大小为4CM×2CM。躯干部：左肩部见一处挫伤，大小为1.7CM×1CM。左胸腋中线处见两处擦伤，大小分别为6.5CM×1.5CM和4.5CM×3.5CM。脊柱旁见一处挫擦伤，大小为1.6CM×1.5CM。四肢：左肘部见一处擦伤，大小为10CM×2CM。右膝部见散在擦伤，范围为8.2CM×4.2CM。解剖检验头、颈部：枕部见散在头皮出血，范围为3.5CM×3CM。左颞部见颞肌浅层出血，范围为6.5CM×3.6CM。颅骨无骨折。硬脑膜外无血肿，硬脑膜下无血肿。蛛网膜下腔广泛性出血，脑干部位蛛网膜下腔出血严重，右侧延髓腹侧面蛛网膜下腔有一血肿，血肿大小为1.5CM×1CM，清除血凝块，见位于血肿部位的右侧椎动脉颅内段管壁膨大破裂，大小为0.7CM×0.7CM，破裂的血管壁和周围血肿连接紧密。脑组织未见挫裂伤。脑室未见积血。双侧小脑扁桃体疝形成。颈部肌肉无出血，舌骨及甲状软骨未扪及骨折，气管未见异物。胸、腹部：胸廓未见畸形，肋骨无骨折，双侧胸腔无积血。腹腔内脏器未见暴力性损伤。
根据尸检情况，卢某1全身多处损伤符合钝物作用形成，造成软组织擦伤，其损伤程度轻微，为非致死性损伤。尸体解剖见死者蛛网膜下腔广泛性出血，脑干部位蛛网膜下腔出血显著，右侧椎动脉颅内段动脉瘤破裂出血伴右侧延髓部位蛛网膜下腔血肿形成，小脑扁桃体疝形成，这些改变导致脑循环障碍，压迫延髓生命中枢，引起呼吸与循环中枢衰竭，呼吸与心搏停止而死亡。死者破裂出血的椎动脉动脉瘤位于脑的基底部，脑组织未见损伤，颅骨未见骨折，符合先天性动脉瘤特点；情绪激动、外力、剧烈运动等因素可促使或加剧动脉瘤破裂。综上所述，卢某1符合因右侧椎动脉颅内段动脉瘤破裂出血致呼吸与循环中枢衰竭死亡，情绪激动、外力、剧烈运动等因素可促使或加剧动脉瘤破裂。鉴定意见已告知当事人。
7、广东省广州市花都区公安司法鉴定中心穗花公（司）鉴（伤）字[2015]1254号、1255号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：检验见曾某甲枕部见一处缝合创，长为3.1CM，边缘不整齐，曾某甲所受损伤符合钝物作用形成，造成枕部头皮创口，属轻微伤；检验见黄某某左颞部见挫伤，大小为2.6CM×1.1CM，黄某某所受损伤符合钝物作用形成，造成左颞部头皮挫伤，属轻微伤。
8、广州市公安局花都区分局新雅派出所出具的说明、情况说明，证明：1、公安机关出警人员以及现场勘查人员在现场未发现大锁；2、公安人员于2015年5月1日凌晨巡逻至BBMIX酒吧附近发现人员聚集争吵后通知侦办单位，值班公安人员至现场经走访询问得知打斗受伤人员已送至花都区中西医结合医院接受治疗；3、侦办单位当前不能核实在花都区中西医结合医院传唤被告人黄某某等人的具体事由以及证据等详细经过；4、视频监控录像由广州市公安局花都区分局新华派出所监控室拍摄；5、侦办单位当前不能查明比对视频监控录像、其他人员指证被传唤被告人等具体时间顺序。
9、手机短信通话记录，证实：被告人廖某某、黄某某的手机短信对话内容，显示：被告人廖某某：“出来玩唔系靠把口既细佬。想玩我对鞋你都比d实力我睇下阿，男人老狗无再发信息啦。有咩比电话”，被告人黄某某：“你有咩赢到我你唔系得把口仲有咩我宜家玩完轮到你阿你系有本事着得稳对鞋亦都无可能比我脱到你讲d野觉得搞笑mo”，被告人廖某某：“你感本事，你就叫距无再缠住我”，被告人黄某某：“讲真你需要就拿去我真系唔缺”，被告人廖某某：“系啊，系啊睇得出啊”，被告人黄某某：“哈哈老友睇稳d以后我呢世人只有我不想要没有我要不到我自己有几多斤两我好清楚着稳d你对我穿过的鞋子”，被告人廖某某：“只可以讲你只脚太细”，被告人黄某某：“唯有送翻顶帽你叹下无讲废话啰系够姜出来先讲”，被告人廖某某：“mix等你”，“无过到来又几多废话”，被告人黄某某：“坐稳”，“菲比等你去不惯d泥洗噶地方”，被告人廖某某：“姜唔够辣啊？”，被告人黄某某：“你甘辣你过来”，“坐稳啊老友我希望你无走”。
被告人黄某某对上述手机短信通话记录截图进行了签认。
10、手机微信通话记录，证实：被告人黄某某和江某2（DUM镇）的手机微信对话内容，显示：被告人黄某某：发送与被告人廖某某短信对话截图，“扑街心里有点难受想整死距”，DUM镇：“谁”，被告人黄某某：“叶某提前条仔”，“麻痹想扯死距”，“讲d西野超扑街句句有骨”，DUM镇：“无理距距想玩你叫距来菲比”，被告人黄某某：发送与被告人廖某某短信对话截图，“心里不舒服忍不住复距”，DUM镇：“叫距过来”，“整死距”，被告人黄某某：“距不够胆的”，“只会墨迹”，DUM镇：“直接复距叫距来”，“你话无讲废话咯系够姜就出来讲”，被告人黄某某：“说了”，“他在mix”，发送与被告人廖某某短信对话截图，“点”，“我心理好不舒服”，DUM镇：“你话菲比等你唔惯去d甘泥洗噶地方”，被告人黄某某：“扑街”，“na现在点样啊”，“好担心”，“说真我们就我你na耗子四兄弟”，“一个不能少”，DUM镇：“一定要大步揽过”，被告人黄某某：“na点样啊嘉镇”。
被告人黄某某对上述手机微信通话记录截图进行了签认。
11、手机微信群通话记录，证实：被告人黄某某微信群“CarsonFansClub”（16人），其中，“卢莞”、“茹某1”、“BEN”、“DUM镇”、“王某3”、“浩仔”、“张意”、“鹅仔”、“鸡”、“包”于2015年5月1日凌晨的通话内容，包括“我杀閪佐距”，“我砍死距”，“系米打”，“奶度，即时叫几十捞头做死士”，“拍死距”，“杀”，“BBMIX”，“系老友出来”，“mix后门”，“扑街流晒血”，“啊na快唔得了你们可以来中医院看看吗”。
被告人黄某某对上述手机微信群通话记录截图进行了签认。
12、证人叶某的证言，主要内容：2015年5月1日1时许，其接到曾昊明微信信息，叫其到花都区新华街桂花路BBMIX酒吧玩，差不多凌晨1时40分许，其打的回家，微信男朋友廖某某，他告诉其他在BBMIX门口，其前男友黄某某现过去找他，其立刻打的回BBMIX门口。其下车后看见廖某某在门口，而黄某某和“阿某1”（卢某1）、“耗子”、“嘉镇”及一些其不认识的男子站在廖某某正对面，其站在他们中间问廖某某发生什么事情，廖某某没有答其，其问黄某某发生什么事，黄某某也没答其。后其看见黄某某拿一把车某和“阿某1”、“耗子”、“嘉镇”及几名男子冲过来问廖某某是不是你，廖某某说是。廖某某问什么事，黄某某没有说话就拿车某想打廖某某，而廖某某的朋友（身穿黑色衣服）拦着黄某某问他发生什么事情，不让他打廖某某。接着从BBMIX酒吧出来一群保安，他们把双方分开。这时廖某某那边也来了几名男性朋友（其中邓某某、张某），这时黄某某隔着保安拿车某想打廖某某，但给保安制止。后黄某某的朋友和廖某某的朋友在酒吧门口旁边宵夜店打起来，当时场面比较混乱。其和廖某某一直站在酒吧门口，酒吧好多保安站在其等前面，其看不见他们具体怎么打。后一名穿白色短袖男子走到其和廖某某面前，头部流着血，说不知谁把他头部打流血。其看见黄某某给一些人追着走。后穿白色短袖的男子（头部流血的男子）及邓某某和几名男子往兰花路方向追着“阿某1”，而廖某某也从其身边走开。过几分钟，其听见“砰”一声，其从BBMIX酒吧门口看见几名男子在围殴“阿某1”，当时其只认识邓某某（有打）、张某（没有打）及“阿肥”（没有打）。后来一辆黑色小车开到他们打架面前，廖某某不知道从什么地方走过来，王某1也走到过来叫他们停手不要再打，他们就没有打。王某1和他几名朋友把“阿某1”抬上这辆黑色小车把“阿某1”车走，而王某1和他一名光头男子走回BBMIX酒吧门口对出马路边驾驶一辆白色小车离开，殴打“阿某1”那些人也陆续离开，其跟廖某某和张某离开。黄某某先动手，其看见他拿着一把车某冲过去打廖某某，但没打到廖某某。黄某某、“阿某1”、“耗子”、“嘉镇”及邓某某在这次打架有动手，张某当时在场，当时其没有注意廖某某有无参与打架。黄某某手持车某，一把“T”字形车某。其当时只认识廖某某、邓某某、张某，另一方是黄某某、“啊娜”、“耗子”、“嘉镇”。其看见邓某某及几名男子用脚踢“啊娜”，把“啊娜”踢倒在地上。其只看见“啊娜”躺在地上一动不动，头部流血。
证人叶某经照片辨认，指认被告人廖某某、邓某某。
13、证人王某1的证言，主要内容：2015年5月1日凌晨1时许，其和朋友梁倚睛、陈某三人一起来到都区新华街曙光路菲比酒吧喝酒，见到朋友江某3等五六名男子，其等坐在一起喝酒。大概两点钟，江某3说他朋友阿某2和廖某某因为女人争风吃醋，要去BBMIX酒吧讲数。说完他们就走。其等在酒吧坐了一会，江某4给电话其说吃宵夜，其在菲比酒吧门口等他，他来后其等四人开车到星源街准备找地方吃宵夜。这时江某3给电话其说不够对方人打，现正在BBMIX门口。其听到后开车拉着他们三个人开着江某3的宝马（粤Ａ×××××）一起赶到酒吧门口。到酒吧后其停好车，和陈某、江某4走到打架现场，见到江某3的朋友王某3的皇冠车（粤Ａ×××××）停在打架现场。其过去后问王某3躺在地上的是谁，他说是阿某3，一群男子还在对阿某3拳打脚踢。其冲上前，拦住那一群男子，不让他们打阿某3，那些人就散开。这时，有一个头部流血男子还要冲上来打阿某3，其踢了那个男子肚','2019-01-07
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