湖南省长沙市芙蓉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）芙刑初字第738号
公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。
被告人陈某某，男，1967年8月6日出生于湖南省衡山县，汉族，小学文化，农民。2008年9月因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元。因本案于2015年8月31日被抓获，9月1日被刑事拘留，9月30日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
被告人阳某某，男，1966年8月24日出生于湖南省衡山县，汉族，初中文化，农民。2014年因诈骗被行政拘留十日。因本案于2015年8月31日被抓获，9月1日被刑事拘留，10月1日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
辩护人张浩，北京德恒（长沙）律师事务所律师。
长沙市芙蓉区人民检察院以湘长芙检刑诉（2015）722号起诉书指控被告人阳某某、陈某某犯盗窃罪，于2015年12月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员阳振坤出庭支持公诉，被告人阳某某、陈某某及被告人阳某某的辩护人张浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长沙市芙蓉区人民检察院指控：被告人陈某某、阳某某伙同他人，以推销“进口鸽子饲料”为名，骗取钱财。被告人陈某某、阳某某诈骗金额分别为25000元、20000元。公诉机关认为被告人陈某某、阳某某的行为均已构成诈骗罪，均系主犯，并提供了相应证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条的规定判处。
被告人陈某某、阳某某对公诉机关的指控未提出异议。被告人阳某某的辩护人提出被告人阳某某系从犯；如实供述，积极退赔并已取得被害人谅解，请求对阳某某从轻处罚。
经审理查明：被告人陈某某、阳某某伙同他人，将从超市购买的彩色糖果冒充“进口鸽子饲料”，持伪造的军官证，冒充现役军人、银行工作人员，以冥币冒充人民币；以推销“进口鸽子饲料”为名，骗取钱财。其中被告人陈某某诈骗二次，诈骗金额为25000元；被告人阳某某诈骗一次，诈骗金额为20000元。具体事实如下：
1、2015年8月21日，被告人陈某某与陈某生、刘某某（在逃）在长沙市芙蓉区大佑大厦1726房商量以推销假冒“进口鸽子饲料”为名进行诈骗。由陈某生、刘某某分别假冒现役军人、银行主任，寻找作案目标并搭讪，陈某某负责望风并实施配合。2015年8月22日9时左右，三人来到长沙市芙蓉区朝阳路凯通国际7栋附近，陈某生主动与过路的胡某某搭话，询问附近是否有鸽子养殖场。此时，刘某某过来问陈某生找鸽子养殖场干什么？陈某生遂拿出假军官证称自己是广州军区的养殖技术员，负责推销“进口鸽子饲料”，4万元／瓶，每人限购1瓶。刘某某将胡某某拉到一旁说自己是银行的工作人员，“进口鸽子饲料”市值8万元／瓶，要胡某某帮他买一瓶，他给胡某某1万元回扣，胡某某表示同意。三人一同来到凯通国际6栋3楼的茶室，陈某生同意卖给两人各一瓶“进口鸽子饲料”。刘某某以取钱为名借故离开茶室，一直跟踪望风的被告人陈某某将事先准备好的用于冒充人民币的冥币交给刘某某。刘某某返回茶室后，胡某某说只有5000元，刘某某表示剩余的钱由他出。刘某某、陈某生、胡某某三人从茶室出来后，胡某某在柜员机上取款5000元。随后，三人一同来到凯通国际8栋3楼的米萝咖啡包间内，胡某某将钱交给刘某某，再由刘某某交给陈某生。陈某生将一瓶“进口鸽子饲料”交给胡某某，并叮嘱胡某某拿回去放入冰箱，否则会失效。胡某某离开后，被告人陈某某一直跟踪在后。当发现胡某某已走远后，陈某某即通知陈某生、刘某某离开。胡某某回家将“进口鸽子饲料”放入冰箱后，返回米萝咖啡店，不见陈某生、刘某某，发现被骗。被告人陈某某分得800元；
2、2015年8月30日8时左右，被告人陈某某、阳某某与陈某生采取上述相同方法，由阳某某假冒现役军人问路搭讪、推销“进口鸽子饲料”；陈某生假冒银行主任要求购买“进口鸽子饲料”；陈某某负责望风并实施配合。在长沙市四方坪第一湾小区骗取盛某某20000元，阳某某、陈某生各分得8000元，陈某某分得4000元。
胡某某、盛某某发现被骗后，即向公安机关报案。2015年8月31日，公安机关根据监控视频显示的线索，将被告人陈某某、阳某某抓获。从被告人陈某某身上扣押了赃款3600元和一本假军官证，从阳某某身上扣押了赃款8000元和一本假军官证、2瓶假冒“进口鸽子饲料”。2015年12月3日，被告人阳某某已退赔盛某某12000元，取得了盛某某的谅解。
上述事实，有下列由公诉机关及其辩护人提供，并经庭审质证、认证的证据证明：
受案登记表、线索来源及抓获经过证明案发和抓获被告人陈某某、阳某某的经过；
案发现场监控视频截图照片证明，被告人陈某某、阳某某实施诈骗的情况；
扣押经过、扣押清单、赃物和赃款照片、办案说明证明，公安机关从被告人陈某某身上扣押了赃款3600元和一本假军官证，从阳某某身上扣押了赃款8000元和一本假军官证、2瓶假冒“进口鸽子饲料”；
被害人盛某某、胡某某的银行卡交易清单证明两人从银行取款的情况；
被害人盛某某、胡某某的陈述证明被诈骗的经过；
赔偿协议书，谅解书、谈话笔录、收条证明，阳某某的家属已赔偿盛某某12000元，盛某某表示对阳某某谅解；
衡阳县公安局刑侦大队出具的《证明》证明，2008年5月27日被告人陈某某因诈骗被衡阳市石鼓区人民法院判处有期徒刑一年三个月；
被告人陈某某、阳某某的户籍资料证明两被告人的基本情况；
被告人陈某某、阳某某的供述和辨认笔录等证据相互印证，足以认定。
本院认为：被告人陈某某、阳某某伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。其中被告人陈某某、阳某某的诈骗金额分别为人民币25000元、20000元。在共同犯罪中，两被告人均起主要作用，均系主犯。被告人陈某某、阳某某如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。案发后，被告人阳某某积极退赃，并已取得被害人的谅解，可酌情对阳某某从轻处罚。被告人阳某某的辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五万元（限于判决生效之日起二十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月31日起至2017年3月30日止。）
二、被告人阳某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元（限于判决生效之日起二十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月31日起至2016年10月30日止。）
三、将已扣押的被告人陈某某的赃款3600元发还胡某某；将已扣押的阳某某的赃款8000元发还被害人盛某某；责令被告人陈某某继续退赔违法所得1400元发还胡某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴晓佳
人民陪审员 曹景云
人民陪审员 甘炯宇
二〇一六年一月八日
书 记 员 李 雪
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。