湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂11刑终225号
原公诉机关湖北省武穴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1980年5月16日出生于安徽省利辛县，汉族，初中文化，货车司机，住安徽省利辛县。2008年因犯故意伤害罪被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑9个月。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月19日被湖北省襄阳市公安局襄城区分局欧庙派出所抓获，同月22日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现羁押于武穴市看守所。
原审被告人李某某，男，1981年11月25日出生于山东省泰安市，汉族，初中文化，原泰山石膏有限公司武穴分公司保安队长，住武穴市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月17日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现羁押于武穴市看守所。
原审被告人翟某某，男，1984年10月25日出生湖北省武穴市，汉族，初中文化，原泰山石膏有限公司武穴分公司仓库叉车司机，住武穴市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月17日被刑事拘留，同年11月24日逮捕，现羁押于武穴市看守所。
湖北省武穴市人民法院审理湖北省武穴市人民检察院指控原审被告人王某某、李某某、翟某某犯职务侵占罪一案，于二○一七年九月二十八日作出（2017）鄂1182刑初257号刑事判决。宣判后，原审被告人王某某不服，提出上诉。本院立案后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年9月至2016年10月，被告人李某某、翟某某、王某某及孙某跃（另案处理）通过事前预谋，采取利用李某某任泰山石膏有限公司武穴市分公司（以下简称泰山石膏武穴公司）保安队长身份，安排当班保安去厂区巡逻，支开当班保安的方法，与叉车司机翟某某、货车司机王某某、孙某跃内应外合，多次窃取泰山石膏武穴公司石膏板。具体事实分述如下：
1、2015年9月10日被告人李某某、翟某某、王某某通过事先预谋，当日晚20许，李某某来到泰山石膏武穴公司厂区门卫室，利用其保安队长的身份，安排当班保安员去厂区内巡查，支开当班保安员自己代班。同时，王某某开货车来到公司厂区大门口，李某某从门卫室找出一张已使用过的石膏板出库单（亦称：提货单）交给王某某，打开大门，让王某某开货车进入厂内提货区提货，同时打电话告知翟某某。翟某某接单、开叉车给王某某货车装货，货装完后，将出库单退给王某某。王某某便将货车开到厂区大门口，将出库单退给李某某，李某某打开大门放行。事后，王某某直接将石膏板运去销赃，销赃获利21000元，赃款三人平分。
2、2015年10月13日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司泰山牌石膏板10件，价值20900元，泰福牌石膏板5件，价值9600元，岱宗牌石膏板5件，价值9600元，共计价值40100元。销赃获利25000元，赃款三人平分。
3、2015年11月20日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司一车石膏板，销赃获利2万元，赃款三人平分。
4、2016年1月3日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司泰山牌石膏板10件，价值20900元，泰福牌石膏板5件，价值9600元，岱宗牌石膏板5件，价值9600元，共计价值40100元。销赃获利3万元，赃款三人平分。
5、2016年1月11日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司一车石膏板，销赃获利3万元，赃款三人平分。
6、2016年3月6日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司一车石膏板，销赃获利27000元，赃款三人平分。
7、2016年3月13日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司泰山牌石膏板7件，价值13300元，泰福牌石膏板5件，价值8000元，岱宗牌石膏板3件，价值4800元，共计价值26100元。销赃获利25000元，赃款三人平分。
8、2016年4月20日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司一车石膏板，销赃获利25000元，赃款三人平分。
9、2016年5月22日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司泰山石膏板20件，价值41800元，销赃获利3万元，赃款三人平分。
10、2016年6月5日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司一车石膏板，销赃获利26000元，赃款三人平分。
11、2016年7月10日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司泰山牌石膏板10件，价值20900元，岱宗牌石膏板10件，价值19200元，共计价值40100元。销赃获利27000元，赃款三人平分。
12、2016年7月20日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司岱宗石膏板16件，价值30720元，销赃获利27000元，赃款三人平分。
13、2016年8月23日晚上，被告人李某某、翟某某、王某某采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司泰山牌石膏板12件，价值25080元，盾牌石膏板8件，价值15360元，共计价值40440元。销赃获利28000元，赃款三人平分。
14、2016年10月5日晚上，被告人李某某、翟某某与孙某跃采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司泰山石膏板15件，价值28500元，销赃获利22500元，赃款三人平分。
15、2016年10月10日晚上，被告人李某某、翟某某与孙某跃采取上述同样的手段，窃取泰山石膏武穴公司泰山牌石膏板8件，价值15200元，岱宗牌石膏板7件，价值13440元，共计价值28640元。销赃获利19200元，赃款三人平分。
综上，被告人李某某、翟某某共同作案15起，侵占财物价值465500元；被告人王某某参与共同作案13起，侵占财物价值408360元。
2016年10月16日李某某、翟某某、王某某及孙某跃的犯罪行为被泰山石膏武穴公司工作人员发现并报警。次日，李某某、翟某某被抓获。10月19日王某某主动拨打110要求投案，当日王某某被襄阳警方抓获，王某某到案后，没有交待犯罪事实。案发后，李某某亲属赔偿泰山石膏武穴公司经济损失83300元，翟某某亲属赔偿泰山石膏武穴公司经济损失30000元，孙某跃亲属赔偿泰山石膏武穴公司经济损失13300元，共计赔偿损失126600元。泰山石膏武穴公司出具了对李某某、翟某某的谅解书。
上述事实，被告人李某某、翟某某、王某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人安某、赵某、蔡某、陈某、潘某、王某1、王某2、王某3、汪某1、吴某、张某证言；辨认笔录；出库单、发货数量日报表、考勤表、银行账户明细清单、转账记录、记账单、手机通讯录；武穴市物价局价格认证中心武价认字[2017]041号价格认定意见书；泰山石膏（湖北）有限公司部门工作手册、证明；扣押清单、发还清单、谅解书；全国违法犯罪人员信息资源库资料；武穴市公安局田镇派出所王某某到案情况说明，李某某、翟某某认罪态度情况说明，李某某、翟某某、孙某跃到案经过，襄阳市公安局襄城区分局欧庙派出所抓获经过；三被告人户籍资料；三被告人供述等证据证实，足以认定。
原审人民法院认为，被告人李某某、翟某某、王某某身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均构成职务侵占罪。本案系共同犯罪，三被告人不宜区分主从犯，根据各被告人在共同犯罪中的作用、地位、参与犯罪的次数、犯罪的金额对三被告人分别予以量刑。李某某、翟某某犯罪以后如实供述自己的犯罪事实，对本案的侦破起积极作用，均可以认定为坦白，予以从轻处罚；王某某自愿认罪，酌情予以从轻处罚。李某某、翟某某赔偿被害单位部分经济损失，取得被害单位谅解，均予以从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决：被告人李某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月；被告人翟某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月；被告人王某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十一个月；责令被告人李某某、翟某某、王某某退赔违法所得人民币三十三万八千九百元。
上诉人（原审被告人）王某某上诉称：1、我有投案自首，原判没有认定。2、原判认定犯罪数额与实际情况有出入。3、系从犯，原判量刑过重。
经审理查明，武穴市人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
针对上诉人王某某所提的上诉理由，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
1、关于上诉人王某某上诉所提，其投案自首，原判没有认定的理由。
经查，王某某在2016年10月19日10时41分被襄阳市公安局襄城区分局欧庙派出所抓获，王某某称在当天8时许已经打电话投案。武穴市公安局田镇派出所在2016年10月20日8时许对王某某进行讯问时，王某某对其犯罪事实拒绝供述，并在此后的笔录均未供述其犯罪事实。在卷证据证实王某某在2016年11月29日才对其部分犯罪事实予以交代，故根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，上诉人自动投案后并未如实交代其主要犯罪事实，故不能认定为自首。上诉人关于此节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
2、关于上诉人所提原判认定犯罪数额与实际情况有出入的理由。
经查，原判所查明的犯罪事实有证人安某、赵某等人的证言、辨认笔录、书证、鉴定意见以及被告人的供述在卷予以印证，且三被告人在一审庭审过程中对原公诉机关起诉的犯罪事实和举证的证据均无异议，故上诉人关于此节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
3、关于上诉人所提其系从犯，原判量刑过重的理由。
经查，上诉人与原审被告人李某某、翟某某系共同犯罪，三被告人相互配合，分工协作，共同完成犯罪，事后平分赃款，故结合本案三被告人在本案中的作用和地位不宜区分主从犯。原判根据被告人的犯罪事实和量刑情节对上诉人判处有期徒刑一年十一个月并无不当，故上诉人关于此节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某某、翟某某、王某某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均构成职务侵占罪。李某某、翟某某如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；王某某自愿认罪，可以酌情从轻处罚。李某某、翟某某赔偿被害单位部分经济损失，取得被害单位谅解，均可以酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张应利
审判员 张 庆
审判员 童 琨
二〇一七年十一月二十一日
书记员 熊韵文