广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂03刑终552号
原公诉机关广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐水军，男，1979年5月21日出生于广西全州县，公民身份号码4523231979********，汉族，初中文化，农民，住桂林市临桂区时代香耕苑*栋***室。因犯盗窃罪，于2003年10月24日被桂林市七星区人民法院判处有期徒刑十三年、于2013年9月17日被北海市海城区人民法院判处有期徒刑七个月，2013年11月17日刑满释放。因本案，于2017年8月9日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于恭城瑶族自治县看守所。
辩护人刘旭鹏，广西桂三力律师事务所律师。
原审被告人陈小安，男，1984年5月16日出生于广西全州县，公民身份号码4503241984********，汉族，小学文化，农民，住全州县才湾镇邓吉村委高桂塘村****号。因犯盗窃罪，于2003年10月24日被桂林市七星区人民法院判处有期徒刑十一年、于2012年9月24日被桂林市象山区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2013年9月2日刑满释放。因本案，于2017年8月9日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于恭城瑶族自治县看守所。
广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院审理恭城瑶族自治县人民检察院指控原审被告人唐水军、陈小安犯盗窃罪一案，于2018年7月20日作出（2018）桂0332刑初52号刑事判决。原审被告人唐水军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桂林市人民检察院指派检察员梁相林出庭履行职务，上诉人唐水军及其辩护人刘旭鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人陈小安、唐水军共谋到恭城瑶族自治县盗窃，2017年4月至8月期间，先后4次驾驶桂C2N8**小车到该县恭城镇入户盗窃他人财物，共盗得现金13120元及价值7399元的财物，其中：陈小安盗窃被害人郑某某现金3000元及1条金项链等物品；盗窃被害人谢某某现金800元；盗窃被害人余某某现金1220元；盗窃被害人黄某某现金100元；另潜入被害人区某某家，未盗得财物。唐水军盗窃被害人陈某某现金2000元、1条神韵真龙香烟、1条硬壳中华香烟等物品，经鉴定，被盗的两条香烟价值共计950元；盗窃被害人孟某某现金4000元及苹果6手机1部，经鉴定，被盗的苹果6手机价值1450元；盗窃被害人马某某现金1000元及苹果5S手机、苹果平板电脑各1部，经鉴定，被盗的苹果5S手机及苹果牌平板电脑价值共计3469元。盗窃被害人刘某某现金1000元及佳能相机1台，经鉴定，被盗的佳能相机价值1530元，该相机已被扣押并发放失主；另欲入户盗窃被害人张某某，被发现后逃离。
原判认定上述事实，有受案登记表、户籍证明、抓获经过、刑事判决书、Ipadmini4合格证、相机购买收据、作案工具、被害人陈述、现场勘查及搜查笔录、辨认笔录、车辆通行记录、情况说明、鉴定意见、被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人陈小安、唐水军以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，其行为构成盗窃罪。二被告人入户盗窃，数额达20519元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，属于有其它严重情节，应处三年以上十年以下有期徒刑。二被告人在共同犯罪中均起主要作用，系共同主犯；二被告人曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；二被告人归案后，如实供述自己的罪行，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决：一、被告人陈小安犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人唐水军犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；三、责令被告人陈小安、唐水军退赔被害人郑某某经济损失共计人民币三千元，退赔被害人陈某某经济损失人民币二千九百五十元，退赔被害人谢某某经济损失人民币八百元，退赔被害人余某某经济损失人民币一千二百二十元，退赔被害人孟某某经济损失人民币五千四百五十元，退赔被害人马某某经济损失人民币四千四百六十九元，退赔被害人黄某某经济损失人民币一百元，退赔被害人刘某某经济损失人民币一千元。四、作案工具帽子一顶、白色手套一副、小手电一支、起子一把、口罩一个予以没收，上缴国库。
唐水军上诉提出其与陈小安不属共同犯罪，其盗窃孟某某家仅得3000元，而非4000元，请求依法改判。其辩护人提出相同的辩护意见，并提出二审期间上诉人家属代其退赔全部赃款并取得部分被害人谅解，建议从轻处罚。
二审出庭检察员认为原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，鉴于二审期间唐水军家属代为退赔损失并取得部分被害人谅解的新情形，建议依法判决。
二审经审理查明的事实与原判一致，原判证据经举证、质证并查证属实，本院予以确认。另查明，二审期间上诉人唐水军家属代其退赔被害人全部现金损失及部分财物损失并取得部分被害人的谅解，该事实有被害人出具的谅解书、收条及收据等证据证实。
本院认为，上诉人唐水军伙同原审被告人陈小安以非法占有为目的，多次入户窃取他人财物，有其他严重情节，其行为均构成盗窃罪。原判根据犯罪事实，认定唐水军、陈小安均系主犯、累犯、如实供述等量刑情节正确，本院予以确认。对唐水军及辩护人提出其与陈小安不属共同犯罪的上诉和辩护意见，经查，唐水军与陈小安共谋后，共同驾车到达同一地点，分头实施盗窃，事后二人汇合并一同驾车离开现场，充分反映出二人之间有共同的犯意联络，行动一致，相互支持，且存在分赃行为，足以认定二人构成共同犯罪，故对该上诉和辩护意见，本院不予采纳。对唐水军及辩护人提出其只盗窃孟某某3000元现金而非4000元的上诉和辩护意见，因原判根据唐水军的供述及被害人孟某某的报案陈述等证据，认定唐水军盗窃孟某某4000元现金的事实属证据充分、并无不妥，且唐水军、陈小安盗窃涉案金项链、戒指、吊坠等财物未计入盗窃数额，原判认定唐水军、陈小安盗窃犯罪属有其他严重情节正确，故对该上诉和辩护意见，本院不予采信。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，鉴于二审期间上诉人唐水军家属代其退赔被害人损失并取得被害人谅解的新情形，对其量刑予以适当调整。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院（2018）桂0332刑初52号刑事判决的第一项、第四项，即被告人陈小安犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；作案工具帽子一顶、白色手套一副、小手电一支、起子一把、口罩一个予以没收，上缴国库；
二、撤销广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院（2018）桂0332刑初52号刑事判决的第二项、第三项，即被告人唐水军犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；责令被告人陈小安、唐水军退赔被害人郑某某经济损失共计人民币三千元，退赔被害人陈某某经济损失人民币二千九百五十元，退赔被害人谢某某经济损失人民币八百元，退赔被害人余某某经济损失人民币一千二百二十元，退赔被害人孟某某经济损失人民币五千四百五十元，退赔被害人马某某经济损失人民币四千四百六十九元，退赔被害人黄某某经济损失人民币一百元，退赔被害人刘某某经济损失人民币一千元；
三、上诉人唐水军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月9日起至2021年4月8日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）
本判决为终审判决。
审判长 邓陆平
审判员 殷林静
审判员 刘劲阳
二〇一八年十一月十三日
书记员 王 涌