陕西省西安市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）陕01执异460号
异议人（利害关系人）：甘肃省第八建设集团有限责任公司，住所地甘肃省天水市秦州区建设路161号。
法定代表人：李明新，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张德玉，男，汉族，1960年4月23日出生，该公司法律顾问室主任，住甘肃省天水市秦州区。
委托诉讼代理人：何涛，男，汉族，1992年5月20日出生，该公司法律顾问室科员，住甘肃省秦安县。
申请执行人：张瑛，男，汉族，1970年12月8日出生，住西安市雁塔区。
委托诉讼代理人：张宏雷，陕西浩元律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢圣君，陕西浩元律师事务所律师。
被执行人：史生来，男，汉族，1966年3月22日出生，住西安市户县。
委托诉讼代理人：赵欣，陕西三井律师事务所律师。
在本院执行张瑛与史生来借款合同纠纷一案中，异议人（利害关系人）甘肃省第八建设集团有限责任公司（以下简称甘肃八建）对本院(2017)陕01执1353号执行裁定书和(2017)陕01执1353号之二号协助执行通知书不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭，并于2018年3月20日举行了听证。异议人甘肃八建的委托代理人张德玉、何涛，申请执行人张瑛及其委托代理人张宏雷、谢圣君，被执行人史生来的委托代理人赵欣均参加了听证。现已审查终结。
异议人甘肃八建称，法院作出(2017)陕01执1353号之二协助执行通知书和(2017)陕01执1353号执行裁定书于2017年11月21日将甘肃八建在农业发展银行存款3459544.64元提存到法院账户并冻结甘肃八建在建设银行天水分行账户62×××73的225万元的执行行为错误，侵害了甘肃八建的合法权益。1、法院执行事实依据不足。甘肃八建不是本案被执行人，与本案合同纠纷无任何关系，目前被执行人史生来诉甘肃八建的工程合同纠纷正在另案审理中，法院直接认为史生来在甘肃八建处有4928301元工程款并采取上述强制措施无事实依据。2、法院提取3459544.64元款项、冻结账号和225万元款项的行为法律依据不足，超出本案标的额。甘肃八建非被执行人，甘肃八建也不是被执行人史生来的所在单位，更不是银行、储蓄单位，法院采取提取存款、冻结账户及存款的强制措施无法律依据。本案中，史生来在甘肃八建处没有到期债权，法院亦未送达相关到期债权的履行通知书，在执行中涉及债务人对第三人享有到期债权的措施是对债务人到期应有的收益，可以采取财产保全措施，限制其支取，通知有关单位协助执行。该他人要求偿付的，由人民法院提存财物或者价款。现法院直接将甘肃八建的银行存款提存并冻结账号无法律依据。综上，甘肃八建请求法院返还提存的银行存款3459544.64元，撤销对其建设银行天水分行账号62×××73的存款人民币225万元冻结措施。
申请执行人张瑛称，1、其与史生来民间借贷纠纷一案，经已生效仲裁调解认定史生来欠借款本金482.68万元及利息未还。2、史生来所借款款项全部用于异议人甘肃八建所承建的天水市秦州区闫新村棚户区改造1-5号楼及地下车库项目。该借款事实及金额系仲裁委员会已确认的事实。3、法院执行措施合法，甘肃八建的执行异议理由不能成立。2014年7月18日，史生来与甘肃八建签订《建设工程项目承包协议书》并聘任史生来为该闫新村棚户区改造1-5号楼及地下车库项目的工程负责人。史生来作为内部承包人、工程负责人进行施工。史生来向张瑛所借款项，全部投入该项目。现史生来工程款未付，法院执行行为合法有据，异议人甘肃八建的执行异议应予驳回。
被执行人史生来称，天水市秦州区闫新村棚户区改造1-5号楼及地下车库项目工程是我方承建，本案借贷虚假，2014年对张瑛的所有借款均已还清。
本院查明，张瑛与史生来合同纠纷一案，西安仲裁委员会于2017年7月11日和2017年8月22日作出的西仲调字（2017）第1329号调解书和西仲补调字（2017）第1329号补正调解书已发生法律效力，因义务人未履行生效法律文书所确定的义务，权利人张瑛向本院申请强制执行。本案在执行过程中，申请执行人张瑛向本院提供被执行人史生来的财产线索，即甘肃八建因闫新村工程项目的承包仍有1000万元的工程款未向史生来支付。2017年9月14日，甘肃八建第九工程公司的负责人戴家清向本院陈述，第九工程公司不具有独立法人资格，上级法人单位是甘肃八建，史生来在其公司的工程款尚未结算，之前已向史生来付过款，是通过甘肃八建的资金结算中心向史生来付款。2017年9月6日，本院作出（2017）陕01执1353号执行裁定书载明，执行中，申请执行人张瑛向本院提供财产线索，显示被执行人史生来在甘肃八建有工程款。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36条之规定，裁定：提取史生来在甘肃八建的工程款4928301元。2017年9月14日，本院向甘肃八建第九工程公司送达了上述裁定和本院于2017年9月6日作出的（2017）陕01执1353号之二协助执行通知书，要求甘肃八建协助将史生来在其公司的工程款4928301元转入本院账户。2017年11月21日，本院向中国建设银行股份有限公司天水分行发出（2017）陕01执字第1353号协助冻结存款通知书，该分行冻结回执结果显示：关于甘肃八建在我行（处）的62×××73账户存款应冻结225万元，已冻结0元，未冻结225万元，原因账户可用余额不足。同日，本院向中国农业发展银行天水市分行营业部发出（2017）陕01执字第1353号协助扣划存款通知书和协助冻结存款通知书，该营业部回执结果显示：关于甘肃八建在我行（处）的20362059900100000514411账户的存款人民币3459544.64元，已扣划至陕西省西安市中级人民法院单位账户，未扣划1468756.3元，原因余额不足；该账户存款应冻结146万元，已冻结146万元，未冻结0元，原因执行法院裁定。
另查，2013年6月6日，甘肃八建上海第一分公司作为甲方与甘肃昶宏建设工程有限公司（以下简称甘肃昶宏）作为乙方签订一份《建筑工程项目内部承包协议书》，就甲方中标的天水市西团庄“山水新城四期工程”项目的承包施工明确责任。2014年6月8日，甘肃八建第九工程公司向司属各部门各项目部作出《甘肃八建第九工程公司关于史生来同志任职的通知》称，经2014年6月8日公司会议研究决定：聘任史生来同志为甘肃八建第九工程公司闫新村棚户区改造1＃—5＃楼及地下车库项目工程负责人。2014年7月18日，甘肃八建第九工程公司作为甲方与史生来作为领包人和乙方天水市秦州区玉泉镇闫新村城市棚户区改造项目1＃—5＃住宅楼及地下车库项目部签订一份《建设工程项目承包协议书》约定，乙方上缴甲方综合管理费为工程合同结算总造价10%，乙方进场时向甲方缴纳管理费45%合人民币约440万元，剩余管理费随建设单位进度款支付到50%时逐月扣除工程管理费。乙方进场开工后至竣工验收、结算、除人力不可抗拒的自然灾害或国家政策的原因外，在能够正常收取工程进度款前提下，乙方保证不停工、保证工程工期，工程质量。甲方负责工程结算、工程进度款回收并向乙方划转。甲方收到工程款后，除扣除应交管费用后，经审核后其余全额拨付乙方。建设单位未支付工程进度款时，甲方融资工程进度款，乙方垫资施工到土0.00；以后完成产值按月进度每月25日以甲方施工人员结算、项目经理审核的单月完成工程量，次月5日左右支付，转财务按结算额的70%付款，付款时乙方出具人工工资单及材料发票为依据。同时约定：甘肃八建上海第一分公司（负责人戴家清）与甘肃昶宏（负责人：史生来）2013年6月6日签订的建设工程项目内部承包协议书自本协议生效之日同时终止废除合同协议。
再查，2017年5月5日，甘肃省天水市中级人民法院（以下简称天水中院）向异议人甘肃八建作出（2017）甘05民初25号应诉通知书，向其通知法院已受理甘肃昶宏与甘肃八建建设工程分包合同纠纷一案。甘肃昶宏的民事起诉状中诉讼请求为：要求甘肃八建给付工程款2800万元、工程资金占用费849.4万元、退回多支付的管理费225万元，合计3874.4万元等。2017年7月6日，史生来向天水中院提交了追加其为该案原告的追加申请，请求判令甘肃八建给付其山水新城工程项目剩余工程款3800万元等，追加申请中所陈述的事由即为史生来作为甘肃昶宏的原法定代表人与甘肃八建于2013年6月6日签订的《建筑工程项目内部承包协议书》的履行情况。天水中院于2017年8月30日向史生来发出（2017）甘05民初25号参加诉讼通知书称：“甘肃昶宏建设有限公司与甘肃省第八建设集团有限责任公司、甘肃省第八建设集团有限责任公司上海第一分公司建设工程分包合同纠纷一案，本院在审理期间，因你向本院申请，请求作为原告参加诉讼，经审查，你的申请符合法律规定，现特通知你作为原告参加诉讼”。上述（2017）甘05民初25号案件中当事人各方提交的《建筑工程项目内部承包协议书》、《甘肃省第八建设集团有限责任公司第九工程公司建设工程项目承包协议书》与本案执行中各方提交的合同内容、签约各方均一致。
又查，2018年7月31日，中国建设银行股份有限公司天水分行出具的《对公活期存款交易简要明细表》显示甘肃八建在其行62×××73账户在本院2017年11月21日应冻结225万元，已冻结0元之后，该账户陆续入账相关工程款、质保金、装饰装修等费用。同日，本院解除了甘肃八建的该账户后入账冻结的存款225万元。中国农业发展银行天水市分行营业部于同日向本院出具了甘肃八建在其行20362059900100000514411账户的查询清单显示：本院2017年11月21日冻结、扣划之前该账户存在三笔冻结，分别是2017年10月11日冻结，次日解冻；2017年10月12日冻结，当日解冻；2017年10月17日冻结，当日解冻；在2017年11月21日本院扣划冻结之后，未显示该账户存在其他法院的查封、扣押、冻结。
上述事实有建筑工程项目内部承包协议书、应诉通知书、民事起诉状、执行裁定书、协助执行通知书、协助冻结存款通知书、协助扣划存款通知书、听证笔录、补充质证笔录、谈话笔录等证据在卷予以佐证。
本院认为，本院于2017年9月6日作出的（2017）陕01执1353号执行裁定书，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36条规定，将被执行人史生来在甘肃八建未经决算仍处于天水中院纠纷审理当中的工程款作为被执行人在有关单位尚未支取的收入要求提取属于适用法律错误。本院将异议人甘肃八建在中国农业发展银行天水市分行营业部20362059900100000514411账户名下的3459544.64元存款径行扣划的执行行为亦缺乏法律依据。异议人甘肃八建的本次执行异议理由成立，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下：
异议人甘肃省第八建设集团有限责任公司执行异议成立。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向陕西省高级人民法院申请复议。
审判长 王庆九
审判员 李 唯
审判员 王 炜
二〇一八年九月四日
书记员 殷博翔