安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终5839号
上诉人（原审原告）：刘四羊，男，1980年6月7日出生，汉族，住安徽省肥东县。
委托诉讼代理人：虞根松，安徽元贞律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：贵阳第一建筑工程集团股份有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区中华北路209号，统一社会信用代码915201002144621390。
法定代表人：王贵涛，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王涛，北京大成（合肥）律师事务所律师。
上诉人刘四羊与被上诉人贵阳第一建筑工程集团股份有限公司（以下简称贵阳第一建筑公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省长丰县人民法院（2018）皖0121民初1299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘四羊上诉请求：请求撤销一审判决第一、三项，依法改判：1、贵阳第一建筑公司向刘四羊支付停工留薪期工资5921元/月×（24月-6月）=106578元、2016年12月12日以后的护理费5921元/月÷21.75日/月×365日×80%=79491.13元、一次性伤残就业补助金5921元/月×15月=88815元；2、判决贵阳第一建筑公司向刘四羊支付未签书面劳动合同的双倍工资差额5921元/月×3月=17763元、经济补偿金5921元/月×0.5月=2960.5元；3、本案一、二审诉讼费用全部由贵阳第一建筑公司承担；4、请求法院发函对停工留薪期间对需要护理有争议的确认。事实和理由：一、刘四羊于2016年招聘到贵阳第一建筑公司任瓦工一职，其在公司承建的宝湾（合肥）国际物流中心展交馆项目工地D4#楼面进行墙面粉刷时，不慎从门字架上摔下受伤。刘四羊受伤后被送往医院治疗，后经长丰县人力资源和社会保障局认定为工伤，经确认，刘四羊停工留薪期满后仍需继续治疗及刘四羊劳动功能障碍程度为八级。刘四羊虽没有直接通过贵阳第一建筑公司领取工资，但工资来源于贵阳第一建筑公司，只不过是由项目部具体发放，这与目前建筑领域工资发放的现状相符，但这不能否定刘四羊与贵阳第一建筑公司之间存在劳动关系。一审法院在没有进行仔细审查的基础上，机械地否定双方之间的劳动关系与事实不符，与法律相背。二、刘四羊在治疗期间，需延长停工留薪期，刘四羊在向长丰县人力资源与社会保障局申请时，长丰县人力资源与社会保障局要求刘四羊提供贵阳第一建筑公司签字盖章的申请表，但贵阳第一建筑公司出于自身利益，不同意签字盖章，导致长丰县人力资源与社会保障局不予认定刘四羊延长停工留薪期的申请。刘四羊在仲裁和一审都曾提出同样的申请意见，但均未获得认可。刘四羊认为，长丰县人力资源与社会保障局、长丰县仲裁委及一审法院仅以没有贵阳第一建筑公司的盖章就否定刘四羊需延长护理期，此做法显属错误，应予纠正。根据法律规定和刘四羊的实际情况，其停工留薪期应为24个月。综上所述，刘四羊的上诉请求符合法律规定，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院在查明事实的基础上，依法予以改判。
贵阳第一建筑公司辩称，对于停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金贵阳第一建筑公司认可一审法院判决。贵阳第一建筑公司为刘四羊购买了建筑工地集体工伤保险，其愿意承担工伤赔偿责任。故一审法院认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
刘四羊向一审法院起诉请求：1、请求依法判决解除刘四羊与贵阳第一建筑公司之间的劳动关系；2、请求依法判决贵阳第一建筑公司支付刘四羊2016年9月12日以后发生的医疗费12911.7元、2016年9月12日以后发生的伙食补助费50元/天×16天=800元、2016年9月12日以后发生的交通费500元、停工留薪期工资5921元/月×（24月-6月）=106578元、2016年12月12日以后的护理费5921元/月÷21.75日/月×365日×80%=79491.13元、一次性伤残补助金5921元/月×11月=65131元、一次性工伤医疗补助金5921元/月×8月=47368元、一次性伤残就业补助金5921元/月×15月=88815元、鉴定费280元/次×2次=560元、二倍工资中的一倍工资5921元/月×3月=17763元、经济补偿金5921元/月×0.5月=2960.5元。
一审法院认定事实：刘四羊于2016年到贵阳第一建筑公司任瓦工一职，该公司在长丰县社会保险服务中心为其购买了建筑领域工伤保险。2016年8月16日11时许，刘四羊在贵阳第一建筑公司承建的宝湾（合肥）国际物流中心展交馆项目工地D4#楼面进行墙面粉刷作业时，不慎从门字架上摔下受伤。刘四羊受伤后，被送往安徽省第二人民医院住院救治，次日，转到合肥市第二人民医院住院救治，2016年9月12日出院，被诊断为双侧跟骨骨折。刘四羊就上述治疗产生的相关损失向长丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年7月6日，长丰县劳动人事争议仲裁委员会作出（2017）长劳人仲案字第212号裁决书裁决贵阳第一建筑公司支付刘四羊护理费5484元×80%÷21.75×27=5446.2元、停工留薪期工资5484元×60%×6=19742.4元，医药费、辅助器具费、伙食补助费等由贵阳第一建筑公司到长丰县社会保险服务中心办理工伤保险报销手续（刘四羊应予配合），保险所得款项全部归刘四羊所有。刘四羊不服上述仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。经一审法院及合肥市中级人民法院出具的生效判决书判决贵阳第一建筑公司支付刘四羊第一次住院及出院医嘱建休3个月陪护的护理费23600.11元、停工留薪期工资19742.4元；对刘四羊主张的医疗费、辅助器具费、伙食补助费、交通费等由刘四羊协助贵阳第一建筑公司到长丰县社会保险服务中心办理工伤保险理赔手续，报销赔付款项全部归刘四羊所有（公司垫付的10000元从医药费中扣除）。
2016年9月14日，长丰县人力资源和社会保障局认定刘四羊所受伤害为工伤。2017年6月14日，合肥市劳动能力鉴定委员会确认刘四羊停工留薪期满后仍需继续治疗。刘四羊出院后多次进行了门诊治疗，后分别于2017年7月29日及2017年10月16日再次入住合肥市第二人民医院住院治疗4天及11天取内固定手术，出院医嘱建议休息一个月，专人陪护，加强营养，避免下地负重活动。2017年11月27日，合肥市劳动鉴定委员会出具鉴定结论书载明刘四羊劳动功能障碍程度鉴定为八级。刘四羊就其后续治疗的相关损失及各项工伤保险待遇等再次提起仲裁，长丰县劳动人事争议仲裁委员会作出（2018）长劳人仲案字第20号仲裁裁决书裁决贵阳第一建筑公司支付刘四羊停工留薪期工资5484元×60%×（15-6）=29613.6元、护理费5921元×80%÷21.75×15天=3267元、一次性伤残就业补助金88815元；贵阳第一建筑公司向长丰县社会保险服务中心为刘四羊办理医药费、住院伙食补助费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇报销手续，报销所得归刘四羊所有，刘四羊不服该仲裁裁决，诉至一审法院。
一审法院认为，刘四羊在承建的项目工地工作时受伤，经鉴定为工伤，刘四羊的第一次住院产生的相关损失生效判决书认定贵阳第一建筑公司为刘四羊购买了建筑领域工伤保险并判决贵阳第一建筑公司根据《工伤保险条例》的相关规定承担相应的赔偿责任，故本案刘四羊主张的相关工伤待遇应根据该生效文书确定的责任方式予以确定。刘四羊主张的医疗费、伙食补助费、交通费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金属工伤保险基金支付，具体费用由工伤保险经办机构核算，属用人单位承担的损失为停工留薪期工资、护理费及一次性伤残就业补助金。刘四羊主张的停工留薪期工资、护理费及一次性伤残就业补助金该院核定如下：1、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。刘四羊于2016年8月受伤，其于2017年11月评定为八级伤残，期间共计15个月，长丰县劳动人事争议仲裁委员会裁决计算的停工留薪期15个月符合上述法律规定，该院予以确认。至于停工留薪期的工资标准，因刘四羊前期主张的停工留薪期工资，生效判决书已确认其停工留薪期工资标准按统筹地区职工平均工资的60%计算，扣除之前已付的6个月，刘四羊的停工留薪期工资为5921元×60%×（15-6）=31973.4元。2、护理费，刘四羊后期两次住院共计15天，取内固定手术出院医嘱，建议休息一个月，专人陪护，故对刘四羊诉请的住院期间及医嘱需陪护的一个月护理费5921元×80%÷21.75×（15＋30）=9800.3元，该院予以支持。3、一次性伤残就业补助金5921元/月×15个月=88815元。
另刘四羊本人当庭亦陈述其系通过他人介绍进入该工地，且相关工资发放均由个人老板支付，可见，刘四羊并未直接与贵阳第一建筑公司建立劳动关系亦不符合事实劳动关系的构成要件，故对其主张的解除劳动关系、支付未签订劳动合同的双倍工资及经济补偿金的诉请，该院不予支持。
一审法院依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《安徽省实施<工伤保险条例>办法》第二十五条、第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决：一、贵阳第一建筑工程集团股份有限公司于判决书生效后十五日内一次性支付刘四羊停工留薪期工资31973.4元、护理费9800.3元、一次性伤残就业补助金88815元，共计130588.7元；二、医疗费、伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等由刘四羊协助贵阳第一建筑工程集团股份有限公司于判决生效之日起十五日内到长丰县社会保险服务中心办理工伤保险报销手续，报销所得归刘四羊所有；三、驳回刘四羊的其他诉请。案件受理费10元，减半收取5元，由贵阳第一建筑工程集团股份有限公司负担。
本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。
本院认为，关于停工留薪期工资问题，从本案现已查明的事实反映，2016年8月，刘四羊在贵阳第一建筑公司承建的宝湾（合肥）国际物流中心展交馆项目工地D4#楼面进行墙面粉刷作业时，不慎从门字架上摔下受伤。2017年11月，合肥市劳动鉴定委员会出具鉴定结论书载明刘四羊劳动功能障碍程度鉴定为八级，期间共计15个月，一审法院根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，计算刘四羊的停工留薪期为15个月符合法律规定，本院予以确认。另生效判决书已确认刘四羊的停工留薪期工资标准按照统筹地区职工平均工资的60%计算，一审法院在扣除之前已付的6个月基础上，判决刘四羊的停工留薪期工资为31973.4元，并无不当，本院依法予以维持。刘四羊上诉要求停工留薪期工资应按照统筹地区职工平均工资全额支付，并计算24个月，于法无据，本院不予支持。
关于护理费问题，根据《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十九条规定，刘四羊后期两次住院共计15天，取内固定手术出院医嘱建议休息一个月，专人陪护，一审法院据此计算刘四羊的护理费为9800.3元并无不当，本院依法予以维持。刘四羊上诉主张护理天数为365天，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于解除劳动关系，支付未签书面劳动合同双倍工资及经济补偿金问题，根据刘四羊的陈述，其系通过他人介绍进入案涉工地从事瓦工，受工地老板刘和传的管理，工资亦由刘和传支付，可见，刘四羊并未直接与贵阳第一建筑公司建立劳动关系。现刘四羊上诉主张其与贵阳第一建筑公司之间存在劳动关系，但其并未提供切实有效的证据予以证明，因此，一审法院对刘四羊的上述主张不予支持，并无不当，本院予以维持。
综上所述，刘四羊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人刘四羊负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 勇
审判员 张 怡
审判员 董江宁
二〇一八年八月二十四日
书记员 林 森
附相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。