安徽省怀远县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）皖0321行初62号
原告：刘国学，男，汉族，农民，住安徽省怀远县。
委托代理人：徐兴飞。
被告：怀远县龙亢镇人民政府，住所地安徽省怀远县龙亢镇街道。
法定代表人：王冲，镇长。
委托代理人：徐凤民。
委托代理人：宋振中。
第三人：刘国同，男，汉族，农民，住安徽省怀远县。
原告刘国学要求被告怀远县龙亢镇人民政府履行法定职责一案，于2016年10月12日向本院提起诉讼。本院于2016年10月12日受理后，于2016年10月14日向被告怀远县龙亢镇人民政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年11月17日公开开庭审理了本案。原告刘国学及其委托代理人徐兴飞，被告怀远县龙亢镇人民政府的委托代理人徐凤民、宋振中，第三人刘国同到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘国学诉称，原告与第三人刘国同为同胞兄弟，父亲在世时分得一块宅基地，该地位于淝南公路南侧龙亢村一组境内，长9.5米、宽8.5米，折合土地面积80.75平方。该地因为没有承包合同，双方一直为该地纠缠至今。原告通过邮寄方式，两次给被告寄去土地确权申请书，要求被告在60日内给予处理。现时间已过五个多月，被告仍未作出处理。请求依法判令被告对原告与第三人所争议的土地作出处理决定，由被告承担本案诉讼费用。
原告刘国学向本院提供以下证据：
1、原告的身份证复印件一份，证明原告的基本情况；
2、土地确权申请书，证明原告已向龙亢镇政府提出诉争土地的确权申请；
3、快递单，证明原告于2016年4月21日已通过项桥邮局向龙亢镇政府提出诉争土地的确权申请；
4、龙亢村调解组证明书复印件一份，证明诉争土地是原告的；
5、龙亢村委会调处意见，证明诉争土地当时龙亢村委会调解的情况；
6、证明复印件一份，证明诉争土地的四至及面积、位置，同时证明此块土地刘金安同意原告使用；
7、龙亢镇人民政府信访事项处理意见书，证明三部门建议诉争土地由原告使用。
被告怀远县龙亢镇人民政府辩称，2004年1月13日，原告父亲刘金安经过县政府审批取得诉争土地的土地使用权，刘金安去世前将土地使用证交付原告，但原告对诉争土地不能以继承的方式取得土地使用权，故原告无主体资格；此土地应当在向龙亢镇政府提出申请后向县政府申请复议，现原告直接提起诉讼，不符合法律规定的程序。综上，请求驳回原告的起诉。
被告怀远县龙亢镇人民政府在举证期限内向本院提供以下证据：
1、被告作出的处理意见书复印件一份，证明被告对原告和第三人因宅基地纠纷已作出处理；
2、规范性文件，《中华人民共和国行政复议法》第30条第1款：公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼，证明原告未提出行政复议。
第三人刘国同陈述，没分家的时候，这地是家庭共有的，分家后，这块地就分给我了。
第三人刘国同向本院提供以下证据：
1、刘国富的建设用地许可证，证明刘国富所建房屋的西边是其的地；
2、（2004）怀民一初字第412号民事裁定书复印件一份，证明当时起诉其的是刘金安不是刘国学；
3、刘金安的书面材料一份，证明刘金安已将土地交给其使用。
经庭审质证，被告对原告提供的证据1无异议；对证据2、3认为快递单无办公室等相关人员的签名，不能证明被告收到了原告的申请；对证据4的真实性有异议，系先盖章后写的内容；对证据5认为达不到原告的证明目的，仅是调解且未调解成功；对证据6认为达不到原告的证明目的，仅能证明土地使用权是刘金安，也不能证明此块土地刘金安同意原告使用；对证据7的真实性无异议，达不到原告的证明目的，不能证明诉争土地由原告使用。
第三人对原告提供的质证意见同被告的意见。
原告对于被告、第三人的异议发表如下意见：证据3快递单是通过邮局交付给被告的，被告还电话通知本案原告要求处理此事，被告确实已收到原告的确权申请；证据6是被告的职能部门出具的证明，且已写明了刘金安已将土地交付原告使用；证据7被告处理的依据是证据4、5，并同意诉争土地由原告使用。
本院对原告提供的证据认证如下：证据1具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，被告及第三人无异议，本院予以认定；证据2、3具有真实性、关联性，能够证明原告已经向被告提出了诉争土地的确权申请，被告的异议不成立，故本院予以认定；证据4、5、6具有真实性，能够证明原告及第三人所在的村委会对双方诉争的土地进行了调处，但不能证明该诉争土地原告具有使用权，故达不到原告的证明目的；证据7具有真实性、关联性，因是信访事项处理意见书，能够证明被告对原告的妻子信访进行了答复，但不能证明被告已经对原告与第三人所诉争的土地使用权进行了确权，达不到原告的证明目的。
原告对被告提供的证据1的真实性无异议，认为达不到证明目的，只是一个意见不是处理结果；对证据2认为此土地并没有确权，不适用《中华人民共和国行政复议法》第30条第1款的规定。
第三人对被告提供的证据没有意见
被告针对原告的异议发表如下辩驳意见：此地已在2004年作出了确权认定。
本院对被告提供的证据认证如下：证据1具有真实性、关联性，但不具有合法性，因诉争土地使用权人系原告和第三人的父亲刘金安，被告所作出的该信访处理意见是针对原告妻子信访的答复意见，也是对原调处处理意见的认可，不能证明被告已经对诉争土地进行了确权，也不能证明被告已经履行了法定职责，达不到被告的证明目的；证据2具有真实性、合法性，但与本案不具有关联性，不能证明被告已经履行了法定职责。
原告对第三人提供的证据1的真实性无异议，认为达不到证明目的，不能证明涉案土地就是第三人的；对证据2的真实性无异议，但认为与本案无关联性；对证据3的三性均有异议，认为达不到证明目的。
被告对第三人提供的证据1、2的真实性无异议，认为与本案无关联性；对证据3的真实性有异议，认为达不到证明目的。
第三人发表如下意见：地现在其还种着。
本院对第三人提供的证据认证如下：证据1、2具有真实性、合法性，但与本案不具有关联性，不能证明诉争土地第三人取得了使用权，达不到第三人的证明目的，故本院不予认定；证据3不具有真实性，故本院不予认定。
经审理查明，原告刘国学与第三人刘国同为同胞兄弟，其父亲刘金安（2005年9月前去世）在世时取得一块宅基地，该地位于怀远县龙亢镇淝南公路南侧龙亢村一组境内，长9.5米、宽8.5米，折合土地面积80.75平方米。2004年1月13日，经怀远县人民政府批准，刘金安获得了该地的建设用地使用权，建设项目为住宅，土地所用权性质为集体，有效期为2004年12月至2005年12月。刘金安取得该地的建设用地使用权后一直未建住宅，该地现被第三人进行耕种使用。
另查明，原告刘国学与第三人刘国同的父亲刘金安在未取得该诉争土地的建设用地批准前，双方就因此发生纠纷。2003年3月6日，怀远县龙亢镇龙亢村村民委员会曾就双方的纠纷作出证明，该证明的主要内容为经过调解双方没有达成协议；2005年5月8日，怀远县龙亢镇法律服务所、怀远县国土资源局龙亢国土资源所、怀远县龙亢镇村镇规划建设管理所共同出具证明，该证明的主要内容为：经联合调查核实此块宅基地应该有刘国学使用；2013年3月20日，怀远县龙亢镇龙亢村村民委员会作出了调处意见，该内容为：经过调研，村三委开会研究，意见是：一、村维护2003年3月6日龙亢村调解组调处意见不变；二、经调解，刘国学拿部分资金给对方，刘国学愿意接受，刘国同坚决不同意；三、该宗地村已批过给双方的父亲刘金安，现刘金安已病故（其父有五子，老大刘国义、老四刘国胜、老五刘国福不争议）现双方有争议，产生纠纷至今，村多次调解，均调解不成。2015年4月16日，因原告刘国学的妻子耿玉凤信访，怀远县龙亢镇人民政府作出了一份“关于耿玉凤信访事项处理意见书”。2016年4月21日，原告刘国学以邮寄的方式向被告递交了要求对诉争土地确权的申请。
本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第十一条第二款“农民集体所有的土地依法用于非农业建设的，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认建设用地的使用权。”的规定，农民集体所有的土地依法用于非农业建设的，由县级人民政府确认建设用地的使用权。本案中，原告和第三人诉争的土地，怀远县人民政府于2004年1月确认由刘金安使用，权属已经明确。根据《中华人民共和国土地管理法》第三十七条的规定，已经办理审批手续的非农业建设占用耕地，连续2年未使用的，经原批准机关批准，由县级以上人民政府无偿收回用地单位的土地使用权，该幅土地原为农民集体所有的，应当交由原农村集体经济组织恢复耕种。刘金安自取得该诉争土地的建设用地使用权至去世后，一直未按照批准的建设项目建住宅且已经连续2年以上，因其依法取得的建设用地是不能继承的，应该收归原农村集体经济组织恢复耕种。
根据《土地权属争议处理办法》第五条“个人之间、个人与单位之间、单位与单位之间发生的争议案件，由争议土地所在地的县级国土资源行政主管部门调查处理。前款规定的个人之间、个人与单位之间发生的争议案件，可以根据当事人的申请，由乡级人民政府受理和处理。”、《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”的规定，个人之间发生的土地争议案件，可以根据当事人的申请，由乡级人民政府受理和处理，行政机关在接到申请之日起两个月内应当履行职责。本案中，原告与第三人就诉争的该土地，经多次调解始终未达成调解协议，原告于2016年4月21日通过邮寄的方式，向被告提交了要求对诉争土地进行确权的申请，被告应当受理并在接到申请之日起两个月内作出处理，是被告应当履行的法定职责，故对原告的诉讼请求，本院依法予以支持。对被告辩称此土地应当在向龙亢镇政府提出申请后向县政府申请复议、现原告直接提起诉讼、不符合法律规定的程序、应当驳回原告的起诉的意见，本院不予采纳。对被告辩称诉争土地不能以继承方式取得、故原告无主体资格的意见，因原告起诉要求的是被告履行土地确权的法定职责，至于被告作出何种处理意见，并不影响原告具有本案诉讼主体的资格，故对被告的该辩称意见，本院不予采纳。
综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：
被告怀远县龙亢镇人民政府于本判决生效后60日内对原告刘国学的土地确权申请作出处理决定。
案件受理费50元，由被告怀远县龙亢镇人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。
审 判 长 陈冬梅
审 判 员 许业明
人民陪审员 高 群
二〇一七年四月七日
书 记 员 周建媛
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。