山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁02民终6823号
上诉人（原审原告）：王顺，男，1950年2月12日出生，汉族，住青岛市市北区。
被上诉人（原审被告）：华海财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区秦岭路15号海韵东方大厦主楼三层。
负责人：李刚，总经理。
原审被告：张欣欣，女，1987年7月2日出生，汉族，住青岛市市北区。
上诉人王顺因与被上诉人华海财产保险股份有限公司青岛分公司、原审被告张欣欣机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初5965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王顺上诉请求：1、请求撤销山东省青岛市市北区人民法院(2017)鲁0203民初5965号民事判决，依法支持上诉人的一审诉讼请求，扣减一审法院已支持的8280.53元，还应判决被上诉人赔偿款17619.47元。2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。2016年10月16日，被上诉人张欣欣驾车碾轧上诉人王顺右脚，造成王顺受伤，导致王顺无法正常工作。王顺已提供了相关的医疗及误工的证据。其中青岛远通达工贸有限公司针纺织品营业部证明，证明王顺担任夜班保安工作人员，月薪1800元，因王顺一直请假未上班，2017年11月15日已将其解聘。因此王顺主张误工十个月事实清楚。二、一审法院适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。
华海财产保险股份有限公司青岛分公司辩称，一审认定王顺的误工费合理，二审诉讼费由上诉人承担。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
王顺向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿医疗费4500元、交通费400元、误工费18000元、后续治疗费3000元，合计25900元。事实和理由：2016年10月18日张欣欣驾驶鲁Ｌ×××××号车沿万科城多伦多小区内由东向西行驶将王顺撞伤，交警认定张欣欣承担事故全部责任。王顺受伤后到医院治疗。现被告没有赔偿误工费、交通费、精神费等，因此诉至法院，请求判令所请。
一审法院认定的基本事实：2016年10月18日10时，张欣欣驾驶鲁Ｌ×××××号车在多伦多小区内由东向西直行，王顺步行至此，鲁Ｌ×××××号车右前轮与王顺右脚相碾压，造成王顺受伤。交警认定张欣欣承担事故全部责任。鲁Ｌ×××××号车在华海保险公司投保交强险、50万元三者险，未投保不计免赔，事故发生在保险期限内。
王顺受伤后，被送至山东大学齐鲁医院（青岛）门诊治疗7次，分别为2016年10月18日、10月19日、11月2日、11月17日、11月23日、11月24日、2017年5月22日，其中2016年11月24日门诊病历中记载“注意休息”。
2017年6月26日，张欣欣（甲方）、王顺（乙方）和华海保险公司（丙方）签订机动车辆保险事故人伤案件赔偿协议书，协议书主要约定，一、乙方因本次事故造成的人身、财产损失共计8146.3元，具体各项费用为：医疗费、后续治疗费、误工费、交通费等。二、丙方在保险范围内一次性赔偿乙方在本次事故中产生的损失7000元。具体包含项目与费用为：医疗费、后续治疗费、误工费、交通费等。------。五、其他约定。本次事故被保险人张欣欣垫付的1146.3元由保险公司直接支付给被保险人，7000元支付给伤者王顺。协议签订后，华海保险公司支付给张欣欣1146.3元，支付给王顺7000元。后王顺认为华海保险公司赔偿项目中没有误工费、交通费，具状法院，请求判令被告赔偿误工费18000元、交通费400元。在庭审过程中，王顺和华海保险公司均同意解除2017年6月26日签订的机动车辆保险事故人伤案件赔偿协议书，就王顺的损失进行重新确定。王顺主张被告赔偿医疗费4500元、交通费400元、误工费18000元、后续治疗费3000元，合计25900元。
关于王顺因事故造成的损失查明如下：一、医疗费。王顺因伤治疗共计花费医疗费5247.73元，其中张欣欣垫付1146.3元，王顺支付4101.43元。华海保险公司认为，上述医疗费中的2403.14元与本次事故无关。提交非事故治疗明细一份，主要注明，肺动脉CT三维成像费用1530元、心脏彩超费用244元、稳心颗粒58.24元、牛黄清感颗粒等治疗感冒用药120.9元、下肢深动静脉彩超450元，王顺因事故所致的为软组织损伤，并无相关肺部、心脏、动静脉血栓、感冒损伤，因此上述费用与本次事故无关，华海保险公司不予赔偿。王顺认为，王顺的所有伤情均是因本次交通事故引起的。治疗感冒用药不是交通事故所致。华海保险公司申请对王顺的医疗费与本次交通事故的关联性、误工时间进行鉴定。法院依法委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定。该所于2017年12月20日出具青大司法鉴定所【2017】医退字第377号退案说明一份，主要注明，本案被鉴定人王顺伤病关系复杂，该所鉴定人无法对委托事项作出客观、公证的分析说明，根据《山东省司法鉴定条例》第36条第5款之规定，退回本案委托及送鉴材料。庭审时，华海保险公司认为，关于用药合理性和关联性鉴定，王顺所说的一些检查费用是由于吃药引起的，应该追究医疗机构的责任，而不是应该让华海保险公司承担。因此不再申请此鉴定事项。二、交通费。王顺提交出租车票据一宗，主张交通费400元。华海保险公司认为，王顺提交的交通费票据存在连号等现象，不认可王顺提交的证据。三、误工费。王顺提交青岛远通达工贸有限公司针纺织品经营部于2017年8月24日、2017年11月15日出具的证明两份，主要注明，王顺在该单位担任夜班保安工作人员，月薪1800元。2016年10月16日因车祸受伤在家，至今未上班，现已解聘。负责人及联系电话均已注明。提交青岛远通达工贸有限公司针纺织品经营部营业执照复印件一份。提交月份工资报销表3份。提交病假证明书四份，出具日期分别为2016年11月2日、10月18日、11月17日、2017年5月22日，病假天数分别为半月、7天、二周、半月。王顺基于上述证据，主张误工费18000元（1800元/月×10月）。华海保险公司认为，王顺已过退休年龄，事故发生时已达66岁，因此不存在误工费损失。另外，王顺主张的误工期限过长。关于误工期限的举证责任，法院分配由王顺举证，王顺在法院限定的期限内未申请鉴定。四、后续治疗费。王顺主张后续治疗费3000元。华海保险公司不同意该项诉请。
一审法院认为：公民的人身权益受法律保护。本案涉及的道路交通事故认定书，查明事实清楚，责任划分恰当，本院予以采纳。张欣欣承担事故的全部责任，华海保险公司作为肇事车辆鲁Ｌ×××××号车的交强险保险人，应当在交强险分项限额范围内先行赔偿。超出交强险部分应当由张欣欣承担。因肇事车辆鲁Ｌ×××××号车在华海保险公司投保50万元三者险未投保不计免赔，华海保险公司应当根据法律规定和合同约定承担保险责任。关于青大司法鉴定所【2017】医鉴字第542号司法鉴定意见书、青大司法鉴定所【2017】医鉴字第2561号司法鉴定意见书，鉴定程序合法，结论明确恰当，法院均予以采纳。王顺因事故造成的损失认定如下：一、医疗费。王顺因交通事故受伤门诊治疗，提交了病历及相关医疗费票据。华海保险公司虽对医疗费与本次事故的关联性有异议，但无证据证明其主张，因此法院认定王顺的医疗费损失为医疗费5126.83元（5247.73元
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感冒用120.9元），其中张欣欣垫付1146.3元华海保险公司已赔付，在本案中不再处理。关于王顺花费的医疗费损失应为3980.53元。二、交通费。王顺提交的交通费票据部分存在瑕疵，法院结合其门诊治疗情况，酌情认定交通费280元（40元/次×7次）。三、误工费。王顺虽已过退休年龄，但其提交的证据，足以证明其仍具有相应的劳动能力并从事与其劳动能力相关的工作，王顺因交通事故受伤而导致误工，华海保险公司应当赔偿王顺相应的误工费损失。王顺主张误工期限10个月过长，缺乏证据支持，法院不予采纳。王顺提交的病假证明书只能证明王顺误工期限自受伤之日2016年10月18日至2016年12月2日、2017年5月22日至6月5日，为61天。但根据王顺提交2016年11月24日门诊病历记载“注意休息”，因此法院认定王顺的误工期限为2016年10月18日至2016年12月8日、2017年5月22日至6月5日，为67天。因此王顺的误工费损失为4020元（1800元/30天×67天）。四、后续治疗费。王顺主张后续治疗费3000元，华海保险公司不同意赔偿，因此在本案中不予处理，王顺可在实际发生后另行主张。综上，王顺因事故造成的损失为医疗费3980.53元、交通费280元、误工费4020元，合计8280.53元。上述损失均在交强险赔付范围内，故均由华海保险公司承担。华海保险公司已支付的保险理赔款7000元，可从其应履行款项中扣减，因此华海保险公司应赔付王顺各项损失1280.53元。据此判决：一、被告华海财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内赔付原告王顺各项损失人民币1280.53元。上述案款，被告可将案款直接打至原告王顺名下的中国工商银行青岛分行卡号为62×××02的银行卡内。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告王顺的其他诉讼请求。案件受理费260元（原告预交），由原告王顺承担200元，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司承担60元。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
二审期间，上诉人王顺提交:1、山东大学齐鲁医院病假证明单一份；2、山东大学齐鲁医院用药医嘱指导单一份；3、门诊收费票据两张。上诉人王顺以上述三份证据证明2018年3月20日上诉人王顺的右脚因事故造成的伤害，仍未痊愈，无法工作。一审中王顺主张误工10个月的事实清楚。被上诉人华海财产保险股份有限公司青岛分公司质证认为，其质证意见相同于一审答辩意见。
本案经本院主持调解，双方分歧较大，调解未果。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案当事人争议的焦点是：王顺一审主张误工十个月的误工费18000元应否全部予以支持问题。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。具体到本案，关于王顺主张的误工费18000元（1800元/月×10月）损失，其一审中提交了青岛远通达工贸有限公司针纺织品经营部出具的证明两份，证明了王顺在该单位担任夜班保安工作人员，月薪1800元。2016年10月16日因车祸受伤在家，至今未上班，现已解聘。且该证明均已注明负责人及联系电话。还提交了青岛远通达工贸有限公司针纺织品经营部营业执照复印件一份、王顺月份工资报销表3份、病假证明书四份。二审中王顺又提交山东大学齐鲁医院病假证明单及医嘱指导单各一份、门诊收费票据两张，以证明2018年3月20日上诉人王顺的右脚因事故造成的伤害，仍未痊愈，无法工作。王顺已就其主张的误工费损失提交了充分、有效的证据予以证明。华海财产保险股份有限公司青岛分公司虽对王顺的误工时间有异议并申请进行鉴定，但均未提交相关证据予以反驳。一审法院将误工期限的举证责任，分配由王顺举证，认为王顺在法院限定的期限内未申请鉴定，系对民事举证责任的分配与适用不当，本院予以纠正。本院认为，王顺虽已过退休年龄，但其提交的证据，足以证明其仍具有相应的劳动能力并从事与其劳动能力相关的工作，王顺因交通事故受伤而导致误工，华海保险公司应当赔偿王顺全部误工费损失。因此，一审法院认定王顺的误工期限为67天，误工费损失为4020元（1800元/30天×67天）不当，本院也应予以纠正。一审法院认定王顺因本次事故造成的医疗费损失为3980.53元、交通费损失为280元，本院予以认定。王顺的误工费应认定为18000元（1800元/月×10月），合计为22260.53元。上述损失均在交强险限额分项赔付范围内，故均由华海保险公司承担。华海保险公司已支付的保险理赔款7000元，可从其应履行款项中扣减，因此华海保险公司应赔付王顺各项损失15200.53元。王顺主张后续治疗费3000元，一审法院于本案中不予处理，王顺可在实际发生后另行主张并无不当，本院予以维持。
综上所述，上诉人王顺的部分上诉理由成立。原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予依法变更。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销山东省青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初5965号民事判决第二项；
二、变更山东省青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初5965号民事判决第一项为:被上诉人华海财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内赔付上诉人王顺各项损失人民币15200.53元；
三、驳回上诉人王顺的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费260元，由王顺承担37元，华海财产保险股份有限公司青岛分公司承担223元。
二审案件受理费240元，由王顺承担35元，华海财产保险股份有限公司青岛分公司承担205元。
本判决为终审判决。
审判长 彭虎成
审判员 张立宁
审判员 毕 威
二〇一八年九月二十六日
书记员 肖梦琦
书记员 王 璇