福建省莆田市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽03刑终99号
原公诉机关莆田市城厢区人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏振，男，1977年4月25日出生于莆田市涵江区，汉族，大学本科文化，福建莆田农村商业银行股份有限公司华亭支行濑溪分理处经理，户籍地与住址均为莆田市城厢区。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2016年7月22日被莆田市公安局城厢分局取保候审。
辩护人吴贞霞，福建壶兰律师事务所律师。
莆田市城厢区人民法院审理莆田市城厢区人民检察院指控原审被告人苏振犯危险驾驶罪一案，于2016年12月29日作出（2016）闽0302刑初408号刑事判决。原审被告人苏振不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市人民检察院指派代理检察员陈清仙出庭履行职务。证人林某、邱某出庭作证。上诉人苏振及其辩护人吴贞霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年7月21日23时许，被告人苏振酒后驾驶闽Ｂ×××××飞度牌小型汽车，途经莆田市城厢区荔华东大道年检站路段时，与被害人胡某2驾驶的城厢00179电动车发生追尾碰撞，造成两车不同程度受损的交通事故，后被公安民警带至莆田市第一医院抽取血样。案发次日，经福建恒信司法鉴定所酒精浓度检验鉴定，被告人苏振血液中乙醇含量为200.69mg/100ml。同月25日，被告人苏振对福建恒信司法鉴定所的酒精浓度鉴定结论提出异议，并申请重新予以鉴定。7月30日，福建闽中司法鉴定所对被告人苏振之前抽取的血液乙醇含量重新检测鉴定，为172.50mg/100ml，两次鉴定均属醉酒。另莆田市公安局城厢分局交警大队认定，被告人苏振负本起事故全部责任，被害人胡某2无责任。次日，被害人胡某2收到被告人苏振家属支付的人民币1.8万元后对被告人苏振的行为表示谅解。
原判另查明，2016年11月2日，被告人苏振动员及陪同已于2016年10月9日因涉嫌开设赌场而被莆田市公安局城厢分局刑拘上网追逃的犯罪嫌疑人朱某1投案。
原审审理期间，被告人苏振向原审法院预交罚金人民币4000元。莆田市城厢区司法局经审前评估，认为被告人苏振符合社区矫正条件，建议纳入社区矫正监管。
原判认定上述事实，有原公诉机关向原审法庭提供的以下证据证实：被害人胡某2的陈述，证人胡某1的证言，道路交通事故现场图、现场勘查笔录及现场照片，抽血视频，中华人民共和国机动车驾驶证，驾驶人及机动车信息查询结果单，现场检测报告，道路交通事故认定书，行政强制措施凭证，福建闽中司法鉴定所乙醇含量司法检验报告书及鉴定意见通知书，立案决定书，拘留证，抓获经过，取保候审决定书，取保候审保证书，破案报告书，审前社会调查委托函，审前社会调查评估意见书，谅解书，在逃人员登记/撤销表，补充材料，报警经过，户籍证明及被告人苏振的供述等。
原判认为，被告人苏振在道路上醉酒驾驶机动车，违反了道路交通运输管理法规，其行为已构成危险驾驶罪。被告人苏振醉酒驾驶车辆时体内血液酒精含量达200.69mg/100ml，且发生己方负全部责任的交通事故，均应从重处罚。被告人归案后能如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，依法可以从轻处罚；被告人案发后积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚；被告人动员及陪同涉嫌开设赌场的网上刑拘在逃人员朱某1投案自首，属立功，依法可从轻；被告人虽具备监管条件，但根据其犯罪情节及社会危害性，对其不宜适用非监禁刑。据此，依照相关法律规定，作出判决：被告人苏振犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币4000元（已缴纳）。
上诉人苏振及辩护人诉、辩称：福建省恒信司法鉴定所出具的〔2016〕毒检字第0587号酒精浓度检验报告（以下简称第0587号检验报告）存在鉴定依据、鉴定过程和方法违法，不得作为定案依据，应采信福建闽中司法鉴定所出具的闽中司鉴〔2016〕醇检字第570号乙醇含量司法检验报告书（以下简称第570号检验报告）作为认定案发时苏振的体内血液乙醇含量；从刑法存疑有利于被告人的原则，本案也应当采用福建闽中司法鉴定所的鉴定结论；苏振到案后认罪、悔罪态度好，且具有立功表现，原审量刑畸重，请求二审改判并适用缓刑。
出庭检察员认为：第0587号检验报告所依据的鉴定标准也系现行有效的，该鉴定结论可以作为定案依据；原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明：2016年7月21日23时许，上诉人苏振酒后驾驶闽Ｂ×××××飞度牌小型汽车，途经莆田市城厢区荔华东大道年检站路段时，与被害人胡某2驾驶的城厢00179电动车发生追尾碰撞，造成两车不同程度受损的交通事故，后被公安民警带至莆田市第一医院抽取血样。案发次日，经福建恒信司法鉴定所酒精浓度检验鉴定，苏振血液中乙醇含量为200.69mg/100ml。同月25日，苏振对福建恒信司法鉴定所的酒精浓度鉴定结论提出异议，并申请重新予以鉴定。7月30日，福建闽中司法鉴定所对苏振在莆田市第一医院依法抽取的血液乙醇含量重新检测鉴定，为172.50mg/100ml，两次鉴定均属醉酒。另莆田市公安局城厢分局交警大队认定，上诉人苏振负本起事故全部责任，被害人胡某2无责任。次日，胡某2收到苏振家属支付的人民币1.8万元后对苏振的行为表示谅解。2016年11月2日，上诉人苏振动员及陪同已于2016年10月9日因涉嫌开设赌场而被莆田市公安局城厢分局刑拘上网追逃的犯罪嫌疑人朱某1投案。
另查明，案发后，莆田市公安局城厢分局委托莆田市城厢区司法局对苏振进行审前社会调查，莆田市城厢区司法局于2016年8月24日作出莆城司（2016）评字139号调查评估意见，认为苏振符合社区矫正条件。
上述事实，有出庭检察员向法庭提交的被害人胡某2的陈述，证人胡某1的证言，道路交通事故现场图、现场勘查笔录及现场照片，抽血视频，中华人民共和国机动车驾驶证，驾驶人及机动车信息查询结果单，现场检测报告，道路交通事故认定书，行政强制措施凭证，福建闽中司法鉴定所乙醇含量司法检验报告书及鉴定意见通知书，立案决定书，拘留证，抓获经过，取保候审决定书，取保候审保证书，破案报告书，审前社会调查委托函，审前社会调查评估意见书，谅解书，在逃人员登记/撤销表，补充材料，报警经过，户籍证明及上诉人苏振的供述等证据予以证实。
二审庭审期间，针对原判认定的上诉人苏振动员及陪同涉嫌开设赌场的网上刑拘在逃人员朱某1投案，具有立功表现进行了核实。证人林某、邱某出庭作证。
上诉人苏振称其在案发后对自己的酒驾行为深感后悔，故经常去大排档蹲守，寻找立功机会。2016年10月底，其在大排档蹲守时听说南门有一家赌场被公安机关查获，朱某1被上网追逃，就想到其认识的一个朋友也叫这个名字。在2016年年初的时候，朱某1在南门开莎郎酒吧，其有去朱某1的酒吧搞营销活动，就这样认识了朱某1，同时还认识了林某，他和朱某1曾是体校的师兄弟。其就去林某经常喝茶的茶馆向林某核实，林某说确实就是朱某1。之后其又向在城厢公安局工作的邱某核实，也得到确认后就去找朱某1亲属，动员朱某1投案，经过反复动员，后陪同朱某1向公安机关投案。
证人林某证实其和苏振系朋友关系，苏振到朱某1经营的莎郎酒吧推销业务时与其相识。2016年10月底，苏振曾在城厢区学园路对面的日春茶叶店向其了解朱某1是否被上网追逃。因其和朱某1的哥哥朱某2经常在一起玩，也在去朱某1的酒吧时发现近期朱某1不在酒吧，所以知道朱某1被上网追逃的事。证人邱某证实其系城厢公安分局民警，与苏振是远亲关系。2016年底，苏振曾向其核实朱某1是否在逃，其通过公安网确认朱某1确已被上网追逃后告知了苏振，同时还和苏振说此事其帮不了忙，要苏振自己去动员朱某1投案。并证实其帮忙确认网上在逃人员信息并无违反内部规定。
出庭检察员对苏振立功线索来源的合法性问题建议法庭依法审查。
对于上诉人苏振立功线索来源的合法性问题，经查，苏振在大排档蹲守期间获悉朱某1系网上在逃人员后向林某、邱某核实，经确认后通过动员朱某1亲属，后陪同朱某1向公安机关投案；该经过有上诉人苏振的供述、证人林某、邱某证言，及经原审庭审质证的朱某1证言、相关法律文书等证据予以证实。原判认定上诉人苏振具有立功表现，本院予以确认。
对于上诉人苏振及其辩护人、出庭检察员关于应采信哪一份鉴定意见作为定案依据的问题。经查，案发后受莆田市公安局城厢分局交警大队委托，福建恒信司法鉴定所于2016年7月22日作出第0587号检验报告，认定案发时苏振血液中乙醇含量为200.69mg/100ml，苏振对该鉴定意见存在异议，于2016年7月25日向城厢公安分局交警大队申请重新鉴定；经侦查机关批准，福建闽中司法鉴定所受莆田市公安局城厢分局交警大队委托，对送检血液中的乙醇含量重新测定，于2016年7月30日作出第570号检验报告，认定案发时苏振血液中乙醇含量为172.50mg/100ml；上述两份鉴定报告均系具备法定资质的机构依法接受侦查机关委托，对提取的案发时上诉人苏振的血样由具备法定资质的司法鉴定人依法定程序作出；在两份鉴定意见不一致的情形时，应从有利于被告人的原则，采信第570号检验报告作为定案依据。故上诉人苏振及其辩护人关于此节的诉辩理由予以采纳。
本院认为，上诉人苏振违反了道路交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，血液中乙醇含量为172.50mg/100ml，其行为已构成危险驾驶罪。原判认定上诉人苏振血液中的乙醇含量为200.69mg/100ml应从重处罚的事实及适用法律错误，应予纠正。上诉人苏振醉酒驾驶车辆发生己方负全部责任的交通事故，应从重处罚。上诉人归案后能如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，依法可以从轻处罚；动员及陪同涉嫌开设赌场的网上刑拘在逃人员朱某1投案自首，属立功，依法可从轻处罚；案发后积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。综合本案的犯罪性质、情节、后果，可对上诉人苏振适用缓刑。上诉人及其辩护人关于量刑部分的诉辩理由予以采纳。上诉人苏振应自本判决生效之日起十日内到莆田市城厢区司法局报到，接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）、（三）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销莆田市城厢区人民法院（2016）闽0302刑初408号刑事判决；
二、上诉人苏振犯危险驾驶罪，判处拘役一个月零十五天，缓刑二个月，并处罚金人民币4000元（已交纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 戴丽培
审 判 员 王长生
代理审判员 胡国瑞
二〇一七年四月五日
书 记 员 刘剑晶
附：引用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第四十二条拘役的期限,为一个月以上六个月以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判处确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》
第二条醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：
（一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；
（二）血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的；
（三）在高速公路、城市快速路上驾驶的；
（四）驾驶载有乘客的营运机动车的；
（五）有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的；
（六）逃避公安机关依法检查、或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的；
（七）曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚或者刑事追究的；
（八）其他可以从重处罚的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定都是终审的判决、裁定。
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