浙江省永嘉县人民法院
民 事 判 决 书
（2009）温永商初字第90号
原告：姚××。
委托代理人（特别授权）：邵××。
被告：应××。
委托代理人（特别授权）：严××。
第三人：永嘉县××水电有限公司，住所地：永嘉县×
×××郑庄村。
法定代表人：徐××。
原告姚××为与被告应××、第三人永嘉县××水电有
限公司（以下简称郑××水电公司）股权转让纠纷一案，于20
09年4月9日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员戴康强适
用简易程序进行审理。在提交答辩状期间被告应××对本案的
管辖权提出异议，经审查，本院认为其管辖异议不成立，遂裁
定予以驳回，后被告应××不服上诉。温州市中级人民法院审
理后认为本院驳回被告管辖异议并无不当，遂裁定驳回上诉，
维持原裁定。本院于2009年8月3日对本案进行了第一次公开开
庭审理后发现本案案情复杂，遂转为普通程序并组成合议庭，
于2009年10月29日再次公开开庭进行了审理。原告姚××及其
委托代理人邵××，被告应××的委托代理人严××到庭参加
诉讼，第三人郑××水电公司经本院依法传票传唤无正当理由
拒不到庭。本案现已审理终结。原告姚××诉称：2003年6月，原告姚××与被告应××
签订了一份《股权转让协议书》。该协议书约定：被告应××
将其在郑××水电公司名下的6.2%股权，案外人叶润钗（另案
起诉）将其在郑××水电公司名下的1.8%股权，转让给乙方即
原告姚××所有。股权份额的价值为每百分之一股权作价9.5
万元，8%的股权折合人民币为76万元。2003年6月7日，被告已
收到原告66.2万元（其中25.2万元为此前借款），被告向原告
出具一份保证书，保证如果反悔，将赔偿原告40万元，共返还
原告80万元。被告又于2003年7月1日收到原告35万元。被告两
次共收原告101.2万元（其中包括其为另案被告叶润钗代收的1
7.1万元在内）。该股权转让书经过半数以上股东签字，符合
公某法的规定，但是被告至今未配合原告办理股权变更登记；
而且，被告于2005年10月至12月在郑××水电公司股权重组时
将其名下的原15%股权中的10%转让给徐××所有，造成被告剩
余的股权不足6.2%，从而导致转让协议无法履行。原告为此诉
至法院，请求判令：解除原告姚××与被告应××签订的《股
权转让协议书》；被告返还原告股款及借款共计84.1万元及违
约金40万元，合计124.1万元；本案诉讼费用由被告承担。
原告姚××为了证明自己的主张，在举证期限内向本院
递交了下列证据：
1、身份证一份，以证明原告的诉讼主体资格；
2、身份基本信息一份，以证明被告应××的诉讼主体资
格；
3、公某基本情况一份，以证明第三人郑××水电公司的诉讼主体资格；
4、第三人郑××水电公司出具的证明一份，以证明被告
应××现下落不明的事实；
5、股权转让协议书一份，以证明原、被告存在股权转让
的事实；
6、2001年郑××水电公司章程一份，以证明被告在第三
人公某中的出资情况及所占股份比例；
7、2005年郑××水电公司章程一份，以证明被告在第三
人中的出资情况及所占股权比例，另证明在修改章程过程中被
告下落不明；
8、证明书一份，以证明被告在第三人郑××水电公司中
的投资余额；
9、被告应××于2003年6月7日出具的保证书一份，以证
明被告收到66.2万元及其作出保证的事实。保证书载明：“立
保证人应××，我自愿将自己名下的永嘉县××水电有限公司
的6.2%股权转让给姚××所有，我已收到姚××人民币计陆拾
陆万贰仟元正，因考虑到股东签字问题，故我这6.2%股权待姚
××取得叶润钗1.8%股权，取得股东资格时，我保证将该6.2%
股权通过工商登记变更至姚××名下，决不反悔。如有反悔，
我赔偿姚××肆拾万元正，共计返还捌拾万元正，特此保证。
”；
10、被告应××于2003年7月1日出具的收条一份，以证
明被告收到原告支付的35万元；
11、股东会决议一份，以证明第三人郑××水电公司将被告应××所有的10%股权转让给徐××，以致合同不能履行
的事实；
12、公某股权重组转让书一份，被告将10%股权转让给徐
××，以致合同不能履行的事实；
13、证明一份，以证明郑××水电公司的每股折价已值2
0多万元；
14、证人叶某的证人证言（已出庭），证人在证言中
证实被告应××确有将股权转让给原告，但公某起先一直没有
同意，后来在2005年姚××将股权转让协议拿到公某要求确认
，经公某讨论后房室如果原告能够做到三点意见，就同意协议
内容，其中一条是姚××同意借款给公某100万元，但事后原
告只有为公某借款20万元，故该协议书一直没有生效；原股东
潘某某、周某某已经将其股权转让给证人，对原告与被告之间
的股权转让其事先已经知晓，并表示放弃优先购买权。
被告应××辩称：一、原、被告双某签订股权转让协议
属实，该协议合法有效，但不存在不能履行的情况。首先被告
在郑××水电公司中所占5%股份只是暂定，根据被告实际出资
情况应占13.18%股权，足以履行6.2%的股权转让。其次原告与
被告签订股权转让协议的目的只是想取得郑××水电公司的隐
名股东资格，通过挂靠在被告名下的方式，来取得被告在郑×
×水电公司6.2%股权的权益，但并未要求被告将股权转登记在
原告名下。因此，原、被告双某实际上是委托关系，被告受原
告委托代为其履行股东权利。二、即使被告登记的股权份额不
足以实际履行，其原因也是由于郑××水电公司资产重组造成的，与被告无关。原告应直接要求郑××水电公司承担赔偿责
任。三、被告实收股权转让金为75万元，并非原告诉称的76万
元；且被告从未向原告借款，原告诉称被告尚欠原告25.2万元
借款不属实。四、协议书约定40万的违约金过高，依法违约金
不能超过损失金额的30%。五、即使可以解除协议书，原告要
求被告支付违约金和返还股款40万元都已经超过诉讼时效，已
丧失胜诉权。综上，请法院驳回原告的诉讼请求。
被告应××为了证明自己的主张，在举证期限内向本院
递交了下列证据：
1、水电站承包协议书一份，以证明原、被告之间借款26
.2万元是原、被告因其他经济往来所形成的事实；
2、通知一份，以证明第三人已经确认原告挂靠在被告名
下的事实即原告为第三人的隐名股东；
3、股权转让协议书一份，以证明原告于2003年6月13日
已经取得叶润钗的股份，其主张违约金及股款返还均已经超过
二年的诉讼时效，应丧失胜诉权。
第三人郑××水电公司未作答辩，亦未提供相关证据。
对原告姚××提供的证据，被告应××质证后认为：对
证据1、证据2、证据6无异议；对证据3，认为被告应××的投
资远远超过该比例，故不能反映真实情况；对证据4的真实性
有异议，由单位出具的证明应由法定代表人签名，另被告并没
有下落不明，公民是否下落不明应由公安机关出具，且该证据
与本案没无关联性；对证据5真实性没有异议，但该协议第二
条已明确约定第一笔40万元，第二笔35万元，故不存在41万元的情况，另从协议书的整体内容来看双某签订的目的不是取得
工商登记的身份，而是获取隐名股东身份；对证据7的真实性
有异议，被告应××投资远远超过该比例，且被告应××没有
参加该股东会，该证据的真实性无法确认；证据8中叶润钗的
证明与本案没有关联性，对有关被告的证明中的投资款数目有
异议，只有公某的审计部门才能出具证明，另被告投资款的金
额远远超过145000元，就算按145000元计算，被告所占股权也
已经远远超过5%，折算成股份应该是13.18%，故原告的权益根
本没有受到损失；证据9中40万元是股权款，其他26.2万元是
经济往来款。现被告已经超过诉讼时效，已经丧失胜诉权。对
证据10真实性没有异议。证据11真实性有异议，印章的真实性
无法确认；证据12真实性无法得到确认，不能真实反映被告享
有的份额，而且被告没有收到徐××股权转让款；证据13与本
案没有关联性。证据14即证人证言中关于以实际出资计算股权
份额的陈述是真实的，03年6月13日认识原告也是真实的，对
被告提供的证据2即通知的真实性的陈述也是属实的，其他陈
述不知情。
被告应××提供的证据，经原告姚××质证后认为：证
据1与本案没有关联性，不能证明待证事项；对证据2关联性、
合法性有异议，原告根本没有收到该通知，即使被告已经收到
通知，对原告也没有任何法律效力；证据3不能证明被告的待
证事项，案外人叶润钗的股权至今没有转到原告名下，因此诉
讼时效没有超过。
结合原、被告的举证、质证意见，本院认证如下：原告提供的证据1、证据2、证据6、证据10，被告均无异议，本院
予以认定并作为本案的定案依据。证据3、7系郑××水电公司
在工商机关登记基本人情况，明确记录了郑某的各股东投资金
额和所占比例，具有证明效力，且能与证据11郑××水电公司
的股东会决议、证据12股权重组转让协议书相互印证，虽被告
认为上述证据不能反映被告在郑××水电公司投资额和股权比
例的真实情况，但并未向本院提供相应证据证实其主张，故对
上述证据本院均予以认定并作为本案的定案依据。证据4因并
非第三人的职权范围，其并无权证明股东是否处于下落不明的
状态，故对该证据本院不予认定。对于证据5被告对其真实性
无异议，只是对其金额提出异议，本院认为根据股权转让协议
书中对8%股权的股权的约定，结合被告出具的保证书、收条，
可以认定被告收取的第一笔股权转让款为41万元，另25.2万元
系因其他法律关系形成，故对该证据本院予以认定并作为本案
的定案依据。证据8无法证明被告在郑××水电公司所占的股
权份额，本院不予采信。证据9被告对其真实性、关联性、合
法性并未提出异议，本院予以认定并作为本案的定案依据。证
据13与本案诉争并无直接关联性，本院不予采信。证据14证人
系郑××水电公司监事，与原、被告无明显利害关系，其证言
能够证实被告现有股份仅有5%，以及原股东潘某某、周某某已
经将其各自的股份转让给证人，其对被告将自己所有的股权转
让给原告一事业已知晓，其并未主张优先购买权的事实，能其
他证据相互印证，本院对该部分证言予以认定并作为本案的定
案依据。被告提供的证据1，仅能证明原、被告双某曾有协商过投资其他水电站的事实，但并不能证明原、被告之间25.2万
元借款的形成原因，与本案无关联性；证据2未得到第三人的
确认，原告也表示其未收取该通知，其并不能证明原告已经获
得公某的股东地位的事实，故本院对该两份证据均不予认定。
证据3原告对其真实性无异议，但对其证明对象有异议，经审
查，该证据并不能证明被告主张原告对被告提出的返还股款以
及支付赔偿金的请求业已超过诉讼时效的事实，故本院仅对该
证据的真实性予以认定。
经审理，本院认定以下事实：2003年6月间，原告姚××
与被告应××、案外人叶润钗签订股权转让协议书一份，该协
议书约定：被告应××将其在郑××水电公司所占的6.2%股权
，叶润钗将其在郑××水电公司的所占的1.2%，合计8%的股权
转让给原告姚××所有。股权份额的价值以每百分之一股权作
价95000元，共计股权转让金76万元。原告于协议签字之日给
付被告应××、叶润钗45万元，其余35万元于叶润钗股权转让
协议经过半数股东签字生效之日一次付清。协议书签定后，原
告于2003年6月7日支付被告41万元股权转让款，被告收到股款
后立下保证书，说明自己已收到原告人民币计662000元（其中
25.2万元为此前形成），并言明待原告取得案外人叶润钗1.8%
的股权并成为郑××水电公司股东时，保证将其6.2%股权通过
工商登记变更至原告名下，如果反悔，将赔偿原告40万元，共
返还80万元。同年6月13日叶润钗将1.8%股权转让给原告，并
获得郑××水电公司半数以上股东通过，但未办理工商登记手
续。同年7月1日原告再次支付被告应××35万元股权转让金。2005年11月22日，第三人郑××水电公司为筹集水电站后续建
设资金和偿还债务，通过股东会决议决定将公某53%的股权转
让给案外人徐××，同年12月12日第三人郑××水电公司与案
外人徐××签定股权重组转让协议书，将公某部分股东所持有
的53%股权（其中包括被告应××所有的10%股权）转让于案外
人徐××，并对公某章程进行了修改，并办理了工商变更登记
手续。股权重组后，被告在郑××水电公司的所有的股权为5%
。原告认为被告所占有的股权已不足双某约定的6.2%，业已不
能实现合同目的。为此诉至本院，要求解除双某签订的股权转
让协议书，并要求被告被告返还原告股款及借款共计84.1万元
及违约金40万元。
本院认为：本案主要争执焦点如下：
一、原、被告之间股权转让协议的效力应当如何认定？
要正确解决这个问题，首先要区分股权转让合同的生效
与股权转让的生效这两个概念。股权转让合同的生效是指对合
同当事人产生法律约束力的问题，股权转让的生效是指股权何
时发生转移的问题，即受让方何时取得股东身份的问题，两者
不能混为一谈。即便在股权转让合同生效后，也尚需当事人的
适当履行，股权转让才能实现。
《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定：“
依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办
理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”对于股权转让合
同，法律并未规定需办理批准、登记等手续方能生效，故股权
转让合同自股权转让人与受让人就股权的转让达成一致意思表示，股权转让合同就成立并发生法律效力。结合本案，原告姚
××与被告应××、案外人叶润钗签订股权转让协议书时主体
合格，真实意思表示，内容合法，因此该股权转让合同合法有
效，受法律保护。至于有关法律就股权转让合同应经公某半数
以上股东的同意的规定，并非指股权转让合同的生效，而是指
股权转让的生效，与确认股权转让合同的效力无关。且事后第
三人在该股权转让协议书上附条件的加盖了公章，公某超过二
分之一的股东也在该协议书上表示签字同意，故本院对双某签
定的股权转让协议的效力予以认定。
二、解除股权转让协议书的条件是否成就？
被告应××与原告姚××签订股权转让协议后，应当协
助原告办理有关股权转让事项，但自2003年6月双某签订协议
后，被告应××一直未履行该义务，2005年11月22日第三人郑
××水电公司为筹集郑某水电站后续建设资金和偿还债务，通
过股东会决议决定将公某53%的股权转让给案外人徐××，同
年12月12日第三人郑××水电公司与案外人徐××签定股权重
组转让协议书，将公某部份股东的53%股权转让于发案外人徐
××，并对公某章程进行了变更，其中包括将被告应××所有
的15%股权中的10%转让于徐××。股权重组后，被告在郑××
水电公司的剩余股权仅为5%，不足双某约定的6.2%，从而导致
股权转让协议无法继续履行。《中华人民共和国合同法》第九
十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一
）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满
之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理
期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他
违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形
。本案因被告的迟延履行致使不能实现合同目的，原告为此要
求解除原、被告双某签订的股权转让协议书，理由正当、合法
，本院予以支持。
三、被告应返还原告款项数额应如何确定以及被告在保
证书所言“赔偿姚××40万元”应当如何理解？
根据现有证据查明的事实表明，原告于2003年6月7日支
付被告41万元股权转让款，同年7月1日再次支付被告应××35
万元股权转让金，共计76万元，其中被告应××本人收取股权
转让款为59.8万元，代为案外人叶润钗收取17.1万元。另根据
被告出具的保证书表明被告应××尚欠原告其他款项25.2万元
，对该部分款项因并非原、被告双某之间的股权转让款，故不
宜在本案中一并处理，原告可另行主张权利。至于原、被告双
某约定的40万元的赔偿金问题，根据《中华人民共和国合同法
》第一百一十三条第一款规定：当事人一方不履行合同义务或
者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额
应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的
利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预
见到的因违反合同可能造成的损失。本案原告于2003年6月7支
付被告41万元，同年7月1日再次支付被告应××35万元，其中
扣除叶润钗应得的17.1万元，被告应××所得股权转让款为58
.9万元，按照双某签订的股权转让协议书第三条规定：甲方（被告）支付乙方（原告）本公某利润的百分之八回报率，采取
月预支、年结算方式，如果甲方违约，甲方应按日支付乙方千
分之五滞纳金，累进计算。按照该规定计算，被告应当支付给
原告的赔偿数额远远大于40万元。况且结合本案实际情况，该
约定赔偿数额亦尚属合理范围，故原告要求被告按照约定赔偿
40万元的主张，本院予以支持。至于被告主张该约定的40万元
数额过高，与查明事实不符，对该辩解本院不予采纳。
四、原告要求被告支付赔偿金及返还股款40万元是否存
在超过法定诉讼时效情形的问题。
被告在庭审中提出原告要求被告支付赔偿金（被告称违
约金）及返还股款业已超过法定诉讼时效，经审理查明，被告
在出具保证书时明确表明：其6.2%股权待姚××取得叶润钗1.
8%股权，取得股东资格时，保证将该6.2%股权通过工商登记变
更姚××名下。该约定为附条件的民事法律行为，只有其所附
条件即“姚××取得叶润钗1.8%股权，取得股东资格时”成就
时，诉讼时效方能开始计算，根据原告出具的证据3表明，现
原告并未取得股东资格，故不存在诉讼时效已经超过的问题。
另被告辩称','2019-01-07
04:46:11',0,'web',NULL),(5562072,'7558d0e9-03f0-468b-bfac-9b8a6673bf62','$(function(){$(\"#con_llcs\").html(\"浏览：84次\")});$(function(){var
caseinfo=JSON.stringify({\"法院ID\":\"1076\",\"案件基本情况段原文\":\"\",\"附加原文\":null,\"审判程序\":\"一审\",\"案号\":\"（2014）甬仑商初字第219号\",\"不公开理由\":null,\"法院地市\":\"宁波市\",\"法院省份\":\"浙江\",\"文本首部段落原文\":\"\",\"法院区域\":\"东中部\",\"文书ID\":\"7558d0e9-03f0-468b-bfac-9b8a6673bf62\",\"案件名称\":\"宁波市北仑区大矸东港快运部与王月建公路货物运输合同纠纷一审民事判决书\",\"法院名称\":\"宁波市北仑区人民法院\",\"裁判要旨段原文\":\"\",\"法院区县\":\"北仑区\",\"补正文书\":\"2\",\"DocContent\":\"\",\"文书全文类型\":null,\"诉讼记录段原文\":\"原告宁波市北仑区大矸东港快运部与被告王月建公路货物运输合同纠纷一案，本院2014年3月11日受理后，依法由审判员尚新华适用简易程序，于2014年3月19日公开开庭进行了审理。原告宁波市北仑区大矸东港快运部代表人胡亚君和委托代理人吴思佳、被告王月建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结\",\"判决结果段原文\":\"\",\"文本尾部原文\":\"\",\"上传日期\":\"\\\/Date(1401849492000)\\\/\",\"案件类型\":\"2\",\"诉讼参与人信息部分原文\":\"\",\"文书类型\":null,\"裁判日期\":null,\"结案方式\":null,\"效力层级\":null});$(document).attr(\"title\",\"宁波市北仑区大矸东港快运部与王月建公路货物运输合同纠纷一审民事判决书\");$(\"#tdSource\").html(\"宁波市北仑区大矸东港快运部与王月建公路货物运输合同纠纷一审民事判决书
（2014）甬仑商初字第219号\");$(\"#hidDocID\").val(\"7558d0e9-03f0-468b-bfac-9b8a6673bf62\");$(\"#hidCaseName\").val(\"宁波市北仑区大矸东港快运部与王月建公路货物运输合同纠纷一审民事判决书\");$(\"#hidCaseNumber\").val(\"（2014）甬仑商初字第219号\");$(\"#hidCaseInfo\").val(caseinfo);$(\"#hidCourt\").val(\"宁波市北仑区人民法院\");$(\"#hidCaseType\").val(\"2\");$(\"#HidCourtID\").val(\"1076\");$(\"#hidRequireLogin\").val(\"0\");});$(function(){;});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"宁波市北仑区大矸东港快运部与王月建公路货物运输合同纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2014-06-04\\\\\",\\\\\