云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曲中民终字第1178号
上诉人（原审被告）曲靖市禾禾视觉广告有限公司。
被上诉人（原审原告）刁东红。
被上诉人（原审被告）何冈。
被上诉人（原审被告）金天云。
上诉人曲靖市禾禾视觉广告有限公司因与被上诉人刁东红、何冈、金天云提供劳务者受害责任纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2014）麒民初字第239号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：2013年10月25日，被告曲靖市禾禾视觉广告有限公司雇佣原告刁东红到麒麟区珠街乡完成北京汽车贴墙喷绘安装工作，原告在沿钢丝绳下滑时摔落地上，导致受伤。原告受伤后，在沾益县人民医院住院治疗67天，诊断为：Ll椎体压缩性骨折、左跟骨粉碎性骨折，用去医疗费29099.49元；建议：住院期间由一人护理；医嘱：加强营养。原告的损伤经曲靖珠源司法鉴定中心于2014年1月6日鉴定为：八级伤残、需后续治疗费9200元。原告为此支付鉴定费1300元。事故发生后，被告曲靖市禾禾视觉广告有限公司支付原告医疗费23999.49元及原告住院期间护理人员56天的护理费用。原告自行支付医疗费5100元。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告刁东红受被告曲靖市禾禾视觉广告有限公司的雇佣，并在完成该公司指派工作中遭受人身损害，被告曲靖市禾禾视觉广告有限公司应当对原告刁东红的损害后果承担赔偿责任，原告的诉讼主张成立，本院予以支持。关于原告误工费的计算，应算至定残头一日（即2014年1月5日）共计72天，因原告属无固定工资收入人员，可按技术服务行业的在岗平均工资予以计算。对于残疾赔偿金的请求，因原告提供的证据能够证实原告受伤前，居住于城镇满一年以上，且主要收入来源于城镇打工，故应按城镇居民的赔偿标准予以计赔，关于被告认为应当按农业户口标准计赔的辩解主张，不予采纳。对于被告曲靖市禾禾视觉广告有限公司认为其与何冈、金天云之间属承揽关系，原告刁东红参与的工作，系何冈擅自交付，而导致刁东红受伤，被告何冈应对该事故承担责任，被告曲靖市禾禾视觉广告有限公司只应承担补充责任的辩解主张，因被告何冈、金天云均否认三被告间存在承揽关系，并表示其系被告曲靖市禾禾视觉广告有限公司的临时工，加之被告曲靖市禾禾视觉广告有限公司未能提供相应证据证实其辩解主张，故不予采纳。原告刁东红在本次事故中受损的各项损失予以确认为（扣除已支付医疗费23999.49元、56天的护理费）：医疗费5100元、护理费11天×63.O6元=693.66元、误工费72天×l27.05元=9147.60元、营养费1000元、残疾赔偿金21075元×20年×30%=126450元、后续治疗费9200元、鉴定费1300元、交通费200元、精神损害抚慰金1000元，共计154091.26元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、由被告曲靖市禾禾视觉广告有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告刁东红在提供劳务过程中身体受损的各项损失医疗费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计154091.26元。二、被告何冈、金天云不承担责任。案件受理费100元免收。
一审宣判后，曲靖市禾禾视觉广告有限公司不服，向本院提起上诉，其上诉的理由及请求是：一审判决在部分事实不清、部分认定事实和依据前后矛盾的情况下做出的判决不符合有关法律的规定，适用法律部分错误。一、原判决中认定被上诉人的伤残赔偿应按照城镇标准来计算没有依据。根据省高院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的会议纪要》的规定，农村居民能够提交其在城镇的合法暂住证明，在城镇有相对固定的工作和收入，已经连续居住、生活满一年的，残疾赔偿金按照城镇居民标准计算。在本条规定中，按城镇标准的前提是能够提供合法暂住证明，而且居所固定连续居住满一年以及有固定工作和固定收入来源，两个条件是并列成就缺一不可。在该起纠纷中，被上诉人刁东红在城市并没有固定的工作和固定的收入来源，不符合纪要当中规定的条件。被上诉人刁东红所提供的租房证明随意性很强，是否真正履行是存疑的，而非提供户籍管理部门或者政府委托的第三方管理机构出具的居住证明，被上诉人主张按照城镇标准来计算残疾赔偿金于法于理都无依据。二、一审判决认定的事实和依据前后矛盾。在一审判决中，关于原告误工费的计算，一审法院判定原告属于无固定工资收入人员，但是在认定被上诉人的残疾赔偿标准时却又适用省高院纪要当中有固定工作和收入的规定来计算，两个认定事项之间的事实和依据前后矛盾、不合常理。三、被上诉人主张的精神抚慰金与残疾赔偿金相重复，精神抚慰金以残疾赔偿金或死亡赔偿金的方式来体现，一审法院在判决赔偿残疾赔偿金后又同时判赔精神损害抚慰金与现有法律规定相矛盾。四、被上诉人刁东红在操作当中存在重大过失行为，因为绳索并非直接断裂，而是脱落，那么在实际执行中，上诉人认为被上诉人刁东红操作过程中存在重大过失，被上诉人刁东红也应承担相应的补充责任。五、被上诉人何冈、金天云与本案赔偿具有利害关系，所以矢口否认承包事实。综上事实和理由，损害结果发生后，上诉人把被上诉人送到医院医治且垫付了医疗费用，在被上诉人住院期间积极对其进行护理和照顾，事后也表示愿意在合理范围内对被上诉人进行赔偿，表明了上诉人积极承担责任的态度。在本案当中，发生事故并非上诉人故意为之，而是因绳索脱落才导致事故的发生。请求二审法院撤销一审判决，对本案依法改判由上诉人和被上诉人何冈、金天元承担连带赔偿责任。
被上诉人刁东红、何冈、金天云未作答辩。
经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用……”、第一百三十一条：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，公民的身体健康权受法律保护，任何人不得侵犯。被上诉人刁东红为上诉人曲靖市禾禾视觉广告有限公司做工，由上诉人按工作日给付相应的报酬，双方当事人已形成事实上的雇佣劳务关系，被上诉人刁东红在从事上诉人曲靖市禾禾视觉广告有限公司指派工作的过程中身体受到伤害，上诉人曲靖市禾禾视觉广告有限公司作为雇主理应承担相应的损害赔偿责任，被上诉人刁东红在一审程序中已提交相应证据证明其居住在城镇，主要收入亦来源于城镇，故一审法院参照城镇标准计算被上诉人刁东红相应的损害赔偿款项，并给付一定的精神损害抚慰金是正确的。但被上诉人刁东红在工作中（沿钢丝绳从高空下滑时）不注意自身安全，摔落地面受伤，对本案的发生具有一定过错，综合本案的客观实际，应由其自行承担20%的责任较为妥当；上诉人曲靖市禾禾视觉广告有限公司未能提供相应证据证明被上诉人刁东红系被上诉人何冈、金天云所雇佣，其要求二被上诉人承担赔偿责任依据不足，不能成立，应不予支持。被上诉人刁东红在本案中除精神损害抚慰金外的各项损失为153091.26元，应由上诉人曲靖市禾禾视觉广告有限公司承担80%的赔偿责任，即赔偿153091.26元×80%=122473元，加上精神损害抚慰金1000元，上诉人曲靖市禾禾视觉广告有限公司依法应赔偿被上诉人刁东红各项损失费用共计123473元。
综上所述，上诉人曲靖市禾禾视觉广告有限公司的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。原判认定事实清楚，但适用法律错误，实体处理不当，应予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、维持麒麟区人民法院（2014）麒民初字第239号民事判决第（二）项，即（二）、被告何冈、金天云不承担责任。
二、撤销麒麟区人民法院（2014）麒民初字第239号民事判决第（一）项，即（一）、由被告曲靖市禾禾视觉广告有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告刁东红在提供劳务过程中身体受损的各项损失医疗费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计154091.26元。
三、由上诉人（原审被告）曲靖市禾禾视觉广告有限公司于本判决生效后十五日内赔偿被上诉人（原审原告）刁东红在提供劳务过程中身体受损的各项损失医疗费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等共计123473元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费100元及二审案件受理费100元，予以免收。
本判决为终审判决。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年。
审判长 高体所
审判员 刘滢靖
审判员 赵艳绘
二〇一四年十二月十二日
书记员 贾琼丽
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