吉林省磐石市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）磐民一初字第477号
原告陈凤萍。
委托代理人贾时珍，磐石市红旗岭镇法律服务所法律工作者。
被告ＸＸ。
委托代理人汤世英，磐石市东宁街法律服务所法律工作者。
原告陈凤萍诉被告ＸＸ劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈凤萍及其委托代理人贾时珍、被告ＸＸ及其委托代理人汤世英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈凤萍诉称，2010年5月5日被告成立了磐石市勇发消毒有限公司，属于自然人独资，经营清洗餐具生意，于2011年9月5日注销。2010年6月22日原告开始到勇发消毒有限公司工作，勇发消毒有限公司未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳工伤保险、医疗保险、社会保险。2011年6月1日原告在洗碗过程中手被绞入机器中，致使左手拇指离断伤，屈指长肌腱、双侧指神经撕脱伤，在吉林大学中日联谊医院住院16天。原告曾两次到磐石市劳动仲裁委员会要求仲裁，劳动仲裁委员会均以原告没有被认定工伤，也没有劳动能力鉴定以及磐石市勇发消毒有限公司已被工商行政管理局注销，被诉主体已灭失为由，认为不符合受理条件，不予受理，要求我到人民法院诉讼。被告本身未与原告签订劳动合同，事故发生后，原告一直没有上班，被告也没有给原告开工资，故劳动关系已经解除。因为此次工伤事故，原告共花费医药费22，229.57元，住院期间护理费1，143.08元（17天×67.24元／天），住院伙食补助费850.00元（17天×50.00元／天），交通费655.00元，鉴定费3，500.00元，后续治疗费8，000.00元，受伤停工留薪期7，200.00元（1，200.00元／月×6个月），一次性伤残补助金15，600.00元（1，200.00元／月×13个月），医疗补助金14，400.00元（1，200.00元／月×12个月），就业补助金12，000.00元（1，200.00元／月×10个月），共计85，577.65元，被告已给付16，000.00元，被告还应给付69，577.65元。为维护原告合法权益，根据相关法律规定，故原告起诉至人民法院要求判令被告给付原告工伤事故损失69，577.65元。
被告ＸＸ辩称，一、原告的诉讼主体错误。本案属于劳动案件，虽然用人单位已注销，但是他的经济实体仍然存在，因此说原告的诉讼主体错误，应驳回其诉讼请求。相关法律规定个体经济组织依法应当办理登记手续的，未办理登记手续属行为违法，应由行政部门予以处罚，但是该违法行为不影响其与劳动者之间的劳动关系，因此本案的诉讼主体错误。二、本次工伤事故原告负有主要责任，应当减轻被告相应的责任。用人单位多次进行安全教育，原告明知道皮带上有异物不应当用手直接拿，在取皮带上的异物时应当先切断电源，原告如果按照操作规程操作则完全可以避免工伤事故的发生，原告在工作过程当中违规操作是造成事故的主要原因，因此原告对事故的发生负有不可推卸的责任，应当减轻用人单位的责任。三、原告诉讼请求中的各项工伤损失计算错误。关于原告主张的护理费和住院期间的伙食补助费是按照人身损害赔偿的标准计算的，此次事故是工伤事故，应当按照工伤保险标准计算；原告请求被告承担2011年的鉴定费没有依据，因为原告违反了相关规定；原、被告间没有签订劳动合同并不代表原告与被告没有形成劳动关系，因此在原告没有要求解除劳动合同的情况下，被告不应承担一次性就业补助金、一次性就业保障金和医疗补助金。
本案争议的焦点问题是：被告ＸＸ是否对原告陈凤萍的工伤事故损害后果承担责任？庭审中，原告为了证明其诉讼主张，向本院提供了如下证据：1、磐石市劳动仲裁委员会出具的对原告劳动仲裁的不予受理案件通知书；2、企业法人营业执照复印件；3、住院病历1份；4、各种费用票据，包括医药费票据10张，合计人民币22，229.57元；鉴定费票据2张，合计人民币3，500.00元；交通费票据共计27张，共计人民币667.00元；用药清单一份；5、2011年9月22日做的鉴定书一份，该结论与江城司法鉴定的结论是一致的；6、吉林江城鉴定司法所鉴定结论一份；
被告对上述证据的质证意见为：对证据1的内容本身没有意见，但被告没有接到；对证据2、3无异议；对证据4的用药清单、住院收据无异议，对2011年9月26日的鉴定费有异议，此次鉴定是原告没经过法院委托私自鉴定的，鉴定费不应由被告承担；对2012年6月13日的鉴定票据部分有异议，被告不认可关于用药是否合理部分的鉴定费用，因为被告对用药没有意见；对交通费的票据部分有异议，对去吉林市中院鉴定送材料时产生的费用和去吉林市取票据时产生的费用、对取病历的票据均有异议，对其他交通票据无异议；对证据5有异议，这份鉴定书从程序上说是违法的，所以产生的费用不予认可；对证据6无异议。
被告为证明其抗辩主张，向本院提供了如下证据：1、证人崔金红出庭作证，证明老板要求工人在机器正常运转的时候不允许用手去取机器里面的东西。清理机器的时候有专人去清理；2、原告的工资表。证明原告每月工资为700.00元；3、原告住院期间被告代缴的医疗费票据复印件一份，证明被告给原告垫付了16，000.00元的医药费。
原告对上述证据的质证意见为：对证据1有异议，认为证人作证没有实际意义，因为是按照工伤审理此案，被告应承担赔偿责任；对证据2有异议，其中2011年1月份的工资单不是原告本人签字；对证据3无异议。
根据原、被告的举证、质证情况，结合相关法律规定，本院对上述证据作如下确认：
原告所提供的证据1、2、3、6符合证据的合法性、关联性、客观性的特征，被告也无异议，故本院依法予以认定。证据4中所涉及的用药清单、住院收据被告无异议，真实合法，本院予以认定，2011年9月26日的鉴定费是原告没经过法院委托及被告同意私自鉴定所产生的费用，程序违法，故本院不予以认定；2012年6月13日的鉴定费票据，此次鉴定是原、被告双方均认可的，真实合法，故被告关于“用药合理”部分产生的鉴定费用的异议不成立，本院对此票据予以认定；交通费票据中关于去吉林市中院鉴定送材料时产生的费用和去吉林市取票据时产生的费用、对取病历的票据为非属必要费用，故被告异议成立，本院不予以认定，其他交通费票据客观真实，属于合理费用，被告也无异议，故本院予以认可。证据5是原告私自委托鉴定机构进行鉴定，程序违法，故本院依法不予认可。
被告所提供的证据1，本案属于工伤事故，适用无过错责任原则，故该证人证言与本案无关联性，本院不予认可；证据2符合证据的合法性、关联性、客观性的特征，原告也未能提供客观真实的证据证明2011年1月份的工资单不是其本人签字，故异议不成立，本院依法予以认定；证据3客观真实，原告也认可，故本院依法予以认定。
通过以上分析，本院确认如下案件事实：
2008年5月1日被告成立个体工商户经营消毒餐具。2010年5月5日被告成立了磐石市勇发消毒有限公司，属于自然人独资继续经营清洗餐具。2010年6月22日原告开始到勇发消毒有限公司工作，勇发消毒有限公司未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳工伤保险、医疗保险、社会保险。当时约定的工资为每月700.00元，出满勤有20.00元补贴。2011年6月1日原告在洗碗过程中手被绞入机器中，致使左手拇指离断伤，屈指长肌腱、双侧指神经撕脱伤，在吉林大学中日联谊医院住院16天，均为二级护理。住院期间被告为原告垫付了16，000.00元的医药费和700.00元的护理费。事故发生后，原告一直没有上班，被告也没有给原告开工资。2011年9月5日勇发消毒有限公司申请注销，同年11月2日被工商局正式注销，变为个体工商户一直经营至今。原告陈凤萍的医疗费计22，229.57元，被告已垫付了16，000.00元，余款6229.57元；
住院伙食补助费、护理费，原告陈凤萍实际住院16天，故本院支持原告住院期间护理费1，075.84元（16天×67.24元／天），因被告已支付700.00元，故还应支持护理费375.84元；住院伙食补助费800.00元（16天×50.00元／天）；
一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”，原告陈凤萍经司法鉴定为七级伤残，故有权享受领取领取13个月本人工资的一次性伤残补助金。原告的月工资为700元，但根据《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”，吉林省人力资源和社会保障厅下发的《关于印发2010年在岗职工平均工资统计数据的通知》公布的数据显示2010年度吉林省磐石市在岗职工平均工资为24067元，即月平均工资为2005.58元，原告月工资700元低于磐石地区职工平均工资的60%，故应当按照磐石地区职工月平均工资的60%计算，即1203.35元。原告主张按每月1200元计算，未超过法定标准，故原告一次性伤残补助金为15，600.00元（1200元×13个月）；
一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金，《吉林省工伤保险条例》第十条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级伤残为10个月的本人工资，八级伤残为8个月的本人工资，九级伤残为6个月的本人工资，十级伤残为4个月的本人工资。”，原告陈凤萍经司法鉴定为七级伤残，月工资700元，低于磐石地区职工平均工资的60%，故应当按照磐石地区职工月平均工资的60%计算，即1203.35元。原告主张按每月1200元计算，未超过法定标准，故原告陈凤萍一次性伤残就业补助金为12，000.00元（1200元×10个月）原告陈凤萍医疗补助金为14，400.00元（1200元×12个月）；
停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资、薪水、福利、保险等待遇不变，由所在单位按月支付。本院认为工伤事故发生当日被告通知原告次日不用再来上班，原告也未有继续工作的意思表示，事故发生后原告一直没有上班，被告也未给原告开过工资，应认定原告与磐石市勇发消毒有限公司间的劳动关系已经于事故发生次日终止，故原告陈凤萍关于停工留薪期工资的诉讼请求，本院依法不予支持。但应按照原告实际误工损失计算90日误工费计2，100.00元（700元×3个月）；
鉴定费，关于2011年9月26日的鉴定费是原告没经过法院委托和被告同意私自鉴定所产生的费用，属不合理支出，故本院不予以支持；2012年6月13日的鉴定费用2，500.00元属于原告为证明自己主张所花费的必要费用，程序合法；
交通费中关于去吉林市中院鉴定送材料时所产生的费用和去吉林市取票据时产生的费用、对取病历的票据为非属必要费用，故该部分交通费共计243元本院不予以支持，其他属于合理费用的交通费共计424元。
综上，原告陈凤萍获得工伤赔偿的项目和数额为：医疗费6，229.57元（扣除已给付的16，000.00元）、后续治疗费8，000.00元、住院伙食补助费800.00元、护理费375.84元（扣除已给付的700.00元）、鉴定费2，500.00元、交通费424.00元、误工费用2，100.00元、一次性伤残补助金15，600.00元、一次性工伤医疗补助金14，400.00元、伤残就业补助金12，000.00元，共计62，429.41元。
另查明，2012年6月15日，吉林江城司法鉴定所出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：1、被鉴定人陈凤萍左拇指损伤构成七级伤残；2、住院期间用药合理；3、医疗终结时间为90日；4、后续治疗费用为约8，000.00元人民币。
本院认为，原告陈凤萍虽未与磐石市勇发消毒有限公司签订书面劳动合同，但在事实上构成了劳动合同关系，应按照劳动关系同等对待，劳动者享受工伤待遇是劳动法规定的基本权利，故原告陈凤萍有权依法享受工伤待遇。原告陈凤萍虽然没有到劳动行政部门进行工伤认定，但原告是在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害的，被告ＸＸ也认可该事故是工伤事故，根据《工伤保险条例》的相关规定，原告陈凤萍应当享受工伤医疗待遇，由于磐石市勇发消毒有限公司未给原告缴纳工伤保险，应当对原告陈凤萍进行相应的工伤赔偿。因磐石市勇发消毒有限公司已于2011年11月2日被注销，应当由被告ＸＸ对原告陈凤萍进行工伤赔付。此次工伤事故发生当日被告通知原告次日不用再来上班，原告也未有继续工作的意思表示，事故发生后原告一直没有上班，被告也未给原告开过工资，故应认定原告与磐石市勇发消毒有限公司间的劳动关系已经终止。被告关于原告没有要求解除劳动合同则被告不应承担一次性就业补助金和医疗补助金的抗辩主张，本院依法不予以采纳。工伤事故适用无过错责任原则，所谓无过错责任是指在各种工伤事故中不以劳动者是否存在过错为赔偿前提。《工伤保险条例》第十六条规定：“职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）故意犯罪的；（二）醉酒或者吸毒的；（三）自残或者自杀的。”，劳动者只有符合上述法定三种情形才不能被认定为工伤，故被告关于原告陈凤萍未按操作规范工作应减轻用人单位责任的抗辩主张，本院依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国工伤保险条例》第十六条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《吉林省工伤保险条例》第十条之规定，判决如下：
一、被告ＸＸ于本判决发生法律效力之日起十日内一次性给付原告陈凤萍医疗费人民币6，229.57元、后续治疗费人民币8，000.00元、住院伙食补助费人民币800.00元、护理费人民币375.84元、鉴定费人民币2，500.00元、交通费人民币424.00元、误工费人民币2，100.00元、一次性伤残补助金人民币15，600.00元、一次性工伤医疗补助金人民币14，400.00元、伤残就业补助金人民币12，000.00元，共计人民币62，429.41元。
二、驳回原告陈凤萍其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，540.00元，由被告ＸＸ承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。
审 判 长 刘晓霞
人民陪审员 齐宝君
人民陪审员 姜成有
二〇一二年九月五日
书 记 员 董艳杰