湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘12刑终228号
抗诉机关湖南省麻阳苗族自治县人民检察院。
原审被告人刘飞，绰号“飞哥”，男，1986年3月20日出生于湖南省麻阳苗族自治县，苗族，小学文化，无业，户籍所在地麻阳苗族自治县，住麻阳苗族自治县。曾因犯强奸罪于2008年11月20日被湖南省麻阳苗族自治县人民法院判处有期徒刑四年，2011年5月20日刑满释放。因涉嫌强奸犯罪于2017年5月28日被麻阳苗族自治县公安局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于麻阳苗族自治县看守所。
湖南省麻阳苗族自治县人民法院审理湖南省麻阳苗族自治县人民检察院指控原审被告人刘飞犯抢劫、强奸罪一案，于2018年3月20日作出（2018）湘1226刑初25号刑事判决。湖南省麻阳苗族自治县人民检察院认为原审法院适用法律不当，提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。怀化市人民检察院指派检察员刘勇、检察员助理周杰出庭支持抗诉，原审被告人刘飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省麻阳苗族自治县人民法院判决认定：2017年5月19日晚上，被告人刘飞明知女孩张某1（2004年8月17日出生）是未满十四周岁的幼女，仍将张某1带到自己位于麻阳苗族自治县廉租房的家中，先后两次与张某1发生性关系。
2017年5月20日23时许，被告人刘飞驾车搭载滕某2、滕某1及女孩张某1等人，至麻阳苗族自治县板栗树乡板栗树村滕某1的家中，被告人刘飞强令张某1与其同居一室，意欲发生性关系，遭到张某1拒绝后，即用手机砸向张某1身上，并指使滕某2殴打张某1，滕某2并持刀威胁，逼迫张某1与被告人刘飞同居一室，随后被告人刘飞对张某1进行了奸淫。次日凌晨被告人刘飞再次对被害人张某1进行奸淫。
另查明，2017年5月1日13时许，被告人刘飞与滕某2、滕某1、滕某3、滕某5、付云杰（均另案处理）商议，预谋找一个认识的摩的司机，借故进行殴打，然后由被告人刘飞假装出面解劝，让摩的司机出钱了难。当日晚上22时许，被告人刘飞等6人寻找作案目标，在麻某县城佳惠超市旁，恰逢刘飞认识的摩的司机胡某1在此等候乘客，按照分工，由付云杰租乘胡某1驾驶的摩托车，被告人刘飞等人则驾驶轿车事先到达指定地点，当付云杰乘坐胡某1的摩托车至麻阳县附近时，付云杰要求停车，事先在此等候的滕某2、滕某1、滕某5三人上前以胡某1之前得罪了人为由，与付云杰共四人对被害人胡某1进行殴打，数分钟后，在附近等候的被告人刘飞与滕某3驾车前来，假意出面调停，要被害人胡某1出400元钱解决纠纷，被害人胡某1迫于无奈同意，但身上没带这么多钱，被告人刘飞则要滕某3垫款给滕某2等人。后被告人刘飞分两次共获得胡某1人民币400元。
上述事实有书证、报案材料、现场勘验笔录及照片、提取痕迹及物证登记表、鉴定意见、证人证言、辨认笔录、现场指认笔录及照片、被害人张某1的陈述、被害人胡某1的陈述、被告人刘飞的供述和辩解等证据证明。
湖南省麻阳苗族自治县人民法院判决认为：被告人刘飞明知张某1系未满十四周岁的幼女，仍与其发生性关系，并伙同他人通过胁迫、殴打等手段，多次奸淫张某1，其行为已构成强奸罪，应从重处罚。公诉机关指控被告人刘飞犯强奸罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，但被告人刘飞2017年5月1日获取被害人胡某1财物的行为不构成抢劫罪。被告人刘飞在共同犯罪中，直接实施奸淫行为，系主犯。据此判决：被告人刘飞犯强奸罪，判处有期徒刑六年。
湖南省麻阳苗族自治县人民检察院抗诉提出：湖南省麻阳苗族自治县人民法院（2018）湘1226刑初25号刑事判决认定刘飞设局抢劫摩的司机的行为属于敲诈勒索行为不当，刘飞的行为符合当场使用暴力、当场劫取财物的特征，应认定为抢劫罪，加上法庭已经认定的强奸罪，应当对被告人刘飞进行数罪并罚。湖南省怀化市人民检察院支持上述抗诉意见。
经审理查明：
一、强奸
2017年5月19日晚上，原审被告人刘飞明知张某1（2004年8月17日出生）是未满十四周岁的幼女，仍将张某1带到自己位于麻阳苗族自治县廉租房的家中，先后两次与张某1发生性关系。
2017年5月20日23时许，原审被告人刘飞驾车搭载滕某2、滕某1及幼女张某1等人，至麻阳苗族自治县板栗树乡板栗树村滕某1的家中。刘飞强令张某1与其同居一室，意欲发生性关系，遭到张某1拒绝后，即用手机砸向张某1身上，并指使滕某2殴打张某1。滕某2采取打耳光、用脚踢、用凳板砸、持钢筋和刀威胁的方法，逼迫张某1与刘飞同居一室，随后刘飞对张某1进行了奸淫。次日凌晨刘飞再次对被害人张某1进行了奸淫。
上述事实有经一审庭审质证、认证，二审庭审查明的下列证据予以证明：
1、案件线索来源及到案经过、户籍资料、刘飞的前科情况，证明：（1）2017年5月23日12时许，张某2报警称其女儿张某1于2017年5月19日至5月22日在麻阳苗族自治县城东廉租房刘飞的家中以及麻阳苗族自治县板栗树乡板栗树村滕某1的家中多次被刘飞强奸。麻阳苗族自治县公安局民警接警后立即展开侦查，于2017年5月28日立案，当天晚上将躲藏在城东廉租房防盗窗内的刘飞抓获，刘飞供述了自己多次强奸被害人张某1的犯罪事实；（2）刘飞作案时已成年、达到完全刑事责任年龄。（3）被害人张某1于2004年8月17日出生，案发时未满14周岁；（4）湖南省麻阳苗族自治县人民法院（2008）麻刑初字第77号刑事判决书及湖南省星城监狱狱政管理科出具的证明，证明刘飞曾因犯强奸罪于2008年11月20日被湖南省麻阳苗族自治县人民法院判处有期徒刑四年，2011年5月20日刑满释放。
2、现场勘验笔录，提取痕迹、物证登记表，证明2017年5月23日麻阳苗族自治县公安局对位于该县板栗树乡板栗树村二组滕某1家中刘飞强奸现场进行了现场勘验，制作现场勘验笔录一份、绘制现场图3张、照片24张，现场提取被套一床、白色卫生纸一团并制作了提取痕迹、物证登记表，现场勘验情况与指认地点等其他证据相互印证。
3、指认笔录，证明2017年5月23日，在麻阳苗族自治县公安局办案民警的陪同下，被害人指认了位于该县板栗树乡板栗树村二组滕某1家的强奸中心现场。2017年6月21日，刘飞也指认了位于该县板栗树乡板栗树村二组滕某1家的强奸中心现场和位于麻阳县城东廉租房刘飞住处的另一处强奸现场，二人对位于滕某1家强奸中心现场的指认一致。
4、鉴定意见，（1）麻阳苗族自治县公安局（麻）公（刑）鉴（法）字［2017］第37号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定结论证明张某1处女膜系陈旧性破裂，属轻微伤。（2）怀化市公安局刑事科学技术研究所怀公物鉴（法物）字［2017］664号法医物证检验报告，检验结论证明送检的5号检材（刘飞的血样）、7号检材（被套上的痕迹）在共同检见的常染色体STR基因座的分型一致。被套上的其他痕迹和白色的卫生纸上的擦拭物未检验出有效基因分型。
5、被害人张某1陈述，证明①刘飞在跟张某1发生性关系前已经明知张某1未满14岁。在岩门镇接张某1等人的车上以及在城东廉租房“九哥”家中时，都有人问过张某1的年龄，张某1都大声告诉大家自己只有13岁，刘飞听了不相信，还一起进行了讨论。②刘飞强行与张某1发生过六次性关系：2017年5月20日早上六点至七点时段，在位于城东廉租房13栋402室刘飞家中，刘飞两次强行与张某4发生性关系；5月20日晚上，在板栗树乡栗树村滕某1家中，刘飞叫张某1和他睡觉，张某1不肯，刘飞就用手机砸张某1，还指使滕某2对张某1使用暴力。滕某2采取了扇耳光、用脚踹、用板凳砸、拿刀砍等方法威胁张某1。5月21日凌晨，张某1被迫进房和刘飞睡觉，凌晨两、三点的时候，刘飞强奸了张某1两次；5月22日凌晨两点钟，刘飞也是在同一房间内又强奸张某1两次。后张某1寻机逃脱并告诉其母将其接回。
6、证人刘某、滕某2、滕某1证言
（1）刘某的证言，证明2017年5月21日晚上，在板栗树乡滕某1家里看到刘飞要张某1进刘飞睡的房间，张某1板着脸，不是很高兴，张某1进入房间后，刘飞就跟着进入房间并把房门给上锁了；第二天中午12点多，刘飞才把自己的房门打开，刘飞穿着内裤出来开门的，张某1躺在床上，脸部表情看起来不高兴；到下午3、4点的时候，听说张某1去上厕所时跑掉了；在回城的车上刘飞给大家看了一段视频，说他得手了，视频里张某1光着身子躺在刘飞的身上，张某1板着脸。途中刘飞在与滕某2聊天中，说张某4只有13岁。（2）证人滕某2的证言，证明2017年5月18日，在刘飞开车载着大家从谭家寨回麻某的路上，刘飞向滕某2询问张某1的年纪，张某1自己回答说已经有13岁了，滕某2则说，看张某1的模样有15、16岁了，张某4又说自己本来就只有13岁；5月20日，去滕某1家的途中，刘飞轻声跟滕某2说，他想和张某4发生性关系；之后在滕某1家中因为张某1不同意，刘飞很生气指使滕某2打张某1；滕某2就用鞋打了一下张某1的左边脸，朝她身上踢了两脚，还用凳子砸向她但没有砸到，还拿钢筋准备打她、拿柴刀准备砍她，都被“两口哥”和“东哥”给拦下了；后来张某1同意与刘飞睡觉才没有打她；5月21日上午11点多，滕某2起床吃过早饭，看到张某1板着脸，不怎么说话；5月22日凌晨，刘飞和张某1上二楼睡觉，上楼前，飞哥对滕某2和滕某1说了看着张某1，防止张某1逃跑，后来张某1还是逃了。（3）证人滕某1的证言证明在送张某1回锦和的路上，刘飞向滕某2询问张某1的年纪，滕某2知道张某1只有13岁，但觉得张某1比较成熟，就开玩笑反问刘飞这个女孩多大？刘飞说看样子应该有15、16岁了，滕某2说别人真的只有13岁，张某1也回了一句，自己是只有13岁；5月19号晚上，张某1和刘飞睡在刘飞的家里，第二天上午，滕某1私底下问刘飞和张某1发生了性关系没有，刘飞称得手了；20号晚上，刘飞想跟张某1睡觉，张某1不肯，刘飞要滕某2殴打张某1，滕某2抄板凳、拿钢筋、拿柴刀要打张某1被拦下，滕某2就用脚踹了张某1几脚、用手掌扇了张某1几耳光，张某4一直求饶，后来张某1就与刘飞睡觉了；21号上午，滕某1去喊刘飞起床买早饭，刘飞开门后，滕某1看见张某1睡在床上，地上很多坨卫生纸，滕某1就知道张某1被刘飞强奸了；之后张某1借上厕所跑掉了。
7、证人杨某、张某2的证言
（1）杨某的证言证明2017年5月22日下午3点多，女儿张某1通过一个陌生号码打给杨某，哭着说自己被人逼着来板栗树的，有人在房间守着，自己是跑出来的；于是杨某就包了一辆车到张某1所在的位置，对收留张某1的老人及其家人表示感谢后，带着女儿张某1回家了；到家后女儿直接跑到厕所洗澡去了，在厕所里哭，叫她出来也不肯；第二天，杨某就跟丈夫带张某1到派出所报警了。（2）证人张某2的证言证明，2017年5月22日，妻子打电话说女儿张某1出事了，于是张某2就从辰溪往家里赶，到麻某三人汇合后一起到锦和租住的房子，一进门女儿就躲到厕所哭，叫她出来她都不理睬，张某2当时怀疑女儿张某1被强奸了；第二天，妻子说女儿被人威胁，被一个叫刘飞的人强奸了，于是就带着女儿报了警。
8、证人张某3、滕某4的证言
（1）张某3的证言证明2017年5月20日晚上，在板栗树滕某1家中，张某3看到滕某2拿一张凳子要砸那个女孩张某1，张某3将其凳子取下，滕某2还是朝女孩的肚子上踢一脚；接着滕某2又拿了一把柴刀要砍张某1，张某3又拦住滕某2并夺下他手中柴刀；刘飞之后用手机砸了这个女孩，刘飞还骂张某3管闲事。（2）证人滕某4的证言，证明2017年5月19日至20日，儿子刘飞是住在家里的，有女孩到家里，具体情况不是很清楚了。
9、辨认笔录，证明经公安机关组织混合照片辨认，张某3分别指出了滕某1、滕某2、刘飞；被害人张某1分别指认出了采用暴力手段强迫张某1与刘飞发生性关系的男子滕某2和对张某1实施四次强奸行为的男子刘飞以及板栗树村的滕某1；刘飞指认出了被害人张某1，同时刘飞还辨认出了滕某3、滕某2、滕某5、滕某1、王某。
10、被告人刘飞供述和辩解，刘飞供认2017年5月18日上午，在刘飞开车送舒思婷回谭家寨乡咸池坳村的途中，在车上闲聊的时候，他问张某1多大了，张某1称13岁多，快要14岁了，刘飞接话称张某1的样子像十六、七岁的人。第二天，大家在麻某县城玩耍，晚上刘飞在车上问张某1去不去刘飞家，张某1说去，刘飞趁着他妈妈不注意时，把张某1叫到了房里，晚上睡在一张床上，但当时没有发生性关系；5月20日早上5点多钟，刘飞提出跟张某1发生性关系，她同意了，于是发生了一次性关系。当天中午，刘飞跟张某1又发生了一次性关系。晚上在滕某1位于板栗树的家中，刘飞就喊张某1到自己睡的房间里来，张某1不肯，刘飞发火授意滕某2打人，滕某2就走上前朝张某1左手臂部位踹了一脚，张某4哭了，之后滕某2准备用凳子打张某1，被张某3拉住，滕某2就拿刀砍张某1，刘飞叫滕东夺了滕某2手里的刀，滕某2再次朝张某1左手臂部位踹了一脚，之后滕某2准备用凳子打张某1被阻止了，然后刘飞就用手机扔了过去砸到张某1胸前，张某1才道歉讲对不起。之后刘飞叫张某1进了房并随后发生了性关系。第二天（21日）晚上十点多钟，刘飞、张某4、滕某6、刘某、滕某1在麻某县城玩耍后一起回到滕某1家里，刘飞和张某1睡一张床，刘飞和张某1又发生了一次性关系。下午三点钟，刘飞要滕某1看着张某1，张某1称去上厕所趁机跑掉了。
二、抢劫
2017年5月1日13时许，原审被告人刘飞与滕某2、滕某1、滕某3、滕某5、付云杰（均另案处理）商议，预谋找一个认识的摩的司机，借故进行殴打，然后由刘飞假装出面解劝，让摩的司机出钱了难，尔后原审被告人刘飞等进行了分工。当日晚上22时许，刘飞等6人寻找作案目标。在麻某县城佳惠超市旁，恰逢刘飞认识的摩的司机胡某1在此等候乘客，按照分工，由付云杰租乘胡某1驾驶的摩托车，刘飞等人则驾驶轿车事先到达指定地点。当付云杰乘坐胡某1的摩托车至麻阳县附近时，付云杰要求停车，事先在此等候的滕某2、滕某1、滕某5三人上前以胡某1之前得罪了人为由，与付云杰共四人对被害人胡某1进行殴打，滕某1还扬言要捅刀。数分钟后，在附近等候的刘飞与滕某3驾车前来，假意出面调停，要被害人胡某1出400元钱解决纠纷。被害人胡某1迫于无奈同意，但身上没带这么多钱，刘飞则要滕某3假装垫款给滕某2等人。此后刘飞、滕某3在当天晚上和第二天上午分两次共获得胡某1人民币400元。
上述事实有经一审庭审质证、认证，二审庭审查明的下列证据予以证明：
1、报案材料
2017年5月2号上午，受害人胡某1到麻阳苗族自治县公安局锦江派出所报案，称2017年5月1日晚上22时许，他在跑摩的出租时，被一个年轻人假装租车骗至麻某县城东环城公路磨刀岩路段附近他们事先安排的地点，被一伙年轻人殴打造成脸部受伤并被敲去了400元钱，是一个他认识的叫刘飞的人恰巧经过帮忙说好话才放了他。
2、现场指认笔录及照片，2017年8月22日，在办案民警的押解下，刘飞到城东环城公路磨刀岩路段对敲诈摩的司机的现场进行了指认；2018年1月9日，滕某2对案发现场城东磨刀岩路段也进行了指认。指认的同时对现场进行了拍照。二人指认的案发现场相同并与被害人报案所讲的地点基本一致。
3、辨认笔录，经麻阳苗族自治县公安局组织混合照片辨认，滕某2指认出了滕某1、刘飞、滕某5、滕某3；滕某1指认出了滕某2、刘飞、滕某5、滕某3；刘飞指认出了滕某1、滕某2、滕某5、滕某3。
4、证人证言
（1）证人滕某2证言，证明2017年5月1日晚上六、七点钟，滕某2和滕某1、滕某5、付云杰、滕某3坐在刘飞的车上，刘飞教他们做个“业务”，由刘飞自己找一辆摩的，付云杰就打摩的去城东锦江中学大马路边，刘飞、滕某3、滕某5、滕某1、滕某2坐刘飞的车去城东等待，到了之后，滕某2、滕某1、付云杰、滕某5几个未成年人一起打摩的司机，后由刘飞出面给摩的司机解劝，由滕某3垫钱。安排后，大家开车在街上到处转，在县防疫站附近时，刘飞看到一个他认识的摩的司机，就要付云杰去搭车到指定地点。到达指定地点后，滕某2、滕某1、滕某5早已在路边等，滕某1称滕某2为老表，要滕某2帮忙给付云杰出车钱，随后滕某2称司机在麻某得罪过人，司机不承认，于是滕某2、滕某1、滕某5、付云杰借故对摩的司机拳打脚踢了一两分钟，然后“飞哥”出面，给司机“摆平”，他要滕某3假装替司机垫钱给滕某2，滕某2假装接了钱。之后“飞哥”去摩的司机那里拿钱。第二天中午，“飞哥”称得了400元钱；（2）证人滕某1证言，证明内容同滕某2所讲的基本一致，但在细节上证明滕某2和滕某1打人较多，而且滕某1说过：“你再不承认的话，我等下把你捅两刀捅死算了”的话，还证明有滕某2和滕某1在，被害人根本跑不掉，也不敢还手，吓得话都不敢说；（3）证人滕某3证言，证明2017年5月1日晚上9时许，滕某3开车到烈士纪念碑附近接刘飞，往羊古脑方向行驶，途中见有一群人在吵架，于是滕某3和刘飞下车去解劝，因为刘飞认识被打的人，最后由被打的人出四百块钱，这件事就当算了。
5、被害人胡某1的陈述，证明2017年5月1日晚上22时许，胡某1在佳惠超市农业银行钱的马路边待客时，有个年轻小伙子要搭车到城东锦江中学去。胡某1将摩托车开到麻阳县高村镇城东磨刀岩村附近时，小伙子喊停车，停好车后，来了另外3个年轻人，其中有一个年轻人问胡某1最近得罪过什么人吗，胡某1讲没有，他说你还要装，随后四个人围住胡某1用脚踢，用拳头打眼部，其中一个人威胁胡某1说，你不老实，我给你捅刀，这个人讲这话的时候，没看见他手上有刀，但胡某1非常害怕。他们断断续续打了十多分钟后，刘飞和另外一名男子开了一部白色小车来了，要他们不要打，说胡某1是他朋友，胡某1就求刘飞帮忙解决，刘飞把他们4个人叫到一边商量，几分钟后，刘飞说要胡某1出400块钱请他们那些年轻人吃顿饭，这事就算了。胡某1当时身上只有100多元钱，是刘飞的同伴给胡某1垫付400元钱，那个年轻人拿了钱就离开了，当晚胡某1还给了刘飞200元钱，第二天，刘飞和那晚一起驾车的男子到胡某1家里拿走了其余的200元钱。
6、原审被告人刘飞供述及辩解，刘飞供认2017年5月几号晚上，刘飞、滕某5、滕某1、滕某2、付云杰加上滕某3，在车上商量敲点钱用。车开到城北佳惠超市前面，刘飞看见一个认识的摩的师傅，于是叫滕某5的同学付云杰去坐摩的，刘飞就在城东磨刀岩烈士公园附近的马路上等。刘飞和滕某3在车上，距离他们有二百多米远，滕某5、滕某1、滕某2、付云杰他们打起来后，刘飞和滕某3就开车过去，滕某3假装问，怎么回事，滕某1讲摩托车师傅打了他老表，摩的司机看到刘飞后，要刘飞帮忙解决，刘飞就说这个摩的师傅和自己关系好，提出要不给他们几包烟和吃个夜宵就算了，他们同意了。摩的师傅说口袋里只有一百多块钱，要刘飞先垫着，刘飞就问滕某3有钱吗，滕某3就做样子给出了400元钱，没有真给。之后摩的司机搭载刘飞去银行取了200元，加上口袋里共300元给了刘飞。第二天，刘飞和滕某3去摩的师傅家附近，摩的司机把剩余的一百元钱给了他们。
本案两个罪名所涉基本事实检察机关与一审法院没有异议，原审被告人刘飞也认可。本案的焦点在于对原审被告人刘飞等设局获取摩的司机财物行为性质的认定，是构成抢劫罪还是属于敲诈勒索行为，现评析如下：
抢劫罪与敲诈勒索罪都以非法占有为目的，都有当场实施暴力的行为，其主要区别在于暴力程度和获取财物的方式。抢劫罪的暴力程度要达到对被害人足以控制、压制其反抗的程度，即被害人不能反抗、不敢反抗的程度，而且必须是当场实施，当然这种当场实施不能机械的理解，它在时空上可以有连续性，即暴力形成的控制力覆盖的时空都是当场实施暴力的必然延伸；从获取财物的方式看，抢劫目的的实现主要依靠暴力，财物的获取和实施暴力之间有密切的因果联系，存在着一一对应关系，不交出财物则必然被暴力所伤害，而且必须是暴力控制的时空内当场获取财物。结合本案，从暴力程度上看，刘飞等六人先行分工，由一人假装租乘被害人的摩托车，选择在晚上11点左右行动，将摩的司机骗至城东道路未修好、没有路灯且行人稀少的偏僻路段，四人对其进行殴打，还扬言用刀子捅刺，摩的司机不能跑也不敢跑，更不敢反抗，事实上本案被害人也没有反抗，已经完全被控制住了。据刘飞交代当刘飞赶到现场时，摩的司机蹲在地上，眼部淤血青肿，二轮摩托停在一边；从暴力手段上看，虽然主要用脚踢、拳击，但滕某1扬言要用刀捅，在黑灯瞎火的城郊，被害人孤立无援，围攻者又有四人形成绝对优势的情况下，这些暴力手段已经足以形成暴力控制；从暴力对象上看，明显是只针对摩的司机人身安全；从行为目的上看，从开始商议到最后实施完毕，都是为了获取非法利益；从获取财物的时间上看，尽管表面上先由他人“垫交”第二天才收回“垫资”，但这种“垫交”是被害人被暴力完全控制的情况下不得已而为之，不能因此而孤立地认为第二天的还钱行为是被害人的自愿行为；从目的和行为的因果关系上看，摩的司机失去财物完全是因为暴力威胁所致。因此，刘飞的行为构成抢劫罪。
本院认为，原审被告人刘飞明知张某1系未满十四周岁的幼女，仍多次与其发生性关系，特别是在板栗树村滕某某家中还伙同他人通过胁迫、殴打、控制人身自由等手段两次强行与张某1发生性关系，其行为已构成强奸罪，应从重处罚。原审被告人刘飞以非法占有为目的，通过暴力手段劫取他人财物的行为，构成抢劫罪。原审被告人刘飞犯数罪，应数罪并罚。在强奸罪、抢劫罪的共同犯罪中，原审被告人刘飞均系主犯。原审被告人刘飞能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
湖南省麻阳苗族自治县人民检察院抗诉及怀化市人民检察院支持抗诉提出湖南省麻阳苗族自治县人民法院判决认定刘飞设局抢劫摩的司机的行为属于敲诈勒索行为不当，刘飞的行为符合当场使用暴力、当场劫取财物的特征，应认定为抢劫罪，加上法庭已经认定的强奸罪，应当对刘飞进行数罪并罚的意见。经查，原审被告人刘飞通过暴力手段当场获取摩的司机财物的行为符合抢劫罪的构成要件，构成抢劫罪。检察机关的抗诉有理，应予支持。
综上所述，原判认定原审被告人刘飞犯强奸罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，但认定原审被告人刘飞等人以暴力方法当场劫取他人财物的行为系敲诈勒索行为不当，应予纠正，原审被告人刘飞的行为构成抢劫罪，应按抢劫罪定罪量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一、二款、第二百六十三条，第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，经本院审委会讨论决定，判决如下：
一、撤销湖南省麻阳苗族自治县人民法院（2018）湘1226刑初25号刑事判决；
二、原审被告人刘飞犯强奸罪，判处有期徒刑六年；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月28日起至2026年5月27日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）
本判决为终审判决。
审判长 刘 柱
审判员 龚 琰
审判员 刘哲艺
二〇一八年七月三十一日
书记员 ：禹治
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期满不交的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭受不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审人民法院判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适应法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适应法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。