湖南省永兴县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)湘1023刑初字278号
公诉机关湖南省永兴县人民检察院。
被告人曹鸿颜（绰号“虾哥”、“阿曹”），男。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年7月21日被永兴县公安局刑事拘留，同年8月26日被逮捕，现羁押于永兴县看守所。
辩护人尹晓丹，北京盈科（长沙）律师事务所律师。
辩护人曹顽宁，湖南金鸥律师事务所律师。
被告人郭庆（绰号“庆啊几”、“啊庆”），男。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年7月21日被永兴县公安局刑事拘留，同年8月26日被逮捕，现羁押于永兴县看守所。
辩护人陈雨庭，湖南求剑律师事务所律师。
湖南省永兴县人民检察院以郴永检公诉刑诉[2016]273号起诉书指控被告人曹鸿颜、郭庆犯运输毒品罪于2016年12月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年1月10日公开开庭审理了本案。永兴县人民检察院指派检察员毛艳芬出庭支持公诉，被告人曹鸿颜及其辩护人尹晓丹、曹顽宁，被告人郭庆及其辩护人陈雨庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永兴县人民检察院指控：
一、运输毒品罪
2016年7月10日左右，被告人曹鸿颜在广州从“阿某”处以6500元购买了100包二亚甲基双氧安非他明粉末（简称MDMA粉末，俗称“开心水”），其中50包白色包装的价格为100元每包、50包蓝色包装的价格为30元每包，“阿某”还另外赠送了20余包蓝色包装的MDMA粉末，被告人曹鸿颜将毒品藏在牌照为湘Ｈ×××××的丰田小轿车上。2016年7月16日下午，被告人郭庆与邓某、张某、李某四人前往广州，郭庆打电话让曹鸿颜购买50包“开心水”带回益阳，曹鸿颜同意。2016年7月19日下午5时许，被告人曹鸿颜、郭庆等人准备返回益阳，郭庆再次向曹鸿颜确认是否带了毒品，曹鸿颜予以确认。之后曹鸿颜、郭庆轮流开车沿京珠高速返回益阳，途经永兴县服务区时被民警当场查获，白色包装的MDMA粉末49包净重47.67克，蓝色装MDMA粉末75包，净重73.25克，经鉴定，均检出MDMA及氯胺酮成分。
二、容留他人吸毒罪
2016年7月16日晚，被告人曹鸿颜在其租住的广州市番禺区的家中，将兑好的MDMA液体提供给郭庆、邓某、张某吸食。
公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录及到案经过等证据证明上述事实，认为被告人曹鸿颜的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条的规定，应当以运输毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任；被告人郭庆的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人曹鸿颜对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人尹晓丹提出如下辩护意见：本案事实不清，不能简单将在交通工具上查到毒品的行为认定为运输毒品犯罪，被告人曹鸿颜的行为应当认定为非法持有毒品。
辩护人曹顽宁提出如下辩护意见：被告人曹鸿颜的行为是一种动态持有毒品的行为，应定性为非法持有毒品，其犯罪数量应认定为73.25克，到案后如实供述自己的犯罪事实，且主动供述尚未被公安机关掌握的容留他人吸毒事实，对于容留他人吸毒罪成立自首。
被告人郭庆提出如下辩解：被告人郭庆在喝了“开心水”之后提出购买该毒品不是真实意思表示，对于车上有毒品一事并不知情，不构成运输毒品罪。
辩护人陈雨庭提出如下辩护意见：被告人郭庆对车上有毒品一事并不知情，与曹鸿颜一起开车是为了交通安全，不是为了共同运输毒品，指控被告人郭庆系运输毒品的从犯不成立，被告人郭庆的行为是一个认识问题，不是翻供，本案以非法持有毒品罪定罪比较适宜。
经审理查明：
一、运输毒品犯罪事实
2016年7月10日左右，被告人曹鸿颜在广州从“阿某”处以6500元购买了100包二亚甲基双氧安非他明粉末（简称MDMA粉末，俗称“开心水”），其中50包白色包装的价格为100元每包、50包蓝色包装的价格为30元每包，“阿某”还另外赠送了20余包蓝色包装的MDMA粉末，被告人曹鸿颜将毒品藏在牌照为湘Ｈ×××××的丰田小轿车上。2016年7月16日下午，被告人郭庆与邓某、张某、李某四人前往广州，郭庆打电话让曹鸿颜购买50包“开心水”带回益阳，曹鸿颜同意。2016年7月19日下午5时许，被告人曹鸿颜、郭庆等人准备返回益阳，郭庆再次向曹鸿颜确认是否带了毒品，曹鸿颜予以确认。之后曹鸿颜、郭庆轮流开车沿京珠高速返回益阳，途经永兴县服务区时被民警当场查获，白色包装的MDMA粉末49包净重47.67克，蓝色装MDMA粉末75包，净重73.25克，经鉴定，均检出MDMA及氯胺酮成分。
上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
（1）永兴县公安局立案决定书证实：本案于2016年7月20日被决定立案侦查。
（2）永兴县公安局扣押决定书、扣押物品、文件清单证实：永兴县公安局扣押被告人曹鸿颜持有的封口塑料袋装好的白色晶体物品氯胺酮1包、丰田锐志小轿车1辆、蓝色包装袋粉剂氯胺酮75包、白色包装袋氯胺酮49包。
（4）证人张某的证言证实：2016年7月16日下午，张某和郭庆、邓某及邓某的女友四人搭乘高铁从长沙到广州，郭庆的朋友“虾哥”驾驶丰田锐志小车赶到高铁站将几人接到其位于广州番禺区的家中，接下来两天几人一起玩耍，7月18日晚几人在一个迪吧喝酒时，吃了“开心水”，郭庆问“虾哥”广东这边的毒品“开心水”进价多少，“虾哥”说400元一包，邓某也和他们一起讨论毒品的事，回到酒店后，郭庆和邓某谈论在酒吧喝的“开心水”质量可以，都是包装袋的，而且包装隐蔽，要不要带点“开心水”回益阳；回益阳当天下午吃饭的过程中，邓某还跟郭庆讲要郭庆分点给他。
（5）证人邓某的证言证实：2016年7也16日下午，邓某、李某、郭庆、张某几人从长沙乘坐高铁到广州，郭庆的朋友“老曹”夫妇将几人接到老曹的家里吃饭，接下来两天几人也一起玩耍，7月19日下午几人准备离开广州时，邓某的朋友要其带4包开心水回益阳，邓某便让郭庆问“老曹”还能不能拿到货，老曹说拿不到。
（6）证人朱某的证言证实：2016年7月16日“庆几”打电话给曹鸿颜说要从老家益阳来广州找曹鸿颜玩，并问曹鸿颜能不能在广州拿毒品“开心水”，后来曹鸿颜开车接了“庆几”和两男一女回家吃饭，吃晚饭几人还去酒吧玩耍，18日凌晨1时许，“庆几”通过微信要求朱某帮忙购买了1000元的K粉。
（7）证人李某的证言证实：2016年7月16日晚上，李某和邓某、张某、郭庆四人乘坐高铁从长沙到广州玩，曹鸿颜驾驶一辆丰田小车接到几人，随后两天，几人一起玩耍，7月19日下午，曹鸿颜驾车回湖南桃江，李某等四人也一起坐车，在京珠高速永兴服务区时被公安机关查获两袋毒品“开心水”。
（8）被告人曹鸿颜的在卷供述证实：曹鸿颜从“阿某”手上购买了一些毒品“开心水”，有50包银白色塑料包装和50包蓝色塑料包装的，“阿某”还送了20多包蓝色塑料包装的，曹鸿颜将毒品分别藏在车子的副驾驶座位下和后备箱的背包中，2016年7也16日晚上7时许，郭庆和两男一女乘坐高铁到广州，曹鸿颜驾车接上郭庆几人一起回家吃饭，并提供了“开心水”给几人喝，后来在酒吧玩耍的时候，曹鸿颜又提供了开心水给郭庆几人喝，7月19日下午4、5时许，曹鸿颜打电话给郭庆说准备回一样，郭庆在电话里询问还有没有开心水，曹鸿颜答复有之后，郭庆提出要分50包，曹鸿颜同意；之后曹鸿颜驾车接到郭庆几人返回益阳，郭庆还问曹鸿颜是否带了毒品，曹鸿颜答复带了，郭庆便提出回益阳再说；车辆在京珠高速永兴服务区被民警查获。
（9）被告人郭庆的在卷供述证实：2016年7月16日玩耍8时许，郭庆四人到了广州后，由曹鸿颜接到家中吃饭，吃饭时，曹鸿颜兑了一瓶“开心水”给郭庆、邓某和张某喝，后来去酒吧曹鸿颜又提供了“开心水”给几人喝，郭庆便问曹鸿颜还有没有“开心水”，要带50包“开心水”回益阳，曹鸿颜说有，可以带50包回益阳；7月19日下午，郭庆等人办理了退房手续后准备与曹鸿颜驾车回益阳，在吃晚饭时，邓某知道了郭庆向曹鸿颜要带“开心水”的事，便向郭庆提出分10包，郭庆拒绝后，又找到曹鸿颜确认是否带了“开心水”，曹鸿颜答复毒品已经在车身，郭庆提出不要毒品了，但心里觉得过意不去，就说回益阳再说，曹鸿颜就开车从广州上了京珠高速。
（10）郴州市公安局物证鉴定所（理化）字[2016]726号毒品检验报告证实：从被告人曹鸿颜车上查获的毒品均检出MDMA及氯胺酮成分。
（11）辨认笔录证实：张某辨认出“虾哥”就是曹鸿颜，朱某是“虾哥”的女朋友。
（12）现场勘察笔录证实：在被告人曹鸿颜驾驶的车辆主驾驶座下查获一个黑色塑料袋，内有标有“荷兰”字样的银白色包装袋装的毒品疑似物，在车后备箱的背包中查获一个黑色塑料袋，内有“玛卡”字样的毒品疑似物。
（13）现场提取笔录证实：从被告人曹鸿颜车上查获的物品经过现场使用毒品检测试剂检测，该物品中含有氯胺酮与甲基安非他明成分。
（14）永兴县公安局称重笔录及照片、提取、称重笔录及照片证实：白色包装袋内物体净重47.67克；蓝色包装袋物品净重73.25克。
二、容留他人吸毒犯罪事实
2016年7月16日晚，被告人曹鸿颜在其租住的广州市番禺区的家中，将兑好的MDMA液体提供给郭庆、邓某、张某吸食。
上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
（1）永兴县公安局公安行政处罚决定书证实：张梁因吸食毒品被处以罚款1000元的行政处罚，邓某因吸食毒品被处以行政拘留十二日、罚款1000元的行政处罚。
（2）证人张某的证言证实：2016年7月16日下午，张某和郭庆、邓某及邓某的女友四人搭乘高铁从长沙到广州，郭庆的朋友“虾哥”驾驶丰田锐志小车赶到高铁站将几人接到其位于广州番禺区的家中吃饭，吃完饭后，“虾哥”拿出一小包粉末状的东西用开水重复后，到了5杯，除了邓某的女友外，其他5人都喝了。
（3）证人邓某的证言证实：2016年7也16日下午，邓某、李某、郭庆、张某几人从长沙乘坐高铁到广州，郭庆的朋友“老曹”夫妇将几人接到老曹的家里吃饭，吃完饭后老曹从身上拿出一小包K粉给邓某、郭庆、张某吸食。
（4）被告人曹鸿颜的在卷供述证实：曹鸿颜从“阿某”手上购买了一些毒品“开心水”，有50包银白色塑料包装和50包蓝色塑料包装的，“阿某”还送了20多包蓝色塑料包装的，曹鸿颜将毒品分别藏在车子的副驾驶座位下和后备箱的背包中，2016年7也16日晚上7时许，郭庆和两男一女乘坐高铁到广州，曹鸿颜驾车接上郭庆几人一起回家吃饭，并提供了“开心水”给几人喝。
（5）被告人郭庆的在卷供述证实：2016年7月16日玩耍8时许，郭庆四人到了广州后，由曹鸿颜接到家中吃饭，吃饭时，曹鸿颜兑了一瓶“开心水”给郭庆、邓某和张某喝，后来去酒吧曹鸿颜又提供了“开心水”给几人喝。
（6）永兴县公安局现场检测报告书、照片、尿样提取及检测结论告知书证实：曹鸿颜、郭庆、张某的尿检结果呈氯胺酮阳性，邓某的尿检结果呈氯胺酮、甲基安非他明阳性。
（7）户籍证明证实：被告人曹鸿颜、郭庆的基本身份情况，案发时已达到完全刑事责任年龄。
（8）到案经过证实：被告人曹鸿颜、郭庆系被当场查获。
本院认为，被告人曹鸿颜违反国家毒品管理规定，明知是毒品而伙同他人进行运输，数量大；被告人郭庆违反国家毒品管理规定，明知是毒品而伙同他人进行运输，数量较大，其行为均已构成运输毒品罪；被告人曹鸿颜提供场所供他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。对于三辩护人提出的本案被告人的行为应定性为非法持有毒品犯罪的辩护意见，经查，最高人民法院以法[2015]129号文件印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》明确规定，吸毒者在购买、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法规定最低数量标准（鸦片二百克以上、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上的），以非法持有毒品罪定罪，但对吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚，亦即直接以数量较大标准作为区分非法持有毒品罪和运输毒品罪的界限，刑法设置运输毒品罪的定罪标准时，实际考虑了吸毒者合理吸食量的因素，会议纪要将数量较大视为合理吸食量的界限，吸毒者运输毒品数量达到较大以上的，表明其并非单纯以吸食为目的运输毒品，如没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，可以根据其客观状态认定为运输毒品罪；刑法意义上的“持有”指对违禁品以支配的目的进行事实上或法律上支配的行为，其强调的是一种事实上的支配行为，即行为人意识到违禁品的存在并能够对其进行管理或支配的状态，而不要求物理上的握有或直接持有，不宜作“静态”或“动态”区分，本案当中两被告人就将毒品从广东广州运回湖南益阳已经达成了合意，非法持有毒品仅仅是其实施运输毒品行为的前提，两被告人的行为依法应定性为运输毒品罪，辩护人的上述辩护意见与本院已查明的事实不符，本院不予采纳；对于被告人郭庆及其辩护人陈雨庭提出的郭庆对车上有毒品的事情并不知情的辩解和辩护意见，经查，被告人郭庆在公安机关多次供述曾经向被告人曹鸿颜提出要购买50包“开心水”带回益阳，并在曹鸿颜开车回益阳前向曹鸿颜确认是否已经带了毒品，在得到曹鸿颜的肯定答复后，还告诉曹鸿颜等回到益阳再说，被告人郭庆供述的上述事实，还有同案人曹鸿颜的供述、证人张某、邓某、朱某的证言予以佐证，足以认定，被告人的上述辩解与辩护人的上述辩护意见与本院已查明的事实不符，本院不予采纳；但综合全案证据，被告人郭庆只提出要带50包毒品“开心水”回益阳，对其余毒品并不知情，按照本案中查获的毒品总量进行折算后，被告人郭庆运输毒品的数量约为（47.67+73.25）/（49+75）×50=48.75克；鉴于被告人曹鸿颜到案后如实供述自己运输毒品的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚；主动供述尚未被公安机关掌握的容留他人吸毒事实，系自首，依法予以从轻处罚；被告人郭庆在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法予以从轻处罚。据此，对被告人曹鸿颜适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条；对被告人郭庆适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条；依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，分别判决如下：
一、被告人曹鸿颜犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；合并后，决定执行有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元，罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月21日起至2031年7月20日止。财产刑限于本判决生效后一个月内履行。）
二、被告人郭庆犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月21日起至2025年8月20日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
三、没收被告人曹鸿颜的作案工具丰田锐志小轿车一辆，上缴国库；没收的毒品由公安机关予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 周 薇
审 判 员 黎晓静
人民陪审员 宋永辉
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 何伦波
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一、三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十九条第一款没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
……