湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘04刑终8号
原公诉机关湖南省常宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李泽华，男，1954年8月27日出生于湖南省常宁市，汉族，小学文化，中共党员，原常宁市培元街道办事处两江社区党支部书记，住常宁市。因涉嫌犯非法倒卖土地使用权罪于2015年11月25日被常宁市公安局刑事拘留，同年12月29日经常宁市人民检察院批准逮捕，次日由常宁市公安局执行逮捕，现羁押于常宁市看守所。
上诉人（原审被告人）李泽伟，男，1958年7月18日出生于湖南省常宁市，汉族，高中文化，原常宁市培元街道办事处两江社区会计，住常宁市。因涉嫌犯非法倒卖土地使用权罪于2015年9月23日被常宁市公安局刑事拘留，同年10月29日经常宁市人民检察院批准逮捕，同日由常宁市公安局执行逮捕，2018年1月22日被常宁市人民法院决定取保候审。
原审被告单位常宁市培元办事处两江社区居委会，组织机构代码证号：06222711-2，单位地址：常宁市环城西路培元办事处两江社区居委会。
诉讼代表人：何佑成，男，1966年3月14日出生于湖南省常宁市，住常宁市。
原审被告人滕林峰，男，1968年1月3日出生于湖南省常宁市，汉族，大专文化，中共党员，原常宁市培元街道办事处原党工委委员、两江社区原党支部书记，住常宁市。因涉嫌犯非法倒卖土地使用权罪于2015年12月17日被常宁市公安局刑事拘留，同月29日经常宁市人民检察院批准逮捕，次日由常宁市公安局执行逮捕，2017年1月20日被常宁市人民法院决定取保候审。
原审被告人刘忠诚，男，1962年12月3日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，中共党员，两江社区居委会原主任、书记，住常宁市培元办事处两江社区竹园组。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年12月22日被常宁市公安局取保侯审。
原审被告人李海艳，女，1976年2月7日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，中共党员，原两江社区居委会出纳，住常宁市。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年12月22日被常宁市公安局取保候审。
原审被告人罗桂花，女，1973年5月8日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，中共党员，原两江社区居委会妇女主任兼计生专干，住常宁市。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年12月22日被常宁市公安局取保候审。
原审被告人雷禄生，男，1972年9月17日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，中共党员，原两江社区居委会主任助理，住常宁市。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年12月22日被常宁市公安局取保候审。
原审被告人李小红，女，1980年11月5日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，个体经营者，住常宁市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2015年11月4日被常宁市公安局取保候审。
湖南省常宁市市人民法院审理湖南省常宁市人民检察院指控原审被告单位常宁市培元办事处两江社区居委会（以下简称：两江社区）犯非法倒卖土地使用权罪、被告人李泽华犯非法倒卖土地使用权罪、职务侵占罪、挪用资金罪，被告人李泽伟犯非法倒卖土地使用权罪、职务侵占罪，被告人滕林峰犯非法倒卖土地使用权罪、职务侵占罪，被告人刘忠诚、李海艳、罗桂花、雷禄生犯非法倒卖土地使用权罪，被告人李小红犯职务侵占罪一案，于2017年1月19日作出（2016）湘0482刑初192号刑事判决,常宁市人民检察院认为原判对李泽华、滕林峰、李泽伟职务侵占部分未作认定，系适用法律不当，提起抗诉。原审被告人李泽华、李泽伟不服判决，提起上诉。本院于2017年8月3日作出（2017）湘04刑终87号刑事裁定，裁定撤销原判，发回重审。常宁市人民法院另行组成合议庭进行了审理，于2017年11月17日作出（2017）湘0482刑初237号刑事判决，被告人李泽华、李泽伟不服一审判决，提起上诉。本院于2018年1月3日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了上诉人李泽华、李泽伟，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明：一、两江社区非法转让土地使用权犯罪事实
2003年，常宁市人民政府因开发需要征收了常宁市培元办事处两江社区部分土地。2007年，常宁市人民政府确定西一环、双江路等路段为两江社区居民安置区，分配给社区居民建房安置，为解决安置区内高压线路的搬迁经费问题，政府成立的宜水新城指挥部按照“谁受益、谁负责”的原则决定将高压线搬迁后腾出的集体土地交由两江社区处置。2012年底，为解决高压线搬迁费用及建设社区部大楼等资金缺口，时任两江社区支部书记的被告人李泽华组织社区两委成员集体研究决定将高压线路搬迁腾出的集体土地及剩余边角集体土地对外公开出售，并确定卖地实行书记负责制，李泽华负责谈价、选地及规划工作，村秘书被告人李泽伟负责开票收钱并保管卖地款。2014年4月8日，被告人滕林峰经常宁市培元办事处委派到两江社区担任支部书记，滕林峰接任后继续沿用书记负责制的卖地模式，并安排李泽华、李泽伟继续负责具体卖地工作。2015年7月，被告人刘忠诚接任两江社区支部书记，仍沿用书记负责制的卖地模式，李泽华、李泽伟仍继续参与卖地。2013年至2015年9月，两江社区在未经过国土部门批准的情况下，擅自非法转让社区集体土地，共计非法获利4271.69万元。其中李泽华任书记期间转让土地使用权获利3400余万元，滕林峰任书记期间转让土地使用权非法获利1000余万元，刘忠诚在负责两江社区工作期间转让土地使用权非法获利116.5万元。
二、被告人李泽华个人非法倒卖土地使用权犯罪事实
2013年2月至2016年，被告人李泽华未经国土部门批准，非法倒卖两江社区安置区、团结组、牛岭组等集体土地，非法获利637.33万元。具体犯罪事实如下：
1、2005年12月13日，被告人李泽华以65元每平方米的价格从两江社区团结组购买牛场附近2000平方米的集体土地，平整土地后违规办理了2500平方米农村集体土地使用批单。后因该地被纳入西门湖项目范围，2010年南丰路指挥部下文将该地跟西一环与南丰路交叉处840平方米土地置换。2013年11月，被告人李泽华未经国土部门批准，将该处840平方米土地规划为14个门面，并将其中9个门面出售给雷某1、易泽辉、詹某2、詹某3四人建房，非法获利446.19万。
2、2006年12月2日，被告人李泽华以65元每平方米的价格从两江社区团结组购买孙家岭地段7200平方米集体土地，总计468000元。购地后李泽华以团结组村民张金秀、肖某1等人名义办理农村社区村民建房用地批单。自2007年下半年至2012年，李泽华未经有关部门批准，将该地平整规划为22个住宅地基出售给非两江社区村民肖某2、雷某2等22人，非法获利191.14万元。
三、两江社区两委成员被告人李泽华、李泽伟、刘忠诚、李海艳、雷禄生、罗桂花非法倒卖土地使用权犯罪事实
2013年9月，被告人李泽华为给两江社区两委成员谋取非法利益，组织村两委成员被告人刘忠诚、李泽伟、李海艳、雷禄生、罗桂花共同商议，每人以15万元／块的价格到社区各购地一块用于倒卖牟利，村两委成员均表示同意。之后在未付对价给两江社区的情况下，由李泽华将安置区E区的六块土地以30万/块共计180万元倒卖给开发商刘某1，其中的90万元转账到两江社区账户，余下的90万元由被告人李泽华、李泽伟、刘忠诚、李海艳、雷禄生、罗桂花六人平分，每人非法获利15万元。
四、被告人李泽华职务侵占犯罪事实
2013年2月以来，被告人李泽华、李泽伟利用负责、经手卖地的职务便利，采取收款不入账或少开票的方式截留两江社区转让土地款据为己有。其中被告人李泽华侵吞资金36.5万元，具体犯罪事实如下：
1、2013年2月7日，经被告人滕林峰介绍，王某在被告人李小红的茶楼与时任两江村支部书记李泽华商定以28万元的价格从两江社区购买一块宅基地，在支付该28万元购地款时，滕林峰授意王某同意只开18万元票据，截留10万元归李泽华情妇李小红所有，李泽华予以默许，李小红便将该10万元拿走据为己有。之后，李泽华安排负责收款的李泽伟只开具18万元票据给王某。案发后，该10万元被公安机关从李小红处追缴。
2、2013年2月22日，黄某3在胞兄黄某1的介绍下以28万元的价格从两江社区购买宅基地一块，黄某1在代缴该28万元购地款时提出只需18万元票据，李泽华、李泽伟表示同意。后由李泽伟开具一张18万元的票据交给黄某1，截留的10万元被李泽华据为己有。案发后，该10万元被公安机关予以追缴。
3、2013年2月7日，何某2以25万元的价格从两江社区购买宅基地一块。2013年下半年，何某2所购宅基地被安排到两江社区综合大楼南侧位置，需补交12.5万元购地款。2014年1月23日，何某2将该12.5万元交给李泽华、李泽伟，李泽华将该笔12.5万元不交两江社区财务作帐，截留据为己有。
4、2014年10月的一天，李某、欧某以4万元的价格从两江社区购得一块2米宽的边角余地。2014年10月30日，被告人滕林峰向李泽华、李泽伟提议将该4万元不交两江社区财务入账，以发补助的名义进行私分，李泽华、李泽伟均表示同意，后三人当场将该4万元进行瓜分，其中李泽华分得2万元，滕林峰、李泽伟各分得1万元。
五、被告人李泽伟职务侵占犯罪事实
1、2013年2月22日，黄某3在胞兄黄某1的介绍下以28万元的价格从两江社区购买宅基地一块。黄某1在代缴该28万元购地款时提出只需18万元票据，李泽华、李泽伟表示同意。后由李泽伟开具一张18万元的票据交给黄某1，截留的10万元被李泽华据为己有。案发后，该10万元被公安机关予以追缴。
2、2014年10月的一天，李某、欧某以4万元的价格从两江社区购得一块2米宽的边角余地。2014年10月30日，被告人滕林峰向李泽华、李泽伟提议将该4万元不交两江社区财务入账，以发补助的名义进行私分，李泽华、李泽伟均表示同意，后三人当场将该4万元进行私分，其中李泽华分得2万元，滕林峰、李泽伟各分得1万元。
六、被告人李小红掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪事实
2013年2月7日，经被告人滕林峰介绍，王某在被告人李小红的茶楼与时任两江村支部书记李泽华商定以28万元的价格从两江社区购买一块宅基地，在支付该28万元购地款时，滕林峰授意王某同意只开18万元票据，截留10万元归李泽华情妇被告人李小红所有，李泽华予以默许，被告人李小红便将该10万元拿走据为己有。之后，李泽华安排负责收款的李泽伟只开具18万元票据给王某。案发后，该10万元被公安机关从被告人李小红处追缴。
另查明，案发后，常宁市公安局冻结了两江社区的银行资金1693.9万元（其中包括两江社区居民建房办证费1285万元，后解冻），暂扣被告人李泽华资金901.5万元，冻结被告人李泽华的银行资金6.2万元，常宁市公安局冻结被告人李泽伟在银行资金55.1万元，在被告人李泽伟处暂扣两江社区资金24万，常某市纪委扣押被告人滕林峰资金17万元，暂扣被告人李小红资金20万元。被告人刘忠诚、雷禄生、李海艳、罗桂花等四人在没有采取组织措施之前，主动向常宁市培元办事处党工委、纪工委主动交待问题，具有投案自首情节，并把各自非法倒卖土地的非法获利15万元上交市纪委。2015年11月4日被告人李小红向常宁市公安局投案自首。
以上事实，原判有以下经过庭审举证质证属实的证据予以证实：1.户籍资料、受案立案登记表、两江社区收款收据、土地转让协议、南丰路和宜水新城指挥部会议纪要文件、银行交易流水、两江社区地形、规划图、审计报告、中共常宁市纪委出具的关于对刘忠诚、雷禄生、李海艳、罗桂花四犯罪嫌疑人有从轻处理情节的说明等相关书证；2.证人何某2、吴某、邓某1、詹某1、郭某、周某、张某1、黄某2、黄某1、黄某3、刘某1、李某、欧某、贺某、肖某1、阳某、张某2、刘某2、王某、何某1、邓某2、胡某等人的证言；3.被告人李泽华、李泽伟、滕林峰、刘忠诚、李海艳、罗桂花、雷禄生、李小红的供述与辩解。
原审法院认为，被告单位两江社区以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖集体土地使用权，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法倒卖土地使用权罪；被告人李泽华、滕林峰、刘忠诚是被告单位两江社区直接负责的主管人员，被告人李泽伟是被告单位两江社区的直接责任人员，均应负刑事责任。被告人李泽华在单位犯罪的共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人滕林峰、刘忠诚、李泽伟起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。但两江社区非法倒卖土地的行为，其主观上是配合政府搞好拆迁安置工作，故在量刑上可予以从轻考虑。被告人李泽华、李泽伟、刘忠诚、李海艳、罗桂花、雷禄生违反土地管理法规，个人倒卖土地使用权，其行为均构成非法倒卖土地使用权罪。其中，被告人李泽华非法倒卖土地使用权的情节特别严重，被告人李泽伟、刘忠诚、李海艳、罗桂花、雷禄生非法倒卖土地使用权的情节严重。被告人李泽华、李泽伟利用职务上的便利，合谋采取收款少开票，隐瞒截留倒卖土地款的方式，侵吞两江社区公款，数额较大，其行为均构成职务侵占罪。被告人李泽华系主犯，且不具有自首情节，被告人李泽伟系从犯。被告人李小红在王某所交纳的土地款被李泽华截留10万元后，明知是犯罪所得赃款而予以占为己有，其行为已触犯刑律，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。检察指控被告人滕林峰犯职务侵占罪不成立。检察指控被告人李泽华犯挪用资金罪等罪名不成立。被告人刘忠诚、李海艳、罗桂花、雷禄生、李小红具有自首情节，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪情节较轻的，可以免除处罚。被告人李泽华、刘忠诚、李海艳、罗桂花、雷禄生、李小红极积退赃，可依法酌情从轻处罚。被告人滕林峰归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，具有坦白情节，可从轻处罚。对于被告人李泽华、李泽伟的职务侵占犯罪部分，原审判决未作认定，因常宁市人民检察院对被告人李泽华、李泽伟、滕林峰的职务侵占部分提起了抗诉，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条规定，本案重审中对被告人李泽华、李泽伟不受上诉不加刑的限制。据此，对被告单位两江社区适用《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第三十条、第三十一条；对被告人李泽华、李泽伟、滕林峰、刘忠诚适用《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二百三十一条、第二十五条第一款、第二十七条；对被告人李泽华、李泽伟还适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条；对被告人李泽伟、滕林峰还适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款；对被告人刘忠诚还适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款；对被告人李海艳、罗桂花、雷禄生适用《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第一款；对被告人李小红适用《中华人民共和国刑法》第三百一十二条、第六十七条第一款之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决：一、被告单位常宁市培元办事处两江社区居委会犯非法倒卖土地使用权罪，判处罚金213.58万元，没收犯罪所得4271.69万元上缴国库。二、被告人李泽华犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金87.3万元，没收违法所得652.33万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，没收违法所得34.5万元。数罪并罚，判处被告人李泽华有期徒刑三年零八个月，并处罚金87.3万元，没收违法所得686.83万元。三、被告人李泽伟犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑二年，并处罚金11.43万元，没收违法所得15万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，没收违法所得1万元，数罪并罚。判处被告人李泽伟有期徒刑两年零四个月，并处罚金11.43万元，没收违法所得16万元。四、被告人滕林峰犯非法倒卖土地使用权罪，免予刑事处罚，没收违法所得17万元。五、被告人刘忠诚犯非法倒卖土地使用权罪，免予刑事处罚，没收违法所得15万元。六、被告人李海艳犯非法倒卖土地使用权罪，免予刑事处罚，没收违法所得15万元。七、被告人罗桂花犯非法倒卖土地使用权罪，免予刑事处罚，没收违法所得15万元。八、被告人雷禄生犯非法倒卖土地使用权罪，免予刑事处罚，没收违法所得15万元。九、被告人李小红犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金1万元。
上诉人李泽华上诉提出：一、一审判决认定被告单位常宁市培元办事处两江社区居委会构成非法倒卖土地使用权罪的事实错误，上诉人依法不应被追究刑事责任；二、一审判决认定主从犯明显错误，显失公平；三、一审判决认定上诉人职务侵占何某212.5万元属有罪推定，明显不当；四、一审判决认定上诉人职务侵占王某10万元显失公平；五、一审判决认定上诉人不具有自首情节明显错误；六、一审判决认定上诉人倒卖团结组、孙家岭地段土地构成非法倒卖土地使用权罪不当。
上诉人李泽伟上诉提出：一、一审判决认定涉案土地为集体土地，而事实该土地已被政府征用，征用后成为国有土地；二、两江社区居委会实际是代为联系土地受让人的具体工作，属于指挥部、协调领导小组及政府相关部门授意、授权所为，认定为“非法倒卖”于理于法不符。三、上诉人不构成职务侵占罪；四、一审判决显失公平。
经本院审理查明：
一、两江社区非法倒卖土地使用权
2003年，常宁市政府因开发需要征收了常宁市培元办事处两江社区部分土地。2007年，常宁市政府确定西一环、双江路等路段为两江社区居民安置区，分配给社区居民建房安置；为解决安置区内高压线路的搬迁经费问题，宜水新城指挥部按照“谁受益、谁负责”的原则决定将高压线搬迁后腾出的集体土地交由两江社区处理。2012年底，为解决高压线搬迁费用及建设社区部大楼等资金缺口，时任两江社区支部书记的上诉人李泽华组织社区两委成员集体研究决定将高压线路搬迁腾出的集体土地及剩余边角集体土地对外公开出售，并确定卖地实行书记负责制，李泽华负责谈价、选地及规划工作，村秘书上诉人李泽伟负责开票收钱并保管卖地款。2014年4月8日，原审被告人滕林峰经常宁市培元办事处委派到两江社区担任支部书记，滕林峰接任后继续沿用书记负责制的卖地模式，并安排李泽华、李泽伟继续负责具体卖地工作。2015年7月，原审被告人刘忠诚接任两江社区支部书记，仍沿用书记负责制的卖地模式，李泽华、李泽伟仍继续参与卖地。2013年至2015年9月，两江社区在未经过国土部门批准的情况下，擅自非法倒卖社区集体土地，共计非法获利4271.69万元。其中李泽华任书记期间倒卖土地使用权获利3000余万元，滕林峰任书记期间倒卖土地使用权非法获利1000余万元，刘忠诚任书记期间倒卖土地使用权非法获利116.5万元。
二、上诉人李泽华个人非法倒卖土地使用权
2013年2月至2016年，上诉人李泽华未经国土部门批准，非法倒卖两江社区安置区、团结组、牛岭组等集体土地，非法获利637.33万元。具体犯罪事实如下：
1.2005年12月13日，上诉人李泽华以65元每平方米的价格从两江社区团结组购买牛场附近2000平方米的集体土地，平整土地后违规办理了2500平方米农村集体土地使用批单。后因该地被纳入西门湖项目范围，2010年南丰路指挥部下文将该地与西一环与南丰路交叉处840平方米土地置换。2013年11月，上诉人李泽华未经国土部门批准，将该处840平方米土地规划为14个门面，并将其中9个门面出售给雷某1、易泽辉、詹某2、詹某3四人建房，非法获利446.19万元。
2.2006年12月2日，上诉人李泽华以65元每平方米的价格从两江社区团结组购买孙家岭地段7200平方米集体土地，总计468000元。购地后李泽华以团结组村民张金秀、肖某1等人名义办理农村社区村民建房用地批单。自2007年下半年至2012年，李泽华未经有关部门批准，将该地平整规划为22个住宅地基出售给非两江社区村民肖某2、雷某2等22人，非法获利191.14万元。
三、两江社区两委成员上诉人李泽华、李泽伟及原审被告人刘忠诚、李海艳、雷禄生、罗桂花非法倒卖土地使用权犯罪事实
2013年9月，上诉人李泽华为给两江社区两委成员谋取非法利益，组织村两委成员被告人刘忠诚、李泽伟、李海艳、雷禄生、罗桂花共同商议，每人以15万元／块的价格到社区各购地一块用于倒卖牟利，村两委成员均表示同意。之后在未付对价给两江社区的情况下，由李泽华将安置区E区的六块土地以30万/块共计180万元倒卖给开发商刘某1，其中的90万元转账到两江社区账户，余下的90万元由被告人李泽华、李泽伟、刘忠诚、李海艳、雷禄生、罗桂花六人平分，每人非法获利15万元。
四、职务侵占罪
2013年2月以来，上诉人李泽华、李泽伟利用负责、经手卖地的职务便利，采取收款不入账或少开票的方式截留集体土地款据为己有，原审被告人李小红伙同上诉人李泽华侵占集体土地款。具体犯罪事实如下：
（1）2013年2月7日，王某通过被告人滕林峰介绍在被告人李小红的茶楼与时任两江村支部书记李泽华商定以28万元的价格从两江社区购买一块宅基地。在支付该28万元购地款时，滕林峰授意王某同意只开18万元票据，截留10万元归李泽华情妇李小红所有，李泽华予以默许，李小红便将该10万元拿走据为己有。后李泽华安排负责收款的李泽伟只开具18万元票据给王某。
（2）2013年2月22日，黄某3在胞兄黄某1的介绍下以28万元的价格从两江社区购买宅基地一块。黄某1在代缴该28万元购地款时提出只需18万元票据，李泽华、李泽伟表示同意。后由李泽伟开具一张18万元的票据交给黄某1，截留的10万元被李泽华据为己有。
（3）2013年2月7日，何某2以25万元的价格从两江社区购买宅基地一块。2013年下半年，何某2所购宅基地被安排到两江社区综合大楼南侧位置，需补交12.5万元购地款。2014年1月23日，何某2在茶楼将该12.5万元交给李泽华、李泽伟，李泽伟提着12.5万元先行离开茶楼，李泽伟将该笔12.5万元不交两江社区财务作帐，截留据为己有。
（4）2014年10月的一天，李某、欧某以4万元的价格从两江社区购得一块2米宽的边角余地。2014年10月30日，被告人滕林峰向李泽华、李泽伟提议将该4万元不交两江社区财务入账，以发补助的名义进行私分，李泽华、李泽伟均表示同意，后三人当场将该4万元进行瓜分，其中李泽华分得2万元，滕林峰、李泽伟各分得1万元。
另查明，案发后，常宁市公安局冻结了两江社区在银行资金1693.9万元（其中包括两江社区居民建房办证费1285万元，已解冻），在上诉人李泽伟处暂扣两江社区资金24万。常宁市公安局暂扣李泽华资金901.5万元，冻结上诉人李泽华在银行资金6.2万元。常宁市公安局冻结上诉人李泽伟在银行资金55.1万元。常某市纪委扣押滕林峰资金17万元。常宁市公安局暂扣被告人李小红资金20万元。被告人刘忠诚、雷禄生、李海艳、罗桂花等四人在没有采取组织措施之前，主动向常宁市培元办事处党工委、纪工委主动交待问题，具有投案自首情节，并把各自非法倒卖土地的非法获利15万元上交市纪委。2015年11月4日被告人李小红向常宁市公安局投案自首。上诉人李泽华在组织调查期间，主动交代了其侵占ＸＸ荣等人购地款的事实。
以上事实，有以下经过庭审举证质证属实的证据予以证实：
1.户籍资料、受案立案登记表、两江社区收款收据、土地转让协议、南丰路和宜水新城指挥部会议纪要文件、银行交易流水、两江社区地形、规划图、审计报告、中共常宁市纪委出具的关于对刘忠诚、雷禄生、李海艳、罗桂花四犯罪嫌疑人有从轻处理情节的说明等相关书证；2.证人何某2、吴某、邓某1、詹某1、郭某、周某、张某1、黄某2、黄某1、黄某3、刘某1、李某、欧某、贺某、肖某1、阳某、张某2、刘某2、王某、何某1、邓某2、胡某等人的证言；3.被告人李泽华、李泽伟、滕林峰、刘忠诚、李海艳、罗桂花、雷禄生、李小红的供述与辩解。
本院认为，原审被告单位常宁市培元办事处两江社区居委会以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，其行为已构成非法倒卖土地使用权罪。上诉人李泽华、李泽伟、以及原审被告人滕林峰、刘忠诚系两江社区直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法应当依照非法倒卖土地使用权罪的规定处罚。上诉人李泽华、李泽伟及原审被告人刘忠诚、李海艳、罗桂花、雷禄生违反土地管理法规，个人倒卖土地使用权，其行为均构成非法倒卖土地使用权罪。其中，上诉人李泽华非法倒卖土地使用权的情节特别严重，上诉人李泽伟及原审被告人刘忠诚、李海艳、罗桂花、雷禄生非法倒卖土地使用权的情节严重。上诉人李泽华、李泽伟身为常宁市培元办事处两江社区居委会的人员，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。原审被告人李小红伙同上诉人李泽华，将常宁市培元办事处两江社区的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人李泽华、李泽伟犯数罪，依法应当数罪并罚。在非法倒卖土地使用权共同犯罪中，上诉人李泽华起了主要作用，系主犯，上诉人李泽伟、滕林峰、刘忠诚起了次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。在职务侵占的共同犯罪中，上诉人李泽华起了主要作用，系主犯，上诉人李泽伟以及原审被告人李小红起了次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。原审被告人刘忠诚、李海艳、罗桂花、雷禄生、李小红能够自动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。上诉人李泽华以及原审被告人刘忠诚、李海艳、罗桂花、雷禄生、李小红极积退赃，可依法从轻处罚。上诉人李泽华在组织调查期间，主动交代了其侵占ＸＸ荣等人购地款的事实，依法以自首论，可以从轻或者减轻处罚。
对于上诉人李泽华提出的上诉理由，经查，南丰路建设指挥部只是让两江社区居委会按照“谁受益，谁负责”的原则进行处置土地，并未授权两江社区居委会可以直接卖地。两江社区居委会未按照法律规定的程序将土地进行出售，依法构成非法倒卖土地使用权罪。对于何某2所交的12.5万元，证人何某2和上诉人李泽华均证实是李泽伟拿着12.5万元先行离开茶楼，本案并未有充分的证据可以证实该12.5万元何时被李泽华占为己有，原判仅凭推定就认定该12.5万元被李泽华占有不当，应依法予以纠正。但鉴于上诉不加刑原则，对该12.5万元不应加重对上诉人李泽伟的处罚。上诉人李泽华的情妇李小红占有的10万元系基于李泽华的职权，李小红本身并没有能力占有该10万元，故李泽华与李小红系共同犯罪，李泽华应当对该10万元承担责任。上诉人李泽华个人倒卖土地的行为同样不符合法律规定的程序，依法应当认定为非法倒卖土地使用权罪。上诉人李泽华提出的构成自首的理由可以成立，本院予以采纳。
对于上诉人李泽伟提出的上诉理由，经查，两江社区居委会并未依法履行审批及招拍挂程序就进行卖地，应当认定为非法倒卖土地使用权罪。证人黄某1的证言证实李泽伟对于少开收据是知情并同意的，故原判认定李泽伟构成职务侵占罪并无不当。原判充分考虑了上诉人李泽伟的各种量刑情节，对上诉人李泽伟的定罪量刑并无不当。
综上，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二百三十一条、第二百七十一条第一款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三十七条、第六十七条第二款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省常宁市人民法院（2017）湘0482刑初237号刑事判决的第二、九项，维持该判决的第一、三、四、五、六、七、八项；
二、上诉人李泽华犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币50万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月25日起至2018年12月24日止）
三、原审被告人李小红犯职务侵占罪，免予刑事处罚；
四、追缴上诉人李泽华违法所得人民币664.33万元，追缴原审被告人李小红违法所得人民币10万元。
本判决为终审判决。
审 判 长 匡梓精
审 判 员 李国锋
代理审判员 谢志龙
二〇一八年四月二十三日
书 记 员 袁 伟
打印质量责任人：匡梓精 校对质量责任人：袁 伟
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百二十八条【非法转让、倒卖土地使用权罪】以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。
第二百三十一条单位犯罪本节第二百二十一条至二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接负责人员，依照本节各该条的规定处罚。
第二百七十一条【职务侵占罪；贪污】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额绝大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第三十条【单位负刑事责任的范围】公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。
第三十一条【单位犯罪的处罚原则】单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首和坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。