广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂04刑终58号
原公诉机关广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）车剑妙，男，1991年5月8日出生,汉族，大专文化，梧州市宏俊汽车销售服务有限公司、梧州市众缘汽车服务有限责任公司出纳，现暂住梧州市长洲区（户籍所在地广西梧州市苍梧县）。曾因犯交通肇事罪，于2014年3月5日被梧州市万秀区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。现因涉嫌犯职务侵占罪，于2016年3月9日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。
辩护人温海波，广西皓元律师事务所律师。
广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院审理广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院起诉指控原审被告人车剑妙犯职务侵占罪一案，于二○一六年十二月三十日作出（2016）桂0405刑初211号刑事判决。原审被告人车剑妙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。梧州市人民检察院指派代理检察员莫火月出庭履行职务，上诉人（原审被告人）车剑妙及其辩护人温海波到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判以经庭审举证、质证，查证属实被害人陈述、书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据认定：2013年3月至2016年3月，被告人车剑妙利用担任梧州市宏俊汽车销售服务有限公司（以下简称宏俊公司）出纳的职务便利，收取该公司汽车销售现金后，多次通过藏匿现金缴款单、篡改银行账户交易流水方式将该公司汽车销售款共计人民币1209450.5元非法占为己有，用于其购买车辆、房屋等个人开支；2015年初至2016年3月，被告人车剑妙利用担任梧州市众缘汽车服务有限责任公司（以下简称众缘公司）出纳的职务便利，多次通过伪造现金结算单、银行存款回单、银行账户流水、银行印章的方式制作虚假财务账目，将本公司营业款共计人民币321167.5元非法占为己有，用于其个人开支。
原判认为，被告人车剑妙作为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物1530618元人民币非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪，被告人车剑妙因犯交通肇事罪于2014年3月5日被梧州市万秀区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。缓刑考察期自2014年3月21日起至2015年9月20日止，被告人车剑妙犯职务侵占罪时间从2013年3月延续至2016年，属于在缓刑考察期内犯新罪，按照法律规定应当撤销缓刑，对新犯的罪进行判决，与前罪判处刑罚实行数罪并罚。被告人车剑妙归案后能够如实供述犯罪事实，当庭认罪，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十一条第一款的规定，判决：一、被告人车剑妙犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，犯交通肇事罪，撤销缓刑，判处有期徒刑十个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月；二、公安机关依法扣押的属于被告人车剑妙私刻汉字印章二个，日期印章14个，予以没收；三、对被告人车剑妙违法所得的梧州市西江三路63-3号第6幢1803房予以追缴。责令被告人车剑妙退赔1283618元（包括追缴梧州市西江三路63-3号第6幢1803房作价房款属于车剑妙部分在内）分别给梧州市宏俊汽车销售服务有限公司（黄某1）962450.5元、梧州市众缘汽车服务有限责任公司321167.5元。
上诉人车剑妙上诉称，原判没有认定其行为构成自首，导致量刑过重，请求本院认定其行为构成自首，依法从轻改判有期徒刑四年六个月。其辩护人亦提出了相同的辩护意见。
出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但原判认定车剑妙的行为不构成自首，与事实不符，应当依法认定车剑妙的行为构成自首。建议本院充分考虑车剑妙的行为构成自首，依法裁判。
经审理查明：
（一）2013年3月至2016年3月，上诉人车剑妙利用担任梧州市宏俊汽车销售服务有限公司（以下简称宏俊公司）出纳的职务便利，收取该公司汽车销售现金后，多次通过藏匿现金缴款单、篡改银行账户交易流水方式将该公司汽车销售款共计人民币1209450.5元非法占为己有，用于其购买车辆、房屋等个人开支。
（二）2015年初至2016年3月，上诉人车剑妙利用担任梧州市众缘汽车服务有限责任公司（以下简称众缘公司）出纳的职务便利，多次通过伪造现金结算单、银行存款回单、银行账户流水、银行印章的方式制作虚假财务账目，将本公司营业款共计人民币321167.5元非法占为己有，用于其个人开支。
案发后，2016年3月25日，黎灼玉将本田杰德小汽车变现，代车剑妙退赃人民币9.7万元给宏俊公司黄某1；2016年4月13日，车某代车剑妙退出现金人民币15万元给宏俊公司黄某1。以上共退出赃款人民币24.7万元给宏俊公司黄某1。
另查明，宏俊公司在发现上诉人车剑妙有涉嫌侵占公司款项的作案事实，对其进行询问，其承认了侵占事实，且后其被公司负责人黄某1和孙某带到公安机关，其对其利用职务便利侵占公司营业款的事实供认不讳。
上诉人车剑妙因犯交通肇事罪，于2014年3月5日被梧州市万秀区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。缓刑考察期自2014年3月21日起至2015年9月20日止。
认定上述事实的证据有：
1.被害人陈述
被害人黄某1陈述，其是宏俊公司、众缘公司法人代表，众缘公司是2006年10月左右成立，宏俊、众缘公司的地址都在梧州市长洲区机场路16号。平时客人来买车的话，先由销售人员接待，如果客人决定要付款买车，就由负责接待的销售人员填写一份“现金缴款单”，然后到出纳员那里付定金或车款，出纳员收了钱后，就在缴款单上的备注栏签出纳员的名字，并注明是现金还是POS机刷卡。这种现金缴款单是三联的，第一联也就是手写联是要交财务保管的，第二联（粉色联）是交给由收款的经手人盖公司财务章后交客户的，第三联（黄色联）是销售人员由他们凭缴款单及之后填写的交车确认单某提成，在2014年前缴款单由销售人员自己保管之后是交由信息部存档。如果客户交的是现金，出纳员收钱后就要当日存入银行的公司账户和老板私人的账户。因为大部分客户都是先交订金，待公司人员将车运到公司后，再将余款付清，然后由负责这单生意的销售员填写一份“交车确认单”由客户、销售员本人、财务部（多数由车剑妙负责）、孙某和其共同签字确认后，宏俊公司归档保存，并提供车辆的购车发票，才能让客户提车出库，这样整个销售流程就算完成了；车剑妙是2012年4月到宏俊公司工作的，2012年4月至8月做结算工，2012年9月至今做出纳。结算工是在展厅前台工作的，主要是负责售后部的收银和结算工作。出纳是在宏俊公司的财务室工作，主要是负责公司的记账、收银和现金支出的工作。出纳员车剑妙在收到现金后会利用在交“收款收据”第一联到公司会计前，找来壹张空白的“收款收据”第一联将原来原始单据的信息打印到新找来“收款收据”第一联上，把原来手写注明是否刷卡或交纳现金内容省略去“交纳现金”的数额内容，然后把伪造的“收款收据”第一联交给公司会计报账，把隐报的现金截留占为己有；据公司核对发现，一是车剑妙利用自己作为公司出纳的便利，在取走公司的售车款现金后，私藏“现金缴款单”的第一联没有交给财务对账，车剑妙共拿了现金1294420元。二是经其去银行核查银行的存款回执，发现车剑妙通过伪造银行存款回执，把其授权他存入银行账户的水电费、租金、营业款、备用金等各类支出，合计418324.5元没有存到其指定的账户。三是他取走了公司备用金5503.86元。四是车剑妙利用管理谭某中国农业银行（账号：62×××75）和其本人中国农业银行（账号：62×××13）账户的便利，他未经谭某和其同意，私自转走了谭某账户的45628元，私自转走了其账户的73061.66元，他从其和谭某两个人的账户取走了118689.66元。上述款项合计人民币1836938.1元。其还证实于2016年3月6日，甘某向其汇报了车剑妙侵占宏俊公司售车款的事实，其就与孙某带车剑妙到公安机关报案的事实。
2.书证
（1）搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，证实2016年3月11日，公安机关依法对车剑妙位于盛世龙庭4号楼2002房进行搜查，并依法扣押了房屋租赁合同1份，租赁车位协议1份，中国农业银行存款凭证5张，梧州市宏俊汽车销售有限公司现金缴款单59张，笔记本1本，收据3张，苹果手机1台，钥匙1串。2016年5月27日，公安机关依法从公司黄某1处扣押属于车剑妙私刻汉字印章二个，日期印章14个。
（2）户籍证明，证实车剑妙的身份情况。
（3）破案、抓获经过，证实2016年3月9日，宏俊公司法人代表黄某1报案称，其在审核公司的销售金额时发现，销售车辆金额与公司实际收支金额不一致，且有大额销售金额不知去向，怀疑是其公司出纳车剑妙利用职务之便截留侵占，便将其送至公安机关。同日公安机关对车剑妙涉嫌犯职务侵占罪立案侦查，经审讯，车剑妙对其于2013年4月至2016年2月在宏俊公司任职出纳期间，利用职务之便截留侵占有多笔公司销售款的作案事实供认不讳。
（4）个人简历、会计从业资格证等入职材料、入职及岗位说明，证实车剑妙于2011年7月1日毕业于广西财经学院，并于2011年2月18日获得会计从业资格，于2012年4月2日入职宏俊、众缘公司直至案发。
（5）宏俊、众缘公司出具的说明，证实宏俊、众缘公司是股东关联公司，自开业至今混合使用管理人员。
（6）工资表，证实车剑妙于2012年4月至2015年期间作为众缘、宏俊公司出纳，签字并领取相关工资情况。
（7）电脑咨询单、营业执照和机构代码证复印件，证实众缘、宏俊公司分别成立于2006年、2009年，公司发起人中均含黄某1，两家公司尚未注销，宏俊公司2009年-2014年法人代表为柳某，2014年后为黄某1，众缘公司法人代表为谭某，黄某1为股东之一。
（8）现金缴款单复印件五十九份。证实2013年4月2日至2016年1月26日，车剑妙收取宏俊公司汽车订金及余款共1209450.50元后，将其占为己有的事实。
（9）现金结算单复印件，中国农业银行银行卡存款回单复印件，证实车剑妙利用职务之便侵占众缘公司营业款时由其伪造的现金结算单及银行存款回单情况。
（10）中国农业银行活期历史明细清单，证实卡号62×××72、户名为车剑妙，该卡自2013年至2015年，每月均有与其工作收入不相符的大额收入支出。卡号62×××11、户名为车剑妙，该卡自2013年至2016年，每月均有与其工作收入不相符的大额收入支出。
（11）房屋租赁合同、协议各一份，收据三份。证实车剑妙于2016年1月17日开始租住盛世龙庭4号楼2002房，租期一年，租金为每月1700元，2016年1月21日开始租阳光半岛二14号车位，租期一年，租金为每月450元。由车剑妙缴纳租房押金5100元，租房中介费用及物业管理费、水电费由车剑妙交纳。
（12）交通事故协议书、道路交通事故经济赔偿凭证、谅解书。证实车剑妙于2013年11月9日发生交通事故赔偿对方53万元，首期付12万元给对方家属并得到对方家属谅解。
（13）刑事判决书、执行通知书，证实2014年3月5日，车剑妙因犯交通肇事罪被梧州市万秀区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。缓刑考察期自2014年3月21日起至2015年9月20日止，由万秀区社区矫正机构对其实施社区矫正。
（14）梧州市商品房买卖合同复印件一份，查封通知书回复一份，证实车剑妙于2014年7月3日签订购房合同向梧州市海骏达房地产开发有限公司购买房屋一套，房号为西江三路63-3号第6幢1803房，每平方米5001.56元，总价款468496元，并已经支付148496元首期款，余款320000元由车剑妙办理银行按揭贷款支付。案发后，海骏达公司于2016年4月21日根据协助查封通知书已协助梧州市公安局长洲区分局将该房屋办理交易冻结手续。
（15）收条两份、广西农村信用社转账业务凭证复印件一份，证实2016年3月25日，黎灼玉将本田杰德小汽车变现，代车剑妙退赃人民币9.7万元给宏俊公司黄某1，2016年4月13日，车某代车剑妙退出现金人民币15万元给宏俊公司黄某1。
（16）谅解书，证实2016年4月11日宏俊、众缘公司出具谅解书请求对车剑妙从宽处理的情况。
（17）情况说明，证实车剑妙伪造的银行印章无法作鉴定的情况说明以及部分证人已经离职，无法进行询问的情况。
3．证人证言
（1）孙某的证言，证实其在2010年7月份开始在宏俊公司担任主管销售的副总，平时客人来买车的话，先由销售人员接待，如果客人决定要付款买车，就由负责接待的销售人员填写一份“现金缴款单”，然后到出纳员那里付定金或车款，出纳员收了钱后，就在缴款单上的备注栏签出纳员的名字，并注明是现金还是POS机刷卡。这种现金缴款单是三联的，第一联也就是手写联是要交财务保管的，第二联（粉色联）是交给由收款的经手人盖公司财务章后交客户的，第三联（黄色联）是销售人员由他们凭缴款单及之后填写的交车确认单某提成，在2014年1月1日前缴款单由销售人员自己保管之后是交由信息部存档。如果客户交的是现金，出纳员收钱后就要当日存入银行的公司账户和老板私人的账户。因为大部分客户都是先交订金，待我们将车运到公司后，再将余款缴清，然后由负责这单生意的销售员填写一份“交车确认单”由客户、销售员本人、财务部、其和黄某1共同签字确认后，由客户和宏俊公司各执一份，才能让客户提车出库。客户提车后，客户会凭现金缴款单的第二联换取购车发票。这样整个销售流程就算完成了。客户将所有款项付清时，销售员就会找车剑妙确认客户之前的缴款记录，到时销售员直接在“交车确认单”上注明客户的付款方式、缴款时间和金额；2016年3月4日，宏俊公司财务部的甘会计在核对公司的账务时，发现2015年1月1日的一个客户叫徐慧聪交来的车款在我们公司的会计账记录和信息部存档的缴款单及交车确认单上记录的车款不符，会计账上的登记比信息部存档的缴款单及交车确认单上记录的车款少了18000元，甘会计检查了一下发现是少了现金交来的18000元，这笔现金款车剑妙没有记录到日记账上，而且财务部存档的缴款单和信息部存档的缴款单不一致，因为财务部存档的缴款单是车剑妙提供的，而且缴款单上的字迹和车剑妙的字迹很像。甘会计就把这件事向其和黄某1进行了通报。发现问题后，其就叫甘会计从2013年开始进行对账，当时他们发现车剑妙拿走了宏俊公司约94万的售车款。后来他们找到车剑妙要他把自己侵占公司售车款的事情说清楚，而车剑妙本人也承认了他侵占公司售车款一事。
（2）李某的证言，证实其大约是2012年10月份开始在宏俊公司负责销售工作，直至2015年6月离职。其证实的汽车销售流程与孙某一致。经其确认，“编号：0000992注明：2015年元月9日候受春余款小计14458元”、“编号：0006466注明：2015年元月8日黄进杰车款小计105000元”、“编号：0006480注明：2014年11月27日彭剑标订金小计5000元”、“编号：0006281注明：2015年5月21日梁冰奇车款小计1246元”、“编号：0006408注明：2014年9月29日林杰车款、交强险小计、订金小计74970元”、“编号：0006473注明：2014年10月20日黎勇余款小计12143元”、“编号：0006430注明：2014年11月4日黎勇车款小计60000元”等“现金交款单”都是其开具填写的，上面销售人“李某”的签字也是其本人书写。其之前曾经见车剑妙开的是宝马，在2014年他又在宏俊公司买了一台本田杰德牌小汽车，这么大的支出也不感觉他有什么经济压力，所以同事们都认为他是“富二代”。
（3）林某的证言，证实其于2012年3月至2015年5月担任宏俊公司销售顾问，其证实的汽车销售流程与孙某一致。经其确认，编号：0001023注明：2015年2月黄杰车款小计37000元等十一张“现金缴款单”都是其开具填写的，上面销售人“林某”的签字也是其本人书写。
（4）潘某的证言，证实其在2012年4月至2016年2月担任宏俊公司销售顾问，其证实的汽车销售流程与孙某一致。经其确认，编号：0002681注明：2013年4月2日，左某（孔某）首付、上牌、购置税、保险小计59000元等六张“现金缴款单”都是其开具填写的，上面销售人“潘某”的签字也是其本人书写。
（5）甘某的证言，证实其在2012年的11月份，开始在众缘公司做会计，而公司的其中一个股东黄某1又是宏俊公司的股东，当时宏俊公司没有会计，黄某1就叫其到宏俊公司财务帮忙做会计工作。2016年3月4日其在核对公司的账务时发现：2015年1月1日的一个客户叫徐慧聪交来的车款在我们公司的会计账记录和信息部存档的缴款单及交车确认单上记录的车款不符，会计账上的登记比信息部存档的缴款单及交车确认单上记录的车款少了18000元，其检查了一下发现是少了现金交来的18000元，这笔现金款车剑妙并没有记录到日记账上，在下个月才记录并在账上做了手脚，而且财务部存档的缴款单和信息部存档的缴款单不一致，财务部存档的缴款单应该是车剑妙伪造的，因为财务部存档的缴款单是车剑妙提供的，而且缴款单上的字迹和车剑妙的字迹很像。所以应该是车剑妙把那18000元拿了没有交给公司，之后其又从2013年开始进行核对，发现从2013年4月份开始有多笔车款在财务部存档的缴款单和信息部存档的缴款单不一致，如果客户是全部用现金付款，在信息部存档的缴款单而在财务部没有存档。如果客户是用现金和刷卡付款的，在信息部存档的缴款单和财务部存档的缴款单的不一致，编号不一样，里面的内容也是车剑妙写的字迹，里面只写了刷卡的金额，少写了现金的部分。在车剑妙侵占的车款里全部在记录日记账上做了手脚。经过其检查暂时发现车剑妙收了有47笔共94万多元没有交给公司。其还证实车剑妙利用担任众缘公司出纳的职务便利，通过伪造现金结算单、银行存款回单、银行账户流水的方式制作虚假账目侵占众缘公司营业款321167.5元。其还证实2016年3月6日是黄年甲与孙某带车妙剑去公安机关的事实。
4.辨认笔录
（1）现场辨认笔录，证实2016年3月11日，经车剑妙进行辨认，分别能辨认出梧州市长洲区机场路16号宏俊公司及其所在财务室的办公地点，能辨认出阳光半岛4号楼2002房就是其藏匿现金收款单的地方。
（2）交易明细详单三份，证实车剑妙指认自行伪造并加盖中国农业银行股份有限公司梧州大塘支行业务办讫章（05）冯裴燕的虚假银行流水。
（3）指认照片，证实车剑妙指认用于制造虚假的中国农业银行存款回执所伪造的银行印章，并指认曾经使用过的宏俊、众缘公司银行账户U盾。
5.原审被告人供述和辩解
车剑妙的供述，其是2012年4月到宏俊公司工作，2012年4月至8月做结算工，2012年9月至今做出纳。结算工是在展厅前台工作的，主要是负责售后部的收银和结算工作。出纳是在宏俊公司的财务室工作，主要是负责公司的记账、收银和现金支出的工作。其每个月的工资在扣除了养老、医保等费用后，到手的工资大概是1800元左右；平时客人来买车的话，都是先由销售人员接待，如果客人决定要付款买车，就由负责接待的销售人员填写一份“梧州市宏俊汽车销售有限公司现金缴款单”（以下简称：现金缴款单），然后到财务室那里找其付定金或车款，如果其不在，就由财务室的其他人收取款项。其收了钱后，就在缴款单上的备注栏签字，并注明金额，并根据客人的付款方式，注明是现金还是POS机刷卡。这种现金缴款单是三联的，第一联也就是手写联是要交财务保管的，第二联（粉色联）是交给由收款的经手人盖公司财务章后交客户的，第三联（黄色联）是交给销售人员由他们凭缴款单及之后填写的交车确认单某提成。如果客户交的是现金，按照公司规定，其收钱后就要当日存入银行的公司账户或老板私人的账户。因为公司平时不会放太多现车，所以大部分客户都是先交订金，待车运到公司后，再将余款结清，然后由负责这单生意的销售员填写一份“交车确认单”由客户、销售员本人、财务部员工、孙某、黄某1共同签字确认后，宏俊公司会存档一份，才能让客户提车出库。这样整个销售流程就算完成了；大约是在2013年3月，其开始利用自己在宏俊公司担任出纳的便利侵占公司的现金售车款，客户在宏俊公司购车时支付的购车款现金，其通过利用自己负责将公司款项存入银行和销售员将“现金缴款单”第一联交给其的便利，待客户将现金购车款交到其手上后，其没有按公司的规定将现金存入公司指定账户而是将现金据为己有。同时，其利用公司的财务管理漏洞将所侵占的售车款对应的“现金缴款单”中的第一联拿走，不交给财务就可以了。其认为公司的财务漏洞有三种：一是财务、会计不会仔细核对“现金缴款单”中的第一联，所以不会轻易发现其取走了这些单据。二是其作为出纳可以自行篡改公司的账目，掩饰自己侵占宏俊公司售车款的行为。三是其利用自己管理公司及股东和法人账户和U盾的便利，用网银下载银行流水后进行篡改从而使银行流水和公司账目一致。四是柳某和黄某1没有仔细核查公司账目和关注银行发来的手机短信。因为存在这些漏洞，所以其才敢侵占公司的售车款；公安机关在其租住的梧州市长洲区阳光半岛小区4号楼2002房搜查出来的五十八张“现金缴款单”和一张收据，就是其侵占宏俊公司售车款里对应的那些“现金缴款单”了。这些“现金缴款单”中所写的款项其都是假借到银行将现金存入公司指定账户为由，将这些款项截留的方式据为己有的。因为这些“现金缴款单”是三联才算是完整的一份，按照正常程序下，第一联也就是手写联是要其交财务保管的，但第二联（粉色联）是交给客户的，第三联（黄色联）是在客户提车后，与完整的交车确认单一并交信息部存放的。在2013年5月前，财务是要求他们交第三联（黄色联）保管的，后来，因为第三联看得不是太清楚，就改成了第一联交财务保管。所以在其家中搜查出来的“现金缴款单”的原件中有部分单据是黄色的原因。另外，这些“现金缴款单”中写明是“现金”的，指的就是现金支付，现金支付的其都全部据为己有了，写明是“卡转”、“刷卡”的，就是客户直接把钱打入公司账户或老板个人账户的，这些钱其没有拿走。这五十八张的“现金缴款单”和一张收据的总金额，其最后统计出的总金额是1209450.5元。这1209450.5元已经被其据为己有，供自己花费使用了；除了这些现金缴款单记录的购车款外，其还拿了宏俊公司几千元的现金，这样做是因为其日常开销较大，在担任宏俊公司出纳时因为经常有大额现金经其之手进行流转，所以其就打起了公司款项的主意，每次其拿走公司的现金，都会将大部分存到其农业银行的个人账户，剩余的小部分现金就随身携带使用。在2016年3月9日，黄某1和孙某把其带到了公安机关，之后其就被抓了。自2013年4月其开始侵占宏俊公司的现金售车款，当时其用了4万元左右在梧州市中医院附近的二手车行购买了一辆二手宝马小汽车。2013年年底，因交通事故致人死亡，当时保险公司赔付了40多万元，其自己也赔给死者家属25万元左右。2014年3月左右，其购买了一部本田杰德牌小汽车，花了18万元左右。2014年7、8月份左右，其在梧州市海骏达卡地亚小区贷款购买了一套94平方米的商品房，花了18万元左右。其在2014年左右用自己的农行账户转了5万元到其大哥车某的农信社账户上，后来其又给了他3万元。这里共花费了73万元左右。之前其在梧州市南粤家私楼上租住的房屋加上水电等费用是900元左右，2016年1月开始，其搬到阳光半岛小区4号楼2002房租住，每个月在房屋的支出是2100元。每年在车辆的花费是15000元，平时其经常去旅游和请朋友吃喝，每次旅游和请客都要花几千元。其曾经利用自己担任众缘公司出纳的职务之便，通过将公司营业款不存入公司指定账户，然后伪造虚假的银行存款回执和账目掩饰自己侵占众缘公司营业款的行为，从而将其据为己有供自己花销。经其确认这些银行存款回执、现金日记账都是经其手制作的，现金结算单上的签字也是其本人书写的。按照公司的制度，前台收银员负责收取客户交来的款项，每天营业结束时，收银员就把这些款项和相对应的现金结算单交给其。其收到款项后，会按照现金结算单上的明细制作现金日记账和银行日记账。制作完账目后，其要在收到营业款的第二天就要将这些营业款存入谭某在农业银行尾号5375的账户中，并将银行存款回执带回公司放好。在次月10号之前将现金日记账和银行日记账相对应的原始单据和谭某在农业银行账户尾号5375的银行流水，交公司财务核对。
为了掩饰其侵占公司营业款的行为，其伪造了银行的存款回执，并把事先伪造的银行业务章加盖到存款回执上，谎称自己已经把钱存入银行了。同时，其根据前台收银员给的现金结算单和刷卡记录制作现金日记账和银行日记账，但因为其已经拿走了这些营业款，所以其在制作现金日记账和银行日记账的时候，就按照实际应入账的款项做账。因为其是按照前台交过来的材料进行记账的，而且其伪造了银行的存款回执，所以财务在核对账目的时候不会发现其把营业款拿走了。所以用上述的方法侵占众缘公司的营业款321167.5元。
上述证据来源合法，并经庭审举证，质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人车剑妙作为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物1530618元人民币非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，构成职务侵占罪。车剑妙因犯交通肇事罪于2014年3月5日被梧州市万秀区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。缓刑考察期自2014年3月21日起至2015年9月20日止，车剑妙犯职务侵占罪时间从2013年3月延续至2016年，属于在缓刑考察期内犯新罪，按照法律规定应当撤销缓刑，对新犯的罪进行判决，与前罪判处刑罚实行数罪并罚。车剑妙自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。车剑妙在案发后通过亲戚朋友退赔了小部分赃款（24.7万元），得到对方谅解，可以酌情从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害，本院决定对车剑妙予以从轻处罚。
对于上诉人车剑妙及其辩护人提出车剑妙在案发后如实供述犯罪事实，有自首情节，请求本院认定车剑妙的行为构成自首，依法从轻改判车剑妙有期徒刑四年六个月的意见。经查，车剑妙在罪行未被司法机关发觉前，仅因形迹可疑被宏俊公司询问，其就如实交代了侵占公司营业款的事实，且后其被公司负责人黄某1和孙某带到公安机关，其也主动交代自己所犯罪行，应视为自动投案，依法应当认定为自首，原判认定车剑妙的行为不构成自首，与查明事实不符，依法予以纠正。对于车剑妙及其辩护人提出车剑妙的行为构成自首的意见，本院予以采纳。
综上，原判定罪准确，审判程序合法，但原判认定上诉人车剑妙的行为不构成自首，与查明事实不符，本院依法予以纠正。上诉人车剑妙提出其行为构成自首的上诉理由成立，本院予以采纳。出庭检察员的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第七十七条第一款，第六十九条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2016）桂0405刑初211号刑事判决的第二、三项，即：二、公安机关依法扣押的属于被告人车剑妙私刻汉字印章二个，日期印章14个，予以没收；三、对被告人车剑妙违法所得的梧州市西江三路63-3号第6幢1803房予以追缴。责令被告人车剑妙退赔1283618元（包括追缴梧州市西江三路63-3号第6幢1803房作价房款属于车剑妙部分在内）分别给梧州市宏俊汽车销售服务有限公司（黄某1）962450.5元、梧州市众缘汽车服务有限责任公司321167.5元；
二、撤销广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2016）桂0405刑初211号刑事判决的第一项，即：一、被告人车剑妙犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，犯交通肇事罪，撤销缓刑，判处有期徒刑十个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月；
三、上诉人车剑妙犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年九个月，犯交通肇事罪，撤销缓刑，判处有期徒刑十个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年三个月；
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月9日起至2021年6月8日止)。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋 纬
审 判 员 钟雄生
代理审判员 游雅萍
二〇一七年四月十日
书 记 员 邓羽希
附适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（2016年4月18日起施行）：
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”。
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”。
第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。