辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民一终字第02291号
上诉人（原审被告）：王某某，男，1956年5月30日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）：刘某某，男，1970年7月9日出生，汉族。
被上诉人（原审第三人）：陈某某，男，1968年6月1日出生，汉族。
原审被告：王某甲，女，1957年5月22日出生，汉族。
上诉人王某某与被上诉人刘某某、陈某某及原审被告王某甲合伙协议纠纷一案，沈阳市皇姑区人民法院作出（2013）皇民一初字第00228号民事判决，王某某不服该判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月28日立案受理后，依法组成由审判员王洋担任审判长，代理审判员刘小丹、刘春杰（主审）参加评议的合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审中刘某某诉称：王某某、王某甲系夫妻关系，与刘某某系朋友关系。刘某某在2005年承租了位于天津市塘沽区房屋，个人投资开了一家真味斋酒店，交由王某某、王某甲经营。2007年6月7日，王某某、王某甲在未告知刘某某的情况下，私自将该饭店以121，500元的价格转兑给赵启锋，扣除交租金45，500元，余款76，000元全部让王某某、王某甲拿走。陈某某投入酒店四万元，但刘某某、王某某、陈某某三人确定，这四万元无论酒店盈利还是亏损，刘某某和王某某都共同承担返还陈某某的责任。故刘某某起诉到法院，请求判令解除合伙，王某某、王某甲返还转让真味斋酒店所得的76，000元，并从起诉之日起按银行贷款的利率支付利息，由王某某、王某甲承担诉讼费用。
原审中王某某辩称：在天津酒店确实是王某某与刘某某及陈某某三方合资，从租房签合同、装修到员工寝室安排都是王某某负责的，直到酒店开业，王某某对酒店的投资额已将近十万元，酒店经营之初生意还可以，后来王某某生病了，刘某某来接收酒店并告诉王某某不用管了，王某某由于病情比较严重就去女儿处治病了，在刘某某经营期间盈利款均由刘某某收取。从酒店开业到刘某某经营期间王某某一分盈利款都没收到，王某某和刘某某通电话说让刘某某先给付一部分盈利款治病，刘某某说酒店亏损要往出出兑。2007年5月份房屋租期到期，房东将房屋收回，刘某某开车就跑了，王某某和刘某某也多次进行交涉，但是没有什么结果，为了将酒店出兑王某某又给了房东五万元（包括房费、暖气恢复的工程款2万元，装修款七、八千元），又对酒店进行装修，并到工商局进行登记，王某某对于酒店再次进行装修并向房东支付五万元款项是为了防止合伙经营遭受更大损失，酒店出兑款7万余元，再扣除重新签订房屋租赁款、装修款应该不足四万余元，酒店出兑后王某某和刘某某就再也没见过面，王某某在沈阳也经营饭店，刘某某从来没找过，不存在携款消失的事情，刘某某起诉王某某不对。王某某没有将刘某某的酒店出兑。王某甲并没有参与过酒店管理，王某甲与王某某是夫妻关系，由于王某某身体不好，酒店出现状况，王某甲是帮其处理一些事情，出兑款是由王某某收取的。
原审中王某甲辩称：王某甲与刘某某之间没有任何关系。王某甲与王某某在1989年或1990年就离婚了。当初王某某与刘某某合伙开酒店时，向王某甲借65，000元，刘某某承诺酒店挣钱了双倍返还。因为王某甲手术需要钱，刘某某也说要往外兑店，王某甲就找刘某某要钱，2007年4月19日王某甲到天津酒店，找刘某某要钱，但是因酒店没兑出去，并且欠水电费，王某甲给交的水电费。由于刘某某经营的酒店欠房租，房主把酒店收回了，设备也抵房租了，房主收回房子后一两天，王某某用五万元把房子给租过来了，并进行装修，装修完后就出兑了，以前没交采暖费，供暖公司把管线掐了，给房主押了15000元接管线的初装费。扣除装修费，到手4万多元钱。王某甲认为兑店的事与刘某某没有关系，这是刘某某酒店被收回后王某某重新租过来的。刘某某起诉王某甲不当。
原审中陈某某辩称：刘某某与王某某原来在同一家酒店工作，陈某某和他们两人关系都很好，他们二人谈到开酒店，陈某某先出三万元，后来说钱不够，陈某某又拿了一万元，共计四万元。当时刘某某、王某某说的是无论酒店盈利或亏损都将四万元还给陈某某。陈某某要求刘某某、王某某双方共同偿还该笔欠款。
原审法院经审理查明：2006年7月6日，以刘某某为经营者的天津市塘沽区真味斋酒店登记注册，该酒店登记地址为天津市塘沽区港滨路71号，该房屋租赁协议系王某某与房主靳秀荣签订，租赁期为5年（自2005年5月22日至2010年5月21日），年租金为84，000元（不含税金）。2007年5月10日刘某某为王某某出具付款证明一份，内容为：“本酒店（塘沽区真味斋酒店）出兑后支付王某某入股款贰万元整。有关其它款项入股三方另计”。并有于珠作为证明人签字。
王某甲与王某某原系夫妻关系，双方于1988年3月25日在沈阳市皇姑区新乐街道办事处登记离婚。2007年6月7日王某甲（甲方）与赵启锋（乙方）签订转让合同一份，内容为：“一、甲方愿将坐落于天津市塘沽区饭店转让给乙方，总面积200平方米上下两层底商。转让费为人民币柒万陆仟元整。二、甲方转让给乙方以后，以前各项外界因素与乙方无关。三、甲方饭店为租赁的房产。房租金为每年捌万肆仟元整。现甲方已交房租金到2007年12月22日（即6个月零15天）。乙方应支付甲方从2007年6月7日到2007年12月22日房租金，合计人民币肆万伍仟伍佰元整。四、2007年12月12日起，以后的房屋租金由乙方直接与房主签订租房协议书。五、乙方将饭店转让费、房租金合并一次性以现金方式支付给甲方，共计人民币壹拾贰万壹仟伍佰元整。六、转让的饭店设备、设施，厨房灶具、桌椅等物品以双方确认的清单为准。七、此合同一式两份，双方签字后即生效”。王某某自认饭店出兑款由其收取。
原审法院另查明：陈某某向刘某某与王某某合伙经营的酒店先后支付共计40，000元，庭审中，三人均表示曾口头约定无论酒店经营盈利还是亏损，均将陈某某出资的40，000元予以返还，若酒店盈利，则盈利款由三人平均分配。
原审法院认为：关于刘某某、王某某、王某甲及陈某某之间属于何种法律关系问题。根据刘某某、王某某、陈某某在庭审中陈述刘某某与王某某系合伙关系，以及刘某某于2007年5月10日向王某某出具的付款证明，应认定以刘某某为经营者所注册登记的天津市塘沽区真味斋酒店实为合伙经营关系，其合伙人为刘某某、王某某。至于陈某某是否为合伙人一事，根据刘某某及陈某某庭审中陈述，陈某某确实向合伙经营出资40，000元，但刘某某及王某某均确认曾经口头约定，无论酒店经营状况如何均向陈某某返还该笔出资，且陈某某不参与酒店的经营、管理，亦不承担酒店的亏损，虽然王某某主张陈某某系属合伙人之一，但根据我国民法关于合伙人应共担风险、共负盈亏的原则，因陈某某不分担合伙经营的亏损，不符合合伙人的特征，故对其主张，原审法院不予采信，陈某某对于合伙经营出资40，000元的行为应视为对合伙经营的借款，而非作为合伙人的出资款，陈某某为刘某某、王某某合伙经营酒店的债权人。关于王某甲的法律地位问题，王某甲与王某某原系夫妻关系，但其并未直接参与对合伙经营酒店的出资、经营或盈余分配，其于2007年6月7日将刘某某、王某某合伙经营的天津市塘沽区真味斋酒店转兑赵启锋的行为，根据王某某在庭审中自认应视为受王某某委托之行为，故王某甲并非合伙经营的合伙人。现刘某某与王某某合伙经营的酒店已被出兑，合伙经营基础已经不存在，故对于刘某某提出的解除合伙关系的主张，原审法院予以支持。
关于合伙期间盈余及债务如何分配的问题。关于合伙期间是否存在盈余的问题，刘某某主张合伙期间没有盈利，王某某主张合伙期间盈利20万元，并由刘某某收取，但其未提供证据证明其主张，故对于合伙期间是否存在盈余，原审法院无法确定，双方可待有证据时另行主张分配。关于王某某将合伙经营酒店出兑获得出兑款76000元如何分配一事，虽然王某某主张其系在用于经营酒店的房屋被房主收回后再行承租该房屋并装修后出兑的酒店，但其并未提供证据证明房主将房屋收回、以及其另行与房主签订房屋租赁协议的证据，同时王某某在庭审中亦自述其将酒店出兑是为了防止合伙经营损失扩大，故即使存在王某某对酒店再行出资的事实亦应属对合伙经营出资的再次投入，而并非其单独承租房屋经营，故其出兑合伙经营酒店所获利益应属合伙经营所得，应由各合伙人予以分配。案件审理过程汇总，双方均自认曾口头约定对于合伙盈利平均分配，又因王某某实际收取合伙出兑款76，000元，故其应向刘某某支付出兑款38，000元。
关于陈某某出资40，000元应如何处理的问题。合伙人对合伙债务承担连带责任，据前所述，陈某某出资40，000元的行为是对合伙经营的借款，该40，000元系属合伙债务，作为合伙人的刘某某、王某某应向陈某某承担连带给付责任。
原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条之规定，判决如下：一、解除刘某某与王某某的合伙关系。二、王某某向刘某某支付兑店款38，000元。三、刘某某向陈某某返还借款20，000元，王某某向陈某某返还借款20，000元，刘某某、王某某应承担连带给付责任。四、驳回刘某某的其他诉讼请求。案件受理费1700元，由刘某某承担850元，由王某某承担850元。
宣判后，王某某不服该判决，向本院提起上诉。王某某认为：饭店开业两个月后就由刘某某接手经营，一直到饭店出兑，期间营业款全部由刘某某收取、占有，该款应当作为合伙盈余进行分配。一审时已经将有关证据提交法院，但重审期间，审判人员没有作出明示，告知王某某重新出示证据，反而以王某某没有证据证明上述主张为由不予支持；陈某某与王某某、刘某某之间是合伙关系，不是借贷关系，陈某某也应承担饭店的亏损。原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。
被上诉人刘某某辩称：要求维持原判。
被上诉人陈某某辩称：要求维持原判。
原审被告王某甲辩称：我没有参与经营。
本院查明案件事实与原审法院认定案件事实一致。
本院认为：依据我国民事诉讼法的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人王某某虽主张，双方经营的饭店开业两个月后就由刘某某接手经营，一直到饭店出兑，期间营业款全部由刘某某收取、占有，该款应当作为合伙盈余进行分配，但王某某在一审审理中并未出示充分有效之证据该款项确实存在，数额大小，原审法院未支持其主张，符合法律规定，并无不妥。在二审审理中，经本院释明后，在满足了王某某适当延长举证期限的情况下，仍未在有效期限内提供相应证据，故其该项主张因证据不足，本院无法支持。关于王某某提出的陈某某与王某某、刘某某之间是合伙关系的主张，原审法院依据合伙协议的特征认陈某某与二人之间并非合伙关系，并无不当，故陈某某不应承担饭店的亏损。
关于本案案由，因刘大伟、王大方均认可双方之间属合伙关系。本案虽以不当得利纠纷立案，但审理中均围绕合伙事项进行审理，判决中亦判决解除合伙协议，故本案案由应为合伙协议纠纷，本院予以更正。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1700元，由王某某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 洋
代理审判员 刘小丹
代理审判员 刘春杰
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 王星丹
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。