湖北省麻城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂1181刑初字180号
公诉机关湖北省麻城市人民检察院。
被告人郑宏刚，男，1965年11月22日出生，湖北省麻城市人，汉族，大学文化程度，中共党员，2000年2月至2006年11月任麻城市狮子峰林场党委书记、场长，2006年11月至2012年3月任麻城市明山水库管理处党委书记、处长，2012年3月至2015年8月任麻城市水利局党委书记，住麻城市。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2015年9月21日被麻城市人民检察院刑事拘留，2015年9月30日经黄冈市人民检察院决定逮捕，同日由麻城市公安局执行逮捕。
辩护人，周吉林，湖北诚信联合律师事务所律师，执业证号：14211200210437829。
麻城市人民检察院以麻检刑诉[2016]150号起诉书指控被告人郑宏刚犯贪污罪、受贿罪、危险驾驶罪，于2016年6月7日向本院提起公诉。本院审查立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年7月28日依法公开开庭审理了本案。麻城市人民检察院指派检察员孟南出庭支持公诉，被告人郑宏刚及其辩护人周吉林到庭参加诉讼。因本案疑难、重大、复杂，本院于2016年8月19日报请黄冈市中级人民法院延长审理期限三个月。本案现已经合议庭评议，于2016年11月29日报请院长同意提交本院审委会讨论，本院审判委员会于2017年1月16日经讨论并作出决定，现已审理终结。
公诉机关指控：
一、贪污罪
2009年至2014年，被告人郑宏刚在担任麻城市明山水库管理处党委书记、处长和麻城市水利局党委书记期间，利用职务上的便利，多次采取虚报冒领等手段，贪污公款共计9万元。具体事实如下：
（一）2009年至2011年，郑宏刚在担任麻城市明山水库管理处党委书记、处长期间，利用利用职务上的便利，安排水库工作人员毕某采取虚报冒领等手段，贪污公款共计5万元。分述如下：
1、2009年7月的一天，郑宏刚将私人花销的1万余元票据交给毕某，后毕某在郑宏刚的安排下，从黄冈市水利水电规划设计院给水库的设计费返回款中虚报出2万元现金交给郑宏刚。
2、2010年12月的一天，郑宏刚以处理私人费用为由，要求毕某从黄冈市水利水电规划设计院给水库的设计费返回款中虚报2万元交给自己，毕某当即垫付了1万元现金交给郑宏刚，后在郑宏刚的安排下从前述返回款中将费用虚报出，于2011年将剩下的1万元现金交给郑宏刚。
3、2008年4月份，郑宏刚在水库副处长熊某的要求下投资其鲟鱼养殖，并从毕某处取得1万元钱作为个人投资款交给熊怀明，后安排毕某将该1万元在水库工程款中予以虚报，2010年，熊怀明将该投资款1万元及利息还给郑宏刚。
（二）2014年3月至2015年1月，郑宏刚在担任麻城市水利局党委书记期间，利用利用职务上的便利，采取侵占的手段，贪污公款共计4万元。分述如下：
1、2014年3月至5月，郑宏刚利用职务上的便利，帮麻城市南湖办事处草鞋店村申请到河堤维修资金4万元，后按其与草鞋店村干部事先约定，将其中3万元予以侵占。
2、2014年下半年，郑宏刚利用职务上的便利，向麻城市财政局申请了1万元党建经费，后将该笔1万元党建经费予以侵占。
二、受贿罪
2001年至2014年，被告人郑宏刚在担任麻城市狮子峰林场党委书记（场长）、麻城市明山水库管理处党委书记（处长）、麻城市水利局党委书记期间，利用职务上的便利或地位形成的便利条件，多次收受个体经商户胡某1等人所送现金共计14.2万元，并为他人谋取利益。具体事实如下：
（一）2001年至2005年每年春节前，个体经商户胡某1为了感谢郑宏刚在其木材销售上给予的关照，五次送给郑宏刚现金共计4.5万元。
（二）2006年至2010年每年年底，武汉市九洲兴建总公司新洲分公司书记彭某1为了希望该公司在工程建设上能够得到郑宏刚的关照，五次送给郑宏刚现金共计1.5万元。
（三）2008年8月的一天，黄冈市水文水资源勘测局工作人员谢某为了感谢郑宏刚在其测量工程上给予的关照，送给郑宏刚现金8000元。
（四）2014年11月，郑宏刚以买车借款为名，从麻城市明山水库管理处处长曹宏卫处要得现金1万元，从麻城市碧绿河水库管理处处长刘向东处要得现金2万元，从个体经营户张某2处要得现金2万元，从个体经营户梅某处要得现金1万元，从个体经营户胡某1处要得现金1万元，共计7万元。
（五）2014年下半年的一天，麻城市水利水电工程公司经理何某为了希望郑宏刚在该公司的工作上给予关照，送给郑宏刚价值4000元的自行车一辆。
三、危险驾驶罪
2014年1月2日晚上，被告人郑宏刚酒后驾驶鄂Ｊ×××××号现代牌汽车，沿麻城市南正街行驶。22时50分许，其行至老关厢十字路口路段时，与秦某驾驶的鄂Ｊ×××××号宝马牌汽车相撞。经黄冈中泽法医司法鉴定所司法鉴定，郑宏刚血液中乙醇定性检测为阳性，乙醇定量检测为182.54mg/100ml。
事发后，郑宏刚已与秦某达成赔偿协议，并已支付全部赔偿。
为指控上述事实，公诉机关当庭出示了相关证人证言、书证、司法鉴定意见、视听资料及被告人供述和辩解等证据，并认为，被告人郑宏刚的行为已构成贪污罪、受贿罪、危险驾驶罪，应当依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十五条、第三百八十六条和第一百三十三条之一第一款第（二）项之规定惩处。
被告人郑宏刚辩解意见：起诉书中受贿罪第（四）起指控我以“买车借款”为名，从曹某、张某1等五人处要得现金共7万元为受贿，希望法院在查明事实的基础上依法认定是受贿还是借款。对其他指控的事实和罪名我无异议，请求对我从轻处罚。
辩护人辩护意见：
一、起诉书指控的部分涉案金额不宜认定为犯罪数额。
1、受贿指控第（四）起：2014年底，被告人因其儿子复员想买车，且在年初因交通肇事赔偿他人损失近五十余万元的情况下，向五位债权人借款柒万元，自己出十万元以按揭的方式购买家用轿车一辆。案件中的材料证明了以下事实：一、被告人为买车借款且车辆已购买，没有虚构借款事由。二、债权人均认可被告以买车名义借款，并以此为由出借了资金。借与出借相互对应，被告虽未打借条，但双方确认了借用和出借的事实。三、被告人的妻子收受了债权人梅之学出借的资金壹万元，证明被告借款系家庭共同决定，而非被告私下利用职务之便。四、借款时，两位证人（曹某、胡某1）因被告车祸已巨额赔款反对其借款，结合其他证人证言证实，债权人出借资金没有请托事项，仅为单纯借款。五、对于侦查机关调查被告为什么借款、为什么没办借款手续等提问，所有证人用的都是“我想”、“我认为”、“我推测”、“应该是”、“可能”等。这些证言进一步证实债权人出借资金时没有请托事项，而且对被告人借用资金及未办借款手续，也就是侦查机关所要查明的被告是否是以借款为名索要资金，证人猜测性、评论性、推断性的证言不能作为证据使用。六、侦查机关的笔录（2015年12月30日讯问被告人你家有这个能力，为什么还要找人借款）中提问证实，侦查机关已调查被告借款后有偿还能力。七、被告借款后未还至案发不到一年时间。综上，被告人向熟人朋友有能力的人借款符合常理，有借款的合理事由，借款已实际使用，且有归还的条件。因此，起诉书指控被告人以借款为名要得现金柒万元认定为受贿与客观事实不符，其证据不确实充分。
2、贪污指控第（二）起第2项：起诉书指控被告人担任麻城水利局党委书记期间，贪污党建经费壹万元。案卷中的证人何某、高某、以及分管局长郭某的证言中均证实，被告申请的党建经费仍在水利局账上，何某是从工程队的资金中给付被告人的，而不是被告利用职务之便贪污了党建资金。被告虽予认可，但其承认属刑法意义上的认识错误。这起行为不符合贪污、受贿等职务犯罪的构成要件，不宜作犯罪认定。
3、贪污指控第（一）起第1项：起起诉书指控被告人在明山水库任职期间，从黄冈水利水电规划设计院和明山水库虚报费用，并以报销凭证和报销票据作为书证，而案卷中的相应凭证与指控被告涉嫌贪污的金额不吻合，而且看不出熊某还款后虚报费用的凭证。起诉书指控这部分贪污的证据不确实充分。
4、受贿指控第（五）起：麻城水利水电工程公司经理何某因单位其他领导有自行车，便提出为被告也购买一辆，在被告明确不喜欢自行车的前提下，仍为其购车一辆。何某购车没有任何请托事项，纯为平衡领导关系，被告人收受价值4000元的自行车不构成受贿。
5、受贿指控第（二）起：证人彭某1证实，其所任职的九州兴建总公司新洲分公司从2003年开始就在明山水库承接工程，而且持续至2010年。被告人是2006年11月份才到明山水库任职，新洲公司在进驻明山水库与被告无关。新洲公司在被告人到任后仅在每年的春节期间携少量财物辞年，除此以外没有其他不正常往来。结合崇尚礼尚往来的传统习惯，被告仅在春节收受新洲公司少量财物，其行为不宜做受贿犯罪认定。
二、被告人涉嫌职务犯罪具有自首、积极退赃等从轻情节
三、被告涉嫌的危险驾驶罪其情节轻微且具有从轻情节。
依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，被告人醉酒驾车致车辆损坏，无人员伤亡，其醉驾行为不符合意见中从重处罚的情节。事故发生后，被害人报警，被告人一直在事故现场，到案后如实配合公安机关的调查和检验，其行为符合法律规定的自首构成要件，应认定为自首。事故处理过程中，被告人举债赔偿被害人的车辆损失。被告人涉嫌危险驾驶的行为应予从轻处罚。
综上所述，被告人归案后，积极主动全面交待自己涉嫌犯罪的行为以及其他违纪违法行为，其主观恶性相对较小，认罪悔罪态度积极诚恳，具备法定从宽处罚情节，恳请法庭查明事实，依法对被告人定罪量刑予以从轻处罚。
经审理查明：
一、贪污事实
2009年至2014年，被告人郑宏刚在担任麻城市明山水库管理处党委书记、处长和麻城市水利局党委书记期间，利用职务上的便利，多次采取虚报冒领等手段，贪污公款共计9万元。具体事实如下：
（一）2009年至2011年，郑宏刚在担任麻城市明山水库管理处党委书记、处长期间，利用利用职务上的便利，安排水库工作人员毕某采取虚报冒领等手段，贪污公款共计5万元。分述如下：
1、2009年7月的一天，郑宏刚将私人花销的1万余元票据交给毕某，后毕某在郑宏刚的安排下，从黄冈市水利水电规划设计院给水库的设计费返回款中虚报出2万元现金交给郑宏刚。
2、2010年12月的一天，郑宏刚以处理私人费用为由，要求毕某从黄冈市水利水电规划设计院给水库的设计费返回款中虚报2万元交给自己，毕某当即垫付了1万元现金交给郑宏刚，后在郑宏刚的安排下从前述返回款中将费用虚报出，于2011年将剩下的1万元现金交给郑宏刚。
3、2008年4月份，郑宏刚在水库副处长熊某的要求下投资其鲟鱼养殖，并从毕某处取得1万元钱作为个人投资款交给熊怀明，后安排毕某将该1万元在水库工程款中予以虚报，2010年，熊怀明将该投资款1万元及利息还给郑宏刚。
上述事实，有公诉机关提供的已经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言
（1）、证人毕某的证言，主要证实：2009年至2011年，毕某从黄冈市水利水电设计院给水库的返回款中虚报4万元给郑宏刚，从水库工程款中虚报1万元给郑宏刚的事实，并对报销票据进行指认。
（2）、证人王某的证言，主要证实：2009年1月，毕某在水库工程款中报销1万元给郑宏刚，2009年夏天，王某与毕某一同到黄冈市水利水电规划设计院报销2万元给郑宏刚。
（3）、证人熊某的证言，主要证实：郑宏刚向熊某的鲟鱼养殖投资1万元，后熊某将投资款1万元及利息还给郑宏刚。
（4）、证人郑某的证言，主要证实：黄冈市水利水电规划设计院于2003年至2013年承揽明山书库工程，每年会给水库几万元的设计费返还款，2007年开始，水库以用票报账的形式，到设计院将返回款报销出来带回水库用于水库费用开支。
（5）、证人朱某的证言，主要证实：朱某并没有与黄冈市水利水电规划设计院签订协议与合同，黄冈市水利水电规划设计院给水库每年有设计返还款，用于水库发放工资等费用。
2、被告人郑宏刚的供述和辩解，主要证实：2009年至2011年期间，郑宏刚安排毕某冒领公款5万元给自己的具体情况。
3、书证
（1）、合作协议、设计合同，主要内容：黄冈市水利水电规划设计院与朱某等人签订合作协议与设计合同，委托朱某等人对工程进行设计。
（2）、黄冈市水利水电规划设计院出具的说明、报账凭证、报销票据，主要证实：毕某将涉案4万元在黄冈市水利水电规划设计院报销的凭证。
（3）、麻城市明山水库管理处记账凭证、报销票据，主要证实：毕某将涉案1万元在麻城市明山水库报销的凭证。
（4）、投资协议，主要证实：熊某与郑宏刚就鲟鱼养殖达成投资协议，约定郑宏刚投资1万元。
（二）2014年3月至2015年1月，郑宏刚在担任麻城市水利局党委书记期间，利用利用职务上的便利，采取侵占的手段，贪污公款共计4万元。分述如下：
1、2014年3月至5月，郑宏刚利用职务上的便利，帮麻城市南湖办事处草鞋店村申请到河堤维修资金4万元，后按其与草鞋店村干部事先约定，将其中3万元予以侵占。
2、2014年下半年，郑宏刚利用职务上的便利，向麻城市财政局申请了1万元党建经费，后将该笔1万元党建经费予以侵占。
上述事实，有公诉机关提供的已经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言
（1）、证人李某的证言，主要证实：2014年3月一天，郑宏刚联系李某称要给草鞋店村搞一笔钱，叫李某以村里名义写报告，之后郑宏刚在报告上签字，并提出要村里将其中3万元交给郑宏刚，后草鞋店村获得拨款4万元，李某安排村出纳俞某给了郑宏刚3万元现金，并制作维修合同将3万元在村里处账。
（2）、证人俞某的证言，主要证实：2014年3月，李某称郑宏刚要给村里搞一笔钱，并要从该笔钱中拿些费用，叫俞某写一个报告，两个月后麻城市砂管局拨付4万元，俞某与李某一同找到郑宏刚，郑宏刚称村里得1万元，郑宏刚得3万元，后李某安排俞某给了郑宏刚3万元现金，并拟了一个虚假合同在村里处账。
（3）、证人彭某2的证言，主要证实：2014年3月份，郑宏刚找到彭某2要求为草鞋店村解决点费用，彭某2答应并要草鞋店写报告，后拨付给草鞋店村4万元。
（4）、证人高某的证言，主要证实：2014年12月，郑宏刚告诉高某其在财政局要了1万元经费拨到麻城市水利水电工程公司，2015年1月份，财政局将该笔1万元党建经费拨付至麻城市水利水电工程公司。
（5）、证人毛某的证言，主要证实：2015年1月，麻城市财政局向麻城市水利局拨付了1万元党建经费。
（6）、证人何某的证言，主要证实：2015年1月份，郑宏刚找到何某称其从财政局要了1万元的拨款，要从麻城市水利水电工程公司走账，后何某交给郑宏刚现金1万元。
2、被告人的供述和辩解，主要证实：2014年3月份，郑宏刚联系麻城市草鞋店村书记李某，帮助该村要得河堤维修资金4万元，并约定自己分得其中3万元；2014年下半年，郑宏刚以党建经费名义从麻城市财政局要得经费拨款1万元，2015年1月，该1万元拨付至麻城市水利水电工程公司，后该公司负责人何某将1万元现金给了郑宏刚。
3、书证
（1）、草鞋店村河堤断面整险加固资金缺口的申请报告、收款收据、河堤维修合同书，主要证实：麻城市南湖办事处草鞋店村向麻城市砂管局申请河堤维修资金，郑宏刚在申请报告上签字，麻城市砂管局于2014年5月份拨付4万元至草鞋店村，草鞋店村制作维修合同进行处账。
（2）、麻城市水利局记账凭证、湖北省行政事业单位资金往来票据，主要证实：财政局拨付1万元的凭证。
受贿事实
2001年至2014年，被告人郑宏刚在担任麻城市狮子峰林场党委书记（场长）、麻城市明山水库管理处党委书记（处长）、麻城市水利局党委书记期间，利用职务上的便利或地位形成的便利条件，多次收受他人所送现金共计14.2万元，并为他人谋取利益。具体事实如下：
（一）2001年至2005年每年春节前，个体经商户胡某1为了感谢郑宏刚在其木材销售上给予的关照，五次送给郑宏刚现金共计4.5万元。
上述事实，有公诉机关提供的已经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言
（1）、证人胡某1的证言，主要证实：2001年至2005年，胡某1与胡孝绿合伙做木材生意，胡孝绿负责采购，胡某1负责销售。2001年至2005年，胡某1与胡孝绿为了感谢郑宏刚在木材销售上给予的关照，每年都由胡某1在春节前给郑宏刚送钱，2001年5000元，2002年至2005年每年1万元，共计4.5万元。
（2）、证人胡某2的证言，主要证实：胡孝绿与林场签订木材销售合同，后胡孝绿与胡某1一同合伙经营。二人为感谢郑宏刚在木材销售上给予的关照，由胡某1于2001年至2005年每年送钱给郑宏刚，其中2001年5000元，2002年至2005年每年1万元，共计4.5万元。
2、被告人郑宏刚的供述和辩解，主要证实：2001年至2005年，郑宏刚收受胡某1所送现金共计4.5万元的过程，并为胡某1谋取利益。
3、书证狮子峰林场木材销售合同，主要证实：2001年至2005年，胡孝绿与狮子峰林场签订木材销售合同。
（二）2006年至2010年每年年底，武汉市九洲兴建总公司新洲分公司书记彭某1为了希望该公司在工程建设上能够得到郑宏刚的关照，五次送给郑宏刚现金共计1.5万元。
上述事实，有公诉机关提供的已经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言
证人彭某1的证言，主要证实：彭某1所在九洲兴建公司自2003年开始承建明山水库工程项目，每年年底公司都会向水库给予表示，希望时任水库领导在工程建设上提供帮帮助。其中2006年至2010年每年年底，彭某1都送给时任水库处长的郑宏刚现金3000元，共计1.5万元。
2、被告人的供述和辩解,主要证实：2006年至2010年期间，彭某1为了希望郑宏刚在其公司工程建设上给予帮助，每年年底送给郑宏刚现金3000元，共计1.5万元。
（三）2008年8月的一天，黄冈市水文水资源勘测局工作人员谢某为了感谢郑宏刚在其测量工程上给予的关照，送给郑宏刚现金8000元。
上述事实，有公诉机关提供的已经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言
（1）、证人谢某的证言，主要证实：2008年，谢某听说明山水库灌区工程改造，便主动与郑宏刚接洽。双方在谈好合同后，郑宏刚提出要谢某给自己和毕某等人买手机，谢某提出直接给现金，郑宏刚同意并要谢某给2万元，后谢某将2万元现金交给毕某。
（2）、证人王某的证言，主要证实：2008年，黄冈市水文站测绘员谢某承揽了明山水库测绘项目，谢某为感谢郑宏刚、王某等人帮助，送给2万元给王某等人买手机，其中郑宏刚分得8000元，王某分得6000元，毕某分得4000元，戴旭林分得2000元。
（3）、证人毕某的证言，主要证实：2008年8月，谢某接到明山水库的测绘项目，郑宏刚提出要谢某给毕某和郑宏刚等人买手机，谢某答应并直接给了毕某2万元，其中郑宏刚分得8000元，王某分得6000元，毕某分得4000元，戴旭林分得2000元。
2、被告人的供述和辩解，主要证实：谢某因承接了明山水库的水文测量，送给郑宏刚现金8000元。
3、书证
测绘合同书，主要证实：麻城市明山水库管理处与麻城水文站就明山水库灌渠地形测绘签订合同。
（四）2014年11月，郑宏刚以买车借款为名，从麻城市明山水库管理处处长曹宏卫处“借”现金1万元，从麻城市碧绿河水库管理处处长刘向东处“借”现金2万元，从个体经营户张某2处“借”现金2万元，从个体经营户梅某处“借”现金1万元，从个体经营户胡某1处“借”现金1万元，共计7万元。
上述事实，有公诉机关提供的已经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言
（1）、证人曹某的证言，主要证实：2014年11月的一天，郑宏刚打电话称要买车，找曹某借款1万元。曹某表示反对，并称自己家庭困难。但郑宏刚硬要曹某借款1万元。曹某遂告知毕某，并安排毕某给了郑宏刚1万元现金。后毕超明将该1万元在黄冈市水利水电设计院给水库的返回款中处账。曹某认为郑宏刚是想让自己送1万元钱，郑宏刚至今未提过还钱一事。
（2）、证人毕某的证言，主要证实：2014年11月的一天，毕某接到曹某电话，要其送1万元给郑宏刚买车。后毕某交给郑宏刚现金1万元，并将该1万元在黄冈市水利水电设计院给水库的返回款中处帐。郑宏刚至今未提过还钱一事。
（3）、证人刘某1的证言，主要证实：2014年11月的一天，郑宏刚打电话给刘某1称要买私车，找刘某1借款2万元。后刘某1交给郑宏刚现金2万元，双方未办理借条。刘某1认为郑宏刚是在向自己要2万元，双方系上下级关系，刘某1也不期待郑宏刚予以归还。
（4）、证人张某2的证言，主要证实：2014年11月的一天，郑宏刚打电话给张某2称要买私车，要张某2准备2万元。后张某2交给郑宏刚现金2万元，郑宏刚接过钱后表示感谢，并询问张某2工程情况。张某2提出希望郑宏刚介绍水利工程给自己，郑宏刚当即答应。张某2为了能与郑宏刚建立关系答应给钱，双方未办理手续，张某2也不期待郑宏刚予以归还。
（5）、证人梅某的证言，主要证实：2014年11月的一天，郑宏刚打电话给梅某，称其买车找梅某借款1万元。后梅某交给郑宏刚的妻子现金1万元，双方未办理手。梅某认为这1万元是郑宏刚找自己要的，因为梅某曾多次跟郑宏刚提出希望郑宏刚给自己介绍水利工程，梅某并不期待郑宏刚予以归还。
（6）、证人胡某1的证言，主要证实：2014年11月的一天，郑宏刚打电话给胡某1，称其买车找胡某1借款1万元。胡某1劝说郑宏刚不应该买车，后胡某1交给郑宏刚现金1万元，双方未办理手续。胡某1曾跟郑宏刚提出希望承接水利工程，胡某1认为该1万元钱是感情投资，并不期待郑宏刚予以归还。
2、被告人郑宏刚的供述和辩解，主要证实：2014年11月份，郑宏刚因为个体老板张某2、梅某、胡某1都提出要自己介绍水利工程，和自己与曹某、刘某1系上下级关系，在自己有能力买车情况下，以借的名义分别向张某1（水利工程老板）要了2万元、刘某1（碧绿河水库管理处处长）要了2万元、曹某（明山水库管理处处长）要了1万元、梅某（工程老板）1万元、胡某1（工程老板）要了1万元用于买车，双方均未办理借款手续，郑宏刚也没有还款的想法。
（五）2014年下半年的一天，麻城市水利水电工程公司经理何某为了希望郑宏刚在该公司的工作上给予关照，送给郑宏刚价值4000元的自行车一辆。
上述事实，有公诉机关提供的已经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言
（1）、证人何某的证言，主要证实：2014年年底一天，何某为了自己公司能够得到郑宏刚的关照，送给郑宏刚一辆价值4000元的自行车。
（2）、证人刘某2的证言，主要证实：2014年下半年，何某在刘某2经营的自行车店购买了一辆4000元的自行车。
2、被告人的供述和辩解，主要证实：2014下半年一天，何某为了郑宏刚对其个人和公司给予关照，送给郑宏刚自行车一辆。
此外，公诉机关还向法庭宣读出示了一组综合证据，系被告人郑宏刚任职文件与麻城市公安局出具的户籍证明，以证实郑宏刚的身份信息与任职情况。
另庭审后，麻城市纪委出具证据材料证实：2015年7月麻城市纪委依纪对郑宏刚所涉及重大违纪问题立案调查，并于2015年8月1日按程序依纪对郑宏刚采取“两规”措施，于2015年9月21日解除。“两规”期间，能积极配合组织调查，认错态度较好，主动交待违法事实，并主动退出违纪违法所得。
三、危险驾驶罪
2014年1月2日晚上，被告人郑宏刚酒后驾驶鄂Ｊ×××××号现代牌汽车，沿麻城市南正街行驶。22时50分许，其行至老关厢十字路口路段时，与秦某驾驶的鄂Ｊ×××××号宝马牌汽车相撞。经黄冈中泽法医司法鉴定所司法鉴定，郑宏刚血液中乙醇定性检测为阳性，乙醇定量检测为182.54mg/100ml。
事发后，被害人秦某报警，郑宏刚一直在事故现场等待，到案后如实供述犯罪事实，并已与秦某达成赔偿协议，已支付全部赔偿。
上述事实，有公诉机关提供的已经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）、麻城市公安局出具的到案经过，主要证实：被告人郑宏刚被公安机关到案情况。
（2）、赔偿协议书，主要证实：事发后，郑宏刚已与秦某达成赔偿协议。
2、黄冈中泽法医司法鉴定所司法鉴定意见书，主要证实：犯罪嫌疑人郑宏刚的送检血液乙醇定性为阳性，乙醇定量检测为182.54mg/100ml。
3、麻城市公安局视听资料，主要证实：被告人郑宏刚被抽血检验的过程。
4、证人证言
证人余某2的证言，主要证实：1月2日晚上，郑宏刚和余某2等人在麻城市贞祥宾馆吃饭，期间郑宏刚喝了一些啤酒，吃完饭后郑宏刚驾车回家。
5、被害人陈述
被害人秦某的陈述，主要证实：2014年1月2日晚上10点50分多，秦某驾车行至老关厢十字路口时，一辆小车从南正街方向驶来，并撞到秦某汽车左侧后轮处，秦某下车后发现对方喝了酒，便使用手机报警。郑宏刚在交通事故后与秦某签订了赔偿协议，并已全部支付赔偿。
被告人郑宏刚的供述和辩解，主要证实：2014年1月2日晚上，郑宏刚在贞祥餐馆吃饭期间喝了两瓶啤酒，吃完饭后，郑宏刚开车回家，在行至老关厢十字路口时，与一辆汽车相撞。
本院认为，被告人郑宏刚身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取虚报冒领和侵占手段，侵吞公款，且数额较大，其行为已构成贪污罪；郑宏刚身为国家工作人员，利用职务便利或地位形成的便利条件，为相关单位和个人谋取利益，并收受财物，且数额较大，其行为已构成受贿罪；郑宏刚在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立。郑宏刚一人犯数罪，应依法并罚。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，依法只执行有期徒刑。
针对被告人郑宏刚及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据相关法律规定，结合本案的事实和证据，本院评判意见如下：
一、关于起诉书中指控郑宏刚受贿第（四）起中的七万元是受贿款还是借款问题。
根据《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》中有关受贿罪法律适用问题部分的规定，国家工作人员利用职务上的便利，以借为名向他人索取财物，或者非法收受财物为他人谋取利益的，应当认定为受贿。具体认定时，应从双方收取和给付财物的真实意思进行判断，具体包括双方的经济状况、是否存在借贷的条件、借贷手续是否完备、借贷事由是否合理、借用时间的长短、归还能力是否具备等。
本院经审查证据认为，该起事实应认定为受贿行为，理由如下：1、郑宏刚多次供述自己家中资产足以支付购车款，因为担心儿子结婚，而采用借款形式，但是其儿子至今仍未考虑婚配，故其采用借款方式筹集购车款的理由有悖于常理；2、郑宏刚并未向亲戚进行借款，而是直接向与自己有上下级关系的同事和曾有不正当经济往来的或可能会有求于自己的个体经营户借款，而其与上述人员在之前并无任何借款往来，故借款对象的选择同样有悖于常理和生活常识；3、其在向上述人员借款时既未约定利息、还款时间，也未办理手续或记账，这充分表明与一般借款行为有本质区别；4、郑宏刚多次供述其具有偿还能力，但无法对其至今未还其中任何一笔进行合理解释，故能够反映出其主观上有认为该笔借款不需要偿还的故意；5、根据上述借款人员的证言，曹某与刘某1是迫于上下级关系，张某2、梅某、胡某1希望借此在水利工程建设上能够得到郑宏刚的关照（这恰恰印证了郑宏刚选择借款对象的不正常），故前述5人实质上也均不指望郑宏刚归还，在事后也并未催还，其中曹某已将1万元借款在明山水库处账，张某2在将借款交给郑宏刚时明确提出希望郑宏刚在水利工程上给予帮助。此点郑宏刚亦有供述在卷。
综上，该借款行为符合“名借实贿”特征，应当认定受贿。被告人郑宏刚及其辩护人关于该项的辩解辩护意见不能成立，本院不予采信。
二、关于辩护人所提起诉指控郑宏刚贪污第（一）起第1项、第（二）起第2项证据不确定充分辩护意见。
经查，在案证据可以充分证实此二项涉案金额的具体数额和详细经过及被郑宏刚非法占有的事实，郑宏刚当庭亦供认。辩护人该两项的辩护意见不能成立，本院不予采信。
三、关于辩护人所提指控郑宏刚受贿第（五）起、第（二）起不宜作犯罪认定的辩护意见。
经查，根据相关司法解释，关于国家工作人员收受具有上下级关系的下属或者被管理人员财物价值三万以上，可能影响职权行使的，视为承诺为他人谋取利益，应认定为受贿的规定，辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采信。
四、关于辩护人所提郑宏刚具有自首、全部退赃情节，请求从轻处理的辩护意见。
经查，全部退赃、具有自首情节属实，辩护人的该项辩护意见成立，本院予以采信。
五、关于辩护人所提郑宏刚危险驾驶罪情节轻微且具有从轻情节的辩护意见。
经查，在案证据可以证实：事故发生后，被害人报警，被告人一直在事故现场，到案后如实配合公安机关的调查和检验，其行为符合法律规定的自首构成要件，可以认定为自首。事故处理过程中，被告人举债赔偿被害人的车辆损失。被告人涉嫌危险驾驶的行为可以从轻处罚。辩护人的该项辩护意见成立，本院予以采信。
综上，根据被告人郑宏刚犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十五条、第三百八十六条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人郑宏刚犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金十万元；犯受贿罪判处有期徒刑一年，并处罚金十万元；犯危险驾驶罪，判处拘役两个月，并处罚金两千元，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金二十万两千元。
（判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人郑宏刚的刑期自2015年9月21日起至2017年1月20日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人郑宏刚贪污、受贿赃款共计折合人民币二十三万元两千元依法上缴国库。
如不服本判决，','2018-09-19
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