福建省晋江市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）闽0582刑初537号
公诉机关晋江市人民检察院。
附带民事诉讼原告人林某，男，1955年4月17日出生，家住福建省晋江市。系本案被害人。
委托代理人朱志龙、许良妹，福建闽岚律师事务所律师。
被告人卢某，男，1993年10月18日出生于四川省阿坝藏族羌族自治州，藏族，初中文化，农民，家住阿坝藏族羌族自治州。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月8日在马尔康县马尔康镇滨河路“鑫利”网吧被抓获，当日即被羁押，2015年9月19日被晋江市公安局刑事拘留，同年10月27日被执行逮捕。
附带民事诉讼被告人董某，男，1983年2月20日出生，家住福建省石狮市。
委托代理人林育明、丁小明，北京中银（泉州）律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2016]537号起诉书指控被告人卢某犯故意伤害罪，于2016年2月22日向本院提起公诉并建议适用简易程序，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人林某向本院提起附带民事诉讼，本院经审理后认为不宜适用简易程序，依法转为普通程序，组成合议庭公开开庭合并审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员庄明源出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的委托代理人朱志龙、许良妹、被告人卢某、附带民事诉讼被告人董某的委托代理人丁小明到庭参加诉讼。现已审理终结。
（一）刑事部分
晋江市人民检察院指控，2015年7月14日上午8时许，被告人卢某与欧阳勇、蔡庆雄、刘远近（均另案处理）在晋江市青阳街道莲屿西宫“BOOM”酒吧后门停车场入口，因停车场升降杆启动器被撞坏一事与被害人林某发生争执，后被告人卢某伙同蔡庆雄、刘远近（均另案处理）追打被害人林某致其昏迷不醒。经法医鉴定，被害人林某头部损伤程度为轻伤一级。
公诉机关提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录、视听资料等证据，认为被告人卢某的行为已构成故意伤害罪，建议适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定判处。
被告人卢某对起诉书的指控不持异议，自愿认罪。
经审理查明，2015年7月14日上午8时许，被告人卢某与欧阳勇、蔡庆雄、刘远近（均另案处理）在晋江市青阳街道莲屿西宫“BOOM”酒吧后门停车场入口，因停车场升降杆启动器被撞坏一事与被害人林某发生争执，后被告人卢某伙同蔡庆雄、刘远近（均另案处理）追打被害人林某致其重型闭合性颅脑损伤，昏迷不醒。经法医鉴定，被害人林某头部损伤程度为轻伤一级。
2015年9月8日，被告人卢某在马尔康县马尔康镇滨河路“鑫利”网吧被抓获。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：
1.证人李某的证言及辨认材料，证实2015年7月14日早上7时40分许，其在晋ＸＸ阳街道莲屿西宫金同商务大厦B栋保安室等交接班准备离开，大厦旁边有一些“BOOM”酒吧的保安在喝酒吃烧烤，有两个保安吃完后开着一辆QQ车在停车场里面乱转，转着转着就撞到停车场的档杆，当时林某看见就过去照相固定证据，那两个“BOOM”酒吧的保安看见要拍照立即下车要抢他手机，然后三个人就在那边争执起来，接着烧烤摊那边又过来两个“BOOM”酒吧的保安，林某见势不妙就赶快跑到“德胜”公司保安室内，那四个保安里面其中一个最高的和一个年轻人追过去保安室将林某的脖子掐住拖了出来，其过去劝架的时候被其中一个保安拉到旁边踉跄了一下，再追过去的时候看到林某已经躺在地上了，口鼻都出血，那几个保安看到林某那个样子就赶快跑掉了。
2.证人刘某的证言及辨认材料，证实2015年7月14日早上7点40分许，其到晋ＸＸ阳街道莲屿西宫金同商务大厦B栋保安室准备交接班，旁边有一些“BOOM”酒吧的保安在那边喝酒吃烧烤，喝酒吃完烧烤后有2个保安开着一辆QQ车在停车场里面乱转，开着开着就撞到了停车场的档杆，当时林某看见了就打算过去照相固定证据，那两个“BOOM”酒吧的保安就下车要抢他的手机，三个人就在门口争执起来，接着烧烤摊那边又过来两个“BOOM”酒吧的保安，林某见势不妙就赶快跑到”德胜”公司的保安室内，那四个保安里面其中一个最高的和一个年轻人追进去保安室将林某的脖子掐住拖了出来，其看见就和旁边几个人过去要将那四个“BOOM”酒吧的保安拉开，林某那时候被最高的那个保安往头上打了一拳，他挣扎开先跑掉，跑到厕所那边的时候被追上了，又被那个最高的保安往头上和胸口各打了一拳，又一脚踹到林某的肚子，林某当时就直接躺倒在地上，当时林某是后脑着地发出很大的声响，旁边几个“BOOM”酒吧的保安还上去踹了林某几下，林某倒下后挣扎着要爬起来，那个最高的保安又打了林某脑袋一拳，林某当时又后脑着地，这时候林某口鼻就有血流出来了，那四个保安看见林某这个样子就都跑了。
3.证人柳某的证言，证实2015年7月14日7时许，其到晋江市青阳街道莲屿社区“BOOM”酒吧旁的“德盛”针织厂准备上班，当时其看到老板林某和“BOOM”酒吧的四个穿黑色衣服保安在争吵，其过去说林某是其老板，也是酒吧房东，让大家不要在这边闹。其中一个矮个子保安就拿砖头往其老板林某那边扔过去，没扔到。这时三个保安劝其中一个不要闹，过了一会儿，四个人突然又一起喊“打”就冲过去打其老板林某，打了几下林某就站起来跑，其过去拉住其中一个高个子保安，其他三个就追其老板，他们三个中一个就勒住林某的脖子把他摔到地上，其与李某、刘某看见就过去阻止，其老板林某就从地上站起来，其拉住的那个高个子看见有人过来帮林某，就甩开其冲过去一拳往其老板林某打过去，一脚直接踢到林某胸部，其老板就直接后仰摔到地上，就开始口吐白沫，叫了也没反应。
4.证人陈某、汪某的证言，综合证实2015年7月14日早上8时许，有几个“BOOM”酒吧的保安在其二人经营的烧烤摊边吃烧烤边喝酒，其中两名“BOOM”酒吧的保安吃完就到旁边摆弄其店里的一辆QQ小轿车，他们两个人就直接将车启动开走了，那两人将车开出去转了一圈回来的时候，停车场的升降杆放下来拦住不让他们两进来，那两个保安可能刹车来不及就撞上升降杆的启动器，撞到后那两个保安就立即下车给旁边的房东赔礼道歉，并说要赔多少钱都可以，但是那个房东不依不饶一直说要报警，并用脏话骂那两个保安，然后从其烧烤摊又过去两个“BOOM”酒吧的保安帮忙劝架，但是房东一直说叫人报警，两方人在那边僵持一会之后，其二人看情况不对劲，就赶快离开了。
5.微信聊天记录，证实被告人卢某与刘远近的聊天记录。
6.疾病证明书、病历材料、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人林某头部损伤程度为轻伤一级。
7.现场监控视频及截图，证实案发现场情况。
8.户籍证明，证实被告人卢某的基本身份情况。
9.公安机关出具的破案经过、抓获经过，证实被告人卢某的归案经过及本案的破获经过。
10.被告人卢某的供述、辨认笔录及照片，证实2015年7月14日早上7、8时许，其与刘远近、蔡庆雄、欧阳勇、徐善笑在晋江市青阳街道“BOOM”酒吧后门吃烧烤，快吃完的时候，刘远近和蔡庆雄把烧烤摊老板的一辆小轿车开出去玩，然后其听见停车场进出口那里有撞击的声音，接着其就听到那边有吵闹的声音，其与欧阳勇就走过去看发生什么事情，其看到他们开出去的那辆车撞到了停车场的升降杆上，房东正和刘远近、蔡庆雄两个人吵架，后房东就跑到停车场保安亭里面拿出一根黑色铁棒想要打他们，当时场面比较混乱，不清楚谁将房东手上的铁棒抢来扔到地上，其就上前将铁棒踹飞了，当时其将他们三个人劝离了现场，走了一会儿，他们三个人突然跑回去，欧阳勇还捡了一块砖头扔了过去，但没有丢中房东，接着他们三个人冲过去打房东，房东被打后起身跑开，后其与刘远近、蔡庆雄一起追上去，刘远近在追的过程中跳起来踹了房东一脚，追上后用手臂勒住房东的脖子，其冲上去推了房东一下，然后房东就摔倒在地上，蔡庆雄见状上去踢了房东一脚。后看到房东口吐白沫，大家心里很害怕就跑掉了。
上述证据，均经当庭举证、质证，可相互印证上述查明的事实，本院均予以确认。
（二）附带民事部分
附带民事诉讼原告人林某诉称被告人卢某等人采用暴力手段对其进行殴打致其昏迷不醒，被告人卢某等人受雇于“BOOM”酒吧，从事雇佣活动过程中的侵权行为，雇主应承担连带赔偿责任，而附带民事诉讼被告人董某为“BOOM”酒吧股东，故请求判令被告人卢某、附带民事诉讼被告人董某共同赔偿其经济损失人民币539288元，其中医疗费269181.8元、住院伙食补助费3150元、营养费30000元、误工费63466.7元、住院期间护理费14490元、出院后护理费26250元、住宿费3000元、交通费5000元、残疾赔偿金122889.6元、鉴定费1860元，并提交了身份证、户口本、疾病证明书及病历材料、医疗费发票、住宿费发票、动车票、护工服务费缴款收据、司法鉴定意见书及发票、涉税证明、房屋租赁合同、承诺书、企业工商登记基本信息、往来港澳通行证等证据予以证明。
被告人卢某辩称附带民事诉讼原告人林某诉请的数额偏高，请求法庭依法判决。附带民事诉讼被告人董某的委托代理人认为该案是普通侵权责任案件，并非卢某在工作时间的雇佣活动，案发停车场是公共使用的停车场，并非附带民事诉讼被告人董某开设的“BOOM”酒吧专用停车场，附带民事诉讼被告人董某不需要承担赔偿责任。
经审理查明，附带民事诉讼原告人林某是城镇居民，受伤后即被送往晋江市中医院治疗，住院1天，后被送往福建医科大学附属第二医院治疗，住院62天，花费医疗费用共计人民币66152.72元，住院期间由泉伊专公司护工护理24天，护理费230元/天，共花费护理费5520元，其余时间由亲属护理。2016年3月9日，经福建天行司法鉴定中心鉴定，附带民事诉讼原告人林某的伤残等级评定为九级伤残，务工时间评定至定残之日前一日，即自2015年7月14日至2016年3月8日共计238日，护理时间评定为120日。附带民事诉讼原告人为此支付鉴定费1860元。被告人卢某受雇于“BOOM”酒吧，附带民事诉讼被告人董某系该“BOOM”酒吧股东之一。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人林某提供的并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1.身份证、户口本，证实附带民事诉讼原告人林某是城镇居民户口，从事居民服务业。
2.住院病历材料、医药费发票、疾病证明书，证实附带民事诉讼原告人林某的治疗情况。
3.福建天行司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票，证实2016年3月9日，经福建天行司法鉴定中心鉴定，附带民事诉讼原告人林某的伤残等级评定为九级伤残，务工时间评定至本所定残之日前一日，即自2015年7月14日至2016年3月8日共计238日，护理时间评定为120日。鉴定费用人民币1860元。
4.泉伊专公司护工服务费缴款单及收据，证实附民原告人林某住院期间请专业护工护理24天，护理费用230元/天。
本院认为，被告人卢某结伙故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人卢某归案后如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。附带民事诉讼原告人林某的代理人认为被告人卢某的行为构成寻衅滋事罪，本院不予采纳。
被告人卢某因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人林某造成的经济损失依法应予以赔偿。其中附带民事诉讼原告人林某主张的医药费按照其提供的医药费发票予以认定为66152.72元；住院伙食补助费按照福建省国家机关工作人员出差伙食补贴20元/天，按照住院63天计算为人民币1260元；残疾赔偿金按照2015年福建省城镇居民人均可支配收入标准30722.4元/年，按照九级伤残计算为人民币122889.6元；误工费参照福建省上一年度居民服务、修理和其他服务业平均工资44896元/年，以238日计算为人民币29274.7元；护理费护工护理24天，按照230元/天计算为5520元，家属护理96天，参照福建省上一年度居民服务、修理和其他服务业平均工资44896元/年，计算为11808.3元，护理费共计人民币17328.3元；交通费根据附带民事诉讼原告人林某的伤情和就医情况酌定为人民币1000元、营养费酌定为人民币6600元，鉴定费依法如数确认为人民币1860元。住宿费不予支持。综上，被告人卢某应赔偿附带民事诉讼原告人林某的经济损失246365.32元。附带民事诉讼被告人董某虽是“BOOM”酒吧股东，但该案并非雇佣员工从事雇佣活动中致人损害，是被告人卢某等人的侵权行为，因此附带民事诉讼被告人董某不承担赔偿责任。《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告人卢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月8日起至2017年3月7日止。）
二、被告人卢某应于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人林某的经济损失人民币246365.32元。
三、附带民事诉讼被告人董某不承担赔偿责任。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 禤汉夏
代理审判员 付雅莉
人民陪审员 张晓霞
二〇一六年九月十日
书 记 员 吴陈斌
速 录 员 张燕秋
附：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法院辨认终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。