安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖02民终1661号
上诉人（原审被告）：孙道松，男，汉族，住安徽省芜湖市三山区。
委托诉讼代理人：陈火扬，安徽国本律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王海波，安徽国本律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李金宝，男，住安徽省繁昌县。
委托诉讼代理人：尚涛，安徽文理律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安徽省无为县福曜置业有限公司，住所地安徽省无为县刘渡镇新街，统一社会信用代码913402255704252979。
法定代表人：唐焕琴，该公司董事长。
上诉人孙道松因与被上诉人李金宝、安徽省无为县福曜置业有限公司（以下简称福曜公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省无为县人民法院（2018）皖0225民初1444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
孙道松上诉请求：1、请求依法撤销安徽省无为县人民法院（2018）皖0225民初1444号民事判决第一项、第二项，改判李金宝残疾赔偿金按照农村标准计算，李金宝误工费计算至定残前一天，孙道松和福曜公司各赔偿李金宝28609.24元。2、二审诉讼费用由李金宝承担。事实和理由：一、李金宝在2018年1月24日第一次起诉中按农村标准主张其残疾赔偿金23404元，在2018年3月21日第二次起诉中按城镇标准主张其残疾赔偿金。根据相关法律规定，一方当事人明确承认对已不利事实，另一方当事人无需举证。孙道松一审期间申请对李金宝的房屋租赁合同形成时间进行司法鉴定，法庭未予鉴定，径行判决，导致认定事实错误。李金宝2017年2月25日至2017年8月21日在无为工作，并未在繁昌实际租住，繁昌县繁阳镇龙亭社区居委会证明不能证明李金宝2017年8月21日受伤前在城镇连续居住、生活满一年以上。故李金宝的残疾赔偿金应按农村标准计算。二、李金宝2017年8月21日受伤，2017年12月29日定残，误工期依法只能计算至定残前一天，即130天。误工费应该按照130天计算。
李金宝辩称，一、李金宝第一次起诉并不是相关法律规定的对事实的承认，而是对残疾赔偿金计算方法标准理解有误。对于房屋租赁合同，一审法院向出租方以及社会予以调查核实，确认其真实性，且李金宝提供了其子女在城镇上学的证据予以佐证。一审法院判决按照城镇标准计算其残疾赔偿金正确。二、关于误工时间，最高院的司法解释是规定误工时间可以计算至定残前一日，而不是应当。一审法院参考鉴定意见确定李金宝误工期符合客观事实。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
福曜公司辩称，一、一审法院判决按照城镇标准计算李金宝残疾赔偿金属事实认定错误，证据不足。李金宝系农村户口，其提供的租赁合同与其工作地点存在矛盾，依法应当不予采信。二、李金宝提供的鉴定报告不具科学合理性，依法应当不予采信。
李金宝向一审法院起诉请求：1、判决被告赔偿原告损失147421元；2、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：福曜公司承建了香江花园二期工程项目。2015年11月28日，福曜公司与孙道松签订《分项工程合同》，约定将香江花园二期6#、8#、10#楼水、电、防雷设施工程交由给孙道松承包。2017年2月25日，孙道松将香江花园二期6#、8#、10#楼水电安装工程未完成的部分交由李金宝等三人承包，并签订了《水电安装承包协议》，约定了承包范围和责任，李金宝与其两位工友共同进行了施工。李金宝系在案涉工程工地施工过程中受伤。2017年2月27日，经福曜公司同意，崔达松加入承建香江花园二期6#、8#、10#楼工程，福曜公司与孙道松、崔达松签订《水电安装补充协议》。2017年8月21日下午4时许，李金宝在香江花园二期工地从事水电安装作业时，站在人字梯上拉扯线缆过程中用力不当导致人随梯滑动倒地摔伤左手。受伤当日，李金宝即被送往无为县人民医院救治。2017年8月25日，李金宝转院至中国人民解放军第八六医院治疗，经诊断：1、左桡骨远端粉碎性骨折，2、左尺骨茎突骨折，3、左腕部软组织挫伤。同年9月11日出院，花去医疗费20958.02元。出院医嘱：1、全休三月（需陪护一人）；2、功能锻炼（左上肢功能位悬吊，避免外伤）；3、药物治疗；4、二周后门诊复查；5、有情况，请随诊。李金宝遵医嘱于2017年9月29日复诊，支付医疗费75元；2017年12月8日至芜湖广济医院门诊检查，用去医疗费146元。2017年12月8日，李金宝委托安徽广济司法鉴定所对其伤残等级、误工期、营养期和后续治疗费进行法医学鉴定。2017年12月29日，安徽广济司法鉴定所作出安徽广法鉴字（2017）第1232号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人李金宝因摔伤致左桡骨远端粉碎性骨折、左尺骨茎突骨折，行手术治疗，现遗有左腕关节丧失功能达25%以上，伤残等级评定为十级。2、评定其后期拆除左腕部内固定物费用约需人民币玖仟元；或根据实际发生情况进行赔付，建议参考采纳。3、结合其目前伤情，自受伤之日起酌定给予其误工期180日，护理期60日，营养期90日；二次手术拆除内固定物时，酌情给予其误工期30日，护理期15日，营养期15日，建议参考采纳。李金宝为此次鉴定，支付鉴定费2090元。
一审法院认为：根据庭审查明的事实及当事人的诉辩意见，确定案由为侵权责任纠纷。争议焦点为：一、承担责任主体的确定及民事责任划分；二、赔偿依据及相关费用认定。关于争议焦点一承担责任主体的确定及民事责任划分问题。该院认为，水电安装工程属于建筑工程中的劳务工程，依法应发包给具有相应资质的劳务公司承建。孙道松提交的其与李金宝等三人签订的《水电安装承包协议》，双方对承包内容、合同金额、付款方式等内容都作了明确约定。庭审中，李金宝自认系按照工程量结算工程款，其申请出庭的证人也证实施工时孙道松不曾在施工现场指挥和管理。综上，可以认定李金宝与其他两位工友之间实际形成了合伙关系；而李金宝与孙道松之间构成建设工程分包合同法律关系，双方之间不存在管理与被管理、支配与被支配的雇佣关系。孙道松在明知李金宝等人不具备相关资质的情况下，仍将案涉水电工程违法分包给李金宝等人，双方之间签订的《水电安装承包协议》因而归于无效。孙道松存在选任过失，依法应对李金宝的损害承担相应的赔偿责任。该院酌定孙道松对李金宝的损害承担30%的赔偿责任。福曜公司作为案涉工程的总承包人，有义务对现场施工人员进行安全教育，对施工现场进行安全施工管理。而福曜公司违反国家强制性规定将案涉水电安装劳务工程违法分包给不具备相应资质的孙道松个人施工，且李金宝系在施工现场、施工过程中受伤，在案证据亦不足以证实福曜公司已尽到相应的安全管理义务，福曜公司对李金宝受伤的损害结果存在过错，依法应承担相应的赔偿责任。该院酌定福曜公司对李金宝的损害承担30%的赔偿责任。李金宝作为完全民事行为能力人，且系从业多年的电工，明知在施工现场立于人字梯之上拉扯线缆存在危险，在初次拉线未果的情况下，仍选择再次用力拉扯线缆，其因疏忽大意或过于自信未尽合理安全注意义务而存在过错，以致随人字梯滑动倒地受伤，可以适当减轻侵权赔偿人的赔偿责任。该院酌定李金宝自行承担40%的责任。关于争议焦点二赔偿依据及相关费用认定问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，对李金宝主张的损失，核定如下：1、凭票核算医疗费21179.02元。2、营养费3150元[（90＋15）天×30元/天]。3、护理费9112.5元[(60＋15）天×121.5元/天]4、误工费，李金宝受伤前从事建筑业，参照上一年度安徽省建筑业就业人员平均工资标准140.82元/天计算，误工费为29572.2元[（180＋30）天×140.82元/天]。5、残疾赔偿金，庭审中李金宝提交了房屋租赁合同、出租人身份证复印件及产权证明、繁昌县繁阳镇龙亭社区居民委员会证明等证据，经该院向出租人及龙亭社区核实，李金宝确与出租人签订房屋租赁合同，合同期限自2015年8月31日至2017年8月31日，租房用于子女就学、陪读。结合《分项工程合同》、《水电安装承包协议》及当事人陈述，李金宝已在香江花园二期工地（城镇）工作一年以上，应可按照城镇标准赔偿，李金宝伤残赔偿金63280元(31640元/年×20年×10%)。6、鉴定费2090元。7、后续治疗费9000元。8、住宿费、交通费，李金宝未提供证据证明其有住宿费支出，对其要求孙道松、福曜公司承担住宿费的主张，不予支持。鉴于交通费用实际发生，结合李金宝就诊次数、住院治疗天数、居住地与就诊医疗机构距离远近，酌情认定交通费500元。9、精神抚慰金，酌情认定6000元。10、住院伙食补助费，李金宝在第二次庭审法庭调查阶段将住院伙食补助费510元增入诉讼请求第一项且用来支持诉讼请求的事实和理由没有变化，系属标的额的增减问题，不属于诉讼法意义上的诉讼请求的增加或变更，不需要重新确定答辩期和举证期限。故而，对李金宝要求住院伙食补助费的主张，予以支持，确定李金宝住院伙食补助费510元（17天×30元/天）。以上1-10项共计144393.72元，其中福曜公司承担的赔偿金为43318.12元（144393.72×30%），孙道松承担的赔偿金为43318.12元（144393.72×30%），李金宝自行承担57757.48元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、福曜公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿李金宝各项损失共计43318.12元；二、孙道松于判决生效之日起十日内一次性赔偿李金宝各项损失43318.12元；三、驳回李金宝的其它诉讼请求。案件受理费3258元减半收取1629元，李金宝负担651元，福曜公司负担489元，孙道松负担489元。
本院二审期间，李金宝提供吴繁证人证言，拟证明李金宝自2016年8月7日开始在春江花园工地打工至2017年8月21日，李金宝已在城镇居住工作1年以上，应当适用城镇标准计算其残疾赔偿金。孙道松质证认为，对真实性有异议，该份证人证言与社区居委会的证明是矛盾的。
经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据孙道松的上诉请求与理由，结合查明的事实，本院分析认定如下：
一、关于残疾赔偿金问题。李金宝虽系农村户籍，但根据繁昌县繁阳镇龙亭社区居委会出具的证明及房屋租赁合同、出租人产权证、毕业证书等证据，结合《水电安装承包协议》及当事人陈述，能够确认李金宝的经常居住地及主要收入来源地均在城镇。现孙道松上诉主张按照农村标准计算李金宝残疾赔偿金，但二审期间，孙道松并未提交充分证据证明其主张，故一审法院综合全案证据材料结合查明的事实按照城镇居民收入标准计算李金宝残疾赔偿金并无不当。
二、关于误工期问题。交通事故受伤后进行伤残鉴定一般在治疗终结后进行，治疗终结是指临床医学所认可的损伤经临床治疗得到完全恢复并维持稳定的时期。司法实践中，鉴定意见的误工期均应小于或等于定残前一日，本案中，李金宝的鉴定意见中误工期远远超过至定残前一日的期限，明显不合理。根据相关司法解释，本院认定李金宝的误工期应以计算至定残前一日为准，即130天。加上二次手术后的误工期30天，李金宝的误工费为22531.2元[（130＋30）天×140.82元/天]。故福曜公司应承担的赔偿金为41205.82元（137352.72×30%），孙道松应承担的赔偿金为41205.82元（137352.72×30%），李金宝自行承担54941.08元。
综上所述，孙道松的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省无为县人民法院（2018）皖0225民初1444号民事判决；
二、安徽省无为县福曜置业有限公司于本判决生效后十日内一次性赔偿李金宝各项损失共计41205.82元；
三、孙道松于本判决生效后十日内一次性赔偿李金宝各项损失共计41205.82元；
四、驳回李金宝的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息
一审案件受理费的负担按原审判决执行，二审案件受理费1966元，由上诉人孙道松负担1691元，由被上诉人李金宝负担275元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王利民
审 判 员 王桂珍
审 判 员 鲍 迪
二〇一八年十月二十三日
法官助理 吴媛媛
书 记 员 李 璇
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。