江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏09民初194号
原告：松冈机电(中国)有限公司，住所地浙江省杭州市萧山经济开发区桥南区高新十路122号。
法定代表人：魏国华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：马式辉，上海创远律师事务所律师。
委托诉讼代理人：丁璐，江苏择善律师事务所律师。
被告：射阳县合德镇玉华麻将机门市，住所地射阳县。
经营者:陈玉华，男，汉族，住江苏省盐城市经济开发区。
委托诉讼代理人：李月发，江苏大直律师事务所律师。
原告松冈机电(中国)有限公司与被告射阳县合德镇玉华麻将机门市侵害商标专用权纠纷一案，本院于2016年10月27日立案后，依法适用普通程序进行审理。于2016年11月28日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人丁璐，被告经营者陈玉华及其委托诉讼代理人李月发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即停止对涉案“雀友”商标专用权的侵害；二、判令被告赔偿原告经济损失人民币35000元；三、判令被告承担原告制止侵权行为的合理支出5000元；四、判令被告承担本案诉讼费。
事实和理由：松冈机电（中国）有限公司是目前全球最大的自动麻将机生产基地，是集研发、生产、销售、服务为一体全自动麻将机专业化制造服务商。公司经过多年发展，“雀友”品牌得到公众的高度认可，加之原告长期大量地推广、宣传、销售、维护，其品牌在市场上具有极高的知名度和美誉度。
原告为第1110578号“雀友QueYou”、第4100197号“雀友”、第4519890号“雀友及图”注册商标的合法所有人，其中1110578号注册商标在2009年被浙江省工商局评定为浙江省著名商标、在2010年10月8日被国家工商行政管理总局认定为驰名商标。2015年11月13日，原告经调查发现被告销售标注“上海雀友”的侵权产品两台，并及时向市场监督管理局举报。射阳县市场监督管理局认定被告销售的产品构成侵权，于2015年11月13日对被告作出了射市监改字（2015）90027号责令整改通知书。原告认为，被告作为专业麻将机的销售者，理应知晓原告商标的知名度，被告没有尽到注意义务，销售了侵犯涉案注册商标专用权的产品，侵犯了原告注册商标专用权，给原告造成了巨大的经济损失，给商标声誉造成恶劣的影响。
原告每年投入巨额广告赞助及公益活动费用，为制止侵权行为，花费巨资聘请专业人员在市场上打假维权。由于被告因侵权所得利益和原告因被侵权所受损失难以确定，根据《中华人民共和国商标法》以及司法解释相关规定，原告恳请法院依据侵权行为的性质、规模、期间、后果、商标的声誉，结合原告为制止侵权行为的合理支出，依法支持原告的全部诉讼请求。
被告辩称，1、被告没有实际销售原告诉称的侵权产品，对原告没有造成实际损害。2、被告销售的麻将机是从厂家购进，上面标注了“上海雀友”，被告主观没有侵权故意，并且工商局查处以后当场销毁。请求法院依法裁判。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。
原告向法院提交了以下证据：
证据一、（1）（2016）浙杭钱证内字第10607号公证书。（2）（2016）浙杭钱证内字第10606号公证书。（3）（2016）浙杭钱证内字第10608号公证书。三份公证书证明原告是第4100197号、第1110578号、第4519890号注册商标的所有权人及商标有效期限和核定使用范围。（4）商标驰字（2010）第377号批复，证明国家工商行政管理总局商标局批复“雀友”商标为驰名商标。
证据二、（1）射阳县市场管理局（2015）90027号责令整改通知书。（2）现场照片。证明被告销售了侵犯涉案注册商标专用权的商品。
证据三、《麻将机销售合同》，证明正品雀友麻将机的市场价格是3000-17000元。
证据四、律师费发票4000元，证明原告为制止侵权行为支付的合理费用。
被告向法院提交一份证据：被告营业执照，证明被告2015年11月13日试营业，在试营业期间被查出整改，被告不是长期经营麻将机销售，主观上不存在侵权故意。
被告对原告证据质证意见为：对原告证据一不予认可。对证据二的整改通知书真实性无异议，说明没有造成实际后果，对照片真实性不予认可。对证据三、四真实性无法确认，认为与本案无关联性。
原告对被告提交的营业执照真实性无异议，证明目的不予认可。
本院对原告证据的真实性、合法性、关联性均予认定，能够证明原告商标的知名度、被告的侵权事实。对被告证据真实性、关联性予以认定，证明目的不予认可。
经审理查明，原告第1110578号“雀友QueYou”商标经续展注册，续展注册有效期自2007年9月28日至2017年9月27日。
第4100197号“雀友”商标注册有效期自2008年1月7日至2018年1月6日。第4519890号“雀友”及图商标注册有效期自2009年1月21日至2019年1月20日。上述商标的核定使用商品为（第28类）：全自动麻将桌（机）；游戏机；锻炼身体器械；电椅；玩具；骰子；骰子杯；麻将牌；棋（游戏）；纸牌（截止）。其中第1110578号注册商标在2009年被浙江省工商局评定为浙江省著名商标，2010年10月8日，国家工商行政管理总局商标局作出商标驰字（2010）第377号批复，认定“雀友QueYou”商标为驰名商标。
2015年11月13日，原告经调查发现被告销售标注“上海雀友”的麻将机两台，并向射阳县市场监督管理局举报。射阳县市场监督管理局于2015年11月13日对被告作出了射市监改字（2015）90027号责令整改通知书。射阳县市场监督管理局查处现场照片显示，被告所销售的麻将机中间桌面标有“上海雀友SHANGHAIQUEYOU”字样。
射阳县合德镇玉华麻将机门市经营者陈玉华，注册日期2015年12月21日，经营范围麻将机销售。
本院认为，本案争议焦点为：一、被告的行为是否构成商标侵权；二、如果被告的行为构成侵权，应承担何种法律责任。
一、关于被告是否构成商标侵权。
《中华人民共和国商标法》第五十七条规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；销售侵犯注册商标专用权的商品的，均属侵犯注册商标专用权。原告为第1110578号“雀友QueYou”、第4100197号“雀友”、第4519890号“雀友及图”注册商标的商标权人，其中第1110578号“雀友QueYou”注册商标为驰名商标。未经原告许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同或相近似的商标的行为，属于侵犯原告注册商标专用权的行为。涉案全自动麻将机与原告注册商标核定使用的商品属于同一种商品。未经原告许可，涉案全自动麻将机上使用与原告注册商标中有显著性的“雀友”文字，容易导致相关公众混淆，属于侵犯原告注册商标专用权的商品。原告的全自动麻将机品牌在市场上具有极高的知名度和美誉度，被告作为全自动麻将机经营者，对商品的来源应尽到注意义务，且应具备一定的鉴别能力。被告销售侵权商品，同样构成对原告注册商标专用权的侵犯。被告抗辩理由不能成立，本院不予采纳。
二、关于被告应承担的民事责任。
被告的行为构成商标侵权，对原告的合法权益造成损害，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。被告没能举证证明射阳县市场监督管理局于2015年11月13日对其作出责令整改通知书后，其已停止销售或予以整改。故本院对原告要求被告停止侵犯原告第1110578号“雀友QueYou”、第4100197号“雀友”、第4519890号“雀友及图”商标注册专用权的行为的诉讼请求予以支持。关于本案的赔偿数额，因原告的损失难以计算，被告商标侵权行为的获利亦无法查明，原告主张以法定赔偿方式计算赔偿额，本院予以支持。本院在综合考虑涉案商标的知名度、被告的经营规模、经营范围、经营时间、主观过错、原告为制止侵权行为支付的合理费用等因素，酌情确定本案赔偿数额。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、《中华人民共和国商标法》第五十七条第（三）项、第六十三条、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十六条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告射阳县合德镇玉华麻将机门市于本判决生效之日起立即停止侵犯原告第1110578号“雀友QueYou”、第4100197号“雀友”、第4519890号“雀友及图”商标注册专用权的行为；
二、被告射阳县合德镇玉华麻将机门市于本判决生效之日起十日内赔偿原告松冈机电(中国)有限公司经济损失及合理费用共计10000元；
三、驳回原告松冈机电(中国)有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元，由被告射阳县合德镇玉华麻将机门市负担（该款原告已预交，被告于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费用缴纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行南京山西路支行，账号10×××75）。
审 判 长 徐春霞
代理审判员 周 雷
代理审判员 张文舜
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 徐 亚
附录法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
2、《中华人民共和国商标法》
第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；
（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；
（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；
（四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；
（五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；
（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；
（七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。
第六十三条侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。
人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。
权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。
3、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第九条商标法第五十二条第（一）项规定的商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。
商标法第五十二条第（一）项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。
第十六条侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。
人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。
当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。