陕西省铜川市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕02民终295号
上诉人（原审被告）：梁明理，男，1968年3月7日生，汉族。
上诉人（原审被告）：雒建义，男，1969年3月22日生，汉族。
上诉人（原审被告）：王增社，男，1974年5月28日生，汉族。
被上诉人（原审原告）：梁建军，男，1978年1月21日生，汉族。
委托诉讼代理人：徐明东，陕西纳杰律师事务所律师。
原审被告：梁志龙，男，1975年2月20日生，汉族。
上诉人梁明理、雒建义、王增社因与被上诉人梁建军、原审被告梁志龙健康权纠纷一案，不服铜川市王益区人民法院（2016）陕0202民初76号民事判决。向本院提起上诉。本院于2016年8月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人梁明理、雒建义、王增社、被上诉人梁建军及其委托诉讼代理人徐明东、原审被告梁志龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人梁明理、雒建义、王增社向本院提出上诉请求：依法撤销一审判决并依法改判。事实与理由：其一、一审判决对于被上诉人在合伙灰窑拉走300余方白灰折抵赔偿款这一事实不予处理不合法。其二、一审判决关于受害人及被抚养人赔偿标准适用城镇标准不符合法律规定，因受害人及被抚养人均属于农村户籍。其三、误工时间过长，误工费标准太高，事故发生前一年，被上诉人并未外出干活。其四、本案责任划分不当，上诉人不应当承担赔偿责任，只应适当补偿。上诉人雒建义、王增社发现灰窑要倒塌，已提醒被上诉人撤离，被上诉人执意上到事故窑面，导致受伤后果，原判决认定其承担30%的责任显然过低。其五、鉴定意见适用标准错误，应适用《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》。一审判决采信鉴定意见作为伤残赔偿的依据显属不当。
被上诉人辩称，第一、原判认定事实正确，适用法律正确。合伙人执行合伙事务造成伤害的，其他合伙人应当承担赔偿责任，上诉人所说补偿责任于法无据；第二、上诉人在一审对鉴定意见无异议，鉴定意见所依据的定残标准是有法律依据的，上诉人提出的标准没有法律依据；第三、原审认定被上诉人的赔偿标准及被抚养人的生活费标准正确。第四、误工时间及误工费的计算也正确。第五、被上诉人与合伙人之间因白灰经营的事实与本案无关，上诉人可另案起诉。
原告梁建军向一审法院起诉请求：依法判令四被告共同赔偿原告梁建军医疗费45787.95元、误工费86220.28元、护理费19200元、住院伙食补助费1410元、营养费1410元、残疾赔偿金194928元、被扶养人生活费77202.4元、鉴定费1760元、复印费112.5元、精神抚慰金8000元，合计436031.13元，减去已支付的31000元，实际要求被告向原告支付405031.13元。
原审查明，梁建军与梁明理、雒建义、王增社、梁志龙合伙建灰窑，五人系口头约定，没有书面合伙协议。2014年1月24日，梁建军开车给建灰窑处送柴油，在建灰窑方案系被告王增社提出，其他三被告不同意。梁建军将柴油送到灰窑时，王增社对雒建义说这窑好像要倒塌，雒建义、王增社三人在窑边查看情况，雒建义查看后叫施工的工人及其他人赶紧撤离，雒建义本人也离开了，梁建军与王增社未撤离，后灰窑倒塌，梁建军、王增社摔伤。梁建军受伤后，被送往铜川矿务局中心医院住院治疗，诊断为重型颅脑损伤等。住院28天，于2014年2月21日出院，住院期间对梁建军进行了腰／椎体爆裂骨折并椎管狭窄后路椎管减压、骨折复位、内固定术。2015年4月15日梁建军二次住院诊断为腰／椎体陈旧性骨折内固定术后，住院19天，于2015年5月4日出院。梁建军第一次住院花费87224.50元，其中合疗报销48558.02元、个人自负现金38666.48元，门诊花费2088.69元。第二次住院花费6294.60元，其中合疗报销2389.31元、个人自负现金3905.29元，门诊费4元。另梁建军门诊复查费1096.66元。2015年11月10日，梁建军的伤情经陕西省铜川市人民医院法医司法鉴定所鉴定，被鉴定人梁建军伤残等级综合评定为七级，被鉴定人梁建军护理期限综合评定为120日。梁建军支付鉴定费1760元。
原告还提供了2015年2月12日有四被告梁明理、雒建义、王增社、梁志龙签字的协议书，协议书中写明“经股东会议协商，梁志（建）军及家属同意，就梁志（建）军在南沟灰窑人身伤害一事达成一致同意，一次性赔偿人民币壹拾捌万元整，以后的一切后续及事务与股东没关系。此赔偿分两次付清：第一次在4月份付拾万元整，第二次在7月份付捌万元整。”协议中“梁志军”即为梁建军，协议中梁建军未签字，协议亦未履行。事故发生后梁明理支付原告16000元、王增社支付原告10000元、雒建义支付5000元。
另梁建军提供了小学及幼儿园的证明，证明其大女儿在小学就读，小女儿在幼儿园就读；梁建军同时还提供了陈吉堂及梁志龙的证明，证明其于2006年至2008年、2009年至2011年分别给陈吉堂、梁志龙跑大车；提供崔军、杜宝山的证明，证明梁建军为了孩子上学方便住在黄堡镇五星村斜里队崔军家。梁建军提供上述证据证明其在城镇居住生活，经济收入来源于城镇，其伤残赔偿金应适用城镇居民标准，同时证明其误工损失的标准。
原审认为，原告与四被告系合伙关系，原、被告均予以认可。原告在从事合伙事务中受伤，四被告作为合伙人应当对原告受伤造成的损失承担赔偿责任；原告作为一名成年人，具有完全民事行为能力，在发现灰窑有倒塌的危险且被告雒建义已经提醒尽快撤离的情况下，原告理应预见风险，尽快撤离危险区域以确保自身安全，原告未及时撤离，导致受伤结果的发生，原告亦应承担部分责任；同时原告作为合伙人之一，对于合伙债务应承担相应份额的责任；被告梁明理、雒建义提出建第二孔窑洞时其均不同意王增社的建窑方案，但其并没有有效阻止，再者合伙债务，各合伙人对外承担连带责任，对于被告辩称的减轻自身责任的其他理由，不予采纳。原告此次受伤的各项损失，医疗费中两次住院花费除合疗报销外，由原告支付的42571.77元，原告住院病历中出院时医嘱随诊，原告门诊复查费用3189.35元，两项共计45761.12元，予以确认；误工费原告要求按每月3800元计算，该标准低于陕西省在岗城镇职工平均工资，符合法律规定，但原告要求计算22.5个月，时间过长，可计算至其二次出院即2015年5月4日，误工费共计58267元；鉴于原告的伤情，原告第一次住院护理人员按2人计算，参考鉴定意见的护理期限120天，出院后及住院期间按一人护理，护理费标准每人每天80元计算，计13360元；住院伙食补助每天30元，计1410元；第一次住院病历中出院医嘱中有加强营养，原告要求1410元营养费予以支持；伤残赔偿金部分，原告梁建军在城镇居住生活，与四被告合伙建灰窑，伤残赔偿金按城镇居民计算，参照鉴定意见七级伤残，赔偿比例应为40%，原告要求194928元的伤残赔偿金符合法律规定，予以支持；被抚养人生活费，原告大女儿，原告要求计算8年的抚养费，小女儿，原告要求计算14年抚养费，按照城镇居民人均消费支出标准17546元计算，符合法律规定，共计77202.40元；鉴定费1760元予以确认；有正式票据的复印费56.5元，属合理花费；因本次事故中原告梁建军本身有过错，其要求精神损害抚慰金不予支持。原告各项损失为医疗费45761.12元、误工费58267元、护理费13360元、住院伙食补助费1410元、营养费1410元、伤残赔偿金194928元、被抚养人生活费77202.40元、鉴定费1760元、复印费56.5元，合计394155.02元。上述损失，原告自行承担30%，各合伙人共同承担70%，又因原告是合伙人之一，下余五分之四由四被告共同承担。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告梁明理、梁志龙、雒建义、王增社于本判决生效后30日内共同赔偿原告梁建军各项损失220726.81元，减去已支付的31000元，四被告实际再向原告梁建军赔偿189726.81元。
案件受理费7375元，由被告梁明理、梁志龙、雒建义、王增社共同负担。
二审查明，被上诉人受伤住院期间梁明理垫付医疗费4082元，外购药花费330元。
二审各方当事人均未提交新证据，一审判决查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议的问题有：事实方面：1、梁建军拉的白灰是否应该抵账。2、对梁建军的残疾赔偿金、被抚养人生活费的赔偿标准。3、误工期限及误工费的计算标准；法律适用方面：1、合伙人之间的伤害是赔偿还是补偿。2、责任划分是否适当。3鉴定依据是否合法。
关于梁建军拉的白灰是否应该抵账的问题。从程序上，上诉人在一审并未提出债务抵消该问题，事实上，上诉人主张拉白灰的数量和价格不清，用于抵消的债务不确定，不符合折抵的情形，当事人对此如有纠纷可另行处理。
关于残疾赔偿金及被抚养人生活费计算标准。通过庭审查明的事实看，梁建军一直从事非农产业，且居住在城镇，主要收入来源于城镇，一审按城镇标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费正确。
关于误工期限及误工费的计算标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一审判决确定误工期限为截止第二次出院即2015年5月4日，未超过定残之日即2015年11月10日的前一天，误工期限的计算未加重被告的赔偿责任负担。误工费的计算标准不高于城镇工资标准也是合适的。
由于梁建军是从事合伙事务过程中受伤的，参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。一审对本案责任划分并无明显不当，上诉人主张只是适当补偿而不承担赔偿责任，没有法律依据。
根据陕西省高级人民法院《关于司法鉴定涉及伤残等级评定适用标准的通知》规定，对伤害致残需要进行伤残等级评定的案件，一律参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定伤残等级。本案鉴定机构的鉴定依据符合上述规定。
梁明理在被上诉人受伤住院期间垫付医疗费4082元，应从合疗报销外由被上诉人支付的42571.77元中予以扣除，即42571.77元－4082元＝38489.77元。上诉人梁明理外购药花费330元也应予以合并计算，即门诊复查费用3189.35元再加330元为3519.35元，两项共计41649.12元。即原告各项损失医疗费由45761.12元变为41649.12元、其他项目误工费58267元、护理费13360元、住院伙食补助费1410元、营养费1410元、伤残赔偿金194928元、被抚养人生活费77202.40元、鉴定费1760元、复印费56.5元不变，合计由394155.02元变更为390403.02元。
综上所述，上诉人的其他上诉理由均不能成立。一审判决除医疗费计算应作调整外，事实认定清楚，责任划分适当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
变更铜川市王益区人民法院（2016）陕0202民初76号民事判决主文为：被上诉人梁明理、梁志龙、雒建义、王增社于本判决生效后30日内共同赔偿上诉人梁建军各项损失218625.69元，减去已支付的31000元，四被告实际再向原告梁建军赔偿187625.69元。
二、驳回被上诉人梁建军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审诉讼费7375元，由上诉人梁明理、梁志龙、雒建义、王增社共同负担5162.5元，被上诉人梁建军负担2012.5元。二审案件受理费4094元，由上诉人梁明理、雒建义、王增社共同负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 周少英
审判员 董 敏
审判员 贺晓华
二〇一六年九月十二日
书记员 陈蕊妮