湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)湘12民终955号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司怀化市分公司，住所地湖南省怀化市鹤城区迎丰中路656号，统一社会信用代码：91431200888890893Q。
负责人：成利军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：吴衡，湖南泰阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郑建章，男，1940年2月25日出生，苗族，住湖南省麻阳苗族自治县。
委托诉讼代理人：郑慧，男，1970年8月21日出生，苗族，住湖南省麻阳苗族自治县黄桑乡郑家潭村*组，现住怀化市，系被上诉人郑建章的儿子。
被上诉人（原审原告）李超，男，1985年9月5日出生，汉族，住湖南省溆浦县。
委托诉讼代理人：刘智林，湖南江山律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈莹宁，湖南江山律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司怀化市分公司与被上诉人郑建章、李超机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初2349号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司怀化市分公司上诉请求：一、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院作出的(2017)湘1202民初2349号民事判决,并依法在一审判决基础上改判减少上诉人赔偿金额50000元。二、本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。
事实与理由：1.被上诉人郑建章住院期间产生非基本医疗保险规定的药品及非外伤性用药21051.3元,该部分费用
不应由上诉人承担。上诉人在原审中提交了司法鉴定意见及保险合同证明自己的主张,但原审判决却以无证据为由不予采信。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条的规定:“对于超出交强险赔偿范围的部分,由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十七条的约定,人员伤亡事故中医疗费赔付标准按照当地国家基本医疗保险规定的标准及药品目录核定。《最高人民法院关于适用(中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(三)》第十九条规定:“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用,保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的,人民法院不予支持;保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准,要求对超出部分拒绝给付保险金的,人民法院应予支持。”本案中,上诉人作为保险合同中的保险人,提交了确凿的证据(司法鉴定意见和保险合同)证明被上诉人郑建章的医药费超过了基本医疗保险同类医疗费用标准21051.3元,依法应予以剔除,但原审法院却判决该部分费用由上诉人承担,属认定事实错误,适用法律不当,判决显失公正。2.原审判决按照城镇标准计算被上诉人郑建章的损失依据不足。被上诉人郑建章居住在农村,且无证据证明其收入来源于城镇,依法应按照农村标准核定损失(残疾赔偿金)。3.被上诉人郑建章没有后期治疗项目,故主张37000元后期治疗费没有依据。另外,原审判决在计算被上诉人郑建章护理费存在错误,且护理人数过多,护理期限过长。综上,原审判决存在认定事实错误,适用法律不当,判决不公之错误,请求二审法院依法予以改判。
郑建章答辩称：非医保的两万元确实是父亲在住院期间发生的实际费用，请求人民法院维持一审判决。父亲是人民老师退休的，一直生活在怀化，后期治疗费3万元，二个三级伤残，一个十级伤残，三年来父亲一直全瘫，期间的费用不止三万元。
李超答辩称：上诉人说超过了2万元的标准，对于超过医保范围的医疗或者用药，上诉人提出的上诉请求是不成立的，鉴定是上诉人自己委托的，一审法院并没有采信，对鉴定的真实性有异议。
李超向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告李超向原告赔偿医疗费、残疾赔偿金、护理费、后期治疗费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、精神抚慰金等共计：633864元人民币。2、请求法院判令被告中国人民财产保险股份有限公司怀化市分公司对第1项赔偿在保险理赔范围内承担赔偿责任。3、请求法院判令由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年1月13日6时许，被告李超驾驶车牌号为湘Ｎ×××××号轻型普通货车，行使至怀化市鹤城区步步高门前路段时，该车右前角及大灯处与行人原告郑建章相撞，造成行人原告郑建章受伤及车辆受损的道路交通事故。2016年3月15日，怀化市公安局交通警察支队事故处理大队作出第4312026201600154号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告李超承担事故的主要责任，原告郑建章承担事故的次要责任。事故发生当天，原告郑建章被送到湖南医药学院第一附属医院治疗，从2016年1月13日至2016年11月1日止共住院293天，花去治疗费215654.39元；住院期间由3人护理，花去护理费用72900元。2016年8月15日，经怀化市博爱司法鉴定所对原告郑建章进行伤残鉴定为：两个III（叁）级，X（拾）级伤残。营养期、护理期损伤之日起至评定伤残前一日止。评估后期治疗费人民币叁万柒仟元（37000元）。完全护理依赖；护理依赖期限暂评定五年。2016年8月12日，经怀化市博爱司法鉴定所司法鉴定所对原告郑建章进行精神状态鉴定为：颅脑外伤所致重度智力缺损。2017年11月3日，经怀化正兴司法鉴定所鉴定：原告郑建章医院医疗过程中非医保及非外伤用药累计人民币21051.3元。被告李超驾驶的湘Ｎ×××××号轻型普通货车，登记车主是周菁。湘Ｎ×××××号轻型普通货车在被告人保财险怀化市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”），赔偿限额为50万元，不计免赔率。保险期限均自2015年3月13日零时至2016年3月12日24时止。交强险责任限额：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元。另查明，原告郑建章从事教师工作。事故发生后，被告李超先行垫付医药费5951.2元，被告人保财险怀化市分公司向原告郑建章支付预赔款70000元。
一审法院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。2016年3月15日，经怀化市公安局交通警察支队事故处理大队作出第4312026201600154号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定：被告李超承担事故的主要责任，原告郑建章承担事故次要责任。该事故认定书认定程序合法，事实清楚，双方当事人无异议，予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用……”，及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》的规定，综合原告的诉讼请求和相关证据，法院核定原告的各项损失如下：1、医疗费。原告在湖南医药学院第一附属医院院治疗花去医疗费215654.39元，有住院费用清单、住院病历等证据以证实，予以确认。经怀化市博爱司法鉴定所对原告进行的后续治疗费鉴定为：评估后期治疗费37000元，予以认可。原告住院期间自行在院外大药房购药款2404元，因其既未提供证据证明使用该药物的必要性及合理性，亦未经被告认可，故对该费用不予认可。原告住院期间购买的护理垫、轮椅等护理用品所花费的金额中有正式发票的金额为510.5元，无正式发票的金额为1038元，对有正式发票的金额予以认可，对无正式发票的金额不予认可。被告人保财险怀化市分公司辩解扣除非医保及非外伤用药21051.3元，但无证据证实其主张扣除的非医保及非外伤用药并非原告治疗涉案伤情所必需，故对该辩解不予采信。综上，原告的医疗费共计253692.39元（215654.39元+37000元+1038元）2、残疾赔偿金。原告于1940年2月25日出生，从事教师工作，收入来源于政府财政，应按城镇居民标准进行赔偿。经怀化市博爱司法鉴定所对原告郑建章进行伤残鉴定为：两个III（叁）级，X（拾）级伤残，按2016年湖南省城镇居民人均可支配收入28838元，计算应赔偿原告的残疾赔偿金为128329元（28838元/年×5年×（80%+8%+1%））。3、营养费。经怀化市博爱司法鉴定所鉴定，原告的营养期损伤之日起至评定伤残前一日止（214天），故应赔偿给原告的营养费为6420元（30元/天×214天）。4、护理费。经怀化市博爱司法鉴定所鉴定，原告的护理期损伤之日起至评定伤残前一日止（214天）；完全护理依赖；护理期限暂评定五年。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理的依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，参照湖南省居民服务及其他服务业职工年平均工资42494元，并结合医院出具的陪护证明及考虑到原告的病情确定原告的陪护人员为2人，可支持护理费19828元（42494元÷365天×214天×2人）。经鉴定，被告今后的护理依赖程度为完全护理依赖，护理期限暂评定五年，根据公安部发布的公共安全行业标准《人身损害护理依赖程度评定》“附录B护理依赖赔付比例是指各护理依赖程度等级所需护理费用的比例，分三等：a）完全护理依赖100%；b）大部分护理依赖80%;c)部分护理依赖50%。”的规定，支持原告伤残后的护理依赖赔付费为212470元（42494元×5年×100%×1人）。两项费用共计262298元。5、交通费、住宿费。原告未提交交通费的正式票据，但考虑到原告的就医时间较长，法院酌情认定被告赔付给原告的交通费500元。原告主张的住宿费无相关证据证明，故亦不予认定。6、精神损害抚慰金。因原告的损伤构成两个三级伤残、一个十级伤残，给原告的生理及心理造成精神损害，同时由于原告在本次事故中负次要责任，结合原告的实际情况及受诉法院所在地的实际收入情况，酌定赔偿给原告的精神损害抚慰金为25000元。7、鉴定费。依据鉴定意见书及鉴定费发票确认为3700元。因鉴定费系原告的实际损失。原告郑建章的各项损失共计679939.39元。关于原告郑建章遭受的经济损失的负担问题。因原告郑建章系在步行过程中被被告李超驾车撞伤，结合交警部门就本起交通事故划分的责任情况，法院认定被告李超应承担主要赔偿责任（80%），原告郑建章承担次要赔偿责任（20%）。另因被告李超驾驶的湘Ｎ×××××号轻型普通货车在被告人保财险怀化市分公司投有交强险和保险限额为500000元的商业三者险，故就原告郑建章遭受的经济损失，应先由被告人保财险怀化市分公司在其承保的交强险限额内赔偿120000元，扣减其预赔款项70000元，还应赔偿50000元。剩余损失559939.39元中被告李超应按80%比例赔偿的447961.5元未超出被告人保财险怀化市分公司承保的商业三者险限额，故结合被告李超投有不计免赔险，该447961.5元应当由被告人保财险怀化市分公司在其承保的商业三者险限额范围内赔偿。鉴于被告李超已支付5951.2元，被告人保财险怀化市分公司实际应赔偿原告郑建章442010.3元。被告李超已支付给原告的5951.2元，被告李超可向被告人保财险怀化市分公司另行主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第二十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司怀化分公司于本判决生效之日起十五日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告郑建章50000元（已扣减其预赔款70000元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司怀化分公司于本判决生效之日起十五日在其承保的商业第三者责任保险限额内赔偿原告郑建章442010.3元；三、驳回原告郑建章的其他诉讼请求。本案案件受理费10139元，由原告郑建章负担2269元，被告李超负担7870元。
二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的基本事实一致。
本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案当事人李超驾驶车牌号为湘Ｎ×××××号轻型普通货车，行使至怀化市鹤城区步步高门前路段时，该车右前角及大灯处与行人郑建章相撞，造成行人郑建章受伤及车辆受损的道路交通事故。怀化市公安局交通警察支队事故处理大队又于2016年3月15日，作出第4312026201600154号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定李超承担事故的主要责任，郑建章承担事故的次要责任。事故发生当天，郑建章被送到湖南医药学院第一附属医院治疗，花去治疗费215654.39元；花去护理费用72900元。郑建章经怀化市博爱司法鉴定所进行伤残鉴定为：两个III（叁）级，X（拾）级伤残。评估后期治疗费人民币叁万柒仟元（37000元），完全护理依赖，护理依赖期限暂评定五年。李超驾驶的湘Ｎ×××××号轻型普通货车上诉人人保财险怀化市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险。因此，一审判决中国人民财产保险股份有限公司怀化分公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险限额内赔偿郑建章并无不当。上诉人在上诉讼中主张被上诉人郑建章住院期间产生非基本医疗保险规定的药品及非外伤性用药21051.3元,该部分费用不应由其承担。由于上诉人在诉讼中自行委托鉴定机构作出鉴定结论并以此为依据，不符合法律规定，故对上诉人该上诉理由不予采纳。此外，受害人郑建章，系湖南省麻阳苗族自治县黄桑乡小学退休教师，非农村人口，且依法领取退休工资，其收入来源也非农村，因此，上诉人在上诉中主张郑建章依法应按照农村标准核定损失的理由也不能成立，本院不予采纳。由于郑建章经怀化市博爱司法鉴定所进行伤残鉴定为：两个III（叁）级，X（拾）级伤残。评估后期治疗费人民币叁万柒仟元（37000元），完全护理依赖，护理依赖期限暂评定五年。伤残等级较高,上诉人主张37000元后期治疗费没有依据，本院不予采纳。为保护受害人合法权益，一审根据本案受害人伤残实际情况，对后期治疗费、护理费等依法予以处理并无不当。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1050元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司怀化分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王文胜
审 判 员 李东恒
审 判 员 武春毅
二〇一八年九月十七日
法官助理 尹 俊
书 记 员 黄晓晖