福建省泉州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）闽05刑终1234号
原公诉机关福建省泉州市丰泽区人民检察院。
上诉人(原审附带民事诉讼原告人)陈某，男，1980年2月20日出生，汉族，住四川省西充县。
上诉人(原审被告人)王文兵，男，1977年12月16日出生于湖南省龙山县，汉族，初中文化，无业，住龙山县。因犯非法买卖枪支、弹药罪于2008年6月19日被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑八年，2013年8月23日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年10月11日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
福建省泉州市丰泽区人民法院审理丰泽区人民检察院指控原审被告人王文兵犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人陈某提起附带民事诉讼一案，于2018年6月22日作出（2018）闽0503刑初165号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人陈某、原审被告人王文兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问、讯问了当事人，审查了委托代理人、辩护的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2017年5月23日零时许，被告人王文兵在丰泽区后埔社区如家公寓路口附近，因赌博纠纷持刀追砍被害人陈某，致陈全身多处受伤，其中皮肤创痕原始长度累计为21.3cm，经法医鉴定属轻伤二级；致陈损伤后造成右中指对指不能，屈曲活动受限，近节与远节指间关节活动度均<1/2，右手丧失功能5%，经法医鉴定属轻伤二级。案发后被害人立即报警，公安机关于2017年10月11日在湖南省长沙市长株潭汽车站将被告人王文兵抓获归案，王如实供述了上述犯罪事实。
另查明，被害人陈某受伤后立即被送至泉州丰泽仁福骨外科医院住院治疗，共住院39天，出院医嘱全休6周，陈某2016年12月起居住在泉州市丰泽区。案发后，被告人王文兵支付陈某医疗费17000元。
原判认定上述事实的证据有：被害人陈某的陈述、证人吴某,4、曾某,4、廖某,4、龚某,4的证言、辨认笔录、疾病诊疗证明书、伤情照片、鉴定书、鉴定意见通知书、受案登记表、抓获经过、刑事判决书、释放证明书、户籍证明、被告人王文兵的供述、住院病案首页、入院记录、手术记录、检查报告、医嘱单、出院小结、居住证等。
原判认为，被告人王文兵的行为已构成故意伤害罪。被告人王文兵是累犯，予以从重处罚。被告人王文兵能如实供述自己的罪行，并赔偿了被害人的部分经济损失，予以从轻处罚。被告人王文兵的犯罪行为给附带民事诉讼原告人陈某造成的经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人陈某的经济损失有：医疗费32705.43元、营养费3270.54元、住院伙食补助费1170元、护理费5212.54元、误工费10826.04元，合计53184.55元，扣除王文兵先行支付的17000元，被告人王文兵给附带民事诉讼原告人陈某造成的经济损失为36184.55元。据此判决：一、被告人王文兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月。二、被告人王文兵应在本判决生效之日起十日内支付附带民事诉讼原告人陈某赔偿款人民币36184.55元（已扣除先行支付的人民币17000元）。三、驳回附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。
上诉人陈某上诉称，原判未对其作伤残等级鉴定，未依照城镇标准责令王文兵赔偿残疾赔偿金及残疾辅助器具费不当；原判未足额支持其诉求的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费不当，请求判令王文兵赔偿各项经济损失合计13万元。
上诉人王文兵上诉称，其已赔偿被害人部分经济损失，原判量刑偏重，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定2017年5月23日凌晨上诉人王文兵在丰泽区后埔社区如家公寓路口附近，因赌博纠纷持刀追砍被害人陈某，致陈某受轻伤二级二处及其因犯罪行为造成上诉人陈某住院39天，出院医嘱全休6周，支出医疗费32705.43元的事实清楚，据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人王文兵故意伤害他人身体，致一人轻伤二级二处，其行为已构成故意伤害罪。上诉人王文兵曾因故意伤害被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯本案之罪，是累犯，予以从重处罚。上诉人王文兵能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。上诉人王文兵能部分赔偿了被害人经济损失，酌情予以从轻处罚。上诉人王文兵的犯罪行为给上诉人陈某造成的经济损失，依法应予赔偿。关于上诉人陈某诉称原判未对其作伤残等级鉴定，未依照城镇标准责令王文兵赔偿残疾赔偿金及残疾辅助器具费不当的意见。经查，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”上诉人陈某未能证实其伤情存在伤残的情况，应承担举证不能的后果，且上诉人陈某在一审并未主张残疾赔偿金及残疾辅助器具费，现二审期间再提出该主张不当，如鉴定后确存在伤残情形，可待本案后另行起诉。原判认定上诉人陈某的经济损失有医疗费32705.43元、营养费3270.54元、住院伙食补助费1170元、护理费5212.54元、误工费10826.04元均符合法律规定的标准，予以确认。上诉人陈某的经济损失合计53184.55元，扣除王文兵先行支付的17000元，尚有经济损失36184.55元。上诉人陈某诉称原判未足额支持其诉求的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费不当，请求判令王文兵赔偿各项经济损失合计13万元的意见缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。
原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，根据本案的事实、情节对上诉人王文兵所作量刑适当，判令民事赔偿的项目、数额合理。审判程序合法。上诉人王文兵请求从轻处罚、上诉人陈某请求改判的上诉意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈越新
审判员 林 艳
审判员 苏中福
二〇一八年八月三十日
书记员 颜世龙
附：本判决所适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。
双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。