金华市婺城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金婺商初字第01820号
原告（反诉被告）：骆国鑫。
委托代理人：方新元，浙江金哲律师事务所律师。
被告（反诉原告）：金华市银众电子商务有限公司。
法定代表人：邵辰。
委托代理人：许耀钟，浙江金元律师事务所律师。
委托代理人：黄羿。
本诉第三人：陈涛，男，1984年1月4日出生（公民身份号码：××，汉族，住金华市婺城区江南街道南苑新村**幢*单元***室。
原告（反诉被告）骆国鑫为与被告（反诉原告）金华市银众电子商务有限公司、本诉第三人陈涛代理合同纠纷一案，于2015年6月30日向本院起诉，本院于同日受理，依法适用简易程序由审判员项璐独任审理。同年8月4日，被告（反诉原告）金华市银众电子商务有限公司（以下简称银众公司）提起反诉，本院于同年8月7日受理后，于同年8月31日、10月26日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）骆国鑫及其委托代理人方新元，被告（反诉原告）金华市银众电子商务有限公司的委托代理人许耀钟、黄羿，本诉第三人陈涛到庭参加诉讼。2015年9月28日，经本院院长批准，本案延长审限一个月。本案现已审理终结。
原告骆国鑫起诉称：2014年11月27日，原告通过第三人与被告签订《跟屁虫平台地区代理合同》一份。合同约定，由被告授权原告为义乌地区跟屁虫平台用户名为gpc6678@163.com的代理人，拥有该公众微信平台的使用权。合同时间自2014年11月27日起至2015年11月27日止，代理费为人民币180000元。同时约定，如微信公众平台人数达至80000人，被告给予原告80000元奖励。合同签订后，原告通过第三人分别于2014年11月25日支付10000元，2014年12月2日支付30000元、2014年12月31日支付60000元、2015年4月30日支付20000元，共计支付了180000元代理费。原告为了扩大微信平台的影响力，付出了很多努力，终于在2015年5月19日使公众平台人数达到82190人。原告根据合同约定，要求被告支付80000元的奖励。但未曾想，被告却以各种理由予以推脱，拒不兑现奖励，并于2015年6月5日，被告以短信方式告知原告，以原告尚欠8万元代理费为由解除了双方的代理合同，并关闭了微信平台。原告认为，被告的行为违反了合同约定，也侵害了原告的合法权益。现原告请求判令：1.被告退回原告代理费人民币90000元；2.被告支付原告奖励80000元；3.由被告承担本案的全部诉讼费用。
为证明上述主张，原告骆国鑫向本院提供了下列证据：
1．原告身份证复印件2份，工商登记查询单1份、证明原告、被告、第三人的主体资格以及第三人系属被告股东的事实；
2．跟屁虫平台地区代理合同、证明各1份，证明原告与被告之间的代理合同关系，约定原告拥有跟屁虫义乌站公众微信平台的使用权，在平如人数达到80000元，被告给予原告80000元奖励及双方权利义务的事实；
3．收条6份、建设银行义乌信商支行交易明细1份、招商银行义乌支付明细表1份，证明原告已按合同约定全额支付代理费，且代理费均通过被告股东（第三人）的账户支付的事实；
4．跟屁虫微信公众平台管理界面截图1份，证明截止2015年5月19日，原告代理的微信公众平台人数达至82190人的事实；
5．手机信息截图、公证书各1份，证明被告于2015年6月5日以原告尚欠代理费8万元等为由单方终止了代理合同，并关闭了公众微信平台的事实。
被告银众公司辩称：1．被答辩人提起的第一项和第二项诉请存在请求权冲突，相互排斥，不能并存。第一项关于退回代理费及涉案合同解除后的清算问题；第二项关于支付奖励费则涉及续继履行合同的问题上。显然，被答辩人没有搞清楚上述两项诉请的请求权基础。根据《合同法》第九十六条第一款的规定，“合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”，既然答辩人已经通知解除涉案合同，如果被答辩人对解除权的发生存在异议，可以单独以此为诉讼理由请求法院确认解除权是否发生，因此，被答辩人如果要成立第二项诉请，可以提出解除权异议，在确权之诉后要求支付奖励费。但是，本案的焦点不在于确认解除权是否真正发生或答辩人一方是否享有解除权，而是确定奖励费的性质。被答辩人诉请8万元奖励，其依据是涉案《合同附件》约定的条款，其本质属于坚持继续履行合同的行为，与退回代理费的诉请不能并立提出。进一步而言，无请求权则无裁判，既然涉案合同已经解除是个不争的事实，被答辩人错误的提出支付奖励费这等继续履行合同的诉请，因其缺乏请求权基础，法院应依法驳回该项诉请。2．被答辩人诉请退回代理费人民币90000元，缺乏事实和依据。⑴关于数额的问题。被答辩人通过本案第三人转账收到的代理费10万元，并非18万元，不知被答辩人要求退回9万元，该数额是如何形成或计算的？⑵关于第三人责任问题。涉案代理费是被答辩人转账给第三人的，2014年12月31日前，第三人上交给答辩人的只有10万元。第三人收到的其余代理费分别是2015年4月6日3万元、2015年4月29日3万元、2015年4月30日2万元，共计8万元，至今尚由第三人占有。就8万元代理费的性质而言，也显然属于单位占有而尚未占有的财物。就刑事责任而言，第三人占有该笔款项已涉嫌职务侵占，按立案追诉标准，应追究其刑事责任。就民事责任而言，如果判决退回代理费，第三人当然应承担应有相应责任。值得指出的是，本案具有民刑牵连的情形，希望法庭在认定事实方面，务必高度重视。⑶关于退回代理费的依据问题。涉案《代理合同》第三条约定“不论出现任何情况，代理费均不退还”。这个概括性的约定当然包含合同解除不予退费的情形，属于权利处分条款，没有违反法律规定。退一步而言，按照被答辩人实际使用涉案微信平台的天数，计191天（2014年11月27日—2015年6月5日），以年代理费18万元核算，产生的代理费为94192元，即使发生退费，也应当扣除该项代理费。3．被答辩人诉请支付奖励80000元，不能成立。除了在前述中该项请求权不能成立外，不能成立的理由还在于；⑴实施奖励的条件尚未成就。双方在涉案《合同附件》中约定了奖励条件，其中时间条件是以2015年12月1日为基准。基于微信公共人数的动态变化，有增有减，保持8万人数的常量需要相当期限，是否达到约定人数只有到了2015年12月1日才能最终判定。但是被答辩人利用不正当手段激增人数，而且这个人数数据不能反映真实用户，既不能满足答辩人商业目的，又不能实现答辩人给予奖励的合同目的。进而言之，被答辩人因其自身违约导致合同解除，该奖励所涉利益无从实现，是由于其过错造成的。⑵因涉案合同得以解除，该奖励条款无须履行。答辩人因被答辩人违约于2015年6月提出了解除合同。根据《合同法》第97条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，因此，被答辩人提出奖励，显然不符合该项法律规定。综上，请求法院驳回原告的诉请。
为证明上述主张，被告银众公司向本院提供了下列证据：
1．营业执照复印件1份，证明被告的主体身份；
2．跟屁虫微信公众平台地区代进协议1份，证明涉案《代理合同》第三条约定“不论出现任何情况，代理费均不退还”的事实；第五条、第十三条约定原告违约，被告因此可解除合同的事实；
3．（2015）浙金正证民字第3175号公证书1份，证明原告在涉案微信公共号（gpc6678@163.com）发布题为“谁说‘打飞机”不算卖淫嫖娼？金东警方昨晚灭了个涉黄场所”和“内涵夜店，一个富二代和一个官二代唱K，众小姐……”两则违规信息遭多人举报的事实；
4．手机短信截图份，证明2015年6月5日，被告基于原告代理的微信公共号有违规操作，欺诈等行为终止《代理协议》，已尽通知义务的事实；
5．数知书达理统计图1份，证明原告在代理涉案微信公共号期间，所发展的用户数在“机型”、“城市”等方面存在大量来源未知状态，存在人为“刷粉”的事实；
6．新增人数趋势图1份，证明涉案微信公共号新增人数数据异常激增集中发生2015年5月间，存在人为“刷粉”的事实；
7．图文页阅读人数统计图1份，证明送达人数的图文页阅读人数之间的比例存在极不相称的状态，用户为“僵尸粉”即虚假用户的事实；
8．（2015）浙金正证民字第3174号公证书，证明通过涉案微信公共号2015年1月1日—2015年7月28日用户增长历史数据对比，证明⑴5月间曾发生16次单日数据异常激增，其中大数在5月24日当日新增人数为10434；⑵用户数发展的非正常、不连续、不均衡状态系人为“刷粉”造成；⑶因原告发布第3项证据材料所列信息导致腾讯对涉案公共号进行违规处理的事实；
9．QQ消息记录1份，证明腾讯官方在线客服对涉案微信公共平台用户激增现象存在“刷粉”判断的事实；
10．招商银行金华分行微信公共平台统计数据1份，结合第5-8项证据材料，对比证明未经“刷粉”的微信公共号，在用户增长来源、用户属性、阅读量等方面具有均衡性、连续性的事实
11．资料1份，证明⑴微信公共号存在人为“刷粉”的技术和市场；⑵微信公共号真假用户存在识别标准的事实。
本诉第三人陈涛辩称：骆国鑫支付的8万元代理费我已经交给被告，为此被告还给了我奖励，我有条子可以证明，有需要可以找出来。
第三人陈涛未向本院提交证据。
反诉原告银众公司反诉称：2014年11月27日，反诉人（甲方）与被反诉人（乙方）签订了一份《跟屁虫平台地区代理合同》，该合同授权被反诉人“拥有跟屁虫义乌站公众微信平台的使用权”。其中第二条约定：“乙方只能在甲方指定区域内开展工作，不得做有损甲方形象的行为”；第五条约定：“对信息的处理，不得有严重滞后的情况出现，如因此造成甲方的名誉损失，甲方有权单方面终止合同”；第十三条约定：“乙方违约，甲方因此而解除合同时，乙方须向甲方支付代理费金额两倍的损失赔偿金”。2015年3月间，被反诉人在涉案微信公共号（以下称gpc6678@163.com发布一条涉黄消息，题为“【内涵】夜店，一个富二代和一个官二代唱K，众小姐……”。2015年4月间，被反诉人又发布了一条抄袭信息，题为“谁说‘打飞机’不算卖淫嫖娼？金东警方昨晚灭了个涉黄场所”。上述内容被多人举报，被反诉人却严重滞后处理，导致大范围不良影响的继续扩散，导致反诉人的名誉严重受损。后微信公共平台分别发出了“关于公共号违规处理的通知”，并对信息作了删除处理。2015年5月间，gpc6678@163.com新关注人数出现异常激增，分别按“城市”、“机型”等字段统计，绝大多数用户均属于“未知”，且用户数与图文页面送达后实际阅读人数的比例极不相称，可以断定，被反诉人采用不正当手段来增长关注人数，即靠钱刷来“僵尸粉”。鉴于被反诉人诸多违约行为，反诉人于2015年6月5日发生终止《代理协议》的通知。反诉人认为，被反诉人无视法律法规要求，肆意在gpc6678@163.com上发布不育信息，抄袭他人内容，通过不正当手段激增用户数，已经严重损害了反诉人的声誉，导致反诉人无法正常经营涉案微信公共号，必将面临着其他作方的追责索赔。现被告（反诉原告）请求判令：1.被反诉人支付给反诉人损失赔偿金人民币360000元；2.由被反诉人承担本案诉讼费用。
为证明上述主张，反诉原告银众公司向本院提供了下列证据：
1．跟屁虫平台地区代理协议1份，证明涉案《代理合同》第三条约定“本合同签订时”，乙方（被反诉人）需向甲方（反诉人）支付代理费人民币18万元”，第十三条约定“乙方违约，甲方因此而解除合同时，乙方须向甲方支付代理费金额两位的损失赔偿金”的事实；
2．（2015）浙金正证民字第3175号公证书1份，证明⑴原告在涉案微信公共号上违规发布2则信息，违反涉案《代理合同》第三条关于“不得做有损于甲方形象的行为”之约定；⑵“【内涵】夜店，一个富二代和一个官二代唱K，众小姐……”该条信息发布时间为2015年3月2日的事实；
3．（2015）浙金正证民字第3174号公证书1份，证明⑴被反诉人发布违规信息导致腾讯对涉案公共号进行违规处理，直接导致反诉人形象和名誉受损；⑵“【内涵】夜店，一个富二代和一个官二代唱K，众小姐……”该条信息被腾讯作删除处理的时间为2015年7月5日，系违反涉案《代理合同》第五条关于“特别是对信息和处理，不得有严重滞后的情况出现，如因此造成甲方的名誉损失，甲方有权单方面而终止合同”之约定的事实；
4．手机短信截图1份，证明2015年6月5日，被告基于原告代理的微信公共号有违规操作，欺诈等行为依约终止《代理协议》的事实。
反诉被告骆国鑫辩称：一、被答辩人陈述的下列事实不符合客观事实。（一）被答辩人陈述“被反诉人在涉案微信公共号上发布了一条涉黄信息，题为【内涵】一个富二代和一个官二代唱K，众小姐……”不符合客观事实。1、答辩人于2015年3月间所发的这条信息并非黄色信息。被答辩人所提供的只是微信信息标题，其内容是否涉黄反诉人并未提供相应证据证明。实际生活中，微信的标题与实际内容往往是不相符的，微信的所有人或管理人为了增加阅读量，所起的标题往往是很吸引人。被答辩人提供的微信公众平台运营中心删除的理由是违反相关法律法规和政策，并非明确涉黄，也没有适用相应的条款。而另一条信息“谁说打飞机不算卖淫嫖娼……”信息的删除理由明确是涉嫌抄袭，违反了《微信公众平台运营规范》的具体条款。2、该条信息于2015年3月初发布，但直到2015年7月5日才被运营中心所删除。这么长时间，如果涉黄的话，不要说运营中心不处理，公安网警也早就处理了。而且被答辩人已于2015年6月5日已单方违约解除了代理合同。对于之后微信公众平台的控制均在被答辩人，按常理阅读人也不可能再往回翻看四个月之前的信息并举报的。答辩人所发的“谁说打飞机不算卖淫嫖娼……”的信息于2015年4月3日发布，于2015年4月4日就被举报而被删除，也就是说运营中心对信息的处理是很及时的，不可能拖这么长时间的。因此不排除恶意举报的可能。3、虽然答辩人现在无法登录涉案微信公众平台，但相同标题为“【内涵】一个富二代和一个官二代唱K，众小姐……”经登录百度搜索其实际内容是文字笑话，并非涉黄信息。（二）被答辩人陈述“2015年4月间，被反诉人又发布了一条抄袭信息，题为谁说打飞机不算卖淫嫖娼，金东警方昨晚灭了个涉黄违反”不符合事实。答辩人对该信息只是个转发行为，并且已经标明出处，应不属抄袭。而且当时相关新闻对于“打飞机”的行为是否为“卖淫嫖娼”争议很大，在这种情况下，答辩人才发了这样一条信息。（三）被答辩人陈述“上述内容被多人举报，被反诉人却严重滞后处理，导致大范围不良影响的继续扩散，导致反诉人的名誉严重受损，后微信公共平台……，并对信息作了删除处理”不符合客观事实。1、对于这两条信息均是符合法律规定，不存在违规，虽有多人举报，并不能认定违规。微信公众平台根据《微信公众平台运营规范》的规定，在接到他人举报单方所作的对信息内容的删除。对于举报内容是真实的还是恶意的并不进行具体审核。而且就算答辩人违反了《微信公众平台运营规范》，也并没有违约双方的约定，双方的合同中并没有将违反《微信公众平台运营规范》的行为作为违规行为可以解除合同的条件。2、对于“谁说打飞机不算卖淫嫖娼……”的信息于2015年4月3日发布，第二天即2015年4月4日即被运营中心及时删除，不存在严重滞后的情形，对答辩人也并未造成损害。对于“【内涵】一个富二代和一个官二代唱K，众小姐……”的信息并非黄色信息，也不可能才被答辩人造成损害。3、所谓“严重滞后处理”对于答辩人也说不可能的。答辩人只是使用所代理的涉案微信公众号，并没有处理权。而这两信息也是答辩人在不违反法律规定的情形下所发布。（四）被答辩人陈述“2015年5月间……，可以断定，被反诉人采用不正当手段来增长关注人数，即靠钱刷来僵尸粉”不符合客观事实。1、涉案的微信公众号的人数激增是答辩人通过与全免汇、新康乐宝宝游泳馆、伊一粥满客、加多宝、北海之川等单位合作促销活动，通过点击或扫微信公众号等方式而增加的，并没有采用不正当手段，而双方合同中也没有明确约定哪些行为属于不正当手段。2、被答辩人只是从短期内新关注人数激增、按照“城市”、“机型”等显示“未知”以及实际阅读人数比例来断定靠钱来“刷僵尸粉”的。（1）被答辩人只是推定，并没有足够的证据证明，其所使用的“断定”一词也可以明确是其主观臆断。（2）人数增加是答辩人通过与其他商家做活动才导致关注人数增加的，并没有采取不正当手段。（3）其以“机型”、“城市”等方面存在未知状态就推定为人为“刷粉”的事实不能成立。导致“未知”状态的可能性很多，如使用山寨机登录、使用电脑微信登录方式、网友为外国人在国外登录、使用漂流瓶、摇一摇等方式登录都会造成“未知”状态的情形。（4）阅读人数多少是根据微信内容是否足够引起网友的阅读兴趣而定的，这也就可以合理解释微信的标题为什么尽量引人注意，其实际就是为了引起读者的兴趣。而且被答辩人提供的是6月3日和4日的微信阅读情况，这一段时间双方已发生争议，答辩人也无暇顾及微信的管理。且被答辩人故意提取的是最少阅读量的信息内容。同时从被答辩人提供的“招商银行金华分行”的微信号的实际阅读人数也并不很多。二、被答辩人的反诉请求不能成立。（一）合同是由于被答辩人单方违约解除行为所致，而且被答辩人诉请的是赔偿损失360000元，其却未提供其损失的依据。其主张不能成立。（二）其依据《代理合同》第13条的约定主张损失赔偿。第一、该条款的约定违反了双方权利义务相一致的原则，是显失公平条款。第二，即使是双方约定的条款，那该约定也应当属于违约金的范畴，也应当按照《合同法二》第29条关于违约金条款的规定处理。其未提供损失依据，而且违约金数额超过造成损失的30%，也属于“过分高于造成的损失”，答辩人也有权要求减少。综上，请求法院查明事实，驳回反诉人的反诉请求。
为证明上述主张，反诉被告骆国鑫向本院提供了以下证据：
1．营业执照、组织机构代码，证明被反诉人为履行代理合同创办公司并于5月份取得工商许可，并在工商登记注册前后，全力推广扩大涉案微信公众号的影响力。
2.全免汇优惠券、新康乐宝宝游泳馆免费券、伊一粥满客优惠券、与加多宝合作推销活动照片、跟屁虫义乌活动信息，证明被反诉人通过与他人合作促销活动增加涉案微信公众号的关注人数的事实，并不存在通过不正当活动激增人数的行为。
3.“每天爆笑精选”微信公众号的信息6份，百度搜索“一个富二代和一个官二代唱K，在众小姐面前炫富”信息2份，证明在公众微信平台上信息标题词与实际内容不符，标题是为了引起用户的阅读兴趣；反诉人所述的“一个富二代和一个官二代唱K……”的信息，百度搜索其实际内容为文字笑话，并不存在涉黄的现象。
4.跟屁虫金华微信公众号阅读信息、微信公众平台服务协议1份，证明反诉人所管理的跟屁虫金华微信公众号也多次被微信公众平台运营中心单独处理，表明反诉人对被反诉人的运营培训工作是不符合代理合同第4条约定，微信平台运营中心对信息的处理是单方面的，并不对信息处理进行具体审核，其处理行为不能认定为被反诉人存在违规操作行为。
5．当庭提交友创食品商行送货单1份，证明微信公众平台人数激增系通过活动推广所致。
在审理过程中，本院依法组织双方当事人对上述证据进行了当庭质证。根据质证意见及证据审核认定的有关规定，本院认证如下：
一、针对本诉部分，第三人陈涛对原告及被告提供的证据均未提出异议。
1．对原告证据1，被告银众公司无异议，经审查，本院确认其证明力。
2．对原告证据2，被告银众公司对真实性无异议，但是对合同附件的证明对象有异议，合同附件是附条件的，第一个时间条件是2015年12月1日之前，这是期限问题，到2015年12月1日才能判断人数是否达到；第二个条件是人数条件达到8万人，这个人数是要求真实的人数，不是通过其他手段激增的；第三，奖励8万元是没约定具体支付时间的，期限不确定。对证明有异议，虽然加了公章，但不是盖在在公司落款的上面，而是在下面，不符合盖章的习惯，所以对于这份证明到底是谁开具的，被告有异议。经审查，本院认为被告异议不成立，该组证据的证明力予以确认。
3．对原告证据3，被告银众公司对6份收条真实性没有异议，但出具收条的时间和收款的时间是有出入的；对招商银行的明细表没有体现陈涛的名字，对是否是第三人陈涛收到的事实有异议。本院认为，第三人陈涛当庭陈述其收到代理费，并认可收条是其本人出具，对该组证据的证明力本院予以确认。
4．对原告证据4，被告银众公司真实性没有异议，但对证明对象有异议，这只是2015年5月19日的人数数字，但微信用户人数是有增减的，所以对2015年12月1日能否达到8万人这个奖励条件是待定的。经审查，本院对2015年5月19日，跟屁虫（义乌）微信公众平台总用户数为82190的证明力予以确认。
5．对原告证据5，被告银众公司对真实性无异议，对证明对象有异议，被告终止代理合同是基于原告的违约，并非单说尚欠代理费8万元。经审查，本院对2015年6月5日，被告法定代表人邵辰短信通知原告解除《跟屁虫平台地区代理合理》的部分证明力予以确认。
6．对被告证据1，原告骆国鑫无异议，经审查，本院确认其证明力。
7．对被告证据2，原告骆国鑫对关联性有异议。第一，协议第三条的约定应理解为在正常履行合同情况下，代理费不予退回，但本案是由于被告的单方违约解除行为所致，应予以退回未履行合同期间的代理费。第二，协议第3条约定的是对信息的处理严重滞后造成被告名誉损失，被告有权单方终止协议，而被告发给原告的解除信息的理由是未支付代理费、违规操作和欺诈，该协议第3条并不属其解除的理由。而被告所依据的解除理由，代理费原告已足额支付。原告也不存在违规操作及欺诈的事实，被告也没有提供充分有力的证据证明原告存在违规操作及欺诈。且双方合同中也没有关于违规操作及欺诈的具体情形，以及如何处理的约定；原告对于信息的处理并不存在严重滞后的情形，也未对被告的名誉造成损失，被告也未提供相应的证据予以证明，其也无权单方终止合同；协议第13条约定的违约解除的损失赔偿责任，并非解除条件；而该责任赔偿的约定也应属无效。第三，该约定违反了公平原则，其约定的应属违约金的范畴，根据《合同法司法解释二》第29条及《合同法》114条的规定，被告应举证证明其造成的损失，同时也不应超过造成损失的30%。经审核，本院对跟屁虫平台地区代理合同的真实性予以确认，对该合同约定是否合理，对院将在说理部分具体阐述。
8．对被告证据3第3175号公证书，原告骆国鑫对真实性无异议，对关联性有异议，为该事实作公证的公证机构和公证员与为原告作公证的均属同一家和同一人，该公证书只能证明电话137××××0612号IPHONE手机登录跟屁虫（义乌）微信平台的步骤及微信平台的内容，遭多人举报并不能认定是违规操作。第一，“谁说打飞机……”的信息只是原告所转载的一个新闻链接，并且标明了出处，并不是抄袭。关于“夜店，一个富二代和一个官二代唱K……”并没有涉黄的内容，只是一个标题，而内容与标题实际并不相符，而从原告从百度搜索中其实际内容只是文字笑话，并非涉黄信息。第二，运营中心只是因为被多人举报为由，对相关内容进行删除，其所依据的是腾讯公司自行制订的《微信公众平台运营规范》的规定所进行的单方的处理，对其信息内容是否真实以及举报是否恶意并不进行具体审核，而且就算答辩人违反了《微信公众平台运营规范》，也并没有违约双方的合同约定，双方的合同并没有将违反《运营规范》的行为作为违规行为并作为被告可以单方解除合同的条件。第三，运营中心只是根据腾讯公司单方制订的《运营规范》对微信内容根据用户举报进行删除。2015年4月4日“谁说打飞机……”的信息被删除时，原告及时与被告反映，被告回复信息被删除是很正常的，而被告是该平台的实际注册人，其也没有向运营平台申诉，被告只要去申诉，微信内容是否涉黄等就会明了。而事实上信息被屏蔽、删除在微信平台是司空见惯的，被告所管理的跟屁虫（金华）的微信公众号所发布的信息被运营中心屏蔽、删除也比比皆是。第四，对于“夜店，一个富二代和一个官二代唱K……”信息，根据被告提供的证据可以明确发布的时间是2015年3月2日，而删除的时间却是2015年7月5日，双方合同解除的时间是2015年6月5日，不排除被告的恶意行为，因为正常的情况下用户不可能往回看4个月前的微信内容的，而且如果真的涉黄的，公安网警也早就处理了。“谁说打飞机……”的信息2015年4月3日发布，第二天即2015年4月4日就被运营中心删除了，应该说运营中心对信息的处理是很及时的。经审查，本院对该证据的证明力予以确认。
9．对被告证据4，原告骆国鑫对关联性有异议，认为该信息中记载的解除理由是未支付代理费、违规操作和欺诈，而被告诉讼中提供的证据1中所记载的理由是原告处理信息严重滞后，给被告造成名誉损失，理由显然不相符；对于信息中所列的三个理由，其中原告已足额支付代理费，其尚欠代理费的事实并不存在，对于违规操作和欺诈，原告并不存在其行为，被告也没有提供充分证据证明，而且合同当中也没有约定违规操作、欺诈的具体情形，也没有约定在何种情形下属违规操作和欺诈被告就具有单方解除权，被告的单方解除行为是违反了合同约定；在被告发送解除信息前，被告已经关闭了微信平台的登录账户，并未尽到通知。经审查，被告银众公司陈述其2015年6月4日关闭本案所涉微信公众号，并于次日短信通知原告解除代理合同，本院对该证据的部分证明力予以确认。
10．对被告证据5，原告骆国鑫对真实性无异议，对关联性有异议，认为该份统计图以“机型”、“城市”等方面存在未知状态就推定为人为“刷粉”的事实不能成立，是其主观推断，导致“未知”状态的可能性很多，如使用山寨手机登录、使用电脑微信登录方式、网友为外国人在外国登录、使用漂流瓶、摇一摇等方式登录都会造成“未知”状态的情形；根据《运营规范》规定的3.2刷粉行为的认定是指未经腾讯公司书面许可利用其他微信公众账号、微信账号和任何功能或第三方运营平台进行推广或互相推广的行为，因此是否为刷粉行为只是看是否经腾讯公司书面许可，而被告是微信公众平台的实际注册人，原告只是代理人，是否经腾讯公司许可，原告并不清楚；存在人为“刷粉”是否属于违约行为，被告是否就享有单方解除权，双方合同中并未约定。本院认为，原告存在“刷粉”行为系被告推测，对该证据的证明力不予以确认。
11．对被告证据6，原告骆国鑫对真实性无异议，对关联性有异议，从证据“注意”事项中记载的内容看，其统计的数据也并无法反映真实的数据，而且数据变化大应推断为原告人为刷粉也是不成立的，这只是被告的主观推断，并没有真实有效证据证明，原告提供证据证明，原告是通过推广活动，如与“加多宝”、“全免汇”、“伊一粥满客”等合作推广活动而关注人数增加的。本院认为，原告存在“刷粉”行为系被告推测，对该证据的证明力不予以确认。
12．对被告证据7图文页阅读人数统计图，原告骆国鑫对真实性无异议，对关联性有异议，认为该份证据只是一份打印件，反映的是否本案所涉微信公众平台的真实信息无法确认；被告以送达人数与阅读人数比例相差大就推断为“僵尸粉”并没有证据证明，只是被告的主观推断；阅读人数多少是根据微信内容是否足够引起网友的阅读兴趣而定的，这也就可以合理解释微信的标题为什么尽量引人注意，其实际就是为了引起读者的兴趣。而且被告提供的是6月3日和4日的微信阅读情况，这一段时间原被告双方已发生争议，原告也无暇顾及微信的管理。且被告故意提取的是最少阅读量的信息内容。而且从被告提供的招商银行金华分行微信公共平台的统计数据来看，其关注人数与阅读人数的比例也是不相称的。经审查，本院认为，被告主张涉案微信公众平台用户为“僵尸粉”系推断，本院对该证据的证明力不予确认。
13．对被告证据8，原告骆国鑫对三性均有异议：为该事实作公证的公证机构和公证员与为原告作公证的均属同一家和同一人；5月份人数增多是因为原告从5月份与“加多宝”、“全免汇”、“伊一粥满客”等合作推广活动而关注人数增加的，其认定人为刷粉是被告的主观推断，并没有充分证据证明；对于“谁说打飞机不算卖淫嫖娼……”的微信内容确实发送过，但这只是新闻链接，而且原告已注明出处，并非抄袭他人，而是转载，关于“夜店……”并没有涉黄的内容，只是一个标题，而内容与标题实际并不相符。运营中心是以被多人举报为由，对相关内容进行删除，其所依据的是腾讯公司自行制订的《微信公众平台运营规范》的规定所进行的单方的处理，对其信息内容是否真实以及举报是否恶意并不进行具体审核。而且就算答辩人违反了《微信公众平台运营规范》，也并没有违约双方的合同约定，双方的合同并没有将违反《运营规范》的行为作为违规行为并作为被告可以单方解除合同的条件。信息被屏蔽在微信平台是司空见惯的，被告管理的跟屁虫（金华站）所发布的信息被删除情况也是比比皆是。双方合同中也没有约定这属违规操作的情形，被告因此就享有单方解除权。2015年4月4日信息被屏蔽时，原告及时与被告反映，被告回复信息被屏蔽是很正常的，而被告是该平台的实际注册人，其也没有向运营平台申诉。其实被告只要去申诉，微信内容是否涉黄等就会明了。对于“夜店”信息，根据被告提供的证据可以明确发布的时间是2015年3月20日，而屏蔽的时间却是2015年7月5日，双方合同解除的时间是2015年6月5日，不排除被告的恶意行为。对于用户增长数据表，其记录的数字也是明显错误的，其关注人数是前一天的累积关注人数加净增关注人数得出的是当天累积关注人数，但从数据表看2015年1月9日、10日、13日、15日、16日、26、27、2月1日、2日、5日、7日、24日、26日、3月1日、21日、23日、28日等的数据均是错误的。其也无法证明数据增长的真实信息。经审查，本院对涉案微信公众平台在2015年5月期间新增用户数激增的部分证明力予以确认。
14．对被告证据9，原告认为该份聊天记录是被告股东与腾讯客服之间的对话，是否真实无法确认，而且提供的也只是打印件；从记录的时间是2015年7月29日，原被告双方已经发生争议；从消息内容看，其也无法完全证明是刷粉行为导致关注数突增的事实，其也只是推断。而且根据《运营规范》规定的3.2刷粉行为的认定是指未经腾讯公司书面许可利用其他微信公众账号、微信账号和任何功能或第三方运营平台进行推广或互相推广的行为，因此是否为刷粉行为只是看只否经腾讯公司书面许可。而被告是微信公众平台的实际注册人，原告只是代理人，是否经腾讯公司许可，原告并不清楚。经审核，对于人数激增，腾讯客服的解释是因为刷粉或推广活动使得关注数突增，其并未肯定完全是刷粉行为导致，对该证据的证明力本院不予确认。
15．对被告证据10，原告骆国鑫对证据三性均有异议，该份证据只是一份打印件，是否为招商银行金华分行的微信公共平台的统计数据无法确定，就算是该平台的统计数据，但与本案也无关联性。招商银行与原告是两家不同的主体，经营的业务也是不同的，两者之间没有可比性。招商银行微信平台应当说为银行为服务客户所设，其并不在意的是人数的多少，其也不会去推广活动；而且从数据上看，其中也会存在人数突增的情形，如2015年5月份；从数据上分析，人数众多，但阅读人数，转发人数量也是很少的。经审核，该证据与本案无关，对其证明力本院不予确认。
16．对被告证据11，原告骆国鑫对证据三性均有异议。这份资料只是网上的打印件，而且该份资料的作者、来自哪个网站均未表明，该份资料的论点是否符合客观实际也没有经过论证。从这份资料可以看出几个信息：买粉是不现实的，就像本案，原告付了18万元的代理费，此后又花了大量的财力，难道就是为了刷粉从被告处领取8万元的资金吗；阅读量是要根据网络情况、微信内容是否引起粉丝的兴趣等等因素决定的；该份资料也明确如果是手机阅读的，后台可以统计手机品牌等，但现实中不排除这个“未知”可能通过其他方式阅读，且对于山寨机阅读的结果并没有记载。经审核，该证据系作者个人观点，其并不能对本案原告代理的微信公众平台用户数增长系刷粉行为所致得出确定的结论，对该证据的证明力本院不予确认。
二、针对反诉部分
1．对反诉原告证据1，反诉被告骆国鑫对关联性有异议，认为协议第13条约定违反公平原则，是显失公平的条款，不能适用；即使是双方约定的条款，约定的金额也应当属于违约金的范围，应当按照合同法解释二第29条及合同法第114条关于违约金条款的规定处理，反诉原告应当证明造成的损失金额，违约金损失也不应超过造成的30%；协议是反诉被告单方违约解除行为所致，其解除的理由不能成立，其也不能适用该条款。经审查，本院对代理协议约定的事实予以确认，但该约定是否合理，本院将在说理部分具体阐述。
2．对反诉原告证据2，反诉被告骆国鑫认为所发布的信息并没有违反规定，这两条信息其中一条并不是涉黄，而另一条只是转载新闻链接，且及时被运营中心所删除，并没有作有损于反诉人形像的行为；所谓的“违规”，双方并没有约定相应的规范，就算被反诉人违反了腾讯运营规范，但双方并没有将违反运营规范的行为作为违规行为约定在双方合同中，反诉人也没有因此享有单方解除权；运营规范是腾讯公司为管理微信号所单方制订的行为规范，对于微信信息的处理也是单方的，其对信息进行删除、屏蔽等并不能因此就可以直接认定为被反诉人违反代理合同的违规行为，其他对该证据的意见与本诉质证意见一致。经审核，本院对“【内涵】夜店，一个富二代和一个官二代唱K，众小姐……”信息发布于2015年3月2日的部分证明力予以确认。
3．对反诉原告证据3，反诉被告骆国鑫对关联性有异议，认为被反诉人所发布的信息均符合相应规定，对反诉人的形象和名誉并未造成损害。【内涵】夜店，一个富二代……”也并非涉黄，信息的发布的时间是2015年3月2日，而删除的时间却是2015年7月5日，双方合同解除的时间是2015年6月5日，不排除被告的恶意行为，因为正常的情况下用户不可能往回看4个月前的微信内容的，而且如果真的涉黄的，公安网警也早就处理了。“谁说打飞机……”的信息2015年4月3日发布，第二天即2015年4月4日就被运营中心删除了，应该说运营中心对信息的处理是很及时的。反诉人解除合同的理由是未支付代理费、违规操作、欺诈的理由，对于信息的滞后处理不是反诉人解除合同的理由，其是在无法自圆其说的情况下，生搬硬套的适用了代理协议的第5条。事实上被反诉人只是使用所代理的涉案微信公众号，并没有处理权，也不知道如何处理，而且两条信息也是反诉人所发，也不可能去处理。本院认为，该二则信息因违反微信运营规则遭删除的事实可予认定，但是否因此导致银众公司形象和名誉受损不能直接得出结论，对该证据的部分证明力不予确认。
4．对反诉原告证据4，反诉被告骆国鑫对关联性有异议，认为反诉被告并没有违反合同约定，反诉原告单方解除合同的理由不能成立。经审核，本院对反诉原告单方解除合同的部分证明力予以确认。
5．对反诉被告证据1，反诉原告银众公司对关联性有异议，认为涉案代理合同是反诉人与被反诉人个人之间的合同关系，与原告创立公司没有关联；对证明对象有异议，原告创办的该公司没有互联网经营的权利息，该公司不存在互联网经营的项目，纯粹只是个商务公司。本院认为，骆国鑫担任法定代表人的义乌市岑鑫电子商务有限公司于2015年5月21日成立，该公司经营的范围在该证据中未体现，而骆国鑫代理跟屁虫（义乌）微信公众平台开始于2014年11月27日，两者是否有关联无法确认，对该证据的证明力本院不予认定。
2．对反诉被告证据2，反诉原告银众公司对金免汇优惠券、新康乐宝宝游泳馆免费券、伊一粥满客优惠券关联性有异议，与本案无关，上面体现不出跟屁虫微信平台的推广内容；对推销活动的印刷品无异议，但对是否真实举办过推销活动的真实性有异议，推广活动不一定存在，如果说搞户外活动，应该会有相关审批。经审核，反诉原告异议不成立，本院确认该组证据的部分证明力。
3．对反诉被告证据3，反诉原告银众公司对真实性、关联性、证明对象均有异议，打印件无法确定真实性。同样的标题可以有不同的内容，受到微信处理的内容，微信公众号平台的后台都是有通知的。经审核，本院确认该证据的证明力
4．对反诉被告证据4，反诉原告银众公司对真实性有异议，认为该证据只是复印件；对关联性有异议，认为双方的纠纷是依据代理合同产生，合同解除后反诉人如何管理微信公众号是自己的事，与本案没有关联。经审核，该证据与本案无关联，对该证据的证明力不予认定。
5．当庭提交友创食品商行送货单1份，对关联性有异议，只能证明制作了这个加多宝，而不能证明已经实施的推广活动。从时间上来说，制作的时间是2015年4月27日，而被反诉人所说活动是5月19号，若如被反诉人所述，活动从4月份已经开始，不会仅有加多宝宣传单而没有其他材料，所以对真实性也有异议，推广活动不是一个加多宝就能搞起来的。本院认为，结合反诉被告证据2，可以认定骆国鑫有过推广活动，对该证据的证明力予以确认。
根据上述确认有证明力的证据及到庭当事人的当庭陈述，本院确认本案事实如下：
2014年11月27日，原告（反诉被告）骆国鑫（系合同乙方）经第三人陈涛（系银众公司股东之一）介绍，与被告（反诉原告）银众公司（系合同甲方）签订《跟屁虫平台地区代理合同》一份，约定：“一、甲方授权乙方为义乌地区的专业的骆国鑫公司的跟屁虫平台台代理机构，甲方为授权方，乙方为独立的经营机构和代理机构。二、本合同从2014年11月27日起至2015年11月27日止；乙方只能在甲方指定区域内开展工作，不得做有损甲方形象的行为；合同有效期内，乙方拥有跟屁虫义乌站公众微信平台的使用权，合同到期后，乙方若不再续约，甲方有权收回。三、本合同在签定时，乙方需向甲方支付代理费：人民币180000元（大写拾捌万元），不论出现任何情况，此费用甲方均不退还乙方；合同到期后，乙方若续约，代理费原则性不变。四、在本合同之后，甲方须对乙方进行运营工作和管理工作方面的培训，乙方应认真学习，以便尽快在乙方代理地区开展工作；甲方对乙方的第一次系统完善的培训，甲方不收培训费；如以后乙方要求甲方对乙方进行的提升培训，甲方根据具体情况进行收费。五、乙方应根据具体工作的需要，随时与甲方保持联系，特别是对信息的处理，不得有严重滞后的情况出现，如因此而造成甲方的名誉损失，甲方有权单方面终止合同。……十二、甲方违约给乙方造成损害时，不论本合同存在与否，须向甲方支付代理费金额两倍的损失赔偿金。十三、乙方违约，甲方因此而解除合同时，乙方须向甲方支付代理费金额两倍的损失赔偿金。十四、乙方违反合同给甲方造成损害而甲方不解除合同的场合同，乙方亦须向甲方赔偿损失。……”同日，双方签订合同附件1份，约定：“若乙方在2015年12月1日之前，微信公众平台人数达到80000（捌大写：捌万）人，甲方将给与乙方80000（大写：捌万）元人民币的奖励。”同时，银众公司出具证明1份：跟屁虫义乌站代理人为骆国鑫，身份证号码：××，跟屁虫义乌站平台用户名：gpc6678@163.com密码：gpc6678。合同签订前，骆国金已于2014年11月25日向陈涛支付代理费10000元并由陈涛出具收条1份。合同签订后，骆国金分多次将代理费交给陈涛，陈涛分别于2014年12月2日、2014年12月31日、2015年4月6日、2015年4月29日、2015年4月30日出具收条，确认分别收到代理费30000元、60000元、30000元、30000元、20000元，共计180000元。2015年5月期间，跟屁虫（义乌）公众平台人数激增，在该月总用户数达到82190人。为此，骆国鑫要求银众公司支付80000元奖励款，未果。2015年6月4日，银众公司关闭跟屁虫义乌站微信公众平台，并于同年6月5日以短信方式告知骆国鑫：“跟屁虫义乌站（骆国鑫）：依据2014年11月27日与你方签订的《跟屁虫平台地区代理合同》，你方应于2014年11月27日支付代理费用。经多次催付，至今尚有8万元代理费未支付。经我方了解，你方代理的微信平台有违规操作，欺诈等行为。故决定单方终止《代理协议》，收回微信平台。我方保留向你方追诉赔偿损失的权利。特此告知！”
另查明，2015年3月2日，跟屁虫（义乌）微信公众平台发布题为“【内涵】夜店，一个富二代和一个官二代唱K，众小姐……”信息一则。对该信息，腾讯2015年7月5日作出关于公众号违规处理通知，通知内容显示：“您好，经用户举报，发现此公众号涉嫌违反相关法律法规和政策，违反《微信公众平台运营规范》，违规消息‘【内涵】夜店，一个富二代和一个官二代唱K，众小姐……’已删除处理，请遵守规范，','2018-10-03
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