广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)佛顺法刑初字第2937号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人王某（自报），男，汉族，初中文化，在中×××××村工地处工作，户籍地湖北省荆门市钟祥市。因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月29日被羁押，次日被刑事拘留，2015年3月3日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人黄祝春，广东道邦律师事务所律师。
被告人赵某，男，汉族，初中文化，从事废品收购，户籍地广东省化州市。因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月13日被刑事拘留，2015年4月2日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人袁雄飞，广东熊何律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉[2015]2875号起诉书指控被告人王某、赵某犯盗窃罪，于2015年9月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员李梅梅、姜晓英出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人黄祝春、被告人赵某及其辩护人袁雄飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人王某承包某局承建的某高速公路某段出高速的匝道（互通式立交桥桥梁现浇连续梁）工程，赵某作为收购废铁人员与王某合伙利用王某的工作便利，在某局某段工地14-16敦柱工地盗窃了两次钢材。具体犯罪事实如下：
1.2014年10月的一天，赵某和王某等到中午没有人在工地时，由赵某请来吊车盗走了五捆共重14.5吨的全新螺纹钢（广东大兴钢铁实业有限公司产，4级12厘螺纹钢，单价为人民币2888元，以下均为人民币）。赵某和王某谈好的收购价格是每吨1900元，事后赵某将钢材运到广州天河黄埔大道中一无名废品站以每吨2200元出售。
2.2015年1月29日中午11时30分许，两人商量好再次以上述方式盗窃三捆钢材（广东大兴钢铁实业有限公司产，4级12厘螺纹钢，共重9.3吨，经鉴定单价为2900元），在吊第三捆螺纹钢上车的过程中被发现，赵某即放下财物离开现场。
公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获、破案经过；被告人王某、赵某的供述及辨认、指认笔录；被害单位代表某的陈述及指认笔录；送货单及过磅单；搜查笔录及扣押、移交、发还物品清单；陈村派出所出具的情况说明；相关螺纹钢的价格调研说明；桥梁现浇连续梁施工劳务合同；户籍证明；价格鉴定结论；现场勘查笔录及现场照片；视听资料。
公诉机关据此认为被告人王某、赵某无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人王某、赵某在第2宗盗窃作案中已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以依照《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款的规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人王某对公诉机关指控的犯罪事实和证据无异议。
被告人赵某辩称，他只是收购螺纹钢，没有结伙实施盗窃。
被告人王某的辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关指控的第2宗作案，被告人王某属犯罪未遂；2.被害单位对本案的发生存在一定的过错；3.被告人王某的家属已赔偿被害单位的损失。此外，辩护人提交了下列证据：结算协议、收据、协议书、中国建设银行客户回单。
被告人赵某的辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关指控的第1宗作案，被告人赵某是正常交易，不构成犯罪；2.公诉机关指控的第2宗作案，被告人赵某是收购赃物，且属犯罪未遂；3.被告人赵某家庭困难，建议对被告人赵某适用缓刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人王某、赵某犯盗窃罪的事实清楚，本院予以确认。
另查明，第1宗作案赃物价值41876元，第2宗作案赃物价值26970元，共计68846元。案发后，被告人王某的家属已赔偿被害单位43935元，并取得被害单位的谅解。
上述事实有公诉机关及被告人王某的辩护人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人王某的供述及辨认、指认笔录，证实2014年10月的一天，“赵老板”到公司想买废钢材，我说没有，他说钢材也行。我问他钢材的价格，“赵老板”称约1900元/吨。因公司拖欠工程款，我没钱发工资，工人又催要生活费，我就想和“赵老板”偷钢材卖钱给工人做生活费。于是我叫“赵老板”中午12时以后过来，偷到钢材后就按每吨1900元的价格计算。数天后，“赵老板”来电称准备当天过来拉钢材，我就说等到中午工人下班都去吃饭的时候才过来。中午12时许，“赵老板”和一名吊车司机驾驶一辆吊车来到工地附近的公路旁边等候，我带他们到公司存放钢材的地方，“赵老板”叫吊车司机将钢材吊上车，吊车司机就吊钢材上车，后“赵老板”就给了我价款就开车离开了。该次我们偷到的钢材都是螺纹钢，一捆重约2.5吨。2015年1月中旬的一天上午，“赵老板”与我短信协商，我想搞点钱给工人做路费，就答应了“赵老板”。2015年1月29日中午11时许，“赵老板”请了一辆带车箱的吊车来到工地附近的公路边等候，我就出去带他们到上述公司放钢材的地方，吊车司机就将一捆钢材吊上车，在吊第二捆的时候被公司一名姓李的员工发现，后司机将钢材吊放回原处，并与“赵老板”一起开车离开，我就回公司。下午15时许，派出所民警到工地将我带回派出所调查。我是承包某局承建的某高速公路某段出高速的匝道工程的小包工头，承包现浇混凝土做模和钢材制作，包工不包料。我无权处理工地的钢材，钢材由公司派人管理，平时如果我要使用钢材必须向公司申请，公司批准后再由公司指派吊机吊上车送到需要用的工地。上述盗得的钢材都是没有使用过的成品材料。“赵老板”知道钢材是盗窃得来的，因为我告诉他钢材是公司的，不是我的。
被告人王某辨认出涉案人员石某就是与“赵老板”一起来的吊车司机，并对案发现场、手机信息内容、部分赃物（捆绑成扎，品相较新）进行了指认。其中，手机信息内容显示2015年1月22日，被告人王某发信息问被告人赵某是否要货，双方商谈价格后，被告人王某称“那还要找机会装货”。
2.被告人赵某的供述及辨认、指认笔录，证实我从事废铁回收，平时会去建筑工地问有无废铁出售。2014年8月，我去某高速公路某段工地问有无废铁时认识了“王老板”，双方交换了联系电话。2014年10月的一天中午，“王老板”来电称有废铁卖。当天中午我驾小车过到某高速公路某段工地附近，“王老板”带我进工地，我看到全部都是包扎好还没有使用过的正品新螺纹钢，当时我就明白“王老板”所讲的废铁其实就是想偷工地的正品钢材卖。因为是第一次交易，双方心里都清楚，只不过都没有讲明白，我也希望有下一次交易，就和“王老板”说按废铁价收购，价格约2000元/吨，“王老板”同意，并叫我第二天中午过来装货。第二天中午12时许，我驾驶粤A×××××小汽车去到陈村顺联机械城请了一辆带吊机的货车去到上述工地，“王老板”已经在工地那里等候，我叫货车过去装货，“王老板”就在货车下面协助司机将钢材吊上货车，一共吊了几捆钢材，每捆重约2.5吨，我按约2000元/吨的价格支付现金给“王老板”，交易完成后我就叫货车司机将几捆钢材运到广州市天河区黄埔大道中一间无名废品站以2200元/吨的价格出售。2015年1月22日晚,“王老板”打电话和发信息给我，称有货卖，叫我第二天中午11时30分左右去工地，我说按照1900元/吨的价钱交易，王老板同意。因为那几天我很忙，2015年1月29日中午11时30分左右，我才去到工地看货（与之前的钢材同种类型），是包扎好还没有使用过的正品新螺纹钢。我到顺联机械城请了一辆带吊机的货车过来，“王老板”也在货车下面协助将钢材吊上货车，在准备吊第三捆钢材上车的过程中被工地的工人发现了，我看到情况不妙就叫司机离开，我也驾车离开。每次装货均是中午趁其他工人下班的时间，且“王老板”亲自装，没有叫工人帮忙。
被告人赵某辨认出被告人王某就是“王老板”，涉案人员石某就是雇请的司机，并对案发现场、手机、手机信息进行了指认。
3.被害单位代表李某的陈述及指认笔录，证实2015年1月29日12时许，工地保安来电称一辆广州车牌的吊车正在吊工地上的钢材，并叫我到工地查看。我马上走去工地，发现一辆车牌为粤A×××××的蓝色吊车已经把我们工地上的一捆钢材吊上车了，且那辆吊车的司机正在吊第二捆和第三捆钢材，而分包我们公司的一名包工头王某也正在吊车的后面。我们公司规定，外来车不可以进入工地搬公司财物，于是我就到那辆吊车的前面拍吊车车牌，王某称会跟公司交待。后两名吊车司机就把吊车上的钢材吊下车，并马上驾驶吊车逃离现场。事后经清点，工地自2014年9月被盗了五捆钢材。上述钢材是螺纹钢材，型号为4级，长12米，一捆重约2.9吨，每吨价值约2888元。王某无权处置涉案螺纹钢材，他使用时通知公司的工地管理人员用我们公司的吊车才可以吊工地的螺纹钢。
被害单位代表李某对被盗的三捆钢材（捆绑成扎，品相较新）、相应的送货单及过磅单进行了指认。
4.现场勘查笔录及现场照片，证实中心现场位于佛山市顺德区陈村镇环镇东路某高速SM匝道施工工地西侧广珠西线桥底，该处摆放铁架和建筑物料。
5.价格鉴定结论，证实广东大兴钢铁实业有限公司4级12厘螺纹钢于2014年10月18日的单价为3030元/吨，于2015年1月29日的单价为2900元/吨。
6.送货单及过磅单，证实被害单位于2014年10月8日购入的4级12厘螺纹钢的单价为3030元/吨，于2015年1月11日购入的4级12厘螺纹钢单价为2900元/吨；同类型螺纹钢净重3.1吨/捆。
7.搜查、扣押笔录及扣押、移交、发还物品清单，证实2015年1月29日15时许，民警从被告人王某处起获黑色Coolpad牌手机一部，从被告人赵某处起获红色联想牌A628T手机一部。现场扣押的三捆螺纹钢，已发还被害单位。
8.抓获、破案经过，证实2015年1月29日13时许，被害单位代表李某报案称其工作的佛山市顺德区某高速工程S01标SM匝道标段14-16敦柱工地被人盗窃五捆钢材。民警经过侦查，发现被告人王某有重大作案嫌疑，并于2015年1月29日在某局工地抓获被告人王某。根据被告人王某的交代，民警通过信息排查及技术手段，排查出“赵老板”的身份是被告人赵某，2015年3月13日，民警在南海区大沥体育路某经营部门口抓获被告人赵某。
9.陈村派出所出具的情况说明，证实涉案吊车司机石某未到公安机关作证。
10.相关螺纹钢的价格调研说明，证实涉案螺纹钢于2014年10月8日的市场价为3030元/吨，于2015年1月11日的市场价2430-2450元/吨。
11.桥梁现浇连续梁施工劳务合同，证实被告人王某与深圳市某建筑劳务有限公司签订合同，承接某高速公路某段工程S01标的项目（互通式立交桥桥梁现浇连续梁）。
12.户籍证明，证实被告人赵某的身份情况。
13.视听资料，证实被告人王某、赵某的供述情况。
14.结算协议、收据、协议书、中国建设银行客户回单，证实被告人王某在2014年8月到2015年2月期间，其完成的工程量结算的劳务费总金额费421049元，被害单位于2015年2月前分四期向被告人王某支付劳务费80542元，2015年2月9日被害单位支付劳务费301576.25元，尚有3万元未结算。被告人王某与被害单位代表达成协议，将上述3万元抵作价款，另被告人王某向被害单位赔偿13935元，合共43935元，被害单位代表李某请求对被告人王某从轻处罚。
以上证据经法庭查证属实，足以认定。
关于第1宗作案的赃物价值认定问题。综合分析本案的证据，价格鉴定结论、送货单及过榜单均显示涉案4级12厘螺纹钢于2014年10月8日、10月18日的单价为3030元/吨，以每捆3.1吨计算，五捆钢材（15.5吨）的价格应为46965元。鉴于公诉机关以被害单位代表李某的陈述认定涉案钢材的价格及重量，低于上述证据显示的价格及重量，故根据存疑有利于被告人的原则，本院对公诉机关指控的该宗作案的赃物价格及重量予以认定。
关于被告人赵某的行为定性问题。经查，综合分析本案的证据，首先，被告人王某在公安侦查阶段交代涉案的钢材均是没有使用过的成品材料，事前已告知被告人赵某钢材是被害单位所有，且均是中午工人下班后交易，交易价格也比市场价格低。而被告人赵某在公安侦查阶段亦交代因涉案钢材是一捆捆包扎好的正品全新螺纹钢，每次交易均是中午工人下班后，由被告人王某亲自装货，他从第一次交易就明白被告人王某所称的废铁其实就是盗窃工地的正品钢材。可见，涉案钢材均是包扎好的正品全新螺纹钢，而交易的时间是需要“找机会装货”的其他工人下班的中午时间，价格却是低于正品市场价格的废品价格，被告人赵某作为长期从事钢材收购的人员，对钢材交易情况有清楚的认知，仍与被告人王某就低价收购涉案钢材达成共识，双方在主观上已就非法占有的涉案钢材达成合意。第二，被告人赵某雇请车辆到被害单位的工地直接将涉案钢材拉走，在客观上使得涉案钢材脱离被害单位的控制，其行为是整个盗窃作案的必要组成部分，而并非仅仅是收购被告人王某盗窃得手的钢材。故被告人赵某与被告人王某的行为已构成共同犯罪，应对共同犯罪的后果承担责任。综上，被告人赵某的行为构成盗窃罪。
本院认为，被告人王某、赵某无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，侵犯了公私的财产所有权，二名被告人的行为已构成盗窃罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人王某、赵某犯盗窃罪，罪名成立。根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款的规定，公诉机关提出被告人王某、赵某实施第2宗作案属犯罪未遂的公诉意见缺乏理据，本院不予采纳，但鉴于被告人王某、赵某在实施该宗作案时由于其意志以外的原因而未能得逞，在综合量刑时予以酌情考虑。被告人王某归案后如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。本案因民事纠纷而起，且被告人王某已赔偿被害单位的损失，取得被害单位的谅解，对被告人王某可酌情从轻处罚。被告人赵某在共同犯罪过程中所起的作用相对较被告人王某小，且被害单位的损失已得到赔偿，对被告人赵某可酌情从轻处罚。
被告人王某的辩护人提出的第1点辩护意见，如前所述，上述意见缺乏理据，本院不予采纳。被告人王某与被害单位虽存在工程款纠纷，但仅属事出有因，应通过合法途径解决，无证据证实被害单位对本案的发生存在过错，故辩护人提出的第2点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。辩护人提出的第3点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
对被告人赵某提出的辩解意见及其辩护人提出的1、2点辩护意见，如前所述，上述意见缺乏理据，本院不予采纳。被告人赵某的家庭情况与本案的定罪量刑缺乏关联性，本院综合考虑认为，对被告人赵某不宜适用缓刑，故辩护人提出的第3点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。
综合考虑被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月29日起至2015年12月28日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
二、被告人赵某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月13日起至2016年1月12日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 梁慧仪
人民陪审员 黄木华
人民陪审员 麦小莹
二〇一五年十二月二日
书 记 员 梁江陵
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十二条盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：
(一)以数额巨大的财物为盗窃目标的；
(二)以珍贵文物为盗窃目标的；
(三)其他情节严重的情形。
盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。
第12页共14页