湖北省来凤县人民法院
民 事 判 决 书
(2018)鄂2827民初773号
原告：袁菊秀，女，生于1970年12月6日，土家族，湖北省来凤县人，住来凤县，
委托诉讼代理人：熊海炜，湖北欧兴红律师事务所律师。
被告：来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆，住所地：来凤县翔凤镇凤翔大道55号，统一社会信用代码：91422827309785512E。
负责人：王東羚，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：向启仲，湖北雄震律师事务所律师。
原告袁菊秀诉被告来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆劳动争议纠纷一案，本院于2018年5月3日立案受理后，依法由审判员邓青桥适用简易程序，于2018年6月21日公开开庭进行了审理，原告袁菊秀及其委托诉讼代理人熊海炜，被告来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆的委托诉讼代理人向启仲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告袁菊秀向本院提出如下诉讼请求：1、确认原、被告劳动关系已经于2017年11月予以解除；2、要求被告缴纳原告从2014年3月到2017年11月的养老保险费；3、要求被告承担原告失业保险金790元/月×7个月=5530元；4、要求被告承担解除劳动合同的经济补偿金3.5个月×2389元=8361元；5、要求被告赔偿原告工伤待遇：一次性伤残补助金9个月×2389元=21501元；一次性伤残就业补助金12个月×3858元=46296元；一次性工伤医疗补助金10个月×3858元=38580元；停工留薪期工资6个月×2389元=14334元；住院期间伙食补助费100元×20天=2000元；护理费32677元÷365天×20天=1790元，后期治疗费15000元，后期住院期间伙食补助费100元×20天=2000元；后期护理费32677元÷365天×20天=1790元、后期住院期间误工费2389元÷30天×20天=1592元，共计144883元。
事实及理由：原告于2014年3月初进入被告单位，从事保洁工作，每月工资底薪1800元，加提成每月工资约两千多元。2017年1月5日下午原告在被告单位打扫卫生时，从沙发上摔倒，沙发倒下导致右侧胫骨粉碎性骨折，受伤后送至来凤县人民医院治疗，住院20天，医疗费由被告予以支付完毕，因植入钢板，故需要后期治疗取出钢板。原告出院休息了三个月，被告按照基本工资予以发放了三个月的工资，2017年11月原告找到被告要求协商处理工伤赔偿事宜，但被告予以拒绝并要求原告离开单位，原告无奈之下于2017年11月10日向来凤县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年1月30日做出了来人社工认字（2018）007号工伤认定书，认定原告所受到的伤害为工伤。2018年3月29日恩施州劳动能力鉴定委员会做出了原告工伤等级为九级、停工留薪期为九个月的鉴定结论。综上，被告在原告工作期间未缴纳养老保险和失业保险，应当依据法律规定予以缴纳并承担损失，被告单方面解除劳动合同应当给予劳动者经济补偿金，原告受的工伤被告应当按照法律规定予以赔偿。
被告来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆辩称，一、原告起诉的部分事实不属实，原告在诉状中诉称，1、原告受伤后被告只发放三个月工资不属实，经查询，被告公司的财务账户和银行转账记录，被告给原告的工资已发放至2017.11；2、2017年11月原告找被告要求协商处理赔偿事宜，但被告要求原告离开单位不属实，事实是原告和被告的法定代表人之间有亲戚关系，而且原告是被告法定代表人岳父的亲人，原告受伤后被告积极支付医疗费，除农合报销之外被告方为原告支付医疗费14947元，且对于原告的工伤补偿态度是诚恳、积极的。通过原告的亲戚、被告法定代表人岳父多次协调、沟通，被告同意给予8-10万元的补偿，但与原告方未达成一致意见。被告方未拒绝赔偿；3、诉状称被告要求原告离开单位没有事实依据，公司需要保洁人员，且原告未受伤前的工作态度也得到了被告的认可。二、原告要求确认劳动关系已于2017.11解除，对此我方予以认可，但劳动关系的解除不是被告方解除的，是原告方单方面解除的，根据劳动合同法及劳动法的规定，劳动者单方面的解除劳动合同，用人单位不予经济补偿。所以原告的第四项诉讼请求没有事实依据及法律依据。三、原告所计算的第五项诉求关于工资的计算依据超过其本人2017的平均工资，经我们核对财务报表及银行转账凭证，原告的平均工资只有1950元，不是2389元。住院伙食补助费、护理费、后期治疗费、后期住院期间伙食补助费、后期护理费、后期住院期间误工费应属于人身损害赔偿的范畴，不属于工伤赔偿的范畴，应当依法驳回。同时，起诉书载明的几个后期费用并未实际发生，因此没有事实依据。四、由于原告单方面解除劳动合同，因此其解除劳动合同后是否失业，与被告没有任何关系。同时，原告也没有证据证明自己失业，而且原告计算的依据也是按照2389的平均工资计算的。五、关于失业保险及养老保险的问题，是属于行政法律关系调整的范畴，而非民事法律关系调整的范畴。综上，对于原告方因工受伤的事实被告予以认可，对于依照法律规定按照原告的2017年度的月平均工资应当给予补偿，被告愿意支付。对原告做的司法鉴定，我们认为工伤补偿案件应当适用工伤保险条例的规定，对于原告伤残等级的认定，及误工费、护理期应当以劳动人事部门的评定为依据，而不应当以司法鉴定为依据。原告的第五项诉求，既适用了工伤保险条例又适用了侵权责任之诉，我们认为这是适用法律的逻辑混乱。
当事人围绕诉讼请求依法提交了如下证据：原告提交了原告的身份证复印件、来凤县人民医院诊断证明单、出院记录、住院发票、工伤认定受理决定书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、停工留薪期确认结论、押金收据、原告的银行流水清单、司法鉴定意见书、劳动仲裁申请书、不予受理案件通知书、送达回证。被告提交了营业执照复印件及法定代表人身份证复印件、医疗费及门诊票据共8张、公司的银行流水清单。
本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告对原告提交的银行流水记录的真实性无异议，但对其证明目的有异议，认为原告上年度的平均工资应以2017年度的工资为计算依据，为1950元。被告对原告提交的银行流水记录的真实性无异议，但认为原告的月平均工资应当以发生工伤事故前12月平均工资为计算依据，为2389元。依据《工伤保险条例》第六十四条的规定和原、被告提交的2016年的工资发放银行流水清单，本院确定原告的月平均工资为1938元。被告对原告提交的司法鉴定意见书的真实性无异议，本院予以认可，是否采纳原告的证明目的本院结合案情后综合认定。被告提交的医疗费发票及门诊票据，证实了被告为原告实际支付医疗费共计14494.58元，本院予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月原告进入被告公司从事保洁工作，双方未签到书面劳动合同。2017年1月5日原告在被告公司打扫卫生时从沙发上摔倒，导致右侧胫骨粉碎性骨折，受伤后被送往来凤县人民医院住院治疗20天，期间所花费的医疗费已由被告全部支付。原告出院后休息了三个月，被告按照基本工资给原告发放了基本工资。休息三个月后原告继续到被告公司上班，2017年11月9日原告因与被告就工伤赔偿事宜未协商一致，原告离开被告公司。2017年11月10日原告向来凤县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2018年1月30日该局作出来人社工认字[2018]007号认定工伤决定书，认定原告所受伤为工伤。2018年1月5日原告向恩施土家族苗族自治州劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，经鉴定原告的劳动能力为伤残九级。2018年1月7日原告向恩施土家族苗族自治州劳动能力鉴定委员会申请确定停工留薪期，经鉴定原告的工伤停工留薪期为九个月。2018年4月13日原告申请来凤县民族医院法医司法鉴定所对其后期医疗费（右胫骨钢板取出）预计、误工、护理时间进行评定，该所于当日作出来民族医院法司鉴[2018]临鉴字第065号司法鉴定意见书，鉴定原告的后期医疗费（取胫骨钢板）预计为壹万伍仟元；原告的误工、护理时间分别为贰拾日、贰拾日（二期手术取钢板住院误工、护理时间）。2018年4月13日向来凤县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年4月26日出具来劳人仲不字[2018]14号不予受理案件通知书，认为原告的申请不符合受理条件，决定不予受理。原告于2018年5月3日诉诸本院。
庭审中，被告对原告提交的来民族医院法司鉴（2018）临鉴字第065号《司法鉴定意见书》第四、五项鉴定内容提出异议，要求进行重新鉴定，本院经审查认为，被告的申请的理由不成立，本院不予准许。
另查明，原告发生工伤事故前12月平均月工资为1938元。
本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条的规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，原告袁菊秀于2014年3月进入被告来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆工作，双方虽未签订书面的劳动合同，但形成了事实劳动关系，原告在被告处工作期间受伤，经来凤县人力资源和社会保障局认定，原告所受伤为工伤，并经恩施州劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的劳动能力为伤残九级，停工留薪期九个月。本案原告已经被认定了工伤和鉴定了劳动能力伤残级别，故原告有权依照相关法律规定享受工伤保险待遇。原告起诉要求确认2017年11月与被告解除劳动合同，被告在庭审中答辩称同意，本院对此予以确认。
关于原告主张的一次性伤残补助金21501元（9个月×2389元），因其发生工伤事故前12月平均工资1938元低于2016年度恩施州城镇单位在岗职工月平均工资3858元的60%，应按2016年度恩施州城镇单位在岗职工月平均工资3858元的60%计算，本院确定为20833.2元（9个月×2314.8元）。原告主张的一次性伤残就业补助金46296元（12个月×3858元），符合相关法律规定，本院予以支持。原告主张的一次性工伤医疗补助金38580元（10个月×3858元），本院依照相关法律规定计算确定为30864元（8个月×3858元）。原告主张的停工留薪期工资，因被告已在原告休息期间支付了3个月的工资，原告剩余的停工留薪期工资，依据2016年度恩施州城镇单位在岗职工月平均工资3858元的60%计算，本院确定为13888.8元（6个月×2314.8元）。原告主张的住院伙食补助费，本院确定为300元（15元/天×20天）。原告主张的护理费1790元（32677元/年÷365天×20天）符合相关法律规定，本院予以支持。原告主张的后期治疗费，因原告在来凤县人民医院住院治疗期间，已行右侧胫骨平台粉碎性骨折切开复位内固定术，原告后期将右胫骨钢板取出是必然会发生的费用，故其主张的后续治疗费属于此次工伤事故的医疗费用开支。依据来民族医院法司鉴[2018]临鉴字第065号司法鉴定意见书，本院确定原告的后期治疗费为15000元。原告主张的后期住院误工费，本院确定为1292元（1938元/月÷30天×20天）。原告主张的后期护理费，本院确定为1790元（32677元/年÷365天×20天）。原告主张的后期住院伙食补助费，本院确定为300元（15元/天×20天）。关于原告主张的经济补偿金，原告从到被告处上班起，被告就一直未为其缴纳社会保险费，原告在上班期间对此未明确提出异议，也未提出与被告解除劳动关系，直至发生工伤，双方因工伤待遇协商不成，原告才提出解除劳动关系，可见，原告是因工伤提出与被告解除劳动关系的，而不是因被告未为其缴纳社会保险费而提出解除劳动的，不具备《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故对原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求本院不予支持。关于原告主张的失业保险金，因原告未举证证实社会保险经办机构不能为其补办导致其无法享受社会保险待遇，故原告主张的失业保险金本院不予支持。关于原告主张要求被告为其缴纳养老保险费，因此属于行政管理的范畴，不属于人民法院受理民事案件的范围，原告可向相关部门申请解决。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第一款第（一）项、第（二）项、第六十二条第二款、第六十四条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条、《湖北省人力资源和社会保障厅关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》（鄂人社规[2012]2号）第二条、第五条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告袁菊秀与被告来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆的劳动关系于2017年11月解除；
二、被告来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆向原告袁菊秀支付一次性伤残补助金20833.2元（9个月×2314.8元）；
三、被告来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆向原告袁菊秀支付一次性伤残就业补助金46296元（12个月×3858元）；
四、被告来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆向原告袁菊秀支付一次性工伤医疗补助金30864元（8个月×3858元）；
五、被告来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆向原告袁菊秀支付停工留薪期工资13888.8元（6个月×2314.8元）；
六、被告来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆向原告袁菊秀支付住院伙食补助费300元（15元/天×20天）、护理费1790元（32677元/年÷365天×20天）、后期医疗费15000元、后期住院误工费1292元（1938元/月÷30天×20天）、后期护理费1790元（32677元/年÷365天×20天）、后期住院伙食补助费为300元（15元/天×20天）；
七、驳回原告的其他诉讼请求。
上列一至六项共计人民币132354元，限于本判决生效后十日内履行。
如果未按判决指定期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告来凤县世纪金源商贸有限责任公司格林威治公馆负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 邓青桥
二〇一八年六月二十八日
法 官 助 理 熊 蕾
书记员（兼） 熊 蕾
标的款账户户名：来凤县人民法院；
开户行：中国农业银行股份有限公司来凤县支行；
账号:17×××77。