安徽省宿松县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）松民一初字第00209号
原告：刘某金，男，2000年5月27日出生，汉族，学生，住安徽省宿松县。
法定代理人：刘方成，自由职业者，系刘某金的父亲。
委托代理人：肖富军，宿松县孚玉镇法律服务所法律工作者。
被告：许立祥，男，1981年10月28日出生，汉族，驾驶员，户籍地安徽省宿松县，经常居住地安徽省宿松县孚玉镇。
被告：吴灵花，女，1983年11月7日出生，汉族，农民，户籍地安徽省宿松县，经常居住地安徽省宿松县孚玉镇，系许立祥之妻。
被告：中国平安财产保险股份有限公司宿松支公司。
代表人：石文娟，该公司总经理。
委托代理人：石红光，该公司员工。
原告刘某金诉被告许立祥、吴灵花、中国平安财产保险股份有限公司宿松支公司（以下简称平安财保宿松支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月22日立案受理后，依法由审判员吕芳适用简易程序独任审判，于2015年3月27日公开开庭进行了审理。原告刘某金的委托代理人肖富军，被告许立祥，被告平安财保宿松支公司的委托代理人石红光到庭参加了诉讼，被告吴灵花经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
刘某金诉称：原告系宿松县孚玉镇龙山学校的学生。2014年10月9日16时50分，刘某驾驶荣事达牌电动车载原告、刘某宇沿振兴大道左侧非机动车道由破凉镇往宿松县城方向行驶，至振兴大道与韩文路立交桥交汇处与许立祥驾驶从韩文路立交桥往振兴大道破凉方向行驶的皖H×××××小型轿车相撞，致原告受伤、两车不同程度受损。事故发生后，原告被送往宿松县人民医院住院治疗，经诊断为：左胫骨中上段粉碎性骨折。治疗期间，平安财保宿松支公司垫付医疗费10000元，许立祥支付医疗费4000元，其他费用未予赔偿。本起交通事故经宿松县公安局交通警察大队作出宿公交认字（2014）第00234号道路交通事故认定书，认定许立祥、刘某负本起事故的同等责任，原告无责任。皖H×××××号小型轿车在平安财保宿松支公司投保了交强险和30万元不计免赔商业三者险，本起事故发生在保险期内，保险公司作为保险人，应在保险限额内承担无过错赔偿责任。皖H×××××号车登记车主为吴灵花，其对原告的损失应承担连带赔偿责任。现原告起诉要求三被告赔偿原告所受损失72691.38元。其主张的具体损失为：医疗费19029.04元；后续治疗费10000元；护理费6831.96元（24天×101.57元／天＋66天×66.58元／天）；住院伙食补助费720元（24天×30元／天）；营养费720元（24天×30元／天）；交通费1000元；残疾赔偿金49678元（24839元／年×10%×20年）；精神损害抚慰金5000元；鉴定费1900元。庭审中，原告表示放弃对刘某的民事赔偿请求。
许立祥辩称：对事故发生的事实及责任划分无异议，保险情况属实，对于原告的诉求请法院依照法律规定予以判决。许立祥垫付了4000元，要求在本案中由保险公司返还。
平安财保宿松支公司辩称：对事故发生的事实无异议，对原告构成十级伤残无异议，在原告住院期间，保险公司垫付了10000元，在原告的主张中已经扣减了。商业三者险的赔偿比例主张按照50%进行赔偿，差额10%由侵权方承担。原告主张的各项损失的合理性待质证时发表意见，保险公司不承担诉讼费和鉴定费。许立祥垫付的4000元同意在本案中一并处理。
吴灵花未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。
刘某金为证明其诉讼主张，提交了下列证据，其内容及证明目的如下：
1、原告户口簿、被告许立祥的户籍信息、宿松县经济开发区龙山学校证明、宿松县孚玉镇政府失地证明各一份。证明原、被告的身份情况；原告的残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。
2、交通事故认定书、许立祥的机动车驾驶证、吴灵花的行驶证、HYK588小型轿车的交强险和商业三者险保险单。证明交通事故发生经过以及责任承担；许立祥有驾驶资质，HYK588小型轿车进行了合法登记；HYK588小型轿车的投保情况，本案事故发生在保险期限内。
3、宿松县人民医院疾病诊断证明、医疗费票据4张、宿松县人民医院出院记录、住院费用明细清单、门诊病历。证明原告在本起事故中受伤伤情以及治疗中产生的诊疗费用。
4、安徽信立司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票。证明原告因伤致十级伤残，护理期限为90日，后续治疗费需10000元；原告支付了鉴定费1900元。
许立祥对以上证据均无异议。
平安财保宿松支公司对上述证据的质证意见为：对证据1、2，无异议；证据3的诊断证明书中后续治疗费1万元过高，医疗费部分要扣除10%的非医保用药；证据4确定的护理时间过长，按规定应为60天，对后续治疗费中康复理疗的2000元有异议。针对原告的医疗费用，经审核后的意见为：西药费部分应扣减10%，检查费单项超过100元的扣减应10%，器材费应扣减10%，膳食费86元应全部扣减，降温费不承担。
许立祥就其辩解没有提交证据。
平安财保宿松支公司就其辩解提交了保险条款一份。证明同等责任下，保险公司承担的商业三者险的限额为不超过50%，非医保的10%应该由侵权人承担。
原告及许立祥对该证据有异议，认为不能达到保险公司证明目的，同等责任仅仅是投保人与保险人之间的约定，原告主张的60%是符合法律规定的，原告主张的是侵权之诉，故保险公司的观点不能成立。保险公司就扣除非医保用药的观点，仅仅提供了一份格式条款，该格式条款不产生法律效力，保险公司对投保人有提示、说明义务，从保险公司提供的条款来看投保人并不知道有这一条款，故其观点不能成立。
本院经审查，对各方当事人提交的证据作如下认证：
一、原告提交的证据：1、2号证据，相对方无异议，本院予以采信；3号证据，平安财保宿松支公司有异议，本院认为，该组证据符合证据的真实性、合法性及关联性要求，平安财保宿松支公司提出的西药费、检查费、器材费、降温费的扣减没有依据，本院不予采信；但膳食费与住院伙食补助费有冲突，对膳食费的扣减本院予以采信；4号证据，符合证据的真实性、合法性及关联性要求，平安财保宿松支公司就护理期限及后续治疗费的异议未能提交反证，故本院对其异议不予采信。
二、平安财保宿松支公司提交的保险条款，原告及许立祥有异议，本院认为，该条款系保险公司的格式条款，依照《中华人民共和国保险法》的规定，保险公司就其免责条款应向投保人作特别提示和明确解释说明义务，平安财保宿松支公司未能就此举证，故本院对该证据不予采信。
吴灵花不到庭应诉，依法视为其放弃对相对方提交证据的质证权利。
根据以上采信的证据以及各方当事人的陈述，本院认定本案如下事实：
原告系宿松县孚玉镇龙山学校的学生。2014年10月9日16时50分，原告的同学刘某驾驶荣事达牌电动车载着原告及刘某宇沿宿松县孚玉镇振兴大道左侧非机动车道由破凉镇往宿松县城方向行驶，至振兴大道与韩文路立交桥交汇处与许立祥驾驶的从韩文路立交桥往振兴大道破凉方向行驶的皖H×××××小型轿车相撞，造成原告受伤、两车不同程度受损的交通事故。经本起交通事故经宿松县公安局交通警察大队认定：许立祥、刘某负本起事故的同等责任，原告无责任。
事故发生后，原告被送至宿松县人民医院住院治疗，并行左胫骨中上段粉碎性骨折切开复位内固定手术，2014年11月2日原告要求出院，共住院24天，出院诊断：左胫骨中上段粉碎性骨折。共花医疗费18943.04元（已扣除膳食费86元）。治疗期间，平安财保宿松支公司预付原告医疗费10000元，许立祥预付原告医疗费4000元。
皖H×××××号小型轿车登记车主为吴灵花，该车在平安财保宿松支公司投保了交强险和30万元不计免赔商业三者险，本起事故发生在保险期内。
诉讼过程中，经原告申请，本院委托了安徽信立司法鉴定所对原告的伤残程度、后续治疗费、护理期限进行鉴定，结论为：刘某金因道路交通事故受伤，构成十级伤残；后期手术及康复治疗费用约10000元；护理期限为90天。原告支付鉴定费1900元。
2014年度，安徽省城镇居民人均可支配收入为24839元；2013年度，安徽省居民服务和其他服务业年平均工资收入为37074元；农林牧渔业年平均工资为24302元。
本院认为：许立祥和刘某在驾驶车辆的过程中，违反交通规则，未注意行车安全，导致本案事故发生，宿松县公安局交警大队就本案事故作出的许立祥、刘某负事故的同等责任的认定，本院予以采信。因刘某所驾驶的为非机动车辆，根据《安徽省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十四条第（三）项的规定，本院认定许立祥承担事故的60%的责任，刘某承担40%的责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。故许立祥、刘某对刘某金因本案交通事故所受损失应承担赔偿之责，刘某金表示放弃对刘某的民事赔偿责任的追究，是对其权利的处分，不违反法律规定，本院予以认可。吴灵花作为HYK588小型轿车的登记车主，原告未提交证据证明其在本起事故中有过错，故根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，其无须承担对刘某金的赔偿之责。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错比例分担责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金。HYK588小型轿车在平安财保宿松支公司投保了交强险和保险限额为30万元的不计免赔商业三者险，本起事故发生在保险期间内，平安财保宿松支公司应按照上述规定以及保险合同的约定在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任。不足部分，由责任人按责承担。
根据以上对事实的认定，刘某金在本起交通事故中所受的经济损失有：1、医疗费：18943.04元，后续治疗费10000元；2、护理费：根据鉴定意见书认定90天护理期计算，原告住院期间的护理费按照居民服务和其他服务业年工资收入计算，出院后在家中休息期间按照农林牧渔业的收入标准计算不违反法律规定，本院予以支持，即101.57元／天×24天＋66.58元／天×66天=6831.96元；3、住院伙食补助费及营养费，原告主张的住院伙食补助费、营养费各为30元／天过高，本院认定为各20元／天，该项费用为：20元／天×24天×2=960元；4、残疾赔偿金：24839元／年×10%×20年=49678元；5、精神损害抚慰金：刘某金因本起交通事故受伤致伤残，精神上确实受到了损害，精神损害抚慰金5000元的诉讼请求本院予以支持；6、交通费：原告未提交相关交通费票据，但其因治疗的交通费支出应属客观存在，本院酌定为240元；7、鉴定费：1900元。共计93553元。
刘某金的损失应在HYK588小型轿车所投保的交强险限额内予以赔偿的有：医疗费限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费共计29903.04元中的10000元；死亡伤残限额内赔偿护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计61749.96元。超出交强险赔偿限额的21803.04元，按照许立祥承担的事故责任应赔偿21803.04元×60%=13081.82元，该款由平安财保宿松支公司在HYK588小型轿车投保的30万元商业三者险限额内、依照保险合同的约定予以赔偿。我国保险法规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。平安财保宿松支公司未提交其与被保险人就鉴定费以及责任免除所作的免责约定的证据，亦未提交证据证明其对投保人就其免责条款进行了解释说明义务，故本院对其提出的保险公司不承担鉴定费、在商业三者险内对同等责任只认定50%的抗辩不予支持。刘某金的损失应由许立祥承担的84831.78元未超出HYK588小型轿车的交强险以及商业三者险的保险限额，故许立祥对刘某金的损失无需承担支付义务，许立祥垫付的医疗费用，为减少讼累，可由平安财保宿松支公司在原告应得的赔偿款中径直支付给许立祥；平安财保宿松支公司预付的10000元亦应予以扣减。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《安徽省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十四条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司宿松支公司于本判决生效之日起五日内赔付原告刘某金各项损失74831.78元（已扣除中国平安财产保险股份有限公司宿松支公司垫付的10000元），其中向刘某金支付70831.78元，向被告许立祥支付其垫付款4000元；
二、驳回原告刘某金的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1670元，减半收取835元，由原告刘某金负担135元，由被告许立祥负担135，由被告中国平安财产保险股份有限公司宿松支公司负担565元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审判员 吕芳
二〇一五年三月二十七日
书记员 殷琪
附相关法律条文：
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
四、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消','2018-10-03
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第三十一条 有下列情形之一的，人民法院应当作出解除查封、扣押、冻结裁定，并送达申请执行人、被执行人或者案外人： [ly]
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