福建省泉州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)闽05刑终1049号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗远中，男，1979年2月1日出生于贵州省毕节市，汉族，小学文化，无业，住毕节市。现因涉嫌犯破坏公用电信设施罪，于2015年10月12日被刑事拘留，同11月17日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人罗远中犯破坏公用电信设施罪一案，于2016年6月16日作出（2016）闽0583刑初480号刑事判决。原审被告人罗远中不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年10月5日，被告人罗远中受手机号码为132××××6722男子（身份尚未查清，另案处理）的雇佣利用“伪基站”设备群发短信。10月5日至12日间，被告人罗远中驾驶其车牌号为闽Ｃ×××××的小型轿车多次窜至晋江市、泉州市、石狮市、厦门市、南安市，利用“伪基站”设备群发内容为“澳门金沙赌城线上游戏www.473747.com真人百家乐，轮盘，时时彩，北京赛车，体育彩票，足球投注，注册送88元彩金，千万提款火速到账”的短信累计达112万余条。2015年10月12日15时许，南安市公安局接到报警后，在南安市区罗马家园小区大门口抓获被告人罗远中，当场查获作案工具车牌号为闽Ｃ×××××号的蓝色江淮牌小型轿车一辆、“伪基站”设备一套，小米2S手机一部、白色诺基亚手机一部。
经鉴定，被告人罗远中被查获的“伪基站”设备可对中国移动和中国联通的GSM900基站产生同频干扰。经南安市公安局公共信息网络安全监察大队检查，该“伪基站”设备在2015年8月至10月20日间群发信息达1124574条，造成至少70万余名移动通信手机用户的正常通讯受到干扰、阻断。被告人罗远中被雇佣从事该违法犯罪行为，违法所得人民币4950元。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人沈某的证言、辨认笔录及照片，证实12日8时许，罗远中让其帮忙开车。后其按照罗远中的要求，驾驶罗远中的车从晋江开经泉州市鲤城区南环路、南安市大霞美到南安市区，不久就被抓。但其不清楚该车后座上电子设备的用处。
2、证人魏某、陈某、叶某的证言，证实魏某发现安市柳城普莲路移动公司附近有伪基站设备信号，即通知南安市移动公司的陈某。陈某、叶某经侦测，发现车牌号为闽Ｃ×××××轿车形迹可疑，车内有伪基站设备，二人即报警。
3、短信照片，证实陈某、叶某的手机收到被告人罗远中发送的赌博网站的短信。
4、无线电发射设备委托测试检验报告，证实经福建省泉州无线电检测分站检测，本案查获的设备能在935-960MHz频段内发射信号，可对中国移动和中国联通的GSM900基站产生同频干扰。
5、电子证物检查工作记录，证实南安市公安局公共信息网络安全监察大队对查获的设备进行检查的情况。
6、扣押决定书、扣押笔录、清单及照片，证实公安机关扣押作案工具的情况。
7、银行存款明细，证实被告人罗远中银行卡在作案期间接收到存款的明细。
8、发送短信数目截图，证实被告人罗远中利用“伪基站”设备发送诈骗短信的数量情况。
9、车辆信息查询结果，证实被查获的车牌号为闽Ｃ×××××小型轿车所有人为被告人罗远中以及该车作案期间的行车轨迹。
10、手机通话清单，证实132××××6722的手机号码与被告人
罗远中手机号码的通话情况。
11、归案经过，证实被告人罗远中被当场抓获的事实。
12、户籍证明，证实被告人罗远中的身份等基本情况。
13、被告人罗远中的供述，证实2015年10月5日开始，其受一名手机号码为132××××6722的男子雇佣，开车用该男子提供的设备和小米、诺基亚手机到晋江、石狮、泉州市区厦门、南安群发赌博网站等短信。案发当天，其让朋友沈某帮开车，但没有告诉沈某发短信的事，后二人从晋江开车到南安市区不久就被抓。其并证实共收到4950元的工资。
原判认为，被告人罗远中的行为已构成破坏公用电信设施罪。被告人罗远中曾因抢劫被劳动教养，予以酌情从重处罚。被告人罗远中在共同犯罪中是从犯，予以从轻处罚。被告人罗远中归案后如实供述其罪行，自愿认罪，予以从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人罗远中犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年；二、责令被告人罗远中退出违法所得赃款人民币4950元，予以没收，上缴国库；被告人罗远中被扣押的作案工具即车牌号为闽Ｃ×××××号蓝色江淮牌小型轿车一辆、“伪基站”设备一套、小米2S手机一部、白色诺基亚手机一部，均予以没收，上缴国库。
上诉人罗远中诉称，其系受人雇佣，原判量刑过重，请求依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人罗远中非法使用“伪基站”设备，干扰公用电信网络信号，造成大量用户通信中断的犯罪事实清楚，据以认定该事实的证人沈某等人的证言、短信照片、无线电发射设备委托测试检验报告、电子证物检查工作记录、扣押决定书、扣押笔录、清单及照片、银行存款明细、发送短信数目截图、车辆信息查询结果、手机通话清单、归案经过、户籍证明及上诉人罗远中供述等证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗远中违反国家规定，受雇于他人非法使用“伪基站”设备，干扰无线电通讯秩序，情节严重，其行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。上诉人罗远中受雇于他人使用“伪基站”设备群发赌博广告信息，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，予以从轻处罚。上诉人罗远中归案后如实供述罪行，予以从轻处罚。原判审判程序合法，但适用法律错误，致定罪量刑有误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持福建省南安市人民法院（2016）闽0583刑初480号刑事判决的第二项，即对上诉人罗远中追缴违法所得及作案工具的判决。
二、撤销福建省南安市人民法院（2016）闽0583刑初480号刑事判决的第一项，即对上诉人罗远中定罪量刑的判决。
三、上诉人罗远中犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月12日起至2017年4月11日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄卿堆
代理审判员 姚顺坡
代理审判员 蔡斯哲
二〇一六年十月八日
书 记 员 张恩华
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款违反国家规定，擅自设置、使用无线电台(站)，或者擅自使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。