湖南省桃源县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）桃民初字第589号
原告余大明，农民。
委托代理人孙巨如。
委托代理人余建辉（原告之子），男，1975年9月20日出生，汉族，农民。
被告杨辉，居民。
被告桃源县水电工程建设有限责任公司，住所地湖南省桃源县漳江镇黄花井社区文星路竹园电站宿舍旁。
法定代表人谢叔芳，该公司经理。
委托代理人肖丕清，湖南凌风律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区城北办事处光荣路居委会青年南路229号。
代表人宋维君。
委托代理人宋彪，湖南凌风律师事务所律师。
委托代理人何力均，湖南凌风律师事务所律师。
原告余大明因与被告杨辉、桃源县水电工程建设有限责任公司（以下简称水电公司）、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2014年5月15日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判。本院于6月17日、9月1日公开开庭进行了审理。原告余大明（第一次开庭）及其委托代理人孙巨如、余建辉，被告杨辉，水电公司委托代理人肖丕清，保险公司的委托代理人何力均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告余大明诉称：2013年6月17日10时10分许，被告杨辉驾驶被告水电公司所有的湘J×××××小型普客在漆河镇铁佛寺村路段与驾驶摩托车的原告相撞，致原告受伤与所驾车辆受损，后经交警认定由被告负主责。被告车有交强险等保险。事后经交警调解无果，故诉至法院。要求判决被告赔偿590960.87元，扣除被告已支付的医疗费127503.87元、鉴定费1300元后，还应赔偿462157元，由保险公司在保险责任限额内赔偿，因为杨辉是水电公司的职工，驾车系职务行为，其余损失由水电公司赔偿；被告承担诉讼费。
为支持起诉主张，原告余大明向本院提交了以下证据材料：
1、道路交通事故认定书1份，以证明发生交通事故的经过与责任划分的事实；
2、入院记录1份、出院记录1份、常德市康复医院住院发票1张（1000元），常德市第一人民医院门诊发票2份（276元），药房购药发票1份（335元），残肢袜发票1份（160元），2014年1月21日从长沙至漆河往返交通费收条1份（900元），以证明原告花费医疗费金额1766元，交通费2500元，其中1600元无证据的事实；
3、常德信源司法所鉴定意见书1份，以证明原告构成六级、七级伤残，医疗终结时间6个月，出院后需大部分护理至安装假肢，后期治疗费2500元，需要安装义肢的事实；
4、假肢装配证明1份，行政许可决定书1份，以证明假肢装配单价为18600元，四年更换一次，每更换一次维护保养费是假肢单价的20%的事实；
5、东莞市大朗镇昌成五金店证明1份、漆河镇宇阳烟花花爆竹制造厂工资表1份、护理工祝常华收条1份（10天、1800元），以证明原告儿子余建辉、妻子刘桃清的工资收入情况。在原告住院期间支出护理费1800元，但同时原告的儿子、妻子也对原告进行护理的事实；
6、原告与桃源县宏美居装饰公司劳动合同1份，桃源县漆河镇铁佛寺村民委员会（原为漆河镇刘家咀村）证明1份，房屋租赁合同1份，桃源县漆河镇仙鹤路居委会证明1份，以证明近几年原告在城镇从事木工、装修业务的情况，应按实际收入状况确定误工费，按城镇标准赔偿伤残赔偿金的事实；
7、交强险、商业第三者责任险保单各1份，以证明被告车方投保了交强险与商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为300000元，且购买了不计免赔的事实；
8、交通费明细表，以证明原告支出交通费的组成的事实。
被告杨辉辩称：对发生事故的经过、交警的责任认定、水电公司无过错不应承担责任均无异议；杨辉是桃源县水利局的职工，在借用水电公司车辆时发生事故，对原告损失计算的具体意见与水电公司一致。在事故后水电公司已垫付了157591.8元。
被告杨辉未向本院提交证据材料。
被告水电公司辩称：杨辉因不是水电公司的职工而不是职务行为，杨辉是为桃源县水利局开车，水电公司作为车辆所有人，没有过错，依法不应承担赔偿责任。水电公司购买了交强险与商业险，原告的损失应先由保险公司在交强险限额内先进行赔偿，不足部分在商业险内进行赔偿，再不足部分由原告和被告杨辉按责分担；水电公司已垫付了157591.8元，要求一并处理。
为支持其辩解主张，被告水电公司向本院提交了以下证据材料：
1、交强险、商业第三者责任险保单各1份，以证明肇事车购买了交强险、商业第三者责任险的事实；
2、常德市第一人民住院医药费发票复印件1张（125975元），门诊发票复印件7张（1528.8元，其中680元系出事当天从事发地点送原告至常德就医救护车费，票据是后面才开的），长沙康裕假肢矩形技术有限公司发票复印件1份（19300元），轮椅发票复印件1张（798元），痕迹鉴定发票复印件1张（3000元），司法鉴定费发票复印件1张（1300元），付龙立新租车费收条复印件1份（690元，2014年1月10日送原告至常德复查，至桃源进行司法鉴定，至常德进行智商鉴定），余建辉收条复印件2张4000元（3000元＋1000元）、刘泽伟收条复印件1份（1000元），以证明水电公司垫付157591.8元的事实。
被告保险公司辩称：保险公司与水电公司存在交强险、商业第三者责任保险合同关系，按照保险合同依法赔偿。
为支持其辩解主张，被告保险公司向本院提交了机动车第三者责任保险条款1份，以证明根据该条款第24条的规定，被保险车辆负主要责任的，保险公司负事故责任比率为70%。
经庭审质证，对原告提交的证据，被告杨辉、水电公司对证据1、2、3、4、7无异议。被告保险公司对证据1、3、7无异议。本院对证据1、3、7予以采信。
对原告提交的其他证据，被告杨辉、水电公司认为：证据5，护理费用不应按工资标准计算，应按每天60-80元的标准计算；证据6，对村委会、居委会证据的真实性无异议，对证明目的提出异议，认为60岁以上不应该赔偿误工费，不能按城镇标准计算；证据8，无正规发票佐证，虽有实际支出，但从法律上无赔偿亲属看望交通费的依据。请法院酌定
被告保险公司认为：对证据2中药房购药发票的真实性提出异议，没有附医嘱，其他内容无异议；证据4，如果是鉴定形式，则需相关鉴定人的资质及签名，不认可该证明，且证明第五项中依据了二个规定，但没有明确依据哪一个，没有证明单价为18600元的依据，配置标准过高，对四年更换一次无异议，应按12000元的标准计算至73岁；证据5，应附工资表或纳税证明，护理费1800元重复计算，不能达到证明目的；证据6，原告在发生事故时已年满61岁，不应赔偿误工费，房屋租赁合同中并未讲明租赁哪一间，未附房主的相关身份证明、房产证佐证，且无法证明房屋在城镇；证据8，因与原告受伤必须就诊治疗无关而不认可，请求法庭酌定。
经审查，本院认为，证据2，被告保险公司对证据2中药房购药发票的异议意见成立，本院对该发票不予采信，对其余内容予以采信。证据4，被告保险公司的异议意见不成立，本院予以采信。证据5，被告对祝常华收条无异议，本院予以采信，被告其他异议意见成立，本院不予采信。证据6，原告的证据不能形成证据锁链，本院不予采信。证据8，被告异议意见成立，但被告受伤住院，对交通费本院予以酌定。
对被告水电公司提交的证据1，原告、被告杨辉、保险公司无异议，本院予以采信。对证据2，被告杨辉无异议，原告对其中痕迹鉴定费、690元的租车费表示不知情，对其他内容无异议；被告保险公司对其中680元的票据，认为形式不合法，费用明显过高，日期不对，对690元交通费收条，认为票据形式不合法，且标准过高，不认可。对其他内容无异议。经审查，本院认为，原告仅对证据2中部分费用表示不知情，被告保险公司对证据2的异议意见不成立，本院予以采信。
对被告保险公司提交的证据，原告、被告杨辉、水电公司均无异议，本院予以采信。
根据上述采信证据和当事人的庭审陈述，本院认定如下事实：2013年6月17日，被告杨辉借用被告水电公司湘J×××××小型普通客车，驾驶该车从桃源县漆河镇往桃源县黄甲铺乡方向行驶，10时10分许，行至漆河镇铁佛寺村路段时，遇原告驾驶普通两轮摩托车从道路西侧驶入道路，由于杨辉未确保行车安全且超速行驶，原告违反让行的规定，致使两车相撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。经桃源县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告杨辉负此事故的主要责任，原告负次要责任。
原告受伤后在常德市第一人民医院共住院治疗58天。2014年1月6日经鉴定，原告构成六级、七级伤残；需住院治疗；住院期间需完全护理，出院后需大部分护理至义肢安装（限1人）；医疗终结时间为6个月；医疗费用以医疗终结时间内实际所需为准，脱落安装义齿费用2500元，左小腿需安装义肢，义肢安装费用参照配制机构意见确定。1月13日原告安装义肢。
湘J×××××小型普通客车，车辆所有人为被告水电公司，在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，商业第三者责任保险。保险期间均自2013年3月12日0时至2014年3月11日24时止。商业第三者责任保险保险金额为300000元，并购买不计免赔率。
事故发生后，被告水电公司垫付原告余大明医药费127503.8元、残疾器具费193798元、鉴定费4300、交通费690元、给付余建辉现金4000元、刘泽伟现金1000元，合计157591.8元。
本案的争议焦点为：一、原告的损失如何认定；二、本案责任如何划分。
一、关于原告的损失如何认定问题
原告主张医疗费131769.8元（被告支付127503.8元＋原告支付门诊费用1766＋后期安装义齿费用2500元）、住院伙食补助费、营养费3420元（30元／天×57天×2）、鉴定费1300元、交通费2500元、住宿费200元、误工费27000元（150元／天×180天）、护理费33182.67元［住院期间2670元（89元／天×30天）＋住院至安装义肢30514.67元（4600元／30天×（住院57天＋出院后142天）］、残疾赔偿金248188.4元（23414元／年×20年×53％）、残疾辅助器具费111600（18600元／次×5次＋18600元／次×5次×20％）、财产损失（车损）2000元、精神损害抚慰金30000元，共计590960.87元。扣除被告已支付的医疗费127503.87元、鉴定费1300元后，还应赔偿462157元。
对原告的损失计算，被告杨辉、水电公司对部分损失计算提出异议：原告已满60岁，不应赔偿误工费；营养费无法医鉴定意见或医嘱；护理费标准过高，应按每天60-80元的标准计算，出院后只需大部分护理（限一人），对原告方要求按二人计算陪护费有异议；伤残赔偿金应按农村标准计算，因原告已满60岁，只赔偿19年；交通费应有依据，否则由法院酌定；精神损害抚慰金过高，应按53%计算，并按过错责任计算；车损应按保险公司定损为依据。
被告保险公司对部分损失计算提出异议：对药房购药发票的不认可；残疾辅助器具费应按12000元的标准计算至73岁；大部护理142天应乘以40%，护理费1800元重复计算；原告在发生事故时已年满61岁，残疾赔偿金按农村标准计算。对车损2000元不认可；交通费由法院酌定
经审查，本院认为，对原告的损失计算，被告杨辉、水电公司、保险公司部分异议意见成立，原告在发生事故时虽年满60岁，但有证据证明其劳动能力。原告受伤后住院治疗，支出交通费属正常合理开支，本院按本案实际情况酌定为2000元。精神损害抚慰金应当根据侵权人的过错程度、侵权行为方式、损害后果等因素确定。本案原告的伤情构成六级、七级伤残，且在本次事故中负次要责任，原告要求赔偿精神损害抚慰金30000元的金额适当，本院予以确认。
故本院认定原告损失有医疗费128779.8元［被告水电公司支付127503.8（住院125975元＋门诊1528.8）＋原告支出1276（住院1000元＋门诊276元）］、住院伙食补助费及营养费3480元（30元／天×58天×2）、鉴定费4300元（1300元＋3000元）、交通费2000元、误工费11520元（64元／天×180天）、护理费15800元［住院期间6072元（住院护工10天1800元＋89元／天×48天）＋出院后至安装义肢9728元（64元／天×（210天-58天）×80％］、残疾赔偿金84306.04元（8372元／年×19年×53％）、残疾辅助器具费115058［安装义肢111600（18600元／次×5次＋18600元／次×5次×20％）＋安装义齿2500元＋轮椅798＋残肢袜160元］，以上经济损失共计365243.84元；精神损害抚慰金30000元，合计395243.84元。
二、关于本案责任如何划分问题
本次交通事故经交警部门道路交通事故认定书认定，被告杨辉负此次事故主要责任，原告余大明负次要责任，车主被告水电公司在本案中无过错，因此不承担责任，故被告杨辉应承担70%赔偿责任，其余损失由原告承担。湘J×××××小型普通客车在被告保险公司投保了交强险、商业第三者责任保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。因此，被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告保险金人民币120000元（其中含精神损害抚慰金30000元、医疗费10000元），其余损失由被告杨辉承担70%赔偿责任，即192671元（（395243.84元-交强险理赔120000元）×70％）。因被告保险公司在商业第三者责任保险赔偿限额内应赔偿原告保险金人民币188371元（（395243.84元-交强险理赔120000元）×70％-鉴定费4300元），故被告杨辉尚应赔偿4300元；被告水电公司已为原告垫付的157591.8元，应由原告返还，在执行中予以结算。
综上，对原告的诉讼请求，本院部分予以支持。被告杨辉、水电公司、保险公司的对原告损失依法予以赔偿的辩解意见，理由成立，本院予以采纳。其他辩解意见，理由不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告余大明保险金人民币120000元，在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿保险金人民币188371元，共计308371元；
二、被告杨辉应赔偿原告余大明因交通事故造成的经济损失4300元；
三、原告余大明返还被告桃源县水电工程建设有限责任公司垫付款157591.8元；
四、驳回原告余大明的其他诉讼请求。
上述款项限本判决生效后十日内履行（可直接汇入户名：桃源县人民法院执行款专户；开户行：工商银行桃源支行；账号：19×××20）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币8232元，减半交纳4116元，原告余大明负担1122元，被告杨辉负担2994元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审判员 李德新
二〇一四年九月一日
书记员 黄 琼
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
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