浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)浙01民终7997号
上诉人（原审原告）曾丽春，女，1976年7月29日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。
委托代理人甘海滨，北京盈科（杭州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郑思洁，女，1972年3月20日出生，汉族，住浙江省淳安县。
委托代理人韩凯，浙江明策律师事务所律师。
上诉人曾丽春因与被上诉人郑思洁生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服杭州经济技术开发区人民法院（2017）浙0191民初1905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：曾丽春是郑思洁经营的SPA工作室的客户。2011年9月，曾丽春经郑思洁劝说和推荐做“无痛效果好无风险”的下巴注射生长因子整形，并由郑思洁对曾丽春注射生长因子，收取了4500元费用。曾丽春注射后下巴一直生长，红肿胀痛。2014年，郑思洁为曾丽春联系在杭州做第一次下巴异物取出手术，医疗费4000元。2017年，郑思洁为曾丽春联系义乌整形医院做第二次下巴异物取出手术，医疗费24000元。两次治疗费用已由郑思洁支付。曾丽春于2017年7月20日起诉请求判令：1、郑思洁赔偿曾丽春因两次治疗事宜所产生的交通费、住宿费1000元；1个月的误工费5028元；赔偿精神损害抚慰金15000元；惩罚性赔偿65000元，共计86028元；2.曾丽春保留继续向郑思洁追讨后续医疗费的权利。另查明，事发后，郑思洁已将曾丽春支付的下巴整形费用4500元返还给曾丽春，并另行支付曾丽春2000元。经审查，曾丽春的合理损失为：误工费1544.80元（10天×154.48元），交通费500元，精神损害抚慰金2000元，以上共计4044.80元。
原审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。曾丽春在郑思洁处进行下巴整形，郑思洁为曾丽春注射了生长因子后，曾丽春的下巴一直生长，对其身体健康构成了侵害。曾丽春经过两次异物取出手术治疗，产生了相应的费用，对此郑思洁承担赔偿责任。误工天数和交通费，原审法院根据曾丽春的治疗情况，酌情予以确定。精神损害抚慰金，曾丽春因郑思洁的侵权行为导致身体受损，需要经过多次治疗，精神上遭受了痛苦，原审法院酌情确定精神损害抚慰金为2000元。曾丽春的各项合理损失为4044.80元，扣除郑思洁已经支付的2000元，尚需赔偿2044.80元。关于后续治疗费，曾丽春可待实际发生后另行主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条规定，判决：一、郑思洁于判决生效之日起十日内赔偿曾丽春2044.80元；二、驳回曾丽春的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费760元，减半收取380元，由曾丽春负担371元，郑思洁负担9元。
宣判后，曾丽春不服，向本院提起上诉称：一、一审判决认定被上诉人支付过差旅费误工费2000元的事实认定错误。上诉人没有收到被上诉人支付的差旅费和误工费2000元，被上诉人提供的银行卡交易明细中显示打款日期是2015年1月1日，当时上诉人在杭州，也未去义乌；当时并没有提出向被上诉人要求差旅费和误工费。因此这笔钱不会是差旅费和误工费。上诉人和被上诉人有其他的财务往来，是属于上诉人和被上诉人之间有其他的经济往来。二、一审判决适用法律错误。上诉人是被上诉人经营的SPA工作室的客户，上诉人作为被上诉人的消费者，被上诉人向上诉人提供了注射”生长因子”的注射服务，依照国家工商行政管理总局《欺诈消费者行为处罚办法》之规定，经营者向消费者提供有关商品和服务的信息应当真实、全面和准确，不得实施虚假或者引人误解的现场演示等宣传行为；被上诉人不能全面提供美容产品来源、被上诉人并且未取得《医疗机构执业许可证》、《医师资格证书》，且术前术后均无任何记录，导致上诉人是否发生了损害难以确定（鉴定），也增加了上诉人将来取出已固化了的“生长因子”的手术风险，被上诉人的行为构成消费者权益保护法上的欺诈经营，欺诈经营与民法上的欺诈不尽相同，为了保护消费者合法权益，整顿美容市场乱象，将被上诉人实施的上述行为定性为欺诈经营符合消费者权益保护法的立法精神。在构成欺诈经营的情况下，消费者除了有权要求返还原服务费之外，还可以主张服务费两倍的惩罚性赔偿。本案被上诉人实际已垫付了上诉人的相关手术费用，所以被上诉人无需返还原服务费，但服务费两倍的赔偿系法律规定的对经营者欺诈消费者的惩罚，该惩罚不应受消费者是否实际付费的影响，故被上诉人应该承担的赔偿数额为65000元。三、一审判决赔偿的误工费与精神损害抚慰金过低。上诉人分别在杭州、义乌两次行增生组织取出术，差旅费客观发生，总共差旅酌情主张1000元较为合理；术前、术后恢复期，上诉人酌情主张一个月的误工费合理。上诉人乃年轻女性，比较在意其容貌，但该整形不但没有起到美容效果，反而给上诉人带来了痛苦并影响了本来的容貌，此结果与上诉人期望反差极大；对上诉人原有的生活、工作圈产生了很大的影响；该整形后果给上诉人造成了一定的精神痛苦。上诉人主张赔偿精神损害抚慰15000元较为合理。综上，上诉人请求撤销原判，并改判被上诉人赔偿上诉人因两次治疗事宜所产生的交通费、住宿费1000元；1个月的误工费共计5028元；赔偿精神损害抚慰15000元；惩罚性赔偿65000元；共计86028元。
被上诉人郑思洁答辩称：一、上诉人认为差旅费认定错误，被上诉人认为原审判决认定正确。二、上诉人认为精神抚慰金和赔偿过低，但因为上诉人没有进行人身损害的鉴定，所以一审判决合理。
上诉人与被上诉人均无新证据提供。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：原审法院根据曾丽春的治疗情况，酌情确定误工费1544.80元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元，共计4044.80元，扣除郑思洁已经支付的2000元，尚需赔偿2044.80元并无不当。曾丽春认为2015年1月1日被上诉人汇给其的2000元是属于曾丽春和郑思洁之间的其他经济往来，但未提供证据证明，本院不予采信。《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条第二款规定：“经营者明知商品或者服务存在缺陷，仍然向消费者提供，造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的，受害人有权要求经营者依照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失，并有权要求所受损失二倍以下的惩罚性赔偿”，郑思洁没有行医资格而为曾丽春注射生长因子，导致曾丽春注射后下巴一直生长，红肿胀痛，但考虑到郑思洁在事发后积极主动为曾丽春二次做下巴异物取出手术，并支付了相关费用，本院确定郑思洁向曾丽春支付惩罚性赔偿款30000元。综上，原审判决认定事实清楚，但法律适用、实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持杭州经济技术开发区人民法院（2017）浙0191民初1905号民事判决第一项，即：一、郑思洁于判决生效之日起十日内赔偿曾丽春2044.80元。
二、撤销杭州市经济技术开发区人民法院（2017）浙0191民初1905号民事判决第二项。
三、郑思洁于本判决生效之日起十日内一次性支付曾丽春惩罚性赔偿款30000元。
四、驳回曾丽春的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费760元，减半收取380元，由曾丽春负担200元，郑思洁负担180元。二审案件受理费760元，由曾丽春负担400元，郑思洁负担360元。上诉人曾丽春于本判决生效之日起十五日内来本院退费。被上诉人郑思洁于本判决生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费（本院开户银行：工商银行湖滨支行；户名：浙江省杭州市中级人民法院；帐号：12×××68）。
本判决为终审判决。
审判长 王 亮
审判员 李国标
审判员 韩圣超
二〇一八年四月十八日
书记员 徐亚萍
?PAGE?