浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)浙0602民初7668号
原告：喜临门家具有限公司。住所地：浙江省绍兴市二环北路*号。
法定代表人：陈阿裕，系董事长。
委托诉讼代理人：王水江，系原告公司员工。
被告：南京拓展科技有限公司。住所地：江苏省南京市秦淮区中山南路**号**楼*单元。
法定代表人：黄森。
委托诉讼代理人：张明明，江苏苏源律师事务所律师。
原告喜临门家具有限公司与被告南京拓展科技有限公司买卖合同纠纷一案，于2016年8月5日向本院起诉。本院于同日受理后依法于9月21日公开开庭进行了独任审理。原告委托诉讼代理人王水江、被告委托诉讼代理人张明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，因被告提供的设备不符合合同要求，且一、二审法院均认定被告提供的设备存在较多故障，不满足全年全天候工作。故原告有权按约退换设备并要求被告承担违约金。请求：1、判令被告为原告退换符合合同约定质量标准的恒温恒湿实验室工程。2、判令被告向原告支付合同总额百分之三十的违约金。（34万*30%=10.2万）；3、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称，1、本案的合同性质应当为建设工程施工合同。2、双方约定，如设备存在故障原告应向被告书面报修，被告在接到报修后确认是质量问题予以免费维修，如维修不好原告才可以要求免费改造或更换，而本案原告从未书面报修，故障是否存在，故障原因是否为质量问题，还是部分设备的质量问题都无法确认。3、被告并未违约，原告没有证据证明违约的事实，按照30%计算违约金仅指存在根本质量问题。如要承担违约金要求调整。
原告提供证据1、《设备采购合同》原件1份，证明原、被告签订的合同真实有效、合同第六条第二款对被告提供的恒温恒湿实验室质量标准有明确约定、合同第八条第二款对有质量问题的设备可要求退换机器作明确约定、合同第九条第二款对交付的设备不符合质量要求应承担违约金作明确约定的事实。证据2、维修服务单6页（原件在（2016）浙0602民初458号案卷内），证明被告提供的恒温恒湿实验室在试运行阶段频繁出现质量故障，验收后也频繁出现质量故障的事实。证据3、设备故障视频、照片（原件在原告手机内）1组，证明设备目前处于非正常运行状态，至今仍未修复的事实。证据4、电子邮件（原件在（2016）浙0602民初458号案卷内）1组，证明合同签订及后续维修均与被告专人联系，且15年12月23日原告与被告专人联系设备出现质量问题的事实。证据5、（2016）浙0602民初458号判决书、（2016）浙06民终1359号判决书原件各1份，证明绍兴市越城区人民法院、绍兴市中级人民法院作出的判决书在事实认定部分认定被告提供的设备在验收前后均出现较多故障，且为主板故障，不符合国家一级恒温恒湿实验室标准与全年全天候工作的要求的事实。经质证被告认为：对证据1的真实性、合法性无异议，对违约金的约定第九条第二项认为是在设备验收不合格的情况下应承担的违约责任，而不是在设备使用过程当中出现故障而承担违约责任，且合同约定的不符合约定的质量要求是指存在不能实现合同目的根本质量问题。对证据2真实性、合法性无异议，这份证据反映出相关的保修出现的两个阶段一是在2014年3月，二是在2015年8月，是在设备验收合格后使用了一年以后，从维修服务单内容看出被告在接到原告的报修后均及时提供售后服务，属于设备的易损件并不是严重的质量问题。对证据3真实性不认可，在没有经过技术检测的前提下无法确定相关的故障是否存在，也不能证明原告所主张的故障是属于人为原因造成还是属于设备的质量问题，还是属于使用不当的原因。对证据4真实性不认可，被告并未接到原告报修请求，结合原告的证据2如果原告主张向专人联系也应当有与维修服务单相对应的6次报修记录，维修服务单对报修并没有相应的电子邮件记录，且双方在另一个案件中多次提到如设备存在质量问题应向我公司及时报修，但是现在被告并未接到原告的任何报修请求。对证据5的真实性、合法性无异议，但对两份判决书所认定的事实被告认为与事实不符，我们正在准备进行申诉。
被告提供证据1、设备调试验收单和竣工验收单复印件各1页，证明2014年8月19号验收合格的事实。证据2、报价单复印件3页，证明本案案由应当是建设工程施工合同，而不是买卖合同的事实。经质证原告认为：被告提供的证据已经超过举证期限原告不予质证。
对原告提供的证据1与证据2，因被告无异议，予以认定，证据3与证据4，因来源于生效判决，以生效判决为准。证据5、系生效判决，予以确认。被告提供的证据，因超过举证期限，且原告不同意质证，故不予确认。
经审理本院认定，(2016)浙0602民初458号案件为原告南京拓展科技有限公司与被告喜临门家具股份有限公司买卖合同纠纷一案，该案审理查明“2013年11月4日，原、被告签订设备采购合同，约定被告（甲方）向原告（乙方）采购恒温恒湿设备系统一套，价款为34万元，支付方式为合同签订后7个工作日内甲方支付30%计102000元，主要材料送到前支付30%，工程安装调试完毕并经甲方验收合格后支付20%，工程经国家计量局验收后如符合国家一级实验室资质，支付15%，余款5%作为质保金，在设备正常运行满1年后付清；验收标准为满足室内环境温度18-25可调、相对湿度45%-70%可调，温度设定在20（+-1）度、湿度65（+-2）%，满足全年全天候工作，若不符合国家一级实验室资质，则检测费由乙方承担，且乙方应予以整改直到达标，因整改增加的费用由乙方承担，整改期限最长一周，一周内乙方无法达到验收标准的，甲方有权终止合同；延迟付款为甲方如未按本合同期限付款，每延误一天按未付款金额的万分之五向乙方支付违约金。2014年8月1日签订补充协议，约定被告向原告增加采购通风系统一套，金额为45000元，并约定在验收合格后一次性付清。2014年1月11日设备调试验收单记载：机组运行正常，温湿度符合要求，目前运行24小时数据尚可，由于时间较短最终验收以第三方出具报告符合国家CNAS环境要求为准。2014年8月19日竣工验收单记载：本工程已具备竣工验收条件，同意本工程合格验收，本组已正常运行2个多月，温湿度符合要求。原告已开具全额增值税发票给被告，被告已支付前两笔款项。2014年3月15日、3月26日、6月4日出现故障进行维修。2015年8月1日、8月10日、9月25日出现故障，但其中8月10日没有维修处理结果。2015年12月23日的电子邮件记载：上次贵司的工程师来给我们维修过精密空调之后，空调还是出现报警现象，且一直持续到现在，还需要贵司的工程师再次前来给我们维修，因为该空调已经维修多次未见改善，所以使用部门提出如果再维修不好的话需要给我们更换新的精密空调。”南京拓展科技有限公司不服该案判决上诉，后中院维持一审判决案号为（2016）浙06民终1359号。
还查明，设备采购合同还约定：8.1约定整个恒温恒湿实验室质保期为3年，自甲方确认合格之日起起算；8.2约定设备在质保期内发生质量问题的，乙方须在接到甲方书面维修通知之日起四个工作日内到甲方工厂进行免费维修并免费更换相关零部件。虽经乙方修复，而设备仍无法运行或无法操作或其性能降低长达一个月，甲方可向乙方提出再次免费改造或退换机器的要求，乙方应当满足甲方此要求；9.2约定乙方交付的设备不符合合同约定的质量要求的，乙方应当支付给甲方合同总金额的30%的违约金，且由于不合格货物造成甲方损失的，乙方应赔偿由此造成的一切损失。9.4约定合同签订后乙方若发生根本性违约，在收到甲方书面通知后三日内仍未改善的，甲方有权单方面解除合同，乙方须支付合同金额30%违约金给甲方。
本院认为，本案争点为案由、应否退换、应否承担违约金。
案由问题。被告认为本案应当是建设工程施工合同，原告认为是买卖合同。本院认为，（2016）浙06民终1359号民事判决书已经发生法律效力，故本案为买卖合同。
应否退换。被告认为不符合8.2约定，不应退换。本院认为，8.2约定“设备在质保期内发生质量问题的，乙方须在接到甲方书面维修通知之日起四个工作日内到甲方工厂进行免费维修并免费更换相关零部件。虽经乙方修复，而设备仍无法运行或无法操作或其性能降低长达一个月，甲方可向乙方提出再次免费改造或退换机器的要求，乙方应当满足甲方此要求”，（2016）浙06民终1359号民事判决书中本院认为部分记载“现喜临门公司已举证证明所涉设备在拓展公司交付后已多次进行维修，即使从被上诉人于2014年8月19日验收合格后的次日算起，该设备在2015年8月1日因主板损坏维修，正常运行也未满一年”，故原告可以按约要求退换。至于原告认为被告退换不能时可以要求被告退换等价价款，并在庭后书面提出要求，对此，本院认为退换机器与退还货款归属于不同的法律后果，前者是按合同约定继续履行，后者是根本违约解除合同，原告应当在诉请时明确是继续履行合同还是解除合同，不可能既要继续履行合同又要解除合同，况且合同中9.4约定了单方解除权，故若退换机器设备不能履行，原告可另行依法主张。
应否承担违约金。9.2约定“乙方交付的设备不符合合同约定的质量要求的，乙方应当支付给甲方合同总金额的30%的违约金”，原告认为只要有质量问题就应承担违约金；被告认为需要符合质量根本违约才承担违约金。本院认为，本案所涉设备交付后于2014年8月19日验收合格，故不应适用该违约金条款。验收合格后进入质保期，被告应当履行质保义务，并结合9.4约定“合同签订后乙方若发生根本性违约，在收到甲方书面通知后三日内仍未改善的，甲方有权单方面解除合同，乙方须支付合同金额30%违约金给甲方”，9.2中的质量问题应当是根本性质量问题。故对原告的该诉请不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十一条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、被告南京拓展科技有限公司应于本判决生效之日起十日内将2013年11月5日“设备采购合同”中约定的“恒温恒湿实验室工程”予以退换；
二、驳回原告喜临门家具有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1170元，由原、被告各半负担，于本判决生效之日起七日内履行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院[在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费2340元（具体金额由绍兴市中级人民法院确定，多余部分以后退还）。逾期按自动撤回上诉处理]。
审判员 邓平平
二〇一六年十月八日
书记员 金燕敏
附页：《中华人民共和国合同法》第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。