北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)京02民终2882号
上诉人（原审原告）：黄晓斌，男，1977年5月22日出生，汉族，无业，住上海市闸北区。
委托诉讼代理人：吴涛，北京浩云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京居然安康超市有限责任公司，住所地北京市丰台区西三环南路甲27号B2层。
法定代表人：汪林朋，执行董事。
委托诉讼代理人：李晓，女，1986年10月6日出生，北京居然安康超市有限责任公司员工。
委托诉讼代理人：王树霄，女，1985年3月24日出生，北京居然安康超市有限责任公司员工。
上诉人黄晓斌因与被上诉人北京居然安康超市有限责任公司（以下简称居然安康公司）劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院(2017)京0106民初29711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
黄晓斌上诉请求：撤销一审判决，改判支持我在一审中的诉讼请求。事实和理由：工作期间，我认真完成各项工作任务，按照工作惯例将2017年5、6、7月份的异常考勤申请提交公司审批，但其将我7月份的正常工作直接视为旷工而与我解除劳动合同，应属违法解除；居然安康公司的考勤管理办法未向我告知或公示，一审法院对此未充分审查，并且举证责任分配不当。居然安康公司应当支付我诉讼请求中的各项款项。
居然安康公司辩称，同意一审判决，请予维持。
黄晓斌向一审法院起诉请求居然安康公司支付：1.解除劳动合同的经济补偿50050元；2.未提前3天通知解除劳动合同补偿3天工资5522.75元；3.2017年7月1日至2017年7月31日工资差额30000元；4.2017年7月拖欠工资25%的经济补偿金5982元；5.2017年4月l日至2017年7月31日折扣工资4万元；6.2017年4月1日至2017年7月31日未休年休假工资14727元；7.2017年度绩效工资13.33万元；8.2017年5月24日至2017年5月25日、2017年6月1日、2017年6月15日至2017年6月16日延时加班工资共计13632元，2017年5月3日、2017年6月17日、2017年6月18日、2017年7月29日休息日加班工资共计17026元；9.加班工资双倍补偿金30658元。
一审法院认定事实：黄晓斌原系居然安康公司职工，担任美食总监岗位，双方签订有期限自2017年4月10日起至2022年4月9日止的劳动合同，并约定试用期6个月，试用期限为2017年4月10日至2017年10月9日。黄晓斌主张其于2017年4月9日入职居然安康公司，试用期基本工资40040元加交通补助400元加通话补助400元，工资支付方式为每月10日单位通过中国工商银行转账方式支付上月工资，2017年7月工资未足额支付；2017年8月15日，因居然安康公司不满其工作业绩将其辞退；在职期间，单位未安排其休息带薪年休假，且经常安排其延时及休息日加班，亦未向其支付未休年假工资及加班工资。黄晓斌就其上述主张向法院出具了劳动合同、试用期员工辞退通知书、电脑截屏加以佐证。上述劳动合同部分内容载明：“甲方：居然安康公司……乙方：黄晓斌……乙方的试用期为6个月，从2017年4月10日起至2017年10月9日止……甲乙双方商议按照下列第A种形式确定劳动合同类型与期限：A．固定期限：自2017年4月10日起至2022年4月9日止……。乙方享受甲方工资体系内的集团店长四级级别工资待遇……其中试用期期间的工资为40040元……第七条若乙方被甲方聘为公司总经理及以上管理干部或特许技术骨干，则乙方可以享受年薪制工资待遇……乙方有下列情形之一的，甲方可以提前解除本合同，不需支付乙方任何补偿金：……2、违反《考勤管理办法》达到辞退条件的……”，该合同第5页甲方加盖有居然安康公司公章，乙方载明有黄晓斌的签字。上述试用期员工辞退通知书部分内容载明：“黄晓斌先生：我公司与你于2017年4月10日提供了美食总监岗位，试用期间我公司发现你不能胜任本职工作，未能完成入职时签订的KPI考核指标且差距较大。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项的规定‘在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位给予辞退’予以辞退。且根据你在2017年7月的出勤情况，有多次无故旷工情况发生。按照公司相关规定及《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位有权无条件解除劳动合同……居然安康公司2017年8月15日”。居然安康公司对黄晓斌出具的上述劳动合同、试用期员工辞退通知书以及黄晓斌主张的试用期月工资标准、工资支付方式以及离职时间的真实性不持异议，对黄晓斌提交的其他证据以及其他主张不予认可。居然安康公司主张黄晓斌的入职时间为2017年4月10日，黄晓斌的离职原因为2017年7月存在旷工以及不能胜任本职工作，其单位基于上述理由与黄晓斌解除劳动合同；其单位员工如需加班，需要填写加班申请表，黄晓斌未提交加班相关的书面申请和审批相关文件，故黄晓斌在职期间不存在加班。居然安康公司就其单位上述主张向法院出具了2017年4月12日至2017年7月31日黄晓斌考勤记录、系统截屏、《薪酬与绩效考核确认书》、考勤管理办法、劳动合同、2017年7月黄晓斌工资表加以佐证。上述2017年7月考勤记录未显示黄晓斌2017年7月3日至2017年7月4日、2017年7月18日考勤情况，2017年7月5日、2017年7月7日、2017年7月10日、2017年7月12日至2017年7月14日、2017年7月17日、2017年7月21日、2017年7月24日至2017年7月28日未显示黄晓斌下班考勤记录。上述考勤管理办法部分内容载明：“公司员工上下班实行指纹打卡，未打卡者按旷工处理……员工一年累计2次迟到及早退的，不得参与公司各种奖项的评选，年终奖减半；年内累计迟到及早退达3次者或旷工1次者，公司予以辞退并解除劳动关系”。上述2017年7月工资表显示黄晓斌工龄工资50元，试用期工资40040元，固定饭补工资300元，缺勤扣款30735.66元，应发工资总额为9604.34元，扣保险费2361.04元，扣公积金2774元，应交税金29.08元，实发金额4440.22元。黄晓斌对居然安康公司提交的上述2017年4月12日至2017年7月31日考勤记录、《薪酬与绩效考核确认书》、劳动合同、2017年7月工资表工资组成的真实性不持异议，对居然安康公司出具的其他证据不予认可。黄晓斌主张其未见过考勤管理办法，亦主张2017年7月部分未显示出勤情况或出勤半天的原因为单位安排其出外勤办理业务；2017年7月工资表中缺勤扣款其不予认可，但实发金额其已收到；且单位与其口头约定转正后一次性支付其六万元作为折扣工资，并在劳动合同中约定其年薪绩效工资100万元，单位均未予以支付。居然安康公司主张其单位未安排黄晓斌2017年7月出外勤办理业务，亦主张其单位未与黄晓斌约定折扣工资，且支付年薪绩效工资的前提系基于黄晓斌需聘为其单位总经理及以上管理干部或特需技术骨干之后，通过业绩考核达标，才能达到支付年新绩效工资的条件，由于黄晓斌不具备支付年薪绩效工资的条件，故其单位不同意支付绩效工资，黄晓斌在其单位工作未满一年，不应享受带薪年休假。
2017年8月17日，黄晓斌向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台仲裁委员会）提出仲裁，请求居然安康公司支付：1.解除劳动合同的经济补偿50050元；2.未提前3天通知解除劳动合同补偿3天工资5522.75元；3.2017年7月1日至2017年7月31日工资差额30000元；4.2017年7月拖欠工资25%的经济补偿金5982元；5.2017年4月l日至2017年7月31日折扣工资4万元；6.2017年4月1日至2017年7月31日未休年休假工资14727元；7.2017年度绩效工资13.33万元；8.2017年5月24日至2017年5月25日、2017年6月1日、2017年6月15日至2017年6月16日延时加班工资共计13632元，2017年5月3日、2017年6月17日、2017年6月18日、2017年7月29日休息日加班工资共计17026元；9、加班工资双倍补偿金30658元。2017年10月11日，丰台仲裁委员会作出京丰劳人仲字[2017]第3949号裁决书：驳回黄晓斌各项仲裁请求。
一审法院认为，劳动者的合法权益应受到法律保护，但就其提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。由于双方对劳动合同、2017年7月考勤记录的真实性不持异议，故对上述证据，法院予以采信。黄晓斌就其2017年7月单位多次安排其出外勤办理业务、未见过单位考勤管理办法的主张，未向法院提交相关证据加以证明，故对黄晓斌的上述主张，法院难以采信。依据劳动合同载明内容，对居然安康公司提交的考勤管理办法的真实性，法院予以采信。依据考勤管理办法载明内容，且结合黄晓斌2017年7月考勤记录，单位依据考勤管理办法与黄晓斌解除劳动合同，并无不妥。黄晓斌主张居然安康公司支付其解除劳动合同的经济补偿的诉讼请求，缺乏事实依据，法院不予支持。黄晓斌主张居然安康公司支付其未提前3天通知解除劳动合同补偿3天工资、拖欠工资25%的经济补偿金的诉讼请求，缺乏法律依据，法院不予支持。因黄晓斌对居然安康公司提交的2017年7月工资表的工资组成予以认可，故对上述证据的证明力，法院予以采信。居然安康公司依据黄晓斌2017年7月实际出勤情况己支付黄晓斌2017年7月工资4440.32元，不违反国家法律法规和行政规定，故对黄晓斌主张居然安康公司支付其2017年7月1日至2017年7月31日工资差额的诉讼请求，缺乏事实依据，法院难以支持。黄晓斌就其与单位口头约定折扣工资的相关情况，未向法院提供相关证据加以证明，且居然安康公司对此亦不予认可，故对黄晓斌主张居然安康公司支付其2017年4月1日至2017年7月31日折扣工资的诉讼请求，缺乏事实依据，法院不予支持。因黄晓斌提供证据证明其在入职居然安康公司之前已经工作十年以上，故其在职期间应享受3天带薪年休假。居然安康公司应支付黄晓斌未休年休假工资11045.51元。居然安康公司作为用工单位对于其单位职工的考核实施，绩效工资等非强制性支付的福利性收入发放标准具有自主权，故对黄晓斌主张居然安康公司支付其2017年度绩效工资的诉讼请求，法院不予支持。参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的由用人单位承担不利后果”的规定，由于黄晓斌出具的证据不足以证明其在职期间存在延时、休息日及法定节假日加班的情况，且居然安康公司对此亦不予认可，故对黄晓斌的上述主张，法院不予采信。对黄晓斌请求居然安康公司支付其在职期间延时及休息日加班工资的诉讼请求，缺乏事实依据，法院不予支持。黄晓斌主张居然安康公司支付其加班工资双倍补偿金，缺乏法律依据，法院不予支持。
判决：一、北京居然安康超市有限责任公司于判决生效之日起七日内支付黄晓斌未休年休假工资11045.51元；二、驳回黄晓斌其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据。居然安康公司主张黄晓斌在试用期被证明不符合录用条件以及2017年7月份存在多次无故旷工行为，并据此解除了双方之间的劳动关系，对此居然安康公司应当提供充分证据予以证明，否则其应当承担不利后果。
居然安康公司与黄晓斌签订了《薪酬与绩效考核确认书》，黄晓斌认可其签字真实性，本院对《薪酬与绩效考核确认书》予以采信。居然安康公司提交了美食部2017年5月至7月期间各月的销售统计表以及黄晓斌在上述期间内的业绩统计表，以主张黄晓斌未能达到考核要求。业绩统计表显示黄晓斌负责的美食部2017年5月至7月期间的营业额为427799.9元，销售毛利为128614元。黄晓斌对销售及业绩统计表的真实性不予认可，因以上统计汇总表并无黄晓斌的签字确认，居然安康公司亦未能提交任何财务或者其他凭证对统计结果予以佐证，故本院对居然安康公司提交的销售与业绩统计表难以采信。双方签订的《薪酬与绩效考核确认书》明确了黄晓斌自2017年4月10日至2017年12月31日期间应当完成的总体业绩目标，但该绩效考核并未明确黄晓斌在各月或各季度内应当完成的分段业绩要求，故居然安康公司依据未经黄晓斌签字认可的统计表于2017年8月份即主张其未能通过考核无法胜任工作，本院对此不予支持。双方对黄晓斌在职期间的出勤记录以及2017年5、6月份的考勤异常审批均无异议，本院对上述证据予以采信。依据黄晓斌5、6月份的出勤记录与考勤异常审批，其均是在月末提交当月的异常考勤申请，此后再由居然安康公司予以审批，并且在5、6月份中黄晓斌每月均存在超过10天的考勤异常情形，居然安康公司也予以了认可。上述情况能够证明，因开展业务的需要每月10次以上的异常考勤情形属于黄晓斌的正常工作状态。现黄晓斌2017年7月份的考勤记录与此之前的出勤情况并无明显差异，居然安康公司仅以其未同意当月的异常考勤申请即主张黄晓斌构成了多次无故旷工，依据不足，本院不予支持。因用人单位作出的解除劳动合同发生的劳动争议，用人单位负举证责任。居然安康公司未能提供充分证据证明其解除劳动关系的合法依据，其行为构成违法解除劳动合同。黄晓斌对居然安康公司解除行为的合法性不予认可，并据此按照经济补偿金二倍的标准向居然安康公司主张相应赔偿于法有据。根据黄晓斌在职期间的月工资标准，本院对其主张的合理部分予以支持。经核算，居然安康公司应向黄晓斌支付的违法解除劳动合同赔偿金为40040元。居然安康公司主张黄晓斌2017年7月份存在旷工依据不足，应当向黄晓斌补足以旷工为由扣发的工资。黄晓斌主张该部分差额为30000元不低于本院核算的金额，本院予以支持。
黄晓斌关于居然安康公司应支付未提前3天通知解除劳动合同的3天工资补偿以及拖欠工资25%的经济补偿金的上诉请求，没有法律依据，本院予以驳回。黄晓斌主张居然安康公司与其口头约定转正后一次性支付其六万元作为折扣工资，居然安康公司对此不予认可且其未能实现转正，一审法院对此未予支持并无不当。关于黄晓斌主张的绩效工资，依据双方在劳动合同中的明确约定，上述绩效工资的发放需要附有相应条件，因双方所附条件并未成就，本院对其主张的绩效工资不予支持。关于加班工资，依据黄晓斌会签的报批申请单，其对居然安康公司的相应规章应属知晓，结合居然安康公司对于加班管理的相应制度，现黄晓斌仅依据打卡的时间记录主张加班工资并不充分，一审法院未予支持其加班工资与加班工资双倍补偿的请求，并无不妥。关于未休年休假工资，一审法院结合黄晓斌的月工资标准以及在职期间核算的金额符合法律规定，本院对此予以确认。综上所述，黄晓斌的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持北京市丰台区人民法院（2017）京0106民初29711号民事判决第一项；
二、撤销北京市丰台区人民法院（2017）京0106民初29711号民事判决第二项；
三、北京居然安康超市有限责任公司于本判决生效之日起7日内支付黄晓斌违法解除劳动合同赔偿金40040元；
四、北京居然安康超市有限责任公司于本判决生效之日起7日内支付黄晓斌2017年7月1日至2017年7月31日的工资差额30000元；
五、驳回黄晓斌其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由黄晓斌负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 卜晓飞
审 判 员 王 磊
审 判 员 王晓云
二〇一八年六月十四日
法官助理 金 铭
书 记 员 陈 津