湖南省岳阳县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘0621民初1272号
原告：周检兴。
委托诉讼代理人：漆贵祥，岳阳县法律援助中心律师。
被告：姚大伟。
被告：天安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地湖南省岳阳经济技术开发区通海路御景华都写字楼4楼。
负责人廖东阳，总经理。
委托诉讼代理人：彭焱庆，该公司员工。
原告周检兴与被告姚大伟、天安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称财保岳阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及原告的委托诉讼代理人漆贵祥、被告姚大伟、被告财保岳阳支公司的委托诉讼代理人彭焱庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
周检兴向本院提出诉讼请求：1、由被告姚大伟赔偿医药费1596.2元+后段医药费9000元=10596.2元（另姚大伟已垫付医药费165639元+施救费400元）、残疾赔偿金190330.8元、精神抚慰金15000元、误工费25361.67元、护理费21538元、住院伙食补助费18500元、营养费5000元、交通费2000元、鉴定费1000元、摩托车修理费1000元，以上共计290326.67元；2、财保岳阳支公司在保险限额内承担赔付责任；3、由被告姚大伟承担诉讼费。事实和理由：2015年10月14日17时许，被告姚大伟驾驶湘F×××××中型自卸货车由中洲乡××村往××村行驶至××村×组路段时，遇周检兴骑湘F×××××两轮摩托车在前方同向行驶，被告姚大伟在周检兴右侧超车时与摩托车相挂，致周检兴受伤，摩托车受损的交通事故。事故发生后周检兴在岳阳市一人民医院住院治疗，住院175天，周检兴自付医药费1596.2元，姚大伟垫付医药费165639元。2016年5月6日经岳阳市维正司法鉴定所法医鉴定为：周检兴右上肢丧失功能50%以上，评定为八级伤残；右手丧失功能20%以上，评定为九级伤残。法医建议取内固定医药费9000元，需住院10天，自受伤之日全休210天，住院期间需一人护理。此次事故岳阳县公安局交通警察大队现场勘查并调查询问后，作出由被告姚大伟负事故主要责任，周检兴负事故次要责任的认定。湘F×××××中型自卸货车于2015年5月15日在财保岳阳支公司投保了为期一年的交强险和300000元的商业第三者责任险。
二被告承认原告在本案中所主张的事实，但财保岳阳支公司认为1、医药费需核减；2、后段医药费无异议；3、残疾赔偿金无异议；4、精神抚慰金只认可2000元；5、误工费标准应适用居民服务业；6、护理费无异议；7、住院伙食补助费为60元/天，以实际住院天数175天计算；8、交通费10元/天计算，以实际住院天数175天计算；9、营养费只认可2500元；10、鉴定费、诉讼费保险公司不予认可；11、被告姚大伟未购买不计免赔，加扣10%免赔率；12、责任按主次责任划分，被告负70%，原告负30%。姚大伟辩称无异议，但认为财保岳阳支公司要求核减医药费无法律依据，不同意核减，并已为原告垫付了医药费165639元，施救费400元，对垫付的多余部分要求予以返还。
本院认为二被告承认原告在本案中主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。对原告的诉求，一、责任如何划分。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，本次事故原告所受损失应先由财保岳阳支公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。本次事故被告姚大伟负主要责任，周检兴负次要责任，故被告姚大伟应负不足部分的70%，原告自负30%的责任。二、医药费能否核减。根据中国保险监督管理委员会发布的《机动车交通事故责任强制保险条款》（中保协条款〔2006〕1号）第八条第二款的规定，交强险医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费，不论是依法还是依合同约定，保险公司都应在交强险限额内赔偿全部医疗费，不能依照《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》核减医疗费用。其次，在商业保险赔偿部分，医疗费包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费，《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》只是药品目录，即使核减也只能在药品费用中核减部分费用，不能核减手术费、住院费、手术器械等其他治疗必需费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。××患者的主治医师相对保险从业人员而言，能够更专业地进行比对和选择合理、必要药品、治疗方法和医疗器械，因此，只要治疗过程合法，医院采取的治疗措施即被默认为必需及合理，根据“谁主张谁举证”的原则，保险公司如果认为治疗费用、药品费用等应当核减，就应当证明其核减的医疗费用是不必要或不合理的。但本案中原告是依医嘱治疗，并没有恶意扩大损失，财保岳阳支公司亦未举证证明治疗、药品是不必需、不合理的，故对医疗费就应当依法、依约在相应的保险限额内全额理赔。故对被告财保岳阳支公司要求核减医疗费的答辩意见本院不予支持。三、原告请求赔偿明细部分：1、交通费，鉴于原告受伤后在岳阳市一人民医院住院治疗175天的客观事实,原告及其家属确实需要支付交通费用,本院酌定2000元；2、鉴定费，是受伤后鉴定伤情、查明事实、确定损失必然支出的费用，对该损失财保岳阳支公司应当承担；3、伤残赔偿金、护理费二被告无异议，本院予以确认；4、误工费，因原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，被告财保岳阳支公司要求误工费按居民服务业标准计算，符合法律规定，本院予以支持；5、原告出院后医嘱注明加强营养并经鉴定构成伤残，故应给予营养费和精神抚慰金，结合原告构成一个八级和一个九级伤残状况，对营养费本院酌定为4000元，对精神抚慰金酌定为15000元。精神抚慰金在交强险中予以赔偿。6、住院伙食补助费，根据相关规定，按每天60元计算；7、摩托车修理费，鉴于本次事故摩托车受损的事实，本院酌定摩托车修理费800元；8、诉讼费，因商业第三者责任保险条款明确约定不承担诉讼费，故财保岳阳支公司不承担诉讼费的辩称本院予以支持。
综上所述，原告的损失本院确定为：1、医药费：1596.2元+后段医药费9000元+姚大伟垫付医药费165639元=176235.2元；2、残疾赔偿金190330.8元（28838/年×20年×33%）；3、精神抚慰金15000元；4、误工费24449元[42494元/年÷365天×210天]，按2016年湖南省交通事故赔偿标准居民服务业42494元/年，法医建议全休210天计算；5、护理费21538元（42494元/年÷365天×185天）；6、住院伙食补助费11100元（60元/人.天×185天）；7、营养费4000元；8、交通费2000元；9、鉴定费1000元；10、摩托车修理费800元；11、施救费400元，以上共计446853元，其中在交强险中应赔偿医药费10000、精神抚慰金等110000元、摩托车修理费800元，共计120800元。其余（446853元-120800元）×70%=228237元由财保岳阳支公司在商业第三者责任险中赔偿，其中根据保险条款应核减不计免赔228237×10%=22823.7元，故财保岳阳支公司在商业第三者责任险中还应赔偿228237-22823.7=205413元，总计赔偿120800元+205413元=326213元。因被告姚大伟已垫付保险赔偿款165639元+施救费400元=166039元，故应在保险赔偿款中返还姚大伟166039元-22823.7元=143215元，则原告的保险赔偿款为326213元-143215元=182998元。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告天安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司向原告周检兴支付保险赔偿款182998元；
二、被告天安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司向被告姚大伟返还所垫付的保险赔偿款143215元。
上述赔偿费用限赔偿义务人在本判决生效后三日内支付到本院指定帐户（户名：湖南省岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，帐号80×××72）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4878元，减半收取计2439元，由原告周检兴负担902元，被告姚大伟负担1537元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并根据对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审判员 陈敏新
二〇一六年十月八日
书记员 李 佳
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第253条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
1、同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。