苏州市吴江区人民法院
民 事 裁 定 书
(2018)苏0509民特4号
申请人：中国建设银行股份有限公司吴江分行,住所地苏州市吴江区松陵镇县府街。
主要负责人：顾伯林，该行行长。
委托诉讼代理人：侯兵兵，江苏江太律师事务所律师。
被申请人：吴江市众业房产开发有限公司,住所地苏州市吴江区松陵镇交通南路105号。
法定代表人：刘晓岑，该公司执行董事。
申请人中国建设银行股份有限公司吴江分行（以下简称建行吴江分行）与被申请人吴江市众业房产开发有限公司（以下简称众业公司）申请实现担保物权一案，本院于2018年1月15日立案后，依法适用特别程序进行了审查。现已审查终结。
建行吴江分行称，2016年5月16日，众业公司作为抵押人（甲方）与建行吴江分行作为抵押权人（乙方）签订合同编号为XWJ-2016-ZGDY-2750号的《最高额抵押合同》一份，合同约定众业公司自愿以其名下位于苏州市××区××商铺的国有土地使用权及房产［土地证号：吴国用（2013）第10012**号，房产证号：吴房权证松陵字第××号］及位于苏州市××区××商铺的国有土地使用权及房产［土地证号：吴国用（2013）第X**号，房产证号：吴房权证松陵字第××号］为案外人苏州市泛友实业有限公司（以下简称泛友公司）自2016年5月16日至2019年5月13日期间在建行吴江分行处实际形成的最高限额为842万元的债务提供抵押担保；担保的范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立，是否有效，乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，甲方在本合同项下的担保责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在担保范围内承担担保责任，甲方将不提出任何异议。2016年5月17日，建行吴江分行与众业公司就上述商铺办理了抵押登记手续，他项权证号分别为苏房他证吴江字第××号、XX号，登记债权数额分别为416万元、426万元。
2016年8月30日，泛友公司作为借款人（甲方）与申请人作为贷款人（乙方）签订了编号为XWJ-2016-1230-2353的《流动资金贷款合同》一份，合同约定泛友公司向申请人借款人民币655万元，贷款期限为1年，贷款利率为固定利率6.09%。2016年9月1日，申请人依约履行了发放贷款义务。
2016年8月30日，泛友公司作为借款人（甲方）与申请人作为贷款人（乙方）签订了编号为XWJ-2016-1230-2365的《流动资金贷款合同》一份，合同约定泛友公司向申请人借款人民币900万元，贷款期限为1年，贷款利率为固定利率6.09%。2016年9月1日，申请人依约履行了发放贷款义务。
2016年9月6日，泛友公司作为借款人（甲方）与申请人作为贷款人（乙方）签订了编号为XWJ-2016-1230-2401的《流动资金贷款合同》一份，合同约定泛友公司向申请人借款人民币1810万元，贷款期限为1年，贷款利率为固定利率5.0025%。同日，申请人依约履行了发放贷款义务。
2017年6月14日，泛友公司作为借款人（甲方）与申请人作为贷款人（乙方）签订了编号为XWJ-2016-1230-1124的《流动资金贷款合同》一份，合同约定泛友公司向申请人借款人民币485万元，贷款期限为1年，贷款利率为固定利率5.0025%。同日，申请人依约履行了发放贷款义务。
以上四份贷款合同均约定：本合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%，贷款利息自贷款转存到贷款发放账户之日起计算，如甲方未按照本合同约定的结息日付息，则自次日起计收复利。本合同项下贷款按月结息，结息日固定为每月的第20日。甲方应在结息日向乙方支付到期利息。首次付息日为贷款发放后的第一个结息日。最后一次还款时，利随本清。因甲方违反本合同任一约定导致的费用（包括但不限于因甲方违约导致乙方实际发生的诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等费用），应由甲方承担。
因泛友公司未按约偿付上述四笔借款的本息，建行吴江分行向苏州市吴江区人民法院提起诉讼。苏州市吴江区人民法院分别以(2017)苏0509民初13753号、(2017)苏0509民初13854号、(2017)苏0509民初13859号、(2017)苏0509民初13930号予以立案受理。审理中，建行吴江分行撤回了对众业公司的起诉，经苏州市吴江区人民法院调解确认建行吴江分行对上述四笔借款享有的债权。现建行吴江分行已就(2017)苏0509民初13753号、(2017)苏0509民初13854号、(2017)苏0509民初13859号、(2017)苏0509民初13930号民事调解书向苏州市吴江区人民法院申请强制执行，现案件尚在执行中。因在审理中，建行吴江分行就上述四笔债权暂未对众业公司的案涉抵押权行使权利，现建行吴江分行向法院提起申请，请求对上述担保财产予以拍卖、变卖，就上述债务及律师费521678元对变价后所得款项优先受偿。苏州市吴江区人民法院于2017年12月18日作出(2017)苏0509民初13753号民事调解书，该调解书主文第一、二项为：一、被告苏州市泛友实业有限公司确认结欠原告中国建设银行股份有限公司吴江分行借款本金1434万元及相应欠息（按合同约定计算至实际清偿之日止，暂计算至2017年11月7日的欠息为179299.15元），以上款项于2017年12月20日前履行；二、被告苏州市泛友实业有限公司于2017年12月20日前赔偿原告中国建设银行股份有限公司吴江分行律师费损失388139元。苏州市吴江区人民法院于2017年12月18日作出(2017)苏0509民初13854号民事调解书，该调解书主文第一、二项为：一、被告苏州市泛友实业有限公司确认结欠原告借款本金655万元及相应欠息（按合同约定计算至实际清偿之日止，暂计算至2017年11月7日的欠息为165161.08元），以上款项于2017年12月20日前履行；二、被告苏州市泛友实业有限公司于2017年12月20日前赔偿原告中国建设银行股份有限公司吴江分行律师费损失238229元。苏州市吴江区人民法院于2017年12月6日作出(2017)苏0509民初13859号民事调解书，该调解书主文第一、二项为：一、被告苏州市泛友实业有限公司于2017年12月11日归还原告借款本金485万元及相应欠息（自2017年6月14日起以本金485万元为基数，按年利率5.0025%计算利息至2017年12月6日，自2017年12月7日起以本金485万元为基数，按年利率7.50375%计算罚息至实际清偿之日止，同时以借款期内应付未付利息为基数，按年利率7.50375%计算复利）；二、被告苏州市泛友实业有限公司于2017年12月11日前赔偿原告中国建设银行股份有限公司吴江分行律师费损失168382元。苏州市吴江区人民法院于2017年12月6日作出(2017)苏0509民初13930号民事调解书，该调解书主文第一、二项为：一、被告苏州市泛友实业有限公司于2017年12月11日前归还原告借款本金8984047.18元及相应欠息（自2017年3月31日起以本金8984047.18元为基数，按年利率6.09%计算利息至2017年8月29日，自2017年8月30日起以本金8984047.18元为基数，按年利率9.135%计算罚息至实际清偿之日止，同时以借款期内应付未付利息为基数，按年利率9.135%计算复利）；二、被告苏州市泛友实业有限公司于2017年12月11日前赔偿原告中国建设银行股份有限公司吴江分行律师费损失254612元。
众业公司未发表意见。
本院经审查认为，申请人建行吴江分行与被申请人众业公司签订的《最高额抵押合同》，申请人建行吴江分行与案外人泛友公司签订的《流动资金借款合同》，均依法成立并有效。被申请人众业公司以其名下位于苏州市××区××的商铺及其国有土地使用权为泛友公司向建行吴江分行的某一时间段内的借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，申请人建行吴江分行据此享有的抵押权自登记时设立。泛友公司共计结欠申请人建行吴江分行借款本金34724047.18元及相应欠息、律师费1049362元的事实，已经本院(2017)苏0509民初13753号、(2017)苏0509民初13854号、(2017)苏0509民初13859号、(2017)苏0509民初13930号调解确认且上述债权发生在约定的最高额抵押期间内，申请人建行吴江分行在上述案件中未行使本案所涉抵押权，故申请人建行吴江分行现有权就上述债权请求对上述担保财产予以拍卖、变卖，并对变价后所得款项在登记范围内优先受偿。因此，申请人的申请符合法律规定，应予支持。申请人建行吴江分行已在前案中对被申请人提出实现担保物权的请求，后基于自身原因撤回该请求，系正当处分自身权利，再次通过诉讼实现权利产生的申请费应当由被申请人负担。最高额抵押合同约定的实现债权的费用在担保的主债权范围内，申请人为本案而支出的律师费并无合同约定，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百七十二条第一项之规定，裁定如下：
一、准许拍卖、变卖被申请人吴江市众业房产开发有限公司名下⑴位于苏州市吴江区松陵XXX的商铺及国有土地使用权［房产证号：吴房权证松陵字第××号，土地证号：吴国用（2013）第X**号，他项权证号为苏房他证吴江字第××号］；⑵位于苏州市吴江区松陵镇XXXX的商铺及国有土地使用权［房产证号：吴房权证松陵字第××号，土地证号：吴国用（2013）第X**号，苏房他证吴江字第××号］，并由申请人中国建设银行股份有限公司吴江分行就依据(2017)苏0509民初13753号、(2017)苏0509民初13854号、(2017)苏0509民初13859号、(2017)苏0509民初13930号民事调解书主文项下所享有的债权分别在登记债权额416万元、426万元范围内优先受偿；
二、驳回申请人中国建设银行股份有限公司吴江分行的其他申请请求。
申请费35370元，由被申请人吴江市众业房产开发有限公司负担。
申请人不服本裁定，应当在收到本裁定书之日起十五日内，向本院提出异议。
代理审判员 姚燕彬
二〇一八年一月二十九日
书 记 员 陈玮芝
附：法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。
第三百七十二条人民法院审查后，按下列情形分别处理：
（一）当事人对实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；