福建省莆田市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2018)闽03刑终198号
原公诉机关福建省仙游县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某1，男，1973年3月9日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，居民，住福建省仙游县，系本案被害人。
被上诉人（原审被告人）王开毅，男，1989年9月28日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，居民，住福建省仙游县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年7月29日被刑事拘留，9月5日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。
被上诉人（原审被告人）姚冰志，男，1994年5月3日出生于福建省南安市，汉族，高中文化，农民，住福建省南安市，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年7月30日被刑事拘留，9月5日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。
被上诉人（原审被告人）王维，男，1987年1月27日出生于福建省仙游县，汉族，高中文化，居民，住福建省仙游县，因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年7月30日被刑事拘留，9月5日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。
福建省仙游县人民法院审理福建省仙游县人民检察院指控原审被告人王开毅、姚冰志、王维犯寻衅滋事罪及原审附带民事诉讼原告人李某1提起附带民事诉讼一案，于2017年12月29日作出（2017）闽0322刑初991号刑事附带民事判决，宣判后，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人未提出上诉，刑事判决部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人李某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2017年4月28日23时许，被告人王开毅（系滴滴司机）因滴滴载客问题与被害人郑某1（系滴滴司机）双方发生纠纷，并伙同被告人姚冰志、王维、同案人蒋某（均系滴滴司机）以及一男子等五人持棒球棍在仙游县鲤南天博广场后门休闲室殴打被害人郑某1以及在场劝架的陈某、李某1、李某2、郑某2等人致伤。其间，被害人李某1所佩戴的一条金项链丢失。经仙游县公安局法医学鉴定，被害人郑某1的损伤程度为轻伤一级，被害人陈某、李某1的损伤程度均为轻伤二级，被害人李某2、郑某2的损伤程度均为轻微伤。被告人王开毅于2017年7月29日向仙游县公安局投案；被告人姚冰志、王维于2017年7月30日向仙游县公安局投案。
在原审法院审理期间，被告人王开毅、姚冰志、王维、同案人蒋某家属与被害人郑某1、陈某、李某2、郑某2达成和解协议，具体如下：被告人王开毅、姚冰志、王维、同案人蒋某家属代为赔偿被害人郑某137500元、陈某37500元、李某27500元、郑某27500元，而被害人郑某1、陈某、李某2、郑某2据此对被告人王开毅、姚冰志、王维、同案人蒋某的犯罪行为表示谅解。
二、被害人李某1于2017年4月28日在仙游县医院入院治疗，后于5月4日转院至中国人民解放军第九五医院治疗，于5月18日出院，共计住院21日。经福建恒信司法鉴定所鉴定，李某1左侧尺骨骨折行手术治疗后误工期限为180日、护理期为60日。在原审法院审理期间，被告人王开毅、姚冰志、王维、同案人蒋某家属分别代为预缴附带民事赔偿款31000元、15500元、15500元、15500元。
上述事实，原审被告人王开毅、姚冰志、王维在原审开庭审理过程中均无异议，且有被害人李某2、李某1、郑某2、陈某、郑某1陈述、鉴定意见书、现场照片、辨认笔录、体表原始伤情记录表、和解协议、谅解书、收条以及三原审被告人供述、出院小结、疾病诊断等证据证实。
针对附带民事诉讼原告人李某1的损失问题，原审法院予以查明、认定附带民事诉讼原告人李某1的经济损失共计75509.96元。经查：（1）附带民事诉讼原告人诉求的医疗费18189.96元、误工护期评定费800元，有仙游县医院和中国人民解放军第九五医院医疗发票与鉴定发票证明，可予支持；（2）诉求的误工费（21+180）天×170元/天=34170元、护理费60天×170元/天=10200元是合理的，可予支持；（3）住院伙食补助费21天×50元/天=1050元、交通费21天×50元/天=1050元、营养费5000元均偏高，分别调整为21天×30元/天=630元、交通费21天×30元/天=630元、营养费2000元；（4）诉求的继续治疗费10000元缺乏证据证实，可待实际发生后另行起诉；（5）诉求的金项链损失8890元，证人陈某、郑某2、李某2在侦查期间的证言均证实李某1平日所戴的金项链于纠纷发生后丢失，被害人李某1亦提供购买发票证实相关价值，故该诉求可予支持。
原审认为，被告人王开毅、姚冰志、王维伙同二同案人持械随意殴打他人，致一人轻伤一级、二人轻伤二级、二人轻微伤，情节恶劣，其行为均已侵犯社会公共秩序，构成寻衅滋事罪。系共同犯罪。在共同犯罪中，三被告人均有实施殴打他人行为，不宜区分主从犯，但鉴于被告人王开毅系犯意提起者，而被告人姚冰志、王维系被纠集参与者，罪责相对于被告人王开毅较轻，故可予酌情从轻处罚。鉴于三被告人案发后能主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，且已赔偿被害人郑某1、陈某、李某2、郑某2的经济损失并取得谅解，另已预缴被害人李某1赔偿款项，分别具有法定及酌定从轻处罚情节。在共同犯罪中，因附带民事诉讼原告人李某1的损害后果系由三被告人及二个同案人共同造成的，故三被告人应当根据责任大小承担相应赔偿责任，故被告人王开毅承担赔偿款项75509.96元的2/6（即25169.96元）、被告人姚冰志、王维应各承担赔偿款项的75509.96元的1/6（即12585元），并均对余下赔偿款项承担连带责任。附带民事诉讼原告人李某1的诉讼请求有理部分予以支持，无理部分不予支持。据此，根据本案的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条的规定，判决：一、被告人王开毅犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。二、被告人姚冰志犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。三、被告人王维犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。四、被告人王开毅应在本判决生效后五日内赔偿给附带民事诉讼原告人李某1人民币二万五千一百六十九元九角六分，并对附带民事诉讼原告人李某1余下经济损失人民币五万零三百四十元承担连带赔偿责任。五、被告人姚冰志应在本判决生效后五日内赔偿给附带民事诉讼原告人李某1人民币一万二千五百八十五元，并对附带民事诉讼原告人李某1余下经济损失人民币六万二千九百二十四元九角六分承担连带赔偿责任。
六、被告人王维应在本判决生效后五日内赔偿给附带民事诉讼原告人李某1人民币一万二千五百八十五元，并对附带民事诉讼原告人李某1余下经济损失人民币六万二千九百二十四元九角六分承担连带赔偿责任。七、驳回附带民事诉讼原告人李某1对被告人王开毅、姚冰志、王维的其他诉讼要求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人李某1上诉称：原判住院伙食补助费、交通费及营养费的数额不合理；并请求判决赔偿继续治疗费10000元。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，被上诉人王开毅、姚冰志、王维及二个同案人寻衅滋事的犯罪行为给上诉人李某1造成物质损失，应负赔偿责任。原判根据法律规定的赔偿项目和标准，判决赔偿给上诉人李某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费等损失并无不当。上诉人李某1上诉称原判住院伙食补助费、交通费及营养费的数额不合理的理由不能成立，不予采纳。对上诉人李某1上诉请求判决赔偿继续治疗费10000元，可待实际发生后另行提起诉讼。该上诉请求亦不予采纳。原判根据三被上诉人及同案人在共同犯罪中的作用，判决被上诉人王开毅承担赔偿款75509.96元的2/6（即25169.96元）的赔偿责任、被上诉人姚冰志、王维各承担赔偿款的75509.96元1/6的赔偿责任（即12585元），并均对赔偿余额承担连带责任的判决是正确的。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡庆明
审判员 刘爱兵
审判员 王晋平
二〇一八年四月二十三日
书记员 林毅青
附：本案适用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。