吉林省高级人民法院
民 事 裁 定 书
(2016)吉民再199号
再审申请人（一审原告、反诉被告，二审被上诉人）：吉林市船营区青岛妇幼保健院，住所地吉林省吉林市船营区青岛街春光胡同**号。
法定代表人：周青红，该院院长。
委托诉讼代理人：佟艳芹，吉林权维律师事务所律师。
被申请人（一审被告、反诉原告，二审上诉人）：刘亚芹，女，1962年11月18日出生，汉族，住吉林省吉林市船营区。
再审申请人吉林市船营区青岛妇幼保健院（以下简称妇幼保健院）因与被申请人刘亚芹房屋租赁合同纠纷一案，不服吉林省吉林市中级人民法院（2015）吉中民一终字第411号民事判决，向本院申请再审。本院于2016年6月28日作出(2016)吉民申636号民事裁定提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人妇幼保健院委托诉讼代理人佟艳芹、被申请人刘亚芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
妇幼保健院申请再审称，请求撤销原一、二审判决，重审，所有诉讼费均由刘亚芹承担。事实和理由：（一）二审认定事实错误。1.二审采信刘亚芹提交的一份收条，即妇幼保健院于2013年3月1日出具的收条，并据此认定双方达成续租协议错误。该收条上写明是“收到保健品房费”，金额是篡改的，日期也是后补的。形成这份收条的真实情况是刘亚芹还租赁过妇幼保健院另一套房屋经营性保健品店，那套房屋的租赁费是每月450元，半年正好是2700元，当时工作人员忘记填写日期。刘亚芹提交的上诉状中自认曾兑过一个性保健品店的事实，房主也是妇幼保健院。且刘亚芹在二审上诉状及庭审笔录中均自认租赁合同到期之日刘亚芹准备续签，但尚未进行协商。《房屋租赁协议》（50㎡）也约定了如续租应提前30日通知甲方（妇幼保健院），双方另签协议，在没有形成新的约定的情况下，刘亚芹不可能交付房费。2.二审法院认为妇幼保健院解除合同之前没有通知刘亚芹错误。根据《房屋租赁协议》（50㎡）的约定，乙方如续约应提前30天通知甲方，不存在给刘亚芹合理期限的问题。3.原两审法院对后两层楼8年租赁协议和197732元损失的事实认定亦存在错误。刘亚芹称第二份合同就是为了修改第一次的租赁期限，那么完全可以在第一份合同的基础上将租赁期限稍作修改，没必要另行打印一份填空式合同；从双方签订合同的惯例看，合同的文本形式均为打字；按房屋租赁的惯例和情理，租赁房屋没有负责房屋水费、电费的，将原协议中水费改为妇幼保健院承担有违常理；第二份合同中约定“乙方要对甲方所要出租的房地产充分了解，愿意承担”；刘亚芹对其提供的八年协议的出处说法前后矛盾，一审庭审时刘亚芹说协议是和经办人签的，不知道经办人叫什么，二审又说协议是李红宇签的，事实上该份合同上的字不是李红宇本人签的。二审法院对刘亚芹主张的装修损失认定也是错误的。设计费时间不对，没有正式发票；刘亚芹办理营业执照时就应当认识到没有产权证的后果，在其自认“其对所承租的房地产充分了解，愿意承担”的情况下仍要继续装修，损失应当自己承担；刘亚芹材料清单中列举的物品数量和价值不清。（二）二审程序违法。1.二审将举证责任强加给妇幼保健院，妇幼保健院不申请鉴定就承担责任，违反程序法。2.漏判一项妇幼保健院诉请刘亚芹从吉林市船营区青岛街春光胡同5号楼一楼腾迁的诉讼请求，致使不能申请执行，又不能另诉，剥夺了妇幼保健院的实体权利。（三）二审适用法律错误。因二审存在严重对事实认定不清、事实认定错误、程序违法等情形，必然导致法律适用错误。本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第三项、第六项、第十三项的情形。
刘亚芹辩称，（一）我从2010年开的旅店，2011年从李红宇手里兑的房屋，我们从2006年开始多年的合作关系，在这期间，房屋的租金可以早也可以晚交，没有任何协议，交钱也没有收条，但是我们从来不差事。在一审我交了三张相片，代表我们关系融洽。2011年通过医院院长周青红我从李红宇手里兑下五金，当时妇幼保健院院长承诺装修在我这里拿货，刚开始拿了几次，以后不拿了。2013年春节因为后面旅店的矛盾，妇幼保健院让我交房租，他们说让我象征交，多少看院长心情，我就强凑2750元给李红宇，我交2750就意味着合同续租。至于续租多长时间不确定。（二）至于是否及时通知我，2013年6月份，妇幼保健院给我五金停电，停电之后八月份到一审法院起诉我。根据法律规定，我们是互负债务，有先后履行顺序，我有后履行抗辩权。我的一、二审请求是51万，二审法院只判了10多万，现在还没有执行。（三）我的旅店有28个房间，有的房间有两张或是四张床，所以30张床是合理的。现在装潢市场人工费和材料费都没有正式发票，我也无法提供，也属于正常。装潢应该以物品为准，对方已经把原状毁坏，没有证据可以证明。所以对方应该赔偿我的19万元损失。（四）八年合同问题同一二审意见。真实性是予以认可的。开旅店必须装修完毕消防才可以验收，所以没有消防验收就办不了工商执照。设计院的设计是消防要求的，也花费不少。消防最后要给我盖章时，说我的旅店是违法建筑，不给我验收。（五）关于腾迁问题，2011年经妇幼保健院院长引荐我从李红宇手里兑下五金，五金有问题，工商要没收我的产品，妇幼保健院曾经表示要从我手里购买产品，在房间里堆得货品都是李红宇兑给我的有问题的产品。船营区卫生局刘书记答应给我十万，我就搬，卫生局的意思是需要法院的判决。二审法院没有判给我这10万元，所以我就不搬。我们是两个合同，二审判给我的都给我，判我给妇幼保健院的我都不认并且不给医院，我就服判并且腾迁。
再审中刘亚芹提交三份证据，分别是证据一：五金照片，证明五金都是假冒伪劣产品，妇幼保健院不赔偿我损失我就不搬；证据二：李红宇出具的五金收条和收条的照片，证明五金是从李红宇手里兑的，李红宇是妇幼保健院的书记；证据三：妇幼保健院曾经在五金店里拿货的账本，证明妇幼保健院骗我兑五金，租了我两年房子就不租了。以上三份证据都证明不给我十万元损失我就不搬。妇幼保健院对上述三份证据质证称：跟本案没有关联性，五金店的前身也不是李红宇的。经审查，该三份证据与本案房屋租赁合同法律关系缺乏关联性，不予采信。
再审查明的事实与二审判决查明的事实一致。
本院再审认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款规定：“人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十六条规定：“对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，发回重审。”原二审判决遗漏诉讼请求，对妇幼保健院一审诉讼请求第一项“刘亚芹从位于吉林市船营区青岛街春光胡同-5号一楼腾迁出去，将存放在青岛街春光胡同-5号后二层楼的物品取走”未作出判决，依照上述法律及司法解释的规定，本院按照二审程序审理本案，对遗漏的诉讼请求进行了调解，调解不成，应当发回重审。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（四）项规定，裁定如下：
一、撤销吉林省吉林市船营区人民法院（2013）船民一初字第892号民事判决及吉林省吉林市中级人民法院（2015）吉中民一终字第411号民事判决；
二、本案发回吉林省吉林市船营区人民法院重审。
审 判 长 郭 岩
审 判 员 陈大为
代理审判员 侯 佳
二〇一六年九月二十日
书 记 员 孙永明