湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘01民终548号
上诉人（原审被告）：陈细，住湖南省宁乡县。
委托代理人：欧鲜明，宁乡县清华法律服务所法律工作者。
上诉人(原审原告)：湖南省华龙建筑工程有限公司，住所地长沙市开福区。
法定代表人：王建民，董事长。
委托代理人：王雨晴，系公司员工，住住湖南省长沙市望城区。
上诉人陈细与上诉人湖南省华龙建筑工程有限公司（以下简华龙建筑公司）工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服湖南省宁乡县人民法院（以下称原审法院）（2015）宁民初字第01441号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人陈细的委托代理人欧鲜明与上诉人华龙建筑公司的委托代理人王雨晴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定:陈细于2013年4月经人介绍到华龙建筑公司承建的香樟美地（怡宁商业广场二期）项目部从事施工升降机的驾驶员工作。2013年9月5日，陈细驾驶电动车在往香樟美地项目工地上班途中发生交通事故受伤，陈细主张其与华龙建筑公司之间存在劳动关系，华龙建筑公司主张双方之间不存在劳动关系以致双方间发生争议，陈细向宁乡县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。华龙建筑公司委托了其代理人刘勇参与仲裁，刘勇的代理权限为：“代为承认、放弃、变更、增加仲裁请求，进行和解，提起反申诉请求，代签仲裁文书”。宁乡县劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月20日作出“宁劳人仲案字第【2014】138号”裁决书，认定本案华龙建筑公司与陈细之间存在劳动关系，裁决书由华龙建筑公司代理人刘勇签收后，华龙建筑公司虽有异议，但未在法定期限内提起诉讼。另陈细于2014年4月1日向宁乡县人力资源和社会保障局申请工伤认定，宁乡县人力资源和社会保障局于2014年8月11日作出“宁人社工伤认字第【2014】0405号”《认定工伤决定书》，结论为：“陈细骑电动车到湖南华龙建筑工程有限公司承建的香樟美地项目工地上班途中发生交通事故致伤，且在事故中无责任，符合《工伤保险条例》第十四条第六项之规定，属于工伤认定范围，现决定认定为工伤。”案件中华龙建筑公司在收到上述《认定工伤决定书》后，既未申请行政复议，亦未提起行政诉讼。陈细后向长沙市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，长沙市劳动能力鉴定委员会于2015年1月23日作出“长劳鉴201501036号”《劳动能力鉴定结论书》，认定陈细构成工伤十级伤残，华龙建筑公司亦未申请对陈细的工伤劳动能力伤残等级申请再次鉴定。陈细遂依据上述生效的《裁决书》、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》再次向宁乡县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、解除双方间的劳动关系；2、华龙建筑公司给付工伤待遇130900.80元。宁乡县劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月20日作出“宁劳人仲案字第【2015】45号”《裁决书》，确认华龙建筑公司应向陈细支付工伤保险待遇74962元，双方的劳动关系解除。华龙建筑公司认为双方间不存在劳动关系，不需要向陈细支付工伤保险待遇，遂向法院提起诉讼，要求法院判决确认双方之间不存在劳动关系，不需要向陈细支付工伤保险待遇。陈细主张其在华龙建筑公司承建的香樟美地项目工地工作的月工资为2400元。陈细在香樟美地项目工作期间用人单位没有为其购买社会保险。
原审法院认为：案件的争议焦点是华龙建筑公司与陈细之间是否存在劳动关系以及华龙建筑公司是否需要向陈细支付工伤保险待遇。（一）关于华龙建筑公司与陈细之间是否存在劳动关系的问题，根据法院审理查明的事实：因陈细主张与华龙建筑公司之间存在劳动关系，华龙建筑公司主张双方之间不存在劳动关系以致双方间发生争议，陈细向宁乡县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宁乡县劳动人事争议仲裁委员会作出的“宁劳人仲案字第【2014】138号”裁决书已认定案件中双方存在劳动关系。华龙建筑公司抗辩称其在仲裁过程中委托代理人刘勇不是香樟美地项目工地的相关人员，代理人领取裁决书的行为对其不发生法律效力的主张，根据法院审理查明的华龙建筑公司对其代理人刘勇的具体授权为：“代为承认、放弃、变更、增加仲裁请求，进行和解，提起反申诉请求，代签仲裁文书”，其代理人刘勇代为领取裁决书即视为华龙建筑公司已经领取仲裁文书，对华龙建筑公司的该抗辩理由依法不予采纳。华龙建筑公司收到裁决书后没有在法定期限内提起诉讼，现该“宁劳人仲案字第【2014】138号”裁决书已经发生法律效力。故法院确认华龙建筑公司与陈细之间存在劳动关系。对于华龙建筑公司主张双方间不存在劳动关系的诉讼请求，法院依法不予支持。（二）华龙建筑公司是否需要向陈细支付工伤保险待遇的问题，根据陈细的申请，宁乡县人力资源和社会保障局、长沙市劳动能力鉴定委员会分别作出《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》，认定陈细构成工伤且构成工伤十级伤残，华龙建筑公司均未在上述文书规定的期限内行使相关权利救济行为，故上述文书确定的内容已经发生法律效力，华龙建筑公司应该依据《中华人民共和国社会保险法》及《工伤保险条例》的相关规定支付陈细相应的工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条以及《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条的规定，陈细因工致残被鉴定为十级伤残，可享有的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金（本人七个月工资）、一次性伤残就业补助金（6个月工资）、一次性伤残医疗补助金（6个月工资）。因华龙建筑公司没有提交证据证明陈细受伤时的具体工资及月缴费工资额为多少，陈细主张的月平均工资为2400元，低于其工伤事故发生时湖南省上一年度职工月平均工资标准，故法院确定按月工资2400元计算陈细的工伤保险待遇，即一次性伤残补助金16800元；一次性伤残就业补助金14400元；一次性伤残医疗补助金14400元，共计45600元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、第八十三条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条，《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：一、驳回华龙建筑公司的诉讼请求；二、华龙建筑公司于判决生效之日起三日内支付陈细工伤保险待遇45600元。如华龙建筑公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由华龙建筑公司负担。
上诉人陈细不服原审判决，上诉称：1、原审法院适用法律法规错误。陈细除应当享受一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次工伤医疗补助金外，还应当享受停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工治疗工伤休息期间，用人单位应按照原用工标准向职工支付待遇。根据《侵权责任法》及《社会保险法》的规定，当工伤待遇与民事侵权产生竞合时，除工伤医疗费用外，法律不禁止工伤职工享受工伤保险待遇后再获得民事赔偿。故，职工在已经获赔误工费的情况下，仍有权享受停工留薪期工资。综上所述，一审法院适用法律错误，请求二审法院撤销原判，依法改判华龙建筑公司支付陈细工伤保险待遇合计74962元；一审、二审的诉讼费用均由华龙建筑公司承担。
上诉人华龙建筑公司答辨称：陈细主张的主体责任错误，华龙建筑公司与陈细不存在劳动关系，未与陈细签订劳动合同，亦未通过他人聘请陈细，故华龙建筑公司不应支付其工伤保险待遇。
上诉人华龙建筑公司不服原审判决，上诉称：华龙建筑公司从未聘请陈细在项目部从事任何工作，双方不存在劳动关系和赔偿责任。因陈细未理清双方的责任主体，也未明确表示在华龙建筑公司下面项目部第几号栋从事工作，导致华龙建筑公司项目部栋号责任人应诉错误。因此，为维护华龙建筑公司的合法权益，请求法院查明事实，撤销原审判决，依法改判华龙建筑公司无需支付陈细工伤保险待遇45600元。
上诉人陈细答辨称：仲裁裁决认定陈细的情况属于工伤，双方存在劳动关系，华龙建筑公司未在法律规定的期限内提起诉讼，现华龙建筑公司为逃避责任称陈细主体责任错误，是属于滥用诉权的表现，请求二审法院依法审理。
本院二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：根据本案案情以及双方当事人发表的论辩意见，本案的争议焦点是：一、陈细与华龙建筑公司是否存在劳动关系；二、华龙建筑公司应否支付陈细工伤保险待遇损失及损失的具体项目和金额。
关于焦点一。经审查，本案中，陈细经宁乡县劳动人事争议仲裁委员会作出的宁劳人仲案字第【2014】138号裁决书认定其与华龙建筑公司之间存在劳动关系。华龙建筑公司在领取裁决书后未在法定的时间内提起诉讼，故该裁决书已经发生法律效力。原审法院确认陈细与华龙建筑公司之间存在劳动关系并无不当，本院予以确认。华龙建筑公司提出的陈细与其不存在劳动关系的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予采信。
关于焦点二。经审查，根据《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第12条的规定，因第三人侵权而发生的工伤，如用人单位未为劳动者缴纳工伤保险费，应由用人单位按照《工伤保险条例》的有关规定向劳动者支付工伤保险待遇。因此，第三人侵权赔偿与工伤保险赔偿目前在法律上是并行不悖的，即劳动者在劳动过程中因第三人的侵权行为受伤害，在第三人承担赔偿责任后，有权请求用人单位给予工伤保险待遇。本案中，陈细的伤情认定构成工伤且十级伤残，华龙建筑公司未为陈细缴纳工伤保险费，故华龙建筑公司应该支付陈细相关的工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条以及《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条的规定，陈细因工致残被鉴定为十级伤残，可享有的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金（7个月工资）、一次性伤残就业补助金（6个月工资）、一次性伤残医疗补助金（6个月工资）、停工留薪期工资、鉴定费。故原审法院未判决华龙建筑公司支付陈细停工留薪期工资及鉴定费不当，本院予以纠正。经核算，华龙建筑公司应支付陈细停工留薪期工资28800元（12个月工资）及鉴定费562元。故上诉人陈细提出的华龙建筑公司应支付其停工留薪期工资及鉴定费的上诉请求，本院予以支持。
综上所述，原审判决虽认定事实清楚，但适用法律有误，判处不当。上诉人陈细提出的上诉理由成立，本案应予改判。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第12条，《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第二十六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省宁乡县人民法院（2015）宁民初字第01441号民事判决第一项，即驳回湖南省华龙建筑工程有限公司的诉讼请求；
二、变更湖南省宁乡县人民法院（2015）宁民初字第01441号民事判决第二项，即湖南省华龙建筑工程有限公司于本判决生效之日起三日内支付陈细工伤保险待遇74962元。
如果湖南省华龙建筑工程有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审诉讼费10元，二审诉讼费10元，共计20元，由湖南省华龙建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王红兰
代理审判员 李雨佳
代理审判员 戴 静
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 张 琦
附本案所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国社会保险法》
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第12条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭
受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。
因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人
承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。
《湖南省实施<工伤保险条例>办法》
第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止劳动关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月本人的工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。
终止劳动关系或者解除劳动合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。