浙江省衢州市柯城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0802刑初211号
公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。
被告人陈明亮，男，1994年10月10日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，小学文化，无业，住广西壮族自治区北流市。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2016年10月27日被衢州市公安局柯山分局刑事拘留，同年12月2日被依法逮捕。现羁押于衢州市看守所。
指定辩护人郑海祥，浙江天口律师事务所律师（柯城区法律援助中心指派）。
被告人郑桂源，男，1998年4月24日出生于广东省廉江市，汉族，中专文化，学生，户籍地广东省廉江市，现住广东省广州市花都区。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2016年10月19日被衢州市公安局柯山分局刑事拘留，同年11月24日变更为取保候审，2017年6月21日被本院决定逮捕。现羁押于衢州市看守所。
指定辩护人吾丰盛，浙江天口律师事务所律师（柯城区法律援助中心指派）。
被告人王亮，男，1995年7月30日出生于四川省阆中市，汉族，中专文化，无业，住四川省阆中市。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2016年10月27日被衢州市公安局柯山分局刑事拘留，同年12月2日被依法逮捕。现羁押于衢州市看守所。
辩护人邹军英，浙江天口律师事务所律师。
被告人左银鹤，男，1998年9月1日出生于安徽省亳州市，汉族，高中文化，务工，住安徽省亳州市谯城区。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2016年9月27日被衢州市公安局柯山分局刑事拘留，同年11月3日被依法逮捕，2017年6月21日被取保候审，现在家。
辩护人王官，浙江靖霖律师事务所律师。
辩护人徐跃，浙江靖霖（温州）律师事务所律师。
被告人杨发展，男，1993年10月10日出生于广西壮族自治区钦州市，汉族，初中文化，无业，住广西壮族自治区钦州市钦北区。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2016年10月27日被衢州市公安局柯山分局刑事拘留，同年12月2日被依法逮捕，2017年6月21日被取保候审，现在家。
指定辩护人刘明，浙江嘉耀律师事务所律师（柯城区法律援助中心指派）。
被告人何波，男，1991年9月2日出生于江苏省灌南县，汉族，初中文化，务工，住江苏省灌南县。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2016年10月28日被衢州市公安局柯山分局刑事拘留，同年12月2日被依法逮捕，2017年6月21日被取保候审，现在家。
辩护人许昕，浙江南孔律师事务所律师。
被告人伏明聪，男，1993年12月14日出生于四川省阆中市，汉族，初中文化，无业，住四川省阆中市。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2016年10月27日被衢州市公安局柯山分局刑事拘留，同年12月2日被依法逮捕。现羁押于衢州市看守所。
辩护人余艳芬，浙江天口律师事务所律师。
衢州市柯城区人民检察院以衢柯检刑诉（2017）195号起诉书指控被告人陈明亮、郑桂源、王亮、伏明聪、左银鹤、杨发展、何波犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2017年5月8日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序审理，于2017年5月25日、6月21日依法公开开庭审理了本案，衢州市柯城区人民检察院指派检察员徐洁出庭支持公诉，上述七被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
衢州市柯城区人民检察院指控，2016年6月至10月，被告人陈明亮在网络上低价购入大量含有淫秽视频的百度、360、115、腾讯微云等网盘账号密码，用软件将其本人使用的QQ（QQ号为29×××18，昵称“客服机器人（请自助下单）”）设置成能自动贩卖网盘的机器人QQ，并使用该QQ在网络上自动贩卖网盘账号密码给被告人左银鹤、何波、杨发展。同时，被告人陈明亮又用其本人使用的QQ（QQ号为30×××93，昵称“@小白号115专买”）在网络上贩卖115定制网盘账号密码给被告人王亮、郑桂源。被告人郑桂源、王亮、左银鹤、杨发展、何波将从被告人陈明亮处购买的含有淫秽视频的网盘账号密码又贩卖给他人并从中牟利，被告人伏明聪明知被告人王亮从事贩卖淫秽网盘而帮助其做推广。分述如下：
1、2016年10月15日，被告人陈明亮以QQ联系和转账的方式将从上家以8元购进的含有淫秽视频的115定制网盘账号密码以12元的价格贩卖给被告人郑桂源，被告人郑桂源又以QQ联系和支付宝转账方式将上述网盘账号密码以50元的价格贩卖给魏某,4。经鉴定，上述网盘内含有9191个淫秽视频。
2、2016年10月25日，被告人陈明亮以QQ联系和转账的方式将从上家以8元购进的含有淫秽视频的115定制网盘账号密码以15元的价格贩卖给被告人王亮，被告人王亮又以微信联系和转账方式将上述网盘账号密码以88元的价格贩卖给李佳伟。经鉴定，上述网盘内含有5273个淫秽视频。被告人伏明聪在明知被告人王亮在网络上贩卖淫秽网盘账号密码的情况下，仍按王亮要求在百度贴吧等网络论坛上发布带有王亮微信号的淫秽小视频广告帮助其推广并从中牟利。
3、2016年9月22日，被告人陈明亮以QQ联系和转账的方式将从上家以0.2元购进的含有淫秽视频的百度网盘账号密码以1元的价格贩卖给被告人左银鹤，被告人左银鹤又以QQ联系和支付宝转账方式将上述网盘账号密码以30元的价格贩卖给陈某,4。经鉴定，上述网盘内含有746个淫秽视频。
4、2016年10月25日，被告人陈明亮以QQ联系和转账的方式将从上家以0.2元购进的含有淫秽视频的百度网盘账号密码以1元的价格贩卖给被告人杨发展，被告人杨发展又以微信联系和转账方式将上述网盘账号密码以30元的价格贩卖给蒋某,4，因上述网盘内容无法观看，被告人杨发展又将从他人处购买的含有淫秽视频腾讯微云网盘账号密码发送给蒋某,4。经鉴定，上述百度网盘内含有548个淫秽视频，腾讯微云网盘内含有146个淫秽网盘。
5、2016年10月22日，被告人陈明亮以QQ联系和转账的方式将从上家以0.2元购进的含有淫秽视频的百度网盘账号密码以1元的价格贩卖给被告人何波，被告人何波又以微信联系和转账方式将上述网盘账号密码以50元的价格贩卖给陆某,4。经鉴定，上述网盘内含有534个淫秽视频。
上述事实,被告人陈明亮、郑桂源、王亮、伏明聪、左银鹤、杨发展、何波在开庭审理过程中亦无异议，并有七被告人的户籍证明，抓获经过，支付宝账户注册信息、登录日志、转账截图、交易明细，QQ聊天记录，银行账户交易明细，证人陈某,李某,4、魏某,4、蒋某,4、陆某,4的证言，搜查笔录及照片、扣押物品清单、扣押物品照片，电子证据检查工作记录，淫秽物品审查鉴定报告，被告人陈明亮、郑桂源、王亮、伏明聪、左银鹤、杨发展、何波的供述及辩解等证据予以证实，足以认定。
对辩护人王官关于被告人左银鹤贩卖淫秽视频数量认定有误，应综合时长、存量大小等因素判断的辩护意见及辩护人刘明关于被告人杨发展贩卖的淫秽视频无法打开，不应计入犯罪数量的辩护意见，经审理后认为，对淫秽视频应以自然的个数计算认定，视频时长等因素并不影响视频数量的认定；被告人杨发展网盘账户已销售成功，后续是否被封号导致视频无法打开亦不影响贩卖数量的认定，故对二辩护人的辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人陈明亮、郑桂源、王亮、伏明聪、左银鹤、杨发展、何波以牟利为目的，贩卖淫秽物品，其行为均已构成贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控罪名成立。七被告人贩卖淫秽视频500个以上，符合相关司法解释规定的情节特别严重的情况。但综合考虑七被告人的犯罪情节、社会危害性等因素，对七被告人判处十年以上有期徒刑与罪责刑相适宜的刑法基本原则不符，故对七被告人在法定刑以下判处刑罚，并确定相应的罚金数额。各辩护人的相应辩护意见，予以采纳。被告人王亮、伏明聪属共同犯罪。被告人王亮在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人伏明聪在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应减轻处罚。辩护人邹军英提出被告人王亮具有立功情节的辩护意见、辩护人余艳芬提出被告人伏明聪具有自首情节的辩护意见、辩护人王官提出被告人左银鹤具有立功情节的辩护意见，均与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。被告人陈明亮、郑桂源、王亮、伏明聪、左银鹤、杨发展、何波归案后均如实供述所犯罪行，可从轻处罚。七辩护人的相关辩护意见，予以采纳。根据被告人左银鹤、杨发展、何波的犯罪情节、悔罪表现、社会危害程度等情况，符合缓刑的适用条件，可宣告缓刑。其辩护人提出适用缓刑的辩护意见，均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈明亮犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月27日起至2021年10月26日止），并处罚金20000元（罚金款于判决生效之后起一个月内缴纳）。
二、被告人郑桂源犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月21日起至2020年8月14日止），并处罚金10000元（罚金款于判决生效之后起一个月内缴纳）。
三、被告人王亮犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月27日起至2019年12月26日止），并处罚金10000元（罚金款于判决生效之后起一个月内缴纳）。
四、被告人左银鹤犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金7000元（罚金款于判决生效之后起一个月内缴纳）。
五、被告人杨发展犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金6000元（罚金款于判决生效之后起一个月内缴纳）。
六、被告人何波犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金5000元（罚金款于判决生效之后起一个月内缴纳）。
七、被告人伏明聪犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月27日起至2019年4月26日止），并处罚金5000元（罚金款于判决生效之后起一个月内缴纳）。
八、随案移送的手机、电脑等作案工具予以没收；银行卡、电脑、SIM卡等物予以发还（详见附页没收、发还物品清单）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
被告人左银鹤、杨发展、何波应当在判决发生法律效力之日起十日内或者离开监所之日起十日内到居住地县级司法局报到，接受社区矫正。
审 判 长 柴淑霞
人民陪审员 叶建新
人民陪审员 柴柏青
二〇一七年六月二十一日
书 记 员 张师浩
附页：
1、没收物品清单：从被告人左银鹤处扣押的0PPO手机一部、VIVO手机一部、从被告人郑桂源处扣押的OPPO手机一部、从被告人王亮处扣押的苹果6S手机一部、从被告人杨发展处扣押的苹果5S手机一部、从被告人陈明亮处扣押的台式电脑一台、从被告人何波处扣押的平板电脑一台、苹果6手机一部；
发还物品清单：从被告人左银鹤处扣押的工商银行卡一张、从被告人郑桂源处扣押的酷派手机一部、联想牌笔记本电脑一台、从被告人王亮处扣押的魅蓝NOTO手机一部、从被告人杨发展处扣押的乐视手机一部、从被告人陈明亮处扣押的农业银行卡一张、苹果手机一部、4G手机一部、BOBI手机一部、VIVO手机一部、从被告人何波处扣押的农业银行卡三张、魅族手机一部、直板手机一部、SIM卡30张。
2、被告人左银鹤首次报到地址：安徽省亳州市谯城区司法局；
被告人杨发展首次报到地址：广西壮族自治区钦州市钦北区司法局；
被告人何波首次报到地址：江苏省灌南县司法局。
3、《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款规定：以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款规定：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条规定：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款规定：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款、第三款规定：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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