安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)皖18刑终124号
原公诉机关安徽省绩溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡毅，男，汉族，1973年11月28日出生，安徽省绩溪县人，初中文化，个体经营户，户籍所在地安徽省绩溪县，住安徽省绩溪县。曾因赌博，于2005年12月30日被绩溪县公安局罚款三千元；因赌博，于2008年4月5日被绩溪县公安局罚款五百元；因赌博，于2010年11月1日被绩溪县公安局行政拘留十日并处罚款三千元。因涉嫌开设赌场罪，于2017年5月4日被绩溪县公安局刑事拘留，同年6月9日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，现羁押于郎溪县看守所。
上诉人（原审被告人）方小建（绰号“眼镜”、“水果建”)，男，汉族，1971年3月27日出生，安徽省绩溪县人，初中文化，无业，住安徽省绩溪县。曾因赌博，于2005年12月30日被绩溪县公安局罚款三千元；因赌博，于2012年5月3日被绩溪县公安局罚款五百元；因赌博，于2016年8月8日被绩溪县公安局罚款五百元。因涉嫌开设赌场罪，于2017年5月4日被绩溪县公安局刑事拘留，同年6月9日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，现羁押于旌德县看守所。
辩护人吴育勇，安徽梁安律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）汪建玲（绰号“玲女”)，女，汉族，1977年12月19日出生，安徽省绩溪县人，初中文化，无业，住安徽省绩溪县。曾因赌博，于2016年9月5日被绩溪县公安局行政拘留十日并处罚款三千元。因涉嫌开设赌场罪，于2017年5月11日被绩溪县公安局刑事拘留，同年6月9日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，现羁押于宣城市看守所。
辩护人胡志泽，安徽胡志泽律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）洪啟飞（曾用名洪起飞），男，汉族，1973年4月30日出生，安徽省绩溪县人，初中文化，无固定职业，住安徽省绩溪县。曾因赌博，于2006年7月28日被绩溪县公安局罚款五百元；因赌博，于2012年6月6日被绩溪县公安局罚款五百元。因涉嫌开设赌场罪，于2017年5月4日被绩溪县公安局刑事拘留，同年6月9日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，现羁押于郎溪县看守所。
上诉人（原审被告人）程元庆（曾用名程小敏，绰号“男小敏”），男，汉族，1978年1月3日出生，安徽省绩溪县人，初中文化，个体经营户，户籍所在地绩溪县，租住安徽省绩溪县。曾因赌博，于2012年1月6日被绩溪县公安局罚款五百元；因赌博，于2013年1月10日被绩溪县公安局行政拘留十日并处罚款三千元；因赌博，于2016年3月9日被绩溪县公安局行政拘留十日并处罚款三千元。因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月9日经绩溪县人民检察院决定逮捕，同年7月29日由绩溪县公安局执行逮捕，现羁押于绩溪县看守所。
原审被告人吕茂勇（绰号“脉永”)，男，汉族，1982年4月30日出生，安徽省绩溪县人，初中文化，个体经营户，住安徽省绩溪县。曾因赌博，于2007年5月10日被绩溪县公安局罚款五百元；因赌博，于2016年6月18日被绩溪县公安局行政拘留十日并处罚款三千元。因涉嫌开设赌场罪，于2017年5月4日被绩溪县公安局刑事拘留，同年6月9日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，现羁押于旌德县看守所。
安徽省绩溪县人民法院审理安徽省绩溪县人民检察院指控被告人胡毅、方小建、吕茂勇、汪建玲、洪啟飞、程元庆犯开设赌场罪一案，于2018年3月14日作出（2018）皖1824刑初1号刑事判决。宣判后，原审被告人胡毅、方小建、汪建玲、洪啟飞、程元庆不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2016年11月下旬，被告人胡毅在绩溪县开设“二八杠”赌场，该赌场在绩溪县持续时间约一个星期，后在余某2等人的帮忙下于2016年12月初转移至歙县，继续经营至2016年12月21日。
该赌场一般每晚经营一场，吸引蒋某、张某1、邵某1、汪某1、胡某3、左某等不特定多数人参与赌博，在绩溪时每场参赌人数二、三十人，在歙县时每场参赌人数四、五十人，以庄家赢钱抽5%，下家赢钱抽3％的比例，在绩溪县时每场抽头数额几千元至两万元不等，在歙县时平均两万元至三万元，累计抽头数额约40万元。被告人胡毅决定赌场场地、抽头比例、分工及获利分配等相关事项；被告人方小建在该赌场负责抽头、提供赌具等，非法获利约1万元；被告人吕茂勇在该赌场上帮忙抽头、替胡毅等庄家吃赔注，非法获利约1.5万元；被告人汪建玲在该赌场上坐庄、帮忙抽头，非法获利约1万元；被告人洪啟飞在该赌场上安排车辆接送参赌人员、帮胡毅吃赔注，非法获利约0.8万元；被告人程元庆在该赌场上帮忙抽头、为赌场拉客，非法获利约0.5万元。邵某2、查某兵等人在赌场上“放炮”。
2016年12月22日，参赌人员蒋某等人因“赌场作弊”赔偿问题将被告人胡毅、吕茂勇砍伤。
2017年5月3日，被告人胡毅、洪啟飞、吕茂勇、方小建被抓获归案；2017年5月11日，被告人汪建玲至绩溪县公安局投案；2017年7月29日，被告人程元庆被抓获归案。案发后，被告人方小建退缴违法所得1万元，被告人汪建玲退缴违法所得1万元，被告人吕茂勇退缴违法所得1.5万元。案件审理期间，被告人胡毅退缴违法所得36.5万元。
证明上述事实的证据有：
一、物证
麻将牌30枚，证明胡毅等人开设赌场时曾用麻将作为工具，且该副麻将系争议的作弊工具。
二、书证
（1）户籍证明，证明胡毅、方小建、吕茂勇、汪建玲、洪啟飞、程元庆的基本情况，六人均系成年人，达到完全刑事责任年龄；
（2）抓获经过、到案经过，证明胡毅于2017年5月3日在广德县与浙江省高速收费站处被抓获归案，方小建于2017年5月3日在其住所被抓获归案，吕茂勇于2017年5月3日在绩溪县华阳派出所停留时被抓获归案，洪啟飞于2017年5月3日在绩溪县华阳镇环城路邵千寨家中被抓获归案，程元庆于2017年7月29日在绩溪县华阳生活广场东侧路段被抓获归案，汪建玲于2017年5月11日在朋友胡某1的陪同下到绩溪县公安局主动投案；
（3）行政处罚决定书，证明胡毅、方小建等六人受过行政处罚的情况；
（4）接受证据清单、扣押清单，证明绩溪县公安局从章某处接受麻将牌30枚，从方小建妻子张艳燕处扣押1万元，从汪建玲前夫叶纲处扣押1万元，从吕茂勇妻子章利梅处扣押1.5万元的事实；
（5）在逃人员登记表，证明余某2涉嫌开设赌场罪，目前在逃。
三、证人证言
（1）证人余某1的证言，证明胡毅与“兵屌”在歙县开了赌场，搞了有半个多月，直到胡毅被砍伤。2016年12月，其去了三次，该赌场赌的是二八杠，参赌每次四、五十人，抽头是方小建、吕茂勇，比例是庄家5%，下家3%，庄家下庄时再抽5％。另其自己也在歙县开个赌场，汪建玲在里面抽头；
（2）证人蒋某（绰号“几子”）、章某（外号“点点”）的证言，证明胡毅的赌场开的比较久了，2016年上半年在歙县与绩溪交界的地方开，中间有段时间把赌场搞回到绩溪，12月份又把赌场搞到交界的地方。蒋某的妻子章某在胡毅的赌场里赌博，蒋于2016年12月20日、21日、22日来到胡毅开的赌场赌博，输了100余万元。蒋认为胡毅赌博的麻将有鬼，经验牌，确实有问题，就要求胡毅赔钱，但胡毅第二天仍没有赔钱，蒋某与凌某等人便在绩溪县将胡毅砍伤。胡毅的赌场搞的是二八杠，每场参赌的有几十人到上百人，抽头的有汪建玲、方小建、吕茂勇、洪啟飞，按庄家5%，下家3％的比例，每场抽头至少20万左右。歙县的“小佬”、余某2也参与开设赌场；
（3）证人凌某的证言，证明胡毅2016年基本都在歙县开赌场。2016年12月下旬，其与蒋某、陈某在胡毅的赌场玩，蒋某输了100万余元，经验牌，麻将有问题，蒋要求胡毅赔偿，但没有谈拢，次日凌某、蒋某、陈某就到绩溪伤害了胡毅。胡毅的赌场参赌人数每场50来人，方小建、吕茂勇帮忙抽头，比例是庄家5%，下家3%，每场抽头至少几万元。因为赌场大多数是绩溪人，所以有些情况不是很清楚，但听说“小佬”也有股份；
（4）证人叶某的证言，证明胡毅在几年前就在绩溪开设赌场了，叶某去赌过三次。里面洪啟飞、汪建玲是股东，方小建主要负责抽头，其他情况不是很清楚。2017年5月3日下午，胡毅让其一起开车去苏州，在皖浙高速交界处被民警带走；
（5）证人张某1的证言，证明2016年10月份，胡毅让其叫人去他开的赌场捧场，其去了十几次，前几次是在绩溪，后几次是在绩溪与歙县。汪建玲、方小建、吕茂勇帮赌场抽头，每场在绩溪抽几千元，在绩溪、歙县有几万元。每场参赌人员在绩溪40余人，在歙县近百余人；
（6）证人邵某1的证言，证明其在张某1的介绍下于2016年11月左右去了胡毅开的赌场三次。第一次在绩溪扬溪，后两次在歙县，抽头的是方小建，参赌的人在绩溪有五、六十人，在歙县有八、九十人。歙县那边赌的大，抽头估计两、三万一场，绩溪那边估计万把块钱的样子；
（7）证人张某2的证言，证明2016年12月20日左右，其与胡毅等人到胡毅开在绩溪与歙县的赌场，那天参赌的人有一百多人，方小建、汪建玲、吕茂勇三个人在抽头，比例是庄家5%，下家3%，当天抽头至少15万元以上。听说这个赌场是胡毅、汪建玲、程元庆、张某4、余某1、“兵屌”、“小佬”他们开的，后来一个叫“几子”的人因为胡毅的色子有问题将胡毅砍了；
（8）证人江某的证言，证明2016年11月，其听说胡毅的赌场从绩溪转到歙县交界的地方，就联系洪啟飞去了赌场赌博。赌场每场有好几十人近百人，由方小建、吕茂勇、汪建玲抽头，每晚最少抽头2、3万元。赌场是胡毅开的，洪啟飞喊人去赌博也安排车辆接送赌博人员，程元庆喊人去赌博；
（9）证人汪某1的证言，证明2016年10月、11月期间，其到胡毅的赌场参赌过，该赌场设立在绩溪、歙县，每次参赌人员在绩溪三、四十人，在歙县五、六十人，多的时候近百人，方小建、吕茂勇、汪建玲在这个赌场抽头，每场抽头最少六、七万元。其个人输了十几万块钱；
（10）证人廖某的证言，证明2016年下半年，胡毅等人在绩溪开赌场开了一个星期左右，后转到绩溪与歙县交界的地方持续了十几天左右直到胡毅被人砍伤。其去过赌场七、八次。该赌场参赌人员在绩溪二十几人，到交界处少则四、五十人，多则上百人。方小建、汪建玲、吕茂勇、洪啟飞帮忙抽头，每场在绩溪能抽一、两万，在交界处能抽几万到十几万不等。洪啟飞联系一个叫国某的接送赌博人员。在歙县的场地是一个叫“小佬”的人联系提供的，其女婿余某2每次都从赌场拿场地费；
（11）证人王某的证言，证明2016年12月份，其在汪建玲的介绍下去胡毅的赌场赌博及找张海浪，那个赌场在歙县那边，搞的是二八杠，其去了二次。抽头的是汪建玲、一个戴眼镜的人等；
（12）证人胡某2的证言，证明2016年上半年，其去胡毅开在绩溪扬溪的赌场玩了二次，里面有方小建、吕茂勇、洪啟飞等人，胡毅在坐庄；
（13）证人程某的证言，证明2016年12月份，其与袁某等人到胡毅开在歙县的赌场赌博，其去了二次，里面在赌二八杠，参赌人数有四、五十人，一个带眼镜的人在抽头，胡毅在坐庄；
（14）证人胡某3的证言，证明2016年10月，其与汪建玲、方某等人到胡毅开的赌场赌博，其共去了十次左右。该赌场在绩溪开了十天左右，有二、三十人在玩，后转到歙县与绩溪交界的地方开了十几天，参赌人员少则四、五十人，多则上百人。汪建玲、方小建、吕茂勇等人在赌场抽头，在绩溪能抽几千至上万元，在交界处能抽几万至十几万元。另吕茂勇在赌场放过贷，交界处的赌场场地是“小佬”提供的；
（15）证人许某的证言，证明2016年12月底左右，其跟胡毅等人去过胡毅开在歙县的赌场两次。方小建、汪建玲、吕茂勇在里面抽头；
（16）证人左某的证言，证明2016年12月份，其在飞文的介绍下去过胡毅开在绩溪及绩溪与歙县交界的赌场三次，胡毅在赌场里面坐过庄，方小建、吕茂勇在抽头，每次抽头都有好几万块钱。参赌的人每场四、五十人。其帮赌场接送了几次人，收了两千元左右的车费，汪某2、冯某两人也负责接送；
（17）证人沈某的证言，证明2016年12月左右，其在方小建的安排下两次去胡毅开在歙县的赌场里找人，看到胡毅在里面坐庄，方小建和另外的人在抽头，每次参赌的人有四、五十人；
（18）证人方某的证言，证明2016年12月份至2017年1月份，其与胡某3去过胡毅的赌场五次，前两次在绩溪县高某、扬溪，后三次在歙县，抽头的有方小建、汪建玲，吕茂勇给庄家赔注等，每场参赌人数绩溪这边二十人左右，歙县那边四、五十人左右；
（19）证人张某3的证言，证明2016年12月，其到胡毅开设的赌场玩，去了两次，一次在绩溪卫海桥，一次在歙县。参赌的人每场有四、五十人，方小建、汪建玲等人在抽头。据了解，这个赌场开了有几个月，一直到胡毅被砍伤；
（20）证人黄某的证言，证明2016年12月，其到胡毅开设的赌场去玩，去了三次，一次在绩溪，一次在歙县。参赌的人每场有三、四人左右，方小建、吕茂勇在里面抽头；
（21）证人李某的证言，证明2016年年底，其在方小建的介绍下去胡毅开设的赌场八、九次。这个赌场在歙县方向，其在里面参赌，后在里面卖零食。赌场抽头的是方小建和吕茂勇，参赌人数三、四十人左右；
（22）证人郑某（外号“铁牛”）的证言，证明2016年12月，其与查某兵去胡毅与“兵屌”开在歙县的赌场找人，里面抽头的是方小建与一个歙县人。另吕茂勇在赌场上“放炮”过；
（23）证人胡某1的证言，证明2017年5月11日，汪建玲找到其，说因为赌博的事想去公安局自首，于是10点多，其驾车带着汪建玲来到绩溪县公安局；
（24）证人冯某的证言，证明2016年12月左右，洪啟飞打电话给其，叫其开车带人去赌场，共带过四、五个晚上，带到绩溪与歙县交界的地方，时间跨度十几天，车费是洪啟飞给的，一共拿了一千块钱左右；
（25）证人汪某2（绰号“光头建”）的证言，证明2016年11月至12月，其共接送方小建等人去胡毅开设的赌场十趟左右，先在绩溪有五次，后来在绩溪与歙县交界的地方有四次左右。中间有十多天因为车坏了，其没有接送过方小建，其每次从方小建那拿300块钱左右；
（26）证人胡毅、方小建、吕茂勇、余某2、廖某、蒋某、凌某、陈某的证言，证明2016年11月21日晚，黄山人蒋某因近几日在胡毅开设的赌场内输了约100万元，在赌博过程中提出验牌，后发现赌场上的麻将有问题。次日下午，蒋某、凌某等人至绩溪县找胡毅谈判，因双方未达成一致，蒋某等人将胡毅、吕茂勇砍伤。
四、被告人的供述与辩解
（1）被告人胡毅的供述与辩解，证明其于2016年11月底开始在绩溪县扬溪镇，歙县与绩溪县交界处等地开过“二八杠”赌场，方小建、吕茂勇、汪建玲、程元庆、洪啟飞在赌场帮忙，参赌的有小敏、张海浪、邵小镇、张某4、“点点”等，在赌场“放炮”的有廖某、志兵等，赌场一般晚上营业，每次数十人。赌场在绩溪县持续了约一个星期，后转到由余某2联系的歙县，在那里持续了不到二十天。抽头一般庄家5%，下注的3%，在绩溪抽头约4万元，在歙县抽头30多万元，共约40万元。方小建负责带牌、抽头，拿了1万余元，吕茂勇帮忙抽头、吃赔注，拿1万元左右工资和吃赔注时私下给了几千元，汪建玲帮忙抽头、坐庄，拿了约1万元，洪啟飞参赌坐庄、接送参赌人员，拿了约0.8万元，程元庆为赌场拉客、帮忙抽头，拿了约1万元；
（2）被告人吕茂勇的供述与辩解，证明2016年11月，方小建让其去胡毅、汪建玲、飞文等人开设的赌场帮忙挣点工资。该赌场持续1个月左右，先在绩溪开了约一个星期，后转到歙县开了二十多天，直到胡毅与其被砍伤。该赌场玩的二八杠，每次参赌人数十人，方小建负责抽头，吕茂勇、飞文、程元庆、汪建玲帮忙抽头，汪建玲、洪啟飞经常坐庄，郑某、邵某2、查某兵等人“放炮”。参赌的人有绩溪人与黄山人，绩溪那边有些人是洪啟飞、汪建玲叫的面包车带的，歙县那边的事是“兵屌”安排的。赌场到歙县后每场抽头数额少时2、3万元，多的时候6、7万元，总抽头在40万元以上，其拿了约5千元工资，另帮庄家吃赔注拿了约1万元；
（3）被告人方小建的供述与辩解，证明2016年11月，在胡毅的邀请下，其去胡毅等人开的赌场里抽头，赌场先在绩溪县开了约10天，后来转到歙县，直到胡毅被人砍伤，总共二十来天。赌场是胡毅开的，汪建玲、程元庆、洪啟飞经常坐庄，邵某2等人“放炮”，其与吕茂勇负责抽头，汪建玲、程元庆帮忙抽头。抽头的比例是庄家5%，下家3%，庄家下台时还要抽5%，每场抽头在绩溪县是1至2万元，在歙县是2万至5万元，其本人获利约1万元。另赌博使用的工具是胡毅让其买的；
（4）被告人汪建玲的供述与辩解，证明胡毅的赌场时间跨度一个月左右，从2016年11月20日许至12月20日许，先在绩溪不到10天，每次参赌人数三十人左右，后转到歙县，每次参赌人数四、五十人左右，在绩溪时其去过三次，歙县时去过七八次。帮忙抽头的有方小建、吕茂勇，程元庆也帮忙抽头过，比例是下注的3%,庄家5%，其在赌场帮忙抽头七、八次，有时帮人坐庄，胡毅一共给了其1万多元钱，其中部分是胡毅出于私人感情给的。另在歙县的赌场“兵屌”也合伙参与；
（5）被告人洪啟飞的供述与辩解，证明2016年11月开始，胡毅在绩溪、歙县开设赌场，玩的是二八杠，直到胡毅被砍伤，在绩溪时其去过两次，歙县时去过五次，帮忙抽头的有方小建、汪建玲、吕茂勇，程元庆有时也抽头，抽头比例是庄家5%，下家3%，在绩溪的参赌人数每场只有7、8人，抽头几千元，在歙县的参赌人数多起来，抽头每场几万元。在歙县的赌场是胡毅与一个叫“小佬”的人联系开的，一直到胡毅被人砍伤。其在赌场里面给胡毅吃赔注，联系冯某开面包车接送参赌人员，偶尔坐庄或与胡毅拼庄等，共拿了胡毅0.8万元左右好处费；
（6）被告人程元庆的供述与辩解，证明2017年11月，胡毅在绩溪、歙县开赌场，在绩溪时其去过三次，歙县去了十几次，直到胡毅被砍伤。其带朋友去赌场玩，并给赌场帮忙抽头了几次，偶尔坐庄和吃赔注，从胡毅处拿了约1万元，其中只有一半是报酬，其他是代胡毅给参赌朋友的吃饭钱。
五、鉴定意见
安徽省绩溪县公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书，证明经鉴定，胡毅的人体损伤程度评定为轻伤二级，吕茂勇的人体损伤程度评定为轻微伤。
六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
绩溪县公安局制作的辨认笔录及照片，证明各被告人间互相指认，汪建玲指认参赌人员，吕茂勇指认赌场地点的情况。
原审法院认为：被告人胡毅、汪建玲、方小建、吕茂勇、洪啟飞、程元庆以营利为目的，组织招纳人员参与赌博活动，并从中抽头渔利40万元，妨害社会管理秩序，其行为均构成开设赌场罪。对胡毅依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款，对汪建玲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款，对方小建、吕茂勇、洪啟飞、程元庆依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人胡毅犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币十万元；二、被告人方小建犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；三、被告人吕茂勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；四、被告人汪建玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五万元；五、被告人洪啟飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元；六、被告人程元庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元。
胡毅上诉称：自2016年12月22日出事后赌场就没有经营了，能积极配合公安机关处理，到案后如实供述了全部事实，应当认定为自首。其退出全部赃款，缴纳了罚金，认罪悔罪态度好，家庭困难，请求二审法院从轻处罚。
方小建上诉称：其在赌场只是帮忙抽金，获取一点报酬，作用是很小的。其到案后如实供述了犯罪事实，退出非法所得，原审判决对其量刑较其他被告人更重，请求二审法院从轻处罚。
汪建玲上诉称：其主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，且在共同犯罪中作用很小，原审判决未充分考虑其从轻情节，对其量刑过重，请求二审法院从轻处罚。其辩护人亦发表了上述基本相同的意见。
洪啟飞上诉称：其对原审判决查明事实和定罪量刑均无意见，上诉的目的是为了留所服刑。
程元庆上诉称：对原审判决查明事实没有意见，但认为其在共同犯罪中作用很小，原审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，各上诉人及辩护人均未提出影响本案事实、定罪量刑的新证据。本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人胡毅、方小建、汪建玲、洪啟飞、程元庆及原审被告人吕茂勇以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。对胡毅关于其行为应认定为自首的上诉理由，审理认为，2016年12月22日赌场发生伤人事件后，公安机关介入调查，胡毅配合公安机关调查时并未就开设赌场的犯罪事实向公安机关主动投案和如实供述，公安机关对胡毅等开设赌场案立案侦查后将胡毅抓获归案，故原审判决未认定胡毅构成自首符合法律规定。在共同犯罪中，胡毅起主要作用，系主犯；方小建、汪建玲、洪啟飞、程元庆、吕茂勇为开设赌场提供帮助，系从犯，依法应当从轻处罚。汪建玲自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。胡毅、方小建、洪啟飞、程元庆、吕茂勇归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。本案中全部违法所得已退出，可对各被告人酌情从轻处罚。汪建玲、程元庆、吕茂勇曾因赌博被行政处罚，可酌情从重处罚。原审判决综合各原审被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，所作量刑适当。各上诉人关于原审判决量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 燕
审判员 谢 振
审判员 马林海
二〇一八年五月三十日
书记员 陈 飞
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
……