山西省运城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2018)晋08刑终196号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张国保,别名张国飞，男，1983年2月20日出生，汉族，小学文化，户籍地山西省运城市盐湖区，住盐湖区。2017年10月7日因涉嫌犯故意伤害罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于盐湖区看守所。
原审附带民事诉讼原告人马某，男，1967年6月24日出生，汉族，山西省运城市盐湖区王范乡下马村第七居民组居民。
运城市盐湖区人民法院审理盐湖区人民检察院指控被告人张国保犯故意伤害罪一案，于2018年3月27日作出(2018)晋0802刑初58号刑事附带民事判决。被告人张国保不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚,决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定:2017年8月中旬，被告人张国保因怀疑马某和其妻子有不正当关系，遂发短信给马某，之后二人互发短信对骂。2017年8月22日早上，张国保看到马某经过，将马某拦住质问，马某要求到大队部说，张国保不同意，遂往回走，马某跟着走到张国保家门口，张国保进门后将门锁上，马某随即离开。回家后马某越想越生气。2017年8月23日早10时许，马某拿着铁棍到张国保家找张国保理论，张国保出来后，马某手持铁棍追打张国保，张国保回家中拿菜刀出来后双方发生厮打，马某被砍伤，经运城市盐湖区���安司法鉴定中心鉴定，马某伤情为轻伤二级。
同时查明，2017年8月23日，被告人张国保主动到运城市公安局盐湖分局王范派出所投案，并如实供述了犯罪事实。
还查明，案发后马某于2017年8月23日入运城市盐湖区人民医院住院治疗，入院诊断为：颈肩部、右前臂锐器伤；桡侧腕长伸、腕短伸肌腱断裂；指总伸肌肉断裂；肱桡肌、小指伸肌部分损伤；前臂桡神经部分损伤。2017年9月7日出院，共住院治疗15天。出院诊断为：颈肩部、右前臂锐器伤；桡侧腕长伸、腕短伸肌腱断裂；指总伸肌肉断裂；肱桡肌、小指伸肌部分损伤；前臂桡神经部分损伤。出院医嘱为：继续右上肢石膏托外固定达术后5-6周预防缝合肌腱二次断裂，门诊复查拆除石膏托外固定后指导患者行右肘关节、腕关节、手指功能锻炼，术���半年复查免疫系列，不适随诊。共花费医疗费7007.59元、病历复印费11.1元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、犯罪嫌疑人基本情况、常住人口信息表、涉案人员身份核查表，证实被告人张国保个人基本情况；
2、运城市公安局盐湖分局出具的到案经过，证实被告人张国保2017年8月23日案发当天主动到公安机关投案自首；
3、运城市公安局盐湖分局出具的违法犯罪前科记录查询情况，证实被告人张国保没有违法犯罪记录；
4、运城市公安局盐湖分局出具的现场检测报告书，证实被告人检测结果呈阴性；
5、运城市盐湖区公安司法鉴定中心出具的（盐）公（司法）鉴（伤检）字【2017】192号法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容：伤者马某损伤程度评定为轻伤二级；
6、被害人马某的询问笔录，主要内容：2017年8月15日11点多，我收到一条短信说：“没有免费的午餐是要付出代价的，不信你就继续，后面还有三把手枪表情”我回复他“日吗？来吧”我又收到这个号码的另一短信“回屋日你妈呀'我回复他：“我要你的命”他回复我：“来”然后我问他是谁，叫他马上出来，他不回复我。2017年8月22日早上八点多我骑着电动车去街上买东西，在下马村七组居民张正让家附近碰见张国保，手上拿着一把剪树的剪刀，他把我拦住问我：“你每天缠着我媳妇“芬”干什么？”我那时才明白过来给我发短信的就是张国保。我很生气对他说：“你这么大人了怎么说话呢？”然后我就拉着他说：“咱们去人多的地方说，不要胡说。”张国保说他不去，叫我去他家说。我就跟着张国保到他家门口，他一进门就把门锁了。我站在门外，这时张国保的邻居张某1（张某1是张国保的大哥）出来，劝了几句，我就回去了。我回到家里十分生气，一晚上睡不着觉，2017年8月23日早上8点左右我骑着电动车，车上放着一根一尺多长的铁棍去张国保家里。到他家里时张国保不在家，他的妻子芬儿在家做饭，我问她：“国保呢？”，芬儿说：“在他二哥国立家做饭呢”。我又问她：“你知道国保说咱俩有不正当男女关系吗”。芬儿很生气就说：“我去隔壁找国保去”。然后芬儿就去国立家，过了一会张国保出来，往我跟前走，我从电动车上拿起铁棍要打他。他转身就跑，我在后面追。看见张国保跑进张国利家中，然后拿着一把菜刀出来，走到门楼下面，我追到张国利家门口但是张国利家门口楼坡比较陡，我穿着拖鞋上门坡时，摔倒了。张国保拿着刀已经到我跟前，我就把铁棍朝他扔去，也不知道有没有砸到他。张国保就拿着刀砍我，砍中我以后他就回到张国利家院子里。我起身从旁边柴火堆里拿起一根木棍要进去打张国保，这时张国保的父亲就出来了，拦住我，不让我进张国利家里。张国保的大哥张某1随后也来了。拿衣服给我包扎了一下，开着张某1的皮卡车，把我送到盐湖区人民医院。我的右边脖子，右肩膀还有右��臂都被刀砍伤了。我和张国保打斗的时候周围没有人，他砍我的刀就是普通的菜刀，具体记不清。我拿的铁棍大约二十多公分，水管粗细，黑色的；
7、证人张某1在公安机关的询问笔录，主要内容：张国保是我的亲弟弟。张国保有疾病，大约是2015年后半年，我和张国保一起在内蒙古乌海市打工的时候我发现张国保有时晚上一个人独自喝酒喝到后半夜，不和人说话，不愿意和人交流，我感觉他精神上出现了问题。张国保精神方面疾病是最近两年表现出来的。我发现这一情况后我带张国保在内蒙古乌海市一家私立医院住了一礼拜院，开了一些药，医生说情况稳定了，就出院了。最近一次治疗是在张国保砍伤马某后，我们把张国保送到运城市盐湖区西街精神病医院住了一段时间的院，加上在内蒙古住院治疗的那次一共两次。医院没有出具精神方面的鉴定。2017年张国保砍伤马某的时候，当时我在我家里听见外面吵吵闹闹的，就出去看，到张国利家门口的时候，发现马某已经被张国保砍伤了。当时我看见的是三处，右胳膊、右肩、脖子共三处伤口。打斗的过程我没有看见，事后我听张国保说马某右胳膊上的伤口是张国保砍的，至于马某脖子上和肩膀上的伤口是张国保和马某打斗过程中划伤的；
8、证人张某2在公安机关的询问笔录，主要内容：张国保是我的第三个儿子。2017年8月23日上午9时许张国保和马某打斗的时候，当时我在院里台阶上洗衣服，看见马某来到我家门楼下面，喊叫：“张国保你出来”。张国保就拿着菜刀出去了，马某见张国保出来，就拿起手上的铁棍向张国保身上砸去，没有砸到，打到我们家一个塑料盆上，盆子当时就碎了，张国保就拿着菜刀向马某跑去，在马某胳膊上砍了一刀，砍中以后张国保转身就往家里跑，马某从门口拿起一根长约一米五的木棍要打张国保，我把马某挡住说：“你胳膊都流血了，还不赶紧包扎一下”。这时张某1来了，带着马某去运城治疗伤口去了。2017年8月23日上午9时许张国保和马某打斗时就是我在，没有别人了。我看见的情况是砍了一刀，马某当时胳膊上有一处伤口。张国保患有疾病，精神不太正常。从2016年起，我发现张国保不太正常，经常喝酒，在家和媳妇打架，也不帮着家里人干活。和马某打完架以后，我大儿子张某1把张国保送到运城精神病医院进行治疗。2016年以前张国保都好好的，我估计他是喝酒喝得不好了，每天早上起来都要喝一会酒；
9、被告人张国保在公安机关的讯问笔录，主��内容：我来投案自首，我用刀把马某砍伤了。具体经过是最近两三个月以来，我怀疑马某和我妻子曹晓芬有不正当的男女关系。大约一个星期前我给马某发了一条短信，大概内容是天下没有白吃的午餐，你早晚要付出代价，马某回复我，“日吗？来吧”我回复他“去你家，日你妈”。他发短信说“我要你的命”，还问我是谁，我就没有理他。这件事就算过去了。2017年8月22日我在家门口剪树枝，碰见马某骑着电动车停在路上。我就走到马某跟前，问他：“你和我媳妇之间是怎么回事？”马某说：“没有事啊，你要是不怕丢人咱们就去村大队说”。说着就拉住我的手要往大队走。我说：“不去大队，走我家去”，然��就往回走。他推着电动车跟着我到我家门口，我见他要进我家赶紧把门关上了，他就走了。2017年8月23日早上八点多我在我二哥张国利家（张国利家和我家是邻居）里给我母亲做饭，我妻子从隔壁我家跑过来说马某来我家找我了。我就从我二哥家出来，看见马某站在我家门口，旁边停着一辆电动车，我就向马某走去，快走到马某跟前的时候，马某从电动车后座上拿起一根大约三十厘米长的铁棍，要打我。我转身就跑，跑到我二哥张国利家的厨房里，拿起一把菜刀出去，走到张国利家门楼下面，马某拿着铁棍已经追进来了，我们就在门楼下面打起来，马某拿着铁棍要打我，没有打上。就拿起铁棍朝我身上扔，我躲开了。我拿着菜刀在马某身上砍了一刀，马某转身出门从旁边的柴火堆里捡了一根木棍还要打我。我把马某砍伤后，心里很害怕转身跑到张国利家院子里，不��出去。我父亲张某2听见打斗声出来，把马某拦在张国利家门外不让他进来。我听见我爸问马某说：“你们是怎么回事？”然后他们的声音就越来越远了，我觉得他走远了，就出去看，看见巷子里围了不少人，我看见我大哥张某1对我大嫂说，赶紧回家拿一块布包扎住，往医院送。我心里害怕就转身回。我右手拿着菜刀（不锈钢材质，红色塑料手柄）朝他背上砍了一刀，他背身拿胳膊挡了一下，他流了很多血。我和马某打架的时候没有别人，就是我和他；
10、运城市盐湖区人民医院住院病历、入院证、出院证各一份，证明马某因被被告人打伤在运城市盐湖区人民医院住院治疗，住院15天（2017年8月23日至2017年9月7日）及出院后右上肢石膏固定达6周；
11、住院收费票据一张、���诊收费票据二张，证明马某因被打伤住院，花费医疗费7007.59元、病历复印费11.1元。
据上事实和证据,原审法院认为：被告人张国保不能正确处理矛盾，持刀故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，本案中，马某收到被告人张国保无理由所发的短消息后，本应理智处理，但其持铁棍首先到被告人张国保家找张国保理论，张国保出来后，马某手持铁棍追打张国保，故被害人马某对案件的发生和矛盾激化负有一定的责任，对被告人张国保可酌情从轻处罚。被告人张国保主动投案，到案后如实供述所犯罪行，系自首，可从轻处罚。辩护人关于被告人张国保患有精神病，应当从轻处罚的意见，证据不足，不予采纳。被告人张国保因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人马某造成的经济损失，应承担赔偿责任。附带民事诉��原告人马某主张的误工费因其不能举证证明其与陪护人员最近三年的平均收入状况，参照农林牧副渔行业每日176.70元计算，计算57日，误工费为10071.9元；护理费8052.39元，非医护人员的护理费参照“居民服务和其他服务业”的误工标准每日141.27元计算、计算57日，为8052.39元。附带民事诉讼原告人主张的医疗费7007.59元、住院伙食补助费100元/天×15天＝1500元、病历资料工本费11.1元，与法相符，应予支持。其余诉请，证据不足或者于法不符，不予采信。综上，马某的医疗费7007.59元、误工费10071.9元、护理费8052.39元、住院伙食补助费1500元、病历资料工本费11.1元，共计26642.98元，根据双方过错程度，由被告人张国保承担该损失的90%即23978.7元，其余损失由马某自行负担。根据被告人张国保犯罪的事实、情节、性质及对于社会的危害程度，依照《中���人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款、第一百五十七条之规定，判决：一、被告人张国保犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人张国保赔偿附带民事诉讼原告人马某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项损失共计26642.98元的90%即23978.7元，于判决书生效后三十日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人马某其他的附带民事诉讼请求。
宣判后，被告人张国保以量刑重，赔偿多为由，提出上诉。
经审理查明的��实与原审判决相同，证据也与原审判决一致，所列证据均经原审法院当庭举证质证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为：上诉人（原审被告人）张国保不能正确处理矛盾，持刀故意伤害他人身体并致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人张国保所提量刑重、赔偿多的问题，经查，原判根据被告人张国保犯罪的事实、情节、性质及对于社会的危害程度，考虑到被害人的过错程度，以及被告人有自首，认罪态度好等从轻处罚情节，对其作出的量刑符合法律规定。原判附带民事赔偿的项目及计算亦符合法律规定，上诉所提只应赔偿一半损失的理据不足，不予支持。原审判决事实清楚，证据确凿，定罪准确，量刑适当，民事赔偿合理，上诉人的上诉理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王效伟
审判员 周力军
审判员 宁俊龙
二〇一八年六月十二日
书记员 谢梦莹