甘肃省平凉市崆峒区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)甘0802刑初61号
公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。
被告人马某，绰号”黑建”，出生于甘肃省平凉市。
2011年3月14日被平凉市公安局崆峒分局决定社区戒毒；2012年6月21日被该局决定强制隔离戒毒；2013年1月31日被该局决定社区戒毒；2013年7月9日被该局决定强制隔离戒毒；2014年12月19日被固原市泾源县公安局决定强制隔离戒毒，同日被决定社区戒毒；2015年10月30日被固原市公安局原州区分局决定强制隔离戒毒；2016年2月25日因吸食毒品被平凉市公安局崆峒分局决定行政拘留十五日，并处罚款2000元，后被转为社区戒毒三年；2016年3月4日被平凉市公安局崆峒分局决定强制隔离戒毒；2016年6月14日被该局决定社区戒毒；2016年8月1日被该局决定强制隔离戒毒。
辩护人孙某，甘肃广辰律师事务所律师。
被告人徐某,出生于甘肃省平凉市。
2015年10月28日被固原市公安局原州区分局决定社区戒毒；2016年7月8日被平凉市公安局崆峒分局决定强制隔离戒毒；2016年8月9日被固原市公安局学院路派出所决定强制隔离戒毒；2016年9月1日因吸食毒品被宁夏回族自治区西吉县公安局决定行政拘留十五日，同日被该局决定强制隔离戒毒二年；
辩护人王某1，甘肃晨东律师事务所律师。
平凉市崆峒区人民检察院以崆检刑诉（2017）37号起诉书指控被告人马某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、被告人徐某犯贩卖毒品罪于2017年2月20日向本院提起公诉。同年6月2日平凉市崆峒区人民检察院对被告人马某、徐某共同贩卖毒品的犯罪部分作出变更起诉决定书。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。平凉市崆峒区人民检察院指派检察员刘旭、代理检察员田佳伟，书记员罗雅萍、周楷沅出庭支持公诉，被告人马某及其辩护人孙某、被告人徐某及其辩护人王某1均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平凉市崆峒区人民检察院指控：
一、贩卖毒品罪
1、2016年8月19日，被告人马某在本区柳湖东路向吸毒人员刘某某出售毒品海洛因0.1克，非法得款200元；
2、2016年6月底至7月5日，被告人马某在本区陇翠园其家中给吸毒人员李某出售毒品海洛因4次，0.4克，非法得款600元；同年9月20日，被告人马某在本区泾滩二路租住房向吸毒人员李某出售毒品海洛因0.6克，非法得款200元，后公安机关当场从租住房内查获毒品海洛因1.51克；
3、2016年7月份，被告人马某在本区陇翠园其家中向吸毒人员王某出售毒品海洛因31次，共计9.03克，非法得款8800元，其中被告人徐某帮马某送毒品四次，共计1.13克。后公安机关在马某家中查获毒品海洛因6.73克；
4、2016年4月份至8月5日，被告人马某在本区陇翠园其家中向徐某出售毒品海洛因30次，3.3克，非法得款3300元；同年8月18日12时许，被告人马某在其位于本区陇翠园的家中向徐某出售毒品海洛因0.1克，非法得款100元；
5、2016年8月25日至8月30日，由被告人马某出资，被告人徐某在”龙”（未核实）处购买毒品海洛因9次，共计4.09克，后二人共同吸食。
二、非法持有毒品罪
2016年7月5日，公安机关在被告人马某位于本区陇翠园的家中查获橙色液体可疑物一瓶，净重287.35克，后经鉴定，从该液体中检出毒品美沙酮成分。
综上，被告人马某向他人出售毒品海洛因68次，计21.77克，非法得款13600元；被告人徐某向他人出售毒品海洛因13次，计5.19克，非法得款5600元。被告人马某非法持有毒品美沙酮287.35克。
公诉机关认为，被告人马某、徐某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而非法向他人出售，情节严重；被告人马某明知是毒品美沙酮而非法持有，其行为均已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，第三百四十八条之规定，事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究被告人马某的刑事责任，以贩卖毒品罪追究被告人徐某的刑事责任。建议对被告人马某在有期徒刑八年至十一年之间量刑，并处罚金；对被告人徐某在有期徒刑三年至五年之间量刑，并处罚金。
被告人马某对起诉书指控的罪名不持异议。辩解，其给李某仅贩卖过2次毒品海洛因；给王某2卖过2次毒品海洛因，其中一次是让徐某帮忙送的；没有给徐某卖过毒品，因为徐某一直给其帮忙，所以是免费让徐某吸的毒品；徐某在龙跟前仅为其购买过3、4次毒品海洛因，每次都是0.35克；从其家中查获的美沙酮是其为了戒毒从他人处购买的；其有立功情节。
辩护人孙某认为：1、对起诉书指控的罪名无异议；2、被告人马某仅给王某2贩卖毒品4次，计1.1克；给徐某贩卖毒品2次，计0.2克；3、起诉书指控的其他贩卖毒品的犯罪事实均证据不足。理由如下：首先，证实被告人马某贩卖毒品的证据仅有证人证言和通话记录，没有交易凭证、证人的收入证明以及没有证据证明证人在购买毒品时被告人马某手头确有毒品；其次，被告人马某供述了其毒品来源，但在本案中侦察机关没有穷尽侦查手段查获其毒品上线；4、被告人马某能当庭自愿认罪，且其贩卖的毒品已被稀释，可酌情从轻处罚。
被告人徐某对起诉书指控的罪名不持异议。辩解，其仅替马某给王某2送过3次毒品海洛因；其在”龙”处替马某购买毒品时有时钱不够，其还往进添钱了，购买的毒品全部给马某了，就是为了蹭吸。
辩护人王某1认为：1、起诉书指控的罪名不准确，若徐某构成犯罪，构成的应是非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪。被告人徐某帮马某给他人”送毒品”的行为和与马某一起在”龙”处购买毒品的行为均不是刑法意义上的贩卖毒品，且徐某持有的克数没有达到刑法规定的非法持有毒品的最低克数；2、起诉书指控的第三起被告人徐某帮马某送毒品4次，计1.1克存在事实错误。首先，徐某与马某均系吸毒人员，二人平时关系较好，经常在马某家中一起吸毒，马某让徐某帮忙送毒品，徐某考虑经常在马某处吸毒及购买毒品碍于情面帮马某送毒品也是情理之中的事情，且徐某仅是在马某家门口给其他吸毒人员将毒品递出或拿到楼下，再将毒资交于马某，这与刑法理论中的”运送毒品”有很大的区别；其次，被告人徐某稳定供述其帮马某给别人给过3、4次毒品，共计0.6克，而马某在庭审中供述仅让徐某送过1次毒品海洛因，二人无论是在侦查阶段还是庭审中的供述都不能吻合，不能形成完整闭合的证据链条；3、起诉书指控的第五起犯罪事实不成立。首先，徐某购买毒品的上线”龙”未核实；其次，该起犯罪是被告人徐某在他人处购买毒品而非向他人贩卖毒品，徐某没有从中牟利或变相加价；其次，该起中的4.09克毒品已被马某、徐某二人共同吸食不复存在；4、案件受理材料存在瑕疵；5、毒品称量、扣押、取样程序严重违法。综上，建议对被告人徐某判处有期徒刑六个月至一年。
经审理查明：一、贩卖毒品的犯罪事实
（一）被告人马某贩卖毒品的犯罪事实
1、2016年5月下旬至7月4日期间，被告人马某与吸毒人员王某2通过手机联系，在××区号家门口先后向吸毒人员王某2出售毒品海洛因27次，计7.9克，非法得款7900元。
2、2016年4月至8月18日期间，被告人马某与徐某通过手机联系或徐某直接在马某位于本区陇翠园13号的家中先后向徐某出售毒品海洛因31次，计3.4克，非法得款3400元。
3、2016年8月19日21时许，被告人马某在本区柳湖东路一洗头房门前向吸毒人员刘某出售毒品海洛因0.1克，非法得款200元。
4、2016年7月上旬期间，被告人马某与吸毒人员李某通过手机联系，在其位于本区陇翠园13号家中先后向吸毒人员李某出售毒品海洛因3次0.3克，非法得款500元；2016年9月20日18时许，被告人马某与吸毒人员李某通过手机联系在其位于本区陇翠园13号家中向吸毒人员李某出售毒品海洛因，非法得款600元，二人交易完毕即被民警抓获。当场从吸毒人员李某处查获外用彩票纸包裹的毒品疑似物2包，从被告人马某处查获外用塑料薄膜内用彩票纸包裹的毒品疑似物8包。经平凉市公安司法鉴定中心检验，从上述查获的毒品疑似物中均检出毒品海洛因成分。
综上，被告人马某分别向吸毒人员王某2、徐某、刘某、李某等四人共出售毒品海洛因63次，计11.7克，非法得款12600元。
上述事实，有公诉机关提交、并经质证、认证的下列证据予以证实：
1、平凉市公安局崆峒分局禁毒大队受案登记表，平凉市公安局崆峒分局解放路派出所受案登记表、抓获经过，泾川县公安局刑事侦查大队受案登记表、抓捕经过证实：该局禁毒大队民警在工作中发现马某有涉嫌贩卖毒品的嫌疑遂于2016年7月5日在本区陇翠园13号家门口将给王某2刚贩卖完毒品的马某、徐某抓获；2016年8月20日平凉市公安局崆峒分局民警在本区陇翠园13号将马某抓获；2016年9月20日18时21分许泾川县公安局民警在本区柳湖乡泾滩村二社一出租屋内将马某抓获。
2、户籍证明证实:被告人马某、徐某的刑事责任年龄及基本身份情况。
3、平凉市公安局崆峒分局禁毒大队搜查笔录、扣押清单证实：2016年7月5日16时许，民警在见证人高琦的见证下对本区陇翠园13号被告人马某的住所依法进行搜查，在院内南侧一房屋内桌子上发现毒品疑似物15包，其中外用白色塑料纸、内用彩票纸包裹的8包；外用红色塑料纸、内用彩票纸包裹的5包；用书报纸包裹的1包；放在纸片上未包裹的1包；在桌子上发现黑色微型电子秤1台；在院内北侧二楼卧室冰箱内发现一”王屋岩”牌苏打水瓶，内装橙色液体。上述物品及人民币2400元被依法扣押（其中包括王某2给付的300元毒资）；
4、平凉市公安局崆峒分局禁毒大队提取笔录、扣押清单证实：2016年7月5日16时许，民警在本区陇翠园13号马某家门口抓获吸毒人员王某2，对其进行人身检查时从其裤兜内搜出外用红色塑料纸、内用彩票纸包裹的粉状可疑物1包，予以提取。并对该毒品疑似物依法扣押。
5、泾川县公安局扣押清单、照片证实：2016年9月20日泾川县公安局民警在被告人马某处扣押外用塑料薄膜包裹，内用彩票纸包裹的毒品疑似物8包；现金300元（李某给其的毒资）；2016年9月20日民警在吸毒人员李某处扣押2小包用彩票纸包裹的毒品疑似物，从被告人马某处扣押8小包毒品疑似物。
6、平凉市公安局崆峒分局禁毒大队称重笔录、称量证明、照片证实：2016年7月5日民警从被告人马某位于本区陇翠园13号住所内查获的15包毒品疑似物经称重，净重共计6.73克；从其住所查获的苏打水瓶内装了橙色液体，净重287.35克；从吸毒人员王某2身上查获的外用红色塑料纸、内用彩票纸包裹的毒品疑似物净重0.53克。
7、辨认笔录证实：2016年7月5日证人王某2在12张不同男性免冠照片中辨认出7号就是给其贩卖毒品的马某；同日证人王某2在12张不同男性免冠照片中辨认出10号（徐某）就是2016年7月5日16时许在陇翠园门口给其贩卖毒品的人；2016年8月20日证人刘某在无规则排列的12张不同男性免冠照片中辨认出5号（马某）就是给其出售毒品的马姓男子;被告人马某在无规则排列的12张不同男性免冠照片中没有辨认出其毒品上线马乃毕。
8、平凉市公安局崆峒分局处理物品、文件清单证实：2016年7月5日从公安民警查获的毒品海洛因、美沙酮在禁毒大队暂存待上缴省公安厅；查获的黑色华为直板手机1部发还被告人马某；电子秤随案移交；现金2400元暂扣在禁毒大队，待判决后处理。
9、平凉市公安局崆峒分局行政处罚决定书、社区戒毒决定书证实：被告人马某因吸食毒品于2016年2月25日被平凉市公安局崆峒分局决定行政拘留15日并处罚款2000元，后于同年6月14日转为社区戒毒三年。
10、中国农业银行自动取款机客户通知书证实：吸毒人员李某于2016年9月20日17时02分向被告人马某提供的农业银行卡上打款300元。
11、证人证言：
（1）证人徐某的证言证实：①2016年8月18日下午14时许其在马某家中以100元的价格购买了0.1克的毒品海洛因后回家吸食。
②2016年7月5日下午16时许，其到马某家中取海洛因，其过去后打电话马某让其在门口等，过了一会马某回来将其带到他家一楼南侧的房间内，他拿出一包用白色袋子装的海洛因，让其碾药面，然后他将碾好的药面掺进去。过了一会一个叫李某的给马某打电话，马某让其去开门，李某进来后给马某100元，马某给李某一点毒品李某当场就吸食了，然后其继续帮马某包海洛因呢，马某用秤秤毒品。在这期间马某还接了一个电话，然后给其说拿这包毒品拿到门口收300元就行了，其拿着一小包毒品到门口给一个小伙子，对方给了其300元，其将钱放在了茶几上，不到十分钟警察就进来了。
其经王某3介绍认识的马某，其与王某3以前都是跑长途客车的，其为了在马某处能买到毒品，就给马某帮忙送毒品呢。其从2016年4月开始在马某处买了3个月的毒品海洛因，每个月至少买10次，一共购买30次，200元0.2克的能买3次，剩下的都是每次100元0.1克的，算下来花费3300元，共计3.3克，地点都是在马某的家里。其大多数去马某家的时候都是事先与他电话联系好，有两三次其正好就在马某家附近就直接敲门进去了，没有打电话。马某的电话号码是181XX****XX，其有两个手机号：177XXXXXXXX和156XXXX****，其与马某经常联系的是156XXXX****，177的号没有用过。其最后一次在马某处购买毒品是2016年7月3日晚上，其事先和马某电话联系好，到马某家去给100元，马某给其0.1克的毒品海洛因，其拿回家吸食了。马某给其免费吸过毒品，但是次数也就4、5次，是因为其与马某熟了后马某叫其到他家帮忙包毒品，包完后就会给其一个不到0.1克的小包包让其拿去吸。马某的毒品是从水桥沟那边取的，他一般都是取2-3克，平均一天取一回，有时是两天取三回，他有时还在一个叫”毛娃”的人跟前取。
（2）证人刘某证言证实：2016年8月19日21时许，其在本区柳湖路洗头房门口遇见一个其之前认识的马姓吸毒男子，遂用200元购买了1包毒品海洛因。
（3）证人王某2的证言证实：2016年5月下旬其经泾川的一个人介绍认识了马某，在马某跟前买毒品也就是最近一个月的事情，大概是从2016年5月下旬开始。这一个月几乎每天都买，总共有30次。6月30日之前的其记不清了，6月30日15时许，其与马某联系好购买了500元0.5克的毒品海洛因；7月1日中午在马某家门口购买200元0.2克的毒品；7月2日中午购买了200元0.2克的毒品；7月3日中午13时许，其与马某电话联系好在马某家门口购买200元0.2克的毒品；7月4日19时许，其与马某电话联系好在他家门口购买了500元0.5克的毒品海洛因。其这一个月天天在马某处购买毒品呢，每次都是电话联系好之后在他家门口交易，总共在马某处购买500元的毒品6次，300元的毒品7次，其他17次都是200元的。总共花了8500元买了8.5克的毒品海洛因，这还不算抓获当天那次。其有两个手机号，6月22日之前其用的是181XXXX****与马某联系，6月20号以后其用的是151XXXX****与马某联系。马某的手机号是181XXXX****。
（4）证人李某的证言证实：①2016年7月5日17时许其从泾川来平凉给马某打电话，马某说他在家中，其便到马某家中一楼靠里面的房间，其进去后看见马某在称毒品海洛因，徐某把分好的毒品包成小包包，其给马某说其只有100元，让马某看着给其给点毒品，马某给其大概0.1克的毒品海洛因，说是200元的，其就坐在马某家吸食了。除了这次其还在马某处购买过毒品海洛因，2016年6月的一天，其从泾川上来到马某家购买了100元0.1克的毒品；7月2日其到马某家给马某200元，购买了0.1克的毒品；7月3日其到马某家购买了200元0.1克的毒品，再就是抓获当天。其每次购买毒品都是用电话先和马某提前联系好。其就抓获当天在马某家里吸食毒品了，其他几次都是拿回泾川家里才吸食的。其一共在马某处购买了4次毒品海洛因，有0.4克，花了500元。从7月份以后马某说警察查的严毒品不好找，就涨价了称0.1克200元。其手机号是181XXXX****；马某的手机号是181XXXX****。2016年6月中旬一天起在马某家里看见徐某用300元向马某购买了大概0.4克的毒品海洛因，徐某拿上说好像要到他姨夫家里去。
②马某是崆峒区人，年龄大约40岁，身高170左右，微胖，联系方式是151XXXX****，其手机号是181XXXX****。2016年9月20日下午15时许，其打电话问马某有东西吗，他说有呢，问其要多少钱的，其说先凑钱等钱凑下给他打电话，他说钱凑齐了直接打到户名是他自己的农行×××卡上，最后其凑了300元给马某打了过去，大概17时许其乘坐班车到平凉来取东西，快到平凉时其给马某打电话问他在那里，他说在柳湖路附近的一个巷道内的出租屋内，其找过去后发现马某与王某3在一起，马某给其一个300元的包包，其又从身上掏出300元现金让马某再给其一个300元的包包，马某就又给其一个300元的包包，其刚拿上2包东西出门就被抓了。马某处有一包200元0.2克，300元0.3克数量不等的毒品，其拿的是300元0.3克的小包包。其这次一共在马某处拿了2包300元的毒品。
(5)证人王某3证言证实：2016年9月20日17时10分许马某给其打电话叫其到他租住的地方去，其到后看见马某正在吸毒呢，并问其吸不吸，其说吸呢，马某就给其分了点，其吸完后门里进来一个叫”剑剑”的，给说马某说来把东西拿一下，马某就给”剑剑”几个小纸包包，因为当时马某背对着其，其没有看清楚具体的数量，”剑剑”说还要赶回泾川，然后和其打了个招呼就走了，刚出去就被警察抓住了。
12、公安机关调取的被告人马某所持的手机号181XXXX****通话记录证实：该手机号与吸毒人员王某2在2016年6月20日之前所持的手机号181XXXX****在2016年5月下旬至6月20日之前有多次通话，其中：5月下旬通话45次，6月上、中旬通话75次；该手机号与吸毒人员王某26月下旬所持的手机号151XXXX****自6月22日至7月4日之间有多次通话，其中6月下旬通话30次（6月30日通话4次）；7月1日至7月4日通话19次，其中7月1日通话3次、7月2日通话5次、7月3日通话2次、7月4日通话9次；与吸毒人员徐某所持的手机号156XXXX****在2016年4月、5月、6月有多次通话记录，其中：4月通话26天142次、5月通话27天85次、6月通话29天140次，8月18日通话5次；与吸毒人员李某2016年7月后所持的手机号181XXXX****在2016年7月上旬有多次通话记录，其中：7月2日通话3次、7月3日通话18次、7月5日通话4次，上述通话时间均与证人王某2、徐某、李某的证言中证实的其们与被告人马某用手机联系先后购买毒品的时间段相吻合。
13、被告人马某的供述证实：①其给王某2一共卖过4次毒品海洛因，除抓获当天外在近半个月内还卖过3次，那3次都是其叫长武的毒品上家给其捎货的时候，其就给王某2打电话问他要不要，他要货的话就将钱准备好给其，毒品回来了其就兑入脑复康给王某2，这三次每次都是200元0.2克的。
②其给李某在2016年7月2日、3日卖了2次毒品海洛因，每次都是200元0.1克的毒品，李某买上后在其家中吸食一部分，剩下的就带走了，还有一次就是2016年7月5日，李某给其100元，其给他0.1克的毒品海洛因，他坐在其家中吸食了。徐某在其跟前大部分是免费吸食的，花钱买的只有两次，大概在5月份左右，一次徐建军给其90元，一次给其60元，都是买0.1克的毒品海洛因。其手机号是181XXXX****，机主是其父马志良。
③其没有给徐某贩卖过毒品海洛因。2016年3、4月的时候徐某可能从社会上的人跟前打听到其有毒品，便经常跑到其家中帮其干活，5月份其生病住院行动不便让徐某帮忙给别人送过几次毒品，所以就给徐某免费吸食呢，从4月份开始只要其在家中徐某几乎天天来就跟着其吸食毒品呢，具体多少次其没有记下，至少也有四五十次。
2016年8月18日10时许，徐某到其家中，其给徐某卖了100元0.1克的毒品海洛因。
④2016年8月19日晚上，其路过本区柳湖东路的一个洗头房，这个洗头房内一个叫刘某的女人将其叫住要买毒品，其将随身带的1个0.1克的毒品海洛因包包以200元的价格给这个女的卖给了。
⑤其在崆峒区柳湖乡泾滩村二社，也就是平凉汽车东站附近的居民二层楼租了一间房。2016年9月20日16时50分，泾川的李某给其打电话要买海洛因，其让李某先把钱打来，李某往其卡里打了300元，大概到18时许，其正和”王某3”吸食毒品海洛因时，李某到其租住房里还拿了300元，说是还要给朋友捎一包，其就给李某2小包毒品海洛因，其给李某的毒品海洛因是从外面购买的，回来兑入脑复康药面用自备的电子秤秤好，用纸条包成小包，外面用塑料胶带粘好，一个里面装兑入脑复康的海洛因0.2克。其给李某卖的价钱是0.2克300元，李某买了两个这个规格的包包，给其600元。其卖给李某的毒品是李某给其上午打电话要毒品，其当天下午5点的时候都没有找下，其准备回家的时候在新民路农村信用社门口碰见了马乃毕给马700元，其等了一个小时候马乃毕给其大约0.4克的毒品海洛因，买回来后兑入4片脑复康药面分成10个小包，包完剩了点其便与”王某3”吸食了。剩下的300元现金其被抓获的时候带来了。抓获时其住的出租屋床尾桌上有8小包东西是其之前用秤秤的包好的毒品海洛因，每包是0.2克，其是准备自己吸食的。其的联系方式是181XXXX****，李某的联系方式是181XXXX****。其仅给李某卖过这一次。其当天没有给马乃毕打过电话，其在以前讯问中说给马乃毕打电话联系是谎话，给民警说的电话号码是出租房人的电话。其与马乃毕是小时候的同学，不知道他的大名，就知道小名叫马乃毕。
14、现场检测报告书证实：2016年7月5日经吗啡金标免疫法检测被告人马某、徐某、证人王某2的尿液均为阳性；经甲基苯丙胺检测被告人马某的尿液呈阳性；2016年9月20日抓获当天被告人马某的尿检结果呈阳性。
15、平凉市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书证实：2016年7月5日民警从被告人马某住所查获的15包6.73克毒品可疑物及吸毒人员王某2身上查获的1包0.53克的毒品疑似物中均检出毒品海洛因成分；从马某处查获的净重287.35克的橙色液体可疑物中检出美沙酮成分。2016年9月20日民警从被告人马某处查获外用透明塑料纸、内用彩票纸包裹的白色粉状物7包，每包净重0.2克；彩票纸包裹的白色粉状物1包，净重0.11克，均检出毒品海洛因成分；从吸毒人员李某身上查获内用彩票纸包裹的白色粉状物2包，均净重0.3克，均检出毒品海洛因成分。
（二）被告人徐建军贩卖毒品的犯罪事实：
1、2016年8月25日至同月29日期间，被告人徐某为能在马某处蹭吸毒品，与其毒品上线通过手机联系为马某先后代购毒品海洛因8次，计3.64克。
2、2016年8月30日19时许，被告人徐某为马某在本区二中桥附近从其毒品上线处购买毒品海洛因1包交于马某，二人准备离开时被民警当场抓获。民警当场从马某身上查获白色塑料纸包裹的毒品可疑物1包，净重0.25克；从被告人徐某身上查获下剩毒资400元。经平凉市公安司法鉴定中心鉴定，从上述查获的毒品疑似物中检出毒品海洛因成分。
综上，被告人徐某向马某贩卖毒品海洛因9次，计3.89克。
上述事实，有公诉机关提交、并经质证、认证的下列证据予以证实：
1、静宁县公安局城关派出所受案登记表、案件来源及抓获经过、扣押清单及照片证实：2016年8月30日被告人徐某、马某被民警在本区汪家园附近抓获。民警从被告人徐某身上查获现金400元，从马某身上查获外用白色塑料纸包裹的灰白色毒品疑似物1包，毛重0.35克。
2、静宁县公安局现场检测报告书证实：2016年8月31日被告人马某、徐某的尿检结果均呈阳性。
3、证人马某的证言证实：2016年8月30日10时35分至12时42分供述：今早8时30分许，徐某到其家中说能买上毒品，但他没有钱，让其准备1200元现金，其与徐某一起来到盘旋路附近原粮机厂楼下农业银行自动取款机上从其银行卡内取了1000元交给徐某到二中桥望家园取毒品去了，当时大概是9点多，其站在马路对面等，过了10几分钟后徐某出来将毒品交给其，正当二人准备返回时就被警察抓住了。当时从其左手中将购买的毒品当场扣押了，毒品是外用卫生纸包裹内用透明塑料袋包裹的海洛因，当面称重后显示毛重0.35克。送往鉴定中心称的净重是0.25克，鉴定里面含有毒品海洛因成分其都没有异议。其听徐某说毒品是在一个叫”龙”的人跟前买的，其买不上毒品，徐某能买上，但他没有钱，其就负责出钱，由徐某负责购买，价钱都是徐某商量的，其知道0.5克是600元，1克是1200元。买上毒品后其二人共同吸食。其通过徐某自2016年8月25日起直到今天被抓一共买过9次毒品海洛因。第一次8月25日下午徐某找其说能买上毒品，其给徐某600元现金，徐某到二中桥望家园取了0.6克的毒品海洛因；8月26日、27日、28日每天都取两次，早晨一次、下午一次，有时早晨取600元的，下午取500元，有天早晨取500元，下午取600元，这三天下来每天取1100元1.1克的毒品海洛因。2016年8月29日取了300元的毒品，但是拿回来一秤是0.14克，数量不对，徐某给对方打电话，对方说下午补上，结果就关机了，直到今天早晨才联系上，今早其给徐某1000元，他取了0.5克的毒品给其，二人准备返回时就被警察抓住了。这9次起一共花了5200元，第一次给徐某的是随身装的现金，其他8次都是在农行自动取款机上取的，其中有一次是在景海嘉园楼下农行取款机上取的，剩余几次均是在原粮机厂楼下农行取款机上取的。农行银行卡是用自己的名字办理的，卡号为×××；其手机号是181XXXX****，手机号是用其父亲马志良的名字办理的。
4、被告人徐某的供述证实：2016年8月30日早晨7时许，马某给其打电话让到他家中取钱买毒品，其到马某家中后，与马某一起等马某单位给他发工资的短信来了后，与马某一起到盘旋路农行自动取款机上取了1000元。期间其给”龙”打电话商议交易地点，”龙”让其到汪家园巷子里，其到后给”龙”1000元，”龙”说毒品在对面路旁的砖下压着，其取上后觉得分量不够，”龙”说这是0.5克的，就给其退了500元，其拿上100元交话费了，准备以后给马某还，还没有来及还就被抓了。其连同8月30日这次一共在”龙”跟前买了9次毒品海洛因。其与2016年8月25日开始与”龙”联系上的。8月25日16时许，其在”龙”处买了600元0.5克的毒品海洛因，交易地点在本区的水桥沟；8月26日中午其给”龙”打电话联系后在本区二中桥附近交易了600元0.5克的毒品海洛因；8月26日下午16时许，其与”龙”电话联系后在本区二中桥附近购买了500元0.5克的毒品海洛因；8月27日中午其与”龙”在二中桥见面，给”龙”500元购买了0.5克的毒品海洛因；8月27日下午18时许，在二中桥附近其给”龙”500元，买了0.5克的毒品海洛因；8月28日早上7时许，在水桥沟附近在”龙”跟前买了0.5克500元的毒品海洛因；8月28日18时许，在二中桥附近给”龙”500元买了0.5克的毒品；8月29日7时许，在宝塔巷附近给”龙”300元，”龙”给其只给了0.14克的毒品海洛因。其总共给”龙”5200元，共计购买毒品海洛因大约5克。”龙”姓韩，崆峒区新合庄人，也吸毒呢。马某的手机号有两个：181XXXX****、156XXXX****；”龙”的手机号是：187XXXX****；其的手机号：156XXXX****。
5、公安机关调取的通话记录证实：被告人徐某所持的手机号156XXXX****与其供述的毒品上线”龙”所持的手机号187XXXX****在2016年8月下旬有45次通话记录，其中：2016年8月26日通话1次，8月27日通话13次，8月28日通话18次，8月29日通话8次，8月30日通话5次，上述通话时间均与被告人徐某供述及证人马某证实的被告人徐某先与其毒品上线”龙”用手机联系后多次购买毒品的时间段相吻合。
以上证据中除被告人徐某供述的其代购毒品的克数及钱数因与证人马某的证言相矛盾，且其供述9次在”龙”处购买毒品花支的钱数分项相加与总数不附，但其供述总花支钱数与证人马某的证言相吻合，故证人马某的证言中对被告人徐某为其代购毒品海洛因的克数及花支的钱数更符合本案的客观实际，故对被告人徐某的该部分供述不予采信，其余证据均能相互印证证实本院查明确认的事实，故合议庭对其余证据予以采纳。
（三）二被告人共同贩卖毒品的犯罪事实：
1、2016年6月至7月期间，被告人马某与吸毒人员王某2通过手机联系，在其位于本区陇翠园13号家门口委托被告人徐某向吸毒人员王某2先后出售毒品海洛因3次，计0.6克，非法得款600元；
2、2016年7月5日16时许，被告人马某与吸毒人员王某2通过手机联系，约定在其位于本区陇翠园13号家门口以500元的价格向吸毒人员王某2出售毒品海洛因1包，被告人马某遂委托在其家中的徐某向王某2出售毒品海洛因1包，吸毒人员王某2将现金300元交于被告人徐某，剩余款项准备用微信红包支付，待王某2欲离开交易现场时即被民警查获。民警当场从吸毒人员王某2身上查获1包外用红色塑料纸内用彩票纸包裹的毒品疑似物1包，净重0.53克。从被告人马某住处查获毒品疑似物15包，计净重6.73克；黑色微型电子称1台；现金2400元及内装橙色可疑物的”王屋岩泉”苏打水瓶1个。后经平凉市公安司法鉴定中心检验，从被告人马某住所查获的15包毒品可疑物及吸毒人员王某2身上查获的1包毒品疑似物中均检出毒品海洛因成分。
综上，被告人马某、徐某共同向吸毒人员王某2贩卖毒品海洛因4次，计1.13克。现场查获毒品海洛因6.73克。
上述事实，有公诉机关提交、并经质证、认证的下列证据予以证实：
1、物证黑色电子秤1台证实：被告人马某用电子秤称量毒品。
2、书证平凉市公安局崆峒分局禁毒大队搜查笔录、称重笔录、称量证明、照片证实：2016年7月5日民警从被告人马某位于本区陇翠园13号住所内查获的15包毒品疑似物经称重，净重共计6.73克；从其住所查获的苏打水瓶内装了橙色液体，净重287.35克；从吸毒人员王某2身上查获的外用红色塑料纸、内用彩票纸包裹的毒品疑似物净重0.53克。
3、证人证言：
①证人王某2的证言证实：2016年7月5日9时许，其给马某打电话说要取点毒品，马某说他忙着呢，下午联系。当天下午15时许其给马某打电话要500元的毒品，马某说他挂针呢，让其往陇翠园走，大概到16时许其到马某门口后给马某打电话，过了有一两分钟，有个小伙出来把门开了个缝问其是不是取毒品呢，其说就是，并隔着门缝给那个小伙300元，那个小伙就给其一包毒品海洛因，剩下的200元其准备给马某发红包，还没有来及就被警察抓了，并查获了1包当时购买的毒品海洛因。当天警察在办案中心当着其面称了，净重0.53克。抓获当天给其送毒品的小伙还给其送过三次，地点都是在马某家门口，具体时间记不清了，大概就是2016年6月至7月5日期间，其没有这个小伙的联系方式，每次都是其与马某联系好，那个小伙将毒品给其拿到门口。这三次购买的都是200元0.2克的毒品海洛因。
②证人李某的证言证实：7月5日抓获当天其在马某家的时候，马某接了个电话说有人要毒品，让徐某出去隔着门缝给那人毒品，让拿回来300元，徐某就顺手拿了1包包好的毒品出去了，一会徐某回来将300元放在桌子上，马某就装进他口袋了。
4、公安机关调取的被告人马某所持的手机号181XXXX****通话记录证实：该手机号与吸毒人员王某2在2016年6月20日之前所持的手机号181XXXX****在2016年5月下旬至6月20日之前有多次通话，其中：5月下旬通话45次，6月上、中旬通话75次；该手机号与吸毒人员王某26月下旬所持的手机号151XXXX****自6月22日至7月4日之间有多次通话，其中6月下旬通话30次（6月30日通话4次）；7月1日至7月4日通话19次，其中7月1日通话3次、7月2日通话5次、7月3日通话2次、7月4日通话9次；
5、被告人的供述：
①被告人徐某的供述证实:其帮马某给别人送毒品是从6月初到7月5日，一共送了4次，都是其在马某家的时候，马某联系好以后让其替他把毒品拿到门口给别人，除了7月5日其帮马某给那个小伙0.5克的毒品海洛因收了300元之外，前面三次都是其帮马某给那个小伙200元0.2克的毒品，钱都是其帮马某收的，地点在马某家门口，给的都是同一个人，就是7月5日通过门缝给的那个小伙（王某2）。除了其给那个小伙给毒品外，马某自己还给那个小伙给过3、4次毒品。
②被告人马某的供述证实：①2016年7月5日17时42分至20时28分供述：2016年7月5日16时许，一个叫不上名字的小伙（王某2）给其打电话要300元的毒品，其从当时刚从陕西长武班车上让人给其带了2克外用白色透明塑料纸包裹的毒品海洛因，其与徐某、李某在其家一楼南面的杂物房，其回家后打开往里面兑了12片脑复康正在重新分包的时候这个小伙来敲门，其便让徐某从门缝里给他1小包毒品海洛因，他给了徐某300元，徐某将钱放在了桌子上，其就将钱装上了。大概过了10几分钟后警察就进来将其三人抓了。海洛因是其花1900元在长武一个叫”蛋蛋”的男人跟前买的，买了2克，除了抓获当天给那个小伙卖了1包，剩下的15包全部被查获了。美沙酮是其花730元从泾川的罗红军处买的。其给王某2一共卖过4次毒品海洛因，除抓获当天外在近半个月内还卖过3次，那3次都是其叫长武的毒品上家给其捎货的时候，其就给王某2打电话问他要不要，他要货的话就将钱准备好给其，毒品回来了其就兑入脑复康给王某2，这三次每次都是200元0.2克。2016年4月其生病住院，到5月的时候行动不便，便让徐某帮忙给泾川的王某2送毒品，其每天提供大概0.2克的毒品给徐某免费吸食。
6、平凉市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书证实：2016年7月5日民警从被告人马某住所查获的15包6.73克毒品可疑物及吸毒人员王某2身上查获的1包0.53克的毒品疑似物中均检出毒品海洛因成分。
以上证据中除被告人马某供述其仅给吸毒人员王某2贩卖毒品海洛因4次，因与证人王某2的证言及与之相互印证的通话记录不符本院不予采信外，对其多次委托被告人徐某给吸毒人员王某2送毒品海洛因的供述因与被告人徐某，证人王某2、李某的证言，以及毒品交易时间段内的大量通话记录能相互印证，故本院对其他证据予以采纳。
二、非法持有毒品的犯罪事实
2016年7月5日，平凉市公安局崆峒分局民警在被告人马某位于本区陇翠园13号的家中查获用”王屋岩泉”苏打水瓶装的橙色可疑液体1瓶，净重287.35克。经平凉市公安司法鉴定中心鉴定，从该可疑液体中检出毒品美沙酮成分。
上述事实，有公诉机关提交、并经质证、认证的下列证据予以证实：平凉市公安局崆峒分局禁毒大队受案登记表、搜查笔录、扣押清单、称量笔录、称量证明、照片，户籍证明，被告人马某的供述，平凉市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书等证据证实，并经庭审质证，足以认定。
被告人马某当庭提交的平凉市公安局崆峒分局说明、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、现场检测报告书、称量证明，平凉市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书等据，对以上证据的真实性本院予以认可，但以上证据仅证实被处罚人具有违法行为，不具有相关的犯罪行为，无法达到法律规定”立功”的具体要求。
本院认为，被告人马某违反国家对毒品的管制法规，为多名吸毒人员多次出售毒品海洛因19.56克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人马某明知是毒品美沙酮而非法持有且数量较大，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人马某贩卖毒品的罪名及主要犯罪事实成立，指控被告人马某非法持有毒品的犯罪事实及罪名成立。被告人徐某违反国家对毒品的管制法规为他人多次出售毒品海洛因5.02克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。公诉机关指控被告人徐某的罪名及主要犯罪事实成立。对公诉机关指控被告人马某给吸毒人员李某于2016年6月底出售毒品海洛因0.1克的犯罪事实，经查，吸毒人员李某与王某2在2016年6月期间购买毒品时虽分别用手机与被告人马某进行联系，但二人均使用了号码为181XXXX****的手机号，虽然证人王某2证实其将该手机号码在2016年6月下旬时交于被告人马某，但不知道马某将此号码给了何人，因该部分事实被告人马某不予认可，且再无其他证据予以印证，根据本案的现有证据无法查明2016年6月底被告人马某给吸毒人员李某贩卖毒品海洛因的事实。公诉机关指控的该部分事实，证据未能达到确实、充分，相互印证的要求；公诉机关指控的2016年9月20日被告人马某给吸毒人员李某出售毒品海洛因0.6克，后侦查人员在马某租住房内查获毒品海洛因1.51克的犯罪事实，经查，公安机关虽于2016年9月20日将给吸毒人员李某贩卖毒品海洛因的马某当场查获，并从李某身上及马某住所处扣押了不等量的毒品，但侦查机关对现场查获毒品的扣押、称量程序以及证据的固定存在严重瑕疵，现有证据无法证实现场查获毒品的具体克数。公诉机关指控的该部分事实，证据亦未达到确实、充分，相互印证的要求；公诉机关指控徐某在其毒品上线”龙”处为马某代购毒品海洛因9次，计4.09克的犯罪事实，经查，被告人徐某与证人马某在侦查阶段均对徐某在”龙”处购买毒品的时间、次数及花支的费用均供证高度吻合，二人仅对购买的部分克数存在异议，虽然证人马某在庭审时无正当理由推翻其在侦查阶段的稳定证言，但被告人徐某在侦、审中均对起诉书指控的该部分犯罪事实稳定供述，结合被告人徐某的稳定供述，认为证人马某在侦查阶段对徐某为其代购毒品的时间、次数以及花支的钱数证言可信度较高，但对毒品克数的认定应从有利于被告人徐某的角度出发，虽被告人徐某供认的毒品克数共计4.09克，但通过对其供述中分项代购的毒品克数累计计算','2018-09-27
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