江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)苏02刑终42号
原公诉机关无锡市滨湖区人民检察院。
上诉人(原审被告人)顾伟庆，男，1975年7月10日出生于江苏省无锡市，汉族，初中文化，无业，户籍在本市梁溪区，住本市梁溪区。1998年12月16日因吸毒被劳动教养一年；2000年6月28日因吸毒被劳动教养二年；2003年4月11日因吸毒被劳动教养二年九个月；2007年2月16日因赌博被罚款人民币五千元；2015年1月29日因犯赌博罪被原无锡市南长区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一万元，2015年3月31日刑满释放。2017年7月4日因本案被抓获审查，次日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
上诉人(原审被告人)周静芬（绰号“妹妹”），女，1979年6月26日出生于江苏省无锡市，汉族，中专文化，无业，户籍在本市梁溪区，住本市新吴区。2007年7月4日因赌博被罚款人民币五百元；2011年5月3日因赌博被行政拘留十日并处罚款人民币三千元；2017年3月20日因犯赌博罪被无锡市新吴区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元，后因周静芬系怀孕妇女，于2017年5月3日被该院裁定暂予监外执行。2017年7月4日因本案被抓获审查，次日被取保候审，同年12月20日被逮捕（未执行），2018年1月19日被取保候审。
辩护人黄敏杰，北京德恒（无锡）律师事务所律师。
原审被告人唐雅敏（绰号“赌婆”），女，1977年10月4日出生于江苏省无锡市，汉族，专科文化，个体经营者，住本市新吴区。2007年7月25日因赌博被罚款人民币五百元，收缴赌资人民币二百九十元；2008年11月12日因吸毒、为赌博提供条件被行政拘留十五日，收缴赌局筒子麻将、违法所得人民币三百元；2010年4月16日因赌博被行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元，收缴赌资人民币五千一百元；2011年5月3日因赌博被行政拘留十日并罚款人民币三千元；2014年9月14日因赌博被行政拘留十日并处罚款人民币五百元。2017年7月4日因本案被抓获审查，次日被取保候审，2017年12月20日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
原审被告人魏秀武，男，1975年2月10日出生于江苏省盱眙县，汉族，初中文化，个体务工，户籍在江苏省盱眙县，住本市滨湖区。2017年7月4日因本案被抓获审查，次日被刑事拘留，8月10日被取保候审，2017年12月19日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
原审被告人杨兆良，男，1953年9月26日出生于江苏省盱眙县，汉族，半文盲，个体务工，户籍在江苏省盱眙县，住本市梁溪区。2017年8月18日因本案被取保候审，同年12月19日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
原审被告人罗言军，男，1977年11月9日出生于江苏省盱眙县，汉族，小学文化，个体务工，户籍在江苏省盱眙县，住本市梁溪区。2016年12月6日因接送赌博人员被行政拘留十日，并处罚款人民币五百元。2017年8月18日因本案被取保候审，同年12月19日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
原审被告人查分明，男，1948年3月26日出生于江苏省宜兴市，汉族，小学文化，个体务工，住江苏省宜兴市。1997年7月3日因故意损坏公私财物被行政拘留七日。2017年7月5日因本案被抓获审查，次日被取保候审。
无锡市滨湖区人民法院审理无锡市滨湖区人民检察院指控被告人顾伟庆、周静芬、唐雅敏、魏秀武、杨兆良、罗言军、查分明犯开设赌场罪一案，于2017年12月20日作出(2017)苏0211刑初542号刑事判决。原审被告人顾伟庆、周静芬不服，提出上诉。本院于2018年1月16日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：
2017年3月初至4月底，被告人顾伟庆、周静芬、唐雅敏、魏秀武、杨兆良、罗言军、查分明及潘某（另案处理）等人经合谋，先后在本市滨湖区华庄湿地公园、三国城附近山上、华庄街道落霞苑小区附近河道一船上开设“斗牛”赌局。赌博规则为100元起押，1000元封顶，400元至2000元抽头50元，2000元以上抽头100元，赌局时间设定为每晚5时许至晚上9时许、晚9时许至次日凌晨3时许，每天开设1至2场赌局，每场参赌人员30人左右，每场抽头20000元左右。
被告人顾伟庆为局长，负责布置赌场、发放员工工资，并纠集被告人魏秀武联系赌船、安排工作人员，纠集潘某负责抽庄风；被告人周静芬、唐雅敏作为赌局局长负责联系赌客参赌。被告人顾伟庆、周静芬、唐雅敏在扣除相关费用后以4︰3︰3比例分配抽头所得赃款。
被告人魏秀武受被告人顾伟庆纠集后联系、介绍被告人杨兆良提供赌船，联系被告人罗言军开车接送赌客。被告人杨兆良负责提供船舶作为开设赌场地点、联系被告人查分明负责开船。在此期间，被告人顾伟庆、唐雅敏、周静芬共计开设赌局60余场，其中被告人顾伟庆非法获利30万元左右，被告人唐雅敏、周静芬各非法获利20万元左右。被告人顾伟庆每场支付被告人杨兆良3300元，由杨再分配给被告人魏秀武、罗言军、查分明等人。其中，被告人魏秀武、罗言军、查分明每场工资300元左右。被告人魏秀武、杨兆良、罗言军、查分明在此期间参与开设赌场20余场，被告人杨兆良非法获利16000元左右，被告人魏秀武非法获利9000余元，被告人罗言军非法获利5000元左右，被告人查分明非法获利2000余元。
2017年4月底至6月中旬，被告人顾伟庆、唐雅敏与他人经合谋，又先后在本市惠山区洛社地区河道一船上、滨湖区姚湾附近山上、无锡市动物园附近山上等地开设“斗牛”赌局60余场，赌博规则及场次安排与上述相同，每场参赌人员30余人，每场抽头20000元左右。其中，被告人顾伟庆、唐雅敏系赌局局长，被告人顾伟庆负责联系赌船、布置赌船等，被告人唐雅敏负责联系赌客参赌，二被告人各分得抽头赃款2成，各自非法获利10余万元。
被告人顾伟庆、唐雅敏、周静芬、魏秀武、查分明归案后如实供述了上述事实；2017年8月18日被告人杨兆良、罗言军主动至公安机关投案并如实供述了上述事实。
另查明，被告人周静芬因涉嫌犯赌博罪于2016年11月15日被刑事拘留，次日被取保候审，2017年3月20日因犯赌博罪被无锡市新吴区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元，后因周静芬系怀孕妇女，该院于2017年5月3日裁定对其暂予监外执行。截止2017年7月5日因本次涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，已经执行刑罚2个月4天，剩余刑期9个月26天。
上述事实，被告人顾伟庆、周静芬、唐雅敏、魏秀武、杨兆良、罗言军、查分明在原审开庭审理中无异议，并有涉案人员张振宇的供述，证人吴某、马某、孙某、杨某1、赵某、朱某、杨某2、王某的证言，公安机关制作、调取的案件侦破经过、导航记录、辨认笔录、户籍资料、刑事判决书、释放证明、暂予监外执行决定书、行政处罚决定书等证据证实。
原审法院认为：被告人顾伟庆、唐雅敏、周静芬、魏秀武、杨兆良、罗言军、查分明等人为牟取非法利益，结伙开设赌场抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。被告人顾伟庆、唐雅敏、周静芬在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人魏秀武、杨兆良、罗言军、查分明在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，予以从轻处罚；被告人周静芬在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，对其本次犯罪所判处的刑罚与前罪没有执行的刑罚数罪并罚；被告人顾伟庆、唐雅敏、周静芬、魏秀武、查分明归案后具有坦白情节，予以从轻处罚；被告人杨兆良、罗言军主动投案，具有自首情节，亦予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款、第三款，第七十一条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款之规定，以开设赌场罪，分别判处被告人顾伟庆有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人唐雅敏有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人周静芬有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元，连同前罪尚未执行的刑期9个月26天，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人魏秀武有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人杨兆良拘役四个月，并处罚金人民币三千元；判处被告人罗言军拘役四个月，并处罚金人民币三千元；判处被告人查分明拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元；分别追缴被告人顾伟庆、唐雅敏、周静芬、魏秀武、杨兆良、罗言军、查分明的违法所得人民币40万元、30万元、20万元、9000元、16000元、5000元、2000元。
上诉人顾伟庆提出的主要上诉理由是：原判对其量刑过重。请求二审依法改判。
上诉人周静芬及其辩护人提出的主要上诉理由和辩护意见是：1.原判计算其前罪尚未执行的刑期有误，应当截止至原审判决作出之日计算其前罪已执行刑期；2.上诉人周静芬归案后如实供述自己的犯罪事实，其尚在哺乳期，原判对其量刑过重。请求二审改判缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人顾伟庆、周静芬，原审被告人唐雅敏、魏秀武、杨兆良、罗言军、查分明犯开设赌场罪的事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原审判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：上诉人顾伟庆、周静芬，原审被告人唐雅敏、魏秀武、杨兆良、罗言军、查分明等人为牟取非法利益，结伙开设赌场抽头渔利，其行为均确已构成开设赌场罪。上诉人顾伟庆、周静芬、原审被告人唐雅敏系主犯，原审被告人魏秀武、杨兆良、罗言军、查分明系从犯；上诉人周静芬在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，对其本次犯罪所判处的刑罚与前罪没有执行的刑罚数罪并罚；上诉人顾伟庆、周静芬、原审被告人唐雅敏、魏秀武、查分明归案后如实供述自己的罪行；原审被告人杨兆良、罗言军系自首。
关于上诉人顾伟庆的上诉理由，本院认为，原审法院根据其犯罪事实，结合其系主犯、归案后如实供述自己的罪行等量刑情节，对其所处量刑并无不当。故上诉人顾伟庆的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人周静芬及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，本院认为：1.上诉人周静芬在前罪被监外执行期间因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，原审法院从其被取保候审之日认定前罪刑罚执行的截止日期并无不当。2.原审法院根据上诉人周静芬开设赌场的犯罪事实，结合其系主犯、归案后如实供述自己的罪行等量刑情节，对其开设赌场罪所处量刑并无不当；上诉人周静芬在前罪取保候审期间直至被判决时继续持续开设赌场，后前罪被监外执行，原审法院将前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚合并执行，数罪并罚，亦无不当；上诉人周静芬曾因赌博两次受到行政处罚，在犯赌博罪被取保候审期间直至被判决时持续开设赌场，依法不符合缓刑适用条件。故上诉人周静芬及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决的审判程序合法，认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 华
审判员 徐海宏
审判员 蒋 璟
二〇一八年二月二十六日
书记员 吴敏逸
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；