山东省蒙阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1328刑初29号
公诉机关山东省蒙阴县人民检察院。
被告人刘某甲，男，1958年12月19日出生于山东省蒙阴县，汉族，蒙阴县原党支部书记兼村委主任，住蒙阴县。因涉嫌挪用公款罪于2016年6月14日被蒙阴县人民检察院刑事拘留，同年6月28日被逮捕，现羁押于蒙阴县看守所。
辩护人周峰，山东沂嘉律师事务所律师。
山东省蒙阴县人民检察院以蒙检公诉刑诉［2017］29号起诉书指控被告人刘某甲犯贪污、挪用公款罪，于2017年2月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蒙阴县人民检察院指派检察员厉建峰、王泽东出庭支持公诉，被告人刘某甲及辩护人周峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省蒙阴县人民检察院指控：
一、贪污罪
2012年下半年，蒙阴县旧寨乡政府与蒙阴县东蒙集团达成意向由东蒙集团出资在旧寨乡北峪村建设白云石矿山项目，并由旧寨乡政府负责为东蒙集团征用土地。2013年4月份，被告人刘某甲利用其担任北峪村支部书记协助旧寨乡政府发放该项目的征地补偿款的职务便利，将其以刘某乙、刘某丙名义伪造的承包本村北山荒山的承包合同予以解除，从而骗取土地补偿款40万元占为己有。
二、挪用公款罪
2012年1月18日至2015年2月13日，被告人刘某甲利用协助蒙阴县旧寨乡政府管理北峪村土地增减挂资金的职务便利，先后十次将其管理的部分土地增减挂资金挪出，分二十笔以其个人名义存入山东省蒙阴县农村商业银行股份有限公司旧寨支行以获取利息占为己有，共计挪用金额361294元，非法获取利息7045.1元。案发前，上述款项已全部归还。
归案后，被告人刘某甲如实供述了其犯罪事实。
针对指控，公诉机关提供了证人于某、吕某甲等人证言；任职证明、户籍证明等书证；被告人刘某甲的供述等证据。公诉机关认为，被告人刘某甲利用职务之便，骗取公共财物；利用职务之便，挪用公款进行营利活动，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪、挪用公款罪追究其刑事责任。
被告人刘某甲辩称，1、收到东蒙集团补偿款40万元属实，但我已全部交到村委；2、指控我挪用公款，但我是按乡里安排做的；综上，我有错在先，认罪。
辩护人的辩护意见是，1、被告人刘某甲不构成贪污罪，理由如下：第一，本案中的土地补偿款不属于公款，而是村集体承包费收入，在性质上属于集体资金；第二、公诉机关指控被告人伪造合同，骗取或者侵占40万元补偿款证据不足；2、公诉机关指控被告人挪用公款罪不成立，理由如下：第一、被告人客观上不存在挪用公款的事实；第二、被告人主观上不具有挪用公款的故意，没有挪用公款归个人使用，没有进行营利活动，指控获利7045.1元证据不足；第三、指控被告人挪用的公款于案发前已全部归还，与事实不符，被告人代表北峪村，将领取的项目资金支付给了施工人，并不存在被告人为了获取存款利息而存放公款，获利后再将公款归还到村里的事实；3、被告人构成自首，并具有从轻情节；综上，公诉机关指控被告人犯有贪污罪、挪用公款罪不成立，被告人无罪。
经审理查明，2009年，蒙阴县旧寨乡政府申请专门机构做检测，证实蒙阴县旧寨乡北峪村北山有白云石矿石。2012年下半年，蒙阴县旧寨乡政府与蒙阴县东蒙集团达成意向由东蒙集团出资在旧寨乡北峪村建设白云石矿山项目。在蒙阴县旧寨乡政府的协调下，2013年至2014年，蒙阴县旧寨乡北峪村民委员会与山东东蒙企业集团公司分别签订四份土地租赁及荒山承包合同，双方对租赁承包期限、租赁承包费、地上附属物补偿等均作出约定。2010年，被告人刘某甲听说本村北山上有白云矿石，就利用担任北峪村支部书记及村民委员会主任的职务便利，伪造了两份合同，以自己两个儿子刘某乙、刘某丙的名义各承包了一片荒山。2013年4月份，被告人刘某甲将其以刘某乙、刘某丙名义伪造的承包本村北山荒山的承包合同与村委予以解除，从而领取山东东蒙企业集团公司给予的土地补偿款40万元。2013年12月31日，被告人刘某甲将该40万元补偿款以收东蒙矿山承包费的名义，以现金方式入到该村财务，被告人刘某甲庭审中明确表示40万元承包费是无偿交回村里的，不属于刘某丙、刘某乙及本人的。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人证言
（1）证人于某证言证实，刘某乙和刘某丙什么时候承包的荒山我不知道，承包了多少面积我不知道。2015年7月份，书记刘某甲跟我说村里借用刘某乙和刘某丙的40万元补偿款，那时候我才知道氧化镁项目中，刘某乙和刘某丙有40万元的补偿款。刘某甲书记说我们村里已经还了刘某乙和刘某丙20万元左右，还欠19万多，但都没有还款明细，也没有相应的单据，账上没有记录，只是刘某甲这么说。2015年7月份，经管站下的账，刘某乙和刘某丙的终止合同是书记刘某甲给了我之后，我下到支出账上的，当时还有补偿给刘希亮的70万元，也是那时候下账，刘某甲给我的单子。
东蒙矿山白云石项目在我们村征地时，村里派了工作组征地，我们村里派人协助，有我、李某、徐某、赵某负责协助量地，做村民工作，发放征地款等。
从旧寨乡北峪村调取的“北峪东蒙矿山白云石项目”账务材料，1、北峪村东蒙白云石项目收支明细，其中13项：欠刘某乙、刘某丙荒山补偿款(村挪用)，400000元；2、记账凭证复印件，附单据1张，2013年12月31日，第24号，摘要：收东蒙矿山承包费，400000，后附蒙阴县村集体支出统一凭证，2013年4月10日，NO.0003376,付款单位(人)：旧寨乡财政所，付款项目：1、东蒙矿山，金额：400000.00，收款人：刘某甲，负责人：刘某甲，上有旧寨乡北峪村盖章；3、记账凭证，2015年4月23日，第5号，摘要：村欠刘某乙、刘某丙荒山承包费，金额合计400000，后附协议书两份，内容：旧寨乡北峪村与刘某乙、刘某丙的荒山承包蒙阴县村集体支出统一凭证，2013年4月10日，NO.0003376,付款单位(人)：旧寨乡财政所，付款项目：1、东蒙矿山，金额：400000.00，收款人：刘某甲，负责人：刘某甲，上有旧寨乡北峪村盖章；三、从旧寨乡北峪村调取的旧寨乡北峪村2013年日记账，其中，2013年12月31日，收东蒙矿山承包费，400000.00。四、从刘某甲家中提取的“欠条”一份，内容：今借用东蒙矿山承包费40万元正，肆拾万元正，北峪村委会，经办人，刘某甲，于某，2014年7月30日，这些单据是北峪村借刘某乙、刘某丙的东蒙补偿款40万元的账，从东蒙矿山白云石项目账来看，东蒙占地补给了刘某乙、刘某丙40万元，也给了刘某乙、刘某丙了。村里的账上来看，村里又借了刘某乙、刘某丙的40万元，用2013年4月10日NO.0003376号蒙阴县村集体支出统一凭证下账，是因为当时我业务不熟练，而且也是在2014年底做账时加到2013年的账上的，2013年的账本来就23个凭证，没有这第24号凭证，借钱的时间是2014年，我还给刘某甲打了个欠条，欠条是村委办公室打的，欠条的时间就是借钱的时间，但是钱一直在刘某甲，刘某甲说用于村里支出了。都是刘某甲经办的，刘某乙、刘某丙没有参与从账上看，没有还，实际的情况我也不知道，我们村里的钱都在刘某甲那保管着。
我知道杨某、包丕存、吕某乙等三人承包村里荒山，但不知道详细情况，只知道他们三家和吕方录家在北山上包的荒山。在2011年时侯，刘某甲安排我把他们承包的荒山收回来，给他们每家一千块钱当补偿，然后终止合同。他们四家都没有意见，这片荒山就让村里收回来了。我当时是代表村里去的，刘某甲当时也没有说是他个人的钱。收回这片荒山后，村里并没有公开发包。
（2）证人刘某乙证言证实，我没有包过北峪村荒山，听我父亲刘某甲说过，他以我和我弟弟刘某丙的名义签下两份承包荒山合同。合同我没见过，都是我父亲一手办的。我听我父亲刘某甲说过，东蒙集团占了我包的荒山，还有笔补偿款，但是具体没有说多少钱，还说这笔钱我们领不合适，不能拿，他说把补偿款放到村里去了，我没有领过这钱，我父亲领没领我不知道。
（3）证人刘某丙证言证实，对于没有承包旧寨乡北峪村荒山的内容与证人刘某乙的证言一致，另证实：让我辨认的从蒙阴县旧寨乡北峪村调取的“协议书”，甲方：旧寨乡北峪村民委员会，乙方：刘某丙，内容：对2005年双方共同订立的承包合同给予依法解除。甲方一次性补偿给乙方损失30万元，这协议书不是我签的，我不知道怎么回事，我没有领过这钱，我父亲领没领我不知道。
（4）证人李某证言证实，2013年时候，乡里安排在我们村建白云石项目，由乡里派了工作组，我们村也派我、于某、赵某、刘某丁协助工作，负责量地、做征地工作、付征地补偿等。东蒙白云石项目占的是我们村北山的荒山，我没听说占刘某乙、刘某丙包的山，也没有占刘某甲的。我在任职时不知道村里借刘某乙、刘某丙的钱的事情，刘某甲也没说过。
（5）证人徐某证言证实，当时我们村两委中，于某是项目会计，是建设土地增减挂小区和氧化镁两个项目的会计。我是出纳，但我一直没管账也没管过钱，2015年3月份，乡里开会要求配齐村出纳和会计，刘某甲就跟我说我是我们村的出纳，当时我还跟刘某甲说我又不识字，没文化，我干不了出纳，刘某甲当时也没说什么。书记刘某甲跟我说，项目是乡里搞的，拨钱等都是乡上直接付，不用我们村里自己管，这两个项目期间，我一直没管过钱或者帐。
（6）证人张某甲证言证实，前两年我们东关居委下设的东蒙集团在旧寨乡北峪村投资设立了蒙阴县双宝矿业有限公司，现在已完成前期征地工作，正在办理矿山手续，通过业务往来与刘某甲认识了。
很早以前，旧寨乡政府就在北峪村发现有白云石矿石，旧寨乡政府很早就有意向开发这个矿山。我记得在2012年的时候，县上的意思也是让我们开发，通过与旧寨乡政府进行协商，乡里也想让我们集团去投资建矿。我们集团又联合内蒙古的客商，合作投资成立了蒙阴县双宝矿业有限公司，当时县、乡两级政府都很重视，旧寨乡政府专门成立了工作小组。2013年初，由旧寨乡政府牵头组织在北峪村征用土地，筹建矿山，当时修路、建矿山共征用土地110余亩，征用矿山两处，支出了补偿款310余万，详细情况都有账。
我们集团只负责把钱打到旧寨乡财政所，之后就由旧寨乡政府负责，我们集团不管了，占用谁的土地、矿山，补偿多少，补偿款的发放等等一切事宜，都是旧寨乡政府进行的，所有征地活动完后，我们集团和北峪村签了一个总的合同，虽然合同是我们集团和北峪村签的，但是旧寨乡也全程参与了，而且作为见证机关在合同上盖了旧寨乡合同监督管理中心章。
正常程序应该是我们和政府签合同，但是由于这个项目征用土地手续还没有办，土地还属于村集体，所以这件事就特事特办，先和北峪村签了合同，等办了手续，就由国土局办土地出让手续了。
（7）证人张某乙证言证实，东蒙白云石这个项目是旧寨乡政府的一个招商引资项目。很早的时候，乡里就听说北峪村的荒山有白云石矿石，2009年的时候，乡里专门请专门机构做了个检测，证实北峪村确实有白云石矿石，后来乡里又制定了矿石开发的可行性报告。2012年下半年，旧寨乡政府与蒙阴东蒙集团接洽，达成意向，由东蒙集团出资在北峪村建设白云石矿山项目，乡政府负责为东蒙集团征用土地，2013年初开始征用北峪村土地，也成立了一个工作组，由刘某戊乡长任组长，我和其他班子成员任副组长，组成成员基本和增减挂小组一致，也是一起开展工作的。我只是负责做北峪村村民的群众工作，签土地租赁协议等。
征地补偿款是由东蒙集团打给旧寨乡财政所，再由旧寨乡财政所打给村里，由村里发放给村民，当时征用了土地100亩左右，荒山三、四处。北峪村在发放东蒙白云石项目征地补偿款的过程中是否有冒领、截留补偿款的情况我不知道，刘某甲从来没有向我汇报过。
（8）证人赵某证言证实，我是2010年3月任两委委员的，自我任职以来，我们村没有发包过荒山，在村两委会上也没有讨论过发包荒山的事。我没听说过刘某乙、刘某丙承包过村里的荒山，他两个是书记刘某甲的儿子，刘书记也没和我说过。
（9）证人刘某丁证言证实，据我所知，刘某甲、刘某乙、刘某丙没有承包过北山的荒山。村土地增减挂项目的账是于某负责的，我没参与过。
（10）证人吕某乙证言证实，我没有包过村里的荒山，我父亲和杨某在二、三十年前一起包过荒山，想着有杨某、包丕存、吕方录的，承包期多长也没有合同，一直包到六、七年前，村里的于某当时大约是在2011年时侯和我说北山的荒山别包了，给了一千块钱，大队里收回了。收回后是不是又承包给了别人我不知道，但我没有转包给其他人。
（11）证人包丕存证言证实，我没有包过荒山，我岳父包过，大约是六、七年前于某和我说北山的荒山你也不用了退了吧，村里给了我一千块钱，我同意了，荒山村里收回后干什么我不知道，但我没有转包给其他人。
（12）证人杨某证言证实，大约二、三十年前我包了北山一片荒山，一年交四十块钱，我交了多少钱，交到什么时侯我也不清楚了，六、七年前于某来找我要收回荒山，给了我一千块钱。我不知道村里收回荒山有什么用，我也没有转包给过其他人。
（13）证人孙某证言证实，2013年12月31日，旧寨乡北峪村民委员会第24号记账凭证证实旧寨乡北峪村民委员会收到东蒙矿山现金40万元。
2、书证
（1）复印于蒙阴县旧寨乡北峪村东蒙矿山白云石项目收支明细一宗：
侦查四卷P493页，欠条一张载明欠刘某乙、刘某丙荒山补偿款（村挪用）400000元；
侦查四卷P503页，蒙阴县旧寨乡北峪村记账凭证复印件2015年4月23日，第5号，摘要村欠刘某乙、刘某丙荒山承包费40万元，科目内部往来。
侦查四卷P504页，协议书复印件两份，内容：旧寨乡北峪村委员会与刘某乙解除2006年的承包合同，旧寨乡北峪村赔偿刘某乙100000元，时间：2013年4月10日；旧寨乡北峪村委员会与刘某丙解除2005年的承包合同，旧寨乡北峪村赔偿刘某丙300000元，时间：2013年4月10日。
侦查四卷P497页，蒙阴县旧寨乡北峪村的记账凭证，2013年12月31日，收东蒙矿山承包款40万元。
侦查四卷P608页，欠条一张，内容：今借用东蒙矿山承包费40万元，时间：2014年7月30日，经办人刘某甲于某，盖有蒙阴县旧寨乡北峪村的财务专用章。
2013年4月10日记账凭证一份（补充材料）、旧寨乡财政所支付给刘某甲40万元补偿款；
（2）蒙阴县村集体收入统一凭证一份（补充材料），证实刘某甲收到旧寨乡财政所40万元补偿款；
转账支票存根一份（补充材料），证实2013年4月11日收到旧寨乡财政所转来东蒙矿山补偿款40万元。
（3）承包合同六份，证实刘某甲以刘某乙、刘某丙的名义与村委签订合同的情况。
3、被告人刘某甲供述证实，刘某乙与刘某丙承包的荒山实际是我自己包的，因为当时我干书记，用我的名义承包不合适，40万元补偿款乡里做工作让我借给我们村，用于增减挂工程了。乡里领导张某乙知道这件事。我是村里支部书记兼村委会主任，于某是支部委员兼“增减挂”项目和“氧化镁”项目会计，徐某是支部委员、村委委员兼现金保管，赵某是村委委员兼计生专职主任，另外村里还聘任了会计刘某丁。
当时旧寨乡党委政府都非常重视我们村的两个项目，乡里成立的项目领导小组成员全部是乡上的工作人员，我们村两委成员主要是根据实施方案的要求，协助乡工作组进行项目协调及组织实施。矿区占了200多亩地，这200来亩地原先是由我、我三弟刘西亮、旧寨乡土地所所长宋树兵承包的。我承包了80亩，刘西亮承包了140亩，宋树兵承包了40亩。
我记得在2010年的时候，土地所和乡里都传出风来说我们村北面那片山上有白云石，当时我考虑到以后说不准就有过来搞开发的，自己打算也承包一片山林放在那里，等以后别人开发时能给我补偿。因为我是村里的书记兼主任，怕事情传扬出去不合适，所以就用我两个儿子刘某乙、刘某丙的名义与村里签了合同，合同上“刘某乙”、“刘某丙”的签名是我一个人签的，签合同的时间应该是在2010年，但是签合同的时候我把合同落款时间往前签了几年。
2012年年底的时候，旧寨乡开始着手从东蒙集团引进氧化镁项目，2013年开始实施。当时乡里要求村里先把以前的承包合同解除，我自己的两份合同、刘西亮的合同还有村里留存的合同当时都交到乡里去了，我印象中当时是司法所长苏伟在人大主席办公室收的。没有专门研究这件事，只是借着村两委开会的时候，我跟其他村两委成员说了一声。我就跟他们说我想包那片山林，到时候用我小孩的名承包，承包费该多少钱就多少钱，反正村里还欠我钱，到时轧账就是，村两委其他成员也都没表示异议。具体合同细节和承包费的事都没有跟他们商量。后来合同是我自己制的，也是我自己签的名盖的章。没有会议记录。我记得当时参加会议的有我、现金保管徐某和会计于某，当时村两委成员就我们三个人。
合同上应该注明了具体的承包费，大约都有七千来块钱，但是我实际没有往村里交承包费。当时我个人垫付了村里一些开支，村里欠我个人一部分钱，考虑想直接轧账。但是由于自己有私心，村里的账也不正规，所以就不想交这些承包费了，也没安排会计轧账。
东蒙氧化镁项目都占了我承包的这片山林。当时定下来不按承包的时间长短定补偿标准，只要把合同交出来，那片山林统一按5000元/亩进行补偿，我承包的那片山林经过丈量之后有80亩，所以补偿了我40万元，这40万元是旧寨乡财政所打给我的。
我觉着自己作为村里支部书记兼村委主任，自己也没有实际交承包费，这块土地的补偿款自己确实不应该要。40万元补偿款是2013年4月打到我个人账户的，收到钱后我接着打成了两张存单，每张是20万元。过了一年多的时间，我越想这件事越不合适，考虑这40万元自己确实不该得，干了一辈子不能因为这点事出问题，思来想去最后把这40万元交到村里去了，当时我安排于某下到村里的账了，下账之后钱还是我保管，但是都用于村里支出了。我村里有三套账，东蒙氧化镁项目一套账，村里一套账，增减挂项目一套账。从东蒙氧化镁项目账上看，山林补偿款共40万打给我两个儿子刘某乙、刘某丙，村里用。我把这40万交到村里，账上写的是收到东蒙荒山承包费40万。从账上看，我认为把钱交到村里，村里也不欠我两儿子的40万了。
公诉机关还当庭提供了以下综合证据：
（1）发破案及抓获经过一份，证实本案的具体侦破过程（详见发、破案经过部分）。
（2）常住人口户籍情况证明，证实被告人刘某甲出生于1958年12月19日。
（3）中共蒙阴县旧寨乡委员会出具刘某甲情况说明一份，证实2002年9月至今，刘某甲担任蒙阴县旧寨乡北峪村党支部书记、村委会主任。
中共旧寨乡委员会文件，旧发[2008]10号（复印件）、旧发[2011]17号、旧发[2014]22号，侦查六卷P821-830页。证实该年度刘某甲担任旧寨乡北峪村党总支部书记情况。
（4）旧寨乡北峪村土地增减挂项目搬迁拆旧实施方案及旧寨乡北峪村土地增减挂搬迁拆旧工作领导小组，证实该土地增减挂项目是旧寨乡人民政府牵头实施的，被告人刘某甲是该实施领导小组的成员。
中共蒙阴县旧寨乡委员会的2013年2月03日、2月16日、3月18日的会议记录复印件页，证实蒙阴县旧寨乡政府讨论北峪村土地增减挂项目的工作。
（5）搜查笔录，证实该该搜查笔录系蒙阴县人民检察院反贪污贿赂局于2016年6月14日11时至6月14日13时，在见证人龚某的见证下，对刘某甲住所及办公场所检查制作，经检查：
扣押现金三万元；书证一宗，现金三万元已交蒙阴县人民检察院银行账户。
（6）侦查部门复印于蒙阴县旧寨乡财政所，证实蒙阴县旧寨乡政府拨付给北峪村土地增减挂项目、蒙阴东蒙集团氧化镁项目的拨款情况，证实该款均已拨付完毕。
侦查部门复印于蒙阴县旧寨乡北峪村，证实该村土地增减挂项目及东蒙集团项目拨付收支情况。
侦查部门复印于山东东蒙集团，证实东蒙集团在旧寨乡北峪村建设蒙阴双宝矿业有限公司征地及发放补偿款情况
侦查部门复印于蒙阴县国土局城乡建设用地增减挂钩工作领导小组办公室，证实土地增减挂项目属于政府行为及旧寨乡北峪村土地增减挂项目的申报情况。
针对辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，评判如下：
1、关于辩护人认为该起指控中的土地补偿款不属于公款，而是村集体承包费收入，在性质上属于集体资金，被告人刘某甲并不是协助人民政府对土地进行征收补偿和行政管理，并非从事公务，不符合贪污罪的对象特征的辩护意见；
经查，东蒙集团计划在旧寨乡开办白云石矿项目，经与北峪村民委员会协商，双方签订了4份荒山承包合同，双方约定了承包期限、承包费用、双方的权利义务、地面附属物的补偿标准等条款。“土地征用”是指国家为了社会公共利益的需要，依据法律规定的程序和批准权限批准，并依法给予农村经济组织和农民补偿后，将农民集体所有土地使用权收归国有的行政行为，而本案中，东蒙集团与北峪村民委员会签订的是平等民事主体之间的民事合同，被告人刘某甲的行为，不属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，故被告人刘某甲不符合贪污罪的犯罪主体，辩护人该辩护意见成立，予以采纳。
2、关于辩护人认为该起指控中，被告人以其两个儿子的名义与北峪村民委员会签订的合同是有效的，被告人并未伪造合同，骗取或者侵占40万元补偿款的辩护意见；
经查，被告人刘某甲是以其儿子刘某丙、刘某乙的名义，与北峪村民委员会签订荒山承包合同，刘某丙、刘某乙并不知情，村委其他成员亦不知情，在此过程中，被告人刘某甲利用职务便利，编造虚假的材料，骗取属于集体的地上附属物补偿款40万元，其行为构成职务侵占罪，故辩护人该项辩护意见不成立，不予采纳。
公诉机关还指控，2012年1月18日至2015年2月13日，被告人刘某甲利用协助蒙阴县旧寨乡政府管理北峪村土地增减挂资金的职务便利，先后十次将其管理的部分土地增减挂资金挪出，分二十笔以其个人名义存入山东省蒙阴县农村商业银行股份有限公司旧寨支行以获取利息占为己有，共计挪用公款金额为361294元，非法获取利息7045.1元。案发前，上述款项已全部归还。
针对指控，公诉机关当庭宣读、出示了以下证据：
1、证人证言
（1）证人于某证言证实，我们村的土地增减挂项目和东蒙集团氧化镁项目资金基本上都是我们村的书记刘某甲从财政领钱，钱也都是他管着，钱也基本都是他往外付，我就是到时候根据书记安排记账，现金保管徐某那里基本上没什么钱，书记领的钱也基本不交给我。
（2）证人徐某证言证实，当时我们村两委中，于某是项目会计，是建设土地增减挂小区和氧化镁两个项目的会计。我是出纳，但我一直没管账也没管过钱，2015年3月份，乡里开会要求配齐村委的成员，要求村出纳和会计要配齐，刘某甲就跟我说我是我们村的出纳，当时我还跟刘某甲说我又不识字，没文化，我干不了出纳，刘某甲当时也没说什么。但是我虽然名义上是村的出纳，但是我从没管过账，也没管过钱。
（3）证人张某乙证言证实：北峪村的增减挂工程是2013年初开始实施的，当时旧寨乡成立了专门的工作小组，由刘某戊乡长任组长，由我、伊廷法、侯进元、张棚、宋永强等其他班子成员任副组长，我们工作组主要负责帮助村委做群众工作，签订搬迁协议、督促小区建设、土地复耕等。
这个项目是2013年年初开始实施的，2013年底2014年年初顺利完成，项目资金也是根据工程进度陆续拨付的。我是2014年10月任乡长的，自我担任乡长之后，先后给北峪村增减挂项目拨了两笔资金，拨完这两笔资金之后，根据财政所与村里算账的情况，乡里与北峪村就增减挂项目这块就都清帐了。拨给北峪村的土地增减挂项目资金都到位了。
（4）证人刘某戊证言证实：我是2011年9月调到旧寨乡任乡长，到2014年9月调到垛庄镇任镇长，2016年7月调到坦埠镇任党委书记。北峪村的增减挂工程是2013年初开始实施的，当时旧寨乡成立了专门的工作小组，我当时是乡长，担任工作组的组长，张某乙等其他班子成员任副组长，我平时比较忙，工作组主要由张某乙主持，工作组主要负责帮助村委做群众工作，签订搬迁协议、督促小区建设、拆旧复耕等。
2、书证
（1）山东蒙阴农村商业银行股份有限公司旧寨支行的户名均为刘某甲的储蓄存单及个人业务存款计息单复印件一宗，具体为：
侦查五卷P655-656页：账号：916081700011119876410，金额10000元，开户日：2012/01/18;支取日：2015/06/18,利息989.46元。
侦查五卷P657-658页：账号：916081700011119877858，金额10000元，开户日：2012/01/18;支取日：2015/06/18,利息989.46元。
侦查五卷P661-662页：账号：916081700010305959534，金额100000元，开户日：2013/04/08;支取日：2013/07/16,利息：467.13元；
侦查五卷P623-624页：账号：916081700010305981795，金额43334元开户日：2013/05/05;支取日：2015/06/01,利息：1454.72元；
侦查五卷P659-660页：账号：916081700010305981831，金额12960元，起息日：2013/05/05,支取日：2013/09/13，利息97.07元
侦查五卷P625-626页：账号：916081700010306172704，金额：30000元；开户日：2013/08/29，支取日：2015/05/29,利息：850.50元；
侦查五卷P627-628页：账号：916081700010306176925，金额：40000元；起息日：2013/09/02;支取日：2015/03/31,利息：1136.00元；
侦查五卷P651-652页：账号916081700010306193819：金额10000元；开户日2013/09/16;支取日：2014/08/04,利息：163.24元；
侦查五卷P653-654页：账号：916081700010306255219，金额10000元，开户日：2013/10/30;支取日：2014/08/04,利息：140.65元；
侦查五卷P629-630页：账号：916081700010306887059，金额10000元，开户日：2014/9/07；支取日：2015/06/01,利息：108.24元；
侦查五卷P639-640页：账号：916081700010306886952，金额：10000.00元，开户日：2014/09/07;支取日：2015/03/31,利息：93.38元；
侦查五卷P641-642页：账号：916081700010306886819，金额：10000元，开户日：2014/09/07;支取日：2015/03/30,利息：93.38元；
侦查五卷P643-644：账号：916081700010306886783，金额：10000元，开户日：2014/09/07;支取日：2015/06/01,利息：108.24元；
侦查五卷P645-646页：账号：916081700010306886650，金额：10000元，开户日：2014/09/07;支取日：2015/06/01,利息：108.24元；
侦查五卷P637-638页：账号：916081700010306889085，金额：10000.00元，开户日：2014/09/08;支取日：2015/05/29,利息：107.01元；
侦查五卷P631-632页：账号：916081700010307221029，金额：5000.00元，开户日：2015/02/13;支取日：2015/06/01,利息：19.98元；
侦查五卷P633-634页：账号：916081700010307219003，金额：10000.00元，开户日：2015/02/13;支取日：2015/05/29,利息：39.22元；
侦查五卷P635-636页：账号：916081700010307218123，金额：10000.00，开户日：2015/02/13;支取日：2015/06/01,利息：39.22元；
侦查五卷P647-648页：账号：916081700010307221766，金额：5000.00元，开户日：2015/02/13;支取日：2015/06/01,利息：19.98元；
侦查五卷P649-650页：账号：916081700010307221295，金额：5000.00元，开户日：2015/02/13;支取日：2015/06/01,利息：19.98元；
（2）侦查五卷P609-622页，户名刘某甲，账号分别为916081700016200857738、916081700010103602459的两个账户的交易明细，证实该两个账号内在上述日期内有相对应数额的钱被支出。
3、被告人刘某甲供述证实，2013年，我们村开展土地增减挂工程，旧寨乡财政所拨给我们村大量的资金用于土地增减挂工程，资金都是从财政所打到我个人存折上，是应当交给出纳，收支款项也都是我办的，我也知道这样办不符合规定，但是徐某年龄大点，就没让他管钱，我管着钱用着也方便。我就从我的账户中提出了一部分钱存成定活两便的存单，存的次数太多了，我记不清楚，以银行记录为准。利息也没有想交公，我就自己轧伙着喝了酒花了。获得了多少利息，我记不清了，也没算过账，有时几百元，有时一千元左右，银行里能查到，银行提款记录是我签字提取的，利息就在我这里。这些利息都让我自己花了，我愿意将这些钱退出来。
上述书正中1-20项的银行存单及利息单复印件我都辨认过，都是我从尾号7738和尾号2459的存折上提出来存上的。
庭审中辩解称，旧寨乡财政所给我打款的时候数额太大，信用社当时没那么多现金，就以我个人的名义打成存单，存单的数额是按乡长定的付款的数额打的，我付款的时候会计打单子，将存单付出去，没想到债权人给我送回利息。
被告人认为，我兼任村现金出纳，北峪村土地增减挂项目资金，均由乡财政所以转账支票的形式背书到我个人账户，由于数额大，信用社现金不足，就将部分账户资金打成定活两便存单，然后我按照领导的吩咐，将存单直接付给债权人，而债权人并未将相应利息送给我。
辩护人认为，被告人刘某甲是北峪村书记兼主任，是土地增减挂项目小组成员，土地增减挂项目资金是由乡财政所以转账支票的形式背书到北峪村账户，北峪村将收到的支票背书到刘某甲个人账户，然后刘某甲将转到个人账户的拨款打成定活两便存单，根据工程进度需要，刘某甲直接将该存单付给债权人，在整个过程中，刘某甲是在履行职务行为，而非个人行为，指控刘某甲非法获利7045.1元，必须提供刘某甲本人签名的利息清单凭证予以证实，而公诉机关未能提供，该指控证据不足，不能成立。
本院经审理认为，被告人刘某甲是北峪村书记兼村民委员会主任，还实际兼任现金出纳，北峪村土地增减挂项目资金，均由乡财政所以转账支票的形式背书到刘某甲个人账户，然后刘某甲将部分账户资金打成定活两便存单，在此过程中，不能排除刘某甲的行为是职务行为，亦不能排除在对外付款过程中，刘某甲是按照领导的吩咐，将账户资金打成部分存单直接付给债权人，而债权人并未将相应利息送回给刘某甲；而公诉机关亦未能提供刘某甲本人签名的利息清单凭证，证实刘某甲获利7045.1元，故该起指控证据不足，不成立，被告人及辩护人相关辩解及辩护意见成立，予以采纳。
本院认为，被告人刘某甲利用职务便利，采取伪造承包荒山合同的方法，侵占本单位财物，其行为构成职务侵占罪，公诉机关指控罪名不当，应当予以纠正。关于辩护人认为被告人系自首的辩护意见；经查，本案由群众于2016年6月举报，检察机关于2016年6月13日受理初查，掌握了被告人刘某甲挪用公款的线索，2016年6月13日将刘某甲传唤并带至蒙阴县人民检察院，其交代了其以两个儿子的名义承包荒山并领取40万元补偿款的事实，因此，被告人职务侵占部分构成自首，辩护人该辩护意见成立，予以采纳，依法可从轻处罚；根据被告人的犯罪情节、对社会的危害程度及悔罪表现、可对其宣告缓刑。在此期间，应当遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，到相关社区参加矫正，做一名有益于社会的公民。综合本案的具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：
被告人刘某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭立远
审 判 员 陈允忠
人民陪审员 孙敬东
二〇一七年四月十九日
书 记 员 刘 晴
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
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