湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘0181民初6407号
原告：熊湘平男，1966年9月24日出生，汉族，住湖南省。
委托诉讼代理人：张继铭，浏阳市弘扬法律服务所法律工作者。
被告：严肃男，1972年10月20日出生，汉族，住湖南省。
委托诉讼代理人：周大来，湖南众议律师事务所律师。
第三人：罗安平男，1967年6月24日出生，汉族，住湖南省。
原告熊湘平与被告严肃提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月4日立案受理。根据被告严肃的申请，本院追加罗安平为本案第三人，并依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告熊湘平及其委托诉讼代理人张继铭，被告严肃及其委托诉讼代理人周大来，第三人罗安平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
熊湘平向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因提供劳务受伤造成的医疗费、护理费、误工费等各项损失164027.7元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年11月，被告雇请原告等人到被告家挖树、移树。2016年11月6日，原告在锯樟树时被树枝反弹将右脚打成骨折。原告受伤后，在浏阳市骨伤科医院住院治疗24天。2017年3月27日，原告伤情被鉴定为九级伤残。事故发生后，镇头镇人民调解委员会多次调解，被告仍拒绝赔偿原告损失。被
被告严肃辩称：1、原告所诉不实，被告系将2016年11月6日的挖树工作以900元承包给原告和第三人，原告和第三人系合伙承包，与被告之间系承揽合同关系，并非劳务关系；2、原告受伤系其自己与第三人未注意安全作业所导致，与被告无关；3、原告所作鉴定依据不足、适用标准错误导致结论错误，不应被采信。综上，原告受伤与被告无关，其责任应由原告及第三人承担，被告已经人道主义支付原告22000元，请求法院判决驳回原告诉讼请求。
第三人罗安平述称：1、原告与第三人没有合伙承包挖树、移树的工作，而是受被告雇佣为其工作；2、2016年11月6日导致原告受伤的事故，第三人没有过失，当时现场由被告指挥，即使有过失也应当由被告承担，且树枝被锯断反弹打到原告脚属于意外。故请法院驳回被告要第三人承担责任的请求。
本案经审理认定事实如下：原告熊湘平、被告严肃、案外人熊利德均系同村人。2016年11月4日，被告因其园圃中需要挖树、移树，便找到原告及熊利德为其做事。双方口头约定薪酬为每天300元左右。当日，原告及熊利德到被告处做事一天。2016年11月5日，因熊利德另有事情不能前去，原告遂邀第三人罗安平一同前往被告处做事。原告及第三人于2016年11月5日工作一天后，又于11月6日共同前往被告处做事。由于当日需要将一棵樟树的树枝锯断，由第三人持电锯作业，原告在旁侧手拿插线板跟随。在第三人将樟树的树枝锯断后，掉落的树枝打到原告右脚造成骨折。原告伤后即被送往浏阳市骨伤科医院住院治疗，24天后原告出院，其出院诊断为：1、右胫腓骨上段一平台骨折；2、右小腿骨筋膜室综合症；3、右腓总神经损伤；4、右膝部皮肤擦伤。原告的住院收费票据上显示总额为23318.5元，个人支付金额为9406.61元，医保统筹支付金额为13911.89元。2017年3月27日，湖南省人民医院司法鉴定中心司法对原告伤情作出鉴定意见：被鉴定人熊湘平外伤致右小腿受伤，评定为九级伤残，其后期医疗费用因行内固定取出术及定期复查，预计需要12000元或以实际发生为准，误工期为180日，护理期为90日（含二期手术）。事故发生后，被告为原告垫付费用19500元。浏阳市镇头镇人民调解委员会对原、被告的损失赔偿事宜进行调解未达成协议，原告遂诉至本院。原告要求被告赔偿的各项费用为医疗费23710.2元、后续治疗费12000元、误工费54000元、护理费11452.5元、交通费2000元、残疾赔偿金47720元、住院伙食补助费1440元、精神抚慰金10000元、鉴定费1705元，共164027.7元。
另查明，1、原告系农业户口，经常从事挖树的劳务工作。2、对于事故发生的具体经过，原告及第三人一致陈述为：原告与第三人及被锯树枝相隔一两米，第三人锯断树枝掉落在地，由于树枝较大造成不规则反弹才打到原告右脚致伤，属于意外；被告陈述为：原告正处于被锯断树枝的正下方，第三人锯断树枝掉落直接打断原告右脚。3、关于锯樟树的工作，原告及第三人均认为系为被告提供劳务；被告认为系承包给原告及第三人。4、被告给付原告薪酬750元，第三人900元。原告及第三人认为系按日结算的工资；被告认为750元为劳务工资，900元为承包挖树、锯树的报酬。
本院认为：处理本案的关键在于原告、第三人与被告之间所构成的法律关系应如何认定，即原告、第三人与被告在事故当天的工作系劳务合同关系还是承揽合同关系。这既是本案当事人的争执焦点，也是被告是否应当向原告进行赔偿的前提。本院对此分析如下。
首先，我国《合同法》中对承揽合同定义为“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”，规定承揽合同类型为“承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”，规定承揽合同内容为“包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款”。劳务合同在我国《合同法》中没有具体规定，但法理上普遍理解为受雇人按照雇用人的指挥和安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇用人按照受雇人提供的劳务支付报酬的权利义务关系。本案中，原告及第三人与被告之间的合同内容仅是挖树、锯树和移树，不符合承揽合同类型中的任何一项。其次，承揽关系和劳务关系相比，承揽更侧重于承揽方的特有技能、工具设备、人员队伍等是否能胜任独立工作，而劳务则以受雇人能提供普通单纯的劳动力为标准。本案中，原告及第三人所从事的挖树、锯树工作没有专业性技术要求，原告及第三人只需按照被告的要求，将挖树、锯树工作通过自身劳务完成即可，不需要达成何种指标，这符合受雇人按照雇用人的指示从事提供劳务活动的特点。再次，被告就其主张的承揽也仅仅为一棵樟树的挖倒和锯断，前段和后续时间的工作被告亦认可系劳务关系，这明显和常理不符，且被告就其主张的承揽亦没有提交充分证据予以证实，本案不符合定作和承揽的特点。综上，本院认为原告及第三人和被告成立劳务合同关系。被告提出双方系承揽关系的抗辩理由不成立，本院不予采信。
提供劳务者在从事劳务活动中遭受人身损害，劳务接受者应当承担赔偿责任。双方都有过错的，根据各自的过错承担相应的责任。本案中，被告系接受劳务一方，应对原告受伤承担赔偿责任。原告系具有一定经验的工人，应该对电锯切割树枝的危险性有认识，由于其施工作业中，未注重自身安全，对事故的发生存在过错，应相应减轻被告的赔偿责任。第三人使用电锯切割树枝与原告受伤有因果关系，由于原告在庭审中自愿放弃要求第三人赔偿的权利，故本院将第三人在事故中应付的责任一并归结到原告处。根据原告和第三人对事故发生所具有的原因力大小及过错程度，结合本案实际，本院确定被告对原告的损失承担70%的赔偿责任，原告（含第三人）对自身的损失承担30%的责任。
原告因伤所造成的物质损失，经本院审查认定的有：1、医疗费9406.61元（扣除医保统筹）；2、误工费17015.52元（2835.92元/月×6月）；3、护理费11614.5元（3871.5元/月×3月）；4、住院伙食补助费1440元（60元/天×24天）；5、残疾赔偿金47720元[11930元/年×20年×（11-9）×10%]；6、交通费酌情认定1000元；7、后期治疗费12000元；8、法医鉴定费1705元；以上共计101901.6元。原告在事故中受伤构成9级伤残，遭受到严重的精神伤害，结合社会环境与本案案情，本院认定由被告赔偿原告精神损害抚慰金7000元。被告应赔偿原告各项损失合计78331.12元（101901.6×70%+7000）。被告已经支付原告19500元，尚需支付58831.12元。原告所主张的超过本院认定的损失，没有事实或法律依据，本院不予支持。被告提出原告所作鉴定不合法的辩论意见没有事实依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条之规定，判决如下：
一、严肃于本判决生效后五日内支付熊湘平赔偿金58831.12元；
二、驳回熊湘平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费925元，减半收取462.5元，由严肃负担320元，熊湘平负担142.5元。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 周 立
二〇一七年十月二十七日
书记员 曾丹媛
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。