陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)陕05刑终30号
原公诉机关渭南市临渭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙某英，女，1974年7月25日出生于陕西省渭南市华州区，汉族，初中文化，住华州区华州镇杜堡村杜堡组，农民。居民身份证号码：6105211974********。2016年11月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于渭南市临渭区看守所。
上诉人（原审被告人）孙某平，男，1973年4月18日出生于陕西省渭南市华州区，汉族，高中文化，住华州区华州镇大街村马*组，农民。居民身份证号码：6121241973********。2001年7月4日因犯盗窃罪被陕西省华县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元，2003年9月7日刑满释放；2009年7月1日因犯盗窃罪被陕西省华县人民法院判处有期徒刑四年，2012年10月7日减刑释放。2016年11月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于渭南市临渭区看守所。
上诉人（原审被告人）刘某雨，男，1962年10月26日出生于陕西省渭南市华州区，汉族，初中文化，住华州区高塘镇北村北堡组，农民。居民身份证号码：6121241962********。2016年11月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于渭南市临渭区看守所。
原审被告人刘碧娜，女，1986年1月25日出生于陕西省渭南市华州区，汉族，初中文化，住华州区杏林镇杏林村耐村*组，农民。居民身份证号码：6105211986********。2014年8月10日因犯贩卖毒品罪被渭南市中级人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金5000元，2015年10月31日刑满释放。2016年11月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于渭南市临渭区看守所。
原审被告人李海县，男，1961年4月23日出生于陕西省渭南市华州区，汉族，初中文化，住华州区莲花寺镇冶炼厂东院院内，工人。居民身份证号码：6121241961********。2016年11月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于渭南市临渭区看守所。
原审被告人杨迎军，男，1968年11月17日出生于陕西省渭南市临渭区，汉族，初中文化，住渭南市临渭区向阳办赤水村*组***号，农民。居民身份证号码：6121011968********。2017年1月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年1月23日被逮捕。现羁押于渭南市临渭区看守所。
原审被告人刘三虎，男，1969年8月4日出生于陕西省渭南市华州区，汉族，文盲，住华州区赤水镇赤水村*组，农民。居民身份证号码：6105211969********。2013年6月4日因犯贩卖毒品罪被陕西省华县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，2013年7月28日刑满释放。2017年2月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年3月17日被逮捕。现羁押于渭南市临渭区看守所。
原审被告人徐继祖，曾用名徐灵祖，男，1961年9月10日出生于陕西省渭南市华州区，汉族，小学文化，住华州区瓜坡镇三小村*组，农民。居民身份证号码：6121241961********。1994年因犯盗窃罪被西安市铁路运输法院判处有期徒刑四年，1997年10月6日被假释。2001年10月18日因犯故意伤害罪被陕西省华县人民法院判处有期徒刑一年。2017年3月8日因涉嫌犯盗窃罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年4月1日被依法逮捕。现羁押于渭南市临渭区看守所。
渭南市临渭区人民法院审理渭南市临渭区人民检察院指控原审被告人孙某英、刘碧娜、孙某平、刘某雨、杨迎军、刘三虎犯贩卖毒品罪,原审被告人李海县犯贩卖毒品罪、盗窃罪，原审被告人徐继祖犯盗窃罪，于2017年12月22日作出（2017）陕0502刑初411号刑事判决。宣判后，原审被告人孙某英、孙某平、刘某雨不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问三上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：（一）被告人孙某英,在2016年10月底的一天上午，向被告人孙某平以100元的价格贩卖约0.1克毒品海洛因；同年10月底的一天上午，被告人孙某英向吸毒人员魏辉等二人以200元的价格贩卖重约0.2克毒品海洛因；同年11月1日、2日，被告人孙某英分别以100元、180元的价格向被告人孙某平贩卖重约0.2克、0.1克毒品海洛因。从中获利。2016年11月2日、3日，被告人孙某英在位于华县华州镇杜堡村杜堡组的自己家中，向被告人李海县分别以100元的价格贩卖共计约0.2克毒品海洛因。从中获利。2016年11月3日15时许，被告人孙某英在自己家中向吸毒人员吴俊明以100元的价格贩卖重约0.1克毒品海洛因。从中获利。2016年11月4日10时许，被告人孙某英将价值200元重约0.2克毒品海洛因交由被告人刘碧娜，让刘碧娜和被告人李海县在华县铁路医院门口进行交易，在二人准备交易时被公安民警抓获，现场查获海洛因疑似物一小包，经鉴定，被查获的毒品中检出海洛因成分，净重0.42克。
（二）2016年10月下旬一天10时、15时许，被告人李海县在华县县城西关街什字新华书店附近分别向被告人刘某雨以200元的价格贩卖共计约0.4克毒品海洛因；同月中旬一天10时许，在同样地点向刘某雨以300元的价格贩卖重约0.3克毒品海洛因。从中获利。
（三）2016年10月24日、26日、11月2日17时许，被告人刘某雨在华县高塘镇政府东路边，分别以200元、100元的价格向吸毒人员东岳峰贩卖毒品海洛因共计约0.5克。从中获利。
（四）被告人孙某平在华县华州镇大街村马北组的家中，分别于2016年11月1日12时许，向吸毒人员何朝波以180元的价格贩卖重约0.2克毒品海洛因；于同年11月2日13时许，向吸毒人员周婧婧以100元的价格贩卖重约0.1克毒品海洛因；于同年10月底的一天上午向吸毒人员周婧婧以100元的价格贩卖重约0.1克毒品海洛因。从中获利。
（五）被告人杨迎军分别于2016年9月底一天、10月初一天，在临渭区向阳办308公交车终点站附近，向被告人刘某雨和吸毒人员东岳峰分别以100元的价格贩卖毒品海洛因共计约0.2克；同年10月中旬一天，被告人杨迎军在上述地点，向被告人刘某雨以200元的价格贩卖毒品海洛因0.2克。从中获利。
（六）2016年9月底，被告人刘三虎在华县赤水镇桥上桥东边河堤上先后三次贩卖给被告人杨迎军价值共计400元重约0.4克毒品海洛因；2017年2月13日19时许、2月15日8时许，被告人刘三虎先后两次在华县赤水镇桥上桥西边堤上贩卖给吸毒人员王军锋、岳明星价值共计200元重约0.2克毒品海洛因。2017年2月23日，公安民警在华县赤水镇桥上桥河堤上将被告人刘三虎抓获，并从其身上现场查获用塑料包裹的毒品疑似物9小包，经鉴定，被查获的9小包毒品疑似物中检出海洛因成分，净重为0.37克。
（七）2016年1月30日12时许，被告人徐继祖、李海县及“龙龙”（未到案），三人预谋在渭南市华州区新秦路“惠欧商城”进行盗窃，后三人来到该购买物中心二楼电梯南边第一个衣服摊位处，发现被害人李光云正在试衣服，并将衣服挂在衣服架上，遂由被告人徐继祖、“龙龙”负责挡人并转移他人视线，被告人李海县趁机将李光云衣服口袋内的3043元现金盗走，后三人逃离现场。被告人李海县分给被告人徐继祖赃款300元。
上述事实，有案件来源，各被告人供述，证人证言，被害人陈述，扣押物品清单，毒品鉴定报告，辨认笔录，行政处罚决定书，前科犯罪证明等证据在案证实。据此，原审法院认为，被告人孙某英、刘碧娜、李海县、孙某平、刘某雨、杨迎军、刘三虎明知是毒品而故意多次将毒品向他人进行贩卖，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人李海县、徐继祖以非法占有为目的，采取秘密窃取之手段，共同盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人刘碧娜、刘三虎曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯前罪，均系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。被告人孙某平曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人徐继祖曾因故意犯罪被判处刑罚，刑满释放后又犯盗窃罪，系有前科劣迹，依法应从重处罚。被告人李海县系一人犯数罪，依法应数罪并罚。鉴于被告人孙某英、刘碧娜、孙某平、刘某雨、刘三虎、徐继祖在侦审期间能够如实供述其犯罪事实，系有坦白情节，依法可酌情轻处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二百六十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，以被告人孙某英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金5000元；被告人刘三虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金4000元；被告人李海县犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金3000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元；被告人孙某平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金3000元；被告人杨迎军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金3000元；被告人刘某雨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元；被告人刘碧娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000元；被告人徐继祖犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。
上诉人孙某英、孙某平、刘某雨对一审判决认定的事实均无异议。
但孙某英上诉提出，每次都是吸毒人员主动联系她购买毒品，而不是她主动卖给吸毒人员，且贩毒数量少，原审对其量刑有重。
孙某平上诉提出，他只是给别人取毒品，没有贩毒，原审对其量刑有重。
刘某雨上诉提出，自己贩卖毒品数量少，社会危害性较小，请求二审对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人孙某英、孙某平、刘某雨犯贩卖毒品罪及原审被告人刘碧娜、杨迎军、刘三虎犯贩卖毒品罪，原审被告人李海县犯贩卖毒品罪、盗窃罪，原审被告人徐继祖犯盗窃罪的事实和情节是清楚、正确的。有下列证据证明：
（一）认定上诉人孙某英、原审被告人刘碧娜贩卖毒品的证据有：
1、证人魏辉证明，2016年10月30日8时左右，他和郭栋开车到孙某英家购买了0.2克海洛因，他、郭栋各付给孙某英毒资100元。
2、扣押物品清单载明，从刘碧娜手扣押毒品疑似物一包。
3、渭南市公安司法鉴定中心（渭）公（司法）鉴（理化）字[2016]1328号理化检验鉴定报告载明，从刘碧娜手扣押的毒品疑似，经鉴定检出海洛因成分，净重0.42克。
4、原审被告人李海县供述，2016年11月4日10时许，他联系孙某英购买毒品，在华县铁路医院门口交易时被抓，公安人员从送毒品的刘碧娜手中查获毒品一包。2016年11月2日、3日，他两次到孙某英家购买毒品，每次0.1克，100元。
5、原审被告人刘碧娜供述，2016年11月4日，她和她姑孙某英在她姐李碧青家，李海县给孙某英打电话要购买毒品，孙某英就让她送，随便把孙某英4岁的女儿杨沫熙带着给买点东西吃。孙某英给了她一包海洛因，她到铁路医院附近未见李海县来，就到商店给小孩买吃的，然后被公安民警抓获。
6、上诉人孙某英供述，2016年10月下旬，她两次卖给李海县约0.5克海洛因。第一次0.2克，200元；第二次0.3克，300元。每次都是李海县打电话向她要毒品，她把毒品带到铁路医院门口与李海县交易。2016年11月2日、3日，李海县到她家购买毒品各0.1克，共200元。2016年11月4日10时许，李海县要购买200元毒品，她让她侄女刘碧娜带着她女儿杨沫熙给送去，结果她在她大侄女李碧青家被公安民警抓获。
2016年11月3日，吴俊明到她家购买了100元，0.1克毒品。
2016年10月至2016年11月2日，向孙某平、魏辉等人贩卖毒品4次，共计0.6克，480元。
上述证据，本院予以确认。
（二）认定原审被告人李海县贩卖毒品的证据有：
1、原审被告人李海县供述2016年10月，刘某雨向他要海洛因，第一次、第二次卖给刘某雨各0.2克毒品，200元；第三次卖给刘某雨0.3克毒品，300元。
2、上诉人刘某雨供述，2016年10月下旬的一天上午10时许，他电话联系李海县买200元的毒品海洛因，他们在华县县城西关街什字新华书店南边巷道交易，李海县卖给他0.2克海洛因，他给了李海县200元现金；同日下午15时许，他又给李海县打电话要买200元的毒品海洛因，他们在上述地点交易了0.2克海洛因，他给了李海县200元现金；10月中旬的一天上午10时许，在华县西关街新华书店南边巷道口，他向李海县购买了300元，约0.3克海洛因。他将购买的毒品取出一半留给自己吸食，其余的重新分包后卖给东岳峰及其他吸毒人员。
上述证据，本院予以确认。
（三）认定上诉人刘某雨贩卖毒品的证据有：
1、证人东岳峰证明，2016年10月24日17时许，他联系刘某雨购买毒品，在高塘镇政府门口附近，刘某雨给了他0.1克海洛因，他给了刘某雨100元。2016年10月26日、11月2日，他以同样的方式，从刘某雨手中分别购买海洛因0.2克，各200元。
2、上诉人刘某雨供述，2016年10月24日17时许，东岳峰打电话要购买100元毒品，他让东岳峰在高塘镇政府东边路上等，他将0.1克海洛因交给东岳峰，东岳峰付给他100元。2016年10月26日和11月2日，东岳峰分别打电话要200元毒品，他将准备好的0.2克海洛因，在高塘镇政府门口附近交给东岳峰。他的毒品是从刘海县手中购买的。
（四）上诉人孙某平贩卖毒品的证据有：
1、证人何朝波证明，2016年11月1日11时许，他给孙某平180元让购买毒品，孙某平骑摩托车到孙某英家买回一包海洛因，他俩把毒品分别倒入两个针管，进行注射。
2、证人周婧婧证明，2016年11月2日13时许，她给孙某平100元让购买毒品，孙某平买回后给了她三分之二。2016年10月28日，她以同样的方式让孙某平购买100元毒品，孙某平把购买回的毒品海洛因给她三分之二。
3、上诉人孙某平供述，他从孙某英手中购买过三次毒品。第一次，何朝波给了他180元，他到孙某英家购买毒品海洛因0.2克，他和何朝波共同吸食。第二次和第三次，到孙某英家，分别给周婧婧购买毒品海洛因各0.1克，100元。他每次购买到毒品，都要给自己留三分之一吸食。
上述证据，本院予以确认。
（五）认定原审被告人杨迎军贩卖毒品的证据有：
1、证人东岳峰证明，2016年9月底的一天中午，刘某雨来到他家，因二人毒瘾犯了，他就给杨迎军打电话要100元的毒品海洛因，杨迎军答应后，他们三人在临渭区向阳办308公交车终点站见面，他给杨迎军介绍了刘某雨，并给了杨迎军100元，杨迎军就骑摩托车取毒品，过了一会，杨迎军回到308公交车终点站将一小包重约0.1克海洛因给了他；2016年10月初的一天中午，刘某雨又来到他家，二人毒瘾犯了，他就给杨迎军打电话要买100元的毒品海洛因，杨迎军在同样地点将一小包重约0.1克海洛因给了他们，他和刘某雨将毒品吸食。
2、原审被告人杨迎军供述，2016年9月底的一天中午，东岳峰打电话说要买100元的毒品海洛因，他答应后并约定在临渭区向阳办308公交车终点站见面，见面时见东岳峰带了一个男子，经东岳峰介绍这个男子叫刘某雨，当时东岳峰给了他100元钱，他骑摩托车取了约0.1克海洛因给了东岳峰。
2016年10月初的一天中午，东岳峰又打电话要买100元的毒品海洛因，他答应后并约定在临渭区向阳办308公交车终点站见面，东岳峰和刘某雨在一块，刘某雨给了他100元，他骑摩托车从刘三虎处购买了约0.1克海洛因，半路上他将买来的毒品取出一点留给自己吸食，将剩下的重新包装后交给刘某雨。
2016年10月中旬的一天中午，刘某雨要买200元的毒品海洛因，约定在临渭区向阳办308公交车终点站见面，刘某雨给了他200元钱，他骑摩托车从刘三虎处购买了约0.2克海洛因给了刘某雨。他通过以贩养吸解决自己的毒瘾。
3、上诉人刘某雨供述，2016年9月底的一天，东岳峰给他打电话让一起去临渭区赤水村杨迎军处购买毒品，后杨迎军在临渭区308终点站附近给了他们约0.1克的毒品海洛因，东岳峰给了杨迎军100元，并经东岳峰介绍他认识了杨迎军。2016年10月初的一天，东岳峰和他又在上述地点从杨迎军处购买了100元毒品，约0.1克。2016年10月中旬的一天上午，他联系杨迎军，在渭南市临渭区308公交车终点站，向杨迎军购买了200元，约0.2克海洛因。
上述证据，本院予以确认。
（六）认定原审被告人刘三虎贩卖毒品的证据有：
1、证人王军锋证明，2017年2月13日19时许，他向刘三虎购买毒品0.1克，100元。
2、证人岳明星证明，2017年2月15日8时许，他向刘三虎购买毒品0.1克，100元。
3、扣押物品清单载明，从刘三虎手扣押毒品疑似物九小包。
4、渭南市公安司法鉴定中心（渭）公（司法）鉴（理化）字[2017]0186号理化检验鉴定报告载明，从刘三虎手扣押的毒品疑似物九小包，经鉴定检出海洛因成分，净重0.37克。
5、原审被告人杨迎军供述，他卖给东岳峰、刘某雨的毒品都是从刘三虎处购买的。
6、原审被告人刘三虎供述，2016年9月份，他三次卖给杨迎军毒品0.4克，400元。2017年2月13日19时许，在华县桥上桥附近卖给王军锋毒品0.1克，100元。2017年2月15日8时许，岳明星打电话要购买100元毒品，在华县桥上桥进行交易，他给了岳明星0.1克海洛因，岳明星给了他100元。2017年2月23日，公安民警抓他时，从他上衣口袋查获毒品九小包。
上述证据，本院予以确认。
（七）认定原审被告人徐继祖、刘海县共同盗窃的证据有：
1、被害人李光云陈述，2016年1月30日12时许，他和女儿在惠欧超市二楼试衣服时将外套放在旁边的衣架上，来了一名男子和他说话，那男子走后，他发现外套里面口袋的3043元现金被盗，他就向公安报警。
2、原审被告人李海县供述，2016年1月29日中午，徐继祖让他还账，他让徐继祖第二天在惠欧购物中心门口见面，1月30日中午12时左右，他在惠欧购物中心门口见到徐继祖和“老艺门”，他说没钱，一起去惠欧购物中心偷些钱再还给徐继祖，后他们三人商量由他负责偷钱，徐继祖和“老艺门”负责找目标，他在该购物中心二楼电梯左手边的一个摊位发现一个男子将自己的外套挂在旁边的衣架上试穿衣服，徐继祖和“老艺门”两人就到这个摊位和服务员说话吸引那个买衣服的男子视线，他趁机从这个男子衣服口袋中偷了3000多元。他给了徐继祖和“老艺门”每人300元，其余钱他拿着。
3、原审被告人徐继祖供述，2016年1月29日12时许，他打电话让李海县还钱，他俩约好第二天在惠欧超市门口见面，第二天，他和朋友“龙龙”去找李海县，在惠欧超市门口见到李海县问还钱的事，李海县说现在没钱，准备去偷钱。于是他和李海县、“龙龙”就上了惠欧购物中心二楼，他在前面走，李海县和“龙龙”在后面，刚上二楼的左手边拐角处，有个衣服摊位，李海县就把他和“龙龙”叫到一边，让把人挡住好偷钱，偷完后他们三人离开，李海县给他还了300元。
4、现场视频，证实被告人李海县、徐继祖及“龙龙”三人盗窃作案的过程。
上述证据，本院予以确认。
本案其他综合证据有:
1、辨认笔录载明，孙某英、魏辉、孙某平、刘碧娜、李海县、刘某雨、何朝波、周婧婧、吴俊明、东岳峰之间进行辨认及刘碧娜、孙某英、李海县、刘某雨对毒品交易现场进行辨的过程认。
2、行政处罚决定书载明，对魏辉、周婧婧行政拘留十五日。
3、强制隔离戒毒决定书载明，对吴俊明、东岳峰强制隔离戒毒二年。
4、渭南市中级人民法院（2014）渭中刑一初字第00027号刑事判决书载明，被告人刘碧娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。
华县人民法院（2001）华刑初字第37号刑事判决书载明，被告人孙某平犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元；
华县人民法院（2009）华刑初字第52号刑事判决书载明，被告人孙某平犯盗窃罪，判处有期徒刑四年。陕西省华山监狱证明，2003年9月7日，孙某平刑满释放。
华县人民法院（2013）华刑初字第00051号刑事判决书载明，被告人刘三虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。
华县人民法院（2001）华刑初字第34号刑事附带民事判决书载明，被告人徐继祖犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
以上证据，经本院审理予以确认。
对上诉人孙某英、孙某平、刘某雨提出的上诉理由，经查，三上诉人分别多次向他人贩卖毒品，属“情节严重”。上诉人孙某平受吸毒者委托，与贩毒者联系积极购买毒品，并牟取一定利益，其行为构成贩卖毒品罪。原审法院，在对各上诉人量刑时，已根据法律规定，结合各上诉人在案件中所起的作用和给社会带来的危害程度，对其作出的量刑并无不当，故三上诉人的上诉理由均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人孙某英、孙某平、刘某雨及原审被告人刘碧娜、李海县、杨迎军、刘三虎违反国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人李海县、徐继祖以非法占有为目的，采取秘密窃取之手段，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人刘碧娜、刘三虎又系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。上诉人孙某平，系累犯，原审被告人徐继祖有犯罪前科，依法均应从重处罚。原审被告人李海县系一人犯数罪，依法应数罪并罚。原审法院鉴于上诉人孙某英、孙某平、刘某雨及原审被告人刘碧娜、刘三虎、徐继祖在侦审期间能够如实供述其犯罪事实，系有坦白情节，均酌情予以轻处。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 宁
审 判 员 赵 勇
代理审判员 韩夏红
二〇一八年四月三日
书 记 员 李天赐