浙江省杭州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）浙01��终229号
原公诉机关杭州市拱墅区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘鸿志，男，1989年6月19日出生，汉族，河南省泌阳县人，初中文化程度，农民，户籍所在地泌阳县。2014年10月23日因携带管制器具被行政拘留三日；2014年12月9日因携带管制器具被行政拘留十日。因本案于2016年12月1日被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕。现押于杭州市拱墅区看守所。
上诉人（原审被告人）邹进，男，1979年12月11日出生，汉族，安徽省怀远县人，小学文化程度，农民，户籍所在地怀远县。2013年7月3日因吸毒、容留吸毒被行政拘留二十日；2013年11月13日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币4000元，2015年6月2日刑满释放；2015年12月9日因吸毒被行政拘留十五日���责令接受社区戒毒三年。因本案于2016年12月1日被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕。现押于杭州市拱墅区看守所。
原审被告人廖成文，男，1982年2月3日出生，汉族，浙江省常山县人，初中文化程度，农民，户籍所在地常山县，暂住杭州市下城区。2005年4月21日因盗窃被行政拘留十五日；2009年4月30日因赌博被行政拘留五日；2015年3月12日因吸毒被行政拘留十日；2015年5月25日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，同年9月11日刑满释放。因本案于2016年12月1日被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕。现押于杭州市拱墅区看守所。
原审被告人王健龙（曾用名“王建龙”），男，1981年8月1日出生，汉族，安徽省蒙城县人，初中文化程度，农民，户籍所在地蒙城县。因本案于2016年12月1日被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕。现押于杭州市拱墅区看守所。
原审被告人李兴碧，女，1982年11月28日出生，汉族，贵州省修文县人，小学文化程度，农民，户籍所在地修文县，暂住杭州市江干区。因本案于2016年12月1日被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕，2018年3月31日变更为取保候审。
原审被告人蒋五保（曾用名“蒋忠魁”），男，1979年8月17日出生，汉族，安徽省蒙城县人，初中文化程度，农民，户籍所在地蒙城县，暂住杭州市江干区。2014年3月因吸毒被行政拘留；2016年1月19日因吸毒被行政拘留十五日，同年1月31日被责令接受社区戒毒。因本案于2016年12月1日被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕，2018年2月28日变更为取保候审。
原审被告人关世伟，男，1981年12月24日出生，满族，黑龙江省铁力市人，初中文化程度，农民，户籍所在地铁力市，暂住杭州市下城区。因本案于2016年12月1日被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕，同年11月30日变更为取保候审。
杭州市拱墅区人民法院审理杭州市拱墅区人民检察院指控原审被告人刘鸿志、廖成文、邹进、王健龙、李兴碧、蒋五保、关世伟犯贩卖毒品罪一案，于2018年2月9日作出（2017）浙0105刑初476号刑事判决。原审被告人刘鸿志、邹进均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人廖成文贩卖毒品给被告人刘鸿志部分
2016年11月9日晚，被告人刘鸿志联系被告人廖成文购买20克甲基苯丙胺（冰毒），谈妥交易价格是每克人民币（以下币种同）170元，被告人廖成文让被告人刘鸿志将毒资3400元存入陈某的银行账户内，后被告人刘鸿志按照被告人廖成文的指示在本市江干区黄家村一小旅馆前面的三轮车盒子内拿到了约20克甲基苯丙胺。
2016年11月12日晚，被告人刘鸿志联系被告人廖成文购买20克甲基苯丙胺，谈妥交易价格是每克180元，被告人廖成文让被告人刘鸿志将毒资3600元存入陈某的银行账户内，后被告人刘鸿志按照被告人廖成文的指示在本市江干区黄家村一旅馆铁门背后的快递盒内拿到了约20克甲基苯丙胺。
2016年11月25日23时许，被告人廖成文经与被告人刘鸿志事先联系，在本市下城区香积寺路与长浜路交叉口东面胡同一棋牌室门口，以1200元的价格将重约2.76克的30粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）贩卖给被告人刘鸿志。
二、被告人邹进贩卖毒品给被告人刘鸿志部分
2016年11月16日晚，被告人邹进经与被告人刘鸿志事先联系，在本市下城区杭玻街速8酒店门口，以800元的价格将约5克甲基苯丙胺贩卖给被告人刘鸿志。
2016年11月24日晚，被告人邹进经与被告人刘鸿志事先联系，在本市下城区逸景风尚酒店407房间内，以500元的价格将约2克甲基苯丙胺贩卖给被告人刘鸿志。
2016年11月28日晚，被告人邹进经与被告人刘鸿志事先联系，在本市下城区杭玻街速8酒店8420房间内，以1600元的价格将约10克甲基苯丙胺贩卖给被告人刘鸿志。
三、被告人刘鸿志、王健龙、关世伟贩卖毒品部分
2016年11月29日20时许，被告人关世伟联系杨某（另案处理）购买甲基苯丙胺，后杨某联系被告人王健龙，谈妥每克甲基苯丙胺交易价格是300元。被告人关世伟通过微信转账支付给杨某600元购买2克甲基苯丙胺，杨某随即将收到的600元通过微信转账支付给被告人王健龙。被告人王健龙在本市下城区东新路逸锦风尚酒店305房间以每克160元的价格向被告人刘鸿志购买了约5克甲基苯丙胺。后被告人王健龙将其中约2克甲基苯丙胺在本市下城区逸景风尚酒店门口贩卖给了杨某，杨某从中拿取部分甲基苯丙胺作为好处，将余下的甲基苯丙胺贩卖给了被告人关世伟。当晚，被告人关世伟进行了吸食。
2016年11月30日���晨，被告人关世伟经与乐某事先联系，在本市下城区石祥路48号新市民之家（石桥苑小区）门口以300元的价格将其吸食所剩的约1克甲基苯丙胺贩卖给乐某。
2016年11月30日，民警在本市下城区东新路逸锦风尚酒店大厅内抓获被告人刘鸿志，在其暂住的305房间内起获的十五包共计净重11.27克的甲基苯丙胺、一包净重0.23克的2.5粒甲基苯丙胺片剂、电子秤、塑料袋及手机等物品；民警还在该酒店306房间抓获被告人王健龙，在房间内起获五包共计净重3.76克的甲基苯丙胺及手机等物；民警在本市西湖区教工路百脑汇电子市场地下车库将被告人廖成文抓获，将其手机予以扣押；民警在本市下城区杭玻街速8酒店8420房间将被告人邹进抓获，在房间内起获三包共计净重0.85克的甲基苯丙胺、一包净重0.27克的甲基苯丙胺片剂、一包净重0.11克的四氢大麻酚、塑料袋及手机等物品。
2016年12月1日，民警在本市下城区长浜苑63-1号501室将被告人关世伟抓获，在房间内起获12只透明塑料自封袋、一部红米手机等物品。
四、被告人李兴碧贩卖毒品部分
2016年10月23日中午，被告人李兴碧经与程某事先联系，在本市江干区普福家园南区小区门口，以300元的价格将约1克的甲基苯丙胺贩卖给程某。
2016年10月24日晚，被告人李兴碧经与程某事先联系，在本市江干区普福家园南区小区对面夜市，以200元的价格将约1克的甲基苯丙胺贩卖给程某。
2016年11月30日，民警在本市江干区普福家园南区1幢2单元702室将被告人李兴碧抓获，并在被告人李兴碧住处查获电子秤、��料袋、手机等物品。
五、被告人蒋五保贩卖毒品部分
2016年11月28日晚，被告人蒋五保经与莫某事先联系，在本市江干区笕丁路与临丁路口交叉口莫某车上，以400元的价格将约1克的甲基苯丙胺贩卖给莫某。
2016年11月30日，民警在本市江干区银鼎商贸城12幢3单元301室将被告人蒋五保抓获，并在房间查获一包净重0.35克的甲基苯丙胺及一部银色华为荣耀手机。
原审以贩卖毒品罪，分别判处被告人刘鸿志有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产50000元；判处被告人廖成文有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，并处罚金40000元；判处被告人邹进有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金30000元；判处被告人王健龙有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元；判处被告人李兴碧有期徒刑一年四个月，并处罚金5000元；判处被告人蒋五保有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元；判处被告人关世伟有期徒刑一年，并处罚金3000元；判令公安机关扣押的未随案移送的犯罪工具刘鸿志的手机2只、被告人廖成文手机1只、邹进手机2只、王健龙手机1只、蒋五保手机1只、关世伟手机1只、李兴碧手机1只，均予以没收，上交国库。
上诉人刘鸿志上诉称，其购买的毒品部分用于自己吸食，应从其贩卖数量中扣除。原判量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人邹进上诉称，2016年11月24日其借给刘鸿志2克冰毒，未收取钱款，不应当认定为贩卖毒品。2016年11月28日其未贩卖毒品给刘鸿志。请求依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人刘鸿志、邹进、原审被告人廖成文、王健龙、李兴碧、蒋五保、关世伟贩卖毒品的事实，有证人陈某、戴慧芯、方某、杨某、乐某、程某、莫某等人的证言，辨认笔录，监控资料、监控截图、监控说明、存款监控截屏，公安卡口信息，勘验笔录、微信、短信聊天记录，微信转账记录，中国农业银行银行卡交易明细清单，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，毒品称量、提取笔录、检定证书，毒品检验报告、鉴定意见通知书、毒品上交清单、毒品编号对应表，住宿单，公安机关出具的抓获经过等情况说明，现场检测报告，行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明，户籍证明等证据予以证实。上诉人刘鸿志、原审被告人王健龙、李兴碧、蒋五保、关世伟亦有供述在案，所供相关情节能互为印证且与上述证据所反映的事实相符。上述证据，原审已予庭审质证，本院���以确认。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉人邹进提出2016年11月24日其借给刘鸿志2克冰毒，未收取钱款，2016年11月28日未贩卖毒品给刘鸿志的上诉理由，经查，上诉人刘鸿志的供述证实，2016年11月24日晚上，刘鸿志短信联系邹进购买2克冰毒，后邹进至刘所在的逸景风尚酒店407室，以500元价格贩卖给刘2克冰毒；2016年11月28日下午，刘鸿志电话邹进购买10克冰毒，后刘至邹进所在的杭玻街速8酒店8420房间，以1600元价格从邹处购得10克冰毒。上诉人刘鸿志的上述供述能与调取在案的短信聊天记录、酒店住宿单、监控资料相互印证，足以证实2016年11月24日、11月28日，上诉人邹进分别贩卖甲基苯丙胺2克、甲基苯丙胺10克给刘鸿志。故上述上诉理由不能成立，本院不予采信。
本院认为，上诉人刘鸿志、邹进、原审被告人廖成文、王健龙、李兴碧、蒋五保、关世伟明知是毒品而予以贩卖，其中刘鸿志贩卖甲基苯丙胺数量五十克以上，廖成文贩卖甲基苯丙胺数量十克以上不满五十克，邹进贩卖甲基苯丙胺和其他毒品数量十克以上不满五十克，王健龙、李兴碧、蒋五保、关世伟贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。根据在案证据显示上诉人刘鸿志贩卖毒品给王健龙等人，且刘鸿志本人吸食毒品，应将其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。故上诉人刘鸿志提出其购买的毒品部分用于自己吸食，应从其贩卖数量中扣除的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人刘鸿志提出从轻处罚的请求依据不足，本院不予支持。上诉人邹进提出2016年11月24日、11月28日未贩卖冰毒给刘鸿志的上诉理由，与查明的事实不���，对其所提改判的请求，本院不予支持。上诉人邹进、原审被告人廖成文在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。上诉人邹进、原审被告人廖成文分别因非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，予以从重处罚。原判定罪及适用法律正确，量刑适当。原审审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三、四、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、驳回上诉人（原审被告人）刘鸿志、邹进之上诉；
二、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒋祖峰
审 判 员 蒋科宇
审 判 员 张茂鑫
二〇一八年五月二日
法官助理 方世宏
书 记 员 王纾仪
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