陕西省子长县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)陕0623刑初27号
公诉机关子长县人民检察院。
被告人何某某，男，1963年9月21日出生，汉族，陕西省子长县人，文盲，农民。2015年9月7日因涉嫌犯非法占用农用地罪被子长县公安局刑事拘留，同年9月15日被子长县公安局决定取保候审，2016年3月1日被本院决定取保候审。
子长县人民检察院以子长县院诉刑诉（2016）9号起诉书指控被告人何某某���非法占用农用地罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，子长县人民检察院指派代理检察员常晓燕出庭支持公诉，被告人何某某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
子长县人民检察院指控，被告人何某某在未经林业主管部门批准的情况下，于2015年6月9日至2015年8月30日雇佣黄某某的铲车（驾驶员白某某）在老庄村老柳树洼林地内毁林施工，因工程进度太慢，2015年7月11日至2015年7月22日雇佣杨家园则镇李某的铲车在老庄村马山嘴林地内毁林施工，2015年8月30日至2015年9月6月雇佣冯某甲的铲车（驾驶员冯某乙）在马山嘴修整温棚，2015年9月5日下午4点20分至2015年9月6日上午10时又雇佣王某某的挖掘机在老庄村修老柳树洼的上山道路，致使老柳树洼和马山嘴的林地原有地貌完全改变，原有植被全部被破坏。据此认为，被告人何某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪，请依法判处。
被告人何某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，但辩称其不懂法，是否构成犯罪其不知道，且其推地前经过史家畔政府相关人员的同意，政府还帮其架电。
经审理查明，被告人何某某在未经林业主管部门批准的情况下，欲毁林修建温棚及栽植果树，其于2015年6月9日至2015年8月30日雇佣黄某某的铲车（驾驶员白某某）在老庄村老柳树洼林地内毁林施工，因工程进度太慢，2015年7月11日至2015年7月22日雇佣杨家园则镇李某的铲车在老庄村马山嘴林地内毁林施工，2015年8月30日至2015年9月6月雇佣冯某甲的铲车（驾驶员冯某乙）在马山嘴修整温棚，2015年9月5日下午4点20分至2015年9月6日上午10时又雇佣王某某的挖掘机在老庄村修老柳树洼的上山道路，致使老柳树洼和马山嘴的林地原有地貌（原地表长有杂草、苜蓿和零星的槐树）完全改变，原有植被全部被破坏。经子长县林业局鉴定，何某某占用林地面积66亩：其中2000年草转林11号小班，面积为54.75亩，刺槐，属生态林；宜林地11.25亩。案发后何某某已将占用土地栽植果树5000株，修建温棚15个。
经当庭举证、质证、认证，认定上述事实的证据有：
1、受案登记表及归案情况说明证实，2015年9月6日8时32分，子长县森林公安局接到匿名电话报称，子长县史家畔乡老庄村村民何某某在山上毁林修建温棚，接报后，子长县森林公安局立即安排民警赶赴现场，开展现场调查，经现场询问，老庄村村民何某某有重大嫌疑，于2015年9月6日依法口头传唤了何某某到子长县森林公安局接受询问。在询问过程中，何某某承认是自己在老庄村老柳树洼和马山嘴毁林修建温棚和栽植果��。
2、被告人何某某的供述证实，他于2015年6月9日至2015年8月30日雇佣黄某某的铲车（驾驶员白某某）在老庄村老柳树洼（地表长有苜蓿和零星的槐树）林地内毁林施工准备修建温棚和栽植果树，因工程进度太慢，2015年7月11日至2015年7月22日雇佣杨家园则镇李某的铲车在老庄村马山嘴林地内毁林施工，2015年8月30日至2015年9月6月雇佣冯某甲的铲车（驾驶员冯某乙）在马山嘴修整温棚，2015年9月5日下午4点20分至2015年9月6日上午10时又雇佣王某某的挖掘机给他修老庄村老柳树洼的上山路，他没有办理林地征占用手续，因为他不知道占用林地要办理手续，他以为只要和主家商量好就好了，案发后他将占用土地栽植果树5000株，修建温棚15个。
3、证人白某某的证言证实，2015年6月8日，他接到老板黄某某的电话，让他第二天去史家畔乡老庄村给人推地，并留了联系电话，第二天他便开着铲车来到老庄村山上开始推地，7月中旬又来了一辆铲车，驾驶员叫李某，开了十一天左右有事走了，他一直推到2015年8月30日，因为老板另外有活，他便开着铲车去延安干活了，他推之前是座山，地表长着荒草和苜蓿，没有树木，在他动工之前，没有人给他出示过占用林地相关审批手续。
4、证人李某的证言证实，2015年7月10日下午经他朋友介绍，何某某雇佣他的铲车在老庄村推地，他从2015年7月11日早上8时许去山上推地，期间他因有事停了两天工，2015年7月23上午他便不干走了，他去时已有一辆铲车在山上干活，他不干时那台铲车还在推地，在他去的时候那台铲车已经推了四排梯田条地了，周围的山坡上长有黄蒿和苜蓿，没有树。
5、证人冯某乙的证言证实，他是受冯某甲的雇佣于2015年8月30日到何家老庄村平整温棚场地的，当时来的时候山体已经被推成修建温棚的平台了，他按照老板何某某的要求在原来的基础上把温棚场地往平整，场地周边长有杂草和零星幼树。
6、证人王某某的证言证实，2015年9月5日上午10时许，施工老板何某某给他打电话说史家畔便民服务中心何家老庄村要修一条上山路，让他开挖掘机过来干活，他就答应了，中午12时许，他雇来一辆板车将他和挖掘机送到现场，何某某给他指了要推的地方，他从下午4点20分开始在马山嘴山峁开始修上山路，修到晚上7点就回家休息了，第二天早上7点50分又开始推路，推了3小时左右，到上午10时许，子长县森林公安局来了解情况时，他就停工了，在他动工推路前，那里是个山峁，地表长有杂草，没有树。
7、证人何某乙的证言证实，2011年9月至今他担任史家畔乡老庄村的村主任，2015年2月的一天，他在村里碰到他村村民何某某，何某某说想在村里老柳树洼山上栽果树，不知道行不行，他说地是村民个人的，只要地主家同意就行。2015年5月的一天，他们村村书记何某丙打电话让他去家里商量其弟弟何某某在村里老柳树洼栽果树的事情，同时，他们打电话叫来村民何某胜、何某方、何某治、拓某某、何某平一块商量，最后他和这5户村民都表示这是好事，同意占自己的地，占用的地中还有其他八九户村民的地，他不知道何某某是否征得其他村民同意，何某某曾提出给他们每亩地每年100元的承包费，但是没有写合同，截止目前也没有给过承包费，老柳树洼的地全部是退耕还林地，栽的苜蓿，马山嘴的大部分是耕地，有一两家是苜蓿地，还有一家规划为林地了，但一直种的庄稼，具体亩数不知道，2015年7月底他去山上时看到他的12亩地全部推毁了，他不知道何某某是否办理了占用林地审批手续。
8、证人何某丙的证言证实，2011年至今他担任史家畔乡老庄村村书记，老柳树洼到马山嘴的林地是他三弟何某某毁坏的，何某某准备在那里栽种果树，这些地都是他村村民的，大多是退耕还林地，栽植的是苜蓿，少部分是耕地，总共约有四五十亩，2015年4月的一天，何某某给他打电话说准备在老柳树洼和马嘴山山上栽果树，要占村民的地，让他跟村民商量是否同意，到了5月的一天，他打电话叫村主任何某乙、他弟弟何某某、村民何某平、拓某某、李某某、何某方、何某胜、马某某来到他家，商量占地栽果树的事，大家都一致同意，还有一些没有来的村民，他也打电话征求过他们的同意，他们商量每亩每年给100元承包费，等写了合同再给钱，当晚没有写合同，所以钱到现在还没有给。
9、证人何某方的证言证实，2015年5月的某一天，何某���的哥哥何某丙给他打电话让他晚上开会商量何某某在老柳树洼和马山嘴山上栽果树占地的事情，他和何某胜、马某某、拓某某、何某平等人都同意让何某某占用地，他们商量每亩每年给100元承包费，等写了合同再给钱，当晚没有写合同，所以钱到现在还没有给，他的6亩地全是2002年的退耕还林地，栽种的苜蓿，其他村民的大部分也是退耕还林地，栽种的苜蓿，还有一些是耕地。
10、证人李某某证言证实，2015年5月的某一天，何某某的哥哥何某丙给她打电话让她晚上开会商量何某某在老柳树洼和马山嘴山上栽果树占地的事情，她和村主任何某乙、村书记何某丙、何某胜、马某某、何某方、拓某某、何某平等人都同意让何某某占用地，她们商量每亩每年给100元承包费，等写了合同再给钱。当晚没有写合同，所以钱到现在还没有给，她的4亩地全是2002年的退耕还���地，栽种的苜蓿，其他村民的大部分是退耕还林地，栽种的苜蓿，还有一些是耕地。
11、证人拓某某的证言证实，2015年5月的某一天，何某某的哥哥何某丙给他打电话让他晚上开会商量何某某在老柳树洼和马山嘴山上栽果树占地的事情，他和村主任何某乙、村书记何某丙、何某胜、马某某、何某方、李某某、何某平都同意让何某某占用地，他们商量每亩每年给100元承包费，等写了合同再给钱。当晚没有写合同，所以钱到现在还没有给，他的4.5亩地全是2002年的退耕还林地，栽种的苜蓿，其他村民的大部分是退耕还林地，栽种的苜蓿，还有一些是耕地。
12、证人何某平的证言证实，2015年5月的某一天，何某某的哥哥何某丙给他打电话让他晚上开会商量何某某在老柳树洼和马山嘴山上栽果树占地的事情，他和村主任何某乙、村书记何某丙、何某胜、马���某、何某方、李某某、拓某某都同意让何某某占用地。他们商量每亩每年给100元承包费，等写了合同再给钱，当晚没有写合同，所以钱到现在还没有给，他的4.5亩地全是2002年的退耕还林地，栽种的苜蓿，其他村民的大部分是退耕还林地，栽种的苜蓿，还有一些是耕地。
13、证人何某升的证言证实，2015年5月的某一天，何某某的哥哥何某丙给他打电话让他晚上开会商量何某某在老柳树洼和马山嘴山上栽果树占地的事情，他和村主任何某乙、村书记何某丙、马某某、何某方、拓某某等人都同意让何某某占用地，他们商量每亩每年给100元承包费，等写了合同再给钱，当晚没有写合同，所以钱到现在还没有给，他的4.5亩地全是2002年的退耕还林地，栽种的苜蓿，其他村民的大部分是退耕还林地，栽种的苜蓿，还有一些是耕地。
14、证人何某年的证言证实��2015年5月的某一天，何某某的哥哥何某丙给他打电话让他晚上开会商量何某某在老柳树洼和马山嘴山上栽果树占地的事情，他说他在城里有事回不来，何某某占用他家的地他同意。他们商量每亩每年给100元承包费，等写了合同再给钱。当晚没有写合同，所以钱到现在还没有给，他的4.5亩地全是2002年的退耕还林地，栽种的苜蓿，和他家地相接的有何某方、何某胜的是退耕还林地，栽种的苜蓿，其他村民的大部分也是退耕还林地，还有一些是耕地。
15、现场勘验笔录及照片证实，作案现场位于子长县史家畔便民服务中心老庄村老柳树洼、马山嘴，坐北向南属老庄村集体林地。老柳树洼和马山嘴地界相连，与通村柏油路为界，占用的林地为2000年草转林11号小班，现场遗留下的痕迹明显为铲车类、挖掘机类工具所致，地表原有植被全部被毁。现场顶部有一新建的��水池，西面有若干条无规则梯田条，地里有遗留的苜蓿和苜蓿根。东面有若干个半成品温棚，现场遗留多个刺槐树根和零星的幼刺槐树，其中西面有一条未开通的上山土路，为挖掘机所致，马山嘴和老柳树洼有一条新开的上山土路，明显为铲车所致。被占用的林地原貌完全改变，原有植被全部被毁。
16、子长县林业局鉴定意见书证实，何某某占用林地面积为44022平方米（66亩）：其中2000年草转林11号小班，面积为36518.25平方米（54.75亩），刺槐，属生态林；宜林地7503.75平方米（11.25亩）；何某某占用林地的权属为集体。
17、子长县林业局证明证实，子长县杨家园则镇史家畔便民服务中心老庄村老柳树洼和马山嘴占用林地66亩（其中生态林54.75亩，宜林地11.25亩），生态林54.75亩全部为退耕还林地，未经子长县林业局批准，森林类别设计为生态林，林种为防护林。
18、杨家园则镇史家畔便民服务中心证明证实，何某某推地、栽果树、建温棚一事案发前政府并不知情，村上及何某某提出申请后，政府出于帮助发展产业考虑，协调架电。
19、户籍证明信证实，何某某生于1963年9月21日。
上述各个证据相互印证、相互关联、足以定案。
本院认为，被告人何某某违反土地管理法规，未经林业主管部门批准，非法占用林地，改变被占用土地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪，子长县人民检察院指控其所犯罪名成立。被告人何某某辩称推地前经过史家畔政府相关人员同意的辩解理由因有乡政府证明证实事前并不知情，故不予采纳，其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人何某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金20000元（限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省延安市中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 薛政斌
代理审判员 陈 瑞
人民陪审员 刘彩红
二〇一六年八月三日
书 记 员 贺 琴
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林��等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理破坏林地
资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并���有下列情形之一的，属于刑法第三百四十二条规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。