江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)苏05民终1168号
上诉人（原审原告）:张家港市品质机电设备有限公司，住所地张家港市杨舍镇云盘三村36幢221-222号。
法定代表人：赵金生，经理。
委托诉讼代理人：张建东，江苏苏合律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:苏州工业园区合众联盟娱乐会所，住所地苏州工业园区观枫街1号苏州文化博览中心C-01号。
法定代表人：赵海晴，经理。
委托代理人：王静波，江苏竹辉（苏州）律师事务所律师。
委托代理人：景峥嵘，江苏竹辉（苏州）律师事务所律师。
上诉人张家港市品质机电设备有限公司（下称品质机电）因与被上诉人苏州工业园区合众联盟娱乐会所（下称合众会所）建设工程施工合同纠纷一案，不服苏州工业园区人民法院(2016)苏0591民初2196民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人品质机电上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：双方签订的合同为固定总价合同，为此合同内的价款不存在鉴定，应为124万元。上诉人与被上诉人合同外有相应签证，被上诉人施工现场管理人员严生万均已签字，上诉人在约定期限内未有异议，应视为认可该签证，为此也不存在进行司法鉴定，合同外工程款应为982959元。本案中的鉴定机构对上诉人提出的异议不予答复，存在大量漏项，也不到庭接受询问，程序违法。合同约定的违约金计算基数为工程总造价的0.04%每天直至付清，而不是一审法院认定的按应付工程欠款计算违约金。
人合众会所在诉讼中答辩称：一审判决第10页明确合同内价款系根据双方签订的设备供应及安装合同书及法律规定予以核算，对合同内工程项目采用固定总价方式结算也有报价清单，上诉人未安装净化器相关价款158572元予以扣减，上诉人变更型号自行安装的消毒净化器，对其价款一审法院做了释明，所以对合同内工程量计算我方认为一审根据双方签订的合同得出，并非上诉人的上诉观点。对严生万的现场权限双方已经明确，严生万没有确认工程价款的权限，所以对合同外的工程价款应当以审计金额为准。一审时选定鉴定机构的程序合法，鉴定机构具备相应资质，对其作出的结论的真实性合法性应当予以认可。对于违约金的计算我方认可一审判决。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。原审
原审原告品质机电向一审法院起诉请求：1合众会所支付工程款104.3959万元；2、合众会所支付违约金195360元（暂从2015年8月1日计算至2016年3月10日）；3、合众会所承担本案诉讼费。后诉讼过程中（2017年11月28日）品质机电调整违约金的计算方式为以欠付款项为基数，从起诉之日计算至实际给付之日止按照每天百分之0.04%计算。
一审法院认定事实：2014年10月25日，合众会所（甲方、发包方）与品质机电（乙方、承包方）签订《苏州工业园区台北纯K空调、通风工程设备供应及安装合同书》，由甲方将其位于苏州工业园区国际会展中心地下室商业区内台北纯KTV建设工程发包给品质机电，工程总建筑面积27665平方米，其中需要装饰台北纯K业态的建筑面积3081平方米，范围为地下一层1轴-12.9轴与1TT轴到1NN轴的区域范围内。合同造价约定全部工程按双方确认的施工图进行预算，合计124万元，该价为固定总价。本合同为固定总价合同，结算价款等于合同价，现场工程变更以双方确认的施工文件、合同补充协议为准。购销内同以双方确认的施工图纸及按施工图纸预算的乙方报价文件。工期约定最迟竣工日期不得超过2015年1月15日。甲方确定严某为派驻代表，负责施工过程中监督检查到场材料、设备签收、隐蔽工程的验收、工程量、施工进度的确定等具体工作。工期顺延方面，约定甲方施工设计方案的重大变更，或提供的技术方案不成熟，致使乙方的安装设计方案必须调整或由于其他原因，致使施工无法进行，从而影响施工进度的，工期可以顺延。工程质量标准约定要求达到暖通行业的质量技术标准，工程质量合格。工程价款支付与结算方面，约定应按照合同的约定及时支付，在签约后3个工作日内支付预付款30%，乙方进行备货及施工进场准备，施工现场的布置、临时设施、仓库的布置工作等；及时完成所有施工单位签字确定的施工进度表上明确的时间进度及相应工作量，按进度空调风机到场后3个工作日内付合同总价的30%，及时完成所有施工单位签字确认的施工进度表上明确的时间进度及相应工作量、合同主体工程施工完善、安装调试结束、验收完毕后3个工作日内甲方支付工程总价款的10%，空调、通风质保期为一年，安装工程质保期为二年，质保金为一年，质保金为合同价款的5%，自安装调试合格结束后一年内三天内无质量问题全部支付，余款结算按合同。乙方结算报告和结算资料递交后28天内，发包方无正当理由不支付工程结算价款，从第29天开始承担付款利息（按同期银行贷款利率计算）和违约责任。甲方提供的安装图纸、说明和有关技术要求资料作为施工的有效依据，甲乙双方不得擅自修改，若因技术上原因或其他客观原因需要修改时，由双方协商一直到城后执行。单方擅自修改造成工程不能顺利完成验收的，由修改方承担相应责任，并赔偿由此给对方造成的实际损失。甲方原因造成设计文件修改或变更并给乙方增加相应费用的，甲方承担责任并调整合同造价，若甲方提出重大修改意见需要增加工程造价时，双方必须另协商达成一致，再进行安装施工。甲方派驻代表接到乙方工程量核实报单后3天内不答复的视为认可。工期延误事实发生后7天内，承包人向甲方派驻代表提出工期顺延请求，甲方派驻代表收到后7日内不答复的，视为顺延日期被认可，工程变更被确认后承包人7天内向发包人提交变更价款的报告，发包人收到后7天内不予答复，视为变更价款被认可。工程验收方面，约定：（一）、工程竣工并经乙方初步运行监测后交由甲方验收，验收标准依据施工图纸，说明书、施工技术材料要求文件为依据。（二）、工程竣工验收后甲方方可使用；（三）、竣工验收报告递交后28天内，发包方方不组织验收，视为验收报告被确认。质量保修方面，约定质保、空调、通风、设备质保期为一年，安装质保期为二年。违约责任部分，约定工程为经验收甲方提前使用，或擅自动用，由此而发生的质量或其他问题由甲方承担；甲方未按期约定支付价款，梅雨期一天需要支付给乙方工程总造价的0.04%作为违约金，预期5天仍不知福的，乙方有权解除合同并要求赔偿损失。合同附件作为合同内容。合同另对违约责任以及其余权利义务有约定。合同下方，合众会所由法定代表人赵海晴签字、品质机电方由法定代表人赵金生签字并加盖合同专用章。该合同后附设备、材料报价表，对设备材料的名称、规格型号、技术要求、数量及单价均有约定。
讼争工程于2015年7月12日通过竣工验收，竣工报告显示完成工程设计和合同、签证变更约定的所有内容、技术档案和施工图数据完成，设备试运转及调试已完成，设备经KTV实际营业运行，各项参数均符合KTV运行要求，工程质量合格。合众会所确认合众会所于2015年8月开始营业，但辩称存在很多问题。双方一致确认合众会所向品质机电支付工程款合计117.9万元，具体为：2014年10月27日付款37.2万元、2014年12月9日付款29.7万元、2014年12月10日付款21万元、2015年5月29日付款30万元。
一审诉讼过程中，合同范围内的工程量，品质机电诉称合众会所方人员严某在现场，故应当已经全部施工；合众会所辩称存在以下漏项：1、风管约定为2496米，实际少使用1248米，故此应扣减143520元；2、防火铝箔布约定为1020米，实际少使用510米，应扣减18360元；3、球形喷口直径200的约定应施工11个，实际少施工7个，应扣减742元；4、圆盘形排风口合同约定应施工10个，实际少施工2个，应扣减118元；5、合同约定负离子电子净化消毒器（型号PZFH01）应施工79个，少施工4个，应扣减14080元；6、合同约定负离子电子净化消毒器（型号PZFH02）应施工30个，实际未施工，应扣减150480元；7、离心玻璃球合同约定应施工135平米，少施工60平米，应扣减22800元。就合同范围外的工程量，品质机电诉称签证单上已经载明相关量、价，可以作为结算依据；合众会所辩称严某的仅为现场监工，合同对其权限范围有明确约定，其无权对于价格进行确定。
品质机电申请证人严某出庭作证。严某证言如下：合众会所在本工程施工至开业期间雇佣我，没有雇佣合同，工资每月打卡发放。我在合众会所工作期间主要负责现场的衔接施工、施工质量、施工管理，工程进度也有我进行催促。品质机电实施了整个暖通系统的配套工程，包括风口、风管、净化处理设备。公司签订合同的价款以及合同范围内的工程我不清楚，但后续增加的工程是我签字的。签证单是品质机电制作的，我签字就是确认品质机电施工的工程内容以及工程量，相关工程全部施工，价格我不清楚也不确认。施工完后合众会所忙于开业，而且验收必须施工方先准备图纸，所以没有验收。
鉴于各方对于合同范围内的工程量以及合同范围内的工程量、价均存在争议，经合众会所申请，一审法院依法委托江苏中博工程造价咨询有限公司对讼争工程项目造价进行鉴定。该公司出具鉴定报告，认定合同范围内的金额为707252元，合同范围外的增加量为83128.93元。就合同范围内造价，因合同范围内32台负离子净化消毒器未安装，另有2台未安装机芯，故对该部分扣减158572元；已安装净化消毒器为67台，型号与合同范围内所报型号不同，因实际安装型号为品质机电定制安装且双方不能就该设备提供参数，故鉴定部门无法核实设备参数，对于合同范围内相应造价374176元无法确认实际造价，故此列为争议部分、不做鉴定。扣除该两项，合同范围内价款确认为707252元。品质机电另提交21张签账单，经鉴定相关金额为369899.10元。
品质机电为证实合众会所对于合同内工程为固定总价、合同外签证对于工程量及价款有约定，以及柜子型号变更时因为合众会所变更了空调品牌导致需要变更，向法院提交公证形式的邮件。其中赵海晴向赵金生发送邮件：我也不希望是柳总或吴总来介入谈你的结算，或者我这边申请审计，这样对你都不利，我也比较为难。我这边财务都是公开的，更何况后增加款项这么打。严工走之前工程上都和我交过底，你所有后增加部分当时考虑由文博来承担费用，所以你的估价都是按照文博标准，现在文博不承担此项内容，由我方自行承担，这个价格你要重新报，出具一个最终结算价，何况正常报价最终也会有个优惠价，不管基于对其他股东他们看了不至于出入太大，而且我也是股东之一，我也必须要考虑成本。赵金生回邮件：你这样，月了三个人一起商议一下结算事宜，一周内。2015年8月10日，赵海晴向赵金生发邮件：请完成以下两项工作内容：1、请尽快将完善的竣工图教育我放工程负责人；2、请将新风工程的图纸单独完善交于我方与苏州设计总院套图后方可与文博施工方结算，合同内应付工程进度款向我方已按合同完成支付，后增加部分工程内容我方已报请文博审核，对方回复价格不合理审计驳回，不予以承担后增加内容。请贵方依照合理的价格重新将各项报价尽快报送我方工程和财务审核并以合同附件完善手续，我方会按约定按期付款。4、关于家具厂付款问题，从我电话、短信反复提出质量问题时，陈仁广都是回避态度，老汤也很无奈，也承认有些问题无法解决。到至今为止陈总都没正面出现，所以还是要他和我当面明确，因为他发单的加工厂商的问题怎么给我一个合理的解决方案。2015年11月2日，赵金生回复邮件：……我们提供的结算单子，也是按照我们之间的结算做的，你和科文的结算与我方没有关系的。至于你提到的你提供给科文的单子，他们提出结算价格一事，理由1：工程量本来是他们应该完成的，讲得不好听，他们没有能力完成，我这里是花了很大成本去完成的；2、如果我和科文直接结算，这个价格肯定是当时就谈好了，而且价格要高出很多，也不会垫款施工。邮件另显示双方就工程变更存在往来沟通。
以上事实，由苏州工业园区台北纯K空调、通风工程设备供应及安装合同书、签证单、审计报告等证据以及双方当事人的庭审陈述等证据予以证实。
一审法院认为，品质机电、合众会所签订的设备供应及安装合同书为双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，应当合法有效。品质机电完成相关设备安装，现施工项目已经完工并投入使用，合众会所应当支付相应的价款。根据双方往来邮件尚不能证实，已就价款结算达成合意。故本院按照双方约定及法律规定予以核算，合同范围内的工程项目采用固定总价方式结算，且有报价清单，品质机电未实际安装的净化消毒器的相关价款158572元依法应予扣减。关于品质机电变更型号自行安装的消毒净化器，本院认为，一方面，品质机电不能举证证实相关变更已经取得合众会所的同意，另一方面，变更后的净化器由品质机电自身生产，其未能提供参数，导致无法精确核价，相关后果也应由品质机电承担。鉴于变更后的消毒净化器由合众会所实际投入使用，至今已有两年，合众会所也未就存在质量问题提出异议，故相关消毒柜也不宜拆除或更换。综合考量上述行为以及合理的利润率等因素，对争议部分消毒器，本院酌情扣减10%支持为336758.4元。故合同范围内的工程量按照1044010.4元计算。严生万虽为合众会所现场人员。但合同对严生万的现场权限已经明确，其中不包括确认工程价款。故签证单所载金额应当按照审计金额计算。加上新增工程合计453028.03元。故应付款为318038.43元。关于违约金，品质机电主张从2015年8月1日暂计算至2016年3月10日后变更为从起诉日起算至实际给负责日，本院认为，相关主张符合合同依据，依法可以支持。遂判决：一、被告苏州工业园区合众联盟娱乐会所于本判决生效之日起十日内支付原告张家港市品质机电设备有限公司工程款318038.43元及违约金（违约金计算为：以318038.43元为基数，从2016年3月16日计算，至实际给付之日止，按照每日0.04%计算）。二、驳回原告张家港市品质机电设备有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15954元、鉴定费11531元，合计27485元，由原告张家港市品质机电设备有限公司承担16485元，被告苏州工业园区合众联盟娱乐会所承担16485元。
二审查明的事实与原审查明事实相一致。
本院认为，本案双方当事人之间签订的《设备供应及安装合同书》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。虽然双方合同中约定了固定的工程总造价，根据当事人在诉讼中的举证及陈述可以认定，在实际施工过程中存在部分增量工程，而原合同中约定的净化消毒器部分，品质机电也有部分自行变更和遗漏，故原法院委托相应鉴定机构对新增及变更部分工程进行造价鉴定，并据此作出认定，符合相应法定程序，并无不当。鉴于双方合同中已对合众会所现场人员严生万的权限予以了明确，其不具备确认工程价款的授权，故品质机电要求按照严生万签字确认的签证单所载工程价款来确定增量工程的总造价，依据不足，本院不予支持。另经本院审核，品质机电在一审诉讼中对其诉讼请求中有关违约金的计算明确变更为“以欠付款项为基数，从起诉之日计算至实际给付之日，按照每天0.04%计算”，一审法院据此作出相应判决，并无不当。
据此，张家港市品质机电设备有限公司的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费15954元，由上诉人张家港市品质机电设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑 雄
审判员 曾雪蓉
审判员 黄文杰
二〇一八年四月二十八日
书记员 杨颖颖