四川省金川县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川3226刑初5号
公诉机关金川县人民检察院。
被告人格西彭差，别名色色，男，1979年12月3日出生，藏族，文盲，货车司机，四川省金川县人，住金川县。因涉嫌非法买卖枪支罪于2017年12月15日被金川县公安局刑事拘留，同年12月18日被依法逮捕，现羁押于金川县看守所。
辩护人杨发明，四川辞合辞律师事务所律师。
被告人彭查，男，1956年9月10日出生，藏族，文盲，农民，四川省金川县人，住金川县。因涉嫌非法持有枪支罪于2017年12月18日被金川县公安局取保候审。
翻译人员切木初，金川县财政局职工。
金川县人民检察院以金检公诉刑诉（2018）5号起诉书指控被告人格西彭差犯非法买卖枪支罪、被告人彭查犯非法持有枪支罪，于2018年3月26日向本院提起公诉,本院立案后适用普通程序，依法组成合议庭于2018年4月12日公开开庭进行了审理。金川县人民检察院指派检察员廖学姚、助理检察员杨荐秀出庭支持公诉，被告人格西彭差及其辩护人、被告人彭查到庭参加诉讼。现已审理终结。
金川县人民检察院指控：2008年，被告人格西彭差在成都市量力钢材市场购得射钉枪一支，后对该射钉枪进行了改装（加装了枪管和枪托）。2015年（具体时间不详），被告人彭查得知格西彭差处有射钉枪，便以900元的价格从格西彭差处购买改装射钉枪1支，并请目四东（其女婿）对肩托、准心和扶手进行改装。经鉴定，射钉枪为以火药为动力的枪支。案发后被告人彭查主动到案。
针对上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了：1.涉案枪支等物证；2.户籍证明等书证；3.证人目四东的证言；4.被告人格西彭差、彭查的供述与辩解；5.鉴定意见；6.勘验、检查、辨认、指认笔录等证据。
金川县人民检察院认为，被告人格西彭差、彭查违反国家枪支管理法规，被告人格西彭差非法买卖以火药为动力的枪支的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任；被告人彭查非法持有以火药为动力的枪支的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。
被告人格西彭差对金川县人民检察院起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议。但其辩解称：1.自己购买射钉枪是用于装修房屋时使用，不知道是枪支；2.自己是主动到公安机关投案的，是自首。被告人格西彭差的辩护人杨发明提出的辩护意见是:1.被告人格西彭差主动到公安机关投案，投案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，应当对其减轻处罚并适用缓刑；2.本案事实不清，在未查清事实之前，尚不能认定被告人格西彭差构成非法买卖枪支罪，其一本案中送检枪支，在目四东改装前是否属于刑法意义上的枪支；其二无证据证明枪管是格西彭差改装上去的；其三钉子枪是否属于刑法意义上的枪支；其四枪支鉴定意见枪口比动每平方米大于1.8焦耳是怎么来的，实验、检测照片无；其五枪口比动每平方米大于或者等于1.8焦耳每平方米，需要专业人员来鉴定，买卖枪支罪主观要件要求明知是枪支，过失不构成此罪。辩护人当庭出示了亚玛、石高让、亚玛泽真等人关于被告人到案的情况说明及同村70名村民请求对被告人格西彭差宽大处理的请求书。被告人彭查对金川县人民检察院起诉书指控的犯罪事实没有异议。
经审理查明：2008年，被告人格西彭差在成都市“量力”钢材市场购得射钉枪一支，后被告人格西彭差给该射钉枪加装了枪管和枪托。2015年左右，被告人彭查在得知格西彭差处有射钉枪后，便找到其要求购买，被告人格西彭差便以900元的价格将自己在成都“量力”钢材市场购买的射钉枪出售给彭查，后被告人彭查请其女婿目四东对该射钉枪肩托、准心和扶手进行了维修和改装。案发后目四东主动将该射钉枪上交公安机关。经阿坝藏族羌族自治州公安局物证鉴定所依法鉴定，该改装射钉枪是以火药燃烧为动力，能正常填装和击发约6mm的钢珠或BB弹，具有杀伤力，故认定为枪支。案发后被告人格西彭差被依法口头传唤至公安机关，到案后如实供述了犯罪事实。被告人彭查自动投案。
上述事实，有公诉机关举证并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1.扣押物证射钉枪及照片，证实公安机关扣押目四东上交的枪身标有“JD327A”字样射钉枪1支的事实；
2.户籍证明，证实被告人格西彭差、彭查具有完全刑事责任能力；
3.归案经过、无犯罪记录证明等，证实被告人格西彭差于2017年12月15日被口头传唤至公安机关；证实被告人彭查于2017年12月15日到公安机关投案自首；证实二被告人在2017年12月15日前无违法犯罪记录；
4.接报警记录、拘留证、拘留通知书、逮捕决定书、逮捕通知书、鉴定委托书及鉴定意见通知书等，证实案件来源及侦查程序合法；
5.情况说明证实，金川县公安局刑警大队将该案中依法扣押的物证射钉枪交由公安局统一保管，未随案移送；
6.随案移送清单证实，因被告人格西彭差的辩护人提出要求庭审中出示本案中扣押物证枪支，公诉机关将物证枪支移送，经庭审中被告人格西彭差、被告人彭查现场辨认、质证，确认该扣押枪支为被告人格西彭差出售给被告人彭查的改装射钉枪，但被告人格西彭差提出现在射钉枪枪管不是自己原来改装的；
7.证人目四东的证言证实，2017年11月17日到公安机关自首，称自己用700元钱在色色处购买了一支射钉枪的事实；2017年12月15日到公安机关证实，上次交的射钉枪是其岳父在色色处购买的，前一次到公安机关说是自己买的是因为自己岳父年龄大了，怕被公安机关关起来，所以说了假话。岳父叫彭查，我不知道我岳父如何和色色商量的，8月份左右，当时岳父想让我在射钉枪上面安装一个瞄准镜，才把枪拿出来，他就告诉我这支射钉枪是在色色那里买的，可以直接使用，我试用了一枪，当时直接打响了。我自己家中有焊机，就把之前坏了的那个肩托重新换了一个，安了一个铁制的扳机扶手、一个铁制的准心，都是我用废铁做好后焊接上去的，枪带是我岳父装上去的。当时岳父找到我说，最近地里面野猪多的很，他在格西彭差处买了射钉枪，叫我帮忙焊个准心及枪托，所以我帮他改装了；
8.被告人格西彭差供述与辩解称,2017年11月16日公安机关对其询问时，其供述称知道公安机关找他是因为枪的事情，是其哥哥卫红告诉是因为射钉枪的事，但其否认有买枪的事实；2017年12月15日14时对其询问时，其供述在2008年左右，在成都市一个叫“量力”的钢材市场一个铺子里购买了一支射钉枪，好像买成900元钱，是最好的一种，当时还送了一盒子弹，一个简易的枪托和一盒钉子，子弹有100发左右，是没有弹头的，只有底火，这些子弹我装修房子的时候用了，射钉枪枪身是绿色的，还有一部分是黑色的，就只有握把和击发装置，我加装了一根40厘米长的钢管做枪管，还加装了一个简易的枪托，枪托也是在量力钢材市场买的，加装钢管是因为我装修房子楼层高，天花板的高度我从地面够不着，所以加装了钢管，枪托开始可以折叠，后来损坏了，但还是组装在枪上的。2015年左右我把这支射钉枪卖给我们村的一个叫彭查的人了，是目四东的老丈人，商量成900元钱，他是分两次给我的，一次给了500元，一次给了400元。当时卖给彭查时枪可以正常击发，但是不能退弹壳，需要人工退弹壳。我改装射钉枪是为了用来杀猪的；
9.被告人彭查供述与辩解称,2017年12月15日13时公安机关对其询问时供述，目四东是我女婿，枪不是目四东去买的，是我在色色那里买的，当时公安机关在宣传说有枪就主动去公安机关自首，当时我想来公安机关自首，目四东说我年纪大了，一只眼睛又看不见，如果要关就关他，然后他就自己到公安机关自首了。我在色色处用900元钱买了一支射钉枪，当时色色把枪拿出来的时候有一个肩托，但是有点坏了，后我让目四东给我焊接了一个肩托。我在色色处买枪目四东知道，我告诉目四东我在色色处用700元钱买的射钉枪，后来让目四东给我焊了一个肩托、扶手和准心，然后放在家里一直没用。枪我没有改装过，当时在色色家买枪的时候没有子弹，我上了膛，空枪击发了一次，没有问题我才买的。买枪的钱我不是一次性给的色色，是分两次给的。当时买枪是用来保护庄稼打野猪的；
10.阿坝藏族羌族自治州公安局物证鉴定所枪弹检验鉴定书证实，枪身标有“JD327A”字样的改装射钉枪，是以火药为动力，能正常填装和击发约6mm的钢珠或BB弹，具有杀伤力，故认定为枪支；
11.勘验、扣押、辨认笔录及照片,证实2017年11月17日公安机关在见证人的见证下对目四东上交的一支射钉枪进行了现场扣押、勘验并拍摄照片的事实；2017年12月15日被告人彭查通过照片辨认，指认卖给其射钉枪的是被告人格西彭差的事实；2018年3月9日被告人格西彭差通过辨认，指认出其出售给彭查的射钉枪，这支枪的准心、扶手当时卖枪的时候没有，枪托也不是铁的是一个塑料枪托。
上述证据经庭审出示，辨认和质证，本院予以确认。
本院认为，被告人格西彭差违反枪支管理规定，非法买卖以火药为动力的枪支1支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，构成非法买卖枪支罪，依照最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项的规定，依法应在三年以上十年以下有期徒刑的量刑幅度内予以处罚；被告人彭查违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支1支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，构成非法持有枪支罪，依照最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项的规定，依法应在三年以下有期徒刑、拘役或者管制的量刑幅度内予以处罚。被告人彭查犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，应当认定为自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，依法对被告人彭查从轻处罚；依据社区矫正机关对被告人彭查的调查评估意见及被告人的悔罪表现，依法对被告人彭查适用缓刑。被告人格西彭差的犯罪事实虽然已被公安机关掌握，但在未受到讯问、未被采取强制措施时，经公安机关口头传唤被告人格西彭差自动归案，如实供述自己的罪行，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项的规定，应认定为自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，依法对被告人格西彭差从轻处罚。故被告人格西彭差及其辩护人提出的其属自首的辩解和辩护意见成立，本院予以采纳；公安机关在目四东处依法扣押了涉案的射钉枪后，聘请了有鉴定资质的机构和鉴定人员对该射钉枪依法作出了枪弹检验鉴定，其鉴定程序合法有效，经鉴定该射钉枪是以火药为动力的枪支，公安机关依法告知了被告人格西彭差鉴定结果，被告人格西彭差对该射钉枪依法进行了辨认，被告人格西彭差当时只提出了扣押的射钉枪的枪托、准心和扶手不是自己改装的以外，未提出其他异议，且与被告人彭查的供述枪托、准心和扶手是在格西彭差处购买后加装的相互印证，故被告人格西彭差当庭辩解称该射钉枪枪管不是自己改装的辩解理由及辩护人关于本案因鉴定意见事实不清的辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第一百二十八条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项，第五条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、被告人格西彭差犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月15日起至2020年12月14日止。）
二、被告人彭查犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算，即自2018年4月24日起至2022年4月23日止。）
三、收缴在案的枪支一支予以没收，交由公安机关予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阿坝藏族羌族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 冀来平
审 判 员 欧阳丽
人民陪审员 丁荣双
二〇一八年四月十三日
书 记 员 李 妍
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，无期徒刑或者死刑。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他犯罪的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
第（二）项（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的。
第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
第（二）项（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的。