安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)皖18刑终61号
原公诉机关安徽省郎溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）倪如兵，男，1984年12月24日出生，汉族，安徽省广德县人，初中文化，驾驶员,住广德县。曾因为赌博提供条件和参与赌博，于2016年4月27日被广德县公安局行政拘留二十日，并处罚款六千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年7月30日被郎溪县公安局刑事拘留，2017年9月5日被取保候审。
原审被告人杨春西，男，1968年9月15日出生，汉族，安徽省广德县人，初中文化，无业，户籍地广德县，住广德县。曾因犯赌博罪于2015年6月1日被浙江省安吉县人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金五千元；因犯开设赌场罪于2017年1月11日被广德县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金四十万五千元(刑罚未执行完毕)。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年8月4日被郎溪县公安局刑事拘留，2017年9月5日经郎溪县人民检察院批准逮捕。现羁押于郎溪县看守所。
安徽省郎溪县人民法院审理安徽省郎溪县人民检察院指控原审被告人杨春西、倪如兵犯开设赌场罪一案，于2018年1月9日作出（2017）皖1821刑初199号刑事判决。宣判后，原审被告人倪如兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2017年7月19日至7月28日，被告人杨春西、倪如兵在郎溪县凌笪乡伍员山林场、凌笪乡下吴村大卡林场及江苏省溧阳市天目湖镇横涧漂流区等地，多次开设流动赌场，以摇“单双”的方式进行赌博。被告人杨春西雇佣多人为赌场提供服务。倪如兵负责赌场日常管理，安排接送参赌人员，在确定赌场开设地点后，负责将赌桌、板凳、电瓶等工具运到赌场并搭建赌台，结束后将赌桌等物件拆散运回。陈某3、陈某1、孙某1、熊某1等人负责寻找场地、望风，陈某2、郭某1等人驾车接送参赌人员。每场参赌人员几十人到上百人不等，每次下注数百元至万元不等。每天下午一场、晚上一场。当庄家摇到事先约定好的特殊点数，杨春西按照约定的比例从中抽头。赌场经营期间，杨春西抽头获利五、六万元，除去赌场开支后非法获利一万三千余元，倪如兵非法获利约五千元，实际获得三千余元。2017年7月8日20时许，郎溪县公安局在伍员山开展禁赌行动，被告人杨春西逃脱，被告人倪如兵被当场抓获。2017年8月3日，杨春西主动向公安机关投案。在禁赌行动中，公安机关扣押无主赌资107300元、个人赌资55658元，上述赌资公安机关已依照《中华人民共和国治安管理处罚法》予以收缴。在赌博现场，公安机关查获赌桌一张（可分解组装）、板凳十条、验钞机二台、对讲机一台、蓄电池二只、铁质方盘一个、不锈钢圆桶一只及骰子、纸牌等赌具，暂扣参赌人员驾驶的车辆二十辆。
原审法院另查明，杨春西因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月20日被广德县公安局刑事拘留，2016年2月25日经广德县人民检察院批准逮捕，2016年10月31日，广德县人民检察院以开设赌场罪向广德县人民法院提起公诉。案件审理期间，广德县人民法院于2016年12月6日对杨春西取保候审。2017年1月17日，广德县人民法院以开设赌场罪判处杨春西有期徒刑二年，并处罚金四十万元，同时撤销浙江省长兴县人民法院对杨春西判处拘役五个月、缓刑十个月、并处罚金五千元的缓刑部分，两罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金四十万五千元。杨春西不服广德县人民法院的判决，向本院提出上诉。2017年4月11日，本院裁定驳回上诉，维持原判。案件审理期间，杨春西违反取保候审规定，于2017年3月1日出逃。因本案于2017年8月4日主动向公安机关投案。
原判认定上述事实的证据有：物证赌桌、板凳、验钞机、对讲机、蓄电池、铁质方盘、不锈钢圆桶及骰子、纸牌等赌具，户籍信息、扣押决定书及扣押、发还清单、行政处罚决定书、广德县人民法院刑事判决书、在逃人员登记表、到案经过等书证，现场勘验、检查、搜查、辨认笔录、照片，证人陈某3、陈某1、孙某1、熊某1、陈某2、郭某1、喻某、郭某2、熊某2、李某、孙某2、曾某、别某、蔡某、杨某1、倪某、易某、高某、梅某、刘某、汪某等人的证言，被告人杨春西、倪如兵的供述与辩解等。
原审法院认为：被告人杨春西以营利为目的，开设赌场，被告人倪如兵在赌场接送参赌人员、安排人员放风、运送并搭设赌台等，协助杨春西对赌场进行日常管理，两被告人的行为均构成开设赌场罪。在共同犯罪过程中，杨春西起主要作用，系主犯，应当根据其实施的全部犯罪进行处罚。倪如兵在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。案发后，杨春西主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。倪如兵曾因为赌博提供条件及赌博受过行政处罚，应当酌情从重处罚。归案后，倪如兵能供述基本犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。杨春西在刑罚执行完毕前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪判处的刑罚，数罪并罚。综上，根据被告人杨春西、倪如兵犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对被告人杨春西依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第七十一条、第六十四条之规定，对被告人倪如兵依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨春西犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金二十万元。与以前判处有期徒刑二年、并处罚金四十万五千元的余刑一年一个月13日（有期徒刑二年减去羁押时间十个月17日）、罚金四十万五千元并罚，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金六十万五千元；二、被告人倪如兵犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金二万元；三、查获的赌桌一张、板凳十条、验钞机二台、对讲机一台、蓄电池二只、铁质方盘一个、不锈钢圆桶一只及骰子、纸牌等赌具予以没收。
倪如兵上诉称：其是给杨春西打工，根据杨春西的安排拉桌子凳子，偶尔接送参赌人员，并不是负责赌场的日常管理，原判决认定的该节事实不属实，相关证人证言对该节事实的陈述亦不属实；其父亲年迈，两个孩子年幼，均需其赡养照顾。综上，一审量刑过重，请求二审法院查明事实，从轻处罚。
经审理查明：郎溪县公安局在伍员山开展禁赌行动的具体时间为2017年7月28日20时许，原判决对该时间认定有误，本院予以纠正。原判决认定的其他事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人及原审被告人均没有提出影响案件事实认定的新的证据，故本院对一审判决认定的其他事实和证据予以确认。
本院认为：原审被告人杨春西以营利为目的，开设赌场，上诉人倪如兵在赌场接送参赌人员、安排人员放风、运送并搭设赌台等，协助杨春西对赌场进行日常管理，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，杨春西起主要作用，是主犯；倪如兵起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。本案中，倪如兵按照杨春西的安排，协助杨春西对赌场进行日常管理，包括安排接送参赌人员，在确定赌场开设地点后，负责将赌桌、板凳、电瓶等工具运到赌场并搭建赌台，结束后将赌桌等物件拆散运回等具体事务。此节事实，有在案的物证、书证、证人证言予以证实，亦与杨春西、倪如兵在侦查阶段的供述能够相互印证，足以认定。倪如兵关于其并不是负责赌场的日常管理的辩解，与经审理查明事实不符，本院不予采纳。
倪如兵曾因为赌博提供条件及赌博受过行政处罚，其不思悔改，实施开设赌场犯罪，可以酌情对其从重处罚。案发后，杨春西自动投案，归案后能够如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。倪如兵归案后能够如实供述主要犯罪事实，一审中亦当庭自愿认罪，可以对其从轻处罚。倪如兵在二审中虽对具体犯罪事实提出辩解，但并未否认主要犯罪事实，不影响对其如实供述情节的认定。杨春西在刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪判处的刑罚数罪并罚。原判决综合倪如兵、杨春西犯罪的事实、性质、情节、社会危害性及其认罪、悔罪表现，对其分别所作的量刑适当，倪如兵关于一审量刑过重，请求二审法院再予从轻处罚的上诉理由及请求均不能成立，其关于父亲年迈，两个孩子年幼，均需其赡养照顾的上诉理由亦与本案定罪量刑并无关联，本院均不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 燕
审判员 谢 振
审判员 马林海
二〇一八年二月二十八日
书记员 陈 飞
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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