新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)新01民终3479号
上诉人(原审被告)：廖端年,男,1961年6月29日出生,汉族,住广州市越秀区。
委托诉讼代理人：张文全,新疆方天律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：何从伟,男,1967年10月30日出生,汉族,新疆中和家园装饰有限公司董事长，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托诉讼代理人：孔鹤霏,新疆金桐律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张秉华,新疆金桐律师事务所律师。
上诉人廖端年因与被上诉人何从伟股权转让合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院(2016)新0104民初6879号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人廖端年委托诉讼代理人张文全、被上诉人何从伟委托诉讼代理人孔鹤霏、张秉华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
廖端年上诉请求：请求二审法院撤销（2016）新0104民初6879号民事判决，由被上诉人承担本案的诉讼费。事实与理由：上诉人认为一审判决认定本案的事实证据和适用法律严重错误。1、原审认定2009年10月19日股东会决议合法有效属认定事实严重错误；2、原审判决认定2009年10月19日股东会决议是上诉人不做股东的申请、是要约和承诺的法律事实属牵强附会；3、原判认定新疆双庆中和酒店公司回购了廖端年在该公司5%的股权毫无依据；4、新疆双庆中和酒店公司的股东主张上诉人在公司注册时未出资，依法不影响上诉人所持有该酒店公司5%的股权的股东权益。5、原审认定事实和适用法律明显自相矛盾，直到目前为止上诉人依法持有公司5%的股权是合法有据的法律事实。6、上诉人技术入股的行为合法有效，至今该公司5%的股权合法登记在廖端年名下，无论是他人垫资和赠与的股权依法不影响上诉人的股东权益是公司法的明确规定。7、上诉人认为2009年10月19日股东会决议不是股东之间的股权转让协议，该决议无效是客观事实，依法无履行的必要。8、一审原告主张股东会决议有效，其主张已超过法定的诉讼时效，依法无胜诉的权利。
何从伟答辩称，上诉人认可2009年10月19日的股东会决议的真实性，而否认决议的合法有效性，但并未对自己的主张提出充分的事实和法律依据。该股东会决议是参与各方的真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，亦未损害第三方的合法权益，合法有效。上诉人廖端年未实际出资而获得新疆双庆中和酒店管理有限公司5%的股权，其不再为酒店提供劳务，理应将其持有的5%股权返还给上诉人何从伟及其他四位实际出资股东。一审法院查明事实清楚，判决结果应予以维持。
何从伟向一审法院起诉请求：1、请求法院依法确认被告廖端年在新疆双庆中和酒店管理有限公司5%的股权属原告何从伟所有；2、请求法院依法判令被告廖端年立即配合原告何从伟办理股权变更的工商登记事宜；3、请求法院依法判令被告廖端年承担本案诉讼费、送达费等相关费用。
一审法院认定事实：2009年何从伟、廖端年、案外人唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华筹建新疆双庆中和酒店管理有限公司，廖端年担任新疆双庆中和酒店厨师长，取得新疆双庆中和酒店管理有限公司5%股权，但所有出资均非其本人缴纳，而是其他股东，即何从伟、唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华分别按照各自持股比例为廖端年出资。新疆双庆中和酒店管理有限公司成立后，廖端年担任厨师长。2009年10月19日何从伟、唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华、廖端年召开股东会，形成决议内容为：“新疆双庆中和酒店管理有限公司股东大会于二ＯＯ九年十月十九日在乌市北京南路467号公司会议室举行，参加会议的股东有唐世国、马海鹏、黄梦舒、何从伟、方小华、廖端年。会议就今年酒店因‘七五’及‘针刺’事件的影响，经营困难，发生严重亏损问题。讨论形成决议如下：一、今年7月至明年6月底酒店经营发生的亏损由各位股东按股份比例承担。二、由于廖端年是技术入股，占公司5%的股份的注册资金是由其他四位股东垫资的。由于本人精力有限，本人申请不再做公司的股东。其他五位同意廖端年退出，不再做公司的股东。同时也同意他不承担公司的亏损分摊。”该股东会决议形成后，何从伟、唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华、廖端年均在股东会决议中签字。此后，廖端年未再参与新疆双庆中和酒店管理有限公司的经营管理，也未承担任何公司亏损或其他费用，并离开新疆双庆中和酒店管理有限公司不再担任双庆中和酒店厨师长，但廖端年持有的新疆双庆中和酒店管理有限公司5%股权一直未办理工商变更登记。2016年9月27日新疆双庆中和酒店管理有限公司股东何从伟、唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华召开股东会，形成股东会决议，决议内容为“一、全体股东一致同意，通过诉讼手段维护自身合法权益，尽快完成廖端年名下5%的股权的工商登记变声事宜；二、为了诉讼便利，全体股东一致同意，廖端年名下的5%股份由何从伟享有，由何从伟向廖端年提起诉讼。”新疆双庆中和酒店管理有限公司股东何从伟、唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华在该股东会决议中签字捺印，并于次日签订协议书一份，内容与2016年9月27日股东会决议内容一致，新疆双庆中和酒店管理有限公司股东何从伟、唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华均签名捺印。何从伟遂据此主张廖端年协助办理廖端年享有的新疆双庆中和酒店管理有限公司5%的工商变更登记，廖端年拒绝，何从伟遂诉至法院。一审法院认为，何从伟、廖端年与案外人唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华共同签署的2009年10月19日股东会决议是何从伟、廖端年及案外人真实意思表示、合法有效，各方均应认真履行。《中华人民共和国公司法》第三十六条中明确限制股东抽逃出资，故一审法院认为廖端年在2009年10月19日股东会决议中提出的“不再做公司股东”的申请，实际为发出要求公司回购其股权的要约，而公司其他股东同意其“申请”的行为，应视为对该要约的承诺行为。何从伟、廖端年及案外人唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华2009年10月19日股东会决议中达成的协议实际为：新疆双庆中和酒店管理有限公司回购被告廖端年拥有的新疆双庆中和酒店管理有限公司5%股权。何从伟及案外人唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华免除廖端年返还垫付出资款的义务。廖端年享有的新疆双庆中和酒店管理有限公司5%股权由为其垫付出资的何从伟、案外人唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华按照各自垫付金额享有。2016年9月27日何从伟与案外人唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华达成新的股东会决议，并签订协议，决定廖端年拥有的新疆双庆中和酒店管理有限公司5%股权归何从伟享有，并在何从伟与案外人唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华之间签订协议书，实际上是新疆双庆中和酒店管理有限公司对回购的廖端年股权重新进行分配。何从伟提供的2016年9月27日股东会决议及协议书证明新疆双庆中和酒店管理有限公司最终决定将廖端年持有的5%股权分配给何从伟，则何从伟有权取得原由廖端年持有的新疆双庆中和酒店管理有限公司5%股权，并要求廖端年协助其办理变更登记的义务。新疆双庆中和酒店管理有限公司股东何从伟、唐世国、马海鹏、黄梦舒、方小华2016年9月27日才形成股东会决议，决定廖端年持有的5%股权的分配方式，虽然距2009年10月19日股东会决议形成已超过七年，但由该协议约定而产生的廖端年协助办理过户义务自此时才具备履行条件。在此期间，廖端年既没有提出解除该决议约定的要求、也未催告新疆双庆中和酒店管理有限公司履行该决议约定，则该股东会决议中的约定仍然合法有效。何从伟据此主张2016年9月27日股东会决议取得廖端年持有的5%股权并要求廖端年按照2009年10月19日股东会决议履行相应义务的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。判决：一、被告廖端年持有的新疆双庆中和酒店管理有限公司5%股权归原告何从伟所有；二、被告廖端年协助原告何从伟办理被告廖端年持有的新疆双庆中和酒店管理有限公司5%股权工商登记变更。
本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，一、2009年10月19日新疆双庆中和酒店管理有限公司股东会决议内容系各方当事人真实意思表示，并未违反法律的禁止性规定，合法有效，各方均应依约履行。依据该协议内容，廖端年占公司5%的股份的注册资金是由其他股东为其垫资，其本人因故申请“不再做公司股东”，公司其他股东同意该申请，同时也同意其不承担公司亏损。该决议形成后，廖端年未再参与新疆双庆中和酒店管理有限公司的经营管理，亦未承担公司的亏损或其它费用，并离开公司不再担任双庆中和酒店厨师长，即廖端年已实质并非新疆双庆中和酒店管理有限公司的股东。二、2016年9月27日何从伟与其他股东达成新的股东会决议，决定廖端年拥有的新疆双庆中和酒店管理有限公司5%股权归何从伟享有，并签订了协议书，即何从伟据此有权取得廖端年持有的新疆双庆中和酒店管理有限公司5%股权，并有权要求廖端年协助其办理变更登记。何从伟自2016年9月27日起具备要求廖端年协助办理过户义务的条件，且廖端年在一审中并未提出关于诉讼时效的抗辩，故原审法院依据股东会决议和协议书判决廖端年持有的新疆双庆中和酒店管理有限公司5%股权归何从伟所有，并由廖端年履行相应义务并无不当。
综上所述，廖端年的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚；适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉,维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人廖端年负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 婷
代理审判员 谢 鹏
代理审判员 于江涛二Ｏ一七年十一月二十七日
书 记 员 唐 龙