湖南省祁阳县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘1121民再02号
原审原告ＸＸＸ，男，1975年1月1日生，汉族。原审被告祁阳县澳威实业有限责任公司。
法定代表人董珏成，董事长。
委托代理人（特别授权代理）董宁，女，1968年6月16日生，汉族。
原审原告ＸＸＸ与原审被告祁阳县澳威实业有限责任公司借款合同纠纷一案，本院于2008年7月8日作出（2008）祁民二初字第56号民事调解书，于2016年4月5日经审判委员会决定作出（2016）湘1121民监3号民事裁定书，裁定本案由本院另行组成合议庭再审。本案于2016年4月21日立案再审，依法由审判员欧阳光担任审判长，与审判员杨克西、人民陪审员唐东生另行组成合议庭于2016年6月6日公开开庭进行了审理。原审原告ＸＸＸ、原审被告祁阳县澳威实业有限责任公司特别授权委托代理人董宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告ＸＸＸ诉称，被告因办厂急需资金周转向原告借款，经协商，双方于2008年2月6日签订了借款合同，合同约定，原告借款700万元给被告，期限至2008年10月底止，按银行同期四倍计付利息。被告在2008年2月底还200万元，6月底还300万元，2008年10月底还清，并约定借款时被告用其公司原黄土岭冶炼厂、原江北冶炼厂房地产及设备等资产担保。协议签订后，原告已付700万元给被告，被告并出具了借条。约定第一期还款期限到期以后，经原告多次催收，被告未按约定按时偿还200万元。故诉请法院一、依法解除原被告之间签订的借款合同，由被告偿还借款本金700万元，并按约定支付利息；二、由被告支付违约金120万元；三、诉讼费由被告承担。
原审被告祁阳澳威实业有限公司原审时未予答辩。
2008年7月6日由本院原民二庭副庭长曾祥文主持达成调解协议，2008年7月8日作出（2008）祁民二初字第56号民事调解书，调解一、原审被告祁阳县澳威实业有限责任公司董珏成到2008年7月5日止尚借原审原告ＸＸＸ借款500万元；二、原审被告下欠原审原告500万元借款协商分三次还清，2008年12月底前还200万元，2009年7月底前还款100万元，2009年2014年12月底前还清下余借款200万元；三、逾期还款按银行同期贷款利率4倍支付利息；四、借款未还清前原审被告用其原黄土岭冶炼厂房地产、机械设备作担保，借款还清后抵押担保自动解除。
2014年8月该案主审法官曾祥文被刑事拘留，2014年10月17日，原审被告法定代表人董珏成申请再审，其申诉称，原审判决事实不清，程序严重违法，请求撤销原判，驳回原审原告的诉讼请求。2015年12月8日东安法院以曾祥文在承办（2008）祁民二初字第56号、（2012）祁民初字第1567号、（2012）祁民初字第1763号三案中犯民事枉法裁判罪判处有期徒刑三年，2016年4月5日中院维持，曾祥文在中院庭审时对犯民事枉法裁判罪认罪请求从轻处罚。2016年4月5日经本院审判委员会讨论决定裁定本案再审。
本院再审过程中，原审原告ＸＸＸ称，原审原告ＸＸＸ坚持原来的诉请，没有新补充，该债务是郭怀安与董珏成的债权债务关系，ＸＸＸ并未借钱给董珏成或澳威公司，仅仅是借款合同及借条写ＸＸＸ的名字而已，具体是郭怀安与董珏成的事。钱肯定是借了，具体数额ＸＸＸ不清楚。原审被告祁阳澳威实业有限公司特别授权委托代理人董宁答辩称，一、根据民事诉讼证据规定，原审原告应当提供证据原件及向审被告2008年2月6日付款700万元的依据，现原审原告不能提供，则原审原告应承担举证不能的法律后果，即判决驳回原审原告的诉讼请求；二、原审原告ＸＸＸ陈述，该债务系案外人郭怀安与董珏成的债权债务关系。若ＸＸＸ陈述属实，该债务亦属非法债务，不受人民法院保护。因为郭怀安已被法院认定为涉黑头目，其个人全部资产均来自赌博等其他不正当的手段取得，其资产为非法财产，永州中院已终审判决没收郭怀安全部财产，并处罚金235万元，因此，根据法律规定，人民法院对其非法财产应不予保护。三、该案承办法官曾祥文已因审理该案被东安法院、永州中院认定构成枉法裁判罪，被判处有期徒刑3年，且曾祥文已认罪，故人民法院应依法纠错。
本院再审查明，2008年4月31日，原审原告ＸＸＸ以原审被告祁阳县澳威实业有限责任公司未按“借款合同”履行为由向本院提起诉讼，本院2008年5月5日立案受理，原审原告应交案件受理费69200元，2008年5月7日收受理费10000元、财产保全申请费2000元、2008年7月10日收受理费8000元，共计20，000元。该案于2008年6月10日上午组成合议庭进行开庭审理，但合议庭组成人员陈安国未在庭审笔录签名，原审原告ＸＸＸ亦未到庭参加庭审活动（ＸＸＸ在东安县人民检察院2014年8月4日“询问笔录”第三页称“开庭笔录签名不像我的笔迹，可能是别人模仿的，我绝对没有参加开庭”），该案主审法官亦未组织调解（ＸＸＸ在东安县人民检察院2014年8月4日“询问笔录”称“法院没有组织我和董珏成进行过调解”）即形成“诉讼调解协议书”并制作（2008）祁民二初字第56号民事调解书，调解协议内容为：一、被告祁阳县澳威有限公司董珏成到2008年7月5日止尚借原告ＸＸＸ500万元；二、被告下欠原告500万元借款协商分三次还清，在2008年12月底前还200万元，2009年7月底前还款100万元，2009年12月底前还清下余借款200万元；三、逾期还款按银行同期贷款利率4倍支付利息；四、借款未还清前被告用其原黄土岭冶炼厂（房地产及机械设备）作担保，借款还清后抵押担保自动解除。该案起诉时被告为祁阳县澳威实业有限公司，但调解协议中却演变为“祁阳县澳威实业有限公司董珏成”，2008年12月，原审被告未偿还200万元。2009年5月20日，案外人郭怀安、易继勇及原审原告ＸＸＸ，该案主审法官曾祥文在华泰宾馆501要求董珏成与其姐董宁另行出具二份“借款合同”、“借条”，董珏成出具借条金额为400万元，董宁出具借条金额为260万元。2012年11月5日、2012年12月19日，ＸＸＸ分别以董珏成、祁阳澳威实业有限公司、董宁为被告向本院提起诉讼，要求董珏成和祁阳澳威实业有限公司偿还借款400万元本金及其利息，要求董宁偿还借款210万元本金及其利息，案号分别为（2012）祁民初字第1567号、（2012）祁民初字第1763号，主审法官为时任民一庭副庭长曾祥文，该二案在审判程序存在较多瘕疵情况下分别作出判决及调解。2014年8月，曾祥文被刑事拘留，2015年12月8日，东安县人民法院以曾祥文在审理（2008）祁民二初字第56号、（2012）祁民初字第1567号、（2012）祁民初字第1763号民事案件中，故意变造、伪造有关证据、材料，伪造庭审笔录、调解笔录，徇私情故意违反法定程序，判罪认罪，违背事实与法律枉法裁判，构成枉法裁判罪，被判决有期徒刑三年。曾祥文在中院庭审中对枉法裁判认罪。2016年4月5日，永州中院维持原判。该案原审过程中，原审原告ＸＸＸ仅提供“借款合同”及“借条”复印件，未向法院提供原审原告ＸＸＸ履行该合同即付款700万元的相关证据。当庭未予质证、认证。本案再审过程中，原审原告仍没有向法院提供2008年2月6日付款700万元的证据。
本案再审认为，该案系借款合同纠纷案件，“借款合同”及“借条”乃借款合同纠纷案件中极为重要的证据。人民法院审理借款合同纠纷案件不仅凭“借款合同”及“借条”作出判断，还须审查“借款合同”是否履行或“借款”是否给付。该案中，双方于2008年2月6日签订的“借款合同”中笫一条“乙方向甲方借款共计人民币柒佰万元，自签订本合同之日起借款给乙方，乙方出具借条给甲方作借款合同附件。借款期限为签订合同之日至2008年10月底止。”该条协议已明确，出借方自2008年2月6日签订本合同之日或之后方借款给乙方，即该700万元在2008年2月6日之日付给乙方，该借款合同才能完全成立、履行完毕。乙方出具的借条同样是合同的形式要件。借款合同及借条均是双方的意向，乙方有向甲方借款700万元的意向，甲方也同意借款700万元给乙方，故双方签订“借款合同”，但该借款合同是否履行，尚须证据予以证实。对如此大额现金的履行，尤其更加需要扎实充分的证据予以证实。该案中，原审原告无论是在原审庭审过程中，还是在再审过程中均没有提供原审原告2008年2月6日或2008年2月6日至2008年2月底付款700万元依据（既没有银行转帐依据，也没有原审原告银行取款依据和知情人出庭证实之依据）。因此，属原告举证不能，即原审原告没有确实充分的证据来证实原审原告所起诉的事实。因此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，本院对原审原告的诉请不予支持。另外该案原审主审法官曾祥文已因该案的审理而被东安法院及永州中院认定其枉法裁判罪成立，判处三年有期徒刑，且曾祥文在中院开庭审理时已当庭认罪，因此，该案2008年的审理无论是东安法院还是永州中院甚至曾祥文本人均认可构成枉法裁判罪，也就是说（2008）祁民初字第56号民事调解书确系错案。既然，上、下级法院均认定该原判为错案，那么，当然是判决驳回原审原告的诉讼请求。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第（一）款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、驳回原审原告ＸＸＸ要求原审被告祁阳县澳威实业有限责任公司偿还借款700万元本金及其利息的诉讼请求；
二、驳回原审原告ＸＸＸ要求原审被告祁阳县澳威实业有限责任公司承担违约金120万元的诉讼请求。
本案受理费69，200元，由原审原告ＸＸＸ负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于永州市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。
审 判 长 欧阳光
审 判 员 杨克西
人民陪审员 周 旭
二〇一六年十月二十日
代理书记员 奉小娟