北京市第三中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)京03刑终14号
原公诉机关北京市朝阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨东升，男，1971年7月14日出生。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押在北京市朝阳区看守所。
北京市朝阳区人民法院审理北京市朝阳区人民检察院指控原审被告人杨东升犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月8日作出(2017)京0105刑初1399号刑事判决。原审被告人杨东升不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨东升，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市朝阳区人民法院判决认定：被告人杨东升于2017年4月20日14时许，在本市丰台区×地铁站×口外路边，以人民币2000元的价格向王某贩卖白色晶体1包，被民警当场抓获，经称量及鉴定，上述白色晶体为甲基苯丙胺，净重13.12克。民警从杨东升处起获毒资（系从本区筹集）人民币2000元，从其右脚袜子中起获白色块状物1袋，从其暂住地起获白色晶体2袋，经称量及鉴定，上述白色块状物及晶体分别为甲基苯丙胺0.49克、海洛因0.08克、海洛因0.14克。上述毒品均已被收缴。民警从被告人杨东升处起获的移动电话机1部、电子秤1台、锡纸1张及塑料包装袋2个，从王某处起获的烟盒1个已移送在案。
一审法院认定上述事实的证据有：
1.证人王某的证言及辨认笔录证明：2017年4月19日17时许，我通过电话联系杨哥问他是否有东西，杨哥称有200多个，每个260元，我和他经过协商，约定以每克240元人民币的价格购买。当日23时许，我和他打电话确认冰毒的具体数量，他称冰毒共有240克，我们约好第二天中午交易。4月20日11时许，一名民警驾驶轿车接上我并交给我57600元人民币用于交易毒品。我在车内给杨哥打电话问在哪里见，杨哥说13时在×地铁出口见。12时左右，我电话告诉他我已经到了约定地点，杨哥说交易地点改在×地铁出口。当日12时30分许，我和民警将车停到约定地方等，13时许，杨哥说他到了，他上了我们的车后说他现在没拿着货，一会才能找人送来。我说要下车上厕所，他也尾随我下车，把我带到一个胡同内，我在小便的时候他从旁边的一个砖块下面拿出一个红色南京烟盒，他打开烟盒让我看了一下，里面用塑料袋包装着一袋冰毒，他让我拿着烟盒和里面的冰毒。我们回到车上后，我问他之前说好了的240克毒品，为什么就这么点，他说只有这些，可以再给我找。我和他商量先把这些卖给我，他说可以，我让他称一下这些毒品重量，杨哥从我手中将装有毒品的烟盒拿过去，从随身背着的包内拿出一个电子秤，将塑料袋放在上面称量，称完说16克左右，我说秤放的不平，而且还在塑料袋内称量，肯定不准。他便跟我说给我算10克，这样我与他商量好给他2000元用于购买这些毒品。他把毒品交给我，我把现金给他，他正在点钱的时候被民警抓了。王某辨认出杨东升就是向其贩卖毒品的人。
2.证人付某（公安民警）的证言证明：2017年4月20日10时许，我和同事接指示抓捕贩卖毒品的嫌疑人。我驾车带着举报人王某到达事先约定的×地铁站，交给王某人民币57600元现金用于毒品交易。王某在车内给杨哥打电话问在哪里见面，对方称地点改在×地铁站出口。我们到达后，13时许，杨哥上了我的车后说现在没拿着货，一会才能找人送来，王某说要下车上厕所，杨哥也尾随王某下车，没一会两人回来了。我看到王某手中拿着一个红色南京烟盒，两个人坐在后座上，其间王某手里一直拿着这个烟盒，王某说之前说好了240克毒品，为什么只有这么点，杨哥说没有那么多了，就这些，可以再给他找。王某和杨哥商量可以先把这些卖给王某，杨哥说可以，王某让杨哥称一下毒品重量，后杨哥从手中将装有毒品的烟盒拿过去，从随身包内拿出一个电子秤，将烟盒内的塑料袋放在电子秤上，称完后杨哥跟王某说16克左右，王某说不准，杨哥说按10克算，后王某和杨哥商量好给他2000元钱用于买这些毒品，王某从我给他的钱中数出2000元交给杨哥，杨哥把毒品交给王某，杨哥点钱的时候被抓了。
3.证人王某2（公安民警）的证言证明：2017年4月20日10时许，我和同事付某接指示抓捕贩卖毒品的嫌疑人。付某驾车带王某到达约定交易的丰台区×地铁站，我在远处跟随。后我接通知说交易地点改在×地铁站。13时许，嫌疑人杨哥上了付某的车，过了一会王某、杨哥下车了，走到旁边的小胡同待了一会两人又回来上了车。14时30分许，我配合同事将嫌疑人抓获。经询问嫌疑人叫杨东升，该人承认贩毒的事实。民警在王某手中起获一个红色南京烟盒，里面有透明晶体1包，在车内起获杨东升用于称毒品的电子秤1台，从杨东升处起获毒资2000元、手机1部、右脚袜子中的白色粉末1包。后又在他的暂住地起获白色晶体2包。
4.起赃经过、物证照片、扣押笔录、扣押清单、毒品称量笔录、取样笔录、毒品检验报告、收缴毒品清单、工作记录等证明：2017年4月20日14时许，民警从王某手中起获扣押的红色南京烟盒内有透明晶体1袋，经称量净重为13.12克，经取样、鉴定检出甲基苯丙胺，上述毒品已被收缴；民警从杨东升手中起获扣押人民币2000元、从其右脚袜子中起获毒品可疑物1袋、从其身上起获移动电话机1部、电子秤1个及从其暂住地门框墙缝中起获锡纸包裹白色晶体可疑物2袋，经称量、取样、鉴定上述毒品可疑物净重分别为甲基苯丙胺0.49克、海洛因0.08克、海洛因0.14克，上述毒品均已被收缴。
5.交易录像证明：杨东升在车上使用电子秤将贩卖给王某的毒品进行称量，后从王某手中收取人民币2000元等情况。
6.毒检送检流程表、现场检测报告书证明：民警于2017年4月20日通过对杨东升的检测样本进行现场检测，检出吗啡类阳性和苯丙胺类阳性。
7.公安机关出具的到案经过、身份证明材料等证明：被告人杨东升于2017年4月20日在本市丰台区×地铁站A口外路边被民警抓获归案；被告人杨东升的身份信息情况。
8.被告人杨东升在侦查机关的供述：2017年4月19日17时许，我接到一个人的电话，他问我有没有东西，我说有，他问我有多少，我说我有200多个，他说全要了，问我多少钱，我开始说260元，之后他就和我砍价，我们说好了他拿200个，每个240元。23时许，他给我打电话问我具体多少个东西，我说有240个，每个240元，我们约好第二天中午交易。第二天11时许，他给我打电话，说准备好钱了，问我什么时候见面，问我有没有那么多东西，我说见面再说。我们约好在×地铁站见面，12时许，他给我说他快到了，我说到×地铁见面。后我找到他，上了一辆车的后排，前面还有一个年轻男子。上车后他问我到底有没有东西，我说现在没那么多，需要他给我钱，他不同意。过了会儿，他说他需要小便，我带他到地铁站边的小胡同，他在那里小便，我从树底下的砖头下拿出我事先藏好的红色南京烟盒，烟盒里装着一袋冰毒，我把烟盒和冰毒都给他了，他拿着东西和我一起上了车。上车后他就不高兴了，因为说好的200个。我让他先给钱，我给他找，他不同意，我说把刚才给他的这点拿走，他问我多少钱，我说看着给，他问我拿秤了没有，我从挎包拿出一个电子秤，把刚刚给他的烟盒拿过来从里面拿出冰毒放在电子秤上，显示的是16.9克，他说我的秤不准，还有袋子呢，我说算10个，他说给我2000块钱把东西拿走，我同意了。我把东西给他，他给了我2000元钱，我正准备点钱的时候就被民警抓了。民警从我的右脚袜子里查获一小块白粉（黑色塑料袋包裹，具体什么不知道，但肯定是毒品），在我的暂住地屋内门框墙缝里查获一个锡纸包裹的两小袋冰毒。
根据上述事实和证据，北京市朝阳区人民法院认为，被告人杨东升无视国法，向他人贩卖毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。鉴于涉案毒品尚未流入社会，对被告人杨东升酌予从轻处罚。故判决：被告人杨东升犯贩卖毒品罪，有期徒刑七年，剥夺政治权利一年，罚金人民币一万四千元。在案之移动电话机一部、电子秤一台、烟盒一个、锡纸一张及塑料包装袋二个，予以没收。
上诉人杨东升的上诉理由是：公安人员起获的毒品都是其自己吸的，其没有贩卖毒品，原判对其量刑过重。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审判决所列证据，已经一审庭审举证、质证，本院经审核予以确认。
对于上诉人杨东升所提公安人员起获的毒品都是其自己吸的，其没有贩卖毒品的上诉理由，经查，在案证人证言、交易录像、杨东升在侦查机关的供述等证据证明杨东升向他人贩卖毒品的犯罪事实，故上述上诉理由无证据支持，本院不予采纳。
对于上诉人杨东升所提原判对其量刑过重的上诉理由，经查，原判已充分考虑杨东升犯罪的事实、所具备的情节，对其依法量刑，故上述上诉理由无法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人杨东升向他人贩卖毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。鉴于涉案毒品尚未流入社会，对其酌予从轻处罚。原审法院根据杨东升犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度所作的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，对在案扣押物品处理恰当，应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 汤笑然
审 判 员 于靖民
代理审判员 李彦佳
二〇一八年一月十九日
书 记 员 董肖肖