四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川11民终527号
上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司德阳中心支公司。住所地：四川省德阳市旌阳区鞍山路**号高新大厦*栋11--*号、11--*号、11--*号。
负责人：陈斌，该公司总经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：李露骁，男，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：胡同胜，男，1953年1月27日出生，汉族，住四川省乐山市五通桥区。
委托诉讼代理人（一般授权）：徐曦，四川海棠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴志明，男，1970年8月3日出生，汉族，住四川省乐山市五通桥区。
上诉人太平财产保险有限公司德阳中心支公司（以下简称太平财险德阳公司）与被上诉人胡同胜、被上诉人吴志明机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省乐山市五通桥区人民法院(2018)川1112民初149号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2018年5月2日公开开庭进行了审理。上诉人太平财险德阳公司的委托诉讼代理人李露骁、被上诉人胡同胜及其委托诉讼代理人徐曦到庭参加诉讼，被上诉人吴志明经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太平财险德阳公司上诉请求：1.依法撤销原审判决并依法改判；2.被上诉人承担本案一二审的诉讼费。事实与理由：1.一审判决将营养费1,000元认定在死亡伤残项项下，存在错误；2.被上诉人胡同胜系农村户口，且已满60周岁，不应当计算误工费。
胡同胜答辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实与法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
吴志明未作出答辩。
胡同胜向一审法院起诉请求：1.判令吴志明赔偿胡同胜153,292.95元及后续治疗费6,000元；2.太平财险德阳公司在保险范围内支付赔偿款项给胡同胜，不足部分由吴志明支付；3.本案诉讼费由吴志明与太平财险德阳公司承担。
一审法院认定事实：2017年7月28日，胡同胜无机动车驾驶证驾驶无号牌普通二轮摩托车，由金山方向沿牛金路往牛华方向行驶，12时28分许，车行驶至路段弯道处时，与对向牛华往金山方向行驶的，由吴志明驾驶的普通二轮摩托车发生碰撞，造成胡同胜、吴志明受伤及两车损坏的交通事故。乐山市公安局五通桥区分局交通警察大队于2017年7月29日作出《道路交通事故认定书》，认定胡同胜负主要责任，吴志明负次要责任。胡同胜受伤后当日即送往乐山市人民医院治疗，随后转成都现代医院治疗。胡同胜于2017年9月8日出院，住院42天。出院医嘱：休息三个月，加强营养，加强护理，取内固定费用预计约6,000元。胡同胜于2017年12月30日经乐山科信司法鉴定中心伤残评定为两个九级加一个十级伤残。吴志明驾驶的普通二轮摩托车车主系其本人，该摩托车在太平财险德阳公司处投保了交强险，事故发生在保险期限内。胡同胜于2018年1月25日向法院起诉，请求法院依法支持其诉讼请求。吴志明在诉讼中提出其垫付医疗费3,000.00元，请求在本案中一并解决；太平财险德阳公司在诉讼中提出其垫付医疗费10,000.00元，请求在本案中一并解决。
一审法院认为，吴志明、太平财险德阳公司承认胡同胜在本案中所主张的事实，故对胡同胜无机动车驾驶证驾驶无号牌普通二轮摩托车与对向行驶的，由吴志明驾驶的普通二轮摩托车发生碰撞，造成胡同胜、吴志明受伤及两车损坏的交通事故的事实予以确认。公民依法享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。胡同胜要求吴志明承担侵权责任的主张，符合法律规定，予以支持。乐山市公安局五通桥区分局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定胡同胜负主要责任，吴志明负次要责任的认定客观，予以采信。对本案的民事赔偿责任，确定由胡同胜承担90%，由吴志明承担10%。鉴于普通二轮摩托车车主是吴志明。该车在太平财险德阳公司投保了交通事故强制责任险，该保险合同形式和内容不违反法律规定，合法有效。太平财险德阳公司应在交强险的赔偿限额内向胡同胜承担赔偿责任。对于超过交强险赔偿限额吴志明应承担的赔偿费用，按责任划分比例承担赔偿责任。吴志明垫付的医疗费，应在其承担的赔偿费用中扣除；太平财险德阳公司垫付的医疗费，应在其交强险医疗费的赔偿限额内扣除。胡同胜、吴志明按责任划分比例承担引起诉讼的责任。
关于吴志明提出不应该对胡同胜受伤承担任何法律责任的主张，因胡同胜与吴志明系对向行驶发生碰撞，吴志明未尽到安全注意事项，应承担相应的责任。乐山市公安局五通桥区分局交通警察大队已对责任划分作出了认定，吴志明无相反证据证明其无责任。对吴志明的主张该院不予支持。
关于太平财险德阳公司提出胡同胜在发生交通事故时其年龄已满60周岁，对其提出的误工费不予认可的主张，该院认为：①达到退休年龄与无劳动能力没有直接关系。退休年龄本身是针对城镇职工而言，对于主要依靠家庭承包责任地为收入来源的农民，不具有适用性；②国家鼓励和支持老年人再就业，保护老年人的合法收入。老年人因侵权行为导致不能从事原有劳动而收入减少的，侵权人应赔偿其误工损失；③误工费只考虑误工时间和收入状况，与受害人的年龄无关。因侵权行为导致其不能从事劳动而减少的收入应予支持。据此，结合本案胡同胜的实际情况，该院酌情对胡同胜所主张的误工费支持80%。对太平财险德阳公司提出的误工费不予认可的主张该院不予支持。
关于太平财险德阳公司提出的住院伙食补助费标准偏高的主张，该院确定住院伙食补助费标准为25.00元/天。关于太平财险德阳公司提出的护理费标准偏高的主张，该院确定护理费的标准为139元/天。关于太平财险德阳公司提出的认可交通费300.00元的主张，因胡同胜未提交交通费的相关票据，该院酌情确定为500.00元。关于太平财险德阳公司提出的认可精神抚慰金5,000.00元的主张，根据胡同胜的伤残等级，该院酌情确定为6,000.00元。关于太平财险德阳公司提出的鉴定费不属于保险公司的赔付范围的主张，因鉴定费系为查明案件事实、确定损失所必需发生的费用，故其提出的鉴定费不属于保险公司的赔付范围的主张，该院不予支持。
综上所述，该院依据审理查明的案件事实及参照当地生活水平，认定此次交通事故胡同胜的损失为：一、医疗费用赔偿项目:1.医疗费75,590.95元；2.住院伙食补助费1,050.00元，3.后续治疗费6,000.00元，以上三项共计82,640.95元；二、伤残赔偿项目：1.伤残赔偿金44,812.00元；2.误工费11,597.77元；3.护理费5,838.00元；4.营养费1,000.00元；5.鉴定费1,000.00元；6.交通费酌定500.00元；7.精神损害抚慰金酌定6,000.00元；8.被扶养人生活费4,246.67元，以上八项共计74,994.44元。各赔偿项目费用共计157,635.39元，扣除太平财险德阳公司已赔付的医疗费10,000.00元，太平财险德阳公司应在交强险限额内赔付伤残赔偿项目74,994.44元。余款72,640.95元由胡同胜和吴志明按交通事故责任划分比例承担，由胡同胜承担90%即65,376.95元，由吴志明承担10%即7,264.00元。扣除吴志明垫付医疗费3,000.00元，还应当赔偿胡同胜4,264.00元。
一审法院判决：太平财产保险有限公司德阳中心支公司应在判决发生法律效力之日一次性支付胡同胜赔偿费74,994.44元；吴志明应在判决发生法律效力之日一次性支付胡同胜赔偿费4,264.00元；驳回胡同胜的其他诉讼请求。案件受理费3,366.00元，减半收取1,683.00元（已由胡同胜按规定预交），由胡同胜负担1,515.00元，由吴志明负担168.00元。吴志明应在判决发生法律效力之日给付胡同胜。
二审庭审过程中，上诉人太平财险德阳公司向本院提交了《机动车交通事故责任强制保险条款》，以证实根据该条款的约定，营养费应当计入医疗费用赔偿项下。
本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：
一、本案判处的营养费是否应列入医疗费用赔偿项下。经查，营养费是指受害人遭受侵害后，为辅助治疗或促使身体尽快康复而食用必要的营养品而支持的费用，且太平财险德阳公司向本院提交的《机动车交通事故责任强制保险条款》中明确约定应计算在医疗费用项下，故该费用计入医疗费用赔偿项下更为妥当，对上诉人提出营养费应计入医疗赔偿项下的上诉意见予以采纳。
二、本案是否应当计算误工费。误工费是受害人遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失。法律并未将受害人的年龄作为判断和确定当事人是否存在劳动能力以及是否应当支付误工费的唯一标准，现实生活中，年龄在60岁以上的公民在没有其他收入来源的情况下继续通过劳动获取报酬亦不罕见，故受害人能否通过劳动或者劳务活动获得收入，应根据受害人实际有无劳动能力、误工的具体时间以及收入状况来综合进行判断，而达到退休年龄但实际具有劳动能力的公民，因劳动而获得的合法收入亦受法律保护，其因侵权行为导致不能工作而减少的收入，侵权人应当赔偿。原审法院结合胡同胜的实际情况，酌情对其主张的误工费支持80%，不违反法律的规定。故对太平财险德阳公司提出对误工费不予认可的上诉理由不予采纳。
综上，胡同胜的损失本院确定为：一、医疗费用赔偿项目:1.医疗费75,590.95元；2.住院伙食补助费1,050.00元；3.后续治疗费6,000.00元；4.营养费1,000.00元；以上四项共计83,640.95元；二、伤残赔偿项目：1.伤残赔偿金44,812.00元；2.误工费11,597.77元；3.护理费5,838.00元；4.鉴定费1,000.00元；5.交通费酌定500.00元；6.精神损害抚慰金酌定6,000.00元；7.被扶养人生活费4,246.67元，以上七项共计73,994.44元。各赔偿项目费用共计157,635.39元，扣除太平财险德阳公司已赔付的医疗费10,000.00元，太平财险德阳公司应在交强险限额内赔付伤残赔偿项目73,994.44元，余款73,640.95元由胡同胜和吴志明按交通事故责任划分比例承担，由胡同胜承担90%即66,276.85元，由吴志明承担10%即7,364.10元。扣除吴志明垫付医疗费3,000.00元，还应当赔偿胡同胜4,364.10元。
关于案件受理费的负担，虽然太平财险德阳公司在二审庭审过程中向本院提交的《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第（四）项约定，因交通事故产生的诉讼费用，交强险不负责赔偿和垫付，但该条款系格式条款中免除保险人责任的条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上对其作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，但太平财险德阳公司并不能证实已将该条款作为保险合同的附件交付给了投保人，亦未能证实就该条款已向投保人作出了明确说明，该条款不产生效力。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，太平财险德阳公司仍应当根据判决情况承担本案的诉讼费用。
综上所述，上诉人太平财险德阳公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2018）川1112民初149号民事判决；
二、太平财产保险有限公司德阳中心支公司应在本判决发生法律效力之日一次性支付胡同胜本次交通事故的赔偿费73,994.44元；
三、吴志明应在本判决发生法律效力之日一次性支付胡同胜赔偿费4,364.10元；
四、驳回胡同胜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1,683元，由太平财产保险有限公司德阳中心支公司负担842元，由胡同胜负担767元，由吴志明负担74元；二审案件受理费165元，由太平财产保险有限公司德阳中心支公司负担152元，由胡同胜负担13元。
本判决为终审判决。
审判长 杨 明
审判员 李 霞
审判员 陈进科
二〇一八年五月三日
书记员 罗 征
附本案适用的相关法律条文：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
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（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
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