重庆铁路运输法院
刑 事 判 决 书
(2017)渝8601刑初48号
公诉机关重庆铁路运输检察院。
被告人马红红，男，1974年3月3日出生于陕西省榆林市，汉族，初中文化程度，个体经营者，住陕西省榆林市榆阳区。因本案于2017年10月26日被刑事拘留，同年11月9日被逮捕，现羁押于重庆市九龙坡区看守所。
辩护人孙发荣，重庆百君律师事务所律师。
辩护人黄自强，重庆百君律师事务所律师。
重庆铁路运输检察院以重铁检公诉刑诉[2017]45号起诉书指控被告人马红红犯贪污罪，于2017年12月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月9日公开开庭审理了本案。重庆铁路运输检察院指派检察官戴粤出庭支持公诉，被告人马红红及辩护人孙发荣、黄自强到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆铁路运输检察院指控：2011年12月，被告人马红红与时任中铁十八局集团有限公司（以下简称十八局集团）涿州路桥工程分公司（以下简称路桥分公司）乐山至雅安公路TJ3标段项目经理部（以下简称乐雅项目部）物资部部长王苗（已判决）共谋，采取虚增钢材用量的方式套取公款405478.36予以侵吞，马红红个人分得100000元。
公诉机关当庭举示了相关证据以证实上述事实，并据此认为，被告人马红红与国家工作人员勾结，利用国家工作人员职务上的便利，共同骗取公共财物，数额巨大，应当以贪污罪追究其刑事责任，在共同犯罪中马红红系从犯。提请本院依法判处。
被告人马红红对指控的事实及罪名无异议，当庭自愿认罪认罚。其未向法庭举示证据。
辩护人对指控的事实及罪名无异议，其辩护意见是：马红红系初犯、偶犯，在共同犯罪中系从犯，案发后主动到司法机关投案，有自首情节，积极退缴赃款和缴纳罚金，有悔罪表现。其所参与和负责建设的工程项目正面临决算，工人工资的发放需其本人亲自办理，建议法庭从轻处罚并适用缓刑。
辩护人向法庭提交了德通建设集团有限公司《T型梁、箱梁预制及安装劳务分包合同》、德通建设集团有限公司榆靖公路横山过境段PPP项目二标段项目经理部《关于马红红劳务队存在问题的通知》，拟证实马红红负责的工程面临最终决算，需要其本人办理相关事宜，并保证合同范围内工人工资的正常发放。
经审理查明：
中国铁道建筑总公司（以下简称中国铁总）于1990年8月28日核准登记成立，经济性质为全民所有制企业。中国铁建股份有限公司（以下简称中国铁建）于2007年11月5日由中国铁总发起设立，中国铁总持股份额为61.33%。十八局集团成立于1985年3月6日，为中国铁建设立的有限责任公司（法人独资）。路桥分公司于2004年8月10日经公司登记机关核准成立，系十八局集团的全资分公司。
2011年6月，王苗经路桥分公司党政联席会议决定，担任乐雅项目部物资部部长，负责项目部物资材料计划、采购、验收、发放等管理工作。被告人马红红系该项目部一号梁场现场负责人。
2011年12月，王苗向马红红提议，采取伪造假的入出库单据，虚增其工地的钢材用量的方式，将钢材处理后两人进行分赃，马红红表示同意。同月27日，王苗找到乐雅项目部钢材供应商成都市金牛区凯卓建材经营部（以下简称凯卓经营部）负责人李某某，提议采取虚报钢材送货数量，但不送货的方式套取项目部公款，李某某表示同意。王苗于同日伪造钢材入库单、出库单，虚增钢材用量79.534吨，价值405478.36元，并将伪造的出库单交给马红红。马红红指使其工地库管员刘某某在出库单上签字确认，王苗将伪造的入库单、出库单交乐雅项目部财务入账报销。2012年4月7日，李某某按约定通过银行卡转账的方式向王苗返还其所套公款326834元。同月9日，王苗安排其妻姬某某通过银行转账方式分给马红红100000元，马红红将该款用于家庭生活开支。
2017年10月25日，马红红到重庆铁路运输检察院投案，后退缴赃款100000元。
上述事实，公诉机关当庭举示了下列证据：
1.中国铁总、中国铁建、十八局集团工商登记材料、营业执照、章程；路桥分公司营业执照、分公司设立登记申请书、核发营业执照及归档情况；十八局集团董事会决议、十八局集团文件、内资企业登记基本情况表；内资企业登记情况表，证实王苗任职的路桥分公司系国家出资企业；
2.路桥分公司文件、情况说明；第三公司情况说明、原路桥分公司总经理龚清、党委书记蒋传永的证言、第三公司出具的《物资部长岗位职责》及同案人王苗的供述，证实王苗于2011年6月经路桥分公司党政联席会议研究决定，被任命为乐雅项目部物资部部长，系国家出资企业中从事公务的人员，具备国家工作人员身份；
3.《工程施工劳务协作合同》、《分项工程工程量清单》、《甲方供应材料一览表》、乐雅项目部记账凭证和2011年12月钢材入库、出库汇总表、0001136材料入库单、0002242材料出库单、乐雅项目部列凯卓经营部材料款明细账，证实马红红系乐雅项目部一号梁场的现场负责人，根据合同约定，钢材由项目部供应，马红红无权擅自处置。2011年12月27日，乐雅项目部收到凯卓经营部钢材79.534吨，价值405478.36元。同日，项目部将该批钢材出库给一号梁场。钢材款项目部已支付给凯卓经营部；
4.李某某工商银行卡（卡号622084402003131340）、姬某某工商银行卡（卡号955882040900408038/622080409001371095）、马红红工商银行卡（卡号6222082610000092495）交易明细，证实李某某于2012年4月7日转给姬某某326834元，姬某某于同月9日转给马红红100000元；
5.本院（2017）渝8601刑初1号《刑事判决书》，证实王苗已受到刑事处罚，判决书中对本案事实已予认定；
6.归案经过、扣押决定书、清单、票据，证实马红红的归案及退赃情况；
7.同案犯王苗的供述证实：2011年12月底，王苗找到马红红，提出通过造假入库、出库单据，虚增其工地的钢材用量，然后将钢材处理后两人进行分赃，马红红表示同意。同月27日，王苗联系李某某，虚增钢材用量79.534吨，价值405478.36元，并伪造入库、出库等单据，经马红红的库管员签字认可后交财务列账报销。该批钢材李某某以单价4100元左右的低价回购，王苗获赃款326834元，并通过转账分给马红红100000元；
8.证人刘某某的证言证实：刘某某系马红红雇佣的制梁一场库管员，负责接收、验收乐雅项目部送来的各种施工材料。马红红要求其于2011年12月27日在编号0002242，总金额为405478.36元的出库单收料人上签字，其按照马红红的要求照办。制梁一场实际并未收到项目部该批钢材；
9.证人李某某的证言证实：2011年11月至2012年5月，其所在的凯卓经营部向乐雅项目部供应钢材。2011年11月，王苗提出把没用过的钢材低价卖给他，不需送货，只在送货单等单据上填写钢材数量，李某某表示同意。2012年3、4月，王苗又提出采取同样的方法处理钢材，李某某表示同意。2012年4月7日，李某某将70多吨钢材款326834元用自己的银行卡转给王苗指定的银行卡。乐雅项目部已经支付了全部钢材款给凯卓经营部；
10.证人袁某某的证言证实：凯卓经营部向乐雅项目部供应钢材，业务由其丈夫李某某具体负责。2012年4月7日，李某某安排她用李某某的银行卡向尾号为8038的工商银行卡转账326834元。乐雅项目部已支付完毕全部钢材款；
11.证人姬某某的证言证实：2012年4月7日，其工商银行卡收到李某某转账326834元，她按照王苗的安排向马红红银行账户转账100000元；
12.证人商某的证言证实：商某是乐雅公路项目部物资部材料员，在王苗安排下负责现场点收材料和制作点验单据等工作。2011年12月27日，王苗安排其制作0001136号材料入库单和0002242号材料出库单，商某没有到现场点收，不能确定这批79.534吨钢材给一号梁场是否真实；
13.被告人马红红的供述证实：马红红2011年5月至2012年4月在中铁十八局乐雅项目部一号梁场负责预制梁及安装工程，施工所需物资材料的计划、采购、发放等工作由项目部物资部长王苗负责。2011年12月底，王苗找到他，提出通过造假入库、出库单据，虚增其工地的钢材用量，然后将钢材处理后两人进行分赃，其表示同意。王苗将伪造的出库单交给他，其安排库管员刘某某在伪造的出库单上签字认可，伪造盘元钢15.12吨，螺纹钢64.414吨，共计79.534吨，价值405478.36元。2012年4月9日，他收到姬某某转账给他的100000元，均用于生活开销。
以上证据来源合法、内容客观真实，与案件事实紧密关联，能够相互印证，并经被告人马红红及辩护人当庭质证无异议，均应作为认定本案事实的证据予以采信。
辩护人向法庭提交的证据的证明内容，虽与本案犯罪事实无关，但可作为量刑情节予以评价。
本院认为，被告人马红红与具备国家工作人员身份的王苗勾结，利用王苗职务上的便利，共同采取虚假手段骗取公共财物405478.36元予以侵吞，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关的指控，事实清楚，证据充分，定性准确，本院予以支持。本案系共同犯罪，马红红在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。辩护人关于马红红具有自首情节的辩护意见，经查，马红红案发后确系主动投案，但其在第一次供述中并未交待本案所涉贪污事实，在检察机关出示相关法律文书及证据后于第二次供述交待涉案事实，故不符合自首的构成要件，辩护人该意见不予采纳。马红红虽不具备自首条件，但其在随后的供述中能如实交待犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。马红红系初犯、偶犯，退缴全部违法所得，积极缴纳罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据马红红的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性，对其适用非监禁刑确实不致再危害社会，且能够继续处理其所承揽工程的决算，保障农民工工资的及时发放，故决定对马红红减轻处罚并适用缓刑。辩护人的相关辩护意见，予以采纳。为维护国家廉政制度，惩治贪污贿赂犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条、第五十二条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人马红红犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十五万元（缓期考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；
二、被告人马红红被扣押的赃款，由扣押机关重庆铁路运输检察院依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向成都铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 鹏
审 判 员 王凝思
人民陪审员 吴正宏
二〇一八年一月九日
书 记 员 刘子龙