浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0681刑初1127号
公诉机关诸暨市人民检察院。
被告人周明星，女，1987年12月8日出生于浙江省诸暨市，汉族，初中文化，农民，住诸暨市。2015年7月因赌博被诸暨市公安局行政拘留二日。因本案于2017年7月4日被诸暨市公安局刑事拘留，同年7月28日变更为取保候审。
被告人叶鹏，男，1981年4月7日出生于浙江省永康市，汉族，高中文化，��民，住永康市。因本案于2017年7月17日被诸暨市公安局刑事拘留，同年7月31日变更为取保候审。
被告人陈海雅，女，1985年9月1日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，农民，住台州市椒江区。因本案于2017年7月19日被诸暨市公安局刑事拘留，同年8月10日变更为取保候审。
被告人赵东海，男，1980年5月3日出生于浙江省上虞县，汉族，初中文化，农民，住绍兴市柯桥区。因本案于2017年7月5日被诸暨市公安局刑事拘留，同年7月19日变更为取保候审。
被告人汪峰，男，1983年7月3日出生于浙江省杭州市，汉族，初中文化，农民，住杭州市萧山区。2011年4月21日因犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑五年三个月，并处罚金一万元，2013年9月30日假释。因本案于2017年7月5日被诸暨市公安局刑事拘留，同年7月19日变更为��保候审。
被告人胡伟，男，1983年11月26日出生于浙江省永康市，汉族，高中文化，农民，住浙江省永康市。因本案于2017年7月19日被诸暨市公安局刑事拘留，同年8月15日变更为取保候审。
辩护人袁游星，浙江月白律师事务所律师。
诸暨市人民检察院以诸检刑诉(2017)1065号起诉书指控被告人周明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟犯赌博罪，于2017年10月19日向本院提起公诉，本院于次日立案。依法组成合议庭，于2017年11月10日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员孙孝良等出庭支持公诉，被告人周明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟及辩护人袁游星到庭参加诉讼。现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控：
2017年3月至6月期间，被告人周明星（微信昵称“星囡”）、叶鹏（微信昵称“海盛”）、陈海雅（微信昵称”Y雅”、“静静”）、赵东海（微信昵称“小王子”）、汪峰（微信昵称“我的世界”、“墙布”）、胡伟（微信昵称“毒毒”）经商谋后分别设立微信群组织毛某、边某、赵某等多人以抢红包的方式赌博，规定每个群成员都可以发金额30-100元或者50-200无不等的红包，每个红包分成7或8个，在发红包时设定一个中雷数字，抢到尾数为该数字的人要返还红包金额的1.5倍给发红包的人，群主有一个“免死号”，即使抢到尾数为中雷数字的红包也不用返还或者返还一半，以此方式抽头获利。被告人周明星参与5节，抽头获利4万余元，分得1.1万余元；被告人叶鹏参与4节，抽头获利3.2万余元，分得1.3万余元；被告人陈海雅参与2节，抽头获利2.6万余元，分得1.1万余元；被告人赵东海参与2节，抽头获利3万余元，分得1万余元；被告人汪峰参与1节，抽头获利1.4万余元��被告人胡伟参与2节，抽头获利5000余元，分得1000余元。
为证明上述指控，公诉机关向本院提供了相应证据，认为被告人周明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟结伙以营利为目的，聚众赌博，均应当以赌博罪追究刑事责任，部分系共同犯罪。提请本院对六被告人依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款之规定处罚。
被告人周明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。但被告人周明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟当庭供述的违法所得和起诉书指控不一致。
辩护人袁游星提出：被告人胡伟系初犯，犯罪情节较轻，参与次数较少，能够自愿认罪，并退缴违法所得，认罪悔罪表现好。请求对被告人胡伟从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2017年3月至6月期间，被告人周明星（微信昵称“星囡”）、叶鹏（微信昵称“海盛”）、陈海雅（微信昵称”Y雅”、“静静”）、赵东海（微信昵称“小王子”）、汪峰（微信昵称“我的世界”、“墙布”）、胡伟（微信昵称“毒毒”）经商谋后分别设立微信群组织毛某、边某、赵某等多人以抢红包的方式赌博，规定每个群成员都可以发金额30-100元或者50-200无不等的红包，每个红包分成7或8个，在发红包时设定一个中雷数字，抢到尾数为该数字的人要返还红包金额的1.5倍给发红包的人，群主有一个“免死号”，即使抢到尾数为中雷数字的红包也不用返还或者返还一半，以此方式抽头获利。被告人周明星参与5节，抽头获利46000余元，分得15000余元；被告人叶鹏参与4节，抽头获利37000余元，分得约15000元；被告人陈海雅参与2节，抽头获利32000余元，分得14000余元；被告人赵东海参与2节，抽头获利33000余元，分得20000元；被告人汪峰参与1节，抽头获利14000余元，分得约5000元；被告人胡伟参与2节，抽头获利5000余元，分得约2000元。具体如下：
1.2017年3月份，被告人叶鹏、陈海雅设立微信群组织毛某、边某等多人以抢红包的方式赌博，并通过“免死号”获利25000余元，被告人叶鹏、陈海雅各分得11000余元、13000余元。
2.2017年5月份，被告人叶鹏、周明星、陈海雅设立微信群组织多人以抢红包的方式赌博，并通过“免死号”获利7600余元，被告人叶鹏、周明星、陈海雅分别分得2000元、4600余元、1000元左右。
3.2017年5月份，被告人赵东海、周明星设立微信群组织赵某等多人以抢红包的方式赌博，并通过“免死号”获利约2万元，被告人赵东海、周明星分别分得15000余元、4000元余元。
4.2017年6月份，被告人叶鹏、周明星、胡伟和“野狼”（另案处理）设立微信群组织多人以抢红包的方式赌博，并通过“免死号”获2000余元，四人平分。
5.2017年6月份，被告人叶鹏、周明星、胡伟设立微信群组织多人以抢红包的方式赌博，并通过“免死号”获利3000余元，每人分得1000元余元。
6.2017年6月底，被告人汪峰、周明星、赵东海设立微信群组织多人以抢红包的方式赌博，并通过“免死号”获利1.4万余元，获利基本平分。
此外，被告人周明星通过组织发微信红包赌博抽头获利10000余元。
2017年7月3日，被告人周明星被抓获归案，同年7月4日，被告人汪峰、赵东海分别被抓获归案，同年7月17日，被告人叶鹏被抓获归案，同7月18日，被告人陈海雅被抓获归案，同年7月19日，被告人胡伟被抓获归案。
案发后，被告人周明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟分别向公安机关预缴人民币35000元、15000元、12000元、20000元、5000元、2000元，审理中，被告人陈海雅向本院退缴违法所得2000元。
上述事实，有经法庭质证、认证的扣押物品清单，交易清单，转账记录、情况说明、户籍信息，刑事判决书，证人赵某等人的证言，抓获经过，被告人周明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟的述和辩解，辨认笔录及照片、退赃票据等证据所证实，本院予以确认。
本院认为，被告人周明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟以营利为目的，结伙聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法应当追究刑事责任，部分系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人周明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟归案后能如实供述犯罪事实，并均已退缴违法所得，本院予以从轻处罚。根据被告人���明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟的犯罪事实、情节和悔罪表现，本院依法对其适用缓刑。辩护人的辩护意见本院酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周明星犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即缴纳）；
二、被告人叶鹏犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币七千元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即缴纳）；
三、被告人陈海雅犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币七千元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金��判决生效后即缴纳）；
四、被告人赵东海犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即缴纳）；
五、被告人汪峰犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即缴纳）；
六、被告人胡伟犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即缴纳）；
七、被告人周明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟分别向公安机关缴纳的违法所得人民币25000元、15000元、12000元、20000元、5000元、2000元和被告人陈海雅向本院缴纳的违法所得人民币2000元均予以没收，由公安机关和本院分别上缴国库。
八、被告人周明星、叶鹏、陈海雅、赵东海、汪峰、胡伟被公安机关扣押的手机各一部均予以没收，由扣押的公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 勇
人民陪审员 石莎娜
人民陪审员 石 璐
二〇一七年十一月二十七日
法官 助理 柳 明
书 记 员 黄珊湖
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附页
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条:犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。