陕西省子长县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)陕0623刑初100号
公诉机关子长县人民检察院。
被告人刘某某，男，1976年6月28日出生，汉族，陕西省铜川市印台区人，高中文化，无业，2010年12月9日因犯故意伤害罪被铜川市印台区人民法院判处有期徒刑四年又九个月，2014年4月25日被减刑释放，2016年8月7日因吸食毒品被铜川市公安局印台分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年，2017年3月27日因吸食毒品被铜川市公安局王益分局决定行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。2017年3月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪被子长县公安局刑事拘留，同年5月4日经子长县人民检察院批准被依法执行逮捕，现羁押于子长县看守所。
辩护人杜成军，陕西屹立律师事务所律师。
辩护人彭海丹，陕西屹立律师事务所律师。
子长县人民检察院以子长县院诉刑诉【2017】104号起诉书指控被告人刘某某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，子长县人民检察院指派检察员常晓燕出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护律师杜成军、彭海丹到庭参加了诉讼。现已审理终结。
子长县人民检察院指控，2017年3月26日，民警接到杨某的举报，被告人刘某某向子长县境内贩卖毒品，得此线索后民警安排杨某与刘某某保持联系，刘某某同意以每克700元的价格给杨某贩卖毒品海洛因。2017年3月30日22时，杨某与刘某某按照约定地点在陕西省铜川市印台区同官路恒通村镇银行门口的人行道上见面，刘某某来到杨某及民警驾驶的一辆绿色越野车上，刘某某拿出用塑料袋包装的一包毒品海洛因与杨某进行毒品交易，随即被守候民警当场抓获，缴获塑料袋包装的1包疑似毒品海洛因，经陕西省延安市公安司法鉴定中心鉴定：刘某某涉嫌贩卖的疑似毒品海洛因检材中检出海洛因，重量为28.42克。据此认为，被告人刘某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，请依法判处。
被告人刘某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，未作辩解。
其辩护人的辩护意见一是被告人的贩毒行为属于犯意引诱，应当从轻量刑；二是被告人刘某某的犯罪行为属于贩卖毒品罪的未遂；三是本案毒品未扩散到社会，没有对社会和个人造成实质性危害；四是被告人当庭自愿认罪，应从轻处罚；五是被告人系吸毒人员；六是应当综合考虑被告人的身体状况、毒品数量、犯罪情节、危害后果、主观恶性等对被告人从轻处罚。
经审理查明：2017年3月26日，子长县公安局民警接到杨某某的举报，被告人刘某某向子长县境内贩卖毒品，得此线索后民警安排杨某某与刘某某保持联系，刘某某同意以每克700元的价格给杨某某贩卖毒品海洛因。2017年3月30日22时，杨某某与刘某某按照约定地点在陕西省铜川市印台区同官路恒通村镇银行门口的人行道上见面，刘某某来到杨某某及民警驾驶的一辆绿色越野车上，刘某某拿出用塑料袋包装的一包毒品海洛因与杨某某进行毒品交易，随即被守候民警当场抓获，缴获塑料袋包装的1包疑似毒品海洛因，经陕西省延安市公安司法鉴定中心鉴定：扣押的检材中检出海洛因，重量为28.42克。
经当庭举证、质证、认证，认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书及归案情况说明证实，2017年3月30日22时许，子长县公安局民警安排特情人员杨某某在铜川市印台区同官路恒通村镇银行门口人行道上交易毒品，杨某某与刘某某在一辆绿色越野车上正在交易毒品时被蹲守的子长县公安局新城派出所民警抓获归案，现场缴获疑似毒品海洛因一包约30克，子长县公安局于2017年3月31日将该案立案侦查。
2、被告人刘某某的供述证实，2017年3月25日，他子长的朋友杨某某打电话给他，让他给其弄50克海洛因，他说不一定能弄那么多，他想办法，3月26日，杨某某又给他打电话问毒品价格，当时他俩在电话上商量好每克海洛因给杨某某算650元，给买家算700元，中间的差价50元给杨某某，此后的27、28、29日他和杨某某一直都通话，商量到铜川交易毒品的事情，3月30日中午，杨某某和他通话并发微信视频，他俩商量好当天下午到铜川交易毒品，当天晚上九点左右，杨某某给他打电话说到铜川了，他在电话上说他家院子里这几天出事情了，到他朋友家来拿毒品，杨某某不同意，他们就约好在他家门口见面，3月30日22时许，他骑摩托车来到离他家不远的铜川市印台区延安路南关建材市场对面恒通村镇银行门口的人行道上，当时杨某某和其朋友开一辆绿色越野车来到他跟前，并按喇叭叫他，问他把货带来没有，他说带了30克，他让杨某某到他朋友家去交易，杨某某不同意，让他上车交易，当时杨某某在副驾驶座上坐着，其朋友开着车，他就同意在车上交易了，于是他上车坐到后座上，将海洛因从上衣右口袋里拿出来，对杨某某说：“这是三十克”，杨某某就指着黑色的皮包对他说：“钱在这里了”，还把钱掏出来给他看了看，杨某某要试货，他从塑料袋内取出一点海洛因给了杨某某，杨某某拿出自己烟盒上的锡纸，用烫吸的方式将他给的海洛因吸食了，杨某某正在试货时冲过来七八个警察将他们当场查获，他当时将海洛因随手放在了越野车的后座上。
3、证人杨某某的证言证实，2010年他和刘某某在服刑时认识，2017年3月初刘某某和他在电话中闲聊时说其手里有毒品，让他帮忙出售海洛因，每克七百元，需要的话能弄五十克左右，能卖出去的话每克给他挣五十元，他感觉毒品害他不浅，对毒品很痛恨，就在3月26日给子长县公安局反映此事，民警让他继续和刘某某保持联系，他们商量好在刘某某家进行交易，2017年3月30日下午，他和民警一起来到铜川市印台区，他给刘某某打电话取货，刘某某说不要到其家里，其院子里出事了，让他在门口等，去其朋友家里交易，他说不同意，当天晚上22时许，他和乔装民警将绿色的霸道车停在印台区同官路恒通村镇银行门口的人行道上，过了一会儿刘某某骑着摩托车过来了，他将刘某某叫到车上，他在副驾驶座上坐着，民警在驾驶座上坐着，刘某某坐后座上，到了车上刘某某要去其朋友家交易，他问刘某某是否带货，如果带着就在车上交易，刘某某就从身上拿出一袋用塑料袋包装着的海洛因，塑料袋一面是白色，一面是绿色，袋子上还有一道黑色条纹，刘某某说只有30克海洛因，他从包里将钱拿出一叠让刘某某看了看，他对刘某某说他的钱准备好了，刘某某当时同意在车上交易，并将塑料袋打开，用指甲取得一点海洛因让他试货，正在交易中蹲守民警来了将刘某某抓获，抓获中刘某某将海洛因放在了后座上，他的电话号码是1357112****，刘某某的号码是1566799****、17197333048。
4、检查笔录、扣押清单及照片证实，2017年3月30日，子长县公安局民警在铜川市印台区同官路恒同村镇银行门口人行道的一辆越野车上抓获涉嫌贩卖毒品的刘某某，越野车后座上有一个小塑料袋，一面为白色、一面为绿色，塑料袋上还有一条黑色条纹，袋内的白色固体疑似毒品海洛因，约30克，刘某某随身携带步步高X7手机一部，遂将疑似海洛因一袋、步步高X7手机一部予以扣押。
5、现场辨认笔录及照片证实，作案现场位于铜川市印台区同官路恒同村镇银行门口人行道上。
6、陕西省延安市公安司法鉴定中心（延）公（司法）鉴（理化）字【2017】045号毒品检验鉴定报告证实，扣押的塑料袋包装的白色固体粉末1包中检出海洛因，重量为28.42克。
7、通话详单证实，杨某某的电话与刘某某的电话于2017年3月份多次通话。
8、陕西省铜川市印台区人民法院（2010）铜印法刑初字第59号刑事附带民事判决书及释放证明书证实，刘某某因犯故意伤害罪于2010年12月9日被铜川市印台区人民法院判处有期徒刑四年又九个月，2014年4月25日被减刑释放。
9、铜川市公安局王益分局王公（巡）行罚决字【2017】208号行政处罚决定书、铜川市公安局王益分局王公（巡）强戒决字【2017】68号强制隔离戒毒决定书证实，刘某某因2017年3月27日吸食毒品被铜川市公安局王益分局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。
10、铜川市公安局印台分局印公（金）行罚决字【2016】516号行政处罚决定书及铜川市公安局印台分局印公（金）强戒决字【2016】87号强制隔离戒毒决定书证实，2016年8月7日刘某某因吸食毒品被铜川市公安局印台分局决定给予行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。
11、常住人口信息表证实，刘某某生于1976年6月28日。
上述证据相互印证，相互关联，足以定案。
本院认为，被告人刘某某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品仍向他人贩卖海洛因28.42克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，子长县人民检察院指控被告人所犯罪名成立。被告人刘某某辩护人提出的第二项辩护意见因有被告人的供述及证人证言能相互印证，双方正在交易毒品时被当场抓获，应认定为贩卖毒品的既遂，故该项辩护意见不予采纳，但其提出的第一、三、四、五项辩护意见予以采纳。被告人刘某某在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年3月31日起至2025年3月30日止），并处罚金10000元（限判决生效后十日内缴纳）。
二、扣押的毒品海洛因28.42克、步步高X7手机一部依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省延安市中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王 平
审 判 员 李宁峰
人民陪审员 刘彩红
二〇一七年九月二十日
书 记 员 贺 琴
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。