江西省赣州市南康区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)赣0703刑初196号
公诉机关赣州市南康区人民检察院。
被告人钟慧芯，曾用名“钟圣唐”，男，1981年11月23日出生于赣州市南康区，汉族。曾因犯故意毁坏财物罪，于2013年10月17日被原南康市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。现因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2015年6月4日被取保候审。经本院决定，于2017年7月18日被执行逮捕。现羁押于赣州市南康区看守所。
辩护人赖杨生、郭梁，江西金蓉律师事务所律师。
赣州市南康区人民检察院以赣康检公诉刑诉(2017)175号起诉书指控被告人钟慧芯犯非法占用农用地罪，于2017年7月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。赣州市南康区人民检察院指派代理检察员廖冬出庭支持公诉，被告人钟慧芯及辩护人赖杨生、郭梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2012年2月，被告人钟慧芯与钟向春（另案处理）、刘文渊（另案处理）三人位于南康区东山街道窑边村的家具厂拆迁，要寻找新的厂址，三人选中了位于南康区东山街道坨圳村井头组、荷树下组的一块土地，并商议将该地块租来开办家具厂。2012年3月，三人商议后委托陈吉利、曾照明、廖飞雁（该三人已判决）去租赁该块土地，由陈吉利、曾照明、廖飞雁推平后再转租给自己办厂，并共同出资5万元作为租赁场地的定金，之后陈吉利、曾照明、廖飞雁共同出资从坨圳村荷树下、井头组村民手中承租该地块土地进行推挖平整，并将推挖平整的土地分成三块分别出租给钟慧芯、钟向春、刘文渊。钟慧芯、钟向春、刘文渊分别在各自承租的地块上硬化地面、搭建了家具厂棚及附属设施，并分别出租给了朱某、刘某1、刘某2开办某亿家具厂、某龙家具厂、某林家具厂。
经赣州市国土资源局鉴定，钟慧芯、钟向春、刘文渊三人非法占用农用地的面积合计14.56亩，其中，某龙家具厂占地面积5.8亩，某林家具厂占地面积4.73亩，某亿家具厂占地面积4.03亩，地类属一般耕地，耕作层已经被破坏，造成无法耕种的耕地面积达到其占地面积的40%以上，耕地破坏程度为重度破坏。
2015年6月4日，钟慧芯主动到南康区公安局投案，并如实供述了犯罪事实。
2016年7月18日，钟慧芯依法退缴53000元非法所得。
公诉机关为证明上述事实，向法庭提供并出示了下列证据：被告人及同案人的供述与辩解；证人证言；鉴定意见；辨认笔录；现场勘查笔录及相关书证等。
公诉机关意见，被告人钟慧芯违法土地管理法规，非法占用耕地，并改变被占土地用途，数量较大，造成耕地重度破坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。同时其具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款规定之情节。
被告人钟慧芯辩解称，他不适用《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，对公诉机关指控的其他犯罪事实和罪名没有异议。
辩护人赖杨生、郭梁提出，被告人非法占用农用地的犯罪行为系在被告人被判犯故意毁坏财物罪之前被侦查机关发现，被告人不具有《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款规定的情节，被告人故意毁坏财物罪原判刑罚应不再执行；被告人主动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节；被告人当庭认罪，积极退缴赃款，并将非法占用的农用地复耕复绿。综上，建议对被告人从轻处罚，判处拘役一个月并适用缓刑。
经审理查明，2012年2月，被告人钟慧芯与钟向春（另案处理）、刘文渊（另案处理）三人位于南康区东山街道窑边村的家具厂拆迁，要寻找新的厂址，三人选中了位于南康区东山街道坨圳村井头组、荷树下组的一块土地，并商议将该地块租来开办家具厂。2012年3月，三人商议后委托陈吉利、曾照明、廖飞雁（该三人已判决）去租赁该块土地，由陈吉利、曾照明、廖飞雁推平后再转租给自己办厂，并共同出资5万元作为租赁场地的定金，之后陈吉利、曾照明、廖飞雁共同出资从坨圳村荷树下、井头组村民手中承租该地块土地进行推挖平整，并将推挖平整的土地分成三块分别出租给钟慧芯、钟向春、刘文渊。钟慧芯、钟向春、刘文渊分别在各自承租的地块上硬化地面、搭建了家具厂棚及附属设施，并分别出租给了朱某、刘某1、刘某2开办某亿家具厂、某龙家具厂、某林家具厂。
经赣州市国土资源局鉴定，钟慧芯、钟向春、刘文渊三人非法占用农用地的面积合计14.56亩，其中，某龙家具厂占地面积5.8亩，某林家具厂占地面积4.73亩，某亿家具厂占地面积4.03亩，地类属一般耕地，耕作层已经被破坏，造成无法耕种的耕地面积达到其占地面积的40%以上，耕地破坏程度为重度破坏。
2015年4月13日，南康区公安局对本案进行立案。2015年6月4日，被告人钟慧芯主动到南康区公安局投案，并如实供述了犯罪事实。2016年7月13日，被告人拆除了上述厂棚和附属设施，并完成了复耕复绿。2016年7月18日，钟慧芯依法退缴53000元非法所得。被告人钟慧芯曾因犯故意毁坏财物罪，于2013年10月17日被原南康市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，缓刑考验期自2013年10月28日起至2015年4月27日止，在被告人判处缓刑之前，被告人因犯故意毁坏财物罪已先行羁押7日。
上述事实，被告人钟慧芯不持异议，且有公诉机关随案移送并出示的受案登记表，立案决定书，归案情况说明，常住人口信息表，拆迁证明，东山新区首期临时建筑拆迁补偿协议书，情况说明，场地租赁协议书，租厂协议，土地租赁协议，江西省农村土地承包合同，调查笔录，询问笔录，涉嫌犯罪案件移送书，收条，刑事判决书，执行通知书，江西省政府非税收入一般缴款书；证人刘某1、刘某2、朱某、廖某1、蓝某某、廖某2、廖某3、杨某1、廖某4、廖某5、廖某6、杨某2、张某1、杨某3、杨某4、张某2、杨某3的证言；被告人钟慧芯及同案人钟向春、刘文渊、陈吉利、廖飞雁、曾照明的供述；南康区曾照明、陈吉利、廖飞雁（某龙、某林、某亿）占用东山街道坨圳村荷树下、井头组耕地勘测现状图技术报告，赣州市国土资源局耕地破坏程度鉴定书；现场勘验笔录，现场方位图、现场平面图及现场照片，辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人钟慧芯违反土地管理法规，未经相关部门批准，伙同他人非法占用耕地并改变土地用途，数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人因犯故意毁坏财物罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月后，在缓刑考验期限内又发现犯本案之非法占用农用地罪，应依法撤销缓刑，执行原判刑罚，并与本案之非法占用农用地罪所判处的刑罚数罪并罚。被告人自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人当庭自愿认罪，积极拆除厂棚，完成复耕复绿，退缴犯罪所得，可以酌定从轻处罚。被告人的犯罪所得，予以没收，上交国库。被告人、辩护人均提出，被告人不适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，经查，被告人犯非法占用农用地罪一案，公安机关于2015年4月13日进行立案侦查，而被告人犯故意毁坏财物罪的缓刑考验期自2013年10月28日起至2015年4月27日止，公安机关系在缓刑考验期内发现被告人漏罪，被告人的行为属于《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款规定的在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的情形，被告人、辩护人的该辩护辩解意见没有事实和法律依据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）康刑初字第105号刑事判决中对被告人钟慧芯犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月的执行部分；
二、被告人钟慧芯犯非法占用农用地罪，判处拘役五个月，并处罚金1万元，与本院（2013）康刑初字第105号刑事判决中对被告人钟慧芯犯故意毁坏财物罪判处的有期徒刑十个月实行并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金1万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期从2017年7月18日起至2018年5月10日止，先行羁押的7日已折抵。）
三、被告人钟慧芯的犯罪所得53000元（已缴纳，公诉机关未随案移送），予以没收,上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 温春华
人民陪审员 陈孝宝
人民陪审员 曾宪东
二〇一七年九月十九日
代理书记员 刘丽媛