福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)闽06刑终106号
原公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）燕鸿杰（曾用名燕春桃），男，1997年2月11日出生于四川省渠县，汉族，初中文化程度，无固定职业。家住四川省渠县。因涉嫌犯强奸罪，于2017年7月20日被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，2017年8月22日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
福建省漳州市芗城区人民法院审理福建省漳州市芗城区人民检察院指控原审被告人燕鸿杰犯强奸罪、盗窃罪一案，于2017年12月7日作出（2017）闽0602刑初808号刑事判决。宣判后，被告人燕鸿杰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案不属于法律规定应当开庭审理的案件��决定不开庭审理，并依法讯问上诉人。现已审理终结。
原判认定。
一、强奸罪
2016年8月，被告人燕鸿杰通过QQ与被害人陆某1（2003年12月9日出生）认识。2016年10月至2017年5月期间，燕鸿杰明知陆某1未满十四周岁，分别在芗城区北桥旅社205室、市尾村59号出租房及龙文区下洲花园12幢3号楼1908室等地多次与陆某1发生性关系，导致陆某1怀孕。
二、盗窃罪
2017年3月期间，被告人燕鸿杰因没钱交房租，教唆陆某1将其家中保险柜内现金人民币2000元及铂金项链一条、黄金戒指两枚、黄金耳钉一对（以鉴定定价值人民币8181元）盗出交给被告人燕鸿杰售卖用于生活消费。
认定上述事实有下列证据予以证实：
1.被害人陆某1的陈述及辨认笔录，证实2016年8月其在QQ上认识了燕鸿杰，且其在加为好友时告知燕鸿杰其生日是2003年12月9日。燕鸿杰声称工作是漳州宾馆的按摩师，后两人约在漳州市芗城区胜利公园见面，其后二人确认了恋爱关系。2016年10月份左右，燕鸿杰将其带至漳州宾馆旁边的小旅馆，双方第一次发生性关系。之后燕鸿杰将其带至漳州市芗城区市尾村一出租房内，多次发生性关系。2017年5月份左右，燕鸿杰将其带至龙文区下洲花园的一间出租房内并发生性关系。后其感觉恶心呕吐，告知母亲后被其母带去医院进行检查发现已经怀孕，然后其母带其报案。其辨认燕鸿杰即本案的被告人。
2.证人陆某2的证言，证实2017年3月28日左右，其发现家里面保险柜里的黄���饰品及2000元人民币不见了，后其问其女儿陆某1是否清楚黄金饰品及2000元人民币的去向，陆某1告诉其是她从保险柜中拿走了。其就问陆某1拿这些干嘛用，陆某1说因为其男朋友没钱交房租，就指使其将保险柜里面的黄金饰品拿去给其男朋友变卖。其知道陆某1的男朋友是燕鸿杰，其不同意二人在一起，其有明确告知燕鸿杰陆某1是未成年人。
3.现场示意图及现场照片，证实本案的案发地点及现场情况。
4.户籍证明，证实陆某1的基本身份信息。
5.受案登记表、归案经过，证实案件的来源及公安机关在2017年7月20日14时许，在漳州市芗城区前锋市场旁抓获燕鸿杰。
6.谅解书，证实陆某1收到被告人家属退赔的人民币5000元，并对燕鸿杰的行为表示谅解，并要求从轻处罚。
7.户籍证明，证实案发时燕鸿杰系成年人，燕鸿杰无违法犯罪记录。
8.接受证据材料清单、发票，证实被盗的保险柜中的黄金饰品的价格。
9.接受证据材料清单、检验报告单、病历卡、超声检测报告，证实陆某1怀孕的事实。
10.被告人燕鸿杰的供述，供认2016年8月，其通过QQ与陆某1（2003年12月9日出生）认识。2016年10月至2017年5月期间，其明知陆某1未满十四周岁，分别在芗城区北桥旅社205室、市尾村59号出租房及龙文区下洲花园12幢3号楼1908室等地多次与陆某1发生性关系，导致陆某1怀孕。2017年3月期间，其因没钱交房租，教唆陆某1将家中保险柜内现金人民币2000元及铂金项链一条、黄金戒指两枚、黄金耳钉一对（以鉴定定价值人民币8181元）盗出交给其售卖用于生活消费。
原判认为，被告人燕鸿杰明知被害人是不满14周岁的幼女，仍多次与被害人发生性关系，并导致被害人怀孕，其行为已构成强奸罪。被告人燕鸿杰以非法占有为目的，教唆陆某1盗窃其家中财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人燕鸿杰一人犯数罪，应当数罪并罚。因被教唆的人系未成年人，应从重处罚。被告人燕鸿杰认罪态度较好，且被告人燕鸿杰的亲属退还被害人部分赃款，可从轻处罚。被害人对被告人的行为表示谅解，可酌情从轻处罚。依法判决：一、被告人燕鸿杰犯强奸罪，判处有期徒刑三年，犯盗窃罪判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。二、责令被告人燕鸿杰退赔被害人陆某2经济损失人民币5181元。
上诉人燕鸿杰的上诉理由：本案不属于暴力强奸犯罪，被害人是自愿的，上诉人主观恶性小；盗窃情节轻微，可免于刑事处罚，案发后取得被害人家庭谅解。请求改判适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人燕鸿杰犯强奸罪、盗窃罪一案的事实清楚，证据确实充分。二审认定事实与一审相同，据以定案的证据经一审庭审举证、质证，内容客观属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人燕鸿杰明知被害人陆某1是不满14周岁的幼女，仍多次与陆某1发生性关系，并导致陆某1怀孕，其行为已构成强奸罪。燕鸿杰又以非法占有为目的，教唆陆某1盗窃其家中财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。燕鸿杰一人犯数罪，应当数罪并罚。被教唆的人系未成年人，应从重处罚。燕鸿杰认罪态度较好，且燕鸿杰的亲属退还陆某1家属部分赃款，可从轻处罚。陆某1及家属对燕鸿杰的行为表示谅解，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。燕鸿杰上诉提出本案不属于暴力强奸犯罪，被害人是自愿的、盗窃情节轻微、案发后取得被害人家庭谅解等理由属实，但上述情节原判决在量刑时已充分考虑，本院不再评判。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款、第二百六十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡惠珍
审判员 翁兆聪
审判员 刘红星
二〇一八年三月十四日
书记员 沈宝玲
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的；
(三)在公共场所当众强奸妇女的；
(四)二人以上轮奸的；
(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃，入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是���首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上���或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。