广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)粤06刑终946号
原公诉机关佛山市三水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴俊辉，男，1983年2月14日出生，汉族，小学文化，在业，户籍地佛山市三水区。因本案于2016年8月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
原审被告人陆英太，男，1986年10月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地佛山市三水区。因犯寻衅滋事罪于2008年8月4日被佛山市三水区人民法院判处有期徒刑八个月，2008年9月22日刑满释放。因本案于2016年9月8日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
佛山市三水区人民法院审理佛山市三水区人民检察院指控原审被告人吴俊辉、陆英太犯贩卖毒品罪一案，于2017年8月21日作出（2017）粤0607刑初243号刑事判决。原审被告人吴俊辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年8月14日22时许，被告人陆英太在佛山市三水区白坭镇兆龙会所KTV，与麦某共同出资人民币500元欲购买氯胺酮（俗称“K粉”），后黄某1受他人委托欲购买人民币1000元的“K粉”，于是黄某1交给被告人陆英太人民币500元，让其帮忙购买。被告人陆英太持人民币1000元，通过电话联系被告人吴俊辉，称要购买人民币1200元的“K粉”。之后被告人吴俊辉在佛山市三水区西南街道金本江根村的祠堂附近以人民币1200元的价格将三包（共约8克）“K粉”贩卖给被告人陆英太，被告人陆英太只交给被告人吴俊辉人民币1000元，拖欠另外200元。之后被告人陆英太回到兆龙会所KTV，将其中两包“K粉”（每包约2.6克，每包价值人民币400元）充当人民币1000元分量的“K粉”交给黄某1，黄某1再交给被告人陆英太一包价值人民币500元的“开心水”粉剂。被告人陆英太等人随后在兆龙会所将购买到的毒品吸食完毕，但仍想继续吸食，于是由梁某1出资人民币300元交给被告人陆英太购买“K粉”。被告人陆英太持人民币300元去到佛山市三水区西南街道金本金乐路16号亨氏联合有限公司佛山分公司门口保安亭（以下简称“亨氏公司保安亭”），谎称第一次购买的毒品质量不好，要求被告人吴俊辉赠送两包“K粉”，于是被告人吴俊辉将两包“K粉”（共约1.2克）交给被告人陆英太。被告人陆英太回到兆龙会所KTV与朋友将“K粉”吸食完毕，之后被民警查获。民警从被告人陆英太身上查获人民币300元毒资。
2016年8月16日凌晨，被告人吴俊辉在亨氏公司保安亭，以人民币200元的价格向陆某、杜某1、杜某2贩卖两包（约1克）氯胺酮（俗称“K粉”）。
2016年8月18日凌晨，民警在亨氏公司保安亭将被告人吴俊辉抓获，当场在其身上搜获0.79克甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人黄某1的证言及辨认笔录：2016年8月14日晚上，“猪哥”打电话让我到兆龙会所的A09房，他让我帮忙买1000元“K粉”。我接过“猪哥”给的1000元现金后，去到A15房找“可可”。我给了“可可”500元现金叫他帮忙买1000元“K粉”回来，我帮“可可”去买一包“开心水”冲剂。我打电话给“积哥”，向其购买500元的“开心水”冲剂。大概23时20分许，“可可”买“K粉”回来之后，他给了我两包“K粉”，我给了他一包“开心水”冲剂。我拿到“K粉”后就返回A09房并将两包“K粉”交给“猪哥”。我与A09房的人一起吸食“K粉”后，又到A15房喝了一杯“开心水”。
证人黄某1辨认出被告人陆英太就是“可可”。
2.证人麦某的证言：2016年8月14日晚，在兆龙会所A15房，我们几个吸毒人员都想吸食“K粉”，陆英太就说自己没有钱买“K粉”，我就给了陆英太400元作为买“K粉”的毒资。之后，我们第二次叫陆英太去买“K粉”，梁某1给了陆英太300元作为毒资。两次购买的“K粉”有多重，价钱是多少，我都不清楚。
3.证人梁某1的证言：2016年8月14日晚，我们到兆龙会所大堂时，经理“阿某1”和我说他今晚有“水”（即开心水）无“沙”（即“K粉”），如果需要“开心水”找他购买。我们进了A15房后，“阿靓”就问我这里有没有毒品提供吸食。我就和陆英太、“阿靓”找“阿某1”购买“开心水”。“阿某1”知道陆英太要去购买“K粉”后，就要求陆英太帮他购买1000元“K粉”。过了约一个小时，陆英太购买了价值500元的“K粉”回来，也向经理“阿某1”购买了一包价值500元的“开心水”粉。之后，我和陆英太、“阿靓”、梁某2等人一起喝开水稀释后的“开心水”，还进洗手间用人民币吸食“K粉”。毒品吸食完之后，大家都说要继续吸食，但陆英太和“阿靓”都说没有钱，我拿出300元并叫陆英太再去购买“K粉”。约20分钟后，陆英太买回来一包“K粉”，我们又一起进洗手间吸食。
4.证人陆某的证言及辨认笔录：2015年3月、4月时，我听一朋友说“阿七”在贩卖冰毒、“K粉”、“开心水”粉剂等毒品，于是我就和他联系上了。8月16日凌晨，我和“阿浪”、杜某2一起在金某公司保安亭前，杜某2就在那里和“阿七”交易。杜某2给了“阿七”200元，“阿七”给了杜某2两包“K粉”。“阿浪”在车上离他们约10多米远，我进入“阿七”的保安亭见到那里放有煲猪肉的就吸了几口。“阿浪”和杜某2当场吸食了一包。然后我们就离开了，我开着摩托车，搭载他们两个人。当我开了约七八百米时，发现有许多人跟着我们，我和“阿浪”就被抓获了，杜某2跑了。
证人陆某辨认出被告人吴俊辉就是“阿七”，辨认出杜某1。
5.证人杜某1的证言及辨认笔录：2016年8月15日23时许，我到张边南小卖部找杜某2，当时他和“阿桥”正在小卖部玩。我问杜某2有无“K粉”，杜某2就递给我一小包“K粉”。我到小卖部的洗手间吸食完后，杜某2说要买200元“K粉”来吸食。次日零时30分许，“阿桥”驾驶摩托车搭载我和杜某2到了金某公司后门停车场，“阿桥”将摩托车停在离保安亭约7、8米的地方，然后“阿桥”和杜某2走到保安亭附近，“阿桥”打电话叫对方拿200元“K粉”出来。之后，杜某2和“阿桥”走近保安亭，一名保安从保安亭走出来。我距离他们不远，看到杜某2给了那名保安200元，保安给了杜某2两包毒品（其中大包是当时购买的“K粉”，小包是送给我们尝试的摇头丸和冰毒合成粉末）。杜某2接过两包毒品后，和我一起吸食了小包的“K粉”，然后由“阿桥”驾驶摩托车载着我和杜某2沿路返回西南。刚走了100米左右，我们就发现一辆摩托车和两辆小汽车在跟踪我们。然后我们各自逃跑，我和“阿桥”被民警抓获，杜某2带着毒品逃跑了。
证人杜某1辨认出被告人吴俊辉就是贩卖毒品的保安，辨认出“阿桥”就是陆某。
（二）被告人供述和辩解
1.被告人吴俊辉的供述和辩解及辨认笔录：2016年8月14日22时30分许，“番薯英”打电话给我，问我有无“K粉”。我告诉他有，然后他说要1200元的“K粉”，我让他等候答复。然后我打电话给贩毒的货主“牛哥”的手下“靓仔”，我在电话里面说要买10克（每克100元）“K粉”，同时让他将10克“K粉”分装成8克和2克两袋并与他约好在镇西的防汛路上交易。我拿到“K粉”后，在家中二楼的房间里面用塑料袋将8克的那包“K粉”大约平分为三小包，每包大约2.6克；又将2克的那包“K粉”平分为三小包，每包大约0.6克。随后，我就和“番薯英”联系。大约23时许，“番薯英”开着小汽车过来江根村祠堂附近的路边，我上了他小汽车的第二排座位上。我将三包“K粉”（每包约2.6克）给了“番薯英”，他只给了我1000元并且说欠200元迟点才给。“番薯英”知道我准备去上班，还让我带点“K粉”去上班的地方，他说别人很能吸，可能等会还找我要，我答应了。我去亨氏上班的时候，携带着三小包“K粉”。大约8月15日凌晨，“番薯英”又打电话给我说“K粉”的质量太差，老板发脾气”，让我另外送200元的K粉给他。我不想得罪他，就让他来亨氏集团拿“K粉”。大约五六分钟之后，“番薯英”就开车来到我们厂正门，当时车上好像还有另一名男子。我在门卫室没有出去，“番薯英”下车走到门卫室的窗户边，我从门卫室的窗户将两小包“K粉”（每包约0.6克）给了他，他拿了“K粉”就驾车离开了。剩下的一小包“K粉”（每包约0.6克）被我自己吸食掉了。
2016年8月16日凌晨，陆某和两名贵州籍男子前来亨氏集团正门找我，两名贵州籍男子试吸食了半包“K粉”（每包约0.6克），其中一名贵州籍男子给了我100元要了一包“K粉”（每包约0.6克）。但是当我从裤袋中拿出K粉的时候，贵州籍男子顺手从我手上多拿了试吸食剩下的半包“K粉”和一包“K粉”（每包约0.6克）。所以实质就是两名贵州籍男子用100元拿走了我两包K粉（每包约0.6克），还欠我100元毒资未给。
被告人吴俊辉辨认出被告人陆英太就是“番薯英”，辨认出被告人陆英太和陆某就是与其进行毒品交易的人，并指认了亨氏公司保安亭为其多次进行毒品交易的地点。
2.被告人陆英太的供述和辩解及辨认笔录：2016年8月14日22时许，我驾驶小汽车搭载麦某到兆龙会所A15房。我们刚坐下，“阿某2”和“地主细”就说买“沙”和“水”（即K粉和开心水冲剂）。“阿某2”找“阿某1”说要“沙”和“水”，但“阿某1”说“有水无沙”，我就说可以买到“K粉”。接着麦某给了我400元，我自己身上有100元。“阿某1”得知我要出去买“K粉”之后，让我顺便帮他买1000元“K粉”回来，给了我500元并讲好再给我价值500元的“开心水”冲剂。接着我打电话给“阿七”，向他购买1200元的“K粉”，并约好在金本江根村水厂附近交易。随后我独自驾车出发，大约23时左右，我来到江根村水厂附近。十多分钟后，“阿七”步行前来。他将三包、每包都是400元装的“K粉”给了我，我则给了他1000元，还欠200元没有给他。我回到兆龙会所门外后，用电话联系“阿某1”。我给了“阿某1”二包“K粉”，“阿某1”又给了我一包“开心水”冲剂。这次我赚了200元的差价。然后我回到A15房，用开水将“开心水”冲剂兑开五六杯，我喝了一杯后，和“阿某2”、“地主细”、麦某一起进入厕所用纸质的人民币卷成管状吸食剩下的一小包“K粉”。2016年8月15日凌晨，麦某他们想再吸食“K粉”，“阿某2”给了我300元。于是我就打电话给“阿七”说刚买的“K粉”质量不好、“老板”不满意，让他送200元“K粉”给我，并约好在他上班的地方交易。我独自驾车到亨氏公司的正门，下车走到门卫室的窗边。“阿七”就从窗口给了我两小包“K粉”（大概1克重），也没有说要收钱。“阿某2”给我的300元在我身上，我打算留着钱应急。我就拿着“K粉”回到兆龙会所在厕所继续和麦某他们一起吸食。我们吸食完“K粉”之后，就将用过的人民币扔进K房厕所的垃圾桶里。
被告人陆英太辨认出被告人吴俊辉就是向其贩卖“K粉”的“阿七”，辨认出梁某2就是“阿细”，辨认出梁某1就是“阿某2”，辨认出黄某1就是“阿某1”，辨认出麦某是让其购买“K粉”的人，并指认出亨氏公司门卫室为其向被告人吴俊辉购买“K粉”的地点，兆龙会所KTVA15房就是“阿某2”、麦某、“阿某1”等人出资让其购买毒品并吸食毒品的地点。
（三）物证
1.搜查证、搜查笔录及照片，证明对佛山市三水区白坭镇兆龙会所A15房搜查的情况。
2.扣押决定书、扣押清单及照片，证明被扣押物品的情况。
3.现场勘验检查工作记录，证明对亨氏联合有限公司佛山分公司大门口保安亭外、佛山市三水区白坭镇兆龙会所A15房进行现场勘验的情况。
4.理化检验检验报告，证明2016年8月14日在佛山市三水区白坭镇兆龙会所KTV的A15房查获的疑似毒品残留物中检出氯胺酮成份，2016年8月18日在被告人吴俊辉身上查获的疑似毒品检测出甲基苯丙胺成份。
（四）书证
1.手机开户资料及通话记录，证明被告人吴俊辉、陆英太以及陆某的手机通话情况。
2.现场检测报告书及照片，证明被告人吴俊辉的尿液检测结果呈冰毒阳性，被告人陆英太的尿液检测结果呈冰毒、K粉、摇头丸阳性。
3.户籍资料和抓获经过，证明二被告人的身份情况及到案经过。
4.违法犯罪嫌疑人前科情况查询表、前科材料和行政处罚决定书，证明二被告人的前科情况以及被行政处罚的情况。
5.入所健康检查表，证明被告人吴俊辉进入看守所时未发现伤情、病情异常。
6.说明和说明材料，证明无法找到陆某、杜某1、杜某2三人。
7.受案登记表和立案决定书，证明案件的来源情况。
根据上述事实与证据，原审法院认为，被告人吴俊辉、陆英太无视国家法律，贩卖毒品给他人，其中被告人吴俊辉属于向多人贩卖毒品，情节严重，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人吴俊辉、陆英太有吸毒劣迹，酌情对其从重处罚。被告人陆英太归案后能如实供述其罪行且在法庭上自愿认罪，依法对其从轻处罚。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十七条第三款，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人吴俊辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。
二、被告人陆英太犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币10000元。
三、移送的毒资人民币300元、作案工具手机二部，均予以没收，上缴国库。
上诉人吴俊辉上诉称：1.我没有赠送两包“K粉”给陆英太；2.我只向某太、陆某各卖过一次毒品，陆某带来的两名男子我不认识，不属于向多人贩卖毒品；3.被抓获当天从我身上起获的毒品，是我自己吸食，并非用于贩卖。
经审理查明，原审判决认定上诉人吴俊辉、原审被告人陆英太犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
对于上诉人吴俊辉的上诉所提。经查，1.吴俊辉在侦查阶段稳定供称其于2016年8月14日22时30分许贩卖了1200元的“K粉”给原审被告人陆英太，后陆英太称卖给他的“K粉”质量不好，要求其赠送200元的“K粉”给他。上述供述有陆英太的供述予以印证，足以认定。2.吴俊辉稳定供称其于2016年8月16日向陆某带来的两名贵州籍男子贩卖了两包“K粉”，证人陆某、杜某1亦证实陆某带着杜某1、杜某2向吴俊辉购买“K粉”的事实。上述证据能够相互印证，足以证实吴俊辉向两名贵州籍男子贩卖毒品的事实。另，吴俊辉于2016年8月14日向某太贩卖过一次毒品，原审认定吴俊辉向多人贩卖毒品，构成情节严重，并无不当。3.根据相关规定，从贩毒人员处起获的毒品均应计入其贩毒数量，故从吴俊辉身上起获的毒品应计入其贩毒数量内。综上，吴俊辉的上诉所提均无事实与法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人吴俊辉、原审被告人陆英太无视国家法律，贩卖毒品给他人，其中吴俊辉属于向多人贩卖毒品，情节严重，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。陆英太归案后能如实供述其罪行且在法庭上自愿认罪，依法对其从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 邱卫玲
审 判 员 陈海平
代理审判员 李寿桥
二〇一七年十月二十七日
书 记 员 周朋飞
附本案相关法律规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。