福建省建瓯市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)闽0783刑初17号
公诉机关福建省建瓯市人民检察院。
被告人王仙灿，绰号“八仙”，男，1980年10月23日出生于福建省建瓯市，汉族，文盲，农民，户籍所在地建瓯市。2010年6月因犯盗窃罪，被武夷山市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元；2013年9月22日因犯贩卖毒品罪，被建瓯市人民法院判处有期徒刑一年十个月,并处罚金人民币3000元，2015年2月7日刑满释放；因涉嫌犯贩卖毒品，于2016年4月26日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。2017年5月23日因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑五年八个月,并处罚金人民币20000元。在羁押期间，被告人王仙灿又因涉嫌犯故意伤害罪。现羁押于建瓯市看守所。
被告人曹大俊，男，1987年4月22日出生于福建省建瓯市，汉族，文盲，农民，户籍所在地建瓯市。2016年8月25日因吸食冰毒，被建瓯市公安局处以行政拘留十二日；2017年2月11日因吸食冰毒、无证驾驶被建瓯市公安局处以行政拘留二十日，并处罚款200元；2017年3月2日被建瓯市公安局责令社区戒毒三年；因涉嫌犯盗窃罪于2017年3月3日被建瓯市公安局刑事拘留，同年8月2日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元。在羁押期间因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年10月2日被建瓯市公安局逮捕。现羁押于建瓯市看守所。
建瓯市人民检察院以瓯检诉刑诉（2018）8号起诉书指控被告人王仙灿、曹大俊犯故意伤害罪，于2018年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建瓯市人民检察院检察员杨明辉出庭支持公诉，被告人王仙灿、曹大俊到庭参加诉讼。现己审理终结。
公诉机关指控，因涉嫌不同犯罪,被羁押于建瓯市看守所南11号房人员有王仙灿、曹大俊、杨某1、叶某、江某1、薛某、江某2、潘某和肖某等9人。在羁押期间，王仙灿经常打骂同号房人员,而杨某1不服，王仙灿便怀恨在心。2017年4月13日11时许，该号房内放风期间，被告人王仙灿对曹大俊说“你去打杨某1，你不打他，我就打你”。随后递给曹大俊一个衣架，曹大俊便上前拉扯杨某1，见杨某1不予理会，被告人曹大俊便用拳头击打被害人杨某1的左胸肩部。接着，又用衣架连续抽打杨某1的屁股。经鉴定，杨某1的损伤程度为轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。
公诉机关认为,被告人王仙灿、曹大俊因琐事殴打被害人杨某1并致其轻伤，被告人王仙灿、曹大俊的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第七十一条的规定,被告人王仙灿、曹大俊因犯罪被判处刑罚，二被告人在刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定,决定执行的刑罚。请依法判处。
被告人王仙灿辩解，其没有殴打也没有指使曹大俊去打杨某1，不构成犯罪。
被告人曹大俊对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，并不作辩解。
经审理查明，因涉嫌不同犯罪,被羁押于建瓯市看守所南11号房人员有王仙灿、曹大俊、杨某1、叶某、江某1、薛某、江某2、潘某和肖某等9人。羁押期间,王仙灿经常打骂同号房人员,被害人杨某1不服,被告人王仙灿怀恨在心。2017年4月13日11时许,该号房内放风期间,被告人王仙灿对曹大俊说“你去打杨某1,你不打他,我就打你”,随后递给曹大俊一个衣架。曹大俊便一只手持衣架，另一只手拉扯杨某1,杨某1不予理会,被告人曹大俊便用拳头击打被害人杨某1的左肩部,接着,又用衣架抽打杨某1的屁股。经鉴定,被害人杨某1左侧锁骨骨折，损伤程度属轻伤二级。
另查明，被告人王仙灿因犯贩卖毒品罪，于2017年5月23日被建瓯市人民法院判处有期徒刑五年八个月,并处罚金人民币20000元。被告人王仙灿不服本判决上诉于南平市中级人民法院。福建省南平市中级人民法院于2017年8月21日作出(2017)闽07刑终183号刑事裁定书，驳回上诉，维持原判。被告人曹大俊因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元，于2017年10月2日刑满释放。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证
1、受案登记，证实2017年4月13日11时许，在建瓯市看守所南I1号房内曹大俊将杨某1殴打致伤。
2、曹大俊批准逮捕文书复印件，证实被告人曹大俊因涉嫌犯盗窃罪于2017年3月3日被建瓯市公安局刑事拘留，同年4月6日被逮捕。
3、户籍证明，证实二被告人自然人身份。
4、违法、犯罪信息查询记录表、行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书证实，被告人曹大俊的犯罪前科：2016年8月25日因吸食冰毒，被建瓯市公安局处以行政拘留十二日；2017年2月11日因吸食冰毒、无证驾驶被建瓯市公安局处以行政拘留二十日并处罚款200元；2017年3月2日被责令社区戒毒三年；2017年8月2日因犯盗窃罪，被建瓯市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元。
被告人王仙灿前科：2010年6月因犯盗窃罪，被武夷山市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元。2013年9月22日因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币3000元，2015年2月7日刑满释放。2017年5月23日因贩卖毒品罪被建瓯市人民法院判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币20000元。
5、说明，证实被告人曹大俊打被害人时使用的衣服架因案件发生后看守所未及时某，看守所内的监管人员又未对衣架进行封存，待报案时看守所内己经把衣服架丢弃，造成衣架无法扣押。
二、证人证言
1、证人叶某的证言，证实2017年4月13日，我被羁押在建瓯市看守所内的南11号房内，中午11点多钟的时候，我当时坐在放风场内玩，王仙灿坐在我旁边的位置，王仙灿就叫曹大俊并跟曹大俊说“你前一天值班睡觉，我现在要打你屁股。”曹大俊问王仙灿“能不能不要打。”王仙灿就说“那你去打杨某1的屁股，我就不打你。”曹大俊同意了。之后王仙灿就站起来从背后的窗户边上拿了一个断掉的塑料衣服架，递给曹大俊。曹大俊拿着衣服架去拉正在洗东西的杨某1，让杨某1背对着他。杨某1不肯，二人发生拉扯，曹大俊就朝杨某1左侧肩膀的位置打了一拳，之后杨某1就站在放风场中间的空坪上，曹大俊站在杨某1的背后用衣服架打杨某1的屁股，打了大概10来下，旁边就有人叫“不敢打、不敢打了。”然后就停下来了。
2、证人江某1的证言，证实其知道曹大俊用衣服架打杨某1的屁股。
3、证人薛某的证言，证实我在号房内透过窗户有看到打架的情况。当时我看到外面曹大俊在跟王仙灿讲话，讲的应该是建瓯话，我没听懂。之后王仙灿就拿个衣服架给曹大俊，曹大俊就拿着衣服架去拉杨某1。杨某1反抗，曹大俊就一拳打在杨某1的身上，两人拉扯了几下。之后杨某1没有反抗，曹大俊拿着衣服架打杨某1的屁股几下。过了几分钟，杨某1说其肩膀很痛。王仙灿在号房内会欺负同号房人员。
4、证人江某2的证言，证实当时我在号房内，我看到曹大俊和杨某1在放风场内推来推去，后曹大俊就拿着衣服架去打杨某1的屁股几下。杨某1和曹大俊平时关系不错，王仙灿与号房内的人关系不好。
5、证人潘某的证言，证实2017年4月13日午饭后我们在号房内擦床板，我听到王仙灿在跟曹大俊说“你去打杨某1，你不打他我就要打你”。我看到王仙灿拿了一根衣服架给曹大俊，曹大俊就拿着衣服架去打杨某1。当时杨某1在洗漱区旁准备洗澡，曹大俊先去拉杨某1，杨某1想把曹大俊推开，然后曹大俊就一拳打在杨某1的身上。之后拉扯几下，杨某1就没动了，曹大俊就从背后用衣服架打杨某1的屁股好几下。之后有人叫不要打了就停下来了。过了一会就听杨某1讲其肩膀会痛。曹大俊与杨某1之间没有矛盾，王仙灿在号房内爱欺负人。
6、证人肖某的证言，证实2017年4月13日午饭后我准备洗澡，杨某1站在我旁边。曹大俊就拿个衣服架过来想打杨某1。杨某1不肯，曹大俊就打了杨某1的胸口一拳，双方拉扯几下，杨某1就没动了，曹大俊就用衣服架打了杨某1的屁股十几下。过了一、二分钟，杨某1讲其肩膀很痛。打架前，我有看到王仙灿和曹大俊在讲话。打人的衣服架是坏掉的，挂窗台上没人使用。王仙灿欺负人的时候会拿来用。
三、被害人杨某1的陈述，证实2017年4月13日11时许，我在南11号内的放风场内洗毛巾，同号房的曹大俊拿了一根衣架，另一只手拉住我衣服把我拉起来。我就问曹大俊“干么”？曹大俊没说话就要让我转身背对他。我就猜到是王仙灿叫曹大俊来打我。之后我就跟曹大俊说“他要你吃屎你也去吃。”我把曹大俊的手推开，然后曹大俊就一拳头打在我左肩锁骨的位置，并用膝盖顶我肚子一下。我感觉肚子很痛就站着没动。曹大俊就用衣架打了我屁股10几下，打完之后曹大俊就走开了。之后我感觉肩膀还很痛我就去按铃叫管号的民警来，下午民警就带我去医院检查了，发现左侧锁骨骨折。
四、被告人的供述与辩解
1、曹大俊的供述，证实2017年4月13日，我被羁押在建瓯市看守所南11号房内。11时许我们在号房内的放风场休息。王仙灿就跟我说叫我去打杨某1，如果我不打杨某1，他就要打我。之后，王仙灿就拿了一个断掉的衣服架给我。杨某1当时在厕所旁边，我就过去抓住杨某1的衣服，要把杨某1拉过来。杨某1反抗，不让我拉。我急起来就一拳头打过去，打到杨某1左侧肩膀的位置。后杨某1就站住没动，我就用衣服架打杨某1的屁股10几下。后旁边人就叫我不要打了，我就停下来走开了。大概过了一、两分钟，杨某1就在号房内讲他的肩膀位置很痛。
2、王仙灿的辩解，证实2017年4月13日11时许，我在建瓯市看守所南11号房内坐在靠窗台的位置玩，曹大俊就叫我拿衣服架给他扒痒，我就站起来从窗台上拿了一个断掉衣服架拿给曹大俊，然后曹大俊就走开。还没一下，我就看到曹大俊和杨某1打起来了。具体怎么打的我没注意，等我注意的时候他们已经打完了。我没有指使曹大俊去打杨某1。
五、鉴定意见
1、建瓯市公安局物证鉴定室出具的鉴定书，证实被害人杨某1左侧锁骨骨折，损伤程度属轻伤二级。
2、建瓯市公安局制作的现场勘查笔录、图、照片，证实案发现场的自然状况，以及被害人杨某1伤情部位。
六、视听资料、电子数据
视频光盘一张，公安机关从建瓯市看守所提取到2017年4月13日南11号房内打架监控视频资料。证实被告人曹大俊殴打被害人杨某1的事实。
上列证据，均经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为,被告人王仙灿、曹大俊因琐事殴打被害人杨某1并致其轻伤，被告人王仙灿、曹大俊的行为己构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人王仙灿指使被告人曹大俊殴打被害人，作用相当，不区分主从犯。被告人王仙灿有犯罪前科又系累犯，曹大俊有吸食冰毒的劣迹，且在看守所羁押期间又殴打他人，应当从重处罚。被告人曹大俊归案后，能如实供述自己的犯罪事实，庭审时又能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人王仙灿提出其没有指使曹大俊去打被害人，不构成犯罪的辩解意见。经查，被告人王仙灿指使被告人曹大俊殴打被害人杨某1的事实，有证人叶某、薛某、潘某等人及被告人曹大俊的供述证实。故其辩解意见，与事实不符，不予采纳。被告人王仙灿、曹大俊均因犯罪被判处刑罚。在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现二被告人在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，属漏罪，应当对新发现的罪作出判决,把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。己经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。综上，根据本案的事实、性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条的规定,判决如下：
一、被告人王仙灿犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，与原犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币二万元并罚。决定执行有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币二万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月26日起至2022年7月25日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)
二、被告人曹大俊犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月2日起至2018年7月1日止。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郭乐华
人民陪审员 叶瑞玉
人民陪审员 张 妮
二〇一八年四月九日
书 记 员 李培眉
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?hurt”\\\t”_blank?)他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。