重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)渝05刑终976号
原公诉机关重庆市綦江区人民检察院。
上诉人(原审被告人)蒲德明，男，1970年5月1日出生于重庆市綦江区，汉族，初中文化，无业。1997年因吸毒被劳动教养两年。2015年3月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获，次日被刑事拘留，同年4月24日被取保候审。2016年5月9日经重庆市綦江区人民法院决定逮捕。现羁押于重庆市綦江区看守所。
重庆市綦江区人民法院审理重庆市綦江区人民检察院指控原审被告人蒲德明犯贩卖毒品罪一案，于2016年9月18日作出(2016)渝0110刑初1号刑事判决。原审被告人蒲德明不服，向本院提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭，于2016年12月26日公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派检察员陈扬李、候渝出庭履行职务，上诉人蒲德明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年3月17日13时许，被告人蒲德明与彭某通过电话联系后，在重庆市綦江区文龙街道大石路蒲德明的租赁房内，彭某以100元的价格在被告人蒲德明处赊购1小包甲基苯丙胺(冰毒)和1颗甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)。彭某在蒲德明的租赁房内吸食了部分所购买的毒品，在离开蒲德明住所时被公安人员抓获。民警从彭某身上查获并扣押了净重0.22克的甲基苯丙胺、0.05克的甲基苯丙胺片剂半颗。之后，民警在重庆市綦江区文龙街道大石路租赁房内，将蒲德明抓获，从其身上查获净重3.6克的甲基苯丙胺片剂46颗、0.1克的粉末状甲基苯丙胺、6.73克甲基苯丙胺晶体。在审理过程中，被告人蒲德明提出自己精神异常，重庆市精神卫生中心对其进行了精神医学司法鉴定，蒲德明作案时具有完全刑事责任能力，具有受审和服刑能力。
2015年3月18日，彭某因吸毒被重庆市綦江区公安局行政拘留五日；被告人蒲德明因吸毒于2015年8月11日被公安机关行政拘留十五日，同年8月26日被强制隔离戒毒两年。
原判认定上述事实的证据有：
1.到案经过证实，2015年3月17日15时20分许，民警在重庆市綦江区文龙街道大石路租住房中将被告人蒲德明抓获。
2.綦公刑搜查字[2015]14号搜查证、搜查笔录、扣押清单、指认被扣押疑似毒品照片证实，民警于2015年3月17日14时20分在重庆市綦江区文龙街道大石路租住房抓获被告人蒲德明时，从其上衣包内查获46颗麻古疑似物、1包麻古疑似物粉末、6小袋冰毒疑似物，公安机关对上述毒品依法予以扣押。
3.称重笔录、检材提取笔录、渝公禁(毒检)[2015]1793号毒品检验报告、綦公刑鉴通字[2015]217号鉴定意见通知书证实，民警在被告人蒲德明在场的情况下对从其上衣内查获的毒品进行清点、称重、取样，经称重46颗麻古净重3.6克、1包麻古疑似物粉末净重0.1克、6小袋冰毒疑似物净重6.73克；彭某在场的情况下，对从彭某处查获的毒品在进行了清点、称重、取样，经称重甲基苯丙胺晶体疑似物净重0.22克、甲基苯丙胺片剂净重0.05克。公安机关称重后对上述毒品进行封装、封存并送检。经重庆市公安局毒品检测中心检验，均检出甲基苯丙胺成分。公安机关已将毒品的鉴定结论告知了蒲德明。
4.辨认笔录及照片证实，被告人蒲德明对贩卖毒品的地点重庆市綦江区文龙街道大石路进行了现场指认。
5.通话清单证实，2015年3月17日12时43分至13时21分被告人蒲德明在贩卖毒品前，彭某用手机与蒲德明有三次通话联系。
6.行政处罚决定书证实，2015年3月17日下午，公安机关对彭某尿液进行甲基安非他命类检测呈阳性，对其处罚拘留五日。
7.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实，2015年8月11日，蒲德明因吸毒被行政拘留15日；2015年8月26日蒲德明因吸毒成瘾被强制隔离戒毒两年。
8.重庆市精卫中心司法鉴定中心[2016]精鉴字第378号证实，蒲德明作案时具有完全刑事责任能力、也具有受审和服刑能力。
9.证人彭某证言证实，蒲德明绰号“三儿”，2015年3月17日12时，彭某电话联系蒲德明购买毒品，13时许他接到蒲德明电话后去蒲德明家。在蒲德明家楼上的夹二层，彭某以100元价格从蒲德明处购买1颗麻古和1小袋冰毒，因彭某无钱，购毒款100元先欠到，蒲德明也同意。蒲德明将1颗麻古和1小袋冰毒拿给彭某后，彭某就用蒲德明给的锡箔纸将冰毒和麻古混合放在锡箔纸上，然后用打火机加热锡箔纸，通过吸管和水壶过滤吸食毒品。蒲德明则在楼下观察，怕有警察来抓。彭某吸食完毒品后下楼离开，才走不远就被警察抓住了。吸食后剩下的一点儿冰毒和半颗麻古被公安机关扣押了。
10.证人梅某证言证实，梅某系重庆市綦江区文龙街道大石路的房东，2014年11月梅某将该房屋的二层租给了蒲德明，一层用来堆放收购的废纸板和塑料制品。2015年3月17日中午警察要去夹二层找蒲德明，让梅某谎称有人租房子为由去敲门，梅某把门打开后，警察进去把蒲德明控制了，之后警察在蒲德明身上搜到了“药”。
11.证人唐某证言证实，唐某是蒲德明的妻子，二人2014年11月份租了梅某位于重庆市綦江区文龙街道大石路的房子居住。那个房子是个夹二层，一楼是梅某自用在楼下堆放一些纸板，唐某和蒲德明在二楼居住。二楼有三个房间，只有中间有一张床。唐某和蒲德明休息只有一个房间，肯定不可能让别人来睡和住宿。那些在租房出入的人，应该不会放东西在那里，因为唐某从来没看到过。
12.被告人蒲德明在侦查阶段的供述证实，2015年3月17日12时许，彭某给蒲德明打电话，问有“东西”没有，蒲德明说有，等会回去电话联系。下午1点多，蒲德明就给彭某回电话说马上到家了，彭某就来到蒲德明家门口，并给蒲德明打电话过来。隔了大概10分钟，蒲德明在家门口时看到彭某，就喊彭某一起进了家里，上了夹二层。上楼后彭某说今天没得钱，只有赊100元的“东西”，蒲德明说要得，就给了彭某1小包冰毒和1颗麻古，拿矿泉水瓶给彭某做了1个冰壶，递给彭某后蒲德明就到楼下看有人没的。过了几分钟后，蒲德明把门关了，上了夹二层，对彭某说，感觉不好，让彭某不要吸食毒品，剩下一点冰毒和麻古彭某带在身上出去了。彭某走后，蒲德明把冰壶甩了，过了一会儿，听到有人来敲门说要租房子，门开了之后，有几个人告诉蒲德明是公安，出示证件和搜查证后，就把蒲德明控制了。之后，警察就对蒲德明家里进行搜查，结果在蒲德明的上衣包里发现了1个塑料袋，里面装有红色的圆形片剂状麻古三、四十颗、1小包红色粉末状的麻古和五六包白色晶体状的冰毒，冰毒总重量应该在5克左右。查获的毒品蒲德明是2015年2月初，从一个叫“罗哥”的人那里买的，麻古50颗左右，冰毒有7、8克左右。
原审法院认为，被告人蒲德明违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂系毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人蒲德明贩卖毒品0.27克，并从其身上查获重3.6克的甲基苯丙胺片剂、0.1克的粉末状甲基苯丙胺、6.73克甲基苯丙胺晶体，依法应当计入贩卖毒品的数量，故被告人蒲德明贩卖毒品的数量为10.70克。对公诉机关指控被告人蒲德明3次贩卖毒品的犯罪事实，因公诉机关未提供充分的证据证明被告人蒲德明于2015年2月8日、3月11日贩卖毒品的事实，故对这2次贩卖毒品的指控，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，对被告人蒲德明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；对公安机关查获的重3.75克的甲基苯丙胺片剂、8.04克甲基苯丙胺，依法予以没收。
上诉人蒲德明辩称：(1)彭某是自带毒品到他租赁屋来吸食了毒品，没有贩卖毒品给彭某;(2)他被抓时身上所穿衣服不知道是谁的，民警从他身上穿的上衣内袋里搜出的毒品不是自己的，其在侦查阶段的有罪供述系在极端疲惫下乱编造的，不构成贩卖毒品罪，请求改判。
出庭履行职务的检察员认为：现有证据足以证实民警从蒲德明身上查获的毒品系蒲德明所有，原判认定蒲德明贩卖毒品的事实清楚，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。在二审中，上诉人蒲德明未提出新证据。本院对一审法院所认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人蒲德明违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺7.05克、甲基苯丙胺片剂3.65克，共计贩卖毒品10.70克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。关于上诉人蒲德明提出没有贩卖毒品给彭某的辩解意见，经查，上诉人蒲德明于2015年3月18日在公安机关详细供述了其贩卖毒品给彭某的事实，该供述及公安机关对其第一次讯问笔录有同步录音录像，购毒者彭某证言，通话清单，以及从彭某处查获的毒品、毒品检验报告等证据证实，故蒲德明提出的该辩解意见不能成立，本院不予采纳。关于蒲德明提出因被捉获时其身上穿的上衣不知道是谁的，故民警从他身所穿上衣内袋里搜出的毒品不是自己的，其在侦查阶段的有罪供述系在极端疲惫下乱编造的，不构成贩卖毒品罪的辩解意见。经查，蒲德明于2015年3月18日在公安机关详细供述了在其租赁房内被民警捉获时，民警从其所穿上衣内袋里查获的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂是自己从“罗哥”处购买来准备卖给他人的事实，有同步录音录像、搜查笔录、称重笔录、毒品检验报告、证人梅某等人的证言证实，现有证据足以证实本案查获的毒品系蒲德明所有，排除了其他人存放该毒品的可能性;从同步录像看，蒲德明回答民警提问是清醒的，故蒲德明提出的上述辩解意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。出庭履行职务的检察员建议驳回上诉，维持原判的意见成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭 毅
审 判 员 李重綦
代理审判员 张昌信
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 陈 鹤