江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)赣03刑终74号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗增耀，男，1981年5月28日出生于江西省芦溪县，汉族，初中文化，无业，住江西省芦溪县。因犯故意伤害罪，于2009年11月5日被判处有期徒刑三年，缓刑四年；因犯贩卖毒品罪，于2011年10月13日被萍乡市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币七千元，撤销前罪缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币七千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年4月21日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
上诉人（原审被告人）洪建冬，男，1978年12月28日出生于江西省新干县，汉族，初中文化，无业，住江西省新干县。因犯故意伤害罪、抢劫罪、敲诈勒索罪，于2001年1月7日被江西省新干县人民法院判处有期徒刑十七年，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年4月21日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人洪建冬犯贩卖毒品罪、罗增耀犯运输毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2018年4月8日作出（2018）赣0302刑初31号刑事判决。宣判后，原审被告人洪建冬、罗增耀不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年4月20日，被告人罗增耀与被告人洪建冬电话商议进行毒品交易，并约定于次日凌晨在沪昆高速宜春服务区见面。当晚，罗增耀邀约刘某（另案处理）一起驾车前往宜春。2017年4月21日5时许，罗增耀驾驶车牌号为蓝5555555（系假车牌）的汽车与洪建冬驾驶的车牌号为赣Ａ×××××汽车在沪昆高速宜春服务区汇合后，罗增耀独自一人进入洪建冬车上。洪建冬将包装好的2000粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）放入罗增耀手提包内，罗增耀将用信封装好的2万元现金拿给洪建冬。洪建冬表示钱不够，看到罗增耀包里还有钱，就说自己还有三包冰毒，共300克，50元一克，问罗增耀是否需要。罗增耀没有反对，洪建冬将三包冰毒放入罗增耀手提包内。罗增耀将用信封装好的1万元现金及皮夹内的7000元一起拿给洪建冬，共支付37000元。洪建冬收钱后，告诉罗增耀还欠自己21000元，罗增耀没有表示异议。
交易完毕后，罗增耀与刘某开车返回萍乡。在芦溪县古城路接到其朋友王某后进入萍乡市区，先到自己位于萍乡市圣淘沙小区的租住房内将一个装有毒品的黑色鞋盒放到车上，之后驾车来到萍乡经济技术开发区时间城市酒店8311房间休息，不久被公安机关抓获。公安机关当场从罗增耀手提包内查获其从洪建冬处购买的三大包甲基苯丙胺（净重分别97.4克、98.21克、97.6克）和一包红色药片（净重187.93克），以及一小包甲基苯丙胺（净重9.65克）。公安机关在罗增耀汽车中查获一黑色鞋盒，鞋盒内及鞋盒内的斑纹小包内共有14包白色晶体（净重共394.42克）。经鉴定，除鞋盒内1包净重51.04克白色晶体外，上述被查获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺，红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
洪建冬与罗增耀交易完毕后驾车前往宜春，入住宜春市维景国际酒店1659房。2017年4月21日12时许，公安机关进入该房间将洪建冬抓获，并当场查获2包白色晶体，净重共为8.26克；以及1包红色药片，净重18.59克；另查获罗增耀支付给洪建冬的部分毒资。经鉴定，上述被查获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺，红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
原判认为，被告人罗增耀违反国家对毒品管理的法律规定，明知甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂是毒品而运输，数量共计490.79克，其行为构成运输毒品罪；非法持有甲基苯丙胺343.38克，其行为构成非法持有毒品罪。被告人洪建冬违反国家对毒品管理的法律规定，明知甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂是毒品而贩卖，其贩卖给罗增耀上述毒品共计481.14克，另外，公安机关从其入住宾馆内查获的26.85克甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，按照法律规定应认定为其贩卖的数量，故其贩卖上述毒品数量共计507.99克，其行为构成贩卖毒品罪。对被告人罗增耀应数罪并罚。被告人罗增耀归案后，认罪态度较好，可从轻处罚；曾因犯故意伤害罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的运输毒品罪、非法持有毒品罪，系累犯，毒品再犯，应当从重处罚。被告人洪建冬曾因犯故意伤害罪、抢劫罪、敲诈勒索罪，被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的贩卖毒品罪，系累犯，应当从重处罚。公诉机关相应意见均予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项，第三百四十八条，第六十九条，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十三条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十八条，第五十九条之规定，判决如下：一、被告人罗增耀犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元，剥夺政治权利三年；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，并处没收财产人民币三万元，罚金人民币二万元，剥夺政治权利三年。二、被告人洪建冬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元，剥夺政治权利三年。
上诉人罗增耀上诉提出，其不构成运输毒品罪，而是非法持有毒品；从车上查获的毒品不是自己的，而是钟旺的；原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人洪建冬上诉提出，其没有贩卖毒品。
经审理查明，2017年4月20日，上诉人罗增耀与上诉人洪建冬电话商议进行毒品交易，并约定于次日凌晨在沪昆高速宜春服务区见面。当晚，罗增耀邀约刘某（另案处理）一起驾车前往宜春。2017年4月21日5时许，罗增耀驾驶车牌号为蓝5555555（系假车牌）的汽车与洪建冬驾驶的车牌号为赣Ａ×××××汽车在沪昆高速宜春服务区汇合后，罗增耀独自一人进入洪建冬车上。洪建冬将包装好的2000粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）放入罗增耀手提包内，罗增耀将用信封装好的2万元现金拿给洪建冬。洪建冬表示钱不够，看到罗增耀包里还有钱，就说自己还有三包冰毒，共300克，50元一克，问罗增耀是否需要。罗增耀没有反对，洪建冬将三包冰毒放入罗增耀手提包内。罗增耀将用信封装好的1万元现金及皮夹内的7000元一起拿给洪建冬，共支付37000元。洪建冬收钱后，告诉罗增耀还欠自己21000元，罗增耀没有表示异议。
交易完毕后，罗增耀与刘某开车返回萍乡。在芦溪县古城路接到其朋友王某后进入萍乡市区，先到自己位于萍乡市圣淘沙小区的租住房内将一个装有毒品的黑色鞋盒放到车上，之后驾车来到萍乡经济技术开发区时间城市酒店8311房间休息，不久被公安机关抓获。公安机关当场从罗增耀手提包内查获其从洪建冬处购买的三大包甲基苯丙胺（净重分别97.4克、98.21克、97.6克）和一包红色药片（净重187.93克），以及一小包甲基苯丙胺（净重9.65克）。公安机关在罗增耀汽车中查获一黑色鞋盒，鞋盒内及鞋盒内的斑纹小包内共有14包白色晶体（净重共394.42克）。经鉴定，除鞋盒内1包净重51.04克白色晶体外，上述被查获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺，红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
洪建冬与罗增耀交易完毕后驾车前往宜春，入住宜春市维景国际酒店1659房。2017年4月21日12时许，公安机关进入该房间将洪建冬抓获，并当场查获2包白色晶体，净重共为8.26克；以及1包红色药片，净重18.59克；另查获罗增耀支付给洪建冬的部分毒资。经鉴定，上述被查获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺，红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
综上，上诉人罗增耀运输甲基苯丙胺302.86克、甲基苯丙胺片剂187.93克，非法持有甲基苯丙胺343.38克；上诉人洪建冬贩卖给罗增耀甲基苯丙胺293.21克、甲基苯丙胺片剂187.93克，被公安机关查获甲基苯丙胺8.26克、甲基苯丙胺片剂18.59克。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.银行交易记录、纸币冠字号管理，证实上诉人罗增耀于2017年4月16日至4月21日持其尾号为2212的工商银行卡多次在银行ATM机上取款，其中2017年4月20日8时取款5000元，4月20日22时41分许取款5000元，4月20日22时42分许取款5000元，4月20日22时43分许取款1800元，4月21日3时41分许取款5000元，4月21日3时42分许取款3200元，该25000元的冠字号均已查实；同时，罗增耀于2017年4月20日、4月21日在工行金陵小区、文化路、长兴馆ATM机有取款记录。
2.通话记录，证实罗增耀手机号码152××××5637与洪建冬手机号码156××××5818在2017年4月20日至21日5时有多次通话。
3.高速公路通行记录、照片，证实车牌号蓝5555555车于2017年4月21日先后经过萍洪路萍乡北站、昌某路某站，后又经过昌某路某站返回，并经过昌某路芦溪站。车牌号赣Ａ×××××北汽幻速SUV车于2017年4月20日从昌泰路吉安北站进入高速公路，经过昌樟路昌西南站，后又从昌樟路昌西南站返回，经过昌樟路胡家坊站、昌金路分宜站、昌金路西村站、万宜路袁州站、昌某路湘东站。
4.开房记录，证实上诉人罗增耀于2017年4月20日在萍乡市经济技术开发区时间城市酒店开了8311房。
5.证人欧某1的证言，证实2017年4月21日凌晨1时许，她和男友“矮子”（即洪建冬）从吉安城北开车往宜春方向走，在一服务区停下休息时睡着了，在她睡着模糊的时候看到副驾驶位坐了个男子。6时左右他们到达明月山维景温泉国际酒店，用“矮子”的身份证登记开了房。后公安机关到房间查获了3包毒品。
6.证人王某的证言，证实2017年4月21日6时许，“耀古”到芦溪古城路明珠宾馆楼下接她，当时车上还有一男子。20分钟后，“耀古”叫她下车，三个人一起到时间城市宾馆311房，进房不到几分钟就被公安机关抓获。
7.证人刘某的证言，证实2017年4月21日凌晨1时许，罗增耀到时间城市酒店找到他，带着他驾车上高速到宜春市服务区，罗增耀多次用手机与他人联系，对方一直没有接电话。后来将车开到宜春服务区萍乡方向，罗增耀将车开到一辆越野车旁边，下车到越野车上去，他在车上副驾驶等罗增耀。大概二十分钟左右罗增耀回到自己车上。然后他们开车返回萍乡，在芦溪县城接了一名女孩。之后先到圣淘沙旁边的自建房内，罗增耀将车开到一栋楼房下，独自一人上楼拿了被子放入后备箱。从圣淘沙出来后回到萍乡开发区时间城市酒店8311房。进房后，大家刚准备吸食毒品，公安民警冲进来将他们三人全部控制住，并在车上一个纸盒和布袋内查获一些毒品。
8.抓获经过，证实2017年4月21日，萍乡市公安局湘东分局缉毒大队民警在萍乡经济技术开发区时间城市酒店8311房抓获罗增耀；在宜春市维景酒店客房内抓获洪建冬。
9.搜查笔录、称量笔录、物证照片，证实2017年4月21日上午，公安民警在时间城市酒店8311房抓获罗增耀，并当场从其提包内查获4包（净重分别为97.4克、98.21克、97.6克、9.65克）疑似毒品物质和一大包（净重为187.93克）疑似麻果，在其汽车内黑色鞋盒内发现14包（其中鞋盒里3包，鞋盒里斑纹包内11包，净重共394.42克）疑似毒品及其他物品；2017年4月21日上午，公安民警在宜春市维景酒店1659客房抓获洪建冬，并当场查获3包（净重共26.85克）疑似毒品及现金等物品；经比对，从洪建冬身上缴获的现金中有23100元与罗增耀于2017年4月20日8时至4月21日3时42分在萍乡ATM机上所取的25000元现金的冠字号一致。
10.扣押清单，证实2017年4月21日，萍乡市公安局湘东分局缉毒大队从罗增耀处扣押OPPO白色手机一台、VIVO白色手机一台、UIC001黑色手机一台；车钥匙二把，信封七只，现金1075元；银行卡七张，其中建行6217002050002530506、6217002050002409867，工行6222081504000982212、62155815
04001391503，江西银行6222759503088791，农行62284815881274
96373，邮政储蓄6217994230003155475；男式棕色皮包一个；疑似毒品（净重692.27克）;疑似麻果药片（净重187.93克）。从洪建冬处查获OPPO手机一台，手表一块，现金42255元，车钥匙一把，白色晶体8.26克，红色药丸18.59克，及信封3只（与公安机关从上诉人罗增耀处查获的信封正反面均一致）。
11.辨认笔录及照片，证实洪建冬经混合辨认，辨认出罗增耀；刘某经混合辨认，辨认出罗增耀及罗增耀在芦溪县城接的女孩子（指王某）；罗增耀经混合辨认，辨认出洪建冬；欧某1经混合辨认，辨认出“矮子”（指洪建冬）、在宜春高速服务区在洪建冬车上的男子（指罗增耀）。
12.（萍）公（司）鉴（理化检验）字[2017]057号理化检验鉴定报告，证实从罗增耀处查获的三大一小4包白色晶体中均检出甲基苯丙胺，红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因；从其鞋盒内查获的14包白色晶体中，除1包净重51.04克白色晶体外，其余白色晶体中均检出甲基苯丙胺。
13.（萍）公（司）鉴（理化检验）字[2017]058号理化检验鉴定报告，证实从洪建冬所住宾馆查获的白色晶体中检出甲基苯丙胺，红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
14.（萍）公（司）鉴（DNA）字［2017］204号法医物证鉴定书，证实经萍乡市公安司法鉴定中心鉴定，“花色小包中标记A的塑料封装袋擦拭”、“黑色小盒擦拭”经15个STR分型与“罗增耀血样”分型一致，是罗增耀所留的似然比（LR）为1.2780×10^19。
15.电子证物检查工作记录、视频光盘，证实公安机关对上诉人罗增耀、洪建冬的手机进行检查，罗增耀取款及所取人民币冠字号，公安机关提取人民币冠字号，抓获罗增耀，对罗增耀住处及抓获地点进行搜查等情况。
16.尿液检测报告及照片，证实2017年4月21日公安机关提取上诉人罗增耀、洪建冬的尿液用甲基安非他明试剂检测，结果均呈阳性。
17.行政处罚决定书，证实刘某、欧某1、王某因吸食毒品被公安机关行政处罚。
18.身份证明，证实上诉人罗增耀出生于1981年5月28日，上诉人洪建冬出生于1978年12月28日，两人犯罪时均已达完全刑事责任年龄。
19.上诉人罗增耀供述：2017年4月20日下午，他与洪建冬电话联系商议借钱的事情，洪建冬说他没有钱，要给些东西(指麻果)给他，并相约21日凌晨在宜春市高速服务区见面。21日凌晨2时许，他和刘某从萍乡出发前往宜春服务区，5时许，他独自上洪建冬的车，将手提包放在副驾驶位，上车后发现后排躺着个女子。洪建冬说这次比较匆忙，没带多少东西，只有2000粒麻果。洪建冬直接将麻果塞进他包里。他拿出事先用信封装好的2万元现金交给洪建冬，洪建冬说不够。洪建冬看到他包里还有钱，就说还有3包300克“肉”（指冰毒）要不要。他没有说话，洪建冬就又塞了3包冰毒在他包里，并说冰毒每克50元。他又拿了一个装有1万元现金的信封给洪建冬，从皮夹子中数了7000元钱现金，自己只留1000元，其他的都给了洪建冬。洪建冬说他还欠21000元。他是在4月21日凌晨2时许在萍乡市塞纳名城转盘位置的工商银行ATM机中取了8000元，放在自己皮夹里，另外30000元是2017年4月20日左右陆陆续续在工商银行ATM机中取的,一个信封中装了20000元,另一个信封中装了10000元。返回时，他在芦溪县政府附近接了一个女性朋友，后回到时间城市酒店。他随身携带的提包中2000粒麻果和三包冰毒是从洪建冬这里购买的，支付了37000元，这些毒品是包装好的，洪建冬放到他包里后就没有再动了，直到被公安机关查获都没有再接触过。提包中另一小包冰毒是他自己随身带着准备吸食的。他车上副驾驶位置黑色鞋盒和斑纹包内的冰毒是他从圣淘沙旁的租住房内拿下来的。斑纹包里有部分冰毒是2017年2月份到洪建冬处购买的，另有部分是2017年4月10日左右在钟旺处购买的。
20.上诉人洪建冬供述：2017年4月18日左右，罗增耀说买了跑车，身上没钱了，让他帮忙，他答应尽量给些麻果给他，卖了麻果就有钱了。然后约好在宜春服务区见面。4月21日凌晨5时许，他和女友欧某1到宜春高速服务区内，他与罗增耀见面后，罗增耀上了他的车，他从包里拿出2000粒麻果塞到了罗增耀的手提包中，以23元每粒的价格卖的,罗增耀付了33000元,其余款项罗增耀答应8日内付清。公安机关从蓝色塑料袋中搜查到的麻果是他的，另外两包冰毒是从罗增耀处拿的,没给钱，后在维景国际酒店1659房间被公安查获。
上述证据，均已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
另查明，被告人罗增耀因犯故意伤害罪，于2009年11月5日被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；因犯贩卖毒品罪，于2011年10月13日被萍乡市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币七千元，撤销前罪缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币七千元。2015年7月16日刑满释放。被告人洪建冬因犯故意伤害罪、抢劫罪、敲诈勒索罪，于2001年1月7日被江西省新干县人民法院判处有期徒刑十七年，并处罚金人民币一千元。2013年5月3日刑满释放。上述事实，有萍乡市中级人民法院（2011）萍刑一终字第58号刑事判决书、江西省新干县人民法院（2000）干刑初字第95号刑事判决书、吉安市中级人民法院（2001）吉中刑一终字第16号刑事裁定书、江西省赣西监狱释放证明书在卷证实。本院予以确认。
关于上诉人罗增耀上诉提出，其不构成运输毒品罪，而是非法持有毒品罪的意见。经查，上诉人罗增耀在宜春购买毒品后，驾驶车辆长距离将毒品运往萍乡的事实，有上诉人罗增耀、洪建冬的供述，高速公路车辆通行记录、照片，证人刘某的证言，缴获的毒品实物等证据证实，该行为完全符合运输毒品罪的构成要件，构成运输毒品罪。该上诉意见与查明的事实、证据及法律规定不符，本院不予采纳。关于上诉人罗增耀上诉提出从车上查获的毒品不是自己的，而是钟旺放在其房间的意见，原审判决已作充分阐释，本院不再赘述。
关于上诉人洪建冬上诉提出其没有贩卖毒品的意见。经查，洪建冬贩卖毒品给罗增耀的事实，有上诉人洪建冬、罗增耀的供述、证人刘某的证言、搜查笔录、称量笔录、毒品物证照片、收缴的毒资等主客观证据证实，因该上诉意见与查明的事实、证据不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）罗增耀违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以运输并非法持有，其行为已构成运输毒品罪、非法持有毒品罪，应实行数罪并罚。上诉人（原审被告人）洪建冬违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法处罚。上诉人罗增耀归案后，认罪态度较好，依法可从轻处罚；上诉人罗增耀曾因犯故意伤害罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。上诉人洪建冬曾因犯故意伤害罪、抢劫罪、敲诈勒索罪，被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人罗增耀提出其不构成运输毒品罪、原判量刑过重的意见，因与事实、法律规定不符，不予采纳。上诉人洪建冬上诉提出其没有贩卖毒品的意见，因与事实、证据不符，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 彭 竣
审判员 钟 琰
审判员 袁绍萍
二〇一八年六月二十日
书记员 曹军宇