陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕03民终314号
上诉人(原审原告)陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司，住所地陕西省西安市未央区三桥镇后围寨。
法定代表人屈永照，任总经理。
委托代理人王涛，陕西华维律师事务所律师。
上诉人(原审被告)赵浩宜，男。
委托代理人赵岗平，男。
上诉人陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司因与上诉人赵浩宜劳动合同纠纷一案，均不服岐山县人民法院(2015)岐民民初字第00587号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告赵浩宜于2007年10月15日到原告陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司所属宝鸡管理所工作，从事司炉工。2007年12月28日至2011年12月31日，双方每年均签订有《劳务合同书》或《劳务协议书》。2012年3月3日，被告赵浩宜在上班期间突发疾病，被送往中国人民解放军第三医院治疗，诊断为：慢性硬膜下血肿（双侧额颞顶）。住院治疗13天，于2012年3月16日好转出院。出院医嘱：适当活动，注意休息，避免外伤，避免剧烈活动，1月后门诊复查，不适随诊。后被告多次找原告及所属宝鸡管理所要求上岗工作，但原告未能给其安排工作岗位。2015年1月9日，被告向宝鸡市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，以原告未给其办理社会养老、失业保险费等，于2014年12月31日与原告解除劳动关系。请求：1、补缴2007年10月1日至2014年12月31日社会养老保险费；2、支付解除劳动合同经济补偿金28000元，出具解除劳动合同的书面证明；3、支付失业保险待遇15795元；4、支付2007年10月至2014年未休年休假工资5517元；5、支付2012年4月至2014年12月生活费30888元；6、支付2012年3月3日至2013年6月17日的住院费8920元、门诊费2180.85元。2015年3月17日，宝鸡市劳动人事仲裁委员会作出宝劳人仲案字［2015］第17号裁决书，裁决如下：一、被申请人于本裁决书生效之日起六十日内为申请人补缴2007年10月至2014年12月的社会养老保险费。申请人承担个人应缴纳部分，被申请人承担单位应缴纳部分，补缴的具体办法和数额按照相关规定以养老保险经办机构核算为准。二、被申请人支付申请人经济补偿金9360元。三、被申请人支付申请人生活费26032.5元。四、被申请人支付申请人失业保险待遇6142.5元。五、被申请人于本裁决生效之日起十五日内向申请人出具解除劳动关系证明。六、驳回申请人其余请求。裁决书送达后，原告不服，向本院提起诉讼。
另查，1、2015年2月6日，经原被告双方确认，赵浩宜与西宝分公司劳动合同期限至2011年12月31日。2012年6月30日劳动关系终止，对此双方无异议，劳动合同终止后，双方就补偿等问题一直进行协商，时效一直在延续。2、被告赵浩宜工作期间，原告未给其办理养老保险及失业保险。3、原告给被告的工资发放至2012年3月，其月平均工资为2181.76元。4、2012年度，宝鸡市最低工资标准为910元/月。
原审法院认为，被告赵浩宜在原告处从事司炉工，双方建立了合法的劳动关系，2012年3月3日，被告在工作期间突发疾病，住院治疗。治疗期满后，原告未再安排被告上岗工作，双方劳动关系依然存在。2015年2月6日，双方签字确认，原被告间的劳动关系于2012年6月30日终止，这是双方真实意识的表示，是双方协商解除劳动关系的依据，且原告诉请的事实及理由中亦认可2012年6月30日双方劳动关系终止，故对这一事实本院予以认定。被告虽提出异议，但未否认该确认行为，故其异议不能成立。原告诉称被告提起仲裁已超过时效的意见，与双方确认的时效一直延续事实不符，故其该项理由不予支持。原告诉请确认原被告间劳动关系于2011年12月31日合同到期而自行终止的请求，与事实相悖，本院不予支持。经济补偿金是在劳动合同解除或终止后，用人单位一次性支付给劳动者的经济上的补助。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动合同法实施前，不满一年的按一年计算。故原告应支付被告经济补偿金2181.76元×5.5=12032.68元。2012年4月至6月，原告未安排被告上岗工作，亦未给其发放生活费。《陕西省企业职工工资支付条例》第二十五条规定，用人单位对没有解除劳动合同，也没有安排工作的劳动者，应当按期不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费。故原告应当支付被告生活费910元×3×75%=2047.5元。《陕西省<失业保险条例>实施办法》第十九条第四款规定，由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇，由单位按照规定的标准和期限支付。第二十条规定，失业保险金按省人民政府公布的本人所在地当年最低工资标准的75%计发。第二十九条规定，农民合同制工人连续工资满一年，本单位已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，可向失业保险经办机构申领一次性生活补助。补助期限为一年补助1个月，但最长不超过24个月，补助标准为当地失业保险金发放标准。故原告应为被告发放失业保险金910元×4月×75%=2730元。原告请求不予支付被告终止劳动合同经济补偿金、生活费、失业保险金，与法无据，其请求不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。据此，原告理应为被告出具解除劳动合同证明。故原告不予被告出具解除劳动合同证明的理由不足，本院不予支持。劳动者依法享有劳动保障的权利，被告在原告处工作期满，原告未予缴纳社会养老保险费，违反法律规定。其依法理应为被告缴纳2007年10至2012年6月间的社会养老保险费。被告辩称经济补偿金、生活费、失业保险待遇时间应计算至2014年12月31日及请求给付数额的意见，与本院查明的事实及相关法律规定不符，其辩解意见不予采纳。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《陕西省<失业保险条例>实施办法》第十九条第四款、第二十条、第二十九条、《陕西省企业职工工资支付条例》第二十五条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，原审法院判决：一、原告陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司与被告赵浩宜之间的劳动关系于2012年6月30日终止；二、原告陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司于本判决生效后15日内支付被告赵浩宜经济补偿金12032.68元、生活费2047.5元、失业保险金2730元，合计16810.18元；三、原告陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司于本判决生效后60日内为被告赵浩宜补缴2007年10月至2012年6月30日的社会养老保险费。原告陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司承担单位应缴纳部分，被告赵浩宜承担个人应缴纳部分，补缴的具体办法和数额按照相关规定以养老保险经办机构核算为准；四、原告陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司于本判决生效后15日内为被告赵浩宜出具解除劳动关系证明；五、驳回原告陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费10元，由原告陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司承担。
上诉人陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司（以下简称陕高速西宝分公司）不服原审判决，以原审判决经济补偿金计算有误为由，请求二审法院依法改判。
上诉人赵浩宜不服原审判决，以原审法院认定双方劳动关系存续时间不当、适用法律错误、对年休假工资未予以认定为由，提起上诉并答辩，认为陕高速西宝分公司的上诉请求及理由不能成立，并请求：1、依法撤销原审判决。2、判令上诉人与被上诉人之间的劳动关系于2014年12月31日终结。3、判令被上诉人向上诉人补交2007年10月至2014年12月的养老保险费。4、支付解除劳动合同经济补偿金17502元，赔偿金8751元。支付医疗补助费13126.56元。5、支付病假期间生活费30888元。6、支付失业保险待遇损失15795元。7、支付上诉人未休年休假工资7543.9元。上诉费由被上诉人承担。
上诉人陕高速西宝分公司答辩称，我们提交了双方已协商确认了劳动关系终止时间的证据，赵浩宜关于应计算至2014年12月的主张不能成立。请求驳回其上诉请求。
二审经审理查明，赵浩宜在陕高速西宝分公司工作期间，该公司未安排赵浩宜休年休假。
二审查明的其他案件事实与原审法院查明相同。
本院认为，劳动者的合法权益应当依法得到维护。关于双方劳动关系存续期间的问题，双方曾于2015年2月6日签字确认，劳动关系于2012年6月30日终止。原审法院据此认定这是双方真实意思的表示，是双方协商解除劳动关系的依据，符合法律规定，并无不当。上诉人赵浩宜关于双方劳动关系至2014年12月30日的主张，本院不予采信。关于经济补偿金的问题，经审查，原审法院依据本案相关事实及证据认定的赵浩宜月平均工资正确。但是，赵浩宜的工作年限为4年8个月，故应支付5个月的工资作为经济补偿，即2181.76元×5=10908.8元。原审法院计算有误，本院予以纠正。陕高速西宝分公司关于经济补偿金计算错误的理由成立，本院予以支持。赵浩宜关于应支付经济补偿金17502元及支付赔偿金的主张，没有事实依据，本院不予支持。
关于年休假工资的问题，自2008年1月1日起实施的《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。该《条例》第五条规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，赵浩宜于2007年10月15日起到陕高速西宝分公司处工作，自2008年起至2011年，赵浩宜每年应享受5天的年休假。2012年因赵浩宜仅工作两月余，参照该《条例》第四条的规定，不宜享受年休假。因此，赵浩宜应享受的年休假为4×5=20天。赵浩宜的日工资为2181.76÷21.75=100.31元。故陕高速西宝分公司应当支付赵浩宜的带薪年休假工资为20×100.31×3倍=6018.6元。
经审查，原审法院认定的赵浩宜的生活费、失业保险金符合法律规定，并无不当。上诉人赵浩宜关于生活费、失业保险待遇、养老保险、医疗补助费等主张，事实依据不足，亦不符合相关法律法规，本院不予支持。综上，上诉人赵浩宜关于年休假工资的主张部分成立，本院予以支持。其他上诉请求及理由不能成立，依法予以驳回。上诉人陕高速西宝分公司的上诉请求成立，本院予以支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省岐山县人民法院(2015)岐民民初字第00587号民事判决第一、三、四、五项；
二、变更陕西省岐山县人民法院(2015)岐民初字第00587号民事判决第二项为：陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司于本判决生效后十五日内支付赵浩宜经济补偿金10908.8元、生活费2047.5元、失业保险金2730元，合计15686.3元；
三、陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司于本判决生效后十五日内支付赵浩宜带薪年休假工资6018.6元。
四、驳回赵浩宜的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费20元，由上诉人陕西省高速公路建设集团公司西宝分公司、赵浩宜各承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 任小剑
审 判 员 王家英
代理审判员 彭 澍
二〇一六年八月一日
书 记 员 金朋科