四川省江安县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1523刑初147号
公诉机关四川省江安县人民检察院。
被告人熊文良，绰号熊头发，男，1960年5月12日出生于四川省江安县，汉族，小学文化，无业，户籍地江安县，住江安县。2016年3月21日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑十个月、缓刑一年，缓刑考验期自2016年4月2日起至2017年4月1日止。因本案于2017年2月21日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现押江安县看守所。
江安县人民检察院以江检刑诉（2017）132号起诉书指控被告人熊文良犯开设赌场罪，于2017年6月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年9月13日公开开庭进行了审理。江安县人民检察院指派检察员王黔出庭支持公诉，被告人熊文良到庭参加诉讼。现已审理终结。
江安县人民检察院指控，被告人熊文良于2016年12月26日租用谢某5在江安镇交通宾馆旁边的一间门市，设置用于赌博所用的八坐“鱼儿机”和“草花机”各一台，并聘请张某为管理人员，李某2为望风人员。2017年1月25日公安民警在巡逻中现场查获正在该门市内赌博的黄某、赵某、谭某、冯某及管理人员张某、望风人员李某1等人。在公安机关对该赌博门市查办后不久，2017年2月初，被告人熊文良又购置了八座的“鱼儿机”和“草花机”各一台，先由其妻子刘某负责管理，在2017年2月4日聘请谢某1担任管理人员。2017年2月4日公安机关再次对该赌博门市予以查处，现场将谢某1抓获。同年2月21日熊文良被公安机关抓获。指控的主要证据有：物证、被告人的供述，证人证言、书证、鉴定意见等，以证明被告人熊文良的行为构成了开设赌场罪，被告人熊文良在缓刑考验期内继续犯罪，应对其撤销缓刑，数罪并罚。诉请依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第七十七条、第六十九条之规定予以处罚。
被告人熊文良对起诉书指控的事实和罪名均有异议，并提出了他是帮人看门市，不是老板的辩解意见。
经审理查明，被告人熊文良于2016年12月26日租用谢某5在江安镇交通宾馆旁边的一间门市，设置用于赌博所用的八坐“鱼儿机”和“草花机”各一台，并聘请张某为管理人员，李某2为望风人员。2017年1月25公安民警在巡逻中现场查获正在该门市内赌博的黄某、赵某、谭某、冯某及管理人员张某、望风人员李某1等人。在公安机关对该赌博门市查办后不久的2017年2月初，被告人熊文良又购置了八座的“鱼儿机”和“草花机”各一台，先由其妻子刘某负责管理，在2017年2月4日聘请谢某1担任管理人员。2017年2月4日公安机关再次对该赌博门市予以查处，现场将谢某1抓获。同年2月21日熊文良被公安机关抓获。
另查明，经鉴定，2017年1月25日、2月4日被民警查获的“草花机”二套（8人座/套）和“鱼儿机”二套（8人座/套）合计32台，均为国家禁止设置的赌博机。被告人熊文良曾因犯开设赌场罪于2016年3月21日被本院（2016）川1523刑初49号刑事判决判处有期徒刑十个月、缓刑一年，并处罚金人民币5000元。缓刑考验期自2016年4月2日起至2017年4月1日止。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：
1、书证（1）受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源为2017年1月25日民警在工作中发现的事实
（2）户籍信息，证实熊文良作案时系成年人，具有完全刑事责任能力。
（3）强制措施凭证，证实熊文良因本案于2017年2月21日被拘留，同年3月21日被逮捕事实。
（4）抓获说明，证实熊文良于2017年2月21日被公安民警抓获归案的事实。
（5）扣押决定书和清单，证实2017年1月25日，民警依法扣押了张某人民币990元；“五星宏辉”草花机、“如意算盘”鱼儿机各一台（八座）；同年2月4日，在谢某1处扣押了草花机、鱼儿机各一台（八座）事实。
（6）情况说明，证实2017年2月4日民警在巡逻中发现江安镇临十路内有草花机、鱼儿机各一台，当场查获上分人员谢某1，该门市与2017年1月25日查获的鱼儿机门市系同一门市的事实。
（7）刑事判决书、执行通知书，证实熊文良曾因犯开设赌场罪于2016年3月21日被本院（2016）川1523刑初49号刑事判决判处有期徒刑十个月、缓刑一年，并处罚金人民币5000元。缓刑考验期自2016年4月2日起至2017年4月1日止。
（8）调取证据通知书、情况说明、租赁合同，证实江安镇环城路东段三社区十三米街门市一间系“熊某”给谢某5租赁，租期从2016年12月26日起至2017年12月26日止，该合同系谢某5亲属黄某1向侦查机关提交的事实。
（9）调取证据通知书、通话记录查询，证实户名刘某的电话139××××1898（实为熊文良使用）于2016年12月23日14时-16时与谢某5持有的电话相互通话的事实。
2、鉴定意见：
(1)具有赌博功能的电子游戏设施设备认定意见书，证实2017年1月25日、2月4日被民警查获江安镇临十路一间门市内的“草花机”二套（8人座/套）和“鱼儿机”二套（8人座/套）共32台系具有荧屏计分功能，为国家禁止设置的赌博机的事实。
(2)宜检技鉴(2017)3号文件检验鉴定意见书，证实签名为“熊某”的“门面租赁合同”上熊某的签名系被告人熊文良书写。
3、现场勘验笔录及照片、检查笔录，证实2017年11月25日、2月4日对现场江安镇临十路（交通宾馆旁巷道）无名鱼儿机门市进行勘验，检查，分别查获“草花机”和“鱼儿机”游戏机各二台，照片反映了现场游戏机的摆放以及室内人员的情况，并交被告人辨认确认。
4、证人证言及辨认笔录
（1）刘某证言，证实她与熊文良系夫妻。2017年1月份熊文良鱼儿机门市被抓后她才知道其整鱼儿机。同年2月份，熊文良又在原来的交通宾馆旁边巷道内的门市整鱼儿机，因春节请不到人叫她先负责上分，该门市里有鱼儿机和草花机各一台。后熊文良请了一个三十来岁的男子，叫她将钥匙和一个黑色腰包，包里有点本钱交给该男子，并叫其有事打熊文良电话139××××1898，这个男子当天上班就被抓了的事实。
（2）张某证言及辨认笔录，证实他辨认出熊文良（熊老板）、李某1。熊老板的鱼儿机门市在江安镇交通宾馆的巷道里，2017年1月21，熊老板叫他到其鱼儿机门市上班负责上分，工资每天100元，包吃，李某1负责望风，看到警察来了就叫他们关门。该门市内有草花机（八座）和鱼儿机（八座）各一台，熊老板教他草花机10元上1000分，鱼儿机10元上5000分，营业时间早上9点过至晚上十一二点，熊老板每天晚上查分和他结账后收钱。他上了五天班，门市收入有1万余元。2017年1月25日他在门市里，有3个男子和1个女子正在打鱼儿机、草花机，李某1跑进来说警察来了，他回头看见警察已经进门了的事实。
（3）李某1证言及辨认笔录，证实他辨认出老板熊文良、上分的张某。2017年1月10日熊老板叫他到江安镇交通小区的一条巷子的草花机门市上班，负责在门市外望风，看到有检查的就通知里面的人，张某负责上分。老板给他每天工资100元，当天下班给付。该门市内有一台鱼儿机和一台草花机，都是八座。2017年1月25日11时许他正在门市门口上班，当时门市里有二三个人正在打鱼儿机，他看到警察来了立即跑进门市通风报信，被警察查获了的事实。
（4）谢某1证言及辨认笔录，他辨认出刘某。九姐介绍他到江安镇交通宾馆小区的一条巷子的鱼儿机上班。2017年2月4日他去该门市上班，一个四十岁左右的女子（经辨认系刘某）给他钥匙和腰包，包里有四五百元本钱。该女子教他怎么给草花机和鱼儿机上分，并叫他有事找熊文良，电话是139××××1898。期间有三四个人来打了草花机和鱼儿机，后当日被警察查获了的事实。
（5）谢某2证言及辨认笔录，证实她辨认出熊文良。她是谢某5的姐姐，谢某5在江安镇三社区环城路东段，也就是交通宾馆旁边的巷道里有一间门市。2016年12月份，谢某5因在广州电话告诉她有一个姓熊的要租其门市，后她代谢某5与熊姓男子（经辨认系熊文良，其当时提供的身份证没注意看）签的租房协议，租期从2016年12月26日起至2017年12月26日止，租金也是熊文良交给她的，签协议时谢某3也在场。谢某5电话是157××××4633的事实。
（6）黄某1证言，证实谢某5是他侄女婿。谢某5在江安镇交通小区巷道里有一间门市于2016年12月租给了熊某，因其长期在外故将租房合同交给他保管的事实。
（7）谢某3证言及辨认笔录，证实他辨认出熊文良。谢某5是他叔叔。证实谢某6与熊文良签合同租谢某5门市时他也在场的事实于谢某6证实的内容一致。
(8)冯某、黄某、谭某、赵某证言及辨认笔录，证实冯某辨认出了熊老板即熊文良、熊老板的老婆即刘某；冯某、黄某辨认出了在该门市上下分的男子即张某。共同证实2017年1月25日他们在江安县江安镇交通宾馆旁边巷子里一家门市打“鱼儿机”时被公安机关查获并传唤到派出所，在该门市上有一个男子给他们上下分。冯某另证实该门市是熊头发熊老板开的，以前熊老板两口子就开过“鱼儿机”门市，他经常去耍，所以认识。
5、被告人熊文良供述与辩解，证实2017年1月25日、2月4日两次被公安机关查获的江安镇交通宾馆旁边巷道内的鱼儿机门市都不是他开设的。他只是帮忙看了几天门市，该门市也不是自己与谢某5租的。手机号139××××1898是他拿妻子刘某的身份证去办的，一直是他在使用。
本院认为，被告人熊文良以营利为目的，提供场所，设置赌博机供他人赌博的行为，已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人的事实和罪名成立，应予以支持。
被告人熊文良提出了他是帮人看门市，不是老板的辩解意见。经查，认定被告人熊文良犯开设赌场罪的事实，不仅有证人张某、李某1、刘某、谢某1的证言及辨认笔录证实是熊文良请他们帮其管理；所开赌场的地点也有证人谢某2、谢某3的证言及辨认笔录和宜检技鉴(2017)3号文件检验鉴定意见书证实是熊文良签订的租房合同；还有书证通话记录证实熊文良持有的电话139××××1898与房东谢某5持有的电话于2016年12月23日相互通话的事实，且与谢某2的证言证实谢某5委托她租房给姓熊的人，熊文良供述电话139××××1898是他在使用的事实相印证。上述证据相互佐证，形成证据锁链，足以认定本案查明的事实。因此，被告人熊文良的辩解意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
被告人熊文良在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第七十七条第一款、第六十九条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第(三)项之规定，判决如下：
一、撤销江安县人民法院（2016）川1523刑初49号刑事判决主文中被告人熊文良犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月、缓刑一年，并处罚金人民币五千元的缓刑部分。
二、被告人熊文良犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。与江安县人民法院（2016）川1523刑初49号刑事判决原判有期徒刑十个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月21日起至2020年8月20日止；罚金限本判决生效后五日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶俊林
人民陪审员 周乾高
人民陪审员 ＸＸ荣
二〇一七年九月十三日
法官 助理 李红梅
书 记 员 黄代森
附刑法及司法解释条文：
第三百零三条第二款“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”
第七十七条第一款“被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚”。
第六十九条“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行”。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第(三)项“设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的情节严重：……(三)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；……”