吉林省白山市浑江区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)吉0602刑初95号
公诉机关白山市浑江区人民检察院。
被告人张泽淼，大学文化，户籍所在地：吉林省九台市，居住地：吉林省长春市宽城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月19日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于白山市看守所。
辩护人宋霏霏、李成前，吉林启祥律师事务所律师。
被告人ＸＸ，初中文化，户籍所在地：白山市；居住地：白山市。2004年4月6日因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，于2006年7月29日被释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月19日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于白山市看守所。
辩护人刘卫东，吉林汲润律师事务所律师。
白山市浑江区人民检察院以浑检刑检刑诉[2017]85号起诉书指控被告人张泽淼、ＸＸ犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。白山市浑江区人民检察院指派检察员申庆东出庭支持公诉，被告人张泽淼及其辩护人宋霏霏、李成前，被告人ＸＸ及其辩护人刘卫东到庭参加诉讼。现已审理终结。
白山市浑江区人民检察院指控：被告人张泽淼于2016年4月至2016年7月（具体时间不详）在无处方的情况下，以贩卖为目的，通过快递方式从广东一男子处购买曲马多1万余板（每板10片）。后被告人张泽淼自称“张磊”，在明知被告人ＸＸ（自称“刘洋”）用于自己吸食的情况下，于2016年4月18日通过吉林金正物流将200板曲马多（每板10片）贩卖给ＸＸ，得赃款2400.00元，于2016年7月4日通过吉林金正物流将400板曲马多（每板10片）贩卖给ＸＸ，得赃款4000.00元，张泽淼将赃款全部挥霍。后公安机关于2016年7月19日在长春市宽城我荣旺天下小区G区17号楼1单元1101室张泽淼住处扣押疑似曲马多片剂11311板（每板10片），经白山市公安司法鉴定中心理化检验鉴定：11311板疑似曲马多片剂中检出曲马多成分，每片重0.0909克。经白山市食品药品检验所药品检验鉴定：上述曲马多片剂中每片含曲马多27.7毫克。
被告人ＸＸ于2016年4月18日和2016年7月4日以“刘洋”的名义，两次从被告人张泽淼处通过吉林金正物流购买曲马多共计600板（每板10片），除部分用于自己吸食外，剩余部分贩卖给吸毒人员张某和姜某牟利。公安机关于2016年6月19日在被告人ＸＸ经营的“凯正时尚”宾馆扣押疑似曲马多片剂480板（每板10片），于2016年7月20日扣押姜某持有的疑似曲马多片剂31片（姜某拆开包装用药保存）。经白山市公安司法鉴定中心理化检验鉴定：480板疑似曲马多片剂中检出曲马多成分，每片重0.0919克；31片疑似曲马多片剂中检出曲马多成分，每片重0.0919克。经白山市食品药品检验所药品检验鉴定：480板曲马多片剂中每片含曲马多39.7毫克；31片曲马多片剂中每片含曲马多38.2毫克。
白山市浑江区人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有：被告人张泽淼、ＸＸ供述，证人屈某、王某、张某、史某、姜某、尹某、高某、李某1、李某2证言，辨认笔录六份，监控录像视频，鉴定意见，案件来源、犯罪嫌疑人归案情况、立案决定书、扣押清单、被扣押物品照片、称重笔录、吉林金正物流公司发货单、通话记录、中国农业银行交易明细、中国邮政储蓄银行交易明细、白山市公安局东兴分局行政处罚决定书二份、吸毒成瘾认定书、刑事判决书、释放证明、常住人口数据查询详细信息、办案说明等。
白山市浑江区人民检察院认为，被告人张泽淼非法贩卖毒品曲马多3.29935千克，数量大，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人ＸＸ非法贩卖毒品曲马多0.27854千克，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人张泽淼对公诉机关指控的事实及罪名有异议，辩称其不是贩卖毒品而是非法倒卖药品。
被告人张泽淼的辩护人对事实及罪名有异议，辩称张泽淼不构成贩卖毒品罪，本案事实不清、证据不足。
被告人ＸＸ及其辩护人对公诉机关指控的事实及罪名有异议，辩称没有证据证实ＸＸ贩卖毒品。
本院经审理查明：2014年七八月份，被告人张泽淼（化名“王磊”）通过网络认识被告人ＸＸ（化名“刘洋”），并多次向ＸＸ出售曲马多片剂，被告人ＸＸ又向他人出售曲马多片剂。2016年6月19日，公安机关在ＸＸ处查获曲马多片剂480板（每板10片）；2016年7月19日，公安机关在张泽淼处查获曲马多片剂11311板（每板10片）。经检验，在张泽淼处查获曲马多片剂标示批号的5476板（每板10片），每片含盐酸曲马多53.2mg,未标示批号的5415板（每板10片），每片含盐酸曲马多26.8mg,共计约4.364452千克。在ＸＸ处查获曲马多片剂480板（每板10片），每片含盐酸曲马39mg，共计0.1872千克。
上述事实，有经庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1、案件来源证实，本案系群众举报。
2、归案情况证实，2016年7月19日，公安机关在长春市北泰仓储物流园将犯罪嫌疑人张泽淼抓获；于同日在白山市浑江区东客运站附近凯正旅店内将犯罪嫌疑人ＸＸ抓获。
3、呈请搜查报告书、扣押清单、被扣押物品照片证实，2016年6月19日东兴分局扣押ＸＸ持有的曲马多480板（黄色板，每板10片）；2016年7月19日东兴分局扣押张泽淼持有的曲马多11311板（黄色板，每板10片）；2016年7月20日东兴分局扣押姜某持有的曲马多31片（白色小瓶装）。2016年7月19日东兴分局扣押张泽淼持有的阿普唑仑7000瓶，每瓶100片，药品规格每片重0.4mg。
4、特种行业许可证、取暖费缴费票据、办案说明证实，案发期间白山市浑江区凯正时尚宾馆由犯罪嫌疑人ＸＸ经营，公安机关在张泽淼住处长春市宽城区荣旺天下小区G区17号楼1单元1101室扣押11311板曲马多。
5、调取证据通知书、调取证据清单、吉林金正物流公司发货单证实，张泽淼在2016年1月1日至2016年7月22日期间一共卖给“刘洋”药品16次，共收取货款63460.00元，显示收货人“刘洋”收货人电话“188XX****XX”。其中2016年4月18日收货款2400.00元，2016年7月4日收货款4000.00元。
6、通话记录证实，ＸＸ电话188XX****XX于2016年7月1日至同年7月19日通话情况。
7、调取证据清单、吉林金正物流公司收款单证实，2016年7月10日“刘洋”收货，并支付4004.00元货款，其中运费4.00元。
8、调取证据通知书、调取证据清单、中国邮政储蓄银行交易明细、中国农业银行银行交易明细证实，张泽淼向广东男子支付货款情况。
9、中华人民共和国药品经营许可证、个体工商户营业执照、企业法人营业执照复印件，长春绿春生物科技开发有限公司章程修正案、企业信息查询、个体户信息查询、个体户吊销情况、经营者信息证实，张泽淼工作所在长春同仁发大药房经营范围：（三级）处方药、非处方药、生物制品，药品经营许可证于2014年9月13日到期。经营范围：生物产品、药品的技术开发（法律法规禁止的不准经营，需经专项审批的项目批准之前不准经营）、保健信息咨询等。
10、白山市八道江区人民法院刑事判决书、释放证明证实，被告人ＸＸ曾因犯抢劫罪，于2004年4月6日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，于2006年7月29日被释放。
11、白山市公安局东兴分局行政处罚决定书二份、吸毒成瘾认定书证实，被告人ＸＸ因吸食毒品曲马多，于2016年6月19日被白山市公安局东兴分局决定行政拘留五日。于2016年7月19日被白山市公安局东兴分局决定行政拘留十五日。东兴分局于2016年7月19日认定ＸＸ吸毒成瘾。
12、取样笔录证实，2018年3月13日，对被告人ＸＸ、张泽淼持有的曲马多进行取样的过程。
13、检检报告、药品抽样记录及凭证、白山市食品药品检验所说明证实，ＸＸ持有的药片不是复方曲马多，每片中含盐酸曲马多39mg。张泽淼持有的药片（批号为20150711）不是复方曲马多片，每片中含有盐酸曲马多53.2mg。张泽淼持有的药片（未有批号）不是复方曲马多片，每片中含有盐酸曲马多26.8mg。
14、辨认笔录证实，张某、尹某、史某、姜某均辨认出被告人ＸＸ是向他们出售曲马多的人；屈某辨认出张某是在2010年至2016年7月期间多次在ＸＸ处购买曲马多的人。
15、常住人口数据查询证实，被告人张泽淼于1989年11月18日出生，被告人ＸＸ于1982年4月28日出生等自然情况。
16、证人屈某证言证实，2012年起我和我丈夫ＸＸ一起经营凯正旅店，不久后ＸＸ开始从药店或网上购进曲马多并向他人出售，ＸＸ以100元7板的价格出售曲马多，每板10片，白色药片，黄色包装，无文字。2014年左右ＸＸ开始向张某出售曲马多。
17、证人王某证言证实，2015年我与张泽淼结婚并一起居住。张泽淼向他人出售曲马多，因为知道是违法的，所以自称是“王磊”，张泽淼多次向他人出售曲马多，我知道张泽淼通过物流向外地发曲马多，有白山市、农安、吉林市等地的。我和张泽淼没有合法手续出售曲马多。现在还有一箱曲马多在我家小卧室里。
18、证人张某证言证实，2010年左右我开始服用曲马多成瘾，经朋友介绍从ＸＸ处多次购买曲马多。还听说“大眼”也在ＸＸ处购买曲马多。
19、证人史某证言证实，2016年5月起我通过朋友介绍多次向ＸＸ购买曲马多，我购买的曲马多是黄色包装，无字，每板10片药片，呈白色。
20、证人姜某证言证实，我的外号是“大眼”。2016年6月我认识ＸＸ并从王处购买曲马多，我购买的曲马多黄色包装，无字，每板10片药片，呈白色。2016年7月17日我听说近日严打吸毒扔了部分曲马多，将剩余的曲马多共31片放在小瓶里，后被公安机关查获并扣押。ＸＸ的手机号为188XXXX****。
21、证人尹某证言证实，2016年4月我通过朋友“介绍找ＸＸ多次购买曲马多。ＸＸ的电话为188XX****XX。
22、证人高某证言证实，我经营同仁发大药房并且在长春绿春生物科技有限公司当主管，张泽淼是该药房和公司的业务员，负责药品、保健品的营销。同仁发大药房于2009年注册成立，于2010年注销，经营各种药品。绿春生物公司于2006年左右注册成立，主营各种保健品，该公司现在基本不经营了，但没有注销。该药房和公司均无权经营药品氨酚曲马多、盐酸曲马多及阿普唑仑，以前的员工都不干了，无法取得联系。
23、证人李某1证言证实，我是白山市中心医院骨外一科主任医师，我和我工作的医院从未卖过盐酸曲马多，我没听说过叫ＸＸ和张某的人。
24、证人李某2证言证实，我在白山市天富超市对面经营康家大药房，主要经营中西药，从未经营过二级精神类管制药品。
25、被告人ＸＸ供述证实，2014年7月左右我通过QQ认识长春一男子（张泽淼），并从该男子处通过快递或物流途径以货到付款方式购买曲马多。第一次以450元的价格购买30板曲马多，第二次（几个月后）以500元的价格购买50板曲马多，第三次（2016年3月）以1500元的价格购买150板曲马多，第四次（2016年7月4日）长春男子主动给我发货400板曲马多，同年7月10日我收货付款。我共四次从该男子处购买曲马多，每板10片，包装无文字，药品呈黄色药片状。2016年6月19日，我被东兴分局抓获时扣押了480板曲马多，7月10日买的400板我藏在凯正旅店对面的电梯楼内丢失了。我没有贩卖曲马多，我是为了自己吃。张泽淼的电话是157XX****XX，我告诉他我的名字是刘洋，电话是188XX****XX。我认识“大眼”。
26、被告人张泽淼在公安机关的供述证实，2014年七八月份，我通过QQ认识白山的“刘洋”（ＸＸ），并多次向他出售曲马多，他的手机号码为188XXXX****，收货地址是吉林省白山市。2016年四五月份，刘洋从我这购买了曲马多460板，7月4日，刘洋又要200板，我说有500板都卖给他，他未表态。后来我又进了10000多板曲马多片，我放在位于长春市宽城区荣旺天下G区17栋1单元1101室的家里。我出售的曲马多是盐酸曲马多，我出售给过多人。我知道曲马多是国家二级精神类管制药品，我没有手续，我就是想赚点钱花。
本院对控辩双方就刑事部分事实和证据提出异议的问题，进行审查后认为：
一、被告人张泽淼及其辩护人提出张泽淼的行为不构成贩卖毒品罪的问题，经查，被告人张泽淼在侦查机关曾供述其多次向他人出售曲马多，其知道曲马多是国家二级精神类药品。被告人ＸＸ供述其曾在长春“王磊”（张泽淼）处多次购买曲马多。证人王某证实张泽淼贩卖曲马多，并曾向白山地区贩卖过。有在卷证据扣押清单、检验报告等证据相佐证。张泽淼虽在庭审中翻供，但不能合理说明翻供原因。故足以认定被告人张泽淼明知曲马多是毒品，而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，对被告人张泽淼及辩护人提出的辩护意见本院不予支持。
二、关于被告人ＸＸ及其辩护人提出其行为不构成贩卖毒品罪的问题，经查，证人屈某、张某均证实ＸＸ向张某出售过曲马多，2016年7月19日公安机关在其经营的旅店内扣押了480板曲马多。并有证人史某、尹某证言，扣押清单及照片，检验报告等证据佐证。足以认定被告人ＸＸ的行为构成贩卖毒品罪，故对被告人ＸＸ及其辩护人的意见本院不予支持。
三、关于被告人张泽淼贩卖毒品数量认定问题，经查，起诉书指控被告人张泽淼贩卖毒品数量为3.29935千克，低于本院审理查明的数量，故以公诉机关指控的数量为准。
本院认为，被告人张泽淼为牟取非法利益，贩卖毒品（曲马多3.29935千克）数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人ＸＸ为牟取非法利益，贩卖少量毒品（曲马多0.1872千克），其行为已构成贩卖毒品罪。白山市浑江区人民检察院指控被告人张泽淼、ＸＸ犯贩卖毒品罪的罪名成立。公诉机关认定ＸＸ贩卖毒品数量与本院认定的数量不一致，以本院认定的为准。被告人ＸＸ有犯罪前科，故对其予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人张泽淼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月19日起至2031年7月18日止。罚金于本判决生效后三日内缴纳。)
二、被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月19日起至2018年7月18日止。罚金于本判决生效后三日内缴纳。)
三、在案扣押的曲马多予以没收，由扣押机关白山市公安局东兴分局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吉林省白山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张莉娜
人民陪审员 于秀霞
人民陪审员 吴迎红
二〇一八年五月十日
书 记 员 王 迪