陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕04民终593号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司宿州中心支公司，住所地：安徽省宿州市纺织中路佛晓报社办公楼1层、6层。统一社会信用代码：913413006941151510。
负责人：朱学银，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：曾焕，陕西泽诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：冯智忠，男，1944年11月18日出生，汉族，陕西省长武县人，农民，住,
被上诉人（原审原告）：冯斌正，男，1968年5月13日出生，汉族，陕西省长武县人，农民，住，
共同委托诉讼代理人：李英，陕西渭阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张鲁波，男，1984年12月6日出生，汉族，山东省济宁市人，工人，住济宁市任城区，
委托诉讼代理人：侯乐乐，咸阳市渭阳法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：彭云和，男，1959年9月10日出生，汉族，安徽省宿州市人，退休干部，住宿州市埇桥区，
被上诉人（原审被告）：中煤第三建设(集团)有限责任公司三十六工程处，住所地：安徽省宿州市经济技术开发区金泰路西侧、金江二路南侧。统一社会信用代码：913413005957455881。
法定代表人：张诗坤，系该处处长。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宿州中心支公司因与被上诉人冯智忠、冯斌正、张鲁波、彭云和、中煤第三建设集团有限责任公司三十六工程处机动车交通事故责任纠纷一案,不服陕西省长武县人民法院（2017）陕0428民初784号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月2日立案后，依法组成合议庭，二审中双方当事人均无新证据，在征得当事人同意后，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国太平洋财产保险股份有限公司宿州中心支公司上诉请求：1、依法改判上诉人不承担商业险赔偿118496.10元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院已认定被上诉人张鲁波在事故发生后将车辆移至路外，未保护现场，依据机动车综合商业保险第八条第（一）项的规定，该种行为符合事故发生后驾驶人故意破坏现场的情形，且交警部门也依据张鲁波破坏现场进行了事故认定，故上诉人不应承担商业险赔偿118496.10元。一审法院认定事实错误，判决错误，请二审法院依法改判。
冯智忠、冯斌正辩称，张鲁波并非故意破坏现场从而伪造现场，挪动车辆是为了避免发生二次交通事故，原审判决判处商业险赔付是正确的，故应予以维持。
张鲁波辩称，被保险人挪车并故意破坏现场是并列的，并不是选择性的，他当时将车移到路边，并没有逃离现场，故不适用保险公司的免责条款，故认为原审判决正确，应予以维持。
彭云和、中煤第三建设集团有限责任公司三十六工程处经合法传唤未到庭参加诉讼，未答辩。
冯智忠、冯斌正向一审法院起诉请求：1、四被告支付原告冯智忠医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、伤残辅助器具费、鉴定费等费用47839.5元；2、四被告支付原告冯斌正医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费、电动车修理费、鉴定费等费用71391元；3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年7月26日8时28分许，被告张鲁波驾驶登记在被告彭云和名下的陕Ａ×××××江铃牌轻型普通货车沿长武县亭口镇××村道自南向北行驶至长武县亭口镇××村道，与相对方向的原告冯斌正驾驶的五羊本田125型二轮摩托车发生碰撞，造成摩托车驾驶员原告冯斌正及乘员原告冯智忠受伤的一起道路交通事故，后被告张鲁波将车辆移动至路外，未保护现场。该事故经长武县公安局交警大队事故认定书认定：被告张鲁波负本起交通事故的全部责任，原告冯斌正无责任，原告冯智忠无责任。事故发生后，原告冯智忠在彬县医院检查、治疗支出医疗费958.60元，同日被送往陕西省核工业二一五医院住院治疗37天，诊断为：1、右股骨远端开放粉碎性骨折、2、高血压病（2级）、3、中度贫血、4、右髌骨骨折、5、右小腿肌间静脉血栓形成、6、右下肢动脉粥样硬化并斑块形成、7、心房纤颤、8、低蛋白血症、9、肺部感染、10、菌血症；支付医疗费66892.10元，购买残疾辅助器具拐杖费85元。原告冯斌正在彬县医院检查支医疗费180元，同日被送往陕西省核工业二一五医院住院治疗28天，诊断为：1、右足第5跖骨骨折、2、右足背皮肤坏死、3、左胫骨内侧平台、4、髁间棘骨折、5、左膝前后交叉韧带损伤、6、左膝内侧半月板后角损伤；支付医疗费40015.40元。2017年11月30日原告冯智忠经陕西中金司法鉴定中心鉴定：1、原告冯智忠此次外伤后右股骨远端开放粉碎性骨折、右髌骨骨折致右膝关节功能丧失50%以上（未达75%），评定为九级伤残。2、原告冯智忠此次外伤误工期限为240日，护理期限为120日，营养期限为90日。3、原告冯智忠此次外伤后续治疗费约需人民币捌仟元（8000元）；支付鉴定费2720元。2017年11月30日原告冯斌正经陕西中金司法鉴定中心鉴定：1、原告冯斌正此次外伤后左胫骨内侧平台、髁间棘骨折、左膝前后交叉韧带损伤、左膝内侧半月板后角损伤致左膝关节功能丧失25%以上（未达50%），评定为十级伤残。2、原告冯斌正此次外伤误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日。3、原告冯斌正此次外伤后后续治疗费约需人民币陆仟元（6000元）；支付鉴定费2720元。被告中煤三建三十六处为事故车辆陕Ａ×××××号小型轿车在被告太平洋财险宿州支公司投保了交强险和商业第三者责任险，交强险保险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；承保商业险第三者责任险限额500000元（不计免赔）。被告张鲁波已给付原告冯智忠72248.60元、原告冯斌正34817.60元，被告太平洋财险宿州支公司已给付原告冯智忠医疗费5000元、原告冯斌正医疗费5000元。另查明：原告冯智忠、冯斌正均系农村居民。2016年陕西省农村居民人均可支配性收入9396元。
一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按照各自过错的比例分担责任。本案中，被告张鲁波驾驶陕Ａ×××××江铃牌轻型普通货车沿长武县亭口镇××村道自南向北行驶与相对方向的原告冯斌正驾驶的五羊本田125型二轮摩托车发生碰撞，造成摩托车驾驶员原告冯斌正及乘员原告冯智忠受伤，后被告张鲁波将车辆移动至路外，未保护现场。该事故经长武县公安局交警大队事故认定书认定：被告张鲁波负本起交通事故的全部责任，原告冯斌正无责任，原告冯智忠无责任。该肇事车辆在被告太平洋财险宿州支公司投保交强险及商业三责险，故原告的损失应由被告太平洋财险宿州支公司在交强险范围内赔偿，不足部分按照事故责任比例赔偿，被告张鲁波的赔偿责任由被告太平洋财险宿州支公司在商业三责险范围内赔偿。对于原告要求赔偿护理费的诉请，因未提供有效证据证明护理人员的收入减少情况，应以本辖区实际情况确定为每天100元；对于原告冯智忠要求的精神损害抚慰金，根据冯智忠的伤残等级，酌情认定3000元为宜；对于原告冯智忠要求赔偿交通费的诉请，根据发生事故就医的地点及就医期限，并结合鉴定实际情况，交通费酌情认定550元。对于原告冯斌正要求赔偿误工费的诉请，应以本辖区实际情况确定为每天100元；对于原告冯斌正要求赔偿营养费的诉请，因低于鉴定机构确定的期限，应以原告请求的为限；对于原告冯斌正要求的精神损害抚慰金，根据冯斌正的伤残等级，酌情认定2000元为宜；对于原告冯斌正要求赔偿其母亲生活费的诉讼请求，因未提供有效证据证明被抚养人丧失劳动能力，故对其该诉讼请求不予支持；对于原告冯斌正要求赔偿交通费的诉请，根据发生事故就医的地点及就医期限，并结合鉴定实际情况，交通费酌情认定450元；对原告冯斌正要求赔偿其电动车修理费的诉讼请求，因未提供有效证据证明电动车修理费的数额，故不予支持。故原告冯智忠因该交通事故造成以下损失：医疗费75850.70元（含后续治疗费8000元）、护理费12000元（100元/天×120天）、营养费2700元（30元/天×90天）、住院伙食补助费1110元（30元/天×37天）、残疾赔偿金13154.40元[9396元×（20年-13年）×20%]、精神抚慰金3000元、残疾辅助器具拐杖费85元、交通费550元、鉴定费2720元，以上合计111170.10元。原告冯斌正因该交通事故造成以下损失：医疗费46195.40元（含后续治疗费6000元）、误工费18000元（100元/天×180天）、护理费9000元（100元/天×90天）、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费840元（30元/天×28天）、残疾赔偿金18792元（9396元×20年×10%）、精神抚慰金2000元、交通费450元、鉴定费2720元，以上合计99797.40元。对被告太平洋财险宿州支公司认为其已向保险人被告中煤三建三十六处对条款及机动车综合商业保险免责事项说明书进行了免责提示并做出了说明，其在商业险范围不予赔偿的辩解意见，因本案中被告张鲁波将车辆移动至路外，未保护现场的事实不符合太平洋保险机动车综合商业保险第八条第（一）项规定的免责情形，故对其辩解意见不予采信。遂根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一.二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：
一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司宿州中心支公司在陕Ａ×××××车交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告冯智忠护理费12000元、残疾赔偿金13154.40元、精神抚慰金3000元、残疾辅助器具拐杖费85元、交通费550元，小计28789.40元；赔偿冯斌正的误工费18000元、护理费9000元、残疾赔偿金18792元、精神抚慰金2000元、交通费450元，小计48242元；合计77031.40元。二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司宿州中心支公司在陕Ａ×××××车商业第三者责任保险限额内赔偿原告冯智忠剩余医疗费70850.70元、营养费2700元、住院伙食补助费1110元，小计74660.70元；赔偿原告冯斌正剩余医疗费41195.40元、营养费1800元、住院伙食补助费840元，小计43835.40元；合计118496.10元。三、由原告冯智忠退还被告张鲁波垫付的72248.60元、原告冯斌正退还被告张鲁波垫付的34817.60元。四、驳回原告冯智忠、冯斌正的其他诉讼请求。上述一、二、三项于本判决生效后五日内付清。
如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2700元，减半收取1350元，鉴定费5440元，共计6790元，由被告张鲁波全部负担。
二审中，当事人均未提交新证据。对一审判决查明事实各方当事人均无争议，本院予以确认。
本院认为，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宿州中心支公司主张不赔偿商业险下118496.10元，依据的是陕Ａ×××××车辆投保的商业三责险附属的商业保险免责事项说明书第八条第（一）项的规定，经审查，该保险条款属格式条款，依照《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对保险合同条款有争议的，应当按照通常解释予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释”。本案中，上诉人在一、二审中，均以免责事项说明书第八条第（一）项规定的“事故发生后，被保险人或者其允许的驾驶人故意破坏、伪造现场、毁灭证据”主张免责，但该事故事发路段为交通主干道路，被上诉人张鲁波将车辆移至路边，按照通常意义该行为不能被解释为驾驶人故意破坏、伪造现场、毁灭证据，且该事故经长武县公安局交通警察大队进行了事故的认定，可证明事故发生的客观真实性，故上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宿州中心支公司主张商业三责险项下不予赔偿的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司宿州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2670元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宿州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李春丽
审判员 樊国强
审判员 张作儒
二〇一八年四月四日
书记员 杜快快
附：相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
执行提示
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。