山东省日照市东港区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018)鲁1102刑初204号
公诉机关山东省日照市东港区人民检察院。
被告人张云成，男，1972年7月8日出生于吉林省抚松县，汉族，高中文化，驾驶员，住日照市东港区（户籍所在地：吉林省抚松县）。因犯组织、领导传销活动罪，于2016年5月16日被广西壮族自治区合浦县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五十万元。2018年2月2日因涉嫌犯寻衅滋事罪被日照市公安局东港分局刑事拘留，同年3月7日因涉嫌犯聚众斗殴罪被日照市东港区人民检察院批准逮捕，同日由日照市公安局东港分局执行逮捕。
辩护人牛立清，山东奋钧律师事务所律师。
被告人马玉山，男，1980年12月12日出生于吉林省抚松县，满族，高中文化，无业，住日照经济技术开发区（户籍所在地：吉林省延吉市）。2018年1月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被日照市公安局东港分局刑事拘留，同年3月7日被该局取保候审。
被告人丁明，男，1983年9月19日出生于辽宁省大洼县，汉族，初中文化，驾驶员，住日照市酿酒集团家属院***栋*单元***室（户籍所在地:辽宁省大洼县）。2018年2月2日因涉嫌犯寻衅滋事罪被日照市公安局东港分局刑事拘留，同年3月7日因涉嫌犯聚众斗殴罪被日照市东港区人民检察院批准逮捕，同日由日照市公安局东港分局执行逮捕。
山东省日照市东港区人民检察院以日东检公刑诉【2018】196号起诉书指控被告人张云成、马玉山、丁明犯寻衅滋事罪，于2018年5月25日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。山东省日照市东港区人民检察院指派检察员蔄冬青出庭支持公诉，被告人张云成及其辩护人牛立清，被告人马玉山、丁明到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省日照市东港区人民检察院指控，2017年10月22日晚23时30分许，被告人张云成、丁明、马玉山在日照市连云港路与海滨四路交汇处水悦城东门附近，因打车费用问题与滴滴车司机张某2发生矛盾，并对其进行殴打，致被害人张某2右侧尺骨骨折及软组织伤，构成轻伤二级。2018年1月29日，被告人马玉山被公安机关抓获归案，同年2月2日，被告人张云成、丁明到公安机关投案。
公诉机关认为，被告人张云成、马玉山、丁明随意殴打他人，致一人轻伤，妨害了社会管理秩序，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，以寻衅滋事罪追究其刑事责任。
另查明，被告人张云成因犯组织、领导传销活动罪，于2016年5月16日被广西壮族自治区合浦县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五十万元。2016年10月25日刑满释放。被告人张云成、马玉山、丁明已赔偿被害人张某2各项损失共计人民币8.7万元，并取得了被害人的谅解。
上述事实，三被告人及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，三被告人均当庭表示自愿认罪。被告人张云成的辩护人提出“被告人张云成系自首；被告人张云成的作用较小；被害人具有一定的过错；被告人张云成已经赔偿被害人的损失，且取得被害人谅解”的辩护意见。上述事实有受案登记表，立案决定书，采取强制措施法律文书，常住人口基本信息，伤情照片，调证材料，抓获经过，谅解书，收到条，刑事判决书等书证；证人张某1的证言；被害人张某2的陈述；被告人张云成、马玉山、丁明的供述和辩解；法医学人体损伤程度鉴定书；辨认笔录；视频资料等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人张云成、马玉山、丁明随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张云成、丁明自动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人马玉山自愿认罪，如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。三被告人已经赔偿被害人的损失，并取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人张云成被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于被告人张云成的辩护人提出的“被告人张云成的作用较小”的问题，经查，被告人张云成积极参加了打斗过程，本案中三被告人作用相当，不宜区分主从犯，辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人张云成的辩护人提出“被害人具有一定的过错”的问题，经查，本案中被害人方某一人，而被告人方有三人，被害人明显处于劣势地位，在双方发生争吵后，被害人被致伤，无证据表明被害人对于矛盾的激化负有责任，不能认定被害人具有刑法意义上的过错。辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人张云成的辩护人提出的“被告人张云成系自首；已经赔偿被害人的损失，且取得被害人谅解”的辩护意见成立，本院予以采纳。根据被告人马玉山、丁明的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯危险，对其所居住社区没有重大不良影响，可以对其适用缓刑，在缓刑考验期内依法对其实行社区矫正。据此，对被告人张云成依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条、第六十五条、第六十七条第一款之规定；对被告人马玉山依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条之规定；对被告人丁明依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条之规定，判决如下：
被告人张云成犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月2日起至2019年10月1日止）。
被告人马玉山犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算，在缓刑考验期内依法实行社区矫正）。
被告人丁明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零五个月，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算，在缓刑考验期内依法实行社区矫正）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判员 苏瑞
二〇一八年六月五日
书记员 宋菲
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》：
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的；
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。