刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2016)陕07刑终141号
原公诉机关陕西省勉县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某某，男，生于1962年9月25日，汉族，个体工商户，。
原审被告人王甲,男，1979年7月18日出生于陕西省勉县，汉族，初中文化，个体工商户。2015年2月11日因涉嫌犯故意伤害罪被勉县公安局取保候审。
法定代理人暨附带民事诉讼被告人汤某某，女，生于1982年7月26日，汉族，初中文化，住址同上。系被告人王甲之妻。
勉县人民法院审理勉县人民检察院指控原审被告人王甲犯故意伤害罪暨王某某提起附带民事诉讼一案，于二0一六年九月五日作出（2016）陕0725刑初1号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人王甲、听取上诉人王某某、原审附带民事诉讼被告人汤某某的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，被告人王甲与被害人王某某系叔侄关系，双方相邻居住。2014年以来，两家因相邻关系常发生纠纷，经村组调解均未果。2014年8月17日7时许，一辆面包车停在王甲、王某某两家争议的土地上，司机要求经营洗车店的王甲洗车，王甲同意并准备洗车。隔壁经营汽车轮胎修理店的王某某及其儿子王丹发现后，先后来到现场并告诫司机不能在有争议的地方洗车。双方为此发生争执，驾驶面包车的司机见状便驾车离去。王甲的母亲吴晓惠、妻子汤某某也来到现场，与王丹发生纠纷并相互推搡，王丹一脚踩在排水沟内后遂和汤某某相互辱骂并朝汤某某的肩膀击打一拳。王甲见状便走向王丹，王丹亲戚赶忙将王丹拉回家门口，王某某见王甲走向王丹，遂上前阻拦王甲并抱住王甲不放，王甲朝王某某的脸部打中一拳，王某某嘴角流血并坐在地上，起身后抓住王甲的衣领不放，王甲左手抓住王某某的衣领，右手用拳头在王某某的脸部、胸部击打并将王某某推靠至旧轮胎堆上，王某某当即被打得呕吐，附近的村民王祥林等人现场将双方劝开。王丹随即驾车将王某某送至新街子中心卫生院进行治疗，诊断为：胸部左侧第6肋骨骨折。当日王某某即在新街子中心卫生院住院治疗，至2014年8月21日转至勉县骨伤科医院住院治疗，诊断为：1、闭合性颅脑损伤，脑震荡；2、胸部外伤，左侧5、6肋骨骨折，右侧5-7肋骨骨折。住院82天后于2014年11月11日出院。两次住院共支付医疗费14339.13元及门诊费1958元。经四川华西法医学鉴定中心鉴定，意见为：被鉴定人王甲患有精神分裂症，对其2014年8月17日的违法行为评定为部分刑事责任能力。王某某所受之伤经陕西省勉县公安司法鉴定中心鉴定属轻伤二级。2014年12月30日，经陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定，王某某胸部外伤治疗后，为拾级伤残。案发后，被告人王甲向被害人王某某共支付医药费4000元。
原审法院认为，被告人王甲故意伤害他人身体，致人身体受轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人王甲属尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪，本案系邻里纠纷激化引发，被害人存在一定过错，被告人于案发后赔偿了被害人部分医疗费用，对被告人从轻处罚。被告人王甲应赔偿因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失。附带民事诉讼原告人王某某请求赔偿的残疾赔偿金和精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。考虑到伤情、伤残鉴定与本案有关，鉴定费的请求予以支持。附带民事诉讼原告人请求按每天380元、误工136天计算其误工费，并提交了其2014年营业记录本证实其营业收入情况，从其提交的营业记录情况来看，附带民事诉讼原告人在受伤治疗期间其汽车轮胎修理店正常经营，经营收入有所减少，综合季节、市场等影响因素，并结合被害人的伤情以及本地实际情况，酌定按每天100元计算其误工损失，误工时间按住院时间86天计算。结合本地实际情况，对护理费酌定以每天80元的标准。交通费300元适当，予以支持。附带民事诉讼原告人王某某主张的其他赔偿项目符合法律规定，予以支持。综上，确认赔偿费用为：医疗费16297.13元（含门诊费）、误工费8600元、护理费6880元、住院伙食补助费2580元、营养费1720元、鉴定费1200元、交通费300元，合计人民币37577.13元。本案系邻里纠纷引发，双方对损害后果的发生均有责任，应适当减轻被告人王甲的民事赔偿责任，结合本案实际情况，酌定被告人王甲承担70%的责任。因王甲患有精神分裂症，属部分刑事责任能力人，法定代理人汤某某未尽到监护责任，应共同赔偿附带民事诉讼原告人王某某的经济损失。对被告人王甲已支付的4000元医疗费应在其承担的赔偿数额中予以扣减。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第十八条第三款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条之规定，以被告人王甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；由被告人王甲、附带民事诉讼被告人汤某某共同赔偿附带民事诉讼原告人王某某各项经济损失共计人民币26303.99元，除已支付的4000元外，再赔偿22303.99元，限判决生效后二个月内履行清结；驳回附带民事诉讼原告人王某某其他民事赔偿诉讼请求。
王某某上诉提出，一审对被告人王甲量刑畸轻；上诉人系个体工商户，实际收入每天380元，一审认定误工费100元/天太少，上诉人年已50岁，肋骨骨折，按住院期间86天计算误工时间太短，护理费标准低太低；伤残赔偿金及精神抚慰金应予赔偿；认定上诉人有过错，减少王甲30%的民事责任不当；请求二审改判。
二审审理查明，原审被告人王甲故意伤害上诉人王某某致其轻伤并造成经济损失的事实是清楚、正确的。有经一审开庭举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表及立案决定书证明，2014年8月17日7时55分，上诉人王某某向勉县公安局新街子派出所电话报警称因房前土地归属被邻居王甲打伤，经初查后勉县公安局于2014年12月22日立案侦查。
2、到案经过证明，原审被告人于2015年系公安机关抓获到案。
3、现场勘查笔录及照片、处警经过证明，案发现场位于勉县新街子镇三合村上诉人王某某与原审被告人王甲家门前，及公安人员到现场发现王某某因打架受伤，手掌、膝盖处分别有擦伤，嘴角有血渍的情况。
4、勉县新街子中心卫生院住院病历、勉县骨伤科医院诊断证明及住院病历证明，上诉人王某某因受伤于2014年8月17日到勉县新街子中心卫生住院治疗，后于童奶奶8月21日转入勉县骨伤科医院住院治疗，被诊断为闭合性颅脑损伤、脑震荡；胸部外伤、左侧5、6肋骨骨折、右侧5—7肋骨骨折。
5、陕西省勉县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实上诉人王某某胸部损伤属轻伤二级。
6、勉县汉西精神卫生康复医院住院病历、诊断证明书证明，原审被告人王甲于2009年2月因患精神分裂症在汉西精神卫生康复医院住院治疗，后又陆续门诊治疗，坚持服药，定期门诊。
7、四川华西法医学鉴定中心法技（2015）字第625号法医精神病学鉴定意见书证明，原审被告人王甲患有精神分裂症，对其2014年8月17日的违法行为评定为部分刑事责任能力。
8、被告人王甲辨认笔录及指认照片、被害人王某某辨认笔录及指认照片，证实案发地点情况。
9、证人王丹证言证明，2014年8月17日6时许，他看见王甲家洗车的地方停了一辆面包车，他父亲王某某和面包车司机说着什么，王甲站在面包车前准备洗车。因之前两家协议好王甲家门前那块土地权属没说清之前都不能在那做生意，他就过去与王甲理论并告知司机不能在这洗车，司机听完后就开车走了。这时，王甲母亲吴晓惠和妻子汤某某从家里走出来，吴晓惠用言语伤他，他一气之下从旧轮胎堆上捡了个轮胎推到了王甲家洗车台上。吴晓惠让王甲把轮胎扔了，王甲就将轮胎推到了国道108路边上。他又推了一个轮胎准备往洗车台上推，刚推到两家之间的排水沟处，吴晓惠就和汤某某来阻拦，他一只脚踩进了排水沟里，他就和汤某某对骂，这时王甲就往他跟前走，他父亲王某某将王甲拦住，王甲朝王某某脸上打了一拳，王某某一屁股坐在了地上。这时他小姨高晓清过来将他拉回了家门口，他看见王甲还在打王某某，他一直被拉着过不去，不一会派出所的民警就到了。在他被拉进屋里的过程中，他看见王某某和王甲互相抓着对方的衣领，王甲还用另一只手握拳打王某某的胸部。民警到现场后，他出来看见王某某嘴角有血，王某某还说自己的胸腔疼。当天他送王某某去新街子卫生院做了检查，医生建议去骨科医院检查，后经骨科医院检查，王某某胸部左侧5、6肋骨及右侧5、6、7肋骨骨折。
10、证人汤某某证言证明，2014年8月17日7时许，她刚从地里回来，看见她家洗车台上停着一辆面包车，王丹的三轮车放在面包车后面，王某某和王丹不让她丈夫王甲给洗车，面包车司机就走了。接着王丹推了一个轮胎放在她家洗车台上，王甲将轮胎推到路边后，王丹又推了第二个轮胎，刚推到两家之间的排水沟处，她和母亲吴晓惠就过去阻拦，往相反方向推，王丹后退中一脚踩到了排水沟里，王丹就骂她，她也还了几句，王丹就朝她肩膀打了一拳，她和王丹撕扯在了一起，吴晓惠见王丹打她就去抱王丹的腿，被王丹推倒在地上。她们几个人停手后看见王甲和王某某相互扯在一起，然后被旁边的邻居拉开了。她只知道王某某被王甲打的嘴角流血了，早上吃的饭都吐出来了，具体怎么打的她没看见。
11、证人高晓清证言证明，2014年8月17日7时许，她看见王甲一只手抓住王某某的衣领将王某某按在旧轮胎堆上，另一只手握拳在王某某身上打，王某某两只手拉着王甲的衣领，王某某嘴里还在吐刚吃的馍，她就上去劝开了。两家就是因为王甲家门前洗车台的那块地的归属一直闹矛盾。后来她去看王某某才得知王某某5根肋骨骨折了。
12、证人王祥林证言证明，2014年8月17日7时许，他看见王丹推了一个轮胎放在王甲家洗车台上，王甲将轮胎推到108路边后，王丹又推了一个轮胎，刚推到两家之间的排水沟处，路上过来一辆大车，车过去后他看见王丹脚踩到了排水沟里。这时王甲已经和王某某撕扯在了一起，互相抓着对方的衣领，他就过去劝架，到跟前他看见王某某嘴角有血，他就劝双方把手松开了。
13、证人龚自华证言证明，2014年8月17日9时许，王某某来勉县新街子中心卫生院，说被其侄儿打了，胸口和头都疼，他发现王某某左脸有些红肿，拍片后发现王某某左侧第6根肋骨骨折，其它地方因技术设备所限看不清楚，他建议王某某去勉县医院再检查一下，8月19日王某某去勉县骨伤科医院检查，他把检查单看了一下发现一共断了5根肋骨，他就建议王某某到勉县骨伤科医院住院治疗，8月21日王某某就转到了骨科医院接受治疗。
14、证人高会清自述材料证明，2014年8月17日7时许，她发现王甲将她丈夫王某某按在轮胎上，用拳打王某某的脸，王某某嘴里吐着血和早上刚吃过的馍。
15、被害人王某某陈述，王甲是他侄儿，在他开的汽车修理店东边经营洗车店，两家为王甲家门前的那块土地的归属产生矛盾，约好等村上解决，在此之前都不营业。2014年8月17日7时许，他看见王甲家门前停了一辆面包车，王甲准备洗车，他上前阻拦不让洗，他正和面包车司机说让把车开走，他儿子王丹回来了，说停车的这块土地还没解决之前都不要去做生意，并推了一个轮胎挡住王甲家洗车的地方，王甲把轮胎推到路边，王丹又推了一个轮胎准备往王甲家店门口推，王甲的妻子汤某某和母亲吴晓惠上去阻拦，他看王甲也向王丹走去，就上去劝阻王甲时，王甲右手一拳打在了他的左腮部将他打倒在地，他爬起来抓住王甲的衣领，王甲左手抓住他的衣领，右手握拳打他的胸部，打的他直往后退，一直退到他家的旧轮胎堆边上，王甲见他靠在了轮胎上就用两只拳头打他的胸，打的他早上吃的饭都吐了出来，嘴角还有血。8月19日他在勉县骨科医院检查，胸部5根肋骨骨折。
16、被告人王甲供述，案发当天，他见王丹打他媳妇，他便往王丹跟前走，刚走了几米远，被他二爸王某某从后面一推差点摔一跤，后又被王某某抱住，他转过身就被王某某抓住了衣服领，他就让王某某松手，王某某一直不松，他就在王某某脸上打了一拳，但王某某还是没有松手，他就又朝王某某脸上打了几下，并将王某某推到了旧轮胎堆跟前，王某某被他推得坐在了轮胎上，王某某用两只手抓着他的衣领，他就抓住王某某的两只手，后被邻居劝开了。他没有打王某某的胸部，王某某的嘴角被他打出血了。
17、收条及领条证明，原审被告人王甲共向上诉人王某某支付医药费4000元。
18、上诉人王某某的身份证及户口薄（复印件）、营业执照（复印件）证明原告人的身份情况及其从事汽车修理。
19、上诉人王某某住院医疗费及门诊费票据证明，王某某受伤住院支付住院医疗费14339.13元、门诊费1958元。
20、鉴定费票据证明王某某支付鉴定费共计1200元。
21、交通费票据30张证明上诉人王某某治疗及鉴定期间花费交通费用情况。
22、陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所[2014]临鉴（430）号司法鉴定意见书证明，上诉人王某某胸部外伤治疗后为十级伤残。
23、营业收入记录本证明，上诉人经营的汽车轮胎修理店2014年1月至8月13日的经营收入情况以及2014年各月的收入情况。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，原审被告人王甲因邻里纠纷故意伤害他人身体，致上诉人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。一审宣判后，原审被告人王甲及其法定代理人未上诉，公诉机关未抗诉，第一审刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。对上诉人王某某提出一审法院对原审被告人量刑畸轻的意见，经查，本案系人民检察院提起公诉的刑事案件，被害人（附带民事诉讼原告人）王某某对刑事部分的判决没有上诉权，其可申请人民检察院提出抗诉，本案刑事部分的判决已在上诉期满后发生法律效力，上诉人对刑事部分提出上诉无法律依据，不能成立。原审被告人王甲的犯罪行为造成上诉人王某某的直接经济损失依法应予赔偿。对上诉人提出赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金应予赔偿的上诉请求，经查，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一、二款的规定，残疾赔偿金、精神抚慰金不属于刑事附带民事赔偿的范围，故对该请求依法不予支持。对上诉人要求增加误工费、护理费的意见，经查，上诉人没有提供证据证明其近三年的平均收入状况，汽车修理厂系上诉人与其儿子共同经营，在上诉人受伤治疗期间正常营业，上诉人提交的2014年1—8月经营收入情况不足以证明上诉人每天平均收入380元，一审法院根据上诉人住院治疗恢复情况，参照当地社会收入状况确定上诉人的误工费及护理费符合法律规定，上诉人的该上诉意见不予采纳。对上诉人提出一审法院认定其有过错，减少王甲30%的赔偿责任不公正的意见，经查，上诉人王某某与原审被告人王甲系叔侄关系，又互为邻居，本应互谅互让，和睦相处，案发当日，上诉人与其子阻拦车辆在原审被告人王甲处洗车后，其子又两次将废轮胎推至原审被告人洗车处，挑起事端，上诉人积极参与，以致被打伤，在案发起因上，上诉人有过错，依法应减轻原审被告人的赔偿责任，一审法院确定减少原审被告人及其监护人30%的赔偿责任合法有据，上诉人的该上诉请求不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 范小朱
代理审判员 王 伟
代理审判员 田 梅
二〇一六年十二月五日
书 记 员 张 钊