四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川01民终1346号
上诉人（原审原告）：建德市输送机械设备有限公司，住所地：浙江省建德市乾潭镇陵上新村经济开发区。
法定代表人：周卫平，董事长。
委托诉讼代理人：朱红泉，浙江宪梓律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：贵州黄平谷陇铭川水泥有限公司，住所地：贵州黔东南苗族侗族自治州黄平县谷陇工业园区。
法定代表人：陈永忠，董事长。
委托诉讼代理人：黄勇，四川元海律师事务所律师。
上诉人建德市输送机械设备有限公司（以下简称建德机械公司公司）因与被上诉人贵州黄平谷陇铭川水泥有限公司（以下简称贵州铭川公司）买卖合同纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2016）川0105民初4473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
建德机械公司上诉请求：撤销一审判决，改判贵州铭川公司承担违约金1060000元。主要的事实及理由：1.原审法院认定付款条件未成就，认定错误。案涉《设备采购合同》第3.2.2条对预付款有明确约定，贵州铭川公司预付合同价10%预付款并非以其收到设计院出具的设备技术资料确认函为条件。原审法院已查明贵州铭川公司系设计院的委托方，设计院出具确认函应当由贵州铭川公司进行催促，因政府未批准建设，其未收到确认函。因此系贵州铭川公司自身原因导致未收到确认函。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款的规定，贵州铭川公司支付款项的条件已成就。2.原审法院未判决贵州铭川公司承担违约金错误。违约金条款系双方在订立合同时对违约行为造成的损害金额的约定，除非约定的违约金过高，法院才进行调整。《设备采购合同》第十二条对违约责任进行明确约定，贵州铭川公司的行为最终目的就是不执行案涉合同，不需要合同所涉货物，属于约定的“中途退货”。退而言之，贵州铭川公司的其他违约行为也给建德机械公司造成了损失。
贵州铭川公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1.关于建德机械公司主张履行条件的问题。建德机械公司要将货物寄送给贵州铭川公司，贵州铭川公司才应当承担相应的付款义务。即使《设备采购合同》未履行，缔约过失的责任也应当由双方承担。2.关于建德机械公司主张的违约金问题，本案系合同缔约过失，贵州铭川公司应当就缔约过失承担赔偿责任，但不是违约金。建德机械公司在一审中放弃了该项诉讼请求，一审法院未对该事实作出判决符合法律规定。
建德机械公司向一审法院起诉请求：判决贵州铭川公司立即退还建德机械公司保证金160000元，并支付违约金1060000元。
一审法院认定事实：贵州铭川公司于2014年3月11日向建德机械公司发出《投标邀请书》，并于2014年4月18日向建德机械公司发出《中标通知书》，中标价为10600000元。
2014年4月25日，贵州铭川公司（甲方）与建德机械公司（乙方）在成都市青羊区工业总部基地B区8栋签订编号为GZMC-
SN（BLTSJ）029的《设备采购合同》以及编号为GZMC-
SN（JDTSJ）028的《设备采购合同》，约定了供货数量及明细、质量及交付要求、合同价款及付款方式，并约定：在合同签订，乙方提交履约保证金，乙方提交与合同设备相符的满足合同要求的技术资料，甲方收到设计院出具的设备技术资料确认函后，进入合同执行程序；合同签订后5日内，乙方须按设备招标要求，提供满足设计要求的设备电子版资料给甲方，甲方提供及时提供给设计方，在技术交底中乙方须指派专业人员配合设计院进行技术资料确认，设计院提供设备技术资料确认函，电子版确认后乙方以蓝图形式提供资料7套；合同生效日期为合同签订日；逾期付款按中国人民银行有关延期付款的规定。建德机械公司于2014年3月24日向贵州铭川公司转款80000元，于2014年5月9日向贵州铭川公司转款80000元。
2014年5月至7月期间，建德机械公司与贵州铭川公司及案外人设计院的技术人员就案涉合同项目技术资料进行了电子邮件往来。2015年1月26日，四川铭川乘宇机电设备有限公司向建德机械公司在内的供应厂家发送《延期交货说明函》，内容为：因规划的黄平县政府承建，在工业园区的公路还未建成，贯穿水泥厂项目的厂区的一条社会公路还未移除，仍在使用；在招商引资黄平县政府承诺，政府承担的110KV架空线路此次未接入厂区；贵州黄平项目所在地，2014年年平均降雨量和降雨天数比往年多很多，使工程施工难度加大，致使项目土建工程工期延期，故通知各设备厂家交货时间顺延。
2015年12月21日，建德机械公司委托浙江宪梓律师事务所通过特快专递向贵州铭川公司邮寄《律师函》，载明：双方签订的《设备采购合同》具有法律约束力，经催告，贵州铭川公司至今未履行合同，属违约，故通知铭川公司双方解除双方在2014年4月25日签订的两份《设备采购合同》，并承担违约责任，同时要求贵州铭川公司于2015年12月28日前退还保证金并承担该款相应利息。建德机械公司于2016年6月8日起诉。
一审法院认为，双方对签订了《设备采购合同》，建德机械公司向贵州铭川公司支付了履约保证金160000元均无异议，一审对此予以确认。根据双方在合同中的约定，合同签订之日即为合同生效日期，故双方签订的《设备采购合同》已于2014年4月25日生效。贵州铭川公司辩解建德机械公司无法依约组织生产的原因是未取得设计院的确认，未完成满足现场安装需要的准备工作，而非贵州铭川公司未支付货款。根据建德机械公司提交的电子邮件截图显示，建德机械公司与贵州铭川公司以及案外人的技术人员之间在2014年5月至7月均有就案涉项目技术资料的邮件往来，且根据双方确认的《延期交货说明函》以及贵州铭川公司在一审庭审中的陈述，贵州铭川公司未收到设计院的确认函并非建德机械公司违约造成，且延期交货系项目原因导致，故贵州铭川公司的上述辩解意见不成立，建德机械公司已就合同积极履行相关义务，现有证据不能证明建德机械公司有违约行为。双方在合同中约定了合同履行的条件，即建德机械公司提交履约保证金，提交满足合同要求的技术资料，贵州铭川公司收到设计院出具的设备技术资料确认函后，合同进行履行阶段。现合同约定的履行条件未成就，且根据贵州铭川公司的陈述，条件未成就的原因在于贵州铭川公司项目的原因，经建德机械公司催告，仍无法履行，故建德机械公司依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”的规定，建德机械公司于2015年12月21日向贵州铭川公司邮寄律师函，通知贵州铭川公司解除合同，于法有据，且贵州铭川公司在一审庭审中亦同意解除。合同解除后，贵州铭川公司应当退还其向建德机械公司收取的履约保证金160000元。建德机械公司要求贵州铭川公司支付违约金1060000元，因未达到合同约定的付款条件，其要求贵州铭川公司承担违约责任的依据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、贵州黄平谷陇铭川水泥有限公司于判决书生效之日起十日内向建德市输送机械设备有限公司退还履约保证金160000元；二、驳回建德市输送机械设备有限公司的其他诉讼请求。案件受理费15780元，由贵州黄平谷陇铭川水泥有限公司负担2070元，其余由建德市输送机械设备有限公司负担。
二审审理期间，建德机械公司公司提交了《购销合同》两份，拟证明建德机械公司为履行《设备采购合同》向各材料商签订了相关采购合同，因《设备采购合同》无法履行给建德机械公司造成了损失。贵州铭川公司质证认为，对证据的真实性、合法性无异议，但与本案无关，不能证明建德机械公司采购的材料时用于案涉项目。经审查，本院认为，《购销合同》不足以证明采购的材料是用于履行《设备采购合同》，与本案无关，因此，本院不予采信。
建德机械公司、贵州铭川公司对一审认定的事实均无异议，二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致。
本院另查明，《设备采购合同》第3.2.1条约定，在合同签订，乙方（建德机械公司）提交履约保证金，乙方提交与合同设备相符的满足合同要求的技术资料，甲方（贵州铭川公司）收到设计院出具的设备资料确认函后，合同进入执行程序。第3.2.2条约定，预付款：甲方凭乙方收款收据支付乙方合同价10%预付款。第12.2.1条约定，中途退货，应向乙方赔偿违约金，产品违约金为单台货款总值的10%。第12.2.2条约定，逾期付款的应按照中国人民银行有关延期付款的规定，向乙方偿付逾期付款的违约金，但最高不超过合同总价的10%。
本院认为，根据双方的诉辩意见及审理查明的事实，本案的争议焦点：贵州铭川公司是否应当向建德机械公司支付违约金1060000元。本院综合分析评判如下：
一、关于建德机械公司认为根据《中华人民共和国合同法》第四十五条之规定，《设备采购合同》中约定的条件已成就，贵州铭川公司未按照合同约定履行支付预付款及其他义务，属于中途退货，构成违约，应当支付违约金的主张，本院认为，首先，《中华人民共和国合同法》第四十五条规定“当事人对合同规定的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就。不正当地促成条件成就的，视为条件不成就”，而本案中，《设备采购合同》第22.1条约定合同自双方签字盖章后生效，而双方均在案涉合同上签字并加盖了公司印章，则案涉合同已经生效，因此，《中华人民共和国合同法》第四十五条规定并不适用于本案。其次，根据《设备采购合同》第3.2.1条的约定“在合同签订，乙方（建德机械公司）提交履约保证金，乙方提交与合同设备相符的满足合同要求的技术资料，甲方（贵州铭川公司）收到设计院出具的设备资料确认函后，合同进入执行程序”，该条约定应理解为贵州铭川公司收到设计院出具的设备资料确认函后，合同进入执行程序，即贵州铭川公司收到确认函后，《设备采购合同》中除建德机械公司支付履约保证金、提交技术资料外的其他约定内容才开始履行。根据审理查明的事实，贵州铭川公司未收到确认函，而贵州铭川公司未收到确认函，系由于工业园区公路未建成、厂区内设备公路未移除、架空线路未接入厂区、项目所在地降雨量和降雨天数比往年多导致工程施工难度大所致，而非贵州铭川公司为自己的利益不正当的阻止其收到设计院出具的设备技术资料确认函。因此，《设备采购合同》的其他约定内容并未达到履行条件，即贵州铭川公司向建德机械公司支付预付款的条件未成就，故贵州铭川公司未向建德机械公司支付预付款未构成违约。同时，由于《设备采购合同》的其他约定内容并未达到履行条件，贵州机械公司未履行其他义务的行为亦不属于“中途退货”，并不构成违约。综上，建德机械公司关于根据《中华人民共和国合同法》第四十五条之规定，《设备采购合同》中约定的条件已成就，贵州铭川公司未按照合同约定履行支付预付款及其他义务，属于中途退货，构成违约，应当支付违约金的上诉理由不能成立，本院不予支持。
二、关于建德机械公司认为因《设备采购合同》无法履行，对建德机械公司造成了损失的问题。本院认为，建德机械公司提交的《购销合同》不足以证明系为履行《设备采购合同》而签订以及给建德机械公司造成了损失以及损失金额，同时，建德机械公司亦未提供证据证明贵州铭川公司给其造成了其他损失。故建德机械公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，建德市输送机械设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费15780元，由建德市输送机械设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 俊
审 判 员 苏 展
审 判 员 胡张映雪
二〇一八年四月十七日
法官助理 罗 晓 都
书 记 员 张 艺 耀