陕西省志丹县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)陕0625刑初35号
公诉机关志丹县人民检察院。
被告人马某某，男，1962年6月2日出生，汉族，小学文化，无业，无前科。2018年1月17日因涉嫌贩卖毒品罪被志丹县公安局刑事拘留，同年2月7日经志丹县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于志丹县看守所。
辩护人任伟，陕西保安律师事务所律师。
被告人胡某某1，男，1982年11月5日出生，汉族，小学文化，农民，无前科。2018年2月9日因涉嫌贩卖毒品罪被志丹县人民检察院批准逮捕，当日执行逮捕，现羁押于志丹县看守所。
辩护人曹东静，陕西明善律师事务所律师。
志丹县人民检察院以志检刑诉（2018）35号起诉书指控被告人马某某、胡某某1犯贩卖毒品罪，于2018年4月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。志丹县人民检察院指派检察员叶海峰出庭支持公诉。被告人马某某及其辩护人任伟、被告人胡某某1及其辩护人曹东静到庭参加了诉讼。现已审理终结。
志丹县人民检察院指控，2017年12月22日，被告人马某某在延安市安塞区金福来酒店隔壁巷子向吸毒人员胡某某2出售1750元毒品海洛因；
2018年1月15日13时许，吸毒人员胡某某2给被告人马某某打电话要向其购买5克毒品海洛因，因马某某要价过高未进行交易。后马某某让被告人胡某某1打电话联系胡某某2，二人电话约定胡某某2以5200元向马某某购买5克毒品海洛因，在安塞区进行交易。通话完毕后，马某某告诉胡某某1毒品交易完成后给其赚200元，胡某某1让马某某给他200元钱毒品海洛因，马某某当场给其200元毒品海洛因，其用一元人民币包裹起来放在自己右侧裤兜内。当日18时许，胡某某2打电话告诉马某某自己到了安塞区，马某某让胡某某1到安塞区金福来酒店隔壁巷子进行毒品交易。双方到达约定地点准备进行毒品交易时被民警查获，当场在马某某裤兜内搜出红色塑料纸包裹的白色固体一包；在胡某某1右侧裤兜内搜出用一元纸币包裹的白色固体一包；在马某某住的金福来宾馆201房间内查获用蓝色塑料纸包裹的白色固体一包；用红色塑料纸包裹的白色固体一包；在红色烟盒内查获用一元钱纸币包裹的白色固体一包。
经延安市公安司法鉴定中心（延）公（司法）鉴（理化）字（2018）007号毒品检验鉴定报告鉴定：现场查获用红色塑料纸包裹的白色固体检出海洛因，重量为3.78克；金福来宾馆201房查获蓝色塑料纸包裹的白色固体检出海洛因，重量为0.82克；红色塑料纸包裹的白色固体检出海洛因，重量为0.31克；红色烟盒里用一元纸币包裹的白色固体检出海洛因，重量为0.60克；
经延安市公安司法鉴定中心（延）公（司法）鉴（理化）字（2018）020号毒品检验鉴定报告鉴定：从胡某某1身上查获白色固体一包中检出海洛因，重量为0.16克。
公诉机关认为，被告人马某某明知是毒品海洛因而向他人有偿转让，查获毒品5.67克（包含与胡某某1共同贩卖克数）；被告人胡某某1明知是毒品海洛因而向他人有偿转让，查获毒品3.94克，其二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，马某某系主犯，胡某某1系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
庭审中，被告人马某某对起诉书指控的犯罪事实未提出异议且未作辩解；其辩护人提出本案中侦查机关的侦查手段属特情引诱，且被告人马某某以贩养吸，查获的毒品未流入社会，未造成严重后果；在共同犯罪中，二被告人作用相当，应不分主从。
被告人胡某某1对起诉书指控的犯罪事实未提出异议且未作辩解；其辩护人提出被告人胡某某1以贩养吸，且属从犯，主观恶性较小，应当从轻或减轻处罚。
经审理查明：2017年12月22日，被告人马某某在延安市安塞区金福来酒店隔壁巷子向吸毒人员胡某某2出售了1750元毒品海洛因；
2018年1月15日13时许，吸毒人员胡某某2联系被告人马某某购买5克毒品海洛因，因价格未达成一致未交易。后马某某让被告人胡某某1打电话联系胡某某2协商出售毒品事宜，胡某某1与胡某某2电话约定胡某某2以5200元向马某某购买5克毒品海洛因，交易地点为安塞区金福来酒店隔壁巷内。马某某当场给了胡某某1200元毒品海洛因作为报酬，胡某某1用一元人民币包裹起来放在自己右侧裤兜内。当日18时许，胡某某2打电话告诉马某某自己到了安塞区，马某某先让胡某某1到安塞区金福来酒店隔壁巷子口接胡某某2，其在巷内等待交易。胡某某1在巷口接人时被民警查获，马某某在金福来巷内被查获。当场在马某某裤兜内搜出红色塑料纸包裹的白色固体一包；在胡某某1右侧裤兜内搜出用一元纸币包裹的白色固体一包；在马某某住处金福来宾馆201房间内查获用蓝色塑料纸包裹的白色固体一包；用红色塑料纸包裹的白色固体一包；在红色烟盒内查获用一元钱纸币包裹的白色固体一包。
经延安市公安司法鉴定中心（延）公（司法）鉴（理化）字（2018）007号毒品检验鉴定报告鉴定：现场查获用红色塑料纸包裹的白色固体检出海洛因，重量为3.78克；金福来宾馆201房查获蓝色塑料纸包裹的白色固体检出海洛因，重量为0.82克；红色塑料纸包裹的白色固体检出海洛因，重量为0.31克；红色烟盒里用一元纸币包裹的白色固体检出海洛因，重量为0.60克；
经延安市公安司法鉴定中心（延）公（司法）鉴（理化）字（2018）020号毒品检验鉴定报告鉴定：从胡某某1身上查获白色固体一包中检出海洛因，重量为0.16克。
上述事实，有下列经过庭审示证、质证的证据证明：
1、受案登记表证明，2018年1月15日，志丹县公安局民警在办理毒品案件过程中发现，马某某有重大贩卖毒品嫌疑，随口头传唤其到志丹县公安局。经查，2018年1月15日，马某某伙同胡某某1在延安市安塞区金福来宾馆201房间共同烫吸了白色海洛因，以上事实有马某某、胡某某1本人供述及尿检呈阳性为证；
2、侦破经过证明，2018年1月15日，志丹县公安局民警在延安市安塞区金福来宾馆隔壁巷子将正在准备毒品交易的马某某和胡某某1抓获；
3、陕西省公安机关毒品收据2份证明，2018年1月31日，志丹县公安局禁毒大队收在安塞区金福来宾馆抓获马某某和胡某某1时当场缴获的海洛因5.51克及从胡某某1身上查获的海洛因0.16克；
4、志丹县公安局现场检测报告书及照片证明，被告人马某某、胡某某1经吗啡试剂检测结果均呈阳性；
5、志丹县公安局扣押及随案移交物品、文件清单4份证明，（1）2018年1月15日，志丹县公安局民警依法扣押马某某持有的红色塑料纸包裹的白色固体2包、蓝色塑料纸包裹的白色固体1包、一元钱包裹的被色固体1包、手机1部、中国农业银行卡1张；（2）2018年1月15日，志丹县公安局民警依法扣押胡某某1持有的手机1部、一元钱包裹的白色固体1包；（3）2018年3月28日，志丹县公安局随案移交手机2部、中国农业银行卡1张；
6、志丹县公安局行政处罚决定书及强制隔离戒毒书证明，2018年1月16日，被告人马某某、胡某某1因2018年1月15日在安塞区金福来宾馆201室烫吸海洛因被给予行政拘留十五日，后被决定强制隔离戒毒两年（2018年1月31日至2020年1月30日）；
7、户籍证明信证明，被告人马某某出生于1962年6月2日；被告人胡某某1出生于1982年11月5日，二被告人犯罪时均已达到负完全刑事责任年龄；
8、检查笔录及照片证明，2018年1月15日，志丹县公安局民警经对安塞区真武洞镇城北区金福来宾馆201房间搜查发现，该房间被褥下有棕色钱包一个，钱包内有蓝色塑料包裹的白色固体一包、用红色塑料纸包裹的白色固体一包、用红色纸包裹的粉末状一包。照片当庭出示，二被告人及其辩护人均无异议；
9、照片证明，（1）被告人马某某和胡某某1对从胡某某1身上查获的及从安塞区金福来宾馆201室查获的毒品的指认情况；（2）2017年12月22日，胡某某2手机微信收到“我的梦想”转账1750元。照片当庭出示，二被告人及其辩护人均无异议；
10、陕西省延安市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告2份证明，现场查获红色塑料纸包裹的白色固体一包中检出海洛因3.78克；房间内查获蓝色塑料纸包裹的白色固体一包检出海洛因0.82克；房间内查获红色塑料纸包裹的白色固体一包中检出海洛因0.31克；房间内查获一元钱包裹的白色粉末一包检出海洛因0.6克；从胡某某1身上查获的白色固体一包中检出海洛因0.16克；
11、证人胡某某2证言证明，2017年12月中旬，胡某某1（小胡）打电话给他说其认识个叫马某某（别人都叫其“老观”）的贩毒着了，让他要毒品就给其打电话。2017年12月22日，他给胡某某1打电话提出想买毒品，胡某某1当时就说可以给联系，过了一会胡某某1打电话过来称其已经和马某某说好了并给了他马某某电话号码，让他直接联系马某某，他电话联系马某某提出购买1800元的毒品，马某某称可以，让他到安塞区来，他从志丹出发来到马某某所说的安塞区“王子酒店”对面金福来宾馆隔壁巷子找到马某某，马某某当时就给了他一包毒品，他因为没有现金便通过微信给其转了1750元；2018年1月15日，他给马某某打电话问其是否有毒品，马某某说有，每克1100元，他便提出购买5克，马某某当时说总共5500元，他嫌太贵便说不要了，电话挂了不久，胡某某1打过来电话称总共5200元，要的话过去拿，他说可以。当日约下午6时许，他来到安塞后打电话给马某某。马某某让他到上次交易地点等，他到了上次的巷子打电话给马某某，但是电话是胡某某1接的，胡某某1当时说其在巷口，他便下车找到了胡某某1，正准备交易时被抓获了。胡某某1的手机号是1399210****，他和胡某某1联系使用的是1820416XXX，马某某手机号是1522981****，他和马某某联系使用的号码是1535328****及1389211****。他的微信号名称是“我的梦想”，马某某微信号名称“观望”；
12、被告人马某某供述证明，2017年12月22日，电话号码为13892****XX自称是“小胡”（胡某某1）朋友的志丹男子打电话问他有无“东西”（毒品），他说有，对方便说其过来买了，打完电话约两三小时，对方便说其到了，他和对方约定在金福来宾馆隔壁巷子进行了交易，毒品款1750元是对方男子使用微信名称为“我的梦想”转账给他微信名称“观望”的；2018年1月15日，电话号码为13892****XX的男子又打电话问他是否有“东西”（毒品），还问一克多少钱，他告诉对方有毒品，一克110元，对方男子当时就说嫌太贵了挂了电话，之后他给胡某某1说让其看的将毒品处理了，随后胡某某1打电话给对方男子称一克1000元，再让给其挣200元钱，对方男子同意后让给其准备5克。下午4时许，对方男子打电话称其到安塞了，他让其去上次交易地点，他准备好毒品和小胡一起从金福来宾馆出发来到金福来宾馆隔壁巷子，正准备交易时被民警查获了。他的电话号码是15229****XX；
13、被告人胡某某1供述证明，2018年1月15日，他和马某某在安塞金福来宾馆201室住的时候胡某某2打电话给马某某说要购买5克毒品，马某某当时说每克1100元，胡某某2嫌太贵便挂了电话。随后马某某给他说就剩下几克毒品了，如果胡某某2要的话让处理了，他便又打电话给胡某某2说5克毒品共计5200元，要的话来拿，胡某某2当时就说可以。电话挂断后马某某说5200元给其上5000元，剩下200元给他挣了，他便向马某某提出直接给他200元的毒品，马某某当时就给了他200元的毒品，他用一元钱包裹着装在自己右侧裤兜内。约18时许，胡某某2打电话称其到安塞了，他和马某某一起从金福来宾馆201室出发来到金福来隔壁巷子找到胡某某2，正准备交易时被民警查获了。他的电话号码为13992****XX，马某某电话是15229****XX，马某某微信名称为“观望”。
本院认为，被告人马某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法销售，并当场查获毒品5.67克；被告人胡某某1违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法销售，并当场查获毒品3.94克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人马某某起主要作用，系主犯，被告人胡某某1起次要作用，系从犯，应当从轻处罚，故对被告人马某某的辩护人提出的二被告人在共同犯罪中作用相当的意见不予采纳；二被告人的辩护人均提出二被告人属以贩养吸，且主观恶性小，未造成严重后果，经查，二被告人贩卖毒品确系为吸食，但毒品对社会危害性较大，故对二辩护人提出的以贩养吸意见予以采纳；对主观恶性小、危害性小的意见不予采纳。用于联系毒品交易的手机两部、银行卡一张，依法予以没收。根据被告人的犯罪事实、情节和认罪态度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人马某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金2000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月17日起至2019年8月16日止，罚金于判决生效后七日内缴纳。）
二、被告人胡某某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年2月9日起至2018年11月8日止，罚金于判决生效后七日内缴纳。）
三、作案工具手机两部及银行卡一张依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马金虎
审 判 员 同慧荣
人民陪审员 侯学磊
二〇一八年六月七日
书 记 员 杨 洁