四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川11民终89号
上诉人（原审被告）：乐山市鸿翔纺织有限公司，住所地四川省井研县研城镇和平街140号，统一社会信用代码91511124MA62841P5Q。
法定代表人：周彩蓉，执行董事。
委托诉讼代理人：尹晏军，四川武阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：四川盈丰工贸集团有限公司，住所地四川省井研县研城镇白塔街67号，统一社会信用代码91511124720869919B。
法定代表人：丁仕学，该公司董事长。
委托诉讼代理人：石琴四川省井研县，该公司员工。
上诉人乐山市鸿翔纺织有限公司（以下简称鸿翔纺织公司）因与被上诉人四川盈丰工贸集团有限公司（以下简称盈丰工贸公司）租赁合同纠纷一案，不服四川省井研县人民法院（2017）川1124民初616号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月30日公开开庭进行了审理。上诉人鸿翔纺织公司的委托诉讼代理人尹晏军、被上诉人盈丰工贸公司的法定代表人丁仕学及其委托诉讼代理人石琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
鸿翔纺织公司上诉请求：一、撤销四川省井研县人民法院(2017)川1124民初616号民事判决书,判决驳回盈丰工贸公司一审全部诉讼请求;二、一切诉讼费用由盈丰工贸公司承担。事实与理由：一审认定事实不清,适用法律错误。一、鸿翔纺织公司不欠盈丰工贸公司租金。盈丰工贸公司与案外人存在债务关系,且鸿翔纺织公司与盈丰工贸公司互相存在债务、合伙等错综复杂的关系纠纷。第一，根据2016年5月31日盈丰工贸公司与案外人王飞达成的《还款协议》约定,盈丰工贸公司从鸿翔纺织公司支付的租赁费中每月偿还王飞个人借款15万元。从2016年6月1日开始至2016年9月30日止共计四个月应支付王飞借款60万元(2016年10月13日《补充协议》终止了原还款协议约定的从租赁费中支付归还借款的约定)。2017年2月9日经结算鸿翔纺织公司尚单欠租赁费427399.85元;但该款鸿翔纺织公司应当按《还款协议》约定扣除直接支付案外人王飞。第二，从2017年2月15日起止2017年5月共计3.5月租金共计70万元,但应当按2017年2月9日《补充协议》约定每月从租赁费中支付案外人王飞10万元,故应支付王飞35万元。截止2017年6月鸿翔纺织公司已经支付盈丰工贸公司租赁费418540.13元,已经超付了68540.13元。因此,鸿翔纺织公司不欠租金,不存在违约行为。二、若法院认定鸿翔纺织公司违约,但违约金90万元过高，请求二审法院依法调整。根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第一款规定,“当事人主张约定的违约金过高予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决”。据此,人民法院调整违约金不应仅凭约定违约金进行自由裁量,而应根据公平原则和诚实信用原则,以经过审理查明的实际损失为基础,综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益、当事人缔约地位强弱、是否适用格式合同或条款等多项因素进行调整。而本案中盈丰工贸公司没有举证证明其损失金额,故二审法院应当依法予以调整。
盈丰工贸公司辩称，一审判决正确，鸿翔纺织公司的上诉理由均不能成立，请求二审法院依法驳回鸿翔纺织公司的上诉请求，维持原判。
盈丰工贸公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令解除盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司2016年5月31日签订的《租赁协议》和2016年10月13日签订的《补充协议》，并返还2016年5月30日丁仕学和廖荣光签字的《设备移交清单》里面载明的机器设备；2.依法判令鸿翔纺织公司给付盈丰工贸公司2016年6月1日起到交还给盈丰工贸公司全部出租标的物止按30万元/月的租金计算，现租金从2016年6月1日起计算到2017年5月1日止，扣除鸿翔纺织公司代盈丰工贸公司支付的款外，尚欠租金196.9399万元；3.依法判令鸿翔纺织公司给付盈丰工贸公司所欠租金从2016年7月1日起至付清止的迟延给付租金的利息损失（计算标准按月息6厘计算）；4.依法判令鸿翔纺织公司按2016年10月13日《补充协议》第4条约定承担违约责任，赔偿盈丰工贸公司损失90万元；5.本案诉讼费用由鸿翔纺织公司承担。
一审法院认定事实：盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司于2016年5月31日签订《租赁协议》，该协议约定：盈丰工贸公司将机器设备租给鸿翔纺织公司使用，租赁时间为2016年6月1日至2026年5月31日，鸿翔纺织公司每月支付租金60万元，租赁期满一月后次月5日前支付。若三个月不支付租金，盈丰工贸公司有权收回，不予租赁。如遇国家政策变动或占领土地由盈丰工贸公司赔偿鸿翔纺织公司三个月的租金。违约责任：未经对方书面同意，任何一方不得中途变更或解除合同，任何一方违反本合同约定，都应向守约方偿付合同租金额10%的违约金……。2016年10月13日，盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司签订了一份《补充协议》，约定：每月租金变更为30万元，给付时间为每月月底之前。对2016年6月-9月的租赁费也按每月30万元计算，合计租金120万元，扣除鸿翔纺织公司代盈丰工贸公司支付的职工工资、欠款以及养老保险，尚余1668.06元的租金未支付。若鸿翔纺织公司累计两个月未支付租赁费，盈丰工贸公司有权解除2016年5月31日签订的《租赁协议》和2016年5月25日签订的《合伙协议》，并由鸿翔纺织公司赔偿盈丰工贸公司损失三个月租赁费90万元。2017年2月9日盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司双方签订了补充协议，对每月的租金标准自2017年2月15日起调整为每月20万元，并对2017年2月15日前拖欠的租金进行了结算，金额为427399.85元。2017年3月15日和2017年6月14日，鸿翔纺织公司分别支付盈丰工贸公司租金100000.00万元、91000.00元，合计191000.00元。2017年3月27日，盈丰工贸公司签订销售货款收回承诺书，自愿表示129040.13元货款由盈丰工贸公司自己负责收回，且无论该货款是否收回，都用以直接抵扣鸿翔纺织公司欠盈丰工贸公司的租金。盈丰工贸公司于2017年5月23日诉至法院，要求依法判决。
另查明：鸿翔纺织公司并未从应向盈丰工贸公司支付的租金中扣除相应费用替盈丰工贸公司向案外人王飞偿还借款。鸿翔纺织公司租赁的机器设备有:纺纱厂二车间：型号为FA454的粗纱机4台、FA494的粗纱机1台、FA502细纱机48台、抽风机2台、M1332槽筒机（络筒机）10台、TZL-2008槽筒机（全自动络筒机）2台、SMARO槽筒机（全自动络筒机）1台、FA３１７并条机６台、FA３05并条机2台、FA35-106复合开棉机1台、FA186梳棉机12台、锭子加油机1台、粗测长机及转速表1台、S9-1000／10变压器2台、经纬保工具1台、纱头开忪机1台、空压机1台、储气罐1台、高压加湿器1台、冲床1台、加油机1台、AB02A9磨床2张、清纱器6台、A0020清花机（抓棉机）3台、成卷机2台、冷杆机1台、空压机1台、打包机1台、堆垛机1台、FA203清梳联（梳棉机）8台、清梳联（清花机）1套、HK-180摆管机2台、HGD22-B除尘器3台、离心通风机1台、Y311萨式条干仪1台、八蓝烘箱1台、天平3台、单纱弹力仪2台、条粗测长仪2台、捻黑板机1台、捻度仪1台、缕纱测长仪1台、EFN11-450滤尘器3台；布厂：DZL2-1.25-AII蒸汽锅炉1台、1452A-DATA８０和GS２浆纱机２台、ASGA218高速整经机1台、1452A-180整经机1台、SGA293、GA293卷尾机2台、GA61575型梭织布机360台、络筒机（槽筒机）30锭和50锭2台、FYD150打包机1台、GA801-200验布机2台、Z4018台式钻床1台、BX1-316电焊机1台、供水设备1台、供气设备1台、S9-400／10变压器1台、37KW空调设备2台、台式砂轮机1台、梭子抛光机1台、台式木工多用机1台、手电钻1台、GYB8-2低压配电屏5台、静电电容日柜1面、GYB8-2动力配电屏3台、GGA-170变压开关柜2台、GA747II-180剑杆织布机60台、穿筘架6个、空压机2台、7.5冷干机1台、GA841码布机2台、织轴124根、经轴68根；喷气布厂：ZA2091喷气织布机104台、GA333浆纱机1台、SA224整经机1台、G177200穿筘机5台、冷干机2台、DZL-2-R2.5-AII喷气车间锅炉1台、加湿机6台、水帘空调1台、变压器1台、空压机3台、废水处理设备1套、上柱轴车（大小各1）2套、浆纱高压锅3台、经轴68根；分布厂：GY61575有梭织布机104台、电焊机1台、GA747II-180剑杆织布机60台、穿筘机4台、GA801-200验布机3台、GA841码布机4台、FYD150和A752打包机2台、水帘空调1台、变压器1台、经轴27根。
一审法院认为，本案的争议焦点为：1.2016年5月31日签订的《租赁合同》和2016年10月13日签订的《补充协议》是否应解除并返还租赁的机器设备？2.鸿翔纺织公司是否拖欠盈丰工贸公司租金？金额为多少？3.鸿翔纺织公司是否应当向盈丰工贸公司赔偿相应损失？
一、2016年5月31日签订的《租赁协议》和2016年10月13日签订的《补充协议》是否该解除并返还租赁的机器设备？根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”之规定，盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司双方签订的《租赁协议》及《补充协议》系双方当事人真实意思的表示，其内容不违反法律法规禁止性规定，属合法有效的合同，双方均应当按照合同约定全面履行自己的义务。根据2016年10月13日签订的《补充协议》第四条“若鸿翔纺织公司由于市场经济发生了变化……如果顺延一个月也未支付当月租赁费30万元和上月所欠30万元共计60万元租赁费，则盈丰工贸公司有权解除签订的《租赁协议》。”的约定，鸿翔纺织公司应当按时支付租金，但鸿翔纺织公司在支付部分租金后就一直拖欠租金至今，其行为违反了《补充协议》的约定。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”、第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”之规定，鸿翔纺织公司未按照协议约定按时给付租金，违约的事实清楚明确，故盈丰工贸公司要求解除《租赁协议》和《补充协议》并返还租赁的机器设备符合法律规定，该院予以支持。该院受理盈丰工贸公司起诉后，于2017年5月26日向鸿翔纺织公司送达了起诉状副本等诉讼材料，该诉讼材料送达至鸿翔纺织公司当日即视为盈丰工贸公司将解除合同的通知送达至鸿翔纺织公司之日，故该院确认盈丰工贸公司与翔纺织公司于2016年5月31日签订的《租赁合同》和2016年10月13日签订的《补充协议》自2017年5月26日解除。
二、鸿翔纺织公司是否拖欠盈丰工贸公司租金？金额为多少？盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司签订《租赁协议》后，双方应当严格按照协议约定内容履行各自义务，盈丰工贸公司将相应机器设备交付鸿翔纺织公司使用后，鸿翔纺织公司并没有按照协议约定全面履行给付租金的义务，故盈丰工贸公司要求鸿翔纺织公司支付租金的请求应予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，鸿翔纺织公司主张不存在拖欠租金的行为，应提供相应的证据证实，否则将承担举证不能的不利后果。结合本案查明的事实，2017年2月9日盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司签订的《补充协议》中双方认可截止至2017年2月15日，鸿翔纺织公司尚欠盈丰工贸公司租金427399.85元，故该院对此予以认可；对2017年拖欠的租金应从2017年2月15计算至2017年5月租赁协议解除时止，共3.5月，每月租金20万元，共计拖欠租金70万元，扣除鸿翔纺织公司已支付191000.00元和盈丰工贸公司自愿用以抵扣的129040.13元，鸿翔纺织公司尚应给付盈丰工贸公司租金807359.72元。另外，因盈丰工贸公司主张双方签订的租赁协议自2017年5月解除，那么在租赁协议解除后，盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司之间已不存在租赁关系，盈丰工贸公司要求在解除租赁关系后依然支付租金没有事实依据和法律依据予以支撑，故对盈丰工贸公司主张租金应当支付至鸿翔纺织公司交还全部租赁物止的请求，该院不予支持。
三、鸿翔纺织公司是否应当向盈丰工贸公司支付延期支付租金的利息以及赔偿损失90万元？根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者合同履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”和第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”之规定，本案盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司在2016年10月13日签订的《补充协议》第四条明确约定了如鸿翔纺织公司未按时履行给付租金的义务，应赔偿盈丰工贸公司损失三个月租赁费90万元。因本案鸿翔纺织公司没有按照协议约定按时给付租金，其行为已经构成违约，且双方约定因鸿翔纺织公司未按时给付租金时应支付三个月租金90万元作为赔偿金，此约定既是对鸿翔纺织公司违约行为的惩罚，也是对盈丰工贸公司可得利益的赔偿，该赔偿金的约定系盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司双方的真实意思表示，故盈丰工贸公司要求鸿翔纺织公司赔偿损失90万元的请求该院予以支持。对盈丰工贸公司主张鸿翔纺织公司支付延迟支付租金的利息损失，其性质属于损害赔偿责任的内容，但盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司在签订的《补充协议》中已约定了延迟履行应赔偿损失的金额，其已足以弥补鸿翔纺织公司违约给盈丰工贸公司造成的损失，故盈丰工贸公司再行主张支付迟延支付租金的利息损失，该院不予支持。
综上，判决：一、四川盈丰工贸集团有限公司与乐山市鸿翔纺织有限公司在2016年5月31日签订的《租赁协议》和2016年10月13日签订的《补充协议》于2017年5月26日解除；乐山市鸿翔纺织有限公司在本判决生效之日起二十日内将租赁的机器设备返还给四川盈丰工贸集团有限公司（设备清单明细附后）；二、乐山市鸿翔纺织有限公司在本判决生效之日起二十日内向四川盈丰工贸集团有限公司支付拖欠的租金807359.72元，并赔偿四川盈丰工贸集团有限公司损失900000.00元；三、驳回四川盈丰工贸集团有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费29756.00元，由四川盈丰工贸集团有限公司负担11902.00元，乐山市鸿翔纺织有限公司负担17854.00元。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点：一、鸿翔纺织公司是否存在违约行为，盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司双方2016年5月31日签订的《租赁合同》和2016年10月13日签订的《补充协议》是否应解除？根据谁主张谁举证的原则，鸿翔纺织公司主张扣除支付案外人王飞款项后不差欠盈丰工贸公司租金的事实，应提供证据予以证明,但根据鸿翔纺织公司提供的证据并不能证明鸿翔纺织公司每月向案外人王飞支付了部分租金。因此，本院对鸿翔纺织公司的该项上诉理由不予以支持。根据双方2016年10月13日，盈丰工贸公司、鸿翔纺织公司签订的《补充协议》的约定，租金每月月底之前给付，若鸿翔纺织公司累计两个月未支付租赁费，盈丰工贸公司有权解除2016年5月31日签订的《租赁协议》。鸿翔纺织公司并未按双方约定支付租金，已构成违约，且截止2017年5月23日差欠盈丰工贸公司租金已累计超过两个月。因此，盈丰工贸公司主张解除双方2016年5月31日签订的《租赁合同》和2016年10月13日签订的《补充协议》符合合同和法律规定，本院予以支持。
二、本案违约金是否过高，是否应进行调减。根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，本案合同解除是由于鸿翔纺织公司未按合同约定支付租金导致的，除对盈丰工贸公司造成资金利息损失外，还对盈丰工贸公司造成了合同解除时至租赁物返还前的利益损失，且合同解除至租赁物返还已超过不止三个月的时间。结合合同的履行情况以及双方当事过错程度，根据公平原则和诚实信用原则。本院认为，一审法院认定违约金90万元并不过高，符合法律规定，应予以维持。
综上所述，鸿翔纺织公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20166.00元，由上诉人乐山市鸿翔纺织有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张图亮
审 判 员 李 荣
审 判 员 赵 霞
二〇一八年二月五日
法官助理 李逾婧
书 记 员 李 波
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。