合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖01民终2627号
上诉人（原审被告）：经拥军，男，1980年9月28日生，汉族，住长丰县。
委托诉讼代理人：刘海，安徽皖和律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：尹若峰，男，1976年6月25日生，汉族，住合肥市庐阳区。
委托诉讼代理人：吴少宝，安徽冠亚律师事务所律师。
上诉人经拥军因与被上诉人尹若峰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初1823号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经拥军上诉请求撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初1823号民事判决，依法改判或发回重审，并由尹若峰承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判定尹若峰在城镇居住、收入来源于城市无事实依据。尹若峰提交的房屋租赁合同、物业证明、暂住证、居住证等证据不能证明一审判决所认定的事实正确。二、尹若峰自身存在重大过错，一审判决确定经拥军承担的比例无法律依据。根据《侵权责任法》第三十五条规定，一审判定尹若峰未经专业培训、没有相应从业资质认定其存在过错是正确的，但一审并没有查明是何种原因导致尹若峰摔下受伤。经拥军主张提供劳务中人身安全第一责任人应当是提供劳务者本人，尹若峰应当举证证明经拥军存在过错、存在多少过错，经拥军应当与尹若峰承担相同的过错责任。三、尹若峰的残疾赔偿金应当按照农村标准计算；门诊票据与本案不具有关联性，医疗费应当只计算住院期间的费用；各项赔偿费用应当按照相同过错责任来进行计算。四、一审判决依据合肥市蜀山区安全生产监察大队的情况说明认定经拥军与尹若峰存在雇佣关系错误。尹若峰一审仅提供了该份情况说明，情况说明所依据的材料和证明没有提交，蜀山区安全生产监察大队的调查结果与经拥军存在重大利害关系，但没有通知或送达经拥军。本起事故发生在合肥徽州印象餐饮管理有限公司内，尹若峰系为合肥徽州印象餐饮管理有限公司提供劳务，受益人也是合肥徽州印象餐饮管理有限公司，因此，承担责任主体的应当为合肥徽州印象餐饮管理有限公司。五、一审庭审程序存在瑕疵。尹若峰一审将合肥徽州印象餐饮管理有限公司列为被告，但是在协商选择鉴定机构的时候并未征求合肥徽州印象餐饮管理有限公司的意见，开庭之日同意尹若峰撤回对合肥徽州印象餐饮管理有限公司的起诉，但并没有对此裁定进行送达，也没有另行安排庭审时间，而是当庭决定继续审理。
尹若峰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回经拥军的上诉，维持原判。
尹若峰向一审法院起诉请求判令经拥军赔偿医疗费74975.05元、误工费34200元、护理费10279.8元、伙食补助费2320元、营养费3600元、残疾赔偿金116624元、鉴定费2000元、交通费1000元、精神抚慰金16000元，合计260998.85元，并由经拥军承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年4月13日10时许，尹若峰在合肥徽州印象餐饮管理有限公司维修房屋漏水，维修过程中，尹若峰在室内的三角架上摔落坠地致身体受伤。合肥市蜀山区安全生产监察大队对此次事故进行了调查，并于2015年10月9日作出一份关于尹若峰摔伤调查的情况说明，内容有：“位于望江西路与岳西路交口南150米华地新街的印象徽州饭店由于装修防水存在质量问题，导致向楼下保险公司发生渗漏，且多次维修未果；2015年4月13日10时许，经拥军指派他的雇佣工人尹若峰再次来维修，在施工过程中尹若峰由三角架上摔倒致重伤，随即送往医院救治”。尹若峰受伤后当日入合肥市第三人民医院住院治疗，诊断为L1爆裂性腰椎骨折伴不全瘫（椎体压缩约1/2）、S5骶骨骨折，住院42天。2016年9月3日，尹若峰再次入合肥市第三人民医院行“腰1爆裂性腰椎骨折伴不全瘫钉棒内固定术后内固定取出术”治疗，住院16天。尹若峰治疗伤情花费医疗费共计74975.05元，其中由经拥军支付39719.94元。
诉讼过程中，依据尹若峰申请，一审法院依法指定安徽天正司法鉴定中心对尹若峰伤残等级、“三期”进行鉴定，该鉴定中心于2017年6月7日作出皖天正司鉴［2017］法临鉴字第769号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人尹若峰因故致腰1椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位，构成伤残等级九级；2、被鉴定人尹若峰其误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日。尹若峰支付鉴定费2000元。
尹若峰提交的房屋租赁合同、物业证明、安徽省暂住证、安徽省居住证，居住地址登记为合肥市庐阳区合瓦路一里井122幢付一号房屋，表明尹若峰事故发生前一年在合肥市工作，主要收入来源于城市。
庭审中，尹若峰陈述自认其跟亲戚学过水电工，未经专业培训，无相应资质证书。
一审法院认为：合肥市蜀山区安全生产监察大队关于尹若峰此次受伤事故作出的情况说明，内容客观、真实，一审法院予以采信。根据该情况说明书，事故发生时，尹若峰受经拥军雇佣、指派到现场提供维修劳务。根据有关规定，雇员在从事雇佣活动遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故经拥军对尹若峰在此次事故中因身体受损造成的损失应当承担赔偿责任。尹若峰从事水电装修劳务未经专业培训，没有相应的从业资质证书，存在一定过错，一审法院确定尹若峰自行承担10％经济损失。
尹若峰因此次事故发生的损失有：根据尹若峰治疗病历资料及相印证的医疗费票、证明据确定医疗费为74975.05元；尹若峰未能提供有效证据证明其收入状况，一审法院根据尹若峰职业的性质，按照按2016年度安徽省居民服务业平均工资标准计算为21872.71元（44353元／年÷365日×180日）；尹若峰主张护理费按每天114.22元计算90日为10279.8元，符合规定，予以支持；住院伙食补助费，按每天30元计算58日为1740元；营养费按每天30元计算90日为2700元；根据尹若峰提交的证据，尹若峰事故前一年主要收入来源于城市，尹若峰主张按城镇居民收入标准计算残疾赔偿金为116624元(29156元×20年×20％)，符合规定，予以支持；鉴定费2000元，予以认可；根据尹若峰受伤治疗的往返情况，酌定交通费为300元；考虑尹若峰身体损害后果、过错程度等，酌定精神抚慰金为12000元。以上各项损失共计242491.56元，由经拥军赔偿90％为218242.4元，剔除经拥军已支付的39719.94元，经拥军仍应赔偿尹若峰各项经济损失共计为178522.46元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款之规定，判决：一、经拥军于本判决生效之日起十日内一次性赔偿尹若峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金各项经济损失共计178522.46元。二、驳回尹若峰的其他诉讼请求。
双方当事人二审均未提交新的证据材料。
二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，尹若峰一审提交了暂住证、居住证以及房屋租赁合同等证据证明其在合肥从事水电安装工作，经拥军在本案一审庭审及二审谈话中亦陈述其与尹若峰都在合肥从事水电安装工作，经拥军的陈述与尹若峰所提交的证据能够相互印证，足以证明尹若峰在城镇居住和工作的事实。尹若峰虽系农业户籍，但其居住在城镇并在城镇从事水电安装工作，不再依赖农业生产收入为生活来源，人身损害的残疾赔偿金应按城镇居民的标准计算。
经拥军承接合肥徽州印象餐饮管理有限公司房屋维修工作后，电话通知尹若峰前往合肥徽州印象餐饮管理有限公进行维修，尹若峰在维修过程中摔伤，经合肥市蜀山区安全生产监察大队调查确认经拥军与尹若峰之间系雇佣关系。经拥军二审中确认合肥市蜀山区安全生产监察大对尹若峰受伤的情况进行过调查，因经拥军在外地，该监察大队通过电话向经拥军核实了相关事实，合肥市蜀山区安全生产监察大队作为劳动监察部门根据调查核实的事实所出具的情况说明，如无相反证据足以推翻，应当确认其证明效力。经拥军主张合肥市蜀山区安全生产监察大队所出具的情况说明不能作为定案依据，但未能提出相反证据足以推翻，一审判决对合肥市蜀山区安全生产监察大队出具的情况说明予以采信并无不当。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”经拥军承接合肥徽州印象餐饮管理有限公司的维修工程后，雇佣尹若峰从事维修工作，但未能为尹若峰提供必要的安全防护设施和措施，以致尹若峰在从事维修活动中从三角架上摔下受伤，应当承担相应的赔偿责任；尹若峰未经专业培训且无相应的从业资质，在从事维修活动中亦未能采取必要的安全防护措施，并尽到安全注意义务，自身存在重大过错，对自身受伤的损害后果亦负有相应的责任。尹若峰因本案劳务活动受伤所造成的损失242491.56元，本院酌定由经拥军承担70%的赔偿责任，尹若峰自行承担30%的赔偿责任，扣减经拥军已支付的39719.94元，经拥军尚应向尹若峰支付130024.15元（242491.56元×70%-39719.94元）。
尹若峰已提交医疗费票据及费用清单，证明其两次住院治疗共产生医疗费用74975.05元，经拥军在一审庭审质证时对尹若峰所提交的医疗费票据及费用清单并未持有异议。尹若峰主张的医疗费用并不包含门诊费用，经拥军主张门诊票据与本案无关联性，医疗费只应当计算住院期间的费用缺乏事实依据。
尹若峰一审庭审当天口头提出撤回对合肥徽州印象餐饮管理有限公司的起诉，一审法院对其作出笔录予以确认后，口头裁定准予撤回起诉并记入笔录符合民事诉讼法的规定，经拥军认为一审判决程序上存在瑕疵的理由不能成立。
综上所述，经拥军的上诉请求部分成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初1823号民事判决；
二、经拥军于本判决生效之日起十日内一次性赔偿尹若峰各项损失130024.15元；
三、驳回尹若峰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费5215元，减半收取2607.50元，由尹若峰负担1308.50元，经拥军负担1299元；二审案件受理费2600元，由尹若峰负担706元，经拥军负担1894元。
本判决为终审判决。
审判长 佘敦华
审判员 王 雷
审判员 王政文
二〇一八年五月二十五日
书记员 胡宇晨
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。