湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳中民一初字第38号
原告（反诉被告）岳阳鑫科房地产开发有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区巴陵中路209号路灯管理处3楼。
法定代表人邓农，该公司董事长。
委托代理人李珞瑜，湖南永发律师事务所律师。
委托代理人丁慧，湖南永发律师事务所律师。
被告（反诉原告）岳阳市国土资源局，住所地岳阳市岳阳大道。
法定代表人胡辉，局长。
委托代理人段卫忠，湖南卓夫律师事务所律师。
原告岳阳鑫科房地产开发有限公司（以下简称鑫科公司）因与被告岳阳市国土资源局建设用地使用权出让合同纠纷一案，于2015年4月24日向本院提起诉讼。本院于同日受理，被告岳阳市国土局（以下简称市国土局）于2015年5月26日向本院提起了反诉，本院受理后，依法组成由审判员邵莉茜担任审判长，审判员王欣辉、代理审判员胡哲参加评议的合议庭，于2015年7月8日公开开庭进行了合并审理，由书记员孔灿文担任法庭记录。原告鑫科公司的法定代表人邓农及其委托代理人李珞瑜、丁慧，被告岳阳市国土资源局的委托代理人段卫忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）鑫科公司诉称，鑫科公司于2012年9月6日通过网挂出让方式竞得位于岳兴公路以西，岳阳职院内的国有建设用地使用权。该地面积为51399平方米，土地出让价为3940万元，出让宗地编号为岳土网挂（2012）19号。鑫科公司于2012后9月28日与市国土局签订《国有建设用地使用权出让合同》。合同第6条约定，市国土局同意在2012年12月8日前将出让宗地交付受让人。在交付土地时该宗土地达到现状土地条件。合同签订后，鑫科公司依照合同约定缴纳了国有土地使用权出让金并按规定缴纳了相应的税费，市国土局却未依约交付土地。鑫科公司曾于2013年3月4日，2013年4月8日向市国土局致函，要求市国土局尽快移交竞拍土地以便鑫科公司进行项目开发。2013年4月18日市国土局向鑫科公司交付竞拍土地，并签订《宗地移交确认书》，交地条件却未达到国家法定的交地条件。《城市房地产管理法》第十七条规定，土地使用者按照出让合同约定支付土地使用权出让金的，市、县人民政府土地管理部门必须按照出让合同约定，提供出让的土地。时至2013年4月18日，市国土局延期交付出让宗地132天，既违反了双方签订的合同第37条的约定，又违反了法律规定。
鑫科公司通过网挂出让方式竞得的岳土网挂（2012）19号宗地属于待开发建设用地，则签订合同时约定的交付条件应为场地平整与周围基础设施达到规定条件而非现状条件。《国有建设用地使用权出让合同》第38条约定，出让人未能按期交付土地或交付的土地未能达到本合同约定的土地条件或单方改变土地使用条件的，受让人有权要求出让人按照规定的条件履行义务，并且赔偿延误履行而给受让人造成的直接损失。土地使用年期自达到约定的土地条件之日起算。因市国土局交付土地未达供地条件，鑫科公司为促进项目建设，不得不自行组织施工才达到土地出让条件，使得建设成本增加。
综上所述，市国土局违反法律法规出让不符合出让条件的土地及违反《土地出让合同》的约定，延期交付土地的行为给鑫科公司造成了巨大经济损失，请求人民法院依法判决市国土局承担违约责任，赔偿鑫科公司损失44395331.5元，并承担本案诉讼费用。
被告（反诉原告）市国土局答辩称，一、市国土局没有延期交付土地，鑫科公司诉称市国土局交付土地时间为2013年4月18日与事实不符。1、岳阳市土地储备中心与鑫科公司签署《宗地移交确认书》的时间即“2013年4月18日”不是市国土局交付土地的时间,与鑫科公司签订《国有建设用地使用权出让合同》的主体是市国土局而不是岳阳市土地储备中心，该中心不具备对外交付土地的法定或约定义务。岳阳市土地储备中心于2013年4月18日签署《宗地移交确认书》的行为既没有得到市国土局的授权，也没有得到市国土局的认可，鑫科公司在《宗地移交确认书》签署日期之前已实际占有该宗土地。2、鑫科公司在其诉称的交付土地时间即2013年4月18日之前已占有该宗土地并对外行使土地权利人权利。鑫科公司在2012年9月28日签订《国有建设用地使用权出让合同》之后、2013年4月18日（诉称的交付土地时间）之前即以该宗土地权利人身份对外实施土地开发前期准备工作，与岳阳职业技术学院多次洽谈商品房团购事宜。同时，鑫科公司在《宗地移交确认书》上注明的“该宗移交地块与原平整地块有差异面积约313.5平方米”之内容表明鑫科公司在该确认书签署之前已对该宗土地进行测量并取得测量数据，而进行测量的前提则是占有土地。3、鑫科公司在提交的土地登记资料中填写的相关内容表明鑫科公司已认可市国土局按合同约定在2012年12月8日之前交付了土地。根据鑫科公司在办理国有建设用地使用权登记时申请的土地使用年限为“柒拾年（2082-12-8）”而不是“柒拾年（2083-4-18）”、以及鑫科公司对领取“终止日期”为“2082年12月8日”的土地登记证书无异议之事实，表明鑫科公司在申请办理土地登记时已认可市国土局在2012年12月8日之前交付土地，市国土局交付土地时间没有延期。二、该宗出让土地四至界线清楚，没有权属纠纷，系经岳阳市人民政府批准之后进入公开出让程序的。市国土局的交地状况与《国有建设用地使用权出让合同》约定的“现状土地条件”相一致。1、岳土网挂（2012）19号国有建设用地使用权网上挂牌出让获得了岳阳市人民政府批准，符合法定出让条件。2、鑫科公司提交的《竞买申请书》已认可市国土局出让文件中载明的“现状土地”交地条件。3、从发布挂牌出让公告至交付土地，市国土局没有改变该宗土地的现状，实际交付土地与约定的“现状土地条件”相一致。三、市国土局交付土地的时间及条件均符合合同约定，市国土局没有违约行为，无须承担违约责任。1、鑫科公司取得房地产经营资格的时间在其诉称的市国土局交地时间之后，不可能因交地时间给鑫科公司造成房地产开发经营损失。2、市国土局在出让文件中已要求竞买人对该宗地进行现场踏勘，鑫科公司应自行考虑现状土地的开发建设成本。3、市国土局没有延期交付土地，更没有致使鑫科公司对土地占有延期，不应承担“未按时提供出让土地而致使受让人本合同项下宗地占有延期的”的违约责任。4、市国土局交付的现状土地符合合同约定的交付土地条件，没有违约，不应承担“按照规定的条件履行义务，并且赔偿延误履行而给受让人造成的直接损失”的违约责任。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告（反诉原告）市国土局反诉称，2012年8月7日，市国土局发布《岳阳市国土资源局国有建设用地使用权网上挂牌出让公告》（岳市国土资告[2012]08号），公开出让三宗国有建设用地使用权（岳土网挂（2012）17号、18号、19号）。市国土局的公开出让文件载明了岳土网挂（2012）19号国有建设用地使用权位于岳兴公路以西、岳阳职院院内，用地面积为51399平方米，出让年限为70年，容积率为≤1.48，交地条件为现状土地等内容，并提供了现状图、宗地墨线图、宗地红线图等附件。2012年9月28日，市国土局与鑫科公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，合同对岳土网挂（2012）19号出让土地的交付与出让价款的缴纳（宗地面积、坐落、用途、使用年限）、土地开发建设与利用（技术指标）、违约责任等内容进行了约定。《国有建设用地使用权出让合同》第十六条约定“受让人（指被反诉人）同意本合同项下宗地建设项目在2013年6月8日之前开工，在2015年6月8日之前竣工”。根据法律规定，鑫科公司只有在取得《建设工程施工许可证》之后，其建设项目才可以开工建设。据查证，鑫科公司于2014年4月3日取得《建设工程规划许可证》、2014年8月8日取得《建设工程施工许可证》（载明的合同开工日期为“2014.6.8”）。按鑫科公司申领的《建设工程施工许可证》载明的“合同开工日期”“2014.6.8”起算，鑫科公司的实际开工日期比《国有建设用地使用权出让合同》第十六条约定的“受让人（指被反诉人）同意本合同项下宗地建设项目在2013年6月8日之前开工”延期了365天。对于鑫科公司的延期开工违约行为，根据《国有建设用地使用权出让合同》第三十三条“受让人未能按照本合同约定日期或同意延建所另行约定日期开工建设的，每延期一日，应向出让人（指反诉人）支付相当于国有建设用地使用权出让价款总额1‰的违约金，出让人有权要求受让人继续履行”之约定，鑫科公司应向市国土局支付延期开工违约金1438.1万元，同时市国土局还保留追究鑫科公司延期竣工违约责任的权利（如果有）。
原告（反诉被告）鑫科公司答辩称，一、市国土局提出的反诉不成立。从反诉的特征角度来说，市国土局提起的反诉不符合反诉目的具有对抗性的特征。市国土局在反诉状中陈述的事实理由是答辩人逾期开工的违约行为扰乱了监管秩序，造成了经济损失。这与鑫科公司起诉市国土局延期交地，交地未达供地条件的违约行为从行为属性上并无差异，但双方诉辩的事实理由是两个相互独立的行为，与本诉并没有实质上的牵连关系。二、在合同履行过程中，鑫科公司并不存在违约事实，不存在过错，不应当承担违约责任。1、市国土局延期交付土地，且交付土地未达供地条件的违约行为是致使鑫科公司未能在约定开工日期内开工的主要原因。2、鑫科公司在合同履行过程中，积极履行合同义务，即使在市国土局违约在先的情况下依然积极沟通协调，促进项目的开发建设，避免土地闲置。而在2013年4月18日被答辩人交付土地前，鑫科公司何时获得《国有建设用地使用权证》、何时能取得《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建筑工程施工许可证》并基于此而取得开工许可的时限是鑫科公司无法预见的客观因素。实际上，鑫科公司于2013年5月6日取得《国有建设用地使用权证》后，依照法定程序进行项目报批手续，并于2014年1月29日取得《建设用地规划许可证》，于2014年4月3日取得《建设工程规划许可证》，于2014年8月8日取得《建筑工程施工许可证》，且为避免延误工期，鑫科公司已于2013年11月27日正式开工，并不存在市国土局所称的“逾期施工365天”的事实。因此，请求法院驳回市国土局的反诉请求。
在法庭审理过程中，双方当事人向本院提交了如下证据：
一、原告（反诉被告）鑫科公司为证明其本诉主张，提交了以下证据：
1、鑫科公司的营业执照。
2、鑫科公司组织机构代码证。
3、鑫科公司暂定资质证书
4、法定代表人身份证明书。
5、法定代表人邓农的身份证复印件。
第1、2、3、4、5号证据，拟证明鑫科公司具有合法的诉讼主体资格。
6、岳土网挂（2012）19号宗地国有建设用地使用权挂牌出让成交确认书。
7、岳阳市国土局国土资源挂牌出让网上竞得证明。
8、国有建设用地使用权出让合同。
9、鑫科公司缴纳土地出让金及税费凭据。
第6、7、8、9号证据，拟证明鑫科公司依据法定程序拍得本案涉诉土地，鑫科公司、市国土局互负国有建设用地使用权出让合同约定的权利与义务，鑫科公司依照约定支付土地出让金及相关税费，依法取得国有建设用地使用权，市国土局应按照合同约定按期交付涉诉土地。
10、鑫科公司《关于尽快移交竞拍土地的函》及邮寄回执单。
11、鑫科公司《关于提供规划部门认可“宗地规划方案”暨催交竞拍土地的函》及邮寄回执单
12、宗地移交确认书
第10、11、12号证据，拟证明市国土局延期交地132天，且交地不符合法定条件，严重违反法律规定及合同约定，应当承担赔偿责任。
13、鑫科公司《关于延期交地请求支付违约滞纳金和赔偿其他直接经济损失的报告》及邮寄回执单。
14、湖南永发律师事务所律师函及邮寄回执单
第13、14号证据，拟证明鑫科公司因市国土局延期交地、交地不符合条件造成项目损失，鑫科公司多次向市国土局主张要求赔偿。
15、鑫科.惠风园小区雨、污排水管工程施工协议。
16、临时水电工程施工承包合同。
17、鑫科.惠风园小区进出主干道路工程施工合同。
18、配电合同、给水合同。
19、西面挡土墙工程施工合同。
第15、16、17、18、19号证据，拟证明市国土局交地不符合法定的条件，毛地出让，鑫科公司为推进项目建设只得自行组织施工，平整土地，架电通水、通路，以达到能够进行施工建设的基本条件。
20、鑫科公司聘请曹瑾、陈浩、袁义兵、陈长宇、赵旭明、郑曙清聘请书。
21、2013年3月鑫科公司地产人员名单。
22、2012年10月-2013年3月鑫科公司员工工资表。
23、2012年10月-2013年4月鑫科公司费用汇总表。
24、付款凭证。
第20、21、22、23、24号证据，拟证明因市国土局延期交地，造成鑫科公司前期的人力资源投入、费用投入损失。
被告（反诉原告）市国土局质证认为，对于鑫科公司提交的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9无异议。证据10、11不清楚是否收到，证据12真实性无异议，合法性、关联性有异议，不能证明交地延时及交地不符合法定条件的证明目的，土地储备中心无权签署宗地移交确认书。第13、14号证据不清楚是否收到，对关联性有异议，市国土局已按时交付土地，且交付土地符合法律条件，不存在造成鑫科公司损失。第15、16、17、18、19号证据三性都有异议，其中第15、16、17号证据合同的签订主体都与鑫科公司没有关系，没有具体的工程量计算清单及付款凭证。第18号证据合同的签订时间是2015年，施工内容是小区用电，而不是前期供电的费用和设施。第19号证据承包方没有提交其他证据证明合同约定的工程真实的发生了，并且施工内容不属于额外增加的工程量。第20、21、22、23、24号证据真实性、合法性、关联性都有异议。其中，第20、21号证据，没有相应的劳动合同，身份信息予以佐证，第22号证据体现了市国土局代理人段卫忠领款的签名，而段卫忠没有领取该款项，签名也是伪造的。第23号证据是鑫科公司方单方陈述，不能证明其证明目的，第24号证据不能证明其证明目的。
二、被告（反诉原告）市国土局为证明其本诉抗辩，提交了如下证据：
1、鑫科公司于2013年4月24日出具的《土地登记申请书》
2、《岳土网挂（2012）19号宗地国有建设用地使用权网上挂牌出让须知》所附的岳阳市规划局出具的宗地红线图、市国土局出具的宗地墨线图。
3、鑫科公司于2012年12月19日与岳阳职业技术学院进行“新院区教工宿舍建设谈判会”记录。
4、鑫科公司于2012年12月25日向岳阳职业技术学院提交的“岳阳职业技术学院教工公寓（多层方案）定购报价单”。
5、岳阳职业技术学院于2013年1月22日向市政府出具的《关于请求解决我院教职工安置性住宅小区建设有关收费问题的请示》。
6、岳阳市征收补偿安置工作协调领导小组办公室于2013年3月5日向原副市长陈四海出具的《关于岳阳职院安置性住宅小区开发建设收费问题的情况汇报》。
第1、2、3、4、5、6号证据，拟证明鑫科公司在申请办理土地权利登记时已确认被告的交地日期为2012年12月8日，市国土局已按时向鑫科公司交付土地。鑫科公司在2013年4月18日之前已占有土地，并以土地权利人的身份与岳阳职业技术学院洽谈团购房买卖事宜，2013年4月18日不是市国土局交付土地的日期。市国土局没有实施导致鑫科公司对宗地占有延期的行为。
7、《岳阳市国土资源局国有建设用地使用权网上挂牌出让公告》（岳市国土资告[2012]08号）。
8、《岳土网挂（2012）19号宗地国有建设用地使用权网上挂牌出让须知》及所附的现场照片。
9、邓农的身份证明文件。
10、邓农于2012年8月28日出具的《竞买申请书》。
11、邓龙于2012年9月19日签订的《成交确认书》。
12、岳阳鑫科房地产开发有限公司营业执照。
13、邓农和鑫科公司于2012年9月27日出具的《申请》。
14、鑫科公司与市国土局于2012年9月28日签订的《国有建设用地使用权出让合同》。
第7、8、9、10、11、12、13、14号证据，拟证明鑫科公司系根据《出让须知》要求的“申请人为自然人的，竞得土地后须以具有房地产开发资质的公司进行开发建设”成立的公司，邓农的行为应视为鑫科公司的行为。市国土局在出让文件中已告知土地交付条件为现状土地，鑫科公司已书面认可出让文件告知的土地交付条件为现状土地，鑫科公司在竞买前应自行对出让宗地进行踏勘。市国土局与鑫科公司签订的《国有建设用地使用权出让合同》也载明交付土地为“现状土地条件”，该宗土地的实际出让状况与《出让须知》所附现场照片反应的土地状况相一致，市国土局没有改变土地状况。市国土局交付土地与出让合同约定的“现状土地条件”相一致。
15、市国土局于2013年5月6日向原告核发的土地登记证书
16、湖南省住房和建设厅2014年7月16日核发的《房地产开发企业暂定资质证书》，编号湘建房开（岳）字第0150104。
17、岳阳市政府政务服务中心于2013年12月27日向岳阳市政府出具的《关于岳阳职业技术学院教职工安置性住宅小区建设规费享受相关优惠政策的报告》。
18、鑫科公司与岳阳职业技术学院于2014年1月23日签订的《团购住宅协议书》。
19、岳阳市规划局2014年4月3日的《建设工程规划许可证》及《建设工程规划审批存根单》，编号20140006GA4。
20、岳阳市住房和城乡建设局于2014年8月8日核发的《建设工程施工许可证》，编号430602201405140101。
第15、16、17、18、19、20号证据，拟证明市国土局向鑫科公司核发土地登记证书在前，鑫科公司取得房地产开发经营资格在后，交付土地发生在鑫科公司申请办理土地登记之前，市国土局的交地行为不影响鑫科公司对该宗地的开发建设。鑫科公司在2014年1月23日与岳阳职业技术学院签订《团购住宅协议书》之后才实施项目的建设工程规划许可证及建设工程施工许可证的申请办理工作，市国土局的交地行为没有给原告造成损失。
原告（反诉被告）鑫科公司质证如下：对市国土局提交的证据1、2、3、4、5、6真实性、合法性、关联性均无异议，但不能证明其证明目的。对第7、8、9、10、11、12、13、14号证据真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的有异议。合同约定以现状土地出让与法律规定不符。第15、16、17、18、19、20号证据真实性、合法性、关联性没有异议，对于证明目的有异议，因为延期交地，影响了各项审批，开工时间和竣工时间都造成了延误，签订团购协议并不能否认延误开工的事实。
三、被告（反诉原告）市国土局为证明其反诉请求，提交了如下证据：
1、《岳阳市国土资源局国有建设用地使用权网上挂牌出让公告》（岳市国土资告[2012]08号）。
2、《岳土网挂（2012）19号宗地国有建设用地使用权网上挂牌出让须知》。
第1、2号证据，拟证明市国土局出让岳土网挂（2012）19号宗地国有建设用地使用权的程序合法。
3、邓农的身份证明文件。
4、邓农于2012年8月28日出具的《竞买申请书》。
5、邓农于2012年9月19日签订的《成交确认书》。
6、岳阳鑫科房地产开发有限公司营业执照。
7、邓农和鑫科公司于2012年9月27日出具的《申请》。
8、市国土局与鑫科公司于2012年9月28日签订的《国有建设用地使用权出让合同》。
9、鑫科公司于2013年4月24日出具的《土地登记申请书》。
第3、4、5、6、7、8、9号证据，拟证明鑫科公司竞得岳土网挂（2012）19号宗地国有建设用地使用权的过程，双方签订的《国有建设用地使用权出让合同》第十六条约定“受让人（指被反诉人）同意本合同项下宗地建设项目在2013年6月8日之前开工，在2015年6月8日之前竣工”。第三十三条约定“受让人未能按照本合同约定日期或同意延建所另行约定日期开工建设的，每延期一日，应向出让人（指反诉人）支付相当于国有建设用地使用权出让价款总额1‰的违约金，出让人有权要求受让人继续履行”。
10、湖南省住房和建设厅2014年7月16日核发的《房地产开发企业暂定资质证书》，编号湘建房开（岳）字第0150104，拟证明鑫科公司取得房地产经营资格的时间。
11、岳阳市规划局2014年4月3日的《建设工程规划许可证》及《建设工程规划审批存根单》，编号20140006GA4。
12、岳阳市住房和城乡建设局于2014年8月8日核发的《建设工程施工许可证》，编号430602201405140101。
第11、12号证据，拟证明鑫科公司取得建设工程规划许可证的时间为2014年4月3日，开工时间为2014年6月8日。鑫科公司的开工时间比合同约定的开工时间2013年6月8日延期365天。
13、鑫科公司与岳阳职业技术学院于2014年1月23日签订的《团购住宅协议书》，拟证明鑫科公司延期开工的目的是为了签订《团购住宅协议书》，鑫科公司故意违约。
原告（反诉被告）鑫科公司质证认为：第1、2号证据真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的有异议。第3、4、5、6、7、8、9号证据真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的有异议，鑫科公司没有违约。第10、11、12号证据不能证明举证方欲证明的目的，鑫科公司延期开工有正当原因。第13号证据真实性、合法性无异议，但不能证明举证方的证明目的，签订团购协议并不能否认国土局违约的事实。
四、原告（反诉被告）鑫科公司为证明其反诉答辩，提交了如下证据：
1、岳阳鑫科房地产开发有限公司营业执照。
2、岳阳鑫科房地产开发有限公司组织机构代码证。
3、房地产开发企业暂定资质证书。
4、法定代表人身份证明。
5、法定代表人邓农身份证复印件。
第1、2、3、4、5号证据，拟证明鑫科公司具有合法的诉讼主体资格。
6、国有建设土地使用权出让合同。拟证明鑫科公司依据合法程序取得出让宗地，并支付相应的土地出让金及税费，市国土局应当依照合同约定于2012年12月8日前交付涉案宗地。
7、宗地移交确认书。拟证明市国土局于2013年4月18日向鑫科公司交付涉案宗地，延期交地132天，且交地条件不符合法律规定，严重违反合同约定。市国土局延期交地且交地不符合法律规定的违约行为是造成鑫科公司逾期开工的主要原因。
8、国有土地使用权证。
9、建设用地规划许可证。
10、建设工程规划许可证。
11、建设工程施工许可证。
第8、9、10、11号证据，拟证明因市国土局延期交地，鑫科公司于2013年5月6日才从法律意义上确定为涉案宗地国有土地使用权的使用权人，并从该日正式享有在该宗地上实施开发建设的权利，才获得申请项目规划审批、申请项目施工许可的权利。在2014年8月8日即鑫科公司在获取相关项目审批及建设施工许可前不能违法开工实施建设，逾期开工完全是由于市国土局的违约行为所致，鑫科公司不存在过错。
12、监理日志。拟证明为避免项目无限期延误，鑫科公司所开发的岳阳职院项目于2013年11月27日正式开工建设，不存在逾期365天开工的事实。
被告（反诉原告）市国土局质证认为:对第1、2、3、4、5、6号证据无异议。对证据7的真实性无异议，对合法性、关联性均有异议，岳阳市土地储备中心无权签署该《宗地移交确认书》。鑫科公司在《宗地移交确认书》上注明“该宗移交地块与原平整地块有差异面积约313.5平方米”表明鑫科公司在该确认书签署之前已对该宗土地进行测量并取得测量数据，而进行测量的前提则是占有土地。对证据8、9、10、11的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。鑫科公司于2013年5月6日才取得国有建设用地使用权登记证书，是由于鑫科公司没有及时申请土地权利登记、怠于行使申请手续造成的，与市国土局的交地时间及审批行为无关。对证据12的真实性、合法性、关联性均有异议，监理日志反映的管桩施工时未取得《建设工程规划许可证》，属于违法建设行为。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，该施工部分属于应依法拆除的违法建设。
本院认证如下：
一、原告鑫科公司提交的本诉证据，第1、2、、3、4、5、6、7、8、9号证据，被告市国土局无异议，可以作为定案证据。第10、11、12、13、14号证据具备真实性、合法性、关联性，可以作为定案证据。第15、16、17、18、19号证据不能证明举证方欲证明的目的，不能作为定案证据，具体理由在本院处理意见中阐述。第20、21、22、23、24号证据不能证明举证方欲证明的目的，其中第22号证据存在不真实的情况，其中有市国土局委托代理人段卫忠的领款明细及签名(共领取5个月共17500元)，而事实上段卫忠并未从鑫科公司领取报酬。该5号证据均不能作为定案证据。
二、被告市国土局提交的本诉证据，第1、2、3、4、5、6号证据具有真实性、合法性，但不能证明举证方欲证明的目的。第7、8、9、10、11、12、13、14证据具备真实性、合法性、关联性，可以作为定案证据。第15、16、17、18、19、20号证据具备真实性、合法性，但不能证明举证方欲证明的目的。
三、被告市国土局提交的反诉证据：第1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11、12号证据具备真实性、合法性、关联性，可以作为定案证据。第13号证据具备真实性、合法性，但不能证明举证方欲证明的目的。
四、原告鑫科公司提交的反诉证据：第1、2、3、4、5、6、7号证据具备真实性、合法性、关联性，可以作为定案证据。第8、9、10、11号证据具备真实性、合法性，但不能证明举证方欲证明的目的。第12号证据不能证明举证方欲证明的目的。
经审理查明，经岳阳市人民政府批准，2012年8月7日，岳阳市国土局发布《岳阳市国土资源局国有建设用地使用权网上挂牌出让公告》（岳市国土资告[2012]08号），公开出让三宗国有建设用地使用权（岳土网挂（2012）17号、18号、19号）。岳阳市国土局的公开出让文件载明了岳土网挂（2012）19号国有建设用地使用权位于岳兴公路以西、岳阳职院院内，用地面积为51399平方米，出让年限为70年，容积率为≤1.48，交地条件为现状土地等内容，并提供了现状图、宗地墨线图、宗地红线图等附件。同时还在《出让须知》中载明“十三、注意事项”“（一）申请人须全面阅读有关挂牌文件，申请人可到现场踏勘挂牌出让宗地。出让申请一经受理确认后，即视为竞买人对挂牌文件及宗地现状无异议并全部接受，并对有关承诺承担法律责任”；“（三）申请人为自然人的，竞得土地后须以具有房地产开发资质的公司进行开发建设”。
出让公告发布后，邓农以自然人身份报名参与岳土网挂（2012）19号国有建设用地使用权的竞买，并于2012年8月28日出具《竞买申请书》承诺“经认真阅读岳土网挂（2012）19号宗地国有建设用地使用权挂牌出让文件，我方完全接受并愿意遵守你局挂牌出让文件中的规定和要求，对所有文件均无异议”。2012年9月6日，邓农以成交价款3940万元竞得岳土网挂（2012）19号国有建设用地使用权；2012年9月24日，邓农成立岳阳鑫科房地产开发有限公司；2012年9月27日，邓农和鑫科公司共同出具《申请》，申请将岳土网挂（2012）19号国有建设用地使用权登记到鑫科公司名下。
2012年9月28日，市国土局与鑫科公司签订《国有建设用地使用权出让合同》（电子监管号4306002012B01429），合同对岳土网挂（2012）19号出让土地的交付与出让价款的缴纳（宗地面积、坐落、用途、使用年限）、土地开发建设与利用（技术指标）、违约责任等内容进行了约定。其中第6条约定，出让人同意在2012年12月8日前将出让宗地交付给受让人，出让人同意在交付土地时该宗地应达到本条第二项规定的土地条件：现状土地条件。第37条约定，由于出让人未按时提供出让土地而致使受让人本合同项下宗地占有延期的，每延期一日，出让人应当按受让人已支付的国有建设用地使用权出让价款的千分之一向受让人给付违约金，土地使用年期自实际交付土地之日起算。第38条约定，出让人未能按期交付土地或交付的土地未能达到本合同约定的土地条件或单方改变土地使用条件的，受让人有权要求出让人按照规定的条件履行义务，并且赔偿延误履行而给受让人造成的直接损失。土地使用年期自达到约定的土地条件之日起算。第16条规定，受让人同意本合同项下宗地建设项目在2013年6月8日之前开工，在2015年6月8日之前竣工。受让人不能按期开工，应提前30日向出让人提出延建申请，经出让人同意延建的，其项目竣工时间相应顺延，但延建期不得超过一年。第33条约定，受让人未能按照本合同约定日期或同意延建所另行约定日期开工建设的，每延期一日，应向出让人支付相当于国有建设用地使用权出让价款千分之一的违约金，出让人有权要求受让人继续履行。
合同签订后，鑫科公司交清了出让价款取得了该宗国有建设用地使用权，原告鑫科公司即与岳阳职业技术学院商谈商品房团购事宜，双方于2014年1月23日签订《团购住宅合同书》。2013年4月24日，鑫科公司申请办理国有建设用地使用权登记。湖南省住房和建设厅批准被反诉人自2013年6月24日起可以从事房地产开发经营业务。
2013年3月4日，鑫科公司出具《关于尽快移交竞拍土地的函》并向市国土局邮寄送达，函件的主要内容为：贵局应于2012年12月8日前将土地移交我公司开发建设。截至今日，已延期两个多月。在此期间，我公司曾多次派人到贵局相关科室联系，要求贵局尽快按合同的约定期移交土地，但贵局相关科室负责人都以“某某事情尚未处理好，不能移交”为由，拖延移交时间，恳请贵局能尽快将该宗土地移交我公司开发建设为感。2013年4月8日，鑫科公司出具《关于提供规划部门认可“宗地规划方案”暨催交竞拍土地的函》，内容为;恳请贵局提供一套由规划局认可的“宗地规划方案”，以便我司设计的“宗地规划方案”符合“出让合同”约定的技术指标要求。同月18日，岳阳市土地储备中心与鑫科公司签署《宗地移交确认书》。同月22日，鑫科公司出具《关于延期交地请求支付违约滞纳金和赔偿其他直接经济损失的报告》并向市国土局邮寄送达，内容为要求市国土局赔偿其经济损失33255331.5元。被告市国土局对于原告的诉求不予认可，为此，双方酿成纠纷，原告于2015年4月24日向本院提起诉讼。
另查明，该块土地鑫科公司开发项目，经岳阳市发展和改革委员会批准，项目名称为“岳阳职院•兴国瑞居”更名为“鑫科•惠风园”。2014年1月29日，取得建设用地规划许可证。2014年4月3日，取得建设工程规划许可证。2014年8月8日，取得建筑工程施工许可证，载明的合同开工日期为“2014.6.8”。目前有12幢安置楼已主体竣工。
本院认为，本案争议的焦点为：一、被告(反诉原告)市国土局是否存在延期交地及其应否承担违约责任；二、被告(反诉原告)市国土局交付的土地是否符合法定及约定的条件及其应否承担违约责任；三、被告(反诉原告)市国土局提起的反诉是否成立。四、原告(反诉被告)鑫科公司是否存在延期开工的行为及其应否承担违约责任。
关于焦点一，关于市国土局是否存在延期交地。对此，市国土局认为，岳阳市土地储备中心不具备对外交付土地的法定或约定义务。该中心于2013年4月18日签署《宗地移交确认书》的行为既没有得到市国土局的授权，也没有得到市国土局的认可，鑫科公司在《宗地移交确认书》签署日期之前已实际占有该宗土地。而鑫科公司认为，在土地储备中心移交土地之前，该公司多次催促市国土局交付土地，并且书面致函，如果该中心出具的宗地移交确认书无效，则2013年4月18日都不能视为市国土局交付了土地。对照双方的意见，我们认为，市国土局以土地转让合同成立鑫科公司即已使用接收了土地的理由不能成立，理由如下：第一、因双方签订的国土出让合同并未约定合同签订生效后，鑫科即具有随时占有使用土地的权利，故合同订立之后，是否履行交付土地义务仍需举证，举证责任方为市国土局。市国土局提出的主要证据和理由是鑫科公司在2013年12月27日即开始开展与岳阳职业技术学院教职工安置性住宅小区建设相关事宜，而该事实的成立不能必然推导出鑫科公司已经占有使用了土地的事实，因为按照国土出让合同的内容，鑫科公司享有对合同权利的信赖利益，其有权利也有理由在合同签订后即开展与土地使用相关的商业活动，开始洽谈团购事宜并不以实际占有土地为必备条件，故国土局提出的该抗辩理由不能成立。第二、鑫科公司于2013年3月4日出具并向市国土局送达的《关于尽快移交竞拍土地的函》，对于未能移交的情况也向市国土局作了反映，已经能够证实在2013年4月18日前，鑫科公司未能顺利使用土地。另外，国土储备中心作为市国土局的二级机构，其出具的宗地移交确认书上注明的时间鑫科公司自认接收了土地，该宗地移交确认书即便如市国土局主张归于无效，也不会产生更有利于市国土局的法律后果，是否交地仍需市国土局举证。故此，鑫科公司主张市国土局延期131天交地的事实成立。
关于焦点二，市国土局交地是否符合条件，以及应承担的违约责任。鑫科公司认为，根据相关部门通知等文件的规定，“土地储备机构应对储备土地特别是依法征收后纳入储备的土地进行必要的前期开发，使之符合具备供地条件，前期开发涉及道路、供水、供电、供气、排水、通讯、照明、绿化、土地平整等。”而市国土局所交付的宗地水电未通，四周土勘坍塌，场地没有平整，未达三通一平基本条件，不具备供地条件，实为“毛地”出让，违反了国家关于土地出让的法律规定。因此，被告与原告在所签合同中关于交地条件为现状条件的约定属于无效条款，自始不发生法律效力。被告交付不符条件的宗地的行为属于违法行为。同时，原、被告所签订的《国有建设用地使用权出让合同》采用的是国土资源部颁布的关于国有土地出让的格式文本。《中华人民共和国合同法》第40条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”故此，鑫科公司认为市国土局所交付的土地不符合法定条件，应予赔偿相应损失。对于原告鑫科公司提出的主张及理由，本院分析认定如下：1、关于现状土地的约定是否违反法律、行政法规的强制性规定。根据现有法律规定，市、县政府供应的土地应当是土地权利清晰，安置补偿落实到位，没有法律经济纠纷，地块位置、使用性质明确的土地。故土地出让的必备条件在于权属是否清晰，拆迁安置是否落实到位，以达到动工开发必需的基本条件。而本案涉诉的土地出让时地类清楚、权属没有瑕疵及争议。同时，经合议庭现场查勘，该土地并不存在如鑫','2018-09-28
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