四川省眉山市东坡区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1402刑初442号
公诉机关眉山市东坡区人民检察院。
被告人何宁，男，1975年11月15日出生，眉山市东坡区人，汉族，中专文化，住四川省眉山市东坡区。因犯寻衅滋事罪于2012年7月31日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月13日被眉山市公安局东坡区分局刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于眉山市看守所。
辩护人黄新强，四川达宽律师事务所律师。
被告人傅容英，女，1973年12月6日出生，四川省夹江县人，汉族，初中文化，户籍所在地四川省夹江县，现住四川省夹江县。因犯开设赌场罪于2015年1月29日被四川省夹江县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元，2016年2月19日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月7日被眉山市公安局东坡区分局刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于眉山市看守所。
辩护人宿红英，四川坤宏律师事务所律师。
辩护人徐永强，四川坤宏律师事务所律师。
被告人袁永祥，“绰号：六百”，男，1981年5月14日出生，眉山市东坡区人，汉族，初中文化，住四川省眉山市东坡区。因犯非法持有毒品罪于2011年10月24日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2015年5月9日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月7日被眉山市公安局东坡区分局刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于眉山市看守所。
辩护人黄利胜，四川达宽（成都）律师事务所律师。
辩护人王潇，四川达宽律师事务所律师。
被告人刘伦，男，1975年4月4日出生，眉山市东坡区人，汉族，初中文化，住四川省眉山市东坡区。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月7日被眉山市公安局东坡区分局刑事拘留，同年4月6日被取保候审。经本院决定，于2017年9月15日被取保候审。
被告人袁祥（曾用名：袁强），男，1984年6月23日出生，眉山市东坡区人，汉族，初中文化，住四川省眉山市东坡区。因犯盗窃罪于2006年6月5日被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元，2009年9月19日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月7日被眉山市公安局东坡区分局取保候审，经眉山市东坡区人民检察院决定，于同年9月14日由眉山市公安局东坡区分局执行逮捕。现羁押于眉山市看守所。
辩护人王新年，四川新念律师事务所律师。
辩护人商磊，四川新念律师事务所律师。
眉山市东坡区人民检察院以眉东检公诉刑诉[2017]459号起诉书指控被告人何宁、傅容英、袁永祥、刘伦、袁祥犯开设赌场罪，于2017年9月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，公诉机关指派检察员杨某1出庭支持公诉，被告人何宁及其辩护人黄新强，被告人傅容英及其辩护人宿红英，被告人袁永祥及其辩护人黄利胜、王潇，被告人袁祥及其辩护人王新年、商磊，被告人刘伦到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2017年2月中旬起，被告人何宁、袁永祥、刘伦、袁祥等四人合伙在眉山市东坡区金鑫东街二段一无名茶楼内开设一赌博场所，赌博场所内采用扑克牌“推马股”的方式进行赌博，并聘请潘某抽头渔利，利润除去开支由被告人何宁、袁永祥、刘伦、袁祥平分。2017年2月底颜某（另案处理）介绍被告人傅容英入股。五人约定，营利所得扣除开支后由傅容英占股20%，其余各人平分。2017年3月3日，该赌博场所转移至眉山市东坡区金鑫东街二段宋家茶楼内。2017年3月7日凌晨，公安机关在眉山市东坡区金鑫东街二段宋家茶楼内查获该赌博场所，现场挡获赌博场所工作人员四名、赌博人员十余名以及被告人傅容英、袁永祥、刘伦、袁祥。被告人何宁于2017年3月13日主动到公安机关投案。经查，该赌博场所从2017年2月至案发共获取违法所得大约30万元。
被告人何宁对公诉机关指控事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。
被告人何宁之辩护人对公诉机关指控罪名无异议，并提出如下辩护意见：1、被告人何宁开设赌场实际分得5万元违法所得，故应当以违法所得5万元作为何宁的量刑标准。2、被告人何宁案发后自动投案，系自首，请求对其减轻处罚。
被告人傅容英对公诉机关指控罪名无异议，但辩称，其在中途才入股该赌博场所，故对公诉机关指控的金额有异议。
被告人傅容英之辩护人对公诉机关指控罪名无异议，并提出如下辩护意见：1、被告人傅容英在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；2、被告人傅容英中途才加入该赌场，其实际获利1.3万元，应当以1.3万元作为量刑的标准；3、被告人傅容英有坦白情节。
被告人袁永祥对公诉机关指控事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。
被告人袁永祥之辩护人对公诉机关指控罪名无异议，并提出如下辩护意见：1、被告人袁永祥在共同犯罪中是从犯，具有从轻、减轻处罚的情节；2、被告人袁永祥到案后如实供述了自己的犯罪事实，有坦白情节。
被告人刘伦对公诉机关指控事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。
被告人袁祥对公诉机关指控事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。
被告人袁祥之辩护人对公诉机关指控罪名无异议，并提出如下辩护意见：1、被告人袁祥在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应对其从轻、减轻或者免除处罚；2、被告人袁祥到案后如实供述了自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。3、被告人袁祥全额退赃。
经审理查明：2017年2月中旬起，被告人何宁、袁永祥、刘伦、袁祥等四人合伙在眉山市东坡区金鑫东街二段一无名茶楼内开设一赌博场所，赌博场所内采用扑克牌“推马股”的方式进行赌博，并聘请潘某抽头，利润除去开支由被告人何宁、袁永祥、刘伦、袁祥平分。被告人傅容英在颜某（另案）介绍下，于2017年2月26日入股该赌博场所，营利所得也由五人按比例进行分配。2017年3月3日，几被告人共同租赁了眉山市东坡区金鑫东街二段宋家茶楼继续经营该赌博场所。2017年3月7日凌晨，公安机关在眉山市东坡区金鑫东街二段宋家茶楼内查获该赌博场所，现场挡获赌博场所工作人员四名、赌博人员十余名以及被告人傅容英、袁永祥、刘伦、袁祥。被告人何宁于2017年3月13日主动到公安机关投案。经查，该赌博场所从2017年2月至案发共获取违法所得大约30万元。被告人傅容英入股该赌博场所期间，该赌博场所获得违法所得约13余万元。
另查明，公安机关查获该赌博场所后，从被告人刘伦处扣押赌资人民币11700元，从被告人袁永祥处扣押赌资人民币3000元，从被告人傅容英处扣押赌资人民币8000元，从被告人袁祥处扣押骰子2粒、扑克4副、赌资人民币4700元、桌上无主赌资人民币2250元，从潘某处扣押了当天赌场的违法所得人民币2950元。
在本案审理过程中，被告人刘伦、袁祥各退缴了违法所得6.5万元。
还查明，被告人何宁因犯寻衅滋事罪于2012年7月31日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；被告人傅容英因犯开设赌场罪于2015年1月29日被四川省夹江县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元，2016年2月19日刑满释放；被告人袁永祥因犯非法持有毒品罪于2011年10月24日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2015年5月9日刑满释放；被告人袁祥因犯盗窃罪于2006年6月5日被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元，2009年9月19日刑满释放。
上述事实，被告人何宁、傅容英、袁永祥、刘伦、袁祥在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，发还物品清单，行政处罚决定书，收缴物品清单，现场勘查笔录、现场图、现场照片，证人周某1、蔡某、廖某、龚某、雷某、邹某、邓某、徐某、周某2、赵某、梁某、彭某、王某、金某、胡某、李某、高某、杨某2、秦某的证言，辨认笔录及照片，暂扣财物票据，抓获经过，被告人何宁、傅容英、袁永祥、刘伦、袁祥的常住人口登记信息及五被告人的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人何宁、傅容英、袁永祥、刘伦、袁祥以营利为目的，为他人提供赌博场地和工具，开设赌场，情节严重，五被告人的行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，依法应当判处五被告人三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人傅容英、袁永祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人何宁案发后自动投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人傅容英、袁永祥、刘伦、袁祥被动到案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。被告人何宁、袁祥有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人刘伦、袁祥案发后各退缴了违法所得6.5万元，可对二被告人酌情从轻处罚。被告人刘伦系初犯，可酌情从轻处罚。
关于被告人何宁之辩护人提出“被告人何宁有自首情节”、被告人袁永祥、傅容英、袁祥之辩护人提出“被告人有坦白情节”以及被告人袁祥之辩护人还提出“被告人退交了赃款”的辩护意见均成立，本院予以支持。
关于被告人何宁之辩护人提出，应以被告人何宁实际所得的违法所得5万元作为量刑依据的辩护意见、被告人傅容英之辩护人提出应以被告人傅容英实际所得的违法所得1.3万元作为量刑依据的辩护意见、被告人袁永祥之辩护人提出应以被告人袁永祥实际所得的违法所得作为量刑依据的辩护意见、被告人袁祥之辩护人提出应以袁祥实际所得的违法所得2万元作为量刑依据的辩护意见，本院认为，被告人何宁、袁永祥、刘伦、袁祥从2017年2月中旬开始开设赌场，被告人傅容英于同年2月26日入股该赌博场所，五被告人共同经营，系共同犯罪，应当以被告人入股期间该赌博场所的全部违法所得作为量刑依据。经查，1、被告人何宁、刘伦等人的供述以及证人潘某的证言可证实，该赌博场所在经营期间，共计获得违法所得约30万元。2、被告人傅容英的供述还可证实，其与颜某平分该赌博场所的20%股份，其除去开支后收入13000元左右，按照其占股约10%计算，其在参股该赌博场所期间，该赌博场所的违法所得除去开支以外为13万余元；负责该赌博场所抽成的证人潘某的证言可证实，该赌博场所开了半个月左右，每天营利2万元左右，被告人傅容英从入股到3月7日凌晨被查获，计9天，故该赌博场所在该段时间内的违法所得约为18万元左右；被告人供述以及证人潘某的证言可证实，被告人2月中旬开始开设赌博场所，该赌博场所违法所得共计约30万元。直至被查获，被告人傅容英入股时间约为整个赌博场所的开设的时间一半左右，故可推算该赌博场所在被告人傅容英入股期间的违法所得约为15万元。本院认定被告人傅容英在入股该赌博场所期间，该赌博场所违法所得为13万余元已是作出对被告人傅容英有利的认定。综上，本院认为，应当以违法所得30万元作为被告人何宁、袁永祥、刘伦、袁祥的量刑依据，以违法所得13万元作为被告人傅容英的量刑依据，均属开设赌场罪情节严重。故对该辩护意见，本院不予支持。
关于被告人傅容英、袁永祥、袁祥之辩护人均提出，被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯的辩护意见，经查，被告人何宁的供述可证实，一开始其和袁祥、袁永祥、刘伦最早在茶楼推小“马股”，最后“压偏铺”的越来越多，于是四个人就商议经营这个堂子，由潘某负责抽头，每天利润除去开支外由四人平分。被告人刘伦的供述可证实，其在潘某的介绍下，同何宁、袁祥、袁永祥四个人商议，在金鑫街东二段袁永祥的茶铺里开设“马股”堂子，利润由何宁分40%，小傅分20%，之后剩下钱除去开支由我和袁祥、袁永祥三人平分。被告人袁永祥的供述可证实，马股堂子最早在金鑫街东二段我出面顶下来的一个茶楼里开设的。2017年2月中旬的时候，何宁找到我说打伙一起在我铺子里整个马股堂子，每天给我租金，股东除了我还有何宁、刘伦、袁祥、小傅、颜某、王美女。我们每天散场后先将口头的钱扣除当天的开支后将20%给小傅或者颜某，之后剩余的钱我们几个股东再平分。被告人傅容英的供述可证实，在经过颜某的介绍后，其入股了该赌博场所，并和颜某一起占该赌博场所的20%股份，赌博完人员散了后，几个要分钱的股东就一起分钱。被告人袁祥的供述可证实，大约在2月20日左右，何宁问我是否愿意入股马股场所，入股条件是没有人坐正铺子时候要坐正铺子撑堂子。小傅占股20%，我和刘伦、袁永祥、一个姓王的女子占股约7%，其余是何某的。每次分钱是何某在除去开支后将钱分给我们每一个人，何某不在由我、刘伦、袁永祥三个人分钱，何某那部分由潘三给拿着。证人潘某的证言可证实，这个堂子的老板是何宁、小傅、颜某、“六百”、刘伦和一个姓袁的男子，这个堂子由他们几个人组织起的。小傅和颜某两人共占20%的股份，其余四人一个占80%的股份，至于他们之间如何分配股份我就不清楚了。我在该堂子里负责抽头，抽头的钱最后交给何某他们六个人，他们将我们上班的人的工资发了之后由他们六个人分了。综上，本院认为，该赌博场所为被告人何宁、袁永祥、刘伦等人经商议后开设，后被告人傅容英在颜某的介绍下加入，五被告人及颜某按照比例分配营利所得，故五被告人的行为均积极，不宜划分主从犯，但在量刑时应综合考虑被告人的占股情况，入股时间等酌情予以区分。故对该辩护意见，本院不予支持。
被告人刘伦系初犯，综合其犯罪事实、性质、情节及悔罪表现，本院决定对其从轻处罚并宣告缓行。据此，依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人袁永祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年3月7日起至2021年3月6日止；罚金限于本判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人袁祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年9月14日起至2021年1月13日止；罚金限于本判决生效后五日内缴纳。）
三、被告人傅容英犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年3月7日起至2020年7月6日止；罚金限于本判决生效后五日内缴纳。）
四、被告人何宁犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年3月13日起至2020年3月12日止；罚金限于本判决生效后五日内缴纳。）
五、被告人刘伦犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后五日内缴纳。）
六、将扣押在案的赌资人民币共计人民币32600元、赌博工具骰子2粒、扑克4副予以没收；对被告人何宁、袁永祥、刘伦、袁祥、傅容英的违法所得继续予以追缴（其中刘伦已退缴6.5万元、袁祥已退缴6.5万元）。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向四川省眉山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本六份。
审 判 长 张小芹
审 判 员 孙 斌
人民陪审员 周定远
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 林 瑶
四川省眉山市东坡区人民法院
刑事裁判文书附录
(2017)川1402刑初442号
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。