山西省长子县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)晋0428刑初158号
公诉机关山西省长子县人民检察院。
被告人花凯，男，汉族，农民。2017年3月5日因涉嫌贩卖毒品罪被长子县公安局刑事拘留，经长子县人民检察院批准，2017年4月11日由长子县公安局执行逮捕，现羁押于长子县看守所。
辩护人李杨洋，山西雷风律师事务所律师。
长子县人民检察院以长检公诉刑诉[2017]126号起诉书指控被告人花凯犯贩卖毒品罪，于2017年11月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长子县人民检察院指派检察员宋建军、书记员王强出庭支持公诉，被告人花凯及其辩护人李杨洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长子县人民检察院指控:2016年11月份的一天，花凯驾车在王某开的“某汽车装饰美容中心”门市门口，王某通过微信给花凯转账200元，买了1克“筋”回家吸食。2016年12月的一天晚上，王某给花凯打电话购买“筋”，花凯驾车在法院门口，王某通过微信给花凯转账100元，买了约0.7克的毒品“筋”，回家吸食。
2016年冬天的一天晚上，花凯驾车在长子县城“龙庭水榭”洗浴门口处，温某某通过微信给花凯转账200元，购买2小袋约1克毒品“筋”吸食。过了十来天左右的一天晚上，在庆丰小区门口，温某某通过微信给花凯发了140元红包，购买1小包毒品“筋”吸食。
2017年3月4日晚，长子县公安局民警在丹朱镇鸿汇旅店201室，抓获了已从杨某某（另案处理）手购得毒品未来得及处理的花凯，其扔入马桶内的一袋毒品（编号为9#）被提取扣押，净重9.92克，经长治市公安局司法鉴定中心检验，9#检出甲卡西酮及咖啡因成分。
针对上述事实，公诉机关当庭出示宣读了检查笔录、扣押物品清单、称重笔录及照片等物证材料；受案登记表、立案决定书、行政处罚决定书、常住人口基本信息等书证；证人王某、温某某等的证言；长治市公安司法鉴定中心的检验报告、现场检测报告书等鉴定意见；电子数据照片；被告人花凯的供述与辩解。据此认为，被告人花凯多次向他人贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人花凯对起诉书指控的事实和罪名均有异议，辩称其没有卖过毒品。其辩护人提出的辩护意见为：对公诉机关指控的罪名不持异议，但查获的9.92克毒品不应计算在被告人贩卖的毒品数量中。被告人是吸毒人员，被告人在购买的过程中被抓获，该毒品被告人是否为了贩卖而购买，没有相关证据证明。对起诉书指控的被告人向王某、温某某贩卖毒品的次数不持异议。被告人贩卖毒品的克数，结合客观证据进行认定。
经审理查明：2016年11月11日，王某通过微信给被告人花凯发200元红包后，被告人花凯驾车在长子县丹朱镇鹿谷大街王某经营的“某汽车装饰美容中心”门市门口，向王某出售约1克甲卡西酮（俗称“筋”的毒品）。2016年12月6日，王某通过微信给被告人花凯发100元红包后，被告人花凯驾车在长子县人民法院门口对面佳丽彩家电旁的便路上，向王某出售约0.7克甲卡西酮。
2017年2月23日，温某某通过微信给被告人花凯转账200元后，被告人花凯驾车在长子县城“龙庭水榭”洗浴门口，向温某某出售约1克甲卡西酮。2017年2月24日，温某某通过微信给被告人花凯发140元红包后，被告人花凯在庆丰小区门口，向温某某出售约0.5克甲卡西酮。
2017年3月4日晚上，长子县公安局民警在长子县丹朱镇鸿汇旅店201室，将花凯和杨某某（另案处理）抓获，并从该房间马桶内提取被告人花凯扔入该马桶内的1袋疑似毒品。当日，长子县公安局民警在该房间还另查获8袋疑似毒品及透明自封袋、锡纸、电子称等物品。同日，长子县公安局刑警大队对查获的上述物品进行了扣押。长子县公安局民警将以上查获的9袋疑似毒品放在一起进行了编号，分别编为1-9号，其中上述被告人花凯扔入该房间马桶内的该袋疑似毒品被编为9号。经对该查获的编为1-9号的9袋疑似毒品进行称重及送检，该被编为9号的疑似毒品净重9.92克，检出甲卡西酮及咖啡因成分。
另查明，2017年3月5日，长子县公安局民警对花凯的尿样进行甲基安非他明试剂检测，结果呈阳性。被告人花凯因吸食毒品，同日被长子县公安局决定行政拘留十五日。因同日对花凯刑事拘留，该次行政拘留未执行。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
书证受案登记表、立案决定书，证明案件来源。
书证常住人口基本信息，证明被告人花凯的身份情况。
证人王某的询问笔录，证明其吸食的毒品是和一个叫花凯的男子购买的，花凯经常在其那里修车，他给其吸过几次毒品，所以就知道他有毒品。2016年11月份的一天下午或晚上，具体时间记不清了，其给花凯打电话说，想要个东西（指毒品“筋”），方便不方便。花凯说行，正好路过，一会儿就过去。随后其就用微信给花凯的微信发了200元的红包。过了半个小时左右，花凯开车过来在其家门市门口给其打喇叭，其看见是花凯的车出去以后，其在花凯车的副驾驶门口，他把车副驾驶门窗摇开，给了其一个小塑料袋装的，有1克的毒品“筋”，其拿上回去以后就吸食了。2016年12月的一天晚上，其给花凯打电话说，方便不方便，拿个东西，给你发个100元的红包。花凯说，他的车就在法院门口路边停着了，过来就能看见，让其自己过去拿。打完电话其就给他发了一个100元的红包。发完后，其就骑着电动车去了，当时他的车在法院门口对面佳丽彩家电旁边的便路上停着。其过去后，花凯摇下车窗给了其一个用报纸包着的毒品“筋”。其回家后打开看见里边有约0.7克的毒品“筋”，完了其就在家吸食了。其的微信名叫“小王汽车装饰美容中心”。
证人温某某的询问笔录，证明其向花凯购买过毒品。具体时间记不清了，大概是2016年冬天的一天晚上，其给花凯打电话问他在那里。花凯告诉其他在龙庭水榭（洗浴中心）门口，其跟花凯说，给其拿上200元东西。花凯说，过来吧。其就过去后看见他在他的车里，就上了他的车。其用其的微信给花凯发了200元红包，花凯给了一小包，这一小包是用烟盒外的塑料包装的，里边放了多少其说不清了，大概一般就是有1克左右的毒品“筋”。其拿上就走了，在其的车上吸食了。此后的一天晚上，其电话联系花凯向他购买毒品“筋”。花凯告诉其他在家里，其就过去了他家所在庆丰小区门口，等了一会儿他过来，其给他微信发红包发了140元，花凯给了其一小包用卫生纸包着，其打开一看感觉太少，花凯还说，够了够了，绝对够其给的钱了。后来其拿上在车上吸食了，这次也就是几分的毒品“筋”。其以上说的“东西”指的是毒品“筋”。其的微信名叫“君！为红颜！”。公安民警给其看的从花凯手机上提取的两张照片是其和花凯的微信聊天记录。记录中显示的其向花凯转账200元，花凯接收这200元，就是其说的给花凯发了200元红包，向花凯当时大概购买了约1克的毒品“筋”。其经常把转账也说成是发红包，实际上是转账的形式给花凯钱的。在聊天记录中其说了一句“我们口了”后又给花凯发了一个红包，就是其说的花了140元向花凯购买毒品“筋”。“我们口了”意思是我到他家（庆丰小区）门口了，这次是在他家小区门口购买的，这次买了多少毒品“筋”其也说不清了，大概也就是0.5克左右。聊天记录显示的3月1日晚上其给花凯转账100元，不是购买毒品，这是花凯向其借的100元。
证人甄某某的询问笔录，证明其是鸿汇宾馆的负责人，2017年3月4日其旅店201房间是“杨老二”登记的。他的大名叫什么不知道，但是其认识这个人，都叫他“老二”。“老二”是在2017年3月2日晚上在其旅店登记的。公安民警2017年3月4日晚上在其旅店201房间抓获的2名男子其认识，一名男子就是租房的“杨老二”，另一名男子叫花凯。花凯具体是那个村的其不知道，只知道他是县城的。花凯没有登记，是公安人员来之前没多久来的。
证人李某某的询问笔录，证明其是鸿汇宾馆的负责人，公安局民警在鸿汇宾馆抓获花凯、杨某某时，当天晚上花凯大概是晚上21时许进的201房间。该房间是杨某某开的，大概是两三天前开的房。住宿登记以前在电脑上有来，现在电脑覆盖清除找不见了，不过其能确定是杨某某开的房间。花凯没有在其宾馆登记住宿，就是来过几次，都是找杨某某了。花凯与杨某某在房间干什么其不清楚，一般我们不进客人的房间，花凯一般都是在这坐一会就走了。花凯没有开过房间。2017年3月4日民警在201房间搜出大量疑似毒品不是其宾馆的，我们宾馆没有这些东西。
证人杨某某的询问笔录，证明其对其的尿检结果甲基安非他明检测试剂呈阳性，没有异议。其吸食过毒品“筋”。公安民警长子县东街鸿慧（音）旅馆将其和花凯传唤至长子县公安局办案区的。
电子数据照片，证明王某通过微信2016年11月11日给花凯发送一红包和2016年12月6日给花凯发送一红包，温某某通过微信于2017年2月23日给花凯转账200元和2017年2月24日给花凯发送一红包，以及王某微信名为“小王汽车装饰美容中心”，温某某微信名为“君！为红颜！”。
检查证、检查笔录、扣押物品文件清单、当场称重笔录、净重笔录、疑似毒品称重照片、长治市公安司法鉴定中心检验报告，证明2017年3月4日晚上，长子县公安局民警在长子县丹朱镇鸿汇旅店201室马桶内提取一袋疑似毒品。当日，长子县公安局民警还在该房间另查获8袋疑似毒品及透明自封袋、锡纸、电子称等物品。同日，长子县公安局刑警大队对上述查获的物品进行了扣押。长子县公安局民警将在该房间查获的9袋疑似毒品放在一起进行了编号，分别编为1-9号。其中在该房间马桶内提取的1袋疑似毒品被编为9号。经对上述查获的编为1-9号的9袋疑似毒品进行称重及送检，该被编为9号的疑似毒品毛重11.12克、净重9.92克，检出甲卡西酮及咖啡因成分。
行政处罚决定书3份，证明王某因吸食毒品于2016年12月14日被长子县公安局决定行政拘留15日。温某某因吸食毒品于2017年3月30日被长子县公安局决定行政拘留20日。杨某某因吸食毒品于2017年3月5日被长子县公安局决定行政拘留15日。
现场检测报告书、行政处罚决定书，证明2017年3月5日，长子县公安局民警对花凯的尿样进行甲基安非他明试剂检测，结果呈阳性。被告人花凯因吸食毒品，同日被长子县公安局决定行政拘留十五日。因同日对花凯刑事拘留，该次行政拘留未执行。
被告人花凯的讯问笔录，供述其没有贩卖毒品。从其身上搜出的10元、20元、50元这些零钱都是从长子县文澜苑信用社换的，也有从别人身上换的，在鸿汇宾馆检查出的毒品不是其的，是“老二”的，房间是“老二”开的。其和“老二”是朋友关系，是2016年9月份在丹朱镇河东村认识的。被抓的前一天晚饭后，其想吸食毒品了，就给“老二”打了个电话，问他有没有吃的，其去吃上几口。“老二”说有，让其过去了，后来其就打车过去了。“吃上几口”的东西，是指吸食毒品“筋”。因为以前和“老二”在一块吸过“筋”，知道他有，就过去了。吸食后给过“老二”钱，一般给几十元钱，具体记不得和“老二”在一起吸食过多少次毒品了。当时在鸿汇宾馆201室房间被抓的时候，其和“老二”在房间内吸食毒品“筋”，“老二”也被抓获了，房间是“老二”开的，不知道什么时间开的。在房间内的毒品都是“老二”的，其不知道房间内的毒品是从那里来的。其是在公安民警刚到的前几分钟其才进去的鸿汇旅店201室。其大约一礼拜前去过鸿汇旅店，好像也是201室，去了也是找“老二”。其吸食毒品是从2011年开始的，中间断断续续，一直到现在。其从“老二”那买过毒品。民警进去其和“老二”的鸿汇宾馆房间后，在马桶内发现有一袋疑似毒品的塑料包是其的，其听见外边有人说检查，就赶紧冲了。这袋毒品其刚和杨某某买上，但是还没有给杨某某钱，其正在拿里边的毒品吸，是杨某某从身上裤子布袋拿出来给的其。其对其的尿检结果甲基安非他明试剂呈阳性，无异议。对于康某某、温某某、王某其只是认识他们，没有卖过他们毒品。
本院认为，被告人花凯违反毒品管理法规，明知是毒品而多次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。对于被告人贩卖的毒品数量，应以在案证据证明的数量确定。关于被告人提出的其没有贩卖过毒品的辩解，以及其辩护人提出的查获的9.92克毒品不应计算在被告人贩卖的毒品数量中的辩护意见，经查，针对被告人的贩卖毒品行为，公诉机关提供了证人王某、温某某等的证言，以及相关的手机微信内容照片、被查获的毒品称重笔录、照片及检验报告等证据，在案证据相互印证，能证明被告人具有贩卖毒品的行为，已构成贩卖毒品罪。被告人具有贩卖毒品的行为，系贩毒人员，对于从长子县丹朱镇鸿汇旅店201室房间马桶内提取的被告人花凯扔入该马桶内的9.92克毒品，应认定为被告人所贩卖的毒品数量。据此，本院对被告人的以上辩解及辩护人的以上辩护意见，均不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院<关于审理毒品犯罪案件适用法律问题的解释>》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人花凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月5日起至2021年3月4日止。罚金限本判决生效后十五日内缴纳。）
二、继续追缴被告人花凯的违法所得640元，予以没收，上缴国库。
三、查获的9.92克涉案毒品，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 杨 齐 斌
人民陪审员 刘占荣人民陪审员胡子建
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 常 亮