山东省桓台县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鲁0321刑初182号
公诉机关山东省桓台县人民检察院
被告人杜皆鹏，男，1962年2月24日出生于山东省章丘市，汉族，高中文化程度，农民，住山东省章丘市。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年3月3日被桓台县公安局刑事拘留，同年4月7日经桓台县人民检察院批准被逮捕。
辩护人朱传峰，山东大地人（桓台）律师事务所律师。
桓台县人民检察院以桓检公刑诉（2017）155号起诉书指控被告人杜皆鹏犯盗掘古墓葬罪，于2017年6月19日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。桓台县人民检察院指派检察员张晓飞出庭支持公诉，被告人杜皆鹏及其辩护人朱传峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
桓台县人民检察院指控，2006年12月7日，位于桓台县唐山镇唐一村的古墓（唐山遗址）被山东省人民政府公布为省级重点文物保护单位。2011年8月底的一天，被告人杜皆鹏与李江滨（已判决）、韩云波（已判决）、张世祥（已判决）、金学军（另案处理）以及两名淄博籍男子（另案处理）到桓台县唐山镇唐一村盗掘该古墓。
所举证据有书证刑事判决书等；被告人杜皆鹏供述和辩解；同案犯李江滨、张世祥、韩云波供述和辩解；勘验检查笔录现场勘验检查笔录、现场图、照片等。公诉机关认为，被告人杜皆鹏的行为构成盗掘古墓葬罪，被告人杜皆鹏系从犯。诉请本院依照刑法第三百二十八条第一款第（一）项之规定，予以判处。
被告人杜皆鹏对起诉书指控的犯罪事实无异议，庭审中没有辩解。
其辩护人的辩护意见是，1、被告人杜皆鹏系从犯，应对其从轻处罚；2、被告人杜皆鹏主动坦白，认罪、悔罪态度好；3、被告人杜皆鹏的主观恶性不深，社会危害性相对较小，系初犯、偶犯，此前未受过刑事处分，可对其从轻处罚。
经审理查明，2006年12月7日，位于桓台县唐山镇唐一村的唐山遗址被山东省人民政府公布为省级重点文物保护单位。2011年8月底的一天，被告人杜皆鹏与李江滨（已判决）、韩云波（已判决）、张世祥（已判决）、金学军（另案处理）以及两名淄博籍男子（另案处理）到桓台县唐山镇唐一村盗掘该遗址内的古墓。
上述事实有公诉人提交、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）立案决定书、受案登记表、发破案经过证实，2011年8月30日，桓台县公安局唐山派出所接到匿名举报称，在桓台县唐山镇唐一村的古墓被盗。桓台县公安局刑事技术民警通过现场勘查提取到嫌疑人烟头数枚。2015年9月，淄博市公安刑侦支队DNA实验室从其中一枚烟头上提取到相关生物检材，与李江滨比对成功。2015年10月20日，李江滨被抓获，并交代2011年8月底伙同张世祥、“老杜”、韩云波等人在桓台县盗掘古墓。2016年7月11日，张世祥被抓获，张世祥对其伙同李江滨、“杜金鹏”等人到桓台县盗掘古墓的犯罪行为供认不讳，经张世祥辨认其所称“杜金鹏”为犯罪嫌疑人杜皆鹏，2017年3月3日，杜皆鹏被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。
（2）桓台县文物管理局于2012年9月8日出具的证明证实，唐山遗址（唐山古墓）位于唐山镇唐一村南原部队雷达站驻地，为新石器时代重要遗址，地下埋藏文物丰富，2006年12月7日被山东省人民政府公布为省级重点文物保护单位。
（3）桓台县文物管理局2016年4月21日出具的桓文物发[2016]5号关于唐山遗址的情况说明证实，唐山遗址位于山东省桓台县唐山镇唐一村西南，遗址西邻东岳集团，南邻321省道，遗址南部大部分是树林，北部大部分是果园，该遗址是一处高台地，地形高低不平，2003年山东省考古研究所在该遗址进行过考古调查与发掘，遗址文化层厚约0.5米至3米，探沟发掘商代至周代城址一座，出土大量龙山文化、岳石文化及商周时期的陶器、骨器及甲骨。唐山遗址南北长约250米，东西宽约500米。2006年12月7日公布为第三批省级重点文物保护单位。其坐标为东北角：365736.0”N，1180206.0”E，西北角：365736.0”N，1180149.0”E，东南角：365725.0”N，1180202.0”E，西南角：365725.0”N，1180149.0”E。遗址上有一古墓，南北长约42米，东西宽约18米，该古墓位于唐山遗址上，西邻树林，上方原为部队雷达站，部队雷达站撤离后，下面古墓曾被盗掘。
（4）山东省人民政府文件鲁政发[2006]136号山东省人民政府关于公布第三批省级文物保护单位名单的通知证实，2006年唐山遗址被确定为省级文物保护单位。
（5）办案说明证实，犯罪嫌疑人李江滨、韩云波供述中所称“老杜”、犯罪嫌疑人张世祥供述中的“杜金鹏”均为本案嫌疑人杜皆鹏。
（6）刑事判决书证实，罪犯李江滨于2016年11月14日被本院判处有期徒刑七年，并处罚金三万元。罪犯韩云波于2016年11月14日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金二万元。罪犯张世祥于2017年4月1日被本院判处有期徒刑十年，并处罚金三万元。
（7）抓获经过证实，被告人杜皆鹏于2017年3月3日凌晨1时许被章丘市公安局明水第二派出所民警抓获。
（8）户籍证明、无犯罪记录证明证实，被告人杜皆鹏于1962年2月24日出生，未发现有犯罪记录。
2、证人证言
（1）罪犯李江滨的证言证实，2011年8月底的一天，其和韩云波到“二张”家玩，有两名淄博的男子跟“二张”谈论挖古墓的事情。“二张”问其手里有没有闲钱，想让其出资跟一起挖古墓，其同意了，并约定如果挖出文物卖钱后，给其30%，其他干活的人分70%。其找了金学军，“二张”找了老杜，再加上韩云波和淄博的两名男子，一共七个人去挖古墓。过了几天，其驾驶金学军借来的面包拉着“二张”和韩云波去购买了两把铁锹、两把镐、一个橡胶水桶、一根绳子、几十个编织袋、三四身迷彩服等物资，和金学军、老杜一起接上淄博的两名男子来到了古墓。那个古墓在一个防空洞下面，他们从西门都进入到防空洞里面，然后沿着一条通道往里爬了六七米，发现还有个往下的约四五米的洞，“二张”、老杜、还有两名淄博男子带着工具下去了，其和韩云波、金学军没有下去，在防空洞里抽烟等着。“二张”、老杜、两名淄博男子在下边待了约10分钟就上来了，“二张”说这个墓已经让人盗过了，他们就离开了。第二天晚上8点左右，他们五个人又来到了这个古墓，淄博的两名男子没去。到了之后，其和韩云波、金学军在防空洞口放风，“二张”、老杜下到墓葬里面，过了不到一个小时，其下去把“二张”、老杜叫了上来。“二张”、老杜上来后都说没挖到东西，随后就都离开了。
（2）罪犯韩云波的证言证实，2011年夏天的一天，李江滨找其当司机，其就同意了。第二天，李江滨和“二张”去买了一些皮斗、铁锨等工具，还有金学军、老杜，共五个人一起开车来到了淄博。在路上的时候，其才知道李江滨找其是去盗墓。盗墓的费用也是李江滨出的。下午的时候，他们去那个古墓周围看了看，到了晚上11时左右，他们五个人来到了古墓，还有两名淄博的男子。其在防空洞口放风，李江滨、“二张”、老杜还有淄博的两名男子都进到古墓里面了，过了一会儿，李江滨喊其下去帮忙，其和老杜搬了两袋土之后，发现有坍塌的危险，其就以喝水为由上去了。之后，其就一直在上面等着没下去。过了一段时间，他们都上来了，但是没找到东西。第二天，他们五个人又开车去了那个古墓，到了之后，金学军把车开走了，其在防空洞外放风，李江滨、“二张”、老杜三人下了古墓，但是过了不长时间就上来了，李江滨抱怨花了不少钱，什么东西也没找到。过了一会儿，金学军开车过来接着他们离开了。
（3）罪犯张世祥的证言证实，其有个绰号叫“二张”，李江滨之前曾找到其问其有无挖古墓的活可以干，2011年8月底的一天，有两名淄博的男子与其谈论挖古墓的事情。其与李江滨联系后就确定了挖古墓的事情。其约定如果挖出文物卖钱后，李江滨拿30%，其他干活的人分70%。过了几天，李江滨找了一辆面包车，拉着其、杜金鹏（音译）、韩云波、金学军及淄博的男子到了桓台县唐山镇，那个古墓在一个防空洞下面，他们进入到防空洞里面，防空洞正下面的一个古墓已被人挖过，没什么价值，其发现在防空洞的西北方向又挖出一个墓，洞口已堆满了从古墓里倒出的鹅卵石和石子，其顺着已挖好的洞钻了进去，拐个弯后往北往下挖了四米又平挖了一个洞，最后到古墓棺材所在位置，其进去后认为东边古墓已被人挖过，其觉得西侧应该还有东西就开始挖，当时其与杜金鹏、淄川的杜姓男子、李江滨在那，后来发现西侧也被挖过了，就彻底放弃了这个墓。第二天晚上，他们五个人又来到了这个古墓，淄博的两名男子没去。到了之后，其开始拿着探杆找，随后有人来了，其就从防空洞的西侧通道跑出，随后就离开了。
3、被告人杜皆鹏的供述和辩解证实，大约四五年前的一个夏末，当时玉米已经很高了，张世祥去找其商量到桓台一个防空洞里面盗墓，说里面有小的鹅卵石防盗，应该是上档次上规模的墓。后他们五个人一起来到桓台，小江是投资人，一般不干活，分五成，张世祥领着干，分两成，剩下他们三个干活的分三成，其只认识小江。之后他们来到桓台西边的一个防空洞，防空洞南侧是个厂子，防空洞东入口有个水塔，从防空洞往南走不远就是一条大路。他们进入防空洞后，发现一个小台子下面已经被挖了一个墓，就想找个没挖开的，张世祥拿着洛阳铲往一侧去探，张世祥探了一段时间后说土不对，于是他们就收拾东西走了。从小台子下面挖的那个墓往西走大约20米，往上爬2米左右，往北挖10几米，有个挖好的坑道，顺着下去就是他们挖的那个墓。第二天，其和张世祥还有另外一个人下到别人挖过的墓室里面，其跟着挖了二三十铲，张世祥说不行，就都上来了。其不清楚具体投了多少钱，面包车是谁的其也不清楚。其记得当时什么东西也没有挖到。
4、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录现场勘验检查笔录、现场图、现场照片证实，现场位于桓台县唐山镇唐一村西南农田内，在古墓封土堆内部挖建一处防空洞。防空洞中心建筑为一南北长8米、东西长5米的长方形建筑，穹窿顶，顶高3.5米，有东、北、西三个出洞口。洞口长8-10米不等。中心建筑中间偏西位置有一南北长2.8米、东西宽1.5米、深5米的盗洞，盗洞内的鹅卵石、沙粒被铺撒在中心建筑北部。洞底可见木材（疑似棺木）。在中心建筑东侧提取“红塔山”烟蒂一枚。中心建筑南边有一个高1.35米的平台，平台东西宽5米，南北3米。平台南墙有拱形洞门，洞门被凿穿，该洞被向下斜挖了4米左右。碎砖块堆放在洞口东侧。在碎砖块旁边提取“将军”烟蒂一枚。西外出洞口中间有个向北的小洞，高1米。洞口被装满土石的编织袋遮挡了一半，该洞北墙被凿穿向下深挖，深不可测，里面码放了一些装满土石的编织袋。其余未见异常。
对辩护人提交的四川省眉山市彭山区人民法院（2016）川7403刑初30号刑事判决书和章丘市刁镇茄庄村民委员会证明，不作为证据使用。
上述犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人杜皆鹏以非法占有古墓葬中的文物为目的，盗掘被确定为省级文物保护单位的古文化遗址（唐山遗址）内的古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以采信。被告人杜皆鹏与罪犯李江滨、韩云波等人系共同犯罪，被告人杜皆鹏在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当对其减轻处罚。被告人杜皆鹏在庭审中自愿认罪，积极坦白，可对其从轻处罚。对辩护人所提该项辩护意见，本院予以采信。被告人杜皆鹏伙同他人盗掘古墓的行为社会危害性较大，对辩护人所提被告人杜皆鹏社会危害性小，应从轻处罚的辩护意见，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十一条、第六十二条之规定，判决如下：
被告人杜皆鹏犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金三万元（罚金限本判决生效后三十日内缴纳，缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李 成
人民陪审员 郭树勇
人民陪审员 刘献美
二〇一七年七月十日
书 记 员 于璐璐