嵊泗县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0922刑初45号
公诉机关嵊泗县人民检察院。
被告人沈增敏，男，1983年6月27日出生于浙江省岱山县，汉族，高中文化，无���，住浙江省岱山县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月19日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人王伟涛，浙江泽凡律师事务所律师。
被告人周兴波，男，1984年6月21日出生于浙江省岱山县，汉族，高中文化，无固定职业，户籍地浙江省岱山县，现住浙江省舟山市定海区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月13日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人董夏通，浙江震舟律师事务所律师。
嵊泗县人民检察院以舟嵊检公诉刑诉〔2017〕44号起诉书指控被告人沈增敏、周兴波犯开设赌场罪，于2017年8月17日向本院提起公诉。本院适用简易程序并组成合议庭，于同年9月19日公开开庭审理了本案。嵊泗县人民检察院指派检察员何某出庭支持公诉，被告人沈增敏、周兴波及辩护��王伟涛、董夏通到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年9月下旬至12月6日，翁某（另案处理）先后纠集多人利用互联网微信群开设赌场，根据国家“飞鱼”体育彩票每期的开奖结果，设定赌法和赔率，组织人员在微信群中赌博，以此非法牟利。由被告人沈增敏担任F组组长，负责组织他人入群、维持F组赌博秩序、帮助组员充值、退款等事项，且按一定比例与翁某共负赌博盈亏金额。之后，被告人沈增敏伙同被告人周兴波及陈某1、乌某（均另案处理）共同负责发展F组的参赌人员等事项，按一定比例共负盈亏。经查，F组涉案赌资累计达人民币1189093元。公诉机关为上述指控提供了相关证据。公诉机关认为，被告人沈增敏、周兴波以非法牟利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条��一款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。并提出二被告人到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。故提请本院依法判处。
被告人沈增敏对指控的罪名和犯罪事实无异议。其辩护人辩称，被告人沈增敏在犯罪团伙中所起的作用较小，应认定为从犯；被告人沈增敏在2016年11月中旬因与被告人周兴波发生矛盾退出犯罪团伙，应扣除部分犯罪金额；被告人沈增敏系初犯、偶犯，且能如实供述自己罪行，应考虑从轻或减轻处罚。
被告人周兴波对指控的罪名和犯罪事实无异议，但认为实际犯罪数额较指控的数额要少。其辩护人辩称，对指控的犯罪数额有异议，不能以支付宝的全部金额认定为赌资金额；被告人周兴波在犯罪团伙中所起的作用较小，应认定为从犯；且系初犯、偶犯，能如实供述自己罪行，应考虑从轻或减轻处罚��
经审理查明：2016年9月至同年12月6日，翁某召集他人利用互联网微信开设赌场，根据国家“飞鱼”体育彩票每期开奖结果，设定赌法和赔率，组织人员在微信群中赌博，以此非法牟利。翁某将群里参赌人员编成A、B、C、F组，并由被告人沈增敏担任F组组长，且按一定比例与被告人沈增敏共负赌博盈亏金额。之后，被告人沈增敏与被告人周兴波、陈某1、乌某（均另案处理）共同发展F组的参赌人员，并负责管理F组赌博秩序、帮助组员充值、退款等事项，并按一定比例共负盈亏。2016年11月中旬，被告人沈增敏与被告人周兴波发生矛盾，此后F组的具体事项由被告人周兴波负责管理。经查，F组涉案赌资累计达人民币1189093元。
案发后，公安机关从被告人沈增敏处扣押手机2只，从被告人周兴波处扣押手机2部、银行卡1张。
上述事实，被告人沈增��、周兴波在开庭审理过程中均无异议，且有翁某、陈某2、袁某、李某武的证言，辨认笔录，扣押清单，电子证据检查工作记录，远程勘验工作笔录，电子数据，户籍信息，抓获经过等证据予以证实，足以认定。
对于被告人及辩护人提出的关于涉案金额存有异议的意见。本院认为，据翁某供述，翁某、陈某2的支付宝账户中的收入全部为参赌人员为“飞鱼”赌博所提供的赌资，其本人也没有其他收入通过支付宝账户取得。根据最高人民法院《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律问题的意见》第三条第四款规定，对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户的资金，被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。公诉机关通过对翁某支付宝账户及由其控制的陈某2的支付宝账户中涉及F组的收入统计，计算出两个支付宝账户中涉及F组的总收入为1189093元。���述证据足以证明公诉机关所指控的赌资金额，故此对被告人及其辩护人提出的上述辩护意见不予采纳。
对于二被告人的辩护人提出的被告人沈增敏、周兴波属从犯的意见。本院认为被告人沈增敏、周兴波共同通过翁某设立的微信群，利用“飞鱼”彩票的开奖结果，召集参赌人员参与赌博，管理F组的赌博秩序、帮助组员进行充值和退款等事项，并与翁某及他人共同分担赌博的盈亏，二被告人应对F组的赌博行为承担主要的责任，其行为不属于次要或辅助作用，不应认定为从犯，故此对辩护人提出的上述辩护意见不予采纳。
对于被告人沈增敏的辩护人提出的被告人沈增敏在2016年11月中旬已退出犯罪团伙，应扣除部分犯罪金额的意见。本院认为，尽管被告人沈增敏自2016年11月中旬起不再管理F组的赌博事宜，但被告人沈增敏在此前召集的参赌人员仍在���与赌博，对赌资金额仍有影响，故其犯罪金额不应扣除，辩护人的此辩护意见不予采纳，可在量刑时酌情予以考虑。
本院认为，被告人沈增敏、周兴波以非法牟利为目的，利用微信群共同开设赌场，情节严重，二被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人沈增敏、周兴波在共同犯罪过程中分别起到一定的作用，应当按照其各自的犯罪行为后果承担相应的刑事责任，二被告人在共同犯罪中作用相当，应予处罚；被告人沈增敏、周兴波到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条、第五十二条、五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人沈增敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年四月十九日起至二○二○年四月十八日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人周兴波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年四月十二日起至二○二○年四月十一日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
三、扣押在案的手机予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 虞 曙 辉
审 判 员 ���金玲
审 判 员 徐 峥
二〇一七年九月二十九日
代书记员 穆 新 玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。