四川省彭州市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川0182刑初38号
公诉机关四川省彭州市人民检察院。
被告人刘茂强，男，1989年8月29日出生于四川省彭州市，汉族，小学文化，户籍所在地：四川省彭州市。2017年10月18日因涉嫌非法持有枪支被四川省彭州市公安局刑事拘留，同年11月20日经四川省彭州市人民检察院以其涉嫌犯非法持有枪支罪批准逮捕，同日由四川省彭州市公安局执行，现羁押于四川省彭州市看守所。
辩护人周渊，四川元海律师事务所律师。
被告人刘生明，男，1966年4月12日出生于四川省彭州市，汉族，小学文化，户籍所在地：四川省彭州市。2017年10月19日因涉嫌盗窃、非法持有枪支被四川省彭州市公安局监视居住。2018年1月19日经本院决定对其取保候审。
四川省彭州市人民检察院以彭检公诉刑诉[2017]695号起诉书指控被告人刘茂强犯非法持有枪支罪，被告人刘生明犯盗窃罪、非法持有枪支罪，于2018年1月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省彭州市人民检察院指派检察员桑宗林出庭支持公诉，被告人刘茂强及其辩护人周渊、被告人刘生明均到庭参加诉讼。现已审理终结。
本案因需查清被告人刘茂强量刑情节事实，依职权召开庭前会议，控辩双方就本案程序性事项的处理、案件的争议焦点等事项达成一致意见。
公诉机关指控，2017年5月至10月18日，被告人刘茂强在位于本市的自家房子内非法持有其父亲刘生明交给他使用的两支火药枪。
2017年2月至10月18日期间，被告人刘生明先后四次在本市磁峰镇赵某、王某、高某1、高某2家鸡棚内盗窃母鸡共计24只。
经鉴定，上述被查获枪支属于《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支。
为支持上述指控事实的成立，公诉机关当庭出示了物证（照片）、书证，鉴定意见，证人证言、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人刘茂强、刘生明违反枪支管理法，非法持有火药枪二支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定；被告人刘生明以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有枪支罪追究被告人刘茂强、刘生明的刑事责任，以盗窃罪追究被告人刘生明的刑事责任。被告人刘茂强、刘生明共同非法持有枪支，是共同犯罪，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定定罪处罚。被告人刘生明一人犯数罪，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定对其数罪并罚。
被告人刘茂强及其辩护人在庭审中对指控的基本犯罪事实和罪名均没有异议。提出如下辩解意见：1、被告人刘茂强仅试射过其父亲给他的两支火药枪中的一支枪支，应认定其仅非法持有枪支一支，而不是指控的二支；2、被告人刘茂强接到被告人刘生明电话时，就已经知道罪行暴露，警察在家等待，其回家应认定为主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，所以应构成自首；3、被告人刘茂强属初犯，认罪态度好，在居住社区表现较好，且家庭困难，可从轻处罚；综上，请求法庭对被告人刘茂强从轻处罚并适用缓刑。
被告人刘生明在庭审中对指控的犯罪事实和罪名均没有异议，并认罪。
经审理查明，2017年5月至10月18日，被告人刘茂强在位于本市的自家房子内非法持有其父亲刘生明交给他使用的两支火药枪和自己的一支火药枪。经鉴定，上述被查获枪支中有两支属于《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支。公安民警到被告人刘茂强家抓捕时其并不在家，被告人刘生明按照公安民警要求给被告人刘茂强打电话称有事要求其回家，被告人刘茂强回家后被公安民警当场抓捕归案，被告人刘茂强到案后，如实供述了自己的犯罪事实；被告人刘生明同意配合公安机关对被告人刘茂强实施了抓捕。扣押在案的物品有：火药枪三支、火药枪配件一袋、子弹二十六颗。
2017年2月至10月18日期间，被告人刘生明先后四次在本市磁峰镇赵某、王某、高某1、高某2家鸡棚内盗窃母鸡共计24只。被告人刘生明盗窃的母鸡24只已全部返还被害人。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书。证实案件来源。
2、被告人的基本情况、常住人口详细信息和到案经过、关于刘生明的儿子刘茂强到案的情况说明。证实被告人主体身份及被告人刘茂强是在公安民警安排下的抓捕过程，被告人刘生明愿意配合并实施公安民警抓捕被告人刘茂强的事实。
3、搜查证、搜查笔录、辨认笔录及照片，扣押清单及照片，发还清单。证实在被告人刘茂强家中搜查出并扣押涉案物品火药枪三支、火药枪配件一袋、子弹二十六颗的事实；被告人刘生明盗窃的母鸡24只并发还给被害人的事实。
（二）被害人陈述
被害人王某、赵某、高某1、高某2的陈述。证实被害人家里鸡棚内先后被盗窃母鸡共计24只的事实；被告人刘生明盗窃的母鸡24只已全部返还被害人的事实。
（三）被告人供述、辨认笔录及照片
1、被告人刘茂强供称：今天中午12点过，其爸爸给他打电话叫他回家，说有点事，其就回家了，回家后看到有一些警察在其家里，其进门后警察依法对其家进行了搜查，并在其家卫生间门口墙角处搜出两杆火药枪，在卫生间里面墙角处搜出一杆火药枪，还从其住的寝室衣柜一抽屉内搜出火药、铁砂子、射钉枪子弹和火药枪零件这些东西。
其放在卫生间门口的两支火药枪是其爸刘生明给其的，其爸说的这两支火药枪是他捡的，他晓得其平时要耍火药枪，就是用火药枪来打鸟，其不用了的话他有时间就拿去自己使用。放在卫生间里面墙角处的那支火药枪是其自己买的，具体哪家店买的记不到了。
这三支火药枪有两支火药枪其用过，其爸捡回来的两支火药枪中其中一支火药枪其使用过一次，当时只是想试一下火药枪是不是好的，试了之后是打得响的。其买的那支火药枪用来打过四、五次“雀雀”，后来就打不响了。其爸从来都没有用过这三支火药枪。
2、被告人刘生明供称：2017年2月至10月18日期间，其先后四次在本市磁峰镇赵某、王某、高某1、高某2家鸡棚内盗窃母鸡共计24只的事实。
其与被告人刘茂强共同非法持有两支火药枪的事实。
（四）鉴定意见
鉴定文书、鉴定意见通知书等材料。证实在被告人刘茂强家中查获的枪支中有两支属于《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支事实。
针对被告人刘茂强及其辩护人提出的被告人刘茂强仅试射过其父亲给他的两支火药枪中的一支枪支，应认定其仅非法持有枪支一支，而不是指控的二支的辩解意见。合议庭评议后认为，非法持有枪支是指没有合法根据实际占有或控制枪支，二被告人实际占有控制了三支火药枪，其中两支被鉴定为枪支管理法规定的枪支，被告人是否使用过以及是否能使用均不影响对其持有的认定，是否属于枪支管理法规定的枪支应以鉴定结论为标准，故被告人刘茂强及其辩护人的辩解意见理由不充分，不予采纳。
针对被告人刘茂强及其辩护人提出的被告人刘茂强在接到被告人刘生明电话时，就已经知道罪行暴露，警察在家等待，其回家应认定为主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，所以应构成自首的辩解意见。合议庭评议后认为，被告人刘茂强在侦查机关供述一致，均称其父亲打电话说有事要求其回家，回家后看见的警察。与公安机关对被告人刘茂强到案情况说明，其是公安民警安排被告人刘生明配合采取的抓捕措施，被告人刘茂强是被抓捕归案的过程吻合。故被告人刘茂强及其辩护人的辩解意见理由不充分，不予采纳。
公诉机关出示的指控证据客观真实、来源合法、与本案具有关联性，合议庭予以采信。
本院认为，被告人刘茂强、刘生明违反枪支管理法的规定，非法共同持有火药枪二支，其行为符合《中华人民共和国刑法》第一百二十八条的规定，构成非法持有枪支罪，且属共同犯罪；被告人刘生明以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人刘茂强犯非法持有枪支罪、被告人刘生明犯非法持有枪支罪、盗窃罪的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人刘茂强及其辩护人提出被告人刘茂强非法持有一支枪支以及其具有自首情节的辩解意见因与庭审查明的事实不符，不予采纳；提出的被告人刘茂强系初犯，在居住社区表现好，请求对其从轻处罚的意见予以采纳。被告人刘茂强、刘生明到案后均如实供述了自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，本院予以从轻处罚；被告人刘生明同意配合实施公安民警抓捕被告人刘茂强，属立功，本院对其从轻处罚；被告人刘生明盗窃他人财物均已返还被害人，本院在量刑时予以体现；被告人刘生明一人犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定应对其数罪并罚。扣押在案的涉案物品属违禁品，依法应予没收。被告人刘茂强、刘生明符合适用缓刑的条件，决定对其适用缓刑。据此，为了维护公共安全、保护公民合法财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，判决如下：
一、被告人刘茂强犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；
（刑期考验期限从判决确定之日起计算）
二、被告人刘生明犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；合并执行有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金一千元；
（刑期考验期限从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
三、对扣押在案的火药枪三支、火药枪配件一袋、子弹二十六颗予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 黄基伟
审判员 欧超男
审判员 王 敏
二〇一八年二月九日
书记员 肖 轶