贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔04民终792号
上诉人（原审原告）：倪世金，男，1960年8月3日生，汉族，贵州省安顺市人，务农，住安顺市西秀区。
被上诉人（原审被告）：宋正英，女，1959年10月22日生，汉族，贵州省安顺市人，务农，住安顺市西秀区。
委托诉讼代理人：倪泽凤，女，汉族，1986年10月5日生，住贵州省安顺市西秀区，系宋正英之女。代理权限为一般授权。
上诉人倪世金因与被上诉人宋正英土地承包经营权纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院(2017)黔0402民初2081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日受理后依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人倪世金上诉请求撤销原判，改判被上诉人宋正英归还其户所承包的安顺市西秀东关片区大龙村地名打石坡岩旮旯的土地承包经营权。事实及理由：本案争议的土地承包经营权是我从父母家中分户出来后，把从原承包户内分配给我承包的土地承包经营权与我哥哥倪强互换所得，后来我在该地上开办大龙瓷粉厂，由于我在婚姻内存在过错，宋正英组织儿媳家两个兄弟来打伤我，母子三人还不给钱让我医治。后来法院也未认定宋正英打我存在过错，以我存在过错为由判决我们离婚，对于财产的分割我至今不服。宋正英所分得的房子价值比我所分得的超出30万元，大龙瓷粉厂自身价值近30万元，还有一年多的收入近百万元，法院判决该厂归宋正英，我只实际得到10万元的建厂费，判决对我极不公平。我一审提交的土地承包合同档案证明我只承包1.75人的土地，如果宋正英在我家承包土地应是2.75人;大队证明也证明了宋正英在我家没有分到田;上述两份证据对方予以认可,但法院以无经办人签章就不采信大队的证明。一审也没有明确我户是否有争议土地的承包经营权。宋正英说她在娘家没有分到田，一审法院也不去调查，存在不作为。
被上诉人宋正英二审中答辩称：1、按照法律规定，土地承包是以家庭作为单位。2、《安顺市土地承包合同书》上写明承包方系东关大龙村第四村民组倪世金户，该土地承包经营权属于家庭所有。3、宋正英作为倪世金的家庭成员对争议土地享有管理权，倪世金要求返还无事实及法律依据。4、倪世金称我在娘家承包有土地不属实。5、倪世金婚内与他人同居生子已犯重婚罪，其到西秀区法院起诉离婚，经法院判决大龙瓷粉厂由我经营管理，我补偿对方10万元，对方补偿我2万元精神损失费。倪世金上诉被安顺市中级法院驳回后，补偿款已实际履行。之后我偿还了大龙瓷粉厂贷款15万元，倪世金经常到厂里来吵闹，导致该厂经营不善，现欠款10万元。房屋法院按价值平均分割，我方虽有异议，但看在30多年的情份上也未提出反对意见。综上，请求法院驳回上诉人的上诉请求，明确大龙瓷粉厂归我方所有，与对方无关，上诉人交还大龙瓷粉厂的工商营业执照、税务登记证、机构代码证等相关手续。
原审原告倪世金向一审法院起诉请求：判令宋正英归还倪世金承包的大龙村地名打石坡土地。事实和理由：1981年上半年我村实行土地下放承包，我承包得我一个人的土地，被告和我未结婚，在我家没有承包得田地，我们是本村人，被告在她家也承包得她个人的田地。被告和我结婚后，1983年，她父亲把她承包的田地给了她，1986年她父亲又把承包的田要回去了。根据我国《土地承包法》第六条，被告的父亲无权收回，但是被告的权益我无权干涉。第二轮承包土地，由于我村没有预留的机动地，被告和子女都没有承包得田地，至今我也只能承包得我一个人的田地，继承承包父亲的0.25人，母亲的0.25人，妹子流转0.25人，现在共承包土地1.75人，承包土地1.628亩，小山脚0.4亩，打石坡0.3亩，冲底下0.5亩，油菜田0.235亩，三远洞地0.193亩，后来为了方便管理，弟兄协调，和其兄倪强互换达成协议，现承包我村地名打石坡岩旮旯田一块，大约1.5亩，2011年我和石厂村严格、龙井村李国富三人合伙建起大龙瓷粉加工厂，投资30多万元。由于开始起步，销售困难，又受到周边两家的干涉，此厂就倒闭了。我们就把机械设备出租出去，厂房折价21000元给我。2012年我又投资20万元重新办起来，后来我与被告夫妻感情破裂，法院把大龙瓷粉厂判给被告经营管理，被告不服，向安顺市中级人民法院提起上诉，要求把大龙瓷粉厂的一切证件都判给被告所有，给我1万元，中院认为，原判已经充分保障了宋正英的合法权益，驳回了她的请求。至今，大龙瓷粉厂的工商营业执照、税务登记证和机构代码证、用电证、土地承包合同归我所有。几年来，我和被告协商经营生产，被告一直不同意，她愿意叫别人合伙，我叫她把厂搬迁到她承包的土地上，归还我承包的土地她不干。根据《中华人民共和国土地承包法》第九条“国家保护集体土地所有权的合法权益，保护承包方土地承包经营权，任何组织和个人不得侵犯”，为此，为维护法律公正公平及自己的合法权益，特向法院提起诉讼。
原审被告宋正英一审中答辩称：原告所诉大龙瓷粉厂土地（即诉讼中所说的打石坡土地，以下称大龙瓷粉厂）承包经营权属于原告个人所有与事实不符，理由如下：1、根据《中华人民共和国土地承包法》第三条“农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式”，第十五条“家庭承包方是本集体经济组织的农户”的规定，说明土地承包是以家庭为单位。2、1981年，答辩人与被答辩人组成家庭。1996年，被答辩人与东关大龙村签订《安顺市土地承包合同书》，该合同书已写明承包方：东关大龙村第四村民组倪世金户，故该土地承包经营权属于家庭所有，并非被答辩人个人所有。3、被答辩人在与答辩人婚姻关系存续期间，与其他异性发生不正当关系，并导致对方怀孕，为此，被答辩人在2014年6月16日向安顺市西秀区人民法院提出离婚诉讼，经法院审理，判决安顺市东关大龙瓷粉厂归答辩人经营管理，补偿被答辩人10万元，被答辩人补偿答辩人2万元精神损失费。被答辩人不服，上诉至安顺市中级人民法院，经法院审理，安顺市中级人民法院维持原判，且在判决书中说明：根据《中华人民共和国土地承包法》第十五条“家庭承包方是本集体经济组织的农户。”我国土地承包是以“户”为单位，该户的家庭成员对原家庭成员承包的土地享有共同管理经营的权利。答辩人委托倪琼龙于2014年12月12日将8万元交给被答辩人，有收条为证。另外，被答辩人在诉讼中提及大龙瓷粉厂的工商营业执照、税务登记证和机构代码证仍然是被答辩人的名字，那是因为大龙瓷粉厂属于个人独资企业，法人名字不能变更，只能注销后重新登记。但由于被答辩人不配合，一直不肯交出工商营业执照、税务登记证和机构代码证等相关手续，故答辩人一直无法重新办理营业执照，且被答辩人多次到大龙瓷粉厂吵闹，声称该厂土地是他的，此行为已影响大龙瓷粉厂的运营。请求法院驳回被答辩人的诉讼请求，并且明确大龙瓷粉厂归答辩人所有，与被答辩人毫无关系，同时要求被答辩人交出大龙瓷粉厂的工商营业执照、税务登记证和机构代码证等相关手续。
一审法院查明认定的事实：原告倪世金与被告宋正英于1981年10月按照民间习俗举行结婚仪式后，即以夫妻名义共同生活，形成事实婚姻关系。婚后生育一子一女，现均已成年。1996年在第二轮土地延包时，以原告倪世金（倪仕金）为户主以原承包人口1.75人、现承包人口1.75人承包了位于东关××龙村小山脚田0.4亩，打石坡田0.3亩，冲底下0.5亩，油菜田0.235亩，三眼洞地0.193亩。后为方便管理，原告与其兄倪祥进行互换，大龙村地名为岩旮旯田一块由原告倪世金户进行管理。2012年5月，原告倪世金将该幅土地用于开办瓷粉厂。2013年12月24日，原告倪世金向本院提起离婚诉讼，经本院（2014）西民初字第129号判决书判决“一、解除原告倪世金与被告宋正英的婚姻关系。二、原告倪世金与被告宋正英婚姻关系存续期间的共有房屋，靠西面两间的一楼一底归原告管理使用，靠东面三间的一楼一底归被告管理使用；以原告倪世金名义登记注册成立的安顺市西秀东关办大龙瓷粉加工厂由被告宋正英经营管理，由宋正英于本判决生效之日起二十日内补偿原告倪世金人民币100000元正。三、由原告倪世金在本判决生效后二十日内支付被告宋正英损害赔偿金人民币20000元”后，原告倪世金向安顺市中级人民法院提起上诉，该院作出（2014）安市民终字第292号判决书判决“驳回上诉，维持原判”。同时查明，被告离婚后一直居住生活××××村。
一审法院认为：我国农村土地承包采取的是集体经济组织内部的家庭承包方式。作为家庭联产承包，承包主体是农户，而并非特定的农民个人。原、被告于1981年结婚后生育子女并在大龙××参与土地承包，被告作为倪世金的家庭成员对原告调换的“打石坡”土地亦享有管理使用权，现原告诉请要求被告返还，无事实依据和法律依据，故对其诉请，本院不予支持。原告提供的2017年5月26日西秀东关办事处龙潭村村民委员会证明，无经办人签章，且与法律相悖，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三条、第五条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告倪世金的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由原告倪世金负担。
二审期间，上诉人倪世金向本院提交了西秀东关办事处龙潭村村民委员会2017年9月18日出具证明一份，拟证明宋正英对争议土地没有承包经营权。经组织质证，被上诉人宋正英的质证意见是对证明上所述土地流转过程没有异议，但上面所述“该土地承包经营权至今属于倪世金个人名下所有”没有依据，不是事实。经审查，该村委证明中“该土地承包经营权至今属于倪世金个人名下所有”的陈述，与争议土地是倪世金为户主的农户所承包的事实及法律规定相悖，剥夺了倪世金户内其余成员的土地承包经营权，故对该陈述本院不予采信。对于证明中关于土地流转过程的陈述，与客观事实相符，被上诉人方也予以认可，本院依法予以采信。
二审认定事实与一审查明认定的事实相同。
本院认为:上诉人倪世金因不服与被上诉人宋正英离婚时夫妻财产大龙瓷粉厂判归宋正英经营管理，以该瓷粉厂建厂土地系其承包经营土地，宋正英无权使用为由，诉至法院要求宋正英返还土地承包经营权。一审判决驳回倪世金诉讼请求后，倪世金不服提出上诉。针对倪世金要求依法改判的上诉请求。首先，原一、二审法院针对倪世金与宋正英离婚时已查明的财产分割已经作出生效判决，当事人双方也已履行，原一、二审判决分割夫妻财产是否正确不属本案审理范围。其次，倪世金与宋正英于1981年按民间习俗举行结婚仪式同居后，组成家庭并生育两个子女。1996年安顺市土地承包续签合同时，安顺市人民政府将倪世金父母原土地承包户内的土地分别登记在倪世金兄弟为户主的各承包户名下，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第三条“国家实行农村土地承包经营制度。农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式……”，第十五条“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户”之规定，以倪世金为户主的家庭依法取得小山脚、打石坡、冲底下、油菜田、三远洞五块土地的承包经营权。其后为便于管理，倪世金与其兄倪祥调换承包地为大龙村岩旮旯田一块，虽双方至今未办理土地流转的登记手续，但该流转事实已为土地发包方西秀东关办事处龙潭村村民委员会知悉并予以认可，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案”之规定，倪世金家庭的土地承包经营权已经转移到大龙村岩旮旯田上。其后倪世金与宋正英离婚，宋正英仍在原居住地生活，且宋正英与倪世金都系同一集体经济组织成员，现倪世金称宋正英在娘家承包有土地，举证责任在于倪世金，因其未举证证明应承担举证不能的后果。故倪世金、宋正英及其所生仍具有该集体经济组织成员资格的子女、子女配偶、子女后代共同享有大龙村岩旮旯田的土地承包经营权，宋正英对倪世金不存在侵权事实，现倪世金要求宋正英将原家庭共有的土地承包经营权返还给其一人所有违反法律规定，本院依法不予支持。如倪世金因离婚后已经分户而要求将原家庭的土地承包经营权按其所占份额将相应土地的承包经营权变更登记到其所立新户，可向土地发包方及人民政府申请进行处理，不属民事案件审理范围。综上，倪世金上诉理由均不能成立，本院依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人倪世金负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 熹
审判员 黄 光 美
审判员 李 德 江
二〇一七年十一月十六日
书记员 赵蓉（代）