陕西省南郑县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)陕0721刑初85号
公诉机关南郑县人民检察院。
被告人李小波，男，1979年2月9日出生，汉族，初中文化，陕西省汉中市汉台区人，无业。该李2004年1月15日因故意伤害罪被汉台区人民法院判处有期徒刑9年，2006年2月27日假释；2010年11月30日因故意伤害罪被汉台区人民法院判处有期徒刑3年2个月，2013年6月22日减刑释放。2014年10月16日因涉嫌聚众斗殴罪被南郑县公安局取保候审，2017年3月22日被逮捕，现羁押于南郑县看守所。
辩护人刘有文，陕西兢业律师事务所律师。
南郑县人民检察院南检公刑诉[2015]27-1号起诉书以被告人李小波犯有聚众斗殴罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南郑县人民检察院指派检察员任维平担任国家公诉人出庭支持公诉，被告人李小波及其辩护人刘有文到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年7月份，南郑县联辉建材有限责任公司承包的宝汉高速2标段路基工程基本竣工，等待中交一工局第一工程有限公司宝汉高速汉中至陕川界项目HC-02合同段项目经理部验收，在没有验收前，南郑县联辉建材有限责任公司不允许重型车辆在2标段路基上行驶。从2014年7月4日开始，榕强工贸有限公司往宝汉高速南郑段一标段运送沙石的车辆被南郑县联辉建材有限责任公司员工挡住不让通过。同年7月7日上午11时许，榕强工贸有限公司运送沙石的一车辆前挡风玻璃被南郑县联辉建材有限责任公司员工张某用石头砸坏。在南郑县梁山镇榕强工贸有限公司负责外联和运输沙石工作的被告人王钢电话联系安华（现在逃），将车辆前挡风玻璃被砸坏一事告知了安华，让其找人疏通关系，让车辆正常通行。
随后，安华与屈博（已死亡）、秦肖（已判刑）、侯志勇（已判刑）及被告人黄万江（已判刑）、成鹏（已判刑）、张飞飞、马乐（已判刑）、陈峰（已判刑）、张桂成（已判刑）、方杰（已判刑）、贾劲松（已判刑）及被告人李小波等人于13时许，分别驾乘六辆汽车，由王增冬驾车带路，携带砍刀、垒球棒、猎枪赶到南郑县梁山镇联辉建材有限责任公司沙场与联辉建材有限责任公司员工发生械斗。械斗中，成鹏使用黄万江携带的一支本色木枪托单管猎枪开枪一次，秦肖使用侯志勇携带的单管猎枪开枪一次，致联辉建材有限责任公司员工张某、王某、封某、肖宝华4人受伤。黄万江于当晚将携带至联辉建材有限责任公司沙场作案的两支单管猎枪埋在武乡镇老粮站对面的干河沟里，后被南郑县公安局查获。
侯志勇于当天逃至汉台区龙江办事处周营村，将携带至联辉建材有限责任公司沙场作案的一支单管猎枪、一发子弹和一把砍刀交给犯罪嫌疑人周某代为保管。周某将侯志勇交给他的单管猎枪、子弹和砍刀等作案工具藏匿至家中，后被南郑县公安局查获。
张某、王某、封某、肖宝华受伤后被送往汉中市中心医院救治,2014年11月26日经南郑县公安局司法鉴定中心对张某、王某、封某、肖宝华人体损伤程度进行鉴定，鉴定结果为张某、王某、封某枪伤致全身多处损伤现身体内仍有金属异物残留，均评定为轻伤二级；肖宝华枪伤致全身多处损伤不构成轻伤。
公诉机关认为，被告人李小波的行为构成聚众斗殴罪，被告人周某的行为构成非法持有枪支罪。建议判处被告人李小波犯聚众斗殴罪有期徒刑一年至二年。
被告人李小波对公诉机关指控的事实及罪名无异议，请求对其从轻处罚。
辩护人刘有文辩称,在本案中被告人李小波系从犯,而且对受害人做了赔偿,取得了谅解,应当减轻处罚,建议在一年以下量刑。
经审理查明，2014年7月份，南郑县联辉建材有限责任公司承包的宝汉高速2标段路基工程基本竣工，等待中交一工局第一工程有限公司宝汉高速汉中至陕川界项目HC-02合同段项目经理部验收，在没有验收前，南郑县联辉建材有限责任公司不允许重型车辆在2标段路基上行驶。从2014年7月4日开始，榕强工贸有限公司往宝汉高速南郑段一标段运送沙石的车辆被南郑县联辉建材有限责任公司员工挡住不让通过。同年7月7日上午11时许，榕强工贸有限公司运送沙石的一车辆前挡风玻璃被南郑县联辉建材有限责任公司员工张某用石头砸坏。在榕强工贸有限公司负责外联和运输沙石工作的被告人王钢电话联系安华，将车辆前挡风玻璃被砸坏一事告知了安华，让其找人疏通关系，让车辆正常通行。随后，安华与屈博、秦肖、侯志勇、黄万江、成鹏、张飞飞、马乐、陈峰、张桂成、方杰、贾劲松及李小波等人于当日13时许，携带砍刀、垒球棒、猎枪分别驾乘六辆汽车赶到南郑县梁山镇爱国村，王钢、王增冬驾车将上述人员接到榕强工贸有限公司的矿山。屈博等人询问王钢被堵路的地点等情况后，上述人员由王增冬驾车带路，携带砍刀、垒球棒、猎枪赶到南郑县梁山镇联辉建材有限责任公司沙场与联辉建材有限责任公司员工发生械斗。械斗中，成鹏使用黄万江携带的一支本色木枪托单管猎枪开枪一次，秦肖使用侯志勇携带的单管猎枪开枪一次，致联辉建材有限责任公司员工张某、王某、封某、肖宝华4人受伤。在斗殴中，被告人李小波未直接与联辉建材有限责任公司员工接触打斗，但其手持垒球棒与黄万江、成鹏等人一起赶撵联辉建材有限责任公司员工张某、王某、封某、肖宝华等人。黄万江于当晚将携带至联辉建材有限责任公司沙场作案的两支单管猎枪埋在武乡镇老粮站对面的干河沟里，后被南郑县公安局查获。涉案枪支经鉴定均以火药为发射动力，具有杀伤力。
侯志勇于当天逃至汉台区龙江办事处周营村，将携带至联辉建材有限责任公司沙场作案的一支单管猎枪、一发子弹和一把砍刀交给被告人周某代为保管。周某将侯志勇交给他的单管猎枪、子弹和砍刀等作案工具藏匿至家中，后被南郑县公安局查获。
张某、王某、封某、肖宝华受伤后被送往汉中市中心医院救治,2014年11月26日经南郑县公安局司法鉴定中心对张某、王某、封某、肖宝华人体损伤程度进行鉴定，鉴定结果为张某、王某、封某枪伤致全身多处损伤现身体内仍有金属异物残留，均评定为轻伤二级；肖宝华枪伤致全身多处损伤不构成轻伤。
案发后，公安民警迅速赶往现场，当场抓获犯罪嫌疑人王钢，查扣涉案车辆两辆，其他犯罪嫌疑人驾车逃离现场。2014年7月13日在汉台区周某家中搜查到聚众斗殴案中所使用的其中一只猎枪、一发子弹和一把砍刀。公安机关先后将方杰、黄万江抓获；同年8月25日成鹏主动到公安机关投案自首；在成鹏的劝说下，陈峰、陈某先后到公安机关投案自首；后张桂成、张飞飞、马乐、王增冬、贾劲松先后投案自首。
在本案审理中，黄万江、成鹏、张飞飞、马乐、陈峰、张桂成、贾劲松、王钢、方杰、王增冬及被告人李小波与本案受害人张某、王某、封某、肖某某、叶某及南郑县联辉建材有限责任公司就本案的民事赔偿问题达成了调解协议，由黄万江、成鹏、李小波、张飞飞、马乐、陈峰、张桂成、贾劲松、王钢、方杰、王增冬等人一次性赔偿张某、王某、封某、肖某某、叶某五人的医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费等共计95000元（包括联辉公司垫支的医疗费）。张某、王某、封某、肖某某、叶某向本院提交的书面的谅解书，表示对黄万江、成鹏、张飞飞、马乐、陈峰、张桂成、贾劲松、王钢、方杰、王增冬及被告人李小波等人谅解，请求对其从轻处罚。
另查明，在案发后被告人李小波主动投案并如实供述了犯罪,被南郑县公安局取保候审，但在本案审理期间脱逃，本院决定对其逮捕后，公安机关于2017年3月22日将其抓获归案。
上述事实，经当庭举证、质证，有下列证据证实：
1、证人张某某、张某、王某、叶某某、张某、李某某、曾某某、方某某、曹某、毛某某、陈某、张某甲、贾某证实了案发经过。
2、被告人李小波及同案犯黄万江、成鹏、张飞飞、马乐、陈峰、张桂成、贾劲松、王钢、方杰、王增冬供述了聚众斗殴的作案过程。
3、同案犯周某供述藏匿和非法持有枪支的过程。
4、物证砍刀五把、垒球棒两根证实了作案所用工具。
5、报警登记证实本案系张某某报警。
6、线索来源和抓获经过证实各被告人的归案过程。
7、户籍证明证实各被告人的身份情况。
8、屈博、安华、黄万江、成鹏通话清单证实各同案犯之间电话联系的情况。
9、病例证明、诊断证明及医疗票据证实张某、王某、封某、肖宝华的病情及治疗情况。
10、刑事判决书、裁定书、释放证明、强制隔离戒毒决定书证实被告人黄万江、陈峰、张桂成、李小波、张飞飞、马乐、贾劲松曾因故意犯罪被判处刑罚，以及被告人成鹏、方杰曾因吸被强制戒毒的情况。
11、现场勘验笔录及照片证实作案现场的情况。
12、辨认笔录及照片证实黄万江对作案枪支及案发后埋枪地点进行辨认；成鹏对作案枪支进行了辨认；王钢、黄万江对作案现场进行了辨认笔录。
13、伤情鉴定意见证实：张某枪伤致全身多处损伤，现其体内仍有金属异物残留评定为轻伤二级；封某枪伤致全身多处损伤，现其体内仍有金属异物残留评定为轻伤二级；王某枪伤致全身多处损伤，现其体内仍有金属异物残留评定为轻伤二级；肖宝华枪伤致全身多处损伤不构成轻微伤。
14、枪支鉴定意见证实：送检的黑色猎枪一支、本色木枪托猎枪一支、蓝色木质枪托猎枪一支均为制式猎枪，以火药为发射动力，均有杀伤力。
15、视听资料光盘一张证实作案现场双方械斗的情况。
16、赔偿协议书、领条、谅解书证实被告人与受害人达成赔偿协议并取得谅解的情况。
17、本院（2015）南刑初字第00049号刑事判决书证实同案犯黄万江、成鹏、张飞飞、马乐、陈峰、贾劲松、王钢、方杰、王增冬等人被判刑的情况。
以上证据，来源合法，内容相互关联，能够相互印证，并经当庭举证、质证，被告人及辩护人均无异议，应予认定。
本院认为，被告人李小波与同案犯黄万江、成鹏、张飞飞、马乐、陈峰、贾劲松、王钢、方杰、王增冬等人因他人之间的民事纠纷，不通过正当途径解决，反而出于哥们义气持械参与聚众斗殴，在斗殴中,被告人李小波虽未直接与联辉建材有限责任公司员工发生械斗,但其手持垒球棒与黄万江、成鹏等人一起赶撵联辉建材有限责任公司员工张某、王某、封某、肖宝华等人,行为积极，属于聚众斗殴中的积极参加者，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，构成聚众斗殴罪。被告人李小波在共同犯罪中起次要作用，系从犯。其因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又故意犯罪，构成累犯，应予从重处罚。鉴于其归案后能如实供述犯罪事实，有坦白情节，积极赔偿被害人损失，取得了被害人谅解，可对其减轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定,本院予以采纳。对被告人李小波辩护人辩称被告人李小波系从犯，积极赔偿了受害人的损失取得谅解,建议对其减轻处罚辩护意见，符合本案实际，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款之规定判决如下：
被告人李小波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月22日起至2018年3月21日止。）
如不服本判决，可从接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 张 超
审 判 员 王转琴
代理审判员 朱文涛
二〇一七年八月十日
书 记 员 刘婷婷