四川省宜宾市中级人民法院
民 事 裁 定 书
(2018)川15民终599号
上诉人（一审原告）:黄国钊，男，汉族，1975年11月17日出生，住四川省宜宾市翠屏区。
委托诉讼代理人：陈洁，四川远皓律师事务所律师，执业证号15115201110480225。
上诉人（一审原告）：罗洁，女，汉族，1973年10月31日出生，住四川省宜宾市翠屏区。
委托诉讼代理人：付凌雯，四川星奎律师事务所律师，执业证号15101201511174827。
委托诉讼代理人：郑传友，四川公生明律师事务所律师，执业证号15101201210699735。
被上诉人（一审被告）:四川成蜀电力建设有限公司宜宾分公司，住所地：四川省宜宾市翠屏区振兴大道6号2幢1单元1层131号,统一社会信用代码91511502786654355A。
负责人：叶绍登。
被上诉人（一审被告）:四川成蜀电力集团有限公司，住所地：四川省成都市青羊区同诚路8号9栋1单元4层7号，统一社会信用代码915100007699500210。
法定代表人：陈某。
被上诉人（一审被告）：四川天府消防工程有限公司，住所地：四川省成都市永丰路高新科技开发区标准厂房，统一社会信用代码91510100621601538U。
法定代表人：张进成。
委托诉讼代理人：杨凡，四川法典律师事务所律师，执业证号15101201011970165。
被上诉人（一审被告）：四川天府消防工程有限公司宜宾分公司，住所地：四川省宜宾市翠屏区南岸航天路中段宣都莱茵河畔小区8幢罗曼大道1层，统一社会信用代码：915115027650584667。
负责人：裴英。
委托诉讼代理人：张立君，四川道略律师事务所律师，执业证号15101200211275199。
上诉人黄国钊、罗洁因与被上诉人四川成蜀电力建设有限公司宜宾分公司（以下简称成蜀电力宜宾公司）、四川成蜀集团有限公司（以下简称成蜀集团公司）、四川天府消防工程有限公司（以下简称天府消防公司）、四川天府消防工程有限公司宜宾分公司（以下简称天府消防宜宾分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院（2017）川1502民初4473号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
黄国钊、罗洁向本院上诉请求：依法撤销一审裁定，指令原审法院进行实体审理。事实和理由：1.一审法院在天府消防公司、天府消防宜宾分公司未提供任何证据证明上诉人系其工作人员的情况下就认定：“上诉人在职期间以公司名义组织资金、人力、材料的行为应认定为公司经营的职务行为”、“该协议内容并非对某一具体的消防安装工程的挂靠，应当认定为对宜宾分公司的承包”，属于事实认定错误；2.根据四川省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第5条规定，上诉人与天府消防公司签订的《协议》本质就是挂靠协议，并非内部承包协议；3.一审法院认定上诉人以天府消防宜宾分公司名义与成蜀电力宜宾公司签订的《三江口合同》真实合法有效，属于事实认定错误导致的法律适用错误；4.一审法院认定上诉人在挂靠期间“以公司名义承揽、实施、完工数量众多的消防安装工程，上述工程均由公司对外主张权利并承担责任，本案中又以'实际施工人'身份主张权利，明显权利义务不对等，”属于适用法律错误。黄国钊、罗洁上诉时申请调取天府消防公司于2005年8月15日向四川安信会计师事务所出具的说明书材料或核实其真实性。
天府消防公司、天府消防宜宾分公司提交书面答辩意见称:二上诉人先后担任答辩人负责人一职是铁的事实；一审判决认定二上诉人在答辩人经营活动中的行为为履行公司经营的职务行为、认定黄国钊“曾经系天府消防公司的工程部经理”，认定事实和适用法律正确；认定上诉人的行为是否是履行职务行为的关键，在于上诉人是否系答辩人的合法负责人、是否以答辩人的名义进行民事法律行为、是否在天府消防公司授权范围内进行民事法律行为、是否在天府消防公司和担保人的经营范围内进行民事法律行为；一审判决认定二上诉人与天府消防公司之间“应当认定为对宜宾分公司的承包”、成蜀电力宜宾公司与答辩人签订的《三江口合同》真实合法有效，认定事实和适用法律正确。请求：驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
成蜀电力宜宾公司、成蜀集团公司未提交答辩意见。
黄国钊、罗洁向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告成蜀电力宜宾公司、成蜀集团公司向原告支付剩余工程款131万元并以此为基数从2015年7月25日起按照银行同期贷款利率计算资金占用利息直至付清为止（截至2017年6月25日资金暂用利息为72050元）；2.被告天府消防公司、天府消防宜宾分公司对上述工程款承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告负担。
一审法院认定的事实：天府消防公司（原名：成都天府消防科技开发工程公司）于2004年7月15日组建、设立天府消防宜宾分公司（原名：成都天府消防科技开发工程公司宜宾分公司），负责人为黄国钊。天府消防宜宾分公司成立当日，天府消防公司划拨了20万元作为该分公司的流动资金。同年10月23日，黄国钊（乙方）与天府消防公司（甲方）签订《协议》，该协议主要约定：“……甲方在宜宾设立分公司，聘乙方为分公司负责人；宜宾九县一区与消防相关一切义务由乙方全权负责，甲方不擅自安排任何一家公司和挂靠人员在宜宾进行经营活动；甲方应为乙方提供技术服务，在消防工程技术上积极配合支持；分公司的所有资金和固定资产投入为乙方自筹资金投入；乙方属自主经营、自负盈亏的经营方式；乙方向甲方按工程合同交纳管理费用，单项工程合同额500万元以上按4%上交管理费，500万元以下按5%上交管理费。……”。2004年10月30日，天府消防公司再次向天府消防宜宾分公司划拨80万元，作为该分公司的流动资金。2009年12月11日，天府消防公司以川天府（2009）23号文件，免去黄国钊天府消防宜宾分公司负责人职务。同年12月15日，天府消防公司以川天府（2009）26号文件，聘用罗洁为天府消防宜宾分公司负责人，聘用时间五年。2010年1月28日，天府消防宜宾分公司工商注册登记的负责人由黄国钊变更为罗洁。2015年7月7日，在罗洁将宜宾分公司营业执照、组织机构代码证、税务证等证照向天府消防公司职员刘娜作移交后，黄国钊于同年8月12日，将天府消防宜宾分公司公章移交予天府消防公司工作人员刘娜，并在移交表上备注“宜宾分公司其债权债务由总公司全部接手，宜宾分公司必须提供真实、可靠的债权债务信息，宜宾分公司应全力配合总公司处理债权债务问题，并提供真实有效的资料凭证”。2016年1月18日，天府消防宜宾分公司负责人由罗洁变更为裴英。2015年5月31日，天府消防宜宾分公司与成蜀电力宜宾公司签订《施工合同协议书》，承接该公司发包的“宾宜市三江口区域一级土地整理项目-
B区长江之歌广场地下车库消防安装工程”。该工程系罗洁担任天府消防宜宾分公司负责人期间承接、实施。工程施工过程中，成蜀电力宜宾公司按天府消防宜宾分公司的委托，支付了部分工程款（材料费、劳务费），在消防安装工程施工工地现场，天府消防公司派驻了其公司员工舒小成。2015年11月23日，成蜀电力宜宾公司与案外人浙江智通科技有限责任公司签订《消防工程施工合同》，将上述工程的安装改造工程委托予该公司安装施工。现上述工程已竣工，尚未验收，天府消防宜宾分公司与成蜀电力宜宾公司对工程款未做结算。一审法院另查明：2004年7月1日成都天府消防科技开发工程公司更名为四川天府消防工程有限公司；随即成都天府消防科技开发工程公司宜宾分公司亦更名为四川天府消防工程有限公司宜宾分公司。在罗洁担任天府消防宜宾分公司负责人期间，自2015年年初起，天府消防宜宾分公司即因罗洁的对外借款、劳务工程、材料款等涉多起民事诉讼和其他纠纷。2016年四川省宜宾市公安局翠屏区分局以宜翠公（刑侦）立字【2016】6612号立案决定书对罗洁等人涉嫌虚假诉讼予以立案。黄国钊与罗洁原系夫妻，双方于2009年5月20日离婚。一审法院认为，一、黄国钊、罗洁的任命书、工商注册登记均显示其曾先后担任被告天府消防宜宾分公司负责人，其在职期间以公司名义组织资金、人力、材料的行为应认定为公司经营的职务行为；二、黄国钊曾经系被告天府消防公司的工程部经理，其通过与天府消防公司签订的《协议》，由天府消防公司任命为分公司负责人，组建分公司，由其对分公司所在片区消防安装工程以分公司名义对外承揽并组织实施，向天府消防公司缴纳管理费，自负盈亏，但该协议内容并非对某一具体的消防安装工程的挂靠，应当认定为对天府消防宜宾分公司全部业务的承包；三、本案所涉《消防安装工程施工协议书》，系成蜀电力宜宾公司与天府消防宜宾分公司签订，该协议系双方真实意思表示，符合法律规定，系有效合同，合同双方均应恪守遵行，对合同相对方均有约束力，罗洁作为天府消防宜宾分公司负责人系履行职务行为，亦不具有“实际施工人”身份；四、黄国钊、罗洁先后担任负责人期间以天府消防宜宾分公司名义承揽、实施、完工数量众多的消防安装工程，上述工程均以公司对外履行权利和承担义务，本案又以“实际施工人”身份主张权利明显权利义务不对等，二黄国钊、罗洁天府消防公司权利义务关系应当依据双方签订的《协议》全面结算，综合认定。据此，原审被告提出黄国钊、罗洁不具有“实际施工人”身份，应当驳回其起诉的抗辩理由成立。原审依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项规定，裁定：驳回黄国钊、罗洁的起诉。
本院认为：涉案《消防安装工程施工协议书》由天府消防宜宾分公司与成蜀电力宜宾公司签订，上诉人以实际施工人身份主张属该合同一方的天府消防宜宾分公司享有的合同权利，但并未提供天府消防宜宾分公司将该项目转包或者违法分包与己的证据。被上诉人天府消防公司、天府消防宜宾分公司提供的工商注册登记、罗洁的任命书等证据，证明天府消防宜宾分公司系天府消防公司依法设立的分支机构，罗洁系天府消防宜宾分公司负责人。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，分公司可以对外进行民事活动，其民事责任和民事权利由公司承担、行使。涉案合同由天府消防宜宾分公司与成蜀电力宜宾公司依法签订，应属有效。故对涉案合同权利的主张，根据合同相对性原理，应由合同当事人行使。上诉人不属该合同当事人，其组织资金、人员、材料对涉案工程施工的行为，应认定为履行职务行为。因此，一审认定黄国钊、罗洁不是本案适格原告正确。
综上，上诉人黄国钊、罗洁的上诉理由不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 邹利华
审判员 赵宗秉
审判员 张 羽
二〇一八年四月二十五日
书记员 刘 琼