山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2014)济刑一终字第36号
原公诉机关山东省济南市市中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）庞某某（别名“国子”），男，汉族，1976年7月9日出生于山东省济南市，初中文化，无业，住济南市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年5月28日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于山东省济南市看守所。
辩护人黄立俭，山东琴岛（济南）律师事务所律师。
辩护人杜芳洲，山东琴岛（济南）律师事务所律师。
山东省济南市市中区人民法院审理山东省济南市市中区人民检察院指控原审被告人庞某某犯贩卖毒品罪一案，于二○一三年十二月二十日作出（2013）市刑初字第58号刑事判决。原审被告人庞某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
山东省济南市市中区人民法院判决认定，
一、2012年2月底，被告人庞某某在济南市市中区党家庄街道办事处郑庄村其家中，以每包700元的价格贩卖给杜某乙等人冰毒8克。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人杜某乙的证言证实，其在鲁中戒毒所强制戒毒期间与庞某某相识。2012年春节时，庞某某称，如其想吸食冰毒可以找他，他可以从泰安购买到冰毒，后其多次找庞某某购买冰毒。同年2月28日，庞某某打电话说他那里有冰毒可以便宜卖，每克700元，但必须一次购买10克。其转告老板贾某某，贾某某给其7000元，其驾车载贾某某、李某乙到庞某某位于济南市市中区党家庄街道办事处郑庄村家里，贾某某、李某乙在庞某某家里等候，其驾车载庞某某沿104国道至长清大学城，与一辆白色富康轿车会面，其将7000元现金给了庞某某，庞某某下车后上了富康车，过了一会庞某某持1包装在透明塑料袋里的冰毒回来。其驾车载庞某某回到郑庄村他家里，当着贾某某、李某乙的面，庞某某将冰毒交给其，其载贾某某、李某乙去了阳光舜城贾某某家，庞某某虽称所交易的冰毒是10克，其实也仅8克多，后被其和贾某某、李某乙等人吸食了。
2、证人贾某某的证言证实，2012年初，其听杜某乙说庞某某处有冰毒，可以7000元购买10克，其觉得比较便宜，即同意购买10克，并给了杜某乙7000元。后杜某乙驾车载其与李某乙到济南市市中区党家庄附近庞某某家中，其和李某乙在庞某某家中等候，杜某乙驾车载庞某某出门约一个多小时回来，当着其和李某乙的面，杜某乙将一包冰毒放在桌子上让其和李某乙看了看又收起来，后杜某乙驾车载其和李某乙到阳光舜城其家中。庞某某虽称所交易的冰毒是10克，其实也仅8克多，后被其和杜某乙、李某乙等人吸食了。
3、证人李某乙的证言证实，2012年2月底，其和贾某某听杜某乙说“国子”那里有冰毒，多买则便宜。贾某某给了杜某乙钱后，杜某乙驾车载其与贾某某到济南市市中区党家庄附近“国子”家中，其和贾某某在“国子”家里等候，杜某乙驾车载“国子”出门约一个多小时回来，杜某乙将1包冰毒收起来后驾车载其和贾某某到阳光舜城贾某某家里，其和贾某某、杜某乙等人吸食了所购买的冰毒。
4、公安机关制作的辨认笔录证实，庞某某与杜某乙相互进行了辨认，贾某某、李某乙对庞某某进行了辨认。
5、被告人庞某某供述，2012年2月底，杜某乙打电话找其购买冰毒，经其联系泰安市的李勇，李勇称冰毒每克800元，如一次购买10克，则每克700元。其即转告杜某乙，后杜某乙驾车载两名青年到济南市市中区党家庄街道办事处郑庄村其家中，让那两名男子在其家中等候，杜某乙驾车载其去找李勇，其与李勇约定在104国道炒米店高速路口交易，到达约定地点后其看到李勇的白色富康车停在路边，杜某乙过来给其1包冰毒，其给了李勇7000元，将冰毒放在车内手盒里，后杜某乙驾车载其返回家中，杜某乙将冰毒拿出来给那两个男子看了看，后收起冰毒驾车载那两名男子离开。
二、2012年3月下旬，被告人庞某某在济南市槐荫区经十西路附近，贩卖给刘某某冰毒0.5克。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人刘某某的证言证实，2012年3月底，其在济南市槐荫区经十西路肿瘤医院路口处，以800元的价格向庞某某购买了冰毒0.5克。
2、公安机关制作的辨认笔录证实，庞某某对刘某某进行了辨认。
3、被告人庞某某当庭对起诉指控的上述事实供认不讳。
三、2012年4月12日，被告人庞某某在济南市槐荫区经十西路附近贩卖给杜某乙冰毒2包，共计1.6克。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人杜某乙的证言证实，2012年4月12日18时许，其打电话给庞某某要购买4克冰毒，与庞某某约定每克冰毒900元，庞某某让他弟弟“振振”与其联系。不久，“振振”给其打电话，约定在济南市槐荫区经十西路附近交易，其驾车载李某乙一起到了约定地点，“振振”给其4包冰毒，其给了“振振”3600元，后其驾车离开。这些冰毒每包约有0.8克，其和贾某某、李某乙等人吸食了一部分，剩余半包冰毒被公安人员查获。
2、证人李某乙的证言证实，2012年4月12日晚，杜某乙说要找“国子”买冰毒，后杜某乙驾车载其到济南市槐荫区经十西路附近，一名小伙子驾车前来，杜某乙和小伙子交易后与其返回杜某乙家里。其感觉应他们交易了3包冰毒，因为回到杜某乙家中后，杜某乙就拿出1包冰毒与其一起吸食了，次日晚，在贾某某家里，杜某乙又拿出了2包冰毒，其认为他们应该交易了3包冰毒。
3、公安机关制作的《行政处罚决定书》、《强制隔离戒毒决定书》、《责令社区戒毒决定书》证实，2012年4月14日，杜某乙、李某乙因吸食冰毒被公安机关行政拘留，并分别被强制隔离戒毒、责令社区戒毒。
4、济南市公安局制作的《物证检验报告》证实，2012年4月13日，公安人员抓获吸毒人员杜某乙，查获白色晶体1包，检出甲基苯丙胺成分，净重0.35克。
5、济南市公安局禁毒支队出具的《收取上缴毒品回执》证实，案发后，公安机关将从杜某乙处查获的冰毒0.35克依法收缴。
6、被告人庞某某供述，2012年4月12日，其以2400元的价格向李勇购买了3包冰毒。次日下午，杜某乙电话与其联系要求购买冰毒，二人约定在济南市槐荫区经十西路党杨路口交易。当晚，其将2包冰毒放在一“白将军”烟盒内，交给兄弟刘广振，给他杜某乙的电话号码，让他到经十西路党杨路口与杜某乙交易，过了一会刘广振回来给了其1600元现金，这2包冰毒每包约0.8克，用透明塑料袋装着。
原审判决认定本案综合证据还有：
1、公安机关制作的《吸毒人员动态管控详细信息》、《行政处罚决定书》、《强制隔离戒毒决定书》证实，庞某某归案前曾多次因吸食毒品而被公安机关行政处罚并强制隔离戒毒。
2、公安机关制作的工作记录证实，涉案人员李勇、刘广振尚未归案，杜某乙被强制戒毒后下落不明。2012年5月28日，庞某某到公安机关投案。
综上，被告人庞某某贩卖冰毒3次，共计重10.10克。
原审法院认为，被告人庞某某的行为构成贩卖毒品罪。依照有关法律规定，以被告人庞某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元。
宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人庞某某不服判决，以“1、其系为杜某乙、刘某某代购冰毒，未牟利，不应认定为犯罪；2、其有自首情节”为由，提出上诉。其辩护人所提辩护理由是：1、应以查获杜某乙半包冰毒0.35克，推定2012年4月12日，杜某乙向庞某某购买冰毒2包，计1.4克而非1.6克；2、庞某某有自首情节。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
对于上诉人庞某某提出其系为杜某乙、刘某某代购冰毒，未牟利，不应认定为犯罪的问题，合议庭评议认为，杜某乙、刘某某均证实系向庞某某购买冰毒，并非让庞某某代购冰毒，且庞某某对于杜某乙、刘某某购进冰毒的用途并不知情。而庞某某所称其代购冰毒并未牟利，仅有其本人的供述，没有其他证据予以证实，且是否牟利并不影响其贩卖毒品罪的成立。据此，上诉人庞某某的上述上诉理由，不能成立，不予采纳。
对于上诉人庞某某的辩护人提出应以查获杜某乙半包冰毒0.35克，推定2012年4月12日，杜某乙向庞某某购买冰毒2包，计1.4克而非1.6克的问题，合议庭评议认为，2012年4月12日，吸毒人员杜某乙证实向庞某某购买冰毒4包，每包冰毒0.8克。而庞某某供述贩卖给杜某乙冰毒2包，每包冰毒0.8克。原审法院按照对被告人有利的原则，认定庞某某贩卖给杜某乙冰毒2包，计1.6克并无不当。辩护人所提应以查获杜某乙半包冰毒0.35克，推定杜某乙所购买的每包冰毒应为0.7克的意见，因杜某乙具体吸食的冰毒数量及查获杜某乙冰毒的来源，仅有杜某乙的证言，没有其他证据相印证。据此，辩护人所提上述辩护意见，证据不足，不能成立，不予采纳。
对于上诉人庞某某及其辩护人提出庞某某有自首情节的问题，合议庭评议认为，上诉人庞某某虽然主动投案，但仅供述了其贩卖给刘某某0.5克冰毒、贩卖给杜某乙1.6克冰毒的事实，在公安人员掌握了其贩卖给杜某乙、贾某某、李某乙冰毒8克的事实后，庞某某才供述了该起事实。因其归案后未如实供述的情节重于已供述的情节，其供述行为不符合自首之“如实供述自己的罪行”的具体认定要求，不构成自首。据此，上诉人庞某某所提上述上诉理由，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人庞某某违反国家毒品管理制度而贩卖毒品，其行为依法构成贩卖毒品罪。原审判决认定的犯罪事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王玉洲
代理审判员 王 静
代理审判员 瞿守印
二〇一四年三月十一日
书 记 员 丁 亮