广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2015)穗中法刑一终字第1154号
原公诉机关广州市白云区人民检察院。
上诉人(原审被告人)姚某，户籍地湖北省浠水县，住浠水县（以上身份情况均系上诉人自报）。因本案于2014年11月4日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现被羁押于广州市白云区看守所。
辩护人程林权，广东执正律师事务所律师。
广州市白云区人民法院审理广州市白云区人民检察院指控原审被告人姚某犯非法持有毒品罪一案，于2015年11月4日作出（2015）穗云法刑初字第1169号刑事判决。原审被告人姚某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅案卷材料和上诉材料、讯问上诉人姚某及听取辩护人的意见，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2014年11月4日16时许，被告人姚某在本市白云区永平街元下田村吉旅大酒店的8915房被公安人员抓获，并当场从其挂包内缴获其持有的甲基苯丙胺（冰毒）3包及甲基苯丙胺片剂1瓶。经检验，上述毒品共净重61.35克。经检测，姚某的甲基苯丙胺（甲基安非他明）类药物检测呈阳性。
原判认定的上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人灰某某的证言及辨认材料，（2014.11.4证言）2014年11月4日16时许，我和朋友姚某在元下田村口的吉旅宾馆永泰店8915房时，有警察查房，怀疑姚某持有毒品将我们带回派出所。民警在8915房搜出电视柜台面上有一个深褐色挂包，在挂包内搜出有一个纸巾盒，盒内搜出一包冰状物，在一个芙蓉王香烟盒内搜出一包冰状物，在一个香口胶铁盒内搜出一瓶粒状红色物，在一个小铁盒内搜出一包冰状物，包内物品是姚某的。我听姚某说过透明冰状物是冰毒，粒状红色物是麻古。2014年11月4日15时左右，我一个人在街上打电话给姚某，他说他在元下田附近的景源宾馆，我就走过去该宾馆，在宾馆楼下见到姚某。过了一会儿他说到我租住的吉旅宾馆永泰店坐，我就坐他的小车来到吉旅宾馆永泰店。他停好车后就在车头位置拿上他的那个深褐色挂包跟我来8915房坐，我们到房间后姚某就将挂包放在电视柜后面。我们聊天到16时左右，突然有公安人员冲进来抓着姚某，并对我住的房间进行搜索，在姚某带来的挂包内搜出纸巾盒内有一包冰状物冰毒，香口胶盒内有一包冰状物冰毒，搜查其他地方没有搜到任何东西。我能确定这个挂包是姚某的，我们是多年的朋友，这几年他一直使用这个挂包。今天他接我也是从车上取了该挂包后拿上8915号房的，他放在电视柜上面，没人动过他的包，里面的物品一定是他个人物品。公安人员搜查该包时是当着我和姚某的面搜查的，里面的冰毒是姚某的。因姚熊某直以来都吸冰毒和麻古的，以前他来玩都是从挂包内拿出冰毒来吸的，所以我确定里面的冰毒是姚某的。我没有吸毒。我在吉旅宾馆开房是因为我和我老公吵架，所以开个房想气一下我老公，他没有来过宾馆。经灰某某辨认照片确认，姚某就是2014年11月4日民警在吉旅宾馆8915房搜查其挎包，内有四小包冰毒的男子。
2、证人龙某的证言及辨认材料，我是广州市白云区景泰街派出所的辅警。2014年11月4日16时许，我配合公安人员到广州市白云区元下田某旅酒店检查，当时我们敲酒店8915房门时就有一名女子开门，公安人员出示证件表明身份，并要求房间里一男一女出示证件接受检查，房间里的男女各出示身份证接受民警检查，在检查过程中房间里的黑衣男子神色紧张。于是公安人员对8915房进行检查，经检查在房间里发现一个灰黑色的男士皮包，皮包内的两个纸盒里发现一小包类似毒品冰毒的白色晶体各一小包，在一个绿色铁盒内发现一包类似冰毒的白色晶体，另一个小铁盒内发现有类似毒品麻古的红色丸状物十多粒。在民警的询问下，房间里的黑衣男子当场承认该男士皮包是他的，还向公安人员承认他有吸食毒品冰毒的违法行为，且男士皮包内白色晶体就是冰毒，红色丸状物就是毒品麻古。于是民警将8915房的男女带回景泰派出所调查。民警检查8915时发现房间里有一对男女，男的穿黑色上衣，年约25岁，1.70米左右，短发，身材偏瘦；女的穿灰色套裙，25岁左右，约1.65米高，长发，中等身材，她还带着一个刚出生的小孩。我可以辨认出这两人。经龙某辨认照片确认，姚某就是2014年11月4日在吉旅酒店8915房非法持有毒品的黑衣男子。
3、检查笔录，证据保全清单，毒品等赃物照片，证实经对嫌疑人姚某进行人身搜查，未发现可疑物品。经对广州市白云区元下田吉旅宾馆8915房进行当场检查，在房间电视旁边发现一个褐色皮包，经询问，姚某称该皮包是他的。民警当场打开该皮包，在皮包内发现一个烟盒、一个纸巾盒、一个口香糖盒子和一个铁盒。民警在烟盒内发现1包怀疑是毒品“冰毒”的白色晶体；在纸巾盒内发现1包怀疑是毒品“冰毒”的白色晶体；在口香糖盒子内发现1小瓶怀疑是毒品“麻古”的红色小丸；在铁盒内发现1小包怀疑是毒品“冰毒”的白色晶体。上述毒品、赃物扣押在案。
4、现场勘验检查工作记录，现场照片，证实现场位于广州市白云区元下田吉旅大酒店8915房。
5、广州吉旅永泰店客人登记单，证实灰某某于2014年10月31日入住吉旅大酒店8915房。
6、现场检测报告书，证实姚某的检测样本经现场检测，结果是甲基苯丙胺（甲基安非他明）类药物呈阳性。灰某某的检测样本经现场检测，结果是丁某啡类药物检测呈阴性、氯胺酮类药物检测呈阴性、甲基苯丙胺（甲基安非他明）类药物检测呈阴性、吗啡类药物检测呈阴性。
7、化验检验报告，证实白色晶体3包，用塑料袋包装，净重59.42克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸1瓶，用玻璃瓶包装，净重1.93克，检出甲基苯丙胺成分。
8、违法嫌疑人到案经过，证实姚某被抓获归案，无自首情节。
9、被告人姚某的供述，（2014.11.4辩解）2014年11月4日16时许，我认识的朋友灰某某抱着婴儿找到我，叫我过去她那里坐坐聊天。我因没有事做，便和她一起走路过去她居住的元下田吉旅宾馆915房间里，我们聊了会，后我进了厕所方便。这时外面有人敲门，灰某某开门，有人进来，我便出去，见到有民警带着治安员过来查房，民警检查了房间没有发现任何可疑。然后民警发现我放在电视柜上面的挎包，问我和灰某某该包是何人的，我说是我的，然后公安人员检查该挎包发现包里有三包白色冰毒及一盒麻古丸。三包冰毒是用白色透明胶包装，红色麻古是用一胶盒装着。我也不知道这些毒品为何会在我包里，这要问灰某某，我怀疑是她不知道什么时候放在我包里的，这不好说，因为这些毒品是公安人员在现场我包里缴获的，我说不清。我有吸食冰毒，我是一个月前开始吸食冰毒的，是以追龙方式吸食。毒品都是曾某提供给我的，每次我吸食都是和曾某一起吸食，不用收钱的，我也不知道曾某的毒品哪里来的。我最后一次吸食毒品是今天早上在曾某租住的元下田所租住的宾馆里吸食了一次。（2014.11.20辩解）我和灰某某是在景源酒店一起过来的，当时我们下了车，灰某某就先抱着她的孩子下车了，我就拿着挎包下车。后我从车上把婴儿车拿下来，我把我的挎包放在婴儿车里面，然后推着婴儿车进了酒店大堂，然后上了楼，进了吉旅酒店915房间。我进酒店之前挎包里面没有毒品，我进了房间之后至警察进房间抓我之前的这段时间，没有其他人进入我的房间。在这段时间里面我没有离开过房间，就是在警察进来前我去了一趟厕所。虽这些毒品不是我的，但我平常也吸毒，所以知道包内的这些东西是冰毒和麻古。我不知道我包内毒品怎么来的，我觉得是灰某某放在我包里的。（2015.1.28辩解）我没有非法持有毒品。2014年11月4日16时许，我在广州市白云区永平街元下田村的吉旅宾馆915房玩的时候，有警察过来检查，当时警察在我包里发现毒品冰毒，后我被带至景泰派出所调查。被缴获三小包白色晶体的毒品冰毒是用透明袋包装的，共计几十克；红色药片状毒品麻古是用一小塑料盒包装的，重量有几克；上述毒品是在我挂包内发现的。那些红色药片状的麻古是我的，是我的朋友曾某给我的。三包白色晶体状的毒品冰毒是曾某放在我包里的。因他听到有警察跟踪他，所以把毒品放在我包里。曾某是在我被抓的半小时前，在915房将毒品冰毒放在我包里的，当时我不知道。曾某没有提出将毒品放在我包里，冰毒不是曾某放的，是他的妻子灰某某放在我包里的。当时警察去检查的时候，我刚从洗手间出来，我平时也知道曾某将毒品包藏在窗户边的缝里，或者将毒品包藏在沙发底下，所以警察来检查时，灰某某就将毒品放在我包里。曾某是四川人，28岁，中等身材，168厘米左右，我是2014年8月开始经一老乡介绍认识他的，我们一起玩的时候才知道曾某是吸毒的。我从2014年8月份开始吸食冰毒，最后一次吸食是在2014年11月4日，在广州市白云区白云大道北附近的吉旅酒店内与朋友灰某某一起以追龙方式吸食一次冰毒，被抓时我的尿液甲基苯丙胺类药物检测显示呈阳性。平常都是曾某将毒品冰毒送给我吸食，我没有购买。因他是贩毒的，所以毒品在他那里很便宜，他送给我也不用花多少钱。他赌博输钱，我帮他付了房租他就报答我了。我吸毒没有上瘾。（2015.3.26辩解）2014年11月4日16时许，在广州市白云区永平街元下田村的吉旅酒店8915房我挂包内缴获的毒品是灰某某放在我包里的，我没有看到灰某某将毒品放入我的包里，但在2014年11月3日下午曾某和灰某某跟我说他们被警察盯上了，他们2人要换地方，所以我怀疑是灰某某将毒品放入我包里的。灰某某和曾某没有提过将毒品放在我那里，他们只是叫我帮他们搬家。我当时驾驶鄂J×××××奇瑞小轿车停放在吉旅酒店的门口。我和灰某某没有过节，关系很好。我和曾某没有矛盾和过节。当时我在吉旅酒店内没有见过曾某，也没有见过曾某进入8915房，到被抓时也没有见其他人进过房间。当时我和灰某某进去吉旅酒店8915房的时候，灰某某拿出吸毒工具在那里吸毒，且从房间的床柜拿出一小包毒品冰毒出来吸，当时我和灰某某在上述房间内一起吸食毒品冰毒，是用一个怡宝矿泉水瓶改装的吸毒工具进行吸毒的。（2015.4.1辩解）我在2014年11月3日下午见到过灰某某吸食冰毒，因为当时是我、曾某和灰某某在吉旅酒店8915房一起吸食毒品冰毒的。2014年11月4日下午被抓时也见到过灰某某吸食毒品冰毒。我不知道为何灰某某尿液检测没有发现吸毒行为，但我肯定看到过灰某某有吸食毒品冰毒。
原判认为，被告人姚某无视国家法律，明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人姚某犯非法持有毒品罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。对于被告人姚某否认犯罪的辩解和辩护人关于姚某系无罪的辩护意见，经审查，被告人供述、两名证人证言及在案书证等证据一致证实公安人员在姚某的包里查获了涉案毒品，现场只有两人，毒品从姚某的背包里缴获，姚某辩称毒品是灰某某听到敲门声，趁其上厕所的空隙将毒品放入其包中，该辩解不合常理，姚某在供述中承认与灰某某并无结怨。且姚某指控灰某某和其一起吸毒，但灰某某没有检测出有吸毒，而姚某经检测甲基苯丙胺（甲基安非他明）药物呈阳性。综上，在案证据足以认定被告人姚某非法持有毒品61.35克，故被告人姚某不认罪的辩解和辩护人关于其无罪的辩护意见，不予采纳。综合全案的性质、情节、危害后果及被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人姚某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五千元。二、缴获的毒品61.35克，予以没收、销毁。
上诉人姚某上诉以及辩护人的辩护意见认为：1、原判认定姚某非法持有冰毒61.35克的事实不清，证据不足。第一，虽然警察在姚某的挎包内搜出了冰毒，但姚某当即否认，在没有对及外包装进行指纹鉴定且在场有两人的情况下，不能认定冰毒是姚某所有。第二，现有证据不能排除灰某某或第三人将涉案毒品放入姚某挎包的可能。2、姚某持有1.93克麻古没有达到法定10克追究刑事责任的立案标准，属一般违法行为。综上，请求二审改判姚某无罪。
经审理查明，原判认定上诉人姚某非法持有毒品的事实有经原审法庭出示并经控辩双方质证的物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验检查及辨认笔录、被告人供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人姚某明知毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。关于姚某及辩护人提出的无罪上诉及辩护意见，经查，第一，涉案61.35克毒品均是从姚某挎包内查获的事实有检查笔录、证人灰某某和龙某的证言等证据相印证证实，姚某亦予以供认，足以认定。第二，现有证据证实姚某是吸毒人员而灰某某不是；公安人员检查时是灰某某开门接受检查而姚某在房间内且房内再没其他成年人，因此，姚某及辩护人提出可能是灰某某或第三人将涉案毒品放入姚某挎包里的意见不仅缺乏合理动机、时机及相关人员，而且，上述辩解情节既非姚某亲眼目睹，亦不能提供证据证明，故不足以采信。第三，姚某非法持有含甲基苯丙胺成分毒品共61.35克，其行为依法已构成非法持有毒品罪。综上，上述上诉及辩护意见均不能成立，本院均不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄敏洽
审判员 黄 坚
审判员 相迎春
二〇一五年十二月二十六日
书记员 陈丹超