四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川13民终102号
上诉人（原审被告）：四川红叶建设有限公司，住所地四川省成都市青羊区清江中路63号1栋1单元7层2号。
法定代表人：熊寿甫，总经理。
委托诉讼代理人：王永孜，四川泰仁律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：何良玖，男，出生于1974年2月8日，汉族，住四川省南部县。
被上诉人（原审原告）：南充高坪物流园建材配送有限公司，住所地四川省南充市高坪区龙门街道办事处盐井沟村11组。
法定代表人：任芝万，总经理。
委托诉讼代理人：岳建民，四川博笃律师事务所律师。
原审第三人：李猛，男，出生于1966年1月16日，汉族，住四川省南江县。
上诉人四川红叶建设有限公司（以下简称红叶公司）与被上诉人南充高坪物流园建材配送有限公司（以下简称高坪建材公司）买卖合同纠纷一案，四川省南充市高坪区人民法院受理后作出（2017）川1303民初791号民事判决，红叶公司不服，向本院提起上诉，本院依法审理后作出（2017）川13民终1580号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。四川省南充市高坪区人民法院重新立案后，根据高坪建材公司申请，四川省南充市高坪区人民法院追加何良玖为共同被告、李猛为第三人，另行组成合议庭开庭审理后，作出（2017）川1303民初2252号民事判决。红叶公司、何良玖均不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
红叶公司上诉请求：一、撤销四川省南充市高坪区人民法院(2017)川1303民初2252号民事判决；二、判令驳回被上诉人诉讼请求；三、判令被上诉人承担一审、二审的诉讼费用。事实与理由：上诉人未与被上诉人发生任何实质关系,其中包括签订合同、办理结算,本案所涉项目供应合同由与案件无关的个人何良玖与被上诉人所签订,所谓的结算也是由此个人与被上诉人私自办理,一审判决对上述事实及法律结果未进行阐述。上诉人无法核实被上诉人是否将材料内容用于案涉工程项目。合同纠纷的核心是合同相对性原则，本案也应当适用上述原则,根据该原则确定责任承担方为合同相对方。供应合同11条第一项明确注明“并加盖合同专用章或者公章生效”，但是甲方处没有加盖上诉人公司合同专用章或者公章，作为乙方是知晓此点，故其在本案存在过错。另外,一审判决对第三人李猛有的在乙方、有的在甲方处签字的问题也未作阐释。本案约定的违约金超过法定数额,更超过实际可能出现的损失,一审法院偏颇地判上诉人承担顶格的利息,且同时判决上诉人承担大额违约金25余万,明显违反公平原则。
上诉人何良玖上诉请求：一、撤销四川省南充市高坪区人民法院(2017)川1303民初2252号民事判决书。二、判令驳回被上诉人诉讼请求。三、判令被上诉人承担一审、二审的诉讼费用。事实与理由:上诉人认为本案中本人虽在部分结算文件上有签字,但更多的是他人所签,以所有的金额对本人判以承担责任,有失公平，本案约定的违均金也明显超出了被上诉人的实际损失,一审判决上诉人承担过高的利息,违反了公平原则。
高坪建材公司针对二上诉人的上诉请求、事实和理由答辩称：1、一审认定何良玖挂靠红叶公司承建敬业化纤工地，二上诉人对此均无异议；2、案涉建设工程施工合同上有红叶公司盖章及何良玖的签字，在本案中无争议；3、何良玖作为红叶公司的代表在敬业化纤项目中施工，与我司之间的供货合同也无争议；4、何良玖及李猛均认可我方如实提供了商砼，也用于案涉敬业化纤项目中。综上，我方认为何良玖代表红叶公司与我方形成买卖合同关系，即便红叶公司未在供应合同上加盖公章，依据合同法第四百零二条关于隐名代理的相关规定，红叶公司系买卖合同的相对方，何良玖作为项目实际施工人应对案涉货款承担连带责任。
高坪建材公司一审诉讼请求：1.红叶公司、何良玖支付高坪建材公司货款324,617.00元，每天以未付货款金额0.3%赔偿高坪建材公司违约金至付清之日止；2.本案产生的诉讼费、保全费、执行费、律师费等由红叶公司、何良玖承担。
一审认定事实：红叶公司于2013年10月17日出具《红叶公司法人授权委托书》，载明：“我余德福系红叶公司的法定代表人，现授权委托红叶公司的何良玖为本公司的合法代理人，以本公司名义办理南充高坪敬业化纤织带塑胶有限公司厂房工程签订合同相关事宜。”同年11月16日，何良玖以红叶公司名义与南充市高坪敬业化纤织带塑胶有限公司签订了《建设工程施工合同》，约定红叶公司承建南充市高坪敬业化纤织带塑胶有限公司的A幢、B幢、C幢厂房。合同尾部承包人处由何良玖签名，并加盖了红叶公司的印章；发包人加盖了公司印章。
2013年12月20日，以“红叶公司（何良玖）为甲方，“高坪建材公司”为乙方，双方签订《南充高坪物流园建材配送有限公司（砼）供应合同》，约定甲方向乙方订购预拌混凝土（简称砼），合同尾部甲方由何良玖签名、乙方加盖高坪建材公司公司印章。该合同第二条第2款约定的结算单价为：以南充市工程招标价信息中的普通砼市场参考价格为基准每立方下浮20元作为结算单价，C20及以下标号砼不下浮。第3款约定，若采用天泵每方价格上浮25元。合同第三条约定砼购销数量确认，甲方方量确认人：吕平洪，乙方方量确认人：李猛。合同第五条付款方式及结算方法约定，1、乙方给甲方供应的砼在每月月底由双方方量确认人算清，经双方约定，付款方式为甲方应每月10号之前将上月砼货款的100%付给乙方。合同第八条违约责任及赔偿约定，1、本合同签订并生效后，甲、乙双方不能擅自解除合同，否则视为违约。2、乙方未按期交付砼，每逾期一天，应向甲方支付迟延计划浇注砼部分货款金额0.3%的违约金。甲方未按合同约定付款，乙方有权暂停供货并要求甲方按应付款之日起每逾期一天，向乙方支付未付款金额0.3%的违约金。4、守约方因向违约方主张权利的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、交通费等）全部由违约方承担。第九条争议及解决方法约定，在本合同的执行过程中发生的争议甲、乙双方应协商解决，若双方协商不成可向施工项目所在地人民法院起诉。
签订《南充高坪物流园建材有限公司混凝土（砼）供应合同》后，高坪建材公司从2013年11月1日至2015年5月31日止，共计向红叶公司工地供应商品砼价值1,884,617.00元。其中第三人李猛作为经办人于2014年1月9日支付60,000.00元，2014年1月10日支付30,000.00元，2014年3月3日支付177,000.00元，2014年3月18日支付63,000.00元，2014年4月23日支付200,000.00元，2014年6月12日支付500,000.00元，2014年8月1日支付200,000.00元，2014年8月12日支付100,000.00元，2015年1月15日支付80,000.00元，2015年1月26日支付100,000.00元。共计已付货款1,560,000.00元，下欠货款324,617.00元。
何良玖于庭审中陈述，上述商品砼全部用于红叶公司承建的南充市高坪敬业化纤织带塑胶有限公司的A幢、B幢、C幢厂房工程，该工程实际系其挂靠红叶公司经营，李猛系其指定的接收货物和支付货款的承办人。
2017年3月17日，高坪建材公司因本案与四川博笃律师事务所签订《委托代理合同》，支付代理服务费15，000.00元。
一审法院认为，本案争议的焦点主要是何良玖签订的供应合同是否系履行代理人行为，红叶公司就案涉债务是否应承担连带偿还责任及违约金、代理费如何确定，原审法院对争议的焦点分析认定如下：
南充市高坪敬业化纤织带塑胶有限公司厂房工程由何良玖挂靠红叶公司承建，红叶公司授权何良玖以该公司名义办理南充市高坪敬业化纤织带塑胶有限公司厂房工程签订合同相关事宜，高坪建材公司有理由相信何良玖签订《南充高坪物流园建材配送有限公司（砼）供应合同》是履行代理人的行为，因此，何良玖与高坪建材公司签订《南充高坪物流园建材配送有限公司（砼）供应合同》的民事法律责任应由红叶公司承担。因何良玖为实际承包人，其作为挂靠人应当与红叶公司就案涉债务承担连带支付义务。第三人李猛在本案中仅是根据何良玖的指示，接收货物、支付货款，其行为属履行职务，故不应承担责任。
关于高坪建材公司要求红叶公司按未付货款金额每天0.3%支付违约金的问题，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法……”本案中供应合同对违约金进行了约定，即“甲方未按合同约定付款，乙方有权要求甲方按应付款之日起每逾期一天，向乙方支付未付款金额0.3%的违约金”，对此红叶公司和何良玖于庭审中提出异议，故一审法院依法予以调整，酌情确定从迟延支付货款之日起按照年利率24%计算违约金。红叶公司、高坪建材公司双方于2014年1月6日确认2013年11月1日至2013年11月30日供货金额为4,008.00元；于2014年1月6日确认2013年12月1日至2013年12月31日货款金额为86,878.00元；于2014年2月20日确认2014年1月1日至2014年1月31日货款金额为177,160.00元；于2014年3月11日确认2014年2月1日至2014年2月28日货款金额为63,774.00元；于2014年4月4日确认2014年3月1日至2014年3月31日货款金额474,021.00元；于2014年5月6日确认2014年3月31日至2014年4月30日货款金额为501,501.00元；于2014年7月6日确认2014年6月1日至2014年6月30日货款金额为156,737.00元；于2014年8月5日确认2014年7月1日至2014年7月31日货款金额为212,094.00元；于2014年9月13日确认2014年8月1日至2014年8月31日货款金额为152,354.00元；于2015年7月20日确认2015年5月1日至2015年5月31日货款金额为56,090.00元。依据合同约定，红叶公司应每月10号之前将上月砼货款的100%付给高坪建材公司，即红叶公司最迟应于2014年1月10日支付90,886.00元，于2014年2月20日支付177,160.00元，于2014年3月11日支付63,774.00元，于2014年4月10日支付474,021.00元，于2014年5月10日支付501,501.00元，于2014年7月10日支付156,737.00元，于2014年8月10日支付21,094.00元，于2014年9月13日支付152,354.00元，于2015年7月20日支付56,090.00元。但红叶公司未按约定在上述期限内付款，因此应当向高坪建材公司支付违约金，经计算截止起诉之日（2017年3月17日）为253,712.00元(详见附表)。
关于高坪建材公司主张的律师代理费的问题。双方在合同中明确约定，守约方因违约方主张权利的费用（含律师费）全部由违约方承担，本案因红叶公司违约产生纠纷，因此对高坪建材公司要求红叶公司承担因诉讼发生的15,000.00元律师费的诉讼请求，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，原审判决如下：一、何良玖于判决生效之日起十日内给付南充高坪物流园建材配送有限公司下欠货款324,617.00元及截止起诉之日的违约金253,712.00元，并支付自起诉之次日（即2017年3月17日）起，以尚欠货款金额为基数，按年利率24%计算的违约金至本判决指定支付之日止；二、何良玖于判决生效后十日内给付南充高坪物流园建材配送有限公司律师代理费15,000.00元；三、四川红叶建设有限公司对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回南充高坪物流园建材配送有限公司的其他诉讼请求。
李猛一、二审均未参加庭审，但其向一审法院证实：其本人系何良玖工地总负责人，钢材、商品砼、水泥等由其登记，本案对账单上“李猛”系其本人签名，之所以在对账单“甲方”和“乙方”处都有签名，是因为对方已经在乙方处签了字，就只有在甲方处签字了，签收的商砼全部用于敬业化纤工地；部分商砼款是红叶公司转到本人卡上，由何良玖安排支付给高坪建材公司。
高坪建材公司二审中陈述：何良玖是代表红叶公司与高坪建材公司签订的供应合同，何良玖出示了红叶公司与敬业化纤公司之间的建设工程施工合同，以及红叶公司向何良玖出具的授权委托书，建设工程施工合同中何良玖以红叶公司代理人身份签名。
何良玖在一、二审中均认可高坪建材公司供应的商砼用于了红叶公司承建的敬业化纤公司工地。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，高坪建材公司出具的供应合同原件，载明的买方（甲方）为“四川红叶建设有限公司（何良玖）”，其陈述知悉何良玖为红叶公司承建敬业化纤公司工地的实际施工人，与何良玖签订案涉供应合同时，何良玖出示了红叶公司与敬业化纤公司签订的建设工程施工合同，以及红叶公司授权何良玖为红叶公司的合法代理人，可以以红叶公司名义办理南充高坪敬业化纤织带塑胶有限公司厂房工程签订合同相关事宜的授权委托书。何良玖作为红叶公司承建的敬业化纤公司工地的实际施工人，在红叶公司授权以及其承包的工程范围内实施施工、买卖等商事行为，应视为红叶公司同交易相对人发生的外部法律关系。高坪建材公司已将商砼供应到红叶公司承建的敬业化纤公司工地，何良玖指定的材料接收人李猛也证实高坪建材公司出示的对账单的真实性，李猛对其在对账单上签名的位置有所差异做出了合理解释，高坪建材公司所供商砼用于敬业化纤公司工地的修建，高坪建材公司据以信赖的是红叶公司作为案涉工程的承包方，具有社会公开性的建筑资质、付款能力、商业形象展示、商业信誉等因素，何良玖向高坪建材公司购买商砼的行为，系其在红叶公司授权范围内代表红叶公司从事的行为，红叶公司本应承担直接清偿责任。一审判决红叶公司承担下欠货款连带清偿责任，并未加重其责任承担，本院不予变更。何良玖未对其承担直接支付下欠货款的清偿责任提起上诉，故二审对于一审判决其责任承担的判项依法予以维持。二上诉人提出一审判决违约金过高的问题，经审查，高坪建材公司未提交因二上诉人迟延给付货款而遭受损失的证据，其实际损失为资金利息损失，故案涉供应合同约定的违约金过高，应予调减，一审参照民间借贷借款利率上限将违约金调减为年利率24%仍然过高，二审将其调减为年利率12%。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持四川省南充市高坪区人民法院（2017）川1303民初2252号民事判决第二项，即“何良玖于本判决生效后十日内给付南充高坪物流园建材配送有限公司律师代理费15000元”、第四项，即“驳回南充高坪物流园建材配送有限公司的诉讼请求”；
二、变更四川省南充市高坪区人民法院（2017）川1303民初2252号民事判决第一项为：何良玖于本判决生效之日起十日内给付南充高坪物流园建材配送有限公司下欠货款324,617.00元及截止起诉之日的违约金126856元，并以尚欠货款金额324,617.00元为基数，从2017年3月17日起按年利率12%计算违约金至本判决指定支付之日止；
三、撤销四川省南充市高坪区人民法院（2017）川1303民初2252号民事判决第三项；
四、四川红叶建设有限公司对何良玖向南充高坪物流园建材配送有限公司所负本判决确定的第一项、第二项给付义务承担连带清偿责任。
如债务人未在本院指定期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6170元，由四川红叶建设有限公司、何良玖负担5000元，南充高坪物流园建材配送有限公司1170元。二审案件受理费6170元，由四川红叶建设有限公司、何良玖负担5000元，南充高坪物流园建材配送有限公司1170元。
本判决为终审判决。
审判长 龚 莉
审判员 周朝阳
审判员 龙 燊
二〇一八年三月十六日
书记员 杜丝亚