江苏省靖江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1282刑初345号
公诉机关江苏省靖江市人民检察院。
被告人殷富成，绰号“大毛”，男，1982年6月20日出生于江苏省阜宁县，汉族，初中文化，无业，住江苏省阜宁县，户籍地江苏省阜宁县。因犯聚众斗殴罪，于2007年7月9日被阜宁县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；因吸毒，于2008年2月28日被阜宁县公安局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元；因犯聚众斗殴罪，于2008年10月30日被阜宁县人民法院判处有期徒刑四年，与前罪所判处刑罚合��执行有期徒刑四年六个月，2011年1月30日假释，假释考验期至2012年9月7日止。因本案，于2016年12月4日被刑事拘留，2017年1月3日被指定居所监视居住，1月24日被逮捕。现羁押于靖江市看守所。
辩护人徐文海，江苏阜一律师事务所律师。
辩护人吴正国，江苏阜一律师事务所律师。
被告人吴广路，男，1989年3月25日出生于江苏省阜宁县，汉族，初中文化，个体，住靖江市，户籍地江苏省阜宁县。因犯危险驾驶罪，于2011年8月16日被江阴市人民法院判处拘役一个月，2011年9月15日刑满释放；曾因故意毁财，于2012年1月27日被阜宁县公安局决定行政拘留十五日；曾因赌博，于2017年6月1日被阜宁县公安局罚款人民币二百元。因本案，于2016年12月30日被刑事拘留，2017年1月24日、6月14日被取保候审，2017年8月25日被逮捕。现羁押于靖江市看守所。
辩护人张伟，江苏骥行律师事务所律师。
辩护人雍全，江苏骥行律师事务所律师。
被告人韩文，绰号“阿文”，男，1990年5月1日出生于江苏省阜宁县，汉族，小学文化，无业，住上海市闸北区，户籍地江苏省阜宁县。因本案，于2016年12月13日被刑事拘留，2017年1月3日被指定居所监视居住，1月24日被逮捕，9月5日被取保候审。
辩护人杨志虹，江苏广泽律师事务所律师。
靖江市人民检察院以靖检诉刑诉〔2017〕372号起诉书指控被告人殷富成、吴广路、韩文犯聚众斗殴罪，于2017年6月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月25日、9月5日公开开庭审理了本案。靖江市人民检察院指派检察员季鸣飞出庭支持公诉，被告人殷富成及其辩护人徐文海、吴正国，被告人吴广路及其辩护人张伟、雍全，被告人韩文及其辩护人杨志虹到��参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2016年12月3日14时许，被告人吴广路与黄某因琐事发生口角，后相约在靖江市西郊公园附近见面。被告人殷富成、韩文及赵某等人闻讯后赶至现场，被告人殷富成又与黄某发生口角，后双方各自离去。
同日18时许，黄某纠集十余人至靖江市渔婆路科逸酒店605房间找到被告人吴广路，欲找被告人殷富成讨要说法，因不知被告人殷富成所在房间，黄某等人先行离开。在科逸酒店楼下等待。后被告人殷富成离开该酒店时与黄某发生口角，随即驾车离去，黄某驾车追赶未果。被告人吴广路得知后，即让被告人殷富成、韩文纠集人员，并约黄某当晚开战。被告人殷富成、韩文分别打电话让顾某、朱某2纠集人员赶往靖江。
同日22时许，顾某等十余人赶至靖江，在靖江市渔婆路与北环交界处与被告人殷富成、���广路、韩文等人会合，并从车上拿出鱼叉、匕首等工具准备迎战。朱某2到达后又返回高速路口接其纠集的其他人员。后被告人殷富成、吴广路、韩文等人因故前往靖江市城东大道北侧新佳新村附近。期间，因与在场劝和的田某发生口角，被告人殷富成、韩文对田某实施了殴打，顾某纠集的部分人员对在场劝和的朱某1实施了殴打。经靖江市公安局法医鉴定，田某双眼挫伤、朱某1左面部软组织挫伤均构成轻微伤。
事发后，靖江市公安局依法扣押被告人殷富成气枪1支、鱼叉3把、军刺1把、匕首1把，均暂存于该局。经泰州市公安局物证鉴定所鉴定，该气枪被认定对人体不具有致伤力。
案发后，被告人吴广路赔偿被害人朱某1人民币2000元，赔偿被害人田某5000元，并获得二被害人的谅解。
上述事实，三被告人及其辩护人在开庭审理过程中均无���议，并有鱼叉、匕首照片等物证照片，抓获经过、常住人口基本信息、刑事判决书、行政处罚决定书、扣押决定书、扣押清单、谅解书等书证，法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘验、搜查、辨认笔录，监控视频，证人赵某、王某、查某、黄某等人的证言，被害人朱某1、田某的陈述等证据证实，足以认定。
在本案审理期间，我院委托江苏省阜宁县司法局对被告人吴广路、韩文进行审前调查，该局回函称韩文具备适用社区矫正的条件，吴广路不具备适用社区矫正的条件。
本院认为，被告人殷富成、吴广路、韩文与他人结伙聚众斗殴，被告人殷富成、吴广路明知本方人员为斗殴携带了鱼叉、匕首等器械，被告人韩文在纠集斗殴人员时明确要求携带器械，且事后自被告人殷富成所驾车辆搜出相关器械，故对三被告人均认定持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，应依法处罚。三被告人已集结十余人欲与黄某等人斗殴，但因黄某并未应战，斗殴行为并未发生，虽已经着手实行犯罪，但因意志以外的原因未得逞，三被告人均是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人殷富成曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在假释考验期满之日起五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。公诉机关指控被告人殷富成、吴广路、韩文犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，提请从重处罚理由成立，本院予以支持。被告人殷富成、吴广路均有前科劣迹，故对二被告人酌情从重处罚。由于三被告人纠集斗殴人员超过十人，且造成劝和人员朱某1、田某轻微伤，故对三被告人酌情从重处罚。三被告人当庭自愿认罪，被告人吴广路积极赔偿被害人损失，并得到谅解，故均可酌情从轻处罚。综合考量本案的犯罪情节、形态以及起因、发生时间和地点、社会危害性等因素，决定对被告人殷富成、吴广路、韩文比照既遂犯减轻处罚。
关于被告人殷富成、韩文的辩护人提出二被告人系从犯的辩护意见，经查，在共同犯罪中，被告人吴广路起组织、指挥作用，系首要分子；被告人殷富成、韩文应被告人吴广路之要求，积极纠集斗殴人员，系积极参加者。三被告人均系聚众斗殴犯罪行为中均起到主要作用，故对该辩护意见，本院不予采纳。结合被告人韩文的犯罪情节、悔罪表现，并参考阜宁县司法局的调查评估意见，对被告人韩文宣告缓刑，对所居住的社区没有重大不良社会影响，故给予其一定的考验期限。公安机关扣押的气枪、鱼叉等用于作案的工具，依法予以没收。被告人殷富文被刑事拘留31日应折抵刑期，被指定居所监视居住20日，应折抵刑期10日；被告人吴广路被刑事拘留26日，应折抵刑期。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十三条，第二十五条第一款，第六十四条，第六十五条，第七十二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条的规定，判决如下：
一、被告人殷富成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年四个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定监视居住二日折抵刑期一日，即自2017年1月24日起至2019年4月12日止。）
二、被告人吴广路犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年七个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月25日起至2019年2月26日止。）
三、被告人韩文��聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被公安机关扣押的气枪一支、鱼叉三把、军刺一把、匕首一把，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
（此页无正文）
审 判 长 兰 垒
人民陪审员 陆祖球
人民陪审员 顾亚丹
二〇一七年九月五日
书 记 员 季轩羽
附录法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯���分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第七十四条指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的���监视居住二日折抵刑期一日。