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发文(2017)皖11民终154号
事由：民事判决书
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安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)皖11民终154号
上诉人（原审原告）：谢金鑫，男，1964年12月2日出生，汉族，个体，住安徽省滁州市。
委托诉讼代理人：王欣，安徽知秋律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王健，安徽知秋律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：滁州快捷自来水管道服务有限公司，住所地安徽省滁州市南谯北路（世纪商业园）9幢107室，组织机构代码证号32551529-9。
法定代表人：陈军，该公司经理。
上诉人谢金鑫因与被上诉人滁州快捷自来水管道服务有限公司（以下简称滁州快捷公司）公共道路妨碍通行损害责任纠纷一案，不服安徽省滁州市琅琊区人民法院(2016)皖1102民初2545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10���立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现审理终结。
谢金鑫上诉请求：一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法判决。事实和理由：
原判以道路交通事故认定书来认定谢金鑫过错责任，属认定事实不清，适用法律不当。首先，谢金鑫在本案中主张的是物件损害侵权责任，是因为滁州快捷公司在道路中间堆放石子而未设置任何警示标志，从而导致谢金鑫避让不及所致。本案损害发生时间是晚上八点左右，当时乡间路面灯光照明条件极差，谢金鑫在路面骑车行进时，没有任何警示标志，谢金鑫更不会想到有一大堆石子占居路面。根据侵权责任法第八十九条规定，原审确定的责任比例错误，而不应当由谢金鑫承担70%的责任。
滁州快捷公司辩称：请求法院依法判决。
谢金鑫向一审法院起诉请求：滁州快捷���司赔偿各项经济损失合计324720.60〔其中医疗费36981.57元、营养费2700元、住院伙食补助费1110元、误工费22562.13元（45751元/年÷365天×180天）、护理费10278.9元、残疾赔偿金215488元（26936元/年×20年×40%）、精神损害抚慰金32000元、交通费2000元、鉴定费1600元〕。
一审法院认定事实：2015年8月24日20时24分许，谢金鑫饮酒后无证驾驶无牌两轮摩托车，沿滁州市章广镇镇南路由西向东行驶至工商所门前路段时，撞到路面中间的碎石堆，造成谢金鑫及乘坐人施其付受伤、车辆损坏的交通事故。经滁州市公安局交警支队三大队认定谢金鑫负本起事故的主要责任，施工作业单位滁州快捷公司负事故次要责任，施其付无责任。
当日，谢金鑫即被送往滁州市第一人民医院治疗。次日，谢金鑫被送往皖东人民医院住院治疗，至当年10月2日出院，经诊断其伤情为1.重型闭���性颅脑损伤、弥漫性轴索损伤，2.左侧丘脑出血，3.创伤性脑干梗塞，4.面部擦伤（左侧面部及左颞）。期间，谢金鑫在滁州市第一人民医院支出医疗费2341.91元，在皖东人民医院支出医疗费32927.66元。谢金鑫2015年10月8日在滁州市第一人民医院支出医疗费300元，10月14日支出600元，10月23日支出60元；2015年10月14日在皖东人民医院支出医疗费236.5元，10月21日支出206.5元；2016年4月15日在芜湖市第四人民医院支出医疗费309元。
经谢金鑫委托，安徽金盾司法鉴定所于2016年4月26日作出鉴定意见，谢金鑫右上肢肌力Ⅳ级的伤残等级为七级；颅脑损伤致轻度智力缺损，日常生活有关的活动能力部分受限的伤残等级为八级；谢金鑫的误工期180日、护理期90日、营养期90日。谢金鑫支出鉴定费1600元。庭审中，谢金鑫放弃了八级伤残部分的相关赔偿。
谢金鑫居住在滁州市××区××街道。自2007年8月起，谢金鑫便在章广××××室个体经营滁州市南谯区章广镇金鑫电器商店，经营范围为电器、五金、百货、零售。
一审法院认为：综合当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点为：滁州快捷公司应对谢金鑫的损害承担多大的赔偿责任。
公民的生命健康权应受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十九条的规定，在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。滁州快捷公司作为施工单位，在路面中间堆放碎石且未设置警示标志，该公司应对谢金鑫的损失承担民事侵权责任。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款的规定，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。谢金鑫酒后无证驾驶无牌两轮摩托车且未注意观察，经交警部门认定负本起事故的主要责任。谢金鑫对本起事故的发生存在重大过失，因此可以减轻滁州快捷公司的赔偿责任。综合双方在本起事故中的过错大小及交警部门的责任划分，一审法院认定，对谢金鑫的损失，其自身应承担70%的赔偿责任，滁州快捷公司应承担30%的赔偿责任。
谢金鑫的损失核定为：医疗费36981.57元、营养费2700元、住院伙食补助费1110元、护理费10278.9元、残疾赔偿金215488元（26936元/年×20年×40%）符合法律规定，一审法院对此予以支持；谢金鑫未举证证明其实际减少的收入或最近三年的平均收入，一审法院参照安徽省2015年批发和零售业在岗职工平均工资计算其误工费22562.13元（45751元/年÷365天×180天）；交通费酌定为500元、鉴定费1600元，以上合计291220.6元。根据谢金鑫的过错程度，精神抚慰金酌定为24000元。滁州快捷公司应赔偿谢金鑫111366.18元〔（291220.6元）×30%+24000元〕。滁州快捷公司辩称的应扣除医药费中与事故无关的费用的答辩意见，因其未举证证明无关用药的范围及金额，对该答辩意见不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第八十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告滁州快捷自来水管道服务有限公司于判决生效后十日内赔偿原告谢金鑫111366.18元；二、驳回原告谢金鑫的其他诉讼请求。案件受理费1920元，减半收取960元，由原告谢金鑫负担600元，被告滁州快捷自来水管道服务有限公司负担360元。
二审中，各方均未提供新的证据。
二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据各方陈述及各自的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、一审判决确定的责任比例是否适当；2、一审法院适用法律是否正确？
根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十九条规定，在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。本案中，滁州快捷公司在公共道路上堆放石子，未设置警示标志和采取安全措施造成谢金鑫损害，应当承担侵权责任。谢金鑫未尽安全驾驶义务，对损害的发生也有过错，可减轻滁州快捷公司的赔偿责任，根据双方的过错程度及原因力��小，本院酌定谢金鑫自行承担40%责任，滁州快捷公司对谢金鑫的损失承担60%的赔偿责任为宜。一审确定的责任比例失当，本院予以调整。关于精神损害抚慰金，本院调整为48000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：
一、维持安徽省滁州市琅琊区人民法院(2016)皖1102民初2545号民事判决第二项，即“驳回原告谢金鑫的其他诉讼请求”；
二、变更安徽省滁州市琅琊区人民法院(2016)皖1102民初2545号民事判决第一项，即“被告滁州快捷自来水管道服务有限公司于判决生效后十日内赔偿原告谢金鑫111366.18元”为滁州快捷自来水管道服务有限公司于判决生效后十日内赔偿谢金鑫各项损失合计222732.36元【（291220.6元）×60%+48000元】。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1920元，减半收取960元，由谢金鑫负担384元，滁州快捷自来水管道服务有限公司负担576元；二审案件受理费1920元,由谢金鑫负担1260元，滁州快捷自来水管道服务有限公司负担660元。
本判决为终审判决。
审 判 长 夏 根
审 判 员 贺 斌
代理审判员 刘先勇
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 禹茜茜
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第八十九条在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品��成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；