安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017）皖15刑终57号
原公诉机关六安市裕安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张军，男，汉族，1972年10月20日出生于安徽省六安市，小学文化，商贩，住六安市裕安区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年6月1日主动到六安市公安局裕安分局刑警大队投案，当日被刑事拘留，同年7月5日经裕安区人民检察院批准被逮捕。现羁押于六安市看守所。
原审附带民事诉讼原告人潘某1，男，汉族，1978年7月19日出生于安徽省六安市，初中文化，住安徽省六安市裕安区。
六安市裕安区人民法院审理六安市裕安区人民检察院指控原审被告人张军犯寻衅滋事罪一案，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人潘某1向裕安区人民法院提起附带民事诉讼，裕安区人民法院于2016年11月28日作出（2016）皖1503刑初233号刑事附带民事判决。原审被告人张军不服，对刑事部分提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2016年5月12日21时许，被告人张军与张某、刘某（另案处理）在六安市裕安区紫竹林安置小区门口“李家土莱馆”吃饭时，因张军搭讪同在饭店吃饭的潘某2，遭到与潘某2同桌的汪某、潘某1等人的言语制止，继而双方发生口角、厮打。期间，张军从皮带掏出随身携带的折叠刀，捅伤被害人潘某1的腹部，经鉴定其损伤程度为轻伤二级。潘某1受伤后在六安市人民医院住院治疗，同年5月24日出院，医嘱建议其休息两周。花去医疗费8851元、护理费3083.4元、误工费3510元、住院伙食补助费390元、营养费390元，交通费酌定1000元，各项损失合计17224.4元。
2016年6月1日，被告人张军主动向公安机关投案。
原判依据物证、相关书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据认定上述事实后认为，被告人张军随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。鉴于被告人张军主动投案，具有自首情节，依法可对其从轻处罚。被告人张军在寻衅滋事中致人伤害，侵犯了公民的人身权利，对其造成的实际损失，应承担民事赔偿责任，对附带民事诉讼原告人潘某1诉讼请求的合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，认定被告人张军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月；认定被告人张军赔偿附带民事诉讼原告人潘某1医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计17224.4元。
张军上诉主要提出：自己没有无故滋事，是对方先动的手，双方系互相殴斗，自己的行为不构成寻衅滋事罪;自己系自首，也属受害者，原判量刑过重。
二审审理查明的事实和一审审理查明的事实一致，并有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
１、皮带一条证明，该皮带系张军所使用的作案工具，皮带有金属皮带头，皮带头上嵌有一“枪造型”匕首，匕首可拿下，为折叠式，经测量，匕首折开后刀刃长5㎝。
２、六安市公安局裕安分局刑警大队出具的到案经过证明，张军于2016年6月1日到刑警大队投案自首，供述部分犯罪事实。
３、潘某1入院记录、出院小结、医药费收据等证明，潘某1住院治疗及医疗费支出情况。
４、六安市公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书（六）公（医）鉴字［2016］１－235号证明，潘某1伤后入院时头部及上腹部活动性出血，头部伤口长约1.0㎝,上腹部伤口外径约2.0㎝,深约6.0㎝,探查进入腹腔，影像学检查亦示上腹腹壁裂伤深达腹腔内。潘某1腹部裂伤符合锐器作用所致，该处裂伤贯穿腹壁深入腹腔，形成腹部穿透创，依据《人体损伤程度鉴定标准》5.7.4ⅰ之规定，其损伤程度为轻伤二级。潘某1右额部裂伤痕长0.9㎝,边缘欠整齐，符合钝性外力作用所致，其损伤程度为轻微伤。
５、六安市公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书（六）公（医）鉴字［2016］１－233号证明,汪某左肘正中见长约1㎝皮肤裂伤，其损伤程度为轻微伤。
６、证人汪某证言证明，2016年5月12日晚，自己、潘某2、潘某1一家等人在李家土菜馆饭店。三名男子吃完饭走到我们桌前时，其中一名男子（后来知道叫张军）看到潘某2，拍了她一下肩膀讲“小丫头，你在这坐着没有吃饭啊”，潘某2没有理他，张军又拍了潘某2肩膀一下讲“小丫头问你话没有听到啊”，自己对张军讲“你注意一点”，张军讲“关你什么事，你不知道老子叫什么名字吧，老子叫张军”，自己讲“不认得，你该干什么干什么”，张军讲“你小孩怪洋货的”，讲完他就掏张名片讲“老子叫张军，有什么不快活的，随时打电话”，自己讲“你把名片装起来，别酒喝多了在这里惹事”。张军拿出一把小匕首指着其讲“你再洋货，老子把你捅掉”，李某1和隔壁卖母婴用品的男子看情况不对就把张军往外推，随后对方有一名瘦一点的男子拿电水壶朝其头上砸过来，其用手挡掉了，潘某2质问对方，这名男子打了潘某2一巴掌。自己准备还手，这名男子拿啤酒瓶砸到其头上，并拿出一把折叠刀准备捅自己，自己用手一挡，被划到左臂。之后听到外面有打闹的声音，这名男子冲出去，自己也跟着出去，看到潘某1躺在地上捂着腹部，被人捅了。后张军三人逃离。自己和潘某1到医院接受治疗。
７、证人孙某1证言证明，2016年5月12日晚，自己和老公潘某1、汪某、潘某2、吕某、李某1在李家土菜馆饭店。三名男子吃完饭走到我们桌前时，一名男子用手指着潘某2讲“小美女，他们吃饭，你为什么在这坐着不吃饭”，汪某讲“你酒喝多了吧，酒喝多了回家睡觉，别在这吵话”。那名男子掏出一张名片给汪某，用大拇指指着自己嚣张地讲“老子叫张军，这是名片，有什么问题打电话，你可能不认识我，老子十几岁就出来混世”。说完张军掏出一把弹簧刀指着汪某讲“你信不信老子把你捅死”，潘某1将名片接过来。张军后面的一名瘦高个男子问张军“怎么回事”，张军指着汪某讲“这孩子冒板，跟我搞搞的”，瘦高个男子就对汪某讲“你信不信我三分钟让你倒下”，瘦高个男子拿啤酒瓶往汪某头顶砸，汪某倒在椅子上，对方一名胖一点的男子掐住潘某1脖子讲“不要动”，并将潘某1掐到饭店外面去了。我们正准备离开时，张军过来勒住潘某1脖子，问“你老大是谁”，潘某1讲“没有老大，是拉架的”，张军把潘某1摔在地上，潘某1爬起来以后，张军顺势过来就用之前掏出来的弹簧刀捅了潘某1腹部两下。瘦高个男子拿瓷酒精炉往潘某1头项砸。后张军三人逃离。潘某1、汪某到医院治疗。
８、证人吕某证言证明，2016年5月12日晚，自己和李某1、潘某1一家、汪某、潘某2在李家土菜馆饭店。三名男子吃完饭走到我们桌前时，一名男子对潘某2讲“小美女，晚上他们在吃饭，怎么你坐在桌子旁边没有吃呢”，并掏出一张名片放到桌子上面自称叫张军，汪某讲“张军这里不管你的事，你吃完就走”，张军就问“你是否认识我”，汪某讲“我不认识你，你滚”，张军就骂汪某“你连老子都不认识”，并想打汪某，自己和李某1将张军拉开。和张军一起的一名男子拿啤酒瓶砸到汪某头部，汪某用脚踢这名男子腿部。张军将潘某1衣服领子揪着，拿碟子砸潘某1头，潘某1和张军撕扯，在撕扯过程中，张军掏出一把匕首乱挥。看到潘某1腹部有血。后张军三人逃离。
9、证人潘某2证言证明，2016年5月12日晚，自己和汪某、潘某1一家、李某2、李某1朋友在李家土菜馆饭店。三名男子吃完饭后走到我们桌前。一名男子问自己有没有吃晚饭，这名男子又和自己说了一遍“小妹妹怎么没有吃晚饭”，汪某讲“你酒喝多了，吃不吃晚饭管你什么事”，这名男子掏出一张名片给汪某，潘某1接过名片，这名男子对汪某讲“他在外面玩，叫张军，有什么事就出来和他单挑”。张军掏出一把匕首，和张军一起的一名男子拿啤酒瓶砸到汪某头部，汪某坐倒在板凳上面，这名男子拿电水壶砸到汪某身上，并用匕首准备刺汪某腹部，汪某用左胳膊挡住，被划了一刀。潘某1在中间劝架，张军对潘某1讲“你信不信我让你三分钟倒地，我一直混世到现在，派出所都是我家开的”。后从饭店出去时，看到潘某1的腹部用衣服拴着，头部在流血，听别人讲潘某1腹部被捅了两刀。后张军三人逃离。
10、证人李某1证言证明，2016年5月12日晚，自己和汪某、潘某2、潘某1一家、吕义扬在自家饭店。张军吃完饭出饭店时，看到潘某2没吃饭，就无事找潘某2讲话，汪某对张军讲“你酒喝多了吧”，双方因此发生争吵，自己把张军拉到店门口，潘某1也到店门口，张军问潘某1“老大是谁”，潘某1讲“没有老大”，张军讲“没有老大你跟我讲什么”，并用匕首对着潘某1肚子上面捅。张军弟弟用砂汤锅砸潘某1头，砸了之后张军弟弟拿起凳子准备砸潘某1。潘某1酒喝多了，没有还手。后张军三人逃离。听讲汪某左胳膊大臂被张军弟弟用刀划伤。
11、证人孙某2（紫竹林小区保安）证言证明，当晚看张军、张某、刘某与姓潘的在李家土菜馆门口打架。张某拿砂锅朝姓潘的头上砸。他们打了一会就散了。后姓潘的捂着肚子讲被刀捅了，“松子”胳膊被划开了。
12、证人刘某证言证明，自己和张军、张某在李家土菜馆吃饭，快吃结束时，张军先出去，不久听到张军在饭店的走道里面和别人吵起来，张某听到后出去，接着听到打起来的声音，自己慌忙出去。看到张军和一个个子比较矮的男子在走道快到门口的位置撕打，张某和一个个子高一点壮一点的男子在走道里面撕打。自己出门准备去拉张军的时候看到个子矮的男子往饭店里面跑，肚子上面有个血口子，猜到应该是张军拿匕首捅的。个子高的男子头受伤了，张军、张某也有皮外伤。张某胳膊和腿的伤是因为自己摔了一跤造成。
13、被害人潘某1陈述证明，2016年5月12日晚，自己一家和汪某、潘某2、李某1、吕义扬在李家土菜馆饭店。三名男子吃完饭走到我们桌前，一名男子调戏潘某2，嘻皮笑脸对潘某2讲“人家都在吃饭，你为什么不吃饭”，并用手拍潘某2肩膀。汪某讲“你酒喝多了，回家吧”，该男子对汪某讲“你不知道我是哪个吧，日你妈，我今天让你见识见识”，这名男子掏出匕首，问其“你跟哪混的，你老大是哪个”，自己讲“我不是混世的，没有老大”。这名男子朝自己肚子捅。后三名男子逃离。
14、被告人张军供述和辩解证明，2016年5月12日晚，自己和张某、刘某在紫竹林小区西区大门口南边的一个大排档吃饭，自己喝了六两白酒。因里面打电话太吵，就出去，看到一个女人坐在一张空桌子那里玩手机，因为她坐在那里腿跷着把路挡住了，自己就拍了拍她（拍的肩膀还是胳膊记不清楚），讲“你吃好了，他们还在喝啊”，自己的意思是想让她让路，她把腿拿开了。后自己听到一个身上有纹身的男子骂自己，自己走到男子吃饭桌边，掏出一张名片递给他，讲“我叫张军，是修电脑的”，他没有吱声，自己骂他。两人发生争吵。潘某1将自己从大排档往外推，将自己推摔倒地上，自己起来后讲“你妈滴﹡，你推我搞什么”，潘某1拿拳头捶自己，打到胳膊和左眼睛，潘某1推自己的时候，自己已经把别在皮带上的匕首拿出来了，潘某1打自己之后，自己就用匕首去捅潘某1。后听讲报案，我们三人离开。
关于张军提出自己的行为不构成寻衅滋事罪的上诉理由，经查，张军调戏汪某女友，并辱骂汪某，同时持刀捅刺劝架人员潘某1，其行为主观上具有逞强斗狠的故意，符合寻衅滋事的构成要件。故张军的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人张军随意殴打他人，情节恶劣，破坏社会秩序，行为构成寻衅滋事罪。上诉人张军主动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。上诉人张军在寻衅滋事中致潘某1轻伤，侵犯了公民的人身权利，对其造成的实际损失，应承担民事赔偿责任。原判对张军所具有从轻处罚情节已作认定并已予以考虑，量刑适当。故张军提出原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张笑琳
审判员 李传丽
审判员 王 欣
二〇一七年二月二十二日
书记员 吴章谊
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;