湖南省娄底市娄星区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘1302民初1006号
原告（反诉被告）中冶建工集团有限公司。
住所地：重庆市大渡口区西城大道*号。
法定代表人姚晋川，该公司董事长。
委托代理人罗晓梅，女，汉族，1982年1月23日出生，户籍所在地：重庆市九龙坡区，系该公司职工。
委托代理人余敏，女，汉族，1962年10月25日出生，户籍所在地：重庆市大渡口区，系该公司职工。
被告谢毅晖，男，汉族，1972年7月12日出生，户籍所在地：湖南省娄底市娄星区。
被告（反诉原告）娄底市三环建筑工程有限公司。
住所地：娄底市娄星区娄星北路（中欧阳光城旁）。
法定代表人杨建雄，该公司董事长。
以上两被告共同委托代理人李耀斌，湖南平康律师事务所律师。
第三人刘建华，男，汉族，1961年4月7日出生，户籍所在地：湖南省娄底市娄星区。
原告（反诉被告）中冶建工集团有限公司（以下简称“中冶建工”与被告谢毅晖、被告（反诉原告）娄底市三环建筑工程有限公司（以下简称“三环公司”）、第三人刘建华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月5日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。2016年9月14日，第一次开庭审理，中冶建工的委托代理人罗晓梅、余敏、、三环公司的法定代表人杨建雄、委托代理人李耀斌、第三人刘建华到庭参加诉讼，谢毅晖经本院合法传唤未到庭。2017年1月5日，对本案第二次进行了开庭审理，中冶建工的委托代理人罗晓梅、余敏、被告谢毅晖、被告（反诉原告）三环公司的法定代表人杨建雄、谢毅晖和三环公司的委托代理人李耀斌、第三人刘建华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
中冶建工向本院提出诉讼请求：1、由谢毅晖、三环公司向中冶建工返还超付工程款10000元；2、本案诉讼费用由谢毅晖、三环公司负担。
谢毅晖、三环公司辩称，1、三环公司多次要求结算，中冶建工不予结算；2、既然没有结算，就没有3519万元的结算金额；3、中冶建工没有支付三环公司3520万元。
刘建华述称，1、中冶集团没有与三环公司结算，三环公司与我们已结算，欠400多万元；2、三环公司与中冶建工签了一份合同，在合同之外三环公司增加了一个项目（从中冶建工承包过来的），这个项目还有几百万，中冶建工欠三环公司至少700万元以上，还不包括新增的项目，谢毅晖代表三环公司等多家公司与中冶建工进行结算，并领取工程款，中冶建工把谢毅晖领取的其他公司款项也计入了应付三环公司的款项里，中冶建工拖延工程款八年，要求其支付延期利息。谢毅晖承包的项目，刘建华是实际施工人，刘建华与谢毅晖打官司，娄底中院、省高院进行了判决。
三环公司向本院提出反诉请求：1、判令中冶建工支付三环公司工程款700余万元（具体数额以结算或结算的司法鉴定为准）及利息（按同期银行贷款利率计算）；2、诉讼费用由中冶建工承担。
中冶建工对反诉辩称，1、谢毅晖借用三环公司的施工企业资质承包工程，三环公司没有实际参与项目建设，不是工程的施工人，三环公司没有实际投入人、财、物，三环公司不是本案的适格反诉原告；2、中冶建工已支付工程款。
中冶建工为支持其本诉请求，向本院提交了如下证据：1、2008年4月20日，三环公司与中冶建工签订的《湖南华菱涟源钢铁有限公司精炼处理及连铸高效化技术改造工程工程分包合同》；2、中冶建工内部审计的《工程结算书》；3、付款凭证、《付款明细》；4、（2012）娄中民一初字第25号民事判决书；5、《授权委托书》、《付款委托书》。
三环公司为支持其反诉请求，向本院提交了（2015）湘高法民一终字第394号民事判决书。
刘建华向本院申请了证人肖某出庭作证。
谢毅晖没有向本院提交证据。
中冶建工和三环公司向本院提交的证据以及证人肖某、出庭作证的证言，经质证，本院对其真实性予以认定，对其证据目的结合庭审查明的事实予以综合认定。
根据本院采信的证据和庭审查明的事实，认定本案事实如下：
一、2007年11月8日，湖南华菱涟源钢铁有限公司与中冶南方工程技术有限公司（以下简称“中冶南方公司”）签订《湖南华菱涟源钢铁有限公司精炼处理及连铸高效化技术改造工程总承包合同》。中冶南方公司采用工程总承包的方式，承担湖南华菱涟源钢铁有限公司精炼处理及连铸高效化技术改造工程的工程设计、设备及材料采购与供应、工程施工、设备安装、调试、负荷试车、达产达标、人员培训、保修等工程内容。合同条件第Ⅱ部分一专用条件第7.6条约定：“施工招标承包人必须按国家招投标法的要求，招（议）标选择施工单位。承包人负责招（议）标活动的组织工作。投标单位必须具备相应的资质，由业主、承包人共同协商并书面确定入围单位。业主参加技术评标过程，在技术评标过程中，业主方评委名额不少于总评委数量的三分之一，并共同对技术附件签字确认。原则上技术评标中承包方和业主方中任何一方不认可的施工单位不允许进入商务评标程序。且商务谈判后的综合评审结果应由业主代表进行最终确认并备案，才能发出中标通知书。”合同签订后，中冶南方公司对工程施工分标段组织招（议）标，中冶建工中标转炉标段工程（工程内容包括：转炉本体及高层框架，主控楼，混铁炉，脱硫站，除尘，构筑物小房、跨内设备及其基础（平台），管沟（廊）及桥架，各类介质（含除尘）管道及电缆敷设，运输设备及行车，A-D跨的厂房柱（含D列柱）、行车梁、屋面、一次除尘蒸发冷却器、2#熔剂及铁合金转运站及其以后皮带通廊。）。2008年1月2日，中冶南方公司与中冶建工签订《湖南华菱涟源钢铁有限公司精炼处理及连铸高效化技术改造工程转炉标段施工分包合同》，约定由中冶建工采用包工包料方式负责转炉标段工程的施工、安装、单机调试、无负荷联动调试、保修和配合达产达标、考核验收。该合同专用条款第4.5条约定：分包人不得将合同或其中任何单项工程整体转包给其他单位或个人。分包人事先未经承包人批准，也不得将本合同工程的任何部分直接分包出去。分包人即使取得上述批准，也不应解除合同规定的分包人的任何责任或义务，并应对分包人及其职工的行为、违约和疏忽完全负责。施工用的大宗材料（如水泥、钢材、电缆、防腐涂料等），分包人采购时，供货入围厂商事先须经承办人确认并备案，确定的供货厂家须事先给承包人备案。在同质同价的条件下，分包人应优先采用业主自产钢材、水泥。随后中冶建工成立涟钢工程项目部，谢毅晖以三环公司的名义与项目部协商分包转炉标段部分土建工程。2008年2月26日，中冶建工向中冶南方公司出具报告，请求批准其将转炉标段工程部分土建工程分包给三环公司。2008年3月2日，中冶建工就转炉标段土建工程的分包拟定《招标文件》，其中：一、招标须知2.3投标人必须接受发包人与总包方的合同约定及本招标文件的所有条款并作出承诺；2.4投标人不得再进行分包，严禁转包；4.承包方式：综合单价包干，按实际工程量进行结算；四、1.2报价应包括为实施和完成合同工程所需的劳务、材料、机械、缺陷修复、管理、保险、规费、利润、税金等费用；政策性调整、政策性文件规定、设计变更及合同明示或暗示的所有责任、义务和一切风险等所有费用。五、5（2）工程竣工后，由分包方按竣工图编制结算书交项目经理部审核，最终以中冶建工有限公司审计处审定的结算为最终结算，作为最终支付的依据。八、报价须知1、各类以砼量为报价的单项确定其所包括的费用，应从土方挖填、垫层、有组织排水、钢筋、埋件、螺栓、模板、砼、砼运输、浇捣等全部制安和措施费用。2、所有以面积报价的房屋，综合单价除第一条的工作内容外，还应考虑给排水设施、装修等直至竣工的全部工作内容。3、工程量清单表见《涟钢转炉土建工程报价清单》，表中所给定的工程量仅作为投标时的参考，不作为今后结算的依据。4、工程量清单中钢材价格报价应含材料的采包运杂费。2008年3月6日，被告中冶建工向各投标人发出通知：要求各投标人的报价必须包括建安税3.41%、个人所得税2%、劳保基金1%。谢毅晖以三环公司名义参与投标。2008年3月16日，三环公司向谢毅晖出具《承诺书》：有关湖南华菱涟钢精炼处理及连铸高效化技术改造工程转炉土建工程任务由三环公司与中冶建工签订的分包协议，在完成该项目的所有费用全部由谢毅晖负责支付，公司在该项目中也不再收取管理费用。2008年4月20日，三环公司（分包人）与中冶建工（发包人）签订《湖南华菱涟源钢铁有限公司精炼处理及连铸高效化技术改造工程工程分包合同》，合同约定：一、分包工程的内容及范围：转炉本体及高层框架基础；混铁炉、脱硫站基础；主控楼、厂房内各种构筑物小房；砼管沟（廊）；A-D跨的厂房柱（含D列柱）基础、2#熔剂及铁合金转运站基础及其以后的皮带通廊基础等土建工程。二、分包工程合同工期：开工日期：2008年3月17日竣工日期：2009年5月28日。三、质量标准达到国家有关施工质量验收规范要求，并一次性验收合格，合格率100%。四、承包方式：综合单价包干，按实际完成的工程量进行结算。五、合同价款暂估金额：叁仟叁佰万元（人民币）。六、相关条款4、合同价款与支付4.1本合同总价款为暂估金额，但各分部分项工程单价为分包工程的中标价格（见附表一），其风险不因投标时的条件和施工时的条件发生变化而改变。单价中包括税金、个人收入调节税、劳保基金等国家、当地政府及业主规定收取的各项税费和规费等。4.4工程款（进度款）支付：发包方向分包方支付工程款（进度款）的时间和方式：每月发包方在收到总包方同期工程款后7天内支付分包人进度款，支付额为按发包方项目部审定的当月工程进度款扣除发包方供应的材料的款项后的50%。工程竣工时视工程质量、工期、保修情况，控制在合同总价款的85%以内，余额除预留价款5%保修金外，在竣工后一年内付清，不计息。发包方在支付工程款时，可以采用40%的承兑汇票方式支付，承兑汇票提前使用的贴息由分包人承担。若总包方工程款滞后，发包方支付分包方的款项顺延。5、材料的供应5.1钢材原则上由发包方供应。必要时也可将部分钢材委托分包人采购，但在采购前采购价格须经发包方项目经理签字认可后方能生效。5.4除钢材外的其他材料均由分包人自行采购。分包人采购的材料必须有出厂合格证和材质证明书。分包人提供的所有材料均由监理及总包方认可后方可使用。分包人应按有关规定对材料进行检验，费用由分包人承担。若分包人提供或采购的材料不合格，发包方有权禁止分包人使用，所造成的损失由分包人自行承担。7、工程结算7.1工程量计算：按分包方实际完成并经发包方的工程量计算，且工程量不得超过发包方与总包方的结算量。合同附件（工程量清单）中所列工程量不作为结算依据。7.2各分部分项工程单价为分包工程的中标价格，其风险不因投标时的条件和施工时的条件发生变化而改变。7.3钢材价格的确认：钢材分包单价合同（投标时）价格确认为5700元/吨；在工程量清单中分包方承诺的钢材进价在±5%（含±5%）的风险范围内不予调整；如超过了5%，发包方在得到总包方价差调整的前提下，按比例对分包方调整超过5%的部分；如低于5%，发包方将从分包方扣除低于5%的部分。7.4钢材含钢量的确认：在工程量清单中分包方承诺的钢材含钢量在±10%（含±10%）的风险范围内不予调整；如超过了10%，发包方对分包方调整超过10%的部分；如低于10%，发包方将从分包方扣除低于10%的部分。7.5工程量清单外的项目，经发包方认可，结合现场实际情况和市场价由项目部初步拟定分包单价，报公司相关部门确认以后执行。7.6现场发生的公用措施费用按工程量分摊。7.7施工用水、电费查表计量收费并承担输差摊消。（水电费单价按照业主转账单价计）。7.8工程竣工验收后，由分包方按竣工图编制结算书交项目部审核，最终以中冶建工公司审计处审定的结算为最终结算，作为最终支付的依据，进行尾款支付。8、质量保修期及质量保修金8.2质量保修金为工程总造价的5%不计息，发包方在竣工交付使用一年后，将保修金返还给分包人，保修金返还不解除分包人的质量保修责任。八、合同附件：1、工程量清单；2、承诺书；3、投标文件；4、招标文件。
2008年6月18日，谢毅晖以三环公司转炉项目部（甲方）的名义与刘建华（乙方）签订《班组承包协议书》，将部分土建工程转包给刘建华承建。合同签订后，刘建华遂组织人员、设备进行施工。2009年5月21日，谢毅晖与刘建华签订《湖南华菱涟钢精炼及连铸高效化改造工程转炉区域设备基础地坪及配套用各类小型房屋建筑工程班组承包协议》，将转炉区域设备基础地坪及配套用各类小型房屋建筑工程发包给刘建华承建。2009年下半年，刘建华承建的工程基本完工、2010年上半年，谢毅晖以三环公司名义从中冶建工分包的所有转炉项目工程（包括转包给刘建华的工程在内）均已完工并进行了竣工验收交付湖南华菱涟源钢铁有限公司投入使用。
2012年11月30日，湖南华菱涟源钢铁有限公司与中冶南方公司达成《涟钢精炼处理及连铸高效化技术改造工程结算协议》，确定总承包结算审定金额为166367.08万元。双方约定还款计划，还款期间利率按银行同期1至3年贷款利率计息。中冶南方公司在娄底市中级人民法院一审的刘建华作为原告、谢毅晖、三环公司、中冶建工、中冶南方公司、湖南华菱涟源钢铁有限公司作为被告的建设工程合同纠纷一案的诉讼中认可与湖南华菱涟源钢铁有限公司之间无到期债权。中冶南方公司与中冶建工自2013年1月开始结算。在娄底市中级人民法院于2015年6月15日作出一审判决［见（2012）娄中民一初字第25号民事判决书]前未形成最终结算意见，中冶建工与谢毅晖之间的结算亦未完成。
二、在本案审理过程中，本院根据三环公司和谢毅晖的申请，委托娄底市世纪龙司法鉴定所对变更设计后电缆沟的总工程量和价款、土方三次转运施工价款、场坪土方整体上升施工价款、耐火砼差价价款进行鉴定。娄底市世纪龙司法鉴定所于2017年6月14日作出世纪龙司法鉴定所（2017）司造鉴字第2号鉴定意见书，鉴定意见为：1、耐火砼差价价款为：274100.27元（详见附件）；2、电缆沟变更后的价款为：3103450.89元（详见附件）。
鉴定中关于需要说明的情况如下：
1、对工程计价依据的说明：
①电缆沟变更后的价款：定额套用2006年《湖南省建设工程消耗量标准》、费率总共计取了10%、人工工资按54元/工日调整、材料按2008年《娄底工程造价》第3期计取。
②耐火砼的差价（245元/m3）和土方挖运（外运）单价（27元/m3）按中冶建工集团有限公司涟钢工程项目经理部经理肖某认可的价格计算。
2、因被告不能提供土方二次转运施工价款、场地土方整体上升施工价款等二个分部工程的相关依据，我所未予计算。
3、对原告对我所《（征求意见稿）的回复意见》的处理意见：①耐火砼的差价：按2017年3月21日娄星区人民法院（2017）娄星法委鉴字第51号鉴定委托书的要求进行鉴定，工程量按原告意见计算。②电缆沟变更后的价款：娄底市三环建筑工程有限公司（被告）与中冶建工集团有限公司（原告）签订工程分包合同的开工日期为2008年3月，现法院提交的设计图纸日期为5月，且有2008年6月25日的变更通知单，故我所认为电缆隧道存在设计变更。既然电缆隧道存在设计变更（深度与宽度）。自然不能按原设计的合同综合单价计价，故我所按娄底市娄星区人民法院2017年5月10日的《函》进行了计算。
4、限定条件及说明：①鉴定材料应当真实、完整，因资料原因导致鉴定结果有误，本鉴定机构及鉴定人员不承担任何法律责任。②本次鉴定以委托方提供的现有资料为前提进行鉴定的，如出现新的证据资料对鉴定结果有影响应重新提交鉴定。三环公司支付鉴定费30000元。
三、另查明，中冶建工通过银行转账、网上银行转账、承兑汇票的方式支付给三环公司20436303.72元，该款中含转炉设备基础螺栓价款120万（中冶建工于2008年6月26日转账支付，由吴向东和钟晟审批），中冶建工为三环公司转炉工程提供的钢材计价款12427682.65元。另经核实，可认定以三环公司名义从中冶建工分包的工程所用混凝土为25952.822㎥。
四、2008年12月24日，中冶建工任命肖某为涟钢工程项目经理部经理，本案中冶建工的委托代理人余敏为涟钢工程项目部预算员。在工程交付使用后，余敏根据招标文件和合同约定对谢毅晖以三环公司名义从中冶建工处承包的工程进行审核后向谢毅晖出具了《涟钢210转炉工程分包结算工程量确认表》，确认谢毅晖以三环公司名义承包的转炉工程项目的总工程量为38491311.07元，其中电缆沟工程价款为2317910.21元，转炉设备基础螺栓425757.6元，耐火砼差价为276230.89元，谢毅晖对此确认表有异议，肖某提出以总工程量为38710907.02元的结算方案，谢毅晖未作答复。该工程分包结算确认表第1页第25项确认转炉设备基础螺栓安装费用为425757.6元，第3页现场签证第11项确认电缆隧道超挖1.45m的工程款为129816元，分包方提出问题解决费用第3项确认电缆隧道蓝图修改、钢筋的工程款为21032.95元。
五、以谢毅晖、三环公司、中冶建工、中冶南方公司、湖南华菱涟源钢铁有限公司作为被告，刘建华以原告身份于2012年11月1日就他们之间的建设工程合同纠纷向娄底市中级人民法院提起诉讼，娄底市中级人民法院作出如下判决：一、由谢毅晖在判决生效后7日内向刘建华支付欠付工程款4489827元及利息292112元（利息已算至2012年11月1日起诉之日止，2012年11月2日之后的利息按中国人民银行发布的同期1-3年期贷款利率计息贷款利率计算至实际付清时止）；二、三环公司、中冶建工对谢毅晖应支付的上述款项承担连带清偿责任；三、驳回刘建华的其他诉讼请求。案件受理费46000元，财产保全费5000元，鉴定费160000元，合计211000元，由刘建华负担11000元，谢毅晖、三环公司、中冶建工负担200000元。谢毅晖、中冶建工不服，提起上诉。湖南省高级人民法院于2015年12月28日作出（2015）湘高法民一终字第394号民事判决书，判决如下：一、撤销湖南省娄底市中级人民法院（2012）娄中民一初字第25号民事判决书第二、三项；二、变更湖南省娄底市中级人民法院（2012）娄中民一初字第25号民事判决第一项为：由谢毅晖在本判决书送达之日起7日内向刘建华支付欠付工程款3880951.26元及利息（2012年1月20日之前的约定垫资利息60000元及自2012年1月21日起至实际付清时止按中国人民银行发布的同期1-3年期贷款利率计算的利息）；三、娄底市三环建筑工程有限公司对谢毅晖应支付上述款项承担连带清偿责任；四、中冶建工集团有限公司对上述款项在欠付工程款范围内承担清偿责任；五、驳回刘建华的其他诉讼请求。一审案件受理费46000元，财产保全费5000元，鉴定费160000元，合计211000元，由刘建华负担15000元，谢毅晖、娄底市三环建筑工程有限公司负担98000元、中冶建工集团有限公司负担98000元。二审案件受理费46000元由谢毅晖、中冶建工集团有限公司各负担20000元，由刘建华负担6000元。在省高院的二审判决书中确定混凝土的价格为313.6元/㎥。
本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。中冶南方公司总承包湖南华菱涟源钢铁有限公司的精炼处理及连铸高效化技术改造工程后，依约定对工程施工组织招投标，将工程转炉标段的施工合同分包给中冶建工，谢毅晖挂靠三环公司以三环公司名义从中冶建工分包转炉标段土建工程后，将其中部分土建工程转包给刘建华。三环公司作为合同相对方有权向中冶建工主张权利，刘建华作为有独立请求权的第三人参加诉讼，在本案中也有权主张。2010年上半年，谢毅晖以三环公司名义从中冶建工分包的所有转炉工程项目均已完工并进行竣工验收交付湖南华菱涟源钢铁有限公司投入使用。因中冶建工将转炉工程中的土建工程转包给借用资质的个人谢毅晖，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项之规定，该合同为无效合同，该解释第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条规定，当事人对欠付工程款价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息。第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。中冶建工和三环公司签订的合同约定工程款在竣工后一年内付清，以三环公司名义所分包的工程竣工验收时间为2010年上半年，根据约定，应在2011年上半年付清工程款，中冶建工至今未付清工程款，故对三环公司要求中冶建工支付拖欠工程款的诉讼请求予以支持。对三环公司主张的利息，合同未约定利息的计付标准，可按中国人民银行同期同类贷款利率计算，起算时间为2012年7月1日。
关于具体拖欠工程款的数额问题。余敏作为中冶建工的预算员，经审核后出具结算工程量确认表，构成表见代理，除鉴定的耐热砼差价和变更设计后新增电缆沟工程量外的其他结算数据，三环公司和谢毅晖提供不出相反证据，可作定案依据。肖某提出的结算建议金额因未协商达成一致意见，不能作为本案最终的结果。中冶建工在诉讼中提出的双方约定了工程结算以中冶建工审计处审定的结算为最终结算的问题，该约定在招标文件中进行了载明，但中冶建工和三环公司双方最后签订的分包合同上也明确写明以实际完成的工程量计算，如果以发包方即中冶建工单方的结算作为最终结算明显难以反映客观事实，中冶建工提出的关于结算最后依据的观点不合理。中冶建工在诉讼中提出，根据招标文件的约定，严格按照合同，鉴定意见书上确定的耐火砼差价和变更设计后电缆沟工程量不应计入工程款，根据本案的实际情况，经审查，鉴定意见客观、公正，可作为本案定案依据，鉴定意见书上关于耐火砼差价和变更设计后的工程量比按原合同约定计算增加的工程量应计入本案工程款中。根据《中华人民共和国个人所得税法》第二条、第六条规定，企事业单位的承包经营、承租经营所得，应纳个人所得税以每一纳税年度的收入总额减除成本费用以及损失后的余额，为应纳税所得款。根据这一规定，本案计算纳税所得款即应税金额时应扣除钢材、混凝土材料款。另中冶建工的已付工程款中所含的转炉设备基础螺栓款120万元，根据实际需要不应计入三环公司所分包工程的工程量内，故多计算的已付工程款1200000元应从中冶建工已付三环公司的工程款中扣除。原告提交的工程量确认表上的电缆隧道超挖1.45m的工程款129816元和电缆隧道蓝图修改、钢筋工程款21032.95元这两笔款项包括在鉴定上认定的电缆沟变更后的价款3103450.89元中，不能重复予以计算，应予扣减。原告提交的工程量确认表上的转炉设备基础螺栓工程款425757.6元系安装费用，应支付给三环公司。因转炉基础设备螺栓的提供不在双方签订的分包合同范围内，故不应就该部分扣减三环公司税费。综上，中冶建工拖欠工程款为5363375元，计算公式为38491311.07元+3103450.89元-2317910.21元+274100.27元-276230.89元+1200000元-129816元-21032.95元-20436303.72元-12427682.65元-（38491311.07元+3103450.89元-2317910.21元+274100.27元-276230.89元-129816元-21032.95元）×（3.41+1）%-（38491311.07元+3103450.89元-2317910.21元+274100.27元-276230.89元-129816元-21032.95元-12427682.65元-25952.822㎥×313.6元/㎥）×2%。因湖南省高级人民法院作出的（2015）湘高法民一终字第394号民事判决书判决由中冶建工在欠付工程款内对三环公司和谢毅晖连带清偿刘建华的款项承担支付责任，故对上述案件确认的义务中冶建工未履行，中冶建工在（2015）湘高法民一终字第394号民事判决书确定的送达文书之后的七日期满后加倍支付迟延履行期间的利息。因原告欠付工程款，原告的诉求应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第二百六十九条、第二百七十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国个人所得税法》第二条、第六条第一款第三项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第十六条、第十七条、第十八条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第一款之规定，判决如下：
驳回原告中冶建工集团有限公司的诉讼请求；
由反诉被告中冶建工集团有限公司支付反诉原告娄底市三环建筑工程有限公司工程款5363375元并从2012年7月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付延期付款利息至清偿之日止，由反诉被告中冶建工集团有限公司支付反诉原告娄底市三环建筑工程有限公司鉴定费30000元，上述款项限在本判决生效之日起七日内付清。反诉被告中冶建工集团有限公司应支付的上述款项，其中直接支付给第三人刘建华原由湖南省高级人民法院判决确认由被告娄底市三环建筑工程有限公司、谢毅晖应连带支付给第三人刘建华的欠付工程款3880951.26元及利息（2012年1月20日之前的约定垫资利息60000元及自2012年1月21日起至实际付清时止按中国人民银行发布的同期1-3年期贷款利率计算的利息）以及娄底市三环建筑工程有限公司、谢毅晖未按（2015）湘高法民一终字第394号民事判决书履行应支付的迟延履行金、刘建华起诉中冶建工集团有限公司、谢毅晖、娄底市三环建筑工程有限公司等由湖南省高级人民法院作出二审判决确认由谢毅晖、娄底市三环建筑工程有限公司支付给刘建华的一、二审诉讼费95000、中冶建工集团有限公司应支付给刘建华的一、二审诉讼费95000元，并由中冶建工集团有限公司自（2015）湘高法民一终字民事判决书送达七日后加倍支付迟延履行期间的利息给第三人刘建华。
驳回反诉原告娄底市三环建筑工程有限公司的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件本诉受理费50元，由原告中冶建工集团有限公司负担，反诉受理费81800元，有独立请求权的第三人刘建华提出的诉讼请求应交受理费26000元，合计107800元，由原告（反诉被告）中冶建工集团有限公司负担84800元，被告（反诉原告）娄底市三环建筑工程有限公司负担23000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。
审 判 长 李玉武
人民陪审员 李世华
人民陪审员 邹黎黎
二〇一七年七月二十六日
书 记 员 刘 伶
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。
总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国个人所得税法》
第二条下列各项个人所得，应纳个人所得税：
一、工资、薪金所得；
二、个体工商户的生产、经营所得；
三、对企事业单位的承包经营、承租经营所得；
四、劳务报酬所得；
五、稿酬所得；
六、特许权使用费所得；
七、利息、股息、红利所得；
八、财产租赁所得；
九、财产转让所得；
十、偶然所得；
十一、经国务院财政部门确定征税的其他所得。
第六条第一款应纳税所得额的计算：
一、工资、薪金所得，以每月收入额减除费用三千五百元后的余额，为应纳税所得额。
二、个体工商户的生产、经营所得，以每一纳税年度的收入总额减除成本、费用以及损失后的余额，为应纳税所得额。
三、对企事业单位的承包经营、承租经营所得，以每一纳税年度的收入总额，减除必要费用后的余额，为应纳税所得额。
四、劳务报酬所得、稿酬所得、特许权使用费所得、财产租赁所得，每次收入不超过四千元的，减除费用八百元；四千元以上的，减除百分之二十的费用，其余额为应纳税所得额。
五、财产转让所得，以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额，为应纳税所得额。
六、利息、股息、红利所得，偶然所得和其他所得，以每次收入额为应纳税所得额。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
《中华人民共和国民事诉讼法》
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