湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘31民终476号
上诉人（原审被告）贾春江，男，1989年7月26日出生，土家族。
委托诉讼代理人：汤志强，湖南广湘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张荷花，女，1964年3月18日出生，土家族。
上诉人贾春江因与被上诉人张荷花提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省吉首市人民法院（2016）湘3101民初301号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人贾春江及其委托诉讼代理人汤志强，被上诉人张荷花均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人贾春江上诉称：一、被上诉人确实不是在提供劳务时摔伤的，据梁三妹证言，被上诉人是在100分实习班外面摔伤后才又回到100分实习班的，被上诉人讲她是在100分实习班摔伤，没有任何人看见，被上诉人没有任何证据可以证实。二、上诉人没有过错，一审判上诉人承担60%的责任，上诉人诉不服。上诉人与被上诉人是劳务关系，不是劳动关系，既是劳务关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》的规定是要查明过错，而一审法院认为上诉人有60%的过错是没有道理的，也是没有事实依据的。被上诉从在正常的厨房内每天做一餐饭，整个厨房的卫生环境都由其负责，被上诉人称其不慎摔伤，那么不慎摔伤的原因是什么？被上诉人又讲是因为地面滑导致的，但被上诉人没有任何证据可以说是地面滑。厨房由被上诉人负责，其他人并未进入干涉，那么即使滑也不是上诉人的错，而是被上诉人自己造成的。本案不是高危、高空作业，而是正常的在厨房煮饭，上诉人不存在有过错，而被上诉人自己走路不看路造成摔伤的，这在劳务关系中，显然不是上诉人的错，正因为被上诉人自己不能说明摔伤的原因，反而更证明了她不是在100分补习班受伤的。一审法院判决上诉人承担60%的责任，上诉人不服。综上所述，上诉人不服一审判决，恳请二审法院查明事实，请依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人张荷花答辩称：一、被上诉人是在厨房摔倒的，摔倒后是欧阳老师扶被上诉人起来的；二、被上诉人应当要按城市户口；三、是上诉人催被上诉人送菜才导致被上诉人摔倒的原因之一。
原审原告张荷花向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神损失赔偿金及23天劳务费等各项费用共计185199.31元；2、判令被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：原告张荷花于2016年9月2日到被告贾春江开办的100分教育补习班做工，负责为补习班煮饭。工作时间从每天下午2点开始至下午6点半左右结束。2016年11月3日下午5时左右，原告张荷花在100分教育补习班上班期间不慎摔倒受伤，当天即在湘西州民族中医院住院后手术治疗，2016年11月29日出院，住院26天，花费13131.71元，被告贾春江在医院缴纳医疗费2000元。原告张荷花的伤，经湘西州民族中医院诊断为：右尺骨鹰嘴骨折。医院出院医嘱：注意休息，加强营养，骨折愈合后，择期手术取出内固定物。
原告张荷花出院后，其伤情经湘西州龙腾司法鉴定中心鉴定：1.右肘部损伤的伤残等级为九级伤残；2.伤后误工期为120日，护理期为60日，营养期90日；3.取出固定物，后续治疗费8000元左右。被告贾春江对鉴定不服要求重新鉴定。该院接受了被告贾春江的重新鉴定申请，对原告张荷花的伤情在张家界市天正司法鉴定所进行再次鉴定。张家界市天正司法鉴定所得鉴定结论为：1.九级伤残；2.伤后误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日；3.取出内固定物，后续治疗费8000元左右。原告张荷花在龙腾司法鉴定中心交纳鉴定费2200元，去张家界市重新鉴定伤情用去交通费127.3元。
另查明，原告张荷花在100分补习班做工，每月工资900元，由被告贾春江负责支付。原告张荷花在受伤前，尚有23天工资690元工资未在被告处领取。
双方协商未果，原告张荷花诉讼至该院。
一审法院认为，原告张荷花在被告开办的100分教育补习班做工，其工资由被告贾春江发放，证明原被告之间存在劳务关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张荷花作为完全民事行为能力人，在上班期间应注意观察工作环境，确保安全。其在走路时不慎跌倒使自己受伤，存在一定的过错，应承担40%的民事责任。原告张荷花系农村户口，提供的其子2015年12月在吉首市买房一套并居住吉首的证明，不能证实其在吉首市已经连续生活满一年以上，故其伤残赔偿金的赔偿应按农村居民可支配收入计算；误工费损失按其在100分教育每月900元标准计算；结合原告张荷花司法的鉴定意见，被告贾春江赔偿原告张荷花营养费；因原告张荷花的伤情构成九级伤残，其精神生活受到了一定影响，该院支持精神损害抚慰金5000元，由被告贾春江赔偿。住院伙食补助费、营养费、护理费的赔偿标准根据法律并结合本地的实际情况确定。综上经审查确认原告张荷花的合理损失有：医疗费13131.71元；住院伙食补助费15元×26天=390元；伤残赔偿金10993元/年×20年×0.2=43972元；误工费900元/月÷30天×120天=3600元；营养费90天×30元/天=2700元；因原告未提交护理人员的工资收入证明，该院参照吉首市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算150元/天，即护理费60天×150元/天=9000元；鉴定费2200元；交通费127.3元；后续治疗费8000元；精神损害赔偿金5000元，总计88121.01元。以上损失按责任划分，原告张荷花自己应承担35248.40元，被告贾春江承担52872.61元。另外，原告张荷花给被告贾春江付出了23天的劳务，被告贾春江应支付给原告张荷花工资690元。被告贾春江先行垫付的2000元医药费应从其承担的总损失金额予以扣除。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条的规定，判决如下：一、被告贾春江于本判决生效后5日内赔偿原告张荷花医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金等损失50872.61元；二、被告贾春江于本判决生效后5日内支付原告张荷花支付工资690元。
二审中上诉人贾春江提交一份录音资料，拟证明被上诉人不是在100分补习班摔伤的。被上诉人张荷花质证意见：不真实，假的。合议庭认为，该证据不属于新证据，真实性不能核实。不能证明待证事实，本院不予采信。经审理，对一审判决认定的事实无异议，本院依法确认。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，其争议焦点是：一、被上诉人张荷花是否在提供劳务时受伤；二、责任划分是否恰当。从当事人的陈述、欧阳洁等证人证言、视听资料及实际工作时间看，均可印证被上诉人是在约定的工作时内即事发当天下午四点半至下班五点左右和实际工作的地方受伤。没有相反证据证明，被上诉人是在其他地方受伤。上诉人上诉所称被上诉人是在100分补习班外面摔伤，不是在提供劳务时摔伤没有确凿的证据证明，其上诉理由不能成立。关于责任划分问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人已经为自己没有尽到安全注意义务承担了相应的责任，一审判决其承担40%的责任，并无不当。上诉人以自己没有过错为由，不应承担赔偿责任，其理由不充分。其上诉请求本院不予支持。综上所述，一审判决，审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4004元由上诉人贾春江负担。
本判决为终审判决。
审判长 向才文
审判员 曾浩恒
审判员 龙少松
二〇一七年八月二十一日
书记员 廖 晶
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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