四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川16民终1262号
上诉人（原审原告）：谢平，男，汉族，生于1981年12月22日，住四川省岳池县。
被上诉人（原审被告）：岳池县祥成房地产开发有限公司，住所地四川省岳池县。
法定代表人：赵龙龙，该公司经理。
上诉人谢平因与被上诉人岳池县祥成房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服四川省岳池县人民法院（2017）川1621民2380号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年8月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
谢平上诉请求：撤销原审判决，改判按照合同约定计算违约金。事实和理由：一审判决书认定讼争房屋于2017年2月16日经岳池县住房和城乡建设局验收合格时符合交付条件，并确定该时间为房屋交付时间。房屋交付与《商品房买卖合同》中约定的交付条件不一致，被上诉人未在一审中就交房事实提供任何证据。
岳池县祥成房地产开发有限公司未向本院提交答辩意见。
谢平向一审法院起诉请求：1.判决岳池县祥成房地产开发有限公司支付逾期交房违约金112,634元（2016年1月1日起计算至2017年6月26日。2017年6月26日之后按合同约定日万分之五计算）；2.本案诉讼费由岳池县祥成房地产开发有限公司承担。
一审法院认定的事实：谢平于2015年6月11日与岳池县祥成房地产开发有限公司签订合同，购买岳池县祥成房地产开发有限公司开发的祥成雅苑第3幢28层1-28-1号房屋，谢平已向岳池县祥成房地产开发有限公司支付购房款416,394.00元，至今未接房。对以上事实双方无异议，予以确认。对谢平所购买房屋是否符合交付条件、是否延期交房，违约金金额3个方面双方存在争议。1.对房屋是否符合交付条件问题，根据《中华人民共和国建筑法》第六十一条“交付竣工验收的建筑工程,必须符合规定的建筑工程质量标准,有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书,并具备国家规定的其他竣工条件。建筑工程竣工经验收合格后,方可交付使用;未经验收或者验收不合格的,不得交付使用”的规定，岳池县祥成房地产开发有限公司在庭审中出示了岳池县人民法院的生效判决，证明案涉房屋于2017年2月16日经岳池县住房和城乡规划建设局验收合格，故该房从2017年2月16日起符合交付条件。2.对是否延期交房问题，合同约定出卖人应当在2015年12月31日前将该商品房经综合验收合格交付买受人使用。岳池县祥成房地产开发有限公司虽于2016年6月28日通知谢平接房，但案涉房屋不具备交付条件，岳池县祥成房地产开发有限公司已经构成违约，属延期交房。3.违约金。谢平主张按合同约定计算违约金，以416,394.00元为基数，从逾期之日2016年1月1日起至2017年6月26日，岳池县祥成房地产开发有限公司逾期交房的违约天数共计541天，应按约向谢平支付违约金112,634元。2017年6月26日以后仍按日万分之五计算。合同约定：交房时间为2015年12月31日前；商品房经综合验收合格；逾期交房自最后交房期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房价款万分之五的违约金。岳池县祥成房地产开发有限公司于2017年2月16日经岳池县住房和城乡规划建设局竣工验收合格,2016年6月至2017年6月期间原岳池县祥成房地产开发有限公司曾几次协商交房，说明岳池县祥成房地产开发有限公司已通知到了谢平接房。故违约金的计算以416,394.00元为基数从2016年1月1日计算至2017年2月16止共412天。合同约定违约金为所交房款的日万分之五，岳池县祥成房地产开发有限公司要求对违约金予以调减为日万分之一。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“……逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定”。岳池县祥成房地产开发有限公司要求对违约金予以调减为按已交房款的日万分之一计算符合规定。违约金计算412天为17,155元。
一审法院认为，谢平、岳池县祥成房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》，协议内容是双方真实意思表示，合同内容合法。《中华人民共和国合同法》第四十四条规定“依法成立的合同，自成立时生效”，第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。
合同签订后，谢平按合同约定履行了交款义务，岳池县祥成房地产开发有限公司未按合同约定的交房时间向谢平交付符合条件的房屋，其行为已经构成违约。应按合同约定承担违约责任，谢平请求岳池县祥成房地产开发有限公司给付违约金的理由成立，对其合理部分的请求予以支持。
岳池县祥成房地产开发有限公司承认有违约，但不承认承担这么多违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，谢平、岳池县祥成房地产开发有限公司之间合同约定按已交房款日万分之五计算违约金过高。属于《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“违约金过分高于造成的损失”规定的情况，可予调整减少。违约金予以调减为按已交房款的日万分之一计算412天为17,155元。
《诉讼费用交纳办法》规定诉讼费用由败诉方负担，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。谢平要求岳池县祥成房地产开发有限公司承担全部诉讼费的理由不成立。
据此，该院依照《中华人民共和国合同法》第四十四、第六十条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决：一、岳池县祥成房地产开发有限公司在判决生效后10日内向谢平给付逾期交房违约金17,155元；二、驳回谢平的其他诉讼请求。一审案件受理费1276元，由谢平负担1082元，由岳池县祥成房地产开发有限公司负担194元。
本院二审查明，谢平、岳池县祥成房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》第十一条约定交付条件包括“该商品房已取得规划验收文件和建筑工程竣工验收备案书和有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书……”；第十五条交接手续“（一）该商品房达到第十一条约定的交付条件后，出卖人应当在交付日的7日前，书面通知买受人办理交接手续的时间、地点以及应当携带的证件。……”。谢平在一审庭审中承认，在房屋验收合格后为接房事宜双方于2017年6月26日有过协商。
其他案件事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为计算违约金的起止时间。《商品房买卖合同》约定交房时间为2015年12月31日前，被上诉人未在规定时间交付房屋，其行为构成违约，一审判决认定从2016年1月1日起计算违约金与合同约定一致，本院予以维持。关于实际交付时间，一审认定案涉房屋于2017年2月16日竣工验收合格日为交付日,但谢平对此不予认可，岳池县祥成房地产开发有限公司亦未提交其他证据予以证实。一审判决将2017年2月16日作为房屋交付时间，并以此作为计算违约金的截止时间无证据支持，本院对此予以纠正。谢平在一审庭审中承认2017年6月26日双方协商过接房，应当视为双方作出交接房的意思表示，本院据此认定实际交房时间为2017年6月26日，故违约金应以416,394.00元为基数，从2016年1月1日计算至2017年6月26止按照日万分之一计算，共计22,568.55元。上诉人的部分上诉主张与事实相符，本院予以支持。一二审案件费的分摊根据谢平的诉讼请求金额及胜诉比例予以确定。
综上所述，一审认定事实部分错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销四川省岳池县人民法院（2017）川1621民2380号民事判决；
二、被上诉人岳池县祥成房地产开发有限公司于本判决生效后10日内向上诉人谢平给付逾期交房违约金22,568.55元；
三、驳回上诉人谢平的其他诉讼请求。
二审案件受理费1270元，由上诉人谢平承担1000元，被上诉人岳池县祥成房地产开发有限公司承担270元。
本判决为终审判决。
审判长 张 强
审判员 吴丽华
审判员 蒋 濒
二〇一七年十一月六日
书记员 陈 雪