广西壮族自治区隆林各族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016桂10**刑初5号
公诉机关广西壮族自治区隆林各族自治县人民检察院。
被告人田仁松（曾用名田小仁），男，1990年8月6日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，汉族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因犯诈骗罪，2015年9月23日被隆林各族自治县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币15000元。现在广西钦州监狱服刑。
被告人刘小五（小名小五、老五），男，1977年9月13日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，汉族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因犯诈骗罪，2015年9月23日被隆林各族自治县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。现在广西钦州监狱服刑。
辩护人黄佩锋，隆林各族自治县法律援助中心律师。
被告人郑传灰（小名老灰），男，1984年3月24日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，汉族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯诈骗罪，2015年5月15日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年6月18日经隆林各族自治县人民检察院批准逮捕，次日由隆林各族自治县公安局执行逮捕。
辩护人黄仕正，广西锐州律师事务所律师。
被告人王文征（小名阿听），男，1973年12月16日出生于广西壮族自治区隆林各族自治县，彝族，初中文化，农民，住隆林各族自治县。因涉嫌犯诈骗罪，2015年5月15日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，同年6月18日经隆林各族自治县人民检察院批准逮捕，次日由隆林各族自治县公安局执行逮捕。
辩护人杨金学，隆林各族自治县法律援助中心律师。
广西壮族自治区隆林各族自治县人民检察院以隆检公诉刑诉[2015]199号起诉书指控被告人田仁松、刘小五、郑传灰、王文征犯诈骗罪，于2015年12月22日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年3月2日公开开庭审理了本案。隆林各族自治县人民检察院指派代理检察员龙仕会出庭支持公诉，被告人田仁松、被告人刘小五及其辩护人黄佩锋、被告人郑传灰及其辩护人黄仕正、被告人王文征及其辩护人杨金学到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区隆林各族自治县人民检察院指控，被告人田仁松、刘小五、郑传灰、王文征经合谋引诱被害人杨某2赌博后以出“老千”的方式赢钱后共同分赃，并约定由被告人王文征约被害人到县城。2015年3月23日12时许，被害人杨某2应约到县城后，被告人田仁松、刘小五、郑传灰、王文征及郭洪利（另案处理）与被害人杨某2午饭后到天桥大酒店并入住1002号房，后在该房内赌博。至当日18时许，被害人杨某2输钱后通过现金、转帐等方式支付给四名被告人人民币102000元，并写下欠条，欠被告人田仁松人民币76万元，欠被告人郑传灰人民币32万元。至案发前，被害人杨某2又通过银行转帐支付给被告人郑传灰人民币10万元，支付给被告人田仁松人民币20万元。四被告人及郭洪利将所得赃款人民币41万余元用于吃喝，所剩赃款平分，各分得赃款约人民币69000元。针对上述事实，公诉机关向法庭举出的证据有：⑴借条、到案情况说明、电话通话清单、刑事判决书、洒店入住登记表、户籍证明等；⑵证人田某、梁彩锑、刘美芬等人的证言；⑶被害人杨某2的陈述；⑷被告人田仁松、刘小五、郑传灰、王文征及同案人郭洪利的供述和辩解；⑸现场勘验笔录、现场方位示意图及现场照片等。公诉机关认为，被告人田仁松、刘小五、郑传灰、王文征以非法占有为目的，用隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究四被告人的刑事责任。四被告人在犯罪活动中，积极参与犯罪活动，均起主要作用，是主犯。提请本院依法判处。
被告人田仁松辩解称：1、被害人来某我不知道，是否是进行赌博我不知道；2、我虽然与参与赌博，但我没有出老千；3、事后其他人转钱等情况我不知道；4、我并不存在诈骗行为，不应当以诈骗罪对我定罪量刑。
被告人刘小五辩解称：1、我等人没有策划出老千；2、我在赌博当中没有出老千；3、我在公安机关只作了一次供述，且当庭宣读我的供述不是我在公安机关的供述。其辩护人黄佩锋提出的辩护意见是：1、公诉机关的指控事实不清、证据不足；2、本案只有被告人的供述，而无其他证据予以证实；3、几被告人的供述存在矛盾，且除被告人王文征外，其他被告人均翻供；4、不能证实被告人刘小五犯有诈骗罪。
被告人郑传灰辩解称：1、我不会也没有出老千；2、我没有见其他人出老千；3、我的行为构成赌博罪。其辩护人黄仕正提出的辩护意见是：1、本案定性错误，被告人郑传灰的行为属赌博罪，而不是诈骗罪；2、被告人郑传灰能坦白自己的行为；3、被告人郑传灰是作用相对较小的主犯。
被告人王文征对公诉机关指控的事实及罪名无异议。其辩护人杨金学提出的辩护意见是：1、被告人王文征是从犯；2、被告人王文征主观恶性小；3、被告人王文征能当庭认罪，认罪态度好；4、被告人王文征愿意退还所获赃款；5、被告人王文征是初犯、偶犯；6、应当对被告人王文征从轻处罚。
经审理查明：被告人王文征与被害人杨某2合伙在隆林各族自治县县城西林桥头处开办了一家“兄弟洗车场”。被告人田仁松、刘小五得知被害人杨某2有大额存款后，遂与被告人郑传灰、王文征商量引诱杨某2参与赌博，通过出“老千”的方式赢钱后共同分赃，并商定由被告人王文征约杨某2到县城见面。被告人王文征便以商量生意为由，多次打电话约被害人杨某2见面。2015年3月23日12时许，被害人杨某2应约到达“兄弟洗车场”，被告人王文征便按约定的方式通知被告人田仁松、刘小五、郑传灰等人，随后被告人田仁松、刘小五、郑传灰及郭洪利佯装到“兄弟洗车场”洗车并一同吃饭。饭后，几人一起到天桥大酒店，由被告人刘小五拿被害人杨某2的身份证登记入住该酒店1002号客房，并在房内赌博。赌博当中，被告人田仁松等人采用出“老千”的方式赢取被害人杨某2的钱。被害人杨某2赌光身上携带的2000元现金后，与被告人刘小五一起到县财政局旁信用社领取人民币3万元继续参赌。至当日18时许，被害人杨某2已欠被告人田仁松人民币81万元，欠被告人郑传灰人民币32万元，欠被告人刘小五人民币5万元。后被害人杨某2与被告人田仁松协商后，写下欠被告人田仁松人民币76万元的欠条，写下欠被告人郑传灰人民币32万元的欠条。在往田园山庄吃晚饭途中，被害人杨某2与被告人田仁松、刘小五、王文征一起到城南信用社，从自动柜员机取了人民币2万元的现金给被告人郑传灰，转账人民币5万元给被告人刘小五。后因被告人田仁松和郑传灰不断追债，被害人杨某2通过银行将人民币10万元打给被告人郑传灰，将人民币20万元打给田仁松。获款后，被告人田仁松、刘小五、郑传灰、王文征及郭洪利各分得赃款约人民币69000元，余款用于吃喝。
另查明，在本案诉讼过程中，被告人王文征家属代为赔偿被害人杨某2人民币7万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据证实，本院予以确认。
1书证
1天桥大酒店宾客账单、境内旅客入住信息表，证实被告人杨某2于2015年3月23日14时13分入住隆林天桥大酒店1002号房，同月24日退房。
2借条，证实被害人杨某2于2015年3月23日书写的一张欠田仁松欠款金额为760000元人民币的欠条。（内容：今向田仁松同志借到人民币76万元整，定于2015年12月30日还清）。
3被告人田仁松、郑传灰的电话通话清单及银行账户，证实被害人杨某2与被告人田仁松、郑传灰的通话记录及其的银行账户往来情况。
4广西隆林农村商业银行股份有限公司德峨支行业务清讫、广西农村信用社自动取款机ATM客户通知书，证实客户名称为杨某2的账户取款及转账的情况；被告人田仁松的账户存入现金及转入钱款的情况；被告人刘小五的账户存入现金及转入钱款的情况；被告人郑传灰的账户存入现金及转入钱款的情况。
5电话通话清单，证实被告人田仁松、刘小五、郑传灰、王文征及郭洪利，证人田某、被害人杨某2等手机号码于2015年3月15日至5月15日的通话记录情况。
6酒店入住登记表，证实2015年3月至5月，被告人田仁松、刘小五、郑传灰、王文征等4人入住酒店情况。
7到案情况说明，证实被告人王文征、郑传灰、田仁松、刘小五等人被公安民警依法传唤到案的情况说明。
8户籍证明，证实被告人田仁松出生于1990年8月6日；被告人刘小五出生于1977年9月13日；被告人郑传灰出生于1984年3月24日；被告人王文征出生于1973年12月16日。
9（2015）隆刑初字第138号刑事判决书，证实被告人田仁松因犯诈骗罪，于2015年4月16日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，2015年9月23日被隆林各族自治县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币15000元；被告人刘小五因犯诈骗罪，于2015年4月16日被隆林各族自治县公安局刑事拘留，2015年9月23日被隆林各族自治县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
10收据，证实被告人王文征家属已代为赔偿被害人杨某2经济损失人民币70000元。
2证人证言
1证人田某的证言，证实2015年4月底晚上9时许，其接到大哥田茂芳的电话说：你问老灰（郑传灰），是不是一起与杨某2赌过钱，听寨子里面的人家传言，老灰和田仁松一起赌钱，杨某2输了几十万，你帮我打电话给老灰一下问是否有这回事。其马上打电话给郑传灰：你有没有跟杨某2赌过钱。他说：有这回事。过了几天老灰、王文征、郭萍就来到聚宝花园找其说：他们在酒店用赌博的方式，赢取杨某2100多万元，当中做了手脚。而且还有欠条。其说你们怎么敢跟杨某2赌钱，他去报警事情一闹大，你们就扛不了，田仁松上次在万民大酒店以赌博的方式进行诈骗，骗了人家现金6万元人民币，都被公安关起来了，再加上这件事的话就重了。跟郑传灰打完电话，之后其很担心，打电话给其大哥田茂芳说：老灰说有这回事。田茂芳回答其：有的话这个问题严重了，我从广东回来。过了一个星期，其哥从广东回到老家找其商量这个事情该怎么办，其仔细想了之后决定跟杨某2、老灰协商，取回欠条也不要追究剩下的这个钱了。其对田茂芳说：你自己去找郑传灰处理这个事。田茂芳对其说：这个事就看具体怎么做了，找一下王文征说一下赌钱那些问题怎么解决。他自己去找王文征后王文征也同意把欠条还给杨某2，可是这时田仁松已经被公安刑拘了，田仁松手里的那一张欠条不知道在哪里。之后刘小五的妹接受田仁松委托去公安局领田仁松随身东西回家的时候，在田仁松的钱包里面发现那一张欠条了，郭萍在今天（2015年5月14日）中午的时候跟其说，欠条找到了，那一张欠条在刘小五的妹那里。其在取得田茂芳、王文征、郑传灰、郭萍等人的同意下（让其协调），其打电话给杨某2，其说：兄弟，田仁松跟我有血缘关系，我现在跟你通个气，看还有没有余地，欠条的话，在今天下午16时许，我确保欠条交给你，你看行不行得通，你不说，对我们双方都不好。杨某2对其说：得。然后在下午（2015年5月14日约17时许）其就打电话给杨某2，其问他在哪里，杨说差30分钟到隆林。其说：你到了之后，就先打电话给我。过了大概十多分钟，其打电话给杨某2说：你来一中的话有点远，我直接到西林桥头兄弟洗车场等你得了。过了几分钟，杨某2打电话给其说：不见你在路边，我已经在兄弟洗车场了。其对他说：这样我下去。其去到那里之后，开始跟杨某2和王文征一起聊天。王文征打电话给郑传灰下来，过了几分钟，郑传灰到洗车场，我们去哪里吃饭，看这个事情怎么解决。在王文征准备打电话给刘五的妹让她拿田仁松的那一张欠条下来时候，公安民警就进来了。
杨某2跟其说当天在酒店有田仁松、刘小五、郑传灰、王文征、郭萍（郭萍有没有参赌其不清楚），赌博时先是田仁松做庄，然后就到杨某2做庄。他们在去赌博之前在兄弟停车场吃饭。其出面协商这件事是因为村里传言田仁松、刘小五、郑传灰、王文征等人在与杨某2赌博过程中做了手脚（指的就是在牌桌上多发牌或者其他，不是正常的赌博），其认为一次赌博一个人输那么多有问题。杨某2已经报警了，其侄子田仁松已经因为诈骗被公安关起来了，其跟田茂芳商量后害怕事情闹大被警察处理其他人，所以其在取得他们同意的情况下，出面帮他们协调了。其问杨某2他平时是否赌博，杨某2回答其说他平时不赌博。其感觉一次输那么多，不正常，肯定是在当中耍手脚的。而且老灰他们几个到聚宝家园找其帮协调时，也说是做了手脚的。其作为一个人民教师，受过高等教育，其不应该被感情冲昏了头脑而去帮亲戚出面处理这件事。
2证人梁彩锑的证言，证实其在隆林各族自治县天桥大酒店总台做服务员，从宾客账户来看，2015年3月23日是有人用杨某2的身份证登记开了1002号房，一起开房和进入1002号房有几人其不清楚。
3证人刘美芬的证言，证实2015年5月11日，其到责任区刑警队拿刘小五和田仁松的东西，在田仁松的钱包里发现有一张欠条。同月14时17时许，田某打电话让其拿该欠条到“兄弟洗车场”，其到洗车场时，公安民警也在，其就将欠条提供给公安民警了。田某当天的意见是要将这张欠条当杨某2的面销毁，就是想要与杨某2私了这件事，让杨某2不告田仁松他们。
4证人杨二妹的证言，证实2015年5月14日晚，其在“兄弟洗车场”做工完准备下班时，看到老板王文征和几个人在洗车场那里被公安民警带走了，过后才知道是因为他们赌钱的事。在老板被抓之前，一起被抓当中的一个人还拿了一万元现金来给老板。证人杨某1的证言，亦证实该事实。
5证人杨丽英的证言，证实2015年5月14日，田某约其弟杨某2到“兄弟洗车场”私了田仁松等人的事，下午17时许，其与其弟到洗车场后，王文征、田某、郑传灰也陆续到了，田某就说当其弟的面将欠条销毁，但已经支付的钱就不退回了，让其弟杨某2撤诉。还在协商时，公安民警就到场把王文征、田某和郑传灰带走了。
6证人李小明的证言，证实其听说田仁松、刘小五等人合伙以赌博的方式诈骗杨某2差不多一百万人民币，杨某2已经给过一部分现金给他们，还写有欠条给他们。其听说田仁松分得七万八千元，在案发后，有几个家属找过杨某2，要求私了，但具体情况其不清楚。
7证人苏增群的证言，证实其丈夫郑传灰被公安机关传唤后，曾打电话叫其在家里找一张欠条，但其未能找到。郑传灰还让其去找受害方赔偿损失，但其没有去。
3被害人陈述
被害人杨某2的陈述，证实2015年3月份，其多次接到王文征的电话，要求其到其与王文征一起开的“兄弟洗车场”商量车场的发展事项，同月23日上午其到“兄弟洗车场”并找到王文征，但王文征未讲具体事情就去做饭了。当天12时许，做好饭后，就见田仁松、郑传灰、刘小五及刘小五的女朋友到了，然后大家就一起吃饭。饭后大家就一起上到天桥大酒店，刘小五用其的身份证开了一间房并把大家带到1002号房，其休息一下后，田仁松、郑传灰、刘小五就叫其去玩牌，当时刘小五的女朋友是在旁边看，大家玩了几手“扎金花”后，其输光身上带的2000元人民币，刘小五不等其同意，就从他女朋友的包里拿了2万元人民币借给其继续赌。这2万元人民币其很快又输光了，刘小五就带其到附近的信用社柜台领取了3万元人民币回到房间继续赌，玩得一下其又全部输完了。其当时感觉很兴奋，想继续赌下去“扳本”，就让他们记账继续赌，这样就又继续赌，而且赌注越下越大。赌到18时许，他们不愿意再赌，并让其写欠条给他们，其就拿酒店里的笔和纸写了76万的欠条给田仁松，写了32万的欠条给郑传灰，之后大家就到田园山庄吃晚饭，在路过西河桥信用社，其就去自动柜员机取了人民币2万元给郑传灰，另转账人民币5万元给刘小五，同时郑传灰还去买了印泥来让其在欠条上盖了手印。第二天，田仁松就开始打电话追债，其被逼无奈后，就打了人民币10万元给郑传灰，打了人民币20万元给田仁松，田仁松还到其家来找其，其又另给了田仁松现金人民币10万元，共计给了他们412000元。其确定这次赌博是被诈骗是因为其听寨子里的人说田仁松、刘小五经常拉人参加赌博后，出“老千”让别人一直输钱，而且当天其像晕了头一样，不断的输不断的想“扳本”。
4被告人的供述
1被告人田仁松的供述称：其在2015年3月份的一天与刘小五、刘小五的女朋友郭萍、老灰（郑传灰）、阿听（王文征）一起“夹杀”一个叫杨某2的男子。其等人通过在赌博中出“老千”一共赢了杨某2一百多万元。“夹杀”杨某2是老灰、刘小五、郭萍、阿听之前商量好的。“夹杀”当天是老灰让其一起去借皮卡车，其开车时老灰告诉其的，其也同意了。其开车接了刘小五和刘小五的女朋友后，就听刘小五讲阿听已经约杨某2到他的洗车场了，之后老灰让其去阿听那里洗车，假装在洗车场碰到杨某2，找机会拉他去开房赌钱。其等人开车到洗车场果然见到杨某2，阿听就叫大家一起吃饭。午饭后，刘小五提议找个地方开房打牌，大家就上了老灰的皮卡车，阿听自己开摩托车去。到天桥大酒店后，其不懂是谁拿杨某2的身份证去开房了。到房间后，其等人先玩了几圈麻将，因为杨某2不会玩，便说要“扎金花”，其等人就与他一起“扎金花”，几把后，杨某2就把身上的钱赌输完了，阿听就说有事情不赌了，就离开房间。然后，杨某2就向老灰和刘小五借了2万元来赌。其与刘小五、老灰按计划出“老千”又将这笔钱赢了之后，其就提出要杨某2取钱来才能赌。杨某2就与刘小五出门去取了3万元钱来赌，没过多久也全部输完了。杨某2就开始让其等人喊“空数”赌博，意思就是拿个笔记本记每个人的下注的数目。阿听出门个把小时左右也回来继续参赌了。当中杨某2一直不断的输，一直赌到18时许，杨某2已经在账目上输给其81万，输给老灰32万，输给刘小五5万。其等人就感觉赢够了就坚持不赌了，之后杨某2怕其等人说他欠账不还，主动拿宾馆里的纸笔写欠条，并与其谈了一下，其就将所欠的账定为76万，并定2015年12月底前还。给老灰的欠条还是写32万，刘小五的5万出门就找银行转账。写好欠条后，大家就一起下楼坐车到田园山庄吃饭。路过西河桥时，杨某2就在那里的信用社转账给刘小五5万元，并取了2万元现金给老灰。老灰买了印泥让杨某2在欠条上压了手印。之后除去当晚的开销，其等人就将当天赢的钱平分，其分得1万多元。过后杨某2打了20万元给其，其又与老灰等人平分，每人4万。但因为其欠赌债多，就与刘小五、郭萍、阿听、老灰各借过1万元来用。那天虽然其等人说好了出“老千”赢杨某2的钱，但是赢他2万元时，其都不想赌了，但杨某2硬拉其等人继续赌，说实话，不可能有人坚持要输钱给你你不要，故其认为杨某2也有责任。
2被告人刘小五的供述称：2015年3月份的一天，其与其女朋友郭洪利、田仁松、郑传灰在巷子酒吧喝酒，郑传灰提出杨某2有钱且喜欢赌博，约他出来赌博之后做他（指赌博时出老千）肯定得钱，并讲王文征与杨某2关系好，可以通过王文征约杨某2出来。随后郑传灰电话联系王文征，王文征到酒吧后，郑传灰将约杨某2赌钱一事告诉王文征，王文征亦同意。过得十天左右，王文征联系郑传灰说杨某2第二天要来新州镇。第二天，其与田仁松、郑传灰、郭洪利一起坐郑传灰的车到兄弟洗车场，到洗车场时，杨某2已经到了，王文征招呼大家在洗车场吃午饭，当中大家还喝了一箱（12瓶装）的啤酒。饭后杨某2提出找地方玩，随后郑传灰便开车搭其等人去到天桥大酒店，杨某2用他的身份证开房，开房的钱是其出的。到了房间后，其与田仁松、杨某2先是“斗地主”赌钱，玩了几盘杨某2嫌钱少，主动要求玩“迷十”，其与田仁松、杨某2、郑传灰、王文征就与杨某2开始玩“迷十”，其女朋友郭洪利在旁边看。由杨某2做庄家，其与田仁松、郑传灰当闲家，一开始其等人拿几百元钱下注，玩得几盘后其等人就开始出“老千”，每次拿牌时田仁松就偷偷多拿一张牌，再拿两张牌出来摆点数。其与郑传灰不会偷牌就在抽牌看到点数大的话就偷偷拿钱加注，如果点数小就偷偷拿已经下注的钱出来减注。赌了几盘后，王文征就不赌了。杨某2输光身上带的1000多元现金这样就用酒店便签纸记帐。后面越赌越大，赌注下到1000、2000这样。杨某2输了4万多元后其与杨某2到财政局旁的信用社取钱，但杨某2取了多少钱其不清楚。回到房间后，杨某2还给田仁松1万元，说将余下的2万元做本钱。接着大家继续赌，其等人也继续出“老千”，到了16时许，杨某2已经输了十几万元，其等人就不想再赌了。杨某2不同意，一定要赌，因为田仁松赢他的钱多，他指定田仁松下注至少10000元起步，这样大家继续赌，到当天18时许，其等人已经赢了很多钱了，大家就不愿意再赌了。其赢得杨某25万元。田仁松赢得杨某281万多元，经杨某2和田仁松商量后，杨某2写了76万元的欠条给田仁松，写了32万元的欠条给郑传灰。写好欠条后，大家就去田园山庄吃饭，路过城南信用社时，杨某2就领了2万元人民币给郑传灰，并转了5万元人民币给其，当中郑传灰还买了印泥让杨某2在欠条上压了手印。当天骗的钱，除去开销外，其等五人每人分得1万多元。之后，杨某2打钱给田仁松、郑传灰后，除田仁松分得5万元外，其等人又各分得4万元。
3被告人郑传灰的供述称：2015年3月份的一天晚上，其与田仁松、刘小五、王文征、郭萍在县城大广场旁的一家宵夜摊喝酒，当中刘小五提出杨某2有钱又爱赌，拉他来赌钱，肯定能赢他，并讲由田仁松和刘小五出“老千”，其与王文征、郭萍“凑脚”组成赌局，由杨某2做庄家来“夹杀”他。这样大家都同意了，并商量好骗杨某2来县城，再拉他去酒店开房赌钱“做”他，骗得钱大家平分。第二天十点多钟，刘小五告诉其杨某2已经到县城了，其等人即乘坐其驾驶的皮卡车到兄弟洗车场，到洗车场后，王文征就招呼大家吃饭，大家就一起吃饭喝酒。午饭后田仁松提议去开房耍，其等人都明白，就怂勇杨某2一起去，杨某2也同意了，大家就一起到天桥大酒店，开好房后，其与田仁松、刘小五打了几圈麻将，田仁松就说不好玩，大家打牌算了，这样所有人就拿了房间里本来的扑克牌开始玩“扎金花”，杨某2输了几百元之后提议玩“三六”，于是大家又玩“三六”玩得半个小时左右，王文征就说有事离开房间，待王文征回来时继续参赌时，杨某2已经把身上的钱输光了。杨某2输光了之后就向田仁松借钱继续赌，又输光以后，刘小五就从郭萍（刘小五女朋友）处拿了钱来借给杨某2继续赌。杨某2又将这些钱输光后就和刘小五外出取了3万元现金来继续赌，不久又全部输光了。这时杨某2看起来已经上瘾了，开始拿酒店房间的便签记空数，记录每次输赢，就这样继续赌天黑之后，杨某2欠其32万，欠田仁松80万，欠刘小五5万。大家都感觉累了，不愿意再赌，就一致让杨某2写欠条。杨某2与田仁松谈了下，就写了一张76万的欠条给田仁松，写了一张32万的欠条给其。然后大家一起去田园山庄吃饭。路过城南信用社时，其去买印油，杨某2就到信用社转了5万元给刘小五、取了2万元现金给其。当天其等人将从杨某2处赢来的钱除去开销外，每人分了1万多元。之后杨某2打了10万元给其，打了16万元给田仁松，其等人就拿来平分了，其共分得69000元，分得的钱已经全部用完。整个事情都是田仁松和刘小五出的主意，也是由田仁松和刘小五安排的。
4被告人王文征的供述称：2015年3月份的一天晚上，田仁松、刘小五、郑传灰与其在夜宵摊吃烧烤喝酒，田仁松、刘小五就提出让其约杨某2出来参加赌博，他们有办法赢杨某2的钱，其当时心动了就答应了。第二天，其就电话约杨某2到县城谈事，杨某2答应了并称中午到。当天上午十点多钟，杨某2到兄弟洗车场后，其就按约定发了一个“到”（暗号）给刘小五，过了不久，刘小五、郑传灰、田仁松、郭萍四人像碰巧一样来到洗车场洗车遇到杨某2，其就招呼大家一起吃饭，饭后田仁松就提出去耍一下，刘小五说去天桥酒店开房打牌，这样大家就同意了。到天桥酒店后，杨某2用身份证开房，钱是郭萍出的。到1002号房间后，大家先是用房间里的扑克玩“蒙鸡”，其输了一百多元钱后就外出，当时杨某2应当输了四、五百元钱，其过得半个小时左右回到房间时，已经看到他们四人在玩“迷十”了，当时杨某2是庄家，他已经欠了刘小五3万元钱，欠田仁松2万元钱，之后其又外出办事约四十余分钟，在其返回天桥酒店时，见刘小五和杨某2往商业步行街方向走，其直接回到房间才听说他们是去取钱。刘小五、杨某2回到房间后，杨某2就拿了1万元钱给刘小五，拿了1万元钱给田仁松。然后他们四人又开始玩“迷十”赌钱，还是杨某2坐庄，其在旁边看，赌了几手牌，杨某2又输了1万元现金给他们，之后他们就越赌越大，下注从1万到5万，赌到当天18时许，其看到杨某2已经输了100多万了，就不让他们再赌了。最后结算时，杨某2欠刘小五5万元、欠郑传灰32万元、欠田仁松81万元。他们就商量如何还款，杨某2答应直接转账5万元给刘小五、转账2万元给郑传灰，写了一张30万元的欠条给郑传灰，经与田仁松协商，写了一张76万元的欠条给田仁松。其与刘小五、郑传灰、田仁松、郭萍一起去西河桥边的农村商业银行转钱了，转完钱就到田园山庄吃饭，当中杨某2在欠条上按了手印。当晚吃喝完，其回到洗车场后不久，刘小五就叫其到假日宾馆328号房，其到后就分得19400元，之后又陆陆续续分得几万元，其共分得69400元，其他人除田仁松多拿了1万元以外，都与其一样分得69400元。其分得的钱已经全部用完。杨某2之所以会输那么多钱是被田仁松、刘小五、郑传灰及其设计一起“夹杀”，并在赌博当中出“老千”，杨某2才会输的。
5同案人郭洪利的供述称：其与刘小五是男女朋友关系。2015年3月份，其到隆林找刘小五玩。有一天晚上，刘小五、小田（田仁松）、阿灰（郑传灰）约了一个叫阿听（王文征）的人在“巷子酒吧”喝酒然后谈约阿听的老板出来赌钱，通过出“老千”赢钱，他们都同意了。然后一天差不多中午的时候，阿灰、小田、刘小五与其一起到西林桥头的“兄弟洗车场”洗车，在洗车场遇到了一个杨老板，大家在洗车场吃了午饭后，刘小五就说要去开房打牌，这样大家就一起坐车到天桥大酒店，进房间后，刘小五、小田、阿灰先打了会麻将，之后就叫上阿听和杨老板开始赌钱，其在旁边睡着了。等其醒来时，听他们讲要杨老板写欠条，还听小田说是76万，其看见杨老板在写东西，但不知道写什么。过一会大家就一起坐车到西河桥，他们停车后去取钱，回来之后刘小五讲杨老板转5万给刘小五。吃饭和唱歌完之后，杨老板回天桥大酒店休息，其等人就到假日宾馆分钱，每人分得1万多元钱。之后刘小五断断续续给过其5万元钱，其他人没有分钱给其。
5勘验、检查、辨认笔录
1勘查笔录、现场照片，证实现场位于隆林各族自治县天桥大酒店1002号房及现场概况。
2辩认材料
⑴被告人田仁松的辨认笔录及照片，证实隆林各族自治县天桥大酒店1002号房就是其于2015年3月23日参与诈骗的位置；并辨认出参与作案及分赃的同案人为王文征、郑传灰、刘小五、郭萍；及辨认出受害人为杨某2。
⑵被告人刘小五的辨认笔录及照片，证实隆林各族自治县天桥大酒店1002号房就是其于2015年3月23日参与诈骗的位置；并辨认出参与作案及分赃的同案人为王文征、郑传灰、田仁松、郭洪利；及辨认出受害人为杨某2。
⑶被告人郑传灰的辨认笔录及照片，证实隆林各族自治县天桥大酒店1002号房就是其于2015年3月23日参与诈骗的位置；并辨认出参与作案及分赃的同案人为王文征、田仁松、刘小五、郭洪利；及辨认出受害人为杨某2。
⑷被告人王文征的辨认笔录及照片，证实隆林各族自治县天桥大酒店1002号房就是其于2015年3月23日参与诈骗的位置；并辨认出参与作案及分赃的同案人为田仁松、郑传灰、刘小五、郭洪利；及辨认出受害人为杨某2。
⑸同案人郭洪利的辨认笔录及照片，证实隆林各族自治县天桥大酒店1002号房就是其于2015年3月23日参与诈骗的位置；并辨认出参与作案及分赃的同案人为田仁松、王文征、郑传灰、刘小五；及辨认出受害人为杨某2。
⑹受害人杨某2的辨认笔录及照片，证实对其实施诈骗的人员为田仁松、王文征、郑传灰、刘小五、郭洪利。
6视听资料
同步录音录像（光盘两张），证实侦查机关对被告人田仁松、刘小五的讯问过程。
本院认为，被告人田仁松、刘小五、郑传灰、王文征经合谋，以非法占有为目的，在用扑克牌进行赌博过程中，采用隐瞒真相的手段，骗取他人现金，其中既遂40.2万元人民币，未遂76万元人民币，依法属诈骗数额特别巨大，四被告人的行为均已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控四被告人的犯罪事实及罪名成立。但指控四被告人诈骗数额属巨大不当，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干总是的解释》第六条之规定，诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。因此，应当依照处罚较重的规定对四被告人处罚。四被告人事前有共谋，并通过被告人王文征联系被害人杨某2，以采用玩扑克牌的方式诈骗钱财，被告人田仁松、刘小五、郑传灰在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与或者组织的全部犯罪处罚；被告人王文征在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对其应当从轻、减轻或者免除处罚，其归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，其赔偿被害人部分经济损失，可以酌情从轻处罚。四被告人诈骗数额特别巨大的部分属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。本院决定对四被告人减轻处罚。关于被告人田仁松、刘小五、及其辩护人黄佩锋、被告人郑传灰及其辩护人黄仕正所提出的辩解和辩护意见，本院综合分析如下：三被告人在公安机关均供认事前有共谋，交待被告人王文征负责联系被害人杨某2，以采用赌博出“老千”的方式骗取杨某2的钱财而共同分赃。在被告人王文征约到被害人后，四被告人共同实施了诈骗犯罪行为。且被告人王文征对诈骗行为始终供认。案发后，证人田某亦作为中间人协议此事，且知道了四被告人采用赌博的方式骗取了被害人的钱财。同案人郭洪利亦供述其在场并参与了分赃。三被告人在共同犯罪中互相分工、互相配合，均起到了主要作用，故对三被告人及其二辩护人的辩解和辩护意见，本院不予采纳。被告人王文征的辩护人杨金学提出的辩解意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、长七十条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，判决如下：
1被告人田仁松犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币100000元，与前犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币15000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年零九个月，并处罚金人民币115000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月16日起至2024年1月15日止）。
2被告人刘小五犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币100000元，与前犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币110000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月16日起至2023年10月15日止）。
三、被告人郑传灰犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月15日起至2023年5月14日止）。
四、被告人王文征犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月15日起至2020年5月14日止）。
5被告人田仁松、刘小五、郑传灰、王文征共同赔偿被害人杨取林经济损失人民币402000元（被告人王文征已退赔70000元人民币）。
上述罚金、退赔款项限判决生效后三十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄 河
代理审判员 吴佩瑛
人民陪审员 朱寿平
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 罗绍健