江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)苏02民终2060号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市滨湖区太湖新城金融一街11号19楼。
负责人：许威，该公司总经理。
委托诉讼代理人：岑丹萍，女，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：高永平，男，1962年8月11日出生，汉族，住兴化市。
委托诉讼代理人：王洪中，江苏鸿国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宋彩芬，女，1968年9月29日出生，汉族，住无锡市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人高永平、宋彩芬机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市梁溪区人民法院（2017）苏0213民初3484号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年04月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安保险公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：1、根据保险合同的约定，本案医疗费中的非医保用药不应该由其公司承担；2、伤者高永平右胫腓骨中下段骨折，其影响的部位仅是踝关节，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》评定标准，计算其踝关节活动全部丧失占比为12%，只满足评残条款中的4.10.10肢体损伤致：i）一肢丧失功能10%以上，并不满足评残条款中的4.9.9肢体损伤致：i）一肢丧失功能25%以上，故本案应评定为十级伤残，一审法院对高永平的伤情鉴定后评定为九级伤残结论错误，请求二审法院重新鉴定。
高永平、宋彩芬均辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
高永平向一审法院起诉请求：其因案涉交通事故受伤，造成损失如下：1.医疗费94325.65元、住院伙食补助费2650元、营养费5400元、精神损害抚慰金1万元、护理费21600元、交通费1000元、残疾赔偿金160608元、残疾辅助器具费950元、误工费47175元、被抚养人生活费17622元、财产损失1000元、鉴定费3060元，以上合计365390.65元；2.平安保险公司应在保险范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由宋彩芬、平安保险公司承担。
一审法院认定事实：
2016年4月8日，宋彩芬为苏Ｂ×××××轿车在平安保险公司投保了交强险、商业三者险和不计免赔险等险种；其中商业三者险的赔偿限额为100万元，保险期间自2016年4月10日零时起至2017年4月9日二十四时止。
2016年7月14日13时21分，宋彩芬驾驶苏Ｂ×××××轿车行驶在无锡市永乐路、塘南路路口，与高永平驾驶的电动车发生碰撞，导致高永平受伤，电动车损坏的交通事故；经交警部门认定，宋彩芬负事故全部责任。
事故发生后，高永平住院治疗，共支付医疗费94325.65元，其中宋彩芬垫付2万元、平安保险公司垫付1万元。高永平三次住院共53天，请人护理49天，共计花费护理费5880元。高永平因购买短带脚支具于2016年7月15日、12月18日花费415元、415元，共计830元。高永平因购买弹珠拐杖于2016年7月25日花费120元。2016年7月20日，经平安保险公司定损，高永平为修理其在事故中损坏的电动车，花费1000元。
经高永平委托，2017年7月31日，无锡市中西医结合医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，上面载明：高永平构成九级伤残，误工期评定为自受伤之日起至伤残评定前一日，护理期为180日，营养期为180日。高永平支付鉴定费3060元。
一审庭审中，高永平陈述：其收入来源于家庭经营的烟酒店，事故发生后高永平无力经营造成实际经济损失；其父母并无农保收入和其他收入；要求精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付。同时，高永平提供了其暂住证，证明其有权按照无锡城镇标准主张其权利；提供梁溪区满福堂烟酒店的营业执照（经营者为高红伟），证明其收入水平。
平安保险公司陈述：高永平受伤的部位是胫腓骨中下段，其影响的部位仅是其踝关节，根据伤残评定的标准踝关节活动占比为12%，故高永平的伤残等级应该是10级。但平安保险公司未提供相应依据予以佐证。
另查明，兴化市张郭镇派出所出具户籍证明一份，上面载明：其辖区村民高德凤，男，身份证号码；钱安女，女，身份证号码；两人育有长子高永平、女儿高粉平、次子高永元。兴化市张郭镇五星村出具证明一份，上面载明：高永平父母高德凤、钱安女已丧失劳动能力、无固定收入来源。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由保险公司在交强险范围内赔偿；不足部分，由保险公司在商业三者险范围内根据保险合同赔偿；仍有不足的，由侵权人赔偿。本案中，宋彩芬负事故全部责任，故为苏Ｂ×××××轿车承保的平安保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。
关于高永平主张的各项费用，认定如下：一、医疗费，因为各方对医疗费94325.65元无异议，且平安保险公司未对扣除20%非医保用药部分进行举证，故认定医疗费为94325.65元；二、住院伙食补助费，认定为2650元（50元/天×53天）；三、营养费，认定为5400元（30元/天×180天）；四、精神损害抚慰金，因为平安保险公司未对其抗辩高永平的伤残等级应为10级进行举证，故对平安保险公司的上述抗辩，不予采信，认定高永平构成9级伤残，精神损害抚慰金为1万元；五、护理费，高永平住院53天，请人护理49天支付护理费5880元，其余131天按100元/天计算，认定为18980元（5880元+13100元）；六、交通费，酌定为800元；七、残疾赔偿金，按照伤残等级9级及城镇居民标准认定残疾赔偿金为160608元（40152元/年×20年×0.2）；八、残疾辅助器具费，因为高永平购买短带脚支具及拐杖花费的950元属于合理费用，认定残疾辅助器具费为950元；九、误工费，因为高永平提供的证据不能有效证明其从事的职业和收入状况，故参照无锡最低工资标准计算，认定为误工费为24066元[1890元/月÷30天×382天（自2016年7月14日起至2017年7月30日止）]；十、被抚养人生活费，按照伤残等级9级的标准，认定为17622元（26433元/年×5年×0.2×2人÷3人）；十一、财产损失，认定为1000元。上述各项费用共计：336401.65元。
综上所述，平安保险公司应在保险范围内赔偿高永平336401.65元，因宋彩芬垫付2万元，平安保险公司垫付1万元，故平安保险公司还应赔偿高永平306401.65元，返还宋彩芬2万元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条规定，判决如下：一、平安保险公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿高永平各项损失共计306401.65元；二、平安保险公司应于判决发生法律效力之日起十日内返还宋彩芬20000元；三、驳回高永平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2327元，鉴定费3060元，以上合计5387元（高永平已预交），由高永平负担862元，由平安保险公司负担4525元，于判决发生法律效力之日起十日内直接向高永平支付。
本院二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理，对一审查明的事实予以确认。
二审中，平安保险公司陈述其公司无法提供非医保用药在医保范围内的替代用药清单。
另，为查明双方对本案鉴定评级标准有异议的争议焦点，本院向无锡市中西医结合医院司法鉴定所鉴定人员作了调查笔录。鉴定人李某陈述：胫腓骨骨折在这位伤者的身上体现愈后严重不良即“骨不连”，该损害结果不适用GB18667-2002的正文条款，但依据附则，遇有本标准以外的伤残程度者，可根据伤残的实际情况比照本标准中最相似等级的伤残内容和附录A的规定，确定其相应的伤残等级。因此，我们比照4.9.9i）及附录A9：a.日常生活能力部分受限;b.工作和学习能力下降;c.社会交往能力部分受限等规定评定为九级伤残。“骨不连”的后果是患者的受伤部位不能负重、行走能力受限、下蹲能力受限，并不仅仅是踝关节造成影响，对其整个肢体功能都有影响。如果按照2017.1.1实施的新标准定级，其中规定“骨不连”直接评定为八级，故其所作的鉴定报告是比较适中的，综合评定为九级。
上述事实，有调查笔录及庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为，平安保险公司主张在其赔付的费用中应扣除相应的非医保用药费用，但其未提供非医保用药的医保范围内替代用药清单，应当承担举证不能的法律后果。故对平安保险公司的该项主张，本院不予采纳。
法院委托司法鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，一审法院按照法定程序对高永平的伤情委托有资质的专业机构无锡市中西医结合医院司法鉴定所进行了鉴定，二审中，该鉴定所对如何评定被鉴定人高永平的伤情构成道路交通事故九级伤残程度作出了较为合理解释，故该鉴定所出具的本案鉴定意见应当作为法院认定事实的主要依据。平安保险公司未能举证推翻本案鉴定意见。故对平安保险公司认为鉴定结论错误应当重新鉴定的上诉意见，本院不予采纳。
综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2327元，由平安保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谢 伟
审判员 陈 涛
审判员 朱光烁
二〇一八年五月九日
书记员 顾晓凤