北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)京03民终12762号
上诉人（原审被告、原告）：杨少奎，男，1966年10月17日出生，住安徽省当涂县。
委托诉讼代理人：关玮，北京纳诚律师事务所律师。
上诉人（原审原告、被告）：北京市金武通保保安服务有限公司，住所地北京市通州区小务工业区。
法定代表人：谢合群，总经理。
委托诉讼代理人：刘银正，男，北京市金武通保保安服务有限公司工作人员。
委托诉讼代理人：张波，北京市律通律师事务所律师。
上诉人杨少奎因与上诉人北京市金武通保保安服务有限公司（以下简称金武公司）劳动争议一案，不服北京市通州区人民法院（2017）京0112民初21989号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
杨少奎上诉请求：1.撤销一审判决第五项，维持一审判决第一、二、三、四项；2.改判金武公司增加支付杨少奎2016年9月27日至2017年2月28日的生活费6858.31元；金武公司支付2016年9月15日至2017年2月28日因金武公司拖欠10919.54元工资应加付给杨少奎70%的赔偿金7643.67元；金武公司支付2016年9月19日至2016年9月25日一周七天延长工作时间16小时的工资275.86元；3.一、二审诉讼费由金武公司来承担。事实和理由：1.一审法院不支持杨少奎要求金武公司支付2016年9月27日至2017年2月28日期间的生活费6858.31元，缺乏事实及法律依据。杨少奎认为其与金武公司于2016年9月15日签订的劳动合同第四条就是事实和法律依据。2.一审法院不支持杨少奎要求金武公司支付2016年9月15日至2017年2月28日因拖欠工资应支付给其70%的赔偿金7643.67元，于法无据。《中华人民共和国劳动合同法》第85条第1款第1项已经作出了相关规定，杨少奎也已经向北京市朝阳区劳动监察大队投诉过金武公司支付工资，可其拒不执行，北京市朝阳区劳动监察大队建议杨少奎向仲裁委员会申请仲裁。3.一审法院不支持杨少奎要求金武公司支付2016年9月19日至2016年9月25日期间存在延时加班工资275.86元，称杨少奎未能提交任何确实有效的证据予以证实，应当承担举证不能的不利后果，杨少奎不认可。金武公司在北京市朝阳区劳动监察大队认可杨少奎工作12天的工资，也就是杨少奎工作时间自2016年9月15日至2016年9月26日符合杨少奎单方面提供的工作考勤表时间。金武公司始终不能出具杨少奎的考勤记录，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第6条以及《中华人民共和国劳动法》之规定，金武公司应当支付杨少奎加班费。综上所述，金武公司的违法行为严重侵犯了杨少奎的合法权益，杨少奎请求法院维护劳动者的合法权益。
金武公司辩称，不同意杨少奎的全部上诉请求，答辩意见同上诉意见一致。
金武公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.支持金武公司的全部诉讼请求，驳回杨少奎的全部诉讼请求；3.一、二审案件受理费由杨少奎承担。事实和理由：杨少奎于2016年9月15日入职金武公司，职务是保安，月工资为2000元。2016年9月25日，杨少奎擅自离岗，此后再未到岗上班。由于杨少奎在金武公司工作仅10天且擅自离岗长期旷工，未向金武公司提供劳动，金武公司不应支付其各项工资。基于以上事实，请求法院判决金武公司无需向杨少奎支付各项工资。
杨少奎辩称，不同意金武公司的上诉请求，同意一审判决第一、二、三、四项。
金武公司向一审法院起诉请求：1.金武公司不支付杨少奎2016年9月15日至2017年2月28日期间工资9749.45元；2.金武公司不支付杨少奎2016年9月15日期间法定节假日加班工资275.86元；3.金武公司不支付杨少奎2016年9月16日至17日期间休息日加班工资367.81元。
杨少奎向一审法院起诉请求：1.金武公司支付杨少奎2016年9月15日至2017年2月28日期间基本工资11471.26元及拖欠工资70%的赔偿金8029.88元；2.金武公司支付杨少奎2016年9月27日至2017年2月28日期间生活费7838.06元；3.金武公司支付杨少奎2016年9月19日至25日期间16小时延时加班工资367.81元及70%赔偿金257.46元；4.金武公司支付杨少奎2016年9月15日法定节假日加班工资275.86元及70%赔偿金193.1元；5.金武公司支付杨少奎2016年9月16日、17日2天休息日加班工资367.81元及70%赔偿金257.46元。
一审法院认定事实：杨少奎于2016年9月15日入职金武公司担任保安，月工资2000元，2016年9月26日，金武公司以杨少奎下班未经批准私自外出，严重违反规章制度，且经北京市公安局治安管理信息系统比对，杨少奎系上访人员，曾数次出现在多家保安公司，均被清退为由，与杨少奎解除劳动合同。经核实，杨少奎在金武公司处工作期间，金武公司未向杨少奎支付过工资。后杨少奎向北京市通州区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起仲裁申请，要求依法裁决金武公司与其继续履行劳动合同。2016年12月15日，仲裁委依法出具京通劳人仲字[2016]第6750号裁决书，认定金武公司对杨少奎作出的解除行为缺乏事实依据，属于违法解除，裁决：金武公司与杨少奎继续履行劳动合同。仲裁裁决作出后，双方均未在法定期间内提起诉讼，现该仲裁裁决结果已发生法律效力。
后杨少奎再次向仲裁委提起仲裁申请，要求依法裁决：1.金武公司支付杨少奎2016年9月15日至2017年2月28日期间工资11471.26元及拖欠工资70%的赔偿金8029.88元；2.金武公司支付杨少奎2016年9月27日至2017年2月28日期间生活费7838.06元；3.金武公司支付杨少奎2016年9月19日至9月25日期间16小时延时加班工资367.81元及拖欠延时加班工资70%的赔偿金257.46元；4.金武公司支付杨少奎2016年9月15日法定节假日加班工资275.86元及拖欠法定节假日加班工资70%的赔偿金193.1元；5.金武公司支付杨少奎2016年9月16日、17日2天休息日加班工资367.81元及拖欠休息日加班工资70%的赔偿金257.46元。2017年6月28日，仲裁委依法出具京通劳人仲字[2017]第2497号裁决书，裁决：1.金武公司于裁决书生效之日起3日内支付杨少奎2016年9月15日至2017年2月28日期间工资9749.45元；2.金武公司于裁决书生效之日起3日内支付杨少奎2016年9月15日法定节假日加班工资275.86元；3.金武公司于裁决书生效之日起3日内支付杨少奎2016年9月16日至9月17日期间休息日加班工资367.81元；4.驳回金武公司的其他仲裁请求。
一审庭审中，杨少奎主张京通劳人仲字[2016]第6750号裁决书生效后，其多次要求回金武公司处继续履行劳动合同，金武公司均答复让其回家等待通知，为证明其主张，杨少奎提交了国内挂号信函收据（载明杨少奎分别于2017年3月19日、5月19日、6月1日、7月1日向金武公司邮寄挂号信，要求继续履行劳动合同）、中国邮政信件查询单（载明金武公司分别于2017年3月30日、5月26日、6月3日、7月3日签收挂号信件）、执行申请书（显示杨少奎分别于2017年1月17日、5月25日向本院申请强制执行京通劳人仲字[2016]第6750号裁决书）、谈话笔录（载明执行法官通知杨少奎于2017年6月22日正式上班），金武公司否认国内挂号信函收据及中国邮政信件查询单的真实性，称从未收到上述信件，认可杨少奎申请强制执行京通劳人仲字[2016]第6750号裁决书的事实，坚持主张其多次通知杨少奎返岗继续履行劳动合同未果，杨少奎对此不予认可，金武公司亦未能就其该主张提交充分有效的证据予以证实。
另杨少奎主张2016年9月19日至25日期间其存在延时加班但金武公司未支付其加班工资，金武公司对此不予认可，杨少奎亦未能就其主张提交任何确实有效的证据予以证实。
此外，金武公司在仲裁阶段，认可杨少奎在2016年9月15日、16日、17日存在加班事实并同意支付加班工资，在本案审理过程中，金武公司仅认可杨少奎在2016年9月16日、17日加班、否认杨少奎在2016年9月15日加班，杨少奎对此不予认可，金武公司亦未能提交任何确实有效的证据推翻其在仲裁阶段自认的事实。
一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护，当事人对自己的主张有责任提供证据予以证实，不能提供证据，或者所提供的证据不能证实自己的主张的，应承担举证不能的法律责任。根据查明的事实，首先，已经发生法律效力的京通劳人仲字[2016]第6750号裁决书认定金武公司与杨少奎解除劳动合同的行为缺乏事实依据，属于违法解除，故该实体违法的解除决定被撤销后，金武公司仍应按照杨少奎在岗期间的正常工资待遇向杨少奎支付金武公司作出解除决定后至仲裁期间的工资；其次，2016年12月31日，仲裁裁决结果生效后，金武公司应积极继续履行与杨少奎之间的劳动合同，现其虽主张多次通知杨少奎上班未果，但未能提交确实有效的证据予以证实，应当承担举证不能的不利后果，金武公司应当继续向杨少奎支付工资。综合以上，该院对于2016年9月15日至2017年2月28日期间杨少奎的工资数额依法予以核算，故对于金武公司要求不支付杨少奎上述期间工资的诉请，缺乏事实及法律依据，该院不予支持，对于杨少奎要求金武公司向其支付上述期间工资的诉请，合理合法的部分，该院依法予以支持，过高部分，于法无据，该院不予支持。另，关于杨少奎要求金武公司支付拖欠工资70%赔偿金的诉请，于法无据，该院不予支持。
用人单位依法安排劳动者在法定节假日及休息日加班的，应当向其支付加班工资。金武公司在仲裁程序中认可2016年9月15日、16日、17日杨少奎存在加班事实且同意向其支付加班工资，现虽予以否认，但未能提交充分有效的证据予以推翻，应当承担不利的法律后果，故该院对于杨少奎的相关主张予以采信，认定金武公司2016年9月15日存在法定节假日加班、2016年9月16日及17日存在休息日加班，金武公司应当依法支付加班工资，具体数额由该院依法予以核算，故对于金武公司要求不支付杨少奎法定节假日及休息日加班工资的诉请，于法无据，该院不予支持，对于杨少奎要求金武公司支付法定节假日及休息日加班工资的诉请，于法有据，该院予以支持。关于杨少奎要求金武公司支付拖欠法定节假日加班工资及休息日加班工资70%赔偿金的诉请，于法无据，该院不予支持。
此外，杨少奎虽主张2016年9月19日至25日期间存在延时加班，金武公司对此不予认可，杨少奎亦未能提交任何确实有效的证据予以证实，应当承担举证不能的不利后果，故该院对于杨少奎的该项主张不予采信，对于杨少奎的相关诉请，不予支持。关于杨少奎要求金武公司支付2016年9月27日至2017年2月28日期间生活费的诉请，缺乏事实及法律依据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、北京市金武通保保安服务有限公司于判决生效之日起七日内支付杨少奎2016年9月15日至2017年2月28日期间工资10919.54元；二、北京市金武通保保安服务有限公司于判决生效之日起七日内支付杨少奎2016年9月15日法定节假日加班工资275.86元；三、北京市金武通保保安服务有限公司于判决生效之日起七日内支付杨少奎2016年9月16日及17日休息日加班工资367.81元；四、驳回北京市金武通保保安服务有限公司的诉讼请求；五、驳回杨少奎的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，双方当事人没有提交新的证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
金武公司上诉主张不应支付杨少奎2016年9月15日至2017年2月28日期间工资。对此本院认为，关于双方之间的劳动关系，仲裁委已于2016年12月15日作出裁决，认定金武公司违法解除劳动关系，双方应继续履行劳动合同，故在金武公司违法解除决定被撤销后，其应按照杨少奎在岗期间的正常工资待遇支付杨少奎自作出解除决定至仲裁期间的工资。同时，金武公司上诉主张仲裁委作出裁决后其曾多次通知杨少奎上班未果，但其并未就此提交充分证据予以证明，本院对其该项上诉主张不予采信。一审法院认定金武公司应继续向杨少奎支付工资并无不妥，本院予以确认。一审判决就涉诉期间金武公司应支付的工资数额计算符合法律规定，本院予以维持。杨少奎关于金武公司应支付其拖欠2016年9月15日至2017年2月28日期间工资的赔偿金7643.67元的上诉主张，缺乏法律依据，本院不予采纳。
金武公司上诉主张不应支付杨少奎法定节假日及休息日加班费，对此本院认为，金武公司在仲裁阶段认可杨少奎在2016年9月15日、16日、17日存在加班的事实并同意支付加班工资。一审过程中，金武公司仅认可杨少奎在2016年9月16日、17日加班，否认杨少奎存在2016年9月15日加班的事实，因杨少奎对此不予认可，金武公司亦未能提交充分证据推翻其在仲裁阶段的认可内容，故本院认定杨少奎存在2016年9月15日至17日加班的事实，金武公司应支付杨少奎2016年9月15日法定节假日加班费275.86元及2016年9月16日、17日休息日加班费共计367.81元。杨少奎上诉主张金武公司应支付其2016年9月19日至25日期间的延时加班工资，金武公司对此不予认可，因杨少奎并未对此提交充分证据予以证明，本院对其该项上诉主张不予支持。
此外，杨少奎关于金武公司应支付其2016年9月27日至2017年2月28日的生活费6858.31元的上诉主张，无相关法律依据，本院亦不予支持。
综上所述，杨少奎及金武公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决的处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由杨少奎负担5元（已交纳），由北京市金武通保保安服务有限公司负担5元（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 蒙 瑞
审判员 尚晓茜
审判员 龚勇超
二〇一七年十一月八日
书记员 汤和云
书记员 郑海兴