福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽05刑终1265号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谈仕君，男，1966年9月26日出生于湖北省蕲春县，汉族，小学文化，务工，住蕲春县。因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月12日被刑事拘留，同年5月19日被取保候审，同年7月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
原审被告人黄顺发，男，1988年7月1日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工，住南安市。曾因盗窃于2010年4月26日被南安市公安局行政拘留十四日。现因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月12日被刑事拘留，同年5月4日被取保候审，同年7月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
原审被告人柳新呈（曾用名柳新存），男，1978年6月23日出生于湖北省监利县，汉族，小学文化，务工，住监利县。因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月12日被刑事拘留，同年5月19日被取保候审，同年7月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
原审被告人胡宗武，男，1961年9月8日出生于湖北省潜江市，汉族，高中文化，务工，住潜江市。因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月12日被刑事拘留，同年5月19日被取保候审，同年7月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
原审被告人张伟，男，1983年7月24日出生于湖北省仙桃市，汉族，高中文化，务工，住仙桃市。因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月12日被刑事拘留，同年5月19日被取保候审，同年7月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
原审被告人尤材权���男，1975年2月25日出生于南安市，汉族，小学文化，务工，住南安市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2017年4月12日被刑事拘留，同年5月4日被取保候审，同年7月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理福建省南安市人民检察院指控原审被告人黄顺发、柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟犯盗窃罪，原审被告人尤材权犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年8月7日作出（2017）闽0583刑初1179号刑事判决。原审被告人谈仕君不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2017年3月7日，被告人柳新呈、胡宗武伙同姜某（另案处理）驾驶一辆工具车到南安市医院围墙边，盗走中国电信股份有限公司南安分公司架设在该处的电缆线80米（价值人民币2007.78元），后卖给被告人尤材权。
2、2017年3月中旬，被告人黄顺发告知姜关平可以在南安市霞美镇仙河东清村和后房村盗窃电信电缆线。2017年3月13日，姜关平组织被告人柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟等人驾驶一辆工具车到南安市霞美镇仙河村卫生所对面，盗走中国电信股份有限公司南安分公司架设在该处的电缆线计800米（价值人民币12981.48元）；又到东清村田边，盗走中国电信股份有限公司南安分公司架设在该处的电缆线30米（价值人民币102.13元），后卖给被告人尤材权。
3、2017年4月3日，被告人黄顺发带姜关平到南安市霞美镇玉田村指认欲盗窃电信电缆线的具体地点。之后，姜关���组织被告人柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟等人驾驶一辆工具车到南安市霞美镇玉田村祖某边，盗走中国电信股份有限公司南安分公司架设在该处的电缆线计1100米（价值人民币24020.83元），后卖给被告人尤材权。
被告人柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟参与盗窃犯罪，各分得人民币760元、760元、600元、600元。
2017年4月8日，被告人柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟在南安市电信公司外包工程队长郭某的带领下，主动向被害单位中国电信股份有限公司南安分公司交代其参与的主要盗窃犯罪事实，并分别向被害单位中国电信股份有限公司南安分公司退出违法所得人民币300元（计人民币1200元）。2017年4月10日，南安市公安局溪美刑侦中队民警让郭某通知被告人谈仕君、柳新呈、胡宗武、张伟次日在该公司等待公安机关调查。次日，民警到中国电信股份有限公司南安分公司将被告人谈仕君、柳新呈、胡宗武、张伟带回调查。案发后，公安机关向被告人尤材权扣押涉案赃物电缆线2010米（已发还给被害单位中国电信股份有限公司南安分公司），并扣押四被告人退出的违法所得计人民币1200元。
原判认定上述事实的证据有：证人吴某1、郭某、许某、李某、吴某2、王某的证言，辨认笔录及照片，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、发还清单，价格鉴定意见书，行政处罚决定书，抓获经过，户籍证明。
原审法院认为，被告人黄顺发、柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟伙同他人，以非法占有为目的，采用秘密手段窃取被害单位的财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人尤材权某是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人柳新呈、胡宗武多次实施盗窃犯罪，对被告人柳新呈、胡宗武均应酌情从重处罚。在盗窃共同犯罪中，被告人柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。被告人黄顺发案发后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。被告人柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟在罪行尚未被司法机关发觉或掌握的情况下，主动向被害单位交代其参与的主要盗窃犯罪事实。接到通知后，四被告人主动在被害单位等待公安机关调查，后被公安机关传唤调查。归案后，四被告人又如实供述自己的罪行，是自首，均可以从轻或减轻处罚。被告人尤材权归案后如实供述自己的罪行，可予从轻处罚。本案涉案赃物已全部追还给被害人，被告人柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟已退出部分违法所得，对被���人黄顺发、柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟、尤材权均可酌情从轻处罚。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合被告人的认罪、悔罪表现，对被告人黄顺发、柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟、尤材权均予以从轻处罚。据此，原审法院依法做出判决：一、被告人黄顺发犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万八千元；二、被告人柳新呈犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人胡宗武犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人谈仕君犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人张伟犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；六、被告人尤材权犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币八千元；七、被告人柳新呈、胡宗武、谈��君、张伟退出的违法所得计人民币1200元，予以没收，上缴国库。责令被告人柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟分别退出违法460元、460元、300元、300元，予以没收，上缴国库。
上诉人谈仕君诉称:因有中国电信股份有限公司南安分公司工作人员黄顺发在场指使，所以其不是盗窃；上诉人没有分赃，拿的是劳动报酬；事后上诉人积极检举他人属立功；上诉人无前科、无不良社会记录，应免除处罚。
经审理查明，原审法院认定上诉人谈仕君、原审被告人黄顺发、柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟，分分合合，到南安市，盗窃中国电信股份有限公司南安分公司架设的电缆线，后将盗窃来的电缆线卖给原审被告人尤材权，原审被告人柳新呈、胡宗武参与实施盗窃3起赃物价值人民币39112.22元；原审被告人被告人黄顺发、上诉人谈仕君、原审被告人张伟参与实施盗窃2起，赃物价值人民币37104.44元。2017年4月8日，上诉人谈仕君，原审被告人柳新呈、胡宗武、张伟在南安市电信公司外包工程队长郭某的带领下，主动向被害单位中国电信股份有限公司南安分公司交代其参与的主要盗窃犯罪事实，并分别向被害单位中国电信股份有限公司南安分公司退出违法所得人民币300元（计人民币1200元）。原审认定犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。
另查明，2017年4月11日中午，南安市公安局溪美刑侦中队民警发现原审被告人黄顺发有重大作案嫌疑，遂至其家中及单位却未能抓获，后通过电话联系原审被告人黄顺发，并通知其到南安市公安局溪美刑侦中队接受调查。当日14时许，原审被告人黄顺发自行到南安市公安局溪美刑侦中队接受调查。同日下午，南安市公安局溪美刑侦中队民警于南安市省新镇南金村美茂17号蹲守抓获原审被告人尤材权。
本案中，同案犯黄顺发、柳新呈、胡宗武、谈仕君、张伟的供述与上诉人谈仕君归案后的供述可相互印证，证实谈仕君明知其和同案犯是盗窃电缆线而参与犯罪的事实；上诉人谈仕君实行了二次盗窃行为，拿到的600元属于卖电线所得赃款，而非劳动报酬；上诉人谈仕君如实供述在共同犯罪案件中同案犯所参与的共同犯罪的罪行，不能认定为立功，但可以酌情予以从轻处罚。综上，原判认定上诉人谈仕君参与盗窃犯罪的事实清楚。上诉人谈仕君提出的其不是盗窃行为、没有分赃只是拿劳动报酬、事后积极检举同案犯属立功，没有事实依据，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人谈仕君、原审被告人黄顺发、柳新呈、胡宗武、张伟以非法占有为目的，单独或结伙采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；原审被告人尤材权某是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审被告人柳新呈、胡宗武多次实施盗窃犯罪，对原审被告人柳新呈、胡宗武均应酌情从重处罚。在盗窃共同犯罪中，上诉人谈仕君、原审被告人柳新呈、胡宗武、张伟所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。原审被告人黄顺发案发后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。上诉人谈仕君、原审被告人柳新呈、胡宗武、张伟在罪行尚未被司法机关发觉或掌握的情况下，主动向被害单位交代其参与的主要盗窃犯罪事实。接到通知后，四原审被告人主动在被害单位等待公安机关调查，后被公安机关传唤调查，归案后，四原审被告人又如实供述自己的罪行，是自首，均可以从轻或减轻处罚。原审被告人尤材权归案后如实供述自己的罪行，可予从轻处罚。本案涉案赃物已全部追还给被害人，上诉人谈仕君、原审被告人柳新呈、胡宗武、张伟已退出部分违法所得，对上诉人谈仕君、原审被告人黄顺发、柳新呈、胡宗武、张伟、尤材权均可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但原审被告人尤材权构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，原审未在文书中引用相应法律条文，应予纠正。原审判决根据上诉人谈仕君、原审被告人的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人谈仕君、原审被告人黄顺发、柳新呈、胡宗武、张伟、尤材权做出的量刑和罚金适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十���条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯志同
审 判 员 王 莹
代理审判员 傅兴锴
二〇一七年九月二十六日
法官 助理 庄丹钦
书 记 员 王晓楠
附：本案适用法律的条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百一十二条第一款明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工���上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第六条共同犯罪案件的犯罪分子到案后��揭发同案犯共同犯罪事实的，可以酌情予以从轻处罚。