青海省达日县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)青2624刑初10号
公诉机关青海省达日县人民检察院。
被告人吕炎，男，1980年1月17日出生，汉族，大专文化，中共党员，河南省西峡县人。原系青海省达日县XXX乡人民政府副乡长，现任青海省达日县发展改革和经济商务局副局长。住青海省达日县珠姆小区。2016年5月17日
涉嫌贪污罪被达日县人民检察院取保候审。2016年11月4日，因涉嫌贪污罪被本院取保候审。
辩护人许红青，青海河湟律师事务所律师。
青海省达日县人民检察院以达检刑诉（2016）12号起诉书指控被告人吕炎犯贪污罪，于2016年11月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月25日公开开庭审理本案。青海省达日县人民检察院检察员万玛旦增出庭支持公诉，被告人吕炎及其辩护人许红青到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年上半年，达日县XXX乡牧民俄某、才某某住院治疗疾病之后在达日县农村牧区新型合作医疗办公室报销了住院费。2013年7月间，该乡原副乡长吕炎，利用自己经手2013年新型合作医疗住院费、大病补偿款报销的职务便利，在未告知参保牧民可以领取大病补偿款的情况下，用牧民俄某、才某某的户籍证明，在中国农业银行达日支行开立银行存折账户后由本人持有，并将银行存折复印件及户籍证明，提供给了中国人寿保险股份有限公司达日支公司工作人员，用于领取牧民俄某、才某某的大病补偿款。中国人寿保险股份有限公司青海省分公司经过立卷审核后，将33833.26元人民币大病补偿款转入以牧民俄某、才某某为名的银行存折中。2013年9月27日，被告人吕炎从以上两张个人存折中将33750元人民币转入其本人农行卡中用于个人消费。公诉机关认为，被告人吕炎在青海省达日县XXX乡人民政府任副乡长期间，利用其经手管理2013年新型合作医疗住院费、大病补偿款报销的职务便利，领取牧民俄某、才某某的大病补偿款33833.26元人民币后供个人挥霍。其行为符合《中华人民共和国刑法》第三百八十三条之规定，涉嫌贪污罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉。在庭审中公诉机关提交了量刑意见书，建议对被告人吕炎免于刑事处罚。
被告人吕炎对公诉机关的指控提出以下辩解意见：
我不认为是贪污，是为了让牧民把大病补助款领上，所以办理手续时违规了。
被告人吕炎的辩护人许红青对公诉机关的指控提出以下辩护意见：
被告人吕炎的犯罪事实违反了罪的法定原则，造成事实认定与罪名之间的脱节，被告人吕炎具有国家工作人员身份，但其未利用职务上的便利非法占有公共财产，也未使公共财物受到损失，即没有实际损害的结果。
经审理查明，2013年被告人吕炎在达日县XXX乡负责农村牧区新型合作医疗工作期间，按规定报销了牧民俄某、才某某的住院治疗费。后又用二人的户籍证明，在中国农业银行达日支行设立了名为：才某某（账号2882000046006XXXX）、俄某（账号2882000046006XXXX）的银行存折，同时将俄某、才某某银行存折的复印件、住院期间票据、新农合费用结算单等相关材料提交给了中国人寿保险股份有限公司达日支公司，按照相关规定申请二次大病保险补偿，中国人寿保险股份有限公司青海省分公司经审核，按程序分别将大病补偿款33833.26元人民币转入俄某、才某某名下的存折中。2013年9月27日，被告人吕炎将所持有的户名为俄某、才某某存折内的补偿款33750元人民币转至（账号622848194600802XXXX）个人的银行卡中，将此款据为己有，供个人消费。2016年5月9日，被告人吕炎主动联系达日县人民检察院工作人员并如实交代了其在达日县XXX乡担任人民政府副乡长期间，利用经手新农合大病补偿款的职务之便，侵吞牧户才某某、俄某的大病补偿款33833.26元人民币的事实。案发后，被告人吕炎的父亲吕某某积极退赔大病补偿款33750元人民币。
认定上述事实的证据有：
（一）、书证
1、户籍证明证实，被告人吕炎已达到完全负刑事责任年龄；
2、受理案件登记表、立案决定书、取保候审决定书、保证书证明，对被告人吕炎立案侦查、采取取保候审措施的事实；
3、中国农业银行个人结算业务单证实，被告人吕炎之父吕某某退赔赃款33750元人民币的事实；
4、户籍证明、户口本复印件证实，被告人吕炎在中国农业银行达日支行办理俄某（账号2882000046006XXXX）、才某某（账号2882000046006XXXX）为名的银行存折的事实；
5、出院证、住院发票、用药清单、乡级合作医疗管理办公室住院费用结算单、中国人寿保险股份有限公司青海分公司城乡居民大病保险补偿表证实，中国人寿保险股份有限公司青海省分公司补偿俄某、才某某大病医疗保险费用33833.26元人民币的事实；
6、中国农业银行业务凭证、活期存折明细清单、银行卡存款凭条、中国银联股份有限公司青海分公司业务技术部消费清单证实，被告人吕炎将俄某、才某某补偿大病医疗保险费用33750元人民币转入个人账户（卡号622848194600802XXXX）中后并进行消费的事实；
7、中共达日县委关于吕炎同志任职的通知证明，被告人吕炎系国家工作人员，案发前任达日县XXX乡人民政府副乡长职务的事实；
8、青海省达日县人民检察院出具的到案经过证实，被告人吕炎系2016年5月9日向检察机关主动投案的事实。
（二）、证人证言
1、证人吾某的证言证实，我妻子才某某在青海省红十字医院、青海大学附属医院先后4次住院，没有享受过中国人寿保险股份有限公司第二次补偿款，同时也未在中国农业银行达日支行设立过个人账户的事实；
2、证人李某的证言证实，新型农村牧区合作医疗费用按现行医保政策常规报销后，对个人负担的费用在一定数额以上的均可进入商业保险大病救助范畴。同时证实，2013年XXX乡合管办负责人是吕炎的事实；
3、证人格某的证言证实，中国人寿保险股份有限公司青海分公司城乡居民大病保险补偿报销时所需要的材料和程序。
（三）、被害人陈述
被害人俄某的陈述证实，在中国农业银行达日支行未办理过存折也没有享受过中国人寿保险股份有限公司第二次补偿款。
（四）、被告人的供述与辩解
2013年7月我在达日县XXX乡主管办理农村牧区新型合作医疗报销款期间，XXX乡牧民俄某、才某某住院治疗疾病之后在达日县农村牧区新型合作医疗办公室报销了住院费。2013年8月份，我发现XXX乡已经报销过住院费的牧户俄某、才某某符合二次大病保险补偿的条件，我未告知参保牧民可以领取大病补偿款的情况下，便从县合管办复印了牧户俄某、才某某得住院发票，又从吉迈镇派出所开出了牧民俄某、才某某的户籍证明，利用户籍证明在达日县农业银行开设银行存折账户后由我持有，并将银行存折复印件及户籍证明，提供给了中国人寿保险公司达日县支公司工作人员，用于领取牧民俄某、才某某的大病补偿款。中国人寿保险股份有限公司青海省分公司经过立卷审核，将33833.26元人民币大病补偿款转入牧民俄某、才某某为名的银行存折中。2013年9月27日，我从以上两张个人存折中将33750元人民币转入我的农行卡中用于个人消费。
上述证据，在庭审中控辩双方均未提交其他有异议的证据，被告人吕炎认同公诉机关出示的证据，其辩护人在公诉机关出示证据时提出：1、俄某不是本案的证人证言，是涉案的投保人，应列为被害者陈述;2、针对吕炎的供述，只有被告人供述，没有其它证据，不能认定被告人有罪和处以刑罚。
本院对上述其它证据予以确认。
针对被告人吕炎的辩解意见，根据本案的事实和证据，评判意见如下：
被告人吕炎提出，我不认为是贪污，是为了让牧民把大病补助款领上，所以办理手续时违规了。
经查，2013年被告人吕炎在达日县XXX乡负责农村牧区新型合作医疗工作期间，将中国人寿保险股份有限公司达日支公司按照相关规定支付二次大病保险补偿款33833.26元人民币转入俄某、才某某名下的存折中。2013年9月27日，被告人吕炎将所持有的户名为俄某、才某某存折内的大病补偿款33750元人民币转至个人的银行卡中，将此款据为己有，供个人消费。被告人吕炎身为国家工作人员，利用职务之便，侵吞公款，其行为构成贪污罪。被告人的辩解意见不能成立，不予采纳。
针对被告人吕炎的辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实证据，评判意见如下：
被告人吕炎的犯罪事实违反了罪的法定原则，造成事实认定与罪名之间的脱节，吕炎具有国家工作人员身份，但其未利用职务上的便利非法占有公共财产，也未使公共财物受到损失，即没有实际损害的结果。
经查，被告人吕炎身为国家工作人员，利用职务便利,从中国农业银行达日县支行提取该乡牧民俄某、才某某的大病补偿款占为己有，供个人挥霍，根据《中华人民共和国刑法》第九十一条【公共财产的范围】本法所称公共财产，是指下列财产：
(一)国有财产；
(二)劳动群众集体所有的财产；
(三)用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产；
在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论；
被告人吕炎的辩护人辩护意见不予采纳。
针对被告人吕炎的辩护人在公诉机关出示证据时提出的辩护意见，根据本案的事实证据，评判意见如下：
1、俄某不是本案的证人证言，是涉案的投保人，应为被害人陈述。
经查，被告人吕炎在牧民俄某不知情的情况下，将大病补偿款转入个人账户供自己消费，本案中俄某属被害人。辩护人的辩护意见成立，应予以采纳。
2、只有被告人的供述没有其他证据不能认定被告人有罪和处以刑罚。
经查，被告人吕炎的犯罪事实有出院证、住院发票、用药清单、乡级合作医疗管理办公室住院费用结算清单、中国人寿保险股份有限公司青海分公司城乡大病补偿表、中国农业银行个人结算业务清单、被害人陈述等证据相互印证，证实被告人吕炎犯贪污罪。辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。
本院认为，被告人吕炎身为国家工作人员，利用职务便利,采用隐瞒手段，将牧民俄某、才某某城乡居民大病保险补偿款占为己有，供个人挥霍，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人吕炎贪污的事实系其到案后主动供述司法机关未掌握的罪行，庭审中虽对性质有所辩解，但不影响自首的认定，属自首。根据本案情节对其所犯的罪行，可减轻处罚。归案后其亲属积极退赔全部赃款，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人吕炎免于刑事处罚的量刑意见，符合本案的事实，有理有据，本院予以考虑。根据被告人吕炎的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，不需要判处刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第三十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人吕炎犯贪污罪，免于刑事处罚；
二、退赔赃款33750元人民币、追缴赃款83.26元人民币，依法返还受害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省果洛藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 于更生
审 判 员 钱 措
代理审判员 戴岳雯
二〇一七年十二月一日
书 记 员 关却加
相关法条
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利。侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行，真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻，减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
因利用职务便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪的情况和预防在犯罪的需要，禁止其自刑罚执行的完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。
被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。
其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等待定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。