徐州铁路运输法院
行 政 判 决 书
(2016)苏8601行初5号
原告葛某某，女，1954年7月18日生，汉族，住江苏省徐州市泉山区。
委托代理人肖卫红，北京在明律师事务所律师。
被告徐州市泉山区人民政府和平街道办事处，住所地江苏省徐州市泉山区黄河新村65号楼。
法定代表人温成，该街道办事处主任。
委托代理人ＸＸ，该街道办事处工作人员。
委托代理人夏斯玉，江苏好佳律师事务所律师。
原告葛某某因与徐州市泉山区人民政府和平街道办事处（以下简称和平办事处）拆迁行政强制及行政赔偿纠纷，于2016年4月1日向本院提起行政诉讼。本院于2016年4月1日立案后，于法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等材料。本院依法组成合议庭，于2016年6月14日公开开庭审理了本案。原告葛某某及其委托代理人肖卫红，被告和平办事处出庭应诉负责人张园、委托代理人ＸＸ、夏斯玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告葛某某诉称：原告所在的徐州市泉山区健康花园小区正在进行征收改造。因补偿标准不合理，原告未与房屋征收实施单位达成补偿安置协议。2015年5月23日，被告和平办事处作出《告知书》，告知原告限期递交其所搭建的建筑物（构筑物）的合法手续。2015年6月1日，被告再次作出《告知书》，称“经查你所搭建的建筑物（构筑物），未在规定的时间内递交合法的手续，上级部门已对此处建筑物（构筑物）进行了违法建设认定”，并要求原告自行拆除，否则将对该处违法建设实施强制拆除。2015年6月5日，被告及相关人员将原告部分建筑物强制拆除，给原告造成了经济损失，损害了原告的人身和财产安全。根据《物权法》、《行政强制法》等法律规定，被告实施强制拆除行为，没有事实和法律依据，违反法定程序，属于违法行政。因此，提起行政诉讼，请求法院：1、依法确认被告和平办事处作出的行政强制拆除行为违法；2、责令被告将原告被拆除的建筑物及土地恢复原状；3、本案诉讼费用由被告承担。同时，原告亦明确，被告拆除的建筑物、构筑物为：健康花园1-1-101号房屋室外南侧的围墙、门及院内东侧的砖混结构平房（以下简称涉案建筑物）。
原告葛某某向本院提交了以下证据：1、徐房权证泉山字第××号房屋所有权证；2、徐土国用（2006）第10830号国有土地使用证；前述证据用以证明健康花园1-1-101号房屋（以下简称涉案房屋）系原告所有；3、照片打印件五张，用以证明被诉强制拆除行为违法。
被告和平办事处辩称：首先，被告拆除的涉案建筑物已被徐州市规划局作出的徐规认[2015]72号《违法建设认定通知书》认定为违法建设，被告按照徐委办[2009]63号文件进行了拆除。被告并未拆除原告合法所有的涉案房屋，物权法亦不保护违法建筑。原告不仅私自搭建违法建筑，而且擅自改变房屋用途，侵害了其他业主的合法权益。被告的拆除行为符合物权法的精神，也保护了更多业主的合法权益。其次，被告的拆除行为不存在程序违法之处。被告在拆除涉案建筑物之前，多次告知原告，要求其限期拆除，原告对此事实也予以认可，故被诉拆除行为程序并不违法。再次，原告提起本案诉讼已经超过诉讼时效。综上，被告依法拆除了涉案建筑物，原告对涉案建筑物不存在合法权利，其诉请无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告和平办事处向本院提交了以下证据、依据：1、徐州市规划局作出的徐规认[2015]72号《违法建设认定通知书》、现场勘查资料照片（复印件，涉及原告的一张），用以证明被告拆除的涉案建筑物系违法建设；2、徐委办[2009]63号文件《徐州市委办公室市政府办公室转发市市容管理局等部门关于拆除违法建设和查处违法用地的实施意见的通知》，用以证明被告按照该文件的规定拆除涉案建筑物；3、照片打印件三十一张，用以证明被告拆除前已向原告进行告知，所拆除的是违法建设，拆除前已经清空内部物品，拆除过程不存在财物损害情况；4、《中共徐州市委徐州市人民政府关于进一步加强市区违法建设治理工作的实施意见》（徐委发[2015]38号），用以证明被告具有拆除违法建设的执法权。
庭审质证中，原告葛某某对被告和平办事处提交的证据、依据的质证意见为：对证据1中通知书的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，该通知书不是针对涉案建筑物作出的具体决定，被诉拆除行为违法；对证据1中的现场勘察资料照片的真实性、合法性、关联性均有异议，是行政机关的内部文件，对外不具有法律效力。对证据2的真实性无异议，能够证明被告不具有强制执行的权力，涉嫌滥用职权。对证据3的真实性无异议，合法性有异议，能够证明强拆过程中有物品损坏丢失。对证据4的真实性有异议，无原件核对，且从内容上看，该文件并未赋予被告拆除违建的职权。
被告对原告提供证据的质证意见为：对证据1、证据2的真实性无异议，但两证的附图能够显示被告拆除涉案建筑物的位置属于全体业主的公共面积，而非原告的私有财产。对证据3的真实性无异议，能够证明被告有序进入拆除现场，且拆除的是违法建设，亦能证明原告提供的产权证范围内的房屋均合法存在，并无破损。
本院于2016年6月30日至原告诉称涉案建筑物地段进行现场调查，并与和平办事处矿机社区居委会工作人员进行了谈话调查，制作现场照片十三张及调查笔录一份。原告对此的质证意见为：对调查笔录的真实性无异议，但对其部分记录内容有异议；对照片的真实性无异议。被告的质证意见为：对调查笔录及照片均无异议。
经庭审举证质证，本院对双方当事人提供的证据认证如下：原告葛某某提供的证据1、证据2具有真实性，且被告对原告系健康花园1-1-101号房屋所有权人的事实亦不持异议，故本院对证据1、证据2予以采纳。证据3能够反映本案的相关情况，且被告对该证据的真实性并无异议，故本院予以采纳。被告提供的证据1和证据3能够反映有关部门调查涉案建筑物以及被告拆除该建筑物的相关事实，原告虽然持有异议，但并未提出有效的反证，故本院对前述证据予以采纳。被告提供的证据2和证据4具有真实性。
本院制作的现场调查照片、调查笔录能够反映本案的相关事实，可以作为定案证据。
经审理查明：原告葛某某的涉案房屋为徐州市泉山区健康花园1-1-101室，原告诉称其被拆除的建筑物、构筑物为该房屋室外南侧的围墙、门及院内东侧的砖混结构平房。前述涉案建筑物均非原告建设。对于涉案建筑物，原告未提供相关部门的批准建设手续。2015年5月23日，被告和平办事处向原告出具《告知书》，主要内容为，原告所搭建的建筑物（构筑物），请在三日内递交相关建筑物合法的手续，否则，被告将上报上级部门，对此建筑物（构筑物）进行违法建设认定。同年6月5日，被告对涉案建筑物中的围墙、门进行了拆除，并部分拆除了涉案平房。2016年4月1日，原告以被告的涉案强制拆除行为违法并对其造成损失为由，向本院提起行政诉讼，诉讼请求如前所述。
另查明，涉案房屋涉及征收，原告尚未与有关部门达成房屋补偿安置协议。
经双方当事人确认，本案的争议焦点为：1、原告提起本案诉讼是否符合法律规定；2、被告拆除涉案建筑物的行为是否合法；3、原告要求被告恢复原状的赔偿请求依法是否应予支持。
围绕本案的争议焦点，双方当事人进行了法庭辩论。原告的辩论意见为，原告提起行政诉讼没有超过法定期限，其在2016年3月才得知其享有诉讼权利；涉案建筑物不存在任何违章情形；被告没有查处违法建筑的法定职权；被告的强制拆除行为多处违反《行政强制法》的规定；涉案《告知书》多处违反《行政处罚法》的规定等，请求依法支持原告的诉讼请求。被告和平办事处的辩论意见同其答辩意见及庭审质证意见，请求依法驳回原告的诉讼请求。
本院认为：
一、关于原告葛某某的起诉是否符合法律规定的问题。
《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。本案中，原告诉称的围墙、门及砖混结构平房均由原告使用。从现有的证据看，围墙、门将原告房屋即健康花园1-1-101室的室外南侧地块与该栋楼一层南侧的其他地块分隔为相互独立的部分，围墙、门及涉案其他建筑物和涉案房屋组成一个相对独立的空间，原告在该空间内使用涉案建筑物及房屋。对此事实，被告是认可的，且被告在拆除涉案建筑物之前向原告出具了《告知书》，该告知书的抬头载明“健康花园1-1-101”字样。故，被告拆除涉案建筑物的行为与原告具有利害关系。另一方面，被告未能提供证据证明其在作出被诉强制拆除行为时已经告知原告诉权或者起诉期限，根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条之规定，原告的起诉并未超过法定起诉期限。因此，原告葛某某提起本案诉讼未违反相关法律法规的规定。
二、关于被告强制拆除涉案建筑物的行为是否合法的问题。
首先，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条，查处违法建筑的职能部门是县级以上地方人民政府城乡规划主管部门。该法第六十八条规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。本案中，被告和平办事处既不是县级以上人民政府城乡规划主管部门，其也未向本院提供其已经县级以上地方人民政府责成实施强制拆除的相关证据。被告虽然提供了徐委办[2009]63号文件，但该文件的实施时间距涉案建筑物的拆除时间已近六年，不能证明被告就涉案建筑物的拆除已经县级以上人民政府责成。而被告提供的徐委发[2015]38号文件的印发时间为2015年6月26日，明显晚于其拆除涉案建筑物的时间，亦不能证明被告的相关主张。因此，被告和平办事处作出被诉强制拆除行为缺乏职权依据。
其次，《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。该法第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。据此，行政机关在实施强制拆除行为之前，应当履行该法第三十五条规定的事先催告、听取相对人的意见和申辩、作出强制拆除决定书等行政强制执行的一般程序规定，其若拆除违法建设的，同时还应履行该法第四十四条的特殊程序规定。本案中，从现有的有效证据看，被告在实施强制拆除之前，并未按照前述条文的规定履行相应的程序。故，被诉强制拆除行为程序违法。
被告实施被诉强制拆除行为缺乏相应的依据且程序违法，依法应予撤销。但鉴于被诉拆除行为不具有可撤销的内容，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，依法应确认被诉强制拆除行为违法。
三、关于原告要求被告恢复原状的赔偿请求依法是否应予支持的问题。
首先，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。该法第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为。该法第三十六条第（八）项规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。据此，行政机关承担赔偿责任的必备要件是违法行为侵犯了公民、法人和其他组织的合法权利及合法利益。本案中，因被诉强制拆除行为应当确认违法，原告葛某某有权就该行政强制行为对其合法财产权益造成的直接损失要求被告和平办事处予以赔偿。
其次，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告应当对行政行为造成损害的事实提供证据，被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。本案中，原告未能提供涉案平房的规划、建设等审批手续，且从被告提供的违法建设认定通知书、勘察照片等证据材料看，原告主张涉案平房为合法建设的诉讼观点不能成立。故，原告不能证明其对涉案平房享有合法权益。同时，原告未能提供有效证据证明围墙、门系其合法私产。此外，原告亦未提供充分证据证明被诉强制拆除行为对其造成了相关财产权益的损失。且从本院调查的情况看，被告在实施强制拆除前已将涉案平房内的物品搬出室外，而原告陈述其已在拆除后将物品收回。被告实施涉案拆除行为时，涉案平房的使用人亦在现场，后被拆除的建材堆放在拆除现场以及南侧路边。又鉴于涉案围墙、门已被拆除，平房亦被部分拆除，健康花园所在地块正在进行房屋征收工作，故，原告要求责令被告恢复原状的赔偿请求缺少相应的依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项、第（四）项、第七十四条第二款第（一）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：
一、确认被告徐州市泉山区和平街道办事处拆除健康花园1-1-101号房屋南侧建筑物（围墙、门及砖混结构平房）的行为违法；
二、驳回原告葛某某的赔偿请求。
案件受理费50元，由被告徐州市泉山区和平街道办事处负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审 判 长 于 博
代理审判员 张 萍
代理审判员 李 浩
二〇一六年九月二十八日
书 记 员 王宣淇
附：本判决适用的相关法律依据:
《中华人民共和国行政诉讼法》
第二十五条第一款行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。
第七十四条第二款行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：
（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；
（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。
《中华人民共和国国家赔偿法》
第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违法征收、征用财产的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。
能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：
（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；
（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；
（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；
（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；
（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；
（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；
（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；
（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。
《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。
第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。