贵州省铜仁市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)黔06民终1214号
上诉人（原审被告）：覃坤，男，1970年1月20日出生，苗族，住贵州省务川仡佬族自治县。
委托诉讼代理人：覃小凤（覃坤之女），住贵州省务川仡佬族自治县。
被上诉人（原审原告）：黄洪恩，男，1960年8月4日出生，土家族，居民，住贵州省德江县。
原审被告：覃仁华，男，1972年11月19日出生，仡佬族，住务川仡佬族自治县。
上诉人覃坤因与被上诉人黄洪恩、原审被告覃仁华义务帮工人受害责任纠纷一案，不服贵州省德江县人民法院（2016）黔0626民初1393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
覃坤上诉请求：请求依法撤销贵州省德江县人民法院（2016）黔0626民初1393号民事判决书，查清事实后改判由黄洪恩自行承担损失责任，覃仁华、覃坤不应当承担赔偿责任。事实和理由：1.原判对医疗费的认定错误。覃仁华、覃坤已经在医院支付了黄洪恩的医疗费1238.10元，原审法院对医疗费的认定错误。2.原审法院误工费计算数额错误。黄洪恩请求的误工时间最多只能计算到定残日的前一天。黄洪恩受伤时间是2015年12月25日，定残时间是2016年5月5日，误工时间共131天。黄洪恩请求误工费按33590元/年的标准计算，误工费应为12055元。3.原判认定的法律关系错误。本案事实上应当是公路货物运输合同纠纷，而不是义务帮工人受害责任纠纷。黄洪恩给覃仁华、覃坤二人拉运烤烟，约定把货物拉到目的地后支付货款。覃仁华、覃坤对本次交通事故没有过错，不应承担责任。黄洪恩负事故的全部责任。4.一审判决适用法律不当，严重损害了上诉人的合法权益。按照原判决的认定，本案应属个人之间的提供劳务。根据侵权责任法第三十五条的规定，如果提供劳务者自己存在重大过失时，提供劳务一方承担主要过错。接受劳务一方对损害没有过错的，则不承担责任或承担次要责任。黄洪恩在本次事故中负全责，覃仁华、覃坤只承担10%的责任。
覃仁华述称，根据交警部门的认定，黄洪恩负事故的全部责任，本案也不是义务帮工。黄洪恩装运的货物不是覃仁华的。覃坤要求覃仁华去给其雇请三轮车。
黄洪恩未答辩。
黄洪恩向一审法院起诉请求：判决覃仁华、覃坤连带赔偿医疗费49639.69元、误工费16563.60元、护理费7012元、营养费2700元、住院伙食补助费3800元、残疾赔偿金26579.72元、鉴定费1800元、精神抚慰金4000元、车辆维修费1000元，合计113095元。
一审法院认定事实：2015年12月25日，覃仁华（系黄洪恩的外甥）请黄洪恩帮忙将其与覃坤所有的烤烟拉运到堰塘乡宴家寨卖。黄洪恩用自有的贵Ｄ×××××号三轮车载着覃坤和烤烟前往宴家寨，途经省道303线141km+900m处时，不慎坠下40米高的路坎，造成黄洪恩受伤及车辆受损的交通事故。黄洪恩受伤后，被送到德江县人民医院治疗，诊断为第一腰椎爆裂性骨折，住院38天，支付医药费49639.69元，经德江县人民医院法医司法所评定为伤残九级，误工期180日、护理期90日、营养期90日，黄洪恩支付鉴定费1800元。
一审法院认为，覃仁华、覃坤承认黄洪恩在本案中所主张的事实及黄洪恩的医药费、鉴定费、车辆维修费以其提供的正规票据计算，对住院伙食补助费、残疾赔偿金无异议，故对黄洪恩主张的事实，黄洪恩的医药费49639.69元、鉴定费1800元、住院伙食补助费3800元、残疾赔偿金26579.72元，予以确认。对黄洪恩请求赔偿的车辆维修费，因黄洪恩未提供正规的车辆维修发票，不予支持。对黄洪恩请求赔偿误工费、护理费、营养费的计算时间及精神抚慰金金额，参照遵义医学院附属医院司法鉴定中心鉴定意见书及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定酌情确认。关于本案案由问题，黄洪恩主张系义务帮工人受害责任纠纷，认为自己因帮工活动遭受人身损害，覃仁华、覃坤应当承担赔偿责任，覃仁华、覃坤认为系公路货物运输合同纠纷，认为黄洪恩给覃仁华、覃坤拉运烤烟，约定运费100元，黄洪恩在拉运途中发生交通事故而导致合同未能履行，因覃仁华、覃坤未提供充分的证据佐证其与黄洪恩订立合同或者约定运费的事实，本案应为义务帮工人受害责任纠纷。黄洪恩在帮工活动中遭受人身损害的，被帮工人即覃仁华、覃坤应当承担赔偿责任，本案中，黄洪恩作为驾驶员，因其未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶而发生交通事故，致本人受伤，经德江县交通警察大队事故责任认定，其负事故全部责任，存在一定的过失，可以减轻覃仁华、覃坤的赔偿责任，对黄洪恩的损失由黄洪恩承担50%，覃仁华、覃坤赔偿50%并互负连带责任。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准，黄洪恩的经济损失应为医疗费49639.69元、误工费16563.60元、护理费7012元、住院生活补助费3800元、营养费2700元、鉴定费1800元、残疾赔偿金26579.72元、精神抚慰金4000元，合计112095元，该损失由黄洪恩自己承担56047.50元，覃仁华、覃坤赔偿56047.50元。案件受理费1281元，亦应由双方平均分担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第七项、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十四条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第一百四十一条规定，判决：由覃仁华、覃坤连带赔偿黄洪恩经济损失56047.50元，限于判决生效后二十日内一次性付清。案件受理费1281元，由黄洪恩承担640.50元，覃仁华、覃坤承担640.50元。
二审中，当事人没有提交新证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：医疗费的认定。黄洪恩主张覃仁华、覃坤赔偿医疗费49639.69元并提供了医疗费发票，覃仁华、覃坤对该费用予以认可。黄洪恩主张的医疗费因双方无异议，原审法院已经确认。覃坤、覃仁华在一审中并未提出其已为黄洪恩支付了1238.10元医疗费的事实。在二审中提出前述主张，也未提供证据，本院对覃坤关于已付1238.10元的主张，不予采信。一审认定黄洪恩的医疗费49639.69元的事实，本院予以确认。黄洪恩从受伤到定残前一日的时间为131天。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、双方的法律关系及责任划分；二、误工费的认定是否得当。
关于焦点一，帮工的最大特点在于帮工人不以追求报酬为目的，为被帮工人无偿提供劳务，认定黄洪恩与覃仁华、覃坤之间是否构成帮工与被帮工的关系，关键在于黄洪恩是否无偿为覃仁华、覃坤提供劳务。覃仁华、覃坤均认可黄洪恩为其运送烤烟时，未支付报酬。本案中，没有证据证明黄洪恩是长期从事运输活动的个体，而是普通的农民，覃仁华是黄洪恩的亲外甥。可见，黄洪恩主张无偿为覃仁华、覃坤运送烤烟存在一定的合理性。黄洪恩关于是无偿帮工的主张，双方对运输烤烟这一事实已经认可，显然不能责令黄洪恩举证证明其未约定报酬的事实，而应由覃仁华、覃坤举证证明黄洪恩为其运送烤烟是有偿的。覃仁华、覃坤主张其与黄洪恩有运费100元的约定，双方是公路运输合同关系。覃仁华、覃坤对其主张，应提供相应的证据证明，根据其陈述，请黄洪恩运送烤烟之前，原本打算请其他人运送，因其后备人员有更重要的事情不能成行，并与该后备人选一同去请黄洪恩运送烤烟。可见，覃仁华、覃坤是能够举证证明其与黄洪恩之间是有偿的运输服务的，但并未提供相应的证据证明。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。覃仁华、覃坤不能举证证明是属于有偿服务，对其主张双方是公路运输合同关系的主张，不予采信；原审关于双方是义务帮工的认定，予以确认。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该条中的劳务关系，应当是提供劳务一方为接受劳务一方提供劳务服务，由接受劳务一方按照约定支付报酬而建立的一种民事权利义务关系。该条中的劳务行为存在有偿性，与义务帮工中的无偿性明显不同，该条对义务帮工的概念及赔偿责任问题，未作明确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款规定，帮工人在从事帮工活动中受损的，被帮工人应承担赔偿责任。本次事故的发生，是由黄洪恩驾车不当所致，具有重大的过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款的规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。黄洪恩存在重大过失的情形，在覃仁华、覃坤本应承担全部责任的基础上，减轻了50%的赔偿责任。覃仁华、覃坤主张原审法院适用法律不当的主张，不予采信。
关于焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，误工时间根据医疗机构出具的证明确定，因伤致残的，最长期限可以计算至定残日前一天。黄洪恩虽提交了鉴定意见，但其定残后的损失属于残疾赔偿金赔偿的范围。覃仁华、覃坤主张黄洪恩的误工费为12055元的主张，应予采信。原审对黄洪恩误工费的认定不当，应予纠正。双方当事人对一审认定的其他损失金额无异议，予以确认。黄洪恩获赔的金额为107586.41（49639.69+12055+7012+3800+2700+1800+26579.72+4000），该损失由覃仁华、覃坤赔偿53793.21元。
综上所述，覃仁华、覃坤的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十四条第一款、第十九条、第二十条第二款、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：
一、撤销贵州省德江县人民法院（2016）黔0626民初1393号民事判决；
二、由覃仁华、覃坤于判决生效后二十日内连带赔偿黄洪恩医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计53793.21元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1281元，由黄洪恩负担640.50元，由覃仁华、覃坤共同负担640.50元。
二审案件受理费1201元，由黄洪恩负担101元，由覃仁华、覃坤负担1100元。
本判决为终审判决。
审判长 谢稼祥
审判员 罗 静
审判员 罗宇睿
二〇一六年十二月二十六日
书记员 余 涛