湖南省岳阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳民初字第646号
原告（反诉被告）李旭高。
委托代理人马智，湖南盛隆森律师事务所律师。
被告胡岳雄。
委托代理人漆贵祥，岳阳县法律援助中心律师。
被告（反诉原告）岳阳泰和大酒店有限公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区巴陵中路。
法定代表人欧亚东，董事长。
委托代理人蔡曼青，委托单位法律总监。
被告中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地岳阳市岳阳楼区琵琶王路185号缤纷年华商务楼一、三层。
负责人彭矩，总经理。
委托代理人舒劲波，湖南云盟律师事务所律师。
原告（反诉被告）李旭高与被告胡岳雄、谢朝祥、中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（简称平安财保岳阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月3日立案受理。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。在审理过程中原告（反诉被告）李旭高向本院申请要求将被告谢朝祥变更为被告岳阳泰和大酒店有限公司（简称泰和大酒店）。本院审查认为原告提供了谢朝祥驾驶汽车过程中受伤属于工伤的证据，故准许原告的请求并依法通知该公司参加诉讼，该公司应诉后提出了反诉。原告（反诉被告）李旭高委托代理人马智、被告胡岳雄委托代理人漆贵祥、被告（反诉原告）泰和大酒店委托代理人蔡曼青、被告平安财保岳阳支公司委托代理人舒劲波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）李旭高诉称：2014年5月24日14时许，被告（反诉原告）岳阳泰和大酒店有限公司派公司保安部负责人谢朝祥驾驶牌号为粤F×××××小汽车，到岳阳县新开镇为公司的另一员工徐朝阳家做客返回途中，没有与前车保持必要的安全距离，违法超车，与对向行驶的湘F×××××号中型货车相撞后，又与被告胡岳雄驾驶的湘F×××××小汽车相撞，造成搭便车的原告（反诉被告）李旭高、驾驶员谢朝祥和该公司员工徐朝阳、黄智勇、张善强、宋文强六人受伤的交通事故。事故发生后，岳阳县公安局交通警察大队进行了调查并作出了事故认定书，认定驾驶员谢朝祥违法超车负事故的主要责任，被告胡岳雄驾车未确保安全负事故的次要责任，徐智慧无责任。
被告胡岳雄驾驶的小汽车在被告平安财保岳阳支公司购买了交强险和保额为300000元不计免赔商业三者险。被告（反诉原告）泰和大酒店支付了原告（反诉被告）医药等费用50000元。
请求依法判令三被告赔偿原告（反诉被告）损失442297元（起诉标的90000元，诉讼中增加诉讼请求），并承担诉讼费。其中1、医药费162669元，2、住院伙食补助费11400元（100×114），3、营养费3000元，4、护理费12656元，5、交通3000元，6、残疾赔偿金191304元，7精神抚慰金20000元，8、误工费36968元，9、鉴定费1300元。
被告胡岳雄辩称：交通事故发生，答辩人向原告（反诉被告）支付了医药费10000元。答辩人向被告平安财保岳阳公司购买了交强险和保额为300000元的不计免赔商业者险。答辩人的赔偿责任应当由被告平安财保岳阳支公司承担。被答辩人的损失由人民法院依法确认。
被告（反诉原告）泰和大酒店答辩并反诉称：答辩人的保安谢朝祥私自驾驶他人的汽车为徐朝阳母亲庆寿，致使交通事故发生并非履行职务，答辩人在本案中没有任何责任。该公司出于人道主义垫付了医药费967元，并在其亲属请求下借给原告（反诉被告）李旭高50000元用于支付医药费。答辩人虽然支付了医药费，但不能证明就有赔偿责任。被答辩人不报恩反而起诉该公司要求巨额赔偿是不可理解的。故答辩人提出反诉，要求被答辩人返还50967元，并承担诉讼费。为了查清案件事实，正确适用法律，请求依法追加谢朝祥、徐朝阳、粤F×××××号小汽车车主刘连永为本案被告参加诉讼。
被告平安财保岳阳支公司辩称：被告胡岳雄在事故中负次要责任，故答辩人在商业险赔偿范围内赔偿责任比例为30%。被答辩人的损失应当有充分证据予以证明。本次事故中有六人受伤，其他受伤人员应当分配保险赔偿款。
双方当事人对本次交通事故发生的过程和原因力大小及保险法律关系内容等事实陈述一致，本院予以确认。
双方争议的问题是：原告（反诉被告）李旭高的损失数额如何计算、责任主体如何确定、其他受伤人员是否应当分配保险款等问题。
为证明自己的主张，原告（反诉被告）李旭高举证如下：
一、病历一套5份和医药发票5张金额2268元，证明原告住院5次共114天，医嘱需要加强营养，医药费损失为161669元。
二、2015年4月27日法医学司法鉴定书和鉴定费发票各一份，证明原告此次事故损伤有8、9、10级伤残各一个，后续医药费1000元，需要休息300天，鉴定费1300元。
三、被告（反诉原告）泰和大酒店2014年6月20日《申请工伤认定的报告》、《岳阳市工伤事故报告表》、2014年11月27日岳阳市人力资源和社会保障局《工伤认定决定书》及送达回证各一份，证明2014年5月24日，被告（反诉原告）泰和大酒店保安部主管徐朝阳母亲六十大寿。4月23日上午9时左右，保安部经理谢朝祥到工会主席周湘丽办公室汇报。工会主席周湘丽根据规定，同意24日委派谢朝祥、黄智勇、张善强、宋文强、徐朝阳代表酒店前往祝贺。24日上午10时左右5人乘坐粤B×××××号小汽车从酒店出发。下午14时40分左右，在返回途中，在岳阳县龙湾地段发生本次交通事故。被告（反诉原告）泰和大酒店申请工伤认定。2014年11月27日岳阳市人力资源和社会保障局依法作出了工伤认定书，认定谢朝祥驾车发生交通事故属于工伤。谢朝祥出车是职务行为，被告（反诉原告）泰和大酒店是本案适格被告。
四、岳阳市岳阳楼区洛王街道办事处雷锋山社区居委会证明一份，证明原告李旭高自2013年1月起在该社区鲁家组购买了住房并在此地居住至今，其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。
五、岳阳楼区黄军照相馆营业执照、黄军的身份证和书面证明、岳阳市岳阳楼区五里牌街道办事处运通社区居委会书面证明各一份，证明原告李旭高自2013年3月至本次事故发生时，在该照相馆从事照相工作，月薪4000元的事实，其误工费应当按照每月4000元计算。
被告胡岳雄质证意见是，居委会的证明和黄军的证明形式不合法，没有负责人和经办人签名，且没有购房协议等证据佐证，不具有证明力。无其他意见。
被告（反诉原告）泰和大酒店质证意见是，该公司允许并认可自己的员工在不耽误自己工作的情况下，在工作时间内为同事的父母祝寿，在此期间视为工作。工伤认定决定书只能证明谢朝祥在工作期间内受伤，但是不能认定谢朝祥工伤行为是履行职务。居住地证明应当由公安机关提供。总之原告（反诉被告）李旭高所举证据与该公司无关，没有证明力。
被告平安财保岳阳公司质证意见是，医药费非医保部分与保险赔偿无关。证据四、五内容不真实，形式不合法，且不能充分证明待证事项。
被告（反诉原告）泰和大酒店举证如下：
一、2014年5月26日李迪平、谈六香借条一份，证明原告（反诉被告）李旭高亲属在原告（反诉被告）李旭高受伤后向被告（反诉原告）泰和大酒店借款50000元用于住院治疗。
二、医药费收据一份，金额967元，证明被告（反诉原告）泰和大酒店为原告（反诉被告）李旭高垫付了医药费967元。
三、宋文强、黄智勇关于出席寿宴乘车的“说明”一份，证明谢朝祥驾参加宴会后，与宋文强、黄智勇、张善强、徐朝阳、原告（反诉被告）李旭高一同返回岳阳市。原告（反诉被告）李旭高中途下车办事。随后，几个女客下车时，徐朝阳下车去找原告（反诉被告）李旭高。徐朝阳与原告（反诉被告）李旭高一同上车回岳阳。在回岳阳途中，徐朝阳邀请与被告（反诉原告）泰和大酒店无关的原告（反诉被告）李旭高上车。徐朝阳在本案中有责任。
四、被告原告（反诉原告）单位文件一份，内容是谢朝祥私自驾驶他人车辆，造成六人受伤交通事故，具有重大过失，为严肃纪律，决定对谢朝祥予以劝退。证明谢朝祥驾车行为不属职务行为。
原告（反诉被告）李旭高质证意见是：证据一内容真实，但是与本案无关，属于另一法律关系。证据二未见原件。证据三属于证人证言，证人应当出庭作证。证据四与本案无关。其他当事人质证无意见。
被告胡岳雄、平安财保岳阳支公司未举证。
对双方证据本院认证如下：
原告（反诉被告）李旭高所举司法鉴定书于2015年4月已经作出，如果需要后续医疗费，那么至本案庭审辩论终结时已经发生，原告（反诉被告）李旭高要主张后续医疗费，应当提交医疗发票，但是原告（反诉被告）李旭高没有提交后续医疗费的发票予以质证，故本院对司法鉴定书关于后续医疗费1000元的意见不予采信。所举从事照相业的收入每月4000元，只有雇的主观证明，且雇主与原告（反诉被告）李旭高有利害关系，没有其他证据佐证，本院不予认定。原告（反诉被告）李旭高所举其他证据内容真实，来源合法，且与本案有关联性，本院予以采信。
被告（反诉原告）泰和大酒店所举证据一、二内容真实，来源合法，且与本案有关联性，本院予以采信。所举证据三、四内容真实，来源合法，且与本案有关联性，可以证明谢朝祥、李旭高、徐朝阳等人赴宴后返程的经过等情况，但是不能证明待证目的，本院不予采信。
根据本院采信的证据和当事人合理陈述，本院还认定如下案件事实：
2014年5月24日上午10时许，谢朝祥受被告（反诉原告）泰和大酒店的指派去岳阳县新开镇，为同事徐朝阳的母亲祝寿。寿宴后，原告（反诉被告）李旭高搭乘谢朝祥的便车回岳阳市区过程中，于当日下午14时40分左右发生交通事故受伤。事故发生后，被告（反诉原告）泰和大酒店为谢朝祥、徐朝阳申请了工伤认定，工伤认定部门为他们支付了相应的工伤保险金。被告（反诉原告）泰和大酒店在原告（反诉被告）李旭高受伤后，应原告（反诉被告）李旭高亲属的要求借给原告（反诉被告）李旭高人民币50000元用于住院治疗，并垫付了原告（反诉被告）李旭高的医药费967元。事故发生后被告胡岳雄支付了原告（反诉被告）李旭高10000元。被告平安财保岳阳公司已经支付原告（反诉被告）李旭高60000元。
原告（反诉被告）李旭高在本次事故发生前，在岳阳市黄军照相馆从事照相工作多年，该工作属于居民报务业。湖南省2014年居民服务业人均可支配性收入为40520元。
原告（反诉被告）李旭高的损失有424073元，其中1、医药费161669元（扣除交强医药费9990元后按15%计算非医保部分22752元），2、住院伙食补助费6840元（60×114），3、营养费酌定1000元，4、护理费12656元（40520×114／365），5、交通费酌定1000元，6、残疾赔偿金191304元（26570×20×36%），7精神抚慰金15000元，8、误工费参照居民服务收入水平计算33304元（40250×300／365），9、鉴定费1300元。前8项合计422773元。
另一受害人徐朝阳的损失有222393元。原告（反诉被告）李旭高损失占比例60%。
本院认为：侵害他人人身造成损失的应当承担赔偿责任。谢朝祥驾驶小汽车，没有与前车保持必要的安全距离，违法超车，是事故发生的主要原因，应当负事故的主要责任（70%）。谢朝祥是被告（反诉原告）泰和大酒店的员工，驾车是受被告（反诉原告）泰和大酒店的指派，其驾车的行为属于职务行为，其民事行为法律责任应当由用工单位即被告（反诉原告）泰和大酒店承担。被告胡岳雄在事故发生时，没有确保安全驾驶，是事故发生的次要原因，应当负事故的次要责任（30%）。
被告平安财保岳阳支公司是被告胡岳雄驾驶的汽车的保险人，应当按照合同约定和法律规定在交强险122000元和不计免赔商业三者险300000元范围内承担保险责任。同一事故中多人受伤的，保险金按照损失比例赔付。本次事故中其他受伤人员经本院通知没有提出诉讼，故本院只就已经起诉的受伤人员按照损失比例分配保险金。鉴定费是确定交通事故损失的必要费用，依保险法的规定应当由保险人承担。
原告（反诉被告）李旭高超出本院确认的诉求没有事实依据，本院不予支持。被告（反诉原告）泰和大酒店没有提供充分证据反驳原告（反诉被告）李旭高所提供的工伤认定申请书和工伤认定决定书确认的事实，故其认为谢朝祥驾车行为不是职务行为的意见，本院不予采纳。其申请追加被告的人员不是本案侵权人，不是本案必要诉讼当事人，故本院不予追加。其所出借给原告（反诉被告）李旭高亲戚的50000元和支付的医药费967元，可以在本案中行使抵销权，但是提出的反诉没有事实依据，本院不予支持。
综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十四条和第六十五条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、由被告中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在交强险和商业三者险责任范围内赔偿原告（反诉被告）李旭高交通事故损失人民币174499元（9990＋110000×60%＋（422773-22752-9990-110000×60%）×30%＋1300），已经赔偿60000元，还应赔偿114499元；
二、由被告（反诉原告）岳阳泰和大酒店有限公司赔偿原告（反诉被告）李旭高交通事故损失242748元（424073-174499-6826），已经赔偿50967元，还应赔偿191781元；
三、由被告胡岳雄赔偿原告（反诉被告）李旭高交通事故损失6826元（22752×30%），已经赔偿10000元，在保险赔偿后由原告（反诉被告）李旭高应当返还被告胡岳雄3174元；
四、驳回原告（反诉被告）李旭高、被告（反诉原告）岳阳泰和大酒店有限公司其他诉讼请求。
以上义务限在本判决发生法律效力之日起十日内履行（岳阳县人民法院，开户行华融湘江银行岳阳县支行，账号80×××72）。
如未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费7935元，反诉案件受理费1074元，由原告（反诉被告）李旭高负担335元，由被告（反诉原告）岳阳泰和大酒店有限公司负担6394元，由被告胡岳雄负担2280元。
如不服本判决，可在判决收送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，在递交上诉状之日起十日内依法办理交纳或者申请缓交、减、免交上诉案件受理费手续，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。逾期视为未上诉，本判决发生法律效力。
审 判 长 许宏宇
人民陪审员 易勋荣
人民陪审员 许 毅
二〇一六年四月十二日
书 记 员 荣玉姣
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
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