广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终408号
上诉人（原审原告、反诉被告）：广州市粮食集团有限责任公司，住所地：广州市越秀区。
法定代表人：张文生，职务：董事长。
委托代理人：王旭阳，广东法圣律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：广东建城工程建设有限公司，住所地：广州市天河区，联系地址：广州天河天润路467号金碧翡翠华庭商务楼502号。
法定代表人：郑少波，职务：经理。
委托代理人：官选斌，广东诺臣律师事务所律师。
委托代理人：吴东胜，广东诺臣律师事务所律师实习人员。
上诉人广州市粮食集团有限责任公司（以下简称“粮食集团公司”）因与上诉人广东建城工程建设有限公司（以下简称“建城公司”）建设工程施工合同纠纷一案，均不服广州市荔湾区人民法院（2013）穗荔法民三初字第735号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2009年7月粮食集团公司发出招标公告对工程名称：《广州市粮食集团8字连锁店配送中心工程》进行招标。在投标须知中确定：招标人为粮食集团公司，监理单位为广东海外建设监理有限公司。建设地点：广州市荔湾区东漖镇南滘村，预计发包价14000000.00元。承包方式：包土建、装修、机电设备安装、消防、水、电、市政道路、绿化、防雷验收，包验收通过，包工、包料、包工期、包质量、包某、包文明施工。综合单价包干，工程量按实结算。措施费包干等。
2009年10月27日建城公司（中标人、承包人）与粮食集团公司（发包人）签订编号GF-1999-0201《建设工程施工合同》。在《建设工程施工合同》第一部分《协议书》约定：发包人将位于广州市荔湾区东漖镇南滘村（工程名称：广州市粮食集团8字连锁店配送中心工程）。工程内容：基坑支护、桩基础、土建、装饰装修、室内外给排水及电气（含弱电）、机电设备安装、消防设备安装、通风空调设备安装、市政道路、园林绿化、围墙工程等及其附属设施工程施工总承包给承包人施工。工程承包范围：按发包人提供施工图纸、工程量清单、招标文件、招标答疑和有关资料及说明，承包工程。工程承包方式：工程中标总价风险包干、包工、包料、包工期、包质量、包某、包验收通过（详见招标文件）。合同工期总日历天数200天：实际开工时间以发包人和经监理工程师认可的开工报告日期为准，竣工日期自开工之日起顺数日历天。工程质量标准：合格。合同暂定价款：1591.294662万元，其中安全生产措施费为585208.57元。组成合同的文件包括：合同协议书、中标通知书、合同专用条款、合同通用条款、招标文件及其附件、标准、规范及有关技术文件、图纸、工程量清单、投标报价预算书及其附件、工程报价单或预算书等，双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为合同的组成部分。协议书中有关词语含义与合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们定义相同。承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内，工程质量保修责任。发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。
第二部分《通用条款》分别对词语定义及文件、双方一般权利和义务、施工组织设计和工期、质量与检验、安全施工、合同价款与支付、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、违约、索赔和争议、其他等进行约定。其中第24条，实行工程预付款的，双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额，开工后按约定的时间和比例逐次扣回。预付时间应不迟于约定的开工日期前7天，发包人不按约定预付，承包人在约定预付时间7天后发包人发出要求预付的通知，发包人收到通知后仍不能按要求预付，承包人可在发出通知后7天停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息并承担违约责任。第26.4条，发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。
第三部分《专用条款》分别约定：其中第5.3条，发包人派驻的工程师及专业负责人职权：工程进度款的确认；提出设计变更的要求；确认工程工期的延长；审核、确认工程项目工程量的增减；设计变更、现场签证及签证工程量的确认；停工令的签署；负责监督施工合同的执行，对工程质量、工期、投资实施监控，负责本项目由发包人对外协调的工作。第8.1（5）条，施工许可证和政府部门规定由发包人办理的证件、批件在开工前办理完成，尚未办理的证件、批件等由承包人协助发包人办理完成。第8.2条，发包人委托承包人办理的工作：第8.1（5）条。第9.1（6）条，承包人负责竣工验收移交前的工程产品保护。第10.2条，自开工起至工程竣工验收后移交给发包人止，承包人对工程承包范围内的工程材料、半成某、成某和配套设备负完全的照管责任，照管期间发生损坏及遗失，承包人负责。但对已办理中间验收手续并交付建设单位使用的工程，从办理接收手续之日起，不负照管责任。第13.1条，除承包人原因造成的工期延误不可顺延外，其他原因造成的工期延误，工期可以顺延，但必须经发包人和监理工程师签名核实认可。四、1、工程的质量标准按合同专用条款3.3的有关验收标准。工程质量不符合设计要求，质量不合格者，发包人和监理单位可要求承包人停工或返还，停工返工费用由承包人承担，工期不予顺延。2、承包人在工程竣工验收时，应向发包人提交符合国家档案部门的要求规格编制成册的工程竣工图及有关的技术档案资料一式四份。第23.2条，合同价款采用可调价格合同，合同价款调整方法：1、中标价为暂定合同价。2、施工期间包图纸、工程量清单全部工作内容。施工期间主材价格涨跌超过投标时同期的材料指导价格5%以上部分应予按实调整进行结算。主材包括：钢材、水泥、预拌砼（砂浆）、砌体、门窗成某（半成某）、防水材料、管材、电线（缆）、电气设备等定额子目中的主要材料。第23.3条，双方约定合同价款的其他调整因素：发包人与承包人协商解决。第24条，合同签订后7天内，按合同价款的10%支付预付工程款。第26条，每月经现场监理工程师和发包人现场工程师确认已完成工作量（必须符合质量标准）并签署意见后，上报发包人审核，发包人依据审核后的付款明细表于14个工作日内进行支付，工程进度款支付至合同价款80%（含预付款），停止支付，待工程竣工验收达到质量验收标准，移交全部竣工资料、结算完成后，支付到工程结算总价款的95%的工程款，工程保修金为结算总造价的5%。第28.1条，1、工程量范围所需的材料均由承包人自行采购至现场（按前所述，应事先将其样品或资料经发包人或监理人共同认可，方可采购进场）。饰面材料必须经发包人封板确认，并在材料运到工地现场时，由监理单位及发包人对板签名确认，承包人才能投入施工，同时作为工程施工时发包人验收的依据。2、材料设备必须有出厂合格证明、试验报告等资料，并符合市建委有关建筑材料进入工地的检验制度，经发包人和监理人共同认可后方可进场施工。第29.1条，施工中发包人需要对原工程设计变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知。变更超过原设计标准或批准的建设规模时发包人应报规划管理部门和其他有关部门重新审查批准，并由原设计单位提供变更相应图纸和说明。承包人按照工程师发出的变更通知及有关要求，进行下列需要的变更：（1）更改工程有关部分的标准、基线、位置和尺寸；（2）增减合同中约定的工作内容和工程量；（3）改变有关工程的施工时间和顺序；因变更导致合同款价的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延。第29.2条，施工中承包人不得擅自对原工程设计进行变更。因承包人擅自变更设计发生的费用和由此导致发包人的直接损失，由承包人承担，延误的工期不予顺延。第29.3条，承包人在施工中提出的合理化建议涉及到对设计图纸或施工组织设计的更改及对材料、设备的换用，须经工程师同意。未经同意擅自更改或换用时，承包人承担由此发生费用，并赔偿发包人的有关损失，延误的工期不予顺延。第30条，合同履行中发包人要求变更工程质量标准及发生其他实质性变更，由双方协商解决。第31.1条，承包人在工程变更确定后14天内，提出变更工程价款的报告，经工程师确认后调整合同价款。变更合同价款按下列方法进行：（1）合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格变更合同价款；（2）合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价款；（3）合同中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包人提出适当的变更价格，经工程师确认后执行。承包人在双方确定变更后14天内不向监理工程师提出变更工程价款报告，视为该项变更不涉及合同价款的变更。监理工程师和发包人无正当理由不确认，自变更工程价款报告之日起14天后视为变更工程价款报告已被确认。监理工程师和发包人确认增加的工程变更价款作为追加合同价款与工程款同期支付。因承包人自身原因导致的工程变更，承包人无权要求追加合同价款。监理工程师和发包人不同意承包人提出的变更工程价款，按通用条款第37条争议的约定处理。第32.1条，工程竣工验收时，按广州市有关规定要求，提供竣工备案资料共4套。承包人在工程竣工时验收时，应向发包人提供符合国家档案部门要求规格编制成册的工程竣工图及有关的技术资料，除按法规上交存档外，并交二份给发包人存档。第33条1、工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。2、发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见，发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款，承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付给发包人。3、发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息并承担违约责任。5、工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人未能向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行可工程竣工结算价款不能及时支付，发包人要求交付工程的，承包人应当交付；发包人不要求交付工程的，承包人承担保管责任。6、发包人承包人对工程竣工结算价款发生争议时，按通用条款第37条关于争议的约定处理。7、在施工期间，材料价格上涨时，按23.2条款补偿办法执行。第35条，合同中发生通用条款第24条、第26.4条约定发包人违约承担责任：给予工期顺延。双方约定的发包人其他违约责任：执行通用条款。合同中发生通用条款第14.2条约定发包人违约承担责任：发包人要求本工程在保证质量、安全的前提下按全部完工，由于发包人在施工期间的变更原因导致工期延误，由发包人负责，工期顺延。因承包人原因导致工期延误，从逾期第3日起开始计算对承包人每天罚款额3000元。第37条，双方约定，在履行合同过程中产生争议时；经济问题请广州市建设工程造价管理站调解；技术问题由设计单位和建设工程质量安全监督站调解。无法调解时，约定向有管辖权的人民法院起诉。第47.3条，工程发包人委托广东海外建设监理有限公司为监理单位。双方在《工程质量保修书》约定：质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。工程质量保修金一般不超过施工合同价款的5%，工程约定的工程质量保修金为施工结算价款的5%。发包人在竣工验收满一年后14天内返还保修金的60%，竣工验收满二年后14天内将余款无息退还承包人。
合同签订后，粮食集团公司将涉案场地交建城公司进场施工。在施工过程中，粮食集团公司先后对工程的土建工程（含基坑支护）、传达室及围墙工程的设计进行变更；在施工现场对土建工程（含基坑支护）、传达室及围墙、室外市政签证增加工程。建城公司按粮食集团公司设计变更、增加工程部分进行施工。
2011年1月13日粮食集团公司、建城公司签订《补充协议》，约定：因在施工期间出现双方均不能预估的多种因素影响，致使原合同约定的施工工期已届满，工程尚未完成。双方结合工程的实际情况及现状对原合同补充约定：一、双方同意将原合同工期调整为：于2010年12月26日复工，至2011年7月25日前完工。二、双方确认施工进度计划。2011年4月16日完成±0.00以下主体工程；2011年5月16日完成主体结构工程封顶；2011年7月25日工程竣工。除上述内容外，其他条款仍按原合同执行。
2012年6月6日粮食集团公司、建城公司双方签订《补充协议（一）》，约定：双方于2009年10月27日签订《建设工程施工合同》，粮食集团公司委托建城公司承包建设广州市粮食集团8字连锁店配送中心工程，合同价款1591.294662万元，合同工期200天。目前工程已基本完工，至今未完成竣工验收。一、双方同意将原合同工程进度款支付比例从合同价款80%调整为合同价款90%。二、建城公司在本协议签订后2个工作日内提交支付申请，粮食集团公司收到支付申请后3个工作日内支付合同价款5%的工程进度款；建城公司在收到粮食集团公司支付合同价款5%的工程进度款后，一周内提交属于施工方负责的完整质量验收和消防验收等技术资料给主管部门审核，在通过主管部门审核后，及时申请办理竣工验收；建城公司通过竣工验收后，粮食集团公司3个工作日内支付余下的5%工程进度款，建城公司在收到粮食集团公司该款项后，在3个工作日办理工程的竣工验收手续；粮食集团公司收到建城公司提出的结算书后，在20个工作日内提出审核意见，尽快办理结算。粮食集团公司承诺未完成结算前，不强行使用工程。粮食集团公司不按期支付增加的工程进度款，每延期1个工作日，须每日向某甲公司支付工程造价0.5‰的违约金；建城公司不按时提交验收资料，或不按时提出验收申请，或工程完成结算后，拒不交付工程等行为，每延期1个工作日，须每日向粮食集团公司支付工程造价0.5‰的违约金；除上述内容外，其他条款仍按原合同执行。
2012年12月3日广州市荔湾区建设工程质量监督站对粮食集团公司位于广州市荔湾区东漖镇南滘村兴建广州市粮食集团8字连锁店配送中心工程进行竣工验收，并出具穗荔质验（2012）024《建设工程质量验收监督意见书》。
在2009年12月2日至2013年1月31日期间，粮食集团公司共分十八次向某甲公司支付工程进度款共14321651.96元。由于双方对工程结算价款存在争议，经多次组织协调无法达成一致意见，建城公司至今没有将涉案场地交付粮食集团公司使用。
因本案纠纷，粮食集团公司于2013年5月2日向原审法院提起本案诉讼，诉称：粮食集团公司、建城公司就《广州市粮食集团8字连锁店配送中心》工程施工项目于2009年10月27日签订《建设工程施工合同》，约定：工程承包方式为中标总价风险包干（包工、包料、包工期、包质量、负安全、包验收），中标价为人民币1591.294662万元；工程总工期为200天，2010年5月15日竣工。逾期竣工，从逾期第三日起，每天对建城公司罚款3000元。建城公司进场施工后，因工程质量问题和建城公司施工进度拖沓，迟迟未能如期竣工。粮食集团公司没有让建城公司承担每天3000元的违约责任。2011年1月13日双方就尚未完工的工程部分签订《补充协议》，将原合同工期调整至2011年7月25日前完工，但建城公司在粮食集团公司宽限期内仍然不能完成任务。2012年6月6日原、建城公司签订《补充协议（一）》，约定粮食集团公司在收到建城公司的结算书后，20个工作日内提出审核意见，尽快办理结算。建城公司出现不按时提交验收资料，或不按时提出验收申请，或本工程完成结算后，拒不交付工程等行为，每延期一日，支付工程造价款万分之五的违约金。由于建城公司提供的资料不齐全，导致粮食集团公司无法进行结算，而且建城公司对粮食集团公司要求补充结算资料和结算工作不予配合。双方对工程结算价格存在分歧。经委托广州建成工程造价咨询事务所有限公司进行评估，建城公司没有提出异议。评估单位于2013年2月6日出具审核意见，工程造价为17829312元。扣除粮食集团公司已经支付的款项，尚欠建城公司155182元。2013年2月25日粮食集团公司向某甲公司发出书面工作联系单，通知建城公司收到结算报告后3日内到粮食集团公司领取剩余的工程款，并按合同约定14天内，撤离施工现场，将工程交付粮食集团公司使用。但建城公司对评估单位所作的评估报告不予认可，拒绝将粮食集团公司投资修建的工程交付粮食集团公司使用。建城公司行为构成严重违约和侵权。特提起诉讼：1、请求建城公司立即排除妨碍，撤离位于广州市荔湾区东漖镇南滘村《广州市粮食集团8字连锁店配送中心》工程施工现场，交还《广州市粮食集团8字连锁店配送中心》工程给粮食集团公司使用。2、判令建城公司承担逾期交付《广州市粮食集团8字连锁店配送中心》工程的违约责任，从2013年3月12日起，每延期一日，支付工程造价款万分之五（8914.66）的违约金，直到交付场地为止，暂计至起诉之日为445733元。3、诉讼费、工程造价评估费等费用由建城公司承担。
建城公司答辩暨反诉称：粮食集团公司、建城公司于2009年10月27日签订《建设工程施工合同》，建城公司进场施工后，粮食集团公司经常无故妨碍建城公司的施工，对工期造成一定的影响。粮食集团公司不依合同按实际工程施工确认工程量，不依合同约定给付工程款造成工期拖延。在此期间粮食集团公司未按合同期限取得施工许可证以及亚运等影响，导致工程停工。2011年1月13日双方签订《补充协议》，约定工期调整为2011年7月25日竣工，其它条件仍按粮食集团公司合同执行。《补充协议》签订后，粮食集团公司没有按合同给付工程款，造成建城公司无法及时发放工资，造成多次停工。2012年6月6日双方签订《补充协议一》，协议的宗旨是为建城公司取得一部分工程款，及时让工人将工程完工达到竣工标准。但粮食集团公司给付一部分约定的工程款，建城公司也依约完成应完成的义务。后双方就质量验收和消防验收等资料应由谁向主管部门提交发生争议。2012年7月18日建城公司向粮食集团公司提出结算申请，粮食集团公司没有依合同在28天内，对结算资料进行确认或提出修改意见，故该结算应视为粮食集团公司确认。根据《补充协议一》约定结算前应付的工程款为90%（即23377808元），扣除已付14321651.96元可知当时应付而未付的工程款为9056156元。粮食集团公司应支付自2012年7月18日起按欠付款给付利息。另欠付的5%（即1298767元）自结算额确认之日起付利息，利息按人民银行规定的贷款利息计算。由于粮食集团公司的行为造成工程延期，给建城公司造成窝工及机械台班费、留守人工损失。因此，另提起反诉：1、判令粮食集团公司立即给付工程款10354923元，其中9056156元（总价款90%-已付款）自2012年7月18日起按人民银行规定的同期贷款利率计算利息，另外1298767元（总价款5%）自2012年8月15日起按人民银行规定的同期贷款利率计算利息；2、判令粮食集团公司立即给付建城公司造成的窝工损失72万元（其中包括人工和机械台班）；3、判令粮食集团公司自2012年7月18日起按每天2000元支付留守人员损失费至付清工程款并移交工程成果之日止（暂计至2013年5月22日约为616000元）；4、要求粮食集团公司立即支付质保金1298767元给建城公司。5、由粮食集团公司承担一切诉讼费用。
粮食集团公司原审辩称：根据双方合同第三项约定，建城公司是风险包干，一口价1590.294662万。后建城公司有部分增加工程，总量是199.406944万元。故建城公司的工程款是工程包干价加增加工程款共1790.701606万元。窝工损失是没有合同依据，并且导致没有按合同时间竣工的责任在建城公司。根据合同约定，建城公司的竣工日期2010年2月15日，事实上建城公司没有在这个日期竣工。粮食集团公司多次要求建城公司复工情况下，在2011年1月13日，双方签订了补充协议，在2011年7月完工，约定了各个时间的结点，并没有涉及窝工问题。故建城公司也承认窝工是建城公司自己造成的。建城公司要求窝工损失72万元没有事实和法律依据。在项目竣工验收后，粮食集团公司多次要求建城公司交付场地，但建城公司一直拒不交付。即使建城公司辩解不知什么时候竣工，建城公司在收到诉状后就知道工程竣工验收了，就应该交付场地。粮食集团公司多次要求建城公司交付场地，双方也曾多次达成协议，建城公司也同意交付场地，但建城公司毁约，不交付场地。工程不能及时结算的原因，是建城公司不能及时提供全面竣工资料造成的，故粮食集团公司不同意支付利息。
本案在与原审审理过程中，根据建城公司的申请委托广州金某建工程项目管理咨询有限公司对建城公司承包建设广州市粮食集团8字连锁店配送中心工程造价进行评估。经多次复核该公司于2015年4月17日以《关于（2013）穗荔法民三初字第735号评估正稿的说明》，回复原审法院确定广州市粮食集团8字连锁店配送中心工程的造价评估报告，以（2014年11月12日】司法鉴定评估报告书（正稿）和（2014年12月12日】司法鉴定评估报告书（补充调整稿）的评估结果为准。广州市粮食集团8字连锁店配送中心工程结算造价评估结果：一、非争议部分（一）土建包括投标清单内工程（评估造价15757118.38元）、主要材料价差调整（评估造价1412462.48元）设计变更增加工程（评估造价476551.84元）、施工现场签证增加工程（评估造价1136740.58元）、其他增加工程（评估造价380777.02元）。（二）安装包括投标清单内工程（评估造价2214879.35元）主要材料价差调整（评估造价18077.01元）两项合计共21396606.66元。二、争议部分（一）土建人工价差调整（评估造价411249.39元）、安装人工价差调整（评估造价139664.05元）。（二）材料价差调整（5%以内部分）：土建主要材料调整（评估造价362979.84元）、安装主要材料调整（评估造价-4736.81元）。（三）无法判断是否有施工（发生），甲方也不认的部分（评估造价26719.85元）、可判断有施工，但甲方不确认的部分（评估造价642758.82元）合共2578635.13元。以上两部分合共23975241.79元。粮食集团公司、建城公司分别各向广州金某建工程项目管理咨询有限公司支付84500元合共评估费169000元。
2015年6月11日原审法院通知粮食集团公司、建城公司到庭，对双方的诉讼请求和证据进行庭前固定，并确定在2015年7月2日进行开庭。
在开庭时，对于《评估报告》的质证意见，粮食集团公司认为主材价差权重的评估应根据施工时间，《评估报告》中增加3.54万元，应予核减；在化粪池价格的评估中，由于变更原设计应根据原施工合同中约定类似项目计算，《评估报告》中增加3.14万元，应予核减；在施工现场签证（原土建-004、原土建-003、原土建-005）项目是钻杆断裂，换钻杆、钻头及试桩和钻杆断裂项目属施工方责任应不予计算，两项合计应核减费用1.5万元；主要材料价差调整（不含5%以内），水泥基聚合物防水涂料不属于合同调价范围，此部分调价不确认增加，应扣除金额3.298165万元；其他工程：场外增加排水及相关签证（土建-008、009、010、011）增加运土的工作内容，单价应执行合同约定。不应重新套价，此部分费用不予确认，应扣除金额4.562944万元；清单内工程量计算有误，涉及应核减金额57.4万元（以上合计73.441109万元）。对《评估报告》中争议部分的意见，由于没有事实和法律依据，全部不同意支付。核减后，粮食集团公司认为评估工程款结算价为2066.219557万元。建城公司认为评估报告在投标清单内工程少计约49.8万元，人工、主要材料价差调整少计176.4万元，设计变更增加工程少计6.5万元，施工现场签证增加工程少计约51.1万元，其他增加工程少计43万元合共评估报告少计326.8万元。另争议部分人工调差虽然合同没约定，但法律和国家有规定，必须根据具体时间进行计算。
一审庭审结束后，建城公司自行增加反诉请求。
原审法院认为：粮食集团公司、建城公司双方签订的编号GF-1999-0201《建设工程施工合同》、《补充协议》、《补充协议（一）》是双方真实意思表示，且没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。建城公司按约定进入涉案场地建设工程进行施工，现该建设工程已经竣工验收。粮食集团公司、建城公司双方理应对涉案场地的建设工程进行结算，鉴于双方在工程结算中，对于粮食集团公司是否应按《建设工程施工合同》约定的支付工程款还是按实际发生的工程量等进行结算无法达成一致共识才引起本案诉讼。
关于涉案场地建设工程的结算问题，原审法院根据当事人的申请委托广州金某建工程项目管理咨询有限公司对涉案场地建设工程进行造价评估。在土建部分的投标清单内工程，经评估可以确认建城公司在投标清单内工程造价为15757118.38元。在主要材料价差调整方面，由于涉案场地的施工时间较长，材料价格也发生变化。评估公司根据市场的变化、合同约定和建筑行业的规范，对主要材料价差超出5%以上部分进行调整，该评估主要材料造价为1412462.48元应予采纳。建城公司认为主要材料价差应包含5%部分造价（即争议部分土建的主要材料价调整362979.84元及安装主要材料价调整-4736.81元）抗辩理由不成立，原审法院不予采纳。在施工过程中，粮食集团公司对原设计变更、施工现场增加工程、其他增加工程等事实，要求建城公司按上述发生的事实进行施工，而且粮食集团公司对上述事实作出签证确认。经评估公司该评估造价为1994069.44元，粮食集团公司应按实结算支付建城公司。粮食集团公司以该部分工程的评估造价计算适用标准有误，不应采纳作出抗辩。经评估公司当庭解释认为对该部分工程的评估是根据粮食集团公司、建城公司双方所提供的证据，对责任归属作出判断后作出评估结果。故粮食集团公司的抗辩理由不成立，原审法院不予采纳。在安装工程部分的投标清单内工程，经评估可以确认建城公司在安装工程投标清单内工程造价为2214879.35元。在主要材料价差调整方面，评估公司对该部分的评估依据主要材料，在施工时市场的变化、合同约定和建筑行业的规范，对主要材料价差超出5%以上部分进行调整，该评估主要材料造价为18077.01元应予采纳。对于评估报告中有争议部分的人工调差（包括土建和安装人工价差调整），建城公司认为在施工期间政府对人工的价格进行调整，本案施工人工价格也应参照进行调整，由粮食集团公司按规定向某甲公司支付人工价差进行抗辩。由于《建设工程施工合同》并没有对人工费进行约定，也没有约定在施工过程中，如发生因政府或行政机关对建筑行业的人工价调整而调整的约定。所以建城公司要求粮食集团公司支付人工调差（包括土建和安装人工价差调整）的抗辩不成立。对于评估报告中有争议部分的无法判断是否有施工（发生），粮食集团公司也不认的部分。该部分涉及施工现场签证（原土建-06）、双壁波纹管DN250（材料费）、桩基检测费用。根据评估报告认为根据建城公司举证的施工现场签证单原土建-06单项评估造价2513.49元，但施工现场签证单没有粮食集团公司及监理单位的确认。建城公司认为已经进行了施工，粮食集团公司对此不予确认。由于建城公司的证据不能证实该项施工是得到粮食集团公司的认可，故该部分不应计算由粮食集团公司承担。对双壁波纹管DN250（材料费）评估造价11706.36元，建城公司认为是粮食集团公司在变更设计前已经购买了上述材料，该费用应由粮食集团公司承担。评估公司认为按施工图纸是需要该部分材料，但建城公司在评估中不能提供粮食集团公司确认已购买上述材料的单据，故该部分不应计算由粮食集团公司承担。对桩基检测费用评估造价12500元，建城公司认为在检测时，检测公司使用其设备进行检测，粮食集团公司应支付产生的费用。粮食集团公司认为检测公司是其聘请检测费用以由粮食集团公司支付不应重复计算。评估公司认为建城公司在评估中没有提供检测公司使用其设备产生费用的依据。故该部分不应计算由粮食集团公司承担。对于评估报告中有争议部分的可判断有施工，但粮食集团公司不确认的部分包括施工现场签证（土建-015）、（土建-020）、（土建-021）、（土建-024）、（土建-026）、基坑降水井、搅拌桩机二次进退场费、搅拌桩机台班增加费、耗电量增加费、基坑支护土方开挖专项施工方案增加碎石稳定层、首层二层的水泥砂浆造价。对施工现场签证（土建-015）项目评估造价21809.45元，评估公司评估认为项目已经完工，有粮食集团公司签字并注明等工程完工后再作确认。现工程度已经完工，故粮食集团公司应向某甲公司支付施工现场签证（土建-015）项目评估造价21809.45元。对施工现场签证（土建-020）项目造价68590.70元，建城公司认为已经进行实际的施工，应按实际工程量进行计算。监理公司在签证上加注意见为是建城公司开挖搅拌桩无法保证质量而返工。施工现场签证（土建-020）已经证明建城公司所施工的项目是因返工而产生，监理公司的签证意见应予采纳。故建城公司要求计算施工现场签证（土建-020）项目造价68590.70元，原审法院不予采纳。对施工现场签证（土建-021）项目造价24244.66元，建城公司认为已经进行实际的施工，应按实际工程量进行计算。监理公司的签证意见认为未发现细化方案未进行超挖。粮食集团公司认为上述工程量没有发生。故建城公司要求计算施工现场签证（土建-021）项目造价24244.66元，原审法院不予采纳。对施工现场签证（土建-024）项目造价277226.89元，建城公司认为该项目需要砌砖基础配合地下室施工，属于实体增加工程要按实签证结算。粮食集团公司认为应按工程措施费用核算，不应另重复计算。根据监理公司的意见砌砖基础不属于实体建筑结构，故建城公司要求粮食集团公司施工现场签证（土建-024）项目支付造价277226.89元的理由不成立。对施工现场签证（土建-026）项目造价8988.34元，建城公司认为该项目属于施工合同承包范围以外的费用。粮食集团公司认为没有收到建城公司事前变更函，亦没有报价审核不同意核算。监理公司的意见认为情况属实，提交变更洽商函，费用增加核定表造价申请。根据上述意见应确定该项目属于施工合同以外的工程，粮食集团公司应按评估造价8988.34元支付给建城公司。对基坑降水井、搅拌桩机二次进退场费、搅拌桩机台班增加费、耗电量增加费、基坑支护土方开挖专项施工方案增加碎石稳定层等争议项目，上述项目属于建城公司在施工场地的现场，根据不同状况作出不同的处理所产生的费用。按合同约定该费用属措施包干费用，不属于施工合同承包范围以外的工程。建城公司要求粮食集团公司承担该费用于理无据，原审法院不予采纳。对首层二层的水泥砂浆造价36191.32元，粮食集团公司认为根据现场协调会议纪要确认建城公司在首层二层使用的水泥砂浆质量有问题，会议纪要要求建城公司返修，但建城公司没有返工该价款应在工程款中扣除。由于建城公司在该项目施工中存在粮食集团公司所反映的问题没有完成，粮食集团公司要求在建城公司的工程款中扣除首层二层的水泥砂浆造价36191.32元的理由成立，该款项应从工程款中扣除。综上，涉案场地的工程总造价为21427404.45元，扣除粮食集团公司已经支付的工程款14321651.96元，粮食集团公司应按《建设工程施工合同》约定支付工程余款为7105752.49元（含10%质量保证金2142740.45元）给建城公司。建城公司反诉要求粮食集团公司支付工程余款10354923元（含质保金1298767元）的诉讼请求缺乏事实依据，原审法院不予采纳。
对涉案现场建城公司应交回给粮食集团公司使用的问题。虽然粮食集团公司以建城公司立即排除妨碍，撤离涉案现场，交还涉案现场工程给粮食集团公司使用提出请求。粮食集团公司上述请求是基于《建设工程施工合同》所指定的项目已经完成竣工验收，建城公司仍占用涉案场地不交还而提出。建城公司也对此提出反诉要求粮食集团公司支付工程余款等相关诉讼请求。故本案案由应确定《建设工程施工合同》纠纷。鉴于涉案场地所涉及的施工合同项目已经竣工及验收满二年。根据《建设工程施工合同》约定和依据上述工程结算结果，粮食集团公司应向某甲公司支付工程余款7105752.49元（含10%质量保证金2142740.45元），建城公司应在收到上述工程余款之日起十四天内将涉案场地移交给粮食集团公司使用。粮食集团公司要求建城公司立即排除妨碍，撤离涉案现场，交还涉案现场工程给粮食集团公司使用及申请先予执行要求建城公司将涉案场地交给粮食集团公司使用不符合合同约定，原审法院不予采纳。
对于粮食集团公司要求建城公司按工程造价每日万分之五承担违约责任的诉讼请求；建城公司反诉要求粮食集团公司支付迟付工程款的利息、因粮食集团公司迟付工程款导致工人窝工的损失、工程完工后建城公司支付留守人员损失费用的诉讼请求。导致产生上述纠纷的起因，是粮食集团公司、建城公司在涉案场地施工过程中，对施工项目的增减引起的工程进度款是否需要调整支付额度存在争议，及涉案场地已经按《建设工程施工合同》约定竣工及验收后，双方就涉案场地的工程结算、项目的增减所引起工程量的变化、材料价差是否需要调整存在争议，双方无法达成一致意见，导致工程款没有支付、涉案场地没有移交的事实。粮食集团公司、建城公司对此均存在过错，双方对此均应承担过错责任。故粮食集团公司要求建城公司按工程造价每日万分之五从2013年3月12日计算违约金及建城公司反诉要求粮食集团公司从2012年7月18日起支付迟付工程款利息的诉讼请求，原审法院不予采纳。粮食集团公司要求建城公司支付的违约金应以15912946.62元为本金，自粮食集团公司向某甲公司支付工程余款7105752.49元的第十五日起按每日万分之五计算至建城公司将涉案场地交付粮食集团公司之日止。建城公司反诉要求粮食集团公司支付迟付工程款的利息应以7105752.49元为本金，自建城公司提出反诉之日（即2013年5月22日）起分段计算，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至粮食集团公司支付工程余款7105752.49元之日止。对于建城公司反诉要求粮食集团公司支付窝工损失和留守人员损失费的诉讼请求。由于《建设工程施工合同》中并没约定因工程延误或项目迟延移交，所产生的窝工损失和留守人员损失费由粮食集团公司承担的约定。故建城公司的上述反诉请求，原审法院不予支持。
对建城公司在庭审结束后，增加反诉请求金额的问题。由于本案在开庭前，已经组织粮食集团公司、建城公司对诉讼请求和证据进行固定。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释（法释（2015）5号）第二百三十二条的规定：“在案件受理后，法庭辩论结束前，粮食集团公司增加诉讼请求，建城公司提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。”建城公司在庭审结束后增加反诉请求金额，原审法院不予接纳。
据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条、第六十七条、第一百零九条、第一百一十一条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释（2004）14号第十七条、第十八条、第十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释（法释（2015）5号）第二百三十二条的规定。于2015年作出如下判决：一、原告广州市粮食集团有限责任公司自本判决发生法律效力之日起15日内支付工程余款7105752.49元（含10%质量保证金2142740.45元）给被告广东建城工程建设有限公司。二、被告广东建城工程建设有限公司自原告广州市粮食集团有限责任公司支付工程余款7105752.49元之日起十四日内，将位于广州市荔湾区东漖镇南滘村的广州市粮食集团8字连锁店配送中心工程移交给原告广州市粮食集团有限责任公司使用。被告广东建城工程建设有限公司逾期履行本项判决，则需向原告支付违约金。违约金以15912946.62元为本金，按每日万分之五计算至被告广东建城工程建设有限公司将上述场地移交给原告广州市粮食集团有限责任公司。三、原告广州市粮食集团有限责任公司自本判决发生法律效力之日起15天内支付工程款7105752.49元的利息（其中以4963012.04元为本金，自2013年5月22日起计至清偿之日止；以本金1285644.27元（质量保证金60%）为本金，自2013年12月17日起计至清偿之日止；以本金857096.18元（质量保证金40%）为本金，自2014年12月17日起计至清偿之日止；上述利息按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准计算）给原告广东建城工程建设有限公司。四、本案评估费169000元，由原告广州市粮食集团有限责任公司负担124840元，被告广东建城工程建设有限公司负担44160元。原告广州市粮食集团有限责任公司已支付84500元，余款40340元由原告支付工程款时一并支付给被告广东建城工程建设有限公司。五、驳回原告广州市粮食集团有限责任公司其他诉讼请求。六、驳回被告广东建城工程建设有限公司的其他反诉请求。本案受理费8086元，由原告广州市粮食集团有限责任公司负担7986元，被告广东建城工程建设有限公司负担100元；反诉受理费55481元，由被告广东建城工程建设有限公司负担14497元，原告广州市粮食集团有限责任公司负担40984元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
判后，上诉人粮食集团公司和建城公司均不服原审判决，向本院提起上诉。
粮食集团公司上诉称：一、建城公司在竣工验收后，应将建设成果交付给粮食集团公司。建城公司拒不移交场地，且给粮食集团公司造成了实际损失，粮食集团公司对其违约行为予以数次谅解，工程还是未按期完工，依法应承担自2013年3月12日（工程交付之日）起的违约责任。双方于2012年6月6日签订的《补充协议（一）》，约定“建城公司不按期提交验收资料，或不按时提出验收申请，或工程完成结算后，拒不支付工程等行为，每延期1个工作日，需每日向粮食集团公司支付工程造价万分之五的违约金”。后建城公司向粮食集团公司提交了结算工程书，应当视为已经完成结算。关于交付的问题应当适用合同33.5条款，在28天内不能正常结算和支付工程款后，粮食集团要求交付的，建城公司应当交付。而一审法院适用的依据是合同的33.2条款，认定粮食集团公司交付工程款14天后，建城公司再将工程交付。完成结算与双方认可结算是两个概念，只要对方提出结算就算完成结算，对方就应该交付场地。二、本案应在合同结算后，抵扣本合同约定的由粮食集团公司替建城公司垫付的相关费用，以及建城公司所占用产地产生的租金。2009年10月27日双方签订的《建设工程施工合同》中第7条约定“劳保金及工资保证金等在办理施工许可证时等由发包人垫付的费用，在工程结算尾款时扣除”，后粮食集团公司依约垫付劳动保证金483753.58元、工资保证金318258.94元。另《建设工程施工合同》中第11条规定“发包人只提供红某用地给承包人做施工用地，承包人需要发包人提供红线外用地作施工的，发包人向承包人收取每月1元／平方米的空地占用费，具体面积按临建完成后，围墙内实测面积为准，具体面积、起止时间确定后，由发包人和承包人双方书面签名确认”，开工报告表明2009年12月31日开工，至今仍未撤离，该租期自2010年1月1日其，暂计至2015年6月30日止，建城公司共租用1048平方米土地暂计66个月，合计需租金69168.00元。以上三笔款项合计871180.52元，应从工程结算款中扣除。三、由于建城公司没有交付场地，场地未经使用，建城公司的建设质量是否合格无法确认，因此质量保证金不应当支付给建城公司，尤其是不应支付利息。质量保证金作为建城公司向粮食集团公司担保工程质量合格的款项，其性质类似于违约金，在法无明文规定情形下理应比照违约金条款进行处理。原审判决第三项判令粮食集团公司需支付建城公司质量保证金的利息没有法律依据。四、在未要求建城公司承担逾期交付工程的违约责任诉求的情况下，不应让粮食集团公司为建城公司延期交付工程买单，支付工程利息。五、原审判决判令粮食集团公司支付工程余款之后14日内，建城公司交付场地，没有事实依据。《补充协议（一）》约定了建城公司交付场地是其应有的义务，延期交付工程须支付违约金是其不交付工程的结果而非理由，结算后再交付也要承担违约责任。综上，粮食集团公司上诉请求：1、判令建城公司以工程造价款为计算基数，按照每日万分之五的标准，从2013年3月12日起向粮食集团公司支付逾期交付场地违约金；2、判令应当扣除粮食集团公司因本工程垫付的劳动保证金483753.58元、工资保证金318258.94元、场地使用费69168.00元，共871180.52元；（其中场地使用费自2010年1月1日起，暂计至2015年6月30日止，具体应计至建城公司撤离临建场地之日）；3、判令粮食集团公司无需支付建城公司质量保证金2142740.45元，待建城公司交付场地一年后再支付质量保证金；4、判令粮食集团公司无需向某甲公司支付工程款利息；5、诉讼费由建城公司承担。
上诉人建城公司上诉称：一、根据合同，建城公司应支付工程余款11653690元。2012年7月18日建城公司向粮食集团公司提出结算申请并发出结算资料时，结算资料上清楚地显示结算价款为25975341.96元。但粮食集团公司并未在合同约定的收到结算资料28天内进行确认或者提出修改意见。依合同约定，应视为粮食集团公司已经确认结算，应按照结算工程款向某甲公司支付剩余工程。因合同约定的后期给付10%工程款也到期，故应向某甲公司支付工程余款11653690元。《建设工程施工合同》约定“工程保修金为结算总造价5%”，双方签署的《工程质量保修书》约定“发包人在竣工验收慢一年后14天内返还保修金的60%。竣工验收慢二年后14天内余款无需退还承包人”。该工程自2012年12月3日已由广州市荔湾区建设工程质量监督站进行验收，并出具《建设工程质量验收监督意见书》。其中60%的质保金779260.2元粮食集团公司在2013年12月18日前支付，剩余40%的质保金519506.8元也应在2014年12月18日前支付，且都应从各自到期日起计算利息。二、根据评估报告粮食集团公司应支付工程余款9653589.8元，而非判决书中所写7105752.49元。本案造价报告有两部分，一是无争议部分（这部分仍欠7105752.49元）；二是有争议部分，该部分包括了材料价差和人工价差，争议部分的所有数额都应当认定。三、粮食集团公司违约行为不胜枚举，但一审没有让其承担违约责任。粮食集团公司没有按约定付工程款、未在约定时间结算，并且在工程施工过程中不当拖延工期及产生相关费用的事实清楚。合同中对于涉案场地的移交约定为结算后，一审判令双方都有过错是混淆事实的认定。四、由于粮食集团公司的单方行为造成了多次停工事件，建城公司承担了各种费用，其中窝工损失72万元（其中2010年4月对方即要求建城公司对工程的止水桩进行检测，有建城公司提交的本诉证据5可以证实。）以及自2012年7月18日起每天按2000元支付留守人员损失费至付清工程款并移交工程成果之日止。合同明确约定未结算时甲方不得强行移交，粮食集团公司不承担这个时段的费用是违反合同约定的。另，粮食集团公司未按合同约定的期限取得施工许可证，导致建城公司的工人与机器闲置。综上，建城公司上诉请求：1、变更（2013）穗荔法民三初字第735号民事判决书第（一）项，改判粮食集团公司向某甲公司支付工程余款11653690元。2、撤销（2013）穗荔法民三初字第735号民事判决书第（二）项；3、变更（2013）穗荔法民三初字第735号民事判决书第（三）项，改判粮食集团公司向某甲公司支付工程款利息（其中9056156元本金，自2012年7月18日起至清偿日止；1298767元质量保修金，其中60%即779260.2元，自2013年12月18日起计算至清偿日止，40%即519506.8元，自2014年12月18日起计至清偿日止。上述利息按人民银行规定同期贷款利率计算）。4、撤销（2013）穗荔法民三初字第735号民事判决书第（四）项，改判由粮食集团公司承担本案评估费。5、撤销（2013）穗荔法民三初字第735号民事判决书第（六）项，改判粮食集团公司向某甲公司支付窝工损失72万元及自2012年7月18日起每天按2000元支付留守人员损失费至付清工程款并移交工程成果之日止。6、判令由粮食集团公司承担一切诉讼费用。
对于粮食集团的上诉请求，建城公司答辩如下：1、关于万分之五的违约金问题，合同有明确约定，在补充协议1中也提到该问题在没有结算前不能强行使用工程，对方单方要求修改合同和交付场地是没有任何依据的，也没有事实依据，对方第一笔预付款就延迟了23天。2、关于扣除劳动保证金的问题，对方在一审时没有提出该请求，该工程保证金向谁缴纳，也可以由谁退还，我方不清楚对方是否缴纳了工程保证金，也不同意二审法院进行处理。3、关于质保金的问题，合同第39页《工程质量保修书》有明确约定，工程已于2012年竣工验收。4、关于无须支付工程款利息，我方在证据3已清晰记载了我方工程款各项请款，对方也应在相应的时间支付，但是对方至今仍没有支付。
对于建城公司上诉请求，粮食集团公司答辩如下：1、建城公司一直认为结算已经完成，应按照结算书的数额结算，但为何没有交付场地。既然工程已经竣工验收，我方没有给付工程款与交付工程没有关系，因为没有给付工程款按照合同约定该如何赔偿就如何赔偿，所以与交付工程没有关系。2、关于对方认为完成了工程就应该支付工程款的问题，我方认为不合理。3、关于违约责任的问题，我方认为协议书已经明确了何时完成工程，但是对方并没有按照合同的约定进行。4、关于监理公司下达的停工令的问题，如果对方认为受到损失，就应该向监理公司主张。
经审查，双方当事人对原审查明的其他事实均无异议，本院予以确认。
二审中，粮食集团公司提交如下证据：证据1、广州市建设项目劳动保险金缴款协议书，拟证明粮食集团公司与广州市建筑行业劳动保险金管理委员会办公室签订缴纳劳保金的协议书。证据2、广州市建设项目劳动保险金预缴证明（荔湾区），拟证明粮食集团公司8字连锁店配送中心工程建设项目缴纳了劳动保险金。证据3、广州市建设项目劳动保险金代收款发票，拟证明粮食集团公司已垫付了劳保金。证据4、借据，拟证明粮食集团公司同意替施工方代垫工资保证金。证据5、工资保证金签收单，拟证明施工方领取了工资保证金的支票。证据6、支票存根，拟证明施工方领取工资保证金的支票。证据7、桩基础工程开工申请报告，拟证明实际开工之日为2009年12月31日，临时施工用地的空地占用费应从当天起计。证据8、施工组织设计（方案）报审表的《施工现场平面布置图》，拟证明承包人临时施工用地的面积为1048平方米。建城公司辩称：对方提交的证据与本案无关，请求二审法院不予处理。
本院认为，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”根据本案双方的上诉、答辩意见，本案二审争议的焦点为：一、涉案工程价款是否已经结算？涉案工程造价的认定。二、合同履行过程中，双方是否违约？场地是否应当交付使用，粮食集团公司主张建成公司支付逾期交付场地违约金能否成立？建成公司主张的窝工损失','2018-10-01
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第一条 人民法院查封、扣押、冻结被执行人的动产、不动产及其他财产权，应当作出裁定，并送达被执行人和申请执行人。
采取查封、扣押、冻结措施需要有关单位或者个人协助的，人民法院应当制作协助执行通知书，连同裁定书副本一并送达协助执行人。查封、扣押、冻结裁定书和协助执行通知书送达时发生法律效力
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第二十九条
人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。
申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"宁月标与沈建忠执行裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-07-01\\\\\",\\\\\