河南省驻马店市驿城区人民法院
民 事 判 决 书
(2013)驿民初字第3251号
原告关菊，男，汉族，住驻马店市驿城区。
委托代理人徐永东，男，汉族，住驻马店市驿城区。
被告河南省中国国际旅行社有限责任公司驻马店分社。住所地：驻马店市驿城区解放路中段。
负责人毕竞，经理。
委托代理人王辉，河南文苑律师事务所律师。
被告河南省中国国际旅行社有限责任公司。住所地：郑州市农业路**号豫博大厦。
法定代表人黄德洲，董事长。
委托代理人刘凤彬，河南聚铭律师事务所律师。
被告中国太平洋人寿保险股份有限公司驻马店中心支公司。住所地：驻马店市驿城区解放路中段***号。
负责人付峰伟，经理。
委托代理人白惠文，女，汉族，该公司员工，住泌阳县王店乡彭庄。
委托代理人党振朝，男，汉族，该公司员工。
第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州分公司。住所地：郑州市西太康路***号。
负责人李志恒，经理。
委托代理人张哲，北京大成（郑州）律师事务所律师。
第三人中国人民财产保险股份有限公司西藏自治区分公司。住所地：西藏自治区拉萨市北京中路**号。
负责人孙国新，经理。
第三人西藏蓝天假日旅行社有限公司第二分社。住所地：西藏自治区拉萨市民族路北段。
第三人西藏蓝天假日旅行社有限公司。住所地：西藏自治区拉萨市民族路北段。
法定代表人余亚军，经理。
第三人西藏平顺旅游汽车服务有限公司。住所地西藏自治区拉萨市林聚路**号。
法定代表人徐建明，经理。
原告关菊与被告河南省中国国际旅行社有限责任公司驻马店分社（以下简称河南国旅分社）、河南省中国国际旅行社有限责任公司（以下简称河南国旅）、中国太平洋人寿保险股份有限公司驻马店中心支公司（以下简称太平洋保险驻马店支公司）健康权纠纷一案，本院受理后，被告河南国旅分社申请追加中国人民财产保险股份有限公司郑州分公司（以下简称人财保险郑州分公司）、中国人民财产保险股份有限公司西藏自治区分公司（以下简称人财保险西藏分公司）、西藏蓝天假日旅行社有限公司第二分社（以下简称西藏蓝天假日旅行社二分社）、西藏蓝天假日旅行社有限公司（以下简称西藏蓝天假日旅行社）、西藏平顺旅游汽车服务有限公司（以下简称西藏平顺汽车公司）为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告关菊及委托代理人徐永东、被告河南国旅分社委托代理人王辉、被告河南国旅委托代理人刘凤彬、被告太平洋保险驻马店支公司委托代理人白惠文、党振朝、第三人人财保险郑州分公司代理人张哲到庭参加诉讼，第三人人财保险西藏分公司、西藏蓝天假日旅行社二分社、西藏蓝天假日旅行社、西藏平顺汽车公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
原告关菊诉称，2013年6月8日，其与第一被告河南国旅分社签订《团队国内旅游合同》，参加该旅行社组织的“西藏、日喀则、林芝十一日游”活动。2013年6月12日，其乘坐旅游大巴从拉萨前往林芝途中发生交通事故，致使其受伤，后经鉴定为一处六级、两处十级伤残。现请求判令：1、第一、第二被告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费共计580000元；2、第一、第二被告赔偿精神损害慰抚金40000元；3、判令第三被告承担旅游人身意外伤害保险金98000元。
被告河南国旅分社辩称，1、对原告所受伤害事实无异议，该事故是司机违规操作发生造成，该车购买有交强险和伤害险，应按法律规定由车辆的保险公司先行赔偿；2、原告在旅游过程中，向第三被告购买有旅游责任险，应由第三被告在保险范围内承担赔偿责任；3、第一、第二被告按照法律规定买有旅游责任险，应由承保的保险公司承担赔偿责任；4、被告旅行社和旅行分社，对发生事故未尽到安全保障义务，承担的是补充赔偿责任，原告请求第一被告承担直接责任没有法律依据。
被告河南国旅辩称，同第一被告的答辩意见。
被告太平洋保险驻马店支公司辩称，1、原告按照侵权法的规定起诉，其公司是人身保险合同关系，二者适用的法律关系不同，把其公司作为被告系程序错误；2、双方并未按照保险法的规定提供保险发生材料提出理赔，致使其公司无法进行理赔程序，过错不在其公司；3、按照保险合同的约定，对原告的伤残，其公司是否承担赔偿义务应当按照保监会的人身保险伤残程度与保险赔付表来确定评定标准；4、对医疗费的赔付应当按照保险合同的约定来确定赔偿范围和标准。
第三人人财保险郑州分公司辩称，1、原告或河南国旅应提供旅行社责任险统保示范项目保险单、旅游合同及旅游者名单等相关材料以证明该旅行社在其公司投保；2、本案系机动车交通事故责任纠纷，应追加藏AL18**号车辆投保的道路客运承运人责任保险的保险公司参加诉讼，旅行社责任险保险合同纠纷与本案不属于同一法律关系，其公司不应参加本案诉讼；3、原告系乘坐藏AL18**号车发生交通事故，交警部门认定该车驾驶员承担全部责任，原告的损失应由车辆投保的保险公司承担，其公司在旅行社责任保险限额内不承担赔偿责任；4、原告主张的财产损失缺乏依据不应支持，其公司旅行社统保示范项目保险单约定每次每人财产损失免赔200元，且原告主张各项费用过高，不合理部分不应支持，其公司不承担诉讼费、鉴定费。
第三人人财保险西藏分公司辩称，1、原告漏列适格被告，原告选择侵权纠纷，但未起诉肇事司机和车主，应予以追加适格被告；2、根据合同相对性，原告无权起诉答辩人，法院应按法律规定确定赔偿责任。
第三人西藏蓝天假日旅行社二分社、西藏蓝天假日旅行社、西藏平顺汽车公司未到庭亦未答辩。
经审理查明,2013年6月8日，原告关菊等六人报名参加被告河南国旅分社组织的“西藏、日喀则、林芝十一日游”活动，并由关菊与河南国旅分社签订团队国内旅游合同，合同主要内容为：“旅游者：关菊等六人，旅行社：河南国旅驻马店分社……第十九条：旅游时间：出发时间2013年6月9日，结束时间6月19日，共11天9夜；第二十条：旅游费用及支付，成人：2400元/人；第二十一条：个人旅游保险，旅游者同意委托旅行社办理旅游者投保的个人旅游保险，保险产品名称：太平洋人寿保险……；第二十二条：1、同意转至协议社旅行社出团……；第二十六条：1、保险理赔按照保险公司的有关规定办理……”2013年6月9日，河南国旅分社组织原告关菊等人前往西藏按照合同约定的地点进行旅游活动。2013年6月12日，原告等人乘坐藏AL18**号客车从拉萨前往林芝途经国道318线4329KM＋300M下坡转弯路段处，由于车速过快、操作不当，导致车辆与路边的山体刮伤之后车辆往左侧驶离路基，车辆前身掉入河中，造成关菊等十三人不同程度受伤、车辆受损的交通事故发生，后经交警部门认定司机曹建国负事故的全部责任。原告受伤当日被送往林芝地区人民医院治疗，后转至四川成都华西医院治疗，2013年6月14日回驻马店入住驻马店市中心医院治疗，经该院诊断为：1、右肱骨干骨折；2、右侧多发肋骨骨折；3、双肺挫伤并胸腔积液；4、全身多处皮肤挫裂伤；5、全身多处皮肤擦伤。2013年7月10日原告出院，住院26天，出院医嘱：1、建议继续休息，逐步加强功能锻炼；2、定期复查；3、不适随诊。2013年9月24日，原告委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后期医疗费及误工时间进行鉴定，2013年10月10日，该鉴定所出具鉴定意见书两份，伤残等级鉴定意见为：被鉴定人关菊的伤残等级分别为：Ⅵ级及X级（一处六级及两处十级）。后期医疗费及误工时间鉴定意见为：1、被鉴定人关菊的后期医疗费用约须捌仟圆人民币；2、被鉴定人关菊的误工时间为伤后壹佰贰拾天。因赔偿问题，原告关菊与河南国旅分社未协商一致，原告为此诉至本院。
诉讼中，被告河南国旅对原告伤残等级申请重新鉴定，经本院委托漯河冠东临床司法鉴定所对原告伤残再次进行司法鉴定，2014年4月21日，该鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人关菊的伤残程度等级分别为VII（七级）、X（十）级和X（十）级。
另查明，河南国旅分社与原告签订合同后，河南国旅分社将原告六人的行程确认单发送给西藏蓝天假日旅行社，2013年6月9日，西藏蓝天假日旅行社与西藏平顺汽车公司藏AL18**号车辆方刘果平签订汽车客运包车协议并出具派车单，约定了原告等53人乘坐该车从2013年6月10日至6月17日的旅游行程。事故发生后，原告在林芝、成都、驻马店治疗所花费用，原告当庭认可收到西藏转来在林芝、成都的医疗费及在驻马店中心医院医疗费30000元。
同时查明，河南国旅在人财保险郑州分公司投有旅行社责任保险，保险单中基本险责任限额为：每次事故每人人身伤亡责任限额200000元，每人精神损害限额10000元，每次事故每人财产损失责任限额20000元，法律费用责任限额为每次事故责任限额的30%等，保险期间自2013年1月1日至2013年12月31日。西藏蓝天假日旅行社在人财保险西藏分公司亦投有旅行社责任保险，保险单中基本险责任限额为：每人人身伤亡责任限额300000元，每人财产损失责任限额50000元，每人医疗费限额40000元等，保险期间自2013年5月15日至2013年5月14日止。同时，河南国旅分社于2013年6月10日在太平洋保险驻马店支公司投有旅游安全人身意外伤害保险，保险单中载明旅游团人数14人，其中旅游路线驻马店至西藏6人，每人保额为:意外伤害保额10000元，意外伤害医疗保额8000元，保险期间2013年6月10日至2013年6月19日。另外根据旅行社责任保险统保示范项目保险条款规定，法律费用包括仲裁费、诉讼费、鉴定费等。
又查明，原告关菊生育有女儿关玺骊、关宝骊，均为2005年7月28日出生。原告提交陕西省勉县镇川镇新春村委会证明谢秀芳只有一子关菊，目前随其生活，户籍登记薄显示谢秀芳为农业家庭户，出生日期为1950年3月21日。原告提交驻马店市检察院财务证明关菊每月工资2495.5元、检察津贴200元、文明奖500元，请假四个月合计12790元上缴单位；驻马店市社会经济调查队证明毛泽慧月工资2202元、文明奖300元，因照顾关菊请假四个月工资及奖金10008元扣发。
上述事实，有旅游合同、保险单、医疗费票据、鉴定意见书、工资扣发证明、原、被告、第三人陈述及相关证据经当庭质证据以认定。
本院认为，旅游者与旅行社签订旅游合同后，双方形成旅游服务合同关系，旅行社提供的服务应当符合保障旅游者人身、财产安全的要求，旅游者人身、财产受到侵害的，有依法获得赔偿的权利。根据最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定：因旅游经营方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。本案中，原告关菊在参加河南国旅分社组织的西藏旅游活动中，因发生交通事故遭受人身损害，其请求旅行社承担侵权责任符合法律规定，依法应予支持。关于本案责任的承担主体，河南国旅分社与原告关菊等人签订旅游合同后，将旅游业务委托给西藏蓝天假日旅行社，西藏蓝天假日旅行社作为实际提供旅游服务的地接社，应当履行河南国旅分社与原告签订的旅游合同的内容，负有保障旅游者人身、财产安全的义务。西藏平顺汽车公司受西藏蓝天假日旅行社的指派，为原告提供交通服务的行为系代表西藏蓝天假日旅行社履行合同义务，但其在运输过程中未尽到安全驾驶义务，造成事故发生，西藏蓝天假日旅行社应对西藏平顺汽车公司的行为负责，对原告的损失应承担民事赔偿责任。第三人西藏蓝天假日旅行二分社在本案中并不是旅游合同的接受委托方，故不承担责任。河南国旅分社作为组团社，系旅游合同的相对人，其将旅游业务委托给西藏蓝天假日旅行社，根据《旅游法》第六十条规定：旅行社将包价旅游合同中的接待业务委托给地接社履行的，应当在包价旅游合同中载明地接社的基本信息。本案中，虽然旅游合同中双方约定了“同意转至协议社旅行社出团”的条款，但合同中没有向原告等人告知西藏蓝天假日旅行社的基本信息，应视为擅自转让旅游业务行为。最高人民法院关于《审理旅游纠纷案件适用法律若干意见的规定》第十条规定：旅游经营者擅自将其旅游业务转让给其他旅游经营者，旅游者在旅游过程中遭受损害，请求与其签订旅游合同的经营者和实际提供旅游服务的旅游经营者承担连带责任的，人民法院应予支持。因此，原告遭受损害虽然因地接社的原因造成，但组团社的侵权责任亦不能免除。河南国旅分社为河南国旅的分公司，根据公司法的规定，分公司不具备法人资格，其民事责任由公司承担，故河南国旅应与西藏蓝天假日旅行社承担连带赔偿责任。至于第三人西藏平顺汽车公司的责任问题，原告所请求的是因旅游经营者的原因对其造成的损害赔偿，西藏平顺汽车公司因交通事故发生的损害责任与本案所审理不是同一法律关系，故西藏平顺汽车公司在本案中不承担责任。
关于原告请求的赔偿项目：一、关于医疗费用，驻马店市中心医院2013年6月14日的医疗票据金额为39392.63元；2013年9月2日的票据为1200元，该费用应为出院后检查治疗的费用；根据司法鉴定意见原告的后期医疗费约需8000元；原告提交的同济医学院附属同济医院的四份门诊收据，共计1799元；同时，原告提交的驿城区宏济堂大药房的票据，应为出院后购药用于治疗伤情，共计1000元；以上原告的医疗费共为51391.63元，原告认可已收到医疗费30000元，扣减后为21391.63元。二、误工费，误工时间从原告住院时2013年6月14日起至其伤情定残日前一天2013年10月9日，计算为117天，根据原告提交其单位工资扣发证明，计算为：12790元÷120天×117天=12469.86元；三、护理费，按一人计算，护理期限按照原告住院时间26天，根据原告提交的其妻毛泽慧单位工资扣发证明，计算为：10008元÷120天×26天=2168.4元；四、住院伙食补助费，原告住院26天，按每天20元计算为520元；五、营养费，根据住院26天，按每天10元计算为260元；六，残疾赔偿金，根据漯河冠东临床司法鉴定所鉴定意见原告的伤残程度等级分别为VII（七级）、X（十）级和X（十）级，河南省公布的上年度城镇居民可支配收入为22398.03元，按20年计算，伤残赔偿系数为44%，残疾赔偿金为：22398.03元×20年×44%=197102.66元；伤残赔偿金项目中亦包括被抚养人生活费，原告定残时，原告所生育两个女儿关玺骊、关宝骊均已满8岁，被抚养人生活费计至18周岁为10年，根据河南省上年度城镇居民人均消费支出14821.98元，关玺骊、关宝骊的被抚养人生活费经计算：14821.98元×10年×2人÷2人×44%=65216.71元；原告母亲谢秀芳根据村委会证明其无生活来源、体弱多病，应为原告的被抚养人，被抚养人生活费的计算根据司法解释规定赔偿20年，60岁以上增加一岁减一年，原告定残时谢秀芳已满63周岁，经扣减后为17年，其母亲系农业户口，现随原告生活，按照河南省上年度农村居民人均消费支出5627.73元，经计算：5627.73元×17年×44%=42095.42元；七、精神慰抚金，原告因受伤造成残疾，根据其伤残程度，精神慰抚金可酌定为22000元；八、鉴定费，原告为鉴定其伤情的实际支出，驻马店市中心医院出具的鉴定费票据金额为2400元；原告请求的交通费，其未提交相关票据，对此请求不予支持；对于原告请求的财产损失中，手机、眼镜、衣物等，其提交证据不能证明财产损失的价值，故不予支持；原告同时请求的邮寄费、复印费等并不是必要的支出，亦不予支持。综上，原告损失共计为365624.68元。
根据《保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被
保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。本案中，西藏蓝天假日旅
行社和河南国旅分别在保险公司投有旅行社责任保险，故保险
公司应在保险合同约定的责任限额内及法律规定承担赔偿责
任。在赔偿责任的分配上，人财保险郑州分公司与人财保险西
藏分公司作为旅行社所承保的保险公司，对原告的损失数额应
按照责任限额分担。在具体的承担数额上，原告损失共为365624.68元，其中精神损失及鉴定费项目，人财保险西藏分公司在保单中并没有对该两项的约定，扣除两项数额24400元后为341224.68元；对人身伤亡责任限额及医疗费责任限额两保险公司均有约定，两公司按等额承担各为170612.34元；人财保险郑州分公司的保险单中条款约定精神损失责任限额为10000元，法律费用责任限额为每次责任限额的30%，鉴定费2400元按比例为720元，故两项为10720元，故该公司应承担的数额为181332.34元；对保险合同责任限额外的13680元，由西藏蓝天假日旅行社与河南国旅承担连带赔偿责任。关于被告太平洋保险驻马店支公司与河南国旅分社签订的旅游安全人身意外伤害险，河南国旅分社的民事责任已由河南国旅承担，而太平洋保险驻马店支公司与河南国旅并无保险合同关系，对河南国旅所承担的责任太平洋保险驻马店支公司无义务赔偿。综上，对原告的损失，人财保险西藏分公司承担的数额为170612.34元，人财保险郑州分公司承担的数额为181332.34元，西藏蓝天假日旅行社与河南国旅连带承担13680元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国旅游法》第六十条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第四条、第五条、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、第三人中国人民财产保险股份有限公司西藏自治区分公司于判决生效后十日内赔偿原告关菊170612.34元。
二、第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州分公司于判决生效后十日内赔偿原告关菊181332.34元。
三、第三人西藏蓝天假日旅行社有限公司、被告河南省中国国际旅行社有限责任公司于判决生效后十日内连带赔偿原告关菊13680元。
四、驳回原告其他诉讼请求。
如被告、第三人未在判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9610元，原告负担2800元，第三人中国人民财产保险股份有限公司郑州分公司按30%的责任限额负担2043元，被告河南省中国国际旅行社有限责任公司与第三人西藏蓝天假日旅行社有限公司负连带负担4767元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审判长 李胜利
审判员 梁中和
审判员 胡志华
二〇一五年二月二十八日
书记员 孙瑞云