陕西省扶风县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)扶民初字第01155号
原审原告张甲某，男，汉族。
委托代理人张宽祥，扶风县司法局“148”法律服务所法律工作者，一般代理人。
原审被告张乙某，男，汉族。
原审被告（申请再审人）万某某，女，汉族。
委托代理人李继胜，陕西东英明律师事务所律师。
委托代理人赵征祥，陕西扶法律师事务所律师。
申请再审人（原审被告）万某某与被申请人张乙某、张甲某借款纠纷一案，申请再审人万某某不服本院已经发生法律效力的(2014)扶民初字00714号民事判决，与2015年6月15日向宝鸡市中级法院申请再审，宝鸡市中级人民法院于2015年10月8日作出（2015）宝中民申字第00053号民事裁定书，指令我院再审本案。本院2015年11月3日再审立案受理后，依法另行组成合议庭，于2016年1月13日，3月17日两次公开开庭审理了本案，申请再审人（原审被告）万某某及其代理人李继胜，赵征祥，被申请人（原审原告）张甲某及其委托代理人张宽强到庭参加了诉讼，被申请人（原审被告）张乙某经合法传唤未出庭，本案现已审理终结。
原审原告张甲某诉称，被告张乙某、万某某系夫妻关系，2009年退休后，在绛帐车站开了一家海尔电器专卖店。2012年2月21日，被告以购买绛帐粮站临街门面房为由向原告借款20000元。2012年6月3日，被告以进货为由向原告借款55000元，约定利息为千分之十五。2013年5月至11月，经原告及介绍人不间断催要，被告以各种借口推拖至今。2013年12月被告将专卖店转让给了其弟张玉成，至今下落不明。现原告请求被告归还借款75000元，并承担诉讼费。
原审被告张乙某、万某某未到庭，未答辩
原审查明：被告张乙某、万某某系夫妻关系，2009年退休后，在绛帐车站开办了海尔电器专卖店。2012年2月21日，经中间人徐明科介绍被告张乙某向原告张甲某借款20000元。2012年6月3日，经中间人徐明科介绍被告张乙某向原告张甲某借款55000元，约定利息为一分五。2013年5月、11月，经原告及介绍人两次催要，被告借口资金紧张推拖至今。2013年12月以后，被告离店至今。本院受理本案后依法公告传唤被告，被告无正当理由拒不到庭，至今下落不明。
原审认为，被告张乙某两次向原告张甲某借款75000元，有借条及介绍人徐明科的证言证实，予以认定。被告亲口告知介绍人已经得到借款，原、被告间的借款合同依法成立且生效，被告应当如数偿还。被告张乙某系被告万某某之夫，根据法律规定，债权人就夫妻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应按夫妻共同债务处理。被告张乙某向原告张甲某所借款应由两被告共同偿还，故原告要求两被告共同归还借款的诉讼请求，本院应予支持。原告不要求被告支付利息，不违反法律规定，本院予以准许。根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百一十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条之规定，判决:被告张乙某、万某某于本判决生效后十日内偿还原告张甲某借款75000元。案件受理费1680元，由被告张乙某、万某某负担。
原审被告（申请再审人）万某某申请再审称：原审被告张乙某借张甲某75000元并未用于申请人万某某家庭生活，原判由万某某和张乙某共同归还，严重损害了申请人万某某的合法权益对此判决，申请人万某某坚决不接受。第一，在事实方面。（1）张甲某诉称：张乙某与万某某2009年退休后，在绛帐开了一家海尔专卖店，毫无根据，客观上无此事实。海尔专卖店工商注册名称是：“扶风县格美电器行”。该店系2010年1月注册设立，其业主个体经营者是张小凤，系张玉成（张乙某弟弟）妻子，该店与万某某毫无任何关系。（2）张甲某诉称的“2012年2月21日被告张乙某以购买绛帐粮站临街门面房向其借款20000元。2012年6月3日以进货为由又向其借50000元”，对此借款万某某根本不知情，绛帐粮站临街门面房系张玉成所卖；而格美电器行业主为张小凤，并非张乙某，张乙某在该店只是打工者，并非经营者，故“被告以进货为由又向其借50000元”的事由，与万某某家庭生活无关，说明借款系张乙某个人行为。（3）张乙某本人有长期赌博恶习，因此原因造成万某某与张乙某自2002年夫妻长期分居，经济各自独立，这有法院“离婚调解书”确认的事实所证明。（4）原判决适用法律错误，第二、原判决程序违法，未能充分保障万某某的诉讼权利。原判决是以公告送达起诉状副本及判决书，仅向万某某原来居住地送达公告，并未在报刊公开公告，而万某某2013年退休后离开原住地，长期在外地居住。看不到公告，未能参加诉讼活动。
再审申请人万某某提供证据：1、民事再审申诉状；2、绛帐福利院证明一份；3、（2014）扶民初字第00285号民事调解书；4、张小凤格美电器行的个体工商户登记表；5、张乙某与儿子张荣的录音笔录；⑥韩让让、董宏伟证人证言；⑦张乙某与万某某分居协议书；⑧万某某女儿张歆出国公派留学公证书；⑨财政部、教育部关于调整国家公派留学人员奖学金资助标准的通知；⑩张歆、张荣上学费用清单及万某某工资发放表；⑾绛帐福利院情况说明及万某某集资住宅楼交款收据；⑿扶风县公安局证明。
被申请人原审被告张乙某再审辩称：1、借原审原告张甲某现金75000元是事实。借款用于归还他赌博所欠外债；2、借款时已与妻子万某某分居多年，借款万某某不知道，也未用于家庭共同生活或者支付孩子上学及生活费用；3、海尔专卖店是他弟媳开办的，业主为他弟媳张小凤，他只是在该店打工。到2013年-2014年向他要债的人多了，2014年3月间他离开该店，外出躲债。
被申请人原审原告张甲某再审时辩称：借款发生在两被告夫妻关系存续期间，原判并无不当；两被告2014年2月以前并未分居；张乙某虽偶有赌博，但并未大赌和狂赌过；张乙某并未将此款用于从事非法活动而是用于从事经营活动和用于抚养子女及夫妻共同生活，故该借款应由两被告张乙某万某某共同偿还。再审中原审原告张甲某申请证人出庭作证，并提交绛帐百乐超市个体登记表一份。
本院再审查明，借款事实与原审查明查明事实相同。
另查明，原审被告万某某与原审被告张乙某原系夫妻。被告张乙某系扶风县运输公司职工，于1997年下岗后租用县运输公司门面房经营小百货商品。先后经营两个小商店达8年之久，2009年张乙某退休，停业后张乙某经常出进麻将馆，参与赌博，为此张乙某与其妻万某某矛盾不断。2004年后夫妻一直分居多年；2013年4月万某某退休，5月之后离开单位至今未在家属楼居住，各自生活经济独立。2014年2月21日原审被告张乙某与万某某在法院协议离婚；
还查明，两人在2014年以前双方在婚姻关系存续期间，未开办过海尔专卖店，海尔专卖店2010年1月的工商注册名称是“扶风格美电器行”，该店实际经营者为张小凤，系张乙某之弟张玉成的妻子；原审被告张乙某2010年之后在绛帐海尔专卖店打工，2014年3月离开该店；绛帐粮站临街门面系张乙某之弟张玉成所卖。
还查明，原审被告万某某与张乙某婚生一子张荣，生于1992年10月6日，现上大学四年级，女儿张欣生于1985年12月4日，2010年6月公派爱尔兰留学4年。被告万某某曾于2007年到2010年在绛帐经营一家麻将馆，月收入2500元左右，4年收入约10万余元。万某某自2004年年工资收入13000余元，到2013年增加到年工资收入48000余元。万月霞从2004年到2013年工资总收入约28.76万，截止2013年4月月工资计5089元；原审被告万某某于1994年在绛帐福利院集资购买住宅楼一套，面积69.1平方米，集资13000元，补交购房款4679元。
以上事实，有庭审笔录，张乙某的谈话笔录，被告万月霞2004-2013年4月的工资发放表，张欣的公派留学证明资料，扶风格美电器行的工商登记，扶风县粮食收储中心就绛帐粮站临街门面成交额明细证明，（2014）扶民初字第00285号民事调解书等。绛帐福利院情况说明及集资交款收据等在卷
本案争议的焦点是，原审被告张乙某借原审原告张甲某75000元是否用于家庭共同生活经营和抚养子女，是否为家庭的共同债务，围绕该焦点证据分析如下
1、两被告是否共同开办海尔电器专卖店，原告所诉“2012年6月3日以进货为由又向其借50000元”理由是否成立，被告万某某提供的张小凤格美电器行工商登记表与张乙某的自述印证、同时也证实张乙某不是格美电器行经营业主，只是一个打工者。两被告未共同开办海尔电器专卖店，其所诉其借款事由，与张乙某及万某某两人的家庭无任何关系
2、被告张乙某是否购买原绛帐粮站临街门面房，原审被告万某某提供的扶风县粮食收储中心就绛帐粮站临街门面房成交额明细证明该门面房为张玉成购买而非张乙某，故张甲某诉称的“2012年2月21日被告张乙某以购买绛帐粮站临街门面房向其借款20000元。”的理由亦不是事实。
3、申请再审人万某某提供的其女张歆公派留学人员公证书，财政部、教育部关于调整国家公派留学人员奖学金资助标准的通知文件证实，两被告之女留学是在2010年6月，期限4年，留学期间学习、生活等各项经费由国家资助；
4、申请再审人万某某提供的自2004年到2013年绛帐福利院的工资发放表，证实了万某某的工资收入。其中2004年至2010年止工资收入计15.05万元。2010年至2014年工资收入计13.7万元。万某某提供的两个孩子上学费用及生活费用清单说明：其女张歆2004年至2010年上学费用约为4万元。2010年后公派留学，其费用由国家全额资助，其子张荣2009年上高中，2011年上大学，中途休学一年打工，上学费用约为5万元。
5、被告万某某辩称其另有经营麻将馆收入，原告张甲某的出庭证人米宏科、郭功友、孙劳荣均证实2007年到2010年万某某曾在绛帐车站开办麻将馆。证实万某某除本人工资收入外，还有经营麻将馆的经营收入。
（6）万某某提供的本院（2014）扶民初字第00285号民事调解书，与张乙某与万某某分居协议书，张乙某的自述，万某某的辩称相互印证。证实张乙某借款时张乙某已与万某某夫妻已分居生活。
（7）原告张甲某提交2013月1日注册的登记的绛帐百乐超市，张乙某当时还在格美电器行直到2014年3月离开，无其他证据证实张乙某实际开办经营。
（8）原审原告的出庭证人孙劳荣证实张乙某常去麻将馆打麻将，这与张乙某自诉，万某某辩称相印证。原审被告万某某申请调取的扶风县公安局证明，只证实了张乙某并未因打麻将被公安局行政处罚的事实。
本院再审认为：合法的民间借贷受法律保护。本案原审被告张乙某借原审原告张甲某75000元的事实属实，予以认定；原审原告张甲某再审辩称张乙某借款用于家庭经商及抚养子女共同生活的理由，经查证开办电器行和购买门面房并非事实，申请再审人万某某提交的女儿国家资助公派留学证明，2004-2013年4月的工资发放表证明，离婚调解书等，也证明该款虽发生于两被告的婚姻存续期间，但两被告已分居多年，该款未用于家庭的共同生活支出和家庭经营活动，原审被告张乙某虚假的借款理由的显系个人行为。根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第十七条第二款规定：“下列债务不能认定为夫妻共同债务，应由一方以个人财产清偿”；第三项：“一方未经对方同意，独自筹集资金从事经营活动，其收入未用于共同生活所负的债务。”以及《婚姻法》解释（二）第二十四条中规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妇共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务或者能够证明属婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”最高人民法院民一庭《关于婚姻存续期间夫妻一方以个人名义所负债务性质如何认定的答复》（2014）民一他字第10号江苏省高级人民法院：经研究，同意你院审判委员会的倾向性意见。在不涉及他人的离婚案件中，由以个人名义举债的配偶一方负责举证证明所借债务用于夫妻共同生活的。如证据不足，则其配偶一方不承担偿还责任。在债权人以夫妻一方为被告起诉的债务纠纷中，对于案涉债务是否属于夫妻共同债务，应当按照《最高人民法院关于适用【中华人民共和国婚姻法】若干问题的解释（二）第二十四条规定认定，如果举债人的配偶举证证明债务并非用于夫妻共同生活，则其不承担偿还责任》。”依据上述法律规定和司法解释规定，原审被告万某某的举证足以证明借债人的借款未用于家庭经商和抚养子女共同生活，其再审主张符合法律规定，故应予支持。原审被告张乙某一方未经对方同意，独自筹集资金从事经营活动，其收入未用于共同生活所负的债务视为原审被告张乙某的个人债务，原审原告张甲某要求两被告共同偿还的理由，与法律规定及司法解释不符，不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条第一百零八条，最高人民法院关于《审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条规定，判决如下：
一、撤销扶风县人民法院（2014）扶民初字第00714号民事判决;
二、原审被告张乙某于本判决生效后10日内偿还所借原审原告张甲某款75000元。
三、驳回原审原告张甲某对原审被告万某某的诉讼请求。
诉讼费1680元由原审被告张乙某承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 任英峰
审判员 李君侠
审判员 杨智华
二〇一六年六月六日
书记员 杨 宁