江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）抚刑二终字第59号
原公诉机关江西省广昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何劲勇（绰号“长岁”、“亮的”），农民。因涉嫌犯生产销售伪劣产品罪于2013年5月31日被刑事拘留，同年7月5日因涉嫌犯非法经营罪被逮捕。现羁押于广昌县看守所。
上诉人（原审被告人）林忠诚，无业。因涉嫌犯生产销售伪劣产品罪于2013年8月22日被刑事拘留，同年9月27日涉嫌犯非法经营罪被逮捕。现羁押于广昌县看守所。
辩护人郑向毅，福建建云律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）江某（绰号“阿耀”），无业。因犯诈骗罪于1991年8月22日被判处有期徒刑六年。因涉嫌犯生产销售伪劣产品罪于2013年5月31日被刑事拘留，同年7月5日因涉嫌犯非法经营罪被逮捕。现羁押于广昌县看守所。
上诉人（原审被告人）刘某甲（绰号“阿明”），农民。因涉嫌犯生产销售伪劣产品罪于2013年5月31日被刑事拘留，同年7月5日涉嫌犯非法经营罪被逮捕。现羁押于广昌县看守所。
上诉人（原审被告人）廖某甲（绰号“珍珍”），农民。因涉嫌犯生产销售伪劣产品罪于2013年5月31日被刑事拘留，同年7月5日涉嫌犯非法经营罪被逮捕。现羁押于广昌县看守所。
原审被告人刘某乙（绰号“刘三毛”），农民。因涉嫌犯生产销售伪劣产品罪于2013年5月31日被刑事拘留，同年7月5日涉嫌犯非法经营罪被逮捕。2014年7月28日经广昌县人民法院决定取保候审，现在家。
原审被告人黄某（绰号“古巴”），农民。因涉嫌犯生产销售伪劣产品罪于2013年7月10日被刑事拘留，同年8月9日涉嫌犯非法经营罪被逮捕。2014年7月28日经广昌县人民法院决定取保候审，现在家。
原审被告人龙某，司机。因涉嫌犯生产销售伪劣产品罪于2013年5月31日被刑事拘留，同年6月29日抚州市公安局决定对其取保候审，2014年2月24日经广昌县人民法院决定取保候审，现在家。
江西省广昌县人民法院审理广昌县人民检察院指控原审被告人何劲勇、林忠诚、江某、刘某甲、廖某甲、刘某乙、黄某、龙某犯非法经营罪一案，于2014年7月28日作出（2014）广刑初字第28号刑事判决。原审被告人何劲勇、林忠诚、江某、刘某甲、廖某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月10日公开开庭审理了本案，江西省抚州市人民检察院指派代理检察员张伟群出庭履行职务，上诉人何劲勇、林忠诚、江某、刘某甲、廖某甲、原审被告人刘某乙、黄某、龙某及林忠诚的辩护人郑向毅到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年7月左右，被告人何劲勇邀集黄叶仕（已死亡）、廖某甲、刘某甲、刘某乙等人筹集资金在广昌县杨溪乡江背村上陌组的荒山上建一个烟叶、烟梗地下加工窝点，何劲勇、刘某甲、廖某甲、刘某乙、黄叶仕先后投资。被告人江某介绍被告人何劲勇等人到福建省云霄县向林深山（另案处理）购买烟草专用机械（购买价35余万元）。加工期间，被告人江某为该窝点联系业务获取提成，并介绍福建加工工人为该窝点工作，在加工生产技术等方面予以帮助。被告人刘某甲负责对该地下加工窝点收支情况记账。2013年3月开始，被告人黄某受雇在该地下加工窝点从事买菜、安排运输、搬运等工作。至案发时，该地下加工窝点经被告人江某介绍多次为不法商贩加工烟叶，加工费收入共八笔，共计人民币（下同）251510元。
2013年5月27日，被告人林忠诚经被告人江某联系介绍运送一车重约15200斤（鉴定价值276032元）的烟叶到该地下加工窝点进行加工。
2013年5月30日，被告人龙某受“阿林”（真实身份不详，在逃）指派驾驶一辆江淮威铃厢式货车（闽b×××××，系假牌）到广昌县被告人何劲勇等人的地下加工窝点准备将加工好的烟丝运回云霄县，被抓获。同日，公安机关抓获被告人何劲勇、江某、刘某甲、廖某甲、刘某乙，并与烟草专卖局及于同日及同年7月18日在加工窝点、广昌县杨溪乡上陌村大龙组容德财家、广昌县杨溪乡上陌村“大妹仔”家、广昌县杨溪水库、广昌县杨溪乡江背村张福炳、周志平和周志亮家共查获烟草专用机械十一台和工厂藏匿的加工好的、未来得及加工的烟叶、烟梗、梗丝、烟丝（鉴定价值共351.6685万元）。
2013年7月10日，原审被告人黄某到公安机关投案。被告人刘某乙在羁押期间向公安机关检举他人犯罪线索，并经查证属实。
原判认为，被告人何劲勇、江某、刘某甲、廖某甲、刘某乙、黄某为谋取非法利益，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可收购、储存、加工烟草专卖品，违法所得共计人民币251510元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。被告人林忠诚为谋取非法利益，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可收购、加工烟草专卖品，违法经营数额276032元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。被告人龙某为谋取非法利益，违反国家烟草专卖管理法律法规，非法运输烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。在共同犯罪中被告人何劲勇积极组织策划并为主出资，起主要作用，系主犯。被告人刘某甲、廖某甲、刘某乙参与出资、管理，被告人江某联系业务、安排工人，均起了次要作用，被告人黄某、龙某提供劳务或运输等帮助，起了辅助作用，系从犯，对被告人江某、刘某甲、廖某甲、刘某乙、黄某均减轻处罚，对龙某从轻处罚。被告人江某具有前科劣迹，根据有关规定，应从重处罚。被告人刘某乙在押期间积极检举他人的犯罪行为经查证属实，有立功表现，依法可减轻处罚。被告人黄某在案发后能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可减轻处罚。被告人龙某非法运输烟草制品因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。被告人何劲勇、林忠诚、江某、刘某甲、廖某甲、刘某乙、龙某自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人刘某乙自愿认罪，系从犯，且有立功表现，对其适用缓刑对其所在的社区无重大不良影响。被告人黄某系从犯，案发后投案自首，对其适用缓刑对其所在的社区无重大不良影响。被告人龙某系从犯，且犯罪未遂，情节较轻，对其适用缓刑对其所在的社区不具重大不良影响。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，认定被告人何劲勇犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二十五万一千五百二十元；被告人林忠诚犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十二万元；被告人江某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币十二万元；被告人刘某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十二万元；被告人廖某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十二万元；被告人刘某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十二万元；被告人黄某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；被告人龙某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；查获的烘干机一台、切丝机二台、立式打叶机一台、江淮威铃货车一辆等工具及烟叶、烟梗、烟丝等予以没收、销毁。
上诉人何劲勇提出，原判认定他违法所得251510元错误，该数额是违法经营额而非违法所得，因为他们还需从获得了该笔加工费中支付工人工资、上下车费等支出。他的非法经营额刚达到情节特别严重的起点，但他具有如实供述自己全部犯罪事实、自愿认罪、系初犯、偶犯等法定和酌情减轻处罚情节，原判对其量刑过重。他虽为主犯，但量刑相对其他同案犯太重。
上诉人林忠诚提出，原判认定他涉案数额276032元与事实不符，他收购的烟叶质量很差，包括运费单价1元／斤，涉案金额应认定为15200元。他在2013年5月27日将烟叶运至广昌县，尚未来得及加工即被查获，烟草制品还没有进入市场，应认定犯罪未遂，他还有坦白和自愿认罪情节，请二审在查明事实的基础上，依法裁判。
其辩护人提出，林忠诚的涉案数额应认定为15200元，即使林忠诚构成犯罪，也具有未遂情节，且一审庭审时当庭认罪，请求二审对林忠诚处二年以下有期徒刑并适用缓刑。
上诉人江某提出，他所联系的业务及技术工人的帮助只有二次，其中2013年3月底的加工收入3万元，5月底的业务被查获，其他的业务他均不知道。他在犯罪过程中未获得分文利益，原判对其量刑不当，请求依法裁判。
上诉人刘某甲提出，原判认定违法所得额为251510元错误，该加工费收入应扣除工人工资、材料费、电费等，纯收入即违法所得不足6万元，犯罪情节只是严重而非特别严重。他是被黄叶仕邀请被动参与犯罪。他系初犯、偶犯，归案后有坦白情节并自愿认罪，大多涉案烟叶均被查处，没有流入烟草市场，给国家造成损失较小。请二审对其判处二年以下有期徒刑并适用缓刑。
上诉人廖某甲提出，他与刘某甲一样参与出资，但他没有参与烟叶、烟梗地下加工窝点的筹建与管理，作用相对刘某甲要轻得多，一审对其量刑过重，请求对其减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2012年6、7月左右，上诉人何劲勇向廖某甲提议在广昌开办制造烟丝的黑加工厂，上诉人廖某甲同意，并提出自己再邀几个人一起合伙。之后廖某甲介绍黄叶仕（已死亡）等人与何劲勇谈妥合伙事宜。上诉人何劲勇、廖某甲、刘某甲、原审被告人刘某乙等人筹集资金先后投资250000元、127500元、85000元、106500元，在广昌县杨溪乡江背村上陌组的荒山上建一个烟叶、烟梗地下加工厂。黄叶仕亦投资入股并在厂房选址、筹建及生产、管理、仓储等方面具体负责。何劲勇和黄叶仕等人通过上诉人江某介绍到福建省云霄县向林深山（另案处理）购买烟草专用机械十一台运至该地下加工厂，共支付价款35万余元。何劲勇等人与江某联系，由上诉人江某为该厂联系业务获取提成，并介绍福建工人为该厂加工烟叶，在加工生产技术等方面予以帮助。刘某甲负责对该地下加工厂收支情况记账。2013年3月开始，原审被告人黄某受雇在该地下加工厂从事买菜、安排运输、搬运等工作。至案发，加工厂共收取不法商贩加工烟叶的加工费251510元。
2013年5月27日，上诉人林忠诚经江某联系将自己购买的一车烟叶（重约15200斤）运到该地下加工厂进行加工。林忠诚将运费4000余元汇至江某账户，刘某甲取出该笔运费支付给司机。刘某甲、廖某甲、刘某乙负责接货并将货车带至广昌县杨溪水库，黄某雇请农用车和民工将烟叶转运到地下加工厂加工。
2013年5月30日，原审被告人龙某受“阿林”（另案处理）指派驾驶一辆江淮威铃厢式货车（闽b×××××，系假牌）到广昌县何劲勇等人的地下加工厂准备将加工好的烟丝运回云霄县被抓获。同日，公安机关抓获上诉人何劲勇、江某、刘某甲、廖某甲、原审被告人刘某乙，并与烟草专卖局在广昌县杨溪乡江背村上陌组荒山上的地下加工厂查获烟草专用机械十一台、烟叶12000公斤（鉴定价格为435840元）、烟丝4900公斤（鉴定价格为266952元）、烟梗1380包，共重37500公斤；在广昌县杨溪乡上陌村大龙组容德财家存储点查获烟丝5500公斤（鉴定价格为299640元）；在广昌县杨溪水库存储点查获烟叶、梗丝共计17420公斤（鉴定价格为949042元）；在广昌县杨溪乡上陌村“大妹仔”家存储点查获烟梗丝9440公斤（鉴定价格为514291元）。
2013年7月18日，公安人员和烟草专卖局工作人员查获加工厂存储在广昌县杨溪乡江背村张福炳家中的10260公斤梗丝（鉴定价格为558965元）；储存在广昌县杨溪乡江背村周志平和周志亮两兄弟家中的梗丝分别是4845公斤（鉴定价格为263956元）、4185公斤（鉴定价格为227999元）。
综上，所有被缴获的制烟原料的鉴定价值共计351.6684万元。
2013年7月10日，原审被告人黄某到公安机关投案。同年8月22日，上诉人林忠诚被抓获归案。
另查明，原审被告人刘某乙在羁押期间向公安机关检举他人犯罪线索，并经查证属实。
认定上述事实的证据有：
1、证人饶某的证言证实，2012年8月底左右，组长刘某丁叫他和刘某丙去杨溪乡上陌村小组给一个工厂装电线。他们装好电线后，黄叶仕给了他们600元安装费，他分给刘某丙300元。这家工厂2012年8月底装好电线，10-12月的每月3号左右他都会去查电表数，但是该工厂都关了门，他跟刘某丁汇报了。
2、证人刘某丙的证言证实，2012年8月底，组长刘某丁叫他和饶某去杨溪乡上陌的一个工厂装电线，饶某分了300元给他，是饶某抄电表。
3、证人刘某丁的证言证实，2012年8月中旬左右，刘三毛（刘某乙）说与人合伙在江背村上陌村的一荒山上建一茶树菇深加工厂，需要安装用电设备。他到勘查并告诉刘某乙办手续，后黄叶仕到所里进行备案登记，写的是茶树菇加工厂。同年9月中旬左右，他安排刘某丙、饶某去安装电线到厂房的电表上，厂房内的电线是刘某乙等人自己安装的。后刘某甲就拿了1万元给他交押金，他把钱进到对方工厂的账户上，为该厂通了电。抄表员去抄表，厂门总是关着的。他电话联系黄叶仕，黄叶仕叫他们不要去厂房抄表，要数据电话通知一下，自己就会将数据报给他。2012年12月5日、2013年3月5日他先后两次电话联系黄叶仕，黄叶仕都告诉他厂电表的用电数据。从装表时到2013年6月5日，该厂共用电6870度，电费共5245元。
4、证人唐某的证言证实，2012年8月份左右，他回到江背村上陌组的时候，看见自己祖山上的毛竹被人砍掉了一部分，经打听才知道是杨平生砍了用于在他的山上搭建厂房，杨平生给了他200元竹子钱，并以他没有山权证为由，不支付用他祖山搭建厂房的钱。后来出了事才知道是对方建厂是加工烟丝。
5、证人冯某（杨溪水库管理站站长）的证言证实，2013年5月31日前一个星期五六的时候，刘某乙说想在管理站仓库存放一批货物，他同意并打电话给值班人员肖志坚，直到当天他才知道查获了烟丝和烟梗。经过点数，这批货烟丝有121包，每包40斤左右，烟梗薄片有900多包，每包四五十斤不等。
6、证人廖某乙（杨溪水库工作人员）的证言证实，5月27日晚上11点左右，他在水库管理站二楼值班，从窗户看到一辆货车停在楼下，还有几个人在搬用蛇皮袋装好的东西。因为是冯某允许对方放东西，他就没过问，且在3月份也放过一些东西。
7、证人张某甲（杨溪水库工作人员）的证言证实，5月27日晚上，他和廖某乙值班，他看见一辆大货车开到办公楼前空地，他还知道之前存放有一袋一袋的东西，是什么不清楚，他是接到冯某的电话给对方放的。
8、证人容某的证言证实，容德财是他弟弟。容德财家的烟丝是黄叶仕放的。2013年5月31日前一个月，黄叶仕来他弟弟家，因他弟弟一家都外出打工去了，他保管弟弟家房门钥匙。黄叶仕强行要将一些东西存放在他弟弟家，并告诉他是做蚊香的东西，他不敢得罪。直到公安查获，他才知道是烟丝。共275袋，每袋20公斤左右，是用绿色蛇皮袋装的。
9、证人刘某戊（杨溪乡江背村副主任）的证言证实，2012年农历年以来，黄叶仕在山上平地搭架建棚，说要搞茶树菇基地，都是晚上生产，有点神秘。直到2013年5月30日，他才知道公安人员查封的这个非法生产烟丝的窝点。他知道对方产品存放点是廖江胜家里和一个姓容的家里。
10、证人张某乙的证言证实，2012年11月的一天晚上10点左右，黄叶仕要求他到水库装了一车用编织袋包装好的很轻的货到江背村上佰小组的一工厂里。该次一共有三辆农用车装货。2013年5月份，黄某先后两次联系他在杨溪水库运货，每次去水库时，都有一辆外地牌照的大货车等在那，搬运工张某戊、张某丁、张某己、张某丙将货物装满后，他就开车到厂房。其中5月27日晚上7点多钟，张某丙、张某戊、张某丁、张某己坐他的农用车到杨溪水库，一辆货车过来，黄某叫他把车停在大货车后面去，对着大货车的车厢，黄某就支开他。张某己等四人搬装好货后，他把车开到加工厂，搬运工卸货，共装了两车，估计有1万斤左右，后来才知道是烟叶。他从工厂里运货到上陌村是黄叶仕联系的。还有就是运了两车货到江背村，水库上也运了两车，大陇小组也运了两车。
11、证人张某丙的证言证实，他帮黄叶仕搬过货，第一次2013年3月的一天晚上和张某戊等四人在厂房里装货，运到上陌一户人家里。第二次是晚上在杨溪乡水库那里装货运到厂房，从大货车上卸货到农用车上，是张某乙的车，一共装了两农用车。第三次和第一次一样，从加工点运到一户人家里。2013年5月27日，张某戊等叫他去搬货，他们四人坐张某乙的农用车到杨溪水库，来了一辆大货车，搬了两农用车。
12、证人张某丁的证言证实，黄叶仕叫他搬运过货物，一次是从水库大货车转到张某乙的农用车上。第二次是两天后到上陌山上将烟丝搬到张某乙农用车上，再将烟丝送到廖江胜家。第三次也是再过了两天后的晚上，将烟丝从山上送到廖江胜家。2013年5月27日，黄某叫他帮忙卸货，在场的有黄某、刘某甲、刘某乙、两个货车司机，总共装了三农用车，在搬的过程中知道是烟叶。
13、证人张某戊的证言证实，他和张某丙、张某丁、张某己四人会帮黄叶仕从加工厂搬梗丝，每袋1元的工钱（但没有拿得）。是张某乙农用车装的，都是在2013年3月份搬的，共做了五个晚上，一般是隔两三天做一个晚上，由黄叶仕带路，梗丝存放在四户人家，一家是张福炳家，另外三家是上陌的三家，连在一起，户主姓好像姓周。他们四个人共搬了一千多袋，黄叶仕说加工厂的福建人会计数。2013年5月27日晚7时左右，黄某叫他和张某丙、张某丁、张某己坐张某乙的货车去杨溪水库搬货，共搬了两农用车，货物是用麻袋包好的，他们搬的时候知道是烟叶。
14、证人张某己的证言证实，2013年3月，黄叶仕叫他去杨溪乡水库搬东西，张某丁、张某戊、张某丙也在，当时他们将货物从大货车上搬到张某乙的农用车上，张某乙跑了两趟转运到山上。过了两天晚上，黄叶仕又叫他们四个去把货从山上搬到张某乙车上，下到廖江胜家里，共两车，大概两百包烟丝。又过了两天的晚上，又运了两百包到廖江胜家。2013年5月27日下午5点左右，黄某叫他们晚上帮忙卸货，当时有黄某、刘某乙、廖某甲和一个胖胖的男子在场，他们把一辆大货车上的烟叶装了三农用车，都是棕色的麻袋装的。
15、证人张某庚（杨溪乡江背村书记、主任）的证言证实，2013年7月18日上午，公安机关、烟草执法人员搜查窝点时他在场，存放膨化梗丝的三家为张福炳、周志平、周志亮，这三家都没人居住，外出打工了。
16、证人罗某的证言证实，他运过一车货到广昌县，是5月26日上午在长沙市装的货，说是烟灰用于作农田肥料，后在装货时他发现是用绳子捆好的散装烟叶，很多都是发霉的。他打电话到信息部咨询，信息部告诉他是运过去做农药，尽管运，后货主给了他一个接货人的电话。次日16时许到了广昌赤水下高速，接货人用一部轿车带他去卸货，是在一个水库，烟叶重量10.2吨左右。晚上10时许才有人来卸货，共4个人卸了两小时左右，后在高速路口他得到4800元运费。他驾驶的车牌是赣c×××××重型货车。
17、证人王某的证言证实，赣c×××××重型货车是他公司的车，从2006年10月10日起已经租赁给罗某，他不知道罗某运输烟叶。
18、汽车融资租赁合同、购车借款合同证实，罗某与江西省江龙集团杨兴汽车融资租赁有限公司签订购买赣c×××××大货车。
19、公安机关的扣押物品文件清单、高速公路通行费票据、罗某货车照片、行车证、高速路出口图片数据等证实，2013年5月27日16时29分52秒赣c×××××大货车经过鹰瑞路北段赤水站。
20、江西省上高县公安局治安大队出具的情况说明证实罗某夫妻驾驶ce7971厢式货车常年在外，下落不明。
21、上诉人何劲勇的辨认笔录、辨认照片、被辨认照片人员身份情况说明证实，经上诉人何劲勇对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出1号（林深山）卖设备给他的老板。
22、上诉人江某的辨认笔录、辨认照片、被辨认照片人员身份情况说明证实，经上诉人江某分别对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出7号（加工烟丝的何劲勇）、7号（加工烟丝的黄某）、10号（货主林忠诚）、1号（出售机器给何劲勇的林深山）、5号（运烟叶到黑工厂的张汉顺）、5号（运烟叶到黑工厂的江友福）。
23、上诉人刘某甲的辨认笔录、辨认照片、被辨认照片人员身份情况说明证实，经上诉人刘某甲分别对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出7号（与他一起加工烟丝的江某）、7号（和他一起加工烟丝的何劲勇）、7号（黄某绰号“古巴”）、1号（卖机器设备的老板林深山）。
24、上诉人廖某甲的辨认笔录、辨认照片、被辨认照片人员身份情况说明证实，经上诉人廖某甲分别对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出7号（他供述叫“阿耀”的江某）、7号（他供述叫“长岁”的何劲勇）。
25、原审被告人刘某乙的辨认笔录、辨认照片、被辨认照片人员身份情况说明证实，经原审被告人刘某乙分别对12张男性免冠照片进行辨认，辨认出7号（石城县的何劲勇）、7号（福建人，叫“阿耀”的江某）。
26、公（抚）勘（2013）0002号现场勘验检查工作记录、平面示意图及刑事摄影照片证实，生产制造中心现场位于杨溪乡江背村上陌村小组的荒山上，存放烟丝的地点分别位于杨溪水库管理站一楼车库与党员活动室内、容德财、廖江胜家。
27、公安机关的搜查笔录、搜查照片、扣押物品文件清单、物证照片证实，公安机关从厂房内搜查出设备及烟丝、烟梗、从“大妹子”储存点搜查扣押了烟草薄片472袋（麻袋）、从容德财家搜查扣押了275包（蛇皮袋，每包20公斤）烟丝、从刘某甲家卧室搜查扣押的账本1本、从杨溪水库一楼会议室及仓库搜到并扣押烟丝121包（蛇皮袋，每包20公斤）、烟草薄片1000包（蛇皮袋，每包15公斤）、从周志平家搜查扣押膨化梗丝323包（每包15公斤）、从周志亮家搜查扣押膨化梗丝279包（每包15公斤）、从张福炳家搜查扣押膨化梗丝684包（每包15公斤）、扣押龙某驾驶的江淮威铃厢式货车一部闽b×××××、扣押香精十四桶、乙基麦芽酚9桶、食品添加剂1桶等。
28、江西省烟草专卖局出具的涉案烟草专用机械价格认定意见书、江西省烟草专卖局出具的关于2012年度本省烤烟调拨平均基准价格的回复函、七份涉案烟叶烟丝价格认定意见书、涉案物品价格鉴证委托书、鉴定聘请书、鉴定机构资质证、鉴定人资质证、抚州市价格认证中心出具的三份涉案财物价格鉴定意见书、鉴定聘请书证实：（1）2012年度江西省烤烟调拨平均基准价为1816元／50公斤。（2）公安机关扣押的广昌县杨溪乡江背村上陌村扣押的烟叶、烟丝，经鉴定，生产窝点烟叶12000公斤、烟丝4900公斤，价值702792元；杨溪水库库房烟丝、烟草薄片17420公斤，价值949041元；“大妹子”存放地的烟草薄片9440公斤，价值514291元；容德财家存放烟丝5500公斤，价值299640元；张福炳家膨化梗丝10260公斤，价值558965元；周志平家膨化梗丝4845公斤，价值263956元；周志亮家膨化梗丝4185公斤，价值227999元，总计3516684元。
29、电表用电情况照片说明广昌县杨溪乡江背村上陌村小组的加工点已经进行过生产，已产生用电量。
30、抚州市烟草专卖局出具的证明证实，现场查获的用于生产的隧道式回潮机2台、真空回潮机1台、立式打叶机1台、切丝机2台、筒式烘丝机1台、震动筛分机1台均为伪劣烟草专用机械，查获的烟叶、烟丝、烟草薄片等均为烟草专卖品。
31、抚州市烟草专卖局出具的证明证实，抚州市广昌县杨溪乡江背村上陌村小组卷烟制丝加工点不具备生产条件和资格，未经许可加工烟丝、梗丝。
32、广昌县公安局赤水派出所出具的证明证实，张福炳、周志平、周志亮于2013年2月份起外出打工。
33、抚州市公安局治安警察大队出具的说明证实，地下生产窝点查获的37500公斤烟梗没有价值。
34、漳州市烟草专卖局出具的证明证实，林深山、江友福、江某、林忠诚、张汉顺未办烟草专卖许可证。
35、刘某甲牡丹灵通卡历史明细证实，2012年7月31日、8月9日跨行各汇入10万元和6.5万元，共16.5万元，2012年8月19日、20日转出5万元和13万元，共18万元。
36、抚州市公安局治安支队出具的情况说明及通话记录证实，江某、刘某甲、廖某甲、刘某乙、何劲勇、罗某、黄某等人的手机号码及相互之间联系频繁。
37、刘某甲保管的账本复印件证实，该加工厂的非法收入加工费251510元，购买机器支出35万余元等情况。
38、广昌县公安局出具的死亡通知书证实黄叶仕于2013年5月16日死亡。
39、上诉人何劲勇的供述证实，2012年6月份左右，他与廖某甲说起开制造烟丝的黑加工厂的事情，廖某甲说要一起合伙开厂，他说大约要50万元，他俩商定他占30%的股份，廖某甲邀几个朋友一起合伙，占70%的股份。后他和廖某甲及通过廖某甲介绍认识的刘某甲、刘某乙、黄叶仕到福建漳州云霄找江某，由江某联系买制造烟丝的机器。几天后，江某联系好了机器的事情，他和廖某甲就商量把合伙办厂的总生产值的5%送给江某，但要求江某在技术上以及业务上免费提供帮助，江某同意了。之后，他与廖某甲商议烟丝加工厂设地址的问题。廖某甲叫他联系黄叶仕，他和黄叶仕就把厂址选定在杨溪乡江背村。7月份，黄叶仕负责请工人把厂房搭建好了。他和刘某甲、黄叶仕到福建漳州云霄找江某购买烟丝制造机器。9月份左右，工厂基本上准备就绪了。他知道工厂从11月份生产以来共接到3单生意，第一单生意是11月他朋友“阿良”联系的，在云南进了20吨烟梗，花了将近3万元钱，加工后一直没有卖出去，全部堆在工厂里；第二单生意是2013年3月份黄叶仕联系的，帮人加工七八千斤烟叶，一共赚了1万多元钱；第三单生意是2013年5月份江某联系的，还没加工完就被查获了。加工厂总共加工了2万多斤烟叶，共获利3万余元。他知道加工烟丝的客户都是些生产假烟的人，他只是想从中赚点小钱。
他和刘某甲、刘某乙、黄叶仕商量筹集资金的事情，预计是5万元钱一股，十股共50万，由刘某甲去工商银行开一个户，他设置密码，他先后共投入了约22万，其他人陆陆续续往账户里面打了50万元钱。这些钱都被拿来买机器和搭建厂房用掉了，买机器花了30多万（其中10万元定金是他付的，剩下的20万是刘某甲负责给的），做厂房也花了一部分钱，还付给工人工资，具体数目他不清楚。黄叶仕管账，全权负责生产，江某负责跑业务。客户负责将烟叶和烟梗送至厂里，他们帮客户加工成烟丝，收取每斤加工费一元四角至一元五角，加工好后就将这些烟丝装入蛇皮袋，客户将加工好的烟丝拿回去。厂里请了11个工人，都是福建漳州人，全部是江某请来的。
40、上诉人江某的供述证实，2012年7、8月份的一天，刘某甲、刘某乙、黄叶仕、何劲勇等人先后两次到云霄县云陵镇找他，要求他帮忙联系购买烟丝加工的机器设备。他找到林深山并于8月底到林深山制作烟丝加工设备的工厂以20万元价格购买了一套设备。他没有投资，只是帮加工厂跑业务拿提成，之外他还负责加工厂工人生活保障。
他知道共加工了1094袋共43760斤烟丝。还加工了三次烟梗，共加工成4136包烟片，每包30斤，共124080斤。烟梗是刘某甲、刘某乙、黄叶仕、何劲勇等人从云南购买的，大多是销售给蚊香制作商，至今烟片一袋都没卖出去。加工厂收取2.3元／斤的加工费，其中付给工人0.5元／斤。他介绍来的业务，他提成0.2元／斤的加工费。加工厂有10多个工人，本地工人3-4个，由黄叶仕、刘某甲安排的，从事简单的体力工作，按150元一天。余下的10来个工人全是林忠诚请来的，加工完一次这些工人就回云霄，下一次业务来了，这些人又赶过来，工资是由何劲勇和刘某甲等老板支付。
2012年11月或是12月份，黄叶仕打电话说有货加工，他就到加工点，发现一个广东的客户也在加工烟丝。2013年3月，黄叶仕联系过广东客户到广昌加工烟丝，因为黄叶仕没有生产工人，所以叫福建工人加工。2013年2月、3月、5月份，加工厂加工烟丝，他到刘某甲、刘某乙等人的烟丝加工厂监督工人加工烟丝。
2013年5月25日，林忠诚从贵州发了2万斤烟叶来到杨溪乡水库，再运至加工厂进行加工。27日林忠诚又从贵州发了一车烟叶过来，是散装的，不知有多少斤，这次加工了几天的时间，随后就被查获了。他介绍林忠诚一共发了40000斤烟叶到厂里加工，大约能加工出24000斤左右的烟丝，他有4800元的提成。5月27日林忠诚将4800元打到他农行卡上，他将卡交给刘某甲去取钱，卡是云霄开户的，要手续费，只能取到4700元，另外刘某甲还付了100元运费。
41、上诉人林忠诚的供述与辩解，他是经江某介绍把烟叶运到广昌县来加工烟丝的，烟丝按每斤2元的加工费付给加工厂。5月下旬运到加工厂的烟叶是他从郴州市一个叫“老陈”的男子以每斤1元的价格购买的，共15200斤，5月27日左右的一天晚上，他知道烟叶晚上会到广昌县，就给江某汇了4000元运费，让江某帮他把运费给司机，晚上江某说烟叶到了，有些发霉，他就找“老陈”，“老陈”说先付9000元，剩下的2000元等他看到货后再付，他就付给了“老陈”9000元。
42、上诉人刘某甲的供述证实，何劲勇是廖某甲介绍给他们认识的，江某又是何劲勇介绍认识的。
2012年6月份左右，他和何劲勇、廖某甲、刘某乙、黄叶仕等人在一起，何劲勇、廖某甲和他们说切烟骨头（指烟梗）赚钱并邀请他们入伙，他们就投资合伙搞地下加工厂。他先后三次总共投资了85000元，何劲勇、廖某甲、刘某乙、黄叶仕也投了资，总共投资七十多万，说好赚钱按投资的多少来回报。
买设备花了30万，2012年6、7月份何劲勇付了10万现金，2012年9月提机器前不久，他先后转了18万，还差的2万是黄叶仕后来给付的。
江某负责联系客户、请工人，他们帮客户把烟叶加工成烟丝，每斤成品按1.5元收费，一斤烟叶能加工60%左右的烟丝，烟梗加工费不清楚。他负责加工厂的进出账目记账，黄叶仕负责加工厂的管理，包括选加工厂地点和建设加工厂，黄叶仕死后就由黄某负责，刘某乙、何劲勇和廖某甲只是占股份，没有分工。
2012年12月份左右开始生产，共生产了三次。第一次是2012年12月份左右的一天，江某联系好一批烟梗来加工，具体数量不记得，由黄叶仕负责管理生产，这次好像赚到3万多。第二次是2013年3月份的一天（元宵节以后），江某联系好一批2万斤烟叶来加工烟丝，这次赚到2万多元。
5月24日、27日下午，他接到江某的电话说晚上有烟叶过来，叫他去接货。他和刘某乙、廖某甲先后乘坐廖某甲的广本轿车和刘某乙的海马轿车一起将送货的货车带到杨溪水库，后由黄某具体负责接送货，他与刘某乙、廖某甲开车回家了。5月27日运来的一车烟叶，江某给他一张银行卡，叫他取4000元付司机运费，他到赤水农村信用社取了3900，因为外地卡需要手续费，他垫付了100元。
43、上诉人廖某甲的供述证实，2012年6、7月份左右，何劲勇人问他广昌是否有人做烟梗加工成烟丝，后经他介绍，黄叶仕与何劲勇谈好了烟丝加工的事情并于同年7、8月开始加工烟丝，同时问他要不要入伙，他同意加入。他分三次汇款给黄叶仕，投资10.5万元钱到这个加工厂。期间他在外做事，未参与这个加工厂经营的任何事情，不清楚前期加工厂的情况。2013年5月中旬，黄叶仕死了，刘某甲叫他帮忙去接货，具体怎么联系都是由刘某甲安排。2013年5月25日、27日，他和刘某甲、刘某乙分别开着刘某甲的车（车牌赣f×××××）和刘某乙的车子（车牌赣f×××××）到广昌县赤水乡下高速路口接到货车，把货车带到杨溪乡发电站附近，用事先准备好的小农用车将从货车上卸下来的烟叶和烟梗运往加工厂，黄某在加工厂接应这些货。
加工厂的股东有何劲勇、黄叶仕、刘某甲、刘某乙和他。厂房选址和建设是黄叶仕负责。加工厂的设备是何劲勇、刘某甲、黄叶仕三人到福建购买的。
44、原审被告人刘某乙的供述与廖某甲的供述能相互印证，证实黄叶仕打架死了之后，刘某甲于2013年5月25日、27日先后两次邀他去接、运江某联系的烟叶各一货车。
还证实，他先后三次共投资了约10万元在加工厂。2013年3、4月份，加工厂生了产烟丝，烟梗是江某送来的，烟梗加工成烟丝之后，江某就把烟丝用车子带回福建去了。有一次，他和黄叶仕、刘某甲到过云南，玩了两天回来，黄叶仕留在那里买烟梗。加工厂的账目由刘某甲管理，加工厂是黄叶仕在管理，厂房选址和建设是黄叶仕在负责，客户也是黄叶仕联系的，加工厂的工人是江某及黄叶仕负责请的。黄叶仕死后由黄某负责管理工厂，他负责日常开支的核实，核实后的票据才可以拿到刘某甲那里报销。
45、原审被告人黄某的供述证实，2013年3月份，黄叶仕叫他在杨溪乡江背村上陌组山上生产加工烟丝的工人买菜，工钱大约在4000元左右。他跟黄叶仕买了十多天的菜，买菜的钱由他找刘某甲报账。江某告诉他加工烟丝的工人都是自己从福建带来的。开始是用烟梗加工成片状，加工好的梗片是黄叶仕存放在杨溪乡江背村上陌组两栋新房子，房子主人都在外面打工，因加工的梗片卖不出去就没加工烟梗。
2013年5月24日、26日，刘某甲先后两次听江某说次日有货（指烟叶）来加工，让他安排搬运工和车子搬货、运货。他先后两次按刘某甲要求，通知“海珠”再叫一辆农用车并带四个搬运工到杨溪水库上卸货、运货。刘某甲于同月25日给了他1100元叫他付给司机和搬运工。同月29日晚上，他接到江某的电话说第一批货快做完了，要将同月27日存放在水库上的货要运到山上加工，他电话通知“海珠”和张某戊等人去水库运烟叶到山上，同时他们将加工好的烟丝存放在杨溪水库。
他知道黄叶仕、刘某甲、廖某甲、刘某乙是股东，江某负责联系货源烟叶，是不是股东他就不清楚。他只负责买菜和请司机、搬运工，因为加工厂没赚到钱，他没得过工资。
46、原审被告人龙某的供述证实，2013年5月29日下午5点钟左右，福建云霄的“阿林”叫他去云霄县马山加油站帮忙开大货车。当晚7点钟左右，“阿林”叫他去帮忙从江西广昌县运一车烟丝回来，工钱700元，还给了他途中加油的钱和过路的钱共1600元。当晚8时左右，他驾驶着“阿林”的大货车（车牌号：闽b×××××）上了沈海高速。次日下午3点钟左右，他在广昌一家宾馆接到一男子用150××××7043的手机打过来的电话，说会来找他拿车钥匙。晚上6点多钟，这名男子还没来，他就打了那人电话，但没人接。晚上7点钟左右，公安人员来到他住的房间将他口头传唤至公安机关。
47、福建省云霄县人民法院（1991）云法刑字第49号刑事判决书、漳州市中级人民法院（1991）漳中法刑上字第81号刑事裁定书及云霄县人民法院刑事案件执行通知书证实，上诉人江某因犯诈骗罪于1991年8月22日被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑六年，刑期自1988年9月27日起至1994年9月26日止。
48、公安机关出具的抓获经过、归案情况说明分别证实，上诉人何劲勇、江某、刘某甲、廖某甲、原审被告人刘某乙、龙某于2013年5月30日被抓获，上诉人林忠诚于2013年8月22日被抓获，原审被告人黄某于2013年7月10日到公安机关投案。
49、公安机关出具的常住人口信息、户籍证明、证明证实，上诉人何劲勇出生于1974年4月10日，江某出生于1970年11月9日，林忠诚出生于1971年9月28日，刘某甲出生于1976年8月31日，廖某甲出生于1982年10月5日，原审被告人刘某乙出生于1977年1月19日，黄某出生于1970年11月30日。
50、龙某的户籍证明及绥宁县公安局寨市派出所出具的证明证实，原审被告人龙某出生于1985年1月9日。
51、原审被告人刘某乙、黄某、龙某审前调查评估意见书证实，三原审被告人平时表现符合社区矫正条件。
52、原审被告人刘某乙的谈话教育记录、看守所犯罪线索转递函、询问笔录、立案决定书、证明证实，原审被告人刘某乙有立功表现。
上述证据均经一、二审庭审举证、质证、认证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人何劲勇、江某、刘某甲、廖某甲伙同原审被告人刘某乙、黄某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可收购、储存、加工烟草专卖品，扰乱市场秩序，违法收取烟草加工费251510元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。上诉人林忠诚违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可收购、加工烟草专卖品，扰乱市场秩序，非法收购烟叶的价值276032元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。原审被告人龙某违反国家烟草专卖管理法律法规，非法运输烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。上诉人何劲勇提议、积极组织、策划、出资最多，在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯。上诉人刘某甲、廖某甲、原审被告人刘某乙受邀集参与出资、管账、接运货物，上诉人江某受邀集联系业务、安排工人等，在共同犯罪过程中起次要作用，原审被告人黄某、龙某提供劳务或运输等帮助，在共同犯罪过程中起辅助作用，均系从犯，应从轻、减轻处罚。上诉人江某有前科劣迹，可酌情从重处罚。原审被告人刘某乙在押期间积极检举他人的犯罪行为经查证属实，有立功表现，依法可减轻处罚。原审被告人黄某在案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可减轻处罚。原审被告人龙某非法运输烟草专卖品因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。综上，对上诉人江某、刘某甲、廖某甲、原审被告人刘某乙、黄某减轻处罚，对原审被告人龙某从轻处罚。根据原审被告人刘某乙、黄某、龙某的犯罪情节、悔罪表现，对其适用缓刑对其所在的社区无重大不良影响，对其均可适用缓刑。上诉人何劲勇提出违法所得应扣除工人工资等支出，一审对其量刑过重等意见。经查，上诉人何劲勇的犯罪情节特别严重，违法所得是否应扣除工人工资不影响对其犯罪情节特别严重的认定，原判在法定刑幅度内对上诉人何劲勇量刑并无不当，故对上诉人何劲勇的该上诉理由不予采纳。上诉人林忠诚及其辩护人提出，林忠诚的涉案数额应认定为15200元，即使林忠诚构成犯罪，也具有未遂等情节，其辩护人还提出，请求二审对林忠诚处二年以下有期徒刑并适用缓刑。经查，上诉人林忠诚对自己收购烟叶的价格未提供相关证据，导致无法查清购买价格，根据相关的司法解释，查获的烟叶的价格在无法查清销售或购买价格的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算，上诉人林忠诚非法经营的烟叶价值达27万余元，情节特别严重，应在五年以上有期徒刑量刑；上诉人林忠诚已经非法收购了烟叶，并运至加工地，属犯罪既遂；上诉人林忠诚无法定减轻情节，原判已考虑林忠诚当庭认罪等情节并对其从轻处罚并无不当，故对上诉人林忠诚及其辩护人的该意见不予采纳。
上诉人江某提出，他所联系的业务及技术工人的帮助只有二次，其他的业务他均不知道。他在犯罪过程中未获得分文利益，原判对其量刑不当等。经查，上诉人江某帮助上诉人何劲勇等人购买机器设备，协助加工厂请工人，并联系业务，原判已考虑其为从犯并对其减轻处罚并无不当，对上诉人江某的该上诉意见不予采纳。
上诉人刘某甲提出违法所得应扣除工人工资等支出，其犯罪情节只是严重而非特别严重，请二审考虑其有从犯等情节对其再从轻处罚并适用缓刑。经查，根据加工厂违法','2018-09-26
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