新疆维吾尔自治区奇台县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)新2325民初2621号
原告：奇台县闽新工程有限公司。
法定代表人：林登团，系该公司经理。
委托代理人：莫静，新疆疆奇律师事务所律师。
被告：曹创业，男，汉族。
委托代理人：曹振刚，男，汉族。
委托代理人：齐生荣，奇台县新元法律服务所法律工作者。
原告奇台县闽新工程有限公司（闽新工程公司）与被告曹创业确认劳动关系纠纷一案，原告于2016年8月1日向本院提起诉讼。本院依法于同日受理后，并组成合议庭于2016年9月7日公开开庭进行了审理。原告闽新工程公司的委托代理人莫静，被告曹创业到庭参加诉讼。本案已审理终结。
原告闽新工程公司诉称：2016年5月16日，原告经工商行政管理机关登记，依法成立。此前，被告因原告法定代表人雇佣，其与原告法定代表人存在雇佣关系，与原告无劳动关系。原告认为，仲裁裁决认定原告与被告存在劳动关系是错误的。现原告闽新工程公司将被告曹创业诉至法院，要求判决原、被告之间不存在劳动关系并要求被告承担本案诉讼费用。
被告曹创业辩称：一、原告于2016年5月16日经奇台县工商局批准，依法领取了工商营业执照，是合法的，是完全具备用工主体资格的用人单位。二、2016年5月15日，原告法定代表人林登团和生产现场负责人郑传文分别打电话通知被告回矿区上岗，因为被告从2011年至2015年期间每年都在原告公司的前身闽融高LDY机械队从事挖掘机操作岗位工作，被告于2016年5月20日到矿，21日就开始上岗工作。三、作为依法申请成立的具备用工主体资格的原告是用人单位，就应当知道用人单位与劳动者之间的法律关系。《中华人民共和国劳动法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”；第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时签订书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立劳动合同”。原告公司在与被告建立劳动关系之后，未及时与被告签订劳动合同，按照法律规定，过错不在被告，而在用人单位。四、原告称，原、被告之间无劳动关系，[2015]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第一项、第二项、第三项之规定，首先原告是具备用工主体资格的用人单位；其次，被告是从事岗位工作且该公司安排有报酬的劳动；第三是被告提供的劳动是用人单位业务范围内的组成部分。被告所从事的岗位工作，是原告公司与奇台县北山矿业有限公司于2016年6月5日签订的“2016年度第三批土石方剥离工程施工合同”，所涉及到的作业场所和岗位，仅这一点就可以证实，被告从事的岗位工作是在以林登团为法定代表人的原告公司提供的有偿劳动，而不是受雇于林登团个人。综上，原告公司无视国家法律规定，混淆视听，不顾客观事实的说法，是根本不能成立的，原、被告之间存在劳动关系，这是无可非议的。请法院依法查明，保护被告的合法权益。依法认定奇台县劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书是正确的。
原告为证明其主张成立向本院提供证据如下：
1、营业执照一份。拟证实：原告公司成立于2016年5月16日，经营范围土方玻璃等三项。
被告无异议。
2、奇劳人仲字（2016）17号仲裁裁决书一份。拟证实：原告对仲裁裁决不服，在法定期限内向法院提起诉讼。
被告无异议。
3、协议书一份。拟证实：被告受伤工程由原告承包给林登耀，但是协议是刘明义签的字。
被告认为干活刘明义没有给被告说，是林登耀、郑传温和廖候三人找的被告，林登团没有找被告干活。这份证据被告不认可，刘明义是河南阜义人，他什么都没有，也没有资质，只是给老板管理。
本院对原告提供的三组证据的真实性予以确认。
被告为证实其抗辩理由成立向本院提供证据如下：
1、乌鲁木齐解放军474医院住院病历、诊断证明、出院证明、X光片照片一份、住院费发票两张。拟证实：被告2016年6月2日入院，2016年6月12日出院，左眼皮肤裂伤，全休两个月，原告交纳7000余元医药费。
原告对真实性无异议，关联性不认可，认为与本案没有关系。
本院对该组证据的真实性予以确认。
2、奇劳人仲字（2016）17号仲裁裁决书一份。拟证实：原、被告之间存在劳动关系。
原告对真实性认可，对合法性、关联性不认可，仲裁裁决是错误的，双方之间不存在劳动关系。
本院对该组证据的真实性予以确认。
3、照片22张，银行打款凭证3份，银行对账单5张。拟证实：被告2011年开始到2015年在原告公司干活。
原告对合法性、关联性、真实性均不认可，这个照片不清楚是不是原告拍的照片，不知道照片从哪下载的。对照片上面标的时间认可。对银行卡流水真实性、合法性、关联性均认可，证明原告与被告之间没有稳定的长期的劳动关系，只是雇佣关系。
本院对银行打款凭证及银行对帐单的真实性予以确认，对照片综合其他证据予以认定。
4、照片11张，光盘2张。拟证实：2016年被告在原告公司干活及受伤的经过。
原告对照片真实性认可，关联性不认可，双方之间是雇佣关系不是劳动关系。对光盘上今年干活原告认可。
本院对该组证据的真实性予以确认。
5、录音光盘3张。拟证实：被告给老板打电话，老板承认被告在原告处干了好几年，劳动争议委员会调查的时候老板警告员工不要乱说事实真相以及被告受伤的过程。
原告对老板警告的录音真实性、合法性、关联性均不认可，原告不知道通话的人是谁，是一个传话录音，不是老板直接对员工说的。对在原告处干过好几年活的录音，真实性认可，关联性不认可，被告不是连续性的给原告干活，只是每年干一阵子，通话的是林登耀不是原告的法人林登团。受伤经过跟确认劳动关系没有关联性，被告受伤是事实。
本院对该组证据的真实性予以确认。
6、原告与北山矿业签订的合同一份。拟证实：被告受伤时干的是原告公司承包的北山矿业的工程，是给原告公司干活。
原告对真实性不确定，对证实的内容施工期只有20天的事实是认可的。
本院对该组证据的真实性予以确认。
7、仲裁委庭审笔录一份。拟证实：仲裁的过程。
被告对真实性不认可，认为没有仲裁委的章子。
本院对该组证据的真实性予以确认。
法院调取的证据有：
1、对刘明义的电话询问笔录一份。
原告无异议。被告认为刘明义说的不是事实。林登团和林登耀的企业就是家族企业，财务是林登团管的，林登耀是负责管其他事情的，刘明义只是给林登团和林登耀干活的，一个月的工资是6000元。刘明义说他今年零时承包，但是刘明义的合同是5月6日签订的，5月6日的时候林登团承包北山矿业的活还没有承包下来，怎么会承包给刘明义，而且北山矿业的这个合同上写的是不能发包的，所以刘明义与原告签订的这个合同应该是编造出来的。
2、对林登耀的电话询问笔录一份。
原告无异议。被告的工资是福建的林熊，也就是林登团的儿子的帐户上给被告转帐的，被告干活经常是林登耀找被告的，但是实际上是林登团雇佣被告的，他们是家族公司，反正被告在那里干了五六年活了，这是事实。刘明义雇佣林登耀绝对是假的，公司是林登团和林登耀两个人的，怎么会承包给刘明义。
根据上述已认定证据、当事人陈述及庭审笔录，本院查明以下事实：2011年至2015年年期间，被告经常由林登团、林登耀雇佣为其工程队干活、开挖掘机。工资按每天250元，按实际干活的天数计算工资不定期发放。2016年5月16日经奇台县工商局核准登记成立奇台县闽新工程有限公司，公司性质为：有限责任公司（自然的投资或控股），法定代表人为：林登团。2016年6月2日原告与新疆北山矿业有限公司签订《2016年度第三批土石方剥离工程》。
2016年5月16日，原告与刘明义签订《协议》一份。主要内容是：“…根据《合同法》等有关法律、法规的规定。甲方承包新疆北山矿业土方剥离2016-FY-01标段，甲方划给乙方部分土石剥离，经双方友好协商自愿达成以下协议：一、剥离标段编号：2016-FY-01；二、施工要求：以新疆北山矿业有限公司土石方剥离施工招标书范围内施工要求进行施工…六、结算方式：甲方按矿方结算的方式结算给乙方，2016-FY-01标段要求在2016年5月20日开工，施工工期为50天，完工日期以发包方对承包方的施工标段验收合格之日为准…八、合同生效征收争议…3、本协议双方签字盖章后生效，自签订之日起至2016年7月20日终止…甲方：奇台闽新工程有限公司（盖章）.2016.5.16。乙方：刘明义。身份证号：341204196208030819.电话：1569923****”。经本院电话询问刘明义：刘明义租赁林登耀的挖机在其承包的上述工地上干活。林登耀的挖机受雇于刘明义。2016年5月21日被告为林登耀开挖掘机而来到工地。2016年6月2日上午10：00，被告在原告闽新工程公司与新疆北山矿业有限公司签订的《2016年度第三批土石方剥离工程》的工地上（该工程尚未开工），也即是刘明义承包的原告工程的工地上保养挖掘机期间，与一起干活的王志泽置换挖掘机斗齿，被王志泽榔头砸伤。受伤后，被告被送往奇台县人民医院，后转入解放军第四七四医院治疗，住院费由林登耀现金结算。
本院认为：《中华人民共和国劳动法》规定，企业、个体经济组织具有合法的劳动用工权的用人单位与劳动者之间的关系受《劳动法》调整。劳动关系是指劳动者与用人单位在实现劳动过程中所建立的社会经济关系，其主体双方具有管理上的隶属关系。本案中原告系具有土方剥离资质的企业，其具备用工主体资格；而承包其石材开采业务的案外人刘明义不具有土方剥离资质同时也不具备用工主体资格。被告认可其系劳务分包人刘明义工程租赁挖机的林登耀找来开挖机的，原告没有直接雇佣被告。根据劳社部发（2005）12号“关于确立劳动关系有关事项的通知”第二条的规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时，可参见下列凭证：（一）工资支付凭证或记录，缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作服”、“服务证”等证件；（三）劳动者填写的用人单位招聘“登记表等招录记录”；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。经庭审查证，原告于2016年5月16日登记注册成立，被告是与劳务分包人刘明义一起施工的林登耀找来干活的，并非原告直接雇佣，且被告未向法庭提交可以认定双方存在劳动关系的相关证据，本院认定原告与被告双方不存在劳动关系。据此，本院依照《中华人民共和国劳动法》第十六条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，参照劳社部发（2005）12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，最高人民法院法释字（2014）9号《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第3条第（四）项之规定，判决如下：
原告奇台县闽新工程有限公司与被告曹创业之间不存在劳动关系。
本案受理费10元，由原告曹创业承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。
审 判 长 胥 维
审 判 员 梁洁秀
人民陪审员 韦 娜
二〇一六年九月二十三日
书 记 员 唐晓芳