青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)青28刑终87号
原公诉机关海西州西部矿区人民检察院。
上诉人(原审附带民事诉讼被告人)中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司(以下简称保险公司商丘市分公司)，住所地河南省商丘市南京路中段，统一社会信用代码91411400706700551Y（1-1）。
法定代表人赵国，职务总经理。
委托代理人赵刚，河南良善律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人赵某某，男，1966年6月20日出生于河南省杞县，汉族，公民身份号码****，农民，住青海省茫崖行政委员会花土沟镇*，系被害人赵某某5父亲。
原审附带民事诉讼原告人于某某，女，1966年12月6日出生于河南省杞县，汉族，公民身份号码****，农民，住青海省茫崖行政委员会花土沟镇*，系被害人赵某某5母亲。
以上二原告人的诉讼代理人赵某某1，女，1991年4月1日出生于河南省杞县，汉族，公民身份号码****。
以上二原告人的诉讼代理人赵某某2，男，1972年7月26日出生于河南省杞县，汉族，公民身份号码****，个体工商户，住青海省茫崖行政委员会花土沟镇。
原审附带民事诉讼原告人张某某，女，1986年12月17日出生于河南省杞县，汉族，公民身份号码****，无固定职业，住青海省茫崖行政委员会花土沟镇，系被害人赵某某5妻子。
原审附带民事诉讼原告人赵某某3，男，2010年4月12日出生于河南省杞县，汉族，公民身份号码****，住青海省茫崖行政委员会花土沟镇，系被害人赵某某5儿子。
原审附带民事诉讼原告人赵某某4，女，2014年1月6日出生于河南省杞县，汉族，公民身份号码****，住青海省茫崖行政委员会花土沟镇，系被害人赵某某5女儿。
法定代理人张某某，女，1986年12月17日出生于河南省杞县，汉族，公民身份号码****，系赵某某3、赵某某4之母亲。
原审附带民事诉讼原告人丁某某，女，1950年11月6日出生于河南省濮阳市，汉族，公民身份号码****，无固定职业，住茫崖行政委员会茫崖镇，系被害人周某某1母亲。
委托代理人杨某某，女，1980年9月4日出生于青海省茫崖镇，汉族，公民身份号码****，住青海省西宁市。
原审附带民事诉讼原告人杨某某，男，1982年2月13日出生于青海省茫崖镇，汉族，公民身份号码****，住茫崖行政委员会花土沟镇，系被害人周某某1丈夫。
原审附带民事诉讼原告人周某某，男，2005年10月2日出生于山东省曹县，汉族，公民身份号码****，住茫崖行政委员会花土沟镇，系被害人周某某1儿子。
法定代理人杨某某，男，1982年2月13日出生，汉族，公民身份号****，系周某某之父亲。
原审附带民事诉讼被告人永城市锦程运输有限公司（以下简称锦城公司），住所地河南省永城市双桥乡李珍庄村，统一社会信用代码91411481569849818N（1-1）。
法定代表人李树，职务经理。
委托代理人胡玉生，永城市锦程运输有限公司员工。
原审附带民事诉讼被告人商丘市新明运输有限公司（以下简称新明公司），住所地河南省商丘市经济技术开发区北海路999号，统一社会信用代码914114006728791509。
法定代表人张宝东，职务经理。
委托代理人刘晓东，河南保航律师事务所律师。
原审被告人李凤保，男，1967年3月1日出生于河南省永城市，汉族，公民身份号码****，小学文化程度，个体司机，住河南省永城市。2017年5月18日因涉嫌犯交通肇事罪一案被拘留，同年6月1日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人李凤保犯交通肇事罪、原审附带民事诉讼原告人赵某某、于某某、张某某、赵某某3、赵某某4、丁某某、杨某某、周某某提起附带民事诉讼提起附带民事诉讼一案，青海省海西州西部矿区人民法院于2017年9月19日作出（2017）青2894刑初5号刑事附带民事判决，原审被告人李凤保未提出上诉，检察机关亦未提起抗诉，刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼被告人保险公司商丘市分公司不服，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人李凤保，询问上诉人保险公司商丘市分公司的委托代理人赵刚，原审附带民事诉讼被告人锦程公司委托代理人胡玉生，原审附带民事诉讼被告人商丘市新明运输有限公司委托代理人刘晓东，原审附带民事诉讼原告人赵某某3、赵某某4的法定代理人张某某、原审附带民事诉讼原告人周某某法定代理人杨某某，以及原审附带民事诉讼原告人赵某某、于某某的委托代理人赵某某1、赵某某2，原审附带民事诉讼原告人丁某某的委托代理人杨某某。现已审理终结。
原判认定，（一）2017年5月18日3时07分，李凤保驾驶解放牌重型半挂牵引车行驶至国道315线1198公里加500米处时，将正在路上行走的被害人周某某1、赵某某5撞倒，造成被害人周某某1、赵某某5身体不同程度受伤，经抢救无效死亡。经茫崖行委公安局鉴定，周某某1系头部受钝性平面物体外力作用，造成帽状建膜下血肿及左右硬脑膜下出血左右脑出血、脑水肿，引发脑疝死亡；赵某某5系开放性颅脑损伤死亡。茫公交认字（2017）第09号《道路交通事故认定书》认定，李凤保夜间驾车超速行驶，不按规定降低行驶速度、保护现场、及时报警，其行为违反了《中华人民共和国道路安全法》第四十二条第一款、第二款、第七十条之规定，应承担事故的全部责任。被害人赵某某5、周某某1无过错责任。
（二）解放牌牵引车挂靠于锦程公司，并在保险公司商丘市分公司投保了交强险及保险金额为1000000元的商业三者险（不计免赔），平板半挂车挂靠于新明公司,并在保险公司商丘市分公司投保了保险金额为50000元的商业三者险（不计免赔）,保险期限均为2016年5月23日至2017年5月22日。
（三）被害人周某某1与杨某某系夫妻关系，婚后于2005年10月2日育有一子周某某；周某某1之母丁某某出生于1950年11月6日，无固定收入，由周某某1与其姐周丽霞共同赡养。被害人赵某某5与其妻张某某于2010年4月12日育有一子赵某某3、于2014年1月6日育有一女赵某某4。
（四）案发后为处理善后事宜，被害人周某某1亲属发生误工损失9707元，被害人赵某某5亲属发生误工损失3000元；且被告人李凤保分别向被害人赵某某5亲属、被害人周某某1亲属积极赔偿各150000元，并取得二被害人亲属的谅解。
上述事实有报案材料、立案登记表、现场勘查检查笔录、现场平面图、刑事照片、证人证言、指认笔录道路交通事故认定书、居民医学死亡证明书、鉴定意见、被告人李凤保供述，挂靠协议书、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单、户籍证明、结婚证、证明、赔偿协议、收条、谅解书等证据予以证实。
原判认为：一、刑事部分，被告人李凤保违反交通运输管理法规，夜间驾车超速行驶，致二人死亡，其行为已构成交通肇事罪。被告人李凤保如实向民警供述其疑似撞到“东西”的全部事实，属自首，依法可从轻或减轻处罚；案发后，李凤保自愿认罪，积极赔偿被害人近亲属的损失且取得被害人近亲属的谅解，可酌定从轻处罚,依法适用缓刑。
二、民事部分，被告人李凤保的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失,依法应予以赔偿。交通事故认定书认定，被害人周某某1、赵某某5在本次交通事故中无责任，但其二人夜间酒后在无照明设施及人行道的国道上行走，客观上对于其生命权损害结果的发生存在过错，结合其过错程度，确定其二人民事责任为损害结果的10%为宜。关于赔偿顺序，应当由人保财险商丘分公司在其承保范围内进行赔偿，如有不足，由被告人李凤保及锦程公司按照其侵权责任进行赔偿。经查，李凤保与锦程公司、新明公司就肇事车辆主车、挂车系挂靠关系，挂靠期间被挂靠车辆由实际车主李凤保自主经营，并对因发生交通事故造成的民事赔偿责任,由实际车主李凤保对外独立承担。在此次事故中，给附带民事诉讼原告人赵某某、于某某、张某某、赵某某3、赵某某4造成经济损失确定如下：1.死亡赔偿金，26757元×20年=535140元；2.丧葬费，67451元÷2=33725.5元；3.被扶养人生活费，因原告无证据证实赵某某、于某某丧失劳动能力，且无其他收入来源，故其关于支付赵某某、于某某抚养费的诉讼请求，不予支持。赵某某3、赵某某4的生活费应当计算至其成年，赵某某3生活费为20853元×11年÷2人=114691.5元，赵某某4生活费为20853元×15年÷2人=156397.5元；4.处理丧葬事宜花费，有证据证实其亲属为处理丧事产生误工费3000元，以上各项经济损失共计842954.5元，被害人自行承担10%后仍有758659.05元，应当先由人保财险商丘分公司按照交强险死亡赔偿限额的50%赔偿死亡赔偿金55000元，不足部分由人保财险商丘分公司按照肇事牵引车与挂车投保的商业三者险限额的50%赔偿525000元，仍余178659.05元，应由李凤保与锦程公司连带赔偿，该部分款项因李凤保已自愿先行超额赔偿，故不再支持。
因本次事故，给附带民事诉讼原告人丁某某、杨某某、周某某造成经济损失确定如下：1.死亡赔偿金，26757元×20年=535140元；2.丧葬费，67451元÷2=33725.5元；3.被扶养人生活费，因有证据证实事故发生时丁某某已达66周岁，无劳动能力且无其他生活来源，故其生活费为20853元×14年÷2人=145971元，周某某的生活费应当计算至其成年20853元×6年÷2人=62559元；处理丧葬事宜花费，有证据证实其亲属为处理丧事产生误工费9707元。以上各项经济损失共计787102.5元，被害人自行承担10%后仍有708392.25元，应当先由人保财险商丘分公司按照交强险死亡赔偿限额的50%赔偿死亡赔偿金55000元，不足部分由人保财险商丘分公司按照肇事牵引车与挂车投保的商业三者险限额的50%赔偿525000元，仍余128392.25元，应由李凤保与锦程公司连带赔偿，该部分款项因李凤保已自愿先行超额赔偿，故不再支持。
综上，原判依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、第七十条第三款、《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款、第四十一条、《中华人民共和国保险法》第十九条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第二十七条、第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告人李凤保犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；附带民事诉讼被告人保险公司商丘市分公司于本判决生效之日起十日内向附带民事诉讼原告人赵某某、于某某、张某某、赵某某3、赵某某4在交强险保险责任限额范围内赔偿55000元，商业三者险保险责任限额范围内赔偿525000元，共计580000元；附带民事诉讼被告人保险公司商丘市分公司于本判决生效之日起十日内向附带民事诉讼原告人丁某某、杨某某、周某某在交强险保险责任限额范围内赔偿55000元，商业三者险保险责任限额范围内赔偿525000元，共计580000元。二、驳回附带民事诉讼原告人赵某某、于某某、张某某、赵某某3、赵某某4、丁某某、杨某某、周某某其他诉讼请求；驳回附带民事诉讼原告人赵某某、于某某、张某某、赵某某3、赵某某4、丁某某、杨某某、周某某对商丘市新明运输有限公司的诉讼请求。
上诉人保险公司商丘市分公司上诉提出，被保险车辆在公司投保的商业第三者责任保险中，上诉人即保险人在自己持有的投保单上已明确免责事项及条款，且有保险合同双方签字或者盖章，应当视为保险人已向投保人尽到提示义务，上诉人不应当在商业第三者责任保险中承担赔偿责任。
经二审审理查明的事实与一审一致，一审法院在判决书中所列证明案件事实的证据均经该院庭审质证查实。二审审理中，上诉人保险公司商丘市分公司、原审被告人李凤保、原审附带民事诉讼被告人锦城公司、新明公司、各原审附带民事诉讼原告人均未提交新的证据。本院对一审法院判决所列证据依法予以确认。
本院认为，原审被告人李凤保违反交通运输管理法规，夜间驾车超速行驶，致二人死亡，其行为已构成交通肇事罪,一审法院以原审被告人李凤保犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，宣判后，原审被告人李凤保未提出上诉，检察机关亦未提起抗诉，刑事部分已发生法律效力。经审查刑事部分的判决正确。此次交通事故给各附带民事诉讼原告人造成的各项损失应当依法予以赔偿。上诉人保险公司商丘市分公司,关于被保险车辆在公司投保的商业第三者责任保险中，上诉人即保险人在自己持有的投保单上已明确免责事项及条款，且有保险合同双方签字或者盖章，应当视为保险人已向投保人尽到提示义务，上诉人不应当在商业第三者责任保险中承担赔偿责任。经查，《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款“提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款”之规定，保险公司商丘市分公司应当在订立保险合同时尽到提请投保人注意的义务，上诉人保险公司商丘市分公司在一、二审期间均不能举证证明其在订立保险合同时向投保人提交并告知了变更后的责任免除条款，根据《中华人民共和国民事诉讼法》“谁主张，谁举证”相关规定，上诉人保险公司商丘市分公司应当承担举证不能的民事责任。故上诉人保险公司商丘市分公司的上诉理由不成立，本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当,民事部分判项正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何 延 生
审判员 王 金 水
审判员 哈斯朝鲁
二〇一八年三月二十二日
书记员 王 泳 霏