湖北省南漳县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鄂0624民初1176号
原告：赵传林，男，生于1970年2月11日，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县，确认送达地址同上。
委托诉讼代理人：赵传波，系赵传林之兄。
委托诉讼代理人：乔岛国，湖北君谐律师事务所律师。
被告：肖维，男，生于1988年2月26日，汉族，个体司机，湖北省南漳县人，住南漳县，确认送达地址同上。
委托诉讼代理人：郭文高，南漳县九集法律服务所法律工作者。
被告：中国人民财产保险股份有限公司南漳支公司。住所地：南漳县城关镇苗圃路**号。统一社会信用代码：91420624615723686P。
主要负责人：胡咏涛，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘涛，湖北思扬律师事务所律师。
原告赵传林与被告肖维、中国人民财产保险股份有限公司南漳支公司（以下简称：人民财保南漳公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法由审判员郑先元适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵传林及委托诉讼代理人赵传波、乔岛国，被告肖维及委托诉讼代理人郭文高、被告人民财保南漳公司的委托诉讼代理人刘涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告赵传林诉称，2015年9月6日7时50分，被告肖维驾驶鄂Ｆ×××××轻型自卸货车由安集到南漳县城关镇，行至武安镇××村下坡时与原告驾驶的两轮摩托车相撞，致原告受伤。要求二被告赔偿原告因伤造成的各项损失348206.5元。
被告肖维辩称，1、原告与被告肖维发生交通事故属实。鄂Ｆ×××××轻型自卸货车在人民财保南漳公司投有保险，应由保险公司赔偿。2、被告肖维已垫付医疗费费用35000元，要求原告在得到保险公司赔偿后予以返还。
被告人民财保南漳公司辩称，1、同意在法律规定和合同约定范围内承担赔偿责任；2、原告的各项请求过高，应依法核减；3、鉴定费、诉讼费不属保险公司赔偿范围。
经审理查明，2015年9月6日7时50分，肖维驾驶鄂Ｆ×××××轻型自卸货车由安集至南漳县城关镇，行至南漳县××××与赵传林驾驶的两轮摩托车会车时相撞，致赵传林受伤，两车受损。2015年9月14日，南漳县公安局交通警察大队对事故作出南公交认字【2015】第2015555B号道路交通事故认定书，认定肖维违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条：“机动车、非机动车实行右侧通行。”之规定。依据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定，肖维负此事故的全部责任；赵传林无责任。赵传林受伤后被送到南漳县人民医院住院治疗34天，支付门诊医疗费3328.9元、住院医疗费34001.47元，支付在院外购买空气波压力循环治疗仪、弹力袜、弹性绷带（遵医嘱）的费用1986元，合计39316.37元。南漳县人民医院的出院医嘱：1、院外续行活血化瘀及对症治疗。2、术后4周开始行左下肢抗凝治疗。3、术后左下肢制动6周后复诊复查X线，经医师允许后方可扶拐下地活动及行功能锻炼。4、如有不适需及时到我科复诊。2015年10月10日南漳县人民医院出具出院证明：自出院之日起，全休半年。2015年11月17日，原告因伤腿未愈到襄阳市中心医院住院治疗10天，支付门诊医疗费9632.9元和住院医疗费7200.97元，合计支付医疗费16833.87元。襄阳市中心医院的出院记录中医嘱为：1、注意休息，加强营养，可适当缓慢下床活动，避免剧烈活动；2、利伐沙班片10mg，口服；3、不适就诊。2015年12月27日，襄阳市中心医院出具诊断证明书:建议休息2个月；2016年2月27日，襄阳市中心医院出具诊断证明书：建议休息1月；2016年3月27日，襄阳市中心医院出具诊断证明书：建议休息1月；2016年4月27日，襄阳市中心医院再次出具诊断证明书：建议休息1月。2016年10月15日，南漳彰诚法医司法鉴定所对赵传林的伤情作出南彰司法鉴字【2016】第484号司法鉴定意见书。鉴定意见：1、被鉴定人赵传林，因交通事故致左髋臼骨折并左髋关节脱位、左股骨头骨折所遗留的后遗症及左下肢深静脉血栓形成，已分别构成道路交通事故伤残X（10）级、IX（9）级，其多等级伤残赔偿附加指数为22%。2、建议其误工期为365日，护理期为180日，营养期为90日，后期继续治疗费为20000元（贰万元）。原告支付了检查费1044元（医疗费）、鉴定费1500元、交通费800元。本案诉讼中，人民财保南漳公司申请对赵传林的伤情进行重新鉴定。襄阳汇驰司法鉴定所于2017年10月16日作出襄阳汇驰鉴所【2017】医鉴字第L1788号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、被鉴定人赵传林于2015年9月6日因道路交通事故造成的主要损伤为：蛛网膜下腔出血；左股骨头骨折；左下肢静脉血栓形成；左足挫裂伤，全身多处软组织损伤。其左髋臼骨折并髋关节脱位、左股骨头骨折目前遗留左髋关节活动障碍，评定为X（十）级伤残。左第3、4、5、6肋骨骨折，评定为X（十）级伤残，多等级伤残赔偿附加指数为12%。2、从鉴定之日起，建议给予后期二期手术去除固定医疗费用20000元或据实赔付。3、自受伤之日起，与临床有关的医疗费列入赔偿范围。4、自受伤之日起给予误工时间365日，护理时间180日，营养期90日。人民财保南漳公司已承担了鉴定费，赵传林支付了检查费1030元（医疗费）。
另查明，赵传林系南漳县武安镇柴堰冲村村民，2008年被南漳县武安镇畜牧服务中心聘用。专门从事武安镇清泉片生猪人工授精、生猪阉割、牛细管冻精配种等社会服务工作，其收入为不固定收入。2015年之前的最近三年的收入分别为：2012年56000元、2013年95800元、2014年144350元，平均每年的收入为98717元。赵传林对女儿赵凡雨（公民身份号码：）尽1/2的抚养义务。肖维驾驶的鄂Ｆ×××××轻型自卸货车在人民财保南漳公司投保了交强险、商业第三者责任险和不计免赔特约险。保险期间均为2015年6月9日0时起至2016年6月8日24时止，商业三者险的保险限额为200000元。同时还查明，肖维在事故后为赵传林垫付医疗费34000元。
上述事实，有南漳县公安局交通警察大队的事故认定书；有南漳县人民医院的病历资料、医疗费票据和襄阳中心医院的病历资料、医疗费发票；有南漳彰诚法医司法鉴定所出具的法医学鉴定书、收费票据和襄阳汇驰司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、收费发票；有肖维的驾驶证、行驶证和鄂Ｆ×××××车的保险单，有南漳县武安镇畜牧服务中心出具的关于赵传林所从事职业和收入的情况证明，有赵传林及赵凡雨的常住人口登记卡及当事人的当庭陈述等证据证实。
本院认为，被告肖维驾驶机动车未确保安全，发生交通事故造成赵传林受伤，依法应当承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先有承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；(二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”。被告人民财保南漳公司作为鄂Ｆ×××××轻型自卸货车的保险人，首先应在交强险限额内对原告赵传林的损失承担赔偿责任，超出交强险限额的部分按照合同的约定在商业三者险内予以赔偿。被告人民财保南漳公司辩称不承担鉴定费。法庭审查认为，根据《中国人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示、并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁费或者诉讼费用以及其他必要的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”被告人民财保南漳公司未提供就免责条款向投保人进行了明确告知的依据，故免责条款对投保人不产生效力，其主张本院不予支持。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况付的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。由南漳县人民医院和襄阳中心医院出具的证明可以确定赵传林的误工时间应从2015年9月6日计算至2016年5月26日，时间是263天。原告赵传林已举证证明其受伤前的最近三年的平均收入为98717元，故误工费是71130元（98717元/年÷365×263天）。营养费是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。襄阳中心医院建议赵传林需加强营养，原告赵传林要求赔偿营养费5400元（60元/天×90天）的主张，本院予以支持。原告赵传林要求赔偿精神抚慰金10000元过高，本院根据本地区实际生活水平和在事故中原告的伤残程度及承担责任的情况酌定为5000元。原告赵传林在获得保险公司赔偿后对被告肖维垫付的费用34000元应予以返还。参照2017年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》核定赵传林的损失为：医疗费58224.24元、住院伙食补助费2640元（60元/天×44天）、营养费5400元、误工费71130元、护理费16110元（32677元/年÷365×180天）、后期继续治疗费20000元、被扶养人（赵凡雨）生活费8416.8元（20040元/年×7年×12%÷2）、精神抚慰金5000元、伤残赔偿金70526.4元（29386元/年×20年×12%）、鉴定费1500元、交通费800元，合计259747.44元。经调解，双方不能达成协议。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司南漳支公司于本判决生效后10日内在交强险责任限额范围内赔偿赵传林的精神抚慰金等损失120000元；在商业三者险内赔偿赵传林超出交强险责任限额的部分139747.44元，合计259747.44元。
二、驳回赵传林的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
案件受理费2042元减半收取1021元由肖维负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时向襄阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。襄阳市中级人民法院诉讼费账号为:开户行：中国农业银行襄阳万山支行。账号：17×××56。户名：湖北省襄阳市中级人民法院。
审判员 郑先元
二〇一七年十一月二十九日
书记员 秦雅卿