四川省凉山彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川34民终499号
上诉人（原审被告）:中国太平洋财产保险股份有限公司凉山中心支公司。住所地：四川省西昌市正义南路*号（*楼）。
负责人：罗燕玲，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：王锐，该公司员工，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：翟俊，该公司员工，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）:陈荣刚，男，汉族，生于1971年10月，住四川省冕宁县。
委托诉讼代理人：邓天雄，男，汉族，生于1966年2月，住四川省冕宁县，代理权限为一般代理。
委托诉讼代理人：何江红，四川攀西律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司凉山中心支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人陈荣刚财产保险合同纠纷一案，不服四川省冕宁县人民法院（2017）川3433民初577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人太平洋保险公司的委托诉讼代理人王锐、被上诉人陈荣刚的委托诉讼代理人邓天雄、何江红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人太平洋保险公司上诉请求：一、改判一审判决第一项对于上诉人的判决内容，建议判决上诉人赔偿金额为50,010.26元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，判决结果违反保险补偿原则，一审中被上诉人未出具合法证据证明损失，上诉人还垫付了医疗费1万元未扣除。在被上诉人与伤者的赔偿内容中，没有支付精神损害抚慰金项目，也不应支持该项赔偿。一审未采信上诉人举证的鉴定意见书，也不支持重新鉴定，根据本案特殊性应酌定伤残赔偿计算系数为17%。伤者事故发生时已年满62周岁，计算年限应为18年，一审计算20年错误。伤残鉴定费750元不属保险赔付范围，判决上诉人承担错误，请求二审改判。
被上诉人陈荣刚辩称，一审事实清楚，证据充分，适用法律正确。鉴定报告是公正客观的，上诉人陈述鉴定程序不合法的问题不存在，伤者残疾给予一定精神抚慰金是合理的。上诉人陈述他们垫付了1万元医疗费，但未提供证据支持。关于鉴定费750元，因为确实进行了鉴定，鉴定费是真实的，一审判决正确，综上，请求二审驳回上诉维持原判。
一审原告陈荣刚向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告93,383.64元；2、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年2月17日，原告驾驶川WJ7**号轻型厢式货车从冕宁县泸沽镇往河边乡方向行驶，13时50分许，该车行驶至冕宁县先河路新安村1组时，撞到右前方的施工作业人员赵保得，致使其受伤住院。2017年2月27日，冕宁县公安局交通警察大队作出［2017］第30号道路交通事故认定书，认定原告驾驶机动车在未确保安全、畅通的原则下通行，应承担全部责任，赵保得无责任。赵保得受伤后在凉山州第一人民医院住院19天（2017年2月17日至2017年3月8日），花费医疗费14875.38元，医嘱休息壹月。2017年3月9日，赵保得在冕宁凌华医院住院17天，花费医疗费6519.06元。经冕宁县交通警察大队泸沽中队委托，2017年5月23日，四川鼎诚司法鉴定中心凉山分所作出鼎诚凉分司鉴［2017］临鉴凉字第0241号鉴定意见书，赵保得因交通事故受伤，其伤残等级评定为九级、十级伤残，鉴定费为750元。2017年6月28日，经冕宁县泸沽交警中队调解，原告承担赵保得住院期间的医疗费并一次性补偿赵保得其他各项损失共计52000元，原告已按照协议将该款支付给了赵保得。原告的川WJ7**号轻型厢式货车在被告处投保了交强险和50万元的商业三责险及不计免赔率。
一审法院认为，被告保险公司对此次交通事故的伤者赵保得的伤残鉴定有异议，以保险公司未见证鉴定过程，鉴定人采用的基础参考材料及鉴定方法有疑义为由申请重新鉴定，并提交了四川博宇司法鉴定所出具的川博宇鉴［2017］咨字第558号法医学咨询意见书。原告不同意重新鉴定，被告保险公司提交的咨询意见书在制作过程中并未通知伤者赵保得参与，不足以证明鉴定结论明显依据不足，因此一审法院不再另行组织鉴定。被告保险公司认为赵保得的赔偿标准应按2016-2017的标准进行核算，原告认为应按一审法庭辩论终结前，即2017-2018的标准进行核算。原告赔偿伤者赵保得是按2016-2017的标准进行核算的，且本案并非伤者赵保得诉至法院的，因此对保险公司的答辩意见，一审法院予以支持。原告在被告处投保了交强险、商业三者险及不计免赔率等险种，原、被告已形成保险合同关系。被保险车辆在保险期限内发生交通事故，造成了第三者赵保得受伤，且原告已向第三者进行了赔偿，被告保险公司应当按照保险合同的约定在责任保险的赔偿限额内将保险金支付给原告。伤者赵保得的损失依法按计算如下：医疗费为21394.44元；护理费为（19+17）×125＝4500元；住院伙食补助费和营养费为（19+17）×60＝2160元；残疾赔偿金为10247×20×22%＝45086.8元；鉴定费为750元，交通费酌定为600元，精神损害赔偿金酌定为2200元，以上费用共计76691.24元,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司凉山中心支公司在交强险和商业三责险范围内支付原告陈荣刚人民币76691.24元，限于本判决生效后十五日内付清；二、驳回原告陈荣刚的其他诉讼请求。案件受理费1067元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司凉山中心支公司负担877元，原告陈荣刚自行负担190元。
本院二审中，在举证期限届满后上诉人太平洋保险公司向本院提交了一份损失计算书，拟证明上诉人太平洋保险公司于事故发生后通过银行转账凉山州第一人民医院，账号：22631101040004262，垫付了一万元医疗费。该证据经被上诉人质证，认可上诉人太平洋保险公司垫付一万元的事实。
被上诉人对上诉人提交证据所证明垫付一万元医疗费的事实无异议，本院予以确认。
本院二审查明的事实与一审查明事实一致，本院除确认一审查明的事实外，另查明，本案所涉交通事故发生后，上诉人太平洋保险公司通过银行转账向凉山州第一人民医院支付了一万元医疗费垫付款。
本院认为，二审中上诉人太平洋保险公司上诉主张垫付了一万元的医疗费，经过质证被上诉人对上诉人垫付一万元医疗费的事实无异议，本院予以确认。
对于一审判决计算认定的医疗费21,394.44元（其中一万元上诉人已垫付）、护理费4,500.00元、住院伙食补助费和营养费2,160.00元、交通费600.00元。双方当事人均无异议，本院予以确认。
对于上诉人太平洋保险公司主张被上诉人是否实际支付赔偿款的问题，一审中原告陈荣刚提交了冕宁县交警队的《道路交通事故损害赔偿调解书》、交通事故协议书、伤者妻子收款后出具的5.2万元收条，上述证据能够相互印证，足以证明其支付了赔偿款，上诉人太平洋保险公司虽提出异议，但未提供任何证据予以反驳，其上诉理由不能成立。
上诉人太平洋保险公司上诉主张一审依据的鉴定结论错误，但上诉人一审中提交的仅仅是咨询意见书，不是鉴定结论，并不能否认一审采信的具有鉴定资质的鉴定机构出具的《司法鉴定意见书》，该咨询意见书一审不予采信正确，上诉人主张鉴定结论错误的理由没有证据证明，本院不予采纳。
上诉人太平洋保险公司主张伤者赵保得已年满62周岁，根据冕宁县交警队《道路交通事故认定书》认定的事实，伤者赵保得出生于1955年7月11日，因此，2017年2月17日发生交通事故时伤者赵保得的年龄为61周岁，故一审计算残疾赔偿金按20年计算有误，应按19年计算，即残疾赔偿金应为10,247.00×19×22%＝42,832.46元。对于双方争议的伤残鉴定费750元，上诉人主张根据合同约定不属于赔付范围，但未提供合同约定的明确依据。并且根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”因此伤残鉴定费750元属于为查明损失程度所支付必要合理的费用，应由上诉人太平洋保险公司承担。
对于上诉人太平洋保险公司主张的精神损害抚慰金是否应计算的问题，本案中陈荣刚分别向上诉人太平洋保险公司购买了机动车第三者责任险和机动车交通事故责任强制保险。是否赔付精神损害抚慰金应按其合同条款进行认定，机动车第三者责任保险条款第二十六条第一款第（十）项明确规定，精神损害抚慰金保险人不负责赔偿，因此陈荣刚无权要求保险公司在第三者责任险中赔偿精神损害抚慰金。对于机动车交通事故责任强制保险，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条第二款的规定：“死亡伤残赔偿限额和无责任死亡赔偿限额项下负责赔偿丧葬费费、……被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金”，本案中被保险人陈荣刚与伤者之间的交通事故纠纷，并未经过法院判决或调解确定被保险人陈荣刚承担精神损害抚慰金，并且从陈荣刚与伤者赵保得在交警队达成的《道路交通事故损害赔偿调解书》和交通事故协议书中均无赔偿精神损害抚慰金的项目。因此陈荣刚也无依据要求保险公司在机动车交通事故责任强制保险中赔偿精神损害抚慰金。一审判决酌定精神损害抚慰金2,200.00没有事实依据和法律依据，应予纠正。综合上述事实，上诉人太平洋保险公司应赔付被保险人陈荣刚的费用为医疗费11,394.44元（已扣除上诉人垫付的一万元）、护理费为（19+17）×125＝4,500.00元；住院伙食补助费和营养费为（19+17）×60＝2,160.00元；残疾赔偿金为10,247.00×19×22%＝42,832.46元；鉴定费为750元，交通费600元，以上费用共计62,236.90元。一审判决查明事实基本清楚，程序合法，但适用法律有误应予纠正。
综上所述，上诉人太平洋保险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省冕宁县人民法院（2017）川3433民初577号民事判决第二项；
二、变更四川省冕宁县人民法院（2017）川3433民初577号民事判决第一项为由太平洋保险公司在收到本判决书之日起十日内支付陈荣刚人民币62,236.90元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判负担，二审案件受理费1,067.00.00元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司凉山中心支公司负担877.00元，由被上诉人陈荣刚负担190.00元。
本判决为终审判决。
审判长 舒 涛
审判员 杨发蓉
审判员 刘 莉
二〇一八年四月二十三日
书记员 杨 波