海南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）琼民一初字第42号
原告（反诉被告）：海南长宇房地产开发有限公司。住所地：海南省海口市金贸西路***号汇泰大厦*层。
法定代表人：黄居华，该公司执行董事。
委托代理人：孙清华，广东金美律师事务所律师。
委托代理人：胡小顺，北京市中伦律师事务所律师。
被告（反诉原告）：欣龙控股（集团）股份有限公司。住所地：海南省澄迈县老城工业开发区。
法定代表人：郭某铸，该公司董事长。
委托代理人：莫春高，海南外经律师事务所律师。
委托代理人：潘密，海南外经律师事务所实习律师。
被告（反诉第三人）：郭某铸，男。
委托代理人：莫春高，海南外经律师事务所律师。
委托代理人：潘密，海南外经律师事务所实习律师。
被告（反诉第三人）：海南欣龙丰裕实业有限公司。住所地：海南省澄迈县老城工业开发区。
法定代表人：郭某铸，该公司董事长。
委托代理人：莫春高，海南外经律师事务所律师。
委托代理人：潘密，海南外经律师事务所实习律师。
第三人（反诉被告）：中铁中基投资股份有限公司。住所地：四川省成都市温江区柳城街办南熏大道***号*幢*楼***号。
法定代表人：黄居华，该公司董事长。
委托代理人：孙清华，广东金美律师事务所律师。
委托代理人：胡小顺，北京市中伦律师事务所律师。
第三人（反诉被告）：成都市泰昌房地产开发有限公司。住所地：四川省成都市金牛区五里墩东街***号附**号*层。
法定代表人：吴得猛，该公司董事长。
委托代理人：孙清华，广东金美律师事务所律师。
委托代理人：胡小顺，北京市中伦律师事务所律师。
原告（反诉被告）海南长宇房地产开发有限公司（以下简称海南长宇公司）诉被告（反诉原告）欣龙控股（集团）股份有限公司（以下简称欣龙控股公司）、被告（反诉第三人）郭某铸、被告（反诉第三人）海南欣龙丰裕实业有限公司（以下简称欣龙丰裕公司）、第三人（反诉被告）中铁中基投资股份有限公司（原为成都尚信投资股份有限公司，以下简称成都尚信公司）、第三人（反诉被告）成都市泰昌房地产开发有限公司（以下简称成都泰昌公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，原告海南长宇公司于2013年8月14日向本院起诉，本院立案受理本案后，于2013年12月2日作出（2013）琼民一初字第5号民事裁定将本案移送海南省第一中级人民法院（以下简称海南一中院）审理。海南一中院受理后，于2014年11月14日作出（2014）海南一中民初字第54号民事判决。海南长宇公司、欣龙控股公司不服，均向本院提出上诉，本院于2015年2月25日立案受理。在海南一中院审理本案期间，海南长宇公司因不服本院（2013）琼民一初字第5号民事裁定，向最高人民法院申请再审，最高人民法院于2015年2月6日作出（2014）民申字第1039号民事裁定将本案提审，并于2015年7月23日作出（2015）民提字第76号民事裁定撤销本院（2013）琼民一初字第5号民事裁定，同时裁定本案由本院继续审理。本院据此于2015年10月15日作出（2015）琼民一终字第28号民事裁定撤销海南一中院（2014）海南一中民初字第54号民事判决，于2015年10月26日重新立案受理本案，并依法组成合议庭进行审理。本案在审理过程中，欣龙控股公司于2015年11月24日提出反诉，本院认为欣龙控股公司的反诉请求与海南长宇公司的本诉请求基于相同法律关系提出，决定受理并予以合并审理。2015年12月23日，本院公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）海南长宇公司、第三人（反诉被告）成都尚信公司、第三人（反诉被告）成都泰昌公司的委托代理人孙清华、胡小顺，被告（反诉原告）欣龙控股公司、被告（反诉第三人）欣龙丰裕公司、被告（反诉第三人）郭某铸的委托代理人莫春高、潘密到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告海南长宇公司起诉称，2011年12月，海南长宇公司法定代表人黄居华与欣龙控股公司法定代表人郭某铸洽商合作开发房地产事宜。在欣龙控股公司法定代表人郭某铸出具《承诺书》，承诺对欣龙控股公司的履约行为承担连带责任的情况下，海南长宇公司、欣龙控股公司、欣龙丰裕公司、成都尚信公司、成都泰昌公司签订《联合开发协议》（以下简称涉案合同）。双方的合作框架为，欣龙控股公司向项目公司欣龙丰裕公司注入两块土地（双方简称为218地块与371地块），海南长宇公司承担除协议约定的应由欣龙控股公司承担的费用外的所有建设费用及371地块每亩不超过30万元的变性费用。双方收益的比例为海南长宇公司70%，欣龙控股公司30%。
为落实涉案合同第三条第（三）款约定的海南长宇公司代垫的建设费用，根据海南长宇公司给欣龙控股公司出具的承诺函、欣龙控股公司出具的付款委托函、欣龙控股公司向海南长宇公司出具的收据等证据材料，海南长宇公司同意向欣龙控股公司提供1.2亿元借款用于“解决项目的历史遗留问题”或用于工程建设费用。其中第一笔6000万元借款已经于2011年12月26日向欣龙控股公司提供，第二笔6000万元最迟应在2012年12月15日前提供。
涉案合同签订后，海南长宇公司积极履行了合同义务，具体包括：向欣龙控股公司提供了第一笔6000万元借款，接收了项目公司的印鉴证照等相关材料，并积极组织人员进行项目开发的前期准备工作，如签订广告合同、对办公场地进行装修、与勘察公司进行洽商勘察事宜等等，并为此支出900余万元的费用。但欣龙控股公司并未按照约定履行义务，构成根本违约，导致项目开发工作被迫中止。欣龙控股公司的违约行为包括：1.未按照其法定代表人郭某铸的承诺，将联合开发事宜依据深圳证券交易所（以下简称深交所）有关信息披露的规定进行公开披露；2.未按约定于2012年4月30日前将218地块注入项目公司，实际注入时间为2012年7月26日，逾期86天；3.在218地块注入项目公司后，拒绝将项目公司的70%股权变更登记至海南长宇公司名下；4.欣龙控股公司将项目公司的印鉴证照等相关材料移交给海南长宇公司，又向海南长宇公司发函，以办理注入土地手续为由，取走项目公司的印鉴证照等，并未按承诺返还给海南长宇公司，致使海南长宇公司无法继续进行项目开发的准备工作；欣龙控股公司的行为也违反了应由海南长宇公司负责项目公司运营管理的约定；5.根据欣龙控股公司公告显示，其将海南长宇公司代垫的项目建设及用于解决项目历史遗留问题的费用挪用于“理财”，而非将此款用于项目，导致注入地块手续办理的迟延，给项目建设造成经济损失。
鉴于欣龙控股公司前述违约行为，2012年7月30日海南长宇公司曾向欣龙控股公司公证发送《律师函》，要求其办理股权变更登记，交回项目公司的印鉴证照等，支付因迟延办理218地块注入手续而产生的违约金等，但欣龙控股公司置之不理。为保障海南长宇公司的合法权益不被进一步损害，海南长宇公司拒绝继续提供第二笔6000万元借款。在双方协商无果的情况下，海南长宇公司为维护自身合法权益，遂向法院起诉，请求判令：1.解除海南长宇公司与欣龙控股公司、欣龙丰裕公司及成都尚信公司、成都泰昌公司签署的《联合开发协议》；2.欣龙控股公司向海南长宇公司支付其根本违约导致《联合开发协议》无法继续履行的合同约定的违约金1亿元整；3.欣龙控股公司立即向海南长宇公司返还借款本金6000万元及利息（按年利率8%计算，自收到款项之日起至实际清偿之日止，暂计至2014年8月15日利息为1288万元）；4.欣龙控股公司向海南长宇公司支付其逾期完成218地块注入欣龙丰裕公司的违约金860万元；5.郭某铸、欣龙丰裕公司对欣龙控股公司第2、3、4项诉讼请求中的给付责任承担连带责任；6.本案诉讼费用由欣龙控股公司、郭某铸、欣龙丰裕公司共同承担。
被告（反诉原告）欣龙控股公司答辩并反诉称，海南长宇公司的诉讼请求以及事实理由不符合本案事实，没有法律依据，应予驳回。双方于2011年12月25日签订涉案合同，约定以欣龙控股公司提供土地、海南长宇公司提供建设资金的方式合作开发房地产项目，成都尚信公司与成都泰昌公司为海南长宇公司提供履约担保。同时，双方协商同意，海南长宇公司借给欣龙控股公司1.2亿元。其中，签订合同时支付第一笔借款6000万元；第二笔借款6000万元，海南长宇公司出具《承诺函》承诺在2012年12月15日前支付。合同签订后，海南长宇公司只向欣龙控股公司支付了第一笔6000万元借款，第二笔6000万元借款至今未付。经查，成都尚信公司和成都泰昌公司在涉案合同上加盖的公章是非法刻制的，海南长宇公司是成都尚信公司和成都泰昌公司使用非法刻制的公章注册的。
在合同履行过程中，欣龙控股公司不存在违约：1.欣龙控股公司于2012年7月26日将218地块过户至欣龙丰裕名下，存在延迟过户的情形，但系海南长宇公司的原因所致。因海南长宇公司自2011年12月14日起接管项目公司的印鉴证照，直至2012年4月24日，才将印鉴证照交还给欣龙控股公司，欣龙控股公司方可顺利申请办理土地过户手续，澄迈县政府于2012年7月10日才批复同意土地过户。海南长宇公司控制项目公司的印鉴证照，不积极配合办证，是导致土地过户迟延的直接原因，欣龙控股公司并未违约。2.按合同约定，如果371地块在2012年9月30日前调整规划用途，则欣龙控股公司应在371地块用途调整后三个月内注入项目公司。澄迈县政府至今尚未批准调整371地块的规划用途，合同约定的371地块注入欣龙丰裕公司的条件未能成就，欣龙控股公司不存在违约。3.合同签订后，欣龙控股公司即多次通知海南长宇公司协商办理股权变更登记的方案，在218地块过户至项目公司后，欣龙控股公司又发函通知海南长宇公司前来办理，但海南长宇公司不予配合，拒绝与欣龙控股公司商定具体的股权过户方案，且项目公司的印鉴证照在2012年4月25日之前由海南长宇公司控制，因此，项目公司70%股权未能过户给海南长宇公司，根本原因在于海南长宇公司，欣龙控股公司未构成违约。
而海南长宇公司存在违约：1.海南长宇公司至今未按《承诺函》约定向欣龙控股公司支付第二笔借款6000万元，存在根本性违约；2.直至起诉时，海南长宇公司仍未能筹措建设资金投入项目公司，未进行项目勘察、设计、规划报建、施工前期准备等工作，未按约定期限动工开发，海南长宇公司无力继续开发合作项目，存在根本性违约，应承担合同约定的违约金1亿元；3.海南长宇公司擅自向媒体披露协议内容，恶意中伤、诽谤欣龙控股公司，侵害欣龙控股公司的合法权益，违反保密义务构成违约；4.海南长宇公司在严重违约没有能力开发项目的情况下，又虚构借款事实向海口市中级人民法院起诉要求欣龙控股公司提前偿还借款，属于单方严重毁约行为，已构成根本性违约。
综上所述，涉案合同签订后，欣龙控股公司的实际履约行为符合协议约定，不存在违约行为。海南长宇公司诉称欣龙控股公司构成根本性违约，没有事实与法律依据，应判决驳回海南长宇公司的诉讼请求。鉴于海南长宇公司上述违约行为已构成根本性违约，且其并不具备履约能力，合同已无继续履行之必要，应当予以解除。而成都尚信公司和成都泰昌公司非法刻制公章注册海南长宇公司，严重违背诚实信用原则，其行为有重大过错。两公司在合同中承诺对海南长宇公司的履约行为提供担保，理应对海南长宇公司应负的违约责任承担连带责任。欣龙控股公司遂提起反诉，请求判令：1.解除欣龙控股公司与海南长宇公司、成都尚信公司、成都泰昌公司及欣龙丰裕公司于2011年12月25日签订的《联合开发协议》；2.海南长宇公司向欣龙控股公司支付因其根本性违约导致合作项目无法继续开发的违约金1亿元；3.海南长宇公司向欣龙控股公司支付因其逾期支付6000万元借款的违约金6414万元（按每日千分之一计算，自2012年12月16日起暂计至2015年11月24日）；4.海南长宇公司向欣龙控股公司支付因其违反保密义务的违约金3000万元；5.成都尚信公司与成都泰昌公司对上述2、3、4项反诉请求之违约金承担连带责任；6.由海南长宇公司、成都尚信公司、成都泰昌公司承担本案本诉、反诉全部诉讼费用。
反诉被告海南长宇公司答辩称，一、在程序方面。欣龙控股公司在同一时间内向不同的法院就同一事实，既提出撤销之诉，又提出违约之诉，同时基于撤销的理由提出损害赔偿，基于违约提出的违约赔偿，相互矛盾。欣龙控股公司应就其两个相互矛盾之诉做出选择，若其坚持两个诉讼，则本案反诉应予驳回。同时，本案本诉的原告与反诉的被告并不完全重合，欣龙控股公司反诉不符合民事诉讼法有关反诉的规定，因此本案亦不应按反诉处理，即便欣龙控股公司作出选择违约之诉的决定，其亦应另案起诉，在本案中以反诉受理程序上与法律规定相悖。二、在实体方面。1.海南长宇公司与欣龙控股公司合作陷入僵局的根本原因是欣龙控股公司违约在先造成的，其存在迟延办理土地注入项目公司的手续并将海南长宇公司垫支的工程建设费用挪用于理财，拒绝按约定移交项目公司管理权、拒绝将项目公司70%股权按照合同约定变更登记给海南长宇公司等严重违约行为；2.合同签订后，海南长宇公司一直积极履行合同约定的义务，包括向欣龙控股公司提供的6000余万元借款在内，累计投入逾8000余万元，海南长宇公司不存在任何违约行为。基于欣龙控股公司违约在先，海南长宇公司有权拒绝继续提供第二笔6000万元借款给欣龙控股公司并且不应承担任何违约责任；3.欣龙控股公司违约在先，其无权要求海南长宇公司及成都尚信公司、成都泰昌公司赔偿损失；更何况，没有证据证明欣龙控股公司因本次合作受到任何损失，相反有证据证明截止至2013年6月28日，欣龙控股公司挪用海南长宇公司垫付的“工程建设费用”已经获得600万元收益，并且继续占用海南长宇公司垫付的“工程建设费用”至今，其赔偿损失的请求没有事实依据；4.项目长期未开工是欣龙控股公司迟延办理218地块注入手续、拒不向海南长宇公司返还项目公司印鉴证照等资料的违约行为造成的，与海南长宇公司无关，海南长宇公司并不存在违约行为；5.因不具备资金入注的前提条件以及需要，海南长宇公司不存在欣龙控股公司主张的不向项目公司注入项目资金的违约行为；6.本案不存在海南长宇公司违反保密条款事实。更何况，公开披露涉案合同既是欣龙控股公司的合同义务，也是其法定义务，因此涉案合同的公开并不构成商业秘密的外泄。综上所述，欣龙控股公司违约在先，海南长宇公司一直诚信履约，不存在任何违约行为，合作开发陷入僵局全部责任在于欣龙控股公司，海南长宇公司无需承担任何责任。因此作为海南长宇公司的保证人的成都泰昌公司及成都尚信公司也无需承担任何责任，请依法驳回欣龙控股公司的诉讼请求。
被告（反诉第三人）郭某铸、欣龙丰裕公司针对海南长宇公司本诉的答辩意见及针对欣龙控股公司反诉的陈述意见与欣龙控股公司的答辩并反诉的意见一致。
第三人（反诉被告）成都尚信公司、成都泰昌公司针对海南长宇公司本诉的陈述意见及针对欣龙控股公司反诉的答辩意见与海南长宇公司的本诉及答辩意见一致。
经各方当事人举证、质证，本院查明如下事实：
一、双方当事人没有争议的事实
（一）关于涉案合同的签订及其主要内容
2011年12月23日，鉴于海南长宇公司与欣龙控股公司达成了联合开发土地的合作意向，郭某铸作为欣龙控股公司董事长及法定代表人，向海南长宇公司出具一份《承诺书》，承诺：1.在欣龙控股公司完成非公开发行后60个工作日内与海南长宇公司正式签署《联合开发协议》，并负责协调公司董事会、股东会按法定程序审议通过该协议，同时依据深交所有关信息披露的规定进行公开披露有关信息，本人愿意为此承担连带责任；2.在218地块新国有土地使用权证办理至欣龙丰裕公司后30个工作日内，将项目公司70%股权变更至海南长宇公司，本人愿意为此承担连带责任。
2011年12月25日，海南长宇公司作为甲方、欣龙控股公司作为乙方、项目公司欣龙丰裕公司作为丙方、海南长宇公司的履约担保方成都尚信公司和成都泰昌公司作为丁方，就合作开发欣龙控股公司所有的位于海南澄迈县老城镇谭才坡的371地块（证号为老城国用（2005）第788号，面积为371亩）、218地块（证号为老城国用（1999）第99号，面积为218亩）签订《联合开发协议》。合同主要条款如下：
1.第二条关于项目开发建设合作方式。第（一）款，欣龙控股公司将371地块、218地块按本协议约定条件注入到其全资子公司欣龙丰裕公司，海南长宇公司以投入开发建设资金的方式入股项目公司欣龙丰裕公司，海南长宇公司持有项目公司70%的股权、欣龙控股公司持有项目公司30%的股权。欣龙控股公司将371地块、218地块任一地块注入到项目公司的同时，欣龙控股公司应当办理海南长宇公司持有项目公司70%股权的工商变更登记手续，具体操作模式由双方根据具体情况协商处理。第（二）款，欣龙控股公司提供两宗项目建设用地并按照协议第三条的约定履行义务并承担相关费用。第（三）款，海南长宇公司负责项目开发建设经营管理，承担除本条第二款约定应由欣龙控股公司承担的支出之外的两宗项目建设用地的所有建设成本及与建设相关的税费支出。
2.第三条关于欣龙控股公司义务。第（一）款，欣龙控股公司必须于2012年4月30日前将218地块过户至项目公司。在2012年9月30日之前若371地块用地性质调整为普通商品住宅建设用地，欣龙控股公司必须在三个月内将371地块注入至项目公司。……371地块和218地块过户至项目公司的相关税费由欣龙控股公司承担。在欣龙控股公司办理土地过户至项目公司过程中，海南长宇公司应无条件配合，若因海南长宇公司原因导致延迟或不能过户，不视为欣龙控股公司违约。第（二）款，欣龙控股公司承担两宗项目建设用地涉及的青苗赔偿、失地农民招工补偿费用及其它与土地相关的补偿、赔偿费用。第（三）款，欣龙控股公司承担项目工程建设费用1.2亿元，但这部分费用先由海南长宇公司垫付，此垫付款从欣龙控股公司分得的房产销售款中的70%优先扣还。第（六）款，欣龙控股公司负责处理218地块、371地块遗留的问题，由此产生的债务包括或有负债由欣龙控股公司自行承担，与海南长宇公司及项目公司无关。
3.第四条关于海南长宇公司义务。第（一）款，海南长宇公司在遵循国家相关建设法律、法规的情况下，按本协议规定的项目开发计划全面负责两宗土地的项目开发建设，及时履行本协议约定的建设资金筹措及支付、代付义务。第（三）款，海南长宇公司承担除本协议明确约定应由欣龙控股公司承担的费用之外的所有建设费用及371地块的每亩30万元（含本数）以内的变性费用，超过每亩30万元以上的变性费用欣龙控股公司承担。
4.第五条关于两宗地项目开发建设投入及项目公司管理。第（一）款，从签订本协议之日起，欣龙控股公司即委托海南长宇公司对项目公司进行管理，欣龙控股公司即向海南长宇公司移交项目公司印章、物品、相关资料。双方即进行项目开发建设的前期准备工作。第（三）款，两个项目地块正式过户至项目公司之日，即视为欣龙控股公司完成全部投资（但合同约定由欣龙控股公司承担的费用按合同约定执行）。海南长宇公司在本项目各项建设工程全部竣工，并付清项目公司所有债务（因欣龙控股公司原因造成的除外）之日，即视为海南长宇公司完成全部投资。第（四）款第3项关于项目公司的印鉴管理，双方合作开发期间，项目公司的印鉴由海南长宇公司委派专人负责保管。欣龙控股公司须加盖印鉴的，应填写《使用印鉴审批表》，并由欣龙控股公司授权人员审批加盖欣龙控股公司公章后送海南长宇公司盖章。
5.第六条关于本项目建设目标及交房标准。第（二）款，双方商定：本协议两块项目用地建设总工程暂定为四至八年（从土地过户至项目公司之日起计算工期），每个项目分三期完成项目建设。项目开发次序为：218地块为第一个项目，371地块为后期开发项目。第一个项目的第一期工程从土地过户至项目公司之日起五至八个月内应当动工，争取2012年10月达到预售条件。……海南长宇公司必须遵照国家的相关规定在约定的期限内进行项目合作开发，否则，由此造成的全部法律后果和经济损失由海南长宇公司承担。
6.第八条关于保密义务。各方当事人承认和确定，各方当事人在磋商、谈判、签署、履行本协议书过程中，交换的任何口头或书面资料均属机密资料，获得、得到其他各方当事入不对外公开的信息均为商业秘密，各方当事人应对上述机密材料和商业秘密负有保密义务，经其他各方当事人书面同意，不得向任何第三者披露或透露。
7.第九条关于违约责任。第（一）款关于海南长宇公司违约的第2项，海南长宇公司未及时支付为欣龙控股公司垫付的费用，海南长宇公司应按每日千分之一支付逾期滞纳金。第4项，由于海南长宇公司自身的债务纠纷、履行能力恶化或丧失、恶意损害欣龙控股公司利益、无法筹集或提供合作项目所需开发资金等海南长宇公司单方原因，造成合作项目无法继续开发或开发进度拖延超过1年，致使欣龙控股公司的利益已经受到严重损害时，欣龙控股公司有权解除本协议，无偿收回项目未建设土地及在建土地上的附着物，要求海南长宇公司承担1亿元的违约金。第（二）款关于欣龙控股公司违约的第2项，本协议生效后，在海南长宇公司正常履行本协议的情况下，欣龙控股公司单方处分合作开发建设土地，或与海南长宇公司以外的其他组织或个人订立涉及合作开发建设土地的协议的或其它恶意行为，造成合作项目无法继续开发的，海南长宇公司有权解除本协议，并要求欣龙控股公司承担1亿元的违约金；第5项，欣龙控股公司违反本协议第三条第一款的约定，未按时完成218地块、371地块的土地过户手续，或371地块在达到第三条第一款约定的解除抵押的条件时仍未解除土地抵押手续，每延期1天，欣龙控股公司应承担10万元／天的违约金。第（三）款，任何一方违反保密责任，未经其他各方当事人书面同意，向任何第三者披露或透露本协议信息的，视同违约，违约方应向另一方支付3000万元的违约赔偿金。
8.第十一条关于通知。根据本协议所应提供的通知、请求或其他往来文件应交付或发送至相关一方于以下列明的地址或传真号。依下列方式传送的任一通知、请求或其他文件应被视为已经送达：（a）如果是专人或信差送达，送达方取得了送达的证明文件；（b）如果是邮寄，则投寄之后的第3天；（c）如果以传真形式，在传真发出后并收到确认发送的传真报告。任何一方若更改地址或传真号、联系人应以书面形式通知另一方。合同中列明海南长宇公司的地址为海口市金贸西路3-8号汇泰大厦3楼，欣龙控股公司的地址为海南省海口市龙昆北路2号珠江广场帝豪大厦17层。
9.第十三条关于其它。第（一）款项目公司认可本协议的全部内容，同意按协议履行。第（二）款本协议经各方签字或加盖公司公章后生效。第（五）款海南长宇公司的股东：成都尚信公司和成都泰昌公司愿意为海南长宇公司提供本合同的履约担保。
（二）关于涉案合同的履行
2011年12月14日，欣龙丰裕公司将公司的印鉴证照移交海南长宇公司。12月15日，欣龙控股公司向海南长宇公司出具《付款委托函》，委托海南长宇公司将6000万元借款付至海南宝湖水电开发有限公司（2012年2月更名为海南富乾投资有限公司，以下简称海南富乾公司）。12月25日，双方签订涉案合同的当天，海南长宇公司向欣龙控股公司出具一份《承诺函》，承诺：为了解决涉案合同中约定的两宗地块历史遗留问题，我司承诺在满足下列两个条件之一时，同意支付6000万元给贵司以彻底解决遗留问题。1.218地块取得融资或贷款；2.218地块能按《联合开发协议》约定正常开盘并物业销售面积达到40000平方米（含本数）以上。若在2012年11月30日之前上述两项付款条件均未能实现时，我司仍同意在2012年12月15日前支付6000万给贵司以彻底解决遗留问题。作为上述付款保证，我司同意以上述《联合开发协议》中我司享有的分房权益为此笔款项作等额担保。若我司未按承诺时间支付上述款项，我司愿承担每日千分之一的违约金。贵公司已在协议第三条第三款中以承担项目工程建设费用1.2亿元抵还，原12月15日付款委托函中6000万元并冲抵。12月26日，海南长宇公司通过银行转给海南富乾公司6000万元。同日，欣龙控股公司向海南长宇公司出具收到第一笔借款6000万元的收据，该份收据上还载明：我司拟向贵司借款1.2亿元（不计利息），此项借款已在双方签署的《联合开发协议》第三条第三款中约定以承担工程建设费用1.2亿元方式予以抵还。
涉案合同签订后，海南长宇公司以欣龙丰裕公司名义于2012年1月至3月间先后与第三方签订合同，为218地块制作围档广告、为218项目员工的临时住房进行维修；还向老城开发区管委会国土局申请对218项目现场进行用地勘测定界。4月5日，海南第二房地产评估事务所根据欣龙控股公司的委托，对218地块和地上建筑物估值为1.495847亿元。4月20日，欣龙控股公司因推动相关工作的需要发函海南长宇公司，商请将原移交的项目公司证照和印章移交欣龙控股公司使用，以方便资产注入等相关手续的办理；待相关事务办理结束后，将及时返还，因未及时返还造成的不良后果由郭某铸和欣龙控股公司负责。4月23日，欣龙控股公司收到海南长宇公司移交的项目公司证照和印章。7月10日，澄迈县政府批复同意把218地块过户到项目公司名下。7月26日，218地块从海南欣龙无纺股份有限公司（欣龙控股公司的前身）过户到项目公司名下，土地证号为老城国用（2012）第13**号。
之后，双方在履行合同的过程中发生争议。欣龙控股公司未将项目公司70%股权过户至海南长宇公司名下。海南长宇公司也未动工开发合作项目，也未支付第二笔6000万元给欣龙控股公司。2013年3月1日，欣龙控股公司委托海南公平司法鉴定中心对签订涉案合同及设立海南长宇公司时加盖的“成都尚信公司”“成都泰昌公司”公章印文真伪进行鉴定。3月8日，海南长宇公司向海口市中级人民法院起诉欣龙控股公司要求归还第一笔6000万元并支付利息680万元（以下简称借款合同案）。4月2日，欣龙控股公司向海南一中院起诉海南长宇公司、成都尚信公司、成都泰昌公司非法私刻公章签订涉案合同，构成合同欺诈，请求撤销涉案合同并赔偿损失4000万元（以下简称撤销合同案）。4月12日，欣龙控股公司向海南省工商行政管理局（以下简称海南省工商局）举报海南长宇公司使用非法刻制的股东印章，提交虚假资料、骗取工商设立及变更登记，要求撤销海南长宇公司的工商登记。5月30日，欣龙控股公司向海口市琼州公证处申请对四川健康新闻网、四川健康导报上登载的相关内容保全证据，公证处拷屏保存了标题为“股民合法权益不容侵犯”的文章，其中附有海南长宇公司法定代表人黄居华接受记者采访的截图，还有付款委托书、海南长宇公司转6000万元至海南富乾公司的进账单、郭某铸出具的承诺书及《联合开发协议》最后一页（盖有各方当事人公章）的截图。2014年1月6日，欣龙控股公司向海南长宇公司发出一份《解除合同通知》，主要内容为：由于海南长宇公司使用非法私刻的假公章与其签订涉案合同，且未按照双方签订的涉案合同及海南长宇公司出具的《承诺书》履行合同义务，已构成根本性违约，通知解除双方签订的涉案合同。
海南省工商局接到欣龙控股公司的举报后，经调查认为海南长宇公司在办理工商登记的过程中存在非法刻制股东印章，提交虚假材料骗取登记的行为，违法情节严重，于2013年11月25日作出撤销海南长宇公司的设立登记及历次变更登记的《行政处罚决定书》。海南长宇公司不服，向国家工商行政管理总局（以下简称国家工商总局）提起行政复议。国家工商总局经复议认为，海南长宇公司在办理设立登记和变更登记中，所提供的两个股东“成都泰昌公司”和“成都尚信公司”的公章系违法制作并使用，但设立海南长宇公司是成都泰昌公司和成都尚信公司的真实意思表示，不能认定海南长宇公司的行为属于“情节严重的”情形。国家工商总局于2015年5月12日作出《行政复议决定书》，撤销了海南省工商局的《行政处罚决定书》并责令海南省工商局在法定期限内重新作出具体行政行为。
以上没有争议的事实有以下证据及庭审笔录予以证实：2011年12月14日欣龙丰裕公司印鉴证照的移交清单；2011年12月15日欣龙控股公司出具的《委托付款函》；2011年12月23日郭某铸出具的《承诺函》；2011年12月25日各方当事人签订的《联合开发协议》；2011年12月25日海南长宇公司出具的《承诺函》；2011年12月26日进账单；2011年12月26日欣龙控股公司出具的收据；2012年1月9日欣龙丰裕公司与第三方签订的《广告制作合同书》；2012年3月28日欣龙丰裕公司与第三方签订的《零星工程承包施工合同》；2012年2月22日欣龙丰裕公司向澄迈老城开发区管委会国土局申请用地勘测定界的函；2012年4月5日琼二房估字（2012）第068号估价报价函；2012年4月20日欣龙控股公司《关于移交海南欣龙丰裕实业有限公司证章的函》、2012年4月23日《移交清单》；2012年7月10日澄迈县政府的澄府函（2012）186号批复；老城国用（2012）第1392号国有土地使用证；琼公平鉴（2013）文检字第28号《司法鉴定意见书》；海南长宇公司民事起诉状、海口市中级人民法院应诉通知书；工商部门的《行政处罚决定书》、《行政复议决定书》；（2013）琼州证字第3172号保全证据公证书；2014年1月6日欣龙控股公司发出的《解除合同通知书》。
二、各方当事人有争议的事实
（一）关于欣龙控股公司是否违约的有关证据认定和事实查明
1.海南长宇公司认为欣龙控股公司未按约定披露与海南长宇公司联合开发事宜，违反了郭某铸的承诺。为证明其主张，海南长宇公司提供了巨潮网上下载的《欣龙控股公司关于收到中国证监会海南监管局行政处罚决定书的公告》（2014-024）予以证实。欣龙控股公司称该份证据系海南长宇公司在网上打印，对其真实性不予认可，且该证据与本案并无关联。本院认为，该份证据虽为海南长宇公司在网上打印，但公告内容与欣龙控股公司提交核对的公告内容相符，本院对其真实性予以认可。该份证据可以证明以下事实：2014年6月27日，中国证券监督管理委员会海南监管局向欣龙控股公司下发《行政处罚决定书》，认为欣龙控股公司对签订《联合开发协议》、向海南长宇公司借款6000万元付至海南富乾公司、向海南富乾公司出借6000万元、向海南长宇公司借款6000万元解决涉案土地的历史遗留问题未予披露，未按规定披露重大项目合作协议、重大债权债务协议且相关债权债务未及时入账，导致信息披露存在重大遗漏或虚假记载的违法事实，决定对欣龙控股公司及郭某铸给予警告及罚款。
2.海南长宇公司认为欣龙控股公司未依约移交项目公司管理权、办理项目公司70%股权过户手续、办理218地块过户至项目公司，已严重违约；在其发函要求欣龙控股公司改正违约行为后，欣龙控股公司仍未履行，已构成根本违约。为证明其主张，海南长宇公司提供了2012年7月30日以特快专递方式邮寄给欣龙控股公司的一份《律师函》。该函称，欣龙控股公司至今未完成移交项目公司管理权、办理项目公司70%股权过户手续、办理218地块过户手续等合同义务，要求欣龙控股公司尽快履行并支付218地块迟延过户的违约金约900万元；如收函后三日内未与海南长宇公司协调解决前述事项将追究相应的法律责任。
欣龙控股公司对该份函件的真实性没有异议，但称其并未收到该函件。欣龙控股公司认为，第一、根据《联合开发协议》的约定，股权过户需双方进一步协商处理；第二、印鉴证照未交回是因为还需办理371地块的过户手续；第三、海南长宇公司在2012年7月30日发出该份律师函之前，218地块已于7月26日过户至欣龙丰裕公司名下，欣龙控股公司已于7月29日发函通知海南长宇公司办理相关手续，但海南长宇公司拒不签收；之后，欣龙控股公司向海南长宇公司、成都尚信公司、成都泰昌公司多次发函，包括2014年1月6日《解除合同通知》，海南长宇公司等均置之不理。为证明其主张，欣龙控股公司提供了以下证据：证据1、2012年7月29日以特快专递方式邮寄给海南长宇公司一份《通知》。该通知内容为：欣龙控股公司已将218地块过户至欣龙丰裕公司名下，请及时着手进行项目规划、报建工作，尽快投入资金，争取项目早日开工建设，以顺利实现双方的经济利益。证据2、2013年3月14日欣龙控股公司以特快专递方式分别邮寄给海南长宇公司、成都尚信公司、成都泰昌公司的《关于处理项目合作违约事项的催告函》。该函称，欣龙控股公司在218地块过户至欣龙丰裕公司后随即函告及派员通知海南长宇公司办理股权过户及项目规划报建等手续，但海南长宇公司未予回应以致项目未见任何进展；海南长宇公司至今未付第二笔6000万元已严重违约；涉案合同上加盖的“成都尚信公司”、“成都泰昌公司”公章系非法私刻的假公章，已丧失最基本的诚信和履约能力并涉嫌合同欺诈；海南长宇公司未在218地块过户至欣龙丰裕公司之日起五至八个月内开工建设，已给欣龙控股公司造成巨大经济损失；要求三日内派员协商处理违约事宜，逾期将采取法律方式解决。
海南长宇公司对上述证据的真实性没有异议，但对其证明力有异议。海南长宇公司认为，第一、欣龙控股公司于2012年7月29日发出的《通知》已被邮局退回，海南长宇公司并没有收到。当时，海南长宇公司实际办公地址不是注册登记的地址，欣龙控股公司是知道的。第二、2013年3月14日邮寄的《关于处理项目合作违约事项的催告函》，海南长宇公司、成都尚信公司、成都泰昌公司均未收到，且2013年3月双方纠纷已诉讼，应由法院解决。第三、对于2014年1月6日欣龙控股公司发出的《解除合同通知》，海南长宇公司收到后认为欣龙控股公司作为违约方无权解除合同，已于2014年1月20日予以回复。为证据其主张，海南长宇公司提供了一份《关于欣龙控股公司解除合同通知的复函》及一份特快专递详情单予以证实。欣龙控股公司对该份复函的真实性、合法性、关联性均有异议，称其并未收到上述复函。
鉴于双方对对方邮寄的往来函件均称未收到，本院依职权到海口市邮政快递查询中心查询上述往来函件的签收情况。但因查询中心对邮件的回执底单仅保留一年，上述往来函件因超一年时间而无法查询。因上述往来函件均有原件，且有相应的特快专递详情单予以佐证，本院对上述往来函件的真实性均予以确认。因双方当事人邮寄函件的地址均与合同列明的地址一致，根据涉案合同第十一条关于通知、请求或其他往来文件交付或发送至对方合同列明的地址即视为送达的约定，本院认定海南长宇公司邮寄给欣龙控股公司的《律师函》、《关于欣龙控股公司解除合同通知的复函》，视为欣龙控股公司均已收到但未予回复；欣龙控股公司邮寄给海南长宇公司的《通知》虽被邮局以原址查无此人、电话称不是本人为由退回，但未有证据显示海南长宇公司已将其实际办公地址依涉案合同的约定以书面形式告知欣龙控股公司，视为海南长宇公司已收到该份《通知》；对欣龙控股公司邮寄的《关于处理项目合作违约事项的催告函》，亦视为海南长宇公司已经收到。
3.海南长宇公司认为欣龙控股公司将其垫付的6000万元工程建设费用用于理财，违反了双方约定。同时，海南长宇公司还认为欣龙控股公司并未将6000万元用于理财，而是2011年10月12日获准非公开发行股票后，实际控制人及大股东需要大量资金用于购买非公开发行股票才与海南长宇公司签约并借款。2012年4月25日完成非公开发行股票后即开始恶意违约，骗回欣龙丰裕公司公章。为证明其主张，海南长宇公司提供了以下证据予以证实：证据1、《欣龙控股公司关于非公开发行股票所涉认购及还款的关联交易事项的公告》（2010-024）；证据2、《欣龙控股公司关于非公开发行A股股票申请获得中国证券监督管理委员会核准的公告》（2011-027）；证据3、《欣龙控股公司关于非公开发行A股股票新增股份变动报告及上市公告书》（2012-010）；证据4、《欣龙控股公司关于确认财务资助事项的公告》（2013-018）；证据5、《欣龙控股公司关于财务资助事项进展情况的公告》（2013-038）；证据6、网站批露文章四篇：ST欣龙董事长郭某铸巨额诈骗真相；欣龙控股被超比例减持调查，大股东二股东是不是同一实际控制人；深交所日前公开谴责欣龙控股及董事长郭某铸；欣龙控股信披滞后遭深交所通报批评处罚等。
欣龙控股公司认为上述6份证据均是网上打印，对其真实性均不予认可，且双方并未对6000万元的借款用途进行约定，欣龙控股公司用于理财并未违反双方约定。
本院认为，证据6为网站披露文章，本院对其内容的真实性、与本案的关联性及证明力均不予认定。证据1-5的公告内容与欣龙控股公司提交供本院核对的公告内容相符，本院对其真实性予以确认。本院认为，第一、证据1-5可以证明以下事实：2011年10月12日，欣龙控股公司获准非公开发行不超过12100万股新股，并于2012年4月25日完成非公开发行股票。2013年4月25日、6月28日，欣龙控股公司两次发布公告披露6000万元款项用于理财，至2013','2018-10-09
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