江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
(2015)澄滨民初字第02392号
原告殷卫明。
委托代理人陈建荣，江阴市澄江法律服务所法律工作者。
被告张朔。
被告中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司，住所地张家港市杨舍镇华昌路28号。
负责人程勇，该公司总经理。
委托代理人何东平、柴有林，江苏均锐律师事务所律师。
原告殷卫明诉被告张朔、中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司(以下简称平安保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月9日受理后，依法组成合议庭，于2016年2月25日公开开庭进行了审理。原告殷卫明及其委托代理人陈建荣，被告平安保险公司委托代理人柴有林到庭参加诉讼。被告张朔经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告殷卫明诉称：2014年4月23日19时35分许，张朔驾驶号牌为苏E×××××的小型轿车在江阴市香山路由北向南行驶至澄江路叉口地段右转弯过程中，车辆左侧与由东向西行驶的殷卫明驾驶的电动车前部相撞，造成殷卫明受伤及车辆损坏的交通事故，江阴市公安局交通巡逻警察大队认定张朔负事故全部责任。另，张朔驾驶的车辆在平安保险公司投保了交强险、第三者责任险，平安保险公司应在交强险、第三者责任险限额范围内承担赔偿责任。本次事故导致殷卫损失医疗费46413.17元、住院伙食补助费594元、营养费1800元、护理费7200元、误工费44824.93元、残疾赔偿金72604.67元（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金5000元、车损950元、交通费1000元、鉴定费2520元，合计182906.77元。双方就赔偿事宜未能达成一致，故诉至法院，请求依法判令平安保险公司在交强险、第三者责任险范围内承担赔偿责任。
被告张朔到庭陈述：对事故发生的事实以及责任认定没有异议。张朔向平安保险公司投保了交强险、第三者责任险以及不计免赔，应由平安保险公司承担赔偿责任，不同意扣除20%非医保用药。事故发生后垫付殷卫明的2000元应该返还。
被告平安保险公司辩称：对事故发生事实及责任认定均无异议。事故车辆向平安保险公司投保了交强险及商业险20万元含不计免赔，要求扣除20%非医保用药。
经审理查明：2014年4月23日19时35分许，张朔驾驶号牌为苏E×××××的小型轿车在江阴市香山路由北向南行驶至澄江路叉口地段右转弯过程中，车辆左侧与由东向西行驶的殷卫明驾驶的电动车前部相撞，造成殷卫明受伤及车辆损坏的交通事故。2014年4月30日，江阴市公安局交通巡逻警察大队作出第3202812201411863号道路交通事故认定书，认定张朔负事故的全部责任。
事故发生后，殷卫明即被送往江阴市中医院住院治疗，诊断为：右锁骨骨折伴肩锁关节半脱位、多处软组织伤，于2014年4月28日行右侧锁骨骨折切开复位内固定术，于2014年5月4日出院。2014年7月29日，殷卫明到江阴市中医院住院治疗，诊断为：右锁骨骨折术后钢板断裂，于2014年7月30日行右锁骨骨折术后钢板取出术+髂骨取骨+右锁骨骨折复位植骨内固定术，于2014年8月10日出院。2015年9月2日，殷卫明再次前往江阴市中医院住院治疗，行右锁骨内固定取出术，于2015年9月11日出院。事发后，张朔垫付殷卫明2000元。
本院依据殷卫明的申请委托无锡中诚司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限及营养期限进行鉴定，该所于2015年11月12日出具锡诚【2015】临鉴字第2862号鉴定意见书，鉴定意见为：殷卫明因右上肢丧失功能10%以上（未达25%）评定为十级伤残；其误工期240天、护理期90天、营养期90天为宜。殷卫明为此次鉴定花费鉴定费2520元。经质证双方对鉴定意见书均没有异议。
另查明：苏E×××××小型轿车的所有人为张朔，在平安保险公司投保了交强险、第三者责任险（责任限额20万元）及不计免赔，保险期间均为2013年12月9日0时至2014年12月8日24时。对于第三者责任险部分的赔偿，平安保险公司要求扣除医疗费总额20%的非医保用药，对此张朔不予认可。
再查明：殷卫明在江苏法尔胜特钢制品有限公司工作，事发前一年的平均工资为4986元/月，事发后，在误工期限内该公司向殷卫明发放11848.75元，其中年终奖2490元。
审理中，双方对殷卫明的以下损失均无异议：医疗费46413.17元、住院伙食补助费576元、护理费5400元、残疾赔偿金72604.67元(含被扶养人生活费)、车损950元。
上述事实，由道路交通事故认定书、驾驶证及行驶证复印件、交强险和第三者责任险保单复印件、医疗费票据及相应的病历资料、司法鉴定意见书、鉴定费发票、银行明细、完税证明、户籍证明、定损单、修理费发票以及当事人在法庭上的陈述等在卷予以佐证。
本案争议焦点：1、殷卫明因交通事故造成损失如何认定；2、本起交通事故损害赔偿责任如何承担。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。
关于殷卫明因事故造成的损失。
首先，对双方均无异议的医疗费46413.17元、住院伙食补助费576元、护理费5400元、残疾赔偿金72604.67元(含被抚养人生活费)、车损950元，本院予以确认。
其次，对于双方争议的损失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合殷卫明的主张及提供的证据，予以确认。
1、关于营养费，根据鉴定意见书，营养期限为90天，标准本院根据殷卫明的伤情酌定为18元/天，故营养费为1620元。
2、关于误工费，根据鉴定意见书，误工期限为240天，双方对于殷卫明事故发生前一年的平均工资为4986元/月均无异议，本院予以确认。殷卫明伤后的误工期限内，其单位共计发放11848.75元，但其中年终奖2490元不应计入误工期限内的工资收入并予以扣除，实际应扣除9358.75元。故误工费为30529.25元（4986元/月×8个月-9358.75元）
3、关于精神损害抚慰金，殷卫明因交通事故受伤并造成十级伤残，给其造成了精神上的痛苦，应当给予其相应的精神抚慰。本院根据事故发生的具体情节、事故造成殷卫明残疾的后果，结合受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为5000元，在交强险限额内优先赔偿。
4、关于交通费，综合殷卫明及其必要陪护人员就医地点、时间、次数等，本院酌定为500元。
综上，殷卫明因事故受伤造成的损失为：医疗费46413.17元、住院伙食补助费576元、营养费1620元、护理费5400元、误工费30529.25元、残疾赔偿金72604.67元(含被扶养人生活费)、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、车损950元，合计163593.09元。
二、关于本次事故的责任承担。
机动车发生道路交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，事故发生在机动车与非机动车之间，张朔负此次事故的全部责任，故超过交强险责任限额部分应由张朔承担。即殷卫明因事故造成的损失163593.09元，由平安保险公司在交强险限额内赔偿120950元（含精神损害抚慰金）；由张朔赔偿42643.09元。
同时投保交强险和商业第三者责任险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
因苏E×××××的小型轿车在平安保险公司投保了第三者责任险及不计免赔，平安保险公司应在第三者责任险限额20万元内对张朔所承担的赔偿额度予以理赔并赔偿给殷卫明。平安保险公司要求按照医疗费总额的20%扣除非医保用药，但其未举证证明,且张朔不予认可，故本院对保险公司的主张不予采信，张朔所应赔偿的42643.09元，由平安保险公司在第三者责任险限额内赔偿。
综上，殷卫明因本次交通事故所致的损失163593.09元，均应由平安保险公司在交强险和第三者责任险限额内赔偿，张朔支付殷卫明的2000元作为代平安保险公司的垫付，由平安保险公司在赔偿款中直接返还。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿殷卫明因交通事故造成的损失163593.09元，其中支付殷卫明161593.09元，支付张朔2000元（款汇：户名：江阴市人民法院，开户行：江苏江阴农商行营业部，账号：01×××80）。
二、驳回殷卫明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1410元，鉴定费2520元，合计3930元（殷卫明已预交），由殷卫明负担415元，由平安保险公司负担3515元。平安保险公司应负担部分应于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付殷卫明。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（款汇：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05）。
审 判 长 沈金锋
人民陪审员 陆荷琴
人民陪审员 韩福海
二〇一六年三月七日
书 记 员 陆 楠
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。