广州知识产权法院
民 事 判 决 书
（2016）粤73民终592号
上诉人（原审被告）：南京清一丽婴童用品有限公司，住所地江苏省南京市雨花台区铁心桥街道大周路39号，组织机构代码73606723-2。
法定代表人：ＸＸ。
委托诉讼代理人：孙金福，江苏益邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张群芬，江苏益邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广州艺洲人文化传播有限公司，住所地广东省广州市越秀区东风中路515号3507、3508、3510房，组织机构代码71815987-0。
法定代表人：周湛文，该公司总裁。
委托诉讼代理人：刘海金，广东海际明律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄杭足用，广东海际明律师事务所律师。
原审被告：南京清之龙婴童用品有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区常府街29-3号，组织机构代码30248441-8。
法定代表人：张国平
委托诉讼代理人：孙金福，江苏益邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张群芬，江苏益邦律师事务所律师。
上诉人南京清一丽婴童用品有限公司（以下简称清一丽公司）与被上诉人广州艺洲人文化传播有限公司（以下简称艺洲人公司）及原审被告南京清之龙婴童用品有限公司（以下简称清之龙公司）著作权许可使用合同纠纷一案，不服广东省广州市越秀区人民法院于2016年3月30日做出的（2015）穗越法知民初字第36号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2016年7月20日立案后，依法组成合议庭进行开庭，清一丽公司、清之龙婴童用品有限公司的共同委托诉讼代理人孙金福、张群芬，艺洲人公司委托诉讼代理人刘海金到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
清一丽公司向本院提起上诉请求：（一）撤销广州市越秀区人民法院做出的（2015）穗越法知民初字第36号民事判决书中第一项与第二项判决，查清事实后依法改判，驳回艺洲人公司的诉讼请求；（二）本案的全部诉讼费用由艺洲人公司负担。事实与理由如下：（一）对艺洲人公司的违约事实，原审法院置之不理。清一丽公司在庭审反复强调，就该协议艺洲人公司存在诸多违约事实，其中即包括未为清一丽公司提供有力的推广及生产所需要的素材。就推广而言，原审法院在判决书第21页中对艺洲人公司所做的推广项目做了一一列举，但是却未体现出清一丽公司在庭审中所答辩的此类推广项目影响力较小，地域上远离清一丽公司所在地南京，且大部分集中于2014年之前。无论是从影响力、地域还是时间上都无法辐射到清一丽公司的生产经营活动。且艺洲人公司与多家公司存在著作权许可合同，其一系列推广行为既不涉及清一丽公司生产经营所在地，又大多集中于涉案协议签署前，其中有多少项目是艺洲人公司为了发展经销商以及履行与其他公司的著作权许可合同所进行的，又有多少是为了履行本协议所投入的呢？就提供素材而言，虽经清一丽公司多次催要，但艺洲人公司至今仍未向清一丽公司提供其承诺于2013年8月15日之前给出的朵拉的logo使用范本即生产经营所需要的通用素材，其以自己的行为表明其不履行主要债务。清一丽公司于2015年12月3日提交了证据中的证据二“往来邮件”对上述事实加以证明，艺洲人公司在第二次即2016年1月26日的庭审中亦明确表示，其就该协议有“提供素材”的义务。但面对清一丽公司就“该素材是否是应交付而实际未交付”的追问则支支吾吾，一再躲闪。对于服装行业来说每个季度的潮流风向不同，相应的每个季度均需要大量的新鲜素材以供设计、生产之需，没有及时的更新素材，仅靠几个老版的通用素材如何吸引喜欢新鲜的儿童，又如何支撑清一丽公司如此大规模的生产与经营，这样众所周知的道理，深谙此道的艺洲人公司又怎么可能不清楚呢？面对一方当事人提供了证据材料加以证明，且双方在法庭上重点辩论的事项，原审法院在长达23页的判决书中却未对该事实进行查明，甚至是只字未提，一方的违约事实就合同纠纷而言，其重要性无庸赘述，原审法院在这一问题上的躲闪，实在难以令清一丽公司信服。（二）合同已于2014年6月24日解除，清一丽公司无需再向艺洲人公司支付剩余授权保底金及相应的逾期付款违约金、税金。清一丽公司于2014年6月24日，即支付首期授权保底金50万元（此外还承担了50万授权费的税金3万元）对应的授权期未到期，即向艺洲人公司发出了解除合同的通知，且艺洲人公司已于当日收到该合同解除通知。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定，对合同解除的异议期为3个月，超过该期限就合同解除有异议而向法院提起诉讼的，不予支持。艺洲人公司并未在收到合同解除通知后3个月内向法院提起诉讼，因此该合同已于2014年6月24日解除。原审法院以清一丽公司作为违约方，无权要求解除涉案协议为由，认为即使艺洲人公司的起诉时间已超过了《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》中第二十四条所规定的3个月的合同解除异议期，其就合同解除的异议依然应得到认可，涉案协议并不能解除。《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条限定了对合同解除提出异议的合理期限与方式，应当是在收到解除通知后三个月内提起诉讼。该条款的立法目的是为了尽快结束合同的未决状态，而只有通过诉讼才能达到这样一个目的。此外《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”两个法条结合来看，《中华人民共和国合同法》第九十六条规定的向法院请求确认合同解除的效力即为《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》中的就合同解除提出异议，其期限即为收到对方解除通知后的3个月，否则将会由于合同长期处于未决状态而对提出解除方造成极大的不公。解除合同的一方是否有合同解除权，是在合同解除持异议的一方在接到解除通知后三个月内向法院提起诉讼后，法院审查的内容，若审查结果为有权解除则确认合同已解除，若审查结果为无权解除，则确认合同并未解除。法院对是否有解除权的审查，是建立在对合同解除有异议的一方在接到解除通知后三个月内向法院提起诉讼的基础之上的，否则，无论事实如何，对合同解除所持异议都不应得到支持。这与超过诉讼时效后丧失胜诉权一样，是对“法律不保护权利上的沉睡者”这一精神的贯彻。清一丽公司在发现艺洲人公司的诸多违约事实后，即通知艺洲人公司解除合同，但艺洲人公司却迟迟不提起诉讼确认合同解除的效力，正是所谓的“权利上的沉睡者”。试想，如涉案的《商品许可协议》中约定的授权期限为30年，清一丽公司在合同生效一年后即通知艺洲人公司解除合同，并不再生产、经营授权产品，而艺洲人公司怠于行使己方的解除异议权，直至第30年方提起诉讼，确认解除合同的效力，此时若支持了艺洲人公司的解除异议，清一丽公司是否仍需对自己早已停止生产经营的授权产品再支付长达29年的授权费用及相应逾期付款违约金呢？答案显然易见。因而，无论是从立法目的、法律的系统性还是生活常识来看，艺洲人公司未在收到清一丽公司的解除通知后三个月内向法院提起诉讼，其解除异议不应得到支持，合同已然解除，清一丽公司无需再支付剩余两期的授权保底费及相应逾期付款违约金和税金。综上所述，清一丽公司与艺洲人公司及原审被告二南京清之龙婴童用品有限公司著作权许可使用合同纠纷一案，清一丽公司认为原审法院认定事实不清，适用法律错误，清一丽公司无需向艺洲人公司支付剩余两期的授权保底金及相应的逾期付款违约金与税金。
艺洲人公司辩称：（一）艺洲人公司并不存在清一丽公司在上诉状中所述的违约事实和行为。1.关于对卡通形象的推广，清一丽公司的上诉理由没有合同依据也与事实不符，艺洲人公司已经履行了相应的合同义务，艺洲人公司认可一审判决；2.关于素材交付，一审法院已经查明，清一丽公司已经使用艺洲人公司交付的素材，生产、销售了产品，艺洲人公司履行了交付素材的合同义务，清一丽公司在上诉状中所述艺洲人公司应该根据季节和潮流的变动更新素材并非双方合同约定的内容，清一丽公司的该主张没有合同依据，授权产品跟上季节和潮流，本应体现清一丽公司对产品的设计能力的发挥；（二）关于合同是否由清一丽公司单方解除的问题，清一丽公司错误理解了合同法及其司法解释的规定，清一丽公司没有约定和法定理由可以单方解除合同，在清一丽公司发出解除合同提议的时候，艺洲人公司就已经明确回复不同意解除合同，清一丽公司作为违约方无权单方解除合同，艺洲人公司认可一审法院对此问题的判决理由；（三）清一丽公司违约应该承担合同约定的相关违约责任。综上，艺洲人公司请求驳回清一丽公司的上诉，维持原判。
艺洲人公司向一审法院提出请求：1.清一丽公司和南京清之龙婴童用品有限公司立即向原告连带支付3392000元及滞纳金（按每月1.5%计算至被告实际付清款项之日止，暂计至2014年6月1日为30000元）；2.本案诉讼费由清一丽、南京清之龙婴童用品有限公司连带承担。
一审查明事实：一、关于权利来源事实。维亚康姆国际公司（亦译为维亚科姆国际公司）助理秘书JaneR.Fuerst于2011年11月30日出具一份《证明》，内容为“本人作为维亚康姆国际公司助理秘书，特此证明如下：1、维亚康姆国际公司是依照特拉华洲法律合法成立、运营的公司；2、ViacomMediaNetworks（维亚康姆媒体网）是该公司旗下现行经营的一个部门，其前身为MTVNetworks，adivisonofViacomIntentionalInc.（MTV电视网，维亚康姆国际公司旗下一个部门）。3、附件表A为维亚康姆媒体网别名（又名）归档的真实准确文件，于2011年10月11日向纽约州州务院申报归档”。该证明所附附件表A其中载明：“公司名称：维亚康姆国际公司，别名（又名）：维亚康姆媒体网”。上述证明经美国纽约州公证人R某证明。中华人民共和国驻美国大使馆认证了上述公证事实。
2012年11月16日，维亚康姆国际公司（ViacomInternationalInc.）的副总裁和助理秘书米切莱纳?哈莉（MichelenaHallie）在美国纽约出具一份证明，内容为“1、本人是维亚康姆国际公司（ViacomInternationalInc.）的副总裁和助理秘书；2、本人特此声明附件的复本及其页面是来自由美国版权办公室签发的编号VAul－018－084的DORATHEEXPLORER（爱探险的朵拉）美国版权登记证明原件的真实和准确的复制件”。上述证明所附附件为登记号为VAul－018－084的美国《登记证书》，载明：“作品名称：DoraTheExplorer－10thAnniversaryStyleguide（爱探险的朵拉－10周年设计指引），完成年份：2009年，作者：ViacomInternationalInc.（维亚康姆国际公司），创作类型：2-D美术作品，版权所有人：ViacomInternationalInc.（维亚康姆国际公司）等”。上述登记证书附有《爱探险的朵拉》的多幅图片及文字。该证明经美国纽约州公证人SHANALSPAVIN（夏娜L斯帕文）出具公证文书证明。中华人民共和国驻美国大使馆亦认证了上述公证事实。
同日，米切莱纳?哈莉（MichelenaHallie）还在美国纽约出具另一份证明，内容为“1、本人是维亚康姆国际公司（ViacomInternationalInc.）的副总裁和助理秘书；2、本人特此声明附件的复本及其页面是来自由美国版权办公室签发的编号VAul－668－667的GODIEGOGO（迪亚哥）美国版权登记证明原件的真实和准确的复制件”。上述证明所附附件为登记号为VAul－668－667的美国《登记证书》，载明：“作品名称：GODIEGOGO（迪亚哥），完成年份：2009年，作者：ViacomInternationalInc.（维亚康姆国际公司），创作类型：2-D美术作品，版权所有人：ViacomInternationalInc.（维亚康姆国际公司）等”。上述登记证书附有《迪亚哥》的多幅图片及文字。该证明经美国纽约州公证人SHANALSPAVIN（夏娜L斯帕文）出具公证文书证明。中华人民共和国驻美国大使馆亦认证了上述公证事实。
根据中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）出具的第4910392号商标注册证显示，“DORATHEEXPLORER”英文字母商标的注册人为维亚科姆国际公司VIACOMINTERNATIONALINC，注册有效期限自2009年8月7日至2019年8月6日，核定使用商品为第25类，包括游泳衣、浴衣、海滨浴场用衣、服装带、短裤、茄克（服装）、外套、短筒袜、鞋、班丹纳方绸巾、针织套衫、万圣节服装、服装、手套、运动短裤、耳套（服装）、领带、围巾、睡衣、裤子、衬衫、运动衫、滑雪服、便裤、帽檐、背带、高翻领毛衣、内衣、背心、热身服、帽。
根据商标局出具的第5693239号商标注册证显示，“爱探险的朵拉”图形商标的注册人为维亚科姆国际公司VIACOMINTERNATIONALINC，注册有效期限自2009年11月21日至2019年11月20日，核定使用商品为第25类，包括游泳衣、浴衣、沙滩装、服装带（衣服）、短裤、夹克、外套、袜子、鞋、班丹纳方绸（围脖儿）、毛衣、万圣节用服装、服装、手套、运动短裤、耳套（服装）、围巾、睡衣、裤子、衬衫、运动衫、滑雪服、宽松短裤、带眼罩的遮阳帽、吊裤带、套领毛衣、内衣、背心、保暖套装、帽。
根据商标局出具的第6449023号商标注册证显示，“爱探险的朵拉”文字商标的注册人为维亚科姆国际公司VIACOMINTERNATIONALINC，注册有效期限自2010年5月28日至2020年5月27日，核定使用商品为第25类，包括游泳衣、浴衣、海滨浴场用衣、服装带（衣服）、短裤、夹克、大衣、短袜、鞋、班丹纳方绸（围脖儿）、绒衣、万圣节用服装、化妆舞会用服装、演员服装、服装、手套、运动短裤、耳套（服装）、围巾、睡衣、裤子、衬衫、运动衫、滑雪服、休闲裤、遮阳帽、衣服吊带、套领毛衣、内衣、背心、保暖套装、帽、防水服、婴儿全套衣、足球鞋、浴帽、婚纱、睡眠用面罩。
根据商标局出具的第5350046号商标注册证显示，“GODIEGOGO”英文字母商标的注册人为维亚科姆国际公司VIACOMINTERNATIONALINC，注册有效期限自2009年8月14日至2019年8月13日，核定使用商品为第25类，包括游泳衣、浴衣、沙滩装、服装带（衣服）、短裤、夹克、外套、袜子、鞋、班丹纳方绸（围脖儿）、毛衣、万圣节用服装、服装、手套、运动短裤、耳套（服装）、围巾、睡衣、裤子、衬衫、运动衫、滑雪服、宽松短裤、吊裤带、套领毛衣、内衣、背心、帽、婴儿全套衣、足球鞋、带有眼罩的遮阳帽、保暖套服。
根据商标局出具的第5493051号商标注册证显示，“迪亚哥”图形商标的注册人为维亚科姆国际公司VIACOMINTERNATIONALINC，注册有效期限自2009年9月7日至2019年9月7日，核定使用商品为第25类，包括游泳衣、浴衣、沙滩装、服装带（衣服）、短裤、夹克、外套、袜子、鞋、班丹纳方绸（围脖儿）、毛衣、万圣节舞会用服装、服装、手套、运动短裤、耳套（服装）、围巾、睡衣、裤子、衬衫、运动衫、滑雪服、宽松短裤、遮阳帽、吊裤带、套领毛衣、内衣、背心、保暖套装、帽、婴儿全套衣、足球鞋。
2012年3月6日，ViacomMediaNetworks，adivisionofViacomInternationalInc.的副总裁JackYew在新加坡出具一份授权书，内容为“根据双方于2011年8月19日签订的《总授权协议》（CMS#72102），艺洲人公司是经ViacomMediaNetworks’adivisionofViacomInternationalInc.（以下简称VMN）批准的，在中国、中国香港和中国澳门的总授权商。VMN拥有Nickelodeon项下的‘DoratheExplorer’（爱探险的朵拉）、（GoDiegoGo）（迪亚哥）和SpongeBobSquarePants（海绵宝宝）的名称、商标以及标识，当中包括‘爱探险的朵拉’、‘迪亚哥’和‘海绵宝宝’电视系列节目中所有角色名称及角色形象，并有权将前述权利授予总经销商。获VMN的批准，总授权商有权向第三方招商、协商和颁发许可，以许可第三方生产、销售、分发和宣传推广使用了与电视系列节目‘爱探险的朵拉’、‘迪亚哥’和‘海绵宝宝’有关的Nickelodeon品牌的商品。商品类别为本授权书附表A中所列，并购成本授权书的一部分。VMN还准予总授权商代表VMN在授权区域内与相关知识产权当局共同打击对‘授权产权’构成盗版侵权的任何事宜，但该盗版侵权问题的最终解决需实现获得VMN的书面同意。总授权商获VMN批准，自2012年1月1日起至2014年12月31日止，保持其在中国、中国香港和中国澳门的总授权商地位，除非VMN另行书面通知取消或延长”。该授权书附表A载明授权使用范围包括服装（包括但不限于内衣、上装、下装、女装、婴童装、体育服装、睡衣、外套、泳装、鞋类、头饰、袜子、服装配饰、天气类饰用品）等。上述授权书经新加坡公证员WilliamOhKimChong证明为JackYew所亲笔手写。中华人民共和国驻新加坡大使馆认证了上述公证事实。
2014年4月15日，ViacomMediaNetworks，adivisionofViacomInternationalInc.的副总裁JackYew在新加坡出具一份授权书，内容为“根据双方签订的《总授权协议》（CMS#72102），艺洲人公司是经ViacomMediaNetworks’adivisionofViacomInternationalInc.（以下简称VMN）批准的总授权商。总授权商有权向第三方分被许可人招商、协商、签约并颁发许可，以许可第三方生产、销售、宣传推广、分发和销售某些经核准的消费品，分许可商品类别为本授权书附表A中所列，并构成本授权书的一部分。前述权利分许可人可在中国、中国香港和中国澳门生产、销售、宣传推广、分发和销售某些经核准的消费品，前述消费品是使用VMN拥有、控制知识产权的与下列授权产权有关的商品，包括电视系列节目“DoratheExplorer（爱探险的朵拉）”、由电视系列节目“爱探险的朵拉”衍生及开发的“DoraInfanl（朵拉婴儿）”、“GoDiegoGo（迪亚哥）”等。VMN还准予总授权商代表VMN在授权区域内与相关知识产权当局共同打击对“授权产权”构成盗版侵权的任何事宜，但该盗版侵权问题的最终解决需事先获得VMN的书面同意。总授权商获VMN批准，自2012年1月1日起至2017年12月31日止，保持其在中国、中国香港和中国澳门的总授权商地位，除非VMN另行书面通知取消或延长”。该授权书附表A载明授权使用范围包括服装（包括但不限于内衣、上装、下装、女装、婴童装、体育服装、睡衣、外套、泳衣、鞋类、头饰、袜子、服装配饰）等。上述授权书经新加坡公证员WilliamOhKimChong证明为JackYew所亲笔手写。中华人民共和国驻新加坡大使馆认证了上述公证事实。
另查，根据商标局于2013年8月26日出具的五份《商标使用许可合同备案通知书》，其中载明：维亚科姆国际公司分别于2013年3月29日报送的许可艺洲人公司使用第4910392号、第5693239号、第6449023号、第5493051号、第5350046号注册商标的使用许可合同，该局予以备案；许可期限均自2012年1月1日至2014年12月31日。
二、关于涉案合同的订立和履行事实。2013年4月9日，艺洲人公司与清一丽公司（××）签订《商品授权交易备忘录》，并于同年5月15日签订编号为CMS72102-062《商品从属许可协议》，其中约定：授权产权为NICKELODEON电视系列节目“DoratheExplorer”、“GoDiegoGo”内和／或相关的为VMN所拥有和／或控制的相关节目名称、商标、卡通形象、图形化标识设计、版权图片、版权元素；授权产品为0-8岁休闲外着服装（包括棉背心、T恤、衬衫、针织套装、毛衣、棉袄、羽绒服、牛仔裤、裙子、休闲裤、针织裤）、婴儿连体衣、婴儿分体衣、婴儿礼品套装（包含婴儿睡袋、婴儿毯。婴儿枕头、婴儿被和口水巾）、0-8岁帽子、围巾、手套、袜子；授权区域为中国大陆地区（不包括香港、澳门及台湾）；授权期限从2013年5月1日至2016年10月31日；上市日期不晚于2014年4月1日；授权费为所出售单项授权产品批发价销售净额之10%，应向艺洲人公司支付的授权费不含税金额，分被许可人承担发票税；授权费保底金为370万元，该授权费保底金不含税金额，分被许可人承担发票税，应由分被许可人依据本协议支付给艺洲人公司，授权费保底金应视为提前支付的部分授权费，是必须向艺洲人公司支付的最低额度的授权费，在向艺洲人公司支付到期应付的授权费时该部分费用应予以扣除；授权费保底金付款日期为首次授权费保底金50万元于2013年4月10日支付，第二次授权费保底金120万元于2014年11月1日支付，剩余授权费保底金200万元于2015年11月1日支付；分被许可人同意独自负责所有国家规定的适用税和印花税，包括上述支付给艺洲人公司授权费所予以征收的有关税项目，如发票税（目前税率为6%）；艺洲人公司于全额收到分被许可人依据本协议支付的首次授权费保底金后10个工作日内向分被许可人交付授权产权素材光盘；分被许可人营销和广告使用：（1）分被许可人可制作相关营销材料和或广告以用于支持授权产品，所有此类材料和或广告应事先获得VMN的书面许可…；促销活动／礼赠品：如果分被许可人在授权期限内要求与第三方一起进行促销活动，内容涉及或使用授权产品的情况下，无论有无赠品，分被许可人必须通过协商，事先向艺洲人公司征得权利及书面许可；本协议包括所附的商品从属许可协议标准条款和所有附件，它们为本协议不可分割的一部分，本协议于中国广州市完成签署等。
上述《商品从属许可协议》所附附件《商品从属许可协议标准条款》载明：对于分被许可人根据本协议之规定应支付给艺洲人公司的款项以及还未支付的款项，从应该交款但未交的那一天开始，艺洲人公司将按延迟付款一个月缴纳1.5%的比例收取滞纳金，且按月累加计算滞纳金；分被许可人兹此同意并服从艺洲人公司所在地有管辖权的法庭的管辖等。
上述协议签订后，清一丽公司向艺洲人公司支付了首次授权费保底金50万元。根据艺洲人公司提交的开票日期为2013年5月16日、编号为NO.13675794《广东增值税专用发票》，其中载明“购货单位：南京通孚礼品有限公司；名称：《爱探险的朵拉》与《迪亚哥》授权费保底金，金额：94339.62元；税率：6%；税额：5660.38元；价税合计：100000元”等信息。清一丽公司同时将涉案知识产权要素投入到产品的生产销售中。
2014年6月24日，清一丽公司向艺洲人公司发送邮件，称“双方合作近一年来，相处融洽…鉴于我们初涉内销童装，经验及能力不足，对于DORA童装销售能力估计不足，一年来，销售很是不理想，怕如此下去，影响贵司DORA品牌的发展，我司决定提前向贵司提出提前终止双方合作，希望贵司能够考虑为感等”。2014年7月3日，艺洲人公司向清一丽公司发送邮件，称“邮件收到，对于您的申请，希望贵司再慎重考虑。贵司现在的营销方向，与当初向我方展示的想法完全背道而驰。初期贵司的思路是以走母婴连锁的形式，母婴连锁店可以迅速强化和拓展你们的渠道，帮助产品在市场的曝光和销售。然而现在贵司只以南京为中心，开设自营街面店…贵司后来转变的开自营店想法，每次开会我方都提出疑问和担心，贵司表示信心满满。如您反馈，由外贸加工转内销服装运作，经验不足，我理会其中会遇到很多的问题，我方愿意配合支持一起努力…我们希望去南京大家见面开会等”。
之后，因清一丽公司逾期未支付协议约定的授权费保底金，艺洲人公司于2014年11月13日向清一丽公司邮寄《关于要求支付授权费保底金的交涉函》，内容为“我司与贵司签订了编号为CMS72102-062《商品从属许可协议》。贵司工作人员曾在2014年6月24日以电子邮件的方式向我司提出提前终止授权协议的提议，我司未同意，并多次与贵司沟通。就该授权协议项下2014年11月1日到期应付的授权保底金120万元，经我司多次催促，贵司至今仍未付款”，遂要求清一丽公司支付授权费保底金120万元及税金7.2万元等。该邮件已妥投。
同月21日，清一丽公司向艺洲人公司邮寄《回复付款通知函》，内容为“我司已于2014年6月24日向贵司提出解除《商品从属许可协议》，贵司已收到该通知。我司并已停止了关于相关产品的设计和生产等相关行为。我司提出解除协议的主要原因是：1、“DoratheExplorer”（爱探险的朵拉）、“GoDiegoGo”（迪亚哥）等相关品牌形象，在国内的影响力和认知度较低，并非如贵司在与我司洽谈签订协议之前所称有较高知名度和市场份额；2、贵司人员承诺的配合推动我们相关产品的销售的广告、电视等传媒的宣传和推广工作未见贵司实施；3、所签订协议是贵司拟定的格式协议，协议中某些条款过度保护了贵司利益，但未能平等体现出对我司权益的保护，继续执行协议对我司有失公平。我司在签订协议以后，…为推广相关产品做了很大投入，但从市场和顾客反馈来看，对相关产品并不认可，对我司来说，再继续使用上述标识图案除了加大我司成本，并不能为公司带来利益等”。
庭审中，艺洲人公司表示：清一丽公司主张其在2014年6月24日已经单方提出解除协议，但其邮件和书面意思表示都不产生解除合同的效力，清一丽公司不因其违约而具有单方解除合同的权限，清一丽公司单方停止生产、销售涉案授权产品是违约行为，更能证明其存在违约。
三、其他查明事实。清一丽公司抗辩艺洲人公司在签署《商品从属许可协议》前，承诺《爱探险的朵拉》是“全球最受欢迎的卡通教育节目”，且艺洲人公司会为其提供“强势推广”，并将“推广投入”的内容加入双方的合作备忘录中，但艺洲人公司并未兑现上述两项承诺；清一丽公司同时提供了双方往来邮件予以证明。根据上述邮件，其中显示：艺洲人公司的工作人员于2013年3月19日向清一丽公司发送“爱探险的朵拉品牌资讯”，其中标注有“超级明星爱探险的朵拉，全球最受欢迎的卡通教育节目”，“CCTV-
少儿频道最受父母推崇的儿童英语教育节目”以及“好品牌＋强势推广”等文字；艺洲人公司的工作人员于2013年4月7日向清一丽公司发送《Dora合作备案录》，其中载明“樊经理：您好！附Dora合作备案录，请确认。无误后，我将提交版权方，并根据备忘录条款拟订合同。备忘录共四份表单：1、合作条款基本信息，黄色标注部分请确认；2、授权产品年度销售计划表；3、推广投入；4、联系信息。请确定后回复，如有任何问题，请随时与我沟通等”，但清一丽公司至今未能提交该邮件的表单3予以证实。
艺洲人公司对清一丽公司提交的上述邮件的真实性、合法性、关联性均没有异议，但认为不能起到清一丽公司的证明目的，并表示：“爱探险的朵拉”在涉案合同签订前，在中国及全球都具有相应的知名度，是一种事实状态，并非合同约定的事项，也不是艺洲人公司的承诺，且在签订协议后艺洲人公司依据自己的推广计划进行相应宣传推广，并非清一丽公司所称的艺洲人公司没有进行宣传推广。至于艺洲人公司如何进行宣传推广，并非艺洲人公司、清一丽公司双方签订商品从属许可协议中的约定事项，且艺洲人公司的客户众多，不可能只针对清一丽公司进行宣传推广；况且上述邮件中的“推广投入”项目约定清一丽公司作为被授权方要进行推广，包括支出的费用及推广方式等，宣传推广是清一丽公司的义务之一，而不是对艺洲人公司的约定。品牌资讯中对爱探险的朵拉的宣传用语并非合同中的权利、义务约定，清一丽公司故意歪曲品牌资讯中的内容；艺洲人公司同时提交了上述邮件的表单3予以证明。
根据艺洲人公司提交的上述邮件的表单3为《消费类产品MarketingCommitment营销推广说明》，其中载明“分被许可人名称：QYLIBABYSUPPLIESCO，LTD.（即清一丽公司）；营销／广告：经销商，10万元；平面广告，5万元；网络，10万元；其他营销／广告，10万元；促销：活动，10万元；礼赠品，5万元；总营销支持：50万元；注：‘本备忘录仅应视为意向书，但其效力超过双方以往的任何通信记录。本备忘录不成为亦不构成具有约束力的或法律性质的协议书，也不对VMN或主授权商或分被许可人产生任何施加的法律义务或责任’等”。清一丽公司对此则表示：“上述表单是艺洲人公司发给我公司的格式文本，属于双方合作备忘录的一部分，是双方就涉案著作权许可协议达成的初步合意。我公司对表单中所列的各类推广方式完全没有经验，这只能是艺洲人公司为我公司提供的营销支持，而非为我公司设定的推广义务。我公司有权根据经营策略自主调整为我司生产的产品推广投入多少资金，而无需艺洲人公司规定我公司每年在产品推广上应当投入的资金分配，故艺洲人公司主张上述表单是为我公司设定的推广义务，完全与常理不符，也与事实相悖”。艺洲人公司则表示：“上述电子档备忘录是双方在2013年4月7日磋商过程中的邮件往来文件，是供双方磋商但尚未达成一致的草稿，并非双方达成一致的最终备忘录文件，故不具有约束力。双方在4月9日才签署正式备忘录，仅包括合作条款基本信息，而电子档备忘录的表单2、3、4均没有经双方签署而成为正式备忘录的内容，且表单1合作条款基本信息的内容也有重大调整，如产品类型增加了配件饰物、授权分销渠道增加了机场免税店、授权产品增加了婴儿连体衣等7个产品等。况且，表单3的名称为‘消费类产品MarketingCommitment营销推广说明’，‘MarketingCommitment’是‘营销承诺’的意思，该名称的文字意思是‘消费品类产品营销推广的承诺和说明’，即是清一丽公司获得授权生产销售产品的营销推广承诺和说明，而非卡通形象的推广承诺；且表单的抬头为清一丽公司的英文名称，也表明该表单的承担方是清一丽公司。表单中‘营销／广告’和‘促销’表格也分别与《商品从属许可协议》中的‘分被许可人营销和广告使用’条款、‘促销活动和礼赠品’条款相对应”。
艺洲人公司为证明其对涉案卡通形象进行了宣传推广，提交了证据14-20予以证明。根据艺洲人公司提交的上述证据显示，2013-2014年期间，艺洲人公司分别通过腾讯视频、乐视网TV、央视网、爱奇异、优酷视频、芒果TV、土豆网、PPTV等网络媒体以及中央电视台少儿频道、湖南金鹰卡通频道等电视媒体播放“爱探险的朵拉”、“迪亚哥”节目，通过“都市人、亲子”等平面媒体以及“人民网、新民网、新浪网、一起动漫网”等网络媒体对“爱探险的朵拉”、“迪亚哥”进行宣传报道，通过音像制品媒体发行“爱探险的朵拉”、“迪亚哥”音像制品，在全国19家机场（包括南京地区）播放“爱探险的朵拉”宣传片，举办“爱探险的朵拉”全国巡回音乐剧，以及分别在北京、上海、广州、深圳、武汉、厦门、香港等地举办现场活动等方式宣传、推广爱探险的朵拉、迪亚哥卡通形象。
庭审中，艺洲人公司表示：其对涉案两个卡通形象进行了全面推广，活动内容包括线下的现场活动，也包括在网络平台、电视媒体的媒体宣传推广。因为涉案两个卡通形象是动画中的卡通形象，艺洲人公司安排“爱探险的朵拉”、“迪亚哥”进行网络播出，对宣传两个卡通形象的知名度有重要的意义，是非常重要的推广方式。艺洲人公司还发行了涉案音像制品，对推广涉案两个卡通形象有重要意义，属于媒体发布方式。如何进行宣传、推广，以什么方式进行宣传、推广由艺洲人公司自主安排，并非双方涉案合同的内容，进行宣传、推广涉案卡通形象的方式或者数量，不是清一丽公司违约不支付授权费的合理抗辩理由，清一丽公司违约不支付授权费没有合同和事实依据。清一丽公司真实不履行合同的原因，是因为清一丽公司的经营方向改变，是清一丽公司单方违约，而非艺洲人公司违约。
原审法院认为，一、艺洲人公司提交的《登记证书》、《授权书》、《证明文书》，是由我国公证机构证明与英文原本内容相符的中文译本，其英文原本经过所在国公证及我国驻当地领事馆认证，上述证据符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条第一款、第十二条规定，均是真实、合法、有效的证据。
根据经美国公证并经中国驻美国大使馆认证的登记号为VAul－018－084的登记证书可以证明，美术作品《DoraTheExplorer－10thAnniversaryStyleguide（爱探险的朵拉－10周年设计指引）》的作者及版权所有人为维亚康姆国际公司（VIACOMINTERNATIONALINC.），该作品附图中包含了“爱探险的朵拉”卡通形象。根据中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局核发的第4910392号、第5693239号及第6449023号商标注册证可以证明，维亚科姆国际公司（VIACOMINTERNATIONALINC.）是“DORATHEEXPLORER”、“爱探险的朵拉”图形商标、“爱探险的朵拉”文字商标的注册人，上述证据相互印证，构成证据链，在无相反证据的情况下，原审法院认定维亚科姆国际公司（VIACOMINTERNATIONALINC.）是美术作品《DoraTheExplorer－10thAnniversaryStyleguide（爱探险的朵拉－10周年设计指引）》的著作权人，也是“爱探险的朵拉”文字及卡通形象的商标注册人。
根据经美国公证并经中国驻美国大使馆认证的登记号为VAu688－667的登记证书可以证明，美术作品《GoDiegoGo（迪亚哥）》的作者及版权所有人为维亚康姆国际公司（VIACOMINTERNATIONALINC.），该作品附图中包含了“迪亚哥”卡通形象。根据中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局核发的第5350046号及第5493051号商标注册证可以证明，维亚科姆国际公司（VIACOMINTERNATIONALINC.）是“GoDiegoGo”、“迪亚哥”图形商标的注册人，上述证据相互印证，构成证据链，在无相反证据的情况下，原审法院认定维亚科姆国际公司（VIACOMINTERNATIONALINC.）是美术作品《GoDiegoGo（迪亚哥）》的著作权人，也是“迪亚哥”文字及卡通形象的商标注册人。
根据经新加坡公证并经我国驻新加坡大使馆认证的由副总裁JACKYEW代表维亚科姆媒体网（VIACOMMEDIANETWORKS）出具的授权书载明，根据维亚科姆媒体网（VIACOMMEDIANETWORKS）与艺洲人公司签订的CMS#72102号《总授权协议》，授权艺洲人公司为“爱探险的朵拉”、“迪亚哥”名称、商标以及标识包括电视系列节目中所有角色名称及角色形象在中国、中国香港和中国澳门的总授权商，艺洲人公司有权向第三方招商、协商和颁发许可，以许可第三方生产、销售、分发和宣传推广使用与电视系列节目“爱探险的朵拉”、“迪亚哥”有关的商品，商品类别附表A中包含服装，艺洲人公司还有权在授权区域内与相关知识产权当局共同打击构成盗版侵权的任何事宜，授权期限自2012年1月1日至2017年12月31日。又根据经美国公证并经中国驻美国大使馆认证的证明文书载明维亚康姆媒体网（VIACOMMEDIANETWORKS）是维亚康姆国际公司（VIACOMINTERNATIONALINC.）旗下现行经营的一个部门，维亚康姆媒体网亦是维亚康姆国际公司的公司别名（又名）。故艺洲人公司依法享有涉案“爱探险的朵拉”、“迪亚哥”的名称卡通形象以及第4910392号、第5693239号、第6449023号及第5350046号、第5493051号注册商标的授权权利，并有权为维护其合法权益提起本案诉讼。
清一丽公司以维亚科姆媒体网是维亚科姆国际公司旗下运营的一个部门，并没有对外以自己的名义签署合同的权利，且现有证据中也没有维亚科姆国际公司对维亚科姆媒体网的授权为由抗辩艺洲人公司没有取得相应的授权，缺乏事实和法律依据，原审法院对此不予采信。
二、艺洲人公司与清一丽公司签订的涉案《商品从属许可协议》是双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立有效，双方均应按合同约定全面履行自己的义务。鉴于清一丽公司确认其已使用艺洲人公司交付的涉案“爱探险的朵拉”（DoratheExplorer）、“迪亚哥（GoDiegoGo）”的名称、商标、卡通形象、图形化标识设计、版权图片及元素等授权产权用于产品生产、销售，故其应当按照合同约定向艺洲人公司支付授权费保底金并承担发票税等税费。
清一丽公司按照合同约定向艺洲人公司支付了首期授权费保底金500000元，现合同约定的支付期限均已届满，清一丽公司至今未将第二期授权费保底金120万元以及第三期授权费保底金200万元支付给艺洲人公司，已构成违约，理应承担违约责任。现艺洲人公司要求清一丽公司支付第二期授权费保底金120万元以及第三期授权费保底金200万元，合法有理，亦符合合同的约定，原审法院对此予以支持。另根据《商品从属许可协议标准条款》的约定，清一丽公司应当自迟延支付日起按照每月1.5%的标准向艺洲人公司支付滞纳金，该滞纳金实质是逾期付款违约金的性质，计算标准是双方的真实意思表示，亦属合理，原审法院对此亦予以支持。
关于发票税税金的问题，因双方已明确约定发票税税金6%由清一丽公司承担，虽然未付320万元授权费保底金尚未产生发票税，但该发票税是必然会产生的费用，故清一丽公司应按照约定将发票税税金192000元支付给艺洲人公司。
三、关于艺洲人公司要求清之龙公司对清一丽公司的债务承担连带责任问题。清之龙公司、清一丽公司均系独立经营的法人，虽然清一丽公司是清之龙公司投资设立的一人有限责任公司，但艺洲人公司至今未能提交有关证据证明两清一丽公司之间存在财产混同的情形，对此应承担举证不能的法律后果，故艺洲人公司要求清之龙公司对清一丽公司的债务承担连带责任，缺乏事实依据，原审法院对此不予接纳。
四、关于清一丽公司抗辩该司已于2014年6月24日向艺洲人公司发出了解除合同的通知，艺洲人公司已于当日收到该解除通知，且艺洲人公司并未在收到合同解除通知后3个月内向法院提起诉讼，因此涉案合同已于2014年6月24日解除问题。涉案《商品从属许可协议》合法有效，在合同的履行期限内，双方应根据合同约定，全面、适当履行各自的合同义务。根据涉案《商品从属许可协议》中“授权费保底金付款日期”条款规定，清一丽公司于2013年4月10日支付首次授权费保底金50万元，于2014年11月1日支付第二次授权费保底金120万元，于2015年11月1日支付剩余授权费保底金200万元。清一丽公司至今未将第二期授权费保底金120万元以及第三期授权费保底金200万元支付给艺洲人公司，已构成违约，理应承担违约责任，且艺洲人公司对此明确表示不同意解除涉案《商品从属许可协议》，据此清一丽公司作为违约方，无权要求解除涉案《商品从属许可协议》，故清一丽公司的上述抗辩缺乏事实和法律依据，对此不予采信。
五、关于清一丽公司抗辩涉案《商品从属许可协议》中有关授权保底金条款无效问题。清一丽公司主张涉案《商品从属许可协议》是艺洲人公司单方面提供的格式文本，是不可更改的，且合同中所约定的双方权利义务明显不对等，免除了作为艺洲人公司的授权方的责任，而过分加重了作为被许可人的清一丽公司的责任，显失公平，故有关授权保底金条款无效。我国《合同法》第四十条规定，“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”。涉案授权保底金条款是艺洲人公司、清一丽公司双方关于授权费的约定，属于合同自由的范畴；该条款既不属于免除人身伤害的责任条款，也不属于免除财产损失的责任条款，且清一丽公司亦无证据证明该条款加重了该司的责任，而免除了艺洲人公司的责任，故涉案授权保底金条款不属格式条款，清一丽公司主张上述授权保底金条款无效的抗辩意见不能成立，清一丽公司应按约履行付款义务。
六、关于清一丽公司抗辩该公司行使同时履行抗辩权，无需支付剩余保底费用问题。清一丽公司抗辩艺洲人公司在合同签订前多次承诺会为“朵拉”品牌提供“强势推广”，为此还将“推广投入”的内容加入了双方的合作备忘录中，但是在合同实际履行过程中，却未见艺洲人公司就“朵拉”品牌提供多少真正有力的推广与支持，故该司行使同时履行抗辩权，拒绝向艺洲人公司支付授权保底费。我国《合同法》第六十六条规定，“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求”。首先，涉案卡通形象在中国及全球都具有一定的知名度，是一种公知的事实，并非涉案合同约定的事项；且根据艺洲人公司提交的相关证据显示，艺洲人公司对涉案卡通形象进行了相应的宣传推广，包括线下的现场活动，在平面媒体、网络平台、电视媒体的宣传推广，以及发行涉案音像制品等，并非清一丽公司所称的艺洲人公司没有进行宣传推广；至于如何进行宣传、推广，以什么方式进行宣传、推广以及宣传、推广的数量，并非涉案《商品从属许可协议》的约定内容；其次，根据清一丽公司所主张的合作备忘录电子邮件，该邮件是双方在签订合同前磋商内容的草稿，并非双方达成一致并签署的最终备忘录书面文件，故不具有约束力；最后，上述备忘录电子邮件的表单3即“消费类产品MarketingCommitment营销推广说明”，“Marketing”是“市场”的意思，“MarketingCommitment”是“营销承诺”的意思，该名称的文字意思是“消费品类产品营销推广的承诺和说明”；该表单虽没有明确约定推广投入费由何方承担，但在本案中，艺洲人公司负有推广义务的是涉案卡通形象，该形象并不属于消费类产品，而清一丽公司获得授权生产的服装，才属于消费类产品，推广、营销“消费类产品”的主体理应为清一丽公司；且表单的抬头亦为清一丽公司，也表明该表单的承担方是清一丽公司，表单中‘营销／广告’和‘促销’表格也分别与涉案《商品从属许可协议》中的‘分被许可人营销和广告使用’条款、‘促销活动和礼赠品’条款相对应，故清一丽公司抗辩上述“推广投入”的内容是艺洲人公司的义务，并以此为由抗辩行使同时履行抗辩权，无需支付剩余保底费用，缺乏事实和法律依据，对此不予采信。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：一、清一丽公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，支付授权费保底金余款3200000元及逾期付款违约金（其中从2014年11月2日起至2015年11月1日止，以1200000元为基数，按照每月1.5%为标准计算；从2015年11月2日起至实际还款之日止，以3200000元为基数，按照每月1.5%为标准计算）给艺洲人公司。二、清一丽公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，支付发票税税金共计192000元（以3200000元为基数，按税率6%计）给艺洲人公司。三、驳回艺洲人公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费34180元，由清一丽公司负担。
在二审期间，当事人没有提交新的证据。
原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定及双方当事人的诉辩情况，可确定本案二审的争议焦点如下：一、艺洲人公司是否存在清一丽公司所主张的违约行为；二、双方的合同是否已于2014年6月24日解除。
一、关于艺洲人公司是否存在清一丽公司主张的违约行为问题
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。”本案中，清一丽公司主张艺洲人公司存在未提供有力的推广及生产所需要的素材等违约行为，但其对此并未提供充分证据证实，故依法应当承担举证不能的法律后果，具体理由论述如下：
首先，根据艺洲人公司在一审中提供的证据显示，艺洲人公司对涉案卡通形象做了平面媒体、网络平台、电视媒体的宣传推广工作，以及线下的现场活动。而清一丽公司称艺洲人公司所做的推广工作影响力较小，且地域上远离清一丽公司所在地南京，这也表明清一丽公司亦承认艺洲人公司做了相应的推广工作。由于双方并未对艺洲人公司的具体推广方式、内容和力度等作出明确的约定，故清一丽公司认为艺洲人公司未为其提供有力的推广而构成违约的主张并不成立。
其次，清一丽公司主张艺洲人公司经多次催告，至今仍未向清一丽公司提供其承诺于2013年8月15日之前给出的朵拉的logo使用范本，即生产经营所需要的通用素材，且没有按照季节和潮流的变化更新素材。经查明，艺洲人公司已经交付了约定的素材，并且清一丽公司也实际使用了相关的素材进行生产、销售。至于素材的更新问题，清一丽公司并未提供充分的证据证实双方对此有所约定，故清一丽公司以此为由主张艺洲人公司违约缺乏依据。
第三，依常理，如果清一丽公司认为艺洲人确实存在上述违约行为，则其在向发给艺洲人公司的解除合同通知中，应当会以上述理由主张解除双方的合同。但清一丽公司于2014年6月24日向艺洲人公司发送的邮件中，主要系以“初涉内销童装，经验及能力不足，对于DORA童装销售能力估计不足，一年来，销售很是不理想……”为由要求提前终止合同，并未提及艺洲人公司存在违约行为的事由，而是直至艺洲人公司提','2018-09-25
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