云南省文山市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)云2601刑初229号
公诉机关文山市人民检察院。
被告人杨某某，云南省砚山县人，家住砚山县。因涉嫌诈骗罪于2016年4月8日被文山市公安局刑事拘留，同年4月30日被该局执行逮捕。2016年6月2日文山市人民检察院决定对其取保候审。
辩护人马云丹，云南圆和圆律师事务所律师。
被告人马某，云南省文山市人，家住文山市。因涉嫌诈骗罪于2016年4月2日被文山市公安局刑事拘留，同年4月30日被该局执行逮捕。现羁押于文山市看守所。
辩护人孙兴跃，云南杨柏王律师事务所律师。
辩护人唐城，云南杨柏王律师事务所律师。
文山市人民检察院以文检公诉刑诉[2016]232号起诉书指控被告人杨某某、马某犯诈骗罪，于2016年6月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月30日、7月14日公开开庭进行了审理。文山市人民检察院指派检察员袁梅、马红意出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人马云丹、被告人马某及其辩护人孙兴跃、唐城到庭参加诉讼。现已审理终结。
文山市人民检察院指控：2016年3月13日，被告人杨某某伙同被告人马某使用虚假身份证办理的电话卡打电话联系做玉米生意的马某甲，谎称需要收购大量玉米，货到付款。马某甲接到电话后信以为真，先期收购4车共计202.969吨价值人民币42.4205万元（每吨2090元）的玉米运往被告人指定的昆明市，杨某某在马某甲同意发货后又使用假身份证办理的电话卡打电话联系昆明的玉米收购商许永武，以每吨2030元将马某甲运来的玉米倒卖给许永武，杨某某为取得马某甲信任，又通知许永武将购买玉米的首款30万元打到被害人马某甲银行账户上，并要求马某甲继续收购玉米发往昆明。马某甲随后又收购3车共计164.172吨价值人民币34.3119万元（每吨2070元、2100元）的玉米运往杨某某指定的昆明市，并以每吨1980元的价格倒卖给许永武，货到后杨某某要求收购商许永武以现金方式支付。2016年3月24日，被告人马某雇佣司机刘某某驾车从石林县赶到昆明市小喜村收费站将许永武装有人民币43.7051万元尾款的包裹取回，后被告人杨某某、马某将作案时用的电话卡丢弃，对骗来的钱进行分赃，其中被告人马某分得人民币5万元。经鉴定，本案涉案玉米总价值78.1540万元，除去之前收到货款30万元，被害人马某甲共计损失人民币48.1540万元，案发后已赔还马某甲人民币46.7324万元。
为佐证指控，公诉机关向法庭移交了被告人供述及辩解、被害人陈述、鉴定意见、书证等证据。
公诉机关认为，被告人杨某某、马某以非法占有为目的，
诈骗他人财物数额巨大的行为，构成诈骗罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究被告人杨某某、马某的刑事责任。被告人杨某某、马某有积极赔偿取得谅解、认罪情节，建议判处被告人杨某某、马某六年至七年有期徒刑，并处罚金。
被告人杨某某对公诉机关的指控的犯罪事实及罪名无异议，我积极赔偿被害人经济损失，请求从轻、减轻处罚，我以后不会再做这样的事情了，我患有疾病，要求监外执行。
被告人杨某某的辩护人辩护意见：对指控罪名无意见，但诈骗金额应为46.7324万元，价格鉴定结论书不客观；被告人马某与杨某某在诈骗过程中地位、作用相当，无主从之分；被告人杨某某认罪态度好，积极赔偿被害人并取得谅解，身患贝赫切特综合症，建议对被告人杨某某从轻处罚，并适用监外执行。
被告人马某对公诉机关的指控的犯罪事实及罪名无异议，但认为是受杨某某蒙骗的情况下犯罪，要求从轻处罚。
被告人马某的辩护人辩护意见：本案的犯意是由杨某某提出，犯罪过程中马某的行为是按照被告人杨某某的安排实施，犯罪所得较少，被告人马某应认定为从犯；被告人马某已积极赔偿并取得被害人谅解，并提供杨某某使用的电话、车牌号及住所，可认定为立功，建议对被告人马某在三年以下量刑，并适用缓刑。
经审理查明，2016年3月13日，被告人杨某某伙同被告人马某使用虚假身份证办理的电话卡打电话联系做玉米生意的马某甲，谎称需要收购大量玉米，货到付款。马某甲接到电话后信以为真，先期收购4车共计202.969吨价值人民币42.4205万元（每吨2090元）的玉米运往被告人指定的昆明市，杨某某在马某甲同意发货后又使用假身份证办理的电话卡打电话联系昆明的玉米收购商许永武，以每吨2030元将马某甲运来的玉米倒卖给许永武，杨某某为取得马某甲信任，又通知许永武将购买玉米的首款30万元打到被害人马某甲银行账户上，并要求马某甲继续收购玉米发往昆明。马某甲随后又收购3车共计164.172吨价值人民币34.3119万元（每吨2070元、2100元）的玉米运往杨某某指定的昆明市，并以每吨1980元的价格倒卖给许永武，货到后杨某某要求收购商许永武以现金方式支付。2016年3月24日，被告人马某雇佣司机刘某某驾车从石林县赶到昆明市小喜村收费站将许永武装有人民币43.7051万元尾款的包裹取回，后被告人杨某某、马某将作案时用的电话卡丢弃，对骗来的钱进行分赃，其中被告人马某分得人民币5万元，除去之前收到货款30万元，被害人马某甲共计损失人民币46.7324万元，案发后被告人杨某某、马某家属已共同赔还马某甲人民币46.7324万元，并取得马某甲对二被告人的谅解。
上述事实，被告人杨某某、马某在开庭审理过程中均无异议，并有书证：受案登记表、人身安全检查笔录、入所健康检查表、户口证明、前科劣迹证明、到案经过、视频光盘、刑事谅解书、情况说明，证人许永武、马江云、刘某某等人的证言，被害人马某甲的陈述，被告人杨某某、马某的供述及辩解，现场辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。文山市发展和改革局价格认证中心文发改价认[2016]119号《关于玉米价格认定结论书》的认定标的为781540元的结论，因高于被害人马某甲的询问笔录中的玉米价值，故对该结论不予采信。
本院认为，被告人杨某某、马某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物数额巨大的行为，均构成诈骗罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认，并以诈骗罪追究二被告人的刑事责任。被告人杨某某在本案中属于指挥者，起主要作用，是主犯。被告人马某在本案中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人杨某某、马某到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，积极赔偿并取得被害人谅解，可对二被告人酌定从轻处罚。综合以上量刑情节，决定对被告人杨某某从轻处罚，决定对被告人马某减轻处罚。公诉机关建议判处被告人杨某某、马某六年至七年有期徒刑的量刑建议过高，本院不予采纳。被告人马某的辩护人提出被告人马某有立功情节的辩护意见，因被告人马某提供同案的电话号码、车牌号等信息，不属于提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的情形，故不能认定为立功。辩护人的辩护意见，部分合理本院予以采纳。据此，为严肃国法、保护公民的财产权利不受侵犯，打击刑事犯罪，根据被告人杨某某、马某犯罪的事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年零七个月，并处罚金人民币20000元（罚金限本判决书生效后三十日内缴纳）。
二、被告人马某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零九个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年4月2日起至2019年1月1日止。罚金限本判决书生效后三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 陈 宏
人民陪审员 陆永艾
人民陪审员 李运春
二〇一六年八月三日
书 记 员 刘章菊