广东省惠来县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤5224民初465号
原告:林某，女，1943年8月10日出生，汉族，住广东省惠来县大南山侨区，
委托诉讼代理人：陈华乐，男，1957年2月16日出生，汉族，住广东省惠来县，
被告:中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司。住所地：四川省达州市通川区二马路168号，统一社会信用代码：915117009101504709。
负责人：王显忠。
委托诉讼代理人：郑郁郸、钟小佳，系广东圣桥律师事务所律师。
原告林某与被告中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司（以下简称人民保险达州公司）、黄某、达州市某物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年8月3日受理后，依法适用普通程序，诉讼过程中，原告林某于2017年10月26日向本院提出对被告黄某、达州市某物流有限公司的撤诉申请，本院于2017年10月27日裁定准许原告林某撤回对黄某、达州市某物流有限公司的起诉，于2017年11月13日9时30分公开开庭进行了审理。原告林某及其委托诉讼代理人陈华乐，被告人民保险达州公司的委托代理人钟小佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林某向本院提出诉讼请求：1.被告人民保险达州公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿原告林某142788.76元；2.由被告承担本案诉讼费。事实理由：2016年11月20日11时50分，黄某驾驶川Ｓ×××××号重型自御货车从惠来县往葵潭镇方向行驶，途经葵和公路侨场路口路段时与过路的行人吴某、林某发生碰撞，造成吴某、林某倒地受伤被送往惠来县人民医院、车辆受损的道路交通事故。惠来县交警大队作出揭（公）交认字〔2016〕第4452282016B00209号《道路交通事故认定书》，认定被告黄某应承担此事故的全部责任，吴某、林某无责任。（吴某另行主张权利）。原告受伤被送往惠来县人民医院进行抢救治疗，入院时被诊断为：1、左侧颜面部见挫擦伤痕，渗血；2、胸部未见挫伤肿胀，胸前壁压痛明显；3、左侧胸第3至8肋骨骨折及右胸第5至7肋骨骨折；4、双肺外伤性湿肺；5、颜面部挫擦伤；6、左侧基底节区腔隙性脑梗塞；7、高血压病、诉轻度头晕、时有胸痛、以咳嗽时明显、胸部肋骨贴外固定。原告伤后住院治疗33天，花费46764.52元，出院后在深圳罗岗医院复检花费304.44元。交警部门根据案件调解或诉讼的需要，委托广东韩江临床司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，该所2017年1月11日作出了韩江司鉴所［2017］临鉴字第011102号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人林某2016年11月20日因交通事故受伤；1.评定构成九级伤残；2.后续治疗费3000元；3.康复费1500元；4.营养期60天建议：护理期内，伤后前33天配护理人员2名/天，之后27天配护理人员1名/天；营养期期内，增加营养费1200元。经查实，肇事川Ｓ×××××号机动车归江西省达州市某物流有限公司所有，该公司为该车于2016年3月4日向被告投保了“交强险”和“商业三者险”（商业三者险含不计免赔率），其保单号分别为：、PDZA201651300000039840、PDAA201651300000012812。本事故发生在本保险合同的有效期内，被告应依法在保险限额内赔付本次事故对原告所造成的各项损失共计1422788.76元（治疗费46764.52元、复查费304.44元、住院火食补助费3300元、护理费20460元、后续治疗费3000元、康复费1500元、营养费1200元、残疾赔偿金48659.8元，精神抚慰金10000��、交通费5000元、司法鉴定费2600元）。现原告为维护自身合法权益，向法院起诉。
原告林某对其陈述的事实在举证期限内向本院提供的证据有：
1、《交通事故认定书》原件1份。证明驾驶人黄某承担事故全部责任，原告林某无责任。
2、原告林某的《居民身份证》、《常住人口登记卡》复印件（均与原件核对无异）各1份。证明原告林某主体适格及其户口属城镇居民。
3、驾驶人黄某的《机动车驾驶证（正、副页）》复印件。证明驾驶人黄某具有合法驾驶资格。
4、川Ｓ×××××号重型自御货车《机动车行驶证（正、副页）》复印件。证明该车系达州市某物流有限公司所有。
5、《机动车交通事故责任强制保险单（正本）》、《机动车商业保险单（正本）》复印件各1份。证明川Ｓ×××××号重型自卸货车在人民保险达州公司处投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。
6、编号JWXXX等的《广东省医疗收费票据》、NoXXX的《深圳市罗岗医院收费收据及项目清单》、惠来县人民医院《结算病人费用汇总表》、《疾病诊断证明书》、《伤情介绍》原件各1份、《出院记录》、《CT检查报告单》复印件各1份、《放射影像学诊断报告书》复印件3张。证明原告伤情治疗过程和用药费用的实际支出情况。
7、广东韩江法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》原件1份。证明原告伤残程度评定为IX级（9级）伤残；伤残评定后的后续治疗费评定为3000元；康复费评定为1500元；营养期评定为60天，建议营养费1200元；护理期评定为60天，建议其住院期间33天每天配护理人员2名、之后27天每天配护理人员1名。
8、《广东增值税普通费发票》原件1单。证明原告���鉴定的费用2600元。
被告人民保险达州公司辩称：本次交通事故造成吴某、林某二人受伤，吴某虽另行主张权利，但未能确认其是否得到应有的赔偿，且吴某并未明确放弃诉讼权利，应根据吴某的伤情为其保留交强险相应份额。应查明被保险车辆的驾驶证、行驶证、营运证及驾驶员的从业资格证等证件，若驾驶人黄某不具有有效驾驶资格、从业资格证的话，被告有权根据保险合同的约定，对超过交强险部分的赔偿请求拒绝赔偿。原告的诉请赔偿的部分项目及金额欠缺充分理由，请法院依法重新予以认定，具体如下：1、医疗费：我方只承担社保范围内用药。惠来县人民医院疾病诊断证明书显示，原告患有脑梗塞和高血压两种疾病，属于其自身疾病，治疗该疾病的费用应由原告自行承担。原告应提供合法有效的医疗费发票，另外深圳罗岗医院304.44元的复查费���于后续治疗，与后续治疗费重复计算，应予以剔除；2、护理费：原告不能举证其雇佣护工护理，故应认定为家人护理，按其家人户口性质的收入标准计算护理费，特别是对于原告出院后的护理费更应该认定为家人护理，按其家人户口性质的收入标准予以计算。且根据原告的伤情及医生建议，护理人数应为1人较为适宜，护理期限也应以鉴定意见60天为计算依据；3、残疾赔偿金：事故发生时，原告已满73周岁，残疾赔偿金的年限应按7年计算；4、后续治疗费：后续治疗费过高，且与康复费重复计算，没有实际发生，属于理论数据，应待实际发生后再另行起诉，不予认可；5、营养费：缺乏医生的明确意见，是推测性的理论数据，不应予以认定；6、精神抚慰金：原告要求的精神损害抚慰金数额过高，与原告的伤残等级及受诉法院所在地区的经济水平、判例实际不相符，应依法予以剔减；7、交通费：原告没有提供相关合法有效的票据证明本次交通事故支出的交通费用，因此，对该项费用依法不能予以支持；8、鉴定费：根据保险条款的约定，诉讼费和鉴定费不属于保险公司的赔偿范围，应由其他当事人承担。原告撤回对黄某、达州市某物流有限公司的起诉，保险公司应当免除相应的赔偿责任。请求人民法院综合考量上述意见依法判决。
被告人民保险达州公司对其陈述的事实在举证期限内向本院提供的证据有：
1、《机动车交通事故责任强制保险条款》复印件1份。证明根据保险条款第7条、第19条约定：保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额；第8条约定：鉴定费不属于交强险的赔偿范围；第10条约定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用交强险不负责赔偿和垫付。
2��《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》复印件1份。证明根据保险条款第24条约定：有下列情形之一者，保险人均不负责赔偿：（二）3、无驾驶证，驾驶证被依法扣留、暂扣、吊销、注销的；6、驾驶出租机动车或者营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书；（三）1、发生保险事故时被保险机动车行驶证、号牌被注销的，或未按规定检验或检验不合格；第26条约定：精神损害赔偿，未经保险人事先同意的诉讼费、仲裁费，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类费用标准的费用部分，保险人均不负责赔偿。
经开庭质证，被告人民保险达州公司对原告提供的证据3、4因无原件对其真实性存疑。证据6中的编号JW35227723、JW35194798的《广东省医疗收费票据》是发生在原告出院后，属于后续医疗费部分；证据6中的《深圳市罗岗医院收费收据及项目清单》的三性有异议，且属于后续医疗费部分；证据6中《伤情介绍》显示，医生对护理人数有明确的建议，住院期间护理人数应是1人，住院期间护理费应以1人计算。对其余证据无异议。原告对被告人民保险达州公司提供的证据无异议。
经审理查明：2016年11月20日11时50分，驾驶人黄某驾驶川Ｓ×××××号号重型自御货车从惠来县往葵潭镇方向行驶，途经葵和公路侨场路口路段处时与过路的行人吴某、林某发生碰撞，造成吴某、林某受伤住院、车辆受损的道路交通事故。惠来县公安局交通警察大队经过现场勘查和调查取证，于2016年11月25日作出揭（公）交[惠来]认字[2016]第4452282016B00209号《道路交通事故认定书》，认定黄某驾驶机动车超车后逆向行驶，遇行人过路没有减速慢行，发现情况采取措施不及，���行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条、第四十四条、第三十八条之规定，是导致此事故发生的全部过错；没有证据证明吴某、林某有导致此事故发生的过错。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第（一）项之规定，驾驶人黄某应承担此事故的全部责任，吴某、林某无责任。
事故发生后，原告林某当日被送到惠来县人民医院住院治疗，入院诊断：1、左侧胸第3至8肋骨骨折及右胸第5至7肋骨骨折；2、颜面部挫擦伤；3、脑梗塞；4、高血压病。林某在该院治疗至2016年12月23日出院，出院诊断为：1、左侧胸第3至8肋骨骨折及右胸第5至7肋骨骨折；2、双肺外伤性湿肺；3、颜面部挫擦伤；4、脑梗塞；5、高血压病。出院医嘱：1.注意休息；2.门诊治疗。林某在惠来县人民医院住院治疗33天，支付医疗费46437.02元。
惠来县���安局交通警察大队委托广东韩江法医临床司法鉴定所对林某伤残程度等进行鉴定，该所于2017年3月24日出具了韩江司鉴所[2017]临鉴字第011102号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：林某的伤残程度评定为IX级（9级）；伤残评定后的后续治疗费评定为3000元；康复费评定为1500元；营养期评定为60天，建议营养费1200元；护理期评定为60天，建议其住院期间33天每天配护理人员2名、之后27天每天配护理人员1名。
原告林某为城镇居民，1943年8月10日出生，事故发生后定残时73岁。
川Ｓ×××××号号重型自御货车行驶证载明所有人为达州市某物流有限公司。该车在人民保险达州公司投保了交强险（保险单号：PDZA201651300000039840）、商业第三者责任险（保险单号：PDAA201651300000012812），商业三者险的赔偿责任限额为1000000元，且投保了不计免赔特约条款。交强险及商业三���险的保险期限均为2016年3月4日0时起至2017年3月3日24时止。本案交通事故发生在上述保险期限内。
驾驶人黄某驾持有B2准驾车型的驾驶证。
本院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷。本案主要涉及以下几个问题：
关于本案交通事故的责任划分问题。
本次事故系由驾驶员黄某的过错行为所造成的，惠来交警大队作出的《道路交通事故认定书》，程序合法、认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、责任划分公正，本院对该《道路交通事故认定书》的证明力予以确认。
二、关于人民保险达州公司的赔偿责任问题。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，本案肇事车辆川Ｓ×××××号重型自御货车在人民保险达州公司投保了交强险和商业三者险，因此，原告将人民保险达州公司列为被告并请求其承担赔偿相应的责任，理由依据充分，本院依法予以支持。
三、关于原告撤回对黄某、达州市某物流有限公司的起诉，保险公司能否免除相应赔偿责任的问题。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，因机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；在承保交强险的保险公司和承保商业三者险的保险公司赔付后仍有不足的，方才依照道路交通安法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，原告的索赔金额在保险公司责任限额范围内，因此，原告撤回对黄某、达州市某物流有限公司的起诉，并不能免除保险公司相应的赔偿责任。
四、关于被告提出原告的驾驶员如果没有从业资格，被告根据保险合同的约定，对超过交强险部分的赔偿请求拒绝赔偿问题。
其一、原告的驾驶员持有准驾车型B2的驾驶证，具有驾驶涉案车辆的驾驶资格。其二、《中华人民共和国保险法》第十九条规定“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的”。涉案保险条款中关于驾驶人无从业资格时保险人免责规定，属于免除已方责任，加重对方责任、排除对方主要权利的条款，违背了公平原则，应为无效。故被告的请求，本院予以驳回。
五、关于护理人数的问题。
《司法鉴定意见书》系惠来交警大队根据案件需要而委托广东韩江法医临床司法鉴定所进行鉴定而作出的，广东韩江法医临床司法鉴定所是一所经广东省司法行政部门许可，并依法成立的具有法医临床鉴定资质的司法鉴定机构，而且是广东法院司法委托入选专业机构，该所鉴定人员具有法医临床鉴定资格，其就惠来交警大队委托鉴定的事项作出的《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法，依据正确，没有超越鉴定范围。因此，《司法鉴定意见书》证明力强于医生的建议，故本院采信《司法鉴定意见书》上关于护理人数的建议，并将《司法鉴定意见书》作为本案赔偿计算依据。
六、关于被告人民保险达州公司提出剔除非医保用药的问题。
合同的订立应体现平等、自愿、公平、诚实信用等基本原则。被告人民保险达州公司与景豪运输公司订立的保险合同属格式合同，投保人只能被动接受。根据《中华人民共和国合同法》第四十条“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”的规定。本案中，原告在医院接受治疗，由医生根据病情和治疗效果决定用药，原告无法决定用药情况，更无法对医保用药与非医保用药进行甄别。“非医保用药不予赔付”的约定显属排除投保人主要权利，免除保险人责任的格式条款，应为无效，被告人民保险达州公司主张剔除原告的非医保医疗费用，本院不予支持。被告人民保险达州公司称原告患有脑梗塞和高血压病，治疗该二种疾病的费用应由原告自行承担。但被告无提供治疗该二种疾病的费用的证据证明，对治疗的必要性和合理性虽有异议的，但无提供相应的证据证明，应由其承担举证不能法律后果。
七、关于医疗费用的问题。
原告提供了编号XXXX的《广东省医疗收费票据》、NoXXX的《深圳市罗岗医院收费收据及项目清单》、《惠来县人民医院结算病人费用汇总表》来证明原告用药费用的实际支出情况。其中，编号JWXXX5的《广东省医疗收费票据》所显示的病人并非原告林某，故该票据应予以剔除；编号JWXXX98、JWXXXX3的《广东省医疗收费票据》2张及NoXXX的《深圳市罗岗医院收费收据及项目清单》3张，均是在原告林某出院之后发生的复查费用，属于后续医疗费，与原告诉请的后续治疗费相重合，故上述5张票据应予以剔除。被告人民保险达州公司的相关意见，本院予以采纳。本院对剩余医疗收费票据的证明力予以确认，并作为本案赔偿计算依据。
八、关于被告人民保险达州公司应否负担本案诉讼费用、鉴定费的问题。
《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定，仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用保险人不负责赔偿。该条款是保险公司自行订立的格式条款。根据《中华人民共和国合同法》第四十条“提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”的规定。本案中，原告的鉴定费是为了评定��残程度等而支付的必要的、合理的费用。“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用保险人不负责赔偿”的约定显属排除投保人主要权利，免除保险人责任的格式条款，对此，应对该条款予以否定评价。
《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额”。故，被告人民保险达州公司提出不负担诉讼费、鉴定费，理由依据不成立，本院依法不予支持。
九、关于林某应当获得赔偿的数额问题。
参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称解释）、《司法鉴定意见书》以及《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》（下称广东计算标准）及上述认定等进行核定。
林某因本案交通事故造成的经济损失项目包括：
1.医疗费46437.02元。根据解释第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”的规定，从原告林某提供的医疗收费票据等可知，原告林某的医疗费46437.02元。
2.护理费20100.23元。根据解释第二十一条的规定，参照《司法鉴定意见书》的鉴定意见，林某的护理期限及人数为：护理期评定为60天，建议其住院期间33天每天配护理人员2名、之后27天每天配护理人员1名；林某没有提供护理人员的收入，本院参照《广东计算标准》第八项“国有同行业在岗职工年平均工资”中的第（十五）项中的“其他服务业78888元/年”的标准计算，为：78888元/年÷365天��33天×2人+78888元/年÷365天×27天×1人=20100.23元。
3.后续治疗费3000元。根据解释第十九条第二款的规定，参照《司法鉴定意见书》的鉴定意见，原告主张后续治疗费3000元。本院予以确认。
4.住院伙食补助费3300元。根据解释第二十三条的规定，参照广东计算标准确定的每人每天100元标准，林某住院33天，其主张住院伙食补助费3300元。本院予以确认。
5.营养费1200元。根据解释第二十四条的规定，考虑林某的伤残情况，加强营养是其身体恢复健康所必需，参照《司法鉴定意见书》的意见，林某主张营养费1200元。本院予以确认。
6.鉴定费2600元。该费用系林某为评残所付出的费用，是本次事故所造成的损失，且有广东韩江临床司法鉴定所出具的2600元《发票》为凭，理应得到赔偿，故本院予以确认。
7.交通费3000元。原告虽然未能提供其支付交通费的相关证据证明具体乘车时间、地点、人次，但考虑到发生交通事故后其本人住院治疗、评残、其亲属为处理事故事宜等,其本人及陪护家人必然实际产生交通费用，原告诉请交通费5000元，该数额明显过高，本院酌定为3000元。
8.康复费1500元。根据解释第十九条第二款的规定，参照《司法鉴定意见书》的鉴定意见，原告主张康复费1500元。
本院予以确认。
9.残疾赔偿金48659.80元。根据解释第二十五条的规定，林某定残之日73岁，其残疾赔偿金按7年计算，参照《司法鉴定意见书》，林某的损伤构成九级伤残，系城镇居民，参照广东计算标准中的“2016年全省城镇居民人均可支配收入37684.3元/年”标准计算，为：37684.3元/年×7年×20%=52758.02元。原告主张残疾赔偿金48659.80元，本院予以确认。
10.精神损害抚慰金10000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，本次事故造成林某九级伤残，无疑在肉体和精神上给其带来严重的痛苦和伤害，现林某主张被告赔偿精神损害抚慰金，于法有据，于情于理，应予支持。而赔偿数额应该根据损害后果、过错责任以及当地生活水平等方面综合考虑，林某诉请10000元，数额合理，本院予以支持。
原告林某损失共计139797.05元。因本案交通事故还有另一伤者吴某，因其伤情比较重，故本院在交强险死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元中各预留70%。原告的损失由被告人民保险达州公司在在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿原告林某33000元（残疾赔偿金、护理费、康复费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金。）；��医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿原告林某3000元（医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费），即人民保险达州公司应当在交强险120000元责任限额范围内赔偿原告林某36000元。超过交强险部分费用数额为103797.05元，因本案交通事故黄某负全部责任，林某、吴某无责任，故人民保险达州公司须在商业三者险1000000元赔偿限额内赔偿原告林某103797.05元，
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中国人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司应在本判决发生法律效力之日起10日内在机动车第三者责任强制保险120000元责任限额范围内赔偿林某36000元、在第三者责任商业保险1000000元责任限额范围内赔偿林某103797.05元，合计139797.05元。
二、驳回林某的其他诉讼请求。
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