山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)鲁08民终124号
上诉人（原审被告）：王根存，男，1974年6月20日出生，汉族，农民，住金乡县。
委托代理人：刘新民，金乡华宇法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：江苏丹阳市政建设有限公司，住所地江苏省丹阳市西二环路88号。
法定代表人：王志强，总经理。
委托代理人：周风彪，金乡县华宇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：寻香梅，女，1962年5月21日出生，汉族，农民，住金乡县。
委托代理人：毕士艳，山东郭鲁涛律师事务所律师。
委托代理人：侯长龙，男，1987年10月29日出生，汉族，住金乡县。
原审被告：中国联合网络通信有限公司济宁市分公司，住所地济宁市太白中路29号。
负责人：崔波，总经理。
委托代理人（一般代理）：苏显民，山东慧桥律师事务所律师。
上诉人王根存、江苏丹阳市政建设有限公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2016）鲁0828民初3050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月05日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人王根存上诉请求：依法撤销山东省金乡县人民法院（2016）鲁0828民初3050号民事判决，改判上诉人按照20%的责任承担各项赔偿38670元；一、二审诉讼费按比例承担。一审法院认定事实错误，适用法律错误。本案不属于交通事故的范畴。本案所涉事故发生后，经金乡县交通警察大队勘察、调查，确认事故发生现场为金乡县金曼克大道南正在施工路段，不属于《中华人民共和国交通安全法》第119条第一项所规定的道路范畴，不属于交通事故，告知当事人提起诉讼，既然金乡县交通大队对涉案事故作出不按交通事故处理的决定，一审法院却错误按照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条的规定，判决上诉人在交强险范围内先赔偿97308元，显然对涉案事故的性质及事实认定错误，导致使用法律错误。本案事故是多个原因造成寻香梅受到伤害的结果，上诉人王根存不是直接侵权人，导致损害发生的主要原因是遗落到地上的网线和钢线，其管理人有重大过错。为此，一审法院应根据《侵权责任法》及最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的若干意见的规定，按照过错程度划分责任比例，对受害人的伤害赔偿承担责任。二、一审法院按照60%的责任认定上诉人的过错，显然错误，上诉人同意按照20%的责任赔偿。造成寻香梅人身损害的直接、重大原因系被上诉人中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司临时架设的网线及钢线跨过大道时，架设不规范，用竹竿、钢管作为网线的支撑，很大程度上存在安全隐患。网线坠落在地上后，被上诉人中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司未及时对网线进行清理，也未设置明显的安全警示标志，导致上诉人驾驶农用车路过该路段时，将遗落的网线、钢线带起，箍倒被上诉人驾驶的电动三轮车，网线、钢线将被上诉人寻香梅的头部致伤。从事故发生的经过可以看出，造成寻香梅伤害的主要原因是中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司临时架设的网线及钢线所致。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的若干意见的解释》第十六条的规定，被上诉人中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司作为网线和钢线的所有人、管理人应当对事故承担主要责任。而被上诉人在一审诉讼过程中，自行与被上诉人中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司达成了和解协议，责任如何划分，上诉人不知情，故意将赔偿责任风险转嫁给上诉人。上诉人对寻香梅的伤害后果，仅仅是原因之一，但非是造成结果的主要原因。故，一审法院按照60%的责任认定上诉人的过错是错误的。三、被上诉人寻香梅应承担一定的责任。被上诉人寻香梅在通过该路段时，未尽到安全注意义务，也是导致本案事故发生的原因之一，被上诉人寻香梅自身存在一定过错，一审法院未认定及判决被上诉人寻香梅承担一定的责任，明显错误。四、上诉人认为一审法院程序明显错误，在一审庭审期间，作为被上诉人寻香梅与移动公司达成和解协议，一审法院准被上诉人寻香梅撤回对被上诉人移动公司的起诉，上诉人认为是程序上错误的。因为本案涉及主要责任方在于移动公司济宁分公司，被上诉人寻香梅与移动公司自行达成和解协议，责任和划分上诉人是不知情的，被上诉人将风险转嫁给上诉人。上诉人方认为一审程序欠妥。
上诉人江苏丹阳市政建设有限公司上诉请求：一、一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法查明事实，撤销原判，改判上诉人不承担赔偿责任。二、诉讼费用均由被上诉人承担。一、上诉人对于本案交通事故的发生并无因果关系，上诉人不应当承担赔偿责任。本案事故的发生系原审被告王根存无证驾驶无牌拖拉机沿正在施工期间的金乡县金曼克大道南段由南向北行驶至金乡县花园煤矿门口处时，将掉落在地上的原审被告中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司所有并搭建的光缆网线及挂线的钢丝绳带起所导致发生的。本次事故的发生与上诉人之间并无任何因果关系，金乡县金曼克大道虽系上诉人所承建，但光缆网线的掉落并非上诉人所为，上诉人对于该路段上的光缆网线亦无任何监督管理义务，故上诉人不应当承担赔偿责任。综上，请求二审法院查明事实，撤销原判第二项内容，改判上诉人不承担赔偿责任。一审法院判决书第六页法院认定事实部分，“被告丹阳市市政建设有限公司作为事发路段的施工方，没有按照上述法律规定，在施工路段两端设置施工标志、安全标志或者绕行标志，未尽到安全保证义务，应承担相应补充责任。”一审法院在判决项部分，按过错责任直接判决上诉人承担百分之二十的赔偿责任，其前后相互矛盾，存在明显瑕疵。退一步讲，即便二审法院最终判决上诉人承担责任，上诉人也应当在该百分之二十的部分承担部分责任。综上，请求二审法院查明事实，撤销原判第二项内容，改判上诉人不承担责任。
被上诉人王根存对上诉人江苏丹阳市政建设有限公司的上诉没有意见。
被上诉人江苏丹阳市政建设有限公司同意上诉人王根存的上诉请求。
被上诉人寻香梅答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审被告中国联合网络通信有限公司济宁市分公司答辩称，一审法院已经查明中国联通与本案没有任何关系，不承担任何责任，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人寻香梅向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费、陪人费、误工费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金等各项损失10万元；2、诉讼费用由被告负担。庭审期间，原告诉求变更为260772.22元。
一审法院审理查明，2016年7月18日18时40分许，被告王根存无证驾驶无牌拖拉机沿正在施工期间的金乡县金曼克大道南段由北向南行驶至金乡县花园煤矿门口处，将地上的光缆网线及挂线的钢丝绳带起，将由南向北正经过此处的原告寻香梅驾驶的电动三轮车箍倒，致原告受伤。金乡县交警大队经勘察、调查，确认事发现场为金乡县金曼克大道南正在施工路段，不属于《中华人民共和国道路交通安全法》第119条第一项所规定的道路范畴，遂通知原告及其家属依法向本院提起民事诉讼。原告寻香梅事发当日被送往金乡宏大医院住院治疗，于2016年8月24日出院，实际住院37天，共计支出医疗费用74144.71元。该院出院证明载明，建议原告休息三月，3月后来院行颅骨缺损修补术。同年10月20日，原告入金乡县人民医院行颅骨修补术，实际住院16天，支出医疗费用28570.61元。经本院技术室按照司法鉴定程序委托，济宁平直物证司法鉴定所对原告伤残等级进行了鉴定，2017年2月16日作出的鉴定意见为：被鉴定人寻香梅因道路交通事故致特重型颅脑损伤，其中开颅手术致自身颅骨缺损及脑积液耳漏分别构成道路交通事故Ⅹ、Ⅹ级伤残。原告支付鉴定费1000元。另查明，原告寻香梅持有职工退休证，该退休证记载原告1995年1月参加工作，于2012年5月批准退休。原告原居住房屋因城市规划建设需要已于2014年3月被金乡县人民政府征收拆迁，双方签订有房屋征收实物补偿安置协议书，原告所在金乡县鱼山街道村委会书面证明原告现在金乡县城天兴奉源金河湾南区居住。再查明，事发时金乡县金曼克大道南段施工方为被告丹阳市政建设公司，该公司在施工路段未设置禁止通行或其它安全警示标志。被告王根存拖拉机带起的光缆网线属于中国移动济宁分公司所有，该光缆路东边由竹竿支撑，西边由电线杆支撑，电线杆上标有“山东传输”标志。中国移动济宁分公司主张带有“山东传输”标志的电线杆属于被告中国联通济宁市分公司所有，被告中国联通济宁市分公司予以否认。被告王根存驾驶的拖拉机未投保交强险。上述事实，有原、被告陈述及双方提交的证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。
一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条规定：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第八十四条规定：“机动车通过施工作业路段时，应当注意警示标志，减速行驶。”被告王根存无证驾驶无牌机动车在正在施工建设的路段上未安全、文明驾驶和确保安全通行，致使其拖拉机将地上的光缆网线及钢丝绳带起致伤原告，对该事故的发生负有主要责任。中国移动济宁分公司作为光缆网线的所有人和管理人，未按照相关规定架设光缆网线且光缆坠落后未能及时清理，负有管理不善责任，应负事故次要责任。《中华人民共和国公路法》第三十二条规定：“改建公路时，施工单位应当在施工路段两端设置明显的施工标志、安全标志。需要车辆绕行的，应当在绕行路口设置标志；不能绕行的，必须修建临时道路，保证车辆和行人通行。”被告丹阳市政建设公司作为事发路段的施工方，没有按照上述法律规定在施工路段两端设置施工标志、安全标志或绕行标志，未尽到安全保障义务，对事故的发生亦负有一定过错，应承担相应补充责任。原告寻香梅在本次事故中没有过错，不应承担事故责任。本案交通事故的发生系被告王根存、中国移动济宁分公司、丹阳市政建设公司存在的过错行为相竞和所导致。根据当事人过错程度，本院酌定被告王根存承担60%事故责任，中国移动济宁分公司和被告丹阳市政建设公司各承担20%事故责任。本案现有证据不能证明标有“山东传输”标志的线杆及挂光缆的钢丝绳属于被告中国联通济宁市分公司所有，退一步讲，即使标有“山东传输”标志的线杆及挂光缆的钢丝绳属于被告中国联通济宁市分公司所有，但线杆和钢丝绳自身不会导致事故的发生，而是由于中国移动济宁分公司违规在钢丝绳上挂设光缆，架设和使用不当导致光缆和钢丝绳坠落，因此，被告中国联通济宁市分公司与本案事故的发生没有直接因果关系，不应承担民事赔偿责任。根据原告诉求、举证和庭审质证，本院核定原告的损失为：1、医疗费：原告两次住院治疗共计支出医疗费用102715.32元。2、护理费：原告两次实际住院53天，医疗机构未出具证明原告所需陪护人数及出院后护理需要，应按每天一人陪护计算，60天/元×53天＝3180元。3、伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员出差伙食标准计算30元/天×53天＝1590元。4、残疾赔偿金：原告寻香梅已办理退休手续，且原居住地被征收拆迁，应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金；其定残时尚不满55周岁，故残疾赔偿金计算为34012元/年×20年×0.12＝81628.80元。5、交通费：原告未提交交通费票据，但其两次住院治疗属实且据医嘱需多次回院复查，本院酌情支持500元。6、营养费：原告病案记录中诊疗经过记载，原告需加强营养支持诊疗，故其营养费本院酌情支持，计算为20元/天×37天＝740元。7、鉴定费：1000元。8、精神损害抚慰金：原告因交通事故受伤并构成两处伤残，其精神受到一定程度创伤，本院酌情支持2000元。以上共计193354.12元。被告王根存所有的肇事车辆未依法投保交强险，导致受害人不能获得交强险赔偿的利益，应由被告王根存在交强险赔偿限额内先行赔偿原告医疗费用项下10000元、死亡伤残费用项下87308.80元（包括护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金）；以上计款97308.80元。原告剩余损失（193354.12－97308.80）96045.32元，按照责任人在本次事故中的责任比例计算，被告王根存应承担（96045.32×0.6）57627.19元；被告丹阳市政建设公司应承担（96045.32×0.2）19209.06元。被告王根存共计应承担的赔偿数额为：97308.80＋57627.19＝154935.99元。原告寻香梅系退休职工，享受国家退休待遇，其未提交证据证明存在实际误工损失，故其主张的误工费本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十二条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告王根存赔偿原告寻香梅各项经济损失共计154935.99元；二、被告江苏丹阳市政建设有限公司赔偿原告寻香梅各项经济损失共计19209.06元；三、上述一、二项判决内容，均于本判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告寻香梅的其他诉讼请求。案件受理费2606元及财产保全费120元，共计2726元，由被告王根存负担1668元，被告江苏丹阳市政建设有限公司负担192元，原告寻香梅负担866元。
二审查明的事实与一审查明的相一致。
本院认为，在本案中，上诉人王根存无证驾驶无牌拖拉机沿正在施工期间的金乡县金曼克大道南段由北向南行驶至金乡县花园煤矿门口处，将地上的光缆网线及挂线的钢丝绳带起，将由南向北正经过此处的被上诉人寻香梅驾驶的电动三轮车箍倒，致寻香梅受伤。金乡县交警大队经勘察、调查，确认事发现场为金乡县金曼克大道南正在施工路段，不属于《中华人民共和国道路交通安全法》第119条第一项所规定的道路范畴。被上诉人寻香梅以机动车交通事故责任纠纷提起诉讼，经本院审查，当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致，本案案由应为身体权纠纷，原审法院以机动车交通事故责任纠纷审理本案不当，本院予以纠正。
在原审中，寻香梅以王根存、中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司被告提起诉讼，在原审审理过程中，原审法院依法追加江苏丹阳市政建设有限公司、中国联合网络通信有限公司济宁市分公司为被告参加诉讼。上诉人王根存提起上诉，请求中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司作为网线和钢线的所有人、管理人对事故承担主要责任。经本院审查，事发时金乡县金曼克大道南段施工方为上诉人丹阳市政建设公司，该公司在施工路段未设置禁止通行或其它安全警示标志。上诉人王根存拖拉机带起的光缆网线属于中国移动济宁分公司所有，该光缆路东边由竹竿支撑，西边由电线杆支撑，电线杆上标有“山东传输”标志。中国移动济宁分公司作为光缆网线的所有人和管理人，未按照相关规定架设光缆网线且光缆坠落后未能及时清理，负有管理不善责任。依据以上查明的事实，被上诉人寻香梅因本案事故所造成的损失共计193354.12元，系上诉人王根存、上诉人丹阳市政建设公司以及中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司三方共同责任所致，本院酌情认定上诉人丹阳市政建设公司及中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司对被上诉人寻香梅造成的损失各承担35%的责任，上诉人王根存承担30%的责任为宜。被上诉人寻香梅在原审中以与中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司达成和解协议为由，于2017年10月26日向原审法院申请撤回对中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司的起诉，同日，原审法院作出（2016）鲁0828民初3050号之三民事裁定书，裁定准许原告寻香梅撤回对被告中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司的起诉。被上诉人在原审中撤回对中国移动通信集团山东有限公司济宁分公司起诉的行为，系其对诉讼权利的处分。原审认定上诉人王根存承担60%事故责任，中国移动济宁分公司和上诉人丹阳市政建设公司各承担20%事故责任欠妥，本院予以纠正。上诉人王根存的部分上诉请求，符合法律规定，本院予以支持，上诉人丹阳市政建设公司的上诉请求不符合法律规定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省金乡县人民法院（2016）鲁0828民初3050号民事判决第三、四项；
二、变更山东省金乡县人民法院（2016）鲁0828民初3050号民事判决第一项为“被告王根存赔偿原告寻香梅各项经济损失共计58006.2元”；
三、变更山东省金乡县人民法院（2016）鲁0828民初3050号民事判决第二项为“被告江苏丹阳市政建设有限公司赔偿原告寻香梅各项经济损失共计67673.9元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2905元，由上诉人王根存负担1759元，上诉人江苏丹阳市政建设有限公司负担1146元。
本判决为终审判决。
审判长 张阿梅
审判员 王衍琴
审判员 张 婕
二〇一八年一月三十日
书记员 翟梦若