淮安市清浦区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)浦民初字第00764号
原告刘正明，油漆工人。
委托代理人王闯，江苏群汇律师事务所律师。
被告陈永军，务农。
委托代理人王桂林，江苏尚淮律师事务所律师。
被告江苏城宇建设集团有限公司，住所地张家港市杨舍镇园林路。
法定代表人杨石夫，系该公司董事长。
委托代理人丁林泉，系该公司职员。
原告刘正明诉被告陈永军、江苏城宇建设集团有限公司（以下简称城宇公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年2月12日立案受理，依法由代理审判员戚迎霞适用简易程序，于2015年3月9日公开开庭进行了审理。原告刘正明及其委托代理人王闯，被告陈永军及其委托代理人王桂林，被告城宇公司的委托代理人丁林泉均到庭参加诉讼。后因案情复杂，本院依法组成���议庭于2015年6月24日公开开庭进行了审理。原告刘正明及其委托代理人王闯，被告陈永军及其委托代理人王桂林，被告城宇公司的委托代理人丁林泉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘正明诉称：自2013年10月起，原告受雇于被告陈永军从事建筑油漆粉刷工作，2014年3月5日，原告经陈永军安排到被告城宇公司承接的工地工作，同月7日下午，原告在工作过程中从脚手架上跌落摔伤，后被送至医院救治，经诊断为颅脑损伤，脑椎T7椎体压缩性骨折等。经查，城宇公司将所建工程的涂料、油漆等部分工程分包给陈永军，陈永军作为雇主，没有尽到安全防护等义务，最终导致本案损害结果的发生。为维护原告合法权益，现诉至法院，请求法院判令两被告连带赔偿原告医疗费64479.82元、误工费33600元、护理费9000元、住院伙食补助费1260元、营养费3014元、交通费2000元、×��赔偿金130152元、精神损害抚慰金1万元、鉴定费6329元，合计267525.82元。
被告陈永军辩称：1、本起事故的发生系原告自身存在重大过错，原告从移动的活动脚手架上跌落，头部着地受伤，其直接原因是原告未按照操作流程，未按照要求佩戴安全帽、安全带作业。如果原告能按照操作流程从脚手架上下来，再移动脚手架，或按照要求佩戴安全帽、安全带，该起事故可以避免。因此对事故的发生原告自身存在重大过错。2、我方不承担任何赔偿责任，根据法律的相关规定，既然本起事故系原告重大过错导致，那么我不应承担赔偿责任，我为原告在淮安市第一人民医院一院分院治疗时支付的医疗费52000元，请求法院一并处理。3、本案事故发生后三个多月，原告又称其胸椎T7压缩性骨折及右12内骨折并在八二医院住院治疗，我方认为原告所受的上述伤害与本案并不存在关联性��
被告城宇公司辩称：我公司不认识原告，我公司只与陈永军有业务往来，我公司将工程的涂料、油漆工程发包给陈永军，事发时我公司当时没有人在现场。
经审理查明：被告城宇公司系本案涉诉的淮安经济技术开发区徐杨二期小高层地下车库工程的建设方。2014年初，被告陈永军从城宇公司处分包了上述工程的涂料和油漆工程。原告自2013年10月起就受雇于陈永军，从事油漆粉刷工作，每日工资160元。2014年3月5日，原告和被告陈永军手下的另一工人丁二顺听从陈永军安排来到事发工地，从事在梁底批水泥的工作。同年3月7日下午4时左右，原告站在约1.7米高的脚手架上工作时，丁二顺站在脚手架下方顺着原告工作的方位推动带轮子的脚手架，在脚手架移动过程中，原告站立不稳，从脚手架上摔下，致颅脑等部位受伤。事发当时，原告未戴安全帽，也未系安全带。受伤后，原告即被送往淮安市第一人民医院分院住院治疗，入院诊断为：颅脑损伤、右颞顶部硬膜外血肿、右颞骨骨折、全身多处外伤，于同年3月27日出院，共支出住院医疗费48070.57元，该笔费用系陈永军支付。出院后原告至其住所所在的清清区和平中心卫生院检查和购药共支出328.32元,至中国人民解放军第八二医院检查支出110元。因胸背部疼痛，原告于2014年6月3日至淮安市第一人民医院分院复诊，复查胸椎X线显示其第7胸椎压缩性骨折，支出120元。次日原告至淮安市第二人民医院进行CT检查，报告单显示其T7椎体压缩性骨折，共支出561.9元，但原告就该损伤未进一步治疗。2014年6月23日，原告将两被告诉至淮安经济技术开发区法院，主张各项损害赔偿。2014年7月3日，淮安经济技术开发区法院根据原告申请，委托中国人民解放军第八二医院司法鉴定所对原告的伤残等级，误工���营养和护理期限进行鉴定。2014年8月10日，原告因胸7椎体压缩性骨折入住中国人民解放军第八二医院治疗，于同月13日进行胸5、6-胸8、9钩棒内固定、植骨融合术，2014年9月22日出院，共支出住院医疗费62344.8元，该笔费用系原告自行支付。另原告在中国人民解放军第八二医院支出检查费和药费合计843.8元，并于8月8日在淮安市第二人民医院支出挂号费11元，于8月11日在淮安市第一人民医院分院支出检查费160元。2014年11月11日，中国人民解放军第八二医院司法鉴定所就原告伤情出具司法鉴定意见书，认定原告遗有胸7椎体压缩性骨折，前缘高度压缩达2/3以上，腰部活动轻度受限，构成人体损伤9级××，其误工期限以210日为宜，营养期限以90日为宜，护理期限以90日为宜，原告支出鉴定费1560元。2015年1月6日，原告向淮安经济技术开发区法院撤回起诉。
2015年2月12日，原告将两��告诉至本院。本案在审理过程中，被告陈永军提出中国人民解放军第八二医院司法鉴定所在2014年7月4日接受委托对原告伤情进行鉴定，但原告于2014年8月10日起又在中国人民解放军第八二医院住院治疗直至同年9月22日出院，中国人民解放军第八二医院司法鉴定所依据原告在该院的住院病案材料进行鉴定，程序违法，且鉴定结论依据不足，故而向本院申请重新鉴定。2015年5月5日，本院委托淮安市第二人民医院司法鉴定所对原告伤情进行重新鉴定，2015年5月29日，淮安市第二人民医院司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告因颅脑外伤并遗留后遗症及颅骨缺损均已分别构成人体损伤10级伤残，其因胸7椎体压缩性骨折构成人体损伤9级伤残，综合评定为人体损伤9级伤残，其因胸7椎体压缩性骨折及右侧第12肋骨骨折对原告的伤残等级结果并无实质性影响，原告的误工期限以210日��宜，护理期限以90日为宜，营养期限以90日计算为宜。原告支出鉴定费共计4769元。
另查明：2014年7月3日，淮安市清浦区卫生局就淮安市第一人民医院分院对原告的诊疗行为委托淮安市医学会进行医疗事故鉴定，淮安市医学会于2014年8月6日出具医疗事故技术鉴定书，认定原告胸7胸椎体压缩性骨折及右第12肋骨骨折系高处坠落所致，淮安市第一人民医院分院对原告的胸7胸椎压缩性骨折及右第12肋骨骨折漏诊，存在过错，与原告胸椎轻度后凸畸形存在因果关系，负主要责任，该病例属于三级戊等医疗事故。
又查明：原告户口性质为农业家庭户口，但其长年在外务工，从事油漆粉刷工作。
上述事实，有双方当事人庭审陈述、原告提供的淮安市第一人民医院分院的出院记录、用药清单、中国人民解放军第八二医院入院记录、出院记录、医疗费票据、门诊票据、医疗事故技���鉴定书等证据在卷佐证，本院予以确认。
案件审理过程中，因双方意见分歧较大，致调解未果。
本院认为：一、关于本案民事责任的认定。我国《侵权责任法》规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告系在为被告陈永军提供劳务过程中受伤，故被告陈永军作为接受劳务一方应对原告的损害承担赔偿责任。本案中，被告陈永军作为雇主，平时缺乏对原告安全操作规范的培训，事发时也未在现场进行施工管理，管理上存在疏漏，对原告的损害后果应当承担相应赔偿责任。原告在从事劳务活动中在脚手架移动过程中也未从脚手架上下来，而是随着脚手架一起移动，工作时也未佩戴安全帽，违反正常的操作规范，对可能存在的安全隐患疏忽大意，以致从脚手架上摔下受伤，其本人对其损害���果也负有过错。本院综合原、被告的过错程度，酌定原告自身承担30%，被告陈永军承担70%。被告城宇公司将涂料和油漆工程发包给不具备施工资质的被告陈永军施工，其存在选任过错，其应在陈永军承担的责任范围内与陈永军承担连带责任。
二、关于赔偿损失的确定。原告主张其误工收入按照其受伤前务工收入160元/天予以计算，但原告在外务工属于零工性质，其每日收入160元并非稳定收入，故原告的误工费应按照城镇居民标准计算。本院对原告所主张的各项费用认定如下：1、医疗费112550.39元；2、住院伙食补助费1260元（20元/天×63天）；3、营养费1800元（20元/天×90天）；4、误工费19760.71元（34346元/年÷365天×210天）；5、护理费7200元（80元/天×90天）；6、××赔偿金137384元（34346元/年×4年）；7、交通费酌定1000元；8、鉴定费6329元；9、精神损害抚慰金酌定7000元。以上1-8项费用合计287284.1元，由被告陈永军承担70%即201098.87元，加上第9项精神损害抚慰金，陈永军总共应赔偿原告208098.87元，被告陈永军已先行为原告支付医疗费48070.57元，还应再给付160028.3元，被告城宇公司在陈永军承担责任的限额内承担连带责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告陈永军于本判决生效之日起20日内一次性赔偿原告刘正明各项损失合计160028.3元，被告江苏城宇建设集团有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。
二、驳回原告刘正明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（上述款项汇至本院执行款账户：江苏银行淮安清浦支行，账号：80×××32）。
案件受理费5124元，由原告刘正明负担2100元，被告陈永军负担3024元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局综合处，开户行：淮安市农业银行城中支行，帐号：34×××54）。
如本判决依法生效后，一方当事人拒绝按期履行本判决确定的义务的，对方当事人可以按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十六条、第二百三十九条规定向本院申请执行，申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审 判 长 吴 然
代理审判员 戚迎霞
人民陪审员 宋晓红
二〇一五年八月四日
书 记 员 胡 静
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的��还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度、法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对××赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的��适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。