四川省广元市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2015)广刑终字第57号
原公诉机关广元市昭化区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢贤臣，男，汉族，湖北省当阳市人，在职硕士研究生，现任大唐集团公司四川分公司思想政治工作部副主任（主持工作）。现居住于成都市。2014年6月12日因涉嫌犯受贿罪被广元市人民检察院决定指定居所监视居住，同年6月27日被刑事拘留，同年7月11日经广元市人民检察院决定逮捕并由广元市公安局昭化区分局执行。现羁押于广元市看守所。
辩护人贯伦山，泰和泰律师事务所律师。
广元市昭化区人民法院审理广元市昭化区人民检察院起诉指控被告人谢贤臣犯受贿罪一案，于2015年1月10日作出(2014)昭化刑初字第47号刑事判决。谢贤臣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，进行了公开开庭审理。广元市人民检察院指派代理检察员严月苹出庭执行职务，上诉人谢贤臣及辩护人贯伦山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：1、2009年4月30日，中国大唐集团公司四川分公司嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司（以下简称“亭子口公司”）与中国水利水电第十一工程局有限公司（以下简称“中水十一局”）签订了嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司施工管理营地建设施工合同。经“亭子口公司”决定该工程由总经理工作部具体负责现场监督和管理。在营地基础建设工程竣工后，进行装修工程施工时需要安装窗帘，“亭子口公司”又安排总经理工作部负责对窗帘的采购、制作和安装进行监督和管理。期间，在“亭子口公司”承建工程项目的刘某甲找到时任“亭子口公司”总经理工作部主任的被告人谢贤臣，告知其有一个叫刘某某的亲戚在杭州斯坦华布艺有限公司担任设计师，能承接窗帘制作和安装业务，若能帮助刘某某取得窗帘业务，所获取的利润由被告人谢贤臣和刘某甲、刘某某对半分成。在总经理工作部组织的窗帘公司比选过程中，被告人谢贤臣安排总经理工作部工作人员耿廷，让其关注刘某某所在的杭州斯坦华布艺有限公司公司，后耿廷将包含刘某某所在公司的三家窗帘公司名单报送至被告人谢贤臣处审查。在组织踏勘现场时，被告人谢贤臣告知刘某某要采取低价才能中标。经过比选，总经理工作部向“亭子口公司”推荐了刘某某所在的杭州斯坦华布艺有限公司为第一候选人。经公司领导审批后，由刘某某所在的杭州斯坦华布艺有限公司实施“亭子口公司”管理营地窗帘制作和安装业务，并由该公司与“中水十一局”签订窗帘购销合同。窗帘安装完毕后，在总经理工作部的参与下，一次性验收合格。刘某某收到工程款后，按照事前约定将被告人谢贤臣的好处费人民币11万元通过刘某甲。于2009年12月4日转入谢贤臣个人工商银行账户中。2、2010年5月15日，“亭子口公司”与“中水十一局”签订了“亭子口公司”成都调度中心装修工程合同。经“亭子口公司”决定该工程由总经理工作部具体负责现场监督和管理。“亭子口公司”成都调度中心装修施工需要安装窗帘，被告人谢贤臣告诉“中水十一局”项目部经理刘金达，要求将“亭子口公司”成都调度中心的窗帘制作和安装业务交与刘某某实施。2010年8月8日，刘某某以杭州奥斯坦布艺有限公司名义与“中水十一局”项目部签订了窗帘购销合同。窗帘安装结束后，在总经理工作部的参与下，一次性验收合格。刘某某收到工程款后，按照事前约定将被告人谢贤臣的好处费人民币10万元通过刘某甲，于2010年11月1日转入被告人谢贤臣的个人工商银行账户中。3、2007年至2008年，“亭子口公司”嘉陵江水利水电枢纽工程通过招投标，由中国水利水电第五工程局有限公司（以下简称“中水五局”）承建嘉陵江亭子口水利枢纽左岸3#道路工程项目；由中国水利水电第七工程局有限公司（以下简称“中水七局”）承建嘉陵江亭子口水利枢纽右岸前期工程项目；由中国葛洲坝集团股份有限公司（以下简称“葛洲坝公司”）承建嘉陵江亭子口水利枢纽左岸沙石加工系统建设项目；由中国武警水电部队安蓉建设总公司（以下简称“安蓉公司”）承建嘉陵江亭子口水利枢纽右岸上坝2#公路工程项目。分别签订合同后，“亭子口公司”安排，由总经理工作部负责各单位的协调工作。在上述中标单位施工期间，2009年年前，被告人谢贤臣邀约刘某甲到“亭子口公司”嘉陵江水利水电枢纽工程工地上从事工程建设，刘某甲表示同意。2009年春节后，在苍溪丽晶酒店，被告人带弟弟谢某某与刘某甲共同商议，由被告人谢贤臣出面联系和介绍工程项目，不出资，不参与管理；刘某甲负责出资，购买、租赁设备，组织工人，负责现场施工管理，所获利润由被告人谢贤臣和刘某甲平均分配。同时，被告人谢贤臣还要求其弟弟谢某某作为管理人员到工地上班，每月由刘某甲按时给其发放工资。协议达成后，被告人谢贤臣利用职务便利先后分别介绍了“中水五局”的渣场防护工程，“中水七局”的围堰防护工程、渣场防护工程，“葛洲坝公司”的料场道路工程，“安蓉公司”的公路防护工程给刘某甲。经被告人谢贤臣的介绍，刘某甲遂借用湖南省隆回县庆新建筑工程有限公司的资质与上述四公司分别签订了工程分包合同。在上述工程施工完毕及结算后，刘某甲从2009年至2012年期间，按照事前约定，先后多次通过转账给被告人谢贤臣分得工程款利润人民币35万元。被告人谢贤臣多次收受刘某甲、刘某某工程款利润共计人民币56万元。被告人谢贤臣收受该款后，于2011年6月先后分两次送其弟弟谢某某和弟媳冯冰霜共计人民币20万元，余下的钱被告人谢贤臣与其合法收入一并借与湖北商人胡某某。案发前，被告人谢贤臣于2014年5月29日将刘某某的10万元通过银行转账退还。案发后，被告人谢贤臣已退赃款50万元人民币。
上述事实，有公诉机关当庭提交的下列证据予以证实：
一、书证。
1.指定管辖决定书、立案决定书，证实被告人谢贤臣涉嫌受贿一案，2014年6月10日由广元市人民检察院指定昭化区人民检察院侦查管辖。2014年6月11日立案侦查。
2.强制措施情况，证实本案采取强制措施的情况。
3.询问通知书，证实对被告人、证人进行询问的时间。
4.被告人的户籍信息、员工履历表，证实被告人的主体身份合法、本案的程序合法；被告人1991年1月-1998年1月任葛洲坝教委机关科长职务；1998年1月任葛洲坝西陵中学校长；1999年12月任葛洲坝教委办公室主任；2000年4月任葛洲坝城管局劳动人事部部长（副处级）；2001年6月任龙滩水电开发有限公司基建办主任；2006年6月至今任嘉陵江亭子口移民工作部主任、经理工作部主任。谢贤臣于2006年9月从龙滩水电开发有限公司调任亭子口公司移民工作部主任，陆续被任命为亭子口公司总经理工作部主任，亭子口公司总经理助理兼总经理工作部主任，中国大唐集团公司四川分公司思想政治工作部副主任。
5.中国大唐集团公司四川分公司、嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司的性质的相关文件，证实中国大唐集团公司四川分公司成立于2006年11月28日，系全民所有制分支机构（非法人），登记为企业类型为国有企业。中国大唐集团公司是中央直接管理的国有独资公司，中国大唐集团公司四川分公司是中国大唐集团公司的派出机构，其下属公司有嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司。嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司系国有控股公司，其中中国大唐集团公司控股达55%。
6.谢贤臣银行账务资料，证实⑴、2010年2月8日从刘某甲公司账户向其转账4.2万元的银行凭证（系联系工程项目的开支）；⑵、2011年4月13日从刘某甲公司账户向其转账10万元的银行凭证（系工程利润分配）；⑶、2011年4月28日从刘某甲公司账户向其转账8万元的银行凭证（系工程利润分配）；⑷、2011年6月3日从刘某甲公司账户向其转账8万元的银行凭证（系工程利润分配）；⑸、2011年7月7日从刘某甲公司账户向其转账3万元的银行凭证（系工程利润分配）；⑹、2011年9月16日从刘某甲公司账户向其转账3万元的银行凭证（系工程利润分配）；⑺、2011年8月12日刘某甲向其转账3万元的银行凭证（系工程利润分配）；以上银行账务资料显示均转入谢贤臣工商银行卡合计39.2万元；刘某甲公司收取挂靠管理费向其分10万元，共计49.2万元。减去开支4.2万元，实际收受45万元。⑻、2009年12月4日刘某甲从公司账户向其公司银行卡转款11万元的银行凭证（系刘某某送的）；⑼、2010年11月1日刘某甲从公司账户向其公司银行卡转款10万元的银行凭证（系刘某某送的）。
7.谢贤臣与刘某某关于退还10万元钱的短信息记录和通话记录，证实在案发前，谢贤臣退还刘某某10万元的事实。
8.嘉陵江亭子口水利枢纽现场施工管理营地工程合同，证实嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司与中国水利水电第十一工程局有限公司合同，签订时间为2009年4月30日，I期合同总价是20184730元，II期合同总价是21112965元。
9.亭子口公司苍溪营地窗帘购销合同，证实中国水利水电第十一工程局有限公司亭子口水利枢纽营地工程项目部与杭州市斯坦华布艺有限公司刘某某签订合同，签订时间为2009年10月12日，总承包价款是428952元。
10.苍溪营地工程窗帘购销拨付凭证，证实2009年10月19日拨付拨付营地款128686元给刘某某；2009年11月23日拨付拨付营地款300266元给尤晓芳，共计428952元。刘某某的授权委托书：由尤晓芳办理营地窗帘工程款结算。
11.成都调度指挥中心窗帘安装及拨付依据，证实嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司生产调度指挥中心装修工程合同系嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司与中国水利水电第十一工程局有限公司签订，签订时间为2010年5月15日，合同总价是3680961元。成都调度中心窗帘购销合同系中国水利水电第十一工程局有限公司亭子口水利枢纽营地工程项目部与刘某某签订，签订时间为2010年8月8日，合同总价是349652.10元。中水十一局2010年8月13日拨付成都调度中心窗帘款给刘某某15万元；2010年5月拨付刘某某窗帘款136423元。刘某某出具的收款收据：2010.10.20，工程款是349652.10元。刘某某的授权委托书：由尤晓芳办理营地窗帘工程款结算。
12.嘉陵江亭子口水利枢纽左岸3#道路工程施工合同、嘉陵江亭子口水利枢纽大桥下游渣场防护工程分包合同及付款凭证，证实2007年12月6日嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司与中国水利水电第五工程局签订了施工合同；2009年3月22日中国水利水电第五工程局有限公司亭子口水利枢纽项目部经理部与隆回县庆新建筑工程有限公司刘某甲签订了分包合同；2009年12月2日拨付刘某甲20万；2009年9月28日拨付40万；2009年8月27日拨付15万；2010年10月27日拨付20万；2010年8月27日拨付5万；2010年4月13日拨付20万；2010年2月3日拨付40万，共计160万元。
13.嘉陵江亭子口水利枢纽右岸前期工程施工合同、嘉陵江亭子口水利枢纽大坝I标二期围堰上游防护工程分包合同、渣场防护施工分包协议书，证实2008年2月22日嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司与中国水利水电第七工程局签订了施工合同；2009年2月18日、2010年2月8日中国水利水电第七工程局有限公司亭子口施工局与隆回县庆新建筑工程有限公司刘某甲签订了合同。
14.嘉陵江亭子口水利枢纽左岸沙石加工系统建设及运行管理合同、亭子口左岸沙石加工系统料场道路施工分包合同，证实2008年5月16日嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司与中国葛洲坝集团股份有限公司签订了施工合同；2009年4月25日中国葛洲坝集团股份有限公司亭子口水利枢纽左岸沙石系统项目部与隆回县庆新建筑工程有限公司刘某甲签订了合同。
15.嘉陵江亭子口水利枢纽右岸上坝2#公路工程施工合同、嘉陵江亭子口水利枢纽右岸上坝2#公路工程分包合同，证实2007年12月10日嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司与安蓉建设总公司签订了施工合同；2009年11月20日安蓉建设总公司嘉陵江亭子口工程项目部与隆回县庆新建筑工程有限公司刘某甲签订了合同。
16.营地工程和成都调度工程相关银行账务资料，证实⑴、中水十一局拨款给刘某某、尤晓芳；⑵、尤晓芳账户转给刘某甲29万；刘某甲账户交易明细(2009年11月21日收尤晓芳29万；(2010年10月29日收刘某某13.5万元；③刘某某转款给刘某甲13.5万元。
17.刘某甲转款给谢贤臣相关银行账务资料，证实刘某甲所在公司账户于2009年12月4日转账谢贤臣11万元；2010年2月8日转账谢贤臣4.2万元；2010年11月1日转账谢贤臣10万元；2011年4月13日转账谢贤臣10万元；2011年4月28日转账谢贤臣8万元；2011年6月3日转账谢贤臣8万元；2011年7月7日转账谢贤臣3万元；2011年9年16日转账谢贤臣3万元，共计57.2万元。银行卡于2011年8月12日刘某甲转账谢贤臣3万元；2012年1月19日刘某甲转账谢贤臣10万元，共计13万元；以上合计70.2万元。
18.谢贤臣工商银行卡的开卡信息及交易明细，证实谢贤臣在中国工商银行开设的三个账户；2009年12月4日存11万元；2010年2月8日存4.2万元；2010年11月1日存10万元；2011年4月13日存10万元；2011年4月28日存8万元；2011年6月3日存8万元；2011年7月7日存3万元；2011年月12日存3万元；2011年9月16日存3万元；2012年1月19日存10万元，合计70.2万元。
19.扣押决定书及清单，证实刘某某2014年7月1日退赃款10万元；谢贤臣2014年7月23日退赃款10.6万元。2014年9月9日退赃款39.4万元。
20.嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司营地协调会纪要【2009】4号会议纪要，证实嘉陵江亭子口水利枢纽现场施工营地接待中心物品配备专题会纪要确定，所需物品采购由总经理部牵头，采用询价采购方式进行。
21.亭子口水利枢纽工程监理部的函，证实在《关于申请亭子口水利水电开发有限公司生产调度指挥中心装修工程第一、二、三次的函》，证实被告人谢贤臣在调度中心装修付款中具有签字审核的权利。
二、证人证言。
1.证人刘某甲的证言，证实⑴、2008年下半年，谢贤臣叫我到亭子口水利枢纽工程项目上去做工程，他是业主方的人员，认识很多在亭子口做工程的公司老板，一切都没问题。通过谢贤臣的介绍做的工程有：一是水电七局的渣场防护工程，是以隆回庆新建筑工程有限公司与水电七局签订的合同，合同总价90万元；二是水电五局的挡土坝工程，合同总价170万元；三是葛洲坝五公司的道路修建工程，合同总价120万元；四是水电七局的围堰护坡工程，合同总价230万元；五是武警部队安蓉公司的护坡工程，合同总价是70万元；谢贤臣是大唐公司亭子口公司的办公室主任，大唐公司又是业主，这些工程承包单位都需要他的支持，所以他从这些单位分包工程很容易。另外，他给我介绍工程当时也是有条件的，一是带他弟弟一起做工程；二是所作工程利润与谢贤臣平均分配，他弟弟谢某某只是给发工资不参与分配利润；在做工程期间，从2010年至2011年先后分几次给谢贤臣分了40余万元的利润。这些钱都是通过隆回庆新建筑工程有限公司项目部临时账户转给谢贤臣的。2014年6月3日我与谢贤臣在成都见面时，他说检察机关在调查胡伏元的事情，让我不要说这4个工程上的事情，这些钱到现在都没退还我及家人。⑵、我在亭子口做工程的时候，我们就约定好的，工程利润平均分配，在实施工程时，他没有实际投资，相当于入干股。⑶、在亭子口工程实施期间，我与刘某某合伙做了亭子口营地和成都办公楼窗帘制作与安装工程，刘某某是我堂妹。这个工程同样是谢贤臣帮助承包的项目，他当时是亭子口公司总经理部主任，同样也负责营地和办公楼建设；2009年下半年，刘某某通过我的推荐认识了谢贤臣，当时我了解到亭子口公司营地建设和成都办公楼建设需安装窗帘，我就请谢贤臣帮忙承包该工程给刘某某，还给其许诺所得利润给谢贤臣分一半；具体联系是刘某某与他直接联系，怎么联系的不清楚。后来窗帘工程是刘某某与水电十一局签订的合同，合同价是42万元，负责安装的是我，请的是苍溪的龙晓华，我与刘某某合伙作弄窗帘工程，共计利润是40余万元，我与刘某某分得19万元，分两次给谢贤臣拿了21万元，第一次是2009年下半年转11万元，第二次是2010年下半年转10万元。这21万元都是通过我的隆回庆新建筑工程有限公司账号转给谢贤臣工商银行卡的，在此工程上谢贤臣也没实际投资。⑷、我与谢贤臣之间在工程利润分配上算的有清单，在刘某甲出扣押清单经辨认说在清单中给谢贤臣是70.2万元，其中4.2万是他报账的钱，另外还有10万是公司收取管理费给其分的钱，另外他还要了6万元辛苦费。
2.证人刘某某的证言，证实⑴、我是浙江杭州市贝丽家公司设计师，与刘某甲是堂兄妹关系；⑵、2009年我以杭州坦华布艺有限公司的资质承建了大唐集团四川分公司亭子口公司营地建设窗帘项目工程；⑶、2010年以杭州奥斯坦布艺有限公司的资质承建了大唐集团四川分公司亭子口公司在成都的办公室建设窗帘项目工程；⑷、亭子口营地窗帘工程是通过刘某甲介绍认识亭子口公司谢主任的，我是以杭州坦华布艺有限公司的资质与水电十一局签订的窗帘购销合同，合同总价是42万元；取得该工程后，刘某甲就告诉我说，能中标是谢贤臣主任帮的忙，工程做完后要将利润的一半分给谢贤臣表示感谢；安装是尤晓华负责；2009年11月验收合格的；该工程利润是22万，按照事前约定刘某甲给谢贤臣转了11万元；⑸、成都办公楼窗帘工程是我直接与谢贤臣联系的，我是以杭州奥斯坦布艺有限公司的资质与水电十一局签订的购销合同，合同总价是34万元，成都的工程没有具体与刘某甲约定利润分配，但还是与营地窗帘工程一样分配的，是2010年10月验收合格的；该工程利润是18万元，我转账给刘某甲13.5万元，让他给谢贤臣10万元。共计给谢贤臣送了21万元。⑹、这两个工程我与刘某甲是合伙关系，他非常清楚送钱给谢贤臣的事，还是他亲自办理的。之所以要给谢贤臣送钱，是由于他是亭子口公司的一个领导，向我们提供了窗帘采购信息；是他向公司领导和中标公司推荐了我们；在安装过程中给我们提供了方便，使我们一次验收合格。⑺事发前，谢贤臣退了我10万元钱，是2014年5月29日退还的。退还后，谢贤臣又打电话说，如果有人问10万元钱的事，让我说是以前请他在成都租门面交给他的保证金而退还的钱，实际上并没这件事。
3.证人刘某乙的证言，证实自己是中国水利水电第十一工程局有限公司大唐集团四川分公司亭子口公司营地建设和成都调度指挥中心建设装修工程项目的项目经理；2009年2月与亭子口公司签订的营地装修合同；2010年4月与亭子口公司成都调度指挥中心签订的装修合同；亭子口营地和成都调度指挥中心装修工程窗帘制作与安装业务是亭子口公司总经理工作部具体负责，这两个工程的窗帘安装业务是亭子口公司总经理工作部谢贤臣安排我们与杭州市斯坦华布艺有限公司刘某某签订的购销合同；这两个工程竣工经验收合格后，是由亭子口公司将工程款打到我们水电十一局，再由我们将工程款拨付给刘某某指定的账户。
4.证人耿某的证言，证实我2009年7月至今在嘉陵江亭子口水利水电公司总经理工作部上班，当时总经理工作部主任是谢贤臣。总经理工作部职责是：主要是负责亭子口公司的后勤保障；在工程施工过程中，如果出现施工方面的相关问题，总经理工作部就负责协调；亭子口公司领导交办的事项，比如亭子口公司营地建设及装修和成都调度指挥中心建设及装修，主要对工程进度、工程质量、工程验收等进行管理和监督。亭子口公司营地工程窗帘安装业务是由刘某某来实施的，具体施工是一个姓尤的女人在施工；刘某某是与水电十一局签订的窗帘安装合同；在该工作启动初期进行资格审查时，谢贤臣安排我让关注刘某某公司，踏勘现场和丈量尺寸后，也是谢贤臣安排我通知刘某某与水电十一局签订合同的。
5.证人尤某某的证言，证实自己在2009年左右先后给亭子口公司苍溪营地和成都调度指挥中心安装过窗帘业务，这两个业务是一个湖南人叫刘某甲介绍的，当时承接这两个安装窗帘工程的是刘某某和刘某甲；窗帘安装工程款是刘某某让我代收的，是分两笔转入我账户的，收到款后我就转给了他们两个人，具体转给谁了，以银行账务资料为准。
6.证人谢某某的证言，证实2009年至2012年谢贤臣安排我到四川苍溪县亭子口公司刘某甲工地从事建筑管理工作，当时谢贤臣是亭子口公司总经理工作部主任；2009年2月我哥谢贤臣介绍我认识了刘某甲，在认识刘某甲的现场，刘某甲请求谢贤臣帮忙介绍工程，谢贤臣提出工程利润要与他五五分成，刘某甲同意了；在做工程期间，谢贤臣介绍有5个工程，具体联系是我和刘某甲，我哥只负责找中标单位介绍，我在刘某甲工地主要负责联系工程业务、生产资料采购、施工现场管理；我只领取工资（3500），已全部领取，在工程利润上谢贤臣给我说他分了70余万元，我哥给我和老婆分了共计20万元；2014年5月谢贤臣打电话给我，说检察院找我让我说假话；在整个工程上我和谢贤臣没有投任何资金。
7.证人肖某某的证言，证实自己是中水五局在亭子口项目部的项目经理，在做工程期间，经大唐集团公司亭子口公司总经理工作部主任谢贤臣介绍认识了谢某某和刘某甲，谢贤臣让我分包一部分工程给他二人做，后来刘某甲来找我给他分包了嘉陵江亭子口水利枢纽工程嘉陵江大桥桥下的渣场防护工程；浙水集镇部分工程及地下排水工程；刘某甲是以隆回庆新建筑工程有限公司的资质做的工程。谢某某是谢贤臣的弟弟，在刘某甲的工程中谢某某主要在催收工程款，有时谢贤臣也在帮助要工程款。
8.证人张某某的证言，证实自己是中水七局亭子口施工局副局长。谢贤臣是大唐集团公司亭子口公司总经理工作部主任，主要负责协调工作矛盾的；2009年春节后经谢贤臣介绍认识了谢某某和刘某甲，谢某某是谢贤臣的弟弟；认识后谢贤臣让我分包部分工程给他二人做，具体联系的是他弟弟和刘某甲；2009年刘某甲以隆回庆新建筑工程有限公司的资质签订了右岸渣场防护工程；2010年谢贤臣又让我给他二人分包部分工程，刘某甲以隆回庆新建筑工程有限公司的资质签订了大坝I标围堰防护工程。
9.证人魏某某、贺映湘的证言，证实魏某某、贺某某二人均是刘某甲工地的合伙人和务工人员，二人清楚刘某甲的所有工程均是谢贤臣介绍分包的，谢贤臣只负责找工程，不投入任何资金，工程利润占一半；谢贤臣的弟弟在工程中当管理员，每月领取工资，不参与工程利润分配；谢贤臣是亭子口公司的领导；刘某甲在亭子口的工程项目与刘某甲的陈述一致。
三、被告人供述。
被告人谢贤臣的供述，证实1.在2009年至2012年期间帮助刘某甲联系介绍了5个工程，为了感谢我的帮助给我送了70万元钱；另外帮刘某甲给胡伏元分两次送了20万元钱。2008年年底，我联系刘某甲到四川亭子口公司做工程，并约定：由刘某甲出资金，由我负责协调亭子口公司中标单位相关人员和工程项目，我自己不出资，不参与管理，我的弟弟谢某某作为管理人员到他工地上班，由刘某甲给其发放工资，工程利润由我和刘某甲平均分配；我帮助刘某甲介绍的工程有5个，分别是：中国水利水电第七工程局的渣场防护工程、围堰护坡工程；葛洲坝公司的道路硬化工程；武警部队安蓉公司的防护工程；中国水利水电第五工程局的挡土工程。在这4个工程上，刘某甲通过银行转账给我了70万元钱，这70万元钱中给了谢某某和弟媳冯冰霜20万元，剩余的50万元和其它合法收入一起，借给了湖北宜昌的胡某某，赚取利息。这些钱到案发时均未退还。之所以能介绍工程给刘某甲，是因为亭子口公司是亭子口坝区工程的项目业主，自己是业主方亭子口公司总经理工作部主任，负责协调业主和施工方以及地方政府的职责，这些施工单位与地方政府及当地老百姓出现阻工、发放民工工资、工程推进困难时需要业主方协调解决，从而都会通过总经理工作部出面解决问题，在实际工作中也确实出面为中标单位解决了很多困难问题，所以相关中标单位都会给面子。2.主动供述分两次收受刘某某人民币20万元。第一次是2009年上半年，亭子口公司现场施工营地装修，在窗帘采购的过程中，刘某某所在公司承接了该项业务，事后为了感谢我以转账方式送了11万元钱；第二次是2010年亭子口公司成都办公楼装修，我向装修公司推荐了刘某某实施窗帘项目，事后刘某某又以转账的方式给我送了10万元钱的好处费。能够成功介绍工程给刘某某的原因：一是刘某某在亭子口营地做的窗帘业务效果本身就不错；二是总经理工作部作为现场的管理部门，负责装修工程的协调和安全、质量监督，我提出建议刘金达不好反对，如果不同意我推荐的人选，会担心在以后的施工中不顺利；三是刘金达还担心在竣工验收和工程款拨付时不顺利。2014年5月底将第二次收受刘某某的10万元钱通过我的工商银行卡转账还给了刘某某，并让其帮助作伪证。分两次收受刘某某20万元钱和刘某甲的钱一起借给了湖北宜昌胡志华，赚取利息。3.在江边刘某甲向我推荐刘某某做营地窗帘项目时，刘某丙口头许诺：刘某某所在公司如果中标，工程的利润按照我占一半，刘某甲、刘某某占一半进行分配；亭子口公司安排总经理工作部负责窗帘的询价工作时，我就安排经办人耿延关注一下刘某某所在的公司；在营地窗帘安装工程比选过程中，我又给刘某某招呼报价时要低于其他两家公司，只有报价最低的公司才能中标；当时刘某某是与水电十一局签订的窗帘制作和安装合同，不是与亭子口公司签订的合同；在成都办公楼窗帘工程中，是刘某某通过刘某甲转款给我的。营地项目：经其辨认2009年12月4日刘某甲转款给谢贤臣的转款记录，确认收受好处费11万元，转款至谢贤臣工资卡；成都办公楼项目：经其辨认刘某甲转款给谢贤臣的转款记录，确认收受好处费10万元，转款至谢贤臣在苍溪工商银行开办的银行卡。以上刘某甲两次转款均是从刘某甲隆回庆新建筑有限公司转出。4.2011年3、4月的一天，刘某甲到我办公室说准备离开亭子口工地了，同时拿出一张亭子口工程与我结算的清单，在清单上列明有：工程利润给我分30万元、收取挂靠费给我分10万元、我向其报销各种费用4.2万元、两年的辛苦费6万元和刘某某窗帘工程好处费21万元，合计是71.2万元。其中工程利润30万和挂靠费10万，合计40万元应该是工程约定利润分成。以上这些钱均不包括谢某某工资，清单中也未列算谢某某工资，其中4.2万元是给刘某甲联系工程的生活费开支和送工程部刘伟刚衣服的开支，另外陪武警部队邓向东打牌铺底费用。6万元是辛苦费。
被告人谢贤臣及辩护人当庭提交了如下证据：
1.中国大唐集团公司四川分公司出具的情况说明，证实被告人针对收取工程的事情向单位领导反映过，具有自首情节。
2.嘉陵江亭子口水利水电开发有限公司文件，证实总经理工作部负责综合协调、督办、检查、完成公司领导交办的其他工作任务及其他工作，不包括对工程监督管理。
3.广元市看守所在押人员病历档案，证实被告人身体状况差，需要保外就医并提出口头申请。
原审法院对控辩双方提交的证据经过庭审质证均无异议后予以采信。原审法院认为，被告人谢贤臣身为国有企业从事公务的人员，在担任“亭子口公司”总经理工作部主任期间，利用职务之便，为他人谋取利益，收受他人贿赂数额巨大，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，构成受贿罪。被告人在检察机关立案前，能主动向单位交代自己收受他人财物的事实，认定自首，可以从轻处罚；鉴于被告人具有认罪态度好，有悔罪表现，赃款已经在侦查期间全部退赔等酌定从轻情节。依法认定被告人谢贤臣犯受贿罪，判处有期徒刑六年；对被告人谢贤臣的涉案犯罪所得人民币21万元及违法所得人民币35万元予以没收（未随案移送）上缴国库。
上诉人谢贤臣上诉提出：刘某某通过刘某甲转给自己10万元属实，但自己并未利用职权为其谋取利益。因成都调度中心窗帘制作安装工程不是由我负责，我只是向相关人员推荐了刘某某，承接窗帘业务是通过招标的正当途径取得的，是刘自认为我起了作用送了10万元钱给我。我收钱属于违纪行为，不应认定为受贿；自己检举他人的立功行为一审法院未予认定。请求二审法院认定其立功并从轻处罚。
谢贤臣的辩护人辩护提出：上诉人谢贤臣收受刘某某的10万元钱属实，但并未利用职权为其谋取非法利益。因为谢贤臣对成都调度中心窗帘制作安装工程项目并无决策的职权，只是鉴于朋友关系向刘金达推荐了刘某某公司，刘某某是通过招标的正当途径承接的窗帘业务。上诉人并未利用职务上便利为当事人其谋取不正当利益，所以就不构成受贿罪的先决条件，因此不构成受贿罪；在一审法院审理中，谢贤臣就检举了亭子口公司返聘工程师王国亮骗取国家40万元工程款的犯罪行为，但并未查明认定上诉人的立功表现。请二审法院对上诉人从轻处罚。
广元市人民检察院出庭检察员认为，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。建议二审法院维持原判。
二审审理查明的事实和证据与原审判决相同。
在二审审理中，出庭检察员提交了二份证据材料：⑴广元市人民检察院反贪污贿赂局《关于谢贤臣举报情况的调查说明》，证明该局核实谢贤臣的检举信后，无证据证实王国亮骗取国家40万元工程款的内容属实。⑵刘金达写的《情况说明》，证明其不知道亭子口公司成都调度中心装修安装窗帘合同是经过询价和比选。
本院认为，上诉人谢贤臣身为国家工作人员，在担任“亭子口公司”总经理工作部主任期间，利用职务之便，为他人谋取利益，收受他人贿赂21万元，其行为已构成受贿罪。上诉人谢贤臣与辩护人均提出谢贤臣收受刘某某的10万元钱属实，但并未利用职权为其谋取非法利益，不应认定为受贿；谢贤臣检举他人的立功行为应当予以认定的意见。本院经审查证据认为，证人耿廷、刘某某证实是谢贤臣向公司领导和中标公司推荐，提供了方便，使刘某某公司得到工程并一次验收合格，给谢贤臣送的钱。谢贤臣自己供述证实2010年亭子口公司成都办公楼装修，我向装修公司推荐了刘某某实施窗帘项目，事后刘某某以转账的方式给我送了10万元的好处费。能够成功介绍工程给刘某某的原因一是刘某某在亭子口营地做的窗帘业务效果本身就不错；二是总经理工作部作为现场的管理部门，负责装修工程的协调和安全、质量监督，我提出建议刘金达不好反对，如果不同意我推荐的人选，会担心在以后的施工中不顺利；三是刘金达还担心在竣工验收和工程款拨付时不顺利。以上证据证实谢贤臣在刘某某中标亭子口公司成都调度中心窗帘安装工程过程中，利用自己总经理工作部对该工程的监管职责，对刘某某竞标予以照顾，形成了投标中的竞争优势。应当认定其是为他人谋取不正当利益，其收受刘某某的10万元好处费应当认定为受贿款。故上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。出庭检察员在二审中提交的《关于谢贤臣举报情况的调查说明》，不属证实谢贤臣立功的证据材料；刘金达写的《情况说明》形式要件不合法，不予采纳。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当，应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 闵 跃
审 判 员 马玉春
代理审判员 唐 瑞
二〇一五年八月二十六日
书 记 员 张 媛
附：本裁定书适用的法律条文：
第二百二十五条第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；