广东省广州市海珠区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0105刑初379号
公诉机关广州市海珠区人民检察院。
被告人雷翠浓，女，1985年6月12日出生，土家族，湖南省石门县人，文化程度高中，户籍地址湖南省石门县。因本案于2016年7月24日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。
辩护人林文楠，广东金羊律师事务所律师。
广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2017]475号起诉书指控被告人雷翠浓犯职务侵占罪，于2017年3月31日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员劳颖雅出庭支持公诉，被告人雷翠浓及其辩护人林文楠到庭参加诉讼。本案经延期审理，现已审理终结。
公诉机关指控：2015年3月至8月，被告人雷翠浓在任职广州市威妮华时尚首饰有限公司国际部采购员期间，利用其有权向公司借支款项采购货物的职务便利，非法将公司款项合计人民币185934.98元占为己有。2016年7月24日，被告人雷翠浓在东莞市被抓获。
公诉机关认为，被告人雷翠浓无视国家法律，身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。建议对被告人雷翠浓判处有期徒刑二年以下，提请本院依法判处。
被告人雷翠浓承认其向公司借支了185934.98元用于给公司采购货物，但认为应当扣除其已支付给金某公司的74384元，另外其用自己的钱垫付了倍美银饰公司5000元也应当扣除，扣除之后实际上只有10万多元；其之所以拿走公司的借支款，是因为其在威妮华公司工作了十年，其休完产假后回公司上班，公司裁员要解雇其，但一直没有按照劳动法向其支付经济补偿和赔偿，也不肯与其协商解决和进行结算，其只是想用这个方法让公司与其结算，拿回其应得的经济补偿和赔偿，不知道自己的行为触犯法律，认为其的行为不构成犯罪。
被告人雷翠浓的辩护人提出以下辩护意见：1、本案关键事实即被告人雷翠浓没有与用人单位办理离职财务结算，其法律性质是员工与用人单位之间的劳动争议，属于民事纠纷，而非刑事案件。本案用人单位报案请求返还借支款项23万元已经申请劳动仲裁且仲裁阶段已经结案，但用人单位并未依法定程序提出起诉进入诉讼阶段，而是将劳动争议纠纷改变案件性质向公安机关进行刑事案件报案。2、被告人雷翠浓向用人单位借支采购款项的行为是职务行为，是基于被告人雷翠浓在用人单位所担任的工作岗位而发生，该行为并不必然发生归还款项的后果，而是以报销冲账等财务行为进行抵销。被告人雷翠浓将借支的采购款大部分已经实际完成采购任务，只是因用人单位单方违法解除劳动合同且拒绝支付违法解除劳动合同的补偿金和赔偿金，双方发生劳动争议，最终导致双方未能办理报销冲账的财务结算手续，在此事实基础上，不能认定被告人雷翠浓具有恶意占有用人单位财物的犯罪故意。3、被告人雷翠浓未能与用人单位及时办理报销冲账手续，起因是用人单位违法解除与被告人雷翠浓的劳动合同关系，并拒绝依法结算工资待遇和进行补偿与赔偿，故未能及时办理报销冲账财务结算手续的过错责任在于用人单位。4、被告人雷翠浓和用人单位就解除劳动合同经济补偿金、违法解除劳动合同赔偿金、采购款冲账结算手续存在严重争议，本来明显属于劳动争议纠纷，应当通过劳动争议的法定途径予以解决和实现。5、用人单位在仲裁案中主张的金额、刑事报案笔录中的报案金额、单方委托审计报告认定的金额各不相同，公安机关最终以用人单位单方委托审计单位制作的审计报告为基础认定涉案金额程序不当，不能保证公平公正和客观真实，有违基本的程序正义，应当予以排除。6、对公诉机关补充提供的司法鉴定报告的合法性、真实性均无异议，但通过与用人单位威妮华公司单方委托审计单位制作的审计报告的结论进行对比，该份新的司法鉴定报告恰恰为被告人雷翠浓的无罪证据。7、被告人雷翠浓在鉴定报告的时间段实际以现金方式领取威妮华公司采购款的金额没有确实、充分的证据证实，公诉机关提供的间接证据之间存在不一致的情形。8、关于被告人雷翠浓是否已支付金某采购货款74384元（58332元+16052元）和垫付倍美银饰采购款5000元的认定问题，有支付宝转账记录等证据证实，陈某1的陈述互相矛盾，且与威妮华公司存在业务往来的利害关系，对其陈述存在异议，应当按照有利于被告人的原则进行认定。9、被告人雷翠浓和威妮华公司之间的劳动合同解除和相关的补偿、赔偿问题属于劳动争议纠纷，且威妮华公司已经经过仲裁程序被驳回，如威妮华公司不服，应该依法提起民事诉讼，由民事审判庭依法审理判决，而不应该更改为刑事审判程序。10、关于被告人雷翠浓的主观过错及后果，被告人雷翠浓在和威妮华公司发生劳动争议纠纷后，由于法律无知没有主动提起劳动仲裁，而是采取了消极被动等待威妮华公司主动找她办理离职结算的错误解决方式，但这种主观错误并不能改变双方纠纷争议的性质，更不能因此认定被告人雷翠浓存在故意利用职务便利侵占公司财产的犯罪故意。综上，请求法庭对被告人雷翠浓依法宣告无罪予以释放。
经审理查明：被告人雷翠浓于2014年4月起担任广州市威妮华时尚首饰有限公司国际部采购员一职，主要负责根据国际区域的要求外出零星采购货品以作为区域门店销售之用。
2015年3月至8月，被告人雷翠浓在担任上述职务期间，分多次向公司借支采购款共计人民币545000元，已报销采购借支款共计人民币318235.06元，未办理报销手续但已支付供应商的采购借支款共计人民币62265.02元。2015年8月28日起，被告人雷翠浓因工作岗位调整等问题与公司协商未果，在未办理交接手续的情况下自行离职且不再与公司联系，并将其持有的上述采购借支款余额人民币164499.92元据为己有不退还给公司，后将该笔款项用于日常生活消费而无力偿还。
2015年9月至12月，广州市威妮华时尚首饰有限公司先后向本院提起民事诉讼和向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告人雷翠浓归还借支的采购款，并确认双方的劳动关系于2015年8月31日解除。被告人雷翠浓经本院传票传唤和广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会依法通知，均无正当理由拒不到庭参与诉讼和仲裁，本院和广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会遂依法作缺席审理和缺席裁决。被告人雷翠浓在收到本院和广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会送达的相关法律文书后，明知广州市威妮华时尚首饰有限公司已对其提起诉讼和仲裁的情况下，亦未与本院、广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会及广州市威妮华时尚首饰有限公司主动联系。2015年12月22日，广州市威妮华时尚首饰有限公司向广州市公安局海珠区分局报案，2016年7月24日被告人雷翠浓经上网追逃在东莞市长安镇被抓获。
上述事实，有公诉机关出示并经控辩双方当庭质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：
1、广州市公安局海珠区分局经济犯罪侦查大队出具的受案登记表、侦查报告、到案经过、现场勘验笔录、现场照片、现场检测报告书，广州市公安局海珠区分局出具的立案决定书，东莞市公安局长安分局长安派出所出具的抓获经过，证实广州市威妮华时尚首饰有限公司于2015年12月22日向公安机关报案称被告人雷翠浓涉嫌职务侵占，公安机关于2016年1月18日决定对该案立案侦查，并对被告人雷翠浓办理上网追逃，被告人雷翠浓于2016年7月24日在东莞市长安镇被抓获的事实。
2、广州市海珠区工商行政管理局出具的商事登记信息，证实广州市威妮华时尚首饰有限公司的类型为其他有限责任公司。
3、广州市威妮华时尚首饰有限公司提交的报案书、营业执照、委托书、黄某的身份证复印件、雷翠浓的居住证复印件、广州市劳动合同、雷翠浓未归借支明细、借支单、雷翠浓工资条明细表、关于采购员雷翠浓情况说明、情况说明书、情况说明、广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、关于雷翠浓提供的支付证明单明细汇总的说明、支付证明单，主要证实：
（1）广州市威妮华时尚首饰有限公司的类型为其他有限责任公司。
（2）广州市威妮华时尚首饰有限公司于2015年12月21日委托员工黄某就雷翠浓涉嫌侵占公司采购款事宜向公安机关报案。
（3）广州市威妮华时尚首饰有限公司与雷翠浓于2014年4月1日签订劳动合同，合同期限三年，至2017年3月31日止，工作岗位为文员。
（4）广州市威妮华时尚首饰有限公司根据相关借支单及银行转账记录进行统计，雷翠浓分别于2015年6月3日借支5万元，2015年6月14日借支3万元，2015年6月14日借支5万元，2015年7月7日借支10万元，合计23万元；2015年7月21日至2015年8月27日入库金额合计47385元；广州市威妮华时尚首饰有限公司说明上述47385元已联系供应商核实无欠款情况，视为雷翠浓已从借支款中支付上述货款，与借支相抵，雷翠浓还有182615元借支款未归还公司。
（5）广州市威妮华时尚首饰有限公司发放雷翠浓工资期间为2014年4月至2015年7月。
（6）广州市威妮华时尚首饰有限公司出具说明称，雷翠浓于2014年4月1日入职后担任该司国际部采购员一职，期间会根据国际区域的要求外出零星采购货品以作为区域门店销售之用；雷翠浓于2015年8月1日向该司提出离职申请，该司批准雷翠浓于2015年8月30日离职，但最终雷翠浓没有完成交接手续，未交还公司因采购而借支的款项共计人民币185934.98元。
（7）广州市威妮华时尚首饰有限公司出具说明称，该司于2015年8月28日起因雷翠浓没有回公司进行工作交接，并于当天起以任何方式均已联系不上，遂于当天到琶洲派出所报警处理，琶洲派出所以该案属于民事经济纠纷为由不接受立案只做简单登记；该司于2015年9月1日到海珠区人民法院进行诉讼立案，海珠区人民法院受理案件后于2015年10月8日进行开庭审理，经审理后以该司与雷翠浓处于劳动关系状态为由，建议该司到人事争议仲裁委员会进行结束劳动关系仲裁处理后，如对仲裁结果有异议再向法院提起诉讼，并对该案作结案处理。
（8）广州市威妮华时尚首饰有限公司人力资源部梁某2出具说明称，其于2015年8月19日在QQ上收到时任国际部采购文员雷翠浓与其沟通，称她将于8月底离职以及若离职可获得多少补偿金的提问，其当时答复雷翠浓会先了解相关事宜后再回复她。后来经了解，张某某总经理在7月底曾与雷翠浓沟通，会对雷翠浓的工作作出调整，不再负责采购方面的工作，可能要到店铺或者工厂上班，但雷翠浓不愿意，提出离职并要公司补偿，张某某总经理答复相关补偿事宜要按照劳动法的相关规定进行补偿，其将此结果如实转达给雷翠浓，此后其未再收到雷翠浓的任何情况反馈。直到2015年8月27日，雷翠浓不上班也不接电话，持续旷工，公司已由人力资源部向海珠区劳动人事争议仲裁委员会申请了与雷翠浓的劳动合同于2015年8月31日解除事宜。
（9）广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月15日作出的仲裁裁决书载明，申请人广州市威妮华时尚首饰有限公司和被申请人雷翠浓关于解除劳动关系、返还采购款的争议案件，该委受理后，经依法送达申请书副本、答辩通知书和开庭通知后，被申请人雷翠浓无正当理由拒不到庭，该委遂依法作缺席裁决，确认申请人广州市威妮华时尚首饰有限公司与被申请人雷翠浓的劳动合同于2015年8月31日解除，驳回申请人广州市威妮华时尚首饰有限公司的其他申请请求。
（10）对于雷翠浓提供的支付证明单明细，广州市威妮华时尚首饰有限公司出具说明并附相关单据称，兴艺报销单在审计报告中已有说明，雷翠浓已报销金额为14296.5元；卡乐芙报销单在审计报告中已有说明，确认雷翠浓未办理报销手续已完成采购单中列举金额为4368元；金特琦报销单9720元在审计报告中已有说明，确认雷翠浓未办理报销手续已完成采购单中列举金额为9604元；金某报销共计74384元，由于该司与金某公司对账，对方没有收到该司这批货款，该司为了不影响与供应商之间的合作关系，于2015年10月26日由接替雷翠浓的同事张某补写申请单后，由该司经由出纳梁某1的账户直接打款到对方老板账户，实际重新打款金额为74330元；东阳报销单在审计报告中已有说明，雷翠浓已报销金额为11880元，审计报告为东阳不锈钢饰品；远大公司报销36000元，于2015年7月要求出纳直接汇至远大公司指定账户，出纳已于2015年7月23日汇出此款；关于盛意18074.40元，该司已于2015年7月28日将此款含另外两份单据一起汇至盛意老板指定账户，共计汇款金额为72882元。认为雷翠浓所提供的单据复印件均不能作为其从该司借支款中已支付的证明，部分该司已直接汇入供应商，部分有审计报告已列明去向，该司都有汇款单及支付证明单作为证据。
4、华夏银行出具的卡名为雷翠浓、卡号为62×××49的开户资料及交易明细清单，证实被告人雷翠浓的上述账户收到广州市威妮华时尚首饰有限公司出纳梁某1转入的借支款情况以及雷翠浓的工资发放情况，其中收到借支款情况与证据7审计报告中列明的雷翠浓借支明细表（以银行转账方式支付的部分）的金额一致。
5、被告人雷翠浓提交的购货入库单据一批及广州市海珠区人民法院传票、民事起诉状复印件，被告人雷翠浓予以签认。
6、广州市公安局海珠区分局预审大队出具的情况说明，证实：（1）被告人雷翠浓所提交的冲减单金额已经包含在此前的审计报告中核对冲减。（2）办案民警到广州市荔湾区西郊大厦A座2198档找倍美银饰负责人核实案件情况时，发现该档口已经转让，没有倍美银饰负责人的联系方式。
7、广州鸿正会计师事务所有限公司出具的广州市威妮华时尚首饰有限公司与雷翠浓2015年3月至2015年8月采购往来款专项审计报告，审计结论为：广州市威妮华时尚首饰有限公司员工雷翠浓2015年3月至2015年8月期间共借支采购款545000元（其中以现金方式支付雷翠浓借支款215000元，以银行转账方式支付雷翠浓借支款330000元），雷翠浓已完成采购应冲减借支款311680.02元，另有雷翠浓未报销已完结的采购款47385元，雷翠浓采购借支款余额为185934.98元。
8、广东泽信司法会计鉴定所出具的粤泽信鉴字[2017]第80276号司法会计鉴定报告，鉴定意见为：（一）2015年3月至2015年8月期间，威妮华公司通过公司出纳梁某1个人招商银行账户支付雷翠浓采购借支款330000元。（二）2015年3月至2015年8月期间，雷翠浓报销采购借支款318235.06元。（三）雷翠浓未办理报销手续但已支付供应商采购款47385元。
9、广州市公安局海珠区分局预审大队调取的被告人雷翠浓的手机转账截图、证人陈某1向广州市公安局海珠区分局预审大队提供的转账记录，证实被告人雷翠浓与陈某1之间互相转账的情况，其中显示被告人雷翠浓于2015年7月20日至2015年8月24日通过手机分六笔向陈某1转账共计53880元，陈某1于2015年12月8日、12月24日分五笔向被告人雷翠浓转账共计43999.98元。
10、石门县公安局磨市派出所出具的户籍证明，证实被告人雷翠浓的身份情况。
11、证人黄某的证言及辨认笔录，证实其是广州市威妮华时尚首饰有限公司财务经理，受公司委托向公安机关反映其公司员工雷翠浓涉嫌职务侵占的情况。广州市威妮华时尚首饰有限公司下设国际部、国内销售部、贸易部、电子商务部、行政部、财务部等部门，主要经营饰品批发生意。因为广州市威妮华时尚首饰有限公司自己设有工厂，所以绝大部分的货物他们都会通过自己生产满足客户的需要，只有国际部这一块，因为部分客户的采购要求比较特殊，所以他们公司才委托采购员在其他地方购买饰品来满足客户的需要，国际部只有一名采购员，就是雷翠浓。国际部采购的流程是：采购员根据客户的需要在公司填写订货单，然后凭订货单到财务部借支款项，借支后就按照订货单的内容进行采购，采购结束货物进入他们公司的仓库后，系统会生成入库单，采购员就凭订货单和入库单到财务部冲账。
2015年6月3日雷翠浓以俄罗斯补货为由向公司借支5万元，2015年6月14日和2015年7月7日雷翠浓分三次以迪拜客户采购为由分别向公司借支3万元、5万元和10万元，四笔借支总金额为23万元人民币，这些钱都是通过公司出纳梁某1的招商银行个人账户62×××34转账到雷翠浓的华夏银行账户62×××49。之后公司一直督促雷翠浓办理冲账手续，但雷翠浓从未拿过相关的支付证明、入库单等材料回来冲账，并从2015年8月28日起开始旷工，并失去联系不知去向。随后公司整理雷翠浓采购回来的货品及相关单据，共冲抵借支款47385元，仍欠公司借支款182615元未归还。广州市威妮华时尚首饰有限公司与雷翠浓没有劳务纠纷。
关于法院起诉的问题，广州市威妮华时尚首饰有限公司的确在2015年8月28日向法院提起过民事诉讼，经审理法院以广州市威妮华时尚首饰有限公司与雷翠浓处于劳动关系状态为由，建议其公司先进行结束劳动关系的仲裁再进行诉讼，并对该案作结案处理。后广州市威妮华时尚首饰有限公司向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动关系及归还采购款的仲裁请求，但仲裁委员会只作出解除劳动关系的裁决，相关采购款由其公司通过其他渠道追索。当时广州市威妮华时尚首饰有限公司由于采购工作业务调整需要安排雷翠浓到工厂或店铺工作，雷翠浓本人不愿意，后在未向公司交接并退回采购款的情况下私自离开，公司在无法联系上雷翠浓后才采取上述行动，后经审计发现雷翠浓有职务侵占的嫌疑才向公安机关报案。
对于雷翠浓到案后提供的冲账入货采购单，广州市威妮华时尚首饰有限公司作出如下说明：（1）雷翠浓提供的兴艺采购金额14296.5元人民币的入库单，其公司在审计时已发现雷翠浓在2015年6月3日冲借支账处理，详见审计报告第4页“兴艺”一栏，同时审计报告第67页的支付证明单和第73至79页的购货入库单与雷翠浓提供的单据是一样的。（2）雷翠浓提供的金特琦入库冲账单金额9720元，其公司在审计报告第5页已作出冲账9604元处理，因该公司在其公司调查时没有向其公司追讨货款，其公司视为雷翠浓已付款冲平。（3）雷翠浓提供的金某58332元及16052元，其公司在向该公司核查时，该公司称未收到货款，之后其公司在2015年10月30日支付了该两笔货款，详见其公司提供的支付凭证。虽然支付的款项58308元及16022元与雷翠浓提供的金额不同，但对应的入库单编号相同、内容一样，应为同一货物。（4）雷翠浓提供的东阳公司11880元入库单，之前已冲账，详见审计报告第4页2015年7月17日栏，从审计报告第93页的入库单至第97页的报价表相对应亦可认定。（5）雷翠浓提供的远大36000元的货物，其公司在2015年7月已按雷翠浓的要求由公司直接汇出，详见其公司提供的支付凭证和银行流水。（6）雷翠浓提供的盛意18074.4元的单据，也是其公司按雷翠浓的要求直接汇款的，当时其公司是在2015年7月28日连同另外两份单据一起汇款共72882元，其中就包括该笔款项，从入库单的编号可以看出是一样的货物。综上可以看出，雷翠浓在收到法院传票后可能伪造了单据准备应诉，但又怕应付不了细查，所以不敢去法院，直到被公安机关抓获后又想用这些单据蒙骗过关。
雷翠浓提供的支付单上领导审批栏签名应该不是伪造的，因为领导一般不对相关的支付证明及入库单进行审核，只要业务员要求签名就签上，但真正把关的是财务，因对应的入库单是唯一的，支付单要对应入库单号，如果入库单号相同财务会发现的，有业务员就利用这一点拿到领导签名，但如果要冲账的话，财务对应入库单就可发现，所以雷翠浓虽然拿到签名，但她不敢回来冲账，因为她把借支款用在其他与公司无关的方面了。因雷翠浓提交的冲账资料其公司基本上已排除，所以雷翠浓还欠公司185934.98元借支款没有交回公司。
对于雷翠浓提出其代威妮华公司向倍美银饰公司采购货物时曾自己先垫付了5000元人民币一事，经过其核对公司登记的客户情况，发现公司并无跟一间叫倍美银饰的公司有生意往来，而且一直以来由雷翠浓负责公司采购的货物中，不会有银饰的采购业务，所以其不清楚雷翠浓跟倍美银饰公司那张5000元的收据是怎么回事。
经辨认照片，指认出被告人雷翠浓曾担任广州市威妮华时尚首饰有限公司国际部采购员。
12、证人梁某1的证言、辨认笔录及其提供的备用金借支情况月报表，证实其自2013年2月28日开始在广州市威妮华时尚首饰有限公司担任出纳一职，负责公司现金报销、银行转账等财务工作。雷翠浓是广州市威妮华时尚首饰有限公司国际部的采购员，已于2015年8月底离职。根据他们公司聘请的会计师事务所审计，雷翠浓于2015年3月至2015年8月期间共向公司借支采购款人民币545000元，已完成采购应冲减借支款311680.02元，另有雷翠浓未报销已完结的采购款47385元，雷翠浓尚欠公司采购借支款余额185934.98元。2015年8月底，雷翠浓在没有交接的情况下突然离职，因此公司怀疑雷翠浓侵占了剩余的采购借支款185934.98元。雷翠浓于2015年3月前的借支都已经冲账结算没问题了，因此没有参与审计。
他们公司采购员借支报销的流程是：首先是采购员根据客户要求制定好借支单，经公司上级领导审批后，再拿到其这里借支款项，采购员用借支的款项去向供应商采购货物，再凭供应商的采购单、支付证明及货品入库单来其这里冲账。
之前雷翠浓向公司借支款项后，都会去完成相应的采购并回来冲账，但后来公司发现雷翠浓向公司借支的款项余额累计越来越多，而雷翠浓又很少回来冲账，于是就催她赶紧回来冲账，但雷翠浓以各种理由推脱，并于2015年8月底在没有交接的情况下突然离职了。雷翠浓离职后他们公司通过清点仓库发现，她有几笔货物已经帮公司采购了但没有冲账，这几笔货物共计47385元。除此之外，雷翠浓还剩借支款185934.98元没有回来冲账。因为之前的审计报告没做出来，当时他们公司只从最后四笔借支共计23万元算起，漏算之前的借支款余额，因此以现在的审计报告数据为准。
雷翠浓在申请借支时只需要跟公司说明要买什么货，但不需要固定去哪一个供应商处拿货。其当时任公司出纳，只要雷翠浓提供领导、会计签名确认的借支单，其就会按借支单的金额给现金雷翠浓，并在电脑借支账中进行登记。之后雷翠浓再凭采购回来的货物采购底单、公司入库单、支付证明单给公司会计审核，会计审核完后会给领导签名，领导签名后再给回其，其就在借支账上登记。
原来的那份审计报告中显示其公司在2015年3月17日支付5万元、2015年4月7日支付6.5万元、2015年4月10日支付5万元、2015年5月19日支付5万元给雷翠浓，按公司财务的流程，上述4笔现金都是雷翠浓依据上述的财务制度，凭借支单向他们财务部支取的现金，由财务部出纳将现金交给雷翠浓的。他们财务部将钱交给雷翠浓后，会在借支账上登记，雷翠浓采购完货物后，就会凭采购底单、入库单、支付证明单向他们财务部销账，他们审核并经领导签名后就由其在借支账上登记，如果之前的借支单的金额与雷翠浓采购的货物冲抵完毕了，财务部就会将借支单还给雷翠浓。后来他们发现这样做有漏洞，所以后期的借支款项都是通过银行转账至雷翠浓的账户上。由于时间太久了，其已不记得上述4笔现金是否其亲手交给她的，其只是根据公司的借支账，确定公司财务部是以现金形式支付给雷翠浓的，但至于是如何支付就不记得了，有可能是公司财务部直接交给她的，也有可能是公司财务部将钱转账至门店，再由门店的收银员将钱交给雷翠浓的。其实在他们公司提供的支付证明单中，都可以看出雷翠浓在采购前是有向公司借支的，因为部分的支付证明单中在事由或品名一栏有显示“冲借支”的字样，如果雷翠浓没有向公司借支，那么在支付证明单上就不会写有这样的字样了。
经辨认照片，指认出被告人雷翠浓曾是广州市威妮华时尚首饰有限公司国际部的采购员。证人梁某1对其提供的备用金借支情况月报表予以签认，其中打勾部分是雷翠浓向公司借支款项，其是以现金形式给她。
13、证人梁某2的证言，证实其从2012年开始在广州市威妮华时尚首饰有限公司任人事行政专员，主要负责公司人事行政类的工作。雷翠浓是广州市威妮华时尚首饰有限公司的国外采购专员，专门负责公司国外门店的货物采购。雷翠浓与广州市威妮华时尚首饰有限公司的劳动纠纷一直都是由其负责的，他们公司的人力资源工作全都是由其一人负责。雷翠浓在离开公司前没有向公司正式提出辞职申请，他们公司因业务调整需要变更雷翠浓的职位，由采购员变为行政部门的前台工作，但雷翠浓不愿意，认为做前台没意思，所以雷翠浓提出想辞职的意向，但要公司按劳动法的规定赔偿给她就行了。当时雷翠浓也有私下向其提过这个意向，但其建议她先向她的直属上司张某某提出，之后她就没有再向其提及此事了。
后来张某某向其提出说雷翠浓有几天没有上班了，让其按旷工处理。其知道后就通过能用的联系方式想联系雷翠浓，让她回公司办理相应的手续，包括打她电话、让她相熟的同事联系她，但都没有办法联系到雷翠浓。根据同事的反映，同事都有通过短信、微信联系雷翠浓，但雷翠浓都没有回复，所以最后他们公司都没有办法联系到她。公司没有派人去雷翠浓的租住地找她，因为她登记的租住地地址不完整，而且她曾搬过家，也没有更新过住址。
因为他们公司之前在国外的门店变为私人承包了，不再属于他们公司管理，这是公司的一项转制，而雷翠浓的职位就是为国外门店采购货物，因公司要转制，雷翠浓原来的职位已经没有必要存在了，所以公司根据2012年6月30日与雷翠浓签订的《劳动合同变更协议书》的约定，“甲方可以根据公司经营状况或乙方工作能力对乙方进行适当工作调配”，决定将雷翠浓的职位调配为行政部门的前台一职。公司的这一决定并不是因为雷翠浓处于哺乳期才这样做的，是因为公司的经营体制发生了变化导致的。而且这次的岗位调配也只是在与雷翠浓协商，还没有最终落实。岗位调动不会降低雷翠浓的待遇。在雷翠浓离开公司前，公司已开始逐步进行转制，但还没有全面转制，在雷翠浓离开公司后，公司就全面转制了，现在他们公司已没有国外采购专员这一职位了。
《离职申请表》是他们公司提交给劳动仲裁的，申请表中的“申请人”一栏“雷翠浓”的签名不是她签的，这只是表格中的一栏，不一定需要雷翠浓本人签名。因为这份申请表是张某某经理填好再交给其的，并不是他们公司伪造雷翠浓的签名，说她是自己离职的。按照公司的规定，雷翠浓无故不上班，已是旷工的行为，旷工3天以上就可以按辞退处理。但雷翠浓在公司工作这么多年，公司也不想辞退她，所以张某某经理填了这份表，只要联系到雷翠浓，她也愿意回公司办手续，他们就会让她在这份申请表上签名，就当她是辞职的，而不是被他们公司辞退的，所以才会有这份申请表的存在。这份申请表不是他们公司用来证明雷翠浓是自动辞职的证据，因为实际上雷翠浓是自己离开公司没有上班的。在雷翠浓自己离开公司前，他们公司根本没有辞退她的意愿。
在雷翠浓离开公司后，他们公司想尽办法想联系她，不论是通过公司还是通过私人关系找到可能是雷翠浓的电话、邮箱，其都会发信息给她，就是想通知她回公司办理手续，但雷翠浓一直都没有与他们公司联系过。据其所知，雷翠浓没有通过公司其他在职同事联系过他们公司，反而是他们公司会叫一些与她相熟的同事联系她，但据这些同事说雷翠浓都没有回复他们。
14、证人赵某（金某饰品公司负责人）的证言，证实金某公司与广州市威妮华时尚首饰有限公司从2013年开始就有业务往来，主要是对方向他们公司订购小商品，对方向他们提货后，再将货款打给他们。其大概也是从2013年开始与广州市威妮华时尚首饰有限公司的采购员雷翠浓联系业务上的工作。雷翠浓都是以现金或转账的方式与他们公司交接货款的。在2015年8月份，广州市威妮华时尚首饰有限公司确有向他们公司采购两批货物，货款分别是58332元和16052元，这两批货物均是雷翠浓向他们公司采购的。这两批货物他们发给广州市威妮华时尚首饰有限公司后，雷翠浓一直没有向他们付款，他们也联系不上她，所以后来他们把情况反映给广州市威妮华时尚首饰有限公司，对方确认货物的入库单后于2015年10月30日向他们公司账户转入了74330元人民币的货款。经其翻查记录，是对方以梁某1的户名从招商银行的账户转给他们户名为陈某1的建设银行账户，时间是2015年10月30日。其可以确定上述款项是由广州市威妮华时尚首饰有限公司转账而不是由雷翠浓转账的。
15、证人陈某1（金某饰品公司负责人）的证言，证实其以前跟雷翠浓在广州市威妮华时尚首饰有限公司是同事关系，其离职后一直与她有联系。到了2014年开始，其与雷翠浓就有生意上的合作关系，期间他们公司与雷翠浓所负责的采购有生意往来，有时是以现金形式，有时是以转账形式进行的，所以她说2015年7、8月期间所转的钱是货款，其也不会否定，因为平常其与雷翠浓的资金往来并无固定的结算模式。但到了2015年12月8日、12月24日，他们公司与雷翠浓结算后，以支付宝形式转账给她4万多元，这样就全部与雷翠浓结清了所有款项的问题。
之所以后来他们公司又向广州市威妮华时尚首饰有限公司追讨货款，是因为那段时间其联系雷翠浓追讨两笔货款的问题，她就叫他们以邮件的形式把货单的明细发给广州市威妮华时尚首饰有限公司，对方就会有人核实并给他们打款，所以后来广州市威妮华时尚首饰有限公司就把钱转给他们了。
2015年8月份，雷翠浓以广州市威妮华时尚首饰有限公司的名义向他们公司采购了两批货物，总值74330元人民币，但是他们公司向广州市威妮华时尚首饰有限公司发货后，一直没有收到雷翠浓将货款转给他们。后来他们联系雷翠浓时，她称自己已经不在广州市威妮华时尚首饰有限公司工作了，叫他们直接去联系广州市威妮华时尚首饰有限公司。于是他们就拿着单据向广州市威妮华时尚首饰有限公司核对收钱，到了2015年10月30日广州市威妮华时尚首饰有限公司就将钱转账给他们公司了。
其之前说与雷翠浓有生意上的合作关系，就是她作为广州市威妮华时尚首饰有限公司的采购员，他们公司与雷翠浓所在公司之间的业务往来，其与她并无其他的生意合作。其与雷翠浓之间的转账情况，都是属于业务往来的货款转账。
2015年7月20日至2015年8月24日期间，雷翠浓分六笔向其转账53880元人民币，是作为广州市威妮华时尚首饰有限公司向他们公司采购货物的预付款，因为他们公司接到广州市威妮华时尚首饰有限公司的订单和预付款后才能够开始运作。经其查看他们公司的支付宝记录，其可以确定上述六笔转账共计53880元人民币只是预付款，而且按照其与雷翠浓的约定，他们公司会在年底时把多出来的款项返还给她，所以这53880元根本不涉及到后来他们公司向广州市威妮华时尚首饰有限公司收取的那两笔货款。他们公司于2015年12月8日至24日分五笔转账给雷翠浓约44000元人民币并结清余款，因为此前广州市威妮华时尚首饰有限公司已经给他们公司结清那两批货款了，所以余下的钱他们就转给雷翠浓了，这些在其的电脑上都有记录的。
他们公司门店有无收取过雷翠浓拿过去的现金人民币20000元，这个其没有什么印象了。因为以前雷翠浓在广州市威妮华时尚首饰有限公司工作时，她除了在支付宝上转账给他们之外，有时候也会拿现金过来门店给他们，有时候她也会通过支付宝转账给他们后再来门店取现金套现。但是自从雷翠浓从广州市威妮华时尚首饰有限公司离职后，他们就再也没有见过她了，她也不可能拿现金来门店给他们，否则他们也不会去找广州市威妮华时尚首饰有限公司收取货款。对于雷翠浓所称欠他们公司的74330元货款已经跟他们结清的说法，这肯定是雷翠浓乱说的，因为其与她就只是公司与公司上的生意往来，而且广州市威妮华时尚首饰有限公司后来已经核实并向他们付款，他们公司也于2015年底与雷翠浓结算清楚，她这样说肯定是没有依据的。
16、被告人雷翠浓的供述与辩解，证实其是从2005年10月份开始入职威妮华时尚首饰有限公司，该公司总部位于广州市海珠区新港东路618号，主要经营饰品批发生意。起初其在该公司位于东莞市的工厂上班，到了2014年4月份在该公司位于深圳市的办事处工作，2014年8月份开始调至广州总部的国际部工作。其在公司总部的工作主要是负责公司的采购和后勤工作，一直的工作表现都没有问题。到了2015年春节后，其休完产假后就正常回公司上班。至7月份时，由于公司经营不景气要裁员，公司有意向将其辞退，但是其当时还要在广州市带小孩，所以不愿意被辞退，但是公司一直以广州公司部门安排不了其为由或者将其恶意调岗等方式想将其逼走，其就以还处在哺乳期为由向公司要求赔偿，公司的张总答应给其赔偿，但是后来公司一直没有人跟进其的赔偿问题。到了8月28日其与张总因为赔偿问题发生争吵，其一气之下就离开了公司，而且保留着公司部分的借支款和对账数据，以便日后跟公司谈判关于赔偿的问题，但是后来公司一直没有与其接触，也没有给其结算8月份的工资，所以直至被抓获时其都没有与公司办理相关离职的手续以及借支款和对账数据的交接。
其在公司国际部的工作流程是这样的：其按照时下潮流自行寻找饰品的样式，然后将样板及价格发送给公司位于巴西、迪拜等国外直销店进行参考，直销店参考后就会将订货情况反馈给其，其就会凭订单向公司借支资金，然后向所需饰品的国内生产厂家购买，购回的饰品再发送至公司的加工厂更换包装后，再将饰品发送至国外的直销店，而其将加工厂的入仓记录拿回公司进行冲减借支金额就算完结。
采购饰品通常都是由其进行付钱采购的，只要公司批准借支后，就由财务将钱转至其个人的账户上进行运作。有时候由公司直接转账至生产厂家的，就不需要转账到其的账户。还有一种情况就是公司如果有现金，就会将现金转给门店的财务，然后再由财务将现金转交给其。其有帮公司垫付过款项，但都是小额的款项，因为有时候其向公司申请借支款后，在公司还未批出款项，而销售门店急需取得货物，同时生产厂家又需要定金才会出货，在这种情况下其就会垫资出来，以后等公司将借支款支付给其就行了。至案发时止，其帮公司垫付的钱基本都拿回来了，只有其在法庭上所说的倍美银饰的那5000元订金，公司还没有还给其。其绝对不会帮公司垫付5、6万元去购买货物，因为其也没有那么多的现金。其垫付款项的前提都是已向公司借支，只是公司的钱还没来得及交给其而已。
根据公司审计以及其所提供的借支支付证明单、入库单等资料，证实其还有106550.98元借支款没有归还公司，其对此没有异议。对于公安机关根据其之前提供的168722.9元入库冲账资料进行核查，其提供的兴艺14296.5元对应的入库单在审计报告第74页反映已于2015年6月3日冲了借支款，金特琦9720元的入库冲账单在审计报告第5页视为其已冲平并已在审计报告中予以扣减，东阳公司11880元的入库单在审计报告第4页反映已在2015年7月17日冲减，远大36000元的入库单公司发现该笔款已在2015年7月由公司直接汇出不应冲减其的借支款，盛意18074.4元的入库单公司反映已在2015年7月28日连同另外两张单由公司直接汇款72882元不应冲减其的借支款，其对上述核查结果均无意见。惟对其提供的金某58332元及16052元的入库单，公司反映对方称已发货但未收到款，所以公司在2015年10月30日支付了这两笔款，其对此有意见，这两笔款其好像给了，但不记得给了什么人，平时其给现金对方是不开收据的。此外经其统计，其记得有5000元的订金是其订货时自行垫付的，但现在其自己保管的采购单内没有相关记录，希望帮其扣减该笔5000元。公司审计认为其有185934.98元借支款未报销冲减，扣减上述金某的74384元及其先行垫付的5000元，故其手上应该还剩借支款106550.98元没有归还公司。这些借支款已被其在日常生活中花掉了，现在其手上已经没钱了。
其与陈某1有私下做生意。其曾在离开公司后帮其他公司或朋友向陈某1私下采购过首饰、手机、电脑，其都是以现金形式支付预付款给陈某1，陈某1送完货后再跟其结算，有多余的钱就会通过支付宝转账还给其，所以陈某1的支付宝在2015年底才会有几万元转给其。其不想提供上述公司、朋友的联系方式让检察机关去核实，因为这些公司、朋友都是在这一行做的，其不想为难人家，而且他们也不可能承认的。
公司确实有以现金形式借支款项给其。公司提供的证据显示其在2015年3月17日以现金形式借支了5万元、2015年4月7日以现金形式借支了6.5万元、2015年4月10日以现金形式借支了5万元、2015年5月19日以现金形式借支了5万元，如果上述四笔现金是在旧的审计报告中的那十万多元内（扣除金某公司和倍美银饰的款项后的十万多元）的话，其是确认的，因为公司确实大部分都是以现金形式给钱其的。其除了对金某公司和倍美银饰的那7、8万元款项有意见外，其对旧的审计报告中的其余款项的金额没有意见。其确实有拿过公司的款项，但其不知道具体的金额。当时其拿钱的目的不是想自己用的，而是想逼公司与其谈判，让公司按劳动法赔偿其。但其离开公司后，公司没有主动找其，其也没有主动去找公司，只是让公司以前的同事梁某3、漆某伟帮其去跟公司说，如果公司肯赔偿其，其就把钱拿回去与公司结算，他们说如果见到公司何总就帮其说，但后来他们有没有说，其不知道也没有去核实。
因为其认为当时公司的目的就是要解雇其，随后其一直向公司申请赔偿但是没有得到答复，而公司要辞退其的情况其并无实质上的证据，不可能到相关部门申请劳动仲裁，于是其就想拿着公司的借支款作为筹码，以便日后公司找其商谈赔偿事宜时，其再跟公司进行结算，但是其离开公司后一直没有找到工作，没有正常收入支付生活费用，自己想着反正以后公司都要按照劳动法对其进行赔偿，所以就将所欠的借支款都花掉了。其现在没有能力归还这笔借支款。
公司在其离开后一直没有与其联系，只是有时候接到公司同事的电话，其跟同事说公司没有给出具体的赔偿金额，也没有相应的答复，所以其就一直没有回去进行工作交接。由于其一直在外面找工作，没有回户籍地居住，所以其直到2015年11月份才收到法院通知其10月8日开庭的文书，到了2016年2月份又收到寄到家乡的仲裁书。2016年7月24日15时多，其在东莞市长安镇入住酒店时被民警检查，后因涉嫌职务侵占被海珠区公安分局刑事拘留。
除公诉机关出示的上述证据外，被告人雷翠浓的辩护人出示了以下证据：1、被告人雷翠浓的户口簿、儿子的出生医学证明、离婚证，证实被告人雷翠浓的家庭成员情况，于2014年11月20日生育一子，于2015年11月20日与丈夫覃某离婚。2、东莞市威妮华五金礼品有限公司人力资源登记表、劳动合同变更协议书、雷翠浓晋升通知、人员调动申请表，证实被告人雷翠浓于2007年10月入职东莞市威妮华五金礼品有限公司，2012年9月调至广州市威妮华时尚首饰有限公司，2014年4月晋升广州市威妮华时尚首饰有限公司国际部客服主管。3、民事起诉状、广州市海珠区人民法院传票、开庭笔录、撤诉申请，证实广州市威妮华时尚首饰有限公司于2015年9月1日向广州市海珠区人民法院起诉要求判定雷翠浓返还原告借款23万元，该案于2015年10月8日开庭审理，因被告雷翠浓经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参与诉讼，故作缺席审理，经法庭释明相关法律规定，原告广州市威妮华时尚首饰有限公司的委托代理人当庭申请撤回起诉。4、离职申请表，拟证明该离职申请表系广州市威妮华时尚首饰有限公司单方制作，表中雷翠浓的签名是他人代签，广州市威妮华时尚首饰有限公司在雷翠浓处于哺乳期时违法解除劳动合同。5、电子邮件截图、手机短信截图，拟证明广州市威妮华时尚首饰有限公司于2015年12月1日通过电子邮件和手机短信通知雷翠浓，因其从2015年8月28日起旷工至今且无法取得联系，将按严重违反公司规章制度予以辞退并不作任何经济补偿处理。6、广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，拟证明广州市威妮华时尚首饰有限公司已就本案所涉款项申请劳动仲裁，但未依法继续提起诉讼。
对于被告人雷翠浓及其辩护人提出的辩解及辩护意见，本院综合评判如下：
1、关于被告人雷翠浓的行为定性。本案的争议焦点之一在于被告人雷翠浓将其借支的采购款余额占为己有拒不退还给公司的行为到底是属于劳动争议还是涉嫌刑事犯罪的评价问题。依照我国刑法第二百七十一条第一款的规定，职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。本案中，被告人雷翠浓属于广州市威妮华时尚首饰有限公司的员工，其向公司借支采购款属于职务行为，并不存在争议。但对于被告人雷翠浓及其辩护人提出的被告人雷翠浓之所以拿走公司的借支款，是因为公司违法与其解除劳动合同并拒不支付经济补偿和赔偿，其只是想以此让公司与其结算，拿回其应得的经济补偿和赔偿，本案应属于劳动争议而不应作为刑事案件处理的辩解及辩护意见，经查，根据证人梁某2、黄某的证言，被害单位广州市威妮华时尚首饰有限公司提起诉讼、申请仲裁、刑事报案的相关书证，结合被告人雷翠浓的供述等证据，可以证实被害单位广州市威妮华时尚首饰有限公司是因为经营需要拟对被告人雷翠浓的工作岗位作出调整，并尚处于协商阶段，现有证据不足以证实广州市威妮华时尚首饰有限公司存在违法解除与被告人雷翠浓的劳动合同且拒不支付经济补偿或赔偿的行为，另从广州市威妮华时尚首饰有限公司在被告人雷翠浓自行离职并失去联系后，即通过向法院提起诉讼、向仲裁机构申请仲裁、向公安机关报案等一系列行为表现来看，可以证实被害单位广州市威妮华时尚首饰有限公司一直是在通过正当法律途径要求被告人雷翠浓返还借支款项，并解除双方的劳动合同关系；相反，被告人雷翠浓在与公司协商未果，未办理交接手续的情况下即一气之下自行离职，且不再与公司联系，事后既不主动通过协商、仲裁、诉讼等正当法律途径解决其所主张的违法解除劳动合同的经济补偿或赔偿问题，在得知广州市威妮华时尚首饰有限公司已对其提起诉讼和仲裁的情况下，既不到庭应诉，也不与法院、仲裁机构及广州市威妮华时尚首饰有限公司联系，反映出被告人雷翠浓并无主动或被动解决其与广州市威妮华时尚首饰有限公司之间纠纷的主观意愿和实际行动，亦可进一步证实被告人雷翠浓辩称其拿走剩余的借支款不退还公司的目的是想以此让公司与其结算，拿回其应得的经济补偿或赔偿的辩解意见不足采信。在此情况下，被告人雷翠浓将其利用职务之便向公司借支的剩余采购款非法占为己有拒不退还给公司，并将该笔款项用于日常生活消费导致无力偿还，其行为符合职务侵占罪的构成要件，依法应以职务侵占罪追究其刑事责任。故被告人雷翠浓及其辩护人的上述辩解及辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。
2、关于犯罪数额的认定。对于本案中广州鸿正会计师事务所有限公司出具的专项审计报告与广东泽信司法会计鉴定所出具的司法会计鉴定报告，均需结合在案其他证据予以综合审查认定。根据相关的借支单、银行转账记录、证人梁某1的证言及其提供的备用金借支情况月报表、被告人雷翠浓的供述，结合广州鸿正会计师事务所有限公司出具的广州市威妮华时尚首饰有限公司与雷翠浓2015年3月至2015年8月采购往来款专项审计报告等证据，足以认定被告人雷翠浓于2015年3月至8月期间以现金和转账的方式向广州市威妮华时尚首饰有限公司借支采购款共计人民币545000元。对于','2018-09-24
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