重庆市第五中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)渝05刑终42号
原公诉机关重庆市江津区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刁华祥，男，汉族，小学文化，无业。2012年4月19日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑六个月，同年7月11日刑满释放。2015年7月26日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年9月1日变更为取保候审。2016年11月17日被逮捕。现押于重庆市江津区看守所。
原审被告人古林，男，汉族，初中文化，工人。2012年7月16日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年四个月。2015年8月12日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月21日变更为监视居住。2016年11月17日由被逮捕。现押于重庆市江津区看守所。
原审被告人杨岩，男，汉族，初中文化，无业。2015年9月2日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，同月9日被刑事拘留，同年10月15日变更为取保候审。
原审被告人陈浩，男，汉族，初中文化，无业。2008年4月29日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑八个月。2015年8月31日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年9月30日变更为取保候审。2016年11月17日被逮捕。现押于重庆市江津区看守所。
原审被告人文德友，男，汉族，小学文化，无业。2015年9月2日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。
原审被告人焦学和，男，汉族，小学文化，个体经营户。2001年6月7日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑三年。2015年9月2日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。
原审被告人解敏，女，汉族，初中文化，无业。2015年7月22日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。
原审被告人冯景友，男，汉族，初中文化，无业。2015年8月7日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。
原审被告人杨伟，男，汉族，初中文化，无业。2015年10月8日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。
原审被告人胡平，男，汉族，高中文化，个体。2015年8月25日被因涉嫌犯开设赌场罪刑事拘留，同日变更为取保候审。
原审被告人江大平，男，汉族，大学文化，建筑公司业务人员。2015年9月23日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，同月29日被刑事拘留，次日变更为取保候审。
重庆市江津区人民法院审理重庆市江津区人民检察院指控原审被告人古林、杨岩、陈浩、文德友、焦学和、解敏、冯景友、杨伟、胡平、刁华祥、江大平犯开设赌场罪一案，于2016年11月17日作出（2016）渝0116刑初740号刑事判决。被告人刁华祥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，重庆市人民检察院第五分院指派检察员肖颖、代理检察员代俊出庭履行职务。上诉人刁华祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年1月至2014年8月期间，被告人古林、杨岩、陈浩、文德友、焦学和、解敏、冯景友、杨伟、胡平、刁华祥、江大平等人在重庆市江津区鼎山街道、先锋镇、九龙坡区西彭镇、铜罐驿镇开设赌场。具体犯罪事实如下：
1、2014年1、2月份，被告人古林与刘某1（另案处理）及被告人杨岩等人在重庆市江津区鼎山街道顺江村百顺国的民房内、江津区先锋镇花椒鸡餐馆内开设赌场，以打“小九”等方式组织他人赌博并从中抽头渔利，除去赌场开支，被告人古林分得人民币1200余元，被告人杨岩分得人民币6000余元。
2、2014年4、5月份，刘某1伙同被告人陈浩、文德友、焦学和、解敏等人在重庆市九龙坡区西彭镇开设赌场，为躲避公安机关查处，赌场地点在西彭镇长石村刘某1老家、西彭镇渝西中学附近一养猪场、西彭镇马鞍村的民房、西彭镇小湾立交附近竹林等地轮换，该赌场以扑克牌打“小九”的方式组织他人进行赌博并进行抽头渔利。除去赌场开支，被告人陈浩、解敏各分得人民币10000余元，被告人文德友、焦学和各分得人民币5000余元。
3、2014年4、5月份，被告人冯景友、解敏、胡平、杨伟等人在重庆市九龙坡区铜罐驿镇两叉河附近的一处竹林内开设赌场，以打“小九”的方式组织他人参与赌博，赌场开设7日左右，共计抽头渔利人民币4万余元。除去赌场开支后，被告人冯景友、杨伟各分得人民币7000余元，被告人胡平、解敏各分得人民币3000余元。
4、2014年6、7月份，刘某1在九龙坡区西彭镇开设赌场过程中，因其他股东退出，刘某1又伙同被告人刁华祥、江大平等人在九龙坡区西彭镇小湾立交处开设赌场，该赌场开设5日，以扑克牌打“小九”的方式组织他人进行赌博并进行抽头渔利。除去赌场开支后，被告人刁华祥分得人民币7000余元，被告人江大平分得人民币10000余元。
5、2014年8月左右，被告人刁华祥租用钟万春位于江津区先锋镇椒乡村春涛养殖场的房屋用于开设赌场，以打“小九”的方式组织他人参与赌博，每日参赌人员达20人，按赢家盈利的5%进行抽头，赌场开设5日，抽头渔利人民币40000余元。除去赌场开支后，被告人刁华祥获利人民币10000余元。
2015年7月26日，被告人刁华祥向公安机关投案，如实供述其犯罪事实，并揭发他人犯罪行为，经查证属实；同年7月29日，被告人解敏向公安机关投案，如实供述其犯罪事实；同年8月7日，被告人冯景友向公安机关投案，如实供述其犯罪事实；同年8月12日，被告人古林向公安机关投案，如实供述其犯罪事实，还揭发他人犯罪行为并协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，经查证属实；同年8月25日，被告人胡平向公安机关投案，如实供述其犯罪事实；同年9月2日，被告人文德友、焦学和向公安机关投案，如实供述其犯罪事实；同年10月8日，被告人杨伟向公安机关投案，如实供述其犯罪事实。同年8月31日，被告人陈浩被公安机关抓获，如实供述其犯罪事实，并揭发他人的犯罪行为，并经查证属实；同年9月2日，被告人杨岩在杭州市萧山区被公安机关抓获，如实供述其犯罪事实；同年9月23日，被告人江大平在北京市海淀区被公安机关抓获，如实供述其犯罪事实。
另查明，2016年2月底至3月16日，邓某（另案处理）先后租用江津区怡然街居民住宅、名豪小区住宅、卞家厅茶楼、通泰街住宅，组织被告人陈浩、朱沈波、韩永光、喻绍睿、胡文碧、刘涛、范俊文等人共同开设赌场。采用各自轮流坐庄、坐门以扑克牌打“小九”的方式供参赌人员下注赌博从中渔利，其中被告人陈浩获利人民币8000余元。2016年3月16日晚，公安机关将该赌场及被告人陈浩查获，被告人陈浩如实供述其犯罪事实。
上述事实，有一审法院庭审质证并予确认的受案登记表、立案决定书，被告人古林、杨岩、陈浩、文德友、焦学和、解敏、冯景友、杨伟、胡平、刁华祥、江大平的供述，证人刘某1、李某、陈某1、白某、吴某、刘某2、蒲某、田某1、廖某、刘某3、温某、王某、赵某1、谢某1、谢某2、田某2、张某、钟某、赵某2、黄某、江某、邓某、韩某、朱某、喻某、胡某、范某等人的证言，指认现场笔录及照片、辨认笔录及照片、现场勘验、检查工作记录、前科材料、立功材料、抓获经过、户籍信息等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人古林、杨岩、陈浩、文德友、焦学和、解敏、冯景友、杨伟、胡平、刁华祥、江大平以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人古林、解敏、冯景友、刁华祥、胡平、文德友、焦学和、杨伟自首，可从轻处罚。被告人陈浩、杨岩、江大平归案后如实供述其犯罪事实，可从轻处罚。被告人古林、刁华祥系累犯，应从重处罚。被告人古林、刁华祥、陈浩案发后具有立功表现，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零二条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人古林犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币伍仟元。二、被告人杨岩犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。三、被告人陈浩犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币贰万元。四、被告人文德友犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。五、被告人焦学和犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。六、被告人解敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币贰万元。七、被告人冯景友犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。八、被告人杨伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。九、被告人胡平犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币伍仟元。十、被告人刁华祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币贰万元。十一、被告人江大平犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。十二、被告人古林的违法所得人民1200元、被告人杨岩的违法所得人民币6000元、被告人陈浩的违法所得人民币18000元、被告人文德友的违法所得人民币5000元、被告人焦学和的违法所得人民币5000元、被告人解敏的违法所得人民币13000元、被告人冯景友的违法所得人民币7000元、被告人杨伟的违法所得人民币7000元、被告人胡平的违法所得人民币3000元、被告人刁华祥的违法所得人民币17000元、被告人江大平的违法所得人民币10000元，均予以追缴，上缴国库。
上诉人刁华祥提出其在一审时检举一网上逃犯未被认定为立功，其在二审期间又有立功表现的上诉意见。
重庆市人民检察院第五分院认为，原判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，鉴于二审中出现新事实，建议二审法院依法裁判。
经二审审理查明，原判认定古林、杨岩、陈浩、文德友、焦学和、解敏、冯景友、杨伟、胡平、刁华祥、江大平以营利为目的开设赌场的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
在二审审理中，刁华祥检举周某、陈某2盗窃、彭某持有枪支的犯罪事实，经查证属实。刁华祥在一审时检举的网上逃犯未经查证属实。上述事实有刁华祥的检举材料、公安机关对周某、陈某2、彭某的受案登记表、立案决定书、采取强制措施材料及起诉书、起诉意见书、情况说明等证据证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人刁华祥单独或伙同他人开设赌场，原审被告人古林、杨岩、陈浩、文德友、焦学和、解敏、冯景友、杨伟、胡平、江大平伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人刁华祥提出其在一审时检举一网上逃犯未被认定为立功的上诉意见，经查，公安机关出具情况说明证实，刁华祥检举的网上逃犯的犯罪事实未查证属实，依法不能认定为立功，故对该上诉意见不予采纳。上诉人刁华提出其在二审审理中检举他人犯罪的上诉意见，经查证属实，具有立功表现，依法可从轻处罚，对该上诉意见予以采纳。重庆市人民检察院第五分院的出庭意见正确，本院予以采纳。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于上诉人刁华祥在二审期间有检举他人犯罪的立功表现，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百零二条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定,判决如下：
一、维持重庆市江津区人民法院（2016）渝0116刑初740号刑事判决第一、二、三、四、五、六、七、八、九、十一、十二项及对被告人刁华祥的定罪部分，即：一、被告人古林犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币伍仟元。二、被告人杨岩犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。三、被告人陈浩犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币贰万元。四、被告人文德友犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。五、被告人焦学和犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。六、被告人解敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币贰万元。七、被告人冯景友犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。八、被告人杨伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。九、被告人胡平犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币伍仟元。十、被告人刁华祥犯开设赌场罪。十一、被告人江大平犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币壹万元。十二、被告人古林的违法所得人民1200元、被告人杨岩的违法所得人民币6000元、被告人陈浩的违法所得人民币18000元、被告人文德友的违法所得人民币5000元、被告人焦学和的违法所得人民币5000元、被告人解敏的违法所得人民币13000元、被告人冯景友的违法所得人民币7000元、被告人杨伟的违法所得人民币7000元、被告人胡平的违法所得人民币3000元、被告人刁华祥的违法所得人民币17000元、被告人江大平的违法所得人民币10000元，均予以追缴，上缴国库。
二、撤销重庆市江津区人民法院（2016）渝0116刑初740号刑事判决对被告人刁华祥的量刑部分，即：判处被告人刁华祥有期徒刑十个月，并处罚金人民币贰万元。
三、上诉人刁华祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币壹万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月17日起至2017年6月9日止）。
本判决为终审判决。
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审 判 长 马成楷
审 判 员 郑文健
代理审判员 谭鸿科
二〇一七年三月二十四日
书 记 员 李燕伶