贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔05民终3472号
上诉人（原审被告）：贵州高速公路集团有限公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区北京路310号。统一社会信用代码：91520000214418664F
法定代表人：任仁，系该公司董事长。
委托诉讼代理人（特别授权）：张应六，贵州辰泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：苗季丰，男，1975年4月9日生，汉族，贵州省毕节市人，住毕节市七星关区。
上诉人贵州高速公路集团有限公司因与被上诉人苗季丰合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初3331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人贵州高速公路集团有限公司上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人未提交证据证明高速公路的“护栏”存在破损，也未证明涉案的牛是从“护栏破损处”进入高速公路。因此一审认定被上诉人驾驶车辆与从高速公路的“护栏破损处”进入高速公路的牛相撞的事实错误。涉案的牛出现在高速公路上，系牛的主人故意违法所致。上诉人已做了安全防范措施，不存在违约或者有过错，不应承担责任。2.本案系意外事件，原判适用合同法的相关规定错误。3.原审法院未经当事人申请调查证人。证人未出庭作证，未接受上诉人的质询。被上诉人提交的证据与本案没有关联。被上诉人在一审庭审结束后又提交证据，该证据不属于新证据，一审未支持上诉人提出的由被上诉人支付交通费的主张。因此，一审违反法定程序。请求二审依法驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人苗季丰未提交书面答辩意见。
苗季丰向一审法院起诉请求：判令被告州高速公路集团有限公司赔偿原告损失共计人民币61,519.00元。
一审法院认定事实：原告驾驶贵Ｆ×××××号小型普通客车经毕节北收费站进入夏蓉高速毕生段往林口方向行驶。在行驶至夏蓉高速（上行线）1744公里加500米处时，与前方从附近高速公路护栏破损处（该破损处系在附近村寨村民及家畜通行要道）窜到高速公路上的一头牛发生碰撞，造成牛当场死亡，贵Ｆ×××××号小型普通客车受损，乘车人肖仁聪左手腕及左脚膝盖受伤和乘车人苗艺芯受轻微伤的事故，原告将其受损车辆贵Ｆ×××××号小型普通客车拖运到七星关区大夫汽车服务中心修理，支付修理费55,210.00元，受伤人员到送到毕节友谊医院进行治疗。为维护其合法权益，原告苗季丰诉至一审法院，请求判令被告贵州高速公路集团有限公司赔偿原告苗季丰各项损失共计人民币61,519.00元。另查明：在事故发生当天被告工作人员对涉案路段进行了例行巡查三次，巡查认为涉案路段通行正常，符合相关标准。再查明，事故发生后，原告苗季丰已向车内乘客肖仁聪、苗艺芯垫付了医疗费共计6,309.50元。垫付后，原告苗季丰已向中国太平洋财产保险股份有限公司毕节中心支公司理赔了车内乘客险3000元。
一审法院认为，原告苗季丰驾驶贵Ｆ×××××号小型普通客车从夏蓉高速毕节北收费站经被告同意进入夏蓉高速路行驶，在原告行驶出高速时的收费站付费，故原、被告之间形成合同关系。高速公路是封闭交通设施，是不允许人或牲畜进入高速公路护栏内，高速公路公司具有管理，维护、排除的责任和义务，如果出现不应有的障碍物，应当及时发现并清除。行驶在高速公路的车辆缴付了高速过路费，理应享受快速、安全、顺畅、便利的交通，按照高速路的标准要求是不允许出现牛在高速路上肆意行走，而本案交通事故的起因系牛从破损的公路护栏进入高速路，对于破损的公路护栏，被告巡查时，被告应当知道并应及时维护，因此本案并非不可抗拒的自然灾害，应当赔偿当事人由此造成的损失及其他应予赔偿的部分损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”本案中，原告在驾驶车辆行驶过程中，应当谨慎驾驶，并注意前方路况，由于原告未及时发现车辆前方高速路面上的牛并与之发生相撞，在该合同中存在过失，由于发生本次事故时已经是夜晚，且大型家畜是活动的障碍物，故原告在本次事故中承担30%违约责任。原、被告根据合同的约定，被告提供通行的高速路属于全封闭的公路，原告正常行驶在被告提供的高速路行驶，但由于涉案路段附近高速公路护栏破损，没有得到及时有效维护，致涉案大型家畜窜上高速公路路面，被告未及时发现并予以清除，存在管理瑕疵，故被告构成违约，应承担70%责任，即给付原告车辆损失人民币38,647.00元（55,210.00元），车上人员肖仁聪、苗艺芯受伤医疗费共计人民币（6,309.50元-3000元）2,316.65元。被告辩称当天进行了巡查义务，请求驳回原告的诉请，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼>的解释》第九十条之规定判决：一、被告贵州高速公路集团有限公司自判决生效之日起十日内支付原告苗季丰贵Ｆ×××××号小型普通客车修理费人民币38,647.00元。二、被告贵州高速公路集团有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告苗季丰垫付的医疗费共计人民币2,316.65元。三、驳回原告苗季丰其他诉讼请求。案件受理费为人民币669.00元。原告苗季丰承担人民币257.00元，由被告贵州高速公路集团有限公司承担人民币412.00元。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院查明的事实与原审认定的事实一致。
本案二审争议的焦点为：如何认定本案的损害赔偿责任及原审适用法律是否错误、程序是否违法。
本院认为，本案双方当事人对被上诉人苗季丰驾驶的贵Ｆ×××××号小型普通客车经毕节北收费站进入夏蓉高速毕生段往林口方向行驶。在行驶至夏蓉高速（上行线）1744公里加500米处时，与一头牛发生碰撞，造成牛当场死亡，贵Ｆ×××××号小型普通客车受损，乘车人肖仁聪左手腕及左脚膝盖受伤和乘车人苗艺芯受轻微伤的事实均无异议，本院予以确认。
关于如何认定本案的损害赔偿责任的问题。被上诉人苗季丰驾驶贵Ｆ×××××号小型普通客车从夏蓉高速毕节北收费站进入夏蓉高速路行驶，其与上诉人贵州高速公路集团有限公司之间已形成服务合同关系，上诉人负有高度谨慎的安全管理义务，应保障高速公路的安全畅通。上诉人在当天虽然履行了日常巡查义务，但是涉案的牛确实上了高速路，因此没有危险意识的低能动物即一头牛也能走到高速公路上，证明了上诉人在管理上存在瑕疵，履行管理义务不到位，造成了本案的交通事故。故上诉人应承担相应的责任，一审根据本案的客观情况认定上诉人承担70%的违约责任并无不当。
关于一审适用法律的问题，本案中，被上诉人通过交费并在高速公路上行驶，与上诉人之间成立服务合同关系，原判适用《中华人民共和国合同法》的相关规定处理本案并无不当，上诉人提出原判适用法律错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
高速公路的特征是快速、安全、畅通，一头牛都能肆意行走在高速路上，即使该高速公路的护栏不存在破损，上诉人也没有尽到安全管理义务。故上诉人提出“被上诉人未提交证据证明高速公路的“护栏”存在破损，也未证明涉案的牛是从“护栏破损处”进入高速公路。上诉人已做了安全防范措施，不应承担责任。”等上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审法院依职权调查材料及庭审后组织质证等均是为了查明案件事实，不存在违反法定程序。对上诉人提出原审违反法定程序的上诉理由本院亦不予采纳。
综上所述，上诉人贵州高速公路集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币1338元，由上诉人贵州高速公路集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 艳
审 判 员 王明会
审 判 员 李中付
二〇一七年十二月十一日
法官助理 刘光全
书 记 员 刘 佳