四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川13民终505号
上诉人(原审被告)：四川省远宏房地产开发有限公司，住所地南充市高坪区永丰路中环岛销售部。
法定代表人：汪清远，该公司总经理。
委托诉讼代理人：任德显，南充市法源法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告)：南充良成营销策划有限公司，住所地南充市顺庆区北湖路99号罗曼威森801。
法定代表人：毛莉，该公司董事长。
委托诉讼代理人：禹果，四川兴恒平律师事务所律师。
上诉人四川省远宏房地产开发有限公司（以下简称远宏房地产公司）因与被上诉人南充良成营销策划有限公司（以下简称良成公司）广告合同纠纷一案，不服四川省南充市高坪区人民法院(2017)川1303民初2187号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人远宏房地产公司的委托诉讼代理人任德显，被上诉人良成公司的委托诉讼代理人禹果到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
良成公司一审诉讼请求:1、判令远宏房地产公司支付良成公司广告发布服务费和推广营销顾问服务费共计人民币652348元及资金占用利息；2、判令远宏房地产公司按照合同约定承担违约责任；3、本案全部诉讼费用由远宏房地产公司承担。
一审查明事实：远宏房地产公司为开发在南充市高坪区的中环岛房地产项目，作为甲方与良成公司（作为乙方）分别于2014年9月10日和2014年的12月5日签订了户外广告发布代理合同》（以下简称广告合同）和南充中环岛项目整合推广营销顾问服务合同（以下简称顾问合同）。广告合同约定：广告媒体价格为20万元；合同签订之日起3日内，甲方向乙方支付广告发布代理费6万元；甲方于2014年10月10日前支付广告发布代理费4万元；广告发布半年内即2015年4月9日前，甲方向乙方支付合同金额的50％即10万元；甲方逾期支付广告费用，除支付拖欠的费用外，还应按本合同总额的20％向乙方支付违约金。广告合同还约定了双方的相关合同权利义务等事项。其后的顾问合同约定：甲方委托乙方负责甲方开发的南充“中环岛”项目的整合推广策略咨询顾问工作，主要内容包括本项目的推广、文案、创意、平面设计相关事宜；委托期限暂定由2014年12月1日起至2015年11月30日止，为期一年；甲方同意乙方按每月45000元收取策略咨询顾问费，合同总金额540000元；甲方指定项目联络人为袁龙，乙方指定项目联络人为李庚；甲乙双方指令性文件均需项目联络人签字，双方联络人对递交的文件负责；乙方每月5日前向甲方提交合法、有效的发票，5个工作日内甲方向乙方支付上月服务费；甲方迟延支付推广顾问费用超过10个工作日，应按应付款额的每日万分之五的违约金支付给乙方。顾问合同还约定了双方的相关其他合同权利义务等事项。签约后，良成公司、远宏房地产公司依约开始履行合同。至一审庭审时止，远宏房地产公司在履行广告合同中，除已按约支付良成公司10万元外，余下10万元广告发布代理费未予给付，另还有广告合同标的金额外、超过三次后的广告画面制作安装费及换广告立柱的费用12348元未予给付，良成公司有相应图片资料等证据予以佐证，远宏房地产公司亦予以确认。在履行顾问合同中，至2015年7月，远宏房地产公司因经营资金链断裂，其中环岛项目开始处于停工状态，顾问合同业务联络人袁龙于2015年7月离开远宏房地产公司，不再为其公司劳动。良成公司提交的证据显示：良成公司向远宏房地产公司联络人袁龙发送的最后一份电子软件咨询顾问服务资料截止时间为2015年5月27日。至诉讼时止，远宏房地产公司未向良成公司给付顾问合同约定的服务费用。就广告合同和顾问合同的拖欠款项，良成公司在催要无果后遂起诉至一审法院。
一审法院认为，良成公司、远宏房地产公司在平等自愿基础上签订了广告合同和顾问合同，合同内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合同依法成立有效，对双方均产生法律约束力。良成公司在按约履行了相关合同义务后，远宏房地产公司应当按约向良成公司给付相应服务款项，但其在给付部分款项后，拒付余欠款项，属合同违约行为，与法相悖。良成公司起诉要求其支付余下欠款，原审依法予以支持。广告合同下欠良成公司10万元广告费用和另欠合同标的金额外的广告服务费12348元，远宏房地产公司予以了认可，原审依法予以确认。良成公司还主张远宏房地产公司应依照广告合同约定给付合同总额20万元的20％即4万元违约金，至诉讼时止，广告合同中远宏房地产公司拖欠良成公司112348元达2年多之久，参照最高人民法院对民间借贷合法融资成本的最高限制性（不得超过月利率20‰）规定，良成公司主张按违约约定给付违约金，属合理、正当范畴，因此原审也予以确认。良成公司就顾问合同同时主张远宏房地产公司应按合同约定向良成公司给付顾问合同服务费，因远宏房地产公司在庭审答辩时以合同未实际履行为由主张不欠良成公司费用，因此必须首先确定顾问合同的实际履行时间和良成公司合同义务内容的实际履行情况，从而对合同欠款作出判断。考察顾问合同的远宏房地产公司方业务联络人袁龙因远宏房地产公司经营资金链断裂而于2015年7月离职远宏房地产公司，结合良成公司于2015年5月27日还在向袁龙发送咨询顾问业务的电子软件资料情况，一审法院认为顾问合同的实际履行期限应于2015年7月出现中断。因此顾问合同的实际履行时间应从约定的2014年12月1日起至2015年7月1日止，按约定每月45000元，7个月应为315000元，应由远宏房地产公司向良成公司给付，原审依法予以确认。良成公司就顾问合同同时主张远宏房地产公司应按约定按应付款额的每日万分之五即月千分之一十五向良成公司给付违约金，没有突破月利率20‰的禁止性规定，属合理、正当范畴，原审也予以确认。依付款时间约定应从2015年1月10日起计算违约金，每月递增服务费45000元，至2015年7月10日止，按月千分之一十五计算，远宏房地产公司应向良成公司给付违约金14175元。2015年7月10日后仍未付款的违约金按约定仍应由远宏房地产公司给付，至付清时止。远宏房地产公司因欠付良成公司的广告服务费，原审已确定4万元违约金给付义务，但尚不足以弥补继续拖欠给良成公司造成的损失，因此根据企业经营通常存在资金短缺后的向银行贷款习惯（这是通常的最低融资成本），原审根据公平原则，远宏房地产公司对欠付良成公司的广告服务费还应当按照中国人民银行公布的同期流动资金贷款基准利率向良成公司偿付利息。故一审判决：一、四川省远宏房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向南充良成营销策划有限公司给付广告代理服务费112348元，给付广告合同违约金40000元，并从2017年8月17日起（本案受理之日）、以112348元为本金、按照中国人民银行公布的同期流动资金贷款基准利率偿付利息，利随本清，至付清时止。二、四川省远宏房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向南充良成营销策划有限公司给付咨询顾问服务费315000元，给付顾问合同约定的2015年1月10日至2015年7月10日的违约金14175元，并从2015年7月10日起、以315000元为基数、以月15‰给付违约金，至付清时止。三、驳回南充良成营销策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10323元，由四川省远宏房地产开发有限公司负担6763元，余下3560元由良成公司南充良成营销策划有限公司负担。
远宏房地产公司上诉请求：1、撤销原判第二项,依法改判上诉人远宏房地产公司不应向良成公司给付2015年5月27日以后的南充“中环岛”项目整合推广营销顾问服务费4.5万元;依法改判远宏房地产公司不向良成营销公司给付违约金。2、一审案件受理费由远宏房地产公司按比例承担;二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人开发的“中环岛”项目,因受整个经济大环境的影响,造成开发资金不足,被迫于2015年7月24日停工,该停工不是故意行为。从原审庭审时查明的事实,良成营销公司向远宏房地产公司联络人袁龙发送的最后一份电子软件咨询公司顾问服务资料,截止时间为2015年5月27日,远宏房地产公司此后没有再收到合同约定资料。以此说明,远宏房地产公司不应向良成公司支付2015年5月28日以后的1个月咨询顾问服务费45000元，良成公司违约在前,远宏房地产公司不应承担违约责任。
被上诉人良成公司答辩：我司已将6--7月的活动方案给予到上诉人；上诉人应按照合同约定给付违约金，请求维持原判。
二审中，良成公司提交2015年6月5日电子邮件一份，欲证明2015年5月28日后还向远宏房地产公司报送中环岛项目6、7月份资料。远宏房地产公司质证认为，远宏房地产公司有安吉拉公馆和中环岛两个项目，本案只涉及中环岛项目，袁龙已于2015年7月离职。本院认证意见为，良成公司提交的邮件内容为中环岛商铺DM方案，收件人虽为“安吉拉公馆”，但“安吉拉公馆”已在此前双方认可的邮件往来中作为远宏房地产公司邮件接收人，结合良成公司提交的2015年6月5日邮件资料，资料内容为下一月策销方案以及远宏房地产公司联络人袁龙离职时间为2015年7月，可以认定良成公司履行顾问合同截止时间为2015年7月10日。
二审查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”之规定，远宏房地产公司对一审判决第一项未依法提起上诉，本院予以维持。良成公司二审中提交的邮件可以证明其履行顾问合同的时间为2015年7月10日，故远宏房地产公司上诉称应在一审基础上向良成公司少支付一个月顾问费45000元的上诉请求不成立。远宏房地产公司未按约定支付顾问费，应承担违约责任。但违约金的主要功能为填补性质，良成公司没有提交实际损失的依据，而合同约定的违约金即月利率15‰（折合年利率18%）过高，本院参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准即年利率10%计算违约金。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省南充市高坪区人民法院（2017）川1303民初2187号民事判决第一项，即“四川省远宏房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向南充良成营销策划有限公司给付广告代理服务费112348元，给付广告合同违约金40000元，并从2017年8月17日起（本案受理之日）、以112348元为本金、按照中国人民银行公布的同期流动资金贷款基准利率偿付利息，利随本清，至付清时止。”、第三项，即“驳回南充良成营销策划有限公司的其他诉讼请求。”。
二、变更四川省南充市高坪区人民法院（2017）川1303民初2187号民事判决第二项为：四川省远宏房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向南充良成营销策划有限公司给付咨询顾问服务费315000元，给付顾问合同约定的2015年1月10日至2015年7月10日的违约金14175元，并从2015年7月10日起，以315000元为基数，按年利率10%给付违约金至付清时止。
如债务人未在本院指定期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10323元，由四川省远宏房地产开发有限公司负担6500元，南充良成营销策划有限公司负担3823元。二审案件受理费1550元，由四川省远宏房地产开发有限公司负担1400元，南充良成营销策划有限公司负担150元。
本判决为终审判决。
审判长 龚 莉
审判员 程 鹰
审判员 周朝阳
二〇一八年四月十九日
书记员 杜丝亚