安徽省歙县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)皖1021刑初137号
公诉机关歙县人民检察院。
被告人汪某，男，出生于安徽省歙县，汉族。被告人汪某因涉嫌玩忽职守罪、受贿罪，于2016年3月29日经歙县人民检察院决定，当日由歙县公安局执行刑事拘留，同年4月15日被歙县人民检察院决定取保候审。
辩护人黄明利，安徽雄风律师事务所律师。
歙县人民检察院以歙检刑诉〔2016〕130号起诉书指控被告人汪某犯玩忽职守罪、受贿罪一案，于2016年8月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月8日公开开庭审理了本案。歙县人民检察院指派检察员汪鹏飞出庭支持公诉，被告人汪某及其辩护人黄明利到庭参加诉讼。期间，歙县人民检察院认为案件需要补充侦查并提出建议，本案延期审理一次。现已审理终结。
歙县人民检察院指控：
一、玩忽职守犯罪事实
（一）歙县××烟花爆竹有限公司（以下简称××公司）仓库搬迁重建，选址在歙县徽城镇南源口村、就田村区域内，有关部门同意该项目使用土地20亩。在该项目征地启动前，被告人汪某（时任徽城镇党委委员，分管土地、城建工作）参加了征地事宜座谈会。之后，汪某未参与该项目的征地工作，在征地期间，也未对有关注意事项进行指导。2012年下半年，征地工作完成，2012年11月开始，该公司在未办理土地移交的情况下开始土地清表、平整和仓库的建设，2013年4、5月份，汪某发现该项目征地超面积，要求镇国土资源管理中心所进行巡查和监管，并向县国土资源局汇报，此后一直未再过问此事。2013年8月县国土资源局发现该项目违规占用土地进行建设，且其中有基本农田，并将情况通知了汪某，要求加强巡查、监管。但汪某对该项目后期建设没有过问，也没有督促有关部门和人员加强巡查、监管。2014年初该项目初步建成。经测量，××公司实际圈占土地37.6亩，其中有基本农田20.305亩。2014年9月该公司新建的2、3号仓库被县有关部门责令拆除，造成损失1765450.96元。
（二）2013年3月起，赵某、张某两户未取得建房许可在徽城镇××村进行了施工建设。歙县“三违”整治办公室与徽城镇镇国土资源管理中心所组织人员曾对赵某、张某两户的违章建筑进行制止和部分拆除。在赵某两户建房期间，身为徽城镇党委委员、分管城建土地工作的汪某收受赵某一台价值6500元的空调，从而对制止违章建筑工作不认真、不积极。2014年1月，赵某两户1000多平方米违章建筑建成，造成恶劣影响。
二、受贿犯罪事实
被告人汪某在担任歙县徽城镇党委委员负责徽城镇渔梁社区“改徽”工作、负责鲍川村安置区工程项目、歙县人社局、司法局新建大楼土石方工程以及负责黄山新安江徽文化旅游度假区项目征地事宜期间，利用职务便利收受他人财物共计人民币75000元，为他人谋取利益。
为证明上述事实，歙县人民检察院当庭举出了相关书证、证人证言、被告人的供述和辩解等相关证据。该院认为，被告人汪某的行为构成玩忽职守罪、受贿罪。诉请本院依法惩处。
被告人汪某对公诉机关指控的玩忽职守犯罪事实提出异议，认为其已履职到位；就起诉指控的受贿犯罪事实没有异议,当庭自愿认罪。辩护人提出被告人汪某在××公司项目监管上不存在职责，不构成玩忽职守行为，更不存在因其行为造成业主单位巨额损失，业主单位损失系其无视监管，我行我素导致，其责任自负；赵某、张某二户的违建结果也非汪某监管不力行为导致；提请法院宣告被告人汪某不构成玩忽职守罪。就受贿罪部分的事实和罪名没有异议，提出其中吴某给付的4万元中，其中有1万元用于有关人员的奖励，可以扣除。就本案受贿罪部分的量刑，提出其具有自首、立功、自愿认罪、投案时全额退赃等情节，建议法院对其从轻处罚。
经审理查明:
一、玩忽职守犯罪事实
（一）××公司仓库因安全隐患等原因需要异地搬迁重建，有关部门选址选定在徽城镇南源口村所在地，确定了该项目的用地20亩左右。歙县政府会议确定该项目征地工作由徽城镇政府负责。在该项目征地动前，负责该项目征地工作的徽城镇党委委员江某（另案处理）邀请分管土地、城建工作的该镇党委委员（兼城建土地办主任）汪某、县供销社负责人、××公司负责人与南源口村村干部进行了座谈，就征地事宜进行了协商。该项目征地工作是由徽城镇党委委员江某负责，故汪某没有参与该项目的征地工作。在征地期间，汪某也没有对所征地类型、范围进行指导。2012年下半年，徽城镇政府完成了该公司项目征地，共征地54.255亩(省政府分别于2013年2月17日、2014年9月26日两次批复同意该项目建设用地共14.13亩)。2012年下半年，汪某在该公司项目办理建设用地手续时，签署了初步审查意见，同意该公司项目申请用地20亩。2012年8月23日歙县国土资源局为××公司出具同意该公司使用土地20亩，待报请用地批准后按程序供地及颁发土地证的证明，县国土资源局同时也电话告知汪某和徽城镇国土资源管理中心所所长叶某（另案处理）要加强对该项目的监管，严禁占用基本农田。2012年11月18日，该公司在未办理土地移交的情况下开始土地清表、平整和仓库的建设，2013年4、5月份，汪某意识该项目征地超面积，感到事情的严重，要求镇国土所进行巡查和监管，并口头向县国土部门做了汇报，县国土部门也发现该公司违规占用土地进行建设。多次向该公司送达了《责令停止违法行为通知书》和《责令改正违法行为通知书》并向县政府作报告。2013年8月份，汪某明知××公司新建仓库项目占用基本农田，但认为项目不是其负责，汪某后期就没有积极地督促有关部门和人员加强巡查、监管。××公司不顾国土部门向其发的责令停止违法行为和责令改正违法行为的通知，继续在未审批的土地(含基本农田)上违法建设，导致该项目违法占用基本农田20.305亩进行建设的违法行为发生。2014年，歙县××烟花爆竹公司新建仓库项目非法占地情况被国土资源部土地变更调查暨遥感卫星拍摄监测到并被通报，要求整改，同年9月××公司新建的2、3号仓库被县有关部门责令后予以拆除，并进行了一定的整改，造成了恶劣的社会影响。
（二）2012年，岔口镇地质灾害户赵某、张某两户因地质灾害原因异地安置在徽城镇××村，汪某和镇国土部门的人员到建房实地进行了查看，要求这两户按规定每户不得超120平方米的标准建房。2013年3月起，赵某、张某两户在××村填土、护磅、砌围墙建房。赵某、张某两户未取得建房许可就进行了施工建设，因违章建房超面积较大引起当地群众的举报。歙县“三违”整治办公室与徽城镇镇国土所组织人员对赵某、张某两户的违章建筑进行了部分拆除。期间，身为徽城镇政府党委委员、分管土地工作的汪某收受赵某户一台价值6500元的柜式空调和火腿、香烟等财物，从而放弃了对违章建筑的监管。同时，县三违整治办执法队员毕某、何某(二人已判刑)在巡查中发现，赵某未取得建房许可违章建房，因毕某收受了赵某财物，何某参与其中建房，二人放弃了对违章建筑的巡查，导致赵某户违章建筑1000多平方米建成，在当地造成恶劣影响。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1.××公司新建仓库项目选址意见书、县供销社要求新建烟花爆竹专用仓库的请示、县政府领导批示转告单、县政府会议纪要、建设用地规划许可证，建设项目用地申请表、保证函及说明、项目地形图、歙国土[2015]地块规划红线图、批准建设用地的勘测定界图、南源口村征地会议记录、征地分户面积表、安徽省政府建设用地批复、责令停止违法行为通知书、责令改正违法行为通知书、歙县国土资源局的征地情况说明、××公司涉嫌违法用地规划认定、××公司新建仓库建设项目2、3号仓库工程结算造价报告和项目整改预算书、项目整改方案、项目图片、2014年度土地变量调查暨遥感监测情况的汇报、城乡居民建住宅用地申请书(赵某、张某户)、徽城镇新洲社区拆违控违有关情况的报告、停止违法行为通知书、毕某、何某的刑事判决书等书证。
2.证人江某、曹某、叶某、赵某、郑某等的证言。
3.被告人汪某的供述和辩解。
二、受贿犯罪事实
被告人汪某在担任歙县徽城镇党委委员负责徽城镇渔梁社区“改徽”工作、负责鲍川村安置区工程项目、歙县人社局、司法局新建大楼土石方工程以及负责黄山新安江徽文化旅游度假区项目征地事宜期间，利用职务便利收受他人财物共计人民币81500元，为他人谋取利益。具体事实如下：
（一）2013年春节前，被告人汪某收受违建户赵某一台价值6500元的空调，从而对制止违章建筑工作不认真、不积极履行职责。
（二）在歙县徽城镇渔梁社区“改徽”工程中，被告人汪某于2015年春节前收受社区主任吴某(已判刑)送的好处费40000元。
（三）2014年，黄山新安江徽文化旅游度假区项目工程投资方黄山××投资有限公司负责人臧某在被告人汪某办公室送给汪某10000元，以感谢汪某在该项目征地拆迁中的帮助。
（四）2014年下半年，被告人汪某因家庭购车，向歙县徽城镇鲍川村支委孙某借款10000元，并写借条。后汪某准备归还钱时，孙某当着汪某面撕毁了借条，表示不用归还这钱以感谢汪某在鲍川安置区工程中的帮助以能在以后承包工程和工作上得到帮助。
（五）2015年春节前一天，歙县徽城镇古关村的吴某1在被告人汪某所居住的小区门口，送给汪某15000元，感谢其在县人社局和司法局新建大楼土石方工程的帮忙。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1.渔梁“改徽”工程的施工合同、“改徽”资金拨付情况、项目验收单等材料、鲍川安置区施工合同等材料、歙县人社司法局土石方工程建设施工合同等、徽城镇党委就黄山新安江徽文化旅游度假区项目工程确定由汪某负责的会议记录等书证。
2.证人吴某、臧某、孙某、吴某1等的证言。
3.被告人汪某的供述和辩解。
另查明：案发后，被告人汪某自动投案，如实供述了自己的玩忽职守和受贿犯罪事实。被告人汪某揭发他人受贿犯罪行为，经查证属实。被告人汪某在提起公诉前退出全部赃款。
认定本案事实，还有经庭审举证、质证的案件移送表、函、退赃情况、被告人汪某任职、分工文件、户籍证明、到案情况说明、检举材料等证据证实，本院予以确认。
本院认为：被告人汪某身为国家机关工作人员，在履行职责中工作严重不负责任，在基本农田保护方面和违章建筑查处等方面不正确履行监管职责，导致20亩以上基本农田被非法征用并用于非农建设以及违章建筑的建成，且造成恶劣的社会影响，其行为已构成玩忽职守罪；被告人汪某又利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为又构成受贿罪，应受刑罚处罚。公诉机关指控被告人汪某犯玩忽职守罪、受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，二项指控罪名成立。受贿犯罪部分，被告人汪某犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首；被告人汪某揭发他人犯罪行为，经查证属实，有立功表现；被告人汪某在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，在案件审理阶段，主动缴纳财产刑；依据上述量刑情节，本院依法对被告人汪某从轻处罚。玩忽职守犯罪部分，根据被告人汪某在本案中对同一危害结果应承担的具体罪责，以及其具有自首、立功情节，犯罪较轻的情节，依法可以免予刑事处罚。辩护人提出被告人汪某不构成玩忽职守罪的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳；辩护人提出与事实相符的其他辩护意见，本院予以采纳。据此，根据被告人汪某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第六十一条、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条规定，判决如下：
一、被告人汪某犯玩忽职守罪，免予刑事处罚；犯受贿罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。）
二、扣押在案的赃款八万一千五百元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 汪兰兰
审 判 员 张正宏
人民陪审员 章报喜
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 于 佳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百九十七条第一款国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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