广东省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤刑终1204号
原公诉机关广东省揭阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）江志平，男，1997年5月26日出生，汉族，广东省揭阳市人，小学文化，打工，户籍地揭阳市揭东区。因本案于2016年11月5日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现押于揭阳市揭东区看守所。
辩护人李莅鹃，广东法制盛邦律师事务所律师。
原审被告人江旭升，男，1996年4月5日出生，汉族，广东省揭阳市人，初中文化，务农，户籍地揭阳市揭东区。因本案于2016年11月11日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现已取保候审。
原审被告人卢梓庆，男，1996年6月17日出生，汉族，广东省揭阳市人，初中文化，务农，住揭阳市揭东区。因本案于2016年11月11日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现已取保候审。
广东省揭阳市中级人民法院审理广东省揭阳市人民检察院指控原审被告人江志平犯故意伤害罪、原审被告人江旭升、卢梓庆犯窝藏罪，原审附带民事诉讼原告人陈某2提起附带民事诉讼一案，于2017年5月31日作出（2017）粤52刑初25号刑事附带民事判决书。宣判后，在法定期限内，附带民事判决部分没有上诉，已经生效。原审被告人江志平对刑事判决部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人、听取辩护人意见后，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定：2016年11月3日晚，被告人江志平与被害人陈某1等人在揭阳市揭东区埔田镇牌边村其朋友陈某3的闲间玩骰子喝酒，次日3时许，江志平与陈某1因喝酒发生争吵。随后两人走到门口，当江志平准备驾驶摩托车离开时，陈某1上前，之后2人相互推打。陈某1朝江志平面部打了一拳致江志平鼻子流血，江志平即用右手握住摩托车钥匙猛击陈某1头部左侧，致陈某1死亡。经法医鉴定：陈某1系因头部受钝性外力作用致重度颅脑损伤而死亡。
案发后，江志平逃至被告人江旭升位于牌边村小区对面的新厝，将上述事实告诉江旭升并要求留宿，江旭升表示同意，随后江旭升到案发现场确认陈某1已经死亡，并在11月4日4时许公安人员的调查问话中隐瞒了江志平尚在其家中留宿的事实。11月4日10时许，江志平电话联系被告人卢梓庆到江旭升的新厝载其离开。卢梓庆驾驶摩托车将江志平载至牌边村润泽山庄附近，途中，江志平告知卢梓庆其打死陈某1的事实。后卢梓庆打电话联系出租车载江志平逃至汕头市。11月5日，江志平在其父亲江某1的陪同下自动到公安机关投案并如实供述自己的罪行。11月11日，公安机关在没有采取强制措施的情况下电话通知江旭升、卢梓庆协助调查，2人主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行。
原判另查明，被害人陈某1系原审附带民事原告人陈某2之子，原审被告人江志平由于其犯罪行为而使原审附带民事原告人遭受经济损失，依法应承担丧葬费36329.5元、被害人家属办理丧葬事宜支出的误工费、交通费、住宿费酌情认定10000元，总计46329.5元。江志平家属已向揭阳市中级人民法院预缴5万元用于赔偿上述款项。
原判认定上述事实，有经法庭质证、认证的证人证言，书证，现场勘查笔录和现场照片，鉴定意见以及原审被告人江志平、江旭升、卢梓庆的供述，原审附带民事原告人提交的身份证、户口本、居委会证明，原审被告人江志平父亲提交的银行现金缴款单等证据证实。
原判认为：江志平故意非法损害他人身体健康，致1人死亡，其行为已构成故意伤害罪。江旭升明知江志平犯罪而为其提供隐藏处所，卢梓庆明知江志平犯罪而帮助其逃匿，二人行为均已构成窝藏罪。江志平、江旭升、卢梓庆自动投案并如实供述自己的罪行，均构成自首。依照《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》之规定，作出判决：
一、被告人江志平犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；
二、被告人江旭升犯窝藏罪，判处有期徒刑八个月；
三、被告人卢梓庆犯窝藏罪，判处有期徒刑八个月；
四、被告人江志平赔偿附带民事诉讼原告人陈某2提出的关于被害人陈某1的丧葬费36329.5元，办理丧葬事宜支出的误工费、交通费、住宿费10000元，共计人民币46329.5元。
五、驳回附带民事诉讼原告人陈某2的其他诉讼请求。
上诉人江志平上诉提出：一是我和被害人本是朋友，双方均因酒后丧失理智才发生打斗；二是被害人不让我驾车离开并先行动手打我，其存在过错，我是出于自卫进行还击，且打击工具是随手拿着的车钥匙，致人死亡属意料之外。综上请求二审对我减轻处罚。
辩护人辩护提出：一是本案是一起临时起意的激情伤害案，上诉人酒后被被害人先打了一拳后还击一拳，其行为仅有对被害人进行殴打的意图，但不存在追求被害人重伤或者死亡的结果，用平民百姓的语言表达就是“两个小年轻推搡，你给我一拳，我给你一拳，没想就把人打死了”，上诉人很难意识到自己的行为会导致被害人死亡的严重结果发生，其犯罪手段并不恶劣、主观恶性亦不大；二是上诉人与被害人发生口角后，上诉人本想骑摩托车离开，是被害人先拉着上诉人不让其走并先出手打了上诉人一拳，故被害人对案件的发生存在过错，上诉人的行为是对不法侵害的反抗，属防卫行为超过必然限度，应定义为防卫过当；三是上诉人系初犯、偶犯，作案后能主动自首，并积极赔偿被害人损失，有良好的认罪、悔罪表现。综上，原判判处上诉人无期徒刑属量刑过重，请求二审法院公正裁判。
经审理查明：2016年11月3日晚，上诉人江志平与被害人陈某1等人在揭阳市揭东区埔田镇牌边村其朋友陈某3的房间玩骰子喝酒。次日3时许，江志平与陈某1因喝酒问题发生争吵。随后两人走出房间，江志平准备驾驶摩托车离开，此时陈某1追上前，之后二人又发生争吵，相互推搡后引发打斗。期间，陈某1朝江志平面部打了一拳致江志平鼻子流血，江志平用右手握住摩托车钥匙猛击陈某1头部左侧一拳，致陈某1倒地后离开。后120医护人员接报到场后确认陈某1死亡。经法医鉴定：陈某1系因头部受钝性外力作用致重度颅脑损伤而死亡。
案发后，江志平逃至原审被告人江旭升位于牌边村小区对面的新厝，将上述事实告诉江旭升并要求留宿，江旭升同意，并在11月4日4时许公安人员的调查中隐瞒了江志平尚在其家中留宿的事实。11月4日10时许，江志平电话联系原审被告人卢梓庆。卢梓庆驾驶摩托车将江志平载至牌边村润泽山庄附近。途中，江志平告知卢梓庆其打死陈某1的事实。后卢梓庆打电话联系出租车载江志平逃至汕头市。11月5日，江志平在其父亲江某1的陪同下自动到公安机关投案自首。11月11日，江旭升、卢梓庆投案自首。
上述事实，有经一审法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、破案经过。证实：2016年11月4日凌晨3时54分，埔田镇牌边村治保主任陈某4报警称村民陈某1受伤倒地，经120医生确定已经死亡。11月5日15时许，上诉人江志平在其父亲江某1的陪同下到埔田派出所投案自首。江志平交代后，埔田派出所分别于2016年11月11日9时许、11时许电话通知涉嫌窝藏的江旭升、卢梓庆到所协助调查，江旭升、卢梓庆主动到所协助调查。
2.证人陈某4的证言：我是牌边村的治保员，2016年11月4日凌晨3时许，我接到村民报警称在村的一巷子里有一男子倒在地上，后我跟治安员江某5、陈某17、陈某18一起赶到现场，到现场时急救车和医生已经在现场，我看到陈某2的二儿子身着黑色上衣和黑色长裤正面仰躺在巷口的地上。我上前询问医生，医生说该男子已经死亡。我听后就立即报警。
3.证人陈某5的证言：2016年11月4日凌晨2时40分左右，我被巷子吵闹声吵醒，听到有人说（说的是潮汕话）：“咱们两人今晚要理直”，接着听到“嘭”的一下，应该是有人撞击我房子铁门的声音，然后就安静了。因为是三更半夜，我没有打开铁门，就继续睡觉。上午6时左右，我打开铁门，就看到一堆血迹，才知道昨晚凌晨有人死在我家门前，死者是我邻居陈某2的儿子。
4.证人陈某6的证言：我是被告人江志平的奶奶，2016年11月4日早上，我开门后看到门口停放着一辆男装摩托车，不知是谁的。江志平平时在外打工，有回来就住在我隔壁即牌边村XXX号。江志平昨晚有没有回来睡觉她不清楚，门口放着的拖鞋是她平时在穿的。
5.证人陈某7的证言：2016年11月4日凌晨2时许，我听到门外有一个男声说：“给伊店浦轮（潮汕话，意为老是被他骂）”，另外一个男声说：“来个色去（潮汕话，意为过去打他）”。接着她听见有人将一辆摩托车停在我的门外，后没有听到什么我就继续睡觉。到了4时许，我打开门时发现有一辆红色的男装摩托车停在我家的门前，我回去穿了衣服出门的时候看见一个年轻男子站在门口要牵车，接着又来了一个男子牵着一辆浅灰色的女装电动车走过来，牵电动车的男子说电车没电了，开摩托车的男子说“怎么办”，牵电动车的男子说报警，后二人就牵着车步行离开了。我不认识那2个男子。
6.证人陈某8的证言：2016年11月4日凌晨2时30分左右，我被前面巷子陈某3的闲间传出来的声音吵醒，就走到陈某3的闲间，闲间的门是关着的。我从窗户往里面看，看到陈某3和“老咪”一群人在喝酒。“老咪”看到我后就过来开门，我问“老咪”为什么老是吵闹，“老咪”说“酒喝不下，有人针对我。”我就说“酒没办法继续喝不要喝，回去睡，不能老是在这里吵”，里面的一群人就跟我说“不好意思”。我就走到榕树井口等我朋友去吃宵夜，过了十多分钟后陈某3等5个刚刚在闲间喝酒的人（没有“老咪”）往寨前方向走去。等到早上才得知“老咪”死在巷子里。
7.证人江某1的证言：我是上诉人江志平的父亲。2016年11月4日19时许，村里的治安员到我家来找江志平，我告知江志平没有回家，后来我了解到江志平跟陈某2的儿子喝酒后产生矛盾发生推打，后来陈某2的儿子死了。21时许，我的女儿江某2告诉我江志平去了她家里，我就告诉江某2赶紧让江志平回家到公安机关自首。次日中午，江志平坐车到马牙车站，我开摩托将江志平带到埔田派出所自首。
8.证人江某2的证言：我是上诉人江志平的胞姐。2016年11月4日13时许，江志平打电话给我说要来我这里。17时左右，我将江志平接到我所居住的出租屋，看到其有些异常，一再追问下江志平才告诉我其在牌边村和“老咪”打架，后得知“老咪”死后就跑到我这里。我就打电话给父亲江某1，说江志平在我家。我跟父亲商量后就让江志平在家里住一个晚上并劝导其回去投案自首。次日10时左右，江志平就坐车回揭阳市，由父亲带去派出所自首。江志平来的时候身着白色图案的黑色长袖T恤、黑色裤子、深颜色的鞋子。后我将其身上的衣服洗干净后换上了黑白相间的长袖T恤和蓝色牛仔裤。
辨认笔录：江某2从多张不同的相片中辨认出上诉人江志平。
9.证人陈某2的证言：我是被害人陈某1的父亲。2016年11月4日凌晨3时许，有人敲我家的门说我儿子跌倒在巷子。我跑到巷子时看到陈某1坐在地上靠着陈某5家的墙边，我以为陈某1喝醉酒了就上前踢了陈某1的脚并骂陈某1，但陈某1没有动弹，我就去抱陈某1，发现其全身冰凉，头部在流血，后一个邻居用手靠近陈某1的鼻孔后跟他说人伤得很重要赶紧打120。我就让邻居们赶紧帮忙打120，后来我的大儿子陈某9到现场后就和我一起将陈某1抬到巷口等待救护车。医生到后对陈某1检查后说陈某1已经死亡。后派出所的民警也来到现场处理。
辨认笔录：陈某2指认被害人及被害人的尸体照片是他的儿子陈某1。
10.证人陈某9的证言：我是被害人陈某1的胞兄。2016年11月4日凌晨3时左右，牌边村村民“猪肚”来敲我的门，我起床才看到“猪肚”打了三个电话给我，“猪肚”告诉陈某1出事了。我赶到牌边村井口附近一条巷子内，我父亲、“猪肚”、“高某3”等人都在现场。120救护车来了后，现场的人合力将陈某1抬到巷头，经医务人员抢救后，跟我和父亲说陈某1抢救无效已经死亡了。过一会儿，派出所的同志来到现场，对我们家属询问了解。4时左右，因为江旭升经常和陈某1一起玩和喝酒，他就打电话跟江旭升说陈某1出事了，并问江旭升当晚是否有跟他弟弟一起喝酒，江旭升说其在睡觉，我就叫江旭升过来榕树下。后我开摩托车到江旭升的新厝，江旭升问我有什么事，我告知其陈某1死了，江旭升说其当晚喝酒后先离开了，不清楚后面的事。到了榕树下，派出所同志对江旭升简单了解后，就将其带到派出所协助调查了。
辨认笔录：陈某9从多张不同的男子照片中辨认出原审被告人江旭升。
11.证人罗某1的证言：我是原审被告人江旭升的母亲。2016年11月4日早上，我去新厝准备去叫江旭升起床去上班，到了新厝后见到“鲁智浅”（上诉人江志平）在屋里，“鲁智浅”说江旭升出去了。我问“鲁智浅”是不是喝酒了。“鲁智浅”说“阿牛”（原审被告人江旭升）有去一会，但先离开了。我问“鲁智浅”怎么会在我家里，“鲁智浅”说其昨天晚上喝酒后与“老咪”（被害人陈某1）打架，被“老咪”打到鼻子流血了，所以要去殴打“老咪”。我就让“鲁智浅”马上离开我的新厝后就去工作了。后来她听说“老咪”被“鲁智浅”打死了。
辨认笔录：罗某1真从多张不同的男子照片中辨认出上诉人江志平就是“鲁智浅”。
12.证人江某3的证言：我是原审被告人江旭升的父亲。2016年11月4日9时许，我去新厝叫江旭升起床，到了二楼只看到“鲁智浅”（上诉人江志平）一个人在坐，我就问江旭升为何没有来睡觉，“鲁智浅”回答说江旭升早早就走了。我问“鲁智浅”，“老咪”（被害人陈某1）与其纠纷并被其打死的消息是否是真的，“鲁智浅”回答说是乱说的，其没有打死“老咪”，只是打架而已。后“鲁智浅”向我借了手机打电话给“毛子”（原审被告人卢梓庆），让“毛子”开摩托车来接。约五分钟后，“毛子”开了一辆女装白色摩托车来载“鲁智浅”离开他的新厝。
辨认笔录，江某3从多张不同的男子照片中辨认出上诉人江志平就是“鲁智浅”，辨认出原审被告人卢梓庆就是“毛子”。
13.证人陈某10的证言：2016年11月4日11时许，我接到朋友卢梓庆的电话说江志平昨晚打死了“老咪”（被害人陈某1）。11时45分左右，我在公司门口看到江志平，问江志平是否真的打死了“老咪”，江志平说其和“老咪”在喝酒的时候因为一杯酒发生争吵打架，“老咪”先动手打其，其动手打了“老咪”两下。随后我带江志平去吃饭并劝江志平去自首，江志平说其没有衣服可以换，我就拿了一件前面有白色图案的黑色T恤和一条蓝色牛仔裤给江志平。13时左右我让江志平坐车回去自首后就和江志平分开了。
辨认笔录，陈某10从多张不同的男子照片中辨认出上诉人江志平；并确认了与卢梓庆的手机通话记录截图。
14.证人高某1的证言：2016年11月11日的前几天中午，有一个埔田短号网的电话打给我，叫我到埔田润泽山庄载客，但是我刚好没有时间，就打电话给同村的“标弟”去载。我不知道“标弟”是否有去，也不知道打电话叫我去载客的人是谁。
15.证人高某2的证言：2016年11月11日的五、六天前的一天10时50分左右，我接到高某1的电话说其刚接到一个电话说到润泽山庄去载客但其没有空，问我是否有空去载。随后高某1报了一个电话号码给我并说就是这个电话要坐车的。我就拨打这个电话问要去什么地方接，这名乘客就叫我到埔田润泽山庄。我驾车到润泽山庄附近时见没有人，就拨打那名乘客的电话，电话接通后就有2名男青年开1辆女装摩托车来到我的车旁，坐在后座的那名戴着口罩的男青年就上了我的车后座，我就开车行驶。途中该男青年到地都镇镇中心的邮政银行取款，最后我将男青年载到汕头大学附近的工厂门口后就回家了。我所使用的手机短号是633333。我不认识那名男青年。
16.证人陈某3的证言：2016年11月3日20时许，我和江志平、江某4、徐某1、卢梓庆、陈某12、陈某1、江旭升、陈某19、陈某20练等人在我的闲间里喝酒摇骰子斗酒。后陈某12等人先行离开。凌晨2时许，邻居“细狗”（陈某8）就过来让我们小声点，不要吵到邻居。凌晨3时许我们就都从闲间出来准备去吃宵夜，陈某1和江志平表示不去，我们刚要离开的时候陈某1就走过去找江志平说话，至于聊什么我不清楚。当我们路过井边的时候遇到“细狗”，然后我们就去吃宵夜，等吃完宵夜返回时看到警车停放在巷口，我们上前去看时发现陈某1头部流着血躺在巷口，听旁边的人说陈某1死了，接着派出所的民警得知陈某1是在我的闲间喝完酒在回家的路上出事的，就让我打开闲间接受检查，我们几个人也配合民警到派出所接受调查。在喝酒的期间，陈某1和江志平因为一杯酒发生一点争吵，但后来两人还是继续玩骰子喝酒，我不知道两人之间是否有发生其他争吵。案发后我带民警去江志平家中，但是江志平没有在家，江志平家中只有江志平和我们喝酒的时候开的摩托车。
辨认笔录，陈某3从多种不同的照片中分别辨认出被害人陈某1、上诉人江志平；并辨认出江志平当晚所驾驶的摩托车。
17.证人陈某11的证言：2016年11月3日22时许，我和陈某3、江某4、徐某1、朱某、“鲁智浅”（江志平）、“老咪”（陈某1）等人在陈某3的闲间里喝酒摇骰子斗酒。2时许“鲁智浅”和“老咪”先后离开，3时许我和陈某3等5人就从闲间出去吃宵夜，当我们吃完宵夜后回来时看到巷口有警车，上前去看时发现“老咪”面部朝上仰躺在地上，面部有血迹。“老咪”在喝酒的时候没有与人发生纠纷。
辨认笔录，陈某11从多种不同的照片中分别辨认出被害人陈某1就是“老咪”、上诉人江志平就是“鲁智浅”，并辨认出江志平当晚所驾驶的摩托车。
18.证人江某4的证言：2016年11月3日22时许，我和陈某3、江某4、徐某1、朱某、“鲁智浅”（江志平）、“老咪”（陈某1）等人在陈某3的闲间里喝酒摇骰子斗酒。2时45分许“细狗”就上门让我们不要吵到别人。3时左右，“鲁智浅”和“老咪”因酒斗嘴比较凶，双方各喝了一杯酒后“鲁智浅”就开摩托车先走，“老咪”紧随其后步行离开，我们也跟着出来，在陈某3锁门时他还听到“老咪”喊了“鲁智浅”，我们走到巷口时遇到“细狗”并跟他打了招呼然后就去吃宵夜了。我们吃完宵夜后回来时看到村道停放有警车，巷口有很多人在围观，我看到“老咪”仰面躺在地上不动，后来听说“老咪”已经死亡了。
辨认笔录，江某4从多张不同的照片中分别辨认出被害人陈某1就是“老咪”、上诉人江志平就是“鲁智浅”，并辨认出江志平当晚所驾驶的摩托车。
19.证人朱某证言：2016年11月3日20时许开始，我和陈某3、江某4、徐某1、“鲁智浅”（江志平）、“老咪”（陈某1）等人在陈某3的闲间里喝酒摇骰子。我们一直喝到次日凌晨2时许，期间“鲁智浅”和“老咪”二人有在斗酒，是否有无发生矛盾纠纷她没有注意到。后“鲁智浅”就开摩托车先走，“老咪”随后也步行离开。剩下的5人也离开要去吃宵夜。当我们走出闲间的时候，我看到不远的地方（即后来“老咪”倒地的地方）附近“鲁智浅”坐在摩托车上，“老咪”站在“鲁智浅”旁边小声说话。我们吃完宵夜后回来时看到陈某3的闲间附近有警车和警察，在巷口看到“老咪”倒在地上没有动弹，听说已经死亡了。
辨认笔录，朱某从多种不同的照片中分别辨认出被害人陈某1就是“老咪”、被告人江志平就是“鲁智浅”。
20.证人徐某1（未成年人）证言：2016年11月3日20时许开始，我和陈某3、朱某、“卢帝厂”、江某4、“老咪”等人在陈某3的闲间里喝酒摇骰子。次日凌晨2时许有一名男子劝我们不要太大声，过了有一会，“卢帝厂”和“老咪”先后离开，3时许，我和朱某、陈某3、江某4、陈某115人就离开闲间去吃夜宵。在榕树井口还遇到了那位劝我们不要太大声的男子。凌晨4时许，我们返回陈某3的闲间时看到巷口有很多人在围观，还有警车，我们过去看才知道“老咪”躺在巷头，已经死亡了。
辨认笔录，徐某1从多种不同的照片中分别辨认出被害人陈某1就是“老咪”、上诉人江志平就是“卢帝厂”。
21.证人陈某12的证言（未成年人）：2016年11月3日21时许，我来到陈某3的闲间和陈某3、江某4、“鲁智浅”、卢梓庆、朱某、徐某1、“老咪”喝酒摇骰子。我在那里坐了一会后就回家了，我在现场的时候“老咪”没有与人发生纠纷。
辨认笔录，陈某12从多种不同的照片中分别辨认出被害人陈某1就是“老咪”、上诉人江志平就是“鲁智浅”。
22.证人徐某2（“细鼎”）的证言：2016年11月4日3时左右，我和“瓜”（卢某1）、“猪肚”（陈某14）、徐某3、“高某3”（陈某15）、“肉丸”（陈某13）6人在牌边村“和谐茶座”喝酒时，“鲁智浅”跟我说其跟“老咪”打架了，我就叫“鲁智浅”在牌边村广场等我，然后我跟一起喝酒的人说“鲁智浅”跟“老咪”打架，一起过去看看。后我和陈某13、徐某33人开着摩托车走在前面，在寨前广场的桌球桌前遇到“鲁智浅”，“鲁智浅”说“老咪”可能在闲间，接着就由“鲁智浅”带着他们走到巷子，就听到其中一个开摩托车的人说“有人躺在地上，快过去看是谁”，他们就打开手机的闪光灯，发现原来是“老咪”躺在地面，嘴边留有血迹，“猪肚”就打电话给“老咪”的哥哥，我和徐某3将“老咪”扶起来靠着墙，同时发现“鲁智浅”已经不见了。“老咪”的父亲也过来了。过了一会救护车和医务人员也过来进行检查。等救护车离开后我就打电话给“鲁智浅”说“老咪”已经死了，问其有无拿什么器械殴打对方。“鲁智浅”说没有。我问“鲁智浅”在哪，其回答说要去卢梓庆那里。
辨认笔录，徐某2从多张不同男子照片中辨认出上诉人江志平就是“鲁智浅”。
23.证人陈某13的证言：2016年11月4日3时左右，我和徐某3、“细鼎”（徐某2）、陈某15、“猪肚”（陈某14）、卢某1从牌边村“和谐茶座”吃完宵夜准备去“猪肚”家喝茶，这时“细鼎”对大家说“榕树下又有人打架了”。刚好“猪肚”的闲间也在榕树附近，“细鼎”就开着摩托车载着我和徐某3走在前面，其他三人跟在后面。我们到了寨前广场桌球旁边遇见“鲁智浅”，“鲁智浅”就跟“细鼎”说其刚刚跟“老咪”打架，看看“老咪”还在不在闲间。于是我们三人就跟在鲁智浅后面，其他三人离我们比较远，当拐入一条巷子时，就听到有人说“有人倒在地面”，我随着摩托车前灯光看到一名男子躺在地上，脸部附近有血迹，徐某3就上前将男子扶起来靠着墙坐着，后来就有人叫来男子的父亲，男子的父亲先踢了男子一脚，喊了几声没反应，就有人打120。120到后现场的人就合力将男子抬到巷头。11月4日凌晨3时50分左右，“鲁智浅”打了两个电话给我，但均被我挂掉，12时54分，鲁智浅又打电话给我，但是我没有接听。
辨认笔录，陈某13从多张不同男子照片中辨认出上诉人江志平就是“鲁智浅”，并确认了其手机中与江志平的通话记录照片。
24.证人徐某3的证言：2016年11月4日3时左右，我和陈某13、卢某2、陈某15、“猪肚”、“细鼎”等6人从牌边村“和谐茶座”喝完酒后就说一起到“猪肚”家喝茶，当我们走到巷口的时候，我们其中一个人说有人倒在巷子里，我们就发现有名男子倒在地上，我见是陈某9的弟弟，就上前将他扶起来靠墙边坐着，“猪肚”拨打陈某9的电话但是没有接听，“猪肚”就去陈某9住家找陈某9。这时前巷有人问我们发生了什么事，我们说了这个事情后，那人就到陈某9的父亲家叫来陈某9的父亲，过一会120救护车就来到现场对该男子进行抢救，但是没有抢救过来。
25.证人卢某1（“瓜”）的证言：2016年11月4日3时左右，我和“高某3”（陈某15）、“猪肚”（陈某14）、“肉丸”（陈某13）、徐某3、徐某26人在牌边村“和谐茶座”吃完夜宵后，我们就提议去“猪肚”家喝茶，当他们进入一条巷子时，就看到有人躺在地面，鼻子和嘴边都有血，旁边也有血，“高某3”说“看看是谁”，徐某3就过去将那个人抬到墙边靠着墙，“猪肚”知道那个人是谁就打电话给那个人的哥哥，刚好附近的村民也过来，跟我们说是陈某2的儿子，后陈某2赶过来后，“高某3”就帮忙打120，过了一会120就来到巷口，我们一群人就帮忙将陈某2的儿子抬到巷头，几分钟后医务人员就跟陈某2他们说已经无法抢救了，接着就有人报警了。
26.证人陈某14的证言：2016年11月4日3时左右，我和“肉丸”（陈某13）、“细鼎”（徐某2）等6人从牌边村“和谐茶座”喝完酒后准备去我家喝茶，当我们经过榕树旁的巷子时，发现有一名男子躺在地上，我们就停车下来观看，发现该男子是我邻居“老咪”，嘴角有血迹，徐某3看见是“老咪”就上前将“老咪”扶起来靠在墙边，我就打电话给“老咪”的哥哥但是没有接听，这时候阿李就在前巷问我发生了什么事，我就跟其说“老咪”倒在地上，快去叫“老咪”的父亲过来，然后他就走到“老咪”哥哥的住家，随后“老咪”的哥哥和父亲就来到现场。
27.证人陈某15的证言：2016年11月4日3时左右，我和徐某3、“肉丸”（陈某13）、“猪肚”（陈某14）、徐某2、“瓜”（卢某1）6人从牌边村“和谐茶座”吃完宵夜准备去“猪肚”家喝茶，当我们拐入一条巷子时我的摩托车前灯照到左前方有人躺在地上，旁边有堆血，我就跟他们说“看看是谁”，徐某3就过去将那个人扶起来靠着墙坐着，我看到那个人鼻子和嘴边有很多血，才知道是陈某2的儿子，“猪肚”就打电话给那人的哥哥但是没有接听，刚好附近村民阿李过来，我们告诉阿李是陈某2的儿子，阿李就立刻跑去叫醒陈某2，过一会陈某2赶过来，我就帮忙打120，十多分钟后120到达后进行抢救，后医务人员跟陈某2说其儿子已经死亡。
28.扣押清单、扣押决定书、扣押物品照片、证据保全清单，载明：公安机关从上诉人江志平处扣押到红色男装太子摩托车（型号：CW125-19A，车架号：36EE800965，发动机号：EE000985）一辆、印有“LONELY”的长袖上衣一件、黑色裤子一条、蓝色鞋面桔黄色鞋带的安踏跑步鞋一双、金黄色的折断钥匙一块；从原审被告人卢梓庆处扣押到苹果6PLUS手机一部。
29.现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场照片，公安机关勘查后对痕迹、物品予以提取并制作登记表并拍摄现场照片。现场照片经上诉人江志平、原审被告人江旭升、卢梓庆当庭辨认，确认无误。
30.揭阳市揭东区公安司法鉴定中心作出的《法医学人体损伤程度鉴定书》、鉴定意见通知书。证实经鉴定，江志平面部见散在点状表皮擦伤，右手食指见一0.5×0.5cm的表皮擦伤，右手中指见一0.5×0.5cm的表皮擦伤，鉴定意见为江志平身体损伤程度未构成轻微伤。
31.揭阳市揭东区公安司法鉴定中心作出的《法医学尸体检验鉴定书》、鉴定意见通知书。证实经鉴定：被害人头部左颞部见0.5cm不规则创裂，创缘不整，左面部软组织青紫肿胀，左下颌骨下缘见7×0.5cm皮下出血斑，左耳廓见0.5cm贯通创，左耳廓贯通创对应处乳突部见0.5cm创口，伴创周软组织肿胀淤青，右下唇部外侧见1cm不规则创裂，右下唇内侧见2cm不规则裂创，伴右下唇部肿胀淤青，下颏部见0.5cm裂创，伴创周软组织搓擦伤，创缘不整；左肩背部见8×5cm陈旧性疤痕，左肩外侧见6×6cm陈旧性疤痕，右肘部背侧见2×1cm擦伤灶，左足外踝散在擦伤灶，右足踝关节及足背见散在表皮剥脱；余未见明显异常。解剖见死者颅内积血，蛛网膜下腔广泛性出血，双侧侧脑室积血，可见淤血块。鉴定结论为：被害人陈某1系因头部受钝性外力作用致重度颅脑损伤而死亡。
32.揭阳市公安司法鉴定中心作出的《法庭科学DNA鉴定意见书》。证实经STR多态性检验，结果为：
（1）牌边村坟围尾217门口地面滴状血迹、217门口对面水表表面滴状血迹、219门口地面滴状血迹、220门口地面滴状血迹、红色太子摩托车左侧、右侧把手拭子、把手血迹、离合器、左侧前护甲血迹、皮座中间血迹、油箱、油箱盖、皮座左侧、皮座右侧、右把手点状血迹血迹、江志平拖鞋右鞋拇趾接触部位可疑血迹、黑色运动鞋可疑血迹，江志平左右手指甲擦拭物与江志平血痕检材的STR分型相同，似然比率为6.33X1017。
（2）217门口地面血泊、巷口地面滴状血迹、东北侧、西南侧地面滴状血迹、坟围尾巷口地面滴状血迹，陈某1左右手指甲擦拭物与陈某1肋软骨检材的STR分型相同，似然比率为2.69Ｘ1020。
（3）219门口地面的鞋带、红色太子摩托车电门锁锁芯上折断钥匙上的擦拭物、江志平的拖鞋左鞋底前方可疑斑迹、江志平黑色长袖上衣、深灰色长裤未检见有效的STR分型；
（4）在排除同卵双胞胎和近亲的前提下，陈某1与陈某2符合亲生关系。
33.调取证据通知书、通话记录。载明：上诉人江志平的手机号码（182××××4176）、原审被告人江旭升的手机号码（139××××6247）、原审被告人卢梓庆的手机号码（182××××8693）在2016年11月3日至2016年11月6日的通话情况。
34.户籍证明及证实材料。证实：三原审被告人的身份情况及未发现违法犯罪记录、被害人陈某1的身份情况。
35.公安机关证明材料。证实：江志平交代将摩托车钥匙丢在汕头市潮南区司马路口附近，11月6日指认现场时未发现；未发现有本案案发时的目击证人。
36.上诉人江志平供述与辩解：2016年11月3日23时左右，我和陈某3、江某4、卢梓庆、“老咪”等人在陈某3的闲间一起喝酒玩骰子。喝到最后我输了“老咪”一盘骰子，但我喝不下酒了，“老咪”强行要我喝下去，对我说“如果不喝下去的话，等一下到寨前说清楚”，我说“那就走去说个清楚”，“老咪”先走出闲间，我在后面出门口，其他人还在闲间里。我准备去骑停放在陈某3闲间隔壁的门口的摩托车，该摩托车是卢梓庆借给我使用的，“老咪”不让我开摩托车，硬拉着我走，我们来到巷子的另一边，“老咪”和我拉扯起来，“老咪”推了我一下，我倒在地上，我用手推“老咪”胸口一下，“老咪”用手推我胸口一下，我还手推“老咪”一下，“老咪”用拳头打我脸部一下，我鼻子当场流血，我右手拿着摩托车钥匙（是一串钥匙，有两把钥匙和一个摩托车的防盗器，其中一把钥匙是摩托车电门锁钥匙）猛打了“老咪”头部左侧一下。然后我跑到摩托车边想用钥匙启动摩托车但启动不了，发现摩托车钥匙已经扭断了，不知道扭断的部分在何处，就将摩托车推走停放在奶奶家隔壁门口。后我步行到寨前台球桌旁，打电话告诉陈某13我和“老咪”发生打架，让他们过来帮忙打“老咪”。陈某13带着徐某2和“阿豹”过来，我们一起来到发生打架的地方，发现“老咪”倒在地上，头部和脸部和地面都有血，我和“阿豹”将“老咪”扶起来，“阿豹”摸了之后说还有呼吸，他就跑去“老咪”家叫其父亲去看看“老咪”，“老咪”的父亲看到“老咪”躺在地上，就用脚踢了他一下并骂“老咪”。我怕“老咪”的父亲知道是我将“老咪”打成这样，就跑到牌边村菜市场，打电话给“阿牛”告诉他我刚才和老咪发生打架，现在要去他家。后我跑到“阿牛”家，将“老咪”的情况告诉“阿牛”并向他表示想在他家住，我对“阿牛”说“我怕在你家住会拖累你”，“阿某”说“不用说这话”，然后“阿牛”就留我在其家二楼睡觉。过了二十分钟之后，有人打电话给“阿牛”，“阿牛”接完电话一会儿就有人来敲门，“阿牛”出去了，我就睡觉了。我睡到早上9时左右，“阿牛”的母亲发现我在，就问我昨晚的事情“阿牛”是否有参加，我说“阿牛没有参加，他先回家了，是我自己一个人的事”，“阿牛”母亲说“你不能在这里的，你快离开这里”，我说“好的”，就继续睡觉。约一个小时后，“阿牛”的父亲来了，问我“老咪已经死了，你知道吗”，我说“我不知道，我昨晚离开的时候，老咪还没有死”，我借用“阿牛”父亲的电话打电话给卢梓庆让他来载我。过一会儿，卢梓庆驾驶摩托车载我到润泽农家菜附近，到润泽山庄下车我戴上口罩。我在摩托车上告诉卢梓庆“老咪死了，你要载我出去”。卢梓庆打电话叫了一辆白色私家车来载他去汕头市。我到汕头大学附近的一家印刷厂找朋友陈某10，我将事情的经过告诉陈某10，并要求在其那里住，陈某10不让我在那里住，然后带我到外面吃饭，吃完饭陈某10拿了一套衣裤给我，后我坐车到潮南姐姐江某2家里，我跟江某2说我和人发生打架，那个人被我打死了，我姐姐打电话给我哥哥和父亲，他们在电话里商量后都劝我天亮之后回来揭阳投案自首。当天晚上我在姐姐家住，并将我和“老咪”打架时所穿的衣裤都洗了。第二天15时左右，我父亲带我来派出所自首。我逃到汕头潮阳司马路口时，将剩下的钥匙扔在路面。作案时我穿一件黑色T恤衫，前面有一排白色英文字母，袖子上有一部分是白色的，下身穿一条黑色裤子，脚穿一双安踏运动鞋，鞋带是黄色的。黑色T恤和裤子我放在奶奶衣柜旁，当天我带公安指认奶奶家的时候，被公安扣押了。我从现场推摩托车到奶奶家后，我的鼻子一直都在流血，当时在我奶奶家门口，我用身上的衣服擦拭，大部分血迹都在T恤黑色的部门上，有些血滴在摩托车上，摩托车被公安扣押了。
辨认笔录，上诉人江志平辨认出被害人、作案使用的摩托车钥匙及对应的摩托车、折断的钥匙、作案所穿的衣服、作案地点、丢弃钥匙的地点及监控录像截图、江旭升的新厝及润泽山庄附近的现场。
37.原审被告人江旭升的供述：其对窝藏的事实供认不讳。
辨认笔录，江旭升从多张不同的照片中辨认出上诉人江志平；并指认了留宿江志平的现场。
38.原审被告人卢梓庆的供述：其对窝藏的事实供认不讳。
辨认笔录，卢梓庆从多张不同的照片中辨认出上诉人江志平；辨认出被害人陈某1就是“老咪”；辨认出高某2就是载走江志平的出租车司机；辨认出江某3就是“阿牛”的父亲；指认了借给江志平的摩托车、“阿牛”的新厝、润泽山庄附近的现场。
另查明，在本案二审审理期间，上诉人江志平通过家属与被害人家属（原审附带民事诉讼原告人陈某2）达成民事和解，上诉人赔偿被害人家属合共人民币23万元，被害人家属不再追究上诉人的民事责任，并对其犯罪行为表现谅解，请求二审法院对江志平从轻、减轻处罚。
以上事实，有相关调解协议、收条、谅解书予以证实。
对于上诉人的上诉理由、其辩护人辩护所提意见及本案的争议焦点，本院归纳、评判如下：
1、本案是民间琐事引发纠纷，具有一定偶然性。
根据证人陈某3、江某4等证人证实，案发当晚本是一帮年轻人朋友（上诉人江志平19岁、被害人陈某121岁、证人陈某11、江某4、朱某等多人均为未成年人）一起喝酒谈欢，上诉人江志平与被害人陈某1两人酒后因喝酒问题起了矛盾，两人离开后仍引发剧烈争执，并在互相打斗中致一人死亡。结合上诉人与被害人是朋友关系、年龄特征以及相关证人的描述，本院认为本案系熟人之间酒后争强好胜所致，属民间琐事引发的纠纷，其发生具有一定偶然性。
2、被害人虽无过错，但对事件激化有一定责任。
根据证人江某4等证人的证言，江志平与陈某1发生口角后，江志平本要先行离开，但陈某1仍不罢休，主动跟上江志平。江志平供述中亦称，陈某1跟上来后，不让其驾车离开，两人继续发生争吵、推搡以及打斗，江志平是在被陈某1打至流鼻血后才用握着钥匙的右手拳击陈某1左脸致其倒地死亡。本院结合法医鉴定及现场勘验笔录，可见江志平除脸部和手有擦伤外并无其他伤痕，但现场街道及江志平摩托车油箱壳上均有江志平的滴落状血迹，这一事实与江志平供述被陈某1打中脸部至流鼻血的情况吻合，本院采信这一辩解。但是，考虑到目前证据无法证实江、陈二人谁先动手打对方，谁是侵害的首次发起方难有定论；其次，江、陈二人从酒桌上相互不服对方而激烈争吵，再到离席后相互争吵、推搡，最后发展至相互打斗，这存在一段时间和空间，就当时的情况而言，江志平应有充足的时间可回避与陈某1的冲突，或者寻求不远处的朋友来从中调停，但其却选择与陈某1的相互较劲，将矛盾越演越烈，这过程体现了江、陈双方均有放任将矛盾和暴力逐渐升级的意愿。因此本院不认为被害人陈某1的行为到达“过错”的程度，但是被害人陈某1在上诉人江志平准备离开时仍跟上去纠缠，确对矛盾激化负有一定责任，可酌情减少上诉人江志平的罪责。
3、虽然本案犯罪结果严重，但上诉人作案手段并非恶劣，主观恶性并非极深。
上诉人江志平一直稳定供述其握摩托车钥匙的右手拳击被害人头部左侧一下，被害人便倒地了，这一供述与法医尸体检验报告相吻合。从法医鉴定意见及照片看，被害人外表无明显致命伤，但见左脸部肿胀，上诉人供述“只打一下”的可信性较高。经解剖见被害人颅内出血严重，蛛网膜下腔广泛性出血，双侧侧脑室积血，可见淤血块，被害人系因头部受钝性外力作用致重度颅脑损伤而死亡，结合上诉人供述“打完人后手中钥匙断了”及公安人员提取到的断裂的摩托车钥匙，足见上诉人打出的这一拳力量极大。因此，上诉人“拳击致人死亡”应为酒后蛮力加上手持车钥匙打出实心拳所致，伤害结果具有一定偶然性，本院采信上诉人上诉及其辩护人辩护所提伤害结果超出了上诉人伤害行为预期的意见，相对于','2018-09-30
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32.查询、冻结、划拨被执行人在银行（含其分理处、营业所和储蓄所）、非银行金融机构、其他有储蓄业务的单位（以下简称金融机构）的存款，依照中国人民银行、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于查询、冻结、扣划企业事业单位、机关、团体银行存款的通知》的规定办理。
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51.对被执行人从有关企业中应得的已到期的股息或红利等收益，人民法院有权裁定禁止被执行人提取和有关企业向被执行人支付，并要求有关企业直接向申请执行人支付。
对被执行人预期从有关企业中应得的股息或红利等收益，人民法院可以采取冻结措施，禁止到期后被执行人提取和有关企业向被执行人支付。到期后人民法院可从有关企业中提取，并出具提取收据。
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52.对被执行人在其他股份有限公司中持有的股份凭证（股票），人民法院可以扣押，并强制被执行人按照公司法的有关规定转让，也可以直接采取拍卖、变卖的方式进行处分，或直接将股票抵偿给债权人，用于清偿被执行人的债务。
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53.对被执行人在有限责任公司、其他法人企业中的投资权益或股权，人民法院可以采取冻结措施。
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54.被执行人在其独资开办的法人企业中拥有的投资权益被冻结后，人民法院可以直接裁定予以转让，以转让所得清偿其对申请执行人的债务。
对被执行人在有限责任公司中被冻结的投资权益或股权，人民法院可以依据《中华人民共和国公司法》第三十五条、第三十六条的规定，征得全体股东过半数同意后，予以拍卖、变卖或以其他方式转让。不同意转让的股东，应当购买该转让的投资权益或股权，不购买的，视为同意转让，不影响执行。
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第二十八条
对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。
其他人民法院对已登记的财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应当通知有关登记机关协助进行轮候登记，实施查封、扣押、冻结的人民法院应当允许其他人民法院查阅有关文书和记录。
其他人民法院对没有登记的财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应当制作笔录，并经实施查封、扣押、冻结的人民法院执行人员及被执行人签字，或者书面通知实施查封、扣押、冻结的人民法院
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