＼n甘肃省兰州市中级人民法院
＼ n 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
＼n（2014）兰刑一终字第53号＼n原公诉机关兰州市城关区人民检察院。＼n上诉人（原审被告人）王旭东，曾用名王喜雄，男，1991年2月9日出生于甘肃省通渭县，汉族，初中文化，系甘肃时代金典酒店管理有限公司保安，住通渭县。因本案于2013年1月5日被刑事拘留，同年2月1日涉嫌故意伤害罪被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。＼n上诉人（原审被告人）周波，男，1990年1月6日出生于四川省安岳县，汉族，中专文化，系甘肃时代金典酒店管理有限公司员工，住四川省安岳县。因本案于2013年5月17日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。＼n上诉人（原审附带民事被告）甘肃时代金典酒店管理有限公司，住所地兰州市城关区东岗东路968号。＼n法定代表人李吉民，系该公司董事长。＼n原审附带民事诉讼原告人贾某某，男，1991年6月13日出生于甘肃省武山县，汉族，大专文化，系甘肃时代金典酒店管理有限公司员工，户籍地武山县，住兰州市城关区。系本案被害人。＼n原审被告人ＸＸ，男，1991年3月2日出生于甘肃省天祝藏族自治县，汉族，高中文化，系甘肃时代金典酒店管理有限公司保安，住天祝藏族自治县。因本案于2012年10月16日被刑事拘留，同年11月15日涉嫌故意伤害罪被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。＼n兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控被告人王旭东、ＸＸ、周波犯故意伤害罪，暨附带民事诉讼原告人贾某某诉三被告人及附带民事诉讼被告甘肃时代金典酒店管理有限公司赔偿一案，于2014年3月25日作出（2013）城刑初字第1092号刑事附带民事判决。宣判后，被告人王旭东、周波及附带民事诉讼被告甘肃时代金典酒店管理有限公司不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取各方意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。＼n原判认定：2012年6月25日凌晨零时30分许，在兰州市城关区甘肃时代金典酒店管理有限公司会所，服务生贾某某在该会所火锅店门前啤酒夜市，因不满同事王旭东指使其为客人服务，持啤酒杯、塑料椅砸王旭东，后在双方撕扯过程中将本人的手指弄伤，该公司会所部门经理王某某等人劝其去医院包扎伤口。当日2时许，贾某某返回会所，又因此事与王某某发生争吵，并将王某某打倒在地后逃跑，值班的公司保安王旭东、ＸＸ、周波上前阻拦，贾某某用拳击打周波，被告人王旭东、ＸＸ、周波在该会所西侧消防通道口门前，各持木棍将贾某某头部、胳膊多处殴打致伤。事后，被告人王旭东等人陪同贾某某到医院治疗。经法医鉴定，被害人贾某某的伤情为重伤。案发后，被告人ＸＸ向警方投案，并如实供述了自己的罪行。＼n另查明，附带民事诉讼原告人贾某某因上述犯罪行为遭受的经济损失有：医疗费75746.09元、误工费3000元、护理费7233元、住院伙食补助费1400元、营养费700元、交通费和住宿费6990.91元、后续治疗费16000元、鉴定费2950、配眼镜费1480元，共计人民币115500元。被告人王旭东交纳赔偿款4000元，被告人ＸＸ交纳赔偿款31000元，被告人周波交纳赔偿款30000元；附带民事诉讼被告甘肃时代金典酒店管理有限公司已支付被害人贾某某经济损失40000元。＼n原判认定上述事实的证据有：＼n1、企业法人营业执照。证实甘肃时代金典酒店管理有限公司，地址兰州市东岗东路，法定代表人李吉民，系该公司董事长。＼n2、被害人贾某某的陈述，证实2012年6月25日凌晨零时许，在啤酒夜市上班时，本公司一个保安让我去收拾啤酒桌，我过去和对方理论时发生争吵并互相厮打起来，因我手中的啤酒瓶破碎将手扎破，上衣被撕破。这时公司叫宝哥的男子过来将我打了一拳，将双方分开，并安排保安小队长带我去包扎伤口。约3时回到单位，副总对我进行批评时，又为副总给我100元的事争吵起来，我觉得对方有点狂，这时我表哥打电话，我让他们过来，副总将我腰部踢了一脚，我就在他左眼部打了一拳后往啤酒广场方向跑时，过来4个保安，其中一人拿木棒往我头上打，被我用胳膊挡住，又有人用木棒打在我头部，我被打倒在地，随后约有四、五个人打我，感觉有人在乱踢，并用木棍打。＼n3、证人王某某的证言，证实闻声过去，见火锅店员工贾某某和单位值班保安王旭东在吵架，贾某某拿扎啤杯朝王旭东打去，后又拿塑料椅子打在王旭东背上。我过去将他们分开，见贾某某手上有血，就安排保安部的李某某陪同去医院给贾某某包扎伤口。2时许王旭东说贾某某从医院回来又在单位火锅店门口闹事并打电话找人，我就到火锅店门口问贾某某怎么回事，贾强强说血不能白流，衣服也被撕破，问我怎么办。我说手已经包扎了，问他衣服多少钱，贾某某说50元，我就给了他100元，让他买衣服，贾某某却说我在侮辱他，接着在我脸上打了一拳，将我打倒在地，后发现贾某某躺在保安部门口的地上。后经了解，贾某某将我打倒后跑到保安部门口时，和值班保安王旭东、周波、ＸＸ三人厮打过程中倒地，120将贾某某送往医院，我和单位的几个员工也去了医院并支付了医疗费。＼n4、证人王某的证言，证实当时在啤酒广场收银台上班，见服务员贾某某在啤酒广场旁时代宾馆门口拿啤酒杯、塑料椅子砸人，被保安部李某某劝开。贾某某由单位的人陪同去医院包扎手伤。2时许，听说李某某陪贾某某回到单位后劝贾回去休息，贾某某说血不能白流，并说如果不解决好，让我们等着，并打电话叫人。见王某某经理劝贾某某，后发现王某某躺在地上，听到会所门口声音嘈杂，我和王某某过去时，见贾某某躺在地上，头部下方地面有血，旁边站着周波、ＸＸ、王旭东、李某某。后来才知道是周波、ＸＸ、王旭东用木棒打的贾某某。我们帮忙将贾某某抬上救护车，王旭东陪同去了医院。＼n5、证人李某某的证言，证实我和王旭东、周波坐在时代宾馆门口休息时，啤酒广场来了客人，王旭东叫服务生贾某某去服务，贾某某去服务后走过来，并顺手拿了扎啤杯砸在王旭东的肩部，玻璃杯被砸碎，贾说要弄死王旭东，并拿起塑料椅砸向王旭东。后王某某安排我陪同贾某某去医院包手伤。2时许贾某某包扎完伤回到火锅店门口，要求赔偿，王某某让我给了贾某某100元，贾某某认为在侮辱他，在王某某脸上一拳将王打倒在地后跑了。后见贾某某倒在消防通道门前的地上，双手抱头左右摇晃，身边有血，旁边站着王旭东、周波、ＸＸ，手中各拿一根木棒。我们帮忙将贾某某抬上救护车，王旭东陪同去了医院。当晚王旭东、周波是值班保安，ＸＸ在会所门口岗亭值班接待进出车辆。＼n6、证人李某甲的证言，证实我和王某某在会所火锅店门口商量工作时，发现员工贾某某在耍酒疯，还被自己摔的扎啤杯划破了手，事后得知是和值班保安王旭东发生争吵厮打。王某某给了保安李某某200元，让带贾某某去医院包扎。2时许见会所门口西侧消防通道附近贾某某躺在地上，旁边站着王旭东、ＸＸ等人。＼n7、辨认笔录及照片，证实经贾某某辨认，确认王某某系用拳打他下巴的人；王旭东系在兰州市城关区会所门口拿木棍致其胳膊受伤的人。经王某某辨认，分别确认王旭东、ＸＸ、周波系殴打贾某某的人。经李某某、李某甲分别辨认，均确认王旭东、ＸＸ、周波系站在贾某某被伤害现场的人。经ＸＸ辨认，分别确认王旭东、周波系拿木棍殴打贾某某的人。照片显示案发现场的情况。＼n8、病历、法医鉴定书、伤情照片。证实贾某某伤情经医院诊断为：颅脑损伤、急性硬膜外血肿、额骨骨折、右尺骨骨折、头皮裂伤、视网膜震荡。经法医鉴定为重伤。＼n9、被告人王旭东供述，其系会所保安。2012年6月25日凌晨零时许，和保安部李某某在会所演艺厅下班后去单位啤酒广场当服务生，来了客人我对服务生贾某某和安某某说来客人了，贾某某将饮料瓶摔在地上，饮料瓶反弹起来砸在客人脚上，我对贾某某说你有病吗？贾某某冲过来拉我，被李某某挡开，并说在武山也是有名气的人，手下有100多号人，今天非弄死我，说完随手拿了一个扎啤杯朝我头部砸过来，我用胳膊挡时左肘部被砸破，对方又将塑料椅子砸在我背部。经理王某某和办公室主任李某将我们分开，后看见李某某和贾某某打车走了。凌晨2时许，贾某某在火锅店门口骂王某，后又将王某某打翻在地，往会所大门口方向跑，我和值班保安ＸＸ、周波准备拦他，贾某某在周波额头打了一拳，我、ＸＸ、周波顺手从旁边各拿了一根棍子，我拿棍子打在他胳膊上，贾某某倒地，这时王某某、李某某、王某也过来，ＸＸ、周波当时也在现场，贾某某头部流血，后被送往医院。当时天黑没看清ＸＸ、周波怎么打的，听ＸＸ说他在贾某某头部打了一木棒。我们帮忙将贾某某抬上救护车，我也陪同去了医院。＼n10、被告人ＸＸ供述，在会所大门口岗亭值班时，见贾某某一拳将王某某经理打倒在地后跑开，有人喊拦住他，我和周波、王旭东往火锅店方向走，贾某某跑过来朝周波头部打了一拳，打上没有未看清，王旭东拿一根木棍打在贾某某胳膊上，他倒在地上，周波也拿着木棍，我也捡了一根木棍，三人围住倒在地上的贾某某用木棍在他身上、头部乱打，我打了二、三下，王旭东、周波也可能打了二、三下，贾某某躺在地上身体缩在一起，头上流血。后我们帮忙将贾某某抬上救护车，王旭东陪同去了医院。＼n11、被告人周波供述，听见贾某某在大声叫喊，见王某某经理倒在地上，贾某某朝会所大门方向跑来，我和王旭东、ＸＸ去拦他，贾某某一拳打在我额头上并继续跑，等我回头时见贾某某倒在地上，ＸＸ拿木棍在贾某某头部打了一下，王旭东也拿着棍子，我也捡了一根棍子过去，王旭东在贾某某身上踢了几脚，我用木棍打贾某某，但没有打上，木棍打在地上断了，贾某某躺在地上不动，我们再没打。＼n12、抓获、破案经过。证实2012年6月27日王某甲报案称贾某某被打伤住院，经了解贾某某因工作问题与王旭东发生争执后，被王旭东、ＸＸ、周波殴打致伤。同年10月16日ＸＸ向警方投案自首。王旭东、周波被上网追逃，同年12月25日南通市公安局城东派出所在南通市崇川区钟秀东路银河网吧将王旭东抓获；2013年5月9日南京市公安局玄武分局锁金村派出所将正在板仓街9号风清网吧上网的周波抓获。＼n13、出院证明、医疗费发票、护理及护理人员工资证明、交通费、住宿费发票、司法鉴定意见书、伤情和伤残鉴定费发票、配眼镜发票、案款暂存单等，证实贾强强住院35天，医疗费75746.09元，产生住院伙食补助费1400元，营养费700元，误工费3000元、护理费7233元、贾某某因治疗其亲属产生交通费和住宿费6990.91元，经鉴定贾某某伤残等级为七级伤残，后续治疗费12500元—16000元、鉴定费2950元、贾某某配眼镜花费1480元。以上经济损失共计115500元。被告人王旭东已交纳赔偿款4000元，被告人ＸＸ交纳赔偿款31000元，被告人周波交纳赔偿款30000元。＼n原判认为，被告人王旭东、ＸＸ、周波共同持械故意伤害他人，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人ＸＸ主动向警方投案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法可从轻处罚。被告人王旭东、周波自愿认罪，被告人王旭东有积极抢救被害人贾某某的行为，酌情予以从轻处罚。被害人贾某某借酒醉滋事，且殴打值班经理王某某，对事发有一定过错，应承担一定的过错责任。被告人王旭东、ＸＸ、周波应赔偿附带民事诉讼原告人贾某某的经济损失。被告人王旭东、ＸＸ、周波作为甘肃时代金典酒店管理有限公司的员工，在本案中的行为，系雇员在从事雇佣活动中致人损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意致人损害，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，因被害人贾某某有一定的过错，应承担一定的过错责任，自行承担10500元，剩余经济损失105000元，由被告人王旭东、ＸＸ、周波及附带民事诉讼被告甘肃时代金典酒店管理有限公司赔偿。附带民事诉讼被告甘肃时代金典酒店管理有限公司已支付被害人贾某某经济损失40000元，双方均予以认可。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三十六条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，以被告人王旭东犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；被告人ＸＸ犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人周波犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。附带民事诉讼原告人贾某某的经济损失共计人民币115500元。由贾某某承担经济损失人民币10500元，剩余经济损失人民币105000元。由被告人王旭东赔偿4000元（已交纳）；被告人ＸＸ赔偿31000元（已交纳）；被告人周波赔偿30000元（已交纳）；附带民事诉讼被告甘肃时代金典酒店管理有限公司赔偿40000元（已支付）。＼n上诉人甘肃时代金典酒店管理有限公司提出本案系附带民事诉讼原告人贾某某酒后滋事，借醉酒和被告人互殴的突发性故意伤害案件，贾某某应承担主要责任，被告人应为自己直接故意伤害他人身体的行为承担刑事责任，上诉人与本案没有法律上的利害关系，也不存在法律规定的未尽到安全保障义务的事实，不应当承担民事赔偿责任的上诉理由。＼n上诉人王旭东提出原审判决追究了上诉人及同案的刑事、民事责任，但被害人贾某某对案件的引发有过错，案发后积极陪同被害人治疗，主动赔偿经济损失，应对其从轻或减轻处罚，原判量刑过重的上诉意见。＼n上诉人周波提出不构成共同犯罪，构成同时犯，和其他二被告未实施共同犯罪行为，也没有对被害人贾某某实施伤害行为，被害人贾某某承担的民事责任过轻的上诉理由。＼n经审理查明，原判认定犯罪事实及各量刑情节，以及各部分经济损失项目、数额及责任划分的事实清楚。原审判决所列证据，已经在一审开庭审理时当庭宣读，出示并质证。二审期间，上诉人未提出新的证据，本院对一审判决书所列证据经审查属实，予以确认。＼n关于上诉人甘肃时代金典酒店管理有限公司的上诉理由，经查被害人贾某某、上诉人王旭东、周波、原审被告人ＸＸ均系上诉人甘肃时代金典甘肃管理有限公司的员工，在工作期间，上诉人王旭东、周波及原审被告人ＸＸ从事雇佣活动致人损害，雇主甘肃时代金典甘肃管理有限公司应该承担赔偿责任，雇员应当与雇主承担连带赔偿责任，原判对公司责任的认定正确。上诉人甘肃时代金典甘肃管理有限公司的上诉理由不能成立。＼n关于上诉人王旭东、周波的上诉理由，经查，上诉人王旭东、周波及原审被告人ＸＸ见醉酒的贾某某殴打公司经理王某某后准备逃离的时候，三人共同拦截贾某某，并对被害人贾某某实施了伤害行为，虽然事前没有预谋，但共同对被害人贾某某实施伤害行为，形成事中犯意联络，并共同实施故意伤害犯罪行为，属共同犯罪。被害人陈述、证人证言与上诉人及原审被告人供述相互印证，证实上诉人周波参与了殴打被害人。故上诉人王旭东、周波上诉理由与查明的事实为符，不能成立。至于上诉人王旭东提到积极赔偿被害人经济损失、帮助治疗，被害人有过错的上诉理由，原审判决对该意见已经做了评判，并判令被害人贾某某某自行承担部分经济损失。并对上诉人做了酌情从轻处罚并无不当。上诉人王旭东的该项上诉理由亦不能成立。＼n本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本裁定为终审裁定。＼n审判长赵建华＼n审判员宋世明＼n代理审判员邴健锋＼n二〇一四年五月十四日＼n书记员杨雷