甘肃省漳县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2018)甘1125刑初66号
自诉人暨附带民事诉讼原告人王某1，男，汉族，1969年4月22日出生，甘肃省漳县人，不识字，农民，住甘肃省漳县。
委托代理人朱晓亮，甘肃贵清律师事务所律师，系自诉人暨附带民事诉讼原告人王某1的一审委托代理人，代理权限为一般代理。
被告人王某2，男，1990年12月28日出生，汉族，甘肃省漳县人，小学文化程度，农民，住甘肃省漳县。
辩护人金志刚，甘肃腾金律师事务所律师，系被告人王某2的一审辩护人兼附带民事委托代理人，代理权限为特别代理。
被告人王某3，男，1968年9月28日出生，汉族，甘肃省漳县人，小学文化程度，农民，住甘肃省漳县。系王某2父亲。
自诉人暨附带民事诉讼原告人王某1以被告人王某3、王某2涉嫌故意伤害罪及给其造成经济损失为由，于2018年6月7日向本院提起控诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。自诉人暨附带民事诉讼原告人王某1及委托代理人朱晓亮、被告人王某2及辩护人金志刚、被告人王某3到庭参加了诉讼。现已审理终结。
自诉人王某1诉称：l、依法要求追究二被告人故意伤害罪的刑事责任。2、要求二被告人赔偿自诉人的各项经济损失共计人民币71842.67元，其中医疗费10538.47元，误工费14108.1元，护理费2638.1元，住院伙食补助费920元，交通费200元，营养费460元，餐饮费2978元，精神损害抚慰金30000元，后续治疗费10000元。
委托代理人朱晓亮的意见：一、被告人王某3、王某2故意伤害自诉人王某1的行为构成故意伤害罪。本案是因被告人王某2与自诉人王某1争吵引起矛盾纠纷，进而二被告人殴打自诉人，二被告人殴打导致自诉人头、胸、腰部外伤，左侧第3、4、5、6、7、9肋骨骨折，经漳县公安局司法鉴定中心鉴定，自诉人王某1损伤程度为轻伤一级，被告人王某3、王某2的行为构成故意伤害罪。应处三年以下有期徒刑、拘役或管制。同时，被告人王某3、王某2被法院立案审理期间，至今未对受到伤害的王某1进行过探望，也未进行过任何赔偿，给自诉人王某1在物质上造成重大损失，在精神上和身体上造成重大伤害，以上足以说明被告人王某3、王某2没有任何悔罪的表现。
综合被告人王某3、王某2的犯罪情节，认罪态度，悔罪表现，代理人认为对二被告人不应当适用缓刑。
二、自诉人王某1的各项赔偿请求符合法律规定，应得到法庭的全面支持。
综上所述，代理人建议对被告人王某3、王某2不能适用缓刑，只有二对被告人的依法判处，才是对受害人更好的保护，社会公共安全才有保障，对被告人王某3、王某2也才能起到惩罚与教育的作用。
王某2辩解：自诉人说我拿砖头是无中生有，他以鸽子为名，是精心设计的报仇计划，我打的是我家的鸽子。因为我要去拉货，王某4（自诉人侄子）要跟着我去，往兰州走的时候，王某4嫌我开的慢就要驾驶车辆，他开车后大约40分钟后发生交通事故，撞死了一个人，国家将王某4判了1年6个月有期徒刑，后王某1一直怀恨在心，找我家闹事。
我承认犯故意伤害罪，我踏了自诉人两脚，大约是胸部和腰部，其他部位没有打。同意赔偿自诉人经济损失，请求从轻处罚。
辩护人（附带民事代理人）金志刚的意见：
刑事部分，第一，辩护人认为三次CT片报告单存在问题，合理性怀疑不能排除。第二，辩护人认为，二次伤情鉴定取材方面存在瑕疵，可能、导致鉴定结论不一致。第三，本案被告人对殴打自诉人基本事实没有异议，自愿认罪并自愿赔偿合理损失。第四，本案打架起因自诉人有重大过错，应当减轻被告人的处罚。
民事部分，自诉人的诉请部分不符合法律规定，不合理部分不应得到支持。自诉人主张人身损害赔偿的范围以及具体赔偿数额缺乏法律规定，自诉人的诉请部分不合理。首先，医疗费10538.47元问题。自诉人在医院的治疗费用有一部分是不合理费用。除漳县人民医院的正规票据及治疗无关的费用外，应由自诉人自行承担。其次，误工费14108.1元，护理费2638.1元，营养费460元。以医院病历来看，自诉人实际住院为23天，因此应以23天计算误工费和护理费。自诉人诉请误工费、护理费超出23天计算的以外不应当支持。营养费请求无医院加强营养的建议，应不予支持。再次、交通费200元问题。交通费的凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相吻合。但自诉人只提供交通费凭据，未能提供时间、次数、人数情况。因此，交通费与实际支出不符，应按自诉人住院来往两次计算为宜，最高超不过80元，按照80元计算为宜，其诉请200元交通费明显过高。第四，继续治疗费10000元问题。自诉人诉称10000元继续治疗费无事实依据。依据最高人民法院司法解释规定，继续治疗费应参照医疗机构的意见或鉴定机构意见确定，应以实际发生后的费用计算。因此诉请5000元继续治疗费无事实依据。第五，诉请精神损害抚慰金30000元请求无事实和法律依据，依法不予支持。第六，诉请餐饮费2978元无事实和法律依据，依法不应支持。
本案的发生是因为自诉人找到被告人家门口闹事并挑衅而引起，并且自诉人先殴打被告人及其父亲，自诉人应承担重大过错责任，减轻被告人的民事赔偿责任。本案中起因由自诉人引起，诱因为发生交通事故判刑的是王某4，不是自诉人，与自诉人无关，自诉人以此为借口经常找被告人麻烦，且曾经为此事殴打过被告人父亲，同时，事发当日自诉人又到被告人家门口闹事，且自诉人先殴打被告人及其父亲，在起因上有重大过错，应当减轻被告人的民事赔偿责任。另外，本案中被告人愿意赔偿自诉人的合理损失，只是自诉人拒不调解，且自诉人漫天要价导致无法赔偿。请法院在量刑时依法对被告人王某2适用缓刑。
被告人王某3辩称：自诉人控诉不是事实，一部分是无中生有，另外一部分属实。自诉人的轻伤一级不是事实，我认为是轻伤二级。自诉人来打我儿子王某2，我去拉架，他以为我是来打他的，他就打了我一拳，我就还了他一拳。
经审理查明：自诉人王某1与被告人王某2、王某3因以前发生的一件交通肇事案产生矛盾。2018年2月18日下午16时许，在王某2家大门口，王某2手持弹弓打鸽子，王某1说鸽子是他家的，不叫打，王某2与王某1发生争吵，继而相互厮打。被告人王某2用脚踏王某1腰胸部，王某1将王某3打了一拳，王某3将王某1也打了一拳。打架被王某4劝开，王某1遂打电话报警。打架致王某1受伤后被送往漳县人民医院住院治疗23天出院。经法医学检查，王某1头胸腰部外伤，左侧3、4、5、6、7、9肋骨骨折。经漳县公安司法鉴定中心、定西市公安司法鉴定中心鉴定王某1的损伤程度属轻伤一级。王某1提交漳县人民医院住院收费票据一份，计金额10461.57元、门诊收费票据两份计76.9元、吃饭证明书一份计金额2978元。
认定上述事实的证据有：
一、自诉人暨附带民事诉讼原告人王某1所举证据
1、漳县人民医院的住院治疗病历复印件17页。
2、漳县人民医院出具的甘肃省医疗住院收费票据一份，共1张，金额10461.57元；住院23天。
3、漳县人民医院门诊收费票据两份，共76.9元。
4、诊断证明书原件一份。
5、出院证明书原件一份。
6、定西市公安司法鉴定中心[2018]15号鉴定书复印件一份。
7、漳县公安司法鉴定中心[2018]39号鉴定书复印件一份。
8、王某1身份证复印件一份。
9、吃饭证明书一份，计金额2978元。
以上证据证明：自诉人王某1受伤及治疗过程、费用情况的有关情况。王某1伤情属轻伤一级。
二、被告人王某3所举证据
1.王某3身份证复印件一张。
2.手机通话截屏一份证明：我与自诉人大夫通话后，马大夫把我当成了自诉人了，告诉我让我对外人一定要说是六根肋骨骨折，而不能说是三根肋骨骨折。
三、被告人王某2所举证据
1.王某2身份证复印件一张。
四、本院调取侦查机关的相关证据
1.受案登记表。
2.受案登记表。
3.立案决定书。
4.呈请立案报告书。
5.受案回执。
6.传唤证。
7.传唤证。
以上证据证明：案件的来源及立案情况。
8.漳县公安局对王某2的询问证明：2018年2月18日15时许，其在自家门口扫雪碰到前来的王某1，其与王某1因一只飞落在院子内的鸽子发生争执，王某1先朝其脖子右边打了一拳，之后在两人拉拽到路上时，其朝王某1身上乱踹两三脚致王某1倒地，因其父母阻挡,其又被王某1在腿部踹几脚、胸部打了几拳，并朝其父亲下巴处打了一拳，于是其父亲也在打王某1肩膀处打了一拳。王某1扬言要杀人后离开，其与父母亲也回家，接着王某1妻子和侄子到其家门口骂人后离开。
9.漳县公安局对王某3的询问笔录证明：2018年2月18日15时许，其在家中与人喝酒，被妻子喊出去，看见王某2和王某1在相互厮打，其拉开王某2后，被王某1在胸前打了一拳，其也在上身部位还王某1一拳，其劝说无效后王某1又向王某2身上拳打脚踢，王某2和王某1又扯在一起厮打，一会其妻子和其长子王某4将其与其次子王某2拉回了家。之后，王某1妻子和侄子来家门口骂人。其称在2015年时两家因为一次车祸而结仇。
10.漳县公安局对王某1的询问证明：2018年2月18日15许，其为追家里飞走的鸽子到了王某3家附近，看见王某2用弹弓打鸽子，便因此而发生口角争执，提起旧事仇恨，此时王某3出来骂其，并叫王某2殴打其，于是王某2跳起来朝其胸部右侧脸颊各踢一脚、王某3也朝其身上拳打脚踢，致其晕过去，过了一会醒来，看到王某4劝架，王某4扶起其，直等到其妻子的到来。
11.漳县公安局对杨某的询问证明：2018年2月18日16时许，其在厨房做饭时，其与丈夫王某3和长子王某4被其女儿王某5叫出去，在门口看到其次子王某2和王某1厮打在一起，其便与丈夫上前拉劝其儿子王某2和王某1，其丈夫王某3被王某1朝胸前打了一拳，王某3也朝王某1还了一拳，之后其拉劝准备再次出手的次子王某2，于是王某1又朝王某2胸部打了两拳，王某2急了，也朝王某1胸部踩了两脚，接着其便和长子王某4劝开了王某2和王某1，各自回家。
12.鉴定委托书。
13.办理伤害类案件告知书。
14.（漳）公（法医）鉴（临床）字[2018]039号鉴定书。
15.鉴定意见通知书。
16.重新鉴定申请书。
17.鉴定委托书。
18.（定）公（法医）鉴（临床）字[2018]15号鉴定书。
19.鉴定意见通知书。
以上12-19证据证明：委托鉴定、王某1的损伤程度属轻伤一级及鉴定书送达情况。
20.自诉意见告知书。
21.公安综合查询系统材料证明：王某1、王某3、王某2身份情况。
经质证，被告人王某3对漳县及定西市公安司法鉴定中心的鉴定文书都有意见，认为是轻伤二级。
被告人王某2及其辩护人金志刚对诊断证明书及出院证明书中的六根骨折有意见，其中3根不是被告人造成，对两次鉴定的结论有意见，其结论建立在六根骨折的基础上。
自诉人王某1及委托代理人朱晓亮对被告人王某3所举手机通话截屏一份有异议，该证据没有三性，不能证明其主张成立。
自诉人王某1及代理人朱晓亮对本院调取的侦查卷中王某3、王某2、杨某的询问笔录有意见，对打架的起因有异议，打架的经过部分有异议，事实应该是自诉人笔录中所说的。
被告人王某3对侦查卷中王某1的询问笔录有异议，其不老实，对事情没有承认。
被告人王某2及其辩护人金志刚对侦查卷中1、对王某1的询问笔录中打架起因、经过有异议，与事实不符。2、对杨某询问笔录中“打在肩膀上，不是打在脸上”有异议。
自诉人王某1及委托代理人、被告人王某2及辩护人、被告人王某3对其他证据无异议。
对侦查卷中王某1、王某3、王某2、杨某的询问笔录，结合全案案情予以部分予以认定。对被告人王某3所举手机通话截屏一份，不能证明本案事实,不予认定。对漳县、定西公安司法鉴定中心两份鉴定文书等证据效力予以认定。
本院认为，自诉人王某1与被告人王某2、王某3以前双方因一交通肇事案量刑与赔偿问题产生矛盾。事发当天，王某2手持弹弓打鸽子，王某1不叫打，二人发生争吵，并发生厮打。被告人王某2用脚踏王某1腰胸部，王某3与王某1各将对方打了一拳。经鉴定王某1损伤程度属轻伤一级。被告人王某2的行为，构成故意伤害罪，应承担刑事责任。自诉人王某1控诉成立，本院予以支持。应处三年以下有期徒刑。
被告人王某3将王某1打了一拳，但其情节不构成犯罪。
王某2辩护人意见对第二次2月25日CT片六根肋骨骨折有怀疑，王某3也认为自诉人是三根肋骨骨折。自诉人住院23天出院，以两次CT片检查结果不一致而怀疑鉴定依据，理由不能成立，其意见不予采纳。对被告人王某2及辩护人重新鉴定的申请不予支持。
被告人王某2、王某3将自诉人王某1致伤，应承担相应的民事赔偿责任，自诉人王某1在本案的起因上及发生过程中有一定过错，故可减轻被告人王某2刑事责任，及王某2、王某3民事赔偿责任。交通费酌情认定200元。后续治疗费无法计算赔偿数额，不予认定。精神损失不属于刑事附带民事赔偿范围。餐饮费再不另行计算。对自诉人其他诉讼请求，本院不予支持。
自诉人王某1费用计算：医疗费10538.47元、本人误工费136.5×90=12285元、护理费2638.1元、住院伙食补助费920元、营养费460元、交通费200元，共计27041.57元。
本案中，被告人王某2能如实供述，认罪态度较好，自愿赔偿自诉人王某1经济损失30000元，用保证金折抵赔偿款5000元，被告人王某3用保证金折抵赔偿款5000元，共计自愿赔偿王某1经济损失40000元，本院予以认可。
综上，对被告人王某2酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款第（三）项，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条之规定,判决如下：
一、被告人王某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
二、被告人王某2、王某3自愿赔偿自诉人王某1医疗费等各项经济损失人民币四万元。于判决生效后五日内履行完毕。
三、被告人王某3不构成故意伤害罪。
四、驳回自诉人王某1其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省定西市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 杨郁葱
审 判 员 颉 平
人民陪审员 高晓桂
二〇一八年八月十日
书 记 员 汪青阳