湖南省吉首市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘3101刑初84号
公诉机关吉首市人民检察院。
被告人张言宾，曾用名张言彬，男，1973年7月15日出生于湖南省吉首市，土家族，大学专科，居民，住吉首市。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，经吉首市人民检察院批准，2016年10月13日被逮捕，经吉首市人民检察院决定，2016年11月9日被取保候审，2017年3月30日经本院决定继续取保候审。现在家。
辩护人王健，湖南金瑞律师事务所律师。
吉首市人民检察院以吉检公诉刑诉（2017）100号起诉书指控被告人张言宾犯销售假冒注册商标的商品罪，于2017年3月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年5月17日公开开庭审理了本案。吉首市人民检察院指派检察员田某出庭支持公诉。被告人张言宾及其辩护人王健到庭参加诉讼。期间延期审理两次。现已审理终结。
公诉机关指控,2015年11月份，被告人张言宾以每袋103.5元的价格，销售给杨某“雪天牌”食盐1269袋，总价值人民131341.5元。杨某购进后，以每袋105元的价格销售给个体工商户高某1300袋、曾某1840袋、胡某139袋、朱某90袋。“雪Xuetian及图”商标为湖南省盐业公司注册商标，注册有效期至2020年，且于2011年被认定为驰名商标，商标唯一被授权印制单位为湖南省晶鑫科技股份有限公司。2016年1月15日，承印公司对张言宾销售的食盐包装商标进行抽样鉴定，认定非为承印公司生产，属假冒产品。2016年1月18日，湖南省盐业产品质量监督检验授权站，对高某1、曾某1批发部及仓库内存放的假冒商标的“雪天牌”食盐进行抽样检验，认定所检项目氯化钠、碘、亚铁氰化钾不符合NT/T1040-2012绿色食品食用盐标准。2016年10月2日，张言宾被抓获归案。就以上事实，公诉机关提举了相关证据。公诉机关认为，被告人张言宾销售明知是假冒注册商标的商标，价值131341.5元，数额较大，其行为已触犯刑律，应以销售假冒注册商标的商品罪追究刑事责任。提请本院，依法判处。
被告人张言宾对公诉机关指控销售食盐的基本事实无异议，辩称不清楚食盐上的商标是假冒。请求从轻处罚。
辩护人对公诉机关指控销售食盐的基本事实无异议，但辩称，被告人对所销售的食盐包装袋上的注册商标系假冒不明知，公诉机关没有举证证明被告人有《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定的情形；认定商标系假冒的程序违法，鉴定由授权生产的厂家认定，不具有鉴定的主体资格，且无鉴定人签名，检材的提取无抽样笔录，无现场勘验、查封扣押笔录，鉴定结论不能作为定案依据；张言宾的行为是食盐流通领域内的中介行为，即使违反相关销售规定，亦不能推定其对商标系假冒是“明知”。综上认为，张言宾的行为不构成犯罪。同时就量刑辩称，在盐业经营改革的进程中，张言宾因未尽谨慎义务触犯法律，主观恶性小，所销售的食盐符合国家标准，且系初犯，社会危害性小，建议免除处罚或者从轻处罚适用缓刑。
经审理查明的，被告人张言宾销售假冒注册商标的“雪天”牌食盐1269袋，总价值人民131341.5元的法律事实，与公诉机关指控的事实一致。
另查明，张言宾于1992年参加工作，原为湘西自治州盐业有限责任公司配送中心客户经理，于2014年9月12日原单位终止劳动关系。2016年10月2日，张言宾被抓获归案。查获的“雪天”牌食盐与湘西自治州盐业有限责任公司提供的“雪天”牌食盐，在外观上有直观的区别，“雪天xuetian及图”商标为驰名商标。2016年10月10日，湘西土家族苗族自治州工商行政管理局将涉案食盐交由湘西自治州盐业有限责任公司处理，并将所得钱款人民币9103.6元上缴国库。
认定上述事实有经庭审查实下列的证据证实：
（一）书证
1、投诉书、报警案件登记表，证明2016年1月12日，湘西自治州盐业有限责任公司向湘西州工商行政管理局投诉，2016年6月23日案件由行政执法机关移送至吉首市公安局；
2、立案决定书，证明公安机关2016年6月27日立案侦查；
3、户籍资料，证实张言宾的基本身份情况，系成年人；
4、到案说明，证明被告人是被抓获归案；
5、电话查询通知单，证明经调取通话清单，移动公司未能提供机主150···1351在2015年9月—12月的通话详单；
6、张言宾与州盐业公司终止劳动关系的证明，证明被告人张言宾1992年参加工作，原为州盐业公司配送中心客户经理，于2014年9月12日终止劳动关系；
7、鉴定书，证明湖南晶鑫科技股份有限公司出具证明，该公司是湖南轻工盐业集团授权承印单位，送检验的“雪天”牌样品不是该公司的产品；
8、检验报告，证明送检验的盐不符合绿色食用盐的标准；
9、国家工商总局商标局文件，证实商标驰字【2011】第189号，“雪天xuetian及图”商标为驰名商标；
10、商标注册证及核准续展注册证明，证实湖南省盐业公司的“雪天xuetian及图”商标为注册商标，注册号为538055，续展注册至2020年12月29日；
11、核准商标转让证明，证明2012年10月27日，国家工商总局商标局将核准的注册号为538055的商标转让给湖南盐业股份有限公司；
12、商标适用授权书及证明，证明2011年12月2日，湖南盐业股份有限公司将“雪天”注册商标的使用权授权给湘西自治州盐业公司，续展有效期至2016年1月；
13、湘西州工商局关于曾某1涉嫌侵犯注册商标专用权一案进行调查终结报告及材料，证明曾某1不明知销售的食盐包装商标是假冒，并如实提供了来源，依法行政处罚的事实；
14、湘西州工商局关于高某1涉嫌侵犯注册商标专用权一案进行调查终结报告及材料，证明高某1不明知销售的食盐包装商标是假冒，并如实提供了来源，依法行政处罚的事实；
15、曾某1及高某1仓库和门店内假冒注册商标食盐的照片与湘西州盐业公司提供的“雪天”牌食盐，证明在二人处查获的“雪天”牌食盐与湘西州盐业公司提供的“雪天”牌食盐的对比，外观上不同的情况；
16、案件线索移送函及查封等材料，证明湘西州工商行政管理局将涉案犯罪线索及材料移送给湘西州公安局，后由湘西州公安局移送给吉首市公安局的情况，附查封扣押情况，及交由湘西州盐业公司处理，将销售款9103.6元上缴国库的情况；
（二）证人证言
1、证人杨某证言，证明其自1999年开始零售食盐，其是与州盐业公司张某、鲁某和张言宾等业务员联系后购进食盐。2015年11月左右，曾某1、高某1等人打电话向其购买食盐，其电话联系张某和鲁某得知暂无食盐后，其联系到张言宾，张言宾告知有食盐销售，还可以比州盐业公司（108元每袋）的便宜几角钱，其还向张言宾询问了食盐的质量，张言宾告知是从永顺县盐业公司倒的货，没有质量问题。因张言宾是州盐业公司的销售人员（未被告知已离职），其便从张言宾处以每大袋103.5元的价格分2次购进了1269袋“雪天”牌绿色食盐，没要求张言宾提供检验合格证，支付张言宾现金132610元。张言宾2次送货都是在晚上送的货。其购进后销售给高某1300袋、销售给曾某1840袋、销售给胡某139袋、销售给朱某90袋。2016年2月23日州工商行政管理局的工作人员告知该食盐的商标系假冒，抽样送检不达标；
2、证人曾某1证言，证明2015年12月20日，其向杨某以每大袋105元的价格购买了20吨“雪天牌”食用盐，杨告知是从州盐业公司来的盐。2016年1月13日州工商行政管理局的人员到其经营的副食批发部检查，发现销售的“雪天牌”食用盐商标系假冒商标，工作人员对库存的38040小包和店面内的2421小包予以查封、抽样送检，约10多天后被告知不达标。州盐业公司销售的同种食盐价格是108元每大袋；
3、证人高某1证言证言，证明2015年11月其从杨某处以每大袋105元的价格（同州盐业公司的价格）购进300袋“雪天牌”食用盐。2016年1月份州工商行政管理局的人员检查时发现有问题，并将存放的915小包扣押的情况；
4、证人朱某证言，证明2015年11月其以105元每袋从杨某处购买了90袋“雪天牌”食用盐，从州盐业公司购进的价格是108元每大袋，杨某告知是盐业公司搞活动所以便宜。2016年1月10日，州工商行政管理局工作人员检查，其向杨某购进的90袋已销售完。其向杨某索要了检验合格证，但杨未给的情况；
5、证人胡某1证言，证明2015年12月25日，杨某给其推销了40大袋“雪天牌”食盐，其以105元每袋价格购进。2016年1月13日州工商行政管理局的人员到店内查封了39大袋36小包食盐，被告知商标系假冒的。同品牌的在盐业公司是108元每袋；
（三）被告人张言宾的供述与辩解，证明其于1992年10月至2014年10月在湘西州盐业公司销售部上班，当销售员。2015年11月杨某联系其以103.5元每袋的价格购进“雪天牌”食盐1269袋，张言宾辩解是帮一怀化王姓男子介绍销售，只收取介绍费2500元。王姓男子安排在晚上送货，其未到送货现场；
（四）抽样食用盐检验报告，证明查封扣押的食盐经检测不符合绿色食品的食用盐标准；
（五）辨认笔录，证明曾某1、高某1、朱某、胡某1辨认出杨某的情况。
上述证据，经控辩双方当庭举证质证，符合证据的合法
性、客观性、关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人张言宾明知是假冒注册商标的商品，仍予以销售牟利，销售金额达人民币131341.5元，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控的事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立。被告人及其辩护人“不明知是假冒商标”的意见，与查明的案件事实不符。张言宾有长期从事盐业销售的经历，对食盐驰名商标应有基本的认识，且被假冒的“雪天xuetian及图”商标为驰名商标；被告人所销售的假冒“雪天”牌食盐标识与注册的“雪天”牌食盐标识在外观上有直观的区别，且在离职后销售价格低于同种商标的商品，亦不能提供上线人员的信息和货源渠道，属于应当知道销售假冒注册商标的情形，故对被告人及其辩护人的该辩解和辩护意见不予采纳。归案后，被告人能对基本事实予以供述，对性质的辩解不影响坦白的成立，可以从轻或者减轻处罚；被告人转售的假冒注册商标的商品，应予以没收。综上，根据被告人的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人张言宾犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币八万元；
二、被告人张言宾的违法所得予以追缴，上缴国库；查扣的假冒注册商标的食盐，予以没收，由盐业专营机关处理，上缴国库。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳（已缴纳））。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张清国
审 判 员 向 上
人民陪审员 陈万东
二〇一八年一月二十四日
代理书记员 陈 雯
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。