福建省厦门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽02刑终96号
原公诉机关厦门市集美区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄海，男，1987年7月4日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省厦门市湖里区，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月8日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人孙克愚、钟水明，福建秋生律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郭韶华，男，1982年6月25日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月8日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人任旭阳，福建宏信律师事务所律师。
辩护人周文凯，福建契廓律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杜煜坤，男，1989年10月4日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区，暂住福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月8日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人吴永安，福建勤贤律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）曾佳佳，男，1989年4月9日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月8日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
上诉人（原审被告人）林国锋，男，1986年10月2日出生，汉族，大学本科文化，无业，户籍地福建省厦门市思明区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人占冬冬、刘军锋，福建宏信律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）章文旋，女，1987年6月23日出生，汉族，大学文化，无业，户籍地江西省南昌市东湖区，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月2日、2016年9月14日被取保候审。
辩护人陈照贤，福建远大联盟律师事务所律师。
辩护人廖子力，福建远大联盟律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）熊伟，男，1994年4月2日出生，汉族，中专文化，务工，户籍地福建省建阳市，暂住福建省厦门市思明区。曾因犯抢劫罪于2013年3月13日被福建省厦门市思明区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，于2015年6月3日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月14日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
原审被告人周海勇，男，1989年1月1日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月2日被刑事拘留，同月25日被逮捕，2016年11月25日转取保候审。
原审被告人黄雄斌，男，1989年11月28日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地福建省宁化县，暂住厦门市湖里区县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月29日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕，2016年11月25日转取保候审。
原审被告人周文炜，男，1991年8月19日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月16日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕，2016年11月25日转取保候审。
原审被告人施养凡，男，1990年11月24日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕，2016年11月25日转取保候审。
原审被告人施养立，男，1989年9月4日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月2日被刑事拘留，同月25日被逮捕，2016年11月25日转取保候审。
原审被告人王能宾，男，1993年6月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省宁化县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月19日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕，同年11月25日转取保候审。
原审被告人吴林旺，男，1993年7月16日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省宁化县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月2日被刑事拘留，同月9日被逮捕，同年11月25日转取保候审。
原审被告人郑建铃，男，1988年12月7日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地福建省尤溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月30日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕，同年11月25日转取保候审。
原审被告人黄雄超，男，1992年9月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省宁化县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月29日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕，同年11月25日转取保候审。
原审被告人曾福成，男，1989年9月3日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕，2016年11月25日转取保候审。
原审被告人苏仙艺，男，1996年3月6日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省龙海市，暂住厦门市思明区。曾因犯寻衅滋事罪、抢劫罪于2013年3月13日被福建省厦门市思明区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元，于2015年1月3日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月23日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕，同年11月25日转取保候审。
原审被告人陈美云，女，1984年4月15日出生，汉族，大学文化，无业，户籍地福建省厦门市思明区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月30日、2016年9月14日被取保候审。
原审被告人黄凯强，男，1993年10月13日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省宁化县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年2月3日被刑事拘留，同月24日被逮捕，2016年11月25日转取保候审。
原审被告人雷明贵，男，1996年12月17日出生，畲族，中专文化，无业，户籍地福建省宁化县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月13日被刑事拘留，同月22日被逮捕，同年11月25日转取保候审。
原审被告人周豪郎，男，1991年11月29日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕，2016年11月25日转取保候审。
原审被告人刘天生，男，1987年11月14日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。曾因犯故意伤害罪于2007年9月3日被福建省厦门市集美区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕，2016年11月25日转取保候审。
原审被告人余宏明，男，1993年10月14日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省南靖县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕，2016年11月25日转取保候审。
原审被告人林永生，男，1992年3月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月7日被刑事拘留，同月22日被逮捕，2016年11月25日转取保候审。
原审被告人蔡舫晋，男，1989年7月18日出生，汉族，中专文化，务工，户籍地福建省厦门市集美区，暂住厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月14日被刑事拘留，同年4月19日转取保候审。
厦门市集美区人民法院审理厦门市集美区人民检察院指控原审被告人黄海、郭韶华、杜煜坤、曾佳佳、林国锋、章文旋、周海勇、黄雄斌、周文炜、施养凡、施养立、王能宾、吴林旺、郑建铃、黄雄超、曾福成、陈美云、黄凯强、雷明贵、周豪郎、刘天生、余宏明、林永生、苏仙艺、熊伟、蔡舫晋犯开设赌场罪一案，于2016年12月1日作出（2016）闽0211刑初611号刑事判决，于2016年12月2日作出（2016）闽0211刑初611号刑事裁定。宣判后，原审被告人黄海、郭韶华、杜煜坤、曾佳佳、林国锋、章文旋、熊伟不服，提出上诉。本院经审查于2017年1月20日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年8月19日至9月3日，被告人黄海、郭韶华、杜煜坤等人以营利为目的，各出资人民币2.5万元合伙购置电脑、手机、SIM卡等作为作案工具，租赁厦门市思明区莲坂“新景中心二期”莲兴路37号1301室作为窝点，在微信社交软件上建立“澳门风云2”群作为赌博平台，白天利用“×××蛋蛋”、晚上利用“加拿大”时时彩的开奖结果的“和”作为赌博目标，接受该微信赌博群中不特定群成员进行押注。被告人曾佳佳为该微信赌博群招揽赌客，从中获取红包奖励。被告人林国锋、黄雄斌、苏仙艺、王能宾、吴林旺、熊伟等人先后受雇负责微信赌博群的录单、进出账等。该微信赌博群在上述经营期间内，通过林国锋名下卡号为62×××77的招商银行账户接收赌资人民币196000元、通过林国锋名下账号为20×××34的支付宝账户接收赌资人民币279800元。其中，被告人曾佳佳、林国锋、黄雄斌、苏仙艺、王能宾参与该微信赌博群期间接收的赌资总额均为人民币457800元；被告人吴林旺、熊伟参与该微信赌博群期间接收的赌资总额分别为人民币365800元、327200元。
2015年9月5日至11月19日，被告人黄海、郭韶华、杜煜坤、曾佳佳以营利为目的，以3：3：3：1的比例共同出资共计人民币60万元合伙添购电脑、手机、SIM卡、上网设备等作为作案工具，先后租赁厦门市集美区杏林街道“悦美员当”小区2号楼48号503室、厦门市集美区作为窝点，在微信社交软件上先后建立“盘古天地”群和“盘龙天地”群作为赌博平台，白天利用“×××蛋蛋”、晚上利用“加拿大”时时彩的开奖结果的“和”作为赌博目标，接受该微信赌博群中不特定群成员进行押注。被告人章文旋接受股东邀请，为该两个微信赌博群招揽赌客、管理微信群成员并参与赌场盈利分成。被告人林国锋受雇为赌场运营提供现场管理，从事包括员工面试、招录、考勤、管理、工作安排、报销、工资发放、赌资的管理、总账目的统计等。被告人周海勇、黄雄斌、周文炜先后受雇作为组长，负责当班时的员工的考勤、管理、工作安排和赌博数据的统计等。被告人苏仙艺、熊伟、王能宾、吴林旺、施养凡、施养立、郑建铃、黄雄超、曾福成、陈美云、黄凯强、雷明贵、蔡舫晋、周豪郎、刘天生、余宏明、林永生等人先后受雇负责微信赌博群的录单、进出账等。该两个微信赌博群在上述经营期间内，通过林国锋名下卡号为62×××77的招商银行账户和卡号62×××12的中国建设银行账户、吴某名下卡号为62×××83的招商银行账户、方炭花名下卡号为62×××86的招商银行账户、陈彩燕名下卡号为62×××13的招商银行账户共接收赌资人民币7665339.96元；通过林国锋名下账号为20×××21、20×××34和20×××74的支付宝账户、吴某名下账号为20×××42的支付宝账户、方炭花名下账号为20×××98和20×××70的支付宝账户、陈彩燕名下账号为20×××58和20×××95的支付宝账户共接收赌资人民币81883414.27元。其中，被告人林国锋、章文旋、周海勇、施养凡在参与期间内涉案赌博群接收的赌资总额均为人民币89548754.23元；被告人施养立、王能宾、吴林旺、郑建铃、黄雄超、曾福成在参与期间内涉案赌博群接收的赌资总额分别为人民币89138153.23元、88200274.23元、87739716.67元、87283224.23元、68747545.23元、53359051.1元；被告人黄雄斌、苏仙艺、熊伟在参与期间内涉案赌博群接收的赌资总额均为人民币52694861.71元；被告人陈美云、黄凯强、雷明贵、周豪郎、刘天生、周文炜、余宏明、林永生、蔡舫晋在参与期间内涉案赌博群接收的赌资总额分别为人民币48977943.1元、45612151.94元、45612151.94元、40985188.9元、38213193.37元、35203639.67元、35203639.67元、35203639.67元、20719043.66元。
2015年11月19日，被告人林国锋、曾福成、施养凡、刘天生、周豪郎、余宏明在被抓获，并被缴获台式电脑8台、手机12部、银行卡5张、无线上网设备9个、记事本4本、U盘1个等作案工具。2015年12月2日、12月8日、2016年1月19日，被告人周海勇、章文旋、施养立、黄海、杜煜坤、曾佳佳、王能宾分别被公安机关抓获；2015年12月8日、12月16日、12月28日、12月29日、12月30日、2016年1月7日、1月13日、2月3日、3月2日、3月10日、3月14日、3月23日，被告人郭韶华、周文炜、陈美云、黄雄斌、黄雄超、郑建铃、林永生、雷明贵、黄凯强、吴林旺、蔡舫晋、熊伟、苏仙艺分别主动到公安机关投案。其中，被告人郭韶华协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人。归案后，上述被告人均如实供述了主要犯罪事实。
原判认定上述事实的证据，有电脑8台、手机12部、银行卡5张、无线上网设备9个、记事本4本、U盘1个等物证，书证银行卡交易明细、支付宝交易明细、微信聊天记录、微信×××娱乐系统V7截图、工作笔记，公安机关制作并出具的户籍证明、违法犯罪经历查询情况说明、释放证明书、到案经过、情况说明、辨认笔录、现场照片、指认笔录、提取笔录、电子数据勘验、检查笔录、搜查笔录，厦公集（集美）行罚决字[2016]第00073、00074、00075、00076、00077、00083号行政处罚决定书、福建中证司法鉴定中心出具的福建中证司法鉴定中心[2015]数检字第456号（1）、第456号（2）、第456号（3）、第456号（4）、第456号（5）电子数据检验报告、厦门中威敬贤会计师事务所有限公司出具的厦中威敬贤专审字（2016）第B011号专项审计报告、对于专项审计报告的补充审计及更正声明，福建省厦门市思明区人民法院（2013）思刑初字第101号刑事判决书，证人肖某、蔡某、陈某1、王某1、纪某、连某、周某、陈某2、王某2、朱某、郭某1的证言，26名原审被告人的供述与辩解等，足以认定。
原判认为，被告人黄海、郭韶华、杜煜坤、曾佳佳、林国锋、章文旋、周海勇、黄雄斌、周文炜、苏仙艺、熊伟、王能宾、吴林旺、施养凡、施养立、郑建铃、黄雄超、曾福成、陈美云、黄凯强、雷明贵、蔡舫晋、周豪郎、刘天生、余宏明、林永生以营利为目的，利用微信群开设赌场，接受他人投注，其中被告人黄海、郭韶华、杜煜坤、曾佳佳、林国锋涉案期间接收赌资数额累计达人民币90006554.23元，被告人章文旋、周海勇、施养凡涉案期间接收赌资数额累计达人民币89548754.23元，被告人施养立涉案期间接收赌资数额累计达人民币89138153.23元，被告人王能宾涉案期间接收赌资数额累计达人民币88676074.23元，被告人吴林旺涉案期间接收赌资数额累计达人民币88105516.67元，被告人郑建铃涉案期间接收赌资数额累计达人民币87283224.23元，被告人黄雄超涉案期间接收赌资数额累计达人民币68747545.23元，被告人曾福成涉案期间接收赌资数额累计达人民币53359051.1元，被告人黄雄斌、苏仙艺涉案期间接收赌资数额累计达人民币53170661.71元，被告人熊伟涉案期间接收赌资数额累计达人民币53022061.71元，被告人陈美云涉案期间接收赌资数额累计达人民币48977943.1元，被告人黄凯强、雷明贵涉案期间接收赌资数额累计达人民币45612151.94元，被告人周豪郎涉案期间接收赌资数额累计达人民币40985188.9元，被告人刘天生涉案期间接收赌资数额累计达人民币38213193.37元，被告人周文炜、余宏明、林永生涉案期间接收赌资数额累计达人民币35203639.67元，被告人蔡舫晋涉案期间接收赌资数额累计达人民币20719043.66元，均属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪。在2015年8月19日至2015年9月3日开设赌场期间，被告人黄海、郭韶华、杜煜坤在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人曾佳佳、林国锋、黄雄斌、苏仙艺、王能宾、熊伟、吴林旺起次要作用，系从犯，对被告人曾佳佳、林国锋依法均应当从轻处罚，对被告人黄雄斌、苏仙艺、王能宾、熊伟、吴林旺依法均应当减轻处罚。在2015年9月5日至2015年11月19日开设赌场期间，被告人黄海、郭韶华、杜煜坤、曾佳佳、章文旋、林国锋在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人周海勇、黄雄斌、周文炜、苏仙艺、熊伟、王能宾、吴林旺、施养凡、施养立、郑建铃、黄雄超、曾福成、陈美云、黄凯强、雷明贵、蔡舫晋、周豪郎、刘天生、余宏明、林永生起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人熊伟系累犯，依法应当从重处罚。被告人郭韶华、周文炜、黄雄斌、黄雄超、郑建铃、陈美云、林永生、雷明贵、黄凯强、吴林旺、蔡舫晋、熊伟、苏仙艺系自首，对被告人郭韶华依法可以从轻处罚，对被告人周文炜、黄雄斌、黄雄超、郑建铃、陈美云、林永生、雷明贵、黄凯强、吴林旺、蔡舫晋、熊伟、苏仙艺依法可以减轻处罚。被告人郭韶华具有立功表现，对其依法可以从轻处罚。被告人黄海、杜煜坤、曾佳佳、林国锋、章文旋、周海勇、施养凡、施养立、王能宾、曾福成、刘天生、周豪郎、余宏明归案后均如实供述主要犯罪事实，依法对其均可以从轻处罚。综合以上情节，对被告人周海勇、黄雄斌、周文炜、苏仙艺、王能宾、吴林旺、施养凡、施养立、郑建铃、黄雄超、曾福成、陈美云、黄凯强、雷明贵、蔡舫晋、周豪郎、刘天生、余宏明、林永生适用缓刑不致于再危害社会，可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条、第六十八条、第七十二条之规定，判决：一、被告人黄海犯开设赌场罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十五万元。二、被告人郭韶华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元。三、被告人杜煜坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币十五万元。四、被告人曾佳佳犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十二万元。五、被告人林国锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币十二万元。六、被告人章文旋犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元。七、被告人周海勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元。八、被告人黄雄斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。九、被告人周文炜犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。十、被告人施养凡犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元。十一、被告人施养立犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元。十二、被告人王能宾犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元。十三、被告人吴林旺犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。十四、被告人郑建铃犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑五年，并处罚金人民币五万元。十五、被告人黄雄超犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。十六、被告人曾福成犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑五年，并处罚金人民币五万元。十七、被告人苏仙艺犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。十八、被告人熊伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。十九、被告人陈美云犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。二十、被告人黄凯强犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。二十一、被告人雷明贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。二十二、被告人周豪郎犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。二十三、被告人刘天生犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。二十四、被告人余宏明犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。二十五、被告人林永生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑五年，并处罚金人民币一万元。二十六、被告人蔡舫晋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。二十七、随案移送的作案工具台式组装电脑8台、账本4本、苹果5S手机10部、meizu手机1部、mi手机1部、U盘1个、招商银行卡4张、建设银行卡1张、无线上网设备9个予以没收。上述5张银行卡内被冻结的赌资以及涉案支付宝账户ID号为20×××21、20×××34、20×××74、20×××42、20×××98、20×××70、20×××58、20×××95中被冻结的赌资，涉案微信账户账号为zhangfangheilong、zhangfangbaihu、zhangfanglanlong、zhangfanghonglong、zhangfangxuanwu、zhangfangzhuque、xinhaotiandi999中被冻结的赌资，暂存于公安机关的赌资人民币60万元予以没收。
上诉人黄海上诉称：1.其已在投案自首的途中，因同案犯郭韶华举报而被抓获，应当认定为自首；2.其在共同犯罪中相对于同案犯郭韶华、杜煜坤地位作用相当，且到案后如实供述，一审量刑过重，请求从宽处罚。其辩护人还辩护提出：1.微信群系封闭、成员特定的平台，黄海并未建立赌博网站或接受代理，故应构成赌博罪；2.本案黄海的涉案金额中并非均为赌资，不应直接作为量刑依据，应作部分扣除；3.黄海系初犯。请求以赌博罪依法改判。
上诉人郭韶华上诉称：其具有自首情节及立功表现，系初犯，本案开设赌场时间较短，社会危害性较小，一审量刑过重，请求减轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出同样的辩护意见。
上诉人杜煜坤上诉称：1.其系在准备自首的过程中，因同案犯郭韶华举报而未能实现；2.其系初犯，认罪态度好，一审量刑过重，请求从宽处罚。其辩护人提出同样的辩护意见。
上诉人曾佳佳上诉称：其在开设赌场中虽有出资，但盈利分成较低，并无实际决策权，一审量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人林国锋上诉称：其并非赌场的现场管理人员，系受纠集参与，在本案中仅起帮助作用，应当认定为从犯，请求减轻处罚并适用缓刑。其辩护人还辩护提出：本案林国锋的涉案金额中并非均为赌资，不应直接作为量刑依据；林国锋系初犯，具有坦白情节，请求减轻处罚并适用缓刑。
上诉人章文旋上诉称：其并非赌场的开设者，主要行为是招揽赌客、答疑解惑和“形象代言人”，对赌场的开设和运营均不起主要作用，不能因其获利而构成主犯，应当认定为从犯，请求减轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出同样的辩护意见。
上诉人熊伟上诉称：其系自首，主观恶性小，一审量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人黄海、郭韶华、杜煜坤、曾佳佳、林国锋、章文旋、熊伟及原审被告人周海勇、黄雄斌、周文炜、施养凡、施养立、王能宾、吴林旺、郑建铃、黄雄超、曾福成、陈美云、黄凯强、雷明贵、周豪郎、刘天生、余宏明、林永生、苏仙艺、蔡舫晋开设赌场犯罪的事实清楚。认定的证据均经原审庭审举证、质证并列明在案，证据之间能够相互印证，足以认定，本院予以确认。
关于上诉人黄海及其辩护人提出的应认定自首、上诉人杜煜坤提出系准备自首途中被抓获的上诉、辩护意见。经查，厦门市公安局集美分局出具的到案经过证实，黄海、杜煜坤均系同案犯被先行抓获、发现重大作案嫌疑并上网追逃之后，在茶馆被抓获到案。二上诉人均不符合自首条件，相关上诉、辩护意见与查明事实不符，不予采纳。
关于上诉人黄海的辩护人提出的黄海应构成赌博罪的辩护意见。经查，黄海等人利用互联网、移动通讯终端为技术依托，在应用软件微信中建立微信群赌博平台，该互联网平台系公开面向不特定多数的微信软件使用者，实际参与赌博者亦为不特定多数人，黄海等人的行为本质上属于“建立赌博网站并接受投注”，依法应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场行为，应以开设赌场罪定罪处罚。辩护人相关辩护意见于法无据，不予采纳。
关于上诉人黄海、林国锋的辩护人提出的赌资应扣除部分数额的辩护意见。经查，在案的专项审计报告对本案中用于接收、流转赌资的银行账户资金进行了统计和汇总，证实了涉案各微信群收入资金的情况，并与其他证据相互印证，应采信为定案证据。各上诉人、原审被告人对账户内资金不能说明合法来源，依法可以认定为赌资，原判对涉案赌资的认定并无不当。辩护人相关辩护意见于法无据，不予采纳。
关于上诉人林国锋、章文旋及其辩护人提出的应认定为从犯的上诉、辩护意见。经查，林国锋系赌场运营的现场管理者，从事员工招录、考勤管理、工作安排、工资发放等重要工作；章文旋在赌场运营中从事招揽赌客、答疑解惑和形象代言等重要工作，对于赌场规模的扩大具有重要作用。二人均在共同犯罪中起重要作用，不足以认定为从犯。上诉人及其辩护人相关上诉、辩护意见理由不足，不予采纳。
本院认为，上诉人黄海、郭韶华、杜煜坤、曾佳佳、林国锋、章文旋、熊伟及原审被告人周海勇、黄雄斌、周文炜、施养凡、施养立、王能宾、吴林旺、郑建铃、黄雄超、曾福成、陈美云、黄凯强、雷明贵、周豪郎、刘天生、余宏明、林永生、苏仙艺、蔡舫晋以营利为目的，利用互联网、移动通讯技术在微信群开设赌博平台，接受他人投注，其中上诉人黄海、郭韶华、杜煜坤、曾佳佳、林国锋接收赌资数额累计达人民币90006554.23元，上诉人章文旋、原审被告人周海勇、施养凡接收赌资数额累计达人民币89548754.23元，原审被告人施养立接收赌资数额累计达人民币89138153.23元，原审被告人王能宾接收赌资数额累计达人民币88676074.23元，原审被告人吴林旺接收赌资数额累计达人民币88105516.67元，原审被告人郑建铃接收赌资数额累计达人民币87283224.23元，原审被告人黄雄超接收赌资数额累计达人民币68747545.23元，原审被告人曾福成接收赌资数额累计达人民币53359051.1元，原审被告人黄雄斌、苏仙艺接收赌资数额累计达人民币53170661.71元，上诉人熊伟接收赌资数额累计达人民币53022061.71元，原审被告人陈美云接收赌资数额累计达人民币48977943.1元，原审被告人黄凯强、雷明贵接收赌资数额累计达人民币45612151.94元，原审被告人周豪郎接收赌资数额累计达人民币40985188.9元，原审被告人刘天生接收赌资数额累计达人民币38213193.37元，原审被告人周文炜、余宏明、林永生接收赌资数额累计达人民币35203639.67元，原审被告人蔡舫晋接收赌资数额累计达人民币20719043.66元，均属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪。在2015年8月19日至2015年9月3日开设赌场期间，上诉人黄海、郭韶华、杜煜坤系主犯；上诉人曾佳佳、林国锋、熊伟、原审被告人黄雄斌、苏仙艺、王能宾、吴林旺系从犯，依法应当对曾佳佳、林国锋从轻处罚，对黄雄斌、苏仙艺、王能宾、熊伟、吴林旺减轻处罚。在2015年9月5日至2015年11月19日开设赌场期间，上诉人黄海、郭韶华、杜煜坤、曾佳佳、林国锋、章文旋系主犯；上诉人熊伟、原审被告人周海勇、黄雄斌、周文炜、苏仙艺、王能宾、吴林旺、施养凡、施养立、郑建铃、黄雄超、曾福成、陈美云、黄凯强、雷明贵、蔡舫晋、周豪郎、刘天生、余宏明、林永生系从犯，依法应当减轻处罚。上诉人熊伟系累犯，依法应当从重处罚。上诉人郭韶华、熊伟、原审被告人周文炜、黄雄斌、黄雄超、郑建铃、陈美云、林永生、雷明贵、黄凯强、吴林旺、蔡舫晋、苏仙艺系自首，依法可以对郭韶华从轻处罚，对周文炜、黄雄斌、黄雄超、郑建铃、陈美云、林永生、雷明贵、黄凯强、吴林旺、蔡舫晋、熊伟、苏仙艺减轻处罚。上诉人郭韶华具有立功表现，依法可以从轻处罚。上诉人黄海、杜煜坤、曾佳佳、林国锋、章文旋、原审被告人周海勇、施养凡、施养立、王能宾、曾福成、刘天生、周豪郎、余宏明归案后均如实供述主要犯罪事实，依法均可从轻处罚。综合考虑犯罪情节，原审被告人周海勇、黄雄斌、周文炜、苏仙艺、王能宾、吴林旺、施养凡、施养立、郑建铃、黄雄超、曾福成、陈美云、黄凯强、雷明贵、蔡舫晋、周豪郎、刘天生、余宏明、林永生符合适用缓刑的条件，可以宣告缓刑。原判量刑时已综合考虑全案各项情节，所作量刑并无不当。各上诉人、辩护人关于量刑过重的上诉、辩护意见理由不足，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 （吕秋收）
审 判 员 （王敏重）
代理审判员 （杨陆平）
二〇一七年三月十九日
书记 员（ 饶 珊 ）
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。