广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)粤13刑终150号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄文德，男，1973年2月28日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠州市仲恺区，因犯贩卖毒品罪于2016年9月28日被惠城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元。因涉嫌贩卖毒品罪，2017年7月28日被抓获，次日被惠州市公安局惠阳区分局处以行政拘留十日，2017年8月4日被惠州市公安局惠阳区分局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，经惠州市惠阳区人民检察院批准，2017年8月30日被惠州市公安局惠阳区分局逮捕。现羁押于惠州市惠阳区看守所。
指定辩护人段艳红，广东汇和律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
原审被告人孟光全，男，1976年10月8日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：贵州省金沙县。因涉嫌非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，2017年7月26日被惠州市公安局惠阳区分局刑事拘留；因涉嫌非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，经惠州市惠阳区人民检察院批准，2017年8月30日被惠州市公安局惠阳区分局逮捕。现羁押于惠州市惠阳区看守所。
原审被告人黄少锋，男，1978年5月6日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠州市仲恺区。因涉嫌非法持有毒品罪，2017年7月27日被抓获，于同日被惠州市公安局惠阳区分局处以行政拘留十日，2017年8月4日被惠州市公安局惠阳区分局刑事拘留；因涉嫌非法持有毒品罪，经惠州市惠阳区人民检察院批准，2017年8月30日被惠州市公安局惠阳区分局逮捕。现羁押于惠州市惠阳区看守所。
原审被告人韩书波，男，1974年5月25日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：四川省射洪县。因涉嫌贩卖毒品罪，2017年7月30日被抓获，于同日被惠州市公安局惠阳区分局处以行政拘留十日，2017年8月4日被惠州市公安局惠阳区分局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，经惠州市惠阳区人民检察院批准，2017年8月30日被惠州市公安局惠阳区分局逮捕。现羁押于惠州市惠阳区看守所。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人黄文德、韩书波犯贩卖毒品罪、被告人孟光全、黄少锋犯非法持有毒品罪、被告人孟光全犯容留他人吸毒罪一案，于2018年1月31日作出(2017)粤1302刑初1566号刑事判决。宣判后，原审被告人黄文德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，依法为上诉人指派辩护人，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定：2017年6月开始，被告人孟光全3次容留被告人黄少锋在自己租住的惠州市仲恺高新区陈江蓝天幼儿园独秀公寓403房吸食毒品冰毒。两人吸食的毒品是通过黄少锋的介绍向被告人黄文德购买，黄文德则向古观容（具体情况不详，在逃）购买毒品，黄文德在毒品断货时也会偶尔向被告人韩书波购买毒品，韩书波还将毒品贩卖给吸毒人员刘某1。
2017年7月24日21时许，被告人孟光全通过黄少锋的介绍，两人一起惠州市仲恺高新区潼桥镇五一大道一偏远村子跟被告人黄文德购买了一包毒品冰毒，2017年7月26日凌晨3时许，公安民警在陈某东洋电子厂路段将孟光全抓获，在其身上搜查出该包疑似毒品（经鉴定，净重为12.19克，检出甲基苯丙胺成分）。2017年7月27日凌晨2时许，在孟光全的配合下，公安机关在仲某高新区陈某广场对面一路段将介绍人黄少锋抓获；2017年7月28日17时许，在黄少锋的配合下，在仲某高新区潼桥镇十字路口一面包店门口将上线黄文德抓获，并在其身上搜查出一小包疑似毒品（经鉴定，净重为1.23克，检出甲基苯丙胺成分）。2017年7月30日0时许，在黄文德的配合下，公安机关在仲恺高新区潼桥镇观田村路段将韩书波抓获，并在其身上搜查出一小包疑似毒品（经鉴定，净重为1.02克，检出甲基苯丙胺成分）。经尿检，黄文德、孟光全、黄少锋、韩书波甲基苯丙胺测试呈阳性。
以上事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、刑事案件接受、立案材料，证实：案件的来源以及公安机关启动侦查程序合法、有效。
2、户籍证明，证实：被告人黄文德、孟光全、黄少锋、韩书波系完全刑事责任年龄人，具有完全刑事责任能力。
3、到案经过，证实：2017年7月26日，公安民警接群众举报，凌晨2时许在惠州市仲某高新区陈某东洋电子厂路段抓获被告人孟光全，在孟光全的配合下，于次日凌晨2时许在陈某广场对面一路段将被告人黄少锋抓获，在黄少锋的配合下，于2017年7月28日17时许在惠州市仲某区潼桥镇十字路口一面包店门口将被告人黄文德抓获归案，在黄文德的配合下，于2017年7月30日0时许在惠州市仲恺区潼桥镇官田村路段将被告人韩某抓获。
4、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、称量笔录、取样笔录、辨认照片，证实：
（1）公安民警在抓获被告人黄文德时，在其身上查获疑似毒品冰毒一包，遂予以扣押，经称量，净重为1.23克，被告人黄文德对缴获的毒品及称量结果予以确认。
（2）公安民警在抓获被告人孟光全时，在其身上查获疑似毒品冰毒一包，遂予以扣押。经称量，净重为12.19克，被告人孟光全对缴获的毒品及称量结果予以确认。
（3）公安民警在抓获被告人韩书波时，在其身上查获疑似毒品冰毒一包，遂予以扣押。经称量，净重为1.02克，被告人韩书波对缴获的毒品及称量结果予以确认。
5、现场勘验检查工作记录、图及照片，证实：公安机关对抓获被告人孟光全的现场即惠州市仲恺高新区陈江东洋电子厂路段、抓获被告人黄文德的现场即惠州市仲恺高新区潼桥镇辉煌蛋糕店门口、抓获被告人黄少锋的现场即惠州市仲恺高新区陈江街道办广场对面路段、抓获被告人韩书波的现场即惠州市仲恺高新区陈江街道石圳村一民房门前、对被告人孟光全容留他人吸毒的现场即惠州市仲恺高新区陈江镇胜利街独秀公寓403房、对惠州市仲恺高新区陈江镇石圳村一民宅、对惠州市仲恺高新区陈江镇天香阁附近桥头一处所进行的勘验检查。
6、现场检测报告书，证实：公安民警对被告人黄文德、孟光全、黄少锋、韩书波、吸毒人员廖某1的尿液进行检测，甲基安非他明结果均呈阳性。
7、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实：公安机关于2017年7月29日对被告人黄文德处以行政拘留十日；于2017年7月26日对被告人孟光全处以行政拘留十日并处强制隔离戒毒二年；于2017年7月27日对被告人黄少锋处以行政拘留十日；于2017年7月30日对被告人韩书波处以行政拘留十日。
8、理化检验检验报告，证实：公安机关在被告人黄文德、孟光全、韩书波处缴获的三包疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。
9、通话记录，证实：被告人的手机通话情况。
10、租赁合同，证实：被告人孟光全于2017年6月4日租住403房。
11、刑事判决书，证实：被告人黄文德因犯贩卖毒品罪于2016年9月28日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元。
12、证人证言
（1）刘某1的证言，其吸食毒品冰毒，2017年7月14日，其在陈江十字路口一公寓503房向韩书波购买了300元的毒品冰毒。
（2）廖某1的证言，其吸食毒品冰毒，四次向黄文德购买毒品冰毒，每次200元，两次是在陈某石圳黄文德的家中交易，两次是在陈某嘉盛饭店往兰桂芳过桥后右边第二栋楼交易。
（3）谢某的证言，其是承包陈某独秀公寓出租的老板，2017年6月4日，孟光全在其的公寓签订了租房合同，租期半年，租金是每个月470元。
13、辨认笔录
（1）被告人黄文德辨认出被告人韩书波就是两次贩卖毒品给其的人，辨认出被告人孟光全和被告人黄少锋就是2017年7月24日晚22时许向其购买十多克冰毒的男子。
（2）被告人孟光全辨认出被告人黄文德就是2017年7月24日晚22时许贩卖了12.19克冰毒给其的男子，辨认出被告人黄少锋。
（3）被告人黄少锋辨认出被告人孟光全，辨认出被告人黄文德就是2017年7月24日晚22时许贩卖毒品给孟光全的男子。
（4）被告人韩书波辨认出向其购买的毒品的刘某1，辨认出被告人黄文德是多次贩卖毒品给其的人。
（5）吸毒人员刘某1辨认出被告人韩书波就是向其贩卖过一次毒品的男子。
（6）吸毒人员廖某1辨认出被告人黄文德就是多次贩卖毒品给其的男子。
（7）证人谢某辨认出被告人孟光全就是租住独秀公寓403房的人。
14、被告人供述
（1）被告人黄文德的供述，其吸食毒品冰毒。2017年7月22日，黄少锋打电话给其说有人需要购买毒品，问其有没有，2017年7月24日，其打电话给古观容，古观容送了10多克毒品到其家中，收取了1750元，22时许，黄少锋和另外一名男子到其家中，那名男子给了其1750元，其将毒品交给那名男子。古观容许诺其如果其需要毒品吸食的话会便宜卖给其。其向韩书波购买过两次毒品，一次是在7月26日下午16时许，其在陈某天香阁向韩书波购买了200元的冰毒，第二次是在2017年7月29日24时许打电话给韩书波说要购买两克冰毒。
（2）被告人孟光全的供述，其吸食毒品冰毒，被抓获时其所非法持有的冰毒是叫黄少锋帮其购买的。黄少锋帮其购买过三次冰毒，第一次是六月初其找到黄少锋并给了300元，黄少锋和买毒品的人联系并用微信转账，其到沥林泮沥小学旁的一个电线杆下拿到毒品，第二次是在7月1日或2日21时许，其给了黄少锋600元并在相同的地方拿到毒品。7月15日，其再次找黄少锋帮其购买毒品，到了24日晚上21时许，其与黄少锋一起去购买毒品，到了五一大道后面一个比较偏远的村子里的一栋两层楼的二楼，一名男子拿出一点冰毒，三人吸了一点，其给了男子1950元购买了10多克冰毒。其四次容留黄少锋在其出租屋内吸食冰毒，第一次和第二次是让黄少锋帮其购买毒品后一起吸食，第三次是7月份的一天，其购买到毒品后两人一起吸食，第四次是在7月24日中午，黄少锋拿了一点毒品过来一起吸食。
（3）被告人黄少锋的供述，其吸食毒品冰毒，吸食的毒品是孟光全提供的。其介绍孟光全购买过毒品冰毒，2017年6月份的一天，孟光全给了其300元让其帮忙购买毒品，其通过微信转账给“小温”，孟光全和“小温”联系后在仲某沥林拿到了毒品，过了几天又给其600元购买毒品，其转钱给“小温”后，孟光全也是到沥林镇拿毒品。七月份的时候，“小温”电话打不通，其就找到黄文德，24日晚21时许，其和孟光全两人来到黄文德位于仲恺陈江石圳村的住处，孟光全支付了1750元，黄文德拿了一包毒品给孟光全。孟光全三次购买到毒品后都请其去孟光全的家中吸食冰毒。
（4）被告人韩书波的供述，其吸食毒品冰毒，曾向黄文德购买过四次毒品，前三次是300元，最后一次是1200元，从2017年六月份开始购买，前三次在仲某惠环市场附近，最后一次交易的地点是在仲某沥林镇一超市外面。其于2017年7月14日贩卖一次300元的毒品给刘某1。其两次贩卖毒品给黄文德，一次是在7月26日，在陈某天香阁贩卖了200元的毒品，一次是在7月29日晚上21时前后，黄文德说要向其购买400元的毒品，约好在黄文德家中交易，其去到后被警察抓获。
原判认为，被告人黄文德无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺13.42克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人孟光全无视国法，非法持有毒品甲基苯丙胺12.19克，并提供场所容留他人吸毒，其行为已构成非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人黄少锋无视国法，非法持有毒品甲基苯丙胺12.19克，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人韩书波无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺1.02克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人黄文德是累犯且是毒品再犯，依法予以从重处罚；被告人孟光全、黄少锋、韩书波归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人黄文德、孟光全、黄少锋协助公安机关抓获同案被告人，是立功，依法予以从轻处罚；被告人黄少锋在共同犯罪过程中起辅助作用，是从犯，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款，第三百四十八条，第三百五十四条，第三百五十六条，第二十七条，第六十五条，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，一审判决：一、被告人黄文德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金七万六千元。二、被告人孟光全犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万四千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元，总和刑期一年二个月，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金一万九千元。三、被告人韩书波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。四、被告人黄少锋犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元。五、缴获的毒品予以没收，由公安机关销毁。
上诉人黄文德及其辩护人提出如下上诉和辩护意见：1、一审认定上诉人黄文德犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足。2、一审量刑过重，上诉人黄文德在共同犯罪中，应认定为从犯。3、本案涉案毒品没有流向社会，没有造成严重的社会危害。综上，请求二审法院对上诉人黄文德从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人黄文德、原审被告人韩书波犯贩卖毒品罪、原审被告人孟光全、黄少锋犯非法持有毒品罪、原审被告人孟光全犯容留他人吸毒罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据予以证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人黄文德无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人孟光全无视国法，非法持有毒品甲基苯丙胺数量较大，并提供场所容留他人吸毒，其行为已构成非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪；原审被告人黄少锋无视国法，非法持有毒品甲基苯丙胺数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪；原审被告人韩书波无视国法，贩卖少量毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。
上诉人黄文德因贩卖毒品罪被判有期徒刑，释放后五年内又犯贩卖毒品罪，是累犯、毒品再犯，依法应从重处罚；上诉人黄文德、原审被告人孟光全、黄少锋协助公安机关抓获同案被告人，是一般立功，依法可从轻处罚；上诉人黄少锋在共同犯罪过程中起辅助作用，是从犯，依法可从轻处罚。
对于上诉人黄文德及其辩护人提出的上诉和辩护意见，经查，1、上诉人黄文德主观上明知是毒品，客观上贩卖毒品甲基苯丙胺数量较大，上诉人的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，以上事实有上诉人黄文德供述、原审被告人黄少锋、孟光全供述及辨认笔录、证人证言及辨认笔录、现场检测报告书、抓获经过、缴获的毒品及其称量笔录、鉴定意见等证据予以印证；2、上诉人黄文德是黄少锋、孟光全购买毒品上线，在毒品共同犯罪中是主犯；3、一审判决对上诉人黄文德的犯罪定性准确，量刑时已考虑其具有累犯、毒品再犯、一般立功等情节，一审判决量刑适当，二审期间上诉人辩护人提出毒品没有流入社会的意见不是法定从轻或减轻处罚的情节。因此，本院对上诉人黄文德及其辩护人的上诉和辩护意见不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 游小勇
审 判 员 李汉加
审 判 员 李浩浩
二〇一八年五月二十五日
法官助理 谭芷珊
书 记 员 吴海锋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。