浙江省嘉兴市秀洲区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)浙0411刑初544号
公诉机关嘉兴市秀洲区人民检察院。
被告人沈东云，男，1975年3月17日出生，公民身份号码3304111975********，汉族，大专文化，系嘉兴市汇聚宝贸易有限公司法定代表人，户籍地浙江省嘉兴市南湖区天城园林居崧翠园2幢105室。因本案于2016年4月9日被刑事拘留，同年4月15日变更强制措施为取保候审；又因本案于2016年6月15日被取保候审。经本院决定，于2017年1月13日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
辩护人堵建华，浙江靖霖律师事务所律师。
嘉兴市秀洲区人民检察院以秀检公诉刑诉［2016］570号起诉书指控被告人沈东云犯受贿罪，于2016年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月31日、12月19日二次公开开庭审理了本案。嘉兴市秀洲区人民检察院指派检察员张苑出庭支持公诉，被告人沈东云及原辩护人浙江子城律师事务所律师沈中华到庭参加了诉讼。第二次庭审结束后，被告人沈东云更换辩护人为浙江靖霖律师事务所律师堵建华。本案因补充侦查，延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控：
2012年至2013年，被告人沈东云伙同时任嘉兴经济技术开发区投资发展集团有限责任公司（以下简称经投集团）副总经理的夏侃（另案处理），利用夏侃的职务便利，为他人谋取利益，收受他人财物共计220万元，约定赃款均分，其中既遂140万元，未遂80万元，个人实得70万元。
为证明指控事实，公诉人当庭出示了书证、证人证言及被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人沈东云的行为已构成受贿罪；本案部分未遂、其有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。据此，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二十五条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第二十三条、第六十七条之规定，对被告人沈东云予以惩处。
被告人沈东云当庭对公诉机关指控的罪名、事实均无异议，惟提出因不懂法而触犯法律，能如实交代，积极退赃，是初犯，无不良记录，请求对其从轻处罚，给其一个改过自新的机会。
辩护人沈中华提出：(1)本案钱虽由沈东云出面收受，但实际利用了夏侃的职权，夏侃作用主要，沈东云应属从犯；(2)沈东云有自首情节，系初犯，积极退赃，如实供述，请求对沈东云减轻处罚，在三年以下量刑并适用缓刑。
辩护人堵建华提出：(1)夏侃、倪建华在案陈述存疑，应进行审查，且在第二次庭审结束后沈东云对指控事实提出辩解，不排除沈东云系向夏侃行贿而非共同受贿；(2)退一步讲，即便沈东云与夏侃系共同受贿，但作用小于夏侃，能坦白，积极退赃，部分未遂，请求对其减轻处罚，判处三年半有期徒刑。
经审理查明：
2012年至2013年期间，浙江某装饰股份有限公司嘉兴区域总经理倪建华通过被告人沈东云居间介绍、商议，由夏侃（另案处理）利用其时任经投集团副总经理的职务便利，为倪建华在投标经投大厦幕墙、室内装修工程上提供帮助，倪建华承诺支付2个点的“业务费”。为此，倪建华挂靠的浙江某幕墙有限公司、浙江某装饰股份有限公司、江西省美华建筑装饰工程有限责任公司分别中标经投大厦幕墙工程、经投大厦室内装修工程三标段和一标段三个工程，工程量(合同价)共计1.1亿余元。按约，倪建华应支付沈东云与夏侃“业务费”共计220万元；2013年，沈东云伙同夏侃分4次收受倪建华现金共计140万元。具体如下：
1、2013年2月，被告人沈东云在嘉兴福地广场倪建华办公室收受倪建华现金30万元；
2、2013年5月，被告人沈东云在嘉兴福地广场倪建华办公室收受倪建华现金40万元；
3、2013年8月，被告人沈东云在嘉兴福地广场倪建华办公室收受倪建华现金50万元；
4、2013年12月，被告人沈东云在嘉兴福地广场倪建华办公室收受倪建华现金20万元。
为逃避侦查，夏、沈二人商定所得贿赂款暂时先放于沈东云处用于共同投资，投资股份均分，至案发投资仍未果。2013年2月到2015年期间，沈东云分11次以1万元、2万元、5万元等不等金额将共计约26万元现金陆续分给夏侃。
案发后，被告人沈东云已退出赃款共计114万元，现暂扣于嘉兴市秀洲区人民检察院。
还查明：被告人沈东云经传唤到案。
上述事实，有经当庭质证的下列主要证据予以证实：
(1)证人倪建华证言、银行交易明细证实：经沈东云居间介绍、商量，利用夏侃作为业主方领导的职务便利，通过信誉分方面设置倾向性条件等方式以招投标的形式先后承接了经投大厦幕墙玻璃工程(该工程项目经理钱叶松)、经投大厦室内装修一标段(以江西美华的名义招投标，实际由倪建华承包施工)、三标段三个工程，其承诺按合同价的2%支付夏、沈“业务费”，共计约220万元；2013年春节至2013年12月，分4次通过沈东云已给“业务费”140万元。
(2)证人夏侃证言证实：沈东云向其介绍某公司倪建华想承接经投大厦幕墙玻璃业务，希望其帮忙，如成功倪会给好处费；后经沈东云安排在沈办公室与某张总、倪建华商谈，因招标文件信誉分由甲方设定，由某公司提供相关优势材料，其用于作为设置信誉分条件的参考，同时其作为业主方专家也参与评标；商谈结束后，沈东云讲如果某中标倪建华会按中标价的2%支付“好处费”。2012年底，倪建华挂靠江西美华、某，通过沈东云居间介绍，以同样方式承接了经投大厦室内装修一、三两个标段，倪建华承诺按合同价的2%送给其和沈东云“好处费”；至案发，沈东云从倪建华处分多次拿到过好处费140万元，沈东云陆续共给其现金26万元左右，其余部分想投资，一人一半，但未果。
(3)证人樊关根证言、银行交易明细证实：江西美华承接的经投大厦室内装饰工程实际是倪建华做的，该工程是倪建华通过沈东云、经投副总夏侃承接的，工程款由其转到倪建华老婆帐户上。
(4)证人钱叶松证言、银行交易明细证实：倪建华帮其以某公司的名义承接了经投大厦幕墙玻璃业务，倪建华要求其按工程量的2%支付业务费，其已支付给倪建华80万元业务费。
(5)公司信息查询、营业执照复印件、合同、招投标材料、电汇凭证、发票、付款单、银行交易明细帐、情况说明等证实：涉案工程招投标、签订合同、施工、工程款支付等情况。
(6)干部任免审批表、事业单位聘用合同书、工商登记材料、经投集团各部门工作职责、任命文件等书证证实：夏侃的任职情况及职权等。
(7)扣押决定书及清单证实：退赃情况。
(8)情况说明、释放证明等证实：本案的由来，被告人沈东云归案情况及因本案曾被羁押7日等。
(9)被告人沈东云供述、银行交易明细证实：倪建华提出让其帮忙介绍工程，支付2%的业务费，为此向夏侃推荐某公司、江西美华承接经投大厦幕墙玻璃、室内装修项目，夏侃利用其负责管理工程的职务便利，帮倪建华承接了经投大厦幕墙、室内装修一标段和三标段三个工程，倪建华按合同价2%支付业务费即约220万元，其与夏侃约定业务费平分；至案发，倪建华已给其140万元，其分多次给了夏侃26万元，其余经与夏侃商量用于共同投资，但未果。
关于辩护人堵建华所提非法证据排除的问题，经查：辩护人就此并未提供证据，仅是怀疑、猜测，然侦查机关对被告人沈东云讯问时全程录音录像，本院予以调阅；本案经二次开庭审理，当庭被告人沈东云对公诉机关指控的罪名、事实均无异议，表示自愿认罪，法庭亦明确告知其认罪的法律后果，其仍表示认罪，故辩护人就此所提依据不足，不予采信。
关于本案定性及被告人的地位、作用，经查：(1)被告人沈东云明知倪建华承诺支付2个点的“业务费”欲通过其居间介绍，利用夏侃经投集团副总的职务便利承接工程谋利，为此已收受倪建华“业务费”140万元；夏侃虽不直接收受倪建华贿赂，但其明知倪建华通过沈东云支付“业务费”，在工程招投标时仍积极为倪建华提供帮助，故被告人沈东云与夏侃结伙利用夏侃的职务便利，为他人谋利，收受他人贿赂，其行为依法构成受贿罪，公诉机关就本案定性的指控并无不当，辩护人所提沈东云的行为构成行贿罪的辩护意见，与查明的事实不符，不予采信。(2)鉴于本案系沈东云向夏侃提议，期间积极“穿针引线”，直接收受贿赂，至案发仍控制大部分贿赂款，所起作用不属次要，但考虑到沈东云并非国家工作人员，系利用夏侃的职务便利谋利，故量刑时予以体现。辩护人就此所提，酌予采纳。
关于自首，经查：被告人沈东云因行、受贿犯罪嫌疑而被传唤到案，其归案不具有主动性，依法不是自首，故控、辩双方关于被告人沈东云是自首的意见，于法无据，不予采纳；但其因本案被先行羁押的7日可折抵刑期7日。
本院认为，被告人沈东云伙同国家工作人员，结伙利用他人职务便利为他人谋取利益，收受他人贿赂，共计220万元，其中既遂140万元、未遂80万元，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控罪名成立。本案部分未遂，对未遂部分可比照既遂从轻或减轻处罚。被告人沈东云能如实供述，可从轻处罚；其能积极退赃，亦可酌情从轻处罚。被告人及辩护人建议对沈东云从轻处罚的相关辩护意见，酌予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人沈东云犯受贿罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金50万元(罚金限在判决生效后三日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月13日起至2022年3月5日止，先行羁押七日折抵刑期七日。）
二、扣押在案的贿赂款，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈晓虹
人民陪审员 俞家乐
人民陪审员 沈永根
二〇一七年四月十日
书 记 员 陈丽黎
?PAGE\\\\*MERGEFORMAT?1?