宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁04民终394号
上诉人（原审被告）：中国石化销售有限公司宁夏石油分公司（原名称为中国石化股份有限公司宁夏石油分公司）。住所地：银川市。
负责人：杨计明，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：李彦峰，宁夏辅德律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）：固原试验区宏大石化运销有限责任公司。住所地：固原市。
法定代表人：唐彩云，系该公司经理。
委托诉讼代理人：陈昌举，宁夏张岳律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）：宁夏六盘山水务有限公司。住所地：宁夏回族自治区固原市原州区。
法定代表人：杨国雄，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：胡鲲，系宁夏六盘山水务有限公司职工，。代理权限：特别授权。
委托诉讼代理人：张涛，系该公司法律顾问。代理权限：特别授权。
上诉人中国石化销售有限公司宁夏石油分公司因与被上诉人固原试验区宏大石化运销有限责任公司、宁夏六盘山水务有限公司财产损害赔偿纠纷一案，不服固原市原州区人民法院(2016)宁0402民初412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国石化销售有限公司宁夏石油分公司的委托诉讼代理人李彦峰、被上诉人固原试验区宏大石化运销有限责任公司的委托诉讼代理人陈昌举、被上诉人宁夏六盘山水务有限公司的委托诉讼代理人张涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国石化销售有限公司宁夏石油分公司上诉请求：1、依法撤销原判，将本案发回重审或依法驳回被上诉人固原试验区宏大石化运销有限责任公司的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费及相关费用由被上诉人承担。事实及理由：一、原审法院认定在租赁合同期间，经上诉人重建的建筑物所有权归被上诉人固原试验区宏大石化运销有限责任公司所有，明显系认定事实错误及适用法律错误。二、上诉人对涉案房屋的毁损不存在过错，不应当承担责任。三、本案为侵权案件，原审法院在未经查明房屋倒塌的根本原因的情形下，认定上诉人承担侵权行为，没有事实及法律依据。四、原审法院在没有客观实物存在的情形下进行现场测量，并以测量结果作为认定案件事实的证据，明显违反法定程序。五、原审法院以固原市2015年博物馆片区旧城改造征收补偿价格作为认定赔偿价格，明显有失公允。
被上诉人固原试验区宏大石化运销有限责任公司辩称，一、涉案建筑在租赁时就客观存在，且一并租赁给上诉人，上诉人在租赁期间拆除建筑物，现无法恢复原状。租赁合同虽约定上诉人可以对建筑物改造、重建，但并未约定只拆除永久性不建。本案虽然上诉人对被上诉人房屋拆除，自己又进行了建设，但建设后的房屋，自己管理不善，导致水管破裂，地基下沉成为危房，后又拆除，但拆除后至今未建，这实质使被上诉人房屋所有权灭失。同时还表明，此房屋现无法重建，属旧城改造对象。二、原审法院在不能委托评估房屋的情况下，经现场勘验，制作笔录经双方质证参照2015年博物馆片区旧城改造征收补偿价格，除去土地价值，按2400元/平方米计算，判令上诉人赔偿损失，程序合法，故原判正确。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人宁夏六盘山水务有限公司辩称，一、本案为侵权案件，被上诉人宁夏六盘山水务有限公司，在本案中未实施任何侵权行为，故不承担任何责任。二、自来水管道铺设时间先于房屋建设时间，且管道的破裂是上诉人在修建围墙时压断管道造成的。三、宁夏六盘山水务有限公司对自来水管道尽到了管理维护的职责，本案中，宁夏六盘山水务有限公司不构成不作为的侵权行为。综上，原判正确，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人固原试验区宏大石化运销有限责任公司向一审法院起诉请求：要求被告恢复原告加油站250平方米的平房原状，若无法恢复，按价赔偿；由被告承担一切费用。
一审法院认定事实：2010年7月20日，原告固原试验区宏大石化运销有限责任公司与被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司签订了租赁合同，原告将其所有的加油站租赁给被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司经营。租赁合同约定，被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司有权对出租加油站进行改造、重建、扩建，由此产生费用由被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司承担，租赁期满后，不动产无偿归原告所有，租赁期间从2010年7月20日至2025年7月19日。被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司于2010年8月左右将原告加油站部分建筑物拆除进行重建，即对原告加油站原有靠北一排水泥砖混平房进行拆除并进行了重建。2012年年底，被告中国石化公司重建的该房出现裂缝，被告中国石化公司遂对该房进行了全部拆除。
同时查明，因固原市城区进行旧城改造，现原、被告均承认不能对该拆除房屋进行重建。同时，原、被告对该房面积争执各词，原告认为原建筑面积为199.5平方米（长26.6米、宽7.5米），被告认为面积121.5平方米（长22.5米、宽5.4米），法院现场勘验测量为172.2平方米（长24.6米、宽7米）。
另查明，原告申请对该争议房屋价值评估，评估机构认为以无实物、无产权证明无法评估而退回。该加油站于2003年5月15日批建，土地属商业用地，争议的该房无产权证。
原审认为，公民合法的财产不可侵犯，侵害民事权益应当依法承担侵权责任。本案原告对被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司租赁的固原试验区宏大石化运销有限公司加油站及其建筑物享有所有权。同时，原、被告对重建事项也达成协议，重建建筑物所有权仍属原告。因此，本案被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司在租赁加油站期间对该加油站原有砖混平房进行拆除重建，后新建房屋出现裂缝，被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司便拆除了该房，因固原市内城区进行旧城改造，现已不能对该拆除房屋恢复原状，因此，被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司在租赁期间损坏原告的合法财产应当赔偿。本院结合房产和土地综合一起才能产生综合收益价格，单独的房产或土地价值量会有所减少的这个实际情况，同时结合原告的诉讼，除去土地价值，应当按照损失发生时的旧城改造征收价格赔偿。因评估机构因争议房屋已不存在而无法评估其价值，本院结合案件事实及参照固原市2015年博物馆片区旧城改造征收补偿价格分析：证件齐全砖混平房（住宅）在2600元—2800元/㎡，有土地证而无房产证的按0.95系数进行计算，即2600元—2800元/㎡×0.95；证件齐全的砖混平房（商业用地）在6800元—7000元/㎡，有商业土地证而无房产证的按0.85系数计算，即6800元—7000元/㎡×0.85；该地段为一级地段，住宅基准土地价格为662元/㎡，商业土地基准价格为1047元/㎡，本院对双方争议房屋酌情以2400元/㎡价格计算较为妥当。原、被告对争议房屋的面积各执一词，但双方均未提供证据证实，本院应以法院实际测量面积为准，即172.2平方米（长24.6米、宽7米）。本案被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司申请追加宁夏六盘山水务有限公司为被告，因被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司租赁加油站经营期间拆除了原告房屋，本案通过庭审查明无证据证实原告房产损坏与被告宁夏六盘山水务有限公司有关，故被告宁夏六盘山水务有限公司在本案不承担责任。故依照《中华人民共和国物权法》第四条、第三十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、由被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司于本判决书生效后十日内赔偿原告固原试验区宏大石化运销有限公司房屋损失413280元；二、被告宁夏六盘山水务有限公司不承担责任；三、驳回原告固原试验区宏大石化运销有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4950元，原告固原试验区宏大石化运销有限公司负担1200元，被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司负担3750元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人中国石化销售有限公司宁夏石油分公司提交书证：固原宏大加油站附属用房平面图一份，该证据系原房屋倒塌后，上诉人自己设计重建的房屋的设计图。证明：涉案倒塌房屋长22.5米，宽5.4米，面积为121.5平方米。该证据被上诉人固原试验区宏大石化运销有限责任公司质证认为，1、该证据只能证明涉案房屋当时设计了这些面积，当时是否确实建了这些面积还需其他证据佐证。2、该证据与本案无关联性。3、该证据无法达到其证明目的。被上诉人宁夏六盘山水务有限公司质证认为，1、同意宏大公司质证意见。2、该证据与本案无关联性。涉案房产系宏大公司建造并租赁给中石化公司后因客观原因，上诉人予以拆除而上诉人提供的证据是事后新建的房屋，与涉案房产系两个不同的物权，故该证据无法达到证明目的。本院认为，该证据只能说明是上诉人的一份设计图纸，因上诉人重建的房屋已拆除，上诉人是否按照该图纸的面积建造，无法核实。且该图纸是否与拆除被上诉人原有房屋的面积是否一致，亦无法核实。该证据不符合证据的三性，本院不予采信。
被上诉人固原试验区宏大石化运销有限责任公司提交书证：固原市城市管理监察支队通知一份，证明涉案房屋拆除后无法恢复原状，只能进行赔偿。该证据上诉人中国石化销售有限公司宁夏石油分公司质证认为，对该证据三性无异议，但对证明目的有异议，从该证据中可以看出，只能证明上诉人在拆除被上诉人固原试验区宏大石化运销有限责任公司的房屋后的新建房屋不能重建，新建房屋系上诉人自行建造，其所有权应归上诉人所有，被上诉人的房屋系上诉人根据合同约定享有的权利予以拆除，该行为系合法行为，并不构成侵权。被上诉人宁夏六盘山水务有限公司质证对该证据无异议。本院认为，该证据只能证明如需新建或重建必须取得建设工程规划许可证，或者不按建设工程规划许可证的规定进行建设，将责令停止建设限期改正；逾期不改正的，依法强制拆除。对于上诉人拆除的房屋，属于旧城改造范围，不能重建，上诉人未提出异议。该证据符合证据的三性，本院予以采信。
被上诉人宁夏六盘山水务有限公司未提交证据。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人固原试验区宏大石化运销有限责任公司对其加油站及其建筑物享有所有权，上诉人中国石化销售有限公司宁夏石油分公司在租赁后，上诉人在租赁期间对租赁物只享有使用权。上诉人按合同约定在租赁加油站期间对该加油站原有砖混平房进行拆除重建，后新建房屋出现裂缝，上诉人便拆除了该房屋，因固原市内城区进行旧城改造，现已不能对该拆除房屋恢复原状。上诉人的行为致使被上诉人固原试验区宏大石化运销有限责任公司的财产遭受了损失，上诉人应承担全部责任。上诉人所称对新建的房屋按照合同约定在租赁期间享有所有权，但合同中并无此约定。因此，上诉人在租赁期间拆除被上诉人的合法财产，属侵权行为。现上诉人无法恢复原状，应当按原房屋面积的价格进行赔偿。但争议房屋的面积，双方均未提供充分证据证实，在实物不存在，无法鉴定的情况下，一审法院以实际测量面积为准结合案件事实及参照固原市2015年博物馆片区旧城改造征收补偿价格分析，对双方争议的房屋酌情以2400元/㎡的价格计算并无不当。
综上所述，上诉人中国石化销售有限公司宁夏石油分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二审中被上诉人固原试验区宏大石化运销有限公司因与上诉人有业务来往，自愿放弃房屋损失93280元，由上诉人赔偿其房屋损失320000元，故本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持固原市原州区人民法院(2016)宁0402民初412号民事判决的第二、三项，即:“二、被告宁夏六盘山水务有限公司不承担责任；三、驳回原告固原试验区宏大石化运销有限公司的其他诉讼请求。”；
二、变更固原市原州区人民法院(2016)宁0402民初412号民事判决的第一项:“一、由被告中国石化销售有限公司宁夏石油分公司于本判决书生效后十日内赔偿原告固原试验区宏大石化运销有限公司房屋损失413280元；”为:“由上诉人中国石化销售有限公司宁夏石油分公司于本判决书生效后十日内赔偿被上诉人固原试验区宏大石化运销有限公司房屋损失320000元；”。
一审案件受理费4950元，被上诉人固原试验区宏大石化运销有限公司负担1200元，上诉人中国石化销售有限公司宁夏石油分公司负担3750元；二审案件受理费6100元，由上诉人中国石化销售有限公司宁夏石油分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴俊良
审 判 员 刘秀萍
代理审判员 朱彦学
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 傅美源