四川省巴中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)川19刑终167号
原公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张开春，男，生于1990年3月3日，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省剑阁县，住四川省巴中市巴州区。因犯盗窃罪于2011年11月17日被四川省遂宁市船山区人民法院判处拘役三个月又十五天，并处罚金一千元。2017年4月2日被抓获，因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月3日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，同年5月3日被该局取保候审。经巴中市巴州区人民法院决定，2017年10月11日由巴中市公安局巴州区分局执行逮捕。现羁押于巴中市看守所。
原审被告人张应，男，生于1995年8月20日，汉族，初中文化，无业，户籍地巴中市巴州区，住四川省巴中市巴州区。因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月3日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于巴中市看守所。
原审被告人高红梅，女，生于1975年12月6日，汉族，初中文化，个体，户籍地巴中市巴州区，住四川省巴中市巴州区。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2017年4月12日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，同日被该局取保候审，2017年4月28日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，同年5月17日被该局取保候审。
被告人张应、张开春被指控犯盗窃罪、被告人高红梅被指控犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，四川省巴中市巴州区人民法院审理后，于2017年10月12日作出（2017）川1902刑初329号刑事判决。宣判后，原审被告人张开春不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年11月7日公开开庭审理了本案。四川省巴中市人民检察院指派检察员李钢出庭履行职务，上诉人（原审被告人）张开春、原审被告人张应到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人张应、被告人张开春在被害人吴某1经营的位于巴中市巴州区城西市场5号楼12号“丁点儿餐料行”任货物派送员期间，商议利用转送货物的机会，实施盗窃。2017年2月16日至2017年4月2日，被告人张应、张开春，利用转送货物的机会，采用秘密手段，多次从位于巴中市巴州区被害人吴某1存放货物的冻库内盗走速冻鸭菌肝、鸭脚脚、蜂窝肚、千层肚等货物共计275件。被告人张应、张开春将全部盗窃物品销售给被告人高红梅。被告人高红梅明知张应、张开春所卖速冻食品系盗来赃物的情况下，多次以明显低于市场价的价格全部收购。经鉴定被盗物品价值88420元。
同时查明：2017年4月2日，被告人张开春被扭送至巴中市公安局巴州区分局；公安机关分别于2017年4月3日、2017年4月12日将被告人张应、高红梅被抓获。侦查中，被告人高红梅与被害人达成赔偿30000元的协议并履行，取得被害人谅解。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、采取强制措施相关法律文书。证明案件的由来及对各被告人采取强制措施的情况。
2.到案经过。证明2017年4月2日，被告人张开春被扭送至巴中市公安局巴州区分局；公安机关分别于2017年4月3日、2017年4月12日将被告人张应、高红梅被抓获。
3.（2011）船山刑初字第286号刑事判决书、行政处罚决定书。证明被告人张开春犯盗窃罪于2011年11月17日被遂宁市船山区人民法院判处拘役三个月又十五天，并处罚金1000元；被告人张应于2015年5月20日被巴中市公安局巴州区分局处行政拘留八日的行政处罚。
4.被告人张应、张开春、高红梅的常住人口基本信息。证明三被告人的自然人身份信息。
5.辨认笔录及照片。证明张应成功辨认出高红梅；张应成功指认出盗窃、存放赃物及交付货款的地点；张开春成功指认出盗窃、存放赃物的地点；张开春成功辨认出高红梅；高红梅成功指认出交付货款的地点；高红梅成功辨认出张应、张某成功指认出交付货款的地点；张某成功辨认出张应、张开春。
6.鉴定聘请书、巴区价认定〔2017〕74号《关于对涉案冻货食材的价格认定结论书》及鉴定意见通知书。证明经过认定，被盗物品价值人民币88420元。公安机关将该结论告知三被告人及被害人。
7.谅解申请书及收条。证明侦查中，被告人高红梅与被害人达成赔偿30000元的协议并履行，取得被害人谅解。
8.视听资料。
9.证人张某的证言。证明2017年2月16日张应和张开春就卖给其老板高红梅冻货到2017年4月2日，期间其一共拉了大约30次货物，每次都是在西山大厦对面的红谷街天天加工棉絮门市部，对方一直是张开春将货物拉到门市部放起，熟悉之后其晓得他们的货物都是偷他们老板的货物，卖的货物价格明显比市场低得多。一共收购大约300件货物，其中有六和牌鸭菌肝、鸭脚脚，还有蜂窝肚、鸭舌等。收购货物的价格其不清楚，是高红梅和张应谈的，高红梅叫其在接受警察调查时说220元一件收购的，但其实不是这个价格。因为最后一次其给张应送货款，大约5000元的货款，那天一共拉了33件冻货，其中31件是六和牌鸭脚脚和鸭菌肝，还有2件蜂窝肚，平均一件不到200元，这些价格明显比市场价格都要低。其开始不知道货物的来源，2017年3月中旬其和张应聊天时知道他们卖的货物是从他们老板处偷来的。
10.被害人吴某1的陈述。证明其系丁点儿餐料行的老板，张应和张开春系其请的派送员。2017年4月2日，张应、张开春利用其派送员身份偷走其位于巴州区大冻库的33件冻货，其中有31件鸭菌肝、2件蜂窝肚。2017年4月2日其将张开春扭送至公安机关前曾问他，张开春承认除了第一天只偷了5件冻货外，之后每一天他们至少偷了10件货物出去卖，他们偷了大概400件货物。
11.被告人张应的供述及辩解。证明2017年正月18日，其到吴某1经营的丁点儿餐料上班，其和张开春因缺钱就商量偷货物出去卖。于是其二人就开始趁在大冻库转货的时候多拉几件冻货出来，然后将偷出来的冻货放在西山大厦附近的一个弹棉絮的门市部，由其给高红梅打电话，由高红梅自己去棉絮店拉货物，拉完货物第二天高红梅就在通佛路的通佛茶楼小巷内将钱给其。其和张开春干了30多次，平均每天都偷10件货，前后共有300多件冻货。其和张开春从2017年2月16日至2017年4月3日共偷了160件六和牌鸭脚脚、80件六和牌鸭菌肝、10件蜂窝肚、12件鸭舌、10件蜂窝肚、10件袋袋美千层肚，3件27斤的美千层肚。其二人偷来的货物以低于市场价格都是卖给高红梅的。高红梅晓得这些冻货都是其从吴某1那里偷出来卖的，因为每次找她收获的时候在电话里面就给她明说是偷的，而且她收购这些冻货把价格压得很低，她还打电话叫其二人别一次性偷多了，免得被吴某1发现。其和张开春卖盗窃物品给高红梅得利约5万元左右，高红梅尚欠其7000元没给。其对案涉财物价格鉴定结论无异议。
12.被告人张开春的供述及辩解。证明其于2017年4月2日被吴某1扭送至公安机关。2017年2月16日其和张应商量偷吴某1的冻货出去卖，从2017年2月16日至2017年4月2日，其和张应偷了30多次，偷了六和牌鸭脚脚、鸭菌肝大约240件、12件鸭舌、10件40斤装的蜂窝肚、32件27斤装的美千层肚、10件20斤装袋袋美千层肚。其和张应将货物方在西山大厦对面的一个棉絮加工店那里，由高红梅的工人去拉货，之后高红梅将钱给张应，张应又分钱给其。对于货物的来源高红梅知道，其二人卖给她的货物都是明显低于市场进价的。其和张应销赃的了大约5万元，其二人是平均分赃，但其只得到1.5万元左右，还有一万多元张应没给其。其对案涉财物价格鉴定结论无异议。
13.被告人高红梅的供述及辩解。证明其从2017年2月16日开始在张应处收货，一直持续到4月2日。具体收购多少件冻货其记不清了，每次张应拉过来的货其都是收购了的。最开始其给张应鸭脚脚、鸭菌肝的收购价格是240一件，到3月中旬给的就是220一件，收购的鸭脚脚和鸭菌肝都是六和牌的。张应每次把冻货放在西山大厦对面一个卖棉絮的门市部，张应给其打电话，其叫张某去拉货，交易完后其到通佛路茶楼旁边一个巷道给张应拿货款。因其给付张应货款次数很多，加之时间很久，给付多少钱其记不清楚了。但有几次货款其给付他，大约有3万元左右。其开始不清楚张应货物的来源，其从2017年3月中旬就晓得张应卖给其的货是偷来的，但其也一直在收。其对案涉财物价格鉴定结论无异议。
原判认为，被告人张应、张开春以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，价值人民币88420元，数额巨大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人高红梅明知是犯罪所得而予以收购，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，且其收购犯罪所得价值总额已达88420元，属情节严重。原判判决：一、被告人张应犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人张开春犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人高红梅犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万五千元；四、责令被告人张应、张开春退赔被害人吴某1损失人民币58420元。
上诉人（原审被告人）张开春上诉称，其系从犯，主动配合到案。
四川省巴中市人民检察院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及证据与一审查明事实及证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张开春、原审被告人张应以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，价值人民币88420元，数额巨大，二人行为均已构成盗窃罪。原审被告人高红梅明知是犯罪所得而予以收购，价值人民币88420元，情节严重，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人张开春、原审被告人张应在盗窃共同犯罪中，共同商议，相互配合，均积极实施盗窃行为，作用相当，均系主犯。上诉人张开春、原审被告人张应、高红梅到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。原审被告人高红梅与被害人达成赔偿协议并履行，取得被害人谅解，可酌定从轻处罚。上诉人张开春上诉称其系从犯，主动配合到案。经查，张开春系被害人扭送公安机关，其与张应相互配合，共同实施盗窃行为，作用相当，故对其上诉理由，本院依法不予采纳。为保护公私财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第二项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 陈 华
审判员 罗纪才
审判员 许 莉
二〇一七年十一月七日
书记员 李青芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百一十二条第一款明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔…………
（二）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益十次以上，或者三次以上且价值总额达到五万元以上的；
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第一项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；