江苏省张家港市人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)张刑二初字第00444号
公诉机关张家港市人民检察院。
被告人冯友平，原系江苏省张家港市科学技术协会普及部部长、会计，兼张家港市科技咨询服务中心主办会计。因涉嫌犯挪用公款罪于2015年6月25日被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于张家港市看守所。
辩护人夏正元，江苏君桥律师事务所律师。
张家港市人民检察院以张检诉刑诉〔2015〕1166号起诉书指控被告人冯友平犯贪污罪、挪用公款罪，于2015年10月26日向本院提起公诉，2016年4月27日又以张检诉刑变诉〔2016〕2号变更起诉决定书向本院变更了部分适用的法律。本院依法适用简易程序，后转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。张家港市人民检察院指派检察员杨扬琴、杨雪松出庭支持公诉，被告人冯友平及其辩护人夏正元均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
主体身份部分：
江苏省张家港市科学技术协会系机关法人。张家港市科技咨询服务中心系企业法人，经济性质为全民所有制，主管部门为江苏省张家港市科学技术协会。被告人冯友平系江苏省张家港市科学技术协会普及部部长、会计，兼张家港市科技咨询服务中心主办会计。
以上事实，被告人冯友平在开庭审理过程中亦无异议，并有证人王某甲、严某的证言、中华人民共和国组织机构代码证、企业法人营业执照、工商登记资料、干部任免审批表、职务任免的批复、任职通知、常住人口信息、被告人冯友平的供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。
犯罪事实部分：
一、贪污
2007年9月，张家港市科技咨询服务中心（以下简称科服中心）在与张家港市海事局下属的张家港保税区海顺水上服务有限公司（以下简称海顺公司）发生代开票业务的过程中，被告人冯友平作为科服中心主办会计与出纳会计王某乙（另案处理）应时任海顺公司负责人余某的要求，从科服中心应付海顺公司往来账款中以发放劳务费的名义支出人民币500000元用于购买建设银行1年期理财产品。2008年9月24日该笔理财产品到期后，建设银行将本金、收益共计人民币521540.82元转入科服中心在建设银行的账户（32×××88）上。被告人冯友平与王某乙经共谋，未将上述钱款归还海顺公司，也未在科服中心财务账上进行记录。直至2009年7月，海顺公司注销并结束与科服中心之间的业务时，海顺公司未发现该笔500000元应收款项，被告人冯友平及王某乙也未向海顺公司提及该笔应付款项。
2010年11月，被告人冯友平与王某乙将上述500000元建设银行2007年9月至2008年9月间1年期理财产品收益21540.82元以及科服中心在建设银行账户上的部分未入账利息收入共计22000元予以私分。
2008年至2015年间，被告人冯友平与王某乙经共谋，先后多次将上述500000用于投资理财、借贷进行营利,共计获利227982.46元，其中227688.61元已被二人私分，余款293.83元存于科服中心帐户。2015年4月2日，被告人冯友平向王某乙提议分钱，后由王某乙经手将该笔500000元及相应借贷收益与被告人冯友平私分。
2015年6月，张家港市审计局对江苏省张家港市科学技术协会及科服中心进行审计，被告人冯友平及王某乙知悉犯罪行为将暴露，遂将2人共同侵吞的款项以及私分的部分收益共计654020元退还至科服中心账户。案发后，被告人冯友平的亲属代其退出违法所得47500元，王某乙家属代其退出违法所得48000元，现均暂存于张家港市人民检察院。在本院审理期间，被告人冯友平家属又代其退出违法所得168.61元，现暂存于本院。
以上事实，被告人冯友平在开庭审理过程中亦无异议，并有证人王某乙、王某甲、严某、余某、石某、许某、周某、包某的证言、张家港保税区海顺水上服务有限公司、张家港保税区港通船舶服务有限公司工商登记资料、银行账户交易明细、记账凭证、扣押财物清单、暂扣款专用收据、被告人冯友平的供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。
二、挪用公款
2012年4月25日，被告人冯友平与王某乙经共谋，利用其2人负责科服中心财会工作的职务便利，擅自从科服中心农业银行账户（10×××44）上将公款200000元转至冯友平外甥施某账户上，用于代曹某归还此前其经冯友平介绍向施某所借用于经营活动的200000元。2012年12月13日、18日，被告人冯友平先后将50000元、150000元归还至科服中心账户。
以上事实，被告人冯友平在开庭审理过程中亦无异议，并有证人王某乙、周某、曹某、施某的证言、记账凭证、银行往来凭证、被告人冯友平的供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。
案发前，被告人冯友平主动向其所在单位领导投案，并如实供述贪污犯罪事实。被告人冯友平因贪污犯罪接受司法机关调查时，主动供述了司法机关尚未掌握的上述挪用公款犯罪事实。被告人冯友平归案后揭发他人犯罪行为，经查证属实。
以上事实，被告人冯友平在开庭审理过程中亦无异议，并有证人王某甲、侯某、王某乙的证言、案发经过、审计移送处理书、被告人冯友平的供述笔录、检举立功材料等证据证实，足以认定，本院予以确认。
本院认为：被告人冯友平身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人共同侵吞公共财产，数额巨大，其行为已构成贪污罪；被告人冯友平还伙同他人利用职务便利，挪用数额较大的公款归个人使用，进行营利活动，其行为还构成挪用公款罪。被告人冯友平犯数罪，应予数罪并罚。本案贪污犯罪、挪用公款犯罪均属共同犯罪，在共同犯罪中，被告人冯友平起主要作用，系主犯。鉴于被告人冯友平贪污、挪用公款犯罪均系自首、有立功表现、退清所得赃款等情节，对所犯贪污罪、挪用公款罪均可从轻处罚。张家港市人民检察院指控成立。关于被告人冯友平的辩护人提出的被告人冯友平侵吞公款利用的是海顺公司有关人员的疏忽，系利用工作便利，没有采用积极主动的欺骗、隐瞒手段，本案贪污犯罪情节轻微的辩护意见，经查：被告人冯友平与王某乙利用二人分别作为单位的主办会计、出纳会计，负责管理单位公款的职务便利，利用有关人员的疏漏，采用不入账等手段，将公款500000元先挪用进行营利活动，后二人进行私分，利用的是职务便利而非仅仅是工作便利，被告人冯友平伙同王某乙共计侵吞公款人民币522000元，数额巨大，不属情节轻微，故此辩护意见不能成立，不予采纳。关于辩护人提出的被告人冯友平系自首、自愿认罪、有立功表现、退出全部赃款，家属退出违法所得，以往表现较好的辩护意见，经查属实，可以采纳。本院为严肃法制，保护公共财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第二款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条第一款、第二款、第三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第六条、第十八条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人冯友平犯贪污罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三十万元；犯挪用公款罪，判处拘役三个月；决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月25日起至2018年8月24日止；罚金自本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人冯友平与王某乙退至张家港市科技咨询服务中心账户上的违法所得人民币132020元以及尚存于张家港市科技咨询服务中心账户上的违法所得人民币293.85元，合计人民币132313.85元，予以没收，上缴国库。
三、被告人冯友平退出的违法所得款人民币47668.61元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘丽娟
人民陪审员 柳生华
人民陪审员 许玉田
二〇一六年六月六日
书 记 员 王建东