黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)黑0204民初13号
原告唐晓琴,无职业,住所地黑龙江省甘南县中兴乡兴胜村繁盛屯,现住址内蒙古呼伦贝尔市。
委托代理人吴春艳,黑龙江铭昊律师事务所律师。
被告闫秋冬,住所地黑龙江省泰来县,现住址内蒙古呼伦贝尔市。
被告铁锋区玖玖时尚宾馆站前分店（以下简称玖玖宾馆）,住所地黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区和平街**单元**层**号。
经营者韩木龙,居民身份证号码×××，男，1973年7月3日出生，汉族，无职业，住所地黑龙江省齐齐哈尔市建华区建设路街道福顺社区**组。
委托代理人刘文娟,黑龙江法佳律师事务所律师。
原告唐晓琴与被告闫秋冬、玖玖宾馆提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告唐晓琴及其委托代理人吴春艳、被告闫秋冬、被告玖玖时尚宾馆的委托代理人刘文娟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告唐晓琴诉称，2015年4月,被告铁锋区玖玖时尚宾馆外墙保温装修，将该工程承包给被告闫秋冬。闫秋冬找来原告的丈夫李成君等四人一同干活，后期由于工期紧张人手不够，又找来原告一起干活。工资为每平方米17元，完工结算工资。2015年4月18日下午，原告在干活时不慎从一楼房顶滑落摔伤，被送往齐齐哈尔市中医医院救治，诊断为“复合外伤、双侧尺桡骨远端骨折、右眼外伤、头部外伤、创伤性湿肺”，住院治疗23天，于2015年5月11日出院。原告就受伤后赔偿事宜与二被告多次协商未果，故诉至法院，请求判令二被告共同赔偿原告医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费等共计260,370.54元，并由二被告承担本案诉讼费用。
原告为证实其诉讼请求，向本院提供如下证据：
1、齐齐哈尔市中医医院住院诊断书一张、费用清单一份、住院病案一本，欲证明原告受伤后住院治疗情况；
2、医疗门诊票据及门诊复查票据共16张（共计23,683.85元），门诊手册一本，医嘱单5张及外购药票据10张（共计8,129.70元），外购药无医嘱6张（共计474.00元），总计花费医疗费32,287.55元，欲证明原告因受伤花费医疗费用情况。
3、齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，欲证明原告的伤残等级、护理期限及人数、误工损失日。
4、鉴定费收据34张（共计3,400.00元）及鉴定检查费票据一张，欲证明原告做伤残鉴定所花费用及鉴定检查费。
5、交通费票据36张，欲证明原告受伤后复查及做伤残鉴定时花费的交通费用。
6、原告户口簿复印件、商品房买卖合同复印件、居委会出具的介绍信各一份，欲证明原告虽系农村户口，但自1999年开始在城镇居住至今。
7、齐齐哈尔市工商行政管理局铁锋分局出具个体工商户开业登记申请书一份及房屋租赁合同一份，欲证明被告玖玖宾馆具备营业资质，具有主体资格。
8、证人文某甲、闫某某的出庭证言各一份，欲证明原告与二被告形成劳务关系及雇佣事实，且原告在从事雇佣活动中遭受损害。
经庭审质证，被告闫秋冬对原告所提供的证据1、2、3、5、6、7、8无异议；对证据4的真实性有异议，不同意赔偿。被告玖玖宾馆对原告提交的证据1的真实性无异议，但认为原告所产生的费用与被告玖玖宾馆无关；关于证据2，对中医医院住院票据的真实性无异议，但对其他票据的真实性有异议,出院后产生的花费无法证实是因本次受伤产生的费用,而且这些费用与被告玖玖宾馆无关，不同意赔偿；对证据3有异议，认为该鉴定伤残等级过高、护理期限及人数、误工损失均过高，没有合法依据；对证据4的真实性无异议，但认为这个花费与玖玖宾馆无关，不同意赔偿；对证据5有异议，认为这些票据都不是在医院治疗产生的合理费用，而且票据时间与原告出院时间、地点均不符；对证据6中户口簿的真实性无异议，对两份介绍信有异议，为居委会出具，如果原告确实在扎赉诺尔居住，应该是当地辖区派出所开具暂住证明，说明其长期稳定居住，该街道证明无证明力。对商品房买卖合同有异议，如果买卖合同真实存在，应该有相关证据予以证明，如销售票据、预售许可、办理产权介绍信等，单凭一份商品房买卖合同无法证明其在当地有住房。另外，该买卖合同签订时间是2014年7月，约定交房时间是2014年12月份，假设其真实，其在城市居住也未达到法定时间，不应按照城市标准计算赔偿数额；对证据7的真实性无异议，但对欲证明的问题有异议，事故发生的房屋是韩木龙以个人的名义承租的，事发时营业执照没有核发下来；对证据8、9欲证明的问题有异议，该证据只能证实原告与闫秋冬形成雇佣关系，与玖玖宾馆韩木龙没有劳务关系。
被告闫秋冬辩称，不同意赔偿，原告住院期间已经为其花费了30,000.00元的医疗费及生活费，因此不再同意赔偿。而且原告不是被告找来干活的，是原告的丈夫李成君找来的原告，并且在施工当中被告提供了安全带、安全帽的等设施。
被告闫秋冬为证明其答辩意见向本院提交外墙保温施工合同和建筑施工安全责任合同各一份，欲证明闫秋冬与韩木龙签订了合同。原告唐晓琴对两份合同的真实性均有异议，因为合同中甲方都是齐齐哈尔市军供站，该外墙保温施工合同与被告玖玖宾馆提交的合同不一致，玖玖宾馆提交的合同最后一页有人为添加条款，而且两份合同甲方均没有加盖公章。通过该施工合同可以证明外墙保温属于建筑施工工程，根据建筑法及合同法的规定，建设工程施工方必须具备相应的许可资质，本案被告闫秋冬并不具备建筑施工许可的任何资质。同时该合同条款第七条第二项约定内容不符合承揽要件，因此该工程发包不属于承揽关系。对于施工安全责任合同，原告所受损伤不属于该合同约定的免责事项。并且通过该组证据证实了玖玖宾馆提交的证据不具备真实性合法性，有人为添加条款。被告玖玖宾馆对外墙保温施工合同有异议，因为该证据中没有双方的共同签字及日期，说明不是正式合同，正式合同应当是玖玖宾馆提供的有双方共同签字的合同。
被告玖玖宾馆辩称，原告起诉无事实依据和法律依据，不同意赔偿，理由如下：1、原告诉讼主体错误，本案应以韩木龙为被告而不应以铁锋玖玖时尚宾馆为被告。因为发生本次事故时玖玖宾馆尚未成立，是韩木龙以个人名义承租的站前军政招待所进行外墙保温施工时发生的，与玖玖宾馆没有任何法律关系，是韩木龙的个人行为，所以原告所列主体错误；2、韩木龙将外墙施工保温工程委托给了闫秋冬，并与闫秋冬签定外墙保温施工合同和施工安全协议书，他们之间形成了加工承揽合同关系，依据最高院《关于人身损害赔偿若干问题的解释》第十条的规定，韩木龙不应该承担赔偿责任。并且韩木龙在事故过程中没有任何过错，外墙保温施工也不需要任何资质，它不是建筑工程施工；3、韩木龙与原告之间没有形成雇佣关系，依法不应该承担责任；4、原告在事故发生过程中，自己也存在过错，应承担一部分责任；5、事故发生后，韩木龙为原告垫付了3,200.00元医药费。综上，请求法院驳回原告对被告玖玖宾馆的诉讼请求。
被告玖玖宾馆为证明其答辩意见向本院提供如下证据：
1、外墙保温施工合同和建筑工程施工安全协议书各一份，欲证明韩木龙与闫秋冬之间签订了这两份合同，双方之间形成了承揽关系，依据法律规定如果出现事故应该由闫秋冬自行承担责任，与玖玖宾馆无关。
2、证人冯某某、贾某某出庭证言各一份，欲证明韩木龙将外墙保温工程发包给包给闫秋冬，并且有合同和安全绳安全帽等安全设施交到闫秋冬手里。
原告唐晓琴对证据1两份合同的真实性均有异议，认为甲方都是齐齐哈尔市军供站，外墙保温施工合同最后一页有人为添加条款，且两份合同甲方均没有加盖公章。通过该施工合同可以证明外墙保温属于建筑施工工程，根据建筑法及合同法的规定，建设工程施工方必须具备相应的许可资质，而被告闫秋冬并不具备建筑施工许可的任何资质，同时该合同条款第七条第二项约定内容不符合承揽要件，因此该工程发包不属于承揽关系；对于安全协议书，原告所受损伤不属于协议书中约定的免责事项；对证据2的真实性有异议，其二人均与被告存在利害关系。被告闫秋冬对证据2无异议；对证据1中外墙保温施工合同的真实性有异议，该合同中后添加了条款；对建筑工程施工安全协议书的真实性无异议。
经审理查明:2015年4月，被告玖玖宾馆（齐齐哈尔市军供站）与被告闫秋冬签订外墙保温施工合同，将位于铁锋区原军供站办公楼外墙保温工程承包给闫秋冬。闫秋冬雇佣闫某某、文某乙父子、李成君四人施工，后因工期紧张，李成君的妻子原告唐晓琴加入一起干活，工资结算为每平方米17元，完工结算工资。2015年4月18日下午，原告在修补零活时从一楼房顶滑落摔伤，当天被送往齐齐哈尔市中医医院救治，诊断为“复合外伤、双侧尺桡骨远端骨折、右眼外伤、头部外伤、创伤性湿肺”，住院治疗23天，于2015年5月11日出院，出院后又多次复诊。2015年10月28日，经本院委托，齐齐哈尔医学院附属第三医院法医鉴定中心鉴定，“评定为伤残八级。住院期间需2人护理；出院后37天需1人护理。伤后6个月可以医疗终结。误工损失日为180天。”另查明，被告闫秋冬已为唐晓琴支付住院期间医疗费、生活费等共计30,000.00元，玖玖宾馆为原告垫付了3,200.00元医疗费。
本院认为，公民的健康权依法受法律保护。根据庭审调查，双方所提供证据及质证意见，对本案的争议焦点归纳如下：
一、被告玖玖宾馆是否为本案适格被告
被告玖玖宾馆在答辩中提出，原告发生事故时，玖玖宾馆尚未成立，是韩木龙以个人名义承租的原军政招待所，因此本案不应以玖玖宾馆为被告。经审查，根据原告庭后向本院提交齐齐哈尔市工商行政管理局铁锋分局站前工商所出具的企业基本信息，证实铁锋区玖玖时尚宾馆站前分店登记字号玖玖时尚，经营者姓名韩木龙，成立日期2015年4月16日，而本案事发时间为2015年4月18日，该宾馆已经依法成立具备主体资格，故被告玖玖宾馆是本案适格主体。
二、原告与被告闫秋冬、被告玖玖宾馆与闫秋冬之间的法律关系
经庭审调查，原、被告的陈述及证人文某乙、闫某某的证言能够相互印证，证实被告闫秋冬在选任受雇人员时虽没有雇佣原告的意思表示，但在外墙保温工程施工后不久，原告就作为提供劳务一方参与到工程的施工中，闫秋冬对此知情且并未提出质疑，默许了原告与其他四人共同完成外墙保温的粘板、打钉、挂网等工作，同时，闫秋冬向原告支付了劳务报酬，故本院对原告与闫秋冬之间系雇佣关系予以认定。
被告玖玖宾馆与闫秋冬之间签订了外墙保温施工合同，应认定为承揽关系，理由在于：《合同法》第二百五十一条规定“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”承揽合同的标的系承揽人完成工作并交付工作成果的行为，承揽人向定作人提供的是劳动成果，一次性结算劳动报酬且当事人之间不存在支配与服从的关系，；而雇佣合同的注重雇工无形的劳务给付，以供给劳务本身为目的；受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中要听从雇用人的安排、指挥和监督。本案中，根据二被告之间签订的施工合同的内容，其合同目的、支付报酬的方式均符合承揽的特点，因此应当认定为承揽关系。
三、原告唐晓琴合理损失的确定
原告唐晓琴的合理损失项目及数额认定如下：（1）原告要求赔偿医疗费33,924.55元，但其提供的有效票据金额为30,586.55元（220.00元+190.00元+21,395.63元+220.00元+260.00元+110.00元+70.00元+220.00元+6.30元+84.92元+270.00元+270.00元+175.00元+34.20元+208.50元+102.00元+450.00元+900.00元+900.00元+450.00元+900.00元+900.00元+900.00元+900.00元+450.00元），其余部分不具有关联性，本院不予认定；2、原告要求赔偿住院期间伙食补助费2,300.00元，该项目符合法律规定，本院予以认定；3、原告要求赔偿护理费9,130.00元，该项目符合法律规定，本院予以认定；4、原告要求赔偿误工费27,227.99元，但未提供有效证件对误工费标准进行证实，本院予以调整为21,716.38元（2014年黑龙江省职工平均工资44036÷365×180天）；5、残疾赔偿金170,100.00元，因原告经常居住地为内蒙古呼伦贝尔市扎赉诺尔区，为城镇人口，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规定“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”，因此本院对该项予以认定；6、原告要求赔偿营养费2,300.00元，因未提供相关证据故本院不予支持；7、原告主张精神损害抚慰金9,000.00元，因其鉴定评定为伤残八级，“遗留面部瘢痕达2.26平方厘米”，对其身心造成一定影响，故本院酌情支持2,000.00元；8、原告主张交通费2,713.00元，因原告家在内蒙古，其在出院及复查过程中支出交通费符合客观情况，根据原告提供的证据，本院确认支持2,263.00元（154.00元+148.00元+164.00元+164.00元+30.50元+30.50元+136.00元+136.00元+164.00元+164.00元+168.00元+163.00元+163.00元+152.00元+163.00元+163.00元）。
四、原告与二被告间责任的分担
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，因此，闫秋冬作为雇主，应当对其雇员即原告在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。又根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告玖玖宾馆将外墙保温工程发包给个人闫秋冬，并未提供任何证据证明闫秋冬具备相应的资质或安全条件，其未尽谨慎审查资质的义务，故应当对唐晓琴受伤造成的损失承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，根据庭审调查，被告玖玖宾馆与闫秋冬签订了施工安全协议书，并向其提供了安全带、安全帽、电筐等安全设施，闫秋冬也曾告知受雇人在施工中佩戴安全设施。原告在施工过程中未能对自己的安全问题尽到充分的注意，在客观条件无法使用安全带的情况下，没有采取其他安全替代措施，从而造成受伤的后果，亦应自行承担部分责任。综上，对原告诉讼请求中的合理费用243,607.54元，由原告承担30%的责任,被告闫秋冬承担50%的责任，被告玖玖宾馆承担20%的责任。因被告闫秋冬已支付原告住院期间医疗费等共计30,000.00元，玖玖宾馆垫付医疗费3,200.00元，以上款项均应予扣除，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告闫秋冬于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告唐晓琴各项损失共计91,803.77元；
二、被告铁锋区玖玖时尚宾馆站前分店于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告唐晓琴各项损失共计45,521.51元；
三、驳回原告唐晓琴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费5,507.00元，由原告唐晓琴负担1,652.10元，被告闫秋冬负担2,753.50元，被告玖玖宾馆负担1,101.40元。
本案鉴定费3,675.00元，由原告唐晓琴负担1,102.50元，被告闫秋冬负担1,837.50元，被告玖玖宾馆负担735.00。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。
审 判 长 高 峻
审 判 员 王 昆
人民陪审员 张明英
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 董 朔
附：
1、《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。