四川省遂宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)川09刑终15号
原公诉机关四川省遂宁市船山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭兵，男，1972年6月10日出生于四川省遂宁市船山区，汉族，专科文化，户籍所在地遂宁市船山区。因本案，于2017年5月11日被取保候审，同年12月28日经船山区人民法院决定逮捕。现羁押于遂宁市看守所。
辩护人谢保勇四川斗城律师事务所律师。
原审被告人杨永年，男，1956年12月29日出生于四川省遂宁市船山区，汉族，初中文化，户籍所在地遂宁市船山区。因本案，于2017年5月11日被刑事拘留，同月18日被取保候审。
原审被告人张清德，男，1955年3月20日出生于四川省遂宁市船山区，汉族，初中文化，户籍所在地遂宁市船山区。因本案，于2017年5月11日被刑事拘留，同月18日被取保候审。
四川省遂宁市船山区人民法院审理四川省遂宁市船山区人民检察院指控原审被告人郭兵、杨永年、张清德犯贪污罪一案，于2017年12月28日作出（2017）川0903刑初428号刑事判决。原审被告人郭兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷及讯问上诉人（原审被告人）郭兵，认为本案事实清楚，证据确实、充分，不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2013年至2017年期间，被告人郭兵、杨永年、张清德利用担任四川省遂宁市船山区西宁乡双拱桥村村支部书记、主任、村文书的职务之便，在遂宁市经济技术开发区征收双拱桥村土地建设台商工业园的过程中，采取编制虚假花名册等方法，骗取政府土地拆迁补偿款后私分。具体事实如下：
1、2013年在台商工业园征地的过程中，因为拆迁需要征收了罗某某承包的集体水库（七郎庙水库），并由经开区房屋征收局一次性（包干）补偿罗某某22万元。2014年初，被告人郭兵通过其他通过七郎庙水库再争取14万元补偿款，三被告人商量可以用于集体开支和私分一点。尔后郭兵就做虚假资料、写申请报告积极地向经开区房屋征收局申请。被告人杨永���与罗某某关系好，后由杨永年跟罗某某讲明，罗某某就同意以他的名义向开发区申请补偿。后来在郭兵的争取下，2015年4月，给水库按照新的水深标准再补偿了14万元。三被告人放了8万元在村集体账户上，将其余的6万元分了。罗某某分了2万，剩余的4万杨永年和张清德每人分了13000元，郭兵分了14000元。
2、2013年12月左右（第一次迁坟），台商工业园征地要涉及到该村老百姓的坟墓要迁移，就涉及到迁坟补偿。当时坟墓补偿有三个标准，土包坟600元每棺，碑坟1200元每棺，条石装饰坟1500元每棺。在这个过程中，被告人郭兵、张清德和杨永年商议多造点补偿款，用于自己考虑点活路钱，后由张清德在各社上报的基础上，土坟改成碑坟，将补偿的标准提高，增大补偿款的数额，在各社上报的基础上多造了45000元的补偿款，被告人杨永年给各社（五个社）要求每个社交3000元钱回来，作为村三职干部的误工费、辛苦费，后各社都交回来3000元给张清德，共计15000元。三被告人商量交回来的15000元钱和虚增的45000元坟墓补偿款共计6万元，三被告人各分了20000元。
3、2016年年初，中环线五标段涵洞施工需要场地堆放土方，广利公司就找到杨永年协调，在3社占点土地来堆土石方。因为土地上种有油菜，当时就和广利公司达成赔偿协议，按照一亩380元的价格给予补偿。当时总共占了20多亩土地，赔偿费一共是9804元钱。钱是由广利公司打到西宁工作办的，然后再由西宁工作办转到双拱桥村上。涉及到补偿款的只有十多户人，总共发放了2904元钱。当时就还剩了6900元钱，三被告人各分了2300元钱。当时签字领钱的双拱桥村3社占地种子及人工补偿表是喊黄松林做的，除去真实占地领钱���外的虚假农户的签字都是杨永年和张清德两个代签的。
4、2015年11月左右，台商工业园在挖到象山路，因为施工地段第一次迁坟还有部分坟墓没有迁移，其亲属补偿也领了，为了工程的顺利进展，开发区又一笔象山路二次迁坟补偿款6600元。在杨永年的多次协调下，坟墓亲属都表示，迁坟补偿也领了，不想迁了，要挖就直接挖了就是。于是三人商量也将这6600元分了，每人分了2200元。
20底，象山路延伸线施工，因为第一次迁坟存在一部分的坟墓还没有按期拆迁而受到影响，开发区拆迁又到延伸线对未拆迁的坟墓进行登记，一共数下来有13个坟还没有迁，为了工程顺利进行，开发区又给该村拨付了7800元钱的二次迁坟补偿款，叫三被告人做工作，叫坟主的亲属尽快将坟迁走。三被告人商量也将这7800元分了，每人分了2600元。
2016年12月份，纵一路项目开始施工，原来赔偿了的土地上农民又种了庄稼，涉及到7200元的二次青苗补偿。其中的农户姓名是杨永年编的，签字是杨永年和张清德交叉签的。尔后张清德就去财政所开票取的7200元现金，三被告人每人分2400元。
2017年1月，西宁工作办将台商工业园场坪迁坟、青苗补偿款76000余元打在双拱桥村上，杨永年就找到郭兵说村上钱留那么多干什么，我们分一部分。后三被告人将其中的9000元予以私分，各获款3000元。
5、2015年6月左右，中环路五标段施工，涉及到该村五社涵洞壮丁坟一带有的坟还没有迁，于是拆迀办又拨了15000元的二次迁坟补偿到该村。三被告人认为第一次迁坟群众都得到补偿，涉及到该村的动迁坟墓有���户，被告人杨永年也事先打电话沟通，其家人都说不迁，直接挖了就是。于是三被告人就将这15000元分了。
6、2013年拆迁时，因为房屋拆迁，经开区出文需要对残值进行为零处理，乡政府按惯例叫各村对这些残值进行自行处理，所得的钱作为村上的工作经费。被告人杨永年、郭兵联系了唐克学，对该村的拆迁残值进行收购，按每平米3元的价格承包。该村有6.5万平方的房屋拆除面积，后实际谈成承包价格为13万元。唐克学将有12万元交给杨永年，说这就是残值款12万。杨永年收后给唐克学打了一个收到12万元拆迁款的收款收据，后经被告人郭兵同意，三被告人将该款私分，郭兵分得5万元，张清德分2万元，朱蓉分l万元，杨永年分4万元。
另查明，三被告人经检察机关电话通知后接受询问，并如实供述犯罪事实，并退清了全部所获赃款。
综上所述，被告人郭兵、杨永年、张清德参与共同贪污犯罪金额为262500元。被告人郭兵分得赃款101500元，杨永年分得赃款90500元，张清德分得赃款70500元。
上述事实，郭兵、杨永年、张清德在在原庭审过程中均无异议，且有证人证言、归案说明、书证、收据等证据证实。
原审判决认为，被告人郭兵、杨永年、张清德以非法占有为目的，利用职务上的便利，采用虚报冒领的方式骗取、侵吞国有财产，其行为均已构成贪污罪。在共同犯罪过程中，被告人郭兵起了主要作用，系主犯；被告人杨永年、张清德起了辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人郭兵、杨永年、张清德经检察机关电话通知到案后，如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻减轻处罚。三被告人退还了所获赃款，可以酌情从轻处罚。据此，判决：一、被告人郭兵犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15万元；二、被告人杨永年犯贪污罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币13万元；三、被告人张清德犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币11万元；四、对三被告人的违法所得人民币262500元予以追缴，上缴国库。
原审郭兵上诉提出：1.对其构成贪污罪没有异议，但原判量刑太重，因其身体不好且为拆迁工作作出巨大贡献并退清了全部赃款，请求对其判处两年以下有期徒刑，并适用缓刑；2.不应该为主犯，且实际分得的金额比认定的贪污金额低，为拆迁工作支出的经费应予以扣除。其辩护人提出相同辩护意见。
二审审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据相一致。原判认定的证据合法、有效，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）郭兵、原审被告人杨永年、张清德以非法占有为目的，利用职务上的便利，采用虚报冒领的方式骗取、侵吞国有财产，其行为均已构成贪污罪。在共同犯罪过程中，上诉人郭兵起主要作用，系主犯；原审被告人杨永年、张清德起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。郭兵、杨永年、张清德经检察机关电话通知到案后，如实供述犯罪事实，系自首，可依法从轻减轻处罚。且退还了所获赃款，可以酌情从轻处罚。上诉人郭兵及其辩护人提出上诉、辩护意见称其不应该为主犯，且实际分得的金额比认定的贪污金额低，为拆迁工作支出的经费应予以扣除的意见，经查，郭兵作���该村支部书记，对参与贪污分配拆迁款起主要决定作用应属主犯，依法应对贪污行为承担全部法律责任，其为拆迁工作支出的经费系本人自述没有相关的事实依据证实亦无相关的法律依据，该上诉理由不能成立，本院不予采纳；另提出其身体不好且为拆迁工作作出贡献请求对其适用缓刑的意见，因其身体状况与其犯罪事实无关联性，郭兵作为该村支部书记做好基层拆迁工作是其本职工作要求，不能成为对其适用缓刑的法律依据，因此，该上诉理由与法律规定相悖，不能成立，本院不予支持。据此，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条，最高人民法院、最高人民��察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李飞鸿
审判员 郑继兵
审判员 席晓英
二〇一八年一月三十一日
书记员 苏明强