湖南省汉寿县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0722民初1931号
原告：杨三桂，女。
委托诉讼代理人：龚国元，汉寿县求是法律服务所法律服务工作者。
被告：湖南湘北通程有限公司环盛渣土运输分公司，住所地湖南省常德��汉寿县沧浪街道办事处八角楼社区李家湾组。
主要负责人：陈长云，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：姚立平，男，该分公司工作人员。
委托诉讼代理人：卢永洪，湖南正泰律师事务所律师。
被告：中华联合财产保险有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区城东办事处牯牛岗社区31组洞庭大道东段295号。
主要负责人：高中孝，该中心支公司总经理。
委托诉讼代理人：何粤湘，男，该中心支公司工作人员。
委托诉讼代理人：颜宇霆，男，该中心支公司工作人员。
原告杨三桂与被告李祥、湖南湘北通程有限公司环盛渣土运输分公司（以下简称环盛渣土��司）、中华联合财产保险有限公司常德中心支公司（以下简称联合财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月22日立案后，先适用简易程序审理，在诉讼过程中，杨三桂申请撤回对李祥的起诉，本院依法予以准许。后因案情较为复杂，本院依法裁定适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨三桂及其委托诉讼代理人龚国元，被告环盛渣土公司的委托诉讼代理人姚立平、卢永洪，被告联合财险常德公司的委托诉讼代理人何粤湘、颜宇霆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨三桂向本院提出诉讼请求：环盛渣土公司、联合财险常德公司赔偿杨三桂各项损失386738.5元（杨三桂的总损失为686554.92元，其中医疗费300815.92元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费19700元、营养费9000元、残疾赔偿金207633元、被扶养人生活费24376元、误工���45000元、护理费23650元、特殊护理费8600元、残疾辅助器具费980元、精神损害抚慰金25000元、熬药租房费7500元、交通费3000元、车辆修理费2000元、鉴定费1300元，按责任划分后并扣除环盛渣土公司已经赔偿的299816.42元，要求二被告赔偿386738.5元）。后杨三桂增加诉讼请求为：环盛渣土公司、联合财险常德公司赔偿杨三桂各项损失404305.3元（杨三桂的总损失增加为707150.22元，医疗费增加为303799.42元、残疾赔偿金增加为225244.8元）。事实与理由：2016年3月24日10时45分，环盛渣土公司的员工李祥驾驶湘J37***重型自卸货车沿汉寿县X306线由东往西行驶至龙阳镇赤岗村路段时，与道路右侧同向前行的由杨三桂驾驶的电动自行车相撞，造成杨三桂受伤、二车受损的道路交通事故。交通事故认定书认定李祥负全部责任。此次事故造成杨三桂一处八级伤残，一处九级伤残，一处十级伤残，并需后续治疗费8000元。环盛渣土公司支付了医疗费302792元后，未对杨三桂的其他损失予以赔偿。经查，李祥驾驶湘J37***重型自卸货车在联合财险常德公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。
环盛渣土公司辩称，1.对事故的发生经过及责任划分无异议；2.肇事车辆湘J37***重型自卸货车在联合财险常德公司投保了交强险和责任限额为500000元的不计免赔率商业三者险，杨三桂的损失应由联合财险常德公司在交强险责任限额内先行赔偿，不足部分在商业三者险范围内替代赔偿，再不足部分环盛渣土公司愿意按责任承担赔偿责任；3.环盛渣土公司已经赔偿了杨三桂各项损失366792元，多赔偿部分要求由联合财险常德公司直接返还给环盛渣土公司；4.杨三桂的诉讼请求过高，请求法院予以核减。
联合财险常德公司辩称，1.对事故的发生经过及责任划分无异议；2.联合财险常德公司愿意在交强险责任限额内按合同约定依法赔偿，环盛渣土公司的员工李祥没有相关从业资格证，根据商业三责险合同的约定，联合财险常德公司对商业三责险不予赔偿；3.联合财险常德公司对杨三桂住院医疗费自付比例进行了鉴定，要求按照鉴定意见对杨三桂的医疗费中的非医保用药予以核减；4.杨三桂的部分诉讼请求过高；5.联合财险常德公司不承担鉴定费、诉讼费。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据（杨三桂提交的内资企业登记基本情况表、李祥的机动车驾驶证、行驶证、道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、鉴定费发票、汉寿县沧港镇菱湖村村民���员会出具的证明、常住人口登记卡、环盛渣土公司提交的门诊住院收费票据、收条），本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.杨三桂提交的常德市第一人民医院门诊诊断书中载有“患者病情严重，一人护理困难，需二人护理，护理48天”的医嘱，但还医嘱与杨三桂提交的司法鉴定意见书中的鉴定意见不一致，故对杨三桂主张护理人员为二人的证明目的，不予采信；2.杨三桂提交的老百姓大药房购药单及发票二张。购药单上未载明购药人姓名，无法证明与本案有关联，不予采信，二张发票发生在杨三桂住院期间，与本案有关联，予以采信；3.杨三桂提交的营业执照、雇请合同书、工资发放单、汉寿县沧港镇八鸽山村村民委员会出具的证明、汉寿县龙阳街道环城社区居民委员会出具的证明、刘军的房屋所有权证、刘军的证明、汉寿县欢乐英雄动漫游戏体验中心出具的证明相互印证，能够证明杨三桂在事故发生前已连续在汉寿县欢乐英雄动漫游戏体验中心工作一年以上及工资收入的情况，二被告虽有异议，但未提交提交相反的证据予以推翻，予以采信；4.邱凤权的常住人口登记卡、汉寿县沧港镇八鸽山村村民委员会出具的二份证明、该组证据虽能证明邱凤权在县城做生意，但无法证明邱凤权系杨三桂的护理人员，不予采信；5.杨三桂提交的收条五张，出具收条的护工人员未出庭作证，无法确定收条的真实性，不予采信，但杨三桂雇佣护工费用已经实际发生，可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；6.杨三桂提交的好护士医疗器械销售信誉卡上未载明购买者姓名，杨三桂也未提交医院医嘱、发票予以佐证，不予采信；7.杨三桂提交的熬药租房收据，不属于杨三桂的合理损失，于法无据，不予采信��8.联合财险常德公司提交的司法鉴定意见书、商业三者险条款及投保人声明，无法达到联合财险常德公司的证明目的，不予采信；9.联合财险常德公司提交的道路运输从业人员资格证查询结果单、《道路运输从业人员管理规定》、商业三责险保险条款无法达到联合财险常德公司的证明目的，不予采信。
本院经审理认定事实如下：对当事人无异议的肇事车辆湘J37***重型自卸货车有行驶证、李祥有合法驾驶证、事故发生经过及责任划分、联合财险常德公司承保肇事车辆湘J37***重型自卸货车的交强险和责任限额为500000元的不计免赔商业三者险、被抚养人杨官保抚养年限及抚养份额、李祥系环盛渣土公司的职员，事故发生时系履行职务、事故发生后，环盛渣土公司已垫付给杨三桂3667**元的事实，予以确认。对有争议的事实，本院认定如下：事故发生���，杨三桂在常德市第一人民住院、诊疗182天、花费医疗费303793.23元。2017年1月12日，杨三桂的损伤经重新鉴定为一处八级伤残，一处九级伤残，一处十级伤残，前期治疗误工时间12个月、需1人护理200天、营养182天、二期取内固定需医疗费8000元、需住院治疗5天、护理5天。杨三桂的户口性质为农业家庭户口，但其自2015年2月起至事故发生前一直在汉寿县欢乐英雄动漫游戏体验中心工作，杨三桂在事故发生前一年的收入为34600元。联合财险常德公司对保险条款及机动车综合商业保险免责事项对投保人履行了提示、说明义务。
另查明，杨三桂的损失为：1.医疗费303793.23元，超过部分不予支持；2.住院伙食补助费18700元。杨三桂伤后住院治疗182天，取内固定受伤需住院治疗5天，故住院伙食补助天数共187天（182+5）计算住院伙食补助费为18700元（100元/天×187天）；3.营养费9000元（50元/天×182天=9100元，杨三桂只要求9000元，系对自身权利的处分，不违反法律规定，予以支持）；4.后续治疗费8000元；5.残疾赔偿金234883.8元。虽杨三桂的户口性质为农业家庭户口，但其在在事故发生前已连续在汉寿县欢乐英雄动漫游戏体验中心工作已满一年，经常居住地及收入来源地均在城镇，故应按城镇的标准计算其残疾赔偿金为225244.8元（31284元×20年×36%），杨三桂的被扶养人生活费应以杨三桂的身份为计算标准，故其被扶养人生活费为9639元（21420元×5年×36%÷4），故其残疾赔偿金共为234883.8元（225244.8+9639），超过部分不予支持；6.误工费35073.97元。杨三桂前期的误工时间为12个月，取内固定手术的误工时间为5天，其误工时间共为370天计算其误工费为35073.97元（34600元÷365天/年×370天），超过部分不予支持；7.护理费18413.10元。根据司法鉴定意见书，杨三桂需一人护理200天，取内固定手术的护理时间为5天，护理天数共计205天（200+5），其虽未提交了护理人员的收入情况证明，但其伤后确需人护理，本院参照2015年湖南省城镇非私营单位在岗职工月平均工资考虑杨三桂的残疾等级计算其护理费为18413.10元（4491元/月÷30天/月×205天×60%），超过部分不予支持；8.交通费800元。虽杨三桂未提交交通费票据，但考虑其住院治疗需实际花费交通费，本院酌情支持800元；9.精神抚慰金18000元。杨三桂因此次交通事故受伤，其必然造成精神损害，本院酌情支持精神抚慰金18000元；10.鉴定费1300元；11.财产损失1000元，杨三桂虽未提交财产损失的相关证据，但联合财险常德公司已定损为1000元，本院确认杨三桂财产损失1000元。杨三桂要求残疾辅助器具费因无合法的票据，不予支持，杨三桂要求特殊护理费与���法鉴定意见的不符，不予支持，杨三桂要求熬药租房费未提交合法票据，且不属于合理开支，不予支持。杨三桂以上损失共计648964.10元，其中医疗费项目损失339493.23元，死亡、伤残损失项目损失307170.87元，财产损失项目1000元，鉴定费1300元。
本案认为，本案系机动车与非机动车之间发生的道路交通事故，因此造成人身伤亡的，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，非机动车驾驶人存在过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。杨三桂的医疗费项目损失和死亡、伤残项目损失均超过了交强险的责任限额，财产损失项目未超过交强险的责任限额，故联合财险常德公司应在交强险范围赔偿杨三桂各项损失121000元（10000+110000+1000）。杨三桂超过交强险范围的损失527964.10元（648964.10-121000），因李祥在事故���负全部责任，而李祥系环盛渣土公司的职员、事故发生时系履行职务，根据法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故该侵权责任应由环盛渣土公司承担。环盛渣土公司为其所有的肇事车辆湘J37***重型自卸货车在联合财险常德公司投保了商业三者险，并请求保险公司直接向杨三桂赔偿保险金，该赔偿责任应由联合财险常德公司依商业三者险合同直接向杨三桂赔偿，保险合同中约定保险公司不承担鉴定费，杨三桂在交强险赔偿之后，应在商业三者险范围内赔偿的损失为526664.10元（527964.10-1300），超过了商业三者险限额，被告联合财险常德公司应在商业三者险范围内赔偿原告损失500000元，故联合财险常德公司应赔偿杨三桂各项损失621000元（121000+500000），联合财险常德公司辩称，其对杨三桂住院医疗费自付金额进行了鉴定，要求按照鉴定意见对杨三桂的医疗费中的自付部分予以核减，医疗费按照国家基本医疗保险及交通事故诊疗指南的标准核减，既减少了保险人的赔偿责任，也对受害人显失公平，况且医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主开支，受害人及投保人并不能进行控制和审核，虽然保险条款中约定的医疗费用核减的事项，但是该条款约定加重了投保人的责任，免除了保险人所应承担的义务，依照法律规定，该免责条款无效，对保险双方均不产生法律的约束力，故对联合财险常德公司的辩称意见，不予支持。联合财险常德公司还辩称，环盛渣土公司的员工李祥没有相关从业资格证，根据商业三责险合同的约定，联合财险常德公司对商业三责险不予赔偿。联合财险常德公司虽提供保险条款，并对保险条款及机动车综合商业保险免责事项对投保人履行了提示、说明义务，但双方签订的保险合同是采用联合财险常德公司提供的格式条款订立的保险合同，依照《合同法》的相关规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。根据道路交通安全相关法律规定，持有机动车驾驶证并驾驶与准驾车型相符车辆的驾驶员就是合法驾驶人，李祥已持有准驾车型为A2的机动车驾驶证，可以驾驶重型自卸货车，现该免责条款中又同时约定需具有交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书方才赔偿的额外要求，显然属于免除己方责任、加重被保险人责任、排除被保险人主要权利的情形，故应当认定该免责条款无效，且保险免责条款中对营业性机动车的约定不明，应当作对联合财险常德公司不利的解释，驾驶人李祥具有合法有效的机动车驾驶资格，即使李祥没有从业资格证，该行为不属于本案事故形��原因，客观上未加重其驾驶车辆的危险性，故对辩称意见，不予支持。环盛渣土公司应赔偿杨三桂各项损失27964.10元（648964.10-621000）。环盛渣土公司已支付给杨三桂3667**元，超出部分338827.90元（366792-27964.10）杨三桂应予返还，为减少当事人的诉累，杨三桂应返还给环盛渣土公司的部分由联合财险常德公司应支付给杨三桂的赔偿款中直接返还给环盛渣土公司。综上，联合财险常德公司应支付环盛渣土公司338827.90元，应赔偿杨三桂各项损失282172.10元。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国合同法》第四十条、第四十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法��若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条规定，判决如下：
一、限中华联合财产保险有限公司常德中心支公司于本判决生效后10日内赔偿杨三桂各项损失282172.10元；
二、限中华联合财产保险有限公司常德中心支公司于本判决生效后10日内支付湖南湘北通程有限公司环盛渣土运输分公司338827.90元；
三、驳回杨三桂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照���中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7365元，由湖南湘北通程有限公司环盛渣土运输分公司负担6759元，由杨三桂负担606元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 叶久万
代理审判员 张 帆
人民陪审员 徐电祥
二〇一七年五月十五日
书 记 员 刘胜男
附1：本案适用的法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六���机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和���侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以���独适用，也可以合并适用。
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
《中华人民共和国合同法》
第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
第四十一条对��式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续医疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续医疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上��，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
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