＼n广东省佛山市中级人民法院
＼ n 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
＼n（2014）佛中法刑一终字第138号＼n上诉人（原审附带民事诉讼原告人）梁某某，男，1966年10月17日生，汉族，住广东省电白县。系本案被害人。＼n被上诉人（原审被告人）周某某，男，1955年9月5日生于广东省佛山市，汉族，初中文化，无业，住佛山市南海区里水镇。因本案于2013年12月11日被佛山市南海区人民法院以故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。现在佛山市南海区看守所服刑。＼n佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人周某某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人梁某某提起附带民事诉讼一案，分别于2013年12月11日、2014年1月16日作出（2013）佛南法刑初字第1470号刑事判决及附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人梁某某对附带民事判决不服，提出上诉。本案刑事判决已生效。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。＼n原审判决认定，2013年5月6日7时许，被告人周某某驾驶一辆摩托车来到佛山市南海区里水镇和顺石塘市场买菜，因摩托车停放问题与同在该市场卖鸡蛋的原告人梁某某发生争执。过程中，周某某踹到梁某某右小腿，致其右小腿受伤流血。经法医鉴定，梁某某系受钝性暴力作用致右胫、腓骨骨折，属轻伤。同月10日，周某某到里水派出所投案。案发后，原告人到南海区第三人民医院住院治疗，住院93天，支付医疗费29601.56元，出院医嘱：1.全休三个月；2.期间陪护一人；3.加强营养；4.继续持拐杖下地行走一个月；5.骨折愈合取内固定物（约一年左右）。计算至梁某某定残之日（2013年8月15日）的前一天为止，梁某某误工天数为101天。＼n上述事实，有本案的刑事判决，南海区第三人民医院住院收费收据、住院费用明细清单、疾病诊断书、出院小结，司法鉴定意见书、鉴定费发票，原告人的暂住证、居住证等证据予以证实。＼n原审判决认为，被告人周某某故意伤害原告人梁某某致其轻伤，应当对原告人产生的相关损失予以赔偿。原审核定原告人的损失为：1.医疗费29601.56元；2.误工费9802元（按照35423元／年÷365天×101天计算）；3.护理费4650元（50元／天×93天）；4.酌定的营养费5000元、交通费2000元。上述损失共计51053.56元。原审依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，作出如下判决：＼n一、被告人周某某应于本判决发生法律效力之日起十日内向附带民事诉讼原告人梁某某赔偿各项损失合共为51053.56元。＼n二、驳回附带民事诉讼原告人梁某某的其他诉讼请求。＼n原审附带民事诉讼原告人梁某某上诉称，残疾赔偿金属于经济收入损失，而非精神损失，原审法院没有支持其残疾赔偿金，系适用法律错误，请求二审法院撤销原判，改判被上诉人赔偿其医疗费29601.56元、护理费12000元、营养费9250元、残疾赔偿金60453.42元、伤残鉴定费1500元、误工费9802元、交通费2000元，以上共计124606.98元。＼n经审理查明，原判认定被上诉人周某某的故意伤害行为造成上诉人梁某某经济损失合计人民币51053.56元的事实清楚，证据确实、充分，本院审核后均予以确认。＼n本院认为，被上诉人周某某的故意伤害行为造成上诉人梁某某的人身受损，应对上诉人梁某某遭受的物质损失承担民事赔偿责任。根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院核定上诉人所受各项物质损失分别为：医疗费29601.56元、误工费9802元、护理费4650元、营养费5000元、交通费2000元，以上共计51053.56元。上诉人梁某某因后续治疗支出的相关费用，可在实际发生后另行起诉。上诉人梁某某提出其诉请的残疾赔偿金及伤残鉴定费应予支持的意见。经查，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的受理范围，依法不应支持。原审未支持原告人主张的残疾赔偿金及伤残鉴定费，有明确的法律依据，并无不当，对上诉人梁某某所提该点意见，不予采纳。上诉人梁某某还提出其护理费应为12000元、营养费应为9250元。经查，原审依照相关法律规定，根据上诉人住院期间需要人员陪护及康复期间需要加强营养的实际情况，结合司法实践，按照50元／天的标准计算原告人的护理费为4650元，且酌定原告人的营养费为5000元，并无不当，上诉人梁某某主张的护理费、营养费的数额，因无充分的理据予以支持，本院对此不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本裁定为终审裁定。＼n审判长钟雪基＼n代理审判员ＸＸ＼n代理审判员陈南春＼n二〇一四年四月二十五日＼n书记员黎明钊＼n附相关法律条文：＼n《中华人民共和国刑法》＼n第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。＼n承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。＼n《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》＼n第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。＼n受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。＼n受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。＼n第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。＼n医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。＼n第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。＼n误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。＼n受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。＼n第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。＼n护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。＼n护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。＼n受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。＼n第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。＼n第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。＼n《中华人民共和国刑事诉讼法》＼n第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。＼n如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。＼n第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：＼n（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；＼n（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；＼n（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。＼n原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。＼n《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》＼n第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。＼n犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。＼n驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。＼n附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。