辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽04民终46号
上诉人（原审被告）：刘茂钧。
委托诉讼代理人：安建军，辽宁必达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张庆发。
委托诉讼代理人：张慧，张庆发的女儿。
上诉人刘茂钧因与被上诉人张庆发提供劳务者受害责任纠纷一案，不服抚顺市东洲区人民法院（2016）辽0403民初1657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人刘茂钧及其委托诉讼代理人安建军，被上诉人张庆发的委托诉讼代理人张慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘茂钧上诉请求：依法改判张庆发对损害后果自行承担40%责任，刘茂钧减少赔偿额12万元；一审错误采信鉴定标准应予纠正；精神损害抚慰金过高，误工费、营养费计算错误。事实和理由：一、张庆发作为成年人，对先扣墙根再推墙的做法明知具有危险，其应当对损害后果自行承担部分责任。二、一审法院采用工伤标准确定伤残等级没有依据，本案应当采用最高人民法院确定的人体损伤残疾程度鉴定标准。三、考虑到张庆发自身具有一定过错，精神损害抚慰金认定过高。四、一审法院以每天120元标准计算误工费没有依据，应当按照农、林、牧、渔业标准计算72天。五、一审法院认定的营养费1550元没有相应证据。
张庆发辩称：同意一审判决。伤残赔偿金是按照农民标准计算的。精神损害抚慰金要求2万元并不高。误工费是依据双方商定的标准。张庆发受伤较重，根据病情需要加强营养。
张庆发向一审法院起诉请求：判令刘茂钧赔偿医疗费183882.98元；住院伙食补助费每天50元，共1550元；营养费每天50元，共1550元；护理费根据居民服务业标准，共5797.47元；误工费每天120元，共7200元；交通费220元；复印费160元；伤残赔偿金91633.20元；精神损害抚慰金20000元；鉴定费1700元；复查费608.9元；其中刘茂钧已经支付52439.21元；保留二次手术的赔偿诉权；案件受理费由刘茂钧承担。
一审法院查明事实：2016年9月17日张庆发经张某介绍为刘茂钧从事扒墙、捡砖头工作，每日工资120元。2016年9月18日下午16时左右张庆发所扒墙倒，将张庆发砸伤。伤后张庆发被送往抚顺市第三医院抢救，花费医疗费2439.21元。因伤情严重当天被送往抚顺矿务局总医院抢救，住院一天，一级护理，花费医疗费22296.73元。2016年9月19日因伤情严重张庆发被送往中国医科大学附属盛京医院，诊断为：闭合性腹部外伤、肝破裂出血。住院25天，一级护理，花费医疗费153452.46元。2016年10月14日病情好转时又转入抚顺市中医院，住院5天，二级护理，花费医疗费5849.77元。经张庆发申请，2016年11月23日抚顺公正司法鉴定所对张庆发进行伤残程度司法鉴定，2016年11月30日出具鉴定意见：张庆发本次损伤综合评定为七级伤残。张庆发于2016年11月21日到抚顺市中医院进行复查，发生医疗费608.9元。张庆发合理部分的经济损失为：医疗费184647.07元、护理费5797.47元、住院伙食补助费1550元、误工费7200元、营养费1550元、交通费220元、复印费160元、鉴定费1700元、残疾赔偿金91633.20元；精神损害抚慰金20000元，合计314457.74元。刘茂钧已支付张庆发医疗费52439.21元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，刘茂钧、张庆发之间属于雇佣关系。刘茂钧雇佣张庆发从事扒房子、捡砖头工作，日工资120元。张庆发在雇佣工作中受到伤害，应由刘茂钧承担赔偿责任。对于张庆发的诉讼请求，其住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、符合法律规定，一审法院予以支持；关于张庆发诉请的医疗费、复印费、鉴定费，应按实际发生的票据计算；关于张庆发要求的残疾赔偿金，应按《辽宁省2016年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》予以支持（12057元/年×19年×0.4）；对张庆发诉讼请求精神损害抚慰金，因符合法律规定，一审法院予以支持。对于张庆发诉请的二次手术的赔偿诉权，待实际发生后另诉。对刘茂钧辩称张庆发受伤系其明知有危险，还违反操作规程导致，因其提交的证据无法证明，故对该主张一审法院不予支持。综上，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、张庆发合理部分经济损失为314457.74元（项下包括医疗费184647.07元、护理费5797.47元、误工费7200元、住院伙食补助费1550元、营养费1550元、交通费220元、复印费160元、鉴定费1700元、残疾赔偿金91633.20元；精神损害抚慰金20000元）；其中刘茂钧已支付52439.21元；二、刘茂钧赔偿张庆发262018.53元；三、驳回张庆发的其他诉讼请求。上述款项于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2615.14元（张庆发已预交），由刘茂钧负担，随上述赔偿款项一并给付张庆发。
本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
张庆发向本院提交以下证据：
医疗费收据5张，证明2017年1月18日张庆发于一审判决后因此事故在中国医科大学附属盛京医院复查花费1072.90元。
刘茂钧对该证据表示不予质证，该证据非因张庆发故意或重大过失逾期提交，本院予以采信。以上采信的证据证明的内容与一审法院查明的事实不矛盾，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院另查明：2017年1月18日，张庆发在中国医科大学附属盛京医院复查花费1072.90元。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。张庆发作为完全民事行为能力人，在进行劳务活动过程中未采取佩戴劳动保护器具等措施，其在进行劳务活动过程中受伤自身也有一定的疏忽大意因素，应自行承担部分责任。但提供劳务一方的过失不能完全与接受劳务一方的过失相抵，刘茂钧作为接受劳务一方仍应承担大部分的赔偿责任。误工费应当以实际误工损失计算，实际误工损失证据不充分的可参照伤者从事的行业标准计算，一审法院以刘茂钧与张庆发商定的劳务费每天120元计算误工费不妥当，应予纠正。参考张庆发的年龄、职业等因素，可认定误工费为2857.22元（39.14元×73天=2857.22元）。关于营养费一节，因张庆发伤势较重，需手术治疗等情况，一审法院予以支持并无不当。关于伤残鉴定标准及精神损害抚慰金一节，因系一审法院自由裁量范畴，本院不予变更。张庆发于一审判决后另行花费医疗费1072.90元，该费用属因治疗伤情产生的必要费用，应当予以支持。
综上所述，刘茂钧的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持抚顺市东洲区人民法院（2016）辽0403民初1657号民事判决第三项；
二、变更抚顺市东洲区人民法院（2016）辽0403民初1657号民事判决第一项为张庆发的经济损失为311187.86元（含医疗费185719.97元、护理费5797.47元、住院伙食补助费1550元、误工费2857.22元、营养费1550元、交通费220元、复印费160元、鉴定费1700元、伤残赔偿金91633.20元，精神损害抚慰金20000元）；
三、变更抚顺市东洲区人民法院（2016）辽0403民初1657号民事判决第二项为刘茂钧赔偿张庆发经济损失（不含精神损害抚慰金）291187.86元的80%，即232950.29元，扣减刘茂钧已支付的52439.21元，刘茂钧尚应支付张庆发180511.08元；
四、刘茂钧赔偿张庆发精神损害抚慰金20000元。
负有金钱履行义务的当事人于判决生效之日起十日内履行，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2615.14元，二审案件受理费2816元，由刘茂钧负担4344.91元，由张庆发负担1086.23元。
本判决为终审判决。
审判长 韩 强
审判员 孙仲义
审判员 王宏凯
二〇一七年三月一日
书记员 李 慧