陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕08民终2318号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司，住所地：陕西省咸阳市渭城区人民东路117号。
负责人：黎欣，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：吴慧军，系该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：郭埃肺，男，1961年8月11日出生，陕西省神木市人，现住神木市。
委托诉讼代理人：郭寒杰，男，系郭埃肺之子。
委托诉讼代理人：王建国，陕西秦北律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王凯，男，1990年11月7日出生，陕西省铜川市人，现住陕西省咸阳市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郭埃肺、王凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2017）陕0821民初2564号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1、一审判决第一项（有异议部分）：后续治疗费15000元、护理费15600元、误工费17926.1元、残疾赔偿金113760元、精神损失费10000元、被抚养人生活费9232元，属于采信证据不当，事实认定不清、适用法律错误，导致判决结果错误。不服金额为109820.57元，要求改判。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审中据以定案的公正司法鉴定中心陕公正司鉴[2017]临鉴字第307号鉴定书，因该鉴定报告有实质问题，上诉人已申请重新鉴定。1、后续治疗费15000元，无具体的支出项目，依据不足，应为8000元。2、郭埃肺左下肢损伤属九级伤残，无事实和法律依据。①、鉴定材料为神木县第二人民医院住院病历复印件，无法证实检材的真实性。②、鉴定距离受伤时间间隔过短，鉴定时机过早。③、鉴定未检查髋关节屈曲、后伸等具体受限度数，不能说明髋关节实际是否受限。④、郭埃肺踝关节和膝关节并未受伤，出院记录左膝关节活动自如，其髋关节活动未达到鉴定标准。3、鉴定时未通知上诉人参加，故检材和检验依据未经质证，剥夺了上诉人的诉讼权利，不应作为定案依据。二、一审判决对被上诉人所举护理证据不予采信，支持护理费标准130日/元依据不足，应以78.9元/日计算。三、误工费标准过高，应以97.74元/日计算。四、一审以城镇标准计算残疾赔偿金，依据不足。五、精神损失费10000元过高，不应超过3000元。六、一审以城镇标准计算郭埃肺母亲刘某被抚养人生活费依据不足。
郭埃肺辩称：一、本案鉴定程序合法、鉴定人员资质合格，不具备重新鉴定的条件。1、关于鉴定检材真实性的问题。①、检材为被鉴定人本身，并非病历资料，不存在检材不真实的问题。②、病历资料已由人民法院核对后交由鉴定，且一审庭审中，上诉人质证时对真实性亦予认可，病历复印件不能作为提起重新鉴定的理由。2、治疗终结即可鉴定，且上诉人一审未对是否治疗终结提起鉴定，鉴定时机不能作为提起重新鉴定的理由。3、上诉人认为答辩人髋关节活动度未达到受限标准，但未提供任何证据予以证明，不能作为提起重新鉴定的理由。二、答辩人因子女均在外地，只能聘请护工进行护理，一审法院只是对护理费票据没有确认，但参照了当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，故护理费判决正确。三、一审判决参照了上一年度职工平均工资计算误工费正确。四、答辩人居住地神木县神木镇麻家塔办事处水磨河村，系城中村，相关损失应当按照城镇标准计算。
郭埃肺向一审法院起诉请求：1、依法判决二被告赔偿原告的医疗费1449.10元、后续治疗费15000元、鉴定费2700元、护理费15600元、误工费20847.9元、交通费1200元、营养费1260元、住院伙食补助费6720元、复印费180元、精神损失费10000元、残疾赔偿金113760元、被扶养人生活费9684.5元等费用合计198451.5元；2、本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年3月13日18时许，王凯驾驶陕X**号“大众”牌小型普通客车沿神木市新村云川大道由北向南行驶至与建宁路交汇的交叉路口处，因未能保持安全车速与同向左转弯行驶郭埃肺驾驶的二轮自行车相撞，至二轮自行车驾驶员郭埃肺受伤，两车受损。本次事故经神木市公安局交通管理大队出具神公交认字[2017]第94号道路交通事故认定书认定，王凯承担此次事故的主要责任，郭埃肺承担此次事故的次要责任。事故发生后，原告被送往神木市第二人民医院进行治疗，原告的伤情被诊断为左股骨粗隆间粉碎性骨折。原告共住院治疗42天，支出医疗费37449.1元。被告王凯所有的陕X**号车在被告保险公司投保交强险和商业险，商业险保额为50万元，保险期限为2016年12月18日至2017年12月18日，事故发生在保险期限内。原告起诉后申请本院委托陕西公正司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费及护理期限进行了鉴定，经鉴定原告左下肢损伤属九级伤残，后续治疗费预计为15000元，护理期为120日（包括住院期间已发生的护理），原告支出鉴定费2700元。
另查明，原告郭埃肺于2017年3月24日向本院提出诉前财产保全，本院依法作出（2017）陕0821财保45号民事裁定书，扣押了被告王凯驾驶的陕X**号“大众”牌小型普通客车，原告支出保全费1520元。后经被告王凯申请并提供了10000元现金作为反担保，本院依法解除了对上述车辆的扣押。
一审法院认为，王凯驾驶陕X**号“大众”牌小型普通客车与原告郭埃肺驾驶的两轮自行车相撞,致原告受伤，两车受损，公安交警部门对此事故的认定，事实清楚，责任明确，应予确认。因王凯驾驶的车辆在被告保险公司投保交通事故责任强制险和商业第三者责任保险，故对原告的合理损失首先由保险公司在保险赔偿限额内予以赔付。原告郭埃肺请求其损失按城镇居民标准进行赔偿，根据原告提供的证据，经本院核实，可以证明原告在城镇居住，残疾赔偿金应当参照城镇居民标准进行计算。原告请求赔偿的项目及标准应参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定执行。原告的损失经本院核实为：医疗费37449.1元、后续治疗费15000元、护理费15600元、误工费56896元÷365天×115天=17926.1元（原告郭埃肺因伤致残，误工期限可计算至伤残鉴定前一天，即从2017年3月13日至2017年7月6日，共计115天，其提供的相关收入情况的证据不足，赔偿标准按照城镇职工平均工资计算），住院伙食补助费1260元（原告在本地住院，故住院伙食补助费应按照一人每天30元标准计算，其护理人员的补助费用已在护理费中计算，不再重复计算）、残疾赔偿金113760元、精神损害抚慰金10000元，被扶养人刘某生活费18464元×5年÷2人×20%=9232元（被扶养人刘某1935年出生，扶养义务人为2人）、鉴定费2700元。原告请求的交通费、营养费、复印费因提供的相关证据不足，本院不予支持。被告辩称保险公司辩称原告的鉴定时期过早，后续治疗费支出项目不明确，提出重新鉴定申请，因原告的鉴定系本院以原告的申请依法委托鉴定，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相关资质，且被告未提供足以反驳的证据证，故被告的该辩称理由不能成立，对其提出重新鉴定的申请不予准许。被告王凯向原告垫付的36000元医疗费，因原告郭埃肺及被告王凯在本案中均未主张，应由被告王凯另案向被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司主张权利。综上，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、原告郭埃肺因交通事故受伤产生的医疗费37449.1元、后续治疗费15000元、护理费15600元、误工费17926.1元，住院伙食补助费1260元、残疾赔偿金113760元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人刘某生活费9232元，除去被告王凯向原告垫付的36000元，共计184227.2元，由被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司于判决生效后七日内在交通事故责任强制险范围内向原告赔偿120000元，剩余64227.2元，由被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司在商业第三者险范围内向原告赔偿44959.04元，其余部分由原告承担。二、原告支出的鉴定费2700元，由被告王凯于判决生效后七日内向原告赔偿1890元，其余部分由原告自行承担；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费250元，保全费1520元，由被告王凯负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审法院认定的事实相同。
本院认为，王凯驾驶陕X**号“大众”牌小型普通客车与郭埃肺驾驶的二轮自行车相撞，致郭埃肺受伤，两车受损。经神木市公安局交通管理大队认定，王凯承担此次事故的主要责任，郭埃肺承担此次事故的次要责任。陕X**号车在保险公司投保了交强险和50万元的商业三者险，故郭埃肺的合理损失，应首先由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿；剩余部分，依照王凯在本次事故中所负的责任比例由保险公司在商业三者险限额范围内予以赔偿；仍有不足的，由王凯赔偿。因保险理赔款足以支付应由王凯赔偿郭埃肺的合理损失，故王凯在本案中不承担赔偿责任。王凯垫付的医疗费36000元。在保险理赔款内扣除，返还给王凯。
本案争议的焦点是：一、陕西公正司法鉴定中心作出的陕公正司鉴[2017]临鉴字第307号鉴定意见书是否予以采信；二、护理费、误工费的标准是否过高，精神损失费是否过高；三、一审以城镇标准判决郭埃肺的残疾赔偿金以及其母刘某的被抚养人生活费是否正确。
陕公正司鉴[2017]临鉴字第307号鉴定意见书，系郭埃肺申请，神木市人民法院委托，陕西公正司法鉴定中心依法作出。保险公司虽提出异议，并申请重新鉴定，但其并未提交《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的证据，故该鉴定意见依法予以采信，保险公司重新鉴定的申请依法不予准许。
郭埃肺一审以月工资3900元的标准请求误工费，以每日130元的标准请求护理费，一审法院未采信郭埃肺提交的工资证明、护理费证明，应以陕西省职工平均工资标准判决误工费、护理费，但陕西省职工平均工资标准高于郭埃肺的诉请，故应以郭埃肺的诉请判决误工费、护理费。郭埃肺的误工费为130元×115天＝14950元，护理费为130元×120天＝15600元。本次事故造成郭埃肺九级伤残，给其身心造成一定的伤害，一审酌情判决精神损害抚慰金10000元并无不当，二审依法予以支持。
依据神木县神木镇麻家塔乡水磨河村民委员会、神木县神木镇麻家塔办事处西沙社区居民委员会出具的证明可知，郭埃肺及其母亲刘某长期居住在城镇，郭埃肺的残疾赔偿金和刘某的被抚养人生活费应按照城镇居民标准计算。
综上，一审法院认定事实清楚，但其判决误工费的标准不当，其未判决王凯垫付的36000元医疗费不妥。郭埃肺的合理损失为：医疗费37449.1元、后续治疗费15000元、护理费15600元、误工费14950元，住院伙食补助费1260元、残疾赔偿金113760元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人刘某生活费9232元，共计217251.1元，应由保险公司首先在交强险限额范围内赔偿120000元；剩余97251.1元，由保险公司在商业三者险限额范围内依照王凯在本次事故中所负的责任比例承担70%，即68075.77元；共计188075.77元。王凯垫付的医疗费36000元，在保险理赔款内扣除，返还给王凯。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持陕西省神木市法院（2017）陕0821民初2564号民事判决第二项、第三项及案件受理费部分；
二、变更陕西省神木市法院（2017）陕0821民初2564号民事判决第一项为：郭埃肺的医疗费37449.1元、后续治疗费15000元、护理费15600元、误工费14950元，住院伙食补助费1260元、残疾赔偿金113760元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人刘某生活费9232元，共计217251.1元，由中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司于判决生效后七日内在交强险限额范围内赔偿120000元，剩余97251.1元，由中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司在商业三者险限额范围内赔偿68075.77元；共计188075.77元（王凯垫付的医疗费36000元，在保险理赔款内扣除，返还给王凯）。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2490元，由中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李文龙
审判员 李 军
审判员 李佳悦
二〇一八年六月十五日
书记员 王 凯