甘肃省永登县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)甘0121民初628号
原告蔡某甲，男，汉族，住甘肃省康乐县，系死者蔡某某的父亲。
原告丁某某，女，汉族，身份、住址同上，系死者蔡某某的母亲。
二原告委托代理人郭超，甘肃雷诺律师事务所律师。
被告深圳市海邻机械设备有限公司（以下简称深圳海邻公司）。住所地：深圳市南山区。
法定代表人商跃祥，系该公司董事长。
委托代理人刘川，广东国欣律师事务所律师。
被告江苏南通二建集团有限公司（以下简称南通二建公司）。住所地：江苏省南通市。
法定代表人杨晓东，系该公司董事长。
委托代理人李鉴潮，高朋（上海）律师事务所律���。
原告蔡某甲、丁某某诉被告深圳海邻设备公司、江苏南通二建公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年12月21日作出（2015）永民初字第630号民事裁定，裁定驳回二原告的起诉，二原告不服该裁定，上诉至兰州市中级人民法院，兰州市中级人民法院于2016年2月5日作出（2016）甘01民终274号民事裁定，裁定指令本院对本案进行审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。二原告及其委托代理人和二被告的委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年8月26日，在被告江苏南通二建公司承建的兰州新区碧桂园项目施工工地，被告深圳海邻设备公司雇佣的塔吊司机蔡某某在工作过程中，因相邻沈阳腾跃建筑工程有限公司施工工地塔吊司机将其塔吊臂摆停至蔡某某作业区域内，致其无法正常作业，蔡某某将该情况对施工负责人汇报后，未得到解决。后蔡某某去找对方塔吊司机交涉，在交涉过程中被沈阳腾跃建筑工程有限公司工地人员殴打，蔡某某头部遭到器具重击，后被送往兰州大学第二医院，经医治无效于2014年9月2日死亡。被告江苏南通二建公司系兰州新区碧桂园项目工程总承包人，被告深圳海邻设备公司从江苏南通二建公司处承包了该工程的塔吊工程，深圳海邻公司雇佣蔡某某后，在明知蔡某某没有任何塔吊作业执业证的情况下，违规让其开塔吊，且没有办理任何保险，被告南通二建公司作为总承包人，对工程分包人未尽到合理审核、监管义务，对事故发生具有明显过错，受害人系在从事雇佣活动中被他人所害，二被告对被害人死亡应承担连带赔偿责任。二原告作为被害人的近亲属，要求二被告赔偿死亡赔偿金416080元，被扶养人生活费114720元，精神损害抚慰金5000元，并承担本案诉讼费用。
被告深圳海邻公司辩称，一、深圳海邻公司与死者蔡某某没有劳动关系或雇佣关系。二、南通二建公司对承租深圳海邻公司的塔吊具有管束责任。三、蔡某某不是在深圳海邻公司塔吊作业的工地内，也不是在塔吊作业时间内被他人伤害死亡。四、蔡某某对自己的死亡有重大过错。
被告南通二建公司辩称，一、蔡某某被案外人龙某故意伤害致死，二原告对龙某提起了刑事附带民事诉讼，兰州市中级人民法院已经进行了审理，根据相关司法解释的规定，二原告向侵权人龙某主张了赔偿权利后，就不应当再向雇主主张赔偿责任。二、南通二建公司与蔡某某没有雇佣关系或者劳动关系。南通二建公司承租了深圳海邻公司的塔吊，根据合同约定是由深圳海邻公司配备塔吊司机，深圳海邻公司应当承担雇主责任。3、蔡某某是在与案外人龙某打��斗殴中遭受侵害的，不是在从事雇佣活动中受伤，二原告主张蔡某某没有塔吊作业证，与蔡某某的死亡没有关联。4、二原告主张发包人承担连带责任，只有在分包人没有资质而分包人的雇员在安全生产事故中遭受人身损害时，发包人才承担连带责任。本案中，深圳海邻公司有用工资质，而且蔡某某死亡也不是安全生产事故。综上，请求法庭驳回二原告对南通二建公司的诉讼请求。
通过以上原、被告的陈述答辩，本案的争议焦点为：一、死者蔡某某的雇主是谁？雇主责任应当由二被告谁来承担？二、死者蔡某某是否是在从事雇佣活动的过程中死亡的？三、死者蔡某某对其死亡本身有无过错？四、蔡某某造成的损失除向直接侵权人在刑事附带民事案件中赔偿后，其近亲属能否另行向雇主再主张？
庭审中，双方当事人为支持其主张的事实和辩解理由���向法庭提交了以下证据。
（一）二原告提交的证据：
1、户口本一份，证明原告的身份信息。
2、永劳人仲裁者（2015）第07号裁决书一份，证明蔡某某与被告深圳海邻公司有雇佣关系。
3、（2015）兰刑一初字第29号民事附带刑事判决书一份，证明蔡某某是因工作原因被人伤害致死的。
4、原告蔡某甲与二被告三方签订的协议书一份，证明被告深圳海邻公司负担了蔡某某的丧葬费。
5、兰州晚报关于本次事故的报道一份，证明死者的身份及事件发生的过程，被告深圳海邻公司没有为蔡某某办理保险和上岗证等。
被告深圳海邻公司对二原告的证据发表如下质证意见：
对证据1无异议。对证据2的真实性无异议，对证明目的有异议。对证据3的真实性无异议，对证明目的有异议，该判决认定死者蔡��某是南通二建公司的塔吊司机与事实不符。对证据4的真实性有异议，没有深圳海邻公司工作人员的签名或公司盖章，深圳海邻公司也没有支付过7.5万元丧葬费。对证据5本身的真实性无异议，但新闻报道不一定客观，不能作为证据。
被告南通二建公司对二原告的证据发表如下质证意见：
对证据1、2无异议。对证据3的真实性无异议，对证明目的有异议，蔡某某死亡与工作或雇佣活动没有关系。对证据4的真实性无异议，事发后死者家属到工地吵闹，政府部门要求建设单位和施工单位协调处理好善后工作，南通二建公司、沈阳腾跃公司和碧桂园公司作为见证单位协调两家塔吊租赁公司出于人道援助分别赔偿死者家属7.5万元，但并不能说明两家塔吊公司有责任，协议中写明了死者家属应当通过法律途径向侵权人主张权利，不应当再以任何理由向两家塔��公司、总包单位或建设单位提出要求。对证据5的真实性、关联性、证明目的均有异议，该报道不客观，蔡某某死亡与其是否有从业资格证无关。
（二）被告深圳海邻公司提交的证据：
塔式起重机租赁合同、合同资料清单一份，证明塔吊和塔吊司机是深圳海邻公司向南通二建公司提供的，深圳海邻公司提供的塔吊司机中没有蔡某某。
二原告发表如下质证意见：
对真实性无异议，对证明目的有异议，合同中约定一个塔吊配两名司机，在该工地上总共有4台塔吊应该有8名司机。不管深圳海邻公司实际雇佣了几个司机都不能否定蔡某某在该公司上开塔吊。
被告南通二建公司发表如下质证意见：对真实性无异议，工地上确实有从深圳海邻公司租赁的4台塔机，但塔吊司机与南通二建公司没有关系。
（三）南通二建��司提交的证据：
1、塔式起重机租赁合同及合同资料清单一份，证明南通二建公司承租了深圳海邻公司的塔吊，塔吊司机不是南通二建公司雇的。
2、（2015）兰刑一初字第29号刑事附带民事判决书一份，证明蔡某某是因遭受龙某侵害死亡的，与工作或雇佣活动无关，而且二原告已经在刑事案件中附带提起了民事诉讼，不能再要求雇主承担侵权责任。
二原告对南通二建公司的证据发表如下意见：
对证据1的意见同对深圳海邻公司的证据的意见。对证据2的真实性无异议，对证明目的有异议。蔡某某是因为工作的事情在与对方交涉的过程中致死的，二被告没有给蔡某某办理任何保险和上岗证，二被告存在重大的过错。二被告没有设置专门人员处理相邻工地发生的争议，二被告的过错间接导致蔡某某死亡，原告在刑事附带民事诉讼中并未对二被告提起诉讼，原告起诉二被告符合法律规定。
被告深圳海邻公司对南通二建公司的证据发表如下意见：
对证据1无异议。对证据2的真实性无异议，但对该判决书中蔡志的身份认定有异议，蔡某某的死亡场所不在工作范围内，不是因为工作原因，与二被告无关，蔡某某自己有重大过错。
基于以上当事人的诉辩以及陈述，结合举证质证过程，本院查明的事实如下：
被告江苏南通二建公司承包了兰州新区碧桂园项目工程。2014年4月30日，南通二建公司与深圳海邻公司兰州分公司签订了一份《塔式起重机租赁合同》，约定租赁该公司4台塔吊，租金52万，每台塔吊配2名专职司机，每台设备租金中包含2名设备专职司机的工资，南通二建公司负责制定设备使用安全管理制度，负责设备日常安全管理工作，配备设备管理人员，并指定专人负责监管设备安全施工作业，南通二建公司还负责对设备专职司机的现场教育和管理。2014年7月，蔡某某被深圳海邻公司的工作人员马季红（音）安排在南通二建公司承建的兰州新区碧桂园项目工程的工地上从事塔吊司机工作，但未签订书面的劳动合同，也未给蔡某某参加工伤保险。2014年8月26日10时许，同在兰州新区碧桂园项目工程工地上作业的蔡某某与沈阳腾跃公司塔吊司机母涛涛，在工作中塔吊臂发生碰撞。为此，蔡某某伙同其他工人来到沈阳腾跃公司工地追打母涛涛，在沈阳腾跃公司工人龙某等人的劝阻过程中，被龙某用方木击中蔡某某头部，蔡某某经医院抢救无效于2014年9月2日死亡。2014年9月6日，南通二建公司和沈阳腾跃公司分别向蔡某某亲属补偿75000元。南通二建公司称该75000元是代替深圳海邻公司给受害人亲属的人道援助，深圳海邻公司称其不知情���永登县劳动人事争议仲裁委员会依二原告的申请于2015年3月27日作出永劳人仲裁字（2015）第07号裁决书，认定蔡某某是深圳市海邻机械设备有限公司的塔吊司机，与江苏南通二建集团有限公司不存在劳动关系，驳回了二原告申请确认蔡某某与江苏南通二建集团有限公司存在劳动关系的请求。2015年5月25日，兰州市中级人民法院作出（2015）兰刑一初字第29号刑事附带民事判决书，判决龙某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，并赔偿二原告经济损失35722元（包括误工费8000元、交通费3000元、住宿费3000元、丧葬费21722元），驳回二原告关于死亡赔偿金和扶养费的诉讼请求。
2015年6月25日，二原告诉至本院要求被告深圳海邻公司和南通二建公司赔偿死亡赔偿金416080元，被扶养人生活费114720元，精神损害抚慰金5000元，并承担本案诉讼费用。本院认为二原告已在兰州市���级人民法院审理龙某故意伤害罪一案时提起了刑事附带民事诉讼，二原告再次主张民事赔偿违反了一事不再理的民事诉讼原则，遂裁定驳回二原告的起诉，二原告上诉后，兰州市中级人民法院裁定指令本院对本案进行审理。
另查明，死者蔡某某生于1996年4月14日，是甘肃省康乐县五户乡蔡家村蔡家社农民。
本院认为，龙某犯故意伤害罪的刑事案件中，二原告主张的死亡赔偿金和被扶养人生活费不是刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故未得到支持。二原告再次提起民事诉讼，要求刑事被告人以外的人承担责任，两次起诉的诉讼主体和诉讼理由不相同，不应适用一事不再理的民事诉讼原则，故二原告有权提起本诉讼。
二原告主张死亡赔偿金416080元，原告是农村居民，按照农村居民人均纯收入的标准计算，死亡赔偿金应为6936元/年×20年=138720元。被扶养人生活费，二原告主张114720元，但未提供证据证明二原告已丧失劳动能力，故本院不予支持。精神损害抚慰金，二原告主张5000元，本院予以支持。共计支持143720元。
侵权责任法和最高人民法院的司法解释规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后可以向侵权人追偿。本案中，永登县劳动人事争议仲裁委员会的裁决书已发生法律效力，该裁决书认定蔡某某是深圳海邻公司的塔吊司机，故蔡某某与深圳海邻公司事实上的雇佣关系成立，而且蔡某某是在工作场所、在工作过程中、因工作原因遭受伤害死亡的，深圳海邻公司作为雇主应当承担雇主责任。南通二建公司未尽到监管义务，对事故的发生有过错。蔡某某作为完全民事行为���力人，不能正确处理矛盾，纠集工人追打对方司机，对事故的发生也有一定的过错，龙某是直接侵权人。本院综合各方的过错程度认定，本院支持的上述损失，蔡某某自行承担20%即28744元，南通二建公司承担20%即28744元，直接侵权人龙某承担60%即86232元。因二原告选择由雇主承担责任，雇主应转承直接侵权人的责任，深圳海邻公司承担龙某应承担的86232元。深圳海邻公司承担赔偿责任后，可以向龙某追偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第十八条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（五）项的规定，判决如下：
一、被告深圳市海邻机械设备有限公司于本判决生效后15日内赔偿原告蔡某甲、丁某某死亡赔偿金、精神损害抚慰金，共计86232元，被告深圳市海邻机械设备有限公司向原告蔡某甲、丁某某赔偿后可以向龙某追偿。
二、被告江苏南通二建集团有限公司于本判决生效后15日内赔偿原告蔡某甲、丁某某死亡赔偿金、精神损害抚慰金，共计28744元。
三、驳回原告蔡某甲、丁某某关于主张被扶养人生活费的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2879元，原告蔡某甲、丁某某负担2260元，被告深圳市海邻机械设备有限公司负担464元，被告江苏南通二建集团有限公司负担155元。
如不服本判决可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。
审 判 长 张世红
审 判 员 王 婷
人民陪审员 铁 镇
二〇一六年八月八日
书 记 员 李睿媛