四川省泸州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川05民终535号
上诉人（原审原告）贾明秀，女，1976年1月18日出生，汉族，四川省合江县人，农民，住四川省合江县。
委托代理人戴宏权，四川盛树律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贵州富强建筑工程有限公司。组织机构代码：69753227-6。
法定代表人傅玉林，公司经理。
委托代理人朱才录，四川万盛行律师事务所律师。
委托代理人阳洋，女，1986年8月14日出生，汉族，四川省合江县人，公司员工，住四川省合江县。
上诉人贾明秀因与被上诉人贵州富强建筑工程有限公司（以下简称：富强建筑公司）身体权、健康权纠纷一案，不服四川省合江县人民法院（2016）川0522民初1771号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人贾明秀及其委托道路人代理人戴宏权，被上诉人贵州富强建筑工程有限公司的委托代理人朱才录、阳洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人贾明秀上诉称，一审法院认定事实有误，举证责任分配不当，上诉人已经举证证明被被上诉人所用建筑材料一小块砖砸中头顶，已经完成了举证责任，一审法院认为上诉人没有完成基础事实的举证义务是错误的，故请求二审法院依法改判。
被上诉人贵州富强建筑工程有限公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
一审法院经审理查明，2015年，富强建筑公司承建座落于合江县xxx镇中音场上的合江县xxx镇中音裕竹苑商住楼建设项目。贾明秀与丈夫王声明租房居住在该商住楼建设项目街道对面的门市，并从事家具制造及销售、手机及配件的零售等经营，该门市与中音裕竹苑工地中间间隔有一条公路，公路宽约五至六米，施工范围内设有防护网，临公路边砌有防护砖墙和施工牌，楼体外墙安装了防护网等。施工吊塔设置在防护砖墙之内。2015年12月21日上午9时许，富强建筑公司在中音裕竹苑商住楼工地施工，塔吊工人在塔吊上操作往背公路一侧的楼面上吊运沙灰，塔吊的长臂向里，未伸到公路，只是塔吊的配重一端在公路面。贾明秀在自家门口院坝扫地。突然，裕竹苑工地上的施工人员听到贾明秀叫喊，看见贾明秀捂着头部，称头部被裕竹苑工地上方掉落的砖头砸中，旁边还有一小块砖头。贾明秀伤后，即被富强建筑公司的工作人员送往合江县人民医院住院治疗24天后出院，支出住院治疗费9131.40元（系富强建筑公司支付）。出院诊断：1、轻型脑伤；2、脊髓震荡。出院医嘱：1、建议到四川医科大学附属第一医院进一步诊疗；2、如有不适，来门诊随访。当天，贾明秀转入泸州医学院附属医院治疗，住院5天后出院，贾明秀支出住院治疗费4373.45元（含富强建筑公司预交款2000元），富强建筑公司支付检查治疗费925.49元。出院诊断：轻型闭合性颅脑损伤。出院医嘱：1、门诊随访；2、院外继续康复治疗。出院后，贾明秀又于2016年1月27日、1月29日、2月22日在合江县中医医院进行检查治疗，支出检查治疗费768.23元。2016年3月7日，贾明秀再次前往泸州医学院附属医院住院治疗8天后出院，支出住院治疗费6369.98元。出院诊断：脑外伤后恢复期。出院医嘱：院外继续治疗。后双方就原告的损失多次协商赔偿未果，贾明秀遂提起本案诉讼。
事发后，合江县安全生产监督管理局佛荫片区执法中队进行了调查，在对施工工地塔吊工人、施工员及工地看护员以及贾明秀丈夫王声明、工地负责人进行调查和现场勘验后未得出结论。就赔偿事宜，因双方对受伤原因各执一词，致调解未果。另合江县建设局建筑安全监督管理办公室也在事情发生后进行了核查，经派出所调查后告知，暂不能确定砖头是如何击中贾明秀的，故在双方对受伤原因存在分歧的情况下，要求富强建筑公司先行垫付伤者的医疗费用，待事故原因查明后再行处理。审理中，对垫付的医疗费用，富强建筑公司表示另行处理，不在本案中解决。
上述事实，有双方当事人的当庭陈述，贾明秀提交的合江县人民医院出院证明书及住院病历、泸州医学院附属医院出院证明书、住院病历及住院费票据、合江县中医医院的门诊检查费票据及处方笺、贾明秀与丈夫王声明的结婚证复印件及营业执照、租房协议、富强建筑公司的施工牌、施工工地及贾明秀租住房屋地形照片等证据。富强建筑公司提交的富强建筑公司的相关资质证、合江县公安局佛荫派出所对李彬、窦志轩的询问笔录、合江县安全生产监督管理局关于12.21中音裕竹苑小区坠石伤人事件调查情况总结、合江县建设局建筑安全监督管理办公室的情况说明、合江县人民医院住院费票据、泸州医学院附属医院门诊检查费票据及住院预交款收据复印件、施工工地防护栏及事故发生地照片等证据在卷佐证。上述证据，经双方质证及本院审查，予以综合确认。
一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，行为人因过错致他人人身损害的应当承担侵权责任。法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。贾明秀主张系富强建筑公司施工砖头从高空掉落砸中贾明秀头部致其受伤，首先应证明是否存在其损伤是富强建筑公司施工掉落的砖头砸中的事实，在完成这一基础事实的证明后，才适用建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任的特殊侵权举证规则。本案中，对砖头掉落砸中贾明秀头部之事，只有贾明秀自己声称，并无直接的证据证明，合江县安全生产监督管理局佛荫片区执法中队及合江县建设局建筑安全监督管理办公室经过调查取证，也不能确定贾明秀主张的事实存在，贾明秀提交的证人周某、王某、彭某的当庭证言也仅证实是事后听贾明秀陈述系被高空掉落的砖头砸伤，属于传来证据，证明效力差，也不能采信。还有富强建筑公司施工当天是吊运沙灰，施工范围临公路一侧也设有防护网，从富强建筑公司的施工现场和施工行为分析判断，富强建筑公司施工掉落砖头和砖头掉落到贾明秀院坝的可能性也不大，贾明秀的证据并不能高度盖然证明其所主张的事实存在，其主张富强建筑公司施工的砖头从高空掉落砸中贾明秀头部的事实不能成立，贾明秀的损害也不是富强建筑公司的施工过错所致，故对贾明秀要求富强建筑公司承担赔偿责任的主张依法不予支持。据此，为维护双方当事人的合法民事权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：驳回贾明秀的诉讼请求。
案件受理费1623元，减半交纳812元，由贾明秀负担。
上诉人在二审中提供了镇政府组织双方协商时的谈话录音，证明被上诉人工地现场管理混乱。本院认为该录音能够反映本案一些事实状态，依法予以采信。
本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，综合全案证据看，致上诉人损害的砖块是被上诉人的建筑材料，受伤部位是头顶，当时只有被上诉人的塔吊在施工，根据民事证据盖然性原理，可以认定被上诉人物件坠落致人损害。被上诉人不能证明其没有过错，应当承担侵权责任。上诉人主张医疗费16310.36元、担架运费及转院费145元、就医交通费1000元、误工费9250元、护理费4440元、住院伙食补助费1480元、营业损失费27000元、间接损失11500元、精神损害抚慰金5000元、向有关部门提请处理的交通费、生活费9480元、病历复印费20元，合计损失91725.36元。本院经审理认定上诉人共住院37天，产生医疗费20643.06元，扣除被上诉人已经垫付2000元+9131.40元=11131.4元，上诉人支付了9511.66元。上诉人误工费参照2015年批发零售业就业人员年平均工资即41181元÷365天×37天=4174.5元，上诉人护理费参照2015年度居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资33270元÷365天×37天=3372.57元，上诉人住院伙食补助费认定为20元/天×37天=740元，上诉人交通费酌定为500元。上诉人主张的其他费用因缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，贾明秀因本案产生的各项损失共计18298.73元。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省合江县人民法院（2016）川0522民初1771号民事判决；
二、被上诉人贵州富强建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人贾明秀医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失共计18298.73元；
三、驳回上诉人贾明秀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费812元，上诉人贾明秀承担500元，被上诉人贵州富强建筑工程有限公司承担312元。二审案件受理费2093元，上诉人贾明秀承担1500元，被上诉人贵州富强建筑工程有限公司承担593元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 剑
审判员 李 野
审判员 李 平
二〇一六年十一月二十五日
书记员 郑海容