新疆维吾尔自治区阜康市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新2302民初1823号
原告：李俭香，男，1969年6月12日出生，汉族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。
委托诉讼代理人：谷晓萍，新疆益一律师事务所律师。
被告：李良，男，1971年3月14日出生，汉族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。
委托诉讼代理人：杨军，新疆智瑞律师事务所律师。
第三人：冒国军，男，1966年1月14日出生，汉族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。
委托诉讼代理人：罗福善，阜康市城市法律服务所法律工作者。
原告李俭香与被告李良、第三人冒国军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月6日立案后，于同年10月12日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告李俭香及其委托诉讼代理人谷晓萍、被告李良的委托诉讼代理人杨军、第三人冒国军及其委托诉讼代理人罗福善到庭参加了诉讼。庭审后，被告李良向本院提出申请要求对原告李俭香的伤残等级进行重新鉴定，本院委托新疆恒正司法鉴定中心进行鉴定，并于同年12月15日依法适用简易程序再次公开开庭进行了审理，原告李俭香及其委托诉讼代理人谷晓萍、被告李良的委托诉讼代理人杨军、第三人冒国军及其委托诉讼代理人罗福善到庭参加了诉讼。为进一步查明案情，又于2018年1月4日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告李俭香、被告李良、第三人冒国军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李俭香向本院提出诉讼请求：1.判令被告和第三人向原告赔偿各项损失93285.8元【其中：医疗费2334元；住院伙食补助费25元×11天=275元；营养费25元×60天=1500元；护理费64630元÷365天×60天=10624元；误工费64630元÷365天×（11天+90天）=17884元；伤残赔偿金28463.43元×20年×10%=56926.9元；鉴定费1430元；复印费11.9元；交通费300元；精神抚慰金2000元】；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月1日上午11时左右，被告雇佣原告在被告承包的工地从事拆房顶工作，原告在工作过程中从高墙上摔下来受伤，在阜康市人民医院住院治疗11天，医院诊断为肋骨骨折、腰椎骨折。经新疆卓鼎（双语）司法鉴定所鉴定，原告的伤情已经构成十级伤残。对于原告的各项损失，被告未积极履行赔偿义务。
被告李良辩称，被告与原告之间没有雇佣关系，原告受伤是自身原因所致，与被告没有关系，应当由原告自己承担。被告只是给第三人帮忙，并不是承包工程。
第三人冒国军辩称，第三人与被告李良口头约定：以15000元的价格将自家房屋的拆除工程承包给被告李良。所以，原告进工地至受伤，第三人都不知道，第三人也不认识原告，故第三人不承担赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了交换和质证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1、原告李俭香提供阜康市人民医院门诊收据5张，住院费用清单1份，拟证实原告支付门诊费用1334元，支付住院费用1000元（其余住院费由被告李良交纳），但住院费票据被被告李良拿走。经质证，被告李良对于医疗费票据真实性无异议，关联性不认可，认为是中成药，没有处方，不知道治疗何种病症；CT属于扩大损失，重复救治；本次住院费用都是自己交纳，原告出院后是否再次入院交纳费用不清楚。第三人冒国军对上述证据的真实性认可，关联性不认可，认为和自己无关。本院经查证：阜康市人民医院出具的5张门诊收据均发生在原告受伤期间，且大七厘胶囊用于跌打损伤；裸花紫珠胶囊用于消炎、解毒、收敛、止血；尼美舒利片为抗炎药，上述药品治疗功效与原告伤情相吻合，用药量也未超出合理范围；原告因外伤复查做CT并无不妥，故对5张医疗费票据予以采信。但住院费用清单不能证实原告支付住院费1000元，被告李良也不认可，故对该证据不予采信。
2、原告李俭香提供阜康市人民医院住院病案首页15页，住院病史总结、出院证明书、医疗证明书、影像诊断报告单各1份，拟证实原告的伤情及住院11天、误工101天的事实。经质证，被告和第三人对真实性无异议，对关联性不认可。鉴于上述证据均是原告所就诊的医疗机构出具，且该组证据能够真实反映原告摔伤后的医治过程及出院后应遵循的注意事项。被告及第三人虽然对证据的关联性不认可，但未能提供相反的证据予以反驳，本院对该组证据予以采信。
3、原告李俭香提供新疆卓鼎（双语）司法鉴定所司法鉴定书1份、鉴定费票据1张，拟证实原告腰部损伤构成十级伤残；护理期60天，营养期60天，交纳鉴定费1430元。经质证，被告李良对鉴定结论不认可，认为鉴定是原告自行委托的，而且出院报告记载是”腰椎左侧1、2、3”，后面才增加了”4”，就因为增加了”4”，鉴定结论才构成了十级伤残的，现申请重新鉴定。第三人冒国军同意被告李良的质证意见。根据原告提供的证据可以看出：2017年5月12日，原告出院诊断报告记载：是”L1、2、3左侧横突骨折”；后原告于2017年6月21日做CT复查为”左侧多发肋骨骨折，较前骨痂形成，L1、2、3、4左侧横突骨折，较前骨折线模糊”；2017年8月10日，鉴定部门出具鉴定意见：被鉴定人腰1、2、3、4左侧横突骨折致腰部活动功能受限符合X级（十级）伤残。本院认为，原告出院诊断证明和CT复查报告对其伤情的陈述不一致，而新疆卓鼎（双语）司法鉴定所仅依据CT复查报告得出伤残十级的鉴定结论确有不妥，故本院对新疆卓鼎（双语）司法鉴定所出具的鉴定书不予采信。
4、原告李俭香提供商品房买卖合同及结婚证、阜康市博峰街道博峰社区居民委员会证明各1份，拟证实原告居住在阜康市汇通小区，赔偿项目应该按照城镇居民计算。经质证，被告李良对结婚证和房屋买卖合同真实性认可，对居民委员会证明不认可，认为居委会不应该知道他们的收入，也没有权利出具证明。第三人冒国军认为不能证实居住时间，无法证实原告在城镇居住一年以上。本院认为原告提供的证据能够相互印证，证实其在城镇购买房屋并居住的事实，被告及第三人虽对证明的关联性不认可，但未能提供证据予以反驳。故对该组证据予以采信。
5、原告李俭香提供交通费票据30张，复印费票据1张，拟证实因治疗伤情支付交通费300元，复印病历支付11.9元。经质证，被告李良和第三人冒国军认为应该有交通费票据产生的时间、地点、原因等，对其真实性、合法性、关联性均有异议。本院认为，原告当庭提交的证据能够证明其受伤后，在阜康市人民医院门诊住院、复查，做鉴定等，结合其就诊地点、就诊次数，本院酌定交通费150元。病历复印费是原告的合理支出，本院予以采信。
6、原告李俭香提供证人3位，拟证实原告受伤的事实经过及原告与被告的雇佣关系。
（1）证人田某证实：2017年5月1日那天和原告一起在天池路口那里拆房子，房子高有两米多，给谁干活不知道，打的是零工，艾某1*满登每天给我们发的工钱也不知道是谁给他的，原告摔下来的时候证人不在现场。经质证，原告、第三人对证人证言无异议，被告李良认为不能证实原告想要证实的问题，而且证人是艾某1*满登叫去干活的，与自己无关。
（2）证人艾某1*满登证实：我们都是在城北菜市场打临工的，因李良以前承包工程时让我找人干活，所以2017年5月1日，李良打电话说要几个大工小工，他来接我们，我就在市场上找好人后一起去天池路口拆房子，说好小工150元，大工260元，每天下班时李良把钱给我，让我发给干活的人。李良安排我们先拆房顶，拆的是第三人的房子，房顶有两米多高，拆除时没有采取防护措施。原告是大工，在北面墙上敲木头时滑下去了，被李良送到医院。原告受伤后，其他人不干了，我一直干到把那个房子拆完，我的工资是李良付的。砌砖抹灰的工具自带，架子、搅拌机、拉拉车等是李良准备的。经质证，原告、第三人对证人证言无异议，被告李良对证人证言不认可，认为原告是艾某1通知去干活的，原告受伤是自己滑下来，且没有防护措施。
（3）证人马某证实：我和原告一起去天池路口那拆房子，他们在上面拆，我们在下面，然后原告从架子上滑下来了，李良将原告拉去医院检查。李良把工资给艾某1*满登，下班后艾某1*满登再发给我们，干活时没有防护措施，干活工具是李良提供的。我就干了1天，原告出事后我再没去。我是通过原告知道李良的，是老板和其中一个人联系，然后我们之间有熟悉的相互联系后一起去干活的。经质证，原告、第三人对证人证言无异议，被告李良认为第三证人都是听说的内容，不能证实原告问题。
本院认为，上述证人证言相互印证，能够证实原告受伤的经过及被告让艾某1*满登找原告等人干活并发工资的事实。本院对上述证人证言予以采信。
7、被告李良提供证人艾某1*满登出庭作证，拟证实被告李良是给第三人冒国军帮忙，第三人冒国军支付给被告李良15000元都给工人发工资，其没有获得经济上的报酬，不存在承包和发包的问题。证人艾某1*满登证实：发工资的钱是房东给李良，李良给我，我再给干活的人发。总共发了14810元，分了七次，每天一结；5月1日，李良给我打电话说干冒国军的活，不是承包是帮忙，让我找几个人。经质证，原告对发工资无异议，对帮忙不认可，认为被告李良管理工人并组织工人干活，原告受伤他是有责任的；被告李良对证人证言无异议；第三人冒国军对证人证言有异议，认为第一次证人称并不认识自己，只知道在天池路口干活，这一次却称被告李良找他干活的时候就说是给自己帮忙，其陈述发工资的名单也不真实。本院认为，证人艾某2的证言能够与其他两位证人的证言相互印证，反映案件的基本事实；第二次的证言与第一次证言相互矛盾，指向性亦太明确，关于”被告是给第三人帮忙”的问题是证人听被告说的，且该证言无其他证据相印证，该证人证言作为孤证不能有效证实”被告李良是给第三人冒国军帮忙”的事实，故对该证人证言本院不予采信。
被告李良申请对原告的伤残等级重新鉴定。理由是：原告住院治疗时，均诊断为：腰1、2、3左侧横突骨折，2017年6月21日鉴定前复查时的影像诊断报告单诊断：L1、2、3、4左侧横突骨皮不连续......，诊断报告前后不一致。经本院委托，新疆恒正司法鉴定中心出具鉴定意见，结论为：被鉴定人李俭香损伤后现恢复可，未达伤残等级。被告李良交纳鉴定费960元。经质证，原告对真实性无异议，但认可第一次的鉴定结论。被告和第三人无异议。鉴于该鉴定意见系本院委托有资质的鉴定机构依照法定程序作出，本院对新疆恒正司法鉴定中心出具的鉴定意见及缴费票据予以采信。
根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月1日，被告李良给与其有业务联系的打工人员艾某1*满登打电话，让其找几个人拆除在阜康市天池路口的房屋（是第三人冒国军的房子），艾某1*满登联系了原告李俭香及其他几个人一起干活。在拆除屋顶上的檩子时，原告李俭香不慎滑落到地下摔伤，被告李良将其送往医院住院治疗，并为其交付了住院费4423.65元。经阜康市人民医院诊断：原告李俭香肋骨骨折（左多发性肋骨骨折），腰椎骨折（腰1、2、3左侧横突骨折）。原告在阜康市人民医院住院11天，出院医嘱为：1、继续巩固治疗；2、定期拍片复查；3、休息三月，三个月勿剧烈活动；4、我科随访。
另查明，原告李俭香于2013年在阜康市城区购买房屋居住至今，平时以打零工为业。
本院认为，本案是农民自建低层建筑活动中致人损害的案件。针对被告李良和第三人冒国军之间是”承包”还是”帮忙”的问题，双方均没有直接证据予以证实，也不认可彼此的说法，但根据庭审及本院确认的证据相互印证能够证实：1、被告李良与艾某1*满登之间是基于被告李良承包小工程经常让其找人干活熟悉的；2、被告李良让艾某1*满登找人拆第三人家的房屋，并在找人时已经明确每天的人工工资；3、由被告李良提供干活用的各种设施；4、由被告李良带着工人们吃饭，并将每天的工资交由艾某1*满登发放给其他工人；5、事故发生后，被告李良支付了原告的住院费；6、被告李良确实收到了第三人冒国军给付的15000元，这与第三人的答辩理由能够相互印证；7、被告李良提出”第三人给的15000元全部用于发工资，没有利润，所以不是承包”的辩解无有效证据证实，也不符合日常的交易习俗。综上，被告李良不仅联系工人、组织工人干活，确定工资标准、发放工资，提供设备，安排工作的先后顺序，且在日常行为中也履行着组织者、管理者的权利和义务，让人有理由相信其对工人们的临时雇佣。被告李良认为其行为属于”帮忙”的辩解意见因无有效证据证实，第三人冒国军也不认可，与本案查明的事实亦不相符，故不能认定。
依据法律规定，原告在从事劳务活动中遭受人身损害，雇主被告李良应当承担赔偿责任。但原告李俭香作为大工，本身的技术含量相对较大，工资待遇相对较高，对从事的雇佣活动相对小工有更加谨慎的注意义务，因其思想上安全意识麻痹，在工作中未能尽到安全注意义务造成事故的发生，其存在一定过错，对造成的损害应当承担民事责任。第三人冒国军作为房主，无证据证实其在房屋拆除过程中存在过错，故不承担责任。经综合分析，本院认为，原告李俭香对自己的损失承担25%的责任为宜，被告李良应承担75%的责任。被告李良支付的鉴定费960元，因未提起反诉由自己承担。
对原告李俭香主张的各项经济损失，本院做如下认定：
1、门诊医疗费1334元符合本案实际，予以认定；2、住院伙食补助费275元（25元×11天）的计算和标准符合法律规定，予以认定；3、残疾赔偿金56926.9元（28463.43×20年×10%），根据本院委托重新鉴定”不构成伤残”的结论，不予认定；4、营养费1500元（25元×60天），医疗机构的医嘱并没有”加强营养”的意见，故本院对营养费不予认定；5、护理费10624元（64630÷365天×60天），医疗机构的医嘱并没有”陪护人员”的意见，原告也未提供证据证明支付护理费或者因护理自己造成他人收入上的减少，故本院对护理费不予认定；6、误工费17884元（64630÷365天×101天），原告当庭提交的证据能够证明其受伤后住院及休息三个月，不能剧烈活动，客观上存在误工情形，计算时间和标准符合法律规定，故对原告主张的该项经济损失本院予以认定；7、鉴定费1430元，因鉴定结论不予采信，故对鉴定费不认定；8、复印费11.9元，属原告合理支出予以认定；9、交通费本院酌定150元；10、精神抚慰金2000元，因原告的伤情未达到残疾标准，且自身对造成的后果也负有责任，故精神抚慰金不予认定。
综上，原告李俭香的各项损失19654.9元，由被告李良承担75%，即14741.17元，原告李俭香自行承担25%，即4913.73元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：
一、被告李良于本判决生效后十日内向原告李俭香赔偿各项经济损失14741.17元；
二、第三人冒国军在本案中不承担民事赔偿责任；
三、驳回原告李俭香的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1066元，其他诉讼费用80元，合计1146元，由被告李良承担181元；原告李俭香承担965元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉州中级人民法院。
审判员 高玉红
二〇一八年一月二十三日
书记员 张 雪
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工期可以从事故发生之日计算至定残日前一天，
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。