江苏省苏州市吴江区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏0509民初1120号
原告俞林妹,女，1952年7月16日生，住苏州市吴江区。
委托代理人许冰，江苏恒渊律师事务所律师。
被告顾拥军，男，1978年3月20日生，住苏州市吴中区。
被告中国平安财产保险股份有限公司吴江支公司，住所地苏州市吴江区松陵镇笠泽路316号。
负责人赵盟，总经理。
委托代理人徐燕，江苏均锐律师事务所律师。
委托代理人钱惠金，江苏均锐律师事务所律师。
原告俞林妹与被告顾拥军、中国平安财产保险股份有限公司吴江支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月15日立案受理，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年8月12日公开开庭进行了审理。审理过程中，原告自愿申请撤回对金国明的起诉，本院已裁定予以准许。原告俞林妹及其委托代理人许冰、被告保险公司的委托代理人徐燕到庭参加诉讼。被告顾拥军经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告俞林妹诉称，2015年5月11日7时50分，金国明驾驶苏E×××××小型轿车沿苏州市吴江区松北公路由东向西行驶至松北公路迎燕桥西侧时，车头与前方同车道内由东向西原告驾驶的三轮自行车车尾相撞，造成两车受损、原告倒地受伤的交通事故。苏州市吴江区公安局交通巡逻警察大队出具的道路交通事故认定书认定：金国明负该起事故的全部责任，原告不负责任。事故车辆的登记车主为被告顾拥军。肇事车辆事发时投保于被告保险公司。请求判令被告赔偿原告医药费114665.41元、交通费1000元、住院伙食补助费4000元、护理费11360元、营养费4500元、残疾赔偿金63194.1元、精神损害赔偿金5000元、误工费12000元，共计215719.51元；本案诉讼费由被告承担。审理过程中，原告将医药费的诉讼请求变更为117136.61元，增加要求赔偿车辆损失200元的诉讼请求。
被告顾拥军庭前书面辩称，对事故责任无异议；事故车辆苏E×××××系被告所有，金国明系被告的雇员，事发时金国明系履行职务行为，由被告承担赔偿责任；事故车辆苏E×××××在被告保险公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，故被告保险公司应在交强险和商业险限额内先予赔付；事发后被告已垫付给原告10471.2元，要求一并处理；对于鉴定费应由保险公司承担，其他各赔偿项目由法院依法审核。
被告保险公司辩称，对交通事故认定书中查明的事实经过无异议，事故责任有异议，原告驾驶非机动车在机动车道内行驶，对本次事故存在过错，应当适当减轻机动车的责任。事故车辆向其公司投保了交强险和商业险及不计免赔险，商业险限额是100万元，事故发生在保险期内，保险公司愿意在保险范围内承担赔偿责任。原告诉请中具体的赔偿项目在质证中予以说明。
经审理查明，2015年5月11日7时50分许，金国明驾驶苏E×××××小型轿车沿苏州市吴江区松北公路由东向西行驶至松北公路迎燕桥西侧时，车头与前方同车道内由东向西俞林妹驾驶的三轮自行车车尾相撞，造成两车受损、俞林妹倒地受伤的交通事故。苏州市吴江区公安局交通巡逻警察大队出具的道路交通事故认定书认定：金国明负该起事故的全部责任，俞林妹不负事故责任。2016年3月21日，受苏州市吴江区人民法院委托，苏州同济司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，意见如下：俞林妹右肩袖损伤与2015年5月11日交通事故之间存在完全关联；俞林妹因车祸致右肩袖损伤修补术遗留右肩关节功能障碍构成X(十）级伤残；俞林妹的误工期为六个月；护理期为一人护理三个月；营养期为三个月。原告要求被告赔偿损失，故起诉至法院。
上述事实，有交通事故认定书、司法鉴定意见书、医疗费发票、出院记录、双方当事人陈述等证据为证。
另查明，事故车辆苏E×××××小型轿车登记车主为被告顾拥军，肇事驾驶员为金国明。该车辆在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、第三者责任险及不计免赔条款。商业三者险保额为1000000元。事故发生在保险期间内。事发后，被告顾拥军垫付给原告10471.2元。
上述事实，有机动车行驶证、驾驶证、保险单、当事人陈述等为证。
本案的争议焦点：一、本起事故的责任划分。原告认为根据交通事故认定书，被告负该起事故的全部责任。被告保险公司认为原告驾驶非机动车在机动车道内行驶，对本次事故存在过错，应当适当减轻机动车的责任。本院认为，根据苏州市吴江区公安局交通巡逻警察大队出具的道路交通事故认定书可以确认以下事实：事故地点苏州市吴江区松北公路迎燕桥西侧，当事人金国明驾驶机动车在道路上行驶时，疏忽大意，遇情况时操作不当，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，认定金国明负事故的全部责任；俞林妹驾驶非机动车在机动车道内通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条的规定，此违法行为对事故形成不产生作用力，认定俞林妹不负事故责任。故本院认为交警部门作出的原告俞林妹不负本次道路交通事故责任，金国明应对本次道路交通事故负全部责任的认定并无不当，应予采纳。
二、对双方有争议的原告的诉讼请求，本院审核如下：
1、医疗费。原告主张117136.61元，提交医药费发票等予以证实。被告保险公司对于证据的真实性没有异议，医药费应当扣除伙食费375元，统筹支付、共济支付金额，并且对于原告所花费医疗费用与本次交通事故关联性及医疗合理性必要性均存有异议，庭前提交的书面鉴定申请，并且应扣除20%非医保用药。本院认为，原告提交的医药费发票金额为117181.61元，其中伙食费375元因原告单独主张住院伙食补助费应予扣除；对于原告所花费的医药费与本次交通事故的关联性，庭前原告已委托本院对事故的关联性进行鉴定，鉴定意见为俞林妹右肩袖损伤与2015年5月11日交通事故之间存在完全关联，被告保险公司对此有异议，但未能提供证据予以证实，故本院不予采信；对于被告保险公司要求扣除非医保用药的主张，并未举证证明该部分非医保用药可有相关替代性用药予以弥补的具体构成，也未能提供证据证明其已向被保险人告知，故本院不予采信。原告的医疗费用在进行医保报销后，如果医疗保险经办机构认为原告的情形不符合使用医疗保险进行支付的条件，该机构享有向原告要求退还医保支付费用的权利，原告与医疗保险机构之间形成的是一种债权债务关系，与侵权人的赔偿无关。故对原告使用医保报销的费用仍然应当作为原告的损失，应当由被告进行赔偿。本院确认原告的医疗费为116806.61元。
2、住院伙食补助费。原告主张4000元，按50元/天计算80天。被告保险公司认可40元每天计算80天。本院认为，原告住院共计80天，原告主张50元/天在法律规定范围内，本院认定住院伙食补助费为4000元。
3、营养费。原告主张4500元，按营养期限90天，每天50元计算。被告保险公司认可40元每天计算90天。本院认为，根据鉴定意见书，原告营养期为三个月，结合受诉法院所在地的平均生活水平，营养费的标准按每天50元在合理范围。本院认定原告的营养费为4500元。
4、护理费。原告主张11360元，其中4天护理费为1040元，其余按照120元每天计算86天，提交鉴定报告意见书、发票予以证实。被告保险公司对护理费1040元不予认可，高于正常护理费，期限无异议，认可60元/天计算90天。本院认为，原告提交的护理费发票可以证实其前四天花费的护理费为1040元，结合受诉法院所在地护工的平均工资、原告的伤情及护理强度，其余86天的护理费每天80元在合理范围。本院认定护理费7920元。
5、误工费。原告主张12000元，提交证明予以证实，按照每月工资2000元计算6个月。被告保险公司对于误工期限无异议，原告提供的证明属于证人证言应当由证人出庭作证，否则不具备法律效力。并且原告已经超过退休年龄，未提供劳动合同、银行打卡证明，因此对于误工费不予认可。本院认为，根据原告提交的鉴定意见书，原告的误工期为六个月，根据本院的调查笔录及原告提交的证明，可以证实原告事发前在江苏江达机械制造有限公司从事清洁工工作，原告主张每月误工费2000元符合法律规定，综上，本院认定原告的误工费为12000元。
6、交通费。原告主张1000元，未提交证据。被告保险公司认可200元。本院认为，考虑到事发后原告就医治疗，花费交通费属于必需，且根据原告就诊的次数、地点，故本院酌情认定，原告的交通费为300元。
7、车辆损失。原告主张200元，提交发票予以证实。被告保险公司认为该车辆未经其定损，不予认可。本院认为，原告未能提交证据证实其车辆损失的具体金额，故本院对此不予支持。
8、精神抚慰金。原告主张5000元，要求在交强险中优先赔偿。被告保险公司不予认可。本院认为，本案所涉交通事故金国明负事故的全部责任，事故造成了原告十级伤残。因此，赔偿义务人应赔偿原告相应的精神损害抚慰金。结合受诉法院所在地的平均生活水平，本院认定原告的精神损害抚慰金为5000元。
9、残疾赔偿金。原告主张63194.1元，按照城镇标准计算17年。被告保险公司对于十级伤残有异议，其右肩袖损伤与本次交通事故存在完全关联有异议，已在庭前提交申请，参与度鉴定。因此，对于残疾赔偿金不予认可。本院认为，根据鉴定意见，原告右肩袖损伤与2015年5月11日交通事故之间存在完全关联，原告因本次交通事故构成十级伤残，故对原告的主张本院予以支持。本院认定，残疾赔偿金为63194.1元。
据上，原告因交通事故所造成的损失为：医疗费116806.61元、住院伙食补助费4000元、营养费4500元，小计125306.61元；交通费300元、护理费7920元、误工费12000元、残疾赔偿金63194.1元、精神损害抚慰金5000元，小计88414.1元，合计213720.71元。
综上所述，本院认为，公民的健康权受法律保护。原告因交通事故受伤，赔偿义务人理应予以赔偿。事故车辆苏E×××××小型轿车在被告保险公司投保了交强险，保险公司理应根据《机动车交通事故责任强制保险条例》（下称《条例》）的规定在交强险赔偿限额范围内直接对受害人予以赔偿。根据《条例》及保监会制订的《机动车交通事故责任强制保险条款》（以下简称《条款》）的规定，及本案所涉交通事故为2008年2月1日以后发生的事实，每份交强险赔偿分为：医疗费用赔偿包括医疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、营养费等，赔偿限额为10000元；死亡伤残赔偿包括交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等，赔偿限额为110000元。现原告医疗费用损失为125306.61元，已超过交强险医疗费部分的赔偿限额，被告保险公司应在医疗费赔偿限额内赔偿原告俞林妹10000元；原告损失中的伤残部分为88414.1元，未超过死亡伤残部分赔偿限额，被告保险公司应在死亡伤残部分赔偿限额内赔偿原告俞林妹88414.1元（含精神抚慰金5000元）。被告保险公司合计应承担98414.1元。
超出交强险限额的原告损失部分115306.61元，应由相关事故责任人依据相关规定进行分担。本起事故金国明负全部责任，金国明与被告顾拥军之间系雇佣关系，事发时金国明系职务行为，故对原告的损失，应由顾拥军承担全部的赔偿责任即115306.61元。
因苏E×××××小型轿车又投保了商业三者险，商业三者险的责任限额为1000000元。故根据商业三者险条款的约定，被告保险公司应根据商业三者险条款对顾拥军承担赔偿金额再赔偿原告各项损失115306.61元。因此，被告保险公司共应赔偿原告各项损失共计213720.71元。事发后，被告顾拥军已向原告垫付的10471.2元从被告保险公司承担的赔偿金额中予以扣除，并返还被告顾拥军。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
被告中国平安财产保险股份有限公司吴江支公司应赔偿原告俞林妹医药费等各项损失共计213720.71元，其中给付原告俞林妹204718.51元，返还被告顾拥军9002.2元，于本判决生效后十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告俞林妹指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）。
赔偿义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1492元，由原告俞林妹负担23元，由被告顾拥军负担1469元，已从其垫付给原告的10471.2元中直接扣除（已履行）。原告已预交的诉讼费用本院不再退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；帐户：苏州市中级人民法院；帐号10×××76）。
审 判 长 刘颢丽
人民陪审员 邱知行
人民陪审员 翁伟明
二〇一六年八月十六日
书 记 员 周小芳