广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)粤02刑终334号
原公诉机关广东省韶关市武江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刁祥雷，男，汉族，1991年4月12日出生于广东省韶关市，初中文化，务工，户籍地韶关市武江区。2016年9月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被羁押，次日被刑事拘留，次月28日被逮捕。现羁押于乳源瑶族自治县看守所。
辩护人谢少非，广东韶州律师事务所律师。
原审被告人龚志金，男，汉族，1997年1月18日出生于广东省韶关市，初中文化，无业，户籍地韶关市武江区。2016年8月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被羁押，次日被刑事拘留，次月27日被逮捕。现羁押于乳源瑶族自治县看守所。
原审被告人卢新广，男，汉族，1993年10月19日出生于广东省韶关市，初中文化，务工，户籍地韶关市武江区，暂住韶关市武江区。2016年8月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，次月27日被逮捕。现羁押于乳源瑶族自治县看守所。
原审被告人卢会跃，男，汉族，1989年10月4日出生广东省韶关市，初中文化，务工，户籍地韶关市武江区，暂住韶关市武江区。2016年8月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被羁押，次日被刑事拘留，次月27日被逮捕。现羁押于乳源瑶族自治县看守所。
原审被告人曹建，男，汉族，1993年3月29日出生于广东省韶关市，初中文化，务工，户籍地韶关市武江区。2013年7月9日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，2014年11月4日刑满释放。2016年8月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被羁押，次日被刑事拘留，次月27日被逮捕。现羁押于乳源瑶族自治县看守所。
广东省韶关市武江区人民法院审理韶关市武江区人民检察院指控原审被告人刁祥雷、龚志金、卢新广、曹建犯贩卖毒品罪、卢会跃犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年8月8日作出（2017）粤0203刑初108号刑事判决。原审被告人刁祥雷不服，提出上诉。本院于同年9月28日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，一、贩卖毒品的事实
（一）刁祥雷贩卖毒品的事实
被告人刁祥雷从他人处购得毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）后，除自己吸食外，还将甲基苯丙胺贩卖给他人，具体如下：
1、2016年2月底的一天，刁祥雷在乳源瑶族自治县鹰峰西路文化馆家属区202号房内，向吸毒人员赵某贩卖了300元甲基苯丙胺。
2、2016年7月初至同年8月21日期间，刁祥雷向被告人龚志金贩卖了四次甲基苯丙胺。
2016年9月23日7时许，公安机关在韶关市武江区龙归镇社主村委会刁屋村5号将刁祥雷抓获，并当场查获电子秤一把、密封包装袋一包。
（二）龚志金贩卖毒品的事实
龚志金从他人处购得甲基苯丙胺后，又将甲基苯丙胺贩卖给他人，具体如下：
1、2016年7月中旬的一天，龚志金在韶关市武江区四一九医院附近，贩卖了150元甲基苯丙胺给吸毒人员蓝某。
2、2016年7月底的一天，龚志金授意被告人卢新广在韶关市武江区小阳山市场附近，贩卖了200元甲基苯丙胺给蓝某。
3、2016年8月18日晚，龚志金在韶关市武江区沐溪三路附近，贩卖了200元甲基苯丙胺给蓝某。
4、2016年8月21日下午，龚志金在韶关市武江某3山酒家附近，贩卖了100元甲基苯丙胺给卢新广。
5、2016年8月21日晚，龚志金在韶关市武江区四一九医院附近，贩卖400元甲基苯丙胺给蓝某时，公安人员当场抓获龚志金，从龚志金身上搜出两小包白色晶状物，并在龚志金驾驶的号牌为粤Ｂ×××××的别克牌小轿车中搜出另外两小包白色晶状物及现金400元。经称重，上述四小包白色晶状物共净重2.21克。经广东省韶关市公安司法鉴定中心检验，上述四小包白色晶状物，均检出甲基苯丙胺成分。
（三）卢新广贩卖毒品的事实
卢新广是吸毒人员，为达到以贩养吸的目的，卢新广向他人贩卖甲基苯丙胺，具体如下：
1、2016年7月底的一天，卢新广在龚志金授意下，在韶关市武江区小阳山市场附近贩卖了200元甲基苯丙胺给蓝某。
2、2016年8月期间，卢新广在韶关市武江区阳山酒家附近，向吸毒人员鲍某贩卖了五次甲基苯丙胺，每次收取50元或100元。
2016年8月22日，公安机关在卢新广位于韶关市武江区阳山酒家301房的住处，查获白色晶状物一小包，经称重，该包白色晶状物净重0.59克。经广东省韶关市公安司法鉴定中心检验，该包白色晶状物检出甲基苯丙胺成分。
（四）卢会跃贩卖毒品的事实
被告人卢会跃从他人处购得甲基苯丙胺后，除自己吸食外，还于2016年8月29日17时许，在其租住的韶关市武江区西联镇阳山村委会旁三楼出租屋内向吸毒人员余某1贩卖了400元甲基苯丙胺。
2016年8月30日上午，公安人员在上述地点抓获卢会跃，在该房内查获二小包疑似毒品晶状物、一小包疑似毒品红色药丸、一小条用吸管装着的疑似毒品晶状物及一台电子称。经称重，上述查获的二小包疑似毒品晶状物、一小包晶状物疑似毒品红色药丸、一小条用吸管装着的疑似毒品晶状物共净重7.2克。经广东省韶关市公安司法鉴定中心检验，上述二小包疑似毒品晶状物、一小条用吸管装着的疑似毒品晶状物，均检出甲基苯丙胺成分；上述一小包疑似毒品红色药丸，检出甲基苯丙胺和海洛因成分。
（五）曹建贩卖毒品的事实
被告人曹建是吸毒人员，为达到以贩养吸的目的，曹建向他人贩卖甲基苯丙胺，具体如下：
1、2016年8月初的一天，曹建在韶关市武江区沐溪村委会附近向吸毒人员余某1贩卖了600元甲基苯丙胺。
2、同年8月初的一天，曹建在韶关市武江区阳山酒家宿舍，向卢新广贩卖了200元甲基苯丙胺。
二、容留他人吸毒的事实
卢会跃从2016年6月开始租住在韶关市武江区西联镇阳山村委会旁三楼出租屋。2016年7、8月期间，卢会跃在上述出租屋内，容留了曹建吸食甲基苯丙胺。2016年8月29日17时许，卢会跃在上述出租屋容留了吸毒人员余某1、钟某吸食甲基苯丙胺。2016年8月30日上午，卢会跃又在上述出租屋容留了吸毒人员余某1吸食甲基苯丙胺。
原判认为，被告人刁祥雷、龚志金、卢新广无视国法，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，且属情节严重；被告人卢会跃、曹建无视国法，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪；卢会跃在其租住的房屋内多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应数罪并罚。曹建曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。龚志金、卢新广、卢会跃、曹建归案后能如实供述犯罪事实，并能当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项、第十二条第一款第（二）项、第二款的规定，作出如下判决：
一、被告人刁祥雷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币15000元。
二、被告人龚志金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币12000元。
三、被告人卢新广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。
四、被告人卢会跃犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元；数罪并罚决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币11000元。
五、被告人曹建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币8000元。
六、公安机关扣押在案的毒资人民币400元及作案工具：一辆号牌为粤Ｂ×××××的别克牌小轿车、两台电子秤、一包密封袋，予以没收，上缴国库。
宣判后，刁祥雷上诉及辩护人提出的意见，1、原判认定上诉人贩卖毒品的证据不足；2、原判量刑不当；3、请求二审法院改判上诉人无罪。
经审理查明，一、贩卖毒品的事实
（一）刁祥雷贩卖毒品的事实
1、2016年2月底的一天，刁祥雷在乳源瑶族自治县鹰峰西路文化馆家属区202房内，贩卖甲基苯丙胺给赵某，赵某支付300元。
2、同年7月初的一天晚上，刁祥雷在韶关市武江区龙归镇社主中学附近，以每克100元的价格向原审被告人龚志金贩卖甲基苯丙胺，龚志金支付1000元。
3、同年7月中旬的一天晚上，刁祥雷在韶关市武江区沐阳路附近，以每克100元的价格向龚志金贩卖甲基苯丙胺，龚志金支付500元。
4、同年8月中旬的一天晚上，刁祥雷在韶关市武江区沐溪六路附近，以每克100元的价格向龚志金贩卖甲基苯丙胺，龚志金支付500元。
5、同年8月21日中午，刁祥雷在韶关市武江区龙归镇社主中学附近，以每克100元的价格向龚志金贩卖甲基苯丙胺，龚志金支付300元。
同年9月23日7时许，公安人员在韶关市武江区龙归镇社主村委刁屋村5号将刁祥雷抓获，并当场查获电子秤一把、密封包装袋一包。
（二）龚志金单独或与卢新广共同贩卖毒品的事实
1、2016年7月中旬的一天，龚志金在韶关市武江区四一九医院附近，贩卖甲基苯丙胺给蓝某，蓝某支付150元。
2、同年7月底的一天，龚志金授意原审被告人卢新广在韶关市武江区小阳山市场附近，贩卖甲基苯丙胺给蓝某，蓝某支付200元。
3、同年8月18日晚，龚志金在韶关市武江区沐溪三路附近，贩卖甲基苯丙胺给蓝某，蓝某支付200元。
4、同年8月21日下午，龚志金在韶关市武江区阳山酒家附近，贩卖甲基苯丙胺给卢新广，卢新广支付100元。当晚，龚志金在韶关市武江区四一九医院附近，贩卖甲基苯丙胺给蓝某，蓝某支付400元。交易后，公安人员当场抓获龚志金，从其身上搜出两小包白色晶状物，并在其驾驶的粤Ｂ×××××别克牌小轿车中搜出两小包白色晶状物及现金400元。经鉴定，上述四小包白色晶状物共净重2.21克，均检出甲基苯丙胺成分。
（三）卢新广单独贩卖毒品的事实
2016年8月期间，卢新广在韶关市武江区阳山酒家附近，向鲍某贩卖了五次甲基苯丙胺，其中（1）8月8日，卢新广向鲍某贩卖甲基苯丙胺，鲍某支付100元；（2）8月12日，卢新广向鲍某贩卖甲基苯丙胺，鲍某支付50元；（3）8月15日，卢新广向鲍某贩卖甲基苯丙胺，鲍某支付100元；（4）8月18日，卢新广向鲍某贩卖甲基苯丙胺，鲍某支付100元；（5）8月19日，卢新广向鲍某贩卖甲基苯丙胺，鲍某支付50元。
同年8月22日，公安人员在卢新广位于韶关市武江区阳山酒家301房的住处，查获白色晶状物一小包，经鉴定，该包白色晶状物净重0.59克，检出甲基苯丙胺成分。
（四）卢会跃贩卖毒品的事实
2016年8月29日17时许，原审被告人卢会跃在其租住的韶关市武江区西联镇阳山村委会旁三楼出租屋内向余某1贩卖甲基苯丙胺，余某1支付400元。30日上午，公安人员抓获卢会跃，在该房内查获二小包晶状物、一小包红色药丸、一小条用吸管装着的晶状物及一台电子秤。经鉴定，上述查获的二小包晶状物、一小条用吸管装着的晶状物共净重3.8克，均检出甲基苯丙胺成分；一小包红色药丸净重3.4克，检出甲基苯丙胺和海洛因成分。
（五）曹建贩卖毒品的事实
1、2016年8月初的一天，曹建在韶关市武江区沐溪村委会附近向余某1贩卖甲基苯丙胺，余某1支付600元。
2、同年8月初的一天，曹建在韶关市武江区阳山酒家宿舍，向卢新广贩卖甲基苯丙胺，曹建支付200元。
二、容留他人吸毒的事实
2016年6月，卢会跃租住在韶关市武江区西联镇阳山村委会旁三楼出租屋。同年7、8月期间，卢会跃在其租住的屋内，容留了曹建吸食甲基苯丙胺。8月29日17时许，卢会跃在其出租屋容留了余某1、钟某吸食甲基苯丙胺。8月30日上午，卢会跃又在其出租屋再次容留余某1吸食甲基苯丙胺。
认定上述事实，有经庭审质证的公安机关出具的搜查笔录、称重笔录、提取笔录、扣押笔录和清单、现场检测报告书、到案经过、户籍证明、曹建的前科材料及违法记录查询等情况说明，证人赵某、李某、蓝某、黎某、鲍某、余某1、钟某、许某1的证言，上诉人刁祥雷、原审被告人龚志金、卢新广、卢会跃、曹建的供述，广东省韶关市公安司法鉴定中心出具的韶公（司）鉴（化）字[2016]266、284号理化检验报告，现场勘查笔录及照片，辨认笔录等证据证实。
对于上诉人刁祥雷及辩护人提出的意见，经查，1、认定刁祥雷多次贩卖毒品给赵某、龚志金的事实，有龚志金的稳定供述、证人赵某、李某的证言印证及辨认，且在刁祥雷住处当场扣押了贩毒工具电子秤、包装密封袋等物证，足以证实刁祥雷贩卖毒品的事实。所提认定刁祥雷贩卖毒品的证据不足、请求改判无罪的意见，不予采纳；2、原判综合考量刁祥雷所犯罪行、量刑情节，在法定幅度内对其作出的判决，量刑适当。故所提量刑不当的意见，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人刁祥雷、原审被告人龚志金、卢新广、卢会跃、曹建无视国法，单独或共同向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，其中刁祥雷、龚志金、卢新广系多次贩卖毒品，属情节严重，依法应予严惩；卢会跃在其租住的房屋内多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为还构成容留他人吸毒罪，对其依法应数罪并罚。在龚志金、卢新广共同贩卖毒品中，龚志金系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。卢新广系从犯，就其该宗共同犯罪应从轻处罚。原判认定犯罪构成的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，唯在事实认定上，对龚志金、卢新广贩卖毒品的犯罪事实概括性表述，缺乏事实构成的基本要素及卢新广在龚志金的授意下贩卖毒品给蓝某，二人属共同犯罪，对其在共同犯罪中的罪责未作出认定不当，应予纠正。鉴于上述问题对本案定罪量刑影响不大，且二审已作纠正，可予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张新民
审 判 员 陈俊文
审 判 员 何辉英
二〇一七年十一月十七日
法官助理 邹楚灵
书 记 员 陈佳庆
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。