山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）青民二商终字第705号
上诉人（原审原告）青岛腾程钢铁贸易有限公司，住所地青岛即墨市。
法定代表人詹智凌，该公司董事长。
委托代理人姜雷鸣，山东文鼎律师事务所律师。
委托代理人张进，山东文鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告）青岛旭阳建设工程有限公司，住所地青岛市城阳区夏庄街道。
法定代表人王进德，该公司董事长。
委托代理人张磊，山东海乐普律师事务所律师。
上诉人青岛腾程钢铁贸易有限公司（以下简称腾程公司）与上诉人青岛旭阳建设工程有限公司（以下简称旭阳公司）买卖合同纠纷一案，双方均不服青岛市城阳区人民法院（2013）城商初字第227号民事判决，向本院提起上诉。本院2013年7月12日受理后，依法由审判员胡金鳌担任审判长，代理审判员徐晓主审，与代理审判员徐慧共同组成合议庭，于2013年8月29日公开开庭进行了审理。上诉人腾程公司委托代理人姜雷鸣、上诉人旭阳公司委托代理人张磊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
青岛腾程钢铁贸易有限公司在一审中诉称，2010年11月16日，腾程公司、旭阳公司双方签订《钢材买卖合同》，约定旭阳公司在2010年11月16日至2011年12月31日期间，购买腾程公司钢材五千吨。合同期满后，旭阳公司仅购买钢材361.998吨，欠货款805485.08元。因旭阳公司违约给腾程公司造成极大经济损失，腾程公司多次索要未果，请求旭阳公司偿付：1、货款805485.08元；2、价格补差463800.2元（5000-361.998吨）；3、违约金716756元（送货总量每天每吨6元，361.998吨，330天）；4、装卸费14480元（361.998吨，40元／吨）；以上共计200万元。5、诉讼费用由旭阳公司承担。
青岛旭阳建设工程有限公司在一审中辩称：1、2010年双方签订了《钢材买卖合同》后，答辩人依约购买了部分钢材，之后被答辩人陆续出现供货不及时等情况，加之答辩人当时资金一时周转不开，与被答辩人就延期付款进行协商，但被答辩人不再向答辩人继续供应约定钢材，导致双方合同至今未继续履行，合同不能全面履行应由被答辩人承担责任。2、答辩人主张的价格补差，合同约定不明，没有合同约定及法律规定，不应予以支持。违约金为补偿性，被答辩人未证明在本合同中有利益损失，违约金请求无事实及法律依据，不能成立。3、合同约定“逾期不付清所欠钢材款，乙方应按送货总量和每天每吨加6元作为给供方的损失”该约定显失公平，不应支持。4、关于装卸费，不符合双方交易习惯，不应由答辩人承担。
原审查明，腾程公司作为甲方、旭阳公司作为乙方签订《钢材买卖合同》一份，约定乙方因其在城阳区夏庄街道东张家庄社区的工程需要，自2010年11月16日至2011年12月31日不定时多批次向甲方采购钢材，总量5000左右吨。1、合同第三条交易方式为：王成鑫作为乙方代表，可以传真或书面向甲方订货为签收甲方的送货单等。2、合同第四条钢材的品牌、规格数量根据乙方每次的要货订单为准。3、合同第六条钢材的价格为按订货当天济钢、莱钢、石横钢厂在《我的钢铁网》上当日报价为准，相对应的规格的单价每吨上浮3%（单价不包含供应方的钢筋装卸费用，装卸费40元／吨）。4、合同第七条交货地点、方式为：每批钢材的交货地点为城阳区夏庄街道东张家庄社区工程地点，由甲方负责运送到达、卸货。5、合同第九条验收标准、方法为：乙方应在收到甲方送达钢材后24小时内取样送当地检测部门进行检测，合格后方可使用。6、合同第十条结算及付款时间、方式为：乙方向甲方订货，预付定金单批货款的40%，甲方收到定金3日内甲方货到乙方指定工地，上述结算周期到达后的当日内乙方应按照约定价格付清当期全部货款，逾期视为违约，应按送货总量和每天每吨加6元／吨作为给供方的损失，同时甲方有权停止供货。7、合同第十一条违约责任为：⑴、在合同履行期内，若乙方更换钢材供应商，或工程因故停工，乙方应事先书面通知甲方，并在更换之日或停工之日起7日内偿清所欠甲方的全部钢材货款，如逾期不付请的，乙方应按送货总量和每天每吨加6元／吨作为给供方的损失。⑵、乙方如未征得甲方同意，不按合同规定的时间承付甲方钢材货款，并从逾期日起，乙方应按送货总量和每天每吨加6元／吨作为给供方的损失。⑶、合同履行中如因不可抗拒的原因致合同无法履行时，双方可协调终止合同，并在合同终止之日起7日内结清已经交易的所有钢材货款，逾期或不付清所有钢材货款的，乙方应按送货总量和每天每吨加6元／吨作为给供方的损失。⑷、供需双方任何一次违约，双方均可在违约后终止合同，并由违约方承担本合同中全部违约责任。⑸、乙方承诺在2011年12月31日前向甲方定货不少于5000吨，若少于吨，乙方就差额的部分每吨补偿人民币100元给甲方。
又查明，腾程公司向旭阳公司出具发货明细表一份，载明：合计发货货款1750485.08元，已付：3月份445000元整，9月8日付款20万元整，10月11日20万，10月25日10万，青岛旭阳建设工程有限公司欠青岛腾程钢铁贸易有限公司余款805485.08元整。由旭阳公司加盖公章确认。
原审法院认为，腾程公司与旭阳公司签订的钢材买卖合同是双方真实意思的表示，合法有效。签订合同后腾程公司依约履行了交货义务，旭阳公司收取了腾程公司交付的货物后应及时支付相应价款双方对于旭阳公司欠腾程公司货款805485.08元的事实，均无异议，对于腾程公司要求旭阳公司支付货款805485.08元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，予以支持。
对于腾程公司要求旭阳公司支付价格补差463800.2元（5000-361.998吨，每吨100元）的诉讼请求，因双方合同第十一条第5款约定“若少于吨”，当事人对于该条件没有明确约定，该条款不完整，因此，对该部分价格补差款，不予支持。
对腾程公司要求旭阳公司支付违约金716756元的诉讼请求，其计算方式系按照总供货量361.998吨×6元／天／吨×330天＝716756元，旭阳公司在答辩时主张腾程公司未提交证据证明其损失，认为不应支持。因双方在合同第十一条违约责任中对“逾期付款，乙方按送货总量和每天每吨加6元／吨作为给供方的损失”作出约定；且合同第十一条明确约定工程因故停工或合同履行中如因不可抗拒的原因致合同无法履行时，双方可协调终止合同，旭阳公司未在其逾期付款后与腾程公司协商解除合同，对给腾程公司造成的损失的扩大存在过错，根据公平和诚实信用原则，应对未付货款部分相当的逾期吨数（805485.08元／发生业务阶段均价4800元／吨）×双方约定的违约金计算标准6元／吨／天×违约天数330天＝332262.6元部分支持为宜。
对于腾程公司要求旭阳公司支付装卸费14480元（361.998吨×40元／吨）的诉讼请求，因合同第七条约定由腾程公司负责卸货，因此，该费用应由腾程公司承担，不应由旭阳公司支付，对腾程公司该主张，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决：一、青岛旭阳建设工程有限公司于判决生效后十日内支付青岛腾程钢铁贸易有限公司货款人民币805485.08元、违约金人民币332262.6元。二、驳回青岛腾程钢铁贸易有限公司要求青岛旭阳建设工程有限公司支付价格补差款463800.2元、装卸费14480元的诉讼请求。青岛旭阳建设工程有限公司如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，由青岛腾程钢铁贸易有限公司负担9829.68元，青岛旭阳建设工程有限公司负担12970.32元，青岛旭阳建设工程有限公司履行上述义务时，将应承担的诉讼费用一并支付给青岛腾程钢铁贸易有限公司。宣判后，双方均不服，向本院提起上诉。
上诉人青岛腾程钢铁贸易有限公司上诉称，原审判决认定事实有误。双方合同第十一条第五款约定被上诉人向上诉人定货5000吨，只要不足5000吨，被上诉人应承担相应的补偿。原审不支持装卸费，明显违反合同。请求：撤销（2013）城商初字第227号民事判决第二项，上诉费由被上诉人承担。
青岛旭阳建设工程有限公司辩称，双方没有约定价格补差，价格补差是不存在的。
上诉人青岛旭阳建设工程有限公司上诉称，原审判决违约金过高，应按同期银行贷款利率计算，计算时间330天。请求：变更（2013）城商初字第227号民事判决第一项中违约金数额为44787.17元，上诉费由被上诉人承担。
青岛腾程钢铁贸易有限公司辩称，原审法院对旭阳公司上诉理由部分判决事实清楚、适用法律正确。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，双方签订的钢材买卖合同是当事人真实意思的表示，双方均应遵循诚实信用原则，严格履行约定的义务。首先，对于未交付钢材数额是否应补偿差额。合同第十一条⑸约定“乙方承诺在2011年12月31日前向甲方定货不少于5000吨，若少于吨，乙方就差额的部分每吨补偿人民币100元给甲方。”其中，“若少于吨”属于约定不明，该条文中并未明确约定“若少于5000吨”，旭阳公司就差额的部分每吨补偿人民币100元给腾程公司，因此，对腾程公司的请求因无法律和合同约定支持，不予支持。其次，装卸费应由哪方承担。双方合同中没有具体约定装卸费承担方，且在《发货明细表中》中，腾程公司也没有明确装卸费由对方承担。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第六款“履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。”合同第七条约定了交货地点、方式为：“每批钢材的交货地点为城阳区夏庄街道东张家庄社区工程地点，由甲方负责运送到达、卸货。”甲方即腾程公司应将钢材运至旭阳公司工地，是履行义务的一方，因此，装卸费应由青岛腾程钢铁贸易有限公司承担。再次，逾期付款违约金数额是否过高。双方约定违约金是意思自治的表示，也是为保证合同履行的体现。违约金具有补偿作用，一方违约就应承担相应的责任，原审法院在计算违约金时，将逾期欠款部分作为计算违约金的基数，而不是合同约定的总额作为违约金计算依据。原审法院对违约金调整适当，本院不再调减。
综上，上诉人腾程公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。上诉人旭阳公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人青岛腾程钢铁贸易有限公司负担案件受理费8474元，上诉人青岛旭阳建设工程有限公司负担案件受理费5612元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡金鳌
代理审判员 徐 晓
代理审判员 徐 慧
二〇一三年十月二十四日
书 记 员 于 雪