四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川20民终474号
上诉人（原审原告）：陈鸿，男，1943年7月8日出生，汉族，农民，住四川省安岳县。
被上诉人（原审被告）：安岳县报花厅水库管理所，住所地四川省安岳县大平乡三村五组。统一社会信用代码：12511821451424654R。
法定代表人：邓勇军，所长。
被上诉人（原审被告）：安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会，住所地四川省安岳县报花厅水库管理所内。
法定代表人：唐旺。
二被上诉人的共同委托诉讼代理人：廖廷敏，男，1967年12月17日出生，汉族，住四川省安岳县九龙乡龙沁街**号。系安岳县报花厅水库及安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会员工。
上诉人陈鸿因与被上诉人安岳县报花厅水库管理所、安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会排除妨害纠纷一案，不服四川省安岳县人民法院(2018)川2021民初266号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月3日立案后,依法组成合议庭，于2018年7月17日公开开庭进行了审理。上诉人陈鸿、被上诉人安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会的法定代表人唐旺、二被上诉人的共同委托诉讼代理人廖廷敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人陈鸿上诉请求：1.撤销原审判决。2.请求调解或判决被上诉人因侵权行为给上诉人造成的损失65600元。3.由被上诉人承担复耕义务，从2015年至2018年依然没有复耕。该土地总面积3480-3500㎡，承包5个人的，全家人靠此地生存。急需用地，自行复耕应收取复耕费。4.上诉人所产生诉讼费、误工费、差旅费就由被上诉人全部承担。事实和理由：1.事故发生2015年4月起，本是维修渠道而变成新建。法官借用假证、伪证，为被上诉人开脱赔偿损失责任。2.上诉人承包地受法律保护，村委登记造册，岩边大土杂木树多年未做，是谁的土地。上诉人承包寨子大土，历史悠久，可能有100-200年的历史。而2009年栽种的柠檬苗是乡村统一发放的柠檬苗150株，而且每株补助1元，经济林变了杂木林，现存7-8株柠檬树。开庭时，法庭未发通知给我的证人到庭质证。3.在2009年乡、村为了高速路两边发展柠檬产业，政府补助每株1元，统一发放柠檬苗，村支部李年余家领的，李年余出具证人证言，法庭不采纳。4.选择上诉人的土地作材料堆放场，应该提前通知上诉人，到场当面点数或作价，如果没有上诉人签字，都是伪证，不应采信。5.法庭无理由驳回上诉人其他诉讼请求，为维护上诉人的合法权益，根据我国相关法律行政法规及其2015中央一号文件农村土地征用补偿政策标准支持上诉人的上诉请求。
被上诉人安岳县报花厅水库管理所、安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会辩称，上诉人提出的施工队施工时损坏柠檬树不属实；山粪池属违规建设，理应撤除；土地未能耕种，工程完工后，旧条石堆放在渠道的占地和保护地内，不影响耕种，堆料场地和施工便道临时占地内的小石子，是上诉人自己提出的一些苛刻要求，得不到解决，延误了复耕时间，应该自己负责；渠道整治占地，该项目是公益性建设项目，大平乡、九龙乡其他村、社实施的同一项目，新建、整治渠道60多公里，占地全由社统筹调配解决。综上，请求法院驳回上诉人的所有诉讼请求。
陈鸿向一审法院起诉请求：1．判令被告立即还耕原告1.5亩土地；2．判令被告支付因侵权行为给原告造成的损失65600元。具体赔偿项目如下：1．复耕费111750元；2．蓄水池2800元／个×2=5600元；3．占地费0.4亩金额23200元；4．柠檬树赔偿费150株×1200元／株=180000元；5．误工费6300元；6．诉讼费及差旅费等975元；7．柠檬种苗费540元。在庭审中，陈鸿变更第二项诉讼请求赔偿金额为320550元。
一审法院认定事实：2014年1月20日，安岳县大平乡水塘村村民委员会向安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会申请，要求对辖区内的水塘村1社乌龟坡渠道及3社渠道，在2012年小农水项目中未修建完工的渠道继续修建，以解决农民用水困难。2014年1月25日，安岳县大平乡人民政府以安大府函[2014]3号文件函告安岳县报花厅水库管理所要求其尽早动工完成1社、3社规划新建的渠道，并确保灌区稳定。2015年12月21日，安岳县大平乡水塘村村委会通过召开会议征求村民对渠道修建的意见，并明确对占用的土地面积进行登记造册，然后由各社调整土地，渠道建设占地以及青苗、树木、经济林由村社协调处理。2015年12月28日，经安岳县大平乡水塘村村民委员会登记1社陈鸿岩边大土（寨子大土）土地上有“杂树，多年未做”，其中杂树赔付200元，陈鸿至今未领取该款。2015年，安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会作为实施主体，对渠道进行施工，并选择陈鸿土地为材料堆放场。安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会在施工过程中，对渠道规划范围内的陈鸿土地上的蓄水池进行了拆除。修建的渠道占用陈鸿所有的寨子大土175米长。渠道施工完成后，安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会未对陈鸿所有的寨子大土上的废石进行全部清理。
1999年11月21日，安岳县大平乡水塘村1社作为发包方将寨子大土1.82亩发包给户主为陈鸿种植。
一审法院认为，通过家庭承包取得的农村土地承包经营权依法受法律保护。安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会作为施工主体，对渠道修建完毕后，理应将作为材料堆放场内即陈鸿寨子大土上的废石进行全部清除。根据《中华人民共和国物权法》第三十五条“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险”之规定，现废石已经妨害了陈鸿耕种土地，故原告陈鸿要求被告安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会承担清除废石的义务，符合法律规定，依法予以支持，被告安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会既已承担了复耕的义务，原告要求被告给付复耕费用的请求依法不再支持。关于原告要求被告赔偿损失的诉讼请求，蓄水池在渠道规划范围内，安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会依照《四川省水利工程管理条例》拆除具有合理理由，符合法律规定。针对柠檬树的赔偿，2015年12月28日，经安岳县大平乡水塘村村委会登记造册载明“陈鸿岩边大土：杂树、多年未做”，未体现该块土地上有柠檬树，且村委会已经对杂树进行了作价，原告也未举证证明其所承包的土地上柠檬树数量的多少，故对该项请求，依法不予支持；关于其他损失项目，原告并未举证证明损失的存在及损失的大小，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，故原告应当承担举证不能的法律后果。根据大平乡水塘村村委会针对修建渠道征求意见的结果显示，对渠道占地、青苗、经济林的补偿由村社负责，故对渠道占用陈鸿土地，应属村集体经济组织内部统筹处理，而不应由渠道的施工方即被告安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会负责。被告安岳县报花厅水库管理所不是本案的适格被告，在本案中不应承担责任，故对原告要求被告安岳县报花厅水库管理所承担责任的诉讼请求，依法不予支持。
综上所述，对原告陈鸿要求被告安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会复耕的诉讼请求予以支持，对原告的其他诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决：一、限被告安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会于本判决生效起十日内对原告陈鸿所有的寨子大土内的废石予以清除并复耕（复耕标准按照《土地复垦条例》第二条规定的标准执行）；二、驳回原告陈鸿要求被告安岳县报花厅水库管理所承担责任的诉讼请求；三、驳回原告陈鸿的其他诉讼请求。案件受理费1440元，减半收取720元，由被告安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会负担。
二审中，上诉人提交了购买柠檬苗收条（2011年5月17日出具）及上诉人被所占土地平面图，证明土地被占用及损失的事实。
被上诉人质证认为，对上诉人提交的证据无异议。
本院经审查认为，对占地平面图被上诉人无异议，应予采信；对收条，虽然被上诉人无异议，但不能与其他证据相互印证证明存在的损失及损失大小，不能达到上诉人的证明目的，应不予采信。
二审认定的事实与一审查明的事实基本一致。
本院认为，本案争议的焦点是土地复耕及损失问题。
一、复耕问题。安岳县报花厅水库灌区农民用水户协会
作为渠道修建的实施主体，占用了上诉人的土地，根据《中华人民共和国物权法》第三十五条“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险”的规定，该协会作为实际侵权人，应承担排除妨害，承担复耕的义务。因此，一审判决由该协会完成复耕并无不当。
二、损失的问题。关于上诉人主张的柠檬树、诉讼费、误工费、差旅费等损失问题。关于诉讼费依法应由法院确定；关于柠檬树，经查，2015年12月28日，经安岳县大平乡水塘村村民委员会登记1社陈鸿岩边大土（寨子大土）土地上有“杂树，多年未做”，其中杂树赔付200元，陈鸿至今未领取该款。上诉人虽然二审提供了证据购买柠檬苗的收条，但不能与其他证据相互印证，证明上诉人土地被占用前栽种柠檬树的数量、成活率以及成活后的挂果情况等，即存在的损失及损失大小；关于其他损失的问题，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，由于上诉人亦不能提供证据证明损失及损失大小的证据，应承担举证不能的法律后果。因此，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人陈鸿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实基本清楚，处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1440元，由上诉人陈鸿负担。
本判决为终审判决。
审判长 柯 劲
审判员 苏振宇
审判员 张 慧
二〇一八年八月二日
书记员 官晓丹