陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕04民终225号
上诉人(原审原告)丁战路，男，1974年9月25日出生，汉族，陕西省武功县村民，住咸阳市秦都区。
委托诉讼代理人华卫茹，陕西渭阳律师事务所律师。
上诉人(原审被告)陕西亿城实业有限责任公司。
住所地：陕西省西安市新城区金花路*号天彩大厦****号。
法定代表人钟吓斌，该公司经理。
委托诉讼代理人王俨斌，陕西泰普律师事务所律师。
委托诉讼代理人冯瑶，陕西泰普律师事务所实习律师。
上诉人丁战路因与上诉人陕西亿城实业有限责任公司健康权纠纷一案，不服咸阳市渭城区人民法院(2017)陕0404民初1514号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
丁战路上诉请求：1、请求撤销(2017)陕0404民初1514号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、二次手术费、鉴定费、精神抚慰金共计151591元；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、上诉人丁战路受伤前一直在陕西寰艺园林绿化有限公司工作，月工资5500元，根据相关司法解释误工费应按工资计算，护理费应参照咸阳护工人员工资标准按每日120元计算；2、被上诉人提供的第六张照片与事发现场不符，事发现场没有隔离墩，一审法院对被上诉人提交的证据施工现场照片全部认定，于事实不完全相符。
陕西亿城实业有限责任公司答辩：一审判决对上诉人的误工费、护理费的计算标准合理，但对事故的责任划分不公，加重了答辩人的责任，故请予以改判，以维护答辩人的合法权益。
陕西亿城实业有限责任公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法判决上诉人承担50%的赔偿责任，或裁定发回重审；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人施工现场设置有锥形筒、警示牌等明显标志，尽到了安全提示义务，被上诉人在值守工人提醒、阻拦的情况下强行闯入且骑行速度较快，具有明显过错，一审判决判令上诉人承担全部责任显失公平；2、一审判决被上诉人个人信息写明被上诉人“住本村”，但一审判决仅凭社区证明、工资表、购房合同就认定被上诉人居住在城镇，生活来源为非农业收入，这部分认定事实错误；3、被上诉人单方委托鉴定，鉴定意见书不应被采纳。
丁战路答辩：1、被答辩人未在施工现场设置明显标志，���承担全部责任；2、丁战路长期生活在咸阳市，按照城镇标准赔偿符合法律规定；3、鉴定程序合法，原判予以采信符合法律规定。
丁战路向一审法院起诉请求：1、判令亿城公司赔偿丁战路医疗费44489.69元、误工费31892元、护理费10080元、住院伙食费1200元、营养费4950元、交通费600元、残疾赔偿金56880元、二次手术费10000元、精神损害赔偿8000元。2、诉讼费由亿城公司承担。
一审法院认定：2017年4月1日8时许，丁战路驾驶电动摩托车进入秦汉新城兰池嘉苑小区时，被在该小区大门口道路上亿城公司天然气管道施工现场的管道绊倒，致使丁战路受伤，后经咸阳市第一人民医院诊断为左侧胫腓骨粉碎性骨折，住院24天。丁战路住院期间亿城公司垫付丁战路2万元费用。另查明，亿城公司在其施工的秦汉新城兰池嘉苑小区道路入口设置了简易锥形筒，但未设置警示标志，在进入施工现场前未设置警示标志，也未采取安全有效的防护措施。再查明，丁战路自2011年3月至今居住在咸阳市××西××小区××楼××单元××号。
另查明，2017年6月5日，丁战路委托陕西咸阳市司法医学鉴定中心对其残疾程度、二次手术费用等事项进行鉴定，经陕西咸阳市司法医学鉴定中心鉴定：丁战路残疾程度为十级伤残；丁战路二次手术取除内固定需1万元左右；丁战路误工期限需150日；丁战路护理期需60日；丁战路营养期需75日。
一审法院认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。亿城公司在施工过程中，未能在其施工的地点设置明显���、足以引起他人注意的警示标志，也未能在进入其施工现场前采取相应安全有效的防护措施，故丁战路在其施工地点受伤造成的损失，亿城公司应当予以赔偿。侵权责任法中对道路的含义并未予以定义，对道路的理解应按一般人的认知、理解予以认定，故亿城公司认为事发地点不属于侵权责任法中的道路，不应适用过错推定原则的辩解意见，不予支持。
丁战路虽自行委托陕西咸阳市司法医学鉴定中心对其作出伤残鉴定意见书，但亿城公司未提交证据对该意见书予以反驳并申请重新鉴定的，故丁战路提交的伤残鉴定意见书予以采信。
误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，现丁战路仅提交了工资单，无其它有效证据证明其实际减少的损失，故其误工费按照每日100元予以计算，护理费参照��工费每日按照80元予以计算，住院伙食补助费及营养费按照每日30元予以计算，精神损失抚慰金，予以酌情支持。
综上，丁战路因受伤应获得的赔偿数额共计140469.69元（其中医疗费44279.69元、误工费17400元、护理费6720元、住院伙食补助费720元、营养费2970元、交通费500元、残疾赔偿金56880元、二次手术费10000元、精神损害抚慰金1000元），亿城公司应予以承担，扣除亿城公司已支付的20000元，亿城公司应再支付丁战路120469.69元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第九十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条���二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条之规定，判决如下:一、陕西亿城实业有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿丁战路120469.69元。二、驳回丁战路的其他诉讼请求。案件受理费2702元，减半收取1351元，鉴定费2800元，丁战路承担1151元，陕西亿城实业有限责任公司承担3000元。
本院二审期间，丁战路提供：1、陕西秦建集团有限公司2017年6月24日《情况说明》一份，证明警示牌是该公司在道路摊铺沥青设立的，并非亿城公司设立；2、照片六张，证明事发现场未设置简易锥形筒。陕西亿城实业有限责任公司质证认为：陕西秦建集团有限公司2017年6月24日的《情况说明》是一审时就已经有的证据，但其在一审时未提供，不是新证据，不予认可；六张���片不全面，未提供有简易锥形筒的照片，对证明目的不予认可。本院认为，陕西秦建集团有限公司的《情况说明》在一审时已经存在且该证明材料未有单位负责人和制作人共同签章，不符合证据的形式要件，本院不予采信；一审时陕西亿城实业有限责任公司提供证据证明了该司在其施工的秦汉新城兰池嘉苑小区道路入口设置了简易锥形筒，故丁战路提供的这六张照片未能全面客观反映当时施工现场及周围的情况，对其证明目的不予认可。
本院认定如下：一审法院认定事实清楚，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任，骑行人员在行驶中也应注意行��安全。陕西亿城实业有限责任公司虽然在其施工的秦汉新城兰池嘉苑小区道路入口设置了简易锥形筒，但未能在其施工的地点设置明显的、足以引起他人注意的警示标志，也未能在进入其施工现场前采取相应安全有效的防护措施，故其应承担丁战路受伤的主要责任；丁战路作为骑行人员在进入施工场地和小区时应谨慎驾驶，小心慢行，注意行驶安全，但其未尽到安全注意义务，故其也应承担相应责任。结合本案基本事实，陕西亿城实业有限责任公司应承担70%的责任，丁战路应承担30%的责任，故陕西亿城实业有限责任公司关于其不应该承担本案全部责任的上诉理由成立，予以采信。丁战路提供的证据证明丁战路自2011年3月至今居住在咸阳市××西××小区××楼××单元××号，故陕西亿城实业有限责任公司关于一审认定丁战路居住在城镇，生活来源为非农业收入认���事实错误的上诉理由不能成立，不予采信。鉴定结论虽为丁战路单方委托，但亿城公司未提交证据对该意见书予以反驳并申请重新鉴定的，故原判对该鉴定结论予以采信并无不妥。丁战路仅提交了工资单，无其它有效证据证明其实际减少的损失，故其误工费按照每日100元予以计算，护理费参照误工费每日按照80元予以计算并无不妥；一审时陕西亿城实业有限责任公司提供证据证明了该司在其施工的秦汉新城兰池嘉苑小区道路入口设置了简易锥形筒，故丁战路的上诉理由不予采信。
综上所述，陕西亿城实业有限责任公司关于其不应该承担本案全部责任的上诉理由和请求成立，本院予以支持。二上诉人的其他上诉理由和请求均不能成立，应予驳回。丁战路因受伤产生的各项费用数额共计140469.69元（其中医疗费44279.69元、误工费17400元��护理费6720元、住院伙食补助费720元、营养费2970元、交通费500元、残疾赔偿金56880元、二次手术费10000元、精神损害抚慰金1000元），亿城公司应予以承担70%即98328.78元，扣除亿城公司已支付的20000元，亿城公司应再支付丁战路78328.78元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、维持咸阳市渭城区人民法院(2017)陕0404民初1514号民事判决第二条即驳回丁战路的其他诉讼请求；
二、变更咸阳市渭城区人民法院(2017)陕0404民初1514号民事判决第一条即“陕西亿城实业有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿丁战路120469.69元”为陕西亿城实业有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿丁战路78328.78元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审诉讼费1351元、鉴定费2800元，共计4151元，由丁战路承担1151元，陕西亿城实业有限责任公司承担3000元。丁战路的二审案件受理费924元，由丁战路承担。陕西亿城实业有限责任公司的二审案件受理费1555元，由丁战路承担400元，陕西亿城实业有限责任公司承担1155元。
本判决为终审判决。
审判长 张宇童
审判员 赵建辉
审判员 魏永锋
二〇一八年六月十九日
书记员 许 聪
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁���撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。