山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)鲁03民终3668号
上诉人（原审原告）：张凤，女，1958年7月13日出生，汉族，现住山东省桓台县。
委托诉讼代理人：陈玉菡，桓台天成法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司。住所地：山东省淄博市张店区人民西路**号。
负责人：展海鹏，总经理。
委托诉讼代理人：李绍伟，山东强威律师事务所律师。
原审被告：崔健，男，1980年8月24日出生，汉族，现住山东省桓台县。
上诉人张凤因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司（以下简称人民保险淄博分公司）及原审被告崔健机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省桓台县人民法院（2016）鲁0321民初1416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张凤的委托诉讼代理人陈玉菡，被上诉人人民保险淄博分公司的委托诉讼代理人李绍伟到庭参加了诉讼。原审被告崔健经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张凤上诉请求：请求支持上诉人误工费21000.00元。事实理由：上诉人虽然已达到法定退休年龄，但不满60周岁，事故发生前上诉人仍然在工作岗位上提供劳动，获得劳动报酬。上诉人原在山东蠕墨铸铁公司工作，因技术特长被招聘至淄博垒钰工贸有限公司，上诉人一审中提交了工作单位的营业执照、组织机构代码证、工资表、停发工资证明等证据证实误工情况，被上诉人虽提出异议，但未提供反驳证据，也未核实上诉人工作情况，一审法院未支持上诉人的误工费损害了上诉人的合法权益。
人民保险淄博分公司辩称，事故发生前上诉人已达到法定退休年龄，其主张的误工费证据不足，上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
张凤向一审法院起诉请求：请求崔健、人民保险淄博分公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、交通费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计99334.00元。
一审法院认定事实：2015年10月15日13时40分许，崔健驾驶鲁Ｃ×××××号小型客车在桓台县镇南大街桓台二小东处停车开门时，将张凤驾驶的由西往东行至此处的电动自行车撞倒，致张凤受伤，两车损坏，造成道路交通事故。2015年10月19日，淄博市公安局交通警察支队桓台大队作出第2015101504号道路交通事故认定书，认定崔健负此事故的全部责任，张凤不负此事故责任。鲁Ｃ×××××号小型客车的所有人为崔健，该车在人民保险淄博分公司投保交强险和商业三者险，交强险限额为：死亡伤残赔偿限额110000.00元、医疗费用赔偿限额10000.00元、财产损失赔偿限额2000.00元，商业第三者责任保险限额为300000.00元，并投保不计免赔，涉案事故发生在保险期间内。2016年5月17日，根据张凤的申请，法院委托烟台富运司法鉴定中心对张凤的伤残等级、后续治疗费进行鉴定，结论为：1、张凤左踝部损伤构成十级伤残；2、张凤后续治疗费需8000.00元左右。经核实，张凤应得的各项赔偿费用为：1、医疗费。崔健提交住院结算单据1张、门诊单据8张，证实其垫支医疗费23202.16元，符合法律规定，予以确认。2、护理费。张凤提交张淑美的身份证复印件、单位证明、营业执照、工资表等不足以证实张淑美参加护理及其月收入3000.00元的事实，张凤住院天数为15天，护理费应按照淄博市护工工资标准80.00元/天计算，应为1200.00元。3、住院伙食补助费。张凤提交住院病历等证实其住院天数为15天，按30.00元/天计算住院伙食补助费为450.00元，予以确认。4、残疾赔偿金。张凤经鉴定为十级伤残，其提交的房产证能够证实其在城镇居住一年以上，故残疾赔偿金应按照山东省2015年度城镇居民家庭人均可支配收入31545.00元/年乘以20年乘以10%计算，为63090.00元。5、被抚养人生活费。张凤提交司法鉴定意见书、村委证明、被抚养人身份证等证实被抚养人为其母张玉珍，1926年6月20日出生，抚养年限为5年，共有四名扶养人，按照山东省上年度农村居民人均消费支出额8748.00元/年乘以5年乘以10%除以4人计算，为1093.50元。6、鉴定费。张凤提交鉴定费单据一张，证实其支出伤残鉴定费2000.00元，予以确认。7、交通费。张凤主张交通费200.00元，结合其住院天数，酌情支持150.00元。8、精神损害抚慰金。张凤主张精神损害抚慰金1000.00元，符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之规定，予以支持。9、后续治疗费。张凤提交司法鉴定意见书，证实其确需进行二次手术，费用约为8000.00元，予以支持。以上共计100185.66元。一审法院认为，交警部门作出的事故认定书对发生该次交通事故的原因力及形成原因进行了分析，认定崔健负此事故的全部责任，张凤不负此事故责任，双方对此均无异议，对该事故认定书的效力予以确认。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“?同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中，崔健作为车辆所有人和侵权人，应当承担相应的赔偿责任。张凤仅提交单位证明、营业执照、组织机构代码证、工资表，未能提交工资发放银行流水或相对应的工资记账凭证等，不足以证实其月工资收入为3000.00元，且张凤已经超过法定退休年龄，故其主张的误工费21000.00元，不予支持。人民保险淄博分公司对张凤的伤残等级有异议，申请重新鉴定，但在法院预留的期间内未提交重新鉴定申请书及该鉴定报告存在事实错误或程序违法的相关证据，故对其重新鉴定申请，不予准许。综上，应由人民保险淄博分公司在第三者强制保险责任限额范围内赔偿张凤上述第1项损失中的10000.00元及第2、4、5、7、8项损失，合计76533.50元；在商业三者险责任限额内赔偿张凤上述第1项损失中的13202.16元及第3、9项损失，合计21652.16元。超出保险限额的第6项2000.00元，由崔健赔偿，此款与崔健垫付的医疗费23202.16元相抵后，崔健超额垫付21202.16元，应张凤予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿张凤医疗费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金等共计76533.50元。二、中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司于本判决生效后十日内在商业三者险责任限额内赔偿张凤医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费等共计21652.16元。三、张凤于本判决生效后十日内返还崔健超额垫付的医疗费21202.16元。四、驳回张凤的其他诉讼请求。案件受理费1142.00元，由张凤承担257.00元，崔健承担885.00元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张凤提交其所在单位淄博垒钰工贸有限公司2015年5月至12月的记账凭证八份，证明上诉人事故发生前在淄博垒钰工贸有限公司工作，上诉人因交通事故存在误工损失；提交桓台县人民医院DR检查报告单一份、超声检查报告单一份，证明上诉人出院后复查的情况。被上诉人人民保险淄博分公司对于记账凭证的真实性不能确定，对证明的内容不予认可，认为该证据不能证明上诉人与淄博垒钰工贸有限公司存在劳务关系；对DR检查报告单和超声检查报告单真实性及证明的内容无异议。经本院认证，对上诉人提交的上述证据的真实性及证明的内容予以认定。
本院认为，本案争议的焦点上诉人张凤主张的误工费有无事实及法律依据。二审中，上诉人提交的淄博垒钰工贸有限公司记账凭证记载的2015年5月至12月公司每月应付工资数额，与一审中该公司出具的上述时间段的工资明细表记载的工资数额相符，上述证据相互结合能够确定本案事故发生前上诉人在淄博垒钰工贸有限公司工作的事实，根据淄博垒钰工贸有限公司出具的工资表的记载，上诉人的日工资为100.00元。关于误工时间，本案交通事故造成上诉人左踝骨骨折等病症，根据其伤情、住院治疗及出院复查的情况，参考公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定，本院确定上诉人的误工时间为120日，上诉人无证据证明其受伤后一直持续误工，故主张误工时间计算至定残日的前一日本院不予支持。综上，上诉人的误工费确定为12000.00元。事发时，上诉人虽然已达到法定退休年龄，但仍从事与其身体状况、劳动技能相适应的劳务活动，并取得劳务报酬，上诉人因交通事故的发生必然造成收入的减少，客观存在误工损失，因此被上诉人人民保险淄博分公司仅以上诉人已达到法定退休年龄而推定不存在误工损失，与事实不符，本院不予采信。
综上所述，张凤的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山东省桓台县人民法院（2016）鲁0321民初1416号民事判决第二项、第三项，即：（二）中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司于本判决生效后十日内在商业三者险责任限额内赔偿张凤医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费等共计21652.16元；（三）张凤于本判决生效后十日内返还崔健超额垫付的医疗费21202.16元。
二、撤销山东省桓台县人民法院（2016）鲁0321民初1416号民事判决第四项，即：驳回张凤的其他诉讼请求。
三、变更山东省桓台县人民法院（2016）鲁0321民初1416号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿张凤医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金等共计88533.50元。
四、驳回张凤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1142.00元，由张凤负担136.00元，崔健负担1006.00元；二审案件受理费325.00元，由张凤负担225.00元，中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司负担100.00元。
本判决为终审判决。
审判长 郭东辉
审判员 马清华
审判员 郭 鹏
二〇一七年二月四日
书记员 杨富元