＼n广东省中山市第一人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）中一法沙民五初字第52号＼n原告：中山市兴业印花有限公司，住所地中山市沙溪镇。＼n法定代表人：刘启健，该公司总经理。＼n委托代理人：黄嘉玲、彭翠玉，该公司员工。＼n被告：肖江奇，男，1960年1月12日出生，汉族，住湖南省洞口县。＼n原告中山市兴业印花有限公司（以下简称兴业公司）诉被告肖江奇劳动合同纠纷一案，本院于2014年1月15日受理后，由审判员熊伟独任审判，于2014年2月17日公开开庭进行了审理。原告兴业公司的委托代理人黄嘉玲、彭翠玉，被告肖江奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告兴业公司诉称：被告肖江奇入职原告兴业公司的时间为2011年12月26日，担任保安岗位，其工资由基本工资（最低工资标准，也为保底工资）加班费、奖金、伙食费补贴等构成。原告已支付被告在职期间的全部工资。因被告严重违反原告规章制度，导致原告失窃，但被告屡教不改，并于2013年8月7日没有办理任何的手续的情况下无故旷工，期间原告多次电话通知被告回来上班，但被告拒绝了，被告的行为违反了原告的制度及规定，给原告造成了直接和间接的经济损失。2013年8月16日，被告声明同意放弃追讨所有福利权利，如继续追讨要先退回2000元，再继续相应的追讨程序。而仲裁裁决书中没有作出任何相关的判定，有失法律的公正，未能保证原告的权利。起诉要求：原告无需向被告支付2011年12月26日至2013年8月7日期间的加班工资差额23132.86元。＼n原告兴业公司为支持其主张，在举证期限内向本院提交了如下证据：1.中劳仲案字（2013）3602号仲裁裁决书、送达回证；2.辞工离职表、离厂协议书、2013年6月至8月工资表、中国工商银行网上电子回单、协议书；3.2011年12月至2013年5月工资单；4.劳动合同2份。＼n被告肖江奇辩称：被告服从仲裁裁决。＼n被告肖江奇就其辩解，在举证期限内没有向本院提交证据。经审理查明：肖江奇于2011年12月26日到兴业公司工作，＼n任保安，双方签订了期限为2012年2月1日至2013年1月31日、2013年2月1日至2014年1月31日的劳动合同。肖江奇的工资标准为正常工作时间工资为1100元／月（即50.57元／天，6.32元／时），2013年5月调整为1310元／月（即60.23元／天，7.53元／时）。双方确认肖江奇自2011年12月26日至2013年5月31日期间每天工作时间为12个小时，自2013年6月至8月6日期间每天工作8个小时，肖江奇每天均需上班，没有休息日。双方争议为：肖江奇认为每天只有10分钟用餐时间，而兴业公司认为其出勤12个小时中有1小时的用餐时间。肖江奇于2013年8月7日离职。2013年8月16日，兴业公司作为甲方，与作为乙方的肖江奇签订了《离厂协议书》，内容为：一、甲方发放给乙方所有证件，乙方离职后，一切证件均无效；二、乙方于2013年8月6日离职离厂，工资按本公司规定粮期发放，乙方离厂后在外一切之活动与本公司无关。同日，肖江奇出具一份《协议书》，内容为：本人肖江奇现同意放弃离职中山市兴业印花有限公司后追讨所有福利的权利，如继续追讨要先退回2000元后，再继续相应的追讨程序。2013年8月19日，兴业公司支付肖江奇2013年6月工资2210元、7月工资2158元、8月工资340元及签订协议后的补偿款2000元，共计6708元。肖江奇离职后，于2013年9月6日向中山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求兴业公司支付其2011年12月26日至2013年8月7日期间的加班工资及支付违法解除劳动关系的赔偿金。2013年11月5日，中山市劳动争议仲裁委员会作出中劳仲案字（2013）3602号仲裁裁决书，裁决兴业公司向肖江奇支付2011年12月26日至2013年8月6日期间的加班工资差额23132.86元，驳回了肖江奇的其它仲裁请求。兴业公司不服该仲裁裁决，于2014年1月15日向本院提起诉讼，主张前述实体权利。＼n另查：经核算日历天数，2011年12月26日至2013年4月30日期间共有正常工作日336天、休息日140天、法定节假日16天，2013年5月有正常工作日22天、休息日8天、法定节假日1天，2013年6月1日至8月6日期间共有休息日20天、法定节假日1天。＼n又查：兴业公司提供了肖江奇每月收取工资的工资表，肖江奇也予以确认。该工资表由姓名、月基本工资、其它工资（加班工资、奖金、津贴）、扣除（不出勤工资、罚款、其它）、X月总工资、备注、签名组成，根据该工资表，肖江奇从2011年12月6日至2013年8月6日共收取加班工资16960元，双方对该数额均予以确认。＼n本院认为：本案为劳动合同纠纷。兴业公司确认肖江奇是其员工，且双方之间签订了两份劳动合同，故兴业公司与肖江奇之间形成劳动合同关系。现双方争议的焦点为：一、兴业公司是否已支付肖江奇加班工资及其数额；二、肖江奇是否应退还兴业公司支付的离职补偿款2000元。＼n关于焦点一。要查明兴业公司是否已足额支付肖江奇加班工资，则应以肖江奇实际上班时间所应领取的加班工资与兴业公司已实际发放的加班工资进行对比，如肖江奇实际上班时间所应领取的加班工资数额低于兴业公司已实际发放的加班工资，则证明兴业公司未足额支付肖江奇加班工资。经审查，双方确认肖江奇从2011年12月26日至2013年5月31日期间每天出勤12个小时，虽然双方对肖江奇的用餐时间存在争议，但双方均未提交相应的证据证实。根据公平、合理原则，本院酌情认定肖江奇每天上班时间中有0.5小时的用餐时间，则肖江奇在该期间每天上班时间应为11.5小时。肖江奇从2011年12月至2013年4月的正常工作时间工资为1100元／月，而从2013年5月起将肖江奇基本工资调整为1300元／月，故对肖江奇的加班工资分开计算。肖江奇从2011年12月26日至2013年4月30日期间延长工作时间1176小时［（11.5小时／天-8小时／天）×336天］，休息日加班1610小时（11.5小时／天×140天），法定节假日加班184小时（11.5小时／天×16天）。2013年5月1日至8月6日延长工作时间加班77小时［（11.5小时／天-8小时）×22天］、休息日加班252小时（11.5小时／天×8天＋8小时／天×20天），法定节假日加班19.5小时（11.5小时／天×1天＋8小时／天×1天）。根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第五十条的规定，兴业公司应支付肖江奇2011年12月26日至2013年8月6日期间延长工作时间、休息日及法定节假日加班工资共40092.86元［6.32元／小时×（1176小时×150%＋1610小时×200%＋184小时×300%）＋7.53元／小时×（77小时×150%＋252小时×200%＋19.5小时×300%）］。兴业公司已支付肖江奇2011年12月26日至2013年8月6日加班工资16960元，远低于肖江奇应领取的加班工资数额，故兴业公司还需支付肖江奇2011年12月26日至2013年8月6日加班工资差额23132.86元（40092.86元-16960元）。＼n关于焦点二。肖江奇从2013年8月7日后未到兴业公司上班，并于2013年8月16日与兴业公司签订了离厂协议书、协议书、辞工／离职书，离职的理由为辞工，故本院认定肖江奇于2013年8月6日离职，兴业公司未违法解除与肖江奇的劳动关系。而肖江奇服从仲裁裁决，在收到仲裁裁决书后未向本院起诉，故本院对肖江奇要求兴业公司支付违法解除劳动关系的赔偿金的请求不予支持。根据肖江奇出具的《协议书》，肖江奇自愿放弃在离职后向兴业公司追讨其福利待遇的权利，并收取了兴业公司的离职补偿款2000元，如肖江奇收取补偿金后又向兴业公司追讨福利待遇，则该2000元补偿款应予以退回。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。”该协议未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。而肖江奇未提供证据证明该协议有违反自愿、合法原则及存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的情形，故本院确认其效力，肖江奇应按协议书的约定履行。肖江奇在收取2000元的补偿金后又向仲裁机构申请仲裁，是对其自身权利的处分，不违反法律、行政法规的强制性规定，但违反了与兴业公司的协议的约定，故肖江奇应向兴业公司退还该补偿款2000元。由于肖江奇应领取的工资属专属资金，本院对上述款项不作抵扣。＼n综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：＼n一、原告中山市兴业印花有限公司于本判决生效之日起七日内向被告肖江奇支付2011年12月26日至2013年8月6日期间的加班工资差额23132.86元；＼n二、被告肖江奇应于本判决生效之日起七日内向原告中山市兴业印花有限公司返还补偿款2000元；＼n三、驳回原告中山市兴业印花有限公司的其它诉讼请求；＼n四、驳回被告肖江奇的其它诉讼请求。＼n案件受理费5元（原告已预交），由原告中山市兴业印花有限公司负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。＼n审判员熊伟＼n二〇一四年二月二十八日＼n书记员雷珊