浙江省淳安县人民法院
民 事 判 决 书
（2008）淳民二初字第105号
原告：黄××。
原告：何××。
两原告共同委托代理人：阮××。
被告：王××。
委托代理人：余××。
被告：郑××。
委托代理人：唐××。
被告：杭州××园林古建工程有限公司，住所淳安县千
岛湖镇××茶××市××楼。
法定代表人：徐甲。
委托代理人：徐乙。
委托代理人：徐丙。
原告黄××、何××诉被告王××、郑××、杭州××
园林古建工程有限公司建设工程施某某同纠纷一案。本院于20
08年1月4日立案受理后，依法组成合议庭并适用普通程序公开
开庭进行了审理。原告黄××、何××及其委托代理人阮××
，被告王××及其委托代理人余××，被告郑××的委托代理
人唐××，被告杭州××园林古建工程有限公司的委托代理人
徐乙、徐丙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：原告之间系合伙关系，被告郑××、王××系合伙关系，被告郑××、王××与被告强祥××系挂靠关
系。2004年11月5日，原告与被告杭州××园林古建工程有限
公司（以下简称强祥××）经协商签订了《建设工程施某某同
》，约定被告强祥××将千岛湖大道二期马路村段某某土石某
某程发包给原告承担施工。工程内容按土石某开挖设计施工图
进行山体爆破，土石某运输填筑路基及场地平整等。预计放量
1044917立方。合同工期自2004年11月1日至2005年4月30日止
，合同价款为6791960.50元，单价每立方6.5元。双方约定了
工程款（进度款）支付的方式和时间，即转帐支付，工程己款
按每月实际完成工程甲的60％支付。工程竣工验收合格后付至
工程款的80％，工程余款通过审计后一年内付清。合同中还约
定承包人按合同价5％支付履约保证金等。
合同订立后，原告向被告强祥××交纳了40万元保证金
，并随即组织施工，至2005年2月25日共完成某某方甲量计203
951立方，工程款合计1325681.50元。该工程自2004年12月5日
开工至2005年2月25日竣工。被告强祥××除于2005年2月1日
付款40万元外，其余工程款计925681.50元未付，加上应退还
建造炸药仓库费计4630元，合计应付原告为930311.50元。
2005年1月28日，郑××持被告强祥××的委托书以千岛
湖大道二期土石某某程乙经理部的名义与原告签订了内容与第
一份合同内容完全相同的《建设工程施某某同》，以代替第一
份合同。2005年3月14日，又以同样的名义与原告签订了《千
岛湖大道二期土石某某程补充施工合同》。补充约定，工程内
容为根据业主的设计施工图进行山体爆破土石某运输填筑路基及场地平整。工程预计放量420000立方。合同工期自2005年3
月12日至2005年6月10日，单价为每立方8.70元，总工程款计3
654000元。工程款支付方式：每月底监理与甲乙双方签订认可
单月完成工程甲的进度按60％支付，款到本项目部后二天内付
给原告。即：根据业主付款方式付款，竣工后余款按业主合同
付款。合同中还对其他事项作了约定。
合同订立后，原告继续履行合同。因被告未及时支付工
程己款致使工程拖至2005年9月15日竣工，并验收合格。原告
实际完成工程丙397359.40立方，总工程款计3457026.78元。
在履行合同过程中，被告于2005年7月12日付款40万元，同年7
月15日付款10万元。根据原告方确认，由被告代扣款计114190
8.08元。据此，被告共付款计1641908.08元，尚欠工程款计18
15118.7元未付。以上二份合同施工后，被告共欠原告工程款
计2745430.20元。
经查，被告郑××、王××等人于2004年11月8日订立了
合伙经营土石某协议，约定共同出资，挂靠被告强祥××成立
土石某某程部，后被告郑××、王××以被告强祥××名义竞
标成功后，由被告强祥××与淳安县建设局订立工程承包合同
，然后被告强祥××与被告郑××、王××订立建设工程施某
某同。同时，被告郑××又持被告强祥××委托书以项目部名
义与原告订立了施工合同。而在履行合同过程中，又形成了主
要由被告强祥××与被告郑××、王××之间进行结算，而后
被告郑××、王××与原告进行结算的复杂的法律关系。诉讼
请求：一、要求被告共同支付工程款2745430.20元，被告之间互负连带责任。二、要求被告共同支付逾期付款利息暂计20万
元（按国家银行流动资金贷款利率计付，利随本清，其中65万
元自2005年2月26日起算，72万元自2005年9月15日起算，274
万元自2007年11月21日起算）。三、案件受理费由被告负担。
原告为证明自己的主张，向本院提交1、2004年11月18日
由原告间的合作协议一份，证明原告间就本案的土石某某程系
合伙关系。2、合伙经营协议一份，证明王××、郑××、邵
某某对涉案工程系合伙关系。3、2004年11月5日强祥××与黄
××签订的《建设工程施某某同》一份；2005年1月28日强祥
××出具给项目部的委托书一份，证明郑××具有代理强祥×
×的身份；项目部郑××与黄××签订的《建设工程施某某同
》一份；项目部郑××与何××签订的《补充施工合同》一份
；2005年1月28日就保证金的补充协议一份。证明无论以项目
部的名义还是郑××的名义还是强祥××的名义，与原告签订
的施工合同，都代表了强祥××与原告之间形成了建设工程丁
同关系。同时证明，根据合同约定，被告强祥××应按合同约
定支付进度款60％，竣工验收后付到80％，验收后一年内余款
付清，被告方有这个付款义务。4、民事起诉书一份；2007年3
月26日强祥××与郑××、王××的《协议书》一份；2006年
4月20日郑××、王××保证书一份；邵某询问笔录一份；
王××询问笔录一份；徐丙询问笔录一份。证明第一被告和第
二被告系合伙关系，与强祥××之间是挂靠关系。他们之间即
是挂靠关系，也是承包关系，又是结算关系。5、2007年10月1
7日项目部与黄××、何××的《千岛湖大道二期一标项目部与龙某某工队结算》一份；淳招审（2006）1218d审计报告一
份；淳招审（2006）1218a审计报告一份；单月完成工程甲计
算表和报审表5份。证明原告方实际完成工程丙601310.4立方
，其中第一次合同完成了203951立方，第二份完成397359.4立
方。工程总款4782708.28元。被告未按时付款。6、付款凭单
三份；原告方认可的由强祥××和项目部代扣代付款清单一份
，证明第一份合同被告支付了40万元，第二份合同被告支付了
50万元，原告方认可由被告代扣代付的涉及第三人债权债务关
系的，包括已付90万元，有2041908.08元，减去总款，尚欠原
告方274万元左右工程款。7、收款收据二份，证明原来原告写
的欠柴油款105150元、138683元已经作废。强祥××提供证据
是作为代付代扣依据的，但原告黄××自己已经付掉了。
被告王××答辩称，其与另一被告郑××系合伙关系，
而与被告强祥××系挂靠关系。在合同履行过程中，原告违反
合同的约定，应承担相应的违约责任。作为合同的另一方当事
人即强祥××项目经理部已按合同的约定支付了工程款，已经
向原方面超额支付了17万余元，因此不存在工程款没有付清的
情况，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告为证明自己的主张，向本院提交：一、聘书、委托
书各一份，证明强祥××委托郑××以公司项目部名义签订施
工合同的事实。二、协议书一份、联系单三份，证明萧山路基
施工队为原告完成的工程戊相应工程款事实。三、收据三份，
证明项目部为原告购置炸药支付的部分款项。四、付款凭单3
份、收条2份、领款凭证2份、清单7份，证明工程款支付情况。五、委托书、清单各一份，证明原告委托徐丁代为施工以及
已确认的收到工程款数额。六、完工报告一份，证明原告违约
事实。七、预付款清单、结算明细各一份，说明不欠原告工程
款事实。
被告郑××答辩称，郑××、王××和强祥××不是挂
靠关系，其实是一种非法融资。2004年11月5日签了两份合同
，一份是强祥××与原告签，另一份是项目经理部与原告签的
，郑××是在有授权委托书的情形下签定合同的，郑××也是
项目经理部的项目经理。也不存在以郑××为被告起诉的情形
，郑××是一种职务行为，不应作为被告。而且支付的工程款
已超过了17万元，故请求驳回原告的诉讼请求。
被告为证明自己的主张，向本院提交聘书一份，证明郑
××系强祥××的工作人员。
被告杭州××园林古建工程有限公司答辩称，2004年10
月28日强祥××招标承建了路某某石某开挖工程，同一天，强
祥××把该工程转包给了第一被告郑××，而郑××、王××
是合伙关系。同年11月5日，工程又转包给了原告，签订建设
工程施某某同，当时强祥××考虑到该工程已转包给郑××，
当天与黄××商量，废除了合同。故后来黄××与郑××签订
了合同。2005年1月18日黄××与强祥××签订了废除合同的
合同，因此起诉状中，原告称的与强祥××签订的合同是一份
废除的合同，不能作为起诉的依据。强祥××把工程全部转包
给郑××后，郑××又把该工程转包给了龙游队（即原告方）
和萧山队，龙游队又把这部分工程爆破工程转包给了淳安的方某，并且签订了转包的协议书。2005年1月份左右，原告进行
施工后，认为价格偏低并停工，要求提价，否则要终止合同。
提价后，原告继续履行合同，并签订了转包协议书。该工程于
2005年9月15日完工，并竣工验收。2007年审计结束，总工程
甲是108589立方，工程款是10328317元。扣除已经预付的工程
款和代付代扣的工程款，直到现在尚有666556元工程款没有支
付。还有两笔保险费未作处理。上述工程款66万元左右的工程
款和保险款未处理，是为了确保实际施工人的利益，因为郑×
×、王××转包工程后，没有实际施工。同时，原告转包给方
乙爆破工程后知道现在也没有达成结算协议，基于这些原因，
才没有全部支付工程款。因此原告要求被告强祥××承担延期
支付工程款利息没有道理，因为强祥××不支付工程款是鉴于
原告的请求和为了保护原告的实际权益。同时被告强祥××也
只能在未××款内承担责任。代付代扣的问题，强祥××所发
生的每一笔代付代扣都由郑××签字，并且经过郑××的核实
后才代付代扣的，强祥××只跟郑××签定合同，只能跟他进
行结算。原告与郑××之间的结算情况，与强祥××无关。
被告为证明自己的主张，向本院提交一、作废的合同、
退还保证金收条各一份，证明强祥××与原告不存在合同关系
。二、建设工程施某某同一份、工程结算单二份，证明强祥×
×与郑××为转包关系，以及工程款已结算，尚有666556元未
付的事实。三、工程己结算单七份、工程款预付、代付清单七
份、领（付）款凭证一份、现金支付存根一份、代付代扣清单
及凭证各一份，证明代扣代付1335491.8元，以及代付炸药款602000元。第一、第二被告在2007年3月28日领取工程款157万
元，未支付实际施工人，他们只支付22万元给方某。
双方质证、本院认证如下：
原告的第一组证据，被告王××认为不清楚原告之间的
情况。被告郑××认为不清楚具体情况，但根据这份协议书应
该有三个合伙人，而起诉的只有两人，故原告方主张的只能是
工程款的3分之二。被告强祥××没有异议。本院认为，该协
议为原告的内部协议，其证明力应予确认。
原告的第二组证据，三被告均无异议，本院予以确认。
原告的第三组证据，被告王××均无异议，但认为原告
与强祥××签订的合同已经废止。被告郑××对该组证据的真
实性均无异议，但认为原告与强祥××签订的合同已经废止，
同时项目部与何××签订的合同内容与其他合同是不一致的，
这份合同仅仅是前面两份合同的一部分，不能证明原告的待证
内容。被告强祥××对上述证据的真实性均无异议，但认为原
告与强祥××签订的合同已经废止，且委托书是强祥××向城
建局出具的，是城建局形式方面的要求，并没有签订合同的委
托。第二份合同当时是因为转包给了郑××，原告提出需要盖
章，所以盖了项目部的章，其实是郑××个人的行为。本院认
为，原告的该组证据三被告对其真实性、合法性均无异议，故
本院对其真实性、合法性均予确认。
原告的第四组证据，三被告对其真实性、合法性均无异
议，故本院对其真实性、合法性均予确认。
原告的第五组证据，三被告对其真实性、合法性均无异议，故本院对其真实性、合法性均予确认。
原告的第六组证据，三被告均无异议，故本院对其均予
确认。
原告的第七组证据，三被告均认为与本案无关。本院认
为，该证据内容并未能直接证明原告的待证对象，与本案缺乏
关联性，故不予认定。
被告王××提交的证据，原告对证据1无异议。证据2中
协议书的真实性没有异议，但认为与本案无关；对联系单真实
性、关联性有异议，因没有原告的签字认可，有关萧山施工队
所作的方量已经与被告结算完毕，原告起诉的不包括路基组的
方量。证据3是复印件，不符合证据形式要求，不予质证。证
据4中对付款凭单没有异议，对收条、领款凭证没有异议。对
清单有异议，与本案无关。证据5中对委托书没有异议。对清
单有异议，不能作为已经付款或已经结算的依据。证据6有异
议，原告没有收到过完工报告，且与本案无关。证据7有异议
，对帐未经双方签字认可。被告郑××对上述证据均无异议。
被告强祥××对聘书真实性没有异议，但认为不能证明郑××
的行为就是强祥××的职务行为。对其他证据均无异议。
被告强祥××提交的证据，原告对证据1无异议。对证据
2中的合同无异议，但与本案无关。结算单也与原告无关。对
证据3认为进度结算单是被告间的结算单，与原告无关。工程
款预付、代付清单也是被告间进行的，与原告无关。领付款凭
证、以及现金支票的真实性不清楚。代付代扣清单、凭证没有
原件，不予质证。被告郑××、王××对上述证据均无异议。本院认为，上述被告王××、强祥××的证据，原告对
工程款的结算有部分异议。但该案的工程款实际结算主要发生
于三被告之间，这一点原告也予认可，即首先由强祥××与郑
××、王××进行结算，再由郑××、王××与原告进行结算
的关系。因此对于公司为原告垫付工程款的情况，应与被告郑
××、王××均有直接的利害关系，从这一角度来说原告与被
告郑××、王××具有共同利益，现三被告对上述工程款的结
算均无异议，结合证人邵某、方某的证人证言，以及原告因
无力施工而中途撤离的事实，故上述证据中关于工程款结算的
证明力应予确认。
被告郑××提交的证据，原告及其它被告均无异议，本
院予以确认。
本院查明事实如下：
二原告系合伙关系。二被告亦系合伙关系。
2004年10月28日，被告郑××、王××以被告强祥××
名义招标并中标千岛湖大道二期马路村段某某土石某某程，同
日强祥××与郑××签订了《建设工程施某某同》一份，约定
将该工程承包给郑××施工。2004年11月5日，被告强祥××
与原告、被告强祥××土石某某程乙部与原告均签订了内容完
全一致的《建设工程施某某同》。2005年1月28日被告强祥×
×与原告又约定解除了2004年11月5日双方签订的合同。2005
年3月14日被告强祥××土石某某程乙部与原告又签订了《千
岛湖大道二期土石某某程补充施工合同》一份。原告在此后履
行了上述两份合同，2007年10月17日时，强祥××土石某某程乙部与原告进行了工程款结算，并形成了一致的结算意见，即
工程款总计为4782708.28元。原告在施工过程中向三被告以现
金、被告强祥××垫付各类工程款及工伤医疗费用等名义累计
结款3993877.8元。
本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施某某同
纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：承包人非法转包
、违法分包……。本案中原告及被告王××、郑××因无相应
的资质而签订的建设工程施某某同均属无效，但因涉案工程已
竣工验收合格，故仍应参照合同约定支付工程款。
关于三被告之间的关系，本院认为，被告郑××、王×
×以合伙人身份用并强祥××名义招标并中标千岛湖大道二期
马路村段某某土石某某程，且郑××、王××自负盈亏，故郑
××、王××与强祥××系挂靠关系。在该案的实际履行过程
中，形成了先由被告郑××、王××与被告强祥××进行结算
，再由原告与被告郑××、王××进行结算的过程。故原告应
向被告郑××、王××主张工程款，被告强祥××对原告不付
结算责任。原告要求被告郑××、王××承担责任的请求于法
有据，本院依法予以支持。原告要求被告强祥××承担责任的
请求，不予支持。
又因被告郑××、王××与原告签订的合同系无效合同
，故被告郑××、王××要求原告按此合同承担违约责任的抗
辩不予采纳。原告要求的利息损失亦因合同的无效而不予支持
。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施某某同纠纷案件适用法律问
题的解释》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四
条之规定，判决如下：
一、被告郑××、王××于本判决生效之日起30日内支
付原告黄××、何××工程款788830.48元。
二、驳回原告的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费30363元，由原告黄××、何××负担21639
元，由被告郑××、王××负担8724元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状及副本各二份，上诉于杭州市中级人民法院，并向
杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费30363元。在上诉期
满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。【人民法院户
名（浙江省杭州市中级人民法院），帐号12×××96
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（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
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