＼n辽宁省沈阳市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）沈中民一终字第977号＼n上诉人（原审被告）：沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司。＼n法定代表人：鲁学敏，公司总经理。＼n委托代理人：周启铎，男，汉族，公司工会主席。＼n被上诉人（原审原告）：董稳平，男，汉族，原沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司员工。＼n委托代理人：王宇，北京大成（沈阳）律师事务所律师。＼n上诉人沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司与董稳平提供劳务者受害责任纠纷一案，沈阳高新技术产业开发区人民法院作出（2013）沈高开民初字第771号民事判决，上诉人沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员朱晓英担任审判长，与审判员郭净、代理审判员孔祥政组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。＼n董稳平原审诉称，2011年4月1日，我作为沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司雇员开始从事绿化工作。2011年5月18日8时30分，我根据沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司工作要求，在跟车浇水作业过程中摔伤，造成双足跟粉碎性骨折、左外踝裂折的后果。后我在沈阳骨科医院住院治疗44天。沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司已赔偿我护理费人民币5，280元、医疗费人民币30，000多元、拐杖人民币150元，护理器具费人民币90元，共计人民币41，000元。2012年11月28日至2012年12月6日，我再次在沈阳市骨科医院进行二次手术治疗，花费医疗费人民币11，350.13元及其他相关赔偿项目，沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司未对我进行赔偿。故我诉至法院要求：1、沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司赔偿医疗费人民币11，868.13元、住院伙食补助费人民币2，600元、营养费人民币2，600元、误工费人民币37，290元、护理费人民币13，350元、交通费人民币1，000元、精神抚慰金人民币15，000元；2、根据伤残鉴定等级及赔偿标准确定残疾赔偿金请求数额；3、由沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司承担本案诉讼费用。诉讼中，我确定要求沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司赔偿残疾赔偿金人民币65，494.4元、鉴定费人民币880元。＼n沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司原审辩称，1、我单位认为与董稳平为雇佣关系，但董稳平起初认为双方为劳动关系，并且要求做工伤鉴定，因董稳平坚持原来的错误观点导致超过诉讼时效。2、董稳平受伤是由于其错误操作造成的，是董稳平的自己责任，董稳平书写的受伤经过可以证明伤害是董稳平自己造成的。董稳平要求我单位赔偿是不正确的，我单位最多只有补偿的责任，根据法律规定雇主并不是承担百分百的赔偿责任，根据侵权法第三十五条规定，提供劳务者受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。3、在本案中，董稳平从事的工作并不属于高危工作，董稳平从事工作的高度不足两米，不属于高处作业，董稳平是从1.5米处摔下，不需要特殊的保护，我单位没有违章指挥强令董稳平违章冒险作业的行为。4、董稳平受伤后，我单位积极抢救董稳平，我单位没有使董稳平的伤害扩大，不应该承担赔偿责任。我单位不同意赔偿董稳平医疗费、误工费、精神抚慰金、诉讼费等费用。总之我单位请求法院驳回董稳平的全部诉讼请求，本案诉讼费用由董稳平承担，并且要求董稳平返还我单位垫付款人民币41，000元。＼n原审法院审理查明，董稳平受沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司雇佣从事绿化工作。2011年5月18日8时30分，在沈阳市浑南新区高科路，董稳平应沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司工作要求，在跟车浇水作业中因发动抽水机的打火绳长期磨损断裂，导致董稳平从洒水车上摔落受伤。后董稳平被送入沈阳市骨科医院救治，经医院诊断为：双足跟骨粉碎性骨折、右外踝裂折，进行了右跟骨骨折切开复位钢板内固定术治疗。董稳平住院44天，本次住院治疗花费费用已由沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司支付。2012年8月28日，董稳平二次在沈阳市骨科医院住院治疗，经诊断为右跟骨骨折术后，进行了切开内固定物取出术，住院8天，花费医疗费人民币12，176.78元。经董稳平申请，原审法院依法定程序委托，2013年5月23日，辽宁大学司法鉴定中心对董稳平伤残程度进行了鉴定，鉴定意见为：董稳平伤残等级为九级。＼n上述事实，有双方陈述，住院病历、医疗费收据、诊断书、司法鉴定意见书、鉴定费票据等证据在卷佐证，经庭审质证足以认定。＼n原审法院认为，董稳平受沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司雇佣在从事雇佣活动中遭受人身损害，沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司作为接受劳务一方应依法承担赔偿责任。赔偿项目及数额应依有关法律规定及董稳平提供的相应证据确定，具体沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司应承担以下赔偿项目：1、医疗费应依据董稳平提交的票据计算，董稳平要求人民币11，868.13元未超出法律规定，原审法院予以支持。2、关于住院伙食补助费，应按每天人民币50元计算，天数为住院时间52天，住院伙食补助费计50元∕天×52天=2，600元。3、关于营养费，因无相应医嘱证明，原审法院不予支持。4、董稳平要求沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司赔偿2011年7月1日至2011年8月31日以及第二次住院期间的护理费，因董稳平未提交相关证据证明2011年7月1日至2011年8月31日期间董稳平需他人护理的必要性，故对董稳平要求沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司赔偿这期间的护理费原审法院不予支持。根据董稳平第二次住院护理等级和住院时间，按居民服务业平均日工资人民币90.5元计算，护理费即为90.5元∕天×8天=724元。5、关于误工费，根据董稳平实际收入日工资人民币55元计算，误工天数根据诊断书的记录为232天，误工费计55元∕天×232天=12，760元，超出部分原审法院不予支持。6、关于交通费，原审法院酌定为人民币600元。7、关于残疾赔偿金，根据董稳平户口性质应按照城镇居民的标准计算残疾赔偿金，即为20，467元×16年×0.2=65，494.4元。8、关于精神损害赔偿，酌定给付人民币5，000元。9、鉴定费依据票据确定为人民币880元。＼n原审法院依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条判决，一、沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿董稳平医疗费人民币11，868.13元；二、沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿董稳平住院伙食补助费人民币2，600元；三、沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿董稳平护理费人民币724元；四、沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿董稳平误工费人民币12，760元；五、沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿董稳平交通费人民币600元；六、沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿董稳平残疾赔偿金人民币65，494.4元；七、沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿董稳平精神抚慰金人民币5，000元；八、沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿董稳平鉴定费人民币880元；九、驳回董稳平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十四条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币375元，由沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司承担。＼n宣判后，沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司不服原判，向本院提起上诉，请求予以改判。理由：董稳平是我公司雇佣的雇员，也确实在劳务中受伤了。1、本案超过诉讼时效。2、一审法院把我们公司给被上诉人的垫付款4.1万元判决称支付款是错误的。3、交通费不实，没有票据支持是一审法院估算出来的。被上诉人在一审期间已经承认其拿的出租车的票据是事发前的，也有打黑救护车拿出租车票据顶的。4、没有用药明细。5、一审法院适用法律错误。本案应适用《侵权责任法》。6、原审法院定性有误，我方没有责任，所以应为补偿不应是赔偿。综上，我方不同意补偿，也不同意赔偿。＼n董稳平辩称，1、鉴定意见是庭审期间作出的，所以并没有超过诉讼时效。2、这是上诉人给被上诉人的赔偿，作为被上诉人的工作单位，上诉人有垫付和赔偿的义务。3、交通费是结合治疗时间、次数以及其逐步受伤需要采用公交以外的打车费用，一审判决并无不当。4、根据病历及门诊票据，符合法律规定。5、关于法律适用问题，最高人民法院司法解释并没有废除，即使适用《侵权责任法》上诉人也没有证据证明被上诉人在提供劳务时存在任何过错。被上诉人在车上拽启动绳时，启动绳折了，所以被上诉人没有过错。＼n本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。＼n本院认为，关于沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司提出本案超过诉讼时效的问题。经查，董稳平治疗终结及定残日均未超过法定诉讼时效，因上诉人的该主张没有事实依据，故不予支持。＼n关于沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司提出交通费数额的问题。争议的交通费系原审法院依据董稳平的诊疗需要及恢复情况等因素确定，符合本案客观实际情况，故本院应予以维持。＼n关于沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司提出没有用药明细的问题。通过原审期间董稳平提交的病志记载的医嘱及医疗费票据可以认定董稳平诊疗情况及医疗费花费情况，故原审法院据此认定并无不当。＼n关于沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司提出医疗费垫付的问题。沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司作为雇主在雇员发生损害时，有积极救治的义务，在雇员诊疗过程中垫付医疗费或支付医疗费应属正常，现上诉人沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司提出是垫付还是赔偿并无实际意义，故本院对上诉人的该主张不予支持。＼n上诉人沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司对原审法院其他判决内容并未提出异议。＼n综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理费人民币375元，由沈阳高新技术产业开发区绿野发展公司承担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长朱晓英＼n审判员郭净＼n代理审判员孔祥政＼n二〇一四年四月十六日＼n书记员施跃＼n本案判决所依据的相关法律＼n《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。