湖南省衡阳市中级人民法院
执 行 裁 定 书
(2017)湘04执复16号
复议申请人（异议人、被执行人）：湖南潭衡高速公路开发有限公司
法定代表人：付建平
申请执行人：渤海国际信托股份有限公司
法定代表人：李光荣
被执行人：泰邦基建发展有限公司
法定代表人：付建平
复议申请人湖南潭衡高速公路开发有限公司（以下简称潭衡高速）不服湖南省衡南县人民法院（以下简称衡南法院）（2017）湘0422执异1号执行裁定（以下简称1号异议裁定），向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
衡南法院查明，2010年12月1日，渤海国际信托有限公司（以下简称渤海公司）与泰邦基建发展有限公司（以下简称泰邦公司）签订Bitc2010[12]-1101号《信托借款合同》，约定渤海公司向泰邦公司发放信托贷款5亿元，用于潭衡西高速公路的建设及运营管理等。同日，双方还签订2010[02]-1102号《股权质押合同》，约定泰邦公司以其所有的潭衡高速8%的股权为《信托借款合同》项下债权的实现提供股权质押担保，且在工商行政管理部门办理了债权质押登记，同年12月3日，渤海公司根据《信托借款合同》一次性向泰邦公司发放贷款5亿元。此后由于泰邦公司未按约定偿还借款，渤海公司于2014年5月12日向湖南省高级人民法院（以下简称湖南高院）起诉。2014年10月16日，湖南高院作出（2014）湘高法民二初字第19号民事调解书（以下简称19号调解书）。由于泰邦公司和潭衡高速未履行调解协议，渤海公司向湖南高院申请执行，湖南高院受理后，于2015年6月24日指定衡南法院执行。衡南法院于2015年6月26日向被执行人泰邦公司、潭衡高速发出执行通知书，责令其自觉履行生效法律文书确定的义务，但泰邦公司、潭衡高速一直未履行义务。2016年12月15日，衡南法院作出了（2015）南法指执字第1-4号执行裁定，裁定“冻结被执行人泰邦公司在被执行人潭衡高速18%的股权（59789万元），冻结期限为3年。”二被执行人于2016年9月26日在对衡南法院承诺中称“潭衡高速、泰邦公司及其关联公司除了潭衡高速下属的潭衡高速的现金收入外，目前没有其他的收入来源。”2016年12月15日，衡南法院作出（2015）南法指执字第1-11号执行裁定（以下简称1-11号裁定），裁定“冻结被执行人潭衡高速所有的S61湘潭至衡阳西线高速公路（湘潭西，杨嘉桥，射埠，回龙桥，白果，东湖，石市，衡阳蒸湘等八个收费站）主线里程139.104公里、一级连线9.094公里、二级连线4.099公里、八个匝道4公里的收费权，冻结期限为3年。”衡南法院于2016年12月20日向湖南省高速公路管理局发出协助执行通知书，要求其协助冻结被执行人潭衡高速所有的S61湘潭至衡阳西线高速公路（湘潭西，杨嘉桥，射埠，回龙桥，白果，东湖，石市，衡阳蒸湘八个收费站）主线里程139.104公里、一级连线9.094公里、二级连接线4.099公里、八个匝道4公里的收费权，冻结期限为3年。冻结期限的收费权暂由湖南省高速公路管理局和被执行人潭衡高速共同管理。2016年12月19日，衡南法院作出了（2015）南法指执字第1-12号执行裁定（以下简称1-12号裁定），裁定“拍卖被执行人潭衡高速所有的S61湘潭至衡阳西线高速公路（湘潭西，杨嘉桥，射埠，回龙桥，白果，东湖，石市，衡阳蒸湘等八个收费站）主线里程139.104公里、一级连线9.094公里、二级连线4.099公里、八个匝道4公里的收费权。”潭衡高速遂提出执行异议。
衡南法院认为，根据民事诉讼法第二百四十四条规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。衡南法院于2016年12月19日作出的1-12号裁定是符合法律规定的。被执行人潭衡高速对“潭衡西高速公路”的收费权是被执行人泰邦公司、潭衡高速唯一的可供执行财产，且被执行人对“潭衡西高速公路”的收费权不可分割，所以不存在潭衡高速所称超标违法查封的事实。潭衡高速的异议理由不成立。
潭衡高速向本院申请复议称，1-12号裁定认定事实错误，案涉收费权取得的收益是可分的，1-11号裁定仅冻结潭衡高速相关收费权3年，1-12号裁定却拍卖了全部经营期间的收费权。衡南法院已冻结被执行人泰邦公司持有潭衡高速18%的股权（59789万元），该股权已明显足够清偿本案债务。1号异议裁定错误，请求撤销。
本院查明，1号异议裁定查明的事实基本属实，本院予以确认。
另查明，潭衡高速系泰邦公司独资设立，注册资本332162万元。2014年10月16日，湖南高院对渤海公司诉泰邦公司、潭衡高速金融借款合同纠纷一案作出19号调解书，该调解书主要内容：1.渤海公司同意撤回《提前还款通知》，并将《信托借款合同》项下的借款期限变更为：自借款发放之日起至2015年12月31日止；2.《信托借款合同》项下的借款利率变更为：自借款发放之日至2014年12月3日，借款利率按照年利率7.9%执行，在该借款期限内，如中国人民银行将三至五年期贷款的年基准利率调整为7.9%以上，则本贷款的年利率自调整当日起执行调整后的同期贷款年基准利率。自2014年12月4日至2015年12月31日，借款利率按照年利率10%执行，该利率为固定利率；3.2014年9月1日至2014年9月20日期间的利息随2014年第四季度利息于2014年12月20日一并支付，此后，《信托借款合同》项下借款变更期间的结息方式仍按照原合同约定在每自然季季度末月的第20日支付；4.泰邦公司同意继续为变更后的《信托借款合同》项下债务人的债务提供股权质押担保，潭衡高速同意继续为变更后的《信托借款合同》项下债务人的债务提供应收账款质押担保；5.自2014年12月4日起至2015年12月31日止期间的信托费用350万元由泰邦公司承担，并于本和解协议生效后5个工作日内向渤海公司支付，若泰邦公司未按期支付上述信托费用，需按照未付信托费用的每日千分之一的费率标准向渤海公司支付违约金。泰邦公司提前还款时，渤海公司已收取的信托费用不予退还；6.本和解协议生效后，渤海公司同意暂不通过湖南省高速公路管理局扣收潭衡高速通行费。一旦泰邦公司或潭衡高速违反《信托借款合同》及其补充协议、或本和解协议的任一约定，未及时清偿到期借款本息、信托费用、复利、罚息、违约金，泰邦公司、潭衡高速同意渤海公司有权通过湖南省高速公路管理局扣收潭衡高速全部通行费，直接抵扣到期未清偿的借款本息及信托费用、复利、罚息、违约金；7.泰邦公司同意按《信托借款合同》的约定，承担本案的诉讼费和渤海公司应支出的全部律师费，并直接向渤海公司委托的律师事务所支付全部律师费；8.本和解协议构成Bitc2010[lr]-1101号《信托借款合同》和Bitc2010[or]-1102号《股权质押合同》、Bitc2013[or]-0960号《补充协议》、Bitc2013[or]-0961号《应收账款质押合同》的不可分割的组成部分，与其具有同等效力，各合同若有不一致的地方，以本和解协议为准。前述合同中未经修改的条款仍然有效；9.本和解协议自渤海公司、泰邦公司、潭衡高速三方的法定代表人或其授权代表签字并加盖公章或合同专用章即生效。本和解协议一式捌份，三方当事人各执贰份，信托受益人和湖南高院各留存壹份，每份均具有同等法律效力；10.本和解协议生效后，渤海公司、泰邦公司、潭衡高速三方共同提请湖南高院依据本和解协议出具《民事调解书》。19号调解书载明：渤海公司诉称，2013年6月3日，渤海公司与泰邦公司、潭衡高速签订《应收账款质押合同》，约定潭衡高速以其有权处分的应收账款为泰邦公司的还款提供第二顺位（第一顺位质押担保的债权为潭衡高速已披露的银行贷款本金53.5亿元）质押担保。同年7月31日后，渤海公司多次向湖南省高速公路管理局申请扣收潭衡西高速公路通行费，但均被告知该通行费除每月返还给潭衡高速的基本运营费用600万元外，已全部用于偿还湖南省高速公路投资集团有限公司，没有任何余款可偿还渤海公司的借款本息及复利、罚息、违约金等。
还查明，潭衡西高速公路收费权的收费设施：湖南湘潭至衡阳高速公路，含湘潭西、杨嘉桥、射埠、回龙桥、白果、东湖、石市、衡阳蒸湘八个收费站。收费期限：从2011年9月30日起至2041年9月29日止。
本院认为，本案申请执行人渤海公司的债权，既有被执行人（担保人）潭衡高速提供的高速公路应收账款质押担保，又有被执行人（主债务人）泰邦公司提供的股权质押担保。在没有约定实现债权顺序的情况下，执行法院从有利于执行和实现债权的角度出发，选择以1-12号裁定拍卖案涉高速公路收费权并无不当。至于整体拍卖S61高速公路收费权的问题，由于高速公路应收账款质押的本质是权利质押，实践中一般只存在权利份额之分，且该应收账款已被潭衡高速按份额分别质押给三家银行，本案申请执行人仅为第二顺位的质押权人。因此，1-12号裁定整体拍卖S61高速公路收费权并无不当。综上，潭衡高速的复议理由不能成立；1号异议裁定驳回异议正确。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（一）项规定，裁定如下：
驳回湖南潭衡高速公路开发有限公司的复议申请，维持湖南省衡南县人民法院（2017）湘0422执异1号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨丹慧
审 判 员 张 健
代理审判员 刘 晨
二〇一七年九月三十日
书 记 员 龙政旭
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；
（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；
（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；
（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。
人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。