湖北省通山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂通山民初字第351号
原告吴贵凤。
委托代理人陈新贵，湖北海舟律师事务所律师。
委托代理人梅进白，湖北海舟律师事务所律师。
被告吴瑞华。
被告武汉市江堤气体有限公司（以下简称武汉气体公司）。
住所地：武汉市蔡甸区奓山街龙王村（综合楼）*层。
法定代表人李裕彪，该公司经理。
委托代理人毕明海，湖北君泽律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市武昌支公司（以下简称武昌财保公司）。
住所地：湖北省武汉市武昌区中北路***号普提金商务中心*座**层。
代表人朱宇，该公司负责人。
委托代理人邓兴旺，湖北斯洋律师事务所律师。
原告吴贵凤与被告吴瑞华、武汉气体公司、武昌财保公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴贵凤及其委托代理人梅进白，被告吴瑞华、武汉气体公司委托代理人毕明海、武昌财保公司委托代理人邓兴旺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告吴贵凤诉称：2014年12月9日16时2分，被告吴瑞华驾驶鄂A22S**轻型仓栅式货车从通山县城往通山县南林桥镇方向行驶，途经大路乡神堂铺村路口时，与骑自行车横过公路的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。原告伤后在咸宁市中心医院同济咸宁医院住院治疗220天。经医院诊断，原告系多发伤：1、重型颅脑损伤（右额颞顶叶硬膜下血肿，右额颞叶及左侧小脑血肿，左枕骨骨折，头皮血肿）；2、胸部闭合伤（肺挫伤）；3、全身多处软组织损伤。原告共花费医疗费223968.04元。2015年7月15日，原告伤情经咸宁市中心医院法医司法鉴定所鉴定，意见为：原告所受伤一处鉴定为Ⅶ级伤残，一处鉴定为Ⅹ级伤残，综合赔偿指数为42%。护理时间为伤后第一日至定残前一日。该事故经通山县公安局交通警察大队认定，原告负次要责任，被告吴瑞华负主要责任。现要求三被告依法赔偿原告各项经济损失299583.8元。
原告为证明其诉讼请求所依据的事实，在举证期限内向本院提交了如下证据：
证据1、原告身份证复印件一份，以证明原告的身份及诉讼主体资格。
证据2、通山县公安局交警大队道路交通事故认定书一份，以证明本次交通事故的发生经过及原、被告在本次事故中的责任。
证据3、交通事故现场图及询问、调查笔录，以证明交通事故发生时，原告已经过完了马路，被告吴瑞华没有采取制动措施，被告吴瑞华应当负事故全部责任。
证据4、原告住院病历，以证明原告因交通事故住院治疗的情况及花费医疗费223968.04元的事实。
证据5、证明两份及结婚证复印件一份，以证明原告生育子女情况及居住城镇情况。
证据6、佳缘宾馆证明及营业执照复印件各一份，以证明原告收入来源于城镇的事实。
证据7、身份证、常住人口登记卡及证明各一份，以证明原告被扶养人的情况。
证据8、司法鉴定意见书一份，以证明原告因本次事故构成一处为七级伤残、一处十级伤残，综合赔偿指数42%，护理时间、营养时限、误工时间计算至定残日前一日。
证据9、被告吴瑞华身份证、驾驶证、行车证、营业执照复印件各一份，以证明被告吴瑞华身份情况及有效驾驶情况。
证据10、被告武汉气体公司所有的鄂A22S**货车的保险单，以证明被告武汉气体公司所有的货车在被告武昌财保公司投保了交强险和商业险。
被告吴瑞华辩称，对发生交通事故的事实无异议，我是被告武汉气体公司职员。因此，我不应承担赔偿责任。
被告吴瑞华未提交与本案相关证据。
被告武汉气体公司辩称，对发生交通事故的事实无异议。事故发生后，我公司已垫付原告医疗费165200元，我公司所有的事故车辆已向被告武昌财保公司投保了交强险和商业险，原告损失应由被告武昌财保公司依法赔偿。
被告武汉气体公司为证明其答辩所依据的事实，向本院提交了如下证据：
证据1、通山县公安局交警大队道路交通事故认定书一份，以证明本次交通事故的发生经过及原告在本次事故中的责任。
证据2、保险单复印件三份，以证明被告武汉气体公司的事故车辆已向被告武昌财保公司投保了交强险、商业险及道路危险货物承运人责任保险。
证据3、原告收据一份，以证明被告武汉气体公司已经垫付原告医疗费165200元。
被告武昌财保公司辩称，对发生交通事故的事实无异议。但事故车辆存在超载行为，保险公司依法享有10%的不计免赔。在本次事故中，被告吴瑞华负主要责任，保险公司应承担不超过70%的赔偿责任。原告的诉求过高，请法院依法核减，另外，保险公司不承担本案鉴定费和诉讼费。
被告武昌财保公司为证明其答辩所依据的事实，向本院提交了“机动车第三者责任保险条款”一份，以证明：1、被告吴瑞华违反安全装载规定，应扣减10%的免赔款。2、被告吴瑞华在本次事故中负主要责任，保险公司承担不超过70%的赔偿责任。
庭审中，被告对原告提交的证据的质证意见如下：
被告吴瑞华、武汉气体公司对原告证据1-5无异议，对原告证据6认为，原告提交的证据不足以证明其收入来源于城镇。对原告证据7认为，该证据不能证明原告被扶养人有几个儿女。对原告证据8-10无异议。
被告武昌财保公司对原告的证据1无异议。对原告证据2的真实性无异议，但认为事故车辆已超载。对原告证据3无异议，但认为在笔录中载明原告的职业为务农。对原告证据4无异议，医疗费数额由法院核定。对原告证据5的真实性无异议。但对原告居住城镇有异议，在通山县交警的询问笔录中，原告陈述其住址为大路乡神堂铺村四组，职业为务农。对原告证据6有异议，该证据与原告在公安机关的询问笔录不一致。且单位出具的证据无经办人员及负责人签字。对原告证据7的质证意见同被告武汉气体公司的意见一致。对原告证明8司法鉴定意见书有异议。对原告证据9、10的真实性无异议。但认为被告武汉气体公司投保的“道路危险货物承运人责任保险”不应在本案中一并处理。
原告对被告武汉气体公司提交的3份证据无异议。被告武昌财保公司对被告武汉气体公司的3份证据的真实性无异议，但认为其投保的“道路危险货物承运人责任保险”不应在本案处理。
原告及被告武汉气体公司对被告武昌财保公司提交的“机动车第三者责任保险条款”的真实性无异议，但认为是保险公司单方制订的条款，对免责条款未提示或明确说明，且相关条款属于“霸王条款”。
本院认为，对原告提交的证据1-4，因被告无异议，故作为有效证据予以采信。对原告证据5，该证据载明：兹有吴贵凤，女，身份证号422326195305161028，系温泉景泰花园21栋1101室业主徐晓燕的婆婆，其自2012年9月在该1101室居住至今。该证明盖有“咸宁市合田盛物业管理有限公司景泰花园管理处”、“咸安区温泉街道办事处双鹤桥社区居委会”、“咸宁市公安局温泉分局双鹤派出所”的印章，故本院对该证据的真实性予以采信。对原告证据6，经本院调查该宾馆负责人夏庆瑞，其证实原告吴贵凤从2012年10月起在其佳缘宾馆从事保洁员工作。故本院对该证据予以采信。对原告证据7，原告庭后提交了通山县大路乡神堂铺村证明，证实原告被扶养人冯淑容生育一子一女，经本院查证属实。对原告证据8司法鉴定意见书，被告武昌财保公司提出异议，但其未申请重新鉴定。本院确认该证据为有效证据予以采信。对原告证据9、10，被告对其真实性无异议，本院予以采信。
对被告武汉气体公司提交的3份证据，原告及被告武昌财保公司对其真实性无异议，本院予以采信；对被告武昌财保公司提交的“机动车第三者责任保险条款”的真实性予以采信。
根据上述确认的有效证据及当事人陈述的相关事实，可确认本案如下事实：
2014年12月9日16时2分，被告吴瑞华驾驶鄂A22S**轻型仓栅式货车从通山县通羊镇往通山县南林桥镇方向行驶，途经通山县大路乡神堂铺村路段时，与骑自行车横过公路的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。原告伤后在咸宁市中心医院同济咸宁医院住院治疗220天。经医院诊断，原告系多发伤：1、重型颅脑损伤（右额颞顶叶硬膜下血肿，右额颞叶及左侧小脑血肿，左枕骨骨折，头皮血肿）；2、胸部闭合伤（肺挫伤）；3、全身多处软组织损伤。原告共花费医疗费223968.04元。2015年7月15日，原告伤情经咸宁市中心医院法医司法鉴定所鉴定，意见为：原告所受伤一处评定为Ⅶ级伤残，一处评定为Ⅹ级伤残，综合赔偿指数为42%。护理时间、营养时限定为定残前一日。该事故经通山县公安局交通警察大队认定，原告负次要责任，被告吴瑞华负主要责任。
另查明：1、原告于2012年9月开始，跟随其儿子儿媳夏智强、徐晓燕在咸宁市温泉景泰花园21栋1101室居住生活，并于同年10月开始在温泉佳缘宾馆从事保洁员工作，每月工资1800元；2、原告母亲冯淑容，生于1919年10月。冯淑容生育一子（吴石生）一女（即原告）；3、被告吴瑞华系被告武汉气体公司职员；4、被告吴瑞华驾驶的鄂A22S**轻型仓栅式货车于2014年7月25日向被告武昌财保公司投保了交强险和商业第三者责任险，第三者责任险保险金额为20万元，且投保了不计免赔险；5、被告武汉气体公司于2014年6月18日向被告武昌财保公司投保了道路危险货物承运人责任保险。其中第三者责任每人人身伤亡责任限额10万元；6、本次交通事故发生后，被告武汉气体公司垫付原告医疗费165200元。
本案争议的焦点为：1、原告和被告吴瑞华的责任分担。2、原告伤残赔偿金的计算标准；3、原告误工费应否支持；4、被告武汉气体公司投保的道路危险货物承运人责任保险可否在本案一并处理。5、被告武昌财保公司以被告武汉气体公司事故车辆违反安全装载规定，应增加免赔率10%应否支持。
一、原告和被告吴瑞华的责任分担。
本院认为，本次交通事故发生后，通山县交警队对事故形成原因进行了分析：当事人吴瑞华超载驾驶机动车，在未确保安全、畅通的情况下通行是造成此次事故的主要原因；当事人吴贵凤驾驶自行车横过机动车道未确认安全后直行通过是造成此次事故的次要责任。据此，认定被告吴瑞华负本次事故主要责任，原告负次要责任。从通山县交警队制作的“道路交通事故现场图”及当事人的询问笔录可认定以下事实：1、原告骑自行车已横过公路；2、事故发生的地点为公路边；3、仓栅式货车后视镜碰撞原告头部发生事故；4、事故发生前，被告吴瑞华未采取制动措施。根据以上事实，本院酌定原告承担20%责任，被告吴瑞华承担80%责任。被告武昌财保公司认为按机动车第三者责任保险条款规定，其承担不超过70%的责任，与事实不符，亦有违背民法公平原则，其辩称理由不能成立。
二、关于原告伤残赔偿金的计算标准。
本院认为，原告于2012年9月跟随其儿子儿媳夏智强、徐晓燕在咸宁温泉城区居住，有当地社区居委会、派出所出具证明证实。原告还提交了其于2014年在咸安区浮山办事处参加新型农村合作医疗的证明。另外，原告提交了其子夏智强与徐晓燕的结婚证及其儿媳徐晓燕在景泰花园的商品房买卖合同。本院根据原告提交的上述相关证据，并结合原告于2012年10月起在温泉佳缘宾馆从事保洁员工作的事实，可认定原告于2012年9月开始在温泉城区居住生活的事实。因此，原告伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。被告认为在交警部门的询问笔录中，原告陈述其职业为务农，其伤残赔偿金应按农村居民标准计算，理由不能成立，本院不予支持。
三、关于原告误工费应否支持。
本院认为，原告虽已年满60周岁，为老年人。但法律和司法解释均未排除老年人的误工费请求权。原告在发生交通事故前，并未丧失劳动能力，一直在宾馆从事保洁工作，月工资1800元。因此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二十条的规定，原告要求被告按每月1800元给付误工费，本院予以支持。被告认为原告不应计算误工费，无法律依据。
四、关于被告武汉气体公司投保的道路危险货物承运人责任保险可否在本案一并处理。
本院认为，被告武汉气体公司投保的道路危险货物承运人责任保险是一种累计赔偿限额保险，其累计赔偿金不超过责任限额。被告武汉气体公司该项保险是否在责任赔偿限额之内，无证据证实。且被告武汉气体公司在投保时，双方约定的解决纠纷方式是提交武汉市仲裁委员会。因此，对被告武汉气体公司投保的该项保险，当事人可协商解决或依约定提交武汉市仲裁委员会仲裁裁决。
五、关于被告武汉气体公司事故车辆超载，被告武昌财保公司认为应增加免赔率10%应否支持。
本院认为，车辆从事货物运输，应当遵守交通运输安全装载的规定，超载运输，导致危险程度增加。违法超载增加免赔率是第三者责任险的通常条款，该条款既平衡了保险合同双方的风险负担，也符合社会公共利益的需要，具有警示与惩罚的性质。此条款不属于保险人应当履行明确告知、说明义务的范围。因此，对被告武昌财保公司该项主张，本院予以支持。
根据上述依法确认的事实，参照湖北省2015年度道路交通事故损害赔偿标准，原告各项损失为：1、医疗费为223968.04元；2、住院伙食补助费11000元（50元／天×220天）；3、护理费为17079.98元（28729元／年÷365天×217天，按居民服务和其他服务业标准计算）；4、交通费2500元（原告请求5000元，本院酌定2500元）；5、营养费3255元（217天×15元／天）；6、误工费为13020元（1800元／月÷30天×217天）；7、伤残赔偿金186165.31元（24852元／年÷365天×6510天×42%，按城镇居民人均可支配收入标准计算）；8、被扶养人生活费9115.05元（8681元／年×5年÷2人×42%，按农村居民人均生活消费支出标准计算）；9、精神损害抚慰金12000元。原告损失共计478103.38元。
本院认为，原告因本次交通事故所受经济损失，依法由被告武昌财保公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗费、精神损害抚慰金、伤残赔偿金等计120000元。原告余下损失358103.38元按责任分担，即由原告自负71620.68元。被告吴瑞华为被告武汉气体公司职工，被告吴瑞华应承担的赔偿责任，由被告武汉气体公司承担，即由被告武汉气体公司赔偿286482.7元。因事故车辆在被告武昌财保公司投保了商业不计免赔第三者责任险，故由被告武昌财保公司在商业第三者责任保险赔偿180000元（已扣除10%免赔款20000元）。余额106482.7元由被告武汉气体公司承担。本案中，被告武汉气体公司已垫付原告医疗费165200元，扣除其应承担的赔偿款106482.7元，余额为58717.3元。为节约诉讼资源，减少当事人诉累，被告武汉气体公司垫付款余额58717.3元，由被告武昌财保公司在应赔付给原告的款额中直接扣减给付被告武汉气体公司。经计算，被告武昌财保公司应赔偿原告的款额为241282.7元，应给付被告武汉气体公司的款额为58717.3元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市武昌支公司赔偿原告吴贵凤各项经济损失241282.7元。
二、由被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市武昌支公司给付被告武汉市江堤气体有限公司垫付款58717.3元。
三、以上一、二项，限被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市武昌支公司在本判决生效后七日内履行完毕。
四、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5794元，由原告负担1094元，由被告武汉市江堤气体有限公司负担4700元。
如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行咸宁金穗支行，帐号：17-680601040004-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 汪英舒
人民陪审员 徐罗明
人民陪审员 张世生
二〇一五年十二月十日
书 记 员 潘鑫鑫
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
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