河南省濮阳县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)豫0928刑初18号
公诉机关河南省濮阳县人民检察院。
被告人张善磊，男，1981年8月17日出生，汉族，初中文化，务农，捕前住河南省濮阳县。因涉嫌诈骗于2011年6月3日被永城市公安局刑事拘留，同月17日被执行逮捕后羁押于永城市看守所，因犯诈骗罪，2011年8月24日被河南省永城市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金5000元，当日被取保候审。因涉嫌诈骗罪，于2017年7月20日被濮阳县公安局刑事拘留，同年8月23日被濮阳县人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕。
辩护人张现足，河南濮兴律师事务所律师。
濮阳县人民检察院以濮县检公诉刑诉（2017）848号起诉书指控被告人张善磊犯诈骗罪，于2018年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了此案。濮阳县人民检察院指派检察员栾贵谦、王迪出庭支持公诉，被告人张善磊及其辩护人张现足到庭参加诉讼。现已审理终结。
濮阳县人民检察院指控：
（一）2010年5月份，濮阳县五星乡七王庙村村民张某5的儿子张继超因涉嫌盗窃被江苏省警方抓获，被告人张善磊以给张继超疏通关系的名义骗取张某5现金1万元。
（二）2013年9-11月份，被告人张善磊以给濮阳县五星乡于屯村涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被逮捕的于聚红疏通关系办理取保候审的名义先后骗取于聚红弟弟于某2现金17万余元。
（三）2015年4月份，濮阳县五星乡东高城村村民高红伟因涉嫌赌博被濮阳县公安局刑事拘留，2015年5月份期间，被告人张善磊以为高红伟疏通关系的名义，分三次骗取高红伟的弟弟高某3现金6.8万元。
（四）2017年7月份，被告人张善磊以给孔某孩子联系上学事宜为名，骗取孔某现金2.5万元。
为证实上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人张善磊并宣读了其供述，被害人高某3、董某1、于某2、张某5、孔某陈述，证人刘某1、张某1、高某1、张某2等人证言，张善磊前科刑事判决书及执行通知书，高红伟、于聚红被判处刑罚刑事判决书，银行交易明细，退还笔录及收到条，情况说明，案发经过，户籍证明等证据。
公诉机关认为，被告人张善磊虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，张善磊系缓刑期限内犯新罪。请求依法判处。
被告人张善磊对起诉书指控其犯罪事实第三起没有异议，但辩解起诉书指控第一起是自己向张某5借款一万元钱，同村的张某3知道借钱的事，第二起没有收过于某2的钱，第四起自己只是帮孔某孩子联系上学事宜，没有诈骗故意，不构成诈骗罪。未提交证据，请求从轻处罚。
辩护人意见：对起诉书指控被告人张善磊犯诈骗罪无异议，但认为诈骗数额及诈骗次数有异议。起诉书第一起骗取张某51万元，证据不足，不能认定被告人张善磊犯诈骗罪；第二起所骗钱数证言之间存在矛盾，指控数额太多；第三起诈骗数额应扣除刘某1所收款项；第四起，被告人张善磊没有诈骗的本意，不应认定为诈骗罪。
经审理查明：
（一）2010年，濮阳县五星乡七王庙村村民张某5的儿子张继超因犯盗窃罪被江苏省苏州市相城区人民法院判刑，被告人张善磊以给张继超疏通关系的名义骗取张某5现金1万元。
认定上述事实的证据有：
1、张继超违法犯罪人员信息表，证明2010年张继超因犯盗窃罪被判处有期徒刑十年。
2、被害人张某5陈述，证明2010年我儿子张继超因为盗窃被苏州公安局抓啦，张善磊就主动找我说他能通过中间人找苏州公安局的为我儿子跑跑，看能出来不，他说得花2万元钱，我就把2万元钱给他啦。给他后一段时间我看他办不成事，我又逼着他把这2万元钱要了过来。又过了一段时间我儿子被判刑了，张善磊又找到我说他能找找人把我儿子送到指定的监狱服刑，在监狱里面早出来二年，这次张善磊还是给我要2万，当时我手里面没钱，只给了他1万，给了他钱以后，张善磊就再也没提这个事。我和他没有借钱之类的经济交往。
3、证人董某2证言，证明我儿子张继超因为偷人家的东西被苏州公安局抓住，后张继超被判了刑。张善磊主动到我家说帮忙其儿子减刑的事，丈夫张某5给了张善磊1万元现金。
4、证人张某3证言，证明我与张善磊、张某5系同村村民，我不知道张善磊借张某51万元钱的事。
5、被告人张善磊辩解，证明张某5儿子张继超因在苏州偷东西被公安局抓住了，张某5让我与他去苏州一趟，后来也没去成。我借过张某5的钱，现在还欠他1万元。
上述事实，被害人张某5陈述，证人董某2、张某3证言印证，且有张继超违法犯罪人员信息表佐证，辩护人辩解证据不足，本院不予采纳；被告人辩解是借款，无相关证据支持，本院也不予采纳。
（二）2013年9月-11月份，被告人张善磊以给濮阳县五星乡于屯村涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被逮捕的于聚红疏通关系，办理取保候审的名义先后骗取于聚红弟弟于某2现金62750元。
认定上述事实的证据有：
1、于某2账目，显示9月16日-9月底共给善磊办事3万、4万、4万，共计11万；9月29日给善磊5000元，9月30日给善磊5000元；10月9日给善磊1.5万元，退1万，10月10日给1万退5000元，傍晚在翰林文苑给善磊5000元；11月1日或10月31日张善磊让我给其汇2750元现金，11月2日给善磊2万元，在濮阳宾馆给善磊5000元。
2、于聚红犯销售假冒注册商标的商品罪强制措施法律文书及刑事判决书等相关材料，证明2012年5月11日于聚红因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被批准逮捕，2012年12月13日变更为取保候审，2013年4月15日被濮阳县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金2万元。
3、被害人于某2陈述，证明大约2013年9月份，我哥哥于聚红因为卖假化肥的事被公安局抓走，张善磊和我表弟张某4来找我，张善磊说他认识人，能给我哥哥于聚红办个取保，需要花5-6万元钱。因为我哥哥被抓走以后家里人都很急，我们就让张善磊跑这个事。当时张善磊说是认识一个政法委刘书记，现在濮阳宾馆兼职当经理，我和张善磊一块去濮阳宾馆那人办公室见过这个人，办公室里面有很多这个人跟领导的合影，这个人具体叫什么名字我不清楚。中间可能隔了两天，张善磊给我打电话说找人家领导说这个事，得给人家花点钱，意思就是启动资金之类的。当天我记得有我和张某4、张善磊、刘某2一块找的我大嫂董某1，从我大嫂那拿了3万元钱现金给了张善磊，给了张善磊以后我们又一块去了濮阳宾馆找那个刘书记。后来过了几天张善磊给我打电话说是找公安局的领导，让我给他送钱，在公安局东边我给了张善磊4万元钱现金，然后张善磊就进了公安局里面，过了一会儿他就出来说钱给人家啦，应该能办成取保，等着吧。中间又隔了几天，张善磊又给我打电话说是到检察院找人，让我去送钱，在检察院门口我又给了他4万元钱，这次我记得张某4和刘某2也在场，还有那个刘书记也在那。我给了张善磊钱以后，那个刘书记就去了检察院里面。这11万元钱都是在9月16日到9月底这十几天里面的事，当时我给他多少钱记了一个账本，数目很清楚。再后来张善磊给我说是给检察院的领导送礼，给我要走了5000元，过了几天他又说在昆吾路上碰见了公安局的队长，给我要了5000元钱说是让人家吃饭。再后来他又说给公安局的送5000元钱，让公安局的抓紧把这个事报到检察院，还有在翰林文苑门口他给我要了5000元。后来他又说找检察院的领导，我给了他1.5万元，他又退给了我5000元，这次算是给了他1万。再后来他又说得把我哥卖的假化肥补上差价，他又给我要走了2万元，我给张善磊这些钱我账本上都记着那。这中间他还说给人送礼，让我给他买过花，买过化妆品。前后算下来为了跑我哥这个事我一共给了张善磊17万元左右。最后张善磊给我哥哥于聚红跑成取保啦。
4、证人董某1证言，证明我认识五星乡七王庙村的张善磊。2012年4月份，我丈夫于聚红因为卖假化肥被公安局抓啦，当是张善磊跑过这个事。当时经我的手给了张善磊两次钱，一次4万元，一次2万元，一共是6万元。还有我丈夫的三弟于某2也找张善磊跑过这个事，他是不是给张善磊钱我不清楚。我听张善磊说他是找市里一个叫刘某1的跑的，但是我没见过刘某1这个人，具体怎么跑的我也说不清。
5、证人刘某1证言，证明大约2013年10月份，张善磊找我说他一个亲戚叫于聚红，因为卖假化肥的事被濮阳县公安局刑事拘留，看我认识经侦支队的人不，帮着给跑跑。他还说于聚红卖的化肥不假，同行给他弄事等等。当时我说认识经侦支队的人，能帮着给他问问。我跑于聚红这个事时没有自称过什么书记。张善磊给我说了这个事以后，我去濮阳县公安局经侦大队找过陈晓，我到那以后问了问于聚红这个案件的情况，陈晓说这个案件不小，于聚红只有好好配合公安局工作，退赔人家农户损失和接受处罚，才能从轻处理。问了情况以后我就给张善磊说让他给于聚红家的人做工作，如实认罪，说清化肥销到哪啦，积极赔偿农户损失，只有这样再能争取宽大处理。张善磊没有给过我钱让我跑这个事，后来于聚红这个案件到了濮阳县检察院批捕那，我给批捕上的栾贵谦打过一次电话了解案件的情况，栾贵谦说于聚红交代的数字和经侦上落实的不符，案件要退到公安局，我把这个情况给张善磊说啦，后面我就没有再参与于聚红这个事。我给检察院联系于聚红这个事，张善磊没有给我钱，张善磊没有给过我报酬或给我钱让我疏通关系。于聚红家的人没有给我见过面，就是最后于聚红出来以后在濮阳宾馆吃过一次饭，那时候才是第一次见于聚红家的人。
6、证人张某4证言，证明我和五星乡于屯村的于聚红是表兄弟。大约2012-2013年于聚红被公安局抓走后我们村的张善磊找我说他认识人，能给帮忙跑事，并说需要5-6万元钱，后我把这事告诉给于聚红他三弟于某2，然后让张善磊给于聚红跑这个事。我和于某2、刘某2、张善磊一块去了濮阳宾馆，去之前张善磊就说让带着钱，找人家办事先把钱给人家，当时他还说去濮阳宾馆找一个刘书记，在濮阳宾馆的地下室里面，于某2给了张善磊3万元现金，然后张善磊就去找人，张善磊出来说把钱给别人，于聚红这个事不大，八月十五之前就能出来。中间过了几天，于某2给我打电话说张善磊让送钱找公安局的领导，那天在濮阳县公安局门口，我和于某2、刘某2一起，于某2给了张善磊4万元现金，然后张善磊拿着钱去公安局里面转了一圈，出来后他说把钱给人家啦，等着就行了。又过了一段时间，大概就是快过了八月十五，张善磊说八月十五给人家送点东西，那天我和于某2在濮阳市开州路和古城路交叉口给了张善磊不是两千就是三千元钱，我在场给张善磊钱的就这几次，其他的我就不知道啦。
7、证人于某1证言，证明我认识张善磊，后来我听人说张善磊给于聚红跑的卖假化肥的事。
8、证人刘某2，证明我与于某2是表兄弟。2013年中秋节前，于聚红因卖假化肥被公安局抓啦，我与于某2、张某4一起找张善磊跑于聚红的事，当时与于某2一起给过张善磊三次钱，第一次在濮阳宾馆给了张善磊2万元，在公安局门口又给了张善磊4万元，再后来又在濮阳县人民检察院门口给多少钱我不清楚。
9、被告人张善磊供述与辩解，证明我认识于屯村的于聚红，我给他跑过事，当时他被公安局的抓住啦。我忘了于聚红是因为什么事被抓住的，我记不清我给于聚红跑事收人家钱了没，我忘了我是怎么跑的这个事，反正是把于聚红跑出来了。当庭供认于某2给自己汇过2750元。
上述事实，有张善磊侦查阶段供述，被害人于某2陈述，证人张某4、刘某2、刘某1、于某1、董某1证言证实，于某2账目印证，被告人张善磊当庭辩解自己没有给于某2跑过事，没有收过于某2的钱理由不能成立，本院不予采纳；起诉书指控骗取于某2现金17万余元，只有被害人于某2陈述及于某2本人所记账目，无其他证据佐证，辩护人辩解所骗数额过多，本院予以采信，指控17万余元，证据不充分，本院不支持。
（三）2015年5月份，濮阳县五星乡东高城村村民高红伟因涉嫌开设赌场罪被濮阳县公安局刑事拘留后，被告人张善磊以为高红伟疏通关系的名义，先后三次骗取高红伟的弟弟高某3现金6.8万元。案发后已退还被害人1万元。
上述事实被告人张善磊予以供认，且有被害人高某3陈述，证人刘某1、张某1、高某1、张某2、高某2证言，高红伟刑事判决书及释放证明，黄丙军情况说明，高在磊银行交易明细，退款笔录及收到条等证据。
经当庭举证、质证，本院予以确认、采信。
另查明：被告人张善磊于2011年8月24日因犯诈骗罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五千元（缓刑考验期自2011年8月24日起至2015年8月23日止；罚金已缴纳。）
综合证据有，前科刑事判决书及释放证明书、永城市人民法院执行相关材料，案发及到案经过，户籍证明等证据。
上述证据经当庭举证、质证，本院予以确认、采信。
起诉书指控第四起，只有被害人陈述，无其他证据印证，本院不予支持；辩护人认为不应定为诈骗罪，本院予以采信。
本院认为，被告人张善磊以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立。被告人张善磊在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，与新犯诈骗罪数罪并罚。部分退还被害人损失，可酌情从轻处罚。根据本案犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十九条、第七十条、第七十一条、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销河南省永城市人民法院（2011）永刑初字第330号刑事判决书中对被告人张善磊犯诈骗罪判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑宣告。
二、被告人张善磊犯诈骗罪，判处有期徒刑四年又六个月，并处罚金二万元；与前项犯诈骗罪判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金二万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年7月20日起至2024年4月27日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、责令退赔被害人张相林损失10000元，于聚国62750元，高红伟58000元。
如不服本判决，可自接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向河南省濮阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 后利珍
审 判 员 鲁玉平
人民陪审员 张长勇
二〇一八年三月十三日
书 记 员 商亚曼