＼n山东省济南市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）济商初字第52号＼n原告山东欧亚投资有限公司，住所地山东省沂南县。＼n法定代表人李祥健，董事长。＼n委托代理人纪晓腾、柳超，系该公司员工。＼n被告山东鑫泽投资有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人孙博文，董事长。＼n被告王耀东，男，1959年3月3日出生，汉族，住济南市。＼n被告山东新华达投资有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人王立泓，董事长。＼n被告张玲，女，1963年8月出生，汉族，住济南市。＼n以上五被告共同委托代理人吕作兴，山东泉运律师事务所律师。＼n被告济南环山集团总公司，住所地济南市。＼n法定代表人鲁斌，董事长。＼n委托代理人李晓静，该公司法律顾问。＼n原告山东欧亚投资有限公司（以下简称欧亚公司）与被告山东鑫泽投资有限公司（以下简称鑫泽公司）、王耀东、山东新华达投资有限公司（以下简称新华达公司）、王立泓、张玲、济南环山集团总公司（以下简称环山公司）企业借贷纠纷一案，本院于2013年4月2日受理后依法组成合议庭，于2013年7月24日公开开庭审理了本案。原告欧亚公司的委托代理人纪晓腾，被告鑫泽公司、王耀东、新华达公司、王立泓、张玲五被告共同委托代理人吕作兴，环山公司委托代理人李晓静到庭参加诉讼。本案在审理过程中，原告欧亚公司放弃对被告环山公司的起诉。本案现已审理终结。＼n原告欧亚公司诉称，被告鑫泽公司、王耀东以合作进行房地产开发的名义，于2011年4月6日、2011年4月14日收取欧亚公司支付的合作协议预付款合计3000万元人民币。因其根本不具备履行合作协议的能力和条件，经协商原告欧亚公司，被告鑫泽公司、王耀东三方于2011年10月24日又签订了补充协议，变更了先前签订的合作协议内容，约定由被告鑫泽公司及王耀东自补充协议签署10日内退还3000万元人民币。2011年11月9日，被告新华达公司出具承诺书，同意为鑫泽公司代付3000万元。并随后多次承诺代付或转为借款，新华达公司两次出具支票承诺还款，但均系空头支票，账上并无存款。2011年11月11日，被告王耀东、王立泓父子二人提供由环山公司向原告欧亚公司出具的保函，同意为新华达公司所欠款项3000万元人民币提供担保，并提供济南市房产证号为济房权证历字第0071**号，总面积为5240.42平方米的商业用房三栋房产证原件交由欧亚公司作为抵押担保。在追讨欠款过程中，鑫泽公司、王耀东、王立泓曾分别于2011年11月14日出具承诺书，承诺若逾期还款则赔偿违约金300万元人民币；2011年12月23日出具承诺书，承诺若逾期还款则赔偿违约金1000万元；2012年1月16日出具承诺书，若逾期还款则赔偿违约金300万元人民币，但被告均不信守承诺，届期均违约未还，应依其承诺承担违约责任。＼n2011年12月30日，被告张玲、王立泓出具担保书自愿为鑫泽公司和王耀东所欠3000万元提供担保。至此，被告恶意拖欠行为已使原告欧亚公司损失惨重，经数次催要，截至2013年3月，除支付违约金及利息损失1600余万元外，本金3000万元至今未还，现诉至法院，请求依法判决被告返还欠款3000万元，并承担自起诉之日起至还款日止的借款利息，被告新华达公司、王立泓、张玲、环山公司承担连带责任。＼n被告鑫泽公司、王耀东、新华达公司、王立泓、张玲共同答辩称原告欧亚公司与鑫泽公司签订的合作协议合法有效，但后将投资款转为企业间借款，根据后来又签订的补充协议也仅仅是约定返还投资款3000万元，企业间借款利息不受法律保护，应当明确被告所欠款项的数额为3000万元。新华达公司向欧亚公司提供的保函是由案人刘宝喜提供，对于保函的真实性，被告鑫泽公司、王耀东、新华达公司、王立泓、张玲均不知情。截止2013年7月24日，被告鑫泽公司、王耀东、新华达公司、王立泓、张玲总计偿还原告欧亚公司借款本金2041万元，尚欠959万元，请求法院依法予以裁决。＼n被告环山公司辩称，欧亚公司所称的保函及房产证均系虚假的，我公司未给欧亚公司提供担保，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。＼n经审理查明，2011年3月30日，原告欧亚公司（甲方）与被告鑫泽公司（乙方）、被告王耀东（丙方）三方签订合作协议书。协议约定：鉴于青岛太和油气储运有限公司（以下简称太和公司）系由广饶县科达实业有限公司（持股30%）、山东易通投资有限公司（持股30%）和贸隆（日本）有限会社（持股30%）三方共同出资并经青岛市人民政府批准，于2011年12月26日成立的中外合资企业，目前名下尚有687亩工业仓储出让用地等待处置。而被告鑫泽公司（持股90%），被告王耀东（持股10%）分别为山东朗润资产管理公司的股东。因山东朗润资产管理公司（郎润公司）已与太和公司的两家股东（或代表）签署了股权收购的框架协议。太和公司的各位股东商定将该公司全部股权及权益作价2亿元人民币进行转让，原告欧亚公司拥有雄厚的资金实力，足以支付2亿元的转让金。经过友好协商，甲乙丙三方于2011年3月30日在山东济南就合作收购朗润公司，通过朗润公司收购太和公司，并将太和公司所拥有的土地挂牌变性为房地产开发用地的事宜及土地变性后太和公司后续处置相关事宜达成如下协议：一、乙方鑫泽公司将其持有的朗润公司70%的股权转让给甲方欧亚公司；将其持有的20%股权转让给丙方王耀东。转让完成后，朗润公司的股东分别为甲方欧亚公司和丙方王耀东，分别持股比例为70%和30%。二、朗润公司在股权转让之前所拥有的全部权益和义务由原始股东拥有和承担，与新股东无关；新股东在股权转让后，开始承担该公司相应的权利和义务……四、甲方欧亚公司承诺于2011年4月5日前支付项目订金200万元到丙方王耀东指定的银行账户。在乙方鑫泽公司将其持有的朗润公司70%的股权转让给甲方欧亚公司后（以工商变更登记日期为准），甲方欧亚公司应支付2800万元，作为购买贸隆（日本）有限会社股权转让的预付款。该笔款项应该最迟在2011年4月15日前汇入丙方王耀东指定的银行账户。丙方王耀东负责协调贸隆（日本）有限会社在收到预付款后五日内，出具相应的收款收据。五、丙方王耀东承诺在本协议签署后的七十天内，保证朗润公司以2亿元的价格完成对太和公司的全部股权的收购工作，具体时间以签署剩余的广饶县科达实业有限公司所持40%股权转让协议为准。六、丙方王耀东承诺在本协议签署后的一百二十天内，协调当地政府完成对太和公司名下的687亩工业仓储用地的收储程序，签署土地收储协议。七、土地收储协议签订后，甲丙双方开始进行太和公司的内资股权变更至朗润公司名下的报批手续。八、甲方欧亚公司收到政府关于太和公司的所有内资股权转让批准文件五日内确保朗润公司支付股权转让款5000万元人民币；应在股权过户至朗润公司的五日内支付剩余股权转让款1.2亿元人民币。九、甲方欧亚公司同意借款1.7亿元（另已支付订金200万元、预付款2800万元，共计2亿元）给朗润公司，作为收购太和公司的股权转让金，该款项的具体出借时间、支付方式另行签署借款协议约定……二十、甲乙丙任何一方违约时，应向守约方支付已付款项金额的5%作为违约金。三方签订补充协议后，原告欧亚公司于2011年4月6日、2011年4月14日分两次将3000万元人民币支付给被告鑫泽公司及王耀东。＼n2011年10月24日原告欧亚公司、被告鑫泽公司与王耀东三方签订补充协议书一份，约定甲方为鑫泽公司，乙方为欧亚公司、丙方为王耀东，约定：依据甲乙丙三方于2011年3月30日签署的《合作协议书》，乙方欧亚公司已向甲方鑫泽公司、丙方王耀东指定的账户汇款人民币叁仟万元整。现因其他情况致使合同无法正常履行，经三方友好协调达成如下协议：1、甲方鑫泽公司、丙方王耀东同意在本协议签署日起十个工作日内，将乙方已经按《合作协议书》支付的人民币叁仟万元整返还给乙方欧亚公司，汇入乙方指定的银行账户。2、乙方欧亚公司收到还款当日，即开始配合甲、丙方进行山东朗润资产管理有限公司的股权转让事宜……3、甲方鑫泽公司、丙方王耀东继续实施合作协议约定的土地挂牌出让工作。待该宗土地挂牌时仍按协议约定条件确保乙方欧亚公司摘牌。4、乙方欧亚公司在获取合作协议约定的宗地使用权后，仍应向甲方鑫泽公司、丙方王耀东支付约定的款项。＼n2011年11月9日，被告鑫泽公司与被告新华达公司共同向原告欧亚公司出具承诺书一份，载明：我公司于2011年11月16日前如数退还3000万元人民币，或由我公司委托新华达公司代付，如果不能按期归还，愿承担违约责任！2011年11月9日该承诺书同时加盖鑫泽公司及新华达公司公章。＼n2011年11月14日，被告鑫泽公司、被告王耀东向原告欧亚公司出具还款承诺书一份，载明：我公司保证自2011年11月15日起，十日内退还3000万元人民币（叁仟万元整）。11月15日当天保证还款200-500万元人民币整，逾期赔偿违约金300万元人民币。＼n2011年12月23日，被告王耀东出具承诺书一份，载明：“鑫泽公司及本人承诺在2011年12月28日归还欧亚公司剩余全部人民币2640万元整。”逾期不能归还，赔偿违约经济损失1000万元整，违约金可分期归还。＼n2012年1月16日，被告鑫泽公司、王立泓向原告欧亚公司承诺保证在2012年1月20日前归还人民币1500万元整。逾期我公司将赔偿违约金人民币300万元整。余款部分保证在2012年2月8日前归还。＼n2011年12月30日，被告张玲、王立泓向原告欧亚公司出具担保书一份，载明：我愿为鑫泽公司及王耀东所欠3000万元提供担保，并以坐落于济南市市中区阳光舜城国华东方美君424.38平方米的独栋别墅提供抵押，房产证号未发放。我对上述房产拥有完全所有权，已付人民币800万元，余款在银行按揭分期偿还。已实际占有并装修及改造房屋，特此担保。经本院查证，并无该房屋所有人为王耀东、张玲的房屋权属登记信息。＼n诉讼过程中，经对账，各方确认被告鑫泽公司、王耀东已偿还原告欧亚公司1975万元。另，根据被告鑫泽公司、王耀东的还款时间，按先还本后还息（利息按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）计算，截止2013年7月28日，被告尚欠原告欧亚公司本金2101.22元及利息8.38万元。另，根据合作协议的约定，被告鑫泽公司、王耀东因违约应承担的违约金为150万元。＼n原告欧亚公司在本案诉讼过程中，自愿申请撤回对被告环山公司的起诉，符合撤诉条件，应予准许。＼n本院认为，原告欧亚公司与被告鑫泽公司、王耀东签订的合作协议系双方真实意思表示，内容符合法律和行政法规的规定，为有效合同。协议签订后，原告欧亚公司依约向被告鑫泽公司、王耀东支付订金及预付款3000万元，因被告鑫泽公司、王耀东未能办理股权收购事宜，三方以补充协议的形式对原协议进行了变更，即被告将原告已支付的3000万元返还原告，同时约定被告鑫泽公司、王耀东如能协助原告办理土地手续，则原协议继续履行，该变更后的协议亦属有效合同。各方亦应按协议履行各自义务，但被告鑫泽公司、王耀东未能按约定偿还欠款，构成违约。现原告主张被告鑫泽公司、王耀东偿还欠款，并承担违约责任，被告新华达公司、王立泓、张玲承担担保责任的诉讼请求，于法有据，应予支持。因双方约定的违约金及赔偿金过高，本院予以调整。对被告鑫泽公司、王耀东欠款本金，按先还息后还本的原则计算，利息按中华人民共和国银行同期贷款利率的四倍计算（详见附表）。被告新华达公司、王立泓、张玲自愿承担债务，并未违反法律规定，应予准许。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条之规定，判决如下：＼n一、被告山东鑫泽投资有限公司、王耀东于本判决生效后十日内偿还原告山东欧亚投资有限公司欠款本金2101.22元及利息8.38万元（计算至2013年7月28日，嗣后利息按中华人民银行同期贷款利率的四倍计算至被告履行还款义务之日止）；＼n二、被告山东鑫泽投资有限公司、王耀东于本判决生效之日起十日内支付原告山东欧亚投资有限公司违约金150万元；＼n三、被告山东新华达投资有限公司、王立泓、张玲对上述款项承担连带责任；＼n四、驳回原告山东欧亚投资有限公司其它诉讼请求。＼n案件受理费191800元，诉讼保全费5000元，由原告山东欧亚投资有限公司负担26800元，由被告山东鑫泽投资有限公司、王耀东、山东新华达投资有限公司、王立泓、张玲负担165000元。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。＼n审判长李萍＼n审判员宋海东＼n代理审判员孙延东＼n二〇一四年二月二十七日＼n书记员党龙会