济南市槐荫区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)鲁0104民初508号
原告：王孝福，男，1956年3月18日出生，汉族，无业，住济南市。
委托诉讼代理人：井远宁，山东舜翔律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张旭，山东舜翔律师事务所律师。
被告：刘衍忠，男，1968年3月25日出生，汉族，无业，住山东省汶上县。
委托诉讼代理人：张训勇，山东崴达律师事务所律师。
被告：王飞，男，汉族，1982年9月14日出生，汉族，无业，住济南市
委托诉讼代理人：房波，山东彬智律师事务所律师。
委托诉讼代理人：卢斌，山东彬智律师事务所律师。
原告王孝福与被告刘衍忠、王飞侵权责任纠纷一案，本院于2016年1月21日受理后，原告王孝福向本院提出司法鉴定申请，要求对伤残等级等进行司法鉴定，经本院审查，依法委托烟台富运司法鉴定中心进行司法鉴定，于2016年4月1日作出司法鉴定意见书。依法适用简易程序，于2016年4月29日公开开庭进行了审理。原告王孝福及其委托诉讼代理人井远宁、张旭、被告刘衍忠的委托诉讼代理人张训勇、被告王飞及其委托诉讼代理人房波、卢斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王孝福向本院提出诉讼请求：请求依法判令两被告赔偿医疗费27268元、伙食补助费2400元、交通费1000元、精神抚慰金2000元。诉讼中作出鉴定意见后，原告王孝福增加诉讼请求为：要求被告赔偿误工费7778元、护理费4056元、营养费1500元，共计46002元。事实理由：2015年5月16日，被告刘衍忠雇佣原告在工地上施工，因被告王飞操作吊车不当货物突然掉落，砸伤原告左手，事故发生后被告二人也没有协商调解，且没有垫付任何费用。原告认为被告刘衍忠与被告王飞之间应是一种承揽关系，至于是何种关系，由法院查明事实后依法裁判。原告因受到侵权损害共支付医疗费27268元。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。
被告刘衍忠辩称，一、答辩人与原告是雇佣关系事实存在，答辩人对于原告受伤并没有过错，根据侵权责任法第35条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。答辩人没有过错，就不应当承担赔偿责任。二、原告受伤后答辩人及时送原告到医院治疗，并垫付医疗费1000元，原告称没有垫付费用不属实。三、答辩人与开吊车的被告王飞之间是承揽关系，损害是由被告王飞造成的，应由王飞承担赔偿责任。综上，请求法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告王飞辩称，一、原告受伤纯系个人所为，这在原告的病历中有记载，是挤伤而非砸伤，与答辩人操作吊车没有任何关系。二、答辩人王飞是受被告刘衍忠雇佣操作吊车的，是一种雇佣关系，不具备承揽关系的特点，约定干一天800元，其在操作时是听从他人指挥操作，当时吊车的缆绳是松弛的，被吊的物体是放在车上的，也就是说物体没有在吊装状态，此时原告去解捆绑在吊装物体的缆绳被挤压受伤，因此，说明原告受伤与王飞吊装没有关系。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，双方对下列证据的真实性无异议：1、原告王孝福提交的如下证据：被告刘衍忠提交的“事情经过证明”。2、山东省立医院（西院）门诊病历2份、住院病历2份、用药清单2份、检查证明13张、医疗费发票20张，共计花费医疗费27289元。3、被告刘衍忠提交原告王孝福亲属出具的收到押金条1份金额1000元。4、烟台富运司法鉴定中心作出的烟富司鉴[2016]临鉴字第186号《司法鉴定意见书》。对上述当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
对有争议证据和事实，本院认定如下：一、关于发生事故的过程和责任。原告王孝福陈述：被告刘衍忠雇佣原告王孝福从事钢结构拆除工程，2015年5月16日下午4点许，王孝福正在位于济南市槐荫区古城村淀粉厂钢结构拆除工地施工，原告王孝福负责将拆除的钢结构材料捆绑后由吊车吊起，原告王孝福扶着捆绑好的钢结构材料吊起后不久，开吊车的被告王飞按错了按钮，使捆绑钢结构下落，造成原告王孝福左手拇指、食指被砸伤骨折。王孝福陈述当时没有带安全帽、安全手套。被告刘衍忠书写的“事情经过证明”述明：“2015年5月16日，雇佣王孝福工作，当天下午因吊车所吊货物突然放下，砸中王孝福，导致左手受伤。”被告刘衍忠同时还陈述当时确实没有给原告王孝福提供安全帽、安全手套等。被告王飞辩称：对刘衍忠提交的“事情经过证明”真实性无异议，但被告王飞操作吊车要听从地面指挥人员指挥。起重吊车下也不能站人，因此，本案所发生的伤害过程正是原告捆绑劳作阶段，也是被告刘衍忠全部承包的劳务过程。
关于被告刘衍忠与被告王飞是雇佣关系还是承揽关系，被告刘衍忠陈述，与被告王飞口头约定，由王飞自带吊车一天800元，双方没有签订书面承揽合同。被告王飞辩称，一天连车带人800元属实，其与被告刘衍忠之间是一种雇佣关系，，雇佣用其开吊并自带吊车，不具备承揽关系特点。被告王飞还辩称，吊车车主是其姐姐王莹莹的，其本人有开吊车的驾驶证，但本院限被告王飞5日内提交驾驶证，一直未提交。
二、关于原告赔偿的各项损失证据的认定，1、原告要求赔偿住院伙食补助费2400元，按住院24天、每天100元标准计算，被告刘衍忠认为标准过高，被告王飞不同意赔偿。2、原告要求赔偿交通费1000元，提交加油票证明损失，被告刘衍忠认为油票无法证明交通损失；被告王飞认为原告是被告刘衍忠送医院的，不应赔偿。3、原告要求赔偿精神抚慰金2000元，两被告均认为，原告不符合赔偿精神损失条件，不应赔偿。4、原告根据鉴定结论误工时间90天，按照2015年山东省城镇居民人均可支配收入31545元标准，要求赔偿误工费7778元，被告刘衍忠对计算标准无异议，但不同意赔偿；被告王飞对计算标准没提异议，但不同意赔偿。5、原告根据鉴定结论护理期限30天，认为住院期间由其儿子王方亮、王方明护理，出院后由其妻子护理，按照2015年山东省城镇居民人均可支配收入31545元标准计算，要求赔偿护理费4056元，被告刘衍忠对计算标准无异议，但不同意赔偿；被告王飞认为护理人员没有提供身份证、也没有扣发工资证明，不同意赔偿。6、原告根据鉴定结论营养30天，要求按每天50元标准计算，赔偿营养费1500元，被告刘衍忠对计算标准有异议；被告王飞认为证明原告支付了营养费，不是被告砸伤，不同意赔偿。7、原告提交鉴定费发票1张，要求赔偿鉴定费2500元，两被告对真实性无异议，但不同意赔偿。
本院认为，本案争议的焦点问题是原告王孝福与被告刘衍忠、被告刘衍忠与被告王飞之间何种法律关系？两被告应否承担过错赔偿责任。被告刘衍忠自认与原告王孝福之间是一种雇佣关系，本院予以确认。原告王孝福是在从事雇佣工作中发生的致伤事故事实成立。从上述双方陈述的事实看，被告刘衍忠作为雇主在吊车施工中，应指派专人指挥吊车驾驶人员对吊车进行安全施工，并指挥吊车下人员安全工作，并对吊车下工作人员配备安全帽、安全手套，但被告刘衍忠作为雇主和总承包人，没有尽到安全保险义务，应承担一定过错责任。
关于被告刘衍忠与被告王飞是雇佣关系还是承揽关系，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条的规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定人给付报酬的合同。”本案中被告刘衍忠只是雇佣王飞按天计算工作报酬，不存在完成一定工作量、交付工作成果的行为，不具备承揽关系的条件，应认定被告刘衍忠与被告王飞应是一种雇佣关系，被告王飞在受雇佣过程中致他人损害的，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”据此应由被告刘衍忠承担赔偿责任，被告王飞没有提供驾驶吊车的驾驶证，对此，被告刘衍忠亦应承担选用驾驶员的过失责任，因此，被告王飞在开吊车施工中过错所造成他人损失，应由被告刘衍忠独立承担赔偿责任。原告王孝福作为从事捆绑拆除的钢结构件的捆绑人员，其本人在吊车下工作时，亦应尽到安全注意义务，在吊车吊起货物时应立即离开吊车及吊物，但在没有佩带安全帽、安全手套的情况下仍然在吊车下工作，其本人也违反了安全生产规定，亦应承担一定责任。本院酌定原告王孝福承担10%的责任，被告刘衍忠承担90%的责任，被告王飞在本案中不承担赔偿责任。
烟台富运司法鉴定中心作出的烟富司鉴[2016]临鉴字第186号《司法鉴定意见书》已述明：“1、王孝福左手损伤达不到伤残评定标准。2、王孝福伤后误工时间为90日。3、王孝福护理期限为30日（第一次住院期间需2人护理，余时间需1人护理。）4、王孝福伤后营养期限为30日。”
1、原告两次住院24天属实，根据国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元合理，要求赔偿2400元予以确认。2、交通费根据受害人及其陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告的加油票不能证明实际损失，根据原告实际住院情况，酌定交通费损失600元。3、根据鉴定结论，原告不构成伤残，原告要求赔偿精神抚慰金，证据不足，不予确认。4、根据原告王孝福的身份、住址情况，原告要求赔偿误工费7778元，应予确认。5、根据鉴定结论护理期限30天，原告未提供护理人工作情况，应按护工标准每天80元计算护理费，应为24天×80元/天×2+6天×80元/天=2400元,予以确认。6、营养费标准酌定30元/天较为合理，营养费损失为900元。7、原告提交鉴定费发票1张，要求赔偿鉴定费2500元，该损失证据充分，应予确认。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条第一款规定：“行为因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。”第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予赔偿。”
据此，被告刘衍忠赔偿原告王孝福（医疗费27268元+住院伙食补助费2400元+交通费600元+误工费7778元+护理费2400元+营养费900元+鉴定费2500元）90%=医疗费24541.2元+住院伙食补助费2160元+交通费540元+误工费7000.2元+护理费2160元+营养费810元+鉴定费2250元。再扣除被告刘衍忠垫付医疗费1000元，应实际赔偿医疗费23541.2元。原告多请求部分，证据不足，理由不充分，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告刘衍忠于本判决生效之日起十日内赔偿原告王孝福医疗费23541.2元；
二、被告刘衍忠于本判决生效之日起十日内赔偿原告王孝福住院伙食补助费2160元；
三、被告刘衍忠于本判决生效之日起十日内赔偿原告王孝福交通费540元；
四、被告刘衍忠于本判决生效之日起十日内赔偿原告王孝福误工费7000.2元；
五、被告刘衍忠于本判决生效之日起十日内赔偿原告王孝福护理费2160元；
六、被告刘衍忠于本判决生效之日起十日内赔偿原告王孝福营养费810元；
七、被告刘衍忠于本判决生效之日起十日内赔偿原告王孝福鉴定费2250元；
八、驳回原告王孝福的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费950元，减半收取475元，由原告王孝福负担75元，由被告刘衍忠负担400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审判员 丁 哲
二〇一六年十一月十日
书记员 孙丽娟