江西省瑞昌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0481刑初77号
公诉机关瑞昌市人民检察院。
被告人周升林。因犯盗窃罪于2011年11月16日被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金8000元；现因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月20日被武汉铁路公安处武昌派出所民警抓获，当日被瑞昌市公安局刑事拘留，2016年1月26日经瑞昌市人民检察院批准逮捕，同日由瑞昌市公安局执行逮捕，现羁押于瑞昌市看守所。
辩护人胡茂忠，江西泰极律师事务所律师。
被告人陈前明。因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月26日被厦门铁路公安处厦门车站派出所民警抓获，当日被瑞昌市公安局刑事拘留，2016年1月26日经瑞昌市人民检察院批准逮捕，同日由瑞昌市公安局执行逮捕，现羁押于瑞昌市看守所。
辩护人黄治贤，瑞昌市法律援助中心律师。
瑞昌市人民检察院以瑞检公诉刑诉（2016）63号起诉书指控被告人周升林、陈前明犯盗窃罪、诈骗罪，于2016年4月7日向本院提起公诉，本院经审查后于当日立案受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。瑞昌市人民检察院指派检察员柯海燕出庭支持公诉，被告人周升林及其辩护人胡茂忠、被告人陈前明及其辩护人黄治贤均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2015年11月至12月份，被告人陈前明冒充王某某的身份，由被告人周升林负责联系买家，通过毛某某、杨某甲、胡某某等三人介绍，将瑞昌市桂林办事处大塘新区环宇新天地（华友）工地上一台未安装的中联重科TC5610-6塔式起重机（俗称塔吊，机主为王某某）卖给了杨某乙，并于2015年12月12日装车运走。经鉴定，该台塔式起重机价值人民币28.8万元。
2、2015年12月14日，被告人陈前明冒充王某某的身份与被告人周升林一道，介绍毛某某到九江县沙河华成纺织厂内，谎称张某堆放在该厂里的塔吊是王某某的，并且也需要出售，骗取了毛某某3万元人民币的定金。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示并宣读了被告人周升林、陈前明的供述与辩解，被害人王某某、毛某某的陈述，证人江某某、张某某、杨某甲等人的证言，鉴定意见，勘验、辨认笔录，买卖合同、扣押清单、收条、到案经过、刑事判决书、货运交易单、户籍等书证。
公诉机关认为，被告人周升林、陈前明以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人周升林、陈前明以非法占有为目的，隐瞒事实真相，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人周升林系累犯，依法应当从重处罚。
被告人周升林辩称：对指控的犯罪事实及罪名无异议，但认为塔吊价格鉴定过高。
辩护人胡茂忠辩护意见：起诉书指控被告人周升林盗窃罪无异议，指控诈骗罪罪名不能成立，理由是：1、被告人收取定金未明确说明卖哪里的塔吊，不构成虚构事实；2、没有被害人毛某某的报案材料；3、即使构成虚构事实，被告人周升林构成的是合同诈骗罪。
辩护人胡茂忠向法庭提供了被告人周升林居住地高丰镇高丰村村委会证明一份。
被告人陈前明辩称：对起诉书指控的诈骗罪无异议，对指控的盗窃罪有异议，当时只是为了骗点钱。
辩护人黄治贤的辩护意见：对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，但被告人陈前明在盗窃过程中作用相对较小，属从犯。被告人陈前明诈骗罪有坦白情节。
被告人陈前明及其辩护人未向法庭提供证据。
经审理查明：
一、盗窃罪
2015年3月11日，江西建工第三建筑有限责任公司与九江市鑫安建筑机械设备有限公司（法定代表人是王某某）签订合同，承租一台中联重科TC5610-6型塔式起重机（俗称塔吊）用于瑞昌市环宇新天地项目1号楼的施工。合同签订后，九江市鑫安建筑机械设备有限公司将约定的塔式起重机运到瑞昌市桂林办事处大塘新区环宇新天地（华友）工地（以下简称“华友工地”）等待作业。2015年11月底的时候，被告人周升林因为欠债，于是想到华友工地上有一台无人管理的塔式起重机，便与被告人陈前明商议利用华友工地上的塔式起重机搞点钱。二被告人通过塔式起重机铭牌上的编码查询到机主是王某某，便商议由被告人陈前明假冒机主王某某、由被告人周升林负责联系买主。后被告人周升林联系做塔吊生意的毛某某到瑞昌市看塔式起重机，当被告人周升林将毛某某带到瑞昌市华友工地时，被告人陈前明也赶到华友工地与毛某某见面，被告人周升林将被告人陈前明以机主王某某的身份介绍给毛某某，但这一次双方就买卖塔式起重机事宜未谈妥。几天后，被告人周升林再次电话联系毛某某说塔式起重机当废铁便宜卖，毛某某便告诉杨某甲，杨某甲于是联系胡某某，胡某某再联系买主杨某乙，杨某乙同意16万元购买，于是毛某某与被告人周升林谈好10万元装车买走。2015年12月9日，毛某某、杨某甲、胡某某和杨某乙先后赶到瑞昌市，被告人周升林遂联系吊车用来吊装塔式起重机，毛某某联系运输的货车。被告人周升林安排好这些事情后，因个人私事需前往武汉市，便要求毛某某将购买塔式起重机的钱款扣除支付吊车费用后，将剩下部分交付给其债权人冯某某。2015年12月12日，毛某某、杨某甲、胡某某、杨某乙和冯某某等人到华友工地安排大吊机将塔式起重机装运到货车上，当天下午5点左右装好，因塔式起重机缺少一些零配件，毛某某便只同意支付9万元，毛某某支付了吊机费用2.6万元之后，将剩余的6.4万元给了冯某某。在此期间，被告人周升林与被告人陈前明多次电话联系，沟通塔吊被卖的进展和分赃的情况。
被盗塔吊经瑞昌市价格认证中心鉴定价值28.8万元；该塔吊后经公安机关依法扣押后已发还给九江市鑫安建筑机械设备有限公司。
二、诈骗罪
2015年12月13日，被告人周升林、陈前明前往九江市与毛某某见面，被告人陈前明继续冒充“王某某”，二被告人谎称张某堆放在九江县沙河华成纺织厂内的塔吊是王某某的，并且也需要出售，三人约定第二天前往九江县看塔吊。2015年12月14日早晨，被告人陈前明叫来一辆出租车，被告人周升林、陈前明以及毛某某坐车到九江县沙河华成纺织厂看塔吊。毛某某看过塔吊之后，同意购买，二被告人要求毛某某支付定金，毛某某便将定金3万元给了冒充“王某某”的被告人陈前明。三人在九江吃饭、唱歌等消费了几千元，剩余的钱被告人周升林、陈前明各分得10000元左右。
案发后，被告人周升林买好了2015年12月20日武昌到瑞昌的火车票，并且告知瑞昌市公安局民警，准备回来投案自首，2015年12月20日，被告人周升林在武昌火车站进站时被武汉铁路公安处武昌车站派出所民警抓获，被告人周升林到案后如实供述了上述犯罪经过。2015年12月26日，被告人陈前明在厦门火车站被厦门铁路公安处厦门车站派出所民警抓获，被告人陈前明到案后如实供述了诈骗毛某某30000元定金的犯罪经过。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证、本院予以确认的证据证实：
一、被告人供述
1、被告人周升林供述：2011年因为犯盗窃罪被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2013年1月11日释放。2015年11月份，我和陈前明因为赌博输了很多钱，就商量怎么搞点钱。我想到华友工地上有一台塔吊无人管理，就提议将这个塔吊卖掉。后来，我和陈前明去了华友工地，通过塔吊（型号中联5610）的铭牌查询到塔吊机主是王某某，然后，我和陈前明商议后，决定由陈前明扮演王某某，我来负责联系买家。于是，在11月底，我联系了收塔吊的老板毛某某，带他看了华友的塔吊，并且将陈前明（冒充说是塔吊机主王某某）介绍给毛某某。因买主没看中塔吊，于是我就联系毛某某说塔吊按废铁价便宜卖，毛某某便同意10万元购买。2015年12月9日，毛某某再次来到瑞昌，然后我们一起去了华友工地，看到工地上好多水，我就找到工地电工要到了负责人张总的电话，想让张总想办法抽水，张总说他在外地。然后我们就商量用大吊车拉塔吊。之后我联系了吊车，毛某某联系了货车。因为我姐夫得了癌症，我在12月9日晚上赶到了武汉。因为我赌博欠周某甲和“疯狗”（姓冯）的钱，12月10日晚，我在武汉接到周某甲的电话，当时周某甲和毛某某在一起，在电话里我就向毛某某交代卖塔吊的10万元除去吊车费用，其他的钱由周某甲帮我收取。周某甲事后告诉我，设备不全只卖了9万元，除去吊机费用2.6万元，还剩6.4万元，被“疯狗”收了，抵了我欠的债。
我和陈前明赌博都输了很多钱，陈前明也是欠钱将车子都当了，没钱用我两人就想到这个办法，卖别人的塔吊搞点钱用。毛某某购买华友塔吊时没有向我索要相关证明材料。12月9日晚，我跟陈前明打电话说毛总过来了，陈前明问我这机子（指华友工地上的塔吊）什么时候拉走，我说三天之内，陈前明问我钱什么时候给他，我说从武汉回来再给钱他。
2015年12月13、14日早上9点多钟，我和陈前明在九江十里大楼见面了。我说毛总也在九江，陈前明问我还有没有办法再从毛总那里搞点钱，我告诉陈前明我朋友张某在九江县沙河高速出口附近一仓库里有好几台塔吊，让陈前明继续扮演王某某，就说这些塔吊都是王某某的，也都是要卖的，从毛总那里可以骗点定金，陈前明就说好。然后我就联系了毛某某，说王总这里还有几个塔吊要卖，毛某某就过来同我们在十里大楼见面了，陈前明就说还有几台机子也一起处理了，毛某某问在哪里，我说在九江县沙河的一个仓库里面，毛某某说要看塔吊，于是我们就在九江的一家宾馆住下了。第二天一大早，陈前明叫了一辆出租车，我们三个人就去沙河那个仓库看塔吊，毛某某拍了几张照片，然后我们就回到九江之前住的宾馆，我们让毛某某付了3万元定金，毛某某将3万元现金给了陈前明，算是支付了定金。陈前明将3万块钱都装在他自己身上，我们后来去吃饭、洗脚、唱歌，陈前明付的钱，陈前明还给了我一些钱，余下的钱在陈前明那里。陈前明分得的这笔钱和华友工地卖塔吊应得的钱没有联系，这是两码事，华友工地卖塔吊的钱，我还没有给陈前明。在九江见面时，我提前就跟陈前明说好了，让他不要问华友塔吊钱的事情，因为我女朋友和毛某某都在，不方便讲。然后在拿到3万定金后的第二天上午9点多，陈前明问我这钱（指盗卖华友塔吊的钱）什么时候给他，我说钱现在还账，等我自己的机子卖了再给钱他，陈前明也同意了，但是至今没有给他，是因为我被公安抓了。
2、被告人陈前明供述：我有个绰号叫“鸡瘪”。我和周升林认识后在一起打牌赌博，周升林输的多些，我输的少些。2015年11月底12月初的样子（具体时间我不记得了），周升林让我扮演下王总，帮他去卖瑞昌市华友等工地的塔吊，给我报酬，具体的事情他负责来谈，我当时财迷心窍就答应了。周升林答应给我报酬，是让我扮演王总，帮他把华友工地上的云货梯卖掉这件事处理好。过了两天，周升林打我电话，说收购塔吊的毛总来了，让我去华友工地。我就过去华友工地，周升林就介绍我和一个叫毛总的人认识（周升林指着我对毛总说这是王总，又指着毛总对我说这是毛总），我就跟毛总握了下手，后来我就回去了。
2015年12月13日下午，在九江的一家宾馆，我和周升林一起去了那家宾馆房间见毛总（我还是以王总的身份去的，是谈卖九江县沙河塔吊的事情）。第二天早上，周升林跟我说毛总要去工地看设备，我就叫了出租车，我们三个人去了九江县沙河一仓库看塔吊，一会儿后，我们返回九江，毛总给了三万定金到我手上，我们就一起唱歌吃饭，唱歌吃饭花了几千块钱，我自己留下一部分，给了一部分周升林。
二、被害人陈述
1、被害人王某某的陈述：我是九江市鑫安建筑机械设备有限公司法人。大概在2015年3月份，我公司与江西建工第三建筑工程有限公司签订合同后，我公司内的塔式起重机就运到瑞昌市桂林办事处大塘新区环宇新天地（华友）工地内作业了。2015年12月14日，我的员工江某某发现瑞昌市桂林办事处大塘新区环宇新天地（华友）工地一号楼工地内的塔式起重机被盗了，被盗时间估算是2015年12月12日。江某某于2015年12月14日报警反映瑞昌市桂林办事处大塘新区环宇新天地（华友）工地一号楼工地的一整套塔式起重机（俗称塔吊）被盗一事，这个机器是我公司的设备，型号是QTZ80（TC5610-6），出厂日期是2013年8月1日，这套塔式起重机价值约45万元人民币。我的塔式起重机在环宇新天地工地作业期间，没有发生任何纠纷，我也不认识周升林。
2、被害人毛某某的陈述：2015年11月30日，周升林和“王某某”带着我到瑞昌市的工地看塔吊，在工地上，周升林对我说“这片工地的塔吊是王总的（王某某），你看怎么样”，我觉得不错，还可以，“王某某”就问我多少钱，我没说价格，后来我们就都离开了。2015年12月3日，周升林联系我，说瑞昌市工地塔吊要卖，让我来看看，第二天晚上，我和小杨到了九江，周升林和他一个朋友接我们到瑞昌。12月5日早上，周升林、李某某带我和小杨一起去上次瑞昌市工地看塔吊，小杨没看中，后我们离开了瑞昌。2015年12月9日，周升林打电话给我，说王总（王某某）的塔吊要当废品切割卖给收废品的抵债还钱，当时小杨跟我在一起，他听到了便联系湖南那边收购塔吊的人，湖南那边的人又联系河南那边收购塔吊的人，河南那边答应出10万元装车买走。我就告诉周升林，周升林同意了。当天下午，我和小杨就来到瑞昌，小杨联系一个湖南人也到了瑞昌。12月10日，我们去工地看了一下。12月11日，周升林联系了吊机，我联系了拖运的货车。12月12日中午，吊机和运输货车都到位了，然后吊机开始作业，一直到下午6点左右，然后两辆货车从瑞昌市上高速走了。装运塔吊时，周升林、“王某某”都不在场，因为都谈好了，他们在不在不重要。装运当天，不知是湖南还是河南那边收购的人，给了我12.2万，其中5万现金，另外7.2万汇到我建行卡上。付钱时，我给吊机师傅26000元，因为少了些配件，要扣10000元，扣下来的10000元给货车司机作路费，剩下14000元现金付给了“疯狗”，另外还从卡上转了50000元给“疯狗”。本来我应该把钱付给周升林或者“王某某”，因为周升林打电话让我把钱付给“疯狗”，我就把钱付给“疯狗”。我和周升林交往过几次，互相熟悉了，就没有具体核实塔吊的所有权，我也没有核实“王某某”的身份，周升林说那个人是王某某，我就认为他是。买的塔吊一共12节，中联重科QT80型的，大臂5610，黄色的，这台塔吊还能继续使用，之前放在瑞昌市客运西站那边的工地，塔吊应该是卖到河南了。我是买卖中间人，赚取介绍费、中间费。我付给了杨某甲1.3万，后其退给我6000元，我当时给货车司机10000元，后其公司退给我8400元。
2015年12月13日，我离开瑞昌到九江去了。12月14日，周升林和“王某某”到九江来找我，说九江县这边还有五台塔吊要卖，共计58万，然后带我去仓库看了塔吊，确定之后，他们就找我要定金，我就付了3万元定金给“王某某”，然后一起吃饭、唱歌，后我离开了。
2015年12月15日，周升林告诉我，因为他们把瑞昌的塔吊卖了，中联公司报警了，“王总（王某某）”已经躲起来了。
三、证人证言
1、证人江某某的证言：我在九江市鑫安建筑机械设备有限公司瑞昌分公司工作，我的塔吊被偷了，被盗塔吊购买价格为45万元，放在瑞昌市环宇新天地工地1号楼处，2015年3月份承租给江西建工第三建筑有限责任公司。塔吊是2015年12月12日被盗的。塔吊是俗称，学名是塔式起重机。
2、证人张某甲证言：我是来报案的，中央商务区1号写字楼的塔吊在2015年12月12日下午不知被谁拉走了。我在瑞昌市求新置业有限公司工作，公司正在经营瑞昌市中央商务区开发，现已停工，我现在在中央商务区负责，还有几名工作人员留守。中央商务楼1号写字楼承包给南昌第三建筑公司，工地上放着相关设备（主要是一组塔吊约价值40万元）。我公司保安和南昌三建公司相关人员负责看管。2015年12月10日15时37分，一个号码为1827029****的人打电话联系我，说要抽水拉走塔吊，我说等我回来再说，第二天我打电话联系对方，对方说已经处理好了。12月12日上午10时许，我从中央商务区经过看见有人在搬塔吊，后经核实，塔吊不是塔吊公司叫人搬走的。我们就来报案了。塔吊被搬走时还有保安柯师傅、周师傅、电工熊师傅以及南昌三建的留守人员在。熊师傅说，对方称塔吊是自己的，要拉到其他地方去做事。
3、证人熊某某的证言：我在瑞昌市环宇新天地工地做电工，大家都叫我熊师傅。2015年12月12日上午10点多钟，我在1号楼工地抽水，一个年轻男子带了七、八个人，还开了两辆大货车、一辆吊车，在环宇新天地1号楼工地上吊运塔吊。下午5点多钟，他们就把塔吊运走了。2015年12月10日，那个为头的年轻人让我把水给抽干了，说塔吊是他自己的，让我帮忙，我把张总的电话给了他。
4、证人柯某某的证言：我在瑞昌环宇新天地工地做保安，大家都叫我柯师傅。2015年12月12日上午10点多钟，我在1号楼工地抽水，一个年轻男子带了七、八个人，还开了两辆大货车、一辆吊车，在环宇新天地1号楼工地上吊运塔吊。我问对方干什么，那个带头的年轻人就说这个塔吊是他自己的，他要拉回去。一直到下午四、五点钟，他们就把塔吊运走了。
5、证人吴某某的证言：我能确定我个人与周升林没有任何关系，不能确定是否因公司与其有间接债务关系，但如果因为公司有债务关系，应该是要有相关凭证，没有口头债务的。
6、证人李某的证言：我是江西建工第三建筑有限责任公司的负责人，现在承建瑞昌市环宇新天地一号楼的土建工程。我通过江学平联系租赁了九江市鑫安建筑机械设备有限公司的一套塔吊，将它放置于瑞昌市环宇新天地一号楼工地。就是这套塔吊被人给偷走了。我不认识周升林，与其没有任何的债务关系。
7、证人李某某的证言：我与周升林合伙做塔吊生意。2015年12月12日瑞昌市环宇新天地旁的塔式起重机是被周升林叫人拉走的，拉塔吊时我在场。在塔吊拖走前几天，周升林给我打电话，说瑞昌市汽车城有个塔吊要去卖，他说是别人的塔吊，他赚个中介费，让我接他一起去见毛总。毛总全名叫毛某某，见面之后的第二天，就有起重机和货车来装运塔吊，起重机是周升林联系的，货车是毛总联系的。一直到下午5点多钟才装好，毛总出了吊机费用26000元。当时装车好了以后周升林的债主“疯狗”（冯某某）在现场，毛总当时转了“疯狗”一些钱，然后将塔吊运走了。毛总是将这塔吊转手卖给了杨姓老板。杨姓老板跟着拖运塔吊的车一起走的。
毛总昨天(2015年12月17日)告诉我说，前几天毛总还与周升林联系了，周升林称在九江县一仓库内一叫“王贤国（音）”的人还有台塔吊要卖给毛总，毛总在九江与周升林见了面，还给了周升林3万元的定金。
8、证人冯某某的证言：我的外号叫“疯狗”，2015年12月10日，我打电话给周升林讨债（他欠我人民币7.3万元），周升林说等明天卖了瑞昌市环宇新天地的塔吊就还钱给我，他说那个塔吊是从王某某那买来的，现在转卖。第二天，我看见李某某和毛总，他们说工地都是水，今天可能拖不了。当天晚上，我和我姨夫周某甲一起去了毛总房间，然后电话联系周升林，让周升林跟毛总通话讲清楚明天卖塔吊的钱还给我们，然后他们就都同意了。2015年12月12日上午10点的样子，我到环宇新天地工地，看到毛总、杨总、李某某、吊车司机和货车司机等十几个人在吊运塔吊，一直弄到下午5点多才装好车，后开车往高速走。杨总车上的一个男子给了毛总5万元现金，又用手机转了一下账。毛总给了货车司机1万元，给了吊车司机26000元，毛总先给我1.4万元，后又取了5万元给我。
9、证人周某乙的证言：我曾用名周某甲，周升林是我侄子，他是2015年12月12日将瑞昌国贸大厦和新天地工地中间的工地上的塔吊卖给了一个姓毛的男子，是一台黄色的塔吊，塔吊开始讲好是10万元，后来因为塔吊缺少很多相关配件，姓毛的就扣了10000元，所以只卖了90000元。周升林欠“疯狗”冯美成73000元，我知道周升林要卖塔吊之后，就带着“疯狗”直接找买塔吊的姓毛的。我找到姓毛的让他把钱直接付给“疯狗”，姓毛的不同意，我就再打电话给周升林，开了免提大家都听得到，电话里周升林与姓毛的谈好，直接把钱付给“疯狗”。后来姓毛的给了6.4万元给“疯狗”。吊机是周升林请来的。周升林欠我2.5万元，我和冯某某一共领走的6.4万元，我得了2.5万元，剩下3.9万元冯某某得了。
10、证人周某丙的证言：我儿子叫周升林，他是开塔吊的。
11、证人张某乙、张某丙的证言：我们是开大货车跑长途运输的。2015年12月10日，我们到江西省瑞昌市，12月12日离开瑞昌。这次是南昌市银燕物流Ａ区1016老余叫我们到瑞昌市西客站不远的工地拉塔吊，姓余的老板已经和塔吊的毛老板谈好运费，目的地是河南省郑州市。2015年12月10日，我们到了瑞昌市，12日上午9点半左右，姓毛的让我们把车子开到西客运站旁边不远的工地，工地上有辆大吊机，就把塔吊吊到我们车上，装车一直持续到下午5点多钟。装车的时候，毛老板给我们介绍了一个货主，毛老板先垫付了10000元运费给我们。装好车之后，货主没有跟我们车走，给了我一个郑州的电话。到了郑州后，我们跟这个电话的人联系，他找了一个工人，带我们到一个大仓库，然后用吊车将塔吊卸下了。之后，张某丙向郑州这个老板提供了一张农行的银行账户，后收到15000元运费。
12、证人杨某甲的证言：我的别名“小杨”和“杨总”，2015年12月初的，我和毛总（我现在知道他叫毛某某）到九江见到了姓周的，姓周的讲他在瑞昌市有一套塔吊要卖，我就联系了湖南的人（我现在知道他叫胡某某）过来，第一次生意没谈成。过了四、五天的样子，毛总又联系我说姓周的在瑞昌的塔吊要急卖，我就又联系了湖南的人过来，湖南的人自己跟毛总谈的，第二次生意谈成了。二、三天后，湖南的人和毛总完成了交易，从早上10点左右一直弄到下午5点左右，将塔吊装好后上高速走了。毛总给了我13000元做介绍费，我向你们公安退了7000元，向毛某某退了6000元，胡某某给了我15000元，后来在2015年12月28日，我转账给胡某某15000元。
13、证人胡某某的证言：2015年12月12日，我作为中间介绍人在瑞昌市一工地上买了塔吊，我从中拿了一些介绍费。在网上QQ群里，我听杨某甲讲朋友在江西省瑞昌市有一套二手塔吊要卖，我们就联系好了。2015年12月初的一天，我陪买家到瑞昌看塔吊，那买家没看中，生意就没谈成。过了几天，杨某甲打电话给我说塔吊老板欠钱降价便宜卖，我就去联系买家。几天后，我找到买家杨某乙，我们在瑞昌见面后看了那套塔吊，然后谈好价格是16万元（包括装车费、不包括运费）。2015年12月12日，从上午10点钟左右到下午5点钟的样子才搞好，因为少了部件，然后杨某乙与杨某甲又重新谈了价格，两辆大货车从瑞昌市上高速把塔吊运走了。因为少了部件，杨某乙就扣了1.1万元，给了我14.9万元塔吊款，另给了我6500元介绍费。我给毛某某12.2万元塔吊款，给了杨某甲1.5万元介绍费。在2015年12月28日，我的建设银行卡收到了杨某甲转给我的1.5万元。我已将6500元介绍费通过手机银行转给了杨某乙。
14、证人姜某的证言：我朋友杨某乙最近购买过二手塔吊。2015年12月12日下午，杨某乙打电话给我，说他从江西瑞昌拉了一台塔吊到郑州，叫我帮他找一个放塔吊的地方。之后，货车司机与我联系，到14日上午，货车到了告诉高速路口，我叫工人去接，后来放到仓库，大概20日左右，杨某乙说他把塔吊拉走了。货车司机运费应该是杨某乙付的。该塔吊市场价值20万元左右。
15、证人杨某乙的证言：我到江西省瑞昌市买了一台二手塔吊，2015年12月10日签的协议，12日买走的。我是跟胡某某签的协议，具体卖方是谁我不清楚。2015年12月初的样子，胡某某与我联系，说瑞昌市有几台塔吊要卖，然后把相关信息、图片通过微信给了我，讲好17万一台。一直到12月9日，我到了南昌，胡某某接我到瑞昌，胡某某朋友（可能姓杨）接我们到宾馆。10日早上，我们到工地看塔吊，看好之后，我们回宾馆谈好价格，协议上写的价格是16万元，另给6000元给胡某某做介绍费。货车是卖方联系的，运费我负担。大概到12日天黑的时候，塔吊装好，我告诉司机货卸在什么地方，我留下来把钱全部付给胡某某。这台塔吊是中联重科的，黄色的。买塔吊实际花了十五万伍仟伍佰元（因为缺了零件），运费花了一万五千元。胡某某说他朋友的手续的在公司，随后给我发过来，但我催他，一直没发过来。
16、证人张某丁的证言：我是华成纺织厂的法人代表，厂房在江西省九江县沙河庐东一路1号，在高速路口出口附近。我的厂房内有七、八台塔式起重机，全都是我朋友张某的，没有别人的东西。
17、证人张某的证言：周升林是我曾经的工人，我跟他没有什么关系，但是周升林是知道我的。在张某丁的华成纺织厂内的塔吊是我的，有七、八台。周升林也知道我把塔吊放在了那里。
四、辨认笔录及照片
1、毛某某辨认周升林笔录及照片，证明周升林就是向其出售在瑞昌市大唐新区汽车城旁一工地上的塔吊的人。
2、周升林辨认陈前明笔录及照片，证明与周升林一起盗卖华友工地塔吊的人是陈前明。
3、毛某某辨认陈前明笔录及照片，证明与周升林一起在华友工地冒充王某某的就是陈前明。
4、周升林辨认案发现场的笔录及照片，证明瑞昌市环宇新天地（华友）一号楼工地就是案发现场。
五、现场勘验检查工作记录及现场照片，证明案发现场情况。
六、鉴定意见
1、瑞昌市价格认证中心瑞价鉴字（2015）108号价格认定意见书，证明被盗塔式起重机价值28.8万元。
七、书证
1、营业执照复印件，证明九江市鑫安建筑设备有限公司的法人代表是王某某以及该公司的工商登记情况。
2、租赁合同，证明九江市鑫安建筑设备有限公司将一台中联重科TC5610型塔式起重机租赁给江西建工第三建筑有限责任公司，用于瑞昌市环宇新天地项目工程1号楼的施工。
3、塔式起重机买卖合同，证明2013年9月27日王先国通过融资租赁的方式租得中联重科融资租赁（中国）有限公司以单价44.1万元购买的中联重科TC5610-6型塔式起重机。
4、产品质量证明书、产品合格证及检验证书，证明被盗塔式起重机的基本情况。
5、营业执照及组织机构代码，证明周升林是瑞昌市华兴塔式起重机租赁有限公司的法人代表。
6、旧塔吊买卖合同，证明杨某乙从胡某某处购买一台位于江西省九江市瑞昌市型号为5610-6的塔机。
7、货运交易单，证明2015年12月10日承运人张校彬与他人达成协议从江西省九江市瑞昌市运送一塔吊到郑州市，需2车，运费每车7500元。
8、扣押清单、领条及短信照片，证明毛某某、杨某甲、胡某某自行或者通过公安向杨某乙退还中间介绍费共计63900元。
9、扣押清单及发还清单，证明被盗塔吊从杨某乙处扣押，发还给失主王先国公司。
10、通话详单，证明周升林在2015年12月9日到2015年12月15日与毛某某、陈前明、周某乙、冯某某等人的通话情况，被告人周升林与被告人陈前明在2015年12月10日通话三次、在12月11日通话一次、在12月12日晚上通话一次、在12月13日通话四次。
11、周某丁的身份证和电话本的照片，证明周某丁的身份及其电话本上记录周升林的电话。
12、华成纺织厂及塔吊的照片，证明九江县华成纺织厂内塔吊的现场情况。
13、羁押证明、归案情况说明二份，证明被告人周升林于2015年12月10日被武汉铁路公安处武昌车站派出所民警抓获，并于当日羁押在武汉铁路公安处看守所。
14、羁押情况证明、到案经过，证明被告人陈前明于2015年12月26日被厦门铁路公安处厦门车站派出所民警抓获，并于当日羁押在厦门市第一看守所。
15、刑事判决书、释放证明书，证明被告人周升林因犯盗窃罪于2011年11月被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金8000元，于2013年1月11日刑满释放。
16、强制戒毒决定书，证明陈前明于2006年12月14日被瑞昌市公安局决定强制戒毒三个月。
17、行政处罚决定书，证明陈前明于2009年1月14日因帮他人保管盗窃的手机被行政拘留3日并处500元罚款。
18、火车票、瑞昌市公安局桂林派出所出具的情况说明，证明被告人周升林购买了火车票，并且向公安民警说明了准备回来投案的情况。
19、常住人口信息二份，证明被告人周升林、陈前明的身份情况。
20、瑞昌市高丰镇高丰村村委会出具的证明以及周升林的户口本复印件，证明被告人周升林家庭情况困难。
针对被告人及辩护人提出的辩解及辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、关于被告人周升林及其辩护人提出瑞昌市价格认证中心瑞价鉴字（2015）108号价格认定意见书的鉴定方法不科学、鉴定价格过高、鉴定机构无资质的辩护意见。经查，根据国家发展和改革委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、财政部《关于扣押追缴没收及收缴财物价格鉴定管理的补充通知》的规定，涉及价格不明或者价格有争议、需要对涉案财物或标的进行价格鉴定的，办案机关应委托同级政府价格部门设立的价格鉴定机构进行价格鉴定，且瑞昌市价格认证中心具有国家发展和改革委员会颁发的价格鉴证机构资质证，综上瑞昌市价格认证中心具有在所属行政区域内对刑事案件所涉及的各种扣押、追缴、没收财物价格进行鉴定的资质，被告人周升林及其辩护人认为鉴定方法不科学，但不申请重新鉴定，故对瑞昌市价格认证中心瑞价鉴字（2015）108号价格认定意见书本院依法予以认定。对被告人及辩护人的这一辩解意见，本院不予采纳。
2、关于被告人周升林辩解其在投案路上被火车站民警抓获，到案后如实供述，其构成自首的辩护意见。经查，被告人周升林买好了回瑞昌的火车票，并且向公安民警表明了要回来自首的意思，在火车站被抓获，到案后如实供述犯罪经过，依法符合自首的规定。故被告人周升林的这一辩解意见属实，本院予以采纳。
3、关于被告人周升林的辩护人提出被告人周升林收取毛某某交付3万元定金未明确出售的是哪里的塔吊、不构成虚构事实的辩护意见。经查，根据被告人周升林、陈前明的供述以及被害人毛某某的陈述，在华友塔吊被卖的第二天，被告人周升林、陈前明前往九江与毛某某见面，明确说明王某某在九江县有塔吊要卖，次日，三人前往九江县看塔吊后，毛某某同意购买九江县的塔吊才支付了定金。被告人周升林辩护人的这一辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
4、关于被告人周升林的辩护人提出指控诈骗罪的证据中缺少被害人毛某某的报案材料，不能认定被告人周升林构成诈骗罪的辩护意见。经查，证据材料中有被害人毛某某陈述被骗3万元定金的经过和公安机关的立案材料。故辩护人的这一辩护意见不能成立，本院不予采纳。
5、关于被告人周升林的辩护人提出被告人周升林构成合同诈骗罪，而不是诈骗罪的辩护意见。经查，本案中二被告人以非法占有为目的，通过假冒身份，虚构自己有塔吊需要出售，以定金的名义骗取被害人毛玉明的财物，二被告人与被害人毛某某之间未达成严格意义上的合同。故辩护人的这一观点不能成立，本院不予采纳。
6、关于被告人陈前明辩解其只是为了骗点钱才冒充王某某与毛某某见面、其对后面塔吊被拉走的事并不知情、其不构成盗窃罪的辩解意见。经查，被告人陈前明与被告人周升林以非法占有为目的，想通过华友工地上的塔吊搞点钱，被告人周升林联系买主，被告人陈前明冒充机主王某某，二人分工合作，将华友工地上塔吊交付给买主，被告人陈前明虽未直接参与将塔吊交付给毛某某的行为，但根据被告人周升林的供述以及二被告人在塔吊装车拉走前后几天频繁的电话联系，可以认定被告人陈前明对被告人周升林将塔吊交付给毛某某是知情的，且根据被告人陈前明的供述，被告人周升林答应给其报酬是因为其冒充王某某帮周升林卖华友工地上的塔吊，故被告人陈前明在事前明知塔吊可能被交付。综上，被告人陈前明以非法占有为目的，假冒机主，伙同被告人周升林，盗卖华友工地上的塔式起重机，其虽未直接参与将塔吊交付给毛某某的行为，但其事前明知塔吊可能被交付，客观上塔吊也已经被交付，但被告人陈前明对此并未反对或者阻止，被告人陈前明的行为构成盗窃罪。被告人陈前明的这一辩解意见不能成立，本院不予采纳。
7、关于被告人陈前明的辩护人提出被告人陈前明在第一起盗窃罪中属从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，在诈骗中有坦白情节，依法可从轻处罚的辩护意见。经查，被告人陈前明在盗卖华友工地上的塔吊过程中，只是冒充王某某，未联系买主，未直接参与交付，在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人陈前明被动到案后，如实供述了诈骗的事实经过，诈骗罪中有坦白情节，依法可从轻处罚。综上，对辩护人的这一辩护意见，本院予以采纳。
本院认为：被告人周升林、陈前明以非法占有为目的，分工合作，被告人陈前明负责假冒机主，被告人周升林负责联系买家，在所有权人不知情的情况下，秘密将他人的塔式起重机出售给第三人，数额巨大；以非法占有为目的，分工合作，虚构有塔式起重机需出售的事实，骗取他人定金，数额较大，二被告人的行为均构成盗窃罪、诈骗罪，依法应予处罚。公诉机关对二被告人指控的罪名成立，本院予以确认。被告人周升林在投案途中被抓获，到案后如实供述犯罪经过，属自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人周升林曾因犯盗窃罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后的五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人陈前明在共同盗窃犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人陈前明被动到案后如实供述了诈骗的犯罪经过，属坦白，依法可从轻处罚。被告人周升林、陈前明一人犯数罪，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条、第二十六、第二十七、第五十二条、第五十','2018-09-25
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《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
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第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
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第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
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（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
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对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
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