福建省上杭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0823刑初159号
公诉机关上杭县人民检察院。
被告人李彬，男，1992年11月2日出生于福建省上杭县，汉族，初中文化，无职业，住福建省上杭县。因犯寻衅滋事罪，于2011年5月31日被本院判处有期徒刑十个月，2011年11月24日刑满释放。因涉嫌犯非法持有枪支罪、故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪，于2015年10月11日被上杭县公安局刑事拘留，2015年10月23日被逮捕。现押于上杭县看守所。
辩护人张纪光，福建龙航律师事务所律师。
被告人陈某，男，1991年8月3日出生于福建省上杭县，汉族，初中文化，经商，住福建省上杭县。因涉嫌犯非法制造枪支罪，于2013年11月19日被上杭县公安局刑事拘留，2013年11月26日变更为取保候审。2016年9月6日，经本院决定逮捕并由上杭县公安局执行。现押于上杭县看守所。
上杭县人民检察院以杭检诉刑诉（2016）134号起诉书指控被告人李彬涉嫌犯非法持有枪支罪、故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪，被告人陈某涉嫌犯非法制造枪支罪，于2016年4月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。2016年7月5日和8月5日，被告人李彬的辩护人建议延期审理，本院决定延期审理。上杭县人民检察院指派代理检察员陈柳青出庭支持公诉。被告人李彬及其辩护人张纪光，被告人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
上杭县人民检察院指控：
一、非法制造枪支、非法持有枪支犯罪
2013年8月初，被告人陈某在上杭县职业中专学校旁的修车店内将装修用的一支射钉器和一根无缝钢管为被告人李彬改制成射钉枪，后被告人李彬将射钉枪带走使用。2013年8月中下旬，被告人李彬又将该射钉枪放到被告人陈某店内。2013年8月23日18时许，刘某（已判刑）到被告人陈某的店内拿走该枪，后于当日23时30分许被上杭县公安局民警查获。经龙岩市公安局刑事科学技术研究所鉴定，该射钉枪为以火药为动力发射弹丸的枪支。
2013年11月19日，被告人陈某到上杭县公安局投案。
公诉机关向本院提交证据如下：1.证人李某1、刘某、钟某、江某的证言；2.被告人李彬、陈某的供述和辩解；3.龙岩市公安局出具的枪支、弹药鉴定书；4.上杭县公安局制作的现场勘验检查记录及现场照片、辨认笔录及照片；5.上杭县公安局出具的户籍证明、前科证明、到案经过、本院的刑事判决书等证明材料。
二、故意毁坏财物犯罪
2014年10月27日16时许，上杭县公安局民警江小芳、林某、许某在上杭县临江镇东南二巷对被告人李彬实施抓捕过程中，被告人李彬驾车多次冲撞民警江小芳驾驶的闽FE08**轿车，撞坏闽FE08**轿车及巷内停放的李某2的闽FCB1**五菱牌小型汽车、李某3的闽FS11**起亚K2轿车、梁某的闽FKP2**火鸟摩托车及闽FPL7**隆鑫牌摩托车、伍某的闽FPW0**豪进摩托车及自行车、李某丁的电动踏板车（雅迪牌黑色助力车）、卷闸门及排水管。经上杭县价格认证中心鉴定，上述被损毁物品价值共计人民币45899元。
公诉机关向本院提交证据如下：1.证人林某、龚某、许某、王某的证言；2.被害人李某丁、伍某、梁某、李某3、江小芳的陈述；3.被告人李彬的供述和辩解；4.上杭县价格认证中心出具的价格鉴定意见书；5.上杭县公安局制作的现场勘验记录、现场照片；6.上杭县公安局提取的收款收据、发货单等证明材料。
三、聚众斗殴犯罪
2015年7月24日23时许，曾某1与谢某相约在谢某经营的“嘿店”休闲吧（上杭县临江镇紫金南路）解决双方因打架引发的医药费赔偿纠纷，后被告人李彬伙同汤某、刘某2、曾某1等人与谢某纠集的马某、曾某2、郑某、黄某、李某戊等人在“嘿店”休闲吧门口发生对峙并对骂，后被告人李彬与汤某等人到车上拿锄头柄及长刀等工具，带领一群人欲冲进“嘿店”休闲吧店内，曾某2与李某戊见状便先后各开一枪，致站在被告人李彬身后的廖某受伤，后双方逃离现场。经鉴定，廖某的损伤程度为轻伤二级。
公诉机关向本院提交证据如下：1.证人郑某、曾某2、蓝某、廖某、谢某、曾某1的证言；2.被告人李彬的供述和辩解；3.上杭县公安局制作的辨认笔录和照片证明材料；4.上杭县公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书。
公诉机关认为，被告人李彬违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射弹丸的枪支一支；故意毁坏公私财物，数额较大；伙同他人持械积极参与聚众斗殴，犯罪事实清楚，证据确实、充分，对其行为应以非法持有枪支罪、故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任，数罪并罚。被告人陈某违反枪支管理规定，非法制造枪支一支，犯罪事实清楚，证据确实、充分，对其行为应以非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人李彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑满释放后五年内故意再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告人李彬辩称，一、对起诉指控第一起非法持有枪支犯罪中，陈某为了讨好其而送枪给其，其开车载陈某到上杭县临城镇香叶宾馆楼下五金店购买射钉器，后回陈某店加工。陈某把射钉器改造成射钉枪后有告诉其但没给其射钉枪。其在陈某朋友钟某家开玩笑说叫陈某把枪的责任承担后欠其25万元不用归还。二、对起诉指控的第二起故意毁坏财物犯罪中，其对事实和损坏的价值鉴定无异议。三、对起诉指控第三起聚众斗殴犯罪中，其是在路上遇到曾某1后与他们一同参与，其在旁边花圃捡两根木棍自保。
辩护人认为，一、关于非法持有枪支犯罪。被告人陈某在侦查和审查起诉阶段的供述与李彬的供述不一致，被告人陈某在法庭上又翻供，且被告人李彬未实际取得和控制枪支，公诉机关又未提供其他证据印证，故指控被告人李彬非法持有枪支罪证据不足。二、关于故意毁坏财物犯罪。侦查人员虽然对现场进行了勘验，但勘验笔录并未记载李彬具体损坏闽FE08**号车的部位。虽然保险公司和上杭县价格认证中心对被损物品进行了勘查记录，但勘查主体不合法，该勘查笔录不能作为定案依据。被告人李彬以为湖南人要打他，为逃命而损坏财物是法律规定的假想避险，不构成犯罪。三、关于聚众斗殴罪。对被告人李彬参与聚众斗殴的事实和罪名无异议，但认为被告人李彬属一般参与者，没有事先准备工具，其所持木棍是随手所捡不能认定其为持械，且所起作用较小，可以从轻处罚。
被告人陈某辩称，其自己到店铺购买射钉器和无缝钢管后在自己的店铺改装成射钉枪，改装好后也没有拿给其他人。其欠李彬借款，其在钟某家所讲的不是实话。
经审理查明：
一、非法制造枪支罪
2013年8月初，为了制造枪支，被告人陈某、李彬共同购买了装修工具射钉器和无缝钢管，被告人陈某在其经营的上杭县职业中专学校旁的修车店内将射钉器和无缝钢管改制成射钉枪。2013年8月23日18时许，刘某（已判刑）到被告人陈某的店内取走该枪，后于当日23时30分许被上杭县公安局民警查获。经龙岩市公安局刑事科学技术研究所鉴定，该射钉枪为以火药为动力发射弹丸的枪支。
2013年9月4日，被告人陈某到上杭县公安局投案。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实，予以确认：
1.书证
（1）户籍证明，证实被告人李彬、陈某的身份信息。
（2）抓获经过和到案经过，证实被告人李彬、陈某到案情况。
（3）前科查询证明、本院（2011）杭刑初字第132号刑事判决书和释放证明书，证实被告人李彬于2011年5月31日因寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月，并于2011年11月24日刑满释放。被告人陈某无违法犯罪记录。
（4）本院（2014）杭刑初字第32号刑事判决书和（2014）杭刑初字第375号刑事判决书，证实刘某（“三三”）在2013年8月23日晚在临城镇西南村罗星桥头聚众斗殴及准备了两支射钉枪的事实。
2.证人证言
（1）证人李某1的证言，证实2013年8月23日下午两点左右，一个外号叫“三三”的人开着我们店租给他的闽FV28**黑色起亚小车到鑫缘二手车行，随行还有两个不认识的男子。“三三”直接到办公室拿了一把射钉枪放在闽FV28**车子的后备箱离开。鑫缘二手车行的老板是陈某，其是帮陈某看店铺。射钉枪是老板陈某的，其不清楚陈某的射钉枪是哪里来的。其在2013年8月份发现店铺有射钉枪，当时射钉枪放在办公室保险柜的墙角，是陈某放在那里的。
（2）证人刘某的证言，证实2013年8月23日晚，其打电话给陈某后开闽FV28**小车与梁峻、“根头”一起到陈某店铺取枪，当时其下车取枪，他们两人在车上。事后这把枪一直放在其开的黑色起亚小车上，后来被查获。
（3）证人钟某的证言，证实2014年10月的一个晚上，陈某到其家玩时接到李彬电话。后李彬到其家讲起射钉枪的事情，其听到李彬叫陈某把责任承担起来，不要讲枪是他的，处理好了欠他的25万元就不要还了。李彬离开后，其问陈某怎么回事，陈某说去年在西门打架现场还有一把射钉枪的事情，射钉枪是李彬的，李彬叫他把事情承担起来。其告诉陈某“不是自己的就不要承担，进去关几年，家里人就坏了”，其叫他先离开上杭。第二天，陈某就去了龙岩。
（4）证人江某的证言，证实其经营的“杭兴机电设备”店铺楼上是“香叶宾馆”。其店铺曾有射钉器出售，在公安机关要求对出售射钉器要实名登记以后便没有进货出售。2013年8月份以前没有销售记录，也没有印象有年纪比较小的年轻人到店里购买射钉器。
3.被告人的供述与辩解
（1）被告人李彬的供述，证实其曾对陈某讲过想要一把射钉枪，陈某为了讨好其就想改装一把射钉枪送给其。2013年上半年，其开车载陈某到上杭县城的“香叶宾馆”楼下五金店购买了一把射钉器，两人回到陈某店铺后陈某自己把射钉器改装成射钉枪。在陈某被公安机关抓获后，其得知陈某说射钉枪是其所有后有去找过陈某，当时钟某也在场，其确实对陈某说了如果他去公安机关讲清楚射钉枪的事情，可以不要他归还欠款。其当时是开玩笑说的，因为其也害怕公安机关会抓他。其没有使用过陈某改装好的射钉枪。
（2）被告人陈某的供述，证实2013年8月初的一天，李彬拿了一把未经加工的射钉枪及一根60厘未左右的无缝钢管到其店里叫其把钢管焊接到射钉枪上。当天晚上其就在修车店里将射钉枪焊接好。过了几天，李彬就到店内将射钉枪拿走。在2013年8月23日前几天，李彬到其店旁洗车时，将射钉枪放到店内。2013年8月23日下午，“三三”即刘某到其店内把枪取走。其焊接的时候没有人知道，但有告诉李彬是其自己焊接的。2014年10月的一个晚上，李彬到钟某家找到其，要求其将射钉枪的责任承担下来，其欠他的25万元就不要还了。李彬离开时对其说：“这件事你没有处理好，就不要在上杭出现”。李彬离开后钟某问射钉枪到底是谁的，其告诉他是李彬的。钟某告诉其不是自己的就不能承担，这么大的事情承担下来会判刑，到时家人就麻烦了。第二天，其就去了龙岩。
4.鉴定意见
龙岩市公安局出具的岩公刑技鉴（痕迹）字（2013）81号《枪支、弹药鉴定书》，证实送检的1号、2号射钉器改制枪均认定为以火药为动力发射弹丸的枪支。
5.辨认笔录
（1）被告人陈某的辨认笔录及照片，证实其制作射钉枪的具体地点是“尚客优”对面现为“乐糖”的待出租店铺即为其曾经营的“鑫缘二手车行”店。
（2）证人江某的辨认笔录及辨认照片，证实其未辨认出有到其店铺购买射钉器的人。
6.“2013.8.23”临城镇西南村罗星桥头聚众斗殴案现场勘验检查工作记录及现场照片，证实从“2013.8.23”临城镇西南村罗星桥头聚众斗殴案涉案车辆车牌号为闽FV28**黑色悦达起亚小车后车厢内提取涉案枪支。
上述证据，来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，形成证据锁链，足以认定。
二、故意毁坏财物犯罪
2014年10月27日16时许，上杭县公安局民警江小芳、林某、许某在上杭县临江镇东南二巷对被告人李彬实施抓捕过程中，被告人李彬为脱逃驾车多次冲撞民警江小芳驾驶的闽FE08**轿车，撞坏闽FE08**轿车及巷内停放的李某2的闽FCB1**五菱牌小型汽车、李某3的闽FS11**起亚K2轿车、梁某的闽FKP2**火鸟摩托车及闽FPL7**隆鑫牌摩托车、伍某的闽FPW0**豪进摩托车及自行车、李某丁的电动踏板车（雅迪牌黑色助力车）、卷闸门及排水管。经上杭县价格认证中心鉴定，上述被损毁物品价值共计人民币45899元。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实，予以确认：
1.书证。
（1）现场照片、车辆损坏情况照片及中国人寿财产保险公司的现场及定损情况说明，证实案发地点及案发现场车辆损坏情况。
（2）机动车详细查询结果、上杭县鹏强卷闸门厂出具的修订清单及收据、机动车行驶证及照片，证实被害人车辆的基本信息情况。
（3）收款收据、发货单、出厂结算单、车损情况确认书及零部件更换项目清单等，证实被毁坏财物修理的具体项目及费用。
2.证人证言
（1）证人林某、龚某、许某的证言，证实案发当天下午3点半左右，上杭县公安局治安大队教导员江小芳接到线报称，涉嫌非法持有枪支罪的网上在逃人员李彬驾车出现在县城，因担心被告人李彬认识车辆，江小芳决定驾驶他自己的闽FE08**小车前往抓捕。在光源酒店门口发现李彬驾驶的车辆后即跟随，将李彬的车堵在球楼山一个死胡同里时，林某、许某、龚某三人下车抓捕，林某与许某多次向李彬表明上杭县公安局民警身份。因车门被锁，李彬采用撞车方式将闽FE08**车撞开逃离，周围村民的四辆摩托车和两辆轿车亦被撞坏。
（2）证人王某的证言，证实案发当天傍晚17时许，其在家三楼时突然听到后门处有很大的碰撞声，其下楼看到后门的巷子内有一辆白色小车，巷子口有一辆黑色小车，白色小车多次用车尾用力撞击黑色小车头部后离开，黑色小车被撞后退了七八米远，黑色小车车头处损坏严重。巷子内停放的四五辆摩托车被撞坏。后其得知白色小车是一个逃犯驾驶，黑色小车上的是公安民警。白色小车是有意撞击车辆及其他物品，一般人不会这样开车。
3.被害人陈述
（1）被害人李某丁的陈述，证实其听周围的人说在家后门外的巷子内公安人员驾驶黑色小车追逃犯驾驶的白色小车，白色小车到处乱撞，撞坏了巷子两边放的摩托车和黑色小车后逃离。其回家后发现助力车、车库门、下水管和后门被撞坏。被撞坏的黑色的雅迪牌助力车于2013年8月31日以3500元购买。
（2）被害人伍某的陈述，证实案发当天傍晚5点左右，其看到逃犯驾驶白色小车用力撞击公安人员驾驶黑色小车车头后逃离。其摩托车、自行车损坏，枣红色豪进牌HJ100-3摩托车（闽FPW0**）于2008年11月以4000余元购买。
（3）被害人梁某的陈述，证实案发当天傍晚5点左右，其看到一辆白色小车速度很快开出巷子。后了解到是公安民警追驾驶白色小车的逃犯。其三辆摩托车被撞坏，即于2008年7月以6000余元购买的隆鑫牌LX125-32型黑色太子车（车牌闽FPL7**），于2007年4月以4000余元购买的火鸟牌HN100-6型红色弯梁车和天马牌黑色助力车。
（4）被害人李某3的陈述，证实案发当天下午5时许，其发现家门口停放的闽FS11**的白色起亚牌小车被撞坏，该车于2013年4月份以11万余元价格购买。其听周围的邻居讲一个逃犯为了躲避公安机关的追捕把车开到巷子内，为了逃脱而撞击公安机关的车辆造成的。
（5）被害人江小芳的陈述，证实2014年10月27日下午3时许，其接到线报称涉嫌非法持有枪支罪的网上在逃人员李彬驾车出现在江滨路实验中学门口。后其与民警林某、许某、文职干部龚某驾驶自己的闽FE08**黑色丰田皇冠轿车前往抓捕。在实验中学门口未发现李彬，线人告知李彬驾车前往南岗黄金冶炼厂附近。随后，我们民警在光源酒店门口发现李彬驾驶的闽F018**的银灰色大众宝来。在跟踪李彬到“球楼山”方向的胡同里时，他发现前面是死路，我们见时机成熟，迅速将李彬的车堵住，许某与龚某、林某三人迅速下车，看到驾驶车辆的正是要抓捕的李彬后，许某和林某同时向李彬表明上杭县公安局民警身份。因车门被锁，许某、林某无法拉开车门。后李彬开始驾车逃窜，多次迅速倒车撞向其车，将其车辆撞开后逃离。在胡同内停放的三辆摩托车及胡同口还停放的两辆轿车被撞坏。其可以确认要抓的逃犯是2013年涉嫌非法持有枪支的网上在逃人员李彬，外号叫“老李”，湖洋乡水埔村人。其所有的闽FE08**黑色丰田皇冠小车车头被撞坏，大灯、水箱、引擎盖、底盘等部位损坏严重。
4.被告人李彬的供述和辩解
被告人李彬的供述，证实其开车到上杭县南岗工业的蓝宝石对面想去找出租房时，看到有一辆黑色小车跟进来，随后从车上下来很多人，其以为是要打其的湖南人就强行来回开车撞开那辆堵在巷口的小车逃离。被撞坏的还有停放在旁边的摩托车、小车等车辆。
5.价格鉴定结论意见书，证实被毁坏的三辆摩托车、一辆助力车、一辆自行车、三辆小汽车及被损坏的闸门、排水管的鉴定价格为人民币45899元。
6.现场勘验记录，证实案发现场情况及财物损失情况。
上述证据，来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，形成证据锁链，足以认定。
三、聚众斗殴犯罪
2015年7月24日23时许，曾某1与谢某相约在上杭县临江镇紫金南路谢某经营的“嘿店”休闲吧解决双方因打架引发的医药费赔偿纠纷，被告人李彬伙同汤某、刘某2、曾某1等人与谢某纠集的马某、曾某2、郑某、黄某、李某戊等人在“嘿店”休闲吧门口发生对峙并对骂，后被告人李彬与汤某等人到车上拿锄头柄及长刀等工具，带领一群人欲冲进“嘿店”休闲吧店内，曾某2与李某戊见状便先后各开一枪，致站在被告人李彬身后的廖某受伤，后双方逃离现场。经鉴定，廖某的损伤程度为轻伤二级。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实，予以确认：
1.书证
（1）本院（2016）闽0823刑初71号刑事判决书，证实同案人曾某2、黄某因聚众斗殴被判刑情况。
（2）法医学人体损伤程序鉴定书，证实被害人廖某损伤程度为轻伤二级。
（3）辨认笔录，证实郑某、曾某1等人对参与聚众斗殴人员的辨认情况。
2.证人证言
（1）证人郑某的证言，证实2015年7月24日晚上，曾某2叫其到谢某的嘿店处理事情，并到租住的地方上楼杂物间拿枪。马某也打电话叫其把枪送到谢某店里，其叫吴某送过去，其就意识到要和他人打架。其在现场看到很多人围在谢某经营的嘿店附近，谢某店门口站了马某、曾某2、黄某等人，对方的汤某、刘某2（疯子）、李彬（老李）、蓝某（财神）往嘿店方向走，疯子、财神和老李的手中拿着锄头柄，后面还跟了七八个手中拿了木棍的人。在嘿店门口时，曾某2等两个人手中拿着枪不让汤某等人走进嘿店，汤某等人不听，疯子和老李也跟着想冲进店，曾某2等人就开了两枪后双方逃离现场。
（2）证人曾某2的证言，证实2015年7月24日，其接到谢某电话说有人要到他店里打架叫其过去帮忙，顺便叫些人。其接到电话后就意识到谢某要叫其帮忙打架，其邀集了华某郑某。因怕打不过就叫郑某把放在金岗山的两把枪送到谢某店里，郑某就叫小广西吴某送过来。刘某2（疯子）带人到了店门口就骂，气势嚣张。我们叫对方不要过来了但对方不听，其与金毛就各自拿了一把枪对着疯子等人并叫他们离开。疯子、老李、财神、涛涛等人就用手指指着头部说有种朝这里开。后其和金毛就开枪。其和金毛拿了枪，对方的疯子、财神、老李、涛涛、推推等人手中拿了铁棍和砍刀，还有不认识的一些人的手中也拿了工具。
（3）证人蓝某（外号“小财神”）的证言，证实2015年7月24日晚，其路过紫金路在金樽楼下看到疯子和汤某等一大群人，疯子告诉其谢某欠汤某朋友钱现找他要钱。其想去矮子烧烤吃东西就和疯子一起走，汤某和老李几个人走在我们身后，后面还跟着一大群小年轻。到加油站门口时有几个小年轻从一辆黑色小车后备箱拿出锄头柄和长刀时就知道他们要打架。对方马某和曾某2等一群人站在矮子烧烤旁的巷口，双方发生争吵，后曾某2和另一个男子就拿着手中的枪各开了一枪，跟在老李、汤某后面的小年轻被枪打伤。
（4）证人曾某1的证言，证实2015年7月24日晚上，其打电话给谢某约其商谈赔偿医药费一事，谢某在电话里态度强硬。后谢某打电话叫其到“嘿店”，并在电话里一直用脏话刺激其。后其陆续接到自称是谢某的弟弟、马某等人的电话，其感到谢某叫了人在店里等其。其打电话给汤某并告诉其与谢某之间的事情，汤某同意陪其一起到谢某店里。其用汤某的手机打电话给“疯子”（刘某2，当时在金樽唱歌）叫他也陪同到谢某店里协商一下。其与汤某、罗某到紫金南路时，看到在矮子烧烤路段站了很多人。汤某敲了一下谢某“嘿店”的门，突然一群人从巷口冲过来，前面两个人手上拿了枪，其中有一人用枪对着我们朝天开了一枪，接着又听到响了一枪。其和汤某、罗某三人赶紧跑。其怕到谢某店被打就邀了汤某、刘某2等人陪同，而且汤某与谢某、马某熟悉，汤某又是其很要好的同学，在社会上人面也比较广；刘某2是其比较要好的同事，在社会上也有点名气。
（5）证人谢某的证言，证实案发当天晚上，曾某1打电话约其出去协商处理之前打架事情，双方在电话中发生激烈争吵。其认为曾某1会叫人帮忙，其就叫了曾某2和黄某过来帮忙。当晚八九点钟，其与马某、曾某2、黄某及他们带来的五六个朋友一起在店铺二楼喝酒。后其老婆说下面围了很多人，都拿着刀和棍。马某、曾某2、黄某和他们带来的五六个朋友下楼查看，后一个叫“弟弟”的人打电话给其并叫其下去讲清楚事情。其下楼后看到有一大群人拿着长刀、锄头柄冲过来，其看到后就躲到对面去。曾某2带着他的几个朋友站在其店门路口，双方对峙吵架，不久其就听到两声枪响。枪响后其老婆开车载其到南岗，之后其就直接坐的士到龙岩。其与曾某1都知道事情讲不下去就要通过打架解决，所以双方都叫了人帮忙。对方来了二三十个人，有很多人拿锄头柄和长刀，曾某2和“金毛”拿了枪，后来他们两人开了枪。后听说对方有一个人被枪打伤。
3、被害人陈述
被害人廖某的证言，证实2015年7月24日晚上，其在上网时，疯子打电话叫其到金樽，其没问什么事就去金樽了。其到金樽时看到老李、推推等一大群人在那里站着。对方人群中其认识有马某、曾某2。这时其知道他们要打架，疯子叫其过来帮忙撑场面。过了一会儿推推和老李、疯子还有一个不认识的人往矮子烧烤门口的人群走，推推边走还边说弄死他们，其与其他人在后跟随。双方相隔四五米对骂。推推、老李和那个不认识的人就回到金樽对面路边停的一辆黑色凯美瑞车上各拿了一根一米多长的锄头柄，疯子从这辆车上拿了一把一米左右长的关公刀，四个人再折回矮子烧烤旁，我们其他人也跟过去。这时曾某2和另一个人拿着枪开了一枪，我们走在后面的人看到对方开枪就想走，老李、疯子几个站在前面的人看到曾某2朝天开枪就用手指自己的头，叫嚣说有种朝我们的头开枪。另一个拿枪的人看到老李很嚣张后就想开枪打老李，结果老李一看到那人拿枪指着他就躲开了，其当时站在老李后面，老李躲开对方的那一枪就打在其身上。其右手臂马上流血，双方看到后就都跑了，其在原地打电话报警。
4、被告人供述
被告人李彬的供述，证实2015年7月24日晚，其到瓦子街玩时，在紫金南路加油站路口看到曾某1的小车，其与曾某1打招呼时，看到曾某1及二三名男子从车上下来往加油站方向走，其追过去。在加油站入口处时，加油站对面巷子处冲出十多个人叫喊，其中有两个人拿了枪，随后他们各开了一枪。其看他们开枪了就从花圃中拿了一根木棍防身。之后曾某1等人和对方就全跑了。其看到站在其身后的一名男子受伤。其没有参与打架。
上述证据，来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，形成证据锁链，足以认定。
本院认为，被告人李彬、陈某违反枪支管理规定，共同非法制造枪支一支；被告人李彬故意毁坏公私财物，数额较大；被告人李彬伙同他人持械积极参与聚众斗殴，事实清楚，证据确实、充分，被告人李彬的行为已构成非法制造枪支罪、故意毁坏财物罪和聚众斗殴罪，部分属共同犯罪，应数罪并罚；被告人陈某的行为已构成非法制造枪支罪，属共同犯罪。公诉机关指控被告人李彬故意毁坏财物罪、聚众斗殴罪，被告人陈某非法制造枪支罪的犯罪事实和罪名成立，予以采纳。被告人陈某在法庭上供述是其购买配件并加工制造射钉枪，与被告人李彬供述由其开车载陈某到五金店购买配件并由陈某加工成射钉枪的供述之间相互印证，结合扣押的物证射钉枪，证人李某1、钟某、刘某等人的证言，以及被告人陈某对加工地点的辨认笔录等证据，足以认定被告人李彬、陈某非法制造枪支的事实，故对公诉机关指控被告人李彬非法持有枪支罪应变更为非法制造枪支罪。被告人李彬在非法制造枪支犯罪过程中起次要作用，属从犯，应当从轻或减轻处罚。侦查机关对闽FE08**号轿车等车辆损坏情况进行了现场勘查拍照确认，并对保险公司就该车现场损坏及定损情况予以认可，且上杭县价格认证中心依据保险公司定损及现场照片进行鉴定，结合证人林某、王某等人的证言以及被害人江小芳等人的陈述，足以认定受损车辆的损失。故辩护人提出勘查笔录不能作为定案依据，理由不当，不予采纳。被害人江小芳等人陈述及证人林某等人证言，足以认定被告人李彬多次采取撞车的方式故意损坏他人财物的事实，故辩护人提出被告人李彬不构成犯罪的辩护意见，理由不当，不予采纳。证人郑某、曾某2、蓝某等人的证言，以及被害人廖某的陈述，足以认定被告人李彬持械积极参与聚众斗殴，故辩护人提出被告人李彬未持械参与斗殴，属一般参与者的辩护意见，理由不当，不予采纳。被告人李彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑满释放后五年内故意再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。案发后，被告人陈某虽主动投案，但到案后未如实供述犯罪事实，不符合自首条件，不能认定为自首。被告人李彬、陈某自愿认罪，予以从轻处罚。被告人陈某于2013年11月19日至26日被刑事拘留8日，应折抵刑期。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百七十五条、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告李彬犯非法持制造枪支罪，判处有期徒刑二年；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑二年六个月；犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年三个月，数罪并罚，总和刑期七年九个月，决定执行有期徒刑七年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年10月11日起至2023年1月10日止。）
二、被告人陈某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2016年9月6日起至2019年8月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑智钦
人民陪审员 严满连
人民陪审员 吕伟旗
二〇一六年八月三十一日
代理书记员 伍玉榕
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。