贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)黔02民终837号
上诉人（原审原告）李紫翠。
被上诉人（原审被告）宋钰。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部。
上诉人李紫翠因与被上诉人宋钰、中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省盘县人民法院于2016年3月23日作出的（2016）黔0222民初893号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年7月8日公开开庭审理了本案。上诉人李紫翠的法定代理人李五零的委托代理人李翔，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部的委托代理人尹旭到庭参加了诉讼；被上诉人宋钰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年7月17日，被告宋钰驾驶云D268**号小型轿车从柏果往断江方向行驶，10时30分行至212省道316KM+500M处时与行人原告李紫翠相撞，造成原告李紫翠受伤的交通事故。经交警部门认定，被告宋钰承担此次事故的全部责任，原告李紫翠无责任。事故发生后，原告李紫翠被送医院住院治疗24天。经鉴定，原告李紫翠在此次交通事故中身体受伤达十级伤残、后期医疗费用为12000元、误工期120日、护理期60日、营养期90日。原告李紫翠在此次交通事故中因身体受伤支付医疗费728元、鉴定费2280元、交通费83元、住宿费269元。原告李紫翠属非农业户口。李紫翠的父亲是李五零、母亲是杨丽。
云D268**号小型轿车在被告保险公司投保的机动车交通事故强制责任保险的责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元。投保的第三者责任保险（B）责任限额为500000元；不计免赔率覆盖第三者责任保险（B）。保险期间自2015年6月22日0时起至2016年6月21日24时止。
《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》2.1、2.2、2.3对该文件中术语误工期、护理期、营养期的定义是指从人体损伤开始计算。
原审法院认为，根据法律及司法解释的规定，本案当事人均为适格诉讼主体。本案的处理需要解决以下问题：1、此次交通事故给原告李紫翠造成的损失依法应如何计算？2、原告在此次交通事故中造成的损失应如何赔偿？
关于问题1。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”。司法实践中，当事人主张的人身损害赔偿项目应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关规范性法律文件的相关规定确定，根据原告请求的赔偿项目依法认定如下：
（1）医疗费12728元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告李紫翠的医疗费为审理查明的728元+后期医疗费12000元＝12728元。原告李紫翠主张的医疗费超出12728元的部分，因无证据证实，不予支持。
（2）护理费7038元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，原告未提供证据证实护理人员是谁、护理人员有无收入及收入状况、护理期限、雇佣护工的事实，酌情参照鉴定意见确定的护理期60日及2014年贵州省城镇单位从业人员年平均工资42815/年÷一年365天×护理期60天＝7038元计算。原告李紫翠主张的护理费超出7038元的部分，无事实和法律依据，不予支持。
（3）交通费83元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，根据审理查明的事实，交通费为83元。
（4）住院伙食补助费2400元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。原告主张住院24天，每天贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准省内100元/天计算为2400元符合法律规定，应予支持。
（5）残疾赔偿金45096.42元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。本案中，原告李紫翠属非农业户口，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。即为2015年贵州省城镇居民人均可支配收入22548.21元/年×20年×伤残指数10％＝45096.42元。原告李紫翠主张残疾赔偿金为45096.42元符合法律规定，应予支持。
（6）精神抚慰金1000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。本案属机动车交通事故造成的损害，不能与故意加害等同，故酌情支持1000元。
（7）鉴定费用2190元。鉴定费应为2280元，原告李紫翠主张2190元是对自己民事权利的处分，符合法律规定，应予支持。被告保险公司辩解根据保险条款的约定不同意赔偿鉴定费，从保险条款的内容来看，并未约定由投保人承担，应按照《中华人民共和国保险法》第六十六条确定的规则由被告保险公司负担。
以上费用合计为医疗费12728元?+护理费7038元+住院伙食补助费2400元+残疾赔偿金45096.42元+精神抚慰金1000元+鉴定费2190元＝70452.42元。
原告李紫翠主张的休息期的费用实为误工费，根据我国相关法律规定，原告李紫翠尚无劳动能力，不应计算误工费，对原告李紫翠主张的休息期的费用不予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。被告保险公司不同意赔偿营养费，涉案的原告李紫翠的病历中没有医疗机构关于加强营养的意见，原告李紫翠主张按鉴定意见确定的营养期计算营养费无法律依据，因为鉴定机构的鉴定意见无法凌驾于法律之上，对原告李紫翠主张的营养费不予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。原告李紫翠主张的住宿费269元是因进行司法鉴定产生，不是因住院产生，无法律依据，不予支持。
关于问题2。应当根据《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定的规则并参照保险条款约定的赔偿项目确定，即（1）由被告保险公司在交强险医疗费用责任限额内赔偿原告李紫翠医疗费10000元；在交强险伤残赔偿责任限额内赔偿原告李紫翠护理费7038元、残疾赔偿金45096.42元、精神抚慰金1000元、鉴定费2190元。（2）由被告保险公司在第三者责任保险（B）责任限额内赔偿原告李紫翠医疗费2728元、住院伙食补助费2400元。
因原告李紫翠的损失已由被告保险公司赔偿完毕，被告宋钰无需向原告李紫翠承担赔偿责任。原告李紫翠因此次交通事故身体受伤住院期间的医疗费由被告宋钰垫付，被告宋钰可依法另行主张权利。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，作出如下判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部于本判决生效后十日内在交强险医疗费用责任限额内赔偿原告李紫翠医疗费10000元；在交强险伤残赔偿责任限额内赔偿原告李紫翠护理费7038元、残疾赔偿金45096.42元、精神抚慰金1000元、鉴定费2190元。合计65324.42元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部于本判决生效后十日内在第三者责任保险（B）责任限额内赔偿原告李紫翠医疗费2728元、住院伙食补助费2400元。合计5128元；三、驳回原告李紫翠的其他诉讼请求。案件受理费2366元，因适用简易程序审理，减半收取1183元，由原告李紫翠负担376元，由被告中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部负担807元。
宣判后，上诉人李紫翠不服一审判决，向本院提出上诉。其上诉请求是：撤销原判第一项中的部分内容，增加判决营养费11400元、精神抚慰金10000元、住宿费269元、护理费2815元，合计24484元，由被上诉人承担二审的诉讼费用。其上诉的主要理由是：一、根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193:10.2.16）之规定，对三期的评定适用一般人身损害、交通事故等人身损害。本案是经过有资格的鉴定机构作出的鉴定意见，其中营养期为90天，说明上诉人受伤伤情需要加强营养，且加强营养期限为90天，其结论与医院加强营养如同一辙，从而上诉人的营养费应得到支持，但一审以按鉴定意见确定的营养期计算营养费无法律依据为由对上诉人主张的营养费不予支持属于事实认定错误，应改判支持营养费11400元（114日×100元/日）。二、精神抚慰金仅支持1000元过低。本案是对未成年孩子的侵害，导致上诉人身体各处不同程度受损，且其中一处经鉴定为十级伤残，上诉人至今心理上是担惊受怕，常在恶梦中惊醒，可能影响上诉人的一生。此外，随着六盘水的生活水平日趋提高，1000元根本不能解决任何事，为其购买几次中药钱都不够，结合六盘水市的司法实践，对上诉人的精神抚慰金应酌情支持10000元为宜。三、住宿费269元应当予以支持。该笔费用是为鉴定到昆明而产生的实际费用，虽然不是为住院所产生，但是因被侵权后处理善后事宜而产生的，外出鉴定不可能不产生食宿费，该费用是合理的。四、一审对护理费日期的认定错误。上诉人住院24天，经鉴定护理期为60天，24天是伤情治疗期间应对伤者的护理，但鉴定的护理期是住院治疗期后还需要的护理期限，是对出院后的护理期评定，所以二者是叠加关系，而不是包含关系。故应增加判决护理费24日×117元／日=2808元。综上所述，一审部分事实认定错误，导致判决错误，上诉人应得的补偿少计算了24484元，请求二审法院予以改判。
上诉人李紫翠在二审举证期限内未提供新证据。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部二审答辩称，一、上诉人要求增加的营养费11400元无法律依据。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。上诉人原审提交的证据材料中并没有相应医疗机构的意见，医嘱中也没有需要加强营养的说明，上诉人依据三期评定标准来确定营养期是没有任何法律依据的。一审未认定营养费是客观的、公正、合理合法的。二、上诉人提出的精神抚慰金10000元没有任何依据，且不符合司法实践，一审法院认定1000元的精神抚慰金符合相应的规定，也符合司法实践。三、上诉人提出269元的住宿费没有事实依据和法律依据，保险公司不认可。本案中269元住宿费发票的真实性、合法性及关联性均无法确认，并且不是在上诉人住院期间产生的，是否与本案有直接关联无法确认，因此一审法院没有支持是合法合理的。四、上诉人提出应增加护理费2815元没有法律依据也没有事实依据。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定……”。上诉人在本案一审中并未提供证据证实护理人员是谁、护理人员的收入情况、护理期限、雇佣护工的事实，而一审法院就将护理期限定为60天、每天护理费用按贵州省城镇单位从业人员年平均工资42815元÷365天来计算，这缺乏法律依据和事实根据。考虑到受害人是小孩，护理期限按住院天数24天计算，护理费用按照贵州省城镇居民人均可支配收入61.78元/天较为妥当。五、对于本案的鉴定费及诉讼费用，依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第（四）项及《机动车第三者责任保险条款》第七条第（七）项之规定，鉴定费和诉讼费不属于保险责任赔偿范围，与保险公司无关。请求二审法院依法撤销一审判决中由保险公司承担的鉴定费2190元及诉讼费807元。综上所述，上诉人的上诉请求没有法律依据和事实根据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部在二审举证期限内未提供新证据。
被上诉人宋钰二审中未进行答辩，也未提供新证据。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本案二审中的争议焦点是：1、上诉人李紫翠主张的营养费11400元、住宿费269元是否应当支持；2、精神抚慰金应支持多少；3、护理费应当如何计算。
本院认为，关于营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。虽然住院病历及诊断证明书中没有上诉人需加强营养的意见，但是上述法律并未规定必须有医疗机构的意见才能支持营养费，主要应当根据受害人的伤残情况考虑。上诉人因本次交通事故受伤导致双肺挫裂伤并少量气胸、双上肢多发皮肤挫伤及多处骨折，住院期间还进行了“全麻下行锁骨骨折开放性复位术伴内固定术”，内固定术取出后经鉴定构成十级伤残，对尚是年幼孩子的上诉人来说，加强营养是确有必要的，经鉴定机构评定上诉人的营养期为90天，该段期间的营养费应予以支持。昆明法医院司法鉴定中心针对上诉人所受损伤进行三期评定适用的鉴定标准是《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014，该评定规范第2.3条明确营养期是人体损伤后，需要补偿必要的营养物质，以提高治疗质量或者加速损伤康复的时间。因此，上诉人主张的营养费应当按照90天计算，上诉人认为应当加上住院的24天没有法律依据，不予支持。另外，上诉人主张按照100元/天计算过高，应当按照30元/天计算为宜，即营养费为30元/天×90天=2700元。
关于护理费，上述三期评定适用的评定规范第2.1条明确护理期是人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或部分需要他人帮助的时间。因此，一审判决按照鉴定意见书评定的护理期60天计算支持上诉人的护理费是妥当的。上诉人认为护理期60天并未包含住院治疗期，应当另行计算住院期间24天的护理费没有法律依据，对该主张本院不予支持。
关于住宿费，上诉人在一审中提交的住宿发票所载明的住宿时间与鉴定时间相符，该发票能够证实在鉴定过程中产生2天的住宿费共计269元的事实，该费用系本次事故受伤后因鉴定实际产生的合理费用，本院予以支持。
关于精神损害抚慰金，上诉人系年幼孩子，因本次事故受伤导致身体多处骨折，经鉴定为十级伤残，不仅给其带来了身体上的疼痛，也造成了精神上的损害，根据其受伤的情况，一审判决支持精神损害抚慰金1000元偏低，本院酌情支持3000元。
各方当事人对一审判决认定的其他费用均未提出异议，本院予以确认。被上诉人宋钰驾驶的云D268**号小型轿车在被上诉人保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，上诉人主张得到支持的费用共计75421.42元，由被上诉人保险公司承担赔偿责任。综上所述，一审判决认定事实清楚，但对部分费用的计算不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省盘县人民法院（2016）黔0222民初893号民事判决第二项，即“由被告中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部于本判决生效后十日内在第三者责任保险（B）责任限额内赔偿原告李紫翠医疗费2728元、住院伙食补助费2400元。合计5128元”。
二、撤销贵州省盘县人民法院（2016）黔0222民初893号民事判决第一项、第三项，即“由被告中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部于本判决生效后十日内在交强险医疗费用责任限额内赔偿原告李紫翠医疗费10000元；在交强险伤残赔偿责任限额内赔偿原告李紫翠护理费7038元、残疾赔偿金45096.42元、精神抚慰金1000元、鉴定费2190元。合计65324.42元”、“驳回原告李紫翠的其他诉讼请求”。
三、由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿上诉人李紫翠各项损失70293.42元。
四、驳回上诉人李紫翠的其他诉讼请求。
如义务人未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1183元、二审案件受理费412.10元，共计1595.10元，由上诉人李紫翠负担647.10元，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司曲靖市麒麟支公司白石江营业部负担948元。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力，若义务人逾期不履行生效判决的，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向贵州省盘县人民法院申请强制执行。
审 判 长 张景强
审 判 员 邓少旭
代理审判员 张德权
二〇一六年七月八日
书 记 员 李炳兰