湖南省醴陵市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）醴法民一初字第1506号
原告刘浪，住湖南省浏阳市。
委托代理人李守明，代理权限：特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉、代收法律文书等。
被告曾辉煌，住江西省高安市。
被告江西瑞州汽运集团星星汽运有限公司，住所地：江西省高安市独城镇。
法定代表人何慧兰，负责人。
两被告委托代理人谢伟红，江西雪辰律师事务所律师，代理权限：特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉、代收法律文书等。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司高安支公司，住所地：江西省高安市碧落北路莲花都市嘉园小区M11栋。
法定代表人邓杜勇，总经理。
委托代理人贺涤飞，湖南一星律师事务所律师，代理权限：特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉、代收法律文书等。
委托代理人邓赟敏，湖南一星律师事务所律师，代理权限：一般代理。
原告刘浪与被告曾辉煌、江西瑞州汽运集团星星汽运有限公司（以下简称星星汽运公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司高安支公司（以下简称太平洋财险高安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月28日立案受理后，依法组成合议庭于2015年9月7日、2015年11月13日两次公开开庭进行了审理，第一次开庭原告委托代理人李守明，被告曾辉煌、星星汽运公司委托代理人谢伟红、被告太平洋财险高安公司委托代理人邓赟敏、贺涤飞到庭参加诉讼。第二次开庭原告委托代理人李守明，被告曾辉煌、星星汽运公司委托代理人谢伟红、被告太平洋财险高安公司委托代理人贺涤飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年10月4日，被告曾辉煌驾驶被告星星汽运公司所有的赣C×××××重型仓栅式货车途经醴陵市南桥镇凤形村地段时，撞到相对方向由张恋驾驶的摩托车（后载原告），造成原告与张恋受伤、车辆受损的道路交通事故。经交警部门认定，被告曾辉煌承担本次事故主要责任，张恋承担次要责任，原告无责任。事故发生后，原告住院治疗37天，自行垫付医疗费14765.4元，经司法鉴定，构成7级伤残，伤后休息5个月。赣C×××××重型仓栅式货车在被告太平洋财险高安公司投保了交强险和商业三责险。事故发生后，原、被告多次协商赔偿事宜未果，为维护合法权益，请求法院判令：1、被告曾辉煌、星星汽运公司赔偿原告医疗费14765.4元、残疾赔偿金212560元、误工费21068.67元、精神抚慰金30000元、护理费4164.56元、住院伙食补助费3700元、交通费1000元、营养费2000元、鉴定费3000元、摩托车损失费7000元，合计299258.6元，按照责任比例需赔偿228081.02元；2、被告太平洋财险高安公司在承保的交强险和商业三责险内承担理赔责任。
原告为支持其诉讼主张，向本院提交了下列证据：
证据1、事故认定书，拟证实本案交通事故发生经过、责任划分情况；
证据2、保险单，拟证实赣C×××××事故车辆在被告太平洋财险高安公司投保了交强险和商业三责险；
证据3、湘雅二医院鉴定中心及株洲湘东司法鉴定所的司法鉴定意见书，拟证实原告因本次交通事故造成精神障碍，构成7级伤残，出院后需休假5个月；
证据4、收入证明、居住证明、营业执照、机构代码证、结婚证、房产证、劳动合同、工资表，拟证实原告发生交通事故时的月收入为3300元，且一直居住在城镇，应按城镇标准计算残疾赔偿金；
证据5、赣C×××××事故车辆的行驶证、被告曾辉煌的驾驶证，拟证实事故车辆的登记所有权人为被告星星汽运公司，被告曾辉煌具备合法驾驶资格；
证据6、鉴定费发票，拟证实原告花费鉴定费3000元；
证据7、医疗费发票，拟证实原告花费医疗费54765.4元；
证据8、病历、出院记录、测验报告单、诊断证明书等，拟证实原告住院治疗37天，导致精神障碍；
证据9、浏阳市大瑶镇汇丰社区证明，拟证实浏阳市大瑶镇花炮大道东703号现已改为浏阳市大瑶镇花炮大道136号；
证据10，摩托车保修保养指南，拟证实受损摩托从购买到报废不到一个月。
被告曾辉煌、星星汽运公司辩称，曾辉煌系星星汽运公司雇请司机，曾辉煌系职务行为，其造成的法律后果由星星汽运公司承担。事故车辆在被告太平洋财险高安公司投保了交强险和商业三责险，应先由保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分在商业三责险中承担赔偿责任。本案原告的损失均在保险赔偿限额内，故原告的损失应由被告太平洋财险高安公司承担。本案事故，曾辉煌承担主要责任，只需对在交强险赔付的基础上的70%份额承担赔偿责任。在本案交通事故发生后，被告已为原告垫付了部分医疗费，应在赔偿给原告损失中予以扣减，并由保险公司直接返还星星汽运公司。原告的各项诉请应按照法律规定及证据来计算。
被告曾辉煌、星星汽运公司为支持其答辩理由，向本院提交了下列证据：
证据1、保单两份，拟证实事故车辆在被告太平洋财险投保了交强险、商业三责险及不计免赔险；
证据2、医药费票据及收据，拟证实星星汽运公司垫付原告医疗费49685.87元；
证据3、协议一份，拟证实原、被告约定除保险公司对原告进行理赔外，被告曾辉煌、星星汽运公司不再对原告承担赔偿责任。
被告太平洋财险高安公司辩称，驾驶员及被保险车辆证件（驾驶证、行驶证、营运证、从业资格证）需齐全，事故车辆经检验不合格，在商业三责险范围内保险公司不承担赔偿责任。原告的诉请过高应予以核减，保险公司不承担鉴定费、诉讼费，有权对非医保用药予以核减。
被告太平洋财险高安公司为支持其答辩理由，向本院提交了下列证据：
证据1、保险条款，拟证实事故车辆发生交通事故时经检验不合格，保险公司拒绝理赔，保险公司不承担诉讼费、鉴定费，有权对非医保用药进行核减。
经庭审质证，原、被告对对方提交的证据质证意见如下：
对原告提交的证据1、2、3、5、8、10，被告曾辉煌、星星汽运公司、太平洋财险高安公司均无异议。对证据4，被告太平洋财险高安公司对其真实性、合法性、关联性均有异议，认为劳动合同没有备案，居住证明没有提交租房合同，且与公司住址不符，刘某为自己丈夫发放工资不合情理，只有一名员工签订劳动合同也与客观情况不相符，结婚证、房产证与本案无关；被告曾辉煌、星星汽运公司没有异议。对证据6，被告曾辉煌、星星汽运公司对其关联性提出异议，认为依据与原告之间的协议，保险公司不予理赔部分由原告自行承担；被告太平洋财险高安公司没有异议，但提出鉴定费不属于保险公司理赔范围。对证据7，被告曾辉煌、星星汽运公司对关联性提出异议，认为该医药费中有40000元为被告垫付；被告太平洋财险高安公司对真实性、合法性、关联性没有异议，但只认可有记载原告名字的票据。对证据9，被告曾辉煌、星星汽运公司对其关联性提出异议，认为摩托车损失要进行定损，被告太平洋财险公司认为不是实际损失。对证据11，被告曾辉煌、星星汽运公司没有异议，被告太平洋财险高安公司认为不能证明为实际损失。
对被告曾辉煌、星星汽运公司提交的证据1、2，原告及被告太平洋财险高安公司均无异议，被告太平洋财险高安公司提出应对非医保用药进行核减。对证据3，原告对其合法性提出异议，认为是在受胁迫的情况下签订该协议，协议显失公平。被告太平洋财险高安公司认为未参与该协议签订，无法知晓其真实性。
对被告太平洋财险高安公司提交的证据，原告对真实性、合法性、关联性均有异议，认为保险条款并无签字；被告曾辉煌、星星汽运公司对其关联性提出异议，认为只有在保险车辆未通过年检及年检不合格时，保险公司才有权免除保险责任。
根据原、被告的质证意见，本院对原、被告提交的证据审核认证如下：
对原告提交的证据1、2、3、5、8、10，被告曾辉煌、星星汽运公司、太平洋财险高安公司均无异议，本院予以认定。对证据4、浏阳市大瑶镇汇丰社区居民委员会及浏阳市公安局大瑶派出所出具的证明证实原告于2013年2月至2014年10月一直居住其辖区内的浏阳市大瑶镇翁氏纸张商行，劳动合同书、房屋所有权证、个体工商户营业执照也佐证原告大瑶镇翁氏纸张商行工作居住的事实，结婚证与房产证证实了原告居住房屋的房主翁某与浏阳市大瑶镇翁氏纸张商行负责人刘某系夫妻关系，上述证据相互印证，且被告太平洋财险高安公司未提供证据推翻上述事实，对证据4，本院予以认定。对证据6，本院审查，原告鉴定费票据金额为3000元，与原告的鉴定意见书相互作证，本院予以认定。对证据7，原告提交的医疗费发票8张，金额54765.4元，与本案交通事故具备关联性，本院予以认定。对证据9，原告未提交证据证实摩托车的实际损失，亦未进行定损，无法查实其实际损失情况，对证据9的真实性、合法性予以认定，关联性不予认定。对证据11，该证据无法直接证实摩托车的实际损失，对其真实性、合法性予以认定，关联性不予认定。
对被告曾辉煌、星星汽运公司提交的证据1，原告及被告太平洋财险高安公司均无异议，本院予以认定。对证据2，未记载名字的缴费凭证住院号为25559904，与原告住院费发票上的住院号相一致，该凭证费用已划入原告住院费用中，对证据2本院予以认定。对证据3，该协议系原告本人与被告曾辉煌、星星汽运公司签订，协议内容不违反法律规定，合法有效，且未有重大显示公平项，对签订双方均有约束力。原告认为该协议系受胁迫签订，未提供证据证实，本院不予采信，对证据3，本院予以认定。
对被告太平洋财险高安公司提交的证据，本案事故车辆在投保时已通过相关职能部门性能检测，本案事故发生处于车辆检测合格有效期限内，故被告太平洋保险公司以商业三责险保险条款约定保险车辆经检验不合格时免除保险责任的理由，本院不予认可，对于保险条款的真实性、合法性予以认定，证明目的不予认定。
根据当事人的陈述，结合本院所采信的证据，本院确认如下案件事实：
2014年10月4日，被告曾辉煌驾驶赣C×××××重型仓栅式货车从醴陵市王仙镇清潭村沿206国道驶往江西省，途经106国道醴陵市南桥镇凤形村地段时，车辆驶入道路左侧，与相对方张恋驾驶的发动机号为FA527397普通二轮摩托车（后载原告）相撞，造成驾驶人张恋与原告受伤，两车受损的道路交通事故。经醴陵市公安局交通警察大队认定，被告曾辉煌承担本次事故主要责任，张恋承担次要责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往湖南师范大学附属湘东医院治疗，因伤情较重于第二日转入中南大学湘雅医院住院治疗9天，2014年10月14日，在医生建议下原告转至湖南中医药大学第一附属医院治疗，后于当日又转到浏阳市中医医院继续治疗27天。期间，原告总计花费住院费63716.27，复查费735元，其中被告星星汽运公司支付49685.87元。经湘雅二医院司法鉴定中心及株洲湘东司法鉴定所鉴定，原告因脑挫裂伤所致精神障碍，构成7级伤残，出院后需休假5个月。因未就赔偿事宜达成一致，现原告诉至本院要求处理。
另查明：原告于2013年2月开始在位于浏阳市大瑶镇花炮达大道136号（原大瑶镇花炮大道东703号）的浏阳市大瑶镇翁氏纸张商行工作居住，月平均工资为3380元。
再查明：赣C×××××重型仓栅式货车所有权人为被告星星汽运公司，被告曾辉煌系该公司雇请的司机，被告太平洋财险高安公司承保了事故车辆的交强险、商业三责险及不计免赔特约保险，其中交强险的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；商业三责险的保险限额为500000元，本案发生在保险期间内。
又查明：事故发生后，原告与被告曾辉煌、星星汽运公司签订协议书，双方就2014年10月4日发生的交通事故约定如下：乙方（张恋、刘浪）人身损害赔偿问题以诉讼方式向甲方（曾辉煌、星星汽运公司）主张保险责任；乙方赔偿金额以法院判决确定的由保险公司承担的数额为准，甲方不另外承担乙方任何费用（包括诉讼费、鉴定费、赔偿款在内），诉讼中发生的相关费用由乙方自行承担；甲方已垫付的相关医疗费、事故押金如已由乙方领取，则应当在法院判决确定的赔偿款中扣除后直接返还给甲方。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议焦点是：一、原告的损失项目及金额如何认定；二、被告如何承担赔偿责任。
第一个焦点：原告的损失项目及金额如何认定。依据中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》的相关规定，结合2014／2015年度湖南省人身损害赔偿标准，对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗费票据认定为64451.27元（63716.27＋735元）；2、伙食补助费，根据原告住院天数计算为1110元（30元／天×37天）；3、营养费，原告出院医嘱中有加强营养项，本院结合原告伤情程度，酌情认定为1000元；4、护理费，原告住院37天，本院参照当地护工工资标准100元／日计算原告的护理费，故护理费为3700元（100元／天×37天）；5、误工费，原告受伤前的月工资为3380元，经鉴定需休假5个月，故误工费为16900元（3380元／月×5个月）；6、交通费，原告未提供相应证据，本院结合原告实际就医过程酌情认定为700元；7、残疾赔偿金，原告虽为农业户口，但从2013年2月起就在开始在位于浏阳市大瑶镇的浏阳市大瑶镇翁氏纸张商行工作居住，原告的残疾赔偿金应按城镇标准计算为宜，原告经鉴定构成7级伤残，故残疾赔偿金为212560元（26570元／年×20年×0.4）；8、精神抚慰金，依据原告的伤残等级，本院酌情确认为20000元；9、鉴定费，依据鉴定费发票确认为3000元；财产损失费，原告未提交足够证据证实其具体损失，本院不予认定。以上第1-3项属于交强险医疗限额内费用，为66561.27元；第3-8项为交强险伤残项费用，为253860元，加上鉴定费3000元，原告因本次交通事故造成的总损失为323421.27元。
第二个焦点。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项关于“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”在本次交通事故中，原、被告均存在过错，应各自承担相应责任。根据交警部门作出的责任划分，结合本案案情，本院酌情认定被告曾辉煌承担70%责任。本案事故车辆赣C×××××重型仓栅式货车在被告太平洋财险高安公司投保了交强险和商业三责险。交强险其中医疗费用赔偿限额为10000元，伤残项赔偿限额为110000元。原告因此次交通事故遭受的损失，应先由被告太平洋财险高安公司在交强险限额内予以赔偿，如有不足部分，由被告太平洋财险高安公司按照合同约定在商业三责险赔偿限额内予以赔偿，仍有不足的，则由被告曾辉煌承担赔偿责任，被告曾辉煌系被告星星汽运公司雇请的司机，发生本案事故系履行职务中，故其赔偿责任应由被告星星汽运公司承担。
由于本案交通事故同时造成了原告及张恋（已另案起诉）受伤，依据我国法律的相关规定，应当按照两受害人的损失比例分别确定交强险的赔偿数额。结合本院确定的两受害人的损失数额，被告太平洋财险高安公司应在其承保的交强险医疗费用项下赔偿原告4900元，在死亡伤残项下赔偿原告82921元，合计87821元（详见交强险分配方案）。
在交强险赔偿的基础上，原告有235600.27元（323421.27元-87821元）未获赔偿，按照责任比例，被告星星汽运公司对其中70%即164920.19元（235600.27元×70%）承担赔偿责任。由于太平洋财险高安公司还承保了事故车辆的商业三责险（赔偿限额为500000元）及不计免赔特约保险，结合本案案情，扣除保险公司不予理赔的鉴定费用，被告太平洋财险高安公司应在商业三责险内直接向原告赔偿金额为162820.19元（详见三责险分配方案），交强险和商业三责险相加，被告太平洋财险应赔偿原告金额为250641.19元（162820.19元＋87821元）。保险公司不予理赔的2100元鉴定费，按法律规定应由被告星星汽运公司赔偿。事故发生后，原告与被告曾辉煌、星星汽运公司就鉴定费赔偿问题达成协议，约定：除去保险公司的赔偿款外，被告曾辉煌、星星汽运公司不再对原告承担赔偿责任，故原告的鉴定费应自行承担。综上，故原告在本案中应获赔偿为250641.19元（164920.19元＋87821元-2100元）。事故发生后，被告星星汽运公司已赔偿原告49685.87元，原告还应获赔偿为200955.32元（250641.19元-49685.87元）。该款由被告太平洋财险高安公司在承保的交强险及商业三责险险范围内直接支付给原告。下差款49685.87元（250641.19元-200955.32元）由被告星星汽运公司与被告保险公司另行协商处理。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告中国太平洋财产保险股份有限公司高安支公司本判决书发生法律效力10日内在交强险和商业三责险范围内赔偿原告刘浪200955.32元；
驳回原告刘浪的其他诉讼请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4721元，原告郭再军负担561元，被告江西瑞州汽运集团星星汽运有限公司负担4160元。
如义务人未自觉履行义务，权利人可自期限届满之日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金缴纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳。汇款或转帐的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：16×××86。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审 判 长 谢 斌
人民陪审员 文立珍
人民陪审员 杨 虎
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 张春燕
附本判决适用的法律条文原文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中国人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受','2018-10-09 11:54:48',0,'web',NULL),(18460749,'82f79a26-3b66-4baa-
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