广东省湛江市霞山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛霞法刑初字第173号
公诉机关湛江市霞山区人民检察院。
被告人史衍冲，男，汉族，大专文化。因涉嫌犯盗窃罪于2014年9月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。
辩护人钟荣，广东省展望律师事务所律师。
湛江市霞山区人民检察院以霞检诉刑诉[2015]161号起诉书指控被告人史衍冲犯盗窃罪，于2015年4月27日向本院提起公诉。根据湛江市霞山区人民检察院的建议，本院于2015年7月24日决定对本案延期审理，2015年8月24日对本案恢复庭审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员王海宇出庭支持公诉，被告人史衍冲及其辩护人钟荣律师到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年4月20日，中农集团控股股份有限公司（以下简称中农集团）与广东博信贸易有限公司（以下简称博信公司）的法定代表人史衍冲签署了一份仓储保管合同，明确规定了双方的责任，并且仓库的钥匙由中农集团保管。中农集团将15182.35吨白俄罗斯氯化钾（白俄罗斯进口的散装氯化钾大颗粒红钾，包装袋写有：中国农资氯化钾，总养份：（K2O）≥60%，规格：红色颗粒、每包50公斤）存放在博信公司提供的仓库内（湛江市霞山区新港路10号海军仓库）。
2013年10月份至2014年7月份期间，被告人史衍冲探知该仓库管理运作的规律后，利用中农集团的管理漏洞，分多次盗窃仓库内中农集团的氯化钾共1312吨，2014年7月12日，中农集团在该仓库盘点库存时，发现氯化钾被盗，随即报警。公安机关经过缜密侦查，在湛江市赤坎区沙湾街道办附近抓获被告人史衍冲。经鉴定，本案的中农集团控股股份有限公司被盗窃1312吨氯化钾价值人民币3024160元。上述被盗财物无法追回。
针对上述指控，公诉机关提供了相应证据，据此认为被告人史衍冲的行为已构成盗窃罪，提请本院依法判处。
被告人史衍冲对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。
被告人的辩护人对公诉机关指控被告人犯盗窃罪有异议。提出如下辩护意见：被告人史衍冲变卖他人存放在其公司仓库化肥的行为属于“监守自盗”，不具有“秘密窃取”的特性，其行为符合职务侵占罪的要素，应定性为职务侵占罪。公诉机关指控的数额应当扣除仓储保管的合理损耗。史衍冲认罪态度较好，有悔罪表现，且是初犯，有坦白情节，应从轻处罚。
经审理查明，2009年被告人史衍冲与妻子陈某成立广东博信贸易有限公司（史衍冲占95%股份，陈某占5%的股份）后，租赁了南海舰队后勤部位于湛江市霞山区新港路10号的仓库（以下简称海军仓库），从事仓储业务。2013年4月20日中农集团将进口的15182.35吨白俄罗斯氯化钾（白俄罗斯进口的散装氯化钾大颗粒红钾，包装袋写有：中国农资氯化钾，总养份：K2O≥60%，规格：红色颗粒、每包50公斤）存放在博信公司租赁的海军仓库，并与博信公司签订了《仓储保管合同》，明确了双方的责任。合同中规定如果由于博信公司保管不善而发生的货物灭失，由博信公司承担全部的赔偿责任。合同签订后，海军仓库由博信公司负责看管，中农集团不安排人员看管，但仓库大门的钥匙由中农集团保管。
中农集团存放在海军仓库的货物在出货时，由中农集团向其湛江分公司下达指令后，再由中农集团湛江分公司向博信公司下达指令，并传真出货单到博信公司确认后，方能让客户将货物提走。每次出货时都由中农集团湛江分公司的工作人员温某开启仓库门，提货物时中农集团没有工作人员在场，提完货后再由温某将仓库门锁好。货物的进出均由博信公司负责登记和统计。
2013年10月份至2014年7月份期间，被告人史衍冲利用其系博信公司法定代表人的便利，多次将中农集团存放在仓库内的进口白俄罗斯氯化钾共计1312吨运走，并以低于市场价格变卖后将钱据为己有。2013年7月12日，中农集团对仓库的货物进行盘点时，发现库存少了1312吨白俄罗斯氯化钾。于是当天就找到史衍冲，史衍冲承认运走了该批货物，并写了《承诺书》给中农集团，承诺于2014年7月18之前还清该批货物货款3489920元。但在约定的时间内史衍冲未能将货款归还给中农集团，于是中农集团向公安机关报案。公安机关立案侦查后，于2014年9月27日在湛江市赤坎区沙湾街道办附近将被告人史衍冲抓获。经湛江市霞山区价格认证中心鉴定，该1312吨氯化钾价值人民币3024160元。破案后，被史衍冲变卖的氯化钾无法追回。
本院于2015年11月12日冻结被告人史衍冲存于中国邮政储蓄银行股份有限公司湛江市工农路支行帐号62×××07的存款10952元。
上述事实，有下列公诉机关提供的经庭审举证、质证的证据证实：
1、被害单位中农集团业务员魏某某的报案陈述，我是中农集团的业务员，2013年4月20日我公司将从白俄罗斯进口的氯化钾15182.35吨存放在博信公司租赁的海军仓库，同时与广东博信公司签署了一份《仓储保管合同》。存放在海军仓库的货物在出货时，由中农集团向其湛江分公司下达指令后，再由中农集团湛江分公司向博信公司下达指令，博信公司确认后方能让客户将货物提走。2014年7月12日，我公司来到海军仓库盘点库存时，发现被人盗窃了1312吨氯化钾。发现该情况后我司立马找到史衍冲询问，当时史衍冲承认挪用了这批货物，并当场写了一份《承诺书》给我司，在承诺书中注明他挪用了我司1312吨氯化钾价值人民币3489920元，定于2014年7月18日前全部将货款还给我司。期限届满后史衍冲没有还款。于是我受中农集团控股股份有限公司的委托，向公安机关报案。
2、证人梁某的证言，我是中农集团下属的湛江市中农生产资料有限公司的业务员，海军仓库的出货业务由我负责。2013年4月20日中农集团将从白俄罗斯进口的氯化钾15182.35吨存放在博信公司租赁的海军仓库，同时与广东博信公司签署了一份《仓储保管合同》。2014年7月12日左右，我司与博信公司的人员到仓库查看货物时，我发现库存的货物与帐单上不符，我就马上向我公司领导何某汇报了该情况。中农集团存放在海军仓库的货物在出货时，由中农集团向其湛江分公司下达指令后，再由中农集团湛江分公司向博信公司下达指令，并传真出货单到博信公司确认后，我公司还要派人去开仓库门，方能让客户将货物提走。提货具体操作由博信公司负责，我司没人在场，出完货后，博信公司的财务会开具出货费用发票给我司。仓库的大门锁上以后，还有个侧门可以进出。但该门大车进不了，但叉车可以进出。博信公司从来没有向我司购买过库存货物。
3、证人何某的证言，我是中农集团下属的湛江市中农生产资料有限公司的主管，负责管理中农集团在湛江的相关业务。2013年4月20日中农集团将从白俄罗斯进口的氯化钾15182.35吨存放在博信公司租赁的海军仓库，同时与广东博信公司签署了一份《仓储保管合同》。2014年7月11日我司发现海军仓库的库存大概少了一千吨左右。随后我司就找到史衍冲对质，他承认挪用了1312吨氯化钾，并写下一份《承诺书》给中农集团。但史衍冲没有兑现承诺，中农集团才报案的。中农集团存放在海军仓库的货物在出货时，由中农集团向湛江分公司下达指令后，再由中农集团湛江分公司向博信公司下达指令，并传真出货单到博信公司确认后，我公司还要派人去开仓库门，方能让客户将货物提走。提货具体操作由博信公司负责，我司没人在场，出完货我司也没有清点货物的数量。仓库大门的钥匙由我司员工温某负责保管。仓库的大门锁上以后，还有个侧门可以进出。但该门大车进不了，但叉车可以进出。
4、证人樊某的证言，我原是博信公司的采购经理，负责采购、机修、员工的管理业务。中农集团每次出货，都会与我司前台联系，告知出货量、出货时间和取货车牌等信息。我司根据对方的信息与取货司机进行核对确认后，才会开具单据到我司理货处提货。公司仓库于2014年1月份的时候修理加固了大门的左右门。中农集团丢失1312吨氧化钾的情况我不清楚，我于2014年4月份已经辞职离开公司。
5、证人刘某的证言，我是博信公司的业务经理，从事仓储业务，海军仓库是我司向部队租赁的，我在公司主要负责办公室人员管理和招待客人。如果货物的进仓，货主就与史衍冲商量好后，叫货车拉到公司仓库，由公司的装卸工卸货，再由理货员对卸下的货物进行清点，最后统计数据签名后交到公司前台，然后前台将单据交给我一份，交给公司财务部一份，还有负责卸货的工人也会保存一份。货主要出货先要与我司前台联系，告知出货量、出货时间和取货车牌等信息。我司根据对方的信息与取货司机进行核对后，才会开具单据到我司理货处提货。最后理货员将出货单据交到前台，前台就给我、财务部和装卸工人各一份。中农集团存放在我司仓库的货物丢失这件事我当时不知道，事后听别人说才知道的。
6、证人吴某的证言，我是博信公司的会计，主要负责公司的会计和财务工作。海军仓库是博信公司向1357海军租赁的。公司财务部的票据是这样得来的，如果货物的进仓，货主就与史衍冲商量好后，叫货车拉到公司仓库，由公司的装卸工卸货，再由理货员对卸下的货物进行清点，最后统计数据签名后交到公司前台，然后前台将单据交给我部一份，交管理仓库的刘经理一份，还有负责卸货的工人也会保存一份。货主要出货先要与我司前台联系，告知出货量、出货时间和取货车牌等信息。我司根据对方的信息与取货司机进行核对后，才会开具单据到我司理货处提货。最后理货员将出货单据交到前台，前台就给我部、管理仓库的刘经理和装卸工人各一份。2013年4月起，管理仓库的主要是黄某，还有樊某、李某某、安某某，陈某也会协助管理。在2014年6月底我听公司下面的员工说不见了货物，但具体情况不清楚，由于史衍冲拖欠我的工资不发，我于2014年7月15日左右就不在该公司上班了。至于中农集团存放在海军仓库丢失了1312吨氯化钾这件事，我也是事后听人说才知道的。
7、证人温某的证言，我是中农集团下属的湛江市中农生产资料有限公司的员工，主要负责海军仓库开门和锁门的工作。中农集团存放了一批氯化钾在海军仓库，在博信公司有个办事处，我平时就在这上班。公司需要提货的时候会提前通知我，同时告知我提货的量和提货车牌，车到后我就负责开门给他们提货，具体的提货操作由博信公司负责。我开门以后一般都不会守在仓库，他们提完货就通知我回去锁门。仓库是博信公司负责看管的，但门锁是我们公司买的，钥匙有两套，一套我保管，一套由公司保管，博信没有钥匙。知道公司的货物丢失后，我检查过锁，没有被撬的痕迹。但仓库大门有一个空隙，后面有个拉闸，打开后足够一辆叉车进入。
8、证人黄某的证言，我是博信公司的仓库管理员，负责仓库的存货和提货的登记。我司与几家公司签署了合同，但中农集团的货比较多。货主要有存货进来时由我负责登记，登记好后存货单的其中一联给货主，另一联由我公司留底。货主要出货先要与我司前台联系，告知出货量、出货时间和取货车牌等信息。我司根据对方的信息与取货司机进行核对后，才会开具单据到我司理货处提货。我只负责存货和提货的工作，具体库存要查看单据才知道。中农集团存放了化肥在我公司租赁的海军仓库内，但仓库大门的钥匙是由中农集团保管，每次提、存货物都是由中农集团的一个仓管员来开锁，货物装卸完毕后他再来锁门。当时中农集团来提货，发现货少了，于是和公司交涉，经清点后我才知道少了1000多吨。
9、证人陈某的证言，我是史衍冲的妻子，我知道史衍冲在湛江市霞山区新港路那里租赁了海军的仓库，从事仓储业务。我不知道我在博信公司拥有5%的股份，当时史衍冲有拿过一些文件给我签字，但我不知道是怎么回事。他平时在外面做什么都不告诉我。
10、证人谭某1的证言，我在麻章供销社农资配送中心工作，该中心的法定代表人伍某是我的丈夫，从事化肥销售业务。2014年2月朋友齐杰打电话来问我需要什么肥料，我就说钾肥还可以卖，他就往我仓库运来了35吨钾肥，包装袋写有：中国农资氯化钾，总养份：K2O≥60%，规格：红色颗粒、每包50公斤。当时齐杰向我要货款，我说资金周转困难，要卖完才能付款，齐杰不同意，过了几天就把30吨拉走，还剩下5吨在我仓库至今。我不知道这批肥料的来源，我是通过一个叫“魏总”的人认识齐杰的。
11、证人谭某2的证言，我是麻章区供销社农资配送中心的员工，在公司主要负责跟车送货，有时候也负责煮饭。2013年底的一天下午，当时只有我在公司，有一辆货车将写中国农资标志的氯化钾卸在我司仓库，但过几天后就有人将这批货物拉走，因为装不完就剩下几吨在仓库。其他情况我不清楚。
12、证人李某的证言，我是湛江市霞山区联新储运有限公司仓管员，我司从事仓储业务。2014年6月至7月期间中农集团湛江分公司的何某将700吨左右的白俄罗斯进口氯化钾大颗粒钾存放在我司仓库，现在只剩下几吨，而且是包装破损，客人不要的。我司存、取货都有记录可查。
13、证人伍某的证言，我是麻章区供销社农资配送中心的法定代表人。齐杰见我司仓库有空位，就向我提出租赁仓库一部分位置，于是他就叫车拉来了30多吨白俄罗斯产的氯化钾到我仓库，具体时间我不记得了。但没过几天齐杰又叫车拉走了，可能是当时车装不下，就留了5吨在我仓库至今。我是通过一个做生意的朋友叫“魏总”认识齐杰的。由于他的货才放了几天，所以我就没有叫他给租费。
14、照片辨认笔录，证实经被告人辨认，被其变卖的物品就是中农集团存放在海军仓库的氯化钾，共1312吨。
15、现场勘验工作记录、现场图及现场照片，证实被害单位丢失货物的地点为被告人租赁的位于湛江市霞山区新港路10号的海军仓库。
16、《仓储保管合同》，证实中农集团将货物存放在博信公司租赁的海军仓库，博信公司保管，明确了双方的责任，被告人史衍冲并在合同签名。合同约定如因博信公司保管不善而发生货物灭失的，博信公司负责赔偿全部经济损失。
17、《湛江港（集团）股份有限装货理货单》、《湛江博信贸易有限公司卸单》一共103张，证实中农集团从湛江港装运了进口的15182.35吨白俄罗斯氯化钾到博信公司的仓库存放，并经过博信公司的收货仓库员确认的事实。
18、《中农俄粗钾海军仓出库汇总表》8张、《中农集团和谐803／尼奥805轮俄粗钾进库表》3张，证实未经中农集团指令，存放在海军仓库的1312吨白俄罗斯氯化钾丢失的事实。
19、博信公司开具的仓储服务发票49张，证实中农集团每次从海军仓库出货后，博信公司都会开具仓储服务发票给中农集团支付仓储费用。
20、华农国际（集团）有限公司开具的商业发票、报关单、合同、代理采购协议，营业执照等材料，证实中农集团的15182.35吨白俄罗斯氯化钾的来源。
21、中国邮政储蓄银行股份有限公司湛江市分行的一本通／绿卡通交易明细、湛江市公安局霞山分局《协助冻结财产通知书》，证实被告史衍冲的中国邮政储蓄银行62×××07账户有10592元人民币被公安机关冻结。
22、史衍冲的手机通话记录，证实被告人史衍冲通过手机联系客户将中农集团存放在博信公司的氯化钾变卖的事实。
23、史衍冲写给中农集团的《承诺书》，证实史衍冲承认未经中农集团指令，私自变卖了中农集团的1312吨氯化钾，并承诺于2014年7月18日前将款项人民币3489920元还给中农集团的事实。
24、湛江市霞山区价格认证中心《关于散装氯化钾大颗粒红钾的价格鉴定结论书》，证实被史衍冲变卖的中农集团的1312吨氯化钾价值人民币3024160元。
25、湛江市公安局霞山分局友谊派出所的说明，证实被史衍冲变卖的氯化钾去向无法查实，赃物无法被追回。
26、被告人史衍冲的供述及辩解，2009年我与妻子陈某成立广东博信贸易有限公司，我占95%股份，陈某占5%股份，我是法定代表人。公司成立后我向南海舰队后勤部房产处租赁了位于湛江市霞山区新港路10号的海军仓库，从事仓储业务。2013年4月中农集团将进口的一批氯化钾大概1.5万吨左右存放在我司的海军仓库，并签署了一份《仓储保管合同》，合同中明确双方的责任和相关费用的规定。最重要的是如果货物在我司保管期间有任何损失，则由我方承担一切责任。中农集团存放货物的仓库大门钥匙由他们保管，我司没有钥匙。中农集团出货时，由中农集团湛江分公司向博信公司下达指令，并传真出货单到博信公司确认后，中农集团还要派人去开仓库门，方能让客户将货物提走。由于我司一直亏损，经济出现困难，我就萌生了盗窃中农集团的货倒卖。从2013年10月份至2014年5月份期间，我就利用中农集团保管钥匙的员工有时忘记锁门或锁门的时间比较迟的机会，联系货车将货拉走，加上我是老板，进出仓库的车多，所以没有人过问我。在此期间我一共盗窃了1312吨货变卖得到200多万元据为己有。2014年6月底中农集团发现货物少了很多，于是找到了我。我承认偷了他们的货，当时我写了一份承诺书给中农集团，承诺在2014年7月18日前还清货款给中农集团。到期后，由于我没有钱还给中农集团，于是他们就报了警。偷走货物变卖是我自己个人决定的，与公司无关
27、到案经过，2014年9月27日18时许，湛江市公安局霞山分局友谊派出所民警在湛江市赤坎区沙湾街道办附近发现史衍冲，于是马上上前将其抓获，出示了警察证后，将史衍冲传唤到派出所进行调查。
28、人口信息资料，证实被告人史衍冲的身份情况。
关于被告人史衍冲的辩护人辩称被告人的罪名应定性为职务侵占罪的意见。中农集团将货物交由博信公司储存保管后，基于保管合同的签订，博信公司取得了对该批货物的保管权。虽然中农集团在存放货物的仓库大门加锁，但在出货时将门锁打开后，交由博信公司管理，而中农集团没有派员在场，因此博信公司取得了对存放货物的支配权和控制权。此时史衍冲利用他是博信公司法定代表人的职务便利，将货物据为己有，其行为构成了职务侵占罪，对辩护人的辩护意见本院予以支持。关于被告人的辩护人辩称公诉机关指控的数额应当扣除仓储保管的合理损耗的意见。经查，被变卖的货物数量经被告人及被害单位双方确认，且经湛江市霞山区价格认证中心鉴定该1312吨货物价值人民币3024160元，本院予以确认。对辩护人该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为,被告人史衍冲无视国家法律，利用职务上的便利，将博信公司保管他人价值人民币3024160元的货物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人史衍冲犯盗窃罪不当，予以纠正。被告人史衍冲归案后如实供述所犯罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人关于被告人是初犯，认罪态度较好的意见予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人史衍冲犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2014年9月27日至2022年3月26日止）。
二、冻结被告人史衍冲的人民币10952元退赔给中农集团控股股份有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过
本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘付兰
审 判 员 陈 丽
人民陪审员 李 栋
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 李树参
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。