四川省西充县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川1325刑初129号
公诉机关西充县人民检察院。
被告人何文虎，男，1987年6月12日生，汉族，中专文化，住四川省西充县。因犯敲诈勒索罪，于2008年被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑六个月；因犯开设赌场罪，于2017年11月14日被本院判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金3000元。因涉嫌开设赌场罪，于2018年2月28日被西充县公安局取保候审。经本院决定，于2018年8月24日被西充县公安局执行逮捕，现羁押于西充县看守所。
辩护人范炳凯，四川杉侯律师事务所律师。
被告人王正林，男，1965年6月8日生，汉族，小学文化，住四川省自贡市荣县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年5月3日被西充县公安局取保候审。
西充县人民检察院以南西检公诉刑诉（2018）124号起诉书指控被告人何文虎、王正林犯开设赌场罪一案，于2018年7月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。西充县人民检察院指派检察员范圳珂出庭支持公诉，被告人何文虎及其辩护人范炳凯、被告人王正林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人何文虎、王正林开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。二被告人主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
二被告人对指控犯罪事实供认不讳，对指控罪名不持异议，被告人何文虎辩解称盈利3万元不是事实，其中还包含自己投入的1万多元。被告人何文虎的辩护人发表辩护意见称指控其盈利3万元，证据不能达到确实、充分的证明标准，不应采信。何文虎有自首情节，开设赌场时间短暂，不足一个月，其父亲系一级残疾人，子女幼小，家庭生活困难，请求对其适用缓刑。
经审理查明：2017年10月的一天，被告人何文虎、王正林商定在西充县开设赌场渔利，并约定由何文虎负责寻找场地和客源，王正林提供赌博机具并负责日常维修。10月下旬，被告人何文虎在西充县租用了吴某的门面房，招募了杨某1、程某、刘某作为工作人员。被告人王正林从成都购买了用于赌博的一台“龙某”，三台“捕鱼机”（四台均为八人位），放在何文虎租用的房子内，2017年10月30日该赌场正式营业。该赌场白天由刘某值班，晚上由杨某1、程某值班，并由刘某将每天的收入报给被告人何文虎、王正林。2017年11月28日，例行检查的公安民警查获正在营业的赌场，扣押“龙某”、三台“捕鱼机”及现金11200元、记录赌资的笔记本（上述物品，均未随案移送）。
同时查明，2018年2月28日，被告人何文虎主动到西充县公安局多扶派出所投案，同年5月3日被告人王正林向公安机关投案，二被告人到案后均如实供述了犯罪事实。
另查明，2017年11月14日何文虎被本院以开设赌场罪判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金3000元（已缴纳）。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍信息、现场勘验笔录、到案经过、扣押清单、收缴清单、账本复制件、刘某、杨某1、程某、张某、杨某2、李某等的证言、辨认笔录、被告人何文虎、王正林的供述、鉴定意见、晋城镇印天寺村委会的证明、判决书等在卷佐证，足以认定。
本院认为，被告人何文虎、王正林在租房内设置具有上分、下分、退币、荧屏计分等赌博功能的赌博机32座，组织赌博活动，本案事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立，依法应当追究其刑事责任。关于被告人何文虎的辩护人称现有证据不能证实被告人盈利3万余元的辩护意见。经查，证人证实二被告人经营该赌场的盈利情况系其推算得出的结论，作为书证的流水账并不能计算出盈利情况，现有证据不能证实二被告人的盈利，公诉机关指控二被告人盈利3万余元的事实，不予确认，辩护人该项辩护意见，予以采纳。被告人何文虎在判决宣告以前发现其漏罪，应当撤销前罪判处的缓刑，数罪并罚。被告人何文虎、王正林主动投案并如实供述本案犯罪事实，属自首，依法可以从轻或减轻处罚。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，结合其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销四川省西充县人民法院（2017）川1325刑初176号刑事判决书第一项“被告人何文虎犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金3000元”中的“缓刑五个月”部分；被告人何文虎犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元；决定执行有期徒刑六个月，并处罚金8000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年八月二十四日起至二〇一九年二月二十三日止。已缴纳罚金3000元，其余罚金5000元限本判决书生效后十日内一次性向本院缴纳。）
二、被告人王正林犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、扣押的赌博机“龙机”一台（8座）、“鱼儿机”三台（24座），予以没收；扣押的赌资11200元予以没收，上缴国库（由公安机关执行）。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 伟
人民陪审员 张洪斌
人民陪审员 任 晏
二〇一八年八月二十四日
书 记 员 贾红英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。