四川省巴中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)川19刑终152号
原公诉机关四川省通江县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）钱某，男，生于1968年11月2日，汉族，住四川省通江县，居民。
上诉人（原审被告人）李明，男，1975年12月29日出生，汉族，初中文化程度，四川省通江县人，住通江县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年2月14日被通江县公安局刑事拘留；2017年2月28日被通江县公安局取保候审，2017年5月24日被通江县人民检察院取保候审。2017年6月21日由通江县人民法院决定取保候审。经通江县人民法院决定，于2017年8月22日被通江县公安局执行逮捕。现羁押于通江县看守所。
四川省通江县人民法院审理四川省通江县人民检察院指控原审被告人李明犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人钱某提起附带民事诉讼一案，于2017年8月23日作出(2017)川1921刑初93号刑事附带民事判决，原审被告人李明不服、原审附带民事诉讼原告人钱某提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人（原审附带民事诉讼原告人）钱某、讯问上诉人（原审被告人）李明，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人李明与附带民事诉讼原告人钱某系邻居，被告人李明居住房屋在附带民事诉讼原告人钱某居住的房屋后面，之间相隔一排水沟。被告人李明的房屋地基高于附带民事诉讼原告人钱某房屋地基。2017年2月13日7时许，钱某为修房屋后的排水沟与被告人李明发生纠殴。纠殴过程中，被告人李明用拳头打击钱某腰部，致钱某左侧腰部五根肋骨骨折，经通江县公安局物证鉴定室鉴定，钱某本次损伤程度为轻伤二级。同日16时许，被告人李明主动到通江县公安局诺江派出所说明情况，并如实交代了殴打钱某的过程。次日，经通江县公安局电话通知，被告人李明到案并被通江县公安局刑事拘留。
同时查明，2017年2月13日12时被害人钱某到通江县人民医院住院治疗，2017年3月27日10时出院，出院诊断为左侧外伤性液（血）气胸；左侧多根肋骨骨折；胸部软组织损伤。出院医嘱：出院后休息3月；出院后1、3、6、12月来院复查胸部CT，了解胸部损伤恢复情况；出院后肋骨骨折完全愈合后来院取内固定物；门诊随访。钱某住院开支治疗费用共36395.97元。钱某2017年4月10日委托四川明正司法鉴定所于2017年4月11日作出鉴定，结论意见为：钱某本次损伤构成拾级伤残，酌定后期医疗费为10000元人民币，酌定误工时限为120日，酌定护理时限为60日。钱某2017年2月13日至2017年4月22日期间共支付门诊费用968.56元。钱某2017年4月11日开支鉴定费共2427.17元。另查明，钱某住院期间，被告人李明共垫支治疗费用13000元。
原判认为，被告人李明故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为应当以故意伤害罪追究其刑事责任，公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。被告人李明在案发后自动投案，如实供述了犯罪事实，自首情节成立，依法可以从轻处罚。由于被告人李明的行为造成附带民事诉讼原告人的身体损伤，依法被告人李明应当承担赔偿责任，附带民事诉讼原告人钱某在纠纷过程中亦有一定过错，对其造成的损失应承担一定责任。附带民事诉讼原告人钱某请求赔偿的住院治疗费36566.43元、门诊费968.56元、后续治疗费用10000元、住院伙食补助费1290元、交通费580元，以及委托鉴定时支付的鉴定费2427.17元，予以认定。附带民事诉讼原告人钱某举出的证言和记工单复印件，不能证明钱某和其妻刘某具有固定收入，依法不予采信，也未举出证明其最近三年的平均收入状况的证据,因此，对其主张的误工费，参照本院处理同类案件误工费标准每天80元计算，误工时间以住院时间和医嘱要求出院后休息三个月计算，共133天，即误工费为10640元；其主张的护理人员费用，参照本院处理同类案件护理费标准每天90元计算，护理时间以钱某住院43天计算，即护理费为3870元；其主张的营养费无医嘱证明，亦未举出证据证明，酌情确定500元；其主张的残疾赔偿金和精神损失费与法律规定不相符，依法不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第（七）项，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款之规定，原审判决如下：一、被告人李明犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、附带民事诉讼原告人钱某受伤后治疗费36566.43元、门诊费968.56元、误工费10640元、护理费3870元、住院伙食补助费1290元、营养费500元、交通费580元、鉴定费2427.17元，后续治疗费10000元，合计66842.16元，由被告人李明赔偿54000元，其余损失由附带民事诉讼原告人钱某自行承担。上述被告人李明承担的赔偿费用54000元，扣除被告人李明已垫付的医疗费13000元,余款41000元，被告人李明在本判决生效后一个月内给付；三、驳回附带民事诉讼原告人钱某其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）钱某上诉称，李明家三人对其进行殴打，其没有过错；判令李明赔偿其全部损失137130.95元。
上诉人李明（原审被告人）上诉称，本案发生是由钱某引起的，在发生打斗时，是钱某先动手，其还手属于正当防卫，系防卫过当；具有自首情节；案发后主动支付钱某医疗费用13000元；量刑过重。请求改判。
二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，并有以下经庭审举证、质证，认定的下列证据予以证明：
1.受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，证明2017年2月13日7时50分钱某电话报案，称与李明一家因挖阳沟砌堡坎，发生纠纷，引起抓打，通江县公安局于2017年2月14日对钱某被伤害一案立案受理。
2.拘留证、取保候审决定等，证明对被告人李明采取强制措施的情况。
3.被告人李明的常住人口基本信息，证明被告人李明的身份情况。
4.通江县公安局诺江派出所出具的《关于被告人李明到案经过》，证明2017年2月13日下午16时许被告人李明主动到通江县公安局诺江派出所说明事情经过，对伤害被害人钱某的事实供认不讳。
5.附带民事诉讼原告人受伤照片8张，证明钱某受伤情况。
6.现场勘验笔录、示意图及照片，证明纠纷现场的概貌。
7.（通）公（物）鉴（法临）字[2017]第33号鉴定意见，证明经通江县公安局物证鉴定室鉴定，钱某本次损伤程度为轻伤二级。
8．被害人钱某住院病历、入院证、出院证明，证明2017年2月13日12时被害人钱某到通江县人民医院住院治疗，2017年3月27日10时出院，出院诊断为左侧外伤性液（血）气胸；左侧多根肋骨骨折；胸部软组织损伤。出院医嘱：出院后休息3月；出院后1、3、6、12月来院复查胸部CT，了解胸部损伤恢复情况；出院后肋骨骨折完全愈合后来院取内固定物；门诊随访。
9.四川明正司法鉴定所[2017]法临鉴字第2-96号司法鉴定意见，证明钱某本次损伤构成拾级伤残，酌定后期医疗费为10000元人民币，酌定误工时限为120日，酌定护理时限为60日。
10.通江县人民医院收费结算票据、处方明细表，证明钱某住院治疗费用为36395.97元，2017年3月27日出院时购药开支费用170.46元。
11.通江县人民医院门诊票据6张，证明钱某2017年2月13日至2017年4月22日期间共支付门诊费用968.56元。
12.四川明正司法所收费票据，证明钱某2017年4月11日开支鉴定费共2427.17元。
13.车票，证明钱某住院期间开支车费共580元。
14.证人刘某（系被害人钱某妻子）证言，证明当天早上，李明橇彻刘某家的围墙，丈夫钱某就过去站在李明旁边拦，钱某用双手把李明手里的木板往外扳，当时李明站在高处，李明就从后面把钱某衣领抓住，顺势把钱某往上一提，钱某当时脚下一绊，身体往李明方向倾斜，然后两个人就倒在地上，钱某倒在李明的身上，李明父亲看到后，过来用双手把钱某的头按住，使劲的往旁边的地上按，钱某整个人被按趴在地上，李明就趁机翻身，然后李明骑在钱某身上，用拳头向钱某腰上打，李明父亲在旁边一只手掐住钱某颈部，一只手按住头部，钱某被按住没法还手，只有用脚乱踢，她看到李明的老婆准备过去按钱某的脚，她过来扯李明父亲，不让李明父亲按钱某的头部，李明老婆看她在扯李明的父亲，就走过来从另一边把钱某的头用两只手按到，她把李明的父亲扯开后，看见李明两口子还在打钱某，她就给李明求情，叫不要打了，李明当时还把她恨到起，她又一直说好话，李明才起来站在旁边，李明老婆还是把钱某头按住的，钱某就开始站起来，李明老婆还是把钱某衣服扯着，她又过去把李明老婆的手解开。钱某起来后说身上痛。
15.证人李某（系被告人李明父亲）证言，证明当天李明拿了一块木板就去橇钱某砌的砖，刚橇了两三块砖，钱某就来到现场，准备往砌的砖上面跳，第一次没跳上来，第二下才跳上来，钱某跳上来后就朝李明身上扑去，一下就将李明扑倒在地上，李明当时穿的一件羽绒服，没有拉拉链，钱某就将李明的羽绒服往上盖住了李明的头部，两个人就都倒在他家的菜地玩在一起，李明家属邓某看见后就上去拉架，钱某的老婆也赶到现场去拉架，他由于心脏病，不敢拢去，所以就没上去拉架。
16.证人邓某（系被告人李明妻子）证言，证明当时李明拿一根木板去橇钱某砌的砖，钱某就往坎坎上面跳，第一下没跳上来，第二下才跳上来的，跳上来之后就一下扑向李明，两人就滚在她家地里，然后钱某又骑在李明身上，并且抓住李明羽绒服上面的帽子蒙李明的头，李明就在地上滚，就把外套蹭脱了，然后李明和钱某两个人就开始互相用拳头对打，她看见后就上前用手抓着钱某后背脖子处的毛衣，把钱某往后拉，这时钱某的老婆刘某看见她在拉钱某，就上来抱着她的脖子往后拉，这时李明的父亲也来拉李明，都被拉开了。
17.被害人钱某的陈述，证明2017年2月13日早上7点多，钱某在房后砌他阳沟的堡坎，李明不要他砌，李明用一块木板橇他砌的堡坎，他去阻止，李明用手抓他左边后颈的衣服，把他提起来，因为用力过猛，加上地里的菜把李明一挡，他和李明都滚倒在地，李明的父亲李某和李明的老婆上前帮忙，李明父亲一只手卡他颈项，一只手按他脑袋，李明老婆按他脑袋，李明骑在他身上打他，开始李明对他躯干乱打，后主要打他两边肋部，他老婆上前来拉架。整个过程持续了十几分钟。
18.被告人李明的供述与辩解，证明钱某因扩展其房后阳沟占用了李明家的土地，经过前一天协商让他扩展到50公分宽，2017年2月13日早上，发现他扩展到了70公分，李明不同意，拿了一块木板撬他砌的砖，刚撬了一下，钱某就扑过来将他按倒在地，用李明身上的羽绒服将李明的头部遮住，李明就把衣服脱掉，两人躺在地上相互抓打起，钱某用拳头打李明的腰部，用手抓手臂，李明也用拳头打钱某腰部，并用手抓了他的颈部，妻子邓某去拉钱某，钱学海的妻子来拉李明，李明的父亲李某也在拉，将他们拉开。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）李明在与上诉人（原审附带民事诉讼原告人）钱某因邻里纠纷发生抓扯时，致钱某轻伤，其行为构成故意伤害罪，依法应受刑罚处罚。因其犯罪行为给钱某造成的物质损失依法应予赔偿。
上诉人（原审被告人）李明上诉称，本案发生是由钱某引起的，在发生打斗时，是钱某先动手，其还手属于正当防卫，系防卫过当；具有自首情节；案发后主动支付钱某医疗费用13000元；量刑过重；请求改判。经查，无证据证明李明在与钱某斗殴中有正当防卫的意思表示，其故意致钱某轻伤的后果依法应受刑罚处罚。李明的自首情节、垫付部分费用在原审判决中予以确认，并已依法从轻处罚，原判所作出的量刑适当，其请求改判的上诉意见，本院不予支持。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）钱某上诉称，李明家三人对其进行殴打，其没有过错；判令赔偿其全部损失137130.95元。经查，钱某称李明、李某、邓某共同致他的事实，仅有钱某及与钱某有利害关系的其妻子刘某予以证实，无其他证据予以印证，本院不予采信。钱某请求赔偿的损失中，原审判决认为残疾赔偿金及精神抚慰金与刑事诉讼法中附带民事赔偿的相关规定的不符未予支持，符合法律规定，本院予以确认；请求的误工费计算标准无确实、充分的证据证实其收入水平，对误工费、护理费、营养费、车费原判确定的金额适当。在纠纷中，钱某不能冷静处理，从双方产生纠纷到发生斗殴具有一定的过错，对其因斗殴受伤产生的损失应承担一定责任，原审判决确定由其自行承担全部损失的20%并无不当。综上，钱某的上诉请求本院不予支持。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第（七）项，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款之规定，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 陈 华
审判员 罗纪才
审判员 许 莉
二〇一七年十一月七日
书记员 魏 鹏
附：本案适用的相关法条
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
……
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
……
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
……
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有:
……
（七）赔偿损失；
……
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）、原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……