＼n广东省东莞市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）东中法民五终字第2312号＼n上诉人（原审原告）：东莞市洁澳思五金制品有限公司，住所地：东莞市寮步镇塘唇村金富一路。＼n法定代表人：周红。＼n委托代理人：柳翔、赵洪珍，广东旗峰律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告）：刘成武，男，汉族，1978年9月。＼n委托代理人：肖武松、刘金频，分别系广东大洲律师事务所律师及辅助人员。＼n上诉人东莞市洁澳思五金制品有限公司（以下简称洁澳思公司）因劳动合同纠纷一案，不服东莞市第一人民法院（2013）东一法民一初字第5692号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。＼n原审法院查明：刘成武于2012年11月17日进入洁澳思公司工作，工作岗位为车间生产运输工。双方约定刘成武的基本底薪为1100元／月。2012年11月22日，刘成武在洁澳思公司上班时发生受伤事故致左手手指受伤，被送至东莞市寮步医院住院治疗，至2012年12月7日刘成武办理出院手续。出院时东莞市寮步医院开具医疗诊断证明书，建议刘成武出院后全休两个月。于2012年12月12日起洁澳思公司重新安排刘成武回到工作岗位从事力所能及的工作。2013年1月9日，东莞市社会保障局作出工伤认定书，认定刘成武于2012年11月17日所发生的事故导致的伤害属工伤。2013年2月1日起，洁澳思公司安排刘成武停工过年。此期间洁澳思公司支付刘成武2012年12月工资共计2290元，支付2013年1月份工资3277元。2013年2月1日起没有支付刘成武任何工资。2013年3月5日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定刘成武受伤的伤残等级为十级。2013年3月17日起刘成武在没有向洁澳思公司提出解除劳动合同的关系的情况下离开洁澳思公司。2013年3月20日，东莞市社会保险基金管理中心以2000元／月的缴费标准向刘成武支付了十级伤残的一次性伤残补助金共14000元。刘成武由2012年11月17日出勤至22日受伤期间共领取工资741元。2011年3月1日起，东莞市最低工资标准为1100元／月。＼n刘成武就工伤待遇等问题向劳动仲裁庭申请仲裁，请求洁澳思公司支付：1.一次性伤残补助金差额9100元（3300元-2000元×7个月）；2.一次性工伤医疗补助金差额1300元（3300元-2000元×1个月）；3.一次性伤残就业补助金13200元（3300元×4个月）；4.2012年11月22日至2013年3月5日工伤医疗期间工资差额5960元及25%经济补偿金1490元；5.解除劳动关系经济补偿金3300元。仲裁庭作出东劳仲寮案字（2013）78号裁决书，裁决：一、确认双方劳动合同关系已解除；二、洁澳思公司自收到本裁决书之日起五日内负责通知和支付刘成武如下款项：1.一次性伤残就业补助金：2686元／月×4个月=10744元，2.支付一次性工伤医疗补助金差额：2686元／月×1个月-2000元=686元，3.支付一次性伤残补助金差额：2686元／月×7个月-14000元=4802元，4.支付工伤停工留薪期工资：5960元；5.驳回刘成武的其它仲裁请求。洁澳思公司不服仲裁裁决，提起诉讼。＼n刘成武主张2012年12月工资是于2012年12月13日起至12月底的工资，洁澳思公司也表示确认。＼n原审法院查明上述事实的证据有：洁澳思公司提交的东莞市劳动人事争议仲裁院送达回证、东莞市劳动人事争议仲裁院寮步仲裁庭仲裁裁决书、入职须知、工伤认定书、劳动能力鉴定书、职工因工伤残待遇支付决定、东莞捷劲机械设备有限公司报价单、售后维修服务单以及庭审笔录等。＼n原审法院认为：刘成武在洁澳思公司工作，由洁澳思公司每月支付劳动报酬，双方已形成劳动关系，都有义务自觉遵守劳动法律、法规。刘成武于2013年3月17日离职，双方现对劳动关系解除均无异议，予以确认。＼n关于工伤待遇和工伤停工留薪期间的工资差额问题。根据2012年1月1日施行《广东省工伤保险条例》的规定：劳动者在工作时间受伤，被认定为工伤，可享受工伤保险待遇。本案中，刘成武在工作时间受伤，经东莞市社会保障局认定为工伤，符合享受工伤保险待遇的资格。本案中，由于刘成武与洁澳思公司劳动关系已确定解除，故刘成武依法可享受停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。本案争议的焦点一为：洁澳思公司以2000元／月的标准缴纳社会保险是否刘成武的本人工资数额。刘成武自入职之日至受伤时共出勤六天，领取工资741元。由于刘成武入职洁澳思公司工伤不足一个工资周期已发生受伤事故，故以刘成武实际出勤天数及已领取的工资数额核算刘成武日工资应为123.5元／日，按月均法定工作日21.75日／月核算刘成武月平均工资应为21.75日／月×123.5元／日=2686元／月。洁澳思公司没有按刘成武实际工资为刘成武缴纳社会保险费实属不当，故洁澳思公司应向刘成武支付该差额，经计算得：一次性伤残就业补助金：2686元／月×4个月=10744元；一次性工伤医疗补助金差额：（2686元／月×1个月）-2000元=686元；一次性伤残补助金差额：（2686元／月×7个月）-14000元=4802元。故对洁澳思公司的该诉讼请求，不予支持。争议焦点二为：洁澳思公司是否已足额支付刘成武停工留薪期工资。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。本案中，刘成武于2012年12月7日出院，出院时医疗诊断建议全休两个月，洁澳思公司无视医疗诊断建议于2012年12月12日已安排刘成武参加劳动实属不当，故以刘成武实际住院治疗时间加上医疗诊断建议全休时间认定刘成武的工伤停工留薪期。由于洁澳思公司不能提供证据证明已支付过刘成武停工留薪期工资，应负举证不能的不利后果。经核算得刘成武工伤停工留薪期工资应为6715元（2686元／月×2.5个月），由于刘成武以5960元为仲裁请求是对其本人权利的处分，予以支持。故对洁澳思公司要求无需支付刘成武工伤停工留薪期工资5960元的诉讼请求，不予支持。＼n原审法院依照《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、确认洁澳思公司与刘成武的劳动关系已解除；二、洁澳思公司于判决发生法律效力之日起五日内向刘成武支付一次性伤残就业补助金10744元、一次性工伤医疗补助金差额686元、一次性伤残补助金差额4802元；三、洁澳思公司于判决发生法律效力之日起五日内向刘成武支付停工留薪期工资5960元；四、驳回洁澳思公司的全部诉讼请求。本案一审诉讼费5元，由洁澳思公司承担。＼n一审宣判后，洁澳思公司不服，向本院上诉称：刘成武工伤前月平均工资为1340元，洁澳思公司按2000元购买社会保险，刘成武已足额领取工伤保险待遇，洁澳思公司无需补差额。刘成武出院后同意上班，在其工作期间已足额支付其工资，虽然医嘱建议全休两个月，但其不需要二次手术，能做一些力所能及的工作。停工留薪期应以住院期间和院外实际休息的时间计算。请求：撤销原审判决第二、三、五项，改判洁澳思公司支付一次性就业补助金5360元，无需支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额，诉讼费由刘成武承担。＼n被上诉人刘成武未在法定期限内提交书面答辩状。＼n二审期间，双方均未向本院提交新的证据。＼n经二审审理，对原审法院认定的事实，本院予以确认。＼n本院认为，刘成武在工作不到一个月的时间内即发生工伤事故，因此难以依照规定的受伤前12个月的月平均工资计算，原审法院以其实际工作时间及所得报酬计算工伤前月平均工资2686元，并以此作为工伤保险待遇计算标准并无不当，本院予以维持。洁澳思公司未按刘成武实际工资未其缴交工伤保险，应承担由此产生的工伤保险待遇损失，洁澳思公司主张无需支付一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额，本院不予支持。至于停工留薪期工资，出院医嘱明确全休二个月，洁澳思公司安排刘成武工作，未给予休息时间，结合刘成武2012年11月22日至12月7日住院时间，原审法院认定洁澳思公司应支付2.5个月停工留薪期工资并无不当，本院予以维持。＼n综上所述，上诉人洁澳思公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本案二审案件受理费10元，由上诉人洁澳思公司负担（已预交）。＼n本判决为终审判决。＼n审判长叶志超＼n审判员杨玲冰＼n代理审判员王聪＼n二〇一三年十一月二十五日＼n书记员尹钧泰