甘肃省武威市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘06民终523号
上诉人（原审被告）：孙勇，男，1964年3月3日出生,住湖北省武穴市。
上诉人（原审被告）：蔡勇，男，1970年3月6日出生，住上海市浦东新区。
上诉人（原审被告）：郑勇，男，1973年12月8日出生，住湖北省当阳市。
上诉人（原审被告）：刘访，男，1956年10月17日出生，汉族，高中文化，住湖北省宜昌市。
四上诉人共同委托诉讼代理人：刘文，武威市法律援助中心律师。
被上诉人（原审原告）：赵生兰，女，1963年4月17日出生，住甘肃省武威市凉州区。
委托诉讼代理人：李养红，系甘肃时睿律师事务所律师。
原审被告：甘肃西凉肥业有限公司，住所地甘肃省武威市金太阳新能源开发区。
工商登记法定代表人：赵生兰，该公司副董事长。
委托诉讼代理人：王世武，男，1973年6月15日出生，住甘肃省武威市凉州区。
上诉人孙勇、蔡勇、郑勇、刘访因与被上诉人赵生兰及原审被告甘肃西凉肥业有限公司公司决议撤销纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2015）凉民初字第4340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人孙勇、蔡勇、郑勇、刘访的委托诉讼代理人刘文，被上诉人赵生兰及其委托诉讼代理人李养红，原审被告甘肃西凉肥业有限公司委托诉讼代理人王世武，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
孙勇、蔡勇、郑勇、刘访上诉请求：撤销武威市凉州区人民法院（2015）凉民初字第4340号民事判决，驳回赵生兰诉讼请求，确认2015年6月12日《股东会决议》有效。
赵生兰辩称，孙勇、郑勇、蔡勇、刘访列为被告符合《公司法解释三》第三条的规定。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十条之规定除法律另有规定外，“法人的法定代表人以依法登记的为准”。《公司法》第十三条也规定“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记”。甘肃西凉肥业有限公司章程第十六条规定“选举赵生兰为公司法定代表人”。甘肃西凉肥业有限公司在工商行政机关登记的法定代表人也是赵生兰，符合法律规定。赵生兰作为原告是以自然人的身份提起诉讼，甘肃西凉肥业有限公司以法人的名义参加诉讼。审理程序不存在瑕疵。孙勇、郑勇、蔡勇、刘访等人没有返还抽逃的出资，一审法院认定事实正确。上诉人在召开临时股东会之前变更会议地点，未在十五日前将变更后的会议地点通知赵生兰，召开程序违法。孙勇、郑勇、蔡勇、刘访等人在未返还抽逃出资的情况下，召开临时股东会，解除被上诉人赵生兰法定代表人的职务，孙勇、郑勇、蔡勇、刘访等人的行为有悖诚实信用原则，损害了赵生兰的合法利益，决议内容违反了《公司法》第二十条“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益”的规定。
原审被告甘肃西凉肥业有限公司委托诉讼代理人王世武述称，同意赵生兰答辩意见。
赵生兰向一审法院起诉请求：2015年6月12日，孙勇、蔡勇、刘访、郑勇未经赵生兰同意召开股东会，形成解除赵生兰法定代表人职务，作废甘肃西凉肥业有限公司公章和其他印鉴的决议。赵生兰以2015年6月12日股东会的召集、表决程序违法，孙勇、蔡勇、刘访、郑勇在不享有重大决策和选择管理者等权利的情况下所做的股东会决议，损害赵生兰的合法权益，请求确认孙勇、蔡勇、刘访、郑勇于2015年6月12日作出的股东会决议无效；撤销股东会决议的内容。
一审法院认定事实：2012年10月，赵生兰、孙勇、蔡勇、郑勇、刘访决定出资设立甘肃西凉肥业有限公司。2012年10月16日，案外人杨慧芬汇入赵生兰银行账户3000万元，其中2000万元用于赵生兰及孙勇、蔡勇、郑勇、刘访出资设立西凉肥业公司（另外1000万元用于出资设立甘肃鑫和矿业有限公司）。2012年10月22日甘肃西凉肥业有限公司和甘肃鑫和矿业有限公司决定增资，遂将上述注册资金3000万元转入案外人赵军银行账户（其中甘肃西凉肥业有限公司转入2000万元，甘肃鑫和矿业有限公司转入1000万元）。同日，案外人赵军转入赵生兰银行账户930万元，转入孙勇银行账户2070万元，用于西凉肥业公司增加注册资本。2012年10月17日甘肃西凉肥业有限公司在工商行政管理局登记的注册，登记注册资本初始为2000万元，同年10月22日增资为5000万元，登记的股东有孙勇、赵生兰、蔡勇、郑勇、刘访，出资比例为：孙勇出资1650万元占33%、赵生兰出资1550万元占31%、蔡勇出资1000万元占20%、郑勇出资400万元占8%、刘访出资400万元占8%。公司成立后制定了甘肃西凉肥业有限公司章程及章程修正案。公司章程列明公司设董事长一名，选举由孙勇担任；副董事长一名选举赵生兰担任，并由赵生兰担任法定代表人。同时规定法定代表人赵生兰没有单独行使公司股东会、董事会职权的权力。2012年10月23日，甘肃西凉肥业有限公司转入宜昌嘉骏鑫富投资有限公司3000万元，用于归还出资时的3000万元借款，甘肃西凉肥业有限公司支付了借款利息。2014年甘肃西凉肥业有限公司董事长孙勇与法定代理人赵生兰产生纠纷，赵生兰遂于2014年9月2日向工商管理部门申请股东、股权变更及董事长、监事备案登记，将公司原5名股东变更为赵生兰、胡钛秋、孙勇三股东，出资份额变更为赵生兰出资1750万元，占注册资本35%；胡钛秋出资1650万元，占注册资本33%；孙勇出资1600万元，占注册资本32%。2015年4月孙勇向工商管理部门提出异议，认为上述变动不实，工商管理部门审查后撤销了上述变动。
2015年5月26日至5月28日，孙勇、蔡勇、郑勇、刘访以公告、邮递、电子邮件等方式通知赵生兰于2015年6月12日上午9时召开董事会及股东会，会议主要议程为决议公司法定代表人、董事及高级管理人员等事项，会议地点在武威市金太阳新能源高新技术集中区化工园区甘肃西凉肥业有限公司研发中心四楼会议室。2015年6月11日下午孙勇、蔡勇、郑勇、刘访派员前往甘肃西凉肥业有限公司布置会场时与赵生兰发生纠纷，后经新能源高新技术集中区化工园区管委会协调，2015年6月12日上午9时，甘肃西凉肥业有限公司在武威市金太阳新能源高新技术集中区化工园区管委会四楼会议室召开董事会和股东大会。会议记录载明：到会董事（股东）孙勇、蔡勇、郑勇、刘访、赵生兰。赵生兰参加了会议表决-
弃权，后赵生兰中途退场。参会股东按照出资比例行使表决权，以举手表决方式的表决权超过半数即股东表决权达69%通过了决议。决议主要内容为：1、全体股东和公司法定代表人、董事、监事、高级管理人员从事经营活动必须遵守法律、法规及公司章程，公司法定代表人、董事、监事、高级管理人员从事经营活动违反法律、法规及公司章程给公司造成损失的，承担赔偿责任，构成犯罪的依法追究刑事责任。2、针对2014年9月2日发生的原法定代表人赵生兰滥用法定代表人职权、利用职务便利，伪造董事长、监事、股东签名，在武威市工商局骗取董事长、监事、股东股权转让变更登记备案事件，特制定本公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务。3、针对赵生兰2014年9月2日伪造签名、骗取股权变更登记之事件，解除了赵生兰的法定代表人、副董事长、董事职务。4、对股东会之前赵生兰管理的财务进行司法审计，并要求赵生兰即日交出财务印章印鉴和财务原始资料不限于原始财务凭证。5、变更登记法定代表人为郑勇，变更登记后的董事会由孙勇、郑勇、蔡勇、杨万玉、庄永红、ＸＸ峰、杨宏等7人。并选举孙勇为董事长及副董事等事。6、决议公司资金管理、银行预留印鉴、公司网银复核等事项。7、决议股东不得对外转让股权。8、要求赵生兰交出公司公章及其他印鉴和原始文件资料。赵生兰未在上述会议记录上签字，但拿走了会议决议。另查明，依据现甘肃西凉肥业有限公司账目记录赵生兰自2013年7月至2014年1月陆续补缴出资1550万元。赵生兰分别于2015年6月5日、6月8日向人民法院提起诉讼，要求孙勇、蔡勇、刘访、郑勇向甘肃西凉肥业公司补缴抽逃资金，并要求判令上述孙勇、蔡勇、郑勇、刘访在完成全部出资之前不享有资金收益、参与重大决策、选择管理者和股东会表决权等股东权利。一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第四条规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。《中华人民共和国公司法》第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益。”本案中甘肃西凉肥业有限公司章程与公司法规定一致。孙勇、蔡勇、郑勇、刘访与赵生兰均抽逃了出资，现赵生兰已补缴抽逃资金，对孙勇、蔡勇、郑勇、刘访抽逃出资，赵生兰已提起诉讼要求孙勇、蔡勇、郑勇、刘访补缴出资，请求上述孙勇、蔡勇、郑勇、刘访在完成全部出资之前不享有资金收益、参与重大决策、选择管理者和股东会表决权等股东权利，在法院受理上述案件后，尚未审理终结。双方的出资纠纷未决前四被告召开股东会及董事会，形成决议解除已经返还出资的赵生兰的法定代表人、副董事长职务，有损公司和赵生兰的利益，有悖诚实信用原则，应当予以撤销，故赵生兰诉求应予支持，孙勇、蔡勇、郑勇、刘访辩解理由不能成立。依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第二十二条、第四十一条之规定，判决如下：撤销孙勇、蔡勇、刘访、郑勇于2015年6月12日作出的股东会决议。案件受理费500元，由被告孙勇、蔡勇、刘访、郑勇负担。
二审审理中，赵生兰向法庭提交了甘肃省武威市凉州区人民法院（2015）凉民初字第3358、3359号民事裁定书及本院（2015）武中民终字第44、45号之2号民事裁定书，（2016）甘06民终451号民事判决书。以证明赵生兰撤回了对孙勇、蔡勇、刘访、郑勇补缴抽逃资金，在未完成全部出资之前不享有资金收益、参与重大决策、选择管理者和股东会表决权等股东权利的诉讼请求。甘肃西凉肥业有限公司于2015年10月26日作出的《甘肃西凉肥业有限公司2015年第一次临时股东会议决议》有效。法庭组织双方当事人进行了质证。对二审当事人争议的事实本院认定如下：赵生兰撤回对孙勇、蔡勇、刘访、郑勇补缴抽逃资金的诉讼请求，孙勇、蔡勇、刘访、郑勇未补缴抽逃出资，甘肃西凉肥业有限公司于2015年10月26日作出的《甘肃西凉肥业有限公司2015年第一次临时股东会议决议》已经被本院审理确定有效。对一审法院认定事实本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国公司法》第十一条规定，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。第二十二条规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。《中华人民共和国公司法》解释三第十二条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。本案中，赵生兰将孙勇、郑勇、蔡勇、刘芳作为被告提起诉讼符合《公司法解释三》第三条的规定。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十条之规定除法律另有规定外，“法人的法定代表人以依法登记的为准”。《公司法》第十三条也规定“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”甘肃西凉肥业有限公司章程第十六条规定“选举赵生兰为公司法定代表人”。根据法律规定及工商登记，赵生兰作为西凉肥业公司的法定代表人符合规定。赵生兰作为原告是以自然人的身份提起诉讼，甘肃西凉肥业有限公司是以法人的名义参加诉讼。当事人均符合诉讼主体。甘肃西凉肥业有限公司的股东孙勇、蔡勇、郑勇、刘访与赵生兰将出资无故转给宜昌嘉骏鑫富投资有限公司3000万元，抽逃了出资。现股东赵生兰以已经补缴了自己抽回资金，赵生兰对股东孙勇、蔡勇、郑勇、刘访向人民法院提起诉讼补缴抽回出资的诉讼请求赵生兰已经撤回。孙勇、蔡勇、刘访、郑勇未补缴抽逃出资，甘肃西凉肥业有限公司于2015年10月26日作出的《甘肃西凉肥业有限公司2015年第一次临时股东会议决议》已经被本院审理确定有效。在未缴纳抽回出资前，孙勇、蔡勇、郑勇、刘访不享有资金收益、参与重大决策、选择管理者和股东会表决权等股东权利。在孙勇、蔡勇、郑勇、刘访与赵生兰的出资纠纷未解决前，孙勇、蔡勇、郑勇、刘访四人于2015年6月12日召开股东会及董事会，形成决议解除赵生兰的法定代表人、副董事长职务的决议无效，赵生兰的起诉请求成立。
综上所述，孙勇、蔡勇、郑勇、刘访的上诉理由不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由孙勇、蔡勇、郑勇、刘访负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵永忠
代理审判员 胡春芳
代理审判员 蒋辉明
二〇一六年十二月九日
书 记 员 杨晓斌