安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）六金民一初字第01168号
原告：代厚义，男，住安徽省六安市金安区。
委托代理人：梁昌胜，安徽梁昌胜律师事务所律师。
被告：丁宏图，男，住沈阳市皇姑区。
委托代理人：郑再良，安徽智星律师事务所律师。
被告：六安市西都百货经营管理有限公司，住所地六安市皖西路。
法定代表人：俞水祥，总经理。
委托代理人：汪东，安徽皖西律师事务所律师。
被告：六安市茂荣广告文化传媒有限责任公司，住所地六安市皖西路。
法定代表人：徐华林，总经理。
委托代理人：郑再良，安徽智星律师事务所律师。
原告代厚义与被告丁宏图、六安市西都百货经营管理有限公司雇员受害赔偿纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，并依据被告六安市西都百货经营管理有限公司的申请，追加了六安市茂荣广告文化传媒有限责任公司为本案被告，于2011年5月25日公开开庭进行了审理。原告代厚义及其委托代理人梁昌胜，被告丁宏图及其委托代理人郑再良，被告六安市西都百货经营管理有限公司的委托代理人汪东，被告六安市茂荣广告文化传媒有限责任公司的委托代理人郑再良等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
代厚义诉称：2010年7月8日，被告丁宏图安排我去被告六安市西都百货经营管理有限公司商场的三楼上拆除广告牌，该广告牌的拆除业务系丁宏图从被告西都百货公司处承包得来。下午2点左右，在施工现场，由于广告牌支立铁架焊接不牢，不符合安全工作条件，导致原告从三楼坠落受伤。被送往六安市中医院救治。治疗终结后，经依法鉴定，原告左上肢受伤构成Ⅸ（九）级伤残，左跟骨受伤构成Ⅹ（十）级伤残。原告身体遭受极大痛苦，精神受到严重创伤。被告除支付了部分医疗费外，其他未予赔偿。综上，原告与丁宏图系雇佣关系，事实清楚，王某系丁宏图的员工，当天王某一个人干不了，丁宏图叫他再喊一个人，于是喊了代厚义，丁宏图作为雇主，应承担责任。西都把工程发包给没有资质的丁宏图，应承担连带赔偿责任。请求法院判令被告连带赔偿原告医疗费16002.78-11000=5002.78元、护理费67.95×85=5775.75元、误工费81.25×（85＋6×30）=21531.25元、住院伙食补助费85×20=1700元、营养费85×20=1700元、交通费1400元、残疾赔偿金15788×20×（20%＋4.5%）=77361.20元、精神抚慰金20000元、鉴定费800元、后续治疗费30000元，合计165270.98元。
丁宏图、六安市茂荣广告文化传媒有限责任公司辩称：
一、茂荣公司与本案无关，对原告的伤害不承担任何责任。1、原告也认为其伤害与茂荣公司无关，原告系受雇于茂荣公司以外的其他人，为西都公司拆卸旧广告牌，作为受雇人对谁是雇主的回答最有发言权，原告排除茂荣公司是雇主；2、被告丁宏图是案件的当事人，被原告称为实际雇主，但丁宏图认为，无论原告的诉称对自身如何不利，都不想歪曲事实，强行将案外人茂荣公司拉入案件之中，丁宏图曾经挂靠甚至承包过茂荣公司，但在2010年6月前已经与茂荣公司解除了关系，此后丁还挂靠过星辰广告等几家公司；3、原告受雇所做的安装工程，不是茂荣公司承包的，没有任何证据证明茂荣公司承包了该工程，西都公司的说法不能成立，其否定将工程发包给无资质的个人的事实，目的是推卸自己应该承担的法律责任。二、丁宏图与本案也没有关联，不应承担任何法律责任，没有任何证据证明丁宏图与西都有广告安装合同关系。三、西都公司、王某和原告有责任。西都公司是实际发包人，业主，将工程交给一个没有资质的人去雇人完成，又没有相应的安全保障措施，让雇人去冒险作业，出事故是不意外的。原告自身也有责任。
六安市西都百货经营管理有限公司辩称：一、本案西都将广告业务发包给了茂荣公司，原告认为我们发包给了丁宏图，丁宏图、茂荣公司认为我们将业务发包给王某，其意见均不能成立。我公司提供的票据证明合同已经生效，证据证明已将业务发包给了茂荣公司；二、作为原告本人是谁雇佣的，由法庭核实，法庭调查已证明丁宏图个人承包了茂荣公司的业务，又以茂荣公司的名义与西都签订业务合同，丁宏图雇佣了王某，王某又叫了原告，原告代厚义真正是受雇于茂荣公司；三、西都不应承担任何责任，我们提供的合同上明确说明了施工人员安全由施工方负责，茂荣公司具备相应资质，西都不存在任何过失，代厚义真正是受雇于茂荣公司，因此，应由丁宏图和茂荣公司承担责任。
经审理查明：2010年7月8日，被告丁宏图雇佣王某去被告六安市西都百货经营管理有限公司商场的三楼上拆除广告牌。王某对丁宏图说，一个人干不了此活，丁宏图遂吩咐王某再找一个人来，于是王某用手机喊了代厚义。2010年7月8日下午2点左右，因被拆除的广告牌支立铁架焊接不牢，原告代厚义在施工中，从被告六安市西都百货经营管理有限公司商场的三楼上高坠摔跌受伤，随即被送往六安市中医院救治，入院诊断，1、左桡骨颈骨折，2、左腓骨骨折，3、左跟骨骨折，4、左腕舟状骨三角骨骨折，5、右上颌骨额突骨折，6、1┼11折断，21┼12松动，7、全身多处软组织挫裂伤清创术后，8、头部外伤。经骨折内固定等对症治疗，于2010年9月30日出院，出院诊断同入院诊断，住院84整天，实际住院85天，出院医嘱，1、继续左前臂石膏外固定半月后复查并去除石膏抬高患肢、注意末梢血运；2、若左腕舟状骨骨折不愈合，必要时需手术治疗；3、建议休息半年；4、定期来院复查；5、我科随诊。共花去医疗费16002.78元，其中丁宏图垫付11000元，其余5002.78元，由代厚义垫付。2011年3月18日，代厚义的伤情经六安正源司法鉴定所鉴定，左桡骨颈骨折，左腕舟状骨、三角骨骨折，左上肢一肢丧失功能25%以上符合“道标”Ⅸ（九）级伤残；左跟骨骨折，左腓骨骨折，一足足弓结构破坏1／3以上属Ⅹ（十）级伤残。代厚义花去鉴定费800元。
另查明，被告丁宏图曾经挂靠过或承包过六安市茂荣广告文化传媒有限责任公司，但于2010年6月前已经与该公司解除了挂靠或承包关系。本案中，拆除六安市西都百货经营管理有限公司商场的三楼上广告牌，不属于丁宏图挂靠或承包六安市茂荣广告文化传媒有限责任公司范围内之事。拆除该广告牌是丁宏图从六安市西都百货经营管理有限公司接受发包业务范围内之事。
再查明，原告代厚义系本市非农业家庭户。2011年4月10日，××区骨二科出具说明一份，证明目前诊断为，1、左腕舟状骨骨折骨不连，2、左腕舟状骨坏死？故需手术治疗，手术费用约20000元，及二期内固定取出术费用约10000元。
以上事实有当事人陈述、公安局常住人口登记卡、证人王某的证言、出院记录、医疗费发票、后续治疗费的说明、司法鉴定书等证据在卷，且相互印证，足以认定。
本院认为：公民享有生命健康权。原告代厚义在从事雇佣活动中，遭受人身损害，雇主丁宏图应承担赔偿责任。《建设工程安全生产管理条例》第十一条规定：“建设单位应当将拆除工程发包给具有相应资质等级的施工单位。建设单位应当在拆除工程施工15日前，将下列资料报送建设工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门或者其他有关部门备案：（一）施工单位资质等级证明；（二）拟拆除建筑物、构筑物及可能危及毗邻建筑的说明；（三）拆除施工组织方案；（四）堆放、清除废弃物的措施”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告六安市西都百货经营管理有限公司作为建设单位和发包人，应当知道被告丁宏图没有相应资质或者安全生产条件，而直接将拆除业务交由丁宏图个人拆除，其行为违反了法律、行政法规的强制性规定，存在过错，应当与雇主承担连带赔偿责任。至于，被告六安市西都百货经营管理有限公司认为“本案西都将广告业务发包给了茂荣公司，应由丁宏图和茂荣公司承担责任”，其辩解理由不能成立，本院依法不予采信，理由有三：1、其与茂荣公司签订的两份合同，其中一份既没有拆除广告牌的内容，又没有签约时间，另一份签约时间是2011年元月27日，故不能证明其将拆除广告牌的业务发包给了茂荣公司；2、即使其证明了将拆除广告牌的业务发包给了茂荣公司，其既未审查自认为“接受发包业务”的茂荣公司是否具有相应资质等级，又未按照条例规定，在拆除工程施工15日前，将施工单位资质等级证明和拆除施工组织方案报送本市建委或者其他有关部门备案，同时，其对自认为“接受分包业务”的雇主丁宏图没有相应资质或者安全生产条件，是知道或应当知道的；3、根据《中华人民共和国安全生产法》第四十一条规定：“生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人”和《建设工程安全生产管理条例》第四条规定：“建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、工程监理单位及其他与建设工程安全生产有关的单位，必须遵守安全生产法律、法规的规定，保证建设工程安全生产，依法承担建设工程安全生产责任”。被告六安市西都百货经营管理有限公司作为生产经营单位、建设单位或发包人应当依法承担相应责任。关于赔偿数额，原告主张医疗费5002.78元、护理费5775.75元、误工费21531.25元、住院伙食补助费1700元、营养费1700元、残疾赔偿金77361.20元、鉴定费800元，于法不悖，本院依法予以支持。关于其主张的精神损害抚慰金20000元，鉴于本案的事实，原告从三楼上高坠摔跌，伤情构成两处伤残，身体多处受伤，其精神遭受了较重的打击，本院根据侵权人的过错程度、本案特殊侵权情节，结合受害人的伤残等级，侵权人承担责任的经济能力，本院所在地平均生活水平等因素，确定其精神损害抚慰金为15000元。关于交通费1400元，应当提供相关票据，本院根据其住院天数等情况，酌定为700元。关于后续治疗费30000元，可以待实际发生后另行起诉，但根据六安市中医院出具的医疗证明确定必然发生的费用，当事人对其均未提出异议，本院依法可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。以上数额经本院核减后合计159570.98元。关于被告丁宏图认为，原告自身也有责任。本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”。本案中，被告丁宏图、六安市西都百货经营管理有限公司因故意或者重大过失违反了法律、行政法规的强制性规定，致原告代厚义损害，代厚义只有一般过失，故不能减轻被告的赔偿责任。至于六安市茂荣广告文化传媒有限责任公司认为，其与本案无关，对原告的伤害不承担任何责任，本院根据查明的事实和法律规定，对该辩解理由，依法予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条，《中华人民共和国安全生产法》第四十一条，《建设工程安全生产管理条例》第四条、第十一条，第二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告丁宏图、六安市西都百货经营管理有限公司连带赔偿原告代厚义医疗费5002.78元、护理费5775.75元、误工费21531.25元、住院伙食补助费1700元、营养费1700元、残疾赔偿金77361.20元、鉴定费800元；
二、被告丁宏图、六安市西都百货经营管理有限公司连带赔偿原告代厚义精神损害抚慰金15000元；
三、被告丁宏图、六安市西都百货经营管理有限公司连带赔偿原告代厚义交通费700元；
四、被告丁宏图、六安市西都百货经营管理有限公司连带赔偿原告代厚义后续治疗费30000元；
以上合计159570.98元，于本判决生效之日起十日内交付本院，开户名：六安市金安区人民法院立案庭；开户行：六安市郊区农村信用合作联社球拍路分社；帐号：×××××××；
五、被告六安市茂荣广告文化传媒有限责任公司对原告代厚义不承担赔偿责任；
六、驳回原告代厚义的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3610元，由被告丁宏图、六安市西都百货经营管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审判长 杨效成
审判员 马开功
审判员 何 琼
二〇一一年六月二十三日
书记员 陶玉玲
附：法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。
二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国安全生产法》
第四十一条生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人。
生产经营项目、场所有多个承包单位、承租单位的，生产经营单位应当与承包单位、承租单位签订专门的安全生产管理协议，或者在承包合同、租赁合同中约定各自的安全生产管理职责；生产经营单位对承包单位、承租单位的安全生产工作统一协调、管理。
《建设工程安全生产管理条例》
第四条建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、工程监理单位及其他与建设工程安全生产有关的单位，必须遵守安全生产法律、法规的规定，保证建设工程安全生产，依法承担建设工程安全生产责任。
第十一条建设单位应当将拆除工程发包给具有相应资质等级的施工单位。
建设单位应当在拆除工程施工15日前，将下列资料报送建设工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门或者其他有关部门备案：
（一）施工单位资质等级证明；
（二）拟拆除建筑物、构筑物及可能危及毗邻建筑的说明；
（三）拆除施工组织方案；
（四）堆放、清除废弃物的措施。
实施爆破作业的，应当遵守国家有关民用爆炸物品管理的规定。
第二十条施工单位从事建设工程的新建、扩建、改建和拆除等活动，应当具备国家规定的注册资本、专业技术人员、技术装备和安全生产等条件，依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
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