四川省绵阳市游仙区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川0704民初1010号
原告魏安平，男。
委托代理人唐浩、杨萌，四川智禾律师事务所律师。
被告张正银，男。
被告张辉玉，女。
委托代理人郑碧茂，四川道融民舟律师事务所律师。
被告贾云权，男。
委托代理人郑碧茂，四川道融民舟律师事务所律师。
原告魏安平诉被告张正银、张辉玉、贾云权生命、健康、身体权纠纷一案，本院于2016年5月10日立案受理，依法由审判员朱燕适用简易程序公开开庭进行了审理。原告魏安平及其委托代理人唐浩，被告张辉玉、贾云权委托代理人郑碧茂到庭参加诉讼，被告张正银经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理，现已审理终结。
原告魏安平诉称：由于被告建房需要树木，于2015年12月8日雇请原告魏安平锯树，第二天被告张辉玉、贾云权要求原告在地势险峻，土质疏松的山坡上锯树，且被告张辉玉要求原告在锯树过程中不能倒向田地，不能压坏别人粮食，原告只能按照被告要求去锯树，在锯树过程中原告要求被告用绳子拉住树，但三被告无一人拉树，结果造成原告被树木砸伤，随后原告被送往绵阳第三人民医院住院治疗23天，后继续在玉河卫生院住院治疗，于2016年1月21日出院，2016年3月14日原告伤情经鉴定评定为一处八级伤残，一处九级伤残，护理期为60日。现起诉来院请求判决三被告赔偿原告各项损失共计131011.6元，诉讼费由被告承担。附赔偿清单：1、误工费10247元/年÷12月÷21.75天×（23＋19＋90）天＝5182.39元2、医疗费47369.61－13000元（被告已付）＝34369.61元3、交通费500元4、护理费120元×（60＋23－5天被告已支付的）＝9360元5、住院期间伙食补助费30元×42天＝1260元6、营养费30元×42天＝1260元7、精神抚慰金8000元8、鉴定费及材料费1400元9、残疾赔偿金10247元×20年×（30%＋4%）＝69679.6元。
被告张正银未作答辩。
被告张辉玉、贾云权辩称：原告以砍树为主要职业，张正银是张辉玉、贾云权女婿，张正银修房需要树，双方口头约定承包砍树，5元一棵，超大的树另外计价，砍树工具是原告自己的，在砍树过程中，原告不受被告的指挥和约束，自己决定先砍哪颗，后砍哪棵，原告受伤是自己没有跑到安全地方，我们认为原告作为多年以砍树为业的人应有足够的专业知识，主意安全操作，不能以自己疏忽导致人身伤害而要求三被告来承担责任，原告也没有证据证明是受三被告的雇请，双方不成立雇佣关系。因此其要求三被告承担责任的请求不能成立，请求驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明：被告张辉玉、贾云权系夫妻关系，被告张正银系张辉玉、贾云权女婿，张正银修房需用树，2015年12月8日原告受被告张辉玉、贾云权邀请，自带油锯、绳子等工具到被告张辉玉、贾云权家砍树（砍一棵树计价5元），当天原告砍二被告家门口一棵大树，单独计价50元，并按二被告要求用绳子将树拉住，将绳子绑在挖机上控制树的倒向进行锯树。次日，原告继续按二被告指定在其自留山山坡上砍树，砍树过程中（没有使用拉绳）原告被自己锯倒的树砸伤。
原告陈述，前几年买了油锯，农闲时偶尔帮人锯树，具有一定经验，锯树需要用绳子来拉住以控制树倒下的方向，事发当时我把树锯倒了，由于地上其它树的树枝挂到我的脚，地上还有沙包石，我就没有跑赢，树就直接砸到我，当时没有用绳子是因为绳子必须要其他人来拉，而被告没有安排人手来拉绳。被告陈述，原告只负责伐树，其他的剔树丫、树枝、抬树、拉树等事项均由被告张辉玉、贾云权另行安排人员来做，头天砍大树，为保证安全，张辉玉、贾云权安排挖机控制树的倒向，才避免发生安全事故，并在当晚再三给原告强调伐树时要注意安全，原告声称自己伐树几十年从未出过安全事故，不用担心。第二天，被告张辉玉、贾云权安排人员随同原告剔树丫等，二被告没有在场，事发当天出事的那棵树下面有另外一棵青树，当时有人提议先砍青树，但原告没有那样做，砍树后所有人都往开跑，原告也跑开了，但是他往回看时，被砍的树在那棵青树上弹了下砸下来砸伤原告的。
原告受伤当天被送往绵阳市第三人民医院住院治疗23天，于2016年1月1日出院，产生医疗费44754.47元，出院记录载明：“患者外伤后入院对症治疗，现一般情况可，无心慌，气促，仍感胸部疼痛，查体生命体征平稳，左侧胸廓塌陷，左胸引流管仍有1根未拔，左胸切口尚未拆线，本应继续住院治疗，患者今日要求出院到当地医院继续治疗，医生告知相关风险签字出院。医院医嘱全休3月，返当地医院继续治疗，适时拆线拔管…。”出院当天原告经游仙玉河卫生院救护车接至该院住院治疗19天，于2016年1月21日出院，产生医疗费2235.68元，出院医嘱：“门诊治疗，随访，休息3月。”出院后经门诊治疗，产生医疗费376.46元。2016年3月10日，绵阳市第三人民医院出具《疾病诊断证明》载明“全休一月，继续功能训练”。后经原告自行委托，2016年3月14日原告伤情被鉴定为一处8级伤残，一处九级伤残，护理期评定为60日（2016年1月1日——2016年3月1日）。产生鉴定费1400元。现原告起诉来院请求判如所诉。
另查，被告已给付5天原告住院期间的护理费600元，并垫付原告医疗费13000元。
以上事实，有原、被告身份信息，住院病历、医院证明、缴费票据、司法鉴定意见书、领条、证人证言及原、被告当庭陈述等证据在案佐证，足以认定。
本院认为：公民享有生命、健康、身体权，侵害他人身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、交通费等为治疗支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案争议焦点，原、被告之间的法律关系是承揽合同关系还是雇佣合同关系？承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。雇佣合同是指雇员从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。二者的区别是合同标的不同，承揽合同是以承揽人完成一定的工作并交付该工作成果为标的，雇佣合同是以雇员的劳务为标的。本案中，报酬计价方式为砍倒一棵树多少钱，只要把树砍倒，原告就算完成工作，就可以计酬，而不要求砍倒的树要达到什么标准而获取某种物化的工作成果，以此可以看出被告要求的是原告砍树的劳务行为而非工作成果，本案合同标的为劳务本身，且原告从事的是被告张辉玉、贾云权指示的范围内进行砍树，故原、被告之间存在雇佣合同关系，虽然原告自带砍树工具，但该行为是原告为便于自己从事砍树工作而为，不影响本案雇佣合同的成立。被告辩称的承揽关系，无事实、法律依据，不予支持。关于雇主的问题，虽然原告砍树是因为被告张正银修房所需，但原告是受被告张辉玉、贾云权的邀请砍的是二被告的树，原告无证据证明张正银系本案雇主。所以原告的受伤，应根据其与被告张辉玉、贾云权的过错来承担相应的责任，被告张正银不承担本案责任。关于过错比例。首先原告应以自己具备的砍树技术和知识来履行对被告的劳务义务，而砍树的关键问题是控制树倒方向，对此原告应有充分认识并在砍树过程中采取措施正确控制树倒方向；被告张辉玉、贾云权作为雇主，应对原告的工作进行监督、指挥，且在采用用绳拉树控制树倒方向措施时，因原告无法自己完成用绳拉树，需要被告协助，本案事发时原告对周围环境考虑不周，且未采取措施控制树倒方向，而被告张辉玉、贾云权亦未进行监督、协助，导致原告受伤的事故发生，本次事故原告应负主要责任，被告张辉玉、贾云权负次要责任。具体赔偿项目和数额分述如下：
一、医疗费：44754.47元＋2235.68元＋376.46元＝47366.61元；
根据缴费票据及原、被告当庭陈述予以确认。
二、营养费：（23天＋19天）×20元/天＝840元
三、住院伙食补助费：（23天＋19天）×20元/天＝840元
四、误工费：5182.39元
原告在农村务农，间或帮人砍树，可以按农业标准计算误工费，且依据医嘱可确认住院后持续务工，误工时间可以计算至定残日前一天，故原告该项请求合理，予以支持。
五、护理费：90元/天×（23＋19）＋40元/天×41天＝5420
该项原告未举证，依据当地护工劳务报酬酌情确定住院期间90元/天，出院后为40元/天。
六、残疾赔偿金10247元×20年×33%＝67630.2元;
原告为农村居民，按2015年四川省农村居民人均可支配收入计算。
七、交通费：300元
该项原告未举证，故结合原告住院情况酌情确认。
八、鉴定费：1400元
九、精神损害抚慰金：6000元
以上原告损失费用共计134979.2元，原告自行承担60%，被告承担40%即53992元，品迭被告已给付的13600元，被告还应赔偿40392元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”第三十五条“个人之间形成劳务关系,…提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下：
一、被告张正银、张辉玉在本判决生效之日起10日内赔偿原告魏安平因提供劳务受到损害所产生的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计40392元。
二、驳回原告魏安平的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案减半征收案件受理费1460元，由原告魏安平承担860元，被告张正银、张辉玉承担600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审判员 朱 燕
二〇一六年九月三十日
书记员 陈省言