云南省峨山彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)峨刑初字第46号
公诉机关峨山彝族自治县人民检察院。
被告人曾毕华，公民身份号码：×××，湖南省新化县人，家住湖南省新化县。因犯盗窃罪，于2011年5月27日被广东省增城市人民法院判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币5000元；刑期自2010年9月27日起至2015年3月26日止。2013年12月３日被假释，假释考验期自2013年12月3日至2015年3月26日。因涉嫌盗窃罪，于2014年12月29日被云南省峨山县公安局刑事拘留，2015年２月５日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。
被告人欧某某，公民身份号码：×××，湖南省新化县人，家住湖南省新化县。因涉嫌盗窃罪，于2014年12月29日被云南省峨山县公安局刑事拘留，2015年２月５日被逮捕。现羁押于红塔区看守所。
峨山彝族自治县人民检察院以峨检刑诉〔2015〕35号起诉书指控被告人曾毕华、殴某某犯盗窃罪于2015年5月7日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2015年6月3日、7月17日公开开庭审理了本案。峨山彝族自治县人民检察院指派检察员高磊、杨学清出庭支持公诉，被告人曾毕华、殴某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
峨山彝族自治县人民检察院指控：
1、2014年12月6日16时许，经事先共同商量，被告人曾毕华、欧某某伙同“三哥”（在逃，身份不详）在中国农业银行峨山县古城山营业所自动柜员机处，以引开赛某某视线的手段调换其在自动柜员机上的×××号中国农业银行银行卡后，通过偷窥获得的赛某某银行卡密码在其他银行自动柜员机上盗走该银行卡账户内人民币16000元。
2、2014年12月5日18时许，经事先共同商量，被告人曾毕华、欧某某伙同“三哥”（在逃，身份不详）在中国建设银行澄江县凤麓街道凤翔路自动柜员机处，以引开姚某某视线的手段调换其在自动柜员机上的×××号中国建设银行银行卡后，通过偷窥获得的姚某某银行卡密码在其他银行自动柜员机上盗走该银行卡账户内人民币16000元。
3、2014年12月13日13时许，被告人曾毕华、欧某某在中国农业银行昆明市官渡区支行自动柜员机处，以引开李某某视线的手段调换其在自动柜员机上的×××号中国农业银行银行卡后，通过偷窥获得的李某某银行卡密码在其他银行自动柜员机上盗走该银行卡账户内人民币35000元。
二被告人虽不具有自首情节，但被告人欧某某如实供述了自己的全部罪行，被告人曾毕华如实供述了部分罪行。
为证明上述事实，公诉机关提供了物证，书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述与辩解，辨认笔录及照片，视听资料等证据证实。公诉机关认为被告人曾毕华、欧某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物累计达人民币67000元，数额巨大，其行为已触犯我国刑律，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人曾毕华、欧某某基于共同故意实施犯罪，是共同犯罪；在共同犯罪中二被告人的地位相等，作用相当，不宜区分主从犯。二被告人虽不具有自首情节，但被告人欧某某如实供述了自己的全部罪行，被告人曾毕华如实供述了自己的部分罪行，可以从轻处罚。被告人曾毕华在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，数罪并罚。
公诉机关建议对被告人曾毕华在有期徒刑五年至五年零六个月间判处刑罚，并处罚金；对被告人殴某某在有期徒刑四年零六个月至五年间判处刑罚，并处罚金。
被告人曾毕华对公诉机关指控的事实无异议，提出对其犯罪行为应认定为诈骗罪，认为公诉机关量刑建议过重，请求法庭从轻判处。未向法庭提交证据。
被告人殴某某对公诉机关指控的事实无异议，提出其属单亲妈妈，有80多岁母亲需赡养的特殊家庭情况，且如实供述自己罪行，配合司法机关办理案件，其认为公诉机关提出的量刑建议过重，请求对其判处有期徒刑三年并适用缓刑。未向法庭提交证据。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，被告人曾毕华对在侦查、审查起诉阶段未如实供述自己的罪行部分当庭自愿认罪；被告人未退赔过被害人的损失。
证实上述事实的证据有：
第一组证据：函、户籍证明、情况说明，证实被告人曾毕华、殴某某犯罪时已达刑事责任年龄、曾毕华具有犯罪记录、殴某某无犯罪记录及侦破前期曾毕华冒称他人姓名“曾某某”等事实；刑事判决书、假释证明书、调取假释裁定书函、刑事裁定书，证实被告人曾毕华的犯罪前科情况及被假释时间、考验期限、实际执行刑期、减刑情况等事实；抓获经过、情况说明、某酒店收款凭证单、发票、峨山县某某酒店境内旅客信息单等，证实抓获二被告人的经过及归案等情况；提取笔录、扣押决定书、扣押清单、调取证据通知书及清单、处理清单及物证照片等，证实公安机关提取、扣押涉案银行卡、身份证等事实；证人鲁某某的证言，证实2014年12月27日入住某酒店505房间的客人在次日退房后未发现客房内有入住客人遗留物等事实。
第二组证据即证实起诉书指控第一起犯罪事实的证据有：报案记录，证实该起盗窃案件的发生；被害人赛某某的陈述，证实其农业银行卡被调换的时间、地点、经过、被盗金额等事实；被告人曾毕华、殴某某供述及辩解，证实二人与其他涉案人共同调换被害人银行卡并窃取卡内钱财的时间、地点、经过、金额、分赃等事实；接受证据清单及证据复印件，证实被害人赛某某向公安机关提供卡号为×××被调换中国农业银行卡一张的事实；被害人赛某某的辨认笔录及照片，证实经辨认被告人曾毕华、殴某某就是调换其银行卡的人等事实；人犯出所呈批表、现场辨认笔录及照片，证实经被告人殴某某辨认，峨山县农业银行古城山营业所自动取款机处系其与其他涉案人作案调换银行卡的地点的事实；调取证据通知书、调取证据清单、视听资料，证实被告人曾毕华、殴某某与其他涉案人分别在峨山县农业银行古城山营业所ATM自动取款机处、中国邮政储蓄峨山练江北路储蓄所自动柜员机调换银行卡及窃取现金的过程等事实；银行交易记录，证实案发当日被害人赛某某被调换的银行卡的交易情况。
第三组证据即证实起诉书指控第二起犯罪事实的证据有：移送案件通知书、移送案件清单，证实被害人姚某某银行卡被盗一案由澄江县公安局移送峨山县公安局管辖的事实；报案记录，证实该起被盗案件的发生；被害人姚某某的陈述，证实其银行卡被调换的时间、地点、经过、窃取金额等事实；被告人曾毕华、殴某某供述及辩解，证实二人与其他涉案人共同调换本案被害人银行卡的时间、地点、经过、窃取金额、分赃等事实；被害人姚某某辨认笔录及照片，证实经辨认被告人曾毕华、殴某某就是窃取其银行卡的人等事实；调取证据通知书、调取证据清单及视听资料，证实案发时二被告人与其他涉案人在中国建设银行澄江县支行ATM机处共同实施调换被害人姚某某银行卡经过等事实；调取证据通知书、调取证据清单、银行卡客户交易查询，证实案发当日被害人姚某某被调换银行卡交易记录，进而印证二被告人供述窃取了被害人姚某某银行卡内现金16000元的事实。
第四组证据即证实起诉书指控第三起犯罪事实的证据有：移送案件通知书、随案移送清单，证实昆明市官渡分局将被害人李某某银行卡诈骗案移送峨山县公安局管辖等事实；受案登记表、立案决定书、报案报告，证实本案的发生及立案情况；李某某身份证复印件及中国农业银行银行卡复印件，证实被害人身份情况及李某某向公安机关提供作案人用于更换其银行卡的卡号为×××中国农业银行卡一张等事实；辨认笔录及照片，证实经辨认，被害人李某某未能辨认出包含殴某某在内的11张女性照片中谁是换走其银行卡的人的事实；被告人曾毕华供述及辩解，证实其在侦查、审查起诉阶段均未如实供述其参与作案的事实；被告人殴某某供述及辩解，证实其与曾毕华共同实施调换银行卡及窃取卡内人民币等事实；调取证据通知书、视听资料，证实犯罪疑似人实施窃取被害人李某某银行卡的作案过程等事实；卡号×××金穗借记卡明细对帐单，证实案发当日被害人李某某被窃取银行卡交易记录，进而印证被害人陈述其被盗人民币35000元的事实；昆明市公安局官渡分局经济侦查大队跨行交易查询资料，证实案发当日被害人李某某被调换银行卡转帐人民币15000元至所有人为刘厚河的卡号为×××的银行卡等事实。
上述证据来源合法、内容客观真实，且与本案有关联性，足以证实本院查明的事实，认定为有效证据，可以作为定案的根据。
本院认为，被告人曾毕华、欧某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物三次，数额达人民币67000元，盗窃数额巨大，其行为已触犯我国刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人曾毕华、殴某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。二被告人虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，对二被告人予以从轻处罚。被告人曾毕华、欧某某伙同他人基于共同故意实施犯罪，是共同犯罪；在共同犯罪中，二被告人地位相等，作用相当，不区分主从犯。被告人曾毕华、殴某某二年内盗窃三次，属多次盗窃，予以酌情从重处罚。被告人曾毕华、殴某某提出对其从轻处罚的意见，符合本案事实及法律规定，予以采纳；被告人曾毕华、殴某某提出的其他辩护意见，与本案查明的事实不符且不符合法律规定，不予采纳。被告人曾毕华在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释后实行数罪并罚。公诉机关对二被告人提出的量刑建议不妥，不予采纳。为保护公民财产权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第二十五条、第八十六条、第七十一条、第六十九条、第五十二条、第八十三条、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、撤销广东省清远市中级人民法院（2013）清中法刑执字第4970号刑事裁定书。
二、被告人曾毕华犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零八个月，并处罚金人民币16000元。与原犯盗窃罪的剩余刑期一年零三个月二十四天并罚，总和刑期五年零十一个月二十四天，罚金人民币16000元，决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币16000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年12月29日起至2020年6月28日止）
三、被告人殴某某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月29日起至2018年12月28日止）
四、本案中依法扣押并随案移送的蔡家国、周辉军、胡先国的居民身份证三张，卡号为：×××、×××的中国建设银行卡二张、卡号为：×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××的中国农业银行卡十二张、卡号为：×××、×××、×××、×××、×××的中国邮政储蓄卡五张、卡号为：×××、×××、×××的中国工商银行卡三张、卡号为×××的中国银行卡一张，餐巾纸袋一个予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郭云波
审 判 员 方德荣
人民陪审员 方国富
二〇一五年七月十七日
书 记 员 鲁海霞