黑龙江省齐齐哈尔市昂昂溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）昂刑初字第68号
公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市昂昂溪区人民检察院。
被告人周某某（曾用名周某云），公民身份号码×××，出生于安徽省枞阳县，住安徽省安庆市。2007年1月19日因犯诈骗罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元；2007年9月5日因犯诈骗罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯诈骗罪于2015年7月10日被刑事拘留，2015年7月22日被取保候审，2016年1月25日被逮捕，现羁押于齐齐哈尔市看守所。
被告人周某甲，公民身份号码×××，出生于安徽省枞阳县，住安徽省安庆市。因涉嫌犯诈骗罪于2015年7月10日被刑事拘留，2015年8月14日被逮捕，现羁押于齐齐哈尔市看守所。
辩护人杨艳英，黑龙江晨阳律师事务所律师。
被告人周某乙，公民身份号码×××，出生于安徽省枞阳县，住安徽省枞阳县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年7月10日被刑事拘留，2015年8月14日被逮捕，现羁押于齐齐哈尔市看守所。
辩护人韩立新，黑龙江宇恒律师事务所律师。
齐齐哈尔市昂昂溪区人民检察院以齐昂检刑诉（2015）54号起诉书指控被告人周某某、周某甲、周某乙犯盗窃罪、诈骗罪，于2015年11月18日向本院提起公诉，本院于2015年11月20日立案受理。立案受理后，依法组成合议庭，于2015年12月7日公开开庭进行了审理。齐齐哈尔市昂昂溪区人民检察院指派检察员杨庆伟出庭支持公诉，被告人周某某、被告人周某甲及其辩护人杨艳英、被告人周某乙及其辩护人韩立新到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。
齐齐哈尔市昂昂溪区人民检察院指控：
一、盗窃罪
（一）2015年7月5日9时许，被告人周某某、周某甲、周某乙来到齐齐哈尔市梅里斯区大众浴池附近，由周某乙望风，周某某、周某甲主动与被害人孙某某（女，57岁）搭讪，谎称从砖厂挖出金元宝，以暂时存放其家并让其拿出部分财物作抵押为由，让孙某某某某）3000.00元、金戒指一枚（价值1520.32元）、钯金项链一条（价值1800.30元）放在自己家仓房桌子下面，等孙某某离开后，上述物品被三人盗走。被盗财物被依法扣押。
（二）2015年7月8日8时许，被告人周某某、周某甲、周某乙来到齐齐哈尔市甘南县客运站附近，由周某乙望风，周某某、周某甲主动与被害人刘某某（女，28岁）搭讪，谎称挖到金元宝要转让给被害人，以不信任被害人为由让其拿出部分财物作抵押，让被害人把2000.00元、金项链一条（价值9446.40元）、金手镯一个（价值8437.80元）和假元宝放在被害人的包里，趁被害人不备，将上述物品盗走。被盗财物被依法扣押。
（三）2015年7月9日10时许，在齐齐哈尔市龙江县，被告人周某某、周某甲、周某乙来到齐齐哈尔市龙江县益民商场，由周某乙望风，周桃荣、周某甲主动与被害人尹某某（女，56岁）搭讪，谎称在工地干活时挖到金元宝，以暂时存放在其家中并让其拿出部分财物作为抵押为由，把假金元宝和尹某某的800.00元、金戒指一个（价值1377.60元）、金手镯一个（价值5141.40元）、金项链一条（价值6100.80元）放在袜子里让被害人拿着，趁被害人不备，将被害人的800.00元、金戒指、金手镯、金项链盗走。被盗财物被依法扣押。
二、诈骗罪
2015年7月6日8时许，被告人周某某、周某甲、周某乙来到齐齐哈尔市昂昂溪区菜市场附近，由周某乙望风，周某某、周某甲主动与被害人宇某某（女，56岁）搭讪，谎称从工地挖出金元宝、金块并附有遗书，以暂时存放在被害人家并让其拿出部分财物作为抵押为由，骗取宇某某70.00元、金项链一条（价值6246.19元）、金手链一条（价值3404.39元），被骗财物被依法扣押。
综上，被告人周某某、周某甲、周某乙犯盗窃罪涉案39624.32元、犯诈骗罪涉案金额9720.58元。
被告人周某某、周某甲、周某乙于2015年7月10日在富拉尔基区被公安机关抓获归案。
公诉机关以相应证据证实上述指控事实，认为被告人周某某、周某甲、周某乙以非法占有为目的，盗窃他人财物的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究三被告人的刑事责任。被告人周某某、周某甲、周某乙以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究三被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，三被告人均系主犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定处罚。被告人周某某、周某甲、周某乙犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定对三人处罚。建议对周某某、周某甲、周某乙在有期徒刑二至四年的幅度内量刑，并处罚金。
被告人周某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认为其行为构成诈骗罪，不构成盗窃罪，建议对其判处缓刑。
被告人周某某为证实其家庭需要照顾提交了枞阳县钱桥镇人民政府、枞阳县钱桥镇马塘村民委员会出具的证明1份。
被告人周某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议、无辩解，建议对其判处缓刑。其辩护人杨艳英对公诉机关指控周某甲犯诈骗罪不持异议，认为周某甲系从犯，且具有坦白情节，建议判处其三年以下有期徒刑，并可处缓刑。
被告人周某甲的辩护人为证实周某甲的父亲患有疾病、母亲去世提交了枞阳县义津镇人民政府、枞阳县义津镇菁华村民委员会出具的证明1份。
被告人周某乙对公诉机关指控的犯罪事实无异议、无辩解，建议对其判处缓刑。其辩护人韩立新认为对周风华实施的上述犯罪统一为诈骗罪比较适当，周某乙具有坦白情节，在犯罪过程中起辅助作用，应认定为从犯，建议判处其三年以下有期徒刑，并可处缓刑。
被告人周某乙的辩护人为证实周某乙家庭需要其照顾提交了枞阳县枞阳镇人民政府、枞阳县枞阳镇下枞阳居民委员会出具的证明1份。
经审理查明：
一、盗窃事实
（一）2015年7月5日9时许，被告人周某某、周某甲、周某乙窜至齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区大众浴池附近，由周某乙望风，周某某、周某甲主动与被害人孙某某搭讪，谎称所持元宝是从砖厂挖出的真金，请其帮忙保管。骗取孙某某的信任后，二人以需要抵押为由，让孙某某将3000.00元、一枚金戒指、一条钯金项链与元宝一同放在孙某某家仓房的桌子下面，待孙某某离开后，二人将上述财物盗走。案发后，被盗财物被公安机关扣押。被盗物品经鉴定：金戒指价值1520.32元、钯金项链价值1800.30元。
（二）2015年7月8日11时许，被告人周某某、周某甲、周某乙窜至黑龙江省甘南县客运站附近，由周某乙望风，周某某、周某甲主动与被害人刘某某搭讪，谎称所持元宝是挖出来的真金，并让刘某某将自己的一条金项链、一个金手镯与元宝一同放在刘某某的包里，二人趁刘某某不备将上述物品及包内的2000.00元盗走。案发后，被盗财物被公安机关扣押。被盗物品经鉴定：金项链价值9446.40元、金手镯价值8437.80元。
（三）2015年7月9日10时许，被告人周某某、周某甲、周某乙窜至黑龙江省龙江县益民商场附近，由周某乙望风，周某某、周某甲主动与被害人尹某某搭讪，谎称所持元宝是从工地挖出的真金，并将800.00元、一枚金戒指、一个金手镯、一条金项链与假元宝一同放在袜子里让尹某某保管，二人趁尹某某不备将上述财物盗走。案发后，被盗财物被公安机关扣押。被盗物品经鉴定：金戒指价值1377.60元、金手镯价值5141.40元、金项链价值6100.80元。
二、诈骗事实
2015年7月6日8时许，被告人周某某、周某甲、周某乙窜至齐齐哈尔市昂昂溪区菜市场附近，由周某乙望风，周某某、周某甲对被害人宇某某谎称所持元宝是从工地挖出的真金，让宇某某帮忙保管，骗取宇某某一条金项链、一条金手链及70.00元。案发后，被骗财物被公安机关扣押。被骗物品经鉴定：金项链价值6246.19元、金手链价值3404.39元。
综上，被告人周某某、周某甲、周某乙共同实施盗窃三起，金额为39624.32元；共同实施诈骗一起，金额为9720.58元。
被告人周某某、周某甲、周某乙于2015年7月10日被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）物证
石头、假金元宝、遗书（照片），证实周某某、周某甲、周某乙用于作案的道具情况。
（二）书证
1.黄金首饰票据，证实宇某某被骗的手链的来源及重量的情况。
2.周某某、周某乙、周某甲的乘车记录，证实周某某、周某乙、周某甲由合肥市到齐齐哈尔市的时间。
3.扣押清单2份，证实公安机关在周某某、周某甲、周某乙住处扣押7300.00元、周某甲与周某乙的身份证各1张、周某某与许双武的银行卡各1张、2条手链、4条项链、2枚戒指、2个手镯、11个元宝、2个黄色块体、17块石头、2份遗嘱、6份报纸、4只袜子、卫生纸若干等物品；在宇某某处扣押17块石头、1份报纸的事实。
4.户籍证明3份，证实周某某、周某甲、周某乙的基本情况。
5.河南省邓州市人民法院（2007）邓刑初字第121号刑事判决书，证实周某某因犯诈骗罪于2007年1月19日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金四千元的事实。
6.长春市朝阳区人民法院（2007）朝刑初字第363号刑事判决书，证实周某某因犯诈骗罪于2007年9月5日被判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金三万元的事实。
7.破案报告、到案经过，证实案件的破获经过及周某某、周某甲、周某乙均系被公安机关抓获归案的事实。
（三）证人证言
证人李某某的证言，证实周某某、周某乙、周某甲租住房屋的事实。
（四）被害人的陈述
1.被害人孙某某的陈述，证实2015年7月5日9时许，其在齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区大众浴池附近遇到二名外地口音女子，二人称手中的金元宝是从砖厂挖出的，并让其帮忙保管。此后二人以需要抵押为由，让其将3000.00元、一枚金戒指、一条钯金项链与元宝一同放在自家仓房的桌子下面，待其再次返回时发现财物被盗的事实。
2.被害人刘某某的陈述，证实2015年7月8日11时许，其在黑龙江省甘南县客运站附近遇到二名外地口音女子，二人称手中的金元宝是挖出来的，让其帮忙保管，二人趁其不备将其包内的2000.00元、金某甲、金某乙及元宝盗走的事实。
3.被害人尹某某的陈述，证实2015年7月9日10时许，其在黑龙江省龙江县益民商场附近遇到二名外地口音女子，二人称手中的元宝是从工地挖出的真金，并让其将800.00元、一枚金戒指、一个金手镯、一条金项链与元宝一同放在袜子里由其保管，二人趁其不备将上述财物盗走的事实。
4.被害人宇某某的陈述，证实2015年7月6日8时许，其在齐齐哈尔市昂昂溪区菜市场附近遇到二名外地口音女子，二人称手中的元宝是从工地挖出的真金，让其帮忙保管，骗取其一条金项链、一条金手链及70.00元的事实。
（五）被告人的供述
1.被告人周某甲的供述，证实其伙同周某某、周风华先后四次利用假金元宝骗取他人财物的事实。
2.被告人周某乙的供述，证实其伙同周某某、周某甲先后四次利用假金元宝骗取他人财物，其负责在望风的事实。
（六）鉴定意见
1.齐齐哈尔市产品质量监督检验所检验报告13份，证实在周某某等三人住处查获的13个黄色长方体金属块含金量极少的事实。
2.齐市昂昂溪区物价监督管理局关于黄金首饰等物品的价格鉴定结论书2份，证实戒指、项链、手镯价值43475.41元的事实。
（七）辨认笔录
辨认笔录，证实李某某、宇某某、孙某某、刘某某、伊桂英辨认周某某、周某甲的事实。
（八）视听资料
DVD光盘2张，证实公安机关讯问周桃荣、周某甲、周某乙的情况及搜查周某某、周某甲、周某乙住处的情况。
本院认为，被告人周某某、周某甲、周某乙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控被告人周某某、周某甲、周某乙犯盗窃罪，罪名成立，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人周某某、周某甲、周某乙以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人数额较大财物的行为构成诈骗罪，公诉机关指控被告人周某某、周某甲、周某乙犯诈骗罪，罪名成立，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。因三被告人在第一、二、三起犯罪中是以欺骗的手段为秘密窃取财物创造条件，三被告人之所以能够获得财物，不是因为被害人误信谎言而自愿“处分”财物，而是三被告人使被害人暂时脱离对财物的监管之后盗走的，仍然属于秘密窃取，故本案中三被告人采用的欺骗方法只是实施盗窃行为的一个手段，并非直接针对非法获得财物，秘密窃取才是获得被害人财物的直接手段。因此，三被告人实施的第一、二、三起犯罪应定性为盗窃罪，对于被告人周某某、被告人周某甲的辩护人及周某乙的辩护人提出三被告人实施的犯罪均应定性为诈骗罪的辩护意见，本院不予采纳。本案系共同犯罪，周某某、周某甲在共同犯罪过程中起主要作用，应认定为主犯，应按照所参与的全部犯罪进行处罚。周某乙在共同犯罪过程中起次要作用，应认定为从犯，具有法定应当从轻、减轻处罚或者免除处罚的情节，应从轻处罚。被告人周某某当庭自愿认罪，具有酌定从轻处罚情节，可从轻处罚。被告人周某甲、周某乙归案后能如实供述自己的罪行，具有法定可以从轻处罚情节，均可从轻处罚。鉴于涉案的赃款、赃物均被依法追缴，未给被害人造成经济损失，且三被告人均能主动接受财产刑的处罚，对三被告人可酌情从轻处罚。三被告人均具有多次实施盗窃的酌定从重处罚情节，均可从重处罚。周某某具有曾因犯罪被刑罚处罚，且所犯后罪与前罪属同种罪行的酌定从重处罚情节，可从重处罚。三被告人犯数罪，应实行数罪并罚。周某甲、周某乙犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，如宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，其所居住地的社区矫正机构亦同意对其适用社区矫正，故可以对周某甲、周某乙宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人周某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币四万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月10日起至2018年7月14日止。）
二、被告人周某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十一个月，并处罚金人民币三万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人周某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑五个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、赃款3000.00元、金戒指1枚、钯金项链1条，由扣押机关发还给孙某某；赃款2000.00元、金项链1条、金手镯1个，由扣押机关发还给刘某某；赃款800.00元、金戒指1枚、金手镯1个、金项链1条，由扣押机关发还给尹某某；赃款70.00元、金项链1条、金手链1条，由扣押机关发还给宇某某；项链1条、身份证2张、银行卡2张及1430.00元，由扣押机关发还给周某某、周某甲、周某乙；元宝11个，黄色块体2个、石头34块、遗嘱2份、报纸7份、袜子4只、卫生纸若干等物品予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张志伟
审 判 员 迟芳芳
人民陪审员 郭柏岩
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 马 晶
本判决中引用的法律条文的内容：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条
盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条
组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条
在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。