安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终976号
上诉人（原审原告）：潜山县第九建筑工程有限责任公司，住所地安徽省安庆市潜山县梅城镇皖潜大道452号。
法定代表人：吴杨生，董事长。
委托诉讼代理人：程玉伟，安徽中皖律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安徽神武塑业有限公司，住所地安徽省桐城市新渡镇。
法定代表人：潘栋武，董事长。
委托诉讼代理人：胡德斌，系安徽神武塑业有限公司员工。
上诉人潜山县第九建筑工程有限责任公司（以下简称九建司）因与被上诉人安徽神武塑业有限公司（以下简称神武公司）建设工程施工合同纠纷一案不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2015）宜秀民一初字第00639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人九建司的委托诉讼代理人程玉伟，被上诉人神武公司的法定代表人潘栋武、委托诉讼代理人胡德斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
九建司上诉请求撤销原判，改判：1、神武公司立即支付九建司工程款3242891.57元、赔偿损失20000元及逾期付款的违约金324289.157元（按拖欠工程款的10%计算），共计3567182.73元；2、九建司对神武公司所有的安徽神武医药包装厂2#厂房及综合楼工程享有优先受偿的权利；3、一、二审案件受理费、评估费32500元由神武公司负担。事实与理由：1、神武公司严重违约，拖欠工程款，且故意隐匿，导致该工程长期无法竣工，后经九建司多方筹资，最终将涉案工程完工。2、涉案工程无法竣工验收的责任在于神武公司，属于恶意阻止付款条件的成就，依法应视为付款条件已经成就。3、原审法院在没有深入调查的前提下，仅凭胡显龙出具的借条等票据，就轻易认定神武公司已经支付工程款958400元及损失款20000元，证据采信的理由明显不足。4、原审判令九建司承担案件受理费41137.46元，违反《诉讼费管理办法》。
神武公司辩称：1、神武公司没有违约，不仅不存在拖欠工程款，而且超出合同约定支付了工程款，实际付款958400元和2009年5月30日补充协议约定的损失20000元，案涉工程至今尚未验收合格，也未向神武公司交付。2、神武公司并未故意隐匿，一直都和项目负责人联系，且多次付款给该负责人，有电话录音证明。3、九建司称系其多方筹资才将工程完工，该部分陈述不属实。神武公司所支付的工程款已经超出合同约定的比例，但胡显龙因赌博曾向案外人李玮龙借款30万元，其后将该厂房以最低价卖给李玮龙，李玮龙非法取得厂房后，擅自改变结构，导致工程无法验收。4、根据法律规定，建筑施工工程必须按照国家验收统一标准GB50300-2001执行。若是混凝土结构工程，施工质量、验收规范必须按照GB50204Z执行。主体工程验收一直没有进行。5、评估报告中涉及的附属工程是不存在的，双方的合同中没有该约定，实际也没有建附属工程。综上，双方约定的工程未竣工，也未验收合格。神武公司没有任何违约行为，也没有导致工程无法验收的任何责任。因此，九建司请求支付工程款，应不予支持。
九建司向一审法院起诉请求：1、判令神武公司立即支付九建司工程款3242891.57元、损失20000元及逾期付款违约金324289.157元（按拖欠工程款的10%计算），共计3567182.73元；2、判令九建司对神武公司所有的安徽神武医药包装厂2号厂房及综合楼工程享有优先受偿的权利；3、判令神武公司承担本案诉讼费、保全费、评估费。
一审法院认定事实：神武公司系安庆市宜秀区大龙山镇人民政府的招商引资企业。双方当事人于2008年7月24日签订《安徽神武塑业有限公司安徽神武医药包装厂2号厂房及综合楼工程施工合同补充协议》，约定由九建司承建安徽神武医药包装厂位于安庆市宜秀区大龙山镇的2号厂房及综合楼工程，胡显龙为九建司方负责该工程的人员之一，上述协议也由胡显龙代表九建司签订。协议第9条对工程进度款的拨付进行了约定，即2号厂房二层楼面完工后支付人民币50万元，主体封顶后支付人民币40万元，2号厂房工程竣工经甲方（即神武公司）、监理方验收合格后支付人民币40万元，工程经甲方、监理方验收合格后一年内支付结算审计后造价尾款的30%（不计息），工程经甲方、监理方验收合格二年后7日内支付审计后造价尾款的40%，工程经甲方、监理方验收合格三年后7日内结清余款。2009年5月30日，双方当时再次签订《补充协议》，协议第三条约定甲方（即神武公司）应于2009年6月25日前按原补充协议支付乙方（即九建司）被拖欠的工程款45万元和乙方的各项损失2万元；协议第四条约定，工程竣工验收合格后七日内，甲方应按原预算工程造价270万元的60%支付工程款，验收合格后三个月内办理结算；协议第五条约定，若甲方未按本协议履行支付义务，则甲方除支付乙方工程决算款和由甲方违约而造成乙方实际损失2万元外，还应承担所欠的工程款10%的违约金。2009年至2011年间，神武公司向九建司的工程负责人胡显龙支付了工程款合计958400元及2009年5月30日《补充协议》约定的损失金额2万元。截止起诉时，讼争的工程尚验收合格，也未向神武公司交付。案件审理过程中，经九建司申请，原审法院依法委托安徽誉诚司法鉴定中心对讼争工程的造价进行鉴定，该鉴定中心出具的鉴定报告中，认定讼争的2号厂房及附属工程造价合计3242891.57元。九建司支付鉴定费32500元。
一审法院认为：双方当事人之间的建设工程施工合同补充协议合法有效，各方均应按合同约定履行义务。胡显龙作为九建司在该项目中的负责人，其行为应由九建司承担相应责任。在庭审中神武公司提供的由胡显龙出具的收款条据及电话录音能够证明神武公司向胡显龙支付了工程款958400元及约定赔偿的损失2万元，神武公司向胡显龙支付工程款应视为是向九建司支付神武公司关于其已向九建司支付工程进度款958400元及约定赔偿的损失2万元的主张，原审法院予以认定。根据双方当事人于2008年7月24日签订《安徽神武塑业有限公司安徽神武医药包装厂2号厂房及综合楼工程施工合同补充协议》第9条及双方于2009年5月30日签订的《补充协议》第四条的约定，神武公司除应支付九建司2号厂房的进度款90万元外，剩余工程款的支付条件均为工程竣工验收合格后。本案中，讼争的工程至今未经竣工验收，双方未就工程款进行决算，工程也未向神武公司交付使用，双方约定的剩余工程款付款条件并未成就。九建司关于神武公司支付工程款3242891.57元、损失20000元、逾期付款违约金324289.157元及判令九建司对神武公司所有的安徽神武医药包装厂2号厂房及综合楼工程享有优先受偿权的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告潜山县第九建筑工程有限责任公司的诉讼请求。本案受理费41137.46元，由原告潜山县第九建筑工程有限责任公司负担。
本院二审期间，神武公司在二审期间提交胡显龙的电话录音（光盘及文字整理），证明目的：1、胡显龙不知道本起诉讼；2、双方当事人并未约定附属工程；3、胡显龙将厂房卖给案外人，因结构改变而无法验收；4、胡显龙认可其所出具的借条收到的款项均为案涉工程的工程款。庭审后，神武公司提交其于2006年6月25日向安庆市宜秀区建设局提交的《申请报告》、宜秀区大龙山镇人民政府于2007年4月5日作出的《申请项目的报告》、大龙山镇人民政府于2008年5月29日作出的《通知》、《关于安徽神武塑业有限责任公司厂区详细规划的批复》、《关于同意安徽神武塑业有限责任公司综合楼建设设计方案的批复》、《安徽省村镇建设用地规划许可证》，以证明案涉工程已经取得建设用地规划许可和建设工程规划许可。九建司质证认为，1、对电话录音的真实性持有异议，不能确定是胡显龙本人的录音，神武公司应向九建司的账户支付工程款，而不是向胡显龙个人支付工程款，至于案涉厂房是否已经转让给案外人，与本案不具有关联性；2、对于规划许可方面的证据，所提交是的村镇建设用地规划许可证，另外，建设工程是否获得规划许可，应以建设工程规划许可证为准，而神武公司未提交建设工程规划许可证。
九建司对以下三组证据申请复核：第一组证据是神武公司的基本信息和组织机构代码证，该组证据能够显示神武公司的营业执照已经被吊销，组织机构代码证已于2013年3月12日作废，神武公司的各项证照已经失效，无法办理工程竣工验收手续；第二组证据是投资协议书和协议书，以证明神武公司至今未取得涉案工程的土地使用权证，导致涉案工程无法办理竣工验收；第三组证据是2009年5月30日签订的补充协议，以证明神武公司违约在先，同时，如果神武公司未能在2009年6月25日前支付拖欠的工程款45万元及损失2万元，即构成违约。神武公司质证认为，对于第一组证据，双方约定的竣工验收时间是2009年，而吊销营业执照的时间是2013年，因此，不能达到其举证目的；对于第二组证据，工程竣工验收不需要土地证，不能达到其举证目的；对于第三组证据，神武公司一审期间提交的证据足以证明所支付的工程款已经超出合同的约定，因此，不能达到其证明目的。神武公司对原审证据未提出复核意见。
合议庭经评议认为，对于神武公司提交的新证据，1、关于录音资料，因九建司对该份录音资料的真实性提出异议，胡显龙未到庭，对该份证据将结合本庭与胡显龙电话所核实的情况予以认定；2、关于规划许可方面的资料，因九建司对该组证据的真实性不持异议，且与本案具有关联性，予以采信。对于九建司申请复核的三组证据，其中，第一、二组证据，因双方当事人对案涉工程是否已经竣工存在争议，九建司又未能提交证据证明其已向神武公司提交竣工验收资料，因此，上述两组证据均不能达到其证明目的。对于第三组证据，原判对2009年5月30日签订的《补充协议》已予确认。至于神武公司是否构成违约，在处理意见中一并分析，不再赘述。
二审法院对其他证据的认证意见与原审一致，对原判查明的其他事实予以确认。
二审另查明，（一）2007年5月31日，神武公司就案涉地块取得《安徽省村镇建设用地规划许可证》。2008年6月，安庆市宜秀区建设局作出《关于安徽神武塑业有限责任公司厂区详细规划的批复》，同意神武公司关于厂区的详细规划。（二）神武公司二审庭审中明确承认其至今尚未取得案涉地块的土地使用权证。（三）双方当事人所提供的胡显龙联系电话一致，经与胡显龙电话核实，胡显龙称，2009年5月30日签订《补充协议》之前，共收到工程款450000元，后来陆续收到工程款，具体数额不清楚，按照条据计算，另外，神武公司通过他人贷款给付了103400元，是否出具条据，需要核实。《补充协议》中的约定损失补偿款20000元，神武公司也已经支付，胡显龙没有出具收条。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点是：1、原判认定神武公司已经支付工程款958400元以及补充协议中约定的损失金额20000元，认定事实是否正确。2、九建司在一审的诉讼请求应否予以支持。围绕二审争议焦点，第一，关于已付款项。为证明已经支付工程款958400元，神武公司一审期间提交了胡显龙出具的收条、借条、转款凭证以及与胡显龙的电话录音。其中，2009年5月30日之前出具的收条、借条与《补充协议》能够相互印证，足以证明神武公司于2009年5月30日前共向胡显龙支付工程进度款450000元。《补充协议》签订后，神武公司继续向胡显龙支付进度款。其中，2009年8月神武公司通过他人贷款支付的103400元，经核实，胡显龙明确承认收到上述款项。由于神武公司所提交的收据中并不包含该笔款项，因此，原判综合收条、借条、转账凭证以及电话录音等证据确认神武公司共计支付工程进度款958400元，并无不当。对于《补充协议》中约定的20000元损失赔偿款，经核实，胡显龙明确承认已经收到，且没有出具收据，因此，原判确认神武公司已经支付约定的损失金额20000元，并无不当。上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。第二，九建司的诉讼请求应否予以支持。依法成立的合同对当事人具有约束力，双方当事人均应当按照约定履行自己的义务。结合《安徽神武塑业有限公司安徽神武医药包装厂2号厂房及综合楼工程施工合同补充协议》以及2009年5月30日签订的《补充协议》的约定，剩余工程款应待工程竣工验收合格后支付。由于讼争工程既未竣工验收，也未向神武公司交付使用，九建司在一、二审期间也未能提交证据证明其已向神武公司提交竣工验收资料而神武公司拖延验收，因此，九建司要求神武公司支付剩余工程款并承担违约责任，均缺乏事实和法律依据。至于《补充协议》中所约定的损失额20000元，如上所述，神武公司已经支付，九建司再次要求神武公司支付该款，缺乏法律依据。因此，原判对九建司的诉讼请求未予支持，并无不当。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一条第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费35597元，由上诉人潜山县第九建筑工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周大庆
代理审判员 潘 红
代理审判员 严 正
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 张明奇
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；