＼n上海市杨浦区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）杨民一（民）初字第162号＼n原告汤国强。＼n委托代理人张建成，上海福湾律师事务所律师。＼n委托代理人李灵芝，上海福湾律师事务所律师。＼n被告上海沪闽经济发展有限公司。＼n法定代理人胡忠达。＼n委托代理人顾皆平。＼n被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。＼n负责人吴军。＼n委托代理人于素玲，上海和联律师事务所律师。＼n委托代理人李丹，上海和联律师事务所律师。＼n原告汤国强诉被告上海沪闽经济发展有限公司、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员叶斌独任审判，公开开庭进行审理，原告委托代理人李灵芝、被告上海沪闽经济发展有限公司委托代理人顾皆平、被告平安财产保险公司委托代理人李丹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告汤国强诉称，2012年9月12日18时15分许，原告驾驶助动车在邯郸路XXX号仓库内，与案外人施某驾驶属被告上海沪闽经济发展有限公司所有的牌号为沪FSXX**的小客车发生交通事故，致原告受伤。事故时，施某系被告上海沪闽经济发展有限公司的员工，且正在履行职务行为，故被告上海沪闽经济发展有限公司应承担本起事故的赔偿责任。被告上海沪闽经济发展有限公司事故车辆正值在被告平安财产保险公司投保交强险期间。2013年2月1日，受交警支队委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤势进行了鉴定，鉴定结论原告的伤势构成XXX伤残，伤后可予休息5个月，营养3个月，护理3个月。现原告诉至法院，要求赔偿医疗费人民币1267.5元（以下所涉币种均为人民币）、护理费4350元、营养费3600元、伤残赔偿金80376元、误工费12500元、鉴定费1800元、交通费500元、物损费500元、精神损害抚慰金5000元、律师代理费3000元；上述费用，先由被告平安财产保险公司在交强险限额内承担直接的赔偿责任，超出强制险的余额部分由被告上海沪闽经济发展有限公司承担，精神损害抚慰金在交强险内优先承担。对于平安财产保险公司向法院提出重新鉴定的费用，应由平安财产保险公司承担。＼n被告上海沪闽经济发展有限公司辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定无异议，施某在事故发生时的行为系公司的职务行为，故对超出交强险范围外的正常合理的费用愿意承担赔偿责任。两笔鉴定费，对重新的鉴定结论及鉴定发票均无异议，不认可第一次鉴定结论，两次鉴定费用由谁承担由法院认定；交通费，认可发票金额84元；律师费，由法院依法酌定判决；对原告其余诉请意见同被告平安财产保险公司陈述的意见一致。＼n被告平安财产保险公司辩称，对事故发生的时间、地点认定无异议，但由于事故责任认定书未记载原告或施某是何行为，是否有存在过错，故无法认可事故责任认定书，如经核实，施某的行为确有过错，愿意在交强险限额内承担赔付。医疗费，核定金额无异议，原告提供的单据中上海市华东医院两次医疗费单据无门诊病历相对应，不予认可，其余非医保部分不认可；鉴定费，由于鉴定费不属于保险赔偿范围，不同意承担原告第一次鉴定费，而重新鉴定的鉴定结论对第一次的鉴定结论有所更改，故已由平安财产保险公司垫付的鉴定费2760元，应由原告承担；营养费应按照每日30计算，共计2个月；护理费，应按每日30元计算，共计60日；误工费，原告提供的证据证明其在退休后返聘工作期间，每月工资收入并不固定，事发前原告返聘工资已经是每月1400元，2012年7月份单位未发放原告的返聘工资，2012年9月至同年12月，单位已向原告支付返聘工资，故被告平安财产保险公司认为原告实际收入与误工证明上的误工工资有出入，原告未有实际的误工损失，不同意赔偿；伤残赔偿金，户口信息的真实性无异议，但应以重新鉴定报告出具时间为定残日，应认定赔偿年限为19年；精神抚慰金，如果确认施某的过错行为系全责，愿意在交强险内优先赔付，如果施某的行为未认定为全责，要求按责赔偿；交通费，真实性认可，相关单据的数额未到500元，故不予认可；衣物损费，由于原告未提供证据证明，不认可；律师费不属于保险公司理赔范围。＼n经审理查明，2012年9月12日18时15分许，原告驾驶助动车在上海市邯郸路XXX号仓库内，与案外人施某驾驶属被告上海沪闽经济发展有限公司所有的牌号为沪FSXX**的小客车发生交通事故，致原告受伤。事故发生后，原告先后至长海医院、上海市华东医院治疗，共支付医疗费1267.5元。本起事故经交警队认定，施某负该起事故全部责任，原告汤国强无任何责任。原告诉至本院，作如上诉请。＼n另查，1、上海沪闽经济发展有限公司系车牌号为沪FSXX**车辆的登记所有人，已向被告平安财产保险公司投保了事故车辆的机动车交通事故责任强制险，保险期限自2012年8月24日至2013年8月23日止。2、2013年2月1日，受交警支队委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定，结论为汤国强因交通事故致左锁骨肩峰端撕脱骨折，左2、3、4肋骨骨折，目前遗留左上肢功能障碍构成XXX伤残，伤后可予以休息5个月，营养3月，护理3月。鉴定费1800元由原告垫付。2013年8月28日被告平安财产保险公司向本院提出对原告的伤势重新鉴定的申请。本院于2013年9月10日委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、护理、营养期进行法医学重新鉴定，结论为被鉴定人汤国强胸部及左上肢等处交通伤，后遗左上肢功能障碍，已构成XXX伤残，伤后治疗的休息期为120-150日，护理期为60日，营养期为60日。鉴定费2500元由被告平安财产保险公司垫付。3、原告提供上海材料研究所出具回聘本所退休员工协议及误工证明，证明从2012年7月1日起原告被原单位返聘工作，另原告提供的银行账户尾号为5308的明细清单，证明原告从2012年8月起开始领取返聘工资每月1400元，2012年11月、12月已领取返聘工资计2800元。4、原告提供律师发票一张，证明原告聘请律师共花费3000元。＼n本院认为，公民的身体权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此产生的各项费用。本案系一起机动车与非机动车发生道路交通事故所引起的人身损害赔偿纠纷案件。审理中，保险公司主张事故责任认定书上没有记载原告或施某如何有过错行为，所以无法认定事故责任。本院认为，该事故责任认定书是由公安机关出具，是真实有效的，保险公司对其主张未提供相关的证据佐证，故其辩解本院不予支持。该起事故经交警队认定，案外人施某负该起事故全部责任，原告无任何责任。事故发生时施某的驾驶行为系职务行为，应由被告上海沪闽经济发展有限公司承担法律后果。事故发生时，被告上海沪闽经济发展有限公司向被告平安财产保险公司投保了事故车辆的机动车交通事故责任强制险，被告平安财产保险公司应在机动车交通事故责任强制险限额内先行赔付，对超出强制险的部分，由被告上海沪闽经济发展有限公司承担赔偿责任。对原告的伤势的认定，鉴于重新鉴定已对原告的伤势作出结论，故该份鉴定结论应作为判定本案赔偿损失的依据。本起事故造成的各项损失据实确定如下：一、原告主张的营养费，参照重新鉴定报告确定的时限，按照每日40元予以计算，确定为2400元；二、护理费，根据原告的受伤部位及其实际需要，原告主张的费用过高，故本院予以适当调整，参照重新鉴定报告确定的时限按照每日40元予以计算，确定为2400元；三、医疗费，原告提供至上海市华东医院摄片的单据，系为了治疗原告的伤势所需，本院予以认定，凭据结算为1267.5元，本院予以确认；四、交通费，按照原告就诊实际所需，酌情认定为200元；五、误工费，原告提供误工证明、返聘协议和工资卡账户明细清单证明其误工损失，但2012年11月及12月份已领取的工资予以扣除，参照鉴定意见确定的休息时限，本院酌情认定为4200元；六、鉴定费，因被告平安财产保险公司提出重新鉴定的结论与最初的鉴定结论无实质性的更改，故重新鉴定的费用由被告平安财产保险公司承担，而最初的鉴定结论按实际发生金额计算，本院认定为1800元，由被告上海沪闽经济发展有限公司负担；七、精神抚慰金，根据鉴定报告，原告的伤势构成伤残等级，故本院认可为5000元；八、物损费，根据交通事故发生的事实，本院酌情认定为100元；九、伤残赔偿金，由于第一次鉴定结论对原告的伤残认定与重新鉴定的结论一致，故本院以第一次的鉴定报告时间作为定残日，按照鉴定报告确定的伤残等级，并根据原告提供的证据可按照上海市城镇居民人均可支配收入标准计算，本院确认为80376元；十、律师代理费，系原告通过司法途径以维护其合法利益所支出的实际费用，考虑到事故责任程度、赔偿标的等因素，本院酌情认定为3000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：＼n一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔付原告汤国强医疗费人民币1267.5元、营养费人民币2400元、护理费人民币2400元、交通费人民币200元、残疾赔偿金人民币80，376元、精神损害抚慰金人民币5000元、误工费人民币4200元、物损费人民币100元；＼n二、被告上海沪闽经济发展有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告汤国强鉴定费人民币1800元；＼n三、被告上海沪闽经济发展有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告汤国强律师费人民币3000元。＼n如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案案件受理费人民币2557元，减半收取计人民币1278.5元，由被告上海沪闽经济发展有限公司负担人民币1141元，原告汤国强负担人民币137.5元。重新鉴定费人民币2760元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。＼n代理审判员叶斌＼n二〇一四年三月二十六日＼n书记员蒋金秀书记员沈佳丽＼n附：相关法律条文＼n附：相关的法律条文＼n一、《中华人民共和国侵权责任法》＼n第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。＼n第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。＼n第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。＼n劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。＼n二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》＼n第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本第一款规定的相关费用外，还应当排除丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等合理费用。＼n第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。＼n第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。＼n第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。＼n第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。＼n第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。＼n第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。