济南市历城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）历城民初字第1734号
原告齐加生，男，生于1952年3月10日，汉族，无业，住济阳县。
委托代理人马灵美、郭庆海（特别授权代理），均系山东绪才律师事务所律师。
被告刘长江，男，生于1962年1月5日，汉族，无业，住济南市。
被告周新成，男，生于1969年2月20日，汉族，无业，住齐河县。
委托代理人杨艳霞（特别授权代理），山东文泉坤园律师事务所律师。
原告齐加生诉被告刘长江、被告周新成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月29日受理后，被告周新成于2015年6月25日申请本院委托相关部门对原告齐加生的伤残等级、伤后护理时间及人数、误工时间进行鉴定，本案依法中止审理。鉴定结论作出后，本案于2015年10月13日恢复审理。因案情复杂，本案由简易程序转为普通程序，本院依法组成合议庭，于2015年11月2日公开开庭进行了审理。原告齐加生的委托代理人马灵美，被告刘长江，被告周新成及其委托代理人杨艳霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告齐加生诉称，2015年3月25日，原告在历城区华山街道蒋家沟为被告刘长江建房时，从脚手架上摔下，造成原告受伤。原告受雇于被告周新成，由周新成向原告发放工资。发生事故后，原告曾找两被告协商赔偿事宜，因达不成调解，故诉至法院。要求：1、判令被告周新成赔偿原告医疗费44709.44元，误工费25200元，护理费9210.72元，住院伙食补助费360元，残疾赔偿金49677.4元，精神损害抚慰金3000元，交通费1000元，鉴定费1400元，共计134557.56元；2、判令被告刘长江承担连带赔偿责任；3、诉讼费用由被告承担。
被告刘长江辩称，我不认识原告齐加生，原告齐加生是给周新成干活，周新成给被告刘长江建房，刘长江是将建房工程承包给周新成的，本案与被告刘长江无关，被告刘长江不应承担责任。
被告周新成辩称，原告陈述与事实不符，原告与周新成并不认识，原告齐加生是赵某在劳务市场找来的工人。劳动报酬支付方式为一天一结算，原告并不受周新成管理，并非受雇于被告周新成。原告作为完全民事行为能力人，应能够预见到施工过程中的危险，也应该尽到合理安全注意义务。本案中，原告在砌墙时其所砌的墙体与原告所站的位置较远，按正常操作规范，原告应该是站到另一块脚手架板上，但其并没有这样做，造成原告踩空摔伤。原告未尽到安全注意义务，是发生事故的主要原因。被告周新成是应被告刘长江的要求为其提供无偿劳动的帮工人员，并没有获得任何收益，被告周新成对原告的损害没有故意和重大过失，不应承担赔偿责任。且事故发生后，被告周新成出于人道主义，为原告垫付了医疗费2000元。
经审理查明：被告刘长江与被告周新成系朋友关系，双方达成口头协议，刘长江将在农村宅基地上翻建房屋的工作交给周新成完成，双方商定了外墙360元／平方米，包工包料，没有商定内墙价格，由周新成负责买建房材料、雇用工人。之后，被告周新成委托赵某去劳务市场找人干活，赵某在劳务市场找到了高某和原告齐加生，由被告周新成分配每天工作、发放工资，工资为140元／天，一天一结算。为证实原告与被告周新成之间的关系，原告申请证人高某、被告周新成申请证人赵某出庭作证。高某、赵某陈述：原告经赵某介绍到被告周新成处干活，每天工资140元。一天一结算，被告周新成垫付的2000元，其中1900元支付医疗费，100元用于停车费及帮忙人员吃饭。
2015年3月25日上午10时左右，原告齐加生在历城区荷花路街道蒋家沟村为被告刘长江建房砌砖墙时，从高1.8米的脚手架上踩空，摔下受伤。事发时，事故现场并没有任何防护措施，原告亦没有佩戴安全帽作业。原告受伤后被送往山东大学第二医院救治，住院治疗12天，支付医疗费用44709.44元，其中被告周新成垫付1900元。原告伤情为：L3椎体压缩性骨折，左肩胛骨骨折，头部外伤。2015年4月6日，原告齐加生要求自动出院，出院医嘱为：1、继续卧床，加强营养，预防感冒，左上肢固定，适当功能锻炼，预防深静脉血栓形成；2、定期刀口换药，观察刀口愈合情况，术后14天拆线；3、1个月后门诊复查，视恢复情况决定下地时间，1年后视恢复情况决定是否取出内固定，定期门诊复查，不适及时随诊。原告要求每天按照30元计算住院伙食补助费。二被告对此无异议。
2015年4月28日，原告委托山东银丰司法鉴定所对其伤残等级、护理时间及人数进行鉴定。2015年5月13日，山东银丰司法鉴定所作出《鉴定意见书》，结论为：齐加生的损伤构成十级伤残，伤后护理时间为4个月，住院期间需2人，出院后需1人护理。原告支付鉴定费1400元。被告周新成、被告刘长江认为该司法鉴定文书系原告单方委托进行鉴定的，其真实性、准确性、公开性均不能得到保证，且到起诉之日止，原告齐加生行动已无障碍，日常生活能力已无受限，故向本院申请重新鉴定。本院委托山东金剑司法鉴定中心济南分所对原告齐加生的伤残等级、护理时间及人数、误工时间进行了重新鉴定。2015年9月9日，山东金剑司法鉴定中心济南分所作出《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人齐加生的伤构成十级伤残；2、被鉴定人齐加生伤后误工时间为180日；护理时间为90日，其中住院期间2人护理，出院后1人护理。原告主张的误工费要求按照每天140元计算，误工时间为180日，计款25200元。原告主张的残疾赔偿金，要求按照2014年度城镇居民人均可支配收入29222元／年计算17年，计款为49677.4元。二被告认为误工费应计算至定残之前一天，且原告平时主要工作并不是从事建筑行业，不能按照事故发生时的工资计算误工费；原告居住地在农村，无证据证实其经济主要来源于城镇，不应按城镇标准计算残疾赔偿金。
关于护理费，原告自述其受伤后由其子齐庆波及儿媳张静云护理，原告之子齐庆波在济南欧林海太家俱有限公司从事家具安装工作，月工资2750元，原告儿媳张静云的护理费是按护工标准80.06元／天计算，计款9210.72元。为证实其主张，原告向本院提供了济南欧林海太家俱有限公司营业执照、组织机构代码证复印件、齐庆波的劳动合同、工资发放表及扣发工资证明。二被告对此有异议，认为原告提交的证据没有齐庆波公司法定代表人或主要负责人签字，不予认可。
原告主张的精神损害抚慰金3000元，交通费1000元，未向本院提供证据，二被告提出原告的该项主张没有事实及法律依据，不同意赔偿。
上述事实，有原告提供的医疗费单据、门诊病历、费用分类汇总单据、住院病案、询问笔录、鉴定意见书，证人赵某、高某的证言，原告及二被告的当庭陈述与辩解为证，经庭审质证，足以认定。
本院认为：本案争议焦点为原告齐加生与二被告之间的关系。本院认为，判断劳务关系存在的标准取决于两个方面：首先，提供劳务一方是否为接受劳务一方所选任，并在从事劳务活动时受接受劳务一方的指挥和监督，换言之，双方是否有从属关系；其次，是否一方提供劳务，另一方给付报酬。在本案中，被告周新成认可原告齐加生系赵某受周新成之委托在劳务市场找来的，故原告齐加生为被告周新成所选任。并且在劳务活动时，齐加生由被告周新成分配工作，受周新成的指挥和监督，并由周新成支付日工资140元，有证人赵某及证人高某的证言为证，因此本院认定原告齐加生与被告周新成之间建立了劳务关系。被告刘长江将在农村宅基地上翻建房屋的工作交给周新成完成，双方商定了外墙360元／平方米，包工包料，由周新成负责买建房材料、找工人，本院认为双方虽未签定书面合同，但达成了口头协议，被告刘长江与被告周新成之间系承揽合同关系。本院认为根据相关法律规定，在农村宅基地上翻建房屋并非必须具有相应建筑施工资质，本案被告刘长江没有过错，不应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告周新成与原告齐加生之间形成劳务关系。被告周新成作为雇主，疏于安全管理，未在工作现场为劳务人员提供必要的安全防护设施，导致无任何安全防护的原告齐加生在工作工程中摔落受伤，被告周新成对此具有主要过错，应承担本次事故70%的民事责任；原告齐加生作为成年人，自身缺乏安全防范意识，未在操作时采取安全防护措施，且在劳务过程中未尽到合理安全注意义务，对于其受到的伤害，自身具有一定过错，应当减轻被告周新成的民事责任，承担本次事故30%的民事责任。
根据前述认定，原告主张的医疗费44709.4元，住院伙食补助费360元，鉴定费1400元，事实清楚，证据充分，且被告无异议，本院对此予以认定，但应扣减被告周新成垫付的1900元。关于原告主张的误工费，原告无固定工作，收入不固定，依据其户籍性质，可以按照2014年山东省城镇居民人均可支配收入29222元计算，计款14410.85元。关于原告主张的护理费，原告之子齐庆波有与其单位签订的劳动合同、单位出具的前三个月工资情况及扣发工资证明，证实因护理原告其收入减少，对此本院予以认定。另一护理人员张静云要求按照济南市同级别护工标准每天80元计算并无不当，本院予以认定。原告因外出打工受伤，可以认定其主要收入来源系外出打工收入，原告主张的残疾赔偿金49677.40元按照2014年度城镇居民可支配收入计算，符合相关法律规定，本院予以支持。关于原告主张的精神损害抚慰金，该次事故造成了原告十级伤残，依照相关法律规定，本院认为500元较为适宜。关于原告主张的交通费，是指原告入院、就医、复查所花费的交通费，结合本案实际，本院酌情认定300元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告周新成赔偿原告齐加生医疗费29396.61元（44709.44元×70%-1900元）。
二、被告周新成赔偿原告齐加生误工费10087.60元（29222元／年÷365天×180天×70%）。
三、被告周新成赔偿原告齐加生护理费6447元（9210元×70%）。
四、被告周新成赔偿原告齐加生住院伙食补助费252元（360元×70%）。
五、被告周新成赔偿原告齐加生残疾赔偿金34774.18元（29222元／年×17年×10%×70%）。
六、被告周新成赔偿原告齐加生交通费210元（300元×70%）。
七、被告周新成赔偿原告齐加生精神抚慰金500
八、被告周新成赔偿原告齐加生鉴定费980元（1400元×70%）。
上述第一条至第八条所判款项，限被告周新成于本判决生效之日起十日内付清。
九、驳回原告齐加生的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2676元，由原告齐加生负担800元，被告周新成负担1876元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 窦希梅
人民陪审员 肖春霞
人民陪审员 孙丽萍
二〇一五年十一月六日
书 记 员 刘丽萍