黑龙江省绥化市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)黑12民终1263号
上诉人（原审被告）：海伦市唐圣全自动麻将机商店。
经营者：宋国发，男，1983年10月28日出生，汉族，北安市人，住海伦市海事达小区*号楼*单元***室。
委托诉讼代理人：佟岩，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邱亚民，住海伦市。
上诉人海伦市唐圣全自动麻将机商店因与被上诉人邱亚民提供劳务者受害责任纠纷一案，不服海伦市人民法院（2016）黑1283民初1351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人海伦市唐圣全自动麻将机商店个体经营者宋国发及其委托诉讼代理人佟岩、被上诉人邱亚民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
海伦市唐圣全自动麻将机商店上诉请求：请求撤销原判，改判驳回邱亚民全部诉讼请求。事实和理由：一、一审认定事实不清，证据不足。一审认定邱旭热车、出发时间和目的地均是来源于被上诉人单方陈述，属于孤证，上诉人对此过程不知情，驾车目的地更是无法知晓，非上下班合理路线和合理时间，且邱旭一直处于违规私自用车期间，无法排除驾驶单位车辆办私事的可能性。二、一审判决认定考虑不周全，没有考虑客观休假情况，遗漏重大事实。2016年2月13日，从通北到海伦绥北高速是免费通行的，死者邱旭明知必须交车情况下，完全可以享受国家高速免费通告政策从通北返回海伦，该事实一审没有进行审查。三、本案法院无直接管辖权。被上诉人要求赔偿，应依照《工伤保险条例》规定进行处理，特殊的劳动法律关系，应当适用特别法的特定程序，被上诉人无选择权，无权选择适用何种法律关系诉讼，法院应当告知被上诉人正确维权途径，进行工伤认定及劳动仲裁前置程序后，法院才能处理。四、一审关于法律关系认定错误。上诉人与邱旭之间没有形成雇佣关系，上诉人与邱旭间形成劳动关系，应适用劳动法处理。五、一审法院适用法律错误。根据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第六条对上、下班途中规定，认定了上、下班途中合理路线的问题，存在明显适用法律错误。该规定的名称、目的、适用范围明确，工伤保险行政案件适用，而非雇佣案件适用。六、本案证人尤某某、黄某某证言，一审法院均已认定，可以证实工作时间、工资待遇情况，尤为重要的是晚5点下班必须将单位车辆交回，再晚也要交车，对于该事实，一审法院没有进行阐述。七、计算赔偿错误。死者邱旭为农村户籍，死亡赔偿金应按照农村居民纯收入标准计算。八、未对邱旭死亡原因进行尸检，死亡原因不明确，无法排除其他死亡原因。
邱亚民辩称，一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
一审法院认定事实：邱旭于1990年11月15日出生，于2016年2月14日死亡。原告邱亚民系邱旭的父亲，邱旭生前有妻子刘文杰、母亲任丽侠、女儿邱盈涵（2010年1月30日出生），刘文杰、任丽侠、邱盈涵将自己对邱旭享有的权利全部授予原告邱亚民。2015年9月15日邱旭到宋国发经营的海伦市唐圣全自动麻将机商店工作，负责麻将机维修和驾驶车辆，每月工资2200.00元。2016年2月13日邱旭受宋国发指派到北安市通北镇乔艳飞家维修麻将机，到的时间是下午1点多，离开是下午3点多，离开后又到双录乡双建村甄美华家修麻将机，到时是下午4点多，在甄美华家修理时发现维修的零件落在了通北乔艳飞家，离开甄美华家时已经是下午5点，从甄美华家出来路过其父亲即原告家。在原告家休息后，邱旭又与乔艳飞联系要取零件，得到允许后，邱旭于10点左右赶到乔艳飞家取完零件后又返到原告家住宿。第二天早晨6点40分邱旭起床并启动车预热，10分钟后驾驶被告商店提供的黑MQ44**小型面包车从原告家出发，到海伦市海伦镇被告经营的商店上班，当车行至海伦农场至海北镇公路扎音河乡双河村路段时，驶入道路南侧沟内撞到大树，造成邱旭当场死亡，邱旭对本起事故负全部责任。现原告要求被告承担雇主赔偿责任，死亡赔偿金452180.00元（22609元*20年）、丧葬费22018.02元（3669.67元*6个月）、被抚养人生活费43065.00元（7830*11年÷2）等合计671461.00元。
另查明，海伦市地图表明从北安市通北镇到扎音河乡录兴村比到海伦镇近许多路程，从双建村到通北镇经过录兴村是合理路线。
再查明，被告海伦市唐圣全自动麻将机商店注册资金数额为6万元。
一审法院认为，第一，被告抗辩称本院无管辖权，邱旭与海伦市全自动麻将机商店形成了劳动关系，应属劳动争议案件，法院受案应经过劳动仲裁，否则应驳回起诉。本院认为，原告并未以劳动争议法律关系起诉，而以雇佣关系作为法律事由提起诉讼、请求赔偿，符合民事案件受案条件，本院应予受案。第二，原告是死者邱旭的父亲，邱旭生前还有母亲任丽侠，妻子刘文杰，女儿邱盈涵，但该3人将权利全部授予原告享有，因此原告可单独行使起诉权。第三，被告抗辩称原告之子邱旭违反单位规章制度擅自公车私用，不知因何事驾驶车辆行驶在事故发生的路段，原告的诉讼事实及理由不能采信，被告认为邱旭与被告存在雇佣关系是错误的，事实上是邱旭与被告存在事实劳动关系，同时邱旭发生交通事故是单方肇事，负事故的全部责任，其自身存在严重过错，被告无过错，因此应驳回原告的起诉。本院认为死者邱旭受雇于被告，在被告商店担任司机和维修工作，双方之间存在雇佣关系，2016年2月13日下午，邱旭受宋国发指派先到北安市通北镇乔艳飞家，3点后离开，又到海伦市双录乡双建村甄美华家5点离开，途经原告家，在原告家休息后又回到通北取落在那的零件，取回零件又回到原告家住宿，邱旭的所有行为均是雇佣活动。邱旭回到原告家休息，因到原告家住宿比到海伦市海伦镇路程近，且时间是在晚上10点多，根据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第6条明确规定了属于“上下班途中”的情形：……（二）在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线的上下班途中……的规定，应认定是合理的路线。因早晨上班的时间为8点，所以邱旭第二天早晨7点前从原告家离开，驾驶被告提供的车辆到商店上班，途中发生交通事故应认定是在从事雇佣活动的工作时间内。第四，原告请求的死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费计算的依据，标准准确合法，但数额应为517263.02元，原告请求671461.00元超出部分没有事实依据，该部分不予保护。第五，被告抗辩称邱旭是单方肇事负事故的全部责任，因此被告没有过错不应承担任何责任。本院认为，死者邱旭与被告之间已形成雇佣关系，其是在雇佣活动中受到的人身损害，对此《中华人民共和国侵权责任法》没有规定，但根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主承担赔偿责任”的规定，原告的损失应由被告承担赔偿责任，但邱旭在交通事故中负全部责任，本身存在重大过失，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照《民法通则》第一百三十一条的规定，可以减轻或免除赔偿义务人的赔偿责任。……适用《民法通则》第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的可以减轻赔偿义务人的赔偿责任”的规定，本案应适用过失相抵原则。结合雇主无过错，雇员的工资水平和被告商店的投资额（注册资金仅为60000.00元）及收益情况、承担赔偿的能力等综合情况，确定被告承担的责任以30%为宜。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、第一百三十一条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条及第十一条第一款之规定，判决：一、被告海伦市唐圣全自动麻将机商店赔偿原告邱亚民各项损失517263.02元的30%，即155178.90元，于本判决生效后15日内付清；二、驳回原告邱亚民的其他诉讼请求。案件受理费5257.31元，由原告承担3680.12元，由被告承担1577.19元。
二审时当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，第一、关于一审认定事实是否不清，证据是否不足问题。一审认定邱旭在事发早上七点左右驾车从双建村到通北镇经过录兴村是上下班合理路线和合理时间的事实清楚，上诉人并未提供证据证实邱旭驾驶单位车辆办私事的证据材料。第二、关于一审没有认定休假情况，是否属遗漏事实问题。2016年2月13日，虽然从通北到海伦绥北高速免费通行，但如何选择路线与本案事实并不存在关联，因此一审没有认定休假情况不属于遗漏案件事实。第三、关于对本案法院是否有管辖权问题。被上诉人要求如何赔偿可以进行选择，赔偿权利人请求上诉人承担民事赔偿责任，并不违反法律规定。第四、关于一审法律关系认定是否错误问题。劳动关系是指用人单位与劳动者运用劳动能力实现劳动过程中形成的一种社会关系，其主体是确定的，即一方是用人单位，另一方是劳动者。劳动关系中的劳动者与用人单位有隶属关系，接受用人单位的管理，遵守用人单位规章制度，从事用人单位的工作和服从用人单位的人事安排。从本案查明的事实看，上诉人与邱旭之间没有签订书面劳动合同，也没有为邱旭缴纳养老保险，双方形成的是劳务关系，即雇佣关系。第五、关于一审法院适用法律是否存在错误问题。因被上诉人邱亚民提起诉讼的案由是提供劳务者受害责任纠纷，因此，一审法院依照《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，适用法律正确。第六、关于本案证人尤某某、黄某某证言是否能作为证言采用问题。一审法院对证人尤某某、黄某某证言虽然已经认定，但其证实的工作时间等问题与邱旭驾驶车辆出车修理麻将机的事实无关。第七、关于计算赔偿是否错误问题。死者邱旭虽然为农村户籍，但其经常居住地在海伦镇内海事达小区居住，对该事实双方均没有异议，因此死亡赔偿金应按城镇标准计算，第八、关于未对邱旭死亡原因进行尸检，能否排除其他可能死亡问题。因海伦市公安交通警察大队已经对该起事故作出责任认定书，该认定书记载，邱旭当场死亡。因此能够排除其他死亡原因。
综上，海伦市唐圣全自动麻将机商店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3403.00元，由上诉人海伦市唐圣全自动麻将机商店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜再民
审 判 员 赵 明
代理审判员 杨晓涵
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 王 雁