山西省祁县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)晋0727刑初50号
公诉机关祁县人民检察院。
被告人温某甲，男，1987年12月8日生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地山西省晋中市平遥县。2015年8月14日因涉嫌故意伤害罪被介休市公安局取保候审，2016年5月13日介休市公安局解除取保候审，同日被祁县公安局取保候审。经本院决定，2016年6月8日因涉嫌故意伤害罪被祁县公安局执行逮捕。2016年6月28日被本院取保候审。
祁县人民检察院以祁检刑诉[2016]47号起诉书指控被告人温某甲犯故意伤害罪，于2016年6月8日向本院提起公诉，本院于2016年6月8日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人岳某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年8月3日公开开庭进行了合并审理。祁县人民检察院指派检察员张云青、赵腾飞出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人岳某的诉讼代理人程爱桃、被告人温某甲到庭参加诉讼，现已审理终结。后附带民事诉讼原告人岳某以民事部分双方已协商解决为由向本院提出撤诉申请，本院依法准许撤诉。
祁县人民检察院指控，2015年2月17日晚22时许，被告人温某甲驾驶车牌号为晋KXXX**的银色小型箱式货车，在进入介休市高速收费站通往太原方向的引道上行驶时，其货车后由张某驾驶的晋AXX**的黑色大众轿车欲超越，温某甲未予避让，致张某及同车被害人岳某、廉某不满，双方停车后，岳某走近货车驾驶室前对温某甲责备并拉开车门欲将温某甲拖拽下车，二人撕拽起来，后被告人温某甲手持车内灭火器、铁制套筒对岳某击打，致岳某眼部受伤。经山西省介休市公安司法鉴定中心鉴定：被害人岳某左眼复视及玻璃体混浊的损伤程度均属轻伤二级。
就上述指控，公诉机关当庭提供了相应证据。公诉机关认为，被告人温某甲因琐事持械伤害他人，致一人轻伤，其行为构成了故意伤害罪，特提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定对被告人温某甲予以判处。
被告人温某甲对公诉机关指控的基本犯罪事实当庭予以供认，但辩称其主观上没有要打对方的意识，是在对方打断其报警求助电话，将其往车下拖拽，因对方人多，其害怕与同行的妹妹受到伤害的情况下，才顺手拿起灭火器、铁制套筒击打的对方，属于正当防卫。
经审理查明，2015年2月17日晚22时许，被告人温某甲驾驶车牌号为晋KXXX**，车载蘑菇的银色小型箱式货车，在进入介休市高速收费站通往太原方向的引道上行驶时，由于拉的货多，车速较慢���在其货车后由张某驾驶的晋AXX**的黑色大众轿车鸣喇叭、打闪光灯欲超越，被告人温某甲未予避让，致张某及同车被害人岳某、廉某不满，双方停车后，被害人岳某走近货车驾驶室前对被告人温某甲责备并拉开车门欲将被告人温某甲拖拽下车，二人撕拽起来，接着廉某过来与被害人岳某共同对被告人温某甲进行扭打拽扯欲将被告人拖拽下车，廉某用嘴对温某甲的左大臂处进行了撕咬，但未造成伤害后果。与此同时，被告人温某甲为阻止对方把其拖拽下车，即手持车内工具灭火器、铁制套筒对被害人岳某、廉某进行击打，致被害人岳某眼部受伤。介休市公安局城关派出所接被告人温某甲的报警电话后出警到达现场，把相关人员带至所内。120急救车把被害人岳某和廉某送到介休市人民医院。之后，被害人岳某先后在介休市人民医院、平遥康明眼科医院、山西医科大学第一医院接受医治，被分别诊断为：右上睑、左下睑软组织裂伤，左眼结膜下积血，左眼巩膜破裂，左眼玻璃体混浊、左眼黄斑病变等。经山西省介休市公安司法鉴定中心(晋介)公（法）鉴（伤）字[2015]098号法医学人体损伤程度鉴定书认定：被害人岳某左眼复视及玻璃体混浊的损伤程度均属轻伤二级。庭审后，被告人温某甲与被害人岳某就民事部分达成调解协议，被告人温某甲赔偿被害人岳某经济损失40100元（被告人温某甲已将赔偿款汇入我院账户），被害人岳某对被告人温某甲表示谅解。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1、现场照片、作案工具照片、被害人伤情照片、被告人伤情照片。
2、介休市公安局扣押清单及移送清单，证实案发后，作案工具轮胎套筒一根、灭火器一个被扣押。
3、证人温某乙的证言，证���2015年2月17日晚上22时许，其哥哥温某甲驾驶车牌为晋KXXX**的银灰色小型箱式货车拉着一车蘑菇载着其从介休上了高速准备回平遥，在进了高速站往“平遥太原”方向拐的途中，后面上来一辆车牌号为晋AXX**黑色大众车一直打喇叭要超车，由于车拉的东西多，走不动，对方就强行超车并别住其的车，对方车下来好几个人上来拽其哥下车并大声叫骂，其哥就拨拉对方，对方一直拖拽其哥，其哥让其报警，对方说“你还报警”，就开始用手打其哥，有的用嘴咬，其哥就顺手拿灭火器还击、拿铁扳手还击，对方抢上灭火器上橡胶软管打其哥，其就护住其哥头部不让打，后来其哥又重新找了一把上轮胎的铁套筒，把他们打出车门，才赶紧关了车门，一直等民警来，等的过程中，对方就围在车周围不让走，往其车上抹血，一直等民警过来才算平息。对方三人中，有两个头面部受伤了。其哥当时左胳膊被咬，胸部疼，头面部也受伤了。
4、证人廉某的证言，证实2015年2月17日晚上22时许，其和朋友岳某、张某驾驶车牌为晋A×××××的黑色大众车从介休口上了高速，进了高速收费口其就让张某开上车，刚进入高速的引道上见其车前面有辆小型的箱车，行驶的很慢，张某连着按喇叭前面的车也不给让反而是停了下来，司机伸出头骂了一句，岳某当时在副驾驶坐的就下了车，就过去跟司机理论，等了约一分钟其见岳某脸上都是血，其就下车跑到司机跟前，当时车门开的，其就用拳头打该司机，司机不知拿什么东西就朝其打，其头上也就流开血，其就咬了对方几口，感觉头有点蒙就朝后躲，该司机就关了车门，张某就把车开的了该车前面，就打了“120”和“110”，当时其头都不清醒了，等其再有点意识的时候已经到了医院了。
5、��人张某的证言，证实2015年2月17日晚上22时许，其和朋友岳某、廉某驾驶车牌为晋A×××××的黑色大众车从介休口上了高速，在高速口其开上了车，在去太原方向的引道上，行驶在其前面的一辆车牌为晋KXXX**的集装箱车走的比较慢，其就多打了几声喇叭，闪了几下灯，其计划要超车，结果这辆车停下了，其也就停下，廉某和岳某就上去找这辆车去了，其在车上见他们二人和对方司机发生冲突了，对方司机一直没下车，其看到岳某脸上都是血，廉某头上破了，其就下了车，过去后，他俩一直在对方车上爬的，怕对方车走了，其就敲对方玻璃要说几句话，对方一直不开，因为后面的车要通行，其就将车开在了该车前面，一直等到民警到了现场。
6、被害人岳某的陈述，证实2015年2月17日晚上22时许，张某驾车载着其和廉某准备去太原接人，刚进入高速去往太原方向���引道上，其们车前面有辆小型的箱车，行驶的很慢，张某连着按喇叭要强行超车，前面的车也不给让反而停了下来，其当时在副驾驶坐的，由于喝了不少酒，其就下车来到该车驾驶室跟前，敲该车的玻璃并拉开车门跟该车司机理论了几句，结果就和该车司机互骂开，其就开始往车下撕拽该司机，撕拽的过程中就厮打起来，该司机拿起一个灭火器就朝其身上乱砸，其就抢夺灭火器，把灭火器的软管扯下来了，该司机又拿起一个铁东西朝其脸部捅了两三下，其当时左眼就睁不开了，一抹面部都是血，其就挡在该车前不让走，这时廉某不知何时也来到该车前，其模糊中听到廉某和该车司机理论了一会，后廉某也和其一起往下厮拽该司机，也不知怎么回事，廉某的头部也受伤了，其怕该车司机逃跑就让张某把车挡在了该车前面，后来“120”的来到现场，其和廉某就被送到了介休市人民医院。
7、被告人温某甲的报案材料及供述，证实2015年2月17日晚上22时许，其驾驶车牌为晋KXXX**的银灰色小型箱式货车拉着一车蘑菇上了介休高速路口准备回平遥，其妹妹温某乙也在副驾驶座坐着，行驶到往“平遥太原”方向拐的途中，距离高速口也就二三百米时，后面上来一辆车牌为晋A×××××的黑色大众车，一直打喇叭闪灯要超车，因为其拉的东西多，车行驶的比较慢，当时没有及时避让，该车就从其车的左侧强行超过并逼停其的车，这时从对方车副驾驶座上下来一个男人，走到其车门前，一把将其的车门拉开，就质问其“你是怎么开车的，来下来”，其闻到该男子一股酒味，又看到该车司机也下了车，其怕挨打就没有敢下车，该男子就往下拽其，其当时系着安全带没有被拽下，并往副驾驶这边躲，后来又来了一名男子，二人一起往下拽��，还在其身上捣了几下，其就打110准备报警，该二人又朝其身上乱打了一顿，还在其左胳膊上咬了几口，其就在妹妹脚下找到一个灭火器朝二人乱砸了几下，这时该司机也过来了，三个就跟其夺灭火器，不知哪个人把其灭火器上的皮管拽下来了还朝其身上抽打了几下，其因为用灭火器使不上劲就找到一根上轮胎用的铁把子套筒，拿套筒朝俯进身子的两人一顿乱打，直到把二人打出车门，其就赶紧关了车门并上了锁，这时见第一个拽其的人满脸是血，又开始拽其的车门，朝其车头、挡风玻璃上乱抹了好多血，还在车头乱蹬了几下，其就赶紧报警求助，直到高速交警来到现场把其们带到了派出所。主要是除了司机的那两人打其来，其脖子和脸上有抓痕，胳膊上有被咬的淤青。
8、介休市人民医院诊断证明书两份、平遥康明眼科医院诊断治疗建议书、山西医科大学第一医院诊断治疗建议书，证实被害人岳某左眼受伤情况。
9、山西省介休市公安司法鉴定中心(晋介)公（法）鉴（伤）字[2015]098号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人岳某左眼复视及玻璃体混浊的损伤程度均属轻伤二级。
10、被告人温某甲的户籍证明，证实被告人温某甲已达刑事责任年龄。
被告人温某甲提供的证据有：
1、平遥县公安局东城派出所证明、平遥县古陶镇东城委员会证明，证实被告人温某甲在辖区内无违法犯罪记录。
2、协议书、谅解书，被告人温某甲与被害人岳某已达成调解协议，由被告人温某甲赔偿被害人岳某经济损失40100元，被害人岳某对被告人温某甲表示谅解。
以上公诉机关所提证据以及被告人所提证据，经当庭出示，控辩双方当庭质证，能够相互印证，足以认定本案事实。
本院认为，被告人温某甲与被害人岳某一方在介休市高速路引道上因避让车辆发生争执打闹撕拽过程中，持械故意伤害他人，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人温某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。针对被告人温某甲所提其属于正当防卫的辩解，本院认为，正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对实施不法侵害的人所采取的必要的防卫行为。而正当防卫中的不法侵害，主要是指那些侵害性质严重、侵害程度激烈、危险性较大的、具有积极进攻性的侵害行为。就本案而言，事发时，被害人岳某一方遇事不能冷静处理，在高速路引道上欲超车时，因被告人温某甲的货车拉的货多，速度慢，没有及时避让，即停车质问、拖拽、厮打被告人温某甲，虽然有过错在先，但被害人岳某一方只是对被告人温某甲进行了撕打、拖拽的行为，并未达到刑法上的“不法侵害”的激烈程度，因此不符合正当防卫的构成要件，故对被告人温某甲的辩解意见不予采信。被告人温某甲致他人两处轻伤二级，酌情予以从重处罚。被告人持械致伤他人头面部，酌情予以从重处罚。被告人温某甲到案后能如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。被害人岳某一方对矛盾激化负有一定责任，酌情对被告人温某甲从轻处罚。被告人温某甲已与被害人达成调解协议，将赔偿款汇入我院账户，并取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。根据被告人温某甲犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，适用缓刑没有再犯罪的危险，被告人温某甲经社区矫正机构评估，适于社区矫正，依法可以适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四���第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人温某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)
二、作案工具灭火器一个、铁制套筒一个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于山西省晋中市中级人民法院，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 段德姝
代理审判员 李永玲
人民陪审员 张朝晖
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 李俊香
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。