北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民终字第04290号
上诉人（原审原告）郑学，男，1968年1月17日出生。
委托代理人刘金华，北京市大嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）国药文化传播有限公司，住所地北京市西城区北三环中路6号3幢楼7层702室。
法定代表人左力，董事长。
委托代理人孙培波，男，1975年7月11日出生，国药文化传播有限公司职员，联系地址同单位。
委托代理人杨志峥，北京市两高律师事务所律师。
上诉人郑学因劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2013）西民初字第00591号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
2012年12月，郑学起诉至原审法院称：2009年2月6日，我到国药文化传播有限公司（以下简称国药公司）工作，双方签订了固定期限《劳动合同书》，为期一年。2010年2月6日，双方第二次签订固定期限为一年的《劳动合同续订书》，续订合同终止时间为2011年2月6日。之后，国药公司未再与我签订劳动合同。2010年5月20日，国药公司与我签订《服务期约定协议》，不但违约金200%无效外，其性质也不是劳动合同。且国药公司违反约定中用人单位与劳动者约定服务期的，不影响正常的工资调整机制，提高劳动者在劳务期间的劳务报酬等内容，服务期约定过长也显失公平。我入职期间，2009年、2010年均被评为先进管理者，并在年底双薪的基础上发放了奖金，2010年奖励出国旅游一次，而在我做出贡献两年后的2011年元月提出涨工资申请，国药公司同意将每年给予我超出一般员工的奖金加入工资中，并要求我写下不公平的承诺后同意签发了涨工资的文件。但国药公司开始对我百变刁难、挑剔。2011年8月2日，国药公司签发下达了涨工资文件，其后将我的工资调整为8000元。同时，在未和我商量也没有公司文件规定的情况下，在文件中扣发了我20%考核工资，此后第二天就肆意取消了上述涨工资决定，并于同年9月5日在我毫不知情的情况下，单方违法解除与我的劳动关系，强行取消我考勤门卡，将我拒之门外，使我做不成工作交接和办理离职手续。在工作期间，国药公司对我一直十分信任，委以公司财务部经理的重任，工作任务非常繁重。到任后协助总经理在不到一年的时间内，就使原来极为混乱的公司财务管理得到了明显改善。但国药公司却对我的收入和待遇百般克扣。从我到岗后两年时间里，国药公司就以亏损为由不涨工资，也不准我申请涨工资，且降低了财务部负责人的津贴补助。我作为财务部经理，每月工资以贴票报销的形式报销交通费200元、通讯费200元和午餐补助每月平均210元，三项属于个人工资收入部分的津贴补助，合计610元，每月在工资表外贴票报销应属于我月工资总额之列。2011年10月18日，我向北京市西城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，现我不服仲裁裁决，诉至法院要求判令国药公司：1、支付违法解除劳动合同赔偿金33600元及50%的额外经济补偿16800元；2、支付2009年2月6日至2011年9月5日期间周六日及法定节假日加班费24092元及50%的赔偿金12046元；3、支付2010年年终奖及特别奖共计20000元及50%的赔偿金10000元；4、支付2010年、2011年未休年休假工资24092元及50%的赔偿金12046元；5、支付未报销的社会保险费3700元及50%的赔偿金1850元；6、支付2011年2月6日至2011年9月5日未签订无固定期限劳动合同的双倍工资39200元及50%的赔偿金19600元；7、支付未提前30天通知解除劳动合同的一个月工资5600元及50%的赔偿金2800元；8、依法为我开具离职证明。
国药公司辩称：2009年2月6日，双方签订为期一年的劳动合同，建立了劳动关系，合同期限至2010年2月5日。2010年2月6日，双方续订了为期一年的劳动合同。2010年5月6日，双方达成服务期约定协议书，按照该协议，将有关劳动合同的期限延长至2015年6月30日。郑学的月工资为5000元，职务是财务经理。因郑学不能胜任工作，并出现很多失职情况，多次顶撞公司领导，基于这些情况，2011年9月5日，我公司下发书面解除劳动合同通知书，郑学签收后，至今未到公司办理工作交接手续。按照劳动合同法的相关规定，只有在用人单位办理工作交接手续后，才可以获得赔偿，故办理工作交接手续是获得赔偿的前提条件。郑学的第一项诉讼请求计算错误，郑学的月工资为5000元，我公司同意按仲裁裁决数额予以赔偿。根据劳动合同法实施条例，郑学主张的额外经济补偿金没有法律依据。郑学没有加班情况，且没有相应的证据，我公司亦不存在拖欠加班费，请求法院驳回郑学的第二项诉讼请求。我公司曾经同意向郑学支付10000元奖励，前提是该信息不应该被披露，鉴于郑学将该信息披露，已经失去了法律效力，故我公司不同意支付。郑学主张年休假工资报酬没有事实依据，且2010年、2011年我公司已经分别安排郑学休假，郑学亦没有提交工作年限的证据。郑学主张的未报销社会保险费请求没有经过仲裁，不属于本案受理范围。2010年5月20日，双方已经签订了服务期协议书，将服务期延长至2015年，这期间双方仍然存在劳动关系，故不存在双倍支付经济赔偿金的情形。我公司已经提出了解除劳动关系，不属于需要支付代通知金的情形，故郑学的第七项诉讼请求没有依据，且不属于本案适用范围。关于郑学要求我公司出具离职证明，如果郑学办理了交接手续后，我公司可以为郑学出具离职证明。
原审法院经审理认为：郑学入职国药公司后，双方签订了劳动合同，在劳动合同履行过程中，双方又于2010年5月20日签订了《服务期约定协议书》，明确规定了郑学的服务年限至2015年6月30日终止。依据我国劳动合同法实施条例的相关规定，双方签订的劳动合同应当延续至服务期满。据此，郑学要求国药公司支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资之请求，缺乏法律依据，不予支持。
2011年9月5日，国药公司以郑学不胜任工作及违反公司规章制度为由与郑学解除了劳动合同，但国药公司未能就解除理由提供充分、有效的证据，故应认定其解除劳动合同行为违反了我国劳动合同法的相关规定，国药公司依法应支付郑学违法解除劳动合同的赔偿金。根据查明的事实，郑学在职期间月工资为5000元。国药公司支付郑学违法解除劳动合同的赔偿金应按该标准计算。郑学主张其月工资为5600元，依据不充分，不予认定。由于法院已认定国药公司与郑学解除劳动合同违法，故郑学要求国药公司支付一个月工资的代通知金，缺乏法律依据，不予支持。郑学与国药公司之间的劳动合同已于2011年9月5日解除，国药公司有义务为郑学出具离职证明。
根据法律规定，劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任。郑学虽称其在职期间存在加班，但不能就其主张提供相应的证据，故法院对其该项请求不予支持。
郑学于2009年2月6日入职国药公司，其提交的工龄证明，证明其于1990年9月参加工作，且工龄连续。依据《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，郑学2009年带薪年休假应为9天，2010年和2011年带薪年休假各为10天。国药公司虽称已安排郑学享受了2010年和2011年的带薪年休假，但不能就该陈述举证证明，故国药公司依法应当支付郑学2010年和2011年9月5日期间的未休年休假工资，具体数额由法院依据相关规定核算。
郑学提供了国药公司法定代表人左力手写的《备忘》，以此主张2010年年终奖20000元。国药公司称，2010年年终奖已向郑学发放，但其不能提供相应的证据，亦不能就郑学所述”统一计提的年终奖”数额为10000元提供反证，故国药公司应承担举证不能的法律后果，其依法应向郑学支付2010年年终奖20000元。
郑学入职国药公司后，国药公司与郑学签订《职工异地缴纳社保协议书》，承诺为郑学报销社会保险费。虽然郑学在劳动仲裁机构审理该案时未提出由国药公司支付其社会保险费的申诉请求，但由于双方的劳动合同已于2011年9月5日解除，郑学的该项请求与本案诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。国药公司认为郑学的该项诉讼请求未经仲裁机构审理，不属本案受理范围的答辩意见，缺乏依据，不予采纳。国药公司有义务为郑学报销2011年7月至9月期间的社会保险费，具体数额由法院核定。
郑学提出要求国药公司支付违法解除劳动合同的赔偿金、年终奖、未休年休假工资等诉讼请求的同时，均要求国药公司加付50%的赔偿金，依据法律规定，是否加付50%赔偿金系属劳动行政部门之职权，应由劳动行政部门认定处理，故郑学要求国药公司加付50%赔偿金的诉讼请求，缺乏依据，不予支持。
据此，原审法院于2013年12月判决：一、国药文化传播有限公司于判决生效后七日内支付郑学违法解除劳动合同的赔偿金人民币三万元；二、国药文化传播有限公司于判决生效后七日内支付郑学二〇一〇年年终奖人民币二万元；三、国药文化传播有限公司于判决生效后七日内支付郑学二〇一〇年、二〇一一年未休年休假补偿金人民币九千一百九十五元四角；四、国药文化传播有限公司于判决生效后七日内为郑学出具离职证明；五、国药文化传播有限公司于判决生效后七日内支付郑学社会保险费人民币一千八百六十八元七角九分；六、驳回郑学的其他诉讼请求。
判决后，郑学不服，上诉至本院，请求二审法院维持原审判决第二、四项，撤销第一、三、五、六项，改判国药公司支付违法解除劳动合同赔偿金33600元，支付2009年10天，2010年、2011年每年各10天，共40天年休假工资32122.8元，支付2009年2月6日至2011年9月5日休息日加班费24092元，支付2011年2月6日至2011年9月5日未签订期限劳动合同双倍工资差额39200元，支付社会保险费用3700元，其上诉理由为：一、关于工资总额，我每月有以贴票报销现金的形式由国药公司支付交通费200元、通讯费200元、午餐补助200元，属于工资范畴。二、关于加班，我每周有一天休息日加班，我提交了能读出出勤情况的考勤卡，完成了举证义务，国药公司依法负有举证责任，原审法院未予理会，未要求国药公司承担举证责任。三、原审法院对国药公司未签订无固定期限劳动合同的法律责任未予追究。四、关于未休年休假补偿金，我工龄已达20年以上，依法应享受每年15天的休假。五、关于社会保险费用，我2011年社会保险费为7400元，尚有3700元国药公司应支付而未支付。国药公司同意原审判决。
经审理查明：郑学于2009年2月6日到国药公司工作，担任财务经理，月工资为5000元，双方签订了期限自2009年2月6日至2010年2月5日止的劳动合同。2010年2月6日，双方签订了《劳动合同续订书》，将劳动合同期限延续至2011年2月6日。2010年5月20日，双方签订了《服务期约定协议书》，约定郑学在国药公司服务期为5年，自2010年7月1日起至2015年6月30日止。2011年9月5日，国药公司向郑学送达通知，主要内容为”经公司研究决定，依据劳动合同法第四十条及本公司规章制度于2011年9月5日与你解除劳动合同关系。请你接到通知后，即刻向公司移交财务章、账册等，办理工作交接及离职手续。”国药公司支付郑学工资至2011年9月5日。后，郑学向北京市西城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求国药公司支付2010年2月6日至2011年9月5日期间的工资共计198000元；单方解除劳动关系的赔偿金66000元；代通知金11000元；出具离职证明；2009年2月6日至2011年9月5日期间休息日加班费13000元及100%赔偿金13000元；2010年年终奖20000元及100%赔偿金20000元；2011年1月至8月工资差额24000元及100%赔偿金24000元；2009年至2011年度未休年休假工资10500元。2012年8月28日，北京市西城区劳动争议仲裁委员会作出京西劳仲字（2011）第02-2023号裁决书，裁决：一、国药公司为郑学出具离职证明；二、国药公司支付郑学违法解除劳动合同赔偿金30000元；三、国药公司支付郑学2010年年终奖金20000元；四、国药公司支付郑学2010年、2011年未休年假补偿3218.39元；五、对郑学的其他请求不予支持。郑学不服仲裁裁决，起诉至原审法院。
诉讼中，郑学称工作期间国药公司按月向其支付工资5000元、交通费200元、通讯费200元和午餐补助200元，共计5600元。国药公司称郑学月工资为5000元，不存在交通费、通讯费和午餐补助费等补贴，其公司提供的郑学在职期间工资表显示，郑学月工资为5000元。
郑学提供了国药公司法定代表人左力于2010年1月10日手写的《备忘》一份，内容为”2010年郑学同志工资不变，按公司规定应统一计提的年终奖不变。另外特别奖励壹万元人民币。在2010年底公司统一发放年终奖时发给。”该《备忘》还注明，”此备忘属保密文件，如有第三者知将被作废。”郑学称国药公司承认2010年年终奖为10000元、特别奖10000元。但国药公司对此不予认可，称即使有年终奖，肯定已经发放给郑学，但国药公司不能提供已向郑学发放2010年年终奖的相关证据。
2009年6月3日，郑学与国药公司签订《职工异地缴纳社保协议书》，国药公司承诺为郑学报销在异地缴纳的社会保险费。郑学在内蒙古赤峰市缴纳了2011年度养老保险6264.24元、基本医疗保险1210.92元。郑学称国药公司已为其报销了百分之五十的社会保险费，尚应报销社会保险费3700元。
郑学提供了其存档单位赤峰市人才交流服务中心于2012年9月5日出具的工龄证明，证明其于1990年9月参加工作，迄今工龄22年。郑学称其在国药公司工作期间，未享受带薪年休假。国药公司称已安排郑学享受了2010年和2011年度的年休假，但未能就其所述提供相应的证据。
郑学称工作期间国药公司多次要求其加班，此次诉讼其主张的加班天数为45天，均为周六日加班，但郑学未能就其所述举证证明。
国药公司述称因郑学不能胜任工作，与公司董事长发生激烈争吵，其公司于2011年9月5日与郑学解除了劳动合同，但国药公司不能就其所述郑学不能胜任工作，与公司董事长发生激烈争吵一节提供相应的证据。
上述事实，有双方当事人陈述，劳动合同书、劳动合同续订书、服务期约定协议书、解除劳动合同通知、左力手写的《备忘》、工龄证明、职工异地缴纳社保协议书、缴纳社保费凭证、工资表、京西劳仲字（2011）第02-2023号裁决书等证据材料在案佐证。
本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。郑学主张其每月有交通费、通讯费及午餐补助共计600元，国药公司不予认可，郑学未提交证据证明其主张，故原审法院以月工资5000元为基数，判决国药公司给付郑学违法解除劳动合同赔偿金30000元，数额正确，郑学主张应支付其33600元中的过高部分，缺乏事实依据，本院不予支持。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。郑学主张工作期间存在休息日加班，国药公司不予认可，郑学未提交证据证明其主张，亦未提交证据证明国药公司掌握加班事实存在的证据，故对其主张，本院不予采信。郑学要求国药公司支付休息日加班费的上诉请求，证据不足，本院不予支持。
郑学入职国药公司于2010年5月20日签订了《服务期约定协议书》，明确约定郑学的服务年限至2015年6月30日终止，并有”本协议与乙方（郑学）签订的《劳动合同》据有同等的法律约束力”的内容，故郑学要求国药公司支付2011年2月至2011年9月5日未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额的上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
国药公司与郑学签订《职工异地缴纳社保协议书》，承诺为郑学报销社会保险费。郑学缴纳了2011年度养老保险费6264.24元、基本医疗保险费1210.92元，并认可国药公司已为其报销了50%的社会保险费，要求国药公司报销其余的社会保险费3700元，但双方的劳动关系已于2011年9月5日解除，郑学法院核定国药公司应为郑学报销2011年7月至9月社会保险费的数额无误，郑学要求国药公司为其报销劳动关系解除之后的社会保险费，缺乏依据，本院不予支持。
郑学于2009年2月6日入职国药公司，其提交的工龄证明记载其于1990年9月参加工作，且工龄连续。故依据《职工带薪年休假条例》第三条”职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，在2009年2月6日至2010年8月期间，郑学可享受的年休假为10天／年，此期间其未休年假为15天；2010年9月至2011年9月5日可享受的年休假为15天／年，此期间其未休年假为15天。国药公司未提交证据证明已安排郑学休年假或已支付未休年休假的补偿，故应向郑学支付未休年假补偿金。经本院核算，2009年2月6日至2011年9月5日期间郑学可享受年休假30天，国药公司应支付郑学未休年休假补偿金13793.10元，原审法院认定郑学可享受年休假天数及计算未休年休假补偿金数额有误，本院予以改判。
对于原审判决其他各项，双方均未提出异议，本院予以维持。
综上所述，依照《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，本院判决如下：
一、维持北京市西城区人民法院（2013）西民初字第00591号民事判决第一、二、四、五项；
二、撤销北京市西城区人民法院（2013）西民初字第00591号民事判决第六项；
三、变更北京市西城区人民法院（2013）西民初字第00591号民事判决第三项为：国药文化传播有限公司于本判决生效后七日内支付郑学二〇〇九年、二〇一〇年、二〇一一年未休年休假补偿金人民币一万三千七百九十三元一角；
四、驳回郑学的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由国药文化传播有限公司负担（于本判决生效后7日内交至原审法院）；二审案件受理费10元，由郑学负担5元（已交纳），由国药文化传播有限公司负担5元（于本判决生效后7日内交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 猛
代理审判员 易晶晶
代理审判员 刘 洁
二〇一四年六月十三日
书 记 员 王 伟