湖北省仙桃市人民法院
行 政 判 决 书
（2015）鄂仙桃行初字第00035号
原告徐伟华，男，1977年6月10日出生，仙桃市人。
委托代理人王建斌，湖北龙田律师事务所律师。
被告仙桃市国土资源局。
法定代表人王诗文，该局局长。
委托代理人董成林，该局工作人员。
委托代理人李红，湖北惊天律师事务所律师。
原告徐伟华因被告仙桃市国土资源局不履行土地变更登记法定职责，于2015年5月28日向本院提起行政诉讼。本院当日立案后，当日向被告仙桃市国土资源局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年6月26日公开开庭审理了本案。原告徐伟华及其委托代理人王建斌，被告仙桃市国土资源局的委托代理人董成林、李红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐伟华因与案外人陈章国签订房屋出让合同，于2015年5月22日向被告仙桃市国土资源局申请土地权属变更登记。被告仙桃市国土资源局以须减少登记面积才同意登记为由未予登记。
原告徐伟华诉称，2013年5月14日，原告徐伟华与案外人陈章国签订《房屋出让合同》，购买了案外人陈章国所有的位于仙桃大道53号青青家园的房屋。合同签订后，双方一起办理了房产证过户登记手续。5月18日，双方一起到被告仙桃市国土资源局沙嘴国土资源所申请变更土地权属登记，却被告知原土地证面积要减少100多平米，并将原告徐伟华的申请资料全部退回。2015年5月22日，原告徐伟华再次向被告仙桃市国土资源局提出申请，但仍被告知同意减少面积才可以办理变更登记。原告徐伟华认为登记在案外人陈章国名下的土地使用权证是合法有效的，原告徐伟华通过《房屋出让合同》取得了该房屋所有权及相应土地使用权，被告仙桃市国土资源局应依法办理土地权属变更登记。故诉之法院请求判令被告仙桃市国土资源局履行受理原告徐伟华申请办理土地权属变更登记的法定职责。
原告徐伟华为支持其诉称理由，向本院提交了如下证据：
证据一，原告徐伟华与案外人陈章国签订的《房屋出让合同》复印件一份，以证明案外人陈章国将自己合法所有的房产出卖给原告徐伟华，并将相应土地使用权出让给原告徐伟华的事实。
证据二，土地使用权变更登记申请表及相对应的土地使用权证复印件三份，以证明原告徐伟华与案外人陈章国于2013年5月28日共同向被告仙桃市国土资源局申请将三宗土地使用权进行变更登记的事实。
证据三，宗地图复印件一份，以证明争议土地四至状况。
证据四，房产证过户缴费发票一张，以证明原告徐伟华根据与案外人陈章国签订的房屋买卖合同已将房产证过户登记的事实。
证据五，录音整理资料，以证明被告仙桃市国土局对原告徐伟华申请土地权属变更不予登记的事实。
证据六，仙桃市房权证沙咀字第ZCM201303983、ZCM201303984号《房屋所有权证》，以证明原告徐伟华与案外人陈章国签订合同后已就房产证办理了过户登记的事实。
被告仙桃市国土资源局辩称，诉争土地因昌继发于2012年6月违法搭建房屋被占用约50平米，后虽经市政府多次组织强拆，但该土地违法行为仍未消除，根据《土地登记办法》第十八条的规定：“有下列情形之一的，不予登记：（二）土地违法违规行为尚未处理或者正在处理的。”本案争议的该宗土地存在违法违规行为正在处理，故不能办理土地变更登记手续。被告仙桃市国土资源局在原告徐伟华申请办理土地权属变更登记时已经告知当事人不予登记的相关法律规定。被告仙桃市国土资源局对原告徐伟华作出的土地不予登记行为的内容和程序均符合法律规定。原告徐伟华的诉讼请求不成立，应予以驳回。
被告仙桃市国土资源局向本院提交了以下证据、依据：
证据有：证据一，宗地图（土地权利人为陈章国）复印件一张，以证明该宗土地的范围。
证据二，现场证物照片复印件三张，以证明本案诉争土地存在土地违法违规行为。
所依据的法律、法规为《土地登记办法》。
经庭审质证，被告仙桃市国土资源局对原告徐伟华向本院提交的六份证据均无异议，本院予以采信。
原告徐伟华对被告仙桃市国土资源局向本院提交的证据一、二的真实性无异议，但对其证明对象有异议，因为本案诉争的焦点是被告仙桃市国土资源局是否履行了法定职责，该宗土地不能证明是因为土地权利人陈章国的违法行为引起的，而且土地权利人陈章国的土地登记在前，昌继发的违法行为在后。
本院对上述证据认证如下：被告仙桃市国土资源局向本院提交的两份证据，具备真实性，只能证明诉争土地上有违法行为存在，但并不能证明违法行为系土地权利人自身所为，对该证据的证明对象本院不予采信。
经审理查明，案外人陈章国于2012年6月经仙桃市人民政府批准取得本案争议土地的使用权（仙国用（2012）第2777号）。其间，案外人昌继发占用了该争议土地约50平米搭建房屋。2013年5月14日，原告徐伟华与陈章国签订《房屋出让合同》，双方约定陈章国将其所有的位于仙桃市仙桃大道53号青青家园的房屋及相应土地使用权（仙国用（2012）第2777号、仙国用（2012）第3615号、仙国用（2012）第3616号）均出让给原告徐伟华。随后，双方共同申请办理了房屋所有权转移登记，登记证号为仙桃市房权证沙咀字第ZCM201303983、ZCM2013039**号。2013年5月18日，原告徐伟华与陈章国共同向被告仙桃市国土资源局申请土地权属变更登记。被告仙桃市国土资源局以同意减少登记面积才可以登记为由不予登记。2015年5月22日，双方再次向被告仙桃市国土资源局提出申请，被告仙桃市国土资源局以争议土地存在违法违规行为正在处理为由仍不予登记。
本院认为，土地违法违规行为是指单位或个人违反土地管理法律、法规的规定，依法应当追究法律责任的行为。结合本案来看，国土资源部《土地登记办法》第七十条规定：“依法登记的国有土地使用权、集体土地所有权、集体土地使用权和土地抵押权、地役权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。”本案争议土地已经仙桃市人民政府核发了国有土地使用权证，陈章国为该宗土地的合法使用权人，该宗土地的土地使用权权属明确，依法应受到保护。案外人昌继发违规搭建房屋非法占用了该宗土地部分面积，是在土地使用权属明确的土地上发生的违法行为，其行为构成了对土地使用权利人的土地侵权。因此，争议土地系合法享有土地使用权的土地，现申请土地权属变更登记，其自身并不存在违法违规行为，发生在该宗土地上的违法行为是他人的一种侵权行为，并非土地使用权利人的过错。被告仙桃市国土资源局以“土地违法违规行为尚未处理或者正在处理的”而不予受理变更登记的理由不成立。国土资源部《土地登记办法》第四十条规定：“因依法买卖、交换、赠与地上建筑物、构筑物及其附属设施及建设用地使用权转移的，当事人应当持土地权利证书、变更后的房屋所有权证书及土地使用权发生转移的相关证明资料。申请建设用地使用权变更登记。”《中华人民共和国土地管理法实施条例》第六条规定：“依法改变土地所有权、使用权的，因依法转让地上建筑物、构筑物等附着物导致土地使用权转移的，必须向土地所在地的县级以上人民政府土地行政主管部门提出土地变更登记申请，由原土地登记机关依法进行土地所有权、使用权变更登记。”本案原告徐伟华因与案外人陈章国签订房屋买卖合同而向被告仙桃市国土资源局申请国有土地使用权变更登记并提供了原土地权利证书、变更后的房屋所有权证书、房屋出让合同等资料，被告仙桃市国土资源局应依法受理变更登记。被告仙桃市国土资源局提交的证据和依据不能阻却其不履行登记的法定职责。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条的规定，判决如下：
责令被告仙桃市国土资源局在本判决生效之日起30日内履行受理原告徐伟华申请办理国有土地使用权变更登记的法定职责。
案件受理费50元，由被告仙桃市国土资源局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院（上诉人应在递交上诉状时预交上诉案件受理费人民币50元，款汇至湖北省汉江中级人民法院；开户银行：农行仙桃市支行复洲分理处；户名：湖北省汉江中级人民法院；帐号：17-313501040000019。当事人签收本判决书时，即视为已收到法院缴纳上诉案件诉讼费用通知书。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。
审判长 许立坤
审判员 秦武山
审判员 王建亮
二〇一五年十一月一十六日
书记员 周 戎