济南市历城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0112民初347号
原告:孙修池，男，生于1959年1月14日，汉族，建筑工人，住山东省济阳县。
委托诉讼代理人:黄俊堂、邹欣欣（特别授权代理），均系山东海右律师事务所律师。
被告：刘兆军，男，生于1967年2月16日，汉族，无业，住山东省章丘市。
委托诉讼代理人：王玉良（特别授权代理），山东睿扬律师事务所律师。
被告：程寿岭，男，生于1961年11月18日，汉族，无业，住山东省济阳县。
被告：王吉臣，男，生于1971年6月17日，汉族，无业，住济南市。
原告孙修池诉被告刘兆军、被告程寿岭、被告王吉臣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月11日立案受理。同日，原告孙修池申请对其伤残等级、营养期限、伤后护理时间及人数、后续治疗费进行鉴定。鉴定结论做出后，本院依法组成合议庭于2016年5月23日、2016年9月22日公开开庭进行了审理。原告孙修池的委托代理人黄俊堂、邹欣欣，被告刘兆军的委托代理人王玉良、被告程寿岭、被告王吉臣到庭参加了诉讼。审理中原被告申请庭外和解未果。本案现已审理终结。
原告孙修池向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿申请人损失共计105270元，其中医疗费6273元、住院伙食补助费1700元、营养费10800元、误工费32400元、护理费41597元、交通费500元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金2000元；2、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2015年10月17日，原告孙修池受雇于被告程寿岭给被告王吉臣改造房屋，在施工过程中，由于吊车员即被告刘兆军操作失误导致原告孙修池受伤被送往医院治疗17天。现为维护原告的合法权益，特诉至法院。
被告刘兆军辩称，一、原告孙修池向被告刘兆军主张赔偿没有事实依据。原告孙修池并没有提交任何直接证据证明其受伤是因为被告刘兆军操作失误所造成，作为本案被告的程寿岭、王吉臣所提交的证人证言，因其与本案具有利害关系，不能作为认定案件事实的依据，同时证人证言也有互相矛盾之处。证人刘曰民、于东生、周玉安系被告程寿岭雇佣施工的工人，与本案具有利害关系。被告刘兆军具有多年的吊装施工经验，不可能出现证人证言中提到的没有把料斗提到一定高度就旋转的问题。被告程寿岭在之前就曾雇佣刘兆军从事吊装施工，如果对其吊装施工不予认可，这次也不会再找到刘兆军施工。在施工过程中，被告刘兆军在操作中一直按照指挥人员的指挥完成，更不可能将原告碰下摔伤。原告受伤后，施工并未因此而停顿，仍然将房屋施工完成。假如是因为被告刘兆军操作失误造成原告受伤，在这种情况下不可能继续施工。二、雇员在雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。原告孙修池与被告程寿岭系雇佣关系，原告在施工过程中受伤，应由雇主即被告程寿岭承担赔偿责任。同时，本案被告刘兆军同样作为程寿岭的雇员，在施工过程中如果致人损害，也是由雇主承担责任。原告孙修池年龄较大，本身身体不好，被告程寿岭雇佣其从事高空作业存在过错，作为雇主应承担相应的责任。
被告程寿岭辩称，吊车的活是我包给被告刘兆军的，当时是往房顶吊灰，在吊灰的过程中是被告刘兆军违反操作规程，应先将罐斗升到2米多，再转动方向落下，但没有升高直接转方向，罐斗碰到原告孙修池的额头后在房顶上掉下来摔伤，当时原告孙修池正弯腰搂灰，没有看见，因此受伤。当时干活的都看的很清楚，原告受伤时刚吊了几斗灰，完全是被告刘兆军的失误，应该由被告刘兆军承担全部责任。我确实雇佣原告孙修池来干活，但吊灰的活是包给了被告刘兆军。
被告王吉臣辩称，原告不应起诉我，我已经把盖房的活全部包给了工头程寿岭，我们之间有协议，伤亡事故我不管，吊车也不管，我自己买料，由程寿岭给我干活，工钱是12000元。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
被告王吉臣因修建二层房屋，将该项工程包给被告程寿岭施工，双方约定工程款是12000元，被告程寿岭负责清工，被告王吉臣负责材料。2015年10月16日，被告程寿岭与被告王吉臣签订《建房协议》1份，载明：“甲方：王吉臣，乙方程寿岭，乙方施工中如处（出）工伤事情有乙方自己负责。甲方无责任。”之后，被告程寿岭找到原告孙修池和被告刘兆军等人进行施工，原告孙修池从事大工工作，每天160元工钱，每天结算工资。被告刘兆军从事开吊车的工作，根据工程量大小与被告程寿岭约定该次工程款为300元。2015年10月17日，原告孙修池在房顶搂灰时，不慎自房顶掉下摔伤,导致右股骨干粉碎性骨折，右跖趾关节脱位及左侧基底节区腔隙性脑梗塞。事发时，并没有任何防护措施，原告亦没有佩戴安全帽作业。原告受伤后被送往山东大学第二医院救治，住院治疗17天，支付医疗费用40273元。
2016年1月11，原告孙修池申请本院委托相关部门对其伤残等级、伤后护理时间及人数、营养期限、后续治疗费进行鉴定。2016年3月28日，山东金正法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人孙修池之损伤不构成伤残；后续治疗费约10000元；伤后住院期间需2人护理，出院后需1人护理5个月；二次手术取出内固定时需1人护理半个月；伤后营养期限为6个月。原告支付鉴定费2500元。诸被告对鉴定报告及鉴定费发票无异议。本院予以采信。
本案有争议的事实，是关于原告孙修池的受伤过程是如何造成的？应当如何承担侵权责任？
关于原告孙修池的受伤过程，原告孙修池述称，被告程寿岭在崔寨劳务市场找到原告去被告王吉臣家干活，一天160元工钱，属于大工，每天结算工资，当时没说干几天，去的第一天就发生了事故；之前曾经跟被告程寿岭干过两次活。2015年10月17日，原告在屋顶搂灰时，因被告刘兆军操作不当，被吊车的料斗碰到头部，在屋顶直接掉下来了。为此原告孙修池提交工友刘曰民、于东生、周玉安及被告程寿岭、被告王吉臣的证言予以证实。证人刘曰民、于东生、周玉安在证明中称与原告一起在屋顶负责放灰、找平、抹光，吊车负责吊灰，在吊斗里的灰放完后，吊车没有将吊斗吊起就转动方向走了，不料将原告的头和身体碰到，摔伤了。被告程寿岭出具证明称是开吊车的刘学军没有按照操作规程将料斗提到2米以上高度就转方向，罐斗碰到原告的额头后原告在房顶上掉下来摔伤，当时原告孙修池正弯腰搂灰，没有看见，因此受伤。被告王吉臣也书写证明证实上述事实。原告孙修池还提交110接处警登记表一份，该表的简要警情部分载明：刘兆军报警称10月17日上午10点左右自己在韩家桥王吉臣家中干活时（开吊车），有一个叫孙修池的工人从房顶掉下来摔伤大腿，负责干活的包工头程寿岭认为孙修池摔伤是自己开吊车造成的，现程寿岭扣住自己的吊车不让走。因此原告孙修池主张是由被告刘兆军操作不当引起的，刘兆军应当对该事故承担侵权赔偿责任；原告受雇于被告程寿岭，二者之间形成雇佣关系，在雇佣过程中造成原告受伤，被告程寿岭作为雇主应承担赔偿责任；被告王吉臣作为房主，雇佣没有建筑资质的程寿岭进行施工，应承担连带责任；被告刘兆军没有吊车资格证书，对该事故有完全过错。被告程寿岭认可原告孙修池系其在劳务市场找来的工人，双方之间系雇佣关系，但吊车的活是其包给被告刘兆军的，当时是往房顶吊灰，在吊灰的过程中是被告刘兆军违反操作规程，应先将罐斗升到2米多，再转动方向落下，但没有升高直接转方向，被告刘兆军辩称其与被告程寿岭也是雇佣关系，之前合作过，因为这次工程量不大，约定300元钱，没有具体标准，是根据工程量大小，没有签订书面协议，其具有多年的吊装施工经验，不可能出现没有把料斗提到一定高度就旋转的问题。被告王吉臣认为其已把活全部包给了被告程寿岭，不应再由其承担责任。
审理中原告孙修池明确要求诸被告按照侵权责任法的规定根据其各自过错承担责任。被告刘兆军在施工过程中操作失误，给原告造成损害，应当承担侵权责任；被告程寿岭未审核刘兆军是否有吊车资格证书，亦存在过错，应当相应的补充责任。被告刘兆军对此不予认可，认为刘兆军也是程寿岭雇佣的施工人员，应当按照提供劳务者受害的规定，由雇主承担责任。被告程寿岭认为刘兆军是承包的该吊车工程，其违反操作规程造成原告受伤，应当由其承担全部责任。被告王吉臣认为其已经将该工程承包给被告程寿岭，其没有找原告来干活，不同意承担赔偿责任。审理中被告刘兆军认可现场吊车是其所有，是被告程寿岭找其来干活，因工程量不大，约定工程款300元，干完活就支付工钱。被告程寿岭认可是其找被告刘兆军来干活的，此前曾经合作过十多次，程寿岭知道刘兆军没有吊车资质，其驾驶的吊车也没有车牌号。
关于医疗费用，原告孙修池主张其共花费医疗费40273元，其中被告程寿岭垫付了34000元，故在本次诉讼中仅主张6273元。为此原告孙修池提交医疗费单据予以证实。被告程寿岭对单据无异议，，主张其垫付了36000元，但未提交证据证实。审理中原告孙修池认可被告程寿岭垫付了34000元。被告程寿岭述称其中3000元系被告王吉臣垫付，被告王吉臣对此予以认可。
关于住院伙食补助费，原告孙修池要求每天按照100元计算，被告刘兆军对此无异议，被告程寿岭、被告王吉臣要求法院酌定。
关于误工费，原告孙修池要求按照每天160元计算六个月，共计28800元。被告刘兆军对此有异议，辩称只认可原告住院期间的损失，应按相同相近行业平均工资计算，原告主张过高，农林牧副渔行业117.2元/天。被告程寿岭、被告王吉臣要求法院酌定。
关于护理费，原告孙修池自述其受伤后由原告的两个儿子孙善奎、孙善彬护理，孙善奎在济南银鹏建筑材料有限公司工作，月收入5000元，孙善彬在济南金来发广告传媒有限公司工作，月收入5800元。原告主张住院17天期间由2人护理，护理费为8441元[(5800元+5000元）÷21.75×17=8441元]；出院后1人护理五个月，护理费为29000元（5800元×5=29000元）；二次手术1人护理半个月护理费为4000元（5800元÷21.75×15=4000元）。为证实其主张，原告向本院提供了收入证明2份。被告刘兆军对此有异议，认为护理费应提交护理人员减少的的证据，护理期间过长。被告程寿岭、被告王吉臣要求法院酌定。
关于营养费，原告孙修池主张按60元/天计算六个月，计10800元。被告刘兆军对此有异议，认为原告主张过高，应按15元/天计算，且原告没有营养费的证据。被告程寿岭、被告王吉臣要求法院酌定。
关于交通费，原告孙修池主张交通费500元，但并无相关证据提交。被告刘兆军认为应当提交相关票据，对原告的该项主张，不予认可。被告程寿岭、被告王吉臣要求法院酌定。
关于后续治疗费，原告孙修池依据鉴定意见书主张10000元。被告刘兆军对此有异议，认为后续治疗费应待实际发生后另行主张。被告程寿岭、被告王吉臣要求法院酌定。
关于精神损害抚慰金，原告孙修池主张2000元。被告刘兆军对此不予认可，认为被告没有故意，且原告没有达到损害程度。被告程寿岭、被告王吉臣要求法院酌定。
上述事实，有原告提供的医疗费单据一宗、住院病历1份、鉴定意见书1份、鉴定费发票1份、收入证明2份、110接处警登记表1份、证明3份，被告王吉臣出具的借条1份、建房协议1份，原告及三被告的当庭陈述与辩解为证，经庭审质证，足以认定。
本院认为：在本案中，原告孙修池系被告程寿岭在劳务市场找来的，由被告程寿岭分配工作，并由被告程寿岭支付日工资160元，双方之间系雇佣关系。被告刘兆军利用自己的吊车完成被告程寿岭指示的吊车作业任务，双方之间根据工程量大小确定劳动报酬，被告刘兆军与被告程寿岭之间成立承揽合同关系。被告王吉臣将在农村宅基地上改建房屋的工作交给被告程寿岭完成，由王吉臣自己买料，程寿岭负责施工，双方签订书面《建房协议》约定施工过程中出现工伤由被告程寿岭负责，被告王吉臣不承担责任，被告程寿岭与被告王吉臣之间系承揽合同关系。原告孙修池作为权利收到损害的一方，其有选择依照认为对自己有利的方式主张赔偿的权利。原告孙修池明确表示按照侵权责任法的相关规定，要求被告按照过错承担责任，符合法律规定。本院认为根据相关法律规定，在农村宅基地上翻建房屋并非必须具有相应建筑施工资质，本案被告王吉臣将该工程承包给被告程寿岭负责施工，并支付工程款，被告王吉臣在原告受伤过程中没有过错，不应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条规定：损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。本案中，原告孙修池受伤的直接原因是因为被告刘兆军操作吊车不当，且其并不具有操作吊车的相关资格证书，导致正在搂灰的原告孙修池在工作过程中摔落受伤，被告刘兆军对此应根据其过错承担赔偿责任。被告程寿岭作为雇主，疏于安全管理，未在工作现场为劳务人员提供必要的安全防护设施，导致无任何安全防护的原告孙修池在工作过程中摔落受伤，且其选任不具有吊车操作资格证书的被告刘兆军进行吊车作业，被告程寿岭对此亦具有过错，应承担相应的民事责任。原告孙修池作为成年人，自身缺乏安全防范意识，在操作时未采取安全防护措施，且在劳务过程中未尽到合理安全注意义务，对于其受到的伤害，自身具有一定过错。综上，本院对原告孙修池、被告刘兆军、被告程寿岭的责任比例酌定为5:3:2。
根据前述认定，原告主张的医疗费40273元，住院伙食补助费1700元，事实清楚，证据充分，且被告无异议，本院对此予以认定。被告程寿岭已经垫付的医疗费34000元应当予以扣除。关于营养费，原告主张按照每天60元计算，但并无相关证据提交，本院参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天计算六个月为5400元。关于原告主张的误工费，原告无固定工作，其是在提供劳务时受到伤害，依据其户籍性质，可以按照2015年山东省城镇居民人均可支配收入31545元计算，为31545元÷365天×180天=15556.44元。关于原告主张的护理费，原告仅提供其子的收入证明2份，并没有提供与其单位签订的劳动合同、单位出具的扣发工资证明，不能证实因护理原告其收入减少，故可依据济南市同级别护工标准每天80元计算，护理费为80元×17天×2人+80元×150天×1人=14720元。关于原告依据鉴定意见主张的后续治疗费10000元，符合相关法律的规定，本院予以支持。关于原告主张的精神损害抚慰金，原告并未构成伤残，达不到要求精神损害抚慰金的标准，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的交通费，是指原告入院、就医、复查所花费的交通费，结合本案实际，本院酌情认定300元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告刘兆军赔偿原告孙修池医疗费20136.5元（40273元×50%）。
二、被告刘兆军赔偿原告孙修池误工费7778.22元（15556.44×50%）。
三、被告刘兆军赔偿原告孙修池护理费7360元（14720元×50%）。
四、被告刘兆军赔偿原告孙修池住院伙食补助费850元（1700元×50%）。
五、被告刘兆军赔偿原告孙修池营养费2700元（5400元×50%）。
六、被告刘兆军赔偿原告孙修池交通费150元（300元×50%）。
七、被告周刘兆军赔偿原告孙修池后续治疗费5000元（10000元×50%）。
以上第一至第七项共计43974.72元，限被告刘兆军自本判决生效之日起十日内付清。
八、被告程寿岭赔偿原告孙修池医疗费12081.9元（40273元×30%）。
九、被告程寿岭赔偿原告孙修池误工费4666.93元（15556.44元×30%）。
十、被告程寿岭赔偿原告孙修池护理费4416元（14720元×30%）。
十一、被告程寿岭赔偿原告孙修池住院伙食补助费510元（1700元×30%）。
十二、被告程寿岭赔偿原告孙修池营养费1620元（5400元×30%）。
十三、被告程寿岭赔偿原告孙修池交通费90元（300元×30%）。
十四、被告程寿岭赔偿原告孙修池后续治疗费3000元（10000元×30%）。
上述第八条至第十四条所判款项共计29383.83元，扣除被告程寿岭已经支付的34000元，原告孙修池还应返还被告程寿岭4616.17元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3010元，由原告孙修池负担602元，被告刘兆军负担1505元，被告程寿岭负担903元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 徐 肃
人民陪审员 肖春霞
人民陪审员 李 娜
二〇一七年三月七日
书 记 员 刘丽萍