江苏省淮安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）淮中刑二终字第00067号
原公诉机关淮安市淮阴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，原任淮安市淮阴区供销总社主任、淮安市淮阴区审计局局长、淮安市淮阴区人口和计划生育委员会党组副书记。因涉嫌犯受贿罪于2014年4月12日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。
辩护人夏善刚，江苏穿石律师事务所律师。
辩护人王马华，江苏安淮律师事务所律师。
淮安市淮阴区人民法院审理淮安市淮阴区人民检察院指控原审被告人王某甲犯受贿罪一案，于2015年6月8日作出（2014）淮刑初字第0279号刑事判决。原审被告人王某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年8月31日公开开庭审理了本案。江苏省淮安市人民检察院指派代理检察员徐清出庭履行职务，上诉人王某甲及其辩护人夏善刚、王马华到庭参加诉讼。期间，因法律修改，江苏省淮安市人民检察院建议本院延期审理。现已审理终结。
原审判决认定，2003年中秋节至2013年春节，被告人王某甲利用担任淮阴区供销总社主任、供销集团公司总经理、淮阴区审计局局长的职务便利，为他人谋取利益，收受陈某甲、祁某等人财物合计人民币221000元。认定上述事实的证据有被告人王某甲的供述，证人陈某甲、祁某、王某乙等人的证言，书证记账凭证、收据、党委会会议记录等。
原审法院认为，被告人王某甲利用职务上的便利，收受他人财物合计人民币221000元，其行为已构成受贿罪。被告人王某甲检举揭发他人犯罪，经查属实，系立功，可以减轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十八条、第六十四条之规定，以受贿罪判处被告人王某甲有期徒刑七年，并处没收财产人民币五万元；违法所得人民币213000元予以追缴，上缴国库。
上诉人王某甲的上诉理由为：在侦查阶段所作的有罪供述系受诱、逼的结果，一审认定的事实证据不足，请求改判上诉人无罪；一审拒绝启动非法证据排除程序、证人无一到庭、无理由拒绝其家属提供的音像材料，一审法院严重违反相关法定程序。
辩护人夏善刚提出如下辩护意见：王某甲提供的工作日记可以证实处理设备的价格是经过集体讨论，再私自加价不合常理，陈某甲的证词存在多处矛盾，其前后两次所述的行贿地点不一致，还说错了自己的任职时间，陈的证词不能排除合理怀疑，且陈某甲在与上诉人家属谈话过程中推翻了在检察机关的证词，并明确表示受到了非法取证；借款是社领导研究决定的，祁某没有向上诉人送钱的必要，上诉人如收钱就不会要祁某在借条上盖章，更不会起诉祁某；徐某与上诉人家属谈话中完全推翻了在公诉机关的证词，且决定承包不是个人决定，徐某没有送钱的必要，在处理大楼时，王某乙已经离开供销社，其对开会内容并不知情，其证言不可信；戚某在与上诉人家属谈话中完全推翻了在公诉机关的证词，明确表示受到非法取证，上诉人在收取戚某5万元时没有利用公权力，应属于民事法律关系，实为赠与；汪某连续三个月送钱不合理，而上诉人第一次没收，第二次收了，但第三次没有收更不合理，且辩护人多次申请调取汪某与上诉人的通话记录和取款凭证，一审法院没有调取；上诉人与周某并不认识的情况下，因特殊原因供述了虚假事情，而证人在上诉人被采取强制措施期间却能作出与虚假供述内容完全一致的证词，不得不让人怀疑证人、上诉人是否受了非法取证；上诉人不知茶叶罐中有购物卡，上诉人只有收受茶叶的故意，在发现购物卡后主动全额退还，且系立案前退还，不应认定为受贿金额。
辩护人王马华的辩护意见为：一审在证据认定上存在程序问题，认定案件事实的证据未达到确实、充分的法定要求；汪某和周某多次稳定一致地提及与被告人电话联系在先的情节，证人提供了连续稳定、准确可供收集证据时，检、审却对通话记录、银行取款情况视而不见，无所作为；综合全案，证据不足，不能认定被告人有罪。
二审出庭的检察人员认为，一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明：
一、主体部分
上诉人王某甲于2001年11月2日任淮安市淮阴区供销合作总社主任、供销集团公司总经理，2007年1月8日任淮安市淮阴区审计局局长，2014年3月4日调任淮安市淮阴区人口和计划生育委员会党组副书记。
以上事实，上诉人王某甲不表异议，且有中共淮安市淮阴区委员会淮委（2001）169号《关于提名王某甲等同志职务任免的通知》，淮安市淮阴区人大常委会淮人发（2007）7号《关于赵正国等职务任免的通知》，中共淮安市淮阴区委员会淮委（2014）37号《关于提名吴洪乐等同志职务任免的通知》，中共淮安市淮阴区委组织部《关于王某甲调动通知》等证据证实，足以认定。
二、受贿部分
上诉人王某甲自2003年中秋节至2013年春节，利用职务之便，为他人谋取利益，收受他人财物共计人民币221000元，具体分述如下：
（一）2003年中秋节前至2005年春节前，上诉人王某甲分别在其办公室、饭店包间内及家中，先后3次收受原淮安市淮阴区供销合作总社（以下简称淮阴区供销社）下属缫丝厂厂长陈某甲为请王某甲帮其调整工作岗位而送的人民币共计23000元。
以上事实，有以下经过庭审示证、质证的证据证实，证据真实、合法、有效，本院予以确认。
（1）相关书证
淮安市淮阴区供销（集团）公司记账凭证及附件收据，证实2003年11月19日和22日收到陈旧设备处理款合计80500元。
党委会会议记录，证实2006年6月28日研究决定陈某甲协助鞭炮公司工作，任财务副经理。
中共淮阴区供销集团公司淮供委（2006）第14号文件，证实2006年12月18日任命陈某甲为烟花爆竹专营公司党支部书记。
（2）证人陈某甲证言，证实在2003年中秋节前，其到办公室送给王某甲1000元，请王某甲在工作调动方面关照，尽量调到总社上班。缫丝厂变卖处理设备时，王某甲意见是不低于8万元，其了解到设备不止这么多钱，就向购买设备的浙江商人多要了2万元钱，没有入账。后其在缫丝厂附近的一家饭店，将这2万元送给了王某甲，请他在工作调整方面给予关照。2005年春节前一天，为了请王某甲在工作调动方面给予关照，其在王某甲家送给他2000元。在王某甲的关照下，其于2006年上半年到经济效益较好的供销社下属的鞭炮公司工作。
（3）证人王某乙证言，证实2003年王某甲提出将缫丝厂旧设备处理，后陈某甲以很低的价格出售给一个浙江老板。缫丝厂设备处理结束后，陈某甲任鞭炮公司党支部书记。
（4）上诉人王某甲供述，证实2003年中秋节前，缫丝厂厂长陈某甲为了调整岗位，到办公室送其1000元。2003年11月份左右，缫丝厂刚卖了一批机器设备，陈某甲请其吃饭，在饭店送其2万元，请其帮忙调整工作岗位。2005年春节前一天晚上，陈某甲到其家中送2000元。2006年10月份左右，任命陈某甲为效益最好的鞭炮公司支部书记。
对于辩护人所提上诉人王某甲提供的工作日记可以证实处理设备的价格是经过集体讨论，再私自加价不合常理，陈某甲的证词存在多处矛盾，其前后两次所述的行贿地点不一致，还说错了自己的任职时间，陈的证词不能排除合理怀疑的辩护意见，经查，书证收据证明缫丝厂收到处理设备款的时间为2003年11月19日和22日，而王某甲工作日记记载淮阴区供销社办公会开会时间是2003年11月20日，说明缫丝厂是在资产处置后向供销社汇报处理价格而不是由淮阴区供销社集体研究确定缫丝厂设备的卖价，因而不存在陈某甲私自加价的问题。而会议纪录证实，2006年6月28日淮阴区供销社研究决定陈某甲协助鞭炮公司工作，任财务副经理，该社文件证实陈某甲系2006年12月18日被任命为烟花爆竹专营公司党支部书记，这与陈某甲在第一次谈话中陈述的“2006年6月至2014年2月在淮阴区鞭炮公司工作，先后任副经理和党支书书记”并不矛盾，且载卷的陈某甲先后三次的证言证实陈某甲对行贿地点的陈述一致，辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。
（二）2004年6月至9月，上诉人王某甲在其办公室先后2次收受淮安市淮阴区华阳工贸公司（以下简称华阳公司）负责人祁某为感谢其帮助从淮安市淮阴区供销合作总社借款所送的人民币2万元。
以上事实，有以下经过庭审示证、质证的证据证实，证据真实、合法、有效，本院予以采纳。
（1）相关书证
淮阴区供销社会议记录、记账凭证以及附件借条，证实2004年7月21日，祁某从淮阴区供销社借款人民币30万元，2005年4月27日归还人民币10万元。
淮安市淮阴区人民法院（2009）329号民事判决书，判决祁某、华阳公司归还剩余20万元欠款。
（2）证人祁某证言，证实2004年6、7月份，为了从淮阴区供销社借钱，其到王某甲办公室送给他1万元钱。2004年7月21日，在王某甲的关照下，其从供销社借款30万元。2004年8、9月份，为了感谢王某甲同意借款，且借款没有利息，其到王某甲办公室送给他1万元钱。其与王某甲没有什么矛盾。
（3）证人王某乙证言，证实2004年祁某将华阳公司作为淮阴区供销社招商引资单位，王某甲安排其做帮办人。在土地平整中，祁某提出资金紧张向淮阴区供销社借款30万元，王某甲答应借款。
（4）证人何某证言，证实2004年其负责为华阳工贸公司帮办具体事务，后来听说供销社借给祁某的华阳公司30万元，当时祁某以个人名义打的借条，约1年后，听说王某甲让王某乙找祁某补盖华阳公司公章，祁某不太愿意，但还是补盖了公章。没听说祁某和王某甲因为补盖公章发生矛盾。
（5）上诉人王某甲供述，证实2004年上半年，祁某同意将华阳公司作为淮阴区供销社招商引资项目。在施工过程中，王某乙提出祁某资金紧张，想向供销社借款。后祁某到办公室送其1万元，请其帮忙。一星期后，供销社开会研究同意借20万元。祁某说20万元不够，王某乙愿意担保，其同意借款30万元。过了大概1个月，祁某到办公室又送其1万元表示感谢。后祁某还了10万元，剩余20万元到其2007年初离开供销社也没还。
对于辩护人所提借款是社领导研究决定的，祁某没有向上诉人送钱的必要，上诉人如收钱就不会要求祁某在借条上盖章，更不会起诉祁某的辩护意见，经查，虽然借款给祁某系供销社集体研究决定，但在集体研究前上诉人便接受祁某的请托，并收受了1万元贿赂，故其在集体研究时决定借款，且在此基础上签字批准多借给祁某十万元，之后又收受了祁某为感谢借款而送的1万元。在事隔数月之后，上诉人才要求祁某在借条上加盖公章，而通过诉讼要求祁某还款发生在上诉人离任之后，并非上诉人所为。从上诉人不但收受了贿赂，而且让祁某补盖公章的事实来看，辩护人的意见不仅逻辑错误，而且无事实依据，本院对此辩护意见不予采纳。
（三）2005年春节至2006年下半年，上诉人王某甲分别在其家中和办公室先后3次收受淮阴区供销社下属日杂公司经理兼五交化公司经理徐某，为感谢工作上关照、承包及购买淮安市淮阴区五交化公司大楼提供帮助所送的人民币29000元。
以上事实，有以下经过庭审示证、质证的证据证实，证据真实、合法、有效，本院予以确认。
（1）相关书证
淮阴区供销合作总社（2004）第09号文件，证实2004年6月30日，任命徐某为日杂公司经理，兼任供销五交化公司经理。
经营权承包协议书，证实徐某于2006年1月1日承包五交化公司，年承包金4.5万元。
会议纪录证实，淮阴区供销社2005年4月9日讨论五交化改制，王某乙参会，会议议定五交化资产变现初步定为160万元，经营层优先（以徐某为主）购买。
会议记录及房屋买卖协议，证实在2006年12月17日，淮阴区供销社会议讨论五交化公司改制，由王某甲提出具体方案，将五交化大楼按180万元转让给徐某；2006年12月25日签订协议。
（2）证人徐某证言，证实2005年春节前，为了承包五交化公司，其到王某甲家中送给他3000元。2005年10月份左右，为了承包五交化公司其到王某甲办公室，送给他6000元，后其承包了五交化公司。2006年底到王某甲办公室，请他关照其购买五交化大楼的事情，送给他2万元。2006年12月底左右，淮阴区供销社决定将五交化大楼卖给其。但在合同签订后时间不长，五交化公司大楼被淮阴区政府划为政府储备用地，协议被迫终止。
（3）证人王某乙证言，证实2006年左右供销社处理五交化公司大楼，王某甲安排纪委书记李某在党委会上提出卖给徐某。后因为员工上访，淮阴区政府决定将五交化公司收回，卖楼协议作废。
（4）证人李某证言，证实2005年下半年左右，徐某提出想承包五交化公司，其向王某甲汇报。根据王某甲安排，其在党委会上提议徐某承包五交化公司，党委会研究同意并安排其代表淮阴区供销社与徐某签订了协议。
（5）上诉人王某甲供述，证实2004年下半年，徐某提出想承包供销社下属的五交化公司。2005年春节前一天晚上，徐某到其家为感谢提拔他做日杂公司经理，并请其关照他承包五交化公司，送给其3000元。2005年下半年一天，徐某到办公室说想承包五交化公司，并送其6000元。后供销社同意将五交化公司承包给徐某。2006年下半年的一天，徐某到办公室送其2万元，请其对他购买五交化公司大楼关照。2006年12月份，经过研究，供销社决定将五交化大楼卖给徐某，并安排李某与徐某签订协议。
对于辩护人所提决定承包不是个人决定，徐某没有送钱的必要，在处理大楼时，王某乙已经离开供销社，对开会内容并不知情，其证言不可信的辩护意见，经查，虽然单位事务应经集体研究，但作为供销社主任的上诉人具有最终决定权，徐某因此才向上诉人行贿。而淮阴区供销社党委会会议记录，证明该社在研究五交化改制资产处置时，王某乙不但没有离开供销社，还参会研究，且王某乙的证言与上诉人的供述、证人李某的证言、相关书证相印证，应当采信，辩护人的辩护意见无事实依据，本院不予采纳。
（四）2004年上半年，上诉人王某甲在其办公室先后2次收受淮安市兴农农资有限公司（以下简称兴农公司）负责人戚某为请其帮助从淮安市淮阴区供销总社借款所送的现金人民币56000元。
以上事实，有以下经过庭审示证、质证的证据证实，证据真实、合法、有效，本院予以确认。
（1）相关书证
会议记录，证实2004年4月12日淮阴区供销社主任办公会同意兴农公司融资65万元的请求；2005年3月31日，党委会一致意见借给兴农公司35万元。
记账凭证及附件，证实戚某于2004年4月12日从淮阴区供销社借款65万元。2006年3月31日，戚某从淮阴区供销社借款35万元。
中国银行股份有限公司淮安淮阴支行出具的客户信息资料以及江苏淮安市农村商业银行股份有限公司出具的信息查询记录，证实王某甲及戚某未在上述2个银行办理过存单。
招商引资合同，证实淮阴区供销社与兴农公司签订的合作协议。
（2）证人戚某证言，证实王某甲将其筹建的兴农公司作为供销社招商引资单位，并派王某乙副主任做帮办人。2004年初想向供销社借钱购买肥料以备春耕销售，其到王某甲办公室送了6000元钱，请王某甲在借款方面给予关照。后其从供销社借款65万元。2004年5、6月份，为了感谢王某甲借钱并请王某甲继续关照，其到王某甲办公室送王5万元。2006年初，在王某甲关照下，其又从供销社借款35万元。在2003年左右，其决定在西安路西侧征地15亩。王某甲、王某乙、赵贵龙等人让其多征10亩地。在办理土地证时，他们不愿意出钱，土地是其出钱购买，后来被其使用了。2003年底土地征用后，淮阴区供销社为其解决了5万元土地平整费用。在2013年下半年，王某甲对其讲如果司法机关调查，让其说当时是送的存单，这样查账也查不出来。
（3）证人王某乙证言，证实2003年下半年供销社和兴农公司戚某签订招商引资合同，王某甲安排其做帮办人。本来戚某要征地15亩，王某甲提出多征10亩。后供销社不愿出资购买多征的10亩地，戚某缴钱将25亩地全买下。为了照顾招商引资单位，王某甲提出来补偿5万元给戚某，供销社还借过2次钱给戚某。
（4）上诉人王某甲供述，证实2004年3月戚某到办公室送其6000元，想向总社借65万元春季备肥，其说可以考虑。不久供销总社开会同意借给戚某65万元。过了2、3个月，戚某到办公室送其5万元，感谢其帮忙。2006年上半年，戚某因资金紧张又向供销社借款35万元。2002年戚某想成立兴农公司，其和戚某谈好兴农公司作为总社招商引资企业。其安排王某乙在阳光中学对面西安路西侧选好企业落户地点，在征地时，我们让戚某多征10亩地，如果他不要，10亩地留给我们领导班子几人创业用，其让戚某将25亩土地款全付了。2003年下半年戚某决定扩大企业规模，把多征的10亩地用了。2014年春节前，对其举报比较多，其就和戚某商量好，让他将送的5万元说成是存单以逃避追究。
对于辩护人所提上诉人在收取戚某5万元时没有利用公权力，应属于民事法律关系，实为赠与的辩护意见，经查，证人戚某证明送钱给上诉人王某甲“一是感谢在土地征用方面，供销社提供的帮助；二是感谢供销社借65万元给自己，王某甲作为一把手，起着关键作用；三是为了和王某甲搞好关系，毕竟以后还要他们帮助，后来自己又从供销社借了35万元”，由此可见，戚某是为了谋利而送钱，且在为戚某谋取上述利益时，上诉人利用的是职权，双方系权钱交易而非赠与。对于上诉人庭审中所提戚某送的是5万元存单问题，一审法院调取的信息查询记录证明从上诉人所说的存款单位-
中国银行股份有限公司淮安淮阴支行、江苏淮安市农村商业银行股份有限公司，均未查到以戚某或王某甲名字存款的存单，且戚某从未证明其送的是存单，相反，王某甲为逃避查处而与戚某订立送存单的攻守同盟，却得到了上诉人供述和戚某证言的印证，上诉人该辩解和辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。
（五）2012年4月下旬的一天，上诉人王某甲在淮安市清河区香格里拉小区附近，收受江苏智汇锡建工程项目管理有限公司淮安分公司负责人汪某为感谢其在审计业务上的关照所送的人民币5万元。
以上事实，有以下经过庭审示证、质证的证据证实，证据真实、合法、有效，本院予以确认。
（1）相关书证
审计合同、支付凭证以及审计明细表，证实从2010年3月到2014年汪某共办理32起审计业务，审计费用合计人民币272.81万元，已实际领取人民币67.98万元。
（2）证人汪某证言，证实2012年4月份左右的一个周末下午，其约王某甲到香格里拉小区东侧一个足疗城3楼茶吧喝茶，请他在审计业务上给予关照。结束后其将装有5万元的塑料袋放到王某甲车上，他收下了。2013年8月份，其被淮阴区纪委约谈。2013年12月，王某甲到其办公室问纪委谈话内容，并让其实事求是，其心中有数是让其不要谈5万元事情，当时其家属潘某在场。
（3）证人潘某证言，证实2013年12月，王某甲到公司找汪某，其在场。王某甲走后，汪某说曾经送过5万元给王某甲。
（4）证人孙某证言，证实淮阴区审计局将审计业务给汪某做，王某甲都同意。在汇达小区项目上，汪某开始跟固投科谈好是以个人名义承接，但后来提出以单位名义承接，为此双方发生了分歧。根据规定，如果以个人名义承接，只能结算到10万的审计费用，而以单位名义承接，则可以结算到40多万的审计费用。后在王某甲的协调下，汪某最终从淮阴区审计局结算了35万多元。
（5）证人康某证言，证实汪某刚开始从评审中心承接审计业务，是分管领导或王某甲局长具体指定的。2012年底，王某甲直接让其将三朱安置小区的审计业务给汪某做。汪某从评审中心承接的审计业务，绝大部分都是王某甲直接指定的，也有一些是评审中心提出，经分管领导和王某甲审核后给汪某承接的。
（6）证人陈某乙证言，证实在计算汇达小区审计费用过程中，汪某和固投科发生分歧，最后通过局务会讨论才最终解决。汪某从淮阴区审计局承接业务，有部分是评审中心或固投科拿出方案，经其和王某甲审核后，再发包给汪某；还有部分是王某甲直接指定给汪某的。只要将业务分配给汪某，王某甲都没提过反对意见。
（7）证人马某证言，证实汪某从淮阴区审计局固投科承接过不少业务，汪某承接的审计业务，都是固投科提出方案，经王某甲同意后才给汪某承接的。
（8）上诉人王某甲供述，证实汪某2010年底从淮阴区审计局承接审计业务。2012年4月下旬，汪某请其到香格里拉小区东侧一家足疗馆喝茶，在开车离开时，汪某从副驾驶车窗递进一个装有5万元钱的黑色塑料袋，说表达一点心意。2013年上半年，汪某被纪委找谈话。其11月份到汪某办公室，汪某说在检察院只谈了其退还的水果袋里5万元和15万元，汪某家属插话说放心没事。
对于辩护人所提汪某连续三个月送钱不合理，而上诉人第一次没收，第二次收了，但第三次没有收更不合理的辩护意见，本院认为，基于权钱交易的行贿，无论是每月连续地送，还是不定期地送，既不合理也不合法；同样，对于行贿款，不管是照单全收，或者选择性地收受，亦全违法，辩护人该辩护意见既不合逻辑，亦无法律依据，本院对此辩护意见不予采纳。
（六）2011年中秋节前到2013年春节前，上诉人王某甲在其办公室，先后4次收受江苏天园项目管理集团有限公司淮安分公司（以下简称“天园公司”）总经理周某为感谢其在审计业务上的关照所送的现金及购物卡共计价值人民币35000元。
以上事实，有以下经过庭审示证、质证的证据证实，证据真实、合法、有效，本院予以确认。
（1）相关书证
业务合同、支付凭证以及天园公司审计明细表，证实2012年1月之后天园公司共承接13起审计业务，审计费用合计179.17万元，已实际领取了97.54万元。
（2）证人周某证言，证实为了感谢王某甲在审计业务上关照，其四次共送给王某甲5000元购物卡和30000元现金。2013年11月的一天下午，王某甲在芳芳私房菜楼梯口退给其5000元购物卡。
（3）证人孙某证言，证实天园公司的周某做过的审计，只要上报王某甲审核，王某甲都同意。职中新校区工程属于跟踪审计项目，是天园公司负责审计的。
（4）证人康某证言，证实天园公司从评审中心只承接过广州路竣工决算审计和殡仪馆综合楼工程造价审计。殡仪馆综合楼审计，是王某甲直接指定给天园公司承接的。
（5）证人陈某乙证言，证实天园公司从淮阴区审计局承接了民政局老年公寓及附属工程、淮阴区职教中心工程、刘老庄八十二烈士纪念馆工程以及刘老庄影视基地工程、刘老庄红色家园等项目审计业务。只要给天园公司承接的审计业务，王某甲都没提过反对意见。刘老庄红色家园的审计业务是王某甲直接指定给天园公司承接的。
（6）证人马某证言，证实天园公司从固投科承接的审计业务都是固投科提出方案，经局长王某甲同意的。
（7）上诉人王某甲供述，证实通过他人认识了周某，其于2011年春节前至2013年中秋节前，先后收受周某为感谢其在业务上的关照所送的共计30000元现金和5000元购物卡。
对于辩护人所提上诉人与周某并不认识的情况下，因特殊原因供述了虚假事情，而证人在上诉人被采取强制措施期间却能作出与虚假供述内容完全一致的证词，不得不让人怀疑证人、上诉人是否受到了非法取证的辩护意见，经查，上诉人与周某供证一致地证实王某甲收受了周某贿赂，且证人周某的证言稳定，从未改变过，现无证据证实上诉人与周某在行贿之时并不认识，亦无证据证明上诉人作了虚假的供述，更推导不出上诉人的供述与证人的内容完全一致就是受到非法取证之结论，故对辩护人的意见不予采纳。
（七）2012年中秋节前至2013年春节前，上诉人王某甲在其办公室，先后2次收受江苏方正工程造价事务所有限公司淮安分公司（以下简称“方正公司”）总经理包某某为感谢其在审计业务上关照所送的面值8000元的购物卡。
以上事实，有以下经过庭审示证、质证的证据证实，证据真实、合法、有效，本院予以确认。
（1）相关书证
审计服务合同、支付凭证以及审核明细表，证实方正公司总共参与19个项目的审计，审计费用合计71.8万元，已领取了12.85万元。
（2）证人包某某证言，证实2013年春节前，为了感谢王某甲对业务上的关照，其在王某甲办公室送给他装有4张1000元金鹰购物卡的茶叶罐。2013年中秋节前，其到王某甲办公室送给他装有4张1000元金鹰购物卡的茶叶罐。2013年11月的一天下午，王某甲在人民大会堂门口退给其8000元购物卡，说汪某被带去调查，退的卡中有1000元面额的也有2000元面额的。
（3）证人康某证言，证实刘老庄金色家园安置小区工程造价审计，是王某甲直接指定给方正公司承接的。评审中心提出将审计业务分配给方正公司时，王某甲都没有提出过反对意见或刻意为难过方正公司。
（4）证人陈某乙证言，证实刘老庄金色家园安置小区项目，是王某甲直接安排给包某某承接的。业务科室给包某某分配审计业务，王某甲没有提出过反对意见。
（5）上诉人王某甲供述，证实2012年中秋节前，包某某到办公室送其一罐茶叶，里面有4张1000元面额的金鹰购物卡。2013年春节前一天，包某某到办公室说感谢业务上关心，送给其装有4张1000元购物卡的茶叶罐。2013年11月份左右一天，因被别人举报，其和汪某均被纪委找谈话，其凑了8000元金鹰购物卡，在人民大会堂前退给包某某。
对于辩护人所提上诉人不知茶叶罐中有购物卡，上诉人只有收受茶叶的故意，在发现购物卡后主动全额退还，且系立案前退还，不应认定为受贿金额的辩护意见，经查，对于收受包某某贿赂，上诉人王某甲多次供述稳定，并供称2012年包某某送茶叶罐刚离开办公室，其就发现了购物卡并随即打电话给包某某说要退还，但却没有退还，说明上诉人有收受购物卡的故意；2013年其再次以同样的方式收受了相同数额的购物卡，也未退还，直到2013年11月因其被调查才将两次收受的购物卡退还，依法应认定为受贿，辩护人的意见不成立，本院不予采纳。
对于上诉人王某甲所提一审拒绝启动非法证据排除程序、证人无一到庭、无理由拒绝其家属提供的音像材料，一审法院严重违反相关法定程序的上诉理由及辩护人所提陈某甲、徐某、戚某在与上诉人家属谈话过程中推翻了在检察机关的证词，并明确表示受到了非法取证的辩护意见，经查，一审庭审记录证实，第一次庭审已就上诉人所提的非法证据排除进行调查，因上诉人及其辩护人未提供证据或证据线索加以证明，故不能证明检察机关取证非法。对于证人出庭问题，一、二审法院均根据辩护人的申请依法通知，虽然证人均未到庭，但其庭前证言有相关证据印证，依法采信证人的庭前证言；而上诉人家属提供的音像材料系未经证人同意的情况下录制，由于其取证不合法，不能作为证据使用，且陈某甲、徐某、戚某不论是在录音前还是录音后，向检察机关多次作证中，对其向王某甲行贿事实的陈述稳定无反复，应予采信，故上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。
对于辩护人所提汪某和周某多次稳定一致地提及与被告人电话联系在先的情节，证人提供了连续稳定、准确可供收集证据时，检、审却对通话记录、银行取款情况视而不见，无所作为的辩护意见，经查，一审期间，原审法院已应辩护人的申请前往通讯运营商处调取通话记录，但因超过保存期限而未果。在法律赋予了辩护人调查取证权的情况下，辩护人在二审阶段举出种种证据来证实通话记录可永久保留，但却不去调取，反而要求审判机关去为已有证据证明其不能为之事，辩护人的意见不能采纳。由于上诉人与行贿人汪某、周某供证一致地证实了双方行受贿的事实，而通话记录和取款记录并不能证明受贿事实的存在与否，因此，对无证明作用的通话记录和取款记录无调取的必要，本院对辩护人的辩护意见不予采纳。
另查明，上诉人王某甲检举揭发他人犯罪，经查属实。
上述事实，有淮安市淮阴区纪委出具的发破案情况说明，传唤通知书，淮阴区人民检察院出具的立案决定书、淮安市人民检察院逮捕决定书、案件情况说明以及相关书证证实，本院予以采纳。
本院认为，上诉人王某甲利用职务上的便利，收受他人财物，并为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。上诉人王某甲检举揭发他人犯罪，经查属实，系立功，可以从轻处罚。
对于上诉人王某甲所提在侦查阶段所作的有罪供述系受诱、逼的结果，一审认定的事实证据不足，请求改判上诉人无罪的上诉理由及辩护人所提一审在证据认定上存在程序问题，认定案件事实的证据未达到确实、充分的法定要求，综合全案，证据不足，不能认定被告人有罪的辩护意见，经查，上诉人除收受周某和包某某的贿赂是相关部门事先掌握的以外，其余事实均是上诉人主动供述后查实的，现无证据证明侦查人员进行诱供、逼供。而本案的证据均经一审庭审质证、认证，审判过程和办案程序均载卷可查，辩护人所提一审在证据认定上存在程序问题无事实和法律依据。而认定本案受贿事实的证据，既有上诉人的供述，也有与之相印证的行贿人证言，且上诉人为行贿人谋利的事实既有证人证言的佐证，亦与书证相吻合，足以认定，上诉人及其辩护人的上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。
综上，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，但因法律的修改，对本案的量刑应作相应调整，故对二审出庭检察人员所提维持原判的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第五十三条、第六十八条、第六十四条、《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十三条、第十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持淮安市淮阴区人民法院（2014）淮刑初字第0279号刑事判决的定罪部分，即王某甲犯受贿罪；
二、撤销淮安市淮阴区人民法院（2014）淮刑初字第0279号刑事判决的量刑部分，即判处王某甲有期徒刑七年，并处没收财产人民币五万元；
三、上诉人（原审被告人）王某甲犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月12日起至2017年4月11日止。罚金人民币二十万元于判决生效后一个月内缴纳。）
四、上诉人王某甲的违法所得人民币213000元予以追缴，上缴国库。
本判决为终审判决。
审 判 长 王海龙
审 判 员 王琤琤
代理审判员 王广田
二〇一六年四月二十九日
书 记 员 邱广胜
附相关法律条文及及司法解释
一、《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十三条具有下列情形之一的，应当认定为“为他人谋取利益”，构成犯罪的，应当依照刑法关于受贿犯罪的规定定罪处罚：
（一）实际或者承诺为他人谋取利益的；
（二）明知他人有具体请托事项的；
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