黑龙江省鸡西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鸡民终字第459号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司鸡西中心支公司。
代表人彭敏丽，总经理。
委托代理人陈卓，律师。
被上诉人（原审原告）佟胜坤，男，62岁。
委托代理人佟伟彬（系被上诉人女儿），女，37岁。
被上诉人（原审被告）吕成钢，男，29岁。
上诉人太平洋财险鸡西支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服鸡东县人民法院（2015）鸡东民初字第445号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年11月9日公开开庭审理了本案。上诉人太平洋财险鸡西支公司的委托代理人陈卓，被上诉人佟胜坤的委托代理人佟伟彬，被上诉人吕成钢到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定，2015年3月25日18时30分许，被告吕成钢无证驾驶黑GQ84**号本田小型轿车，沿鸡东县鸡东镇中心大街由东向西行驶至红旗饭店门前处时，将路上行人原告佟胜坤撞倒，原告受伤。吕成钢弃车离开现场，后于当晚21时40分到鸡东县公安交通警察大队投案。原告伤后被送到鸡东县人民医院住院治疗2天，原告转至鸡西市人民医院住院治疗9天，诊断为：膝关节内侧副韧带损伤、膝关节前十字韧带损伤、膝半月板撕裂等。4月4日，原告又转回鸡东县人民医院住院治疗59天，诊断为：骨盆骨折、右膝关节内侧副韧带损伤、右膝关节前十字韧带损伤、右膝半月板损伤等。治疗期间，共支付急救费1100元、门诊费2685.25元、住院费28355.12元，购买右侧膝关节支架、矫型器支付2300元，防褥疮垫450元，助行器、拐杖240元，合计35130.37元。被告向原告支付现金34000元。2015年5月13日，鸡东县公安交通警察大队出具鸡公交认字（2015）第020号道路交通事故认定书，认定吕成钢负本次交通事故的全部责任，原告无责任。经原告申请，本院委托鸡西协和医院司法鉴定所对原告身体损伤进行司法鉴定，2015年7月7日，该所出具鸡协和（2015）临法鉴字第153号司法鉴定意见书，鉴定意见为：一、佟胜坤伤残评定为十级；二、医疗终结时间评定为120天；三、护理期限评定为70天、1人护理；四、营养期限评定为60天。原告支付司法鉴定费2700元。被告吕成钢驾驶的肇事车辆黑GQ84**号本田小型轿车在被告太平洋财险鸡西支公司投保交强险，交通事故发生时，交强险合同处于有效履行期间。在审理过程中，被告太平洋财险鸡西支公司对司法鉴定意见书提出异议，申请鉴定人出庭作证。经开庭审理，本案鉴定人位在久、康贵臣均为执业医师，均具有法医临床鉴定资格，执业证号分别为：230309010002、230309010004，鉴定机构鸡西协和医院鉴定所亦具有合法有效的司法鉴定许可证。
另查明，原告佟胜坤系鸡东县国税局退休干部，因交通事故受伤后，由其亲属郑鑫对其进行护理，郑鑫无职业、无收入。原告起诉前向本院申请对被告吕成钢驾驶的本田轿车进行诉前财产保全，支付保全费420元。
原审法院认为，被告吕成钢违反道路交通安全法规，违章驾驶机动车辆发生交通事故，致原告佟胜坤十级伤残，且负此次交通事故的全部责任，系侵权人，依法应向原告承担侵权责任；肇事车辆黑GQ84**号本田小型轿车在被告太平洋财险鸡西支公司投保交强险，交通事故发生时，保险合同处于有效履行期间，太平洋财险鸡西支公司依法应在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任，如有不足，由于吕成钢负交通事故的全部责任，不足之处，应由吕成钢进行赔偿。原告要求赔偿医疗费，应当按照医疗票据体现的实际数额予以确认。购买膝关节支架、防褥疮垫、矫型器、助行器、拐杖的费用，根据原告受伤的部位（骨盆及右膝关节），应认定上述器具系原告治疗期间所必需，该项支出应计入医疗费用之内；原告系城镇居民，残疾赔偿金应当根据原告的伤残等级，按照法庭辩论终结时上一年度黑龙江省城镇居民人均可支配收入的标准，自定残之日起按二十年计算。原告在定残之日已满61周岁，尚不满62周岁，因此计算年限应依法确定为19年；伙食补助费，按照原告实际住院天数，每天按照20元确定；营养费按照司法鉴定意见书确定的营养期限，每天按照10元的标准确定；根据原告的伤残等级及实际损伤情况，精神损害抚慰金按照2000元确定较为公平合理；由于护理人员郑鑫无职业、无收入，护理费应当按照本地护工从事同等级别护理工作的劳务报酬计算，结合原告的受伤部位，由一人护理的劳动强度相对较重，该项请求酌定按照每人每天120元的标准确定；原告要求赔偿康复治疗费6000元，因其未能提供有效的证据证明原告治疗期间需要进行康复治疗，该请求本院不予支持；原告要求赔偿到桦林的购药款1550元，因其提供的该项证据既非正规购药发票，又非售药单位出具的白条，只是原告自己的记载，不能证明到桦林购药的事实，原告应对此承担举证不能的不利法律后果，该请求不予支持；太平洋财险鸡西支公司提出原告所受损伤不构成十级伤残，申请进行重新鉴定的观点，因鉴定机构具有合法有效的司法鉴定许可，鉴定人亦具有合法的鉴定资格，据以作出司法鉴定的依据亦是现行有效的国家标准，该司法鉴定意见书并不具有法律规定的可以重新鉴定的情形，该申请本院不予准许；太平洋财险鸡西支公司认为吕成钢无证驾驶车辆发生交通事故，保险公司只根据交管部门书面通知和医疗机构出具的抢救费用清单，在交强险赔偿限额范围内垫付抢救费用，其他损失及费用不应当由其承担垫付和赔偿责任的观点，与《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定相悖，本院不予采纳。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司鸡西中心支公司在机动车交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告佟胜坤急救费、门诊费、住院费、购买膝关节支架、防褥疮垫、矫型器、助行器、拐杖费用35130.37元，住院伙食补助费1380元（20元X69天），营养费600元（10元X60天），合计37110.37元中的10000元，于本判决发生法律效力后付清；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司鸡西中心支公司在机动车交强险死亡伤残费用赔偿限额范围内赔偿原告佟胜坤精神损害抚慰金2000元、护理费8400元（120X70天）、残疾赔偿金42957.10元（22609X19年X10%），合计53357.10元，于本判决发生法律效力后付清；三、被告吕成钢需赔偿原告佟胜坤交强险赔偿限额不足部分诉前保全费420元，急救费、门诊费、住院费、购买膝关节支架、防褥疮垫、矫型器、助行器、拐杖费用、住院伙食补助费、营养费27110.37元（37110.37-10000元），鉴定费2700元，合计30230.37元。但吕成钢已向原告支付34000元，此款已无须给付；四、驳回原告佟胜坤的其他诉讼请求。
宣判后，被告太平洋财险鸡西支公司不服向本院提起上诉。其上诉理由是，1、原审适用法律错误，上诉人在本案中不应承担保险责任。被上诉人吕成钢属无证驾驶，根据保险合同的约定及《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定，上诉人仅在交强险范围内垫付抢救费，对于其他财产损失上诉人不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的若干解释》第18条的规定适用的先决条件是在驾驶员无力赔偿或拒绝赔偿的情况下，由保险公司在交强险内承担，保险公司取得对实际侵权人的追偿权。被上诉人吕成钢已支付给佟胜坤30000余元的费用，不属无力赔偿或拒绝赔偿的情形，因此原审法院适用法律错误。2、原审法院认定被上诉人佟胜坤的护理费错误。佟胜坤的护理人员郑鑫无工作、无收入不存在误工损失，不应支持其护理费用，因此原审法院对此项判决是错误的。请求二审法院依法改判驳回被上诉人佟胜坤对上诉人的诉讼请求。
被上诉人佟胜坤以原审判决正确为由进行了答辩。
被上诉人吕成钢对上诉人的上诉请求未进行答辩，请求二审法院依法裁判。
本案争议的焦点是，1、上诉人太平洋财险鸡西支公司是否应承担保险责任。2、被上诉人佟胜坤的护理费是否应予保护。
庭审中双方当事人均未提交相关证据，二审查明的本案事实与一审认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人是否应承担保险责任的问题。被上诉人吕成钢驾驶的肇事车辆黑GQ84**号本田小型轿车在上诉人太平洋财险鸡西支公司投保交强险，交通事故发生时，保险合同处于有效履行期间。事发时被上诉人吕成钢未取得驾驶资格，按照国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条的规定，即有下列情形之一的，保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内垫付抢救费用，并有权向致害人追偿：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者醉酒的；有前款所列情形之一，发生道路事故的，造成受害人的财产损失，保险公司不承担赔偿责任。该规定免除的是保险公司对受害人财产损失的赔偿责任，而对人身损害并未免除保险公司的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持；（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。追偿权的诉讼时效期间自保险公司实际赔偿之日起计算。该解释未规定是以致害人无力赔偿或拒绝赔偿为其适用条件，司法解释与条例规定的内容并不矛盾，即保险公司对人身损害应在交强险责任限额范围内予以赔偿，其其在赔偿范围内享有向吕成钢的追偿权。因此上诉人提出的原审适用法律错误，上诉人在本案中不应承担保险责任的上诉理由无法律依据。
关于被上诉人佟胜坤的护理费是否应予保护的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，即护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。佟胜坤住院期间的护理人员郑鑫无固定工作，无收入，原审法院按照本地护工从事同等级别护理工作的劳务报酬计算，结合佟胜坤的受伤部位，由一人护理的劳动强度相对较重，酌定按照每人每天120元的标准确定其护理费符合法律规定并无不当。上诉人提出的不应保护被上诉人佟胜坤护理费的上诉理由不能支持。综上，原审判决事实清楚，证据充分，上诉人的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1565元（上诉人太平洋财险鸡西支公司已交纳），由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司鸡西中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 季学平
代理审判员 高雪峰
代理审判员 于永强
二〇一五年十一月十五日
书 记 员 谭宇亭
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第三百三十四条：原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。