安徽省黄山市屯溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1002刑初133号
公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。
被告人鹿凌雁，女，汉族，1981年10月10日出生于安徽省潜山县，高中文化，安徽省安庆市茶叶公司员工，住安徽省安庆市迎江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年7月22日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年8月26日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
辩护人唐春飞，安徽道同律师事务所律师。
辩护人洪徽，安徽道同律师事务所律师。
被告人吕建平，男，汉族，1992年7月9日出生于安徽省黄山市屯溪区，小学文化，无业，住黄山市屯溪区。曾因犯盗窃罪于2012年11月20日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，2015年2月16日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2016年7月22日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年8月26日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
辩护人方成友，安徽雄风律师事务所律师。
黄山市屯溪区人民检察院以屯检刑诉﹝2017﹞113号起诉书指控被告人鹿凌雁犯贩卖毒品罪，被告人吕建平犯非法持有毒品罪，于2017年5月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年6月7日、7月26日公开开庭审理了本案。黄山市屯溪区人民检察院指派检察员汪少飞出庭支持公诉，被告人鹿凌雁及其辩护人唐春飞、洪徽，被告人吕建平及黄山市屯溪区法律援助中心接本院通知指派的辩护人方成友均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄山市屯溪区人民检察院指控：2016年7月中旬，被告人吕建平受赵某（身份不详）之托，电话和微信联系被告人鹿凌雁，让鹿凌雁往屯溪运送毒品甲基苯丙胺（冰毒）50克。7月21日，鹿凌雁约练某一起从安庆出发，携带冰毒60余克，于22日凌晨5时许入住屯溪区老街陌上酒店202房间。同日上午9时，吕建平、赵某前往陌上酒店，鹿凌雁通过吕建平将约0.5克冰毒交于赵某“试货”，双方约定交易数量为60克，每克价格250元。后鹿凌雁在陌上酒店202室将冰毒分装成两部分，分别用卫生纸和透明塑料袋装好，交给吕建平，并安排练某陪同吕建平一同前去。当练某、吕建平乘出租车前往永佳福邸小区向赵某出售冰毒时，被公安机关抓获。现场从吕建平身上搜出冰毒二包，经现场称量，透明塑料袋部分重约53.41克（含包装，后经鉴定，净重59.9631克，定性为甲基苯丙胺，质量分数为67.1%）；卫生纸包装部分重9.82克（含包装，后经鉴定，净重8.3424克，定性为甲基苯丙胺，质量分数为68.8%）。
针对上述指控，公诉机关在庭审中举出如下证据材料:手机、笔记本电脑、银行卡、电话卡、红色硬中华烟盒、女士钱包、白色透明塑料袋、快递包裹袋等物证；人口基本信息、抓获经过、旅客登记簿、银行流水、通话详单、机主资料、手机照片、吸毒现场检测报告书、违法犯罪记录等书证；证人潘某、徐某、洪某、张某、齐某、陶某1的证言；被告人鹿凌雁、吕建平的供述与辩解；同案犯练某的供述与辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录；视听资料等。
公诉机关认为,被告人鹿凌雁以牟利为目的，将六十八余克甲基苯丙胺卖给他人；被告人吕建平，违反法律规定，非法持有甲基苯丙胺六十八余克，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条之规定，应当分别以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究被告人鹿凌雁、吕建平的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人鹿凌雁当庭辩称：我不认识赵某，也没有贩卖毒品，携带的毒品是用于自己吸食，故对我的行为应定性为非法持有毒品罪而非贩卖毒品罪。
被告人吕建平对公诉机关指控的基本犯罪事实及定性均不持异议，当庭表示自愿认罪，请求对其从轻处罚。
辩护人唐春飞、洪徽的辩护意见是：一、公诉机关指控被告人鹿凌雁犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足。理由：（一）鹿凌雁主观方面没有将毒品贩卖给他人从中牟利的故意。首先，吕建平关于鹿凌雁出于贩卖毒品目的来黄山市的相关供述无法与在案其他证据相互印证；其次，鹿凌雁与吕建平联系接触的整个过程中均未向吕建平收取过任何款项，不符合贩卖毒品罪的一般表现；最后，在案证据材料反映鹿凌雁将毒品交给吕建平系让其称重而非贩卖。（二）公诉机关对本案另一被告人吕建平罪名的认定亦佐证辩护人上述观点。根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定》之规定“明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯立案追诉”。起诉书指控吕建平构成非法持有毒品罪，说明：1.吕建平并不知道或应当知道鹿凌雁为了贩卖毒品来黄山市；2.现有证据不能明确得出鹿凌雁贩卖毒品目的或实施贩卖毒品犯罪的结论。根据《关于全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》之规定，非法持有毒品达到刑法第三百四十八条规定的构罪标准，没有证据证明实施了走私、贩卖、运输、制造等犯罪行为的，以非法持有毒品罪定罪。二、即使认定被告人鹿凌雁构成贩卖毒品罪，其也具备以下法定或酌定从宽处罚情节：（一）在案证据材料显示，代购者吕建平系在前往交易地点途中被公安机关抓获，毒品未实际完成交付，故鹿凌雁的行为应认定为犯罪未遂。（二）涉案甲基苯丙胺毒品含量明显偏低，低于同类毒品正常纯度。（三）鹿凌雁系初犯、偶犯，有正当职业，主观恶性及人身危险性较小。（四）本案可能属于运用特情侦破案件，鹿凌雁本没有实施毒品犯罪的主观意图，系在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施毒品犯罪，属于“犯意引诱”，依法应当从轻处罚。（五）鹿凌雁积极配合办案机关调查，在抓获过程中无反抗行为，且具有坦白情节，认罪态度积极。综上，请法庭综合考量上述从宽处罚情节，依法作出公正的判决。
辩护人方成友的辩护意见是：一、对公诉机关指控被告人吕建平犯非法持有毒品罪不持异议。二、关于本案量刑，被告人吕建平具有以下从宽处罚情节：（一）吕建平到案后稳定如实供述自己罪行，系坦白，且当庭自愿认罪，悔罪表现深刻。（二）本案属于特情引诱犯罪案件，依法应当从轻处罚。（三）吕建平持有毒品时间极短，且涉案毒品全部被当场查获，未流入社会造成现实危害，社会危害性较小。（四）吕建平到案后向公安机关供述鹿凌雁入住的酒店及房间号，公安机关随后在酒店将鹿凌雁抓获，其行为属于协助司法机关抓捕同案犯，应认定具有立功情节。（五）根据吕建平供述，其系迫于赵某压力才实施犯罪行为。（六）吕建平非法持有毒品的数量应为60克。鹿凌雁交给吕建平的毒品数量虽超过60克，但因赵某与鹿凌雁约定毒品交易的数量为60克，吕建平不应对超过的数量承担刑事责任。综上，请法庭综合考量上述情节对被告人吕建平从轻处罚。
经审理查明:被告人吕建平受赵某(身份不明)之托，电话和微信联系被告人鹿凌雁，让其送毒品50克到屯溪。7月21日晚，鹿凌雁约练某（另案处理）一起从安庆到池州,携带毒品后又租车到屯溪,于22日凌晨5时许入住屯溪区老街陌上酒店202房间。当日上午9时许，吕建平前往陌上酒店，鹿凌雁将约0.5克毒品给吕建平交于赵某“试货”，后鹿凌雁在陌上酒店202室将冰毒分装成两部分，分别用卫生纸和透明塑料袋装好，交给吕建平，并让练某陪同吕建平一同前去。当练某、吕建平乘出租车前往屯溪永佳福邸小区时，被公安机关抓获。当场从吕建平身上搜出毒品二包，经鉴定，透明塑料袋包装部分净重59.9631克，定性为甲基苯丙胺，质量分数为67.1%；卫生纸包装部分净重8.3424克，定性为甲基苯丙胺，质量分数为68.8%。
另查明：被告人鹿凌雁、吕建平于2016年7月22日分别在屯溪区老街陌上酒店202房间内、永佳福邸小区22幢楼下被公安民警抓获。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）物证手机三部、韵达快递包裹袋一个、红色硬中华烟盒一个、白色透明塑料袋一个、香烟外包装袋一个，经庭审出示，确认系二被告人相互联系或包装毒品使用的作案工具。
（二）书证
1.人口信息，证明了被告人鹿凌雁、吕建平的基本身份情况，均已达到完全刑事责任年龄的事实。
2.本院（2012）屯刑初字第00219号《刑事判决书》、《释放证明书》、《行政处罚决定书》、《社区戒毒决定书》、《强制隔离戒毒决定书》，证明被告人吕建平曾因犯盗窃罪于2012年11月20日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，2015年2月16日刑满释放。
3.黄山市公安局屯溪分局刑事侦查大队出具的《抓获经过》，证明公安民警于2016年7月22日10时许在屯溪区永佳福邸小区22幢楼下大厅将被告人吕建平抓获，现场从其身上查获白色晶体状物品60余克。经现场突审，吕建平交代其毒品来自路姐（鹿凌雁）及路姐的住处，随后民警在屯溪区老街陌上酒店202房间内将被告人鹿凌雁抓获的事实。
4.旅客登记簿，证明鹿凌雁、吴某忠于2016年7月21日登记入住池州平天湖风景区卡纳意乡休闲宾馆的事实。
5.银行卡客户交易查询，系侦查机关依法从中国建设银行股份有限公司安庆中宜支行调取，结合被告人鹿凌雁的供述，证明鹿凌雁于2016年7月21日从其尾号0886的建行账户中取款1万余元的事实。
6.机主资料及通话详单，系侦查机关依法调取，证明手机号139××××3513、139××××6554的登记机主分别为练某、吕建平。并证明手机号159××××2651（由潘某使用）与187××××3308、139××××6554（均由吕建平使用）及186××××6621、155××××4712、139××××3513（均由鹿凌雁使用）相互发生联系的具体情况。
7.手机照片，结合二被告人的供述及证人练某、潘某的证言，证明：（1）吕建平使用白色VIVO手机、黑色诺基亚手机（号码分别为139××××6554、187××××3308）与鹿凌雁、潘某进行通话、短信往来的具体情况。（2）吕建平使用白色VIVO手机与鹿凌雁（微信号：×××）通过微信进行联系。（3）鹿凌雁使用练某的黑色苹果手机（号码：139××××3513）与吕建平（号码：139××××6554）进行短信联系，鹿凌雁告诉吕建平“明天到”、“做事情不能急”、“有还怕没人要吗？你下次不要对人家说我这边什么时候过去”、“我的路线也不能说”、“你回他我也不清楚，这是规矩”、“这行是他们听我们的而不是我们听他的”、“我本想安排住上几天，我带了个人过来的这样我可以随时调货，所以这趟过来带的很少，也就是担心安全问题”，吕建平则回复对方“现在边茶叶多知道把！好多人外面搞来的”、“我要保证你的安全知道吧！刚刚电话打朋友了，白天在操作OK”、“安全要第一，赚钱是第二”。
8.黄山市公安局屯溪分局《吸毒现场检测报告书》，证明公安机关于2016年7月22日对鹿凌雁、练某、吕建平三人的尿液进行甲基安非他明试剂板（胶体金法）检测，结果呈阳性的事实。
（三）证人证言
1.证人练某的证言，证明其与小鹿（鹿凌雁）于2016年7月21日傍晚从安庆出发坐出租车到池州去，其带着电脑包（里面装着自己的笔记本电脑）坐在前排副驾驶位置，鹿凌雁坐在后排。出租车开到池州汽车站附近时，鹿凌雁下车在附近一家建设银行取了至少七八千元现金，因该出租车司机不知道怎么去鹿凌雁要去的地方，鹿凌雁与其下车换了一辆池州本地的出租车。之后，出租车将其二人带到池州一家宾馆门口，鹿凌雁用其身份证开了该宾馆的202房间，其与鹿凌雁一起进入房间。鹿凌雁进入房间后用其手机打了一个电话问对方“在哪儿”，过了一会，鹿凌雁背着她自己的包，拿着其手机出了房间，其就听见隔壁208房间传来鹿凌雁的声音。过了四五十分钟，鹿凌雁回到房间，之后让其下楼找一辆出租车到黄山去，并让其将电脑和电脑包带下楼放在宾馆吧台处。其下楼找好出租车后叫鹿凌雁下来，鹿凌雁就下楼从吧台处拿着其电脑包上车坐在后排，其还是坐在副驾驶位置。鹿凌雁在车上给黄山的一个人打了一个电话，让对方在黄山给她安排一个房间，未果。之后，黄山那边的人给鹿凌雁打了一个电话问她什么时候到，鹿凌雁叫对方不要说那么多，到了黄山见面再说。次日凌晨2至3时许，其与鹿凌雁到达黄山并在一座大桥附近找了一家宾馆住下，房间是鹿凌雁用她的身份证登记的。早上6至7时许，鹿凌雁不知道从哪里拿出一个黑色塑料袋包着的东西，站在板凳上，将该包东西放在房间的天花板内。约半小时后，一名小伙子进入房间与鹿凌雁说了一会话就出门了，过了一会又回到房间，其应鹿凌雁要求将天花板内的包裹拿下来交给鹿凌雁。后小伙子又离开房间，临走前鹿凌雁还让这名小伙子等会再来的时候带个称过来。过了十分钟左右，那名小伙子就回来了，并与鹿凌雁到房间外的书房去谈了，后鹿凌雁在二楼书房处将其叫过去让其外出买一个手机充电器，其遂离开宾馆上街去买充电器。其买好充电器走到宾馆门口时，看见鹿凌雁站在宾馆门口，那名男子站在马路边上，鹿凌雁看见其后就让其与那名男子一起去办点事，具体什么事她没有说，其遂与该男子一起上了一辆出租车。之后，出租车将其带到一个小区，男子下车走了，其坐在车上等的时候被公安抓获。2016年7月21日16时至17时许，鹿凌雁以自己没有带手机要玩游戏为名，将其黑色苹果4手机拿去，之后一直由鹿凌雁使用，该手机的号码为139××××3513。鹿凌雁让其从宾馆房间天花板内拿下来的那包物品大小形状和烟盒差不多，外面用带气泡的塑料泡沫卷起来包着，最外面用黑色塑料袋包裹着，其拿在手上大概有二三个鸡蛋那么重的事实。
2.证人潘某的证言，证明其最后一次联系吕建平是2016年7月22日上午，吕建平在电话中告诉其鹿凌雁来屯溪了，这次是带着“东西”（指毒品）过来的。在这之前的几天，吕建平还联系其称他让鹿凌雁送冰毒到黄山来，但是联系不上鹿凌雁，其遂找到鹿凌雁另一个手机号码发给吕建平。其与鹿凌雁没有见过面，鹿凌雁在电话里向其说过她是卖“肉”的，也就是贩毒的，且曾经找其让其帮忙联系个毒品卖家，称她要先拿500克毒品看看质量，且以后每个月都需要2千克，询问其毒品拿得多价格能否优惠些。其使用的手机号码是159××××2651，吕建平的号码是139××××6554、187××××3308，鹿凌雁的号码有186××××6621、139××××3513。其中，2016年7月21日22时25分，其用自己159××××2651的电话和鹿凌雁139××××3513的电话通话，告诉鹿凌雁其将她的号码给了吕建平。其平时称呼鹿凌雁“路路”或“小路”，鹿凌雁称呼其“老鬼”的事实。
3.证人陶某1的证言，该证人系一名出租车驾驶员，证明2016年7月21日晚，其驾车带着一男一女从安庆市宜秀区到池州市区，男子拿着一个电脑包坐在副驾驶位置，女子坐在后排。其驾车到达池州市区后按照后排女子指示到一个建设银行门口，女子下车到这家银行的ATM机上取了一叠钱（约有1万余元）并支付其车费200元，之后，这对男女换了一辆出租车离开。期间，男子一直没有打电话，女子在车刚到达池州市区时打了一个电话的事实。
4.证人齐某的证言，证明其在池州市贵池区经营卡纳意乡商务宾馆。2016年7月21日晚上，一名叫鹿凌雁的女子登记入住其酒店202房间，与该女子一起入住的还有一名光头男子（未登记身份证）。次日0时至1时左右，那名光头男子将一个黑色的包放在吧台后去店外叫出租车，又上楼将鹿凌雁叫下楼拿着包一起离开酒店，后其发现该对男女将一个白色苹果充电器遗忘在酒店房间。除了该对男女，一名叫吴某忠的男子也于7月21日中午登记入住其酒店208房间，该房间斜对面就是202房间。上述三人在退房之前均未离开过酒店，期间其在一楼听见二楼有两间房间开门的声音的事实。
5.证人张某的证言，该证人系出租车驾驶员，证明2016年7月22日凌晨1时左右，一男一女先后搭乘其出租车让其将他们从池州市送至黄山市。期间，男子坐在副驾驶位置，一直没有使用手机，大部分时间在与其聊天；女子坐在后排，上车时拿了一个包，还带了个包裹类的东西，途中使用手机打了几个电话。后该对男女在黄山市区一宾馆附近下车，车费由那名女子支付的事实。
6.证人洪某的证言，证明其在黄山市屯溪区陌上酒店任店长，2016年7月21日10时至22日10时期间在酒店值班。2016年7月22日凌晨，一男一女至其酒店登记入住202号桂花房，其登记了那名女子的身份证，身份证显示女子名叫鹿凌雁。后那名女子下楼借电话打，其听见该女子对着电话说她住在老街这边的陌上酒店，问对方知不知道（具体谈话内容记不清了）。7月22日9时许，那名女子又下楼在吧台打了个电话，问对方什么时候过来，后一名本地口音的男子打电话询问其酒店位置，之后就来了一名小伙子（穿黑色短袖上衣，手臂上有纹身）问其之前打电话的女子住在哪个房间，在得到其答复后就上楼了。之后这名小伙子又下楼站在其酒店门口抽烟，站了一会就离开了的事实。
7.证人徐某的证言，该证人系一名出租车驾驶员，证明2016年7月22日10时许，两名年轻男子在屯溪区老大桥口老街客栈门口搭乘其出租车，其中一名胳膊上有纹身的年轻男子坐在副驾驶座，另一名壮一点的年轻男子坐在后座。副驾驶座的男子让其将他们送至永佳福邸小区，再将后座男子送回老大桥。之后，其将两名男子送到永佳福邸靠近北门超市旁的那幢楼下，坐在副驾驶座的男子接了电话就上楼了，后座那个男子在其车上坐着。没过一会，警察就将其车子包围并将后座男子控制住的事实。
（四）被告人的供述和辩解
1.被告人鹿凌雁的供述和辩解，证明2016年7月21日下午,其和练某从安庆租了一辆出租车到池州,大约晚上十一点左右其从建行ATM机上取了一万元钱,后在一个酒店,具体什么名字的酒店,记不清了,找到吴某忠,吴某忠叫老板给我们开了一个房间,就在吴某忠房间隔壁,后来我到吴的房间给他一万元,之后他出去了,一会儿将一个快递包裹送到我和练某的房间,吴没进来,这包东西也没称,我就到吴的房间问吴这包东西分量够不够,吴说,你放心吧,是整数,我说那应当还有多的钱吧,他就说要打车费开房费等,我很生气,就回房间叫练某走,到黄山。当晚就打出租车到黄山，在路上打电话给“小吊”（吕建平），“小吊”说太晚了，叫我们先找个宾馆住下来，大约二十二号凌晨四点多，我们在屯溪老街桥头找了个酒店住下，用我的身份证登记，我和练某住一间，因为只有一间房了，我当心这包东西放包里不安全，练某就将东西放在天花板上面了。约早上八点我去酒店前台打电话给“小吊”，问他在哪？之后，“小吊”到酒店，我将这包东西拆开，从里面挑了一点给“小吊”，他就出去了，大约过了十几分钟，他又回来了，并叫我将这包东西给他，我把东西给他后不放心叫练某和他一起去看看到底有多重，同时也考虑如果价格合适就卖掉。过了一个多小时我就在酒店被抓了。因为我的手机坏了这次出来没有带，路上我是用练某的手机（手机尾号43513）和吴某忠以及“小吊”联系的。
2.被告人吕建平的供述和辩解，证明2016年7月19日前后，赵某让其帮忙购买一些冰毒，其遂用自己的电话和微信联系安庆的路某购买冰毒。路某称她人在安庆，身上没有毒品，要到池州找吴某忠问问。之后，路某同意为其送冰毒到黄山来，并最终确定往黄山送50个（克）冰毒，价格是每个300元左右。后其一直在屯溪等路某，过了一两天路某都没有来，遂电话、微信联系路某，均未联系上。其又联系潘某，潘某给了其一个电话号码，其按该号码打过去之后，是路某接的电话并告诉其她第二天（即7月21日）过来。7月21日其等了一天路某都没有来，白天也联系不上路某，直到22日凌晨0时许，路姐使用一个尾号为3513的手机号和其联系，其问路某什么时候到黄山，路某短信回复其“明天到”，还让其不要将她到的时间告诉别人，并称这次来想安排住几天，还带了个人过来，在黄山好随时调毒品过来，担心安全问题等等。22日凌晨2时之后，路姐又用尾号3513的号码打电话给其，说她快到到屯溪了，让其帮忙订房间，其回复订不到酒店，路某就说自己来安排。22日上午9时许，路某用一个固定电话联系其，说她在陌上酒店，其遂与赵某一起前往该酒店，在询问酒店服务员后得知路姐住在202房间。其独自上楼进入路姐房间，看见房间内还有一名男子（后得知叫练某，外号黑子）。其问路某“东西”在哪儿，路某遂叫了一句“黑子，把那东西拿下来”，那名男子听见后站在板凳上从房间天花板上拿下来一个快递包裹递给路某。之后，路某与赵某通过其谈妥毒品交易价格，路某称只收取现金，不接受银行和微信转账，赵某表示要先搞一点试一下货，路某同意了并从包裹中拿了一点毒品给其，其遂将毒品带下楼交给赵某。赵某拿到毒品后说要回去试下东西好不好，等下让跑腿公司将钱和称送过来，就一个人离开了。其就又独自走到酒店二楼，看见路姐坐在二楼大厅书架处，后路姐称需要买充电器从其处拿了一些钱，将房间内男子叫出并将钱交给该男子，男子就离开酒店出去了。之后，赵某打电话给其说跑腿公司不安全让其到她家去拿钱和称，其嫌来回跑麻烦遂让路姐将毒品交给其带至赵丽处。路姐就在酒店房间对毒品（目测有六十几个）进行分装，将袋子里的冰毒倒了一点在卫生纸上，并将袋子里及卫生纸包装的冰毒都交给其，其将卫生纸包装的冰毒装在自己的中华烟盒内，将袋子装的冰毒直接放在裤子口袋里。其准备离开时，路某让其等一下并说让黑子陪其一起过去，后其与路姐在陌上酒店后门外不远处看见黑子，路某和黑子说了几句话，黑子就过来跟其一起坐出租车至永佳福邸小区。车开到永佳福邸小区后，其独自下车去找赵某，在单元楼楼梯里被民警抓获，身上携带的冰毒也被民警查获的事实。
（五）鉴定意见
1.黄山市产品质量检验所出具的《检验报告》，证明经检验，公安机关2016年7月22日从被告人吕建平处查获的大包白色晶体状物重59.9631克，烟盒内包裹的白色晶体状物重8.3424克的事实。
2.司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的[2016]毒检字第4975号《检验报告书》，证明经检验，侦查机关查扣在案的塑料袋装及香烟盒装白色晶体的定性结果均为甲基苯丙胺，质量分数分别为67.1%、68.8%的事实。
（六）辨认、搜查等笔录
1.辨认笔录，证明经鹿凌雁辨认，指认练某即与其一起从安庆来黄山叫黑子的男子，吕建平即其称为“小吊”的男子，吴某忠即在池州卖毒品给其的男子；经练某辨认，指认鹿凌雁即与其一起从安庆来黄山叫小鹿的女子；经吕建平辨认，指认鹿凌雁即其称为路某的女子，练某即与路某一起来黄山后与其一同被抓获的男子；经证人洪某辨认，指认2016年7月22日凌晨入住屯溪区陌上酒店202房间的女子为鹿凌雁，男子为练某；经证人张某辨认，指认鹿凌雁、练某就是2016年7月22日凌晨乘坐其出租车从池州市到黄山市的人；经证人齐某辨认，指认鹿凌雁、练某即入住其酒店202房间的人，吴某忠即入住其酒店208房间的人；经证人陶某1辨认，指认练某即乘坐其出租车从安庆市至池州市的男子。
2.搜查笔录
（1）搜查笔录-1、扣押决定书、扣押清单（附现场照片），证明侦查人员依法于2016年7月22日对被告人吕建平的人身及相关地方进行搜查，从其裤子口袋内查获并扣押白色晶体状物品一袋、卫生纸包装的白色晶体状物品一包（卫生纸藏在红色中华烟盒内）、建设银行卡一张、现金800元及手机二部（分别为VIVO、诺基亚品牌）的事实。
（2）搜查笔录-2、扣押清单（附现场照片），证明侦查人员依法于2016年7月22日对被告人鹿凌雁的人身及屯溪区陌上酒店202房间进行搜查，查获并扣押黑色联想牌笔记本电脑一台（含电脑包）、韵达快递包装袋一个（单号：1202247192114）、黑色苹果手机一部、黑色手包一个（内含鹿凌雁身份证、机动车驾驶证各一张、中国邮储银行存折一张、手机卡五张及便签纸三张）的事实。
（3）搜查笔录-3、扣押清单，证明侦查人员依法于2016年9月13日对鹿凌雁在安庆市的住所进行搜查，查获并扣押冰壶一个、电话卡（芯片）一张的事实。
3.现场称量笔录，证明侦查人员现场对从吕建平身上搜出的白色晶体状物品进行称重，其中，卫生纸包裹的白色晶体状物品重9.82克（含卫生纸重），白色塑料袋内的白色晶体状物品重53.41克（含白色塑料袋重）的事实。
4.电子证物检查笔录，证明公安机关依法对练某的黑色苹果手机及吕建平的白色VIVO手机进行电子证物检查的过程，并从该二部手机中提取涉案QQ、微信、图片等电子数据的事实。
（七）视听资料、电子数据
1.电子证物工作记录,证明吕建平的手机号码和练某的手机号码于2016年7月21日凌晨至22日进行了短信联系，与练某手机照片内容相互印证。
2.笔录及抓捕、搜查时的现场录像（附制作说明）证明公安机关现场抓捕吕建平的情况。
上述证据，经庭审举证、质证，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。
关于被告人鹿凌雁辩护人提出鹿凌雁系犯罪未遂的辩护意见，经查，鹿凌雁将毒品交给吕建平后，吕建平在前往赵某住处楼下时被民警现场抓获，即毒品尚未实际交付给买受者赵某，属于着手实行犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞，依法应认定犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。辩护人该辩护意见，本院予以采纳。
关于被告人吕建平辩护人提出吕建平具有协助司法机关抓捕同案犯之立功情节的辩护意见，经查，吕建平到案后向公安机关提供其同案犯鹿凌雁的具体住址，民警随后据此抓获鹿凌雁。根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》“犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯”之规定，其行为依法不能认定为协助司法机关抓捕同案犯，因而不具有立功情节。辩护人该辩护意见无法律依据，本院不予采纳。
关于二被告人辩护人提出本案存在“犯意引诱”情形的辩护意见。经查，吕建平受赵某（具体身份不详）之托联系鹿凌雁购买毒品，鹿凌雁因身上没有毒品遂从吴某忠处购买后将毒品带至黄山市贩卖，后吕建平携带毒品至赵某住处楼下时被民警现场抓获。本院认为，两被告人的供述能够相互印证证实存在毒品买受者赵某，且购买毒品系由赵某提议，鉴于毒品犯罪的隐蔽性，本案不能排除公安机关运用特情侦破案件的可能性，根据存疑事实有利于被告人的原则，依法认定二被告人系因“犯意引诱”实施毒品犯罪。辩护人上述辩护意见，本院予以采纳。
本院认为：被告人鹿凌雁违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而非法销售；被告人吕建平明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人鹿凌雁犯贩卖毒品罪，被告人吕建平犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人鹿凌雁已经着手实行犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。二被告人因犯意引诱实施毒品犯罪，且被告人吕建平到案后如实供述自己罪行，依法予以从轻处罚。二被告人均当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。辩护人关于二被告人具有上述从宽处罚情节的辩护意见，依法予以采纳。被告人吕建平在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。随案移送的扣押财物与本案无关但已列入清单的，应当由扣押机关依法处理。综上，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三百四十八条、第三百五十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第四十五条、第五十九条、第五十二条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人鹿凌雁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月22日起至2026年7月21日止）
二、被告人吕建平犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月22日起至2023年7月21日止。所判罚金于本判决生效后十日内缴纳）。
三、随案移送的手机三部、韵达快递包裹袋一个、红色硬中华烟盒一个、白色透明塑料袋一个、香烟外包装袋一个，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 青
审 判 员 钱 贵 明
人民陪审员 程 国 庆
二〇一七年七月二十六日
书 记 员 马晓夏（代）
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或','2018-10-10
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第三十三条
本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
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