安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖11民终412号
上诉人(原审被告):滁州市兴昊再生资源有限公司，住所地安徽省滁州市扬子办事处高郢村（滁来路北侧），统一社会信用代码91341102568984217H。
法定代表人：王庆法，该公司执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：张久明，安徽伟诚律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):刘寿传，男，1953年7月13日出生，汉族，户籍地安徽省滁州市南谯区，经常居住地安徽省滁州市琅琊区。
委托诉讼代理人：杨杰，南谯区施集镇法律服务所法律工作者。
上诉人滁州市兴昊再生资源有限公司（以下简称兴昊公司）因与被上诉人刘寿传提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省滁州市琅琊区人民法院作出的(2017)皖1102民初2330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月30日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
兴昊公司上诉请求：撤销一审判决，改判刘寿传对损失承担相应责任。同时应扣除兴昊公司实际垫付的29336.01元医药费。事实和理由：1、一审法院对兴昊公司垫付的医疗费用29336.01元未认定和扣除错误。2、一审法院适用法律错误，刘寿传对事故负全部责任，对损害赔偿应当承担70%的责任。
刘寿传辩称，兴昊公司垫付的医药费，并不在刘寿传一审的诉请范围内。原审根据双方当事人的过错和案件实际情况，酌定刘寿传承担30%的责任是合情合理的。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
刘寿传向一审法院起诉请求：兴昊公司赔偿损失93924.4元；案件诉讼费用由兴昊公司承担。
一审法院认定事实：2016年12月22日下午13时06分许，刘寿传受兴昊公司指派驾驶该单位无牌手扶拖拉机从收购点装运废纸至兴昊公司，当手扶拖拉机行至滁州市交叉口时，与张波驾驶的皖Ｂ×××××小型客车发生碰撞，造成刘寿传受伤的交通事故。该起事故经滁州市公安局交警支队三大队认定，刘寿传负事故的全部责任，张波无责任。事发后，刘寿传即被120急救车送往皖东医院抢救，次日转院至滁州市医结合医院救治，经院方诊断伤情为：右胫骨远端粉碎性骨折、右后踝骨折、右腓骨近段骨折、全身多处软组织损伤。经刘寿传申请，安徽省滁州市琅琊区人民法院委托安徽同德司法鉴定所对刘寿传的伤情是否构成伤残及三期进行鉴定，该所于2017年9月12日作出鉴定意见，结论为：刘寿传因交通事故致右下肢丧失功能10%以上，属十级伤残；伤后的误工期为180日、护理期90日、营养期90日。刘寿传支出鉴定费用2050元。刘寿传系被兴昊公司聘用，自2015年12月起至受伤时在该单位从事废纸运输及打包工作，月工资为3000元。刘寿传自认其受伤后，兴昊公司向其支付了3500元。刘寿传自2015年土地置换拆迁后，居住地西涧街道办事处三官社区。
另查：2017年10月17日，刘寿传以张波为被告，向安徽省滁州市琅琊区人民法院提起机动车交通事故责任纠纷诉讼。后经张波申请，追加中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司（以下简称平安财险芜湖支公司）作为共同被告。安徽省滁州市琅琊区人民法院于2017年11月22日作出（2017）皖1102民初2972号民事调解书，刘寿传与平安财险芜湖支公司达成调解协议：由平安财险芜湖支公司在交强险无责任死亡伤残赔偿限额内一次性赔付刘寿传11000元。
一审法院认为，综合当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点为：一、各方当事人的责任如何分担；二、刘寿传合理的损失数额。
针对焦点一，各方当事人的责任如何分担。
刘寿传在兴昊公司从事废纸运输及打包工作，兴昊公司接受刘寿传所提供劳务，双方构成了劳务关系。《侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”刘寿传作为提供劳务的一方，应在其提供劳务工作的过程中，尽到必要的安全生产的注意义务。刘寿传在从事运输工作时发生交通事故，经交警部门认定，刘寿传负该起交通事故的全部责任。刘寿传未尽到安全生产的注意义务，对该事故的发生存在一定的过错，应减轻兴昊公司的赔偿责任。综合考虑本案的实际情况，对于刘寿传遭受的损失，酌定刘寿传承担30%的赔偿责任，兴昊公司承担70%的赔偿责任。
针对焦点二，刘寿传合理的损失数额。
1、医药费为153.2元；2、误工费。刘寿传在兴昊公司从事废纸运输及打包工作，月工资为3000元，其误工费为18000元（3000元/天÷30天×180天）；3、参照安徽省2016年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资，计算其护理费为10890元（44353元/年÷365天×90天）；4、刘寿传共住院25天，其住院伙食补助费为750元（30元/天×25天）；5、营养费2700元（30元/天×90天）；6、残疾赔偿金。刘寿传在事故发生时已经在城镇居住一年以上，且根据兴昊公司出具的证明，刘寿传有相对稳定的工作和收入，应按城镇居民标准计算其残疾赔偿金，至2017年9月定残时，刘寿传已满64周岁，根据其伤残等级，其残疾赔偿金为50381.2元（29636元×17年×10%）；7、本案案由系提供劳务受害责任纠纷即劳务关系，刘寿传与兴昊公司不存在侵权关系，本案不应计算精神抚慰金；8、根据刘寿传的住院治疗及鉴定情况，酌定交通费用为500元；9、鉴定费2050元；以上合计85424.4元。其中，（2017）皖1102民初2972号民事调解书中，已确定平安财险芜湖支公司赔付给刘寿传11000元，该11000元赔偿款应在本案刘寿传的合理损失中予以扣除，刘寿传的损失还剩余74424.4元（85424.4元-11000元）。因此，兴昊公司应赔偿52097元（74424.4元×70%），扣除兴昊公司已经向刘寿传支付的3500元，兴昊公司还应向刘寿传支付48597元（52097元-3500元）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告滁州市兴昊再生资源有限公司于判决生效后十日内赔偿原告刘寿传48597元；二、驳回原告刘寿传的其他诉讼请求。案件受理费2150元，减半收取1075元，由原告刘寿传负担520元，由被告滁州市兴昊再生资源有限公司负担555元。
二审中，双方当事人均没有提交新证据。
二审另查明，兴昊公司为刘寿传垫付医药费29336.01元。
二审查明的其他的案件事实与原审一致，对原审查明的其他案件事实，本院予以确认。
本院认为：刘寿传在兴昊公司从事废纸运输工作，双方形成了劳务关系。刘寿传驾驶兴昊公司无牌手扶拖拉机在公路上行驶，发生交通事故，刘寿传负事故的全部责任。原审酌定刘寿传承担30%的责任，兴昊公司承担70%责任并无不当。兴昊公司主张刘寿传对损失应承担70%责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。对兴昊公司为刘寿传垫付的29336.01元医药费，刘寿传应承担8800.80元。因该款已经由兴昊公司垫付，则应从兴昊公司的赔偿款中相应予以扣除，兴昊公司应赔偿刘寿传39796.20元（48597元-8800.80元）。兴昊公司请求扣除垫付的医药费，该上诉理由成立，本院予以支持。
综上所述，一审判决认定案件基本事实清楚，适用法律正确，但原审对兴昊公司垫付的医药费，未按照双方承担的责任比例，扣除刘寿传应当承担的部分，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、维持安徽省滁州市琅琊区人民法院(2017)皖1102民初2330号民事判决第二项，即驳回原告刘寿传的其他诉讼请求；
二、变更安徽省滁州市琅琊区人民法院(2017)皖1102民初2330号民事判决第一项，即“被告滁州市兴昊再生资源有限公司于判决生效后十日内赔偿原告刘寿传48597元”为：被告滁州市兴昊再生资源有限公司于判决生效后十日内赔偿原告刘寿传39796.20元。
一审案件受理费2150元，减半收取1075元，刘寿传负担600元，滁州市兴昊再生资源有限公司负担475元。二审案件受理费1748元，滁州市兴昊再生资源有限公司负担1400元，刘寿传负担348元。
本判决为终审判决。
审判长 柳 冰
审判员 高 峰
审判员 董凡睿
二〇一八年四月十七日
书记员 杜元亨
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。