＼n福建省福州市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）榕民初字第1153号＼n原告福建华品建设有限公司，住所地福建省福州市台江区黎明小区玫瑰园4号楼。＼n法定代表人林锋。＼n委托代理人吴挺明、周辉强，国浩律师（福州）事务所律师。＼n被告福州鸿业房地产有限公司，住所地福建省福州市马尾区亭江怡山院1号。＼n法定代表人吕磊。＼n委托代理人黄一语。＼n委托代理人徐宇丹，福建吴浩沛律师事务所律师。＼n原告福建华品建设有限公司（以下简称“华品公司”）因与被告福州鸿业房地产有限公司（以下简称“鸿业公司”）建设工程施工合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。原告委托代理人吴挺明、被告委托代理人徐宇丹、黄一语到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告华品公司诉称：2005年11月28日，原告与被告签订《﹤建设工程施工合同﹥之补充协议（一）》，协议约定，被告将“丸张鸿业中心”地下室二层、商场四层、以上为住宅的25层框架结构的工程项目交由原告续建。协议签订后，原告依约履行了协议所约定的义务，但被告却不断违约导致协议无法正常履行。双方于2011年6月19日签订《补充协议（四）》，于2011年6月29日签订《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议，协议主要内容为：一、被告累计欠原告债务总额共计人民币3665万元。二、被告应于2011年7月6日前向原告支付人民币1555万元。三、被告按上述第二条约定履行付款义务后，原告同意在余款2110万元的基础上再次减免100万元后（即2010万元），被告按以下期限向原告分期清偿：1、2011年9月30日前支付600万元；2、2011年10月30日前支付600万元；3、2011年11月30日前支付810万元。四、被告迟延履行本协议约定的付款义务超过10天后，应按逾期支付总额的月5%向原告支付利息。2011年8月8日，原、被告双方签订《“丸张鸿业中心”项目工程移交书》，确认双方依2011年6月29日签订的《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》，协议解除并终止施工合同，并确认原告已实施至工程主体结构封顶，并已于2010年4月26日通过主体验收，工程质量合格。原告已于当日将完工工程全部移交给被告。2011年9月20日，双方签订《关于终止“鸿业中心大厦”工程施工合同的协议》，再次确认按双方于2011年6月29日签订的结算协议结清各项工程款及相关费用。因被告未依《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》第二条约定履行付款义务，故《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》第三条所约定的减免100万元条件并不成立，因被告未依《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》第三条约定清偿任何债务，故被告未清偿的债务为2110万元。因被告未依《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》第三条约定的期限偿还债务，被告应按《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》第五条约定，每月按所欠金额的5%向原告支付利息，结欠利息为9138744元，本息合计为3023.8744万元。同时，被告未依约清偿债务，依《中华人民共和国合同法》第二百八十六条及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》之规定，原告拥有被告开发的福州鸿业中心大厦的折价、拍卖所得价款的优先受偿权。＼n原告华品公司请求：一、判令被告向原告清偿工程款债务2110万元及逾期清偿债务利息（按逾期清偿债务总额月息5%计算利息，自2011年7月16日暂计至2013年8月9日为9138744元），债务及债务利息合计为3023.8744万元；二、确认原告拥有被告开发的福州鸿业中心大厦的折价、拍卖所得价款优先受偿权；三、本案诉讼费用由被告承担。＼n原告华品公司向本院提交了下列证明资料：A1、《建设工程施工合同》之补充协议（一）；A2、《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》；A3、《“丸张鸿业中心”项目工程移交书》；A4、《关于终止“鸿业中心大厦”工程施工合同的协议》；A5、《补充协议（四）》；A6、解款单、汇兑凭证、进账单。＼n被告鸿业公司辩称：1、本案所涉及2011年6月29日《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》第一条3665万元的工程欠款与事实不符。上述2011年的工程结算协议系被告新股东2011年刚接手该烂尾楼时与原告签订的工程款结算协议，协议签订后，被告新股东在清理公司债务及清理退房的过程中，在支付了1555万元后发现协议所涉3665万元工程欠款与事实不符，故对后续款项行使不安抗辩权予以拒付。理由如下：（1）本案实际施工方并非原告，而是陈建锋。被告提供的证据一，证明被告新股东退给陈建锋145万元的购房款并无真实的购房关系，而是叶依光支付给陈建锋作为支付工程款、代垫工程款及质保金履约保证，该事实在原告提供的证据一，即2005年11月28日的《建设工程施工合同》之补充协议（一）第九条中体现。（2）被告提供的证据二证明2008年6月18日原、被告在市建设局设立的监控户头有1500万元用于“鸿业中心大厦”续建工程的后续资金专用款，该款项用于支付原告的工程款，由官贤鑲、叶依光对外借款，并支付了158万元的利息。（3）被告提供的证据三、四证明叶依光于2008年10月9日指示福建省凤湖实业公司向原告支付100万元工程款。（4）被告提供的证据五证明被告于2009年2月23日向原告支付500万元工程款。（5）被告提供的证据六证明2009年6月25日，叶依光、官贤鑲以被告的名义与陈世建签订协议，由陈世建代垫后续工程款1000万元，已偿还陈建锋支付的代垫款。本案建设工程施工合同系2005签订，至今已有8年，而被告新股东2011年介入该烂尾楼，对原合同的履行并不清楚，上述材料均系工程结算协议签订后取得的，单就上述几项工程款就已支付了3245万元，加上新股东已支付的1555万元，合计已付4800万元，而《建设工程施工合同》之补充协议（一）的工程造价仅为4500万元。鉴于本案所涉工程未经合法的工程结算，工程欠款额也与事实不符，因此，为查清本案事实，维护被告新股东的合法权益，被告庭前已向法庭申请追加陈建锋、叶依光、陈世建为本案第三人参加诉讼，同时申请法庭对工程重新结算。2、本案被告依法行使不安抗辩权中止合同履行不构成违约，无需支付利息。3、本案原告不享有被告名下鸿业中心大厦的工程价款的优先受偿权。＼n被告鸿业公司向本院提交了下列证明资料：B1、《认购书》（2007／3／20）、《具结书》、《收据》（2011／8／4）；B2、《收款收据》、《函》（2008／6／18）；B3、《委托书》《进账单》（2008／10／9）；B4、福州市中院（2013）榕民终字第659号《民事判决书》；B5、原告出具《收据》（2009／2／23）；B6、《工程委托管理协议书》（2009／6／25）；B7、《用款申请书》及《转账凭证》；B8、《福州市公安局立案决定书》（榕公立字（2012）00037）；B9、《福州市公安局新港派出所致福州市国土资源局函》。＼n经法庭质证和审查，被告对原告提交的A2-A5真实性无异议，本院予以确认；A1建设工程施工合同补充协议，被告虽对其有异议，但该合同有鸿业公司盖章且时任法定代表人的叶依光签字确认，本院对其真实性予以确认；A6系原告关于专用监管账户中1500万元款项用途的证明，本院对其真实性予以确认。被告提交的证明资料A7证明其向原告支付1555万元，与原告提交的A2工程结算协议中约定内容一致，本院对其真实性予以确认；被告提交的其他证明资料，因均形成于双方签订的结算协议之前，与本案缺乏关联性，不能作为认定本案事实的依据。＼n在本案审理过程中，被告鸿业公司向本院申请追加叶依光、陈建锋、陈世建作为第三人参加本案诉讼。本院认为，因本案讼争的协议均系华品公司与鸿业公司签订，华品公司系因鸿业公司未依约向其支付工程款而提起本案诉讼，案外人叶依光、陈建锋、陈世建与本案的处理结果不具有法律上的利害关系，故对原告的申请，本院不予准许。＼n根据本案现有证据，本院确认如下事实：＼n2005年11月28日，原告华品公司与被告鸿业公司签订《﹤建设工程施工合同﹥之补充协议（一）》，约定被告将“丸张鸿业中心”地下室二层、商场四层、以上为住宅的25层框架结构的工程项目交由原告续建，工程总造价约人民币4500万元（按实结算），双方还就工程价款结算依据、工程工期、双方责任等其他事项作出约定。＼n2011年6月18日，华品公司与鸿业公司签订《补偿协议（四）》，双方就项目工程工期问题、债权债务确认及其他有关事项达成协议。其中，鸿业公司确认尚欠华品公司工程款人民币1900万元，代垫款1000万元，违约金、利息、停工损失赔偿金共计1615.5万元（华品公司同意减为800万元），共计3700万元；约定鸿业公司在协议签订后向华品公司一次性付款，华品公司将前述违约金、利息、停工损失赔偿部分金额800万元再减免40万元；上述欠款调整为按总额3660万元结算。叶依光在该协议上签署“同意按人民币3660万元整，予以具结（结算）给华品公司（含陈建峰项目部）一切债务”。＼n2011年6月29日，华品公司与鸿业公司签订《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》，约定：一、双方确认，鸿业公司累计欠华品公司债务总额共计人民币3665万元，其中工程款本金（即材料款、人工工资等）1900万元；代垫款1000万元（代垫前期工程款，代购材料款等）；暂计至2011年4月8日的利息、违约金、赔偿金共计765万元。二、鸿业公司应于2011年7月6日前向华品公司支付人民币1555万元（其中：利息、违约金、赔偿金765万元，代垫款790万元）。工程款之外的付款，华品公司出具何种收款凭证由双方另行协商。双方同意，在华品公司如期足额收到上述款项后，双方之间关于“丸张鸿业中心”项目工程施工合同解除，《补充协议（四）》及本协议继续有效……三、鸿业公司按本协议第二条约定履行付款义务后，华品公司同意在余款2110万元的基础上再减免100万元后，鸿业公司按以下期限向华品公司分期清偿：1、2011年9月30日前支付600万元；2、2011年10月30日前支付600万元；3、2011年11月30日前支付810万元。……四、华品公司依《补充协议（四）》和本协议对鸿业公司享有的债权，鸿业公司不得以任何理由主张抵销。五、鸿业公司迟延履行本协议约定的付款义务超过10天后，应按逾期支付总额的月5%向华品公司支付利息……等。＼n2011年8月8日，承包方华品公司与发包方鸿业公司签订《“丸张鸿业中心”项目工程移交书》，约定：一、工程完工验收情况。承包方实施至该项目工程主体结构封顶，并于2010年4月26日通过主体验收，工程质量合格。二、工程移交理由。根据发包方与承包方于2011年6月29日签订的《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》，发、承包方协议解除并终止施工合同，承包方依约将该工程移交给发包方。三、工程移交范围。发、承包方双方签字当日的已完工工程现状全部移交……等。＼n2011年9月20日，鸿业公司与华品公司签订《关于终止“丸张鸿业中心”工程施工合同的协议》，约定：鸿业公司与华品公司于2005年底签订的“鸿业中心大厦”工程的“施工合同”，华品公司按照合同约定施工至该项目主体结构封顶，并经鸿业公司组织验收合格。但由于鸿业公司原因，致使工程停工至今仍无法继续施工。现双方就终止“丸张鸿业中心”工程施工合同达成以下协议：一、华品公司此前为“鸿业中心”施工的所有工程量，已由鸿业公司组织验收合格，并确认已完工工程价款。二、华品公司现已完成的各项工程款及相关费用，鸿业公司同意按双方已达成的结算协议予以结清。三、本协议生效后，鸿业公司才能另行选择施工队，继续后续的施工……等。＼n本院认为：原告与被告签订的本案讼争协议，系双方真实的意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据2011年6月29日《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》及2011年8月8日《“丸张鸿业中心”项目工程移交书》的约定，原告已实际施工讼争工程，且双方约定工程质量合格，故被告应当按照结算协议的约定支付欠付的工程款及垫付款、逾期利息等。根据《“丸张鸿业中心”项目工程结算协议》关于“一、双方确认，鸿业公司累计欠华品公司债务总额共计人民币3665万元，其中工程款本金（即材料款、人工工资等）1900万元；代垫款1000万元（代垫前期工程款，代购材料款等）；暂计至2011年4月8日的利息、违约金、赔偿金共计765万元。二、鸿业公司应于2011年7月6日前向华品公司支付人民币1555万元（其中：利息、违约金、赔偿金765万元，代垫款790万元）……三、鸿业公司按本协议第二条约定履行付款义务后，华品公司同意在余款2110万元的基础上再减免100万元”的约定，因被告鸿业公司已按照结算协议第二条的约定支付1555万元款项，故其尚欠原告华品公司工程款及代垫款2010万元（债务总额3665万元-
已付1555万元-
减免100万元=2010万元），其中工程款本金为1900万元，代垫款余款为110万元。因鸿业公司未依照结算协议第三条的约定如期支付工程款及代垫款余款，故其应当在约定付款期限届满的次日向原告华品公司支付逾期利息，即工程款本金1900万元中的600万元逾期利息从2011年10月1日开始计付，另600万元逾期利息从2011年10月31日开始计付，余款700万元的逾期利息从2011年12月1日开始计付，因双方约定的月5%的利息过高，故对于超过中国人民银行同期同类贷款利率四倍部分不受法律保护。另，对于代垫款余款110万元，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第一款关于“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。”，其逾期利息应当按照中国人民银行同期同类贷款利率标准，从2011年12月1日开始计付。＼n根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条关于“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。”的规定，因双方约定的工程款本金（即材料款、人工工资等）为1900万元，故原告仅能在工程款本金1900万元范围内对讼争工程福州鸿业中心大厦（又名“丸张鸿业中心”）通过拍卖、变卖的方式行使优先权。＼n综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条的规定，判决如下：＼n一、被告福州鸿业房地产有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告福建华品建设有限公司支付工程款及代垫款人民币2010万元，并支付逾期利息（工程款本金1900万元的逾期利息，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍标准，其中600万元的逾期利息从2011年10月1日起计付，另600万元逾期利息从2011年10月31日起计付，余款700万元逾期利息从2011年12月1日开始计付；代垫款110万元的逾期利息，按中国人民银行同期同类贷款利率标准，从2011年12月1日开始计付。上述逾期利息均付至本判决确定还款之日止）；＼n二、原告福建华品建设有限公司有权对福州鸿业中心大厦拍卖的所得价款，在被告福州鸿业房地产有限公司欠付的工程款本金1900万元范围内行使优先受偿权。＼n如果未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案案件受理费192994元，由原告福建华品建设有限公司负担37629元，被告福州鸿业房地产有限公司负担155365元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。＼n审判长邵惠＼n代理审判员陈光卓＼n代理审判员段若诗＼n二〇一四年二月十日＼n书记员魏昀＼n（2013）榕民初字第1153号共11页