＼n上海市第一中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2015）沪一中民二（民）终字第169号＼n上诉人（原审原告）邬雪敏。＼n被上诉人（原审被告）郝培茹。＼n上诉人邬雪敏因抵押权纠纷一案，不服上海市长宁区人民法院（2014）长民三（民）初字第2564号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2015年1月14日公开开庭进行了审理。上诉人邬雪敏到庭参加了诉讼，被上诉人郝培茹经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。＼n原审法院认定，邬雪敏（借款人、抵押人）与郝培茹（出借人、抵押权人）于2013年2月26日签订了一份借款抵押合同。合同约定，出借人根据借款人的申请，同意向其发放贷款人民币7万元整（以下币种均为人民币），贷款自2013年2月26日起至2013年4月25日止，贷款利率按月利率千分之十六点七执行，自贷款发放之日起计算，借款人于贷款到期日以银行转账形式一次性支付全部利息；借款人不能按期归还本合同项下贷款，需要办理贷款展期时，应在贷款到期前三十日向出借人提出书面申请，经出借人审查同意展期的，双方另行签订民间借贷合同；如出借人不同意展期，则借款人仍应按本合同约定偿还贷款本息；抵押人自愿以其所拥有并有处分权的抵押财产沪房字（2007）003101号，坐落于上海市某路某弄某号301室（以下简称“涉讼房屋”），建筑面积44.11平方米的房屋，抵押给出借人作为履行本合同的担保；抵押担保的债权范围包括本合同项下的主债权及利息、违约金，实现债权可能产生的全部费用（包括但不仅限于诉讼费、律师费、差旅费及逾期应支付中介方的服务费等）和所有其他应付的费用；本合同签订后两日内，抵押人应持抵押财产凭证和其他有关证件协同借款人办理抵押登记手续；出借人应在借款人偿还贷款全部本息当日起两日内，协助抵押人到抵押登记机关办理抵押注销手续；本合同期满借款人不能按时向出借人归还贷款本息的，应向出借人支付逾期利息，具体按照银行同类贷款利率的4倍计算，偿还约定本息，并承担因此给出借人造成的相关经济损失；本合同自出借人实际提供贷款之日起生效，本合同项下的借款本金、利息、违约金及所有其他费用清偿完毕之日终止；本合同在履行中如发生争议，缔约人应协商解决，协商不成，如借款人未按时支付借款本息，借款人、抵押人放弃先诉抗辩权，愿意直接接受人民法院的强制执行。＼n2013年2月27日，上海市杨浦公证处出具具有强制执行效力的债权文书公证书，对上述《借款抵押合同》进行公证并赋予该合同强制执行效力。＼n2013年3月1日，邬雪敏、郝培茹办理了抵押权登记，在上海市某路某弄某号301室房屋上设定了债权数额为7万元的抵押，抵押权人为郝培茹，债务履行期限为2013年2月26日至2013年4月25日止。＼n2013年7月9日，上海市杨浦公证处函告邬雪敏：出借人要求你归还借款本金7万元；逾期利息（自2013年4月27日起直至债务清偿之日止，具体按照银行同类贷款利率的4倍计算）；违约金（按借款本金的10%计算）及为实现债权所支出的合理费用（含公证费700元、律师费5，000元）。我处特发此函向你核实上述债权债务履行情况，……如债务人（包括担保人）向公证处否认未履行或未适当履行本合同项下债务的，债务人（包括担保人）应在向公证处否认未履行或未适当履行本合同项下债务之日起的7日内提交充分有效的证据，如债务人（包括担保人）未按期向公证处提交证据的，或提交的证据经公证处审查无法充分证明债务人（包括担保人）已经履行本合同义务的，或提交的证据经公证处审查充分证明债务人（包括担保人）有权延期履行债务或拒绝履行债务的，公证处可依法出具执行证书。＼n2013年8月26日，上海市杨浦公证处函告邬雪敏：郝培茹于2013年7月8日向我处申请出具你与郝培茹签订并经公证赋予强制执行效力的《借款抵押合同》的执行证书。……现出借人郝培茹要求你归还剩余借款本金63，700元；利息（自2013年2月27日起至债务清偿结束之日止，按未还借款本金人民币63，700元计，具体按照银行同类贷款利率的4倍计算）；违约金（按未归还借款本金人民币63，700元的10%计算）及为实现债权所支出的合理费用（含公证费用人民币700元、律师费用人民币5，000元）。＼n2013年10月11日，上海市杨浦公证处函告邬雪敏：郝培茹向我处答复称：1、其确认收到你于2013年2月27日以银行转账形式汇入甲名下的6，300元，该笔款项系用于归还借款本金；2、其确认收到你于2013年9月2日以银行转账的形式向其名下的个人银行账户转入的款项58，000元，该笔款项系用于归还借款本金。郝培茹自愿放弃对你主张违约金的权利。现出借人郝培茹要求你归还剩余借款本金5，700元；利息（自2013年2月27日起至2013年9月2日，按未还借款本金人民币63，700元计，具体按照银行同类贷款利率的4倍计算，自2013年9月3日起直至债务清偿之日止，按未还借款本金人民币5，700元计，具体按照银行同类贷款利率的4倍计算）及为实现债权所支出的合理费用（含公证费用人民币700元、律师费用人民币5，000元）。……请你于2013年10月18日之前以书面形式回复我处。＼n2013年10月30日，上海市杨浦公证处函告邬雪敏：现出借人郝培茹要求你支付利息（自2013年2月27日起至2013年9月2日，按未还借款本金人民币63，700元计，具体按照银行同类贷款利率的4倍计算，自2013年9月3日起直至债务清偿之日止，按未还借款本金人民币5，700元计，具体按照银行同类贷款利率的4倍计算）及为实现债权所支出的合理费用（含公证费用人民币700元、律师费用人民币5，000元）。……请你于2013年11月6日之前以书面形式回复我处。＼n邬雪敏于2013年2月27日转入甲账户6，300元，于2013年9月2日转入郝培茹账户58，000元，于2013年10月20日转入郝培茹账户5，700元。＼n邬雪敏于2014年1月27日就本案涉及的纠纷向上海市长宁区人民法院提出诉讼，郝培茹委托代理人出庭应诉，在庭审中，郝培茹仅认可收到邬雪敏归还的本金63，700元，邬雪敏还应支付利息、违约金及公证费、律师费等。邬雪敏于2014年3月4日撤回起诉。＼n原审审理中，邬雪敏起诉请求判令：一、否决无效的借款抵押合同；二、归还某路某弄某号301室房产证；三、撤销抵押。后邬雪敏表示对邬雪敏、郝培茹之间的借款抵押合同的效力无异议，因邬雪敏已归还借款本金，故请求：一、撤销设定在某路某弄某号301室房屋上的抵押权；二、归还某路某弄某号301室房屋的产权证。郝培茹未到庭应诉，亦未出具答辩意见。＼n原审法院认为，邬雪敏对其与郝培茹之间的借款抵押合同的效力无异议，邬雪敏提起本案诉讼的理由是其已归还借款本金，而根据邬雪敏、郝培茹的合同约定，邬雪敏提供抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金及实现债权可能产生的费用和其他应付的费用，且合同同时约定，郝培茹应在邬雪敏偿还贷款全部本息当日起两日内，协助邬雪敏到抵押登记机关办理抵押注销手续，故邬雪敏未达到合同约定的抵押注销条件，其提出的诉讼请求，难以支持。＼n原审法院审理后于二〇一四年十一月二十一日作出判决：驳回邬雪敏的诉讼请求。案件受理费人民币80元，因适用简易程序，减半收取计40元，由邬雪敏负担。＼n判决后，邬雪敏不服，上诉于本院称：邬雪敏实际是向案外人甲的公司借款，仅是以郝培茹的名义签订了借款抵押合同。合同到期后，邬雪敏并未申请借款延期，且邬雪敏已经归还了借款本息，郝培茹应将涉讼房屋上所设抵押涤除，故上诉请求撤销原审判决，改判郝培茹撤销涉讼房屋上所设抵押登记。＼n被上诉人郝培茹未具答辩意见，庭后亦未递交书面意见。＼n经审理查明，原审法院认定的事实无误，本院依法予以确认。＼n二审中，本院至上海市长宁区房地产交易中心查询，涉讼房屋上所设以郝培茹为抵押权人、债权数额为7万元的抵押登记，已于2015年3月23日核准注销。＼n本院认为，涉讼房屋上所设以郝培茹为抵押权人、债权数额为7万元的抵押登记现已注销，故邬雪敏要求郝培茹涤除上述抵押权登记的诉讼请求，已不具备事实基础，其相应的上诉请求，本院予以驳回。郝培茹经本院合法传唤，无正当理由，未到庭应诉，视为对其相应权利的放弃，本院依法缺席审判。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n上诉案件受理费人民币80元，由上诉人邬雪敏负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长顾依＼n代理审判员蒋庆琨＼n代理审判员娄永＼n二〇一五年三月三十日＼n书记员许晶＼n附：相关法律条文＼n一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条＼n被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。＼n二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条＼n第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：＼n（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；＼n……