重庆市第五中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)渝05刑终432号
抗诉机关重庆市荣昌区人民检察院。
原审被告人唐先兵���男，1989年12月13日出生于四川省资阳市，汉族，小学文化，无业。2010年8月19日因犯盗窃罪被河南省固始县人民法院判处拘役4个月，2010年9月刑满释放。2013年10月29日因犯盗窃罪被重庆市九龙坡区人民法院判处拘役4个月，2013年11月9日刑满释放。2015年9月8日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年10月14日被逮捕，现羁押于重庆市荣昌区看守所。
原审被告人唐先兵破坏电力设备、盗窃一案，重庆市荣昌区人民法院于2016年4月19日作出（2016）渝0153刑初54号刑事判决。原公诉机关重庆市荣昌区人民检察院不服，提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，重庆市人民检察院第五分院指派代理检察员胡丹丹出庭履行职务，原审被告人唐先兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年3月至9月期间，被告人唐先兵先后去至重庆市荣昌区广顺街道、安富街道等地，盗窃电缆，破坏电力设备，并多次盗窃他人财物，共计价值12300余元，具体事实如下:
一、破坏电力设备的事实：
1.2015年3月16日晚，唐先兵去至重庆永荣矿业有限公司永荣发电厂，将该厂处于停电备用状态的1号、4号机电风机的电缆盗走，致使该发电厂发生短路事故。经鉴定，该发电厂被盗电缆价值910元。
2.2015年4月的一天晚上，唐先兵去至位于重庆市荣昌区安富街道的重庆锦坤陶瓷有限公司，将该公司办公楼与厂房外变压器之间正在通电使用的电缆剪断盗走，致使该厂停电。经鉴定，该被盗电缆价值967元。
3.2015年6月一天晚上，唐先兵去至位于安富街道的重庆锦坤陶瓷有限公司，将该公司车间一楼和二楼配电箱之间长70米的电缆盗走。经鉴定，该被盗电缆价值254元。
二、盗窃的事实：
1.2015年4月6日，唐先兵去至重庆市荣昌区广顺街道高瓷村包某某家中，采用翻墙入室的方式，将其放在屋内一旅行包中的4700元现金盗走。
2.2015年5月的一天晚上，唐先兵去至重庆市荣昌区安富街道石燕子村刘某某房屋后，采用翻墙入室的方式，盗走一本三国演义。
3.2015年5月中旬，唐先兵去至重庆市汇通肉类加工有限公司外，翻墙进入，从该厂盗走焊机线3根，电缆线一根。经重庆市荣昌区价格认证中心鉴定，该被盗电缆价值1386元。
4.2015年6月的一天晚上，唐先兵去至位于重庆市荣昌区安富街道的重庆奥福精细陶瓷有限公司，盗窃该公司90米长的焊机线2根以及焊机一台。经鉴定，该被盗物品价值960元。
5.2015年6月的一天晚上，唐先兵去至重庆市荣昌区安富街道兴发煤炭洗选厂外，翻墙进入，在该厂盗走2根电缆线。经鉴定，该被盗��品价值820元。
6.2015年6月的一天，唐先兵在荣昌区安富街道斑竹村周某某家采用戳墙洞入室的方式，盗窃三星手机一部及其他物品。经鉴定，该被盗手机价值1012元。
7.2015年6月的一天晚上，唐先兵去至昌百隆水晶科技有限公司，翻窗进入该公司空压机房，从该处盗走电缆线2根。经鉴定，其中一根被盗电缆价值91元。
8.2015年7月底，唐先兵去至安富烧酒坊厂，翻墙进入，从该厂盗走焊机线一根。经鉴定，该被盗物品价值294元。
9.2015年9月4日晚上，唐先兵去至重庆华智机械制造有限公司，翻墙进入，从该厂盗走焊机线一根。经鉴定，该被盗物品价值468元。
10.2015年9月5日，唐先兵去至荣昌区广顺街道柳坝村曾某某家中，采用撬窗入室的方式，将其放置家中衣柜内的500元现金及身份证等物品盗走。
2015年9月7日，民警将唐先兵带回广顺派出所盘查，唐先兵主动供述司法机关尚未掌握的上述犯罪事实。
综上，被告人唐先兵参与盗窃10次，盗窃财物价值10100余元。
另查明，民警从唐先兵处扣押现金300元、三星牌手机1部、铜线1圈、剪刀1把、夹钳1把、《三国演义》1本、银色军刺刀1把、身份证1张及作案工具若干。
上述事实，有原审法院经庭审质证予以确认的受案登记表、立案决定书、呈请破案报告书、常住人口信息表、现场勘验检查工作记录、指认笔录和照片、扣押清单、扣押决定书、销售凭证、河南省固始县人民法院（2010）固刑初字第233号刑事判决书、重庆市九龙坡区人民法院（2013）九法刑初字第01545号刑事判决书、刑满释放证明书、到案说明、情况说明、重庆市荣昌区价格认证中心价格鉴定意见书、被害人包某某、罗某1、周某某、刘某某的陈述、证人罗某2、李某1、黎某某、黄某1、季某某、向某某、李某2、黄某2、何某某的证言、被告人唐先兵的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人唐先兵盗窃正在使用中的电力设备，危害公共安全，其行为符合破坏电力设备罪的犯罪构成要件。被告人唐先兵以非法占有为目的，采用秘密手段，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为符合盗窃罪的犯罪构成要件。被告人唐先兵犯破坏电力设备罪、盗窃罪，依法应予刑罚处罚，并数罪并罚。唐先兵在被公安机关盘查过程中，主动交待尚未被司法机关掌握的本案犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。综合唐先兵犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十八条、第二百六十四条、第六十九条第一、三款，第四十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人唐先兵犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金七千元。二、责令被告人唐先兵对其违法所得予以退赔（退赔清单附后），并对扣押在案的作案工具予以没收。（扣押物品未随案移送，由扣押机关予以处理。）
重庆市荣昌区人民检察院抗诉认为，根据《中华人民共和国刑法》第一百一十八条规定：破坏电力、燃气或者其他易燃易爆设备，危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。该法律条文中没有规定罚金刑。荣昌区法院判决唐先兵犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金五千元，明显违反该法条规定，属于适用法律错误，导致量刑错误。同时，荣昌区法院��决将破坏电力设备罪、盗窃罪中所判附加刑罚金刑合并执行，也属于适用法律错误，导致量刑错误。
重庆市人民检察院第五分院支持重庆市荣昌区人民检察院的抗诉意见，认为一审法院判决对唐先兵犯破坏电力设备罪判处罚金刑不当，适用法律错误，导致量刑不当。请求本院依法纠正。
原审被告人唐先兵对一审判决认定事实和量刑均无异议。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
二审审理期间，检察人员举示了公安机关的情况说明，证明公安机关抓获唐先兵时并未掌握其犯罪事实，以此印证唐先兵自首情节成立。该证据与公安机关出具的抓获经过证明的内容一致，本院予以确认。
本院认为，原审被告人唐先兵盗窃正在使用的电力设备，危害公共安全，尚未造成严重后果，其��为构成破坏电力设备罪；其采取秘密手段多次盗窃他人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪。其犯有数罪，依法数罪并罚。唐先兵仅因形迹可疑被公安机关盘查，其主动交待公安机关尚未掌握的罪行，应当认定为自首，依法从轻处罚。针对抗诉机关提出一审法院判决对唐先兵犯破坏电力设备罪判处罚金刑不当，属适用法律错误，导致量刑不当，请求纠正的抗诉意见，审理认为，根据《中华人民共和国刑法》第一百一十八条的规定：“破坏电力、燃气或者其他易燃易爆设备，危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑”，法条中未规定罚金刑，而一审法院对原审被告人唐先兵犯破坏电力设备罪并处罚金五千元，明显违反了该法条的规定，属适用法律错误，导致量刑错误。此外，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第三款的规定：“数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行”，由于一审法院对唐先兵所犯破坏电力设备罪所并处的罚金刑适用错误，导致一审法院对原审被告人唐先兵所犯数罪实行数罪并罚时将破坏电力设备罪的附加刑罚金与盗窃罪的附加刑罚金予以合并执行，亦属适用法律错误，量刑不当。综上所述，一审法院对原审被告人唐先兵所犯破坏电力设备罪所处附加刑罚金和对附加刑罚金的数罪并罚均属适用法律错误，量刑不当，应予纠正，抗诉机关的抗诉意见成立，应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百一十八条、第二百六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持重庆市荣昌区人民法院（2016）渝0153刑初54号刑事判决第一项中对原审被告人唐先兵的定罪部分及破坏电力设备罪的主刑、盗窃罪的量刑、数罪并罚中主刑部分以及第二项，即原审被告人唐先兵犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑三年四个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二千元，决定执行有期徒刑四年。责令原审被告人唐先兵对其违法所得予以退赔，并对扣押在案的作案工具予以没收。
二、撤销重庆市荣昌区人民法院（2016）渝0153刑初54号刑事判决第一项中对原审被告人唐先兵所犯破坏电力设备罪的附加刑部分和数罪并罚中附加刑部分，即原审被告人唐先兵犯破坏电力设备罪，并处罚金五千元；决定并处罚金七千元。
三、原审被告人唐先兵犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑三年四个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金二千元（罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月7日起至2019年9月6日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李 莉
代理审判员 赵 甫
代理审判员 张江飞
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 林栩塑