江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)苏07民终2447号
上诉人（原审被告）：江苏天福莱集团有限公司,住所地连云港市海州开发区郁州南路8号。
法定代表人：陈忆凤，董事长。
委托诉讼代理人：李洪益、刘刚，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：陈士��,男,1967年9月14日生,汉族，住江苏省灌南县。
委托诉讼代理人：王廷军，江苏灌江律师事务所律师。
上诉人江苏天福莱集团有限公司（以下简称天福莱公司）因与被上诉人陈士鹤劳动争议纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院(2017)苏0706民初2210号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了书面审理，并召集双方当事人听证听取意见。本案现已审理终结。
天福莱公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，本案诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：1.被上诉人于2015年11月21日出差途中发生交通事故，2016年12月16日出院，2016年5月31日连云港市第一人民医院出具诊断证明书，建议休息三个月，此后二个月被上诉人未提供休假证明或履行请假手续。2016年9月被上诉人被鉴定为工伤九级，鉴定后被上诉人未到上诉人处提供劳动且未请假。故医疗期应为2015年12月至2016年9月3日。2.上诉人在被上诉人受伤后已发放了2015年12月工资2600元，2016年1月工资2600元，计算停工留薪工资应扣除这两个月工资。3、被上诉人受伤后上诉人为被上诉人缴纳了社会保险及住房公积金，其中个人部分应由个人承担，共计3792.25元。4、被上诉人提成工资33103.99元已全额发放，不存在其提成及工资。
陈士鹤辩称，1、被上诉人刚刚做二次手术，医疗期刚刚终结，一审认定停工留薪工资为十二个月，具有事实和法律依据；2、上诉人发放的2015年12月和2016年1月的工资，不包括在十二个月停工留薪期工资内，2015年12月发放的金额是1844元，2016年1月发放的是2144元；3、被上诉人停工留薪期期间，上诉人没有按照被上诉人的平均工资5551.80元作为基数来发放，而是以连云港市最低社保及公积金的发放标准来发放，不存在扣��社保和公积金问题；4、上诉人没有按照和被上诉人约定的工资提成标准发放2015年应当发放的工资提成。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉人的上诉请求。
陈士鹤一审诉讼请求：1.解除双方之间劳动关系；2.被告支付原告一次性伤残就业补助金25000元；3.天福莱公司支付停工留薪期工资101952.36元及鉴定费200元；4.支付2015年度销售提成款2317.39元；5.缴纳2016年9月至解除劳动合同止住房公积金及社会保险费；6.由天福莱公司承担本案受理费。
陈士鹤为支持其诉讼请求，向一审法院提交如下证据材料：1、仲裁裁决书一份，证明经过仲裁前置程序；2、泗阳县分金亭医院的门诊病历及诊断证明书、灌南县人民医院病历、连云港市人民医院门诊病历及诊断证明书，证明其诊疗时间至2016年11月9日；3、2016年11月9日，灌南县人民医院���诊断报告单；2016年12月30日，灌南县中医骨伤科门诊部的检查报告单及门诊病历；2017年1月9日，灌南县人民医院的诊断证明书；2017年2月4日，连云港市第一人民医院入院、住院病案资料9页及用药清单4页；2017年3月21日，连云港市第一人民医院诊断报告单，证明其2016年11月9日后伤情并未稳定，又在上述医院继续治疗的事实；4、陈士鹤受伤前的工资银行流水记录及住房公积金明细表、个人养老金账户信息单，证明其受伤前的月工资标准应当是8496.03元；5、劳动能力鉴定结论通知书，证明其构成工伤9级伤残；6、工伤认定书，证明其系工伤；7、劳动合同，证明其与天福莱公司存在劳动关系，且工伤发生在劳动合同期限内；8、保险卡一张，证明在劳动合同存续期间，天福莱公司为其缴纳了工伤保险；9、银行卡工资明细查询记录一份、天福莱公司出具的工资说明一份，证明其工资是按照提成制发放；10、交通事故认定书一份，证明其在上班途中因交通事故受伤；11、鉴定费发票一张，证明其支付劳动能力鉴定费200元；12、诊断证明书6份，证明其从事故发生之日起都在治疗过程中；
天福莱公司为支持其抗辩理由向一审法院提交如下证据材料：
1、2015年1月份至2015年12月份，陈士鹤的工资明细，证明工资已经全额发放；2、2015年3月至2015年10月，陈士鹤的提成发放明细，证明陈士鹤提成已经全额发放；3、2015年1月至2015年12月，陈士鹤差旅费报销明细及2015年4月份的差旅费报销单，证明差旅费是采取报销制。4、2015年12月1日，陈士鹤向公司借1万元的借条，证明陈士鹤欠公司1万元至今未还；5、通知一份，证明其要求陈士鹤限期返岗。
一审法院认定事实如下：2013年10月，陈士鹤至天福莱公司从事销售工作。2014年2月12���，双方当事人签订“全日制劳动合同书”，约定陈士鹤月工资2300元。合同有效期为2014年1月1日至2016年12月31日。自2013年10月份开始，天福莱公司为陈士鹤缴纳了工伤保险。2015年11月21日，陈士鹤出差途中发生交通事故，经连云港市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年12月1日，陈士鹤因经济困难，向天福莱公司借款10000元。2016年9月3日，经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，陈士鹤缴纳鉴定费200元。2016年11月7日，天福莱公司向陈士鹤发出“关于陈士鹤同志限期返岗的通知”，要求陈士鹤于2016年11月10日前到公司报到，但陈士鹤未返岗。2017年1月3日，陈士鹤向连云港市海州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.支付一次性伤残补助金76464.27元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元；2.支付鉴定费200元；3.支付2015年度销售提��款2317.39元；4.补发2016年10月至解除劳动合同止的社会保险费；5.补发2016年9月至解除劳动合同止的住房公积金每月368元；6.支付停工留薪期工资101952.36元。连云港市海州区劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月2日作出海劳人仲案字（2017）第26号仲裁裁决书，裁决：天福莱公司支付陈士鹤一次性伤残就业补助金22500元、停工留薪期工资43467.4元；对陈士鹤的其他请求，未予支持。陈士鹤遂诉至一审法院。
一审法院另认定，陈士鹤到天福莱公司工作后，实际月工资为2600元加提成，2015年天福莱公司扣发陈士鹤工资308.20元、提成款2009.19元。陈士鹤离职前12个月的平均工资双方当事人一致确认为5551.8元。自伤起，陈士鹤因左侧股骨骨折不连接，直至2017年2月18日仍在治疗中。
一审法院认为，职工因工作原因受到事故伤害的，经工伤认定，并经劳动能力鉴定的，��法享受工伤保险待遇。本案中，陈士鹤所受伤害被依法认定为工伤，经鉴定为九级伤残，天福莱公司依法应支付陈士鹤一次性伤残就业补助金22500元。根据劳动合同法的规定，在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。根据该条的规定，对天福莱公司辩称的自2016年9月3日起，因陈士鹤未到岗，视为自动离职的理由，于法无据，不予采信。但陈士鹤提出解除劳动关系，不受上述法律规定的约束，故对陈士鹤要求解除劳动关系的诉求，予以支持，解除的期限从提起仲裁之日起计算。关于停工留薪期的工资，根据工伤保险条例规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期���般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。陈士鹤于2015年11月21日受到事故伤害，虽然连云港市劳动能力鉴定委员会于2016年9月3日鉴定为九级伤残，但由于股骨骨折不连接，一直在接受治疗，在12个月停工留薪期满后，由于未到连云港市劳动能力鉴定委员会办理确认手续，按上述法规规定，确定停工留薪期为12个月，即2015年11月21日至2016年11月20日。对陈士鹤要求天福莱公司支付停工留薪期工资101952.36元中的合理部分66621.6元（5551.8元×12个月），予以支持。天福莱公司在庭审中辩称，扣留陈士鹤的工资308.20元以及提成款2009.19元是因为其未完成工作任务，作为绩效考核而扣发，但未就其辩称理由提供证据证明，陈士鹤也不认可有未完成工作任务的事实存在，故对陈士鹤要求支付被扣发的工资、绩效考核款2317.39元，依法予以支持。对陈士鹤要求支付鉴定费200元的诉求，在庭审中鉴定费200元票据已由天福莱公司收取，由天福莱公司支付陈士鹤。对天福莱公司辩称的应将陈士鹤借款10000元从应支付款项中扣除的请求，予以采纳。对陈士鹤诉求支付其2016年9月至解除劳动合同止的住房公积金以及2016年10月至解除劳动合同止的社会保险费，因不属于人民法院民事受案范围，不予理涉。
综上所述，对陈士鹤要求支付一次性伤残就业补助金等合法请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十二条第二项、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：一、自2017年1月3日起，解除陈士鹤与江苏天福莱集团有限公司间的劳动关系。二、江苏天福莱集团有限公司于判决生效之日起十日内给付陈士鹤一次性伤残就业补助金22500元、鉴定费200元、2015年度扣发的业务提成及工资款2317.39元、停工留薪期工资66621.6元，合计91638.99元，扣除借款10000元，应支付陈士鹤81638.99元。三、驳回陈士鹤其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元（陈士鹤已预交），由江苏天福莱集团有限公司负担，于给付上述款项时一并给付陈士鹤。
双方当事人在二审审理期间均未提供新证据，一审证据已经庭审质证，本院经审查，一审法院对证据���认证意见正确，本院依法予以确认。
根据确认的证据，本院认定的主要案件事实同一审判决认定事实。本院另查明，陈士鹤受伤后，天福莱公司实际发放陈士鹤2015年12月工资1844元，2016年1月工资2144元。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。一审判决天福莱公司支付陈士鹤一次性伤残就业补助金22500元、鉴定费200元、2015年度扣发的业务提成及工资款2317.39元、停工留薪期工资66621.6元，合计91638.99元，扣除借款10000元，应支付陈士鹤81638.99元。对一次性伤残就业补助金、鉴定费，各方均无异议，本案争议焦点为陈士鹤的停工留薪期计算及是否存在扣发工资的事实。关于停工留薪工资。《工伤保险条例》第三十三条规��，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。一审法院根据陈士鹤的伤情，认定其停工留薪期为12个月符合上述法律法规规定，对天福莱公司主张停工留薪期计算至2016年9月的上诉意见本院不予采纳。但根据查明的事实，天福莱公司在陈士鹤停工留薪期内发放的2015年12月及2016年1月工资3988元应予扣除。天福莱公司关于该节的上诉意见依法成立，本院予以支持。关于扣发工资及绩效工资问题。一审法院根���天福莱公司工资发放明细等证据认定陈士鹤2015年度扣发的业务提成及工资款2317.39元并无不当，对上诉人天福莱公司的该项上诉意见本院不予采纳。综上，一审判决认定主要事实清楚，适用法律正确，程序亦无不当，但关于停工留薪期工资数额计算错误，本院依法予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持连云港市海州区人民法院(2017)苏0706民初2210号民事判决第一项、第三项；
二、撤销连云港市海州区人民法院(2017)苏0706民初2210号民事判决第二项；
三、江苏天福莱集团有限公司于判决生效之日起十日内给付陈士鹤一次性伤残就业补助金22500元、鉴定费200元、2015年度扣发的业务提成及工资款2317.39元、停工留薪期工资62633.6元，合计87650.99元，���除借款10000元，应支付陈士鹤77650.99元。
二审案件受理费10元，由上诉人江苏天福莱集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 宋建霞
审判员 戴立国
审判员 周文元
二〇一七年十一月十七日
书记员 李昕格
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；