内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）呼民终字第910号
上诉人（一审被告）唐某某，男，俄罗斯族，个体养殖户，现住内蒙古自治区额尔古纳市。
委托代理人唐某某（系唐某某之父），男，俄罗斯族，额尔古纳市拉布大林国营牧场退休员工，现住内蒙古自治区额尔古纳市。
上诉人（一审被告）邵某某，男，汉族，个体养殖户，现住内蒙古自治区额尔古纳市。
上诉人（一审被告）杨某某，女，汉族，个体养殖户，现住内蒙古自治区额尔古纳市。
被上诉人（一审原告）徐某某，男，汉族，无职业，现住内蒙古自治区额尔古纳市。
被上诉人（一审原告）赵某某，女，汉族，无职业，现住内蒙古自治区额尔古纳市。
一审被告巴某某，女，鄂温克族，个体养殖户，现住内蒙古自治区额尔古纳市。
一审被告郝某某，女，汉族，个体养殖户，现住内蒙古自治区额尔古纳市。
一审被告鲁某某，男，汉族，个体养殖户，现住内蒙古自治区额尔古纳市。
一审被告王某某，男，汉族，其他情况不详（已故）。
一审被告王某，男，汉族，无职业，现住址不详。
一审被告张某某，女，蒙古族，无职业，现住内蒙古自治区额尔古纳市。
上诉人唐某某、邵某某、杨某某因与被上诉人徐某某、赵某某、一审被告巴某某、郝某某、鲁某某、王某某、王某、张某某民间借贷纠纷一案，不服额尔古纳市人民法院（2014）额民初字第275号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月2日受理本案后，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款的规定，对本案进行审理，本案现已审理终结。
一审法院审理查明，注有借款人张某某、王某、王某某，担保人唐某某、巴某某、邵某某、郝某某、鲁某某、杨某某，证明人徐某某，签订一份借款合同，合同内容：一、借款人：今有额尔古纳市拉布大林x奶牛养殖场家庭成员王某某、韩某某、王某、张某某四人共同借徐某某、赵某某人民币25.6万元。用养殖场所有土地及院内所有建筑物抵押。二、保证方式：以某某养殖场和后建挤奶厅抵押，有三个养牛户担保，如到期未还，某某奶牛养殖场归徐某某、赵某某所有，抵偿借款25.6万元（后建挤奶厅包括挤奶设备都做抵偿物）。三、借款及还款期限：2013年1月20日至2013年8月20日，期限7个月（担保人两年内有效，如到期未还，从借款日期起每日收2000元罚款）。该借款合同未注明日期，双方认可是2013年1月20日签订。双方认可贷款人与借款人约定的是借款20万元，贷款人称约定1个月利息8000元，7个月利息5.6万元，合计25.6万元写入合同中。合同签订后，徐某某、赵某某给付王某某借款20万元。王某某签合同时将名称额尔古纳市拉布大林某某奶牛养殖场的个体工商户营业执照、税务登记证、组织机构代码证（原件）交给徐某某、赵某某，但双方只对该养殖场的位置指认了一下，具体房屋状况、产权等所称的抵押物都没明确。赵某某称2013年8月19日，王某某给付了5.6万元利息，2013年12月之前给付了4万元利息，2013年12月给付了8.2万元本金。被告方对还款的数额认可，但认为给付的利息超出法律规定部分应抵还本金。经查，2013年至2014年11月，6月至1年期限银行贷款基准利率是年息6%即月息5‰。被告王某某与被告王某系父子关系，此次借款之前被告王某与被告张某某系夫妻关系。
一审法院认为，贷款人徐某某。赵某某与借款人王某某、王某、张某某达成的借款合同部分有效，根据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数），超出此限度的，超出部分的利息不予保护”的规定，对双方约定的利息已超出银行同期同类贷款利率四倍的部分不予保护；双方合同中约定的“到期未还款，从借款日每日收2000元罚款”无效，其内容不符合法律规定。原告徐某某、赵某某诉讼请求中其为违约金依据，因借款人未按期还款，视同违约金的请求酌定计算，也以不超过银行同期同类贷款利率的四倍（包含利率本数）计算。借款人王某某、王某、张某某与贷款人徐某某、赵某某约定“用养殖场所有土地及院内所有建筑物抵押，后建挤奶厅包括挤奶设备都做抵押物”，根据《中华人民共和国担保法》的有关规定，抵押合同应包括：抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属等；当事人以房屋等财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同登记之日起生效。因双方达成的抵押合同抵押物不明确且没有办理抵押登记手续，因此该抵押行为未生效。对此双方均存在过错，应承担相应责任。被告唐某某、巴某某、邵某某、郝某某、鲁某某、杨某某以担保人身份在借款合同上签名，应认定保证合同成立并生效。双方没有约定保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”、《最高人民法院关于人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十八条第二款“同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保被确认无效或者被撤消，……保证人仍应当按照合同的约定或者法律的规定承担保证责任”的规定，保证人被告唐某某、巴某某、邵某某、郝某某、鲁某某、杨某某应对王某某、王某、张某某的债务承担连带偿还责任。被告唐某某、巴某某、邵某某、郝某某、鲁某某、杨某某六人辩称有抵押合同不承担保证责任的理由不能成立，其主张不予支持。关于原告徐某某、赵某某请求的借款、违约金问题，根据以上理由，计算的数额为20万元×5‰×4=每月利息4000元，借款内利息为4000元×7个月=2.8万元，违约金4000元×3个月=1.2万元（至2013年12月之前还款4万元，计算为8月20日至11月20日）；还款4万元应为本金，此时欠款为16万元，违约金为16万元×5‰×4=3200元，计算1个月；2013年12月还款8.2万元本金，此时欠款为7.8万元（20万元-4万元-8.2万元），违约金为7.8万元×5‰×4=每月利息1560元，计算210天计7个月为1560元×7个月=10920元。以上利息，违约金合计为28000元＋12000元＋3200元＋10920元=54120元，已给付利息5.6万元-54120元=1880元，此应抵还本金，故被告王某某、王某、张某某应还款为78000元-1880元=76120元。对原告徐某某、赵某某的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、第三十九条、第四十一条，《最高人民法院关于人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告王某某、王某、张某某给付原告徐某某、赵某某借款本金76120元，此款在本判决生效后十日内付清；二、被告唐某某、巴某某、邵某某、郝某某、鲁某某、杨某某对上述债务承担连带偿还责任。保证人承担偿还责任后，有权向债务人追偿；三、驳回原告徐某某、赵某某的其他诉讼请求。案件受理费1970元，公告费260元，由被告王某某、王某、张某某负担（保证人唐某某等六人连带给付）。
上诉人唐某某、邵某某、杨某某上诉称，请求撤销一审判决。理由：一、被上诉人徐某某、赵某某称一审被告王某某又拿走18000元，这个条与担保人即上诉人唐某某、邵某某、杨某某无关，一审认定事实错误。二、根据《中华人民共和国民法通则》若干问题意见第112条，本案抵押关系成立，担保人并没有过错。三、本案中被上诉人徐某某、赵某某放弃了物的担保和借款的三个债务人，直接起诉担保人，根据《中华人民共和国担保法》第二十八条的规定，保证人不再承担保证责任。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》规定：对保证责任有争议的按照《中华人民共和国民法通则》意见第108条、109条、110条规定处理；对抵押关系发生纠纷的分别按《中华人民共和国民法通则》第八十九条第二项及“意见”第112条、113条、114条、115条、116条处理。四、被上诉人徐某某、赵某某提供的借条为25.6万元，实际借款20万元，5.6万是利息，应以实际收到的借款数额为债务数额。一审被告王某某说已还了19.6万元，给被上诉人徐某某的电话录音能证实一审被告王某某说的是事实。被告王某某、王某、张某某应支付借款期间的利息和4000元本金。
被上诉人徐某某、赵某某答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人唐某某、邵某某、杨某某的上诉属无理缠讼，故意拖延给付时间，应依法予以驳回。上诉人唐某某、邵某某、杨某某扩大再生产需要资金，请求向被上诉人徐某某、赵某某借款，约定了利息，提供了担保人，被上诉人徐某某、赵某某借给一审被告王某某、王某、张某某钱，解决了生产难题。一审法院依据法律规定作出判决合情、合理、合法，公正无误，请二审法院查清事实，驳回上诉人唐某某、邵某某、杨某某的上诉人请求。
二审双方当事人均没有新证据向法庭提交，证据如原审判决所列。
二审经审理查明的事实除与一审法院认定的事实一致外，另查明，一审被告王某某，已于2014年11月6日因病去世，一审被告王某某生前离异，仅有一位继承人为本案一审被告王某。
本院认为，本案争议的焦点是上诉人唐某某、邵某某、杨某某对涉案借款本金76120元是否应承担连带偿还责任，对此，上诉人唐某某、邵某某、杨某某提出两项主张，第一项是“一审适用法律错误，即：本案抵押关系成立，担保人没有过错；被上诉人徐某某、赵某某放弃了物的担保和借款的三个债务人，直接起诉担保人，保证人不再承担保证责任”；第二项是“一审认定事实错误，即：一审被告王某某、王某、张某某应支付借款期间的利息和4000元本金”。对于上诉人唐某某、邵某某、杨某某提出的的第一项主张，由于在引发本案讼争的《借款合同》中，双方达成抵押约定的抵押物，没有按照法律规定办理抵押登记手续，导致其抵押行为没有发生法律效力，一审所适用的法律规定，并没有违反法律适用的司法原则。对于上诉人唐某某、邵某某、杨某某提出的第二项主张，作为债务人的一审被告王某某、王某、张某某对一审认定的欠付借款本金76120元认可；上诉人唐某某、邵某某、杨某某作为担保人对该尚欠款不认可，认为应该是“借款期间的利息和4000元本金”，而该主张既没有明确的数额，又没有与本案相关联的证据予以证实，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，上诉人唐某某、邵某某、杨某某对所提出“欠付款为借款期间的利息和4000元本金”的主张，承担举证不能的后果。另外，一审被告王某某在诉讼过程中去世，根据法律规定一审被告王某某已不具备诉讼当事人的主体资格。一审被告王某作为一审被告王某某的法定继承人，应在对一审被告王某某的财产享有继承权的同时承担一审被告王某某的对外债务。综上，上诉人唐某某、邵某某、杨某某的上诉请求，因没有新证据佐证，本院不予维护。一审认定事实基本清楚，适用法律并无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持额尔古纳市人民法院（2014）额民初字第275号民事判决第二、第三项；
二、变更额尔古纳市人民法院（2014）额民初字第275号民事判决第一项即“被告王某某、王某、张某某给付原告徐某某、赵某某借款本金76120元，此款在本判决生效后十日内付清”为：被告王某、张某某给付原告徐某某、赵某某借款本金76120元，此款在本判决生效后十日内付清。
一审案件受理费1970元，公告费260元，由王某、张某某负担（保证人唐某某等六人连带给付）；二审案件受理费1703元，由上诉人唐某某、邵某某、杨某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李豫元
审 判 员 张静超
代理审判员 阿 润
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 陈 蕾
附：本案判决所依据的相关法律：
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
二、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。