咸阳市秦都区人民法院
执 行 裁 定 书
(2017)陕0402执异31号
异议人（被执行人）：殷某某
异议人（被执行人）：尚某
共同委托代理人：耿某某
申请执行人：马某某
本院在执行申请执行人王某某、马某某与被执行人殷某某、尚某民间借贷纠纷一案中，异议人殷某某、尚某提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了听证。异议人殷某某、尚某及委托代理人耿某某、申请执行人王某某、马某某到庭参加听证，本案现已审查终结。
异议人殷某某、尚某请求事项：1、撤销（2016）陕0402执435-3号、435-4号执行裁定书；2、确认对异议人房屋的拍卖违法，并返还申请人房屋产权。
其事实与理由：1、房产评估未告知申请人(异议人)。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第六条“人民法院收到评估机构作出的评估报告后，应当在五日内将评估报告发送当事人及其他利害关系人。当事人或者其他利害关系人对评估报告有异议的，可以在收到评估报告后十日内以书面形式向人民法院提出。”的规定，对申请人的房产进行评估后，应在5日内告知，并预留10日的异议期。而本案，申请人对2016年5月25日的评估，一直未告知评估结果。直到2016年11月份，为处理执行案件，申请人主动到法院进行协商时才得知，自己的房产已经经过一次评估、两次拍卖，且被拍卖成功。申请人对哪家机构做的评估，该机构及评估人是否具有相应资质均不了解，完全不知情。贵院违反按照上述程序规定，未告知申请人评估结果，这严重侵害了申请人的合法权益。2、拍卖程序未告知申请人。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第七条“拍卖机构由当事人协商一致后经人民法院审查确定；协商不成的，从负责执行的人民法院或者被执行人财产所在地的人民法院确定的拍卖机构名册中，采取随机的方式确定；当事人双方申请通过公开招标方式确定拍卖机构的，人民法院应当准许。”对拍卖机构的选择确定应遵循一个顺序，当事人先协商确定，协商不成，才能经法院随机确定，本案中对拍卖机构的选择并未经过当事人协商这一重要环节。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十四条“人民法院应当在拍卖五日前以书面或者其他能够确认收悉的适当方式，通知当事人和已知的担保物权人、优先购买权人或者其他优先权人于拍卖日到场。优先购买权人经通知未到场的，视为放弃优先购买权。”法院应在拍卖前5日以书面的形式通知申请人到场。而本案中，申请人一直被蒙在鼓里，根本不知道自己的房产经过评估，也不了解评估的结果，更不知道什么时间，如何进行了拍卖，谁以多少价格拍走了自己的房产。这是严重的程序违法行为。3、本案程序违法。①承办人身份存疑。（2016）0402执435-1、435-3、435-4号执行裁定书中显示承办人是本案的书记员，但其也是本案的承办人。办案人的身份存疑，到底是书记员还是审判员？根据《中华人民共和国人民法院组织法》书记员是不能作为案件承办人的！②办案人一人制作谈话笔录，案卷中存在多份谈话笔录是承办人一人询问并记录的，这显然违反了法院办案必须两人以上的规定。4、本案本应有更好的解决方案。拍卖前申请人已经找到案外人愿以合理价位购买涉案房产（该价位是远高于后来的拍卖价格），所得款项用于履行本案中申请人(异议人)的履行义务，这一情况，承办人是知情的，但却无视这更合理、更优化的解决方案，而是采取强制违法进行评估、拍卖，导致申请人和被申请人的权益均遭到侵害。综上所述，贵院在执行过程中，评估、拍卖以及案件办理等均存在严重程序违法行为，程序的违法，就难保实体的公正，根据《民事诉讼法》第225条规定，提出异议，望贵院审查落实，撤销评估、拍卖。申请人表示与被申请人协商解决生效判决确定的履行义务。
申请执行人王某某称：在申请执行过程中执行的法律与事实。异议人说的不符合规定。我申请异议人的执行请求还没执行到位，我希望法院能尽快将执行款项执行到位。
申请执行人马某某称：秦都法院执行局、咸阳市中级人民法院是符合法律规定。评估拍卖有法院的相关文书，这个拍卖是合法的。希望法院将我申请执行没有到位的款项，尽快执行到位。
异议人殷晓平、尚某为支持其异议请求，当庭提交证据如下：
证据一：咸阳市秦都区人民法院作出的（2016）陕0402执435-3号、（2016）陕0402执435-4号执行裁定书。
目的：法院制作的这两份裁定书程序是违法的。所以我们认为这两份裁定书应当给予撤销。
申请执行人王某某质证：秦都区人民法院做出的这两份裁定是合法的。
申请执行人马某某质证：对裁定的真实性认可。
证据二：秦都区人民法院作出的通知。
目的：在执行过程中，执行法官没有按照法律规定严格的保护被执行人的合法权益，法院没有向樊玉成交付房屋，就私自将该房屋门锁换掉。
申请执行人王某某质证：真实性认可。
申请执行人马某某质证：秦都区人民法院作出的通知我不知道，此事与我无关。
证据三：证人郭忠芳证言。我跟异议人是邻居，异议人与2012年12月借过我们三个人共800000元。2013年4月份又向我借了500000元。利息还到2013年10月份。还将房屋与房产证押给我了。我在2016年的4月份将殷某某起诉到了法院。大概2016年5月6日秦都区人民法院作出的裁定书是让殷晓平分期给我还款。承办人也向我提供了殷小平的泾阳的房产。但是殷晓平名下泾阳的房产她妹妹在该房屋已经居住了20年左右。得知后我向法院申请参与分配。2016年6月份我听小区的人说殷晓平金泰丝路花城的房屋已经拍卖过了。得知后我就找承办人询问情况。我跟承办人还谈过拍卖的这个事情，还告诉过他我朋友有意向要购买该房屋。此事情我跟承办人有谈话笔录。秦都区人民法院拍卖该房屋我都不知道这个情况。询问办案人也说不知道情况。承办人2016年9月将我跟殷晓平叫到一起协商拍卖房屋的事情，与我两谈完了以后说到时候他与马某某在协商一下。几日后我又找到承办人我说为什么不让我参与分配与拍卖。所以导致我没有参加拍卖。我当时跟承办人的谈话里我明确表明我要出180万元将拍卖的房屋购买。做过3次-4次谈话笔录。每次谈话中我都提到了我要出180万购买拍卖的房屋。我们律师当时说卷宗里没有我与承办人的谈话笔录。殷晓平说他们的卷宗里也没有她与承办人的谈话笔录。还说过如果不能参与拍卖，我要求参与分配。我提出要180万元买的时候，当时房子还没有拍卖。
本院查明：本案的执行依据为本院做出的（2015）秦民初字第00829号民事调解书，内容为：一、被告殷某某、尚某欠原告王某某、马某某借款125万元，由被告殷某某、尚某向原告王某某、马某某2015年7月25日之前偿还本金25万元；2016年2月5日之前偿还本金50万元；2016年11月5日之前偿还剩余本金50万元。二、依据借款约定利息从2014年12月5日至2015年7月25日止为143750元；从2015年7月26日至2016年2月5日止为95000元；从2016年2月6日至2016年11月5日止为67500元，共计306250元。被告殷某某、尚某按调解书确定的最后日期即2016年11月5日偿还本金，原告王某某、马某某仅要求两被告一次性还息20万元，其他放弃；否则，两被告按确定的20万元利息的双倍承担滞纳金即40万元。案件受理费16556元减半收取8278元，保全费5000元，由被告殷某某、尚某承担。
执行过程中，本院2016年3月14日作出的（2016）陕0402执435-1号执行裁定书，裁定：冻结、划拨被执行人殷某某、尚某银行存款1667037元或者扣留、提取其收入、查封、扣押、拍卖、变卖其相应价值的财产。
后对已查封被执行人殷某某名下位于咸阳市世纪大道金泰丝路花城锦园4栋二单元一层西户一套和泾阳县泾干镇东关8组东关北一巷24号房屋委托咸阳市中级人民法院进行评估。
2016年5月9日，咸阳市中级人民法院委托陕西中大房地产评估有限责任公司对上述房产进行评估。2016年5月25日，陕西中大房地产评估有限责任公司对位于咸阳市世纪大道中段金泰丝路花城F4幢2单元20102室房屋出具的评估结果载明：产权人段晓萍（应为殷某某）的住宅证建筑面积164.9平方米，评估建筑面积164.9平方米，估价时点2016年5月23日（实地勘察之日），评估结果：截止估价时间2016年5月23日，估价对象市场评估价值为110.66万元（人民币大写：壹佰壹拾万零陆仟陆佰元整）。
2016年7月20日陕西汇丰拍卖有限公司接受咸阳市中级人民法院委托，确定为咸阳市世纪大道金泰丝路花城F4幢2单元20102室房屋拍卖公司。2016年8月3日委托法院咸阳市中级人民法院在华商报B02版“全省法院司法强制拍卖公告发布专栏”发布序号为45的公告：标的物名称即所在地为咸阳市世纪大道金泰丝路花城F4幢2单元20102室（住宅带一小院），建筑面积164.9㎡；参考价110.66万元；保证金20万元；拍卖时间2016年8月19日；受托拍卖公司（简称）为陕西汇丰拍卖。2016年8月24日，陕西汇丰拍卖有限公司对该房实施第一次拍卖，因无人竞拍流拍。
2016年8月24日咸阳市中级人民法院将陕西汇丰拍卖有限公司关于降低该房底价的报告转至本院，经合议庭合议评估并报审本院判委员会研究，同意在评估价的基础上降低百分之十五即以94.1万元进行第二次拍卖。
2016年9月7日，委托法院咸阳市中级人民法院在华商报B02版“全省法院司法强制拍卖公告发布专栏”发布公告，序号为30，对咸阳市世纪大道金泰丝路花城F4幢2单元20102室（住宅带一小院）进行公开拍卖，公告载明标的物建筑面积164.9平方米，参考价（万元）94.1万元；保证金（万元）15万元；拍卖时间：2016年9月23日10：00；报名电话：1375992****刘，受委托拍卖公司咨询电话：陕西汇丰拍卖有限公司1399100****王；法院监督电话：029-3357****李。
2016年9月23日陕西汇丰拍卖有限公司组织实施第二次拍卖，买受人樊玉成以人民币94.1万元竞买成交。但陕西汇丰拍卖有限公司未通知本院此次拍卖具体时间，本院未对此次拍卖活动进行监督，亦未直接书面通知被执行人殷某某、尚某。陕西汇丰拍卖有限公司称：其公司于2016年9月7日致电殷某某13092981160号码未接通，发短信至该电话号码，告知相关拍卖信息，包括拍卖时间为2016年9月23日10时的内容。
该房屋拍卖成交后，2016年11月18日，本院作出的（2016）陕0402执435-3号执行裁定书，裁定：一、将被执行人殷某某名下位于咸阳市世纪大道金泰丝路花城F4幢2单元20102号房屋过户到买受人樊玉成（身份证号码：622727197609026831）名下。二、樊玉成应持本裁定书到房地产管理部门办理过户手续。
2016年12月27日，本院作出的（2016）陕04023执435-4号执行裁定书，裁定：将登记在被执行人殷某某名下位于咸阳市世纪大道金泰丝路花城F4幢2单元20102号房屋产权证号S076705予以注销。
买受人樊玉成要求交付房屋，其后又私自撬换该房屋门锁。殷某某向公安机关报案，称其屋内物品丢失。2017年4月10日本院书面通知樊玉成：本院在执行王某某、马某某申请执行殷某某、尚某民间借贷纠纷一案中，你于2016年9月23日在西部产权交易所公开拍卖会上，以941000元竞买价依法拍得位于咸阳市世纪大道金泰丝路花城F4幢2单元20102室房，但本院并未向你交付，而你私自将该房屋门锁换掉，违反相关法律规定，限你在五日内将该房屋恢复原状，逾期一切法律后果自负。特此通知。
本院认为，本案在执行过程中，在对异议人名下位于咸阳市世纪大道金泰丝路花城F4幢2单元20102室房屋(住宅带一小院)评估后，对异议人殷某某、尚某没有依法发送房屋评估报告，违反《最高人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第六条的规定，限制和剥夺了异议人殷某某、尚某提出异议的权利，致使异议人殷某某、尚某后续救济权利丧失，进而使拍卖本身丧失合法性，对异议人殷某某、尚某的合法权益造成了侵害。
2016年9月23日陕西汇丰拍卖有限公司组织第二次拍卖，尽管拍卖前已先期公告，但该拍卖公司未通知本院此次拍卖具体时间，导致本院未能对此次拍卖活动进行监督，亦未能直接书面通知被执行人殷某某、尚某。违反了《最高人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十四条“人民法院应当在拍卖五日前以书面或者其他能够确认收悉的适当方式，通知当事人和已知的担保物权人，优先购买权人或者其他优先权人于拍卖日到场”以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百八十八条第二款“交拍卖机构拍卖的，人民法院应当对拍卖活动进行监督”的规定。陕西汇丰拍卖有限公司2016年9月23日进行的第二次拍卖严重违反拍卖程序，损害了异议人的利益。故应撤销依据山中大评字（2016）431号评估报告进行的此次拍卖和本院据此作出的（2016）陕0402执435-3号、（2016）陕0402执435-4号执行裁定。
综上，异议人殷某某、尚某异议请求及理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百四十七条的规定和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百八十八条的规定及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第一款第（五）项的规定，经本院审判委员会讨论并作出决定，裁定如下:
一、异议人殷某某、尚某异议成立。
二、撤销2016年9月23日对殷某某名下位于咸阳市世纪大道金泰丝路花城F4幢2单元20102室(住宅带一小院)以房产证信息登记为准的拍卖行为。
三、撤销本院作出的（2016）陕0402执435-3号执行裁定和（2016）陕0402执435-4号执行裁定书。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向咸阳市中级人民法院申请复议。
审 判 长 罗 林
代理审判员 朱养龙
人民陪审员 郭青青
二〇一八年七月十九日
书 记 员 苏莹莹