北京市海淀区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）海民初字第01240号
原告（反诉被告）乐视网信息技术（北京）股份有限公司，住所地北京市海淀区学院南路68号19号楼6层6184号房间。
法定代表人贾跃亭，总经理。
委托代理人于国富，北京市盛峰律师事务所律师。
委托代理人于国强，北京市盛峰律师事务所律师。
被告（反诉原告）网之易信息技术（北京）有限公司，住所地北京市海淀区中关村东路1号院清华科技园8号楼启迪科技大厦D座26层。
法定代表人丁磊，执行董事。
委托代理人费宁，北京市汇仲律师事务所律师。
委托代理人杨超，北京市汇仲律师事务所律师。
原告（反诉被告）乐视网信息技术（北京）股份有限公司（以下简称乐视网公司）与被告（反诉原告）网之易信息技术（北京）有限公司（以下简称网之易公司）其他合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，组成由本院法官殷华担任审判长，人民陪审员郑东涛、梁铭全参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告乐视网公司委托代理人于国富、于国强，被告网之易公司委托代理人费宁、杨超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告乐视网公司诉称，2012年1月21日，乐视网公司与网之易公司签署《乐视网与网易合作协议》（以下简称《合作协议》）及其附件。双方约定：双方共同建设视频服务项目。乐视网公司为服务平台提供视频相关信息、视频内容及视频播放技术支持。网之易公司独家拥有“合作平台”的全部广告经营权。合作同时约定了收入分成的计算及支付方式。合同签订后，乐视网公司依约履行了合同义务。截止到2012年8月1日，网之易公司应向乐视网公司支付的合作分成款共计10518030.16元。经乐视网公司多次催要，网之易公司仍未支付上述款项。双方签订的《合作协议》8.4⑤约定：“乙方应及时向甲方付款，如乙方无故逾期付款，且经甲方通知后5个工作日仍未纠正的，则每逾期支付1天，应向甲方支付逾期付款金额的千分之五作为逾期付款违约金”。按照上述约定，暂计算至2012年10月15日止，网之易公司应当向乐视网公司支付逾期付款违约金为5853390.6元。网之易公司不仅拖延履行合同支付合同款的义务，而且于2012年8月1日向乐视网公司发函称“终止《合作协议》”。网之易公司不仅拖延履行合同义务，而且单方面撕毁合同的行为，已经严重违约，故乐视网公司诉至法院，诉讼请求：1、判令网之易公司向乐视网公司支付合同款10518030.16元；2、判令网之易公司向乐视网公司支付逾期付款违约金5853390.6元（暂计算至2012年10月15日，要求计算至判决生效之日止）；3、判令网之易公司赔偿乐视网公司违约损失100000元（包括律师费55000元、公证费9500元及其它损失）；4、判令继续履行《合作协议》；5、判令网之易公司承担本案所有诉讼费用。
被告网之易公司辩称，网之易公司与乐视网公司于2012年2月1日签订《合作协议》及其附件。协议约定：双方共同建设基于乐视网公司乐视网（http：／／163.letv.com含该域名的下级页面）域名的视频服务项目，乐视网公司负责为该平台提供视频相关信息、视频内容及视频播放技术支持，将视频播放相关数据同时发送给双方服务器端等。由于乐视网公司在履行合同的过程中，严重违反合同约定的各项义务，如：一直未将视频相关播放数据同步发送；未能按照合同约定及时提供视频内容，同时也未按照合同约定的数量和质量提供视频；已经提供的大量视频为非法内容等诸多严重违约行为，其行为已经严重影响网之易公司合同目的的实现，构成根本违约。鉴于此，网之易公司向乐视网公司发出通知，要求其改正违约行为，但是乐视网公司一直拒绝改正。因此，网之易公司于2012年7月31日发出通知，要求终止《合作协议》，并要求乐视网公司按照协议的约定，退还网之易公司已经支付的1000万元保证金，乐视网公司已于2012年8月1日收到该函件，但是乐视网公司迄今为止仍未按照该通知的规定退还1000万元保证金。由于乐视网公司实质违约且拒绝改正的行为，网之易公司要求解除《合作协议》，退还保证金的通知，符合协议约定和合同法法律规定，该协议已经于乐视网公司收到之日起解除，乐视网公司应当按照合同的约定退还保证金和赔偿网之易公司的全部损失。乐视网公司违约行为主要体现在：一是提供影视剧的数量不足；二是部分影视剧没有《电影片公映许可证》；三是有侵权现象；四是质量存在问题，存在没有同步上线、画面质量差、没有按时报送等问题。故网之易在请求法院依法驳回乐视网公司全部本诉请求的同时，提起反诉，反诉请求为：1、确认网之易公司与乐视网公司签订的《合作协议》已于2012年8月1日解除；2、判令乐视网公司向网之易公司退还保证金1000万元及支付逾期付款违约金（按逾期付款金额的千分之五，从2012年8月8日起计算，并请求计算至实际支付之日止）；3、判令乐视网公司向网之易公司支付违约金1700万元；4、判令乐视网公司向网之易公司赔偿经济损失100万元；5、判令乐视网公司承担本案的全部诉讼费用。
反诉被告乐视网公司辩称，网之易公司所称乐视网公司的违约行为不存在，乐视网公司提交的证据足以证明乐视网公司履约行为符合合同约定。乐视网公司提供的影视剧数量已经满足并超过合同约定数量。网之易公司通知解约之前的13794号公证书能证明乐视网公司提供的影视剧数量已足够。关于网之易公司提出的同步上线存在问题，网之易公司工作人员已经确认乐视网公司提交的质量和数量均为合格。乐视网公司不存在任何违约行为。网之易公司解约是其自身经营状况产生问题，其向乐视网公司通知解约不产生单方解约效力，乐视网公司要求继续履行。网之易公司计算方法错误，保底条款的扣除意思为不支付给乐视网公司，而不是乐视网公司再向网之易公司支付。即使解约有效，解约之前的应付款也应支付给乐视网公司。
经审理查明，2012年1月21日，乐视网公司（甲方）与网之易公司（乙方）签订《合作协议》，甲乙双方就域名为http：／／163.letv.com／视频服务平台的内容建设事宜达成协议。其中：2、合作方式，2.1，双方共同建设基于甲方乐视网（http：／／163.letv.com含该域名的下级页面，以下简称合作平台）的视频服务项目。甲方有权负责为该平台提供视频相关信息、视频内容及视频播放技术支持（包含视频播放宽带及视频文件介质存放空间），播放器用乐视网播放器（以下简称合作播放器）。该域名下除视频文件外的内容均布置在乙方服务器，包括广告素材、文章、图片、标题等，只有最终视频文件（含正片和花絮）布置在甲方服务器。2.3，甲方购买的独家视频内容在网易网站上设置链接，在合作平台上实现视频播放。2.4，甲方负责提供合作平台中所有频道（或栏目）视频内容（以XML格式文件方式）的日常更新，并保证更新速度、效率、时间。2.5，乙方负责合作平台的页面的设计、制作、日常维护、编辑，并对该合作平台的设计、内容（甲方提供的视频内容除外）和数据（包括用户生成数据）享有完整的不可撤销的全部权利，甲方给于必要的技术支持。http：／／163.letv.com页面须包含艾瑞及乐视网的统计代码，该等代码由甲方提供，且甲方保证代码安全，不影响合作平台的正常运营。2.6，每个CPM确认标准为在合作播放器初始化完成，获取播放配置信息成功（即为成功获取乐视影视视频CDN，并开始下载）后上报统计动作为依据计算成功状态的个数为一次播放。合作每年每一CPM单价为12元，（CPM定义为：每千次播放，即合作平台中每个视频的播放次数乘以1000）。本款约定的视频播放相关数据均根据甲乙双方确定的内置于合作播放器中的统计计数程序自动生成后，随用户观看视频同步、同时发送给甲乙双方指定服务器端，进行数据的收集和存储。3、甲方的权利与义务，3.1，关于合作平台中的具体视听节目内容，甲方保证在合同有效存续期间将乐视网（http：／／letv.com）平台下所有的独家、可转授权的影视剧内容资源同步推送到合作平台中。且：3.1.1，其提供的所有信息和内容均已取得相关权利人的合法授权，并符合中华人民共和国法律、法规及国家政策的规定。视频播放页的域名归甲方所有，域名http：／／163.letv.com；3.1.2，提供已有库存片单，并有附件一形式附列在本协议之后，并确保均可在合作平台使用；3.1.3，甲方承诺其推送到合作平台的独家内容数量，每12个月，院线电影不少于10部，一级卫视（包括但不限于湖南卫视、江苏卫视、北京卫视、SMG、安徽卫视、浙江卫视）热播电视剧不少于10部，全国卫视（含一级卫视）热播电视剧总共不少于30部；合作期内不满12个月的，按比例折算。3.1.4，甲方每季度第一个月的5日前通过电子邮件提供下一季度更新片单，甲方发送邮箱为：XX；乙方接收邮箱为：XX。3.1.5，无论是否在3.1.4片单中提及，甲方提供给合作平台上线新的独家视听内容时，均需提前3天通过电子邮件知会乙方，甲方发送邮箱为：XX；乙方接收邮箱为：XX。3.1.6，甲方每季度第一个月的5日前通过电子邮件提供下一季度撤销下线的视听节目，甲方发送邮箱为：XX；乙方接收邮箱为：XX。3.2，甲方保证其提供的所有信息和内容在权利上不侵犯任何第三方的合法权利，保证乙方及网易网站依据本协议使用甲方信息和内容不会侵犯任何第三方的合法权利。如因甲方的信息和内容侵犯他人合法权益，由甲方承担相应的法律责任。……3.3，甲方负责取得视频版权人或其授权人的授权，负责对视频发布前进行制作、编辑、维护及修改，并自行承担相关的运营费用，视频发布后甲方不得再行改动（由不可抗拒力造成的下线或者改动不在此约束范围内）。3.4，甲方保证其提供的视频为净视频流，不包括任何广告内容（乐视品牌不视为广告），且视频的月成功播放率不低于99%，播放成功率=月度播放成功数／（月度播放成功次数＋月度播放失败次数），其中，播放成功数及播放失败数（合作播放器播放时因为异常导致播放终止，播放流程无法继续执行的次数）以甲方开发的合作播放器统计的播放次数为准。3.5，甲方承诺为乙方提供必要的资源支持以保证本协议的顺利履行。包括：甲方应开立其统计系统的后台权限给乙方以便乙方随时了解每日的播放数据。甲方必须保证其统计系统数据的真实性。如乙方认为统计数据有误的，乙方有权选定双方认可的独立第三方机构对统计数据进行系统调查及数据核算。双方应当认定此核算的结果，并作为计算乙方应支付费用的依据。如调查核算结果表明甲方提供的统计数据误差超过1%的，调查核算费用由甲方承担，甲方提供的统计数据比调查核算结果高5%以上，乙方有权终止合作，要求甲方退还保证金。3.9，播放次数统计系统由甲方提供开发，但须由乙方书面确定认可。甲方必须向乙方开放查询账号，并保证查询结果真实、完整、有效。在协议合作期限内，如乙方对播放次数统计数据有异议，甲方应向乙方作出解释并配合乙方核实统计数据的真实性。3.10，甲方需根据乙方需求开发合作播放器，并在得到乙方确认后方可上线使用；合作播放器内嵌的统计计数程序，需要按照乙方要求，将指定的统计数据（甲方与乙方相同统计指标的数据）发送到乙方指定的数据接受服务器端，甲方同时安排技术人员对乙方的需求做出及时响应。上线后，如无乙方明确书面许可，甲方不可对乙方确认并使用中的合作播放器进行任何修改。4、乙方的权利与义务，4.1，乙方应当按照本协议之约定，为本协议项下的合作提供所需要的服务和网络推广平台，即尽力确保在网站首页及相关页面设置明显的链接入口。4.3，乙方在合作平台上选用甲方提供的独家视频内容并在优势位置推荐。4.5，未经甲方书面允许，乙方不得将甲方依据本协议提供的合作内容在合作平台之外使用，不得将合作内容与任何网易产品之外第三方进行合作。否则乙方承担由此给甲方带来的全部损失。如损失超出保证金之外，甲方拥有追偿的权利。5.共同的权利与义务，5.3，甲乙双方应对各自提供的产品、链接、内容、服务及资源的合法性负责，保证不违反中国相关法律规定，若一方因另一方提供产品、内容或服务等存在法律问题而引起的任何争议、索赔、诉讼等事宜，违约方应向守约方赔偿此违约行为带来的实际损失。5.4，除本协议另有约定外，未经甲方书面同意，乙方不得以任何形式及方法抓取甲方服务器上视频节目内容并存放于乙方或任何第三方服务器上存储，由此违约行为给甲方带来的全部损失将由乙方承担。但鉴于互联网媒体特征性，在Cache中保存的上述信息不在此列。7.违约责任，7.2，当一方（违约方）实质性违反其在本协议项下的义务，并且经非违约方书面请求后7个工作日内未予书面回复并仍不履行，非违约方有权解除本协议，并有权要求违约方赔偿因此产生的损失。8、协议期限及付款方式，8.1，本协议自2012年2月1日起生效，有效期至2014年8月31日。在甲乙双方就合作平台完成技术对接后，乙方可以就合作平台开始广告投放。双方确认2012年3月31日前设为磨合期，在前述磨合期内，双方按实际流量即CPM个数进行收入分成（收入分成的约定见本协议第8.4款）。自2012年4月1日起进入正式合作期。8.4，收入分成具体约定，①乙方独家负责合作平台页面所有广告的经营，并向乙方支付“经营收入”，计算公式为：乙方应向甲方支付的“经营收入”=每个CPM单价（见2.6条款规定）＊CPM数量。②乙方从2012年4月1日起的一年内应向甲方支付的保底金额总计为3000万元，2013年4月1日起向甲方支付的保底金额总计为5000万元，2014年4月1日起至2014年8月31日止，向甲方支付的保底金额总计为2000万元。以上付款均以合作顺利开展为前提，具体支付方式如下约定：③支付方式为：a，签订本合同之日起15个工作日内乙方将1000万元作为合作期内之保证金；b，合作期开始后，甲乙双方约定以分期形式向甲方支付“经营收入”分成。④“经营收入”分成支付流程约定如下：A，支付分期和结算约定如下：但乙方付款前，甲方应先开立等额有效发票。磨合期内，2012年4月1日前，双方按照实际产生的CPM计算“经营收入”结算；但2012年4月1日起，按照后付费方式结算，即：2012.4.1-2013.3.31：按照每2个自然月（下同）为一次结算期，6月1日、8月1日、10月1日、12月1日、2月1日分别按照500万元结算，乙方分别在前述5个结算日将500万元支付给甲方；最后2个月的付账金额按照500万元＋全年实际超过保底金额3000万元部分的“经营收入”于双方核对无误后15日内结算支付；…….2014.4.1-8.31：头2个自然月（下同）为一次结算期，6月1日按照800万元结算，在6月1日将800万元支付给甲方；后3个月为一次结算期，按照1200万＋5个月实际超出保底金额2000万元部分“经营收入”，冲抵乙方支付的1000万元保证金后的部分于双方核对无误后15日内结算支付。B，在每个结算期结束后的5日内，甲方授权人通过电子邮件发送上一个结算期内CPM给到乙方授权人，乙方授权人3个工作日内如无疑问回复确认邮件，如有异议的也应及时通知甲方（超过3个工作日未有回应视为确认）。C，尽管有前述约定，协议期间内（含磨合期），如甲方提供的视频在合作平台中的成功播放率连续2个自然月（下同）即一个结算期低于99%，乙方有权扣减当周期保底金额的10%；连续4个月即两个结算期低于99%，乙方有权扣减当周期保底金额的20%；连续6个月即三个结算期低于99%，乙方有权自行终止该合作，并不予继续支付当周期保底金额和超过保底金额部分的“经营收入”，且甲方还应退还保证金1000万元。⑤乙方应及时向甲方付款，如乙方无故逾期付款，且经甲方通知后5个工作日仍未纠正的，则每逾期支付1天，应向甲方支付逾期付款金额的千分之五作为逾期付款违约金。乙方逾期付款的期限最长不得超过30天，否则甲方有权单方提前终止本协议，并追究乙方之违约责任。协议提前终止，甲方亦应及时向乙方返还保证金，如甲方逾期付款，每逾期支付1天，应向乙方支付逾期付款金额的千分之五作为逾期付款违约金。⑥如甲方未能按照本协议约定在合作平台提供视频内容的，特别是未能达到本协议第3.1款约定的数量或质量，则应在乙方通知的时间内及时纠正，乙方有权在甲方纠正前暂停支付任何费用，如甲方经通知后仍未能纠正的，乙方有权从保底金额中扣除相应部分金额（扣除标准：比3.1款约定数量少一部，扣除当年保底金额的2.5%）；或如果甲方提供的视频数量、质量有明显瑕疵（如每12个月内比约定数量缺少达到5部（含）以上），则乙方有权终止合作并要求甲方退还保证金。9、协议的变更与终止，9.2，不论因何种原因导致本合作协议提前终止，各方均应承担于本合作协议提前终止日之前根据本合作按月已产生的权利和义务，并以约定周期为单位完成双方结算。9.3，任何一方不得单方中途解约，否则乙方解约，甲方有权不退还保证金；甲方解约，乙方有权拒绝支付费用、要求甲方退还保证金并赔偿损失（包括乙方宣传本合作实际支出的费用等）。但发生下述情形之一的，乙方有权选择终止双方合作，并要求甲方退还保证金和赔偿损失：①自2013年10月1日后，乙方提前30日向甲方发出提前终止合同的书面通知；②合作期内如连续6个月，即三个结算期视频的成功播放率低于99%的；③因甲方提供的视频内容侵犯第三方合法权益，乙方被第三方起诉、投诉或产生纠纷，且甲方未及时提供使乙方满意的处理结果的；④其他甲方违反本协议内容的义务、承诺、保证的情形，且甲方未能在乙方规定时间内纠正的；9.4，因9.3款①情形导致双方合作提前终止的，双方应在协议终止后按照本协议约定内容根据实际执行情况核算乙方应支付给甲方的费用，多退少补；乙方还将负责安排在网易网站为甲方投放一定的网络广告。因②情形导致双方合作提前终止的，乙方有权不予支付当周期保底金额和超过全年保底金额部分的CPM收入（如有）且甲方还应退还保证金1000万元；③和④的情形导致合作提前终止和协议解除的，甲方须在协议终止之日起5个工作日内，无条件退还乙方1000万元保证金。12.4，本协议的附件为本合作协议的有效组成部分，与本协议具有同等法律效力。附件一为855部影视剧名称、类型、集数及演职员。附件二为广告发布流程、合同提前终止或解除后的广告投放。附件三为甲方收款帐户信息。合同签订后，网之易公司向乐视网公司支付保证金1000万元，双方开始依约履行合同。
同年6月14日，乐视网公司向网之易公司发出《催款函》，要求网之易公司收到此函后七日内支付2012年4月1日前“磨合期”实际费用518030.16元及2012年4月1日至6月1日前保底费用500万元。
同年7月20日，网之易公司向乐视网公司发函，内容为：根据合同约定，贵公司需保证提供视频的数量及质量，我方注意到域名为http：／／163.letv.com的合作平台上播放的视频存在非法内容，并且数量不足，请贵公司于2012年7月25日前予以纠正并告知我方。
同年7月31日，网之易公司向乐视网公司发函，内容为：由于贵司已违反双方签署的《合作协议》中合同约定，我司决定于2012年7月31日24：00时终止《合作协议》。请贵司于该协议终止之日起5个工作日内退还我司已经支付的1000万元保证金。同年8月1日，乐视网公司签收该函件。
同年8月3日，乐视网公司委托北京市盛峰律师事务所向网之易公司发出律师函，要求网之易公司给付相应款项并继续履行合同。同年9月5日，乐视网公司致函网之易公司，称仍继续向双方合作平台推送影视剧，并要求网之易公司继续履行合同。
同年8月14日，乐视网公司向网之易公司发出一封主题为“关于网易与乐视网合作”的电子邮件，内容为：“有关贵我双方合作，截至贵方提出异议之日已正常运行了6个月，按照合同的有关规定，乐视付出了相当大的人力、物力以及版权资源。本着友好协商的宗旨，我方经过慎重的讨论并进行内部协商后，保证金和合作金额这块，我们这里给出的方案是：1、由于网易单方面无条件解约，根据合同约定，1000万保证金乐视网不予退回。2、网易与我方的合作，截至到贵方提出异议之日已正常运行了6个月。1）2月1日-3月31日磨合期一共产生费用518030.16元，需支付到乐视网；2）4月1日-7月31日为正常合作期，按合同约定每两个月需支付保底金额500万，则4月1日-7月31日一共需支付乐视网1000万元。3、乐视网可以承诺将其中一部分作为流量推广费投放到网易，网易安排等值的流量推广资源给乐视网。具体的金额可以贵我双方另行协商。……”同年8月27日网之易公司回复邮件称：“感谢贵方作出的协商和努力，我方也本着求同存异，妥善解决的原则，提出如下建议：1、贵方向我方关联公司购买网易网站广告资源用以推广贵方网站及相关产品，产品资源总价值为1000万元，广告排期可参见附件；2、双方姑且搁置贵方是否需要退还我方1000万元保证金问题及我方是否需要向贵方支付10518030.16元合作费用问题，如果贵方同意上面第1条安排，我方可以同意上款广告投放费用与10518030.16元中的1000万元相抵销，并可以另行向贵方支付518030.16元，从而了结双方在此项目中的争议……”。后双方协商未果，诉至本院。
庭审中，乐视网公司向本院提交北京市方正公证处于2012年11月29日出具的（2012）京方正内经证字第14786号公证书，用以证明2012年2月1日至2012年3月31日，经letv数据分析平台显示，合作平台视频播放次数为43169180次，根据合同2.6条规定，CPM为43169.18，按照每CPM单价12元计算，金额为518030.16元；乐视网公司向本院提交北京市方正公证处于2012年12月6日出具的（2012）京方正内经证字第14941号公证书，证明网之易公司邮件确认CPM数据为43169.18。网之易公司对上述两份公证书真实性认可，但认为只有协议约定的网之易公司授权人XX有权对CPM数据进行确认，在刘奕彤发送邮件后，XX随即给乐视网公司发送邮件要求重新提交数据；邮件内容显示，双方的数据相差较大，原因在于乐视网公司提供的播放数据不完整；乐视网公司证据显示播放系统中的部分原始数据已经丢失；在技术上乐视网公司可对播放系统中的统计数据进行修改等，不认可两份公证书的证明内容。为证明其主张，网之易公司向本院提交磨合期数据核对的往来电子邮件；乐视网不认可该证据真实性，理由为其未经公证、丁秀洪已经离职、邮件内容具体表述为“邮件内容过于复杂”而希望重新提交、其后邮件中亦未提异议等。因上述三份证据具有关联性，本院在此一并评述，双方对乐视网提供的两个公证书内容真实性不持异议，本院对此予以确认，因网之易公司提交的邮件内容能够与之相互印证，本院亦予以确认。对双方的证明目的，根据上述邮件内容显示，乐视网公司与网之易公司在2011年2月1日至2011年3月31日的合作磨合期结束后，因CPM统计数据事宜发生分歧，之后通过电子邮件反复就统计规则、方式等进行协商，并达成相对一致。到2011年5月3日，网之易公司XX邮件确认了CPM数据，该邮件又同时抄送了丁秀洪，可视为网之易公司对该数据做出了确认，5月4日，XX称“此邮件过于复杂，烦请乐视网同学重新正式提交一份给网易技术统计、DB相关同事重新确认”等，并未就具体数据产生质疑，结合双方合同关于“播放次数统计系统由甲方提供开发”的约定，以及之后双方未再对磨合期数据问题进行磋商等事实，可以认定乐视网公司关于2012年2月1日至2012年3月31日磨合期合作平台视频播放次数为43169180次、CPM为43169.18、金额为518030.16元的事实。
乐视网公司向本院提交北京市方正公证处于2012年11月29日出具的（2012）京方正内经证字第14787号公证书，用以证明合作平台运营状况良好以及第三方关于访问流量的统计数据。网之易公司认可真实性，但认为不能证明乐视网公司已经依约履行了合同义务。因双方对证据真实性并无异议，本院予以认定，对其证明目的结合在案其它证据予以综合考量。乐视网公司向本院提交北京市方圆公证处于2013年3月1日出具的（2013）京方圆内经证字第02497号公证书，用以证明双方数据推送无问题，在此基础上商谈了增加和优化的问题。网之易公司认可该证据真实性，不认可证明内容，原因是该邮件内容恰恰证明乐视网公司未能依约及时提供完整数据，乐视网公司多次称部分数据已经丢失。上述邮件显示，双方从2012年4月中下旬至2012年7月间对“火龙果播放器数据报文增加字段”、报送2012年5月1日至5月15日平台播放数据等内容多次沟通，乐视网公司在邮件中有“其中2月28日和3月3日的原始日志由于一台存储服务器故障丢失了部分日志，所以丢失了部分数据”的表述。本院对该证据真实性予以认定，对其证明内容综合予以考量。乐视网公司向本院提交刘奕彤电子邮件和QQ聊天记录打印件，证明刘奕彤作为双方合作联系人参与了合作过程，并且接收了统计后台账号密码。网之易公司不认可真实性，理由为刘奕彤已离职，无法核实文件真实性，证据内容不能证明乐视网公司已完全履行了合同义务。因该证据内容能与其它证据相互佐证，本院对该证据予以认定。
为证明乐视网公司是否向网之易公司提供足够数量的视频影片，双方均提交了一系列证据，因其具有关联性，在此一并评述。乐视网公司向本院提交推送xml文件光盘，用以证明其已经履行了合同义务，提供了视频文件，并置于乐视网公司服务器上，等待网之易公司抓取；提交片单和通知邮件，用以证明其不存在影片数量不足问题。网之易公司不认可推送xml文件光盘真实性，理由为光盘系乐视网公司单方提供，来源不明，不能证明乐视网公司已提供855部影片；不认可片单和通知邮件真实性，不能证明已提供协议附件一中的全部影片。乐视网公司向本院提交站长百科页面，用以证明域名跳转是网之易公司所为等事实，网之易公司认可该证据真实性，不认可证明内容。网之易公司为证明其主张，向本院提交北京市长安公证处于2012年8月27日出具的（2012）京长安内经证字第13795号公证书、（2012）京长安内经证字第13796号公证书，用以证明在2012年7月30日，网之易公司在合作平台（163.letv.com）和乐视网公司网站（letv.com）进行搜索，确定合同附件一片单中包括的影片在合作平台（163.letv.com）无法搜索到其中的302部，其中有66部在乐视网公司网站（letv.com）上能够搜索到；向本院提交北京市长安公证处于2012年8月7日出具的（2012）京长安内经证字第13789号公证书，用以证明通过百度网站搜索双方协议附件一中的影片，仍有302部影视剧没有上线，与（2012）京长安内经证字第13796号公证书内容相互印证。乐视网认可（2012）京长安内经证字第13795号公证书真实性，不认可其证明目的，认为公证过程中，在在地址栏输入163.letv.com后，浏览者被导向了域名v.163.com，并非双方合作平台1**.letv.com，不能证明合作平台内容数量不足，且网之易公司在仅仅合作半年时间内就评判内容数量不足，违反合同约定的计算期间；认可（2012）京长安内经证字第13796号公证书真实性，不认可其证明目的，认为双方合同约定为乐视网公司承诺将其拥有独家、可转授权的影视剧内容资源同步推送到合作平台中，不是所有乐视网公司网站上的视频都要提供；乐视网公司认可（2012）京长安内经证字第13789号公证书的真实性，不认可关联性和证明目的，理由为在浏览163.letv.com网站时，浏览地址跳转至v.163.com，后所有搜索过程均发生在v.163.com上，该网站无法搜索到不能证明合作平台没有相应影视剧，另外，百度公司明确声明其“并不允诺所有网页都可从百度搜索到”，因此百度搜索引擎上搜索不到某页面并不能证明该页面不存在。为进一步核实内容，法院责令双方比对乐视网公司提交通知邮件中是否有网之易公司主张合作平台、百度和乐视网网站上均搜索不到的236部影片，双方确认其中有6部存在。为证明上述证据中的有关技术问题，乐视网公司申请专家证人张×1、王×，网之易公司申请专家证人张×2、陈×出庭作证，就网页跳转、合作平台首页、XML文件性质、视频文件推送等问题接受双方当事人及本院询问，对上述四人证言，本院将结合案件事实予以综合考量。庭审中，网之易公司陈述，其主张乐视网公司未提供足够影视剧数量的问题，仅在合同附件一855部影视剧的范围内。在上述证据中，因推送xml文件光盘、片单系乐视网公司单方制作，虽双方协议中约定视频内容以XML文件为提供方式，但并无其它充分证据能够佐证上述证据要证明的乐视网公司已将协议附件一中全部影片以XML文件形式提供给网之易公司的事实，且乐视网公司亦陈述附件一中影视剧不一定全部投放，因为需分步投放至合作平台，故本院对上述两份证据不予认定。对于乐视网公司提交的通知邮件，因网之易公司未提供相应反证，且其内容能与在案其它证据相互佐证，本院予以认定。对于乐视网公司提交的站长百科页面，因双方对其真实性无异议，本院予以认定。对网之易公司提交的三份公证书，因双方对真实性均无异议，本院亦予以认定。就其证明内容，因公证书涉及的光盘资料在庭审时进行当庭播放，在地址栏中输入163.letv.com后，由于网络浏览器不同，部分跳转至v.163.com，部分未跳转，但最终网址显示的页面为“网易视频”，即v.163.com页面；乐视网公司通过XML文件推送视频资料，但其证据并不能充分证明其主张；对此，网之易公司提交三份公证书的证明力显然更为充分，在网之易公司主张的302部缺失影视剧中，扣除乐视网公司邮件中已有体现的6部，仍有296部。而双方在协议中明确约定“甲方（乐视网）提供已有库存片单，并有附件一形式附列在本协议之后，并确保均可在合作平台使用”，故本院认定在协议附件一中约定的855部影视剧中，有296部未向网之易公司提供。至于乐视网公司主张并非同步推送的问题，因其有责任证明已全部推送合同附件约定影片，但并未在案中提供，故本院对其此项抗辩不予采信。
乐视网公司向本院提交网页搜索、豆瓣电影介绍页面打印件，证明网之易公司公证书中未能查到的《你脚上的鞋子》实际上为《直到遇见你》别名。网之易公司认可该证据真实性，但认为不能证明乐视网公司依约履行了义务。因双方对该证据真实性无异议，本院对此予以确认。乐视网公司向本院提交2012年7月23日主题为《请帮忙确认网易与乐视网合作平台告知函》电子邮件，内容为乐视网公司询问网之易公司就2012年7月20日告知函具体涉及的内容非法及数量不足问题到底具体指什么。网之易公司不认可该证据，理由为未曾收到。因该邮件内容能与其它证据相互印证，且网之易公司未向本院提交其它证据予以反驳，故本院对此予以认定。乐视网公司向本院提交部分购片合同，用以证明其购片成本巨大、合同中约定保证金与迟延履行金数额合理、网之易公司突然解约给其造成巨大损失。网之易公司主张其并非授权当事方，真实性无法确认。经核对，本院对该证据真实性予以认定，对其证明目的予以综合考量。乐视网公司向本院提交部分作品授权书，证明其提供影视剧已经取得权利人授权，不存在内容非法问题。网之易公司认可该证据真实性。本院对此亦不持异议。乐视网公司向本院提交视频网站截屏，用以证明其他网站中有相关国外影片播放的内容，不存在完全禁止播放境外影片的问题。网之易公司认可证据真实性，但认为不能证明这些影片已获得电影片公映许可证。本院对该证据真实性予以认定，对其证明目的予以综合考量。乐视网公司向本院提交律师费、公证费发票，用以证明其支出公正费用9500元、律师费55000元；网之易公司认可真实性，但主张应由乐视网公司自行承担；本院对该证据真实性亦予以认定。乐视网公司向本院提交（2013）京方圆内经证字第04416号公证书，用以证明史磊QQ号码为2359522091、QQ软件对好友可任意设置备注名、2012年5月份合作平台播放成功率99%以上等内容。网之易公司对《公证书》文件的真实性认可，不认可证明内容，史磊QQ号为66311247；播放器处于乐视网控制之下，统计数据在技术上可修改，不能证明2012年5月播放成功率为99%以上等。因双方对公证书真实性均无异议，本院予以认定；因有相应统计结果作为支撑，且网之易公司未向本院提供反证予以反驳，故本院对乐视网公司关于2012年5月份合作平台月播放成功率达到99%以上的事实予以认定，对其它内容综合予以考量。乐视网公司向本院提交网易论坛中登载文章《互联网知识产权纠纷中公证书的证明力问题》，因与本案无关联性，本院不予审查。
庭审中，网之易公司向本院提交其于2012年7月27日申请北京市长安公证处作出的（2012）京长安内经证字第13794号公证书，证明合作平台上播放的235部影视剧无《电影播放许可证》，乐视网公司提供的视频内容违法。乐视网公司认可公证书真实性，不认可证明目的，理由为其已取得影视剧版权、均可正常播放、完成供片义务。本院对该证据真实性予以认定，对其是否违法违约综合予以判定。网之易公司向本院提交《要求停止视频链接通知函》，涉及《巧克力情人》等三部影视剧；乐视网公司对其真实性有异议；不认可关联性和证明目的，理由为函中域名非合作平台，三部影片在其证据中均显示有授权文件，不能作为解约依据。本院对该证据真实性予以认定。网之易公司向本院提交北京市长安公证处于2013年2月20日出具的（2013）京长安内经证字第2530号公证书，内容是合作过程中双方QQ记录和邮件往来，用以证明乐视网公司存在多项违约行为，包括提供的部分影视剧为盗版、存在严重数据传送延误、部分影片画质差等问题。乐视网公司认可证据真实性，不认可公证书中相关QQ聊天记录和电子邮件的真实性，理由为公证对象为网之易公司本地硬盘存储数据，容易篡改，不存在上述所谓违约行为，影视剧播放成功率高于99%即可。因该证据内容能与其它证据相互印证，本院对其真实性予以认定，对其中显示的内容综合双方陈述及证据予以认定。网之易公司向本院提交乐视网公司网站介绍，用以证明乐视网公司情况。因与本案无关联性，本院不予审查。
庭审中，网之易公司陈述，其认为乐视网公司违约行为在于片单严重不足、大量影片没有取得公映许可证、未能按约提供统计数据、数据推送延迟、提供视频存在侵犯第三方权利情况、提供视频画面不清晰，其中最主要的违约行为为前两项，即数量和质量问题。网之易公司陈述，在2012年8月1日解除合同前通过口头和非正式手段向乐视网公司反映数量和质量问题，没有正式反映过。
以上事实，有原告乐视网公司提供的《合作协议》、（2012）京方正内经证字第14786号公证书、（2012）京方正内经证字第14941号公证书、（2012）京方正内经证字第14787号公证书、（2013）京方圆内经证字第02497号公证书、（2013）京方圆内经证字第02498号公证书、XX电子邮件和QQ聊天记录、通知邮件、网页搜索及豆瓣电影介绍页面打印件、站长百科页面、催款函、（2012）京方正内经证字第14789号公证书、2012年7月23日电子邮件、网之易公司2012年7月20日函、网之易公司2012年7月31日函、律师函及其发送底单、公司函及其发送底单、部分购片合同、部分作品授权书、视频网站截屏、律师费及公证费发票、（2013）京方圆内经证字第04416号公证书，被告网之易公司提供的《合作协议》、付款凭证、（2012）京长安内经证字第13047号公证书、（2012）京长安内经证字第13861号公证书、（2012）京长安内经证字第13794号公证书、（2012）京长安内经证字第13795号公证书、（2012）京长安内经证字第13796号公证书、磨合期数据核对的往来电子邮件、《要求停止视频链接通知函》、（2013）京长安内经证字第2530号公证书等证据以及专家证人证言、本案开庭笔录、询问笔录等在案佐证。
本院认为，网之易公司与乐视网公司之间签订的《合作协议》及其附件，内容未违反国家法律法规强制性规定，应为有效。本案争议焦点主要集中于网之易公司解除合同行为是否有效、双方在履行合同中是否存在违约行为以及各自的责任承担。对此，本院结合双方本反诉诉请做如下分析：
一、网之易公司是否有权解除合同
网之易公司主张因乐视网公司存在多项违约行为，构成严重违约，故请求确认双方协议于2012年8月1日解除；同时其陈述双方协议已不能再继续履行。乐视网公司认为其不存在违约行为，合同具有继续履行的条件，进而请求法院判令网之易公司继续履行合同。根据《中华人民共和国合同法》有关规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，判断网之易公司是否有权解除合同的关键在于是否存在网之易公司主张的乐视网公司多项违约行为，是否达到合同约定或法律规定的解除条件。对此，应当区分网之易公司主张的具体情况：
首先，乐视网公司是否存在提供影视剧数量不足的问题。根据前述对双方证据的分析，已能认定乐视网公司并未向163.letv.com即合作平台提供《合作协议》附件一全部855部影视剧，存在缺失的有296部，占到34.6%。根据协议中“甲方（乐视网）提供已有库存片单，并有附件一形式附列在本协议之后，并确保均可在合作平台使用”的约定，乐视网公司在协议附件一中列明的影视剧均为已有库存片单，并承诺“确保均可在合作平台使用”，从该条款的文义来看，全部855部影视剧均应在合同签订后即提供于合作平台，否则即构成违约。乐视网公司在合同中的主要义务即在于提供影视剧，而提供足量影视剧系双方开展合作的重要基础，故本院确认乐视网公司在此方面存在相对严重的违约情形。至于合作平台首页是否存在等问题，则并非本院确定双方履约情况及相应责任的关键。
其次，合作平台上播放无电影片公映许可证的影视剧是否属于严重违约行为。网之易经过公证认为，合作平台上播放的235部影视剧未在片头播放电影片公映许可证，违反了《电影管理条例第5条、第28条第2款等规定，而此违法行为违反了乐视网公司“提供的所有信息和内容均已取得相关权利人的合法授权，并符合中华人民共和国法律、法规及国家政策的规定”的合同约定。对此乐视网认为，虽其提供的影视剧中未播放公映许可证，但此内容并非其合同义务，乐视网只是版权提供方，且在合作平台上播放这些影视剧并未受到相关处罚。根据我国相关规定，国家对电影摄制、进口、出口、发行、放映和电影片公映实行许可制度，未经许可，任何单位和个人不得从事电影片的摄制、进口、发行、放映活动，不得进口、出口、发行、放映未取得许可证的电影片；电影制片单位或者电影进口经营单位应当将电影片公映许可证证号印制在该电影片拷贝第一本片头处；互联网试听节目服务单位传播的影视剧，必须符合广播电影电视管理的有关规定，依法取得广播影视行政部门颁发的电影片公映许可证等。根据双方在《合作协议》中的具体分工，乐视网公司主要提供视频影片，网之易公司提供网络平台及运维营销。根据现有证据可知，乐视网公司提供于合作平台播放的235部影视剧确实未在片头播放电影片公映许可证，而提供完全合法合规的影视剧系其合同义务，故乐视网公司此行为应系违约。但网之易公司作为具体掌握合作平台播放运维的另一方主体，亦有义务及时对此提出异议、停止播放，并要求乐视网公司予以纠正，其在磨合期和后来近四个月的正式合作过程中，事实上并未就此提出异议，而是播放了影视剧，获取了相关收益，在合作平台上播放上述影视剧后也未受到行政处罚。结合以上因素，本院认为乐视网公司上述行为虽构成违约，但网之易公司此时以此为主要理由主张乐视网公司存在严重违约亦属不当，本院将结合乐视网公司其它履约行为对此予以综合考量。
再次，乐视网公司有无其它违约行为。本案中，网之易公司还主张乐视网公司存在未能按约提供统计数据、数据推送延迟、提供视频存在侵犯第三方权利情况、提供视频画面不清晰等违约行为，为此，乐视网公司亦提供了相应证据予以反驳。本院认为，上述几项违约行为程度并不严重，双方在后续的合同履行过程中也对其进行了相应完善，即使存在亦不构成合同履行的主要障碍。
结合上述三点，可以认定乐视网公司在合同履行过程中存在违约行为。根据《中华人民共和国合同法》有关规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同；当事人一方依照上述规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。案中，双方在协议8.4.⑥中明确约定“或如果甲方提供的视频数量、质量有明显瑕疵（如每12个月内比约定数量缺少达到5部（含）以上），则乙方有权终止合作并要求甲方退还保证金”，属明确约定了合同解除的条件，现因乐视网公司在提供的影片数量上存在明显瑕疵，综合考量乐视网公司其它履约行为，结合双方对继续履行合同约定的意愿，网之易公司行使合同约定解除权，具有相应的事实和法律依据，本院予以支持，确定期限以通知到达对方即2012年8月1日为准。综上，本院对网之易公司第一项反诉诉讼请求即确认双方《合作协议》已于2012年8月1日解除、第二项诉讼请求中退还保证金1000万元的部分予以支持，对乐视网公司本诉第四项诉讼请求即判令继续履行《合作协议》不予支持。
二、合同解除后的责任承担
根据《中华人民共和国合同法》有关规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。在确认合同解除后，对合同解除的后果以及双方在实际履行过程中是否存在违约行为需综合判定。
首先，网之易公司是否存在违约。案中，双方均主张对方存在违约，在上一部分已将乐视网公司违约情形进行论述后，需进一步确定网之易公司是否存在违约，以便于进一步明确双方责任。根据双方协议约定，双方合作的目的在于获取基于合作平台产生的广告收益等，为此确定了双方各自权利义务。乐视网公司提供影视剧视频的主要合同目的亦在于获取相应报酬，虽然乐视网公司在影片数量等问题上存在明显瑕疵，但已为合同平台提供了一定视频内容，理应获得相对应的报酬。网之易公司在合作平台运行后从未向乐视网公司进行过支付，应属违约。且根据证据可知，在合同履行将近半年时间内即2012年7月20日前未向乐视网公司提出关于数量和质量的书面异议，在2012年7月23日乐视网公司通过邮件询问具体问题细节后亦未回复，即于7月31日解除合同，亦属不妥。
其次，网之易公司应当给付乐视网公司的报酬数额。根据双方协议第9.2“不论因何种原因导致本合作协议提前终止，各方均应承担于本合作协议提前终止日之前根据本合作按月已产生的权利和义务，并以约定周期为单位完成双方结算”的约定，网之易公司应向乐视网公司支付合同解除之前的相应报酬。对于乐视网公司主张的第一项诉讼“判令网之易公司向乐视网公司支付合同款10518030.16元”中的磨合期部分，因双方协议中对磨合期的结算已有明确规定，现有证据又能够2012年2月1日至2012年3月31日磨合期合作平台视频播放次数为43169180次、CPM为43169.18、金额为518030.16元的事实，故本院对此部分诉请予以支持。对于乐视网公司主张4月1日至7月31日合同正常合作期的1000万元报酬部分，本院已认定其存在数量不足的违约行为，在具体结算上应进行相应扣除。综合考量本案诉争合同的签约目的、履约过程、影片质量、本院查明事实，特别是短缺影片属乐视网公司原有库存片单、短缺影片所占合同约定全部影片的比例、合同具体价金等情况，本院将网之易公司应付乐视网公司合同价款的扣除额酌定为每一核算时段120万，即4月1日至7月31日共扣除合同款240万元。乐视网公司主张的剩余部分，有相应事实和法律依据，本院予以支持。
再次，双方违约金及违约损失的负担。根据《中华人民共和国合同法》有关规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任；当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决；当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。结合前述，因乐视网公司与网之易公司在履行合同过程中均存在相应违约行为，故均应按照合同承担相应违约责任。首先，对于乐视网公司，网之易公司在解除合同后，其应依约返还相应的保证金1000万元，但并未返还，故应按照合同约定向网之易公司支付逾期付款违约金。其计算起始时段并无不妥，本院予以支持。对于网之易公司，因其并未在合同约定的条件下付款，亦应承担相应责任。按照合同第8.4.⑤约定，乐视网公司于2012年6月16日、8月3日分别发函要求支付2012年2月1日至5月31日、6月1日至7月31日的5518030.16元及500万元，则其逾期付款违约金应相应从2012年6月22日、8月9日起算，本院予以支持。就二者主张的违约金具体计算标准，均为每日逾期','2018-09-18
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