浙江省嵊州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0683刑初452号
公诉机关嵊州市人民检察院。
被告人罗贵根，男，1994年9月28日出生，汉族，中专文化，住湖南省耒阳市。因涉嫌犯赌博罪于2017年3月31日被嵊州市公安局刑事拘留，同年5月5日被依法逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
被告人姚煌，男，1993年3月14日出生，汉族，大专文化，住湖南省岳阳县。因涉嫌犯赌博罪于2017年3月31日被嵊州市公安局刑事拘留，同年5月5日被依法逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
辩护人孙少波，浙ＸＸ新律师事务所律师。
被告人罗湘维，男，1995年8月22日出生，汉族，中专文化，住湖南省耒阳市。因涉嫌犯赌博罪于2017年3月31日被嵊州市公安局刑事拘留，同年5月5日被依法逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
辩护人蔡柏顺，浙江世纪方正律师事务所律师。
被告人罗年，男，1995年11月3日出生，汉族，大专文化，住湖南省耒阳市。因涉嫌犯赌博罪于2017年3月31日被嵊州市公安局刑事拘留，同年5月5日被依法逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
辩护人张玉成，浙江世纪方正律师事务所律师。
嵊州市人民检察院以嵊检公诉刑诉[2017]417号起诉书指控被告人罗贵根、姚煌、罗湘维、罗年犯开设赌场罪，于2017年8月8日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理，嵊州市人民检察院指派检察员沈某出庭支持公诉，被告人罗贵根、被告人姚煌及其辩护人孙少波、被告人罗湘维及其辩护人蔡柏顺、被告人罗年及其辩护人张玉成到庭参加诉讼。现已审理终结。
嵊州市人民检察院指控，2015年至2017年3月29日期间，杨某争（在逃）依托第三方赌博网站，制定赌博规则，相继组建“中国好声音”、“月光宝盒”微信群，招揽多人进行赌博。被告人罗贵根、姚煌、罗湘维、罗年及罗某（在逃）、胡某（在逃）等人先后受雇于杨某争，分工负责上传赌博规则、联络赌客、接受赌资、操作赌博软件、结算盈亏金额等事项。2017年3月27日至3月29日期间，上述两个赌博微信群接受赌资达290万余元；2015年10月至2017年3月期间，许某（嵊州籍）等四人在上述两个赌博微信群累计投入赌资至少在200万元以上。被告人罗贵根、姚煌、罗湘维、罗年从中非法获利分别为180000元、120000元、45000元、10000元。
案发后公安机关从被告人姚煌、罗年处扣押电脑主机3台、手机8只，现保管于嵊州市刑事涉案财物管理中心；从被告人姚煌处扣押人民币350000元，现保管于嵊州市公安局；从被告人姚煌处扣押账本5本，并随案移送。
另查明，被告人姚煌于2017年9月15日向本院退赃人民币5000元。
上述事实，被告人罗贵根、姚煌、罗湘维、罗年在开庭审理过程中均无异议，且有物证电脑主机3台、手机8只，证人许某的证言及其提供的微信聊天记录、支付宝交易记录，证人李某的证言及其提供的转账记录，证人陈某的证言及其提供的转账记录，证人赵某的证言及其提供的转账记录，被告人姚煌、罗年手写的每月盈亏情况，“中国好声音”、“月光宝盒”赌博群2017年3月27日至3月29日期间查询统计、玩家回水计算、玩家下注明细及罗年支付宝2017年3月20日至27日的收支情况，马友明农业银行卡及建设银行卡交易明细，齐文光建设银行卡交易明细，匡四元农业银行卡及工商银行牡丹灵通卡交易明细，扣押决定书及扣押清单，扣押的账本，嵊州市公安局网络警察大队的现场勘验工作记录及提取的电子数据，电子证据检查工作记录及提取的电子数据，远程勘验工作记录及提取的电子数据，情况说明，户籍信息，抓获经过，在逃人员登记信息表，刑事判决书及解除社区矫正证明书，特赦裁定书，辨认笔录，搜查笔录，检查笔录，调查评估意见书等证据证实，足以认定。
各辩护人对指控的事实和定性均无异议。辩护人孙少波、蔡柏顺、张玉成提出各被告人在共同犯罪中只是帮杨某争打工，每月领取固定工资，非犯罪的犯意提起者和犯罪活动的策划者、组织者，系从犯；归案后均能如实供述犯罪事实，积极配合公安机关退赃，又能当庭自愿认罪、悔罪，愿意缴纳罚金，所在社区也认为适用缓刑对社区无不良影响，请求对各被告人减轻处罚并适用缓刑。
本案的主要争议焦点是被告人罗贵根、姚煌、罗湘维、罗年是否应认定为从犯。经查，本案四被告人均受雇于杨某争，分别负责上传赌博规则、联络赌客、接受赌资、操作赌博软件、结算盈亏金额等具体事项，领取固定工资。各被告人既不是赌场的组织者与经营者，不是赌博规则的制定者，也没有参与赌博盈利分配，所从事的均属于辅助性工作，在共同犯罪中起辅助和次要作用，属于从犯。辩护人的相关辩护意见，予以采纳。
本院认为，本案赌场开设者利用第三方开设的赌博网站开奖数据为依托，招募赌场管理人员，组建微信赌博群，通过管理人员及“拉手”拉拢赌客，在微信赌博群这一即时交流平台接受他人的投注，并在整个赌博过程中对赌博方式、投注限额、赔付比例、赌资管理等各环节设置了相应的流程和规则，在互联网这一虚拟空间为不特定的对象提供了一个可供赌博的场所并对这个赌博场所进行控制和经营，其行为已经符合开设赌场罪的犯罪构成要件。被告人罗贵根、姚煌、罗湘维、罗年受雇于赌场经营者，参与赌场管理并领取高额固定工资，其行为均已构成开设赌场罪，犯罪情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。各被告人在共同犯罪中起辅助和次要作用，系从犯，归案后如实供述主要犯罪事实，退缴全部违法所得，分别予以减轻处罚。各被告人有上述法定从轻、减轻情节和酌定从轻情节，并能当庭自愿认罪、悔罪，又经本院审前社会调查，各被告人所在社区均认为对被告人适用缓刑对所在社区无不良影响，其家人、所在地村委会及司法所均愿意对被告人进行监管帮教，符合缓刑适用条件，本院对各被告人依法适用缓刑。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。各辩护人以上述情节等为由请求对相应被告人减轻处罚并适用缓刑的辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人罗贵根犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币六万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后即缴纳）。
二、被告人姚煌犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币四万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后即缴纳）。
三、被告人罗湘维犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后即缴纳）。
四、被告人罗年犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后即缴纳）。
五、扣押在案的作案工具电脑三台、手机八只，违法所得人民币三十五万五千元，予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 章国松
人民陪审员 周辅松
人民陪审员 钱爱武
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 钱 雷
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。