河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)豫01民终6090号
上诉人（原审原告）：李坤选，男，汉族，1968年12月16出生，住郑州市金水区。
委托诉讼代理人：白无瑕，河南豫和律师事务所律师。委托诉讼代理人：王志歌，河南豫和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：龙湖镇郑堡村王保栓卫生室，住河南省新郑市龙湖镇郑堡东安置区。
负责人：王保拴，男，汉族，1968年3月12日出生，住河南省新郑市。
上诉人李坤选与被上诉人龙湖镇郑堡村王保栓卫生室（以下简称王保栓卫生室）因医疗损害责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2014）新民初字第4366号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李坤选及其委托代理人白无瑕、王志歌，被上诉人王保栓卫生室的负责人王保拴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年8月25日，李坤选因感冒到王保栓卫生室处就诊，王保栓卫生室负责人王保栓对李坤选进行了检查并作出询问。之后王保栓安排李坤选输液，第一瓶为头孢呋辛钠、地塞米松、喘定针，第二瓶为细辛脑，之前未安排作皮试。李坤选在输第二瓶液过程中发生休克，××人输液，换上一瓶生理盐水，把管子里的药物排干净；××人胸外心脏按压，皮下注射付肾素0.5，同时让其家属打120急救。之后河南省第二人民医院急救车将李坤选接入该院抢救，李坤选以“呼吸困难、意识不清1小时”为代主诉于2014年8月24日12：30分入院，入院诊断为：“1、心脏复苏手术后；2、过敏性休克；3、高血压3级极高危4、××心机梗塞？”，后在该院治疗，于2014年9月26日10:00出院。出院诊断为：1、广泛前壁心肌梗死（亚急性期）killpI级2、心肺复苏手术后3、过敏性休克4、高血压3级极高危5、肺挫伤左侧第3-5肋骨骨折。出院注意事项：建议上级医院完善冠脉造影；注意休息，避免过度劳累。当日15时49分李坤选转入河南省人民医院，2014年10月11日10时39分从该医院出院，××（××）。现李坤选以王保栓卫生室的行为侵犯李坤选的合法权利为由诉至法院，请求处理。经李坤选方向原审法院申请，请求对王保栓卫生室的医疗行为是否对李坤选的损害存在过错进行申请，原审法院委托河南科技大学司法鉴定中心对该申请进行鉴定，该鉴定机构于2015年10月16日作出不予受理通知函，并将全部案卷材料退还。不予受理的理由是李坤选方不缴纳鉴定费用。
原审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。李坤选主张王保栓卫生室存在过错，并提供了相关的资料证明王保栓卫生室存在配合禁忌、应用先做皮试药物而未先做皮试等过错，原审法院认为仅凭此部分证据不足以评判医疗机构是否存在过错，仍应以医疗专业鉴定机构对于医疗机构行为是否过错进行鉴定。李坤选虽在案件审理过程中申请对王保栓卫生室的医疗行为对李坤选受伤是否存在过错进行司法鉴定，但李坤选未向鉴定机构交纳鉴定费用致使鉴定材料被退回，依法应当承担不利后果，对李坤选的诉讼请求原审法院不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告李坤选的诉讼请求。案件受理费618元，由李坤选承担。
李坤选不服原审法院判决，向本院提起上诉称:一审法院认定李坤选未缴纳鉴定费用，与事实不符。因王保栓在诊疗时仅开具了处方单，未对诊疗过程及用药时间等制作病历，导致所有鉴定机构均以无法做出鉴定结论为由拒绝接受委托。不缴纳鉴定费用且不说是不是事实，这和申请人的诉求本来就自相矛盾。王保栓诊疗及救治过程存在过错，造成李坤选的损害结果，一审法院未查明事实，不利于保护李坤选的合法权益。王保栓处方单开具的药物违法药物说明书的规定，对易产生的过敏反应也未尽到合理的注意及说明义务。王保栓一审时提交的接诊记录存在明显的伪造痕迹，无法显示李坤选就诊的真实情况。王保栓在突发情况发生时，没有完全采取正确合理的救治措施，导致李坤选的二次伤害。一审法院适用法律错误：王保栓诊疗过程违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定，且存在伪造诊疗记录的情况，应就王保栓的行为适用过错推定原则，就王保栓的损害结果承担赔偿责任。李坤选于2014年12月1日具状诉至新郑市人民法院，至2017年3月下发判决，不存在任何法定延期的事由也未进行任何鉴定的情况下，一审历时近两年四个月，远远超出法定的一审审限。请求二审法院查明事实，依法改判，支持李坤选的上诉请求。
王保栓卫生室答辩称：李坤选未缴纳鉴定费用，这是事实。不缴纳费用造成司法机构公正判决无可靠依据。××人用药前，对李坤选进行细致问诊。当该药发生严重过敏反应时用糖皮质激素（地塞米松）进行紧急处理。故用着两种药无过错。李坤选诉王保栓伪造接诊记录，无伪造依据。李坤选发生突发状况后,王保栓及时正确的采取正确的抢救措施才挽回了李坤选的生命。李坤选诉王保栓适用非医务人员进行胸外心脏按压,这是事实。现在全民普及急救知识,胸外按压必须普及,很多事业单位都进行专门培训。王保栓的医疗行为无过错。请依法驳回李坤选的上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实除与原审法院一致外，另查明：
李坤选在河南省第二人民医院住院期间，王保栓卫生室给付李坤选医疗费20000元。
河南省人民医院在出院证的出院诊断上载明：1、××、心肌梗死、心功能不全；2、心肺复苏后肋骨骨折；3、糖耐量减退；4、高血脂症、脂肪肝；6、外周动脉粥样硬化。
上一年度河南省建筑业在岗职工平均工资为38425元，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为30482元，国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元。
本院认为：李坤选因感冒到王保栓卫生室就诊，王保栓卫生室对李坤选进行输液治疗，在输第二瓶名为细辛脑液体之前未安排作皮试，致使李坤选在输第二瓶液体过程中发生休克，在抢救过错中又造成左侧第3-5肋骨骨折。经河南省第二人民医院抢救脱离危险，后又转入河南省人民医院治疗。王保栓卫生室在对李坤选治疗过程中对李坤选造成了伤害，王保栓卫生室应当对李坤选承担赔偿责任。即河南省第二人民医院住院医疗费用36260.80元，扣除王保栓卫生室已给付的医疗费20000元，应为16260.8元。河南省人民医院住院医疗费为21080.89元，但鉴于河南省人民医院在出院证的出院诊断上载明其中有糖耐量减退、高血脂、脂肪肝、外周动脉粥样硬化，因该病症不属本案的赔偿范围，故王保栓卫生室应对河南省人民医院住院治疗费用承担50%的赔偿责任，即10540.4元。出院后按照医嘱服药花费2946.9元，王保栓卫生室对该费用亦承担50%的赔偿责任，即1473.45元，以上住院医疗费及医嘱服药花费合计为28274.7元。护理费参照上一年度河南省居民服务业在岗职工平均工资计算为4008.6元(30482元÷365日×48日)，伙食补助费参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为1440元（30/天x48天），误工费参照上一年度河南省建筑业在岗职工平均工资计算为5053元(38425元÷365日×48日)，交通费440元，以上共计39216.3元，王保栓卫生室应当赔偿李坤选医疗费、护理费等共计39216.3元。李坤选的诉讼请求部分成立，本院予以支持。关于残疾赔偿金、精神抚慰金等请求因证据不足，本院不予支持。原审法院判决认定事实部分不清，实体处理欠妥，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省新郑市人民法院（2014）新民初字第4366号民事判决；
二、被告龙湖镇郑堡村王保栓卫生室赔偿原告李坤选医疗费28274.7元，护理费4008.6元、伙食补助费1440元、误工费5053元、交通费440元，共计39216.3元；
三、驳回李坤选的其它诉讼请求。
二审案件受理费618元，由龙湖镇郑堡村王保栓卫生室负担309元，李坤选负担309元。一审比照二审负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 超
审判员 张 红
审判员 王宏毅
二〇一七年六月二十日
书记员 马 鹏