＼n安徽省六安市裕安区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）六裕民二初字第00556号＼n原告（互为被告）：吴玉传，男，汉族，1964年11月30日生，住安徽省六安市金安区新河东路，身份证号码342401196411300610。＼n委托代理人：吴娣，安徽晟成律师事务所律师。＼n委托代理人：周自亮，安徽晟成律师事务所律师。＼n被告（互为原告）：安徽省高速地产物业管理服务有限公司六安市分公司，住所地安徽省六安市佛子岭西路龙湖山庄商务楼。＼n负责人：马德红，该公司经理。＼n委托代理人：何泽海，安徽高速律师事务所律师。＼n被告（互为原告）：安徽省开源人力资源服务有限公司，住所地安徽省六安市明珠广场天景苑二单元1404号。＼n法定代表人：程芳芳，该公司经理。＼n委托代理人：赵敦福，安徽皋兴律师事务所律师。＼n吴玉传与安徽省高速地产物业管理服务有限公司（以下简称高速物业分公司）、安徽省开源人力资源服务有限公司（以下简称开源公司）劳动争议纠纷一案，吴玉传、高速物业分公司、开源公司分别于2014年4月14日、16日、21日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月10日公开开庭进行了审理。吴玉传及其委托代理人周自亮、高速物业分公司委托代理人何泽海、开源公司委托代理人赵敦福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告吴玉传诉称：1、请求依法判决解除原、被告之间的劳动关系，并支付经济补偿金10360元；2、被告支付加班工资及差别工资103986元，变更诉请为165477.6元；3、被告支付带薪年休假工资7144.8元；4、被告为原告补交2010年1月至合同解除之日的养老、医疗等社保金；5、被告支付2014年1月份工资2590元；6、被告支付2013年度绩效奖金500元；7、被告承担本案的仲裁费用。＼n被告高速物业分公司答辩：对增加的诉请包括超过仲裁阶段的诉讼事项不在法院的审理范围。吴玉传与本公司不具有劳动关系，应当和开源公司解除劳动关系，解除劳动关系应在2013年12月30日，要求经济补偿金是缺乏事实和法律依据。吴玉传在本公司工作期间，已将社保转给了开源公司。吴玉传的证据不足以证明有加班工资的事实，要求加班工资没有事实和法律依据，要求差别工资也没有事实和法律依据，要求带薪年休假的工资也没有事实依据，因吴玉传实际的休息时间已超过了法定的休息时间，和本公司不具有劳动关系，社保已交给了开源公司，本公司没有补交社保的义务，吴玉传要求支付2014年1月份工资2590元不能成立，要求支付2013年度绩效奖金500元没有事实和法律依据。＼n被告开源公司答辩：（一）吴玉传的诉讼请求缺乏事实和法律依据：1、原告诉讼请求第二项超出仲裁请求范围，诉讼请求第五项也未申请仲裁，该两项诉请程序错误。2、吴玉传确有加班的情形，但用工单位根据实际加班情况，予以部分调休，部分支付加班费，仅2013年一年就向吴玉传支付加班费8000元，无需再行支付加班费。3、所谓差别工资不存在。4、吴玉传要求支付7144.8元缺乏依据，也已超过仲裁时效。5、企业难以为继，需关门停业，吴玉传与企业均无绩效可谈，无绩效效奖金。6、关于社保金问题吴玉传已书面通知本公司已在其他单位交纳社保，并要求不再参加各项社保，有关款项随工资发放，本公司每月发放500元的社保补贴，故不存在再为原告补交社保金问题。7、如原告当庭举证证明部分诉讼请求成立，也应由用工单位负责。8、吴玉传在市保安公司参保了。（二）如吴玉传部分诉讼请求成立，根据《劳务派遣协议书》第三条、第四条、第六条规定，也应由用工单位负责。＼n原告高速物业分公司诉称：1、判令吴玉传与开源公司劳动合同终止日为2013年12月30日；2、判令高速物业分公司不连带承担经济补偿金5600元、加班费11715元；3、判令高速物业分公司不连带承担对吴玉传缴社保费用；4、诉讼费用由吴玉传负担。＼n被告吴玉传答辩：1、原、被告与开源公司解除劳动合同时间为2014年元月31日。2、从2010年元月份吴玉传就在高速物业分公司上班，单位应给付经济补偿金、补交社保，高速物业分公司称不与开源公司承担连带责任，根据劳动法第九十二条的规定，高速物业分公司应当承担连带责任。＼n原告开源公司诉称：1、确认吴玉传与开源公司劳动合同终止日为2013年12月30日；2、开源公司不支付被告经济补偿金5600元、加班费11715元，不与高速物业分公司承担连带赔偿责任；3、开源公司不连带承担对吴玉传补缴社保费用。4、诉讼费用由吴玉传负担。＼n被告吴玉传答辩：本人的诉请没有超出法院的审理范围。因用工单位违反了劳动法的规定，故本人要求解除劳动合同。解除劳动合同的时间以合同终止的时间为准。用工单位违反了劳动法的相关规定，用工单位应当给付补偿金，且用工单位没有按法律规定给本人缴纳社保。用工单位对加班的事实没有否认，故差别工资和加班工资都是有法律依据的。综上请求法庭驳回原告诉请。合同解除的时间是2014年1月31日。＼n被告高速物业分公司：对原告的陈述无异议，但开源公司要求本公司承担责任没有法律依据。＼n原告吴玉传为其诉讼主张提出证据有：＼n1、吴玉传身份证复印件，证明吴玉传个人基本情况，是本案适格的主体。＼n2、仲裁裁决书，证明本案已经过了劳动仲裁程序，原告不服仲裁裁决向贵院起诉；被告掌握有考勤表等加班事实存在的证据，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第9条规定应向法庭提供。＼n3、部分值班记录本，证明吴玉传加班情况，每天工作12个小时，工作日加班每天4小时，双休加班1天即12小时；＼n4、原告银行卡流水一份，证明2013年每月平均工资2003元。＼n5、徐宝工资卡，证明徐宝每月工资2590元，原告与被告公司员工同工不同酬的事实。＼n6、查证情况说明，证明根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第9条的规定，被告应负举证责任。＼n7、仲裁裁决书，证明吴玉传从2010年1月开始就在被告处上班。＼n高速物业分公司质证：对证据1无异议。对证据2的裁决书真实性、合法性及与本案的关联性无异议，但对证明目的有异议，吴玉传起诉请求超过了仲裁的请求，部分诉请没有经过仲裁前置。加班费用应当由吴玉传举证。对证据3不在举证期限内举证，不予以质证。对值班记录本的真实性有异议，仲裁阶段只有两本，而诉讼阶段是五本。五本材料超过了仲裁阶段的材料，对真实性及关联性均不认可，且达不到加班工资的请求。对证据4的真实性、合法性及与本案的关联性无异议，但不是吴玉传的实际工资，其中包含本公司给付的补贴和社保，对证明目的有异议。对证据5徐宝的银行流水不予以质证，证据也达不到证明目的。对证据6的真实性无异议，但与本案无关联性，不能达到其证明目的。对证据点关联性有异议，与本案不具关联性。＼n开源公司质证：同高速物业分公司的质证意见。另外加班情况的证据在吴玉传手中，不在本公司手中，实现不了对方要求本公司承担举证责任的证明目的。＼n原告高速物业分公司举证：＼n1、仲裁裁决书，证明该案经过仲裁前置程序。＼n2、、劳务派遣协议书，证明本公司和吴玉传之间不具有劳动关系。＼n3、工资表，证明已支付加班费用、社保费用。＼n吴玉传质证：证据1的真实性无异议，说明劳动仲裁中提到“被申请人已认可每周工作六天”及高速物业分公司在庭审中承诺记录本保管在单位里，因此，对方应提供没有加班的证据存在。对证据2，与吴玉传无关，吴玉传并不知道是派遣的还是其他。对证据3没有吴玉传的签字，吴玉传对工资表反映的情况并不知情，只知道银行卡收入。工资表恰恰说明了徐宝及其他人的工资普遍高于仲裁中的16人。工资表是用人单位自己制作的，没有得到吴玉传的认可，达不到其证明目的。＼n开源公司质证：没有异议。＼n原告开源公司举证：＼n1、工商登记变更信息，证明本公司名称已经变更为安徽省开源人力资源服务有限公司。＼n2、劳动合同，证明原、被告建立劳动关系的时间及双方的权利义务。＼n3、吴玉传的申请，证明吴玉传要求随工资发放社保补贴，社保自行办理，并承诺自己承担责任。＼n4、工资表，证明：吴玉传的工资状况；已向吴玉传支付社保补贴500元；吴玉传的加班费据实每月随工资发放。＼n5、用工单位的函，证明劳动合同期满，用工单位将吴玉传退回本公司。＼n6、劳务派遣协议书，证明用人单位和用工单位的权利义务，合理的补偿及应支付的费用由用工单位支付。＼n7、仲裁裁决书，证明吴玉传变更和增加的诉讼请求已经超出了劳动仲裁范围。＼n吴玉传质证：对证据1无异议。对证据2的真实性无异议，第一份合同有改动的痕迹，第二份合同没有规定劳动报酬，合同是空白合同，对合同内容不认可。对举证目的及关联性也不认可。对证据3，申请是用工单位格式条款，内容违反法律规定。对证据4，工资表是虚假的，工资表比吴玉传的银行卡工资每月少60元。对证据5有异议，吴玉传并不知晓，高速物业分公司出具给开源公司的函，对吴玉传没有法律效力。双方解除合同时间是2014年1月31日。对证据6，与吴玉传无关，与本案无关联性。对证据7真实性无异议，对证明目的有异议，吴玉传增加的诉讼请求与本案具有不可分性，应当合并审理。＼n高速物业分公司质证：对证据1、2、3、4、5、6、7无异议，对证据6的证明目的不认可。＼n合议庭经评议，对吴玉传的证据认定意见如下：对证据的真实性予以确认；但证据6中“查证情况说明”的证据形式不合法，不能达到其证明目的；没有提供徐宝的详细身份信息情况，对徐宝银行卡流水帐一份与本案的关联性不予确认。＼n对高速物业分公司、开源公司提出的证据的真实性、合法性及与本案的关联性均予以确认。＼n根据当事人的陈述及本院认定、采信的的证据，认定事实如下：2010年初，吴玉传到高速物业分公司工作。高速物业分公司与开源公司签订了《劳务派遣协议书》，对协议期限、劳动者工作时间、劳动报酬、社会保险等进行了具体约定。2010年5月1日、2012年2月1日，吴玉传两次与开源公司签订《劳动合同书》，合同中约定：安排吴玉传到高速物业分公司处从事保安工作；吴玉传的劳动报酬（包括工资、奖金、各类津贴补贴）社保、超时加班费等费用计1100元，于每月15日左右发放上月工资；开源公司根据和用人单位签定的《劳务派遣合同》，为吴玉传办理社会保险（工伤）等。2012年2月1日，吴玉传向开源公司书面申请要求不再参加养老、失业、医疗、生育保险、并要求将公司承担缴纳的社会保险金额随工资发放给本人，并承诺责任自己承担。为此开源公司未给吴玉传缴纳社会保险金，而是随工资发放给吴玉传，每月人民币500.00元。吴玉传的工资由高速物业分公司支付给开源公司，由开源公司按照高速物业分公司的考核、工作列表实际情况向吴玉传打卡发放。吴玉传的工资由基本工资、加班补贴和社保补贴组成，2013年庆保平均每月工资1503元（不含社保补贴500元）。吴玉传与开源公司劳动合同期限至2014年1月31日止。2013年12月24日，用人单位高速物业分公司致函开源公司，称：开源公司派往本公司的劳务人员吴玉传等16位同志，于2014年1月31日合同期满，不再续签，现予退回。开源公司支付吴玉传工资至2013年12月。2014年1月7日，吴玉传向六安市裕安区劳动人事仲裁委员会申请仲裁要求解除劳动关系。2014年1月8日，开源公司通知吴玉传于2014年1月31日解除劳动关系。＼n另查：在劳动仲裁时，开源公司、高速物业分公司认可吴玉传后期休息日加班情形即自2012年5月1日始每周工作6天。开源公司、高速物业分公司未安排吴玉传休年休假，也未支付年休假工资。＼n另查明：六安市开源劳务派遣有限责任公司于2014年1月7日变更企业名称为安徽省开源人力资源服务有限公司。＼n本院认为：（一）针对原告吴玉传诉请：1.吴玉传与开源公司签订了劳动合同，作为开源公司劳务人员被派遣到高速物业分公司工作，吴玉传与开源公司劳动合同期限至2014年1月31日止。吴玉传与开源公司之间属于劳动关系，高速物业分公司属于用工单位。2014年1月7日吴玉传申请仲裁要求解除劳动关系，1月8日开源公司通知吴玉传在2014年1月31日解除劳动合同，应当确认吴玉传与开源公司于2014年1月31日双方终止了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，开源公司应支付吴玉传解除劳动关系经济补偿金，吴玉传工作年限应自2010年起算，计算标准应以2013年十二个月的月平均工资人民币1503元（扣除社保补贴500元）计算，共计支付4个月。＼n2.吴玉传诉请主张每日超时加班工资，鉴于吴玉传每月工资数额不等，其每月工资实际已包含了加班费用，对此项诉请，不予支持。＼n高速物业分公司与开源公司在仲裁裁决时认可自2012年5月1日后吴玉传仅每周休息一天事实，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”之规定，对吴玉传诉请主张休息日加班费用应予支持；自2012年5月1日之后，用工单位高速物业分公司应支付吴玉传每周一个休息日加班工资；2012年5月1日之前的休息日是否加班，因吴玉传证据不力，不予支持。对于吴玉传诉请主张差别工资，没有事实依据，不予支持。＼n3.对吴玉传诉请主张年休假工资，本院认为根据目前本地实际状况，劳动者尚没有全面实施带薪年休假制度，对此项诉请不予支持。＼n4.吴玉传诉请要求开源公司为其补交2010年1月起至合同解除之日的养老、医疗等社保金，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，用人单位应当为吴玉传办理社保缴费手续，但因吴玉传向开源公司书面申请要求随工资发放社会保险金额，开源公司已经另外每月发放500元给了吴玉传。双方行为均违反了劳动法相关规定。开源公司应为吴玉传办理2010年5月至2014年1月社会保险缴费手续，应当由用人单位承担的社保费用由吴玉传在领取的每月500元金额内承担，不足部分应由开源公司补齐。＼n5.吴玉传与开源公司之间劳动关系在2014年1月31日终止，对吴玉传要求用人单位支付2014年1月份工资，予以支持。根据劳动法相关规定，用人单位应支付吴玉传2014年1月工资人民币1503元。开源公司及高速物业分公司辨称该项工资请求没有经过劳动仲裁，不属于本案的审理范围。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条规定，本院认为吴玉传该项诉请与本案诉争具有不可分性，应当合并审理。＼n6.关于吴玉传要求支付2013年度绩效奖金500元诉请，绩效奖金系企业根据劳动者的工作业绩自主发放的奖金，不属于正常工资范畴，吴玉传亦没有提出证据证明其工作成绩突出，用工单位应当发放绩效奖金的事实，本院对此不予支持。＼n（二）针对原告高速物业分公司的诉请：1、高速物业分公司诉请吴玉传与开源公司劳动合同终止日为2013年12月30日。高速物业分公司致函开源公司要求不再续签劳动合同系在2013年12月24日，但开源公司通知吴玉传在2014年1月31日终止劳动合同。高速物业分公司没有提出证据证明开源公司提前三十日书面通知吴玉传解除劳动关系的事实，故本院依法确定吴玉传与开源公司终止劳动关系应为2014年1月31日。＼n2、对于“判令高速物业分公司不连带承担经济补偿金5，600.00元、加班费11，715.00元”的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，高速物业分公司作为用工单位依法应当向劳动者支付加班费。根据九十二条规定，“给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”。故开源公司与高速物业分公司对吴玉传的经济损失均应承担连带赔偿责任。＼n3、对于“判令高速物业分公司不连带承担对被告补缴社保费用”的诉请，高速物业分公司系用工单位，开源公司系用人单位，用工单位没有为劳动者办理社保手续的法律义务，本院对此诉请予以支持。＼n（三）针对原告开源公司的诉请：1、对开源公司要求“确认吴玉传与开源公司劳动合同终止日为2013年12月30日”诉请，鉴于开源公司没有提出相关证据证明合同终止日在2013年12月30日，对此不予支持。＼n2、对要求“开源公司不支付吴玉传经济补偿金5，600.00元、加班费11，715.00元，不与高速物业分公司承担连带赔偿责任”的诉请，根据劳动合同法相关规定，应由用人单位向劳动者支付经济补偿及工资报酬，用工单位向劳动者支付加班费，劳动派遣单位（即劳动合同法所称用人单位）应与用工单位承担连带赔偿责任。开源公司应支付吴玉传经济补偿金及工资，休息日加班费应由高速物业分公司支付，开源公司与高速物业分公司应相互承担连带清偿责任。＼n3、对要求“判令开源公司不连带承担对吴玉传补缴社保费用”的诉请，开源公司作为用人单位有法律义务为吴玉传办理社保手续。本院此项诉请不予支持。＼n据此，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十二条、第九十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：＼n一、确认吴玉传与安徽省开源人力资源服务有限公司劳动关系于2014年1月31日到期终止；＼n二、安徽省开源人力资源服务有限公司应于本判决书生效之日起五日内支付吴玉传解除劳动关系经济补偿金人民币6012元（1503元／月×4个月）；＼n三、安徽省开源人力资源服务有限公司应于本判决书生效之日起五日内支付吴玉传2014年1月工资人民币1503元。＼n四、安徽省高速地产物业管理服务有限公司六安分公司应于本判决书生效之日起五日内支付吴玉传休息日加班工资人民币12577元（1503元／月÷21.75天×91天×200%）；＼n五、安徽省开源人力资源服务有限公司与安徽省高速地产物业管理服务有限公司六安分公司对上述二、三、四项款相互承担连带清偿责任；＼n六、安徽省开源人力资源服务有限公司应于本判决书生效之日起十日内到社保经办机构为吴玉传办理2010年5月至2014年1月期间的社会保险缴费手续，用人单位承担的社会保险费用（具体数额由社保经办机构测算）由吴玉传在领取的每月500元金额内缴纳，不足部分由安徽省开源人力资源服务有限公司补齐；＼n七、驳回吴玉传其他诉讼请求；＼n八、驳回安徽省高速地产物业管理服务有限公司六安分公司其他诉讼请求；＼n九、驳回安徽省开源人力资源服务有限公司其他诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费人民币30元，由吴玉传、安徽省高速地产物业管理服务有限公司六安分公司、安徽省开源人力资源服务有限公司各负担10元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。＼n审判长金菊＼n审判员张红梅＼n人民陪审员李雪峰＼n二〇一四年七月十一日＼n书记员韩洁＼n附本案相关法律条文：＼n《中华人民共和国劳动法》＼n第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：＼n（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；＼n（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；＼n（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。＼n第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。＼n《中华人民共和国劳动合同法》＼n第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：＼n（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；＼n（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；＼n（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；＼n（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；＼n（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；＼n（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；＼n（七）法律、行政法规规定的其他情形。＼n第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。＼n劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。＼n本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。＼n第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。＼n劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬＼n第六十二条用工单位应当履行下列义务：＼n（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；＼n（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；＼n（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；＼n（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；＼n（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。＼n用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。＼n第九十二条劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。＼n《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》＼n第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。＼n《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》＼n第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。＼n