辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
［2014］沈中民一终字第00038号
上诉人（原审被告）：荆伟，男，汉族。
委托代理人：刘淑荣，女，汉族，上诉人妻子。
被上诉人（原审原告）：王永兰，女，汉族。
上诉人荆伟与王永兰提供劳务者受害责任纠纷一案，沈阳高新技术产业开发区人民法院作出［2013］沈高开民初字第669号民事判决书，上诉人荆伟不服该判决，向本院提起上诉，本院依法组成由审判员朱晓英担任审判长，审判员吴丽君，代理审判员孔祥政参加评议的合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。
王永兰原审诉称，2012年10月4日，荆伟雇佣王永兰、王永珍二人到其家里刮大白，双方约定劳动报酬为人民币600元。王永兰工作至14时30分左右时，刮大白站立的马凳腿突然断裂，导致王永兰从凳上摔落而受伤。当时荆伟在场，后王永兰报警，警察出警后，让双方自行和解。后王永兰将荆伟送至医院进行治疗。现因荆伟只为王永兰垫付部分医疗费后拒绝赔偿王永兰其他损失，故王永兰诉至法院要求赔偿医疗费人民币3396.63元、营养费人民币1000元、误工费人民币27200元、交通费人民币200元，并承担本案诉讼费用。诉讼中，荆伟将医疗费变更为人民币3915.03元、误工费变更为人民币33200元，增加残疾赔偿金人民币46000元、精神抚慰金人民币5000元、鉴定费人民币88O元。
荆伟原审辩称，王永兰在2012年10月4日为荆伟工作时摔落的，但王永兰到医院检查确定伤情的时间为2012年10月5日的10点以后，说明王永兰在为荆伟工作期间并未受伤。王永兰在诉求中要求的误工费、交通费没有证据证明已经发生实际损失，不应支持。王永兰要求的营养费和精神损失费不符合法律规定也不应当予以支持。综上，王永兰诉求无论是否超出法律规定，均与荆伟无关，荆伟对于王永兰的诉求没有给付义务。
原审法院审理查明，王永兰、王永珍二人受荆伟雇佣在荆伟家中从事室内墙面装饰工作（刮大白），双方约定王永兰提供劳务，荆伟负责提供施工材料及工具。2012年10月4日14时30分许，王永兰在工作中因站立的马凳腿折断而从凳上坠落到地面导致其受伤。随即王永兰被荆伟送入沈阳市东陵区中心医院门诊治疗，经医院诊断为：右桡骨头骨折（存疑），建议王永兰CT进一步检查。2012年10月5日，王永兰到沈阳市骨科医院门诊进一步接受治疗，经医院诊断为：右桡骨小头骨折。王永兰花费医疗费共计人民币3915.03元。经王永兰申请，原审法院依法定程序委托，2013年8月16日，沈阳佳实司法鉴定所对王永兰伤残程度进行了鉴定，鉴定意见为：王永兰右桡骨小头骨折的伤残程度为十级。
上述事实，有双方陈述，门诊病历、医疗费收据、诊断书、居住证明、结婚证、房产证、司法鉴定意见书、鉴定费票据、等证据在卷佐证，经庭审质证足以认定。
原审法院认为，王永兰受荆伟雇佣在从事雇佣活动中遭受人身损害，荆伟作为接受劳务一方应依法承担赔偿责任。赔偿项目及数额应依有关法律规定及王永兰提供的相应证据确定，具体王永兰应承担以下赔偿项目：1、医疗费依据票据计算为人民币3915.03元。2、关于营养费，因无相应医嘱证明，原审法院不予支持。3、关于误工费，根据王永兰的工作性质，确定王永兰的日工资应按建筑行业平均日工资人民币95.3元计算，误工天数根据病历、诊断书的记录为166天，误工费计95.3元／天×166天；15819.8元，超出部分原审法院不予支持。4、关于交通费，王永兰要求人民币200元因未超出法律规定，原审法院予以支持。5、关于残疾赔偿金，虽王永兰的户口显示为农村居民，但王永兰已提交了相关证据证明在本次事故发生前已在城镇连续居住一年以上，且主要经济收入来源于城镇，故应按照城镇居民的标准计算残疾赔偿金，即为23223元×20年×0.1二46446元，王永兰要求人民币46000元未超出法律规定，原审法院予以支持。6、关于精神损害赔偿，酌定给付人民币3000元。7、鉴定费依据票据确定为人民币880元。
原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条判决，一、荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰医疗费人民币3915.03元；二、荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰误工费人民币15819.8元；三、荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰交通费人民币200元；四、荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰残疾赔偿金人民币46000元；五、荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰精神抚慰金人民币3000元；六、荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰鉴定费人民币880元；七、驳回王永兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十四条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币100元，由荆伟承担。
宣判后，上诉人荆伟不服原判，以“我同意承担大部分责任，要求被上诉人承担一部分责任。”为由，向本院提起上诉，请求予以改判。
王永兰辩称，要求维持原判。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，关于争议是由谁提供的劳动工具马凳的问题。双方当事人对劳动工具马凳是谁提供的，各执一词，且双方均没有证据证明自己的主张成立。在此种情况下，可以依据双方存在的劳务关系，认定雇主应当承担赔偿责任。
关于被上诉人王永兰在提供劳务过程中是否存在过错的问题。王玉兰系辽宁惠柏商贸有限公司装修工人，属于专业装修人员，对装修安全常识等应有一定认识，其在施工过程中使用马凳时，未能对马凳是否牢固尽到安全检查义务，故其在本次劳务活动中应承担一部分责任。依据双方在本次劳务活动中的过错程度，并结合双方当事人庭审意见，本院认为，由雇主荆伟承担90%的民事赔偿责任、王永兰自行承担10%的民事赔偿责任为佳。
上诉人荆伟未原审判决认定的其他事实提出异议。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下：
一、变更沈阳高新技术产业开发区人民法院作出［2013］沈高开民初字第669号民事判决书一项内容为：荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰医疗费人民币3532.53元（3915.03元×90%）；
二、变更沈阳高新技术产业开发区人民法院作出［2013］沈高开民初字第669号民事判决书二项内容为：荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰误工费人民币14237.82元（15819.8元×90%）；
三、变更沈阳高新技术产业开发区人民法院作出［2013］沈高开民初字第669号民事判决书三项内容为：荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰交通费人民币180元（200元×90%）；
四、变更沈阳高新技术产业开发区人民法院作出［2013］沈高开民初字第669号民事判决书四项内容为：荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰残疾赔偿金人民币41400元（46000元×90%）；
五、变更沈阳高新技术产业开发区人民法院作出［2013］沈高开民初字第669号民事判决书五项内容为：荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰精神抚慰金人民币2700元（3000元×90%）；
六、变更沈阳高新技术产业开发区人民法院作出［2013］沈高开民初字第669号民事判决书六项内容为：荆伟于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王永兰鉴定费人民币792元（880元×90%）；
七、驳回其他上诉请求。
二审案件受理费100元，由王永兰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱晓英
审 判 员 吴丽君
代理审判员 孔祥政
二〇一四年一月十七日
书 记 员 施 跃