湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘09刑终166号
原公诉机关湖南省桃江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）被告人丰建民，男，1969年5月5日出生，汉族，常德市汉寿县人，小学文化，农民。因犯走私毒品罪，于2006年2日8日被云南省墨江哈尼族自治县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元，2010年2月22日减刑释放；因犯非法持有毒品罪，于2015年5月8日被汉寿县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元，刑期自2014年12月3日至2016年6月2日。被告人丰建民在常德市特殊人群涉毒人群收治中心服刑至2015年12月3日因身体疾病被释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月29日被桃江县公安局刑事拘留，经桃江县人民检察院批准，于2016年5月6日被桃江县公安局执行逮捕。现押于桃江县看守所。
湖南省桃江县人民法院审理桃江县人民检察院指控被告人丰建民犯贩卖毒品一案，桃江县人民法院于二O一六年七月二十六日作出（2016）湘0922刑初214号刑事判决，被告人丰建民不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，通过查阅案卷材料、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年1月至3月，被告人丰建民从汉寿县“强儿”（待查）处购入甲基苯丙胺（冰毒）。2016年3月22日下午，吸毒人员张某电话联系被告人丰建民购买冰毒，被告人丰建民在桃江县三堂街镇荆竹界村贩卖给吸毒人员张某200元冰毒，约0.8克。
2016年3月28日下午，吸毒人员张某电话联系被告人丰建民购买冰毒，被告人丰建民在桃江县三堂街镇荆竹界村与吸毒人员张某交易毒品的过程中被桃江县公安局抓获归案，公安民警当场从被告人丰建民车辆内查获121.6821克甲基苯丙胺（冰毒）、30粒麻古。
原判认为，被告人丰建民违反国家规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）五十克以上，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度、社会的正常管理秩序和人民的生命健康安全，已构成贩卖毒品罪。被告人丰建民在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当数罪并罚。被告人丰建民因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应从重处罚。被告人丰建民被现场查获的毒品甲基苯丙胺121.6821克、麻古30粒应计入其贩卖毒品的总数量，但考虑该毒品未实质流入社会，量刑时可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第七款、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十九条、第七十一条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十九条之规定，判决被告人丰建民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；与犯非法持有毒品罪剩余刑期六个月并罚，决定执行有期徒刑十五年二个月，并处没收财产人民币二万元。
上诉人丰建民提出：1、他给了张海民一包毒品之后，并未索要钱财，是张海民给他充的200元游戏币。2、他被民警抓获后协助民警抓获张海民，并非与张海民交易毒品的过程中抓获。3、他曾经遭到刑讯逼供。
经审理查明，2016年1月至3月，上诉人丰建民从汉寿县“强儿”（待查）处购入甲基苯丙胺（冰毒）。2016年3月22日下午，吸毒人员张某电话联系上诉人丰建民购买冰毒，上诉人丰建民在桃江县三堂街镇荆竹界村贩卖给吸毒人员张某200元冰毒，约0.8克。
2016年3月28日下午，吸毒人员张某电话联系上诉人丰建民购买冰毒，上诉人丰建民约张某见面。丰建民开车到桃江县三堂街镇荆竹界村时桃江县公安局抓获归案，公安民警当场从被告人丰建民车辆内查获121.6821克甲基苯丙胺（冰毒）、30粒麻古。
上述事实，有以下证据予以证明：
一、书证
1、桃江县公安局报案登记表、受案登记表、立案决定书，证明了本案案发情况。
2、上诉人丰建民的户籍信息，证明其身份情况。
3、扣押笔录、扣押文件清单、涉案财物集中保管收据，证明派出所民警在抓获丰建民时，从其所驾驶的湘J330**小轿车上查获并扣押了精确电子秤一个，疑似毒品冰毒的白色晶体状物品小包30包、大包5包，大约重130克，疑似麻古的红色颗粒状物品30粒，吸毒工具、毒品包装袋300个。
4、抓获情况说明，证明上诉人丰建民被抓获的情况。
5、（2015）汉刑初字第57号刑事判决书，证实上诉人丰建民因犯非法持有毒品罪，于2015年5月8日被汉寿县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从2014年12月3人起至2016年6月2日止）。
6、手机通话记录，证实上诉人丰建民的手机通话情况。
7、劳动教养记录详细信息，证实上诉人丰建民于2014年12月3日至2015年12月3日被羁押在常德市特殊人群收治中心。
二、证人证言
证人张某的证言，证明2016年3月22日，他打了1329861****这个电话，说要购买200元的冰毒，电话那头的人告诉他，要他去汉寿和桃江搭界的荆竹界水库附近，当天下午他便开车到了桃江县和汉寿交接的地方，他接到了1329861****打来的电话，说车牌是湘J330**，要他一直向前开，碰到就给他货，当他开到荆竹界水库附近时，他碰到了一辆黑色的车牌为湘J330**的奇瑞牌轿车，于是他们相向停了下来，把车窗摇下来，他递了200元过去，对方递了一小包晶体状的冰毒还有一条锡纸给他。后双方掉头走了。3月28日下午3点多钟，他又打了那个电话，说要200元冰毒，对方问他在哪里，他说在卢家村，对方说会到三堂街镇合水桥来。他开车来到合水桥村打对方电话的时候发现对方关了机，就调头回去了。回去后对方又打来电话，他就去了合水桥，后被抓获了的情况。
三、上诉人丰建民的供述和辩解
上诉人丰建民供述，证明他从常德收治中心出来，大概20多天，他用3000元从“强儿”处购买了40克冰毒、10粒麻古。大概半个多月前，他在自己车上又用7000元钱从“强儿”处购买了100克冰毒，30粒麻古，‘‘强儿’’还给了他一克装的小包袋子、一个电子秤、锡纸、吸管等。后来他们就把毒品带到了他在山水宾馆开的房里，分了几十个一个0.8克样子的小包装，现在还剩30个小袋子，5个大一点的包装袋，这中间包含了之前的3000元没有吃完的冰毒，所以一共是100多克冰毒。2016年3月22日下午，桃江县一个小伙子打电话给他，说是朋友介绍要到他这里分200元的毒品，他就答应了，他说他在汉寿荆竹界水库那里打游戏，晚上小伙子打电话说到了水库那里，他告诉小伙子地方后，小伙子找到了他，他给了小伙子0.8克冰毒，小伙子给了他200元。第二次是3月28日下午，上次买毒品的小伙子找他买200元的毒品，他说没有时间，过了一个多小时，小伙子又打电话来，问他在那里，他讲在东岳庙，他们便约着在路上见面，大概下午四、五点钟的样子，他开车到了益阳桃江县荆竹界村的三叉路口的时候就被公安机关抓住了。被公安机关查获的时候他就把毒品放在驾驶室旁边的门那里，有一大包，里面有30小包冰毒，30粒麻古，还有后面沙发位置那里有五包大点的他还没有用小包分好的冰毒，身上有一个用瓶子装着的里面有冬虫夏草养着的冰毒。
四、鉴定意见
送检的白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分；送检的红色药丸中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述证据均经一审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人丰建民违反国家规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人丰建民在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当数罪并罚。上诉人丰建民因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应从重处罚。关于上诉人提出他给了张海民一包毒品之后，并未索要钱财，是张海民给他充的200元游戏币的上诉理由，经查，丰建民贩卖毒品给张海民的事实有双方供述可以证明，足以认定。关于上诉人提出他是被民警抓获后协助民警抓获张海民，并非与张海民交易毒品的过程中抓获的上诉意见，经查，公安机关作出的抓获经过证明桃江县公安局民警接到情报后，对丰建民驾驶车辆进行掌控，在桃江县三堂街镇荆竹界村将其抓获，一审认定抓获经过与事实不符，本院予以纠正。关于上诉人提出其被刑讯逼供的上诉理由，经查，上诉人在一审庭审中明确表示未受到刑讯逼供，且不能提供涉嫌非法取证的人员、时间、地点、方式、内容等相关线索或者证据，故此上诉理由不成立，本院不予采纳。原判认定基本事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 叶 青
审判员 吴林波代理审判员李倩云
二〇一六年八月三十一日
书记员 周 莹