新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）玛刑初字第194号
公诉机关玛纳斯县人民检察院。
被告人任某，男，1972年4月24日出生，汉族，大专文化，无固定职业。因涉嫌犯挪用资金罪于2015年7月4日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于玛纳斯县看守所。
辩护人杨东，新疆金诚信律师事务所律师。
玛纳斯县人民检察院以玛检公诉刑诉（2015）157号起诉书指控被告人任某犯挪用资金罪，于2015年12月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，定于2016年1月6日开庭审理，因辩护人对指控部分犯罪作无罪辩护，于2016年1月11日转为普通程序审理，于2016年1月12日公开开庭审理了本案。玛纳斯县人民检察院指派检察员戚志强出庭支持公诉，被告人任某及其辩护人杨东到庭参加诉讼。现已审理终结。
玛纳斯县人民检察院指控：2013年3月，被告人任某与玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司签订了一年的劳动合同，负责玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司在呼图壁县的销售工作。被告人任某在任职期间，多次将客户给付玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司价值175850元的货款及货物挪为己用，进行营利活动，至2015年4月案发未向公司上交。
针对上述指控，公诉人当庭宣读和出示了书证、证人证言、被害人陈述等证据，认为被告人任某利用职务之便，挪用公司资金175850元，进行营利活动，其行为构成挪用资金罪。
被告人任某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
被告人任某的辩护人对指控的罪名无异议，但认为呼图壁县金筑辉煌餐饮有限公司货款56500元属于正常经济往来应当予以扣减；呼图壁县大怡物流有限责任公司货款44470元已经有民事诉讼判决，且属于另一民事法律关系，应当予以扣减；马某某与被告人任某协商用本田雅阁车辆折抵货款28000元因车辆未出售，无法上交，应当予以扣减。同时认为被告人任某不懂法、不知法，主观恶性较小，情节轻微，系初犯，符合缓刑条件，建议对被告人任某处二年以下有期徒刑，并宣告缓刑。
经审理查明：2013年3月18日，被告人任某与玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司签订了一年的劳动合同，负责公司产品的销售和回款。被告人任某在任职期间，多次将客户给付玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司的货款及货物挪为己用，共计价值115050元，至2015年4月案发未向公司上交，具体事实如下：
（一）2013年期间，玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司向保某某销售了一批混凝土，货款50640元。2013年10月份保某某向玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司王某某支付了28840元货款，另外有700元交付给玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司泵车司机，共计29540元全部上交公司，剩余款项21100元，保某某支付给被告人任某，任某向公司上交了10000元，剩余11100元用于交纳其开设度假村的租金。
（二）2013年期间，玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司向马某某销售了一批混凝土，货款75480元。马某某先后给付被告人任某货款40000元，给被告人任某开设的度假山庄工人李某某支付10000元工资抵货款，将一辆本田雅阁车交付任某折抵货款28000元。被告人任某向公司上交了16000元，剩余59480元（含车辆折抵货款价格28000元）被告人任某自用。
（三）玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司与呼图壁县大怡物流有限责任公司签定了商品砼（混凝土）销售合同，2013年3月21日起至2013年4月15日期间，玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司共发货266方量，金额75250元。呼图壁县大怡物流有限责任公司向被告人任某支付了30000元货款，被告人任某将其中27000元上交公司，剩余3000元自用。3780元由王某某收回上交公司。剩余41470元货款，被告人任某从呼图壁县大怡物流有限责任公司要了价值四万多元加气块顶账，一批自用一批卖与他人。
认定上述事实的证据有：
1.户籍证明，证实被告人任某出生年月日、住址等情况。
2.玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司企业法人营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书，证实玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司法人资格、经营项目及成立时间。
3.劳动合同、2013年5月份工资表，证实被告人任某与玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司在2013年3月18日签订了劳动合同，合同期限：2013年3月15日至2014年3月14日，甲方聘用乙方在销售部门工作，负责产品的销售和回款及被告人任某工资情况。
4.玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司与呼图壁县大怡物流有限责任公司商品砼销售合同；玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司与保某某商品砼销售合同；玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司与马某某商品砼销售合同；发货单、订货单，证实保某某、马某某、呼图壁县大怡物流有限责任公司与玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司签订合同及发货、价款等情况。货款总额保某某为50640元，马某某为75480元，呼图壁县大怡物流有限责任公司为75250元，呼图壁龙王庙榆泉山庄为56500元。
5.证人邢某证言，证实其系玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司副总经理。任某在2013年3月至2014年3月担公司的业务员，其任职期间四次侵占了公司的财物。第一笔是向马某某销售的混凝土，马某某把货款给了任某，任某只向公司财务上交了一部分货款，尚有59480元未交；第二笔是向呼图壁县大怡物流有限责任公司销售的混凝土，该公司把货款支付给任某，任某只向公司上交了一部分货款，还有44470元货款任某未交；第三笔是向保某某销售混凝土，保某某把货款给了任某，任某只向公司上交了一部分货款，还有25400元货款未交；第四笔是任某自己从公司拉走了价值56500元的混凝土，一直没有给公司付款。
6.证人王某某证言，证实其系玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司销售部的负责人，任某2013年在公司任职期间侵占了4笔公司的财物到现在没有归还。第一笔是呼图壁县大怡物流有限责任公司销售货款75250元，该公司支付了30780元，其中27000元现金是任某收回交给公司的，还有3780元现金其收回交给公司。剩余44470元大怡物流一直没有给昊亮公司支付，呼图壁县大怡物流有限责任公司说其公司给任某一批价值44470元的加气块折抵债务。第二笔马某某销售货款，总额75480元，任某从马某某手中收回16000元上交了公司，还有59480元未上交公司。第三笔是保某某销售货款，金额54940元。保某某给任某支付了25400元，任某给公司上交了10000元，剩余15400元未上交。其余28840的货款由其收取已经入到公司的帐里了，700元的泵使用款保某某给司机了，司机也上交给公司。第四笔是任某2013年的时候从公司拉走一批混凝土，这批混凝土是任某在发料单上签的字，价值总计56500元。
7.收条，证实2013年5月7日被告人任某收到马某某混凝土货款20000元，2013年6月14日任某收到混凝土货款10000元，2013年11月1日任某收到马某某混凝土货款10000元，共计40000元。
8.证人马某某证言，证实其从任某处购买过混凝土并签订了合同，其一共给任某支付了78000元混凝土货款，有68000元（其中28000元系本田雅阁车辆折抵）任某给其打了收条，还有10000元是2013年12月左右经任某，给了任某雇佣的工人李某某，没有写收条。
9.证人李某某证言，证实马某某欠任某混凝土款，任某没有钱给其付工资，三人就商量同意马某某用欠任某的混凝土款给该证人10000元当任某给该证人的工资，给付时间是2014年快过年的时候。
10.收条，证实2012年10月12日任某收到呼图壁县大怡物流有限责任公司混凝土货款20000元整，2013年10月15日任某收到大怡物流混凝土货款20000元整，2013年4月17日任某收到大怡物流混凝土货款30000元整，2014年10月4日任某收到大怡物流加气块，收条记载：131.67方210=27650元，60方230=13869元，合计肆万壹仟肆佰陆拾捌元（41468元）。
11.证人叶某某证言，证实其和朱其万经营呼图壁县大怡物流有限责任公司。其从任某所在公司买过两次混凝土。一次是2012年9、10月份买的，一次是在2013年4月左右买的。2012年10月12日其给任某付了20000元；2013年4月17日其给任某付了30000元；2013年10月15日其给任某付了20000元；2014年10月4日其给任某了一批价值41468元的加气块折抵混凝土款项，任某给其写了一张41468元的收条；加起来其一共给任某付了111468元的混凝土款，账都已经付清。
12.证人李某证言，证实2013年任某租住的呼图壁县地税局家属院3号楼2单元1楼右手的房子暖气费是任某自己缴纳。
13.证人保某某证言，证实任某向其销售的混凝土款给任某了2万多，给昊亮另一个王姓业务员汇款二三万的事实，货款已付清。
14.证人胡某某证言，证实其担任玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司生产副总经理，公司管理层对于客户提供混凝土手续为，业务员先签合同，然后销售经理王某某审核，同意后把订单交给其，其在订货单上签字同意后，开始供货。任某几次业务单其见过，在订单上都签过字，任某收到客户付货款一直未上交公司，具体金额其不清楚。
15.证人王某某证言，证实其系玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司法定代表人，其听王某某给其汇报任某2013年在昊亮公司任呼图壁县的销售员时拿了公司十几万未给公司上交的事实。
16.证人郭某某证言，证实其系玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司司机，2013年7月给任某在呼图壁龙王庙榆泉山庄的工地送过两车混凝土，包括昊亮公司的郭某一等司机也给任某的工地送过混凝土。
17.证人郭某一证言，证实其系玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司司机，其给呼图壁县榆泉山庄送过混凝土，是任某要的。
18.证人高某某证言，证实其系玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司司机，2013年7月任某订购了一批昊亮公司的混凝土，该证人和其他司机给任某把这批混凝土送到呼图壁县榆泉山庄，收货人是任某的事实。
19.被告人任某供述，证实2013年其代表玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司给保某某卖了25400元的混凝土，其给公司上交了10000元，剩下的15400元其自己用了，没有上交公司；其给马某某销售过混凝土，收取了货款30000元现金及一辆价值28000元车辆，还有10000元是马某某给其工人支付工资折抵，其向公司上交了16000元，剩余52000元自己用了；其代表公司给呼图壁县大怡物流有限责任公司销售了一批混凝土，呼图壁县大怡物流有限责任公司给了其30000元的货款，其中27000元上交给公司，3000元其用来交付暖气费了。2013年时候，具体时间其记不清了，其问呼图壁县大怡物流有限责任公司叶总（叶某某）要了三批加气块，价值4万多元，其给出具了收据，用来顶呼图壁县大怡物流有限责任公司剩余的混凝土货款，加气块一批用在其开设的度假村，两批加气块其出售给别人了。2013年6、7月份，其和谢金柱在呼图壁县五工台镇龙王庙村经营一家度假村，以前名字叫榆泉山庄（呼图壁龙王庙榆泉山庄），现在叫金辉山庄（呼图壁县金筑辉煌餐饮有限公司）。金辉山庄打地坪用的混凝土是其从玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司要来的，当时是以榆泉山庄的名义从公司拉的混凝土，价值5万多元，其曾和昊亮公司的销售主管王某某签了按期还款协议，后来因经营不善，其就没有及时还款。
20.玛纳斯县公安局经侦大队出具的查获经过，证实被告人任某2015年7月3日被呼图壁县公安局抓获的经过。
上述证据均经当庭质证，确实充分，足以定案。对证据之间矛盾之处采信情况，阐述如下：（1）玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司向保某某销售混凝土部分，证人王某某陈述，总货款为54940元，保某某给了其28840元货款，还有700元给泵车司机，共计29540元均上交公司，剩余25400元被告人任某收取，上交了10000元，剩余15400元被其侵占。玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司订货单、发货单等财务凭据总货款为50640元，与证人证言有出入，证人证言作出依据系财务凭证，因此，总货款应当认定为50640元，扣除王某某陈述的29540元及被告人任某上交的10000元，其未上交款项为11100元。（2）向马某某销售混凝土部分，马某某陈述其一共给任某支付了78000元；被告人任某供述，收取了货款30000元现金及一辆价值28000元车辆，还有10000元是马某某给其工人支付工资折抵，共计68000元。两者差额10000元即给付李某某工资是否包含，根据证人李某某证言，10000元给付时间是2014年快过年的时候，书证收条40000元中时间均未在2013年12月份及2014年年初，可以认定收条40000元中未包含给付李某某10000元，其未上交公司货款为：总货款75480元－上交公司16000元=59480元。（3）向呼图壁县大怡物流有限责任公司销售混凝土部分，总货款为75250元，用加气块折抵货款的收条中记载131.67方210=27650元，60方230=13869元，合计41468元，其合计数额（41468元）与两个分项之间合计（27650元＋13869元=41519元）有误，证人叶某某陈述价值41468元的加气块折抵混凝土款项。被告人任某供述收取货款30000元，其中27000元上交公司，3000元交付暖气费，与证人王某某、李某证言能相互印证，故任某未上交公司货款为：总货款75250元-王某某收取3780元－任某上交公司27000元=44470元。扣除被告人任某交付的暖气费3000元，呼图壁县大怡物流有限责任公司加气块款项为41470元，与收条、证人王某某证言、任某供述可以印证，故被告人任某与呼图壁县大怡物流有限责任公司加气块折抵货款数额为41470元。
综合控辩双方的意见，争议焦点为（1）呼图壁县金筑辉煌餐饮有限公司货款56500元是否属于挪用资金范畴；（2）玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司与呼图壁县大怡物流有限责任公司货款44470元是否属于挪用资金；（3）马某某与被告人任某协商用本田雅阁车辆折抵货款28000元是否应当予以扣除。现评判如下：
一、对呼图壁县金筑辉煌餐饮有限公司货款56500元定性，辩护人认为该山庄系被告人任某自营度假村，因修建水池和打地坪而从公司购买56500元混凝土形成债权债务关系，属于民事法律关系，不应计算在挪用资金数额内。经查，玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司商品混凝土订货单订货单位及指定签票人均为被告人任某，订货单技术负责人签字为胡凤英，发货时间集中2013年7月份，工程名称为呼图壁龙王庙榆泉山庄。该山庄被告人任某于2013年6月份接手，改名为呼图壁县金筑辉煌餐饮有限公司。证人王某某陈述2013年7月份时候，公司知道被告人任某拉走的混凝土系给自己度假村使用，其曾和任某签订了一个还款协议，此点与被告人任某供述一致。证人王某某陈述从公司拉混凝土给客户，需要胡凤英签字，王某某同意。证人胡凤英陈述公司对于客户提供混凝土手续为，业务员先签合同，然后销售经理王某某审核，同意后把订单交给其，其在订货单上签字同意后，开始供货。综合以上证据分析，被告人任某负责产品销售和回款，被告人任某拉走56500元混凝土是否系挪用，需要看被告人任某是否系无权动用而不经批准许可，违反公司财务制度，擅自将公司资金挪作私用。本案中被告人任某不具有上述行为，商品混凝土订货单有胡凤英签字，证人王某某、胡凤英证言可以证明王某某知悉此事且同意发货，订货单、发货单均显示购买人就是被告人任某。因此，被告人任某从玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司拉走的56500元混凝土属于民事债权债务范畴，不应认定为挪用资金，对辩护人该项辩护意见，本院予以采纳。
二、玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司与呼图壁县大怡物流有限责任公司货款44470元是否属于挪用资金。辩护人认为该笔款项玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司已作为民事纠纷诉至法院，现该判决已经生效，在本案中处理属于重复处理，被告人任某购买呼图壁县大怡物流有限责任公司加气块属于另一个民事法律关系。人民法院在审理民事案件中发现涉嫌犯罪，应当将案件区分不同情况移送公安机关或检察机关。《中华人民共和国民事诉讼法》亦规定了判决书确有错误时的审判监督程序。因此，民事诉讼不能阻碍当事人是否构成犯罪的认定，且生效民事判决书在本案中亦是证据之一，其效力认定应当综合全案证据予以考虑，故对辩护人该项意见不予采纳。被告人任某从呼图壁县大怡物流有限责任公司要了价值四万多元加气块是否属于另一种民事法律关系，本院认为，该行为属于一种民事法律关系，独立于玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司与呼图壁县大怡物流有限责任公司之间货物销售的法律关系。但亦不能据此而认定被告人任某与挪用资金没有关系，民事法律关系中，互负债务的当事人双方可协商达成一致意见，互相消灭对方的债权。证人叶某某证实2014年10月其给被告人任某一批价值41468元的加气块折抵混凝土款。被告人任某供述，其向呼图壁县大怡物流有限责任公司的叶总（叶某某）要了价值4万多元的三批加气块折抵货款。被告人任某作为玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司利用自己收取货款的权力，采取拉取加气块折抵货款的方式，侵害了单位资金的使有权，改变了资金款项用途，其行为符合挪用资金罪，故对辩护人该项辩护意见，本院不予采纳。
三、马某某与被告人任某协商用本田雅阁车辆折抵货款28000元是否应当予以扣除。辩护人认为被告人任某将该车未卖出去，不能算作挪用资金。被告人任某在收取货款中与马某某达成协议，以车辆折抵货款。其作为公司业务员回收货款，其行为归于公司，协议达成履行后，该车辆系公司所有而非被告人任某，其应当上交公司但未上交。至于其是否出售不影响公司货款在其手中占有的既定事实。故对辩护人该项辩护意见，本院不予采纳。
综上，本院认定被告人任某挪用资金数额为：保某某11100元＋马某某59480元＋呼图壁县大怡物流有限责任公司货款44470元=115050元。
本院认为，被告人任某利用职务上的便利，挪用本单位资金115050元，数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用资金罪。被告人任某到案后能如实供述自己的犯罪，属坦白，依法可从轻处罚。对辩护人提出的被告人任某主观恶性较小，情节轻微，初犯，建议宣告缓刑的辩护意见，主观恶性较小，情节轻微，应结合犯罪的事实，犯罪的性质、情节、罪责以及对于社会的危害程度衡量，不能仅以不知法、不懂法为由推出主观恶性较小从轻量刑情节，且主观恶性较小并非法律及相关司法解释规定的从轻情节。初犯相对于前科而言，两者在量刑时有所区别，但非独立从轻量刑情节。对于是否宣告缓刑，根据其犯罪情节、悔罪表现及社会危险性，本院认为不宜宣告缓刑，对辩护人该项辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人任某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年又六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月4日起至2018年1月3日止。）
二、责令被告人任某向受害单位玛纳斯县昊亮新型节能材料有限公司退赔赃款115050元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 张军民
审 判 员 陈宏毅
人民陪审员 钟保权
二〇一六年一月二十七日
书 记 员 罗归海