＼n辽宁省沈阳市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）沈中民三终字第00363号＼n上诉人（原审被告）：辽宁省荣军假肢厂，住所地：沈阳市铁西区。＼n法定代表人：樊玉臣。＼n委托代理人：王莉，辽宁同泽律师事务所律师。＼n被上诉人（原审原告）：上海假肢厂有限公司，住所地：上海市静安区。＼n法定代表人：高建华。＼n委托代理人：范海平，上海新望闻达律师事务所律师。＼n原审第三人：辽宁沪宁假肢矫形器有限公司，住所地：沈阳市铁西区。＼n法定代表人：樊玉臣。＼n委托代理人：范海平，上海新望闻达律师事务所律师。＼n上诉人辽宁省荣军假肢厂与被上诉人上海假肢厂有限公司、原审第三人辽宁沪宁假肢矫形器有限公司股东出资纠纷一案，沈阳市铁西区人民法院于2012年11月30日作出（2012）沈铁西民三初字第1087号民事判决，上海假肢厂有限公司不服，向本院提起上诉。本院作出民事裁定，发回沈阳市铁西区人民法院重新审理。铁西区人民法院依法组成合议庭进行了审理，2014年1月15日，沈阳市铁西区人民法院作出（2013）沈铁西民三初字第1259号民事判决，辽宁省荣军假肢厂不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由本院审判员曹岩担任审判长，与代理审判员张维佳、李晓颖组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。＼n上海假肢厂有限公司在原审法院诉称，原、被告于2004年3月2日签订《辽宁沪宁假肢矫形器有限公司章程》，约定原、被告作为股东，总投资500万元，成立辽宁沪宁假肢矫形器有限公司，原告出资255万元，占51%股份，被告以房屋出资245万元，占49%股份。章程签订后，原告以现金方式投入255万元，但被告未能将房屋办理更名过户。请求法院判令：1.确认被告没有履行出资实物（厂房1433平方米）计245万元事实；2.被告履行交付出资房屋面积1433平方米给第三人，如房产不能兑现，则给付人民币245万元；3.案受理费由被告承担。＼n辽宁省荣军假肢厂在原审法院辩称，被告已经履行了出资义务，要求对被告的投资数额进行审计。＼n原审第三人辽宁沪宁假肢矫形器有限公司陈述，原告所述属实，同意原告诉讼请求。＼n原审法院经审理查明，原、被告于2004年3月2日签订《股东协议》、《辽宁沪宁假肢矫形器有限公司章程》及《合资经营补充协议》，约定原、被告作为股东，总投资500万元，成立辽宁沪宁假肢矫形器有限公司，原告以现金出资255万元，占51%股份，被告以设备、装置、工具、车辆及回迁后房屋作价出资245万元，占49%股份，半年内过户。上述协议签订后，原告以现金方式投入255万元，被告以实物作价192267.05元出资，但未能将房屋办理更名过户。为了履行协议，被告承租了部分房屋用于辽宁沪宁假肢矫形器有限公司经营。庭审中，被告称其拟投资的房屋一直未回迁。＼n上述事实，有双方当事人的陈述、《股东协议》、《辽宁沪宁假肢矫形器有限公司章程》、《合资经营补充协议》等证据经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。＼n原审法院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。本案被告以设备、装置、工具、车辆及回迁后房屋作价出资245万元，对于动产部分，应转移占有，对于不动产部分，除应交付使用外，还应办理所有权转移登记。现被告以设备、装置、工具、车辆等作价192267.05元出资，并已交付第三人占有，本院认定被告该笔出资已经到位。但对于剩余2257732.95元，被告未将不动产办理转移登记，而其承诺的房产动迁后，一直未能回迁，被告构成违约，应当承担继续履行的违约责任，原告要求被告交付房屋或支付出资款，理由正当，有法律依据，本院予以支持。关于被告交付给第三人的房屋，应当以2004年签订协议时标准确定价值，还是应当以现在标准确定价值？本院认为，原告要求被告支付房屋或现金，但并未要求支付相应的利息，应理解为，其本意是要求被告补足应当缴纳的2257732.95元出资款，至于是房屋还是现金在所不问。由于2004年至今房屋价格大幅上涨，当时价2257732.95元的房屋现在价格已高出甚多，如果以2004年签订协议时标准确定房屋价值，则会明显超出原告的诉请。故本院以判决确定的被告交付房屋时间为标准计算房屋价值，更符合原告的诉请。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条之规定，判决如下：一、被告辽宁省荣军假肢厂于本判决生效后10日内向第三人辽宁沪宁假肢矫形器有限公司交付价值2257732.95元的房屋，并办理房屋产权过户手续，将房屋过户至第三人辽宁沪宁假肢矫形器有限公司名下，房屋价值可经原、被告协商一致的或人民法院指定的资产评估部门按照本判决确定的履行期限为基准日评估；二、如被告辽宁省荣军假肢厂未按照本判决第一项履行交付全部或部分房屋的义务，则被告辽宁省荣军假肢厂于本判决生效后20日内向第三人辽宁沪宁假肢矫形器有限公司支付剩余现金；三、驳回原告上海假肢厂有限公司与被告辽宁省荣军假肢厂、第三人辽宁沪宁假肢矫形器有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法（2013年）》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26400元，原告原告上海假肢厂有限公司承担1538元，被告辽宁省荣军假肢厂承担24862元。＼n宣判后，辽宁省荣军假肢厂不服该判决，向本院提起上诉称：1、上诉人已经履行了出资义务。上诉人将设备、装置、工具、车辆等进行了投入，因此，上诉人实际履行了出资义务。关于回迁房屋过户问题，由于房屋至今未能回迁，回迁房屋并不存在，因此，不能将回迁房屋进行过户的原因不在上诉人。针对房屋未能回迁一事，上诉人一直租赁房屋，用于辽宁沪宁假肢矫形器有限公司的经营，因此，上诉人实际履行了合同、章程等约定的出资义务。2、上诉人出资额的确定。上诉人用设备、装置、工具、车辆等作价192267.05元出资已经到位外。上诉人还租赁房屋用于辽宁沪宁假肢矫形器有限公司经营使用，至今为止租金共计425100元。应为上诉人的出资义务行为，同时，上诉人支付了房屋租赁的费用，应视为上诉人的出资。＼n上海假肢厂有限公司答辩称：不同意上诉人的上诉请求，请求维持原审法院判决。上诉人仅履行了部分义务，共计19万元多元。房屋实际上是动迁，房屋现在已经盖好回迁了，实际使用。租金的使用问题不是双方协商的，我们没有认可用租金的方式进行投资。原审法院对上诉人的上诉理由都已经考虑过，原审法院判决是正确的，请求二审法院维持原审法院判决。＼n本院经审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。本院审理中，上诉人未能提供其主张用于出资的房屋已经回迁的相关证据。上诉人与被上诉人均同意上诉人以货币出资补足出资额，作为本案确定的出资方式。＼n本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。上诉人与被上诉人设立辽宁沪宁假肢矫形器有限公司，签订的公司章程确定由上诉人以设备、装置、工具、车辆及回迁房屋作价出资245万元，现确定了上诉人以设备、装置、工具、车辆等作价192，267.05元出资，双方没有异议。剩余金额为2，257，732.95元应当以回迁房作为出资。经查，现没有证据显示章程中所列房屋已经回迁。在本院审理中，双方均认可上诉人以货币出资补足其认缴的出资额。因此，上诉人应当向原审第三人交付货币出资款2，257，732.95元。关于上诉人主张其在辽宁沪宁假肢矫形器有限公司成立后，为合资公司投入房屋租金42万余元和为公司经营垫付其他款项，应当作为出资款予以抵销。本院认为，上诉人所主张的款项并不是双方在辽宁沪宁假肢矫形器有限公司设立时章程中约定的出资款项，本案不予审理。因此，上诉人的该上诉请求，本院不予支持。＼n综上，本院依照《中华人民共和国公司法》第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：＼n一、撤销沈阳市铁西区人民法院作出的（2013）沈铁西民三初字第1259号民事判决；＼n二、辽宁省荣军假肢厂于本判决发生法律效力之日起15日内向辽宁沪宁假肢矫形器有限公司支付出资款2，257，732.95元；＼n如果辽宁省荣军假肢厂未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n三、驳回上海假肢厂有限公司其他诉讼请求。驳回辽宁省荣军假肢厂其他上诉请求。＼n一审案件受理费26400元，由上海假肢厂有限公司承担1538元，辽宁省荣军假肢厂承担24862元。二审案件受理费26400元，由上诉人辽宁省荣军假肢厂负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长曹岩＼n代理审判员李晓颖＼n代理审判员张维佳＼n二0一四年四月十日书记员张冲＼n本案裁定所依据的相关法律＼n《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。＼n股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。＼n《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：＼n（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；＼n（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；＼n（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；＼n（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。