广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)粤1972刑初1020号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人韦天顺。曾因犯抢劫罪于2012年2月16日被本院判处有期徒刑三年三个月，2014年11月30日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年1月20日被本院判处有期徒刑一年，2016年9月12日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年4月10日被本院判处有期徒刑一年，2017年12月4日刑满释放。现又因涉嫌犯盗窃罪，于2018年3月1日被羁押并被刑事拘留，同年3月19日被东莞市公安局逮捕。现押于东莞市第二看守所。
指定辩护人周忠进，广东海联泰达律师事务所律师。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉检刑诉〔2018〕870号起诉书指控被告人韦天顺犯盗窃罪，于2018年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年7月20日公开开庭进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员李爱新出庭支持公诉，被告人韦天顺及其指定辩护人周忠进到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2018年3月1日10时许，被告人韦天顺到东莞市长安镇霄边市场一卖菜小摊附近，见被害人杨某在该处买菜，韦便接近杨，盗走杨放在上衣口袋内的一部VIVOX7Plus手机（价值1356.67元），后被目击整个扒窃过程的市场保安员人赃并获。破案后，上述被盗手机已发还给杨某。
公诉机关并向法庭提供了相应的证据，认为被告人韦天顺的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。韦天顺曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。应当从重处罚；鉴于韦天顺在犯罪过程中由于意志以外的因素而犯罪未能的得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。诉请本院依法惩处，并建议对其判处一年二个月至二年二个月有期徒刑，并处罚金。
被告人韦天顺当庭否认公诉机关指控的前述犯罪事实，辩解从他身上缴获的手机是捡到的，他不构成盗窃罪。其辩护人提出如下辩护意见：被告人一致辩解手机不是盗得，而是在路上捡到的，本案现有证据不足以认定被告人有盗窃手机的事实，因此，被告人不构成盗窃罪。
经审理查明，2018年3月1日10时许，被告人韦天顺窜至东莞市长安镇霄边市场一卖菜小摊附近，趁被害人杨某在该处买菜时接近杨，并盗走杨放在上衣口袋内的一部VIVOX7Plus手机（价值1356.67元）。市场保安员目击韦天顺扒窃的全过程并将韦天顺抓获，当场缴获前述被盗手机。破案后，上述被盗手机已发还给被害人。
另查明，被告人韦天顺曾两次因为盗窃被判处刑罚，其中一次为结伙在超市及商场内扒窃他人包袋，一次为在宵边市场盗窃他人手机。
以上事实，有经法庭举证质证的如下证据予以证实：
1.被害人杨某的陈述及辨认笔录，证实她与丈夫及弟媳于2018年3月1日9时30分许一起到宵边市场买菜，期间她将手机（银色VIVO牌X7PLUS手机，于2016年11月以2400元购买的，七成新）放在外套左边的口袋抱着小孩在一菜摊挑菜时，便衣警察问她是不是掉了东西，她随即发现外套左边的口袋的手机不见了。后四五名便衣警察追了几十米将一名身高约165，身材中等，穿黑色上衣、裤子和鞋子的男子抓获，并在该男子身上搜出她被盗的手机。
杨某辨认出韦天顺就是盗窃其手机的男子。
2.证人许某（宵边市场管理员）的证言及辨认笔录，证实2018年3月1日10时许，他和同事陈某2在宵边市场巡逻时发现一名男子拿着手机假装听电话且老是东张西望，他们便一直留意该男子。后该男子走到一妇女后面，用手伸进妇女衣服的袋子掏出一台手机放进自己的裤袋后离开，他和陈某2马上追上去抓住该男子并在其裤袋里面搜出一台手机，之后他们便报警了。
许某辨认出韦天顺是盗窃手机的男子。
3.证人陈某2（宵边市场保安）的证言及辨认笔录，证实2018年3月1日9时40分许，他在长安镇宵边地摊市场巡逻时发现一名形迹可疑的男子拿着手机贴在耳朵装着打电话的样子，并专门跟在买菜的人后面。他便通知几个同事注意该男子。后该男子站在一名抱着小孩的妇女旁边一会后便匆匆离开，他感觉该男子已经得手就开始和同事一起追上去，大约追了100米就将其抓获，并在该男子身上搜出一部VIVO手机，前述买菜的妇女也追上前并辨认出该手机是她刚被盗的手机，接着他们就报警了。该男子身高约1.7米，身材偏胖，身穿黑色长袖，黑色运动裤及黑色运动鞋。
陈某2辨认出韦天顺就是盗窃手机的男子。
4.证人谭某（宵边市场保安）的证言，证实内容与陈某2的证言基本一致。
谭某辨认出韦天顺就是盗窃手机的男子。
5.现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于广东省东莞市长安镇宵边市场一卖菜小摊处，以及案发现场的基本情况。
6.到案经过，证实2018年3月1日10时许，韦天顺在长安霄边市场内扒窃一名女子一部手机，后被当场人赃俱获。
7.户籍证明，证实韦天顺的身份情况。
8.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片：证实公安机关从韦天顺处扣押金色VIVO牌X7PLUS手机（卡通外壳）一部。
9.发还清单，证实公安机关将一部金色VIVO牌X7PLUS手机（卡通外壳）发还被害人杨某的情况。
10.现场检测报告书：证实韦天顺尿液的检测样本经现场检测，甲基安非他命结果呈阴性。
11.刑事判决书、释放证明书，证实韦天顺的前科情况。
12.价格认定结论书，证明涉案VIVO牌X7plus手机在案发当日的价格为1356.67元。
13.被告人韦天顺的供述与辩解，归案后初期辩解2018年3月1日上午10时20分许，欲到宵边市场买菜去老乡“阿欢”家做饭，但他不知道“阿欢”家在何处，打算买了菜再联系。经过市场门口卖菜的地方时，见地上放了一部手机，他便捡起来放进左边的裤袋，刚离开约30米，就被两个市场管理人员抓住并说他偷手机，随即在他身上搜出他刚捡的手机并报警。后辩称案发等日他欲买菜去朋友“阿杰”家做饭，他不知道“阿杰”住处，也不了解其基本情况，说好了买完菜“阿杰”来接他。后他在一个菜摊处看到一名女子的裤袋内掉下一个东西，他便上前将该蓝色的卡通手机壳包住的东西捡走。走开约100米就被两个市场保安抓住，并从他口袋里找到他捡的东西，当时他才知道那台是手机，之后就被带到派出所。
韦天顺辨认出案发现场。
经查，关于被告人韦天顺是否实施本案盗窃行为。被告人韦天顺归案后的供述与辩解存在诸多前后矛盾及不一致之处，且对前后不一的供述未能作出合理解释，如：对于去宵边市场买菜的原因，先是称去“阿欢”家，后又变成“阿杰”家；对于如何获取手机，先辩解在市场门口的地上看到有一部手机并捡起，后又辩解是亲眼看到一物品从被害人身上掉到地上遂上前捡起，直到被抓获才知道捡的是手机。综上，被告人韦天顺的供述与辩解前后不一，不具可信度。反观本案的其他证据，被害人陈某1陈述其一直放在外套衣袋内的手机从被告人韦天顺处搜出；三名证人均证实被告人在市场内东张西望，形迹可疑，在对其进行持续关注后抓获被告人并缴获被害人的手机，在此期间，被告人的行为始终没有脱离三名证人的视线；其中证人许某还目击了被告人将手伸进被害人衣服口袋内拿出手机放入自己裤袋的全过程。以上证据相互印证，结合案涉手机系从被告人的裤袋内搜出等事实，足以认定被告人韦天顺扒窃的事实。因此，对于被告人及其辩护人提出被告人未实施盗窃行为，不构成犯罪的相关辩解及辩护意见，均不予采纳。
本院认为，被告人韦天顺以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人韦天顺犯盗窃罪，事实清楚，证据确凿充分，罪名成立，本院予以支持。
关于本案的量刑。根据现行刑法的规定，扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。具体到本案，被告人韦天顺曾先后三次因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，其中后两次均为盗窃罪，且每一次均为刑满释放后不满一年再犯新罪并被判处有期徒刑以上刑罚，其中最后一次刑满释放后不满三个月，再次实施盗窃且应当判处有期徒刑以上刑罚，且作案手法与此前两次犯盗窃罪相当，可见其屡教不改，主观恶性及社会危害性极大，系累犯，依法应予从重处罚；考虑本案中被告人存在犯罪未遂的情节，依法可比照既遂犯从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合本案实际，合理有据，本院予以支持。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条第二款、第六十五第一款、第五十三条第一款的规定，判决如下：
被告人韦天顺犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月1日起至2020年2月29日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 弦
人民陪审员 黄蔚然
人民陪审员 方燕婷
二〇一八年八月七日
书 记 员 袁陪辇
邹艳芬
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。