湖北省十堰市郧阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0321民初1303号
原告(反诉被告)：郭成永，男，1975年12月4日出生，汉族，城镇居民。
委托诉讼代理人：郭成兵（郭成永之弟），男，1978年11月14日出生，汉族，城镇居民。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起上诉等。
委托诉讼代理人：范青华，湖北荟才律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告（反诉原告）：湖北楚雄建筑工程有限公司，住所地：湖北省孝感市城东路1号。
法定代表人：陈明润，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张明海，公司职工。代理权限：一般代理。
委托诉讼代理人：孙志峰，湖北良朋律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、反驳诉讼请求，签收文书、调解等。
被告：湖北楚雄建筑工程有限公司十堰分公司，住所地：湖北省十堰市朝阳中路铁匠湾中房自建楼。
负责人：但月桂，该分公司经理。
被告：周林，男，1978年12月15日出生，汉族，城镇居民。
被告：胡传华，男，1966年4月4日出生，汉族，城镇居民。
被告：王伟，男，1981年8月12日出生，汉族，城镇居民。
湖北楚雄建筑工程有限公司十堰分公司、周林、胡传华、王伟共同委托诉讼代理人：孙志峰，湖北良朋律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、反驳诉讼请求，签收文书、调解等。
原告（反诉被告）郭成永与被告（反诉原告）湖北楚雄建筑工程有限公司（以下简称湖北楚雄公司）、被告湖北楚雄建筑工程有限公司十堰分公司（以下简称十堰楚雄分公司）、周林、胡传华、王伟建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，经审理于2016年1月19日作出（2015）鄂郧阳民一初字第00309号民事判决。宣判后，原告（反诉被告）郭成永和被告（反诉原告）湖北楚雄公司不服该判决，均向湖北省十堰市中级人民法院提起上诉，湖北省十堰市中级人民法院经审理于2016年6月16日作出（2016）鄂03民终445号民事裁定，认为：一审判决认定事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，裁定如下：一、撤销湖北省十堰市郧阳区人民法院（2015）鄂郧阳民一初字第00309号民事判决；二、发回湖北省十堰市郧阳区人民法院重审。本院依法另行组成由审判员孙培勇担任审判长，审判员皮志广、韩杰参加评议的合议庭重审本案。并于2017年4月20日，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）郭成永及其委托诉讼代理人郭成兵、范青华，被告（反诉原告）湖北楚雄公司的委托诉讼代理人张明海、孙志峰，被告十堰楚雄分公司、周林、胡传华、王伟的委托诉讼代理人孙志峰到庭参加了诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
原告郭成永向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付拖欠工程款2948074元（重审中变更）；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：被告周林、胡传华、王伟三人合伙以被告十堰楚雄分公司名义承揽了郧十高速公路9标任家凹隧道工程。2012年9月3日，周林作为代表人与原告签订《公路工程施工劳务合同》一份，合同约定：将郧十高速公路9标任家凹隧道工程施工劳务部分分包给原告，由原告负责组织民工具体施工，由周林、胡传华、王伟负责提供施工材料、机械设备等，并负责支付原告劳动报酬。原告从2012年11月开始，先后组织200多人（次）民工进行施工，该工程于2014年11月完工，经验收合格，交付业主方。现被告应付原告任家凹隧道合同内工程款14883600元，42米明洞工程款66360元，挖掘机租赁费230000元，垫付受伤民工医疗费110000元，应退履约保证金100000元。被告已付原告工程款12441886元（其中付款9600000元，炸材、柴油等抵款2841886元），尚欠2948074元。现依法起诉请求判如所请。
被告周林辩称，我是十堰楚雄分公司的工作人员，仅负责涉案工程的施工管理及劳务分包工作，并代表十堰楚雄分公司与郭成永签订了《公路工程施工劳务合同》，合同的实际履行等过程均是十堰楚雄分公司的行为，且我在工程施工中曾被公司辞退，不再参与工程的管理工作。因此郭成永诉请我承担工程款无事实和法律依据。
被告胡传华辩称，我是十堰楚雄分公司的工作人员，负责与发包方湖北省路桥集团有限公司联系涉案工程的工程进度、付款等事宜，合同的实际履行均是十堰楚雄分公司的行为，与我个人无关。因此郭成永诉请我承担工程款无事实和法律依据。
被告王伟辩称，我与周林、胡传华、十堰楚雄分公司无任何关系，我既不是十堰楚雄分公司的员工，也未参与涉案工程的管理与收益。因此郭成永诉请我承担工程款无事实和法律依据。
被告十堰楚雄分公司辩称：分公司不是适格被告，与原告签订劳务合同的主体是湖北楚雄公司，而不是十堰楚雄分公司。原告郭成永将分公司列为被告无任何事实依据。一、周林、胡传华是公司委托的工作人员，胡传华负责与湖北省路桥集团有限公司联系协调涉案工程的工程进度、付款等事宜，周林负责工程的施工管理及劳务分包工作，代表公司与郭成永签订了《施工劳务合同》，后期由张明海接替周林的工作，王伟与该工程没有任何关系，不存在周林、胡传华、王伟三人合伙分包劳务的事实。二、郭成永没有按照合同约定全面施工，而是选择性施工，实际完成的人工费总额为13773707.71元，我公司已支付郭成永现金10200000元，应承担的炸材料费等材料费2841886元，并应从报酬中扣除临时设施费用160000元。三、因郭成永在施工过程中存在过错，应赔偿我公司延误工期损失100000元，超量使用混凝土等材料价款860551.34元，超量施工用电价款1333791.26元。综上，请求依法驳回原告郭成永的诉讼请求。
被告湖北楚雄公司辩称，一、郭成永所诉工程是我公司从湖北省路桥集团有限公司分包，周林、胡传华系我公司委托的工作人员，胡传华负责与湖北省路桥集团有限公司联系协调该工程的工程进度、付款等事宜，周林负责工程的施工管理及劳务分包工作，代表公司与郭成永签订了《施工劳务合同》，后期由张明海接替周林的工作，王伟与该工程没有任何关系，不存在周林、胡传华、王伟三人合伙分包劳务的事实。二、郭成永没有按照合同约定全面施工，而是选择性施工，其中明洞部分是其他人施工完成，而不是郭成永施工的，挖掘机是我公司租赁的，医疗费和工伤事故费用按照合同约定应当由郭成永承担。根据任家凹隧道变更后的工程量汇总表统计，减去郭成永应承担的工程量费用等，郭成永所完成的工程劳务费用总计为12553230.43元，扣除已支付的12441886元，尚剩余劳务费用111344.43元。另外还应扣除临时设施费用160000元。三、因郭成永在施工过程中存在过错，还应赔偿我公司延误工期损失100000元，超量使用混凝土等材料价款860551.34元，超量施工用电价款1333791.26元。综上，请求依法驳回原告郭成永的诉讼请求。
被告(反诉原告)湖北楚雄公司向本院提出反诉请求：1、请求判令郭成永赔偿超量使用混凝土等材料价款860551.34元；2、请求判令郭成永赔偿超量施工用电费用1333791.26元；3、请求判令郭成永赔偿延误工期损失100000元；4、由郭成永承担反诉案件受理费。事实和理由：2012年9月3日，周林作为我公司十堰分公司代表人与郭成永签订《施工劳务合同》一份。约定：将郧十高速公路YSTJ-9合同段任家凹隧道工程施工劳务部分分包给郭成永，由我公司向郭成永支付劳务报酬。并就劳务费的结算方式、责任范围及过错责任作了具体约定。2013年10月3日，双方又签订了《关于喷射混凝土用量控制及相关处罚条例的通知》，约定规范控制喷射混凝土使用量，严禁浪费以及产生浪费后的赔偿标准。涉案工程开工日期为2012年10月22日，计划竣工日期为2013年12月15日，工期417天。由于郭成永的原因，导致该工程于2014年12月31日实际竣工，延误工期380天。郭成永在施工过程中存在超量使用混凝土等材料及超量施工用电的情形。综上，我公司依法提起反诉请求判如所请。
原告（反诉被告）郭成永针对湖北楚雄公司的反诉辩称，1、湖北楚雄公司不是合同的相对人，不具备反诉的主体资格，不应与本诉合并审理；2、湖北楚雄公司主张赔偿超量使用混凝土等材料款860551.34元，没有事实和法律依据，《关于喷射混凝土用量控制及相关处罚条例的通知》，是施工发包方的通知，不是补充协议，对我不具有约束力。另外，我仅提供劳务作业，用料及其用量多少是发包方的义务，我没有人为浪费和倒卖材料就不应承担赔偿责任；3、湖北楚雄公司主张赔偿超量施工用电费用1333791.26元，没有事实和法律依据，电费应由发包方承担，合同约定：“施工用电采用定额管理，暗洞成型后电费按每延米800元核算，超出费用由乙方自行负担。”该约定不明确，不具有可操作性，因为“暗洞成型前电费”和“明洞用电”以及“其他用电”共用一个电表，如何区分？且反诉原告没有提供我签字认可的用电量，何来超量用电呢！4、湖北楚雄公司主张赔偿工期延误损失100000元，不能成立。湖北楚雄公司没有提供证据证明工期延误原因及工期延误所遭受处罚、造成经济损失的依据。综上，请求驳回湖北楚雄公司的反诉请求。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年5月16日，湖北省路桥集团有限公司湖北郧十高速公路YSTJ--
9合同段项目部（甲方）与湖北楚雄公司（乙方）签订《湖北郧十高速公路YＳＴＪ－9合同段隧道工程第一施工队协作施工合同(任家凹隧道)》一份。合同约定的相关内容为：乙方自愿承包甲方任家凹隧道工程施工项目。工程名称：湖北省路桥集团有限公司湖北郧十高速公路YSTJ
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9合同段任家凹隧道项目。工程范围：任家凹隧道（左线ZK49+639～ZK50+801，右线K49+637～K50+401）范围内监理或业主批复同意施工工程。工程内容：任家凹隧道范围内主体工程及临时工程、附属工程等所有工程（以业主下发图纸所示、监理工程师或业主批复的工程施工内容为准）以及不予单独支付的附属工程和甲方指定的其他工程任务。工程期限：开工令颁发后18个月。承包方式：固定单价承包，单价见附件工程量清单表，乙方充分考虑到施工期间各类材料、机械、劳动力市场的价格及自身税费风险，一并计入单价里，以后不作任何调整。乙方完成工程量为新增支付号时，按业主批复单价的85%计价。以上单价作为结算依据，除非合同另有规定，合同单价和总额价中包括为实施和完成上述工程内容所需的人工费、材料费（除甲方定价供应的钢筋以外的其他材料）、机械设备费、检测费（包括提供人员、辅助材料及工具等）、安全施工费、文明施工费、施工环保费、职业健康费、乙方管理费、乙方税金、保险、利润、施工人员设备进出场费用、前期施工准备费用（如施工场地平整费、辅助便道的维修费等）、临时设施的建设和拆除费、施工及生活用水、电费等一切为完成或辅助上述工序施工所需要的工作内容的费用，以及合同明示或暗示的所有责任、义务和一切风险。工程预计数量和工程价款：附表工程量清单所列工程量仅作为参考，除合同另有规定外不能作为最终结算与支付依据，实际支付应按乙方实际完成的经甲方、监理工程师和业主认可的可以计量的工程量为准。变更增加的支付子目工程量为取得监理工程师和业主认可的可以计量的工程量，且不超过甲方现场管理人员确认的工程量。工程造价：暂估算为60535084元，具体金额以最终累计结算款为准。乙方应作好为隧道施工服务的附属工程（包括临建设施、拌合场、场地平整等）准备工作，并无条件等待甲方的书面开工通知。合同尾部乙方栏处加盖有湖北楚雄公司公章和委托代理人左灯雄的签名，并附有湖北楚雄公司授权左灯雄代表公司签订、履行合同的授权委托书。
2012年9月3日，郭成永（乙方）与周林(甲方委托代理人)签订《公路工程施工劳务合同》一份。合同约定的相关内容为：甲方（工程承包人），乙方（劳务分包人）：郭成永。鉴于湖北省交通运输厅（以下简称“业主”）为修建湖北省郧十高速公路第九合同段任家凹隧道工程项目，已与湖北省路桥集团有限公司签订总承包合同文件，为确保本项目工程质量及按期完工，在履行工程承包人与湖北省路桥集团有限公司湖北郧十高速公路第九合同段项目部（以下简称“项目部”）签订的工程承包合同的前提下，现甲、乙双方就劳务分包事项协商达成一致订立本合同，双方自愿共同遵守。第一条总则:1、本工程为：湖北省郧县至十堰高速公路YＳＴＪ－9合同段任家凹隧道单位工程。3、本合同由以下文件组成：本合同、任家凹隧道劳务分包工程量清单表、任家凹隧道甲供材料清单表。第二条劳务分包工程范围、承包方式及工程价款:1、承包范围：（1）按图纸要求完成本工程（任家凹隧道工程）的全部施工内容（以甲方合同的工作范围为准）。本合同为劳务分包，甲方按设计施工图提供主要材料、部分机械设备，乙方根据甲供的设备、材料按设计图纸、工程变更完成本合同的所有劳务（其中包括所有人工费、甲供设备、材料以外的所有机械与材料）。2、承包方式：（1）本合同采用固定单价加额定总价双控的承包方式，暗洞按照每延米7900元计算暗洞额定总价（隧道不分衬砌类型以主洞每延米7900元计算，额定总价内包含车、人行横洞，预埋洞室及隧道装饰等所有辅助施工的人工、机械费用，开挖工程中包含炸材费用），采用额定总价对《任家凹隧道劳务分包工程量清单表》细目分批固定单价，工程计量款采用固定单价乘以工程数量计算。隧道暗洞工程不论发生变更或者其他不可预计因素等任何原因造成工程量增加、细目增加或单价增加的，总价均不得超过7900元/每延米，若发生工程变更减少的，按本合同附后的《任家凹隧道劳务分包工程量清单表》中相应单价予以扣除。洞口、明洞及洞外全部工程均按甲方工程清单细目单价的20%计算，按乙方施工进度分批结算。（2）工程款细目单价见附件：《任家凹隧道劳务分包工程量清单表》，细目单价为综合单价，单价中包含了乙方按本合同承包范围，承担本工程实施所需的全部施工劳务和相关工作所需的全部费用，并负责提供本合同下款中甲方未列出的全部材料与设备。3、工程款价格：（1）本合同工程款价格等于工程数量乘以细目单价，工程数量以甲方得到的计量工程数量为准。（2）工程数量和工程价款：附表《任家凹隧道劳务分包工程量清单表》中所列工程量仅作为参考，除合同另有规定外不能作为最终结算与支付的依据，实际支付应按乙方完成经甲方、项经部、监理工程师和业主认可的工程量为准。暗洞工程款未发生正变更时（此正变更为设计施工图发生变更造成整个隧道暗洞工程总价款增加），暗洞工程计量款不得突破额定总价。工程变更增加的支付细目工程数量为取得项经部、监理工程师和业主认可的工程量，且不超过甲方现场管理人员确认的数量。工程变更减少支付细目工程量时，甲方支付乙方工程款时根据支付细目单价计算减少工程款，并扣除。（3）工程款价格中已包含了：a完成工程所包含由乙方负责的临时工程与设施费用（工程临建、生活住房等）；b乙方的管理费用和乙方人员工资、配合工及杂工费用；c乙方应负责维护、保养甲方提供机械设备所发生的一切费用，甲供设备挖掘机、装载机、出渣运输车、砼运输车、砼输送泵除外；d由乙方自行负责的施工材料、机械设备、小型机具、燃润料、小五金等所有费用；e缺陷责任期的修复费用；f上述工程款中包含了承担本合同明示或者暗示的所有风险、责任义务而发生的一切费用。（5）本合同劳务单价为综合单价，单价中已经充分考虑了各种可能影响正常施工的因素；不存在任何价格的调整，不存在任何原因的停工窝工补偿费用。但若由于甲供材料供应不及时或业主、项目部原因造成停、窝工且业主给予甲方补偿后，甲方可根据实际情况考虑给予乙方部分补偿。在业主未给予补偿前，乙方不得以任何理由索要补偿。第三条工期及缺陷责任期:2、本工程合同工期：18个月。开工日期以业主（监理）下达给甲方开工令上注明的日期为准，实际工期以业主（监理）最终下达给甲方的实际工期为准。若由于乙方的影响造成超过合同工期，每超过1日，当天起由甲方按2000元/天对乙方实施罚款，累计罚款最高限额为合同总价的10%。3、缺陷责任期为自“本施工段”所属的整个合同段工程由业主签发交工验收证书之日起计24个月。4、施工中如遇下列情况，经业主、甲方签证后工期可相应顺延。（1）设计变更、提供的工程地质资料不准，致使设计方案改变或施工无法进行而影响进度，并且累计影响进度超过60天以上的；（2）人力不可抗拒的自然灾害（如台风、水灾、山崩、泥石流等）而延误的工期。第四条履约保证金、工程预付款、质量担保及税费:1、履约保证金：（1）乙方须在本合同签订之前向甲方递交履约保证金100000元（人民币大写壹拾万元整）。（2）履约保证金在乙方按合同约定时间进场后，在甲方支付乙方第一期工程进度款时退还50%，支付第二期工程进度款时全部退还；若乙方未按本合同约定时间进场，甲方有权扣除乙方全部履约保证金。第五条劳务分包费用结算、支付。1、工程款的结算和支付分中间结算支付、完工结算支付和最终结算支付。3、完工结算和支付：在按合同工程范围完工和甲方已经做完工程完工结算后，甲乙双方以本合同和乙方完成本工程的结算资料进行完工结算。4、最终结算和支付：甲方在“本施工段”所处的整个合同段工程全部完工、并获得业主签发交工验收证书60天内，甲乙双方签订最终结算协议，并按协议约定支付剩余款项。第六条工程变更及施工中进度计划管理。第七条工程质量。第八条材料管理及材料核算:1、工程材料分甲方供应材料和乙方供应材料。2、甲方供应的材料：（1）甲方提供本隧道图纸施工中所需的主材至施工现场交由乙方使用保管，其中包括混泥土制作所需的水泥、碎石、砂、外加剂（甲供材料为图纸工程数量表中所需的直接材料，开挖炸材除外），甲方提供的主材见本合同附件二《任家凹隧道甲供材料清单表》。（2）提供工程施工用开挖台车、防水台车加工所需的主要原材料（工字钢、钢管、钢筋）。（3）民爆物资（炸药、雷管）等炸材由甲方根据国家相关规定，项目部要求统一协调管理，所发生的炸材费、管理费用均由乙方承担（包括炸材运输、保管等费用）。4、材料管理及核算办法：为了搞好甲供材料的供应和管理，降低工程成本，甲方对乙方领用的甲供材料进行考核和核算。（2）甲供材料进场后双方共同签收，交由乙方保管，保管费用包含在清单单价内不单独计价。由于保管过程中造成材料浪费或被盗，按照材料进价赔偿。（4）甲供材料主要采用定额控制、计量管理、乙方自购的材料费用自理，不包含在本办法之内。（5）甲供材料定额控制主要采用《公路工程预算定额（JTG/TB06-02-2007）》核算原材料消耗量，核算的材料施工消耗不得突出《公路工程预算定额（JTG/TB06-02-2007）》给定的消耗量。（6）施工过程中对报检经监理经验合格的工程，甲乙双方现场管理人员共同签认《工程现场签认单》交由甲方签认人保管。《工程现场签认单》不代表现场计量认证，仅作为材料核算的依据。签认单确认后，甲方签认人应在签认当天将签认单交由计量人员保管。以保证原始资料的准确性，作为材料定额核算的依据。（7）工程使用的混凝土、喷射混凝土依据设计施工图纸工程量采用《公路工程预算定额（JTG/TB06-02-2007）》核算砼消耗量。混泥土原材料在根据核算的砼消耗量、项目部中心实验室下达的施工配合比，计算原材料（水泥、碎石、砂、外加剂）的消耗量。（8）甲供材料对于没有消耗定额的材料采用指标控制，则实行计划管理和按指标控制；乙方填写《限额领料单》，经甲方审批领用，超过指标的材料必须经甲方审批方可补充领用，超出指标的材料费用由乙方负责。（11）计量支付乙方工程进度款结算时核算材料费用，超出部分由甲方直接从工程进度款中扣除，结余费用甲方按结余费用的10%对乙方进行奖励。第九条机械设备管理:1、工程施工中甲方提供部分机械设备给乙方使用管理，甲供的设备有挖掘机、装载机、出渣运输车、砼搅拌机、砼运输车、砼输送泵、发电机、隧道通风设施（通风机及风带）。其中甲供设备挖掘机、装载机、出渣运输车、砼运输车、砼输送泵所需的机械费均由甲方负责；甲方提供搅拌机、通风设施给乙方使用，使用过程中的安装、拆卸、使用和管理、维修、保养以及其他所有费用由乙方负责（电费不包含在内）。6、为便于施工统一管理，乙方提供的机械设备中使用柴油由甲方提供，费用由乙方承担。7、甲方提供电力变压器至隧道洞口，变压器范围以外工程施工的所有电力线路均由乙方自费负责（包括工程临建、隧道洞内外施工），施工用电电费由甲方负责。施工用电采用定额管理，暗洞成型后电费按每延米800元核算，超出费用由乙方自行负担，结余费用甲方按结余费用的10%对乙方奖励；洞口等辅助工程所需电能包含在清单支付单价内，不单独计价。第十条安全、文明施工:1乙方应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按照安全标准进行施工，并随时接受行业安全检查人员依法实施的监督检查，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。乙方在履行合同时，严格按照国家安全标准、操作规程施工，施工过程中如果由于乙方自身原因造成安全事故责任和因此而发生费用的由乙方自己承担。2、施工过程中因乙方操作失误发生轻伤事故的，由乙方自己负责，不得向甲方索赔费用；甲方应为劳务工人购买工程意外险，当发生安全事故在保险范围时，甲方负责协调费用赔偿，在保险费用赔偿以外的费用由乙方自己承担。第十一条甲方责任和义务:4、负责对乙方施工中的安全生产、质量、工程进度、工程计量、文明施工实施指导和监控，监督施工生产各项安全、质量技术措施的落实。5、负责向乙方提供相关施工图纸及相关文件资料，并负责制定施工方案及技术交底工作。6、负责工程测量定位、现场技术指导，统一安排技术档案资料的收集整理及交工验收；负责现场试验的指导和试验资料的收集工作；负责协调乙方配合监控单位做好本工程的监控量测工作。根据施工需求向乙方提供甲供机械设备，标示标牌。8、按合同约定，向乙方进行结算和支付劳务报酬。9、为劳务工人办理工程意外保险。10、根据现场规划向乙方提供临建场地，指导乙方按临建规划施工，提供电力变压器至隧道洞口，其他临建（除工区驻地以外的所有临建，包括生产区和乙方劳务人员生活区）所发生的费用由乙方承担。第十二条乙方责任和义务:4、甲方提供临建场地后，乙方应尽快按临建规划自行负责驻地设施的建设；包括生产、生活区、水电设施等建设，建设规模和标准必须符合甲方要求。17、及时向甲方报告施工中发生的质量事故并负责承担因乙方原因导致的质量事故的一切责任及相关费用，并对由此引起的一切损失负责。25、乙方做到安全施工，对施工中出现的安全事故负责。如出现安全事故可向甲方申请一定量甲方投保范围内的保险费用补偿，保险费用根据保险公司赔偿的额度为准，最高不超过2万元。第十三条违约责任。2、当发生下列情形之一时，乙方应承担违约责任：（1）当乙方因自身原因延误工期交工的，每延误一日，应向甲方支付1000元的违约金，以总额100000元为限。合同尾部，周林在甲方委托代理人栏签名，郭成永在乙方（法定代表人）栏签名。合同附件一：周林与郭成永共同签署的《任家凹隧道劳务分包工程量清单表》一份；合同附件二：周林与郭成永共同签署的《任家凹隧道甲供材料清单表》一份。
2012年9月3日，郭成永通过4340612650184594银行账号给周林的4367422650390150051银行账号转入履约保证金10万元。
2012年10月19日，湖北省路桥集团有限公司湖北郧十高速公路YSTJ--
9合同段项目部就任家凹隧道左、右线洞口工程向西安方舟工程咨询有限责任公司驻地监理工程师申请正式开工（计划开工日期：2012年10月22日，计划完工日期：2013年12月15日），获得了该公司驻地监理工程师办公室的批准。
2013年10月3日，湖北楚雄公司向郭成永发出《关于喷射混凝土用量控制及相关处罚条例的通知》，有关内容为:规范控制喷射砼使用量，严禁浪费；结合规范和图纸，经甲方科学研究后制定标准为：任何工程部位的喷射砼使用量均不能超过图纸设计方量（设计方量根据图纸计算，祥见附表一）的40%，自2013年10月日起执行此标准至本隧道工程完工为止，届时甲方将于每月底进行用量成本核算，凡是超出用量标准要求的，超出部分的所有材料费（原材料单价以甲方材料入库单价为准）、机械设备费、人工费、电费或其他间接损失均由乙方进行全额赔偿。乙方必须无条件服从上述要求。
郭成永签订合同后组织民工施工完成了任家凹隧道暗洞工程（含左、右线）的建设。湖北楚雄公司与郭成永之间未进行工程决算。湖北楚雄公司已支付郭成永工程款12441886元（其中付款9600000元、炸材、柴油等材料抵款2841886元）。另外，因郭成永雇请的民工毛天国在任家凹隧道施工过程中发生事故死亡，湖北楚雄公司赔付毛天国亲属王玉兰等人死亡赔偿金600000元。
另查明，任家凹隧道左右线纵断面变更设计图纸显示：左线隧道进口里程为Z1K49+639，左线隧道出口里程为Z1K50+801，左线隧道全长1162M；右线隧道进口里程为K49+637，右线隧道出口里程为K50+401，右线隧道全长764M。2012年10月26日，郧十高速公路指挥部、设计单位、咨询单位、监理单位、施工单位共同对任家凹隧道左线出口洞门优化问题进行了研究，并形成会议纪要为“将明洞取消，洞口桩号由Z1K50+801变为Z1K50+790，削竹式洞门改为端墙式”。2014年9月14日，湖北省郧县至十堰高速公路总监理工程师办公室《关于下发YSTJ
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9合同段任家凹隧道左洞Z1K49+639～Z1K50+801、右洞K49+637～K50+401两段隧道围岩设计变更工程数量表的通知》(总监办通用函件)载明：根据总监办下发的《隧道围岩级别现场认定实施细则》的通知，总监办、咨询、设计、监理、施工单位根据隧道监控量测、超前地质预报、地质素描等对任家凹隧道左洞Z1K49+639～Z1K50+801、右洞K49+637～K50+401两段掌子面围岩每10M或20M进行了确认，现场共签认隧道围岩级别认定单157份，会议纪要22份，对围岩级别调整提出了建议。设计单位根据上述现场资料对该两段隧道进行了动态设计，确定对任家凹隧道进行如下围岩级别调整的变更：IV级围岩调整到V级围岩共计81M，IV级围岩内部调整共计58M，V级围岩内部调整共计183M。现将变更后任家凹隧道洞身动态设计变更图纸下发给你们，作为变更、计量依据。附件：任家凹隧道主洞洞身工程数量汇总表（变更后）、任家凹隧道右线纵断面变更设计图、任家凹隧道左纵断面变更设计图，共计8页。2016年4月25日，湖北省路桥集团有限公司湖北郧十高速公路YSTJ
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9合同段项目部出具《关于郧十高速任家凹隧道明洞及洞口子目工程施工变化情况说明》一份，内容为：根据指挥部和实际情况调整如下：1、洞口、明洞开挖。①洞顶截水沟、由于材料上山困难，由我部自己优化施工方案后，采取了砖砌沟身。②左洞出口削竹洞门设计变更取消，相关的洞身衬砌、防排水等工程取消。2、洞顶回填。①左洞进口端，由于塌方后，技术难度大，洞口工程由部单独施工，包括洞顶回填。②洞口换填C20混泥土，有路基施工队伍施工。3、C30预制混泥土与C25现浇混泥土属于洞内电缆沟部分变更后，改成预制，有第三方提供预制件，项目安装。4、污水净化池取消。5、蓄水池、泵房、滚水坝三个附属工程取消。2015年5月5日，湖北省路桥集团有限公司湖北郧十高速公路YＳＴＪ－9合同段项目部出具《情况说明》一份，内容为：任家凹隧道属郧十高速第九合同段工程，郧十高速第九合同段工程于2014年12月底整体交工验收合格，郧十高速于2015年元月全线通车。
本院认为：根据当事人的诉讼请求和抗辩意见，本案的争议焦点应归纳为：一、周林签订《公路工程施工劳务合同》的行为后果应由谁承担？二、郭成永与湖北楚雄公司签订的《公路工程施工劳务合同》的合同效力及民事责任如何认定？三、郭成永施工完成的工程及工程价款如何认定？四、郭成永请求湖北楚雄公司退还履约保证金100000元能否支持？五、郭成永请求湖北楚雄公司支付其挖掘机租赁费230000元、垫付的受伤民工医疗费110000元和开挖台车制作费18000元能否支持？六、湖北楚雄公司支付王玉兰等人的600000元赔偿金能否抵付郭成永工程款？七、湖北楚雄公司支付的临建费用应如何处理？八、湖北楚雄公司反诉请求郭成永赔偿超量使用混凝土等材料价款860551.34元能否支持？九、湖北楚雄公司反诉请求郭成永赔偿超量施工用电费用1333791.26元能否支持？十、湖北楚雄公司反诉请求郭成永赔偿延误工期损失100000元能否支持？对此，本院根据庭审中查明的案件事实并结合相关法律规定，具体评判如下：
一、关于周林签订《公路工程施工劳务合同》的行为后果应由谁承担的问题。
本院认为，第一，根据湖北省路桥集团有限公司湖北郧十高速公路YSTJ--9合同段项目部（甲方）与湖北楚雄公司（乙方）签订的《湖北郧十高速公路YSTJ--
9合同段隧道工程第一施工队协作施工合同(任家凹隧道)》约定的内容看，案涉的“湖北省路桥集团有限公司湖北郧十高速公路YSTJ--
9合同段任家凹隧道项目”系湖北楚雄公司从湖北省路桥集团有限公司处分包而来。
第二，根据周林与郭成永签订的《公路工程施工劳务合同》中，首部“甲方（工程承包人）后空白，乙方（劳务分包人）后郭成永签名”；合同目的：“为确保本项目工程质量及按期完工，在履行工程承包人与湖北省路桥集团有限公司湖北郧十高速公路第九合同段项目部签订的工程承包合同的前提下，现甲、乙双方就劳务分包事项协商达成一致订立本合同，双方自愿共同遵守”；尾部“甲方（法定代表人）后空白，周林甲方委托代理人后周林签名，乙方（法定代表人）后郭成永签名”等内容看，该合同中的“甲方（工程承包人）”应是指与湖北省路桥集团有限公司签订承包合同的湖北楚雄公司，周林应为湖北楚雄公司的委托代理人。
第三，周林、十堰楚雄分公司和湖北楚雄公司在答辩中均自认周林是代表十堰楚雄分公司与郭成永签订的施工劳务合同。而郭成永认为周林是代表周林、胡传华、王伟三人与其签订施工合同依据的是几份电话录音，该证据不够充分，本院不能采信。因此，应当认定周林是代表十堰楚雄分公司与郭成永签订的施工劳务合同。
第四，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，十堰楚雄分公司不具有法人资格，其民事责任依法应由湖北楚雄公司承担。
故，周林代表十堰楚雄分公司签订的合同所产生的民事法律后果依法应由湖北楚雄公司承担。
二、关于郭成永与湖北楚雄公司签订的《公路工程施工劳务合同》的合同效力及民事责任如何认定的问题。
本院认为，第一，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围。”和《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”之规定，本案中，湖北楚雄公司将其承包的郧十高速公路YSTJ
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9合同段任家凹隧道工程施工劳务部分分包给无相应资质的自然人郭成永施工，违反了法律的强制性规定，该分包行为无效。故，湖北楚雄公司与郭成永签订的《公路工程施工劳务合同》应依法认定为无效合同。
第二，根据《中华人民共和国合同法》第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。”之规定，本案中，湖北省路桥集团有限公司证实：“任家凹隧道属郧十高速第九合同段工程，郧十高速第九合同段工程于2014年12月底整体交工验收合格，郧十高速于2015年元月全线通车。”这充分表明郭成永承建的郧十高速公路YSTJ
--9合同段任家凹隧道暗洞部分建设工程已经验收合格。故郭成永对其完成的建设工程有权请求参照合同约定支付工程款。
故，虽然案涉施工合同无效，但郭成永作为实际承包人请求湖北楚雄公司参照合同约定支付工程款的诉讼请求，理由正当。
三、关于郭成永施工完成的工程及工程价款如何认定的问题。
本院认为，第一，湖北楚雄公司承认任家凹隧道暗洞工程（含左、右线）的建设系郭成永施工完成，故本院对此予以认定。
第二，湖北楚雄公司否认任家凹隧道明洞工程（含左、右线）及附属设施的建设系郭成永施工完成，并提供了其与案外人叶贵仁、徐鹏、金明祥、黎正友等人签订的施工合同及支付工程款凭证予以证明；而郭成永认为任家凹隧道明洞工程（含左、右线）及附属设施亦由其施工完成，但未提交相关证据支持，故不能认定任家凹隧道明洞工程（含左、右线）及附属设施的建设由郭成永施工完成。
第三，湖北楚雄公司和郭成永均认可任家凹隧道右线全长764米，其中明洞长28米，暗洞长736米。另外，根据任家凹隧道左右线纵断面变更设计图纸显示：任家凹隧道左线设计长度为1162米（进口里程为Z1K49+639，出口里程为Z1K50+801，）。2012年10月26日，郧十高速公路指挥部、设计单位、咨询单位、监理单位、施工单位共同对任家凹隧道左线出口洞门优化问题进行了研究，并形成会议纪要“将明洞取消，洞口桩号由Z1K50+801变为Z1K50+790，削竹式洞门改为端墙式”。由此，隧道左线实际施工长度变更为1151米（进口里程为Z1K49+639，出口里程为Z1K50+790）。因双方均认可任家凹隧道左线进口明洞长14米，故任家凹隧道左线暗洞实际长度应认定为1137米。综上，郭成永施工的任家凹隧道左右线暗洞全长共计1873米。
第四，根据双方签订的《公路工程施工劳务合同》约定“承包方式：（1）本合同采用固定单价加额定总价双控的承包方式，暗洞按照每延米7900元计算暗洞额定总价（隧道不分衬砌类型以主洞每延米7900元计算，额定总价内包含车、人行横洞，预埋洞室及隧道装饰等所有辅助施工的人工、机械费用，开挖工程中包含炸材费用），采用额定总价对《任家凹隧道劳务分包工程量清单表》细目分批固定单价，工程计量款采用固定单价乘以工程数量计算。隧道暗洞工程不论发生变更或者其他不可预计因素等任何原因造成工程量增加、细目增加或单价增加的，总价均不得超过7900元/每延米，若发生工程变更减少的，按本合同附后的《任家凹隧道劳务分包工程量清单表》中相应单价予以扣除。洞口、明洞及洞外全部工程均按甲方工程清单细目单价的20%计算，按乙方施工进度分批结算。（2）工程款细目单价见附件：《任家凹隧道劳务分包工程量清单表》，细目单价为综合单价，单价中包含了乙方按本合同承包范围，承担本工程实施所需的全部施工劳务和相关工作所需的全部费用，并负责提供本合同下款中甲方未列出的全部材料与设备。3、工程款价格：（1）本合同工程款价格等于工程数量乘以细目单价，工程数量以甲方得到的计量工程数量为准。”的内容，虽应当理解为双方约定采用“固定单价”和“额定总价”两种计价方式结算工程款，若按“固定单价”计算低于“额定总价”的按“固定单价”结算工程款，否则按“额定总价”结算工程款。但因双方均未提交互相认可的实际施工的“工程数量”，致使本案无法采用按“固定单价”方式结算工程款，而只能按“额定总价”方式结算工程款。故，郭成永完成施工的任家凹隧道左右线暗洞工程的总工程款应计算为14796700元（即7900元/米×1873米）。
四、关于郭成永请求湖北楚雄公司退还履约保证金100000元能否支持的问题。
本院认为，第一，根据双方签订的《公路工程施工劳务合同》约定的内容“乙方须在本合同签订之前向甲方递交履约保证金100000元（人民币大写壹拾万元整）。”可以认定双方约定郭成永在本劳务合同签订之前须先交履约保证金100000元，否则不签订合同。
第二，根据郭成永提交的银行交易明细证明，郭成永于2012年9月3日（签合同当天）通过4340612650184594银行账号向周林的4367422650390150051银行账号转入现金100000元，这与合同约定相符，二者能够相互印证。据此，可以认定郭成永向湖北楚雄公司交付了100000元的履约保证金。
第三，根据双方签订的《公路工程施工劳务合同》约定的内容“履约保证金在乙方按合同约定时间进场后，在甲方支付乙方第一期工程进度款时退还50%，支付第二期工程进度款时全部退还；若乙方未按本合同约定时间进场，甲方有权扣除乙方全部履约保证金。”可以认定双方约定郭成永交付的履约保证金在湖北楚雄公司支付第二期工程进度款时就应全部退还。故，郭成永现请求湖北楚雄公司退还履约保证金100000元的事实和理由充分，本院予以支持。
五、关于郭成永请求湖北楚雄公司支付其挖掘机租赁费230000元、垫付的受伤民工医疗费110000元和开挖台车制作费18000元能否支持的问题。
本院认为，第一，根据双方签订的《公路工程施工劳务合同》约定的内容“第九条机械设备管理:1、工程施工中甲方提供部分机械设备给乙方使用管理，甲供的设备有挖掘机、……。其中甲供设备挖掘机、……所需的机械费均由甲方负责。”可以认定双方约定工程施工中的挖掘机应由湖北楚雄公司提供并支付费用。现湖北楚雄公司不认可拖欠郭成永挖掘机租赁费，而郭成永只提交了其弟郭成兵与案外人签订的挖掘机买卖协议和挖掘机驾驶人在该工程驾驶挖掘机的证人证言，却未能提供其与湖北楚雄公司之间关于挖掘机的租赁合同、租赁费用计算标准、租赁费用结算手续等证据，故其请求湖北楚雄公司支付挖掘机租赁费230000元的事实依据不足，本院不予支持。
第二，因郭成永向本院提交的毛天国住院费（82722.91元）票据系复印件，且不能提供原件核对，其称原件已交给了湖北楚雄公司，但湖北楚雄公司不予认可，其又无其他证据佐证其支付该款的事实，本院对此不能予以认定，故郭成永请求湖北楚雄公司支付受伤民工医疗费110000元的事实依据不足，本院不予支持。
第三，根据双方签订的《公路工程施工劳务合同》约定的内容“第八条材料管理及材料核算:2、甲方供应的材料：（2）提供工程施工用开挖台车、防水台车加工所需的主要原材料（工字钢、钢管、钢筋）。”可以认定双方约定施工用开','2018-10-10
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