四川省达州市达川区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川1703刑初130号
公诉机关达州市达川区人民检察院。
被告人李杨，男，生于1979年6月13日，汉族，初中文化，农民，住四川省达州市达川区。因犯开设赌场罪，2017年11月14日被达州市公安局达川区分局刑事拘留，2017年12月20日经达州市公安局达川区分局决定对其取保候审，2018年1月16日经达州市达川区人民检察院批准逮捕，同日由达州市公安局达川区分局执行，现羁押于达州市看守所。
指定辩护人余琳，四川虹信律师事务所律师。
被告人刘斌，男，生于1975年10月5日，汉族，初中文化，住四川省巴中市平昌县。因犯开设赌场罪，2017年11月14日被达州市公安局达川区分局刑事拘留，2017年12月20日经达州市公安局达川区分局决定对其取保候审。
指定辩护人简梦竹，四川虹信律师事务所律师。
被告人吴邦友，外号“八哥”，男，生于1962年12月28日，汉族，初中文化，住重庆市大渡口区。因犯开设赌场罪，2017年11月14日被达州市公安局达川区分局刑事拘留，2017年12月20日经达州市公安局达川区分局决定对其取保候审。
指定辩护人孙传建、李威，四川虹信律师事务所律师。
达州市达川区人民检察院以达川检公刑诉（2018）103号起诉书指控被告人李杨、刘斌、吴邦友犯开设赌场罪，于2018年4月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员王锡梅担任审判长并主审，与审判员刘宁、人民陪审员鲁仕莉组成合议庭，于2018年5月4日公开开庭审理了本案。达州市达川区人民检察院指派检察员杨峰出庭支持公诉，被告人李杨及其指定辩护人余琳、被告人刘斌及其辩护人简梦竹、被告人吴邦友及其辩护人李威、孙传建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
达州市达川区人民检察院指控，2017年11月9日被告人李杨通过陈某2介绍租用达川区XX镇XX路XX号门市开设“龙某”赌博场所，同月10日开始营业，但无参赌人员。2017年11月11日下午，被告人李杨通过被告人刘斌联系在达州市达川区XX大酒店XX房间与被告人吴邦友认识，并在该房间内约定一起在达川区XX镇XX路XX号门市共同开设“龙某”方式的赌场。经协商，被告人李杨占股份40%，被告人吴邦友一方占60%股份，其中包括被告人刘斌所占股份10%。被告人李杨、吴邦友各自安排其赌场所需要的从事赌场发牌、收取赌资、管理内务的从业人员，每人每天200元报酬。2017年11月13日，被告人李杨招集鲁某、陈某1、严某等人开车到达达川区XX镇，被告人刘斌招集李某4、刘某2、贺某等人赶到赌场，被告人吴邦友招集张某1、梁某1、梁某2从外地赶到赌场。三被告人会合后于2017年11月13日14时许赌场开始对外营业，被告人李杨与被告人吴邦友各出资一万元作为启动资金，现场人员张某1负责发牌，梁某2、梁某1、陈某1三人负责兑付赌资。为吸引参赌人员，该赌场对外发送“优惠卡”可抵作赌资使用，同日15时许，该赌场被公安机关当场查获，抓获赌博人员19人，现场扣押赌资42610元。另查明，被告人李杨系文某1开设赌场一案的共犯，通过调取文某1与李杨二人的XX银行交易记录查明进行的赌资交易金额共计35.3万元。同时向法庭出示案件受理登记表、立案决定书、被告人人口信息、取保决定书、银行卡交易记录、扣押清单、抓获经过、证人陈某2、梁某1、梁某2、张某1、文某1等人的证词、辨认笔录、被告人李杨、刘斌、吴邦友的供述、现场勘验笔录、现场照片等证据，认为被告人李杨、刘斌、吴邦友以营利为目的开设赌场，其中被告人李杨涉案赌资金额为395610元，被告人刘斌、吴邦友涉案赌资金额为42610元，三被告人的行为触犯中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究三被告人刑事责任。在共同犯罪中不分主从，被告人李杨、刘斌归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚，被告人李杨系文某1开设赌场罪中的从犯，可以从轻处罚。请依法惩处。
被告人李杨对其犯罪事实供认不讳，未提出辩解意见。其辩护人的辩护意见是，对指控事实无异议，但与文某1的债务应当扣除，本案不应分主从，被告人认罪，建议从轻处罚。
被告人刘斌辩称，李杨和吴邦友各给我5%的股份，我没有钱出资，这10&的股份是给了吴邦友的，看他是给我分红还是给工资由他定，对指控事实无异议。其辩护人的辩护意见是，对指控事实无异议，但被告人刘斌没有出资，没有获利，在犯罪中起次要作用，且认罪，建议从轻处罚。
被告人吴邦友辩称，我是给他人打工，没有出资、我不是股东，只是我在出面而已。其辩护人的辩护意见是，被告人吴邦友是后面加入进来的，参与时间短，属从犯，犯罪情节轻微，请求从轻处理。
经审理查明，2017年11月9日被告人李杨通过陈某2介绍租用达川区XX镇XX路XX号门市开设“龙某”赌博场所，同月10日开始营业，但无参赌人员。2017年11月11日下午，被告人李杨通过被告人刘斌联系介绍认识被告人吴邦友，在达州市达川区XX大酒店XX房间被告人李杨、刘斌、吴邦友协商一起在达川区XX镇XX路XX号门市开设“龙某”方式的赌博赌场，并约定被告人李杨占股份40%，被告人吴邦友一方占60%股份，其中包括被告人刘斌所占股份10%。被告人李杨、吴邦友各自安排其赌场所需要的从事赌场发牌、收取赌资、管理内务的从业人员，每人每天200元报酬，并约定2017年11月12日准备一天，2017年11月13日开业。
2017年11月13日，被告人李杨招集鲁某、陈某1、严均等人开车到达川区XX镇的赌场，被告人刘斌招集李某4、刘某2、贺某等人赶到赌场，被告人吴邦友招集张某1、梁某1、梁某2从外地赶到赌场。当日14时许，三被告人会合后，赌场开始对外营业，被告人李杨与被告人吴邦友各出资一万元作为启动资金，现场人员张某1负责发牌，梁某2、梁某1、陈某1三人负责对付赌资。为吸引参赌人员，该赌场对外发送“优惠卡”可抵作赌资使用，同日15时许，该赌场被公安机关当场查获，抓获赌博人员19人，现场扣押赌资42610元。
同时查明，被告人李杨系文某1、郁某、杨某2、石某开设赌场一案的共犯。文某1、郁某、杨某2、石某开设赌场罪一案，本院已于2017年4月25日作出（2018）川1703刑初10号刑事判决书，判决认定被告人李杨发展文某1为其下级代理，涉案赌资共计293500元（该判决已生效）。
上述事实，被告人李杨、刘斌、吴邦友在庭审中无异议，且有经庭审举证、质证的案件受理登记表、立案决定书、被告人人口信息、取保决定书、银行卡交易记录、扣押清单、抓获经过、证人陈某2、梁某1、梁某2、张某1、陈某1、李某1、李某2、王某、陈某3、李某3、李某4、艾某、向某、曹某、李某5、胡某、贺某、鲁某、程某、魏某1、熊某、魏某2、文某1的证词、辨认笔录、被告人李杨、刘斌、吴邦友的供述、现场勘验笔录、现场照片等证据证实，足以认定。
针对被告人李杨涉案赌资是否应累加的问题，结合案件事实及证据，评判如下：
公诉机关起诉指控被告人李杨涉案赌资395610元，经查，被告人李杨开设“龙某”赌场，当场搜缴赌资42610元，发展赌博网络下级代理，涉案赌资293500元（已扣除债务6万元），根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。对于开设“龙某”赌场的，其犯罪金额未界定，应属行为犯，法律及相关司法解释对非网络赌博中的“情节严重”未作明确规定，亦无明确的参考规定。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款（二）项规定，赌资数额累计达到30万元以上的，属情节严重。该《意见》对利用网络开设赌场的行为进行了具体的规定，是否能够将两种形式的赌资进行累加，现法律没有明确规定，对非网络赌博犯罪案件，不能直接参照此《意见》的规定。根据罪刑法定原则及有利于被告人的原则，不应将两种方式的赌资进行累加处理。
本院认为，被告人李杨、刘斌、吴邦友以营利为目的，开设赌博场所，其行为已构成开设赌场罪，应依法予以刑事处罚。公诉机关起诉指控的罪名成立，本院予以支持。三被告人为所开设赌场的股东，在共同犯罪中，分工协作、相互配合，不分主从，根据其在犯罪中所实施的犯罪行为承担相应的法律责任。被告人李杨为赌博网站招募下级代理，发展文某1为赌博网站的下级代理，由下级代理文某1接受投注，情节严重。被告人李杨、刘斌归案后，如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚；被告人李杨、刘斌、吴邦友积极缴纳罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人吴邦友辩称其系帮他人打工，不是赌场股东，没有出资1万元的辩解理由，有证人证言及被告人李杨、刘斌的供述证实，被告人吴邦友为其出资方的实际代理人，具体负责赌场的事宜，因此其辩解与本案查证的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第二十五条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款（六）项之规定，判决如下：
一、被告人李杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限，从判决确定确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人刘斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人吴邦友犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
四、对公安机关当场查获的赌资人民币42610元，予以没收，上缴国库；对公安机关扣押在案的物品，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王锡梅
审 判 员 刘 宁
人民陪审员 鲁仕莉
二〇一八年五月三十日
书 记 员 江河丽