上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宝民一（民）初字第9568号
原告杨梦鹤，女。
法定代理人杨红亮（系原告杨梦鹤父亲），男。
委托代理人王学红，上海浩锦律师事务所律师。
委托代理人ＸＸ海，上海浩锦律师事务所律师。
被告曾勇，男。
被告张升文，男。
上列两被告共同委托代理人刘起麟，上海郭军律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司肥东支公司。
负责人蒋克峰，经理。
委托代理人吕涛，安徽华皖律师事务所律师。
原告杨梦鹤与被告曾勇、张升文、中国人民财产保险股份有限公司肥东支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月4日立案受理后，依法由代理审判员张萍萍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨梦鹤的委托代理人王学红、被告曾勇和张升文的共同委托代理人刘起麟、被告保险公司的委托代理人吕涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨梦鹤诉称，2012年11月13日17点15分许，被告曾勇驾驶被告张升文所有的牌号为皖A5XX**重型专项作业车，行驶至宝山区潘泾路、祁北支路路口处，��案外人陈荣杰驾驶的电动自行车相撞，致电动自行车上乘坐人杨梦鹤受伤，造成道路交通事故。宝山交警支队出具《道路交通事故认定书》认定，被告曾勇对本起道路交通事故承担全部责任，原告和案外人陈荣杰无责。双方就赔偿无法达成一致，故涉诉。现原告诉请要求赔偿医疗费人民币（以下币种皆为人民币）14，369.77元、住院伙食补助费150元（20元／天×7.5天）、交通费800元、误工费8，400元（2，800元／月×3个月）、护理费1，500元（1，500元／月×1个月）、营养费1，200元（1，200元／月×1个月）、残疾赔偿金34，802元（17，401元／年×20年×10%）、鉴定费3，000元、物损费720元（衣物损500元、眼镜220元）、精神损害抚慰金5，000元（在交强险范围内优先受偿）、律师费4，000元，上述费用要求被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任，超出保险范围的项目和金额，由被告��勇和张升文承担连带赔偿责任。
被告曾勇和张升文共同辩称，对事故经过、责任认定、伤残鉴定结论均无异议。事发时的驾驶员即被告曾勇系被告张升文的雇员，事发时在履行职务行为，故由被告张升文承担赔偿责任。对具体赔偿项目与金额：医疗费中的非医保部分和鉴定费应由被告保险公司在保险范围内承担，律师费认可2，000元，其余均同被告保险公司的意见一致。另，事发后被告张升文支付原告现金8，500元，要求在本案中一并处理。
被告保险公司辩称，肇事车辆在本公司投保有限额为122，000元交强险和限额为500，000元商业三者险，未约定不计免赔条款，在商业三者险赔偿中应扣除20%的免赔率，事故发生在保险期内，对原告主张的合理费用同意在交强险和商业三者险范围内赔付。对具体赔偿项目与金额：医疗费，要求扣除住院伙食费后，在医保范围内赔偿；住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和交通费，均无异议；营养费，认可按20元／天计算，期限无异议；物损费，不予认可；鉴定费和律师费不在保险范围内。本被告提交保险条款以证明上述的免赔意见。
经审理查明：
一、2012年11月13日17点15分许，被告曾勇驾驶被告张升文所有的牌号为皖A5XX**重型专项作业车，行驶至宝山区潘泾路祁北支路路口处，与案外人陈荣杰驾驶的电动自行车相撞，致电动自行车上乘坐人杨梦鹤受伤，造成道路交通事故。宝山交警支队出具《道路交通事故认定书》认定，被告曾勇对本起道路交通事故承担全部责任，原告和案外人陈荣杰无责。
二、事发当日，原告即被送往上海市曙光医院宝山分院入院治疗，并进行数次复诊。原告为治疗伤情，共花费医疗费14，249.07元（不含住院期间膳食费）。另事发后，原告为治疗病情及鉴定、诉讼等所需支付鉴定费、律师费和交通费若干。被告张升文先行支付原告现金8，500元。原告同意将上述垫付金额在本案中一并处理。
三、2013年7月25日华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定原告因交通事故受伤，使其患有脑震荡后综合征，构成十级伤残，给予休息期3个月，护理期和营养期各1个月。为此，原告支付鉴定费3，000元。
四、本案所涉肇事车辆牌号为皖A5XX**重型专项作业车事发时的驾驶员即被告曾勇系被告张升文的雇员，事发时在履行职务行为。该车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险限额122，000元及商业三者险限额500，000元，未投保不计免赔特约条款。本次交通事故发生于保险期内。
五、原告于2011年9月起在上海某某制品有限公司工作，因交通事故受伤后误工数月。
六、原告户籍性质系外省市农业���口。
以上事实，有原告提供的《道路交通事故认定书》、机动车行驶证和驾驶证、《机动车交通事故责任强制保险单》、《机动车辆保险单》、相关病史资料、医疗费单据、住院费用清单、出院小结、交通费单据、《司法鉴定意见书》、《劳动合同》、户口本、上海某某制品有限公司出具的《证明》、鉴定费发票、律师费发票、被告张升文提供的收条、被告保险公司提供的《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》（以下简称“《保险条款》”）以及各方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅���具费和残疾赔偿金。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，被告张升文认可由其承担赔偿责任，被告曾勇不承担赔偿责任。肇事车辆在被告保险公司处投有商业三者险，未约定不计免赔条款。综上，本院确定原告所受合理损失由被告保险公司先在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分由被告保险公司根据商业三者险合同的约定对超出交强险责任限额范围的赔偿部分承担相应的赔偿责任，保险赔偿不足的，由被告张升文予以赔偿。
关于商业三者险赔偿范围：商业三者险的赔偿范围应当根据保险人和被保险人约定的商业保险合同以及有关法律规定加以确定。1、关于医疗费中的非医保部分：被告保险公司依据《保险条款》的相关约定主张医疗费中的非医保部分不属于商业三者险的赔偿范围而不予赔偿。本院认为：首先，该条款系被告保险公司提供的格式条款，其含义并不明确，可能存在多种理解，条款只明确约定了被告保险公司单方核定医疗费用的方式和标准，并不能当然从中推断出被告保险公司对医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿的结论。根据法律规定，采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，应当作出有利于被保险人和受益人的解释。因此，在该争议条款含义不明、存在争议的情况下，应当作出有利于被告张升文的解释，即不应理解为被告保险公司对医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿。其次，即使该条款可以被理解为被告保险公司对医疗费中的非医保部分不予赔偿，该条款也属实质上的责任免除条款。根据法律规定，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容。保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。该项提示和明确说明义务是法定特别告知义务，被告保险公司对此应当负有证明责任，否则该项责任免除条款不产生效力。本案中，该条款并未被约定在《保险条款》的责任免除部分，被告保险公司亦未举证证明其已尽到明确说���的义务，故该条款不发生责任免除的法律效力。最后，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，旨在通过用人单位和个人缴费建立医疗保险基金，参保人员患病就诊发生医疗费用后，由医疗保险经办机构给予一定的经济补偿，以避免或减轻劳动者因患病、治疗等所带来的经济风险。为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。而本案中的《保险条款》属商业性的保险合同，被告保险公司收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于购买保险的利益期待亦远远高于国家基本医疗保险，更何况在治疗过程中，无论侵权人还是被侵权人，对于医疗机构针对病情及其发展情况依照医学知识和科学方法采取的治疗方式、标准和用药范围均无法预见和控制。因此，如果��照被告保险公司关于医疗费中的非医保部分不予赔偿的理解对争议条款进行解释，则明显降低了被告保险公司的风险，减轻了其义务。综上所述，本院认为，医疗费中的非医保部分属商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿。2、关于鉴定费：被告保险公司以《保险条款》中约定了免赔“仲裁或者诉讼及其他相关费用”以抗辩鉴定费不属于保险赔付范围。在本案中，鉴定费属于为查明和确定被侵权人伤残情况和三期期限必然支付的必要的、合理的费用，且《保险条款》未对该费用作出明确的责任免除特别约定，故属于商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿。3、关于商业三者险的免赔额：《保险条款》在责任免除项下明确约定负全部事故责任的免赔率为20%，本案肇事车辆未约定不计免赔特约条款，故被告保险公司在商业三者险范围内承担80%的赔偿责任���其余20%的赔偿责任由被告张升文承担。
关于原告主张的各项赔偿费用：
1、原告主张住院伙食补助费150元、误工费8，400元、护理费1，500元、残疾赔偿金34，802元、精神损害抚慰金5，000元和交通费800元，被告方均无异议，且原告的主张属合理范围，故本院均予以支持。
2、医疗费，根据原告提交的医疗费单据，扣除住院期间伙食费后总金额为14，249.07元，系事故发生后原告为治疗损伤而发生的合理费用，且与相关病史记载相互印证，故本院予以确认。
3、营养费，根据鉴定结论并结合原告伤情，本院酌情支持900元。
4、物损费，原告主张在事故中产生衣物损坏和眼镜损毁，参考原告就医记录中原告系颅脑外伤，顶部、右侧额部眉弓皮肤挫裂伤及全身多处皮肤软组织挫伤的情况，本院认为原告主张衣物和眼镜的损失费用尚属合理，故酌情支持衣物损失200元、眼镜损��150元，物损费合计350元。
5、鉴定费，原告主张3，000元，有票据为证，系主张赔偿的合理、必要损失，本院予以支持。
6、律师费，原告主张4，000元，结合案件标的和难易程度，本院酌情支持3，500元。
上述16项费用总计72，651.07元，被告保险公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费三项计10，000元，残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金五项计50，502元，物损费350元，以上合计60，852元；被告保险公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费和鉴定费（合计8，299.07元）的80%为6，639.26元；被告张升文应在保险范围外赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费和鉴定费（合计8，299.07元）的20%为1，659.81元以及律师费3，500元。被告张升文已先行支付原告的8，500元，应予以抵扣。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第三十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司肥东支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告杨梦鹤医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金和物损费共计60，852元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司肥东支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告杨梦鹤医疗费、住院伙食补助费、营养费和鉴定费计6，639.26元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、被告张升文赔偿原告杨梦鹤医疗费、住院伙食补助费、营养费和律师费合计5，159.81元，与被告张升文已先行垫付的8，500元相抵扣，原告杨梦鹤应返还被告张升文3，340.19元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
四、原告杨梦鹤的其余诉讼请求不予支持。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取848元（已由原告杨梦鹤垫付），由被告张升文负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 张萍萍
二〇一四年二月十四日
书 记 员 陈 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责���法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
四、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第三十条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。