江苏省高级人民法院
民 事 裁 定 书
(2016)苏民终959号
上诉人（原审申请人）南京宁华物产有限公司，住所地在江苏省南京市鼓楼区燕江路201号。
法定代表人孙谷，该公司执行董事。
委托代理人沈勇明，江苏维衡律师事务所律师。
被上诉人（原审被申请人）江苏期望期货经纪有限公司，住所地在江苏省南京市长江路99号长江贸易大楼20层。
诉讼代表人吴茂康，该公司清算组组长
委托代理人徐飏，该公司清算组成员。
上诉人南京宁华物产有限公司（以下简称宁华公司）因与被上诉人江苏期望期货经纪有限公司（以下简称期望公司）申请公司清算一案，不服江苏省南京市中级人民法院（2015）宁法商清预字第13号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2016年7月5日受理后，依法组成合议庭，于2016年7月22日进行了听证。上诉人宁华公司的委托代理人沈勇明，被上诉人期望公司清算组组长吴茂康及其委托代理人徐飏到庭参加诉讼。本案现已审查终结。
宁华公司一审申请称：期望公司清算组成立半年来，未开展任何清算工作，现有多名债权人提起股东侵权诉讼，损害宁华公司合法权益，故申请法院对期望公司强制清算。
期望公司一审答辩称：1、清算组成立后，聘请了相关人员进行工商登记备案，后于2015年10月12日召开会议讨论下一步清算工作，并将相关工作进展告知了各股东。2、经清算组与多个债权人沟通协调，已有部分债权人撤回起诉。2015年10月15日，清算组与南京天源会计师事务所有限公司（以下简称天源会计所）签订《审计业务约定书》，待办公地点、清算费用等落实后，天源会计所即进场工作。3、清算组已通过电话方式通知了两位已知债权人，履行了相关通知义务。4、宁华公司申请期望公司强制清算目的是为了中止南京市溧水区人民法院正在审理的案件。综上，清算组一直在正常开展工作，并未损害股东宁华公司的合法权益，故请求驳回宁华公司的申请。
原审法院经审查查明：1993年3月4日，中国国际期货有限公司南京公司经江苏省工商行政管理局批准注册成立，公司注册资本为1000万元，法定代表人为杜海燕。1993年10月19日，中国国际期货有限公司南京公司更名为南京中期国际期货经纪有限公司，后于1996年1月20日更名为江苏中期期货经纪有限公司，又于1998年4月30日更名为期望公司。
1999年9月，期望公司注册资本增至3000万元，股东出资及持股比例为：江苏新中期股份有限公司出资1500万元，持股50%；南京物资实业集团总公司出资300万元，持股10%；南京金贸（集团）公司出资300万元，持股10%，南京黑色金属材料有限公司出资900万元，持股30%。
2002年12月6日，南京黑色金属材料有限公司更名为南京金属物流集团有限公司，其后于2010年10月15日更名为宁华公司。
另查明：2008年7月10日，因期望公司未按规定申报年检，江苏省工商行政管理局依法吊销了期望公司营业执照。2015年6月11日，期望公司召开股东会，决定成立清算组，并由各股东推荐的吴茂康、刘小锁、李苏渝、李春强、徐飏成立公司清算组，吴茂康任清算组组长。2015年8月28日，期望公司清算组向江苏省工商行政管理局办理了备案。2015年10月29日，期望公司与天源会计事务所签订《审计业务约定书》，约定天源会计事务所接受期望公司委托，清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单及清算报告。
又查明：2014年2月10日，江苏省机电汽车贸易有限公司以新源世纪投资担保有限公司、中国国际期货有限公司、宁华公司等未实际履行出资、增资义务应承担相应责任为由，向南京市溧水区人民法院提起诉讼，案号为（2014）溧商初字第149号。
原审法院认为：强制清算实质上是在自行清算无法展开或不能达到目的时的一种司法补救措施，人民法院只有在自行成立的清算组严重拖延清算进度的情况下，才能启动强制清算程序。公司股东以清算组故意拖延清算为由，向人民法院申请对公司进行清算时，应对清算组故意拖延清算承担举证责任。本案中，期望公司已由各股东推荐的人员成立了清算组，并依法办理了工商备案。宁华公司作为期望公司清算组成员，依法负有相应的清算义务，现宁华公司无证据证明其曾督促过清算组履行相应义务，亦未举证证明清算组主观上拒不履行清算责任。而（2014）溧商初字第149号一案系发生于清算组成立前，不能据此认定宁华公司的利益因此受到严重损害。综上，宁华公司申请人民法院指定清算组对期望公司进行清算，依据不足，不予受理。
依据《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（一）项、第二款之规定，裁定：驳回宁华公司对期望公司强制清算申请。
宁华公司不服原审裁定，向本院提起上诉称：1、期望公司清算组成立至今，并未按照法律规定的程序和内容开展实质性的清算工作。涉及期望公司的诉讼多达上百件，清算组仅电话通知两位债权人，存在严重失职。2、清算组成立后无正当理由未开展任何法定工作即可证明清算组“故意拖延清算”，我方的申请本身也可视作对清算组履行义务的督促。我方提起强制清算申请，绝非为了一己私利，而是防止众多债权人利益受损。故请求撤销原审裁定，改裁原审法院受理强制清算申请。
被上诉人期望公司二审答辩称：1、宁华公司称我公司涉诉达百件不符合事实。宁华公司申请强制清算，必须提供证据证明清算组恶意或拖延清算，但其未能提交任何证据。2、宁华公司针对清算组成立后只是电话通知了相关债权人，未进行公告，公告的目的在于防止公司内部人员操纵的秘密清算以及避免资源浪费，与本案无直接关联。3、宁华公司也是清算组成员之一，也应负有清算义务。4、溧水法院案件发生在清算组成立之前，该案尚未判决，即宁华公司也没有证据证明其利益受到损害。5、宁华公司申请强制清算就是为了溧水法院案件中止审理。6、成立清算组的股东会决议已经约定清算中遇到问题由股东协商解决，宁华公司申请法院强制清算是违约行为。故请求驳回上诉，维持原裁定。
本院经审查查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第七条第三款的规定，虽然成立清算组但故意拖延清算，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。本案中，期望公司清算组自2015年6月11日成立至今已逾一年，虽然曾与天源会计师事务所签订《审计业务约定书》，但既未依法发布公告、实际开展财务审计，也未对期望公司的应收债权进行清收，清算工作未实际开展，故可以认定符合“拖延清算”的情形。宁华公司作为期望公司的股东，依法有权申请法院对期望公司进行强制清算。
综上，宁华公司的上诉请求能够成立，本院予以支持。原审裁定适用法律有误，依法应予纠正。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十一条之规定，裁定如下：
一、撤销江苏省南京市中级人民法院（2015）宁法商清预字第13号民事裁定；
二、指令江苏省南京市中级人民法院受理申请人宁华公司请求对被申请人期望公司进行强制清算的申请。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱亚男
代理审判员 邹 宇
代理审判员 孔 萍
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 刘雪莹
附录法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》
第七条公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。
有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：
（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；
（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；
（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。
具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。