成都市新都区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新都民初字第2800号
原告（反诉被告）四川立益生态农业开发有限公司，住所地成都市新都区清流镇九龙村村委会一楼。
法定代表人陈川菊，执行董事。
委托代理人黄英华，四川法锐律师事务所律师，特别授权代理。
被告（反诉原告）四川鑫圆建设集团有限公司，住所地成都市金牛区金府路502号7幢1楼18号。
法定代表人邹俊杰，董事长。
委托代理人彭黎文，四川天润华邦律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人邓通平。
原告四川立益生态农业开发有限公司（以下简称立益公司）与被告四川鑫圆建设集团有限公司（以下简称鑫圆公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年8月7日受理后，被告鑫圆公司于2013年8月22日提起反诉，并于2013年8月27日申请财产保全，本院依法采取财产保全。本案依法由审判员胡辟江担任审判长与代理审判员王瑜、人民陪审员朱兆群组成合议庭，于2013年11月13日、2013年12月6日在第四审判法庭公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）立益公司法定代表人陈川菊（第一次）、委托代理人黄英华到庭参加诉讼，被告（反诉原告）鑫圆公司委托代理人彭黎文、邓通平（第一次）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告立益公司诉称，2012年12月，原、被告双方签订了《1000亩蓝莓组培育产业化示范基地施工工程承包合同》，由被告承包修建位于新都区新繁镇高院村、世丰村的1000亩蓝莓组培育产业化示范基地。根据该承包合同第三部分《专用条款》第二条规定：若争议涉及到“在工程实施过程中发包人与承包人或授权代表签署的补充协议、保证书、承诺书等具有合同性质的文件”的内容时，它具有优先解释的效力。《专用条款》第二十八条第6项还规定：本工程严禁承包人转包施工，一经出现，承包人将接受发包人的违约处罚，发包人并保留包括清退承包人退场、拒付工程款的权利。在合同实施中，被告施工质量低劣，对原告发出的一系列整改通知书不予理睬。2013年2月27日，双方签署的《会议记录》规定：施工方在4月30日务必将智能大棚修建完毕，超过一天罚款5000元，提前一天奖励3000元。喷灌系统和加热系统除外，但必须在5月10日完工。时至今日，智能大棚尚未完工，已经施工部分质量严重不合格，并且具有安全隐患，必须拆除重建。2013年3月28日，原告向被告发出《通知》，指出智能恒温主培玻璃大棚基础合格率仅为5%，责令被告立即返工。同时，原告发现被告将工程项目分包，要求被告停止分包，并警告被告如有再犯，将解除合同。被告收到《通知》后并未停止分包行为，也未返工重新浇筑智能大棚基础。原告认为，被告管理混乱，施工质量低劣，而且不顾原告警告，继续将项目分包牟利，致使工程质量低下、工期不能按期完成，原告遭受巨大经济损失。故诉至法院，请求解除与被告签订的《1000亩蓝莓组培育产业化示范基地施工工程承包合同》；原告不向被告支付工程款；判令被告承担智能大棚工期逾期罚款490000元（截止2013年8月6日）；本案诉讼费由被告承担。
被告鑫圆公司答辩反诉称，2012年8月28日，成都市新都区新繁镇人民政府与立益公司签订了《蓝莓国际科技博览园项目投资协议书》，项目地址位于新繁镇高院村、世丰村，预计总投资1.5亿。2012年8月29日，新都区发展和改革局作出新都发改备案（2012）19号通知，同意立益公司申请备案的农业项目，项目名称为“1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地”，总投资为14483万元。2012年10月18日，立益公司作为发包人与鑫圆公司签订了《1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地施工工程承包合同》，合同约定：1、发包方将按批文取得的建筑红线范围内的建筑物、构筑物、道路、绿化、给排水及附属设施、供电等一切与投资项目相关的基础设施工程发包给承包方；2、发包方开工前7日内向承包方提供施工图纸；3、合同价款按09定额以清单计价模式计算；4、承包人垫资3个月，以发包方通知进场施工时间为准，前3个月完成的工程量的工程款在第一次工程款中支付80%，后期工程按每月进度的总和的80%由发包人支付给承包人工程进度款；5、项目工程经竣工验收合格后才移交发包方使用；6、承包方向发包方支付工程保证金38万元，保证金在2013年4月30日之前无息退还。合同签订后，按照合同约定应立益公司要求，鑫圆公司组织施工人员提前进场进行“三通一平”。立益公司在未提供施工图纸的情况下书面通知鑫圆公司于2013年1月10日进场施工，整个现场施工均系根据立益公司的现场指示进行。截止2013年6月，鑫圆公司共计完成工程量计价9428887.69元。其间，立益公司对部分工程量拒绝签证且拒绝签收鑫圆公司提供的进度报表、拒绝支付约定工程款，并已开始使用已完工的工程。2013年4月、5月，鑫圆公司向立益公司发出书面通知，并无数次通过面谈、电话的方式进行交涉，要求立益公司按合同约定支付工程款、退还保证金，并停止使用行为，但立益公司依然置若罔闻。鉴于立益公司拒绝支付工程款，鑫圆公司为避免引发社会群体事件，积极配合当地政府做好疏导工作，在垫资施工的基础上向民工发放了40万元工资，并数次向新繁镇政府主要领导汇报情况，通过政府多次协调督促立益公司按照合同约定履行义务，而立益公司虽多次承诺付款，但到约定时间又不遵守承诺，拒不兑现。鑫圆公司要求与立益公司继续履行8000万元的承包合同，且立益公司应当按照法律规定或合同约定进行工程款结算。关于立益公司要求鑫圆公司承担工程逾期罚款49万元，鑫圆公司认为双方没有该项约定且己方没有过错，不应当承担此项罚款。为维护鑫圆公司的合法权益，鑫圆公司请求法院依法判令立益公司按照合同约定向鑫圆公司支付已完工程量5607641元的80%工程款4486112.8元，并按银行同期贷款利率承担直至实际清偿日的资金占用利息（其中自2013年4月10日起至2013年8月25日止利息104481.56元）；依法判令立益公司按照合同约定向鑫圆公司退还工程保证金38万元，并按银行同期贷款利率承担直至实际清偿日的资金利息（其中自2013年5月1日起至2013年8月25日止利息7410元）；案件诉讼费由立益公司承担。
原告（反诉被告）立益公司为证明其主张，向本院提交了如下证据：
1．承包合同，证明双方建立承包合同关系，严禁被告分包工程；
2．发文登记表，证明被告收到各种原告发出的通知等；
3．授权委托书，证明被告委托姚光勇为现场施工负责人；
4．处罚通知、整改通知、会议记录等，证明被告工程质量差，有分包行为，原告有权对大棚工期延误罚款；
5．智能大棚基础回弹记录，证明大棚基础工程不合格；
6．内部分包合同，证明被告分包项目；
7．情况说明，证明被告分包项目。
经庭审质证，被告（反诉原告）鑫圆公司认为证据1真实性无异议，但对证明力有异议；认为证据2所登记的内容不能与证据4衔接，有姚光勇签字的只有5份，其它由张海宽签字的不认可，他不是我公司现场施工负责人，对该两份证据的三性均不认可；对证据3无异议；认为证据5是原告单方出具的，没有合法有效的机构检测，不能得出工程质量不合格的结论；对证据6三性均不认可，公司没有授权姚光勇签订任何分包合同；认为证据7缺乏证据的有效性，不予认可。本院认为，原告（反诉被告）提供的证据1-7符合证据的真实性、合法性和关联性原则，本院予以采信。
被告（反诉原告）鑫圆公司为证明其主张，向本院提交了如下证据：
1．投资协议书及补充协议，证明该项目在8月份开始立项；
2．立项行政审批资料；
3．新都区国土资源局关于蓝莓园项目建设用地布点的复函，证明建设用地手续完成；
4．2012年9月15日签订的土地流转合同，证明9月已经取得土地；
5．2012年10月18日签订的工程施工承包合同、补充协议，证明对工期没有约定，双方约定工程必须经过竣工验收，施工图纸是由立益公司提供，关于工程款支付的时间，立益公司和鑫圆公司增设了关于保证金的条款；
6．2012年12月14日鑫圆公司向立益公司支付38万元工程保证金的收据，证明鑫圆公司支付了38万元保证金；
7．立益公司于2012年10月10日向鑫圆公司致送的项目负责人委托书，证明委托人是吴彦洪；
8．鑫圆公司于2012年12月16日向立益公司致送的项目负责人委托书，证明姚光勇是现场施工负责人；
9．鑫圆公司于2012年12月15日向立益公司致送的施工技术联系单，证明立益公司没有履行提供图纸的义务，临时决定修建方案进行施工；
10．立益公司于2013年1月5日向鑫圆公司致送的施工进度安排通知；
11．2012年10月-11月施工日志，证明2012年11月14日鑫圆公司已入场施工；
12．立益公司于2012年11月29日向鑫圆公司致送的2013年1月10日进场施工通知；
13．立益公司于2013年1月9日向鑫圆公司致送的施工日期无法确定的通知，证明鑫圆公司在2012年11月14日已经进场施工，但立益公司为了延付工程款，向鑫圆公司发通知；
14．鑫圆公司于2013年4月20日、5月20日向立益公司致送的要求支付工程款、退还保证金的报告，证明鑫圆公司通过各种方式要求立益公司支付工程款；
15．因立益公司未按合同约定支付工程款导致拖欠民工工资的信访材料，证明立益公司没有支付工程款导致的社会矛盾；
16．鑫圆公司、立益公司于2013年8月与四川正则工程项目管理咨询有限公司签订的建设工程造价咨询合同，证明2013年10月8日四川正则工程项目管理咨询有限公司对鑫圆公司所做工程造价意见总金额为5607641元；
17．蓝莓园项目2013年4月、5月、6月进度报价表，证明鑫圆公司为了主张权利制作的资料；
18．蓝莓园项目建设工程现场经济签证核定单，证明工程造价的真实性，1号签证单发生在2012年12月5日之前，证明鑫圆公司早已进场。签证单同时证明应立益公司要求如何施工，立益公司的要求存在很大随意性，从而导致工期不能确定；
19．蓝莓园项目现场照片资料，证明立益公司已经在实际使用；
20．成都农业信息网2013年8月15日发布本工程项目在2013年4月份之前基础建设全部完工，中国西部农业在线网2013年4月发布本工程项目建设完成，已投入使用，并被成都市妇联评为成都市巾帼科技示范基地，成都政府网2013年8月22日发布本工程项目完工，培育和种植蓝莓苗400亩，证明工程已完工，并投入使用；
21．鑫圆公司支付蓝莓园项目民工工资40万元的清表及收据。
经庭审质证，原告（反诉被告）立益公司对证据1-4无异议；对证据5-16真实性无异议，关联性有异议；对证据17三性不认可；证据18有吴洪彦签字的真实性无异议，关联性有异议；对证据19三性不认可；认为证据20系网络上的东西，不予质证；对证据21真实性无异议，关联性不予认可，领条上基本上都有ＸＸ签字，ＸＸ实际就是工程的分包方。本院认为，被告（反诉原告）鑫圆公司提供的证据1-4与本案无关，本院不予采信；被告（反诉原告）鑫圆公司提供的证据5-21符合证据的真实性、合法性和关联性原则，本院予以采信。
经审理查明，2012年10月18日，原告（反诉被告）立益公司（发包人）与被告（反诉原告）鑫圆公司（承包人）签订了《1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地施工工程承包合同》，协议第一部分第一条规定：“工程名称为1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地，工程地点为新都区新繁镇高院村、世丰村，工程内容为按发包人提供的工程项目及图纸进行施工。”协议第一部分第二条规定：“承包范围为发包人按批文取得的建筑红线范围内的建筑物、构筑物、道路、绿化、给排水及附属设施、供电等一切与投资项目相关的基础设施工程。”协议第一部分第六条规定：“合同价款按2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》以清单计价模式计算（费率按承包人企业资质取费标准计算，并随相关政策文件调整），最终结算工程量甲乙双方按实际完工的竣工图计算。若因设计更变或发包人认可的工程变更使工程量增加或减少，按合同专用条款规定作相应调整。”协议第一部分第七条规定：“本工程按照国家及行业相关规定进行工程竣工验收，竣工验收合格后移交给发包人。”协议第一部分第九条规定：“承包人向发包人承诺按照合同约定工期内保质保量完成工程施工任务，工程竣工验收合格、资料完善后发包人方能确认工程竣工并按本合同相关条款办理竣工结算，工程竣工移交后承包人应按本合同专用条款有关内容承担工程质量保修责任。”协议第一部分第十条规定：“发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付相应的合同价款及其他应当支付的款项。”协议第三部分第16条规定：“承包人垫资3个月，以收到进场通知书为准，前三个月完成工程量的工程款在第一次工程款中支付80%。后期工程按每月进度总和的80%由发包人支付承包人工程进度款。本工程全面竣工并经相关单位、部门验收合格后（可分期分批分阶段验收），发、承包双方办理完（可分期分批分阶段）竣工结算后15个工作日内发包方支付至结算总价的97%，支付该次工程款的同时扣除每月支付的工程款（竣工结算在发包人收到承包人提交的完整竣工资料后30个工作日内完成）；所有工程款均不计银行利息；按税务局规定，非本区域范围内注册的公司，均需提供《企业外出经营许可证》、营业执照复印件、税务登记证复印件一份到发包人财务部公税务部门查验。税由发包人代扣代缴，每次付款前承包人提供等额收据。本区域范围内注册的公司，提供营业执照复印件、税务登记证复印件一份到发包人财务部供税务部门查验。每次付款前承包人提供等额正式发票。付款金额经发包人按其内部管理流程审核签字确认后，以转账支票方式支付至承包人指定银行账户。承包人在申请到工程进度款时，同时提交工人工资发放凭证，如承包人未按要求提交工人工资发放凭证，并拖欠工人工资，由此引发影响工程进度、社会安定等事件的，承包人承担全部责任及相关损失，同时，发包人有权根据《成办发（2004）102号》文件的相关条款，在工程进度款中扣除相应工程款，以支付工人工资。如出现农民工上访或突发事件时，发包人有权直接代承包人支付工人工资，所支付的工人工资金额在承包人工程款中扣除，并给予这次人工费所支付金额20%的处罚；工程进度款与质量挂钩，报送工程进度报表时附有监理单位出具的《质量验收单》，若所报工程的质量达不到验收规范要求，发包人有权暂缓支付该部分工程款；各种对承包人的违约金、罚款及合同规定应扣除款项在当期工程进度款中扣除；合同包干价外的增减项目和工程量变更由甲乙双方现场代表及监理签字确认并按发包人的报批程序进行审批。”协议第三部分第21.2条规定：“如因承包人原因不能按期交付使用，则发包人有权每日加罚工程总造价（承包人施工范围）的万分之三的违约金，累计罚款不超过30万元。”协议第三部分第28.3条规定：“承包人要严格履行合同，有效完成施工任务，保证施工质量、安全及进度，有效配合甲方的协调管理。否则，如因乙方原因工期滞后影响使用，或存在质量、安全及管理违约行为，甲方有权进行违约处罚，违约处罚可自工程款中扣除。”协议第三部分第28.6条规定：“本工程严禁承包人转包施工，一经出现，承包人将接受发包人的违约处罚，发包人并保留包括清退承包人退场、拒付工程款等的权利。”同日，原告（反诉被告）立益公司与被告（反诉原告）鑫圆公司签订了《1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地总承包施工工程补充合同》，补充协议第5条规定：“合同暂定价款8000万元，以最终结算为准。”补充协议第13条规定：“承包方收到发包方进场通知之日三个工作日内向发包方支付工程保证金20万元，10个工作日内向发包方支付剩余18万元，保证金在2013年4月30日无息退还。”
承包合同及补充合同签订后，被告（反诉原告）鑫圆公司进场施工，并按期支付完毕38万元工程保证金。原告（反诉被告）立益公司未提供施工图，被告（反诉原告）鑫圆公司按照原告（反诉被告）立益公司的要求边施工边整改，双方并未对施工质量标准进行约定。姚光永系被告（反诉原告）鑫圆公司在“1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地施工工程”的现场施工负责人，吴洪彦系原告（反诉被告）立益公司在“1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地施工工程”的项目负责人。2013年1月11日，姚光永与非被告（反诉原告）鑫圆公司员工ＸＸ签订了《1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地工程内部分包合同》，协议第1.4条规定：“工程承包范围为玻璃温室大棚路边为界、业主板房后面。”协议第1.5条规定：“工程承包方式为包工包料的所有土建及假三联栋、联动、智能温室大棚。”2013年2月27日，鑫圆公司现场施工负责人姚光永与立益公司项目负责人吴洪彦签订《会议记录》，记录载明：“发包方要求施工方在4月30日前务必将智能大棚修建完毕，超过一天罚款5000元，提前一天奖励3000元，喷灌系统和加热系统除外，但必须在5月10日前完工。”时至今日，鑫圆公司仅完成了部分的智能大棚建设工程。2013年8月3日、2013年8月26日，立益公司向鑫圆公司分别支付工程款13万元和55万元，共计支付工程款68万元，尚有部分工程款未付，鑫圆公司在庭审中要求立益公司支付已完成工程量部分的所有工程款。对于未付工程款的具体数额，原、被告双方存在分歧。2013年8月，原、被告双方共同委托四川正则工程项目管理咨询有限公司对“新都区新繁镇蓝莓基地工程建设项目”进行了造价咨询，四川正则工程项目管理咨询有限公司出具了《新都区新繁镇蓝莓基地工程建设项目造价咨询意见书》，意见书载明：“四川鑫圆建设集团有限公司乡村道路以西部分共计2120496元，其中资料完善部分1474849元、资料不完善部分122351元、连砂石材料费523295元；四川鑫圆建设集团有限公司乡村道路以东部分共计3487145元，其中资料完善部分3061878元、资料不完善部分223882元、连砂石材料费201385元。”资料不完善部分的造价依据是立益公司未签证的相关资料。在庭审中，双方一致同意解除双方于2012年10月18日签订的《1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地施工工程承包合同》。对于双方约定的逾期罚款是否过高的问题，本院对其进行了释明，被告（反诉原告）鑫圆公司认为过高，要求进行调整。
本院认为，原告（反诉被告）立益公司与被告（反诉原告）鑫圆公司签订的《1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地施工工程承包合同》、《1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地总承包施工工程补充合同》系双方真实意思表示，属合法有效的合同。由于双方在庭审中一致同意解除《1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地施工工程承包合同》，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”之规定，本院对原告（反诉被告）立益公司要求解除《1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地施工工程承包合同》的诉讼请求予以支持。原告（反诉被告）立益公司认为被告（反诉原告）鑫圆公司承建的该工程存在严重的质量问题，且根据双方所签承包合同第三部分第28.6条“本工程严禁承包人转包施工，一经出现，承包人将接受发包人的违约处罚，发包人并保留包括清退承包人退场、拒付工程款等的权利。”之规定，要求不予支付被告（反诉原告）鑫圆公司工程款。本院认为双方对该工程并无质量标准的约定，无法认定被告（反诉原告）鑫圆公司承建的该工程存在质量问题，且该条款中不予支付工程款的约定违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的精神，应属无效条款，故对于原告（反诉被告）立益公司的该项诉请不予支持。关于原告（反诉被告）立益公司要求被告（反诉原告）鑫圆公司根据双方《会议记录》的规定支付智能大棚逾期完工罚款49万元的诉讼请求，虽被告（反诉原告）鑫圆公司并未按照双方《会议记录》的规定按期完成智能大棚修建工作，但原告（反诉被告）立益公司也未按照进度足额支付工程款，存在违约行为，且原告（反诉被告）立益公司也并未举证证明因被告（反诉原告）鑫圆公司未按期修建完成智能大棚给其造成的损失数额，故对于原告（反诉被告）立益公司的该项诉请不予支持。关于未付工程款的问题，2013年11月8日，原、被告双方共同委托的造价咨询机构四川正则工程项目管理咨询有限公司出具了《新都区新繁镇蓝莓基地工程建设项目造价咨询意见书》，意见书载明：“四川鑫圆建设集团有限公司乡村道路以西部分共计2120496元，其中资料完善部分1474849元、资料不完善部分122351元、连砂石材料费523295元；四川鑫圆建设集团有限公司乡村道路以东部分共计3487145元，其中资料完善部分3061878元、资料不完善部分223882元、连砂石材料费201385元。”其中，资料不完善部分款项的造价依据虽是未经原告（反诉被告）立益公司签证的相关资料，但相应部分的工程量实际由被告（反诉原告）鑫圆公司完成，应计算在工程款内。因连砂石系原告（反诉被告）立益公司承包土地上所有，不属于被告（反诉原告）鑫圆公司出资，故该笔款项应在工程款内扣除，扣除该款后，被告（反诉原告）鑫圆公司在“新都区新繁镇蓝莓基地工程建设项目”实际工程价款共计4882960元。原告（反诉被告）立益公司已向被告（反诉原告）鑫圆公司支付工程款68万元，尚欠工程款4202960元未付。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”之规定，原告（反诉被告）立益公司应向被告（反诉原告）鑫圆公司支付剩余的工程款4202960元，因被告（反诉原告）鑫圆公司在该项目中存在逾期完工的违约行为，故对其要求原告（反诉被告）立益公司向其支付未付工程款利息的诉讼请求不予支持。关于质保金的问题，双方所签补充协议第13条规定：“承包方收到发包方进场通知之日三个工作日内向发包方支付工程保证金20万元，10个工作日内向向发包方支付剩余18万元，保证金在2013年4月30日无息退还。”现该期限已届满，原告（反诉被告）立益公司应将工程保证金38万元退还被告（反诉原告）鑫圆公司。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第二百五十三条的规定，判决如下：
一、解除原告（反诉被告）四川立益生态农业开发有限公司与被告（反诉原告）四川鑫圆建设集团有限公司于2012年10月18日签订的《1000亩蓝莓组培繁育产业化示范基地施工工程承包合同》；
二、原告（反诉被告）四川立益生态农业开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）四川鑫圆建设集团有限公司支付剩余工程款4202960元；
三、原告（反诉被告）四川立益生态农业开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）四川鑫圆建设集团有限公司退还工程保证金38万元；
四、驳回原告（反诉被告）四川立益生态农业开发有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费4325元，由原告（反诉被告）四川立益生态农业开发有限公司负担2162.5元，由被告（反诉原告）四川鑫圆建设集团有限公司负担2162.5元（此款原告（反诉被告）已垫付，被告（反诉原告）于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）支付）。反诉案件受理费67262元、诉讼保全费5000元，共计72262元，由原告（反诉被告）四川立益生态农业开发有限公司负担（此款被告（反诉原告）已垫付，原告（反诉被告）在履行上述付款义务时一并结清）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 长 胡辟江
代理审判员 王 瑜
人民陪审员 朱兆群
二〇一三年十二月六日
书 记 员 王 萍