重庆市万州区人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）渝0101刑再2号
原公诉机关重庆市万州区人民检察院。
原审被告人袁德伟，男，1995年7月14日出生于重庆市万州区，公民身份号码，汉族，初中肄业，务工，户籍所在地重庆市万州区。现住重庆市万州区。因犯寻衅滋事罪，于2015年7月21日被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因犯非法捕捞水产品罪，于2017年7月25日被本院判处有期徒刑六个月。刑期自2017年7月3日起至2018年1月2日止。
原审被告人魏川，男，1995年9月28日出生于重庆市万州区，公民身份号码，汉族，初中肄业，务工，户籍所在地重庆市万州区。因犯非法捕捞水产品罪，于2017年7月25日被本院判处拘役三个月，同年10月17日刑满释放。因被重庆市万州区人民检察院起诉犯寻衅滋事罪，于2018年3月被本院取保候审。
原审被告人陈小强，男，1995年12月9日出生于重庆市万州区，公民身份号码，汉族，初中肄业，务工，户籍所在地重庆市万州区，现住重庆市万州区。因犯非法捕捞水产品罪，于2017年7月25日被本院判处拘役二个月，缓刑六个月。因被重庆市万州区人民检察院起诉犯寻衅滋事罪，于2018年3月被本院取保候审。
原公诉机关万州区人民检察院指控原审被告人袁德伟、魏川、陈小强犯非法捕捞水产品罪，本院于2017年7月25日作出（2017）渝0101刑初597号刑事判决。判决发生法律效力后，2018年4月17日，重庆市人民检察院第二分院以渝检二分院刑检审刑抗（2018）2号刑事抗诉书，有新证据证明原审判决认定量刑情节错误，适用法律不当为由，向重庆市第二中级人民法院提起抗诉，重庆市第二中级人民法院于2018年4月27日作出（2018）渝02刑抗1号再审决定书，指定本院对本案进行再审。本院于2018年6月6日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。重庆市万州区人民检察院检察员肖兵、代理检察员高铭出庭履行职务。原审被告人魏川、陈小强到庭参加诉讼。鉴于检察机关未针对共同犯罪中的原审被告人袁德伟提出抗诉，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十五条的规定，原审被告人袁德伟未出庭参与本案再审诉讼。本案现已审理终结。
原判决认定，2017年4月28日15时许，被告人袁德伟邀约被告人陈小强、被告人魏川一同去毒小龙虾。同日15时许，三人在万州区西山车站会合，袁德伟花钱购买了五瓶名为“暴血一泼停”的药品。随后，三人驾车至万州区大周镇派出所下面的长江边，被告人袁德伟取出三瓶“暴血一泼停”混合在魏川捡拾的小碎石中，并将小石头投放入长江。随后，袁德伟和陈小强负责捡拾爬上岸的小龙虾，魏川发现小龙虾较少又继续向长江投放拌有“暴血一泼停”的小石头。三人共捕获12只小龙虾。同日18时许，三被告人在案发现场被公安机关抓获归案，到案后如实供述自己的罪行。涉案的渔获物及作案工具，于2017年4月29日被重庆市万州区公安局依法扣押。
原审过程中，被告人陈小强自愿缴纳生态修复费用人民币3000元。2017年7月18日，被告人魏川电话通知民警其所在位置，向公安机关投案自首。
上述事实，被告人袁德伟、陈小强、魏川在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍资料、抓获经过说明、检查笔录照片、扣押清单、网上查询药品使用说明书、辨认作案现场笔录照片、万州区农业执法局材料、农委公告、农委关于天然水域春季禁渔期宣传单、尿液检查报告书、刑事判决书、行政处罚决定书等书证；证人向某某、杨某某、彭某某等人的证言；检查笔录、辨认作案现场笔录；被告人袁德伟、魏川、陈小强的供述与辩解等证据证实，足以认定。
原判决认为，被告人袁德伟、陈小强、魏川违反保护水产资源法规，在禁渔期和禁渔区内使用禁用的方法捕捞水产品，其行为构成非法捕捞水产品罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人袁德伟在共同犯罪中起主要作用，是主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款的规定，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈小强、魏川在共同犯罪中起次要作用，是从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当对其从轻处罚。被告人袁德伟、陈小强被抓获到案后如实供述自己的罪行，被告人陈小强在庭审过程中自愿进行生态修复，均可以从轻处罚。被告人魏川在脱逃期间，通过电话通知民警的方式投案自首，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。公诉机关对被告人袁德伟建议量刑6-8月有期徒刑，对魏川、陈小强建议量刑2-4月拘役的意见恰当，予以采纳。根据本案的犯罪情节和悔罪表现，可以对被告人陈小强适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人袁德伟犯非法捕捞水产品罪，判处有期徒刑六个月。
二、被告人魏川犯非法捕捞水产品罪，判处拘役三个月。
三、被告人陈小强犯非法捕捞水产品罪，判处拘役二个月，缓刑六个月。
抗诉机关抗诉认为，有新的证据证明原审被告人魏川、陈小强在原审判决宣告前还犯有寻衅滋事罪行，应当数罪并罚；二被告没有如实供述全部犯罪事实，原审认定被告人魏川有自首情节并对被告陈小强适用缓刑，存在错误，应当予以纠正。
经再审查明的原审被告人袁德伟、魏川、陈小强犯非法捕捞水产品罪的事实和证据与原判决认定的事实和证据相同，再审直接予以确认。
再审另查明，原审被告人魏川、陈小强因涉嫌寻衅滋事罪于2017年5月3日被万州区公安局取保候审，并交代了其参与寻衅滋事的主要犯罪事实，2018年3月被移送审查起诉。
上述事实除有原审被告人魏川、陈小强的当庭供述外，还有讯问笔录、取保候审手续、起诉意见书等证据证实，足以认定。
本院再审认为，关于抗诉机关提出原审只对被告人魏川、陈小强犯非法捕捞水产品罪的事实进行了处罚，对宣告前发现的寻衅滋事罪没有数罪并罚；原审被告人陈小强没有如实供述全部犯罪事实，不符合缓刑适用的条件，原审对其宣告缓刑，属于适用法律错误的意见。经查，原审中被告人魏川、陈小强仅被指控犯非法捕捞水产品罪，虽然二被告人已于2017年5月3日在公安机关交代了寻衅滋事的犯罪事实，并被采取了取保候审的强制措施，但尚未被公诉机关指控。再审认为，原审对被告人魏川、陈小强就被指控的非法捕捞水产品罪进行处罚，并无不当；被告人陈小强在原审判决前，如实供述其全部犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第七十二条关于缓刑的规定，对其宣告缓刑不存在适用缓刑错误。故对该抗诉意见不予采纳。
关于抗诉机关提出原审判决错误认定被告人魏川有自首量刑情节，而予以从轻处罚，有违《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的具体规定，应予纠正的意见。经查，原审被告人魏川因涉嫌非法捕捞水产品罪于2017年4月28日被公安机关现场抓获，次日被万州区公安局取保候审，之后未变更强制措施，该案在原审期间，魏川违反取保候审规定，脱逃后致使原审中止审理，其主动投案后方恢复审理，故原审认定魏川有自首情节，适用《刑法》第六十七条第一款对其从轻量刑。再审认为，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款规定：“自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。”原审被告人魏川在被采取取保候审的强制措施后，脱逃又主动投案的行为，不符合该司法解释关于自动投案的时间规定，原审认定魏川具有自首情节，适用《刑法》第六十七条第一款，确系法律适用错误，该抗诉意见成立，予以采纳，原审被告人魏川到案后如实供述了案件事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。
根据本案的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，原审判决定罪准确、量刑适当，对原审判决定罪量刑部分依法应予维持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、最高人民法院关于《中华人民共和国刑事诉讼法》司法解释第三百八十九条第一款第（二）项的规定，裁定如下：
维持本院本院（2017）渝0101刑初第597号刑事判决。
如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈荣萍
人民陪审员 万家烈
人民陪审员 马昭英
二〇一八年八月十五日
书 记 员 张玉林