安徽省亳州市谯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1602民初2277号
原告：李凤兰，女，1962年7月15日出生，汉族，住安徽省利辛县。
委托诉讼代理人：李乃胜，安徽王岩律师事务所律师。执业证号：13416200110197847。
委托诉讼代理人：王祥宇，安徽王岩律师事务所律师。执业证号：13416201510399769。
被告：合肥市第二建筑安装有限公司。
法定代表人：蒋业超，该公司总经理。
委托代理人：王丽，安徽智立律师事务所律师。执业证号：13416200711423687。
原告李凤兰诉被告合肥市第二建筑安装有限公司（以下简称合肥建筑公司）劳动争议一案，于2016年4月12日向本院起诉【本案的被告合肥建筑公司诉本案的原告李凤兰，2016年4月21日立案，（2016）皖1602民初2473号，两案合并审理】。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月17日、2016年8月15日（第二次开庭被告及其委托诉讼代理人未到庭）两次公开开庭进行了审理。原告李凤兰及其委托诉讼代理人李乃胜、王祥宇，被告合肥建筑公司的委托诉讼代理人王丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李凤兰诉称：原告与被告劳动争议纠纷--
案，经亳州市劳动人事争议仲裁委员会作出亳劳人仲案字[2016]第18号仲裁裁决书，因裁决未按原告的实际工资计算，致使原告权益未得到充分保护，特向贵院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求：一、请求人民法院依法判令原、被告解除劳动关系；二、依法判令被告赔偿原告一次性伤残补助金差额29726.71元；三、依法判令被告支付原告工伤医疗补助金34133.30元、一次性伤残就业补助金68266.60元、停工留薪期间工资51300元、护理费34200元；住院期间伙食补助费、交通费、营养费22400元、后期手术治疗费10000元；四、××待治疗后另行起诉；五、本案诉讼费由被告承担。
原告李凤兰针对其诉讼请求及陈述的事实和理由提交的证据有：证据一，身份证，证明原告的主体资格；证据二，亳认[2015]327号工伤认定决定书，证明原、被告之间存在劳动关系，原告李凤兰系农民工，被告没有为原告交付相应的养老保险和医疗保险，原告的伤害被认定为工伤。证据三，因工负伤劳动能力鉴定结论书（亳鉴20161064），证明李凤兰工伤被鉴定为7级，证据四，工资款欠条复印件，证明李凤兰的工资标准为每天170元。补充证据（××证明书）一份，证明原告李凤兰内固定取出花费约10000元。
被告合肥建筑公司辩称，亳劳人仲案字（2016）第18号仲裁裁决书的部分裁决错误，缺乏事实和法律依据。1、原告李凤兰受伤时的年龄为53岁，已经达到作为女职工50岁的法定退休年龄。根据《安徽省实施<工伤保险条例>办法》规定享受一次性伤残就业补助金的条件是距离法定退休年龄不足五年，而李凤兰不符合此条件，因此被告合肥建筑公司无需向李凤兰支付一次性伤残就业补助金68266元。2、根据李凤兰提供的欠条可以证明李凤兰的工资情况，从而推算出李凤兰实际工资为100元/天即3000元/月，而非将工资以统筹地区上一年度平均工资3413.2元/月为标准计算。根据李凤兰提供的病例，李凤兰所受伤害为其右股骨颈骨折，根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》股骨颈骨折S72.0其停工留薪期为6个月。故合肥建筑公司应支付李凤兰停工留薪期工资6*3000元/月=18000元。请求：1、判处合肥建筑公司不应支付李凤兰一次性伤残就业补助金68266元。2、改判合肥建筑公司向李凤兰支付停工留薪期工资18000元。
被告合肥建筑公司就其抗辩及陈述的事实和理由提交的证据有：证据一、合肥建筑公司的营业执照、组织机构代码证，证明合肥建筑公司的身份情况，是适格的诉讼主体；证据二、亳劳人仲案字[2016]第18号仲裁裁决书一份，证明李凤兰工伤赔偿已经过亳州市劳动仲裁委员会仲裁裁决，裁决内容错误，部分裁决没有法律依据，裁决内容“一次性伤残就业补助金”不符合法律规定。工资标准计算错误，停工留薪期工资20479.80元所依据的标准，应当按实际工资进行计算。证据三、欠条一份，证明该欠条是李凤兰和其丈夫管世友两人的工资，从该欠条进行测算，李凤兰的实际工资为每日100元。
经庭审质证：被告合肥建筑公司对原告李凤兰所举证据发表质证意见如下：对证据一无异议，对证据二无异议，对证据三无异议，对证据四真实性无异议，但对证明目的有异议，其欠条系三个半月的工资，夫妻二人工资共计18235.5元。被告合肥公司未对原告李凤兰补充证据发表质证意见。原告李凤兰对被告合肥建筑公司所举证据发表质证意见如下：对证据一无异议，证据二裁决书的真实性无异议，但对证明目的有异议。证据三的真实性无异议，但对证明目的有异议，根据欠条推算李凤兰的工资标准为日170元。
原被告围绕诉讼请求以及抗辩意见依法提交了证据，本院当庭组织原被告进行了证据交换和质证。对原告李凤兰所举证据一、二、三以及被告合肥建筑公司所举证据一本院予以确认并在卷佐证。对原告所举证据四以及被告所举证据二、三，本院认证如下，因无其他证据相互印证，且原告李凤兰系建筑行业工人，每月月工资不固定，本案拟按统筹地区上一年度平均工资3413.20元计算；故对上述二份证据不予认定。综上，查明的事实为：原告李凤兰与被告合肥建筑公司签订自2014年3月10日起至2015年12月30日止在被告合肥建筑公司处工作的劳动合同，工作地点在亳州市大唐国际城1-3#楼，从事钢筋工工作，未书面约定月工资。2015年6月13日，原告李凤兰在工地上受伤住院治疗，在亳州市华佗中医院住院治疗93天（2015年6月13日至2015年9月14日，后又住院治疗）。2015年7月10日被告合肥建筑公司为原告李凤兰申请了工伤认定，2015年8月24日亳州市人力资源和社会保障局认定李凤兰受到的事故伤害为工伤。2016年1月20日，亳州市劳动能力鉴定委员会认定李凤兰劳动功能障碍程度鉴定为七级，生活自理障碍程度鉴定为无生活自理障碍。被告合肥建筑公司为李凤兰办理了工伤保险，李凤兰已从工伤保险基金中领取部分工伤待遇。
原告李凤兰申请至亳州市劳动人事争议仲裁委员会对其申请事项[1、要求解除申被（申请人李凤兰、被申请人合肥建筑公司）之间的劳动关系；2、要求被申请人支付申请人一次性伤残补助金总额29726.71元；3、要求被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金424ll元、一次性伤残就业补助金84823元、停工留薪期间待遇51300元、护理费15833.69元、住院期间伙食费、交通费、营养费22400元、股关节置换费50000元。亳州市劳动人事争议仲裁委员会于2016年4月1日作出亳劳人仲案字(2016)第18号仲裁裁决书：一，被申请人在本裁决生效后十五日内依法与申请人李风兰解除劳动关系；二、被申请人依法向申请人支付如下工伤待遇：一次性伤残就业补助金68266元、停工留薪期工资20479.80元、工伤住院治疗期间的护理费用12287.88元，合计:101033.68；三、驳回申请人的其他仲裁请求。
另查明，截止2015年11月1日被告合肥建筑公司还欠管世友、李凤兰二人工资18235.50元。
亳州市上一年度平均工资3413.20元。
本院认为，本案争议焦点为：按多少月工资计算赔付。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条中“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条中“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告”的规定，本案并案审理。原告在被告工地工作期间发生伤害，亦经亳州市人力资源和社会保障局认定为工伤，故原告应享受工伤保险待遇。因原告伤残经劳动能力鉴定机构鉴定为七级伤残，故被告应按照七级伤残标准予以赔偿。原告提出其工资标准为每日190元，但因被告系建筑行业工人，每月月工资不固定，本案拟按统筹地区上一年度平均工资3413.20元计算。现原告申请解除劳动关系，故根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告诉求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应当从工伤保险基金中支付，本案不作处理。但被告应为原告办理理赔手续，原告应予以配合。
一次性伤残就业补助金68266元（3413.20元/月×20月）应由被告（用人单位）支付与原告。
原告诉求的被告应依法支付停工留薪期工资51300元。合议庭认为，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，××需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。由于原被告提供的证据均不能证明原告的月工资，故将原告的月工资以统筹地区上
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年度平均工资3413.20元每月为标准；根据原告提供的病例，原告所受伤害为右股骨颈骨折，依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》股骨颈骨折S72.0其停工留薪期为6个月。故被告应依法支付原告停工留薪期工资6×3413.3元/月=20479.80元。
原告诉求的被告应依法支付原告停工留薪期间的护理费用15833.69元。合议庭认为，原告因工伤住院治疗138天，约4.5个月，根据《安徽省实施<工伤保险条例>办法》第二十九条的规定，工伤职工在停工留薪或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。即：3413.30元/月×80%×4.5月=12287.88元。
对于原告诉求的交通费，因原告未提供证据证明其主张，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对其该项诉求不予支持。
对于原告诉求的营养费，因无医疗机构或鉴定部门意见，对其该项诉求不予支持。
对于原告诉求的后期手术治疗费以及因该工伤引起的其他疾病，本院认为，应待实际发生后或医疗鉴定部门作出鉴定意见后另行主张，对其该项诉求不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第七十二条、第七十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《安徽省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十五条、第二十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、确认原告李凤兰与被告合肥市第二建筑安装有限公司之间的劳动合同关系于2016年4月16日解除。
二、被告合肥市第二建筑安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李凤兰一次性伤残就业补助金68266元（3413.20元/月×20月）、停工留薪期工资20479.80元（6×3413.3元/月）、护理费12287.88元（3413.30元/月×80%×4.5月）。
三、驳回原告李凤兰的其他诉讼请求。
四、驳回被告合肥市第二建筑安装有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告合肥市第二建筑安装有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。
审 判 长 丰灵芝
审 判 员 李献忠
人民陪审员 张 慧
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 陈 旭
附相关法律法规条文（法官提示）：
一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第七十二条【基金来源】社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
第七十三条【享受社保情形】劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
二、《工伤保险条例》第三十三条××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。
当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的人民法院起诉的，后受理的人民法院应当将案件移送给先受理的人民法院。
四、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。
五、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。
劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。
第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。
对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。
第三十条下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付：
（一）工伤医疗费、康复费；
（二）住院伙食补助费；
（三）伤残辅助器具费；
（四）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴；
（七）一次性工伤医疗补助金；
（八）一次性工亡补助金；
（九）丧葬补助金；
（十）供养亲属抚恤金；
（十一）法律、法规、规章规定的其他费用。
第三十一条下列工伤保险待遇由用人单位支付：
（一）停工留薪期护理费；
（二）停工留薪期工资福利待遇；
（三）工伤复发治疗期间的护理费与生活护理费的差额部分；
（四）五级、六级伤残职工的伤残津贴；
（五）一次性伤残就业补助金。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
七、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
谯城区法院执行款专户名称如下：
账户名：亳州市谯城区人民法院执行款专户
账号：34×××89
开户行：中国建设银行股份有限公司亳州华佗支行
亳州市中级人民法院上诉账号：13×××48
账户名：安徽省亳州市中级人民法院
开户行：工行亳州市分行魏武支行。