山东省青岛市黄岛区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄商初字第784号
原告：青岛双星轮胎销售有限公司
法定代表人：赵军赤，董事长。
委托代理人：姜娟，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。
委托代理人：周海生，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。
被告：张某
委托代理人：陈战，山东肇鉴律师事务所律师。
原告青岛双星轮胎销售有限公司（以下简称双星销售公司）为与被告张某买卖合同纠纷一案，于2015年1月28日向本院起诉。本院于2015年2月13日决定立案，并依法组成合议庭于2015年8月10日、2015年9月18日二次公开开庭进行了审理。原告双星销售公司之委托代理人姜娟、周海生，被告张某之委托代理人陈战到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告双星销售公司诉称：被告张某系“临汾创力轮胎经营部”（以下简称创力经营部）的实际经营者。2012年，原告双星销售公司与被告协商签订轮胎销售合同，约定被告负责原告品牌轮胎在临汾地区内的市场开发与销售，原告对被告的供货价格按照双星销售公司轮胎供货价格表执行，如有调整，以原告方即时价格表执行。合同还约定，发生纠纷，由原告住所地人民法院管辖。原告按合同约定以及被告的要货计划给被告多次发货，但被告收货后至今尚欠原告货款205732元。原告主张与被告之间存在买卖合同关系，并请求判令：1、被告给付原告货款205732元、赔偿损失27413.8元，合计233145.8元（利息暂计至2015年1月31日，此后以所欠货款数额按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至被告清偿债务之日）；2、被告承担本案诉讼费用。
被告张某辩称：1、诉讼主体问题：被告张某并非“创力经营部”的实际经营者，按购销合同，买受人系创力经营部，其登记业主并非被告，故本案的诉讼主体应为“创力经营部”或其业主，双方之间名为购销实为委托代理关系。2、时效问题：根据双方购销合同第五条2项下规定及商业折扣政策第二条1项下约定，主债权最后还款期限为2012年12月31日，根据《民法通则》、《担保法》以及相关司法解释之规定，本案欠款的主债务已超两年法定诉讼时效，被告作为本案涉案欠款连带担保人，已超法定两年保证责任的诉讼时效，不应再承担还款责任。3、确认货款问题：本案所诉货款金额不属实。4、确认货款的损失计算问题：原告双星销售公司所主张的27413.8元损失计算，无事实根据与法律依据。5、确认货款中的扣减问题：根据申请与原告2012年度商业折扣政策中4.1和4.3项下之规定，应在涉案货款中扣减人民币22万元。6、确认货款中的折扣返利问题：根据原告2012年度商业折扣政策中第一条之规定，原告未按约定支付涉案货款的月度、年度、年终商业折扣、返利和奖励，应在涉案货款中予以扣减。综上所述，原告的诉讼请求已过法定诉讼时效，被告不拖欠原告任何欠款，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经本院开庭审理查明：2012年1月1日，原告双星销售公司作为出卖人（甲方）、“创力经营部”作为买受人（乙方）、被告张某作为担保方（丙方），签订了双星销售公司2012年度轮胎购销合同一份，约定销售有内胎全钢胎的品牌为一路发、远征，无内胎全钢胎的品牌为一路发，销售地区均为临汾地区，备注一栏均载明“买断三包”；乙方全面负责甲方该品牌轮胎在该区域的市场开发、销售与市场规范，乙方承诺所经销的甲方产品只能在甲方授权的区域内销售，并以甲方为唯一的进货渠道；乙方承诺2012年度按照以下销售目标完成所代理的甲方各品牌轮胎销售任务，如不能按期达到相应的销货目标或甲方下达的当月销售任务，甲方有权随时取消乙方该品牌的代理权或相应减少该品牌销售区域，其中1至4月份每月为20万元、5至8月份每月为35万元、9至12月份每月为20万元，共计300万元；甲方对乙方的供货价格（开发票）按甲方2012年度轮胎供货价格表执行，轮胎价格如有调整，以甲方即时价格表为准；甲方同意乙方以现汇、电汇、现金、银行承兑汇票结算；乙方每月18日前必须以定单方式向甲方提报次月要货计划，乙方应根据甲方供货数量应甲方要求无条件结清应付货款；乙方（含其所属的各级分销商）实际销售价格不得低于甲方规定的2012年各地区轮胎最低销售限价；在同一区域内，乙方不得后期进入甲方其他品牌已有网络，避免甲方品牌终端网络的重叠；按甲方2012年轮胎产品理赔政策进行理赔，乙方所理赔的轮胎必须是甲方直接发给的轮胎，其胎号必须与甲方微机所登记的胎号相符；货到后乙方进行验收，若有质量异议乙方应在收到货后10个工作日内以书面方式告知甲方；乙方当月不回款或连续两个月货款未清零，甲方有权收回全部货款，同时甲方有权随时缩小乙方的销售区域或取消乙方的代理资格，并随时提出终止本合同，乙方应全部付清欠款；丙方同意以其全部财产为乙方提供担保，承担乙方归还甲方全部货款及本合同项下责任的连带清偿责任；丙方提供担保的时间与甲乙双方购销关系的法律时效相一致，直至甲乙双方货款全部结清为止；本合同有效期自2012年1月1日起至2012年12月31日止；当事人还就其他事项进行了约定。原告在该份购销合同尾部的出卖人处加盖了公章；尾部的买受人处加盖了“创力经营部”专用章，被告在法人代表处签名，另在担保方处签名。
当日，原告作为出卖人（甲方）、“创力经营部”作为买受人（乙方）、被告作为担保方（丙方），还签订了双星销售公司2012年度商业折扣政策一份，约定了月度商业折扣政策、年度商业折扣政策以及年终商业折扣奖励政策，另约定乙方在2012年度要积极组织召开以宣传甲方产品和企业形象为目的的终端客户座谈会，经甲方审核批准，甲方每场会议给予乙方壹万元的会务费；经甲方批准后，由甲方安排市场部人员协助乙方按照甲方指定的统一版面标准，为终端客户制作门头广告，并支付相关费用，喷绘布按照80元／平米、扣板按照200元／平米、铝塑板按照260元／平米给予一次性经济支援；乙方每月应召开的终端客户座谈会和制作的门头广告牌相关资料汇总后，及时交给甲方市场业务人员验证签字后，由市场业务人员每月带回甲方公司进行审计备案；经甲方批准后，乙方可按照甲方制定的统一建店标准，建立甲方系列品牌的专卖店，同时向甲方提供该专卖店建立后的现场照片，对面积在80平方米以下的专卖店，经甲方现场确认，验收合格后，一次性给以壹万元的建店费用，对面积在80（含）平方米以上的专卖店，一次性给予贰万元建店费用，并纳入甲方全国专卖店统一编号管理记录；2012年12月31日前，乙方必须付清甲方的全部欠款，否则甲方有权取消乙方的年终商业折扣，并收回全部欠款；丙方同意以其全部财产为乙方提供担保，承担乙方归还甲方全部货款及本合同项下责任的连带清偿责任；丙方提供担保的时间与甲乙双方购销关系的法律时效相一致，直至甲乙双方货款全部结清为止；有效期自2012年1月1日起至2012年12月31日止；当事人还就其他事项进行了约定。原告在该份合同尾部的出卖人处加盖了公章；尾部的买受人处加盖了“创力经营部”专用章，被告在法人代表处签名，另在担保方处签名。
“创力经营部”未经工商部门依法注册成立，被告以“创力经营部”的名义与原告开展了涉案业务。购销合同签订后，原告分多次向被告供应轮胎，在原告备存相对应的发出商品回执联上，其中十份加盖了“创力经营部”专用章，被告在部分回执联上签名确认，另外一份虽未加盖“创力经营部”专用章，但有被告的签名确认。对于前几次轮胎销售业务，原告制作了“临汾创力2012年1—9月往来明细账”一份，显示截至2012年9月28日尚欠293171元，该往来明细账的右下方加盖了“创力经营部”专用章，但没有被告的签名；最后一次轮胎销售业务，相对应的发出商品回执联上，有被告的签名确认，时间为2012年10月21日，载明一路发跑的快12R22.5DSR266型号的轮胎40条、远征1100R20HR168-18标准型号的轮胎30条，但未显示货款数额。
庭审中，原告双星销售公司主张最后一次轮胎销售业务的价值为98637元，被告张某另于2012年10月22日、10月31日、11月30日分别支付货款3万元、10万元、5万元，再扣除截止2014年6月10日未处理三包胎返利6076元，被告累计欠原告货款205732元（293171元＋98637元—3万元—10万元—5万元—6076元）。
2014年11月12日，原告委托上海锦天城（青岛）律师事务所律师姜娟以国内邮政特快专递的方式向被告发出了一份律师函，详情单上载明的收件人为被告、公司名称为“创力经营部”，联系电话为被告已使用多年的手机号码，但因迁移新址不明，原告方要求退回。经当庭拆封，该EMS快递袋里附有一份律师函，落款时间为2014年11月10日，内容为被告在履行相关轮胎购销合同过程中，拖欠原告货款数额较大、时间较长，要求被告在收到律师函后七日内清查账务并与原告对账确认欠款数额，如对现有业务状况及欠款无异议，请将欠款偿还原告。
上述事实，有当事人的陈述，原告双星销售公司提供的轮胎购销合同一份、发出商品回执联十一份、往来明细账一份、明细账一份、国内邮政特快专递一份、律师函一份，被告张某提供的轮胎购销合同一份、商业折扣政策一份在卷佐证，并经开庭质证和本院审查，足以认定。
庭审中，被告张某另向法庭提供如下证据：
A、个体工商户营业执照副本一份，载明字号名称为襄汾县鄢里双星轮胎销售部，经营者姓名为杨科，经营范围及方式为零售轮胎，有效期自2010年6月28日至2013年6月27日。
B、申请复印件一份，落款时间为2013年7月6日，申请人为“创力经营部”，相对方为原告，被告在右下方签名，内容为：我处于2012年至2013年在临汾地区共建立7家专卖店和召开了8场轮胎推广会议，建店及开会照片和相关公司所需要资料都早已送至原告市场部及财务部门，并要求原告在轮胎货款中给予冲减，但原告却以照片和资料不慎弄丢为理由迟迟未给予办理，这是明显的欺骗和对客户不负责任的行为，我处现申请将所建7家专卖店费用14万元和8场推广会费用8万元，共计22万元给予冲减轮胎货款，另将返厂三包胎及所欠我处轮胎赠品（40双鞋，60件衣服）一并给予处理返还”，左下方注明“属实，给予办理高帅2013.7.12号”。
C、双星轮胎专卖店、形象店建店申请表一份以及客户问题办理单一份，均系复印件，显示“创力经营部”于2012年5月31日申请在临汾市108国道鄢里村口建设一处双星轮胎专卖店、形象店，并附制作前和制作后照片，7月12日，李泽斌在片区经理处签名同意，高帅经审查签名同意，予以冲账2万元。
原告双星销售公司质证称：证据A与本案无关，证据B、C均系复印件，对真实性不予认可，并否认收到了被告交付的相应原件。
被告另提供高帅（居民身份证号码370284198110171213）出庭作证。高帅称：2013年的4月份，我在原告处主管轮胎国内销售，包括被告在内所有的客户，我都认识；被告是原告的代理商，原告给被告在山西临汾地区的代理权，销售轮胎；当时我接收主管轮胎销售后，前任将遗留问题交给了我统一处理，在此期间，被告先后几次到原告处理开推广会和建店的相关事宜，通过我向财务部门落实，被告将所有资料交给了原告，后来原告找不到了，让被告补一份申请，由原告领导签字确认；2013年7月份，被告补了一份申请，我在该份申请上签名，申请的原件交给了原告；被告提供的申请、客户问题办理单，我均见过，并签名予以批准，之后办公室人员统一交给了财务部门，但没有见过建店申请表；因待遇低了，我在原告处干到2014年9月1号，并停止缴纳社会保险。
经本院审查证人高帅提供的三份劳动合同，显示：2005年2月1日至2010年2月1日，其系青岛双星轮胎工业公司（以下简称双星工业公司）的员工，从事管理岗位工作；2006年1月1日至2011年1月1日，其系原告双星销售公司的员工，从事销售业务岗位工作；2012年11月1日至2016年10月31日，显示其系双星工业公司的员工，从事轮胎制造相关岗位工作。
本院认为：原告双星销售公司与被告张某对涉案轮胎购销合同、商业折扣政策的真实性均无异议，本院予以确认。该两份证据尾部的买受人处均加盖了“创力经营部”专用章，被告在法人代表处签名，且原告备存的发出商品回执联上均加盖了“创力经营部”专用章，被告在部分回执联上签名确认，因此虽然“创力经营部”未经工商部门依法注册成立，但本院足以认定被告以“创力经营部”的名义与原告开展了涉案业务。当事人对合同性质的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，予以确定。原、被告明确约定被告全面负责原告品牌轮胎在山西临汾地区的销售，被告承诺2012年度按照原告所指定的目标完成轮胎销售任务，原告同意被告以现汇、电汇、现金、银行承兑汇票结算，被告应根据原告供货数量无条件结清应付货款，按原告2012年轮胎产品理赔政策进行理赔，被告若有质量异议应在收到货后10个工作日内以书面方式告知原告，以及“乙方当月不回款或连续两个月货款未清零，甲方有权收回全部货款，同时甲方有权随时缩小乙方的销售区域或取消乙方的代理资格，并随时提出终止本合同，乙方应全部付清欠款”，综合以上，本院依法认定原、被告之间存在买卖轮胎的合同关系。该轮胎买卖合同系原、被告真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，对当事人具有法律约束力，双方均应当按照约定全面、诚实信用地履行自己的义务。
本院还认为，被告张某作为买受人应当按照约定的数额向原告双星销售公司支付价款。原告制作的“临汾创力2012年1—9月往来明细账”，显示截至2012年9月28日尚欠293171元，右下方加盖了“创力经营部”专用章，虽然没有被告的签名确认，但被告以“创力经营部”的名义与原告开展了涉案业务，故本院对该欠款数额予以确认。庭审中，原告认可被告于2012年10月22日、10月31日、11月30日分别支付货款3万元、10万元、5万元，以及截止2014年6月10日未处理三包胎返利6076元。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”因此，对原告上述自认事实，本院依法予以确认。最后一次轮胎销售业务，相对应的发出商品回执联上，有被告的签名确认，时间为2012年10月21日，载明两种型号的轮胎共计70条，但未显示货款数额。原告主张货款为98637元，但未提供相应证据予以印证，应当承担举证证明不能的不利后果，本院依法不予认定。原告可待收集相关证据后，另案主张。因此，被告尚欠原告的货款数额为107095元（293171元—3万元—10万元—5万元—6076元）。
本院又认为，被告张某向法庭提供的证据B、证据C均系复印件，原告双星销售公司又否认收到了被告交付的相应原件，虽然被告另提供了证人高帅出庭作证，但2013年7月12日高帅在双星工业公司处从事轮胎制造相关岗位工作，并非原告的管理人员，而2012年7月12日又无法显示其具体身份，因此被告关于应在涉案货款中扣减人民币22万元（14万元＋8万元）的抗辩意见，本院依法不予采纳。被告可待收集相关证据后，另案主张。被告关于确认货款中的折扣返利问题，并未明确提起反诉，本院在本案中依法不予处理，但不影响被告另行起诉的权利。被告最晚一次支付货款为2012年11月30日，而原告曾于两年诉讼时效期间内的2014年11月12日，委托律师以EMS的方式向被告发出了律师函，要求被告清查账务并与原告对账或者偿还欠款，因此被告关于本案诉讼时效的抗辩意见，于法无据，本院不予采纳。既然被告作为主债务人应当向原告支付货款107095元，那么被告在轮胎购销合同的担保方处签名，并不影响其向原告履行给付责任。原、被告明确约定被告必须于2012年12月31日前付清原告的全部欠款，因此被告还应当以107095元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，承担自2013年1月1日起至本判决生效之日止的逾期利息。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百二十五条第一款、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条之规定，判决如下：
一、被告张某于本判决生效后10日内给付原告青岛双星轮胎销售有限公司货款107095元，并承担自2013年1月1日起至本判决生效之日止的逾期利息（以107095元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。
二、驳回原告青岛双星轮胎销售有限公司的其他诉讼请求。
如果被告张某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4797元，由原告青岛双星轮胎销售有限公司承担2058元，被告张某承担2739元。因原告已向本院预交，被告于本判决生效后10日内付给原告2739元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或第二审人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 刘坤华
人民陪审员 袁清霞
人民陪审员 戚风英
二〇一六年四月八日
书 记 员 邵珠恺