河北省张家口市万全区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0708刑初49号
公诉机关张家口市万全区人民检察院。
被告人李玉翔，绰号“老玉米”，男，1985年1月5日出生于河北省张家口市桥西区，汉族，初中文化，群众，农民，住张家口市经开区。2018年3月4日因涉嫌犯开设赌场罪被张家口市公安局万全分局刑事拘留，同月23日被依法逮捕。现羁押于张家口市万全区看守所。
辩护人张芳、曹有明，河北天权律师事务所律师。
张家口市万全区人民检察院以万检公诉科刑诉[2018]50号起诉书，指控被告人李玉翔犯开设赌场罪，于2018年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。张家口市万全区人民检察院指派副检察长范某出庭支持公诉，被告人李玉翔及其辩护人张芳、曹有明到庭参加诉讼。现已审理终结。
张家口市万全区人民检察院指控，被告人李玉翔于2017年2月从网上购买“打鱼机”游戏赌博机3台、“押分机”游戏赌博机1台共计4台赌博机（32个机位），并放置于张家口市万全区宣平堡乡旧窑子村左庭右院小区西门北侧的第一间门脸房开设的游戏厅内，专门供他人进行赌博，雇佣张某负责收银、上下分工作。2018年3月3日22时，张家口市公安局万全宣平堡派出所民警在巡查过程中，当场抓获参赌人员一名及服务员一名并缴获涉案赌博机4台（32个机位）。
经调查，开设赌场期间，被告人李玉翔违法所得共计4000元。
公诉机关向本院提供了被告人供述、证人证言、物证、书证、辨认笔录、视听资料等相关证据。公诉机关认为，被告人李玉翔开设赌场供他人赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，被告人李玉翔属于坦白。提请本院依法予以判处，并建议本院可以对被告人李玉翔判处缓刑。
被告人李玉翔当庭表示认罪，对起诉书指控的犯罪事实无异议，但其辩解称，其没有和袁某借钱，游戏厅一开始是其和袁某一起开的。
被告人李玉翔的辩护人辩称：1.被告人开设赌场时间较短、社会危害性小，可以酌情从轻处罚；2.被告人自愿认罪，愿意缴纳罚金，系初犯、偶犯，可以酌情予以从轻处罚；3.建议对被告人适用缓刑，给其一个重新做人的机会，以达到刑罚之感化、教育的功效。在质证阶段，辩护人提出应该由专门的机构认定电子游戏设备功能，并对证人袁某及证人张某第二次所作证言提出质疑。
被告人李玉翔及其辩护人均未向本院提供证据。
经审理查明，被告人李玉翔于2017年2月从网上购买“打鱼机”游戏赌博机3台、“押分机”游戏赌博机1台共计4台赌博机（32个机位），并放置于张家口市万全区宣平堡乡旧窑子村左庭右院小区西门北侧的第一间门脸房开设的游戏厅内，专门供他人进行赌博，雇佣张某负责收银、上下分工作。2018年3月3日22时，张家口市公安局万全宣平堡派出所民警在巡查过程中，当场抓获参赌人员一名及服务员一名并缴获涉案赌博机4台（32个机位）。经调查，开设赌场期间，被告人李玉翔违法所得共计4000元。案发后，被告人李玉翔被动到案，如实供述自己的罪行。在审理期间，被告人李玉翔亲属为其退缴违法所得4000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1.证人张某证实，其受雇于李玉翔负责照看位于左庭右院大门北侧的游戏厅，游戏厅有4台游戏机，每台游戏机可同时供8个人上机玩，其具体负责收钱和上分，100块钱上20000分。2018年3月3日下午7点多钟，有人在游戏厅赌博时被警察当场查获了，然后传唤到了派出所。今天赌博的人是高某，他来游戏厅四次了，算上这一次，高某总共输了5000块钱。在打工期间，李玉翔总共支付了其4000元左右的工资。
2.证人高某证实，2018年3月3日晚上7点多，其在家吃完饭就到左庭右院小区大门口北侧的游戏厅打鱼了，玩到晚上10点左右，输的钱还没来得及给，就被警察查获了。该游戏厅有3台打鱼机，还有1台押分的赌博机，可同时容纳30多人赌博，打鱼机是以花钱上分打鱼赚分结算的形式赌博，最后按照结算的分值对应人民币进行结算，100元人民币上20000分，反之赢钱退分也是这种方式进行。通过在机器上选择不同的炮，消耗不同的分，通过打鱼，打到不同的鱼，可以赢得不同的分，这样消耗的分值和赚取的分值结算，然后按照结算的分值对应的人民币进行结算。这次赌博输了1300元，其来这家游戏厅赌博四次了，一共输了5000多元。游戏厅的经营者叫“老玉米”，听说还有一个合伙人，其不知道叫什么名字。
3.证人郭某1证实，2018年3月3日晚上9点多，其没事干就去了门口的游戏厅，当时负责看管游戏厅的一个女的，还有一对小两口在里面，其给了看游戏厅的女的100元钱，让她上50元的分，其正玩着就听到警察在外面敲门的声音，看游戏厅的那个女的就说快拔电源，小两口里的那个男的（高某）就把电源拔了，后其几个人就被警察查住了，其是第一次玩。
4.证人郭某2证实，其老公叫高某，2018年3月3日16时许，其和高某来到小区门口的游戏厅打鱼，高某一百一百的上分，玩到17时左右，小区门口佳佳乐超市的男老板（郭某1）也进了游戏厅，没有玩只是在那里看。18时左右，其先回家了，一个小时以后，其去游戏厅叫高某回家，高某不回，说给其也上点分试试，其就随便玩了几下，佳佳乐超市的男老板也上了50元钱的玩，大概快到22时的时候，其几个人听到游戏厅外面的卷帘门有声音，游戏厅的大姐就说声音不对，让快拔电源，高某顺手把电源插头拔了，没多久警察进来就把其几个人查住了。当天高某输了1300元。
5.被告人李玉翔供述，2017年2月，其和朋友袁某商量着在左庭右院开一家游戏厅，然后其去左庭右院小区门口租了一间大约20平米左右的门脸房，在网上从广州买了4台赌博机，其中3台打鱼机，1台“狮子熊猫”押分的机子，每台都能容纳8个人，4台游戏机总共能容纳32个人。打鱼机是一种赌博游戏机，通过上分的形式，打游戏机里的鱼，一共有50-1000炮，根据自己调节的倍数，所打中的鱼也会根据倍数加分，“狮子熊猫”押分游戏机和打鱼机是一个道理，只不过是以押分的方式进行赌博，以上分的形式，有100元人民币上40000分的，也有100元人民币上20000分的两种，反之赢钱退分也是这个道理。其雇了服务员叫张某，总共给她开了4000元左右的工资。
6.抓获经过证实，2018年3月3日22时许，张家口市公安局万全宣平堡派出所民警在开展夜查行动中，发现位于左庭右院小区门口北侧第一家的门脸房内存在使用电子游戏机进行赌博的嫌疑，并将正在使用电子游戏机进行赌博的高某和该电子游戏厅的管理人员张某抓获。
7.辨认现场笔录及照片说明证实了李玉翔、张某对开设赌场现场的辨认情况。
8.辨认笔录及照片说明证实了张某对3台打鱼机及1台押分机的辨认情况。
9.电子游戏设施设备说明证实了3台打鱼机及1台押分机的特征，可分别供8人同时独立进行游戏。
10.张家口市公安局万全分局具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书证实，该游戏厅内1台押分机、3台打鱼机为赌博机，共计4台32口。以上电子游戏设备具有上分退分等赌博功能，经营者以现金作为奖品。
11.扣押物品、文件清单及随案移交物品、文件清单证实，涉案电子游戏机已被扣押于张家口市公安局万全分局涉案财物管理中心。
12.监控录像光盘证实了案发前及被民警查获时该游戏厅的状况，可佐证言词证据。
13.到案说明证实了被告人李玉翔系被传唤到案，无投案自首情节。
14.户籍证明证实了被告人李玉翔的自然身份情况，系完全刑事责任能力人。
针对公诉机关的指控，被告人李玉翔及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据审理查明的本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1.公诉机关对被告人李玉翔犯开设赌场罪的指控成立，应予支持。
2.证人袁某证言因系孤证，真实性无法确认，本院不予采信。
3.关于辩护人在质证阶段提出的应该由专门的机构认定电子游戏设备功能的意见，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的规定，设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。对于涉案的赌博机，公安机关应当采取拍照、摄像等方式及时固定证据，并予以认定。本案中，具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书由张家口市公安局万全分局作出，符合该规定。故对辩护人提出的该意见，本院不予采信。
本院认为，被告人李玉翔开设赌场供他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。被告人李玉翔系坦白，可以从轻处罚。结合被告人李玉翔的犯罪情节、造成的社会危害及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》之规定，判决如下：
一、被告人李玉翔犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月,缓刑二年六个月，并处罚金人民币26000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、违法所得4000元，予以追缴，上缴国库。
三、作案工具电子游戏机4台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵文婷
人民陪审员 孙晓燕
人民陪审员 杜 江
二〇一八年八月十六日
书 记 员 王永琴
附相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪危险：
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
……
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
六、关于赌博机的认定
对于涉案的赌博机，公安机关应当采取拍照、摄像等方式及时固定证据，并予以认定。对于是否属于赌博机难以确定的，司法机关可以委托地市级以上公安机关出具检验报告。司法机关根据检验报告，并结合案件具体情况作出认定。必要时，人民法院可以依法通知检验人员出庭作出说明。