＼n广东省东莞市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）东中法民一终字第1752号＼n上诉人（原审原告）：赵彦平，男。＼n委托代理人：刘灿辉，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告）：东莞市福顺家具材料有限公司。住所地：广东省东莞市大岭山镇矮岭冚一队石仔墩莞长路1号。＼n法定代表人：刘亚伯，该公司总经理。＼n委托代理人：谢鹏椿，广东泰旭律师事务所律师。＼n委托代理人：黄瑾楠，广东泰旭律师事务所辅助人员＼n被上诉人（原审被告）：程健，男。＼n上诉人赵彦平因与被上诉人东莞市福顺家具材料有限公司（以下简称福顺公司）、程健案外人执行异议之诉一案，不服东莞市第二人民法院（2013）东二法民一初字第857号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。＼n赵彦平于2013年5月8日向原审法院提起诉讼，请求判令：1、确认位于东莞市大岭山镇杨屋村中惠沁林山庄（二期）景林苑100幢楼2002号房屋属赵彦平所有（价值400000元）；2、立即停止对上述房屋的执行。＼n原审法院经审理查明：2012年11月16日，原审法院在执行申请执行人福顺公司与被执行人程健买卖合同纠纷一案中，查封了程健位于东莞市大岭山镇杨屋村中惠沁林山庄（二期）景林苑100幢楼2002号的房屋。该房屋尚未办理房地产权证，但已备案，权利人为程健。后赵彦平以其购买了上述房屋并实际占有该房屋为由，向原审法院提出执行异议。原审法院于2013年4月11日作出（2013）东二法执外异字第14号执行裁定，驳回赵彦平的异议请求。赵彦平不服，向原审法院提起诉讼，请求判如所请。＼n赵彦平提供一份落款时间为2011年12月2日，由其作为买方、陆路通公司作为经纪方、程健作为卖方签订的《房地产买卖居间合同》，证明其与程健约定以400000元的价格购买案涉房屋，付款方式为签订该合同之日支付定金70000元，余款以银行按揭方式支付，交楼时间为双方签订《房地产买卖合同》的三天内。赵彦平还提供银行账户明细对账单、银行个人转账汇款业务受理回单、网上银行电子回单、收款收据、委托书、公证书、公证费发票、家私、家电清单和房产登记信息查询结果等，证明其在2011年12月2日至2012年8月30日间分多次以现金方式向程健支付了购房款245000元、向陆路通公司支付了中介费用12600元和向公证机关支付了公证费820元，又以转账方式向东莞市通程按揭服务有限公司（以下简称“通程公司”）支付了191000元，用以替程健清还案涉房屋的银行抵押贷款，合计支付了449420元（详见附表）；后赵彦平在陆路通公司的见证下于2012年8月30日与程健办理了案涉房屋的交接手续，自此案涉房屋由其占有，但尚未办理产权过户登记。其中，赵彦平称，其之所以在2011年12月31日后至2012年8月7日间未再付款，是由于找不到担保公司为其办理银行贷款。但赵彦平又称，案涉其为购房所支付的款项大部分来源于家中自有资金，是其平时工作积累所得，小部分从银行取出，具体数额没有统计。福顺公司对赵彦平以上陈述及提供的证据材料均不予确认，认为赵彦平与程健存在恶意串通，逃避债务之嫌。＼n原审法院认定上述事实的证据有：（2013）东二法执外异字第14号执行裁定书、《房地产买卖居间合同》、收款收据、银行账户银行账户明细对账单、银行个人转账汇款业务受理回单、网上银行电子回单、委托书、公证书、公证费发票、家私、家电清单，房产登记信息查询结果及一审庭审笔录等。＼n原审法院认为：程健未到庭，亦未提出答辩意见、质证意见和提供证据材料，视为放弃抗辩与举证的权利。根据房管部门的房产登记信息显示，案涉房屋已备案的购房人为程健，原审法院对此予以确认。虽然程健与赵彦平签订《房地产买卖居间合同》，就转让案涉房屋达成一致意见，并且赵彦平提供了付款凭证及交接清单等，证明其已付清案涉房屋的全部价款和实际占有房屋；但是，上述交接清单不足以证明赵彦平在原审法院查封前已实际占有案涉房屋的事实。退一步说，即便赵彦平已支付了全部价款和实际占有房屋，但自2012年8月30日起至原审法院查封案涉房屋时止，赵彦平也一直未办理案涉房屋的产权过户手续，其存在过错。因此，根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”的规定和《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结”的规定，本案情形不发生物权变动的效力，且不属于法院不得查封的情形，赵彦平提出的执行异议请求缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。＼n综上所述，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条的规定判决：驳回赵彦平的诉讼请求。案件受理费3650元，由赵彦平负担。＼n上诉人赵彦平不服原审判决，向本院提起上诉称：（一）赵彦平对房屋已实际占有。赵彦平与程健在中介公司的见证下于2012年8月30日办理了房屋及房屋家私、家电、钥匙等交接手续。从传统交易习惯和根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定可以，看出程健交付了钥匙给赵彦平，房屋当然也转移给赵彦平占有。且赵彦平与程健在8月30日完成房屋交付后，2012年9月、10月的水费、煤气费、物业管理费均由赵彦平缴纳，有管理处通知单为证。还有2012年10月煤气费为零，可佐证福顺公司陈述房屋查封时程健夫妇还住在屋内不属实。（二）赵彦平一直积极办理产权过户手续，但由于赎楼时间长和中介公司工作效率低，在78天内完成办理一手房产证是不可能。（三）赵彦平既全额支付房款又实际占有房屋，符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定。（四）福顺公司与程健有虚构债权、恶意串通侵吞赵彦平财产的嫌疑。综上，请求：1、撤销原审判决。2、确认东莞市大岭山镇杨屋村中惠沁林山庄（二期）景林苑100栋楼2002号房屋归赵彦平所有。3、对上述房屋立即停止执行。＼n被上诉人福顺公司答辩称：和一审的答辩意见一致。＼n被上诉人程健答辩称：确认把案涉房屋卖给了赵彦平。＼n本院经审理查明，对原审查明的事实，本院予以确认。＼n另查明：赵彦平二审期间提交电费通知单、管理费通知单、物业管理处出具的证明、工商档案登记资料，拟证明其已实际占有了该房屋以及福顺公司与程健有串通的嫌疑。福顺公司主张上述证据不是新证据，与赵彦平的主张没有关联性，程健确认上述电费、管理费由赵彦平支付。赵彦平确认至今未正式入住案涉房屋。＼n本院认为，本案为案外人执行异议之诉。赵彦平二审期间申请法院调查东莞市通程按揭服务有限公司替程健还款的资料以及程健的银行流水记录，该申请不属于依法应由法院依职权调查的事项，本院对其申请不予准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院应当对赵彦平上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：赵彦平主张其对案涉房屋享有所有权是否成立以及其要求停止强制执行的依据是否充分。＼n首先，根据《中华人民共和国物权法》第九条：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”第十四条：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力”，不动产物权登记生效主义为不动产物权变动的原则，通常情况下登记人为权利人。案涉房屋在房管部门登记备案的购房人是程健，赵彦平和程健也确认案涉房屋的过户登记手续一直未办理下来。故赵彦平主张其对案涉房屋享有所有权，不符合上述法律规定。＼n其次，案涉房屋因未办理过户登记手续，不发生物权变动的效力，不能认定属于赵彦平的财产，赵彦平与程健之间的合同关系是否足以阻却执行行为应根据《最高人民法院于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条的规定来判断。根据上述法律规定，执行法院不得查封被执行人出卖给第三人的不动产需同时满足以下条件：被执行人与第三人已就不动产买卖达成协议；第三人已支付了全部价款；第三人已实际占有该不动产；第三人对未办理不动产产权过户手续没有过错。＼n就本案而言，赵彦平与程健签订了案涉房屋的买卖合同，赵彦平提供的付款凭证可证明其已付清了案涉房屋的全部款项。赵彦平于二审期间提交2012年9月、10月的电费通知单、管理费通知单、管理处的证明，拟证明其已经实际占有了案涉房屋，但上述单据无法反映出电费、管理费由赵彦平缴纳的事实，且退一步讲，即使是由赵彦平缴纳了电费、管理费，也不足以证明赵彦平已实际占有了案涉房屋，赵彦平也确认其在案涉房屋交接之后一直未入住，赵彦平未能提供充分的证据证明其已经实际占有案涉房屋，赵彦平要求停止对案涉房屋的执行依据不充分，原审法院不予支持其诉请正确，本院予以维持。＼n综上所述，原审认定事实清楚和适用法律正确。赵彦平的上诉主张没有任何依据，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本案二审受理费7300元，由上诉人赵彦平负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长高斌＼n代理审判员廖志明＼n代理审判员杨浩＼n二〇一三年十二月九日＼n书记员梁玮珊＼n附：1.付款明细表＼n付款日期付款项目现金付款转账付款备注2011年12月2日中介费（佣金）4000元陆路通公司收取2011年12月2日购房定金20000元程健收取2011年12月7日购房定金50000元程健收取2011年12月7日资料费600元陆路通公司收取2011年12月7日公证费260元公证机关收取2011年12月31日担保费8000元担保公司收取2012年8月8日公证费560元公证机关收取2012年8月21日首期监管款141000元用于程健赎楼2012年8月22日监管款14000元用于程健赎楼2012年8月22日代收税费29000元用于程健赎楼2012年8月22日公司费用5000元用于程健赎楼2012年8月22日垫资费用2000元用于程健赎楼2012年8月26日购房款100000元程健收取2012年8月30日购房款75000元程健收取共计付款449420元2.相关法律条文：＼n《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》＼n第四十一条《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的“新的证据”，是指以下情形：＼n（一）一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据。＼n（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。＼n《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。＼n第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：＼n（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；＼n（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；＼n（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；＼n（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。＼n原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。＼n第9页，共11页