江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)苏12民终1092号
上诉人（原审被告）：蒋书射，男，1955年5月15日生，汉族，住泰兴市。
委托诉讼代理人：蒋兆凤，男，1977年4月3日生，住泰兴市，系上诉人蒋书射之子。
被上诉人（原审原告）：肖爱华，男，1957年8月29日生，汉族，住泰兴市。
上诉人蒋书射因与被上诉人肖爱华身体权纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院(2017)苏1283民初8490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
蒋书射上诉请求：请求二审法院对事故责任比例重新划分，并依法改判驳回被上诉人肖爱华的误工费请求。事实和理由：1、一审法院认定的事故责任比例不符合《道路交通安全法》第76条规定，应当按照四六比例划分双方责任；2、一审中被上诉人肖爱华提供证据证明其为企业工人，没有提供证据证明其从事农业生产，一审法院以农业平均工资标准计算误工费不符合《侵权责任法》第二十条规定。
肖爱华未到庭发表答辩意见。
肖爱华向一审法院起诉请求：判令蒋书射赔偿其因交通事故造成的各项损失合计32981.3元并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2017年4月13日12时30分左右，蒋书射驾驶电动三轮车沿泰兴市新街镇野肖村村道由北向南行驶至野肖村二组十字路口时，与驾驶电动自行车由西向东行驶的肖爱华发生交通事故，致肖爱华受伤，两车受损。后经交警部门认定蒋书射负事故的主要责任，肖爱华负事故的次要责任。事故发生后，肖爱华于2017年4月13日至4月15日期间至泰兴市第二人民医院门诊并住院治疗3天，其病情诊断为：1、左侧张力性气胸；2、左侧创伤性湿肺；3、左侧多发性肋骨骨折；4、高血压2级极高危；出院医嘱建议：需继续治疗、处理。2017年4月15日至2017年4月28日，肖爱华又至泰兴市中医院住院治疗13天，其病情经诊断为：左侧张力性气胸、左侧肋骨骨折、创伤性湿肺、高血压、慢性浅表性胃炎、膝关节病。治疗期间，肖爱华共产生住院医疗费11456.66元，其中肖爱华支付10556.66元，蒋书射垫付900元。
一审中，肖爱华申请对其误工期、护理期、营养期进行鉴定，蒋书射亦曾要求对肖爱华的高血压、室性早搏与其外伤之间的参与度进行鉴定，并在肖爱华使用的医疗费中剔除治疗上述疾病的相关费用，后于2017年10月26日书面明确放弃上述鉴定申请。2017年12月21日，泰州市第二人民医院司法鉴定所接受委托对肖爱华的伤情作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人肖爱华因交通事故左多发性肋骨骨折的误工期为120天，护理期为60天，营养期为60天。肖爱华支付鉴定费900元。上述事实，有肖爱华提交的道路交通事故认定书，泰兴市第二人民医院的门诊病历、出院记录、医疗费发票、用药清单，泰兴市中医院的出院记录、出院证、疾病诊断证明书、医疗费发票、用药清单，司法鉴定意见书、鉴定费发票，蒋书射出具的住院预交款收据、医疗费收据、门诊收费票据相关科室核算联及当事人的当庭陈述在卷佐证。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。肖爱华与蒋书射发生交通事故受伤，其有权获得赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。关于泰州市第二人民医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，一审法院认为该鉴定意见书系法院委托有资质的鉴定机构出具，委托程序合法，鉴定人具有鉴定资格，鉴定事宜合法有效，对上述司法鉴定意见书依法予以采信。肖爱华因交通事故所受损失计算如下：1、医疗费：肖爱华主张住院医疗费11456.66元，有相关医疗文证证实，予以认定。另，蒋书射主张其还为肖爱华垫付门诊诊疗费12元及CT费522元，并提交门诊收费票据及相关科室核算联佐证，肖爱华不予认可，结合肖爱华就诊、检查、治疗及支付医疗费的情况，蒋书射提交的上述证据能够证明该两项费用确已发生并已由其实际支出，应予认定。因此，肖爱华使用的医疗费合计应为11990.66元（其中肖爱华支付10556.66元，蒋书射垫付1434元）。关于蒋书射辩称上述医疗费中应扣除肖爱华治疗高血压、室性早搏产生的相关费用的意见，一审法院认为，蒋书射对肖爱华治疗合理性质疑的，应依法提供相应证据。肖爱华相关医疗文证虽载明有高血压等疾病，但据审查其用药清单等未发现肖爱华有与交通事故损害无关的花费，且蒋书射又未对该项事宜申请司法鉴定，故对蒋书射的该辩称意见，不予采纳；2、住院伙食补助费：肖爱华受伤治疗共住院16天，按20元/天计算为20元/天×16天=320元；3、营养费：肖爱华的营养期经鉴定为60天，按20元/天计算为20元/天×60天=1200元；4、护理费：肖爱华的护理期经鉴定为60天，其主张按100元/天计算，但未能提交相关证据佐证。结合肖爱华伤情、鉴定意见和本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，酌定护理费为90元/天×60天=5400元；5、误工费：肖爱华的误工期经鉴定为120天，其主张按110元/天计算，并提交了泰兴市沙羽家具厂出具的停发工资证明及工资表三份予以证明，而蒋书射不认可该误工费。一审法院认为，虽然肖爱华提交的证据不足以证明其工作及误工损失情况，但考虑到其在事故发生时尚未满60周岁，应具有一定的劳动能力，故结合其户籍性质等因素，酌情按2016年度江苏省农业在岗职工平均工资36263元的标准计算误工费为36263元÷365天×120天=11922.08元；6、交通费：根据肖爱华处理交通事故、治疗及鉴定所需，酌情认定为250元；上述肖爱华的合理损失合计为31082.74元。
关于赔偿义务人应如何承担赔偿义务的问题。泰兴市公安局交通警察大队认定肖爱华负本次事故的次要责任，蒋书射负主要责任，蒋书射虽对此提出异议，并提交了复核申请书及EMS邮寄单用以证明其曾向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，但其所举证据并不能证明上述申请是在交通事故认定书中明确告知的规定期间内提出，且其亦未提出相反的证据或足以推翻事故责任认定结论的理由，故泰兴市公安局交通警察大队作出的上述事故责任认定依法予以采纳，并据此酌情认定肖爱华承担30%的责任，蒋书射承担70%的责任，即对于肖爱华的上述合理损失，由肖爱华自行承担9324.82元（31082.74元×30%），由蒋书射赔偿21757.92元（31082.74元×70%），扣减其已垫付的1434元医疗费，蒋书射仍应赔偿肖爱华20323.92元（21757.92元-1434元）。
据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、蒋书射于判决生效之日起十五日内赔偿肖爱华因交通事故造成的各项损失合计20323.92元；二、驳回肖爱华的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，鉴定费900元，合计1300元，由肖爱华负担520元，蒋书射负担780元（该款肖爱华已预缴，限蒋书射在履行上述给付义务时一并加付给肖爱华）。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审无异，本院予以确认。
本院认为，泰兴市交警大队出具的事故责任认定书认定上诉人蒋书射负本次事故的主要责任，被上诉人肖爱华负次要责任，一审法院据此酌情认定上诉人蒋书射承担70%的责任显无不当之处，上诉人蒋书射主张重新划分责任比例的上诉理由缺乏法律依据，本院不予采纳。
关于误工费，本院认为，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人肖爱华系农民，事故发生时尚未满60周岁，应具有劳动能力，一审法院按上一年度农业在岗职工平均工资计算其误工费并无不当。
综上所述，蒋书射的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人蒋书射负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 于 焱
审 判 员 潘贻杰
审 判 员 顾连凤
二〇一八年五月十八日
法官助理 王书鹏
书 记 员 陈静怡