沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0102民初4621号
原告杜枫，男，1976年10月31日出生，汉族，现住沈阳市沈河区。
委托代理人程立，系辽宁时进律师事务所律师。
被告沈阳市福邻餐饮管理有限公司，住沈阳市沈河区令闻街62号，统一社会信用代码210103000108323。
法定代表人赵景社。
被告赵景社，男，1966年6月27日出生，汉族，住鞍山市铁东区。
被告邹刚，男，1964年7月13日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。
委托代理人印文博，系辽宁同格律师事务所律师。
被告刘野，男，1959年3月24日出生，汉族。
原告杜枫诉被告沈阳市福邻餐饮管理有限公司、赵景社、邹刚、刘野民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，原告杜枫申请撤回被告沈阳市福邻餐饮管理有限公司、邹刚、刘野的起诉，本院予以允许。本案依法由审判员张苏阳担任审判长，审判员王蕾主审，人民陪审员刘世颜组成合议庭，于2016年9月26日公开开庭进行了审理。原告杜枫的委托代理人程立到庭参加诉讼，被告赵景社经法院合法传唤，未到庭应诉。本案经合议庭评议后，现已审理终结。
原告杜枫诉称，2014年5月6日，原告与沈阳市福邻餐饮管理有限公司签订投资协议，从协议内容上看，虽名为投资协议，但协议中约定原告不得参与经营管理，约定保底分红及保底回赎等保底条款，该协议不具有投资风险性的特征，且根据法律规定，原、被告实际上形成的是民间借贷法律关系，而非投资合作的法律关系，原、被告之间名为投资，实为借贷。原告支付200,000元作为借款本金，并约定年分红12%应为利息，三年后回购的约定是借款期，且约定逾期三十日时，未违法约定一方有权终止协议并要求违约方承担5%的违约金。原告将200,000元转入被告赵景社个人名下账户，且收据的收款人为赵景社，上述协议无沈阳市福邻餐饮管理有限公司印章，且该笔借款是在沈阳市福邻餐饮管理有限公司成立之前发生的，故要求赵景社承担还款责任。现原告诉至法院，请求法院依法判令被告赵景社偿还原告借款本金200,000元及利息（其中以借款本金20万为基数，从2014年5月21日起算至实际给付之日止，按照年利率12%计算）；被告赵景社按照约定赔偿原告违约金10,000元；本案诉讼费、公告费由被告承担。
被告赵景社未到庭，亦未提交书面答辩意见。
经审理查明，被告赵景社以沈阳市福邻餐饮管理有限公司（甲方）的名义与原告杜枫（乙方）于2014年5月5日签订投资协议，约定由乙方投资福邻社区餐厅项目，投资人民币壹佰万元，乙方按其出资额占总股份的比例享受所投资的福邻社区餐厅利润分红，无法乙方所投资的福邻社区餐厅有无利润产生，乙方都将享受所投资额每年最低12%的现金分红……，违约责任：本协议任何一方未按照协议约定履行其义务的……如逾期满三十时，守约方有权利终止本协议，违约方应赔偿守约方损失，并向守约方支付相当于其履行金额百分之五（5%）的违约金，落款处为原告杜枫及被告赵景社签字。原告杜枫按照约定先将200,000元转入被告赵景社名下的中国建设银行（账号：62×××69）账户内，被告赵景社以自己的名义向原告出具了200,000元的收据。沈阳市福邻餐饮管理有限公司于2014年6月11日成立，被告赵景社为该公司的法定代表人，被告赵景社、邹刚、刘野为自然人股东。截止至庭审之日，国家企业信用信息公示系统已将沈阳市福邻餐饮管理有限公司列为经营异常名录。
邹刚在接受本院询问时表示“原告提供的章程和公司成立的材料中并不是我本人签字，我也不清楚赵景社成立公司的事，后期公司是否运营我也不清楚，一直到原告起诉，我才知道邹赵景社成立公司用了我的名字”。
上述事实，有原告提供的投资协议、收据、银行转账凭证、沈阳市福邻餐饮管理有限公司工商档案及原告的当庭陈述、邹刚询问笔录等证据在卷佐证，经庭审质证及审查，本院予以确认。
本院认为，根据我国法律的规定，当事人有应诉答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案中，被告赵景社经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院根据原告提供的现有证据结合其当庭陈述意见，对本案的案件事实予以确认。
被告赵景社以沈阳市福邻餐饮管理有限公司的名义与原告杜枫签订投资协议，但根据协议内容，原告杜枫不参与福邻社区餐厅项目的实际经营，也未就经营风险分担等内容进行约定，该案名为投资实为借贷。根据被告赵景社向原告出具的收据及银行转账凭证，结合投资协议内容，本院确定借款本金200,000元，利息按照投资协议约定，年利率为12%，因原告杜枫于2014年5月6日向被告赵景社银行转账200,000元，故原告主张利息从2014年5月21日至实际给付之日止，符合法律规定，本院予以支持。另，根据法律规定，发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。本案中，被告赵景社以沈阳市福邻餐饮管理有限公司与原告签订投资协议时，沈阳市福邻餐饮管理有限公司尚未成立，直至2014年6月11日成立。同时，根据该公司股东之一的邹刚陈述，成立公司的材料中并非邹刚本人签字，也不清楚成立公司的事，系被告赵景社用邹刚的名字成立公司，且根据国家企业信用信息公示系统中已将沈阳市福邻餐饮管理有限公司列为经营异常名录，可以证明系被告赵景社利用设立中公司的名义为自己的利益与原告签订合同。原告杜枫将200,000元转入被告赵景社名下银行账户内，被告赵景社亦未举证据证明该笔款项用于公司。综上，原告杜枫主张被告赵景社承担上述借款本金和利息于法有据，本院予以支持。
关于原告主张的违约金10,000元，根据原告提供的投资协议中关于“违约责任”的约定“本协议任何一方未按照协议约定履行其义务的……如逾期满三十时，守约方有权利终止本协议，违约方应赔偿守约方损失，并向守约方支付相当于其履行金额百分之五（5%）的违约金”，被告赵景社未按照约定给付原告现金分红，构成违约，同时，该违约金与利息之和未超过法律保护的利息范围，故原告主张的违约金10,000元，本院予以支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告赵景社于本判决生效起十五日内偿还原告杜枫借款本金200,000元及其利息（从2014年5月21日起算至实际给付之日止，按照年利率12%计算）；
二、被告赵景社于本判决生效起十五日内给付原告杜枫违约金10,000元。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5,126元，公告费800元，由被告赵景社承担。
如不服本判决，原告可在判决书送达之日起十五日内，被告可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
审 判 长 张苏阳
审 判 员 王 蕾
人民陪审员 刘世颜
二〇一六年十月二十六日
书 记 员 王 旭
本判决所适用的法律依据
《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。
未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。