黑龙江省大庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黑06民终328号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司。
负责人：焦宗河，该公司经理。
委托诉讼代理人：代晓东，黑龙江百湖律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：洪海波，女。
委托诉讼代理人：张波，黑龙江四维律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王文发，男。
委托诉讼代理人：吕忠海，黑龙江鸿英律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司（以下简称人保财险公司）、洪海波因与被上诉人王文发机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2016）黑0604民初2334号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人人保财险公司上诉请求：一、请求撤销原审判决第二项，改判上诉人在交强险限额内赔偿被上诉人50863元，在商业险限额内赔偿被上诉人21757.75元；二、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人主张的护理费是25258元，但一审法院却判决给付护理费32403元，超出被上诉人的诉讼请求，属于违反法律规定；二、依据保险合同的规定，诉讼费、鉴定费不应由保险公司承担。综上，请求二审法院依法维护上诉人的合法权益。
上诉人洪海波上诉请求：一、请求依法撤销一审判决，依法发回重审或改判；二、依法判令被上诉人的总损失102384.50元，在交强险范围内承担60708元，超出交强险限额部分41676.50元，由保险公司按上诉人应承担的80%比例赔偿被上诉人33341.20元；上诉人先行垫付的10594元诊疗费，由保险公司在应付王文发的赔偿款扣除后，返还给上诉人；三、诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人王文发答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
王文发向一审法院起诉请求：1、判决二被告向原告赔偿各项费用102781元，其中医疗费29320元、拐杖100元、门诊药费163元、住院伙食补助费19320元、伤残赔偿金11305元、护理费25258元、营养费18000元、后续治疗费8000元、鉴定费2700元、交通费635元、精神损害赔偿5000元；2、本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年10月17日，被告洪海波驾驶轿车将原告撞伤，经大庆市公安局交通管理局乘风分局认定，被告洪海波负事故的主要责任，原告王文发承担次要责任。洪海波所驾驶的肇事车辆在被告人保财险公司投交强险及商业三者责任险。原告受伤后入住大庆油田总医院住院23天，共花住院费29320元、门诊费162.50元。出院证医嘱记载：卧床休息3个月，住院及休息期间加强营养，需陪护2人。原告伤情经黑龙江省众维司法鉴定中心鉴定，原告左股骨折内固定，评定为拾级伤残；护理期评定为150日，营养期评定为180日，取内固定费用8000元或以实际合理支出计算。原告支付鉴定费2700元。另查明，原告王文发住院期间被告洪海波垫付住院费1万元、门诊费594元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害他人身体健康的，应承担相应的民事赔偿责任。受害人遭受人身损害的，赔偿义务人应赔偿因就医支出的各项费用，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等；因伤致残的，还应赔偿残疾赔偿金。造成他人严重精神损害的，被侵权人还可以请求精神损害赔偿。本案中，洪海波对交通事故负主要责任，应当对原告的损害进行赔偿。原告的具体损失如下：1、医疗费19320元，原告王文发提供了正规医疗费收据金额为29320元，被告洪海波垫付了1万元，故对医疗费19320元予以确认；2、门诊费162.50元，原告提供了正规医疗票据，对此予以认定；3、住院伙食补助费2300元，住院23天，按照黑龙江省一般工作人员出差补助标准每天100元计算，对此予以认定；4、伤残赔偿金11305元，原告伤残等级为拾级（赔偿系数为10%），原告年龄超过了75周岁，赔偿年限为5年，原告按照黑龙江省城镇居民人均可支配收入每年22609元，计算符合法律规定，予以确认；5、护理费25258元，原告没有提供护理人员的工资收入，应按照居民服务业标准每年52333元计算，原告提供的鉴定意见护理时限为150日，但根据原告提供的出院记载，卧床休息3个月，住院期间及卧床休息时间陪护2人，依据医嘱确定护理时间为113天，护理费确定为32403元；6、营养费18000元，原告提供的鉴定意见虽然评定营养期为180日，但根据出院医嘱，住院期间及卧床休息期间加强营养，依据医嘱确认营养期为113天，比照住院伙食补助费标准，营养费确定为11300元；7、后续治疗费8000元，该费用有鉴定机构意见为证，鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，符合法律规定，予以确认；8、鉴定费2700元，原告提供的正规票据，予以确认；9、交通费1249元，原告提供了加油票据及出租车票据，经审核上述票据无法证明原告及护理人员中因就医而实际发生的费用，故对此票据不予认定，但考虑交通费应属于必然发生的费用，酌定确定为300元；10、精神损害抚慰金5000元，原告损伤构成拾级伤残，属于较严重的伤害后果，但原告主张过高，酌情支持3000元；11、拐杖、轮椅2584元，残疾辅助器具是指因伤残导致器官功能受限，需要辅助器具帮助达到没有受伤时的完好状况，原告虽构成拾级伤残，但没有导致其在以后的生活中不能行走，故轮椅、拐杖不应属于必要的辅助器具，对此费用不予支持。但考虑到此费用的发生与损害有一定的关联性，酌情支持1000元。综上，原告的损失共计91790.50元，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。对于交强险赔偿不足部分，由承保商业第三者险的保险公司依据保险合同承担赔偿，仍不足的部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任。被告人保财险公司作为被告肇事车辆的保险公司，其应在交强险医疗费责任限额内赔偿付原告10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔付原告伤残赔偿金、护理费、精神损害赔偿金、交通费共计47008元，在财产损失2000元限额内赔偿原告鉴定费、轮椅、拐杖费计2000元，共计在交强险责任限额内赔偿付原告59008元。不足部分32782.50元，由被告中国人民财产保险公司在商业第三者险范围内赔付。因被告洪海波负事故的主要责任，保险公司应按合同约定赔付70%，共计22947.75元；仍有不足部分834.75元，由被告洪海波与原告按照各自比例承担责任。因原告对事故的发生负次要责任，根据黑龙江省道路安全条例的有关规定，机动车与行人发生交通事故的，机动车负事故的主要责任，行为人负次要责任的，过错比例为8：2，故被告洪海波尚需赔偿原告7867.80元(9834.75元×80%)。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、以及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干规定的解释》第八条、第十条之规定，判决:一、被告中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司于判决生效后五日内赔偿付原告王文发81955.75元；二、被告洪海波于判决生效后五日内赔偿原告王文发7867.80元。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审基本一致。
本院认为，公民由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事责任。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，应当在保险责任范围内予以赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
上诉人洪海波因交通肇事致使被上诉人王文发身体遭受损害，并承担事故的主要责任。肇事车辆系在上诉人人保财险公司投保了交强险和商业第三者责任险，则上诉人人保财险公司应在责任保险的赔偿范围内承担对王文发的赔偿责任。关于上诉人人保财险公司诉称的一审法院超出被上诉人诉讼请求裁判护理费的问题。被上诉人在一审庭审过程中已经明确护理费经计算为43013元，可以视为被上诉人就护理费部分变更了诉讼请求。一审法院确认的护理费金额并未超出该数额，本院对上诉人人保财险公司的该项主张不予支持。关于上诉人人保财险公司对诉讼费、鉴定费承担的诉请。鉴定费系被上诉人为查明和确定事故损失程度所支付的必要的、合理的费用，根据《保险法》相关规定，保险公司理应承担。此外，本案的司法鉴定主要是确认被上诉人的人身伤残情况，故本院将鉴定费列入交强险伤残赔偿分项中予以计算。诉讼费用系法院根据裁判结果依法进行的分担，保险公司主张不承担诉讼费没有法律依据，本院将结合判决结果对诉讼费用进行分担。鉴于一审法院关于被上诉人王文发的医疗费、门诊费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费、护理费、后续治疗费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等各项费用的认定事实清楚，证据充分，且双方当事人均未对各项费用的具体数额提出异议，则本院对上述各项费用的金额予以确认。
因上诉人洪海波在该案交通事故中系主要责任，上诉人人保财险公司应在交强险有责任限额内承担赔偿责任。1、伤残赔偿，包括：残疾赔偿金11305元、护理费32403元、残疾辅助器具费1000元、交通费300元、鉴定费2700元、精神损害赔偿金3000元，共计50708元；2、医疗费用赔偿，包括：医疗费29320元、门诊费756.5元、住院伙食补助费2300元、营养费11300元、后期治疗费8000元，共计51676.5元。交强险医疗费用赔偿限额为一次事故10000元，则本院对医疗费用支持10000元；3、无财产损失赔偿。则上诉人人保财险公司应在交强险限额内赔偿被上诉人王文发60708元。对于超出交强险赔付限额的41676.5元，因上诉人洪海波在本次交通事故中系主要责任，被上诉人王文发系次要责任，且被上诉人王文发系行人，根据《黑龙江省道路交通安全条例》第一百一十一条之规定，本院认定由上诉人洪海波承担80%事故责任，被上诉人王文发承担20%事故责任。另上诉人洪海波投保了商业三者险的不计免赔险，则上诉人人保财险公司应在商业三者险范围内赔偿原告41676.5元×80%=33341元。综上，上诉人人保财险公司在保险范围内应赔偿被上诉人王文发各项费用共计94049元。此外，鉴于上诉人洪海波已经为被上诉人王文发垫付医疗费及门诊费共计10594元，被上诉人应当返还上诉人洪海波该笔费用。为减少诉累，案结事了，该笔10594元由上诉人人保财险公司给付上诉人洪海波，上诉人人保财险公司扣除该笔费用后支付被上诉人王文发83455元即可。综上，原审法院认定事实清楚，但适用的法律不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项之规定，判决如下：
一、撤销黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2016）黑0604民初2334号民事判决；
二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司于本判决生效之日起五日内赔付被上诉人王文发83455元；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司本判决生效之日起五日内给付上诉人洪海波10594元。
一审案件受理费1178元，二审案件受理费100元，共计1278元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大庆市分公司负担1169元，由被上诉人王文发负担109元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王东辉
审 判 员 于志友
代理审判员 王 丹
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 毛瑞利