四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川07民终2497号
上诉人（一审原告）:绵阳风林投资咨询有限公司。住所地：绵阳市涪城区剑南路西段**号。
法定代表人：白加林，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：杨萍，系该公司员工。
委托诉讼代理人：江涛，系该公司员工。
上诉人（一审被告）:张满,男，汉族，生于1990年8月30日，住绵阳市涪城区。
委托诉讼代理人：汤弘扬，四川平戈律师事务所律师。
上诉人绵阳风林投资咨询有限公司、张满因劳动争议一案，不服四川省绵阳市涪城区人民法院（2017）川0703民初2129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月20日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人绵阳风林投资咨询有限公司的委托代理人杨萍、江涛、上诉人张满及其委托诉讼代理人汤弘扬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
绵阳风林投资咨询有限公司上诉请求：一、请求依法撤销四川省绵阳市涪城区人民法院（2017）川0703民初2129号民事判决第一项，改判由上诉人向被上诉人支付销售提成款（奖金）20270.8元。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。一审中，法院对上诉人应向被上诉人支付销售提成款的具体金额认定明显有误。首先，作为被上诉人对该提成款的金额主张没有提供一项让上诉人信服的证据。虽然上诉人并没有否认应向被上诉人支付销售提成款，但也不能因被上诉人的一面之词和一审法院判决书第三页认定的提成比例作为定案根据。其次，从上诉人在一审中提交的提成表中可以看出，被上诉人要拿到足额的销售提成，是附有条件的，即必须完成所有的工作任务，但实际上被上诉人与上诉人解除劳动合同后，后续的工作量被上诉人并没有完成，因此销售提成应予以扣除。因此，上诉人实际应支付被上诉人销售提成款20270.8元。综上所述，请求二审法院依法支持上诉人的诉请并予以改判。
张满辩称，1.风林公司的关于提成比例的上诉理由与事实不符，月销售五套以上商品房提成比例应为5‰。2.风林公司关于提成发放金额的上诉事实与理由不符。张满已经完成了商品房的销售任务。
张满上诉请求：一、依法改判（2017）川0703民初2129号民事判决书第一项判决内容。二、依法撤销或改判（2017）川民初2129号民事判决书第三项判决内容。三、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人于2017年7月27日收到四川省绵阳市涪城区人民法院（2017）川0703民初2129号民事判决书，经阅，发现一审法院在事实认定及法律适用上存在错误。一、一审法院对“销售提成”的计算比例认定错误，月销售5套以上的提成比例应为每套5‰而不是每套4.5‰。具体理由如下：（1）一审中，被上诉人始终没有举出任何能够证明月销售5套商品房以上的提成比例为每套4.5‰的证据，一审法院对该段计算比例的认定毫无事实依据。（2）由于一审中双方对该段提成计算比例争议较大，上诉人为证明月销售5套以上的提成比例为每套5‰的真实性，主动申请了钟欣洋、邓静两名被上诉人公司的销售人员出庭作证，经原告、被告、一审法庭三方当庭询问，均证实了“月销售2套提成千分之二，3套千分之三，4套千分之四，5套及其以上千分之五”的公司及行业提成规则，事实清楚。但判决书中却未有相关载明及认定。二、一审法院对四川省高级人民法院民一庭《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第二十条的理解适用错误。（1）一审法院在判决书中认定了双方存在劳动关系存续期间未签订书面劳动合同的事实。（2）一审法院认为本案情形符合四川省高级人民法院民一庭《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第二十条之规定，认为用人单位不需要支付劳动者因未签订书面劳动合同的二倍工资，这是对该《解答》第20条的错误理解和适用。《解答》第20条的完整原文为“用人单位与劳动者签署的能够证明劳动关系内容的书面材料（如应聘登记表、聘用通知书、员工登记表等）包括了劳动期限、劳动报酬等内容，并按该内容实际履行的，应视为双方签订了书面劳动合同，用人单位不需要支付劳动者未签订书面劳动合同的二倍工资。”本案中的具体情形根本不符合《解答》第20条确定的必要免责条件，被上诉人应当依据《劳动合同法》的相关规定，依法向被上诉人支付未订立书面劳动合同期间的二倍工资。综上，一审法院在事实认定以及法律适用上存在错误，为维护上诉人的合法权益，依照相关法律向贵院提起上诉，望二审法院依法查明事实，支持上诉人的上述请求。
绵阳风林投资咨询有限公司答辩，1.一审中我方已经出具了申报单，已经清楚记载提成是多少。2.张满在离职时没有完成销售任务，所以扣发了预留的20%的提成，发给接手的人员。3.张满虽没有与公司签订正式的书面劳动合同，但是他向公司提交了转正申请表，依法应当认定为订立了劳动合同。
绵阳风林投资咨询有限公司向一审法院起诉请求：1.判决原告不向被告支付提成款（奖金）36233元；2.判决原告不向被告支付2015年6月、7月的工资3600元；3.判决原告不向被告支付因未签订劳动合同的双倍工资；4.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年2月2日，被告到原告处从事售房工作，一个月后，经原告审核，同意被告转正，并确定被告转正后工资为1800元/月，及以所完成的销售任务，按一定比例计算的销售提成，但双方未签订书面劳动合同。双方对月销售五套以上房屋的提成比例发生争议，一审法院认定为4.5‰，按此规定，被告应领取销售提成28642.4元。2015年6月25日，被告因销售业绩不理想，又不愿离开公司，向原告公司申请2个月的考察期，并表明考察期间不领取基本工资，获得原告同意。2015年11月19日，原告以被告在工作中弄虚造假、违反《员工手册》规定，作出“通知”解除与被告的劳动关系。在双方劳动关系存续期间，原告依法为被告缴纳了社会保险费用。原、被告双方解除劳动关系后，被告以原告应补发提成费32633元、2015年6、7月工资3600元、支付2015年2-11月因未签订劳动合同的双倍工资36000元为由，向绵阳市涪城区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2017年3月28日作出绵涪区劳人仲裁（2016）383-384号仲裁裁决书，原告认为该仲裁裁决有误，故诉至一审法院。
一审法院认为：原、被告双方虽未订立书面劳动合同，但双方对于劳动关系、工作内容、工资待遇、社保缴纳等事项约定明确、执行合规，依照《四川省高院关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第二十条“用人单位与劳动者签署的能够证明劳动关系内容的书面材料（如应聘登记表、聘用通知书、员工登记表等）包括了劳动期限、劳动报酬等内容，并按该内容实际履行的，应视为双方签订了书面劳动合同，用人单位不需要支付劳动者未签订书面劳动合同的二倍工资”的规定，一审法院视原、被告双方签订了书面劳动合同，故对被告主张的因未签订劳动合同的双倍工资不予支持。同理，原告应按照约定支付被告劳动报酬，销售提成是被告劳动报酬的组成部分，在解除劳动关系时，原告应向被告全额支付，原告所称“预留20﹪”的理由不能成立；因“对月销售五套以上房屋的按4.5‰比例提成”是原告对其公司员工的普遍性规定，效力及于被告，故对原告的该主张，一审法院予以支持，照此比例，再结合双方无争议的销售额度，原告的销售提成款为28642.4元，原告应当依照《劳动合同法》第三十条一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者足额支付劳动报酬”的规定，向被告支付该款。对于被告主张的2个月未发工资事项，一是经被告请求、原告同意，且被告在其后的工作期间内并无异议，二是该情形未违反相关法律禁止性规定，故原告请求不向被告支付该款的主张合理，一审法院予以支持。综上，依照《四川省高院关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第二十条、《劳动合同法》第三十条之规定，一审法院遂作出如下判决：一、原告绵阳风林投资咨询有限公司于本判决生效后十日内向被告张满支付销售提成款28642.4元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、原告绵阳风林投资咨询有限公司不支付被告张满2015年6月、7月的工资3600元；三、原告绵阳风林投资咨询有限公司不支付被告张满因未签订书面劳动合同的双倍工资36000元。四、驳回原告绵阳风林投资咨询有限公司的其他诉讼请求。本案受理费5元，由原告绵阳风林投资咨询有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明：上诉人张满于2016年10月8日向绵阳市涪城区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：依据在一审程序中证人证言以及绵阳风林投资咨询有限公司所提交的经公司负责人审批的风林公司“业务工作事项”申请单等证据，本院认定上诉人张满2015年7月的销售提成比例应为5‰，其全部销售提成应为：2月份销售提成比例为1.5‰，销售提成为543.2元；3月份销售提成比例为4.5‰，销售提成为12544.2元；6月份的销售提成比例为2‰，销售提成为694元；2015年7月份销售提成比例为5‰，销售提成为10595.2元；2015年8月销售提成比例为4.5‰，销售提成为2120元；10月份销售提成比例为3‰，销售提成为3777.4元,张满的销售总提成合计为30274元。扣除绵阳风林投资咨询有限公司于2015年9月2日支付给张满的销售提成435元，张满未领取的销售提成为29839元。一审判决所认定的其他事实清楚，本院二审予以确认。
本院认为，依据双方当事人的诉辩主张及理由，本案的争议焦点为：
一、上诉人绵阳风林投资咨询有限公司是否应当向张满支付因未签订书面劳动合同的二倍工资的差额。依据收集在卷的有效证据可以认定，上诉人绵阳风林投资咨询有限公司所提交的相关证据，并没有包括劳动期限、劳动报酬等全部内容，故不能认定双方签订了书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。”的规定，上诉人绵阳风林投资咨询有限公司依法应当向张满支付因未签订书面劳动合同的二倍工资的差额。上诉人张满于2015年2月入职绵阳风林投资咨询有限公司，2015年11月双方解除了劳动关系。绵阳风林投资咨询有限公司向张满支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的时间应当从2015年3月开始计算，用人单位应当向其支付2015年3月至2015年11月期间的双倍工资的差额。由于用人单位没有支付双倍工资差额，被上诉人张满的合法权益受到了侵害，其依法应当通过仲裁程序主张权利。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款关于“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”之规定，其最迟应当于2016年11月通过仲裁程序主张权利。因其于2016年10月才申请仲裁，其要求用人单位支付2015年3月至2015年9月双倍工资的主张，已经超过了法定的仲裁时效，依法不应支持。对于张满主张的2015年10月至2015年11月的双倍工资差额，因其没有超过仲裁时效，本院依法予以支持，故绵阳风林投资咨询有限公司应当向张满支付这两个月双倍工资差额3600元。
二、上诉人绵阳风林投资咨询有限公司应当支付给张满销售提成金额及提成比例的问题。依据本院二审查明的事实以及收集在卷的有效证据，对于双方当事人存在争议的有关张满2015年3月份的销售提成比例，本院认定为4.5‰；7月份的销售提成比例为5‰。张满的销售提成总额为30274元。扣除张满已经领取的销售提成435元，张满未领取的销售提成为29839元。依照相关法律的规定，作为用人单位应当向劳动者及时、足额支付劳动报酬，不得克扣，故绵阳风林投资咨询有限公司还应当向张满支付销售提成29839元。
综上所述，张满的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下：
一、维持四川省绵阳市涪城区人民法院（2017）川0703民初2129号民事判决第二项，即原告绵阳风林投资咨询有限公司不支付被告张满2015年6月、7月的工资3600元；
二、撤销四川省绵阳市涪城区人民法院（2017）川0703民初2129号民事判决第一、三、四项，即：一、原告绵阳风林投资咨询有限公司于本判决生效后十日内向被告张满支付销售提成款28642.4元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、原告绵阳风林投资咨询有限公司不支付被告张满因未签订书面劳动合同的双倍工资36000元；四、驳回原告绵阳风林投资咨询有限公司的其他诉讼请求；
三、由绵阳风林投资咨询有限公司在本判决生效后十日内向张满支付销售提成款29839元；
四、由绵阳风林投资咨询有限公司在本判决生效后十日内向张满支付因未签订书面劳动合同的双倍工资差额3600元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
五、驳回绵阳风林投资咨询有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费5元，由绵阳风林投资咨询有限公司承担。二审案件受理费共计20元，由张满负担5元，绵阳风林投资咨询有限公司负担15元。
本判决为终审判决。
审判长 陈兴旺
审判员 赵 志
审判员 田 苑
二〇一七年十月二十三日
书记员 杨 丽