广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂10民终1957号
上诉人（一审原告）：夏新余，男，1968年3月28日出生，汉族，农民，住湖南省衡东县。
委托代理人：罗国平，男，汉族，住湖南省衡东县。
被上诉人（一审被告）：曹锡光，男，1970年8月14日出生，汉族，农民，住湖南省衡东县。
委托代理人：赵成荣，广西嬴聪律师事务所律师。
上诉人夏新余因与被上诉人曹锡光建设工程施工合同纠纷一案，不服靖西市人民法院（2016）桂1081民初635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日受理后，依法组成合议庭，并通知当事人于2017年1月11日到庭进行了审理。上诉人夏新余的委托代理人罗国平，被上诉人曹锡光的委托代理人赵成荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
夏新余上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一、一审认定事实不清楚，偏袒被上诉人。《劳务合同》订立时工程项目部尚未成立，合同内容和日期不具有客观真实性，不能认定其效力。欠条是出具给曹习光的，而不是给曹锡光的，没有证据证实曹习光与曹锡光系同一个人。该工程由曹锡光等三个施工队共同完成，没有验收结算。一审法院既然否认了被上诉人的辩论理由，就应认可上诉人的理由。二、一审审理程序错误，导致判决不公正。一审法院改变合议庭组成人员未书面通知双方当事人，未对本案进行鉴定不合法。三、一审适用法律错误。
曹锡光辩称，欠条是上诉人所写，欠款事实清楚，本案是基于欠条没有得到履行而引起的诉讼，与前一劳务合同纠纷案件属于同一事实。本案一审开庭时法庭已告知了合议庭成员变更事项，并征询了当事人意见，上诉人当时陈述没有异议，现称一审程序违法理由不成立。对于鉴定事项，被上诉人在一审时不同意鉴定，且双方已结算而出具欠条，一审法院不作鉴定并不违法。一审判决认定事实清楚，适用法律及判决正确，请求二审法院予以维持。
夏新余向一审法院起诉请求：依法撤销原告于2015年1月13日出具给被告的896039元的欠条；确认《2#赤泥库施工合同》无效并对广西信发铝电公司160万氧化铝项目2号赤泥库的工程量进行结算，判令被告向原告支付违约金、材料款、预付的人工劳务费等150000元；本案受理费、鉴定评估费由被告承担。
一审法院认定事实：2011年间，十一冶建设集团有限责任公司把承建的广西信发铝电有限公司160万吨氧化铝配套项目2号赤泥库工程分包给原告夏新余。原告夏新余承包上述工程后，又将该工程的浆砌石基础开挖、浆砌石毛石砼基础、浆砌石路基、溶洞处理分别以“十一冶驻靖西信发土石方分部”、“十一冶建设集团有限公司广西信发铝电工程项目部”的名义转包被告曹锡光，双方分别前后订立了“劳务施工分包合同”、“十一冶广西信发铝电工程2#号赤泥库施工合同”，合同约定了材料供应，工程款结算、验收付款方式、各自的权利义务与违约责任等条款。2015年1月13日，原告夏新余出具给曹锡光一张欠条，内容为“今欠到曹习光工程余款捌拾玖万陆仟叁拾玖元正”。除支付146039元外，原告夏新余至今还欠被告曹锡光75万元工程款，被告曾于2015年10月15日以劳务合同纠纷为由向湖南省衡东县人民法院起诉，要求原告夏新余及妻子茹国香支付其工程款75万元，被告向该院起诉后，原告夏新余提出管辖异议，不服法院裁定又提起上诉，湖南省衡阳市中级人民法院裁定将本案移送一审法院审理，一审法院依法受理后，确定了案号、案由即（2016）桂1081民初511号劳务合同纠纷。该案审理期间，原告又以双方工程未经结算与验收的情形下，是在被告迫使原告出具欠条，导致原告产生重大误解且显失公平，遂于2016年5月6日向一审法院起诉，要求撤销原告于2015年1月13日出具给被告的捌拾玖万陆仟叁拾玖元正的欠条；确认《2号赤泥库施工合同》无效并且对广西信发铝电公司160万氧化铝项目2号赤泥库的工程量进行结算，判令被告向原告支付违约金、材料款、预付的人工劳务费等150000元；判令被告支付本金的鉴定评估费、案件受理费等费用。另查明，本案中的曹锡光与曹习光同为一个人。一审法院认为，十一冶建设集团有限责任公司把承建的广西信发铝电有限公司160万吨氧化铝配套项目2号赤泥库工程分包给原告夏新余，原告夏新余又将广西信发铝电有限公司2号赤泥库工程以十一冶建设集团责任有限公司广西信发铝电工程项相关分部、项目部的名义转包被告曹锡光施工，本案属于建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点一、本案是否属于一事不再理的情形，本案与（2016）桂1081民初511号劳务合同纠纷（该院已经于2016年9月5日作出判决，确实是同一个事情引起的纠纷，但原告主张的内容不相同，应予审理，不属于一事不再理的情形。本案争议焦点二，原告请求撤销欠条，确认《2号赤泥库施工合同》无效及返还相关费用，是否有事实和法律依据？首先欠条，是原告本人所写，在（2016）桂1081民初511号案件庭审中已经查明，但原告表示是受到被告采取各种手段迫使才出具的欠条，原告未能提供任何证据来证明，故欠条不符合撤销的要件；其次原告要求确认《2号赤泥库施工合同》无效，并要求被告返还相关费用，双方签订的合同性质属于建设工程施工合同，因工程的分包人与实际施工人均系自然人，不具有建筑施工企业资质，该合同违反了法律的强制性规定，应属无效，但被告进行了实际施工，原告应当支付被告工程款。关于原告要求被告返还相关费用，未能提供相关证据来证明，故无事实、法律依据。本案争议焦点三，原告与被告是否是适格主体，本案中原告从十一冶建设集团有限责任公司广西信发铝电工程项目部将“2号赤泥库”工程承包下来，再转包给被告，有双方签订的“劳务施工分包合同”、“十一冶广西信发铝电工程2#号赤泥库施工合同”分别签名确认为证，名义是甲方十一冶公司的相关分部、项目部和被告签订的合同，实为甲方为原告夏新余，故双方系适格的主体，与十一冶建设集团有限责任公司广西信发铝电工程项目部等无关。本案争议焦点四，本案是否已经超过诉讼时效，从2015年1月13日原告出具给被告的欠条，该欠条属于诉讼时效中断事由，故本案没有超过诉讼时效。本案争议焦点五，本案是否已经结算以及是否需要重新评估鉴定，本案受理后，原告提出对“2号赤泥库工程“重新评估鉴定，在庭前和当庭经法院征求被告方意见，被告方都坚决不同意重新评估鉴定，认为原告于2015年1月13日给被告出具的欠条为证，说明工程已经结算不需要重复评估鉴定，该院认为原告作为完全的民事行为能力人，在被告曹锡光为其提供劳务后，给被告曹锡光写了欠条，是其真实的意思表示，但原告表示是受到被告各种手段迫使才写的欠条，又无相应证据予以证实，故该院同意被告提出的不宜重新评估鉴定的辩解。综上所述，原告的诉讼请求，该院部分予以支持，对于被告方的辩解，该院部分予以采纳。判决：一、确认原告夏新余与被告曹锡光2011年11月29日签订的《十一冶广西信发铝电工程2#号赤泥库施工合同》无效；二、驳回原告夏新余的其他诉讼请求。本案受理费3500元，由原告夏新余承担。
本院二审期间，上诉人提交衡东县人民政府办公室文件、衡东县各乡镇村级区划调整方案一览表、证明各一份，证实当事人行政区的住址有改变，证明曹习光和曹锡光不是同一人。被上诉人对证据的真实性没有异议，但认为具体的调整不影响当事人的实际身份，不能证实曹习光和曹锡光是不同的人。本院认为，上诉人提交的上述证据仅能证实当事人行政区名称的改变，证据中没有任何曹习光与曹锡光不是同一人的陈述，上诉人以此作为证明曹习光和曹锡光不是同一人的证据本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定本案事实属实，本院予以确认。
本院认为，在二审中，当事人对于一审法院确认双方签订的《十一冶广西信发铝电工程2＃赤泥库施工合同》无效的判决均未提起上诉，一审法院该判决正确，应予维持。综合诉辩双方的意见，本案二审中当事人争议的焦点为：一、上诉人要求撤销涉案欠条的诉讼请求是否属于法院受理案件范围；二、涉案工程是否已结算，上诉人要求以评估鉴定结果作为依据有无事实和法律依据；三、被上诉人应否支付给上诉人违约金、材料款、预付人工劳务费等15万元。
关于焦点一，在上诉人夏新余提起本案诉讼之前，曹锡光作为原告另案起诉要求夏新余给付“欠条”所欠的工程款有关劳务合同纠纷一案中，夏新余作为该案被告已对该“欠条”作了辩解，一审法院已另案对该“欠条”做出评判并支持曹锡光的诉讼请求，现夏新余又就该“欠条”提出撤销之诉，但又未能提供“欠条”存在可撤销情形的证据，故夏新余的该项诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点二，如上所述，双方当事人已对工程进行结算才有上诉人出具“欠条”给被上诉人确定欠付工程款的事实。本案双方签订的合同虽为无效合同，但被上诉人在施工完成后可以主张相应的工程价款。上诉人在已结算并出具“欠条”后，又主张该工程没有结算并要求以评估鉴定作为依据，没有法律依据，且被上诉人已确定不同意鉴定，一审法院未另行委托司法鉴定并无不当。
关于焦点三，上诉人主张被上诉人支付违约金、材料款、预付人工劳务费等15万元，没有充分证据证实，且与上诉人出具“欠条”给被上诉人确定的事实内容不符，本院不予支持。
除上述之外，一审法院开庭时已对合议庭成员变更向当事人进行说明、告知和征询当事人是否需要三天后再开庭及是否申请回避的事项，双方当事人均表示不需要三天后再开庭和不申请回避，该事实已记录在一审的庭审笔录中，现上诉人上诉称一审法院改变合议庭组成人员未书面通知双方当事人属程序违法的意见理由不成立。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3500元，由上诉人夏新余负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭承峙
代理审判员 陈菲菲
代理审判员 王明新
二〇一七年一月十七日
书 记 员 陈妍妍