山东省费县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）费商初字第1037号
原告孔祥瑞，居民。
委托代理人闵庆华，山东诚杰律师事务所律师。
被告费县沂龙水泥有限责任公司。住所地：费县。
法定代表人：林清华，经理。
委托代理人李倩，山东信誉永恒律师事务所律师。
被告平邑中联水泥有限公司。住所地：平邑县。
法定代表人：孙建成，经理。
原告孔祥瑞与被告费县沂龙水泥有限责任公司（以下至判决主文前简称费县沂龙水泥）、平邑中联水泥有限公司（以下至判决主文前简称平邑中联水泥）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人闵庆华、被告费县沂龙水泥有限公司委托代理人李倩到庭参加诉讼，被告平邑中联水泥有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告孔祥瑞诉称，请求依法判令二被告赔偿原告损失26587.10元，并由二被告承担本案的诉讼费用。
被告费县沂龙水泥辩称，被告费县沂龙水泥与原告之间不存在经销合同关系，原告对被告费县沂龙水泥有限公司没有诉权，原告与平邑中联水泥签订的《特约经销协议》无法继续履行的原因并非费县沂龙水泥造成的，对此费县沂龙水泥没有过错，原告无权要求被告费县沂龙水泥赔偿损失。
被告平邑中联水泥未答辩。
原告孔祥瑞为支持其诉讼请求，向本院提交与费县沂龙水泥签订的《特许经销协议》一份、费县沂龙水泥出具的经销商年度任务及月度任务分解表一份、费县沂龙水泥出具的经销商销量明细一份、费县沂龙水泥出具的通知两份。
费县沂龙水泥向本院提交费县沂龙水泥与平邑中联水泥签订的《租赁协议》一份，终止租赁合作备忘录一份，经销商返利明细一份及费县沂龙水泥与平邑中联水泥交接情况汇总表一份。
被告平邑中联水泥未向本院提供证据。
经审理查明，原告系水泥经销商，被告费县沂龙水泥和被告平邑中联水泥均系从事水泥系列产品生产、销售的有限责任公司。2012年1月28日，被告费县沂龙水泥与被告平邑中联水泥签订租赁协议，协议主要内容有：“一、费县沂龙水泥将其厂房、设备及其设施租赁给平邑中联水泥使用。二、租赁期限暂定三年，自2012年2月1日起至2015年1月31日止，租金第一年600万元，第二年、第三年各500万元。三、租赁期间，平邑中联水泥聘任费县沂龙水泥原总经理负责租赁后经营的水泥公司的经营，费县沂龙水泥能胜任工作的员工，原则上同意水泥公司优先留用，平邑中联水泥根据财务、质量工作需要，选派财务、质量负责人负责水泥公司的财务管理、质量控制。十、协商不成，双方一致通过与将争议提交枣庄市仲裁委员会，按照该会仲裁规则进行仲裁。”合同期满后，二被告继续履行合同，2015年8月5日，二被告终止租赁关系并进行交接。
2015年3月1日，被告费县沂龙水泥同原告孔祥瑞签订特许经销协议一份，协议主要内容有：“1、费县沂龙水泥授权孔祥瑞为费县市场的特约经销商。3、本协议期限为2015年3月1日至2015年12月31日，有效期限10个月。5、乙方保证全年最低销售“沂龙”水泥10000吨。9.2.1、甲方对乙方实现销量返利政策，返利按月度、年度相结合的返还方式。9.2.2.1根据实际市场行情，逐月下达销量任务，每月销量任务由经销商签字确认，依据月底完成情况，于次月上旬兑现月度返利，月度返利额度3元/吨。完不成当月销量指标则暂不予返利，如次月连同上月差额全部完成，则两个月销量全部兑现返利。如只完成次月销量任务，只兑现次月返利，上月月度返利以后不再兑现，以此类推。9.2.2.2在月度返利的基础上再实行年度返利，年度返利按全年签订的销量任务完成比例进行返利。共分三个台阶，完成全年销量任务80%以上不足90%的，全年实际完成吨数每吨返利0.5元；完成90%以上不足100%的，全年实际完成吨数每吨返利0.8元；全年100%完成任务的，全年实际完成吨数每吨返利1元。年度返利不受月度返利限制。15.本协议管辖权属费县沂龙水泥所在地人民法院。”原告2015年全年任务1万吨，截至2015年7月31日原告销售任务为4800吨，原告实际销售水泥5787.1吨，2015年8月前月度返利原告均已兑现。2015年8月5日二被告终止租赁协议后，二被告均不再履行特许经销协议，亦不在依据特许经销协议约定的返利办法进行返利，原告孔祥瑞诉至本院，提出前述诉讼请求。
上述事实，主要根据本院的庭审调查、原被告陈述、原告提供特许经销协议书、经销商年度任务及月度任务分解表、经销商销量明细、费县沂龙水泥出具的通知及被告提供的费县沂龙水泥与平邑中联水泥签订的租赁协议、终止租赁合作备忘录、经销商返利明细一份、费县沂龙水泥与平邑中联水泥交接情况汇总表等证据认定的。其证据经庭审举证、认证，均已收集、记录在卷。
本院认为，原被告之间签订的特约经销协议是原被告之间的真实意思表示，且不违反法律、行政性法规的强制性规定，应为有效合同，双方应当按照合同的约定进行履行。本案争议的焦点有两个，第一是二被告如何承担赔偿责任的问题；第二是原告的损失如何计算的问题。
第一，二被告如何承担赔偿责任的问题。
其一是二被告的主体资格问题。被告费县沂龙水泥与被告平邑中联水泥签订的租赁协议单独从协议内容上看是一份财产租赁合同，是被告平邑中联水泥租用费县沂龙水泥的厂房、设备及其他设施进行水泥的生产、加工、销售业务。从租赁的法律关系看，被告平邑中联水泥租赁后经营的水泥公司并未取得新的工商登记，亦未取得营业执照，从二被告签订的终止租赁合作备忘录上记载的经营性印鉴、合作使用账户进行移交的情况看，被告平邑中联水泥租赁经营的水泥公司在实际生产经营销售中采用的是借用费县沂龙水泥合同专用章的形式。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第六十五条规定：“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。”本案中，被告平邑中联水泥在租赁经营期间借用费县沂龙水泥的合同专用章与原告签订特许经销协议，出借单位费县沂龙水泥和借用单位平邑中联水泥应为共同诉讼人。二被告作为本案的共同诉讼人符合上述法律规定。被告辩称原告对被告没有诉权，不符合上述法律规定，对此辩称，本院不予支持。
其二是本案法律关系问题。本案涉及两个法律关系，一个是原告与被告费县沂龙水泥之间的买卖经销合同关系，另一个是二被告之间的租赁合同关系，在本案中经销合同关系是外部法律关系，租赁合同关系系内部法律关系。《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第十六条规定：“申请企业法人开业登记的单位，经登记主管机关核准登记注册，领取《企业法人营业执照》后，企业即告成立。企业法人凭据《企业法人营业执照》可以刻制公章、开立银行账户、签订合同，进行经营活动。”《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”这里的盖章是表明合同内容为盖章当事人的意思表示，并据以享有合同权利、履行合同义务，尤其具有使合同相对人确信交易对方、从而确定合同当事人的作用。本案中，被告费县沂龙水泥在经销协议上加盖合同专用章，应当视为被告费县沂龙水泥的真实意思表示。被告费县沂龙水泥辩称与原告不存在经销合同关系，与事实不符，对此辩称，不予支持。
其三是被告费县沂龙水泥是否应当承担责任的问题。从外部关系上看，《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中，平邑中联水泥使用费县沂龙水泥的名义签订合同，平邑中联水泥没有代理权，但在被告费县沂龙水泥企业名称、主要经营管理人员、营业场所、生产的水泥品牌等均未发生变更的情况下，原告有理由相信被告平邑中联水泥有权代表费县沂龙水泥签订该协议，该代理行为有效。基于该代理行为产生的后果，因为被告费县沂龙水泥对被告平邑中联水泥其印章进行经营活动是明知的、同意的，故被告费县沂龙水泥基于自己的意思将印章交与他人使用，具有授予他人代理权的法律后果，为此必须承担此行为带来的风险，对被告平邑中联水泥以费县沂龙水泥的名义开展经营期间对外发生的债务应当承担相应的民事责任。被告费县沂龙水泥辩称其将公司经营性印鉴和账户交接给被告平邑中联水泥后未实际参加经营活动，其辩称内容虽然属实，但亦证明被告费县沂龙水泥未妥善保管好经营性印鉴，存在过错，应当承担相应的责任，故对其辩称的不承担赔偿责任的主张本院不予支持。
其四是二被告是否应当承担连带责任问题。从内部关系上看，被告费县沂龙水泥与被告平邑中联水泥有签订的租赁协议，双方之间的争议应当按照法律规定和双方的约定进行解决，被告费县沂龙水泥承担民事责任后如认为被告平邑中联水泥在使用印章中有违反双方的约定或法律规定，可以向对方主张权利。被告费县沂龙水泥辩称，2015年8月份前的月度返利系被告平邑中联水泥支付，即使其辩称内容属实，亦属于合同的实际履行问题，即二被告之间关于合同履行的内部约定，况且法律从来不禁止第三人代为履行合同义务，故被告费县沂龙水泥辩称因被告平邑中联水泥已履行8月份前的返利义务而要求平邑中联水泥继续履行无法律根据，对此辩称本院不予支持。原告要求二被告承担连带责任亦无明确的法律规定，对此主张本院不予支持。
第二，原告的损失如何计算的问题。
其一原告主张的损失的性质问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本条所指的损失是指违约的赔偿损失，它是一方当事人违反合同约定给另一方当事人造成的财产损失的赔偿。赔偿损失的属性是补偿，弥补非违约人所遭受的损失。赔偿损失的范围可以由双方约定。在没有法律特别规定和本案中当事人没有另行约定的情况下，应当按照完全赔偿原则赔偿损失，包括直接损失和间接损失。直接损失是指财产上的直接减少，间接损失是指失去可以预期获得的利益。本案中，因合同不能履行，原告的损失应为间接损失，即可得利益损失。可得利益损失的求偿需要在订立合同是预见或者应当可以预见，不仅是主观上的可能性，客观上还需要确定的。
其二是扩大的损失如何赔偿的问题。对于本案中原告要求被告赔偿的损失既包括8-12月份的月度返利，也包括3-12月份的年度返利。原告主张的返利计算方式为依据双方签订的特约经销协议，按照协议实际全部履行进行计算的。关于8-12月份的月度返利和相应部分的年度返利，因合同尚未履行，即使合同实际履行，是否能够全部履行也是不确定的。即使不考虑合同能否全部履行的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”本案中，被告违约后，原告作为常年经销水泥的经销商有能力采取适当措施防止损失的扩大，但原告并未举证证明其采取了适当措施防止损失扩大，其不得就扩大的损失要求赔偿。
其三是原告的可得利益如何计算的问题。鉴于原被告未约定可得利益如何计算，原告的损失应为法定损失，本案中原被告之间系水泥经销关系，原告利润系转售利润，在本院向原告释明原告的转售利润系原被告的合同价款扣除必要的转售成本后的净利润后，原告以转售利润涉及商业秘密无法陈述，民事起诉状中未涉及为由拒不提供。关于原告的可得利益，本院综合考虑3-7月份的年度返利亦是返利的一种方式，3-7月份原告实际分销的销售量、原告实际完成的销量及被告的违约情况进行确定。通过双方的经销协议来看，双方在返利办法中在月度返利的基础上再实行年度返利，年度返利按全年签订的销量任务完成比例进行返利。共分三个台阶，完成全年销量任务80%以上不足90%的，全年实际完成吨数每吨返利0.5元；完成90%以上不足100%的，全年实际完成吨数每吨返利0.8元；全年100%完成任务的，全年实际完成吨数每吨返利1元。年度返利不受月度返利限制。本案中双方虽然在协议中约定了年度返利的条件和三个台阶，但原告是否兑现年终返利具有不确定性，但考虑如果被告不违约，3-7月份已完成的销量兑现年终返利的可能性更大，且3-7月份原告在销售过程中已付出了必要的劳动，原告的可得利益损失按原告3-7月份100%完成年度销量任务进行兑现。原告3-7月份实际分销5787.1吨，每吨1元，被告应得返利5787.10元。
被告平邑中联水泥有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃部分诉讼权利，依法应承担对其不利的法律后果。据此依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十九条、第一百一十三条、第一百一十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告费县沂龙水泥有限责任公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告孔祥瑞损失5787.10元。
二、驳回原告孔祥瑞对被告平邑中联水泥有限公司的诉讼请求。
三、驳回原告孔祥瑞其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费465元，由被告费县沂龙水泥有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。上诉期满后七日内未缴纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王兆海
人民陪审员 陈庆亮
人民陪审员 朱纪红
二〇一六年三月三十日
书 记 员 朱玉生