陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)陕刑终77号
原公诉机关咸阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭坤，男，1981年8月18日出生于陕西省咸阳市，汉族，高中文化，无业，住咸阳市秦都区人民西路**号内青年*楼***号。2014年12月5日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2015年1月7日被逮捕。现羁押于渭城区看守所。
辩护人尚文渊，陕西方强律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）贺勇，曾用名贺永，男，1988年2月11日出生于陕西省礼泉县，汉族，初中文化，无业，住礼泉县石潭镇贺家村。2008年6月24日因犯盗窃罪被礼泉县人民法院判处有期徒刑二年，2009年8月24日因故意伤害罪、故意毁坏财物罪与原判决盗窃罪并罚被秦都区人民法院判处有期徒刑五年六个月，2012年7月11日刑满释放。2014年12月3日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2015年1月7日被逮捕。现羁押于渭城区看守所。
辩护人熊任农，陕西咸通律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）赵大伟，男，1982年11月14日出生于陕西省三原县，汉族，初中文化，无业，住三原县高渠乡申家村*组。2009年8月24日因犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪被秦都区人民法院判处有期徒刑三年，2010年8月19日因故意伤害罪原判故意伤害罪、故意毁坏财物罪并罚被秦都区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2011年11月25日刑满释放。2014年12月3日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2015年1月7日被逮捕。现羁押于渭城区看守所。
辩护人任杰，陕西方强律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杜丁涛，男，1987年4月6日出生于陕西省咸阳市，汉族，初中文化，无业，住咸阳市渭城区周陵镇陈老虎寨村。2006年6月19日因故意毁坏财物罪、非法拘禁罪被秦都区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2007年4月22日刑满释放。2015年1月14日因故意伤害罪被渭城区人民法院判处有期徒刑七个月。2014年8月15日被刑事拘留，同年9月11日被取保候审。2014年12月8日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2015年1月7日被逮捕。现羁押于渭城区看守所。
辩护人贠萍，陕西方强律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）沈文平，男，1986年12月20日出生于陕西省彬县，汉族，小学文化，无业，住彬县新堡子乡大有村。2007年10月29日因抢劫罪被彬县人民法院判处有期徒刑十年，2013年11月22日刑满释放。2014年12月9日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2015年1月7日被逮捕。现羁押于渭城区看守所。
辩护人田小军，陕西方强律师事务所律师。
咸阳市中级人民法院审理的咸阳市人民检察院指控原审被告人杨某某、郭坤、贺勇、赵大伟、杜丁涛、沈文平犯故意伤害罪一案，于二0一六年十二月二十九日分别作出（2015）咸中刑初字第00068号刑事判决和（2015）咸中刑初字第00068号刑事裁定。宣判后，原审被告人郭坤、贺勇、赵大伟、杜丁涛、沈文平均不服，分别提出上诉。本院立案受理后，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年11月27日21时30分许，因杨某某与被害人何某（真名何某刚）存在矛盾之故，郭坤、贺勇伙同赵大伟、沈文平、杜丁涛、罗邹邹等共八人，驾驶二辆小轿车（一辆红色长安雨燕，车牌号陕DE97**，车主杨某某；一辆黑色别克凯越，车牌号陕DH80**，车主贺勇），将被害人何某刚从咸阳市渭城区人民东路原仪表厂家属院的家中强行胁迫至别克小轿车上，后将被害人何某刚沿人民东路、河堤路，强行拉至兰池大道北侧一工地，被告人郭坤、贺勇、赵大伟、沈文平、杜丁涛、罗邹邹等人用赵大伟车上的镐把、工地的短木棍、何某刚的鞋底对何某刚头部、身上、四肢、臀部进行殴打，郭坤、贺勇边打边问何某刚“知道为什么打你？”，何某刚求饶说“怪自己嘴贱”，贺勇等人将何某刚打得不停求饶。殴打约一个小时后，郭坤、贺勇等人将何某刚抬上黑色别克小轿车，拉至咸阳市渭城区马家堡飞龙网吧门口扔下车，驾车逃离现场，后何某刚死亡。经咸阳市渭城区公安法医鉴定中心鉴定，何某刚系创伤性休克死亡。
依据上述事实，原审法院认为被告人郭坤、贺勇因替杨某某泄愤之故，纠集被告人赵大伟、杜丁涛、沈文平及同案犯罗邹邹等人，将被害人强行从家中带至兰池大道进行殴打，致被害人死亡，被告人郭坤、贺勇、赵大伟、杜丁涛、沈文平的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。咸阳市人民检察院指控被告人郭坤、贺勇、赵大伟、杜丁涛、沈文平的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控五被告人的罪名成立。被告人郭坤、贺勇在共同伤害行为中，纠集他人，积极实施伤害行为，是共同犯罪的主犯，被告人赵大伟、杜丁涛、沈文平，在共同犯罪中，参与殴打被害人，行为积极主动，亦属共同犯罪的主犯，依法应予惩处。被告人郭坤、杜丁涛在案发后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，且积极赔偿被害人亲属的经济损失，取得被害人亲属的谅解，可从轻处罚；被告人沈文平在案发后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，有自首情节，积极赔偿被害人亲属的经济损失，取得被害人亲属的谅解，但其系累犯，应从重处罚，综合评判，依法从重处罚；被告人贺勇、赵大伟积极赔偿被害人亲属经济损失，取得被害人亲属的谅解，可从轻处罚，但其系累犯，应从重处罚，综合评判，依法从重处罚。被告人杜丁涛在判决前，于2015年1月14日被咸阳市渭城区人民法院因故意伤害罪判处有期徒刑七个月，该判决尚未执行，依法予以并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第五十五条、第五十六条之规定，以被告人郭坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年；被告人贺勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年；被告人赵大伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；被告人杜丁涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年；与咸阳市渭城区人民法院（2014）渭城刑初字第00410号刑事判决判处的有期徒刑七个月数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利一年；被告人沈文平犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年。
郭坤上诉提出，被害人死亡系因特殊体质所致，其在案发后能将被害人送往医院附近，尽量避免危害后果的发生，其主观恶性相对较小，且有自首情节，原判对其量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
其辩护人提出与郭坤上诉理由相同的辩护意见。
贺勇上诉提出，其并非本案的纠集者，其没有殴打被害人，不应认定为本案主犯，且能积极赔偿被害人亲属经济损失，原判对其量刑过重，请求二审对其减轻处罚。
其辩护人提出与贺勇上诉理由相同的辩护意见。
赵大伟上诉提出，原判认定其为本案主犯不当，对其量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
其辩护人提出与赵大伟上诉理由相同的辩护意见。
杜丁涛上诉提出，其在本案中系从犯，且有自首情节，能够积极赔偿被害人经济损失，原判对其量刑过重，请求二审对其适用缓刑。
其辩护人提出与杜丁涛上诉理由相同的辩护意见。
沈文平上诉提出，其在本案中系从犯，且有自首情节，能够积极赔偿被害人经济损失，原判对其量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
其辩护人提出与沈文平上诉理由相同的辩护意见。
经审理查明，原审判决认定上诉人杨某某、郭坤、贺勇、赵大伟、杜丁涛、沈文平故意伤害的事实清楚、正确，有以下证据证明：
证人杨某某证明，郭坤以前给他开过车，现在给他在拆迁方面帮忙，郭坤经济情况不太好，他有时会给郭坤发一、两千元生活费。2014年11月27日下午，他和郭坤在一起喝酒聊天时，他提到一个叫何某刚的烟民在他跟前拿过两次钱不还，他感觉窝囊的很，并劝说郭坤要走正道，不敢学些坏毛病。28日早晨，他和郭坤通电话（谁给谁主动打电话他记不得了）的过程中，郭坤讲其把何某刚打了。他问郭坤为何要打何某刚，郭坤讲在和他聊天的过程中听他发牢骚，为了给他出气就把人打了。他问把人打的怎么样了，郭坤讲何某刚在第一人民医院，他想着人在医院，不会出什么大事，后他就继续睡了。到28日上午10时许，他还是不放心，便开车去第一人民医院查看情况，但没有找到叫何某刚的病人。他就又给郭坤打电话问到底是把人送到什么地方了，郭坤明确讲其看见救护车把人拉到第一人民医院的，他当时还想着是不是救护车把人送到中心医院了。后他又去中心医院打听，结果还是没有找到叫何某刚的病人。他当时就预感不好，害怕把人打死了，但是一直没有确切的一个消息来源。直到警察抓他的时候，他才确切的知道何某刚确实已经死亡了。他关心将人打的重不重是因为郭坤讲打人是给他出气，害怕把事情弄大，但他没有说过让郭坤教训何某刚。
2、证人李某证明，2014年11月28日凌晨1时许，他接郭坤的电话后，在玉泉东路金杨萍招待所一楼大厅见到郭坤。郭坤让他去第一人民医院对面看看巷子路边是不是躺着一个人，他按照郭坤的要求在飞龙网吧附近见地上躺着一个人，后告诉郭坤那人看着不行了。郭坤就让他打“120”急救电话，后他就打“120”讲第一人民医院对面通向文林路的巷子有一个人躺在地上不动了。过了几分钟，他看到“120”急救车来了，就挡了一辆出租车回招待所了。回到招待所后，他把情况如实告诉了郭坤。
证人滕某、衡某某、王某某均证明，何某刚经常来铁一村麻将馆打麻将，他们是在打麻将过程中认识的，何某刚抽大烟并且爱喝酒。2014年11月27日晚8时许，何某刚来过铁一村麻将馆，何某刚当时喝酒喝的比较多，话都说的不清楚。大约半小时后，何某刚就离开了麻将馆。
4、证人王某证明，何某刚是她前夫，她俩育有一个女儿。2014年11月27日晚7时44分，何某刚给她打了两次电话，因为她女儿何雨晴之前给她打电话说何某刚讲家里的房子等财产要留给儿子，所以她就没有接何某刚的电话。同时证明，何某刚对外自称叫何某，喜欢喝酒，经常酒后不知道自己说什么做什么。
5、证人何某某（何某刚之女）证明，2014年11月27日下午5时许，她父亲何某刚给她打过电话，她从说话的语气中感觉他父亲喝多了。她爸在电话中埋怨她，嫌弃她是女儿，说他要将自己的房子卖掉，钱谁都不给，然后他去住养老院等等之类埋怨她的话。当晚7时46分、7时47分、7时52分，她父亲又给她打过三个电话，她都没有接。同时证明，她父亲何某刚身高1.76米，体形中等偏瘦，右手腕有一十字纹身，肚子上有一手术后遗留的伤疤，平时爱去铁一村活动站打麻将。
6、证人何某某、何某证明，她们是何某刚的妹妹。2014年11月29日上午，公安人员带她们到咸阳市第一人民医院太平间对本案的死者进行辨认，从死者的脸部形态、身材，还有他肚子上的一道手术后疤痕，她们确认死者就是她哥何某刚。同时证明，她哥何某刚离婚后一个人生活，何某刚以前吸毒，所以她们之间来往少。
7、咸阳市急救中心调度室外院派诊登记本、第一人民医院门诊病历证明，2014年11月28日1时43分，第一人民医院根据咸阳市急救中心指派，在第一人民医院对面飞龙网吧门口接诊一名伤者（被害人何某刚），经到场抢救40分钟后，伤者无血压、无呼吸、心率0，无意识，双侧瞳孔散大固定等，心电图仍是电平线，停止抢救，宣告死亡。
8、公安机关抓获经过、嫌犯移交单证明，2014年12月4日，郭坤到西安市公安局碑林分局长安路派出所主动投案，后该局将郭坤移交渭城公安分局；2014年12月8日，杜丁涛主动到渭城公安分局投案；2014年12月9日，沈文平主动到渭城公安分局投案；2015年10月13日，罗邹邹主动到礼泉县缉毒大队投案，后该队将罗邹邹移送渭城公安分局。
9、手机通话清单证明，2014年11月27日18时54分至11月28日1时44分，郭坤的手机与贺勇、赵大伟的手机有多次通话记录。其中，2014年11月27日18时54分、18时56分，分别主叫赵大伟、贺勇手机各一次。
10、指认现场笔录及照片证明，2014年12月31日、2015年11月5日，赵大伟、郭坤、贺勇、杜丁涛、罗邹邹分别带领公安人员指认。咸阳市渭城区古渡公园菜市场小区（原仪表厂家属院）门口是其带走被害人的地点、渭城区兰池大道北侧一工地是其殴打被害人的地点，渭城区马家堡村飞龙网吧附近是其扔弃被害人的地点。
2015年1月7日，贺勇的带领下公安人员指认陕DH80**黑色别克小轿车就是其2014年11月27日晚将被害人何某刚拉至渭城区窑店镇一工地进行殴打、后拉至渭城区马家堡村飞龙网吧门口的车辆。
11、现场勘验笔录、现场示意图及照片证明，2014年11月28日4时0分至4时30分，公安人员对发现被害人的地点咸阳市马家堡村飞龙网吧门口进行了现场勘验。
2014年12月2日18时50分至12月3日9时，公安人员对陕DH80**车辆进行勘验，从该车后排座位面上发现并提取6处血迹、烟蒂1枚。
2014年11月28日16时0分至21时50分，公安人员对位于咸阳市渭城区人民东路西安仪表厂咸阳分厂家属院的被害人家中进行勘验，现场提取烟蒂3枚。
12、咸阳市公安司法鉴定中心（咸）公（司法）鉴（法物）[2015]42号物证检验报告证明，经对何某刚血样、现场烟蒂三枚、陕DH80**车内烟蒂一枚、血迹六份进行送检，鉴定意见为，现场提取的1号烟蒂、2号烟蒂、陕DH80**车内血迹1来源于何某刚的可能性大于99.9999%；现场提取3号烟蒂、陕DH80**车内烟蒂、陕DH80**车内血迹2、4、6分别为不同的三名男性所留。
13、咸阳市渭城区公安司法鉴定中心（渭）公（司法）鉴（法医）字[2014]106号法医学尸体检验鉴定书及尸检照片证明，经尸检，提取死者肝脏组织做毒物检验，从所送检材中未检出毒物，尸体检验未发现其他毒物中毒的表现，故可排除死者因毒物中毒死亡；尸体检验及病理组织学检查未发现死者有致命性疾病，故可排除其因疾病死亡；死者面部、胸部、四肢、会阴部及背臀部皮下及肌肉出血数目多、分布广、程度重，说明其系他人以钝性外力（如拳击、脚踢、钝器打击等）作用所致，臀部条形皮肤挫伤反映出条形钝器致伤的特征；严重损伤可通过血容量减少、损伤组织的分解产物吸收后对人体的毒性作用、疼痛刺激、应激反应等途径使伤者继发创伤性休克死亡，由于死者背、臀部皮下出血及肌肉挫伤面积大、程度相对较重，故死者背、臀部损伤是导致其死亡的主要原因，其余部位损伤对死亡起了辅助作用。综上所述，综合病理组织学检查说明何某刚系被他人以钝性外力作用于身体多处致其创伤性休克死亡。鉴定意见为，何某刚系创伤性休克死亡。
14、入所健康检查登记表证明，郭坤、贺勇、赵大伟、沈文平、杜丁涛在渭城看守所被羁押时入所体检并无外伤。
15、刑事判决书及释放证明书、暂予监外执行决定书证明：（1）贺勇因犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪与原判决所犯盗窃罪，被秦都区人民法院决定数罪并罚，执行有期徒刑五年六个月，并处罚金10000元,2012年7月11日减刑释放;（2）2010年8月19日，赵大伟因犯故意伤害罪，被秦都区人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑九个月，与原判决故意伤害罪、故意毁坏财物罪有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，2011年11月25日刑满释放；（3）2007年10月29日，沈文平因犯抢劫罪被彬县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币2000元，2013年11月22日被减刑释放；（4）2006年6月19日，杜丁涛因犯故意毁坏财物罪、非法拘禁罪被咸阳市秦都区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2007年4月22日刑满释放。2015年1月14日因犯故意伤害罪被渭城区人民法院判处有期徒刑七个月；（5）2007年6月12日，罗邹邹因犯故意伤害罪被咸阳市中级人民法院判处有期徒刑十年，2013年11月22日刑满释放。
16、上诉人郭坤供述，2014年11月27日，他和杨某某在喝酒聊天过程中，杨某某告诉他一个叫何某刚的烟民嘴干得很，还讹过自己的钱。他不想让何某刚向杨某某要钱，就想着要教训一下何某刚。后他就打电话叫贺勇、赵大伟、沈文平等人帮忙找人，当晚9时许，他和赵大伟、贺勇、沈文平、杜丁涛等人将何某刚从咸阳市人民东路家强行带走，将何某刚强行拉到贺勇开的车上。当时，他们开了两辆车，贺勇和赵大伟各开一辆车，他们将车开到到秦汉新城管委会西侧通往灰杜村(音)道路左侧的工地处停下。他将何某刚从车上拉下来，一脚将何某刚踏到在地。后他们便围着在何某刚屁股上用洋镐把乱打，一个他叫不上姓名的小伙就用洋镐把在何的屁股上打了七、八下，赵大伟用何的鞋在何脸上打了几下。他用洋镐把在何某刚的屁股上打了几下，并用手在何某刚的脸上打了几下。他问何是否得罪谁了，何说他不知道。杜丁涛又拿洋镐把在何腿上、屁股上打了三、四下，何还是说不知道自己惹谁了。贺勇就拿洋镐把在何屁股、大腿上打了七、八下，他让贺勇停下，准备同何某刚说话，贺勇说差不多了让他走，他就继续问何某刚骂谁了，何说他不知道，赵大伟过去用手在何某耳朵上扇了几下，又用洋镐把在何的脚腕处打了十几下。沈文平在贺勇打后，也用洋镐把在何某身上打了几下。当晚11时30分许，他们将何某刚抬到贺勇车上离开，将打人用的洋镐把扔在了现场，随后让何某刚在马家堡飞龙网吧门口下车。随后，他让赵大伟开车去现场看过，赵说何在路边躺着，不停的乱动，嘴里还叫唤着。28日凌晨1时许，他打电话让李刚去现场看看何某刚，李刚到现场查看后，他让李刚打了“120”。同时证明，杨某某没有叫他打何某刚，是他叫的人打的何某刚。
17、上诉人贺勇供述，2014年11月20日后的一天晚上，郭坤打电话将他叫到毛条路金杨萍宾馆后，见到了郭坤和沈文平从楼上往下走，郭坤告诉他出去找个人。他就开车拉着郭坤、沈文平到了北门口，郭坤和沈文平下车走了。过了一会，郭坤打电话让他将车开到古渡公园东侧，郭坤、杜丁涛、沈文平三个人将一名瘦瘦的、高高的中年男子塞到他车上，郭坤让他将车沿人民路朝东开等电话。然后他开车拉着沈文平、杜丁涛和被打人沿人民路向东行驶，郭坤打电话让他将车拐进兰池大道北侧的一个工地停下。郭坤坐另一辆车进了工地后，和沈文平、杜丁涛将那个中年男子拉下车。他下车后见郭坤等人围着那个中年男子在问话，他过去就问那个中年男子最近都弄啥呢，那个中年男子说他凭啥问哩。他一听很生气，就捡起旁边地上的洋镐把在那个中年男子的屁股上打了三下。后他返回到车上等了一会，仍不见郭坤等人要走。他就下车催促时，见郭坤、杜丁涛、沈文平围着那个中年男子，那个中年男子蹲在地上。他和郭坤、杜丁涛将被打的中年男子搀扶到他的车后排座，他开车拉着沈文平、杜丁涛、郭坤和被打的人共五个人，郭坤坐在副驾驶位置，在车上那个被打的人还向他们要烟抽，他们没有给抽。他给郭坤说将被打的中年男子送到第一人民医院门口，让那人自己看病去。他们将人送到后，他和郭坤将被打的那人扶下车。当晚，他们总共开了二辆车，一辆是他的黑色别克凯越小轿车，车牌号是陕DH89**，另一辆车他记不清了。另证明，他不认识被打的人，也没有什么矛盾，因为郭坤和他关系好，他出于哥们义气才打了那个中年男子。
18、上诉人赵大伟供述，2014年11月27日晚8时许，郭坤打电话将他叫到金杨萍招待所，见到郭坤、贺勇、沈文平和几个不认识的小伙子在院子站着。郭坤提出让他帮忙收拾一个叫何健的吸毒人员，后他们开了两辆车，郭坤、沈文平坐他开的红色天语，贺勇开一辆黑色别克，他的车上拉了几个人他并没有注意，贺勇的车后排好像坐两个人。他们开车先到咸阳中山街、北大街的麻将馆找何某，他们在咸阳北大街北口附近碰到杜丁涛，杜丁涛坐上了贺勇的车。他们来到何某在咸阳市古渡公园菜市场东边一个独栋的单元楼前，郭坤先上楼去找，然后下来说何某在家，并且给贺勇打电话。几分钟后，贺勇开车过来了，杜丁涛等人从贺车上下。大约过了3、4分钟，郭坤等人把何某从家中强行带下来，然后塞到贺勇开的车上，郭坤和另一个小伙坐他开的车，其他人都坐贺勇开的车，郭坤说把车往东边开，然后他的车先走到东边去找地方，准备收拾何某。他开车走的河堤路，没有找到合适的地方。后来郭坤和贺勇打电话，他又开车到兰池大道一处工地见到贺勇等人。贺勇车上的人将何某拉到坑旁边，他开车在空地掉头，郭坤和坐他车的小伙先下车过去，其中坐他车的小伙还把他车后排座位的木棍拿走了。后他见到郭坤等人围着何某乱打，何某被打得坐在地上。郭坤手里拿着木棍在何某的腿上乱打，有一个小伙也拿着木棍在何某的背上打了几下，他把棍接过来，他用木棍在何的屁股上打了四、五下。打完后，他把棍扔在地上，然后回车上了，其他人应该又继续打何某。他在车上听到何某被打的喊声，之后他又过去了一次，郭坤问何某知道为啥打他不，何某说怪自己嘴太贱了。他还用何某穿的鞋在何脸上扇了三、四下，郭坤也用鞋扇何某的脸。大约一个小时后，他们把何某带到了贺勇的车上，杜丁涛和沈文平坐到他的车上。同时证明，是郭坤叫他们去收拾何某的，“丁丁”、贺勇当晚具体如何打的他没有留意，其他人都打何健了。他用木棍打了何某后，将木棍扔在了现场。同时证明，他在向车上走的过程中，看到沈文平也拿着木棍打何某。
19、上诉人杜丁涛供述，案发当晚，贺勇让他帮忙找人。后贺勇开车将他拉到古渡菜市场北侧一个小区的门口路边停下，见贺勇车后停了一辆红色长安天雨小轿车，郭坤、赵大伟、“常海”(音)等人站在车旁边。郭坤、沈文平、罗邹邹、“常海”和他等人进了小区，他和郭坤在二楼楼梯右侧最里头的房子门口停下了，郭坤敲门开何某刚的门，郭坤和他进到房子里面让何往外走，何某刚说走就走。当时，何某刚一身酒味，他和郭坤将何某刚推出了门，后他们将何某刚强行架下楼，塞到贺勇车的后排座上。后他们将车开到兰池大道北侧的一个工地停下，沈文平、罗邹邹等人将何某刚拉下车，拉到离车五、六米远的地方，将何某刚压倒在地按住肩膀、腿，他看见郭坤、赵大伟、贺勇、罗邹邹、沈文平等人轮换用棍在何某刚的腿部、屁股上打。他也下车后捡起一根短棍也在何某刚的屁股上、脚腕打了四、五下，郭坤边打边说何某刚皮干的很，让他想把谁得罪了，何某刚说了几个人，郭坤说不对，郭坤又用何某刚鞋底在何某刚的嘴上、脸上打了几十下，贺勇、赵大伟也用何某刚的棉拖鞋在何某刚的脸上、嘴巴上打了六、七下。后他和赵大伟坐到赵大伟的车上了，郭坤、贺勇、罗邹邹等人还在围着何某刚说话。同时证明，案发当晚，他们打何某刚用的是一根洋镐把和一根短木棍，还有何某刚的棉拖鞋。打完人后，他们将洋镐把和短木棍扔在了现场。当晚在工地现场，郭坤边打边问何某刚最近得罪啥人了，他听郭坤的口气是何某刚将谁得罪了。当晚参与殴打被害人的人有郭坤、贺勇、赵大伟、臭臭、罗邹邹、“晨晨”、一个不认识的小伙和他共八人。
20、上诉人沈文平供述，2014年11月27日晚，郭坤、杜丁涛等人将何某刚从楼上架下来了，塞到了贺勇的车上。他们将车开到咸阳东边一个工地后，郭坤、贺勇先将何某刚拉下了车。他下车后见何某刚已经倒在地上，不知谁说将胳膊压住，他就过去将何某刚的一个胳膊压住了，贺勇、郭坤、赵大伟、杜丁涛等人用洋镐把和短棍轮换在何某刚的屁股上、腿上乱打，大概每人能打五、六下，他也用短棍在何某刚的屁股上打了五、六下，郭坤边打边问何某刚，听郭坤的口气好象是何某刚将谁得罪了，郭坤边问何某刚，边用何某刚的棉拖鞋在何某刚的脸上、嘴上打。在工地上，他们断断续续将何某刚打了一个小时左右。何某刚当时被打得走不了路，他就和另两个不认识的小伙将何某刚抬到了贺勇的车上，然后他和丁丁、另一个不认识的小伙坐在大伟开的红色的小轿车上，贺勇车上坐的是郭坤和另二个他不认识的小伙，大伟拉着他们四个，丁丁在市区下了车，大伟将他和他不认识的小伙拉到金杨萍宾馆门口后，他先下车到二楼租住的房间睡觉去了，大伟他们干啥去了他不知道。何某刚被打后，脸上有血，人是清醒的，能够勉强站起来，走不了路，从工地回来的时候，他和另二个他不认识的小伙还将何某刚抬上车了。同时证明，当晚打何某刚时，他们用的是一根洋镐把、一根短棍、还有何某刚的拖鞋。他不认识何某刚，他们之间没有矛盾也没有纠纷，他参与打架，是因为郭坤当晚叫他帮忙。当晚参与殴打何某的人有郭坤、贺勇、赵大伟、杜丁涛、三个不认识的小伙和他共八人。
21、同案罗邹邹供述，2014年11月的一天晚上，贺勇让他跟着出去找个人。后贺勇开车拉着他、沈文平和一个胖子在北大街、中山街、北门口寻人，都是贺勇下车问的人，具体找谁他不清楚，他知道另一辆红色铃木雨燕小轿车也和他们一起寻找那个人。当晚9时许，贺勇和另一辆红色铃木雨燕小轿车将他们拉到渭城区古渡公园东侧的小区门口，杜丁涛等人将那人带上了贺勇的车。他们开车将那人带到咸阳市东郊一建筑工地内，郭坤将那人一脚踏倒在地，先打了那人几个耳光，问那人知道为啥打他，那人说不知道，然后郭坤让他们将那人手腿压住，他就和沈文平一人压那人一个腿，有两个人压的是那人的胳膊，郭坤用长约80公分、粗约8公分的木棍在那人臀部打了五、六十下，然后还用那人拖鞋在其脸上、嘴巴上打了五、六下。沈文平用棍子在那人臀部打了十几、二十下，他也用棍子在那人屁股上打了二、三下。开红色车的司机、杜丁涛、“晨晨”（大胖子）、“长海”（大眼睛）等人都用木棍在那人屁股上打了五、六下，郭坤还用那人的鞋在其脸上打了十几下。他们打了大约一个小时，那人的脸都被打肿了，嘴巴也被打烂了，走不了路。后
郭坤、沈文平等人将那人扶到贺勇车上，当时那人神态是清醒的，在车上不停的呻吟，那人在车上抽烟、喝水。贺勇车上坐的是郭坤、他、沈文平、贺勇和被打的人。他们后来将人拉到第一人民医院对面的巷子里，郭坤、沈文平将那人扶下车。同时证明，他和被打的人不认识，相互没有任何纠纷，是贺勇叫他打人，他出于朋友义气才去的。那名被打的人年龄约40多岁，身高1.7米，体型稍瘦，上身穿一件黑色夹克，下身穿一条秋裤，没有穿外裤，脚穿一双拖鞋。他们打人时用了一根长约80公分、粗约8公分的木棍，还有被打的人的鞋子。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人郭坤为报复他人，纠集上诉人贺勇、赵大伟、杜丁涛、沈文平等人共同伤害他人身体健康，致人死亡，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人郭坤、贺勇、赵大伟、杜丁涛、沈文平犯罪性质恶劣，后果严重，均应依法惩处。上诉人杜丁涛曾因故意伤害罪被判处刑罚但尚未执行，对杜丁涛前罪所判刑罚，依法应与本罪并罚。上诉人郭坤、贺勇、赵大伟、杜丁涛、沈文平系共同犯罪，在共同犯罪中，上诉人郭坤提起犯意，并纠集、指挥同案将被害人从家中带出，首先动手对被害人实施殴打，先后使用洋镐把、鞋子在被害人的身上、脸部击打，在本案中起组织、指挥作用，系主犯；上诉人贺勇在郭坤提起犯意后，纠集杜丁涛、罗邹邹等人，驾驶车辆将被害人拉至被殴打地点，并积极持械殴打被害人，在本案中起主要作用，系主犯；上诉人赵大伟在郭坤提起犯意后，驾驶车辆并持械对被害人实施殴打，行为积极、主动，在本案中起主要作用，系主犯；上诉人杜丁涛在贺勇的纠集下，伙同郭坤将被害人从家中强行带出，并挟持至被殴打地点并持械对被害人实施殴打，在本案中起主要作用，系主犯。上诉人沈文平积极参与将被害人从家中挟持至被殴打地点，并持械击打被害人，在本案中起主要作用，系主犯。上诉人贺勇、赵大伟、沈文平系累犯，依法应从重处罚。鉴于上诉人郭坤、沈文平能主动投案、上诉人杜丁涛有自首情节，且各上诉人均能积极赔偿被害人亲属经济损失，取得被害人亲属的谅解，可依法对各上诉人分别从轻处罚。对郭坤的上诉理由及其辩护人的意见，经查，尸检报告证明被害人生前无致命性疾病，其提出被害人系特殊体质无证据支持，案发后其虽能将被害人送往医院附近，但并未积极对被害人实施救治，也并未避免危害后果的发生，原判根据其能主动投案，且能取得被害人亲属谅解等情节已对其从轻判处，故其上诉理由不能成立，对其辩护人的辩护意见不予采纳。对贺勇的上诉理由及其辩护人的意见，经查，其纠集同案杜丁涛、罗邹邹的事实有杜丁涛、罗邹邹的供述证实，同案沈文平、罗邹邹均证实贺勇持械对被害人实施殴打，其在公安机关亦对持械殴打被害人有多次供述，原判根据其在本案中的作用、地位认定其为本案主犯并无不当，其能积极赔偿被害人亲属经济损失，取得被害人亲属谅解，原审法院已对其作出从轻判处，故其上诉理由不能成立，对其辩护人的辩护意见不予采纳。对赵大伟、杜丁涛、沈文平的上诉理由及其辩护人的意见，经查，原审判决根据其在本案中的作用、地位认定其均为本案主犯并无不当，根据其分别有主动投案、自首、能积极赔偿被害人亲属经济损失，取得被害人亲属谅解等情节，原审判决已对其分别作出从轻判处，故其上诉理由均不能成立，对其辩护人的辩护意见不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李旭
审 判 员 孙涛
代理审判员 赵玲
二〇一七年三月十日
书 记 员 杜帅