陕西省汉阴县人民法院
民 事 判 决 书
[2014]汉阴民初字第00278号
原告龙欢欢，男，汉族，生于1989年9月10日，初中文化，农民。
委托代理人龙宗伟，男，汉族，生于1964年10月24日，初中文化，原告龙欢欢父亲。
委托代理人陈小宁，男，汉族，汉阴县司法局148法律服务所法律服务工作者。
被告赵力，男，汉族，生于1962年7月29日，初中文化。
委托代理人李经虎，男，汉族，汉阴县振汉律师事务所律师。
被告龙伯松，男，汉族，生于1972年1月27日，小学文化。
委托代理人邝国军，男，汉族，汉阴县司法局148法律服务所法律服务工作者。
被告王章奎，男，汉族，生于1962年6月13日，初中文化，农民。
原告龙欢欢诉被告赵力、龙伯松、王章奎生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告龙欢欢及其委托代理人龙宗伟、陈小宁，被告赵力的委托代理人李经虎、被告龙伯松及其委托代理人邝国军、被告王章奎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告龙欢欢诉称，原告龙欢欢于2013年9月18日被被告王章奎请去开挖掘机，2013年10月20日晚七、八点钟的样子，被告为了早日出煤，强令原告冒险作业，在原告挖掘时，突然发生塌方，将原告掩埋，后经王明星打电话报警，经漩涡派出所、县消防大队等现场采取措施将原告救出，后原告被送往汉阴县人民医院，后因伤情转入安康市中心医院救治，住院35天后因被告未缴纳医疗费用，原告亦无力承担医疗费用，被迫出院。出院后我父亲龙宗伟见伤情严重，遂带原告在西京医院和武警医院诊断治疗。2014年5月13日经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定：原告龙欢欢伤残十级，损失工作日评定为110日。另外原告龙欢欢与被告在2014年4月3日签订了一份赔偿协议书，而事后被告拒绝按协议履行。为维护原告的合法权益,故向汉阴县人民法院提起民事诉讼,请求判令被告赔偿原告医疗费24791.5元、交通费4390.7元、误工费33000元、住宿费2000元、住院伙食费1050元、护理费3500元、营养滋补费1050元，司法鉴定费1620元、打印费125元、残疾赔偿金13006元、其它费用802元、精神抚慰金5000元，共计90329.24元；本案诉讼费由被告承担。
被告赵力辩称，被告赵力与龙伯松是挖掘机租赁关系，而挖掘机司机龙欢欢是由出租人龙伯松雇佣，根据双方签订的合同约定由出租人承担司机工资，后龙柏松又用的是王章奎的挖掘机，王章奎还让自己的儿子在答辩人的矿上干过活，更进一步说明答辩人只租赁挖掘机，挖掘机出租人与司机才是一种雇佣关系，被答辩人就是挖掘机出租人雇佣操作挖掘机的司机。被答辩人在他的诉状中也承认自己是被王章奎请去开挖掘机，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。2013年10月20日在被答辩人操作挖掘机施工前，答辩人施工现场指挥人李茂春、李茂华就告诉被答辩人，只清理右边废渣，不能碰左边煤，可是被答辩人操作失误使挖掘机大臂挖斗碰到左边煤，指挥人员在后边连声呼喊，被答辩人都没有听到，这才造成本案塌方事故。被答辩人诉状中所谓被告为了早日出煤，强令原告冒险作业之说，纯属被答辩人在为自己推卸责任，被答辩人强令其冒险作业的证据何在，如果其当时听从了答辩人现场指挥人员的安排，就不可能发生塌方事故，他的损害赔偿，岂能让答辩人承担。被答辩人受伤后，因救人要紧，挖掘机出租人从答辩人手中暂拿6000元垫付款，应当予以返回，综上，请人民法院依法驳回被答辩人对答辩人的无理之诉。
被告龙伯松辩称，龙欢欢的人身伤害是大家都很痛心的事，是任何人也不愿意发生的，赵力要开采煤矿，要租赁挖机，与赵力签订的挖掘机租赁合同第四条有明确的安全责任规定，被答辩人的诉状上写到是被告赵力为了早日出煤，强令原告冒险作业，在原告挖掘时，突然发生塌方，将原告掩埋。这次事故发生是赵力为了早日出煤在晚上7-8点钟还让���告龙欢欢冒险作业，造成塌方使龙欢欢身体受到伤害，正常的挖机使用时间是早上8点到下午6点，晚上7-8点钟赵力仍然要求龙欢欢上班开挖机，是承租人赵力指挥不当，造成龙欢欢人身伤害，事故应当由赵力全部承担。另外，赵力在龙欢欢受伤后，也支付了5000元，用于门诊医疗抢救费和120救护车费，赵力把医疗发票给答辩人龙伯松，龙柏送也给赵力打有收条。医疗费答辩人已经预支18000元，司法鉴定费1620按照发票计算，交通费4390.70元请求按照伤者外出就医的次数计算，住宿费2000元，按照实际外出救治期间的住宿标准计算，其他费用802元不承担，住院伙食补助费1050元，营养费1050元，答辩人已经垫支3500元付给杨远山，由杨远山给龙欢欢安排生活、买营养餐及营养品等，护理费3500元不承担，因杨远山是王章奎请去护理的，龙欢欢没有请护理人员，误工费33000过高，只能按照121.50元计算，精神抚慰金5000元不承担，因为被答辩人请求有伤残赔偿金13006元，以上赔偿项目应当由被告赵力承担。
被告王章奎辩称，被答辩人请求答辩人赔偿他的人身损害各项损失，答辩人不承担；被答辩人请求答辩人赔偿他的精神损失费，答辩人不承担；本案的诉讼费，答辩人不承担。答辩人的挖机口头租赁给龙伯松使用，龙伯松于2013年9月14日又租赁给第一被告赵力使用，2013年9月15日龙柏松与答辩人王章奎补签了书面挖机租赁合同。合同第七条规定承租人不得强行让出租人的司机干有安全隐患的工作，否则造成的不安全事故，由承租人承担的明确安全责任，该事故责任被答辩人诉状上也写的很清楚，是赵力为了早日出煤，强令原告冒险作业。在原告挖掘时突然塌方，将原告掩埋，造成的人身伤害，责任全在承租人赵力，赵力应当赔偿龙欢欢受伤害的全部经济责任。另外，龙欢欢在安康住院期间是答辩人请杨远山去护理的三十五天，他们没有给付杨远山护理费，龙欢欢住院期间他家里没有去人护理，以上答辩请予以支持。
经审理查明：2013年9月14日，龙伯松与赵力签订租赁合同，双方约定，出租人应提供完好，能正常使用的挖掘机并由出租人负责修理，支付司机的工资。出租人承担挖掘机正常使用过程中的安全责任，其它安全责任由承租人承担。在施工过程中，如遇塌方，造成财产损失的，由出租人负责，如遇承租人指挥失误造成的财产人员损害的，由承租人承担责任并赔偿经济损失。2013年9月15日被告龙伯松与被告王章奎签订挖掘机租赁合同，双方约定在承租期内，挖掘机的使用安全由出租人负责，但是因承租人指挥失误造成的不安全事故，由承租人负责，出租人若遇不安全因素的出现应及时通知承租人，并共同排除不安全隐患，若出租人没有履行此项义务而造成财产及人员伤亡，由出租人承担责任，在承租期内，出租人的司机龙欢欢要服从承租人的指挥、调派；承租人不得强行让出租人的司机干有安全隐患的工作，否则造成的不安全事故，由承租人承担，同时承租人负责挖掘机司机住宿及生活费用。王章奎雇佣龙欢欢操作挖掘机，2013年10月20日晚七点到八点钟左右，在汉阴县漩涡镇由被告赵力负责的老牟沟矿区，龙欢欢在进行挖掘作业时，突然发生塌方将其掩埋，后经汉阴县消防大队等现场采取措施后将其救出。龙欢欢被救出后送往汉阴县医院治疗，后转院在安康市中心医院继续治疗35天后，龙欢欢又在西京医院及武警医院检查治疗。原告龙欢欢在安康市中心医院治疗的诊断为：闭合性胸部损伤，双肺挫伤，左侧多根肋骨骨折等。2014年5月12日经陕西安康金州司法鉴定��心鉴定：原告龙欢欢左侧2-4肋骨骨折，伤残等级属十级，损失工作日评定为110日。2014年4月3日，龙欢欢与赵力、王章奎、龙伯松等就该次事故赔偿事宜等进行协商，双方初步拟定了一份赔偿协议书，但因赵力等未签字而未能履行。
另查明：龙欢欢在西安武警医院治疗的时间显示为2013年12月26日，龙欢欢在西京医院治疗的时间显示为2013年11月25日、2013年12月27日、2014年2月25日和2014年2月27日，龙欢欢在西安武警医院门诊及挂号费264元；龙欢欢在安康中心医院治疗肝炎花费318元；
另查明：龙柏松在龙欢欢送医治疗期间垫付医疗费23181.84元，救护车车费628元；被告赵力在龙欢欢送医治疗期间垫付1000元；龙柏松借赵力5000元用于龙欢欢医疗用款；王章奎出示的龙欢欢的工资欠条显示，龙欢欢工资为每天200元。
原告龙欢欢受伤后的损失为：医疗费28927.64元，救护车救治费628元���误工费22000元，住宿费700元，交通费1500元，住院伙食补助费1050元，护理费3500元，残疾赔偿金13006元，鉴定费1620元，精神损害抚慰金1000元，以上共计73931.64元。
上述事实，经当庭举证、质证，有以下证据及庭审笔录在案予以证实：
龙欢欢提供的身份证复印件一份，以证实自己的身份情况。
龙欢欢提供的漩涡派出所的证明一份，以证实被告赵力在漩涡镇凤凰村居住超过一年。
龙欢欢提供的租赁合同一份，以证实其与被告赵力之间属于劳务派遣关系。
龙欢欢提供操作证复印件一份，以证实自己有驾驶挖掘机的资质。
龙欢欢提供的汉阴县医院，安康中心医院诊断证明、病历资料等以证实自己受伤后的伤情及治疗情况。
龙欢欢提供的在汉阴县医院、安康中心医院及西安武警医院医疗费票据等以证实自己在受伤后花费的医疗费为28981.74元。
龙欢欢提供的其本人在西安武警医院及西京医院就医治疗的情况的病历资料及治疗情况等。
龙欢欢提供协议书一份，以证实事故发生后当事人双方曾经就该事故进行协商的情况。
龙欢欢提供的住宿费票据，以证实自己受伤后在就医治疗期间花费的住宿费3000元。
龙欢欢提供的交通费票据及使用清单，以证实自己受伤后在就医治疗期间花费的交通费4390.70元。
龙欢欢提供的打印及其他费用票据，以证实自己受伤后花费的打印费125元、其他费用802元。
龙欢欢提供的司法鉴定书一份，以证实自己受伤后的伤情及误工的实际时间。
龙欢欢提供的鉴定费票据，以证实自己受伤后做鉴定的花费1620元。
龙欢欢提供证人汪忠文出庭作证，证实在原告受伤后，就赔偿事宜当事人之间进行协商的情况。
龙欢欢提供证人王明新出庭作证，证实事发当时的具体情况。
龙柏松提供的挖掘机租赁合同等，以证���赵力是接受劳务方，其他三人系提供劳务方。
龙柏松提供的在安康中心医院的交款凭证及在汉阴县医院的门诊票据，证实自己为原告龙欢欢垫付的医疗费用。
龙柏松提供的为救护原告龙欢欢花费车费的收条以证实自己垫付的救护车车费628元。
赵力提供证人李茂华、李茂春出庭作证，证实当天事故发生时的具体情况。
王章奎提供一份赵力欠其工时款5800元的欠条。
王章奎电话笔录一份，以证实其本案肇事车辆保险已经过期。
赵力提供一份2013年10月20日龙伯松欠其5000元用于原告龙欢欢治疗的借条。
本院认为：本案的争议焦点为龙欢欢受伤后的民事赔偿责任应当如何进行确认和划分。我国法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求��主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案当中赵力雇佣的工人现场指挥龙欢欢在晚上七八点钟进行挖掘机的操作，其就应当遇见到在夜间操作挖掘机的过程中可能会产生安全事故，就应当考虑到挖掘机操作中噪音较大的问题，应当有相应的安全措施保证夜间挖掘机操作的正常进行，不能仅仅以挖掘机声音太大，无法进行现场指挥为理由进行辩解，排除其作为现场指挥中存在的措施不全导致塌方事故的责任，因此，其对于龙欢欢受伤，应当承担相应的民事赔偿责任；同时作为本案伤者龙欢欢，其本人在夜间操作挖掘机时就应当遇见到在其操作挖掘机的过程中可能会产生安全事故，其本人听从赵力现场施工人员的指挥进行挖掘机操作，对自身安全疏于防范，存在一定的过失，应当为自己的行为承担相应的法律责任。本案当中王章奎雇佣龙欢欢操作挖掘机，龙欢欢在操作挖掘机期间受伤，因此，对于龙欢欢受到损害的赔偿，王章奎应当依法承担相应赔偿责任；其次，本案当中，龙伯松与王章奎签订合同约定，由龙伯松支付龙欢欢的住宿及生活费用，在承租期内，王章奎的司机龙欢欢要服从龙伯松的指挥、调派，如遇特殊情况，须经双方协商解决，而龙伯松与赵力签订合同约定，在挖掘机租赁使用期间是由龙伯松支付龙欢欢的工资，也就是说龙欢欢在具体的劳务活动中由龙伯松与王章奎共同指挥和调派，由他们两人实际指挥龙欢欢操作挖机供赵力使用。因此，本案当中龙欢欢在挖掘机的使用中导致塌方后的受伤的赔偿责任，龙伯松应当承担相应的赔偿责任。我国法律规定，雇员在雇佣活动中遭受人身损害，可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，本案当中龙欢欢以生命权、健康权、身体权纠纷提起诉讼，本院根据龙欢欢的选择依据当事人双方过失大小、原因力比例等来确定各自承担的赔偿责任并依法进行认定和判决。龙欢欢诉称自己是在赵力强令下冒险作业，致使其本人被塌方掩埋，但是在庭审中其未向本院提供赵力强令其冒险作业的相关证据，其提供的证人汪忠文和王明新在事发当时均未在现场，无法证明原告所要证实的强令冒险作业等情形，同时其他三位被告均承认当时的作业是经过三位被告及原告自己同意后才进行的，并不存在强令其冒险作业，因此本院对龙欢欢诉称其是在赵力强令下冒险作业进而导致其被塌方掩埋的诉称，本院不予认定。龙欢欢在庭审期间诉称，被告龙伯松在其住院期间垫付医疗费，出院后的医疗费用由其自己支付，据此，本院根据双方在庭审期间提供的医疗费票据及原、被告双方的诉称及答辩，对龙欢欢的医疗费���数认定为29245.64元，其中龙伯松垫付23181.84元，龙欢欢本人垫付6063.80元，龙欢欢本人垫付的医疗费包括其在西安武警医院治疗花费门诊及挂号费264元。同时在庭审期间，三被告均对原告龙欢欢在医院住院治疗期间治疗肝炎的318元要求不予认定，而龙欢欢亦没有提供相关证据证实其事故塌方后治疗伤情与自己治疗肝炎的必要性，因此，对于其治疗肝炎的花费318元，本院不予认定。对于王章奎及龙伯松辩称的护理人员杨远山的护理费用问题，因两被告均未提供相关证据进行证明，本案龙欢欢在庭审期间辩称其本人对该情况不了解，因此，对于两被告的该项辩称，本院不予支持。对于龙欢欢诉称要求按照每天300元认定其误工损失的诉称，但其并未向我院提供其每天300元误工损失依据，但是根据王章奎关于其工资的欠条显示其每天的实际工资为200元，因此对于误工费的认定，本院结合龙欢欢受伤后接受治疗的实际情况及相关法律规定，对龙欢欢的误工费酌情予以认定22000元。对于龙欢欢诉称的营养滋补费1050元，但其并未提供相关证据来支持其营养费的必要性，因此，对于其营养滋补费1050元的诉称，本院不予认可。对于龙欢欢诉称的交通费4390.70元，本院根据其就医治疗及提供的交通费票据等实际情况及三被告的辩称，本院酌情予以认定1500元。对于龙欢欢诉称的住宿费2000元，本院根据其就医治疗及提供的正式的住宿费票据等实际情况及三被告的辩称，本院酌情予以认定700元。对龙欢欢主张的精神损害抚慰金5000元，本院根据其受伤定残的实际情况，酌情予以认定1000元；对于龙欢欢诉称的打印费125元及其他费用802元，因其没有提供相关法律依据及证据证实应当对该两项予以赔偿，因此，对于龙欢欢这两项诉请，本院不予认定。对于龙欢���诉称的住院伙食补助费1050元、护理费3500元、残疾赔偿金13006元、鉴定费1620元，符合相关法律规定，本院予以认定。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，<最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》>第二条、第三条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
原告龙欢欢因本次事故遭受的损失为：医疗费28927.64元、救护车救治费628元、误工费22000元、住宿费700元、交通费1500元、住院伙食补助费1050元、护理费3500元、残疾赔偿金13006元、鉴定费1620元、精神损害抚慰金1000元，以上共计73931.64元，由被告赵力赔偿原告龙欢欢66538（以上赔偿费用被告赵力已支付1000元）元，由被告龙伯松、被告王章奎承担连带赔偿责任（以上赔偿费用被告龙伯松已支付23181.84元）元��由原告龙欢欢自己承担7393.64元。
二、驳回原告龙欢欢的其他诉讼请求。
（上述款项限判决生效后30日内予以给付）
案件受理费800元,由被告赵力承担720元，由原告龙欢欢自己承担80元。
如果未按本判决指定的期间履行给付的金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审 判 长 张 君
人民陪审员 吴明富
人民陪审员 张保顺
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 邹明胜