广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤2071民初6769号
原告：薛秋华，男，1985年1月3日出生，汉族，住广东省中山市，
委托诉讼代理人：黄文忠，广东广鸿律师事务所律师。
被告：中山中国旅行社，住所地广东省中山市西区富华道一号（酒店内沿江商铺12卡之一），统一社会信用代码914420001981188638。
法定代表人：李宏，该企业经理。
委托诉讼代理人：刘柱辉，广东金丰华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：何璟珊，广东金丰华律师事务所律师。
原告薛秋华诉被告中山中国旅行社（以下简称中山中旅）企业承包经营合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员陶香琴独任审判，公开开庭进行了审理。原告薛秋华及其委托诉讼代理人黄文忠，被告中山中旅的委托诉讼代理人刘柱辉、何璟珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告薛秋华向本院提出诉讼请求：一、确认原被告签订的合作协议于2016年11月9日终止；二、被告立即向原告支付分成款7759.15元；三、被告立即向原告退还风险保证金50000元、机票押金1000元；四、被告赔偿原告装修损失费21012.8元（25730元×49月÷60月）、租赁赔偿金2052元（380元/月×12月×20%+1140元）、预期收益损失18135元。事实理由如下：被告是一家专营旅游业务的企业。原被告于2015年12月签订了《中山中国旅行社营业部合作协议》，于2016年1月18日签订了《中山中国旅行社下属营业部开展电子商务补充协议》，于次日又签订了《中山中国旅行社关于合作经营营业部之特别说明》，主要约定由原告负责经营被告在中山市东凤镇的市场业务，双方的合作期限为5年（2015年12月1日至2020年11月30日止），原告需向被告缴交风险保证金50000元等，协议还包括双方的业务分成、结算方式、违约责任等内容。上述协议签订后，原告依约缴纳保证金并新装修营业场所开始经营，原被告前期合作愉快。2016年11月8日晚6时许，被告经理电话告知原告，被告经研究决定停止其一切业务，并于次日派人来到原告营业部收走一切业务营业手续和业务合同、收据等。同年11月11日被告通知中山市各镇区营业部负责人下午3点到被告的营业总部召开了第一次会议，会议上宣布被告将停止一切经营业务，并要求原告在内的各镇区营业部予以配合。11月23日被告召开第二次会议，会上包括原告在内的各镇区营业部负责人向被告提交了《营业部对中山中旅单方面解除合作协议的意见》，要求被告支付分成款、退回保证金、押金及弥补原告的各项损失等。12月2日，被告通过微信群发出领取《终止＜中山中国旅行社营业部合作协议＞协议书》的通知，原告认为该合作协议系被告单方面终止，且被告没有就其解除行为给原告造成的损失予以处理，故而原告未在上述终止协议上签字。由于被告提前终止合作，导致原告的下列损失，包括：1.已经支付的季度租金1140元；2.违约金912元（即年租金的20%）；3.装修损失21012.8元（按年折旧）；4.预期收益18135元。
被告中山中旅辩称，一、原被告之间的合同关系发生在案外人梁锦彬承包经营被告的旅游业务期间，被告认为本案债权债务关系应由案外人梁锦彬承担，故向法院申请追加梁锦彬作为本案共同被告。二、被告确认尚未返还原告已支付的风险保证金和机票押金，但无法确定梁锦彬和原告之间是如何核对分成款以及原告是如何支付租金及押金的。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中山中旅成立于1983年2月3日，企业性质为全民所有制企业。中山中旅（甲方）和薛秋华（乙方）签订《中山中国旅行社营业部合作协议》，协议约定：甲方聘任乙方为营业部负责人，营业部名称为“中山中国旅行社东凤营业部”（以下简称东凤营业部），营业部为甲方的分支机构，不具备法人资格，接受旅游管理部门和甲方的管理监督；营业部的业务范围包括为甲方招徕出境旅游、国内旅游游客和提供与此相关的咨询、宣传服务，为客人提供甲方代理之交通票售票服务以及国内外星级酒店的订房服务；合作经营期限为五年，自2015年12月1日至2020年11月30日；乙方需向甲方缴交50000元的风险保证金，协议期满后甲方全额（不计利息）退还乙方；营业部的具体选址经双方确认同意后，由甲方与业主签订租赁合同（租赁期5年），营业部的使用权为甲方所有，在合作期限内任何一方解除合作协议，营业部内的所有装修硬件为甲方所有；乙方自行解决经营资金问题，包括营业部办公场所的装修及开展业务所需费用；营业部设账核算，乙方自负盈亏并负担营业部盈利所得应交的相关税金；双方同意设立奖励基金如下：（1）当月团队毛利、酒店订房业务，甲方与乙方三七分成；（2）各类交通票务，甲方与乙方五五分成；（3）自签约后第二年开始，甲方每年的分成如低于60000元，差额部分将在乙方的风险保证金或自有资金中补足；（4）乙方收取每月分成的90%，余下的10%待完成全年经营目标后一次性收取；（5）双方同意按团费收入减去代支团费款项及营业税后的利润计算分成（代支团费包括餐费、交通费、门票、住宿、杂费、保险费、差旅费、综合费等）；任何一方严重违反协议条款，致使本协议无法继续履行的，守约方可以解除本协议并要求对方赔偿损失；本协议期内，由于不可抗力的原因，甲方需提前终止本协议，必须提前三个月以书面形式通知乙方，乙方向甲方缴纳的50000元风险保证金须在甲方结清营业部相关账目并核实乙方无损害甲方权益后全额（不计利息）退还乙方；协议还约定了其他事项。2016年1月18日，中山中旅（甲方）和薛秋华（东凤营业部，乙方）签订《中山中国旅行社下属营业部开展电子商务补充协议》，约定旅行社与其设立的营业部应当实行四个统一，即统一人事管理、财务管理、组团活动和导游安排、旅游路线和产品等制度；在甲方下属营业部经营场所内，乙方只能使用甲方指定的电子商务平台开展各项销售业务；通过甲方指定之电子商务平台操作的各项业务，所得毛利按甲方占30%，乙方占70%的比例分配，每月25日结算，结算周期为一个月；甲方财务中心每月15号将乙方上月的业务统计明细及双方毛利分成交乙方确认，如销售的业务费用全额由乙方代收，甲方的分成在乙方每月的劳务分成上抵减。上述协议签订后，薛秋华向中山中旅缴纳了保证金50000元和机票押金1000元,双方确定营业部地址后由中山中旅（承租方）与薛惠华（出租方）签订了租赁合同，由薛惠华将商铺出租予中山中旅，租赁期限自2016年6月1日至2017年5月30日，租金为380元/月，按季度缴纳；中山中旅在租赁期间内，如要求退租的，应提前3个月通知薛惠华并支付年租金的20%作为赔偿，为此薛秋华还向薛惠华支付了三个月的房租押金1140元，之后薛秋华根据上述租赁合同的约定履行承租方的义务，并对承租商铺进行装修，开始经营。
2016年11月，中山中旅向薛秋华表示要停止旅行社之一切业务，终止双方之间的《中山中国旅行社营业部合作协议》，并于当月9日到薛秋华处收走了营业部的营业执照、印章、旅游局备案表及各类旅游合同等。薛秋华认为中山中旅单方终止合作协议，造成其相应损失，双方经协商未果，薛秋华遂于2017年4月19日向本院提起诉讼，并主张前述实体权利。
诉讼过程中，中山中旅陈述梁锦彬承包经营中山中旅期间，中山中旅经营困难、存在亏损，故其与梁锦彬之间的承包经营合同关系终止，相关的营业部合作随之终止；涉案合作协议发生于梁锦彬承包经营中山中旅期间，该期间的债权债务应当由梁锦彬独立承担。为此中山中旅向本院提交了如下证据：1.三份《经营责任书》，系中山中旅分别于2005年12月31日、2007年1月1日、2011年1月1日与梁锦彬所签订，主要约定自2006年1月1日起由梁锦彬经营中山中旅的旅游部业务；2.《终止承包经营确认书》，系中山中旅于2016年11月9日与梁锦彬所签订，约定梁锦彬承包经营中山中旅的旅游业务于2016年11月9日终止，梁锦彬承包经营期间对外发生的合同关系及一切债权债务关系由梁锦彬负责清理并承担一切责任。薛秋华不确认上述证据的真实性和关联性，并认为涉案合作协议是中山中旅与其签订，协议中也未涉及转包等事宜。对于中山中旅要求追加梁锦彬为本案共同被告的申请，薛秋华亦表示其在签订合同之时并不清楚中山中旅与梁锦彬之间存在承包关系，二者之间的内部关系与其无关，其均是与中山中旅之间发生交易往来，故不同意追加梁锦彬为本案当事人。
为证明中山中旅单方终止合作应向其支付分成款7759.15元和预期收益损失18135元，薛秋华向本院提交了如下证据：1.2016年1月至11月的东凤营业部分成明细表，表上无人签字确认，其上记载了东凤营业部每月的营业额、毛利额、税金、利润、本月东凤营业部分成、本月应收取分成、联网费、刷卡费、净利润等，其中每月应收取分成的计算方式为：（每月毛利额-
税金）×70%×90%，该月净利润在应收取分成款的基础上扣减联网费、刷卡费等经营费用，最终得出1月至11月的净利润金额分别为38元、6374元、1952元、753元、1324元、-65元、3207元、62元、423元、787元、909元，合计15764元。2.微信聊天记录，其上显示备注名为“叶敏悦”的人于2016年12月3日下午9:31发送微信，载明“秋华，你有收到分成表吗”，并表明其身份为“悦姐”，之后此人再次发送微信“你要明天早上过来，但是明天没系统给你对”、“今天他们都过来对好了”、“明天要全部结数了”、“甘你直接来富华，我地08:30上班”，聊天双方就费用计算进行修改核对后，“叶敏悦”于2016年12月6日上午9:53发送了一张表，其上显示“东凤”7-11月份对应数额分别为3207、62、423、787、909，加上“补2016年10%”的数额2371.15，合计为7759.15。3.银行转账凭证，2016年9月28日薛秋华收到对方账户为“黄*明”的汇款10376元。诉讼过程中，薛秋华陈述，2016年1月至11月的东凤营业部分成明细表是其到中山中旅的财务室收取的，分成明细表均系叶敏悦所制作，其一收到客户的团费就会上缴中山中旅，但是中山中旅只向其支付了一笔分成款10376元；微信聊天记录系叶敏悦与其之间关于分成款对账单的交流内容，其也确认上述表格所记载的分成款金额；“黄*明”即黄丽明，黄丽明与叶敏悦均为中山中旅的财务负责人员，黄丽明向其支付的10376元是2016年1月至6月其应得的分成款（38元+6374元+1952元+753元+1324元-65元）；其所主张的预期收益损失18135元是根据2016年1月至11月其所应得的分成款所计算，具体的计算方式为2016年1月至11月的净利润加上中山中旅预先扣除的10%的分成款，即18135元=15764元+2371元。中山中旅确认叶敏悦和黄丽明均系其员工，叶敏悦是财务负责人，两人约于2017年3月才与其解除劳动关系，也确认银行转账凭证的真实性，但是其否认东凤营业部分成明细表和微信聊天记录的真实性，并对于薛秋华以分成款为根据计算预期收益损失存有异议，其认为分成不等同于纯利，还应当扣除人工、租金、水电等经营成本及费用。
为证明其因中山中旅单方终止合作协议遭受装修费损失，薛秋华向本院提交了五张收据，其中四张显示：2015年12月2日“中旅社东凤”向中山市东凤镇雅怡文具店向购置办公设备一批10500元、同日中山市小榄镇开源电脑商行收取“中诺电话机”费用50元、2015年12月5日立佳影视广告传媒机构收取“东凤中旅”180元、2016年6月2日中山市东凤镇超越装饰工程部收取“中旅社”装饰材料款15000元，以上四张收据均加盖了收款方的公章；以及一张抬头为“兴雅家具广场收据”，货名为1.4米电脑台及三层铁柜，金额共计1130元的收据，其上未有收款方的盖章。薛秋华称在合作期间，营业部相关的广告宣传是使用中山中旅的名称，因其不再从事旅游行业，故上述装修设备已经无法使用，应当以未实际经营的49个月与约定的承包经营期限60个月之比即49/60来计算装修损失。中山中旅则不确认收据的真实性，其认为办公用品不会因为合同解除而受到损失，且收据中装饰材料费15000元因没有装修明细而无法核实。
本院认为，中山中旅与薛秋华签订的《中山中国旅行社营业部合作协议》应是双方当事人的真实意思表示，其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均有义务全面履行。根据上述协议约定，中山中旅聘任薛秋华为其下属机构东凤营业部的负责人，薛秋华承担营业部全部经营责任及开展业务所需的费用，并按照固定比例向中山中旅上缴分成款，故本院认定中山中旅和薛秋华之间形成的是承包经营合同关系。薛秋华主张确认《中山中国旅行社营业部合作协议》于2016年11月9日终止，中山中旅对此并无异议，本院依法予以支持。
关于中山中旅提出的涉案债务发生于梁锦彬承包经营期间，应由梁锦彬承担，并向本院申请追加梁锦彬为共同被告的抗辩意见。对此本院认为，中山中旅作为独立法人，其以自身名义与薛秋华签订涉案合作协议，协议履行过程中包括保证金的收取、日常经营管理及利润分成等均以自身名义进行，即使其与梁锦彬之间存在承包经营合同关系，亦是中山中旅与梁锦彬之间的内部关系，对薛秋华不产生法律效力。由于薛秋华表示签订协议时其并不清楚中山中旅由梁锦彬承包经营，且明确在本案中不向梁锦彬主张权利，故本院对中山中旅的追加申请予以驳回。因中山中旅单方终止上述合作协议，薛秋华亦按要求于2016年11月9日向中山中旅移交了营业部的相关证照、印章和合同文件，停止了经营活动，中山中旅的行为已构成违约，其应退回已收取的风险保证金50000元及机票押金1000元、支付已产生的利润分成并赔偿相关损失。
薛秋华主张中山中旅拖欠其分成款7759.15元，并提供了分成明细表、微信聊天记录、银行转账凭证为证。结合涉案合作协议的约定以及原被告的陈述，可以看出分成明细表上关于利润分成的计算方法同合作协议的约定一致，中山中旅的员工黄丽明向薛秋华支付的10376元也与分成明细表中2016年1月至6月东凤营业部的净利润金额相对应；微信聊天记录中双方确认的身份与薛秋华所述无异，“叶敏悦”披露的上班地点也与中山中旅的登记地址部分重合，微信发送的时间正是中山中旅单方终止合作协议后一个月内，此时其财务负责人叶敏悦对中山中旅下属营业部的债权债务进行核算有合理性，且聊天记录中显示的表格7-11月份对应数额与分成明细表中2016年7月至11月东凤营业部的净利润金额相同；薛秋华对于双方之间的合作方式、交易往来也能作出合理解释，故本院认定薛秋华提供的证据可以相互印证，能够形成完整的证据链，本院依法予以采信。微信聊天记录中的双方应是薛秋华和中山中旅的财务负责人叶敏悦，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”之规定，叶敏悦就薛秋华应得的利润分成与其进行核对后向其发送分成款对账单，系职务行为，所产生的法律后果应由中山中旅承担，故对于薛秋华的该项主张，本院予以支持。
根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”之规定，中山中旅应当赔偿因其违约给薛秋华造成的实际损失和可得利益损失。本案中薛秋华诉请的实际损失包括装修损失以及租赁赔偿，并以其在2016年的经营利润为参照要求中山中旅支付预期收益损失18135元，对此本院分析如下：1.关于装修损失，虽然中山中旅对于薛秋华提供的收据真实性不予确认，但是薛秋华经营东凤营业部，应当实际对承租商铺进行了装修，并购置了相应的办公用品，办公用品可以再次使用或出售，故本院结合本案证据、当事人陈述、市场价格及折旧因素，酌情确定薛秋华的装修费损失为12000元。2.关于租赁赔偿，由于薛秋华未提交证据证明其已按合同约定向出租方薛惠华实际支付了违约金，也未举证证明其支付的房租押金不能得到返还，故其直接向中山中旅主张上述损失，理法无据，本院不予支持。3.关于预期收益损失，从涉案合作协议的履行期限看，双方约定的合作经营期限为五年，现中山中旅在合同履行近一年时就单方终止合作协议，故未履行的合同时间超过四年；从合作经营模式来看，薛秋华所经营的东凤营业部主要是为中山中旅招揽游客及提供咨询宣传，双方统一组团活动、导游安排、旅游路线和产品，也即若中山中旅继续履行涉案合作协议，东凤营业部仍能继续经营、获取利润，中山中旅未举证证明薛秋华对协议不能履行亦有过失，故薛秋华以2016年1-11月的利润分成18135元为参照依据，确定预期收益损失，本院从公平原则以及维护守约方利益出发，对其该项诉请予以认定。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十二条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、确认原告薛秋华与被告中山中国旅行社签订的《中山中国旅行社营业部合作协议》于2016年11月9日终止；
二、被告中山中国旅行社于本判决发生法律效力之日起七日内向原告薛秋华支付分成款7759.15元、风险保证金50000元、机票押金1000元、装修损失费12000元以及可得利益损失18135元，以上共计88894.15元；
三、驳回原告薛秋华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2298元，减半收取为1149元（原告薛秋华已预交），由原告薛秋华负担127元，被告中山中国旅行社负担1022元（于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告薛秋华）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审判员 陶香琴
二〇一八年二月五日
书记员 王姿雅