重庆市万州区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)万法民初字第11294号
原告彭思付，男，汉族。
委托代理人张晓华，一般授权，系重庆益安律师事务所律师。
被告彭诗兵，男，汉族，。
被告张英，女，汉族，。
委托代理人代中明，特别授权，系重庆市万州区龙都法律服务所法律工作者。
被告彭思云，男，汉族。
原告彭思付与被告彭诗兵、张英提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年12月22日受理。之后依法由审判员李元学独任审判，适用简易程序于2016年1月8日公开开庭进行了审理。原告彭思付及委托代理人张晓华，被告彭诗兵、张英及委托代理人代中明出庭参加诉讼。开庭审理过程中，被告彭诗兵、张英当庭提出追加彭思云为本案共同被告参加诉讼，本院已当庭追加彭思云为本案共同被告，彭思云由证人身份变为被告身份出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告彭思付诉称，原告和被告彭诗兵、张英系相邻熟人关系。2014年11月26日原告与妻子凡世珍、陶永奎、彭思云四人受被告彭诗兵、张英的雇请为被告彭诗兵、张英家贴墙砖和地砖。2014年11月29日下午3时许，原告在切割墙砖时一粒砖渣飞起将原告左眼球击伤，在场干活的凡世珍、陶永奎、彭思云均知晓此事。受伤当时原告只是感觉左眼隐隐作痛，以为待会会好转，一直坚持劳动。当晚左眼疼痛加剧，次日原告到万州区第一人民医院检查得知左眼穿透伤，于是住院治疗。住院之初被告彭诗兵、张英支付了2000元医疗费。之后被告彭诗兵、张英要求原告申报新农合医保报销一半的医疗费以减轻负担，原告不肯。被告彭诗兵一气之下再也不给原告支付医疗费，原告只好自付医疗费继续住院治疗。原告出院后经鉴定，左眼为10级伤残。原告的损害后果包括医疗费17855.62元，误工费11633.14元，护理费7000元，住院伙食补助费360元，营养费2400元，残疾赔偿金19784元，被扶养人生活费6706.40元，鉴定费2100元，精神抚慰金10000元共计77839.16元，请求由被告彭诗兵、张英赔偿。被告彭诗兵、张英申请追加彭思云为共同被告，本人不要求追加彭思云为被告，也不要求彭思云赔偿。
被告彭诗兵、张英辩称，我们不是赔偿的义务主体，不应承担赔偿责任。原告与我们没有发生劳务关系，承揽人是彭思云，口头约定将工程以8000元价格包给彭思云，原告应找彭思云赔偿。原告的伤我们根本不知晓，不是在我们家发生的伤。三天后我们才听说原告受伤的事，我们在本案中不应承担责任，请求驳回原告对我们的诉讼请求。
被告彭思云辩称，本人和彭诗兵、张英之间不具有承揽关系，本人不应赔偿。本人和其他人在干活中，彭诗兵、张英不作指挥，中途不干涉我们，只是监督质量问题，做完了就交结果。但有些地方该怎么做彭诗兵、张英说了算。本人和原告及另外两人均是各做各的活路，没人分配活路，大家都去做该做的活。做完后彭诗兵、张英将所有的工钱给本人，本人再将钱给他们。本人和原告是亲兄弟，凡世珍是嫂子，陶永奎是襟兄，陶永奎也是本人喊去做活的。原告受伤后本人未支付医疗费。本人没有承包，没签合同，本人只是说给钱本人帮你做，不算承包，本人不该承担责任。洽谈劳务时未提到安全责任问题。
经审理查明，被告彭诗兵、张英系夫妻关系，家里的房屋的墙体和地平等地需贴瓷砖。被告彭诗兵、张英自行准备好贴砖所需的材料包括底料及瓷砖等。被告张英提出自己家要贴瓷砖，包工不包料，8000元包干，彭思云得知后邀陶永奎前往查看，彭思云认为可以做，于是谈定8000元包干，哪些地方需贴瓷砖由彭诗兵、张英当时给彭思云介绍清楚，工具自带。彭思云承诺后邀约原告彭思付及妻子凡世珍、陶永奎一同前往做活，当时彭思云提出陶永奎、彭思付和自己均按大工标准计酬，凡世珍按小工标准计酬。谈妥后由彭思付提供自有切割机1台、平面仪1台，其他人自带简易工具即展开施工，由彭思付、彭思云、凡世珍、陶永奎在总工作量范围内各司其职。2014年11月29日15时许，彭思付在切割瓷砖时被切割中飞起的砖渣将自己左眼球击伤，但彭思付只是感觉隐隐作痛未在意，当晚疼痛加剧。次日9时，彭思付到万州区第一人民医院住院治疗，至2014年12月10日14时出院。诊断：左眼穿通伤，角膜裂伤、球内非磁性异物、虹膜睫状体损伤、球内容物部分溢出、外伤性虹膜睫状体炎、部分虹膜粘连、外伤性白内障。住院诊断为左眼瓷砖碎片穿通伤。出院医嘱：注意休息，继续口服药物治疗及滴眼液点眼，5日内门诊拆线，门诊随访等。2015年3月2日12时3分，彭思付入万州阳光眼科医院住院治疗至2015年3月4日14时出院。出院诊断：左眼外伤性白内障，左眼外伤性葡萄膜炎，左眼球穿通伤清创缝合术后。治疗结果为治愈。出院医嘱：出院带药；出院后一周、一月、三月门诊复查，不适立即返院。在此之前的2015年1月19日和之后的3月10日、4月1日、6月9日、10月8日彭思付到万州阳光医院门诊治疗。彭思付委托后，重庆市万州司法鉴定所于2015年10月12日作出万司鉴[2015]法医鉴字第709号《司法鉴定意见书》，认定彭思付左眼球穿通伤术后致低视力1级系10级伤残；损伤后护理期为70天左右；损伤后营养期评定为60天左右。彭思付受伤后，另三人继续贴瓷砖，并完成了全部贴瓷砖任务。彭诗兵、张英将8000元结给了彭思云，由彭思云按四人各自的出勤天数按事先约定的大、小工计酬比例将劳务报酬分别结给彭思付、陶永奎、凡世珍。彭思付自认受伤后彭诗兵夫妇已给付2000元医疗费。到庭原告和彭思云及证人陶永奎均认为彭思云未从中获取除应得劳务报酬外的额外利益。为赔偿事宜未达成协议，彭思付于2015年12月22日诉至本院提出前述诉讼请求。前述事实有原、被告一致陈述，于己不利自认在卷认定；另有原告举示的住院病历、门诊病历、疾病诊断书、出院证、司法鉴定意见书经质证在卷认定；还有陶永奎到庭作证的证言予以证实。
原告主张的损害后果的评析、认定、归纳。1、医疗费为15748.92元（不包括复印病历费6.70元）。2、误工费。首诊医院病历有5日后门诊拆线和注意休息的医嘱，出院后有门诊治疗的过程，2015年3月2日入院后于2015年3月4日出院时有一周、一月、三月门诊复查的医嘱，有护理期为损伤后70天左右的评定，无其它证据证实实际误工期限，可酌定70天误工期限。原告受伤当时从事的行业相似于建筑业，但未举证证实前三年的平均工资水平，可参照辩论终结前上年度（因2015年标准未出台，按2014年标准执行）非公营建筑业41472元/年标准计算误工费。原告的误工损失为（70天÷365天/年X41472元/年）7953.53元。3、护理费。原告虽举证有鉴定结论支持70天左右需护理，但未评定护理等级，可酌情认定首次住院期11天需完全护理，根据原告的伤情酌情认定另59天只需部分护理。原告未举证证实护理人员的收入标准，可酌情认定首次住院期的护理费为1100元，另59天的护理费为2950元，护理费总计4050元。4、原告主张360元住院伙食补助费合理，予以认定。5、营养费。原告虽经鉴定需营养时限60天左右，但无医嘱支持，本院不认定原告的营养费主张。6、残疾赔偿金。原告系农民，只能参照农村标准计算残疾赔偿金。原告的残疾赔偿金为（9490元/年X20年X10%）计18980元。7、被扶养人生活费。原告提供的证据显示其父亲彭直友和其母亲陈志友均系农民，应按农村标准计算被扶养人生活费。原告有三弟兄，原告只应承担1/3的扶养费。原告定残时其父亲已年满68岁但不足69岁，应计算12年扶养费。原告定残时其母亲已年满66岁但不满67岁，应计算14年扶养费。被扶养人生活费为[（26年X10%X7983元/年）÷3]6918.60元，原告只主张6706.40元，本院予以认定。8、鉴定费2100元。9、精神抚慰金。因涉及过错等在本院认为中判断。前述除精神抚慰金外的费用汇总为医疗费15748.9元，误工费7953.53元，护理费4050元，住院伙食补助费360元，残疾赔偿金18980元，被扶养人生活费6706.40元，鉴定费2100元计55898.83元。
本院认为，被告彭诗兵、张英家自有房屋需要装修装饰，本案涉及的是房屋墙体和地面需贴瓷砖，于是将贴瓷砖的任务总体交给彭思云负责，以8000元对价包干。彭思云接过任务后邀约原告彭思付、案外人凡世珍和陶永奎与自己一道共同完成其所接受的劳务，彭诗兵和张英验收并接受劳动成果，将事先约定好的8000元报酬交给彭思云，彭思云按事先与原告等人约定3个大工按100%标准计酬、1个小工按50%计酬标准计酬比例分配彭诗兵、张英所交付的8000元，彭思云并未从中获利。这些情形说明本案原告、被告彭思云、案外人凡世珍、陶永奎共同为被告彭诗兵和张英提供劳务，彭思云只是提供劳务的召集人、邀约者、组织者，彭思云并非是包括原告在内的另三人的劳务接受者，应认定四人共同与被告彭诗兵和张英形成了提供劳务和接受劳务的关系。原告在提供劳务中致自己受到伤害，应根据双方的过错承担相应责任。原告彭思付在提供劳务中自备切割机，平衡仪、抿子等说明其长期在外打工，应该有一定的经验，也应该知道切割钢性物件会溅火花或溅残渣，本应自行采取防护措施以避免对自身的伤害，然而彭思付在切割作业时明知有残渣飞溅而不佩戴防护镜而致自己伤害存在明显过错，该过错行为与自己受伤存在因果联系，自己的行为造成自身损害应承担较重的责任。被告彭诗兵、张英将贴瓷砖的任务整体交给彭思云，彭思云邀约包括原告的另三人一同前往共同负责贴瓷砖工作，被告彭诗兵、张英并未反对，在原告等人提供劳务中被告彭诗兵、张英未尽到安全监督监管职责，只考虑验收和接受劳务成果，未提醒注意安全等，是劳务成果的接受人，享有相应利益，利之所在，则责之所归，因此应承担赔偿责任。综合平衡，原告在提供劳务中自身严重忽视安全生产，明知有瓷渣飞溅而不自备防护镜其自己的行为造成自己损害，应自行负担较重责任；彭诗兵、张英作为接受劳务的人应加强监管而忽视监管且是劳务利益的获得者，应承担主要的赔偿责任。原告的损失可由其自身负担40%，被告彭诗兵和张英共同赔偿60%的损失。因本案中原告存在较重的过错，其损害程度较轻，原告主张精神损失，本院不予支持。被告彭诗兵、张英垫付的2000元医疗费应从其承担的赔偿额中予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五条，第十六条，第二十五条，第二十六条，第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十一条，第十七条第一、二款，第十九条，第二十条，第二十一条第一、二、三款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十五条第一款，第二十八条，第三十一条的规定，判决如下：
一、原告彭思付受伤发生的医疗费15748.90元，误工费7953.53元，护理费4050元，住院伙食补助费360元，残疾赔偿金18980元，被扶养人生活费6706.40元，鉴定费2100元计55898.83元由被告彭诗兵、张英共同赔偿33539.30元。被告彭诗兵垫付的2000元抵作赔偿款后由被告彭诗兵、张英于本判决发生法律效力之日起3日内再支付原告彭思付31539.30元。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定支付双倍债务利息。
二、驳回原告彭思付的其他诉讼请求。
案件受理费680元，减半收取340元由被告彭诗兵、张英共同负担140元，原告彭思付自行负担200元（原告彭思付已预交，应由被告彭诗兵、张英负担的费用于本判决发生法律效力之日起3日内直接支付给原告）。
如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状及副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。未如期上诉、上诉后未在7日内预交上诉费或申请司法救助未获准仍不预交上诉费而按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力，义务人应自觉履行义务。权利人可于本判决确认的履行期限两年内向本院申请强制执行，逾期本判决不具有强制执行力。
审判员 李元学
二〇一六年二月五日
书记员 丁 琦