重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝01民终8590号
上诉人（原审被告）：郑世兵，男，1974年1月8日出生，汉族��住重庆市合川区。
委托诉讼代理人：尹柱刚，重庆智韵律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：粟江，男，1982年3月23日出生，汉族，住重庆市合川区。
委托诉讼代理人：粟远明，重庆市合川区将军法律服务所法律服务工作者。
上诉人郑世兵因与被上诉人粟江提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市合川区人民法院（2016）渝0117民初373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月21日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法询问各方当事人及其委托诉讼代理人。现已审理终结。
上诉人郑世兵向本院提出上诉称：粟江并非在从事雇佣活动中受伤，而是私自接受他人安排工作时受伤；粟江受伤自身存在重大过错；本案应当追加房屋业主作为共同被告；粟江自己治疗不当，对损害后果有扩大；一审判决确认粟江的护理费没有依据；对上诉人申请鉴定的费用应纳入本案一并处理。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人粟江辩称：自己是在从事雇佣范围内工作时受伤，上诉人应承担赔偿责任；自己治疗行为并无不当之处，也是经过上诉人同意的。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审原告粟江向一审法院诉称：要求郑世兵赔偿粟江因伤导致的医疗费24238.51元、鉴定费2100元、误工费25200元、住院伙食补助费1150元、残疾赔偿金127523.4元、精神抚慰金3000元、交通费500元、续医费10000元、护理费8300元，合计202011.90元。事实和理由：郑世兵从事五金销售及装饰业务，粟江从2012年至2014年期间一直在郑世兵处从事水电安装工作。2015年7月粟江继续在郑世兵门市从事水电安装，日工资140元。2015年8月30日，郑世兵安排粟江去客户家安装线路时因楼梯断裂导致粟江受伤���粟江住院23天，出院后经鉴定伤残十级，需续医费10000元。粟江多次找郑世兵协商，郑世兵仅给付了8600元，双方无果协商一致，故提起诉讼，请求人民法院依法判决。
一审法院审理查明：郑世兵承包了合川区龙市镇众地村（现为海慧村）一农房室内装修的水电安装事宜，雇佣粟江从事水电安装工作，口头约定工资140元/天。2015年8月30日，郑世兵电话指示粟江到房主家中将收尾工作完成。粟江到达房主家时，由于距离地面较高，粟江未带梯子，于是叫房主找来木梯子工作。在工作过程中，由于梯子断裂，导致粟江摔下，右腿受伤。粟江受伤后当天到合川区龙市中心卫生院门诊治疗，诊断为：右侧胫骨下端骨折。后，粟江又到乡村医生处治疗。2015年9月28日至10月21日，粟江到重庆市合川区中医院住院治疗，诊断为：右胫骨远端粉碎性骨折、右小腿右裸软组织损伤，产生医疗费24238.51元。2015年12月7日，粟江自行委托重庆市獒鉴司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、粟江右胫骨远端粉碎性骨折的伤残等级目前为十级；2、粟江后续医疗费约需10000元；3、粟江伤后误工时限为180日。审理中，郑世兵对该鉴定有异议，申请了重新鉴定，2016年6月6日，重庆市法医学会司法鉴定所出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、粟江右下肢功能丧失10%以上属十级伤残；2、粟江取右胫骨钢板约需人民币10000元；3、粟江的误工时限可以认定至伤后180日。粟江受伤后，郑世兵共支付了12000元，其中4200元是支付粟江的工资，3400元是郑世兵垫付的粟江受伤后在龙市中心卫生院及乡村医生处治疗的费用，另4400元是郑世兵垫付的赔偿款。
另查明，粟江系农村居民，受伤前经常在郑世兵处从事水电安装工作，其与父母一起居住在合川区龙市镇中街。育有两个未成年子女。
一审法院认定上述事实，有经一审庭审质证、认证的合川区龙市中心卫生院门诊病历、合川区中医院住院病案、医疗发票、鉴定意见书及发票、特种从业操作证、户口页、合川区龙市镇龙市社区居委会证明、房产证以及当事人的陈述等证据证明。
一审法院认为，粟江受伤是在雇佣活动范围内造成的。郑世兵在审理中要求追加房主为本案被告，而粟江明确表示不同意追加，要求雇主承担责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿，因此，粟江在本案中请求雇主承担赔偿责任，符合法律规定。
郑世兵作为雇主未尽到安全管理的义务，应对粟江的损害后果承担赔偿责任。但粟江作为具有相关资质的从业人员，在梯子上作业，也未尽到对工具的审查义务，忽视安全，具有重大过失，故应当减轻郑世兵的赔偿责任。一审法院决定减轻其40%的赔偿责任，对粟江的损失承担60%的赔偿责任。粟江去乡村医生处治疗，是郑世兵开车一起去的，医疗费也是由郑世兵支付，说明双方形成了合意，且鉴定意见中未对是否加重进行评价，郑世兵也未举证证明粟江在治疗过程中有过错。
对于粟江因伤造成的损失项目及金额，一审法院认定为：医疗费27638.50元、残疾赔偿金88039.4元、误工费14400元、护理费8300元、住院伙食补助费1150元、鉴定费2100元、交通费500元、续医费10000元、精神抚慰金2000元，共计154127.9元。���由郑世兵赔偿93276.74元，其余损失由粟江自行承担。郑世兵之前支付了12000元，其中4200元是支付工资，因此，余下7800元在应付赔偿款中冲抵。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、原告粟江因伤导致的损失：医疗费27638.50元、残疾赔偿金88039.4元、误工费14400元、护理费8300元、住院伙食补助费1150元、鉴定费2100元、交通费500元、续医费10000元、精神抚慰金2000元，共计154127.9元，由被告郑世兵赔偿93276.74元（扣除已支付的7800元，还应当赔偿85476.74元），其余损失由原告粟江自行承担；二、驳回原告粟江的其他诉讼请求。案件受理费1534元，由郑世兵负担767元，由粟江负担767���（已缴），限郑世兵于本判决生效后五日内向一审法院缴纳。
二审审理过程中，上诉人郑世兵向本院提交了如下证据：1.其承接水电安装工程的结算票据，拟证明其承接工程中不包括接室外线路部分的工作；2.粟江受伤地点的照片；3.粟江在重庆市合川区中医院住院费用清单，拟证明粟江在该院治疗费用中有11147.11元由医保统筹支付。经审查，对上诉人郑世兵提交的工程结算票据，因其真实性无法核实，且该票据不能清楚证明郑世兵所承接工程的完整项目，粟江亦对其真实性不予认可，故本院不予采信。对照片及住院费用清单，因被上诉人对其真实性并无异议，且与本院具有关联性，本院予以采信。
经二审审理，原审法院认定的事实和证据与本院所查明一致，本院予以确认。
二审中另查明，被上诉人受伤后在重庆市合川区中医院住院治疗期间，共产生医疗费24238.51元，其中统筹支付11147.11元。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，郑世兵实际承接了涉案水电安装工程，且粟江亦受其安排从事安装工作，并领取报酬，二人之间已形成雇佣关系。结合粟江的工作内容与其受伤地点，以及郑世兵曾在粟江受伤前安排其前往现场工作等情节，足以认定粟江是在从事雇佣范围内工作时受伤的事实。上诉人郑世兵称粟江是从事私自接受他人安排的工作而受伤，但对此并未举示任何证据加以证明，故该上诉理由不能成立。
粟江在提起本案诉讼时，只请求郑世兵承担作为雇主的赔偿责任，且不同意追加房主为本案被告。根据��律及司法解释的规定，粟江有权选择不同法律关系的责任主体行使请求权，如粟江的损害后果系案外人造成，郑世兵承担相应责任后，亦可行使追偿权。一审法院据此未同意追加房主为被告符合法律规定，上诉人关于此点上诉理由不能成立。
一审法院在已充分考虑粟江自身存在过错的情况下，根据双方过错程度，确定对粟江的损害后果由其自负40%的责任，由郑世兵承担60%的赔偿责任，符合本案具体情况，并无不当。上诉人认为一审判决划分责任比例不当的理由不能成立。上诉人称因粟江治疗不当导致损害后果加重，但对此并无证据加以证实，故该上诉理由亦不能成立。一审法院根据粟江的住院时间及医嘱的护理时间，从而确定粟江的护理费，符合实际情况，本院予以确认，上诉人关于一审判决确认粟江的护理费没有依据的上诉理由不能成立。
因二审中查明粟江在重庆市合川区中医院住院治疗期间产生的医疗费用中有11147.11元由统筹支付，即粟江实际支付的医疗费用为13091.1元。故对一审判决所确认的除精神抚慰金外粟江的损失总额中应扣减该11147.11元，再按双方责任比例确定各自应承担的金额。
综上，上诉人郑世兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本应予以维持。但鉴于二审中出现新证据导致本案事实发生变化，本院对一审判决结果予以相应变更。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市合川区人民法院（2016）渝0117民初373号民事判决的第二项；
二、变更重庆市合川区人民法院（2016）渝0117民初373号民事判决的第一项为：被上诉人粟江因伤导致的损��：医疗费16491.4元、残疾赔偿金88039.4元、误工费14400元、护理费8300元、住院伙食补助费1150元、鉴定费2100元、交通费500元、续医费10000元、精神抚慰金2000元，共计142980.8元，由上诉人郑世兵赔偿86588.48元（扣除已支付的7800元，还应当赔偿78788.48元），其余损失由被上诉人粟江自行承担
三、驳回被上诉人粟江的其他诉讼请求。
上述款项，限上诉人郑世兵在本判决生效后三十日内支付给被上诉人粟江。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1534元，由上诉人郑世兵负担。
本判决为终审判决。
审判长 贾 科
审判员 张 力
审判员 吴长渝
二〇一六年十二月二十三日
书记员 黄 琦