上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民一(民)初字第7985号
原告：忻培霞，女，1968年9月23日生，汉族，住上海市杨浦区榆林路XXX弄XXX号。委托诉讼代理人：王运建，上海达晨律师事务所律师。被告：上海强生出租汽车有限公司，住所地上海市长宁区安西路XXX号XXX室。法定代表人：陈放，董事长。委托诉讼代理人：张军，上海强生出租汽车有限公司员工。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区吴淞路XXX号。法定代表人：张渝，总经理。委托诉讼代理人：商瑜，上海誉嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：马列伟，上海誉嘉律师事务所律师。原告忻培霞与被告上海强生出租汽车有限公司(以下简称：强生公司)、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称：太平洋保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月5日立案受理后，依法适用简易程序，于同年11月10日，被告强生公司申请要求重新鉴定，本院于2015年12月14日，2016年4月28日委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告伤残等级进行重新鉴定。本院于2016年9月29日公开开庭进行了审理。原告忻培霞的委托诉讼代理人王运建、被告强生公司的委托诉讼代理人张军到庭参加诉讼，被告太平洋保险公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告忻培霞向本院提出诉讼请求：1、判令被告应赔偿原告的各项损失如下：医疗费人民币(下同)117,083.28元、住院伙食费530元、营养费3,658元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费294元、交通费500元、护理费4,703.80元、误工费16,425元、衣物损失费697元、车辆维修费1,500元、鉴定费2,300元、律师费8,000元，以上合计266,615.08元。2、保留二次手术取内固定产生相关费用的诉权。3、要求太平洋保险公司承担机动车交通事故责任强制保险(以下简称：交强险)责任及商业第三者责任险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告强生公司承担全部赔偿责任。事实与理由：2015年1月9日6时24分，被告强生公司驾驶员驾驶牌号为沪FUXX**的小客车，行驶至本市许昌路和长阳路路口时，因逆向行驶与驾驶电动车的原告发生碰撞，致原告受伤。经上海市公安局杨浦分局交通警察支队(以下简称：杨浦交警支队)认定，由强生公司驾驶员承担事故全责，原告无责。原告现已治疗终结，杨浦交警支队委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的休息、营养、护理期限及伤残等级进行鉴定，该中心于2015年7月24日出具《司法鉴定意见书》，结论为，被鉴定人忻培霞因交通事故致左膝关节内骨折(左胫骨平台粉碎性骨折，腓骨近端粉碎性骨折)，现左膝关节不能负重，左膝、踝关节活动受阻，综合评定XXX伤残；酌情给予伤后休息180天，营养60天，护理90天，择期行内固定拆除术，酌情给予伤后休息45天，营养20天，护理15天，为此，原告支付鉴定费2,300元。因就赔偿事宜未能与被告协商一致。事发时，涉案车辆在被告太平洋保险公司投保的交强险及商业第三者责任险(保额100,000元，无不计免赔条款)均尚在承保期内。原告认为根据相关法律规定，被告强生公司、太平洋保险公司应承担赔偿责任，要求在交强险限额范围内优先赔付精神损害抚慰金。同意被告强生公司在事故后支付的50,000元在本案中一并处理。被告强生公司辩称，其对事发经过、责任认定、保险状况、修车费、鉴定费均无异议，其余赔偿项目均有异议。同意承担保险外的赔偿责任。事发时驾驶员的行为系职务行为，其造成的损害后果由强生公司承担赔偿责任。其余项目和金额请法院依法处理。要求强生公司在事发后垫付的50,000元在本案中一并处理。被告太平洋保险公司未到庭应诉，亦未提供证据，其向本院表述如下意见，其对事发经过、责任认定、保险状况均无异议，医药费要求扣除非医保部分费用，其余赔偿项目均有异议，其公司同意承担交强险赔偿责任，不同意在交强险内优先赔付精神损害抚慰金，另外，被告强生公司的机动车商业第三者责任险保险金额100,000元，未约定不计免赔，要求扣除无不计免赔额对应的20%费用。鉴定费、律师费非保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：1、2015年1月9日6时24分，被告上海强生出租汽车有限公司驾驶员驾驶牌号为沪FUXX**的小客车，行驶至本市许昌路和长阳路路口时，因逆向行驶与驾驶电动车的原告发生碰撞，致原告受伤。经杨浦交警支队认定，由强生公司驾驶员承担事故全责，原告无责。2、事故发生后，原告被送往上海交通大学医学院附属新华医院进行了救治，诊断结论为左胫骨平台粉碎性骨折，腓骨近端粉碎性骨折。原告支付了医疗费117,083.28元，其中含被告强生公司在事发后垫付了50,000元用于治疗。原、被告均同意垫付费用在本案中一并处理。3、原告一期治疗终结后，杨浦交警支队委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的休息、营养、护理期限及伤残等级进行鉴定，该中心于2015年7月24日出具《司法鉴定意见书》，结论为，被鉴定人忻培霞因交通事故致左膝关节内骨折(左胫骨平台粉碎性骨折，腓骨近端粉碎性骨折)，现左膝关节不能负重，左膝、踝关节活动受阻，综合评定XXX伤残；酌情给予伤后休息180天，营养60天，护理90天，择期行内固定拆除术，酌情给予伤后休息45天，营养20天，护理15天，为此，原告支付鉴定费2,300元。原告治疗后，因与被告就赔偿问题协商不成，故诉至本院。4、本起事故发生时，被告强生公司的上述车辆向太平洋保险公司投保的赔偿限额为122,000元的交强险尚在承保期内，其中医疗费用赔偿限额为10,000元，死亡伤残赔偿限额为110,000元，财产损失赔偿限额为2,000元；并向被告太平洋保险公司所投保的赔偿限额为100,000元的机动车商业第三者责任险尚在承保期内，未约定不计免赔条款。被告强生公司的驾驶员所持驾驶证、上述车辆行驶证均在有效期内。5、原告为本案诉讼，聘请上海达晨律师事务所律师为其代理诉讼，支付律师费8,000元。上述事实，除有到庭当事人陈述、自认外，另有事故认定书、行驶证、驾驶证、保险单、医疗费、鉴定书、交通费发票、车辆维修费发票等证据为证。证据经庭审质证，本院予以确认。审理中，被告强生公司对原告原鉴定确定的XXX伤残等级不予认可，向本院提出申请要求重新鉴定，本院于2015年12月14日委托了司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告伤残等级进行重新鉴定，原告因故未成行，故本院又在2016年4月28日再次委托该中心对原告伤残等级进行重新鉴定，该中心在2016年7月22日出具了司法鉴定意见书，结论为，被鉴定人忻培霞左下肢交通伤，后遗左下肢功能障碍，构成XXX伤残。被告强生公司支付了重新鉴定费3,200元。庭审中，因到庭方对赔偿数额意见不一，致本院调解未成。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，本院应予支持。本案中，纠纷发生在机动车和非机动车之间。根据上述法律规定、公安机关责任认定，应由被告太平洋保险公司在交强险范围内承担赔偿责任；并在交强险内优先赔偿精神损害抚慰金，不足部分，由被告太平洋保险公司在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任，被告强生公司投保了商业第三者责任保险等险种，第三者责任保险金额为100,000元，未约定不计免赔条款。(可扣除无不计免赔额对应的20%费用)。不足的部分或不属于保险的部分，由被告强生公司承担赔偿责任。原告同意被告强生公司在事发后垫付的50,000元在本案中一并处理，可予准许。被告强生公司认为事发时驾驶员的行为系职务行为，其造成的损害后果由强生公司承担赔偿责任，予以准许。关于本案赔偿范围和数额，应当基于原告的诉请范围、法律规定等合理确定。1、关于医药费，本院根据医疗机构出具的医疗费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，确认为115,759.24元。2、关于住院伙食补助费，本院根据原告的实际住院天数和相关标准，确定为530元。3、关于营养费，根据原告的伤情和鉴定结论确定的天数，确定为2,400元(一期)。原告主张其余营养品费用458元，系原告合理支出，由被告强生公司承担。4、关于护理费，本院根据鉴定部门的意见、原告的伤势及相关标准，确认为4,500元(一期)。5、关于误工费，原告提供了其在上海振鼎鸡实业发展有限公司工作的证据，但未能证明实际收入情况及其因误工减少的收入情况，根据本市职工最低工资标准，本院酌定为13,140元(一期)。6、关于交通费，根据原告受伤到医院就诊的次数和相关交通费单据，酌定为400元。7、关于残疾赔偿金，原告系本市居民，现原告因重新鉴定后确定的伤残等级主张残疾赔偿金，于法不悖。本院依照城镇居民人均可支配收入标准及其重新鉴定意见明确的伤残等级，确认为105,924元。8、关于残疾辅助器具费，根据原告受伤后进行康复治疗的需要及其相关票据，确认为277元。9、关于精神损害抚慰金，根据原告的伤势给原告的精神带来一定的痛苦和被告过错程度、当前社会生活水平及其伤残确定的等级等，酌定为5,000元。10、关于车辆维修费，根据原告的车辆受损后的保险公司定损意见以及实际的维修情况，确认为1,500元。11、关于衣物损失费，根据原告受伤后的衣物损失情况，酌定为400元。12、关于外购药系原告治疗所需，确认为1,344元。13、关于鉴定费2,300元，系本次交通事故发生的费用，原告主张赔偿要求合理，本院予以支持。关于重新鉴定费3,200元，因该鉴定结论只是对原鉴定结论的伤残等级重新进行了确定，故根据本案情况，应由被告强生公司承担。14、关于律师费，根据原告在本案中的可获赔数额，结合本市现行律师收费的标准，酌定为5,000元。15、关于后续治疗费，原告经与被告强生公司协商一致，由被告强生公司一次性赔偿8,000元，可予准许。上述各项中，精神损害抚慰金5,000元，由被告太平洋保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内优先承担，护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费共计124,241元，由被告太平洋保险公司在交强险死亡伤残赔偿剩余限额内范围内承担105,000元；医疗费、住院伙食补助费、营养费共计118,689.24元，由被告太平洋保险公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内承担10,000元；车辆修理费、衣物损失费共计1,900元，由被告太平洋保险公司在交强险财产损失赔偿限额范围内承担；上述不足部分共计127,930.24元，应由被告太平洋保险公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告80,000元，余额47,930.24元，由被告强生公司承担；外购药费1,344元、营养品费458元、鉴定费2,300元，律师费5,000元，非上述两险理赔范围，由被告强生公司承担。关于后续治疗费，原告同意被告强生公司一次性赔偿后续取内固定治疗费8,000元，予以准许。原告同意被告强生公司在事发后垫付的50,000元在本案中一并处理，可予准许。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告忻培霞人民币121,900元，于本判决生效之日起十日内履行完毕;二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告忻培霞人民币80,000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕;三、被告上海强生出租汽车有限公司应赔偿原告忻培霞医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、外购药费、营养品费、鉴定费、律师费、后续治疗费共计人民币65,032.24元，扣除被告上海强生出租汽车有限公司已垫付的人民币50,000元，余额人民币15,032.24元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。四、驳回原告忻培霞其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。重新鉴定费人民币3,200元，由被告上海强生出租汽车有限公司负担。案件受理费人民币5,299.23元，因适用简易程序，减半收取计人民币2,649.62元，由被告上海强生出租汽车有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陶文杰
二〇一六年十月二十日
书记员 张昕颖
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第二项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；
……
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；（二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用；（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失；（四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。