广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终8129号
上诉人（原审原告）：黄明新。
委托代理人：徐倩茜，广东法穗律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广东宏大爆破增化民爆有限责任公司，住所：广州市增城曾江街联益村光大路28号。
法定代表人：孙海东，职务：总经理。
委托代理人：何锦霞，广东金日律师事务所律师。
委托代理人：何裕华，广东金日律师事务所律师。
上诉人黄明新因劳动纠纷一案，不服广州市增城区人民法院（2017）粤0183民初44号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：黄明新是广东宏大爆破增化民爆有限责任公司（下称：宏大公司）员工，双方未主张对劳动者入职时间、工作年限确认。黄明新原是宏大公司机修工，自2014年12月26日起任保安一职。双方有签订了多份书面劳动合同，其中最后一份劳动合同签订于2012年12月1日，为无固定期限，从2012年12月1日起至法定的终止条件出现时止；该合同约定：每日工作时间8小时，每周工作5天；该合同第四条还约定：劳动者正常工作时间的工资标准（计算加班工资基数）1100元/月，并不得低于当地最低工资标准及本单位集体合同约定的标准。以上事实，有劳动合同、庭审笔录为据。
2015年12月21日，黄明新向广州市增城区增江街劳动和社会保障中心投诉宏大公司，投诉称，其与其他部门的员工的假期待遇有差别，要求支付加班工资，以及支付伙食费60元/月。2016年4月26日，该中心作出处理意见：多次约工人到公司或劳动所进行调解，工人不同意调解，要求劳动仲裁，有该中心出具的《投诉、举报劳动违法行为登记表》为据。
2016年7月26日，申请人黄明新，以宏大公司为被申请人，向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，仲裁请求：1、被申请人支付申请人2014年1月至2016年5月的加班工资差额共计12000元；2、被申请人支付申请人克扣申请人2015年1月至2016年4月的伙食费共计960元（16月×60元/月）。2016年11月16日，仲裁委员会作出穗增劳人仲案[2016]1113号仲裁裁决书裁决：一、被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人2014年12月至2016年5月加班工资差额672.98元；二、被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人克扣的伙食费960元。黄明新于2016年12月15日收到仲裁裁决书，因不服仲裁裁决，于2016年12月27日向原审法院提交民事起诉状等诉讼资料，原审法院并于2017年1月3日立案受理，有原审法院立案庭的《立案审批表》、《民事一审案件立案管理登记、审判流程管理信息表》为据。宏大公司未在法定起诉期限内向原审法院起诉。
黄明新与宏大公司诉辩双方就其各自的主张提供以下经庭审质证的主要证据：一、黄明新的主要证据是2014年1月至2015年12月工资表，该工资表记载：黄明新20**年1月至12月的上班天数分别为17天、14天、20天、22天、19天、22天、22天、21天、22天、18天、22天、25天，合计244天；2015年1月至12月上班天数分别为22天、30天、22天、22天、24天、24天、22天、22天、22天、22天、22天、22天，合计276天。黄明新20**年1月至12月的应发工资分别为4457元、3475元、3432元、3835元、3785元、3712元、4196元、4220元、4266元、4559元、4830元、4597元，其中每月基本工资均为2700元，加班工资分别为900元（含补发加班工资800元）、200元、0元、300元、300元、0元、450元、500元、400元、650元、1050元、750元；2015年1月至12月应发工资分别为3200元、4000元、3200元、3200元、3400元、3550元、3350元、3450元、3850元、4350元、3600元、3900元，其中每月基本工资均为2900元，加班工资分别为0元、800元、0元、0元、200元、200元、0元、100元、500元、1000元、400元、700元。二、宏大公司的主要证据：1、黄明新20**年1月至2015年12月工资表，内容与黄明新提供的一致；2、黄明新20**年1月至5月工资表，1月至5月上班天数均为22天，合计110天；1至5月应发工资分别为3400元、3700元、3200元、3460元、3460元，其中每月基本工资均为2900元，加班工资分别为200元、500元、0元、200元、200元。
本案在审理期间，原审法院调取了仲裁委员会的全部卷宗资料，卷宗资料主要有劳动者的仲裁申请书、用人单位答辩状、双方当事人提供的证据（基本上与双方在诉讼中提供的证据一致）、《投诉、举报劳动违法行为登记表》、仲裁庭审笔录。卷宗资料经庭审质证，双方均无异议。
本案在庭审中，双方当事人确认劳动者的工作时间是每天分三班制，每班上班时间8小时；用人单位为劳动者参加社会保险并缴纳社会保险费。
根据劳动者民事起诉状，劳动者明确请求2014年1月至2016年5月加班工资差额。在庭审中，劳动者明确请求加班工资按200%计算。
原审另查明，2014年广州市最低工资标准为1550元/月，自2015年5月1日起广州市最低工资标准调整为1895元/月。
原审法院认为：本案属于劳动争议纠纷，适用劳动法律、法规。劳动者黄明新因与用人单位宏大公司劳动争议纠纷向仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会作出裁决后，黄明新不服裁决提起诉讼，而宏大公司在法定起诉期限内并无向原审法院起诉，视为其服从、接受仲裁裁决。因此，原审法院仅对黄明新提出的诉讼请求予以审理，并对仲裁委员会仲裁裁决第二项予以确认，即宏大公司支付黄明新伙食费960元，予以确认。
用人单位与劳动者于2012年12月1日签订的劳动合同，是双方当事人的真实意思表示，且合同内容并无违反劳动法律法规的强制性规定，合同合法有效，合同对双方具有法律约束力。根据合同约定：劳动者每日工作时间8小时，每周工作5天；该合同第四条还约定：劳动者正常工作时间的工资标准（计算加班工资基数）1100元/月，并不得低于当地最低工资标准及本单位集体合同约定的标准。然而，根据诉辩双方提供劳动者的2014年度和2015年度工资表，双方在实际履行劳动合同过程中已变更了劳动者的固定基本工资标准，即2014年度为2700元/月、2015年度为2900元/月，因此，计算加班工资应当以双方实际履行的基本工资标准确定，且也符合双方劳动合同约定计算加班工资基数1100元/月或者以不得低于当地最低工资标准的约定。
一、根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；……”也就是说，用人单位安排劳动者加班，但已安排补休的，可不支付不低于工资的200%的工资报酬（即加班工资）。再根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条规定：月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天。二、根据诉辩双方提供的劳动者工资表审查劳动者是否存在加班天数或者用人单位是否安排了劳动者补休。不管劳动者提供的工资表，还是用人单位提供的工资表，都是用人单位出具的工资表，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”的规定，原审法院对双方提供的工资表予以确认。1、根据双方提供劳动者2014年度工资表，劳动者该年度上班天数244天，而法定上班天数为261天/年（21.75天/月×12月），因此，足以证明劳动者在该年度并无加班或者虽然有用人单位安排劳动者加班，但已安排补休。故劳动者请求该年度加班工资缺乏事实依据，不予支持。2、根据双方提供劳动者2015年度工资表和用人单位提供劳动者2016年1月至5月工资表，劳动者2015年度和2016年1月至5月分别上班天数为276天和110天，合计386天，而劳动者2015年度和2016年1月至5月的法定上班天数为369.75天（261天+21.75天/月×5月）。以上比对，劳动者2015年度和2016年1月至5月的加班天数为16.25天（386天-369.75天）。3、结算用人单位应支付劳动者法定加班工资为4333.33元（2900元/21.75天×16.25天×200%）。三、审定用人单位是否足额支付劳动者加班工资。1、2015年度用人单位支付的加班工资分别为0元、800元、0元、0元、200元、200元、0元、100元、500元、1000元、400元、700元，合计3900元。2、2016年1月至5月用人单位支付的加班工资分别为200元、500元、0元、200元、200元，合计1100元。以上累计用人单位支付劳动者加班工资5000元（3900元+1100元）。经比对审定，用人单位在2015年度和2016年1月至5月共支付劳动者的加班工资已超出法定加班工资标准，因此，用人单位本无需再支付劳动者的加班工资，用人单位答辩主张其支付劳动者的工资中已包含了加班工资的事实、理由成立，予以采纳。劳动者请求2014年1月至2016年5月加班工资的依据不足，不予支持。然而，基于用人单位未就仲裁委员会仲裁裁决提起诉讼，应视为其服从、接受裁决，故用人单位应按仲裁裁决执行，即用人单位支付劳动者加班工资672.98元。
对于用人单位答辩主张劳动者申请仲裁已过仲裁时效的问题，因劳动者已于2015年12月21日向广州市增城区增江街劳动和社会保障中心主张权利，从该日起，仲裁时效中断，从中断时起，仲裁时效期间重新计算。故劳动者的仲裁请求，并未超过法定仲裁时效一年。因此，用人单位该答辩主张，原审法院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决如下：一、被上诉人广东宏大增化民爆有限责任公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，支付上诉人黄明新加班工资差额672.98元；二、被上诉人广东宏大增化民爆有限责任公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，支付上诉人黄明新伙食费960元。三、驳回上诉人黄明新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被上诉人广东宏大增化民爆有限责任公司负担。
上诉人不服原审判决，上诉称：上诉请求：一、请求依法将（2017）粤0183民初44号民事判决第一项改判为：被上诉人广东宏大增化民爆有限责任公司立即向上诉人支付2014年1月至2016年5月加班工资差额12000元；二、请求依法撤销（2017）粤0183民初44号民事判决第三项；三、请求依法判令本案一审、二审全部诉讼费由被上诉人承担。
上诉理由：上诉人黄明新诉被上诉人广东宏大增化民爆有限责任公司劳动争议纠纷一案，广州市增城区人民法院于2017年3月8日作出的（2017）粤0183民初44号民事判决，上诉人于2017年3月17日签收该判决，上诉人认为，原审认定事实不清，导致适用法律错误，遂提起上诉。
原审判决对加班天数的认定错误，应当以《工资条》为主，再结合《考勤表的情况进行认定》。
上诉人在被上诉人处加班，被上诉人是以100元/天支付加班工资的。因此，用工资条中“加班费”一栏的金额除以100元/天即可得出上诉人当月的加班天数。此外，在《考勤表》中也有相应的加班天数审核情况，应当结合两者综合确定上诉人的加班天数。经统计，上诉人在2014年1月至2016年5月总加班天数应为99天。因此，原审法院认定上诉人的加班天数有误，严重损害上诉人的合法权益。
故为维护上诉人的合法权益，特提起上诉，请求贵院依法予以支持。
被上诉人服从原审判决。
对于原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为：经双方当事人到庭核对，上诉人黄明新加班应当计付加班费的天数（含延时加班及节假日加班的折算天数），2014年为91.75天，2015年为39天，2016年1至5月份为11天，对此本院予以认可。
双方当事人签订的劳动合同，第四条第（一）项约定：劳动者正常工作时间的工资标准（计算加班工资基数）1100元/月，并不得低于当地最低工资标准及本单位集体合同约定的标准。根据劳动合同的约定，工资分两个部分，一是正常工作的工资计付标准，另一是加班工资的计付标准。正常工作时间的工资，根据履行合同的实际情况看，正常工作的工资标准发生了变化，变更为2700元/月、2900元/月，但加班工资的计付标准，没有证据显示劳动合同的相关约定发生变化，因此，被上诉人主张依照合同约定的标准计算加班费合理，对此本院予以认可。
根据以上情况计算上诉人的加班费，2014年为6538.50元（1550÷21.75×91.75），2015年为3397.93元（1550÷21.75×9+1895÷21.75×30），2016年1至5月份为958.39元（1895÷21.75×11），而被上诉人2014年、2015年及2016年1至5月份分别支付加班费4700元、3900元、1100元，由此可见，被上诉人违反法律规定，未按照最低工资支付加班费，即未足额支付上诉人2014年的加班费，因此应当向上诉人黄明新支付2014年的加班工资差额1838.5元。
关于黄明新其他上诉请求，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据进行了认定，并在此基础上依法作出判决，合法合理，且理由阐述充分、正确，本院予以确认，不再赘述。
综上所述，原审判决认定数额有误，判决不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持原审判决第二项；
二、撤销原审判决第三项；
三、变更原审判决主文第一项为：被上诉人广东宏大爆破增化民爆有限责任公司在本判决生效之日起五日内支付加班费差额1838.5元给上诉人黄明新。
四、驳回黄明新其他上诉请求。
二审案件受理费10元，由被上诉人广东宏大爆破增化民爆有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 许 群
审判员 刘 璟
审判员 邹殷涛
二〇一七年七月五日
书记员 柯天平
江志芳