湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0121民初4296号
原告林华彬，男，1970年1月20日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。
委托代理人江卫明，长沙县心一法律服务所法律工作者。
被告欧阳小勇，男，1995年9月9日出生，汉族，住湖南省衡南县。
被告中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地：长沙市天心区芙蓉南路一段499号（彩虹都家园）办公楼1-5楼。
负责人吴传辉，总经理。
委托代理人张鹏，湖南正军律师事务所律师。
原告林华彬与被告欧阳小勇、中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称中华联合保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林华彬的委托代理人江卫明，被告中华联合保险公司的委托代理人张鹏到庭参加了诉讼，被告欧阳小勇经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告林华彬请求判令：1、被告赔偿原告各项损失共计152440.68元；2、被告中华联合保险公司在交强险限额内先行赔付，超出交强险部分损失由保险公司在商业三责险限额内赔付，如仍有剩余，由被告欧阳小勇承担赔偿责任；3、被告欧阳小勇承担本案诉讼费。
被告欧阳小勇答辩要点：1、湘Ａ×××××号货车在被告中华联合保险公司投保了交强险和30万元的商业三责险（含不计免赔），应由保险公司在保险限额内先行赔付；2、事故发生后，我与原告及张进达成了调解协议，原告不应再起诉。被告中华联合保险公司已理赔给我25139.27元，我花掉了一部分，所以没有支付给原告；3、我已经先行垫付了原告5000元。
被告中华联合保险公司答辩要点：1、湘Ａ×××××号货车在我公司投保了交强险和30万元的商业三责险（含不计免赔）；2、事故发生后，原告与被告欧阳小勇、张进达成了调解协议，各方均应按协议履行，且我公司已根据被告欧阳小勇提交的理赔材料向其支付了理赔款25139.27元，根据保险条款第三十条规定，我公司不再就本案承担赔偿责任；3、本次事故中，被告欧阳小勇承担事故的次要责任，我公司根据事故责任比例在商业三责险限额内承担赔偿责任；4、原告的损失计算标准过高，请法院依法认定；5、我公司不承担诉讼费、鉴定费。
查明的事实
根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：
各方当事人无争议的事实
1、2016年5月12日19时40分，张进未取得机动车驾驶证驾驶未依法进行注册登记的三轮摩托车搭载林华彬由高桥镇向金桥村方向行驶至金桥村学堂商店前路段时，遇欧阳小勇驾驶湘Ａ×××××号货车相对方向行驶至该路段，因张进驾驶车辆遇险采取措施不当、违反规定载人，欧阳小勇驾驶车辆未确保行车安全，致使货车与林华彬身体发生相撞，造成林华彬受伤，车辆受损的交通事故。长沙县交警大队认定，张进承担事故的主要责任，欧阳小勇承担事故的次要责任，林华彬不承担事故责任。
2、湘Ａ×××××号货车在中华联合保险公司投保了交强险和30万元的商业三责险（含不计免赔），本次交通事故发生在保险期限内。
事故发生后，林华彬被送往长沙县第一人民医院住院治疗共计15天，花去医疗费20870.12元（其中欧阳小勇垫付了5000元）。
2016年7月26日，林华彬、张进、欧阳小勇在长沙县交警队达成交通事故损害赔偿调解书，约定：（1）、由欧阳小勇负责林华彬在本次事故中产生的医药费；（2）、由欧阳小勇一次性支付林华彬在本次事故中产生的误工费、护理费、伙食补助、后期治疗费等三万捌仟元整，该赔偿款等欧阳小勇向保险公司赔付下来后，再由欧阳小勇赔付给林华彬；（3）、双方未涉及部分，由双方各自承担，此案就此结案。为便于欧阳小勇向保险公司理赔，由林华彬先行向欧阳小勇出具一张38000元的收条（欧阳小勇并未实际支付这笔款项）。之后，欧阳小勇向投保的中华联合保险公司进行了理赔，中华联合保险公司于2016年8月16日分两次转账共计25139.27元给欧阳小勇，但欧阳小勇收到理赔款后并未向林华彬支付。
2016年8月31日，湖南师范大学司法鉴定中心对林华彬的伤情作出如下鉴定：林华彬左尺桡骨开放性骨折并桡神经深支受损，目前致左上肢丧失功能10%以上，构成十级伤残；受伤后休息180天，一人护理60天，营养期90天；左前臂桡神经深支损伤后期门诊康复治疗费用五千元，取除内固定费用八千元。
林富洋于2013年7月20日出生，系林华彬的儿子。
7、林华彬自愿放弃要求张进承担赔偿责任，并书面申请撤回对张进的起诉，本院裁定予以准许。
二、各方当事人有争议的事实
（一）原告林华彬的损失计算标准是否过高。本院认为，原告林华彬的损失计算如下：1、医疗费20870.12元，有医疗费票据证实，予以认定；2、营养费，原告林华彬主张4808.46元。因原告林华彬构成10级伤残，且鉴定机构评定营养期为90天，综合原告的治疗情况，本院酌情认定营养费为2000元；3、住院伙食补助费，原告主张900元。因原告住院15天，按每天60元的标准计算为900元；4、后续医药费13000元，有司法鉴定意见予以证明，本院予以认定；5、护理费6985.31元，原告主张根据鉴定意见，伤后需1人护理60天，按居民服务及其他服务业42494元/年的标准计算为6985.31元（42494元/年÷365天×60天）,该计算符合法律规定，予以认定；6、残疾赔偿金57676元，因原告构成10级伤残，其为城镇居民且收入来源于城镇，故其残疾赔偿金按上一年度湖南省城镇居民人均可支配收入28838元/年标准计算20年为57676元（28838元/年×20×10%）；7、交通费，原告主张2000元，因原告受伤后为治疗确需支付一定的交通费，根据其治疗情况，本院酌情认定交通费500元；8、误工费，原告主张按月工资4000元的标准计算180天为23999.99元。本院认为，原告未提交银行发放工资的流水，现有证据不足以证实其工资为每月4000元。原告提交的公司证明仅能证实其在长沙新天翔食品有限公司从事采购一职，根据其工作情况，本院按居民服务及其他服务业42494元/年的标准计算180天误工费为20955元（42494元/年÷365天×180天）；9、精神抚慰金5000元，根据原告所受伤情的伤残程度，本院酌情认定精神抚慰金5000元；10、被抚养人生活费，原告主张15600.8元，因原告定残时其儿子林富洋年满3岁，由原告夫妻二人共同抚养，故原告承担的被抚养人生活费为14625.75元（19501元/年×15年×10%÷2）；11、鉴定费1600元，有鉴定费票据予以证实，予以认定。综上，原告林华彬的损失共计144112.18元。
（二）被告中华联合保险公司是否需要承担赔偿责任。原告林华彬认为，虽然其与张进、欧阳小勇签订了交通事故损害赔偿调解书，但协议签订后，欧阳小勇没有支付医疗费也未将理赔款38000元支付给原告，协议并未履行，合同目的不能实现，原告有权解除协议，且原告的诉讼请求中已经包含解除协议的意思表示。另原告的起诉并未加重被告保险公司的负担，故被告保险公司应按保险合同约定承担赔偿责任。被告中华联合保险公司认为，各方当事人已经达成了协议，且保险公司已经将理赔款25139.27元转账给了欧阳小勇，故原告不应再起诉保险公司。本院认为，事故发生后，事故各方虽然达成了协议，但被告保险公司并不是协议的当事人，该协议对其并不具有约束力。且上述协议签订后，被告欧阳小勇并未实际履行，原告的损失无法得到弥补，合同目的不能实现，故原告有权提起诉讼要求赔偿，且本次起诉并未加重被告保险公司本应承担的责任。因此，被告保险公司应依照保险条款约定承担赔偿责任。
判决的理由与结果
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。湘Ａ×××××号货车在被告中华联合保险公司投保了交强险,因此被告中华联合保险公司应在交强险医疗费限额赔偿原告损失10000元，在交强险残疾赔偿限额内赔偿原告损失105742.06元（其中护理费6985.31元、残疾赔偿金57676元、交通费500元、误工费20955元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费14625.75元）。原告的剩余损失为28370.12元，张进承担事故的主要责任，欧阳小勇承担事故的次要责任，本院确定由张进承担70%的赔偿责任，被告欧阳小勇承担30%的赔偿责任即8511.03元（28370.12元×30%）。原告自愿放弃要求张进承担赔偿责任，系其对自身权利的处分，应予准许。因湘Ａ×××××号货车在被告中华联合保险公司投保了30万元的商业三责险（含不计免赔）且保险公司不承担鉴定费1600元，故被告欧阳小勇的上述赔偿责任由被告中华联合保险公司承担8031.03元[（28370.12元-1600元）×30%]，由被告欧阳小勇自行承担480元（8511.03元-8031.03元）。故被告中华联合保险公司应在保险限额内赔偿原告损失共计123773.09元。因被告中华联合保险公司已向被告欧阳小勇理赔了25139.27元，被告欧阳小勇并未支付给原告，故该理赔款理应返还给被告中华联合保险公司。由于该理赔系基于原告出具的收条及各方达成的调解书，原告对此负有一定的责任，为减少各方当事人诉累，本院确定上述理赔款在被告中华联合保险公司承担的赔偿责任中扣减后由被告欧阳小勇直接向原告支付，即由被告中华联合保险公司赔偿原告98633.82元（123773.09元-25139.27元），由被告欧阳小勇赔偿原告共计25619.27元（25139.27元+480元）。因被告欧阳小勇已先行垫付原告5000元，故被告欧阳小勇还应赔偿原告20619.27元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：
被告中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司于本判决生效之日起十日内在保险限额内赔偿原告林华彬共计98633.82元；
被告欧阳小勇于本判决生效之日起十日内赔偿原告林华彬20619.27元；
三、驳回原告林华彬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费862元，减半收取431元，由被告欧阳小勇负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 何建军
二〇一六年十二月八日
书记员 肖 湘
附：本判决引用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。