陕西省西安市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）陕01执复47号
复议申请人（被执行人）：王磊，男，汉族，1972年3月14日出生，住西安市新城区。
复议申请人(申请执行人)：陕西毅力实业有限公司，住所地咸阳市抗战路13号。
主要负责人：刘文毅，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨钧，北京大成（西安）律师事务所律师。
被执行人：陕西宝嘉信息科技有限公司（原陕西鼎盛商务有限公司），住所地西安市东郊新科路1号新城产业园大厦7层D座。
法定代表人：张国海，该公司董事长。
被执行人：西安市博康商务有限公司，住所地西安市新城区万年路10号。
法定代表人：粱新一，该公司董事长。
被执行人：陕西渭南大荔富达实业有限公司（陕西泛太绿奥果蔬工业有限公司），住所地渭南大荔县城北108国道西侧。
法定代表人：王磊，该公司董事长。
被执行人：陕西力隆电子科技有限责任公司，住所地西安市万年路10号。
法定代表人：毛凯，该公司董事长。
复议申请人王磊、陕西毅力实业有限公司不服西安市新城区人民法院（2016）陕0102执异26号执行裁定，分别向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
执行法院查明，2009年11月30日，该院作出（2009）新民初字第815号民事判决书，判令陕西宝嘉信息科技有限公司（原陕西鼎盛商务有限公司）支付中国长城资产管理公司西安办事处借款本金649万元。
2012年，中国长城资产管理公司西安办事处与陕西毅力实业有限公司签订上述判决确认的债权转让协议，陕西毅力实业有限公司享有对陕西宝嘉信息科技有限公司的债权。
另查明，陕西鼎盛商务有限公司在1998年2月5日决定增加注册资金，由原先的100万元增资500万元变更为600万元，增加的注册资本500万元由该公司股东王磊投资，陕西秦政会计师事务所于1998年2月19日出具验资报告显示，1998年1月21日至2月17日，王磊以转账或现金方式存入陕西鼎盛商务有限公司在中国银行尾号为1004的验资账户共500万元，
西安市吉元贸易有限公司于1998年2月17日向陕西省工商局出具证明：现有王磊在我公司个人存款233万元，因他在陕西鼎盛商务有限公司增加投资，故在我公司个人存款代转往该公司账户，特此证明。并于当日将233万元以转账方式转入陕西鼎盛商务有限公司验资账户中，转账用途为还款。同日，陕西鼎盛商务有限公司又从该验资账户中转给西安市吉元贸易有限公司233万元，转账用途为借款。
2015年7月16日，该院在中国银行互助路支行查询陕西鼎盛商务有限公司1998年2月的交易明细共四笔：1998年2月17日转账支票付款金额233万元，收款单位西安市吉元贸易有限公司；2月19日银行承兑汇票到期付款金额300万元，收款人长岭（集团）股份有限公司；2月19日汇票申请金额100万元，收款人杨云星；2月19日汇票申请金额100万元，收款人山西亚光实业集团股份有限公司。
2015年8月10日，陕西毅力实业有限公司申请追加被执行人，以王磊抽逃资金为由请求追加王磊为本案被执行人。2015年9月15日，该院作出（2010）新执二字第552-2号执行裁定书，追加王磊为本案被执行人，被执行人王磊在抽逃资金500万元的范围内承担责任。
在异议审查中，该院向异议人王磊释明其应提供与1998年2月期间交易明细对应的西安市吉元贸易有限公司、长岭（集团）股份有限公司、杨云星、山西亚光实业集团股份有限公司的相关证据，其称公司早已歇业，加之年代久远现无法提供相关证据印证其抗辩。
另该院于2015年5月11日作出（2010）新执二字第552号执行裁定书，裁定查封陕西宝嘉信息科技有限公司（原陕西鼎盛商务公司）名下位于西安市东郊新科路一号新城科技产业园大厦7层D座房屋一套的房屋一套（合同预售证号：西安高新区94002号）的房屋产权。后查明王磊名下有位于高新区新城科技产业园1号7层3701号房屋产权，（2010）新执二字第552号执行裁定书立即停止执行，该裁定书并未向相关部门及当事人送达。
执行法院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作的若干问题的规定（试行）》第80条规定“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任”，本案西安市吉元贸易有限公司于1998年2月17日将欠王磊个人的233万元以转帐方式转入陕西鼎盛商务有限公司验资账户中，转账用途为还款，作为王磊个人对陕西鼎盛商务有限公司的投资款，同日，陕西鼎盛商务有限公司又从该验资账户中转给西安市吉元贸易有限公司233万元，转账用途为借款。对此作为陕西鼎盛商务有限公司法定代表人的王磊未提供相关证据证明其主张，这笔233万元的转进、转出应认定王磊抽逃资金行为，该院据此作出（2010）新执二字第552-2号执行裁定书，追加王磊为本案被执行人，查封王磊名下位于新城科技产业园1号7层3701号房屋产权，符合法律规定，但该裁定将陕西鼎盛商务有限公司与长岭（集团）股份有限公司、杨云星、山西亚光实业集团股份有限公司之间的几笔“汇款用途货款”认定为王磊抽逃资金证据不足，应予纠正。另王磊提出其不具备主体资格，执行机构在未召集追加被执行人和执行当事人进行举证、质证、申辩等听证程序的情形下，径行作出裁定追加异议人的裁定，未经严格的法定程序，严重侵害其合法权益，其主张均缺乏相应的事实和法律依据，理由不能成立。遂裁定变更本院(2010）新执二字第552-2号执行裁定书主文内容“被执行人王磊在抽逃资金500万元的范围内承担责任”为“被执行人王磊在抽逃资金233万元的范围内承担责任”；撤销该院（2010）新执二字第552号执行裁定书；驳回异议人王磊的其他异议请求。
王磊向本院申请复议称，新城区法院认定其抽逃资金233万元，与事实不符，鼎盛公司借给吉元公司的233万元，系鼎盛公司的独立经营行为，与其无关；根据最高法的司法解释，对于抽逃出资的，如果被执行无财产清偿债务，应追加开办单位为被执行人，而非自然人。请求撤销（2016）陕0102执异26号执行裁定；撤销(2010）新执二字第552-2号执行裁定；中止（2010）新执二字第552号执行裁定的执行；解除对申请人名下位于西安高新区新城科技产业园1号7层3701号房屋产权的查封。
陕西毅力实业有限公司向本院申请复议称，王磊抽逃资金500万元事实清楚；王磊应承担是否履行267万元出资的举证责任；请求(2010）新执二字第552-2号执行裁定第一项，变更为王磊在抽逃出资500万元的范围内承担责任。
本院查明的事实与执行法院查明的事实基本一致。
本院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。针对基于出资不实、抽逃出资等实体责任需要追加第三人为被执行人的复杂情形，应当赋予各方当事人不服执行法院的裁定可以提起异议之诉的权利。本案争议的主要焦点：被执行人陕西宝嘉信息科技有限公司（原陕西鼎盛商务有限公司）的股东王磊是否存在抽逃出资的事实、抽逃出资的范围如何确定等实体问题。复议申请人王磊、陕西毅力实业有限公司应当通过提起执行异议之诉予以救济，以充分保障各方当事人的民事权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项的规定，裁定如下：
一、撤销西安市新城区人民法院（2016）陕0102执异26号执行裁定；
二、发回西安市新城区人民法院重新审查。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 森
审判员 闫 刚
审判员 黄金华
二〇一七年四月十九日
书记员 伍艳妮