甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民初701号
原告：兰州某某工程投资有限公司，住所地：兰州市城关区。
法定代表人：王某某，该公司董事长。
委托���讼代理人：石瑞卿，甘肃惠普律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王星原，该公司副总经理。
被告：兰州九州经济开发区管理委员会，住所地：兰州九州经济开发区。
法定代表人：梁迎祥，该单位主任。
委托诉讼代理人：王春梅，甘肃兴正天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：骆亚兰，甘肃兴正天律师事务所律师。
原告兰州某某工程投资有限公司（以下简称某某公司）诉被告兰州九州经济开发区管理委员会（以下简称九州管委会）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年8月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告某某公司的委托诉讼代理人王星原、石瑞卿，被告九州管委会的委托诉讼代理人王春梅到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。
某某公司向本院提出诉讼请求：1、判令九���管委会支付兰州市城关区三条沟土地整理项目前期工程款717.431967万元及其利息；2、判令九州管委会支付土地开发平整项目借款利息723.3457万元（按照银行同期贷款利率暂计算至2017年8月20日）；3、本案诉讼费用由九州管委会承担。事实和理由：为加快九州开发区土地开发平整项目，融资解决土地开发工程项目资金困难，2011年7月20日，某某公司与九州管委会签订《借款协议》，约定由某某公司向九州管委会借款7000万元，九州管委会于2012年10月13日前清偿借款，如未按时清偿，则未还清款项按银行同期贷款利率计息。协议同时约定，作为借款条件，某某公司享有优先开发九州土地开发平整项目的权力，该约定意味着该借款已被视为九州三条沟土地综合开发项目的前期投入。2012年12月3日，某某公司中标九州管委会兰州市城关区三条沟土地综合开发项目一期工程，并按九州管委会的要求，完成前期工程量合计造价717.431967万元，后该工程因故暂停。从2013年12月起，九州管委会逾期陆续向某某公司偿还借款，但借款利息和前期工程款一直未予支付。针对欠付工程款和利息，某某公司多次要求九州管委会支付，但其总以该项目将重新启动为由拖延。2015年8月27日，九州管委会指派其工程技术人员对九州三条沟前期工程进行检验并对工程量予以签字确认。但时至今日，经多次催要，九州管委会仍未支付。现诉至贵院，请求判如所请。
九州管委会辩称：一、某某公司的第一项诉讼请求缺乏证据支持。1、建设工程合同应当采用书面形式，本案中双方当事人未订立书面合同，对项目建设的工程量及工程款如何结算也未进行书面约定。2、某某公司提交的《工程结算单》为单方作出的清单，九州管委会未对工程造价予以确认，双方也未委托第三方予以审计，因此该《工程结算单》不能作为确定工程款的依据。3、某某公司未提供证据证明其已取得建筑施工企业资质，施工合同无效。二、某某公司的第二项诉讼请求不能成立。九州管委会已于2014年5月19日付清了借款，某某公司的主张已超过诉讼时效。综上，应当由具备评估资质的第三方对项目工程造价进行评估后，最终确定工程款。但某某公司主张借款利息的诉讼时效已过，其诉讼请求不应支持。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。某某公司提交的证据：
证据一：委托函。证明目的：借款协议签订后，涉案工程招投标工作开展之前，被告即委托原告负责涉案工程的测绘、设计等工作。证据二：中标通知书。证明目的：2012年12月3日，被告签发《中标通知书》，原告正式中标涉案的兰州市城关区三条沟土地综合开发项目一期工程。证据三：工程量确认单。证明目的：建设单位即被告派驻现场的管理人员（工程师）对三条沟土地整理项目工程前期工程量予以签字确认。证据四：工程签证单001-005。证明目的：建设单位即被告派驻现场的管理人员（工程师）对项目部建设费、山体便道工程、水电安装工程等前期工程量予以签字确认。证据五：工程量确认单。证明目的：2015年8月24日，应被告要求，双方派人对三条沟土地整理项目工程前期工程量再次进行了现场检验，并再次予以签字确认。证据六：工程结算书。证明目的：根据被告派驻现场的工程师对三条沟土地整理项目工程前期工程量的确认单，前期工程造价为717.43万元。证据七：借款协议。证明目的：1、2011年7月20日，原被告双方签订了《借款协议》，协议约定由原告给被告借款人民币7000万元整，被告��于2012年10月13日前清偿借款，如届时未还清借款，则未还清款额按银行同期贷款利率计息。2、协议同时约定，作为借款条件，原告享有优先开发九州土地开发平整项目的权力。该约定意味着该借款实际为九州三条沟土地综合开发项目的前期投入。证据八：转账凭证3张。证明目的：原告先后给被告借款人民币7000万元整：2011年8月10日，转账5600万元；2011年8月15日，转账1000万元；2011年8月29日，转账400万元.证据九：现场照片若干。证明目的：2015年8月24日，被告派其现场管理人员（工程师）马文富等人实地检验三条沟前期工程。
九州管委会质证认为，对于证据一，真实性没有异议，证明目的有异议。借款是借款，委托是委托。对于证据二，真实性和证明目的都没有异议。双方没有另外签订工程合同。对于证据三，真实性和证明目的都没有异议。对于证据四，真���性和证明目的都没有异议。对于证据五，真实性和证明目的都没有异议。对于证据六有异议，这份证据是原告自己单方编制的。对于证据七，真实性无异议，对证明目的1没有异议，对证明目的2有异议，只是享有优先权，不能把工程款和借款放在一起。对于证据八，真实性无异议。对于证据九，真实性无异议，证明目的也无异议。
九州管委会提交证据：还借款凭证。证明目的：2013年12月10日归还借款1000万，2014年1月21日，归还借款1000万。2014年3月14日归还1500万元。2014年5月23日，归还3500万元。某某公司质证认可上述证据。
经审理查明，2011年7月20日，某某公司（甲方）与九州管委会（乙方）签订《借款协议》，约定：为加快九州开发区土地开发平整工作，融资解决土地开发工程项目资金困难，双方协商：一、借款金额及方式：某某公司向九州管委���借款7000万元，九州管委会从某某公司取得的借款用于九州开发区土地开发平整项目；双方同意，作为借款的条件，某某公司享有优先开发九州土地平整项目，九州管委会应于2012年10月13前清偿。二、违约责任：如九州管委会在本协议规定期限内未还清款项，则未还清款额按银行同期贷款利率计息。
2011年8月10日，某某公司向九州管委会转账5600万元；2011年8月15日，某某公司向九州管委会转账1000万元；2011年8月29日，某某公司向九州管委会转账400万元。九州管委会向某某公司还款共计7000万元（2013年12月10日1000万，2014年1月21日1000万，2014年3月14日1500万元，2014年5月23日，3500万元）。
2012年8月16日，九州管委会向某某公司出具《委托函》载明：现委托贵公司负责组织城关区三条沟区域地形图测绘、土石方平衡设计工作，委托相应资质的单位进行测绘、设计，工作成果达到国家法律法规、技术规定标准和实际需要，工作期限2012年8月16日至2012年9月26日，特委托贵公司保质保量按期完成工作任务。
2012年12月3日，某某公司中标兰州市城关区三条沟土地综合开发项目一期工程。2012年12月，某某公司进场施工，2013年底，某某公司完成涉案工程量确认单上的相应内容。2014年1月24日，某某公司与九州管委会签署《兰州市城关区三条沟土地整理项目工程前期工程量确认单》，2012年12月26日，某某公司与九州管委会签署001号《工程签证单》，2013年3月1日，某某公司与九州管委会签署002号《工程签证单》，2012年12月26日，某某公司与九州管委会签署003号《工程签证单》，2013年2月28日，某某公司与九州管委会签署004号《工程签证单》，2013年3月15日，某某公司与九州管委会签署005号《工程签证单》。2015年8月24日，九州管委会��其现场管理人员马富文等人实地检验涉案前期工程。2015年8月27日，某某公司与九州管委会签署《兰州市城关区三条沟土地整理项目工程前期工程量确认单》。后某某公司自行制作《工程结算书》，于2015年2月送达九州管委会，但双方因故未进行结算。
开庭审理过程中，因某某公司与九州管委会对涉案工程的工程量均予以认可，双方遂申请对涉案工程的造价进行鉴定，并申请自行选定兰州西部投资咨询有限公司作为鉴定机构。后兰州西部投资咨询有限公司作出《兰州市城关区三条沟土地整理项目前期工程结算审核书》（2018-134），审核认定涉案工程项目总价7174319.67元，审定金额4289727.61元，审减金额2884592.06元。某某公司及九州管委会对该鉴定结论均无异议，涉案工程的造价为审定金额4289727.61元。
以上事实，有《借款协议》、《委托函》、《中标��知书》、《工程量确认单》、《工程签证单》、《兰州市城关区三条沟土地整理项目前期工程结算审核书》、打款凭证及双方当事人的陈述在卷佐证，本院予以确认。
本院认为，某某公司与九州管委会虽未签订书面的建设工程施工合同，但根据九州管委会向某某公司出具的《委托函》、《中标通知书》以及双方当事人签署的《兰州市城关区三条沟土地整理项目工程前期工程量确认单》、《工程签证单》，可以认定某某公司与九州管委会形成了事实上的建设工程施工合同关系。
因某某公司没有相应的施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定：”建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”某某公司与九州管委会形成的事实上的建设工程施工合同关系应属无效。
因某某公司实际施工了九州管委会发包的兰州市城关区三条沟土地整理项目前期工程，九州管委会也以《工程量确认单》及《工程签证单》的形式确认了涉案工程的工程量，因此某某公司可以根据实际完成的工程量向九州管委会主张据实结算。因双方当事人申请自行对涉案工程的造价进行鉴定，根据兰州西部投资咨询有限公司作出《兰州市城关区三条沟土地整理项目前期工程结算审核书》（2018-134），审核认定涉案工程项目总价7174319.67元，审定金额4289727.61元，审减金额2884592.06元。某某公司及九州管委会对该鉴定结论均无异议，涉案工程的造价为审定金额4289727.61元。故九州管委会应向某某公司支付的工程款数额为4289727.61元。
关于欠付工程的利息问题。因某某公司与九州管委会形成的事实上的建设工程施工合同关系应属无效，某某公司不能从中获利，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，某某公司主张的欠付工程款利息没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于借款利息的问题。某某公司主张因涉案工程其借款7000万元产生利息损失，经审查与该案并非同一法律关系，本院不予处理，某某公司可另行主张。
综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：
一、被告兰州九州经济开发区管理委员会��本判决生效之日起十五日内向原告兰州某某工程投资有限公司支付工程款4289727.61元；
二、驳回原告兰州某某工程投资有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费108247元，原告兰州某某工程投资有限公司负担75773元，被告兰州九州经济开发区管理委员会负担32474元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审判长 任登光
审判员 戈银成
审判员 王海燕
二〇一八年七月四日
书记员 陶怡静
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