济南市历下区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）历商初字第748号
原告鞠大宝，男，1975年出生，汉族，住济南市。
委托代理人赵庆文，山东泰泉律师事务所律师。
委托代理人朱良山，山东泰泉律师事务所律师。
被告冯立新，女，1968年出生，汉族，住济南市。
被告吕金成，男，1967年出生，汉族，住济南市，其他不详。
原告鞠大宝与被告冯立新、吕金成民间借贷纠纷一案，本院于2013年3月20日受理后，依法组成合议庭，分别于2013年7月24日、2014年1月20日公开开庭进行了审理。原告鞠大宝的委托代理人赵庆文、朱良山到庭参加了诉讼，被告冯立新、吕金成经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鞠大宝诉称，两被告系夫妻关系。2011年10月14日，被告冯立新与原告鞠大宝签订《借款合同》、《抵押合同》，并且双方到济南市住房保障和房产管理局办理了抵押登记手续，原告领取了《房屋他项权证》。《借款合同》约定：因被告家庭经营需要，向原告鞠大宝借款40万元，借款期限自2011年10月14日至2011年11月13日，逾期除按每月3%收取利息外，还需要每日按借款额的0.5%支付违约金。《抵押合同》约定：被告冯立新以位于槐荫区水泥厂路某小区某甲室以及某乙室房产设定抵押；抵押担保的范围：借款金额40万元及利息、违约金（包括罚息）、赔偿金以及实现贷款债权和抵押权的费用（包括但不限于律师、诉讼费等）。原告按照约定如数向被告交付了借款40万元。过了还款期限，虽经原告的多次催促，两被告至今未归还任何款项。为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求依法判令：1、判令两被告共同向原告支付借款本金40万元；2、判令两被告共同向原告支付借款利息（自2011年11月14日起至判决生效之日止，以40万元为基数，按照月利率2%计算）；3、原告对被告冯立新名下位于济南市槐荫区水泥厂路某小区某甲和某乙地下室的房屋拍卖后的价款在上述确定的数额内享有优先受偿权；4、本案所有诉讼费用全部由两被告承担。
原告于2013年5月24日申请变更诉讼请求第3项为：原告对被告冯立新名下位于济南市槐荫区水泥厂路某小区某甲和某乙地下室的房屋拍卖后的价款，就超出第一顺序抵押权人中国工商银行股份有限公司济南东郊支行抵押担保债权73万元后的余额部分享有45万元的优先受偿权。
原告为支持其主张，向本院提交下列证据：
1、户籍证明信一份，证明两被告身份，两被告系夫妻关系；
2、借款合同一份，证明被告冯立新向原告借款40万元并且收到40万元，双方约定逾期利息为月利率3%，违约金为每日5‰；
3、抵押合同一份，证明被告冯立新自愿以自有房产作为抵押担保，担保范围：包括借款40万元本金及利息、违约金、赔偿金以及原告为实现贷款债权和抵押权支出的费用；
4、房屋他项权证书（济房他证槐字第某号）一份，证明被告冯立新以其自有的位于济南市槐荫区水泥厂路某小区某甲和某乙房产为原告设定抵押权，抵押担保债权金额为45万元；
5、房屋他项权证书（济房他证槐字第某号）一份，证明被告冯立新以其自有的位于济南市槐荫区水泥厂路某小区某甲和济南市槐荫区水泥厂路某小区某乙房产为中国工商银行股份有限公司济南东郊支行设定抵押权，抵押担保债权金额为73万元；
6、房屋权属状况信息两份，证明中国工商银行股份有限公司济南东郊支行为第一顺序抵押权人，抵押金额为73万元；原告为第二顺序抵押权人，抵押金额为45万元；
7、（2013）槐民特物字第某号民事裁定书一份，证明被告冯立新承认向原告借款并办理抵押登记；
8、离婚登记审查处理表一份及结婚证复印件，证明两被告于1991年登记结婚，2012年离婚；
9、2013年9月25日调取两被告户籍证明各一份，证明其户籍地。
被告冯立新、吕金成未答辩，未向本院提供有关证据。
经过庭审审核，本院对原告提供的证据1-9确认为有效证据使用。
根据上述有效证据确认的事实及庭审查明的事实，综合确认事实如下：两被告于1991年登记结婚，于2012年离婚。
2011年10月14日，原告鞠大宝（甲方、出借人）与被告冯立新（乙方、借款人）签订《借款合同》一份，约定：乙方向甲方借款人民币40万元，借款期限自2011年10月14日至2011年11月13日，逾期除按每月3%收取利息外，还需要每日按借款额的0.5‰支付违约金，如逾期超过10天则甲方无须通过诉讼程序有权将乙方位于槐荫区水泥厂路某小区某甲的房屋（出售以归还借款及违约金，合同还约定了其他内容。原告鞠大宝、被告冯立新分别在甲方、乙方处签名按手印。原告鞠大宝称于签订《借款合同》当天以现金方式支付借款本金40万元。被告冯立新在《借款合同》写明：以上款项已收到。
2011年10月14日，原告鞠大宝（甲方、抵押权人）与被告冯立新（乙方、抵押人）签订《抵押合同》一份，约定：为确保甲方与冯立新签订的某号借款合同的履行，乙方以位于槐荫区水泥厂路某小区某甲房产设定抵押，抵押担保的范围：借款金额40万元及利息、违约金（包括罚息）、赔偿金以及实现贷款债权和抵押权的费用（包括但不限于律师、诉讼费等），借款合同履行期限届满，借款人未能清偿债务，甲方有权以抵押物折价或者拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿，实现抵押权，合同还约定了其他内容。
2011年10月19日，原告鞠大宝与被告冯立新在济南市住房保障和房产管理局办理了抵押登记手续，原告鞠大宝取得《房屋他项权证》载明：房屋坐落：槐荫区水泥厂路某怡心苑某甲、槐荫区水泥厂路某小区某乙，债权数额45万元。另查明，对上述抵押房屋，中国工商银行股份有限公司济南东郊支行为第一顺序抵押权人，抵押金额为73万元；原告鞠大宝为第二顺序抵押权人，抵押金额为45万元。
借款到期后，被告冯立新于2011年11月14日向原告鞠大宝还款12000元，原告鞠大宝认为系按月利率3%计算的利息，被告冯立新至今未将借款偿还完毕。
原告鞠大宝曾向济南市槐荫区人民法院提起申请，申请裁定拍卖、变卖被申请人冯立新提供的抵押财产（位于槐荫区水泥厂路某小区某甲房屋、槐荫区水泥厂路某小区某乙房屋，并裁定申请人鞠大宝对上述房屋拍卖、变卖后价款享有45万元的优先受偿权。济南市槐荫区人民法院于2013年2月25日作出（2013）槐民特物字某号民事裁定书，载明：申请人鞠大宝与被申请人冯立新对借款数额、偿还借款数额以及利息、违约金过高等问题存在争议，在此情况下，申请人鞠大宝实现抵押权的申请不符合实现担保物权裁定的情形，故裁定驳回鞠大宝的申请。该裁定书已发生法律效力。
本院认为，被告冯立新、吕金成未到庭参加诉讼，应视为放弃答辩和对证据进行质证的权利。合法的借贷关系受法律保护。根据原告鞠大宝向本院提交的证据及庭审陈述，2011年10月14日原告鞠大宝与被告冯立新签订的《借款合同》系双方的真实意思表示，因此本院认定双方存在借贷关系，均应按约定享有权利并履行义务。因《借款合同》未约定借款利息，原告鞠大宝虽称双方口头约定了借款期内利息为月3%，因被告冯立新未答辩，无法查实，本院不予采信，因此，涉案借款应视为定期无息借款。原告鞠大宝已按约定向被告冯立新履行了支付借款本金40万元的义务。因涉案借款期限为2011年10月14日至2011年11月13日，被告冯立新于2011年11月14日向原告鞠大宝还款12000元，应视为偿还借款本金，故截止2011年11月14日，涉案借款未还本金为388000元。被告冯立新逾期未向原告鞠大宝偿还全部借款，应承担违约责任，原告鞠大宝要求被告冯立新返还借款40万元的诉讼请求中388000元部分，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。根据《借款合同》约定，逾期利息按每月3%计算，违反了《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》中借款利息最高不得超过银行同类贷款利率的四倍的规定，现原告鞠大宝主张按照月利率2%，自2011年11月14日起至判决生效之日止计算逾期利息，系其自愿调整行为，亦未违反相关法律规定，本院予以准许，故原告鞠大宝要求被告冯立新支付自2011年11月14日起至判决生效之日止，以40万元为基数，按照月利率2%计算的借款利息，其中以388000元为基数部分，本院予以支持，超出部分本院不予支持。
根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定，夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。本案中，涉案《借款合同》的签订及履行均发生在被告冯立新、吕金成婚姻存续期间，两被告均未举证证明涉案借款未用于夫妻共同生活，亦未提供证据证明原告鞠大宝与被告冯立新明确将涉案借款约定为个人债务，或符合《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的情形，因此，本案借款应认定为被告冯立新、吕金成的夫妻共同债务，被告吕金成应与被告冯立新共同承担偿还借款本息的义务。
原告鞠大宝与被告冯立新在《抵押合同》中约定被告冯立新以位于槐荫区水泥厂路某小区某甲的房产设定抵押，并就槐荫区水泥厂路某小区某甲、槐荫区水泥厂路某小区某乙的房屋办理了抵押登记，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条的规定，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准，结合涉案《借款合同》、《抵押合同》及济房他证槐字房屋他项权证的联系和载明的内容，本院认定被告冯立新以槐荫区水泥厂路某小区某甲及槐荫区水泥厂路某小区某乙为涉案借款设定抵押有效。根据《中华人民共和国担保法》第五十三条规定，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。原告鞠大宝要求被告冯立新名下位于济南市槐荫区水泥厂路某小区小区某甲以及某乙地下室的房屋拍卖后的价款，就超出第一顺序抵押权人中国工商银行股份有限公司济南东郊支行抵押担保债权后的余额部分享有45万元的优先受偿权的诉讼请求，理由正当，证据充分，本院予以支持，且应以抵押登记的债权数额45万元确定担保范围。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款、《中华人民共和国担保法》第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十八条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告冯立新、吕金成共同偿还原告鞠大宝借款388000元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告冯立新向原告鞠大宝支付逾期还款利息，以388000为基数，自2011年11月14日起至判决生效之日止，按照月利率2%计算，于本判决生效之日起十日内还清；
三、原告鞠大宝对被告冯立新所有的位于槐荫区水泥厂路某小区某甲、槐荫区水泥厂路某小区某乙的房产，就超出第一顺序抵押权人中国工商银行股份有限公司济南东郊支行抵押债权的部分，在其债权45万内享有优先受偿权；
四、驳回原告鞠大宝的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币9060元，由被告冯立新、吕金成负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 耿 露
人民陪审员 郑少英
人民陪审员 卜 凡
二O一四年元月二十一日
书 记 员 张 雪