上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第28347号
原告郑培，男，1970年3月20日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人祁梅（系原告郑培妻子），住上海市浦东新区。
委托代理人张开印。
被告林英，女，1975年4月24日生，汉族，住上海市长宁区。
委托代理人钟敏，上海翰策律师事务所律师。
委托代理人张睿，上海翰策律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人吴军，总经理。
委托代理人车敏义，上海正地律师事务所律师。
原告郑培诉被告林英、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年8月18日和12月8日公开开庭进行了审理。原告郑培的委托代理人祁梅、张开印，被告林英的委托代理人张睿到庭参加诉讼，被告平安财险公司的委托代理人车敏义参加了2015年8月18日的审理，经本院合法传唤未到庭参加2015年12月8日的审理。本案现已审理终结。
原告郑培诉称，2014年12月2日11时30分，被告林英驾驶牌号为沪FSXX**轿车在上海市浦东新区浦建路仁济医院内，与步行至此的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。上海市公安局浦东分局交通警察支队认定被告林英负全部责任，原告��责任。原、被告因费用赔偿协商不成，原告起诉至法院要求被告赔偿原告医疗费人民币（以下币种均为人民币）38，036.57元、住院伙食补助费150元、误工费21，805元、护理费1，990元、营养费1，800元、残疾赔偿金95，420元、交通费988元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费1，900元、残疾辅助器具费152元、后续治疗费7，000元和诉讼代理费7，000元，上述费用由被告平安财险公司在交强险和第三者商业险责任范围内承担赔偿责任，且精神损害抚慰金在交强险责任范围内优先赔付，余额由被告林英承担全部赔偿责任。
被告林英辩称，只认可诉讼代理费3，000元；对原告主张的其余赔偿项目与被告平安财险公司意见一致。
被告平安财险公司辩称，认可鉴定费1，900元、交通费200元、后续治疗费7，000元和住院伙食补助费150元；不认可残疾辅助器具费、残疾赔偿金��精神损害抚慰金；只认可医保范围内医疗费；要求按每天30元分别计算营养费和护理费；要求以每月1，820元计算误工费；诉讼代理费不属于保险责任范围。
经审理查明，2014年12月2日11时30分，被告林英驾驶牌号为沪FSXX**轿车在上海市浦东新区浦建路仁济医院内，与步行至此的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。上海市公安局浦东分局交通警察支队认定被告林英负全部责任，原告无责任。因原、被告协商未果，故原告起诉来院要求判如诉请。
另查明，1、事故发生后，原告为治疗伤害花费了医疗费38，050.60元，被告林英为原告支付了医疗费856.20元，并支付了原告现金2，000元；2、2015年6月25日，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所出具法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郑培因交通事故所致左第2、3跖骨骨折、左足Lisfranc损伤，韧带断裂，��成X（拾）级伤残。该损伤后合计给予休息期180天、营养期75天、护理期75天。原告支付了鉴定费1，900元；3、事故发生时，牌号沪FSXX**的肇事车辆在被告平安财险公司投保的机动车交通事故责任强制保险和保险金额为100万元的第三者责任保险（不计免赔）在保险期限内；4、原告系上海市城镇居民；5、2013年7月20日，原告与案外人上海通创劳动保障咨询服务有限公司签订《劳动合同书》（营运驾驶员），约定案外人上海通创劳动保障咨询服务有限公司安排原告至大众出租汽车公司从事营运驾驶员岗位工作，期限自2013年7月21日起至2017年7月20日止；6、被告平安财险公司对上海市浦东新区公利医院司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见书有异议，故申请对原告的伤残等级及护理、营养、误工的期限进行了鉴定。2015年11月23日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具法医临床司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人郑培因交通事故所致左第2、3跖骨基底部骨折，左第1、2跖跗关节半脱位等，遗留双足十趾功能障碍属XXX伤残；伤后可予以休息90日，营养30日，护理30日。遵医嘱择期行内固定拆除术；可另予休息30日，营养15日，护理15日。被告平安财险公司支付了鉴定费3，500元。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书（简易程序）、被告林英的驾驶证、肇事车辆行驶证、门急诊病史记录、出院小结、医疗费发票、上海交通大学医学院附属仁济医院病人明细费用汇总清单、交通费发票、户口簿、《劳动合同书》（营运驾驶员）、从业资格证、上海市浦东新区公利医院司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见书、鉴定费发票、诉讼代理费发票，被告林英提供的医疗费发票、收条，被告平安财险公司提供的复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的法医临床司法鉴定意见书及原、被告的当庭陈述在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险责任范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由事故的当事人按事故责任比例承担赔偿责任。本次交通事故发生时，牌号为沪FSXX**的肇事车辆在被告平安财险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，故被告平安财险公司应当在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险责任范围内承担相应的赔付责任，超出部分由被告林英承担赔偿责任。原、被告对住院伙食补助费、后续治疗费和鉴定费金额达成一致意见，本院予以确认。对原告主张的其余赔偿项目，本院认定如下：1、医疗费，原告为治疗本次事故造成的伤害花费了38，050.60元，现原告主张38，036.57元，本院予以支持；2、营养费，根据原告的伤势确定为每天30元，45日，共计1，350元；3、残疾辅助器具费，原告主张该费用，但未提供充分的证据，故本院不予支持；4、残疾赔偿金，原告主张的金额符合法律规定，本院予以支持；5、护理费，原告住院期间的护理费按实际发生的为准，其余的护理费由本院根据原告的伤势及市场护理工的收费确定为每天40元，共计1，990元；6、交通费，根据原告的就诊次数及交通费发票由本院确定为513元；7、误工费，由本院参照上一年度相近行业的平均工资，并结合鉴定结论，确定为21，805元；8、精神损害抚慰金，原告主张的数额于法有据，本院予以支持；9、诉讼代理费，原告主张该费用于法有据，但原告主张的数额过高，由本院确定为5，000元。被告林英为原告支付的费用系与本次事故相关的费用，本院予以一并处理。被告平安财险公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加第二次庭审，本案缺席审理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险责任范围内赔付原告郑培精神损害抚慰金人民币5，000元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险责任范围内赔付原告郑培残疾赔偿金人民币95，420元、交通费人民币513元、护理费人民币1，990元和误工费人民币21，805元，合计人民币119，728元；
三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险责任范围内赔付原告郑培医疗费人民币38，892.77元、后续治疗费人民币7，000元、住院伙食补助费人民币150元和营养费人民币1，350元，合计人民币47，392.77元；
四、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内在第三者责任保险责任范围内赔付原告郑培鉴定费人民币1，900元；
五、被告林英于本判决生效之日起十五日内赔偿原告郑培诉讼代理费人民币5，000元；
六、原告郑培于本判决生效之日起十五日内返还被告林英人民币2，856.20元；
七、驳回原告郑培的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，924元，减半收取计人民币1，962元，由被告林英负担；鉴定费人民币3，500元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 宣 志 鸿
二〇一六年一月八日
书记员 冯���
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终��前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一���工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死���赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。