江西省贵溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）贵民一初字第1019号
原告张德全，男，1973年7月13日出生，汉族，江西省贵溪市人，住贵溪市。
委托代理人包有银，江西信江律师事务所律师。
委托代理人黄涛，江西信江律师事务所律师。
被告江西鑫海钢结构有限公司，住所地：贵溪市工业园。
法定代表人袁海平，该公司负责人。
被告杨亮辉，男，1984年6月6日出生，汉族，江西省贵溪市人，住贵溪市。
委托代理人朱国昌，贵溪市华达法律服务所法律工作者。
被告邓永新，男，1979年3月5日出生，汉族，江西省贵溪市人，住贵溪市。
委托代理人张元发，江西司达律师事务所律师。
被告董飞龙，男，1986年7月7日出生，汉族，江西省鹰潭市人，住鹰潭市月湖区。
委托代理人王巍，江西融冰律师事务所律师。
原告张德全诉被告江西鑫海钢结构有限公司、杨亮辉、邓永新、董飞龙提供劳务者受害责任纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张德全及其委托代理人黄涛，被告杨亮辉及其委托代理人朱国昌，被告邓永新及其委托代理人张元发，被告董飞龙及其委托代理人王巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张德全诉称，2013年江西鑫海钢结构有限公司(以下简称鑫海公司)承接了弋阳县兴旺实业有限公司钢结构工程，并于2013年12月8日以被告杨亮辉的名义与被告邓永新签订《钢结构安装施工合同》，约定将位于弋阳县兴旺实业有限公司钢结构工程以包工包料的形式发包给被告邓永新。其后被告邓永新雇佣原告等人进行施工，2013年12月11日，原告在施工过程中受伤，被送往贵溪市人民医院住院治疗124天，诊断为：右股骨粗隆间粉碎性骨折、右胫腓骨远端粉碎性骨折。出院医嘱：继续加强右下肢功能锻炼，注意休息，避免重体力劳动。2014年6月6日，贵溪公众司法鉴定中心鉴定原告为八级伤残、后续治疗费10000元整、误工损失日为240日。原告在治疗时，被告鑫海公司、杨亮辉支付给原告医疗费39600元。被告鑫海公司具有选任过失，被告杨亮辉因与被告鑫海公司对原告承担连带赔偿责任。被告邓永新作为雇主，应对原告承担赔偿责任。迄今为止，被告邓永新未支付一分钱赔偿，故原告诉至法院，请求判令：1、请求被告支付原告医疗费90269.26元、误工费21600元(240天×90元∕天)、护理费10540元(124天×85元∕天)、住院伙食补助费2480元(124天×20元∕天)、营养费2480元(124天×20元∕天)、残疾赔偿金52686元(8781元∕年×20年×0.3)、鉴定费1250元、交通费1000元、后续治疗费10000元、被抚养人生活费16960元(5653元∕年×13年×0.3×0.5+5653元∕年×7年×0.3×0.5)、精神损害抚慰金10000元，合计219265.26元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告杨亮辉辩称，1、被告杨亮辉与原告不存在雇佣劳务法律关系；2、原告系提供劳务的过程中受到损害；3、被告杨亮辉不存在选任过失，且已积极向原告赔偿；4、原告的伤残经重新鉴定，由八级伤残变为十级伤残，请求法院重新计算赔偿数额；5、由各方分摊原告重新鉴定的费用1000元。
被告邓永新辩称，1、被告邓永新与原告系合伙关系，并不是雇佣关系，被告邓永新不需要承担法律责任；2、原告诉求的费用过高，应结合原告挂床的事实等依法予以减少；3、原告受到损害的具体侵权人为被告董飞龙，根据侵权法的规定，被告邓永新不承担法律责任；4、原告本身存在过错，没有尽到注意义务，自身应承担责任；5、根据重新鉴定的结果，费用清单应当要重新核算，该费用应根据各当事人的过错来承担。
被告董飞龙辩称，1、被告董飞龙与本案没有任何法律关系，与其他当事人不存在任何合同或雇佣关系，亦未收取任何费用或报酬；2、被告董飞龙不是事故车辆的车主，与事故车辆没有法律关系；3、请求法院驳回原告对被告董飞龙的诉请。
根据原、被告的诉辩，本案争议的焦点为：1、原告和被告邓永新之间是雇佣关系还是合伙关系？2、吊车的车主是谁？3、原告受伤造成的损失应由谁承担及承担的比例是多少？
原告张德全为支持其诉讼请求，在本院规定的举证期限内提供的证据有：
1、原告的身份证复印件1份、户口本复印件4份、结婚证复印件1份，用以证明原告及被抚养人的身份等项；
2、被告杨亮辉、邓永新身份证复印件各1份，用以证明被告杨亮辉、邓永新的身份情况；
3、钢结构安装施工合同复印件1份，用以证明被告杨亮辉将位于弋阳县兴旺实业有限公司钢结构工程以包工包料的形式发包给邓永新；
4、入院记录复印件、出院记录复印件、手术记录复印件共5份、疾病鉴定证明1份，用以证明原告受伤后被送入贵溪市人民医院治疗124天，诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折、右胫腓骨远端粉碎性骨折；
5、贵溪公众司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，用以证明原告损伤经鉴定为八级伤残，误工损失日为240日，后续治疗费为10000元整；
6、医疗费发票1份、费用清单4份，用以证明原告因伤治疗花去医疗费人民币90269.26元；
7、鉴定费发票2份，用以证明原告因伤做司法鉴定花去鉴定费用1250元整；
8、证明人曾建兵、代强的证明各1份，用以证明原告张德全受被告邓永新雇佣期间于2013年12月11日在弋阳县兴旺公司钢结构工程工地受伤。
被告杨亮辉在本院规定的举证期限内提供的证据有：
1、被告董飞龙常住人口登记表复印件1份，用以证明被告董飞龙的身份信息；
2、弋阳县公安局港口派出所出具的询问笔录复印件1份(与原件核对无异)，用以证明原告受伤的经过及治疗等情况；
3、鹰潭鑫明司法鉴定中心［2015］法医鉴字第283号司法鉴定文书一份，用以证明原告的伤残经重新鉴定，右股骨粗隆间粉碎性骨折、右胫腓骨远端粉碎性骨折的伤残等级均为十级；
4、鉴定费发票原件一份，用以证明鉴定费用花费1000元。
被告邓永新在本院规定的举证期限内提供的证据有：鹰潭市中级人民法院于2015年4月24日记录的庭审笔录复印件一份，用以证明被告邓永新与原告是合伙关系；被告董飞龙在本案中应当承担责任。
被告董飞龙在本院规定的举证期限内未提供证据。
根据被告杨亮辉的申请，本院依法调取了原告在贵溪市人民医院住院期间的体温单18份，用以证明原告挂床41天。
经庭审质证，被告杨亮辉、邓永新、董飞龙对原告提供的证据质证意见如下：
被告杨亮辉对原告提供的证据的质证意见是：对证据1(身份证、户口本、结婚证复印件)中的结婚证、身份证、张凯文系原告的儿子无异议。但对张睿是否为原告的女儿有异议，认为张睿与原告未登记在同一个户口本上。对证据2(被告杨亮辉、邓永新身份证复印件)无异议。对证据3(钢结构安装施工合同复印件)真实性、合法性无异议，认为证明了原告和被告邓永新存在合伙关系。对证据4(入院记录、出院记录、手术记录复印件、疾病鉴定证明)无异议。对证据5(司法鉴定意见书)有异议，认为应当以重新鉴定的结果为准。对证据6(医疗费发票、费用清单)的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为用药费用过高。对证据7(鉴定费发票)无异议。对证据8(证明)有异议，认为证人应出庭作证。
被告邓永新对原告提供的证据质证意见是：对证据1(身份证、户口本、结婚证复印件)、证据2(被告杨亮辉、邓永新身份证复印件)的质证意见同被告杨亮辉。对证据3(钢结构安装施工合同复印件)的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为恰恰证明了被告邓永新与原告系合伙承包工程，以邓永新的名义签订合同后，提供了复印件给原告。对证据4(入院记录、出院记录、手术记录复印件、疾病鉴定证明)中的住院124天有异议，认为应当结合挂床时间综合认定住院天数。对证据5(司法鉴定意见书)有异议，认为应当以重新鉴定的结果为准。对证据6(医疗费发票、费用清单)，认为应当采用重新鉴定结论，初次鉴定的费用由原告承担。对证据7(鉴定费发票)无异议。对证据8(证明)的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为不能反映原告和被告邓永新之间存在雇佣法律关系。
被告董飞龙对原告提供的证据质证意见是：对证据1、2、3、4、5、6、7的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为与自己无关。对证据8的真实性、合法性有异议，认为两份证词内容如出一辙。对关联性有异议，认为无法证明吊机是否存在操作不当，也不能证明吊机的车主是谁。
原告对被告杨亮辉提供的证据的质证意见是：对证据1(董飞龙常住人口登记表)、证据2(询问笔录复印件)无异议。对证据3(重新鉴定司法文书)的真实性无异议，但对合法性、关联性有异议，认为原告初次伤残鉴定适用的是“工伤标准”，而重新鉴定却适用了“道路交通标准”，两次鉴定均应适用“工伤标准”。初次鉴定的后续治疗费10000元应当适用。对证据4(鉴定费发票)中的鉴定费，认为应由被告方承担。
被告邓永新对被告杨亮辉提供的证据的质证意见是：对证据1(董飞龙常住人口登记表)无异议。对证据2(询问笔录复印件)的真实性有异议，认为不能反映原告和被告邓永新之间是雇佣关系。对证据3(重新鉴定司法文书)无异议，认为应适用“道交标准”。对证据4(鉴定费发票)无异议。
被告董飞龙对被告杨亮辉提供的证据的质证意见是：对证据1、2、3、4的真实性、合法性没有异议，但对关联性均有异议，认为自己不是本案的赔偿主体。
原告对被告邓永新提供的证据的质证意见是：认为不能证明原告与被告邓永新是合伙关系，但对被告董飞龙应承担责任的证明事项没有异议。
被告杨亮辉对被告邓永新提供的证据无异议。
被告董飞龙对被告邓永新提供的证据的质证意见是：对真实性无异议，但对合法性和关联性有异议，认为与自己无关。
原告对被告杨亮辉申请法院调取的体温单18份的意见是：对真实性无异议，但对关联性有异议，认为不能仅凭体温单就认定原告没有住院治疗，应当要结合医嘱综合认定。
被告邓永新对被告杨亮辉申请法院调取的体温单18份无异议。
被告董飞龙对被告杨亮辉申请法院调取的体温单18份的意见是：对真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为与自己无关。
经各方当事人质证，原告提供的证据1(身份证、户口本、结婚证复印件)客观真实，张睿出生于原告与占桂荣婚姻存续期间，且户口登记在占桂荣名下，与占桂荣是母女关系；故对原告提供的证据1，本院予以采信。被告杨亮辉、邓永新、董飞龙对证据2(被告杨亮辉、邓永新身份证复印件)的真实性均无异议，本院予以采信。被告杨亮辉、邓永新、董飞龙对证据3(钢结构安装施工合同复印件)、证据4(入院记录、出院记录、手术记录复印件、疾病鉴定证明)的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，本院对证据3、证据4的真实性予以采信。对原告提供的证据5(司法鉴定意见书)，因被告杨亮辉的申请，对原告的伤残等级进行了重新鉴定。经鹰潭鑫明司法鉴定中心重新鉴定，原告右股骨粗隆间粉碎性骨折、右胫腓骨远端粉碎性骨折的伤残等级均为十级。故对原告提供的证据5(司法鉴定意见书)中的伤残等级为八级，本院不予采纳；对其它内容，本院将结合其他证据综合评判。对证据6(医疗费发票、费用清单)、证据7(鉴定费发票)的真实性、合法性，本院予以采信。对证据8(证明)，本院将结合其他证据综合评判。
对被告杨亮辉提供的证据1(董飞龙常住人口登记表)，原告、被告邓永新、董飞龙均无异议，本院予以采信。对被告杨亮辉提供的证据2(询问笔录)的真实性、合法性予以采信，对其证明内容，本案将结合其他证据综合评判。对原告的伤残情况，应以重新鉴定为准，故对证据3(重新鉴定司法文书)、证据4(鉴定费发票)，本院予以认定。
对被告邓永新提供的证据(鹰潭市中级人民法院于2015年4月24日记录的庭审笔录)，本院将结合其他证据综合评判。
对被告杨亮辉申请法院调取的体温单18份，本院认为，体温单仅是医院对病人定时测量体温的记录材料，但并不能直接证明原告存在挂床，需结合原告用药与否综合认定；因被告杨亮辉仅提供体温单，而未提供其他证据佐证，故本院不予采信此证据。
关于吊车的车主或实际控制人。2014年10月23日，本院开庭审理案号为（2014）贵民一初字第791号的原告张德全诉被告江西鑫海钢结构有限公司、杨亮辉、邓永新、董飞龙提供劳务者受害责任纠纷一案，证人张某在庭审中称：“我和张德全、杨亮辉、邓永新、董飞龙均是朋友关系。由于我对吊车市场比较熟悉，邓永新让我帮忙联系吊车。我联系了董飞龙，问好价钱是1500至1800元一天。我把情况反馈给邓永新，并把董飞龙的手机号码给了邓永新。”在本案庭审中，被告邓永新称：“我通过张某联系了董飞龙要吊车，吊车的价格由董飞龙和张某谈好，具体情况在（2014）贵民一初字第791号案件的庭审笔录中有记录。张某把董飞龙的电话号码给了我，吊车司机如有什么问题，都由我和董飞龙直接联系。做事的第一天，董飞龙给我打了电话，说司机不认识路，让我到铜都大桥去接司机。第一天卸材料时，我联系了董飞龙，说司机的技术不行，要求换司机。董飞龙说司机技术很好，不需要换司机。我不认识吊车司机，听张某说吊车老板是董飞龙。后来，董飞龙找我要吊车费用。我认为吊车的费用应由杨亮辉支付给董飞龙。”被告杨亮辉称：“是我先向邓永新要求换司机。我不认识吊车司机，听张某说吊车老板是董飞龙。原告受伤后，邓永新打电话给我，说董飞龙找我要吊车费用。我认为董飞龙对原告的受伤应该出钱，所以我就没有支付费用。”原告张德全称：“邓永新打电话联系董飞龙叫来的吊车。做事第一天，说吊车司机卸材料的技术不行，要求换司机。”被告董飞龙辩称，“我不是吊车车主，亦未收取任何费用或报酬。”吊车在杨亮辉等人送张德全往医院救治期间被开走，司机及吊车均去向不明。本院认为，张某、邓永新、杨亮辉、张德全的陈述能够相互印证，结合原告张德全提供的曾建兵、代强的证明以及被告杨亮辉提供的询问笔录、被告邓永新提供的鹰潭市中级人民法院于2015年4月24日记录的庭审笔录进行综合评判,确认被告董飞龙为吊车的实际控制人。
经审理查明，本院对以下事实予以确认：2013年12月8日，被告杨亮辉与被告邓永新签订了一份《钢结构安装施工合同》，约定由被告邓永新安装被告杨亮辉承包的钢结构建筑工程，工程地点为弋阳县港口，被告邓永新包工不包料，工程总价为43691元。被告邓永新通过张某联系了被告董飞龙要吊车。2013年12月11日上午，被告杨亮辉带领曾建兵及原告张德全在货车上卸钢材。按操作要求，张德全、曾建兵将钢材捆绑后挂上吊车的挂钩并离开到安全位置，再向吊车司机打手势示意可以起吊，吊车才能进行起吊钢材作业。当时，张德全、曾建兵未向吊车司机示意起吊，吊车司机即开始起吊作业，起吊后的钢材向张德全、曾建兵撞过来。曾建兵被杨亮辉拉了一把，未被钢材撞到。但张德全却被钢材撞击，坠落地面受伤。被告杨亮辉在工友的帮助下立即将原告张德全送往贵溪市人民医院进行治疗。在此期间，吊车被开走，司机及吊车均去向不明。原告张德全经治疗，住院124天，花去医疗费90269.26元，出院诊断为：1、右股骨粗隆间粉碎骨折；2、右胫腓骨远端粉碎骨折；3、右股骨骨折手术后。2014年6月6日，经贵溪公众司法鉴定中心鉴定，原告张德全伤残等级为八级伤残，后续治疗费为10000元整。迄今为止，被告杨亮辉向原告张德全已支付39600元，被告邓永新分文未付。2014年6月30日，原告向本院起诉，要求判如所请。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。2014年11月27日，本院作出(2014)贵民一初字第791号民事判决。宣判后，原告不服提出上诉。2015年4月24日，鹰潭市中级人民法院作出(2015)鹰民一终字第99号民事裁定，撤销本院作出的(2014)贵民一初字第791号民事判决，发回本院重审。
2015年7月9日，本院重新立案受理了本案。2015年7月10日，原告张德全向本院申请撤回对被告江西鑫海钢结构有限公司的起诉。2015年7月17日，本院作出(2015)贵民一初字第1019-1号民事裁定，准许原告张德全撤回对被告江西鑫海钢结构有限公司的起诉。2015年7月10日，原告张德全向本院申请追加弋阳县兴旺实业有限公司为本案被告。因原告未在本院指定的期限内提供被申请人弋阳县兴旺实业有限公司的相关主体身份信息，亦未向本院提供弋阳县兴旺实业有限公司与本案有直接利害关系的相关材料。2015年7月29日，本院作出(2015)贵民一初字第1019-2号民事裁定，驳回原告张德全追加弋阳县兴旺实业有限公司为本案被告的申请。2015年8月17日，被告杨亮辉向本院提出申请，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定。2015年9月21日，鹰潭鑫明司法鉴定中心出具了［2015］法医鉴字第283号司法鉴定文书一份，原告的伤残经重新鉴定，右股骨粗隆间粉碎性骨折、右胫腓骨远端粉碎性骨折的伤残等级均为十级。原告此次重新鉴定费为1000元，由被告杨亮辉支付。
另查明，原告张德全系农业户口，其配偶占桂荣系非农业户口。2003年8月28日，生育一女，取名张睿，非农业户口。2009年3月3日，生育一子，取名张凯文，农业户口。
又查明，2013年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资28569元、农村居民人均年纯收入为8781元、农村居民人均年生活消费支出5654元、城镇居民人均年消费性支出13851元。
再查明，原告张德全、被告邓永新均无钢结构安装资质。
本院认为，被告杨亮辉与被告邓永新签订的《钢结构安装施工合同》，系双方真实意思表示，合法有效，二者之间成立承揽合同关系。原告张德全主张与被告邓永新之间系雇佣关系，但未提供证据予以证明其主张。相反，被告邓永新辩称与原告系个人合伙关系，结合本案其它证据材料，本院认定原告张德全与被告邓永新之间系个人合伙关系。被告杨亮辉将钢结构安装工程交由被告邓永新施工承揽，但却未审查被告邓永新是否具有钢结构安装资质，被告杨亮辉作为定作人，具有选任过失，应对原告张德全的损害承担相应的赔偿责任。原告张德全为合伙人的共同利益，在卸钢材活动中，不慎受伤，被告邓永新作为合伙经营的受益人之一，应当给予原告张德全适当的经济补偿。具体补偿比例，由本院酌定。原告张德全主张被告董飞龙对其损害承担相应赔偿责任，由于被告董飞龙为吊车的实际控制人，故对原告张德全的此项主张，本院予以支持。原告张德全系完全民事行为能力人并具有一定操作能力,在提供劳务过程中未尽到安全注意义务造成自身损害，应当承担相应责任。
原告诉请的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、后续治疗费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金符合法律规定，本院予以支持，具体数额，由本院依据标准依法判定。经本院核算，1、医疗费90269.26元；2、误工费14558.22元（186天×28569元/年÷365天）；3、护理费9705.48元（124天×28569元/年÷365天）；4、住院伙食补助费1860元（124天×15元/天）；5、营养费1860元（124天×15元/天）；6、残疾赔偿金17562元（8781元/年×20年×10％）；7、鉴定费2250元(1250元+1000元)；8、因原告张德全未提供交通费发票，故由本院酌情认定为200元；9、原告主张后续治疗费10000元，因原告的两处伤残均达到十级，本院予以支持；10、原告女儿张睿系非农业户口，但原告却以农村居民人均生活消费支出计算张睿的被抚养人生活费，符合民事权利处分原则，本院予以支持。被抚养人生活费为5088.6元（女儿张睿：5654元/年×6年÷2×10％）＋（儿子张凯文：5654元/年×12年÷2×10％）；11、原告主张的精神损害抚慰金，本院予以支持，具体数额由本院酌定。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告的医疗费90269.26元、误工费14558.22元、护理费9705.48元、住院伙食补助费1860元、营养费1860元、残疾赔偿金17562元、鉴定费2250元、交通费200元、后续治疗费10000元、被抚养人生活费5088.6元、精神损害抚慰金3000元，合计156353.56元。由被告杨亮辉、邓永新、董飞龙各承担25％即39088.39元，限在本判决生效后一个月内向原告张德全付清；剩下25％即39088.39元，由原告张德全自己承担；
二、驳回原告张德全的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4590元，由原告张德全负担1147.5元，由被告杨亮辉、邓永新、董飞龙各负担1147.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。
审 判 长 江细旺
代理审判员 熊娇娇
代理审判员 吴晓菲
二〇一六年一月十四日
代书 记员 黄 晴