山东省德州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁14刑终23号
原公诉机关山东省德州经济开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张存畅。
辩护人万继先、王忠杰河南华豫律师事务所律师。
山东省德州经济技术开发区人民法院审理德州经济开发区人民检察院指控原审被告人张存畅犯非法买卖枪支、弹药罪一案，于二Ο一六年十二月二十三日作出（2015）德开刑初字第6号刑事判决。原审被告人张存畅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人张存畅，听取其辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人张存畅于2014年6月来到德州。自8月起，被告人张存畅通过网络非法购买非军用枪支散件并在网上进行销售，从中赚取差价。同年8月31日，被告人张存畅通过快递邮寄方式以900元的价格向山东省莱芜市的张某销售了枪支散件，张某用此枪支散件与其在网上购买的其它枪支散件组装成一支气枪。2015年1月7日18时许，德州市公安局经济技术开发区分局侦查人员在德州市经济开发区天衢东路吉利4S店内将被告人张存畅抓获。同日，在被告人张存畅租住处搜出枪身子、枪用消声器、枪用扳机件等疑似枪支散件560件、铅弹1532发。经中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定，560件疑似枪支散件中有307件为气步枪零部件，其中有209件为气步枪主要零件，铅弹系气枪铅弹，总数不少于1532发。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）物证（照片）
在被告人张存畅租住处提取的枪支散件、发货清单及电脑中成品枪及内部配件结构图、陈志超、李光宇身份证等物证（照片），当庭经被告人辨认,无异议。
（二）书证
1.常住人口基本信息、流动人口信息，证实被告人张存畅出生于1990年3月15日，户籍地菏泽市单县莱河镇张桥行政村张三庙村20号。
2.搜查笔录及扣押清单，证实2015年1月7日，公安机关在被告人张存畅租住处搜出560个疑似枪支散件、铅弹1772个，笔记本电脑1台，手机4部、发货清单94张、半成品枪支1支及2张名为陈志超和李光宇的身份证等物品。2015年1月27日在山东省莱芜市莱城区羊里镇北留村张某住处搜出秃鹰气枪1支、打气筒1个、手机1部、笔记本电脑1台、纸盒2个并予以扣押。
3.淘宝交易记录截图、旺旺聊天记录，证实被告人张存畅使用别名张毅通过淘宝旺旺与张某聊天的方式向其出售过价值900元的枪支散件。
证人证言
证人张某证实,2014年8、9月份，其在QQ群里看到有买枪的信息，经与QQ群里一个昵称叫“幽灵犬”的聊天，该人发给其一个淘宝链接，进入后通过与旺旺账号pingpinganan688联系，以900元价格在该淘宝店购买了一个枪身和一套内部组装件，寄件人叫张毅；后发现还少配件，10月份又从其他网店购买了部分配件，成功组装气枪1支，经试用，该气枪可以把墙皮打下来。
（四）被告人的供述与辩解
被告人张存畅供述，其于2014年8月份左右开始购买枪支配件，目的是组装高压气枪玩，后通过网络非法购买非军用枪支散件并在淘宝网开网店进行销售来赚取中间差价。开始主要以买家主动联系并将钱打到账户名为ｚｈｃ×××＠126.ｃｏｍ支付宝后，再将买家所需购买的配件及收货地址通过网名为“小柒平安”的QQ告诉卖家，由卖家直接发货的销售模式来进行枪支配件买卖交易。后来用李光宇的身份证注册的“小柒平安”和陈志超的身份证注册的“pingpinganan688”的淘宝店进行出售。其在网上共购买过4次枪支配件，卖出枪身子十多个，枪支小零件记不清了。并供述枪支配件组装成的气枪是仿“秃鹰”气枪。
（五）鉴定意见
1.德州市公安局电子物证检验鉴定中心出具的德公（网安）鉴[2014]0007号报告书经对在被告人张存畅处提取的Y460笔记本及小米手机进行技术鉴定，发现QQ54×××34账号、微信号码×××、阿里旺旺账号pingpinganan688，证实被告人张存畅联系枪支、弹药的情况。
2.中国刑事警察学院物证鉴定中心出具的中警鉴字[2016]349号检验意见书，证实送检的疑似枪支散件中，有307件气步枪零件为枪支零部件；检材20160349J12为气枪铅弹，总数不少于1532发。
（六）视听资料、电子数据
录像光盘，证实侦查机关对被告人张存畅租住处进行搜查时的情况。
原审法院认为，被告人张存畅以营利为目的，通过网络购销方式非法购买、销售气枪散件和气枪铅弹，其行为已构成非法买卖枪支、弹药罪。扳机护圈并不在枪支主要零件及性能特征明细表中，故本案扣押的98件扳机护圈不应认定为散件，应在司法鉴定中的307件枪支零部件中予以扣除。根据最高人民法院的司法解释，非成套枪支散件以每30件为一成套枪支散件计，认定被告人张存畅非法买卖枪支6.97支，气枪铅弹1532发。公诉机关指控被告人张存畅非法买卖枪支散件属情节严重，与事实不符，应予纠正。鉴于被告人张存畅到案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，且非法购买的枪支散件、铅弹大部分被追缴，未造成严重后果，依法可以从轻处罚。据此，为打击犯罪，维护公共安全，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项、第七条之规定，以被告人张存畅犯非法买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑七年；被扣押的物品予以没收，并由扣押机关予以处理。
宣判后，原审被告人张存畅不服，以“1.一审判决认定其买卖枪支6.97支有误，应认定为5支；2.其应认定为自首”为由，提出上诉。上诉人张存畅的辩护人提出了相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
二审期间，上诉人张存畅及其辩护人均未提交新的证据。
关于上诉人张存畅及其辩护人所提“一审判决认定其买卖枪支6.97支有误，应认定为5支”的上诉理由及辩护意见。经查认为，原审法院根据最高人民法院的司法解释，按照非成套枪支散件以每30件为一成套枪支散件计，认定被告人张存畅非法买卖枪支6.97支，表述不当，应当认定为枪支6支、散件29件。
关于上诉人张存畅及其辩护人所提“张存畅应认定为自首”的上诉理由及辩护意见。经查认为，上诉人张存畅系被抓获归案，而非自动投案，其行为不成立自首。故上诉人张存畅的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人张存畅以营利为目的，通过网络购销方式非法购买、销售气枪散件和气枪铅弹，其行为已构成非法买卖枪支、弹药罪。上诉人张存畅非法买卖枪支6支、散件29件、气枪铅弹1532发，原审判决认定上诉人张存畅非法买卖枪支6.97支属表述不当，依法予以纠正。上诉人张存畅的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。原审法院的审理在诉讼程序上存在瑕疵，但不影响案件定罪量刑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，鉴于非法购买的枪支散件、铅弹大部分被追缴，未造成严重后果，可依法对上诉人张存畅从轻处罚，原审量刑偏重，应依法改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（二）、（三）项、第七条的规定，判决如下：
维持德州经济技术开发区人民法院（2015）德开刑初字第6号刑事判决书第一项的定罪部分和第二项，即被告人张存畅犯非法买卖枪支、弹药罪；被扣押的物品予以没收，并由扣押机关予以处理；
撤销德州经济技术开发区人民法院（2015）德开刑初字第6号刑事判决书第一项的量刑部分，即被告人张存畅犯非法买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑七年；
上诉人张存畅犯非法买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月8日起至2020年1月7日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李进生
代理审判员 李朝辉
代理审判员 林清梅
二〇一七年三月十四日
书 记 员 张姝婕