西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0113民初字988号
原告杨秀波。
委托代理人张其鸾，陕西索平律师事务所律师。
被告陕西启航建筑劳务有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区太白南路263号新一代国际公寓3幢7层706室。
法定代表人郭德顺，系该公司总经理。
委托代理人董卫华，陕西至正律师事务所律师。
委托代理人赵严，陕西至正律师事务所律师。
原告杨秀波与被告陕西启航建筑劳务有限公司（以下简称“启航公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨秀波及其委托代理人张其鸾、被告启航公司的委托代理人董卫华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结���
原告杨秀波诉称，被告系位于灞桥区浐河东路旁的模麓湾国际4号、5号楼劳务承包方。2014年8月24日，原告经人介绍到被告工地从事吊大板工作。在原告工作期间，被告未提供充分安全保障，而且为了加快施工进度，强令原告等不分昼夜上班。2015年1月13日凌晨2点半左右，原告在吊板过程中被大板撞到后受伤。后经解放军第四军医大学唐都医院诊断治疗，诊断为：左胫骨平台骨折、多处软组织受伤。原告住院治疗20天后于2015年2月2日出院。2015年12月21日经西安交通大学法医司法鉴定中心鉴定原告的伤残等级为九级，二次手术费用约8000元，误工时间为180日，护理期限为90日。原告受伤后在赔偿问题上与被告不能达成一致，先后经灞桥区劳动人事仲裁委员会以及两级人民法院对劳动关系进行了处理。为维护自己合法权益，故原告起诉至法院，请求判令被告赔偿原告护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、二次手术费、鉴定费、被扶养人生活费、精神抚慰金等各项损失合计261228元，并承担本案诉讼费。
被告启航公司辩称，原、被告之间签订有《吊板工程劳务工程书》，双方对工作内容明确约定由原告承包模板吊装工程，原告对其完成工作成果质量承担保证责任。原告担负交付工作成果的义务，而非单纯提供劳务。从原告获取的报酬来看，根据合同和结算单显示，原告合计175946.97元，如按其工作天数共165天，每天1066元，远超当地劳务报酬平均水平，显然原告获取的报酬并非仅为提供劳务的对价，其中包含其所提供的技能及风险所体现的价值，即该报酬实为原告交付工作成果的对价。并且，被告也是据双方签订的合同与原告结算，并将工程款向原告支付完毕。同时，在原告起诉的劳动争议案件中，���级法院生效的判决已经认定，双方系劳务承包合同关系即承揽合同法律关系，并非提供劳务关系。因此，事件发生的后果应由原告自担。其次，原告在本案施工之前已有两三年的工作经验，其应知晓从事此类工作应注意事项和佩戴安全措施，却在作业中未按规程操作，其本人未尽到审慎义务造成事件发生，其应自行承担责任。被告无义务在施工现场指导其作业，也没有相关管理制度约束原告，也不向其提供吃住，原告也无证据证明被告存在过错，被告对原告受伤并无过错。综上，原、被告之间系劳务承包关系，原告以提供劳务者受害责任纠纷起诉属定性错误，被告对原告受伤并无过错，应当驳回原告的诉请。
经审理查明，被告启航公司系麓湾国际4#、5#楼项目的劳务承包方。2014年8月24日，原告与被告签订《模麓湾国际4#、5#楼吊板工程劳务合同书》，约定由原告承包麓湾国际4#、5#楼1层至顶层所有的大模板吊装工程，所有模板吊出吊入、清理、刷油等工程，承包方式为原告包工，被告供料。协议第六条约定，若发生一千元以下的工伤医疗费，均由原告承担。发生一千元以上的工伤医疗费，由被告承担。协议书第九条结算与付款约定，按模板接触面积4.5元／㎡计算（含吊装大板时的指挥，若劳五公司配指挥按4元／㎡计算），楼梯除外。分项工程经验收达到合格标准后，原告方负责人持本协议书、财务结算清单、保管员提供的工具归还证明、财务人员提供的借款证明、被告现场工长签发的工程量验收汇总表、工程量计算书等六份资料与被告主管人员结算。原告方进场发生工程量15天后每月借生活费2000元，主体8层封顶后付主体6层下工程量的70%，主体封顶、屋面花架完成后15日内付实际完成工程量100%，付款时由项���部监督按工人工资表必须付到工人手中。上述协议签订后，原告与其他两位工人一起施工。2015年1月13日凌晨在吊板过程中，原告未系安全带站在约三米高的架子上，不慎被大板碰上后坠落后受伤。事故发生后，原告被送往解放军第四军医大学唐都医院救治，伤情经医院诊断为：左胫骨平台骨折、多处软组织挫伤。原告共住院20天，共花费医疗费36933.43元，已由被告支付。被告在原告住院期间另支付2000元生活费。诉前，原告自行向西安交通大学法医学司法鉴定中心申请伤残等级、二次手术费用、误工期限、护理期限等鉴定，鉴定意见为，原告的伤残等级应属九级，二次手术费用约需人民币8000元，误工期限建议为180天，护理期限为90日。原告花费鉴定费3296元。原告为农村户籍，陕西省2014年农村居民人均纯收入为7932元。2014年全国城镇私营单位就业人员年平均工资为36390元。
另查，事故发生后，原告向西安市灞桥区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求确认其与被告之间存在劳动关系。该仲裁委员会作出灞劳人仲案字［2015]95号裁决后，被告不服向本院提起诉讼。2015年9月7日，本院作出（2015）雁民初字第03175号民事判决书，认为原、被告之间系劳务承包关系。后原告不服该判决书提出上诉。2015年11月26日，西安市中院作出（2015）西中民二终字第02517号民事判决书，认为原被告间存在工程款的支付关系，遂驳回原告的上诉，维持原判。庭审中，原告陈述其已经从事此类工作两三年，但并不清楚高空作业的安全规范要求，承认其与被告之间签订承包合同，并提交证人证言及结算票据等证据，证明其与其他两名工人一起为被告提供劳务，并由被告提供工作服、工作帽，工作内容及过程并受被告监督，故被告作为雇主应承���全部赔偿责任。而被告对此不予认可，认为双方系劳务承包关系，故原告的损失应由其自己承担。经询，原告与被告签订合同后，与其余两名工人一起在工地提供劳务，与被告按照工作量结算劳务费后三人平均分配。
庭审中，原告主张下列费用：1、住院伙食补助费1000元，按日50元、住院20天计算；2、营养费5000元，按日50元计算100天，提交出院医嘱；3、护理费13500元，按照每天150元计算90天，提交鉴定意见书；4、误工费87972元，按照原告在被告处结算的三人四个月劳务费共175946元为标准计算月劳务费为14662元，共计算6个月，并提交结算单、鉴定意见书；5、残疾赔偿金97464元，认为原告虽为农村户籍，但长期在城市居住生活，故按照2014年陕西省城镇居民人均可支配收入为24366元、九级伤残计算20年，提交原告的租房合同、鉴定意见书；6、二次手术费8000元，��据鉴定意见书主张；7、鉴定费3200元，提交鉴定费票据；8、被扶养人生活费35092元，认为原告之母丧失劳动能力需原告抚养，未提交相关证据；9、精神抚慰金10000元。以上共计261228元。
以上事实，有病历、住院病案、票据、证人证言、房屋租赁合同、劳务合同书、结算单民事判决书等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿相应的医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费等费用。本案争议的焦点为原告与被告之间为何种关系、被告应承担何种责任及原告的损失是否合理合法。经过法庭调查，依据生效的民事判决书以及原、被告的陈述可以确认，原告与被告之间签订《模麓湾国际4#、5#楼吊板工程劳务合同书》，由原告承包被告工地��大模板吊装工程。因此，原、被告间为劳务承包关系。同时，根据双方之间的合同约定，在劳务过程中，原告既是劳务承包人，又是实际的施工人，与其他两名工人接受被告的统一指挥和管理安排，且双方还约定承包方式为“原告包工，被告供料”，因此，被告作为工程的发包方有义务为原告提供完备的安全环境及安全设施。但是，本案被告承认其未向原告配备安全帽、安全带等安全设施，的确未尽到相应的管理及安全保护义务，故被告对原告的受伤应承担相应的管理责任。而原告本身系劳务承包人，加之其已经从事该行业两三年之久，在明知未系安全带存在危险仍继续站在约三米高的架子上提供劳务，其自身也未尽到安全注意义务，存在明显的过错，亦应承担相应的责任。结合双方的劳务承包关系、合同约定以及事故发生的过程，酌定被告按照50%的比例向原���承担责任为宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告因此次事故产生以下费用：医疗费部分，依据票据确定为36933.43元，已由被告支付；住院伙食补助费，按每天30元标准，计算住院20天为600元；二次手术费，依据鉴定意见书确定为8000元；营养费，按照每天20元标准计算住院20天为400元；护理费，因原告未提交护理人的相关误工证据，故结合鉴定意见书确定的护理期限为90日，按照每日100元计算为9000元；误工费部分，因原告未能提交事发前的固定收入的相关证据，也不能举证证明最近三年的平均收入，但考虑到原告确系有劳动能力的成年人及事发前从事的工作，且在工作中受伤的事实，故按照2014年全国城镇私营单位就业人员年平均工资为36390元，误工期限为180日，计算为17946元；残疾赔偿金，原告提交的《房屋���赁合同》显示，原告租房时间为2014年7月18日，距离原告受伤之日亦不足一年，不足以证明原告已在城镇居住生活一年以上，且原告也无其他证据予以证明，故原告主张按照城镇标准计算残疾赔偿金，证据不足，本院不予采信。因原告为农业户籍，伤残等级为九级，故按照陕西省2014年农村居民人均纯收入7932元，伤残赔偿系数为0.2计算20年为31728元；鉴定费原告主张3200元，属于合理支出，本院予以支持；被扶养人生活费部分，原告未举证证明其母丧失劳动能力又无其他生活来源，故本院不予支持。以上总计107807.43元，其中，被告已经支付医疗费36933.43元，现金2000元。至于精神抚慰金部分，结合原告的伤残情况以及受伤的过程，确定为2000元。因此，根据上述比例并扣除被告已经支付的部分计算，被告还应赔偿原告16970.28元。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告陕西启航建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨秀波二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等费用共计人民币16970.28元。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告杨秀波其余的诉讼请求。
本案案件受理费5218元，被告陕西启航建筑劳务有限公司521元，由原告承担4697元。因原告已垫付，被告于支付上述款项时一并支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 叱红梅
人民陪审员 高雪梅
人民陪审员 王铁柱
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 曾 珍