新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院
民 事 判 决 书
(2013)昌民一初字第01613号
原告：王海斌，男，回族，1965年8月3日出生，驾驶员。
委托代理人：张春利，新疆广泽律师事务所律师。
委托代理人：马永新，男，回族，1956年2月23日出生，系原告妻哥，昌吉市五星物业有限公司经理。
被告：祁红军，男，汉族，1966年6月20日出生，新疆道路桥梁工程总公司第二工程处职员。
委托代理人：ＸＸ，新疆新蓝天律师事务所律师。
原告王海斌与被告祁红军提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2013年7月30日受理后,依法组成合议庭,于2013年12月9日公开开庭进行了审理。原告王海斌委托代理人马永新，被告祁红军委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王海斌诉称：原告经外甥张涛介绍为被告开车。被告在吉木萨尔县承包了吉木萨尔县路桥公司修路工程。原告给被告开车拉沙子，被告每月支付3000元工资。2010年10月25日原告在工地工作时，被翻斗车压伤。被告将原告送至吉木萨尔县人民医院、昌吉州人民医院治疗，诊断为：右侧肱骨骨折。原告于2010年11月10日出院，出院后右臂一直红肿疼痛，经复查，发现骨不连。2012年10月16日原告再次入住昌吉州人民医院治疗，诊断为：右侧肱骨干骨折术后骨不连。原告住院期间，被告支付第一次住院费用，原告后期复查、二次住院费用，被告均未支付。原告诉至法院，请求判令：被告支付原告医疗费（含后续治疗费）36760元、误工费93690元、护理费27760元、营养费2250元、住院伙食补助费625元、法医鉴定费1200元、交通费及打字复印费870元，合计163200元。
被告祁红军辩称：原告驾驶的车辆系新疆路桥公司的车辆，原告在给路桥公司干活过程中发生事故，原告并非被告雇佣人员，双方没有雇佣关系。原告的工资是公司结算后，被告将工资交给原告，被告给原告发工资代表公司，属于职务行为。原告要求被告承担责任于法无据。原告自已操作不当受伤，应由原告自行承担。
原告举证，被告质证，本院认证如下：
证据一、住院小结一份、出院证一份、疾病证明书两份，证明原告的受伤情况，诊断为右侧肱骨骨折，住院十五天。住院小结、出院证及疾病证明书中住院者姓名为祁红军，但实际住院的是原告王海斌，用的是祁红军的医保卡，医疗费用都是被告付的。被告质证后对证据予以认可。本院对证据的真实性、合法性、关联性予以确认。
证据二、医疗费票据8张，二次住院病历10页，证明原告因右侧肱骨骨折术后骨不连二次住院21天，原告自行支付医疗费30760元。被告质证后，对证据的真实性认可，但被告认为造成原告术后骨不连的原因有两个：一是医疗过错，二是原告在第一次手术后活动、工作不当有关，与原告第一次发生的事故没有直接关系。本院对该证据的真实性予以确认。被告认为原告术后骨不连，是因为医疗事故以及原告术后活动不当造成的，但并未提交相关证据进行证明，故本院对被告的质证意见不予采纳。
证据三、法医鉴定意见书及鉴定费票据一张，证明原告需护理期240天、营养期180天，误工期2年3个月，后期治疗费6000元，以及原告支出鉴定费1200元。被告质证后对鉴定意见不认可，认为误工期、营养期、护理期过高，后期治疗费应当以实际发生为准。本院认为，该司法鉴定意见书是司法鉴定机构作出，被告对鉴定意见有异议，但并无反驳证据，故本院对鉴定意见书的真实性予以确认，对发生鉴定费1200元的事实予以确认。
证据四、交通费票据，证明原告因复查、鉴定所花的交通费用870元。被告质证后表示交通费请求法院酌情判决。本院对原告主张的交通费依据原告就诊情况酌情确定。
证据五、证人张涛证言证实：证人自2010年4月在博乐给被告祁红军开过车，工资是每月3500元，祁红军给证人发工资。后因被告要去乌鲁木齐干活，证人不愿去，将其舅舅王海斌介绍给被告祁红军开车。原告对证人证言认可，被告认为证人并不清楚原告给被告开车的事情，故证人证言与本案没有关联性。本院认为：证人陈述与原告陈述的情况相符，本院对证人证言予以采纳。
被告举证，原告质证，本院认证如下：
证据一、车辆登记信息两页，证明原告所驾驶的车辆是新B174**翻斗车，车辆登记车主是路桥公司，原告是为路桥公司工作，被告并没有雇佣原告。原告质证后，认为该证据是复印件，故不予质证。原告认为其是为被告工作的，工资也是被告发的，原告与被告是雇佣关系。本院认为，该证据证实车辆信息，不能证实原告与路桥公司存在雇佣关系。
原告主张的各项损失，本院核定如下：
一、原告主张医疗费30682.64元，原告提交医疗费票据予以证实，故本院予以确认。
二、原告主张后期治疗费6000元，被告质证后不认可。本院认为原告经司法鉴定，其右侧肱骨骨折内固定金属物在位，需根据骨折愈合情况择期手术取出，其住院手术费核定为6000元，故本院对后期治疗费予以确认。
三、原告主张住院伙食补助费625元，原告于2012年10月16日至2012年11月5日第二次住院治疗，共计住院21天，按照国家机关工作人员出差伙食补助费标准每日25元计算，即住院伙食补助费525元，本院予以确认。
四、原告主张营养费4500元，原告受伤前后两次住院治疗，经法医鉴定，需营养期180日，原告主张营养费4500元，数额适当，本院予以确认；
五、原告主张误工费93690元，原告因事故受伤后经住院治疗，因骨不连，再次住院治疗，经法院鉴定其误工期为两年零三个月。原告受被告雇佣时月工资为3000元，计误工费81000元，本院予以确认。
六、原告主张护理费27760元，原告因事故受伤后经住院治疗，事后骨不连，再次住院治疗，经法院鉴定其需护理期240日，护理费按职工平均工资每日106.36元计算，计护理费25526.4元，本院以确认。
七、原告主张鉴定费1200元，该费用系原告实际支出的费用，故本院予以确认。
八、原告主张交通费870元，本院结合原告的就医情况确认为200元。
经审理查明，2010年5月原告经其外甥张涛介绍为被告驾驶车辆，主要是拉运砂石料，被告每月支付原告工资3000元。2010年10月25日原告在被告指定的工地卸货时，其自行驾驶的翻斗车侧翻，导致原告被压伤。被告将原告送至昌吉州人民医院住院治疗15天，诊断为：右侧肱骨骨折。被告支付住院医疗费。出院时医嘱：制动，一月后拍片复查。2012年10月16日原告再次入住昌吉州人民医院治疗，诊断为：右侧肱骨干骨折术后骨不连。原告于2012年11月5日出院，住院21天。出院时医嘱：继续全休两个月，出院后四周复查，住院期间一人陪护。原告复查及第二次住院共计支出医疗费30682.64元。经新疆广泽律师事务所委托新疆天诚司法鉴定所对原告的后期治疗费、误工、营养、护理时限进行评定。新疆天诚司法鉴定所于2013年7月19日出具的鉴定意见为：一、右侧肱骨骨折内固定金属物取出的住院、手术全部费用为6000元；二、误工、营养、护理时限评定：从受伤之日起，误工期评定为两年三个月，营养期评定为180日，护理期评定为240日。原告支出鉴定费1200元。
本院认为：原告经其外甥介绍为被告驾驶车辆，并在被告指定的场所拉运砂石料，被告每月给付原告3000元工资，双方形成劳务雇佣关系。被告辩称原告是给路桥公司开车，被告代表路桥公司给原告发放工资，是职务行为，但被告并没有提供相应的证据证明。故本院对被告的辩解意见不予以采纳。原告在为被告提供劳务过程中受到损害，被告作为雇主应当承担相应的赔偿责任。原告在提供劳务过程中不能够谨慎操作、安全驾驶导致翻车受伤，其对损害的发生存在过错，故可减轻被告承担的赔偿责任。原告因本次事故造成的损失为：医疗费30682.64元、后期治疗费6000元、伙食补助费为525元，营养费计4500元、误工费81000元、护理费25526.4元、鉴定费1200元、交通费200元，合计149634.04元。综合本案情况及双方的过错程度，本院确定由被告赔偿原告损失70%，即104743.8元，原告其余30%损失由原告自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告祁红军赔偿原告医疗费、后期治疗费、伙食补助费，营养费、误工费、护理费、鉴定费、交通费合计104743.8元，此款应于本判决生效后十日内给付。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
本案受理费3564元，其他诉讼费80元，合计3644元，由原告承担1170元，被告承担2394元。(本案受理费及其他诉讼费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告)
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆昌吉州中级人民法院。
本判决书发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行。申请执行的期限为二年，若期限内无故不申请执行，本院则依法不予受理。
审 判 长 唐文琳
代理审判员 亢 璐
人民陪审员 朱 平
二〇一四年一月六日
书 记 员 刘 维