重庆市万州区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)万法民初字第05139号
原告扶山会，女，汉族，1954年11月16日出生，住重庆市万州区。
委托代理人邓波，重庆锦扬律师事务所律师，一般授权。
被告周云斌，男，汉族，1973年11月11日出生，住重庆市万州区。
委托代理人邱德华，重庆奎龙律师事务所律师，一般授权。
被告姚本祥，男，苗族，1962年3月25日出生，住湖北省利川市。
原告扶山会与被告周云斌提供劳务者受害责任纠纷一案，经被告申请追加姚本祥为办案的被告，本院经过审查，同意被告周云斌追加姚本祥为本案被告的申请。本院于2015年5月19日受理后，依法由代理审判员夏耒担任审判长，与人民陪审员石廷绪、金维琼组成合议庭，于2015年9月9日公开开庭进行了审理。原告扶山会及其委托代理人邓洪波，被告周云斌及其委托代理人邱德华到庭参加了诉讼，被告姚本祥经本院公告送达，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判，本案现已审理终结。
原告扶山会诉称，原告受雇于被告周云斌，到被告周云斌位于万州区恒合土家族乡箱子村4组的房屋做工。2014年7月30日，原告在挑砖的过程中，不慎从跳板上摔落受伤。随即被送往恒合土家族乡卫生院，因有骨折，又转入重庆市万州区中医院住院治疗，至2014年8月7日出院，共计住院8天。原告出院后，自行委托了重庆市万州司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级属十级；原告出院后需护理，护理时限评定为3个月，属部分护理依赖，从2014年8月9日计算；扶山会的营养时限评定为3个月；扶山会的康复费评定为3000元。现诉至法院，请求判令被告赔偿原告残疾赔偿金50423元、鉴定费2800元、出院后护理费9168.66元、营养费4500元、康复费3000元、住院护理费6519.93元、误工费8761.16元、医疗费13231.28元、共计98404.02元；诉讼费由被告承担。
被告周云斌辨称，原告与被告没有形成雇佣关系。被告周云斌将自己位于重庆市万州区恒合土家族乡箱子村4组的房屋承包给了被告姚本祥，按照370元/平方米的价格，采取的是包工包料的形式。原告扶山会系被告姚本祥雇佣的工人，其庭审中陈述的按照3角钱一块砖计价发放工资。原告的工资发放也是被告姚本祥在负责。在做工的过程中，被告周云斌也全程都没有参与过。被告周云斌的兄弟周云成也是在受被告姚本祥雇佣做工，不是代被告周云斌进行管理。被告周云斌的房屋系农村自建房，一楼一底两层，被告姚本祥具备建房的资格以及相应的技能，故被告周云斌不存在任何选任过失和责任。原告本人系六十多岁的成年女性，且本身的身体状况不是十分良好，自身应该意识到不适合在工地从事体力劳动，故原告本人应该承担相应的责任。综上被告周云斌在本案中不应该承担任何责任。原告的赔偿请求中，出院后的护理应该按照医嘱计算；营养费要按照医嘱中的计算，且原告主张的标准过高；康复费用要结合最终的鉴定结论认定；原告已经超过退休年龄，故不应该存在误工费；医药费按照正规票据予以确定，被告周云斌在原告受伤后，垫付了3000元，要求在本案中一并处理。
被告姚本祥未到庭。
经审理查明，被告周云斌找到经常在当地做建筑工程的被告姚本祥，将自己位于重庆市万州区恒合土家族乡箱子村4组的房屋以370元一个平方米承包给了被告姚本祥（包工包料），并且提前预付了31300元。2014年7月30日，原告受被告姚本祥的雇佣，到工地上从事挑砖的工作。在挑砖的过程中，不慎从跳板上跌落受伤。原告受伤后当日被送到了重庆市万州区恒合土家族乡卫生院治疗，因为存在骨折，当天转入重庆市万州区中医院住院治疗，至2014年8月7日出院，共计住院8天。期间共产生医疗费6764.07元，其中被告周云斌垫付3000元，要求在本案中一并处理。经医疗保险报销3374.82元，报销部分原告不再主张被告赔偿。原告2014年8月7日出院诊断为：“1.左侧胫骨平台粉碎性骨折；2.左侧腓骨头骨折；3.右踝皮肤挫伤；4.左膝内、外侧副韧带及交叉韧带损失？6.左股骨髁部骨折？”出院医嘱：“1.坚持继续住院手术治疗，院外正规治疗；左踝创口换药，术后2周拆线；2.若检查石膏固定，需固定8周左右，防止并发症；3.门诊随访。”原告出院后自行委托重庆市万州司法鉴定中心鉴定，该中心于2014年10月27日万司鉴[2014]法医鉴字第558号司法鉴定意见书，载明：“原告的伤残等级属十级；原告出院后需护理，护理时限评定为3个月，属部分护理依赖，从2014年8月9日计算；扶山会的营养时限评定为3个月；扶山会的康复费评定为3000元。”原告为此支付鉴定费2800元。
另查明，原告扶山会1954年11月16日出生，系城镇户口。
以上事实，有原、被告提交的书面证据、证人证言以及庭审调查中双方当事人的陈述等证据相佐证。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告系由被告姚本祥安排至被告周云斌家从事挑砖的工作，在工作受伤时系由被告姚本祥安排干活，本院依法认定原告为被告姚本祥提供劳务。被告姚本祥承包了被告周云斌的建房工程，未提供相应的安全生产条件，对本次事故发生存在重大过错，应对本案损害后果承担主要赔偿责任。被告周云斌作为发包人，其在知道或者应当知道被告姚本祥无相应安全生产条件的情况下将建房工程发包给被告姚本祥，在工程承包人的选任上存在一定过错，其应当承担相应的选任责任。原告扶山会年满六十周岁，未充分考虑自身身体情况是否能够从事该项体力劳动，到工地务工，自身也有过错，应承担相应的责任。综合被告姚本祥、周云斌及原告对本案损害后果的过错参与程度，本院酌定被告姚本祥、被告周云斌、原告扶山会的责任比例为7：2：1。
根据庭审查明的事实和证据，结合双方当事人的诉、辩意见，对原告的损失，经本院综合审查认定如下：1、医疗费3389.25。原告在重庆市万州区中医院住院期间共计花费医疗费6764.07元，被告周云斌垫付了3000元，医疗保险报销了3374.82元，保险报销部分原告不再主张要求赔偿。原告主张出院后在万州区王洪军中医内科诊所治疗花费医疗费6460元，仅举示了处方签和收据，没有正规医疗发票，故本院不予认可。原告自行估计后期治疗费需要住院期间医疗费用的二分之一，无相应的事实依据，故本院不予支持。综上原告的医疗费本院认定为3389.25元。2、护理费5220元[（8天×90元/天）+（90天×50元/天）]。原告住院8天，提供了重庆安康护理服务部收据证明支出护理费720元，本院予以认定。原告主张出院医嘱中内固定8周，与鉴定意见中出院后的护理时限相重叠，故只计算鉴定意见中的90天。出院后系部分护理，参照住院期间支付的护理标准，认定为50元/天。3、康复费3000元，有鉴定意见佐证，本院予以支持。4、鉴定费2800元，有相应票据证明，本院予以认定。5、残疾赔偿金50432元（25216元/年×20年×10%）。原告系城镇居民家庭户口，经鉴定系十级伤残，参照2014年城镇居民人均可支配收入25216元/年，计算原告的残疾赔偿金。6、营养费。原告出院医嘱中未载明有加强营养的项目，故本院不予支持。7、误工费8609元（36539元/年÷365天×86天）原告已经年满六十周岁，虽然已经超过法定退休年龄，但是依然在参与劳动，参照其从事的建筑行业城镇私营年平均工资标准36539元/年计算，考虑原告的伤情系持续误工，误工时限计算至定残前一日。以上损失共计73450.25元。按照前述责任划分，应由被告姚本祥赔偿原告51415.175元（73450.25元×70%）；被告周云斌赔偿原告14690.05元（73450.25元×20%）；其余损失由原告自行承担。被告周云斌垫付的医疗费3000元，应在被告周云斌的赔偿款项中予以品除。综上所述，应由被告姚本祥赔偿原告51415.175元；被告周云斌赔偿原告11690.05元（14690.05元-3000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决如下：
一、被告周云斌在本判决生效后十日内赔偿原告扶山会因本次损害产生的医疗费、护理费、康复费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费等各项损失共计11690.05元；
二、被告姚本祥在本判决生效后十日内赔偿原告扶山会因本次损害产生的医疗费、护理费、康复费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费等各项损失共计51415.175元；
三、驳回原告扶山会的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元，由原告扶山会承担80元，被告姚本祥承担560元，被告周云斌承担160元，此款原告扶山会已预交，由被告姚本祥和被告周云斌在给付赔偿款时一并连带支付给原告扶山会。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 夏 耒
人民陪审员 石廷绪
人民陪审员 金维琼
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 任英龙