重庆市北碚区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)渝0109刑初711号
公诉机关重庆市北碚区人民检察院。
被告人阮光明，男，1972年4月15日出生，汉族，初中文化程度，个体经营户，住重庆市北碚区(户籍所在地：湖南省南县)。曾因销售伪劣烟草专卖品，于2016年4月18日被重庆市北碚区烟草专卖局行政处罚，罚款15443元；因销售伪劣烟草专卖品，于2016年4月26日被重庆市北碚区烟草专卖局行政处罚，罚款2255元；因销售伪劣烟草专卖品，于2017年1月9日被重庆市北碚区烟草专卖局行政处罚，罚款604.20元。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2017年7月21日被刑事拘留，因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2017年8月25日被批准逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于重庆市北碚区看守所。
辩护人钟长汉，重庆合纵律师事务所律师。
被告人黄东成，男，1989年12月21日出生，汉族，初中文化程度，无业，住广东省汕头市(户籍所在地：福建省诏安县)。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2017年7月23日被刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于2017年8月25日被批准逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于重庆市北碚区看守所。
重庆市北碚区人民检察院以渝碚检刑诉[2017]783号起诉书指控被告人阮光明犯销售假冒注册商标的商品罪、被告人黄东成犯非法经营罪，于2017年11月21日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，审理期间，发现案件不宜适用简易程序，遂于2017年12月19日转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关因需要补充侦查，于2018年3月12日建议该案延期审理，本院于同日决定延期审理。2018年4月10日恢复审理。重庆市北碚区人民检察院指派检察官邓婷婷出庭支持公诉。被告人阮光明及其辩护人钟长汉、被告人黄东成均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
重庆市北碚区人民检察院指控，被告人阮光明自2016年11月以来，租赁重庆市北碚区XX路XX号经营XX超市，为了获取非法利益，其通过微信号“光明”与广东省广州市的微信昵称为“小袁”、广东省汕头市的被告人黄东成(微信昵称为“A-闽味烟草、黄大锅”)联系，以低价购买中华、云烟、玉溪、黄鹤楼、利群等伪劣卷烟，通过物流运输到北碚区其经营的XX超市进行销售。从2016年11月至2017年7月，阮光明从黄东成处购买中华、天子、利群等各类假烟共计价值人民币2442820元，从小袁处购买中华、天子、利群等各类假烟共计价值人民币152460元。
被告人阮光明购得假烟后，向下家曹某某销售假烟61865元、向任某某销售假烟49633元、向赵某某、李某1销售假烟26140元、向李某2销售假烟5545元、向钟某某销售假烟17105元，其余所购得的假烟均在超市销售给他人。
2017年7月20日，公安民警将被告人阮光明、黄东成抓获，并在阮光明租赁的北碚区XX小区X栋X单元X-
X号库房及门市查获各类假烟1255.4条，按其销售价格共计人民币171320元，在其门市查获假烟3.1条，按其销售价格共计人民币323元。在黄东成位于广东省汕头市龙湖区XX公寓XX号的住处及其车内搜出各类假烟379条，价值总计人民币25555元。
经重庆市烟草鉴别监督检验站报告认定：在阮光明库房、门市查获的卷烟，均系假冒注册商标且伪劣卷烟，在赵某某处扣押的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，在任某某、曹某某、钟某某、李某2处扣押的卷烟，除ESSE(5条)、龙凤呈祥（1条）、大前门（0.1条）以外，其于均系假冒注册商标且伪劣卷烟；在黄东成位于广东省汕头市龙湖区XX公寓XX号的住处及其粤DXXX**的车内搜出的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
针对上述指控，公诉机关举示了相应的证据予以证实，公诉机关认为，被告人阮光明销售明知是假冒注册商标的卷烟，销售金额为160277元、未销售金额为171643元，销售金额数额较大，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。被告人黄东成未经许可，经营法律、行政法规规定的专营、专卖的卷烟，非法经营数额为2698835元，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人阮光明、黄东成均具有到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚的情节。公诉机关建议判处被告人阮光明有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元；判处黄东成有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
被告人阮光明对指控的事实和罪名无异议，表示自愿认罪认罚。其辩护人对指控的事实和罪名无异议，同时提出被告人阮光明具有如实供述情节，可从轻处罚，其主观恶性不大，且无前科，销售行为亦未造成严重后果，建议对其宣告缓刑。
被告人黄东成对指控的事实和罪名无异议，表示认罪，但又提出在其住处及车内搜出的价值人民币25555元的假烟系阮光明退回的货，该25555元已经计算在卖给阮光明的假烟应收款中，不应重复计算，且自己并未将退货给阮光明补齐。
经审理查明，被告人阮光明自2016年11月以来，租赁重庆市北碚区XX路XX号经营XX超市，为了获取非法利益，其通过微信号“光明”与广东省广州市的微信昵称为“小袁”、广东省汕头市的被告人黄东成(微信昵称为“A-闽味烟草、黄大锅”)联系，以低价购买中华、云烟、玉溪、黄鹤楼、利群等伪劣卷烟，通过物流运输到北碚区其经营的XX超市进行销售。从2016年11月至2017年7月，阮光明从黄东成处购买中华、天子、利群等各类假烟共计价值人民币244280元，从小袁处购买中华、天子、利群等各类假烟共计价值人民币152460元。
被告人阮光明购得假烟后，向下家曹某某销售假烟61865元、向任某某销售假烟49633元、向赵某某、李某1销售假烟26140元、向李某2销售假烟5545元、向钟某某销售假烟17105元，其余所购得的假烟均在超市销售给他人。
2017年7月20日，公安民警将被告人阮光明、黄东成抓获，并在阮光明租赁的北碚区XX小区X栋X单元X-
X号库房及门市查获各类假烟1255.4条，按其销售价格共计人民币171320元，在其门市查获假烟3.1条，按其销售价格共计人民币323元。在黄东成位于广东省汕头市龙湖区XX公寓XX号的住处及其车内搜出各类假烟379条(不含双喜（软经典醇香)1条），价值总计人民币25555元。
经重庆市烟草鉴别监督检验站报告认定：在阮光明库房、门市查获的卷烟，均系假冒注册商标且伪劣卷烟，在赵某某处扣押的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，在任某某、曹某某、钟某某、李某2处扣押的卷烟，除ESSE(5条)、龙凤呈祥（1条）、大前门（0.1条）以外，其于均系假冒注册商标且伪劣卷烟；在黄东成位于广东省汕头市龙湖区XX公寓XX号的住处及其粤DXXX**的车内搜出的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
另查明，被告人阮光明因本案非法获利40000余元；被告人黄东成因本案非法获利30000余元。
上述事实，有被告人阮光明、黄东成的供述与辩解，并有查获的伪劣卷烟等物证，证人任某某、曹某某、李某1、赵某某、李某2、陈某某、黄某某等人的证言，搜查笔录，清点笔录，扣押笔录，辨认笔录，指认笔录，重庆市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，重庆市北碚区烟草专卖局行政处罚决定书，物流快递单，银行流水单，微信转账记录，微信聊天记录房屋租赁合同，阮光明记账本复印件，重庆市烟草质量监督检验站鉴别检验报告，归案经过及二被告人常住人口信息等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人阮光明销售明知是假冒注册商标的卷烟，销售金额为160277元，未销售金额为171643元，销售金额数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控的罪名成立。依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
被告人黄东成违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可，非法经营法律、行政法规规定的专营、专卖的卷烟，非法经营数额为269835元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。依法应处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
关于被告人黄东成提出的公安机关在其住处及车内搜出的价值人民币25555元的假烟系阮光明退回的货，自己没有给阮光明补货辩解意见，经查，被告人黄东成与阮光明之间确实发生过退换货行为，其中，阮光明分别于2017年4月5日、11日将质量不好的假烟以快递方式退给黄东成，退回给黄东成的假烟种类确有部分与从黄东成处查获的假烟种类一致，但黄东成在收到退回的假烟后又换货或按照阮光明的要求重新发货，再发(换)货应收的假烟款与之前已支付的假烟款进行了相抵。对此，有阮光明的陈述与辩解、黄东成的陈述与辩解、阮光明记账本等在案证据相印证。黄东成对该部分的辩解意见与其庭前供述矛盾，且无其他证据予以证实，而庭前供述又与在案的其他证据可以相互印证，本院认为应采信其庭前供述。关于黄东成辩解从其车上及住处查获的假烟价值25555元，该25555元已计算在销售给阮光明的假烟应收款中，不应重复计入其非法经营数额的意见，经查，公诉机关指控黄东成销售给阮光明各类假烟共计244280元，该金额中仅就退换货应收款和再发（换）货应收款进行了一次计算，并未重复计算。故从黄东成车上及住处查获的未销售假烟，亦应计入非法经营数额中。综上，对黄东成的辩解意见不予采纳。
被告人阮光明归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人黄东成归案后亦如实供述自己的罪行，虽其在庭审中认为从其住处及车内查获的价值人民币25555元的假烟不应计算入非法经营数额，但其对事实仍予以认可，依法可从轻处罚。
据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第三款、第五款、第三条第二款、第四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、被告人阮光明犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月20日起至2019年7月19日止。)
二、被告人黄东成犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月20日起至2022年7月19日止。)
三、对被告人阮光明违法所得赃款40000元依法予以追缴；对被告人黄东成违法所得赃款30000元依法予以追缴。
四、对扣押在案的假烟依法予以没收；对扣押在案的阮光明作案使用的手机2部及黄东成作案使用的手机1部等物品依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 刘向东
审 判 员 弋 萌
人民陪审员 张成华
二〇一八年五月九日
书 记 员 曾 峥