宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）固民终字第328��
上诉人（原审被告）马军，男，回族，1988年6月8日出生，初中文化，宁夏固原市人，农民，住宁夏回族自治区固原市原州区。
委托代理人王进科,代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）司全福（曾用名司耀宏），男，汉族，1967年4月14日出生，小学文化，宁夏固原市人，居民，住宁夏回族自治区固原市原州区。
被上诉人（原审原告）张志文，男，汉族，生于1958年5月25日，文盲，宁夏固原市人，居民，住宁夏回族自治区固原市原州区。
上诉人马军因农村建房施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2015）原民初字第41号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月7日公开开庭审理了本案。上诉人马军及委托代理人王进科、被上诉人司全福、张志文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年3月18日，被���马军与原告司全福、张志文签订《劳动合同书》，将位于固原市原州区明堡新村286号住宅房屋承包给原告司全福、张志文施工建设。《劳动合同书》约定：工程承包范围包括砖、支模、粉刷、沙灰、地板、面砖、卫生（混泥土为商混），不包括油顶、室内增白、外涂料、水电暖、钢筋网片。计划开工日期2014年3月18日，计划完工日期2014年6月18日。每平方工程款为420元，每层付款50000元，工程完工时一月内一次性付清。司全福、张志文要求马军每天到工程地点监督工程的实施，若马军不能按要求实行，一切后果自己负责，…。合同签定后，由被告提供材料，原告进行施工建设。工程主体面积544.51平米，附属面积136平米。至工程结束，被告共支付二原告工程款140000元，余款至今未付。2014年12月18日，二原告以被告以各种理由拒付工程款为由，诉讼要求被告支付剩余工程��117254.20元。被告以原告在施工的过程中私自变更图纸、未按约定交工、房屋质量存在问题抗辩，提出修理、补建等附条件付款方案。
原审认为，原告司全福、张志文与被告马军自愿签订的《劳动合同书》，实际为《农村房屋建设施工合同》，该合同不违反法律或行政法规强制性规定，为有效合同。双方应当按照约定全面履行合同义务。二原告施工建设至被告或其亲属接受钥匙，视为工程施工完毕并已交付。该房屋总建筑面积经原告委托测绘确定为544.51平米，以原、被告双方在合同中约定的每平方420元计算，工程款总额为228694元。除已付140000元，被告尚有88694元未付。被告逾期未付，应承担继续履行的违约责任。原告主张的136平米“附属工程”，依据原告提供的测绘机构面积测定说明，136平米位于地下一层，层高1.3米，不算建筑面积。合同中原被告亦对此建筑费用��有约定。故原告主张136平米“附属工程”工程款无事实与法律依据，本院不予支持。原、被告签订的合同中双方没有约定工程建设应当按照图纸施工，同时在施工当中，有一部分建设包括二层东西房屋的建设原告也是按照被告的要求进行施工的，合同约定施工过程中被告每日必须到场监督，负责后果自负。据上亦可认定，原告施工是按被告的要求施工，并非按照图纸设计施工。从合同约定的工程范围来看，该房屋建设为“毛坯房”，合同中原、被告对房屋质量没有做出明确约定。该房屋是否存在质量问题经本院向被告释明，被告未就质量问题申请司法鉴定，亦未提供证据证实该房屋存在质量问题，认定房屋质量符合通常标准或合同目的。综上，原告部分诉讼请求成立，本院予以支持。被告的抗辩理由部分成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条第（一）项、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：被告马军于本判决生效后十五日内一次性给付原告司全福、张志文工程款88694元。
宣判后，原审被告马军不服该判决，以原判认定事实错误、处理错误为由提起上诉，请求二审撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1、上诉人与被上诉人在2014年3月18日签订的《劳动合同书》明确约定：计划完工日期2014年6月18日，可直到目前为止，被上诉人还没有完成工程项目，也没有给上诉人竣工验收或交接工程。既然没有完成工程，也没有进行竣工验收工程，没有交接工程，没有进行工程项目结算，被上诉人凭什么进行诉讼，一审法院凭什么判决支持被上诉人的诉讼请求？2、现在被上��人如果能够向法庭出示上诉人与被上诉人双方签订认可的“竣工验收单”，双方签字认可的“建筑物交接单”、“工程结算单”，上诉人立即支付所有款项。如果被上诉人提供不了上述证据，法院判决支持被上诉人的诉讼请求没有法律依据。3、客观地说，被上诉人将楼房是建起来了，但由于该楼房出现了质量问题需要返工（如墙面面砖坑坑洼洼不平整、地板砖出现坑洼翘板、院平大理石出现倾斜大门打不开、楼房屋顶漏水等），更严重的是被上诉人擅自改变“图纸”，将二楼立柱和圈梁改变（将3-7墙改变为2-4墙）况且被上诉人至今未按“图纸”要求设计“主楼造型”，故被上诉人的起诉没有事实依据。4、关于工程款的结算问题，当时双方约定：主楼400㎡，每㎡420元，共计168000元。附楼144㎡,每㎡220元，共计是31680元，合计199680元。目前，上诉人已向被上诉人支付工程款153600元，下欠46080元（因为工程没有进行竣工验收，所以还有质量问题、没有完成的项目扣除部分、保险金等扣除部分），上诉人已基本向被上诉人支付完了工程款，一审判决由上诉人向被上诉人支付工程款88694元，没有依据。5、一审法院程序违法，主要表现在上诉人向法庭提交的证据照片、图纸未被一审法院认定，上诉人提出的鉴定请求也被法院拒绝。综上，上诉人请求二审法院改判驳回被上诉人的原审诉讼请求。
被上诉人司全福、张志文答辩称：一审法院将涉案工程的地平、地下室、大门的费用给我们没有判上，我们也接受了，所以我们认为一审判决是正确的，要求按照一审判决执行。
二审中，上诉人马军向法庭提供的证据：
1、村民马富仓与施工工人赵志杰于2014年5月20日签订的工程承包合同，证明附属工程价格是每平米220元的事实；
2、照片6份共20张，证明涉案房屋顶子漏水、地板翘起、墙面断裂的事实。
被上诉人司全福、张志文对上述证据的质证意见：证据1,与本案没有关联，上诉人所说的每平米220元是用泥盖房子的价格，混凝土全构造的都是每平米420元。证据2，对上诉人提供的关于室内的三张照片有异议，这三张室内墙面照片不是本案涉及的房子，因为上诉人的房子室内是增白的，对其他照片无异议。
本院认为，上诉人提供的证据1与本案没有关联性，对其证明效力不予认定；证据2，因被上诉人对墙面裂缝的三张照片提出异议，而上诉人提供的其他照片不能证明被上诉人所完工程
存在质量问题，而上诉人在一审法院放弃对工程质量进行鉴定，故对该组证据的证明效力亦不予认定。
被上诉人司全福、张志文在二审中未向法庭提供新证据。
二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉��马军与被上诉人司全福、张志文签订的农村房屋建设合同是双方当事人的真实意思表示，应当受到法律保护。两被上诉人按照合同约定完成了施工建设任务，上诉人应当依约向两被上诉人给付工程款。上诉人认为原审判决由其向两被上诉人支付工程款88694元没有法律依据。经二审审查，上诉人在原审庭审中对被上诉人提供的证明合同主体面积和附属工程面积的证据不表异议，又因双方当事人没有关于附属工程以及价款的约定，故原审根据双方当事人关于主体工程价款的约定以及无异议的工程主体面积，认定上诉人下欠被上诉人工程款为88694.2（544.51平米×420元-140000）元是正确的。上诉人主张已向两被上诉人支付工程款153600元，在扣除相关费用后已基本不欠两被上诉人工程款，因其并未提供证据证明已付工程款的事实，且双方亦没有关于扣除保修金等费用的约定，故上诉人认为应当扣除保险金等费用没有法律依据，认为已基本不欠两被上诉人工程款的主张不能成立。上诉人认为两被上诉人完成的工程存在质量问题并提供了相应的证据予以印证，因其提供的证据无法达到该证明目的，且在原审法院释明后亦未申请有关鉴定机构对房屋是否存在质量问题进行鉴定，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定,上诉人应当承担举证不能的法律后果。同时，根据双方当事人约定，两被上诉人施工期间上诉人应当到现场监督，现上诉人认为被上诉人并未按照图纸施工，擅自改变了图纸内容与事实不符。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，处理正确。上诉人马军的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，���决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2017元，由上诉人马军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 彤
审 判 员 马晓红
代理审判员 苟改莉
二〇一五年九月十七日
书 记 员 杨 静