四川省德昌县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川3424刑初118号
公诉机关德昌县人民检察院。
被告人巫建国，男，出生于1967年07月19日，汉族，住四川省西昌市。
被告人刘远如，绰号：白连，男，出生1971年10月11日，汉族，住四川省西昌市。
辩护人曹军，四川箭星律师事务所律师。
被告人潘家全，男，出生于1963年02月08日，汉族，住四川省西昌市。2014年12月8日因犯诈骗罪被昆明市东川区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑二年。
辩护人肖占文，四川可泉律师事务所律师。
被告人陈国友，男，出生于1974年07月08日，汉族，住四川省西昌市。2014年12月8日因犯诈骗罪被昆明市东川区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑二年。
上列四被告人因涉嫌诈骗犯罪均于2017年4月4日被刑事拘留、5月9日被逮捕。现羁押于德昌县看守所。
德昌县人民检察院于二0一七年八月十日以德检公诉刑诉〔2017〕106号起诉书指控被告人巫建国、刘远如、潘家全、陈国友犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院适用简易程序审理。本案在审理期间，德昌县人民检察院于2017年9月19日以需对被告人潘家全前犯诈骗罪被刑事处罚的执行进行补充侦查，建议本案延期审理，本院于次日同意本案延期审理。2017年10月12日德昌县人民检察院以该案已补充侦查完毕，建议恢复本案的审理，本院于次日决定恢复本案的审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，德昌县人民检察院指派检察员李必洁出庭支持公诉，上列被告人、辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
德昌县人民检察院起诉书指控：2016年11月至2017年3月期间，被告人巫建国、刘远如、潘家全、陈国友与万洪伟、程从平、孙在宇（均在逃）时分时合，先后窜至四川省眉山市城区、会东县城区、德昌县城区，采用搭讪、出售西部开发债券、收购西部开发债券的方式，骗取被害人豆某某、张某某、谌某某三人的人民币共计19.5万元。其中：被告人巫建国参与诈骗3次，诈骗金额19.5万元，个人分得赃款4.8万元；被告人刘远如参与诈骗3次，诈骗金额19.5万元，个人分得赃款4.3万元；被告人潘家全参与诈骗2次，诈骗金额15万元，个人分得赃款4.3万元；被告人陈国友参与诈骗1次，诈骗金额10万元，个人分得赃款2.2万元。案发后，公安机关已将被骗人民币10万元追回退还给被害人谌某某。
本院审理查明的事实与起诉书指控被告人的上述事实相符。另查明，本案三名被害人均系老年人，被告人巫建国、刘远如、潘家全所获赃款用于赌博活动。本院审理期间，被告人潘家全的亲属代潘家全退缴其分得的赃款1.1万元、被告人刘远如的亲属代刘远如退缴、退赔8.4万元人民币。
上述事实，四被告人、辩护人在开庭审理过程中均无异议亦无证据出示，且有公安机关的现场勘查笔录、辨认笔录、指认笔录、照片、抓获经过、扣押和发还物品清单、被害人豆某某、张某某、谌某某的陈述、银行取款记录、昆明市东川区人民法院刑事判决书和执行通知书、社区矫正证明书等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人巫建国、刘远如、潘家全、陈国友为了非法占有的目的，虚构事实，骗取被害人数额巨大的财物，其行为均已构成诈骗罪。德昌县人民检察院指控四被告人犯罪的事实和罪名成立，本院予以支持。
本案四被告人因在德昌县行骗后而被公安机关抓获，被告人刘远如较其他被告人主动交待其之前在眉山、会东诈骗的事实，与本案判决确定其犯诈骗的罪名属同种罪行，其行为不符合自首规定的条件，但可对其酌情从轻处罚。被告人刘远如的辩护人提出刘远如的行为属于自首的意见，不予采纳。
在案四被告人为了骗取他人财物，相互配合，互为依赖，但就本案的事实，不容忽视担任搭讪的行为人在事先各被告人未明确骗取谁的情况下，伺机找寻易于被骗的被害人，在与被害人搭讪并博得被害人的信任后，其余行为人依事先的分工而共同对被害人实施诈骗行为。对主动与被害人搭讪的行为人对诈骗的实施、得逞具有主导作用，且诈骗所获的赃款，搭讪被害人的行为人分得了多于其他参与诈骗人员的数额，因而，在共同犯罪中，被告人巫建国、潘家全起主要作用，系本案的主犯；被告人刘远如、陈国友起次要作用，系本案从犯。被告人刘远如的辩护人认为刘远如是从犯的辩护意见予以采纳。被告人潘家全的辩护人提出潘家全是从犯的辩护意见不予采纳。对于从犯，依法应当从轻或减轻处罚。
依四被告人诈骗的数额，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，且被告人针对老年人实施诈骗，被告人巫建国、潘家全、刘远如将诈骗所获的赃款用于赌博违法活动，被告人潘家全、陈国友有前科（巫建国亦交代自己被刑事处罚过），对此，可酌情对被告人从重处罚。鉴于四被告人归案后能如实供述，认罪态度较好，可酌情对四被告人从轻处罚；被告人刘远如、潘家全能主动退缴其违法所得，刘远如还对其参与诈骗而给被害人造成的损失均悉数给予退赔，有悔罪表现，对二被告人可酌情从轻处罚。结合对四被告人处罚的法定和酌定量刑情节，可对巫建国、潘家全予以从轻处罚；对陈国友减轻处罚；考虑刘远如系初犯，对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人潘家全在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第四百五十七条之规定，判决如下：
一、撤销昆明市东川区人民法院(2014)东刑初字第250号刑事判决书对被告人潘家全宣告缓刑二年部分。
二、被告人巫建国犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币21000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年四月四日起至二0二一年十月三日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人潘家全前犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元（已缴纳）；现犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币15000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币15000元（扣除前罪已羁押四个月零二十二日，实际执行有期徒刑三年零五个月零八天）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年四月四日起至二0二0年九月十一日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人刘远如犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。
五、被告人陈国友犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年四月四日起至二0一九年十月三日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
六，继续依法追缴被告人巫建国的犯罪所得26000元人民币。对公安机关扣押四被告人犯罪使用的手机四部和用于诈骗的“外币”依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 蒋丽萍
审 判 员 耿 健
人民陪审员 李全胜
二〇一七年十一月十九日
书 记 员 付冬梅
附《中华人民共和国刑法》相关条文：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第四百五十七条罪犯在缓刑、假释考验期限内犯新罪或者被发现在判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑、假释的，由审判新罪的人民法院撤销原判决、裁定宣告的缓刑、假释，并书面通知原审人民法院和执行机关。