广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)佛顺法刑初字第2751号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人李某甲，男，汉族，中专文化，个体户，户籍地河南省武陟县。因涉嫌犯抢劫罪于2015年1月7日被羁押，同日被刑事拘留，2015年2月4日被逮捕。现羁押于佛山市顺德区看守所。
辩护人李友元，广东华法（江门）律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉[2015]2686号起诉书指控被告人李某甲犯抢劫罪，于2015年8月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员欧阳素婉、苏惠红出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人李友元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，贾某因怀疑被害人黄某和李某乙（贾某前妻）有暧昧关系。2014年12月22日17时许，贾某约被害人黄某到佛山市顺德区容桂街道柏悦湾售楼部商谈。贾某带着被告人李某甲及彭某、“小林”（另案处理）去到上述地点后，先由贾某和被害人黄某在一辆面包车上谈，被告人李某甲、彭某、小林三人在车旁等候。由于被害人黄某不承认和李某乙有暧昧关系，贾某就叫被告人李某甲、彭某、小林三人上车殴打被害人黄某，被告人李某甲、彭某二人对被害人黄某拳打脚踢进行恐吓。后被告人李某甲叫彭某、小林二人下车，然后对被害人黄某说拿人民币（币种，下同）2万元解决此事。被害人黄某被迫让朋友转账1万元到被告人李某甲指定的账户（中国银行，户名李某甲，账号62×××14），并按照被告人李某甲的要求独自回家，从家中取了一张信用卡用于交付另外的1万元。被告人李某甲、彭某、“小林”三人陪同被害人黄某到马路对面的乐惠家超市刷卡消费85元购买了两包香烟以确定该信用卡可以使用，之后被告人李某甲等人拿走香烟和信用卡，但截至案发，该信用卡未被消费或者取款。
经鉴定，被害人黄某的损伤符合钝性外力作用所致，损伤造成面部皮下出血，构成轻微伤。
2015年1月7日，被告人李某甲在乌鲁木齐市西山路雅山新天地24号楼3单元101室向公安机关投案。破案后，被告人李某甲退还了涉案的1万元。
针对上述指控的事实，公诉机关提交了下列证据予以证明：被告人李某甲的供述及辨认、指认笔录；被害人黄某的陈述及辨认、指认笔录；证人李某乙的证言；证人宁某的证言及指认笔录；证人郭某、贾某、彭某的证言及辨认、指认笔录；抓获经过；户籍证明；扣押、发还、处理物品清单；在逃证明、物品去向证明；银行交易流水；通话清单；法医学人体损伤程度鉴定书；现场勘查笔录及照片；视听资料。
公诉机关据此认为，被告人李某甲无视国家法律，以非法占有为目的，使用暴力、威胁手段劫取他人财物，致一人轻微伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以抢劫罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七��二条的规定，提请本院依法判处。
被告人李某甲辩称其在车上要求被害人给2万元，之后被害人回家拿银行卡，从家里出来后才打电话让朋友转账，其仅构成敲诈勒索罪，不构成抢劫罪。
辩护人提出以下辩护意见：1.被告人李某甲谎称自己是逃犯，对被害人进行威胁、恐吓，要求被害人拿2万元完结此事，应当认定为敲诈勒索罪；2.被告人李某甲有自首情节；3.被告人李某甲的家属积极退还赃款，并取得被害人的谅解。在量刑方面，建议对被告人李某甲判处三年以下，并适用缓刑。此外，辩护人向法庭提交了一份谅解书，证明：被害人对被告人李某甲的行为予以谅解。
经审理查明，贾某因怀疑被害人黄某和李某乙（贾某前妻）有暧昧关系。2014年12月22日17时许，贾某约被害人黄某到佛山市顺德区容桂街道柏悦湾售楼部商谈。贾某带着被告人李某甲及彭某、“小林”（另案处理）去到上述地点后，先由贾某和被害人黄某在一辆面包车上谈，被告人李某甲、彭某、“小林”三人在车旁等候。由于被害人黄某不承认和李某乙有暧昧关系，贾某就叫被告人李某甲、彭某、“小林”三人上车殴打被害人黄某，被告人李某甲、彭某二人对被害人黄某拳打脚踢进行恐吓。后被告人李某甲叫彭某、“小林”二人下车，然后对被害人黄某说拿2万元解决此事。被害人黄某被迫电话联系朋友转账1万元到被告人李某甲指定的账户（中国银行，户名李某甲，账号62×××14），后按照被告人李某甲的要求独自回家，从家中取了一张信用卡用于交付另外的1万元，并再次电话联系朋友询问是否已转账。被告人李某甲确认收到1万元的转账后，与彭某、“小林”一起陪同被害人黄某到马路对面的乐惠家超市刷卡消费85元购买了两包香烟以确定该信用卡可以使用，之后被告人李某甲等人拿走香烟和信用卡，但截至案发，该信用卡未被消费或者取款。
经鉴定，被害人黄某的损伤符合钝性外力作用所致，损伤造成面部皮下出血，构成轻微伤。
2015年1月7日，被告人李某甲在乌鲁木齐市西山路雅山新天地24号楼3单元101室向公安机关投案。破案后，被告人李某甲退还了涉案的1万元。
上述事实有公诉机关及辩护人提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人李某甲的供述及辨认、指认笔录，证明：2014年12月21日22时许，彭某在QQ上对我说，“阿祥”的妻子出轨了，一起找他算账。我答应。12月22日，我和女友郭某、彭某、姓林的男子相约在广州一地铁出口见面。后“阿祥”驾驶一辆白色面包车来接我们。途中“阿祥”说，假如出事，彭某就叫“二楞”，李某甲���叫“阿虎”，“小林”就叫“小林”。吃饭时，“阿祥”还叫了其他五个朋友，并对大家说他要找“阿陶”（和他妻子发生关系）要个说法。离开饭店时，“阿祥”说“干他”。回到“阿祥”家后，“阿祥”带我们三人找“阿陶”算账，但没有找到。之后“阿祥”打电话约“阿陶”到柏悦湾小区门口见面，“阿祥”和“阿陶”上车谈时，我们三人在车旁等。几分钟后，“阿祥”下车并叫我们三人“干他”。上车后，“小林”坐在前面，我和彭某在后面对“阿陶”拳打脚踢，但是出手不重，主要是吓唬他。接着，我叫“小林”和彭某下车。我对“阿陶”说即使不承认暧昧关系也要拿2万元来完结此事。我写了一张纸条（户名李某甲，中国银行62×××14，180×××××××0）交给“阿陶”，“阿陶”打电话叫朋友转账1万元到我指定的账户。接着我问“阿陶”是否有信用卡，��说有，卡内有万多元。后“阿陶”独自回家拿卡下来后，我们三人跟着“阿陶”去对面市场的一柜员机查询卡内是否有钱，但柜员机刚好发生故障。于是，我们去乐惠家商场用信用卡消费，检查信用卡是否可以用。当时刷卡购买了两包香烟，后由“小林”将两包香烟和信用卡拿走，我叫“阿陶”回家。后“阿祥”和我们等人一起到广州。12月26日，我在珠海将“阿陶”叫朋友转账给我的1万元取出来。12月27日，我将涉案的1万元放在河南的家中。
2015年1月7日，公安民警用我父亲的手机打电话给我做思想工作叫我回家，我接电话后就回家跟着民警走了。
被告人李某甲辨认出贾某是“阿祥”、林兵是“小林”，辨认出彭某，并对案发地点、所写纸条进行指认。
2.被害人黄某的陈述及辨认、指认笔录，证明：2014年12月22日17时许，我朋友李某乙��丈夫贾某打电话约我到容桂柏悦湾小区售楼部门口，当时贾某和他的三个朋友在现场。我和贾某上了一辆银色面包车，贾某质问我和李某乙是否有暧昧关系，我称没有。贾某就说我不老实，并叫那三名男子上车对我进行殴打。期间，有一人打了我头部一下，另一人踢了我腹部一下。贾某就站在车旁看我被打，我还看见李某乙来到并和贾某争吵了几句然后离开。接着，其中一名打过我并自称叫李某甲的男子叫另外两名男子下车，说是贾某叫他来解决这个事情，并威胁说他是逃犯，如果不讲清楚就用电钻钻我，即使我不承认暧昧关系也要拿2万元来解决这个事情。我说没有那么多钱，李某甲叫我找朋友借钱。我只好打电话叫朋友宁某转账1万元到李某甲指定的账户（户名李某甲，中国银行62×××14）。李某甲又问我有没有信用卡，并叫我回家拿卡下来。我独自回家拿卡，当时因为害怕以后再次被报复，所以没有报警。我回到小区门口将卡交给对方，对方三人带我到扁滘市场一柜员机查询卡内（平安银行62×××65，户名黄某）是否有钱。由于柜员机故障，取不到钱。李某甲叫我再打电话给我朋友，问钱汇出了没有，于是我打电话给我朋友。我打完电话后，李某甲看了手机对我说，1万元已收到。接着，他们又叫我到乐惠家超市消费看信用卡是否可以用，我按照指示为他们购买了两包香烟并刷卡消费85元。刷卡成功后，李某甲问我卡的密码并拿走信用卡，还说如果贾某找我可以打电话找他。后来，他们便离开了。事后，我将信用卡挂失，因此卡内没有金额损失。
23日，贾某还打电话给我说要谈谈，我要求退还钱和信用卡，但贾某没有明确答复。24日，我报警。
被害人黄某辨认出贾某、李某乙、李某甲、彭某，并对案发地点、写有李某甲账号的纸张、转账回执（转账时间为2014年12月22日17时36分许）进行指认。
3.证人李某乙的证言，证明：2014年12月22日16时许，黄某打电话给我称我前夫贾某找他。后我回到容桂柏悦湾大门口时，看见贾某站在小区门口。贾某为了躲避我的质问就上了一辆白色小车。我踢小车车门，贾某就从车上下来走开，后黄某也从车上下来并对我说没事了。我看见黄某拿着菜走回小区，之后我也走了。
事后，我听黄某说曾被人殴打，并被迫转账给一个新疆人1万元及给了一张信用卡。我打电话给贾某，但是贾某没有接，我不记得事后是否找贾某问清楚该事的原因。
4.证人宁某的证言及指认笔录，证明：2014年12月22日17时许，黄某打电话叫我转账1万元到指定的账户（户名李某甲，中国银行62×××14），但没有说明原因。到17时30分许，我再接他的电话，他问我是否已转账，我说已经转出去了。
证人宁某对转账回执（转账时间为2014年12月22日17时36分许）进行指认。
5.证人郭某的证言及辨认、指认笔录，证明：2014年12月21日22时许，我与男朋友李某甲在广州玩时，彭某告诉李某甲，他朋友“阿祥”的妻子出轨了，一起去找他算账。后“阿祥”驾驶一辆白色面包车来接他们。在容桂柏悦湾吃完饭后，我们在“阿祥”的家里坐了十多分钟，“阿祥”带着李某甲他们出去几分钟。接着，我们离开“阿祥”家，在门口等人。16时许，一名男子过来和“阿祥”上车谈话，几分钟后“阿祥”下车，李某甲、彭某、“小林”上车。不久，三人和男子一起下车走到对面马路（当时，我站在路边等待）。回来后，李某甲说要回广州，“阿祥”就在路边租了一辆面包车与我们四人一起到广州。
2015年1月7日，我男友李某甲说于2014年12月22日拿了别人1万元，他在去公安机关自首的路上，并叫我去他家拿1万元交给公安机关。
证人郭某辨认出贾某是“阿祥”，辨认出李某甲、彭某，并对案发地点进行指认。
6.证人贾某的证言及辨认、指认笔录，证明：2014年12月22日，“二愣子”电话联系我，后我到广州地铁南站接了他们过来。我和“二愣子”、“小林”、“阿虎”及其女友在我家中喝茶时，我说要去找邻居谈点事情，“二愣子”、“小林”、“阿虎”就和我一起去，由于没有找到人就回来。接着，我和上述人员一起离开家。我在容桂柏悦湾小区门口打电话约黄某见面，黄某到后和我一起上车交谈，“二愣子”、“小林”、“阿虎”站在车旁听（当时“阿虎”的女友站在路边）。我怀疑黄某和我前妻李某乙有暧昧关系，想向黄某了解，但黄某予以否认。“二愣子”、“阿虎”、“小林”听见后，“阿虎”就打了黄某脸部两巴掌，我阻止。之后，三人叫我离开，说我在场不方便说。我到售楼部附近抽烟，“阿虎”还向我要了纸、笔。期间，李某乙来质问我为何找黄某，争吵几句后离开。后“二愣子”等三人放开黄某，我们等人先后离开现场。
第二天，黄某打电话给我说被我朋友殴打并拿走信用卡、转账1万元，此时我才知道黄某被索要钱财的事情。
证人贾某辨认出李某甲是“阿虎”，并对案发地点进行指认。
7.证人彭某的证言及辨认、指认笔录，证明：2014年12月下旬的一天21时许，贾某打电话给我说他的老婆和别人发生关系，叫我多带几个人过去教训他。第二天，我通过QQ群聊，向李某甲、“林少”说了贾某的事情，二人同意一起到顺德。我和李某甲及其女友、“林少”四人到顺德后，贾某在吃饭时说起他老婆的事情，还有人劝贾某不要将事情搞大，但贾某不听，就是想教训一下对方。饭后，贾某带我、李某甲、“林少”到柏悦湾的楼上找对方男子，但男子不在家，之后贾某通过电话约男子到小区楼下谈。男子到后，贾某和男子上车谈。几分钟后，贾某下车，叫我们三人上车教训男子。上车后，李某甲对男子说“我是杀人犯，他（彭某）是通缉犯，你不怕呀，我们老远从新疆过来，你总得报销一点车费”。我怕李某甲冲动搞出事情来，就对男子说给几千块钱车费算了。男子说没有钱，李某甲就用拳头打男子的头部，我见状也用拳头打了男子两拳，后李某甲叫我和“林少”下车。约半个小时后，男子和李某甲一起下车走了。过了一会，那名男子又回来，我和“林少”便跟着李某甲及那名男子往银行方向走。男子在柜员机取钱，但可能卡内没有钱���以没有取出来。后来又到旁边的乐惠家商场，用男子的信用卡刷卡购买了两包香烟。出来后，贾某也过来了，大家一起乘车去广州唱歌。两天后，贾某叫我联系李某甲，说男子报案了，叫李某甲将钱退回给男子和解。此时，我才知道李某甲当天要了男子1万元。后来贾某告诉我，案发当晚在广州唱歌时，李某甲叫贾某不要告诉我和“林少”钱的事情。
证人彭某辨认出李某甲、贾某，辨认出林兵是“林少”，并对案发地点进行指认。
8.抓获经过，证明：2015年1月7日，民警在乌鲁木齐市西山路雅山新天地24号楼3单元101室抓获被告人李某甲。
9.户籍证明，证明：被告人李某甲的身份情况。
10.扣押、发还、处理物品清单，证明：郭某代被告人李某甲退赃1万元。上述赃款现已发还被害人黄某。
11.在逃证明、物品去向证明，证���：林兵在逃；未起回涉案的两包香烟。
12.银行交易流水，证明：户名为李某甲的农行账户于2014年12月22日转存入1万元，于12月26日现支11541元；户名为宁某的农行账户于2014年12月22日转账1万元至李某甲的账户；户名黄某的平安银行账户于2014年12月22日在容桂乐惠家百货店消费85元，于12月25日办理挂失。
13.通话清单，证明：贾某的电话号码（133×××××××6）与黄某的电话号码（133×××××××8）于2014年12月22日16时许有多次通话记录；黄某的电话号码（133×××××××8）与宁某的电话号码（136×××××××8）于2014年12月22日17时11分许至36分许有多次通话记录；李某甲的电话号码（180×××××××0）与郭某的电话号码（157×××××××0）于2015年1月7日有通话记录。
14.法医学人体损伤程度鉴定书，证明：被害人黄某的损伤符合钝性外力作用所致，损伤造成面部皮下出血，构成轻微伤。上述鉴定意见已依法告知相关人员。
15.现场勘查笔录及照片，证明：涉案现场的位置及概况。
16.视听资料，证明：被告人李某甲的涉案银行卡的存取款录像。
17.谅解书，证明：被害人黄某对被告人李某甲的行为予以谅解。
以上证据经查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人李某甲无视国家法律，以非法占有为目的，以威胁的方法强行索取他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人李某甲犯抢劫罪不当，本院予以纠正。被告人李某甲在案发后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。鉴于被告人李某甲已退还赃款并取得被害人的谅解，对被告人李某甲可酌情从轻处罚。
关于被告人李某甲行为的定性问题。一方面，从被害人的意思自治程度来分析，抢劫的被害人丧失了意思表示的自由，处于极度紧迫的危险状态，除了当场交付财物之外，没有选择的余地，否则其生命、人身当场会遭受侵害；敲诈勒索的被害人没有完全丧失自由意志，还可以采取权宜之计，但由于精神上感到恐惧，有能力反抗而没有反抗，意思表示上存在瑕疵。本案中，根据被告人的供述、被害人的陈述及指认笔录、证人宁某的证言及指认笔录可知，被害人第一次打电话给朋友要求转账时，其朋友尚未转账，后被害人脱离被告人李某甲等人的控制，独自上楼拿银行卡。被害人是有自救的条件，但因为害怕以后被报复，所以上楼取卡并再次打电话要其朋友转账。另一方面，从是否当场取得财物来分析，抢劫罪的使用暴力、暴力威胁等手段与占有财物是当场完成的；敲诈勒索罪的使用暴力、暴力威胁等手段与���有财物两者在时空上存在分离。本案中，被告人李某甲实施暴力威胁后并非当场取得财物。综上，被告人李某甲的犯罪行为应以敲诈勒索罪定罪处罚。
被告人李某甲提出其构成敲诈勒索罪的意见及其辩护人提出的第1点辩护意见，与本院认定的一致，本院予以采纳；辩护人提出的第2、3点辩护意见，经查属实，本院予以采纳；辩护人提出适用缓刑的意见与被告人李某甲的罪责不相适应，本院不予采纳。
综合被告人李某甲的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款的规定，判决如下：
被告人李某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一��折抵刑期一日，即自2015年1月7日起至2015年12月6日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（以下空白）
审 判 长 梁艳媚
人民陪审员 关贝娴
人民陪审员 麦小莹
二〇一五年十一月四日
书 记 员 梁晓华
附本案相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特��严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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