天津市南开区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)津0104刑初289号
公诉机关天津市南开区人民检察院。
被告人沈鑫，男，1976年4月10日出生于黑龙江省，汉族，大专文化，天津市房信物业发展有限公司员工，现住地天津市南开区（户籍地同居住地）。2017年8月18日因涉嫌故意伤害罪被天津市公安局南开分局刑事拘留，2017年8月24日因涉嫌故意伤害罪被天津市公安局南开分局取保候审。现在居住地被公安机关管控中。
辩护人邢拥军，天津天正律师事务所律师。
天津市南开区人民检察院以津南检公诉刑诉〔2018〕323号起诉书指控被告人沈鑫犯故意伤害罪，于2018年4月20日���本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。天津市南开区人民检察院指派检察员施怡出庭支持公诉，被告人沈鑫及辩护人邢拥军到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年8月13日13时许，被告人沈鑫在本市南开区公交华苑公交站因使用公交站厕所问题与被害人、该车站物业公司员工杨某发生口角并相互厮打。被告人沈鑫在对被害人杨某殴打过程中造成其头部受伤。经天津明正司法鉴定中心鉴定，被害人杨某头部硬膜下血肿、硬膜下积液的损伤程度构成轻伤一级；文证材料记载的头皮挫伤构成轻微伤。
公诉机关当庭对被告人进行讯问，并出示了书证材料、证人证言、被害人陈述及被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人沈鑫的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应以故���伤害罪追究刑事责任，建议对其判处一年六个月至三年有期徒刑。提请法院依法判决。
被告人沈鑫对起诉书指控的事实和罪名无异议。
辩护人对公诉机关的指控提出如下辩护意见：一、被害人对本案发生负有主要责任，被告人具有防卫过当情节；二、被告人具有自首情节；三、被告人沈鑫积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，双方达成和解；四、被告人沈鑫无前科劣迹，系初犯，且认罪悔罪。综上，恳请法庭对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2017年8月13日13时许，被告人沈鑫在本市南开区公交华苑公交站因使用公交站厕所问题与被害人、该车站物业公司员工杨某发生口角并相互厮打。被告人沈鑫在对被害人杨某殴打过程中造成其头部受伤。经天津明正司法鉴定中心鉴定，被害人杨某头部硬膜下血肿、硬膜下积液的损��程度构成轻伤一级；文证材料记载的头皮挫伤构成轻微伤。经法庭主持调解，被告人沈鑫与被害人杨某就民事赔偿问题达成一致意见并取得了杨某的谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、书证材料
1.公安机关出具的案件来源、抓获经过。证明2017年8月13日13时30分许，天津市公安局南开分局华苑派出所接中心指令称在南开区公交华苑站公厕旁有人被打，民警现场处置，8月17日民警将犯罪嫌疑人沈鑫传唤到案进行讯问并于24日对其采取取保候审的强制措施。
2.诊断证明书。证明2017年8月13日诊断证明书记载：急性颅脑损伤，右侧额顶部硬膜下血肿，左侧额叶挫裂伤；左踝软组织挫伤；应激性溃疡；高血压；糖尿病。（患者于2017-8-13入院至今，以上为初步诊断，不作最终诊断）。2017年9月8日出院诊断：急性颅脑损伤，右侧额颞���硬膜下血肿，右侧额叶挫裂伤，头皮挫伤，左侧额颞部硬膜下积液，脑干、左侧半卵圆中心、右侧基底节区腔隙性脑梗塞，脑萎缩；左踝软组织挫伤；应激性溃疡；高血压；糖尿病；右肺上叶尖段小结节，右肺中叶、双肺下叶局限性不张。
3.谅解书及户籍身份材料。证明被害人杨某对沈鑫表示谅解及涉案人员的主体身份情况。
二、证人证言
1.肖某1证言。证明2017年8月13日下午一点半左右，其在等待发车时，看到车站保洁公司员工杨某和一名四十多岁的男子站在厕所门口对骂，该男子称杨某打他了，杨某手里拿了一把扫帚，其看到杨某用扫帚打了该男子后脑部和后背两下，该男子急了，蹦起来用两手捣杨某头部好几拳，全打在杨某的头顶，杨某被打倒在地上了。该男子和杨某动手打架时，现场只有其与该男子及杨某在场。
2.赵���证言。证明2017年8月13日下午一点半左右，其听见厕所门口附近有人骂街，张岩梅喊其去看看，其在厕所门口看见杨某躺着厕所东侧地上，厕所西侧站着一名四十多岁的男子，称杨某拿棍子打他，杨某始终躺着地上闭着眼，表情很痛苦。其没有看到棍子，在杨某躺的地方旁边的墙角发现了一把扫帚。其闻到对方男子满身酒气。
3.张某证言。证明2017年8月13日下午一点左右，其在903路公交总站看见杨某和一名男子在骂街，因怕他们打起来，就找队长赵越去看看，等赶到公交总站厕所门口时，其看见杨某已经躺在地上，对方男子称杨某打骂他了，赵越让打110报警，自己就报警了，不知谁打的120。
三、被害人杨某陈述。证明2017年8月13日下午一点左右，其在903路公交总站男厕所打扫卫生时，一名四十多岁的男子要使用厕所，其告知打扫卫生时间不能使用，对方不听还骂街，其也回骂，该男子就用拳头捣其头部后脑勺并被打倒，脸朝天躺在厕所门口的地上。其颅内出血是被该男子打的，左脚脖子肿是自己倒地时崴的。
四、被告人沈鑫的供述与辩解。证明2017年8月13日下午一点半左右，其在903路公交总站男厕所小便时，正赶上被害人杨某做卫生，双方发生争执并互骂。其走出厕所时，杨某追出并用扫把在背后对其头部打了好几下，这时其急了，就回手朝杨某打了过去，打在他左脸上，并转身抢杨某手中的扫把，用手抓住杨某手中的扫把往自己怀里拽，就在抢扫把过程中，杨某摔倒了，杨某摔倒时躺在地上，其也弯着腰，因杨某躺地下时有惯性，这时他还继续用扫把打人，其就用左拳捣了杨某的左脸，然后他就躺在地上了。后杨某被120带走，其被民警带至派出所协助调查，因怕对方讹钱，就没和民警讲实话，���没有还手打杨某，在民警第二次询问时，其承认还手打杨某了。
五、鉴定意见。证明杨某硬膜下血肿、硬膜下积液构成轻伤一级；文证材料记载的头皮挫伤构成轻微伤。
针对被告人沈鑫及其辩护人所提辩解、辩护意见及理由，综合本案的全部证据，依据法律规定，本案评判如下：
一、关于被告人沈鑫是否构成自首。犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。现有证据证实被告人沈鑫初次到案并未如实交代自己的犯罪事实，且其亦不存在构成自首的其他法定情形，故被告人沈鑫不构成自首。
二、关于被告人沈鑫是否属于防卫过当。经查，被告人沈鑫与被害人杨某因琐事发生争执，在厮打过程中致杨某轻伤。沈鑫在公安机关的供述称“在我拉着员工的时候，那个老头又继续用他手里的扫把打我的头，打了好几下，这时我真急了，我就回手朝老头打了过去，打在他左脸上”。证人肖某1证言“那个四十多岁男子拽住我胳膊并指着杨某说杨某打他了，我看见杨某手里确实拿了一把扫帚，我看到杨某用手里的扫帚打对方男子后脑部和后背两下，我告诉杨某别动手，这时对方男子急了，蹦起来用两手捣杨某头部好几拳，全打在杨某的头顶了，杨某被打倒在地上了。”综上，被害人一方虽有殴打被告人的轻微暴力行为，但被告人沈鑫在被打后因为气愤而实施采用暴力手段直接击打被害人头部的方式反击，其主观上缺乏防卫意图，且综合被害人一方不法侵害的性质、手段、紧迫程度和严重程度，均未达到足以让他人采用暴力手段直接击打被害人头部的方式来阻止被害人一方行为的程度，故被告人沈鑫的行为不构成防卫过当。
本院认为，被告人沈鑫故意伤害他人身体，致他人轻伤���后果，其行为已构成故意伤害罪，应追究刑事责任。公诉机关指控被告人沈鑫的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持，并对量刑建议酌情予以采纳。辩护人所提关于被告人沈鑫构成自首及防卫过当的辩护意见，本院不予采纳。对辩护人所提其他辩护意见，本院酌情采纳。被告人沈鑫能够当庭自愿认罪，酌情从轻处罚；被告人沈鑫积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，确有实质性悔罪表现，酌情从轻处罚；因被害人对本案矛盾激化负有一定责任，故对被告人可酌情从轻处罚。综合考虑犯罪情节、社会危害性及被告人的认罪态度等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决如下：
被告人沈鑫犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（���刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 范凌云
人民陪审员 杨玉清
人民陪审员 王洪春
二〇一八年六月二十六日
书 记 员 盛伟强
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。