江西省萍乡市安源区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)赣0302刑初14号
公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
被告人巫伸意，绰号“豆腐”，男，1982年9月29日出生于江西省上栗县，汉族，初中文化，农民，家住江西省上栗县。因涉嫌犯赌博罪，于2015年11月20日被萍乡市公安局直属分局刑事拘留，同年12月16日被取保候审，2016年12月15日萍乡市安源区人民检察院决定继续对其取保候审。2017年1月6日本院对其继续取保候审。现在家。
萍乡市安源区人民检察院以安检公诉一刑诉[2017]1号起诉书指控被告人巫伸意犯赌博罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。萍乡市安源区人民检察院指派检察员田娣出庭支持公诉，被告人巫伸意到庭参加诉讼。现已审理终结。
萍乡市安源区人民检察院指控，自2014年12月起至2015年11月20日止，被告人巫伸意充当“李老板”（未归案）的下线代理，在赌博网站担任会员，在本市利用计算机网络报单及电话接单的方式进行六合彩赌博活动，接受其下线汤某、邓某、李某等人的投注。2015年11月17日和2015年11月19日两期涉赌金额达人民币76872元。
公诉机关针对指控的事实当庭提供了证人证言、辨认笔录及照片、搜查笔录、扣押清单、赌博网站截图照片、电话清单、被告人供述等证据，并据此认为被告人巫伸意以营利为目的，在赌博网站担任会员，接受投注，赌资兑换，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究被告人巫伸意的刑事责任。在庭审中，公诉人提出被告人巫伸意归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。案发后退缴非法所得，可酌情从轻处罚。
被告人巫伸意对起诉指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明，自2014年12月起至2015年11月20日止，被告人巫伸意担任“李老板”（起诉称未归案）的下线代理，在“六合彩”赌博网站利用会员盘接受本市下线汤某、邓某、李某等人投注。2015年11月17日及19日，接受下线投注共计人民币76872元。至案发时，巫伸意从中获利3万元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、证人邓某证言证实，2015年11月6日，他得知巫伸意接受非法六合彩投注，非法六合彩由1-49个数字组成，其中一个数字为中奖号码，该数字称为“特码”，赔率1:41，另外，也可以“包波”，赔率1:1.5，每周开奖三次。他一般通过电话将要买的号码或玩法告诉巫伸意，中了巫伸意给他钱，没中的话他给巫伸意钱。他使用138××××5847号码拨打巫伸意139××××2012号码。2015年11月15日，他买“特码”39号50元、25号29元、43号20元、34号20元、27号20元、11号10元；11月17日，他买“拖肖”100元、“生肖狗”100元、“特码”13号20元；11月19日，他在巫伸意处买了“特码”43号10元，三期共买370元，都没有中奖，他通过微信转账200元给巫伸意，剩下的170元还没有付给巫伸意。
2、证人汤某（绰号“伟乃”）证言证实，2015年8月份左右，他开始在朋友“豆腐”处下注买非法六合彩，非法六合彩由1-49个数字组成，其中一个数字为中奖号码，该数字为“特码”，赔率1:41。11月10日，他在“豆腐”处投注300元，11月12日投注500元，11月15日投注1000元，11月17日投注2050元。他在“豆腐”处报单是用139××××4367的号码拨打“豆腐”138××××5847的号码，他与“豆腐”一般是第二天兑付赌资，他中了，“豆腐”除去本钱将赢的钱付给他，没中，他将买码的钱付给“豆腐”。
3、证人李某（绰号“狗乃”）证言证实，他从“豆腐”老婆处得知“豆腐”接六合彩投注，非法六合彩赌博是由1-49个数字组成，其中一个数字为中奖号码，该数字为“特码”，赔率1:41，这些数字与十二生肖相对应，本命年生肖对应五个数字，其他生肖对应四个数字，数字之间都相差12。2015年11月19日晚上，他通过打电话在“豆腐”处投注325元，到案发时还没兑付赌资。
4、辨认笔录及照片证实，巫伸意辨认出其参与非法六合彩赌博的下线汤某；汤某辨认出其参与非法六合彩赌博的上线巫伸意。
5、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证实，2015年11月20日，侦查人员依法对被告人巫伸意租住的本市安源区联星管理处住处进行搜查，查获材料纸、销货收款卡等物品，并予以扣押。
6、销货收款卡、材料纸等证实，被告人巫伸意收取“松萍”、“伟乃”等人下注款共计76872元。
7、赌博网站截图照片证实，被告人巫伸意投注六合彩的网页图片，有特码、十二生肖、赔率等详情。
8、通话清单证实，2015年11月12日至11月17日，被告人巫伸意电话138××××5847与上线“李老板”电话137××××9991及下线邓某电话139××××2012、汤某电话139××××4367有过多次电话联系。
9、常住人口登记表证实，被告人在案发时已达完全刑事责任年龄。
10、被告人巫伸意在侦查机关及当庭供述，2014年12月份左右，他开始利用互联网从别人手中获取会员盘，发展下线参与非法六合彩赌博，从中非法获利。他的上线是“李老板”，开始是一万额度的会员盘，随着单越来越大，到2015年9月份，“李老板”给了他2个额度分别为5万元、6万元的会员盘。他投注后，网站上会自动给他返水，特码10%，平肖1%，他与“李老板”是通过银行账户兑换赌资。他的下线有“陈白头”“雪雪”、“老风”、“汤凤”、“建材”、“江萍”、“何湘”、“松萍”、“报纸”、“伟乃”、“狗乃”，下线都是每周二、四、六（天）晚上9点30分之前打电话或通过短信告知他要买的生肖和号码，然后他再把生肖和号码上到上线给他的会员盘上，出奖后，会员盘上面都会算好，他只要按照上面的统计告诉下线输赢情况。他和下线一般采用现金结算赌资，也有通过微信转账结算，他大概获利二三万元。他与上下线联系都是用138××××5847的电话号码，上线“李老板”的电话号码是137××××9991。三张标有红色字样“材料纸”是2015年11月19日他的下线“雪雪”、“白头”等在他处报单情况，分别报单3810元、5622元、40470元，十一张标有红色字样“销货收款卡”的信纸是2015年11月19日和17日下线“老凤”等人在他处报单情况，分别报单2355元、140元、610元、200元、4300元、2300元、370元、1000元、2100元、325元、13270元。
另查明，2015年11月19日19时29分许，萍乡市公安局直属分局三大队接举报在本市安源区联星管理处附近私房抓获涉嫌非法六合彩赌博的被告人巫伸意。案发后，被告人巫伸意在侦查机关退缴非法所得人民币3万元。上述事实有归案情况说明、现金缴款单及证明等证据证实。
上栗县社区矫正工作领导小组办公室出具栗矫评字（2017）10号调查评估意见书证实被告人巫伸意符合判处非监禁刑的条件。
本院认为，被告人巫伸意以营利为目的，在赌博网站担任会员，接受下线投注，从中抽头渔利，其行为构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人巫伸意归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。案发后，被告人主动退缴非法所得，可酌情从轻处罚。上栗县社区矫正工作领导小组办公室出具栗矫评字（2017）10号调查评估意见书证实被告人巫伸意符合判处非监禁刑的条件。根据本案的犯罪事实、性质、情节及被告人的悔罪表现，可依法对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人巫伸意犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。(已缴纳)
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人巫伸意退缴的非法所得人民币三万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 樊雨兰
人民陪审员 姚 斌
人民陪审员 彭利兵
二〇一七年三月三十一日
代书 记员 崔 琳