重庆市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)渝02刑终368号
原公诉机关重庆市云阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张建辉，男，1977年9月12日出生于重庆市云阳县，汉族，初中文化，无业，住重庆市云阳县。因犯开设赌场罪于2014年4月2日被判处有期徒刑八个月，2014年6月15日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年4月13日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于重庆市云阳县看守所。
辩护人谢安徽，重庆环法律师事务所律师。
原审被告人张长芳，女，1983年2月11日出生于湖北省五峰土家族自治县，土家族，小学文化，无业，住重庆市云阳县。因犯开设赌场罪于2014年6月30日被判处拘役两个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月2日被抓获，次日被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人刘于，男，1991年9月22日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，住重庆市万州区。因犯贩卖毒品罪于2012年7月17日被判处有期徒刑十一个月，2013年5月3日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年10月２日到案并被羁押，次日被刑事拘留，2015年11月9日被逮捕。现被取保候审。
原审被告人陈林，男，1990年11月6日生于重庆市巫溪县，汉族，初中文化，无业，住重庆市巫溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月24日被抓获，次日被刑事拘留，2015年12月9日被取保候审。
重庆市云阳县人民法院审理重庆市云阳县人民检察院指控原审被告人张建辉、张长芳、刘于、陈林犯开设赌场罪，于2016年8月23日作出（2016）渝0235刑初212号刑事判决。张建辉不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市人民检察院第二分院指派检察员陈一、代理检察员宋飞出庭履行职务，上诉人张建辉及辩护人谢安徽到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市云阳县人民法院查明，2015年9月20日至9月25日期间，被告人张建辉与他人在云阳县鱼泉镇木瓜村及马槽村、沙市镇兴家村等地开设赌场，以“推筒子”的方式招揽赌客进行赌博。被告人张建辉负责安排赌博场地、赌博工具、望风、接送赌客等事务;被告人刘于负责安排望风、参赌人员伙食和维持赌场秩序，并为张建辉顶名以便其逃避查处；被告人张长芳负责管理张建辉开设赌场的资金，为参赌人员及工作人员发放红包和工资；陈林在赌场负责抽头，并非法获利2500元。2015年9月25日，参赌人员邹礼培在赌场上服毒，经医院抢救数日后出院死亡。
上述事实，有抓获经过、户籍信息、刑事判决书、离婚登记档案、情况说明、住院病历等书证；证人王某1、吴某、文某某、朱某某、谢某某、唐某某、熊某某、刘某1、徐某、王某2、李某某、张某某、汪某某、谭某某、谭某、李某、谢某、高某、赵某、向某某、向1、周某某、向2的证言；被告人张建辉、张长芳、刘于、陈林的供述；辨认笔录及照片等证据证实。
重庆市云阳县人民法院认为，被告人张建辉、张长芳、刘于、陈林为牟取非法利益，开设赌场聚众赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。四被告人系共同犯罪，被告人张建辉系赌场组织者及出资者，系主犯；其余被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可从轻处罚。被告人张建辉、刘于系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘于、陈林到案后如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决：一、被告人张建辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元，上缴国库。二、被告人张长芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，上缴国库。三、被告人刘于犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，上缴国库。四、被告人陈林犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳），上缴国库。五、被告人张建辉、张长芳、刘于、陈林的犯罪所得人民币十万元予以追缴，上缴国库。（被告人陈林犯罪所得二千五佰元已追缴，并从中扣除。）
上诉人张建辉上诉提出，他开设赌场的非法收入没有10万元，只有8000元，服毒自杀的邹某某不是参赌人员，他有坦白情节，原判量刑过重。
辩护人还提出，上诉人张建辉有检举他人犯罪行为的立功表现，建议二审从轻处罚。
检察人员提出，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。上诉人张建辉在二审中有检举他人犯罪行为的事实，建议二审依法裁判。
二审中，上诉人张建辉和辩护人未举示新证据。
检察人员举示了公安机关《受案登记表》、《立案决定书》、对张建辉的询问笔录、对刘某2的讯问笔录及辨认笔录和照片、证人杨某1、何某某、杨某2、温某某的证言，拟证实张建辉在二审中检举了他人涉嫌犯盗窃罪的事实，经查证属实。
上诉人张建辉和辩护人对上述证据均无异议。经查，上述证据收集程序合法，内容客观真实，本院对检察人员在二审中举示的新证据予以采信。
经二审审理查明上诉人张建辉和原审被告人张长芳、刘于、陈林开设赌场的事实与一审判决认定的一致，一审判决所列证据已经一审开庭时当庭出示并质证，本院对一审判决认定的事实及据以定案的证据予以确认。
另查明，二审审理过程中，上诉人张建辉向公安机关检举了他人的犯罪事实，经查证属实。
本院认为，上诉人张建辉和原审被告人张长芳、刘于、陈林开设赌场的行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，原判定性正确。原判认定张建辉在共同犯罪中系主犯，张长芳、刘于、陈林系从犯并从轻处罚；张建辉、刘于系累犯，应当从重处罚；刘于、陈林到案后如实供述罪行，可以从轻处罚，适用法律正确。关于张建辉上诉提出其开设赌场的非法收入没有10万元，只有8000元的理由，经查，根据原审被告人陈林、张长芳的供述，结合本案其他证据，足以认定张建辉开设赌场的非法所得为10万元，张建辉的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于张建辉上诉提出邹礼培不是参赌人员的理由，经查，原判只是客观描述了邹礼培服毒自杀的事实，该事实对张建辉的定罪量刑并无影响，对张建辉的该上诉理由本院不予采纳。关于辩护人提出张建辉在二审中有立功表现，建议对张建辉从轻处罚的理由，经查，张建辉在二审中检举了他人的犯罪事实，经查证属实，系立功，本院依法对张建辉从轻处罚，辩护人提出的该理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、维持重庆市云阳县人民法院（2016）渝0235刑初212号刑事判决第二项、第三项、第四项、第五项和第一项中对被告人张建辉的定罪。即被告人张长芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，上缴国库；被告人刘于犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，上缴国库；被告人陈林犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳），上缴国库；被告人张建辉、张长芳、刘于、陈林的犯罪所得人民币十万元予以追缴，上缴国库。（被告人陈林犯罪所得二千五佰元已追缴，并从中扣除。）被告人张建辉犯开设赌场罪。
二、撤销重庆市云阳县人民法院（2016）渝0235刑初212号刑事判决第一项对被告人张建辉的量刑。
三、上诉人张建辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。罚金限本判决发生法律效力后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月13日起至2017年5月12日止。)
本判决为终审判决。
审判长 李遇贵
审判员 徐 海
审判员 薛 梅
二〇一六年十二月一日
书记员 吴诗翔