安徽省和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0523刑初111号
公诉机关和县人民检察院。
被告人范某甲，女，1985年7月10日出生于安徽省和县，汉族，务工，住安徽省马鞍山市和县。2015年9月1日因涉嫌犯开设赌场罪被和县公安局刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
辩护人汪维斌，安徽汪维斌律师事务所律师。
辩护人夏斌，安徽世邦律师事务所律师。
被告人胡飞，男，1975年5月26日出生于安徽省和县，汉族，和县公安局功桥派出所副所长，住安徽省马鞍山市和县。2015年9月30日因涉嫌犯开设赌场罪被和县公安局执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
辩护人李仁厅，安徽长城律师事务所律师。
辩护人ＸＸ道，安徽天贵律师事务所律师。
被告人蒋某，男，1988年7月12日出生于安徽省和县，汉族，个体工商户，户籍地安徽省芜湖市鸠江区，住安徽省马鞍山市含山县。2015年10月9日因涉嫌犯开设赌场罪被和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。
辩护人崔俊，安徽夏商周律师事务所律师。
被告人桂某，男，1985年7月5日出生于安徽省含山县，汉族，个体工商户，户籍地安徽省马鞍山市含山县，住安徽省马鞍山市和县。2015年10月9日因涉嫌犯开设赌场罪被和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。
辩护人裴学文，安徽汪维斌律师事务所律师。
被告人杨某甲，男，1970年7月15日出生于安徽省和县，汉族，个体工商户，住安徽省马鞍山市和县。2015年9月30日因涉嫌犯开设赌场罪��和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。
辩护人张化，安徽天行剑律师事务所律师。
被告人冷某，男，1970年5月7日出生于安徽省蚌埠市，汉族，务工，户籍地安徽省蚌埠市禹会区，住安徽省合肥市瑶海区。1996年4月10日因犯敲诈勒索罪被蚌埠市西市区人民法院判处有期徒刑一年。2015年8月14日因涉嫌犯开设赌场罪被和县公安局刑事拘留，同年8月21日被取保候审，2016年5月11日经本院决定被执行逮捕。现羁押于和县看守所。
辩护人陈群，安徽元贞律师事务所律师。
辩护人李宇，安徽元贞律师事务所律师。
和县人民检察院以和检刑诉〔2016〕102号起诉书指控被告人范某甲、胡飞、蒋某、桂某、杨某甲、冷某犯开设赌场罪，于2016年5月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，期间退回检察机关补���侦查一次。和县人民检察院指派检察员李玲、黄灿出庭支持公诉，上列被告人、辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2012年四五月份，被告人胡飞与王某甲、王某乙商定在王某乙承租的和县供销大厦合作经营餐饮、游戏行业，王某乙表示同意。在筹备和县塞纳左岸咖啡经营过程中，胡飞联系被告人冷某，并与冷某一起从广州购买20余台正规游戏机及4台赌博机（每台赌博机8个机位，共计32个机位），放置在和县塞纳左岸咖啡三楼游戏室内。2012年10月1日，和县塞纳左岸咖啡正式营业，胡飞安排冷某负责左岸三楼游戏机室的经营、聘请服务员及维修人员，管理4台赌博机，供他人进行赌博。2013年五六月份，胡飞联系被告人蒋某、桂某出资购买和县塞纳左岸咖啡原合伙人的部分股份，胡飞又联系杨某甲出资购买了部分股份。此后被告人胡��、蒋某、桂某、杨某甲继续经营和县塞纳左岸咖啡二楼餐饮及三楼游戏机室。2013年10月1日重新营业后，胡飞安排蒋某出任总经理，并负责二楼餐饮项目，桂某负责三楼游戏机室，杨某甲负责财务。胡飞实际经营管理，并安排吴某甲出任会计，安排冷某管理三楼游戏机室并对赌博机进行维修，安排濮某、喻某乙为三楼游戏机室看场子，处理参赌人员输钱时要求返利等情况。胡飞、蒋某、桂某、杨某甲等人在经营和县左岸咖啡三楼游戏机室期间，沿用原有股东设置的4台赌博机供他人进行赌博，并从中获利7万元以上。2014年1月14日，该游戏机室被公安机关现场查获，被行政处罚罚款3万元。2014年3月底，经胡飞提议，并得到蒋某、桂某、杨某甲同意，让被告人范某甲负责三楼游戏机室的经营，范某甲占收入六成，其他股东占四成。2014年4月1日起，被告人范某甲正式经营三楼游戏机室，并沿用此前设置的4台赌博机供他人进行赌博。范某甲聘请了杨某乙、许某管理三楼游戏机室账目，并委托许某聘请了服务员夏某、张开霞、孙某、陈某等人为参赌人员上分退分，还安排代某、李某乙为三楼游戏机室看场子，负责处理参赌人员输钱要求返利等事情。自2014年4月1日范某甲经营左岸咖啡三楼游戏室至2015年8月10日被查处时，共获利80余万元。
公诉机关举证：受案登记表、银行账户明细、合作协议、工资表、短信记录、账本、证明、情况说明、到案经过、人口信息、任职文件、行政处罚决定书、罚没款票据、前科刑事判决书等书证，证人吴某甲、王某甲、王某乙、吴某乙、沈从龙、洪某、汪某、黎某、朱某甲、范某乙、范某丙、陶某、许某、夏某、杨某乙、朱某乙、陈某、张开霞、孙某、濮某、胡某、王某丙、仇某、喻某甲、喻某乙���朱某丙、代某、刘某、李某甲、李某乙等人的证言，六被告人的供述与辩解，勘验、检查、辨认笔录、鉴定意见，视听资料。
公诉机关认为：被告人范某甲、胡飞、蒋某、桂某、杨某甲、冷某利用赌博机开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究六被告人刑事责任。在共同犯罪中，被告人范某甲、胡飞、蒋某、桂某、杨某甲起主要作用，系主犯；被告人冷某提供赌博机技术支持、参与赌场管理并领取高额工资，起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。案发后，被告人蒋某、桂某、杨某甲能投案自首，依法可以从轻、减轻处罚。被告人冷某能坦白，依法可以从轻处罚。被告人胡飞系国家工作人员，参与利用赌博机开设赌场犯罪，应从重处罚。
被告人范某甲辩称：1．其不是左岸咖啡店的股东，胡飞说他是公务员，不便出面，所以让其帮忙管理游戏机室的赌博机。2．胡飞与其他股东商定“范某甲占赌博机收入60%，其他股东占40%”，这一情况其不知情，更没有占股份。3．起诉书指控非法获利80余万元，其不清楚。4．其应认定为从犯。
被告人胡飞辩称：起诉书指控其犯罪不实，应宣告其无罪。1．其没有伙同他人利用赌博机开设赌场，也没有参与左岸咖啡游戏室的经营。当时吴某乙等人经营的左岸咖啡店需要转让，其将这一线索介绍给蒋某、桂某、杨某甲。其介绍的是左岸咖啡这个项目，并不知道那里还有一个游戏机赌场。2．其与王某甲、尹婷婷是去过广州，是去香港途经广州，冷某在广州接待和安排停留了一晚，冷某带其去广州番禺区新力动漫园一个大型动漫市场参观过，但没有买机器。3．其没有指派范某甲参与到左岸咖啡三楼游戏室的经营管理，更没有与股东商定范某甲占六��的情况。4．其不是左岸咖啡游戏室实际的控制人。其为左岸咖啡项目提供过帮助，在2012年组建时其撮合了股东；项目初建时其促成与游戏机厂家就正规游戏机进行合作；经营不善停业转让期间促成了蒋某、桂某、杨某甲对大部分股权的收购；该三人经营期间，股东发生矛盾，其参与了调解；2015年4月之后受吴某乙的委托，促成范某乙收购该店；在蒋某等人经营期间，游戏机室被公安机关查处，其为之说情两次，是为了减轻处罚，并不是免除处罚；在蒋某等人经营期间，遇到他人捣乱等麻烦，其让濮某去帮忙处理过一次。5．本案中赌博机的认定存在问题，侦查机关询问证人和违法嫌疑人时，没有经过鉴定确认有赌博机的情况下，直接以赌博机称谓，让没有鉴别能力人员从外观进行鉴别所查获的机器是否与某个时间的机器是同一台，这是诱供，赌博机的鉴定结论是后���补的，其中有一台是报废的机器，却作出有四台正常赌博机的认定。6．起诉书中一直称是沿用好的机器与事实不符。证据扣押笔录证明从冷某处扣押了五台打码器，但没有进行匹配。在喻某乙的证言中可以看出机器已经更换，民警徐志龙出具的材料中证明2014年元月已经销毁了四台机器。7．多名证人证言反映他们利用赌博机在左岸咖啡三楼进行赌博，服务员为赌博行为提供了帮助，但公安机关没对上述行为进行处罚不合理，要么是无法认定，要么是有其他交易，只凭证人证言不能认定三楼有赌博行为或者有赌博机。8．冷某签字的处罚决定书是假的，民警高科勇出具的盖有历阳派出所公章的证明，说胡飞去交3万元罚款，与冷某说法不符。如果3万元交了，应该有处罚结果，但该罚款没有下落。冷某是在历阳派出所接受问话并被处罚的，不应该在巡防大队出具的行政��罚决定书上签字。公安机关提供的受案登记表、到案经过不真实，受案登记表显示2015年8月10日公安机关的查处行动是案件的来源，把范某甲列为网上逃犯，说2014年4月以来范某甲开设赌场，并没有对蒋某、桂某、杨某甲采取强制措施，到了2015年9月29日检察院批捕后，次日范某甲被抓获，同是9月30日杨某甲却是主动到案，之后归案的蒋某、桂某也是主动到案，没有抓捕。9．本案中违法所得与其无关，公诉机关的计算有偏差。2012年开业以来，三楼游戏室一直都有大量正规的游戏机在经营，公诉机关认为有证言说正规的游戏机没有人玩就忽视这个收入是不严谨的，事实上违法所得数额的认定不能成立。
被告人蒋某、桂某、杨某甲、冷某在庭审中对公诉机关指控的罪名、所出示的证据均未提出异议，当庭表示认罪。
被告人范某甲的辩护人提出：1．起���书认定被告人范某甲是参与2014年4月1日以后的犯罪事实，并认定其为主犯。但2014年4月1日以后左岸咖啡三楼游戏机室没有转让给范某甲，也没有给范某甲承包，因为如果是承包，就没有四六分成之说。所以不能认定被告人范某甲是经营该三楼游戏机室，至多是协助几位股东对三楼进行管理。2．蒋某、桂某、杨某甲均供述开会时由胡飞提议，让范某甲来经营，四六分成。但范某甲并不知道这个情况，不能仅凭胡飞的一句话，就由范某甲来承担责任，四六分成不能认定是范某甲的犯罪情节。范某甲的作用应当与冷某的相当，应认定为从犯。3．起诉书指控获利80余万元，这种认定不准确，到底是违法所得还是赌资不清楚。具体数额是多少，无法确定，三楼游戏室有20台游戏机，游戏机所得是多少，赌博机所得是多少，没有办法区分。正常经营中涉及到一些支出比如房租��人员工资、水电费以及返还给赌博人员的费用，这些都没有计算扣除，并不是统计过程中“就低不就高”可以解决上述情况的。所以80余万元的认定证据不足，进而认定被告人犯罪情节严重亦不妥当。4．被告人范某甲认罪态度较好，无前科劣迹前科，是初犯、偶犯。当庭提交和县历阳镇横江社区居民委员会出具的《情况说明》，证明其家庭情况特殊。建议法庭对被告人范某甲认定为本起犯罪的从犯，并对被告人范某甲从轻减轻处罚，适用缓刑。
被告人胡飞的辩护人提出：1．本案指控被告人胡飞构成开设赌场罪，部分事实不清，证据不足。有关证据的来源以及真实性、关联性存在问题，不能作为定案的依据。本案在侦查阶段书证的收集，涉及办案单位和县公安局刑侦大队、历阳派出所和市公安局纪委，是否成立了一个办案组不清楚。证据来源比较混乱，有公安局纪委收集的材料胡飞供述、尹婷婷证言，没有转换直接向法庭出示，不能作为定案证据。被告人蒋某、桂某、杨某甲与被告人胡飞有利害关系，多次信访胡飞，他们的供述可信度不大。行政处罚决定书有伪造的嫌疑，对冷某作出的行政处罚没有依据，也没有收取罚款的收据。如果公安机关对行政处罚证据作假，那么对其他证据的收集也可能存在偏颇。2．公诉机关没有认定胡飞是股东，也不是实际控制人，就不能认定其开设赌场。公诉机关依据范某甲的供述，范某甲是胡飞请来的，范某甲听胡飞说胡飞是股东、有股份，这是孤证，不能作为定案的依据。王某甲的证言，前后不一，后来的证言无法认定。其他被告人的供述都说股权搞不清楚，且三名被告人与胡飞有矛盾。全案证据不能达到确实充分，故不能认定被告人胡飞有罪。3．赌博机的来源，根据王某乙的��言，冷某和股东是合作关系，机器是租来的。如果认定机器是胡飞带人去购买的，款项从何而来没有查清。且不能直接表述胡飞到广东是购买赌博机，赌博机需要鉴定来认定。4．公安机关出具说明2013年12月底这4台赌博机就销毁了，销毁即是灭失，不可能恢复赌博机的功能，更不可能再对赌博机做鉴定。那么后来范某甲经营期间，赌博机的来源没有查清。认定范某甲经营时沿用4台赌博机就有矛盾，如果已经销毁了，这就不是原来在广东买的4台赌博机，新的赌博机的来源没有查清。这是本案主要事实认定不清。多名被告人都说到至少有一台赌博机是坏的，但是鉴定4台赌博机功能正常，显然又有矛盾。5．冷某说工资没拿到，中途将打码器带走了，打码器是赌博机的钥匙，没有打码器，赌博机不能运转。事实上是不是更换了新的赌博机，或是赌博机的主板进行了更换，都没查清。从外观辨认是无法确认是否是原来的赌博机。6．关于数额认定达到80余万元，同意第一被告人的辩护人意见，不能仅仅靠言词证据，不能按照公诉机关所说的“就低不就高”。
被告人蒋某的辩护人提出：1．左岸咖啡项目一开始是王某乙承租，后来王某甲的进入由胡飞引见，胡飞到底是引见人还是没有被披露的股东，不清楚。王某甲或胡飞又喊了其他人入股，应当要向对方披露其他股东，要签定相关的协议，每个人占多少股份，都没有查清楚。后来蒋某、桂某投资118万元，其他股东如何拿钱退出，蒋某、桂某的身份是否得到以前股东的认可，投资占有多少比例，也没有查清楚。2．蒋某、桂某一开始相信胡飞是股东，就与胡飞妻子尹婷婷签订了协议，胡飞认为协议是对出资款的担保，显然担保与合作协议是不一样的，胡飞的说法不成立。左岸咖啡经过了几批股东的转换，都是以胡飞为纽带。3．蒋某、桂某入股后经营亏损想退出，没有退出来，没有拿到钱。但其本人离开了左岸咖啡店，此时蒋某对经营已经失控，在2014年4月以来三楼获利的80余万元中，蒋某只参与了一个月的时间，而且蒋某在范某甲接手之后，对整个游戏室运作没有起到任何作用。应认定蒋某涉及到开设赌场犯罪部分，是从属地位，犯罪作用较小的，应认定为从犯。4．被告人蒋某是初犯、偶犯，没有前科，具有自首情节。建议法庭对被告人蒋某从轻或减轻处罚。
被告人桂某的辩护人提出：1．起诉书认定被告人桂某与蒋某共同持股51%，这仅是蒋某和桂某的认为，或者说是二人与胡飞在协商谈判时内定的。但桂某和蒋某在经营中根本没有51%股份所应有的地位，也起不到相应的主要作用。2．2013年10月1日至2014年1月16日期间，被告人桂某经左岸咖啡股东决定，负责管理三楼游戏机室，2013年10月1日到2014年1月26日，被告人桂某在管理游戏机室期间，当时《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》没有出台，这期间被告人桂某在三楼游戏机室的作用，不应纳入到本案犯罪中予以考虑。3．2014年3月份以来，这期间是范某甲经营的，范某甲并不听从桂某的指挥。被告人桂某构成开设赌场是因为其出资成为了左岸咖啡店的股东，为范某甲等人开设赌场提供了相关的资金协助，不能据此认定被告人桂某在整个开设赌场中起主要作用。开设赌场罪的主从犯区分，是犯罪分子在开设赌场罪中的作用大小。4．本案证据中短信记录和视听资料都是被告人桂某提供的，在其向办案机关提供证据时，本案开设赌场尚没有立案侦查，其行为是协助司法机关抓���同案犯罪嫌疑人胡飞，被告人桂某应当构成立功。5．本案犯罪数额的认定，同意其他辩护人的辩护意见。公诉机关认定的80余万元是2014年4月1日到2015年8月份，这期间左岸咖啡三楼不仅有违法的赌博机，还有正规的游戏机存在，根据证人杨某乙、朱某丁、王某甲的证言证实营业额包括二楼的餐饮业和三楼的游戏机室，很多时候二楼餐饮和三楼游戏机室是无法区分的，在没有确定区分的情况下，应当作出对被告人有利的认定。6．被告人桂某不仅具有自首和立功情节，还应认定为从犯，其并非为了开设赌场犯罪而入股的，是成为股东后被动涉及犯罪的，被告人桂某多次提出退股，胡飞等人没有同意，2013年底，被告人已经离开左岸咖啡，如果当时能成功退股，被告人桂某就不会犯罪。被告人桂某是初犯、偶犯，此前无劣迹前科。建议法庭对被告人桂某从轻或减轻处罚。
被告人杨某甲的辩护人提出：1．被告人杨某甲在共同犯罪中是从属地位，应当以从犯定罪。被告人杨某甲投资入股后，胡飞安排其作为二楼和三楼的财务总监，其只有小学文化，无任何的财务专业知识，没有担任财务总监的实际能力，所有帐目都是由胡飞聘请的吴某甲担任会计管帐，其虽然开了一张银行卡，但卡和密码都不是其保管，从2013年10月1日到2014年3月担任财务总监仅仅是挂名，会计吴某甲发现帐目不对的时候，带帐本到胡飞家，找胡飞对帐，所以被告人杨某甲是没有任何的实际权利。作为股东，是应当具有重大决策和管理权利的，但被告人杨某甲仅仅认为出钱了就是股东，其仅仅也就是出钱了而已，其他所有的股东权利并没有。吴某乙证言说到蒋某、桂某、杨某甲并没有把投资款给吴某乙，是给了胡飞，胡飞再把款项给吴某乙的，吴某乙也是听��飞的。被告人杨某甲在本案中应当属于从犯。2．被告人杨某甲具有自首情节，又是初犯、偶犯，其犯罪社会危害性较小，影响不大，因为其犯罪时间短，规模小，仅仅是四台赌博机。其犯罪也有文化水平低，法律知识有限的原因，其到案后一直如实供述自己和同案犯的全部犯罪事实，足见主观恶性较小。当庭提交病案资料证明被告人杨某甲患有慢性乙型肝炎。建议法庭对被告人杨某甲减轻处罚，判处一年以下有期徒刑。
被告人冷某的辩护人提出：1．认定被告人冷某犯罪情节严重有异议，被告人冷某在左岸咖啡三楼工作时间是2012年10月到12月，这个期间犯罪数额没有查明，2013年10月到2014年春节，仅仅计算该期间的犯罪数额，达不到情节严重的程度。2．前期被告人冷某没有领取工资，后期的工资表也没有被告人冷某签字确认，其他被告人也只是听说被告人冷某每月工资1万元，但是有没有发放并不知道。被告人蒋某、桂某、杨某甲都说被告人冷某的工资是被告人胡飞发放，但被告人胡飞当庭否认，所以不能认定被告人冷某领取高额报酬。即使被告人冷某领取一定的工资，也包括管理正规游戏机的劳务所得，应当扣除这部分合法收益，才能认定其非法所得的报酬。3．关于行政处罚，应当提供相关的收据认定罚款情况。4．被告人冷某离开期间的犯罪行为，都与被告人冷某没有关系。5．被告人冷某具有从犯、坦白情节，其家中尚有年幼子女要抚养。建议法庭对被告人冷某减轻处罚，适用缓刑。
公诉机关综合答辩意见：1．本案认定犯罪情节严重，不仅仅以违法所得数额。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》中规定，情节严重包括“违法所得数额3万元以上的”，还包括“因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的”，本案中设置的赌博机有32个机位，达到情节严重的标准。根据该意见，被告人冷某提供赌博机资金、场地、技术支持、参与赌场管理并领取高额工资，构成共同犯罪；被告人胡飞系国家工作人员，参与利用赌博机开设赌场应从重处罚。2．关于本案主从犯的划分，被告人范某甲、蒋某、桂某、杨某甲的辩护人均认为其被告人应认定为从犯，本案前五名被告人在共同犯罪中起到参与赌场共同经营管理、决策的作用，居于共同犯罪的主导地位，应认定为主犯。被告人冷某有别于经营管理者，其仅仅是提供技术支持，在共同犯罪中居于从属地位，故认定为从犯。3．关于违法所得80余万元的认定，对二楼餐饮的经营收入已根据会计交到银行的记录来计算剔除了，有会计的签字才认定���并且区分二三楼收入时“就低不就高”认定了三楼收入；三楼游戏室的正规游戏机收益，多份证言清楚反映，有的说没有收入，有的说收入非常小，有被告人还说正规游戏机最多收入几千元。所以起诉书认定三楼收入80余万元就是违法所得是准确的。4．被告人范某甲及辩护人认为范某甲没有股份、没有参与分成、不能实际控制赌场，是从犯。起诉书认定被告人范某甲是经营管理者，不以其有无股份为准。从2014年4月1日起被告人范某甲实际经营管理三楼游戏机室，人员是其聘请并管理，被告人范某甲起到了犯罪的主要作用，是主犯。关于“四六分成”被告人范某甲知道与否，并不影响其主犯的认定。5．被告人胡飞及辩护人认为赌博机没有鉴定时，不能认定为赌博机；四台赌博机已被公安机关销毁又出现，有矛盾。一般人都有正常的识别能力，且本案当中赌博机最终���过公安机关的鉴定。从本案查明的事实看，被告人冷某供述四台赌博机有的更换了主板，机器是可以修理更换的，最终现场查获的赌博机是客观事实。6．被告人胡飞及辩护人认为行政处罚决定书是假的，但行政处罚决定书与相关证据能够相互印证。该行政处罚决定书是公安机关出具，有冷某签字并捺手印，如果是虚假的，不可能有冷某签字。7．被告人胡飞在左岸咖啡店有没有股份、有没有收益，都不影响被告人胡飞的构成犯罪。8．被告人胡飞的辩护人认为尹婷婷和胡飞在纪委部门的证言没有进行证据转换，不应当作为本案证据使用，公诉机关当庭列举的证据并没有包含该部分证言。被告人胡飞的辩护人还提到被告人蒋某、桂某、杨某甲跟被告人胡飞有利害关系，认为他们的供述不可信。他们与胡飞因为经济上的问题产生矛盾，这不能推断他们的言词证据一定不��实，被告人蒋某、桂某、杨某甲的供述与其他证言是能够相互印证的，可以作为本案的证据。9．被告人蒋某的辩护人认为80余万元经营当中，被告人蒋某没有实际参与。无论是被告人范某甲承包前，还是承包后，被告人蒋某、桂某、杨某甲虽然不一定直接参与，但他们对开设赌场的事情是明知的，包括对被告人范某甲接手这个事情是明知的，都是被告人胡飞、蒋某、桂某、杨某甲四人商定的，四被告人是其后经营期间的决策者，是主犯。10．被告人冷某辩护人认为冷某不属于情节严重，其参与的两个时间段较短，但认定情节严重并不是只根据数额，还有赌博机的数量。11．被告人桂某的辩护人提出其属立功，立功表现是检举揭发他人犯罪事实，或者是协助公安机关抓获同案犯，被告人桂某都不符合。被告人桂某如实供述同案犯的罪行和自己所犯的罪是一个犯罪事实��已经以自首予以评价，“协助公安机关抓获同案犯”不能作扩张解释。故被告人桂某不能认定为立功。
经审理查明：2012年四五月份，被告人胡飞与王某甲、王某乙商定在王某乙承租的和县供销大厦合作经营餐饮、电玩，王某乙表示同意。在筹备经营过程中，胡飞、王某乙又联系多人融资，筹建起“和县塞纳左岸餐饮加盟店”。后胡飞联系被告人冷某从广州购来4台赌博机（每台赌博机8个机位，共计32个机位），放置在塞纳左岸三楼电玩游戏室内。2012年10月1日，塞纳左岸开始营业，经合伙人协商决定，由王某乙负责塞纳左岸二楼的经营，王某甲担任会计，胡飞安排冷某负责该三楼游戏机室的经营，冷某聘请了三楼专门的服务员及赌博机维护人员，管理三楼游戏室设置的4台赌博机，供他人进行赌博，从中渔利。
2013年五六月份，因塞纳左岸经营管理不善、合伙人之间产生矛盾，准备转让，被告人胡飞联系被告人蒋某、桂某，由被告人蒋某、桂某出资购买塞纳左岸项目51%份额，同时胡飞又联系被告人杨某甲，由被告人杨某甲出资购买了该项目20%份额。经胡飞和吴某乙协商，吴某乙、王某甲以原有份额入伙。其他原合伙人出售合伙份额，退出经营。在完成合伙股权变更后，由被告人胡飞、蒋某、桂某、杨某甲继续经营“和县新左岸咖啡馆”二楼餐饮及三楼电玩游戏室。2013年10月1日正式营业后，被告人胡飞、蒋某、桂某、杨某甲开会研究合伙人分工情况，经胡飞提议和其他合伙人同意，蒋某出任总经理，并负责二楼餐饮项目，桂某负责三楼电玩游戏室项目，杨某甲负责财务，胡飞实际经营管理，并安排吴某甲出任会计、冷某管理三楼电玩游戏室并对赌博机进行维护，胡飞还安排濮某、喻某乙为三楼电玩游��室看场子，并处理参赌人员输钱时要求返利等情况。胡飞、蒋某、桂某、杨某甲等人在经营和县塞纳左岸咖啡馆三楼电玩游戏室期间，沿用以前设置的4台赌博机供人进行赌博，并从中渔利7万元以上。期间，在2014年1月14日，和县塞纳左岸咖啡馆三楼游戏室被和县公安局现场查获有正在运行的“捕鱼机”2台，和县公安局于2014年1月21日对其处以没收具有赌博功能的赌博机2台、罚款3万元。被告人冷某在被告人胡飞的指使下，以实际经营者的身份在行政处罚决定书上签字，并配合公安民警，将2台“捕鱼机”的线路板拆下交给执法民警予以没收，又主动去公安机关缴纳了3万元罚款。后被告人冷某按被告人胡飞等人的要求将2台“捕鱼机”修复。
2014年3月底，经被告人胡飞提议，并征得被告人蒋某、桂某、杨某甲同意，让被告人范某甲负责左岸咖啡馆三楼游戏机室的经营。被告人胡飞提出“范某甲占游戏机室收入六成，蒋某、桂某、杨某甲占四成”。2014年4月1日起，被告人范某甲正式经营该三楼游戏机室，并沿用之前的4台赌博机供人进行赌博，范某甲聘请了杨某乙、许某管理三楼游戏机室账目，并委托许某聘请了服务员夏某、张开霞、孙某、陈某等人为参赌人员上分退分，还安排代某、李某乙为三楼游戏机室“看场子”，负责处理参赌人员输钱要求返利等事情。该三楼游戏机室至2015年8月10日被公安机关查处时，共利用赌博机渔利违法所得达数十万元。
案发后，被告人范某甲、胡飞、冷某系被公安机关抓获归案，被告人蒋某、桂某、杨某甲系主动向公安机关归案，被告人范某甲、蒋某、桂某、杨某甲、冷某能如实供述其犯罪事实。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1．受案登记表，证实2015年8月10日，和县公安局接群众举报称，和县历阳中路左岸咖啡店三楼游戏室内有人利用赌博机进行赌博。后和县公安局民警前往查处。
2．到案经过，证实范某甲、胡飞、冷某均系被抓获归案，蒋某、桂某、杨某甲均系主动到案。
3．人口信息，证实被告人范某甲、胡飞、蒋某、桂某、杨某甲、冷某作案时均达到完全刑事责任年龄。
4．中共和县公安局委员会文件（和公委[2014]84号），证实2014年10月胡飞任和县公安局功桥派出所副所长。
5．和县公安局和公（巡）行罚决字〔2014〕96号行政处罚决定书，证实2014年1月14日和县公安局对塞纳左岸游戏室因查获正在运行的具有赌博功能的赌博机，而于1月21日对其处以没收具有具有赌博功能的赌博机2台并处罚款3万元。
6．安徽省政府非税收入一般缴款��，证实2014年1月21日对塞纳左岸游戏室的罚款3万元，已由公安机关上缴财政。
7．公安干警汪贻宏、陶京出具的两份情况说明，证实2014年1月14日在塞纳左岸游戏室查获正在运行的捕鱼机，公安民警在冷某的配合下，当时扣押了2台捕鱼机的线路板。
8．和县公安局出具的证明，证实2015年8月10日下午在左岸咖啡查获的4台游戏机，每台8个机位，共32个机位，其中2台捕鱼机和1台龙机处于接电状态，经查该4台游戏机具有押分、退分、退币等赌博功能，均为赌博机。
9．企业基本信息，证实在和县市场监督管理局登记为和县塞纳左岸餐饮加盟店，王某乙经营时间为2012年11月6日，注销时间2013年7月24日；登记为和县新左岸咖啡馆，杨某甲经营时间为2013年12月24日，注销时间2015年8月10日；登记为和县塞纳左岸咖啡馆，范某乙经营时间为2015年7月17日。
10．吴某乙提供的入股协议，证实2012年12月1日，王某甲出资130万、王某乙出资60万、汪某出资60万、沈从龙出资60万、吴某乙出资60万、洪银出资30万，投资和县小市口原供销大厦经营的餐饮娱乐项目（塞纳左岸咖啡和百胜动漫城）。
11．吴某乙提供的投资使用情况，证实左岸咖啡及动漫城装修及设备等开支情况。
12．王某甲提供的入股协议，证实王某甲与其他股东之间的入股协议，在2012年4月代表甲方与王某乙、朱某甲分别签订入股协议，于2012年12月1日以股东身份和沈从龙、王某乙、汪某、沈从龙、吴某乙、洪银各股东签订入股协议。
13．范某甲、杨某甲等人的银行账户明细，证实用于左岸咖啡馆收入的银行账户收支情况，其中2013年10月至2014年2月底收入中每天有两笔收入的，以最少数额累计为7万余元。
14．塞纳左岸咖啡三楼账本复印件，证实左岸咖啡部分收支流水情况。
15．范某丙的农行卡明细、银行账明细，证实自2014年7月至2015年7月存入范某丙卡中数额总计80余万元。
16．合作协议，证实蒋某和胡飞妻子尹婷婷签订左岸咖啡合作协议，蒋某等占55%股份，并于2013年7月11日和12日交款给胡飞妻子尹婷婷28万和86万，合计104万元。
17．蒋某农业银行、中国银行存款交易明细，证实蒋某投资取款的情况。
18．左岸咖啡工作人员工资表，证实蒋某、桂某、杨某甲、冷某在左岸咖啡馆拿过工资，其中冷某每月1万元。
19．杨某甲、桂某提供的和胡飞手机短信聊天内容照片，证实胡飞知道并安排赌博机的事宜。
20．合作协议，证实2013年8月16日杨某甲与胡飞妻子尹婷婷签订合作协议，约定杨某甲占和城小市口原供销大厦的餐饮和电��项目15%股份。
21．冷某提供的黑色HTC触屏手机截图，证实冷某在游戏机室开设赌博机期间，与胡飞联系情况。
22．喻某乙在案发期间的通话记录，证实喻某乙所使用的188××××3233的号码在2015年8月10日下午14:59有被告人胡飞使用的18056552152号码的呼入记录，当日下午15:18有对被告人范某甲使用的13856593999号码呼出记录，通话记录能印证喻某乙证言中所述2015年8月10日公安机关去左岸咖啡三楼检查，胡飞电话指使喻某乙出面去应付公安机关的情况。
23．杨某甲、蒋某、桂某的控告材料，证实杨某甲、蒋某、桂某于2015年7月份控告胡飞欺骗三人投资，后侵吞三人财物的情况。
24．蚌埠市西市区人民法院（1996）西刑初字第37号刑事判决书，证实冷某于1996年4月10日因犯敲诈勒索罪被该院判处有期徒刑一年。
25．证人王某甲的证���，证实左岸咖啡开业前，胡飞向王某甲借款30万元，共凑了40万元入股。王某甲曾和胡飞、尹婷婷、冷某去广州看游戏机的，王某甲在左岸咖啡只干了两个月出纳，之后一直没有参与三楼游戏室的经营管理。公安机关调查后，胡飞讲没有事，让王某甲谎称40万股份是王某甲自己的。胡飞说自己在公安局上班，不方便在股东协议上签字，委托王某甲挂名签字，王某甲就签了。其他股东都是胡飞找来的，是胡飞和王某乙筹备的。
26．证人王某乙的证言，证实2012年初，胡飞和王某甲找到王某乙称开一家咖啡厅，王某乙同意。随后王某乙与王某甲签订一份入股协议，协议上面王某乙投资120万占40%的股份，王某甲出资180万占60%的股份，后吴某乙要入股，胡飞同意，吴晓东出资60万入股到王某乙名下，王某乙与吴晓东签订入股协议，胡飞作为见证人在协议上签了名字。王某乙朋友黄龙也出资30万入股到王某乙名下，其他股东王某乙还知道有汪某，胡飞没有在入股协议上签字，但是胡飞前期参与左岸咖啡店的筹建，应该入股的。2012年10月1日和县左岸咖啡店及三楼动漫城正式开业，王某乙、王某甲、胡飞、尹婷婷参与日常管理，其他股东不出面。直到2013年6月因生意不好，管理和账目混乱，转让给别人。
27．证人吴某乙的证言，证实2012年5、6月份王某乙、胡飞让吴某乙入股和县左岸咖啡店，吴某乙出资60万元入股到王某乙名下，占15%股份，当时一共有6个股东，吴某乙、王某乙、沈基龙、汪某、王某甲、还有沈基龙的一个亲戚洪某。吴某乙、王某乙、汪某、沈基龙都出资60万各占15%，洪某出资30万占7.5%，王某甲出资130余万占32.5%。每次股东开会胡飞都在，王某甲不参加开会，吴某乙认为王某甲应该是代胡飞持股的，胡飞只是没有在股东协议上签字。吴某乙入股的时候，三楼游戏机室已经开业，游戏机室的游戏机、赌博机都搞回来了。和县左岸咖啡店及三楼游戏机室到2013年5、6月份的时经营不善，股东商量转让，胡飞介绍蒋某、桂某、杨某甲接手，该三人将转让费给胡飞，由胡飞给吴某乙共给了115.5万元，吴某乙按照胡飞的指示通过转账的方式将钱按比例分给王某乙、沈基龙、汪某、洪某。吴某乙未分钱给王某甲，自己也未得钱，按照胡飞所说保留自己的股份，放在胡飞名下继续干。吴晓东不参与实际管理。吴某乙并未与蒋某、桂某、杨某甲三人签订任何协议合同。在该三人入股后，吴某乙一次会议也没有参加。2014年上半年，胡飞说左岸咖啡店经营状况不好，让范某甲经营三楼参与搞游戏机室，赚到钱几个股东不是按6：4的比例就是4：6的比例分成，但后来没分钱。因拖欠房租，直到2015年4月份，吴某乙以49万元的价格将店转让给范某甲弟弟范某乙。
28．证人洪某的证言，证实其在2012年入股左岸咖啡项目，其知道入股的有沈从龙、汪某、吴某乙、王某乙、胡飞，还有一个女会计王某甲占32.5%股份，估计是胡飞的股份。
29．证人沈从龙的证言，证实2012年下半年的时候，一次吃饭胡飞在饭桌上提出大家合伙开一家咖啡店，咖啡店里可以经营电玩城。后来合伙的股东有沈从龙和王某甲、王某乙、汪某、洪某、吴某乙，王某甲出资130万占32.5%股份，王某甲还是咖啡店会计。王某乙出资60万占15%股份，洪某出资30万占7.5%股份，吴某乙出资60万占15%股份，沈从龙自己出资60万占15%股份。王某乙负责左岸咖啡店的餐饮项目，王某甲负责左岸咖啡店的会计工作，沈从龙、吴某乙、洪某、汪某不负责具体事���。三楼是游戏厅，里面有正规的游戏机，还有一些赌博机，游戏厅放置的是正规游戏机，暗房内放置的是赌博机，这些赌博机是王某甲和胡飞去广东买来的，胡飞讲买这些赌博机花了一百万，这钱是从股东投资的钱里出的。游戏厅由冷某负责。当初在签订入股协议时，胡飞没有签字，但胡飞参与管理店里的事情。沈从龙合伙经营约一年的时间，因经营不善，股东同意转让，后由胡飞介绍的人来承包。
30．证人汪某的证言，证实其在2012年5月份，和沈从龙、王某乙、胡飞、尹婷婷商量合伙经营餐饮和电玩城，其中王某乙和胡飞妻子尹婷婷出资，两人请来王某甲任会计，王某甲也有出资，投资的钱由王某甲管理，三楼游戏厅由冷某管理。
31．证人黎某的证言，证实2012年时黎某通过和县供销大厦贴的集资广告找到王某甲，想入股经营，其老表朱某甲想要投资，出资90万，黎某将钱交给王某甲。
32．证人朱某甲的证言，证实2012年其与黎某投资90万入股左岸咖啡，朱某甲不管事，交给黎某负责，后来退出经营，得到了退回入伙资金20余万元。
33．证人范某乙的证言，证实范某乙于2015年7月中旬从吴某乙手中接手和县左岸咖啡店及三楼游戏室。
34．证人范某丙的证言，证实范某甲是范某丙的姐姐，卡号为62×××73农行卡范某丙没有使用。
35．证人陶某的证言，证实2012年5月份，胡飞打电话给陶某称自己在和县小市口供销大厦租了房子准备搞个事情给尹婷婷干，让陶某过去负责装修。左岸咖啡店在经营过程中，胡飞参与和管理事情。三楼游戏室里面有一些正规的游戏机，还有一些赌博机，赌博机放在小房间里面。2013年底的时候，因为左岸咖啡的游戏室被公安机关查处了，尹婷婷叫陶��带人在乌江镇街道上的一家地下室去装修，后来在那里搞了一个游戏室，尹婷婷让陶某将和县的游戏机运到乌江镇。
36．证人吴某甲的证言，证实吴某甲是胡飞介绍到和县左岸咖啡店上班的，从2013年干到2014年3月份，从事会计工作。开始吴某甲只负责二楼咖啡厅的出纳工作，后来胡飞让吴某甲兼职做三楼的出纳工作，时间从2014年1月份到3月份。将三楼的营业款与二楼的营业款分开存入杨某甲的工商银行卡内。数额多的是三楼的营业收入，数额少的是二楼的营业收入，过年期间二楼营业额会多一点。如果某一天只存了一笔说明当天三楼没有营业款，二楼每天都会有营业款存入。三楼经营的有普通投币游戏机，还有赌博机。
37．证人朱某乙的证言，证实朱某乙于2013年10月1日至2014年9月6日在和县左岸咖啡店上班，在2014年4月1日之前在该店二楼西餐厅当收银员，之后蒋某安排朱某乙到三楼管理帐目。在此期间胡飞交代朱某乙，如果有人问三楼游戏机室老板是谁，就说是范某甲。2014年4月1日之前，二楼和三楼是分开记账，然后统一将钱交给会计吴某甲。2014年4月1日之后，二楼和三楼单独经营，二楼由杨某甲管理，三楼的营业额交给范某甲。三楼有赌博机和普通的游戏机，普通游戏机很少有人玩，是用游戏币（一元两个）玩的，几乎没有什么盈利。赌博机有龙机、单挑王、还有两台鱼机，共四台赌博机，是花钱买分的，输了分就输了钱。如果赢了分可以兑换钱。朱某乙自2014年4月1日到三楼电玩负责账目时，该店整体是盈利的，第一次算账是一个月后，当时算账盈利了11万元，后来基本上每个星期算一次，都是盈利。朱某乙每次算账都是在胡飞家，参加算账的人一般是胡飞、范某甲和朱某乙，偶尔杨某甲、桂某、蒋某��参与。2014年4月1日至7月6日朱某乙都是将三楼电玩每天营业额存入范某甲的工行卡上，7月7日之后，范某甲让朱某乙将钱存入范某丙的农行卡上。朱某乙存钱到范某甲、范某丙的卡里也是胡飞让其存的，其他股东都知道。
38．证人许某的证言，证实许某于2014年9月份经范某甲介绍来到和县左岸咖啡三楼游戏室上班，一开始是服务员，当时朱某丁负责和县左岸咖啡三楼游戏室账目，许某来没几天朱某丁就走了，之后杨某乙开始负责左岸咖啡三楼游戏室账目，每天的营业收入都是杨某乙收，在这期间杨某乙有时有事就让许某帮忙收钱，然后存到范某丙银行卡上。2015年春节之后，杨某乙不干了，范某甲安排许某管理左岸咖啡三楼游戏室的账目，每天收钱，然后存到范某丙银行卡上。许某一直工作到2015年8月份。许某按照范某甲的要求招了六七个服务员，有张开霞��夏天、孙培燕、孙某，另外两个名字记不得。和县左岸咖啡三楼游戏室的收入主要就是赌博机的收入，正规游戏机收入很少，几乎都没有人玩，正规游戏机的收入一天也只有几十元钱。
39．证人夏某的证言，证实夏某于2015年3月份的时候来到和县左岸咖啡三楼游戏机室上班。由许某接待并安排工作。游戏室一进去是一个大厅，大厅里面放的都是普通的游戏机，在大厅西边有一间暗室，暗室里面放着四台赌博机，一台龙机、一台单挑、两台捕鱼机，这四台赌博机都是8个机位的。游戏机室大门是电动卷闸门，遥控器在服务员手里，卷闸门平时关着的，在游戏机室内的吧台上装有监控，可以看到外面的情况。如果有人来玩，就会按卷闸门外的门铃，然后服务员从游戏室里面用遥控器把门打开。来玩赌博机的人首先到服务员跟前交钱上分，服务员拿一张银行卡在刷卡机上刷一下，再拿一张普通的卡输入','2018-10-08
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