陕西省三原县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)陕0422刑初26号
公诉机关三原县人民检察院。
被告人马某甲，男，汉族，中共党员，居民。2015年11月25日因涉嫌挪用公款罪被三原县公安局刑事拘留，同年12月11日被依法逮捕。2016年5月20日被本院决定取保候审。
辩护人牛某甲，陕西池阳律师事务所律师。
三原县人民检察院以三检诉刑诉（2016）20号起诉书指控被告人马某甲犯挪用公款罪，于2016年3月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。三原县人民检察院检察员林黎明依法出庭支持公诉，被告人马某甲及辩护人牛某甲到庭参加了诉讼。审理中，本案退回补充侦查一次，现已审理终结。
经审理查明：1、2010年4月6日，被告人马某甲打条收取杨某甲预交的三原县雁北农作物良种场场地租赁费37500元，至今未入帐，用于个人日常开支。
2、2015年6月10日、12日、18日、7月23日、10月21日、22日，被告人马某甲分六次将三原县雁北农作物良种场的130000元转入海通证券用于个人炒股。
另查明，截止2015年11月5日，经过盘库被告人马某甲管理的三原县雁北农作物良种场会计账短库449746.63元，被告人马某甲四张银行卡上截止2015年11月5日余额为94231.8元，六本银行存折上的余额为10729.97元，合计为104961.77元；2015年6月被告人马某甲将其中的130000元用于在海通证券炒股。2015年11月9日马某甲将短库的449746.63元全部交付三原县雁北农作物良种场公户账号，即退回款项449746.63元。
2016年1月28日被告人马某甲向三原县人民检察院退回赃款37500元。
上述事实，被告人马某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有接受立案决定书、三原县机构编制委员会文件、雁北农场干部职工花名册、在职人员信息及劳动合同制工人录用审批表、雁北农作物良种场事业单位法人证书、组织机构代码及张某甲任命资料、三原县人民政府常务会议纪要、三原县人民政府县长办公会会议纪要、三原县农林畜牧局证明、马某甲预收取杨某甲租赁费37500元的收条及租赁合同、雁北农场账务资料及马某甲个人账户银行查询通知书、马某甲管理的现金盘库单、马某甲个人农业银行、工商银行、中国银行、农村信合的交易明细情况及西部证券资金账号为41828789的银行转账情况、张某乙网上银行电子回单、宴友思集团公司证明、账务资料及马某甲农业银行尾号为1470的银行账号交易明细、海通证券股份有限公司协助查询马某甲银证转账清单及股票交割单通知书、三原县农业局与陕西宴友思集团公司、陕西宴友思集团公司与三原县雁北农作物良种场协议书、雁北农场工资在中国银行三原县支行的资金情况银行查询、现金交款单、三原县人民检察院的情况说明、户籍证明，证人张某甲、张某乙、李某甲、宋某甲、马某乙、肖某甲、常某甲、杨某甲、章某甲的证言，视听资料同步录音录像光盘三张，被告人马某甲的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人马某甲身为国有企业三原县雁北农作物良种场的工作人员，利用职务之便，挪用本单位的公款归个人炒股进行营利活动及日常开支使用超过三个月未归还，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，构成挪用公款罪。公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。
被告人马某甲身为三原县雁北农作物良种场的会计，该农场的会计账户有公户账号，但在日常工作中，被告人马某甲将公款未存入公户账号之中，而存入个人银行账户。虽然截止2015年11月5日，被告人马某甲管理的农场会计账短库449746.63元，而被告人马某甲四张银行卡及六本银行存折上的款项余额截止2015年11月5日为104961.77元，其余344784.86元中的130000元被告人马某甲于2015年6月用于在海通证券炒股，20余万元于2014年11月用于个人买房。但买房之后马某甲又借款将买房所挪用款项归还存于他的四张银行卡上，因此，四张银行卡上既有公款，又有私款，款项处于变动之中，其买房所用款项，公诉机关无证据证明挪用的具体数额和持续挪用的时间，即是否超过三个月未归还或者用于其他营利活动，根据有利于被告人的原则，故不能将20余万元作为挪用公款的犯罪数额计算。故本案犯罪数额应以被告人马某甲个人炒股进行营利活动的130000元及从2010年4月6日起挪用超过三个月未归还的37500元计算，即为167500元。
其辩护人认为被告人马某甲归案后，如实供述自己挪用公款的犯罪事实，其行为系坦白，且系初犯、偶犯，案发后已经全部退赃，请求对被告人马某甲从轻处罚的意见符合本案事实，本院对其意见予以采纳。
被告人马某甲庭审中悔罪态度明显，经三原县司法局社区调查评估，被告人马某甲适宜社区矫正。对所居住的社区无重大不良影响，故对被告人马某甲可宣告缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人马某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑，缓刑考验期为一年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人马某甲违法所得37500元依法退还三原县雁北农作物良种场。
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 崔 瑾
代理审判员 吴巧玉
人民陪审员 雒 莉
二〇一六年七月十四日
书 记 员 丁 宁
所引用的法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在5万元以上的，应当认定为刑法384条第一款规定的数额较大；数额在500万元以上的，应当认定为刑法384条第一款规定的数额巨大。
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万死的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。