广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)粤0606刑初4100号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人谢小建，男，1988年1月8日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地湖南省新田县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月21日被羁押，2016年4月23日被刑事拘留，2016年5月26日被逮捕。
辩护人谢华强,广东通利达律师事务所律师。
被告人冯斯伟，男，1995年1月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省湛江市赤坎区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月21日被羁押，2016年4月22日被刑事拘留，2016年5月26日被逮捕。
辩护人杨代，广东东成律师事务所律师。
被告人李有波，男，1995年5月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地海南省儋州市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月23日被羁押，2016年4月24日被刑事拘留，2016年5月26日被逮捕。
辩护人欧永生，广东沁森律师事务所律师。
被告人罗恒祥，男，1995年3月17日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地海南省儋州市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月23日被羁押，同日被刑事拘留，2016年5月26日被逮捕。
辩护人任家俊，广东华法律师事务所律师。
辩护人杨伟，广东华法律师事务所律师。
被告人王模明，男，1992年11月9日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地海南省儋州市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月23日被羁押，同日被刑事拘留，2016年5月26日被逮捕。
辩护人赖健军，广东华法律师事务所律师。
被告人黄凯，男，1990年6月26日出生，壮族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区宜州市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月23日被羁押，2016年4月24日被刑事拘留，2016年5月26日被逮捕。
辩护人陆宝昌，广东星宇律师事务所律师。
被告人丁永锡，男，1989年1月3日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地海南省儋州市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月23日被羁押，2016年4月24日被刑事拘留，2016年5月26日被逮捕。
辩护人刘博，广东星英律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉[2016]3972号起诉书指控被告人谢小建、冯斯伟、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡犯盗窃罪，于2016年11月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院以案件需要补充侦查和恢复审理为由，于2017年2月14日和2017年3月10日向本院建议延期、恢复审理，本院予以准许。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员苏惠红出庭支持公诉，被告人谢小建及其辩护人谢华强、被告人冯斯伟及其辩护人杨代、被告人李有波及其辩护人欧永生、被告人罗恒祥及其辩护人任家俊、杨伟、被告人王模明及其辩护人赖健军、被告人黄凯及其辩护人陆宝昌、被告人丁永锡及其辩护人刘博到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人谢小建、冯斯伟、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡将链接木马病毒的短信发送到被害人手机，在被害人点击短信中的链接中毒后，利用病毒截取到被害人手机内的信息及短信转发到所绑定的手机或邮箱，之后再利用被害人的信息及拦截到的银行卡消费验证码，以网上购物或转账的方式盗刷被害人的银行卡。其中，被告人谢小建负责制作木马病毒并转发被害人信息，被告人冯斯伟、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡负责利用拦截到的信息在网上盗刷被害人的银行卡。具体如下：
1.2016年3月9日，谢小建与冯斯伟、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡合伙盗刷被害人林某1的农业银行卡（卡号：62×××70）人民币2520元。2016年3月10日，谢小建、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡与他人合伙盗刷被害人林某1的农业银行卡（卡号：62×××70）人民币300元。2016年3月9日至11日，谢小建与李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡合伙盗刷被害人林某1的顺德农商银行卡（卡号：62×××85）。
2.2016年3月31日，冯斯伟与他人合伙盗刷被害人田某的建设银行卡（卡号：62×××01）。
3.2016年4月7日至8日，谢小建与李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡合伙盗刷被害人王某的建设银行卡（卡号：62×××85）人民币5526元，后被第三方支付平台退回人民币4588元。
4.2016年4月9日至10日，谢小建与李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡合伙盗刷被害人孟同伟的工商银行卡（卡号：62×××94）人民币7480元。
5.2016年4月11日，谢小建、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡与他人合伙盗刷被害人郑某的建设银行卡（卡号：62×××38）人民币1010元。
6.2016年4月12日至13日，谢小建与李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡合伙盗刷被害人刘某的农业银行卡（卡号：62×××10）人民币6363.5元，后被第三方支付平台退回人民币300元。
7.2016年4月13日，谢小建与李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡合伙盗刷被害人张某1的工商银行卡（卡号：62×××29）人民币4146.28元。
8.2016年4月13日至15日，谢小建与李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡合伙盗刷被害人邢某的建设银行卡（卡号：62×××72）人民币100元。
9.2016年4月15日，谢小建与李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡合伙盗刷被害人胡某的建设银行卡（卡号：62×××55）人民币3332.18元。
10.2016年4月18日，冯斯伟与他人合伙盗刷被害人张某2的工商银行卡（卡号：62×××76）人民币3500元。
11.2016年4月19日至21日，谢小建与李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡合伙盗刷被害人何某的建设银行卡（卡号：43×××64）人民币6775.96元，后被第三方支付平台退回部分款项。
12.2016年4月20日至21日，谢小建与李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡合伙盗刷被害人张某3的农业银行卡（卡号：62×××74）人民币2000元。
13.2016年4月21日，谢小建、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡与他人合伙盗刷被害人卿亚琴的建设银行卡（卡号：62×××11）人民币2000元。
14.2016年4月20日至25日，谢小建与他人合伙盗刷被害人郭某的农业银行卡（卡号：62×××12）人民币1000元。
综上，被告人谢小建盗刷数额共计42553.92元，被告人李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡盗刷数额共计41553.92元，被告人冯斯伟盗刷数额共计6020元。
公诉机关提供了下列证据：被告人谢小建等人的供述及辩解；被害人林某1等人的陈述；证人肖某等人的证言；物证；书证；视听资料。
公诉机关据此认为被告人谢小建、冯斯伟、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人谢小建对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩解称不清楚盗窃的具体数目。
被告人冯斯伟、李有波、王模明、黄凯、丁永锡对公诉机关指控的犯罪事实和证据无异议。
被告人罗恒祥辩解称：我没有亲自参与盗刷银行卡，我是帮其他人取钱。
被告人谢小建的辩护人辩护称：1.公诉机关指控被告人谢小建盗窃被害人王某、孟某、郑某、刘某、张某1、邢某、胡某、何某、张某3、卿亚琴、郭某的银行卡，事实不清、证据不足；2.在盗刷被害人林某2的农业银行卡犯罪中，谢小建属从犯；3.被告人如实供述自己的犯罪行为，是初犯。
被告人冯斯伟的辩护人辩护称：1.被告人冯斯伟归案后如实供述自己的犯罪行为，认罪态度好；2.被告人涉案金额较少；3.被告人是初犯。
被告人李有波的辩护人辩护称：1.被告人李有波参与本案的时间短；2.被告人李有波是初犯；3.被告人李有波归案后如实供述自己的犯罪行为。
被告人罗恒祥的辩护人辩护称：1.被告人罗恒祥系从犯；2.被告人罗恒祥是初犯；3.被告人罗恒祥归案后如实交代自己的犯罪行为，认罪态度好；4.对被告人罗恒祥的指控应减去起诉书中指控的第一宗及第十一宗的犯罪数额。
被告人王模明的辩护人辩护称：1.被告人王模明归案后如实供述自己的罪行，认罪态度好；2.被告人王模明属从犯；3.被告人王模明有正当职业，且之前表现一贯良好，此次是初犯、偶犯。
被告人黄凯的辩护人辩护称：1.被告人黄凯在本案共同犯罪中其辅佐作用，出于次要地位；2.被告人黄凯属于初犯、主观恶性不大；3.被告人黄凯自愿认罪，如实供述，认罪态度好。
被告人丁永锡的辩护人辩护称：1.被告人丁永锡无前科劣迹、当庭认罪；2.被告人丁永锡在本案中所起次要作用，应属从犯；3.被告人丁永锡肢体残疾。
经审理查明，公诉机关指控被告人谢小建、冯斯伟、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡犯盗窃罪的事实清楚，本院予以确认。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被告人冯斯伟的供述；2.被告人谢小建的供述；3.被告人李有波的供述；4.被告人丁永锡的供述；5.被告人黄凯的供述；6.被告人王模明的供述及对被告人丁永锡、黄凯的辨认笔录；7.被告人罗恒祥的供述及对被告人丁永锡、黄凯的辨认笔录；8.被害人田某的报案陈述；9.接受证据材料清单、手机短信截图、银行流水；10.被害人林某1的报案陈述；11.被害人林某1的银行流水；12.被害人郑某的报案陈述；13.被害人郑某的银行流水；14.被害人王某的报案陈述；15.被害人王某的银行流水；16.被害人张某1的报案陈述；17.被害人张某1的银行流水；18.被害人何某的报案陈述；19.被害人何某的银行流水；20.被害人张某2的报案陈述；21.被害人张某2的银行流水；22.“张某2”在平安副加油卡充值记录；23.“张某2”的订购商品信息；24.被害人张某3的报案陈述；25.被害人张某3的银行流水；26.张某3的银行账户账单；27.被害人郭某的报案陈述；28.被害人郭某的银行流水；29.被害人邢某的报案陈述；30.被害人邢某的银行流水；31.被害人刘某的报案陈述；32.被害人刘某的银行流水；33.被害人孟同伟的报案陈述；34.被害人孟同伟的银行流水；35.被害人胡某的报案陈述；36.被害人卿亚琴的报案陈述；37.被害人卿亚琴的银行流水；38.同案犯蔡立模的供述；39.证人肖某的证言；40.证人薛某1的证言；41.证人薛某2的证言；42.抓获谢小建、冯斯伟、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡的经过；43.被告人谢小建、冯斯伟、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡的户籍证明；44.扣押及发还物品清单；45.扣押笔录；46.搜查笔录；47.银行开户资料及相关流水帐单；48.扣押、处理物品清单；49.银行账单信息；50.QQ记录及被告人谢小建、冯斯伟、黄凯、李有波分别对记录和聊天截图的指认笔录；51.电子证物检查笔录、QQ聊天记录；52.聊天记录。
上证据经法庭查证属实，足以认定。
本院认为，被告人谢小建、冯斯伟、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，侵犯公民的财产权利，其行为均已构成盗窃罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人谢小建、冯斯伟、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡犯盗窃罪,罪名成立。被告人谢小建、冯斯伟、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡归案如实供述了其基本犯罪事实，依法可从轻处罚。涉案赃款及各被告人的作案工具应予没收。对辩护人提出部分被告人属从犯的辩护意见，经查，在被告人谢小建、李有波、罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡共同参与的盗窃犯罪中，六被告人因分工不同，作用不一，其中被告人谢小建、李有波相对罪责较重，被告人罗恒祥、王模明、黄凯、丁永锡相对罪责较轻，但纵观全案，不宜区分主、从犯。被告人谢小建及其辩护人、被告人罗恒祥及其辩护人对犯罪数额提出的异议，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人的其他辩护意见有理，本院予以采纳。综合考虑各被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谢小建犯盗窃罪,判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月21日起至2017年7月20日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
二、被告人冯斯伟犯盗窃罪,判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月21日起至2017年4月20日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
三、被告人李有波犯盗窃罪,判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月23日起至2017年7月22日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
四、被告人罗恒祥犯盗窃罪,判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月23日起至2017年6月22日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
五、被告人王模明犯盗窃罪,判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月23日起至2017年6月22日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
六、被告人黄凯犯盗窃罪,判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月23日起至2017年6月22日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
七、被告人丁永锡犯盗窃罪,判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月23日起至2017年6月22日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
八、对扣押在案的各被告人的作案工具及赃款、违禁物品（均附页）均予以没收，作案工具由本案侦查机关上缴国库，违禁物品发射器1台由本案侦查机关予以销毁；赃款由本案侦查机关按比例返回各被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 邓杏华
人民陪审员 王 映
人民陪审员 钟玲芝
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 吴 冰
附：相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库。
扣押在案的各被告人赃款、作案工具、违禁品如下：
1.扣押自被告人冯斯伟：苹果手机1台（号码1323273****）、华为手机1台、联想手机1台、人民币400元；
2.扣押自被告人谢小建：Haier手机1台、HUAWEI手机1台、OPPO手机1台、Lenovo手提电脑1台、电脑主机1台、移动电源手机1台、人民币4200元；
3.扣押自被告人李有波、黄凯、丁永锡：小米手机2台、苹果笔记本电脑1台、iPad1台、苹果6S手机1台（号码1307899****）、人民币7600元、苹果6手机1台；
4.扣押自被告人罗恒祥、王模明：发射器1台、电池1个、VIVO手机1台（1324376****）、乐视手机1台（1351806****）。