广东省韶关市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）粤02行终138号
(2017)粤02行赔终16号
上诉人(原审原告):王成忠，男，1969年8月7日出生，住广东省韶关市武江区。
被上诉人（原审被告）：韶关市人力资源和社会保障局。地址：广东省韶关市武江区工业西路**号。
法定代表人：钟曦，局长。
委托代理人：陈志学。
委托代理人：冯水清，广东向晓律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：韶关市社会保险服务管理局。地址：广东省韶关市武江区工业西路**号。
法定代表人：康小平，局长。
委托代理人：曾琳。
委托代理人：冯水清，广东向晓律师事务所律师。
上诉人王成忠因与韶关市人力资源和社会保障局（以下简称：韶关人社局）、韶关市社会保险服务管理局（以下简称：韶关社服局）劳动和社会保障行政复议、行政确认、行政赔偿一案，不服韶关市武江区人民法院（2017）粤0203行初125号、（2017）粤0203行赔初21号行政判决，于2017年9月8日向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月10日进行了法庭询问。本案现已审理终结。
原审法院查明:2017年3月23日,韶关人社局作出韶人社复[2014]4号《行政复议决定书》，认为：“《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条规定‘行政复议申请符合下列规定的，应当予以受理：（一）有明确的申请人和符合规定的被申请人；（二）申请人与具体行政行为有利害关系；（三）有具体的行政复议请求和理由；（四）在法定申请期限内提出；（五）属于行政复议法规定的行政复议范围；(六）属于收到行政复议申请的行政复议机构的职责范围；（七）其他行政复议机关尚未受理同一行政复议申请，人民法院尚未受理同一主体就同一事实提起的行政诉讼’。《社会保险行政争议处理办法》（劳动和社会保障部令第13号）第十条第一款规定‘经办机构作出具体行政行为时,未告知申请人有权申请行政复议或者行政复议申请期限的，行政复议申请期限从申请人知道行政复议权或者行政复议申请期限之日起计算，但最长不得超过二年。’被申请人于2005年根据单位的申请，办理了增减员的社会保险业务，即申请人申请中所认为的变更社保缴费单位的业务，而申请人2016年才申请行政复议，已超过行政复议申请期限。”决定：根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第因十八条第一款第（二）项的规定，驳回王成忠的行政复议申请……2016年12月27日，王成忠向韶关人社局递交《行政复议申请书》，要求韶关人社局依法认定韶关社服局违法变更社保缴纳单位，并依法征缴其社保费133846.96元或赔偿133845.96元。理由为：因王成忠与中石化韶关分公司、韶关市粤凯劳务派遣有限公司发生劳动纠纷，涉及王成忠的社会保险问题，根据人民法院的指引，人民法院认为这是行政机关应当处理。王成忠于2016年11月18日提交申请书，请求韶关社服局认真核实王成忠社会缴费单位变更详细档案，并提供王成忠缴费单位由中石化韶关分公司变更韶关市粤凯劳务派遣有限公司的详细档案纪录（复印件）给王成忠。并出具证明以证明该变更是否合法有效，特别是是否符合《职业病防治法》第三十六条第二款强制性规定和《劳动合同法》第四十五条规定。但韶关社服局拒绝书面回复，也没有提供变更的合法证据，属于行政不作为。韶关社服局违法变更王成忠的社保缴费单位，且拒绝提供王成忠社保缴费单位的详细档案纪录证明其合法性，该行政行为严重损害了王成忠的社保权益，导致王成忠的缴费单位出现变更、缴费工资基数偏低，直接影响到王成忠退休领取的养老保险待遇。2005年5月至2013年4月，王成忠与中石化韶关分公司并没有解除或终止劳动关系，中石化韶关分公司发放工资至2011年9月，但韶关市粤凯劳务派遣有限公司从未提交过工资支付证明给王成忠，王成忠也不知道工资的具体情况。现中石化韶关分公司未依法代扣代缴社会保险，造成王成忠社保待遇损失，人民法院认为这是行政机关应当处理，故提起行政复议。请求依法认定韶关社服局违法变更社保缴纳单位，并依法追缴王成忠的社保费133845.96元或赔偿133845.96元损失……因中石化韶关分公司欠缴社保，直接影响到王成忠今后养老待遇，该损失无法估算，王成忠也不会算。因此，应当补缴，则可弥补损失，无法补缴，则按133845.96元进行赔偿。
2017年1月4日，韶关人社局作出韶人社行复[2017]4号《行政复议受理通知书》，对王成忠的复议申请立案受理。同时向韶关社服局出具《行政复议提出答复通知书》，要求韶关社服局就王成忠的复议申请进行答复。
2017年1月11日，韶关社服局向韶关人社局提交《行政复议答复书》及2005年4月社会保险在册职工减员变更表、2005年5月社会保险在册职工增员变动表。
2017年2月17日，韶关人社局作出韶人社行复[2017]4号《延长行政复议审查期限通知书》，延长审理期限三十日。
2017年3月23日，韶关人社局作出韶人社行复[2017]4号《行政复议决定书》，驳回了王成忠的复议申请。
王成忠不服，向本院提起行政诉讼。
原审法院另查明，2005年3月，中国石油化工股份有限公司广东韶关石油分公司填写《社会保险在册职工减员变动表》，向当时的社保经办部门（社会保险基金管理中心）申请减员，王成忠在减员之列。该表记载的减员原因为“在职人员转移”，停保时间为“2005年4月”。社会保险基金管理中心根据该公司提交的材料，为该公司办理其社会保险在册职工减员手续。
2005年5月，韶关市粤凯劳务派遣有限公司填写《社会保险在册职工增员变动表》，向社会保险基金管理中心申请增员，王成忠在增员之列。该表记载的增员原因为“续保”，来单位时间为“2005年5月”。社会保险基金管理中心根据该公司提交的材料，为该公司办理其社会保险在册职工增员手续。
原审法院认为：韶关人社局于2017年3月23日作出韶人社行复[2017]4号《行政复议决定书》合法。一、根据《社会保险行政争议处理办法》第六条第一款第（一）项：“有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以申请行政复议：（一）认为经办机构未依法为其办理社会保险登记、变更或者注销手续的；……”第八条：“公民、法人或者其他组织对经办机构作出的具体行政行为不服，可以向直接管理该经办机构的劳动保障行政部门申请行政复议。”的规定，韶关人社局作为劳动保障行政部门，具有对韶关社服局为王成忠办理社会保险变更手续的具体行政行为进行行政复议的职责。二、《中华人民共和国行政复议法》第十七条规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。”第三十一条第一款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。”本案中，韶关人社局于2016年12月27日收到王成忠递交的行政复议申请书，于2017年2月17日作出韶人社行复[2017]4号《延长行政复议审查期限通知书》，延长审理期限三十日，于2017年3月23日作出韶人社行复[2017]4号《行政复议决定书》，程序合法。三、《社会保险行政争议处理办法》第九条第一款规定：“申请人认为经办机构的具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内向经办机构申请复查或者向劳动行政部门申请行政复议。”第十条第一款规定“经办机构作出具体行政行为时，未告知申请人有权申请行政复议或者行政复议申请期限的，行政复议申请期限从申请人知道行政复议权或者行政复议申请期限之日起计算，但最长不得超过二年。”本案中，原社会保险基金管理中心于2005年3月依据中国石油化工股份有限公司广东韶关石油分公司的申请，办理了王成忠自2005年4月起的停保手续，后于2005年5月依据韶关市粤凯劳务派遣有限公司的申请，办理了王成忠自2005年5月起的续保手续。即原社会保险基金管理中心作出具体行政行为的时间为2005年5月，王成忠于2016年12月才就该具体行政行为提出行政复议的申请，已超出行政复议申请的最长期限。韶关人社局依据《行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项关于“有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请：（二）受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合行政复议法和本条例规定的受理条件的。”的规定，作出驳回王成忠行政复议申请的决定。认定事实清楚，适用法律正确。四、《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第四十一条第一款规定：“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。”第四十二条规定：“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的，人民法院不予受理。”本案中，王成忠于2017年4月就原社会保险基金管理中心于2005年5月作出的具体行政行为提起行政诉讼，已超出起诉期限。对王成忠要求确认韶关社服局变更王成忠社保缴费单位违法，判令韶关社服局为王成忠追缴或赔偿社保费267691.92元的诉讼请求，依法不予审查。综上，韶关人社局于2017年3月23日作出韶人社行复[2017]4号《行政复议决定书》，认定事实清楚，适用法律正确，复议程序合法。王成忠要求撤销韶关人社局作出的韶人社行复[2017]4号《行政复议决定书》，确认韶关社服局变更王成忠社保缴费单位违法，判令韶关社服局为王成忠追缴或赔偿社保费267691.92元的诉讼请求，没有依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回原告王成忠的诉讼请求。
上诉人王成忠不服原审判决向本院提起上诉称:一、请求撤销或改判原判。(一)原判庭审程序不合法。本案一案庭审中，法庭并没有组织证据交换或出示，更没有核对证据原件。法官只要求王成忠对韶关人社局、韶关社服局提交的证据复印件回答有异议或无异议，不允许王成忠发表有异议的意见。王成忠准备的《原告质证及答辩书》也不允许发表意见，最后王成忠迫不得已只得在庭后提交。原判对王成忠的质证意见及答辩意见没有明确是否采纳。违反了《行政诉讼法》第四十三条、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第十条第一款第(一)项、第三十五条、第四十条、第七十二条第二款规定。因此，韶关人社局、韶关社服局在一审中没有提供书证的原件的证据，一律不得作为证据使用。事实上，原判也没有对证据采信情况进行明确，也没有在裁判文书中阐明证据是否采纳的理由。因此，原判程序违法，依法应当撤销。(二)原判事实不清。判决书第l3页中，“另查明……”两段中，2015年3月、2015年4月、2015年5月均属于时间不明，没有具体到哪一天，更不可能一个月都在递交材料或办理业务，这属于时间不确定，也没有提供证据予以证实，属于时间不确定，事实不清。“在职人员转移”为何转移，如何转移没有提供证据予以证实，更没有提供法律依据。因此，该转移不合法。“社会保险基金管理中心根据该公司提交的材料，为该公司办理其社会保险在册职工减员手续”，韶关社服局均未提供证据证明“该公司提交的材料”，中石化韶关分公司已否认王成忠与其签订劳动合同，更没有出具解除或终止劳动关系证明。因此，不知道“该公司提交的材料”是什么材料，依法由韶关社服局承担举证不利的后果，即没有“该公司提交的材料”，减员手续违法。同理，增员手续也违法。经证实，粤凯公司并没有在2005年5月与王成忠签订劳动合同。因此，不可能提供2005年5月的劳动合同。在没有劳动合同等证据材料情况下，王成忠也从未去粤凯公司应聘，韶关社服局违法办理增员手续，增员手续也违法。(三)原判认定事实违法。判决书第l5页的本院认为第三点中，引用《社会保险行政争议处理办法》第十条第一款规定，但却没有提供任何证据证明王成忠的“行政复议申请期限从申请人知道行政复议权或行政复议申请期限之日起计算，但最长不得超过二年”的证据，依法承担举证不能的不利后果，即没有证据证明王成忠知道行政复议权或行政复议申请期限之日起计算且超过二年。一审法院以作出行政行为的时间为2005年5月起计算，明显违反了《社会保险行政争议处理办法》第十条第一款规定，更加违反了《行政复议法实施条例》第十五条第一款第(六)项规定。即使一审判决后，王成忠也不知道何时作出的减员增员手续的行政行为。《行政复议法实施条例》第十五条第一款规定：行政机关作出具体行政行为，依法应当向有关公民、法人或者其他组织送达法律文书而未送达的，视为该公民、法人或者其他组织不知道该行政行为。本案中，王成忠从未收到告知减员增员手续的送达法律文书。因此，视为王成忠不知道该行政行为，即使经过一审，王成忠也不知道哪一天作出的减员增员手续。因此，王成忠的行政复议申请期限的计算仍未开始计算。根本不可能超过行政复议申请期限或者最长期限。本案的诉讼时限应当适用行政复议法的期限。本案涉及的劳动关系争议也未超过劳动仲裁时效，到目前为止也没有依法认定王成忠与中石化韶关分公司劳动关系是否依法解除或终止。《社会保险行政争议处理办法》第十条第二款规定：因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。王成忠与中石化韶关分公司的劳动关系到目前为止仍没有依法认定是否解除或终止，这个都是正当合法理由而耽误法定申请期限，况且该障碍仍未消除。韶关市中级人民法院民事判决书(2015)韶中法审监民再字第21号在没有任何有效的、合法的证据前提下，在中石化韶关分公司没有出具解除或终止劳动关系和劳动合同的情况下，在中石化韶关分公司伪造了劳动合同的情况下，在不敢承认中石化韶关分公司发放工资到2011年9月的事实下，就违法认定劳动关系已终止，目前该案仍在申诉中。(三)原判认定起诉期限适用法律不当。本案已经过行政复议，适用行政复议申请期限，本案并没有超过行政复议法实施条例第十五条第二款规定：行政机关作出具体行政行为，依法应当向有关公民、法人或者其他组织送达法律文书而未送达的，视为该公民、法人或者其他组织不知道该具体行政行为。本案经过行政复议，应当优先适用行政复议法，因此本案并没有超过行政复议期限，且在行政复议决定后15日内提出起诉，并没有超过法定诉讼时效，人民法院应当受理。一审法院明显适用法律不当。原判第l6页的第四点中引用《最高人民法院关于执行(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释》第四十一条第一款、第四十二条规定，认为已超出起诉期限明显适用法律不当。《最高人民法院关于执行(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释》第四十一条第一款规定，行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过两年。目前为止，韶关人社局、韶关社服局均未提供证据证明王成忠“知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日”，更没有提供证据证明从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长已超过两年的证据，依法承担举证不能的不利后果。即王成忠目前为止也不知道行政行为内容(包括作出具体行政行为的日期)。《最高人民法院关于执行(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释》第四十二条规定，公民、法人或者其他织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的，人民法院不予受理。但是，法律并没有明确其他具体行政行为从作出之日起超过五年不得申请行政复议，行政复议后依法提起诉讼的，人民法院应当受理。本案中，王成忠不知道行政机关作出的具体行政行为内容的(包括作出日期及内容)，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算，现王成忠也不知道减员增员手续的行政行为是何时、何地、何人作出。因此，起诉期限仍未开始计算，人民法院不应当曲解法律，应当依法受理。本案中，行政复议告知的诉讼时效只有15天，王成忠并没有超过15天的诉讼时效，人民法院已受理，且收了受理费，在王成忠要求减免的情况下，不予退还。可以证明人民法院已受理。既然不予审查，那为何受理费却违法不退。况且其他行政行为从作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理，这并不代表其他行政行为从作出之日起超过五年就合法，就不得申请行政复议，而且违法的具体行政行为依然是违法，自始自终无效，违法必纠，仍需纠正，王成忠已申请要求重新确认违法，这是一个新的行政行为，而行政机关拒不履行，一审法院也没有告知如何纠正该违法的行政行为。针对一审法院称已过起诉期限，但没有提供任何证据予以证明。根据《行政诉讼法》第四十八条规定：公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于自身的原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内。《最高人民法院关于执行(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释》第四十三条规定：由于不属于起诉人自身的原因超过起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期间内。因人身自由受到限制而不能提起诉讼的，被限制人身自由的时间不计算在起诉期间内。本案超过起诉期限是由于不属于起诉人自身的原因造成，因为本案涉及的劳动关系需要经过劳动仲裁才能确定，王成忠也是2013年7月才开始申请劳动仲裁，因证据不断出现，事实逐步清晰，并申请了三次劳动仲裁，劳动仲裁没有超过时限，是合法的。之后经过一审、二审、再审，再审又撤销了一审、二审判决，但再审仍采信一审、二审违法的事实认定，目前该案仍在申诉中。王成忠与中石化韶关分公司的劳动关系到目前为止仍没有依法认定是否解除或终止，这个都是正当合法理由而耽误起诉期限，况且该障碍目前仍未消除，被耽误的时间不计算在起诉期限内，还请一审法院出示证据证明没有耽误证据(韶关市中级人民法院民事判决书(2015)韶中法审监民再字第21号违法，王成忠有反证足以推翻该判决)。韶关市中级人民法院民事判决书(2015)韶中法审监民再字第21号(该案一审、二审因违法已被撤销)在没有任何有效的、合法的证据前提下，在中石化韶关分公司没有出具解除或终止劳动关系和劳动合同的情况下，在不敢承认中石化韶关分公司发放工资到2011年9月的事实下，就违法认定劳动关系已终止，违反了职业病防治法第35条第2款、劳动合同法第45条、第59条第2款、第60条第l款和第2款、第66条等法律规定，因此，韶关市中级人民法院民事判决书(2015)韶中法审监民再字第21号违法认定的事实不得作为本案事实引用，目前该案仍在申诉中。(四)原判对追缴或赔偿社保费不予审查不合法。本案为两个案号，证明是两个案子合并审理，一审法院认为其他行政行为从作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理，这并不代表其他行政行为从作出之日起超过五年就合法，可以不受理该项诉讼请求，但对其它诉讼请求也不予审查属于违法，违法的行政行为依然是违法，法院不得包庇违法的具体行政行为，违法必纠，仍需纠正和赔偿损失，一审法院也没有告知如何纠正。没有任何法律规定超过5年的社保费就不需追缴。社保费追缴属于国家强制征收，并没有时效，任何时候都可以追缴。王成忠在行政复议中已提出该请求，韶关人社局不处理明显违法，行政复议决定书依法应当撤销。王成忠要求依法征缴王成忠的社保费或赔偿损失，这是有事实有法律依据的。根据《社会保险法》第八十五条规定“用人单位拒不出具终止或者解除劳动关系证明的，依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定处理”。即视为中石化韶关分公司与王成忠的劳动关系没有依法解除或终止，仍需依法代扣代缴社保费。现中石化韶关分公司即没有提交劳动合同给韶关社服局，也没有出具终止或者解除劳动关系证明给韶关社服局，韶关社服局在没有事实和法律依据的情况下就违法终止中石化韶关分公司为王成忠缴纳社会保险费。现韶关社服局没有提供用人单位出具终止或者解除劳动关系证明，也不提供劳动合同，视为没有相应证据，依法承担举证不能的不利后果，根据行政诉讼法第三十四条第二款规定“被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。”中石化韶关分公司、粤凯公司也没有提供。因此，韶关社服局变更缴费单位的行政行为主要证据不足，程序违法，依法应当撤销或确认违法，依法应当赔偿王成忠损失。根据社会保险法第八十六条规定：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金：逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。这条法律明确规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并没有时限的规定，更没有法律规定超过5年的社会费就不用征收。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。从以上法律法规可以看出，行政征收不是行政处罚，不受时效影响，也不适用行政复议的时限，更不适用行政诉讼时效的限制，韶关社服局依法应当履行征收义务。韶关社服局明显行政不作为，依法应当赔偿损失。王成忠起诉就是要求韶关社服局履行法定职责，依法追缴或赔偿损失，但一审法院却不予审查，于情于理于法都行不通。《最高人民法院关于适用(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释》第二十二条规定：原告请求被告履行法定职责的理由成立，被告违法拒绝履行或者无正当理由逾期不予答复的，人民法院可以根据行政诉讼法第七十二条的规定，判决被告在一定期限内依法履行原告请求的法定职责；尚需被告调查或者裁量的，应当判决被告针对原告的请求重新作出处理。本案应当判决韶关社服局在一定期限内依法履行王成忠请求的法定职责或针对原告的请求重新作出处理。处理后仍然不服的，依法提出诉讼。(五)原判对案件受理费减免申请不处理不合法。王成忠在一审开庭前就递交了《减免诉讼费申请书》，根据《诉讼费用交纳办法》第四十五条第(三)项规定，人民法院应当依法减免诉讼费用。现一审法院认为王成忠的诉讼请求超过5年，应当不予受理。因此，案件受理费依法应当退回王成忠。但一审法院却驳回诉讼请求，并不是不予受理，明显适用法律不当。适用行政诉讼法第69条更是不恰当。王成忠的追缴社保费的理由依法成立，要求韶关社服局履行法定职责或者行政征收理由依法成立。二、请求撤销韶关人社局行政复议决定书(韶人社行复(2017)4号)事实与理由如前所述，在此不重复。王成忠的行政复议申请期限并没有超过时限，还请一审法院出示证据进行质证。王成忠不服复议决定，在收到复议决定书之日起l5日内已向人民法院提起诉讼，因此也没有超过诉讼时效。人民法院依法应当受理。该复议决定书并没有证据证明超过了两年的行政复议时效，依法应当撤销。行政机关发现自己确实有不合法、不合理之处，应当自行纠正，或者依据当事人的要求、复议申请而进行纠正。而不是对其违法行政行为坐视不纠，包庇纵容违法。三、请求认定变更社保缴费单位的行政行为违法或无效。本案行政复议请求是现在确认以前的行政行为违法，是要求现在作出一个行政行为，即要求韶关社服局现在作出行政行为，对之前错误的行政行为进行纠错，也是执行我国有法可依，有法必依，执法必严，违法必究的社会主义法制的基本要求。但韶关社服局拒不履行核查，也不提供证据证明其行政行为合法，企图蒙骗过关。损害王成忠的合法权益。韶关人社局故意包庇违法行政，拒不核实，曲解法律法规。因韶关市中级人民法院民事判决书(2015)韶中法审监民再字第21号指引王成忠找行政机关解决问题，但行政机关拒不解决，才有本案诉讼。《社会保险行政争议处理办法》第十一条规定：申请人向经办机构申请复查或者向劳动保障行政部门申请行政复议，一般应当以书面形式提出，也可以口头提出。口头提出的，接到申请的保险争议处理机构应当当场记录申请人的基本情况、请求事项、主要事实和理由、申请时间等事项，并由申请人签字或者盖章。从该条可以看出，王成忠向韶关社服局申请复查没有时效限制。王成忠向韶关社服局申请复查，韶关社服局拒绝提供书面回复，王成忠只得在网上再提交一次。《社会保险行政争议处理办法》第十二条规定：申请人向作出该具体行政行为的经办机构申请复查的，该经办机构应指定其内部专门机构负责处理，并应当自接到复查申请之日起20日内作出维持或者改变该行政行为的复查决定。决定改变的，应当重新作出新的行政行为。经办机构作出的复查决定应当采用书面形式。本案中，韶关社服局并没有作出维持或者改变该行政行为的复查决定，也没有书面回复。王成忠才起诉，这些都是“其他不属于自身的原因耽误起诉期限的”原因。韶关社服局拒绝履行核查义务，也拒绝纠正违法行政行为。现要求现在确认变更社保缴费单位的行政行为违法或无效，依法纠错怎么会超过5年行政诉讼时限。行政诉讼法增加了确认行政行为无效制度，对于一些违法的行政行为，法律赋予公民确认其自始无效的权利，这也是行政诉讼法的初衷和本意。行政诉讼法第四十六条规定：“公民、法人或其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。”从该法律规定内容上看，并没有排除确认行政行为无效的案件，但是由于行政行为被确认为无效其所产生的法律后果是该行政行为自始无效，而对于一项自始无效的行政行为竟然还可以适用起诉期限制度显然不合法理。对我国行政诉讼时效最长期限的规定，本着既有效保障行政管理秩序，又能及时维护当事人的合法权益的精神，积极推行行政救济原则。即当事人在若干年后，才知道某种具体行为实际侵犯其合法权益的，可以依照相应的法律、法规，申请行政救济，即请求行政机关对该具体行为是否正确、合法进行确认，以利于行政机关及时纠正其错误的行为。如果当事人对行政机关在一定期限内的确认行为，仍然不服，当事人可就此行为向人民法院申请司法救济最后通过人民法院司法审查行为，来维护其合法权益。行政诉讼法第四十八条规定：公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于自身的原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内。《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第43条之中。具体规定是“由于不属于起诉人自身的原因超过起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期间内。因人身自由受到限制不能提起诉讼的，被限制人身自由的时间不计算在起诉期间内”。本案中有其他不属于自身的原因耽误起诉期限的：一是韶关社服局没有告知变更社保缴费单位的减员、增员手续。二是中石化韶关分公司、粤凯公司不交付劳动合同给王成忠，这是违反劳动合同法第八十一条规定。三是韶关市中级人民法院不依法认定劳动关系，韶关市中级人民法院民事判决书(2015)韶中法审监民再字第21号依法撤销了一审二审判决，但仍在没有事实和证据的情况下违法认定劳动关系已终止。四是劳动争议时效适用《劳动争议仲裁法》，所有争议都没有超过诉讼时效，补缴社保费在民事诉讼中已提出。根据《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条第三款规定“被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任。”现在韶关社服局并没有举证证明作出减员增员手续的具体日期，更没有提供证明合法性的证据，其作出行政行为作出之日并不确定，依法应当承担举证不能的不利后果，即其他行政行为从作出之日起超过5年并不成立。《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条第三款规定“被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任。”主张超过最长诉讼时效的举证责任在被告一方(即行政机关)，如果被告以起诉人超过最长诉讼时效，则应当承担相应的举证责任，包括举证证明行政行为是何时因何事、何因、何依据作出的行政行为，是否告知、送达当事人，是否告知当事人诉权，当事人是否知道或者应当知道行政行为的内容，当事人何时才开始行使诉权等方面。此外，根据江西省石城县人民法院熊岚法官《原告的起诉是否超过了诉讼时效》一文，该文的观点还包括“因行政机关或司法机关的因素造成起诉人起诉超过期限的情况也应包括在内。”具体是指行政机关不履行告知、送达义务或者隐瞒实情等情况，司法机关的诉讼活动(王成忠的劳动争议案)耽误了起诉人的起诉期限等情况。还应该包括第三人的行为，比如第三人与行政机关恶意串通侵犯起诉人的合法权益而起诉人一直蒙在鼓里毫不知情被耽误了起诉期限(中石化韶关分公司与粤凯公司故意串通，伪造证据等)，也应当属于“其他不属于其自身的原因”，如提供虚假材料骗取司法机关的信任而侵犯起诉人的合法权益等等诸如此类的第三人行为也应当属于“其他不属于其自身的原因”。四、请求确认韶关社服局不履行核实王成忠社会缴费单位变更详细档案违法，判决韶关人社局、韶关社服局重新作出行政行为或赔偿损失。事实与理由如前所述，在此不重复。《社会保险行政争议处理办法》第十三条规定：申请人对经办机构的复查决定不服，或者经办机构逾期未作出复查决定的，申请人可以向直接管理该经办机构的劳动保障行政部门申请行政复议。本案中，韶关社服局拒不出具受理证明，也不出具复查决定，更没有告知申请行政复议的申请期限。因此依法应当确认韶关社服局不履行核实王成忠社会缴费单位变更详细档案违法，判决韶关人社局、韶关社服局重新作出行政行为或赔偿损失。韶关人社局也不予以纠正，承担连带责任。韶关社服局拒不履行核实王成忠社会缴费单位变更详细档案的行政行为为现在的行政行为，并没有超过5年的诉讼时限。人民法院依法应当处理。五、请求判令韶关人社局、韶关社服局依法为王成忠追缴的社保费267691.92元或赔偿267691.92元。事实与理由如起诉书所述，在此不再重复。六、请求减免王成忠预交的诉讼费用或判令由韶关人社局、韶关社服局承担。王成忠目前仍没有返回中石化韶关分公司工作，也没有收入，韶关市中级人民法院（2015）韶中法审监民再字第21号民事判决书也没有依法确认王成忠与中石化韶关分公司的劳动关系，违法认定王成忠与中石化韶关分公司的劳动关系已终止，违反了职业病防治法第35条第2款、劳动合同法第45条、第66条等。根据《诉讼费用交纳办法》第四十五条第（三）项规定，特申请减免王成忠预交的诉讼费用或判令由韶关人社局、韶关社服局承担，包括一审、二审诉讼费用。上诉请求：一、请求撤销或改判原判；二、请求撤销韶关人社局行政复议决定书(韶人社行复(2017)4号；三、请求认定变更社保缴费单位的行政行为违法或无效。四、请求确认韶关社服局不履行核实王成忠社会缴费单位变更详细档案违法，判决韶关人社局、韶关社服局重新作出行政行为或赔偿损失。五、请求判令韶关人社局、韶关社服局依法为王成忠追缴的社保费267691．92元或赔偿267691．92元。六、请求减免王成忠预交的诉讼费用(含一审、二审)或判令由韶关人社局、韶关社服局承担。
被上诉人韶关人社局答辩称:原判认定事实清楚，适用法律正确。韶关人社局作为行政复议机关，受理王成忠不服韶关社服局于2005年根据用人单位的申请为其办理增减人员的社会保险业务，至2016年王成忠才提起行政复议申请，已经超过了《社会保险行政争议处理办法》（劳动和社会保障部令第13号）第十条第一款规定的最长行政复议期限二年的规定，依据《行政复议法》等规定，作出驳回行政复议申请的行政复议决定，符合法律规定。请求法院依法驳回王成忠的诉讼请求。
被上诉人韶关社服局答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，王成忠诉讼请求没有法律依据，请求予以驳回。
本院二审期间，本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致,本院予以确认。本院另补充：一、王成忠在原审法院起诉时提出的诉讼请求为：（一）请求撤销韶关人社局行政复议决定书（韶人社行复[2017]4号）。（二）请求认定变更社保缴费单位的行政行为违法。三、请求判令韶关人社局、韶关社服局依法为王成忠追缴的社保费267,691.92元或赔偿267,691.92元。二、在王成忠于2017年4月10日向原审法院提交的《行政起诉书》第2页倒数第二行写有：“2005年5月至2003年4月，原告与韶关市粤凯劳务派遣有限公司虽然签订有劳动合同，但这并不是双方协调签订的……”等内容。三、在本院于2017年10月10日进行的法庭询问中，当事人回答有关内容如下：“审：你有何证据证明上诉人知道劳动关系变更？冯水清：劳动合同是他自已签名的。审：是不是上诉人自已签名？王成忠：我没有签过名，粤凯没有给过合同我的。中石化最后一期才几个月的，就是中途变更掉我都不知道的。审：2005年以后跟谁签合同？王成忠：让我们签个名，我们不知道跟粤凯签的。审：有无签合同？王成忠：没有给过我们的。审：有何证据证明？王成忠：给过合同我们会有签收的。”四、经查本案（2014）韶中法民一终字第221号民事二审诉讼卷宗（正卷）第42页即王成忠2013年12月25日所写《民事上诉书》第15页记载“……在2013年5月，上诉人到市人社局查询才知道，早在2005年4月20日就出现了社保缴费单位变更。”第71页即王成忠2014年2月10日所写《民事上诉书（变更）》第14页记载：“……在2013年5月，上诉人到市人社局查询才知道，早在2005年4月20日就出现了社保缴费单位变更。”五、经查本案2015年度韶中法审监民再字第21号再审案件诉讼案卷（正卷第4册）第114页即王成忠2013年10月8日所写《申请书》第4页记载“……在2013年5月，申请人到市人社局查询才知道，早在2005年5月就出现了社保缴费单位变更。”
本院认为：王成忠在原审法院起诉时提出的诉讼请求，即一、请求撤销韶关人社局行政复议决定书（韶人社行复[2017]4号）。二、请求认定变更社保缴费单位的行政行为违法。三、请求判令韶关人社局、韶关社服局依法为王成忠追缴的社保费267,691.92元或赔偿267,691.92元。明确了其起诉要求撤销或者确认违法的行政行为有两个：一是韶关人社局作出的行政复议决定，二是韶关社服局变更社保缴费单位的行政行为。因此，本案原审法院是对王成忠起诉的两个行政行为合并在一个案件中进行审查。
一、有关韶关人社局作出的行政复议决定是否合法。《中华人民共和国行政复议法》第九条规定：“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。”《社会保险行政争议处理办法》第九条第一款规定：“申请人认为经办机构的具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内向经办机构申请复查或者向劳动行政部门申请行政复议。”第十条第一款规定：“经办机构作出具体行政行为时，未告知申请人有权申请行政复议或者行政复议申请期限的，行政复议申请期限从申请人知道行政复议权或者行政复议申请期限之日起计算，但最长不得超过二年。”明确了经办机构作出行政行为时，未告知申请人申请复议权或者申请复议期限的，行政复议申请期限从公民、法人或者其他组织知道该行政行为之日起六十日内计算，但最长不得超过二年。本案社会保险基金管理中心于2005年3月根据中国石油化工股份有限公司广东韶关石油分公司的申请，办理了王成忠自2005年4月起的停保手续，于2005年5月根据韶关市粤凯劳务派遣有限公司的申请，办理了王成忠自2005年5月起的续保手续。由此可以确定，社会保险基金管理中心作出行政行为的时间应为2005年5月。而王成忠于2016年12月对此提出行政复议申请，超出行政复议申请的最长期限。因此，韶关人社局依据《行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项关于“有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请……（二）受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合行政复议法和本条例规定的受理条件的。”的规定，作出驳回王成忠行政复议申请的决定，认定事实清楚，适用法律正确。至于王成忠上诉称其不知道变更社保缴费单位的行政行为等，经查不能成立。如“本院另补充”一节所述，本院（2014）韶中法民一终字第221号民事二审诉讼案卷当中王成忠签名的《民事上诉书》、本院2015年度韶中法审监民再字第21号再审案件诉讼案卷当中王成忠签名的《申请书》记载王成忠于2013年5月便知道了社保缴费单位变更的行政行为。从2013年5月至王成忠于2016年12月27日向韶关人社局申请复议，已经超过了法定的知道行政行为之日60日申请复议期及最长不得超过二年的申请复议期。
二、有关王成忠请求确认韶关社服局变更缴费单位的行政行为违法即起诉另一个行政行为的处理问题。依照《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第四十一条第一款有关：“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。”第四十二条规定：“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的，人民法院不予受理。”的规定，王成忠于2017年4月起诉行政机关、行政机构于2005年5月作出的行政行为，其于2013年5月已经知道的该行政行为，已经超出法定起诉期限。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（二）项有关：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉……（二）超过法定起诉期限且无正当理由的；”的规定，原审法院对王成忠起诉韶关社服局变更缴费单位的诉讼请求在“本院认为”一节明确依法不予审查，并无不当。
综上所述，韶关人社局作出的行政复议行为证据确凿，适用法律正确，符合法定程序，应予支持；王成忠上诉理由不充分，不予采纳。而王成忠起诉韶关社服局变更缴费单位的行政行为已经超过起诉期限，依法应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费50元，由上诉人王成忠负担。
本判决为终审判决。
审判长 万 靖
审判员 徐肇廷
审判员 邹征衡
二〇一七年十一月九日
书记员 罗智健