陕西省白河县人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕0929民初158号
原告：杜林，男，汉族，1947年1月20日出生于四川省达州市。
原告：庞佑贵，男，汉族，1948年12月19日出生于四川省达县。
上列二原告共同委托代理人：汤国才，陕西腾浩律师事务所律师。
被告：重庆市新蓝湾房地产开发有限公司，注册号50090200012585，住所地：重庆市南岸区江南大道13号17-1号。
法定代表人：蒙昌文。
被告：白河县城投建材有限责任公司，统一社会信用代码91610929580792373J，住所地：白河县中厂镇同心村。
法定代表人：李林。
第三人：四川锦都恒缘实业有限公司，统一社会信用代码915117022102533217，住所地：四川省达州市通川区张家湾社区178号。
法定代表人：邓力华，系该公司总经理。
委托代理人：杜林，系该公司项目经理。
委托代理人：庞佑贵，系该公司项目负责人。
原告庞佑贵、杜林与被告白河县城投建材有限责任公司、重庆市新蓝湾房地产开发有限公司、第三人四川锦都恒缘���业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月26日受理后，依法组成合议庭，于2018年5月22日公开开庭审理了本案。原告杜林、庞佑贵及其共同委托代理人汤国才到庭参加了诉讼，被告重庆市新蓝湾房地产开发有限公司法定代表人蒙昌文、被告白河县城投建材有限责任公司法定代表人李林、第三人四川锦都恒缘实业有限公司法定代表人邓力华经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告庞佑贵、杜林诉称，2011年9月13日，第三人与被告签订工程施工合同，原告二人投资合伙作为实际施工人，于同年8月25日进场施工，共建23个项目，直至工程完工，被告工程决算部结算金额为17335143.98元，后来原告通过多次向被告讨要工钱，三年来被告已支付原告4500000元，至今还欠12835143.98元，现特向法院起诉，请求依法判决：1、确认原告与第三人是实际施工人与承包人的关系；2、判令被告立即付清工人工资和材料费12835143.98元；3、判令被告支付合同违约金100000元；4、判令被告支付资金利息2669709.92元；5、诉讼费由被告承担。
被告白河县城投建材有限责任公司、重庆市新蓝湾房地产开发有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
原告庞佑贵、杜林为支持自己的诉讼请求，向本院提交以下证据材料：
第一组：原告庞佑贵、杜林身份证复印件，证明其基本身份信息。
第二组：2011年9月13日重庆市新蓝湾房地产开发有限公司与四川锦都恒缘实业有限公司签订的工程施工合同，拟证明：1、被告白河县城投建材有限责任公司与四川锦都恒缘实业有���公司具有合同关系。2、被告应承担违约责任，支付违约金。双方约定的付款方式为分期付款：第一期工程完毕付款至40%，第二期工程完毕付款至80%，甲方提交工程资料且验收后，三十日内付款至97%，剩余3%为工程质量保证金，一年内没有出现工程质量问题返还工程质量保证金80%，五年内防水没有出现质量问题返还剩余的工程质量保证金20%。被告没有按约定期限给付工程款应承担银行贷款的双倍利息及违约金100000元。
第三组：1、进场通知书一份；2、工程结算目录23项；3、工程结算书17份；4、工程预算书一份；5、关于修复对岸村民过河及便民道的报告一份；6、主干道两旁乳胶漆验收纪要一份；7、搅拌站门房预算表一份；8、工程量签证单9份。拟证明本案原告为实际施工人，实际施工项目总计23项，结算总工��价款为17335143.98元。
第四组证据：尾欠员工工资的证据。员工工资声明一份、工资花名册一份、工人的情况说明以及承诺书和工作人员的身份证复印件。拟证明：原告组织了大量的人力为被告施工，工人工资至今没有付清。
本院组织原、被告对被告已支付给原告工程款的对账说明，证明2012年支付1116305元、2013年支付2341104元、2014年支付1200000元、毛彬个人转账9900元，共计4667309元。
经庭审质证，本院对以下证据依法予以确认：
1、原告庞佑贵、杜林身份证复印件；
2、2011年9月13日签订的《工程施工合同》；
3、进场通知书一份；
4、工程结算目录23项；
5、关于修复对岸村民过河及便民道的报告一份；
6、主干道两旁乳胶漆验收纪要一份；
7、工程量签证单9份；
8、对账说明。
审理查明，2011年9月13日，第三人四川锦都恒缘实业有限公司与被告重庆市新蓝湾房地产开发有限公司签订《工程施工合同》，合同约定由第三人对设立中的白河县城投建材有限责任公司建设“白河县商品混凝土公司土建及附属工程”，工程造价暂定500万元。合同签订后，白河县城投建材有限责任公司于2011年9月15日登记成立。第三人四川锦都恒缘实业有限公司任命原告杜林为该工程的项目经理，庞佑贵为该工程的项目负责人。2011年9月25日，原告组织人员进场施工。原告共为被告白河县城投建材有限责任公司施工的项目为23项,双方对大部分工程组织了人员进行了验收，少部分工程未进行验收，但对工程价款大部分未进行结算，该工程于2013年底基本完工，全部交由被告白河县城投建材有限责任公司使用。第三人四川锦都恒缘实业有限公司自行计算的工程款为17335143.98元，被告白河县城投建材有限责任公司认为结算不实，自行委托重庆豪美实业有限公司对该工程价款进行了结算总额为9555173.7元，该结算不包括被告白河县城投建材有限责任公司认可的修复对岸村民过河道15200元、主干道两旁乳胶漆27888.96元及零星工程113984元。原、被告双方就工程价款的差额进行了协商未达成一致意见。2012年至2014年被告白河县城投建材有限责任公司共支付第三人四川锦都恒缘实业有限公司工程款4667309元，余款未支付。被告白河县城投建材有限责任公司现处于停业状态。
本院认为，第三人四川锦都恒缘实业有限公司为被告白河县城投建材有限责任公司建设“白河县商品混凝土公司土建及附属工程”，被告应当按照合同约定及时支付工程款，第三人的工程款因双方未进行结算，对一方自行结算的金额对方均不认可，本院告知原告对工程量及工程价款应当进行司法鉴定，原告杜林、庞佑贵明确表示不进行司法鉴定，以被告结算的价款9555173.7元为准。原告施工的工程价款总额为9712246.66元，包括被告的结算价款9555173.7元和被告结算时遗漏的项目修复对岸村民过河道15200元、主干道两旁乳胶漆27888.96元及零星工程113984元。被告白河县城投建材有限责任公司已支付4667309元，还应支付工程款5044937.66元。被告白河县���投建材有限责任公司未及时支付工程款与原告未及时要求进行工程结算亦有一定的关系，因此原告要求被告支付违约金和逾期未给付工程款的利息，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第九十四条规定，发起人在设立公司过程中产生的债权债务由成立后的公司承担，若设立公司失败则由发起人承担，本案中被告重庆市新蓝湾房地产开发有限公司不是白河县城投建材有限责任公司发起人和股东，第三人四川锦都恒缘实业有限公司与被告重庆市新蓝湾房地产开发有限公司签订的《工程施工合同》所产生的权利义务应当由白河县城投建材有限责任公司承担，被告重庆市新蓝湾房地产开发有限公司在本案中不承担责任。为建立规范有序的建筑市场环境，原告杜林、庞佑贵作为第三人四川锦都恒缘实业有限公司的项目经理和项目负责人应当以第三人四川锦都恒缘��业有限公司的名义起诉，若认定原告杜林、庞佑贵是实际施工人则第三人四川锦都恒缘实业有限公司属将建筑工程违法转包，将会导致合同无效，因此杜林和庞佑贵不得以原告的身份向本院起诉。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，判决如下：
一、被告白河县城投建材有限责任公司于本判决生效后十日内给付第三人四川锦都恒缘实业有限公司工程款5044937.66元。
二、驳回原告杜林、庞佑贵要求被告白河县城投建材有限责任公司支付违约金和工程欠款利息的请求。
三、驳回原告杜林、庞佑贵要求被告重庆市新蓝湾��地产开发有限公司承担支付工程价款的诉讼请求。
案件受理费142324.26元，由被告白河县城投建材有限责任公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审判员 李昌顺
审判员 金立成
审判员 杨 敏
二〇一八年六月十二日
书记员 唐卫菲