山西省晋城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋05刑终第25号
原公诉机关泽州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李三春，绰号“老大”、“狐狸”，男，汉族，高中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年5月12日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
辩护人李学文，泽州县法律援助中心律师。
泽州县人民法院审理泽州县人民检察院指控被告人李三春犯贩卖毒品罪一案,于2015年12月23日作出(2015)泽刑初字第183号刑事判决。被告人李三春不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年12月至2015年3月期间，被告人李三春在泽州县XX镇XXX村原XX厂门房、XX镇XXXX厂生活区门口等地，多次以每克3000元左右的价格贩卖给吸毒人员孙XX毒品海洛因共计4.8克，获毒资16000元。
2015年2月份以来，被告人李三春在泽州县XX镇XXX村门楼附近，多次以每克2500元左右的价格贩卖给吸毒人员卫XX毒品海洛因共计0.12克，获毒资280元。
2015年3月份以来，被告人李三春在泽州县XX镇XXX村原XX厂门房、XXX村门楼附近、XXX村小区口等地，多次以每克3000元左右的价格贩卖给吸毒人员杨XX毒品海洛因共计0.36克，获毒资1200元。
2015年5月12日10时许，被告人李三春与贩毒人员郭XX（另案处理）在泽州县XX镇XXX村原XX厂院内进行毒品交易时被泽州县公安局民警抓获，当场查获可疑白色粉末两小包。经晋城市公安司法鉴定中心鉴定，该两包可疑粉末中均含有海洛因成分，共计2.18克。
认定上述事实的证据有：
被告人李三春的户籍证明。
2、泽州县公安局禁毒大队的抓获证明、案件来源证明、到案经过证明、扣押清单、相关照片、称量证明、搜查笔录，证明（1）该局在工作中发现李三春有贩毒嫌疑，并将进行毒品交易的李三春、郭XX当场抓获，查获可疑白色粉末两小包；（2）对旧XX厂门房李三春住处、郭XX驾驶的汽车、住处进行了搜查，未搜查到违禁品；（3）扣押郭XX持有的疑似毒品2包，疑似毒品1毛重2克，疑似毒品2毛重0.2克。
3、晋城市公安司法鉴定中心（2015）427号理化检验报告，证明查获的可疑毒品检材1净重1.99克，检材2净重0.19克，均检出海洛因成分。
4、证人孙XX2015年4月15日的证言及辨认笔录，证明（1）2014年12月，其听说李三春卖毒品并打听到他电话，李三春一开始不卖给，打电话联系多了，12月份才开始卖给其毒品。其每月至少20天都在李三春处买毒品，至今有4个月时间，至少花1.6万元买了160包约4.8克毒品“白货”；（2）孙XX辨认出了李三春。
证人孙XX2015年9月24日的证言，证明其记不清是2014年12月上旬还是下旬开始从李三春处购买毒品的，但肯定是12月份开始的。
证人杨XX2015年5月14日、5月19日的证言及辨认笔录，证明（1）2015年3月下旬，其听说李三春卖毒品向李购买，一开始李说自己没有，找了多次后，李三春于2015年4月初的一天第一次卖给其毒品，100元钱卖给其一小包。第二次买时要上了李三春的手机号，后来隔五六天就去找李三春买一次，5月11日又向李三春100元钱买了一小包。其至少花1200元钱向李三春购买过12次0.36克毒品；（2）杨XX辨认出了李三春。
证人杨XX2015年9月21日的证言，证明2015年过完年的一天，其经朋友介绍向一男子购买过一次毒品，并知道了那人的电话号码。3月份得知有人在XX厂门房卖毒品，其找了多次，那人都说不卖，4月初才开始卖给其毒品，那时候其才把手机号和李三春本人对上号。
证人卫XX2015年5月15日的证言及辨认笔录，证明（1）其和“老大”（指李三春）儿子在一个厂上班，听说李有毒品，问了李多次，李都说没有。2015年2月，李三春第一次卖给其毒品，八九十元钱卖给其一小包。同年正月十五后的一天及XXX村赶会那天，李三春100元钱各卖给其一小包。其听李说他的一小包是0.04克；（2）卫XX辨认出了李三春。
证人卫XX2015年9月23日的证言，证明其所在公司农历十八九上班，上班后又过了几天其才找的李三春买毒品，自己原来估计是三月初，经查手机发现是三月十一二号。
证人郭XX2015年5月12日、5月13日的证言及辨认笔录，证明其于2015年5月9日、5月11日在李三春上班的厂里各卖给李1克“白货”，5月12日接李三春电话后又到厂里给李三春送毒品时被民警抓获，查获两小包毒品；（2）郭XX辨认出了李三春。
8、证人李XX2015年5月12日的证言及辨认笔录，证明其从2015年春节开始，经常在旧XX厂门房李三春处蹭吸毒品，事后给过李三春400元钱；（2）李XX辨认出了李三春。
9、被告人李三春2015年5月12日、5月25日的供述，证明（1）2015年5月12日,郭XX到厂里给其送“货”时被公安人员查获的经过；（2）5月11日，郭XX给其送过0.7克毒品；（3）其不认识叫“小眼”（指孙XX）、杨XX和卫XX的人，没有贩卖过毒品。
10、现场检测报告书，证明郭XX、孙XX、杨XX、李XX的检验结果呈阳性，卫XX的检验结果呈阴性。
11、郭XX、李三春的手机客户资料、李三春2015年2月23日至5月12日的通话清单，证明李三春在此期间使用手机与郭XX、孙XX、杨XX、卫XX大量通话的情况。
上列证据均由公诉机关提供并当庭举证，经质证，对证据4，被告人李三春提出其没有卖那么多次，辩护人李学文提出孙XX所述购买次数和数量与事实不符；对证据5，被告人李三春提出其没有卖那么多次，辩护人李学文提出杨XX所述每包毒品的克数系估摸，所述购买次数自相矛盾；对证据6，被告人李三春提出其是赶会后才开始卖给卫XX的，辩护人李学文提出每包毒品的克数不能以吸毒人员所述为准；对证据7，被告人李三春提出其只向郭XX买过两次毒品；对证据12，辩护人李学文提出并不是通话一次就交易一次。被告人李三春及其辩护人李学文对其它证据均无异议。原审认为，证人孙XX、杨XX、卫XX等人的证言并无明显矛盾，且与其各自与李三春的通话记录等证据可以互相印证，能够反映被告人李三春贩卖毒品的整体情况，应予采信。被告人李三春及其辩护人李学文的相关异议不能成立。
原审认为，被告人李三春违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而多次向多人贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人李三春供认部分犯罪事实，可酌情从轻处罚。辩护人李学文所提被告人李三春当庭自愿认罪等意见酌予采纳。所查获的毒品应予没收，犯罪所得赃款应予追缴。为了维护国家对毒品的管理制度，打击犯罪，根据本案的具体犯罪事实、性质、情节、社会危害程度等，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李三春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月12日起至2020年8月11日止。罚金在判决生效之日起十日内交纳）二、所查获的海洛因2.18克予以没收，追缴赃款17480元予以没收。
李三春上诉理由及其辩护人意见：原判认定李三春贩毒数量依据吸毒人员的交代不当；李三春一审时明确表示愿意交纳罚金和赃款，原判未考虑此酌情从轻情节。
二审审理查明的事实及证据与一审认定一致。二审期间，上诉人李三春积极主动交纳罚金5000元、退交赃款17480元。
本院认为，上诉人李三春违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而多次向多人贩卖5.28克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人李三春供认部分犯罪事实，可酌情从轻处罚。所查获的毒品应予没收，犯罪所得赃款应予追缴。二审期间，上诉人李三春积极主动交纳罚金5000元、退交赃款17480元，有认罪、悔罪表现，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。李三春及其辩护人所提原判认定李三春贩毒数量依据吸毒人员的交代不当的理由不正确，不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条之规定，判决如下：
撤销泽州县人民法院（2015）泽刑初字第183号刑事判决；
上诉人（原审被告人）李三春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元（已交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月12日起至2019年5月11日止。）
三、所查获的海洛因2.18克予以没收，追缴赃款17480元予以没收（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 张福祥
审判员 霍敏翔
审判员 秦树杰
二〇一六年二月十六日
书记员 郭红霞