云南���澄江县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)云0422民初208号
原告：邓自云（曾用名邓蛟）。
委托诉讼代理人：蒋斌、袁黎斌，均系云南澄清律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告：澄江县永固商品混凝土有限公司。住所地：澄江县九村镇龙潭村委会干海子。工商登记注册号：530422100004902。
法定代表人：李彦飞，经理。
委托诉讼代理人：鲁建华，澄江县右所镇法律服务所法律工作人员。代理权限：特别授权代理。
被告：陈洪春。
被告：陈黎辉。
委托诉讼代理人：李浏贵、杨庚鑫，均系云南抚仙湖律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告：李绍孔。
被告：张鸿。
原告邓自云与被告澄江县永固商品混凝土有限公司（以下简称永固混凝土公司）、陈洪春、陈黎辉、李绍孔提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月24日以简易程序立案受理。审理过程中，因张鸿可能与本案的审理结果有法律上的利害关系，故本院依法追加张鸿作为本案被告共同参加诉讼。本案因案情复杂，已依法裁定转为普通程序审理。本院于2016年5月5日及2016年7月7日公开开庭进行了审理。原告邓自云及其委托诉讼代理人蒋斌、被告永固混凝土公司的委托诉讼代理人鲁建华、被告陈洪春及李绍孔、被告陈黎辉及其委托诉讼代理人李浏贵参加了两次庭审，被告张鸿参加了第二次庭审。本案现已审理终结。
原告邓自云向本院提出诉讼请求:1.由被告永固混凝土公司赔偿原告医疗费160170.04元、误工费36000元（150元/天X240天）、护理费11850元（79元/天X150天）、营养费7500元（50元/天X150天）、交通费3000元、住院伙食补助费5300元（100元/天X53天）、鉴定费1900元、后期治疗费55000元、残疾赔偿金44736元（7456元/年X20年X40%）、精神抚慰金20000元，合计人民币345456.04元。扣除被告陈洪春、李绍孔已支付的40000元，还应支付305456.04元；2.由被告陈洪春、陈黎辉、李绍孔、张鸿对上述赔偿费用承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年7月初，被告李绍孔和陈洪春雇佣其到永固混凝土公司从事电焊工作，被告陈黎辉在工地上负责工程管理。同年7月14日9时许，其在工作时从五六米的高���摔落致不省人事，在场的工友将其送到澄江县人民医院治疗，因伤情过重又转到云南省第一人民医院继续治疗。其伤情经诊断为：1、创伤性颅内出血；2、脑疝；3、多发性大脑挫裂伤；4、急性呼吸衰竭；5、多发性颅骨骨折。住院治疗53天，共支出医疗费160170.04元，其中陈洪春和李绍孔垫付40000元。经玉溪天平司法鉴定所鉴定，其伤残等级为七级，后期治疗费评定为55000元，误工期240日，护理期150日，营养期150日。综上所述，其在被告永固混凝土公司工作期间受伤，应当由永固混凝土公司对其的损失承担赔偿责任，同时由被告陈洪春、陈黎辉、李绍孔、张鸿承担连带赔偿责任。
庭后，原告的委托诉讼代理人向法院出具情况说明，明确残疾赔偿金计算金额有误，请求按计算公式计算应得的金额59648元予以支持。
被告永固混凝土公司辩称，原告与其没有建立劳动关系及劳务关系，其不应当承担原告的任何损失。其将工程承包给张鸿并签订了承包合同，合同约定一切安全事故均由张鸿承担。原告主张的费用过高，请法庭依法核定及判决。
被告陈洪春辩称，被告陈黎辉与张鸿共同承包了永固混凝土公司的钢架结构厂房建设项目，故本案应当追加张鸿作为本案被告参与诉讼，并对原告的损失承担相应的赔偿责任。因其与李绍孔、陈黎辉系朋友关系，故陈黎辉邀请其对施工所需的工时及材料进行预算，并雇佣其和李绍孔施工，李绍孔又叫来原告共同施工。因此，其与原告和李绍孔均系帮陈黎辉和张鸿做工的人员。被告永固混凝土公司将10多米高的钢架结构厂房建设项目发包给无建筑资质及建设条件的陈黎辉和张鸿，永固混凝土公司对本案的发生存在重大过错，应当与陈黎辉、张鸿对原告的损失承担连带赔偿责任。原告主张的误工费、护理费、营养费、交通费等费用太高，请求法庭给予适当调整。另外，原告没有电焊工的操作证，对本案的发生存在过错，应当承担相应的责任。因本案系原告自身操作不当所致，故原告主张的精神抚慰金不应当支持。综上所述，其与原告不存在雇佣关系，请求法庭查明事实，依法驳回原告对其的无理诉讼。
被告陈黎辉辩称，正如原告在诉状中所述，其是在工地上管理工程的人员，与原告不存在劳务关系，不应承担赔偿责任。本案发生后，其从人道主义出发拿了25000元给陈洪春垫付原告的医疗费。原告未配戴安全帽，未尽到安全注意义务，因此，原告对事故的发生存在重大过失。原告的诉讼请求不合法，其要求赔偿的项目和费用不合理。综上所述，请求法庭依法驳回原告不合理不合法的诉讼请求。
被告李绍孔辩称，其曾多次受雇于陈洪春。2015年7月12日15时左右，陈洪春打电话称在永固混凝土公司包得工程，让其找人帮忙做活，其电话询问了原告并告知帮雇主陈洪春为永固混凝土公司从事电焊工作，原告同意做工并得到陈洪春认可。7月14日上午9时许，原告工作时从五六米的高空摔落不省人事，为了保住原告的生命及工友情谊，其先后三次为原告垫付医疗费20000元。在整个事件中，其只是应陈洪春的要求介绍了原告一同帮陈洪春做工。综上所述，其与原告不是雇佣关系，其对原告因事故造成的损失不应承担赔偿责任。请求人民法院查明事实，依法驳回原告对其的诉讼请求。
被告张鸿辩称，本案与其没有关系，其只是将永固混凝土公司的钢结构工程���绍给陈黎辉做，工程的承包人是陈黎辉，故其不应承担任何责任。
综合原、被告的诉辩主张，本案争议的主要焦点为：一、赔偿责任主体如何确定；二、原告是否应当承担相应责任及责任划分比例；三、本案的赔偿项目及计算标准。
针对焦点一，原告邓自云提交谈话录音一份，欲证实其受雇于被告陈洪春和李绍孔做工。陈洪春质证认为录音中提到的焊接工程的工钱是10000元，录音中并没有说过如果事小就自己处理的话。李绍孔质证认为其与陈洪春看望原告的时候说过些安慰的话，但并不代表其与原告形成雇佣关系。被告永固混凝土公司、张鸿、陈黎辉对原告提交的谈话录音内容无异议。被告李绍孔为证明其仅是介绍原告帮陈洪春做活之人的抗辩主张，提交劳动合同及电话通话录音各一份。原告及被告陈洪春、陈黎辉、张鸿质证认为劳动合同与本案无关，通话录音系李绍孔本人录音，无法证实其主张。被告永固混凝土公司认为劳动合同系复印件，对真实性、合法性、关联性均不予认可，对通话录音无异议。被告永固混凝土公司提交建筑施工合同一份，欲证实其公司将钢结构工程发包给张鸿，张鸿与公司形成承揽关系，故其公司不是本案赔偿责任主体。原告及被告陈洪春、陈黎辉、李绍孔、张鸿质证认为该份建筑施工合同签订于本案事发二个月后，与本案没有关联性。法庭出示依职权向石瑞调查时形成的询问笔录一份，原告及被告永固混凝土公司、陈洪春、李绍孔、张鸿质证无异议，被告陈黎辉质证认为石瑞的陈述不是事实，事实是张鸿将工程介绍给其承包，故本案与张鸿无关。本院认为，被告李绍孔提交的通话录音中其陈述自己只是介绍原告做工，并不是原告的���主，但录音中并没有原告认可李绍孔不是其雇主的内容，故对李绍孔提交的录音，本院不予采信。李绍孔提交的劳动合同与本案没有关联，不予认可。原告提交的谈话录音中，有被告陈洪春、李绍孔明确表示两人承担不了，但不会不承认这事，现在两人东拼西凑借钱来处理，以后都要有个说法的内容。根据以上录音内容，再结合焊接工程接手前陈洪春、李绍孔共同对所需工时费进行了预算，原告在做工活动中受陈洪春和李绍孔安排和指挥，事发后被告陈洪春、李绍孔积极为原告垫付医疗费等客观事实，可以认定原告系被告陈洪春、李绍孔共同雇请的人员，对原告在从事雇佣活动中受伤造成的损失，作为雇主的陈洪春、李绍孔应当承担赔偿责任。被告永固混凝土公司提交的建筑施工合同虽然系事发二个月后签订，但石瑞的询问笔录及张鸿的陈述均表明出面向永固混��土公司承包钢结构工程的是张鸿，并且张鸿在未告知也未取得永固混凝土公司同意的情况下，私自将全部钢结构工程转让给被告陈黎辉承包，陈黎辉又将焊接工程分包给没有焊工合格证及上岗站的陈洪春、李绍孔，并且张鸿、陈黎辉均没有钢结构工程的承包资质。因此，作为发包人的永固混凝土公司以及承包人的张鸿、陈黎辉，应当依照法律规定对原告的损失承担连带赔偿责任。
针对焦点二，原告认为被告陈洪春、李绍孔作为雇主未提供安全措施，其作为雇员按照雇主的指示进行作业，本身没有过错，其自身不应当承担任何过错责任。五被告认为原告在高空作业未佩戴安全帽，且自身没有固定好安全绳，原告没有尽到安全注意义务才导致摔伤头部，因此，原告对本案的发生存在过错，应当承担过错责任。本院认为，原告作为完全民事行为能力人，应当预见到高空作业的危险性，其在没有佩戴安全帽的情况下仍上高空作业，且在没有固定好安全绳的情况下继续作业，原告放任危险的行为是导致本案发生的原因之一，因此，原告应当承担相应的过错责任。综合本案的实际情况，本院酌情由五被告承担80%的责任，原告自己承担20%的责任。
针对焦点三，原告提交医疗费发票、小票收据（购买医疗辅助用品）、发票（购买药品及人血白蛋白）、澄江县急救站发票、鉴定意见书、鉴定费发票、云南省第一人民医院营养科证明，证实原告因治疗产生医疗费160170元，因鉴定产生鉴定费1900元。其伤残等级评定为七级、后期治疗费评定为55000元，误工期评定为240日、护理期为150日、营养期为150日。被告永固混凝土公司对小票收据及澄江县急救站发票、发票（购买药品及人血白蛋白）、云南省第一人民医院营养科证明不予认可。对伤残等级的鉴定意见无异议，对三期鉴定不予认可且认为后期治疗费评估过高。被告陈洪春、陈黎辉、李绍孔、张鸿对住院费发票无异议，门诊费发票请求法庭审查，对小票收据、云南省第一人民医院营养科证明的三性不予认可。对三期鉴定意见及相应的鉴定费不予认可，认为后期治疗费评估过高。被告陈洪春提交住院预交款收据（复印件）、银联刷卡签购单存根、农村信用社自动提款通知书，欲证实其与陈黎辉、李绍孔共同为原告垫付住院费59000元，其中陈黎辉垫付25000元，李绍孔垫付20000元，其垫付14000元，并说明原告提交的澄江县急救站费用及事发当天澄江县人民医院的门诊费用系其支付。原告对银联刷卡签购单质证无异议，对与银联刷卡签购单相对应的住院费预交款收据无异议，对农村信用社自动提款通��书不予认可。同时认可急救费用及事发当天澄江县人民医院的门诊费系陈洪春支付。本院认为，原告提交的医疗费发票、澄江县急救站发票、云南省第一人民医院营养科证明系为治疗产生的真实费用，本院予以认可。小票收据（购买医疗辅助用品）、发票（购买药品及人血白蛋白）系原告病情所需购买，本院予以认可。伤残鉴定意见符合法律规定，予以认可。三期鉴定意见无法律依据，不予认可。因原告在评估后已经做了内固定取出手术，产生的费用已包含在原告主张的医疗费用中，故原告主张的后期治疗费不再支持。对被告陈洪春提交的住院预交款收据予以认可，金额为57000元，农村信用社自动提款通知书原告质证有异议，且载明的内容无法证实陈洪春的主张，故本院不予认可。
综上所述，本院认定案件事实如下:
一、2015年7月，被告张鸿出面与被告永固混凝土公司洽谈承包彩钢瓦雨棚平台的安装搭建工程，双方口头约定由张鸿包工包料进行施工，造价为每平方米100多元。谈妥之后，张鸿在未告知永固混凝土公司的情况下，将全部工程让给被告陈黎辉承包。陈黎辉接手工程后，将钢架结构的焊接工作发包给被告陈洪春。焊接需要的建筑材料由陈黎辉提供，操作需要的工具由陈洪春、李绍孔自带及陈黎辉提供。
二、因陈洪春独自无法完成焊接工作，故邀约李绍孔一起合作。2015年7月14日9时许，陈洪春和李绍孔共同雇请的邓自云在从事焊接工作时，从五六米的高空摔落致不省人事。邓自云被救护车送至澄江县人民医院救治，陈洪春支付救护费175元及门诊治疗费757.37元。因伤情过重，当天又用救护车转至云南省第一人民医院治疗，陈洪春支付转运费800元。邓自云的伤经诊断为：1、创伤性颅内出血；2、脑疝；3、多发性大脑挫裂伤；4、急性呼吸衰竭；5、多发性颅骨骨折。邓自云在云南省第一人民医院住院治疗两次，第一次为2015年7月14日至2015年8月14日，共31天，产生住院费91159.2元；第二次行颅骨修补术，自2015年12月24日至2016年1月15日，共22天，产生住院费53776.13元。两次住院费用合计144935.33元，其中陈黎辉垫付25000元，李绍孔垫付20000元，陈洪春垫付14000元。另外，邓自云还到云南省第一人民医院、昆明医科大学第一附属医院、澄江县人民医院门诊行相关检查治疗，支付门诊费共计4038.14元。因病情需要，邓自云购买医疗辅助用品支付费用959.2元，购买人血白蛋白等药品支付费用7995元，购买营养制剂510元。以上费用共计160170元，其中陈洪春、陈黎辉、李绍孔垫付58732.37元。
三、2015年10月17日，邓自云委托云南省玉溪天平司法鉴定所对其伤残、后期治疗费、三期进行评定。2015年10月20日，玉溪天平司法鉴定中心出具鉴定意见：1、邓自云损伤评定为七级伤残；2、后期治疗费评定为55000元；3、误工期为240日，护理期为150日，营养期为150日。原告支付鉴定费1900元，其中三期鉴定费用600元。
四、本案被告张鸿、陈黎辉没有建设工程承包资质。原告邓自云及被告陈洪春、李绍孔均没有焊工合格证及上岗证。事发时，邓自云系在高空从事焊接作业，但施工现场未配备安全帽、安全网等相关安全设备。邓自云虽身系安全绳，但安全绳并未按要求牢固固定。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活��中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接收发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位或个人。本案中，原告邓自云受雇于被告陈洪春、李绍孔做工，故陈洪春、李绍孔应当对原告在从事雇佣活动中受伤造成的损害后果承担赔偿责任。被告永固混凝土公司将钢结构雨棚搭建工程发包给不具备承包资质的张鸿，张鸿又将全部工程转让给同样不具备承包资质的陈黎辉，陈黎辉将焊接工作分包给不具备操作资质的陈洪春和李绍孔，故永固混凝土公司和张鸿、陈黎辉均存在过错，应当对原告的损失承担连带赔偿责任。原告的损失依法核算为：1、医疗费，按发票、小票、收据等核定为160170元；2、误工费，因原告系澄ＸＸ业公司的下岗员工，农闲时外出打零工，故误工费参照云南省2015年度城镇居民人均收入72.25元/天的标准计算到定残前一日，为6936元（72.25元/天X96天）；3、护理费，参照误工费标准按住院天数计算为3829.25元（72.25元/天X53天）；4、营养费，出院记录上有继续神经营养治疗的医嘱，酌情按30元/天计算三个月，为2700元（30元/天X90天）；5、交通费酌情支持500元；6、住院期间伙食补助费5300元（100元/天X53天）；7、鉴定费扣除三期费用，实际支持1300元；8、残疾赔偿金按原告庭后主张予以支持，即59648元（7456元/年X20年X40%）。后期治疗费在评估后已实际产生，且已包括在医疗费中，故不再单独支持。本案并非被告故意侵权所致，且原告本身也存在过错，故原告主张的精神抚慰金，本院不予支持。上述各项费用合计人民币240383.3元，其中由五被告连带承担80%的赔偿责任，即240383.3元X80%=192306.6元，扣除被告陈洪春、陈黎辉、李绍孔已经垫付的58732.37元，实际还应支付133574.3元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款及第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：
一、由被告澄江县永固商品混凝土有限公司、陈洪春、李绍孔、陈黎辉、张鸿于本判决生效后十日内连带赔偿原告邓自云因伤造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费共计人民币133574.3元。
二、驳回原告邓自云的其他诉讼请求。
如被告澄江县永固商品混凝土有限公司、陈洪春、李绍孔、陈黎辉、张鸿未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若被告澄江县永固商品混凝土有限公司、陈洪春、李绍孔、陈黎辉、张鸿不自动履行本判决书，原告邓自云可在本判决书规定的履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。
案件受理费5882元（原告邓自云已预交2941元，剩余2941元缓交至执行阶段），由被告陈洪春、陈黎辉、李绍孔共同负担3053元，原告邓自云负担2829元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。
审 判 长 杜跃梅
人民陪审员 张学斌
人民陪审员 陈柯宇
二〇一六年八月二十八日
书 记 员 李晶欣