四川省邛崃市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0183刑初502号
公诉机关四川省邛崃市人民检察院。
被告人王某，男，1989年2月16日出生于四川省邛崃市，汉族，高中文化，农民，住四川省邛崃市。2015年4月28日因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪被邛崃市公安局刑事拘留，2015年6月2日经邛崃市人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于邛崃市看守所。
被告人王某甲（绰号金某某），男，1982年9月10日出生于四川省邛崃市，汉族，初中文化，农民，住四川省邛崃市。2015年6月8日因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪被邛崃市公安局刑事拘留，2015年7月14日经邛崃市人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于邛崃市看守所。
被告人杨某某，男，1963年9月10日出生于四川省邛崃市，汉族，初中文化，农民，住四川省邛崃市。2015年4月23日因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪被邛崃市公安局取保候审，2015年10月9日经邛崃市人民检察院决定被取保候审，2016年2月1日经本院决定被取保候审。
辩护人王汝舟，四川光时律师事务所律师。
邛崃市人民检察院以邛检公诉刑诉[2015]559号起诉书指控被告人王某、王某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪、诈骗罪，被告人杨某某犯非法出售国家重点保护植物罪，向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理，并于2016年2月23日作出（2016）川0183刑初75号刑事判决。被告人杨某某不服判决，向成都市中级人民法院提出上诉。2016年7月27日，成都市中级人民法院作出（2016）川01刑终142号刑事裁定，以原判认定事实不清为由，撤销本院（2016）川0183刑初75号刑事判决；发回本院重新审判。本院于2016年8月16日立案，并适用普通程序，重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。邛崃市人民检察院指派检察员杨忠诚出庭支持公诉，被告人王某、王某甲，被告人杨某某及其辩护人王汝舟到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
邛崃市人民检察院指控，2014年7月，被告人王某、王某甲经事前共谋后，以人民币6800元的价格向被告人杨某某购买位于邛崃市XX乡XX村X组“烂地头”杨某某家林地中的楠木树三株。后被告人王某、王某甲在未办理采伐许可证的情况下，将该三株楠木树采伐。经检尺计算，被采伐的三株楠木树的立木蓄积为1.3032立方米。在杨某某发现自家林地楠木树被采伐后，2014年8月的一天，被告人王某、王某甲以跑关系为由，在邛崃市临邛镇文脉巷x号被告人王某的租住房内，骗取被告人杨某某5000元。2014年9月7日，被告人王某以杨某某已经找到自己，被告人王某以帮助被告人杨某某处理为由，在邛崃市XX镇骗取被告人杨某某30000元。后被告人王某将其中的6000元转交给杨某某。
案发后，被告人王某、王某甲、杨某某分别主动到邛崃市公安局投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实。
邛崃市人民检察院认定上述事实的证据有：物证、书证、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等。
邛崃市人民检察院认为，被告人王某、王某甲相互伙同，违反国家规定，非法采伐国家重点保护植物，情节严重，应当以非法采伐国家重点保护植物罪追究二被告人的刑事责任，且系共同犯罪。被告人王某、王某甲单独或相互伙同，以非法占有为目的，采取虚构事实的手段骗取他人财物，其中被告人王某的犯罪数额为29000元、被告人王某甲的犯罪数额为5000元，均属数额较大，应当以诈骗罪追究二被告人的刑事责任，且系共同犯罪。被告人王某、王某甲一人犯数罪，依法应当对二被告人实行数罪并罚。被告人杨某某违反国家规定，以牟利为目的，明知是国家重点保护植物仍然出售，情节严重，应当以非法出售国家重点保护植物罪追究其刑事责任。被告人王某、王某甲、杨某某在案发后自动投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，三被告人均系自首，可以从轻或减轻处罚。
被告人王某辩称,对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议并自愿认罪。请求法院从轻处罚。
被告人王某甲辩称,对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议并自愿认罪。请求法院从轻处罚。
被告人杨某某辩称,对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议并自愿认罪。请求法院从轻处罚。被告人杨某某的辩护人意见，对起诉书指控被告人杨某某的犯罪事实及犯非法出售国家重点保护植物罪的罪名无异议。但被告人杨某某犯非法出售国家重点保护植物罪不属于情节严重，该罪系2002年《中华人民共和国刑法修正案（四）》增加的罪名，不适用2000年施行的《审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释体应用法律若干问题的解释》，且该解释是对非法采伐国家重点保护植物罪“情节严重”的认定，不适用于非法出售国家重点保护植物罪。被告人杨某某对树木出售后是否砍伐不清楚。被告人杨某某系自首，具有法定的从轻减轻情节，被告人杨某某平时表现良好。根据其家庭的特殊情况及所在村委会、乡政府也建议对其宣告缓刑的情况，被告人杨某某符合缓刑的条件，请求对被告人杨某某从轻、减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，2014年7月的一天，被告人王某、王某甲在邛崃市道佐乡张店村村民李某某的带领下找到被告人杨某某，欲购买被告人杨某某家的楠木树，未果。后被告人王某、王某甲看中离被告人杨某某家不远处位于邛崃市XX乡XX村X组，小地名“烂地头”处的另外三株楠木树（其中两株属杨某某所有、一株属杨某某所有），被告人杨某某向被告人王某、王某甲谎称该三株楠木系其所有，并以6800元的价格将该三株楠木向被告人王某、王某甲出售。被告人王某、王某甲在支付被告人杨某某购树款后，在未依法取得采伐许可的情形下，于2014年7月的一天，雇请砍工魏某某等人将该三株楠木树非法采伐，并以7900元的价格销赃。
2014年7月28日，经成都市农林科学院林业研究所鉴定，被采伐的三株楠木树为樟科：Lauraceae，楠属:phoebeNees，楠木，PhoebezhennanS.LeeetF.N.Wei,系《国家重点保护野生植物名录》中的楠木。经检尺计算，三株楠木树的立木蓄积共为1.3032立方米。
在杨某某、杨某某发现自家林地里的楠木树被盗伐后，2014年8月的一天，在邛崃市XX镇XX巷X号附X号被告人王某的租住房内，被告人王某、王某甲向被告人杨某某谎称采伐楠木树的事情已败露，被告人王某以要赔偿楠木树的所有人、打点相关关系人以便把事情平息为由，在该水吧内骗取被告人杨某某5000元。事后，被告人王某分得2000元，被告人王某甲分得3000元。2014年9月3日左右，被告人王某以还需要钱处理采伐楠木树的事情为由，在邛崃市XX镇X街X号附X号“XX空间”水吧内，再次骗取被告人杨某某30000元（其中的5000元于2014年9月7日由被告人杨某某通过打款方式将款打至被告人王某的妻子何某某银行卡内，何某某不知情）。被告人王某在骗得被告人杨某某30000元后，将其中的6000元通过王某某（被告人王某的叔叔）转交给杨某某。
2015年4月23日12时许，被告人杨某某主动向邛崃市公安局森林警察大队投案，到案后如实供述了自己的罪行；2015年4月28日12时许，被告人王某主动向邛崃市公安局森林警察大队投案，到案后如实供述了自己的罪行；2015年6月8日，因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪被上网追逃的被告人王某甲，主动向邛崃市公安局森林警察大队投案，到案后如实供述了自己的罪行。
2015年4月30日，被告人王某的近亲属代被告王某向邛崃市公安局退缴了诈骗违法所得24000元，并于2015年5月28日发还被告人杨某某。2015年5月28日，被告人杨某某赔偿了杨某某14000元，杨某某对被告人杨某某表示了谅解。2015年7月9日，被告人王某的近亲属代其退赔了杨某某剩余被骗款。被告人王某对被害人杨某某进行了赔偿，取得了被害人杨某某的谅解。
上述事实，有下列证据经庭审质证予以证实：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书、拘留证及拘留通知书、批准逮捕决定书、逮捕证及逮捕通知书、取保候审决定书、三被告人的到案经过说明、三被告人的常住人口详细信息。
2、中国农业银行股份有限公司邛崃平乐分理处《银行卡存款凭条》（qmtn0058）、扣押决定书及扣押清单、发还清单。
3、杨某某及其子杨凯出具的收条及谅解书。
二、证人证言
证人李某某、王某某、何某某、魏某某、何某某等人的证言。
三、被害人陈述
被害人杨某某的陈述。
四、被告人供述
1、被告人王某的供述。
2、被告人王某甲的供述。
3、被告人杨某某的供述。
五、鉴定意见
成都市农林科学院林业研究所《邛崃市道佐乡张店村砍伐树木树种鉴定报告》、《立木蓄积检尺计算表》。
六、勘验、检查、辨认笔录
邛崃市公安局森林警察大队的现场勘验笔录、被告人王某的辨认笔录、被告人王某甲的辨认笔录、被告人杨某某的辨认笔录。
上述证据经庭审质证，被告人均无异议，上述证据客观真实，来源合法，与案件事实存在关联，足以证明本案事实，本院予以采信。
本院认为，被告人王某、王某甲非法采伐国家重点保护植物楠木树三株，情节严重，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪，且系共同犯罪，依法应予刑事处罚；被告人杨某某非法出售国家重点保护植物楠木树三株，情节严重，其行为已构成非法出售国家重点保护植物罪，依法应予刑事处罚。被告人王某、王某甲以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，单独或相互伙同，骗取他人财物，其中被告人王某诈骗数额为29000元、被告人王某甲诈骗额为5000元，均属数额较大，其行为已构成诈骗罪，其中被告人王某、王某甲第一次诈骗5000元系共同犯罪，对被告人王某、王某甲依法应予刑事处罚。被告人王某、王某甲一人犯非法采伐国家重点保护植物罪及诈骗罪，对被告人王某、王某甲依法应当实行数罪并罚。被告人杨某某、王某、王某甲案发后主动到公安机关投案，到案后如实供述了犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人杨某某、王某赔偿了被害人杨某某的损失并取得了谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人杨某某的犯罪情节及悔罪表现，依法可以宣告缓刑。对被告人违法所得的财物，依法应予继续追缴。邛崃市人民检察院指控被告人王某、王某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪、诈骗罪；被告人杨某某犯非法出售国家重点保护植物罪的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人杨某某的辩护人关于被告人杨某某系自首，具有法定的从轻、减轻情节，被告人杨某某符合缓刑的条件，请求对被告人杨某某从轻、减轻处罚并宣告缓刑的辩护意见，符合查明的事实和法律规定，本院予以采纳。但对被告人杨某某的辩护人关于被告人杨某某犯非法出售国家重点保护植物罪不属于情节严重的辩护意见。本院认为，被告人杨某某非法出售国家重点保护植物楠木树达到三株，应认定为情节严重。故本院对该辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条，第二百六十六条，第二十五条第一款，第六十九条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人王某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币七千元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月28日起至2017年8月27日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳）；
二、被告人王某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，犯诈骗罪，判处拘役两个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月8日起至2017年6月7日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳）；
三、被告人杨某某犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳）；
四、对被告人王某、王某甲非法采伐的楠木树三株，继续予以追缴；对被告人王某甲的违法所得3000元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周小西
人民陪审员 赵建科
人民陪审员 严开明
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 冯 茹
附相关法律、司法解释规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。”第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条刑法第三百四十四条规定的“珍贵树木”，包括由省级以上林业主管部门或者其他部门确定的具有重大历史纪念意义、科学研究价值或者年代久远的古树名木，国家禁止、限制出口的珍贵树木以及列入国家重点保护野生植物名录的树木。
第二条具有下列情形之一的，属于非法采伐、毁坏珍贵树木行为“情节严重”：
（一）非法采伐珍贵树木二株以上或者毁坏珍贵树木致使珍贵树木死亡三株以上的；
（二）非法采伐珍贵树木二立方米以上的；
（三）为首组织、策划、指挥非法采伐或者毁坏珍贵树木的；
（四）其他情节严重的情形。
第十七条第一款本解释规定的林木数量以立木蓄积计算，计算方法为：原木材积除以该树种的出材率。