四川省凉山彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川34民终91号
上诉人（原审原告）:四川聚力融资信用担保有限公司。住所地：四川省达州市通川区西外镇龙爪塔*幢安置房*楼。
法定代表人：贾建，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：程志刚，四川月城律师事务所律师，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：张书书，四川月城律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）:会东县双红电站。住所地：四川省会东县双堰乡。
负责人：陈吉英，系该电站投资人。
委托诉讼代理人：姚正权，四川会东县姜州法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）：周龙才，男，汉族，生于1970年12月，四川省会东县人，住四川省西昌市。
被上诉人（原审被告）：杨林，女，汉族，生于1970年11月，四川省会东县人，住四川省西昌市。
上诉人四川聚力融资信用担保有限公司（以下简称聚力公司）因与被上诉人会东县双红电站（以下简称双红电站）、周龙才、杨林追偿权纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院（2016）川3401民初1448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人聚力公司的委托代理人张书书、被上诉人双红电站的负责人陈吉英及委托代理人姚正权、被上诉人杨林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人聚力公司上诉请求：一、撤销一审判决第四项，并改判，1、双红电站承担担保责任，连带清偿所欠款项；2、上诉人享有抵押物的优先受偿权。二、一二审诉讼费由三被上诉人承担。事实和理由：上诉人的起诉并未超过诉讼时效，上诉人向周龙才和杨林主张债权以及二人变卖抵押物抵扣债权的事实已经构成了上诉人追偿诉讼时效的中断。根据担保法52条物权法202条的规定，本案没有超过诉讼时效。上诉人在承担保证责任后不仅向债务人周龙才主张过权利，同时也多次向抵押人双红电站主张过权利，主债权尚在诉讼时效内，担保物权当然也在诉讼时效期内。请求支持上诉人上诉请求。
被上诉人双红电站辩称，一审驳回上诉人的诉讼请求正确，本案中答辩人与被答辩人之间没有签订过担保合同或反担保合同，被答辩人与周龙才、杨林签订的所谓担保合同主体不是答辩人，答辩人不是该合同的当事人，答辩人不是责任承担主体，不受该合同的约束。其次被答辩人没有任何有效文书作为依据进行追偿。答辩人没有到工商局办理过会东县双红电站的抵押登记，所谓抵押登记是被答辩人与周龙才串通所做的欺骗登记，答辩人没有签订担保合同。本案适用的诉讼时效期间为2年普通诉讼时效，被答辩人在2年诉讼时效期间届满后行使追偿权，其追偿时效期间已经失效。综上，请求二审驳回上诉维持原判。
被上诉人周龙才经本院合法传唤未到庭参加诉讼。
被上诉人杨林辩称，对一审法院的判决没有意见，周龙才确实借了钱我也签了字，对上诉人的上诉我也没有意见。
一审原告聚力公司向一审法院起诉请求：1、判令被告周龙才偿还原告代偿的借款本金450万元及从2014年1月1日起每日1‰的违约金；2、判令被告周龙才支付所欠担保费405,000.00元及从2014年8月6日起每日1%的违约金；3、判令被告双红电站及被告杨林承担担保责任，连带清偿所欠款项；4、依法确认原告享有抵押物的优先受偿权；5、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：周龙才（甲方）与西昌市黄联农村信用合作社（乙方）于2011年7月22日签订了《流动资金循环借款合同》，合同第二条约定：“乙方向甲方提供的借款额度为人民币肆佰伍拾万元。本合同所称借款额度，系指在本合同约定的额度支用有效期间内，由乙方向甲方提供的人民币贷款的本金余额的最高限额。在额度支用有效期间内，甲方对借款额度可以循环使用。只要甲方未偿还的本合同项下的借款本金余额不超过借款额度，甲方可以连续申请借款，不论借款的次数和每次的金额，但甲方所申请的借款金额与甲方未偿还的本合同项下的借款本金余额之和不得超过借款额度。”第三条约定：“借款额度支用有效期间自2011年7月22日至2014年7月20日。单笔借款期限系指自单笔借款提款日起至约定的还款之日止的期间。甲方每次提款的借款期限自甲方实际提款日起至约定还款日止，以借款借据的记载为准。”第四条第三款约定：“实际借款期限、实际提款日、借款金额以本合同项下的借款借据所记载的期限、日期和金额为准，借款借据为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。”2011年7月22日，原告与西昌市黄联农村信用合作社签订了《最高额保证合同》，约定保证方式为连带责任保证。2011年8月5日原告与被告周龙才、杨林签订《四川省聚力担保咨询有限公司委托担保合同书》，约定由原告为被告周龙才与西昌市黄联农村信用合作社签订的《借款合同》项下的债权本金肆佰伍拾万元及保证合同约定的其他担保范围提供保证责任。双方约定被告周龙才向原告支付担保费用壹拾叁万伍仟元，该费用按照保证合同年限一年一收，逐次收取，贷款期限不满一年按一年计算。被告杨林同意用其名下私产（成都温江区七彩花都私有住房一套）及会东县双红电站土地、厂房、设备作为抵质押反担保物为原告提供反担保。双方还约定了违约责任，明确“若主合同到期，甲方（周龙才、杨林）没有按照主合同约定履行其债务，应按乙方（原告）在主合同到期之日实际承担的担保金额的10%支付违约金；如果致使乙方（原告）代为偿还的，自乙方代偿之日起，甲方每日应按代偿金额的千分之一向乙方支付违约金至甲方付清乙方代偿款为止”。同日，被告周龙才、杨林又向原告出具了《承诺书》，承诺自愿将位于柳城花都大道西段555号七彩花都二期24-1-5-3建筑面积148平米的私有住宅作为反担保抵押物。并提供会东县双红电站有限公司机器、厂房、土地等相关资产作为抵押物。承诺如由原告公司代偿拖欠的本金、利息、罚息后，被告周龙才、杨林无条件同意将抵押物或质押权由原告公司强制变卖。二被告自愿用其所有财产及收益对所负债务承担无限连带保证责任。2011年8月10日会东县双红电站与原告进行了动产抵押登记。此后，被告周龙才于2012年12月26日向西昌市黄联农村信用合作社借款450万元，《借款借据》载明借据号为：88340118052510，借款到期日为：2013年12月10日。该笔借款到期后，被告周龙才未归还借款，信用社于2013年12月16日向原告出具《代偿通知书》，要求原告履行担保责任。原告于2013年12月27日代被告周龙才向信用社偿还借款310万元，于2013年12月28日代被告周龙才向信用社偿还借款140万元，共计代被告周龙才向信用社偿还借款450万元，原告随即取得对被告周龙才追偿欠款450万元的权利。后原告向被告周龙才、杨林追偿，原告根据与被告周龙才、杨林之间的约定，将被告杨林所有的位于柳城花都大道西段555号七彩花都二期24-1-5-3建筑面积148平米的私有住宅一套变卖抵扣50万元。剩余欠款在原告向被告周龙才、杨林追偿未果的情况下，原告于2016年3月18日诉至法院请求依法维护其合法权益。被告会东县双红电站在庭审中提出对原告行使追偿权已过诉讼时效的抗辩。被告周龙才、杨林未对原告的追偿权诉讼时效提出抗辩。
一审法院认为，本案中的《流动资金循环借款合同》、《最高额保证合同》、《四川省聚力担保咨询有限公司委托担保合同书》、《承诺书》、《动产抵押登记书》均系双方当事人的真实意思表示，依法成立，不违反法律规定，应受法律保护。被告周龙才向西昌市黄联农村信用合作社借款450万元到期未予归还，原告为被告周龙才对西昌市黄联农村信用合作社的债务承担了保证责任，有银行贷款还款凭证予以证实，事实清楚、证据确凿。按照法律规定，原告取得对被告周龙才的追偿权，其有权要求周龙才归还为履行保证责任支付的款项，并按照合同约定要求周龙才承担违约责任。另，原告在追偿期间根据协议，已对被告杨林所有的位于柳城花都大道西段555号七彩花都二期24-1-5-3建筑面积148平米的私有住宅一套进行变卖抵扣了50万元，故现在被告周龙才实际尚欠原告代偿款400万元。对原告要求被告周龙才偿还欠款本金400万元及支付代偿本金450万元的10%的违约金45万元的诉讼请求，根据《中华人民共和国担保法》第七条“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民。可以作保证人。”第二十一条第一款“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”《中华人民共和国民法通则》第一百零八条“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”之规定，本院予以支持。对原告要求被告周龙才支付所欠担保费405,000.00元及从2014年8月6日起每日1%的违约金的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”之规定，本院对原告要求被告周龙才支付所欠担保费405,000.00元的诉讼请求对予以支持。对原告要求被告周龙才支付从2014年8月6日起每日1%的违约金的诉讼请求，因原告未向法庭提交实际损失的具体数额，该违约金约定过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”之规定，本院酌定按同期（2014年8月）银行贷款利率的四倍计算逾期付款违约金。本案中，因被告杨林承诺对被告周龙才所负债务及相关违约责任承担连带保证责任，故对原告要求被告杨林承担担保责任、连带清偿所欠款项的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告会东县双红电站承担担保责任，连带清偿所欠款项的诉讼请求，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第42条：“担保人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起2年内。”《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条规定：“当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第一百五十三条：“当事人超过诉讼期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。”之规定，因被告会东县双红电站对原告的追偿权的诉讼时效提出抗辩，经本院核实，原告主张的追偿权确已过法定诉讼时效，且无中止、中断、延长事由，故对该诉求本院不予以支持。同理，对原告提出确认其享有抵押物的优先受偿权的诉求，本院亦不予支持。另，原告未向法庭提供因诉讼实际产生相关费用的证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据》的若干规定第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，故对该诉求本院不予支持。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第七条、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十二条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第一百五十三条、最高人民法院《关于民事诉讼证据》的若干规定第二条的规定，判决：一、限被告周龙才在本判决生效后三十日内偿还原告四川聚力融资信用担保有限公司欠款400万元，并支付45万元的违约金，共计445万元。二、限被告周龙才在本判决生效后三十日内偿还原告四川聚力融资信用担保有限公司担保费405,000.00元，并按银行同期（2014年8月）贷款利率的四倍支付违约金。三、被告杨林对上述款项负连带清偿责任。四、驳回原告四川聚力融资信用担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费46，040.00元，由被告周龙才负担，被告杨林承担连带责任。
本院二审中，上诉人聚力公司向本院提交了两组证据。1、公证委托书两份、房屋信息摘要两份；拟证明2015年5月，上诉人向被上诉人杨林、周龙才进行追偿，二被上诉人用房屋向上诉人抵偿了50万元债务。该事实产生周龙才主债务及杨林保证债务诉讼时效中断效力。2、照片一组7张；拟证明上诉人于2013年12月6日和2015年1月24日到被上诉人双红电站厂房处进行催收，并将催收通知书张贴在双红电站厂房处，向双红电站工作人员送达了催收通知书，该事实产生诉讼时效中断效力。
被上诉人双红电站对上述证据质证认为，1、对第一组证据没有异议，但该证据只能证明向杨林、周龙才进行过追偿，不能证明向我方进行过追偿。2、对第二组证据，对照片的拍摄时间不能确认客观真实。其次电站的工作人员无权签收催收通知书，不能证明诉讼时效中断。
被上诉人杨林对上述证据质证认为，对第一组证据无异议，对第二组证据不清楚。
本院二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，二审中对于一审判决周龙才偿还聚力公司欠款支付违约金和偿还聚力公司担保费及违约金，并由杨林承担连带清偿责任的判决，各方均无异议，本院予以确认。
二审中双方争议的焦点为1、被上诉人双红电站是否应该承担连带保证责任？2、上诉人主张被上诉人双红电站承担保证责任和优先受偿权的请求是否超过诉讼时效？3、上诉人聚力公司对抵押物是否享有优先受偿权？
对于双红电站是否应承担保证责任的问题，根据查明的事实上诉人聚力公司所依据的委托担保合同是上诉人聚力公司与被上诉人周龙才签订，而上诉人聚力公司与被上诉人双红电站之间并未签订保证合同，虽然此后双红电站在工商登记机关办理了动产抵押登记，但仅是对动产部分进行的抵押担保。双方之间并未形成保证担保的法律关系。因此上诉人聚力公司上诉主张要求被上诉人双红电站承担保证责任的上诉请求，既无事实依据也无法律依据，本院不予支持。
对于上诉人主张被上诉人双红电站承担保证责任和优先受偿权的请求是否超过诉讼时效的问题，因双方之间并没有形成保证担保的法律关系，故不存在主张保证责任是否超过诉讼时效的问题。对于上诉人聚力公司主张的优先受偿权是否超过诉讼时效的问题，根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条的规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”因此，抵押权人行使抵押权的期限应以主债权诉讼时效期间为准。本案中上诉人聚力公司在2013年12月28日承担保证责任后有权在两年内向债务人周龙才主张权利。上诉人二审提供的证据，证明2015年6月上诉人聚力公司与周龙才、杨林达成了用成都房屋抵偿50万元债务的协议，根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条的规定：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”因此，上诉人聚力公司与周龙才、杨林2015年6月对成都房屋达成抵偿50万元债务的行为，已产生诉讼时效中断的法律效力，主债权诉讼时效应从2015年6月起重新计算。故上诉人聚力公司2016年3月向一审法院提起诉讼，主张优先受偿权的请求符合物权法第二百零二条的规定，上诉人聚力公司上诉主张主债权尚在诉讼时效期内，担保物权当然也在诉讼时效期内的理由成立，本院予以支持。
对于上诉人聚力公司对抵押物是否享有优先受偿权的问题，虽然上诉人聚力公司与被上诉人双红电站没有签订抵押担保合同，但2011年8月10日被上诉人双红电站在会东县工商局办理了抵押登记，会东县工商局同日出具的《动产抵押登记书》载明：“抵押人会东县双红电站，抵押权人聚力公司，担保范围为债务人周龙才所应承担的全部债务本金、利息、复利及罚息，实现债权的费用。抵押物为双红电站现有的以及将有的生产设备、厂房、发电机组、土地。”被上诉人双红电站及负责人陈吉英在该《动产抵押登记书》上签章进行了确认。上述事实表明双方已通过实际办理抵押登记的行为建立了抵押担保的合同关系，符合《中华人民共和国合同法》第三十六条：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”的规定。因此，上诉人聚力公司主张对抵押物享有优先受偿权的请求成立，但根据担保法和物权法的规定对动产即生成设备和发电机组在工商行政管理部门办理登记，而对厂房和土地使用权并不属于工商行政管理部门办理登记的范围，而应当在房产管理部门和土地管理部门办理抵押登记。故本案中上诉人聚力公司对合法办理了抵押登记的双红电站所有的生产设备和发电机组享有优先受偿权，对厂房和土地使用权未办理合法登记，故抵押权未设立不享有优先受偿权。原审判决查明认定事实清楚，程序合法。但对上诉人聚力公司合法办理了抵押登记的动产未支持其享有优先受偿权不当，应予纠正。
综上所述，上诉人聚力公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省西昌市人民法院（2016）川3401民初1448号民事判决第一项、第二项、第三项，即一、限被告周龙才在本判决生效后三十日内偿还原告四川聚力融资信用担保有限公司欠款400万元，并支付45万元的违约金，共计445万元。二、限被告周龙才在本判决生效后三十日内偿还原告四川聚力融资信用担保有限公司担保费405,000.00元，并按银行同期（2014年8月）贷款利率的四倍支付违约金。三、被告杨林对上述款项负连带清偿责任；
二、撤销四川省西昌市人民法院（2016）川3401民初1448号民事判决第四项；
三、四川聚力融资信用担保有限公司对会东县双红电站在会东县工商局抵押登记的生产设备、发电机组拍卖、变卖所得价款在周龙才欠款400万元、违约金45万元的范围内享有优先受偿权；
四、驳回四川聚力融资信用担保有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判负担，二审案件受理费46,040.00元，由上诉人四川聚力融资信用担保有限公司负担23,020.00元，由被上诉人会东县双红电站负担23,020.00元。
本判决为终审判决。
审判长 舒 涛
审判员 杨发蓉
审判员 刘 莉
二〇一八年四月二日
书记员 杨 波