湖南省江永县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)江永法刑初字第155号
公诉机关湖南省江永县人民检察院。
被告人何红元，诨名“尿桶”。因涉嫌犯赌博罪于2015年1月7日被江永县公安局刑事拘留，2015年2月11日被变更强制措施为取保候审；2015年5月29日经江永县人民检察院决定变更强制措施为监视居住；2015年6月2日经本院决定继续监视居住;2015年8月14日因涉嫌犯赌博罪被江永县公安局刑事拘留，2015年8月28日被依法执行逮捕。现押于江永县看守所。
辩护人何智全，湖南湘律律师事务所律师。
辩护人金鹏，湖南都庞岭律师事务所律师。
江永县人民检察院以江永检公诉刑诉（2015）150号起诉书指控被告人何红元犯赌博罪，于2015年6月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月25日公开开庭进行了审理。在审理过程中，江永县人民检察院以需要补充侦查为由于2015年8月27日、2015年9月28日向本院建议延期审理，本院分别于2015年8月28日、2015年9月28日决定延期审理，2015年10月19日恢复审理，同日江永县人民检察院以江永检公诉刑追诉(2015)1号追加起诉决定书指控被告人何红元犯赌博罪追加起诉，本院于2015年12月9日公开开庭进行了审理。江永县人民检察院指派检察员蒋皇增、代理检察员何雪莲出庭支持公诉，被告人何红元及其辩护人何智全、金鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江永县人民检察院指控，2014年4月至6月期间，被告人何红元召集陈某、尹某、桂某、首某等赌博人员，在其江永县国土局附近、高泽源林场的住房及所经营的博雅居茶庄内，用扑克牌以“划龙船”的方式聚众赌博。每盘下注最低一百元，上不封顶，当天场面输赢额达数万元以上。何红元从“霉十”中抽取一百元的渔利，除用于烟、水等费用开支外，每天谋取非法利益几百至上千元。2015年1月6日，被告人何红元到公安机关自动投案。
2015年5月30日上午，被告人何红元与董某、何某等人相约到永州市玩耍。当天16时，何红元与欧阳某、陈某1入住唐某(何红元妻的堂弟)事先预定的永州市冷水滩区友谊万喜登酒店。董某、何某在永州市办完事情后，与何红元等人一起吃晚饭。饭后，何红元提出在5001房间用扑克牌以划龙船的形式进行赌博，何红元、欧阳某、董某、何某、陈某1、“老表”(冷水难人)等人一起赌博，单笔下注最少一百元，上不封顶，每局输赢几千元，至22时许外出吃夜宵时，大家输赢额不大。夜宵后，何红元又提出到5001房间继续赌钱。于是，何某、陈某1、欧阳某、董某、何红元、“老表”等人继续在5001房间赌博。期间何红元提出，按照100元/盘的标准抽取了约3000元用于房费等开支，“骚麻屁”(唐某朋友)则借给董某、何某、陈某1等人各1万现金用作赌资，从中收取300元/人的利息。至次日凌晨3时许结束，桌面输赢额达20多万元(含赌资欠款)，其中被告人何红元赢钱数万元(含赌资欠款)。
该院认为，被告人何红元的行为已构成赌博罪，建议本院适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定对其量刑处罚。
被告人何红元对公诉机关指控其与陈某、尹某等人赌博的犯罪事实及罪名无异议；对追加起诉指控其在永州市冷水滩友谊万喜登酒店进行赌博的犯罪事实提出异议，辩解称不是他提议赌博的。辩护人何智全认为，指控被告人何红元在友谊万喜登酒店聚众赌博的事实不客观，输赢额不等同于赌资，实际赌资未达到追诉标准，而抽取的钱也仅是用于房费等开支，因此不构成赌博罪；辩护人金鹏认为，在友谊万喜登酒店赌博的金额大部分是欠款，不能认定为赌资，因此何红元不构成赌博罪。
经审理查明，2014年4月至6月期间，被告人何红元召集陈某、尹某、杨某、黄某等人先后在其位于江永县国土资源局附近、国有高泽源林场的住房及其经营的博雅居茶庄内，用扑克牌以“划龙船”的方式聚众赌博，赌局单笔最低下注一百元，上不封顶，一天的赢取金额累计达数万元。赌局每次出现“霉十”，何红元则从中抽取一百元的渔利，每天抽取上千元，除烟、水等开支外，赌博期间共计抽头渔利上万元。赌博时何红元还向赌博人员放高利贷。
案发后，被告人何红元于2015年1月6日自动到公安机关投案。
2015年5月30日晚，在被告人何红元提议下，何红元与欧阳某2、董某、何某、陈某1、“老表”(冷水难人)在永州市冷水滩区友谊万喜登酒店5001房间用扑克牌以“划龙船”的方式进行赌博，单笔下注最少一百元，上不封顶。当晚22时许，几人外出吃夜宵后，由何红元提议，六人继续在5001房间以“划龙船”的方式进行赌博，至次日凌晨三、四时许，赌博赢取金额累计达二十余万元。期间，在何红元提议下按照一百元/局的标准共计抽取了二、三千元用于房费等开支。2015年8月14日，被告人何红元被公安机关传唤到案。
上述事实有经当庭举证的如下证据证实：
（一）现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片，证实被告人何红元聚众赌博的住宅、茶庄、友谊万喜登酒店5001房间方位情况。
（二）书证
1、到案经过，证实2015年1月6日，被告人何红元到江永县公安局桃川派出所自动投案，2015年8月14日被告人何红元被江永县公安局桃川派出所传唤到案的情况。
2、户籍证明，证实被告人何红元的出生日期，系完全刑事责任能力人。
3、收条，证实2014年6月4日何红元收到陈某还款49460元的情况。
4、住宿登记表、消费明细表，证实2015年5月30日友谊万喜登酒店5001房间入住及至次日的消费情况。
（三）证人证言
1、证人陈某的证言，证实2014年4月至5月期间，何红元多次邀他到其位于江永县国土资源局附近、国有高泽源林场的住房及所经营的博雅居茶庄内，与尹某等人用扑克牌以“划龙船”的方式进行赌博，何红元提供赌博工具并在赌局中抽头渔利、放高利贷等情况。
2、证人陈某2的证言，证实2014年6月份他弟弟陈某因为赌博欠下高利贷和赌债，之后何红元等人到他们店里讨要，他于2014年6月4日还给何红元49460元的情况。
3、证人肖某的证言，证实2014年他在“尿桶”经营的博雅居茶庄用扑克牌以“划龙船”的方式进行赌博，赌局中每局输赢上千元不等的情况。
4、证人杨某的证言，证实2014年4月份的一天，何红元邀他到其经营的博雅居茶庄用扑克牌以“划龙船”的方式进行赌博，何红元从赌局抓到“霉十”的人手中抽取一百元水子钱的情况。
5、证人尹某的证言，证实2014年4月至6月期间，何红元多次邀他到其江永县国土资源局旁的住房及茶庄内用扑克牌以“划龙船”的方式进行赌博，单笔下注最低一百元，上不封顶，每局输赢三千至上万元不等，何红元从赌局出现“霉十”的人中抽取一百元水子钱，并向赌博人员放高利贷的情况。
6、证人卜某的证言，证实2014年5月份起，他先后到何红元位于江永县国土资源局、国有高泽源林场的住房及经营的博雅居茶庄内，用扑克牌以“划龙船”的方式进行赌博，单笔最低下注一百元，上不封顶，每局输赢五千至上万元不等，何红元从赌局出现“霉十”的人中抽取一百元水子钱，并向赌博人员放高利贷的情况。
7、证人黄某的证言，证实2014年5月份的一天，何红元邀他去家里赌博，之后他断断续续去何红元家及茶庄用扑克牌以“划龙船”的方式进行赌博，何红元每天从中抽取上千元不等的水子钱，并向赌博人员放高利贷，经常参与赌博的人员有陈某、陈某1、董某、桂某等人的情况。
8、证人桂某的证言，证实2014年5月份开始，他经常去何红元家及博雅居茶庄赌博，何红元从赌局出现“霉十”的人中抽取一百元水子钱，每天能抽取几千元不等，且何红元还向赌博人员放高利贷的情况。
9、证人陈某1的证言，证实2014年5月份开始，他经常到何红元经营的茶庄及家中用扑克牌以“划龙船”的方式进行赌博，单笔下注最低一百元，上不封顶，每局输赢五千至上万元不等，何红元每天从赌局中抽取水子钱上千元，并向赌博人员放高利贷，他去赌博时间有2个月左右，经常参与赌博的人员有陈某、杨某、尹某、董某、桂某等十余人的情况，以及2015年5月30日何红元邀他到永州市冷水滩区玩，之后入住在友谊万喜登酒店，当晚在何红元提议下，他们在何红元住的5001房间里用扑克牌以“划龙船”的方式赌博，他与何某、何红元的冷水滩朋友、“小败”（即欧阳某2）、陈某1坐堂，何红元参与，下注金额随意，每局台面最少几百元，多至一二千元，之后他们外出吃夜宵，次日凌晨左右，何红元又提议赌博，他们继续在何红元住的房间里“划龙船”，单笔下注最少一百元，上不封顶，台面小的时候约一二千元，多至上万元，赌博至凌晨四五时许结束，他与何某、董某共输掉二三十万元，在赌博过程中，何红元提议并从中抽取了二三千元用于房费等开支，诨名“骚麻屁”的冷水滩人向赌博人员放高利贷的情况。
10、证人董某的证言，证实2014年4月至6月份，他与陈某、杨某等十余人在何红元的国土资源局住房及茶庄里用扑克牌以“划龙船”的方式赌博，单笔下注最低一百元，上不封顶，每局输赢五千至上万元不等，何红元从赌局中每出现“霉十”的那家抽取一百元的水子钱，每天能抽取上千元，断断续续玩了约2个月，何红元还向赌博人员放高利贷的情况，以及2015年5月30日晚，在永州市冷水滩区友谊万喜登酒店5001房间里，由何红元提议，他们用扑克牌以“三公”（即划龙船）的形式赌博，他与何某、何红元的冷水滩“老表”、欧阳某2、陈某1坐堂，何红元参与搭铺，下注金额随意，最低一百元，上不封顶，每局台面有几千元，之后他们外出吃夜宵，次日凌晨左右，何红元又提议赌博，他们继续在5001房间里玩“三公”，台面小的时候约几千元，多至上万元，赌博至凌晨三时许结束，他与何某、董某共输掉二三十万元，在赌博过程中，何红元提议并从中抽取了三千元左右用于房费等开支，有个冷水滩人向赌博人员放高利贷，每一万元收五百元利息的情况。
11、证人何某的证言，证实2015年5月30日晚，何红元叫他们在永州市冷水滩区友谊万喜登酒店5001房间里用扑克牌以“划龙船”的方式赌博，参与赌博的有他、董某、何红元的“老表”、欧阳某2、陈某1、何红元，下注金额最低一百元，上不封顶，每局台面输赢有几千元，之后他们外出吃夜宵，夜宵后何红元又提议赌博，他们继续在5001房间里“划龙船”，台面小的时候约几千元，多至上万元，赌博至凌晨三四时许结束，他输掉了18.6万元，在赌博过程中，何红元从中抽取了约三千元用于房费等开支，有个冷水滩人向赌博人员放高利贷，每一万元收五百元手续费。
12、证人欧阳某2的证言，证实2015年5月30日何红元邀他到永州市冷水滩区玩，之后入住在友谊万喜登酒店，当晚何红元提出到房间赌博，之后他与何红元、董某、何某、陈某1、何红元的朋友在5001房间用扑克牌以“划龙船”的方式赌博，单笔下注金额一百元，多至上千元，至22时许，大家输赢几千元左右，后来他们外出吃夜宵，夜宵后大约是次日凌晨，何红元又提议赌博，他们继续在5001房间里“划龙船”，单笔下注一百元至上万元不等，赌博至凌晨三四时许，他、何红元及何红元的冷水滩朋友都赢了，在赌博过程中，何红元从中抽取了二三千元，有个冷水滩人向赌博人员放高利贷的情况。
13、证人何某1的证言，证实2015年5月30日晚，何红元邀他们在永州市友谊万喜登酒店赌博，到5001房间后他看见在摆桌子准备赌博，之后他就去睡觉了，后来听弟弟何某说是赌“三公”，且何某与陈某1输掉了十多万元的情况。
14、证人仝某的证言，证实2015年5月30日友谊万喜登酒店5001房开房及次日退房的情况。
（四）辨认笔录，证实经陈某2辨认，被告人何红元就是向陈某追讨高利贷的男子；经陈某辨认，被告人何红元就是在赌局中放高利贷的男子；经桂某辨认，被告人何红元就是2014年5月份聚众赌博的男子。
（五）讯问及询问同步录音录像视频光盘，证实办案人员依法对被告人何红元讯问的情况。
（六）被告人何红元的供述。
以上证据经当庭质证能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人何红元以营利为目的，用扑克牌以“划龙船”的方式聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人何红元犯赌博罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人何红元身为国有林场职工实施赌博犯罪，且在监视居住期间仍然聚众赌博。在与陈某、尹某等人的赌博犯罪中，尽管被告人何红元案发后自动到公安机关投案，但从侦查阶段至开庭审理中均未如实供述自己的犯罪事实，该行为依法不能认定为自首，考虑其系自动投案，在判决宣告前能自愿认罪，可以从轻处罚。被告人何红元辩解称在永州市冷水滩区友谊万喜登酒店赌博时并不是他提议的意见。经查，有参赌人员欧阳某2、董某、何某、陈某1及证人何某1的证言均证实是由何红元提议在友谊万喜登酒店5001房间聚众赌博的事实，故对于该辩解意见本院不予采信。辩护人何智全认为，在友谊万喜登酒店赌博中的输赢额不等同于赌资，实际赌资未达到追诉标准，而抽取的钱也仅是用于房费等开支，因此不构成赌博罪的意见，以及辩护人金鹏认为，在友谊万喜登酒店赌博的金额都是欠款，不能认定为赌资，因此不构成赌博罪的意见。经查，有参赌人员董某、何某、陈某1、欧阳某2的证言，证实在友谊万喜登酒店赌博结束时，董某、何某、陈某1共计输掉二、三十万元被欧阳某2、何红元、“老表”赢取的事实，而在江永赌博犯罪中有参赌人员桂某、陈某、尹某等人的证言，证实赌局一天输赢达上万元，上述款项均系通过赌博赢取，属于赌资的范围，其数额累计已达到赌博罪的追诉标准，故对两辩护人的意见本院均不予采纳。根据被告人何红元的犯罪情节，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，且对其所居住的社区没有重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人何红元犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 龙颖清
审 判 员 何恭慎
人民陪审员 何仕年
二〇一六年一月十八日
书 记 员 何 珊
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能低于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。