广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)粤03刑初311号
公诉机关广东省深圳市人民检察院。
被告人黄观汉，香港特别行政区居民。1976年至2011年在香港犯有爆窃、贩毒、藏毒、伤人、赌博、协助非法入境者逗留香港、袭击警务人员、藏有攻击性武器。2013年4月4日因吸食毒品被珠海市公安局香洲分局行政拘留十五日。现因本案，于2015年11月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于深圳市第一看守所。
指定辩护人吴某某，广东ＸＸ律师事务所律师。
被告人张志伟，香港特别行政区居民。181年至2013年在香港犯有爆窃、贩毒、藏毒、藏有吸食毒品工具、协助经营赌博场所及赌博。因本案，于2015年11月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月10被逮捕。现羁押于深圳市第一看守所。
翻译人员龚某某，深圳市ＸＸ翻译有限公司粤语翻译。
广东省深圳市人民检察院以深检刑诉〔2016〕292号起诉书指控被告人黄观汉、张志伟犯走私、贩卖毒品罪，于2016年5月27向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省深圳市人民检察院指派检察员黄晓晖出庭支持公诉，被告人黄观汉及其辩护人吴某某、被告人张志伟、翻译人员龚某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人黄观汉受雇香港人“阿良”（身份不详，在逃），为其在深圳交接毒品。2015年11月5日10时许，黄观汉按照“阿良”指示，在本市罗湖区ＸＸ路麦当劳附近接收了一男子（情况不详，在逃）交付的两块毒品海洛因。接着，黄观汉将毒品带回其住处罗湖区ＸＸ大厦B座2702房，并用透明塑料袋将其中一块毒品分装成13袋，每袋约重28克，准备出货。
当日14时20分许，被告人张志伟联系好黄观汉前往其住处购买海洛因。二人在黄观汉的住处吸食毒品后，黄观汉交给张志伟2袋毒品。张志伟接到毒品后立即藏匿于其肛门内，准备携带到香港出售。黄观汉按照“阿良”的指示将3袋毒品藏匿于其肛门内，准备携带至香港。16时10分许，被告人黄观汉和张志伟一同出门准备出境去香港时，被蹲点守候在27楼楼道的民警抓获，并在2702房搜出白色固体块状物共重561.5克、多功能工具刀等物品，在黄观汉随身携带的黑色单肩包内搜出现金港币21500元等物品。随后，从黄观汉体内排出白色固体块状物83.8克，从张志伟体内排出白色固体块状物55.8克。经鉴定，上述白色固体块状物共重701.1克，均检出海洛因，含量为57.9g/100g到60.1g/100g不等。
另查明，2015年10月27日，麦某某（另案处理）分别联系被告人黄观汉与吴伟民（另案处理）拿毒品，准备携带出境到香港。当日15时许，麦某某到罗湖区ＸＸ大厦，从黄观汉处拿了用白色塑料膜包装的白色块状物。15时30分许，在罗湖区ＸＸ大厦停车场入口，从吴伟民处拿了用黑色塑料袋包裹的5包白色块状物。麦某某将全部毒品藏匿于其身上后驾驶粤Z×××××港面包车经皇岗口岸出境。通关时被当场截获，并从其内裤内侧裆部搜出白色塑料膜包装的白色块状物以及右大腿外侧裤袋位置搜出黑色塑料袋包裹的白色块状物。经查，在内裤裆部搜出的白色块状物是麦某某从被告人黄观汉处拿的，共重362.8克，经鉴定检出海洛因，含量为61.2g/100g。
公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据材料。
公诉机关认为，被告人黄观汉、张志伟无视国家法律，走私、贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，应当以走私、贩卖毒品罪追究其刑事责任。诉请本院依法判处。
被告人黄观汉表示认罪，对指控的事实没有异议。其辩护人提出，1、认定麦某某携带的362.8克毒品是从被告人黄观汉处拿的事实不清，证据不足；2、本案所体现的犯罪形态属于犯罪未遂，根据刑法犯罪未遂的规定应给予黄观汉从轻、减轻处罚；3、黄观汉既不属于买方，也不属于卖方，他没有参与具体交易过程，相对于是否要买或卖、或者要买卖多少等起决定性作用的买卖双方而言，黄观汉均听命于“阿良”的指示，在本案中所处的地位和作用属从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
被告人张志伟表示认罪，对指控的事实没有异议。
经审理查明：
一、被告人黄观汉受雇于香港人“阿良”（身份不详，在逃）为其在深圳交接毒品。2015年11月5日10时许，黄观汉按照“阿良”的指示，在深圳市罗湖区ＸＸ路麦当劳附近接收了一男子（情况不详，在逃）交付的两块毒品海洛因。接着，黄观汉将毒品带回其住处罗湖区ＸＸ大厦B座2702房，并用透明塑料袋将其中一块毒品分装成13袋，每袋约重28克，准备出货。
当日14时20分许，被告人张志伟联系黄观汉前往黄观汉住处取其购买的海洛因。二人在黄观汉的住处吸食毒品后，黄观汉交给张志伟2袋毒品。张志伟接到毒品后立即藏匿于其肛门内，准备携带到香港出售。黄观汉按照“阿良”的指示将3袋毒品藏匿于其肛门内，准备携带至香港。16时10分许，被告人黄观汉和张志伟一同出门准备出境去香港时被蹲点守候在27楼楼道的民警抓获，并在2702房搜出白色固体块状物共重561.5克、多功能工具刀等物品，在黄观汉随身携带的黑色单肩包内搜出现金港币21500元等物品。随后，从黄观汉体内排出白色固体块状物83.8克，从张志伟体内排出白色固体块状物55.8克。经鉴定，上述白色固体块状物共重701.1克，均检出海洛因，含量为57.9g/100g到60.1g/100g不等。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证明：
（一）物证、书证
1、受案登记表、立案决定书，证实：深圳市公安边防支队于2015年9月24日破获一起走私贩卖毒品案后，经审讯相关人员，发现“阿汉”、“阿伟”涉嫌毒品犯罪的线索，后经侦查，于11月5日收网，在深圳市罗湖区ＸＸ大厦B座2702房抓获被告人黄观汉、张志伟，当场缴获毒品若干。
2、抓获经过，证实：深圳市公安边防支队民警根据收网行动的部署，于2015年11月5日16时10分许在深圳市罗湖区ＸＸ大厦B座27楼楼道进行蹲点守候，将被告人黄观汉、张志伟抓获，并对2702房进行搜查，查获疑似毒品海洛因重约588克。经现场突审，被告人黄观汉、张志伟承认体内藏毒拟走私到香港贩卖。民警立即将两名被告人带到武警边防总医院检查，取出分别藏在两人体内的毒品。
3、放射诊断报告单，证实：2015年11月5日，中国人民武装警察边防部队总医院对被告人黄观汉、张志伟进行检查，发现黄观汉的直肠及乙状结肠内有块状异物三块。
4、房产证、租赁合同、收款收据等复印件，证实：深圳市罗湖区ＸＸ大厦B座2702房的租赁情况。
5、搜查证、搜查笔录、扣押物品文件清单、现场称量笔录、提取笔录，证实：公安机关依法对深圳市罗湖区ＸＸ大厦B座2702房进行搜查，在主卧房床南侧衣柜内的第一层抽屉内一个印有“小熊”图案的黄色胶袋内发现黄色胶带捆绑的固体一块，重量约359克；在主卧房床南侧衣柜内第二层抽屉内一个印有“洁柔”字样的紫色纸巾盒内发现白色固体3袋，共约重88.5克；印有“洁柔”字样的紫色纸巾盒内发现白色固体4袋，共约重121.5克；印有“洁柔”字样的紫色纸巾盒旁边发现白色固体1袋，约重16.5克；在主卧房东侧桌子上的一个印有“君兰月饼”字样的金黄色月饼盒内发现白色固体一袋，约重2克；在黄观汉随身携带的黑色单肩包内搜出现金港币21500元。公安机关对以上物品依法予以扣押，并从黄观汉处扣押了多功能工具刀1把、手机5部以及从其体内排出的重约102克的白色块状物体；从被告人张志伟处扣押了手机1部、从其体内排出的重约68克的白色块状物体。
6、出入境记录查询结果，证实：被告人黄观汉、张志伟有频繁的出入境记录，其中被告人张志伟于2015年11月1日13：31：32从罗湖口岸入境，当日15：31：53从罗湖口岸出境；2015年11月2日16：05：08从罗湖口岸入境，当日19：05：08从罗湖口岸出境；2015年11月3日15：03：43从罗湖口岸入境，当日17：45：35从罗湖口岸出境；2015年11月5日13：38：42从罗湖口岸入境。
7、通话记录，证实：被告人黄观汉使用的132××××3268、131××××5181号码于2015年10月5日至11月5日的通话记录，与被告人所供述的“阿良”的电话号码之间有电话联系。
8、身份证明材料，证实：被告人黄观汉、张志伟的基本身份情况。
9、行政处罚决定书等材料，证实：被告人黄观汉于2013年4月4日因吸毒被珠海市公安局香洲分局行政拘留十五日。
10、入所体检材料，证实：被告人黄观汉、张志伟于2015年11月6日换押至深圳市第一看守所，入所体检时被告人黄观汉毒品检测吗啡呈阳性，被告人张志伟毒品检测吗啡、冰毒呈阳性，此外二人身体未见其他异常。
11、随案移送清单，证实：深圳市公安边防支队将扣押在案的21500元港币、手机6部依法移送的情况。
12、疑似毒品收条，证实：深圳市公安局收到办案机关依法移送的涉案毒品。
13、中国工商银行现金存款凭证，证实：办案机关于2016年2月2日将从被告人黄观汉处查获的港币21500元存入银行。
（二）证人证言
1、证人任某证言及辨认笔录，证实：深圳市罗湖区ＸＸ大厦B座2702房是郭某的房子，我是二房东，包租她的房子。2014年11月15日，我通过星连地产公司中介赖某出租给一个叫关某某的香港人，签合同时还有另一个香港男子和关某某一起，租期为一年，关某某每月交现金人民币3500元给赖某，赖某转账给我。
证人任某从混杂照片中辨认出被告人黄观汉就是2015年11月15日与关某某一起在星连地产签约时其见过的男子。
2、证人赖某证言及辨认笔录，证实：深圳市罗湖区ＸＸ大厦B座2702房是一个叫郭某的香港女子的，任某是中原地产的房产中介，他带着郭某的租房委托书来让我们放租上述房产。2014年11月15日，有两个香港人来我公司租房子，我就叫任某过来，当天他们就签了租赁合同，由其中一个叫关某某的香港人签字，合同期限为一年，押金和每月人民币3500元的是交现金给我，然后我再转账给任某。
证人赖某从混杂照片中辨认出被告人黄观汉就是2015年11月15日和关某某一起过来租ＸＸ大厦B座2702房，每个月叫我帮他交租的香港男子。
3、证人郭某证言，证实：深圳市罗湖区ＸＸ大厦B座2702房是我的，2010年8月起我将该房租给了任某，每月租金人民币3000元，通过银行转账给我。
（三）被告人供述
1、被告人黄观汉供述及辨认笔录，证实：我住处的毒品是我香港老板“阿良”的，我每次接货和出货都是听他的安排。我是四个月前开始帮“阿良”做事的，一共接过四五次左右，不用给送货人钱，钱都是“阿良”在香港跟送货的人交易，我记不清出过多少次货了。出货以一小包计算，“阿良”每包给我800元港币的报酬，接货不给钱。2015年11月4日晚8点左右，“阿良”打电话给我说：“明天有人给你打电话，你就去找他接货”。2015年11月5日上午10点左右，我接到一个陌生男子打来电话说“我在ＸＸ路的麦当劳里等你”，我随后从家里去找他接货，走进麦当劳之后我的电话响了，然后就有一名20多岁的年轻男子过来拿货给我。拿到货以后我就打车回家。我一共带了两块回家，每块大概350克，我用刀把其中一块毒品海洛因拆开，然后称重，按照每包28克左右的重量装进白色透明胶袋，一共装了13小包。我接完货以后打电话给“阿良”说货已经拿到了，“阿良”让我下午带3小包货回香港，还说等下“阿伟”也会过来找我一起带货回香港。当天下午“阿伟”到我住处，我们一起在房间里面吸完毒后，就把海洛因用避孕套包装后从肛门塞进体内准备带去香港，刚出门就被警察抓获。我体内的毒品一共有3小袋，每袋约28克；“阿伟”体内的毒品一共有2小袋，每袋约28克。
我每次都是以体内藏毒的方式带毒品过香港，藏在肛门里面。我不知道“阿伟”帮谁带货过香港，他大概向我购买过2次毒品，每次大概购买两胺（56克左右），钱是他自己回到香港给我老板“阿良”，给多少钱我不知道。
被告人黄观汉从混杂照片中辨认出被告人张志伟就是和其一起在体内藏毒准备运回香港的人。被告人黄观汉确认了其使用的号码为131××××5181的诺基亚手机、号码为155××××3381的飞利浦手机、号码为132××××3268的乐韵手机、号码为00852ＸＸ和147××××3352的福星手机；确认了00852ＸＸ是其老板“阿良”的手机号码，确认了该手机中显示与+852ＸＸ的通话记录是“阿良”11月5日17时58分打给其的未接电话，确认了“阿良”于2015年10月27日17时51分与其的通话记录截图；确认了00852ＸＸ、178ＸＸ3766是“阿伟”的手机号码，确认了“阿伟”2015年11月2日23时27分、3日13时50分、5日14时23分与其的通话记录截图；确认了其住处ＸＸ大厦B座2702房的钥匙照片；确认了该处卫生间照片；确认了其从体内排出来的毒品照片；确认了其用避孕套装好后“阿伟”自己塞进肛门的毒品照片：确认了民警在其住处查获的毒品照片;确认了其用来装毒品的优之良品胶袋及用来分装毒品的工具刀照片；确认了2015年11月5日罗湖ＸＸ大厦B座27楼楼道监控录像截图显示的是当日上午10时许其携带毒品离开房间的情况。
2、被告人张志伟供述及辨认笔录，证实：2015年11月5日14时许我从罗湖口岸入境，到了深圳罗湖火车站后我直接走路去了“阿汉”家里。我们吸食了一会儿海洛因，吸完后我问“阿汉”拿了56克海洛因，然后就到卫生间把毒品塞进自己的肛门内，准备跟“阿汉”一起出门将身体内的毒品带过香港，结果一开门就被警察抓了。警察带我们去医院检查，但在检查前我实在忍不住了，之后警察把我带到洗手间将海洛因排泄出来了，警察当着我的面进行了称量，之后我又被警察带去做了CT检查。
我在“阿汉”这里以13000港元一安左右的价格拿货，带到香港再以14000港元一安的价格卖给“阿雄”，从中赚取差价。包括这次我找“阿汉”拿过三次，11月1日我找“阿汉”拿了2安（56克）海洛因，11月3日我找“阿汉”拿了2安海洛因，11月5日我找“阿汉”拿了2安海洛因。我每次都是把毒品用避孕套包装好，塞进肛门带到香港的，带到香港卖完，再付港币现金给“阿汉”。11月1日、11月3日这两次是我老板“阿良”让我来深圳拿毒品的，每带一安毒品去香港“阿良”给我500元港币作报酬，“阿良”说如果我需要毒品（海洛因）就直接去深圳找“阿汉”拿，他从中间抽取每安500港币作为报酬。11月5日这次是我有个叫“阿雄”的客人想要毒品，我就过来深圳拿毒品，这次不是“阿良”叫我过来拿的，但我也要给他1000港币。
被告人张志伟从混杂照片中辨认出被告人黄观汉就是“阿汉”；确认了其使用的号码为00852ＸＸ、178ＸＸ3766的诺基亚手机照片；确认了00852ＸＸ是“阿良”的手机号码；确认了00852ＸＸ是“阿汉”的手机号码；确认了手机上显示的是2015年11月5日14时24分其与“阿汉”的通话记录；确认了ＸＸ大厦B座2702房的洗手间照片，称其在此将“阿汉”用避孕套装好的毒品塞进自己的肛门内；确认了其从体内排出来的毒品照片；确认了2015年11月5日罗湖ＸＸ大厦B座27楼电梯口监控录像截图显示的是当日其去2702房找“阿汉”拿毒品。
（四）鉴定意见
1、鉴定委托书、公（深）鉴（理化）字[2015]5580号鉴定文书，证实：从被告人黄观汉租住处深圳市罗湖区ＸＸ大厦B座2702房查获的白色固体块状物分别重27.95克、27.84克、27.99克、27.93克、27.94克、27.88克、27.92克、14.53克、350.8克、0.74克，从被告人黄观汉体内排出的白色固体重83.8克，从被告人张志伟体内排出的白色固体重55.8克，从中均检出海洛因。其中重量为350.8克的白色固体海洛因含量为59.6g/100g;从被告人黄观汉体内排出的白色固体海洛因含量为57.9g/100g;从被告人张志伟体内排出的白色固体海洛因含量为60.1g/100g。
2、鉴定委托书、公（深）鉴（痕检）字[2015]5585号鉴定文书、公（深）鉴（痕检）字[2015]6395号鉴定文书，证实：从被告人黄观汉租住处深圳市罗湖区ＸＸ大厦B座2707房搜到的用来装疑似毒品的金黄色月饼盒上所提取的6枚指纹中的1枚为被告人黄观汉所留，其他5枚并非被告人黄观汉、张志伟及吴伟民、麦某某所留。
（五）勘验、检查等笔录
深圳市公安局边防支队深公（边A）刑勘字[2015]0002号现场勘查记录及照片，记录了公安人员于2015年11月5日15时42分至17时30分对现场深圳市罗湖区ＸＸ大厦B座2702房进行搜查的情况。公安人员从该房卧室的衣柜内及桌面上共查获疑似毒品10袋。
（六）视听资料、电子数据
黄观汉、张志伟肛门排泄毒品视频制作说明、监控录像，证实：被告人黄观汉、张志伟在罗湖区武警边防部队总医院排泄毒品的过程。
二、2015年10月27日，麦某某（另案处理）分别联系被告人黄观汉与吴伟民（另案处理）拿毒品，准备携带出境到香港。当日15时许，麦某某到深圳市罗湖区ＸＸ大厦，从黄观汉处拿了用白色塑料膜包装的白色块状物，放入其内裤裆部藏好。15时30分许，麦某某在深圳市罗湖区ＸＸ大厦停车场入口，从吴伟民处拿了用黑色塑料袋包裹的白色块状物，放入其右侧裤袋内。之后，麦某某驾驶粤Z×××××港面包车经皇岗口岸出境，通关时被当场截获，并从其内裤内侧裆部及右大腿外侧裤袋位置搜出白色块状物。经鉴定，在内裤裆部搜出的白色块状物重362.8克，海洛因含量为61.2g/100g；在其右大腿外侧裤子口袋搜出的白色块状物重140.4克，海洛因含量为62.4g/100g。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证明：
（一）物证、书证
1、查获经过，证实：2015年10月27日，皇岗边检站根据情报，在出境车道查获两地牌车，从驾驶员麦某某身上查获两包疑似毒品，麦某某承认两包均为海洛因，经称重共重约550克。
2、搜查笔录、扣押清单、现场称量笔录，证实：公安人员于2015年10月27日从麦某某驾驶通关的“粤Z×××××港”牌汽车上查获一部金色LG牌手机（00852699××××6）、一部疑似涉案黑色诺基亚手机（147××××9858）和金色诺基亚手机（147××××9844）、一个印有“振金行珠宝”字样的红色纸袋；在麦某某内裤内侧裆部搜出重约396克的白色包装疑似毒品，在麦某某右大腿外侧裤袋搜出重约152克的黑色包装疑似毒品，在麦某某身上查获一部黑色LG牌手机（00852682××××2）和一部白色三星牌手机（136××××4883）。
3、疑似毒品收条，证实：办案机关将查获的涉案毒品依法予以移送。
（二）证人证言
涉案人员麦某某（另案处理）证言及辨认笔录，证实：我的绰号是“阿咪”、“肥佬”，我的电话是00852699××××6，00852682××××2。我在打麻将时分别认识了两个“王生”，都不知道名字，他们见我老输钱，就让我从深圳带货到香港，我也知道就是毒品，我答应了。这两个“王生”分别让我联系“肥仔”、“阿王”拿货。2015年10月27日凌晨，联系“肥仔”的王生打电话给我，让我到深圳拿毒品。8时左右，我打电话给“王生”说下午才有空去拿毒品，他说可以。11时，我过香港帮“郑总”拿修好的车开回深圳还给他，对方把粤Z×××××港丰田车还给我。当日中午12时左右，我又接到另一位“王生”的电话，让我去罗湖找“阿王”拿货。当天15时许，我到罗湖村的肯德基附近，“阿王”把一个印有“振金行珠宝”的红色纸袋交给我就离开了。我上车后，把里面分成三份的白色条状毒品拿出来用保鲜膜包成一块塞到内裤裆部藏好，顺手将纸袋夹在主副驾座中间。然后就开车到人民医院附近的桥底下打电话给“肥仔”，“肥仔”到了后从主驾驶窗户递了一包黑色的毒品交给我，然后我就用保鲜膜包了几层放在我右侧裤袋里。接着，我就开往皇岗口岸。16时被抓获。
我找“阿王”拿过十次左右毒品，都是在罗湖村附近的肯德基拿货，分别是9月份3次，10月份4次，每次都是一包。我一共带过十几次毒品回香港。本次被查获的毒品为两包，白色那包大约396克，黑色那包大概为152克。
麦某某从混杂照片中辨认出吴伟民就是“肥仔”，黄观汉就是“阿王”；确认了其驾驶粤Z×××××港丰田商务车在出境小车通道被查的照片；确认了从其身上查获的海洛因照片，其中用黑塑料袋包装的海洛因是其从“肥仔”处拿的，用红色纸袋的白色塑料袋包装的海洛因是其从“阿王”处拿的；确认了粤Z×××××港丰田商务车照片；确认了其使用的诺基亚手机147××××9858的照片，其中截图是其于2015年10月27日15时08分拨打给“阿王”准备取海洛因的，其以“王生二”名义存的“阿王”的号码155××××3381；确认了2015年10月27日深圳ＸＸ投资有限公司监控录像截图显示的是当日下午3时许其在ＸＸ大厦B座楼下肯德基附近找“阿王”拿毒品的情况。
（三）被告人供述
被告人黄观汉的供述和辨认笔录，证实：我和“肥佬”认识和联系都是我香港老板“阿良”，是“阿良”叫“肥佬”过来带货，他到了都会提前打电话给我。“肥佬”来找我拿过两三次毒品，具体时间不记得了，每次都是在我住的罗湖ＸＸ大厦附近。
被告人黄观汉从混杂照片中辨认出麦某某就是找其拿毒品的“肥佬”；确认了2015年10月27日深圳市ＸＸ投资有限公司监控录像截图显示的是当日下午3时许其在ＸＸ大厦肯德基附近与“肥佬”进行毒品交接的情况。
（四）鉴定意见
鉴定委托书、公（深）鉴（理化）字[2015]5428号鉴定文书，证实：从麦某某右大腿外侧裤子口袋缴获的黑色塑料袋包装的白色块状物重140.4克；从麦某某内裤内侧裆部缴获的白色塑料膜包装的白色块状物共重362.8克，从中均检出海洛因，含量分别为62.4g/100g、61.2g/100g。
（五）勘验、检查等笔录
深圳市公安局边防支队深公（边A）刑勘字[2015]0003号现场勘查记录及现场照片，记录了公安人员对现场深圳市福田区皇岗口岸6号出境小汽车通道及麦某某驾驶粤Z×××××港车进行勘查的情况。
（六）视听资料
1、调取证据通知书、调取证据清单、视频光盘，证实：2015年10月27日15时到17时粤Z×××××港车从小车出境通道6号车道过关的情况。
2、调取证据通知书、调取证据清单、视频光盘、证实：2015年10月27日15时许，被告人黄观汉在ＸＸ大厦肯德基附近与麦某某交接毒品的情况。
本院认为,被告人黄观汉、张志伟无视国家法律，明知是毒品而走私、贩卖，其行为均已构成走私、贩卖毒品罪。其中，被告人黄观汉对从其住处深圳市罗湖区ＸＸ大厦B座2702房查获的561.5克海洛因、从其体内排出的83.8克海洛因、从被告人张志伟体内排出的55.8克海洛因及从麦某某内裤裆部查获的362.8克海洛因承担责任，被告人张志伟对从其体内排出的55.8克海洛因承担责任。公诉机关指控二被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人黄观汉、张志伟自愿认罪，并如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对于被告人黄观汉的辩护人提出认定麦某某携带362.8克海洛因是从黄观汉处拿的事实不清，证据不足的辩护意见，经查，被告人黄观汉供认2015年10月27日麦某某找其拿过海洛因；麦某某供称其于27日分别找黄观汉、吴伟民取过海洛因，其将从黄观汉处拿的三份白色条状海洛因用保鲜膜包成一块塞到内裤裆部，将从吴伟民处拿的黑色包装的毒品用保鲜膜包好放在右侧裤袋内；当日，公安人员抓获麦某某并从其内裤裆部查获用白色塑料袋装的362.8克海洛因，从其右大腿外侧裤袋查获用黑色塑料包裹的140.4克海洛因；麦某某经辨认毒品照片确认了重量为362.8克的海洛因系其从被告人黄观汉处取来的。以上证据相互印证，足以证实公诉机关所指控的相关事实，被告人黄观汉的辩护人所提相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于被告人黄观汉的辩护人提出本案属犯罪未遂的辩护意见，经查，对于2015年11月5日被告人黄观汉、张志伟准备将毒品走私至香港这一单犯罪，在案证据显示二被告人已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未得逞，故属犯罪未遂，对于二被告人可以比照既遂犯从轻、减轻处罚；对于2015年10月27日麦某某从被告人黄观汉处取得毒品携带至香港这一单犯罪，麦某某已将毒品携带进入海关监管区内才被查获，系犯罪既遂，辩护人所提相关辩护意见的合理部分本院予以采纳。对于被告人黄观汉的辩护人提出黄观汉系从犯的辩护意见，经查，被告人黄观汉负责毒品的交接，并以身体藏毒的方式携带毒品走私出境，系在共同犯罪中起主要作用的主犯，辩护人提出其系从犯的辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院将根据被告人黄观汉、张志伟犯罪的事实和量刑情节，对二被告人决定刑罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄观汉犯走私、贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月5日起至2030年11月4日止）
二、被告人张志伟犯走私、贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月5日起至2023年11月4日止）
三、缴获的涉案毒品均予以没收，由扣押机关予以销毁；扣押在案的作案工具多功能刀一把、手机六部等物品均予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 武 文 芳
审判员 杨 爱 云
审判员 李 辉
二〇一六年八月三十日
书记员 李月娥（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。