安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 判 决 书
铜中刑终字第00093号
原公诉机关安徽省铜陵市狮子山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪某甲，男，1971年1月15日出生于安徽省黄山市，汉族，中共党员，系中国长城资产管理公司合肥办事处代理业务部高级经理，住安徽省合肥市包河区。2013年11月23日因涉嫌犯合同诈骗罪经铜陵市公安局决定被刑事拘留，同年12月26日以涉嫌签订、履行合同失职被骗罪变更为取保候审，2014年4月14日因涉嫌犯受贿罪被取保候审，2015年7月20日经铜陵市狮子山区人民法院决定被依法逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
辩护人孙照圣，安徽景旺律师事务所律师。
辩护人杨军，安徽华人律师事务所律师。
安徽省铜陵市狮子山区人民法院审理铜陵市狮子山区人民检察院指控原审被告人汪某甲犯受贿罪、签订、履行合同失职被骗罪一案，于2015年7月16日作出（2014）狮刑初字第00108号刑事判决，被告人汪某甲不服，提出上诉。本院于2015年8月10日受理立案，并依法组成合议庭。在审理期间，经铜陵市人民检察院建议由本院决定延期审理一次，2016年1月18日本院依法公开开庭审理了本案，铜陵市人民检察院指派检察员骆旸旻、张佩如出庭履行职务，上诉人汪某甲及其辩护人孙照圣、杨军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：
一、受贿犯罪事实
中国长城资产管理公司系国有独资的有限责任公司，新疆长城金融租赁有限公司（2011年11月9日变更名称为长城国兴金融租赁有限公司）系中国长城资产管理公司的全资子公司。
2006年9月19日，中国长城资产管理公司合肥办事处（下简称“长城公司合肥办事处”）聘任汪某甲为市场拓展部高级项目经理。2010年12月31日，长城公司合肥办事处发函至新疆长城金融租赁有限公司（下简称“新疆长城公司”），决定成立新疆长城公司合肥办事处专职项目部，并确定汪某甲为负责人。2011年4月14日，长城公司合肥办事处再次发函至新疆长城公司，确定汪某甲等五人为专职项目部人员。20日，新疆长城公司发函至长城公司合肥办事处，决定在长城公司合肥办事处设置专职项目部，同意汪某甲等五人为专职项目部项目经理，并聘任汪某甲为负责人。
2012年5月16日和25日，中国长城资产管理公司和长城公司合肥办事处分别下文，聘任汪某甲为代理业务部高级经理。
根据新疆长城公司《关于租赁业务操作流程有关问题的通知》，专职项目部对立项项目进行初步判断、开展尽职调查、租赁方案谈判以及租后管理等工作。
2012年10月15日，马鞍山圣茂物业管理有限公司（下简称“圣茂物业公司”）、芜湖聚龙建筑安装有限公司、安徽泰华（集团）建设有限公司、安徽香泉温泉度假村有限公司、黄山泰华旅游发展有限公司签订共同融资协议，约定以圣茂物业公司名义向长城国兴金融租赁有限公司（下简称“长城国兴公司”）共同融资。
同日，长城国兴公司与长城公司合肥办事处就圣茂物业公司融资项目签订项目委托代理合同。
同日，长城国兴公司与圣茂物业公司签订回租买卖合同、回租租赁合同。同日，长城国兴公司与黄山泰华旅游发展有限公司签订抵押担保合同，分别与芜湖聚龙建筑安装有限公司、杭文雁签订保证合同。11月2日，长城国兴公司将4500万融资款汇入圣茂物业公司账户，同日，圣茂物业公司将16192203.58元汇入周某指定的芜湖仁一商贸公司账户。
事后，被告人汪某甲分二次收受圣茂物业公司的杭某现金共45万元。
2013年11月22日，汪某甲在接受公安机关调查其涉嫌合同诈骗案时主动交代了上述收受钱财的事实。12月2日，汪某甲退出上述赃款。
二、签订、履行合同失职被骗犯罪事实
2012年，安徽香泉温泉度假村有限公司董事长周某在向长城国兴公司申请3000万融资款过程中，伙同安徽泰华（集团）公司财务部长孙某乙弄虚作假，骗取长城国兴公司的融资款。被告人汪某甲身为长城国兴公司合肥办事处专职项目部负责人，在办理该项融资业务签订、履行合同过程中，接受吃请、收受礼金，对融资租赁项目资料的真实性等不尽审查义务，严重不负责任致长城国兴公司被骗，造成长城国兴公司财产损失1950万元。
2015年3月5日，汪某甲向公安机关检举他人非法经营犯罪线索，合肥市公安局已于2015年4月27日立案侦查。
上述事实，有经原审庭审出示、质证的书证、证人证言及被告人的供述和辩解等证据证实。
原判认为，被告人汪某甲身为国有公司从事公务的人员，利用职务上的便利非法收受他人钱财45万元，为他人谋取利益，该行为构成受贿罪。同时，被告人汪某甲身为国有公司直接负责的主管人员，在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，致使国家利益遭受特别重大损失，该行为构成签订、履行合同失职被骗罪。公诉机关指控的二项罪名成立，对被告人汪某甲依法数罪并罚。案发后，被告人汪某甲在受贿犯罪事实未被司法机关发觉，主动、如实供述司法机关未掌握的受贿犯罪事实，是自首，依法减轻处罚。其亦提供侦破其他案件的重要线索，查证属实，是立功，依法从轻处罚。其能积极退出受贿所得，酌情从轻处罚。受贿所得，应依法予以追缴。案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第一百六十三条第三款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第一百六十七条、第六十九条第一款、第六十七条第一、二款、第六十八条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人汪某甲犯受贿罪，判处有期徒刑五年；犯签订、履行合同失职被骗罪，判处有期徒刑三年。决定执行有期徒刑六年。二、受贿所得人民币四十五万元，予以追缴，由扣押机关上缴国库。
上诉人汪某甲及其辩护人认为：1、汪某甲的行为不构成签订、履行合同失职被骗罪。首先其不是合同签订、履行的直接负责的主管人员，案涉合同签订的相对方分别为长城国兴公司和香泉公司，长城公司合肥办事处不是合同签订的主体，该办事处的所有人员均不是合同的签订责任人，没有证据证明他是香泉公司项目的主要责任人；其次其不存在严重不负责任，本案中为了合同签订，担保、抵押合同的签订和抵押手续的办理都是项目经理办理，风控措施也做得比较妥当，事实上长城国兴公司最终采取诉讼方式解决，直接要求担保人承担责任，并且也申请法院查封了担保单位的资产，长城国兴公司及合肥办事处与永创电子签订协议退还了700万，本案没有造成严重损失。2、汪某甲犯受贿罪是事实，但其具有自首、立功和积极退赃等法定从轻、减轻处罚情节，虽然原审法院在判决时予以考虑，但对其判处五年有期徒刑属于量刑过重，受贿罪的处罚《刑法修正案（九）》进行了修改，请求法庭综合考虑对上诉人减轻处罚。
出庭检察员认为：1、原判认定上诉人构成签订、履行合同失职被骗罪部分事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法请求二审法院对该部分驳回上诉维持原判。2、对于上诉人汪某甲受贿罪的量刑问题，请二审法院根据新的法律和司法解释依法裁判。
经审理查明：中国长城资产管理公司系国有独资的有限责任公司。该公司在合肥市设立办事处，名称为：中国长城资产管理公司合肥办事处（以下简称“长城公司合肥办事处”）。
新疆长城金融租赁有限公司（以下简称：新疆长城公司）系中国长城资产管理公司的全资子公司，2011年11月9日该公司更名为长城国兴金融租赁有限公司（以下简称：长城国兴公司）。
经新疆长城公司与长城公司合肥办事处协商，长城公司合肥办事处于2010年12月31日和2011年4月14日，分别发函至新疆长城公司，决定在长城公司合肥办事处成立新疆长城公司合肥办事处专职项目部，并确定汪某甲、汪志勇等五人为专职项目部人员，汪某甲为项目部负责人。新疆长城公司于2011年4月20日回函至长城公司合肥办事处，同意在长城公司合肥办事处设置新疆长城公司专职项目部，聘任汪某甲、汪志勇等五人为专职项目部项目经理，汪某甲为该专职项目部负责人。2013年3月4日长城国兴公司决定撤销长城公司合肥办事处专职项目部。
2011年10月20日新疆长城公司（甲方）与长城公司合肥办事处（乙方）签订《委托代理业务合同》，按照合同约定：乙方根据其资源状况和市场定位，以甲方的名义开展一种或者多种委托代理业务，委托代理的模式分为项目推荐模式、初级租赁代理模式、一般租赁代理模式、专职项目部模式、专项代理租后管理模式、代理融资模式，由甲乙双方在开展具体项目时选择适用。乙方开展具体委托代理业务选择的代理模式不同，其代理工作内容也不同。其中规定一般租赁代理模式下，乙方接受甲方委托，根据甲方的项目条件在乙方所辖区域内开发融资租赁项目，负责尽职调查、租赁方案设计与谈判、撰写项目报告、租后管理、租赁资产五级分类等项职责。并规定专职项目部模式，参照一般代理模式履行义务。
受贿犯罪事实
2012年8月，马鞍山圣茂物业管理有限公司（以下简称“圣茂物业公司”）法人代表杭某、芜湖聚龙建筑安装有限公司与安徽泰华（集团）建设有限公司、黄山泰华旅游发展有限公司、安徽香泉温泉度假村有限公司（以下简称“香泉公司”）法人代表周某商议，以圣茂物业公司名义共同向长城国兴公司申请融资4500万元。2012年10月15日，长城国兴公司与长城公司合肥办事处就圣茂物业公司向长城国兴公司融资项目签订《项目委托代理合同》，以专职项目部形式委托长城公司合肥办事处办理该项融资业务，长城公司合肥办事处指派上诉人汪某甲负责该融资项目。同日，长城国兴公司与圣茂物业公司签订了《回租买卖合同》、《回租租赁合同》，黄山泰华旅游发展有限公司与长城国兴公司签订担保合同，芜湖聚龙建筑安装有限公司为回租租赁合同提供连带担保。2012年11月2日，长城国兴公司将4500万融资款汇入圣茂物业公司账户。事后，上诉人汪某甲分二次收受董某以圣茂物业公司名义送的现金共45万元。
2013年11月22日，汪某甲在接受公安机关调查其涉嫌合同诈骗案时主动交代了上述收受钱财的事实。12月2日，汪某甲退出上述赃款。
上述事实，有经一、二审庭审出示、质证的下列证据予以证实：
1、中国长城资产管理公司、长城公司合肥办事处、新疆长城公司的相应文件证明汪某甲的身份情况、任职情况、岗位职责。
2、长城国兴公司与圣茂物业公司签订了《回租买卖合同》、《回租租赁合同》证明圣茂物业公司从长城国兴公司融资4500万元，长城国兴公司经办人是汪某甲。
3、铜陵市公安局的收据证明，被告人汪某甲于2013年12月2日退出受贿赃款45万元。
4、证人杭某的证言证明，在2012年期间，自己和周某共同向长城公司融资，当时长城公司合肥办事处负责此事的是汪某甲，我们这边安排的是董某联系。自己在和董某谈话中，董暗示要送点钱（融资款的1%）给长城公司合肥办事处的人。4500万融资款到账后，我和周某按协议进行了分配，并且分二次将45万元现金给了董，钱是从圣茂公司财务上提取的。有记账凭证予以印证。
5、证人董某的证言证明，圣茂公司的融资是杭某和周某委托他帮助的，杭总和周总都提出，融资过程中产生的费用就按照融资标的的1%给报酬。2012年10月中旬，他去汪某甲的办公室送资料，汪某甲将融资可能需要一个点（融资标的的1%）的费用，但是他没有讲这个费用是给谁的。他就打电话给杭总和周总，说合肥办事处的汪某甲融资后需要一个点的好处费，他们说没问题。过了一段时间，他又去长城公司合肥办事处办事，告诉汪某甲一个点没有问题。这一个点的费用是分两次给汪某甲的。第一次是融资款发放之后的一两天，在芜湖华永北辰公司我的办公室里，杭某给了他一个纸袋子，里面装着一捆钱，大概20万，紧接着第二天他就去合肥去，晚上在百花宾馆他住的房间里面将钱给了汪某甲，汪某甲收下了。过了一个星期左右，杭某在芜湖华永北辰公司他的办公室里给了他一个黑色塑料袋，里面大概装了25万元现金，当天中午他就到合肥打电话给汪某甲讲把钱给他，汪某甲约他到百花宾馆（长城公司合肥办事处也在百花宾馆附近）门口见面。在百花宾馆门口汪某甲自己开的车子过来，他将装钱的黑色塑料袋从汪某甲车窗扔到他的副驾驶座位上，他没下车，也没说什么就开车走了。我总共分两次送给汪某甲共计45万元现金。
6、证人冯某、周某、孙某甲的证言证明，汪某甲负责圣茂公司的融资项目，其中周某同时证明在与杭某商议共同融资过程中商议了手续费用、请客送礼费用，事后也支出了这些费用。
7、被告人汪某甲供认。2012年的时候，马鞍山圣茂公司的老总杭某为了融资的事情找过合肥办事处的李勇并请他们办事处的人吃饭，吃饭的时候他也在场，这样他就和杭某认识了，后来杭某找到他，说想在他们办事处融资，他就和孙某甲还有办事处另外一个人一起去圣茂公司考察。圣茂公司在圣茂国际广场的房子价值3个多亿，但是当时已经整体抵押给农行贷款1.2亿，不符合他们长城公司主管融资业务的条件，但是考虑到抵押剩余价值比较大（房产价值3个多亿，农行贷款只有1.2亿），风险较小，所以他们考虑给他采取设备回租的方式进行融资。具体经办的是他、任某、钱海涛，后来圣茂公司融资的事情主要是董某和他联系。他和董某2002年左右就认识并渐渐熟悉，董某原来是芜湖新平泰会计事务所的注册会计师，以前做过我们长城公司合肥办事处的一些不良资产评估业务。长城国兴公司4500万融资款打到圣茂公司账户上没多久，一天晚上，董某打电话给他，让他到百花宾馆去，在董某住宿的房间里，董某将一个纸袋子交给他，他回家把纸袋子打开一看，是20万元现金，他把这20万元钱在家里放了几天后，分批存到我的招商银行卡（卡号：05×××12）上去了。大概是2012年12月初的一天他在单位上班，董某打电话给他，让他到百花宾馆附近，他开车过去，董某把一个黑色塑料袋放到他的副驾驶上就走了，后来他数了一下是25万元现金。后来他把这25万元钱也放到招商银行卡上。后来这45万元他拿来炒股了。他认为董某送45万元现金是为了这次圣茂融资成功表示感谢或者联络感情以后继续合作。
二、签订、履行合同失职被骗犯罪事实
2011年11月，周某因资金需求欲以其控制的香泉公司通过长城公司合肥办事处向长城国兴公司申请融资3000万元，授意孙某乙办理具体融资事宜。因香泉公司用于融资租赁的设备严重不足及经营状况不佳，不符合融资要求，在周某的授意下，孙某乙以香泉公司的设备发票复印件及空白发票指使他人将净值严重不足的22组设备发票金额篡改、伪造，增加至3000余万元，并伪造财务报表，将香泉公司自2006年至2011年10月的净利润从负值伪造为每年净利润在700万至1000万元不等数额，提供给长城公司合肥办事处。上诉人汪某甲在没有认真核实的情况下，安排专职项目部汪志勇、任某于2011年12月20日制作了《融资租赁项目调查报告》和《租赁项目立项审批表》、《租赁项目尽职调查表》，并经上诉人汪某甲和分管副总经理冯某签名后，向长城国兴公司推荐。2012年5月8日，长城国兴公司与长城公司合肥办事处签订《项目委托代理合同》约定，长城国兴公司委托长城公司合肥办事处采取“专职项目部模式”对香泉公司资产进行回租买卖和回租租赁。2012年3月20日，铜陵市永创电子有限责任公司（以下简称永创公司）、芜湖市泰华建筑安装公司分别与长城国兴公司签订了《保证合同》及朱娟座落在合肥市的132.09平方米的私房房产为香泉公司提供担保后，长城国兴公司与香泉公司签订了《回租买卖合同》和《回租租赁合同》，合同约定：以香泉公司自有设备作为租赁物，长城国兴公司以3000万元购买租赁物，长城国兴公司收取香泉公司租赁手续费135万元和保证金450万元，租赁期限3年，租金总额34442845.86元，香泉公司按季支付租金，租赁期满后香泉公司以1000元价格留购租赁物。2012年3月30日，长城国兴公司将融资款3000万元汇入香泉公司账户，次日该款被转移至周某个人账户2200万元，除其中18万元用于偿还香泉公司担保金贷款利息外，其余款项均用于偿还周某所欠的民间高利贷等债务。周剑锋于2012年6月、9月、12月，2013年1月共支付长城国兴公司融资租赁租金600万元后，拒不支付剩余融资租赁租金。2013年6月24日，长城国兴公司向新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院提起民事诉讼。永创公司银行账户及资产被法院查封后，作为担保人于2013年7月5日被迫与长城国兴公司达成调解协议，代为支付融资租赁租金700万元，2013年10月30日，法院扣划永创公司银行存款222863.41元。其后，永创公司向公安机关报案，铜陵市公安局对周某等人以涉嫌犯合同诈骗罪立案，同年12月26日，长城国兴公司退还永创公司7222863.41元。造成长城国兴公司直接经济损失1815万元。
另查明，周某因犯合同诈骗罪于2015年12月3日经本院终审判决判处其有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元。
案发后汪某甲向公安机关检举他人非法经营犯罪线索，合肥市公安局经查证属实并立案侦查。
上述事实有经一、二审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、报案材料、到案经过证实，本案的受理、立案及被告人到案情况。
2、户籍证明资料、中国长城资产管理公司、长城公司合肥办事处、新疆长城公司的相应文件证明汪某甲的身份情况、任职情况、岗位职责。
3、企业营业执照证明，中国长城资产管理公司和新疆长城公司（长城国兴公司）均系国有公司及香泉公司系民营公司，法人代表：周剑锋。
4、新疆长城公司与长城公司合肥办事处签订的《项目委托代理合同》证实：2011年10月20日新疆长城公司（甲方）与中国长城公司合肥办事处（乙方）签订《委托代理业务合同》。按照合同约定：乙方根据其资源状况和市场定位，以甲方的名义开展一种或者多种委托代理业务，由甲、乙双方在开展具体项目时选择适用。乙方开展委托代理业务应当坚持盈利性原则，真实性原则：即乙方对委托代理业务所提供的资料、信息、尽职调查报告的内容等，必须确保真实、客观。本合同项下委托代理的模式分为项目推荐模式、初级租赁代理模式、一般租赁代理模式、专职项目部模式、专项代理租后管理模式、代理融资模式，由甲乙双方在开展具体项目时选择适用。乙方开展具体委托代理业务选择的代理模式不同，其代理工作内容也不同。一般租赁代理模式：乙方接受甲方委托，根据甲方的项目条件在乙方所辖区域内开发融资租赁项目，负责尽职调查、租赁方案设计与谈判、撰写项目报告、租后管理、租赁资产五级分类等项职责。一般租赁代理的工作内容：负责融资租赁项目的前期调查、立项、收集资料等工作；负责承担业务前台工作，独立开展充分的尽职调查、项目方案谈判、撰写尽职调查报告等工作（必要时可获得甲方帮助）；协助承租人办理合同签订等出资流程；负责对融资租赁项目进行租后管理。负责对租赁标的物、抵押物的真实性、完整性和安全性的检查工作。专职项目部模式：乙方的具体代理工作内容参照一般租赁模式管理。《关于租赁业务操作流程有关问题的通知》，专职项目部对立项项目进行初步判断、开展尽职调查、租赁方案谈判以及租后管理等工作。
5、回租租赁合同、回租买卖合同、抵押担保合同、保证合同证明，本案相关合同的签订情况及具体内容。
6、香泉公司原始设备发票、篡改的发票原件及香泉公司向长城国兴公司提交的22组设备发票复印件、财务报表复印件，发票查询系统下载打印件证明：香泉公司向长城国兴公司提交了用于申请融资的22组设备发票复印件及2009至2011年财务报表复印件系经篡改、伪造的虚假材料。
7、香泉公司向永创公司提交的申请担保材料证明，香泉公司在申请永创公司为其向长城国兴公司融资提供担保时，向永创公司提交了虚假的设备清单和财务报表等资料。
8、香泉公司、泰华（集团）公司、周某以及相关涉及案件人员、企业的银行账户明细证明，本案3000万融资款汇入香泉公司帐户后大部分用于偿还泰华（集团）公司的借贷债务含民间个人借贷、典当借贷等资金流向情况。
9、民事起诉状、新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院民事调解书、新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院及新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院制作民事裁定书证明，本案民事诉讼过程及情况。
10、中国银行网上银行电子回单证明，芜湖市南威电子商贸有限责任公司向新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院转账汇划700万元，并有该公司的情况说明证实该公司受永创公司委托代为支付。协助扣划存款通知书证实永创公司被法院扣划款情况；中国工商银行业务回单证明长城公司返还永创公司支付及被扣划的款项情况。
11、本院（2015）铜中刑终字第号刑事判决书证明，周某因本案向长城国兴公司融资构成合同诈骗罪，诈骗金额为1815万元。为被判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元。
12、长城国兴公司出具《关于安徽香泉项目欠付金额的情况说明》证明，截止2014年7月，香泉公司逾期租金1740万元，共欠付长城公司租金2374.76万元。
13、证人黄某的证言证明，他以永创公司向长城国兴公司融资3000万提供担保，是周某主动提出可以互相担保，并提供了互保协议文本并签订了互保协议书。他看了周某提供给的设备清单和财务报表，发现香泉公司设备价值已达到3300余万元，2010年净利润六、七百万元，2011年净利润1000余万元，表明其资产庞大，有很好的盈利水平。而且融资合作的对方是国有公司，其应对香泉公司的资产进行了详细的了解。在这种情况下，他同意提供担保。2012年3月20日与长城国兴公司在铜陵签订了保证合同。2013年7月法院突然到他公司，将他公司的资产全部查封。在这种情况下不得已从他处借款700万支付到法院，并承诺承担连带责任，法院据此制作调解书以换取财产暂时解封。事后他发现香泉公司融资的设备存在大幅度的虚增现象，并且提供的设备发票存在用涂改的方式弄虚作假，所以向公安机关报案。
14、证人孙某乙的证言证实，其从2007年开始在泰华（集团）公司任财务部长至今；其受周某安排、香泉公司全权委托，具体操办向长城国兴公司融资事宜，是融资业务的经办人。长城国兴公司提出了售后回租融资方式，并提出融资必须要有担保，周总就找到黄总提出泰华（集团）公司的子公司香泉公司向长城国兴公司融资，由永创公司提供担保，同时泰华（集团）公司为永创公司在南陵的一个项目提供担保，这样双方达成共识，黄总同意提供担保；她按照长城国兴公司的要求提交了香泉公司的公司基本资料、申报材料、设备资料等各项资料，长城公司经办人给了她一份融资所需资料清单。合肥办事处的汪某甲处长和汪志勇经理对她说如果要融资3000万，就必须要有3000万的设备发票复印件。她向周某汇报说其它资料都好准备，就是设备发票不好搞。因为香泉公司设备发票绝对没有3000万。周某让她改大发票金额，用空白发票复印进行虚假填报来增大香泉公司融资设备发票的金额。她让财务部查进用电脑将复印件做好，将设备发票数额放大到3300万，然后一并将22组设备发票复印件提交到长城公司合肥办事处。香泉公司真实的财务报表不符合融资的需要，她就将香泉公司以前用于银行融资的一套报表提交到长城公司合肥办事处去了，财务报表是假的。用于融资的所有资料都是2011年12月31日前报给合肥办事处；2012年的3月签订了融资合同，融资款3000万由长城国兴公司下拨到香泉公司的账户上，后香泉公司按约还了两期租金，第三期先还了60万元，后又还了20万，共80万；2013年7月新疆法院将永创公司的账户查封，黄总作为担保人代为先还了700万后与新疆法院达成了调解协议；泰华（集团）公司从民间个人也借了大量高利贷，经过她的手也借过，这笔3000万从和县转到泰华（集团）公司后又转到周某个人账上，最终用到工程、经营、还高利贷等方方面面。
15、证言人周某的证言证实，香泉从长城国兴公司融资3000万是他授权孙某乙办的，孙某乙负责制作设备清单、财务报表提供给长城国兴公司审核；长城国兴公司提出必须要有实力的公司进行担保，他向永创公司黄某提出以永创公司为他此次融资提供担保，黄某提出必须互为担保，于是跟他签订了互保协议，后孙某乙向长城公司合肥办事处提交了设备清单、发票复印件和财务报表，他签字确认后，2012年3月份香泉公司与长城国兴公司签订了融资买卖合同和融资租赁合同，永创公司与长城国兴公司签订了担保合同，长城国兴公司发放了3000万的融资款到香泉公司，用途是补充流动资金；还款逾期后长城公司向新疆法院起诉，并冻结、查封了永创公司和他的账号、资产，永创公司被迫先还了700万解除了冻结，并签订了调解协议；他当时融资3000万是因为泰华（集团）公司需要流动资金，包括也欠下了很多外债需要资金偿还：以芜湖市五一广场旁的一块土地在芜湖农行贷款2000万，以香泉的资产在芜湖农行贷款3800万，以芜湖泰华的别墅、土地在芜湖农行贷款2000万，共从芜湖农行贷款7800万未还；以香泉的房产、土地在芜湖光大银行贷款4500万未还，以香泉的房产在芜湖招商银行贷款1000万未还，以芜湖的零星门面房在芜湖徽商银行贷款300万未还，以香泉的房产在合肥的安徽皖信典当行典当了1000万未还，以香泉的资产在和县新华村村银行贷款2000万未还，以香泉的资产在和县农合行贷款1500万未还，另外从芜湖的小贷公司和民间借款约7、8000万左右，共计将近3亿外债未还；向民间个人和小贷公司借了大量的高利贷进行倒贷，有时贷款及时发放我就及时将高利贷还掉，如果不能及时还就需要偿还高额的利息，所以需要大量的资金才能进行周转。长城公司合肥办事处的人说设备是次要的，要有实力的担保公司才是最重要的；钱到香泉公司账上后，他立刻让孙某乙转到泰华（集团）公司的账上，后通过孙某乙实际控制使用的芜湖仁一商贸有限公司转账至他个人账号，被他用于偿还泰华（集团）公司所借民间债务等还债活动。
16、证人冯某的证言证明，他是长城公司合肥办事处副总经理，香泉公司从长城国兴公司融资3000万，是由汪某甲代表长城国兴公司和周某代表的香泉公司进行谈判，他需要对相关企业在融资项目中报送的相关资料真实性进行审核并形成调查报告，上报长城国兴公司审查批准，融资企业报上来的相关资料是否真实由合肥办事处专职项目部负责把关，汪某甲是长城国兴公司合肥办事处项目的负责人。汪志勇工作能力稍差，没有实质性参与这个项目。任某也没有实际参与这个项目。汪某甲让汪志勇和任某挂项目经理的名字，可能有以下两个原因：第一，程序上需要，一个人不能做项目，所以项目上挂有另外两个人的名字；第二，汪某甲和汪志勇关系相对近点，任某比较会写，可以写报告，所以挂这两个人名字。他在同意推荐前看了汪某甲提交的项目调查报告，他问汪某甲，汪某甲讲项目可行符合条件，在推荐函流转给长城国兴公司以后，合肥办事处专职项目部还要追踪项目进展，配合长城国兴公司进行合同签署、抵押、担保等工作。
17、证人任某的证言证实：香泉公司向长城国兴公司融资3000万元时，他在长城公司合肥办事处项目审核部，汪某甲让他帮助写一份调查报告，汪某甲认为他文字功底比较强，在写报告时，汪某甲将企业资料给他。报告写好后，汪某甲让他签名，汪志勇主办，他协办。这都是汪某甲安排的。作为普通职员，他只能按照领导交办的完成任务。香泉企业基本资料、股东会决议、财务报表、融资标的物清单以及担保方铜陵永创公司的相关材料，融资用设备发票复印件是项目往新疆公司报立项的时候汪某甲把材料给他让他邮寄给新疆时才发现有融资用设备发票复印件。所有资料都是汪某甲给他的。
18、鉴定意见：（1）安徽阳光会计师事务所出具的香泉公司资产价格评估报告证明，香泉公司2012年3月用于融资售后回租的22组固定资产，经评估（净值）价值为2807231元。（2）安徽阳光会计师事务所出具的审计报告证明，截止2011年10月31日香泉公司的资产总额为105686001.75元，负债总额为111542138.63元，净资产为-7856136.88元；2006年1月1日至2011年10月31日香泉公司净利润累计总额为-1587.52万元，其中2008年至2011年10月净利润累计总额为-1254.86万元。（3）铜陵金健会计师事务所出具的香泉公司关联企业审计报告：泰华（集团）公司审计报告证明，截止2012年3月31日泰华（集团）公司的资产总额为21638.40万元，负债总额为32068.58万元，净资产为-10430.17万元，净利润为-12537.45万元；泰华建安公司审计报告证明，截止2012年3月31日泰华建安公司的资产总额为29643.01万元，负债总额为30424.42万元，净资产为-781.41万元，净利润为-2632.6万元；泰华置业公司审计报告证明，截止2012年3月31日泰华置业公司的资产总额为9967.25万元，负债总额为8219.06万元，净资产为1748.19万元，净利润为-171.21万元；芜湖市仁一商贸有限公司审计报告证明，截止2012年3月31日芜湖市仁一商贸有限公司的资产总额为4427.51万元，负债总额为4488.04万元，净资产为-60.53万元，净利润为-260.53万元。
19、铜陵市公安局的情况说明、合肥市公安局的立案决定书等书证证明检举他人非法经营并被立刑事案件的事实。
20、被告人汪某甲的供述。2012年长城公司合肥办事处机构改革后他任代理业务部高级经理至今。就香泉度公司融资的事，考察回去之后他们进行研究，确定汪志勇和任某具体经办香泉项目融资。他代表长城国兴公司和香泉度公司的法人周某的委托代理人孙某乙洽谈过几次，并给了孙某乙一张融资要求提供的清单，让她按照清单的要求提供相关资料。后来，孙某乙把资料整理好后就来到了长城公司合肥办事处将融资所要的香泉公司的资料交给了他，他没有看就将资料交给了项目组的任某，让他去看看资料，写报告。他是这个项目的部门负责人，香泉公司融资所用的资料是孙某乙交到他手中的，他没有看，只审核了项目经理的报告，也没有问任某有没有对资料原件进行核对和实物进行了查看。他对照了长城国兴公司的融资条件看了一下，发现符合条件就审核签字通过了。他主要是问任某，因为任某写的报告，没有问汪志勇。他参与了香泉公司融资项目的融资过程，没有对调查工作及项目的真实性进行审核，是有审核不到位的失职行为。合肥办事处是长城国兴公司的代理方。这笔业务的具体流程是：先出具项目调查报告，按照规定他应该对报上来的融资资料的真实性进行审查（比如说租赁设备原始发票、三年财务报表的真实性等），但是在他审核过程中疏忽了。直到公安机关找他谈话并向他出示相关设备的原始发票，他才知道香泉公司做了假，伪造了三年财务报表和设备发票复印件，租赁设备的总价值实际只有200多万，而不是融资报批时的3300万。2012年新茶上市的时候孙某乙给我送了两盒新茶，2012年端午节的时候他们通过董某给我4000元的沃尔玛超市购物卡。
针对上诉人汪某甲及其辩护人的上诉理由、辩护意见及二审检察员的出庭意见，本院根据审理查明的事实、证据，综合评述如下：
上诉人汪某甲及其辩护人认为，汪某甲的行为不构成签订、履行合同失职被骗罪。经查，新疆长城公司（后更名为长城国兴公司）系国有公司，该公司在长城公司合肥办事处设立新疆长城公司专职项目部，汪某甲系该专职项目部负责人负责融资项目的推荐和调查工作。签订、履行合同失职被骗罪的主体是国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员，本案上诉人汪某甲系国有公司的部门负责人，在以长城国兴公司名义对外签订合同中负有项目推荐过程中指挥、决策的作用，其身份符合刑法规定的签订、履行合同失职被骗罪主体要件。汪某甲作为专职项目部负责人，其岗位职责包括“进行初步判断、开展尽职调查、租赁方案谈判以及租后管理”等。但汪某甲在专职项目部代表长城国兴公司与香泉合同签订、履行融资租赁合同过程中，没有正确的履行自己在合同签订前尽职调查的职责，对融资租赁单位香泉公司的经营状况没有进行全面了解，对回租物的价值没有进行评估也没有查看回租物发票的原件，导致长城国兴公司与香泉公司签订融资租赁合同被骗。被骗后，长城国兴公司虽提起民事诉讼，但法院从担保单位永创公司挽回的损失已退回，长城国兴公司已实际造成1815万元的重大损失。故上诉人及其辩护人认为汪某甲的行为不构成签订、履行合同失职被骗罪的理由与查明的事实不符，本院不予采纳。但原判认定造成1950万元损失计算有误，本院予以纠正。出庭检察员关于上诉人行为构成签订、履行合同失职被骗罪的理由成立，本院予以支持。
上诉人汪某甲及其辩护人认为，《刑法修正案（九）》对受贿罪的量刑进行了修正，原判对汪某甲受贿量刑过重的理由','2018-09-26
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