湖南省长沙市天心区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘0103民初437号
原告杨金艳，女，1968年6月5日出生，汉族。
委托代理人陈焕梅，湖南通程律师事务所律师。
被告黄安达，男，1987年9月21日出生，汉族。
被告魏良华，男，1962年6月20号出生，汉族。
被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一东路235号湘域中央6楼、26楼。
负责人胡湘泽，总经理。
委托代理人易耀峰，广东君言（长沙）律师事务所律师。
委托代理人甘章华，广东君言（长沙）律师事务所律师。
原告杨金艳诉被告黄安达、魏良华、阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司（以下简称“阳光保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2016年1月19日立案受理后，依法适用普通程序，由代理审判员魏立宇担任审判长，与人民陪审员宋冬、唐敏组成合议庭，于2016年3月17日公开开庭进行了审理。原告杨金艳及其委托代理人陈焕梅，被告黄安达、魏良华及阳光保险公司的委托代理人甘章华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨金艳诉称：被告魏良华系肇事车辆湘A5WR**小型汽车车主，被告黄安达系被告魏良华雇佣的驾驶员。2014年11月27日15时许，被告黄安达驾驶该肇事车辆沿长沙市天心区南门口步行街由东向西行驶，因被告黄安达驾驶车辆遇险采取措施不当碰上横过机动车道未走人行横道的原告，造成原告受伤的交通事故。长沙市天心区公安局交通警察大队依据相关程序认定被告黄安达为主要责任，原告为次要责任。此次事故造成原告左侧胫骨粉碎性骨折、左腓骨下端（外踝）骨折；左胫腓骨下端粉碎性骨折，骨折线累及关节面，左踝关机活动受限，相当于左下肢丧失功能10%以上，已行左侧pillon骨折、左外踝关节切开复位植骨内固定术，在湖南省人民医院住院58天。原告伤势经湖南省芙蓉司法鉴定中心评定为X（拾）级伤残，伤休误工期评定为6个月，后续医疗费13000元，两人护理1个月，一人护理3个月。事故肇事车辆在被告阳光保险公司处购买了交强险与机动车辆三责险。事故发生后，原、被告多次协商未果。原告为维护其合法权益，特诉至法院请求判令：1、被告黄安达、被告魏良华连带赔偿原告各项损失共计245287元；2、被告阳光保险公司在保险范围内对上述损失承担保险赔偿责任；3、被告承担本案诉讼费。
被告阳光保险公司辩称：1、保险公司已经垫付了医疗费用1万元；2、原告主张的诉讼请求过高，保险公司愿意在保险合同的范围内承担相应的赔偿责任；3司法鉴定费及律师代理费、诉讼费保险公司不应承担。
被告魏良华辩称：对事故认定无异议，就原告的实际损失请法庭根据证据确定，赔偿损失按交强险、商业险及被告的责任顺序进行确定，对被告的先行垫付的医药费、陪护费等费用，请求法院一并作出处理，由保险公司直接支付给我们，以减少诉累，节约司法资源。
被告黄安达辩称：对事故认定无异议，就原告的实际损失请法庭根据证据确定，赔偿损失按交强险、商业险及被告的责任顺序进行确定，对被告的先行垫付的医药费、陪护费等费用，请求法院一并作出处理，由保险公司直接支付给我们，以减少诉累，节约司法资源。
经审理查明：2014年11月27日15时30分许，被告黄安达驾驶湘A5WR**小型汽车沿长沙市天心区南门口步行街由东向西行驶，杨金艳为行人，因黄安达驾驶车辆遇险采取措施不当遇上杨金艳横过机动车道未走人行横道，致使在上述地点发生湘A5WR**碰撞行人杨金艳造成其受伤的交通事故。长沙市天心区公安局交通警察支队作出天公交认字【2014】第120093号《道路交通事故认定书》，认定被告黄安达在本次事故中承担主要责任，原告杨金艳在本次事故中承担次要责任。事故车辆所有人为魏良华，黄安达系魏良华雇佣的司机。
原告受伤后即被送往湖南省人民医院治疗，自2014年11月27日入院，2015年1月24日出院，累计住院58天，花费医疗费84214.63元，其中被告魏良华先行垫付36500元，被告阳光保险公司先行垫付10000元。此外，被告魏良华还垫付原告住院期间护理费8120元，出院后护理费9000元及1000元器具费。2015年3月9日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司法鉴定中心【2015】法临鉴字第151号鉴定意见书，对杨金艳的伤残等级、误工时间进行司法鉴定，鉴定意见为：杨金艳左胫腓骨下段粉碎性骨折，遗留左踝关节活动功能障碍，评定为X（拾）级伤残，伤休误工期评定为6个月。2015年4月9日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司法鉴定中心【2015】法临鉴字第232号鉴定意见书，对杨金艳的后续治疗费、护理情况进行司法鉴定，鉴定意见为：杨金艳左胫腓骨下端粉碎性骨折内固定术后，后续治疗费约需13000元；两人护理1个月，一人护理3个月。两次鉴定共花费鉴定费1666.8元。2015年5月20日，原告进行复诊，花费医药费70.4元。2015年7月27日，原告复诊，花费医药费227.8元。因此两笔费用发生在鉴定之后，故算在后续治疗费当中。
原告杨金艳是非农业家庭户口，住长沙市岳麓区黄泥岭6号。原告自2011年10月29日起在长沙市天心区潭王府火锅店工作，事故发生前三个月的平均工资为3418元。原告杨金艳与案外人谭斌共同扶养其1949年9月29日出生的母亲周雁英，周雁英为退休工人，退休工资为1500元每月。
被告魏良华于2014年4月8日在阳光保险公司为事故车辆湘A5WR**号小型普通客车投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业第三者责任险，保险期限自2014年6月1日起至2015年5月31日止。机动车交通事故责任强制保险单确定死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；机动车商业保险第三者责任保险赔偿限额为100000元。
上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、司法鉴定发票、行驶证、身份证、保险单、病历、疾病诊断、医疗费票据、收入证明、员工工资表、劳动合同书、被扶养人身份证明、证明、律师代理费发票等证据材料在卷佐证，并经当事人质证，足以认定。
本院认为，本案系交通事故而引发的人身损害赔偿纠纷，争议的焦点是案涉交通事故责任的确定、杨金艳的损失以及相关损害赔偿责任的承担问题。
关于本案交通事故责任的确定问题。
本案中，被告黄安达驾驶车辆遇险采取措施不当是造成此次交通事故的主要原因，本院认定被告黄安达承担此次交通事故主要责任，负担比例为70%，原告杨金艳在本次事故中承担次要责任，负担责任比例为30%。因黄安达系魏良华雇佣的驾驶员，且黄安达系在从事雇佣活动中致使杨金艳受伤，故魏良华应对黄安达的侵权行为承担赔偿责任，又因黄安达在此次交通事故中违反了交通法则，其本身亦具有重大过失，应当与雇主魏良华承担连带赔偿责任。雇主魏良华承担连带赔偿责任后，可以向雇员黄安达追偿。
二、关于杨金艳的损失。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，杨金艳在本案中损失如下：1、医药费84214.63元。根据双方当事人一致陈述以及医药费发票确定。2、残疾赔偿金53140元（26570元/年×20年×10%=53140元）。残疾赔偿金根据受害人的伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入标准，自定残之日起按20年计算。3、后续治疗费用13000元，根据原告出具的法医学鉴定意见书予以确定。4、鉴定费1666.8元。根据鉴定费发票确定。5、住院伙食补助费3480元（58天×60元/天=3480元）。6、护理费16650元（30天×111元/天×2+90天×111元/天=16650元）。根据鉴定意见确定的陪护时间，参照本地护工同等级护理的劳务报酬标准计算。7、精神损害抚慰金4000元。交通事故给杨金艳身体、精神造成较大的痛苦，应赔偿其精神损害抚慰金，因杨金艳本人也有相应过错，故酌情减轻侵权人的赔偿责任。8、营养费3000元。根据受害人伤残情况，本院酌情支持。9、交通费1000元。根据受害人及其必要的陪护人员因就医、陪护实际发生的费用，本院酌情支持。10、误工费20508元（3418元/月×6月=20508元）。参照鉴定意见确定的误工期限计算。
综上所述，杨金艳的损失总计为200659.43元，其诉讼请求超出上述范围的部分，无相关依据，不予支持。原告关于被扶养人生活费的主张，因被扶养人周雁英有退休工资，并非丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，故对其该项主张不予支持。原告关于律师代理费的主张，不予支持。
三、关于本案各方当事人损害赔偿责任的承担问题。
1、关于交通事故责任强制保险。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。黄安达驾驶的事故车辆在阳光保险公司入有交强险，案涉交通事故发生在保险期间内，杨金艳的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、交通费、误工费合计为95298元，由阳光保险公司在交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿95298元；杨金艳的医药费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费合计为103694.63元，由阳光保险公司在交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内予以赔偿10000元，此款阳光保险公司已经先行垫付。
2、关于商业第三者责任保险责任。本案的损失总金额为200659.43元，超出机动车交通事故责任强制保险限额部分为95361.43元（200659.43元-95298元-10000元），超出部分由被告阳光保险公司在商业第三者责任保险范围内予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。黄安达驾驶的事故车辆在被告保险公司投保了商业第三者责任保险，赔偿限额为100000元。因本案原、被告双方均有过错，故按各自按过错比例承担责任。被告阳光保险公司辩称商业险应当核减非医保用药，按15%的比例予以扣减，被告魏良华、黄安达同意扣减，因此，被告阳光保险公司在商业第三者责任保险的赔偿限额内予以赔偿[（84214.63元-10000元）×（1-15%）+3480元+13000元+3000元]×70%=57793.70元。
3、关于侵权人的赔偿责任。
本案的损失总金额为200659.43元，上述损失由阳光保险公司在机动车交通事故责任强制保险以及商业第三者责任保险范围内承担完毕责任后，还有损失37567.73元，因原告杨金艳自行负担30%的责任，即28608.43元[（200659.43元-95298元-10000元）×30%]，故被告黄安达、魏良华还需承担各项损失共计8959.3元。被告魏良华已向杨金艳垫付各项费用共计54620元，该笔费用中超出其赔偿责任限额部分的45660.7元应当由杨金艳退还魏良华，为减少当事人诉累，魏良华多垫付的45660.7元由阳光保险公司直接给付魏良华。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第七十六条,《中华人民共和国保险法》第十四条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、限被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司于本判决生效之日起10日内依照交通事故责任强制保险赔偿原告杨金艳医药费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费共计10000元（已履行）；
二、限被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司于本判决生效之日起10日内依照交通事故责任强制保险赔偿原告杨金艳残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、交通费、误工费共计95298元；
三、限被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司于本判决生效之日起10日内依照商业第三者责任保险赔偿原告杨金艳机动车交通事故责任强制保险不足部分的医药费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费共计57793.70元；
四、限被告魏良华于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨金艳交通事故责任强制保险与商业第三者责任保险不足部分的各项损失共计8959.3元（已履行），被告魏良华赔偿后，可向被告黄安达进行追偿；
五、被告黄安达对被告魏良华的上述赔偿责任承担连带赔偿责任；
六、限原告杨金艳于本判决生效之日起10日内退还被告魏良华45660.7元，此款由被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司直接付给被告魏良华；
七、上述第一项至第三项合计163091.7元，结合第六项，扣除应向被告魏良华退付的45660.7元后余额为117431元，限被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司于本判决生效之日起10日内支付给原告杨金艳；
八、驳回原告杨金艳的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1525元，由原告杨金艳承担440元，由被告魏良华、黄安达承担1085元。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 魏立宇
人民陪审员 宋 冬
人民陪审员 唐 敏
二〇一六年三月二十八日
代理书记员 李 磊
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第二十二条机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。任何人不得强迫、指使、纵容驾驶人违反道路交通安全法律、法规和机动车安全驾驶要求驾驶机动车。
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》
第七十五条行人横过机动车道，应当从行人过街设施通过；没有行人过街设施的，应当从人行横道通过；没有人行横道的，应当观察来往车辆的情况，确认安全后直行通过，不得在车辆临近时突然加速横穿或者中途倒退、折返。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。追偿权的诉讼时效期间自保险公司实际赔偿之日起计算。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。