安徽省灵璧县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)皖1323民初2603号
原告：王井书，男，1967年2月10日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区。
法定代理人：王想，男，1991年11月5日出生，汉族，农民，住址同上，系王井书之子。
委托代理人：朱振华，男，1940年3月16日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。
被告：马兆伟，男，1964年10月8日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市灵璧县。
委托代理人：张玉攀，灵璧县尤集镇法律服务所法律工作者。
原告王井书与被告马兆伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月27日立案，依法由审判员袁萍适用简易程序于2016年9月8日公开开庭进行了审理。原告王井书的委托代理人朱振华，被告马兆伟的委托代理人张玉攀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王井书诉称：原告给被告打工盖楼房，2015年10月30日，由于被告安全措施不到位，导致原告在二楼粉墙时从楼梯口掉下来把头颅摔伤，昏迷两个小时。当即原告被送到徐州市中心医院抢救治疗，住院治疗25天，11月25日出院，花去医疗费116363元，在埇桥区新农合报销17762元，余下医疗费为99101.4元。原告住院时被告只愿意拿出50000元，原告因经济困难被迫出院。出院后因脑颅骨摔伤、凹陷，内有积水，导致原告经常头痛难忍，于2016年3月3日入住蚌埠市华康医院继续治疗，住院18天，3月31日出院，花去医疗费32733.5元，在埇桥区新农合报销10772元，余下医疗费为21965.5元。原告伤情经宿州市淮海司法鉴定所评定为十级伤残。原告监护人数次找到被告赔偿均无结果。综上，被告身为包工头，应当把安全放到第一位，因为安全防范不到位，导致原告受伤，应负法律责任。为此，原告具状起诉，请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计163619.1元；并由被告承担本案诉讼费用。
马兆伟辩称：原告并非给被告打工，被告是合伙人并非包工头。原告是通过工友介绍加入，也算被告的合伙人。当时被告也告诉原告其没有施工资质，干活中出事要自行承担。事故发生时原告是自行摔倒，没有其他外力的原因，纯属原告自己疏忽大意未尽到安全谨慎义务导致的，应自行承担主要责任。被告作为合伙人，没有赔偿的义务，按公平原则可以承担一定的补偿责任，在原告受伤后被告已支付了5万元，被告也是受害者。原告向新农合报销了一部分医疗费，在报销时自认是自己造成的，和本案被告无关。综上，建议法庭驳回原告诉讼请求。
经审理查明：原告自2015年10月中旬受雇于被告从事建筑工作。2015年10月30日中午，按被告安排，原告在被告承建的楼房二层粉刷墙壁时，不慎从楼梯口坠落地面，致使身体受伤。随即，被告等人将原告送到徐州市中心医院进行救治。经诊断，原告的伤情为：左侧顶颞部硬膜外血肿、右侧颞区硬膜外/下血肿、蛛网膜下腔出血、脑肿胀、右侧颞部脑挫裂伤、左侧颞骨骨折、腰1椎体轻度压缩等多处损伤。原告2015年11月25日出院，支付医疗费116363.44元，出院情况为“好转”。出院医嘱：1.1月脑外科门诊复查；2.术后3-6月行颅骨修补术；3.不适随诊；4.注意休息，加强营养。2016年3月13日，原告入住蚌埠华康医院，行“颅骨缺损修复术”，2016年3月31出院，支出医疗费32337.50元。出院医嘱：加强营养、门诊随访。原告出院后，经新农合共报销医疗费28034元。
2016年6月15日，原告委托安徽淮海司法鉴定所对原告是××和伤残等级进行鉴定。2016年7月12日，该所出具鉴定意见：1、王井书患脑挫裂伤后综合征；2、王井书为X级伤残。为此，原告支出鉴定费用2965.40元。
原告住院期间，被告为原告垫付医疗费53213.39元。原告出院后，因赔偿事宜与被告未达成一致意见，诉至本院。
综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是：一、原、被告间是否是雇佣关系，被告对原告的各项损失应否承担赔偿责任及责任比例；二、原告各项损失的认定。
关于原、被告间是否是雇佣关系，被告对原告的各项损失应否承担赔偿责任及责任比例问题。本院认为，庭审查明被告组建的建筑队，雇佣工人、承揽工程、提供建筑工具、分配工作、根据工人分工及出勤情况发放工资等事务均由被告决策和操作，原告和其他工人完全在被告的安排下从事其指定的工作，受其指挥和监督，所以原被告之间系雇佣关系。被告认为与原告不存在雇佣关系不应承担赔偿责任的主张不能成立，不予采纳。
根据《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案被告作为雇主，对雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责和义务。原告到该建筑队工作不足半月，被告对其未进行必要的岗前培训指导和安全意识教育，施工过程中也未采取任何安全防护措施，对原告未尽到劳动保护的职责和义务，因此对原告在工作中坠地受伤这一损害后果，应承担主要赔偿责任。而原告作为一个成年人，对所从事工作的危险性应具有一定的防范意识和能力，但原告工作中没有谨慎操作，疏忽大意，以致发生坠落受伤的意外，本身也具有一定的过错。综上分析，对于原告因本次意外事故所造成的损失，以被告承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任为宜。
原告各项损失数额，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合原告的诉讼请求，本院认定如下：
1、医疗费123680.33元。原告因伤治疗合计产生医疗费151714.33元，经新农合报销后的余下医疗费为123680.33元；
2、住院伙食补助费1290元。原告两次住院43天，要求按30元/天标准计算为1290元，计算正确，予以支持；
3、营养费1290元。原告伤情较重，医嘱要求原告加强营养，原告要求赔偿营养费的主张应予支持。原告两次住院43天，要求按30元/天标准计算为1290元，计算正确，予以支持；
4、误工费10219.20元。经鉴定原告伤后不能恢复正常工作，构成十级伤残，自2015年10月30日原告受伤至2016年7月12日定残期间的误工损失被告应予赔偿。现原告要求误工期按120天计算，未超出赔偿标准，予以支持。原告为农业户口，不能提供近三年的平均收入证明，误工费可以参照安徽省上一年度农林牧渔业职工日平均工资85.16元/天标准计算，应为85.16元/天×120天=10219.20元。原告要求按122.20元/天标准计算没有依据，超出赔偿标准部分不予支持；
5、护理费4368.80元。原告住院43天，未提供护理人员的收入证明，护理费可以参照安徽省上一年度居民服务和其他服务业日平均工资114.22元/天标准计算。原告要求按101.60元/天标准计算护理费为101.60元/天×43天=4368.80元，未超出赔偿标准，从其主张；
6、残疾赔偿金21642元。原告49岁，农村户口，十级伤残，残疾赔偿金为安徽省上一年度农村居民人均纯收入10821元/年×20年×10%=21642元。原告要求按城镇居民标准赔偿49678元，没有依据，超出赔偿标准部分不予支持；
7、精神损害抚慰金5000元。原告因伤致残，身体和精神均受到损害，原告有权请求精神损害赔偿。原告十级伤残，现要求赔偿20000元，数额过高，参照上级法院的相关指导意见，精神损害抚慰金以5000元为宜；
8、鉴定费2965.40元。原告为确定赔偿标准进行鉴定，且鉴定意见本院予以采纳，鉴定费2965.40元为合理支出，予以支持。
以上各项合计为170455.73元。被告承担70%的赔偿责任即119319.01元，扣除已支付的医疗费53213.39元，被告还应赔偿原告66105.62元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告马兆伟于本判决生效之日起二十日内一次性赔偿原告王井书医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计66105.62元；
二、驳回原告王井书其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3572元，减半收取1786元，原告王井书负担1071元，被告马兆伟负担715元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（同时预交上诉费3572元，上诉费账号12×××75-608，开户行中国农业银行宿州城中支行，收款人宿州市财政局。通过银行转账的，务必在汇款用途栏注明编码05301-053101），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 袁 萍
二〇一六年十月十八日
书记员 尹振华
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。