湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘01民终6326号
上诉人（原审被告）：于某。
被上诉人（原审原告）：李某。
上诉人于某因与被上诉人李某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（2015）浏民初字第04642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月19日受理后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人于某、被上诉人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
于某上诉请求：1、请求改判于某不承担责任；2、本案一、二审诉讼费用由李某承担。事实与理由：一、一审判决认为系于某对李某申请进行重新鉴定后未按时缴纳鉴定费用导致鉴定终止，事实是于某参与了鉴定机构的选择，并且于约定时间到达了鉴定机构，但是因为李某要求对鼻子进行伤残鉴定，与事实不符，故于某未缴纳鉴定费用。且鉴定材料中写明的是交通事故受损，但本案并不是交通事故，故不同意此鉴定；二、于某系正当防卫，依法不应承担责任。李某在派出所所做的材料可以证实，于某是在被李某掐住脖子的情况下才反击一拳打在李某的眼睛上，该行为系正当防卫。依据《民法通则》第一百八十二条的规定，不应承担民事责任。
李某答辩称：一、一审审理过程中，一审法院通知李某到法院接受重新鉴定，但于某却拒不配合，导致重新鉴定无法进行，无法进行重新鉴定的责任完全在于于某，是其自动放弃权利；二、于某伤害李某的事实完全清楚，公安机关的调查笔录以及一审庭审过程查明的事实足以证明。综上，于某的上诉没有事实和法律依据，请求依法驳回上诉。
李某向一审法院起诉请求：请求判决于某立即赔偿李某伤残赔偿金53140元，精神损失费5000元，误工费7115.5元，医疗费4412.43元，康复费3000元，护理费2000元，住院伙食补助费1000元，鉴定费1000元，营养费3000元，交通费1728元，共计81395.93元。
一审法院认定事实：2014年8月份，李某承包了浏阳市蕉溪乡xxx组李某甲家房屋建筑工程（包工包料），由于某提供部分红砖及水泥、沙石。后李某通过李某甲付给于某1.5万元，于某则认为李某还应付7000元左右的水泥、沙石款，双方为此产生争议。2014年9月10日上午9时许，于某来到李某的施工工地要求付款，随后两人发生争执。于某欲动手拉工地的电闸，李某上前掐住于某的脖子，于某将李某眼角打伤。随后李某被送往浏阳市集里医院住院治疗9天，并于2014年9月19日出院。出院诊断：1、眼球钝挫伤；2、左眉弓部皮肤软组织挫裂伤；3、高血压病；4、眶内侧壁骨折；5、左筛窦上颌窦积血。共花费医疗费4412.43元。2014年9月29日，李某的伤情经长沙市兴湘司法鉴定所鉴定：李某因外伤致，左眼眶内侧壁骨折，构成十级伤残；后期康复费用3000元；休息治疗期限为2个月。李某花费鉴定费1000元。因双方就赔偿问题未达成一致意见，李某遂起诉至一审法院。另查明，李某系农业家庭户口，事后李某给付于某6000元水泥、沙石款。
一审法院认为：公民的健康权依法受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案李某、于某因货款结算问题发生争执并相互扭打，双方在扭打过程中，于某致伤李某，应对李某的损害承担赔偿责任。李某亦对其损害的发生存在一定过错，可以减轻于某的民事赔偿责任。综合案情，一审法院酌情认定李某自行承担40%的民事责任，于某承担60%的民事责任。本案李某损害赔偿的项目和标准依照有关法律规定执行。其中李某在浏阳市集里医院治疗的医疗费4412.43元为实际发生的费用，及双方均予以认可的鉴定费1000元，一审法院予以认定。后续治疗费根据鉴定意见为必然发生的费用，确定为3000元。误工费根据鉴定意见确定误工休息时间为60天，故对于李某误工费确定为4202元（2101×2）。护理费参照居民服务业平均工资计算，住院天数为9天，故护理费确定为1013元（3376.67÷30×9）。住院伙食补助费确定为540元（60×9）。李某主张交通费1500元，应以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，但李某未提供交通费的有效票据，一审法院考虑交通费实际存在，酌情认定交通费500元。李某主张营养费3000元，但未提供相应的证据予以证实，一审法院不予支持。李某的户口为农村户口，虽其提供了租房证明，但无法证明李某在城镇持续务工和生活一年以上，故仍应当按照农村居民人均纯收入标准计算，故残疾赔偿金确定为20120元（10060×20×10%）。李某已构成十级伤残，遭受了一定的精神损害，结合本案案情，一审法院酌情认定精神抚慰金为1000元。综上所述，李某因伤受到的损失核定为35787.43元，包括医疗费4412.43元、鉴定费1000元、后期治疗费3000元、住院伙食补助费540元、误工费4202元、护理费1013元、交通费500元、残疾赔偿金20120元、精神抚慰金1000元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、于某于本判决生效后五日内赔偿李某因伤所造成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、护理费、交通费等损失共计20872.5元（34787.43×60%）。二、于某于本判决生效后五日内赔偿李某精神抚慰金1000元。三、驳回李某的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费800元，减半收取400元，由于某负担240元，李某负担160元。
本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：
一、长沙市兴湘司法鉴定所对李某作出的（2014）临鉴字第305b号临床法医学鉴定意见书是否应予采信。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。本案中，于某向一审法院申请重新鉴定，一审法院经审查予以准许，于某没有在规定的时间内缴纳鉴定费，应视为放弃重新鉴定的申请。于某辩称不予重新鉴定的理由是鉴定机构对鉴定事项、部位错误，缺乏依据，本院不予采信。于某应承担放弃重新鉴定导致的不利后果。长沙市兴湘司法鉴定所具有司法鉴定资质，鉴定结果有一定的依据，一审法院采信该鉴定意见并据此认定于某的损失，处理并无明显不当，本院予以确认。
二、于某对李某左眼眶的伤残是否应承担责任以及双方责任大小的划分问题。根据浏阳市公安局焦溪派出所制作的询问笔录、浏阳市集里医院的出院记录、证人杨某和李某乙的证言以及双方的当庭陈述，可以认定，2014年9月10日上午9时许，于某来到李某的施工工地要求付款，随后两人发生争执。于某欲动手拉工地的电闸，李某上前掐住于某的脖子，于某将李某左眼眶打伤，于某与李某左眼眶的伤残存在直接因果关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条之规定，侵害生命权、健康权，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。因此，于某应对李某左眼眶的伤残承担损害赔偿责任。关于双方责任的划分，本案中，于某要求李某支付款项，没有选择恰当合理的方式，而是欲以拉断电闸的方式致使李某正在施工的施工现场停工，于某的这一行为直接诱使双方发生肢体冲突，并最终导致李某受伤的后果，于某在此次纠纷中存在过错。李某对此次纠纷的处理亦有不当之处，对其自身的损害存在一定的过错，可以减轻于某的民事赔偿责任。一审法院认定李某对其自身的损失承担40%的责任，于某承担60%的责任，较为合理，本院予以维持。
综上所述，于某的上诉理由均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由上诉人于某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张玉霞
代理审判员 刘忠二
代理审判员 黄雀艳
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 文 慧
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。