江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)亭东民初字第00420号
原告尚柏，居民。
委托代理人王明祥、曹健，江苏公正律师事务所律师。
被告盐城众志商品混凝土有限公司，住所地江苏省盐城市亭湖区盐东镇生建村九组。
法定代表人余亚，该公司董事长。
委托代理人蒋玉明，射阳县维权法律服务所法律服务工作者。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司沛县支公司，住所地江苏省徐州市沛县东风路江南山水小区1号楼1#2号房3#4号房。
负责人刘勇，该公司总经理。
委托代理人魏苏、王梅，江苏择善律师事务所律师。
原告尚柏与被告盐城众志商品混凝土有限公司（以下简称众志公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司沛县支公司（以下简称太平洋财险沛县公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月15日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序进行审理。于同年8月10日公开开庭进行了审理。原告尚柏的委托代理人曹健，被告众志公司的委托代理人蒋玉明、太平洋财险沛县公司的委托代理人王梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告尚柏诉称：2014年6月22日，陈建胜驾驶被告众志公司的苏J号混凝土搅拌车，在亭湖区镇新港雅居住宅小区工地上陷入泥潭中，后请原告尚柏用驾驶的挖掘机帮助拉出。陈建胜卸完搅拌车上的混凝土货物后，驾驶搅拌车倒车离开，因疏于观察，将在该搅拌车后侧的挖掘机撞翻，并造成在驾驶室内的一个受伤、挖掘机损坏。原告后拨打110报警，盐城市公安局亭湖分局环保产业园派出所到现场处理，并出具了接处警工作登记表。原告受伤后被送至盐城市亭湖区人民医院住院治疗。苏J号混凝土搅拌车在被告太平洋财险沛县公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内。现诉请法院判决：被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计20173元。
被告众志公司辩称：1、对事故的发生及原告的受伤无异议；2、事发后，我公司垫付了医药费1万元，并垫付了挖掘机的修理费7364元，请求在本案中一并处理。
被告太平洋财险沛县公司辩称：1、案涉车辆苏J号混凝土搅拌车在我公司投保了交强险和100万元不计免赔率的商业三者险，交强险的期限是2014年6月17日至2015年6月17日，商业险期限是2014年5月20日至2015年5月20日，标的车与挖掘机并未发生碰撞，不属于我公司的保险责任范围，且只有派出所的接警证明，对于事故的责任无法认定；2、我公司不承担本案的诉讼费用及鉴定费用。
经审理查明：2014年6月22日19时37分，在盐城市新港雅居小区建设现场，因被告盐城众志商品混凝土有限公司所有的苏J混凝土车在施工过程中陷入地下，随后原告尚柏驾驶的挖掘机在后面拉着防止侧翻，但是混凝土车下完混凝土后，忘记后面的挖掘机，直接启动行驶，造成后面的挖掘机侧翻。后向盐城市公安局亭湖分局环保产业园派出所报警，该所民警到达现场时，现场人员称挖掘机驾驶员尚柏手部受伤，已被送至医院救治。公安人员对现场进行拍照，并登记备案。事故发生后，原告被送往盐城市亭湖区人民医院住院治疗。经诊断为：“左手食指末节离断伤。”同年7月12日原告出院，出院医嘱为：1、至传染科进一步诊治；2、保持外敷干燥，防寒保暖，禁烟禁酒，患指保护下功能锻炼，定期复诊。在原告住院期间，被告众志公司垫付了医药费1万元及挖掘机修理费7364元。
因伤残损失等费用双方未能达成一致意见，经原告尚柏申请并预交鉴定费用714.5元，本院依法委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对原告尚柏的误工、护理、营养期限进行了鉴定。2015年7月20日，该所作出盐市四院司鉴[2015]临鉴字第1377号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人尚柏因交通事故致左手食指末节断离伤，建议误工期限90日，护理期限90日（1人护理），营养期限60日。
另查明：苏J号重型专项作业车登记所有人为被告盐城众志商品混凝土有限公司，其为该车向被告太平洋财险沛县公司投保了交强险和商业第三者责任险100万元（不计免赔），交强险期限自2014年6月17日至2015年6月16日止，商业三者险期限自2014年5月20日至2015年5月10日止。事故发生在保险期限内。
还查明：本案在审理中，原告为证明其职业情况，向本院提交由盐城市湖区人力资源和社会保障局颁发的职业资格证书，证明原告为挖掘机驾驶员。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因当事人各执己见，致调解未果。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。原告尚柏因交通事故受伤造成的各项损失，依法应当得到相应赔偿。
（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。本案中，陈建胜驾驶被告所有的混凝土搅拌车因地面问题而下陷，后由原告驾驶的挖掘机协助支撑。工程作业完成后，因混凝土搅拌车驶离后，未能注意观察周边情况，致本次事故的发生，故陈建胜负事故的主要责任。原告尚柏作为特种车辆的驾驶人员，在事发时未能尽到安全注意义务，应负事故的次要责任。
（二）关于被告太平洋财险沛县公司提出扣除非医保用药的问题。本院认为：国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故是侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费支出，在医院治疗伤者时，医院有权采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者。商业第三者责任保险条款中虽约定了应当扣除非医保用药的条款，但保险合同是平等主体之间签订的关于保险标的发生保险事故如何进行赔偿等有关事宜的合同，该合同条款所约定的内容应当为当事人所能履行的条款，而作为被保险人在发生交通事故致第三者人身损害时，医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是投保人无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对第三者进行治疗。因此，商业三者险保险条款约定的“应当扣除非医保用药”的条款对于作为机动车的投保人、被保险人是无法履行的，该条款不具有约束力。且被告保险公司未提交原告支出的医疗费用含有非医保用药，以及用于治疗的医疗支出与伤情无关的证据。综上，被告太平洋财险沛县公司要求扣除非医保用药的请求，证据不足，本院不予采信。
（三）关于原告尚柏财产损失的审核确定。案涉的人身损害赔偿范围及项目应按国家有关规定计算。1、医疗费：（1）医疗费。根据当事人提供的医疗机构出具的医药费用发票，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，确定医疗费为11300元；（2）住院伙食补助费。根据医疗机构出具的入院、出院记录的记载，尚柏的住院时间共20天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/日计算，确定住院伙食补助费为20天18元=360元；（3）营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为60日，按照9元/日的标准计算，确定营养费为540元。医疗费用合计12200元；2、伤残损失：（4）护理费。根据鉴定意见，原告的护理期限为90日，参照70元/天的标准，确定护理费用为6300元（70元/天90天）；（5）误工费。经本院庭审调查，原告尚柏受伤前从事特种车辆驾驶人员，并持有相应的资质证书，其受伤后确实产生损失，故原告尚柏主张的误工费用，属于合理损失，但原告未能提交具体收入及纳税证明。本院依据2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入34346元的标准，并结合鉴定意见确定的误工天数，确定误工费为90天34346元÷365=8468.88元；（6）交通费。根据原告尚柏及其必要陪护人员就医治疗支付交通费用的实际情况，酌情确定交通费为300元。伤残损失费用合计15068.88元；（7）财产损失费。根据原告财产损失及修理的实际情况，本院确定财产损失为7364元。上述（1）至（7）项合计34632.88元。
（四）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。因案涉苏J混凝土车在施工时并未在道路上行驶，且公安机关到现场后，亦未认定为交通事故，故被告太平洋财险沛县公司不应在交强险限额内承担赔偿责任，但应在商业三者险限额为承担赔偿责任。本案中，被告众志公司员工陈建胜负事故主要责任，故依法应由被告众志公司应承担80%的赔偿责任。因被告众志公司在被告太平洋财险沛县公司投保商业三责险100万元（不计免赔），且案涉交通事故发生在保险期限内，故被告太平洋财险沛县公司依法应按商业三者险约定承担相应的赔偿责任。故被告太平洋财险沛县公司应承担的商业三者险赔偿金额为27706.30元（34632.88元80%）。
综上，原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，依法应予适当支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沛县支公司应在机动车交通事故第三者责任保险限额内赔偿原告尚柏各项损失27706.30元。
二、原告尚柏返还被告盐城众志商品混凝土有限公司垫付款17364元。
四、驳回原告尚柏的其他诉讼请求。
上述第一至二项所涉款项，被告中国太平洋财产保险股份有限公司沛县支公司、原告尚柏应于本判决生效之日起十五日内自觉履行完毕。
案件受理费400元，鉴定费714.50元，合计1114.50元，由原告尚柏负担222元，由被告盐城众志商品混凝土有限公司负担892.50元（原告已交纳，被告于判决生效后十五日内支付原告）。
保险赔偿款的支付办法及注意事项：
1、本判决生效后，依据判决确定的各项义务和诉讼费的负担情况，中国太平洋财产保险股份有限公司沛县支公司应给付尚柏11234.80元；给付被告盐城众志商品混凝土有限公司16471.50元。
2、保险公司应按双方当事人商定的保险赔偿款支付办法办理，并负责相关信息真实性的审查及上述给付数额准确性的复核。
3、当事人相关信息发生变更的，应及时告知保险公司。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式四份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人全称：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户银行：盐城市农业银行中汇支行，帐号：4021）。
审 判 长 周清郁
代理审判员 郑春水
人民陪审员 沈文宽
二〇一五年十一月八日
法官 助理 陈金利
书 记 员 马文静
附录法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
4、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制险限额范围内予以赔偿。
5、《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2012】9号）
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十五条人民法院审理道路交通事故赔偿案件,应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
6、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2003】7号）
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。