江苏省南通市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)苏06刑终83号
原公诉机关江苏省南通市港闸区人民检察院。
上诉人（原审被告人）佘迎，男，1993年1月5日出生于山东省滕州市，汉族，小学肄业，无业，户籍所在地山东省滕州市。曾因犯盗窃罪，先后于2015年3月23日被江苏省南通市通州区人民法院判处有期徒刑一年六个月并处罚金人民币一万二千元，于2016年7月27日被江苏省南通市崇川区人民法院判处拘役三个月并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年10月2日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。
原审被告人ＸＸ，男，1991年11月26日出生于江苏省徐州市，汉族，小学肄业，无业，户籍所在地江苏省徐州市贾汪区。曾因犯盗窃罪，先后于2011年3月15日被江苏省南通市通州区人民法院判处有期徒刑二年并处罚金人民币八千元，于2015年6月11日被江苏省南通市通州区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，于2016年7月5日被江苏省南通市崇川区人民法院判处拘役三个月并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年10月2日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。
江苏省南通市港闸区人民法院审理江苏省南通市港闸区人民检察院指控原审被告人佘迎、ＸＸ犯盗窃罪一案，于2017年2月20日作出（2017）苏0611刑初42号刑事判决。原审被告人佘迎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人佘迎、原审被告人ＸＸ，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年9月19日至9月30日期间，被告人佘迎、ＸＸ驾乘二轮摩托车，流窜至江苏省南通市港闸区、开发区、通州区以及江苏省海门市、海安县、如东县、泰州市、扬州市等地，趁深夜无人之机，采取由被告人佘迎使用撬棍撬坏路边成人用品无人售货机、被告人ＸＸ望风的手段，窃取售货机内现金，先后作案50起，窃得袁某等人分别经营的42个成人用品无人售货机内的现金，合计人民币1880元。具体犯罪事实分述如下：
1.2016年9月19日2时许，被告人佘迎、ＸＸ至南通市港闸区××街道××镇××门被害人袁某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币60元。
2.2016年9月19日3时许，被告人佘迎、ＸＸ至南通市港闸区××街道××路××路××侧被害人朱某1经营的成人用品无人售货店，窃得人民币300元。
3.2016年9月18日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省海门市××路××号被害人乔某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
4.2016年9月18日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至南通市开发区××街道××村被害人成某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币10元。
5.2016年9月18日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区××镇××村良友钢丝绳厂对面被害人沈某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币20元。
6.2016年9月20日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省海门市××镇××村××组被害人朱某2经营的成人用品无人售货店，采取上述手段实施盗窃，未窃得钱财。
7.2016年9月20日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区××镇××市场飞鹤物流南门被害人张某1经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
8.2016年9月22日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省海门市××镇××路被害人王某1经营的成人用品无人售货店，采取上述手段实施盗窃，未窃得钱财。
9.2016年9月23日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区××镇居委会××路公交车底站旁边被害人周某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
10.2016年9月23日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区××镇金通公路公交站台被害人张某2经营的成人用品无人售货店，采取上述手段实施盗窃，未窃得钱财。
11.2016年9月23日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区××镇××村××组被害人秦某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
12.2016年9月24日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至海安县××镇987商务酒店北侧被害人杨应军经营的成人用品无人售货店，窃得人民币50元。
13.2016年9月24日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省海安县××镇新恒信宾馆东侧被害人陈某1经营的成人用品无人售货店，窃得人民币30元。
14.2016年9月24日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省海安县××镇丁所菜市场被害人冒某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币50元。
15.2016年9月24日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省海安县××镇福润万家超市北侧被害人石某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币50元。
16.2016年9月25日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至泰州市海陵区××路被害人田某经营的成人用品无人售货店，采取上述手段实施盗窃，未窃得钱财。
17.2016年9月25日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至泰州市海陵区××路××号斜桥加油站西被害人李某1经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
18.2016年9月25日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至泰州市海陵区××路被害人宋某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
19.2016年9月25日23时许，被告人佘迎、ＸＸ至扬州市江都区双沟派出所北侧被害人梅某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
20.2016年9月25日23时许，被告人佘迎、ＸＸ至扬州市江都区××路与××路路口被害人徐某1经营的成人用品无人售货店，窃得人民币20元。
21.2016年9月25日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至泰州市海陵区××路被害人王某2经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
22.2016年9月25日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至泰州市海陵区××路被害人曹某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币60元。
23.2016年9月25日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至泰州市海陵区××路57号乔园南边巷子内被害人耿某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币20元。
24.2016年9月25日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至泰州市海陵区××路金碧辉煌对面被害人李某1经营的成人用品无人售货店，窃得人民币50元。
25.2016年9月25日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至泰州市海陵区××路与××路路口东侧被害人申某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
26.2016年9月26日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至扬州市江都区××路被害人潘某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
27.2016年9月26日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至扬州市广陵区××路金鑫朗郡对面被害人杭某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
28.2016年9月26日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至扬州市江都区××路与××路路口被害人彭某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币10元。
29.2016年9月27日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至扬州市广陵区湾头医院南侧被害人李某2经营的成人用品无人售货店，窃得人民币30元。
30.2016年9月28日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省海门市××路××号被害人黄某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币20元。
31.2016年9月28日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省海门市××路2号被害人黄某经营的成人用品店，窃得人民币40元。
32.2016年9月28日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区××镇××村××酒家东侧被害人尹某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
33.2016年9月28日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区××镇××村××网吧北侧被害人朱某3经营的成人用品无人售货店，采取上述手段实施盗窃，未窃得钱财。
34．2016年9月28日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至扬州市广陵区××路被害人夏某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币50元。
35.2016年9月29日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区××镇被害人蔡某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币50元。
36.2016年9月29日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省如东县××镇××路被害人纪某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
37.2016年9月29日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省如东县××镇××桥被害人郭某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币10元。
38.2016年9月30日凌晨，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省如东县××镇××路被害人丛某经营的成人用品无人售货店，采取上述手段实施盗窃，未窃得钱财。
39.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省海门市××路××号被害人张某3经营的成人用品无人售货店，窃得人民币60元。
40.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至南通市开发区小海卫生院东侧被害人陈某2经营的成人用品无人售货店，窃得人民币50元。
41.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区××镇××村良佳钢丝绳厂对面被害人汪某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币60元。
42.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区×农贸市场对面被害人刘某1经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
43.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区×镇××路××号××花园南门西侧被害人余某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
44.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区××镇建设银行南侧被害人陈某2经营的成人用品无人售货店，窃得人民币50元。
45.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至南通市通州区××镇被害人戴某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币20元。
46.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至泰州市海陵区烧烤一条街上被害人刘某2经营的成人用品无人售货店，窃得人民币40元。
47.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至泰州市海陵区××路被害人汤某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币50元。
48.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至泰州市海陵区××路××号海光加油站对面被害人汤某经营的成人用品无人售货店，窃得人民币20元。
49.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省如东县××镇被害人徐某2经营的成人用品无人售货店，采取上述手段实施盗窃，未窃得钱财。
50.2016年9月下旬，被告人佘迎、ＸＸ至江苏省如东县××镇石甸菜市场被害人朱某4经营的成人用品无人售货店，采取上述手段实施盗窃，未窃得钱财。
一审法院认为，被告人佘迎、ＸＸ以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人佘迎起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人ＸＸ起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。被告人佘迎、ＸＸ在有期徒刑执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚；其二人归案能如实供述罪行，予以从轻处罚。二被告人多次、流窜、采取破坏性手段实施盗窃，酌情从重处罚。被告人ＸＸ有前科，酌情从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决：一、被告人佘迎犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二千元。被告人ＸＸ犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千五百元。二、责令被告人佘迎、ＸＸ共同向被害人退赔赃款人民币1880元。
上诉人佘迎的上诉理由：1、原判决认定其盗窃50起有误，其大约参与盗窃40起左右；2、原审判决量刑过重。
本院二审查明的事实、证据与一审相同。
关于上诉人佘迎提出的原审认定其盗窃50起有误，其大约参与盗窃40起左右的上诉理由，经查：原审认定上诉人佘迎犯盗窃罪的事实，分别有上诉人佘迎及同案犯原审被告人ＸＸ的供述及辨认笔录、被害人的陈述、现场勘验检查笔录、监控视频资料等证据证实，且上述证据均经一审庭审质证，证据间互相印证，足以证明上诉人佘迎盗窃50起事实。故上诉人佘迎关于该点的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人佘迎提出的原判决量刑过重的上诉理由，经查：上诉人佘迎参与盗窃次数多，流窜作案，采取破坏性手段实施盗窃，原判决结合上诉人佘迎系累犯、归案后坦白、有劣迹等量刑情节，所判刑罚恰当。故上诉人佘迎关于该点的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人佘迎、原审被告人ＸＸ以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。上诉人佘迎在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人ＸＸ起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 方永梅
审判员 顾峰峰
审判员 杜吉华
二〇一七年五月二日
书记员 张全印