浙江省衢州市柯城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2018)浙0802刑初373号
公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人吴某，男，1992年11月6日出生，汉族,住浙江省衢州市衢江区，系本案被害人。
委托代理人（特别授权）徐莲，浙江兴衢律师事务所律师。
被告人王超，男，1994年5月22日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，无业，住浙江省衢州市衢江区。因吸毒分别于2014年12月25日被衢州市公安局柯城分局行政拘留五日；于2017年12月6日被衢州市公安局柯城分局行政拘留十三日；于2017年12月14日被衢州市公安局柯城分局责令社区戒毒三年。因犯聚众斗殴罪于2016年6月21日被刑事拘留，同年7月13日被取保候审，2017年12月28日被逮捕，2018年1月8日被衢州市衢江区人民法院判处有期徒刑一年。因本案于2017年12月1日被刑事拘留，2018年5月14日从浙江省十里丰监狱解回再审。
辩护人韩松，浙江天赞律师事务所律师（衢州市柯城区法律援助中心指派）。
衢州市柯城区人民检察院以衢柯检刑诉（2018）374号起诉书指控被告人王超犯故意伤害罪，于2018年7月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序审理。在审理过程中，附带民事诉讼原告人吴某向本院提起附带民事诉讼，本院依法合并审理。本院于2018年8月1日依法公开开庭审理了本案，衢州市柯城区人民检察院指派检察员谢某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人吴某及其代理人徐莲、被告人王超及其辩护人韩松到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2016年11月15日2时30分许，被告人王超女友余某在手机通话中与曾某发生争吵，约定在衢州市柯城区天汇宾馆门口见面。3时许，曾某一行6人（2男4女）到天汇宾馆门前，曾某打电话给余某叫其出来。被告人王超从宾馆房间窗户看见楼下曾某带了多人，便打电话戴某、姚某（在逃，另案处理），指使戴某带刀过来。戴某、姚某到天汇宾馆与王超、余某汇合后，戴某将砍刀给王超，之后四人到天汇宾馆门前。曾某与余某见面后便发生争吵并扭打，双方摔倒在地，后被拉开。曾某男友被害人吴某赶至天汇宾馆门前，吴某叫其朋友拦住王超并喊：“把家伙拿出来”。吴某打开轿车后备箱时，被告人王超及戴某、姚某持刀追砍吴某。戴某持杀猪刀捅吴某右腹部一刀，王超砍吴某右大腿一刀，等。吴某逃脱，被告人王超及戴某、姚某逃离现场。
2017年2月27日，经衢州市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定：被害人吴某二处肠管贯通破裂，其损伤构成重伤二级。右大腿刀伤，其损伤构成轻伤二级。
被告人王超归案后如实供述所犯罪行。
公诉机关为证明以上事实，提供了相应的证据，并认为被告人王超故意伤害他人身体健康，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。本案是漏罪，应数罪并罚。被告人王超如实供述所犯罪行，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十条、第六十七条第三款之规定予以惩处，并建议对被告人王超以故意伤害罪判处三年至四年有期徒刑。
附带民事诉讼原告人吴某诉称：被告人王超的犯罪行为给其造成物质损失，要求被告人王超赔偿医疗费28473.78元、住院伙食补助费630元、营养费2700元、护理费5850元、误工费15066元、伤残赔偿金102522元、鉴定费2500元、交通费300元、精神抚慰金5000元，合计163042元。
被告人王超对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，表示自愿认罪；附带民事诉讼部分愿意支付医疗费，但暂无能力全额支付。
辩护人的辩护意见是：被告人王超是在自己处于被害人控制状态中被迫反抗，主观恶性较小，可酌情从轻处罚；王超自愿认罪，真心悔罪，可从轻处罚。
经审理查明：2016年11月15日凌晨2时30分许，被告人王超的女友余某与曾某在通话过程中发生争吵，约定在衢州市柯城区天汇宾馆门口见面。凌晨3时许，曾某等六人到达天汇宾馆后，曾某打电话给余某叫其出来。被告人王超发现曾某带了多人，便打电话纠集戴某、姚某（另案处理），并指使戴某携带刀具。戴某、姚某到天汇宾馆与王超、余某会合后，戴某将砍刀给王超，之后四人到天汇宾馆门前。曾某与余某见面后便发生争吵并扭打，双方摔倒在地，后被拉开。曾某男友被害人吴某赶至天汇宾馆门前，吴某让其朋友拦住王超并喊“把家伙拿出来”。吴某打开轿车后备箱时，被告人王超及戴某、姚某持刀追砍吴某。过程中，戴某持杀猪刀捅吴某右腹部一刀，王超砍吴某右大腿一刀。经鉴定：被害人吴某二处肠管贯通破裂，其损伤构成重伤二级，右大腿刀伤，其损伤构成轻伤二级。
被告人王超归案后如实供述所犯罪行。
上述事实，被告人王超在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人王超的户籍证明，刑事判决书，行政处罚决定书，扣押决定书、扣押清单、扣押照片，抓获经过，证人余某、曾某、翁某、杨某1、周某的证言，被害人吴某的陈述，勘验笔录、现场方位图、现场照片，监控录像，法医学人体损伤程度鉴定书，被告人王超的供述与辩解等证据证实，足以认定。
另查明：附带民事诉讼原告人吴某伤后至衢州市中医医院住院治疗21天（2016年11月15日至12月5日），共花费医疗费（包括门诊费用）28473.78元。经浙江光华司法鉴定中心衢州（光大）所鉴定，吴某所受损伤评定为十级伤残，伤后误工期为90日、护理期60日、营养期90日，所花鉴定费2500元。吴某的户籍在农村，但其土地已被国家征收，无法以农业为主要收入来源。吴某的经济损失为医疗费28473.78元、护理费5850元（21×130+39×80）、住院伙食补助费630元（21×30）、营养费2700元（90×30）、误工费15066元（90×167.4）、残疾赔偿金102522元（51261×20×10%）、鉴定费2500元、交通费300元，共计158041.78元。
上述事实有附带民事诉讼原告人吴某提供的门诊病历、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、失地证明等证据所证实。
本院认为，被告人王超故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。本案属共同犯罪。王超归案后如实供述所犯罪行，可从轻处罚。辩护人与此一致的辩护意见，予以采纳。王超在判决宣告以后刑罚执行完毕之前尚有漏罪未经判决，应对新发现的罪作出判决，与前罪判决并罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，予以采纳。被告人王超对其犯罪行为而给附带民事诉讼原告人吴某造成的经济损失，依法应负赔偿责任。附带民事诉讼原告人对本案矛盾激化、损害的发生有一定过错，可减轻侵权人的责任。王超与其同案犯共同实施侵权行为，造成附带民事诉讼原告人损害，应当承担连带责任。根据王超在共同侵权行为中的作用，本院确定由王超承担赔偿总额40%的赔偿责任，并对赔偿总额的90%承担连带赔偿责任。对吴某要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费的诉请，依法予以支持，具体数额应按法律规定标准及实际情况进行计算。吴某要求赔偿精神抚慰金的诉请，不属于刑事附带民事诉讼的审理范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条第一款、第六十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十四条、第十六条、第二十六条之规定，判决如下:
一、被告人王超犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月，与前罪判决有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑四年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月1日起至2022年1月7日止）。
二、随案移送的作案工具砍刀一把，予以没收。
三、附带民事诉讼原告人吴某的经济损失医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计158041.78元，由被告人王超赔偿63216.71元，并对损失总额的90%即142237.6元承担连带赔偿责任，限本判决生效后一个月内履行完毕。
四、驳回附带民事诉讼原告人吴某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柴淑霞
人民陪审员 余河洲
人民陪审员 郑昌富
二〇一八年八月一日
书 记 员 黄如壮
附页：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款规定：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十条规定：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条第一款规定：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十四条规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三十六条第一款规定：由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定：二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
第十四条规定：连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。
第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助工具和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。