云南省峨山彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云0426刑初18号
公诉机关云南省峨山彝族自治县人民检察院。
被告人李云坤，男，1991年3月13日生，公民身份证号XXX,云南省峨山县人，家住云南省玉溪市峨山县。因犯故意伤害罪，于2015年11月18日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，于2016年6月7日被玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，于2016年6月26日被红塔区人民法院释放。因涉嫌非法制造枪支罪，于2016年10月28日被峨山县公安局刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。
被告人李占明，男，1981年11月4日生，公民身份证号XXX，云南省峨山县人，家住云南省玉溪市峨山县。因犯盗伐林木罪，于2011年5月30日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。因涉嫌非法持有枪支罪，于2016年10月28日被峨山县公安局刑事拘留，同年11月25日被峨山县公安局监视居住，于2017年1月25日被峨山县人民检察院监视居住，同年2月28日被本院监视居住。现监视居住于其家中。
峨山彝族自治县人民检察院以峨检公诉刑诉〔2017〕16号起诉书指控被告人李云坤、李占明犯非法制造枪支罪，于2017年2月23日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2017年3月20日在峨山县富良棚乡龙都广场公开开庭审理了本案。峨山彝族自治县人民检察院指派检察员普忠华、代理检察员张春华出庭支持公诉，被告人李云坤、李占明到庭参加诉讼。现已审理终结。
峨山彝族自治县人民检察院指控：
2014年，被告人李云坤利用射钉器、无缝钢管、木制把柄等材料制造一支射钉枪，后将该射钉枪放置在被告人李占明家中。2015年，被告人李占明请托被告人李云坤为其制造射钉枪。被告人李云坤利用射钉器、无缝钢管、不锈钢管等材料制造一支射钉枪，后该枪由被告人李占明保管使用。经鉴定，被告人李云坤制造归其所有的可疑长枪因主要机械部件缺失不能进行击发试验，不能确定是否为枪支；被告人李云坤为被告人李占明制造的可疑长枪是以火药为动力的枪支。
为证明上述事实，公诉机关提供了物证，书证，证人证言，被告人的供述及辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认、侦查实验笔录等证据证实。
公诉机关认为，被告人李云坤、李占明违反枪支管理法规，非法制造一支以火药为动力的枪支，二被告人的行为触犯我国刑律，应当以非法制造枪支罪追究二被告人的刑事责任。二被告人共同实施制造枪支的行为，是共同犯罪。在非法制造枪支的共同犯罪中，被告人李云坤占主导地位，起主要作用，系主犯；被告人李占明起次要作用，系从犯。被告人李云坤犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人李占明虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人李占明系从犯，应当从轻、减轻处罚或免除处罚。被告人李云坤在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现漏罪，应当数罪并罚。
被告人李云坤辩称，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，提出其孩子还小需要照顾，请求法庭对其从宽处罚。未向法庭提交证据。
被告人李占明辩称，对公诉机关指控的犯罪事实无异议，提出其家庭特殊，请求法庭对其从宽处罚。未向法庭提交证据。
经审理查明：2014年，被告人李云坤利用射钉器、无缝钢管、木制把柄等材料制造一支射钉枪，后将该射钉枪放置在被告人李占明家中。2015年，被告人李占明请托被告人李云坤为其制造射钉枪。被告人李云坤利用射钉器、无缝钢管、不锈钢管等材料制造一支射钉枪，后该枪由被告人李占明保管使用。经鉴定，被告人李云坤制造归其所有的可疑长枪因主要机械部件缺失不能进行击发试验，不能确定是否为枪支；被告人李云坤为被告人李占明制造的可疑长枪是以火药为动力的枪支。
另查明，被告人李云坤因犯故意伤害罪，于2016年6月7日被玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，缓刑考验期至2019年6月25日。被告人李占明，因犯盗伐林木罪，于2011年5月30日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。被告人李占明、李云坤系叔侄关系，两家住在同一个院子内。
认定上述事实的证据有：
第一组证据：1.被告人李云坤、李占明的供述与辩解，证实二被告人非法制造枪支的时间、地点、经过和使用枪支的情况，以及二被告人在制造枪支中被告人李云坤起主要作用，被告人李云坤起次要作用等事实；2.证人普某4的证言，证实其家在富良棚乡XX路XX号房屋一楼于2014年4月租给被告人李云坤开装修铺子，进而印证被告人李云坤制造枪支的地点和所使用工具情况；3.提取笔录、扣押笔录、扣押清单，证实公安机关从被告人李占明家中分别提取了被告人李云坤、李占明分别所有的射钉枪各一支的事实，以及从位于峨山县富良棚乡出租给被告人李云坤开的铺子里提取作案工具电焊机一台、电焊线一根的事实。4.现场辨认笔录，证实经辨认，被告人李云坤辨认出其制造枪支的地点分别位于峨山县富良棚乡XX路普某4家出租房的铺子内和自家院子内的事实。
第二组证据：1.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕决定书、监视居住决定书，证实本案的受案、立案情况，以及对二被告人采取强制措施情况。2.抓获经过、情况说明、缴枪通告、宣传材料、承诺书、保证书、富良棚乡2015年-2016年的缉枪治爆专项行动的工作方案等，证实二被告人的归案情况，进而证实被告人李云坤具有自首情节，被告人李占明具有坦白情节，以及2015年、2016年富良棚乡深入开展缉枪治爆工作，但二被告人经公安机关多次提醒、督促仍未主动上缴枪支等事实。3.户口证明，证实被告人李云坤生于1991年3月13日、被告人李占明生于1981年11月4日，二人犯罪时均已达刑事责任年龄的事实。4.（2011）峨环刑初字第2号刑事判决书、（2016）云0402刑初121号刑事判决书、释放证明书、通知书、证明，证实二被告人曾因故意犯罪被判处过刑罚；被告人李云坤尚在缓刑考验期内，此次犯罪属在前罪刑罚执行完毕以前发现漏罪情形等事实。5.查获射钉枪、电焊机、电线照片、指认枪支照片、指认电焊机照片，证实本案查获的枪支情况，被告人李云坤、李占明指认自己的射钉枪情况，以及被告人李云坤指认制造的工作情况。6.鉴定聘请书、（玉）公（司）鉴（痕）字[2016]116号鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实经公安机关鉴定，被告人李占明所有的可疑枪支是以火药为动力的枪支；被告人李云坤所有的可疑枪支因主要机械部件缺失不能进行击发实验，不能确定是否为枪支，以及已将鉴定意见告知了被告人李云坤、李占明等事实。
上述证据经当庭质证、辩论，能相互印证，证据收集程序合法、内容客观真实，足以证实本案查明的事实，为有效证据，可以作为定案的依据。
本院认为，被告人李云坤、李占明违反枪支管理法规，共同故意非法制造一支以火药为动力的非军用枪支，其行为已触犯我国刑律，构成非法制造枪支罪。公诉机关指控被告人李云坤、李占明犯非法制造枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。被告人李云坤、李占明基于共同故意非法制造枪支，系共同犯罪；在共同犯罪中，被告人李云坤占主导地位，起主要作用，是主犯；被告人李占明起次要作用，是从犯。被告人李云坤犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，予以减轻处罚。被告人李占明系从犯，予以减轻处罚；其虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，系坦白，予以从轻处罚。被告人李云坤、李占明提出的从宽处罚的意见，符合本案的事实和法律的规定，予以采纳；被告人李占明提出对其适用缓刑的意见不妥，不予采纳。被告人李云坤在前罪判决宣告以后，在缓期考验期内，刑罚执行完毕以前，发现在前罪判决以前还没有判决的非法制造枪支罪，应当对新发现的罪作出判决，撤销缓刑，把前后两个罪判处的刑罚依照《中华人民共和国刑法》第六十九条规定，决定执行的刑期。为维护公共安全，打击刑事犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条第一款，第七十条，第六十四条，第四十五条，第七十七条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销云南省玉溪市红塔区人民法院（2016）云0402刑初121号刑事判决书判决内容第四项，即“被告人李云坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年”的缓刑部分的执行。
二、被告人李云坤犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，与前罪判处的有期徒刑三年并罚，总和刑期五年，决定执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵刑期222日，刑期自2016年10月28日起至2020年3月19日止）
三、被告人李占明犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即即折抵刑期29日，自2017年3月20日起至2018年2月18日止）。
四、本案中查获随案移送的涉案物品射钉枪、电焊机、电焊线予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 柏为良
审 判 员 李 挥
人民陪审员 王建平
二〇一七年三月二十日
书 记 员 鲁海霞