四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川16民终244号
上诉人（原审原告、反诉被告）：广安万贯置业有限公司，住所地四川省广安市广安区。
法定代表人：胡亦水，总经理。
委托诉讼代理人：张秧华，女，1968年10月18日出生，汉族，住四川省广安市广安区，系该公司职工。
委托诉讼代理人：王德平，四川圣梓律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：中城北方西南建筑有限公司，住所地四川省成都市。
法定代表人：王有明，执行董事。
委托诉讼代理人：陈小君，男，1973年9月16日出生，汉族，住四川省成都市，系该公司职工。
委托诉讼代理人：张明秋，四川果城律师事务所律师。
上诉人广安万贯置业有限公司（以下简称“万贯置业公司”）因与上诉人中城北方西南建筑有限公司（以下简称“中城建筑公司”）建设工程施工合同纠纷一案，均不服四川省广安市广安区人民法院（2015）广安民初字第3544号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月10日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人万贯置业公司的委托诉讼代理人张秧华、王德平到庭参加诉讼，上诉人中城建筑公司的委托代理人陈小君、张明秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人万贯置业公司上诉请求：1、撤销四川省广安市广安区人民法院（2015）广安民初字3544号民事判决；2、依法改判由中城建筑公司向万贯置业公司支付违约金919.7万元；3、判令中城建筑公司应承担的违约金与其应收取的工程款进行冲抵；4、判令将中城建筑公司冲抵后的应收工程款的5%作为质保金暂扣；5、判零万贯置业公司在中城建筑公司移送符合档案要求的施工资料后才支付其应得的工程款；6、本案一、二审诉讼费由中城建筑公司负担。其事实及理由如下：1、案涉工程约定的工期为230天，双方及监理单位实际确定的开工日期为2014年7月25日，故应在2015年3月5日前竣工，施工期间亦未发生合同约定可顺延工期的情形，一审判决认定应从2014年9月1日起计算工期及工期应当顺延38天没有合同依据及事实依据；2、双方在合同中明确约定中城建筑公司应当交纳履约保证金及农民工工资保证金，没有任何证据证明双方对该合同约定进行了变更，故一审判决认定双方对该合同约定作出了变更没有事实依据；3、万贯置业公司未足额支付工程进度款是因为中城建筑公司建设进度滞后、未按合同约定支付履约保证金及民工工资保证金，具有合法的抗辩理由，中城建筑公司以此为由于2015年向上诉人发出解除合同通知，不符合合同约定的解除条件，一审认定中城建筑公司系合法解除合同属适用法律错误，4、中城建筑公司请求支付工程进度款款时，所建工程尚不符合合同约定的工程进度款支付条件，故一审判决万贯置业公司支付迟延支付工程进度款的利息是错误的；5、按照合同约定，工程决算后按总工程价款的5%扣留质保金，一审判决万贯置业公司全额向中城建筑公司支付工程款不符合合同约定。
中城建筑公司辩称：1、合同虽然约定了计划开工日期为2014年5月10日，工期为230天，但合同同时约定开工日期以监理发开工报告指令为准，因不具备开工条件，监理一直没有发出开工报告，故无法确定工期的起算日期，且万贯置业公司2014年9月1日才取得建设行政主管部门颁发的建筑工程施工许可证，故一审判决认定工期的起算日期为2014年9月1日并无不当；2、在施工过程中，由于万贯公司未能提供完整的工作面、其他施工单位交叉及借道施工、频繁变更设计、材料认质认价发生争议、未按时提供材料及设备及提供的材料存在质量问题、二期工程土石方爆破等原因及暴雨灾害的影响，可顺延工期222天，故万贯置业公司上诉要求中城建筑公司延误工期违约金的理由不能成立；3、中城建筑公司在2015年5月22日就达到了合同约定支付工程进度款的条件，万贯置业公司未按照合同约定支付工程进度款，且经中城建筑公司多次催告后仍不履行，故中城建筑公司发出解除合同通知，符合合同法规定的解除条件，一审判决认定中城建筑公司解除合同的行为合法并判由万贯置业公司承担迟延支付工程进度款的利息，符合法律规定；4、虽然双方虽然在合同中约定了履约保证金，但该项约定并未实际履行，中城建筑公司致函万贯置业公司说明双方已口头约定不缴纳履约保证后，万贯公司未回函答复，且万贯公司亦未发出任何通知要求中城建筑公司缴纳履约保证金，故一审判决双方对该合同条款作出了变更并无不当；5、现双方签订的《建设工程施工合同》已经解除，且中城建筑公司没有完成合同约定的建设工程，故万贯置业公司不能扣留质保金。
中城建筑公司上诉请求：1、撤销四川省广安市广安区人民法院（2015）广安民初字第3544号民事判决第五项即“驳回中城北方西南建筑有限公司的其他诉讼请求”；2、依法改判由万贯置业公司赔偿因违约给中城建筑公司造成的损失745.804041万元。其事实及理由如下：一审判决认定了因万贯置业公司的违约行为导致了合同解除，但仅支持了上诉人对延期支付工程进度款利息的主张，对结算后的工程款利息及万贯置业公司因违约而给中城建筑公司造成的其他损失未予支持是错误的。
万贯置业公司辩称，中城建筑公司在合同履行过程中多次违约，且单方解除合同，除应赔偿给万贯置业公司造成的损失外，其自己的损失应由其自行承担。
万贯置业公司向一审起诉请求：1、判令中城建筑公司支付违约金、赔偿损失1360万元；2、判令中城建筑公司向万贯置业公司完整移交承包工程的施工资料；3、本案诉讼费及保全费由中城建筑公司承担。
中城建筑公司向一审反诉请求：1、判令万贯置业公司支付工程款866.33419元，并从结算之日支付利息至付清工程欠款为止；2、判令万贯置业公司赔偿损失745.804041万元；3、诉讼费及相关费用由万贯置业公司承担。
一审法院理查明，2014年5月4日，广安万贯置业公司（发包方、甲方）与中城建筑公司（承包方、乙方）签订了《建筑工程施工合同》，协议书部分主要约定：1、工程地点为广安枣山物流商贸园区，工程名称为广安枣山万贯法国风情街-5#、6#楼，工程内容为5#、6#楼施工图范围内的土建、水电安装，建筑面积约49000㎡；2、合同工期为：开工日期计划2014年5月10日（以监理发开工报告指令为准），竣工日期计划2015年1月10日，合同工期中日历天数230天（达到初验收条件，壹个月内竣工验收）；3、合同价款（暂定价，最后以工程结算为准）为柒仟捌佰肆拾万元整（7840万元）；
该《建设工程施工合同》通用条款对工期部分约定：1、因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延:（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意延期的其他情况。承包人在上述情况发生后14日内，就延误的工期以书面形式向工程师报告，工程师在收到报告后14日内确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。该《建设工程施工合同》专用条款约定：确因发包人原因造成的工期延误，以发包人法定代表签字并盖公章核定的顺延工期签字盖章为准；发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。
该《建设工程施工合同》专用条款其他部分部分主要约定：1、承包人应当足额支付工资等劳动报酬，不得拖欠民工工资。若发生拖欠民工工资及各项材料款，一切责任由承包人承担，……。若承包人拖欠民工工资导致工程停工3天以上，发包人有权单方面停止合同，追究承包人的责任；为防止承包人恶意拖欠民工工资、材料供应商、分包单位的款项，造成各种不良社会影响，在事实确认清楚后，发包人有权从承包人的履约保证金或任何发包人应付承包人的款项中扣除，直接支付民工工资、材料供应款、分包单位工程款，承包人对此不得有任何异议；2、工期延误违约金计算方式为：由于承包人原因造成工期延误，工期延误＞15日＜30天每天处罚工程计算总价的0.3%；工期延误＞30天＜60天每天处罚工程结算价的0.5%。并不免除承包人完成工程及修补缺陷的义务；3、工程款（进度款）支付方式和时间：主体框架结构完成100%后，质量达到合格并且主体工程保证资料（注：砼7天强度报告，钢筋复检报告）达到工程资料合格要求后，甲方在10个工作日内一次性支付完成工程量的80%作为进度款。以后按月支付工程进度款，工程进度款在每月25日上报发包人，承包人应向发包人提交本月完成工程量统计表，经发包人审核签字，双方无异议后10个工作日内发包人向承包人支付已完工程总结的75%作为进度款，其中措施项目费、规费、税金按已完工程价款和合同价的比例计算计入工程进度款；4、发包人违约责任：通用条款第26.4款约定发包人违约应承担的违约责任为，发包人超过约定的支付时间不支付进度款的，从发包人确认计量结果后第15个日历天起按承包人同期向银行贷款利率的支付所欠进度款的利息；5、担保事项如下：承包人向发包人提供履约担保，担保方式为：履约保证金为100万元，履约保证金为现金担保，合同签订七个工作日内必须通过中标人基本账户以银行转账方式缴纳给发包方，基础垫层施工完成后返还承包人90万元，工程完工后经政府质监部门验收达到合格后5日内退还履约保证金10万元。
2014年9月15日，广安万贯置业有限公司（发包人、甲方）与中城北方西南建筑有限公司（承包人、乙方）签订了《补充协议》，经双方协商一致就原合同条款做调整，主要内容为：根据主合同专用条款的27.1中“需要发包人认价的材料承包人需在材料采购前10天报发包人确认；若承包人没有能力按发包人确认的价格采购材料，承包人无条件接受发包人供应此材料”的约定，现甲方认质的商品砼及钢材的材料价格乙方无能力进行材料采购，故请求甲方代采购商品砼及钢材，乙方按原合同专用条款的27.1条收取3%的采购管理费等……；本协议与原合同一并具有同等的法律效力，如本协议条款与施工合同条款有冲突之处，以本协议为准。
2014年6月27日，万贯置业公司向中城建筑公司发出工作联系函，内容为：“广安枣山万贯法国风情街项目5#、6#楼工期从2014年6月27日起开始计算，根据合同约定，竣工时间为2015年2月12日”。针对该工程联系函确定的开工日期、竣工日期，中城建筑公司于2014年7月1日向万贯置业公司发出工作联系函，认为根据合同约定开工时间应以监理发开工报告指令为准、应以三方均认可的纸质移交单为开工日期、5#、6#楼开挖未达移交条件、连续下雨导致无法正常施工为由，称“本项目5#、6#楼工期的开工日期不能按照贵单位所发工程联系函上提到的时间2014年6月27日为开工日期。后在2014年7月5日、7月25日，万贯置业公司再次向中城建筑公司发出工程联系函，通知被告广安枣山万贯法国风情街项目6#楼工期从2014年7月5日起开始计算，竣工时间为2015年2月20日，5#楼工期从2014年7月20日起开始计算，竣工时间为2015年3月7日。
一审庭审中，万贯置业公司称中城建筑公司的实际施工日期为2014年7月25日，中城建筑公司称2014年7月25日仅为进场的时间，并不是正式施工时间。
同时查明，万贯置业公司于2014年9月1日取得了广安枣山万贯法国风情街（5#楼6#楼）建筑工程施工许可证。
再查明，2015年1月5日，中城建筑公司向万贯置业公司提出《关于申请工程款支付的报告》，提出“因资金压力及发放主体班组人工费及材料费，要求万贯置业公司暂先支付1080万工程进度款”。
2015年1月9日，经万贯置业公司员工邓朝锦对中城建筑公司作出了《关于5#、6#楼主体结构工程产值核对及现场完成情况的相关情况说明》确认，次日，中城建筑申报了5#、6#楼主体结构部分（进度）产值，要求本月按照合同约定完成产值的80%付款，应付款累计金额为1445.97万元，监理单位于2015年1月15日签署“以建设单位核定为准”的意见，万贯置业公司于2015年5月14日才签署“按审核的进度审核”的意见。2015年2月3日，中城建筑公司再次向万贯置业公司递交了《申请支付工程款的报告》，称万贯置业公司向其支付的第一笔工程款300万元已收到，为不影响农民工工资发放，恳请万贯置业公司将第二笔付款金额调整为600万元，同时请求万贯置业公司在考虑支付人工费的同时将材料款一并纳入支付计划。
2015年4月20日，中城建筑公司再此向万贯置业公司递交了《关于支付工程款的报告》，主要内容为“由中城建筑公司承建的广安万贯法国风情街5#、6#楼工程主体阶段施工内容已基本完成。2015年1月19日经万贯置业公司确认主体阶段产值为18074603.00元，按照约定，2015年春节前应支付上述产值的80%，即14459682.40元，节前万贯置业公司已向中城建筑公司支付了13120000.00元，余款1339682.40元尚未支付，请原告及时支付上述款项”。
2015年4月31日，经施工单位、设计单位、监理单位、勘验单元、建设单位验收，该工程基础分部工程质量验收合格。
2015年5月13日，中城建筑公司向万贯置业公司递交了《关于支付工程款的报告》，主要内容为“已将主体结构全部封顶，万贯置业公司应支付主体部分核定产值80%，即1445.97万元，2014年已付1312.00万元，尚余133.97万元尚未支付；装饰阶段产值245.12万元，按合同约定应支付185.83万元，合计应支付319.80万元”。
万贯置业公司于2015年1月19日向中城建筑公司电子汇款300万元、2月4日支付200万元、2月5日支付100万元、2月6日支付100万元、2月9日112万元、2月12日支付100万元、2月13日支付200万元、2月15日支付200万元、5月18日支付108.2382万元，庭审中，双方均认可中城建筑公司在施工期间应承担的电费25.7318万元纳入万贯置业公司已支付款项计算。2015年8月5日、6日，万贯置业公司先后三次向中城建筑公司支付工程款现金220万元、120万元、48.1万元，另外水电费5.04641万元纳入已支付工程款现金计算，故万贯置业公司已向中城建筑公司支付款项共计1839.11641万元。
2015年4月31日，经施工单位、设计单位、监理单位、勘验单元、建设单位验收，该工程基础分部工程质量验收合格。
2015年5月22日，经施工单位、设计单位、监理单位、建设单位验收，该工程主体结构分部工程质量验收合格。
2015年6月23日，中城建筑公司致函万贯置业公司，称其承建的广安枣山万贯法国风情街5#、6#楼工程于2015年5月22日主体验收合格，现进行装饰阶段施工。中城建筑公司已上报形象进度及完成工程量报表，并通过审核确认，要求万贯置业公司及时支付本次进度款。
2015年7月7日，万贯置业公司对中城建筑公司要求支付工程进度款的联系函回复称，中城建筑公司已超过约定工期116天仍未达到竣工验收条件，按照合同专用条款第三条9.1的约定，中城建筑公司应支付工程延期违约金；按照合同专用条款第十一条25.1（2）的约定，中城建筑公司应向其支付履约担保金100万元，但至今尚未支付，要求中城建筑公司及交纳该笔款项；按照广安市住房和城乡规划建设局枣山园区分局施工许可证核发要求，中城建筑公司应向交纳施工合同总价2.5%的农民工工资保证金196万元，但至今尚未交纳，要求中城建筑公司及时向其交纳农民工工资保证金。同时鉴于目前施工进度严重滞后，没有达到合同约定的款项支付条件且问题较多，要求中城建筑公司在解决上述问题后，他方将及时依约定拨付工程进度款。
2015年7月13日，中城建筑公司以万贯置业公司不按合同约定对其上报的材料认质认价、对中城建筑公司的承建的工程随意分包和调整，以及未按合同约定及时支付进度款为由，向万贯置业公司发出工作联系函，决定于2015年7月13日起终止合同并停止一切施工。2015年7月31日，万贯置业公司向中城建筑公司发出关于解除施工合同的通知工作联系函，以中城公司不积极履行施工合同、施工进度严重滞后且问题较多拒不整改、无理地单方提出终止施工合同、擅自拆除外架等为由，通知中城建筑公司自2014年7月31日起，解除双方签订的《建筑工程施工合同》。
2015年9月30日，经双方结算，确定中城建筑公司所完成工程量结算价为27054506元，扣除已支付的工程款18391164.1元，尚余工程款8663341.9元未支付。
庭审中，中城建筑公司提供了活动板房合同、活动板房发票、商砼合同、砖合同、砂石合同、水泥合同、水泥等发票、临时设施合同、方单、塔机租赁合、钢管扣件租赁合同、管理人员工资表等证据，证明其因万贯置业公司的违约行为产生了临时设施费用损失686557.14元、工期延误费用损失3241988.05元；同时当庭陈述因万贯置业公司违约分包造成其可得利润损失2966304.34元、因万贯置业公司随意分包导致其延期拆除外架造成损失410310.04元、人员材料损失28285.7元、留守人员看护工地费用损失64800元。同时，中城建筑公司还提供了其于2014年12月31日、2016年1月12日分别与浙江民泰商业银行成都高新支行签订的借款合同，分别约定被告按月利率6.72‰的固定利率向浙江民泰商业银行成都高新支行借款500万元整，按月利率7.75‰的固定利率向浙江民泰商业银行成都高新支行借款500万元整，证明其因万贯置业公司迟延支付工程进度款造成的资金利息损失。万贯置业公司当庭陈述因中城建筑公司的违约行为导致其班组停工、脚手架等措施费、二次招标、现场管理等直接损失共计1021850.42元，同时还有因延迟工程竣工的经营损失、延迟交房的违约赔偿损失、声誉受损的损失、预期经营利润的损失等间接损失。
一审法院审理认为，万贯置业公司与中城建筑公司签订的《建筑工程施工合同》及《补充协议》系双方真实意思表示，其内容不违反法律规定，合法有效，双方均应遵照履行。双方同意解除合同的意见，符合法律规定，本院予以确认。合同解除后，中城建筑公司应当向万贯置业公司移交完整的工程施工资料。
本案的本诉争议焦点为：涉案工程工期是否延误？万贯置业公司与中城建筑公司在合同中约定开工计划日期为2015年5月10日，最终以监理发开工报告指令为准。但在合同签订后，双方履行合同期间，监理并未发出开工指令，双方仅以往来工作联系函协商工期，未就开工的具体时间达成一致。庭审中，万贯置业公司称中城建筑公司的实际施工日期为2014年7月25日，中城建筑公司称2014年7月25日仅为其进场的时间，并不是正式施工时间。本院认为，双方签订合同后，万贯置业公司本应积极协助中城建筑公司履行施工义务，在工程具备开工条件后，及时通知监理人下达开工指令，但事实上万贯置业公司一直未通知监理人下达开工指令，致使开工日期无法确定，本院只能认定万贯置业公司取得《建筑工程施工许可证》的时间，即2014年9月1日为涉案工程的开工日期。
按照合同约定，因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延:1、发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；2、发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；3、工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；4、设计变更和工程量增加；5、一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；6、不可抗力；7、专用条款中双方约定工期顺延的其他情况：确因发包人原因造成的工期延误，以发包人法定代表签字并盖公章核定的顺延工期签字盖章为准。承包人在上述情况发生后14日内，就延误的工期以书面形式向工程师报告。工程师在收到报告后14日内确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。按照合同约定和施工中的实际情况，以下情形中城建筑公司不应当承担工期延期的违约责任：1、合同履行过程中，因暴雨等不可抗力的影响致使工期延长，中城建筑公司主张因自然灾害顺延的工期为2014年7月连续降雨至7月下旬以及9月因暴雨造成8天工期顺延，因本院认定的开工日期为2014年9月1日，故本院认定因暴雨等不可抗力的自然灾害致工期延误的天数为8天；2、关于中城建筑公司提出的认质认价导致工程延期的意见，因认质认价不是合同约定的工程延误内容，且从中城建筑公司提供的双方往来工作联系函可知，双方关于认质认价的问题发生在2014年8月，即本院确定的开工日期之前，故对中城建筑公司主张的因认质认价导致工期顺延的意见不予采纳；3、关于中城建筑公司认为认为万贯置业公司频繁变更设计导致工程延误的意见，中城建筑公司提供了双方往来工作联系函及设计变更图纸，证明施工过程中确存在一定数量的设计变更，势必造成工程延期，中城建筑公司主张因频繁变更设计应顺延工期72天。综合整个工程变更设计情况看，确存在取消、变更、须明确变更方案才能继续施工等情形，但并非所有变更均会增加工程量，且双方均未未提供证据证明工程变更中存在增加、减少工程量的情形，故本院酌情认定认定因变更设计导致工期顺延天数为30天。对于中城建筑公司提出的因万贯置业公司未及时提供基础工程路面及其他前期工程未完工、二期土石方爆破干扰施工现场、商砼质量问题导致的混凝土浇筑出现质量事故等因素造成工期延误的主张，因其并非合同中约定的顺延工期的情形，故对该主张不予支持。综上，本院认定中城建筑公司应顺延工期为38天。
双方在合同中约定合同工期为日历天数230天，达到初验收条件，壹个月内竣工验收。本案中，涉案工程主体结构分部工程质量于2015年5月22日验收合格，应当认定为达到了初验收条件。自2014年9月1日起至2015年5月22日止，工期为264天，扣除顺延的工期38天，中城建筑公司实际施工工期226天，未延误工期，故对万贯置业公司要求中城建筑公司支付延误工期违约金1360万元的诉讼请求不予支持。
本案的反诉争议焦点为：（一）、关于万贯置业公司未支付进度款是否构成违约的问题；（二）、万贯置业公司是否应当赔偿中城建筑公司损失的问题。
（一）、关于万贯置业公司未支付进度款是否构成违约的问题。中城建筑公司反诉主张万贯置业公司未按时支付主体完工的进度款构成违约，万贯置业公司称其已经为中城建筑公司垫支了1839万元款项，且中城建筑公司的工程进度严重滞后、未缴纳履约保证金、未依约缴纳农民工工资保证金等问题，万贯置业公司要求中城建筑公司解决前述问题后再付款，并非无理不支付工程款。同时，按照合同约定，“因未支付进度款造成停止施工超过56天，发包方仍不支付进度款，承包人有权解除合同的规定”，中城建筑公司在提出支付工程进度款后不足56天提出解除合同，违反了合同约定。综上，他方并未违约。
关于万贯置业公司所称因工程进度严重滞后不支付工程进度款的问题。因合同未约定如工期延误可不予支付工程进度款，不论工程是否延期，万贯置业公司均应当按照合同约定支付工程进度款，对万贯置业公司的该项辩称意见不予支持。关于履约保证金的问题，虽然双方在施工合同担保条款中约定了该工程的担保方式为承包人向发包人提供履约担保，其目的是保证施工合同的履行，但在具体施工过程中直到中城建筑公司提出解除施工合同为止，中城建筑公司均未缴纳履约保证金，万贯置业公司亦未提供证据证明在此期间要求中城公司交纳履约保证金，故应视为双方对施工合同担保条款的作出变更；关于农民工工资保证金的问题，双方在合同中仅约定了“承包人应当足额支付工资等劳动报酬，不得拖欠民工工资。若发生拖欠民工工资及各项材料款，一切责任由承包人承担，……。若承包人拖欠民工工资导致工程停工3天以上，发包人有权单方面停止合同，追究承包人的责任；为防止承包人恶意拖欠民工工资、材料供应商、分包单位的款项，造成各种不良社会影响，在事实确认清楚后，发包人有权从承包人的履约保证金或任何发包人应付承包人的款项中扣除，直接支付民工工资、材料供应款、分包单位工程款，承包人对此不得有任何异议”，并非合同约定不支付工程进度款的内容，故对万贯置业公司的该项抗辩意见不予支持。
关于万贯置业公司所称中城建筑公司要求支付进度款至提出解除合同的期限不符合合同期限的问题。中城建筑公司于2015年6月23日向万贯置业公司发函要求支付工程进度款后，万贯置业公司于2015年7月7日回函明确表示因中城建筑公司目前施工进度严重滞后，没有达到合同约定的款项支付条件且问题较多，中城建筑公司在解决上述问题后，他方将及时依约定拨付工程进度款。属于明确表示不支付工程款，于2015年7月13日提出解除施工合同并未违反合同约定，故对万贯置业公司的该项辩称意见不予支持。
综上，按照双方签订合同中“发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任”、“发包人超过约定的支付时间不支付进度款的，从发包人确认计量结果后第15个日历天起按承包人同期向银行贷款利率的支付所欠进度款的利息”的约定，万贯置业公司不按期支付工程进度款，应当支付违约金。根据合同约定的“主体框架结构完成100%后，质量达到合格并且主体工程保证资料达到工程资料合格要求后，甲方在10个工作日内一次性支付完成工程量的80%作为进度款。以后按月支付工程进度款，工程进度款在每月25日上报发包人，承包人应向发包人提交本月完成工程量统计表，经发包人审核签字，双方无异议后10个工作日内发包人向承包人支付已完工程总结的75%作为进度款”计算，2015年1月9日，双方确认主体框架完成后应支付的产值为1445.97万元，万贯置业公司分别于2015年1月19日支付了300万元、于2月4日支付了200万元、于2月5日支付100万元、于2月6日支付100万元、于2月9日112万元、于2月12日支付100万元、于2月13日支付200万元、于2月15日支付200万元、于5月18日支付108.2382万元，于2015年8月5日、6日，三次向被告支付工程款现金220万元、120万元、48.1万元，万贯置业公司对中城建筑公司完成工程的进度款未支付完毕，故对中城建筑公司要求万贯置业公司按照其向民泰银行同期贷款年利率8.06%的利息支付的不按时支付进度款的违约金59795元的反诉请求予以支持。同时，对被告要求原告支付审理期间结算的工程款8663341.9元从结算之日起至实际付款之日止期间的利息的诉讼请求，该款项系双方审理期间在结算的金额，双方虽对结算的金额无异议，但对结算款项是否抵扣进度款等存在争议，最终金额需待本院判决时才能确定，故对中城建筑公司的该项反诉请求，本院不予支持。
（二）、万贯置业公司是否应当赔偿中城建筑公司损失的问题。中城建筑公司反诉要求万贯置业公司承担工程施工期间擅自将中城建筑公司承包范围内的风险工程转包他人、未经设计许可随意变更施工做法并对施工范围内的工作量作出重大调整、因材料供应不及时所造成的损失问题。本院认为，中城建筑公司认为万贯置业公司擅自将由他方承包范围内的风险工程转包他人，但未提出证据予以证明，故对其该项主张不予支持；中城建筑公司提出的因变更设计、材料供应不及时造成窝工损失，但其所提供的证据不足以证明其损失客观存在，故对其该项反诉请求亦不予支持。
综上，一审依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：
一、中城北方西南建筑有限公司向广安万贯置业有限公司移交完整的工程施工资料；二、广安万贯置业有限公司向被告中城北方西南建筑有限公司支付下欠的工程款8663341.9元；三、广安万贯置业有限公司向中城北方西南建筑有限公司支付逾期支付进度款的利息59795元；四、驳回广安万贯置业有限公司的其他本诉诉讼请求；五、驳回中城北方西南建筑有限公司的其他反诉诉讼请求。上述债务，义务人应于本判决生效后十五日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费103400元，减半收取51700元，反诉案件受理费118528元，减半收取59264元，共计110964元，由广安万贯置业有限公司负担88131元，中城北方西南建筑有限公司负担22833元。
本案在二审期间，万贯置业公司围绕其上诉请求提交了如下新证据：
第一组：1、《基础验槽记录》；2、2015年5月5日中城建筑公司提交的《进度形象确认单》；3、监理单位的监理资料；4、监理单位于2017年3月2日出具的《开工时间的情况说明》。证明中城建筑公司的实际开工时间是2014年7月25日而非2014年9月1日。
第二组：《建设工程施工质量验收统一标准》。证明中城建筑公司所承建的工程在2015年5月22日没有达到合同约定的初验收标准。
第三组：1、2015年7月17日万贯置业公司向中城建筑公司发出的《工作联系函》；2、万贯置业公司重新安装脚手架的现场照片。证明中城建筑公司封闭施工现场，擅自拆除脚手架的事实。
第四组：1、场地清理人员工资表；2、外架工程劳务承包合同；3、《租赁协议》三份。证明中城建筑公司违约并单方解除合同给万贯置业公司造成经济损失624871元（万贯置业公司一审已主张的1254017元损失以外）。
中城建筑公司质证认为：万贯置业公司提交的第一组证据，与其证明目的不具有关联性，不能证明涉案工期的起算时间；万贯置业公司提交的第二组证据，系工程竣工验收的相关标准，中城建筑公司主张的案件事实是2015年5月22日中城建筑公司所承建的工程经分步质量验收合格，且双方所签建设工程施工合同已经解除，不能以是否具备竣工验收条件确定施工单位是否拖延了工期；万贯置业公司提交的第三组、第四组证据，因万贯置业公司拒绝支付工程进度款而导致合同解除，中城建筑公司撤场及其他施工单位进场发生的费用理应由万贯置业公司自行承担。
经二审审理查明的案件事实与一审查明的案件事实一致。
本院认为，万贯置业公司与中城建筑公司签订的《建设公司施工合同》系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，依法应属有效合同，双方均应按照合同约定履行各自的义务。合同履行过程中，中城建筑公司于2015年7月13日以万贯置业公司违约发出了解除合同通知，万贯置业公司于2015年7月31日以中城建筑公司违约发出解除合同通知，应视为双方对解除《建设工程施工合同》达成了合意，案涉《建设工程施工合同》已于2015年7月31日解除。合同解除后，双方因违约责任承担及工程款给付发生争议而引发诉讼，结合本案上诉人万贯置业公司与中城建筑公司之间的诉辩情况，本院将当事人的具体争议焦点确定如下：一、关于涉案工程的工期从何日开始计算的问题；二、关于中城建筑公司是否存在延误工期的问题；三、关于中城建筑公司未交纳履约保证金及民工工资保证金是否构成违约的问题；四、关于万贯置业公司是否存在违约的问题；五、关于违约损失的赔偿问题；六、关于工程款是否应当计算利息及扣留质保金的问题；七、关于移送工程施工资料与支付工程款的先后履行顺序的问题；八、关于中城建筑公司的损失问题。围绕双方的上述争议焦点，本院分别评析如下：
一、关于涉案工程的工期从何日开始计算的问题。
万贯置业公司与中城建筑公司在《建设工程施工合同》中对工期的约定为：开工日期计划2014年5月10日（以监理发开工报告指令为准），竣工日期计划2015年1月10日，合同工期中日历天数230天（达到初验收条件，壹个月内竣工验收）。虽然该合同约定了计划开工日期和工期日历天数，但同时约定了工期的起算之日为监理发出的开工指令之日。
在合同履行过程中，中城建筑公司于2014年6月经万贯置业公司许可进入施工场地开始进行部分施工准备，但万贯置业公司基于自身对是否完全具备施工条件判断以及未取得《建筑工程施工许可证》事实，未通知监理公司发出开工指令，故应对确定工期起算之日承担举证不能的责任。虽然万贯置业公司所举证据能够证明双方对工期的起算日期进行了协商，但其提供的证据不能证明双方协商同意工期从2014年7月25日开始起算的事实。《建筑工程施工许可证》系由建设行政主管部门颁发符合各种施工条件、允许建筑工程开工的批准文件，《建筑工程施工许可证》取得是建设工程合法施工的前提条件，一审判决鉴于监理公司在案涉《建设公司施工合同》解除前始终未发出开工指令及案件实际情况，将工期起算之日确定为万贯置业公司取得《建筑工程施工许可证》之日（2014年9月1日）并无不当。
二、关于中城建筑公司是否存在延误工期的问题。
万贯置业公司与中城建筑公司虽然在《建设工程施工合同》中约定了可以顺延工期的情形且约定了顺延工期签证的主体及程序，但因万贯置业公司因自身的原因未通知监理公司发出开工指令，导致涉案工期的起算之日不能确定，即合同双方关于工期的权力义务处于不确定状态。在此情况下，中城建筑公司按合同约定程序申请顺延工期并无实际意义。由于案涉工期的起算日期需由司法确认，故施工过程中是否存在顺延工期的情形、顺延工期的时间以及是中城建筑公司否存在延误工期的事实，亦需根据合同履行过程中的实际情况予以司法确认。
1、中城建筑公司主张因2014年9月13日因特大暴雨应当顺延工期，提供了气象资料、工作联系函、监理通知单、现场照片等证据，能够证明2014年9月13日因特大暴雨（单日江水量269.9毫米）造成施工现场被淹没，需排积水、清理淤泥，一审判决按照合同约定及实际情况酌情认定顺延工期8天并无不当。
2、中城建筑公司主张因万贯置业公司频繁变更设计及施工方法应顺延工期，提供了发给万贯公司的《工作联系函》、《周进度计划》、万贯置业公司发出的24份设计变更通知及23份变更施工方法的函件，能够证明施工过程中存在因万贯置业公司频繁变更设计导致工期延误的事实。一审判决根据万贯置业公司频繁变更设计对工期造成影响的实际情况，酌情确定因设计变更应顺延工期30日并无不当。
3、中城建筑公司主张因万贯置业公司迟延提供材料及提供的材料质量不合格应当顺延工期，提供了2014年9月27日向万贯置业公司发出的《工作联系函》及2014年11月22日的《会议纪要》等证据，能够证明施工期间确实存在万贯置业公司提供材料不及时及提供材料质量不合格造成返工的情形，应当属于因发包人原因导致工期延误的其他情形，一审判决对此未作出顺延工期的认定不当，本院根据实际情况酌情认定应当顺延工期5天。
4、中城建筑公司主张因万贯公司在9月24日前未将施工现场的土石方清运完毕、消防施工单位预留预埋施工进度缓慢、万贯置业公司的其他施工单位借道施工、万贯置业公司二期土石方工程爆破对施工进度造成影响，应当顺延相应工期并提供了相关证据予以证明。鉴于施工过程中这些情形的客观存在且必然对施工进度造成影响，本院酌情认定可顺延工期10天。
5、2015年5月22日，中城建筑公司承建的工程主体框架结构完成并经分部工程质量验收合格，根据合同约定，万贯置业公司应当在10日内支付工程进度款（已完成工程价款的80%），但万贯置业公司在该期限内未足额支付工程进度款，中城建筑公司依据合同约定行使了停工的权利，停工期间，应当顺延工期，至合同解除前，万贯置业公司未足额支付支付工程进度款，故从2015年6月2日至合同解除期间，不应计算工期。
综上，从2014年9月1日起至双方解除合同之日，扣除应当顺延工期的时间，中城建筑公司实际施工工期为211天，并未超过合同约定工期。故万贯置业公司要求中城建筑公司支付延误工期违约金，没有事实依据，一审判决未支持其该项诉讼请求，符合法律规定。
三、关于中城建筑公司未交纳履约保证金及民工工资保证金是否构成违约的问题。
万贯置业公司与中城建筑公司《建涉公司施工合同》中约定：承包人向发包人提供履约担保，担保方式为履约保证金100万元，履约保证金为现金担保，合同签订七个工作日内必须通过中标人基本账户以银行转帐方式交纳给发包方，基础垫层施工完毕后支付给承包人90万元，工程完工经政府质检部门验收达到合格后5日内退还履约保证金10万元。中城建筑公司认为依据合同履行过程已向万贯置业公司发函称双方经口头协商不再缴纳履约保证金，万贯置业公司未给予答复且没有催促中城建筑公司缴纳履约保证金的事实，应当认定双方在合同履行过程中对该合同约定条款进行了变更，但万贯置业公司并不认可，且中城建筑公司未提供证据证明双方对该合同约定进行变更达成了口头协议，故中城建筑公司未按照合同约定向万贯置业公司交纳履约保证金构成违约。由于万贯置业公司与中城建筑公司签订的《建设工程施工合同》中没有关于缴纳农民工工资保证金的约定，故中城建筑公司未缴纳农民工工资保证金并不构成违约。
四、关于万贯置业公司是否存在违约行为的问题。
中城建筑公司主张万贯置业公司将其与中城建筑公司所签建设公司施工合同项下的工程擅自分包给他人施工构成违约，但未提供相关证据证明，故对其该项主张，本院不予支持。中城建筑公司主张在2015年1月9日就达到了合同约定的支付工程进度款的条件，万贯置业公司迟延支付工程进度款构成违约。根据合同约定，支付工程进度款的条件为：主体框架结构完成100%后，质量达到合格并且主体工程保证资料（注：砼7天强度报告，钢筋复检报告）达到工程资料合格。中城建筑公司提供的证据仅能证明其承建的工程在2015年1月9日完成主体框架产值达到1445.97万元，但不能证明其完成的工程经质量验收合格，故万贯置业公司有权拒绝支付工程进度款，一审以此判决万贯置业公司支付工程进度款利息缺乏事实依据。2015年5月22日，中城建筑公司承建的工程主体框架结构完成100%，且经质量验收达到合格，万贯置业公司即应按照合同约定在10日内支付工程进度款，万贯置业公司在此时间内未足额支付工程进度款（欠付1339682.40元）构成违约，应当承担违约责任。万贯置业公司辩称中城建筑公司的主体工程保证资料未达到合格，不符合工程进度款的支付条件。本院认为，主体工程保证资料（砼7天强度报告，钢筋复检报告）合格是主体结构分部工程质量验收合格的必备条件，故对万贯置业公司关于中城建筑公司主体工程保证资料不合格而不符合支付工程进度款的抗辩意见，本院不予采纳。
五、关于违约损失的赔偿问题。
基于以上分析认定，中城建筑公司未按照合同约定缴纳履约保证金构成违约，万贯置业公司未按照合同约定支付工程进度款构成违约。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”之规定，结合双方违约行为给对方造成的损失大至相当的情况，本院确定双方的损失由各自承担。至于双方合意解除合同后进、退场发生的相关费用损失，并非双方在合同履行过程中因违约行为造成的损失，应由双方各自承担。
六、关于工程款是否应当计付利息和扣留质保金的问题。
1、关于万贯置业公司欠付工程款支付应当支付利息的问题。万贯置业公司与中城建筑公司解除合同后，双方在一审诉讼中于2015年9月30日对已完成的工程价款进行了结算，确定中城建筑公司所完成工程量结算款价为27054506元，扣除万贯置业公司已支付的工程款18391164.1元外，尚余工程款8663341.9元未支付。
根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应工程价款。……”、第十七条“当事人对欠付工程款有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”、第十八条“利息从应付工程款之日计付。……”之规定，在工程款确定后，欠付工程款利息和工程款之间存在附随关系，与当事人负有的付款责任同时产生，此时欠付工程款已经转化为类似借款合同的性质，因此工程款利息是工程款的法定孳息。法定孳息是占有、使用、收益的对价，而本案中存在万贯置业公司占有、使用、收益应付工程款的法律事实，万贯置业公司理应付出相应对价。法定孳息在收取权利存续期间，以时间计算取得。结合本案实际情况，在案涉工程款已经确定且存在部分未支付的情形，万贯置业公司应向中城建筑公司支付工程款及利息。万贯置业公司应当从结算之次日向中城建筑公司支付其欠付的工程款，万贯置业公司没有支付工程欠款，应当从2015年10月1日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息。一审判决对中城建筑公司主张的欠付工程款利息未予支持，属适用法律不当，本院予以纠正。
中城建筑公司上诉状载明撤销四川省广安市广安区人民法院（2015）广安民初字第3544号民事判决第五项即“驳回中城北方西南建筑有限公司的其他','2018-09-22
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