云南省文山市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云2601刑初15号
公诉机关文山市人民检察院。
被告人冯某1，男，1970年2月10日生，汉族，小学文化，农民，云南省广南县人，家住广南县。因犯盗窃罪，于2014年8月26日被砚山县人民法院判处有期徒刑一年零十一个月，2015年7月21日刑满释放，现因涉嫌盗窃罪，2016年7月18日被文山市公安局刑事拘留，经文山市人民检察院批准，2016年8月23日被文山市公安局执行逮捕。现羁押于文山市看守所。
辩护人冯在照，云南杨柏王律师事务所律师。
被告人陆某，女，1978年7月23日生，壮族，小学文化，农民，云南省文山市人，家住文山市。因涉嫌盗窃罪，2016年7月18日被文山市公安局刑事拘留，经文山市人民检察院批准，2016年8月23日被文山市公安局执行逮捕。现羁押于文山市看守所。
辩护人陆文江，云南杨柏王律师事务所律师。
辩护人常锡发，云南杨柏王律师事务所实习律师。
文山市人民检察院于2017年1月10日以文检公诉刑诉〔2017〕19号起诉书指控被告人冯某1、陆某犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文山市人民检察院指派检察员张汇权出庭支持公诉，被告人冯某1及其辩护人冯在照、被告人陆某及其辩护人陆文江、常锡发到庭参加诉讼。现已审理终结。
文山市人民检察院指控：1、2016年6月11日8时，被告人冯某1、陆某与两名男子（二人另案处理）到文山市新平街道办事处城南客运站旁以拉客为由，将被害人黄某骗上一辆白色微型车后，以丢包诈骗的方式，盗窃黄某的两张银行卡及一部杂牌手机，并取走二张银行卡上的人民币5900元。经鉴定，被害人黄某被盗窃的手机价值人民币300元。
2、2016年6月24日8时，被告人冯某1、陆某与两名男子（二人另案处理）到文山市新平街道办事处城南客运站出口处，以拉客到马关县为由，将被害人王某1骗上一辆微型车，在从文山开往马关方向的老路上，以丢包诈骗的方式，盗窃王某1的人民币300元、一部联想手机、二张银行卡，并取走二张银行卡上的人民币1500元。经鉴定，被害人王某1被盗窃的手机价值人民币423元。被盗窃的手机已发还被害人。
3、2016年7月6日7时30分，被告人冯某1、陆某与两名男子（二人另案处理）到文山市新平街道办事处金兰酒店对面公交车站牌旁边，以拉客到文山市平坝镇新街为由，将被害人何某骗上一辆白色的商务车，后在车上以丢包诈骗的方式，盗窃何某的人民币1700元及一张银行卡，并取走银行卡上的人民币5500元。被盗窃的银行卡已发还被害人。
4、2016年7月13日10时，被告人冯某1、陆某与“老六”、“小康”到文山市新平街道办事处城南客运站斜对面公交车站旁，将邓某2及妻子王某2以及弟弟邓某1骗上冯某1驾驶的一辆云Ｈ×××××号五菱宏光微型商务车，将被害人拉到文山市开往职教园区公路边停下车时，冯某1、陆某、老六、小康四人以丢包诈骗的方式，骗取被害人的银行卡密码，随后引开被害人的视线，盗窃被害人邓某2、邓某1的现金人民币7000元、三张银行卡（卡内存有几十元）、三部手机。经鉴定，被害人邓某2被盗窃的changhong008IIIM手机价值人民币225元、HYF918Q3牌手机价值人民币165元；被害人邓某1被盗窃的L9手机一部价值人民币488元。被盗窃的手机已发还被害人。
5、2016年7月16日8时，被告人冯某1、陆某与一名男子在文山市新平街道办事处城南客运站，以拉客到马关县为由，将被害人董某骗上一辆白色面包车，在从文山开往马关方向的老路上，以丢包诈骗的方式，盗窃董某的人民币3200元及一部杂牌手机。经鉴定，被害人董某被盗窃的手机价值人民币177元。被盗窃的手机已发还被害人。
为佐证其指控，公诉机关向法庭提交了被告人供述和辩解、被害人陈述、证人证言、鉴定意见书、书证等证据。
公诉机关认为，被告人冯某1、陆某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大的行为，已触犯我国刑法，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人冯某1被判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。建议对被告人冯某1判处二年零六个月至三年有期徒刑，并处罚金；对被告人陆某判处二年至三年有期徒刑，并处罚金。
被告人冯某1对指控的第4起犯罪事实及罪名无意见，对第1、2、3、5起有意见，提出其是2016年7月份才认识陆某，而且其生病在文山州医院住院治疗到12号晚上，13号晚上才去城南站拉客的。
辩护人作有罪从轻辩护，公诉机关指控的5起犯罪事实，只应认定第4起，指控的第1、2、3、5起盗窃的事实不清、证据不足，其指控依法不能成立。
被告人陆某对指控的第4起犯罪事实及罪名无意见，提出其没有参与第1、2、3、5起，从其住处查获的5部手机是其出去打麻将的时候在小洞天那里买的。
辩护人作有罪从轻辩护：1、公诉机关指控的5起犯罪事实，只应认定第4起，指控的第1、2、3、5起盗窃的事实不清、证据不足，其指控依法不能成立。2、被告人陆某系初犯、从犯、对第4起认罪态度好，建议对陆某从轻处罚，在二年以下量刑。
被告方未提供证据证实其主张。
经审理查明：1、2016年6月11日8时，被告人冯某1、陆某与两名男子到文山市新平街道办事处城南客运站旁以拉客为由，将被害人黄某骗上由冯某1驾驶的云Ｈ×××××号白色五菱宏光微型商务车后，以丢包诈骗的方式，盗窃黄某的两张银行卡及一部杂牌手机，并取走二张银行卡上的人民币5900元。经鉴定，被害人黄某被盗窃的手机价值人民币300元。
2、2016年6月24日8时，被告人陆某与两名男子到文山市新平街道办事处城南客运站出口处，以拉客到马关县为由，将被害人王某1骗上一辆微型车，在从文山开往马关方向的老路上，以丢包诈骗的方式，盗窃王某1的人民币300元、一部LenovoA318t(联想)手机、二张银行卡，并取走二张银行卡上的人民币1500元。经鉴定，被害人王某1被盗窃的手机价值人民币423元。案发后，从被告人陆某租房处扣押的一部LenovoA318t(联想)手机已发还被害人。
3、2016年7月6日7时30分，被告人冯某1、陆某与一名男子到文山市新平街道办事处金兰酒店对面公交车站牌旁以拉客为由，将被害人何某骗上由冯某1驾驶的云Ｈ×××××号白色五菱宏光微型商务车后，以丢包诈骗的方式，盗窃何某的人民币1700元及一张银行卡，并取走银行卡上的人民币5500元。案发后，从被告人冯某1驾驶的云Ｈ×××××号五菱宏光微型商务车上扣押银行卡一张已发还被害人。
4、2016年7月13日10时，被告人冯某1、陆某与“老六”、“小康”到文山市新平街道办事处城南客运站斜对面公交车站旁以拉客为由，将被害人邓某2、王某2、邓某1骗上由冯某1驾驶的云Ｈ×××××号五菱宏光微型商务车，将被害人拉到文山市开往职教园区公路边，以丢包诈骗的方式，骗取被害人的银行卡密码后引开被害人的视线，盗窃被害人邓某2、邓某1的现金人民币7000元、三张银行卡、三部手机。经鉴定，被害人邓某2被盗窃的黑红色changhong008-IIIM(长虹)手机价值人民币225元、HEYUE牌红色手机价值人民币165元；被害人邓某1被盗窃的LCPO牌L9银白色手机价值人民币488元。案发后，从被告人陆某租房处扣押的三部手机已发还被害人邓某2、邓某1。
5、2016年7月16日8时，被告人陆某与二名男子在文山市新平街道办事处城南客运站以拉客为由，将被害人董某骗上一辆白色面包车，在从文山开往马关方向的老路上，以丢包诈骗的方式，盗窃董某的人民币3200元及一部GERNEEA100型手机。经鉴定，被害人董某被盗窃的手机价值人民币177元。案发后，从被告人陆某租房处扣押的一部GERNEEA100型手机已发还被害人董某。
另查明：云Ｈ×××××号五菱宏光微型商务车是被告人冯某1儿子冯某2借款购买，车辆所有人是冯某2。
上述事实，有如下证据证实：
1、受案登记表、受案回执、立案决定书。证实本案的来源。
2、户口证明、前科劣迹查询证明、网上在逃人员比对查询证明、抓获经过。证实被告人冯某1、陆某的身份信息及其已经达到刑事责任年龄，无违法犯罪记录，不是网上在逃人员和到案情况。
3、被害人黄某、王某1、何某2、邓某2、邓某1、董某的陈述及辨认笔录、照片。证实在坐车过程中被丢包诈骗后发现钱物被盗、银行卡被盗取现金的事实经过。经被害人辨认，被害人黄某、王某1、何某2、邓某2、邓某1、董某辨认出被告人陆某是骗着其钱的女子；黄某、何某2、邓某2、邓某1辨认出被告人冯某1是骗着其钱的其中一名男子；王某1、董某未辨认出被告人冯某1。
4、证人张某的陈述、机动车行驶证，证实本案中被告人冯某1所驾驶的云Ｈ×××××号五菱宏光微型商务车为其儿子冯某2借款所购，车辆所有人为冯某2的事实。
5、被告人冯某1的供述和辩解。其陈述2016年7月13日早上驾驶微型车去城南车站拉人，与陆某和另外的两名男子在城南客运站斜对面将二男一女骗上车拉到文山市职教园区公路边，其以上厕所为由离开。回来后就拉着陆某及两名男子回城，那两名男子到银行试银行卡，说搞了7300元钱，分了1700元给其的事实经过。
6、被告人陆某的供述和辩解。其陈述2016年7月13日早上与冯某1一起开车到城南车站和两位不知名的男子在城南客运站斜对面将二男一女骗上车拉到文山市职教园区公路边后，不知名的一个男子以上厕所为由下车并把钱包弄掉在车上，这名男子回到车上说钱包不见了，其与冯某1三人配合，将被害人的钱和银行卡骗到手并得知卡的密码。随后，以到城内查实信息为由将三被害人留在路边，其和冯某1三人在返回城内的路上数钱说有7000多元，分了1700元给其的事实经过。
7、现场辨认笔录及照片、辨认笔录及照片。证实本案被告人冯某1、陆某对起诉书指控第4起犯罪地点进行辨认，被告人冯某1、陆某相互进行辨认的事实。
8、提取笔录及照片，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，处理、发还清单，随案移送清单。证实案发后，公安干警从被告人陆某租房处扣押的五部手机已发还被害人王某1、邓某2、邓某1、董某。从被告人冯某1所驾驶的云Ｈ×××××号五菱宏光微型商务车上扣押的中国邮政储蓄卡已发还被害人何某。云Ｈ×××××号五菱宏光微型商务车现存放于文山市公安局涉案财物管理中心的事实。
9、鉴定文书、鉴定意见通知书。证实本案被盗手机六部经文山市发展和改革局价格认证中心认定价格并已通知被告人、被害人的事实。
10、接受证据材料清单、银行流水账单、银行卡明细、调取证据清单、光盘制作说明、情况说明。证实被害人银行卡被取款情况及取款时的监控视频，证人王某2外出打工，未能制作询问笔录。
11、刑事判决书、证明。证实被告人冯某1于2014年8月26日被砚山县人民法院判处有期徒刑一年零十一个月，2015年7月21日刑满释放的事实。
上述证据经庭审举证、质证，各证据之间能相互印证，并且形成证据体系、证据锁链，本院予以采纳。
本院认为，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的行为。被告人冯某1、陆某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物数额较大的行为，构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，依法予以追究被告人冯某1、陆某的刑事责任。被告人冯某1在刑满释放后五年内再次故意犯罪，是累犯，应当从重处罚。本案为一般的共同故意犯罪，不宜区分主从犯。被告人冯某1辩称没有参与第1、2、3、5起盗窃的意见，经审理公诉机关指控被告人第2起、第5起盗窃的事实不清、证据不足，本院不予支持；对其关于第2起，第5起的辩护意见，予以采纳，对第1起，第3起的辨解理由不充分不予采纳。被告人陆某辩称没有参与第1、2、3、5起盗窃的意见与审理查明的事实不符，不予采纳。辩护人关于二被告人对第4起犯罪事实认罪态度好的意见予以采纳，其余辩护意见不予采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。关于本案中所移送的云Ｈ×××××号五菱宏光微型商务车，经查明，被告人冯某1并非云Ｈ×××××号五菱宏光微型商务车的所有人，车辆所有权人为冯某2。该车不予没收，返还车辆所有人冯某2。据此，为维护公民的财产权益不受侵害，打击刑事犯罪，根据被告人冯某1、陆某犯罪的性质、事实、情节、认罪态度、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人冯某1犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年7月18日起至2019年3月17日止。罚金限本判决生效之日起十五日内缴纳）；
二、被告人陆某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零五个月，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年7月18日起至2018年12月17日止。罚金限本判决生效之日起十五日内缴纳）；
三、随案移送的云Ｈ×××××号五菱宏光微型商务车，返还车辆所有人冯某2。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 永 奎
人民陪审员 欧阳月情
人民陪审员 沙 春 娥
二〇一七年三月十四日
书 记 员 王 发 水