重庆市第二中级人民法院
民 事 裁 定 书
(2016)渝02民终2253号
上诉人（原审原告）邬启武，男，生于1977年5月10日，汉族，住重庆市云阳县。
委托代理人牟方林，重庆市云阳县永昌法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）吴启清,男,生于1949年12月10日，汉族,住重庆市云阳县。
委托代理人蒲云中，重庆四正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）四川省华蓥市南方送变电有限公司,住所地：四川省华蓥市迎宾路75号,组织机构代码20960069-9。
原审第三人中国人民财产保险股份有限公司云阳支公司（以下简称“人保财险云阳支公司”）,住所地：云阳县双江街道青龙路6号,组织机构代码75309830-50。
委托代理人方远辉，男，1985年11月15日出生，汉族，住云阳县。系该公司职工。
上诉人邬启武因与被上诉人吴启清、四川省华蓥市南方送变电有限公司及中国人民财产保险股份有限公司云阳支公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市云阳县人民法院(2016)渝0235民撤1号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
邬启武向一审法院提出诉讼请求：1.申请对吴启清的伤残程度重新鉴定；2.要求撤销（2014）云法民初字第03579号民事调解书；3.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年8月2日，邬启武驾驶黄琼所有的渝X普通两轮摩托车，由云阳县水口乡向龙角镇方向行至云阳县云利路58KM+100M处，与正在道路上施工作业的吴启清相撞，致吴启清受伤。同年8月26日，云阳县公安局交通巡逻警察大队作出事故认定，认定邬启武承担本次事故的全部责任。渝X普通两轮摩托车在第三人保险公司投保了交强险。同年11月25日，吴启清以提供劳务者受害责任纠纷起诉，请求四川省华蓥市南方送变电有限公司赔偿各项损失379526.00元。诉讼中，四川省华蓥市南方送变电有限公司申请对吴启清的伤残等级进行重新鉴定，鉴定结论分别为七级伤残、十级伤残。后经云阳县人民法院主持调解，作出（2014）云法民初字第03579号民事调解书，由四川省华蓥市南方送变电有限公司在2015年6月20日前一次性赔偿吴启清各项损失190000.00元，若逾期未支付，则支付违约金35000.00元。后因四川省华蓥市南方送变电有限公司未按期支付，吴启清向云阳县人民法院申请执行，四川省华蓥市南方送变电有限公司全面履行了调解书确定的义务。2015年7月27日，云阳县人民法院作出（2015）云法民执字第00566号结案通知书，确定该案于2015年7月27日执结完毕。之后四川省华蓥市南方送变电有限公司向邬启武、黄琼、人保财险云阳支公司行使追偿权。经云阳县人民法院(2015)云法民初字第03029号民事判决，判决人保财险云阳支公司在该判决生效后十日内赔付四川省华蓥市南方送变电有限公司医疗费7673.96元（10000.00元-2326.04元）、伤残赔偿金110000.00元，共计117673.96元；邬启武在该判决生效后十日内赔付四川省华蓥市南方送变电有限公司各项经济损失72326.04元（190000.00元-117673.96元），黄琼承担连带赔偿责任；驳回四川省华蓥市南方送变电有限公司的其他诉讼请求。邬启武因不服吴启清的伤残等级申请要求重新鉴定未予准许，所垫付的医疗费及护理费亦未作处理而提起上诉。重庆市第二中级人民法院作出（2016）渝02民终441号民事判决，依法改判为，邬启武在该判决生效后十日内赔付四川省华蓥市南方送变电有限公司各项经济损失51329.00元，黄琼承担连带赔偿责任。对重新鉴定问题给邬启武释明，只能在（2014）云法民初字第03579号调解书一案中行使第三人撤销之诉方能解决。吴启清诉四川省华蓥市南方送变电有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案中，未通知邬启武和人保财险云阳支公司作为第三人参加诉讼，剥夺了其应有的诉讼权利，导致了重庆市第二中级人民法院对案件的改判。重庆市渝东司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书，对吴启清颅脑损伤在伤后六个月内仅凭IQ值作出的七级伤残程度鉴定是不恰当的。根据中国保险协会《人身保险伤残评定标准操作细则》第二条规定，颅脑损伤存在智力缺损者为伤后一年，才能评定伤残等级。故起诉要求法院处理。
原审法院经审查认为，2014年8月1日，吴启清受聘在四川省华蓥市南方送变电有限公司工地上从事拉电线工作。次日7时许，吴启清在道路上施工作业时被邬启武驾驶渝X普通两轮摩托车撞伤，致其重型颅脑损伤、左侧第6-10肋骨骨折。同年8月26日，云阳县公安局交通巡逻警察大队作出事故认定，认定邬启武承担本次事故的全部责任，吴启清不承担本次事故责任。同年11月25日，吴启清选择以提供劳务者受害责任纠纷向法院起诉请求四川省华蓥市南方送变电有限公司赔偿，经一审法院组织调解，由四川省华蓥市南方送变电有限公司赔偿其各项经济损失190000.00元。在调解过程中，吴启清对自己合法的民事权益有权选择承担责任的主体和处分自己的民事权利。因此，吴启清与四川省华蓥市南方送变电有限公司达成的调解协议系其双方的真实意思表示，不损害邬启武和中国人民财产保险股份有限公司云阳支公司合法的民事权益，对其不具有法律约束力。故邬启武的起诉应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项、第一百五十四条第一款（三）项、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定：驳回邬启武的起诉。案件受理费2296.00元，予以退还。
一审作出裁定后，邬启武不服，向本院提起上诉称：1、邬启武与人保财险云阳支公司均不知道吴启清与四川省华蓥市南方送变电有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，法院也未追加我们参与诉讼，未参与诉讼不能归责于我与保险公司。2、在四川省华蓥市南方送变电有限公司向我方追偿一案中，我与保险公司均认为吴启清七级伤残不达标，要求重新鉴定，系我方合理请求。3、吴启清与四川省华蓥市南方送变电有限公司系就七级伤残达成赔偿19万元，吴启清最多十级残，显然损害我方合法权益。请求撤销重庆市云阳县人民法院作出的（2014）云法民初字第03579号民事调解书，支持上诉人申请对吴启清的伤残程度进行重新鉴定。
吴启清二审答辩,调解书系双方当事人真实意思表示，我方主张的金额高于调解金额，未损害他人权利。伤残鉴定已重新鉴定，不能再行鉴定。原审裁定正确，应予维持。
人保财险云阳支公司二审答辩称：同意撤销调解书，我方诉讼权利未得到保障。调解重新鉴定时没有对吴启清重新进行智力测试。
除上诉人的上诉理由外，本院查明的的其他事实与一审查明的一致，本院对此予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十二条规定“第三人对已发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出，并应当提供存在下列情形的证据材料：（一）因不能归责于本人的事由未参加诉讼；（二）发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误；（三）发生法律效力的判决、裁定、调解书的内容错误损害其民事权益。”根据上诉司法解释的规定，邬启武作为第三人，对重庆市云阳县人民法院作出的（2014）云法民初字第03579号生效民事调解书提起第三人撤销之诉，除须具备前述司法解释第（一）项规定的程序性条件外，还应当同时提交证据证明该生效调解书的全部或者部分内容错误，且因该内容错误损害其民事权益，才能满足人民法院立案审查的程序性和实体性的条件。经查，重庆市云阳县人民法院在审理（2014）云法民初字第03579号一案中，因四川省华蓥市南方送变电有限公司的申请，该法院虽对吴启清的伤残程度进行了重新鉴定，但由于该案最终系吴启清与四川省华蓥市南方送变电有限公司以调解方式结案，该调解书所确认的赔偿款（19万元）系基于双方当事人真实意思表示而达成的调解款，并非人民法院依法计算而确认的金额，故云阳县人民法院作出的该调解书对于是否采信吴启清的七级伤残并未进行认定。现邬启武对该次重新鉴定的结论提出异议，认为重新鉴定时没有对吴启清重新进行智力测试，七级伤残不达标，损害其合法利益，要求撤销该调解书。但由于邬启武目前未提供任何相反的证据证明吴启清不能构成七级伤残，也未提供任何证据证明该生效调解书存在其它错误，故对此应承担举证不能的法律后果。综上，由于邬启武在本案中未提供相应的证据材料证明云阳县人民法院作出的（2014）云法民初字第03579号生效民事调解书存在错误，且该错误影响其合法权益，故上诉人请求撤销该调解书并重新鉴定的理由因缺乏实体性及程序性要件不能成立，原审裁定驳回其起诉并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
上诉人邬启武预交的二审案件受理费2296元予以退回。
本裁定为终审裁定。
审判长 盛建华
审判员 铁晓松
审判员 李迪云
二〇一六年十月十九日
书记员 何云东