北京市大兴区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民(知)初字第17912号
原告（反诉被告）：辽宁格林生物药业集团股份有限公司，住所地辽宁省沈阳市沈北新区辉山经济开发区沈北路176号。
法定代表人：李迅，董事长。
委托诉讼代理人：王海龙，北京市中银律师事务所律师。
被告（反诉原告）：北京斯利安药业有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区运成街3号1号楼。
法定代表人：易斌，董事长。
委托诉讼代理人：李光耀，北京市京师律师事务所律师。
委托诉讼代理人：于文东，北京市浩天信和律师事务所律师。
原告（反诉被告）辽宁格林生物药业集团股份有限公司（以下简称格林药业公司）诉被告（反诉原告）北京斯利安药业有限公司（以下简称斯利安公司）侵犯注册商标专用权及不正当竞争纠纷一案，本院受理后，依法由审判员党刚担任审判长，与人民陪审员梁淑芬、蔡淑侠组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）格林药业公司的委托诉讼代理人王海龙，被告（反诉原告）斯利安公司的委托诉讼代理人李光耀、于文东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
格林药业公司向本院提出以下诉讼请求：1.确认被告斯利安公司使用与格林药业公司知名商品近似的包装装潢的行为系不正当竞争行为；2.判令被告斯利安公司立即停止在其生产、销售的叶酸片上使用与原告的知名商品近似的全部商品包装装潢并销毁所有待售的商品包装、装潢；3.判令被告斯利安公司赔偿原告经济损失50，000元及制止侵权行为的合理支出30，000元；4.判令被告斯利安公司就其擅自使用与原告知名商品近似的包装、装潢的不正当竞争行为在《中国工商报》上刊登声明，以消除影响；5.承担本案诉讼费。事实和理由：格林药业公司系国内知名药品生产企业，同时多次荣获辽宁省”重合同守信用企业”称号。格林药业公司经国家食品药品监督管理总局批准生产0.4毫克叶酸片，该药品现在在市场上已成为知名商品。2012年7月，格林药业公司开始在前述药品包装上使用现有包装、装潢。格林药业公司发现斯利安公司生产的0.4毫克叶酸片使用了与格林药业公司生产的0.4毫克叶酸片极其近似的包装装潢，二者在主色调、文字、图案等方面相同或近似，造成与格林药业公司药品相混淆，使相关公众误认为是格林药业公司的知名药品。格林药业公司0.4毫克叶酸片的包装装潢体现了其独创性，具有鲜明的视觉效果和特点，同为药品生产者，斯利安公司应当知晓具有一定知名度的格林药业产品的存在，在此情形下其依然在相同产品上使用与格林药业公司相近似的包装、装潢，存在侵权故意，构成了不正当竞争。
斯利安公司向本院提出反诉，要求判令格林药业公司：1.立即停止侵权并销毁所有未售侵权产品包装；2.赔偿斯利安公司经济损失10，000，000元及为制止侵权行为支付的合理开支50，000元（包括律师费、公证费、购买侵权商品的费用）；3.就其商标侵权及不正当竞争行为在《中国工商报》上刊登声明，以消除影响；4.承担本案全部诉讼费用。事实和理由：格林药业公司自称其系自2012年开始使用涉案包装样式，而斯利安公司早在2004年4月就向北京市药品监督管理局进行了备案并使用了涉案商品的包装，该包装以粉红色和白色为主色调，由粉到白渐变，再配以涉案商标母子图案的使用，特征鲜明，并一直沿用至今，现该商品早已成为市场上的知名商品。斯利安公司就该包装具有在先权利。格林药业公司在明知斯利安公司商品知名的情况下，在其生产销售的商品上使用与斯利安公司商品相近似的包装装潢，构成不正当竞争。案外人北京创盈科技产业集团有限公司系第4236291号注册商标的权利人，斯利安公司系该公司的全资子公司，经该公司授权许可，斯利安公司拥有对第4236291号商标的独占许可使用权并有权对侵害该商标专用权的行为提起诉讼。格林药业公司将与该商标近似的图案作为商品装潢使用，误导公众，亦侵害了斯利安公司就该商标享有的权利，故请求法院驳回格林药业公司的全部诉讼请求并支持斯利安公司的诉讼请求。
格林药业公司针对斯利安公司的反诉辩称：涉案包装2004年备案生产企业系北京北大药业有限公司（以下简称北大药业公司），斯利安公司与该公司系独立的民事主体，该公司的民事行为不能视为斯利安公司的行为。北京创盈科技产业集团有限公司虽为斯利安公司的母公司，但二者同样为独立的民事主体，该公司的民事行为亦不能视为斯利安公司的行为。北京创盈科技产业集团有限公司2015年12月10日才做出许可斯利安公司使用商标的声明，故斯利安公司自该日起才能以自己的名义进行诉讼，对此前行为无权处理。斯利安公司主张的商标与格林药业公司使用的图标不相近似。故请求驳回斯利安公司的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人依法进行了证据交换和质证。经审理查明以下事实：
一、格林药业公司历史沿革及生产0.4毫克叶酸片情况
2009年7月31日，沈阳格林制药有限公司吸收合并沈阳克达药业有限公司。2014年6月18日，沈阳格林制药有限公司名称变更为辽宁格林生物药业有限公司。2014年7月21日，辽宁格林生物药业有限公司名称变更为辽宁格林生物药业集团有限公司。2015年7月24日，辽宁格林生物药业集团有限公司名称变更为辽宁格林生物药业集团股份有限公司。
2012年5月31日，沈阳格林制药有限公司被辽宁省工商行政管理局公示为辽宁省”守合同重信用”企业，有效期自2012年5月31日至2013年5月31日。2013年5月3日，沈阳格林制药有限公司被辽宁省工商行政管理局公示为辽宁省”守合同重信用”企业，有效期自2013年5月3日至2014年5月3日。2014年5月30日，沈阳格林制药有限公司被辽宁省工商行政管理局公示为辽宁省”守合同重信用”企业，有效期自2014年5月30日至2015年5月30日。沈阳市格林制药有限公司第284496号”克达”及图商标被沈阳市工商行政管理局认定为沈阳市著名商标，有效期自2014年12月31日至2017年12月30日。
2003年4月17日，国家食品药品监督管理局颁发0.4毫克叶酸片的药品注册证，该证载明，药品批准文号为国药准字H21021044，药品生产企业为沈阳东药克达制药有限公司。2005年11月28日，经辽宁省食品药品监督管理局再注册批准，该药品生产企业名称变更为沈阳克达药业有限公司。2008年11月11日，经辽宁省食品药品监督管理局批准，该药品生产企业名称变更为沈阳格林制药有限公司。2010年8月30日，经辽宁省食品药品监督管理局再注册批准，该药品批准文号有效期至2015年8月29日。2014年9月12日，经辽宁省食品药品监督管理局批准，该药品生产企业名称由沈阳格林制药有限公司变更为辽宁格林生物药业集团有限公司。2015年7月30日，经辽宁省食品药品监督管理局再注册批准，该药品批准文号有效期至2020年7月29日。2015年10月8日，经辽宁省食品药品监督管理局批准，该药品生产企业名称由辽宁格林生物药业集团有限公司变更为辽宁格林生物药业集团股份有限公司。
二、斯利安公司历史沿革及涉案叶酸片包装、商标权属及使用情况
2013年10月28日，斯利安公司向北京市食品药品监督管理局出具《关于北京斯利安药业有限公司企业更名历史沿革的情况的说明》，该说明载明：斯利安公司的前身系北大药业公司，该公司从1960年起建厂，1960年至1967年企业名称为北医化学制药厂，1968年至1972年企业更名为北医五七药厂，1973年到1984年企业更名为北京医学院制药厂，1985年至2001年企业更名为北京医科大学实验药厂，2002年至2011年更名为北大药业公司。因改制重组，北大药业公司将房产土地及所有设备向北京斯利安健康科技有限公司进行增资，并将所有药品生产技术、生产条件转给北京斯利安健康科技有限公司，2011年6月20日，北京斯利安健康科技有限公司取得药品生产许可证，后于2011年7月15日又将企业名称变更为北京斯利安药业有限公司，并已于2011年7月27日将包括叶酸片、根痛平片及丸、醋酸甲羟孕酮片、伊来西胺片、调经祛斑丸等原北大药业公司全部52个品种（含21个原料药和31个制剂）的生产企业名称变更为北京斯利安药业有限公司。北京市食品药品监督管理局药品生产监管处在该说明上盖章并签署”情况属实”字样。
2004年4月20日,北京市药品监督管理局出具《北京市药品监督管理局药品补充申请批件》，该批件载明药品名称为叶酸片（商品名为斯利安），规格为0.4毫克，生产批准文号为国药准字H10970079，生产企业为北大药业公司，拟补充申请理由为修改药品包装标签式样，审批结论为同意该企业按所报包装标签设计样稿印制上市包装。该批件所附附件所载的0.4毫克叶酸片（斯利安）包装为纸盒包装，整体以粉红色与白色相间、由粉红色向白色逐渐过渡为主色调，包装正面左边为较大的红色商标，右边为较大字体的”斯利安”字样，背面及上部提手处均印有较大的红色图标。2011年6月23日,北京市药品监督管理局出具《北京市药品监督管理局药品补充申请批件》，该批件载明药品名称为叶酸片，规格为0.4毫克，药品批准文号为国药准字H10970079，申请内容为改变国内药品生产企业名称，由”北京北大药业有限公司”变更为”北京斯利安健康科技有限公司”，审批结论为同意。2011年7月27日,北京市药品监督管理局出具《北京市药品监督管理局药品补充申请批件》，该批件载明药品名称为叶酸片，规格为0.4毫克，药品批准文号为国药准字H10970079，申请内容为改变国内药品生产企业名称，由”北京斯利安健康科技有限公司”变更为”北京斯利安药业有限公司”，审批结论为同意。
北大药业公司工商登记信息显示，该公司成立日期为1980年10月1日，经营范围为生产片剂（含头孢菌素类）、硬胶囊剂、散剂、合剂、口服溶液剂、中药提取等，登记状态为在营开业企业。
北大药业公司原系第4236291号””图形商标的注册人，该商标核定使用的商品为第5类人用药、原料药、中药成药、生化药品、医用营养食物、空气清新剂、杀害虫剂、假牙粘合剂、兽医用药。有效期限为2007年10月21日至2017年10月20日。2007年4月，北京中理知识产权代理有限公司接受北京创盈科技产业集团有限公司委托代理第4236291号商标由北大药业公司转让至北京创盈科技产业集团有限公司事宜。2008年4月14日，北京创盈科技产业集团有限公司受让取得该商标注册商标专用权。斯利安公司的工商登记信息显示，北京创盈科技产业集团有限公司系斯利安公司的法人股东。
2015年12月10日，北京创盈科技产业集团有限公司出具《声明》，该《声明》载明：我公司系第4236291号注册商标的注册人。自2007年起，我公司授权许可北京斯利安药业有限公司独占使用该注册商标。同时，授权北京斯利安药业有限公司对侵害该商标专用权的行为以北京斯利安药业有限公司的名义投诉、举报或提起诉讼。
三、斯利安公司及相关公司获得荣誉及成绩
2002年12月31日，北大药业公司预防神经管畸形的叶酸增补剂（0.4mg、斯利安）获得北京市科学技术委员会、北京市发展计划委员会出具的北京市高新技术成果转化项目认定证书。2003年4月，科学技术部、国家税务总局、商务部、国家质量监督检验检疫总局、国家环境保护总局颁发《国家重点新产品证书》，该证书载明：项目名称为斯利安-
用于预防神经管畸形的叶酸增补剂，承担单位为北大药业公司。北大药业公司被评为”2006年度最佳团队奖”。北大药业公司的斯利安叶酸片被39健康网、新浪、网易、国药励展评为”妈妈放心药品品牌”。
2009年，北大药业公司生产的斯利安0.4毫克叶酸片中标锦州市医疗机构集中招标采购项目。2009年6月，北大药业公司生产的斯利安0.4毫克叶酸片入围2009年度广西壮族自治区医疗机构药品集中采购项目。2009年11月，北大药业公司生产的斯利安0.4毫克叶酸片中标总后项目。2009年，北大药业公司生产的斯利安0.4毫克叶酸片中标海南省药品集中采购项目。2009年，北大药业公司生产的0.4毫克叶酸片中标河南省药品集中采购项目。2009年1月，北大药业公司生产的斯利安0.4毫克叶酸片中标2008年至2009年度辽宁省省直医疗机构药品集中招标项目。2010年1月，北大药业公司生产的0.4毫克叶酸片中标青海省2009年度药品集中采购项目。2010年10月，北大药业公司生产的0.4毫克叶酸片中标2009年北京市医疗机构药品集中采购项目。2010年12月，北大药业公司生产的0.4毫克叶酸片中标2010年度河南省非基本药物集中招标采购项目。2010年1月，北大药业公司生产的0.4毫克叶酸片中标2009年内蒙古自治区医疗机构网上药品集中采购项目。2011年4月10日，北大药业公司生产的0.4毫克斯利安叶酸片中标2010年度广西壮族自治区医疗机构药品集中采购项目。2010年12月30日，北大药业公司生产的斯利安0.4毫克叶酸片中标辽宁省2009年医疗机构药品集中采购招标项目。
斯利安公司被中国医药物资协会评为”VIP战略合作企业”。2011年10月，斯利安公司被北京质协信用评价中心评为”重质量守信用企业”。2011年10月11日，斯利安公司被中关村科技园区管理委员会评为”中关村高新技术企业”。2011年10月20日，斯利安公司生产的”斯利安”牌叶酸片产品被中国中轻产品质量保障中心评为”中国知名品牌”。2012年1月6日，斯利安公司生产的斯利安叶酸片被中国中轻产品质量保障中心评为”中国消费者满意名特优品牌”、”质量、服务、信誉AAA企业”。2012年3月15日，中国质量检验协会出具证书称斯利安公司（主要产品：斯利安叶酸片、金斯利安多维片、斯利安藻油DHA乳钙粉）全国质量诚信承诺”优秀示范企业（2012年3.15”质量和服务诚信承诺活动承诺证明）。2012年5月31日，斯利安公司被北京中关村企业信用促进会批准加入该会。斯利安公司被2012年度员工最满意企业研究评为”医药行业员工最满意企业提名奖”。2013年1月1日，斯利安公司被北京市国家税务局、北京市地方税务局评为”纳税信用A级企业”。2013年1月，斯利安及被摇篮网评为”最受信赖母婴品牌奖”。2013年2月，斯利安公司被亲贝网、婴童产业网、童趣评为”2012中国婴童品牌百强”、”年度最受欢迎孕产保健品品牌”。斯利安公司提交的奖杯显示，斯利安(r)荣膺2014中国药品品牌榜。斯利安公司被中康资讯、2014健康中国·金葵奖评审委员会评为”2014健康中国·金葵奖”。2014年8月28日，斯利安公司被好药师医药电商成立五周年庆典暨战略合作伙伴大会评为”金质供应商”。2015年11月，斯利安公司被中国医药物资协会评为”最受零售欢迎的品牌企业”。
斯利安公司生产的0.4毫克叶酸片入选2012年度驻鲁部队医疗机构药材网上集中采购项目。2013年8月16日，斯利安公司生产的0.4毫克叶酸片中标2012年北京市基本药物集中采购项目。2014年7月17日，斯利安公司生产的0.4毫克叶酸片中标2013年度吉林省医疗机构药品集中采购项目。2014年12月30日，斯利安公司生产的0.4毫克叶酸片中标2014年甘肃省医疗机构基本药物品种集中采购项目。
2011年6月,北京创盈科技产业集团有限公司的”斯利安”商标被北京市工商行政管理局认定为北京市著名商标（2010-2013）。2014年,北京创盈科技产业集团有限公司的”斯利安”商标被北京市工商行政管理局认定为北京市著名商标（2013.6-2016.6）。2014年,北京创盈科技产业集团有限公司的”斯利安”商标被北京市工商行政管理局认定为2013年度（有效期至2016年6月）北京市著名商标。
登录互联网，在百度搜索中输入”叶酸片”，结果显示有9，560，000条搜索结果，部分搜索结果中显示有斯利安0.4毫克叶酸片图片及文字信息，在百度搜索中输入”斯利安叶酸片”，结果显示有2，120，000条搜索结果，部分结果有斯利安0.4毫克叶酸片图片及文字信息，在百度搜索中输入”度太叶酸片”，结果显示有58，200个搜索结果，部分结果有度太0.4毫克叶酸片图片及文字信息。登录互联网，在天猫网搜索栏输入”斯利安叶酸片”，结果显示有107件相关商品，多数商品显示有斯利安0.4毫克叶酸片图片及文字信息。登录互联网，在天猫网搜索栏输入”度太叶酸片”，结果显示有6件相关商品，其中三件商品显示有涉案度太0.4毫克叶酸片图片及文字信息。在百度搜索栏输入”叶酸片十大品牌”，在搜索结果中打开名称为”十大品牌网”的网站，该网站显示”叶酸十大品牌榜”中，显示有斯利安、纽崔莱、爱乐维、汤臣倍健等叶酸品牌。
2016年2月17日，佛山市佛心医药连锁有限公司、惠州市百姓大药房医药连锁有限公司、信宜市泓璐药业有限公司、珠海嘉宝华健康药房连锁股份有限公司、华佗国药大药房（安徽）连锁有限公司、安徽省盖福祥大药房连锁有限公司、新疆万盛堂医药零售连锁有限责任公司、新疆百草堂医药连锁经销有限公司、海南养天和大药房连锁有限公司、海南联合广安堂药品超市连锁经营有限公司、济宁市广联医药连锁有限公司、济宁新华鲁抗大药房有限公司、江西益丰大药房连锁有限公司、江西宝济医药连锁有限公司、山西同丰医药物流有限公司、山西鸿翔一心堂药业有限公司、山西荣华药业有限公司、永州市冷水滩区康和润大药房康之家店、湖南恒康药品零售连锁有限公司、老百姓大药房永州银竹家园店、老百姓大药房枫林绿洲分店、长沙市岳麓区千金大药房银双店、长沙市雨花区桔湘千金大药房、老百姓大药房东塘分店、益丰大药房连锁股份有限公司湘潭罗源广场分店、老百姓大药房湘潭万寿堂分店、老百姓大药房湘潭钢城分店、老百姓大药房连锁有限公司桔园小区店、上海北威医药有限公司、上海云湖医药药材股份有限公司、上海金山石化医药有限公司、辽宁天士力医药物流有限公司、国药控股国大天益堂药房连锁（沈阳）有限公司、哈尔滨海晖医药连锁有限公司、哈尔滨恒瑞新药特药有限公司、西安藻露堂药业集团藻露堂药业连锁有限公司、西安怡康医药连锁有限责任公司、北京好得快医药有限公司、云南同丰医药有限公司、昆药集团医药商业有限公司、福建新紫金医药有限公司、福建九州通医药有限公司、天津瑞澄大药房连锁有限公司、天津海王星辰健康药房连锁有限公司、石家庄捷康药房有限公司、河北百泉药房连锁有限公司、河南百家好一生医药连锁有限公司、北京嘉事堂连锁药店有限责任公司等医药销售企业分别出具《情况说明》，称，其单位长期代理销售斯利安公司的斯利安叶酸片，该药品在同类中销量最大，消费者认知度最高。
四、被控侵权的相关事实
2015年11月25日，北京创盈科技产业集团有限公司的委托代理人盛逵在广东省广州市海珠公证处公证人员的监督下，来到广州市宝汉直街名字为”百源堂医药连锁登峰分店”的药店，在该店购买了两盒（1瓶装和3瓶装各一盒）”度太”牌0.4毫克叶酸片，共支付38元。上述药品注明的生产企业名称分别为辽宁格林生物药业集团有限公司和沈阳格林制药有限公司。北京创盈科技产业集团有限公司为此次公证支付公证费550元。
2015年11月16日，北京创盈科技产业集团有限公司的委托代理人杨彬彬在北京市方正公证处公证人员的监督下，来到北京市昌平区回龙观西大街18号蒙正大药房，在该店铺购买了两盒（1瓶装）”度太”牌0.4毫克叶酸片，共支付24元。上述药品注明的生产企业名称均为辽宁格林生物药业集团有限公司，生产日期均为2015年3月11日。原告斯利安公司为此次公证支付公证费4000元。
2015年11月27日，北京创盈科技产业集团有限公司的委托代理人高金星在北京市长安公证处公证人员的监督下，来到天津市润园里3/9-15号附近的”天士力大药房养鱼池路分店”，在该店铺购买了两盒（1瓶装）”度太”牌0.4毫克叶酸片，共支付23元。上述药品注明的生产企业名称均为沈阳格林制药有限公司。北京创盈科技产业集团有限公司为此次公证支付公证费9000元。
上述公证购买的0.4毫克”度太”叶酸片商品包装均为内、外包装两部分。外包装为纸盒包装，整体以粉红色（略深）与白色相间、由粉红色向白色逐渐过渡为主色调，包装正面左下部为较大的粉红色图标，左上角有较小字体”度太(r)”，右上部为较大字体的”叶酸片”字样，背面及上部、上部提手处均印有较大的粉红色图标。内包装为白色塑料瓶包装，瓶体标签亦以粉红色（略深）与白相间、由粉红色向白色逐渐过渡为主色调，标签中间部分亦有较大的粉红色图标。
庭审中，为证明己方主张权利的0.4毫克叶酸片产品的包装样式，格林药业公司提交了显示生产企业为辽宁格林生物药业集团有限公司的0.4毫克叶酸片产品，该产品包装与上述公证购买的0.4毫克叶酸片包装一致。
格林药业公司及斯利安公司提交的由斯利安公司生产的0.4毫克叶酸片产品外包装为纸盒包装，整体以粉红色与白色相间、由粉红色向白色逐渐过渡为主色调，包装正面左边为较大的红色商标，左上角有较小字体”创盈(r)”，右边为较大字体的”叶酸片”和”斯利安”字样，背面及上部提手处均印有较大的红色图标。
五、格林药业公司的获利情况
（一）格林药业公司整体的销售及收入情况
2016年7月8日,斯利安公司的委托代理人李光耀在北京市长安公证处公证人员的监督下，登录网址为www.neeq.com.cn的全国中小企业股份转让系统网站，该网站登载有《辽宁格林生物药业集团股份有限公司2015年度报告》一份，该报告载有以下内容：”重要风险提示栏目”显示”报告期内公司收入主要来源于叶酸片和氨酚咖那敏片2种主要产品，2015年、2014年此2种产品销售收入合计占比分别为81.83%、70.47%。鉴于公司现阶段经营业绩依赖于部分主要产品情况较为突出，该2种产品经营情况的变化将会对公司经营业绩产生重大影响”;”盈利栏目”显示2014年度、2015年度该公司营业收入分别为35，824，437.18元、50，266，274.1元，营业利润分别为-5，777，611.39元、7，054，515.08元；”竞争优势分析”栏目载有”2015年是政策年、招标年，公司主要产品叶酸片依托技术优势在政府招标采购市场拥有良好前景。公司生产的度太叶酸片在政府招标采购市场中的预防胎儿神经管畸形适应症领域已经成长为市场销量最大的产品之一，2015年销量突破1300万盒，市场排行在前三位。在政府招标采购市场中，公司与主要竞争对手相比，公司的中标率最高，配送质量口碑优越”。该报告”主要客户情况”栏目载有修正药业集团营销有限公司、河南省海尔森药业有限公司等五家公司，其中修正药业集团营销有限公司销售金额显示为21，771，074.36元，年度销售占比为43.31%。北京市长安公证处为此次公证出具（2016）京长安内经证字第18736号公证书。
斯利安公司提交的（2016）京长安内经证字第18735号公证书显示，被告格林药业公司网址为www.sygreen.com.cn的网站首页显示有”网站首页”、”关于我们”、”资讯中心”、”产品展示”、”度太叶酸片”、”上市公司”、”联系我们”等栏目，该网站度太叶酸片”品牌创造”栏目载有”2015年，现已累计销售约3亿瓶。度太(r)叶酸片已经成为孕妇补充小剂量叶酸片全国知名品牌”字样。
斯利安公司为（2016）京长安内经证字第18735号、第18736号公证书支出公证费2278元。
格林药业公司提交的该公司2012年度、2013年度、2014年度的《年审报告》显示，格林药业公司2012年度的主营业务收入为23,157,317.97元，主营业务利润为9，725，252.62元，营业利润为-4，120，032.76元，2013年度的主营业务收入为32，652，881.56元，主营业务成本为15，279，847.26元，营业利润为3，071，339.55元，2014年度的营业务收入为35，824，437.18元，营业成本为19，468，728.87元，营业利润为-5，741，287.22元。
（二）格林药业公司生产的氨酚咖那敏片的销售情况
为证明其营业收入中氨酚咖那敏片的销售情况，格林药业公司提交了《产品总代理推广协议书》及业务往来凭证。《产品总代理推广协议书》显示，2012年12月14日，沈阳格林制药有限公司（甲方）与修正药业集团营销有限公司（乙方）签订《产品总代理推广协议书》（协议产品：氨酚咖那敏片），约定由乙方销售甲方的产品氨酚咖那敏片，2013年度销售任务为6万件，其中10片/盒26000件，12片/盒26000件，24片/盒8000件，供货价格10片/盒为1.59元/盒，12片/盒为1.63元/盒，24片/盒为3.05元/盒。合同同时约定，2014年到2017年的销售任务，双方再进行协商，原则上不低于每年10%的增长。合同期限为2013年1月1日起至2018年1月31日止。来帐业务回单显示，2014年2月至2015年12月期间，修正药业集团营销有限公司多次向格林药业公司支付款项共计三千余万，上述款项均未注明支付事由。
（三）格林药业公司在政府采购项目中使用的包装及销售情况
格林药业公司提交的一款以浅红色为底色、主图为椭圆形图案的纸盒包装（以下简称椭圆图案包装）叶酸片产品，该包装左上角为”度太”商标及”叶酸片”字样，右侧中间部位印有以圆形和椭圆形红白颜色构成的母婴形象，正中位置显示有小写字体的”政府免费提供”字样。上述包装与斯利安公司的产品包装存在较大区别。该产品显示生产日期为2015年7月8日。格林药业公司称，上述包装系其在政府采购0.4毫克叶酸片产品项目中叶酸片产品所使用的包装。
格林药业公司提交的《河北省政府采购公开招标中标通知书》及《河北省卫生和计划生育委员会增补叶酸预防神经管缺陷项目叶酸采购合同》显示，2014年9月15日，辽宁格林生物药业集团有限公司中标河北省卫生和计划生育委员会2014年度叶酸采购项目二标段，中标产品为0.4毫克叶酸片，中标金额为4，008，994.98元；格林药业公司提交的《山西省省级政府采购中心中标通知书》及《政府采购合同》显示，2014年3月4日，辽宁格林生物药业集团有限公司中标山西省2014年农村妇女增补叶酸预防神经管缺陷项目，中标产品为0.4毫克度太叶酸片，中标金额为1，900，422.84元；格林药业公司于2016年8月4日向河北省卫生和计划生育委员会出具《情况说明》，该说明载明，格林药业公司分别于2014年和2015年参加河北省卫生和计划生育委员会叶酸采购项目公开招标并分别中标。2014年和2015年供货的包装样式如下，烦请核实如下包装样式与实际供货包装一致。该说明载有与格林药业公司提交的椭圆图案包装基本一致的叶酸片包装。河北省卫生和计划生育委员会妇幼健康服务处于2016年8月12日在该情况说明上签章并注明”情况属实”。
（四）格林药业公司生产的0.4毫克叶酸片使用的其他包装情况
为证明其生产的0.4毫克叶酸片产品存在另外一种包装，格林药业公司提交了的一款以蓝色为底色的纸盒包装（以下简称蓝色包装）叶酸片产品及药品广告审查表。蓝色包装叶酸片包装正面主图为赤裸上身、穿黄色小内裤的站立光头婴儿卡通形象，画面右上角显示有”叶酸片”字样，左下角显示有”沈阳格林制药有限公司”字样，该包装底色为蓝色。该产品显示生产日期为2014年6月13日。药品广告审查表显示，2014年3月，沈阳格林制药有限公司向辽宁省食品药品监督管理局申请”度太”叶酸片广告项目，辽宁省食品药品监督管理局于2014年5月7日同意按批准的广告内容发布。该审查表所附广告图文与上述蓝色包装主图基本一致。
（五）格林药业公司的其他陈述情况
庭审中，格林药业公司称其2014年、2015年生产的氨酚咖那敏片不含税总金额为36，496，020.42元，叶酸片不含税总金额为29，868，284.42元，其共生产三种叶酸片，其中2014年、2015年生产的政府招标项目椭圆图案包装叶酸片不含税总金额为23，335，419.56元，蓝色包装叶酸片不含税总金额为6，401，763.33元，涉案包装叶酸片不含税总金额为131，101.53元。后，格林药业公司又改称其公司2014年至2015年共销售涉案包装叶酸片金额为157，324.8元。
关于使用涉案包装的时间，庭审中格林药业公司先称其自2014年底开始生产使用涉案叶酸片包装，后又称2013底开始生产涉案叶酸片包装，至2015年8月停止生产，在此期间共生产3种包装的叶酸片。对于其在起诉书中所称的自2012年7月开始使用涉案包装的说法，格林药业公司称此前对此了解不清楚，并称如有虚假陈述，愿意承担法律责任。斯利安公司对此不予认可，称格林药业公司所称的其自2013年底开始使用系虚假陈述，主张其自2012年7月1日开始使用涉案包装。对此，斯利安公司提交了（2016）京长安内经证字第21433号公证书，该公证书显示，2016年7月26日，登录国家食品药品监督管理总局官方网站，该网站显示，沈阳格林制药有限公司在该网站备案有辽药广审（文）第2012100148号叶酸片药品广告，该广告的有效期为2012年10月19日至2013年10月18日，该广告显示有”度太”0.4毫克叶酸片包装图片，该图片显示的包装与上述北京创盈科技产业集团有限公司公证购买的”度太”0.4毫克叶酸片包装基本一致。斯利安公司为此次公证支付公证费1228元。格林药业公司称，因斯利安公司提起反诉的时间为2015年12月29日，按照2年诉讼时效计算，斯利安公司向法院提起计算侵权赔偿的时间段应当为2013年12月30日至2015年12月29日。斯利安公司称，其在收到本案诉讼材料后才知道侵权行为的存在，故并未超过2年诉讼时效。
另查明：格林药业公司为本次起诉斯利安公司支出律师费30，000元。斯利安公司称主张的律师费为10万元，但未提交相关票据，称本案系风险代理后付费案件。
上述事实，有格林药业公司提交的药品注册证、药品再注册登记表、药品补充申请批件、药品再注册批件、著名商标证书、企业证书、合并公告、变更情况查询表、药品补充申请表、北大药业公司工商登记信息、格林药业公司及斯利安公司生产的涉案叶酸片产品、委托代理合同及发票、情况说明、格林药业公司2012年度至2015年度审计报告及2015年年报、产品总代理推广协议书及银行往来账业务回单、投标文件、椭圆图案包装及蓝色包装叶酸片及药品广告审查表、山西省及河北省中标合同及发票、氨酚咖那敏片和叶酸片销售情况说明表、《情况说明》及斯利安公司提交的药品补充申请批件及附件、商标注册证及核准转让证明、斯利安公司工商登记档案、北京创盈科技产业集团有限公司出具的声明、关于斯利安公司企业更名历史沿革的情况说明、国家重点新产品证书、斯利安公司推广活动照片、斯利安公司获得的荣誉、斯利安公司中标通知书、公证书及公证费发票、北京市高新技术成果转化项目认定证书、网页搜索结果、各省市药店出具的证明、格林药业公司网站打印件、双方当事人的陈述等证据在案佐证。
本院认为：
双方当事人所主张不正当竞争是否成立
根据我国反不正当竞争法的规定，擅自使用知名商品特有的包装、装潢，或者使用与知名商品近似的包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的，构成不正当竞争。
（一）双方当事人所主张的包装装潢是否相同或近似，容易造成对其相互混淆
本案格林药业公司与斯利安公司均就其各自生产的0.4毫克叶酸片产品所使用的包装装潢主张权利，认为对方在相同产品上使用的包装装潢构成不正当竞争。故，首先应当判断二者所主张的包装装潢是否相同或近似，容易造成对其相互混淆。
根据查明的事实，格林药业公司名称系由沈阳格林制药有限公司、辽宁格林生物药业有限公司、辽宁格林生物药业集团有限公司更名而来，故北京创盈科技产业集团有限公司公证购买的及格林药业公司提交的涉案0.4毫克叶酸片产品均可以认定系由格林药业公司生产的。上述叶酸片产品包装、装潢的主要内容系由以粉红色（略深）与白色相间、由粉红色向白色逐渐过渡为主色调与粉红色图标构成，斯利安公司生产的涉案0.4毫克叶酸片产品包装、装潢主要内容系以粉红色与白色相间、由粉红色向白色逐渐过渡为主色调与红色图标，二者在颜色与图案的选择及搭配上、图案的使用位置及大小等方面存在较高的视觉近似性，容易导致相关公众对商品的来源产生混淆误认。
（二）关于双方当事人谁就涉案包装、装潢享有权利
在包装、装潢近似且双方均主张对方侵权的情况下，格林药业公司与斯利安公司谁使用在先系该问题的关键。根据查明的事实，格林药业公司在起诉书中称其自2012年7月开始在0.4毫克叶酸片上使用上述包装、装潢，在斯利安公司提起反诉后称其系自2014年底和2013年底开始使用上述包装、装潢，而根据斯利安公司提交的证据，斯利安公司使用的涉案包装、装潢系因企业改制而由北大药业公司处受让而来，而北大药业公司早在2004年4月即开始使用涉案包装、装潢，且斯利安公司本身亦早在2011年6月23日即经批准开始使用涉案包装、装潢，故无论格林药业公司关于使用涉案包装、装潢的开始时间陈述以何者为准，其时间均晚于斯利安公司使用涉案包装、装潢的时间。故，在无其他相反证据的情况下，本院认定斯利安公司就涉案0.4毫克叶酸片包装、装潢享有在先权利。
（三）关于格林药业公司是否构成不正当竞争
根据前述查明的北大药业公司及斯利安公司生产的涉案0.4毫克斯利安叶酸片的生产销售持续时间、范围、获得的荣誉、成绩以及获得的市场认知度的事实，可以认定斯利安公司主张权利的涉案0.4毫克斯利安叶酸片产品具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉，系我国反不正当竞争法保护的”知名商品”。在斯利安公司生产的0.4毫克叶酸片产品构成知名商品且斯利安公司就涉案包装、装潢享有在先权利的情况下，格林药业公司未经许可，擅自在相同的商品0.4毫克叶酸片上使用与该包装、装潢近似的涉案包装、装潢，造成和斯利安公司的商品相混淆，使购买者误认为系该知名商品，构成不正当竞争。
由此，格林药业公司对斯利安公司构成不正当竞争的指控，没有事实和法律依据，本院不予支持。
格林药业公司是否构成商标侵权
根据我国商标法的相关规定，在相同商品上使用与其注册商标近似的商标，容易导致混淆的，属于侵犯注册商标专用权的行为。发生注册商标被侵权时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼。
根据斯利安公司提交的商标注册证书及《声明》，北京创盈科技产业集团有限公司系涉案第4236291号注册商标的专用权人，斯利安公司经北京创盈科技产业集团有限公司授权，独占使用该商标并有权对侵害该商标专用权的行为提起诉讼。虽然北京创盈科技产业集团有限公司出具的《声明》日期系2015年12月10日，但该《声明》系对商标授权事实的说明，并非授权的开始时间，故斯利安公司有权就此前发生的商标侵权行为提起诉讼。但由于2008年4月14日北京创盈科技产业集团有限公司方受让取得该商标，故斯利安公司取得独占许可使用该商标的起始时间应当认定自2008年4月14日，而非《声明》中所称的2007年。
格林药业公司未经允许，擅自在其生产的涉案0.4毫克叶酸片商品上使用的粉红色图标，该图标与斯利安公司享有权利的第4236291号注册商标相比，二者均由粗细不同的线条构成，图案均近似于母亲怀抱婴儿的形象，在视觉上具有较高的近似性，容易导致相关公众在一般注意力的情况下将二者混淆误认，其行为侵犯了斯利安公司就该注册商标享有的权利。
三、关于格林药业公司应当承担的法律责任
格林药业公司未经许可擅自在相同商品上使用与斯利安公司享有权利的包装、装潢及商标近似的包装、装潢及图标，构成不正当竞争及商标侵权，应当就其行为承担停止侵权、消除影响、赔偿损失的法律责任。就赔偿损失而言，以下三个需考量的因素认定如下：
（一）格林药业公司的侵权时间。格林药业公司在起诉书中称其开始使用涉案包装的时间是2012年7月，后又在庭审中称系自2013年底及2014年底，但根据斯利安公司提交的公证书，格林药业公司在2012年10月已经在涉案商品的广告中使用涉案包装，故本院对于格林药业公司所称的2013年底及2014年底开始使用涉案包装的陈述不予采信。在现有证据情况下，根据格林药业公司在起诉书中的自认，在无其他相反证据的情况下，可以认定其自2012年7月开始使用涉案包装、装潢。对于格林药业公司提出的诉讼时效问题，因诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算，而本案未有证据显示斯利安公司在本案起诉前已经知晓其涉案权利被侵害，故格林药业公司关于诉讼时效的抗辩意见本院不予支持。
（二）格林药业公司获利的认定。本案斯利安公司未就其被侵权遭受的实际损失提交证据。就格林药业公司因侵权所获得的利益而言，双方当事人就格林药业公司2012年至2015年的营业收入及2015年的营业收入大致构成等情况提交了相应证据，格林药业公司亦就其除涉案包装产品外的其他产品生产销售情况提交了相应的证据，上述证据虽有助于了解格林药业公司的生产获利规模情况，但均无法直接证明格林药业公司就其涉案侵权行为的确切获利情况。与此同时，双方当事人亦未就涉案商标的许可使用费用提供相应的证据。
（三）格林药业公司的主观过错程度。根据查明的事实，斯利安公司及其生产的涉案0.4毫克叶酸片在行业内具有一定的知名度，且斯利安公司主张权利的涉案叶酸片包装使用时间亦较早，作为面向','2018-10-06
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