湖北省十堰市郧阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0321刑初70号
公诉机关湖北省十堰市郧阳区人民检察院。
被告人金兴国，男，1973年12月8日出生于湖北省十堰市，汉族，高中文化，2005年9月至2017年7月任十堰市郧阳区杨溪铺镇村镇建设服务中心负责人，户籍地十堰市郧阳区，现住十堰市郧阳区。因涉嫌犯玩忽职守罪、受贿罪于2017年5月19日经十堰市郧阳区人民检察院决定，同日被十堰市公安局郧阳区分局刑事拘留；因涉嫌犯受贿罪于2017年6月1日经湖北省十堰市人民检察院决定，次日由十堰市公安局郧阳区分局执行逮捕；2017年7月13日被十堰市郧阳区人民检察院决定取保候审。现在家。
辩护人王崇武，湖北荟才律师事务所律师。
湖北省十堰市郧阳区人民检察院以鄂十郧检刑诉[2018]62号起诉书指控被告人金兴国犯受贿罪、贪污罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年6月22日公开开庭审理了本案。十堰市郧阳区人民检察院指派副检察长熊伟、代理检察员覃春华出庭支持公诉，被告人金兴国及其辩护人王崇武到庭参加诉讼。现已审理终结。
十堰市郧阳区人民检察院指控，（一）受贿罪
2010至2017年，被告人金兴国在担任十堰市郧阳区杨溪铺镇村镇服务中心主任期间，在协助杨某铺镇政府开展村镇建设执法过程中，利用职务便利，为他人谋取利益，并非法收受肖某,4等人财物共计人民币57000元。具体事实如下：
1、2015年华阳宏创设计有限公司老板肖某,4，承包了杨某铺镇郧府大道安置小区项目施工设计，被告人金兴国代表杨某政府在该施工现场负责监督。为了能够顺利施工并感谢金兴国的关照，2015年元月的一天，肖某,4在该施工项目部金兴国的车上送其人民币10000元，金兴国予以收受；2016年中秋节前一天，肖某,4为了感谢金兴国对项目部的关照，在十堰太和医院金兴国车上，送其一张1000元的寿康购物卡，金兴国予以收受；2016年腊月，金兴国在肖某,4工地上进行监督检查，肖某,4安排郭某2在金兴国车上放了人民币1000元，金兴国予以收受。
2、2011年7月份，郭某1在杨某铺镇刘家沟村建粉尘颗粒厂，为了能够顺利办理建厂房手续，在请金兴国吃饭时送其人民币8000元，金兴国予以收受。
3、2013年4月份，宋某,4在杨溪镇关门山村做美丽乡村建设安装路灯工程，为了能顺利通过验收拿到工程款，同时，为了后续能继续在杨某镇承接工程，在金兴国检查验收关门山村路灯工程时送其人民币5000元，金兴国予以收受。
4、2014年2、3月份，何某,杨某铺镇刘湾村建冬泳馆，为了能顺利动工兴建，在杨溪铺镇刘湾村村部前的马路边送给金兴国人民币5000元，金兴国予以收受。
5、2015年，王某,4承建杨某铺镇郧府大道安置小区的建造工程，为了感谢金兴国在施工过程中予以的关照，2015年3月的一天，在该安置小区项目部送给金兴国人民币5000元，金兴国予以收受。
6、2011年，金兴国以索要经费的名义向刘湾村索要办公经费，2011年的一天，杨某铺镇刘湾村会计赵某3在自己家中送给金兴国人民币4000元，金兴国予以收受。
7、2014年，在杨溪铺镇杨溪铺村5组建房的黄某1为了少交配套管理费和白蚁防治费，在其家中送给金兴国人民币3000元，金兴国予以收受。
8、2016年4、5月份，在财神庙村挖土方的个体老板刘某1为了能继续施工，在杨某铺镇垭子集镇金兴国的车上送其人民币2000元，金兴国予以收受。
9、2016年10月，吴某,4为了在杨某铺镇刘家沟建洗涤公司厂房，为了能够尽快办理建房手续，委托其亲家陆某,陆某,4宿舍里送给金兴国人民币2000元，金兴国予以收受。
10、2012年，黄某2在杨某铺镇刘家沟村发展黄姜产业，租用了秦峰矿业一块土地并建了4间房，2014年金兴国在巡查时发现黄某2建房未办理手续，黄某2为了少交建房测绘费和白蚁防治费，2014年的一天，在黄富明车上送给金兴国人民币2000元，金兴国予以收受。
11、2016年10月，华恒工贸公司老板赵某4为了感谢金兴国在该公司安装污水处理器过程中给予的关照，在赵某4办公室送给金兴国人民币2000元，金兴国予以收受。
12、2016年10月，时某,4承包杨某铺镇精准扶贫异地安置房工程，为了感谢金兴国在施工过程中予以的关照，在杨某铺镇政府大门外的马路边送给金兴国人民币2000元，金兴国予以收受。
13、2011年，在杨某铺镇刘家沟村建沙场的个体老板刘某2，为了能够顺利办理建房手续，在杨某垭子的财神饭店吃饭时送给金兴国人民币2000元，金兴国予以收受。
14、2011年，刘湾村村民胡国才在刘湾村建房，为了能够顺利办理临时建房手续，胡某2的儿子胡某1在杨某超限站附近送给金兴国人民币1000元，金兴国予以收受。
15、2013年，移民外迁户赵中延私自在杨溪铺村建房，为了新建的房子不被拆除，赵中延的儿子赵某5在杨某卫生院后面的“缘生缘山庄”接金兴国吃饭，饭后送给金兴国人民币1000元，金兴国予以收受。
16、2015年，但某,4为了在关门山村建生态农家乐，为了能够顺利办理临时建房手续，在十堰“老瓦房”接金兴国等人吃饭，饭后在送金兴国回家的路上，送给金兴国人民币1000元，金兴国予以收受。
（二）贪污罪
2011年至2015年，被告人金兴国在担任十堰市郧阳区杨溪铺镇村镇服务中心主任期间，利用职务便利，非法占有规划配套管理费及集镇办服务经费共计40000元。具体事实如下：
1、2015年初，潘某,4在杨溪铺镇关门山村清凉寺建造房屋，需向杨某铺镇村镇建设服务中心缴纳40000元规划配套管理费，被告人金兴国同意潘某,4分批缴纳。2015年11月10日，潘某,4将10000元规划配套管理费转至金兴国个人账户上，该10000元被金兴国个人日常消费。
2、2010年，凌某1为了将市政管理所施工场地迁至杨溪铺镇刘家沟村附近，找到被告人金兴国帮忙，金兴国称前期要补偿老百姓青苗费10000元，凌某1遂将个人垫付的10000元交给金兴国，因该事一直未办成，后凌某1多次问金兴国催要该笔款。2016年10月，金兴国安排潘某,4将本应该缴纳的30000元配套管理费中的10000元转至凌某1个人银行账户上，用于归还之前所欠凌某1的欠款。
3、2012年9月，唐某,4在杨溪铺镇关门山村二组承包美丽乡村建设工程，杨溪铺镇村镇服务中心根据政府安排，在该工程施工过程中负责协调处理矛盾纠纷。金兴国与关山村村干部找到唐某,4，让唐某,4给集镇办20000元经费，2017年1月26日，唐某,4向金兴国个人银行账户上转账20000元，金兴国未给唐某,4开具任何收据。
公诉机关认定上述事实的证据材料有户籍证明、《杨溪铺镇建设公益性服务合同书》、银行交易明细单、《关门山村新农村村庄整治承包合同》等书证；证人肖某,郭某1、宋某,何某,4、唐某,4、赵某1、潘某,4等人的证言；被告人金兴国的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人金兴国在协助十堰市郧阳区杨溪铺镇人民政府开展村镇建设执法过程中，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益；利用职务之便，非法占有公共财物，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十二条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪、贪污罪追究其刑事责任；被告人金兴国一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条规定，应数罪并罚。
被告人金兴国对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪。
辩护人提出的辩护意见是：1、金兴国是民办非企业人员，不属于“行使国家行政管理职权”或者协助、受委托从事行政管理工作的人员范围，不属受贿罪主体。起诉书指控其犯受贿罪的第三起收受宋某,4的5000元、第六起收受刘湾村的4000元、第七起收受黄某1的3000元、第十起收受黄某2的2000元，共计14000元应属于管理不规范，乱收费行为，不应计入受贿金额；2、金兴国不符合贪污犯罪主体，其占有使用唐某,4给村镇建设服务中心的20000元是所在单位应收的服务费，属职务侵占行为，不应计入贪污数额；3、金兴国有自首情节，在提起公诉前已退缴全部赃款，当庭自愿认罪，有悔罪表现，应当从轻或减轻处罚。
辩护人当庭提交了如下证据：
1、郧县人民政府办公室郧政办发（2009）7号《批转县农村综合改革领导小组办公室〈关于完善村镇建设服务中心体制和机制的意见〉的通知》、组织机构代码证书、十堰市郧阳区民政局分别于2005年和2015年颁发的民营非企业单位登记证书，拟证明十堰市郧阳区杨溪铺镇村镇建设服务中心是自主经营、自负盈亏的服务组织。
2、杨溪铺镇人民政府与杨溪铺镇村镇建设服务中心于2014年签订的《乡镇村镇建设公益性服务合同》、《郧县村镇建设服务中心公益性服务项目考核细则》，拟证明杨某铺镇人民政府出资购买该镇村镇建设服务中心的服务，起诉书指控受贿罪中的第三起、第六起、第七起、第十起不属于协助或者受委托从事行政管理的范围，服务中心收取的服务费属服务中心所有，金兴国占有使用涉案资金，不构成贪污罪，且2014年签订的服务合同与2017年签订的服务合同内容有所不同。
3、路灯销售安装合同、郧县杨溪铺镇关门山村新农村建设规划设计报告、新宅基地建房说明、郧建政字（2013）12号《关于在全县建制镇征收基础设施配套费的通知》、金兴国的农村商业银行账户明细查询单，拟证明路灯安装工程是关门山村委会自治性工作，不是杨某铺镇人民政府的行政管理工作，起诉书指控受贿罪中的第三起因金兴国主体不适格，不构成受贿罪；起诉书指控贪污罪中的第一起所涉及的房屋是潘某,4具体施工，属农户自建。起诉书指控贪污40000元，其中18000元用于服务中心退还杨某铺镇伏山村委会，不应计入贪污数额。农户自建房无需缴纳规划配套管理费，起诉书指控贪污40000元，属服务中心收取的服务经费，金兴国将该经费占有使用行为符合职务侵占罪主体，而不是贪污罪主体。该服务中心长期亏损，金兴国为单位支付电费等共计72875.6元。
经审理查明，（一）受贿罪
被告人金兴国2010至2017年在担任十堰市郧阳区杨溪铺镇村镇服务中心主任期间，利用协助杨某铺镇政府开展村镇建设执法的职务便利，为他人谋取利益，并非法收受肖某,4等人财物共计人民币53000元。具体犯罪事实如下：
1、2015年华阳宏创设计有限公司老板肖某,4，承包了杨某铺镇郧府大道安置小区项目的施工设计，被告人金兴国代表杨某政府在该施工现场负责监督。为了能够顺利施工并感谢金兴国的关照，2015年元月的一天，肖某,4在该施工项目部金兴国的车上送其现金人民币10000元，金兴国予以收受；2016年中秋节前一天，肖某,4为了感谢金兴国对项目部的关照，在十堰市太和医院金兴国车上，送其一张价值1000元的寿康购物卡，金兴国予以收受；2016年腊月，金兴国在肖某,4工地上进行监督检查，肖某,4安排郭某2在金兴国车上放了现金人民币1000元，金兴国予以收受。
2、2011年7月份，郭某1在杨某铺镇刘家沟村建粉尘颗粒厂，为了能够顺利办理建厂房手续，在请金兴国吃饭时送其现金人民币8000元，金兴国予以收受。
3、2013年4月份，宋某,4在杨溪铺镇关门山村承包美丽乡村建设安装路灯工程，为了能顺利通过验收并拿到工程款，同时，为了后续能继续在杨某铺镇承接工程，在金兴国检查验收关门山村路灯工程时送其现金人民币5000元，金兴国予以收受。
4、2014年2、3月份，何某,杨某铺镇刘湾村建冬泳馆，为了能顺利动工兴建，在杨溪铺镇刘湾村村部前的马路边送给金兴国现金人民币5000元，金兴国予以收受。
5、2015年，王某,4承建杨某铺镇郧府大道安置小区的建造工程，为了感谢金兴国在施工过程中予以的关照，2015年3月的一天，在该安置小区项目部送给金兴国现金人民币5000元，金兴国予以收受。
6、2014年，在杨溪铺镇杨溪铺村5组建房的黄某1为了少交配套管理费和白蚁防治费，在其家中送给金兴国现金人民币3000元，金兴国予以收受。
7、2016年4、5月份，在杨某铺镇财神庙村挖土方的个体老板刘某1为了能继续施工，在杨某铺镇垭子集镇金兴国的车上送其现金人民币2000元，金兴国予以收受。
8、2016年10月，吴某,4在杨某铺镇刘家沟建洗涤公司厂房，为了能够尽快办理建房手续，委托其亲家陆某,陆某,4宿舍里送给金兴国现金人民币2000元，金兴国予以收受。
9、2012年，黄某2在杨某铺镇刘家沟村发展黄姜产业，租用了秦峰矿业一块土地并建了4间房，2014年金兴国在巡查时发现黄某2未办理建房手续，黄某2为了少交建房测绘费和白蚁防治费，2014年的一天，在其车上送给金兴国现金人民币2000元，金兴国予以收受。
10、2016年10月，华恒工贸公司老板赵某4为了感谢金兴国在该公司安装污水处理器过程中给予的关照，在其办公室送给金兴国现金人民币2000元，金兴国予以收受。
11、2016年10月，时某,4承包杨某铺镇精准扶贫异地安置房建设工程，为了感谢金兴国在施工过程中给予的关照，在杨某铺镇政府大门外的马路边送给金兴国现金人民币2000元，金兴国予以收受。
12、2011年，在杨某铺镇刘家沟村建沙场的个体老板刘某2，为了能够顺利办理建房手续，在杨某垭子的财神饭店吃饭时送给金兴国现金人民币2000元，金兴国予以收受。
13、2011年，刘湾村村民胡国才在刘湾村建房，为了能够顺利办理临时建房手续，胡某2的儿子胡某1在杨某超限站附近送给金兴国现金人民币1000元，金兴国予以收受。
14、2013年，移民外迁户赵中延私自在杨溪铺村建房，为了新建的房子不被拆除，赵中延的儿子赵某5在杨某卫生院后面的“缘生缘山庄”请金兴国吃饭，饭后送给金兴国现金人民币1000元，金兴国予以收受。
15、2015年，但某,4为了能够顺利办理在关门山村建生态农家乐的临时建房手续，在十堰“老瓦房”请金兴国等人吃饭，饭后在送金兴国回家的路上，送给金兴国现金人民币1000元，金兴国予以收受。
上述事实，被告人金兴国在开庭审理过程中无异议，且有经过庭审举证、质证，被告人亦无异议的下列证据证明：
1、书证
（1）金兴国身份证复印件。证明被告人金兴国的自然人身份信息情况。
（2）中共十堰市郧阳区杨溪铺镇委员会提供的关于农业技术服务中心等五个服务中心主任任职的通知及杨溪铺镇建设公益性服务合同书及杨溪铺镇人民政府出具的该合同书的情况说明。证明2005年9月金兴国任杨某铺镇村镇建设服务中心主任，杨溪铺镇村镇建设服务中心2012年至2017年同杨溪铺镇政府签订的《村镇建设公益性服务合同书》与2017年签订的内容一致，公益服务项目包括协助政府做好农村危房改造和辖区内工矿棚户区改造工作。
2、证人证言
（1）证人肖某,4的证言。证明肖某,4承包杨某铺镇郧府大道安置小区图纸设计工作，为了能够顺利施工并感谢金兴国在其公司的设计方案使用过程中给予的帮助，先后三次送给金兴国钱物共计人民币12000元。
（2）证人赵某2的证言。证明赵某2没有向郧府大道拆迁安置工程项目设计老板肖某,4说过给金兴国解决工资经费的事情，政府委托的干部从事公务，都有正规的渠道发放工资，不能以工作经费为由向老板索要好处费。
（3）证人郭某1的证言。证明郭某1为了能够顺利办理粉尘颗粒厂建房手续，请金兴国吃饭时送其现金人民币8000元。
（4）证人宋某,4的证言。证明宋某,4为感谢金兴国在杨溪铺镇关门山村美丽乡村建设安装路灯工程中提供的帮助，送给金兴国现金人民币5000元。
（5）证人何某,4的证言。证明何某,4为感谢金兴国在其建冬泳馆无图纸的情况下能够顺利动工兴建，送给金兴国现金人民币5000元。
（6）证人王某,4的证言。证明王某,4为感谢金兴国在其承建杨某铺镇郧府大道安置小区过程中提供的帮助，送给金兴国现金人民币5000元。
（7）证人秦某,4的证言。证明杨某铺镇集镇办在协助政府搞郧府大道拆迁安置区项目建设中，秦某,4与工程老板开玩笑说给集镇办解决点工作经费，作为政府委托管理的单位及工作人员，都有正规的渠道发放工资，即使是给的工作经费，也应该拿回去上缴单位财务。
（8）证人赵某3的证言。证明赵某3是刘湾村村会计，曾经手给了金兴国现金人民币4000元。
（9）证人黄某1的证言。证明黄某1为少交配套管理费和白蚁防治费，送给金兴国现金人民币3000元。
（10）证人刘某1的证言。证明刘某1为在财神庙村继续违规挖土方不受处罚，送给金兴国现金人民币2000元。
（11）证人吴某,4的证言。证明吴某,4为将其未批先建的厂房建起来，委托其亲家陆某,4送给金兴国现金人民币2000元。
（12）证人陆某,4的证言。证明吴某,4为将其未批先建的厂房建起来，委托自己送给金兴国现金人民币2000元。
（13）证人黄某2的证言。证明黄某2为少交建房测绘费和白蚁防治费，送给金兴国现金人民币2000元。
（14）证人赵某4的证言。证明赵某4为感谢金兴国在协调华恒工贸与周围群众的矛盾纠纷过程中提供的帮助，送给金兴国现金人民币2000元。
（15）证人时某,4的证言。证明时某,4为感谢金兴国在其承包精准扶贫异地安置房项目时给予的关照，送给金兴国现金人民币2000元。
（16）证人刘某2的证言。证明刘某2为顺利拿到建砂场的建房手续，送给金兴国现金人民币2000元。
（17）证人胡某1的证言。证明胡某1为感谢金兴国审批其父亲在刘湾村的建房手续，送给金兴国现金人民币1000元。
（18）证人赵某5的证言。证明赵某5为感谢金兴国帮助他父亲私建的房子不被拆除，送给金兴国现金人民币1000元。
（19）证人但某,4的证言。证明但某,4为了让金兴国帮忙办理生态农庄建设规划手续，送给金兴国现金人民币1000元。
3、被告人金兴国的供述与辩解。证明其在担任十堰市郧阳区杨溪铺镇村镇服务中心主任期间，利用协助杨某铺镇政府开展村镇建设管理服务的职务便利，收受肖某,4现金12000元，郭某1现金8000元，宋某,4现金5000元，何某,4现金5000元，王某,4现金5000元，黄某1现金3000元，刘某1现金2000元，吴某,4现金2000元，黄某2现金2000元，赵某4现金2000元，时某,4现金2000元，刘某2现金2000元，胡某2之子胡某1现金1000元，赵中延现金1000元，但某,4现金1000元的事实。
（二）贪污罪
2011年至2015年，被告人金兴国在担任十堰市郧阳区杨溪铺镇村镇服务中心主任期间，利用职务便利，非法占有规划配套管理费及集镇办服务经费共计人民币40000元。具体犯罪事实如下：
1、2015年初，潘某,4在杨溪铺镇关门山村清凉寺建造房屋，需向杨某铺镇村镇建设服务中心缴纳40000元规划配套管理费，被告人金兴国同意潘某,4分批缴纳。2015年11月10日，潘某,4将10000元规划配套管理费转至金兴国个人账户上，该10000元被金兴国用于个人日常消费。
2、2010年，凌某1为了将市政管理所施工场地迁至杨溪铺镇刘家沟村附近，找到被告人金兴国帮忙，金兴国称前期要补偿老百姓青苗费10000元，凌某1遂将个人垫付的10000元交给金兴国，因该事一直未办成，后凌某1多次向金兴国催要该笔钱。2016年10月，金兴国安排潘某,4将本应该缴纳的30000元配套管理费中的10000元转至凌某1个人银行账户上，用于归还之前所欠凌某1的欠款。
3、2012年9月，唐某,4在杨溪铺镇关门山村二组承包美丽乡村建设工程，杨溪铺镇村镇服务中心根据政府安排，在该工程施工过程中负责协调处理矛盾纠纷。金兴国与关山村村干部找到唐某,4，让唐某,4给集镇办20000元经费，2017年1月26日，唐某,4向金兴国个人银行账户上转账20000元，金兴国未给唐某,4开具任何收据。
上述事实，被告人金兴国在开庭审理过程中无异议，且有经过庭审举证、质证，被告人亦无异议的下列证据证明：
1、书证
（1）金兴国郧县农村商业银行卡号为62×××72银行卡流水清单。证明2015年11月10日，潘某,4将10000元规划配套管理费转至金兴国个人账户上。
（2）暂扣款票据。证明2017年7月11日金兴国退还赃款人民币116000元。
（3）到案经过。证明2017年5月19日，十堰市郧阳区人民检察院以金兴国涉嫌玩忽职守罪将其刑事拘留，在涉嫌渎职犯罪调查期间，其主动交代了受贿的犯罪事实。
（4）中国建设银行提供的凌某1银行交易明细单。证明潘某,4应金兴国的要求于2016年10月12日向凌某1尾号为3599的建设银行个人帐户转账10000元。
（5）凌某1提供的手机短信图片复印件。证明凌某1于2015年12月2日向金兴国提供了尾号为3599的建设银行个人帐户。
（6）郧县农商银行提供的金兴国尾号1372农商银行帐户交易流水。证明2017年1月26日唐某,4向金兴国个人银行账户转账20000元。
（7）唐某,4提供的关门山村新农村村庄整治承包合同复印件。证明2012年唐某,4承包了关门山村美丽乡村建设项目工程。
2、证人证言
（1）证人潘某,4的证言。证明2016年10月份，其按照金兴国的要求往凌某1的帐户里转了10000元钱。
（2）证人凌某1的证言。证明2016年的10月份，一个陌生银行帐号给其转了10000元钱，就给金兴国打电话询问，金兴国说是还给他的10000元钱。于是其借给金兴国的10000元钱的事就了结了。
（3）证人唐某,4的证言。证明2012年9月开始，唐某,4在杨溪铺镇关门山村二组搞美丽乡村建设工程，金兴国等集镇办人员在现场协调，关门山村干部及金兴国多次找唐某,4协商，给杨某集镇办搞20000元服务经费，2017年1月唐某,4将20000元打入金兴国个人账户。
（4）证人赵某6的证言。证明赵某6在杨某铺镇村镇建设服务中心上班，记不清楚杨某铺镇集镇办是否就退还伏山村1.8万元的事情开过会。
（5）证人刘某3的证言。证实2010年左右，伏山村向杨某铺镇集镇办交了18000元的经费，这18000元全部都用于公务接待了，2017年伏山村的村民告状，要求我们把钱退了。金兴国给大家开会的时候说，他个人先垫钱把伏山村的18000元退了，至于他最后有没有在单位核销，表示不清楚。
（6）证人赵某1的证言。证明2011年赵某1从伏山村9户村名手中每人收了2000元，共计18000元钱交给了杨某铺镇集镇办。2017年有人告状要求退还，于是金兴国给赵某1打电话说把这18000元退了，并让金兴国去找现任书记刘玉。
（7）证人赵某7的证言。证明赵某7为集镇办财物管理人员，2017年春节前，金兴国从财物上核销了七八万元的经费，春节后，因为财务上没有钱，金兴国也没有核销过。另外证实没有向唐某,4、潘某,4出具过向集镇办缴纳相关管理费的单据。
3、被告人金兴国的供述与辩解。证明其收取潘某,4的10000元配套管理费，是2015年11月通过银行转账转入自己的农商行的银行卡，没有入单位财务。2016年10月金兴国安排潘某,4把应交的10000元配套管理费转给凌某1，用于偿还自己对凌某1的债务。2017年1月，唐某,4把20000元经费打入金兴国个人账户上，金兴国未上交单位。
另查明，被告人金兴国经依法传唤，于2017年5月18日到案接受调查，十堰市郧阳区人民检察院于2017年5月19日决定对其涉嫌玩忽职守罪、受贿罪立案侦查，其到案后，配合检察机关调查，主动交代了其收受他人贿赂的全部犯罪事实。其于2017年7月11日向十堰市郧阳区人民检察院退缴涉案款116000元。
针对辩护人提出的辩护意见，结合庭审查明的事实和证据，依据相关法律规定，综合评判如下：
1、关于主体身份：根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者其他手段非法占有公共财物的行为；《中华人民共和国刑法》第三百八十五条规定，受贿罪是指国家工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物并为他人谋取利益的行为。贪污罪、受贿罪的主体为特殊主体，必须是国家工作人员，根据《中华人民共和国刑法》第九十三条规定，所谓国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
经查，被告人金兴国于2005年9月被中共郧县（现郧阳区）杨溪铺镇委员会任命为该镇村镇建设服务中心主任。村镇建设服务中心是2005年乡镇配套改革时从自收自支事业单位转体而产生的自主经营、自负盈亏的农村服务组织（机构类型为民办非企业单位），依法产生法人治理结构，实行企业化管理。乡镇人民政府是其管理主体，县（区）建设局、规划局、房管局负责业务指导。乡镇人民政府按年度与村镇建设服务中心签订村镇建设公益服务合同，并严格按照合同考核兑现；村镇建设公益服务按县、乡两级委托，两级核定服务经费，两级合一考核兑现的原则进行管理；县政府主要委托农民建房公益服务项目，主要包括农民建房户型设计指导、协助农村建筑市场管理等；乡镇主要委托集镇建设管理服务，主要包括集镇环境卫生管理、集镇和村庄规划实施监管服务、集镇公共设施管理、园林绿化、建筑市场监督、房地产开发服务等。
被告人金兴国在担任杨某铺镇村镇建设服务中心主任期间，受政府委托，代表杨某铺镇人民政府从事公共事务管理服务工作，因委托等法定原因实际享有国家工作人员的管理职责，应当以国家工作人员论。其利用职务之便，侵吞收取的规划配套管理费及集镇办服务经费40000元；为他人谋取利益，非法收受肖某,4等人财物共计人民币53000元的事实，有经过庭审举证、质证的《杨溪铺镇建设公益性服务合同书》、银行交易明细单、《关门山村新农村村庄整治承包合同》等书证；证人肖某,郭某1、宋某,何某,4、唐某,4、赵某1、潘某,4等人的证言；被告人金兴国的供述等证据在卷佐证，犯罪事实清楚，证据确实、充分，且本案侦查机关取证来源合法、证据客观真实，符合证据的三性要求，所有证据能够形成完整的证据链条，应当以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任。辩护人关于被告人不符合贪污罪、受贿罪主体的辩护意见，与查明的事实和法律不符，理由不成立，不予采纳。
2、关于受贿数额：辩护人认为起诉书指控的第三起收受宋某,4的5000元、第六起收受刘湾村会计赵某3的4000元、第七起收受黄某1的3000元、第十起收受黄某2的2000元，因其不是代表国家机关行使行政管理职权，不构成受贿罪主体，这四起共计14000元不应计入受贿数额。经查，被告人金兴国在检查验收关门山村路灯工程时，宋某,4为了能够继续在杨某铺镇承揽工程而送给其5000元；黄某1在杨溪铺村五组建房后，为了让金兴国不再找自己缴纳配套管理费和白蚁防治费而送给其3000元；黄某2未经审批而建房，为了在缴纳测绘费和白蚁防治费方面得到金兴国的关照，送给其2000元，上述事实金兴国的供述与证人宋某,黄某1、黄某2的证言相互印证，足以认定；同时，金兴国从事的上述管理服务工作均在县、乡(镇)政府委托事项范围内，符合受贿罪的主体资格。辩护人对此节的辩护意见与事实不符，理由不能成立，不予采纳。
第六起从杨溪铺镇刘湾村会计赵某3处收取的4000元，是金兴国为解决所在单位办公经费，向该村争取的资金，且没有具体的请托事项，也没有证据证明为该村谋取了利益，不宜计入受贿数额。辩护人关于该4000元不应计入受贿数额的辩护意见，应予以采纳。
综上，被告人金兴国受贿数额应认定为53000元。
3、关于贪污数额：辩护人认为金兴国不符合贪污犯罪主体，其占有使用唐某,4给村镇建设服务中心的20000元是所在单位应收的服务费，属职务侵占行为，不应计入贪污数额。经查，杨某铺镇村镇建设服务中心属民办非企业单位，按照县、乡（镇）两级委托开展村镇建设公益服务，并实行合同化管理考核。被告人金兴国作为该中心主任，在受政府委托代表杨某铺镇人民政府从事公共事务管理服务工作，因委托等法定原因实际享有国家工作人员的管理职责，应当以国家工作人员论。其利用职务上的便利，以为单位争取经费名义收取唐某,420000元后，既没有开具收据，也没有缴纳单位财务，而是被其非法占有，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第二款的规定，应当以贪污罪定罪处罚。辩护人对此节的辩护意见与法律规定不符，理由不能成立，不予采纳。其贪污数额应认定为40000元。
4、关于量刑情节：公诉机关提交的《到案经过》证实，金兴国经依法传唤，于2017年5月18日到案接受调查，十堰市郧阳区人民检察院于2017年5月19日决定对其涉嫌玩忽职守罪、受贿罪立案侦查。其到案后，配合检察机关调查，主动交代了其收受他人贿赂的全部犯罪事实。依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款第一项规定，被告人金兴国在办案机关调查其渎职犯罪的过程中，主动交代未被掌握的贪污、受贿犯罪事实，可以自首论。
被告人金兴国于2017年7月11日向十堰市郧阳区人民检察院退缴涉案款116000元，十堰市郧阳区人民检察院2018年4月26日以鄂十郧检刑诉[2018]62号起诉书向本院提起公诉，本院于2018年5月7日依法受理此案；其当庭自愿认罪悔罪，受贿53000元，贪污40000元，均属法律规定的“数额较大”情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第三款规定，可以从轻、减轻或者免除处罚。
本院认为，被告人金兴国身为杨某铺镇村镇建设服务中心主任，受政府委托，在代表杨某铺镇人民政府从事公共事务管理服务工作中，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物53000元，数额较大，其行为已构成受贿罪；利用职务上的便利，侵吞公共财物40000元，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控其犯受贿罪和贪污罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。但公诉机关指控其受贿数额有误，应予以纠正。被告人金兴国在办案机关立案前找其调查询问时，如实交代了其受贿、贪污的犯罪事实，以自首论，依法可以从轻或者减轻处罚；其在提起公诉前能够积极退缴赃款，避免和减少损害结果的发生，当庭自愿认罪悔罪，依法可以从轻、减轻或者免除处罚。辩护人与此相关的辩护意见，与查明的事实一致，符合法律规定，予以采纳；其他辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第九十三条，第六十七条第一款，第六十四条，第六十一条和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第十五条第一款、第十八条之规定，经合议庭评议并提交本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人金兴国犯受贿罪，免予刑事处罚；犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、对被告人金兴国违法所得的财物人民币93000元依法予以追缴，由扣押机关上缴','2018-10-07
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