遂宁市安居区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)安居民初字第1089号
原告张建，男，汉族，生于1978年12月5日。
原告漆莉，女，汉族，生于1977年8月20日。
二原告委托代理人许洪晏，遂宁市安居区法律援助中心律师。
被告遂宁市安居区白马天海建材厂，住所地四川省遂宁市安居区白马镇青峰村五村八社。
投资人鲍艾，该厂厂长。
被告鲍艾，男，汉族，生于1970年3月23日。
二被告特别授权委托代理人吴洪春，遂宁市安居区白马法律服务所法律工作者。
被告张顺成，男，汉族，生于1966年8月13日。
被告袁晓斌，男，汉族，生于1966年2月19日。
二被告特别授权委托代理人吴洪兵，遂宁市安居区白马法律服务所法律工作者。
被告何永洋，男，汉族，生于1977年11月29日。
原告张建、漆莉诉被告遂宁市安居区白马天海建材厂（以下简称白马天海建材厂）、鲍艾、张顺成、袁晓斌、何永洋生命权纠纷一案，于2015年7月6日起诉来院。本院受理后，依法组成合议庭，于同年11月12日在本院白马人民法庭公开开庭进行了审理。原告漆莉及二原告委托代理人许洪晏、被告白马天海建材厂投资人鲍艾（亦本案被告）的特别授权委托代理人吴洪春、被告张顺成、袁晓斌的特别授权委托代理人吴洪兵到庭参加了诉讼，被告何永洋因下落不明，本院于2015年8月13日向其公告送达了原告张建、漆莉的起诉状副本、本院的应诉、举证通知书、合议庭组成人员通知书及开庭传票等法律文书，限被告何永洋自公告之日起60日内来本院应诉，现已逾期，被告何永洋仍未在公告开庭传票确定的时间到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告张建、漆莉诉称，2015年5月31日，原告张建、漆莉之女张凤与同班同学袁欢、邹雪梅被人发现溺亡在被告白马天海建材厂厂区内一水坑。经公安机关查明，该水坑系被告何永洋在承包白马天海建材厂期间内为储存生产用水挖掘形成，其水域面积约为30㎡，最大深度约为3m。被告白马天海建材厂被安居区安监局责令停产后一直无人看管，也无任何警示标志、标语和防护设施，过往行人可随意到达该水坑。本案五被告应当对张凤溺水死亡负主要责任，承担70%的赔偿金额，且相互承担连带责任。故原告张建、漆莉起诉来院请求判令五被告赔偿损失人民币174229.65元，相互承担连带责任及本案诉讼费由五被告负担。
被告白马天海建材厂投资人鲍艾（亦本案被告）辩称，被告白马天海建材厂及鲍艾对张凤溺水死亡的事实无异议；导致张凤溺水死亡的水坑系被告何永洋在承包经营期间挖掘形成，被告白马天海建材厂、鲍艾不承担赔偿责任。
被告张顺成、袁晓斌共同辩称，被告张顺成、袁晓斌对张凤溺水死亡的事实无异议；张凤溺水死亡系原告张建、漆莉未尽监护义务及被告何永洋在经营过程中管理不善所致，应由被告白马天海建材厂和何永洋承担赔偿责任，被告张顺成、袁晓斌不承担责任。
被告何永洋未作答辩。
原告张建、漆莉为证明其诉讼请求、事实与理由向本院提交了以下证据：
1、身份信息及结婚证，证明原告张建、漆莉系死者张凤的父母。
2、工商登记资料及户籍证明，证明被告白马天海建材厂系个人独资企业，投资人为鲍艾，以及本案五被告诉讼主体资格。
3、经营权承包协议，证明被告鲍艾、张顺成、袁晓斌系被告白马天海建材厂的合伙人，三被告将该厂承包给被告何永洋经营，承包期限从2014年3月9日起至2016年3月9日止。
4、鉴定意见通知书，证明张凤死亡原因为溺水死亡，不涉及刑事案件。
5、白马派出所询问笔录，证明案涉水坑的形成来源、位置及周围情况。
被告白马天海建材厂、鲍艾、张顺成、袁晓斌对原告张建、漆莉提交的证据质证意见为：
对原告张建、漆莉提交的第1、2、3、4、5组证据不持异议，予以认可。
被告白马天海建材厂、鲍艾为证明其主张的事实与理由，向本院提交了以下证据：
1、经营权承包协议，证明被告白马天海建材厂的合伙人鲍艾、张顺成、袁晓斌已经将该厂的经营权承包给了被告何永洋，厂内的安全事故责任由被告何永洋承担，若被告何永洋不愿意继续经营，应当与该厂合伙人办理交接手续。
原告张建、漆莉、被告张顺成、袁晓斌对被告白马天海建材厂、鲍艾提交的证据质证意见为：
对被告白马天海建材厂、鲍艾提交的第1组证据不持异议，予以认可。
被告张顺成、袁晓斌未向本院提交证据。
本院依职权调取了以下证据：
1、遂宁市国土资源局安居区分居文件及采矿许可证，显示被告白马天海建材厂的采矿许可证已自动废止，该局依法予以注销。
2、企业基本情况以及遂宁市原市中区人民政府文件、安全生产许可证、采矿许可证、土地使用权证及地籍调查表，记载了被告白马天海建材厂的企业性质及其安全生产许可证、采矿许可证、土地使用权等情况。
3、死亡调查报告及现场图，记载了导致张凤溺水死亡水坑的由来及水坑所处位置。
原告张建、漆莉对本院依职权调取的证据质证意见为：
对本院依职权调取的第1、3组证据不持异议，予以认可，同时也证明了被告何永洋在被告白马天海建材厂的采矿许可证被注销后未尽到维护责任，在案涉水坑附近未设立防护设施及警示标志；对第2组证据的真实性、合法性不持异议，但与本案无关联。
被告白马天海建材厂、鲍艾、张顺成、袁晓斌对本院依职权调取的证据质证意见为：
对本院依职权调取的第1、3组证据不持异议，予以认可；对第2组证据的真实性、合法性不持异议，但与本案无关联。
被告何永洋未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。
结合原、被告的举证、质证意见以及当庭陈述，本院对原、被告提交的证据及本院依职权调取的证据作如下认定：
原告张建、漆莉提交的的第1、2、3、4、5组证据合法、具有客观真实性与本案相关联，且本案四被告均不持异议，本院予以采信；被告白马天海建材厂、鲍艾出示的第1组证据合法、具有客观真实性，且原告张建、漆莉、被告张顺成、袁晓斌均不持异议，本院予以采信；本院依职权调取的第1、3组证据由关职能部门出具并加盖了单位印章，合法、具有客观真实性与本案相关联，且本案原、被告不持异议，本院予以采信；本院依职权调取的第2组证据，由主管部门出具并加盖了单位印章，虽然合法、具有客观真实性，但与本案不相关联且本案原、被告不予认可，该组证据本院不作为本案证据使用。
经审理查明，2000年12月15日，原告张建与漆莉登记结婚，于2003年12月8日生育一女张凤。2015年5月30日14时许，张凤（本案死者）从家里出发前往邹雪梅（另一死者）家邀约其一起外出玩耍，两人同行来到袁欢（另一死者）家叫出袁欢，三人一同前往同班同学袁巧家邀约袁巧一起外出玩耍，但被袁巧的家长制止。三人便向白马场镇行走，至袁欢表哥袁彪家时，又邀约袁彪一起外出玩耍。四人一起沿着遂乐路往白马方向步行，并商定在白马场镇网吧上网，经过白马镇供电所时，碰见袁彪的同班同学补冬兵，又邀约补冬兵前往白马镇顺河街“欣欣网吧”，五人上网至当日16时许。上网结束后，袁彪与补冬兵一起从白马镇黄角树方向回到补冬兵家，邹雪梅、张凤、张凤三人一起去网吧对面的奶茶店购买零食。16时30分许，三人步行至白马镇供电所旁的“桑都”超市购买了鸡爪等零食后，不知去向。张凤的亲人四处寻找未果，于2015年5月31日下午15：00时许向安居区公安局白马派出所报案。2015年5月31日16时许，安居区公安分局白马派出所民警发现三人在被告白马天海建材厂蓄水坑内死亡。遂宁市公安局安居区分居出具遂公安分（刑）鉴通字【2015】2019号鉴定意见通知书，载明张凤属溺水死亡，该局综合分析认为张凤溺水死亡事件不属于刑事案件。另查明，2014年3月9日，被告白马天海建材厂的投资人鲍艾及合伙人张顺成、袁晓斌与被告何永洋签订一份《经营权承包协议》，协议中约定被告鲍艾、张顺成、袁晓斌将被告白马天海建材厂的经营权承包给被告何永洋经营，承包期限从2014年3月9日至2016年3月9日，承包费用为每年人民币154000元，安全事故由被告何永洋负责。被告何永洋承包经营该厂后，为生产需要，便在厂区页岩堆放旁挖掘蓄水坑蓄水，作为厂区生产用水。该蓄水坑位于被告白马天海建材厂厂区内，东接砖厂页岩堆放处，南对青峰村5社村民刘清珍家，西对青峰村5社村民周玉贞家，北接砖厂采土区，面积约为30㎡、深度约为3m，蓄水坑边缘有一便道，用于厂内工人提取生产用水行走，周围村民有时会在该蓄水坑清洗衣物等。再查明，2014年8月11日，遂宁市国土资源局安居区分局出具遂安国土资发【2014】27号文件，载明：“遂宁市安居区白马天海建材厂采矿许可证已自动废止，我局依法予以注销”。2014年9月，被告白马天海建材厂因故被安居区安监局、国土局责令停业整顿至今，厂区一直无人看管，外人可以自由出入，该蓄水坑附近无防护设施及警示标志。张凤溺水死亡后，二原告找被告协商其女死亡损失赔偿事宜未果，故起诉来院。庭审中，原、被告各坚持其诉、辩称意见，致调解未果。
上述事实，有原告张建、漆莉的民事诉状，身份信息，结婚证，工商登记信息，户籍证明，经营承包协议，鉴定意见书，派出所询问笔录，遂安国土资发【2014】27号文件，采矿许可证，死亡报告，现场图及庭审笔录等证据在卷为证。
本院认为，张凤在事故发生时已满10周岁且就读小学六年级，其作为限制民事行为能力人应当可以预见走进蓄水坑玩耍可能会危及人身安全，由于其疏忽大意而没有预见或已经预见但轻信能够避免，以致造成自己溺亡后果的发生，其自身对此存在过错。原告张建、漆莉对张凤未尽到教育与管理等责任，对张凤的死亡应承担主要责任。被告白马天海建材厂将经营权承包给被告何永洋生产经营，被告何永洋在承包期间挖掘案涉蓄水坑，其在生产经营中未严格履行管理责任，既未在蓄水坑周围安装防护设施及警示标志，更未在停止生产离场时请专人看管、妥善处理该蓄水坑，被告何永洋作为被告白马天海建材厂的实际经营管理人，对张凤的溺水死亡存在过错，应承担相应的赔偿责任。被告白马天海建材厂虽然在《经营承包协议》中约定安全事故责任由被告何永洋负责，但该协议不能对抗第三人即本案原告，其应当在采矿许可证被依法注销、被告何永洋离开厂区时继续履行管理责任，妥善处置案涉蓄水坑，故被告白马天海建材厂应与被告何永洋对张凤的死亡承担连带责任。被告白马天海建材厂虽在工商行政管理部门登记为个人独资企业，但该厂事实上已转为合伙企业，原告张建、漆莉提交的《经营承包协议》足以证明被告鲍艾、张顺成、袁晓斌之间系合伙关系，各合伙人应当在合伙企业无力对外清偿债务时承担连带给付责任。根据责任主体过错程度，原告张建、漆莉与被告何永洋对因张凤死亡所造成的损失按6：4比例分担较为适宜。原告张建、漆莉因其女张凤死亡的损失为：丧葬费22848.50元（45697元/年÷12月×6月）、死亡赔偿金176060元（8803元/年×20年）、张凤的死亡对其父母造成巨大的精神痛苦和打击，精神抚慰金酌情赔偿10000元，合计人民币208908.50元，由被告何永洋赔偿83563.40元，被告白马天海建材厂对此承担连带给付责任，被告鲍艾、张顺成、袁晓斌在被告白马天海建材厂无力给付时承担连带给付责任，其余损失由原告张建、漆莉自行承担。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条，第十一条，第十六条，第二十二条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条之规定，判决如下：
一、张建、漆莉因张凤死亡所造成的损失人民币208908.50元，由何永洋赔偿人民币83563.40元，遂宁市安居区白马天海建材厂对此承担连带责任；其余损失人民币125345.10元由张建、漆莉自行承担。限本判决生效之日起立即付清。
二、鲍艾、张顺成、袁晓斌在遂宁市安居区白马天海建材厂无力给付时承担连带给付责任。
三、驳回张建、漆莉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。张建、漆莉在本判决指定履行期满之日起二年内向人民法院申请执行。
本案受理费1370元、公告费300元，合计人民币1670元，由张建、漆莉负担人民币670元，何永洋、遂宁市安居区白马天海建材厂、鲍艾、张顺成、袁晓斌负担人民币1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。
审 判 长 何 浩
人民陪审员 冯 菊
人民陪审员 杨红军
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 顾杨凌