安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）亳刑终字第00075号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高广民，男，1961年11月4日出生于亳州市谯城区，汉族，案发前曾历任亳州市谯城区魏岗镇高大行政村党支部书记、魏岗镇马场行政村党支部书记等职，谯城区第十六届人大代表（已辞职），住安徽省亳州市谯城区。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2013年4月3日被亳州市谯城区人民检察院决定刑事拘留，同年4月17日经亳州市谯城区人民检察院决定逮捕，同日由亳州市公安局谯城分局执行逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人董秉玖，安徽智立律师事务所律师。
亳州市谯城区人民法院审理谯城区人民检察院指控原审被告人高广民犯贪污、受贿罪一案，于2013年12月30日作出（2013）谯刑初字第527号刑事判决。本院于2014年2月26日作出（2014）亳刑终字第00046号刑事裁定，撤销原判，发回谯城区人民法院重新审判。谯城区人民法院于2014年12月9日作出（2014）谯刑初字第00264号刑事判决。宣判后，高广民不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年2月12日公开开庭审理了本案，亳州市人民检察院指派检察员蒋冰心、袁秀荣出庭履行职务，上诉人高广民及其辩护人董秉玖到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：（一）贪污77000元的犯罪事实
（1）2011年，泗许高速公路亳州段项目部征用马场行政村张湾自然村土地，经镇政府出面协调，泗许高速公路亳州段项目部补偿给马场行政村便道补偿款38687.50元，在支付给村民部分补偿款后，剩余29476元；2010年4月，泗许高速公路亳州段项目部租用马场行政村土地作料场使用，租期两年，租金一次付清，在租地过程中，租赁人未进行细致丈量，租地协议上地亩数大于实际地亩数，租赁款在支付给村民后剩余10587元；2012年4月，料场租赁期满后，经镇政府协调，料场连同部分村民土地一起卖给混凝土公司，在卖地过程中，马场行政村会计苏某（另案处理）以该村村民王怀志名义虚报土地0.565亩，该虚报土地卖了22125元。上述三笔资金合计62188元。2012年7月，被告人高广民与马场行政村主任王某丙（另案处理）、村会计苏某、村副主任黄某（另案处理）在被告人高广民家中商议后决定将该款私分，其中被告人高广民分得15000元、苏某分得15000元、王某丙分得15000元、黄某分得8000元、王绍安分得4000元。2013年3月，因群众上访，被告人高广民等人将该款退回。
原判依照被告人高广民供述、同案犯苏某、王某丙、黄某供述、书证等相关证据认定上述事实。
（2）2008年，马场行政村村民楚恒新因为超生一事被魏岗镇政府追缴16800元社会抚养费，被告人高广民多次催要未果。楚恒新委托其亲友张某找高广民说情，并交给张某10000元现金的社会抚养费让其转交给高广民，并请求高广民不再追缴剩余的社会抚养费。张某在高广民家门口将这10000元社会抚养费转交给了高广民。被告人高广民收下这10000元社会抚养费后没有上缴到魏岗镇政府，而是占为己有。
原判依照被告人高广民供述、证人楚恒新、张某证言、书证等相关证据认定上述事实。
（3）2011年3、4月份，大江木业家具广场老板郭某在亳魏路翻建房屋，该房屋位于马场行政村辖区，建房过程中，由于没有建房手续被魏岗镇政府查处，不允许建房。为了能够顺利建房，郭某和其朋友金城乡村野味馆老板胡某一起到被告人高广民家，送给高广民5000元现金，请高广民帮忙到镇政府协调建房事宜。之后，被告人高广民帮郭某到镇政府协调建房事宜，并要求郭某交20000元耕地占用费，郭某在金城乡村野味馆门口交给高广民20000元现金耕地占用费，后高广民帮郭某到镇政府只缴纳了10000元耕地占用费，并开具了发票，剩余10000元现金被高广民占为己有。
原判依照被告人高广民供述、证人郭某、胡某证言等相关证据认定上述事实。
（二）受贿72000元的犯罪事实：
（1）2011年3、4月份，魏岗镇马场行政村村民郑某准备把亳魏路路北自家老房屋翻建，建房申请需要行政村盖章，镇政府审批，为让被告人高广民在建房方面给予关照，郑某托该村村民赵某到高广民家，送给高广民2000元盖盛祥超市购物卡，高广民收下这2000元购物卡后答应给予帮忙。
原判依照被告人高广民供述、证人郑某、赵某证言等相关证据认定上述事实。
（2）2010年4月份左右，刘小艺在马场行政村高大新村其父亲的宅基地上建了一座临时幼儿园。由于经营规模逐渐扩大，被告人高广民承诺允许刘小艺新建幼儿园一事一直没有落实，2012年3、4月份，刘小艺到高广民家中，送给高广民价值1000元的康奈鞋票请高广民帮忙，被告人高广民收卡这1000元鞋票后答应给予帮忙。
原判依照被告人高广民供述、证人刘某证言等相关证据认定上述事实。
（3）2008年8月份马场行政村卫生室成立，在经营过程中卫生室站长陈某因与其他医生之间经常发生矛盾，均是被告人高广民出面调解，为感谢高广民的帮忙和照顾，2011年春节前，陈某到高广民家中，送给高广民价值1000元的金色华联超市购物卡表示感谢，被告人高广民收下了这：1000元购物卡。
原判依照被告人高广民供述、证人陈某证言等相关证据认定上述事实。
（4）2011年3、4月份，大江木业家具广场老板郭某在亳魏路翻建房屋，该房屋位于马场行政村辖区，建房过程中，由于没有建房手续被魏岗镇政府查处，不允许建房。为了能够顺利建房，郭某和金城乡村野味馆老板胡某-
起到被告人高广民家，送给高广民5000元现金，请高广民帮助其到镇政府协调建房事宜；高广民收下这5000元现金后给予了帮助。
原判依照被告人高广民供述、证人郭某、胡某证言等相关证据认定上述事实。
（5）2011年年初，包工头王某甲斗（另案处理）找到高广民想要承包马场行政村高大新村外墙粉刷工程，并表示赚钱后会给被告人高广民好处，被告人高广民同意并将该工程交给王某甲斗承包。2011年上半年的-天，王某甲斗在领取第一笔工程款之后，到马场行政村村委会高广民办公室里，送给高广民20000元现金表示感谢。2011年7月份的一天，王某甲斗在领取工程款后，在魏岗镇邮政局门口王某甲斗的车内，送给高广民10000元现金表示感谢。
原判依照被告人高广民供述、证人王某甲斗、孙某证言、工程施工合同、书证等相关证据认定上述事实。
（6）2012年年初，王某甲斗找到被告人高广民想要承包高大新村的监控安装工程，并承诺事后给高广民好处，高广民同意，并将工程交给王某甲斗承包。2012年7月份的一天，王某甲斗在马场行政村村委会外王某甲斗车内，送给高广民6000元现金表示感谢。2012年12月份的一天，王某甲斗在马场行政村村委会外王某甲斗的车内，送给高广民7000元现金表示感谢。
原判依照被告人高广民供述、证人王某甲斗、修中合证言、工程施工合同、书证等相关证据认定上述事实。
（7）2010年，包工头王某乙找到被告人高广民，想承包马场行政村高大新村水泥路及下水道工程，被告人高广民同意并将工程交给王某乙承包。2011年4、5月份的一天，为感谢高广民将工程交给自己承包，王某乙在亳魏路和高大新村主路交叉口卫生室旁，送给高广民10000元现金表示感谢。2011年3、4月，王某乙找到被告人高广民想要承包马场行政村土地复垦工程，被告人高广民同意并将工程交给王某乙承包。2011年中秋节前的一天，为感谢高广民将工程交给王某乙承包，王某乙在魏岗镇政府院内王某乙的车上，送给高广民10000元现金表示感谢。
原判依照被告人高广民供述、证人王某乙证言、工程施工合同、扣押物品清单、书证等相关证据认定上述事实。
原判认为：被告人高广民在担任亳州市谯城区魏岗镇马场行政村委会干部期间，协助政府从事行政管理活动中，利用职务上的便利，伙同他人贪污公款人民币77000元（其中伙同他人贪污公款57000元，个人分得15000元，个人贪污20000元），其行为已构成贪污罪，且非法接收他人财物人民币72000元，其行为又构成受贿罪，应予数罪并罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第二项、第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第六十九条、全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》解释第九十三条第二款之规定，以被告人高广民犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产10000元；犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产10000元；决定执行有期徒刑八年，并处没收财产20000元；违法所得予以追缴。
出庭检察员意见：原判认定第三起受贿依法应不予认定；其他犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，上诉人上诉理由不能成立；请二审法院依法作出裁判。
高广民上诉提出：原审法院认定的第一起贪污犯罪定性不当，应定性为职务侵占，该起犯罪数额认定不当，应按照每人实际领取的数额认定，且系犯罪未遂；原判认定的第二、三起贪污不应认定；原判认定的受贿部分的第一、二、三、四起不构成犯罪，第五、六、七起定性错误且第七起犯罪数额不当；其具有自首情节。
其辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明：（一）职务侵占、贪污的犯罪事实
上诉人高广民在担任亳州市谯城区魏岗镇马场行政村党支部书记期间，伙同他人利用职务之便，侵占集体资金32712元；又利用协助人民政府从事的其他行政管理工作的职务之便，侵吞公款32288元。具体如下：
（1）2010年4月，泗许高速公路亳州段项目部租用亳州市谯城区魏岗镇马场行政村土地作料场使用，租期两年，租金一次付清，在租地过程中，租赁人未进行细致丈量，租地协议上地亩数大于实际地亩数，租赁款在支付给村民后剩余10587元；2012年4月，料场租赁期满后，经镇政府协调，料场连同部分村民土地一起卖给混凝土公司，在卖地过程中，马场行政村会计苏某（另案处理）以该村村民王怀志名义虚报土地0.565亩，该虚报土地卖了22125元。上述两笔资金合计32712元。2011年，泗许高速公路亳州段项目部征用马场行政村张湾自然村土地，经镇政府出面协调，泗许高速公路亳州段项目部补偿给马场行政村便道补偿款38687.50元，在支付给村民部分补偿款后，剩余29476元。2012年7月，上诉人高广民与马场行政村主任王某丙（另案处理）、村会计苏某、村副主任黄某（另案处理）在上诉人高广民家中商议研究私分上述三款项。实际共领取45000元，其中高广民实际领取10000元，苏某实际领取15000元，王某丙实际领取10000元、黄某实际6000元、王治安4000元。2013年3月，高广民等人将该款退出。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、上诉人高广民供述证明，2007年3月份其任谯城区魏岗镇马场行政村党总书记，2011年泗许高速征用行政村土地期间，补偿20000多元，存放在会计苏某那里，加上高速公路料场租用行政村地款及后来卖地款，共计62188元。苏某、王某丙、黄某四人在其家开会研究每人分15000元，然后给王绍安4000元、高东艳2000元、周敏2000元，当时没有分着钱，因村里资金紧张，用这些钱垫付了，后来从镇里借回来用于新村建设资金的时候，苏某拿出这6万多元分给他们。在2012年几月份记不清了，当时其家属有病用钱，从苏某那里领10000元。还有几千元没有领。2013年3月份，王某丙打其电话讲村里有村民上访，让其把钱退回去，后其退给苏某10000元钱。
2、证人苏某证言证明，2006年至案发，其任魏岗镇马场行政村会计，2010年7月份其从镇政府领回泗许高速公路补偿款29476元，加上4月份高速公路需要用地做料厂，租用了马场自然村20多亩地，租地款结余10587元的租金，以及卖地时剩余款22125元，以上三笔款共计62188元。该款领回后，均作为办公费用花掉了，到2012年7月，从镇领回新村款中，才将此款项计划研究分给高广民15000元、王某丙15000元、其自己15000元、黄某8000元、王治安4000元、高东艳2000元、周敏2000元、吕明山600元、顿峰588元。在此款分好后，高广民实际领取10000元、王某丙实际领取15000元、黄某实际领取8000元、王治安实际领取4000元，其他人没有领。2013年3月份一天，王某丙通知开会，说该三项款要退回来。高广民、王某丙、黄某、王治安和其都把领取的钱交到其手里。这笔款没有入行政村账目。
3、证人王某丙证言证明，2007年7月其开始担任马场行政村村主任。2012年6、7月份，因泗徐高速公路张湾到韩大庄便道补偿2万多元，租赁马场行政村的地皮款1万多元，后来料场卖给混凝土厂，卖地款2万多元，合计款6万多元，其和高广民、苏某当时研究如何处理，研究每人7000元，然后剩余的几个村干部和村民代表再分掉，这笔款没有入行政村账目，当时用于村里办公开支了。所以开会的时候没有实际分钱，后来在2012年11月份，其和高广民、黄某算村账目，从新村建设资金借的钱，顶的帐报出来了。过几天，其到苏某家实际只领走10000元，有一部分钱其用于垫付村里的开支和几个行政村的保险费了。2013年3月，区纪委和区政法委的工作组到村里清理新村建设的账目，听说这事后，其就给苏某、高广民、黄某打电话到其家说，工作组来了，其将分的10000元又给了苏某。
4、证人黄某证言证明，其自1998年开始担任马场行政村副主任，2012年7月，行政村书记高广民、会计苏某、村主任王某丙约好在高广民家算帐，其到时已经算了帐了，每人分8000元，王治安分4000元、周敏2000元。研究好以后，没有付钱。其也不好问。在2012年底，具体几月份记不清了，苏某打电话让到他家领8000元，不知道他们领走多少，这8000元中有2000多元垫付了保险费开支了。
5、书证、高速料厂租地补偿结算清单、土地使用围让协议、补偿表、此项款分解到人花名单证明，马场行政村领取补偿款情况及上诉人高广民等人贪污公款的款项和名单，计款62188元。
（2）2008年，马场行政村村民楚恒新因为超生一事被魏岗镇政府追缴16800元社会抚养费，上诉人高广民多次催要未果。楚恒新委托其亲友张某找高广民说情，并交给张某10000元社会抚养费让其转交给高广民，并请求高广民不再追缴剩余的社会抚养费。张某在高广民家门口将这10000元社会抚养费转交给了高广民。上诉人高广民收下这10000元社会抚养费后未上缴到魏岗镇政府，据为己有。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、上诉人高广民供述证明，楚恒新因超生问题，镇里找他交2万元左右的社会抚养费，他当时交8000元左右，后来楚恒新的妹夫张某找到其拿10000元现金交给其。当时其没有把10000元交给镇计生办，请计生办人员吃饭，剩余的9000元被其自己开支了。
2、证人楚恒新证言证明，因违犯计划生育规定，当时镇政府要交16800元的罚款，高广民也多次催缴过，2008年具体时间记不清了，其拿10000元找到妹夫张某，让他找高广民说情，让只交这么多。张某拿着10000元就去找高广民了。
3、证人张某证言证明，2008年具体时间记不清了，楚恒新让其帮他去找高广民，说少缴点社会抚养费，后到高广民家门口的路边，给高广民10000元，高广民也没有给手续。
4、魏岗镇计生办情况说明证明，马厂村楚恒新未缴纳计划生育社会抚养费。
（3）2011年3、4月份，大江木业家具广场老板郭某在亳魏路翻建房屋，该房屋位于马场行政村辖区，建房过程中，由于没有建房手续被魏岗镇政府查处。为了能够顺利建房，郭某和其朋友金城乡村野味馆老板胡某一起到上诉人高广民家，送给高广民5000元现金，请高广民帮忙到镇政府协调建房事宜。之后，上诉人高广民帮郭某到镇政府协调建房事宜，并要求郭某交20000元耕地占用费，郭某在金城乡村野味馆门口交给高广民20000元现金耕地占用费，后高广民到镇政府缴纳了10000元耕地占用费，并开具了发票，剩余10000元现金被高广民占为己有。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、上诉人高广民供述证明，2011年3、4月份，郭某把亳魏路路边重建房屋，没有手续，通过胡某说情，到其家带了两条玉溪烟和五年陈、5000元现金。其找到镇里的李运学，李运学讲要交1万元的耕地费用，他通知胡某、郭某带2万元，其交镇政府1万元，剩余的1万元被其开支了。
2、证人郭某证言证明，2010年因建房的事，通过胡某送2条玉溪烟和2箱五年陈酒，5000元现金放在高广民家里。
3、证人胡某证言证明，2011年5月份，蒋庄行政村杨庄自然村的郭某因建房的事，让其给高广民说帮忙，一起到高广民家送2条玉溪烟、2箱五年陈和5000元现金，后来高广民又到其家说，让郭某再交耕地占用款2万元，交给高广民后，高广民也没有开收据。
4、谯政办（2011）130号文件，证明谯城区范围内土地耕地占用款的性质及如何管理情况。
（二）受贿的犯罪事实
上诉人高广民在担任亳州市谯城区魏岗镇马场行政村党支部书记期间，利用协助人民政府从事的其他行政管理工作的职务之便，在违章建房、违法用地整治、查处及新村建设过程中，收受他人贿赂共计71000元。具体如下：
（1）2011年3、4月份，魏岗镇马场行政村村民郑某准备在亳魏路路北自家老房屋翻建，建房申请需要行政村盖章，镇政府审批，为让上诉人高广民在建房方面给予关照，郑某托该村村民赵某到高广民家，送给高广民2000元盖盛祥超市购物卡，高广民收下这2000元购物卡后答应给予帮忙。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、上诉人高广民供述证明，2011年上半年，为郑某盖房子的事，托赵某到其家送2000元的购物卡被其消费。
2、证人郑某证言证明，2011年3月份左右，其家翻盖房子，通过赵某给高广民送2000元的购物卡，在高广民家送给高广民的。
3、证人赵某证言证明，2011年3月份帮洪刚为家中盖房子的事，到其家说给高广民买2000元购物卡，第二天他送给了高广民。
（2）2010年4月份左右，刘小艺在马场行政村高大新村其父亲的宅基地上建了一座临时幼儿园。由于经营规模逐渐扩大，上诉人高广民承诺允许刘小艺新建幼儿园一事一直没有落实，2012年3、4月份，刘小艺到高广民家中，送给高广民价值1000元的康奈鞋票请高广民帮忙，上诉人高广民收卡这1000元鞋票后答应给予帮忙。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、上诉人高广民供述证明，2012年3月份的一天下午，刘某想在高大新村建幼儿园，找其帮忙，到其家送两张康奈的鞋票，价值1000元。
2、证人刘某证言证明，2012年3、4月份，因为盖幼儿园的事情到高广民家送他两张康奈的鞋票，价值1000元。
（3）2011年3、4月份，大江木业家具广场老板郭某在亳魏路翻建房屋，该房屋位于马场行政村辖区，建房过程中，由于没有建房手续被魏岗镇政府查处，不允许建房。为了能够顺利建房，郭某和金城乡村野味馆老板胡某-
起到上诉人高广民家，送给高广民5000元现金，请高广民帮助其到镇政府协调建房事宜；高广民收下这5000元现金后给予了帮助。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、上诉人高广民供述证明，2011年3、4月份，郭某想把位于亳魏路路边房屋建几间新房，由于没有建房手续，找其帮忙，通过胡某到其家送5000元现金，2条玉溪烟，其当时不在家，是妻子谭现芝讲的。
2、证人郭某证言证明，2011年5月份，因在亳魏路上建房托胡某帮其送给高广民家5000元现金、2条玉溪烟，当时高广民没在家，他妻子谭现芝在家。
3、证人胡某证言证明，2011年5月份，蒋庄行政村郭某因在亳魏路上建房托其转给高广民一些现金和礼品，那天下午，郭某带2条玉溪烟、2箱五年陈找到他一起到高广民家送5000元现金和2条玉溪烟，放在高广民家，当时就高广民妻子谭现芝在家。
（4）2011年年初，王某甲斗（另案处理）找到高广民想要承包马场行政村高大新村外墙粉刷工程，并表示赚钱后会给上诉人高广民好处，上诉人高广民同意并将该工程交给王某甲斗承包。2011年上半年的-天，王某甲斗在领取第一笔工程款之后，到马场行政村村委会高广民办公室里，送给高广民20000元现金表示感谢。2011年7月份的一天，王某甲斗在领取工程款后，在魏岗镇邮政局门口王某甲斗的车内，送给高广民10000元现金表示感谢。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、上诉人高广民供述证明，2011年初，包工头王某甲斗看其新村刚建好，找到其想承揽新村建设中的外墙粉刷工程，之后，王某甲斗领到第一笔工程款后，到其办公室送给他20000元现金表示感谢，这笔钱被其个人花了。在2011年7月两人在位岗镇邮局见面，又给其10000元现金。
2、证人王某甲斗证言证明，2011年初，其找到高广民要做外墙粉刷涂料工程，与朋友孙某一起和高大新村苏某、吕明山、顿新建、王有才签订的协议，收到第一笔工程款后，在高广民的办公室送给高广民20000元现金表示感谢，高广民客气一下就收下了。在2011年7月份又送给高广民10000元现金。
3、证人孙某证言证明，其从事涂料粉刷工程，2011年初的一天，朋友王某甲斗打电话讲，高大新村有个外墙粉刷工程，问可愿意干，每平方10.5元，并说让给马场行政村报价每平方16元，除去工程款每平方10.5元外，剩余的都是王某甲斗的。按照王某甲斗的安排最后谈好13.5每平方，签订的协议。从苏某那里拿到15万元的工程款，其拿48000元感谢王某甲斗。
4、工程施工合同及付款凭证证明，马厂村民委员会与孙某签订施工合同。
（5）2012年年初，王某甲斗找到上诉人高广民想要承包高大新村的监控安装工程，并承诺事后给高广民好处，高广民同意，并将工程交给王某甲斗承包。2012年7月份的一天，王某甲斗在马场行政村村委会外王某甲斗车内，送给高广民6000元现金表示感谢。2012年12月份的一天，王某甲斗在马场行政村村委会外王某甲斗的车内，送给高广民7000元现金表示感谢。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、上诉人高广民供述证明，2012年初，王某甲斗又找到其谈监控安装工程，并说赚了钱不会亏了其。其同意把工程交给王某甲斗做，并让王某甲斗找会计苏某和村民代表吕明山、顿新建谈监控的事。安好监控以后，同年7月份一天，王某甲斗打电话找其说有事，在村委会外王某甲斗的车上，王某甲斗拿6000元说从苏某那里领10000元，这6000元给其表示感谢，其收下了。12月份的一天，在车上又送给其7000元，这13000元被其开支了。
2、证人王某甲斗证言证明，2011年下半年，其向高广民建议更换村里的监控设备，赚钱了不亏他，和朋友修中和谈好安装监控的价格并签订的协议，要工程款后，给高广民打电话，在村委会外自己的车上，送给高广民6000元表示感谢。在12月份，又给高广民打电话在魏岗镇邮电局见面，在其车上送给高广民7000元，当时高广民客气一下就下车走了。
3、证人修中合证言证明，2012年初其朋友王某甲斗打电话说魏岗镇马厂高大新村要安装监控。经过王某甲斗和行政村谈好价格，让其给人家留点降价的空间，价格约定是43620元。其和马厂村结清帐要16000元，其余30000元是行政村给王某甲斗打的借条，其他事情就不清楚了。
4、工程合同、收据凭证证明，高大行政村与修中和签定安装监控的合同内容。
（6）2010年，王某乙找到上诉人高广民，想承包马场行政村高大新村水泥路及下水道工程，上诉人高广民同意并将工程交给王某乙承包。2011年4、5月份的一天，为感谢高广民将工程交给自己承包，王某乙在亳魏路和高大新村主路交叉口卫生室旁，送给高广民10000元现金表示感谢。2011年3、4月，王某乙找到上诉人高广民想要承包马场行政村土地复垦工程，上诉人高广民同意并将工程交给王某乙承包。2011年中秋节前的一天，为感谢高广民将工程交给王某乙承包，王某乙在魏岗镇政府院内王某乙的车上，送给高广民10000元现金表示感谢。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、上诉人高广民供述证明，2010年下半年，王某乙说想承揽新村中的道路及下水道工程，与行政村签定的协议。在2011年4、5月份的一天，王某乙打电话约在高大新村的路口见面，在王某乙的车上给其10000元表示感谢。在2011年3、4月份王某乙承包老村庄的工程，中秋的前一天，王某乙打电话在镇政府院内王某乙的车上送其10000元现金，这些钱被自己开支了。
2、证人王某乙证言证明，2010年至2012年之间，先后承包了马厂行政村高大新村的辅助路面、下水道等工程，先后两次送给高广民现金计款20000元表示感谢。
3、施工合同书、中标通知书、协议书、验收报告、收款凭证、魏岗镇委员会文件证明，王某乙承包该工程的事实。
本案的综合证据如下：
1、书证，证明上诉人高广民担任中共马厂村党总支书记的基本情况。
2、户籍证明，上诉人高广民的年龄、身份等基本情况。
3、谯人常（2013）4号文件证明，2013年4月3日谯城区第十六届人民代表大会常务委员会第九次会议决定，接受高广民辞去谯城区第十六人民代表大会代表职务的请求。
4、谯城区纪律检查委员会暂予扣留、封存物品登记表证明，2013年5月2日暂扣高广民128360元。
5、2013年7月30日中共亳州市谯城区纪委检查委员会证明，根据群众举报，经领导批示，谯城区纪委于2013年3月对群众来信反映魏岗镇马场村党总支部书记高广民贪污受贿等问题进行调查，调查期间，高广民能够积极配合调查组工作，主动向调查组交待其本人在工作期间违纪违法问题，并积极退出违法所得14.336万元（包含暂扣的128360元），调查组根据高广民交待材料进行了调查核实，经查属实。
6、中共亳州市谯城区委办公室谯办（2011）51号文件及谯城区魏岗镇魏发（2011）32号文件，证明《亳州市谯城区城市规划区范围内制止违法建设、违法用地暂行办法》的通知，村（社区）在违章建房、违法用地整治工作中具有巡查、上报及其他应当履行的职责及村级组织在在新村建设中的职责。
7、2013年8月31日中共魏岗镇委员会关于高广民具体工作的报告证明，高大新村建设中，表现良好，请求对其酌情从宽，让高广民悔过自新。
上述证据，均经庭审举证、质证，本院予以确认。
对高广民提出的上诉理由及辩护人所提辩护意见，经查：本案涉及的村民集体土地租赁款及卖地款，应属于村民集体的款项，其村委员会成员从事的、属于村民自治范围内的、管理村公共事务的工作，不属于协助人民政府从事的行政管理行为，不符合贪污罪的构成要件，对此部分依法应认定为职务侵占罪，关于此节上诉理由及辩护意见予以采纳；又经查：农村基层组织协助政府管理、发放未入村集体账目土地补偿款的行为，应属于协助人民政府从事的行政管理行为，依法应认定为贪污，关于此节上诉理由及辩护意见不予采纳；又经查：高广民伙同他人研究私分上述三款项时，实际未完全占有该款项，应按照实际领取的数额计算犯罪数额，且上述款项发生混同，按照有利于被告人的原则，依法认定职务侵占及贪污的犯罪数额，关于此节上诉理由及辩护意见予以部分采纳；又经查：原判认定的第三起受贿，系高广民协调村民之间的纠纷，属于村民自治的行为，不应认定为犯罪，关于此节上诉理由及辩护意见予以采纳，但不影响其受贿罪部分的量刑；又经查：在案证据证实，高广民作为行政村党支部书记，其所在村级组织具有协助政府从事新农村规划与建设、协助政府对违章建房、违法用地整治工作中具有巡查、上报及其他应当履行的职责，属于协助人民政府从事的其他行政管理工作，依法应认定为其他依照法律从事公务的人员，原判关于第二、三起贪污及其他六起受贿部分的定性准确，关于此节上诉理由及辩护意见不予采纳；又经查：关于原判认定的第七起贪污犯罪数额，有高广民在侦查阶段的供述及证人王某乙的证言及其他书证在案证实，且能够相互印证，足以认定，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳；又经查：中共亳州市谯城区纪委出具的情况说明证实，本案案发系纪委根据群众举报高广民贪污、受贿的线索对高广民进行调查并移交侦查机关，其不具有自首的构成要件，依法不应认定为自首，仅能认定其具有为坦白情节，故对该节上诉理由及辩护意见不予采纳。
本院认为：上诉人高广民在担任亳州市谯城区魏岗镇马场行政村村委会干部期间，利用职务上的便利，伙同他人将属于集体的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；其在协助政府从事行政管理活动过程中，利用职务之便，个人及伙同他人共同侵吞公款，占为己有，其行为又构成贪污罪；其协助人民政府从事的其他行政管理工作过程中，又非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为又构成受贿罪，应予数罪并罚。在侦查期间，其主动交待违纪违法问题，系坦白，可以从轻处罚。案发后，其积极退出违法所得，可酌情从轻处罚。综上，根据上诉人高广民犯罪的事实、犯罪的情节、性质和对社会所造成的危害程度等，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项、《中华人民共和国刑法》二百七十一条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第六十九条第一款及《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款解释》、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百二十五条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持亳州市谯城区人民法院（2014）谯刑初字第00264号刑事判决第（二）项，即：违法所得予以追缴，上缴国库；
二、撤','2018-09-21
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