福建省闽清县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)闽0124民初946号
原告：冉瑞强，男，1983年11月10日出生，汉族，住贵州省凤冈县。
委托诉讼代理人：吴作哲，福建信得律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈雅平，福建信得律师事务所实习律师。
被告：毛起澄，男，1965年9月13日出生，汉族，住福建省闽清县。
委托诉讼代理人：郭学金，福建学金律师事务所律师。
委托诉讼代理人：姚兴禄，福建学金律师事务所律师。
被告：吴位川，男，1953年5月18日出生，汉族，住福建省闽清县。
委托诉讼代理人：许传清，福建扬航律师事务所律师。
原告冉瑞强与被告毛起澄、吴位川提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告冉瑞强及其委托诉讼代理人吴作哲、陈雅平，被告毛起澄及其委托诉讼代理人郭学金、被告吴位川的委托诉讼代理人许传清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
冉瑞强向本院提出诉讼请求：1.毛起澄支付冉瑞强医疗费3952.92元、住院伙食补助费3500元、必要的营养费5000元、护理费39600元、残疾赔偿金72028元、鉴定费1800元、误工费49087.26元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、被抚养人生活费25821.7元，合计206789.88元，吴位川承担连带赔偿责任；2.毛起澄、吴位川承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年10月24日晚，冉瑞强与毛起澄（房屋基础建设负责人），在吴位川家里从事房屋建设施工，冉瑞强负责泥水工工作，当晚八时左右，工友操作吊机工作时，后因吊机突然损坏失灵，水泥斗车瞬间坠落砸伤冉瑞强头部，受伤后冉瑞强在毛起澄和部分工友的帮助下送往间清县医院救治，后因伤情严重转送至中国人民解放军第四七六医院住院治疗。医院诊断为：1.创伤性特重型颅脑损伤：（1）脑疝；（2）左侧额颞顶部硬膜下及硬膜外血肿；（3）脑挫裂伤；（4）蛛网膜下腔出血；（5）左侧颞顶骨骨折；（6）右顶部头皮挫裂伤；（7）头皮血肿。2.吸入性××。住院医疗费部分已由毛起澄支付。2017年4月28日经福建行健司法鉴定所鉴定出具闽行健司鉴所（2017）临（伤残）鉴字第A0182号《司法鉴定意见书》鉴定原告伤残属十级伤残，误工期为280日、护理期为150天、营养期为120天。综上，根据案件事实和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，毛起澄应赔偿冉瑞强：一、医疗费3952.92元（自垫，其余毛起澄支付部分的医疗费票据已经由毛起澄收走），二、住院伙食补助费3500元（70天×50元/天=3500元）、必要的营养费5000元、护理费39600元【180元/天×（20+50+150）天=39600元】、残疾赔偿金72028元（36014元/年×20年×0.1=72028元）、鉴定费1800元、误工费49087.26元【51191÷364（相近行业人员平均工资）×350天=49087.26元(医嘱建休280天+住院70天=350天)】、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、被抚养人生活费25821.7元(父亲:12911元/年×16年÷3人×0.1=6885.5元;母亲:12911元/年×17.6年÷3人×0.1=7574.5元;儿子:12911元/年×(18-5.4)年÷2人×0.1=8133.9元;女儿:12911元/年×(18-13)年÷2人×0.1=3227.8元)，以上合计206789.88元。另后续治疗费待实际发生后再行主张。冉瑞强是毛起澄的雇员，在吴位川家里从事房屋建设，因吴位川将房屋建设发包给不具备施工资质的毛起澄，因此，吴位川对毛起澄雇请的人员在施工过程中受到的事故伤害，承担连带责任。
毛起澄辩称，一、冉瑞强对损伤事故发生负有明显过错责任，应承担30%责任。冉瑞强在施工过程中佩戴耳机听音乐，不尽安全防患义务，且冉瑞强不按规程佩戴安全帽。二、答辩人因冉瑞强住院已经支付医疗费280633.35元（包括交通费980元、预付生活费2100元，包含吴位川由其转支付20000元），该费用应计列冉瑞强总损失中，由各责任方按责任比例分担。答辩人作为雇主，扣减吴位川作为房屋所有权人应分担的选任过失责任比例后，答辩人承担的合理责任比例应当是50%，对于答辩人按责任多支出的费用部分，答辩人诉请保留返还的权利。三、冉瑞强的多项诉请没有依据或请求不合理，应予以修正。冉瑞强是农村居民，2016年3月26日起才租住闽清县××××路，至事故发生时，临时租住未满7个月，应按照农村居民标准予以赔偿。
吴位川辩称，一、答辩人与毛起澄是一种加工承揽法律关系，答辩人作为定作人，毛起澄作为承揽人，承揽人在完成过程中对第三人或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任即答辩人不承担赔偿责任。答辩人在建房过程中，将每一层屋面倒水泥工序中的水泥搅拌及搅拌后水泥输送到屋面的工作由毛起澄加工承揽，承揽过程中的人员雇佣和设备及管理均由毛起澄负责，毛起澄完成工作成果后交付给答辩人，答辩人支付款项。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任即答辩人不承担本案的赔偿责任。二、本案冉瑞强是毛起澄雇佣的，他们之间是雇佣与被雇佣关系，冉瑞强与答辩人吴位川不存在法律关系。毛起澄应对冉瑞强受伤损失承担相应的赔偿责任，答辩人不应对冉瑞强承担责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。据此，本案冉瑞强是毛起澄雇佣的，他们之间是雇佣与被雇佣关系，冉瑞强与答辩人吴位川不存在法律关系。毛起澄应对冉瑞强受伤损失承担相应的赔偿责任，答辩人不应对冉瑞强承担责任。三、冉瑞强在本案事件发生过程中，因没有戴安全帽，且没有尽到安全注意义务，本身对事件的发生也具有明显过错，应自行承担一定的责任，根据本案冉瑞强的过错程度，应自行承担40%的责任。四、冉瑞强下列主张缺乏依据或主张偏高，请求应予驳回。1.医疗费，应当以治疗医院出具的姓名为冉瑞强本人的正式发票计算为准；2.住院伙食补助费应以30元/天计算；3.营养费，根据冉瑞强的伤情，酌情在2000元之内；4.护理费，首先，护理期限只能计算到住院天数70天。根据法律规定，护理期限以实际住院为准，出院后需要护理的，依照治疗医院的医嘱。本案冉瑞强出院后，治疗医院没有医嘱需要他人护理，目前法律没有规定司法鉴定机构评定的护理期限可以作为法院定案依据。因此，冉瑞强主张出院后的护理费缺乏依据，应予驳回；其次，冉瑞强主张护理费180元/天缺乏依据的，因冉瑞强系农村居民，每天只能按90元/天计算；5.残疾赔偿金，冉瑞强主张按照城镇居民标准是缺乏依据的。首先，根据冉瑞强的户籍，其生活居住在农村，应按农村居民标准主张；其次，根据冉瑞强提供的房屋租赁协议书和闽清县梅城镇城关村委会的证明来看，该证据的真实性存疑，证明也没有负责人或经办人签名，缺乏证据的形式要件，该证据也无法证明冉瑞强生活居住在城关达一年以上；6.鉴定费，因冉瑞强申请鉴定误工期、护理期和营养费，根据目前法律规定，鉴定机构对误工期、护理期和营养费作出的鉴定结论是不能作为案件的定案依据，因此，冉瑞强为误工期、护理期和营养费所花的费用只能自行承担；7.误工费，与护理费同理，首先，根据目前法律规定，原告的误工期限只能计算至住院期限，如果有残疾的，最多也只能计算到定残前一天，计算定残前一天也只有184天，而不是冉瑞强凭鉴定机构鉴定的主张的280天。其次，冉瑞强主张误工费按相近行业人员平均工资51191元/年缺乏依据，只能按农村居民每天90元；8.精神损害抚慰金，根据冉瑞强的伤情及过错，精神损害抚慰金酌情在3000元范围内；9.交通费，酌定在500元范围内；10.被抚养人生活费，首先，冉瑞强提供的当地村委会的证明，证明其母亲卧病在床，只有当地村委会的证明，没有医院及病历的相关证据，无法予以证明其事实的存在。其次，冉瑞强父母虽然已达到退休年龄，但并不能证明其已丧失劳动能力，且没有生活来源；第三，冉瑞强只构成十级伤残，没有丧失劳动能力，完全有能力来抚养其子女；五、事件发生后，出于人道主义，答辩人通过毛起澄也支付给冉瑞强医疗费20000元。综上，鉴于以上具体情况，答辩人与毛起澄是一种加工承揽法律关系，毛起澄在完成过程中对冉瑞强造成损害，答辩人作为定作人不应对冉瑞强损害承担赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.”医院票据五张”，证明部分医药费5234.57元由冉瑞强自行垫付。其中收费票据编号”161214174601”费用124.46元姓名为王代芬不是冉瑞强，不予采纳，采纳医疗费5110.11元；2.闽行健司鉴所（2017）临（伤残）鉴字第AO182号司法鉴定书，证明冉瑞强伤残等级为十级、误工期为280天、护理期180天、营养期120天。伤残等级双方均无异议，予以采纳；对误工期、护理期、营养期的评定，综合考虑冉瑞强出院记录及脑部受伤情况，予以采纳；3.房屋租赁协议书、房东身份证及城关村居委会证明，证明冉瑞强居住地址属于城镇、赔偿应当按照城镇标准。根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第九条”公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地。但住医院治病的除外”、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条”赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”的规定，冉瑞强从2016年3月26日租赁在陈锦新家，至事故发生时即2016年10月24日总共才七个月，不符合公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地的规定，为此，冉瑞强住所地为户籍所在地，赔偿金只能按农村标准；4.医疗费票据6张、交通费票据3张，证明毛起澄因冉瑞强受伤住院而垫付各项费用280633.35元（其中闽清县医院费用1226.18元、转院救护车费用380元、四七六医院门诊费用9029.06元、四七六医院第一次住院医疗费203160.56元、四七六医院第二次住院医疗费58737.26元、包车费600元、出院后毛起澄向冉瑞强支付住院伙食补助费2100元）。转院救护车费用380元，毛起澄未提供票据不予采纳；包车费600元未提供正式票据且冉瑞强否认毛起澄支付该费用，真实性无法确认不予采纳，其他冉瑞强无异议，予以采纳。
毛起澄申请证人陈某、田某、刘某、吴某、黄某出庭作证，证明2016年10月24日冉瑞强工作期间未佩戴安全帽、耳朵塞耳机听音乐事实。5个证人中有4个证人均证实2016年10月24日冉瑞强工作期间未佩戴安全帽、耳朵塞耳机听音乐的事实，且其中有4个证人是其贵州老乡，有1个证人系冉瑞强同一个村民小组。为此，毛起澄认为冉瑞强工作期间未佩戴安全帽、耳朵塞耳机听音乐对事故的发生存在过错的辩解符合事实，予以支持。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
毛起澄承包吴位川厝水泥地板浇铸工程，冉瑞强系毛起澄雇请水泥地板浇铸工程的员工。2016年10月24日晚，毛起澄在吴位川厝进行水泥地板浇铸建设施工，冉瑞强工种为负责挂斗车，当晚八时左右，工友操作吊机工作时，因吊机突然损坏失灵，水泥斗车瞬间坠落砸伤冉瑞强头部，受伤后冉瑞强先送往闽清县医院救治，后因伤情严重转送至中国人民解放军第四七六医院住院治疗70天（二次）。医院诊断为：1.创伤性特重型颅脑损伤：（1）脑疝；（2）左侧额颞顶部硬膜下及硬膜外血肿；（3）脑挫裂伤；（4）蛛网膜下腔出血；（5）左侧颞顶骨骨折；（6）右顶部头皮挫裂伤；（7）头皮血肿。2.吸入性××。出院医嘱：1.注意休息、加强营养；2.继续口服药物巩固治疗；3.术后三个月来院行颅脑修补、定期复查肝肾功能；4.门诊随访。支付住院医疗费261897.82元（二次）、门诊费15365.93元（其中，毛起澄支付252153.64元、吴位川支付20000元、冉瑞强支付5110.11元），毛起澄还支付冉瑞强住院生活补助费2100元。2017年4月28日经福建行健司法鉴定所司法鉴定意见书出具闽行健司鉴所（2017）临（伤残）鉴字第A0182号《司法鉴定意见书》鉴定原告伤残属十级伤残，误工期为280日、护理期为150天、营养期为120天，支付鉴定费1800元。经查，冉瑞强家庭情况：父亲冉正刚（1953年4月18日出生）、母亲祝文碧（1955年1月14日出生）、妻子王代芬（1984年12月7日出生）、长子冉宏（2012年1月15日出生）、长女冉丽（2004年7月25日出生）；冉瑞强在工作期间未按规定佩戴安全帽、耳朵塞耳机听音乐，毛起澄未取得从事水泥地板浇铸工程的资质。
本院认为，冉瑞强系毛起澄雇请从事吴位川厝水泥地板浇铸工程中受伤，双方均不持异议本院予以确认。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，冉瑞强诉讼请求中经审查合理的费用有：1.医疗费277263.75元；2.住院伙食补助费2100元（70天×30元/天）；3.营养费，医疗机构医嘱有加强营养酌情采纳2800元；4.护理费，护理天数按鉴定机构的评定时间180天（包含住院时间），以农林牧渔业平均工资标准45764元/年，采纳护理费22563元（180天×125.35元/天）；5.残疾赔偿金29998.4元（14999.2元/年×20年×0.1）；6.鉴定费1800元；7.误工费，误工时间按鉴定机构的评定时间280天（包含住院时间），以农林牧渔业平均工资标准45764元/年，采纳误工费35098元（280天×125.35元/天）；8.精神损害抚慰金采纳5000元；9.交通费采纳1000元；10.被抚养人生活费冉瑞强主张符合规定（父亲6885.5元、母亲7574.5元、二个子女11361.7元，累计25821.7元），予以采纳；以上各项合计403444.85元。
综上所述，冉瑞强作为从事危险行业的雇员，未按规定佩戴安全帽、工作期间耳朵塞耳机听音乐对事故的发生、损失的扩大存在过错，应承担15%损失责任即60517元；水泥地板浇铸工程是高危险行业，承包方应具备相应资质，发包方吴位川将该工程发包无资质的毛起澄，在选任上存在过错应承担15%责任即60517元，扣除已支付20000元还应支付40516元；毛起澄作为冉瑞强的雇主，对雇员从事雇佣活动中受到人身损害，应承担70%责任即282410.85元，扣除已支付的254253.64元，还应支付28157.21元。作为发包人吴位川，应当知道接受发包的雇主毛起澄没有相应资质而发包其施工，应与雇主毛起澄承担连带赔偿责任。对冉瑞强后续治疗费，待费用发生后可另行主张权利。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条、第十七条至第二十五条、第二十八条、第三十条及最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第九条规定，判决如下：
一、毛起澄应于判决生效之日起十日内赔偿冉瑞强医疗费等费用28157.21元（已扣除支付部分）；吴位川对毛起澄赔偿冉瑞强款项承担连带赔偿责任；
二、吴位川应于判决生效之日起十日内赔偿冉瑞强医疗费等费用40516元（已扣除支付部分）；
三、驳回冉瑞强其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4402元，由毛起澄、吴位川分别负担269元，冉瑞强负担3864元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于福州市中级人民法院。
审 判 长 俞桂天
人民陪审员 江玉莺
人民陪审员 翁新磊
二〇一七年七月五日
书 记 员 潘楚楚
附本案引用的主要法律条文
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条……《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。……
申请执行提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条”申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”