湖北省荆门市掇刀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0804刑初28号
公诉机关荆门市掇刀区人民检察院。
被告人周佑华，男，1968年7月13日出生于湖北省荆门市，住湖北省荆门市掇刀区。因犯非法经营罪于2015年5月14日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
辩护人万明龙，湖北京中金律师事务所律师。
辩护人何飞，湖北新天律师事务所律师。
荆门市掇刀区人民检察院以掇检刑诉[2016]153号起诉书指控被告人周佑华犯非法经营罪，于2017年3月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭审理了本案。荆门市掇刀区人民检察院指派检察员肖俊莉、代理检察员刘丹出庭支持公诉，被告人周佑华及其辩护人万明龙、何飞到庭参加诉讼。本案经合议庭评议现已审理终结。
荆门市掇刀区人民检察院指控，2014年6月至2016年5月间，被告人周佑华先后以租��的荆门市掇刀区南京路莲花小区以及自有房屋荆门市掇刀区商城东路作为荆门市万帮贸易有限责任公司（以下简称万邦公司）经营场所，通过在都市前沿报刊登广告，在荆门市中天街发放业务名片等方式公开承揽信用卡套现、代为还款（俗称“养卡”）业务，先后雇佣周某某、徐某某进行套现、养卡业务操作，利用POS机以虚构交易等方式为信用卡持卡人套现、养卡，从中收取刷卡金额0.5%-0.8%的手续费牟利。
2014年6月1日至2016年5月19日，被告人周佑华使用荆门市万帮贸易有限责任公司名义申办的商户名称为荆门市万帮贸易有限责任公司、以康某名义申办的商户名称为长寿镇好润多连锁超市、田野种苗等31部POS机，以及从袁某某、李某某、易某某等人处获得的商户名称为武汉天富便利超市、荆门市幸科电子有限公司、荆门市祥瑞农业有限责任公司等6部POS机，经营信用卡刷卡套现、养卡业务，为他人累计刷卡总金额为人民币241675897.91元，收取手续费获利人民币1351508元。
上述指控，公诉人当庭宣读了证人证言、被告人供述、出示了相关书证等证据证实，由此认为，应当以非法经营罪追究被告人周佑华的刑事责任。
被告人周佑华及其辩护人提出以下辩解、辩护意见：1、被告人周佑华利用POS机为信用卡持卡人进行养卡、套现不构成非法经营罪以及该行为没有违反国家规定；2、被告人周佑华利用POS机经营养卡、套现业务均以银行转账的方式完成，不是直接支付现金，故不属于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第七条规定的向信用卡持卡人“直接支付现金”的情形，按���罪刑法定的刑法原则，该行为不构成非法经营罪；3、对法律认识发生分歧时应遵循存疑时有利于被告人原则做出对被告人有利的结论；4、被告人周佑华经营信用卡养卡、套现业务的目的是为了牟利，但在实际经营过程中处于亏损状态，起诉书指控其获利1351508元不属实；5、被告人周佑华为信用卡持卡人养卡的行为是民间借贷，属民事法律关系的调整范畴；6、养卡可以帮助信用卡持卡人维持征信，是对社会有益的行为。
经审理查明，2014年6月至2016年5月间，被告人周佑华先后以荆门市掇刀区南京路莲花小区以及商城东路作为荆门市万帮贸易有限责任公司经营场所，通过广告宣传等方式公开承揽信用卡套现、代为还款（俗称“养卡”）业务。其先后雇佣周某某、徐某某等人利用POS机以虚构交易的方式为信用卡持卡人套现、养卡并从中收取刷卡���额0.5%-0.8%的手续费牟利。
2014年6月1日至2016年5月19日，被告人周佑华使用荆门市万帮贸易有限责任公司名义申办的商户名称为荆门市万帮贸易有限责任公司、以康某名义申办的商户名称为长寿镇好润多连锁超市、田野种苗等31部POS机，以及从袁某某、李某某、易某某等人处获得的商户名称为武汉天富便利超市、荆门市幸科电子有限公司、荆门市祥瑞农业有限责任公司等6部POS机，用于经营信用卡刷卡套现、养卡业务，累计为他人刷卡人民币241675897.91元，收取手续费人民币1351508元。
另查明，2016年5月18日，民警在荆门市东宝区长宁大道金宁小区将被告人周佑华抓获。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、涉嫌洗钱等犯罪案件线索移送表、《关于荆��市万帮贸易有限责任公司可疑交易的报告》、荆门市公安局经侦支队接转案件审批表、接处警工作登记表、受案登记表证实：2015年6月8日，中国人民银行荆门市中心支行反洗钱科发现荆门市万帮贸易有限责任在短期内频繁发生刷卡交易，资金转入后迅速转给个人，触发了该行《M2：对公-
商户套现》监控系统，遂将涉嫌犯罪的线索移交荆门市公安局。2016年4月25日，荆门市公安局对此案立案侦查。
2、抓获经过证实：2016年5月18日，民警在荆门市东宝区长宁大道金宁小区将被告人周佑华抓获。
3、POS机申办商户的工商登记注册信息、公司注册数据、荆门市万帮贸易有限责任公司等37部POS机的申办资料及经营数额证实：荆门市万帮贸易有限责任公司于2014年3月26日注册成立，法定代表人周佑华，经营范围是汽车销售，建筑设备租赁服务，装饰设计施工和投资咨询服务；荆门正佑生态农业有限公司，法定代表人周佑华；荆门市众帮汽车贸易有限公司，法定代表人康某；荆门市幸科电子有限公司，法定代表人李某某；荆门市祥瑞农业有限责任公司，法定代表人易某某；荆门市绿韵苗木有限公司，法定代表人刘某某；荆门市林之绿生态农业有限公司，法定代表人徐某某1；荆门市楚顺石料厂，法定代表人李某。37部POS机申办数据及交易清单。
4、证人徐某某、周某某的证言证实：其系万帮公司员工，公司的法定代表人是周佑华，其在公司负责信用卡养卡业务。公司注册地址在掇刀区南京路，办公地点在掇刀区商城东路澳克士灯具店二楼和城区南台联家置业的门面，营业执照经营范围是汽车及零配件销售、建材销售、建筑设备租赁服务，实际做信用卡套现、养卡，借贷、��手架租赁等业务。客户通过熟人介绍或者广告宣传来公司进行养卡套现。万帮公司先后使用华润超市、多方达、惠民电器、老邻居超市等几十部POS机用于信用卡养卡套现，养卡、套现没有真实的消费和货物交易。养卡、套现的周转资金一部分是周佑华自己的，一部分是周佑华借的或者用别人的信用卡套取的资金（套取的资金每月养卡一次）。为避免银行怀疑刷卡交易的真实性，其将套现养卡金额1万元以上的交易都分在两个及以上POS机上操作完成，超过5万元的分两天及以上时间操作完成。养卡套现收取客户刷卡金额的0.5%-0.8%的手续费。徐某某保管使用的6个网银U盾用于养卡套现（即用这些个人账户网银U盾将账户上的钱转到客户的信用卡上还透支款或用来转账支付客户套现的钱）。万帮公司养卡的资金主要是用康某农信社账户6210XXXXXXXXXX31的卡转入客户要养的��用卡上，然后通过POS机刷卡到绑定的银行卡上，第二天从绑定的银行卡上把资金提出来，需要养卡再把钱转到康某农信社账户上循环使用，每天在汇总的时候多余的钱转入周佑华工行6222XXXXXXXXXXXX768卡上。
5、证人王某某的证言证实：其于2016年4月14日到万帮公司上班，周佑华是老板，徐某某负责信用卡养卡、套现，会计是刘某某1，车贷业务员是周某某、覃文龙负责股票投资。公司营业执照上的经营范围是汽车贸易，实际从事的是信用卡套现、养卡业务，刷卡没有真实的货物、服务交易。信用卡套现、养卡所需的资金都是周佑华筹集的。套现、养卡金额超过1万元的收取刷卡金额0.8%的手续费，低于1万元的收取刷卡金额的1%的手续费，第二天支付套现款的收取50元手续费。为防止银行对养卡、套现的监控，其经常分多个POS机多次刷卡或者��几天时间完成。
6、证人刘某某1的证言证实：2013年至今，其在周佑华成立的万帮公司做会计，公司营业执照上的经营范围是汽车、配件销售等，实际做的是没有真实货物、服务交易的信用卡套现、养卡业务。信用卡套现、养卡所需要的资金都是周佑华筹集的，一部分是周佑华自己的钱，一部分是借来的，还有一部分是借得别人的信用卡并将信用卡里面的钱套取出来的。公司在都市前沿报刊上刊登过信用卡养卡、套现的广告。其在公司负责报税、银行账户开户、账目整理，徐某某负责养卡、套现及手续费的保管，周某某负责车贷。其在每个月月底根据徐某某提供的经营情况登记经营资料，计算纯利润。从2014年12月至2016年4月套现、养卡纯利润为66.5314万元。万帮公司用于套现、养卡的POS机很多，有几部POS机被银行发现交易异常后，周佑华安排其将被银行停用的POS机退回给银行。其没有注册过荆门市东宝区美的电器经营部和荆门市东宝区昌佳加油站，可能是周某某以其名义申办了2部POS机，银行卡和U盾也都放在徐某某那里。
7、证人向某某的证言证实：其与周某系夫妻关系。2013年至今，其在周佑华经营的万帮公司负责经营脚手架出租业务，脚手架的出租都是现金交易，不刷POS机，其将获利扣除自己的工资外全交给老板周佑华。2015年1月，周佑华骗取其爱人的身份证在工行申办了一部POS机，后被其爱人发现后拿到银行销户了。万帮公司还经营信用卡套现、养卡业务，都市前沿上留的套现、养卡的联系方式两部座机放在其脚手架经营部里，当有人咨询信用卡套现、养卡业务时，其就告诉客户万邦公司的地址。
8、证人周某的证言证实：其与向某某是夫妻，都是���帮公司员工，万帮公司经营POS机套现、养卡以及脚手架的出租业务。2014年6月，周佑华将其身份证骗走在工行申办了一部POS机，同时绑定了银行卡、U盾。其在公司看到一张刷卡小票是自己的名字便找周佑华询问，周佑华承认用其身份证办理了POS机，其将POS机、银行卡、U盾拿到银行销户了。其爱人上班的地点没有安装POS机，脚手架出租业务都是现金结算。
9、证人李某某的证言证实：其于2012年注册成立了荆门市幸科电子有限公司，并在银行办理了POS机。2013年9、10月份，其将POS机及绑定的银行卡、U盾等一并交给了周佑华走流水。2014年9月，其凭借该POS机上交易流水在工行石化支行申办了300万元的逸贷。
10、证人易某某的证言证实：其系荆门市祥瑞农业有限责任公司法定代表人。2014年5、6月份左右，其以公司名义在工行申办了一部POS机借给了周佑华使用。后来，银行发现该POS机交易异常予以收回。其有一张5万元额度的农行信用卡（4637XXXXXXXX1577），在2015年1月10日至4月10日，找周佑华养卡、套现13笔，刷卡金额共计459007元。
11、证人康某的证言证实：其于2009年开始一直在天鹅路的无限极专卖店做产品销售。2014年，其将身份证借给周佑华到银行开户走资金还将办理的银行卡和U盾交给了周佑华，其没有使用过。其本人亦没有开设康某电器经销部商户。
12、证人李某的证言证实：2011年，其注册成立了荆门市楚顺石料厂。2014年下半年，其通过王某以楚顺石料厂的名义办理了一部POS机及网银U盾，办下来后就一直放在王某那里，其本人没有使用过。
13、证人袁某某的证言证实：2014年5、6月份，其在万帮公司做房贷业��员，10月的时候，其在武汉申办了一部POS机（天富便利超市），其本人没有使用过，直接借给了周佑华，周佑华在其做房贷业务时给其多0.5%的提成。2015年其从万帮公司离职时就将POS机收回了。
14、证人徐某某1的证言证实：2015年9月份，其与周佑华注册成立了荆门市林之绿生态农业有限公司和荆门市正佑生态农业有限公司，其系林之绿公司法人，周佑华是正佑公司法人，成立公司都是为了在浦发银行办信用卡，但最后信用卡没办成，都申办了POS机的，两个公司都没开展业务，POS机都是周佑华拿着在用。
15、证人胡某某的证言证实：荆门市掇刀区好宜家超市和荆门市东方百货浦东路超市的两部POS机都是周佑华用其名义申办的，其没开过这两家超市。
16、证人陈某某的证言证实：其于2014年在��口银行申办了银行卡和U盾并交给周佑华。其没有注册过杨家金旺角加油站、荆门市丰丰超市、荆门市奥克斯专卖店，以上述商户绑定的POS机应该是周佑华使用其身份证和银行卡申办的。
17、证人范某某的证言证实：2015年5、6月份的时候，其在交通银行申办了信用卡，后将身份证、银行卡、U盾以及照片（其本人手持身份证的正面照）交给了杨某帮助走下流水。后来有警察找其核实此事，杨某告诉其用其的身份信息办理了POS机的，是掇刀的周老板办的。荆门市东宝区华润生活超市、荆门市东宝区多方达电器商场、荆门市华润生活超市、荆门市多方达电器卖场这四家商户都不是其注册的，也没有以这四家商店申办POS机。
18、证人杨某的证言证实：与范某某证言相印证。另证实其将范某某的银行卡、身份证及照片交给了周���某，让周某某帮忙走流水，并用范某某的身份信息办理了两部POS机。
19、证人卢某的证言证实：其于2013年认识周佑华之后，得知周佑华经营信用卡养卡业务，其找周佑华养过信用卡、套过现。其中，中行、建行信用卡（4096XXXXXXXX7792、5324XXXXXXXX5831）养卡、套现共61笔，合计801534元，其按刷卡金额的0.5%支付手续费。
20、证人陈某的证言证实：其有一张透支额度为20万元的农行信用卡（4367XXXXXXXX4249遗失后补卡4367XXXXXXXX4763），当其在广告小卡片上得知周佑华经营信用卡套现、养卡业务后，在周佑华持有的POS机上养卡、套现56次，累计交易金额1566555元，其按照刷卡金额的0.75%支付手续费，大约支付了1.2万元。
21、证人陈某某1的证言证实：2015年4月，其将自己申办的工行、农行信用卡（5105XXXXXXXX0276、4637XXXXXXXX7888），借给朋友李某某1找周佑华办理了7次信用卡套现业务，累计金额144840元，手续费是按刷卡金额的0.8%支付的。
22、证人方某的证言证实：其将自己使用的农行、工行、邮政信用卡（4381XXXXXXXX3040、4637XXXXXXXX0502、6259XXXXXXXX2574）拿到周佑华处进行了158次养卡、套现业务，累计金额3982015元，手续费是按照刷卡金额的0.5%-0.8%支付的。
23、证人韩某某的证言证实：其将自己使用的工行、中行、农行信用卡（6282XXXXXXXX5513、6228XXXXXXXX4029、4096XXXXXXXX6029）拿到掇刀区南京路某门店的二楼30次套现了805492元，其按照刷卡金额的0.8%支付手续费。
24、证人黄某的证言证实：其将自己使用的农行、交行信用卡（6222XXXXXXXX3887、6228XXXXXXXX3916）在周佑华处套现养卡54次，交易金额725426元��并按养卡套现金额的0.4%支付手续费。
25、证人林某某的证言证实：其将自己使用的工行信用卡（5240XXXXXXXX9815遗失后补卡4240XXXXXXXX8446）拿到周佑华处养卡8次，交易金额321850元，其按照刷卡金额的1%支付手续费。
26、证人毛某某的证言证实：其将自己使用的农行信用卡（4637XXXXXXXX6752）拿到周佑华处养卡46次，交易金额1648324元，其按照刷卡金额的0.8%支付手续费。
27、证人汤某某的证言证实：2014年6月，其朋友谢某某以需要钱周转为由将其透支额度为5万元的中行信用卡（5149XXXXXXXX2172）借走使用，该卡在万帮公司等企业进行了53次刷卡交易，交易金额522241元，这些交易记录应该是谢某某使用造成的。
28、证人唐某的证言证实：其将自己使用的农行信用卡（4637XXXXXXXX5536）借给朋友宋某拿到掇刀汉正街的一个商户进行了6次养卡，交易金额434814元，按照刷卡金额的0.5%支付手续费。
29、证人田某某的证言证实：其与妹妹周某某的两张农行信用卡（4637XXXXXXXX2683、4637XXXXXXXX2390）在周佑华处养卡、套现了86次，交易金额2570812元，支付了12000元手续费。
30、证人王某某1的证言证实：2014年底，其为归还周佑华的借款，使用自己及爱人王某某2的工行信用卡（5240XXXXXXXX8529、4381XXXXXXXX1839）在没有真实的商品、服务交易的情况下在周佑华处刷卡10次，交易金额930900元，这笔钱直接留在了周佑华手里。
31、证人熊某某的证言证实：其使用自己4张农行信用卡、1张建行信用卡和1张交行信用卡（6228XXXXXXXX3341、4637XXXXXXXX2473、4041XXXXXXXX2410、4033XXXXXXXX4363、4367XXXXXXXX3089、6222XXXXXXXX9784）以及爱人陈某某2的农行、交行信用卡（6259XXXXXXXX9706、4581XXXXXXXX0684）在万帮公司套现40次，套现金额1416763元，按套现金额的0.5%支付手续费，大约3000元左右。
32、证人张某某的证言证实：2015年3月，其经熟人介绍将自己的农行信用卡（4637XXXXXXXX7120）拿到掇刀区南京路的一栋房子的二楼进行了4次信用卡套现，套现金额100000元，其按套现金额的0.5%支付了手续费，即500元。
33、证人张某的证言证实：其将自己使用的工行、建行信用卡（6222XXXXXXXX5582、6282XXXXXXXX4569、4367XXXXXXXX4874）借给朋友黄某1用于资金周转，黄某1使用上述信用卡套现72次，套现金额累计597988元，按照套现金额的0.8%支付手续费。
34、证人张某某1的证言证实：其将自己使用的工行、农行、中行信用卡（4270XXXXXXXX1485、4637XXXXXXXX9850、4096XXXXXXXX9551）在周佑华处进行养卡、套现35次，累计金额919213元，按照刷卡金额的0.7%支付手续费。
35、证人赵某某的证言证实：其将自己使用的建行、农行信用卡（4895XXXXXXXX7112、4637XXXXXXXX0542）拿到周佑华处进行养卡、套现252次，交易金额4632032.5元，共支付手续费19100元。
36、证人陈某某2的证言证实：其将自己申办的农行、工行信用卡（4637XXXXXXX2080、4270XXXXXXX0869）借给了朋友李某某2在使用，经询问李某某2得知，李某某2将两张信用卡拿到周佑华处套现、养卡57次，交易金额1503440元，按照刷卡金额的0.8%-1%支付手续费。
37、证人代某的证言证实：其先后申办了广发、建行、邮政、中行、中信信用卡（4870XXXXXXXX6021、6259XXXXXXXX4758、6228XXXXXXXX6037、4096XXXXXXXX3497、6253XXXXXXXX1333、6226XXXXXXXX3561），其使用上述六张信用卡在周佑华处套现、养卡91次，累计交易金额748497元，按照刷卡金额的0.6%支付手续费。
38、证人杜某某的证言证实：其先后在各银行申办了农行、建行、邮政、中行信用卡（6228XXXXXXXX2700、4367XXXXXXXX4115、6228XXXXXXXX0611、6227XXXXXXXX9798），其将上述四张信用卡拿到周佑华处套现、养卡172次，累计交易金额1292290元，其按照刷卡金额的0.7%支付手续费。
39、证人高某的证言证实：其先后申办了八张信用卡（工行卡5309XXXXXXXX4875遗失后补卡5309XXXXXXXX5443、建行卡6283XXXXXXXX6456遗失后补卡5324XXXXXXXX3325、交行卡6222XXXXXXXX0180、农行卡6228XXXXXXXX6504遗失后补卡6228XXXXXXXX3839、中行卡4380XXXXXXXX8070），其使用上述八张信用卡到周佑华处套现、养卡229次，累计交易金额1638421.7元，其按照刷卡金额的0.6%支付手续费。
40、证人龚某某的证言证实：其通过小卡片广告得知周佑华在进行信用卡套现业务便将自己申办的建行、交行、农行、中行信用卡（4367XXXXXXXX7605、6222XXXXXXXX3287、6259XXXXXXXX7480、5123XXXXXXXX9250）以及借得龚某某1、李某某2、苏某、杨某1的中行信用卡（6283XXXXXXXX9773、6259XXXXXXXX8880、6259XXXXXXXX2670、6259XXXXXXXX3441）,拿到周佑华处进行养卡、套现141次，累计交易金额1959709.88元，按照刷卡金额的0.5%-0.7%的支付手续费，大约支付了1万元。
41、证人李某某2的证言证实：其于2012年在中国银行申办了卡号为6259XXXXXXXX8880信用卡，后将该卡交给其舅舅龚某某使用，银行卡交易流水中记录的该卡与万帮公司等企业产生的59次交易，交易金额837823元都是其舅舅使用造成的，其不认识周佑华。
42、证人郭某��的证言证实：其在从事租赁钢管时就与周佑华相识，当得知周佑华在进行信用卡套现业务后便将自己的农行、中行信用卡（4637XXXXXXXX5314、6259XXXXXXXX1645）拿到周佑华处套现11次，累计交易金额770400元，其按照套现金额的1%支付手续费。
43、证人李某某3的证言证实：其于2013年申办了一张中行信用卡（6259XXXXXXXX6273遗失后补卡6259XXXXXXXX9111），其使用这两张信用卡掇刀区南京路的某小区二楼（后搬迁至汉正街的一栋房子的二楼）进行信用卡套现、养卡68次，累计交易金额568093元，总共付了3000元左右的手续费。
44、证人刘某某2的证言证实：其通过小卡片广告得知周佑华在进行信用卡套现业务便将自己申办的工行、建行、农行、平安银行信用卡（4270XXXXXXXX3548、6221XXXXXXXX6022、6228XXXXXXXX3411、6221XXXXXXXX6059）以及借得刘荣交行信���卡（4349XXXXXXXX1588、6223XXXXXXXX3847）、梁某某建行信用卡（4895XXXXXXXX8920）、申某某、王某1、郑某某、周某某1工行信用卡（6222XXXXXXXX0472、6222XXXXXXXX0449、6222XXXXXXXX0480、6222XXXXXXXX0845）到周佑华处套现、养卡108次，累计交易金额2207037元，按照套现、养卡金额的0.6%支付手续费，共计支付了1.2万余元。
45、证人秦某的证言证实：其将自己申办的农行、中行信用卡（6222XXXXXXXX9882、6259XXXXXXXX0938、6259XXXXXXXX5426）均借给了朋友罗某使用，罗某将上述三张信用卡拿到周佑华处套现养卡15次，累计交易金额504190元，每次支付100-150元的手续费。
46、证人熊某某1的证言证实：其通过《都市前沿》报刊得知周佑华在经营信用卡养卡、套现业务，遂将自己的农行、建行信用卡（6228XXXXXXXX5739、6221XXXXXXXX6880）拿到周佑华处养卡、套现72次，累��交易金额883754元，按照养卡、套现金额的0.6%支付手续费。
47、证人徐某某1的证言证实：其通过小卡片广告得知周佑华在经营信用卡套现业务，便将自己平安银行信用卡（6221XXXXXXXX3500）拿到周佑华处套现4次，累计金额43914元，其按照养卡、套现金额的0.6%支付手续费。
48、证人许某某的证言证实：其通过他人介绍认识了周佑华，便将自己的工行、建行、邮政信用卡（6282XXXXXXXX8420、6221XXXXXXXX1895、6259XXXXXXXX5592）拿到周佑华处养卡、套现84次，累计交易金额686630元，其按照养卡套现金额的0.7%支付手续费。
49、证人杨某2的证言证实：其通过小卡片广告得知周佑华在经营信用卡套现业务，便将自己工行、华夏银行、建行、农行、邮政、中行信用卡（5397XXXXXXXX5936、（6226XXXXXXXX7247、4367XXXXXXXX3334、5442XXXXXXXX7712、6259XXXXXXXX9128、5257XXXXXXXX6823）拿到周佑华处养卡、套现34次，累计交易金额389295元，其按照养卡套现金额的0.7%-0.8%支付手续费。
50、证人游某某的证言证实：其通过小卡片广告得知周佑华在经营信用卡套现业务，便将自己工行、广发、建行、邮政、中行信用卡（6222XXXXXXXX2233、6225XXXXXXXX0936、4895XXXXXXXX3577、6259XXXXXXXX4754、6259XXXXXXXX0399）以及从朋友李某某3借得建行、中行信用卡（6259XXXXXXXX7075、6259XXXXXXXX8315）拿到周佑华处套现养卡279次，累计交易金额5298834.88元，其按照套现养卡金额的0.8%支付手续费。
51、证人郑某某1的证言证实：其通过朋友介绍得知周佑华经营信用卡套现、养卡业务，遂将自己的农行、中行信用卡（5442XXXXXXXX2952、6259XXXXXXXX3716）以及妻子丁某某的中行信用卡（6259XXXXXXXX7803）拿���周佑华处套现养卡95次，累计交易金额1334760元，其按照套现养卡金额的0.3%支付手续费。
52、证人周某某2的证言证实：其与周佑华是朋友关系，其拿自己的工行信用卡（3702XXXXXXXX3108、4270XXXXXXXX4754）在周佑华处套现、养卡49次，累计交易金额633941元，其按照套现、养卡金额的0.5%支付手续费。
53、证人周某的证言证实：其经朋友介绍与周佑华相识，当得知周佑华经营信用卡套现、养卡业务时，其将自己的工行、建行、农行信用卡（4270XXXXXXXX669、6259XXXXXXXX2985、4637XXXXXXXX0341）以及借得朋友陈某某3交行、农行信用卡（6222XXXXXXXX1984、4637XXXXXXXX9491）、胡春红交行信用卡（4349XXXXXXXX8038）、厦某某建行信用卡（6283XXXXXXXX2889）、严某某的农行信用卡（4637XXXXXXXX2692）、赵某某1的中行信用卡（4096XXXXXXX4839），拿到周佑华处套现养卡145次，累计交易金额3621155.88元，其按照套现、养卡金额的0.8%支付手续费。
54、证人曹某某的证言证实：其与周佑华是亲属关系，周佑华因资金周转困难让其申办了工行、浦发、邮政、中行信用卡（6258XXXXXXXX6692、3771XXXXXXXX7961、6259XXXXXXXX0551、6259XXXXXXXX7759）交给周使用，公安机关出示的四张银行卡与万帮公司、荆门幸科电子有限公司等企业的交易记录都是周佑华使用的，刷卡66次，累计金额1231302元。
55、证人官某的证言证实：其与周佑华是高中同学，应周佑华请求，其于2014年底将自己的中行、农行、工行信用卡（6259XXXXXXXX1966、4637XXXXXXXX2434、6282XXXXXXXX5471）交给周佑华使用。2015年8、9月份，其又申办了湖北银行、浦发银行、邮政信用卡（6258XXXXXXXX0836、3771XXXXXXXX2534、6259XXXXXXXX4892）交给周佑华使用。2015年8、9月份���其为给儿子买房从周佑华处拿回邮政、建行、湖北银行信用卡自己使用刷卡30万（每张卡刷卡消费10万元），之后将这三张卡交周佑华养卡至次年3月就没再养卡，并拿回邮政、建行信用卡。经查阅公安机关出示的银行卡交易流水，周佑华使用上述信用卡先后刷卡160次，交易金额4590727元（建行、湖北银行信用卡无交易明细，未计算金额）。
56、证人胡某某1的证言证实：其在工行、建行、交行、农行、中行申办了五张信用卡（5105XXXXXXXX0805、6259XXXXXXXX0296、6222XXXXXXXX0754、6259XXXXXXXX0262、4096XXXXXXXX4741）交给妹妹朱某某使用，后朱某某将卡借给周佑华使用，周佑华按1万元60元/月支付其利息。上述信用卡与万帮等公司的交易记录都是周佑华使用的记录，共计刷卡97次，交易金额1377011元。
57、证人寇某某的证言证实：周佑华与其���人是同学关系，周佑华于2013年6月找其借钱时将其农行、浦发银行信用卡（6228XXXXXXXX9474、6222XXXXXXXX2116）借走套现，上述两张信用卡套现养卡113次，累计交易金额1672296.78元。
58、证人李某某4的证言证实：2015年下半年，周佑华找其借钱时将其邮政信用卡（6259XXXXXXXX3874）借走使用并还款，该卡与万帮、幸科等公司的交易都是周佑华使用造成的，共交易29次，累计交易金额418360元，周佑华每月支付其1000元利息，共支付了6个月。
59、证人刘某的证言证实：其于2014年下半年在单位组织下申办了一张工行信用卡（6282XXXXXXXX9285），后周佑华将该卡借走使用，除2015年3月其本人消费了一次并自己还款（金额1350元），其它的交易记录都是周佑华使用造成的，共交易44次，累计金额396000元。
60、证人聂某某的���言证实：其与周佑华系同学关系，2014年底和2015年下半年，周佑华先后找其借走工行、农行、中行、邮政、浦发银行行用卡（6222XXXXXXXX4122、4637XXXXXXXX2852、6259XXXXXXXX4978、6259XXXXXXXX2471、3771XXXXXXXX7381），出借之前上述信用卡均未透支，后续的使用还款都是周佑华进行的，共交易132次，累计交易金额3107052.94元，周佑华支付其用卡利息6万余元。
61、证人周某某3的证言证实：其与周佑华是亲属关系。2014年6月，周佑华将其农行信用卡（4637XXXXXXXX4148）借走，该卡与万帮公司、幸科电子等公司的84次交易记录，涉及金额2819323元都是周佑华套现、养卡造成的，周佑华按借款金额的1.5%支付其利息。
62、证人朱某某的证言证实：其与周佑华是校友关系，周佑华将其申办的建行、交行、农行、邮政和两张工行信用卡（4895XXXXXXXX7844、6282XXXXXXXX8686、5442XXXXXXXX7354、6228XXXXXXXX3409、4270XXXXXXXX0577、5502XXXXXXXX8702）借走用于套现，并按每万元60元/月支付其利息。2016年1月因周佑华不能支付利息，其将上述信用卡收回。周佑华使用期间，共套现、养卡107次，累计交易金额1484738元。
63、康某（6230XXXXXXXX3509、6210XXXXXXXXXX31）、陈某某（6230XXXXXXXX3806）、胡某某（6223XXXXXXXX1327）、袁某某（6227XXXXXXXXXXXX910）、周佑华（6227XXXXXXXXXXXX010、6222XXXXXXXXXXXX768）、刘某某1（6210XXXXXXXXXXXX621）、范某某（6222XXXXXXXXXXXX368）、周某某（6222XXXXXXXXXXXX954）、徐某某（6222XXXXXXXXXXXX332、6212XXXXXXXXXXXX557）、李某某（6222XXXXXXXXXXXX527）、荆门市绿韵苗木有限公司POS机结算账户（8201XXXXXXXXXXX32）、周某某（6228XXXXXXXXXXXX572、6217XXXXXXXX7941）、荆门市万帮贸易有限公司（4200XXXXXXXXXXXX1997）等银行账户证实：万帮公司等37部POS机绑定���结算账户交易明细。
64、37部POS机交易清单中2639张信用卡刷卡金额统计表证实：37部POS机交易清单中2639张信用卡刷卡金额汇总统计。
65、荆门市公安局调取证据通知书（副本）、荆门市万帮贸易有限责任公司的会计账册、记账凭证、业务登记表证实：该公司账目记录以及养卡记录。
66、荆门市公安局荆公（经）搜查字（2016）03201号搜查证、搜查笔录、扣押清单、发还清单、现场搜查照片、扣押物品照片细目证实：侦查机关搜查了万帮公司的经营场所，扣押了POS机9部，记账登记本32本，手工记账本11本，信用卡56张，POS机签购单44卷计算机主机2台，网银U盾6个。
67、万帮公司经营场所照片、万帮公司在都市前沿广告投放广告照片、刷卡养卡宣传卡片证实：2015年12月以前，万帮公司的经营场所在南京路西侧莲花小区，同年12月以后在商城东路2号二楼经营；万帮公司在报纸以及印制卡片宣传刷卡、养卡业务。
68、荆门市公安局协助查询财产通知书、银行卡交易明细、申办信用卡客户资料证实：314张农业银行信用卡、293张工商银行信用卡、198张中国银行信用卡、299张建设银行信用卡、105张中国邮政储蓄银行信用卡、281张交通银行信用卡、60ＸＸ安银行信用卡、38张广发银行信用卡、26张中信银行信用卡、8张民生银行信用卡、10张兴业银行信用卡、44张招商银行信用卡、11张华夏银行信用卡等银行卡的客户信息及交易明细；杨某2、江某、王某某3、陈某某4等11为客户申办信用卡的资料。
69、荆门市公安局荆公（经）刑聘字(2016)第9号鉴定聘请书、荆门正信会计师事务所荆正鉴字[2016]294号关于荆门市万帮贸易有限责任公司期间账目及个人所得情况的审计鉴定报告证实：登记表汇总反映POS机刷卡交易经营手续费收入总额为175.23万元，支出总额为48.60万元，结余126.63万元。其中，2014年6月至2016年5月手续费收入135.15万元；登记表备注栏有“应付”及发卡行栏有“套现”字样刷卡交易金额为2442.21万元。
70、户籍证明证实：被告人周佑华作案时系成年人，住湖北省荆门市掇刀区南京路47号。
71、本院（2015）鄂掇刀刑初字第00023号刑事判决书、湖北省荆门市中级人民法院（2015）鄂荆门中刑终字第00088号刑事裁定书证实：被告人周佑华因犯非法经营罪于2015年5月14日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4万元。判决宣告后，同案被告人何某提出上诉，湖北省荆门市中级人民法院裁定：驳回上诉，维持原��。
72、被告人周佑华对上述事实的供述与辩解。
以上证据来源合法，内容客观真实，且均经庭审质证，对其效力均予以确认。
对于被告人周佑华及辩护人提出的辩解、辩护意见，本院综合评析如下：
1、关于被告人周佑华利用POS机为信用卡持卡人进行养卡、套现不构成非法经营罪以及该行为没有违反国家规定的辩解、辩护意见。经查，本案所称养卡是持卡人将透支后即将或已到还款期限的信用卡交给行为人，行为人先垫资代持卡人归还透支款，然后再利用POS机以虚假交易的方式取回垫资款，使该信用卡保持信用额度，延长透支期限，行为人向持卡人收取手续费。信用卡套现是行为人帮助持卡人通过POS机等销售点终端机具，以虚拟交易、虚开价格、现金退货等方式将��用卡中的信用额度资金以现金的方式套取。《解释》第七条规定，违反国家规定，使用销售点终端机具（POS机）等方法，以虚拟交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金，情节严重的，应当依据刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。本案中利用POS机虚拟交易取回垫资款的行为形式上是取回自己垫还的款额，实质上就是帮助持卡人套取现金归还给垫资人的行为，等同于刷卡套现，向持卡人直接支付现金。根据中国人民银行《支付结算办法》规定，银行是支付结算和资金清算的中介机构，未经中国人民银行批准的非银行金融机构和单位不得作为中介机构经营支付结算业务。支付结算是指单位、个人在社会经济活动中使用票据、信用卡和汇兑、托收承付、委托收款等结算方式进行货币给付及其资金结算的行为。依照刑法规定，违反国家规定，未经国家有关主管部门批准非法从事资金支付结算业务，情节严重的，构成非法经营罪。本案中，被告人周佑华利用POS机以虚拟交易的方式将信用卡授信额度刷卡套取出来，就是为持卡人办理现金支付业务，替银行向持卡人支付货币，符合刑法规定的非法从事资金支付结算业务。综上，被告人周佑华违反国家规定，使用销售点终端机具（POS机），以虚拟交易方式向信用卡持卡人直接支付现金，非法从事资金支付结算，情节特别严重，被告人周佑华的行为构成非法经营罪，故对上述辩护、辩解意见不予采纳。
2、关于被告人周佑华利用POS机经营养卡、套现业务均以银行转账的方式完成，不是直接支付现金，故不属于《解释》第七条规定的向信用卡持卡人“直接支付现金”的情形，按照罪刑法定的刑法原则，该行为不构成非法经营罪的��解、辩护意见。经查，现金是通用的交换媒介，也是对其他资产计量的一般尺度，会计上对现金有广义和狭义之分。狭义的现金仅仅指库存现金，包括人们经常接触的纸币、硬币等。广义的现金包括库存现金、银行存款和其他货币资金三个部分。根据最高人民法院、最高人民检察院制定《解释》所要保护的法益（维护市场秩序）及国务院颁布的《现金管理暂行条例》第七条第一款“转账结算凭证在经济往来中，具有同现金相同的支付能力。”、中国人民银行颁布的《现金管理暂行条例实施细则》第九条“开户单位在购销活动中，不得对现金结算给予比转账结算优惠的待遇；不得只收现金拒收支票、银行汇票、银行本票和其它转账结算凭证”中赋予转账结算凭证与现金同等支付能力的精神，支票、银行汇票、银行本票、银行转账凭证等转账结算凭证在一定条件下能够转化为纸币、硬币等一般意义上的现款，亦属上述司法解释中规定的“现金”。故对上述辩解、辩护意见不予采纳。
3、关于对法律认识发生分歧时应遵循存疑时有利于被告人原则作出对被告有利的结论的辩护意见。经查，存疑时有利于被告的原则并不适用于对法律疑问之澄清。刑法的解释应当遵循解释原则，实现解释的目的。当法律存在疑问或争议时，应当依一般的法律解释原则消除疑问，而非一概做出有利于被告的解释。刑法要同时实现人权保障和法益保护两个机能，因此，判断解释结论是否合理，要看是否在法益保护与人权保障两方面求得均衡，而不可能在任何场合都作出有利于被告的解释。在对某个法律条文进行解释时，可能同时使用多种方法，也可能在不同场合使用不同的方法，而目的都是为了追求解释结论的合理性，当各种解��方法得出不同的解释结论时，最终起决定性作用的是目的论解释，而不是有利于被告。当出于法益保护的目的，需要对刑法条文做出必要的扩大解释时，即使不利于被告，也适用这种解释结论。存疑时有利于被告的原则只与事实认定有关，而不适用于法律之解释，故对上述辩护意见不予采纳。
4、关于被告人周佑华经营信用卡养卡、套现业务的目的是为了牟利，但在实际经营过程中处于亏损状态，起诉书指控其获利1351508元不属实的辩解意见。经查，公安机关为查明被告人周佑华经营信用卡套现、养卡业务的获利情况，依法从被告人周佑华及其公司等地收集了会计账簿、凭证、POS机刷卡交易业务登记表、37部POS机交易清单等证据，并委托荆门正信会计师事务所根据上述证据对荆门市万帮贸易有限责任公司经营情况进行审计，审计结果与万帮公司员工徐某某、刘某某1以及部分信用卡持卡人的证言相互印证，审计程序合法，内容客观真实，能够证实被告人周佑华非法经营的获利金额。至于被告人周佑华提出的亏损是由于其为持卡人垫付透支款后，持卡人通过挂失、注销信用卡等方式导致垫付的资金无法收回的辩解无证据证实，故对上述辩解意见不予采纳。
5、关于被告人周佑华为信用卡持卡人养卡的行为是民间借贷，属民事法律关系的调整范畴的辩解、辩护意见。经查，被告人周佑华先垫资代信用卡持卡人还款，再通过POS机以刷卡消费（虚假交易）的方式将持卡人信用卡内的钱转到被告人周佑华的银行账户并收取手续费，上述行为依然是等同于在没有真实交易背景下向信用卡持卡人直接支付现金，也即是套现行为。养卡与套现只是刷卡操作上先后顺序的不同，本','2018-10-07
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