安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)皖18刑终91号
原公诉机关安徽省郎溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯琳，男，1987年9月6日出生，汉族，初中文化，安徽省广德县人，住广德县。因殴打他人，于2012年9月19日被广德县公安局行政拘留六日，并处罚款二百元。因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月24日被郎溪县公安局刑事拘留，2016年1月29日经郎溪县人民检察院批准被逮捕。现羁押于郎溪县看守所。
辩护人谈树林，安徽大旗律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李松，男，1986年11月22日出生，汉族，小学文化，安徽省广德县人，住广德县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年1月14日被浙江省湖州市公安局织里分局织北派出所民警抓获，次日被郎溪县公安局刑事拘留，同月29日经郎溪县人民检察院批准被逮捕。现羁押于郎溪县看守所。
安徽省郎溪县人民法院审理安徽省郎溪县人民检察院指控原审被告人冯琳、李松犯盗窃罪一案，于2016年5月23日作出(2016)皖1821刑初67号刑事判决。宣判后，原审被告人冯琳、李松均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2015年3月至12月期间，被告人冯琳、李松伙同李某(另案处理)先后在广德县、郎溪县及江苏省溧阳市社渚镇等地，以破坏性手段，多次盗割铜芯电缆线，并运到广德县桃州镇废品收购店销售，所售赃款三人平分。盗窃电缆线价值208978元。具体事实如下:
1、2015年4月的一天夜晚，被告人冯琳、李松伙同李磊携带断线剪等工具来到广德县誓节镇余枫小区4幢住宅楼，盗割两个单元楼的电房内规格1×10铜芯电缆线约900米，价值6048元。
2、2015年4月份，被告人冯琳、李松伙同李磊来到广德县经济开发区安徽德合药业公司，采取同样的手段，先后三次盗割配电房及配电房地下铺设的规格3×70+1×35铜芯电缆线约630米，价值41202元。
3、2015年6月的一天夜晚，被告人冯琳、李松伙同李磊携带断线剪等工具驾车来到郎溪县建平镇平港金郡2幢住宅楼，盗割三单元电房内规格1×10铜芯电缆线约1800米，价值12474元。
4、2015年9月的一天夜晚，被告人冯琳、李松伙同李磊来到郎溪县建平镇国购汽贸城M幢住宅楼，盗割东、西两个单元电房内规格4×150+1×70铜芯电缆线约76米、4×25+1×16铜芯电缆线约150米，价值22982元。
5、2015年9月的一天夜晚，被告人冯琳、李松伙同李磊驾车来到江苏省溧阳市社渚镇时代乐府小区6号楼，盗割电房内规格5×35铜芯电缆线18.4米、5×25铜芯电缆线14.9米、3×50+2×25铜芯电缆线9.7米，价值2413元。
6、2015年11月18日夜晚至19日凌晨，被告人冯琳、李松伙同李磊驾车来到郎溪县经济开发区安徽申邦节能有限公司，盗割供电房内及地下铺设的规格YJV22-3×120+2×70四根电缆线约80米，价值10384元。
7、2015年11月底至12月初的一天夜晚，被告人冯琳、李松伙同李磊驾车来到郎溪县经济开发区安徽中讯通电子科技有限公司，盗割公司宿舍楼前变压器及供电房地下铺设的规格4×150铜芯电缆线约150米、4×185铜芯电缆线约150米、4×240铜芯电缆线约15米，价值80100元。2015年12月22日夜晚至23日凌晨，三人又驾车来到该公司，盗割公司宿舍楼前供电房地下铺设的规格4×150铜芯电缆线约150米，并将所盗铜芯电缆线运出围墙处，冯琳驾车准备装运时被巡逻民警查获。被盗铜芯电缆线价值33375元。
被告人冯琳、李松及李磊将盗窃的铜芯电缆线销售给废品收购店，销售所得的赃款被三人瓜分并挥霍。2016年1月14日，被告人李松被浙江省湖州市公安局织里分局织北派出所民警抓获。
原判认定上述事实的证据有：物证铁撬棍两根、白棉纱手套一付，书证户籍证明、证据保全清单、抓获经过、到案经过、行政处罚决定书，现场勘查、检查笔录及照片，辨认笔录及照片，价格认定结论书，证人张某、闻某、刘某、钱某、路某、马某、董某、姚某、王某、明某的证言，被告人冯琳、李松的供述与辩解等。
原审法院认为：被告人冯琳、李松以非法占有为目的，采取秘密手段伙同他人盗窃公私财物，数额巨大，两被告人的行为已构成盗窃罪。在共同犯罪过程中，两被告人作用相当，不宜分主从犯。两被告人伙同他人多次盗窃，应酌情从重处罚。两被告人归案后能够如实供述犯罪事实，自愿认罪，可予以从轻处罚。根据被告人冯琳、李松犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人冯琳犯盗窃罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金十万元。二、被告人李松犯盗窃罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金十万元。三、犯罪工具铁撬棍两根、白棉纱手套一付予以没收。四、被害人因盗窃遭受的经济损失208978元责令被告人冯琳、李松退赔。
冯琳上诉称：1、本案最后一起应当认定为犯罪未遂；2、其在共同犯罪中所起作用较小；3、其系在深夜至无人居住的小区、闲置厂房盗窃，主观恶性不深，社会危害性不大，且本案中被害人疏于防范，存在一定的过错；4、其归案后如实供述，自愿认罪，积极配合追缴赃物；5、被盗物品鉴定价值过高。综上，一审量刑过重，请求二审法院综合考虑其家庭困难对其再予从轻处罚。其辩护人发表了上述相同的辩护意见。
李松上诉称：1、本案最后一起应当认定为犯罪未遂；2、其系初犯，且是从犯；3、其系在无人居住的小区、闲置厂房盗窃，社会危害性不大；4、其归案后如实供述，认罪悔罪态度好；5、被盗物品鉴定价值过高。综上，一审量刑过重，请求二审法院综合考虑其家庭困难对其再予从轻处罚。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，二上诉人均没有提出影响案件事实认定的新的证据。故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人冯琳、李松以非法占有为目的，多次伙同他人采取秘密手段共同窃取公私财物，价值208978元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。二上诉人及辩护人均认为原判认定的2015年12月22日夜晚至23日凌晨所所实施的盗窃行为应当认定为犯罪未遂，经查，在该起盗窃犯罪中，冯琳、李松伙同李磊采用盗割手段窃取被盗公司宿舍楼前供电房地下铺设的铜芯电缆线，并运至该公司围墙外准备装车逃离，此时被盗财物已脱离所有人控制，冯琳、李松等人的盗窃行为已经完成，属于犯罪既遂，故二上诉人及辩护人的此节上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。本案中，二上诉人与李磊均积极实施犯罪行为，所得赃款亦三人平分，三人在在共同犯罪过程中所起作用相当，原判决未予区分主从犯，符合法律规定。本案被盗财物的价格鉴定系侦查机关依法委托具有相应资质的鉴定机构及鉴定人所作，鉴定程序合法，采用的鉴定方法和鉴定过程规范，鉴定意见具体明确，形式要件完备，且已依法告知二上诉人，二上诉人亦已在相应的鉴定意见通知书上自书“无异意”、“无意见”并签名捺印表示对相关价格鉴定结果没有异议，故二上诉人及辩护人关于本案被盗物品鉴定价值过高的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。二上诉人及辩护人关于本案系在深夜至无人居住的小区、闲置厂房盗窃，主观恶性不深，社会危害性不大，被害人疏于防范，存在一定的过错的上诉理由及辩护意见缺乏事实与法律依据，显然不能成立，本院不予采纳。二上诉人归案后均能够如实供述自己的全部罪行，当庭亦自愿认罪，依法可以从轻处罚。冯琳在归案后主动供述了侦查机关尚未掌握的自己伙同他人此前实施的多次盗窃犯罪事实，属于如实供述侦查机关尚未掌握的同种罪行较重的情形，依法可以对其从轻处罚。
综上，原审审判程序合法，原判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，对李松所作量刑适当。鉴于冯琳归案后能够如实供述尚未被侦查机关掌握的同种较重的盗窃罪行，本院决定在原判决量刑基础上对其再予以从轻处罚。另，冯琳系2015年12月23日被查获并接受询问、讯问，讯问结束后即被送往看守所羁押，故其刑期起始日期应当自2015年12月23日起算。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
一、维持安徽省郎溪县人民法院(2016)皖1821刑初67号刑事判决第二、三、四项，即对上诉人李松的定罪量刑部分及没收犯罪工具、责令退赔部分；
二、撤销安徽省郎溪县人民法院(2016)皖1821刑初67号刑事判决第一项，即对上诉人冯琳的定罪量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）冯琳犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币九万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月23日起至2022年12月22日止。罚金限于本判决生效后五日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 马林海
审 判 员 曹 沂
代理审判员 郭 威
二〇一六年七月十九日
书 记 员 夏 天
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
……
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。