湖南省益��市赫山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）益赫民一初字52号
原告周秋松。
委托代理人黄声武，代理权限为特别授权。
委托代理人张琨，代理权限为一般代理。
被告钟纯。
被告中国平安财产保险股份有限公司益阳中心支公司桃江营销服务部。
负责人何正德，该公司经理。
委托代理人李亮，代理权限为特别授权。
原告周秋松与被告钟纯、被告中国平安财产保险股份有限公司益阳中心支公司桃江营销服务部（以下简称被告保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院受理后，依法由审判员龙建军适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人黄声武、张琨，被告钟纯、被告保险公司委托代理人李亮，到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2012年8月8日，被告钟纯为自己名下的湘H-E52**号五菱小型普通客车，在被告保险公司投保了交强险和三责险，2012年11月28日15时30分，被告钟纯驾驶该车辆沿益阳市迎宾路由西往东行驶至中央粮食储备库路段时，撞上站在路边的原告，发生致原告受伤的交通事故。事故发生后，双方就事故赔偿未达成协议，原告故诉至法院，请求判令被告钟纯赔偿原告损失229518元，判令被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任。
被告钟纯辩称，交通事故属实，责任划分无异议，但事故车辆在被告保险公司投保了交强险和三者责任险，应先由被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任。
被告保险公司辩称，事故车辆投保情况属实，同意依法、依约赔偿，事故车辆系第二次事故，被告保险公司在三责险赔偿范围内根据三责险条款的规定，应加扣10%的免赔率。另被告保险不承担鉴定费、诉讼费。
经审理查明，2012年11月28日15时50分许，被告钟纯驾驶湘H-E522**号小型普通客车沿迎宾路由西往��行驶至中央粮食储备库路段时，撞上站在路边的原告，发生致原告受伤的交通事故。原告受伤后，在益阳市第四人民医院住院治疗62天，用去医疗费49997.44元。2012年12月10日，益阳市公安局交警支队直属一大队作出事故认定书，认定被告钟纯负事故全部责任，原告不负事故责任，。2013年7月10日，益阳市银城司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为，原告伤情构成五级伤残。原告用去鉴定费500元。事故发生后，被告钟纯垫付了原告医疗费49997元。
另查明，被告钟纯所驾驶的车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和100000元商业第三者责任险，三责险购买了不计免赔，无绝对免赔额，特别条款规定，投保车辆第二次事故起增加10%的绝对免赔率。原告系益阳市朝阳办事处姚家湾村人，但其所在地土地已经被征收，所在村已经被规划为市中心城市行政村。
��院认为，被告驾驶的车辆与路边行走的原告相撞，发生致原告受伤的交通事故。原告依法享有向侵权人主张民事赔偿的权利。益阳市公安局交警支队直属一大队作出的道路交通事故认定书，合法有效，可以作为本案责任划分的依据采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，原告因本次交通事故遭受人身损害所造成的损失，被告保险公司应在第三者责任强制保险赔偿限额内予以赔偿，不足部分再按责任比例由被告保险公司在商业第三者责任险限额范围内依据保险合同对原告进行赔偿，仍有不足部分由被告钟纯承担。被告保险公司提供的特别条款约定：“本保单从第二次事故起，每次事故增加10%的绝对免赔率。”该条款系双方的特别约定，合法有效，但该条款中约定的“发生第二次事故，保险公司商业险增加10%的绝对免赔率”系指投保车辆发生了第一次事故，且第一次事故依法已经在投保的商业险范围内进行了理赔，发生第二次事故后，保险公司在商业险中增加10%的绝对免赔率。本案中，投保车辆在第一次事故中并未在商业险范围内进行理赔，本次事故并未加重被告保险公司应承担的义务，故被告保险公司提出的投保车辆系第二次事故，应增加10%的绝对免赔率的辩称，本院依法不予支持。原告所在村已经被政府规划为市中心城市行政村，且土地已被征收，故其主张残疾赔偿金按城镇居民可支配收入计算的请求，本院予以支持。原告要求被告赔偿的各项损失依据法律规定的赔偿项目及标准分别审查确定如下：医疗费49997元、住院伙食补助费1860元（30元／天×62天）、残疾赔偿金166288.2元（21319元／年×13年×60%）、鉴定费500元、酌情认定交通费600元，原告要求赔偿营养费5000元诉讼请求，有医院出具的需加强营养的证明，本院酌情认定3000元。关于原告要求赔偿误工费30968元的诉讼请求，因原告未提供实际减少收入的相关证据，且事发时原告已经年满67周岁，超过了法定退休年龄，故本院不予支持。关于原告要求赔偿护理费24869.6元的诉讼请求，因有医院出具的住院期间需陪人2个的证明，本院认定原告住院期间计算2人的护理费，出院后不再计算护理费，即认定护理费为12252.8元（居民服务业36067元／年÷365天×62天×2人）。原告的伤情构成五级伤残，给其精神上带来了一定的痛苦，其要求赔偿精神损害抚慰金的请求本院予以支持，其数额本院酌情认定18000元。合计总损失为252498元，其中，属于医疗费项下的损失为54857元，属于伤残赔偿金项下的损失为197139.4元，属于保险责任外的损失为500元。依据���中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司益阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告周秋松医疗费项下损失10000元，残疾赔偿金项下损失110000元，合计120000元，
二、被告中国平安财产保险股份有限公司益阳中心支公司在商业第三者责任险范围内赔偿原告周秋松损失100000元；
三、被告钟纯赔偿原告周秋松损失32498元（已付49997元）。
上述款项支付明细：被告中国平安财产保险股份有限公司益阳中心支公司支付保险理赔款220000元，原告周秋松在保险理赔款中得202501元，被告钟纯在保险理赔款中得17499元。于判决书生效后十日内付清
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1500元，减半收取750元，由被告钟纯负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审判员 龙建军
二〇一四年四月二十八日
书记员 陈 娟
附法院账号：
收款人：益阳市赫山区人民法院执行局
帐号：87030000114001016012
开户行：益阳市赫山区农村信用合作社
附本案法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的��分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
最高人民法院《关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。