四川省内江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川10刑终82号
原公诉机关四川省资中县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某1，女，1972年4月15日出生,四川省资中县人，汉族，小学文化，泰康集团保险股份有限公司球溪服务部员工，住资中县。2016年9月14日因涉嫌犯敲诈勒索罪被抓获，次日被刑事拘留，同年10月21日被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。
辩护人张昌宏，四川佳奥律师事务所律师。
原审被告人冯某1（绰号冯三），男，1972年7月1日出生，四川省资中县人，汉族，小学文化，居民，住资中县。2016年9月14日因涉嫌犯敲诈勒索罪被抓获，次日被刑事拘留，同年10月21日被执行逮捕。现羁押于资中县看守所。
原审被告人姚某1（绰号勇娃），男，1982年3月5日出生，四川省资中县人，汉族，小学文化，农民，住资中县。2016年9月14日因涉嫌犯敲诈勒索罪被抓获，次日被刑事拘留，同年10月21日被执行逮捕。现羁押于资中县看守所。
原审被告人黄某1（小名龙龙、老四），男，1992年5月22日，内蒙古自治区人，汉族，初中文化，农民，住。2016年9月14日因涉嫌犯敲诈勒索罪被抓获，次日被刑事拘留，同年10月21日被执行逮捕。现羁押于资中县看守所。
四川省资中县人民法院审理四川省��中县人民检察院指控原审被告人冯某1、姚某1、黄某1、林某1犯敲诈勒索罪一案，于2017年5月19日作出（2017）川1025刑初59号刑事判决。原审被告人林某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年9月6日公开开庭审理了本案。四川省内江市人民检察院指派检察员唐义斌、代理检察员曹基懿出庭履行职务，上诉人（原审被告人）林某1及其辩护人张昌宏到庭参加了诉讼。现已审理终结。
资中县人民法院判决认定，被告人林某1因认为被害人夏某1在工作升职问题上对其刁难，便与被告人冯某1共谋报复夏某1，冯某1又邀约被告人姚某1、黄某1参加。2016年8月9日23时30分，姚某1、黄某1在资中县球溪镇菜市场附近用木棒击打路过该处的夏某1，并将夏某1绑至资中县顺河镇二洞桥村1社爬爬湾附近一竹林，以夏某1玩弄姚某1之姐的名义要夏某1拿8万元���后约定拿4万元。次日20时40分许，夏某1按约定将4万元钱从成渝高速公路资中县与资阳市交界处桥上丢出，姚某1、黄某1在桥下将钱拾取。2016年9月初，冯某1、姚某1、林某1共谋再次找夏某1拿钱，并打电话、发短信威胁夏某1，9月13日夏某1向公安机关报警。次日12时许公安人员将被告人黄某1抓获，随后，在黄某1带领、指认下抓获冯某1、姚某1，四被告人到案后如实供述了犯罪事实。原判以经庭审质证的物证、书证、勘验笔录、证人证言、被告人供述等证据证明上述事实。原判认为被告人冯某1、姚某1、黄某1、林某1的行为均已构成敲诈勒索罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中四被告人地位作用相当，可不分主从。黄某1协助司法机关抓捕同案犯，系立功，可从轻处罚。四被告人到案后如实供述犯罪事实，系坦白，均可从轻处罚。原判认定被告人冯某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。被告人姚某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。被告人林某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。被告人黄某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万八千元。继续追缴被告人冯某1、姚某1、林某1、黄某1违法所得40000元发还被害人夏某1。扣押在案并随案移送的手机三部予以没收，上缴国库；扣押在案未随案移送的车辆一辆由资中县公安局依法处理。
上诉人（原审被告人）林某1上诉提出，实施犯罪都是受冯某1的指示和安排，其地位作用应定为从犯，原判量刑过重，愿意退还赃款，请求从轻处罚。
林某1的辩护人提出：原判没有对林某1等人第二次实施敲诈的行为进行评判不属于二审审理的范围；林某1的行为应定为从犯，加之二审期间��极退赃并获得谅解，请求对其从轻处罚。
出庭检察员提出：林某1参与了预谋，并积极提供夏某1的信息及行踪，准备电话卡等作案工具，与其他同案犯行为均积极主动，本案不宜划分主从；二审期间虽积极退赃，但原判对2016年9月初冯某1、姚某1、林某1再次威胁夏某1给付4万元的行为未予评判不当，导致量刑不准确，根据法律规定，二审应当对全案进行审查，该次行为应认定为敲诈勒索未遂，鉴于上诉不加刑原则，建议二审查清事实予以纠正，驳回上诉，维持原判。
经审理查明，被害人夏某1与上诉人（原审被告人）林某1同为泰康集团保险股份有限公司球溪服务部员工，夏某1系林某1上级。2016年7月林某1向原审被告人冯某1抱怨，称夏某1在工作升职等问题上对其刁难，便与冯某1共谋报复夏某1，冯某1又邀约原审被告人���某1、黄某1参加，商议由林某1提供夏某1的住址、家人情况及行踪等信息，姚某1、黄某1出面将夏某1挟持，以乱搞男女关系为由叫夏某1拿钱。2016年8月9日23时30分许，姚某1、黄某1在资中县球溪镇菜市场附近用木棒击打路过该处的夏某1，由冯某1驾车将夏某1绑至资中县顺河镇二洞桥村1社爬爬湾附近一竹林实施殴打，致夏某1脑震荡及全身多处软组织损伤，并以夏某1玩弄姚某1之姐的名义要夏某1拿8万元，后约定拿4万元。次日20时40分许，夏某1按约定将4万元钱从成渝高速公路资中县与资阳市交界处桥上丢出，姚某1、黄某1在桥下将钱拾取，四人进行分赃，冯某1与林某1分得13000元，黄某1分得13000元，姚某1分得14000元。2016年9月初，冯某1、姚某1、林某1共谋再次找夏某1拿钱，并打电话、发短信威胁夏某1，9月13日夏某1向公安机关报警。次日12时许，公安人员将被告人黄某1抓获，随后，在黄某1带领、指认下抓获冯某1、姚某1。四被告人到案后如实供述了犯罪事实。
另查明，在二审期间林某1亲属代其退还了夏某1赃款13000元，取得了夏某1的谅解。
上述事实有经一、二审庭审质证、确认的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，2016年9月13日被害人夏某1向公安机关报警称，2016年8月9日晚在回家途中被人挟持到一偏僻处，以夏某1乱搞男女关系为由敲诈8万元，并对夏某1实施殴打及威胁，最后夏某1被迫答应给付4万元。公安机关遂立案侦查，2016年9月14日将冯某1、姚某1、黄某1、林某1抓获。
2.户籍证明证实，被告人冯某1出生于1972年7月1日，被告人林某1出生于1972年4月15日，被告人姚某1出生于1982年3月5日，被告人黄某1出生于1992年5月22日。
3.现场勘验笔录、现场方位示意图证实，被害人夏某1被挟持的地点位于资中县球溪镇嘉好市场，实施敲诈的地点位于资中县顺河镇二洞桥1社竹林内。
4.夏某1手机短信截图、通话记录清单证实，被告人冯某1等人与夏某1联系进行威胁实施敲诈的情况。
5.扣押物品清单证实，案发后公安机关扣押了白色华为手机一部、玫瑰金ViVo手机一部、CooLpad手机一部、川Ａ×××××众泰ZOTYE2008型小型普通客车一辆。
6.被害人夏某1住院病历及伤情照片证实，夏某1于2016年8月10日至13日在资中资州医院入院治疗，经诊断为脑震荡、全身多处软组织损伤。
7.资中县公安局球溪派出所出具的情况说明证实，黄某1协助公安机关抓获了冯某1、姚某1。
8.收条及谅解书证实，2017年7月25日夏某1收到了林某1退还的赃款13000元，并出具谅解书予以谅解。
9.证人夏某2的证言证实，2016年8月9日晚，夏某1告诉夏某2被人以乱搞男女关系为由敲诈钱，不给钱就要报复夏某1的老婆和女儿。
10.证人刘某的证言证实，2016年8月9日晚12时许，丈夫夏某1回到家身上有伤，称被人以乱搞男女关系为由敲诈8万元钱，后说成4万元，还以家人的安全进行威胁，随后准备了4万元给了对方。
11.被害人夏某1的陈述证实，2016年8月9日晚11时30分，他从资中县回到球溪镇，在回家途中后脑勺突然被击打，然后两人将其按倒在地架上一辆汽车，用封口胶布将嘴巴和眼睛蒙住拉到一竹林，以夏某1与其中一人的姐姐有不正当关系为由敲诈8万元，后说成4万元，期间还被殴打，并以伤害其家人进行威胁，回到家后经与家人商量没有报警，准备了4万元按约定在成渝高速公路资中县和资阳市交界的桥上将钱丢出。9月初对方又再次发短信威胁索要4万元，其担心家人被伤害遂向公安机关报警。
12.原审被告人冯某1的供述、辨认笔录和指认现场笔录证实，林某1多次向冯某1抱怨在工作中遭到夏某1打压，二人商量找人收拾夏某1一顿，顺便叫夏某1拿点钱出来，冯某1邀约了姚某1、黄某1与林某1一起商议以夏某1乱搞男女关系为由叫夏某1拿钱，众人准备了封口胶布、绳索，并让林某1办了一张电话卡，林某1还提供了夏某1家人的姓名等基本情况并打听夏某1行踪，8月9日23时30分许夏某1回到资中县球溪镇在回家途中，被姚某1、黄某1控制带上车，冯某1驾车将夏某1带至一竹林实施殴打并威胁，要夏某1给付8万元，后说成4万元，随后将夏某1放回继续通过短信联系，次日晚夏某1驾车按约定在资中县与资阳市交界处的桥上将4万元钱丢出车，冯某1、姚某1、黄某1将钱拾取后返回资中与林某1进行分赃，其中林某1与冯某1分得13000元，姚某1分得14000元，黄某1分得13000元。2016年9月，冯某1与林某1、姚某1再次商量敲诈夏某1钱财，其与姚某1通过电话、短信的方式威胁夏某1，要夏某1再拿4万元。冯某1通过混合辨认，分别辨认出姚某1、林某1、黄某1、夏某1。指认了挟持夏某1的地点、实施敲诈的地点和夏某1给付敲诈款的地点。
13.原审被告人姚某1的供述、辨认笔录和指认现场笔录证实，2016年7月左右，冯某1告诉姚某1和黄某1，林某1被同事夏某1打压，准备教训夏某1，8月初冯某1、林某1、姚某1、黄某1商议时，林某1和冯某1提出以夏某1乱搞男女关系为由敲诈钱，林某1还提供了夏某1的住址、家人的情况，并办理了新电话卡。8月9日晚林某1提供了夏某1行踪，姚某1与冯某1、黄某1在资中县球溪镇将回家途中的夏某1控制上汽车，将车开至一竹林进行殴打并威胁夏某1拿钱，双方协商成拿4万元后将夏某1放回，次日晚上夏某1按约定驾车在资中县和资阳市交界处将4万元丢出，姚某1与黄某1将钱拾取后与冯某1、林某1进行了分赃，其中林某1与冯某1分得13000元，姚某1分得14000元，黄某1分得13000元。2016年9月初，姚某1与冯某1、林某1商量再次敲诈夏某1，通过发短信、打电话威胁夏某1，要夏某1再拿4万元。姚某1通过混合辨认，分别辨认出冯某1、林某1、黄某1、夏某1。指认了挟持夏某1的地点、实施敲诈的地点和夏某1给付敲诈款的地点。
14.原审被告人黄某1的供述、辨认笔录和指认现场笔录证实，黄某1的供述与姚某1的供述基本一致，另供述被抓获后��带领民警在资中县球溪糖厂指认了冯某1和姚某1并将二人抓获。黄某1通过混合辨认，分别辨认出冯某1、姚某1、林某1、夏某1。指认了挟持夏某1的地点、实施敲诈的地点和夏某1给付敲诈款的地点。
15.上诉人（原审被告人）林某1的供述和辨认笔录证实，林某1与冯某1系情人关系，因同事夏某1在工作中对其打压，林某1常向冯某1抱怨要冯某1收拾夏某1为其出气。2016年7月左右，冯某1邀约了姚某1、黄某1帮忙，林某1提出以夏某1乱搞男女关系为由敲诈钱，林某1提供了夏某1家人情况、家庭住址并打听夏某1的行踪，还按冯某1的安排办理了一张电话卡便于敲诈时联系夏某1，8月10日晚冯某1电话告知钱已到手，四人进行了分赃，林某1与冯某1分得13000元，姚某1分得14000元，黄某1分得13000元。后来，冯某1提出再找夏某1拿钱，她和姚某1都同意，冯某1、姚某1��发短信威胁夏某1拿钱。林某1通过混合辨认，分别辨认出冯某1、姚某1、黄某1、夏某1。
针对控辩双方的意见，本院评判如下：
一、关于本案是否划分主从的问题。林某1及其辩护人提出林某1的行为应认定为从犯。出庭检察员认为本案不宜划分主从。本院认为，林某1因工作原因欲报复夏某1，并提议以夏某1乱搞男女关系为由实施敲诈，其虽没有直接实施挟持、殴打、勒索夏某1的行为，但其参与预谋、提供夏某1及家人基本信息和行踪、购买敲诈用的电话卡、参与分赃，与其他原审被告人均行为积极主动，故本案可不分主从，按各自所起作用处罚。林某1及其辩护人的意见不予支持。出庭检察员的意见予以支持。
二、关于2016年9月初冯某1、姚某1、林某1再次威胁夏某1给付4万元的行为如何定性以及是否属于二审审理范围的问题。出庭检察员认为二审应当对全案进行审查，该次行为应认定为敲诈勒索未遂。辩护人则认为不属于二审审理的范围。本院认为，2016年8月9日上诉人（原审被告人）林某1伙同原审被告人冯某1、姚某1、黄某1将被害人夏某1挟持殴打，以夏某1乱搞男女关系为由敲诈8万元，后双方协商为4万元，夏某1也按约定支付了4万元，至此该次犯罪行为已完成终了。2016年9月初林某1、冯某1、姚某1再次威胁夏某1给付4万元是新的犯罪行为的实施，由于夏某1报警而未得逞，属犯罪未遂。因此，本案应认定为林某1、冯某1、姚某1对夏某1实施了两次敲诈勒索行为，敲诈金额共计8万元，其中4万元既遂、4万元未遂；黄某1对夏某1实施了一次敲诈勒索行为，敲诈金额4万元既遂。《中华人民共和国刑事诉讼法》明确规定第二审人民法院应当对全案进行审查，因此原判对该次犯罪事实未予评判不当，应予纠正，根据上诉不加刑原则，不加重各原审被告人的刑罚。出庭检察员的意见予以支持。辩护人的意见不予支持。
三、对林某1在二审期间积极退赃并获得谅解的行为如何适用法律。辩护人提出应对林某1从轻处罚。出庭检察员提出由于原判遗漏认定犯罪事实，对林某1等人的量刑已较轻，对其二审期间退赃行为可不予从轻处罚。本院认为，原判遗漏认定犯罪事实，导致量刑不准确，不是林某1及各原审被告人行为所致，林某1在二审期间能积极退赃并获得被害人谅解，可见其具有较好的认罪悔罪态度，对该行为应予以肯定，依法可对其酌情从轻处罚。辩护人的意见予以支持。出庭检察员的意见不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）林某1伙同原审被告人冯某1、姚某1、黄某1采用��力、威胁手段对被害人夏某1实施敲诈，其行为均已构成敲诈勒索罪，且系共同犯罪。其中，林某1、冯某1、姚某1参与敲诈两次，敲诈金额共计8万元，属数额巨大，其中4万元既遂、4万元未遂；黄某1参与敲诈一次，敲诈金额4万元既遂，属数额较大。在共同犯罪中，各原审被告人均行为积极主动，可不分主从，按各自所起作用处罚。黄某1协助司法机关抓捕同案犯，系立功，可从轻处罚。四被告人到案后如实供述犯罪事实，均系坦白，可从轻处罚。林某1在二审期间积极退赃并获得被害人谅解，可酌情从轻处罚。原判对林某1、冯某1、姚某1第二次对被害人实施敲诈的行为未予评判系认定事实不清，应予纠正，根据上诉不加刑原则，第二审人民法院审判被告人上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，故对原判对冯某1、姚某1、黄某1的量刑予以维持。依照《中华人民共和国刑���》第二百七十四条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第八条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项，第二百二十六条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百二十五条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持四川省资中县人民法院（2017）川1025刑初59号判决的第一项、第二项、第四项、第六项，即被告人冯某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14���起至2018年9月13日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。被告人姚某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2018年9月13日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。被告人黄某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2018年7月13日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。扣押在案并随案移送的手机三部予以没收，上缴国库；扣押在案未随案移送的车辆一辆由资中县公安局依法处理；
二、撤销四川省资中县人民法院（2017）川1025刑初59号判决的第三项、第五项，即被告人林某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2018年9月13日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。继续追缴被告人冯某1、姚某1、林某1、黄某1违法所得40000元发还被害人夏宁；
三、上诉人（原审被告人）林某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2018年7月13日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）；
四、继续追缴被告人冯某1、姚某1、林某1、黄某1违法所得27000元发还被害人夏宁。
本判决为终审判决。
审判长 刘 萍
审判员 王 璐
审判员 宋 斌
二〇一七年九月七日
书记员 朱 芮
书记员 邹晓蕾
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以���轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以���的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同���罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（三）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第一款第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百二十五条第一款第（一）项审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列规定：
（一）同案审理的案件，只有部分被告人上诉的，既不得加重上诉人的刑罚，也不得加重其他同案被告人的刑罚；