福建省诏安县人民法院
民 事 判 决 书
(2013)诏民初字第1817号
原告钟少红，男，畲族，农民，住诏安县。
委托代理人钟建松，福建朝华律师事务所律师。
被告方岳春，男，汉族，个体运输户，住云霄县。
被告漳州龙泽贸易有限公司厦门分公司，住所地：厦门市同安区。
法定代表人庄ＸＸ，总经理。
上述被告委托代理人卢泵林，男，系漳州龙泽贸易有限公司厦门分公司安全员。
被告陈茂勇，男，汉族，驾驶员，住云霄县。
被告中国平安财产保险股份有限公司，住所地：广东省深圳市福田中心区。
诉讼代表人孙建平，总经理。
委托代理人温国锋，福建秀屿律师事务所律师。
本院于2013年10月18日立案受理了原告钟少红诉被告陈茂勇、方岳春、漳州龙泽贸易有限公司厦门分公司、中国平安财产保险股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案,依法由审判员张上游适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的委托代理人钟建松，被告方岳春、漳州龙泽贸易有限公司厦门分公司的委托代理人卢泵林，被告中国平安财产保险股份有限公司委托代理人温国锋到庭参加了诉讼。被告陈茂勇经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称,2013年7月29日17时30分左右，原告驾驶二轮摩托车后载妻子沈小燕在国道324线深桥镇合口味公司门口路段与被告陈茂勇驾驶的闽D972**号重型厢式货车发生碰撞，导致原告及其妻子严重受伤的交通事故。原告被送往诏安县医院和漳州第175医院住院治疗，共住院15天，左大腿下段截肢。事故经诏安县交管大队认定，被告陈茂勇负事故次要责任，原告负事故主要责任。闽D972**号重型厢式货车实际车主为被告方岳春，登记车主为被告漳州龙泽贸易有限公司厦门分公司，并投保交强险和商业三者险于中国平安财产保险股份有限公司。经鉴定，原告为五级伤残，安装截肢费用为275000元，护理期限为损伤之日起至安装假肢后一个月。事故造成原告的总损失645124.68元。原告请求：一、被告中国平安财产保险股份有限公司在交强险限额先行赔偿原告精神抚慰金、残疾赔偿金120000元，其余数额210049.87元由所有的被告承担连带赔偿责任（含交强险未获得的数额）。二、被告承担本案全部诉讼费用。
被告方岳春辩称，陈茂勇是方岳春的雇员，在履行职务中过失导致交通事故发生，交警认定陈茂勇承担事故次要责任，原告的合理合法损失应当由保险公司予以赔偿。事故发生后，方岳春支付原告10000元，该款项抵扣后应予返还。请求法院驳回原告对方岳春的诉求。方岳春代支付原告摩托车车检费200元、货车车检费800元，请按责任比例分担。
被告漳州龙泽贸易有限公司厦门分公司辩称，陈茂勇不是漳州龙泽贸易有限公司厦门分公司的雇员。漳州龙泽贸易有限公司厦门分公司与方岳春之间的关系是以保留所有权形式的货车买卖关系，故不予承担事故责任。
被告中国平安财产保险股份有限公司辩称，同意在交强险和商业险范围内承担赔偿责任，对原告不合理不合法的部分请求予以驳回。原告的医疗费中非医保由侵权人承担；营养费以医疗费的10%计算；精神损害抚慰金偏高；假肢安装费用偏高，鉴定意见不能作为定案依据；扶养费项目没有证明扶养义务人情况；事故主次责任应当按照“七三开”承担；事故货车违反装载规定，应当扣除10%的免赔率。
被告陈茂勇没有做出答辩。
经审理查明，2013年7月29日17时30分左右，原告驾驶二轮摩托车后载其妻子沈小燕在国道324线深桥镇合口味公司门口路段与被告陈茂勇驾驶的闽D972**号重型厢式货车发生碰撞，导致原告及其妻子严重受伤的交通事故。原告被送往诏安县医院和解放军第175医院（漳州）住院治疗，共计15天，左大腿下段截肢，支付医疗费24699.39元和交通费。事故经诏安县交管大队认定，被告陈茂勇负事故次要责任，原告负事故主要责任。闽D972**号重型厢式货车实际车主为被告方岳春，登记车主为被告漳州龙泽贸易有限公司厦门分公司，事故货车投保交强险和商业三者险(最高限额100万元且不计免赔率)于中国平安财产保险股份有限公司。审理中，经原告申请鉴定，福建宗证司法鉴定所鉴定意见为：原告为五级伤残；原告不存在护理依赖程度，护理期限为损伤之日起至安装假肢后一个月。另外，原告的假肢安装费用经委托鉴定为275000元。事故发生后，被告方岳春预付给原告医疗费10000元。闽D972**号重型厢式货车在事故发生时超载30%未达到100%。
另查明，原告同意按事故责任承担被告方岳春支付的摩托车和货车的车检费共计500元。双方确定非医保比例按18%计算。另案原告沈小燕同意将交强险限额全部赔偿给本案原告钟少红。
审理中，原告补充请求关于其原告女儿钟欣茹（2008年2月出生）的扶养生活费。为了避免讼累，经本院征求被告中国平安财产保险股份有限公司意见，保险公司同意本案合并审理钟欣茹的扶养生活费且作出合理合法的裁判。
认定上述事实有以下证据支持：一、原告提供的证据：1、交通事故认定书；2、保险单；3、出院小结、诊断证明书、门诊病历；4、医院收据；5、户口本、身份证；6、交通费凭证；7、用药清单；8、村委会和派出所证明书；分别证明事故责任认定、事故货车投保情况、原告伤情及治疗用药费用情况、原告与被扶养人的身份情况、交通费支付情况等事实。二、被告漳州龙泽贸易有限公司厦门分公司提供的证据：《分期付款合同书》，证明事故货车是保留所有权买卖关系的事实。三、被告方岳春提供的证据：收条；商业险保单；证明事故发生后预付原告10000元及商业险保单没有约定机件不合格或超载增加10%免赔率的事实。四、被告中国平安财产保险股份有限公司提供的证据：保险条款和投保单，证明车辆机件不合格或超载增加10%绝对免赔率以及免责条款告知投保人的事实。五、庭审笔录。六、鉴定意见书。
对有关证据的效力分析，庭审中，经法庭责令原告补充提供村委会和派出所的证明书即原告的证据8，补充证明了原告与被扶养人的身份关系和扶养义务人人数的事实；双方当事人均同意本院直接对补充证明书的效力予以认定，经本院审查，补充证明书未发现瑕疵，其证明力可予以确认。事故认定书载明，事故货车超载30%未达到100%属实，被告方岳春对保险公司的举证主张即增加10%超载免赔率，存有“免责条款属事后告知”的质证异议，因其未能提供证据加以证明，该质证异议缺乏事实根据，不予采纳。被告中国平安财产保险股份有限公司对假肢鉴定意见有异议，但表示其证明力由法院依法认定；因假肢安装鉴定意见，是由原告申请、法院依照规定的程序作出委托所得到的鉴定意见，其证明效力可予以确认。
综上所述，本院认为，被告陈茂勇驾驶重型厢式货车与原告驾驶二轮摩托车发生碰撞，导致原告及其妻子沈小燕受伤，车辆受损的交通事故。被告陈茂勇受雇于车主方岳春，在事故中承担次要责任，不属于雇员重大过错的情形；被告漳州龙泽贸易有限公司厦门分公司为保留所有权的登记车主，对事故货车的运行和收益没有关联，依照有关规定，不予承担事故责任。因此，被告方岳春应当依法承担事故相应的赔偿责任；原告根据法律的规定和事故责任，要求被告履行合理合法的赔偿义务，本院应予支持。
另案原告沈小燕同意交强险限额120000元均赔偿给钟少红，对此，本院予以认可。
鉴于被告陈茂勇驾驶的重型厢式货车在被告中国平安财产保险股份有限公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险责任期间内的情形，事故的部分赔偿责任转由保险公司依法向原告赔偿，不足部分再由侵权行为人按事故责任承担赔偿义务。根据原、被告的诉辩意见及其举证、质证、认证结果，本院依照有关规定确定原告的各项损失项目及具体数额如下：
1、医疗费：24699.39元（其中非医保18%即4445.89元）。
2、误工费：原告受伤之日起至评残前一日（2013-10-26）共88天，原告请求80天予以认可，即80天×88.59元/天=7087.2元。
3、护理费：（住院期间15天×88.59元/天）+（出院后至判决确定日原告未安装假肢再续一个月，即143天×88.59元/天）×50%=7663元。
4、交通费：原告处理交通事故和住院治疗，确有交通费支出，故酌情确定800元。
5、住院伙食补贴费：15天×15元/天=225元。
6、营养费：24699.39元×10%=2470元。
7、残疾赔偿金：原告为五级伤残，赔偿20年，即9967.2元/年×20年×60%（残疾系数）=119606.4元。
8、精神抚慰金：原告为五级伤残，承担事故主要责任，酌情确定30000元。
9、假肢安装费用：275000元。
10、被扶养人生活费：（1）被扶养人其父钟孝顺62周岁、扶养年限17年，有二个扶养义务人；其母沈长珠56周岁，未到60周岁以上且没有证据表明需要扶养。因此，其扶养费：7401.92元/年×17年/2×残疾系数60%=37750元。此项计入残疾赔偿金。（2）原告补充主张其女儿钟欣茹（2008年2月出生）的抚养费，因被告中国平安财产保险股份有限公司出于避免讼累，同意本案合并审理此项并承担保险理赔；因此，其扶养费：7401.92元/年×13年/2×残疾系数60%=28867元（此项计入残疾赔偿金，由保险公司承担理赔）。
以上合计505301元+钟欣茹单项扶养费28867元（含非医保4445.89元）。原告请求的各项数额高出上述计算结果的部分不予支持，请求低于或等于上述计算结果的予以认可。因此，原告的上述损失中，在交强险限额中赔偿的数额为：120000元（含精神抚慰金）；由被告方岳春赔偿的数额为：（总额505301元-交强险120000元）×30%（事故责任比例）=115590元，其中可由商业三者险赔偿的数额为①（总额505301元-交强险120000元-非医保4445.89元）×27%（扣除超载3%）=102831元；②钟欣茹单项扶养费28867元×27%（扣除超载3%）=7794元。被告方岳春应赔偿数额为115590元-102831元=12759元（预付的10000元+500车检费可予以抵扣）。被告中国平安财产保险股份有限公司提出“部分赔偿项目数额过高”的辩解，予以采纳，本院依法已做了相应调整。至于被告方岳春提出“保险免责条款属事后告知，不予承担10%超载责任”的辩解，该辩解缺乏事实根据，本院不予采纳。被告陈茂勇经本院传票传唤无正当理由拒不当庭，视为自行放弃诉讼权利，本院依法缺席判决。原告请求被告中国平安财产保险股份有限公司与侵权人承担连带赔偿责任，于法不符，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司应在本判决发生法律效力后十日内在交强险和商业三者险限额内赔偿原告钟少红的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补贴费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、假肢安装费等合计230625元（该赔偿款直接汇入诏安县人民法院执行款代收账户，户名：诏安县会计核算中心，开户行：诏安县信用联社营业部，账号：9080610010010000009260。备注：2013-1817钟少红案）；
二、被告方岳春应在本判决发生法律效力后十日内赔偿原告钟少红的医疗费（含非医保）、误工费、护理费、营养费、住院伙食补贴费、交通费、残疾赔偿金、假肢安装费等合计12759元（预付的10500元可予以抵扣）；
三、驳回原告其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6250元，减半收取3125元，由原告负担937元，被告方岳春负担2188元。被告应负担的费用先由原告代缴,执行时再由被告付还原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审判员 张上游
二〇一三年十二月十八日
书记员 王群芳
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰
金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。申请执行提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。