湖南省耒阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）耒民一初字第21号
原告莫青春，女，1979年7月21日生。
委托代理人段亚平，耒阳市法律援助中心律师。
被告陆元个，男，1983年1月28日生。
被告汤小鸽，男，1985年11月7日生。
被告黄从胜，男，1980年11月19日生。
被告中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司。
负责人贺仕喜，该公司经理。
委托代理人谢涛，湖南天戈律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司耒阳支公司。
负责人王伟民，该公司经理。
委托代理人资运冬，湖南教正律师事务所律师。
原告莫青春诉被告陆元个、汤小鸽、黄从胜、中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司（以下简称耒阳平安财产保险公司）、中国人民财产保险股份有限公司耒阳支公司（以下简称耒阳人民财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2014年1月10日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月14日公开开庭进行了审理。原告莫青春委托代理人段亚平，被告黄从胜，被告耒阳人民财产保险公司委托代理人资运冬，被告耒阳平安财产保险公司委托代理人谢涛到庭参加诉讼。被告陆元个、汤小鸽经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。在审理过程中，被告耒阳平安财产保险公司对原告莫青春的伤残鉴定结论有异议，于2014年4月17日申请重新鉴定。本院依法委托南华大学司法鉴定中心予以鉴定，该中心于2014年5月20日作出南大司鉴中心（2014）临鉴字第432号鉴定意见书，各方当事人对该鉴定意见均不持异议，并表示不再要求另行开庭质证。本案现已审理终结。
原告莫青春诉称：2013年4月18日12时30分，原告乘坐被告汤小鸽驾驶的湘DX81**号小车沿107国道由北往南方向行驶，途径G107国道耒阳段1856KM＋680M路段时，与前方同方向不按规定停放在路面上的被告陆元个驾驶的湘D8N1**号货车追尾相撞，造成两车受损原告莫青春受伤的交通事故。原告受伤后先后在耒阳市中铁五局医院、耒阳市人民医院治疗，共住院30天。经衡阳市经纬司法鉴定所鉴定，原告前额部正中（发际外）损伤程度为拾级伤残。经南华大学司法鉴定中心鉴定，后续颜面疤痕整形修复医疗费预计为15000元。经耒阳市公安局交警队认定，被告汤小鸽负事故的主要责任，被告陆元个负事故的次要责任，原告莫青春无责任。现查明，被告陆元个驾驶的湘D8N1**号货车在被告耒阳平安保险公司参加了交强险和商业三者险，被告汤小鸽驾驶的湘DX81**号小车在被告耒阳人民财产保险公司参加了车上人员（乘客）责任险。为维护原告的合法权益，请求：1、判令被告陆元个、汤小鸽、黄从胜赔偿医疗费1580元、住院伙食补助费900元、交通费500元、误工费8000元、护理费2400元、营养费900元、残疾赔偿金87834.28元、精神损害抚慰金13863.62元、被扶养人生活费47040.98元、鉴定费1300元、后续治疗费15000元，共179319.08元；2、判令被告耒阳平安保险公司和被告耒阳人民财产保险公司承担相应的保险责任；3、由被告负担诉讼费。
原告莫青春为支持其诉讼请求，提交了如下证据：
证据1、交通事故认定书。用以证明2013年4月18日12时许，被告汤小鸽驾驶的湘DX81**小型轿车搭载原告沿107国道由北往南方向行驶，途径107国道耒阳段事故点与同方向前方不按规定停放在路面上被告驾驶的湘D8N1**轻型自卸货车追尾相撞，造成原告受伤，被告汤小鸽负事故主要责任，被告陆元个负事故次要责任，原告无责任。
证据2、住院病历。用以证明原告入院诊断为头皮撕脱伤、多处软组织挫伤、多处皮肤擦伤；原告住院治疗30天的事实。
证据3、医疗费票据。用以证明原告自付医疗费1580元。
证据4、司法鉴定意见书。用以证明原告前额部正中皮肤擦伤伤残等级为九级，右前额皮肤撕托伤伤残等级为十级，后续颜面疤痕整形修复医疗费15000元。
证据5、鉴定费收据。用以证明原告因伤残鉴定支付1300元鉴定费。
证据6、结婚证、出生医学证明。用以证明邓子健、邓雯菲属原告的抚养对象。
证据7、户籍资料。用以证明原告属城镇户口。
证据8、保险单。用以证明肇事车湘DX81**在被告耒阳人民财产保险公司投保了车上人员责任险。
证据9、湘D8N1**车辆保单抄件。用以证明陆元个驾驶车辆的投保情况。
被告耒阳平安财产保险公司对原告莫青春提供的证据，发表如下质证意见：对证据1、2、3、7、8无异议。对证据4有异议，首先伤残等级鉴定结论有异议，理由是评定时间有误，尚未达到可以定残的时间；鉴定依据不足，鉴定意见书是依据受害人的面部疤痕，提请法庭注意经纬鉴定所对受害人的条状疤痕作了检查，两条疤痕的长度是12.4厘米和13.6厘米，南华鉴定所作后续治疗费的鉴定时，也对受害人的条状疤痕作了检查，分别是15厘米和4厘米。所以，经纬鉴定所对伤残等级鉴定的依据不足，申请重新鉴定。对证据5无异议，但不属于保险赔偿范围。对证据6的真实性无异议，但应提供两小孩的户籍本，出生医学证明只能证明两小孩的出生，不能证明两小孩尚健在。对证据9无异议，湘D8N1**车辆没有购买不计免赔。
被告黄从胜对原告莫青春提供的证据不持异议。
被告耒阳人民财产保险公司对原告莫青春提供的证据，发表如下质证意见：对证据8不持异议，但车上人员责任险每座的责任限额为10000元，且应计付免赔。对其他证据的质证意见同被告耒阳平安财产保险公司的质证意见一致。
被告黄从胜辩称：湘DX81**号小车系被告黄从胜、汤小鸽共同出资购买，登记在黄从胜名下，两人轮班经营、各自当班的收入归各自所有。各自承担当班时的责任。该车辆在被告耒阳人民财产保险公司投保了车上人员责任险，责任限额为10000元。
被告黄从胜未提供证据。
被告陆元个、汤小鸽未到庭应诉答辩，亦未提供证据。
被告耒阳平安财产保险公司辩称：1、本案在依法核实被保险人的驾驶证、行驶证合法有效的情况下，本公司愿意承担相应的保险责任；2、在计算商业险时，应根据保险合同约定，扣减免赔率5%；3、原告诉请的各项损失，应依法核定；4、诉讼费和鉴定费不属于保险赔付范围，后续治疗费和残疾赔偿金二者只能选其一，因为原告的伤残是因疤痕定残，而后续治疗费是疤痕的修复；5、本公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，理由是疤痕的恢复需要一个过程，定残应该是在治疗终结以后，而原告目前的定残，并不是在治疗终结后定残的。
被告耒阳平安财产保险公司为支持其辩解主张，提交了如下证据：
证据10、保险条款。用以证明投保方负事故次要责任的，免赔率为5%。
证据11、南大司鉴中心（2014）临鉴字第432号鉴定意见书。用以证明原告莫青春额面部不规则条状、斑片状疤痕或色素缺失（累计面积8.16cm2），残疾程度评定为拾级。
原告莫青春对被告耒阳平安财产保险公司提供的证据发表如下质证意见：证据10不能达到其证明目的，该保险条款系格式条款，保险公司是否已向投保人充分解释说明无从知晓，如未履行告知义务，则该保险条款对被保险人不产生约束力。对证据11不持异议。
被告黄从胜、耒阳人民财产保险公司对被告耒阳平安财产保险公司提供的证据不持异议。
被告耒阳人民财产保险公司辩称：1、涉案交通事故发生时，如果没有有效的行驶证及驾驶人的驾驶证，身体条件证明、从业资格证，依保险条款约定，本公司不承担车上人员险的责任；2、因原告在涉案交通事故发生时，系湘DX81**车上人员，且湘DX81**驾驶人汤小鸽负主要责任，故在计算本案车上人员险的保险时，首先应由湘D8N1**方在交强险责任限额内，对原告的损失先予赔付，对超过或不属于交强险赔付的部分，按保险条款的约定，湘DX81**在70%的责任范围内，在保单限额10000元内，减去10%的免赔率。本公司最高赔付限额是9000元；3、本公司不承担诉讼费费；4、依保险条款约定，答辩人车上人员险不承担精神损害赔偿及鉴定费等间接损失；5、本公司的赔款应直接支付到当事人的账户，并给予20-30天的履行期；6、原告诉请的金额过高，请法庭依法核减。关于后续治疗费和残疾赔偿金同平安财险的意见一致。
被告耒阳人民财产保险公司为支持其辩解主张，提交了如下证据：
证据12、保险单。用以证明被告耒阳人民财产保险公司在投保人投保时，已向投保人提供了保险条款，投保人表示理解并接受，并同意以此作为双方合同的依据，双方的保险合同合法有效；车上人员险的责任限额是每座10000元。
证据13、车上人员险保险条款、特别约定。用以证明被告耒阳人民财产保险公司享有的责任免除权利的情况，其中负事故主要责任的，应当减10%的免赔率。
原告莫青春、被告黄从胜、被告耒阳平安财产保险公司对被告耒阳人民财产保险公司提交的证据不持异议。
经庭审质证，本院对原、被告双方提交的证据作如下认定：证据1-3、5-13的形式、来源符合法律规定，内容客观真实，且与本案具体关联性，可以作为定案依据。证据4系原告自行委托鉴定机构作出的鉴定意见，程序上存在一定的瑕疵，被告耒阳市平安财产保险公司对该伤残鉴定结论有异议，并申请重新鉴定，本院经审查予以准许，并委托鉴定机构进行了重新鉴定，故本院对证据4不予采信。
经审理查明：湘DX81**号小车系被告黄从胜、汤小鸽共同出资购置，登记在被告黄从胜名下，该车辆在被告耒阳人民财产保险公司投保了车上人员责任险（乘客），责任限额为10000元／座。保险期间自2012年4月28日0时起至2013年4月27日24时止。被告陆元个系湘D8N1**号货车车主，该车在被告耒阳平安财产保险公司参加了交强险和商业三者责任险，其中商业三者责任险的责任限额为50000元，保险期间均自2013年4月12日0时起至2014年4月11日24时止。2013年4月18日12时30分左右，被告汤小鸽驾驶湘DX81**号小车搭载原告莫青春沿107国道由北往南方向行驶，途径G107国道耒阳段1856KM＋680M路段时与同方向前方向不按规定停放在路面上由被告陆元个驾驶的湘D8N1**号货车追尾相撞，造成两车受损，原告莫青春受伤的交通事故。耒阳市公安局交警队认定，被告汤小鸽负本次事故的主要责任，被告陆元个负次要责任，原告莫青春无责任。原告莫青春受伤后被送到中铁五局集团二公司医院救治，在该院予清创缝合、对症支持处理后，遂转至耒阳市人民医院诊治，共住院30天，所产生的总医疗费为13064.26元，已由被告汤小鸽代为支付。2013年5月8日原告莫青春在中南大学湘雅医院门诊治疗，自行支付了1580元。2013年7月23日，原告自行委托衡阳市经纬司法鉴定所作了伤残鉴定，支付了700元鉴定费。2014年1月8日，原告又自行委托委托南华大学司法鉴定中心作了医疗费鉴定，支付了600元鉴定费。诉讼中，经本院委托，南华大学司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见是：原告额面部不规则条状、斑片疤痕色素缺失（累计面积8.16cm2），残疾程度评定为拾级，该鉴定费1000元，已由被告耒阳平安财产保险公司预交。
另查明：原告莫青春系非农业家庭户口，婚后于2006年11月17日生育女孩邓雯菲，2012年3月23日生育男孩邓子健，该二小孩尚未成年，系农业家庭户口，需依靠原告莫青春及其丈夫邓鸣共同抚养。
本院认为，根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔付；不足的部分在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故发生在机动车与机动车之间，并经耒阳市交警大队认定，被告汤小鸽负事故的全部责任，被告陆元个负次要责任。故原告的合理损失，本院确定先由被告耒阳平安财产保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险责任限额的部分，本院根据事故双方的过错程度，确定由被告汤小鸽和黄从胜基于合伙关系连带承担70%的赔偿责任，被告陆元个承担30%的赔偿责任。对于被告汤小鸽、黄从胜承担的部分由被告耒阳人民财产保险公司在车上人员责任险保单载明的10000元限额范围内核减10%的免赔率后，由该保险公司直接向原告莫青春赔付。对于被告陆元个承担的部分，由被告耒阳平安财产保险公司按照保险合同约定，在50000元的限额范围内核减5%的免赔率后，直接向原告莫青春赔付。结合本案事实及证据，根据相关法律规定，本院对原告莫青春的损失确定如下：1、医疗费14644.26元（据医疗费票据核定，包括原告莫青春自行支付的1580元和被告汤小鸽先行支付的13064.26元）；2、住院伙食补助费900元（30元／天×30天）；3、营养费600元，原告共住院30天，按20元／天计算；4、护理费1726元，原告莫青春未提供护理人员的收入证明，参照上一年度湖南省城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资20722元的标准计算，住院30天计1726元；5、误工费6065元，原告未提供充分可信的收入证明，参照湖南省上一年城镇非私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资21836元的标准，计算至定残前一天止，共100天，计6065元；6、交通费酌定为400元；7、被扶养人生活费5617元（分段计算如下6609元／年×12年×10%÷2人＋6609元／年×5年×10%÷2）；8、残疾赔偿金46828元（23414元／年×20年×10%）；9、精神损害抚慰金酌定为5000元；10、法医鉴定费1300元。上列1-10项共83080.26元，其中第1-3项16144.26元属交强险医疗费用赔偿限额项目，由被告耒阳平安财产保险公司向原告莫青春赔偿10000元，第4-9项65636元属交强险死亡伤残赔偿限额项目，由被告耒阳平安财产保险公司直接向原告莫青春予以赔付。超出交强险和不属于交强险的鉴定费共7444.26元（16144.26-10000＋1300），按照上述责任比例划分，由被告耒阳平安财产保险公司在商业三者险50000元的限额内核减5%的免赔后，直接向原告莫青春赔付2121元［（7444.26×30%）×（1-0.05%）］，免赔部分的112元由被告陆元个予以赔偿，由被告耒阳人民财产保险公司在车上人员责任险10000元／座的限额内核减10%的免赔后，直接向原告莫青春赔付4690元［（7444.26×70%）×（1-10%）］，免赔部分的521元由被告汤小鸽和黄从胜负连带赔偿责任。因被告汤小鸽已先行向原告莫青春支付了13064.26元，核减该521元后，实际多支付了12543.26元。为减少诉累，实现案结事了，对该多支付的12543.26元，应从被告耒阳平安财产保险公司赔付的总额中予以核减，直接支付给被告汤小鸽，核减后，原告莫青春从耒阳平安财产保险公司获赔的总额为65213.74元。诉讼期间的鉴定费用为原告与被告耒阳市平安财产保险公司在诉讼中所产生的成本，酌情由双方分担。原告莫青春请求的后续治疗费尚未实际发生，具有不确定性，不宜在本中一并判处，原告可待实际发生后另行主张权利。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司在交强险责任限额内向原告莫青春赔偿63092.74元，在商业三者险责任限额内向原告莫青春赔偿2121元，共65213.74元；
二、被告陆元个向原告莫青春赔偿112元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司耒阳支公司在车上人员责任险限额内向原告莫青春赔偿4690元；
四、被告中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司向被告汤小鸽支付12543.26元；
三、驳回原告莫青春的其他诉讼请求。
上列一至四项，限在本判决生效后10日内履行完毕。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3886元，由被告陆元个负担1166元，由被告汤小鸽、黄从胜共同负担2720元。诉讼过程中产生的鉴定费1000元（被告中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司已垫付），由原告莫青春负担200元，被告中国平安财产保险股份有限公司耒阳支公司负担800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 周志慧
人民陪审员 谢丰华
人民陪审员 王云生
二〇一四年六月十三日
书 记 员 刘小容
校对责任人：周志慧打印责任人：刘小容
附相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
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有下列情形之一的，人民法院裁定终结执行：[ly][ly] （一）申请人撤销申请的；[ly] （二）据以执行的法律文书被撤销的；[ly]
（三）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；[ly] （四）追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的；[ly]
（五）作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；[ly]
（六）人民法院认为应当终结执行的其他情形。[ly]\'}]}]};if ($(\"#divTool_Summary\").length > 0)
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"王艺明执行案裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-05-12\\\\\",\\\\\