陕西省渭南市中级人民法院
行 政 判 决 书
(2016)陕05行初172号
原告谢天虎，男，汉族。
委托代理人ＸＸ，陕西恒济律师事务所律师。
被告渭南市人民政府,住所地渭南市。
法定代表人李明远，任市长。
委托代理人孙杰刚，渭南市人民政府法制办工作人员。
委托代理人李栋房，陕西泰普律师事务所律师。
第三人大荔县城关镇街道办事处奓巷社区县庙组,住所地大荔县。
负责人刘杰，大荔县城关镇街道办事处奓巷社区县庙组组长。
委托代理人曹晓英，陕西赛高律师事务所律师。
第三人大荔县城关镇针织厂,住所地大荔县。
法定代表人周玉兰，大荔县城关镇针织厂厂长。
委托代理人王卓斌，陕西卓星律师事务所律师。
原告谢天虎与被告渭南市人民政府、第三人大荔县城关镇针织厂（下称针织厂）、第三人大荔县城关街道办事处奓巷社区县庙组（下称县庙组）土地登记行政复议一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，原告谢天虎及委托代理人ＸＸ、被告渭南市人民政府委托代理人孙杰刚、李栋房、第三人县庙组负责人刘杰及委托代理人曹晓英、第三人针织厂委托代理人王卓斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告渭南市人民政府因第三人针织厂的申请，经审查认为大荔县人民政府作出的土地确权决定违法，予以撤销。遂于2016年6月6日作出渭政复决字[2016]26号行政复议决定书。
原告谢天虎诉称：请求撤销被告渭南市人民政府[2016]渭政复决字26号《行政复议决定书》。原告认为被告复议决定违反法定程序，且认定事实明显错误，撤销注销决定的理由明显错误，不能成立，复议决定应当撤销。理由是：一、复议决定违反法定程序，受理已经注销多年而不复存在的集体企业提出的复议申请，继而进行复议主体不适格的案件，导致复议决定涉及的相关权利将会无处安放和无法行使。二、复议决定认定的事实错误，撤销大荔县权属争议处理决定的理由不能成立，应当依法纠正，被告认为一是大荔县人民政府应依照法院终审判决重新确定合法的利害关系人主体，并继续做出确权结果。二是复议决定认为大荔县人民政府确权决定，将申请人列为“大荔县城关街道办事处奓巷社区县庙组”，与申请的“大荔县城关镇奓巷村县庙组”不符，没有主体变化的证据支持，程序违法是错误认定。三、复议决定适用法律错误，应当予以撤销。
被告渭南市人民政府辩称：一、关于复议决定载明曾给过谢家700元补偿的问题，应当以生效的人民法院判决为依据。二、复议决定对争议土地权属的归属无法做出处理。三、针织厂具有土地确权的主体资格。建议法院驳回原告的诉讼请求。
第三人针织厂述称1.同意被告答辩意见。2.第三人针织厂认为市政府[2016]26号复议决定书的结论是正确的。至于原告认为认定事实错误的说法是不成立的，26号决定认定事实部分是清楚的，遗憾的是部分事实没有列入，至于原告诉状中所述的应该按照法院的终审结果为依据仅仅是论述的依据。认识上偏差不能认为是认定事实错误，人民法院应当予以维持人民政府26号复议决定书。3.第三人有证据证明针织厂仅在2004年吊销执照的行政处罚，目前位置没有针织厂注销的事实。4.第三人有证据证明在80年的时候因为盖房遭到县庙组的阻挡，通过民政局给予县庙组补偿后，针织厂的二层楼房顺利建成；给第三人颁发土地证有四邻签字，无异议；91年的3月30日针织厂取得房屋所有权证，要求县政府颁发土地证，县政府调查档案中有县庙组村组和城关镇政府认可的证明。综上所述，请求人民法院维持渭南市人民政府的复议决定书。
第三人县庙组当庭陈述同意原告谢天虎请求撤销被告渭南市人民政府[2016]渭政复决字26号行政复议决定书的诉请。
原告谢天虎向本院提交证据：1.大荔县工商局非公司法人登记基本情况。证明针织厂属2000年10月24日成立的集体制企业，已于2004年9月21日被吊销执照而注销。一个成立于2000年的企业，无法在六十年代获得土地权利，且现已注销而不复存续，不能作为复议当事人，复议决定违反法定程序。2.大荔县工商行政管理局行政处罚决定书。证明针织厂因2004年4月30日前未年检，在注册登记册查无下落，决定吊销执照，所有证照失效，按规定清算办理注销手续，其后注销，复议决定违反法定程序。3.渭南市中级人民法院（2010）渭中行终字第14号行政判决书。证明渭南市中级人民法院2010年的判决内容要求重新确定合法的利害主体和继续做出确权结果，也没有重新做出确权决定的判决内容，复议决定认定确权决定程序违法的理由不能成立，应当撤销。4.大荔县人民政府城关街道办事处证明。证明因行政区划名称变更，2015年9月起，大荔县城关镇人民政府名称变更为大荔县人民政府城关街道办事处，下辖的村民委员会也变更为社区居委会，县政府根据自己发文变更名称的事实，在做出确权决定中使用正确的名称是正确的，复议决定认定确权决定程序违法的理由不能成立。5.渭南市人民政府渭政复决字[2016]26号行政复议决定书。证明复议决定撤销大荔县确权决定的主要理由是两处程序违法，显然都与事实不符，也不能成立，而受理已被注销而不存续的企业提出的行政复议申请，授权代理无合法依据证明，显然是违反行政复议法的法定程序，应予以撤销。
被告渭南市人民政府向本院提交证据：程序问题1.法制办公室公文处理；2.行政复议案件审批表；3.大荔县城关镇针织厂行政复议申请书；4.提出答复通知书及参加复议通知书；5.送达回证；6.行政复议答复书；7.谢天虎陈述；8.谈话笔录；9.延期审批及通知；10.行政复议决定书送达回证。证明被诉行政复议决定依据行政复议法的规定，受理后向对方送达行政复议答复，对案件进行调查，按照查明事实做出复议决定，并向各方进行送达程序合法。11.大荔县荔政土权字[2015]1号决定；12.谢天虎确权申请；13.大荔县城关镇奓巷村县庙组申请书；14.大荔县国土部门送达回证；15.大荔县国土部门通知及回证；16.渭南市人民政府[2005]02号行政复议决定；17.大荔县人民政府[2009]1号处理决定；18.渭南市中级人民法院（2010）00014号行政判决书。以上证据能够认定大荔县人民政府在做出1号决定书时存在程序违法，复议机关应当予以撤销，依据行政复议法、土地权属争议调查处理办法。
第三人针织厂向本院提交证据：第一组，1.营业执照；证明针织厂的合法主体资格。2.革委会文件；3.国有土地核丈表；证明城关镇村委会、镇政府的盖章和四邻的盖章。4.国有土地核丈平面图，证明了涉案土地的四止。第二组：5.常等人谈话笔录；在针织厂建房的时候，县庙组的成员阻拦，后来给予了补偿。6.党志才证明，谈话笔录；证明土地房产的来源情况。7.翟、霍、刘的证明；在针织厂在没有建房之前涉案的土地是个篮球场。8.王广林谈话笔录；证明了针织厂盖房和补偿的情况。9.谢天虎谈话笔录；证明针织厂给谢天虎进行了补偿。10.任红云谈话笔录；证明自认补偿了700元，他们家就搬走了。11.李来泉证明；谈话笔录。证明因为当初针织厂建房时村里人阻挡，后来给予补偿的事实。当庭举证：工商局2011年7月11日针织厂没有被注销的证明。以上证据证明2001年发证的时候县庙组的组长和村里对涉案土地没有争议。第三人取得涉案土地和房产是合法的。
第三人县庙组向本院提交证据：第一组1.城关街道办事处的证明。证明原告原来的村委会更名为奓巷社区。2.奓巷社区居委会证明。证明奓巷社区县庙组属于奓巷社区管辖的范围。3.小组村民的证明。证明刘杰根据民诉法解释第68条规定，村民小组即县庙组为当事人。4.大荔县[2015]1号的确权决定；5.渭南市政府[2016]26号的复议决定上县庙组的负责人是刘杰。以上证据证明原告的主体资格问题。第二组1.大荔县城关街道办事处证明。证明2015年9月大荔县城关镇政府更名为大荔县城关街道办事处，下属的城关镇奓巷村委会更名为城关街道奓巷社区居委会。2.杜文会等人的证言。证明1975年大荔县城关公社将属于大荔县城关公社奓巷村县庙组所有的土地让大荔县城关镇针织厂使用，使用后从未征用过此土地，目的在于说明本案争议的土地属于大荔县城关街道奓巷社区县庙组所有。3.纪同定和王广林的证言。证明2003年张林训到奓巷村委会加盖公章，村上以此土地属于县庙组所有，不同意盖章。4.刘全喜等人的证言及大荔县县志。证明大荔县县志记载此土地之前并无庙宇，该土地一直属于大荔县城关街道奓巷社区县庙组所有。5.大荔县工商局行政处罚决定书及大荔县城关镇针织厂的工商登记信息。证明大荔县城关镇针织厂已经被大荔县工商局吊销执照及公章，自吊销之日起自行失效。2004年9月21日申请注销，已经不是一个合法存续的企业法人，无法行使复议、诉讼的权利，也无法行使占有、使用不动产的一切权利。
原告谢天虎对被告的证据质证意见：程序证据证明其复议决定是违法的，真实性无异议，没有严格依法对申请人的资格进行审查。仅依据申请书是否出具营业执照和法人身份证明。复议机关的受理本身就是违法的。事实证据真实性无异议，关联性有异议。没有任何一份生效的文书对县政府针对土地权属进行要求。复议机关认为继续做出的确权决定没有事实依据。程序违法的前提就不存在。法律规定没有针对重新做和继续做进行规定。综上被告所有提供的证据证明不了其程序合法，证明其做出的复议决定没有依据。
第三人县庙组对被告的证据质证意见：程序证据1至今没有见到针织厂营业执照正常年检，也没有看到法人身份证明的证据。其他证据只能说明被告按照相关规定进行复议，但是不能证明认为复议决定是正确的。事实部分的证据不能看出处理决定违反了哪一条规定，其认为处理决定违反法律规定的理由不能成立。
第三人针织厂对被告的证据质证意见：被告提供的证据中谢天虎的陈述、申请、县庙组的申请的真实性无异议，在陈述中涉及的案件事实不予认可，其余证据的真实性合法性关联性均予以认可。
被告对原告谢天虎证据的质证意见：原告的证据1.2.真实性无异议，证明目的有异议，行政复议的前提是行政处理，在处理过程中二原告已经将针织厂作为对方当事人，二原告就认可针织厂为一方主体是合法存在的。中级人民法院的行政判决也对针织厂的主体资格做出裁决，且是一个生效的证明，最高院的司法解释对吊销的营业执照是认可的，因此，复议机关认定针织厂为第三人是正确的。3.真实性无异议，因为复议决定的相关当事人，人民法院的判决主要是以针织厂名称的变更和认定事实部分错误撤销，但是对其他当事人认定的事实说清楚。行政处理机关对于没有涉及当事人的处理决定继续做出决定，而大荔县政府受理了针织厂和谢天虎的申请就是重新立案，就是重新受理的过程，市政府复议决定认为县政府重新受理错误。4.作为行政处理案件是要求各方当事人对自己的身份进行举证，县政府做出决定过程中并没有将村委会改为居委会的相关证据。复议决定因此撤销了县政府的处理决定是正确的。5.真实性无异议。复议决定撤销县政府的处理决定是有事实依据和法律依据的。原告认为行政复议决定认定事实错误，程序违法的理由是不能成立的。
第三人针织厂同意被告对原告谢天虎证据的质证意见。
第三人县庙组认可原告谢天虎的证据及举证意见。
原告谢天虎对第三人针织厂的证据质证意见：所有的证据形式要件不予认可。证据1营业执照不具有法律效力，不合法，原告在2016年查询的时候已经被注销了。市政府的证据中没有针织厂的营业执照，因此市政府就没有审查针织厂的身份资格。当庭举证：来源不合法，形式要件不合法，而且是针对大荔县针织厂。证据的真实性合法性关联性不予认可。其余证据均与本案无关，真实性不予认可。均是复印件无法作为定案依据。证据中谢天虎、常某某、李某某的谈话笔录是不真实的。关于700元的补偿问题，应该另案处理，而且原告也有证据证明。
被告渭南市人民政府认可第三人针织厂的证据及证明目的。
第三人县庙组认可原告谢天虎对第三人针织厂证据的质证意见。
原告谢天虎对第三人县庙组证据的质证意见，同意举证意见。
被告渭南市人民政府对第三人县庙组证据的质证意见：第一组证据1.2.不符合证据的形式要件，单位或者机关出具的证明应该有负责人的签名；街道办、居委会的证明仅证明将村委会更名为居委会，不能证明县庙组作为本案的原告的主体资格合法。证据3.该签字没有附身份证件，不能证明签字人为县庙组的成员，该记录说明的是同意刘杰代理打官司，既然是代理就不能是当事人。不能认定县庙组是主体资格。证据4.5.并未生效，不能作为定案依据。第二组，所有的证人证言不能作为认定事实的依据。证言中只有一人是针织厂的职工，其他人都是县庙组村民。一名职工的证言也不能证明土地权属。2.大荔县工商局的处罚决定书真实性无异议。虽然说相关的企业法人身份证明已经失效，也仅仅是行政机关的决定。该证据不能够认定针织厂不具有行政复议的诉讼主体资格，因此原告的证据不能够证明自己的观点，无法推翻市政府做出的复议决定认定事实是错误的。
第三人针织厂对第三人县庙组证据的质证意见：同意被告的质证意见。县庙组名称变更不应该是县政府或者居委会证明，应该由民政部门出具证明；所有村民的签字的真实性不予认可，会议记录没有组织人。原告的证据不能证明原告的主体资格适格。负责人和代理人是不同的概念；复议决定和确权决定并未生效；复议决定本来就对确权决定的问题已经指出了。第二组，同意渭南市政府的质证意见。关于县庙组对争议地是否具有使用权，仅凭证人证言不能够证明土地来源，应该出具涉案土地划拨给县庙组的证据，县庙组与涉案土地没有利害关系。谈话笔录证明大荔县针织厂在盖房的时候因为县庙组阻挡，针织厂已经给予补偿了。营业执照没有被注销，仅仅是吊销。
本院对上述证据经庭审质证认证如下：、原、被告及第三人县庙组提交的全部证据，客观真实，与案件具有关联性，本院予以采信。第三人针织厂提交的证据，针织厂营业执照已经被工商部门吊销，因证据来源不具有合法性，不予认定。
经审理查明，大荔县人民政府为“大荔县针织厂”颁发了荔国用[2003]字第00904号《国有土地使用证》。2004年，大荔县城关镇奓巷村县庙组不服颁证行为，向渭南市人民政府提起了行政复议。2005年1月3日，渭南市人民政府作出了渭政复决字[2005]2号《行政复议决定书》，以土地来源认定事实不清为由撤销了该土地使用证。该土地使用证被撤销后，谢天虎、大荔县针织厂分别向大荔县人民政府提起了土地确权申请，以自己和城关镇奓巷村县庙组对该宗地存在土地权属争议为由申请对土地进行确权。2009年4月10日，大荔县人民政府作出了荔政土权字[2009]1号《土地权属争议案件行政处理决定书》，确定“针织厂”占用的908.66平方米土地属于国有土地，由大荔县针织厂继续使用。谢天虎接到该决定后不服，向渭南市人民政府提起了行政复议。渭南市人民政府于2009年8月13日作出了渭政复决字[2009]第21号《行政复议决定书》，决定维持了大荔县人民政府作出的土地确权决定。复议决定下发后，谢天虎及大荔县城关镇奓巷村县庙组仍不服，对大荔县人民政府作出的荔政土权字[2009]1号《土地权属争议案件行政处理决定书》向渭南市中级人民法院提起行政诉讼，渭南市中级人民法院指定白水县人民法院审理，白水县人民法院经过审理后，于2009年12月10日作出了（2009）白水行初字第12号行政判决书，判决维持了大荔县人民政府原土地确权决定。宣判后，谢天虎及大荔县城关镇奓巷村县庙组仍不服，向渭南市中级人民法院提起了上诉，2013年8月19日，渭南市中级人民法院经审理后，判决认定大荔县人民政府的荔政土权字[2009]1号《土地权属争议案件行政处理决定书》认定事实存在两点问题：一是1989年9月17日大荔县工商局给大荔县针织厂颁发了22236277号《企业法人营业执照》，住所地县庙组17号，营业期限为1989年-1993年。2000年10月变更登记为大荔县城关镇针织厂，现大荔县工商局工商登记档案中没有大荔县针织厂工商登记档案，仅有大荔县城关镇针织厂的工商登记档案，《确权决定》将大荔县针织厂列为确权申请人程序违法；二是《确权决定》认定事实不清。渭南市中级人民法院作出（2010）渭中行终字第14号《行政判决书》判决撤销了白水县人民法院一审判决及大荔县人民政府作出的荔政土权字[2009]1号《土地权属争议案件行政处理决定书》。2013年11月，谢天虎以自己与大荔县城关镇针织厂存在土地权属争议为由向大荔县人民政府提交了一份确权申请，请求对原县庙前街24号（现东至董学昌，北至县庙前街、西至县庙组空地、南至县庙组空地）的340.54平方米宅基地使用权归自己所有。2013年12月4日，大荔县人民政府土地主管部门受理该案件后，向谢天虎送达了案件受理通知，并于当日向大荔县城关镇针织厂送达了答辩通知以及土地确权申请书副本。2014年3月，“大荔县城关镇奓巷村县庙组”也向大荔县人民政府土地主管部门提出了确权书面申请，对东至谢天虎、南至茂盛巷、西至道路、北至县庙组前街的宗地提出请求，要求确定宗地为该组农民集体所有。2015年12月31日，大荔县人民政府在对争议各方调解无效的情况下作出了荔政土权字[2015]1号《土地权属争议案件行政处理决定书》，认定土地权属争议的申请人为谢天虎，大荔县城关街道办奓巷社区县庙组，被申请人为大荔县城关镇针织厂，确定该土地权属争议的主体为上述三方当事人。大荔县城关镇针织厂不服大荔县人民政府作出的荔政土权[2015]1号《土地权属争议案件行政处理决定书》，认定其违法并侵害到自己的合法权益，向渭南市人民政府申请行政复议。渭南市人民政府认为大荔县人民政府土地主管部门在2013年11月重新受理谢天虎提出的土地权属争议申请后重新作出确权决定存在程序违法。被申请人提供的证据材料中除谢天虎的土地确权申请外还有一份“大荔县城关镇奓巷村县庙组”的土地确权申请，但其2015年12月31日作出的荔政土权字[2015]1号《土地权属争议案件行政处理决定书》中列申请人为“大荔县城关街道办奓巷社区县庙组”，其主体变化无任何证据支持，亦属程序违法。被申请人大荔县人民政府作出的土地确权决定违反了《土地权属争议调查处理办法》第四条、第十一条、第十三条、第二十八条规定，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款（三）3目之规定，撤销被申请人大荔县人民政府2015年12月31日作出的荔政土权[2015]1号《土地权属争议案件行政处理决定书》，二、责令被申请人大荔县人民政府在接到本决定之日起内重新作出确权决定。
又查明，大荔县城关镇针织厂已于2004年9月21日因被吊销营业执照而被注销；大荔县城关镇街道办事奓巷村委会县庙组，已于2015年9月更名为大荔县城关街道办事处奓巷社区县庙组；原县庙组村民推选组长刘杰代表奓巷社区县庙组进行土地确权、行政诉讼、行政复议维护县庙组权益，本案诉讼中，县庙组群众代表签名同意刘杰继续通过法律途径维护县庙组权益。
本院认为，原审第三人大荔县城关镇针织厂已经被行政机关吊销营业执照，且已注销，大荔县城关镇针织厂已经不能以自己的名义提起行政复议申请，其权利义务承继者才可作为行政复议申请人提起行政复议申请，被告渭南市人民政府受理大荔县城关镇针织厂作为申请人的行政复议违反了行政复议法第十条第二款规定的复议申请人主体资格的规定，违反法定程序。
被告渭南市人民政府行政复议决定所依据的《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款（三）项3目之规定，是指违反法律明确具体的规定，被告渭南市人民政府认为大荔县人民政府土地主管部门2013年11月重新受理谢天虎提出的土地权属争议申请后重新作出确权，存在程序违法，应该继续作出确权结果。并未明确指出违反法定程序的具体情形即法律对重新确权和继续确权的明确规定，且该程序瑕疵并未影响确权的实质处理，大荔县人民政府重新作出确权不属于违反法定程序，被告渭南市人民政府行政复议决定认为大荔县人民政府确权决定存在程序违法，属认定事实错误。
综上，被告渭南市人民政府作出行政复议决定，认定事实不清，违反法定程序，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、撤销渭南市人民政府作出的渭政复决字[2016]26号行政复议决定书；
二、被告渭南市人民政府应在本判决生效后90日内重新作出行政复议决定。
案件受理费50元由被告渭南市人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审判长 王洪池
审判员 ＸＸＸ
审判员 王光耀
二〇一六年十二月二十六日
书记员 李 瑞