贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔27民终1653号
上诉人（原审被告）：贵州众冠食品包装产业园有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州惠水县长田工业园区，统一社会信用代码9152273135358138H。
法定代表人：郑开阔，该公司经理。
委托诉讼代理人：何健，贵州秀岳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈祥超，贵州秀岳律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：黔西雄峰工程机械有限公司，住所地贵州省毕节市黔西县水西办事处水坪村3组，统一社会信用代码915205223220880174。
法定代表人：代昌国，该公司经理。
委托诉讼代理人：李纪衡，男，1968年10月1日生，汉族，该公司股东，住黔西县，
上诉人贵州众冠食品包装产业园有限公司（以下简称贵州众冠公司）因与被上诉人黔西雄峰工程机械有限公司（以下简称黔西雄峰公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服惠水县人民法院（2017）黔2731民初118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
贵州众冠公司上诉请求：1、撤销一审判决、依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审未对黔西雄峰公司提交的照片及光盘组织质证，存在程序错误；二、一审未查明上诉人未支付租金的理由。事实是，黔西雄峰公司在涉案挖掘机伤人事故发生后，擅自撤走挖掘机驾驶员，不重新安排驾驶员给上诉人使用，拒绝与上诉人商讨《工程机械租赁合同》继续履行事宜，导致上诉人虽占有涉案挖掘机，却无法使用涉案挖掘机；三、一审认定上诉人不交付涉案挖掘机给黔西雄峰公司的原因是拟行使留置权不当，事实是《工程机械租赁合同》约定期限还未到期，上诉人有权继续使用租赁物。根据《工程机械租赁合同》第八条的约定，租赁期限为上诉人工程结束止，在上诉人工程尚未完工前，黔西雄峰公司无权单方面要求终止合同。另补充上诉理由：（一）、一审判决解除《工程机械租赁合同》未查清事实，违反法律规定。双方签订合同的时间是2016年10月31日，被上诉人的挖机在上诉人的工程上干了不到一个月，就发生伤人事故，双方为此发生纠纷，但纠纷未达解除合同的情形，被上诉人的挖机在工程场地仅干了二十几天，无权要求上诉人支付月租，其应主动与上诉人协商另派挖机操作员继续完成工作。根据《工程机械租赁合同》第六条、第七条，上诉人在租赁挖机同时，被上诉人派操作员一名随机工作，并约定挖机租赁期限最低不少于5个月。一审判决解除双方平等自愿协商一致达成的合同不合法。同时，一审判决解除合同，违反《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十五条、第九十六条之规定；（二）、一审将合同不能履行的责任完全让上诉人承担显失公平；（三）、被上诉人的行为违反合同约定，存在过错，应自行承担责任。根据《工程机械租赁合同》约定，被上诉人在上上诉人出租挖机同时，要随机派出一名该公司的操作员到工地工作，但双方发生纠纷后本合同解除前被上诉人拒绝另派操作员进行工作，违反了合同的约定，对扩大的损失应由被上诉人自行承担；（四）一审认定是上诉人留置了被上诉人的挖机与客观事实不相符。上诉人不仅没有留置被上诉人挖机，相反还积极与被上诉人协商，办理退场手续解除合同，该事实有上诉人法定代表人与被上诉人法定代表人来往短信机信函为证。
被上诉人黔西雄峰公司二审未作书面答辩。
原审原告黔西雄峰公司向一审法院起诉请求：1、判令被告立即支付原告租金58000元，并从2017年1月1日起，每月支付原告租金共计人民币29000元，直至将原告力士德220型挖掘机完好无损地交付给原告为止；2、判令被告立即将原告220型挖掘机交付给原告，之后终止双方《工程机械租赁合同》；3、案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：原、被告于2016年10月31日订立《工程机械租赁合同》合同约定，被告租用原告的机械设备用于被告承包的工程施工，租金为29000元/月，工作时间为240小时/月内，超时按120元/小时计算。机械进场后，被告提供机械的停放场所并负责看护，被告负责原告施工现场的安全保障工作，原告工作人员工资由原告发放，但必须服从被告的指挥及工作安排、设置、调动。租金每月结算一次付清租金。如到期无法付清租金所造成的误工等一切损失由被告负责，原告有权停止施工调回机械，终止合同。合同签订之后，原告按合同约定，安排一台力士德220型挖掘机及挖掘机驾驶员进场履行《工程机械租赁合同》。2016年11月23日，原告操作员代瑞在施工操作时，被告方施工管理人员王某被该挖掘机碰撞致伤。被告通过惠水县经开区工作员强令原告操作员代瑞驾机到其安排的拖车上之后，该机械被拖离几天后又拖回被告工地。事件发生后，双方就受伤员工的损失未达成一致意见。原告要求按合同约定义务，均遭到被告拒绝而引起诉争，原告遂诉至法院。
一审法院认为，原、被告签订的合同是在双方平等自愿基础上签订，是双方真实意思的表示，应该受到法律的保护。根据《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”，第四十四条第一款：“依法成立的合同，自成立时生效”，原告在签订合同后按照合同约定履行了自己的义务，将挖掘机及其司机配备给被告使用，期间，由于发生事故，致人受伤，双方未达成一致意见，而被告未依约支付租金，致使合同不能继续履行，现原告提出解除《工程机械租赁合同》，不违反法律规定，予以准许；被告提出因其代原告赔偿伤者经济损失，要求留置权的辩解，《中华人民共和国物权法》第二百三十一条：“债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外”，第二百三十二条：“法律规定或者当事人约定不得留置的动产，不得留置”。被告管理，使用挖掘机，系基于原、被告于2016年10月31日签订的《工程机械租赁合同》，被告以代原告赔偿第三人的损害，可以行使留置权的理由不成立，因合同之债与侵权之债，非同一法律关系，且不符合法律规定留置权的适用范围，故被告的主张，不予支持；被告认为原告应当支付其代为赔偿的第三人的损失，双方可协商解决，协商不成，可另案起诉；根据《中华人民共和国物权法》保护占用利益的相关制度，原告有权对占有物控制和支配，故原告要求返还挖掘机的主张，予以支持；对于原告提出要求被告支付租金判令被告立即支付原告租金58000元，并从2017年元月1日起，每月支付原告租金共计人民币29000元，直至将原告力士德22型挖掘机完好无损地交付给原告为止的请求，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款；《中华人民共和国物权法》第二百三十一条、第二百三十二条、第二百四十五条第一款之规定，判决：一、解除原告黔西雄峰工程机械有限公司与被告贵州众冠食品包装产业园有限公司2016年10月31日签订的《工程机械租赁合同》；二、被告贵州众冠食品包装产业园有限公司在本判决生效后十日内将力士德220型挖掘机一台完好无损地返还原告黔西雄峰工程机械有限公司；三、被告贵州众冠食品包装产业园有限公司在本判决生效后十日内，按每月租金人民币二万九千元（从2017年元月1日计算至该挖机交付之月止）起至支付原告黔西雄峰工程机械有限公司；四、驳回原告黔西雄峰工程机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一千二百五十元，由被告贵州众冠食品包装产业园有限公司负担。
二审诉讼中，双方当事人均向本院提交了新的证据。
上诉人贵州众冠公司提交的证据如下：1、上诉人法定代表人郑开阔与被上诉人法定代表人代昌国的短信息记录；2、2017年7月14日上诉人发给被上诉人的告知函；3、2017年7月25日被上诉人发给上诉人的回复函；4、2017年7月21日邮政快递单。证明：发生伤人事故后，上诉人有意和被上诉人通过协商解除合同，未得到被上诉人的响应，上诉人采取了避免损失扩大的措施。
被上诉人黔西雄峰公司质证认为：1、对短信记录的三性无异议，但达不到上诉人的证明目的，被上诉人曾于2016年12月11日到了上诉人公司。伤人事故发生后，双方通过很多方式联系，但都是上诉人要求被上诉人前来协商伤者医疗费的问题；2、对告知函的三性均不认可，对回复函表示认可。被上诉人至今未收到告知函，被上诉人的回复函所回复的内容是根据上诉人法定代表人郑开阔的微信提示作的回复；3、邮政快递单不能证明所寄送的内容是告知函。
被上诉人黔西雄峰公司提交的证据如下：1、视频光盘一张。证明：涉案挖机在发生伤人事故后，遭到上诉人和相关单位拖离，被上诉人通过两三个月才找到该机器的下落，上诉人在占有被上诉人挖机期间，一直在使用该挖机，应当按照合同约定支付租金；2、上诉人法定代表人郑开阔与被上诉人法定代表人代昌国的短信息记录，证明：被上诉人接到上诉人要约，到上诉人公司协商，但未协商成功。
上诉人贵州众冠公司质证认为：1、对光盘记录的上诉人派人开挖机的事实不持异议，但事实是被上诉人打电话给上诉人的工作人员，让上诉人帮忙开一下以减少损失。按照挖机驾驶员的说法，他只开了一个月左右，涉案挖机仅开了20多天就发生事故，发生事故后，被上诉人一直未派操作人员过来，上诉人使用挖机的时间仅为2个月；2、对短信记录的真实性无异议，但被上诉人法定代表人是否来到惠水，我们不清楚。
综合双方当事人的举证、质证意见，本院认为，对于上诉人法定代表人郑开阔与被上诉人法定代表人代昌国的短信息记录、被上诉人黔西雄峰公司2017年7月25日的回复函、视频光盘的真实性、合法性、关联性予以确认。对于上诉人提交的2017年7月14日告知函、2017年7月21日邮政快递回单，因被上诉人否认收到该告知函，上诉人亦未提交其他证据证实2017年7月21日邮寄物品为告知函及被上诉人已签收了告知函，故对该两份证据的真实性、合法性、关联性不予确认。
经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。二审另查明：被上诉人黔西雄峰公司提交的视频光盘内容载明，一审诉讼期间，上诉人贵州众冠公司仍在继续占有使用被上诉人黔西雄峰公司的挖掘机。
本院认为：上诉人贵州众冠公司与被上诉人黔西雄峰公司签订的《工程机械租赁合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。双方均应当按照约定切实履行自己的义务。
关于《工程机械租赁合同》应否解除的问题。《工程机械租赁合同》签订后，黔西雄峰公司已按约定将涉案力士德220型挖掘机交付贵州众冠公司使用，贵州众冠公司亦应按照约定按月向黔西雄峰公司支付租金。本案中，双方因黔西雄峰公司的操作员代瑞在2016年11月23日进行施工操作时，将贵州众冠公司施工管理人员王某碰撞致伤而发生纠纷。虽然贵州众冠公司主张事故发生后，黔西雄峰公司未给其另行安排挖掘机驾驶员，导致其虽占有涉案挖掘机，却无法使用涉案挖掘机，但从本案查明的事实看，涉案挖掘机发生伤人事故后，该挖掘机仍由贵州众冠公司继续占有，至本案一审诉讼期间，还自行安排驾驶员操作该挖掘机进行施工作业。故，贵州众冠公司提出的上述主张无事实依据，本院不予采纳。由于双方当事人在事故发生后，未能就相关问题协商达成一致，而贵州众冠公司未依约支付租金，致使合同已不能继续履行，因此，一审判决解除双方签订的《工程机械租赁合同》，于法有据，本院予以确认。另外，贵州众冠公司还提出双方在《工程机械租赁合同》中约定了5个月的租赁期限，一审判决解除合同违反相关法律规定的主张。经查，双方当事人在《工程机械租赁合同》第七条约定“注明租用期起5个月以上进出场费由乙方（黔西雄峰公司）负责”，该约定仅是对进出场费用的约定，而不是对租赁期限的约定，故，贵州众冠公司的该项主张不成立，本院不予采纳。
关于贵州众冠公司主张黔西雄峰公司在双方发生纠纷后拒绝另派操作员进行工作，违反合同约定，对扩大损失应由黔西雄峰公司自行承担的问题。由于贵州众冠公司在涉案挖掘机发生伤人事故后，通过相关部门将挖掘机拖离几天后又拖回其工地，并自行安排驾驶员操作挖掘机，涉案挖掘机已脱离了黔西雄峰公司的管理、控制，直至黔西雄峰公司向一审法院起诉时，其仍主张不知晓挖掘机的下落，说明黔西雄峰公司并非故意不履行《工程机械租赁合同》约定的义务，而是不具备履行合同义务的条件。同时，从贵州众冠公司二审提交的证据材料看，仅能证明其与黔西雄峰就解除合同问题进行过协商但未果，并不能证明其所主张的合同不能履行系黔西雄峰公司拒绝派员导致。因此，对贵州众冠公司提出的该项主张，本院不予采纳。
关于贵州众冠公司提出一审认定其留置了黔西雄峰公司的挖掘机与客观事实不符的主张。经本院二审核实，一审卷宗材料中，确实没有证据材料反映贵州众冠公司提出过留置权的抗辩意见，一审认定贵州众冠公司提出留置权的抗辩意见不当，本院予以纠正。但鉴于贵州众冠公司至今仍控制和支配涉案挖掘机，一审判决贵州众冠公司按月支付租金至其将该挖掘机交付黔西雄峰公司之日止，并无不当，本院予以确认。
综上所述，上诉人贵州众冠食品包装产业园有限公司的上诉理由部分成立，一审判决认定部分事实虽有不当之处，但判决结果正确，不影响本案的公正处理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1250元，由上诉人贵州众冠食品包装产业园有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李家荣
审判员 刘国红
审判员 莫玉魁
二〇一七年十月十九日
书记员 李才福