广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂12民终632号
上诉人（先起诉被告、后起诉原告）：广西成源矿冶有限公司，住所地：广西河池市东江镇龙江工业开发区。
法定代表人：周圣铁，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李文，该公司行政部副主任。
委托诉讼代理人：黄洋，北京市炜衡律师事务所广西分所律师。
被上诉人（先起诉原告、后起诉被告）：肖日韬，男，1957年1月23日生，汉族，住广西宾阳县新桥镇大林村委会科甲村**号。
委托诉讼代理人：唐伟政，广西皓辰律师事务所律师。
上诉人广西成源矿冶有限公司（下称成源公司）因与被上诉人肖日韬劳动争议纠纷一案，不服河池市金城江区人民法院（2016）桂1202民初1803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人成源公司的委托诉讼代理人黄洋、被上诉人肖日韬的委托诉讼代理人唐伟政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
成源公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项、第四项，并判决：1、上诉人不须支付给肖日韬解除劳动关系的经济补偿金；2、上诉人不须支付给肖日韬停工放假期间的生活费；3、上诉人不须支付给肖日韬未休年休假的加班费。事实和理由：1、肖日韬于2001年2月到上诉人单位工作。上诉人仅于2008年为肖日韬缴纳养老保险费用，但没有为肖日韬办理其他各项社会保险。肖日韬对上诉人单位没有为其办理社会保险的情况是知道的，但一直没有提出异议，实际上，这是对上诉人不为其缴纳社会保险的默许。如今，上诉人因经营压力已停业停产，肖日韬则以上诉人没有为其缴纳社会保险作为解除劳动合同的理由，并要求支付经济补偿，这完全是找借口的行为。2、导致上诉人停业停工的原因是市场萧条、员工罢工等情况，而不是上诉人的原因造成的，肖日韬要求上诉人支付其放假期间的生活费没有理由。3、在肖日韬提出与上诉人解除劳动关系前，成源公司并没有安排其工作，等同于放假，上诉人不应当支付给其未休年休假的加班费。综上，请二审法院支持上诉人的诉讼请求。
肖日韬辩称：1、用人单位为职工缴纳社会保险是其法定职责。被上诉人长期以来在成源公司工作，但成源公司一直没有依法为被上诉人办理各项社会保险等，其行为违反了《劳动法》及其他法律、法规的相关规定，也导致被上诉人不能享受养老保险、失业保险、医疗保险等相关待遇。据此，应当依法支付给被上诉人经济补偿。2、成源公司因其生产经营的原因而要求被上诉人停工放假，在停工放假期间，成源公司应当支付给被上诉人生活费却没有支付。一审法院根据相关的法律、法规，判决成源公司支付给被上诉人经济补偿金和生活费是正确的。3、职工按工龄享受年休假是《职工带薪年休假条例》的硬性规定。被上诉人在成源公司工作多年，但成源公司一直没有安排被上诉人年休假，因此，应当支付给被上诉人未休年休假的加班费。综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。
一审法院认定事实：成源公司为具备独立法人资格的企业，具有合法用工主体资格。肖日韬于2006年2月到成源公司工作，双方未签订书面劳动合同。2014年6月30日成源公司（甲方）与肖日韬（乙方）签订了无固定期限劳动合同。该劳动合同均约定：“乙方正常工作时间执行计件工资制，并不得低于当地现行最低工资标准，计件单价以承包方案。劳动定额以承包方案（确定劳动定额原则上应当使用本单位同岗位百分之七十以上的劳动者的法定劳动时间内能够完成）。甲方依法安排乙方延长工作时间或者在休息日、法定节假日加班的，应按《劳动法》及相关的规定支付加班工资，但乙方休息日加班被安排补休的除外。”2016年1月，成源公司因生产经营的原因暂无工作安排，通知肖日韬停工放假。停工放假期间，成源公司未发放工资或生活费给肖日韬。2016年1月28日，肖日韬以“公司无期限放假，放假期间没有发放生活费及公司没有帮交养老保险”为由，向成源公司提出书面辞职报告离职，成源公司认可当日收到肖日韬的辞职报告。2016年2月1日，肖日韬向河池市金城江区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求裁决：1、解除双方之间的劳动合同并安排申请人做离职职业病健康检查；2、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金22060元（2206元/月×12个月）；3、判决被申请人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金44120元（2206元/月×12个月×2倍）；4、裁决被申请人补缴从2006年2月至2016年应缴的社会保险费；5、裁决被申请人支付失业保险金41237元（1210元/月×71%×24个月×2倍）及领取失业保险金期间的门诊医疗补助费2062元（1210元×71%×10%×24月），共计33795元；6、裁决被申请人支付从2006年2月到2015年的带薪休假共计15150元［2206元/月÷21.75天/月×50天（5天/年×10年）×300%］；7、裁决被申请人补发2016年1月的工资及2月的生活费3971元（2206元/月+2206元/月×80%×4个月)；8、裁决被申请人支付休息日加班费193920元（2206元/月÷21.75天/月×200%×10年×12个月×8天/月）；9、裁决被申请人支付法定节假日的加班费33330元（10年×11天/年×2206元/月÷21.75天/月×300%）；10、裁决被申请人退还申请人担保金2000元；在仲裁庭审中，肖日韬增加一项仲裁请求：裁决被申请人支付未签定书面劳动合同和未签订无固定期限劳动合同的双倍工资26472元（2206元/月×12个月）。河池市金城江区劳动人事争议仲裁委员会受理后，于2016年6月16日作出金劳人仲字（2016）第10号《仲裁裁决书》，裁决：一、肖日韬与成源公司的劳动关系解除；在裁决生效至提起十日内，成源公司安排肖日韬进行离岗时职业健康检查；二、在裁决生效之日起十日内，成源公司支付给肖日韬解除劳动关系的经济补偿金18751元；三、在裁决生效之日起十日内，成源公司支付给肖日韬带薪年休假工资1014元；四、在裁决生效之日起十日内，成源公司支付给肖日韬在2016年放假期间一个月工资2206元；五、在裁决生效之日起十日内，成源公司退还肖日韬的担保金2000元；六、在裁决生效之日起十日内，成源公司支付给肖日韬未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额24266元；六、肖日韬的其他仲裁请求不予支持。肖日韬、成源公司均不服该裁决，遂提起本案诉讼。
另查明，成源公司与肖日韬双方在劳动关系存续期间，成源公司从2008年开始为肖日韬缴纳养老保险，2009年为其补办养老保险，但其他社会保险未为肖日韬缴纳。在本案起诉前，成源公司已经退还了2000元担保金给肖日韬；双方解除劳动关系前肖日韬正常工作12个月的月平均应发工资为2206元；2015年度河池市职工最低工资标准为1210元。
一审法院认为：肖日韬与成源公司双方的劳动争议，河池市金城江区劳动人事争议仲裁委员会依法受理后，已作出了相应的非终局仲裁裁决，因双方的起诉导致仲裁裁决未发生法律效力，双方的争议依法由人民法院进行审理、裁判。
一、××健康检查的问题。肖日韬于2016年1月28日以“公司无期限放假，放假期间没有发放生活费及公司没有帮交养老保险”为由，向成源公司提出书面辞职报告离职，被告成源公司对此予以了认可，因此，双方的劳动关系应当自2016年1月28日起解除，成源公司对此无异议，本院予以确认。××防止法》第三十六条第一款的规定，成源公司应当在肖日韬离岗后安排职业健康检查，因此，对原告的该项请求本院予以支持。
二、关于违法解除劳动合同的经济赔偿金和解除劳动合同经济补偿金的问题。因肖日韬以“公司无期限放假，放假期间没有发放生活费及公司没有帮交养老保险”为由主动向成源公司申请辞职，成源公司不存在违法解除劳动关系的行为，故对肖日韬申请成源公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金的请求本院不予支持，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条（一）项的规定，成源公司应当向肖日韬支付解除劳动合同经济补偿金。成源公司应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定向肖日韬支付经济补偿，因《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日开始实施，故经济补偿金应从2008年1月1日起开始计算，为2206元×8.5个月=18751元。
三、关于补缴基本养老保险费及基本医疗保险费的问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。肖日韬要求成源公司为其补缴基本养老保险费和基本医疗保险属行政主管范畴，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，且成源公司从2008年起为肖日韬缴纳养老保险，故对肖日韬要求成源公司补缴从2006年2月至2016年应缴的社会保险费的请求本院不予处理。
四、关于成源公司是否应向肖日韬支付失业保险费及门诊费损失的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”因此，按上述规定，受理该类案件，应具备用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇两方面的条件。现肖日韬未经社会保险经办机构是否能补办的程序，应先到社会保险经办机构进行补办。本案对此不予审理。如经社会保险机构补办不得，肖日韬可另案起诉。
五、关于成源公司是否应向肖日韬支付休息日加班费和法定节假日的加班费的问题。肖日韬向诉讼中未能向本院提供休息日、节假日存在加班事实的证据，而本院也无法从成源公司调取相关证据，从本院查明的事实看及双方签订的劳动合同的约定看，成源公司实行计件工资和标准工时制，肖日韬的工作是三班倒，成源公司认为劳动者在完成产量后，可以自行安排上班时间，加班不是公司安排，是劳动者自愿的，节假日、休息日都是劳动者自主安排工作，从公司规章来讲，公司对于加班有严格的考勤，加班应该有打卡记录和加班申请。肖日韬要求成源公司支付工作期间休息日、法定节假日加班工资，但未提供证据证实成源公司安排其加班，故对该项诉讼请求本院不予支持。
六、关于成源公司是否应向肖日韬支付未休年休假工资报酬问题。年休假是一项法定权利，不属于劳动报酬范畴，该300%未休年休假工资报酬属于因用人单位未安排职工年休假而应当承担的一种法定责任，是一种惩罚性赔偿，适用一年仲裁时效。带薪年休假是以一年度为计算区间，每一年度结束后，劳动者就应当知道用人单位有无安排年休假以及有否支付年休假工资，因此，双方因带薪休假产生争议的仲裁时效起算时间应从每一年度结束日的次日起开始计算。为此，对于肖日韬请求2014年12月之前的未休年休假工资因超过仲裁时效，且未有证据证明存在仲裁时效中止、中断的情形，对该部分请求，本院不予支持。对于肖日韬请求支付2015年的未休年休假工资，本院予以支持。根据《职工带薪年休假条列》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，肖日韬应享受年休假5天，故其未休年休假工资报酬应计算为2206元/月÷21.75天/月×5天×200%=1014元。
七、关于成源公司是否应向肖日韬支付2016年1月份工资的问题。成源公司因生产经营原因，于2016年1月给肖日韬停工放假至解除劳动关系。根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发［2003］142号）第二十四条规定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个工资支付周期的，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。”因成源公司的停工放假，并非劳动者肖日韬本人原因所致，成源公司应按规定向肖日韬支付停工期间的工资或生活费，故成源公司应当支付肖日韬2016年1月份工资2206元。
八、关于成源公司是否应当向肖日韬支付未签定书面劳动合同和未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的问题。首先，对于未签订无固定期限劳动合同的双倍工资问题，肖日韬于2014年6月30日签订了无固定期限的劳动合同，因此，对肖日韬请求成源公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资没有事实依据，本院不予支持。其次，对于未签定书面劳动合同的双倍工资问题，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。从以上规定可以看出，劳动争议的诉讼时效为1年，从知道或者应当知道权利被侵害之日起计算；对于拖欠劳动报酬的，适用特殊时效，即该1年起算点是从劳动者离职之日起计算。未签劳动合同双倍工资的差额部分，不属于劳动报酬，而是违反法律规定的一种惩罚性赔偿。故其仲裁时效应适用一般时效即从知道或者应当知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，据此，肖日韬2006年2月进入成源公司工作，其最迟应于2008年2月对未签定书面劳动合同的双倍工资的差额部分提起仲裁，但肖日韬于2016年2月1日提起仲裁，已经超过了仲裁失效，故对原告的该项请求不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、三十八条、第四十六条第(一)项、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、第九条和《职工带薪年休假条例》第四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第七条及《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发［2003］142号）第二十四条之规定，判决：一、肖日韬与成源公司的劳动关系自2016年1月28日起解除；在本案判决生效之日起十日内，成源公司应当安排肖日韬进行离岗时职业健康检查；二、成源支付给肖日韬解除劳动关系的经济补偿金18751元；三、成源公司支付给肖日韬未休年休假工资1014元；四、成源公司支付给肖日韬2016年1月停工放假期间的工资2206元；五、驳回肖日韬的其他诉讼请求；六、驳回成源公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，由肖日韬、成源公司各承担10元。
在二审中，上诉人成源公司和被上诉人肖日韬均没有向法庭提交新的证据，并对一审法院查明的事实没有异议，本院予以确认。
综合双方当事人的诉辩及主张，归纳本案争议焦点为：1、成源公司主张不须支付给肖日韬经济补偿是否有事实及法律依据？2、成源公司主张不须支付给肖日韬停工期间生活费是否有事实及法律依据3、成源公司主张不须支付给肖日韬未休年休假的加班费是否有事实及法律依据？
本院认为：一审判决：肖日韬与成源公司之间的劳动关系自2016年1月28日起解除，并由成源公司安排肖日韬进行离岗时职业健康检查。成源公司对一审的该项判决未提出上诉，应视为没有异议，本院予以维持。
一、关于成源公司主张不须支付给肖日韬经济补偿的理由是否成立的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除与用人单位的劳动合同”；《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规定：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”。在本案中，肖日韬从2001年2月1日起至2016年1月28日期间在成源公司工作，但成源公司仅于2008年开始为肖日韬缴纳养老保险费用，并没有为肖日韬缴纳医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险等社会保险费用。据此，肖日韬主张解除其与成源公司的劳动关系，并由成源公司支付经济补偿的理由依法有据，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”。该条款表明：计算劳动者在《中华人民共和国劳动合同法》施行前的解除劳动合同经济补偿金，按当时的有关规定执行；计算劳动者在《中华人民共和国劳动合同法》施行后的解除劳动合同经济补偿金，按本法的有关规定执行。据此，在《中华人民共和国劳动合同法》施行（2008年1月1日）前，参照《劳动部关于印发〈违反和解除劳动合同的经济补偿办法〉的通知》第八条“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金”的规定，从2001年2月1日至2008年1月28日期间，肖日韬的工作期限为7年，据此，成源公司应当支付给肖日韬7个月工资的经济补偿。在《中华人民共和国劳动合同法》施行后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，从2008年1月1日至双方于2016年1月28日解除劳动关系时止，肖日韬的工作期限为8年零28天，据此，成源公司应当支付给肖日韬8.5个月工资的经济补偿金。综上，在《中华人民共和国劳动合同法》施行前后，成源公司共应支付给肖日韬15.5个月（7个月+8.5个月）的经济补偿金。肖日韬在解除与成源公司的劳动关系前12个的月平均工资为2206元。据此，成源公司应当支付给肖日韬的经济补偿金共计为34193元（15.5个月×2206元）。一审判决由成源公司支付给肖日韬解除劳动关系的经济补偿金18751元，肖日韬对此未提起上诉，故应视为对一审判决的认可，本院予以维持。
《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人”。上述法条表明：为劳动者办理社会保险手续和缴纳社会保险费用是用人单位应当履行的法律责任和法律义务。在本案中，肖日韬作为成源公司的员工，不论其个人是否愿意缴纳社会保险，成源公司都应依法为肖日韬办理社会保险手续和缴纳社会保险费用。成源公司称肖日韬默许该公司不须为其缴纳社会保险费用，据此，该公司不应当支付给肖日韬经济补偿金的理由不能成立，本院不予支持。
二、关于成源公司主张不须支付给肖日韬停工放假期间的生活费是否有事实和法律依据的问题。《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个工资支付周期的，用人单位应当支付生活费，生活费标准不低于当地最低工资标准的百分之八十”。在本案中，2016年1月开始，成源公司因生产经营状况不佳，通知肖日韬停工放假，但在停工放假期间，成源公司未发放工资或生活费给肖日韬。2016年1月28日，因成源公司未为肖日韬缴纳社会保险费用，据此，双方解除劳动关系。由于成源公司通知肖日韬停工放假，但未支付停工放假期间的工资，据此，成源公司应支付给肖日韬停工放假一个月（2016年1月）期间的工资。一审判决：由成源公司支付给肖日韬停工放假期间的工资2206元。该判决并无不当，本院予以维持。
用人单位因歇业、停产等原因造成劳动者停工放假，依照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定，应当向劳动者支付停工放假期间的工资和生活费。成源公司称因市场萧条和员工罢工造成公司停产，不应当向肖日韬支付停工放假期工资的理由不能成立，本院不予支持。
三、关于成源公司主张不须支付给肖日韬未休年休假工资是否有事实和法律依据的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。职工带薪年休假是劳动者以年度为计算区间享受带薪休假的一项法定权利，用人单位支付给劳动者在年休假期间的加班工资，这是对用人单位的一种惩罚性措施，而不属于劳动报酬范畴。据此，劳动者申请应休未休年休假的加班工资应当适用为期一年的申请仲裁时效。在本案中，肖日韬主张2014年12月之前的未休年休假工资，因其申请已超过仲裁时效，本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”。肖日韬于2001年2月起至2016年1月止在成源公司工作，其工作期限已满10年不满20年，每年应当享受10天年休假。成源公司没有安排肖日韬2015年度的年休假，故应支付该年度未休年休假的加班工资2028元（2206元÷21.75天×10天×200%）。一审判决由成源公司支付给肖日韬未休年休假加班费1014元，肖日韬对此未提起上诉，故应视为对一审判决的认可，本院予以维持。
成源公司称在2015年期间没有实际安排肖日韬的工作，不应当支付给肖日韬未休年休假的加班工资差额。该主张没有事实和法律依据，本院不予采纳。
综上所述，成源公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广西成源矿冶有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 ： 韦 媛
审判员 ： 邵 彬
审判员 ：张桂生
二〇一七年××月××日
书记员 ：罗盛壮
附：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。