福建省莆田市涵江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0303民初3207号
原告：郑厚玉，男，1973年6月14日出生，汉族，四川省邻水县人，住四川省邻水县。
委托诉讼代理人：王志君、朱国森（特别代理），福建佘云律师事务所执业律师。
被告：方小红，男，1971年6月15日出生，汉族，莆田市涵江区人，住福建省莆田市涵江区。
原告郑厚玉诉被告方小红提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑厚玉及其委托诉讼代理人朱国森、被告方小红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郑厚玉向本院提出诉讼请求：依法判令方小红赔偿给郑厚玉因提供劳务造成的各项经济损失共计123070.02元。事实与理由：2015年12月8日起，方小红因抢建莆田市涵江区处房屋雇佣郑厚玉在家中从事泥水工作。2015年12月11日上午9时30分许，郑厚玉在施工时，因方小红没有提供安全施工设施，致使郑厚玉从1.5米高的梯架上摔下受伤，后郑厚玉被送往莆田涵江医院住院治疗2天。2016年4月5日郑厚玉的伤残等级经福建闽中司法鉴定所鉴定为伤残十级。综上给郑厚玉造成损失：医疗费1836.46元、住院伙食补助费60元、护理费7773.56元、营养费1000元、误工费38000元、交通费500元、残疾赔偿金66550元、精神抚慰金6000元、鉴定费1350元，共计123070.02元。方小红至今拒不承担赔偿责任。故提出上述诉讼请求。
方小红辩称，1.莆田市涵江区处房屋系方金顺（方小红父亲）所有，方小红将该处建筑工程发包给外地包工头，该外地包工头聘请郑厚玉做工，方小红与郑厚玉之间不存在雇佣劳动关系。2.郑厚玉受伤时方小红不在场，也无现场照片或视频，无法证明郑厚玉是在施工时受伤。3.郑厚玉请求的赔偿数额过高。综上应驳回郑厚玉对方小红的诉讼请求。
本案在审理过程中，郑厚玉围绕诉讼请求依法向本院提交了如下证据：1.郑厚玉的身份证复印件一份，欲证明郑厚玉的身份信息及诉讼主体适格。2.莆田涵江骨科专科医院门诊病历、门诊清单、莆田涵江医院入院记录及出院记录、医疗费发票、住院费用清单各一份，欲证明郑厚玉受伤情况、受伤时间、住院治疗经过及郑厚玉花去医疗费1836.46元的事实。3.福建闽中司法鉴定所的鉴定意见书、鉴定费发票、出诊收费凭证各一份，欲证明郑厚玉经鉴定伤残程度为十级及花去鉴定费、出诊费共1350元的事实。4.暂住证、房屋租赁合同、房东身份证复印件各一份，欲证明郑厚玉长期在城镇务工事实。5.方小红的户籍证明一份、莆田市涵江区房屋照片2张欲证明方小红身份信息及诉讼主体资格适格、方小红的户籍所在地为莆田市涵江区的事实。
上述证据经庭审质证，方小红提出如下质证意见：1.对证据1、5的真实性、合法性、关联性均无异议。2.对证据2、3的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，提出不清楚郑厚玉受伤情况。3.对证据4的真实性、合法性均无异议，对关联性有异议，提出该组证据载明的时间不在郑厚玉受伤期间，不能证明郑厚玉长期在城镇务工的事实。
本案在审理过程中，方小红围绕答辩意见依法向本院提交了如下证据：1.方小红身份证复印件一份，欲证明方小红身份信息及诉讼主体适格。2.三江口镇芳山村民委员会证明一份，欲证明莆田市涵江区的房屋系方金顺（方小红父亲）所有。
上述证据经庭审质证，郑厚玉提出如下质证意见：1.对证据1的真实性、合法性、关联性均无异议。2.对证据2真实性、合法性、关联性均有异议，提出房屋所有人应当以产权登记的业主为准，该组证据载明的房屋位置并非郑厚玉施工受伤的地点，且没有村委会负责人签字。
根据郑厚玉的申请，本院依法通知证人杜某出庭作证。证人杜某的证言主要内容：经郑厚玉电话联系，杜某、郑厚玉与其他3名工友（陈德全、陈厚全、范月成）一同到方小红家中抢建房屋。当时与方小红约定泥水工300元/天，小工150元/天，施工完成后，由方小红按天支付工资。在施工过程中，郑厚玉从梯架上摔下受伤，杜某等工友与方小红家人共同送郑厚玉到莆田涵江医院救治。
上述证据经庭审质证，郑厚玉对杜某的证言的真实性、合法性、关联性均无异议。方小红对杜某的证言的真实性、关联性均有异议，提出杜某是郑厚玉申请的证人，证言不可信。
本院经审查认为，郑厚玉提供证据1、2、5真实合法，与本案有关联，予以采信。郑厚玉提供的证据3的证明效力应结合本案争议焦点及其他证据做进一步分析认定。郑厚玉提供的证据4真实合法，但不足以证明郑厚玉长期在城镇务工的事实，不予采信。证人杜某的证言，杜某能清楚陈述郑厚玉受伤的经过和施工过程，方小红承认杜某与郑厚玉一同在三江口镇芳山村金墩7号处施工，杜某的证言较为客观真实性，予以采信。方小红提供的证据2真实合法，但不能证明莆田市涵江区房屋归方金顺所有，不予采信。
根据诉辩双方情况，归纳本案的主要争议焦点并予以分析认定如下：
一、关于郑厚玉是否与方小红之间存在雇佣劳动关系的问题
郑厚玉认为，方小红雇佣郑厚玉在涵江区方小红住处抢建第四层（半层）的房屋，并约定泥水工工资为300元/天，由方小红按天支付工资。证人杜某的证言也能证明以上事实。方小红主张将涵江区处的房屋建筑工程发包给外地包工头，但未提供证据证明，不能成立。故郑厚玉与方小红之间存在雇佣劳动关系。
方小红认为其将莆田市涵江区的房屋第四层（半层）的建筑工程发包给外地包工头，由该外地包工头聘请郑厚玉，郑厚玉与方小红之间不存在雇佣劳动关系。
本院认为，方小红承认郑厚玉及证人杜某、其他三名案外人（陈德全、陈厚全、范月成）于2015年12月8日起共同在莆田市涵江区（方小红家中）处施工。2015年12月11日，郑厚玉受伤后，该处房屋继续施工至竣工，方小红按照泥水工300元/天支付给郑厚玉施工2.5天的工资。方小红没有提供证据证明将涵江区的第四层（半层）的建筑工程发包给外地包工头，郑厚玉也予以否认。综上，应当认定方小红与郑厚玉之间成立雇佣劳动关系。
二、关于郑厚玉是否在方小红家中施工时受伤，进而分析方小红是否应当对郑厚玉受伤承担赔偿责任的问题
郑厚玉认为，2015年12月11日9时30分许，郑厚玉在方小红位于涵江区处的家中第四层（半层）施工时，由于方小红未提供安全的施工设施，导致郑厚玉从1.5米高的梯架上摔下致伤，方小红应对郑厚玉受伤承担赔偿责任。
方小红认为郑厚玉受伤时，方小红不在现场，也没有事故现场照片或视频，无法证明郑厚玉是在方小红家中施工时受伤，其不应承担赔偿责任。
本院认为，根据郑厚玉的陈述，2015年12月11日上午9时30分许，郑厚玉在涵江区处的房屋施工时，由于施工用的梯架不稳固而摔倒受伤，证人杜某的证言也能证明郑厚玉是在方小红家中施工时受伤。方小红承认郑厚玉受伤后，由其家人和其他施工人员送郑厚玉就医。经庭审查明，搭建该梯架的施工板、简易工程架、木凳、砖头由方小红提供，施工人员自行搭建，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，方小红应对郑厚玉因提供劳务受伤承担相应赔偿责任。
三、关于郑厚玉诉求的的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失是否合法的问题
郑厚玉认为，本次事故造成的各项损失共计123070.02元，各项损失计算如下：医疗费710.42+1126.04=1836.46元、住院伙食补助费30元/天×2天=60元、护理费125.38元/天×（2+60）天=7773.56元、营养费1000元、误工费250元/天×（150+2）天=38000元、交通费500元、残疾赔偿金33275元/年×20年×10%=66550元、精神抚慰金6000元、鉴定费1350元。其上述损失请求合法。
方小红认为，郑厚玉请求赔偿的数额过高，应予以驳回。
本院认为，郑厚玉于2015年12月11日至2015年12月13日在莆田涵江医院治疗，2016年4月5日福建闽中司法鉴定所作出闽中司鉴[2016]临鉴字第418号法医临床鉴定书，鉴定意见为“郑厚玉的伤残程度属十级”，方小红提出该鉴定意见系郑厚玉单方委托鉴定，对该鉴定书的真实性提出异议，申请对郑厚玉的伤残等级重新进行司法鉴定。根据方小红的申请，本院依法对郑厚玉的伤残等级选定福建恒信司法鉴定中心进行重新鉴定，后因方小红未及时预交鉴定费用，致使不能重新鉴定，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、第二十五条第二款“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”的规定，方小红应承担举证不能的法律后果，郑厚玉提供的闽中司鉴[2016]临鉴字第418号法医临床鉴定书、鉴定费发票、出诊费收费凭证真实合法，与本案有关联，予以采信。对于上述损失的赔偿问题，应认定如下：
1.医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。郑厚玉提供的证据2莆田涵江骨科专科医院门诊病历、门诊清单、莆田涵江医院入院记录及出院记录、医疗费发票、住院费用清单，医疗费710.42+1126.04=1836.46元，予以支持。
2.住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。郑厚玉住院2天，请求住院伙食补助费为30元／天×2天=60元，予以支持；
3.营养费，郑厚玉伤残等级为十级，受伤住院2天，结合郑厚玉提供的证据2莆田涵江骨科专科医院门诊病历、门诊清单、莆田涵江医院入院记录及出院记录、医疗费发票、住院费用清单，郑厚玉请求营养费1000元，不予支持，营养费酌情调整为200元；
4.误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。郑厚玉因伤致残持续误工，误工时间应从2015年12月11日受伤之日起计算至2016年4月5日定残日的前一天止为115天，郑厚玉主张误工期152天，不予支持。郑厚玉从事泥水工作，误工费赔偿标准应按2015年度建筑业在岗职工平均工资计算，郑厚玉主张按照250元/天，不予支持。误工费为51191元/年÷365天×115天=16128.67元；
5.护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据闽中司鉴[2016]临鉴字第418号法医临床鉴定书，郑厚玉主张护理期为62天，予以支持。郑厚玉主张按照125.38元/天计算护理费，不予支持。护理费应当按照住院期间以2015年度农、林、牧、渔业在岗职工日平均工资计算，其他护理期间酌情60元/天计算，故护理费为45764元÷365天×2天+60元/天×60天=3850.76元。
6.残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。郑厚玉伤情经鉴定为伤残十级，郑厚玉提供的证据不足以证明其长期在城镇务工的事实，郑厚玉主张按照城镇居民人均可支配收入计算，不予支持。故赔偿标准应按2015年度农村居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金为13793元/年×20年×10%=27586元。
7.精神损害抚慰金，本起事故造成郑厚玉伤残十级，给其身心造成严重的精神伤害，应赔偿一定数额的精神损害抚慰金抚慰心灵的创伤。结合本起事故的过错程度、各方当事人的经济情况及当地的平均生活水平等因素，郑厚玉精神损害抚慰金应调整为5000元较为合理；
8.鉴定费、出诊费，根据郑厚玉提供鉴定费、出诊费票据为1350元，系实际产生的费用，予以支持。
9.交通费，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。郑厚玉因受伤住院，家人前往护理、看望，必然产生一定的交通费，郑厚玉主张交通费500元，不予支持。交通费酌情调整为20元/天*2=40元。
上述各项经济损失共计56051.89元。
根据上述认证及采信的证据，并经审理查明：2015年12月8日起，方小红雇佣郑厚玉、杜某、陈厚全、陈德全、范月成在涵江区处修建房屋，郑厚玉从事泥水工种。2015年12月11日9时30分许，郑厚玉在该住宅施工时，由于施工站立的梯架不稳定而摔倒，造成郑厚玉受伤。搭建该梯架的施工板、简易工程架、木凳、砖头由方小红提供，施工人员自行搭建。后郑厚玉被送往莆田市涵江医院住院治疗2天，花去医疗费1836.46元。郑厚玉委托福建闽中司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，2016年4月5日福建闽中司法鉴定所作出闽中司鉴[2016]临鉴字第418号《法医临床鉴定书》，评定郑厚玉的伤残程度属十级，收取鉴定费、出诊费1350元。郑厚玉认为本次事故造成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项经济损失123070.02元应由方小红赔偿，索赔未果，遂于2016年9月27日向本院提起诉讼，请求判如所诉。诉讼期间，方小红要求对郑厚玉的伤残等级重新进行鉴定，本院依法选定福建恒信司法鉴定所对郑厚玉的伤残等级进行重新鉴定，后因方小红未预交重新鉴定费用而未能进行重新鉴定。
综上所述，本院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷。郑厚玉在从事雇佣活动中受到损害，方小红作为雇主应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。郑厚玉作为完全民事行为能力人，在使用梯架施工过程中未做好安全防护工作，未尽到应有的注意义务，疏忽大意，导致本案事故的发生，郑厚玉应对本案事故的发生承担主要责任即由郑厚玉承担60%的责任，方小红作为雇主没有为郑厚玉提供安全施工设施及安全保护措施应承担次要责任即承担40%的责任即56051.89元×40%=22420.76元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条规定，判决如下：
方小红应在本判决生效之日起五日内赔偿给郑厚玉因提供劳务受害造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项经济损失22420.76元。
案件受理费969元，由郑厚玉负担581.4元，方小红负担387.6元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 林丽勇
人民陪审员 魏 建
人民陪审员 柯建松
二〇一七年二月六日
书 记 员 许双燕
附：本案相关的法律及申请执行提示
一、本案适用的法律条文
1.《中华人民共和国民法通则》
第九十八条：公民享有生命健康权。
第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
2.《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
4.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第八条：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条：受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
5.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
6.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
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