广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)粤01刑终1491号
原公诉机关广州市花都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡某某，住广东省海丰县。因本案于2015年11月15日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现押于广州市花都区看守所。
上诉人（原审被告人）徐某，住湖南省平江县。因本案于2015年11月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现押于广州市花都区看守所。
广州市花都区人民法院审理广州市花都区人民检察院指控原审被告人蔡某某、徐某犯贩卖毒品罪，于2016年6月17日作出(2016)粤0114刑初687号刑事判决。原审被告人蔡某某、徐某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年11月14日21时许，被告人徐某与购毒人员钟某强、钟某和等人通过打电话、微信聊天的方式约定好以1000元的价格购买毒品冰毒，并在广州市花都区狮岭镇金莎宾馆410房交易。当购毒人员钟某强、钟某和到达上址后，因被告人徐某处没有毒品，被告人徐某遂通过打电话、微信聊天的方式与被告人蔡某某约定好毒品购买事宜。22时许，被告人徐某与购毒人员钟某强搭摩托车去到广州市花都区狮岭镇振兴村7巷10号楼下，以1000元的价格向被告人蔡某某购买了毒品冰毒1塑料包。交易完成后，被告人徐某和购毒人员钟某强回到金莎宾馆410房，在该房内，被告人徐某伙同同案人“华某”（另案处理）将上述购得毒品冰毒1塑料包进行分装成1大塑料包及6小塑料包，并将分装好的1大塑料包毒品冰毒交给购毒人员钟某强，5小塑料包毒品冰毒藏在房内，1小塑料包毒品冰毒被“华某”带走。双方交易完毕后，公安民警当场抓获被告人徐某，并从上述房间内起获5小塑料包毒品冰毒（经化验检验，净重2.21克，检出甲基苯丙胺成分）、电子称1台，从被告人徐某处起获作案工具手机1台，从购毒人员钟某强处起获交易所得1大塑料包毒品冰毒（经化验检验，净重8.04克，检出甲基苯丙胺成分）。次日0时许，被告人徐某协助公安民警在广州市花都区狮岭镇振兴村7巷10号303房抓获被告人蔡某某，并从上述房间内起获白色晶体1瓶（经化验检验，净重23.06克，检出甲基苯丙胺成分）、黄色晶体1瓶（经化验检验，净重26.54克，检出甲基苯丙胺成分），从被告人蔡某某处起获手机1台及交易所得毒资1000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、广州市公安局花都区分局芙蓉派出所出具的抓获经过，证实：公安机关于2015年11月14日23时许在广州市花都区狮岭镇金莎宾馆410房抓获被告人徐某，后被告人徐某协助公安机关前往狮岭镇振兴村7巷10号303房抓获被告人蔡某某。
2、广州市公安局花都区分局搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、接受证据材料清单、发还清单，证实：公安机关依法搜查广州市花都区狮岭镇金莎宾馆410房，在房间床上查获白色晶体五包、银白色电子称一台；从被告人徐某身上缴获OPPO手机一台；扣押购毒人员钟某强白色晶体一包；依法搜查被告人蔡某某位于广州市花都区狮岭镇振兴村七巷10号303房的住处，在房间桌子上查获白色晶体一瓶、浅黄色晶体一瓶，扣押红米手机一部、毒资1000元。上述物品均依法扣押，现金1000元已发还购毒人员钟某和。
3、广东省广州市公安司法鉴定中心穗公（司）鉴（化验）字[2015]4522号、4523号、4524号化验检验报告，证实：送检白色晶体5包，净重2.21克，检出甲基苯丙胺成分；送检白色晶体1包，净重8.04克，检出甲基苯丙胺成分；送检白色晶体1瓶，净重23.06克，检出甲基苯丙胺成分，浅黄色晶体1瓶，净重26.54克，检出甲基苯丙胺成分。以上鉴定意见已告知被告人蔡某某、徐某。
4、广州市公安局花都区分局现场检测报告书，证实：被告人蔡某某、徐某的尿液检测样本经现场检测，结果呈甲基安非他明阳性；购毒人员钟某强、钟某和的尿液检测样本经现场检测，结果呈甲基安非他明阴性。
5、海丰县公安局强制戒毒决定书，证实：被告人蔡某某于2007年7月17日被公安机关决定强制戒毒六个月。
6、手机通话记录清单，证实：被告人徐某使用的手机号码×××于2015年11月14日至次日的通话记录情况，于2015年11月14日21时22分许与购毒人员钟某强使用的手机号码有通话记录。
7、证人钟某强的证言，主要内容：2015年11月14日，其与贩卖毒品的人通过微信联系，贩卖毒品的人微信回复其，其用其手机打给贩卖毒品的人约好交易地点在广州市花都区狮岭镇金莎宾馆4楼410房间，其手机号码是150××××8816，对方号码是×××。21时30分，其和钟某和、“鸡仔”来到金莎宾馆4楼410房间与贩卖毒品的男子见面。当时房间里有两名男子，其与其中一名贩卖毒品人“阿彬”打招呼，并跟他说要1000元的货（冰毒），其朋友钟某和把他手上的1000元给了其，但“阿彬”说现在不够货（冰毒)，叫其等等一下，当时其没有给钱给“阿彬”。其和“阿彬”走出410房间，坐摩托车去拿货（冰毒）。到达花都区狮岭镇振兴村一路段时，“阿彬”不让其过去，他自己上了一辆小汽车内拿货（冰毒），其不清楚那辆小汽车的情况。他拿到货后立即下车，将货（冰毒）给其看了一下，其就把1000元交给了他。23时许，其和“阿彬”再次回到金莎宾馆4楼410房。在房间里，“华某”叫其将拿回来的那包冰毒分成6小包和大一点的1包，并称了那包大一点的冰毒，确认有10克左右，“华某”就将那包大一点的冰毒交给其。交易完成后，其等一起准备离开宾馆时，民警到410房将“阿彬”抓获。
经辨认照片，证人钟某强指认出被告人徐某，并对毒品交易地点、缴获的毒品、电子称进行了签认。
8、证人钟某和的证言，主要内容：2015年11月14日，其朋友钟某强用电话与贩毒人员取得联系，约定在广州市花都区狮岭镇金莎宾馆4楼410房见面。21时30分许，其和钟某强、“鸡仔”到达金莎宾馆410房间，房内有两名男子，钟某强对其中一名男子“阿彬”说要1000元货（毒品），其将钱交给钟某强，“阿彬”当时说货（冰毒）不够，钟某强就没有将钱交给“阿彬”。钟某强与“阿彬”走出房间后，于23时许回到房间，钟某强拿出一包冰毒称量了一下，就将冰毒拿在手上。其等交易完成后，一起离开宾馆，警察到410房将“阿彬”抓获。其等交易了1包毒品白色晶体，约10克。
经辨认照片，证人钟某和指认出被告人徐某，并对毒品交易地点、缴获的毒品、电子称进行了签认。
9、被告人蔡某某的供述和辩解，主要内容：2015年11月14日21时许，其接到“阿彬”微信语音留言，称要拿1000元那些东西。其要他过来拿，并分装了一包冰毒等他过来。22时许，“阿彬”用语音电话说他到了，叫其下去拿给他。其下楼看到他，叫他上了其停在路边的奇瑞小车，其在车里面将冰毒给他，他给了其1000元现金。他下车后，其开车到金狮大道与阳光路交界的中国工商银行柜员机点，将这1000元存进其银行卡，后开车回到住处。23时许，有警察敲门进来将其抓获，并在其住处搜到剩下的冰毒一批（二瓶剩余的类似冰毒），约有十多克。其分装给“阿彬”的毒品冰毒用透明胶袋装，白色结晶状，约有9克，其没有称过，就大概那样。这些冰毒是其在11月10日到广州市白云区向本地人“老三”购买的，价格约每克60元，其自己吸食了一部分。其和“阿彬”熟悉，“阿彬”也是吸毒的，估计他买这1000元毒品冰毒是他自己吃的，其转让给“阿彬”的冰毒9克，接近每克100元。被抓后，其带警察将那1000元现金取了出来。
经辨认照片，被告人蔡某某指认出被告人徐某，并对毒品交易的地点、出租屋、缴获的毒品、手机、微信聊天记录进行了签认。
10、被告人徐某的供述和辩解，主要内容：2015年11月14日20时许，其和朋友“华弟”在广州市花都区狮岭镇雄狮东路太子广场附近的金莎宾馆410房休息，朋友钟某强发微信问其有没有地方拿“猪肉”（冰毒），他要1000元。其答应问一下，后用410房的座机打电话问“三锅”（手机号17092046851）“有人要1000元的东西（猪肉），1000元有多少”，他说1000元15个，要其过来拿，其就叫钟某强到金莎宾馆410房找其。21时许，钟某强和两名男子一起来了。钟某强问东西在哪里？其要他把钱给其，其去拿东西过来。他们不信任其，要和其一起去拿。“华某”和钟某强的两名朋友留在410房，其和钟某强租乘一辆摩托车到花都区狮岭镇振兴村鱼塘旁边的一栋出租屋楼下。其要钟某强把钱给其去拿东西，要他在下面等，钟某强不同意，其就微信发语音要“三锅”将东西拿下来。“三锅”下楼与其等见面，其和“三锅”两人一起坐上停放在附近的小车里，“三锅”在车里给了一包冰毒给其。其拿着冰毒下车给钟某强，钟某强给其1000元，其将1000元转交给“三锅”。交易完成后，其和钟某强租乘一辆摩托车回金莎宾馆410房。当时房间里有“华某”、钟某强、钟某强的两名朋友和其，钟某强在房间里将那包冰毒给他朋友，他们拿到冰毒后就在房间内吸食。期间，“华某”离开房间约10分钟后拿了一个电子称回来，“华某”将那包冰毒称重后分成一大包（一大包有12个）和6小包（6小包共6个），给了钟某强那包大的冰毒。他们怀疑那包冰毒是否够份量，经称重重量是10.8克。“华某”将剩下的六小包中的五小包装在一个黑色芙蓉王铁烟盒后放在房间床上枕头下，另外一小包放在他自己身上，后离开房间。不久就有警察进来将其等抓获。其配合警察到振兴村鱼塘边出租屋将“三锅”抓获，后其和“三锅”一起被带到派出所。其帮人搭线贩卖一包猪肉（冰毒），重约15克。在房间里起获一包重约10.8克的冰毒和一个黑色芙蓉王铁烟盒内的五小包冰毒。那包冰毒用一个透明的密封塑料袋包装，长约4厘米，宽约3厘米，内装有冰糖状白色透明晶体，重约10.8克；黑色芙蓉王铁烟盒内装的五小包冰毒，每包都用一个透明密封塑料袋包装，长约2厘米，宽约1厘米，内装有冰糖状的白色透明晶体，每包重约0.5克。“华某”拿走一小包重约0.5克的冰毒，有一些被房间里的人用于吸食。“华某”也是一名贩毒人员，他分出来的6包是用于贩卖的。1000元毒资是由10张面额100元的现金组成，当时其等在振兴村鱼塘边出屋租楼下交易完成后，就将这1000元给了“三锅”，其没有获利。钟某强共向其购买过五、六次毒品，每次都是50元至100元不等，之前钟某强向其购买的几次冰毒是从“华某”处拿来的。其用于联系毒品交易的电话号码、微信号是×××；“三锅”手机号是17092046851。其吸食的冰毒，有的是“华某”给的，有的是其花钱从“三锅”那里买的。
经辨认照片，被告人徐某指认出被告人蔡某某和购毒人员钟某强、钟某和，并对毒品交易地点、缴获的毒品、手机、电子称、微信聊天记录进行了签认。
11、户籍证明，证实被告人蔡某某、徐某的身份情况，二被告人均具有完全刑事责任能力。
原判认为，被告人蔡某某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，被告人徐某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人徐某协助公安机关抓捕被告人蔡某某，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人蔡某某、徐某归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。综合上述法定刑幅度和法定量刑情节，对被告人徐某减轻处罚。根据被告人蔡某某、徐某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条、第五十九条、第六十四条之规定，判决：（一）被告人蔡某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产二万元；（二）被告人徐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零三个月，并处罚金五千元；（三）缴获的作案工具手机二部、电子称一台予以没收；缴获的毒品甲基苯丙胺59.85克予以没收、销毁。
上诉人蔡某某提出：从其房间内查获的毒品应认定为非法持有，且其归案后能坦白认罪，是初犯，请求本院以贩卖10.25克毒品和非法持有49.6克毒品对其并罚，并在有期徒刑七年以上十年以下对其进行量刑。
上诉人徐某提出：其只是帮他人联系毒品，贩卖的毒品数量也仅应认定为8.04克，且归案后能坦白认罪、有重大立功表现，原判量刑过重。
经审理查明，原判认定上诉人蔡某某贩卖毒品甲基苯丙胺数量大，上诉人徐某贩卖毒品甲基苯丙胺数量较大的事实清楚，所依据的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人蔡某某贩卖毒品甲基苯丙胺数量大，上诉人徐某贩卖毒品甲基苯丙胺数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人蔡某某、徐某归案后，均能如实供述本案的犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人徐某协助公安机关抓获上诉人蔡某某，有立功表现，依法可以减轻处罚。关于上诉人蔡某某、徐某对贩卖毒品数量所提的意见，经查，本案中，二上诉人均有贩卖毒品给他人的行为，且公安机关将二上诉人抓获后，还分别从其住处缴获部分毒品，该毒品均应计入其贩卖毒品的数量内，故二上诉人就此所提意见均据理不足，本院不予采纳。关于上诉人徐某提出其有重大立功表现，原判量刑过重的意见，经查，上诉人徐某协助公安机关抓获同案人蔡某某，应依法认定为有立功表现，同时，根据同案人蔡某某在本案中的具体犯罪事实、性质、情节及其社会危害程度，应当适用有期徒刑十五年的刑罚，因此，上诉人徐某的行为尚未达到法律、司法解释关于重大立功认定标准的要求，不属于重大立功；原判根据其在本案中的具体犯罪事实、情节等，已在法定量刑幅度以下对其减轻处罚，所作的判决与其罪行相适应，该上诉意见与事实、法律规定不符，理由不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人蔡某某、徐某所提上诉意见均据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 文方遒
代理审判员 杨 毅
代理审判员 刘卫鸿
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 王诗婷