湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
民 事 判 决 书
(2014)楼民再初字第30号
申请再审人（原审被告）：岳阳市****局。住所地：岳阳市南湖大道。
法定代表人：黄**，局长。
委托代理人：雷**，湖南昌言律师事务所律师。
被申请人（原审原告）：彭*，男，1966年12月8日出生，汉族，租住岳阳市岳阳楼区枫桥村。
原审被告：岳阳市**建设总公司。住所地：岳阳市南湖大道**局老办公楼*楼。
法定代表人：欧阳*，总经理。
原审被告：刘**，男，1972年8月18日出生，汉族，华容县人；因犯集资诈骗罪，被岳阳市中级人民法院判处有期徒刑15年；现在岳阳监狱医院监区服刑。
申请再审人岳阳市****局（简称**局）因与被申请人彭*、原审被告岳阳市**建设总公司（简称**建设总公司）、原审被告刘**民间借贷纠纷一案，不服本院（2012）楼民二初字第340号民事判决，向本院申请再审。本院作出（2014）楼民申字第12号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人**局和原审被告**建设总公司共同的委托代理人雷**、被申请人彭*以及原审被告刘**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2012年9月26日,本院受理了原告彭*与被告**局、被告刘**民间借贷纠纷一案，并依职权追加**建设总公司为被告参加诉讼。彭*诉称，被告刘**在担任被告**建设总公司经理期间，通过原告表兄介绍，以岳阳市委党校绿化工程需要启动资金为由，于2010年11月7日向原告借款10万元，刘**出具借条，并加盖**建设总公司公章。因刘**借款系为单位公用，故被告**局有义务偿还该款，原告多次向**局讨要，该局不予理会。诉请法院依法判决被告偿还原告10万元本金及利息，并承担本案诉讼费用。
本院原审查明，被告**建设总公司成立于1992年9月7日，属全民所有制企业，是被告**局主管的下属公司。被告刘**于2007年8月16日被聘任为**建设总公司总经理和法定代表人。刘**在任职期间以公司在市委党校的工程需资金周转为由，于2010年11月7日向原告彭*借款10万元，约定于2010年12月8日归还，未书面约定利息。被告刘**出具收条，并加盖**建设总公司的行政公章。截至原告起诉，被告刘**未偿还原告彭*借款。刘**借款前后，均未告知**建设总公司借款事项，也未将借款交至公司财务，大部分借款用于个人支配和挥霍，小部分用于公司周转需要和偿还其他借款利息。另查明，2012年3月2日，岳阳市中级人民法院作出（2011）岳中刑二初字第2号刑事判决书，认为被告人刘**以公司名义加盖了公司印章的借款部分，虽系刘**盗用单位名义而由个人实施的犯罪，且该款项全部由刘**个人支配和挥霍，但刘**作为**建设总公司的总经理、法人代表人，是对外行使职务行为，该借款对外须由**建设总公司承担法律责任。**局作为**建设总公司的主管部门，监管不力，管理不善，亦应承担相应责任。故判决被告人刘**犯集资诈骗罪，判处有期徒刑15年。
本院原审认为，刘**向彭*借款时任**建设总公司总经理和法定代表人，且出具的借条加盖了**建设总公司的公章，该公司是借款合同的当事人。该借款合同有效。虽然刘**获得借款后用于个人支配和挥霍，但根据审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑的相关规定，**建设总公司应当向彭*承担偿还借款的责任。刘**借款后，并未实际用于**建设总公司的项目，也未入公司的财务，而是用于个人支配和挥霍，刘**应当对彭*的借款承担连带清偿责任。**局作为**建设总公司的主管部门，对于下属单位法定代表人多次以公司名义对外集资借款实际用于个人使用的情况未及时发现和制止，导致下属公司管理混乱，**局存在监管不力，管理不善的责任，对**建设总公司不能偿还彭*债务的部分应承担补充连带责任。刘**向彭*出具的借条中未明确借款利息和期限，又无证据证实二人口头约定了利息，依照法律规定视为不支付利息。经本院审判委员会研究决定，依法作出（2012）楼民二初字第340号民事判决：一、由**建设总公司在本判决书生效后10日内偿还10万元给彭*；二、刘**对上述债务承担连带清偿责任；三、**局对上述债务承担补充连带支付责任；四、驳回彭*的其他诉讼请求。
**局向本院申请再审称：一、原审判决**局对**建设总公司的债务承担补充连带支付责任没有事实和法律依据。刘**集资诈骗系个人犯罪行为，而非公司行为，**局对刘**的个人行为不负有监管职能也无法监管；**建设总公司系独立法人，应当对外独立承担民事责任；法律上也没有补充连带支付责任这一概念。二、岳阳市中级人民法院和湖南省高级人民法院对与本案相类似的案件作出的生效判决已经确认**局对**建设总公司的上述债务不承担补充连带支付责任，足以证明本案原审判决**局对**建设总公司的债务承担补充连带支付责任是错误的。请求法院撤销（2012）楼民二初字第340号民事判决，改判驳回被申请人彭*对再审申请人**局的诉讼请求，并由其承担本案一审、再审诉讼费用。
被申请人（原审原告）彭*辩称：**局三年前不上诉、不申请再审，本案现在再审不符合法律程序；他借钱给刘**是因为刘是**局的工作人员，刘说借钱用于**建设总公司在市委党校承接工程，**局当然要承担责任。刘**拿了他借的10万元现金后就跑掉了，他连一分钱的利息也没拿到，后来才在政府的协调下分到8000元。别人的判决与他无关。现在他只能找**局要钱，给他5万元本案就可了结。
原审被告刘**辩称,**局要上诉就要早些上诉，要再审就要早些再审，现在再审此案程序不合法。他当时资金紧张，向彭*借款10万元现金，彭*带现金来到他办公室。他写了借条，盖了**建设总公司的公章。他借的钱大部分钱都用在公家的事上了，现在已无钱偿还彭*。
原审被告**建设总公司的再审意见与原审被告**局的再审申请意见一致。
本院再审查明，原审被告**建设总公司成立于1992年9月7日，系再审申请人（原审被告）**局主管的全民所有制企业。2007年8月16日，原审被告刘**被聘任为**建设总公司总经理。从2007年8月至2010年11月，刘**以**建设总公司开发工程项目、个人亟需资金周转为由，向他人非法集资共计1972.5万元。其中，刘**于2010年11月7日以**建设总公司在市委党校的工程需资金周转为由，向再审被申请人（原审原告）彭*借款现金人民币10万元，约定于2010年12月8日归还，未书面约定利息。被告刘**出具收条，并加盖**建设总公司的行政公章。借款前后，刘**未告知**建设总公司借款事项，也未将借款交至该公司财务。
刘**非法集资后，未将集资款用于生产经营活动，而是肆意挥霍，致使大部分集资款不能返还。在向彭*借款的次日即2010年11月8日，刘**出逃至重庆、江西等地，并于同年12月3日被公安机关抓获。2012年3月2日，岳阳市中级人民法院以（2011）岳中刑二初字第2号刑事判决书，判决被告人刘**犯集资诈骗罪，判处有期徒刑15年。截至彭*起诉，刘**未偿还彭*分文借款。
另查明，本院受理的债权人诉**建设总公司、**局、刘**民间借贷纠纷的案件有十多件，其中包括原告彭*一案。本院对该系列案件作出一审判决后，**局和**建设总公司提出上诉，因两上诉人在指定期限内没有预交上诉费，岳阳市中级人民法院对上诉人**建设总公司、**局与被上诉人彭*、原审被告刘**民间借贷纠纷等系列案件裁定按自动撤回上诉处理。后**局对彭*一案又向本院提出再审申请，本院依法裁定再审本案。
本院再审认为：《中华人民共和国合同法》第五十条规定：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条规定：单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或者全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果依法应当承担民事责任。刘**向彭*借款时系**建设总公司的法定代表人，其以公司开发工程项目资金周转为由向彭*借款，出具的借条加盖了**建设总公司的行政公章，故刘**向彭*借款的行为系职务行为，**建设总公司应当向彭*承担偿还借款的责任。刘**借款后，并未实际用于**建设总公司的项目，也未上交公司财务，而是用于个人支配和挥霍，刘**应当对彭*的借款承担连带清偿责任。原审判决**建设总公司偿还彭*10万元，由刘**对上述债务承担连带清偿责任符合法律的规定。借条约定于2010年12月8日归还10万元借款，未书面约定利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，对于彭*主张支付借期内的利息，不予支持，但对于2010年12月8日后的利息，应予支持。
对于**局应否承担责任的问题，根据《最高人民法院关于开办单位欠付企业的注册资金应用以承担企业债务的函》及《最高人民法院关于开办单位对企业注册资金不实承担责任范围问题的复函》的规定，只有在主债务人无力偿还债务的情况下才涉及到对出资人出资不实责任的追究。**建设总公司作为依法取得法人资格的全民所有制企业，具有民事权利能力和民事行为能力，能够独立承担民事责任。现在本案并无证据证明**建设总公司现有财产不足清偿债务，可以留待执行中予以解决。**局作为**建设总公司的主管部门，对于下属单位法人代表的犯罪行为即使存在监管不力、管理不善的责任，也不等同于**局应当对本案债务承担民事责任。故原审判决**局对上述债务承担补充连带支付责任不当。对于**局的再审请求，应予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《中华人民共和国民法通则》第三十六条、第四十八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第五十条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）楼民二初字第340号民事判决。
二、由原审被告岳阳市**建设总公司在本判决书生效后10日内偿还原审原告彭*借款10万元及利息（2010年12月9日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至还清欠款之日止）。
三、由原审被告刘**对上述债务承担连带清偿责任；
上述金钱给付义务，应自本判决生效之日起十日内履行；逾期给付的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回彭*的其它诉讼请求。
原审案件受理费2300元，再审案件受理费2300元，共计4600元，由两原审被告岳阳市**建设总公司和刘**共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。
（本页无正文）
审 判 长 贺卫红
审 判 员 蔡学谦
人民陪审员 史建国
二〇一六年五月三十日
书 记 员 李 佳
附相关法条：
《中华人民共和国民法通则》
第三十六条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。
第四十八条全民所有制企业法人以国家授予它经营管理的财产承担民事责任。集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任。中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人以企业所有的财产承担民事责任，法律另有规定的除外。
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。
自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。
《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》
第三条单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。