湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2015)长中民一终字第02634号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、3楼。
负责人程孝忠，总经理。
委托代理人彭凌风，湖南金州律师事务所律师。
委托代理人左文杰，湖南金州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）凤菲菲。
委托代理人欧阳婷，广东国晖（长沙）律师事务所律师。
委托代理人胡晨照，广东国晖（长沙）律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）杨许。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司因与被上诉人凤菲菲、杨许机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（2014）开民一初字第03648号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年1月3日8时左右，杨许驾驶湘A×××××小型汽车在开福区芙蓉北路陈家湖地段由南往北行驶时，遇凤卓吾驾驶电动车载凤菲菲在此路段由东向西行驶，发生杨许所驾车辆左前部与凤卓吾驾驶电动车左后部相撞，造成凤菲菲、凤卓吾受伤，两车受损的交通事故。2013年1月3日，经长沙市公安局交通警察支队开福大队出具《道路交通事故认定书》认定，杨许、凤卓吾负此次事故同等责任，凤菲菲不负事故责任。凤菲菲事故发生后因伤于2013年1月3日至2013年2月20日在解放军第一六三中心医院住院治疗，出院医嘱：1、注意休息6月，加强营养。2、出院后前三月每月来院复查，以后定期复查。3、受伤后2月内禁坐立，3月内禁下床活动。4、在医生指导下逐步进行左下肢功能锻炼。5、出院带药，按时服用，不适随诊。出院后凤菲菲分别于2013年7月、8月、10月，2014年2月多次在中南大学湘雅医院门诊复查治疗。截止起诉之日，凤菲菲共花费住院费、复查费等各项医疗费用共计38290.9元、救护车费用200元，以上共计38490.9元。杨许垫付了医疗费20000元、救护车费用200元。凤菲菲诉请的金额中包含了杨许垫付的医疗费15000元、救护车费用200元，另5000元凤菲菲没有列入诉求。2013年7月22日，长沙市公安局交通警察支队开福大队委托长沙市星城司法鉴定中心对凤菲菲的伤情进行鉴定，因提交鉴定时凤菲菲伤情尚未稳定，该鉴定中心于2014年8月13日作出长星司鉴字[2013]第07040号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、凤菲菲因交通事故致十级伤残；2、凤菲菲治疗休息遵医嘱（注意休息6月，加强营养，受伤后2月内禁坐立，3月内禁下床活动）。凤菲菲为此次鉴定花费鉴定费（含检查、诊查费）2238元。凤菲菲户籍地址为长沙市XX区XX路XX号XX房，系非农业家庭户口。凤菲菲提交了与长沙市某英语培训学校签订的劳动合同、误工证明、该单位的登记证书、办学许可证及凤菲菲名下银行流水拟证事故发生前凤菲菲在长沙市某英语培训学校工作，基本工资1200元，事故发生前半年月平均工资3450元，平安保险公司认为误工费应参照合同约定的基本工资核算。经核对凤菲菲提交的银行流水，凤菲菲2012年7月至2012年12月的月平均工资收入为3299元。凤菲菲提交王某、鄢某、李某出具的收条五张，拟证护理费支出13840元，平安保险公司对该收条的真实性予以认可，对关联性不予认可。凤菲菲提交了交通费发票若干拟证交通费用支出，平安保险公司对其关联性不予认可。庭审中，凤菲菲主张凤卓吾驾驶电动车为非机动车，应据此划分责任比例。平安保险公司称，根据国家关于轻便摩托车的通行标准，凡是时速达到20km/h，整车质量大于40公斤以上都应当认定为机动车，故请求法庭审核电动车是否达到了机动车的范畴。凤菲菲提交了该电动车的购车发票及使用说明书，说明书载明该车的建议骑行速度小于20km/h。平安保险公司、杨许对此没有异议。再查，杨许系湘A×××××车登记车主，在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，保险期间自2012年5月5日0时至2013年5月4日24时止，交强险死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。商业三者险保险金额50万元，已购买不计免赔。庭审中，双方达成一致协议，商业三者险理赔时按照15%的比例扣除非医保用药费用。本案另一伤者凤卓吾为凤菲菲父亲，凤卓吾就其赔偿另案起诉，与本案合并审理。
原审法院认为：一、本案凤菲菲损失的确定。长沙市星城司法鉴定中心作出的[2013]临鉴字第07040号《司法鉴定意见书》，杨许、平安保险公司无异议，原审法院予以采信。根据本案事实情况及司法鉴定意见，原审法院对凤菲菲因此次事故所受的损失认定如下：1、医疗费：凤菲菲医疗费用共计38490.9元，有票据佐证，系实际发生，原审法院予以支持。2、住院伙食补助费：凤菲菲住院共计48天，参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人30元/天计算，伙食补助费为1440元（48天×30元/天）。3、营养费：凤菲菲因此次事故造成十级伤残，出于加强营养助于康复的考虑，原审法院酌情认定营养费1000元。4、××赔偿金：司法鉴定意见评定凤菲菲为十级伤残，凤菲菲为非农业户口，参照湖南省2013年城镇居民人均可支配收入23414元计算，伤残赔偿金为46828元（23414元/年×20年×10%）。5、误工费：凤菲菲所提供的劳动合同及银行流水证实其月均工资为3299元每月，鉴定意见遵医嘱，医嘱明确凤菲菲伤后休息6个月，故误工费为19794元（3299元×6月）。6、护理费：据司法鉴定意见，护理遵医嘱，凤菲菲出院时医嘱受伤后3月内禁止下床活动，需人护理，故凤菲菲护理期间为3个月，凤菲菲提交的收条缺乏医疗机构佐证，原审法院不予采信，参照2013年城镇其他服务业非私营单位从业人员年平均工资34550元计算，护理费为8638元（34550元÷12月×3月），原审法院以此为限予以支持。7、交通费：凤菲菲所提交的交通费发票部分与就医情况不符，原审法院不予采信，但考虑到凤菲菲住院48天，确会有交通费用损失，原审法院酌情认定600元。8、精神损害抚慰金：凤菲菲因事故遭受十级伤残，确有精神压力和损害，依据相关法律规定，精神损害抚慰金应以5000元为宜。9、残疾器具辅助费：凤菲菲因伤花费85元购买医疗器械，有医疗票据佐证，原审法院予以支持。10、司法鉴定费：鉴定费用2238元系实际发生，有票据佐证，原审法院予以支持。综上，凤菲菲因此次事故所受到的损失共计124114元。二、本案责任的承担。1、诉讼时效的问题。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第一款规定，身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年。平安保险公司辩称本案凤菲菲2013年2月20日治疗出院，而凤菲菲于2014年10月22日才起诉赔偿，故超出了诉讼时效。原审法院认为凤菲菲出院后至2014年2月多次进行门诊复查治疗，可见出院时治疗并未终结，且由长沙市公安局交通警察支队开福大队委托的伤情鉴定至2014年8月13日出具，其请求交警部门委托鉴定的行为应视为权利主张的行为，故2014年10月起诉并未超出时效。因此，对于平安保险公司的该项抗辩理由，原审法院不予采信。2、责任承担问题。杨许驾驶的湘A×××××车辆在平安保险公司处购买了交强险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，事故的损失首先由平安保险公司在交强险限额内予以赔偿。故平安保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔付医疗费用2497元（已赔付凤卓吾损失7503元），在伤残赔偿限额项下赔付残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、残疾器具辅助费共计80945元，以上共计83442元。交强险理赔后，损失超出赔偿部分40672元，根据《侵权责任法》的相关规定，由侵权人根据过错程度分担。长沙市公安局交通警察支队开福大队出具的道路交通事故认定书依据法定的程序作出，应作为本案责任划分的依据。据该事故认定书，杨许与凤卓吾承担事故同等责任，凤菲菲不承担事故责任。对于凤卓吾驾驶的电动车，平安保险公司称根据国家关于轻便摩托车的通行标准，凡是时速达到20km/h，整车质量大于40公斤以上都应当认定为机动车，故请求法庭审核电动车是否达到了机动车的范围。凤菲菲提交了该电动车的购车发票及使用说明书，说明书载明该车的建议骑行速度小于20km/h，而平安保险公司未提交其他证据材料证明该车属于机动车范畴，对于保险公司的该项抗辩理由，原审法院不予采信。故杨许承担本案事故责任的60%计24403元（40672×60%）为宜。杨许驾驶的湘A×××××车辆由所有人杨许在平安保险公司处购买了商业三者险，剔除医保外费用3239元[(38491-2497)×60%×15%]和鉴定费用1370元（2283×60%）后计19794元由商业三者险予以理赔。非医保费用、鉴定费共计4609元由杨许承担，杨许垫付了20200元。凤菲菲诉请的金额中包含其中15200元，超出应承担部分计10591元，另5000元凤菲菲没有列入诉求，按比例应返还2000元，共计12591元，由平安保险公司在商业三者险应向凤菲菲赔付的金额中扣减。
综上，平安保险公司应在交强险、商业三者险限额内赔付凤菲菲90645元，支付杨许12591元。凤卓吾应承担的赔偿责任，凤菲菲自愿放弃，原审法院尊重其意思自治。原审法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司自本判决生效之日起五日内赔付凤菲菲交通事故各项损失共计90645元；二、驳回凤菲菲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费846元，因适用简易程序减半收取423元，由杨许承担。
上诉人平安保险公司不服，上诉称：请求二审法院撤销一审判决，并查明事实，依法改判。事实和理由如下：1、一审法院对精神抚慰金按照5000元的赔偿标准予以计算，该赔偿标准过高，缺乏合理性；2、误工费对于无固定收入的凤菲菲而言，应该按照最近三年的平均收入计算，而不应仅凭凤菲菲工作机构出具的证明。3、凤菲菲在一审提交的证据证明其雇请护理人员是80元/天，一审法院认定护理费按照2013年城镇其他服务业非私营单位从业人员年平均工资34550元计算所认定的金额，超过了凤菲菲的诉讼请求；4、一审认定其他各项费用也相对较高，缺乏合理性。
被上诉人凤菲菲答辩称：凤菲菲关于护理费的诉讼请求为18340元，一审法院认定护理费为8638元并未超过其诉讼请求。一审判决合法，请求二审法院依法驳回平安保险公司的上诉请求，维持原判。
被上诉人杨许未提交书面答辩意见。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是原审认定风菲菲精神损害抚慰金、误工费、护理费以及其他各项费用是否恰当。1、精神损害抚慰金。精神损害的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力等因素予以确定。本案中，凤菲菲因本次交通事故导致十级伤残，给其精神造成一定的痛苦，原审法院结合本案事实和法律认定精神抚慰金为5000元并无不当，本院予以认可。2、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，凤菲菲提供的劳动合同及银行流水证实其月均工资为3299元每月，故原审法院按照3299元每月计算其误工费，并无不当，本院予以认可。3、护理费。本案中，凤菲菲在一审中诉请其护理费为13840元，虽其提供了若干护理费收条，但收条显示其护理费日标准有所差异，且缺乏医疗机构佐证。原审参照2013年城镇其他服务业非私营单位从业人员年平均工资计算其护理费为8638元，并未超出其诉讼请求，本院予以认可。另，原审法院依照事实和相关法律计算凤菲菲的其他各项费用，并无不当，本院予以认可。
综上，对平安保险公司的上诉，本院均不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费846元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 柳ＸＸ
代理审判员 张文欢
代理审判员 刘忠二
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 王 韬
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。