广西壮族自治区藤县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）藤刑初字第200号
公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。
被告人邓国全，男。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年12月10日被藤县公安局刑事拘留，2014年1月16曰释放，因涉嫌犯贪污罪，2014年1月16曰藤县人民检察院决定对其立案侦查，同月17日梧州市人民检察院决定对其执行逮捕，同日被藤县公安局执行逮捕。现羁押于藤县看守所。
辩护人温海波，广西皓元律师事务所律师。
被告人罗荫杰，男。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年12月28日被藤县公安局刑事拘留，2014年1月16日释放，因涉嫌犯贪污罪，2014年1月16日藤县人民检察院决定对其立案侦查，同月17日梧州市人民检察院决定对其执行逮捕，同日被藤县公安局执行逮捕。现羁押于藤县看守所。
辩护人梁德，广西益远律师事务所律师。
辩护人吕绍和，广西中龙律师事务所律师。
被告人李济峰，男。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年12月26日被藤县公安局刑事拘留，2014年1月16日释放，因涉嫌犯贪污罪，2014年1月16日藤县人民检察院决定对其立案侦查，同月17日梧州市人民检察院决定对其执行逮捕，同日被藤县公安局执行逮捕。现羁押于藤县看守所。
辩护人黄敏强，广西桂江律师事务所律师。
广西壮族自治区藤县人民检察院以藤检公诉刑诉（2014）169号起诉书指控被告人邓国全、罗荫杰、李济峰犯贪污罪，于2014年8月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。藤县人民检察院指派检察员李永出庭支持公诉，被告人邓国全及其辩护人温海波、被告人罗荫杰及其辩护人梁德与吕绍和、被告人李济峰及其辩护人黄敏强到庭参加诉讼。现已审理终结。
藤县人民检察院指控，2013年3月27日，藤县公安局依法查处藤县塘步镇石塘村勒竹冲矿场非法采矿案件，扣押了银矿石12.5635吨，存放在藤县公安局南安派出所的停车场内。同年11月份，被告人罗荫杰、邓国全和李济峰合谋窃取这批银矿石，随后邓国全便利用其在南安派出所任协警员，并负责看守南安派出所停车场的职务便利，从停车场中偷偷拿出几块银矿石作为样本，交给罗荫杰及李济峰等人评估该银矿石的价值。在确定这些银矿石有利可图后，就由李济峰负责找人准备好一万多斤普通角石运到藤县塘步镇生态园饭店附近，以便替换这些银矿石。同年l2月6日，被告人罗荫杰与邓国全、李济峰商量决定利用周末实施偷换银矿石并商定具体分工。次日晚上9时许，罗荫杰以请南安派出所值班人员吃夜宵为由支走当晚南安派出所值班人员并安排搬运车辆，当天值班并负责看守南安派出所停车场的邓国全打开停车场大门，拴好看守停车场大门的狼狗，接应由李济峰负责组织的工人到南安派出所停车场内实施偷换银矿石。当晚11时许，他们正在偷换银矿石过程中被南安派出所民警发现，李济峰等人各自驾车逃离现场。同月8日上午，邓国全与罗荫杰商议如何对付公安机关的追查时，罗荫杰将现金人民币10，000元分给邓国全。同月9日，邓国全、罗荫杰、李济峰等人将他们所偷换走的银矿石4.17吨退回到南安派出所附近的公路边并告知南安派出所。经查实，藤县公安局扣押于南安派出所停车场内的l2.5635吨银矿石只剩下1.72吨没有被邓国全、罗荫杰、李济峰等人偷换走，经估价，被偷换走的10.8435吨银矿石价值人民币214，951元，所退回的4.17吨银矿石价值人民币82，662元。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了证人证言，书证，鉴定意见，现场勘查、辨认笔录及被告人的供述和辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人罗荫杰、邓国全、李济峰相互勾结，利用邓国全担任藤县公安局南安派出所协警员，负责看守南安派出所停车场的职务便利，窃取了藤县公安局依法扣押于南安派出所停车场内的银矿石，价值人民币214，951元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人邓国全提出的辩解意见是其没有参与合谋窃取南安派出所停车场的银矿石，其行为不构成贪污罪。
辩护人温海波提出的辩护意见是：1.指控被告人邓国全与罗荫杰、李济峰合谋证据不足；2.被告人邓国全不是南安派出所协警，不具备贪污罪的主体资格，其行为只是没有尽门卫的职责，不构成贪污罪。
被告人罗荫杰对指控的罪名没有意见，但提出其偷运走的银矿石数量实际数量没有指控的数量多，其有自首情节，请求本院对其减轻处罚，并适用缓刑。
辩护人吕绍和对指控的罪名没有意见，提出的辩护意见是公诉机关指控被告人罗荫杰贪污的数额为人民币214，951元证据不足，现有证据只证实的被告人罗荫杰贪污的银矿石4.17吨，故应以有利于被告人的原则，认定窃取的银矿石4.17吨，即贪污数额为人民币82，662元。
辩护人梁德对指控的罪名没有意见，提出的辩护意见是存放在南安派出所停车场的银矿石不能排除有被其他人盗窃的可能，公诉机关指控被告人罗荫杰贪污的数额为人民币214，951元证据不足，而现有证据只能证实的被告人罗荫杰贪污的银矿石是4.17吨，故应认定被告人罗荫杰贪污的数额是人民币82，662元，且被告人罗荫杰有自首情节，又全部退赃，建议本院对罗荫杰减轻处罚，并适用缓刑。
被告人李济峰对指控的罪名没有异议，但提出其负责将偷换的银矿石运出和运回，所偷换银矿石应是4.17吨，且其有自首情节。
辩护人黄敏强对指控的罪名没有异议，提出的辩护意见是：1.有6吨多银矿石去向不明，指控三被告人窃取10.8435吨银矿石证据不足，应认定三被告人偷换的银矿石是4.17吨；2.被告人李济峰是从犯，有自首情节，且全部退赃，建议本院对李济峰减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2013年3月27日，藤县公安局在依法查处藤县塘步镇石塘村勒竹冲矿场非法采矿的案件过程中，将在该矿场扣押的赃物银矿石12.5635吨存放在藤县公安局南安派出所的停车场内。同年11月份，经李济峰对所扣押的银矿石进行评估价值后，通过被告人罗荫杰从中撮合，被告人罗荫杰、邓国全和李济峰决定窃取这批银矿石，随后由李济峰负责准备好10，000多斤普通角石运到藤县塘步镇生态园饭店附近，以便替换这些银矿石。同年l2月6日，罗荫杰与邓国全、李济峰商量决定于周末窃取银矿石，并商定具体分工。l2月7日晚上9时许，罗荫杰以其大哥开的饭店有吸毒人员为由叫走当晚派出所值班人员，并安排徐某锋开藤县瑞民土产有限公司的桂D386**小货车配合由李济峰组织的人员到南安派出所停车场内以偷换方式窃取银矿石，李济峰则负责组织好人员到南安派出所停车场内以角石换银矿石的方式窃取银矿石。当李济峰等人到达南安派出所停车场门口时，被告人邓国全利用其南安派出所任协警员并负责看守南安派出所停车场的职务便利，打开停车场大门并拴好看守停车场的狼狗予以接应李济峰等人。之后，罗荫杰又安排桂DFY0**皮卡车给李济峰作窃取银矿石用。至当晚11时许，李济峰等人用五十铃厢式小货车装运走半车银矿石，当李济峰等人用皮卡车拉走一皮卡车的银矿石后又回来装载第二车银矿石时，刚装至半车银矿石，就被南安派出所民警发现，李济峰等人即驾车逃离现场。同月9日晚上，被告人邓国全和罗荫杰、李济峰因害怕案发，遂由李济峰将窃取的部分银矿石运回到南安派出所附近的公路边，并告知南安派出所吴某云所长，南安派出所遂拉回李济峰放在公路边的银矿石。经称量，三被告人退回的银矿石共4.17吨，经藤县价格认证中心估价，退回的4.17吨银矿石价值人民币82，662元。
另查明，2014年11月4日下午，藤县人民检察院对被盗的银矿石重量进行了侦查实验，找来被告人邓国全、罗荫杰、李济峰窃取银矿石时用于运输银矿石的桂D386**小货车及桂DFY0**皮卡车，经当时参与装车的黄某生和李某芝指认两辆车原来装载银矿石的高度后再装载达到原装载的高度的银矿石并进行称量，经侦查实验证明，窃取银矿石时，小货车装载的银矿石重量为5.52吨，皮卡车第一次装载的重量为0.76吨，皮卡车第二次装载的重量为0.38吨，即三被告人窃取的三车银矿石总重量为6.66吨，价值人民币132，021.18元。综上，被告人未退回的银矿石2.49吨，价值人民币49，359.27元。
再查明，案发后，被告人罗荫杰于2013年12月21日主动到藤县公安局投案，随即被关禁闭，在禁闭结束后即被刑事传唤至公安机关接受问话，其如实供述了主要犯罪事实；被告人李济峰于2013年12月26日主动到藤县公安局新庆派出所投案，如实供述其主要犯罪事实。2014年1月16日，藤县公安局对涉嫌盗窃罪的邓国全、罗荫杰、李济峰予以释放。同日藤县人民检察院决定以涉嫌贪污罪对邓国全、罗荫杰、李济峰进行立案侦查，并将被藤县公安局释放涉嫌犯盗窃罪的三被告人拘传到办案区接受讯问，在讯问过程中，被告人罗荫杰和李济峰如实供述其主要犯罪事实。被告人邓国全因本案事实于2013年12月10日被藤县公安局刑事拘留，2014年1月16曰释放，共被羁押38日；被告人罗荫杰因本案事实于2013年12月28日被藤县公安局刑事拘留，2014年1月16日释放，共被羁押20日；被告人李济峰因本案事实于2013年12月26日被藤县公安局刑事拘留，2014年1月16日释放，共被羁押22日。
又查明，邓国全从2008年起一直在藤县公安局南安派出所工作，2012年11月至2013年12月，邓国全以其儿子邓潮圣名义获藤县公安局批准为协警，在南安派出所从事协警工作。罗荫杰从2012年11月29日起至被逮捕之前任藤县公安局新庆派出所副所长。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实：
一、书证：
1.户籍证明，证明邓国、罗荫杰、李济峰三人均已达刑事责任年龄。
2.组织机构代码证，证明藤县公安局是机关法人。
3.南安派出所出具的《关于邓国全在派出所工作的证明》，证明邓国全2008年起一直在藤县公安局南安派出所工作，2012年11月至2013年12月，邓国全以其儿子邓潮圣名义获藤县公安局批准为协警，其中2013年11月13日后至2013年12月，邓国全的工作变为机动，任务是看守停车场和打扫卫生，其他协警请假时顶班，逢周六和周日安排入值班组值班。
4.南安派出所2013年11、12月值班表，证明南安派出所2013年12月7、8日值班人员是梁某强、石某庭、莫某生、黄某光、梁某源、邓国全。
5.藤县公安局2013年11月份协警工资情况表，证明2013年11月份被告人邓国全以其儿子邓潮圣协警身份领取工资人民币1，520元。
6.中国共产党藤县委员会组织部藤组复（2012）8号文件，证明罗荫杰于2012年11月29日任藤县公安局新庆派出所副所长。
7.新庆派出所2013年12月值班表，证明新庆派出所在2013年12月6、7、8日没有安排罗荫杰值班。
8.藤县公安局立案决定书、关于南安派出所后院堆放的银矿石被盗的情况汇报，证明藤县公安局南安派出所于2013年12月9日向藤县公安局汇报了藤县公安局专案组扣押并存放于藤县公安局南安派出所停车场的银矿石被盗情况后，当日立案侦查。
9.藤县公安局出具的抓获经过，证明：
（1）藤县公安局南安派出所停车场在2013年12月7日发生银矿石被盗后，藤县公安局于同月10日刑事传唤邓国全至公安机关讯问。
（2）被告人罗荫杰在案发后于2013年12月21日主动到藤县公安局投案，随即被关禁闭，在禁闭结束后刑事传唤至公安机关接受问话；
（3）被告人李济峰在案发后于2013年12月26日主动到藤县公安局新庆派出所投案。
10.藤县人民检察院关于邓国全、罗荫杰、李济峰涉嫌贪污案的到案说明，证明2014年1月16日，藤县公安局对涉嫌盗窃罪的邓国全、罗荫杰、李济峰予以释放。同日藤县人民检察院决定以涉嫌贪污罪对邓国全、罗荫杰、李济峰进行立案侦查，并将被藤县公安局释放的涉嫌盗窃的三人拘传到办案区讯问，在讯问过程中，三个被告人都作了有罪供述。次日梧州市人民检察院决定以涉嫌贪污罪对三人逮捕，同日藤县公安局执行逮捕。
11.搜查证、搜查笔录及搜查照片、扣押物品清单，证明2013年12月26日藤县公安局办案人员对被告人邓国全驾驶的桂DA06**小车进行了搜查，搜获并扣押现金人民币10，000元（面额一百元100张）、手机一台（coobe）、手机盒一只（海尔牌）、充电器一只（全新）、手机卡一张（号码1857740****，未使用）、中域电讯发票一张（号码5765131208102137）、中域电讯袋一只（黄色）。
12.调取证据清单及通话记录详单，证明：
（1）罗荫明所使用的号码189＊＊＊＊****、邓国全所使用的号码189＊＊＊＊****、李济峰所使用的号码138＊＊＊＊****、罗荫杰使用的号码138＊＊＊＊****、徐某锋使用的号码139＊＊＊＊****以及上述手机2013年9月1日至案发前后的通话情况。
（2）邓国全所使用的130＊＊＊＊****手机在2013年9月1日至12月14日的通话记录。
13.藤县公安局专案组办理的“2013.3.17塘步镇石塘村勒竹冲非法采矿案”中扣押的银矿石有关材料［（2013）桂藤证民字第271号公证书、扣押存放过程照片以及塘步镇石塘村簕竹冲非法采矿案相关材料等］，证明2013年3月26日，藤县公安局经藤县公证处公证对存放于南安派出所后背停车场“2013.3.17塘步镇石塘村勒竹冲非法采矿案”中所扣押的涉案银矿石进行称量，共12.54吨。
14.过秤照片、扣押及称量记录单，证明在塘步镇富华管庄厂内对在吴某养旧屋前发现被告人运回的银矿石称量重量为4170kg。
15.委托公证书、公证书、情况说明及全电子汽车衡量量单、计量器具强制鉴定合格证、检定证书，证明藤县人民检察院委托藤县公证处对藤县公安局南安派出所2013年12月7日被盗窃后所剩的银矿石重量进行了公证称重，重量为1.72吨。称重所使用的器具为合格器具。
二、证人证言
1.徐某锋证实，其于2006年至2011年6月在南安派出所工作，认识罗荫杰和邓国全，2013年12月7日，罗荫杰打电话给其问公司的桂D386**东风牌五十铃厢式小货车下午或晚上是否有空，说他要装些东西，但没有说装什么、去哪里装。晚上七时许，其对罗荫杰说车空，罗荫杰就叫其开车到塘步生态园。到生态园后，罗荫杰叫其拉石头到南安派出所后面的停车场。其开车到停车场门口时，停车场的大门紧锁着，一会儿，邓国全打开停车场的大门，并在旁边拉着看守大门的狼狗。其将车开进停车场之后，一辆越野车也跟着开进来。越野车上下来一些人，其中一个男子叫其将车倒好位置，之后，那些人将车上的石头卸下，又将停车场里的银矿石搬上其车，晚上11时左右，其见车的货箱装的石头超过了一半的容量，估计车上银矿石的重量有四至五吨左右，担心装太重，拉不动，其就叫那些人不要再装了。罗荫杰叫其将车开回县城藤县一中对面的瑞民炮竹有限公司门市部的街边停放。第二天早上七时许，一个人打电话给其说罗荫杰叫其将车开到河西杉木冲。其就将车开到杉木冲并将车交给打电话给其的那个人。
2.吴某云证实，其是藤县公安局南安派出所副所长，主持该所全面工作，邓国全是南安派出所协警，2013年11月中旬后，邓国全就专门负责所里的卫生、看守停车场、喂养所里的狼狗等工作，停车场存放有藤县公安局专案组查处非法采矿的银矿石等物品。平时要领取所里停车场里的物品一般都由邓国全去取出来，因邓国全喂养看守门口的狼狗比较凶猛，一般人都不敢进入这个停车场。2013年12月7日晚上11时29分其接到民警石某庭报告称，由藤县公安局专案组2013年3月中旬查办塘步镇勒竹非法采矿案所查封、暂扣寄存在停车场里的银矿石正在被人盗走。其于9日上午向县局报了案，县公安局立即立案侦查。9日晚上11时左右，有一个人用广州卡（134＊＊＊＊****）打电话给其称，银矿石放在富华管桩厂200米范围的公路边，次日早上其在富华管桩厂200米左右的公路边空地上发现了被盗窃的银矿石，经拉回过称，银矿石共重4吨多。
3.梁某强证实，其是藤县公安局南安派出所教导员，邓国全是南安派出所的协警，2013年11月中旬后，邓国全的工作是看守停车场和打扫卫生，逢周六和周日安排入值班组值班。南安派出所或其他执法部门扣押的物品会放在这个停车场，有时停车场的大门是不上锁的，但都会关上门，并且门口有狼狗看守，平时领取扣押物品时，一般都由邓国全去取出来。2013年12月7日轮到其和石某庭、梁某源、黄某光、邓国全值班。21时左右，罗荫杰打电话对其说，他大佬开的塘步生态园有时会有吸毒人员来，并且他在生态园里烧烤，叫其去那里看看情况，其到生态园看到了罗荫杰。到了晚上23时多，吴所长打电话给其称停车场的银矿石被盗，其就回派出所停车场查看，发现原来放的银矿石的旁边新堆了一堆石头，原来的12吨多银矿石几乎都不见了。其问邓国全是怎么回事，邓国全说是国土局的人来运走银矿石。
4.石某庭证实，邓国全是南安派出所的协警，2013年12月7日晚十一点多，其在南安派出所办公室看见停车场里有三台外来车，其中一台是柳微车、一台的士头（车厢上放了一袋袋用蛇皮袋装的银矿石）、还有一台是黑色的车，还有六、七个人在铲藤县公安局专案组联合执法所扣押的那堆银矿石，当时他们有人用电筒照，有人正将银矿石装入蛇皮袋。其就问哪里的人铲那些银矿石，对方回答是街上的，是派出所的人叫铲的。其觉得情况不对劲就开面包车到停车场去拦截，其到了停车场门口时发现大门关上了，邓国全站在门里面，之前在停车场铲银矿石的那些人和车都已经不见了。其问邓国全是谁拉走那些银矿石，邓国全支支唔唔不肯说，后其将情况报告了所长吴某云和教导员梁某强。放在派出所停车场的这些银矿石原来有12吨多，基本都被偷走了。
5.证人胡某智证实，其是南安派出所的内勤，邓国全是南安派出所协警，2013年11月13日之后，邓国全主要负责办公室卫生和看守派出所的停车场，派出所停车场的物品由邓国全负责看管。
6.证人何某莅证实，邓国全是藤县南安派出所工作人员，负责打扫所里办公室和看守派出所里停车场，并参与轮流值班，2013年11月13日之后，因为人手少，星期六、日就安排邓国全值班，每月值班安排均有值班表。
7.证人祝某连证实，其丈夫邓国全在藤县公安局南安派出所做协警。2013年后，轮到邓国全值班他都会去派出所里值班，邓国全每晚还去喂所里的狼狗。其儿子邓潮圣没有在南安派出所工作过。南安派出所银矿石被盗的当晚八、九点钟左右，邓国全接了一个电话后就出去了。
8.证人邓某圣证实，其父亲邓国全在藤县公安局南安派出所工作，但不知道具体做什么工作，其听其父亲邓国全讲是做协警的工作。派出所停车场有外来车辆停放的那段时间，其父亲夜晚看守停车场，后来停车场没有外来车辆停放，其父亲也在派出所值班。
9.证人覃某祥证实，其是藤县瑞民土产有限公司的股东之一，是公司负责人。该公司共有员工10人，2辆车，其中一辆是载重1.75吨的货车，车牌号是桂D386**。徐某锋对其说过，罗荫杰因叫其和谭某昌开公司的桂D386**货车去拉别人的银矿石而被捕了。
10.证人黄某福证实，2013年12月7日，李济峰找其和黄某生、黄某旭、李某芝和李某良到塘步镇塘步街的一个房子后面的停车场里将堆放在那里的石头装运上小货车及皮卡车，当小货车及皮卡车都差不多装满时被人发现了，其与李济峰等人就匆忙离开，共拉了3车银矿石，其中货车拉了1车，皮卡卡拉了2车。
11.证人李某芝证实，2013年12月7日，李济峰找其和黄某福、黄某生、黄某旭、李某良到塘步镇塘步街的一个房子后面的停车场里将堆放在那里的石头装运上小货车及皮卡车。小货车装了半车就开走了，后来了一辆皮卡车，皮卡车装走一车后又回到现场，当皮卡车再装得差不多装满时被人发现了，其与李济峰等人就匆忙离开。其还证实原来窃取银矿石时小货车和皮卡车第一次所装的银矿石要比侦查实验是多一些，皮卡车第二次所装的银矿石是第一次所装的一半。
12.证人李某良证实，2013年12月7日，李济峰找其和黄某福、黄某生、黄某旭、李某芝到塘步镇塘步街的一个房子后面的停车场里装运堆放在那里的石头上货车。
13.证人黄某生证实，2013年12月7日，李济峰找其和黄某福、黄某旭、李某芝和李某良到塘步镇塘步街的一个房子后面的停车场里装运堆放在那里的石头上小货车，货车装不完，李济峰又叫来了一辆皮卡车拉，后在装车过程中被人发现了，其与李济峰等人就匆忙离开。其还证实原来窃取银矿石时小货车和皮卡车第一次所装的银矿石要比侦查实验是多一些，皮卡车第二次所装的银矿石是第一次所装的一半。
14.证人黄某旭证实，2013年12月7日，李济峰叫其和黄某生、黄某福、李某芝、李某良到塘步镇塘步街的一个房子后面的停车场将堆放在那里的石头装上小货车及皮卡车，共拉了3车银矿石，其中用小货车拉1车，用皮卡车拉2车。
15.证人何某颖、梁某源证实，2013年12月7日晚上21时30分左右，何某颖与梁某源等巡逻回到南安派出所见到协警邓国全在派出所大门口的铁门处站着。
16.证人胡某文证实，2013年12月7日晚上21时许，其正在塘步镇塘步街南安派出所旁边的水泥店看电视，看见一辆蓝色五十铃有车厢用纸皮挡着车牌的货车在派出所铁门口停下来，一会儿就有人打开停车场铁门，货车就开进了停车场，后面还跟着一辆黑色的越野车，22时许我看见一辆灰黑色皮卡车从派出所停车场开出来，车仓装着一袋袋的东西，皮卡车后面跟着一辆银色面包车。
三、被告人的供述及辩解
1.被告人邓国全的供述，其是南安派出所协警，2013年11月中旬后，龙炳孔、何名莅、梁杰源、黄孟光4个协警正常和民警处警、轮值，其不用再协助处警，专门负责所里的卫生、看守场地、喂养所里的狼狗等。其每月的工资是由南安派出所直接通过转账发放到其儿子邓潮圣的农村信用社账户里，停车场平时用来存放所里暂时扣押的涉案物品，还有公安局专案组查处非法采矿的银矿石等一些物品。要移动停车场的物品必须经派出所的人同意。2013年11月份的一天下午，罗荫杰打其电话（号码是1387744****），叫其拿几块存放在停车场内扣押的银矿石给罗荫杰在塘步镇生态园饭店的大佬。2013年12月6日晚上，罗荫杰对其说要拉同样重的相似石头将银矿石换出来，其和罗荫杰谈因周末值班人员少在周末行动。次日晚上八点钟左右，罗荫杰打电话叫其上派出所配合罗荫杰偷换银矿石。其到派出所停车场一会儿，来了一辆双排座小货车（载重1.75吨的）和一辆越野车到派出所停车场门口，其拴好狗并开门让两车进入停车场，这时协警黄孟光、梁杰源、“亚六”三人回来了，一会又走了。直至晚上十一点左右，偷换银矿石的那些人将车开出后，其就去锁门。回家后，其把偷换银矿石被发现的事情告诉了罗荫杰。第二天罗荫杰在罗荫杰经营的炮竹店给了其人民币一万元购买手机。其还供述因为其认为罗荫杰有能力偷换银矿石且没有风险，其又能从中分得利益，所以就配合罗荫杰偷换银矿石。
2.被告人罗荫杰的供述，2013年11月的一天，邓国全打电话给其说有10，000斤左右的银矿石放在南安派出所停车场，想用石头调换出来卖掉。后其叫邓国全拿了一些样品放到塘步生态园其大哥处。其联系李济峰看样品，李济峰告诉其该矿石至少可以卖到5元钱一斤，并愿意参与偷换，其就与邓国全联系，邓国全提出最好在周末的时候用像银矿石那样的石头替换，其就让李济峰找好了10，000斤角石放到塘步生态园，并让李济峰负责找好搬运工。12月6日其打电话告诉邓国全准备周末偷换银矿石，邓国全对其说协警黄孟光比较多嘴，要求其把南安派出所周末值班的人员约走。12月7日晚上，其在确定约出南安派出所值班人员之后，即打电话给邓国全叫邓国全去派出所停车场开铁门，拴好狗，接应李济峰实施偷换银矿石，后其又安排他人开DFY088皮卡车去协助李济峰装运。12月8日凌晨，邓国全告诉其偷运银矿石的事情被派出所干警发现了，叫其想办法摆平。当天早上九时许，邓国全叫其先给一万元，其在自己经营的炮竹店给了1万元给邓国全，并要求邓国全向派出所摆平该事，后由于无法摆平偷运银矿石的事情，其与李济峰商量，由李济峰出面联系南安派出所所长吴某云，拉回偷运的银矿石，并让李济峰叫吴某云不要再追究偷运银矿石的事情。
3.被告人李济峰的供述，其与罗荫杰饮茶时，罗荫杰两次向其说起南安派出所后面的停车场里存放有10，000多斤被扣押的银矿石，叫其拉10，000斤角石将银矿石偷换出来。其建议先看样品估算价值后再实施，其看过银矿石样品后同意实施偷换银矿石。2013年12月4日，其按照罗荫杰的要求找人运了3方约10，000斤的角石并用蛇皮袋打好包放到了塘步生态园。12月7日上午罗荫杰打电话通知其当晚实施偷换银矿石。晚上，其与其找来的李某良、黄某生、黄某旭、黄某福、李某芝到塘步生态园把存放在该处的角石装到了罗荫杰联系事先停放在该处的一辆蒙上车牌小货车上，然后其也蒙上自己的越野车车牌（桂DFE2**），两车一起开到了南安派出所停车场大门口，一个五十岁左右的男子即打开大门，其对该男子说开始偷窃了，那男子应了一声“嗯”，其问该男子银矿石的位置，该男子告知其要偷换银矿石的位置之后，其指挥其找来的人将银矿石装上车。一辆货车装得差不多满就开走后，但银矿石未能装完，其就联系罗荫杰，罗荫杰又叫一辆皮卡车来装，当皮卡车装满了一车开走后又回来第二次装银矿石，刚装到一半时，就被南安派出所办公室里面的人发现，其便与装运银矿石的人慌乱地开车走了。共装了三车，总重量一万斤左右。第二天，其因害怕出事就与罗荫杰联系，罗荫杰叫其用广东电话卡打电话给南安派出所的吴某云所长称要还回银矿石，并让其叫吴某云不要再追究了。后其又找货车把偷运出来由罗荫杰存放在杉木冲的银矿石运到藤县塘步镇管桩厂旁边的空地，并电话告知吴某云所长。
四、鉴定意见书
藤县价格认定中心藤价认证（2014）21、56号价格鉴定结论书，证明经藤县价格认定中心鉴定，退回的2013年12月7日被盗窃的4.17吨银精矿石每吨价值人民币19，823元，总价值为人民币82，662元；指控贪污的10.8435吨银精矿石总价值为人民币214，951元。
五、现场勘查笔录、辨认笔录及指认笔录
1、现场勘查笔录、现场图及现场照片，证明案发现场位于藤县塘步镇南安派出所后背的院子及现场情况。
2、徐某锋、邓国全、李济峰、黄某旭、黄某生、李某芝、李某良的辨认笔录，证实从公安机关事先准备的每组12张不同男性正面免冠的各组照片中：
①徐某锋能辨认出于2013年12月7日晚叫其开车到藤县公安局南安派出所停车场运石头的罗荫杰；能够辨认出当晚帮助其开藤县公安局南安派出所停车场大门的邓国全。
②邓国全能辨认出2013年12月7日在南安派出所停车场参与盗窃银矿石的罗荫杰。
③李济峰能辨认出与其一起在南安派出所后面停车场参与盗窃银矿石的罗荫杰、黄某旭、黄某生、黄某福、李某芝。
④黄某旭能辨认出2013年12月7日在南安派出所停车场参与盗窃银矿石的李济峰。
⑤黄某生能辨认出2013年12月7日晚上叫其去南安派出所停车场偷银矿石的李济峰。
⑥李某芝能辨认出2013年12月7日在南安派出所停车场参与盗窃银矿石的李济峰。
⑦李某良能辨认出2013年12月7日晚上要其参与南安派出所停车场盗窃银矿石的李济峰。
3、指认现场笔录及照片，证明徐某锋能准确指认案发当晚其装运石头的地点塘步镇大罗村生态园、卸下石头并装运银矿石的地点南安派出所停车场、停放装好银矿石货车的地点藤县瑞民土产有限公司对开路边、把偷运银矿石车辆交与罗荫杰指定地点藤县第五期廉租房工地内及驾驶参与作案的蓝色货车。
六、侦查实验
侦查实验笔录和照片、称量记录单，证明2014年11月4日下午，藤县人民检察院找来被告人邓国全、罗荫杰、李济峰当时用于窃取银矿石的桂D386**小货车及桂DFY0**皮卡车，经当时参与装车的黄某生和李某芝指认两辆车原来装载银矿石的高度后再装载达到原装载的高度的银矿石并进行称量，经侦查实验证明，窃取银矿石时小货车装载的银矿石重量约为5.52吨，皮卡车第一次装载的重量约为0.76吨，皮卡车第二次装载的重量约为0.38吨，窃取三车银矿石的总重量约为6.66吨。
关于辩护人温海波提出指控被告人邓国全与罗荫杰、李济峰合谋事实的证据不足的辩护意见。本院认为，现有证据被告人邓国全、罗荫杰及李济峰的供述，证人何光颖、梁杰源、何名莅、祝秀连的证言等证据，充分证实邓国全与罗荫杰、李济峰三人事前通过罗荫杰从中联系撮合，合谋达成一致意见后分工合作窃取银矿石，且证据间互相印证，足以认定合谋的事实。故辩护人温海波提出的上述辩护意见，与查明的事实和认定的证据不符，本院不予采纳。
关于公诉机关对三被告人窃取10.8435吨银矿石，价值人民币214，951元的指控。本院认为，虽然公诉机关提供证据证实藤县公安局在2013年3月26日扣押的l2.5635吨银矿石于存放于南安派出所停车场内以及至被三被告人窃取后尚余1.72吨，但是提供的证据未能充分证实三被告人窃取时存放于南安派出所停车场的银矿石仍然是l2.5635吨，而起获的银矿石只有4.17吨，未被起获的银矿石去向无法查明，存在的窃前银矿石的数量疑点现有证据无法排除，故公诉机关指控三被告人窃取银矿石10.8435吨，价值人民币214，951元证据不充分，本院对公诉机关的该指控不予认定。侦查机关根据证人徐某锋、黄某福、李某芝、黄某旭和黄某生的证言，经当时参与装车的黄某生和李某芝指认两辆车原来车厢装载银矿石的高度后再装载达到原装载的高度，还原了窃取银矿石时车辆装载位置，进行装载重量实验而得出窃取时装载三车银矿石的总重量为6.66吨的数据客观、合理。同时，李某芝和黄某生均证实窃取矿石时小货车和皮卡车所装的矿石要比侦查实验时多一些，且李某芝和黄某生在实验时指认装载银矿石位置又比李济峰在侦查时所作供述车辆装载银矿石的位置还要少，故侦查实验所得出窃取银矿石的数量已经有利于三被告人，本院认定三被告人窃取银矿石的数量为6.66吨。又根据藤县价格认证中心的鉴定意见，窃取的银矿石每吨价格为人民币19，823元，从而计算得出6.66吨银矿石价值人民币132，021.18元。辩护人吕绍和、梁德、黄敏强提出公诉机关指控三被告人贪污的数额为人民币214，951元证据不足的辩护意见，本院予以采纳。但提出三被告人窃取的银矿石是4.17吨的辩护意见与本院查明的事实、认定的证据不符，本院不予以采纳。
本院认为，被告人邓国全是藤县公安局南安派出所的协警，协助藤县公安局南安派出所从事值班处警、负责看守南安派出所停车场等职务，以国家工作人员论。被告人邓国全以非法占有为目的，利用其负责看守藤县公安局南安派出所停车场工作的职务上的便利，伙同罗荫杰、李济峰窃取存放在藤县公安局南安派出所停车场的赃物银矿石6.66吨价值人民币132，021.18元。其行为已构成了贪污罪；被告人罗荫杰和李济峰与邓国全勾结，伙同贪污，依法以贪污共犯论处。公诉机关指控被告人邓国全、罗荫杰和李济峰犯贪污罪罪名均成立，依法应追究三被告人的刑事责任。被告人邓国全提出其不构成贪污罪的辩护意见与本院查明的事实，认定的证据及法律规定不符，本院不予采纳。
关于辩护人温海波提出被告人邓国全不是藤县公安局南安派出所协警，不具备贪污罪的主体资格，指控邓国全犯贪污罪不成立的辩护意见。本院认为，现有书证《关于邓国全在派出所工作的证明》、南安派出所2013年11、12月值班表、藤县公安局2013年11月份协警工资情况表，证人吴某云、梁某强、石某庭、胡广智、何某颖、梁某源、何某莅、祝某连、邓潮圣的证言，被告人邓国全的供述等证据，充分证实被告人邓国全为藤县公安局南安派出所协警，且负责管理藤县公安局南安派出所停车场财物等工作。参照《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》相关规定，被告人邓国全视为国家机关工作人员。被告人邓国全利用管理南安派出所停车场赃物的职务的便利，以窃取手段非法占有藤县公安局公共财物，其身份符合《中华人民共和国刑法》第三百八十二条所规定贪污罪的主体身份，其行为已构成贪污罪。故辩护人温海波的上述辩护意见，与查明的事实不符、认定的证据和法律规定不符，本院不予采纳。
被告人罗荫杰、邓国全和李济峰均有以窃取方式非法占有存放在南安派出所停车场的赃物银矿石的共同故意和行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人邓国全则利用管理赃物的身份优势配合罗荫杰和李济峰作案，而被告人罗荫杰和李济峰分工合作，配合实施窃取银矿石，三被告人的行为均起主要作用，均是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚。辩护人黄敏强提出被告人李济峰是从犯的辩护意见，与查明的事实、认定的证据和法律规定不符，本院不予采纳。
案发后，被告人罗荫杰和李济峰的犯罪事实虽被办案机关掌握，但尚未受到调查谈话、询问前主动向公安机关投案，并在此期间如实交代其主要犯罪事实，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》“一、关于自首的认定和处理”的规定，本院认定罗荫杰和李济峰为自首，依法可以从轻或者减轻处罚。综合本案的犯罪事实、性质和情节等，本院决定依法对被告人罗荫杰和李济峰减轻处罚，辩护人梁德、吕绍和提出罗荫杰有自首情节，建议本院对罗荫杰减轻处罚和辩护人黄敏强提出李济峰有自首情节，建议本院对李济峰减轻处罚的辩护意见，与本院查明的事实、认定的证据和法律规定相符，本院予以采纳。
三被告人将窃取的大部分赃物予以退回，根据司法实践和有关司法解释的规定，可酌定从轻处罚。辩护人梁德和黄敏强提出的相关从轻处罚的辩护意见，本院在量刑时已予以考虑。
关于辩护人梁德、黄敏强分别提出对被告人罗荫杰、李济峰适用缓刑的辩护意见，综合本案的犯罪事实、性质、情节及应处的刑罚幅度等，本院不予采纳。
为了保护公共财物的所有权不受非法侵害，保护国家的廉政制度建设，维护国家工作人员的廉洁性，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款，第三百八十二条第一、三款，第三百八十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第六十四条，《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第一条的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人邓国全犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产人民币一万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人邓国全因本案事实共被羁押38日折抵刑期38日。即自2014年1月17日起至2023年12月9日止。所处没收财产限于判决生效的第二日起一个月内缴纳，逾期则强制缴纳）
二、被告人罗荫杰犯贪污罪，判处有期徒刑七年五个月，并处没收个人财产人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人罗荫杰因本案事实共被羁押20日折抵刑期20日。即自2014年1月17日起至2021年5月27日止。所处没收财产限于判决生效的第二日起一个月内缴纳，逾期则强制缴纳）
三、被告人李济峰犯贪污罪，判处有期徒刑七年，并处没收个人财产人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人李济峰因本案事实共被羁押22日折抵刑期22日。即自2014年1月17日起至2020年12月25日止。所处没收财产限于判决生效的第二日起一个月内缴纳，逾期则强制缴纳）
四、责令被告人邓国全、罗荫杰、李济峰共同退赔藤县公安局经济损失人民币四万九千三百五十九元二角七分。
五、藤县公安局扣押邓国全的人民币一万元（待本案发生法律效力后作退赔款处理）、手机1台（coobe）、手机盒1只、充电器1只、手机卡1张（号码1857740****）、中域电讯发票1张（号码5765131208102137）、中域电讯袋1只，发还邓国全。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江春建
代理审判员 黎子超
人民陪审员 梁 汇
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 温','2018-10-04
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