四川省西昌市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川3401刑初208号
公诉机关西昌市人民检察院。
被告人吴利西，男，生于1977年5月8日，汉族，四川省西昌市人，初中文化，农民，住四川省西昌市高枧乡。因涉嫌故意伤害罪，于2017年9月14日被西昌市公安局刑事拘留，经西昌市人民检察院批准，于同年10月20日被执行逮捕，现羁押于西昌市看守所。
辩护人赵刚，四川淇典律师事务所律师。
西昌市人民检察院以西检刑诉（2018）95号起诉书指控被告人吴利西犯故意伤害罪，于2018年3月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。西昌市人民检察院指派检察员张祖鹏出庭支持公诉。被告人吴利西及其辩护人出庭参加了诉讼。现已审理终结。
西昌市人民检察院指控：2017年3月25日晚23时许，被告人吴利西与罗亮（已判决）、“华华”、“矮哥”（在逃）等人在本市西河西路水岸“爱轮回”酒吧喝酒时，被害人黎某叫酒吧老板田某作陪喝酒，而田某系“华华”女朋友，便引起罗亮、吴利西、“华华”等人不满，双方发生争执后，罗亮、吴利西等人对黎某进行殴打，致其头部受伤。随后，罗亮、吴利西等人逃离现场。2017年9月14日，吴利西被公安机关抓获。经鉴定，黎某头部损伤构成重伤二级。为支持指控，公诉机关当庭出示了证据：物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、视听资料等。公诉机关认为，被告人吴利西的行为构成故意伤害罪，诉请我院判处。
被告人吴利西对公诉机关指控的犯罪事实有异议，认为自己只踢了被害人一脚，被害人头部的伤并不是自己造成的。在庭审辩论结束后，被告人吴利西当庭自愿认罪。其辩护人认为被告人吴利西是在案发时去劝架而被打的情况下才踢了被害人一脚，吴利西没有使用啤酒瓶等器具击打被害人头部，被害人对事发有过错，吴利西系从犯；吴利西已赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，建议对被告人吴利西减轻处罚，判处缓刑。
经审理查明：2017年3月25日晚23时许，被告人吴利西与罗亮（已判决）、文某、柳某（二人在逃）等人在本市西河西路水岸“爱轮回”酒吧喝酒时，被害人黎某叫酒吧老板田某作陪喝酒，而田某系文某女朋友，便引起罗亮、吴利西、文某、柳某等人不满，双方发生争执后，罗亮、吴利西等人对黎某进行殴打，致其头部受伤。随后，罗亮、吴利西等人逃离现场。2017年9月14日，吴利西被公安机关抓获。
经西昌市公安局物证鉴定室鉴定，黎某头部损伤构成重伤二级。
另查明，被告人吴利西与被害人黎某已达成民事赔偿协议，被告人吴利西一次性赔偿被害人黎某各项经济损失共计49000元，被害人黎某对被告人吴利西的故意伤害行为表示谅解，请求人民法院对其减轻处罚并适用缓刑。
认定上述事实的证据有：
1、户籍证明及照片，证实被告人吴利西的基本身份信息；
2、抓获经过，证实公安机关抓获被告人的事实经过；
3、现场指认照片，证实被告人吴利西指认案发现场的情况；
4、情况说明，证实被告人吴利西辨认出同案犯罪嫌疑人文某、柳某，公安机关正在抓捕中；
5、被告人吴利西的供述与辩解，证实：2017年3月份的晚上我和罗亮、柳某、华华、徐伟，我们五个人在水岸的“爱轮回”酒吧喝酒，大概喝到次日凌晨，我就把帐结了去上厕所，我出来之后就发现我的几个朋友和旁边桌子的人打了起来，我就去中间劝，对方过来打徐伟和华华就打到我，我就冒火踢了他一脚，大概踢在对方脚的部位。两边大概打了几分钟，我们就开车走了；
6、被害人陈述，证实：2017年3月26日我和宁南的几个朋友在欢乐谷唱完歌出来，我们就去了水岸爱轮回酒吧，我们刚去酒吧里面坐到，当时老板正在和我们对面那桌的喝酒，我们就叫老板拿酒和小吃，老板把东西拿过来放在桌子上就走了，我们对面那桌的人就过来把隔帘拉起来看了我们一眼就走了，我就跟到走出酒吧包间的过道上，就被对方的四、五个人群殴，当时我被打晕在地上。对方一共有五个男子，他们都打了我，他们用啤酒瓶、独凳、皮带、拳脚打我，我当时被打的有点严重，一直被按在地上打；
7、证人罗某证言，证实：2017年3月25日晚21时许，西哥（吴利西）打电话叫我去水岸喝酒，我就去水岸爱轮回酒吧找到西哥他们，我到酒吧的时候矮哥、华华、小伟、西哥和酒吧两个老板已经坐在酒吧喝酒了，其中一个酒吧老板是华华的女朋友李梅，我们喝了一会酒，酒吧里就来了一桌客人，那桌客人就一直在叫李梅去喝酒，华华就很不高兴。大概喝到23时我们准备走的时候，华华就去那桌客人的椅子旁边站起，不晓得说了什么，我们走出门的时候就听到有个人大叫一声，我们转过头看，看到黎某手上拿了一个啤酒瓶，我就走进酒吧里面去，黎某就用啤酒瓶来砸我，我躲了过去，我推了黎某一下，黎某的朋友就从身后抓住我的衣领把我往酒吧外面拖，边拖边往我身上打，打了我以后他们又跑进酒吧里面去打华华他们，当时双方已经拿起啤酒瓶在到处乱扔，小伟和华华就把皮带抽下来往黎某身上打，我就进酒吧里面准备打的时候，对方就有两个人来打我和矮哥，我和矮哥就和他们边打边退到酒吧门口后，这两个就跑了，我们从酒吧外面看到酒吧里面的两个老板把华华和小伟抱到，不让他们打黎某，还有个老板就也把黎某抱到，抱黎某的女的没有把黎某抱住，黎某就拿起啤酒瓶打西哥，西哥和华华就冒火了从这两个女老板手中挣脱后又向黎某打过去，华华就和西哥还有小伟就拿起酒吧的凳子向黎某身上砸过去之后我们就往酒吧外面跑了；
8、证人范某的证言，证实：事发时我听见砸啤酒瓶的声音，两伙人就打起来了，具体怎么打起来的我没有看见，在打的时候双方都在砸东西，我报了一个警。黎某我认识，打人的人我见过但是不怎么熟，其中一个比较矮，身高在1米6左右，眼睛有点小；另外一个是光头，体型比较胖，皮肤比较黑，身高在1米7到1米8之间；另外还有一个和胖子差不多高，这个发型是两边剪短了，中间向后梳的那种；
9、证人汤某的证言，证实被害人黎某被殴打的情况；
10、证人陈某的辨认笔录，证实证人陈某辨认出被告人吴利西是参与殴打黎某的嫌疑人；
11、鉴定意见，证实：经西昌市公安局物证鉴定室鉴定，黎某头部损伤构成重伤二级；
12、辨认笔录，证实被告人吴利西辨认出同案犯罪嫌疑人文某、柳某；
13、民事赔偿协议、收条、谅解书各一份，证实被告人吴利西与被害人黎某已达成民事赔偿协议，被告人吴利西一次性赔偿被害人黎某各项经济损失共计49000元，被害人黎某对被告人吴利西的故意伤害行为表示谅解，请求人民法院对其减轻处罚并适用缓刑。
以上证据确实、充分，证据之间相互联系、互为印证，形成证据锁链，足以认定本案。
本院认为，被告人吴利西与罗亮等人在案发时共同对被害人实施殴打，致其重伤，其行为已构成故意伤害罪，西昌市人民检察院指控罪名成立。被告人吴利西与同案犯罗亮等人在共同犯罪中所起的作用、地位相当，不宜区分主从犯，因此，对其辩护人辩称被告人吴利西系从犯的意见，本院不予采信。没有证据证明被害人黎某对本案的发生存在过错行为，因此，对辩护人辩称被害人有过错的意见，本院不予采信。被告人吴利西积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，并当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。被告人吴利西并无法定减轻处罚情节，因此，对其辩护人建议对其减轻处罚的意见，本院不予采信。鉴于被告人吴利西能积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，具有悔罪表现，对其辩护人建议对其适用缓刑的意见，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第七十二条之规定，判决如下：
被告人吴利西犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沙 开 翔
审 判 员 江 涛
人民陪审员 赤黑挖曲
二〇一八年四月十八日
书 记 员 张 寒
附：《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。