山西省运城市盐湖区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)运盐刑初第490号
公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
被告人李某，男，汉族，1983年11月27日出生，初中文化，身份证号码：610112198311273518，山西省运城市芮城县苗底村居民。2015年2月13日因涉嫌赌博罪被运城市公安局盐湖分局取保候审。
辩护人杨鹏、苏勇，山西清泽（运城）律师事务所律师。
运城市盐湖区人民检察院以运盐检公诉刑诉【2015】358号起诉书指控被告人李某犯赌博罪，于2015年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。运城市盐湖区人民检察院指派检察员刘永利出庭支持公诉。被告人李某及其辩护人杨鹏、苏勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
运城市盐湖区人民检察院指控：被告人李某从2013年9月5日到2014年6月7日在王某某（已判决）处购买黑彩275次，累计输赢共计9659402元，李某主动投案后上缴非法所得十万元。
针对上述指控，运城市盐湖区人民检察院当庭出示了书证、辩认笔录、被告人的供述与辩解等。
运城市盐湖区人民检察院认为，被告人李某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实及证据无异议，当庭认罪。辩护人辩称被告人李某有自首情节，犯罪情节轻微，希望法庭对被告人李某免予处罚。
经审理查明：被告人李某从2013年9月5日到2014年6月7日在王某某（上诉审理期间）处购买黑彩参与赌博。从被告人王某某处扣押的账本经山西德信昌会计事务所有限公司审计作出晋德信昌鉴[2014]0090号审计报告，报告载明：被告人李某参赌次数共计275次，累计输赢流水共计9659402元。被告人李某于2015年3月18日主动到运城市公安局盐湖分局治安管理大队投案并上缴赌资十万元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
(一)证明案件起因和案发经过的证据
1、2015年3月18日李某的供述，主要内容：2013年9月份开始至2014年6月份在王某某处够买黑彩。我和王某某是芮城老乡，原来就认识。用手机和QQ给他报号，QQ报号是2014年的2月至3月，其他时间都是手机报号。黑彩的玩法是利用国家福利彩票3D开奖号码为中奖号码，选中号码后在王某某处投注，如果中奖王某某就赔我，如果不中，钱就归王某某，黑彩和明彩的区别：明彩是国家开设，黑彩是利用国家的开奖号码自己开场，赔率比明彩高，玩法比明彩多。
2、2014年7月28日同案犯王某某的供述，主要内容：我2014年4月15日因涉嫌开设赌场被刑事拘留，现羁押于盐湖区看守所。4本账本都是在我这里利用黑彩赌博的人员的具体赌博输赢情况。标签贴上写的是参与赌博人员的姓名或者代号。其中3个账本上标注“小飞”是山西芮城县古魏镇的李某，“小飞QQ”也是李某。李某买黑彩是从2013年9月5日开始，2014年6月7日结束。
（二）证明案件侦破的其他证据
1、犯罪嫌疑人的基本情况、违法犯罪前科记录查询情况，主要内容：通过“全国违法犯罪人员库”、“全国在逃人员资源库”、“全国禁毒信息系统”网上查询比对，未发现其有违法犯罪记录。
2、到案经过，主要内容2015年3月18日犯罪嫌疑人李某到运城市公安局盐湖分局治安管理大队投案自首。
3、辨认笔录，主要内容：王某某辨认出被“小飞”、“小飞QQ”就是李某。
4、现金日记账明细。
5、扣押清单、山西省行政事业单位资金往来结算票据，主要内容2015年3月18日从李某处扣押现金十万元。
6、山西省运城市盐湖区人民检察院补充侦查决定书、补充侦查提纲、运城市公安局盐湖分局补充侦查报告书。
7、审计报告晋德信昌鉴【2014】0090号，主要内容：涉赌人员小飞赌资流水9659402元。
(三)证明被告人身份的证据
常住人口基本信息，主要内容：被告人李某的出生日期、民族、住址等基本情况。
本院认为，被告人李某以营利为目的，以赌博为业，赌博输赢的数额大大超过其正当收入的数额，其行为已构成赌博罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人李某系自首，依法可从轻处罚。未随案移交的，现被运城市公安局盐湖分局扣押的被告人李某的赌资十万元，应由运城市公安局盐湖分局依法处理。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、最高人民法院关于适用<《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释>第三百六十五条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯赌博罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金三万元。（已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、所扣押的未随案移交的李某的涉案赌资十万元由扣押机关运城市公安局盐湖分局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 杨俊平
代理审判员梁晋芳
人民陪审员王炜
二〇一五年十二月十五日
书记员 王 泽 旭
附：1、送达信息
法律文书
（2015）运盐刑初字第490号刑事判决书
公诉机关
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盐湖区检察院
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收件人
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当事人
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李某
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受送达人
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送达人
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梁晋芳、李玉
上诉状递交地址
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运城市盐湖区人民法院立案庭2005办公室
2、本案引用的法律条文
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
最高人民法院关于适用<《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多的，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。