湖南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湘高法民二终字第131号
上诉人（原审原告、反诉被告)成都廖氏工程机械服务有限公司。
法定代表人廖云，该公司经理。
委托代理人冯永军，河南同信律师事务所律师。
上诉人（原审反诉被告）廖云。
委托代理人李凤霞，河南文开律师事务所律师。
上诉人（原审反诉被告）廖平。
委托代理人李凤霞，河南文开律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告)山河智能装备股份有限公司。
法定代表人何清华，该公司董事长。
委托代理人宗蕙、周明琦,均系该公司员工。
原审反诉被告吴傲华。
原审反诉被告陈豫。
委托代理人李凤霞，河南文开律师事务所律师。
上诉人成都廖氏工程机械服务有限公司(以下简称成都廖氏公司)、廖云、廖平因与被上诉人山河智能装备股份有限公司（原名湖南山河智能机械股份有限公司，以下简称山河智能公司）及原审反诉被告吴傲华、陈豫委托合同纠纷一案，不服湖南省长沙市中级人民法院（2012）长中民二初字第0416号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月23日公开开庭审理了本案。上诉人成都廖氏公司的委托代理人冯永军，上诉人廖云、廖平及原审反诉被告陈豫的共同委托代理人李凤霞，被上诉人山河智能公司的委托代理人宗蕙、周明琦到庭参加了诉讼，原审反诉被告吴傲华经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2007年7月1日，成都廖氏公司欲在四川地区代理销售山河智能公司的挖掘机产品，双方经协商就相关事宜签订了编号分别为SWDL/D001-2007-26的《代理协议》、SWDL/D002-2007《样机协议》和SWDL/D003-2007的《担保函》。《代理协议》约定：甲方（山河智能公司）将乙方（成都廖氏公司）作为甲方在四川（除攀西地区外）区域内山河智能挖掘机整机销售代理，授挂相应标志牌，并授权乙方在遵守甲方规定的前提下，在上述区域内销售从甲方购买的产品。甲方及时向乙方提供产品，向乙方提供相应数量的宣传用品，为乙方的销售和售后服务人员提供相关业务培训，制定供乙方执行的价格政策，当销售价格发生变动时及时以书面形式通知乙方；甲方尽量动员上述区域内的用户到乙方购货，经乙方联系的用户要求直接到甲方订货的，甲方确认后可视为乙方的销售业绩；甲方根据乙方年度销售目标，均衡调配销售资源，在广告宣传中，视情况可将乙方列入；乙方召开促销会议时，甲方给予配合与协助，若共同参与组织，甲方承担一半费用。乙方应认同甲方企业文化和甲方制定的代理政策、制度，并规范运作与甲方的业务往来；乙方应有合法、稳定且整洁的经营场所，并按甲方要求制作门面广告，VI设计应突出宣传甲方及其产品；乙方对自己的经营活动负全责，未经甲方允许，乙方不得将此协议中的权利和义务的全部或部分转让、委托给他人；乙方应配备专职人员和其他销售资源，在所属区域内积极宣传和推销甲方产品，收集市场信息及用户意见，并及时反馈给甲方；乙方必须指定专人负责在甲方所在地银行办理的银行按揭业务并加强贷后管理，在乙方用户未还清银行按揭贷款前，乙方为无条件的催款责任人并承担不可撤销的连带担保责任；凡甲方的承诺或经费上的往来，在发生后一个月内乙方应书面向甲方申请并将相关凭据寄给甲方，否则视为乙方自动放弃，甲方未书面确认的一概不予认可；乙方向甲方订购产品时，就产品交货期及时与甲方书面商定，并以双方书面确认为准；乙方不能销售与甲方同类型的其他公司16吨级以下挖掘机，否则甲方有权终止本协议；乙方每月27日前按甲方要求向甲方提交本销售月度（上月26日至本月25日）对账表、销售明细表和销售预测表；偶数月27日前以书面方式向甲方通报近期当地市场状况和竞争公司在当地市场前三位商家的销售情况，6月27日、12月27日向甲方通报当地市场竞争公司的动态；乙方从甲方获得的佣金和指标奖励，以现金支付时，乙方须向甲方开具增值税发票。甲乙双方签订样机协议，甲方根据申请可以提供样机，乙方承诺严格执行样机协议的条款。2007年度（2007年7月1日-2007年12月31日），乙方承诺在所属区域内销售甲方全新挖掘机不少于10台，并严格按照与甲方签订的《产品购销合同》之约定付款。本协议有效期至2007年12月31日止；本协议有效期内，如一方有违约行为，另一方有权要求赔偿经济损失。本协议有样机协议、担保函两份附件，与本协议一并生效执行，均具有同等法律效力。《样机协议》约定：甲方（山河智能公司）根据乙方（成都廖氏公司）申请，在乙方单位所在地存放甲方系列挖掘机，作为本地区销售样机使用；甲方对样机拥有所有权，并且有权随时调拨；甲方调拨样机后，甲方认为必要补充新的样机时，可以补充样机；样机由甲方销售的，运杂费由甲方承担。乙方需要样机，须向甲方提出申请，填写样机申请表，经甲方审核同意后，交纳每台3万元的样机保证金和承担提取样机的运杂费；乙方须按甲方要求验收及办理接机手续，填写整机及配件交接清单、样机保管确认表，并在接机2日内以快件寄回甲方，样机钥匙管理权归甲方派驻在当地的销售代表；乙方须提供免费的样机展示场地，采取适当措施全面负责样机的完好安全，必须进行定期（每周）清洗保养，避免生锈等问题的发生，因乙方保养维护不够，有损产品形象的，甲方有权调出样机直至终止本协议；因乙方保管原因造成甲方样机损坏的，修复样机的费用由乙方负担；造成样机灭失的，由乙方负责全额赔偿；乙方不能以任何借口使用样机进行实际的挖掘作业，否则，乙方必须无条件按照代理协议约定的价格买断或支付甲方每小时200元的使用费；因乙方保管不当，使甲方产品丧失或降低销售价值时，乙方应赔偿甲方由此造成的全部折损；乙方必须先销售样机，在样机未售出前，甲方有权暂停发货；乙方应在自接机之日起六个月内将样机售出，否则视为乙方自行购买，到期前若乙方提出申请且甲方可调往其他地区销售时，由此产生的费用均由乙方承担，甲方从乙方保证金中扣除；乙方无条件为甲方调拨样机提供方便；在没有甲方书面确认的情况下，乙方不得以任何理由从样机上拆卸零部件；乙方不可自行调拨甲方的样机，在没有接到甲方书面的调机公函或传真时，任何个人和单位均不准移动所停放的样机（含销售移动），否则，将取消乙方样机存放资格，且甲方保留采取任何措施正当行使所有权。《担保函》约定：廖云愿意为乙方的债务提供保证，当乙方不按代理协议框架下的合同规定履行付款责任时，担保方廖云愿意承担连带偿还责任，担保期限为甲乙双方债权债务关系全部结清时方可自动终止。《代理协议》的附件三《二00七年度代理商政策执行细则》规定：付款方式分为全款支付和分期支付，以终端用户名义采用银行按揭方式支付的算全款支付；采用分期付款的，当连续三期拖欠货款时可以暂分期付款业务。代理商成功销售（不含退机）10台以上（含10台）则佣金1.5万/台；如果乙方在本年度内能完成代理协议的销售指标，甲方承诺给予乙方每台50**元的奖励，未完成指标则无奖励。每台产品全款结清后，才可计算该台产品佣金和指标奖励；取消佣金的产品同样取消其指标奖励，但仍可计算其批标；佣金以现金或价格折扣方式支付，现金支付佣金的，增值税由代理商承担。
2008年1月2日，山河智能公司与成都廖氏公司又签订了2008年度的《代理协议》（编号为SWDL/D001-2008-20）、《样机协议》（编号为SWDL/D002-2008-20）和《担保函》（编号为SWDL/D003-2008-20)。除了双方约定2008年度成都廖氏公司承诺在所属区域内销售山河智能公司全新小型液压挖掘机不少于60台外，其他的约定与双方2007年7月1日签订的《代理协议》、《样机协议》、《担保函》和《代理商政策执行细则》相同。
2009年山河智能公司（甲方）与成都廖氏公司（乙方）及廖云、吴傲华、廖平、“陈豫”（丙方）再就成都廖氏公司在四川省广元、巴中、达州、南充、遂宁、成都、德阳、泸州、宜宾等地代理销售山河智能公司的小型液压挖掘机产品事宜，签订了编号为SWDL/D001-2009-20的《代理协议》，约定自2009年1月1日起至2009年12月31日止，乙方承诺在所属区域内销售山河智能全新小型挖掘机不少于60台，丙方自愿以夫妻共有财产和个人财产为甲方对乙方的债权提供不可撤销的连带保证责任，保证范围为保证期间内乙方拖欠甲方的所有债务及产生的逾期利息、违约金、损害赔偿金和实现以上债权的一切费用。山河智能公司（甲方）与成都廖氏公司（乙方）还就产品的《价格政策》、《佣金政策》、《样机协议》作出了类似于前两年双方的规定。另外，山河智能公司在《代理协议》的附件《信用额度及使用办法》中规定，甲方给予乙方一定的在销售过程中允许延期支付的资金额；每个月双月末，甲方依据乙方当年已销售的符合佣金享受条件的累计销售量所达到的佣金台阶，计算截止当期可享受的佣金指标，可享受的佣金指标可以冲抵甲方收取乙方的资金占用费计算基数，即账面冲减乙方所欠甲方款项，但此不是法律意义上的佣金结算，正式佣金结算以年终最后结算为准；当乙方欠款超出当期所定信用额度部分，甲方按月收取乙方资金占用费，费率按月利率0.5%收取。
2010年1月8日，山河智能公司（甲方）、成都廖氏公司（乙方）和廖云、吴傲华、廖平、“陈豫”（丙方）就成都廖氏公司在四川省除攀枝花地区外代理销售山河智能公司的小型液压挖掘机产品事宜，签订了编号为SWDL/D001-2010-06的《代理协议》，约定从2010年1月1日起至2010年12月31日止，乙方承诺在所属区域内销售甲方全新小型液压挖掘机不少于210台，且年度以全款、按揭方式销售机器达70%以上、所代理区域市场占有率达到5%以上，丙方自愿以夫妻共有财产和个人财产为甲方对乙方的债权提供不可撤销的连带责任保证，保证范围为保证期间内乙方拖欠甲方的所有债务及产生的逾期利息、违约金、损害赔偿金和实现以上债权的一切费用，保证期间为甲乙双方债权债务关系全部结清及乙方所有终端用户银行贷款全部还清之日。山河智能公司（甲方）与成都廖氏公司（乙方）还就产品的《价格政策》、《佣金政策》、《样机协议》、《信用额度及使用办法》作出了类似于2009年双方的规定。
2008年2月18日，山河智能公司（甲方）与成都廖氏公司（乙方）签订《挖掘机服务代理协议》及《挖掘机服务代理协议执行细则》，甲方委托乙方在四川省（除攀西地区）区域内为所有在该区域内施工的山河智能挖掘机服务，协议有效期从2008年1月1日至2008年12月31日，服务费用包含乙方售后服务人员工资、差旅费、售后服务管理费、保内换件维修费、配件从乙方到客户处的运费等费用，具体标准为SWE90及以上的机型10000元/台；SWE40以上SWE90以下的机型8000元/台；SWE40及以下机型为6000元/台。甲方的权利义务：向乙方提供维修工作所必须的技术资料（零配件图册、挖掘机保养及保修手册、使用说明书、服务报告等），及时通报有关的质量信息；为提高乙方服务能力提供相应的技术指导，并帮助乙方培训售后服务人员；甲方不承担日常保养、维修服务，根据乙方申请可派技术人员帮助乙方解决服务中遇到的技术难题，差旅费用由乙方承担；按乙方计划向乙方提供配件，保证配件按合理要求发运；有权检查和监督乙方按照甲方的要求开展工作；有权裁决保修期内跨区域施工机器的服务费用结算；对于客户的合理投诉，有权要求乙方进行整改和采取补救措施消除影响，并给予乙方适当的处罚。乙方的权利义务：对所属区域的任何山河智能小型挖掘机，不能以任何理由拒绝售后服务，并保证做好挖掘机的交接、定期保养、保内维修、保外维修、配件供应、客户走访等服务；必须按照甲方的要求为每一台挖掘机建立售后服务档案；必须设置专门的配件仓库，储备足够数量的配件，以满足所属区域内的服务需求；必须配备一定数量合格、专业的售后服务人员，以保证售后服务的及时性，具体数量根据区域内挖掘机数量确定；必须配备必要的交通工具和维修所需的场地、设备、工具；保修期内必须使用并要求客户使用纯正的山河智能挖掘机配件，凡保修期内拒不使用山河智能纯正配件的客户，甲方有权对此类行为的客户终止保修期；必须配合甲方安排的相关业务活动（如客户满意度调查）的执行；向甲方申领或请购的所有备品配件，非甲方原因，一般不得退回甲方；可在甲方规定的最高限价范围内自行决定配件的销售价格；必须保守与甲方产品售后服务有关的机密，不得向任何第三方泄密。《挖掘机服务代理协议执行细则》规定：关于配件管理，乙方申请的易损件不予以退货；经甲方同意退货的其它配件，乙方除承担来回运输费外，另须支付该配件价格5%的仓储管理费给甲方，从服务费中扣除，配件款不予退回，而作为下次采购配件的货款，但甲方错发的配件、因运输原因损坏的配件可以退回。协议还约定，售后乙方要定期上门检查保养机器，且须要保用由甲方提供的机器保养件；在维修换件过程中，需要拍至少五张照片。维修完毕需填写相关故障报告，分析原因并让客户签字，经乙方签字盖章后由甲方当地售后服务代表签字确认，于次月5日前再寄给甲方；乙方须在每月底将上月服务区域内机器质量问题书面形式反馈给甲方，否则以200元/次的标准扣除服务费用。在保修期内，因乙方管理疏忽没有在规定的时间进行保养或服务人员没有到现场要求客户自己进行保养而填保养记录单，按照1000元/次扣服务费用；在保修期满时，如果没有相应的报告书，则按没有做相应售后服务处理，不能结算相应的服务费用。服务费用一季度结算一次，甲方根据每台挖掘机的所有售后服务原始资料确认乙方完成所有规定服务且无任何遗留问题后，结算服务费用，甲方确认后将结算单传给乙方。服务授权原则上一年一次，如果销售代理中止，甲方可视情况同时中止或待续乙方售后服务授权。
2009年，山河智能公司（甲方）与成都廖氏公司（乙方）签订了有效期从2009年1月1日至2009年12月31日的《小型挖掘机服务代理协议》及《挖掘机服务代理协议执行细则》。协议约定该年的服务费用标准为SWE90、SWE150的机型10000元/台；SWE50、SWE60、SWE70、SWE80的机型8000元/台；SWE40、SWE18的机型为6000元/台。其他事项同2008年《小型挖掘机服务代理协议》及《挖掘机服务代理协议执行细则》规定类似。
2010年1月1日，山河智能公司（甲方）与成都廖氏公司（乙方）签订了编号SWDL/D002-2010-06的《服务协议》，协议约定有效期从签章之日起至2010年12月31日，服务对象为由乙方销售、经甲方直接或授权第三方销售到乙方代理区域内的，抑或非乙方销售但转移至乙方的代理区域内使用并经甲方书面通知由乙方承担服务责任的甲方提供的SWE全系列液压挖掘机产品。乙方须按照甲方的要求建立服务、配件网点，配备足够的设施、配件仓库、售后服务工程师及管理人员。协议又约定，乙方须在保修期内对用户所购机器定期上门维护，同时大型挖掘机增加在保证期外进行四次定期上门维护保养，并对上门维护的时间段进行了相应的约定；对保修期外的产品，乙方在接到客户维修要求时，必须4小时内给予回复，24小时内到达现场并尽快给予修复，相关费用由乙方和客户协商解决；对乙方服务站点进行等级考核奖励，由每台2**元、400元、600元三个奖励等级组成。实施定期维护时，乙方应填写《定期点检保养服务报告》，经用户、服务人员及甲方服务代表确认，在下月5日前提交甲方客户部。服务费用分为日常保修服务费和强制保养服务费；前者用包干制，即当乙方按照甲方要求完成下列服务时，甲方将给乙方如下合理费用：SWE40及以下4500元，SWE50N9、SWE60N9、SWE70N9、SWE80N9为6500元，SWE90N9为8500元；四川地区服务费补贴每台机器增加1000元；对于全系列挖掘机除按上述规定考核结算服务费外，对每次保养另外依照机型与服务项目增加额外的强制保养服务费；服务费用除按营销补贴外，另按该机器的实际服务的月份或工作小时数占保修时间的比例计算并结算，即费用总额为实际服务保内月数或按产品工作小时数乘以所占承包月数或小时数百分比结算。在保修期内，因乙方管理疏忽没有在规定的时间进行保养，即以没有《定期点检保养服务报告》为依据，按3500元/次扣服务费用；或服务人员没有到现场要求客户自己进行保养，而填写了《定期点检保养服务报告》，按5000元/次扣服务费用；当机器没有转移服务时，如果少于三次定期保养，将取消该台机器的所有服务费用。甲方收到客户对乙方服务质量的投诉后，无论是在保修期内还是在保修期外，给予500元/次的罚款；经甲方督促后，仍未处理的，追加罚款1000元；如果甲方调查属乙方过失或者错误，甲方有权责成乙方按照甲方和客户协商的意见进行整改，直至客户意见消除；首次维修服务过失，甲方从服务费中扣除200元，第二次起如有维修服务过失每次则扣除服务费用500元；服务费用一季度结算一次。
2007年至2010年，成都廖氏公司共计代理销售山河智能公司各种型号的挖掘机共计224台。
2011年4月，成都廖氏公司向山河智能公司出具《2010年度代理商返利对账单》。同时，山河智能公司（甲方）与成都廖氏公司（乙方）签订了《老款还款确认函》及《成都廖氏公司对账确认函》，双方确认：一、截止2010年12月31日，乙方尚欠甲方款项10659040元，其中欠按揭未放贷4783000元，到期欠款（首付、分期、全款）2531940元，分期未到期欠款3344100元，甲方代乙方垫付银行按揭款0元；二、截止2010年12月31日，甲方应结算给乙方的佣金753160.59元；三、乙方承诺：乙方应付给甲方的按揭未放贷的款项，在2011年5月25日前完成放贷并支付给甲方，如未按时放贷的按揭销售合同则执行2010年分期销售价格，同时在2011年结算佣金时扣回原2000元每台销售方式奖励；四、2011年1月已还老款（含按揭放贷及贷款1352000元）；2011年2月已还老款（含按揭放贷及贷款1915000元）。其中按揭放贷2283000元、到期欠款984000元，按揭垫款0元。同时还约定佣金的结算方式为：对于代理商2010年12月31日以前各种佣金，由乙方开具相应的增值税发票给甲方，以冲抵乙方应还甲方之欠款；且乙方在没有还清甲方老款（截止2010年12月31日的到期款项）之前，只能冲抵老款，且各代理商的佣金必须在2011年12月25日之前使用完毕。
2011年3月15日，成都廖氏公司以付款确认表（廖氏自编号CDLS-003），确定用佣金冲抵其欠山河智能公司货款241199元。成都廖氏公司开具增值税专用发票三份，其中2011年1月26日，票号NO.01195162、发票金额6万元；2011年3月4日，票号NO.01195165、发票金额90193.34元；2011年3月4日，票号NO.01195166、发票金额91006.38元，三张发票合计241199.72元。
2011年4月23日，成都廖氏公司以付款确认表（廖氏自编号CDLS-008），确定用佣金冲抵其欠山河智能公司货款197721元。成都廖氏公司开具增值税专用发票二份，日期均为2011年月4月22日，一张票号NO.03896131、发票金额80800元；另一张票号NO.038996132、发票金额99241.39元，二张发票合计180041.39元，冲抵197721元。
2011年5月17日，成都廖氏公司以付款确认表（廖氏自编号CDLS-013），确定用佣金冲抵其欠山河智能公司货款195289.67元，用金秋山河结算费用2万元冲抵其欠山河智能公司货款。成都廖氏公司开具增值税专用发票三份，日期均为2011年5月11日，一张票号NO.03896135、发票金额96094.67元；一张票号NO.03896136、发票金额99195元；另一张票号NO.03896137、发票金额20000元，三张发票合计215289.67元，冲抵215289元。
2011年6月21日，成都廖氏公司以付款确认表（廖氏自编号CDLS-020），确定用佣金冲抵其欠山河智能公司货款98951.59元。成都廖氏公司开具增值税专用发票一份，日期为2011年6月23日，票号NO.03896143、发票金额98951.59元，冲抵98951.59元。
以上四次的佣金冲抵欠款，截止2011年6月23日，山河智能公司应付给成都廖氏公司的753160.59元佣金全部以冲抵货款形式结算完毕。
2011年8月，成都廖氏公司向山河智能公司出具《服务费结算申请单》，该申请单载明：成都廖氏公司截止至2011年8月三包服务费已与山河智能公司结算完毕，成都廖氏公司应收服务费可用余额为61325元。成都廖氏公司申请山河智能公司转成都廖氏公司配件预付款。2011年10月20日，成都廖氏公司开具增值税发票一张，票号NO.00339855、发票金额61325元，山河智能公司2011年10月25日记账凭证一张，编号：挖掘机事业部转0128号，该凭证显示金额61325元，摘要为服务费转配件款。至此，双方之间的服务代理费用全部结算完毕。
2009年4月14日，山河智能公司为鼓励代理商提升挖掘机销量，在2009年4月1日至2009年6月30日期间，制定了促销政策。2009年7月8日，成都廖氏公司向山河智能公司申请2009年4月1日至2009年6月30日的销售促销费用。2009年9月22日，山河智能公司通知成都廖氏公司二季度促销费用总金额为144500元。
2009年10月26日、11月2日、11月10日，成都廖氏公司三次向山河智能公司出具《付款确认表》确认共计以促销奖励20万元冲抵其尚欠货款。
2010年11月30日，山河智能公司发布了《山河智能挖掘机2010年冬季促销方案》，规定促销时间从2010年12月1日至2011年1月31日止，促销内容为小挖单台交1万元定金，可优惠1万元货款；中大挖单台交2万元定金，可优惠2万元货款，该项促销产生的费用由山河智能公司和代理商各承担一半。活动结束后，成都廖氏公司向山河智能公司提交2010年冬季促销结算明细，要求结算促销费用4万元。2011年6月22日，山河智能公司通知成都廖氏公司2010年冬季促销活动费用总金额为4万元，所有结算费用必须在2011年7月结算完毕。2011年7月8日，成都廖氏公司以付款确认表（廖氏自编号CDLS-022），确定该4万元促销费用冲抵其欠山河智能公司货款。成都廖氏公司开具增值税专用发票一张，票号NO.00195354、发票金额4万元。
2010年2月8日，山河智能公司向成都廖氏公司发出《山河智能挖掘机虎啸行动大型促销活动方案》，虎啸行动的促销时间为2010年2月1日至2010年5月31日。根据双方2011年4月签订的《2010年度代理商返利对账单》，双方确认成都廖氏公司虎啸行动奖励为182400元。2011年11月2日，成都廖氏公司开具增值税专用发票二张，一张票号NO.01544845、发票金额95460.55元，另一张票号NO.01544847、发票金额86939.45元，合计182400元。2011年11月3日，成都廖氏公司以付款确认表（廖氏自编号CDLS-051），确定该182400元已冲抵欠山河智能公司货款。
2010年10月18日，成都廖氏公司向山河智能公司出具付款确认表（廖氏自编号CDLS-047），确认山河智能公司应付的门头制作费用6000元已冲抵成都廖氏公司所欠货款。
2011年8月10日，成都廖氏公司向山河智能公司申请墙体广告费用。2011年8月16日，山河智能公司回函“同意按照8元每平方米计算费用，我司承担50%，最高不超过20000元整。报销时需提供广告费发票，并提供每处墙体广告照片及相关信息说明（如尺寸、方位等）”，但此后成都廖氏公司并没有提供相应广告费用发票，也没有提交发布墙体广告的相关证据材料。
2010年9月8日，山河智能公司向成都廖氏公司发出《金秋山河别样情大型促销活动方案》，金秋山河促销时间为2010年9月1日至2010年11月30日。根据成都廖氏公司2011年4月18日向山河智能公司提交的报告，山河智能公司同意给予成都廖氏公司金秋山河促销活动费用2万元。2011年5月11日，成都廖氏公司开具增值税专用发票一张，票号NO.03896137、发票金额2万元。2011年5月17日，成都廖氏公司以付款确认表（廖氏自编号CDLS-013），确定该2万元冲抵货款。
2009年5月12日，成都廖氏公司以付款确认表确认都江堰展会8600元、德阳展会8220元，总计16820元冲抵其欠山河智能公司货款。2010年12月23日，成都廖氏公司以付款确认表（廖氏自编号CDLS-066），确定展会活动费用43100万元冲抵其欠山河智能公司货款。
2011年山河智能公司发出了《“挖掘机公司挖掘机促销管理”补充规定以及“2011年度常规展会费用支持”的通知》，针对挖掘机年度常规促销费用，即各代理商所辖区域内召开的挖掘机产品展示会、用户座谈会、技术交流会、巡展、山河智能公司5人以上团体参观、考察等产生的费用报销做了整体计划和预算。《促销补充规定》规定，日常展会费采取包干形式，按签到人数给予费用支持，全系列小型挖掘机费用支持基数为150元/人，山河智能公司承担50%；促销会议计划由山河智能公司营销经理与成都廖氏公司沟通决定，于每月27日前确定次月会议计划并传回山河智能公司。促销会议计划请加盖公章后与原电子版一并回传，促销会议计划一定按规定格式填报。每月27日前没有上报计划的，山河智能公司在次月只会考虑提供样本资料日常需求数量；代理商须提供以下符合要求的全部展会报销材料，即促销会议筹备计划表、促销会议情况报表、发票、签到簿原件、酒店全景和就餐人数的照片2张。该组材料缺一不予以报销，且均需营销经理签字审核。毎场展会资料整理齐全后一次性提供，后续所补寄不予受理。该项活动产生的费用，双方进行了对账确认，分别为：2011年5月27日47280元，2011年6月7日成都廖氏公司以付款确认表（廖氏自编号CDLS-017），确定展会活动费用47280元冲抵货款。2011年7月12日37000元，2011年7月18日成都廖氏公司以付款确认表（廖氏自编号CDLS-023），确定展会活动费用37000元冲抵货款。2011年8月26日，成都廖氏公司以付款确认表（廖氏自编号CDLS-039），确定展会活动费用42000元冲抵货款。
在双方合作期间，山河智能公司向成都廖氏公司提供了部分挖掘机样机，截止2012年5月，山河智能公司存放在成都廖氏公司的挖掘机样机共计15台，样机编号为：SWE90S00241、SWE50S03769、SWE50S003766、SWE50S003790、SWE70S05886、SWE70S06035、SWE70S06063、SWE90S00759、SWE50S04429、SWE50S04415、SWE70S06132、SWE60S01445、SWE60S01474、SWE60S01493、SWE50S03875。2012年6月4日、6月9日、6月21日、7月3日山河智能公司多次通知成都廖氏公司，要求调回上述样机，但成都廖氏公司未予归还。
2011年、2012年，山河智能公司与成都廖氏公司之间未签订《代理协议》。2011年，成都廖氏公司向山河智能公司购买各种型号的挖掘机共计40台，合同金额共计14235286.4元，通过银行按揭贷款及分期付款共计支付货款14653688元。2012年，成都廖氏公司向山河智能公司购买各种型号的挖掘机共计4台，合同金额共计1484000元，通过银行按揭贷款及分期付款共计支付货款1485000元。
2012年5月30日，成都廖氏公司以被告山河智能公司长期不予结算佣金、服务费、促销费用等为由，诉请法院依法判令被告山河智能公司：支付佣金欠款451.6万元；支付挖掘机委托代理服务费2286160元；支付促销费用及促销奖励833042元；支付虎啸行动促销活动欠款182400元；支付金秋山河促销活动欠款2万元；支付门头制作费用6000元；支付墙体广告费用2万元；支付网点建设费用21万元；支付展会活动费用20万元；支付跨区域销售补偿10万元；赔偿因产品质量增加的运费、维修等费用30万元；赔偿因产品质量不合格给其造成的损失50万元；赔偿因跨区域销售给其造成的损失50万元；退还其配件保证金30万元；赔偿合作期间其经营费用及工资款的10%共计100万元；支付上述款项的利息（按同期银行贷款利率自欠款之日计算至一审判决前一日）。
山河智能公司以其已经依约支付了成都廖氏公司所有应结款项，成都廖氏公司欠其主机款、服务配件款、银行垫款及交银租赁垫款等为由提起反诉，请求法院判令成都廖氏公司：支付主机货款10238502元；支付银行垫款、交银租赁垫款1987861.96元；支付服务费、配件款合计292499.29元；返还样机15台；承担违约金865525.17元（按月利率5‰暂算至2012年7月30日）；廖云、吴傲华、廖平、陈豫对成都廖氏公司应偿还的上述款项承担连带保证责任。
2014年6月25日原审法院审理期间，委托湖南大学司法鉴定中心进行笔迹鉴定。2014年9月4日，湖南大学司法鉴定中心作出湖大司鉴中心[2014]文鉴字第202号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、送检的2009年《代理协议》（协议编号：SWDL/D001-2009-20）上“丙方：”及“丙方及丙方配偶签字：”处“陈豫”的签名字迹与样本上陈豫的签名字迹不是同一人书写；2、送检的标注日期为“2010.1.8”、2010年《代理协议》（协议编号：SWDL/D001-20010-06）上“丙方：”及“丙方签字：”处“陈豫”的签名字迹与样本上陈豫的签名字迹不是同一人书写。
原审法院认为，成都廖氏公司与山河智能公司从2007年至2010年签订的《代理协议》、《样机协议》、《挖掘机服务代理协议》及《挖掘机服务代理协议执行细则》、《老款还款确认函》、《成都廖氏公司对账确认函》及成都廖氏公司盖章确认的《2010年度代理商返利对账单》系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应当认定为合法有效，各方当事人均应按合同履行各自的义务。
根据成都廖氏公司和山河智能公司签订的《老款还款确认函》、《成都廖氏公司对账确认函》及成都廖氏公司盖章确认的《2010年度代理商返利对账单》，可以确认截止到2010年12月31日止，山河智能公司应结算给成都廖氏公司佣金数额为753160.59元，2011年3月至6月成都廖氏公司应得的佣金已经冲抵其所欠山河智能公司的货款，并且2011年、2012年双方之间并未签订《代理协议》。因此，成都廖氏公司起诉要求山河智能公司支付佣金欠款4516000元没有事实依据，对其该项诉讼请求不予支持。
根据2011年8月成都廖氏公司向山河智能公司出具的《服务费结算申请单》，成都廖氏公司截止至2011年8月服务费已与山河智能公司结算完毕，成都廖氏应收服务费可用余额为61325元。成都廖氏公司申请山河智能公司转为其配件预付款，2011年10月20日成都廖氏公司向山河智能公司开具发票金额为61325元的增值税发票，将服务费转配件款。至此，双方之间的服务代理费用全部结算完毕。因此，成都廖氏公司起诉要求山河智能公司支付服务费2286160元没有事实依据，对其该项诉讼请求不予支持。
由于成都廖氏公司在2009年至2011年将应得的促销活动费用及促销奖励都以《付款确认表》形式冲抵了其欠山河智能公司的货款，故成都廖氏公司起诉要求山河智能公司再支付促销活动费用及促销奖励833042元没有事实依据，对其该项诉讼请求不予支持。
根据成都廖氏公司盖章确认的《2010年度代理商返利对账单》，可以确认成都廖氏公司虎啸行动奖励为182400元。根据2011年11月2日成都廖氏公司开具的两张金额分别为95460.55元和86939.45元增值税专用发票（合计182400元），以及2011年11月3日成都廖氏公司出具的付款确认表（廖氏自编号CDLS-051），可以确认该182400元已经冲抵其所欠山河智能公司货款。因此，成都廖氏公司起诉要求山河智能公司再支付虎啸行动奖励182400元没有事实依据，对其该项诉讼请求不予支持。
根据2011年5月11日成都廖氏公司开具的票号为NO.03896137、金额为2万元的增值税发票，及2011年5月17日成都廖氏公司出具的付款确认表（廖氏自编号CDLS-013），可以确认成都廖氏公司已将金秋山河促销活动费用2万元冲抵其欠山河智能公司货款。因此，成都廖氏公司起诉要求山河智能公司再支付金秋山河促销活动费用2万元没有事实依据，对其该项诉讼请求不予支持。
根据2010年10月18日成都廖氏公司向山河智能公司出具的付款确认表（廖氏自编号CDLS-047），可以确认山河智能公司应付的门头制作费用6000元已冲抵成都廖氏公司所欠货款。因此，成都廖氏公司起诉要求山河智能公司再支付门头制作费用6000元没有事实依据，对其该项诉讼请求不予支持。
根据2011年8月10日成都廖氏公司向山河智能公司申请墙体广告费用的报告，以及2011年8月16日山河智能公司的回函，可以确认山河智能公司同意承担墙体广告费用最高不超过2万元，但此后成都廖氏公司一直没有提供相应广告费用发票，也没有提交发布墙体广告的相关证据材料。因此，成都廖氏公司起诉要求山河智能公司支付墙体广告费用2万元证据不足，对其该项诉讼请求不予支持。
由于2011年成都廖氏公司与山河智能公司未再签订《代理协议》，成都廖氏公司要求按山河智能公司的《代理商网点建设专项考核政策》支付其网点建设费用21万元的诉讼请求没有事实依据,不予支持。
由于成都廖氏公司在2011年将应得的展会活动费用都以《付款确认表》形式冲抵了其欠山河智能公司的货款，故成都廖氏公司起诉要求山河智能公司再支付展会活动费用20万元没有事实依据，对其该项诉讼请求不予支持。
成都廖氏公司起诉要求山河智能公司支付跨区域销售补偿10万元，以及要求山河智能公司赔偿因跨区域销售给其造成的损失50万元，因不符合双方所签《代理协议》的约定，成都廖氏公司也未提交相应的证据，因此对成都廖氏公司的该两项诉讼请求不予支持。
成都廖氏公司起诉要求山河智能公司赔偿因产品质量增加的运费、维修等费用30万元，因不符合双方约定，且成都廖氏公司没有提供相关证据，对其该项诉讼请求不予支持。
成都廖氏公司起诉要求山河智能公司赔偿因产品质量不合格造成的损失50万元，因成都廖氏公司不能提供产品质量不合格及因产品质量不合格给其造成损失的证据，因此对其该项诉讼请求不予支持。
根据成都廖氏公司和山河智能公司签订的《老款还款确认函》、《成都廖氏公司对账确认函》及成都廖氏公司盖章确认的《2010年度代理商返利对账单》，可以确认截止到2010年12月31日止，山河智能公司并没有收取成都廖氏公司的配件保证金，成都廖氏公司也没有提交相应的证据，因此对成都廖氏公司起诉要求山河智能公司退还配件保证金30万元的诉讼请求不予支持。
成都廖氏公司起诉要求山河智能公司赔偿合作期间其经营费用及工资款的10%共计100万元，由于双方协议对此并没有约定，故其该项诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。
由于成都廖氏公司的上述全部诉讼请求均不能予以支持，因此其要求山河智能公司支付上述款项的利息的诉讼请求也没有事实和法律依据，不予支持。
根据成都廖氏公司和山河智能公司签订的《老款还款确认函》和《成都廖氏公司对账确认函》，截止2010年12月31日，成都廖氏公司尚欠山河智能公司货款金额为10659040元，减去此后成都廖氏公司在2011年至2012年期间除支付当时买卖合同所应支付的货款数额而多付的款项，成都廖氏公司尚欠山河智能公司10238502元。故对山河智能公司要求成都廖氏公司支付货款10238502元的反诉请求，予以支持。
山河智能公司要求成都廖氏公司支付银行、交银租赁垫款1987861.96元，根据《光大银行合作协议》约定，成都廖氏公司和山河智能公司都有垫付义务，因垫付所产生的债权债务关系与本案不属同一法律关系，可另行提起诉讼，故对山河智能公司的该项反诉请求不予支持。
山河智能公司要求成都廖氏公司支付服务费、配件款292499.9元，由于山河智能公司没有提供充分的证据证明，故对山河智能公司该项反诉请求不予支持。
山河智能公司要求成都廖氏公司返还挖掘机样机15台的反诉请求，符合双方签订的《代理协议》的附件《样机协议》的约定，故对山河智能公司的该项反诉请求予以支持。
由于成都廖氏公司未按双方签订的《老款还款确认函》约定的期限按期还款，应按《老款还款确认函》的约定从2011年1月起至货款全部清偿之日止按月千分之五标准支付违约金。故对山河智能公司要求成都廖氏公司支付违约金的反诉请求予以支持。
廖云在2007年至2010年《代理协议》中作为担保人，愿意为成都廖氏公司所欠山河智能公司的所有债务提供连带责任担保；廖平、吴傲华在2009年、2010年《代理协议》中作为担保人，愿意为成都廖氏公司所欠山河智能公司的所有债务提供连带责任担保，因此对山河智能公司要求廖云、吴傲华、廖平对成都廖氏公司应偿还的上述款项承担连带保证责任的诉讼请求，予以支持。根据湖南大学司法鉴定中心作出的湖大司鉴中心[2014]文鉴字第202号司法鉴定意见书，陈豫并没有在2009年、2010年《代理协议》中作为担保人签字，因此对山河智能公司要求陈豫对成都廖氏公司应偿还的上述款项承担连带保证责任的诉讼请求，不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决：一、驳回成都廖氏公司的全部诉讼请求；二、反诉被告成都廖氏公司在判决生效之日起十日内向反诉原告山河智能公司支付货款10238502元及违约金（违约金从2011年1月起至货款全部清偿之日止按月千分之五标准计算）；三、反诉被告成都廖氏公司在判决生效之日起十日内向反诉原告山河智能公司返还挖掘机样机15台（样机编号为：SWE90S00241、SWE50S03769、SWE50S003766、SWE50S003790、SWE70S05886、SWE70S06035、SWE70S06063、SWE90S00759、SWE50S04429、SWE50S04415、SWE70S06132、SWE60S01445、SWE60S01474、SWE60S01493、SWE50S03875）；四、反诉被告廖云、吴傲华、廖平对判决第二项、第三项确定的反诉被告成都廖氏公司的给付义务承担连带清偿责任，反诉被告廖云、吴傲华、廖平承担担保责任后，有权向反诉被告成都廖氏公司追偿；五、驳回反诉原告山河智能公司的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费98840元，由原告成都廖氏公司负担。反诉案件受理费51000元，财产保全费5000元，合计56000元，由反诉被告成都廖氏公司、廖云、吴傲华、廖平共同负担。司法鉴定费10000元，由反诉被告成都廖氏公司、廖云、吴傲华、廖平共同负担。
成都廖氏公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、原判认定事实错误。原判对上诉人的本诉请求1－9项均以付款确认表出具发票冲抵等理由驳回错误，付款确认表不是双方真实经济往来的真实记录，且上诉人已举证证明付款确认表的记载事项是错误的，发票充抵货款更为错误。原判对上诉人的本诉请求10－15项，均以无合同基础驳回错误，代理协议及双方往来函件对这些项目均有约定。原判对山河智能的反诉请求第1、4项支持错误，主机货款数额虚假，与双方往来不符；样机超过6个月未售，视为购买，判决返还无法律及合同基础。2、原判程序违法。上诉人在原审举证期限内申请法院调取山河智能的财务证据，申请对质量问题进行鉴定均未予以支持。请求撤销原审判决第一、二、三、四项，依法改判或发回重审。
廖云、廖平不服原审判决，向本院提起上诉称，上诉人在庭审中已多次声明至山河智能公司反诉时，保证人的保证期间已过，但原审法院却不予审查，不予释明，进而判决保证人承担保证责任错误。其他上诉理由与成都廖氏公司上诉理由相同。请求撤销原审判决第一、二、三、四项，依法改判或发回重审。
山河智能公司答辩称：1、原判认定事实清楚。按双方交易习惯、邮件往来，以付款确认表确认各项数据。付款确认表是由成都廖氏公司签章并用邮件发送给答辩人，成都廖氏公司开具发票冲抵付款确认表上所确认的货款数据，并且发票金额及编号与付款确认表上所载明的事项全部一致。成都廖氏公司认为所开具的发票是答辩人所欠汽车配件款，但其没有提供双方之间存在汽车配件销售的交易往来及欠款的证据。成都廖氏公司的本诉请求10－15项，没有一项是在《代理协议》或相关法律文件有明确约定的，其也未能提供答辩人应给予的跨区补偿、运费、维修费、产品质量赔偿金等的事实基础、计算标准和法律依据。2、关于担保时效问题。成都廖氏公司2010年12月与答辩人仍有交易往来，所签合同约定债务履行期间为二年，即在2012年底主债务届满之后，保证期间尚有二年，不存在保证人的保证期间已过。3、原判程序合法。成都廖氏公司认为自己已经付清款项，谁主张谁举证，也应按合同明细提供付款结算明细，但其未提供详实有效证据，相反双方之间交易数据已通过对账确认函形式签字确认，无需再调取答辩人财务账薄。对于质量问题，成都廖氏公司未提出任何明确鉴定对象及事项。请求维持原判。
本院审理期间，成都廖氏公司提供了一组新证据即“样机协议”、“佣金政策”、“价格政策”三份文件。拟证明其在2011年仍享有价格、佣金等相关权利。
山河智能公司质证认为，双方签订的代理协议是整本装订的，并附价格政策、佣金政策等附件，而成都廖氏公司提供的代理协议不完整，也没有日期，且是复印件，故对其真实性、合法性、关联性均提出异议。
庭后成都廖氏公司提交了一份2011年《挖掘机整机销售代理协议》原件，其中包含代理协议、价格政策、佣金政策、样机协议、代理商网点建设专项考核政策等附件。对此证据，山河智能公司认为协议上没有签署时间，以往双方都是在年初就签订了协议，而协议上加盖的“山河智能装备股份有限公司”公章是在2011年7月才启用的，此前是用的“湖南山河智能机械股份有限公司”章，且协议上缺丙方担保人的签字，故不认可其真实性、合法性、关联性。而成都廖氏公司不能确认协议签订的时间。
本院审查认为，成都廖氏公司提供的是2011年代理协议','2018-10-02
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