重庆市巴南区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)渝0113刑初788号
公诉机关重庆市巴南区人民检察院。
被告人陆某某，男，1952年9月17日出生于重庆市巴南区，汉族，初中文化，原系重庆市巴南区东温泉镇鱼池村党委书记，住所地：重庆市巴南区。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2017年5月15日被抓获，次日被刑事拘留，同月26日被取保候审，2017年12月14日被执行逮捕，现羁押于重庆市巴南区看守所。
辩护人刘盈，重庆竞凯越律师事务所律师，执业证号15001200811169035。
被告人刘某某，女，1974年12月30日出生于重庆市巴南区，汉族，中专文化，原系重庆市巴南区东温泉镇鱼池村党总支委员、村委会委员、村委会主任，住所地：重庆市巴南区。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2017年6月7日到案，次日被刑事拘留，同月15日被取保候审，2017年12月14日被执行逮捕，现羁押于重庆市巴南区看守所。
辩护人余明伟，重庆众申律师事务所律师，执业证号15001200310990474。
被告人吴某某，男，1970年11月13日出生于重庆市巴南区，汉族，初中文化，原系重庆市巴南区东温泉镇鱼池村委员会委员、综合专干兼村报账员，住所地：重庆市巴南区。因涉嫌犯贪污罪，于2017年8月9日被取保候审。
重庆市巴南区人民检察院以渝巴检刑诉[2017]735号起诉书指控被告人陆某某、刘某某犯贪污罪、受贿罪，被告人吴某某犯贪污罪，于2017年10月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年11月21日公开开庭进行了审理，重庆市巴南区人民检察院指派检察官黄惠绘出庭支持公诉，被告人陆某某及其辩护人刘盈、被告人刘某某及其辩护人余明伟、被告人吴某某均到庭参加诉讼，现已审理终结。
重庆市巴南区人民检察院指控，被告人陆某某2007年10月至2013年12月任重庆市巴南区东温泉镇鱼池村党总支书记，主持鱼池村党政全面工作；被告人刘某某2010年12月至2015年6月任重庆市巴南区东温泉镇鱼池村党总支委员、村委会委员、村委会主任，主持鱼池村行政全面工作；被告人吴某某2011年4月至2015年8月任重庆市巴南区东温泉镇鱼池村委员会委员、综合专干兼村报账员，分管村财务工作。2011年至2013年，三被告人在受东温泉镇政府委托从事公务时，共同利用职务之便，贪污公款，共计贪污115755元，陆某某实得37900元，刘某某实得38800元，吴某某实得37255元；被告人陆某某、刘某某在受东温泉政府委托从事公务时，利用职务之便，收受他人贿赂，其中陆某某收受230000元，刘某某收受30000元。
2017年5月5日，被告人陆某某被当面通知到案；2017年6月7日，被告人刘某某被电话通知到案；2017年5月6日，被告人吴某某被电话通知到案，到案后，三人均如实供述了上述犯罪事实。
案发后，被告人陆某某退后赃款265000元，被告人刘某某退回赃款59400元，被告人吴某某退回赃款29255元。
为证明上述事实，公诉机关向法庭出示了相关书证，证人证言，被告人辩解等证据，据此，提请法院依法判处。
被告人陆某某、刘某某对公诉机关指控其犯贪污罪的事实及罪名没有异议，对公诉机关指控其收受他人钱财的事实没有异议，但对定性为受贿有异议。
被告人吴某某对公诉机关指控其犯贪污罪的事实及罪名没有异议。
被告人陆某某的辩护人提出，陆某某收取徐某某的钱财系基于双方的劳务合作关系而收取的劳务报酬，不应认定为受贿，另外，陆某某涉及的贪污犯罪具有自首情节，希望法院对其判处非监禁刑。
被告人刘某某的辩护人提出，刘某某没有索贿情节，也未造成严重后果，在贪污、受贿中所起作用小，属从犯，且具有自首、退赃情节，希望法院对其判处缓刑。
上述答辩，被告人及其辩护人均未向法庭提交新的证据予以证实。
经审理查明，被告人陆某某2007年10月至2013年12月任重庆市巴南区东温泉镇鱼池村党总支书记，主持鱼池村党政全面工作；被告人刘某某2010年12月至2015年6月任重庆市巴南区东温泉镇鱼池村党总支委员、村委会委员、村委会主任，主持鱼池村行政全面工作；被告人吴某某2011年4月至2015年8月任重庆市巴南区东温泉镇鱼池村委员会委员、综合专干兼村报账员，分管村财务工作。2011年至2013年，三被告人在受东温泉镇政府委托从事公务时，共同利用职务之便，贪污公款；被告人陆某某、刘某某在受东温泉政府委托从事公务时，利用职务之便，收受他人贿赂。具体事实如下：
一、贪污事实
2011年至2013年，被告人陆某某、刘某某、吴某某在受东温泉镇政府委托组织实施市政设施建设、人行便道建设、芦清公路管护、荒山造林及双积路整治的项目中，利用职权，共同伪造单据虚列支出报销财政拨款后，共同贪污公款共计115755元，陆某某实得37900元，刘某某实得38800元，吴某某实得37255元。具体事实如下：
1、2011年8月，被告人陆某某、刘某某、吴某某共谋后，在受东温泉镇政府委托组织湿湿的市政设施建设项目中，通过伪造费用报销单、水泥发票、工资表、领条、送货单等单据，在同年9月、12月分两次报账共计66580元，从中共同贪污公款14000元，陆某某实得6000元，刘某某实得5000元，吴某某实得3000元。2012年1月至4月，三被告人共谋后，再次在受东温泉镇政府委托组织实施的市政设施建设项目中，通过伪造费用报销单、领条、送货单等单据，在同年5月14日报账34530元，从中共同贪污公款30000元，陆某某、刘某某分别实得11000元，吴某某实得8000元。
2、2012年1月19日，被告人陆某某、刘某某、吴某某共谋后，在受东温泉镇政府委托组织实施的芦清公路管护项目中，伪造费用报销单、发放表、签名等单据，报账19000元，从中共同贪污公款7000元，陆某某、刘某某分别实得2500元，吴某某实得2000元。
3、2012年12月15日，被告人陆某某、刘某某、吴某某共谋后，在受东温泉镇政府委托组织实施的荒山造林项目中，伪造费用报销单、发放表、签名等单据，报账18360元和4800元，从中共同贪污公款5200元，陆某某实得1700元，刘某某实得1800元，吴某某实得1700元。
4、2012年10月30日，被告人陆某某、刘某某、吴某某共谋后，在受东温泉镇政府委托组织实施的2011年人行便道建设项目中，通过伪造费用报销单、水泥发票、工资表、领条、送货单等单据，报账共计80000元，从中共同贪污公款11555元，陆某某、刘某某分别实得1500元，吴某某实得8555元。
5、2013年10月11日，被告人陆某某、刘某某、吴某某共谋后，在受东温泉镇政府委托组织实施的2012年人行便道建设项目中，通过伪造费用报销单、水泥发票、工资表、领条、送货单等单据，在同年10月、11月分两次报账共计16万元，从中共同贪污公款28000元，陆某某、刘某某分别实得10000元，吴某某实得8000元。
因贪污该笔公款，2017年3月24日，中共重庆市巴南区东温泉镇委员会决定给予被告人陆某某党内严重警告处分，给予被告人刘某某党内警告处分，给予被告人吴某某党内警告处分。三被告人均退回所分得赃款。
6、2013年3月16日，被告人陆某某、刘某某、吴某某共谋后，在受东温泉镇政府委托组织实施的双积路整治项目中，通过伪造费用报销单、领条、送货单等单据，报账40285元，从中共同贪污公款20000元，陆某某、刘某某分别实得7000元，吴某某实得6000元。
二、受贿事实
2012年下半年，东温泉镇政府委托鱼池村实施芦清公路硬化工程项目，被告人陆某某与徐某某商定，由徐某某承包该项目，陆某某负责帮助徐某某顺利承接该工程、协调与政府的关系、协调工程中的矛盾与纠纷、顺利划款等，徐某某给予陆某某工程造价10%的感谢费。陆某某遂向东温泉镇政府及鱼池村委会推荐了由徐某某来承接芦清公路硬化工程项目，最终徐某某顺利承接该项目，并于2013年5月与鱼池村委会签订了芦清公路硬化工程承包合同。同年7月，为获得陆某某和刘某某在该项目中的支持，使项目顺利开展，徐某某从应得的工程款中送给陆某某30000元，并通过陆某某送给刘某某30000元。同年11月28日，徐某某收到该项目工程款后，送给陆某某200000元。
2017年5月6日，被告人吴某某经检察机关电话通知到案后，如实供述上述贪污犯罪的事实；检察机关在掌握了被告人陆某某涉嫌贪污犯罪的相关线索后，于2017年5月15日，当面将其通知到案，后被告人陆某某如实供述了上述贪污犯罪的事实，并主动交代了检察机关尚未掌握的上述受贿事实；2017年6月7日，被告人刘某某经检察机关电话通知到案后，如实供述了上述贪污和受贿的犯罪事实。
案发后，被告人陆某某退缴了赃款265000元，被告人刘某某退缴了赃款59400元，被告人吴某某退缴了赃款29255元。
上述事实，有经法庭举证质证的立案决定书，被告人陆某某、刘某某、吴某某的户籍信息，任职情况说明、干部履历表、芦清公路硬化工程及付款资料、现金日记账、笔记本记录、银行流水、到案经过说明等书证；证人徐某某、徐某甲、黄某某、吴某某、李某某、杨某某、张某某、赵某某、田某某、姚某某、赵某某、江某某、江某甲、周某某、周某甲、李某某、吴某、陈某某、杨某、肖某、黄某某、彭某某、李某某的证言；被告人陆某某、刘某某、吴某某的供述和辩解等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人陆某某、刘某某、吴某某受政府委托从事公务，共同利用职务之便，伪造单据虚列支出，共同贪污公款115755元，其中，被告人陆某某实得37900元，被告人刘某某实得38800元，被告人吴某某实得37255元，三被告人的行为均已构成贪污罪；被告人陆某某、刘某某受政府委托从事公务，共同利用职务之便，为他人谋取利益，分别收受他人贿赂230000元和30000元，二被告人的行为均已构成受贿罪，公诉机关指控被告人陆某某、刘某某犯贪污罪、受贿罪，指控被告人吴某某犯贪污罪的犯罪事实及罪名成立。
被告人陆某某、刘某某及其辩护人提出的关于二被告人获取徐某某钱财的性质应定性为劳务报酬的答辩意见，经查，重庆市巴南区东温泉镇鱼池村的芦清公路硬化项目属于重庆市巴南区东温泉镇的政府建设项目，在实施该村芦清公路硬化工程项目时，重庆市巴南区发展和改革委员会及重庆市巴南区东温泉镇镇党委已分别发文明确该工程的具体组织实施由重庆市巴南区东温泉镇鱼池村组织负责，实质就是要求重庆市东温泉镇鱼池村协助重庆市东温泉镇镇政府从事该工程的行政管理工作，被告人刘某某作为该村村主任代表该村村民委员会与该工程的承包人徐某某签订了工程承包合同，该村村民委员会也成立以村长（即村主任）为组长，村委干部及党员代表为成员的建设领导小组，负责工程的具体实施及安全和民事调解等一切事务。被告人陆某某、刘某某时任该村的村委书记及主任，本就应当负责该工程的各项具体工作，不存在为该工程提供了额外劳务服务，二被告人在从事政府委托的行政管理工作的过程中，利用其职务便利，非法收受的他人钱财，应当认定为受贿，因此，二被告人及其辩护人提出的该答辩理由不能成立，本院不予采纳。
被告人陆某某的辩护人提出陆某某就贪污行为具有自首情节的辩护意见，经查，检察机关是在掌握了被告人陆某某的贪污线索后，在重庆市江北机场当面将其传唤到案的，虽然其到案后即如实供述了全部贪污犯罪的事实，但由于不具有到案的主动性，不能认定为自首，因此，辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。另外，被告人陆某某的辩护人提出的量刑建议不当，本院不予采纳；
被告人刘某某的辩护人提出被告人刘某某在本案中应认定为从犯的辩护意见，经查，首先，从本案的贪污事实来看，被告人刘某某与被告人陆某某、吴某某在套取国家资金的过程中均不可或缺，只是分工不同而已，且三被告人分得赃款也并无明显区别，因此，就本案的贪污事实而言，不宜将被告人刘某某认定为从犯；其次，本案的受贿事实部分，被告人刘某某收受了徐某某30000元，公诉机关也只针对该30000元进行了指控，因此，不存在主、从犯的认定问题。综上，被告人刘某某提出的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
被告人陆某某因涉嫌贪污犯罪到案后，如实供述了全部的贪污事实，并主动供述了检察机关尚未掌握的受贿事实，对其贪污犯罪部分应认定为如实供述，可从轻处罚，受贿犯罪部分应认定为自首，可减轻处罚；被告人刘某某、吴某某经检察机关电话通知，主动到案，并如实供述了全部案件事实，系自首，可从轻处罚；到案后，被告人陆某某、刘某某、吴某某积极退缴了所有赃款，认罪态度好，对三被告人可从轻处罚。被告人刘某某的辩护人提出的被告人刘某某具有自首及退赃情节，与本院查明的事实一致，本院予以采纳，但其量刑建议不当，本院不予采纳；被告人陆某某、刘某某一人犯数罪，应数罪并罚；被告人吴某某在共同犯罪中，相对于其余二被告人作用、地位略小，根据其犯罪情节及悔罪表现，可对其判处缓刑。据此，对被告人陆某某应依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款（一）、（二）项、第二款、第三款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第三款、第四十七条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十九条第一款的规定定罪处罚；对被告人刘某某应依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款（一）项、第二款、第三款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第二款、第三款、第四十七条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款的规定定罪处罚；对被告人吴某某应依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款（一）项、第二款、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款的规定定罪处罚，综上，判决如下：
一、被告人陆某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金十五万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金十六万元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金三十一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，折抵12日，即从2017年12月14日起至2020年6月1日止）。
（罚金限判决生效之日起三十日内上缴）。
二、被告人刘某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金十四万元；犯受贿罪，判处拘役五个月，并处罚金十三万元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金二十七万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，折抵9日，即从2017年12月14日起至2018年12月4日止）。
（罚金限判决生效之日起三十日内上缴）。
三、被告人吴某某犯贪污罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金十三万元。（已缴纳）
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。
四、追缴被告陆某某受贿所获赃款230000元；被告人刘某某受贿所获赃款30000元，上缴国库。
（上述获赃款现存于重庆市巴南区人民检察院）。
五、责令被告人陆某某、刘某某、吴某某分别向重庆市巴南区东温泉镇退还贪污所获赃款29700元、28800元、29255元。
（上述赃款现存于重庆市巴南区人民检察院）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 刘天柱
人民陪审员 徐 静
人民陪审员 刘思碧
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 罗馨柔