盐城经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏0991刑初107号
公诉机关盐城经济技术开发区人民检察院。
被告人卞某某，男，1975年11月28日出生于江苏省盐都区，汉族，初中文化，无业，户籍地盐城市亭湖区，暂住盐城市城南新区。因赌博，于2005年2月被盐城市公安局亭湖分局治安罚款人民币二百元；因吸毒，于2012年9月7日被盐城市盐都区公安局治安罚款人民币五百元；因吸毒，于2016年8月24日被盐城市公安局经济开发区分局行政拘留十五日，并被责令社区戒毒三年；因犯非法拘禁罪，于2012年10月31日被盐城市亭湖区人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月；因犯贩卖毒品罪，于2015年5月11日被盐城市亭湖区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。因本案，于2016年9月9日被刑事拘留，同月23日被逮捕。
辩护人葛高玲，江苏好道律师事务所律师。
盐城经济技术开发区人民检察院以开检刑检刑诉〔2016〕85号起诉书指控被告人卞某某犯非法制造枪支罪，于2016年12月22日向本院提起公诉。本院受理后依法决定适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。盐城经济技术开发区人民检察院指派检察员张亚出庭支持公诉。被告人卞���某及其辩护人葛高玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
盐城经济技术开发区人民检察院指控：2012年以来，被告人卞某某从网上购买射钉枪一支，在盐城市某小区和盐城市城南新区暂住处，使用电焊机、电钻、锉刀、螺丝刀等工具，对其进行改制，加装弹簧及自己打磨的击发装置，非法制造以火药为动力、发射钢珠弹的枪支一把。经盐城市公安局物证鉴定所鉴定，该枪支对人体具有致伤力。2016年9月8日，被告人卞某某被抓获归案。
为证实上述指控，公诉机关向法庭宣读、出示了物证，被告人卞某某的供述和辩解，证人蔡某、顾某、王某等人的证言，盐城市公安局经济开发区分局出具的卞某某的户籍证明、发破案经过、抓获经过、刑事判决书、行政处罚决定书等书证及制作的搜查、辨认笔录，盐城市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人卞某某非法制造枪支，构成非法制造枪支罪，应予科刑处罚。
被告人卞某某提出的辩解意见为，枪是在路上捡的，其行为不构成非法制造枪支罪。其辩护人提出的主要辩护意见为：1、指控从被告人卞某某身上查获的枪支系其制造，证据不足，应认定为非法持有枪支罪；2、被告人卞某某没有使用枪支，没有给社会造成实质性危害，应从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2012年以来，被告人卞某某从网上购买射钉枪1支，在暂住处，使用电焊机、电钻、锉刀、螺丝刀等工具，对射钉枪进行改制，加装弹簧和击发装置，非法制造以火药为动力发射钢珠弹的枪支1支。2016年8月23日，公安机关在抓获卞某某吸毒时，现场查获疑似枪支1支、钢珠弹9枚。经盐城市公安局物证鉴定所鉴定，该枪支系射钉枪改制，可在枪支内装填射钉枪弹发���钢珠弹，即以火药为动力发射钢珠弹。该枪支主要构件性能正常，对人体具有致伤力。
2016年8月24日，公安机关在被告人卞某某的暂住处查获钢珠弹、弹簧、枪零部件若干。
被告人卞某某因吸毒被行政拘留期间如实供述了自己基本犯罪事实，2016年9月8日行政拘留期满后开始翻供，辩称该枪支系其在路上捡的。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1、物证及随案移送清单：钢珠枪1把、钢珠弹28颗、弹簧6根、枪零部件11个，证实上述物品被公安机关依法查获并随案移送的情况。
2、盐城市公安局经济开发区分局出具的受案登记表，证实2016年8月23日21时许，该局民警抓获吸毒违法人员卞某某时，现场缴获其随身携带枪支1把，卞某某交代该枪支系自己改装而成，并在暂住处搜查到多枚弹珠和其他枪支零部件。
3、盐城市公安局经济开发区分局调取的户籍资料，证实被告人卞某某的身份信息。
4、盐城市公安局经济开发区分局出具的抓获经过、发破案经过，证实本案的案发及被告人卞某某的归案情况。
5、刑事判决书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实卞某某的前科劣迹情况。
6、盐城市公安局经济开发区分局刑事警察大队出具的情况说明，证实该大队于2016年8月23日21时许抓获卞某某时，从卞身上扣押疑似枪支1把、钢珠弹9枚，其中1枚钢珠弹放置于枪管内。
7、盐城房屋登记信息表，证实房屋所有权为沈某某与袁某某共有。
8、证人蔡某的证言，证实2016年8月23日下午，公安民警从卞某某手上拿下一把枪，这枪是卞某某自己做的，铁质的，装有弹簧发射弹珠，卞某某正常把枪放在身上，偶尔拿出来玩玩。
9、证人顾某的证言，证实卞某某系其男朋友，二人目前租住在盐城市城南新区小区。卞某某没有工作，不经常回家，一回家就摆弄好像是管状的东西，没事就用锉刀磨。
10、证人李某1的证言，证实其把盐城新河一号小区四组41号房屋二楼东边一间租给卞明红两口子证实其把房屋东边一间租给卞某某两口子。卞某某回来就用锉刀把铁管子和一些铁块之类的东西磨来磨去，像枪的样子，还把不同的几样东西在一块拼装。
11、证人陆某的证言，证实2016年8月24日早上，开发区分局搜查房屋住所时，其系见证人的。公安机关在房间里搜到了一些枪支的零部件和子弹，具体什么样子记不清了，只记得有弹簧、管子、钢珠弹等。这房子的户主现在不住这里了，搜查那天是一个女的和她老公住的。
12、证人王某的证言，证实卞某某住在房子是袁某某的，因袁欠其钱，其就把房子要过来了。2016年六七月份其让卞某某和顾某两口子住的，房子是空的没有什么东西，两把红缨枪是其的，其余东西不是。卞某某被抓那天下午其和卞在一起，其看到卞手上抓了1根铁管子，大概十几公分长，圆的，有1个插销和1根弹簧。卞某某“溜完冰”后就喜欢用锉刀磨管子。
13、被告人卞某某侦查初期的供述和辩解，证实其在盐城某小区租了一间房子，正常在那边住的时间多些；某处是其朋友王某的房子，有时候其和女朋友顾某住在那边。2016年8月23日公安机关从其身上查获的枪支，是其用射钉枪改制的。2012年其吸食完冰毒后就想找东西摸摸，其比较喜欢枪，就准备造把手枪的模型。其就从淘宝网上买了1把射钉枪，枪管是铁制的、弹膛是钢的、枪柄是塑料的，是以火药为动力击发，其一直放在新河商业街租房内。2016年过���年，其在出租屋内把射钉枪的枪管拆下来，然后找了一个十公分左右的铁管作为枪柄，找人家用焊机把枪柄和枪管焊在一起。其正常把这个枪的模型带在身上，还随身带把锉刀，每次吸完毒就拿出来鼓捣，其在枪管上锉出了几个卡槽、把枪柄上锉开一个口子准备放扳机。其想这把枪以弹簧为动力击发子弹，就去找了一根电瓶车上的弹簧，把弹簧装到枪管内，连接着击锤。其用电钻在击锤上打了个眼，弄了一个螺丝钉上去，还在枪柄上钻了几个眼，用螺丝把铁制的扳机装置拧上去。按照其设计原理，从枪管前面把钢珠弹放进去，拉着击锤上的螺丝卡到枪管的卡槽内，击发时扣动扳机以弹簧为动力，用击锤撞击钢珠弹射击。这把枪已制作完成，但打不起来，其只是照着手枪的模型自己改装、拼凑起来的。
公安机关在紫薇花园搜到的钢珠弹是其自己买的，子弹是其从工地上带回来的，枪身和枪管是从玩具枪上拆下来的。
14、盐城市公安局物证鉴定所出具的物证鉴定意见书，证实送检枪支为射钉枪改制，可在枪支内装填射钉枪弹发射钢珠弹，即以火药为动力发射钢珠弹。该枪支主要构件性能正常，测得枪口速度为124.41m/s，即比动能为31.43J/㎝²。该枪支对人体具有致伤力。
15、盐城市公安局经济开发区分局制作的搜查笔录、扣押清单、搜查物品照片，证实2016年8月23日21时24分，公安侦查人员在见证人姚某的见证下，从卞某某身上搜查发现并扣押了类似钢珠枪1支、钢珠弹9枚、L型螺丝1个、长方形不锈钢片1个等物品；2016年8月24日凌晨4时25分，公安侦查人员在见证人李某2的见证下，对卞某某租住的小区房间进行搜查，发现并扣押枪状金属物2个等物品；2016年8月24日6时5分，公安侦查人员在见证人陆某的见证下���对卞某某暂住的紫薇花园28号楼101室进行搜查，发现并扣押弹簧4根、弹珠、子弹和枪零部件若干等物品。
16、查获疑似枪支照片图解，证实卞某某对枪支构件进行分解说明的情况。
17、辨认笔录，证实证人李某1辨认出卞某某的情况。
上列证据客观、真实，来源合法，证据之间相互印证，具有证明效力，应予采信。
关于被告人卞某某提出枪支是其捡到的，其不构成非法制造枪支罪的辩解及其辩护人提出非法制造枪支证据不足，应以非法持有枪支罪定性的辩护意见。本院认为，起诉指控的事实，有被告人卞某某侦查初期的多次供述，且有证人蔡某、顾某、李某1、王某等人的证言、查获的物品、鉴定意见等证据证实，证据之间相互印证，足以证实卞某某的行为构成非法制造枪支罪。被告人卞某某侦查后期开始翻供，不能合理说明翻供的原因，其提出枪支是其捡的辩解不符合常理，且与全案证据相矛盾。故该辩解和辩护意见，本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人卞某某没有使用枪支，没有给社会造成实质性危害，应从轻或减轻处罚的辩护意见。本院认为，非法制造枪支罪不以使用枪支为犯罪构成要件前提，虽未实际使用，但不是法定从轻的理由，辩护人提出应从轻或者减轻的辩护意见于法无据，本院量刑时酌情予以考虑。
本院认为，被告人卞某某违反国家枪支管理法规，非法制造以火药为动力的枪支，其行为已触犯我国刑法，构成非法制造枪支罪，应予科刑处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人卞某某有前科劣迹，可以酌情从重处罚。为维护公共安全，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人卞某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年九月九日起至二○二○年九月八日止。）
二、扣押在案的钢珠枪1支、钢珠弹28颗、弹簧6根、枪零部件11个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 施 悦
审判员 臧 峰
审判员 朱明华
二〇一七年三月二十二日
书记员 王丹丹
附录法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。