浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙杭商终字第668号
上诉人（原审原告、反诉被告）：浙江××金属材料有
限公司。住所地：浙江省杭州市××楼××室。
法定代表人：许某某。
委托代理人（特别授权代理）：陈某某。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：中国地质工程集团
公司××司。住所地：浙江省××邮电路××号。
代表人：苌某。
委托代理人（特别授权代理）：谢某某。
被上诉人（原审被告）：姜甲。
委托代理人（特别授权代理）：姜乙。
被上诉人（原审被告）：叶某某。
委托代理人（特别授权代理）：姜乙。
上诉人浙江××金属材料有限公司（以下简称为××公
司）为与被上诉人中国地质工程集团公司××司（以下简称中
××××司）、姜甲、叶某某买卖合同纠纷一案，不服杭州市
上城区人民法院（2009）杭上商初字第1477号民事判决，向本
院提起上诉。本院于2010年4月19日立案受理后，依法组成合
议庭，于2010年5月27日公开开庭进行了审理，上诉人卓尔某
某委托代理人陈某某，陈少军，被上诉人中××××司委托代
理人谢某某，被上诉人姜甲、叶某某共同委托代理人姜乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：一、中××××司系卓尔某某的钢
材供应客户。2006年12月至2007年7月17日卓尔某某向中××
××司云和工地供应某某，合计金额为人民币2348056.18元。
在此期间及此后，中××××司陆续向卓尔某某支付货款计人
民币238.5万元。二、姜甲、叶某某均为中××××司临安办
事处的员工。其中姜甲于2007年10月底前受中××××司的委
派担任云和工地副经理。2007年10月31日中××××司免除姜
甲云和工地副经理的职务。三、因卓尔某某于2007年1月至6月
向中××××司所供应的部分钢材经云和县质量技术监督局检
查后被认定为不合格产品，并对不合格钢材查封、扣押。2007
年6月16日，监理单位浙江国信工程监理有限责任公司甲和项
目部依据（云）质技监检告字2007第004号《产品质量检查结
果告知书》向中××××司云和工地发出《工程暂停令》处理
意见：1、对本批次钢材未用完部分进行清场处理，退回供应
单位；2、对已加工扣绑扎好的钢筋全部拆除，更换合格钢材
；3、返工整改完毕后报我部检查复查，合格后方可进入下道
工序。2007年6月29日，中××××司依据监理单位的处理意
见将未用完部分重量为27.728吨（其中直径14mm的钢材7.84吨
、直径16mm的钢材15.928吨、直径18mm的钢材3.96吨）的不合
格钢材退回给中××××司，中××××司于某某出具《收条
》1张，承诺退货按原单价金额减除。庭审中，卓尔某某、中
××××司对以上钢材单价按下列价格确认一致：直径14mm，
单价3060元；直径16mm，单价3030元；直径18mm，单价3080元。故合计退回钢材价款为84449.04元。三、2007年8月18日卓
尔某某与中××××司签订《买卖合同》一份，约定由供方某
某公司向需方中××××司供应某某，双方对产品名称、型号
厂家、数量、金额、供货时间、结算方式等均做了明某某定，
其中对违约责任约定：合同中止则需方需在中止合同之日起壹
周内付清所有货款，如延期付款，则按每吨钢材每天3元／吨
计算滞纳金，以作为对供方的赔偿。四、2008年4月30日落款
为“双方某认人：中国地质工程集团公司××司云和县金某大
酒店项目部代表人：姜甲、叶某某（无公司卯）和浙江××金
属材料有限公司代表人：许某某（有公司卯）”的《钢材配送
核算单》载明：“浙江××金属材料有限公司与中国地质工程
集团公司××司云和县金某大酒店项目部经双方核对账目，截
止2008年4月18日，中地集团浙江分公司甲和金某项目部共欠
浙江××金属材料有限公司钢材款1148378.22元（大写壹佰壹
拾肆万捌仟叁佰柒拾捌元贰角贰分）。该项目部承包人姜甲、
叶某某同时承包建设的杭州同城印象项目部核对共欠浙江××
金属材料有限公司钢材款208213.26元（大写贰拾万捌仟贰佰
壹拾叁元贰角陆分）。合计共欠钢材款1356591.48元（大写壹
佰叁拾伍万陆仟伍佰玖拾壹元肆角捌分）。另经双方友好协商
，对中地集团浙江分公司甲和金某大酒店项目部及杭州同城印
象项目部所欠货款计算利息，计算至2008年4月18日，共应支
付浙江××金属材料有限公司利息231185元（大写贰拾叁万壹
仟壹佰捌拾伍元某）。”此后，卓尔某某以中××××司尚欠
货款及违约金为由诉至本院，遂引起讼争。原审法院审理认为：本案争议的焦点主要为以下几个方
面：一、本案所涉钢材交易是否受2007年8月18日卓尔某某与
中××××司签订的《买卖合同》约束？二、2008年4月30日
的《钢材配送核算单》是否即是卓尔某某与中××××司所签
订？即姜甲、叶某某是否有权代表中××××司对外签订核算
单？本院认为：关于第一点，纵观本案所查明的事实，卓尔某
某与中××××司所发生的钢材买卖均发生于2007年7月17日
之前，而卓尔某某与中××××司所签订的《买卖合同》是在
2007年8月18日，两者在时间上完全不能吻合；在《买卖合同
》上也没有约定该合同对双方之前的交易有约束某；中×××
×司亦不认可该合同对双方之前的交易有约束某。因此，该《
买卖合同》对本案所涉钢材交易没有约束，在该《买卖合同》
中约定的条款不能适用于本案。关于第二点，首先在《钢材配
送核算单》上明确载明姜甲、叶某某系中地集团浙江分公司甲
和金某项目部及杭州同城印象项目部的承包人，但从卓尔某某
与中××××司提交的证据看，尚无一份证据能够证明姜甲、
叶某某系中地集团浙江分公司甲和金某项目部及杭州同城印象
项目部的承包人。其次，在姜甲、叶某某并非承包人的情况下
，其是否有权代表中××××司对外签署《钢材配送核算单》
？1、中××××司并未出具过任何授权证明，授权姜甲、叶
某某对外进行云和工地或杭州同城印象项目部的钢材核算；2
、卓尔某某认为：中××××司提交的云和县质量技术监督局
对本案不合格钢材处理的相关4份文件上有姜甲的签字，即“
说明姜甲是作为中××××司云和工地及案涉工地的代表接受处罚，因此姜甲有权在核算单上进行签字确认，其行为代表中
××××司。”但在该些材料上姜甲有作为证人签字的，有作
为收件人签字的，有作为物品持有人签字的，因此姜甲在该些
材料上签字时的身份并不明确。综上，虽然姜甲曾是中×××
×司云和工地的项目副经理，但其并未取得对外进行核对账目
和签署核算单的授权，作为××公司并无充分理由相信姜甲可
以代表中××××司签署《钢材配送核算单》。3、姜甲并未
担任过中××××司杭州同城印象项目部的工作人员。4、叶
某某从未担任过中××××司云和工地项目部及杭州同城印象
项目部的工作人员，更无权对外代表中××××司签署《钢材
配送核算单》。综合以上分析，关于卓尔某某的诉讼请求：要
求中××××司立即支某某同所欠钢材款21591.48元。从双方
现有证据看，卓尔某某提交的送货单只能证明卓尔某某向中×
×××司云和工地项目部运送过价值2348056.18元的钢材，故
对该节事实予以确认。但卓尔某某并未提交其向中××××司
杭州同城印象项目部的送货单，故对杭州同城印象项目部的送
货情况无法予以认定。从双方提交的证据及庭审中的陈述来看
，中××××司共计支付的货款为2385000元。由此，卓尔某
某认为中××××司尚欠货款21591.48元的依据不足，其要求
中××××司立即支某某同欠款21591.48元的诉讼请求无法予
以支持。而中××××司要求卓尔某某返还多付货款36943.82
元的诉请，与所查明的事实相符，故依法予以支持。基于以上
理由，对卓尔某某要求中××××司立即支付逾期付款违约金
322833.49元的诉讼请求亦不予支持。卓尔某某要求被告姜甲、叶某某对中××××司应承担的责任某担连带责任的诉请，
缺乏事实及法律依据，故不予支持。关于中××××司要求卓
尔某某立即返还退货款84251元的反诉请求。从中××××司
提交的证据即卓尔某某于2007年6月29日出具的收条来看，卓
尔某某对退货是收到的并承诺单价金额按原送货单减除，经本
院核算该部分退货金额应为84449.04元，因中××××司要求
的退货金额低于该金额，故本院对其该部分诉讼请求依法予以
支持。综上，依照《中华某某共和国合同法》第六十条第一款
、第一百零七条、第一百零九条以及《中华某某共和国民事诉
讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关某某事诉讼证据
的若干规定》第二条第一款之规定，原审法院于2010年2月23
日做出判决：一、驳回卓尔某某的全部诉讼请求；二、卓尔某
某于本判决生效之日起十日内退还给中××××司退货款人民
币84251元；三、卓尔某某于本判决生效之日起十日内返还给
中××××司多付货款36943.82元。如果被告未按本判决指定
的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华某某共和国民事诉
讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务
利息。本诉案件受理费6466元，由卓尔某某负担；反诉案件受
理费1462元，由中××××司负担100元，由卓尔某某负担136
2元。
宣判后，上诉人卓尔某某不服该判决，向本院提起上诉
。称：一、原判决对2008年4月30日双方签订的《钢材配送核
算单》（以下简称核算单）所记载的钢材款内容不予认可，属
于事实认定错误。（一）关于被上诉人姜甲、叶某某签订的核算单效力的认定。1、一审中有充分证据证明姜甲代表中××
××司与卓尔某某进行核算并签订核算单的行为依法有效，该
核算单内容真实。首先，签订时间为2007年8月18日的《买卖
合同》能够证明姜甲在中××××司云和项目部的代表人身份
。卓尔某某一审中提交的签订时间为2007年8月18日的书面合
同系双方在供货结束后补签，该合同落款处有作为中××××
司云和项目部代表人身份的姜甲的签字及中××××司云和项
目部加盖的公某，完全可以认定姜甲签署该合同的行为为有权
行为以及其在中××××司云和项目部负责材料采购工作的身
份。其次，云和县质量技术监督局的相关文件能够反映姜甲在
中××××司云和项目部代表人身份。中××××司在一审反
诉中提交的云和县质量技术监督局的相关文件中有姜甲的签名
，表明姜甲作为中××××司云和项目部负责人及该处罚事件
的当事人接受执法的事实，因此完全可以认定姜甲作为中××
××司云和项目部代表人身份。第三、中××××司在一审中
也未否认姜甲具体负责中××××司云和项目部材料采购工作
。中××××司在一审中提供了姜甲被免除副经理职务并调回
临安办事处的证据，但由于卓尔某某从未收到该通知也未被告
知相关事宜，该证据的真实性不能确认。另外，姜甲在中××
××司云和项目部是否担任行政职务以及担任何种行政职务，
并不影响其与卓尔某某就钢材买卖和结算活动中的代表人身份
，并且该份证据也明确阐明了姜甲负责云和项目部“材料采购
工作”。因此姜甲作为中××××司云和项目部负责材料采购
工作的责任人代表该项目部与卓尔某某进行钢材买卖，其与卓尔某某在2008年4月30日就中××××司云和项目部钢材款的
结算行为应当依法予以认定。2、叶某某与卓尔某某之间就中
××××司杭州同城印象项目工程某某款结算行为应当依法认
定有效。一审中中××××司承认叶某某为其公司员工的身份
，至于叶某某是否担任公司行政职务及担任何种行政职务并不
影响其作为杭州同城印象项目工程代表人的身份参与对外的系
列商业活动。叶某某与卓尔某某就杭州同城印象项目部钢材买
卖达成口头协议并依约定部分履行合同义务，其与卓尔某某就
杭州同城印象项目部钢材结算行为是双方真实意思表示，依法
有效。（二）关于卓尔某某提供的钢材是否有质量问题以及退
回钢材是否已经在最后结算中扣减等问题的认定。1、卓尔某
某并未向中××××司云和项目部提供质量不符某某准的钢材
。中××××司在一审反诉中提交的云和县质量技术监督局处
理文件以及浙江方圆检测集团检测报告中，并无任何信息表明
或可以说明不合格钢材为××公司提供的事实及因卓尔某某提
供的钢材存在质量问题中××××司返工整改的事实。监理单
位浙江国信工程监理有限责任公司依据云和县质量技术监督局
的告知书向中××××司云和项目工地发出的《工程暂停令》
中提到的抽检不合格及必须退回和更换的钢材为57.992吨，而
卓尔某某因该项目工程进展原因被暂时退回的钢材为27.728吨
，并不属于同一批钢材。2、2008年4月30日，双方对中×××
×司云和项目部钢材款的核算中已经对卓尔某某收回的钢材进
行了扣减。2007年6月29日卓尔某某出具的收条中已经明确对
收回的钢材“单价全额按原送货单减除”，双方之后的结算发生在2008年4月30日，依照常某也可得知核算中当然己作扣除
。另外，该核算单中未注明对于卓尔某某收回的钢材款在本次
核算中未作减除的相关信息，中××××司也未提供其他可以
证明核算单未对已经退回的钢材款作减除的证据。原审判决未
对核算单中已经扣除收回的钢材款的事实予以认定，继而认定
卓尔某某应当返还该收回部分钢材的钢材款84521元，即不符
合基本常某，也不符合法律事实。（三）关于中××××司在
一审反诉中向卓尔某某邮寄送达《要求承担钢材质量不合格返
工损失的函》及邮件详情单事实的认定。中××××司云和项
目部钢材存在质量问题接受调查和处罚的时间为2007年7月，
而该函邮寄时间为2009年7月27日卓尔某某对本案纠纷提起诉
讼之后，其提出的所谓质量异议的行为明显不符合常某。卓尔
某某在一审对中××××司提供的该份证据明确发表了质证意
见，原判决未采纳卓尔某某的质证意见，也未查明基本事实，
在无其他证据证明的情况下对中××××司单某诉称的事实做
出错误认定。二、原判决对2008年4月30日双方签订的《钢材
配送核算单》所记载的违约金某某不予认可，属于事实认定错
误。（一）签订时间为2007年8月18日的买卖合同系卓尔某某
与中××××司在事后补签。合同补签之前双方已经达成口头
协议，卓尔某某与中××××司云和项目工地以及叶某某负责
的中××××司杭州同城印象项目工地运送钢材，且中×××
×司予以签收并陆续支付部分货款。合同对违约责任作了明某
某定“如遇延期，则按每天每吨三元计算滞纳金，作为赔偿。
”该违约责任标准也是杭州钢材市场行业的一般惯例。（二）关于卓尔某某在一审中诉请支持违约金的事实依据。综合考量
卓尔某某的利息损失及售后双方业务合作等因素，卓尔某某与
姜甲、叶某某约定以低于合同约定的杭州钢材市场行业一般违
约金计算标准，按照月利率1.2％计算违约金金额，并于2008
年4月3日签订《钢材配送核算单》对所欠钢材款和违约金金额
予以确认。卓尔某某在一审诉请的违约金金额也是按照核算单
中月利率1.2％的标准计算。为进一步说明上述核算单中违约
金计算明细，卓尔某某在一审中提交了一份违约金计算详单。
三、关于本案的基本事实。钢材供应及钢材款、违约金的支付
情况。2006年12月14日至2007年7月17日，卓尔某某共向中×
×××司云和项目工地和杭州同城印象项目工地供应某某916.
771吨（3172495.02元）。其中卓尔某某向云和项目工地供应
某某681.685吨（2348378.22元），一审中已经提交送货单；
向杭州同城印象项目工地供应某某共235.086吨（824116.8元
）。经双方于2008年4月30日结算，截止2008年4月18日，中×
×××司尚欠钢材款1356591.48元，其中云和项目部欠钢材款
1148378.22元、杭州同城印象项目部欠钢材款208213.26元，
两项目部所欠钢材款违约金合计为231185元。中××××司在
一审反诉中提交的付款凭证均发生在2008年4月30日结算日之
前，已经在双方结算单中减除。经多次催讨，截止目前中××
××司尚拖欠钢材款21591.48元及全部违约金未付。原判决做
出的“中××××司要求卓尔某某返还多付货款36943.82元的
诉请，与所查明的事实相符，故依法予以认定”的事实认定，
与本案基本事实不符，也与社会日常交易常识不符。四、原判决驳回卓尔某某的原审诉讼请求，支持中××××司的反诉请
求没有法律依据。原判决未查明整个案件事实，并且遗漏了部
分供货事实，驳回了卓尔某某的诉讼请求，支持中××××司
部分反诉请求缺乏必要的法律依据。卓尔某某认为原判决中部
分事实认定错误，部分事实认定不清、证据不足，从而做出了
错误判决。故上诉请求撤销杭州市上城区人民法院（2009）杭
上商初字第1477号民事判决；判决支持上诉人的一审诉讼请求
、驳回被上诉人的一审反诉请求；判令被上诉人承担本案一审
、二审的诉讼费用。
中××××司答辩称：一、《买卖合同》对本案钢材交
易没有约束某，不能作为上诉理由的依据。首先从《买卖合同
》的内容看，双方是对新合同权利和义务的约定，而《买卖合
同》于2007年8月18日签订时，本案讼争的钢材交易已全部履
行完毕，卓尔某某与中××××司对已经履行完毕的钢材交易
应当确认的是债权债务关系，而不是再重新确认合同的权利义
务关系。其次，卓尔某某认为是补签的，但缔约双方并未在《
买卖合同》中做补签的约定或将签约时间倒签。卓尔某某未能
提供《买卖合同》补签的事实证据。《买卖合同》签约后未履
行的事实清楚，对本案钢材交易没有约束某，原判对该事实的
认定正确。二、2008年4月30日的《核算单》未经中××××
司盖章确认，是叶某某、姜甲的个人行为，对中××××司没
有约束某，不能作为本案认定事实的依据。1、叶某某、姜甲
在《核算单》的签字是未经中××××司授权的个人行为，与
中××××司无涉。卓尔某某认为姜甲在《买卖合同》和云和县质监局相关文件上的签字，推定姜甲是云和项目部的代表；
认为叶某某是中××××司临安办事处员工，推定其作为同城
印象项目部代表参与对外的系列商业活动，卓尔某某的观点系
主观推定，违背事实和法律。依据原审已经查明的事实，《核
算单》明确叶某某、姜甲是以云和项目和同城印象项目承包人
的身份签字的，但卓尔某某不能提供叶某某、姜甲是该两个项
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"北京冶金工程技术联合开发研究中心、杨英朝民间借贷纠纷二审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-12-18\\\\\",\\\\\