辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
[2016]辽01民终4841号
上诉人（原审原告）：李宏杰，男，住址：沈阳市东陵区。
委托代理人：刘博，女，住址：沈阳市东陵区。
上诉人（原审被告）：沈阳沈鑫巴士有限公司，住所地：沈阳市皇姑区三台子经济技术开发区四台子村。
法定代表人：高伟，该公司经理。
委托代理人：张靖依，男，住址：沈阳市大东区。
委托代理人：宋文功，男，住址：沈阳市大东区。
上诉人李宏杰因与上诉人沈阳沈鑫巴士有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2015）皇民一初字第01954号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员徐文彬担任审判长，代理审判员黄琳（主审）、代理审判员郭伟参加评议的合议庭,于2016年4月15日对本案进行了公开审理，上诉人李宏杰及委托代理人刘博，上诉人沈阳沈鑫巴士有限公司的委托代理人张靖依、宋文功参加了诉讼。本案现已审理终结。
李宏杰向原审法院起诉称：根据《工伤保险条例》第33条规定，工伤停工留薪期一般不超过12个月，本人2014年9月11日工伤至2015年9月7日不满12个月，应视为停工留薪期。沈阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决扣除第三人赔偿金额不合理，因为浑南区人民法院刑事附带民事判决书上明确写着陈正猛没有赔偿能力，所以不存在停工留薪期工资兼得的事情。因此诉至法院，请求判令沈阳沈鑫巴士有限公司支付2014年9月11日至2015年9月11日停工留薪的工资51,000元，诉讼费由沈阳沈鑫巴士有限公司承担。
沈阳沈鑫巴士有限公司向原审法院辩称:2014年9月11日，李宏杰驾驶辽AK01**号公交车行至浑南区浑南大道与长青桥交叉路口匝道时与一名骑电动车男子发生厮打（被评定工伤），经沈阳市浑南区人民法院（沈阳市浑南新区人民法院刑事附带民事判决书【2015】浑南刑初字第15号）2015年3月5日判决：赔偿李宏杰误工费、医疗费等费用六万余元，故不能支付其2014年9月11日至2015年3月12日期间的工资。另，2014年7月至2015年10月，我公司为李宏杰缴纳了社会保险个人应承担的部分，每月531.8元，已经高于劳动仲裁裁决的每月工资数额，故不应支付工资差额。2015年3月12日，工伤评定后，李宏杰没有工作，期间我们已补发李宏杰4个月病假工资，故不存在停工留薪期工资。恳请法院依法公正裁决，维护企业合法权益。
原审法院审理查明：李宏杰系沈阳沈鑫巴士有限公司的职工，从事公交车驾驶员工作。2014年9月11日，李宏杰驾驶单位公交车在行驶途中与骑电动车男子发生纠纷，被其刺伤。2014年10月14日，李宏杰经沈阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年3月12日，经沈阳市劳动鉴定康复管理办公室评定伤残等级为八级。2014年9月11日至2015年3月12日期间，沈阳沈鑫巴士有限公司没有支付李宏杰工资，但垫付了劳动者应承担的社会保险个人承担部分，每月500余元。李宏杰工伤前12个月，银行记录平均实发工资为4,246.33元。
另查，李宏杰向沈阳市浑南区人民法院提起刑事附带民事诉讼，该判决判令陈正猛支付李宏杰误工费20,026.7元，每月平均工资4,261元计算。该判决已经生效，且李宏杰已经申请强制执行。李宏杰已经领取了一次性伤残补助金。
2015年9月，李宏杰向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会经审理后裁决，沈阳沈鑫巴士有限公司支付李宏杰2014年9月11日至2015年3月12日期间的停工留薪期工资差额8,367.9元。李宏杰不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。
原审法院认为：根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。本案李宏杰系工伤职工，受伤原因为遭受第三人侵权，第三人的侵权行为已经人民法院判决，且在处理第三人侵权行为时，李宏杰提起了附带民事诉讼，人民法院已经判决侵权人承担误工费。因误工费和停工留薪期工资均为补偿职工受伤期间的工资损失，故两项不可兼得。停工留薪期的计算期间应按规定，在李宏杰被评定伤残等级时，停工留薪期工资予以停发，故李宏杰享受停工留薪期工资的期间为2014年9月11日至2015年3月12日。李宏杰请求2015年3月13日至2015年9月11日期间停工留薪期工资，因不符合法律规定，原审法院不予支持。
关于停工留薪期工资数额问题，李宏杰的银行交易记录显示，李宏杰受伤前12次的工资发放记录平均工资为4,246.33元，该工资应为实发工资，与浑南区法院确定的误工费标准4,261元相比，低于该数额。该平均工资虽低于沈阳沈鑫巴士有限公司出具的工资证明，但沈阳沈鑫巴士有限公司出具的工资证明没有写明是应发工资还是实发工资，且沈阳沈鑫巴士有限公司垫付了该期间的李宏杰社会保险个人应承担部分，故李宏杰的停工留薪期工资数额低于人民法院确定的误工费数额，应按法院确定的数额予以计算。因已经有生效的判决予以确定误工费，故李宏杰请求再支付停工留薪期工资，原审法院不予支持。
综上所述，原审法院依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，判决如下：“驳回原告的诉讼请求。案件受理费5元，由原告李宏杰自行承担。”
宣判后，上诉人李宏杰不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：我的停工留薪期应为2014年9月11日至2015年9月7日，且不应扣除已判决侵权第三人陈正猛承担的误工费。
沈阳沈鑫巴士有限公司答辩称：服从原审法院判决结果，但理由不对。
上诉人沈阳沈鑫巴士有限公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：原审法院判决结果正确，但理由不对。李宏杰未向单位提供相关的医生诊断证明，所以不享受停工留薪工资。且生效判决已判决侵权第三人陈正猛承担误工费，李宏杰不能兼得。
李宏杰答辩称：我的停工留薪期应为2014年9月11日至2015年9月7日，且不应扣除已判决侵权第三人陈正猛承担的误工费。
本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。本案中，2014年9月11日，李宏杰驾驶单位公交车在行驶途中与骑电动车男子发生纠纷，被其刺伤。2015年3月12日，经沈阳市劳动鉴定康复管理办公室评定伤残等级为八级。故李宏杰的停工留薪期应为2014年9月11日至2015年3月12日。且[2015]浑南刑初字第15号刑事附带民事判决书判决侵权第三人陈正猛赔偿李宏杰误工费20,026.7元。虽然李宏杰提供了沈阳市浑南区人民法院[2015]浑南执字第01668号民事裁定书，证明侵权第三人陈正猛没有可执行财产，本次执行程序终结。但如陈正猛以后有财产，可恢复执行。因误工费和停工留薪期工资均为补偿职工受伤期间的工资损失，故两项不可兼得。沈阳沈鑫巴士有限公司应支付李宏杰2014年9月11日至2015年3月12日停工留薪期工资的差额。双方认可李宏杰的工资为4,246.33元，因此，沈阳沈鑫巴士有限公司应支付李宏杰停工留薪期工资5,841.75元（4,246.33元×6个月+4,246.33元÷21.75×2＝25,868.45-20,026.7元）。
综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：一、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2015）皇民一初字第01954号民事判决；
二、沈阳沈鑫巴士有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付李宏杰停工留薪期工资5,841.75元。
三、驳回双方其他诉讼请求。
如果沈阳沈鑫巴士有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费15元，由沈阳沈鑫巴士有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐文彬
代理审判员 郭 伟
代理审判员 黄 琳
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 李美儒