山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)鲁08民终1192号
上诉人（原审被告）：孙某，女，1990年5月14日出生，汉族，住金乡县。
委托代理人：张某某（孙某母亲），女，1967年1月24日出生，汉族，住址同上。
上诉人（原审被告）：张某某，女，1967年1月24日出生，汉族，住址同上。
被上诉人（原审原告）：郭某，男，1989年12月25日出生，汉族，农民，住金乡县。
委托代理人：王伟，山东郭鲁涛律师事务所律师。
上诉人孙某、张某某因民间借贷纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2017）鲁0828民初2208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年02月08日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人孙某、张某某上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。一审法院认定事实错误。1、被上诉人郭某在一审中陈述该笔借款系通过其妻子刘敬的中国农业银行账户（尾号7468）向上诉人孙某的中国农业银行账户（尾号5266）转入现金7万元，另支付现金3万元。对于支付的现金3万元并未提供任何证据加以证明，一审法院据此认定被上诉人郭某向上诉人提供10万元的借款证据不足。根据生活常理推断，自然人之间的借款不可能用转账和支付现金两种方式进行，要么转账，要么支付现金。2、该案所涉10万元的借款中约定还款期限系2015年9月23日，在一审庭审中上诉人依照约定期限已提供证据在2015年9月23日和2015年9月24日向被上诉人郭某指定的还款账户即刘翠清的中国工商银行6222021608******3172中还款10万元，已将该笔借款偿还完毕。而且在一审庭审中被上诉人在提供的证据中也用到刘翠清的该账户，可以印证该账户系被上诉人郭某向上诉人提供的账户。一审法院并未查明被上诉人与刘翠清的关系，也未查明上诉人是否与刘翠清有经济往来，认定该笔借款没有偿还与事实不符。3、由于上诉人孙某与被上诉人郭某系朋友关系，在借款时并未约定借款利息及逾期利息，当时约定的违约金数额为每天5000元，明显偏高不应得到法院支持。被上诉人在一审中提到约定为50元系被上诉人后来在5000元的数额上后加的小数点，不应得到支持。原审法院适用法律不当。由于被上诉人未提供向上诉人提供10万元的证据，而且上诉人已经按照约定偿还被上诉人借款。一审法院在未查明事实的基础上判决由上诉人孙某承担偿还责任，上诉人张某某承担连带清偿责任明显认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人郭某答辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应依法予以维持。上诉人在一审中辩称已经将借款偿还完毕并未提及自己未收到借款的情形，上诉人称未收到答辩人借款10万元与客观事实不符，更违背了基本的诚信原则。根据“谁主张，谁举证”的证明原则，上诉人未提供相应证据证明自己已履行了还款义务应承担举证不能的法律后果。刘翠清与本案并没有任何关联性，上诉人将举证责任归咎于一审法院明显不妥。上诉人的抗辩观点与客观事实不符，如果上诉人将上述借款归还，不可能不将借条收回。答辩人提供的借款合同是双方真实的意思表示，其中约定的违约条款是双方在平等自愿的基础上签订的，每天50元并未超出法律规定的最高数额，答辩人主张后加的小数点应提供证据证明。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。
被上诉人郭某向一审法院起诉请求：1．依法判令被告孙某偿还原告借款10万元及违约金；2．诉讼费、律师费等实现债权的费用由二被告承担；3.被告张某某对以上两项承担连带清偿责任。
一审法院审理查明，原告郭某与被告孙某系多年朋友关系。被告张某某与孙某系母女关系。2015年6月26日，原告作为甲方（××），被告孙某作为乙方（借款人），被告张某某作为丙方（担保人），共同签订借款合同一份，合同约定：1、乙方借甲方现金人民币壹拾万元正，即￥100000元。2、期限90天，自2015年6月26日起至2015年9月23日止。实际借款日以乙方出具的借款借据为准，借款借据为本合同组成部分，与合同效力同等。3、本次借款无利率，但必须准时归还，不能耽误甲方投资。4、担保方式为担保人担保，具体约定由本合同中相应担保合同确定。5、违约责任。乙方应按期偿还借款，如有违约，则（1）乙方须每天支付惩罚性违约金50.00元。（2）甲方有权提前收回借款。（3）承担甲方实现债权的费用（诉讼费、执行费、律师代理案件审理的执行阶段的费用；诉讼材料打字复印费）。二、担保条款1、如借款人拖欠，担保人自愿为借款人偿还借款，并承担一切法律责任及民事赔偿。2、担保责任范围内为本合同项目下的借款，延迟履行违约、惩罚性违约金、逾期利息及实现债权的费用。3、担保期间为主合同履行期限届满之日起两年内。三、其他本合同从订立之日起生效。合同共计2页，其中（借款收据）一份。甲方：乙方：丙方：合同订立日期：2015年6月26日。原告郭某在甲方处签字按印，被告孙某在乙方处签字按印，被告张某某在丙方处签字按印。另，被告孙某出具借条：“借条今借现金壹拾万圆正（大写）：即￥100000元。借款人：孙某（签字并按印）2015年6月26日”。同日，原告郭某通过其妻刘敬的中国农业银行账户62×××68向被告孙某中国农业银行账户62×××66转入现金7万元，另支付现金3万元。
一审法院认为，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。原告郭某向被告孙某提供借款10万元，双方之间的借贷关系自原告向被告提供借款时生效。被告未按约定期限偿付原告借款，经原告催要未果，被告的行为已构成违约，依法应承担清偿责任。被告辩称已将借款10万元转账至原告郭某指定的刘翠清中国工商银行账户62×××72中。原告郭某不予认可。被告亦无其他证据证实该款系向原告偿还的借款，故对于其辩解意见不予采纳。被告张某某自愿为该笔借款提供保证担保，约定担保期间为二年，原告在担保期间内向本院提起诉讼，被告张某某依法应承担担保责任；原、被告双方未约定担保方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条关于“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，被告张某某应按照连带责任保证承担担保责任。原、被告约定的违约金每日50元，不违反法律及行政法规的禁止性规定；原告主张按同期银行贷款利率的四倍支付违约金，证据不足，故违约金应按每日50元计算。综上所述，原告郭某要求被告孙某偿还借款10万元并支付相应的违约金，依法应予支持。被告张某某对此承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，判决如下：一、被告孙某于本判决生效后十日内偿还原告郭某借款10万元并支付违约金（自2015年9月24日起至实际给付之日止，按每日50元计算）。二、被告张某某对上述第一项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由被告孙某、张某某负担。
二审查明的事实与一审查明的相一致。
本院认为，在本案中，2015年6月26日，上诉人与被上诉人签订一份借款合同，上诉人孙某向被上诉人出具一份借条，同日，被上诉人郭某通过其妻刘敬的中国农业银行账户向上诉人孙某中国农业银行账户转入现金7万元，对于以上事实双方当事人均没有异议。结合上诉人孙某向被上诉人出具的借条上的记载，以及被上诉人陈述另支付现金3万元，足以认定上诉人孙某已收到借款10万元。上诉人上诉称已将借款10万元转账至郭某指定的刘翠清中国工商银行账户62×××72中，其已不欠被上诉人借款，对于该上诉请求，上诉人没有提交证据证明其向案外人刘翠清转款系被上诉人的指定，无法证明该款系偿还的本案欠款。上诉人没有按合同约定偿还借款本息，原审法院依据合同约定认定违约金每日50元，符合法律规定。综上，上诉人的上诉请求不符合法律规定，本院依法不予支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人孙某、张某某共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 张阿梅
审判员 王衍琴
审判员 张 婕
二〇一八年四月十日
书记员 翟梦若