天津市和平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）和刑初字第198号
公诉机关天津市和平区人民检察院。
被告人许大明，因本案于2013年10月15日被刑事拘留，2013年11月21日被逮捕，现羁押于天津市和平区看守所。
辩护人魏莉、刘雅青，天津凌宇律师事务所律师。
天津市和平区人民检察院以津和检刑诉（2014）144号起诉书指控被告人许大明犯贩卖毒品罪，于2014年7月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市和平区人民检察院指派代理检察员刘杲出庭支持公诉。被告人许大明及其辩护人魏莉、刘雅青到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市和平区人民检察院指控，2013年10月14日晚22时许，被告人许大明乘汽车在本市河西区中石油桥下，以1000元的价格向王×贩卖毒品甲基苯丙胺1.55克，被公安机关当场抓获。后民警从许大明放在其所乘汽车内的包中，查获毒品甲基苯丙胺80.92克及毒品麻古5.1克。
为支持指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人证言、搜查笔录、鉴定报告、被告人口供、录像资料等相关证据。公诉机关认为，被告人许大明明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，提请法院依法判处。因毒品未流入社会，建议对被告人许大明判处有期徒刑十三年至十五年，并处罚金。
被告人许大明对指控其贩卖1.55克毒品的事实予以供认，辩解从车内查获的毒品甲基苯丙胺80.92克及毒品麻古5.1克不是其所有。
辩护人的意见：一、对指控许大明贩卖甲基苯丙胺1.55克及以此认定贩卖毒品罪没有异议，许大明有以下从轻情节：1、本案系引诱犯罪，从最初的联系、交易、一直到抓获都是在公安机关的监控下。2、毒品没有流入社会。3、许大明系初犯，自愿认罪。二、对指控许大明贩卖甲基苯丙胺80.92克及麻古5.1克的事实和定性有异议，不能证实系许大明所有。1、检验报告、搜查笔录、公安机关的补充情况说明在毒品提取的位置及毒品的包装数量上相互矛盾。2、搜查笔录在程序上有瑕疵，不能作为证据使用。搜查不是在现场进行，而是在派出所门前；搜查过程中只有李×茹在场，没有要求许大明在场对毒品的来源及搜查过程进行指认；搜查现场中的见证人是辅警，其身份是受雇于派出所，不同于群众。并且在许大明上车前，该车处于李×茹的控制下，无法排除毒品在许大明上车前、查获前被他人放置于车上这一合理怀疑。3、对许大明的讯问录像，是在许大明刚刚吸食过毒品，神志不清，无法准确表述时所做，不能作为证据使用。4、证人李×茹与许大明有利害关系，推卸责任，不能作为证据使用。5、现有证据既未涉及该80.92及5.1克的上家或下家，也未证明许大明从上述毒品获取任何对价，更没有贩卖的目的，不应认定为许大明贩卖毒品的数量。
经审理查明，2013年10月14日晚22时许，被告人许大明乘坐李×茹驾驶的汽车在本市河西区中石油桥下，以1000元的价格向王×贩卖白色晶体2包，被公安机关当场抓获，并查获许大明放置在其所乘汽车内的包中白色晶体2包，红色药片1包，作案工具手机一部、电子秤1个。经鉴定，许大明向王×贩卖的2包白色晶体重1.55克，从车内许大明包中查获的白色晶体7包，共重77.25克，红色药片1包，重4.56克，上述物品均检出甲基苯丙胺成分，总重量83.36克，现均已被扣押并依法没收，作案工具手机一部、电子秤1个扣押在案。
证明上述事实的证据有：
1、证人张×燕的证言，证实2013年10月14日22时许，经李×介绍，她给一个叫贝贝男子打电话，要两个“东西”，就是冰毒，对方说500元一个，一个能给七八分，双方订好在中石油桥下见面。便衣民警开车带她到中石油桥下，她与贝贝电话联系后，对方开车来的。民警化装成吸毒人员说找贝贝买“东西”，并上了“贝贝”的车。一会儿，几名便衣民警把车上的一男（许大明）一女（李×茹）抓住了。
2、证人王×的证言，证实采用控制下交付方式，由他化装成吸毒人员向毒贩购买毒品。张给一个叫李×的打电话说她想要“东西”，让李×帮忙联系。李×告诉了一个叫贝贝的电话。张×燕与贝贝联系，找对方要了两个“东西”，订好在中石油桥下见面。后他带着张×燕到中石油桥下，开来一辆黑色中华牌汽车，副驾驶位坐着一名男子，开车的是一名女子，他上车坐在副驾驶的后面。对方男子（许大明）递给他两包“东西”，他把事先准备的1000元交给了男子。男子数钱后，他将这两人抓获。对方给的是两包白色晶体，大概两克左右。和男子交易时，女的看见了，在旁边没有说话。
3、证人李×茹的证言，证实2013年10月14日22时许，男友许大明让她开车一起到中石油桥附近，途中许大明接听了几个电话。在中石油桥下停车，看见一名男子过来和许大明说话，后男子上车坐在后排，许大明给男子二袋冰毒，男子用手拍她肩膀，递过来一叠钱，她刚接过钱就被男子抓住了。当天许大明上她的车时带了两个包，一个是黑色的皮质提包放在脚下，一个是黑色有红条的挎包放在副驾驶前的手扣内。被抓后民警从车里查出三个包，一个豹纹包是她的，查出一小袋冰毒，她吸毒。民警从副驾驶手扣里查出了许大明的那个小包，小包里有晶体状冰毒、红色药片及一个电子秤。第三个包是放在副驾驶脚底下，就是许大明上车背着的包，这个包里有什么忘记了。在检查过程中，看见在副驾驶位上有一些空的透明塑料袋，是装冰毒用的，这些是许大明的，是哪个包里的不知道。车辆搜查笔录记载的情况和扣押单上扣押的物品属实。民警在派出所搜查车辆时她在场，因认为这些东西不是她的就没有签字。从汽车内还查获了四部手机，其中iPhone5型手机是她的，另三部是许大明的。
4、天津市公安局毒品检验鉴定中心出具的检验报告，证实2013年10月14日，许大明因涉嫌向王×贩卖毒品在中石油桥下被抓，当场在王×身上查获2包毒品可疑物，后从李×茹驾驶的汽车搜出17包毒品可疑物。检验结果：（1）从王×身上查获的白色晶体2包，分别重0.72克、0.83克。（2）从李×茹书包内查获白色晶体1包，重2.37克。（3）从车的副驾驶座位上查获白色晶体9包，重量分别为0.36克、0.38克、0.39克、0.40克、0.38克、0.68克、0.69克、0.65克、0.68克。（4）、从车的副驾驶座位上查获红色药片1包，重量0.54克。（5）、从车的副驾驶手扣内的书包内查获白色晶体5包，重量分别为10.73克、14.04克、13.04克、16.99克、21.51克。（6）、从车的副驾驶手扣内的书包内查获红色药片1包，重量4.56克。以上均检出甲基苯丙胺成分。
5、搜查证、搜查笔录、搜查录像，证实2013年10月15日1时20分，在新兴派出所门前对李×茹驾驶的车辆进行搜查，见证人张×楣。民警在副驾驶位置上发现四部手机（一部iPhone5、一部HTC、两部三星）；在手刹附近处，发现用于交易的毒资1000元；在副驾座下，发现一个黑色挎包，内有2小包白色晶体；在豹纹色的挎包内，发现1小包白色晶体；在副驾储物箱内，发现一个黑色单肩背包，内有一个电子秤，一大袋白色晶体，一个金属盒，盒内有粉色药片1包。李×茹拒绝在搜查笔录上签字。当庭播放搜查录像，业经许大明观看辨认。
6、扣押物品清单，证实（1）从李×茹处扣押：书包一个、电子秤一台、盒子一个。手机4部（白色HTC直板、黑色三星牌GT-E1200M直板、黑色三星牌GT-E1200直板、白色iPhone5）、现金1000元、白色晶体5包，用透明塑料袋包裹的白色晶体。白色晶体1包，用大袋塑料袋包裹的白色晶体。药片2包，红色药片状。（2）扣押津HV72**牌黑色中华汽车1辆。（3）从王×处扣押用透明塑料袋包装的白色透明晶体2包。
7、案件来源和抓获经过、情况说明、指定管辖决定书，证实，（1）2013年10月14日22时许，便衣民警与许大明在津HV72**的黑色中华牌汽车内，从许大明手中购买两包毒品，给付1000元后，当场将许大明、李×茹抓获。（2）民警对该汽车进行搜查时，在副驾驶位置前手扣内放着的黑红色相间的书包内查获一大包冰毒，因要对包装进行指纹鉴定，故未当场将此包冰毒打开。后在进行毒品检验时打开后，其中共有5小包毒品。（3）在毒品交易完成后，民警对许大明和李×茹进行抓捕时，多袋毒品散落在副驾驶座位上，因现场条件复杂，故无法在该地审讯及搜查。民警只对现场车内物品进行简单清点。当场将散落在副驾驶座位上的毒品集中进行清点，共计白色透明晶体9包和红色药片状毒品1包，并查获放在副驾驶地上的一个豹纹书包内的毒品（1包）。（4）对许大明贩毒案中的毒品包装进行指纹鉴定，未发现指纹。
8、现场检测报告书，证实许大明尿液检测，结果甲基安非他明呈阳性。
9、公安机关出具的补充情况说明，证实在抓获现场，民警将散落在副驾驶位置上的毒品8包（包括7包白色晶体及1包红色药片）及放在副驾驶地上的一个黑色女士书包、一个豹纹书包内的毒品（各1包）集中并进行清点。共计白色透明晶体10包（见李×茹扣押清点第十项）和红色药片状毒品1包，后带回公安机关。到派出所后将散落在副驾驶座位上的8包毒品带至派出所内，后对李×茹所有的汽车进行搜查，故在搜查笔录中未对上述8包毒品进行体现。民警在对李×茹所有的汽车进行搜查时，又在豹纹书包内发现一个金属盒子在盒子内又发现红色药片一包，在副驾驶位置前手扣内放着的黑红色相间的书包内查获一大包冰毒（见李×茹扣押清单第九项），因要对包装进行指纹鉴定，故未当时将此包冰毒打开，后在进行毒品检验时打开后，其中共有5小包毒品。为便于进行毒品检验，民警将在现场集中清点的10包白色透明晶体装在一个大塑料袋内，故在李×茹扣押清单第十项对上述10包毒品体现为一大包毒品。另我局于2014年1月8日出具的情况说明因办案民警计算错误将毒品包数计为白色晶体9包和一包红色药片，特此更正。
10、现场示意图、毒品收缴没收单据、毒品照片、毒资照片、作案工具手机照片，证实贩卖毒品现场方位、毒品、毒资、贩卖毒品使用的白色手机情况。业经被告人许大明辨认。
11、机动车基本信息查询，证实牌照号津HV72**的黑色中华牌汽车为李×茹所有。
12、被告人许大明的口供，供述2013年10月14日22时许，李×的朋友给他打电话要两个“东西”，就是冰毒，订好500元一个，一个就是一克，在中石油桥下见面交易，随后让李×茹开车（牌照号津EV72**黑色中华牌汽车）带他到了中石油桥下的马路等着。过一会来了一辆车，下来一个男的说是李×的朋友。这人上了他的车坐在后排，他从随身带的包内拿出一包事先包好的“东西”交给对方。对方看了一下“东西”，后拿了1000元递过来。他刚数完钱，就被几名便衣民警抓住。被抓时，他有一个黑色的背包当时放在车上，里面有一个银色的铁盒，铁盒中有一包红色毒品麻古，还有几包用透明塑料袋装的冰毒。具体有多少记不清了，另外还有一个称毒品的电子秤。这些毒品是从小月那买的。他吸毒。除了卖给那男的两小包冰毒，其他冰毒自己用。没有地方住，毒品只能随身带着。贩卖的两小包毒品，是从随身背的书包里拿的，那个书包里还有三部手机，其中两部三星，一部HTC，贩卖毒品时使用的是白色HTC手机。
被告人许大明于2013年10月20日在公安机关的供述，他上车时坐在副驾驶位置，当时带上车两个书包，一个是黑色皮质提包，放在副驾驶地上，另一个是红条黑色的小个挎包，放在副驾驶前汽车手扣内。
13、公安机关于2013年10月15日讯问许大明的录像资料，证实许大明供述黑红条小包及包内的一大包毒品是他的。业经当庭播放录像，许大明辨认。
以上证据，业经当庭举证、质证，对公安机关出具的补充情况说明需结合其他证据综合认定。其他证据查证属实，予以确认。
对被告人及辩护人的辩解、辩护意见，本院综合评判如下：
关于被告人许大明及辩护人所提查获的毒品不为许大明所有，认定的证据不足的意见，经查，1、被告人许大明在公安机关的供述及讯问录像，该录像中的被告人供述与案卷中形成的供述系不同时段，均供述其上车时携带了两个包，黑色包放在副驾驶位置地上，内有几小包冰毒，黑红条包放在手扣中，内有大包冰毒和麻古的经过。2、证人李×茹证实了许大明上车时携带的二个包及放置情况，证实从这两个包内查获的毒品系许大明携带，其细节的描述与许大明的供述相互吻合。且其证言晚于被告人许大明的供述，不存在辩护人所称“推卸责任”之说。3、从搜查笔录、公安机关情况说明、毒品检验报告等材料，证实对车辆进行搜查，从汽车内副驾驶位、手扣内的书包中查获甲基苯丙胺的数量及重量。以上证据指向同一，具有客观性、合法性、排他性、关联性，且能互相印证，形成证据链条，均能证实车内查获的毒品系许大明所有。被告人许大明及辩护人所提意见不予采纳。
关于辩护人所提搜查笔录程序不合法的意见，经查，搜查笔录及搜查录像系合法取得，且经庭审质证、认证，内容真实，具有证据效力。公安机关出具的补充情况说明与搜查笔录、扣押清单、鉴定报告等证据相互矛盾，缺乏客观性。查获的毒品数量以搜查笔录为准，并结合扣押单据、毒品检验报告，被告人口供等证据，从有利于被告人原则进行就低认定，即从车辆副驾驶储物箱内查获的白色晶体5包共重76.51克，红色药片1包重4.56克；从副驾座下查获的黑色挎包内有2小包白色晶体，分别重0.36克、0.38克。以上合计认定从车内查获许大明的毒品共重81.81克。辩护人所提搜查笔录与补充材料有矛盾的意见予以采纳，其他意见不予采纳。
关于辩护人认为查获的毒品不应计入贩卖毒品数量的意见，经查，根据相关法律规定，“对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应当认定为其犯罪的数量，只是量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节”。被告人许大明系吸毒人员，已查获的毒品明显超过其个人吸食量，且有分装打包的毒品、电子秤等物证在案，证明其为贩卖而准备毒品，并将毒品携带在身。在实施交易过程中被抓获，虽然交易只是其中少部分毒品，但查获的大量毒品，应当计入贩毒总量。辩护人所提意见不予采纳。
本院认为，被告人许大明违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。起诉书事实清楚，证据充分，指控的罪名成立，应予支持。但对指控的毒品数量不当，予以更正。被告人许大明对大部分犯罪事实不予供认，可酌情从重处罚。鉴于毒品未流入社会、有自己吸食的情节，可酌情从轻处罚。公诉机关所提因毒品未流入社会而对许大明减轻处罚的量刑意见不符合法律规定，不予采纳，辩护人对许大明已贩卖的毒品1.55克所提的从轻处罚的意见客观有据，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人许大明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月14日起至2028年10月13日止。罚金自判决生效之日起三个月内缴纳）。
二、收缴作案工具手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陈 媛
代理审判员 王乐文
人民陪审员 阎克菲
二〇一四年八月十八日
书 记 员 刘莎娜
附：本裁判文书依据法律规定的具体条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款、第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。