湖南省湘潭县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017）湘0321刑初367号
公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
被告人赵某，女，1988年2月24日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，经商。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月19日被湘潭县公安局刑事拘留；同年5月23日由该局决定取保候审；同年8月21日由本院决定取保候审。
被告人陈某，男，1991年12月12日出生于湖南省湘潭县，汉族，专科文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月19日被湘潭县公安局刑事拘留，同年5月23日由该局决定取保候审；同年8月21日由本院决定取保候审。
湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉【2017】372号起诉书指控被告人赵某、陈某犯开设赌场罪，于2017年8月21日向本院提起公诉。本院依法由审判员赖雅静担任审判长、审判员罗雪姣、人民陪审员周汉超组成的合议庭，公开开庭审理了本案。代理书记员张旦担任记录。湘潭县人民检察院指派检察员潘道平出庭支持公诉，被告人赵某、陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭县人民检察院指控，2017年5月期间，被告人赵某邀约被告人陈某利用手机微信开设踩“雷”群进行赌博，共计获利4586.99元。被告人赵某、陈某以营利为目的，利用手机微信设群拉人以踩“雷”的方式进行进行赌博非法获利，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人赵某、陈某均系主犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。同时提供了相关的证据予以证实。
被告人赵某、陈某对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名及犯罪事实均无异议。
经审理查明，2017年5月15日，被告人赵某见在微信上开设踩“雷”群有利可图，遂邀约被告人陈某与其一起在微信上开设踩“雷”群渔利，约定赚取的利润五五分成，由赵某负责建群和拉人进群进行赌博，另进群的微信好友也可拉人进群进行赌博，陈某负责以群主“免死”的权利抢红包和发放福利，5月16日13时许，被告人赵某使用名为“快乐”信号建立名为“夏威夷”的赌博群并拉人进群进行赌博。该群的规则为：群内的每个人都可以抢红包与发红包，红包金额为50元
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200元，必须是整数，每个红包只能是拼手气红包，每个红包7-9个人抢。由发红包的人设定一个数字为“雷”，如果抢红包的人抢到的红包后两位数字相加与“雷”的数字一致，就由抢红包的人发红包金额的1.2倍金额的红包给发红包的人，如果抢到红包没有踩中“雷”数字,则为抢到福利，不用发红包。群主则享有“免死”的权利（踩中“雷”而不要赔钱），但如果除了群主没有人踩“雷”，群主需要发红包金额的百分之四十给发红包的人，如果有人抢到顺子则由群主发数额不等的福利。
被告人赵某建立的四个微信群用于赌博的红包金额共计164843元。其中被告人陈某使用“免死”的微信号在踩“雷”群中收到红包29877.31元，发出红包1947.88元，二维码付款2078元，转出金额21324.88元，该微信号获利4526.55元；“篮球”微信号获利3430.09元。被告人赵某使用的“珍惜”微信号在踩“雷”群中收到红包4046.95元，发出红包5950.56元，二维码付款6404元，二维码收款480元，转出金额6690.16元，转入金额11060元，该微信号亏损3457.77元；“快乐”微信号收到红包2252.48元，发出红包1153.56元，二维码付款1080元，转出金额1906.88元，转入金额2070元，该微信号获利182.04元，“以后的以后”微信号收到红包2600.6元，发出红包696.52元，二维码付款1650元，二维码收款180元，转出金额528元，该微信号亏损93.92元。2017年5月16日至2017年5月18日，被告人赵某与陈某开设踩“雷”群共计获利4586.99元。具体事实分述如下：
1、2017年5月16日至2017年5月17中午，被告人赵某使用“快乐”的微信号伙同陈某开设名为“换群了”微信赌博群，赵某使用三个微信号（“珍惜”、“快乐”、“以后的以后”）管理赌博群并发放福利，陈某使用二个微信号“免死”、“篮球”抢红包，其中“免死”微信号踩“雷”不需要赔付，该赌博群内有参赌人员45名，发放用于赌博的红包金额共计66970元。2、2017年5月17日下午，赵睛使用“快乐”微信号再次建立一个名仍然为“换群了”的微信赌博群，发放用于赌博的红包金额共计52545元。3、2017年5月17日晚上至2017年5月18日上午，赵某使用“快乐”的微信号建立了一个名为“夏威夷”的微信群进行赌博，该赌博群内有参赌人员34名，发放用于赌博的红包金额共计40670元。4、2017年5月18日下午，赵睛使用“以后的以后”的微信号再建立了一个名为“夏威夷”的微信群进行赌博，该微信群参赌人员34名，发放用于赌博的红包金额共计3400元。
湘潭县公安局扣押了被告人赵某、陈某违法所得及其用于赌博的赌资共计20000元。
另查明，被告人陈某于2017年5月19日主动到湘潭县公安局中路铺派出所投案，并如实供述全部犯罪事实。
上述事实，被告人赵某、陈某在开庭审理过程中亦无异议；且有证人陈某、唐某某、马某某、齐某某等人的证言；赵某建立的“换群了”微信红包记录；赵某建立的“夏威夷”微信红包记录；赵某建立的“珍惜”微信红包、转帐记录；赵某建立的“快乐”微信红包、转帐记录；赵某建立的“以后以后”微信红包、转帐记录；陈某使用的“免死”微信红包、转帐记录；陈某使用的“篮球”微信号绑定的银行卡，调取的银行卡记录；公安机关接报案登记表；湘潭县公安局扣押物品、文件清单；被告人赵某陈某的户籍信息资料；被告人赵某的抓获经过说明；被告人陈某的到案经过说明；被告人赵某、陈某的供述等经庭审质证、认证的证据予以证实，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人赵某、陈某建立赌博网站并接受投注，参与赌博网站利润分成，其行为已经构成开设赌场罪，依法应予惩罚。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人赵某、陈某均系主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人陈某能自动到公安机关投案，并如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人赵某能如实供述其主要犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；被告人赵某、陈某已上缴其违法所得，可酌情予以从轻处罚；对于侦查机关扣押两被告人的违法所得及用于赌博的赌资依法均应予没收，上缴国库。根据被告人赵某、陈某的犯罪情节和悔罪表现，对两被告人适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，确实不致再危害社会，可以对被告人赵某、陈某宣告缓刑。为维护社会管理秩序和社会风尚，打击犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款（一）项、（四）项之规定，判决如下：
一、被告人赵某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币四千元(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
二、公安机关扣押的被告人赵某、陈某违法所得及用于赌博的赌资共计20000元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院提出上诉。上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赖雅静
审 判 员 罗雪姣
人民陪审员 周汉超
二〇一七年十月十九日
代理书记员 张 旦
附：本案适用的法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
二、、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为:
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。