河南省辉县市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)豫0782刑初4号
公诉机关河南省辉县市人民检察院。
被告人何美荣，女，1958年5月28日出生于河南省辉县，汉族，小学文化，农民，住辉县。因犯诈骗罪，于2015年1月30日被辉县市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月15日被辉县市公安局刑事拘留，于2017年8月30日被辉县市公安局逮捕。
辩护人杨秀秀，河南百泉律师事务所律师。
河南省辉县市人民检察院以新辉检公诉刑诉[2017]467号起诉书指控被告人何美荣犯诈骗罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辉县市人民检察院指派检察员孙艳、代理检察员王东华出庭支持公诉，被害人姬某、被告人何美荣、辩护人杨秀秀到庭参加诉讼。现已审理终结。
辉县市人民检察院指控，2012年被告人何美荣以做生意及女儿看病为由，用房产证抵押共骗取姬某113500元。案发后退还22500元。
公诉机关提供有物证，户籍证明、抓获证明、刑事判决书、借条等书证、证人朱某、鹿宾、杨某等人证言、被害人姬某陈述、被告人何美荣的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人何美荣的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。何美荣被宣告缓刑，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他犯罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚，请依法判处。
被告人何美荣认为起诉书指控的诈骗数额不属实，其中10万元是用假房产证骗的，另3万元系民间借贷，并且认为欠款已经还清。辩护人杨秀秀认为公诉机关指控何美荣构成诈骗罪事实不清、证据不足。
经审理查明2012年2月16日，被告人何美荣以做生意需要资金为由，用伪造的房产证作抵押,给姬某出具借条“今何美荣接到姬某（100000元）壹拾万元，时间三个月，如到期不还，由姬某负责处理何美荣新东关房屋”，姬某给了何美荣95000元现金；2012年5月22日，何美荣以自己的女儿看病需要钱为由，给姬某现金出具借条“今借到姬某现金（30000元）叁万元整”，姬某给何美荣28500元现金。案发前，归还姬某1万元。案发后，退还姬某22500元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.物证，房产证1本。
2.书证，（1）户籍证明；
（2）抓获证明；
（3）辉县市人民法院（2014）辉刑初字第350号刑事判决书，证明被告人何美荣因犯诈骗罪，于2015年1月30日被辉县市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三万元；
（4）辉县市房地产产权监理处出具的证明，证明辉县市公安局所出示的何美荣涉嫌诈骗一案上的房屋所有权证的登记内容和辉县市房管局档案记载内容一致，但该证的印章与辉县市房管局的印章不对应。具体真伪由鉴定机关进行鉴定；
（5）借条、还款计划、房屋转让合同，借条内容：今借到姬某现金叁万元整，落款人何美荣，日期为2012年5月22日、今何美荣借到姬某现金壹拾万元整，时间三个月，如到期不还，由姬某负责处理何美荣新东关房屋。落款人何美荣，日期为2012年2月16日。
还款计划内容：关于何美荣借姬某现金壹拾叁万元整（已还一万元整），由鹿宾分期还给姬某，从2015年2月份开始每月月底还贰仟元至叁仟元整，最迟到2016年8月底分期还清，如到期还不清，一切后果由鹿宾负责。落款日期2015年2月2日。
房屋转让合同内容：何美荣将辉县市新东关东城三街23号的房屋以50万元的价格转让给冯某。合同签订日期为2012年1月10日。
（6）辉县市人民法院（2012）辉民初字第2295号民事判决书、辉县市人民法院以（2014）辉民再字第1号民事判决书，原告冯某与被告何美荣房屋买卖合同纠纷一案，辉县市人民法院以（2012）辉民初字第2295号判决书，判决：被告人何美荣于判决生效后十日内将位于辉县市新东关东城三街23号的房屋交付给原告冯某，并到辉县市房地产管理局将该房屋的产权变更登记至原告冯某名下。
再审申请人（原审被告）何美荣与被申请人（原审原告）冯某房屋买卖合同纠纷一案，辉县市人民法院以（2014）辉民再字第1号判决书判决：撤销本院（2012）辉民初字第2295号民事判决，驳回被申请人冯某的诉讼请求。
（7）中国农业银行卡交易明细清单
证明：姬某62×××19的农业银行卡交易明细清单显示，2015年7月22日在辉县市灶君庙自动取款机现存1000元，2015年9月17日在辉县市灶君庙自动取款机现存2000元。
3.证人证言
（1）证人朱某证言
证明：2017年四、五月份的时候，何美荣在东关一个饭店还过姬某一次10000元，大概2017年五、六月份在文昌学校附近还过两次5000元，2017年七月底还经其手还过一次2500元，一共还了22500元。
（2）证人鹿宾证言
证明：何美荣因拿假房产证诈骗杜海涛被刑事拘留了，鹿宾知道何美荣拿假房产证还骗姬某了十三万元，鹿宾就开始陆续还姬某欠款，有一万元当时姬某给其打了个收到条。其母亲何美荣共还了姬某22500元。鹿宾还姬某的其中10000元，写了一个还款协议，上面显示归还了10000元。
（3）证人杨某证言
证明：大约2011年的时候何美荣借了其十几万元，后来还了一部分，最后剩余五万元，后来也还了，最后何美荣还其的五万元是当时诈骗杜海涛的钱，第二天就拿着钱还给其了。何美荣诈骗姬某的事其不清楚。
（4）证人鹿斐证言
证明：2015年5月份，姬某一直去其家要钱，当时其朋友张某正好来找其给其钱了，当时张某给了其两万八千元，其就把这钱都给姬某了。其哥鹿宾也替其母亲何美荣还过姬某钱，还了多少其不知道。其母亲何美荣做过两个假房产证，一个是骗杜海涛用的，一个是骗姬某用的。
（5）证人冯某证言
证明：2012年1月10日购买的，冯某与何美荣签订房屋买卖合同，其以50万的价格购买何美荣辉县市新东关东城三街23号、房屋面积是321.37平方的房屋。后一直未过户。
（6）证人张某证言
证明：2015年四、五月份，鹿宾给其打电话说：“有人在我家要账了，鹿斐急用些钱，我手头刚好没钱，你抓紧去我家给鹿斐送些钱。”当时，鹿宾说要40000元，但其手里没有那么多，凑了大约二万八千元，赶到城关镇东关村鹿斐家中，当时，鹿斐在家，还有一个中年男子在他们家，其将钱交给鹿斐，看见鹿斐给那名男子钱了，但具体给多少其没有看见。
4.被害人姬某当庭陈述
证明：2012年2月16日，何美荣通过朱某找到其，称盖房子需要钱，两三个月就还，就用她的房产证作抵押在并给其出具了10万元的借条，其给何美荣95000元现金。2012年5月22日何美荣去又找到其说她女儿得病了，需要借3万元钱用来治病，何美荣给其出具3万元借条，其给何美荣28500元现金。2015年2月2日还了10000元现金。2017年5月份后，陆续还了其22500元。
5.被告人何美荣的供述与辩解
证明：2012年2月份左右，因其要还欠杨某的十万元左右高利贷，就通过朱某找到姬某说要盖房用钱，并通过其朋友周新梅做了一个假房产证，在姬某那借了十万元钱，姬某给了其九万五千元现金，给其出具了一张十万元的欠条。过了几个月其又骗姬某说其女儿住院了，又向姬某借了一万三千五百元的现金，给姬某出具一张了三万元的欠条。后来一直没有还姬某钱，2015年的时候听其儿子鹿宾说陆续还了姬某一些钱，具体多少钱不清楚，2017年4月份以后其自己还了姬某23500元钱。
6.鉴定意见
新乡市公安局物证鉴定所（新）公（物）鉴（文检）字[2017]14号文件检验鉴定书
经鉴定，检材何美荣用于向姬某抵押借款的房屋产权证钢印印文与辉县市房地产产权监理处提供的钢印样本印文不是同一枚印章盖印的。
7.辨认笔录
证明张某辨认出姬某。
上述证据经当庭举证质证，证人鹿斐的部分证言、证人张某的证言、张某的辨认笔录，因与本案的其他证据无法相互印证，本院不予确认。本案的其他证据，相互印证证明所查明的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人何美荣以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，应予惩处。何美荣认为其已经还清姬某借款的意见，因没有证据能够证明，本院不予采纳；何美荣认为检察院指控的28500元应属于民间借贷的意见，因何美荣以虚构其女儿生病，做生意需要资金为由，骗取被害人财物，其行为符合诈骗罪的构成要件，故该辩解理由不足，本院不予采纳。辩护人杨秀秀认为何美荣不构成诈骗罪的意见，没有证据能够证明，本院不予采纳。被告人能如实供述自己的主要犯罪事实，可从轻处罚。何美荣被宣告缓刑后，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。犯罪分子违法所得财物，应退赔被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销辉县市人民法院（2014）辉刑初字第350号刑事判决书中“被告人何美荣犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三万元”的“缓刑四年”部分；
二、被告人何美荣犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。与前罪所判处的有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元予以合并，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六万元（已缴纳人民币三万元）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月16日起至2021年8月29日止。罚金限判决生效后五日内缴纳。）
三、责令被告人何美荣于本判决生效后五日内退赔被害人姬允利91000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省新乡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的,应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵建宏
审 判 员 秦可妍
人民陪审员 吴晓月
二〇一八年四月二日
书 记 员 张文韬