福建省龙海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017)闽0681刑初85号
公诉机关龙海市人民检察院。
被告人白银国,男,1990年10月11日出生于福建省龙海市，汉族,大专文化,漳州市佳华汽车贸易有限公司业务主管,住漳州台商投资区。因涉嫌犯挪用资金罪于2016年6月1日被刑事拘留,同年7月8日被逮捕。
龙海市人民检察院以龙检诉刑诉（2017）14号起诉书指控被告人白银国犯挪用资金罪、诈骗罪，于2017年1月10日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙海市人民检察院指派检察员洪顺珠、代理检察员吴伟兵出庭支持公诉，被告人白银国到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：(一)挪用资金
2016年2月至5月,被告人白银国在担任漳州市佳华汽车贸易有限公司业务主管期间,利用其经手客户购车款等职务便利,截留挪用客户张玉萍、蓝某、陈某1、陈某2支付给漳州市佳华汽车贸易有限公司的购车款共计人民币335600元,用于赌博，导致无法归还。其中,张玉萍支付购车款76600元、蓝某支付购车款37000元、陈某1支付购车款120000元、陈某2支付购车款102000元。
案发后,被告人白银国已归还漳州市佳华汽车贸易有限公司
50000元。
(二)诈骗
2016年3月25日,被告人白银国利用其担任漳州市佳华汽车贸易有限公司业务经理,代表公司对外开展业务的职务便利,虚构漳州市佳华汽车贸易有限公司需要周转资金的理由,向厦门申闽汽车有限公司工作人员颜某借回漳州市佳华汽车贸易有限公司支付给颜某的车款中的50000元人民币,用于赌博,致使无法归还。
案发后,漳州市佳华汽车贸易有限公司替被告人白银国垫付给颜某50000元。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有书证、证人证言、被告人的供述和辩解等。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二百六十六条和第六十九条的规定，以挪用资金罪和诈骗罪追究被告人白银国的刑事责任。建议对被告人白银国犯诈骗罪在有期徒刑一年一个月至二年一个月的幅度内判处刑罚。
被告人白银国对公诉机关指控的挪用资金犯罪事实及罪名均无异议，辩解其与颜某是个人借款行为，其行为不构成诈骗罪。
经审理查明：一、2016年2月至5月,被告人白银国在担任漳州市佳华汽车贸易有限公司业务主管期间,利用其经手客户购车款等职务便利,截留挪用客户张玉萍、蓝某、陈某1、陈某2支付给漳州市佳华汽车贸易有限公司的购车款共计人民币335600元,用于赌博，导致无法归还。其中,张玉萍支付购车款76600元、蓝某支付购车款37000元、陈某1支付购车款120000元、陈某2支付购车款102000元。
案发后,被告人白银国已归还漳州市佳华汽车贸易有限公司
50000元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人郑某、林某1、孙某、徐某、陈某1、叶某、陈某2、黄某1、杨某、蓝某、林某2、白某的证言；公安机关出具的发破案报告、抓获经过、人员基本信息、工作说明，接受证据材料清单、营业执照、汽车销售合同等证据证实，足以认定。
二、2016年2月至5月,被告人白银国担任漳州市佳华汽车贸易有限公司业务主管期间,职责为在公司负责人黄某2不在公司时,代理公司负责人的职责,处理公司的一切事务等。2016年3月25日,被告人白银国利用代表公司对外开展业务的职务便利,以漳州市佳华汽车贸易有限公司需要周转资金的理由,向厦门申闽汽车有限公司工作人员颜某借回漳州市佳华汽车贸易有限公司支付给颜某的车款中的50000元,用于还款及赌博,致使无法归还。
2016年4月27日,漳州市佳华汽车贸易有限公司支付给颜某50000元。
以上事实，有公诉机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、证人颜某（厦门申闽汽车有限公司工作人员）的证言，证实2016年的3月初,白银国到公司为一名叫黄俊宏的客户定了一部上海大众的朗行小汽车。这部车的车款于2016年3月30日从黄某2的账户上将全部款项136900元转到其在建设银行账号为62×××21的账户上。在这之前,佳华汽贸公司还在公司定了一部上海大众帕萨特小汽车,并向其交了全部车款161300元。2016年3月25日白银国到公司办理业务时说,佳华汽贸近期资金不够,需要先借帕萨特的车款周转,要借50000元,待周转几日后,再来还款提车。当时这部帕萨特小汽车还没交车,车还在公司。于是其就把这部帕萨特车款中的50000元,通过其建设银行的账号为62×××21的账户转到了白银国在建设银行账号为62×××28的账户上。2016年3月27日,白银国到公司办业务的时候,说他有信用卡快到期了,需要资金周转一下,于是其就从建设银行的账号为62×××21的账户上转了30000元到白银国在建设银行账号为62×××28的账户上。钱到白银国账上之后,白银国就立马拿了一张信用卡,在公司的POS机上刷了30000元出来。佳华汽贸在2016年的4月初的时候提走这部帕萨特小汽车。后其有催过白银国还款,但是白银国一直也没还款,考虑到黄俊宏的上海大众朗行小汽车的大部分车款和车都还在公司,其就没有催得太紧。2016年4月27日,白银国到公司要来提黄俊宏的这部上海大众朗行小汽车。这时佳华汽贸已经没有其他车子在公司了,当然就不让白银国提车。当时白银国有提出,先提车,等几天他再把款补上。但是公司不可能在无抵押的情况下给二级经销商垫款,所以其就不让白银国提车。然后白银国打电话给他们公司的黄某2,接着黄某2就从他的账户上转了50000元到其在建设银行的账号为62×××21的账户上。后其把黄俊宏的车给佳华汽贸了。
2016年3月25日，白银国借5万元时跟其说的借款理由是他老板跟他说,叫他从刚刚交来的大众帕萨特车款里借出5万元,然后去别的公司提车。因为4S店都是钱到齐了才能提车,所以在二级经销商在提车之前周转一些车款出来,也是没有什么问题的。从交款完毕到能够提车,还是需要一周左右的时间,有些车行在中间会遇上资金上的困难,需要借款周转资金。只要在提车之前把款补齐,对双方都没有影响,这种情况其他公司也是有的,是行业里的一种交易习惯。佳华汽贸以往在公司的信誉不错,所以其才敢将5万元车款交给白银国。其跟白银国只是业务上的往来,生活中没有来往。如果以个人名义向其借钱,其是不会借给他的。
佳华汽贸公司在白银国出事之前,都只有白银国来公司办业务,佳华汽贸公司的事情都是白银国在负责,他们老板黄某2没有过问具体的业务流程。二级经销商打给其的款,其在收到之后必须在两天之内归账,然后开出发票去办理上牌的手续,等上完牌二级经销商就可以提车了。所以白银国2016年3月25日拿去的那5万元是其个人垫款给漳州市佳华汽贸公司周转的,公司并没有记这个账,在公司的账上佳华买的那部车已经交清款项了。公司也是知道这个情况的,其作为对接二级经销商的负责人,让不让二级经销商提车是由其决定的,公司也是默许其这种做法的。之所以敢垫付给佳华公司，是因为他们公司还有车辆在公司没有提走,另外作为一个公司他们的信誉还不错,他们老板黄某2也比较有实力。借给白银国的5万元没有出具借条或单据。
2、证人黄某2（漳州市佳华汽车贸易有限公司的法人代表）证言，证实白银国是2014年年底入职公司的，他的职责是负责管理公司的汽车销售业务的开展和对接一级经销商,还有和拥有银行指定的POS机的商户对接贷款事宜，公司平时都是白银国在负责。白银国的具体职责有:1、制定公司的销售策略,管理与公司销售有关的日常业务,代表公司和客户签订合同,在不低于进货价的前提下决定公司货品销售的最终价格;代表公司向客户收款后及时归账;代表公司和供货商签订合同,决定公司进货的途径和进货价格,决定向上级供货商付款的途径和方法;决定出货方式等。2、负责处理销售顾问无权处理或者无权解决的问题。3、管理销售顾问的日常工作以及进行相应考核,并对销售顾问进行培训。4、当客户抵达展厅后,保证客户受到迎接并得到车型介绍等服务。5、联系各上级供货商,保证调车渠道畅通有效。6、调用公司一切资源,提供一切可能的服务,方便客户以其认为合适的方式缴纳购车款项,和办理相关手续。7、调用公司一切资源,提供一切可能的服务,及时的履行与客户的合同。8、在公司负责人黄某2不在公司时,代理公司负责人的职责,处理公司的一切事务,包括代表公司对外处理事务,代表公司对外签订合同,代表公司向客户收款归账等,以保证公司正常运转。白银国在公司有向客户收款的权利,白银国作为业务主管,在客户面前就是公司的代表。他如果觉得直接向客户收款方便,那么他直接收就可以,只要说这个钱收来及时到公司账上,没有给公司造成损失,那就没关系。公司有几个对公账户,并有对应的POS机，平时其名下的一个龙海农商银行账号为62×××86的账户,还有林某1的一个龙海农商银行的账户,也由公司在使用。其和林某1的账户交给公司使用后个人就没有再使用了。客户黄俊宏全款向公司购买一部上海大众朗行小汽车,公司将全部款项支付给一级经销商厦门申闽大众公司后,白银国利用其经常代表公司洽谈业务的便利,向厦门申闽大众公司谎称公司需要借款,从厦门申闽大众公司借款50000元自用。后公司在要求厦门申闽大众公司交付黄俊宏购买的小汽车时,厦门申闽大众公司以公司还未归还欠款为由不交付该车,至此公司才知道白银国私自借款的情况。公司为保障客户利益,只好先行垫付50000元。
公司没有委任白银国筹措经营资金的职权，也不曾特别委托白银国向外借款，按正常情况，公司将资金打入颜某的账户后，如果资金要借回，也是应该打入的原来那个账户才对。在实际经营中，现场的情况与操作是大于常例的，由于其平时没有管理日常业务，白银国就成为平时公司除其之外职权最大的人，于是白银国也成为公司与厦门申闽汽车有限公司主要联系人，其之所以于2016年4月27日转账给颜某5万元是因为担心和厦门申闽汽车有限公司建立起来的关系会受到损失，主要是厦门申闽汽车有限公司对漳州市佳华汽车贸易有限公司派出业务代表的信任，对公司业务模式的信任和对公司的信任。
3、被告人白银国供述，供称其是漳州市佳华汽车贸易有限公司的业务主管,职责是负责制定公司的销售计划,管理公司销售计划的执行,接待客户告诉客户买车交款的手续应该怎样办理,跟踪客户车款交付情况,帮客户督促供货商及时交车,协助客户的车辆上牌等等。其在漳州市佳华汽车贸易有限公司将车款交到厦门申闽汽车有限公司后,利用平时其为漳州市佳华汽车贸易有限公司代表在接洽厦门申闽汽车有限公司开展业务的便利。其冒用公司的名义向厦门申闽汽车有限公司谎称漳州市佳华汽车贸易有限公司资金紧张,需要借回一部分车款50000元。当时黄俊宏的车款还没有到厦门申闽汽车有限公司，其借的款是公司在厦门申闽汽车有限公司定的一部帕萨特小汽车的车款。后来，黄俊宏的车款到厦门申闽汽车有限公司，厦门申闽汽车有限公司才上其把这笔欠款转到黄俊宏的车款里，先把帕萨特小汽车放出来。颜某将5万元转到其建设银行卡后，其转给林雅彬5000元是还借款，转给郑某3500元是还借款，转给徐某5000元是用于还信用卡，转到财付通的2万元一部分用于还欠款，一部分用于微信赌博，具体情况记不起来了。
4、接受证据材料清单、交易记录手机截图，证实2016年3月25日颜某转账50000元给白银国,2016年4月27日收到黄某2转账50000元。
5、调取证据通知书，证实被告人白银国收到颜某5万元后转出的明细情况。
关于本条事实，公诉机关指控被告人白银国犯诈骗罪及被告人白银国辩称其与颜某是个人借款行为。经查，被告人白银国系漳州市佳华汽车贸易有限公司的业务主管，在公司负责人黄某2不在公司时,代理公司负责人的职责,处理公司的一切事务。颜某基于被告人白银国系公司业务主管的身份及漳州市佳华汽车贸易有限公司还有订购的车辆未提走而将款项转给被告人白银国，该事实有证人颜某的证言与被告人白银国的曾经供述相互印证，被告人白银国的目的在于非法取得本单位资金的使用权。被告人白银国的该行为符合挪用资金罪的构成要件，该行为不宜认定为诈骗罪。被告人白银国的辩解，不予采纳。
本院认为,被告人白银国利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用及进行非法活动,超过三个月未还，共计335600元,数额较大,其行为已构成挪用资金罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十一条、第六十四条，以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条、第六条、第十一条第二款的规定，判决如下：
一、被告人白银国犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月1日起至2017年6月30日止。）
二、责令被告人白银国退赔被害单位漳州市佳华汽车贸易有限公司335600元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾聪明
人民陪审员 林映红
人民陪审员 林锦兴
二〇一七年四月五日
书 记 员 李俊鹏
【相关法条】
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第五条挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任；数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在一百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（四）其他严重的情节。
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。