陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕08民终2516号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司。公司住所地：榆林市高新区。
法定代表人：侯某某，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王某，陕西文生律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：余某某，男，1965年4月19日出生，汉族，居民。住横山县。
被上诉人��原审被告）：齐某某，男，1963年7月21日出生，汉族，农民。住横山县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人余某某、齐某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省横山县人民法院（2016）陕0823民初字262号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、撤销横山县人民法院（2016）陕0823号民事判决，改判上诉人不承担被上诉人余某某残疾赔偿金78016.40元、护理费7293元、误工费17732元、营养费2820元。其上诉理由如下：1、应当按农村居民标准计算余某某的残疾赔偿金。2、一审部分赔偿项目计算标准有误。护理费不能以每天143元计算，赔偿营养费没有依据，误工费应当以第一次评残的前一天计算为112天。
被���诉人余某某答辩称，1、被上诉人在横山县党岔招商区搞电焊加工业二十多年，故残疾赔偿金应当以城镇居民标准计算；2、误工费、护理费参照职工平均工资计算并无不当。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人齐某某未向本院提交书面答辩状。口头答辩认为，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审原告余某某在一审法院的诉讼请求:1、判令二被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金共计307023.2元；2、被告承担本案的诉讼费用。
一审法院经审理查明：2015年9月3日16时30分许，被告齐某某驾驶自己的陕K728**小轿车沿党武公路由武镇方向向阴湾方向行驶，当车行驶至横山县党岔北庄村路段时，与同向由原告余某某在公路右侧熄火无法启动的无号牌二轮摩托车发生追尾相撞，造成原告余某某受伤、两车受损的道路交通事故。事发后，原告被送至榆林老医协鱼河医院救治，住院1天后由于伤势严重，次日被转入榆林市星元医院住院治疗，诊断为：1、左侧胫腓骨粉碎性骨折；2、双侧脑室体旁腔梗；3、双肺创伤性湿肺；4、颈6左侧横突线性骨折；5、颈4、7、胸1、2棘突骨折；6、头部外伤后反应；7、头皮及左足皮肤裂伤缝合术后。住院治疗50天后出院，榆林老医协鱼河医院支付医疗费6407.40元，榆林市星元医院住院支付医疗费65191.50元，门诊花费医药费744元，出院后在榆林市星元医院复查花费检查费775元。2015年9月18日，横山县公安局交通警察大队作出了横公交认字（2015）第05014号道路交通事故认定书，认定被告齐某某负事故的全部责任。2015年12月25日，经陕西夏洲律师事务所委托，���林科正司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人余某某颈部功能障碍的伤残程度属八级、右上肢功能障碍的伤残程度属九级、左下肢功能障碍的伤残程度属十级，后续治疗费用约9000元；误工期为240天、护理期90天、营养期90天。被告平安财险榆林支公司以该鉴定程序违法，鉴定意见不符合客观实际为由，申请本院对原告的伤残等级进行重新鉴定。经陕西省榆林市中级人民法院司法技术室委托，陕西西安中恒法医司法鉴定所于2016年4月30日对原告余某某的伤残等级重新进行了评定，鉴定意见为：被鉴定人余某某现评定为九级伤残、十级伤残、十级伤残。事发后，被告齐某某支付医药费9200元，被告平安财险榆林支公司预付医药费20000元。其余损失经与被告协商理赔，没有达成调解意见。原告遂提起诉讼��
另查明，被告齐某某驾驶的陕K728**肇事车辆在被告平安财险榆林支公司投保有交强险、商业第三者责任险及不计免赔险等险种（限额300000元），且肇事发生在保险期内；原告余某某虽系农村居民，但其长期在陕西省榆林市横山县党岔招商区居住从事电焊加工经营生意，并有自住房。
一审法院判决认为，公民享有生命、健康权。侵害民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告齐某某驾驶机动车在道路上行驶时，未与前车保持足以采取紧急制动的安全距离是造成此次事故的主要原因。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条的规定，经公安交警部门责任认定，被告齐某某负此次事故的全部责任。本院认为，该事故认定书事实清楚，责任划分明确，本院依法予以认定。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出责任限额的部分，属于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。被告齐某某驾驶的机动车在被告平安财险榆林支公司投保有机动车第三者责任强制保险及商业第三者责任险、不计免赔险等险种，且肇事发生在保险期内。原告的损失首先应在交强险限额内赔付，不足部分由被告齐某某承担。被告齐某某应承担部分应由被告平安财险榆林支公司在商业险第三者责任险限额内赔付，还有不足，则由被告齐某某自己承担。此次事故致原告伤残，给原告在精神上造成了一定的伤害，被告应赔偿原告相应的精神损害抚慰金，精神损害抚慰金的赔偿本院酌定为8000元。原告的损失为：余某某医药费73117.9元，后��治疗费9000元，本人误工工资33748元（236天×143元），陪人误工工资20163元（141天×143元），住院伙食补助1530元（51天×30元），营养费2820元（141天×20元），残疾赔偿金116248元（26420元×20年×22％），被抚养人生活费5214.66元（7901元×6年×22﹪÷2人），精神损害抚慰金8000元。共计269841.56元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条的规定，判决如下：1、被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司应当于本判决生效后15日内在交强险限额内赔偿原告余某某医药费10000元、残疾赔偿金102000元、精神损害抚慰金8000元，共计120000元。（已付20000元）；2、被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司应当于本判决生效后15日内在商业险项下第三者责任险限额内赔偿原告余��某医药费63117.9元、后续治疗费9000元、本人误工工资33748元、陪人误工工资20163元、住院伙食补助费1530元、营养费2820元、残疾赔偿金19462.66元（包括被抚养人生活费5214.66元）共计149841.56元；3、被告齐某某向原告余某某垫付医药费9200元，在被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司理赔款到账后，返还被告齐某某。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5900元，减半收取2950元（缓交），鉴定费3600元，由被告齐某某负担。二次鉴定费2200元由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实
本院认为，齐某某驾驶陕K728**小轿车与同向由余某某在公路右侧熄火无法启动的无号牌二轮摩托车发生追尾相撞，造成余某某受伤、两车受损的道路交通事故，该次交通事故，经横山县公安局交警大队认定齐某某承担此次事故的全部责任。由于齐某某所有的陕K728**小轿车在中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保了交强险和30万元的第三者责任商业险。故余某某的合理损失，首先应当由该保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，应当由该保险公司根据责任比例在第三者责任商业险限额范围内承担赔偿责任。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉认为，应当按农村居民标准计算余某某的残疾赔偿金的理由，因举证不力，不予支持；该公司上诉认为，一审部分赔偿项目计算标准有误。护理费不能以每天143元计算，赔偿营养费没有依据，误工费应当以第一��评残的前一天计算为112天，的理由，经查，一审判决以职工平均工资计算护理费和误工费并无不当，由于余某某伤情比较严重，适当给予营养也并无不当；至于误工费计算至第二次鉴定的前一天，由于第二次鉴定改变了第一次鉴定，故误工费应当计算至第二次鉴定的前一天。综上所述，一审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，应予维持；上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。但一审判决适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2417元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨忠东
审 判 员 白吉恩
代理审判员 李文龙
二〇一六年九月二十二日
书 记 员 段欣兵