上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民一(民)初字第10727号
原告刘芃，男，1985年6月11日出生，汉族，户籍地江西省抚州市。被告杭州屋宇物业管理有限公司上海分公司，注册地上海市闵行区。负责人李伟，总经理。委托代理人张晓，上海环琦律师事务所律师。委托代理人张诗卿，上海环琦律师事务所律师。原告刘芃与被告杭州屋宇物业管理有限公司上海分公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年5月27日立案受理。先适用简易程序进行审理，后因案情复杂，依法组成合议庭适用普通程序于2015年12月2日公开开庭进行了审理。原告刘芃，被告杭州屋宇物业管理有限公司上海分公司的委托代理人张晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘芃诉称，原告于2014年5月26日进入被告处工作，担任保安监控工作。原、被告间签订了期限为2014年6月1日至2015年5月31日的劳动合同。在职期间被告未足额支付原告加班工资，亦未为原告缴纳社会保险。2014年11月21日被告口头通知原告回家，不要再上班，其无奈只得于该日晚上9时后回家。其2014年10月1日起的工资被告未支付。现其不服仲裁裁决，故诉至法院，要求判令：1、被告支付原告2014年11月1日至2014年11月21日期间的基本工资人民币(币种下同)1,422.53元；2、被告支付原告2014年5月26日至2014年11月21日期间的平时延时加班工资7,844.83元；3、被告支付原告2014年5月26日至2014年11月21日期间的休息日加班工资6,526.90元；4、被告支付原告2014年6月2日、2014年9月8日、2014年10月1日及2014年10月2日的法定节假日加班工资差额1,146.21元；5、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金5,000元。被告杭州屋宇物业管理有限公司上海分公司辩称，被告未单方解除劳动合同，双方的劳动关系因原告不同意续签劳动合同现已到期终止，故不同意支付违法解除劳动合同的赔偿金。对于原告要求被告支付其基本工资、平时延时加班工资、休息日加班工资及法定节假日加班工资差额之诉请，确实存在差额，同意按仲裁裁决履行。经审理查明，原告于2014年5月26日进入被告处从事保安监控工作。双方签订了期限为2014年6月1日至2015年5月31日的劳动合同，合同约定实行标准工时制，原告每日工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时，每周至少休息一天。劳动合同还约定，原告月工资为1,820元。原告在职期间一直上夜班，18时40分左右上班，次日6时40分左右下班。原告具体工作内容为监控视频。2014年6月1日，原告在意见反馈单中签名，确认其已仔细阅读并遵守公司奖惩条例各项内容、了解本岗位的工作休息时间并承诺履行本岗位工作职责。当日，原告还在承诺书中签名，承诺书内容为“因个人原因自愿放弃公司缴纳社会保险，每月从公司领取150元的社保补助”。2014年12月29日，被告出具通知，通知内载：“刘芃同志：关于你当天晚上衣着不整、玩忽职守、破口大骂领导，公司当天让你回家后至今不与公司取得联系，在是否上班或离职的问题上也不来办理，如果你还不来公司办理或不给公司任何回复，一切后果由你个人承担，公司也将对此事采取措施”。被告于2015年2月4日向原告邮寄了上述通知，原告于次日签收。2015年1月21日，原告以本案诉请事项为由向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该会受理案号为闵劳人仲(2015)办字第458号。同年2月3日，原告就该案申请撤诉。2015年2月26日，原告以本案诉请事项为由向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原告于仲裁庭审时陈述，被告于2014年11月21日口头告知其回家，不要再上班了。当天被告安排了顶替其的人员，其工作至该日21：00离开。双方间劳动关系于当日终结。同年11月23日，被告出具了员工违规通知单。为此，原告提供了员工违规通知单，并称该违规通知单其之前并未收到过，系被告在其于2015年1月21日申请仲裁后作为证据所提供。该员工违规通知单载明被告以原告上岗期间，修理电屏，干与工作无关的事，并不穿着工作服，给予劝退，并违纪扣款200元。违规日期载明为2014年11月23日。被告于仲裁庭审时陈述，2014年11月21日被告在原告当班期间，发现原告不穿工作服，不坚守岗位，做私活，故安排原告回家，之后原告一直未来上班及办理交接手续。其于2014年11月23日内部拟定了该违规通知单，但实际并未向原告进行送达。在原告首次劳动仲裁时，被告将该违规通知单作为证据提供，是为了证明原告于2014年11月21日存在违纪情况，并非证明双方劳动关系已解除。双方间的劳动关系至今未解除。另，仲裁庭审时，被告提供了原告的工资收入明细，原告对于该明细载明的工作天数予以了认可，根据该明细，原告2014年5月的工作天数为5天，2014年11月的工作天数为17天。该会于2015年4月23日作出闵劳人仲(2015)办字第1314号仲裁裁决，裁决被告支付原告2014年11月1日至2014年11月21日的工资1171.49元、2014年5月26日至2014年10月31日期间的平时延时及休息日加班工资差额2,492元、2014年11月1日至2014年11月20日期间的平时延时及休息日加班工资1,066.90元及2014年6月2日、9月8日、10月1日、10月2日的法定节假日加班工资差额558.28元，对原告的其余仲裁请求，不予支持。原告对此不服，遂诉至本院。另查明，被告每月30日通过银行转账方式发放原告上月工资。工资单显示原告每月工资由“基本工资”1,820元、“加班费”、“餐补”、“社保补贴”、“节假日”加班工资(若有)、高温费(若有)等组成。2014年5月至同年10月期间，被告共支付原告“加班费”5,007元、“节假日”加班工资540元。被告支付原告工资至2014年10月。还查明，2014年6月至同年10月期间原告每月的出勤天数分别为26、26、25、24、25天。2014年11月期间，原告于1日、3日至6日、8日至12日、14日至16日、18日至21日出勤。另，2014年6月至同年10月期间，原告与法定节假日相关联的出勤情况为：2014年6月2日、9月7日、10月1日、10月2日均为夜班。就具体工作时间一节，原告陈述，其每班工作时间为12小时，无休息及吃饭的时间。被告则陈述，原告每班有两个小时的休息时间。原告休息期间，有其他负责夜间巡逻的员工会接替原告的工作。为此，被告提供了安保人员上班时间安排及薪资待遇规定。该规定载明保安人员为白、夜两班制，其中白班为6：40至18：40，期间就餐、休息两小时，夜班为18：40至次日6：40，期间休息两小时，安保人员休息采取人员轮换制度。对上述规定，原告表示其未看到过，故不予认可。就2014年5月的工作天数，原告陈述，其于2014年5月26日至2014年5月31日期间每天都上班。被告则陈述原告该月26日至30日上班，31日休息，并提供了原告该月工资单以印证。工资单显示原告的出勤天数为5天。被告另表示，其处2014年5月期间实行打卡考勤，但因原告于2014年5月26日入职，出勤天数较少，故该月并未为原告单独制作考勤。原告对于被告提供的该月工资单载明的出勤天数不予认可。就劳动关系解除一节，原告陈述，被告于2014年11月21日晚口头通知其不要再来上班，被告以该种形式与其解除了劳动关系。庭审中，原告提供了员工违规通知单，该违规通知单与其在仲裁阶段提供的一致。对于上述通知单，被告表示，通知单无法证明被告作出了解除的行为，通知单中的纪律处分部分还有辞退一栏，辞退才是单方解除劳动关系，而劝退意指与原告协商一致同意解除劳动关系，具有磋商的含义。被告于庭审中提供了关于要求立即前来办理劳动关系相关手续的函及相应的快递单及投递记录，并陈述此次发函的内容可以证明其没有作出过解除行为。其中，关于要求立即前来办理劳动关系相关手续的函内载：“一、请你在收到本函后立即前来我公司报道、上班，并解释长期旷工的合理理由。否则，我公司将视情况对你作出处理。二、我公司愿意在维护劳动合同约定条件的情况下续订你我双方的劳动合同……”，落款时间为2015年5月22日。投递记录显示该函的签收时间为2015年5月23日。通知则载明“关于你当天晚上衣着不整、玩忽职守、破口大骂领导，公司当天让你回家后至今不与公司取得联系，在是否上班或离职的问题上也不来办理，如果你还不来公司办理或不给公司任何回复，一切后果由你个人承担，公司也将对此事采取措施。”对于关于要求立即前来办理劳动关系相关手续的函，原告认为因系劳动关系解除后其方才收到，故与本案无关。以上事实，由仲裁裁决书、劳动合同、员工违规通知单等证据材料以及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。就原告主张被告支付其2014年11月1日至2014年11月21日期间的基本工资之诉请，本院认为，上述期间原告向被告提供了劳动，而被告未支付原告工资，被告应支付原告相应的工资。故本院对原告此项请求中的合理部分予以支持。就原告主张被告支付其平时延时、休息日、法定节假日加班工资之诉请，双方争议焦点在于原告每班的有效工作时间。本院认为，2014年6月1日，原告在意见反馈单中签名，确认其了解本岗位的工作休息时间并承诺履行本岗位工作职责。现原告陈述其每班无休息时间，本院实难采信。原告虽不认可被告提供的安保人员上班时间安排及薪资待遇规定，但根据原告实际从事的保安监控工作内容及相应的考勤记录、排班记录，与该规定中载明的安保人员每月做四休一，大体相符，故本院采信该规定中载明的原告作息时间，确认原告每班有效工作时间为10小时。根据原告的工资单结合其出勤情况，经计算，剔除被告已支付的加班工资，被告确未足额支付原告2014年5月26日至同年10月31日期间的加班工资，应予补足。经计算，被告应支付原告上述期间的加班工资差额低于仲裁裁决金额，现被告同意按仲裁裁决履行，与法不悖，本院予以准许。本院对原告此项主张之合理部分予以支持。就原告有关主张被告支付其2014年11月1日至同年11月21日期间的平时延时及休息日加班工资之诉请，被告应支付原告上述期间的加班工资低于仲裁裁决金额，现被告同意按仲裁裁决履行，与法不悖，本院予以准许。就原告主张被告支付其违法解除劳动合同的赔偿金之诉请，原告陈述，被告于2014年11月21日以口头通知的形式与其解除了劳动关系。但就此陈述，原告并未提供充分有效之证据以印证。原告虽然提供了员工违规通知单，但根据原告仲裁阶段的陈述，被告在出具该违规通知单后实际并未向原告送达。综上，原告此项诉请，于法无据，本院实难支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第三十条第一款、第三十一条之规定，判决如下：一、被告杭州屋宇物业管理有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘芃工资1,365元；二、被告杭州屋宇物业管理有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘芃加班工资及加班工资差额合计4,117.18元；三、驳回原告刘芃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告刘芃负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 陆莉萍
人民陪审员 毛秀清
人民陪审员 黄讚美
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 严 敏
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
……
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
……
第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。