湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘12刑终324号
原公诉机关湖南省洪江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某某，男，1969年2月4日出生于湖南省洪江市，汉族，小学文化，农民，住湖南省洪江市。因涉嫌犯非法采矿罪于2016年11月27日被取保候审，2016年12月8日被监视居住；因涉嫌犯妨害公务罪于2017年1月15日被刑事拘留，2017年2月21日被逮捕。现押于湖南省洪江市看守所。
辩护人李玢汕，湖南星星律师事务所律师。
湖南省洪江市人民法院审理湖南省洪江市人民检察院指控原审被告人谢某某犯非法采矿罪、妨害公务罪一案，于二〇一七年七月二十一日作出（2017）湘1281刑初54号刑事判决。原审被告人谢某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省洪江市人民法院判决认定：一、非法采矿的犯罪事实
2013年4月至2014年5月期间，谢某某伙同谢某5发、周某2（均另案处理），在未取得相关矿产资源开采许可资质等情况下，合伙承租洪江市黔城镇株山村9组马颈界山场。在承租期间，谢某某等人以挖掘机露天开采的方式非法采矿，共计非法开采碳质板岩矿资源储量约14233吨，非法开采钒矿资源储量约1000吨。并将所开采碳质板岩矿山以15-17元/吨价格售予货车司机周某3、红岩乡机砖厂老板曾某1等人。将所开采钒矿石以24元/吨价格出售给湖南德坤钒业有限公司。2013年4月至2014年5月，谢某某等人向周某3出售碳质板岩共2000余吨，鉴定单价22元/吨，价值44000元；向湖南德坤钒业股份有限公司出售钒矿石1000余吨，鉴定单价40元/吨，价值40000元；马颈界山场堆放的未出售碳质板岩8133吨，鉴定单价22元/吨，价值178926元。2014年7月至9月、2015年7月至11月出售给曾某1碳质板岩分别为1100吨、3000吨，鉴定单价20元/吨，价值82000元。以上矿石价值共计344926元。2015年11月27日谢某某与周世权、谢兆发一起到洪江市公安局投案，并如实供述其非法采矿的犯罪事实。洪江市公安局民警依法提取扣押谢某某、周某2、谢某5发非法所得250000元，其中谢某某100000元、周某2100000元、谢某5发50000元。
二、妨害公务的犯罪事实
2017年1月14日晚22时许，谢某某与向某等人晚餐饮酒后结伴来洪某市黔城镇皇朝KTV内，继续唱歌饮酒。因向某在皇朝KTV大厅轻薄其妻子危某，谢某某看到后随即在大厅对向某进行殴打。皇朝KTV工作人员在看到该情况后立即向公安机关报警。
洪某市公安民警舒某、杨某1接警后赶赴案发现场。在制止谢某某继续滋事时，遭谢某某故意暴力袭击，导致公安民警舒某多处软组织挫伤、右眼挫伤。经怀化市天信司法鉴定所鉴定，其损伤程度为轻微伤。随后谢某某被其他赶赴现场的公安民警制止并带至洪江市公安局调查。
上述事实，有提取笔录，扣押决定书及扣押物品、文件清单，现场指认笔录及照片，报警记录，洪江市公安局证明及警官证复印件，情况说明，洪某市国土资源局证明，湖南省非税收入一般缴款书，洪江市人民医院入院、出院记录及住院病案，湖南省地质矿产勘查开发局四〇七队碳质页岩矿石堆资源价值评估报告书中关于马颈界碳质板岩矿石堆平均发热量、矿石量的认定以及钒矿品味0.94-1.05%的认定，到案经过，常住人口信息，证人证言，被害人舒某的陈述，同案共犯周某2、谢某5发的供述，现场勘查笔录、示意图及现场照片，辨认笔录、照片及身份说明，价格认证结论书，法医临床司法鉴定意见书等证据证明。
湖南省洪江市人民法院认为：谢某某违反矿产资源法规定，未取得采矿许可证擅自采矿且情节严重；以及谢某某以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为已分别构成非法采矿罪、妨害公务罪。谢某某伙同谢某5发、周某2开采的矿产品价值达344926元，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”情形。在共同犯罪中，谢某某起了主要作用，系主犯。谢某某一人犯数罪，应实行数罪并罚。谢某某在犯非法采矿罪中自动投案，系自首，依法可以从轻处罚。在犯妨害公务罪后能如实供述自己的罪行，且自愿认罪，依法可以从轻处罚。谢某某在非法采矿案发后，积极退缴了大部分违法所得赃款，可酌情从轻处罚。据此判决：一、被告人谢某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。二、对洪江市公安局扣押的被告人谢某某违法所得十万元依法予以没收，由扣押机关上缴国库。
原审被告人谢某某上诉称：一、一审法院对非法采矿罪的涉案数额认定错误。二、妨害公务罪量刑明显过重。综上所述，一审判决事实不清，量刑过重，请求撤销原审判决，依法从轻量刑。
辩护人李玢汕提出相同意见。
经审理查明：一、非法采矿
2013年4月至2014年5月期间，谢某某与谢某5发、周某2（均另案处理），合伙承租洪江市黔城镇株山村9组马颈界山场。约定每人出资20000元，所得利润三人均分，由谢某某负责会计账目，谢某5发负责出纳财务，三人共同负责生产销售。在未取得相关矿产资源开采许可资质的情况下，用挖掘机露天采矿，共计开采碳质板岩矿约14233吨，开采钒矿约1000吨。将开采的碳质板岩矿销售给周某3、曾某1等人，将开采的钒矿石销售给湖南德坤钒业股份有限公司。
2013年4月至2014年5月，谢某某、谢某5发、周某2销售给周某3碳质板岩共2000余吨，经鉴定22元/吨，价值44000元；销售给湖南德坤钒业股份有限公司钒矿石约1000吨，经鉴定40元/吨，价值40000元。2014年7月至9月、2015年7月至11月间分别销售给曾某1经营的洪某市爱华建筑材料有限公司碳质板岩1100吨、3000吨，经鉴定20元/吨，价值82000元。马颈界山场堆放的碳质板岩8133吨，经鉴定22元/吨，价值178926元。以上矿石价值共计344926元。
洪江市国土资源局于2014年6月16日对谢某某、谢兆发、周世权三人处以没收违法所得三万元并处罚款人民币五万元的行政处罚，但谢某某、周某2、谢某5发均未上缴违法所得、缴纳罚款。2015年11月27日，谢某某、周世权、谢兆发一同前往洪江市公安局投案，并如实供述其非法采矿的事实。公安机关依法扣押了谢某某、周某2、谢某5发上缴的违法所得250000元，其中谢某某100000元、周某2100000元、谢某5发50000元。
以上事实，有经一审庭审质证、认证并审查属实的下列证据证明：
1、接报案登记表、受案登记表、立案决定书，证明2015年5月28日10时许，公安机关接洪某市国土资源局移送案件称：自2013年6月至2014年8月，洪某市谢永贵、谢永成、谢某某等11人在未办理任何合法采矿手续非法开采碳质板岩，数量巨大，涉案价值高。2015年5月29日洪江市公安局决定立案侦查。
2、洪某市国土资源局出具的证明，证明洪江市黔城镇株山村9组马颈界开采点的采矿权属湖南德坤钒业股份有限公司，开采方式为洞采，采矿许可证2012年7月2日到期。周某2、谢某5发、谢某某自2013年4月以来在马颈界开采点露天开采钒矿和煤矸石属于非法开采。
3、指认现场笔录及照片，证明公安机关分别在谢某某、周某2、谢某5发引领下对非法采矿的马颈界开采点进行指认。
4、马颈界碳质板岩矿地形地质图、马颈界碳质板岩矿非法采场现状图，证明谢某某、周某2、谢某5发三人非法采矿的马颈界开采点的现场状况。
5、证人谢某1的证言，证明2010年德坤钒厂与组里签订了协议，在马颈界开采点开采钒矿，开采方式为洞采。2013年之后谢某某、谢某5发、周某2三人合伙以挖机露天开采的形式在马颈界开采点开采煤矸石。谢某某等人是2013年三四月陆陆续续到2015年上半年在马颈界开采点开采。开采的煤矸石卖到了双溪附近的石灰窑和砖厂。
6、证人周某3的证言，证明2013年9月开始与谢某某、周某2、谢某5发口头协议，购买马颈界开采点的煤矸石，然后再销售给双溪镇的石灰窑和砖厂。购买的单价是15元每吨，一共2000多吨，付了货款30000多元。周某3以150元每车购买后，再以250元每车的价格卖给附近石灰窑。2014年7月初，周某2让周某3、谢某3、谢某6三人到马颈界运输煤矸石给红岩乡机砖厂。2014年7月份到9月份，周某3、谢某3和谢某6共运输了约90车1100吨煤矸石，2015年7月份至11月份，共运输了250车3000吨煤矸石。
7、证人曾某1的证言，证明曾某1经营的洪某市爱华建筑材料有限责任公司以前叫红岩乡机砖厂，2017年改名为洪某市爱华建筑材料有限责任公司，主要生产红砖。2014年7月至9月从周某2矿购买煤矸石1100吨左右，2015年7月至11月从周某2矿购买煤矸石3000多吨，两年一共购买煤矸石4100吨。
8、证人谢某2的证言，证明2013年4月、5月间，谢某5发等人发送了87车钒矿，一共有1000多吨钒矿给德坤钒矿做实验。过磅的磅房坏了，谢某5发就把1000多吨钒矿卸在磅房旁边。因为做实验失败，没有用这批钒矿，也没有付钱给谢某5发他们。德坤钒厂和谢某5发都没有管理这堆钒矿，之后被偷走了。
9、证人谢某3的证言，证明2014年7月初，周某3、谢某3、谢某6三人在周某2的介绍下，来到马颈界运输煤矸石给红岩乡机砖厂。2014年7月至9月，周某3、谢某3、谢某6三人共运输了约90车约1100吨煤矸石；2015年7月至11月，共运输了250车约3000吨煤矸石。
10、提取笔录、扣押决定书及账单三张，证明2017年6月16日12时许，公安机关从证人曾某1处提取原始账本三页。该账本证明在2014年7月至2015年11月间，曾某1经营的洪某市爱华建筑材料有限公司支付煤矸石款项的情况。
11、洪某市价格认证中心价格认证结论书，证明经对洪某市碳质板岩矿石中等出厂销售价格认证为：500Kcal/kg-599Kcal/kg销售价格10-14元/吨，600Kcal/kg-699Kcal/kg销售价格15-20元/吨，800Kcal/kg-1300Kcal/kg销售价格21-45元/吨。正常开采成本为7-12元/吨。钒矿石每吨正常开采成本为20-25元/吨，钒矿石0.8品位以上的销售价格40-45元/吨，0.8品位以下销售价格35-38元/吨。
12、洪某市价格认证中心关于“5.28”非法采矿案的价格认定结论书、洪某市价格认证中心关于周某2、谢某某等人非法采矿案的价格认定结论书，证明经鉴定，2013年4月-2014年5月周某2、谢某某、谢某5发非法开采的2000吨碳质板岩及1000吨钒矿认定价格为84000元；2014年7月-9月、2015年7月-11月谢某某、周某2、谢某5发销售的4100吨碳质板岩价格为82000元；2013年4月-2014年5月周某2、谢某某等人非法开采的8133吨碳质板岩价格为178926元。
13、提取笔录、湖南省非税收入一般缴款书、洪江市公安局扣押决定书，证明2015年12月11日，周某2主动上缴非法采矿的违法所得人民币10万元，谢某某主动上缴违法所得人民币10万元，谢某5发主动上缴违法所得人民币5万元。洪江市公安局扣押了谢某5发50000元，谢某某100000元，周某2100000元。
14、洪江市国土资源局行政处罚决定书、责令停止违法行为通知书及送达回证、洪某市国土资源局出具的证明，证明洪江市国土资源局于2014年7月15日决定对周世权、谢兆发、谢某某处罚如下：1、责令立即停止开采行为；2、没收违法所得三万元；3、并处罚款人民币五万元。洪江市国土资源局处罚后周某2、谢某某、谢某5发三人未缴纳以上8万元。
15、洪江市公安局出具的情况说明，证明周某2、谢某某、谢某5发非法采矿一案，经洪某市价格认证中心鉴定，周某2三人非法开采的碳质板岩及钒矿总价值为344926元。因2014年7月洪某市国土资源局对周某2三人作为行政罚款8万元（注：其中3万元为没收违法所得，5万元为罚款），洪江市公安局决定对这8万元罚款予以抵扣，抵扣后周某2三人上缴违法所得25万元。后经公安人员查询，周某2、谢某某、谢某5发未在洪某市国土资源局缴纳该8万元。
16、同案犯周某2的供述，证明2013年4月，在不具有采矿资质和开采许可证的情况下，周某2、谢某5发、谢某某晚上在马颈界开始开采煤矸石和钒矿，一直到2015年5月。二年多时间以挖机露天方式共开采了一万多吨煤矸石，1100多吨钒矿，钒矿全部卖给了德坤钒厂。三人平均分成。2014年销售给曾某1机砖厂1100吨煤矸石，2015年销售曾某1机砖厂3000吨煤矸石，一共销售了4100吨煤矸石，共计69700元。销售给曾某1的煤矸石是非法开采的。1100多吨钒矿全部卖给了德坤钒厂，但德坤钒厂没有付钱，马颈界开采点还有8000多吨煤矸石没有卖掉。洪某市国土资源局执法人员口头警告多次，还下了法律文书。2014年7月洪江市国土资源局对周世权、谢某某、谢兆发处以行政罚款5万元的处罚，但没有缴纳罚款。
17、同案犯谢某5发的供述，证明2013年4月德坤钒厂负责人谢某2因钒厂要试产，让谢某5发挖钒矿卖给厂里。从2013年4月开始谢某5发便在马颈界开始开采煤矸石，以挖机露天方式开采了一年多时间共开采了3000多吨煤矸石。露天开采是违法的，不具有采矿资质和开采资格证。煤矸石卖给周某33000多吨，每吨为15元。2013年4月至2014年5月开采了80多车钒矿给德坤钒厂，但钒厂没有付钱。洪某市国土资源局2014年7月作出没收3万元，罚款5万元的处罚，但没有缴纳罚款。2014年销售给曾某1机砖厂1100吨煤矸石，2015年销售给曾某1机砖厂3000吨，一共销售了4100吨，共计69700元。销售给曾某1的煤矸石是非法开采的。
18、上诉人谢某某的户籍信息，证明谢某某的基本身份信息，谢某某犯罪时已达完全刑事责任年龄。
19、上诉人谢某某的供述及辩解，2013年3月份，谢某5发邀约谢某某和周某2合伙到马颈界露天开采煤矸石和钒矿。从2013年4月开始一直到2014年5月，每个月平均能开工十多天，大约开采了2000多吨煤矸石，都卖给双溪镇的周某3和其他过路车司机了，卖给德坤钒厂1000多吨钒矿，每吨价格是24元，德坤钒厂至今没有付款。谢某某、谢某5发、周某2每人出资二万元，以挖机露天开采，收益三人平分。谢某5发管钱，谢某某管账，其他没有具体分工。采矿不具有资质，没有开采许可证，露天开采本身就是违法行为。在马颈界开采的煤矸石还有一万吨左右没有卖出去。2014年、2015年两年共销售给曾某1的机砖厂煤矸石4100吨，每吨17元，共计69700元。2014年7月洪江市国土资源局因非法采矿对谢某某、周世权、谢兆发处罚8万元，谢某某、周某2、谢某5发并没有缴纳罚款。
二、妨害公务
2017年1月14日22时许，谢某某与向某等人在晚餐时饮酒，之后又结伴来到洪某市黔城镇皇朝KTV唱歌饮酒。谢某某因看到向某在皇朝KTV大厅调戏谢某某的妻子危某，随即在大厅对向某进行殴打。经谢某4等人劝阻，谢某某仍不停对向某进行殴打。皇朝KTV工作人员见状后报警。公安民警舒某、杨某1接警后赶赴皇朝KTV。舒某、杨某1在制止谢某某过程中，谢某某用拳头将舒某脸部打了一拳，导致舒某右眼挫伤。随后谢某某被公安民警控制并带至洪江市公安局调查。经鉴定，舒某的损伤程度为轻微伤。
以上事实，有经一审庭审质证、认证并查证属实的下列证据证明：
1、接报案登记表、立案决定书、到案经过、洪江市公安局指挥中心接警案件信息，证明2017年1月14日22时许，群众打110报警电话称皇朝KTV内有人打架。接警后洪江市公安局黔城派出所派公安民警舒某、杨某1出警赶到现场，发现系谢某某醉酒后将向某打伤，舒某、杨某1在传唤谢某某过程中，谢某某将舒某脸部打了一拳，造成舒某受伤。2017年1月15日11时许，洪江市公安局治安大队接黔城派出所报警。2017年1月15日洪江市公安局决定对谢某某妨害公务案立案侦查。
2、洪江市公安局出具的证明及舒某、杨某1的警官证复印件，证明舒某和杨长东系洪江市公安局黔城派出所民警。
3、现场勘查笔录及照片，证明谢某某实施妨害公务行为的地点是洪某市黔城镇百米大道皇朝KTV。
4、住院病案首页、入院记录、出院记录，证明舒某住院治疗情况，经诊断为多次软组织损伤，右眼挫伤。
5、怀化市天信司法鉴定所司法鉴定意见书，证明经鉴定，舒某的多处软组织损伤，右眼挫伤损伤程度评定为轻微伤。
6、证人舒某的证言及辨认笔录，证明2017年1月14日22时许，接指挥中心指令：皇朝KTV有人打架。舒某和杨某1立即赶至皇朝KTV二楼大厅，舒某看到大厅里身穿米黄色衣服的男子（谢某4）抱着穿黑色衣服的男子（谢某某）。谢某某大喊：“我要打死他，我今天一定要打死他。”舒某看到大厅茶几旁躺着四十多岁的男子（向某），满脸是血，旁边地板上有很多血。舒某马上拨打120要救护车过来。这时向某的妻子等人来了，要打谢某某。舒某一边拨打指挥中心电话请求支援，一边劝架。经劝阻，向某家属没有动手打谢某某，但是谢某某一直要冲过去打向某，谢某4则从后面抱住谢某某。巡特警还没有赶到现场，舒某让杨某1准备好手铐，准备控制谢某某。杨某1准备拷谢某某，舒某就上前控制谢某某，当舒某抓住谢某某左手时，谢某某用右手将舒某右眼打了一拳。舒某就松开了谢某某的手，而谢某某还要继续打舒某。谢某某还踢了杨某1几脚。这时120医生赶到并将向某送去医院。过了几分钟巡特警赶到现场，舒某要巡特警将谢某某带至公安机关，谢某4拦着不让带走。巡特警就将谢某某、谢某4一并带至公安局执法办案区。舒某感到身体不舒服，就要同事送到医院。案发后公安机关组织辨认，舒某从公安机关提供的12张免冠男性照片中辨认出谢某某。
7、证人杨某1的证言及辨认笔录，证明2017年1月14日22时许，黔城派出所接到110指令：在黔城皇朝音乐会有人打架。接警后，舒某和杨某1赶往现场。到了皇朝音乐会二楼门口后，看见醉酒男子（谢某某）被穿毛线衣的男子（谢某4）压在墙边，杨某1和舒某进门后又看见皇朝音乐会所的吧台旁边附近有一男子（向某）倒在地上一动不动，该男子头部还流着血。杨某1见状监视谢某某防止继续动手，谢某某在发酒疯，指着杨某1说要弄死杨某1，然后扑过来打杨某1。舒某见状命令杨某1使用警械（手铐）将谢某某拷起，强制传唤。杨某1掏出手铐准备拷时，舒某过来帮忙，这时谢某4反过来阻止杨某1和舒某。这时其他人也围了上来，现场开始变得混乱起来，舒某把其他人都劝开了，杨某1在给谢某某上手铐时，谢某4上来阻止，舒某反身过来帮忙，这时谢某某猛的一拳打在舒某头部，舒某起身准备过去制服谢某某，这时候谢某4又过去阻碍舒某，杨某1正准备帮忙，谢某某朝杨某1扑过来用拳头来打杨某1，被杨某1用手挡着。随后急诊医生到了现场，谢某某不再打人，谢某4过来把谢某某抱住，急诊医生包扎躺在地上的向某。一会特警来到现场，将谢某某和谢永林都送往洪江市公安局接受调查。舒某眼睛被谢某某打了一拳，在洪江市人民医院住院治疗。案发后公安机关组织辨认，杨某1从公安机关提供的12张免冠男性照片中辨认出谢某某。
8、证人谢某4的证言，证明2015年1月14日晚上8时许，谢某某打电话叫谢某4去皇朝KTV去唱歌，谢某4就带着女儿到皇朝KTV8803包房唱歌。过了一个多小时，歌厅里的人陆陆续续离开。谢某4出来后带女儿去卫生间，从卫生间出来看到谢某某正在皇朝KTV大厅对姓向的拳打脚踢。谢某4就把女儿放在大厅中间，跑过去把谢某某用力抱住推到一边劝谢某某不要打人。在劝架过程中，谢某某边挣扎边和谢某4讲姓向的在皇朝KTV大厅的沙发那里调戏谢某某老婆。后面民警要带谢某某走，谢某某不愿意走，就和民警发生了肢体冲突。在劝架过程中，谢某4没有打过民警，只把民警和谢某某隔开，怕民警去打谢某某，也防止谢某某继续打到民警。
9、证人危某的证言，证明2017年1月14日晚上，危某丈夫谢某某约了几个朋友到外面吃了饭。吃饭之后又来到皇朝音乐会所唱歌，几个人又喝了啤酒，危某越喝越醉，到了晚上10点多钟危某从包厢出来坐在音乐会所大厅的沙发上。接着危某感觉到向某坐在她身边一只手将她肩搂住，调戏她并说了几句轻薄的话，当时危某没有理会向某。这时谢某某从包厢出来，危某还说：“我老公来了，你不要这样子。”谢某某看到向某调戏危某，就冲过来打向某，把向某打倒在地。不久谢某4将谢某某拉开了。过了一会儿，就来了两个公安民警，公安民警讲要将谢某某强制传唤、铐谢某某，但谢某4拦着不想让谢某某被带走。后来增援的巡特警赶到现场，将谢某某铐起强制传唤到公安局。
10、证人邱某的证言，证明邱某系谢某某的女婿。2017年1月14日晚上10时许，邱某接到谢某某朋友的电话，说谢某某在皇朝KTV和人起了争执要邱某过去。邱某赶到皇朝KTV二楼大厅，看到姓向的受伤了，鼻子在出血。谢某某则在大厅里站着，旁边很多人拉着他。谢某某喝醉了很激动。公安民警一个在前台问情况，一个在大厅中间站着。过了一会，巡特警上来了。这时民警要巡特警把谢某某带到公安局去，过了一会儿，谢某某和劝架的一人被公安民警带走了。
11、证人曾某2的证言，证明曾某2系向某的妻子。2017年1月14日22时许，曾某2儿媳妇接到电话说向某在皇朝音乐会所被人打。曾某2立即带着儿子向波从家中赶过去。到时已经有两名公安民警在现场。走到二楼皇朝KTV大门口时看到谢某某在那里乱打人。大厅的沙发边向某躺在地上，身边都是血。曾某2质问谢某某为什么要打向某。这时谢某某一脚踢在向波肚子上，挥拳朝曾某2脸部打了两拳，接着又用脚踢。曾某2被打后就不敢过去了。这时公安民警上前去控制谢某某。曾某2看到医生来了就与向波帮忙一起送向某去医院。后来还看到瘦小的公安民警好像被打伤了，他捂着眼睛跟后来的公安民警一起把谢某某控制了。
12、证人向某的证言，证明2017年1月14日18时许，谢某某请向某等人去黔城原始部落吃饭。吃晚饭后，谢某某提议去皇朝KTV唱歌，大概有七八个人。向某看到危某出去了，就从包厢走了出来，看到危某坐在KTV大厅沙发上，向某就坐在沙发的扶手上，然后和危某说都是几个熟人搂一下有什么稀奇的。向某坐不稳从扶手上摔到危某身上，后面发生的事情向某都记不清了。
13、证人杨某2的证言，证明杨某2是皇朝KTV的老板，2017年1月14日22时许，杨某2正在皇朝音乐会的办公室内，这时唐某告诉杨某2说大厅有人打架。杨某2急忙来到大厅，看到可能被打的人躺在地上，喝醉酒的人被另一男子抱住了。杨某2马上拨打110报警。在等待警察来时，醉酒的人还拼命往躺在地上的人方向扑。后来警察来了将醉酒的人和抱他的男子都带走了。杨某2没有看见醉酒男子打过出警公安民警，也没看到抱醉酒男子的人推搡、拖拽公安民警。
14、证人唐某的证言，证明唐某在皇朝音乐会所工作。2017年1月14日22时许，唐某一人在皇朝音乐会前台上班，这时穿黑衣的女士（危某）和她的几个朋友在KTV8803包厢唱歌，大约一小时前来前台结了帐，危某走到前台休息区坐在沙发上。接着四五十岁的男子（向某）也出来了，走向危某坐下去后用手抱着危某，这时一个中年男子（谢某某）走向大门准备离开时看到休息区就走了过去，直接用拳头打向某。唐某看到向某被打倒在地，至始至终没有还手。这时一个带着小孩的男子（谢某4）冲过来劝架，用自己的身体拦住谢某某，谢某某还用脚朝向某胸口踩了一两脚。过了几分钟两个公安民警来了，公安民警上前劝阻，之后一名公安民警用手捂着脸的一侧。之后医务人员来了，后来又来了很多公安民警，将谢某某带走了。
15、证人杨某3的证言，证明杨某3系皇朝KTV的服务员。2017年1月14日晚上10时许，杨某3正在皇朝KTV制作间制作水果拼盘，听到前台有人喊：“快出来，有人打架了。”杨某3就从制作间出来，看到一中年男子（向某）倒在吧台旁边的地上，另一中年男子（谢某某）用拳头朝向某头部打，并用脚踢，杨某3和另一个胖子（谢某4）就劝架。谢某4将谢某某拖到一边。这时皇朝KTV的员工拨打了110和120电话，过了几分钟120急救医生和两名公安民警赶到现场，公安民警赶到现场时谢某某还比较激动。发现矮个子公安民警用手捂住脸部，估计是被打到脸上了。过了几分钟特警赶到现场将谢某某带离现场，向某被医生接到医院去了。
16、上诉人谢某某的户籍信息，证明谢某某的基本身份信息，谢某某犯罪时已达完全刑事责任年龄。
17、上诉人谢某某的供述及辩解，2017年1月14日17时许，谢某某妻子危某请了十多个朋友在洪某市黔城镇原始部落饭店吃饭，谢某某喝了大概四两白酒。吃晚饭后一行七八人就到黔城镇百米大道皇朝KTV唱歌，中途谢某某把谢某4叫了过来。大概到晚上9时许，危某从皇朝KTV外面进来找谢某某，推开包厢看了一下。谢某某过了二三分钟就跟出去，看到危某准备去前台结账，这时看到与谢某某一起喝酒的姓向的男子（向某）按住危某，危某不断在挣扎。谢某某就来火了上去将向某头部打了两拳，将向某打倒在地，又踩了几脚。之后谢某4将谢某某拉开，谢某某听到有人喊向某的儿子喊人来了，混乱中谢某某右侧头部被谁打了一棍，出了很多血。后来的事情记不清楚了。
本院认为：谢某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，非法开采的矿产品价值达344926元，情节严重，其行为构成非法采矿罪；谢某某以暴力袭击正在依法执行职务的人民警察，其行为构成妨害公务罪，依法应当从重处罚。谢某某犯数罪应当数罪并罚。在与周某2、谢某5发非法采矿共同犯罪中，谢某某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。谢某某在实施非法采矿犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。在非法采矿罪案发后，谢某某能够积极上缴违法所得，可以酌情从轻处罚。谢某某对实施的妨害公务犯罪行为自愿认罪，可以酌情从轻处罚。谢某某及其辩护人提出一审法院认定非法采矿的数额错误的上诉理由和辩护意见。经查，非法开采的碳质板岩及钒矿的数量有谢某某、同案犯周某2和谢某5发的供述以及周某3、曾某1、谢某2等人的证言足以证明，对于14233吨碳质板岩、1000吨钒矿的价值亦有洪某市价格认证中心的价格认证结论足以证明，虽有部分碳质板岩有销售价格，但采信价格认证结论更为合理。故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。谢某某及其辩护人提出妨害公务罪量刑明显过重的上诉理由及辩护意见。经查，谢某某妨害公务行为是在醉酒状态下实施的，其将公安民警打了一拳，造成轻微伤的事实清楚，但情节较轻，一审判处其有期徒刑一年六个月，量刑偏重，应当予以调整。对该上诉理由及辩护意见部分予以采纳。
综上所述，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑过重，应当予以改判。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二百七十七条第一款、第五款，第六十七条第一款，第六十九条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省洪江市人民法院（2017）湘1281刑初54号刑事判决第二项，即“对洪江市公安局扣押的被告人谢某某违法所得十万元依法予以没收，由扣押机关上缴国库”；
二、撤销湖南省洪江市人民法院（2017）湘1281刑初54号刑事判决第一项，即“被告人谢某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元”；
三、上诉人（原审被告人）谢某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月；决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即上诉人谢某某的刑期从2017年1月15日起至2018年3月14日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 龚俊利
审 判 员 陈燕琳
审 判 员 刘哲艺
二〇一七年十月二十五日
代理书记员 禹 治
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二百七十七条以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
以暴力、威胁方法阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的，依照前款的规定处罚。
在自然灾害和突发事件中，以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责的，依照第一款的规定处罚。
故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，未使用暴力、威胁方法，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
暴力袭击正在依法执行职务的人民警察的，依照第一款的规定从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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