福建省屏南县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽0923刑初47号
公诉机关屏南县人民检察院。
被告人张书弟，男，1978年12月25日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，务农，住屏南县，曾因赌博分别于2010年5月13日、2011年4月27日被屏南县公安局罚款人民币500元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月7日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于屏南县看守所。
被告人陈新州，男，1989年11月20日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，务工，住屏南县，曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2010年11月5日被本院判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；因本案吸食毒品的行为于2016年1月13日被屏南县公安局行政拘留13日（未执行）；现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月6日被刑事拘留，同年2月3日被取保候审，2016年10月18日经本院决定被逮捕。2017年5月19日被取保候审。
屏南县人民检察院以屏检公刑诉[2016]108号起诉书指控被告人张书弟、陈新州犯贩卖毒品罪，于2016年10月14日向本院提起公诉。本院于2016年12月13日作出（2016）闽0923刑初119号刑事判决，屏南县人民检察院于2016年12月23日以屏检公诉刑抗[2016]1号刑事抗诉书向宁德市中级人民法院提出抗诉，被告人张书弟、陈新州向宁德市中级人民法院提出上诉。宁德市中级人民法院于2017年3月31日作出(2017)闽09刑终62号刑事裁定撤销本院（2016）闽0923刑初119号刑事判决并将本案发回重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。屏南县人民检察院指派代理检察员朱博锴出庭支持公诉，被告人张书弟、陈新州到庭参加了诉讼。现已审理终结。
屏南县人民检察院指控，2015年12月，被告人张书弟２次向陈新州贩卖甲基苯丙胺（冰毒）计0.17克，并收取人民币180元。2016年1月6日，民警抓获被告人张书弟时，在其身上搜出0.2019克甲基苯丙胺晶体。
2015年12月，被告人陈新州向陈某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.2克，并收取了人民币100元。
公诉机关当庭列举了相应的证据证实其指控的犯罪事实，并据此认为，被告人张书弟向他人贩卖甲基苯丙胺0.3719克，被告人陈新州向他人贩卖甲基苯丙胺0.2克，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张书弟有劣迹，被告人陈新州有前科，均应从重处罚。二被告人具有坦白情节，依法可以从轻处罚。同时，二被告人平时均有吸食毒品的行为，且被告人陈新州有为黄某代购毒品的行为，应酌情予以从重处罚。综上，提请本院依法判处。
被告人张书弟对起诉书指控其两次向陈新州贩卖毒品的犯罪事实没有异议，但辩称从其身上查获的0.2019克甲基苯丙胺是用于自己吸食，不应计入贩卖毒品的数量。
被告人陈新州对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议。
经审理查明：
2015年12月中旬，被告人张书弟（绰号“麻哥”、“麻弟”）接到被告人陈新州（绰号“香蕉”）电话后，在屏南县古峰镇环城路九巷路口将0.1克甲基苯丙胺卖给陈新州。12月下旬，被告人张书弟再次接到被告人陈新州电话后，在屏南县古峰镇环城路旧车站附近将0.07克的甲基苯丙胺卖给陈新州。被告人张书弟两次共收取人民币180元。
2015年12月的一天，被告人陈新州接到屏南县古峰镇“万安居”宾馆收银员陈某电话，欲向其购买甲基苯丙胺，后被告人陈新州在“万安居”宾馆内将0.2克甲基苯丙胺卖给陈某，被告人陈新州收取人民币100元。
2016年1月6日，被告人张书弟、陈新州在屏南县古峰镇芦坪网吧内被屏南县公安局民警抓获。同时，民警从被告人张书弟身上搜出两包塑料袋，袋内装有疑似为甲基苯丙胺的晶体。
2016年1月11日，经宁德市计量所称重检测，上述两包塑料袋内晶体重量分别为0.2001克、0.0018克，共计0.2019克。2016年2月5日，经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，上述两包晶体内均检测出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人张书弟的供述及辨认笔录，证实其向陈新州贩卖过2次甲基苯丙胺，分别是2015年12月中旬的一个晚上，被告人陈新州打电话问其购买毒品，在环城路九巷路口其以100元的价格将0.1ｇ冰毒卖给陈新州，同月下旬其又接到陈新州打来的电话要购买冰毒，张书弟在屏南县环城路旧车站附近以80元的价格贩卖了0.07ｇ的冰毒给陈新州。被告人张书弟于２０１６年１月６日在屏南县古峰镇芦坪网吧被屏南县公安局民警抓获，民警在其身上搜出藏有两包冰毒的塑料袋，其称其贩卖给陈新州的冰毒和其身上所剩的冰毒系向一名叫“阿傻”的男子购买的。
2、被告人陈新州的供述及辨认笔录，证实在2015年12月份，其通过电话与张书弟联系，在古峰镇环城路九巷附近向张书弟购买了2次毒品，其共支付给张书弟人民币180元。其帮助黄某代购过3次甲基苯丙胺。
3、证人张某的证言以及辨认笔录，证实张书弟平时有吸毒的习惯，张书弟有向陈新州贩卖过毒品。
4、证人苏某的证言以及辨认笔录，证实2015年12月的某一天，其和被告人陈新州在万安居宾馆住宿时，陈新州有通过电话联系张书弟购买甲基苯丙胺，且陈新州自己一个人出去与张书弟交易冰毒。
5、屏南县公安局的搜查笔录2份、现场照片11张以及扣押清单1份，证实屏南县公安局民警抓获被告人张书弟时，在其身上搜查到两个透明塑料封口袋，内装有疑似冰毒的晶体，并当场予以扣押。同时证实在屏南县棠口乡安溪村111号被告人陈新州家中未发现陈新州贩卖毒品的相关物品。
6、鉴定聘请书一份、鉴定委托书一份以及宁德市计量所出具的检测证书（编号：（ND）LX3/16-00011），证实从被告人张书弟身上搜查到的疑似冰毒的样品净重分别为0.2001克、0.0018克，合计重0.2019克；宁德市公安局物证鉴定所出具的宁公鉴[2016]254号检验报告及鉴定报告更正的情况说明，证实从上述样品中均检测出甲基苯丙胺成分。
7、屏南县公安局的户籍证明、侦破报告、到案经过，证实二被告人已达完全刑事责任年龄及二被告人于2016年1月6日在屏南县古峰镇芦坪网吧内被屏南县公安局民警抓获。
8、屏南县公安局出具的情况说明两份，证实张书弟在城关居无定所，无法对张书弟的住宅进行搜查。经屏南县公安局民警多方查证，均无法查实向张书弟贩卖毒品的“阿傻”的真实身份。
9、屏南县公安局的查询违法犯罪记录情况说明、屏公决字[2010]第01359号、[2011]第00405号、屏公（刑侦）行罚决字[2016]00003号行政处罚决定书、本院的（2010）屏刑初字第89号刑事判决书，证实二被告人的前科劣迹。
10、屏南县公安局提供的被告人陈新州、张书弟手机通话及短信记录光盘一份，证实了在2015年11月至2016年１月期间被告人张书弟及陈新州之间存在频繁的通话以及短信记录。
11、证人陈某的证言及辨认笔录，证实2015年12月的某一天，其通过电话联系被告人陈新州购买甲基苯丙胺用于个人吸食，后陈新州在万安居宾馆内以100元的价格将0.2克甲基苯丙胺贩卖给其。
12、屏南县公安局提供的陈新州的通话记录光盘，证实2015年12月陈新州和陈某的通话情况。
关于被告人张书弟贩卖毒品的数量问题。经查，被告人张书弟吸毒及贩卖毒品的事实客观存在。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的相关规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。但被告人张书弟未能提交相关证据证明从其身上查获的0.2019克毒品并非用于贩卖，故该部分毒品应当计入其贩卖毒品的数量。考虑到张书弟具有吸食毒品的情节，该部分在量刑时酌情予以从轻。
本院认为，被告人张书弟明知是毒品向他人贩卖甲基苯丙胺计0.3719克；被告人陈新州明知是毒品向他人贩卖甲基苯丙胺计0.2克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张书弟有劣迹，被告人陈新州有前科且有为他人代购毒品的行为，酌情应予以从重处罚。被告人张书弟归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈新州归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张书弟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月7日起至2017年6月6日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人陈新州犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。
[刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期终止日顺延，即自2016年1月6日起至2017年5月19日止（含2016年2月3日至2016年10月18日的取保候审期间）。罚金限于判决生效后一个月内缴纳]。
三、被告人张书弟的非法所得款人民币180元予以追缴；被告人陈新州的非法所得款人民币100元予以追缴。
四、扣押于屏南县公安局的涉案毒品由屏南县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张天明
人民陪审员 张东秀
人民陪审员 林小丹
二〇一七年五月二十五日
书 记 员 叶海玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。