云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)云06民终203号
上诉人（原审原告）雷声伟。
委托代理人袁永庆，云南关河律师事务所律师（特别授权）。
被上诉人（原审被告）大关县阿多罗煤矿有限公司。
委托代理人任宗林，云南滇东北（昆明）律师事务所律师（特别授权）。
上诉人雷声伟因与被上诉人大关县阿多罗煤矿有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服大关县人民法院（2015）大民初字第676号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：雷声伟于2008年2月至2012年9月期间，在大关县阿多罗煤矿有限公司从事井下掘进和采煤工作，由于长期接触岩石和煤炭粉尘，于2014年7月7日经云南省疾病预防控制中心诊断为矽肺三期，后经昭通市人力资源和社会保障局于2014年8月18日认定为工伤，昭通市劳动能力鉴定委员会于2014年12月28日鉴定为三级伤残，未达护理等级。2015年4月1日，雷声伟以工伤保险待遇纠纷向大关县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同年6月9日作出大劳人仲裁字（2015）第19号仲裁裁决书。该仲裁裁决书生效后。雷声伟向大关县人民法院申请执行，大关县人民法院于2015年11月16日作出（2015）大执字第215号民事裁定书，以执行标的不明确，无具体给付内容为由，裁定该仲裁裁决书的第三项不予执行（被诉人按照昭通市统计局公布的全市上年度在岗职工月平均货币工资标准的80%自2015年1月起向申诉人雷声伟按月支付伤残津贴至申诉人雷声伟达到法定退休年龄时止）。于是雷声伟于2015年11月23日向大关县人民法院起诉。因雷声伟在仲裁阶段遗漏停工留薪期的工资诉求，于2015年10月8日就该项请求向大关县劳动人事争议仲裁委申请仲裁，该委于同年10月12日作出不予受理的书面通知。雷声伟第一次参加工伤保险的时间为2010年12月20日，从2014年1月1日起大关县阿多罗煤矿有限公司没有为雷声伟购买工伤保险。
原审人民法院经审理认为，1.雷声伟的起诉是否违反了一事不再理原则，即是否应当驳回雷声伟的起诉。一事不再理原则是当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或裁判生效后，如果后诉与前诉的当事人相同，诉讼标的相同，诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉或裁判结果，属于重复起诉，适用一事不再理原则。结合本案，雷声伟要求大关县阿多罗煤矿有限公司支付停工留薪期的工资属新增加的诉讼请求，且该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，故应当合并审理。另外雷声伟要求大关县阿多罗煤矿有限公司支付伤残津贴，则是针对大关县人民法院作出的不予执行裁定，且系在收到不予执行裁定书次日起30日内向大关县人民法院提起诉讼，符合相关法律规定。因此，雷声伟的起诉不违反一事不再理的原则。2.雷声伟与大关县阿多罗煤矿有限公司之间是否存在劳动关系，如存在是否应当予以解除。雷声伟于2008年2月起进入大关县阿多罗煤矿有限公司处工作至2012年9月，工作时间累计长达4年零7个月，期间双方虽未签订书面劳动合同，根据劳动合同法第十四条之规定，应视为与用人单位订立了无固定期限劳动合同。同时根据劳动合同法第三十三条之规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。因此，雷声伟与大关县阿多罗煤矿有限公司存在劳动合同关系。雷声伟患职业病经工伤认定和劳动能力伤残等级鉴定后属一至四级范围，且户籍属工伤保险统筹地区昭通市，故根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，雷声伟不符合与大关县阿多罗煤矿有限公司解除劳动关系的法定条件，应保留与大关县阿多罗煤矿有限公司的劳动关系。3.雷声伟主张的停工留薪期的工资44220.00元及一次性伤残津贴397980.00元是否应予支持。职工患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。庭审中，雷声伟与大关县阿多罗煤矿有限公司均未提供证据证明其工资标准，因此，雷声伟的工资标准参照昭通市统计局公布的2014年度在岗职工月平均货币工资标准计算，即3684.50元。结合雷声伟的住院病历等相关证据分析，雷声伟主张12个月的停工留薪期符合《工伤保险条例》第三十三条之规定，应予支持。雷声伟停工留薪期的工资为44214.00元（3684.50元×12个月）。对于伤残津贴的问题，依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项，《云南省实施<工伤保险条例>办法》第十三条，以及《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十三条之规定，雷声伟要求大关县阿多罗煤矿有限公司一次性支付伤残津贴397980.00元的诉讼请求，于法无据，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款，第三十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条，《云南省实施<工伤保险条例>办法》第十三条，以及《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十三条之规定，判决：一、由大关县阿多罗煤矿有限公司于判决生效之日起十日内向雷声伟支付停工留薪期的工资人民币44214.00元。二、驳回雷声伟的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由大关县阿多罗煤矿有限公司负担。
判决书送达后，雷声伟不服一审判决向本院提起上诉，请求：撤销（2015）大民初字第676号民事判决第二项，依法判决被上诉人一次性向上诉人支付伤残津贴397980.00元。其主要上诉理由：上诉人自2008年2月起开始在被上诉人大关县阿多罗煤矿有限公司上班，因长期接触岩石和粉尘，患上职业矽肺病，经认定为工伤，伤残等级为三级。被上诉人没有为上诉人购买工伤保险，上诉人无法按月从工伤保险基金领取伤残津贴，故本案不属于《工伤保险条例》第35条规定的应该继续保留劳动关系的情形，上诉人要求一次性支付伤残津贴的诉讼请求没有违反法律的禁止性规定。
被上诉人大关县阿多罗煤矿有限公司未作答辩。
本案在二审诉讼中，各方当事人对原审法院确认的法律事实均无异议，对无异议的事实，本院予以确认，
归纳双方诉辩主张，本案争议的焦点：一审判决未支持上诉人雷声伟主张的一次性伤残津贴是否恰当。
针对本案焦点问题，本院评判如下：
关于此焦点问题。《工伤保险条例》第三十五条第一款规定“职工因工致伤被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇……”，本案在一审诉讼中雷声伟主张与大关县阿多罗煤矿有限公司解除劳动关系并要求支付一次性伤残津贴及停工留薪待遇。由于大关县阿多罗煤矿有限公司未按相关规定按时为上诉人缴纳工伤保险费，而致使上诉人不能根据《工伤保险条例》第三十五条的规定从工伤保险基金按月领取伤残津贴，且《工伤保险条例》第三十五条规定一级至四级伤残的保留劳动关系系对工伤职工权利的保障，现因大关县阿多罗煤矿有限公司未按相关规定按时为上诉人缴纳工伤保险费致使上诉人的权益得不到保障，为保护上诉人的权益，应终止雷声伟与大关县阿多罗煤矿有限公司的劳动关系。参照《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十四条规定：自愿选择一次性领取长期待遇的1-4级伤残农民工，由本人提出书面申请，与用人单位解除或终止劳动关系，并与所在统筹地工伤保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。第十五条：一次性支付标准包括伤残津贴、护理费、旧伤复发医疗费，但不包括一次性伤残补助金和辅助器具配置费。一次性支付标准按照工伤发生之日或者职业病诊断之日的年龄以及伤残鉴定等级核定，领取标准：受伤时年满16周岁不满45周岁，以统筹地上年度职工月平均工资为基数：一级144个月；二级122个月；三级108个月；四级86个月。受伤时年满45周岁以上按相应等级分别减少3万元。雷声伟为三级伤残，已年满45周岁，参照昭通市统计局公布的全市2014年职工月平均工资3684.50元计算108个月计算支付一次性伤残津贴为3684.50元×108-30000.00元＝367926.00元。
本案从一审诉讼中雷声伟的诉讼请求来看，有请求解除与大关县阿多罗煤矿有限公司之间的劳动关系的主张，因一审法院未予支持雷声伟解除与大关县阿多罗煤矿有限公司之间的劳动关系及支付一次性伤残津贴的主张，而没有解除雷声伟与大关县阿多罗煤矿有限公司之间的劳动关系。由于在二审诉讼中支持了雷声伟一次性伤残津贴的主张，故应终止雷声伟与大关县阿多罗煤矿有限公司之间的劳动关系。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，但适用法律不当，上诉人雷声伟的上诉理由成立，本院应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项，《工伤保险条例》第三十五条，《中华人民共和国劳动合现法》第四十七条，《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十四条、第十五条之规定，判决如下：
一、维持大关县人民法院（2015）大民初字第676号民事判决第一项，即“由大关县阿多罗煤矿有限公司于判决生效之日起十日内向雷声伟支付停工留薪期的工资人民币44214.00元”。
二、撤销大关县人民法院（2015）大民初字第676号民事判决第二项，即“驳回雷声伟的其他诉讼请求”。
三、雷声伟与大关县阿多罗煤矿有限公司之间的劳动关系终止；
四、由大关县阿多罗煤矿有限公司于判决生效之日起十日内赔偿雷声伟一次性伤残津贴367926.00元。
五、驳回雷声伟的其他诉讼请求。
一审案件受理费按一审执行，二审案件受理费10.00元，由大关县阿多罗煤矿有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审 判 长 王荣祥
审 判 员 宋明涛
代理审判员 王 媛
二〇一六年四月八日
书 记 员 罗 杨