广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)粤06刑终576号
原公诉机关广东省佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张胜华，男，1972年8月9日出生，汉族，初中文化，私人营运，户籍地湖北省孝昌县。因本案于2017年10月13日被羁押，次日被刑事拘留，2017年11月10日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人杨柏华、庞秀琼，广东国龙律师事务所律师。
广东省佛山市顺德区人民法院审理广东省佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人张胜华犯抢劫罪一案，于2018年5月3日作出（2017）粤0606刑初4682号刑事判决。原审被告人张胜华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年10月11日10时许，被告人张胜华驾车搭载同伙人员，预谋以售卖假铜实施诈骗。二人去到佛山市顺德区勒流街道裕涌镇北路附近找到被害人王某，并以人民币2000元的价格将140斤假铜卖给了王某。后被害人王某怀疑有诈，要求退钱，并在查看被告人张胜华递还的纸币后怀疑有假，声称要报警。
被告人张胜华害怕被抓，又因被被害人王某阻挠无法脱身，遂叫同伙下车阻拦。同伙从车上拿了一根铁棍下车殴打被害人王某，致王某受伤，张胜华趁机驾车搭载同伙逃离现场。
经法医检查鉴定，被害人王某左额面及左上臂所受损伤符合钝性外力作用所致，其左额面损伤造成额面部软组织挫伤，已构成轻微伤。
上述事实，有下列证据予以证实：
（1）物证、书证
1.抓获经过，证实2017年10月13日15时许，民警在佛山市南海区丹灶镇八家村一出租屋抓获被告人张胜华。
2.搜查笔录、扣押及处理物品清单，证实民警从被告人张胜华暂住的出租屋处起获涉案黑色小汽车1辆（鄂Ａ×××××）、疑似假铜1袋、铁棍1根及疑似假车牌4副。上述物品均暂扣佛山市顺德区公安局勒流派出所。
3.接受证据清单、发还物品清单，证实被害人王某向公安机关提供了涉案的14张壹佰元面额人民币，该些人民币现已发还王某。
4.侦查实验笔录，证实民警从起获的疑似铜制品中抽样四根，并以磁铁相互接触，发现四根铜制品均吸附在磁铁上，可证实该物品不是铜制品。
5.行政处罚决定书，证实2015年5月1日被告人张胜华因诈骗被佛山市顺德区公安局行政拘留十五日。
6.户籍证明，证实被告人张胜华的身份情况。
（二）被害人陈述
1.被害人王某的陈述及辨认、指认笔录：2017年10月11日10时40分许，一男子（经辨认为被告人张胜华）找到我收废铜，二人去到勒流裕涌镇北路1号附近，张胜华从一辆黑色小车上拿了两袋废铜。双方谈好15元一斤，一共2000元。我叫老婆姚某1带了2000元给张胜华。还没拿到废铜，我就怀疑是贼赃，遂要求退钱。随后我发现退回的钱里有假币，声称要报警。于是张胜华对着车里说“下来打他”，然后车上下来一名拿着一半米长钢管的男子。我想拉着张胜华不让其上车，被拿钢管的男子用钢管打中我的身体。我和拿钢管的男子纠缠时，张胜华趁机开车逃跑了。后拿钢管的男子摆脱我后追上小车，小车加速逃离。
经照片辨认，被害人王某辨认出被告人张胜华就是进行铜交易时诈骗他的男子，并对涉案人民币进行了指认。
2.被害人姚某1的陈述及辨认笔录：2017年10月11日11时许，一男子（经辨认为被告人张胜华）来到我出租屋问是否收废铜。后张胜华带着我丈夫王某看货。一会后，我接到王某电话，带着2000元去到勒流裕涌镇北路1号对开路段，将钱交给张胜华。当时那里有一辆黑色轿车，地上有两袋铜料。由于东西来历不明，我们决定不收购，并要求退钱。张胜华拿了一叠钱给我，王某看了后说是假的，让张胜华退真钱，不然就报警。张胜华听后想上车逃跑，我和王某阻拦。此时张胜华叫了车上的另一名男子下车打王某。车上的男子拿着一根半米长的铁棍下车打王某。张胜华趁机开车在前面等，男子挣脱后也跑上车一起逃离。
经照片辨认，被害人姚某1辨认出被告人张胜华就是进行铜交易时实施诈骗的男子。
（1）证人证言
另案处理人余某的证言及辨认笔录：2017年10月中旬的一天，我跟老乡张胜华一起去卖假铜诈骗他人。张胜华搭载我到顺德区勒流的一个村子。张胜华叫收废品的男子过来问他是否需要这些铜，最后双方谈好交易的价钱。收废品的男子叫了一名女子过来，准备把两袋废铜搬上他的三轮车。收废品的男子拿了一个磁铁准备吸一下，张胜华看到就拿回那两袋铜说不卖了，后双方不知为何吵起来。张胜华要上车离开，但收废品的男子把三轮车停在车前拦住不让我们离开。张胜华用手推开收废品的男子并拉开车门挤上驾驶位，用家乡话对我说“我卖假货被他们发现了，现在拦着车子不让我们走，你去把他们搞开，车上有棍子，你拿棍子去吓吓他们”。我遂在车后排的地板上拿起那根棍子（银色的铁棍，长约50厘米）走下车。我一手拿着铁棍，一手推开收废品的男子，张胜华马上开车走。那名女子见状，上前拉着我的衣服，我甩开他们并将铁棍举起来作出要打他们的样子。他们被吓跑了，我马上拿着铁棍追上张胜华的车逃离现场。
经照片辨认，余某辨认出被告人张胜华。
（1）被告人供述
被告人张胜华的供述及辨认、指认笔录：我以1200元购买了400斤假铜块（里面是铁，外面镀了一层铜）后，拟通过卖假铜的方式实施诈骗。2017年10月11日10时许，我驾驶自己的套牌小汽车搭载“阿某”（经辨认为余某）去到顺德一间废品店。我与看店的夫妻最后谈好15元一斤铜，并让男子去我小车处称铜，共140斤，总价2000元。我收钱后准备离开，男子突然起疑，并用摩托车拦住我车头不让离开，又拿出一个吸铁石想测试。我知道事情败露，就将2000元退给对方老婆。但男子说是假钱，说要报警。我害怕，想跑，但男子拦住，于是我让余某下车把对方拉开。余某从车上拿出一条铁棍下车去拉对方。我开车逃跑了100多米后停下，后余某跑步上车一起逃离。我看到余某举起铁棍，由上向下挥打对方的身体，但不清楚有无打中。铁棍是我平时放在车上预防诈骗被发现后用来威吓对方事主的。我没有叫余某拿铁棍，但也没有阻止他拿铁棍，只叫他下车威吓对方，可能他自己想壮胆，拿铁棍下车威吓对方。
经照片辨认，被告人张胜华辨认出余某就是“阿某”，并对作案现场、作案使用的小汽车、假铜块、铁棍及假车牌进行了指认。
（1）鉴定意见
1.顺公（司）鉴（法活）字［2017］10064号鉴定书，证实被害人王某左额面及左上臂所受损伤符合钝性外力作用所致，其左额面损伤造成额面部软组织挫伤，王某的损伤已构成轻微伤。
2.中国人民银行货币真伪鉴定书，证实被害人王某提供的14张人民币均为真币。
上述鉴定意见均已告知。
（1）勘验笔录
现场勘验笔录，证实案发现场位于佛山市顺德区勒流街道裕源村镇北路1号西侧路段。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人张胜华以非法占有为目的，实施诈骗后，为抗拒抓捕当场指使他人持凶器相威胁，并对他人的暴力行为予以放任，致一人轻微伤，其行为已构成抢劫罪。被告人张胜华已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯减轻处罚。被告人张胜华归案后能如实供述主要的犯罪事实，依法予以从轻处罚。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十七条第三款的规定，以抢劫罪判处被告人张胜华有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。
宣判后，原审被告人张胜华不服，提出上诉称原审认定事实有误，其已主动终止诈骗行为，因对方的不当要求和行为导致双方肢体冲突和双方均受伤的结果，其不构成抢劫罪。其辩护人辩称张胜华的行为不构成诈骗罪，也不构成转化型抢劫罪，原审量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人张胜华犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人张胜华及其辩护人提出的上诉意见和辩护意见，经查，被害人王某、姚某1的陈述均证实因王某怀疑所购买的铜是贼赃要求退钱，后发现退回的钱里有假币，声称要报警，张胜华叫了车上的另一名男子下车打人，车上的男子拿着一根半米长的铁棍下车打王某；上诉人张胜华在侦查阶段供称他收钱后王某突然起疑，并用摩托车拦住他车头不让离开，又拿出一个吸铁石想测试，他知道事情败露，就将2000元退给姚某1，但王某说是假钱要报警，他害怕想跑，但被王某拦住，他叫余某下车威吓对方，余某从车上拿出一条铁棍下车，他看到余某举起铁棍，由上向下挥打对方的身体，但不清楚有无打中，铁棍是其放在车上预防诈骗被发现后用来威吓对方事主的；证人余某的证言证实案发当日他跟张胜华一起去卖假铜诈骗他人，后张胜华说卖假货被对方发现了，对方拦着车子不让走，张胜华让他从车上拿铁棍下车吓唬被害人；上述证据能够相互印证，足以证实上诉人张胜华在实施诈骗未果后，听到被害人说要报警便想逃离，因被王某阻拦，遂指使余某持铁棍威胁殴打王某并导致王某轻微伤的事实。上诉人张胜华实施诈骗行为后，为抗拒抓捕，当场指使余某持凶器相威胁并放任其持凶器殴打王某致其轻微伤，其行为已构成抢劫罪。原审根据上诉人张胜华的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度量刑并无不当。上述上诉意见和辩护意见均理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人张胜华无视国家法律，以非法占有为目的，实施诈骗后，为抗拒抓捕当场指使他人持凶器相威胁，并对他人的暴力行为予以放任，致一人轻微伤，其行为已构成抢劫罪。上诉人张胜华已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯减轻处罚。上诉人张胜华归案后如实供述主要的犯罪事实，依法予以从轻处罚。上诉人张胜华及其辩护人所提的上诉意见和辩护意见均理据不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（此页无正文）
审判长 周 劲
审判员 张华伟
审判员 黄志庆
二〇一八年六月四日
书记员 庞健敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。