四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2018)川07刑终44号
原公诉机关绵阳市安州区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田某1，男，1979年9月19日出生，汉族，高中文化，四川省绵阳市安州区人，住四川省绵阳市安州区。
委托诉讼代理人刘万辉，泰和泰（重庆）律师事务所律师。
原审被告人何平，男，1988年11月12日出生，汉族，初中文化，农民，四川省绵阳市安州区人，住四川省绵阳市安州区，因本案于2017年4月21日被绵阳市公安局安州区分局取保候审；同年9月11日被绵阳市公安局安州区分局刑事拘留，2017年9月19日被绵阳市公安局安州区分局执行逮捕。
原审附带民事诉讼被告人王小华，女，1969年2月17日出生，汉族，四川省绵阳市安州区人，住四川省绵阳市安州区，系肇事车辆车主。
委托诉讼代理人曾荣，四川西华律师事务所律师。
原审附带民事诉讼被告人永诚财产保险股份有限公司绵阳中心支公司，住所地：四川省绵阳市游仙区游仙东路37号，统一社会信用代码：915107000623592970。
负责人左高翔，系该公司经理。
委托诉讼代理人李玉红，系该公司职员。
绵阳市安州区人民法院审理绵阳市安州区人民检察院指控原审被告人何平犯交通肇事罪暨原审附带民事诉讼原告人田某1提起附带民事诉讼一案，于2017年12月26日作出（2017）川0724刑初166号刑事附带民事判决书。宣判后，原审附带民事诉讼原告人田某1对附带民事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，听取附带民事诉讼代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年10月3日，被告人何平借用王小华的川Ｂ×××××小型普通客车去江油办事，在返回黄土镇途中与王小华在花荄镇“尹大姐”饭馆吃饭，席间被告人何平有饮酒。当日15时40分左右，被告人何平驾驶川Ｂ×××××小型普通客车（搭乘王小华、米某）从绵阳市安州区花荄镇文化广场方向沿好医生大道驶往交警大队方向，当行驶至帝豪超市路段时驶入对向车道，与对向直行的由田某1驾驶的无号牌普通二轮摩托车（搭乘李某、田某2）相撞，造成田某1受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后，被告人何平继续驾车驶往交警大队停车后单独返回事故现场，向公安机关称其为肇事车辆上的乘客，驾驶员系王小华。后经公安机关调查取证，肇事车辆川Ｂ×××××小型普通客车的驾驶员系何平本人，且何平无机动车驾驶证。经鉴定，被告人何平血液中乙醇浓度为102.2mg/100ml；田某1的损伤系重伤二级。2016年10月20日，经绵阳市公安局安州区分局交通警察大队认定，何平负此次事故的全部责任，田某1、李某、田某2无责任。
事故发生后，田某1被送往绵阳市安州区中医院进行抢救，并于当日20时许转入绵阳市中心医院住院治疗，第一次住院从2016年10月3日至2016年12月28日，住院86天，花费医疗费161,518.58元。2017年1月9日，田某1因“手术后颅骨缺失、脑积水”再次入住绵阳市中心医院进行治疗，2017年1月26日出院，住院17天，花费医疗费22,635.21元。2017年2月13日，田某1因“头伤后开颅术后4月，小便失禁1周”第三次入住绵阳市中心医院治疗，2017年2月23日出院，住院10天，花费医疗费39,953.3元，出院医嘱“1、门诊随访；2、建议休息壹个月后复查头部CT;3、如有不适及时就诊……”。三次住院共花费医疗费224,107.09元。田某1出院后，门诊随访及购买人血白蛋白、乳清蛋白共花费4,542元。综上，田某1的医疗费合计为228,649.09元。2017年12月8日，经四川西科大司法鉴定中心鉴定，田某1的损伤程度系八级伤残。
另查明，附带民事诉讼被告人王小华系川Ｂ×××××小型普通客车的车主，该车在附带民事诉讼被告人永诚财产保险股份有限公司绵阳中心支公司（以下简称永诚财保绵阳支公司）购买了交强险和商业三者险（保险金额为300,000元），事故发生时，尚在保险期间内。附带民事诉讼被告人王小华为田某1垫付了医疗费73,690元。
再查明，事故发生前附带民事诉讼原告人田某1在广元市叶建筑工程有限公司务工，月工资为3,307元，并租住在广元市利州区南河办事处海口路南侧皇都首座16栋2-15-3号。田某1育有一子田某2，现年12周岁。田某1的父亲田某3，现年67周岁。田某1的母亲蒋某，现年63周岁。田某3、蒋某共育有田某1和田小燕某名子女。
原审附带民事诉讼原告人田某1提起附带民事诉讼，请求：判令被告人何平、附带民事诉讼被告人王小华共同赔偿因交通肇事致原告受伤的医疗费228,679.09元、护理费15,360元、伙食补助费5,650元、误工费49,655元、营养费4,060元、交通费5,000元、伤残赔偿金243,681元、被抚养人生活费382,210元、鉴定费1,500元、精神抚慰金20,000元，共计955,795.09元；附带民事诉讼被告人永诚财保绵阳支公司在保险责任限额范围承担连带赔偿责任。
上述事实，有经原审庭审质证后认定的下列证据证实：
一、公诉机关当庭出示的证据：受案登记表、立案决定书、被告人基本信息、人口信息查询、到案情况说明、警情记录表、现场勘验笔录、现场图、现场照片、视频截图、情况说明、强制措施凭证、驾驶人员信息查询结果单、机动车信息查询结果单、病情证明书、绵阳市公安局安州区分局法医学人体损伤程度鉴定书、四川华大司法鉴定所鉴定意见书、何平血液鉴定报告书、道路交通事故认定书、证人证言、被告人何平的供述与辩解、视听资料等证据，证实公诉机关指控的犯罪事实。
二、附带民事诉讼原告人田某1提交的证据：
1.田某1的户口簿、何平的身份信息、王小华的身份信息、永诚财保绵阳支公司工商登记信息，证实原被告双方的主体资格；2.交通事故认定书，何平的询问笔录、王小华的询问笔录，与公诉机关出示的证据一致；3.交强险保单和商业险保单，证实王小华所有的川Ｂ×××××小型普通客车在永诚财保绵阳支公司投保交强险和商业第三者责任险，事故发生时尚在保险期间内；4.绵阳中心医院出具的病历3份及住院费用结算票据3张、门诊发票7张、购药发票5张、现金缴纳凭证1张、韦氏智能测验1份，证实田某1因交通事故先后三次入住绵阳市中心医院治疗，住院113天，产生医疗费共计22,4107.09元，出院后门诊随访产生门诊费1,394元，购买人血白蛋白花费2,960元，购买乳清蛋白花费188元;5.四川西科大司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票，证实田某1因交通事故损伤被评定为八级伤残，原告花费鉴定费1,500元；6.田某1的劳动合同、广元市一叶建筑工程有限公司的工资表、证明、广元市一叶建筑工程有限公司的营业执照、房屋租赁合同、收据、广元市利州区南河街道官亭社区居委会出具的证明、出租人身份信息、出租人的产权证明、购房合同，证实田某1从2015年8月1日起至事故发生前，在广元市叶建筑工程有限公司上班，月平均工资为3,307元，其经常居住地为广元市利州区南河办事处海口路南侧皇都首座16栋2-15-3号;7.田某3的户口本复印件、蒋某的户口本复印件、田某2的户口本复印件、田某1的户口本复印件、田小燕的身份信息、情况证明、居住证明，证实田某1的被抚养人的基本情况。
三、附带民事诉讼被告人王小华提供的19张医药费支付凭证，证实王小华已经垫付了医疗费73,690元。
原判认为：被告人何平违反道路交通安全法相关规定，醉酒且无证驾驶机动车造成一人重伤的交通事故，且负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院依法予以支持。被告人何平到案后如实供述了全部犯罪事实，系坦白，依法可以从轻或减轻处罚。
被告人何平的犯罪行为给被害人造成了损失，对被害人的各项损失，被告人应当予以赔偿。本案中被告人何平负此次事故的全部责任，被害人无责任。附带民事诉讼被告人王小华系本案肇事车辆的车主，在明知被告人何平饮酒后，仍将车出借给被告人何平，应该承担相应过错责任，故被害人田某1的损失应该由被告人何平及附带民事诉讼被告人王小华进行赔偿，综合考虑各被告人的过错程度，被告人何平承担70%，附带民事诉讼被告人王小华承担30%为宜。被告人何平驾驶的川Ｂ×××××小型普通客车在附带民事诉讼被告人永诚财保绵阳支公司购买了交强险和商业三者险，应由附带民事诉讼被告人永诚财保绵阳支公司在交强险范围内先行支付，不足部分由被告人何平及附带民事诉讼被告人王小华按照上述比例进行赔偿。
关于附带民事诉讼被告人永诚财保绵阳支公司辩称，被告人何平无证、酒后驾驶机动车，依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第九条的规定，驾驶人未取得驾驶资格、醉酒驾驶的，保险人在医疗费用赔偿限额内垫付，对于其他损失和费用，保险人不负垫付和赔偿，本案中医疗费车主王小华已经垫付，故，保险公司在交强险和商业险范围内均免赔的辩称意见。交强险的设立目的是要求保险公司对受害第三者承担社会责任，体现了保障受害人能够得到及时救治的目的，具有社会公益属性。无论机动车驾驶员是否具有驾驶资格、是否醉酒驾驶，受害人对此均无责任，亦无防范，对受害人而言是不可预料的，由此产生的风险，不应该由受害人来承担，保险公司在交强险的范围内对受害人的人身损害进行赔偿，符合交强险社会公众利益保护原则及交强险的公益性质，故，不予支持保险公司的此项意见。对其主张商业险免赔的辩称意见，符合保险合同第四十条之规定，依法予以支持。
关于附带民事诉讼原告人田某1主张其残疾赔偿金及被抚养人生活费均应该按照城镇标准计算的诉讼请求。田某1在事故发生前在广元一叶建筑有限公司上班，主要收入来源于城镇，且居住在城镇，故其残疾赔偿金应该按照城镇标准计算；被抚养人田某2在花荄镇读书，其消费主要在城镇，抚养人收入主要来源于城镇，故其被抚养人生活费应该按照城镇标准计算；被抚养人田某3、蒋某系农村户口，其提供的证据不能证实其经常居住地为城镇、消费在城镇，应该按照农村标准计算被抚养人生活费。
对附带民事诉讼原告人田某1的各项损失，评判如下：医疗费以住院结算票据为准，为228,649.09元（224,107.09元+4,542元）；住院伙食补助费、营养费，按照20元/天计算，住院113天，共4,520元，予以支持；护理费，田某1住院期间请护工护理50天，产生护理费7,800元，予以支持，剩余住院63天，结合本地护理行业的工资标准及被害人的护理需要，综合评定按100元/天，共6,300元，护理费合计14,100元；误工费，因田某1存在连续就医的情况，结合田某1的伤情及出院医嘱，其误工费计算至定残日（定残日为2017年4月25日）前一天，共计为201天，田某1的月平均工资计算为110元/天，共计22,110元；交通费原告主张的费用过高且未提供相应的发票，考虑其需要实际发生，酌情认定1,000元；残疾赔偿金，按照四川省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，为170,010元（28,335×20年×0.3）；被抚养人田某2现年11周岁，一直在花荄镇上学，消费在城镇，抚养人收入均来源于城镇，结合附带民事诉讼原告人田某1的诉讼请求，认定田某2的被抚养人生活费为21,693元（20,660×0.3×7年÷2），被抚养人田某3现年67周岁，共生育二名子女，其被抚养人生活费为19,874.4元（10,192×0.3×13年÷2），被抚养人蒋某现年63周岁，共生育二名子女，其被抚养人生活费为25,989.6元（10,192×0.3×17年÷2）；鉴定费1,500元；精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的受案范围，不予支持。以上损失合计509,446.09元。
以上损失由附带民事诉讼被告人永诚财保绵阳支公司在交强险死伤赔偿金的范围内进行赔偿，不足部分由被告人何平承担70%，附带民事诉讼被告人王小华承担30%，附带民事诉讼被告王小华先行垫付的金额应当在赔偿总额中予以扣除，即由附带民事诉讼被告人永诚财保绵阳支公司在交强险医疗费项下支付附带民事诉讼原告人田某1医疗费10,000元，在交强险死伤赔偿金的范围内向附带民事诉讼原告人田某1支付残疾赔偿金110,000元，剩余损失399,446.09元，由被告人何平承担279,612.3元，附带民事诉讼被告人王小华承担119,833.79元，扣除附带民事诉讼被告人王小华已经垫付的73,690元，附带民事诉讼被告人王小华还应该向附带民事诉讼原告人田某1支付46,143.79元。判决：一、被告人何平犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年9月11日至2019年9月10日）；二、附带民事诉讼原告人田某1的各项损失为：医疗费228,646.09元，住院伙食补助费2,260元，营养费2,260元，护理费14,100元，误工费22,110元，交通费1,000元，残疾赔偿金170,010元，被抚养人田某2生活费为21,693元，被抚养人田某3生活费为19,874.4元，被抚养人蒋某生活费为25,989.6元，鉴定费1,500元，共计509,446.09元。由附带民事诉讼被告人永诚财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费项下向附带民事诉讼原告人田某1支付医疗费10,000元，在机动车交通事故责任强制保险死伤赔偿金项下支付110,000元。剩余损失399,446.09元，由被告人何平承担70%即279,612.3元，附带民事诉讼被告人王小华承担30%即119,833.79元。扣除附带民事诉讼被告人王小华已经支付的73,690元，附带民事诉讼被告人王小华还应向附带民事诉讼原告人田某1支付46,143.79元；三、本判决（二）项的支付内容，限各附带民事诉讼被告人于本判决书生效之日起十五日内付清；四、驳回附带民事诉讼原告人田某1的其他诉讼请求。
上诉人田某1的上诉请求：改判误工费为47300元（110元/天×430天），被扶养人田某3生活费40287元（20,660元×0.3×13年÷2），被扶养人蒋某生活费52683元（20,660元×0.3×17年÷2）；改判民事部分全部损失除永诚财保绵阳支公司在保险责任范围内承担赔偿责任外的部分，由何平和王小华共同赔偿。理由是：一审法院认定田某1的损伤程度系八级伤残，采纳的是四川西科大司法鉴定中心的鉴定意见，该鉴定的定残日是2017年12月8日，误工费应当从2016年10月3日计算至该定残日前一天，共计430天，原判认定为201天不当；上诉人田某1的被扶养人田某3、蒋某虽系农村户口，但生活居住在城镇，应按城镇居民人均消费性支出标准计算被扶养人生活费；王小华系肇事车辆的车主，明知被告人何平喝了酒仍然将车交给何平并且乘坐车辆，应当与被告人何平承担连带赔偿责任。
审理查明：二审中，上诉人田某1提供了其子田某2《初等义务教育完成证书》、《新生衔接教育通知书》、《学生综合素质通知单》复印件，拟证明结合原审中上诉人田某1提交的购房合同及海珂*花郡物业管理处证明，证实被扶养人田某3、蒋某生活在城镇照顾田某2读书；附带民事诉讼被告人质证认为该证据与证明目的不具有关联性，不能证明被扶养人田某3、蒋某在城镇居住的事实。经审查，该证据与待证事实无关联性，本院不予采纳。原审采信的其他证据经当庭举证、质证，查明属实，本院二审对原审采信的证据予以确认。
本院认为：上诉人田某1对本案附带民事部分提出上诉，本案刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。经审查，原审判决刑事部分并无不当，本案二审只就附带民事部分进行审理。
对于上诉人田某1所提误工时间问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，本案原审中，虽然原审附带民事诉讼被告人王小华对上诉人田某1伤残程度申请作了重新鉴定，但第一次鉴定已经确认了上诉人田某1因伤致残的事实，对于两次鉴定之间的时间段是否存在持续误工，上诉人田某1并没提供证据予以证明，原判以第一次鉴定作出的日期确定误工时间并无不当，上诉人田某1上诉请求按照第二次鉴定作出的日期确定误工时间的理由不能成立，本院不予支持。对于上诉人田某1所提被扶养人田某3、蒋某应按城镇标准计算被扶养人生活费的上诉请求，其被扶养人田某3、蒋某户口在农村，属于上诉人田某1应当承担扶养义务的丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，上诉人田某1以其生活在城镇为由请求按城镇标准赔偿被扶养人生活费缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人田某1所提应由附带民事诉讼被告人王小华与原审被告人何平承担连带赔偿责任的上诉请求，原审附带民事诉讼被告人王小华是机动车所有人，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条之规定，机动车所有人对损害的发生有过错，承担相应的赔偿责任，原审判决原审附带民事诉讼被告人王小华承担30%的赔偿责任符合本案事实及法律规定，上诉人田某1所提应承担连带责任的上诉理由无法律依据，本院不予采纳。
综上，原审附带民事部分判决，认定事实清楚，适用法律正确，上诉人田某1的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、《最高人民法院关于适<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周冬青
审判员 董小萍
审判员 何 娟
二〇一八年三月九日
书记员 谌欣月