福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)闽0582刑初3174号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人翁某（绰号“眼镜”），男，1981年3月10日出生于福建省晋江市，汉族，中专文化，无业，家住晋江市。曾因犯盗窃罪于2006年6月27日被福建省石狮市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，至2007年4月3日刑满释放。曾因吸毒行为于2010年8月4日被晋江市公安局责令社区戒毒三年，又因吸毒行为于2015年4月30日被石狮市公安局罚款人民币伍元并决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月25日被晋江市公安局刑事拘留，同年6月29日由晋江市公安局执行逮捕。
被告人刘林杰（绰号“小刘”），男，1990年11月17日出生于贵州省毕节市，穿青人，初中文化，务工，家住毕节市织金县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月26日被晋江市公安局刑事拘留，同年6月29日由晋江市公安局执行逮捕。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2016]2989号起诉书指控被告人翁某、刘林杰犯贩卖毒品罪，于2016年11月14日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员王志文出庭支持公诉，被告人翁某、刘林杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：
1.2016年5月中旬的一天晚上，被告人翁某在晋江市龙湖镇湖北村翁厝东区家门前的路边，以人民币100元的价格贩卖0.1克毒品海洛因给黄某。
2.2016年5月20日左右的一天16时许，被告人翁某经电话联系与黄某谈好以人民币100元的价格贩卖1包毒品海洛因后，让洪某（另案处理）将毒品送至晋江市英林镇黄某经营的烟酒批发店外路口与黄某进行交易。
3.2016年5月21日前后的一天中午，被告人翁某在晋江市深沪镇华山村后山寮路口，以人民币100元的价格贩卖0.1克毒品海洛因给黄某。
4.2016年5月21日13时许，被告人刘林杰在石狮市八七路“767酒吧”对面的小巷内的“瀚博教育”楼下，以人民币230元的价格贩卖1包毒品海洛因给翁某。
5.2016年5月23日17时许，被告人翁某在晋江市英林镇西塔村南兴路口，以人民币100元的价格贩卖0.1克毒品海洛因给黄某。
6.2016年5月24日中午，被告人刘林杰在石狮市八七路“767酒吧”对面小巷内的“健康100药房”前，以人民币450元的价格贩卖1包毒品海洛因给翁某。
7.2016年5月24日22时许，被告人翁某在晋江市深沪镇华山村后山寮路口，以人民币100元的价格贩卖0.13克毒品海洛因给黄某时被公安机关当场查获。现场扣押交易的毒品海洛因0.13克、现金人民币100元及用于联系毒品交易的“TDDLTE”牌手机、“祥米”牌手机各一部，并从被告人翁某身上扣押到2包共计0.78克的毒品海洛因。
8.2016年5月25日下午，翁某打电话与被告人刘林杰联系，向其购买1克毒品海洛因，约定在石狮市八七路“767酒吧”对面的小巷内交易。当天下午，被告人刘林杰前往上述地点欲先向翁某索要毒资时被公安机关抓获，并从其身上扣押到用于联系交易的“VIVO”牌手机1部。
案发后，上述0.91克毒品海洛因已上缴至晋江市禁毒委员会办公室，现金人民币100元已被公安机关依法处理。
公诉机关提交物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据，认为被告人翁某、刘林杰的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人翁某归案后协助公安机关抓捕其他被告人，具有立功表现，但有前科劣迹。被告人刘林杰为实施第三次贩卖毒品制造条件，是犯罪预备。建议适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款的规定判处。
被告人翁某辩称起诉书指控的第5、7起属实，起诉书指控的第1、2、3起不属实；被告人刘林杰辩称起诉书指控第6起属实，第4、8起不属实。
经审理查明：
1.2016年5月中旬的一天晚上，被告人翁某在晋江市龙湖镇湖北村翁厝东区家门前的路边，以人民币100元的价格贩卖1包毒品海洛因给黄某。
2.2016年5月20日左右的一天16时许，被告人翁某经电话联系与黄某谈好以人民币100元的价格贩卖1包毒品海洛因后，让洪某（另案处理）将毒品送至晋江市英林镇黄某经营的烟酒批发店外路口与黄某进行交易。
3.2016年5月21日前后的一天中午，被告人翁某在晋江市深沪镇华山村后山寮路口，以人民币100元的价格贩卖1包毒品海洛因给黄某。
4.2016年5月21日13时许，被告人刘林杰在石狮市八七路“767酒吧”对面的小巷内的“瀚博教育”楼下，以人民币230元的价格贩卖1包毒品海洛因给翁某。
5.2016年5月23日17时许，被告人翁某在晋江市英林镇西塔村南兴路口，以人民币100元的价格贩卖1包毒品海洛因给黄某。
6.2016年5月24日中午，被告人刘林杰在石狮市八七路“767酒吧”对面小巷内的“健康100药房”前，以人民币450元的价格贩卖1包毒品海洛因给翁某。
7.2016年5月24日22时许，被告人翁某在晋江市深沪镇华山村后山寮路口，以人民币100元的价格贩卖0.13克毒品海洛因给黄某时被公安机关当场查获。现场扣押交易的毒品海洛因0.13克、现金人民币100元及用于联系毒品交易的“TDDLTE”牌手机、“祥米”牌手机各一部，并从被告人翁某身上扣押到2包共计0.78克的毒品海洛因。
8.2016年5月25日下午，翁某打电话与被告人刘林杰联系，向其购买1克毒品海洛因，约定在石狮市八七路“767酒吧”对面的小巷内交易。当天下午，被告人刘林杰前往上述地点欲先向翁某索要毒资时被公安机关抓获，并从其身上扣押到用于联系交易的“VIVO”牌手机1部。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：
1.证人黄某的证言及辨认材料，证实（1）2016年5月中旬的一天晚上，其电话联系“眼镜”要购买100元海洛因，“眼镜”让其到晋江市龙湖镇湖北村其家门口交易，其开车到后通过车窗递了100元人民币给他，他将1小包用黑色塑料纸包装的毒品海洛因递给其，后其开车离开。（2）2016年5月20日左右的一天下午16时许，其电话联系翁某要买100元海洛因，他说可以，过了一会儿翁某电话给其说正准备送货出去，他让一个女的送毒品来其烟酒批发店外路口。十分钟后有一名女子骑摩托车到其批发店外路口大树下停下向其这边张望，其见过这个女子以前跟翁某在一起，其走到她摩托车旁将100元现金给她，她将1小包海洛因拿给其就走了。（3）2016年5月21日左右的一天，其电话联系“眼镜”欲购买100元毒品海洛因，双方约定在晋江市深沪镇华山村后山寮路口交易，其开车到那边时“眼镜”已经骑着摩托车在那边等，其从车窗递100元人民币给他，他将1包黑色塑料纸包装的毒品海洛因递给其。（4）2016年5月23日下午，其驾车在晋江市英林镇西塔村南兴路口碰见“眼镜”，其问眼镜身上是否有海洛因，他说有，然后其从身上拿了100元人民币给“眼镜”，他拿了1包用黑色塑料纸包装的毒品海洛因给其。（5）2016年5月24日晚上22时许，其电话联系“眼镜”要向他购买海洛因，他说马上要去石狮拿，拿了后再卖给其，22时30分许，“眼镜”电话联系其到深沪镇华山村后山寮路口交易，其开车到了后将100元人民币通过车窗递给“眼镜”，“眼镜”一手接过钱，另一手从裤子口袋拿出毒品给其，后被公安机关当场抓获。其辨认出被告人翁某就是“眼镜”。
2.证人洪某的证言及辨认材料，证实2016年5月20日前后的一天16时许，其骑摩托车到翁某家中买毒品，期间翁某刚好接到在晋江市英林镇开烟酒批发店的黄某的电话，黄某说要100元海洛因，翁某说他摩托车坏了让其开车载他去送货，其载他到晋江市英林镇时他说要去骑他的摩托车，他将1小包毒品海洛因拿给其，让其送去给黄某，他还打电话给黄某说东西让一个女的送过去，让他十分钟后在他批发店外面路口等，通完电话后其骑车到黄某的批发店附近路口，黄某看到其就走过来，其将那1小包毒品海洛因拿给他就走了。
3.证人陈某的证言，证实2016年4月24日晚被告人翁某贩卖100元毒品海洛因给黄某的事实。
4.扣押决定书、笔录及清单，发还清单，财物入、出库清单，称量笔录，照片，证人指认照片，尿液检验笔录及检测报告，现场笔录，人身安全检查记录，司法鉴定检验报告书，毒品实物上缴收据，证实公安机关查扣涉案毒品及联系交易手机、现金情况。
5.通话记录清单及工作说明，证实被告人翁某、刘林杰的电话通话情况。
6.行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定，责令社区戒毒决定书，刑事判决书，刑满释放证明，证实被告人翁某的前科劣迹情况。
7.人口信息，证实被告人翁某、刘林杰的身份情况。
8.公安机关出具的抓获、破案经过、工作说明，证实被告人翁某、刘林杰归案的经过及本案的破获过程。
9.被告人翁某在侦查阶段的供述及辨认材料，证实（1）2016年5月24日21时许，黄兴国用他的手机185××××6128打其手机152××××3817说要买100元毒品海洛因，其让他到晋江市深沪镇华山村后山寮路口等，过了40分钟其从石狮市带着毒品来到深沪镇华山村后山寮路口，他坐在小车里，其骑摩托车到他车旁，他将100元现金递给其，其从口袋中掏出2小包、1大包毒品，正准备从2小包毒品中分1小包给他时被公安机关当场抓获。（2）2016年5月23日下午5点左右，其骑一辆无牌摩托车经过黄兴国的烟酒批发店约100米的地方遇到黄兴国，他停车问其有没有东西，其说有，他就掏了100元现金给其，其从身上携带的2小包毒品中拿了1小包递给他。（3）2016年5月21日前后的一天中午，黄兴国电话联系其要买100元的毒品海洛因，其让他过一会儿到晋江市深沪镇华山村后山寮路口拿，其骑摩托车过去等了几分钟他开车过来，其将摩托车开到他的小车旁，他从车窗递出100元现金给其，其从身上掏出1小包毒品给他。（4）5月中旬的一天晚上，黄兴国打电话给其说要买100元毒品海洛因，其让他到晋江市龙湖镇湖北村其家中来拿，他开车到其家门口后，其从家里出来，他从车窗递了100元现金给其，其接过钱后从口袋掏出1小包毒品给他。其向刘林杰购买毒品海洛因三次，分别是：（1）2016年5月21日下午，其用手机号152××××3817拨打刘林杰150××××7406的手机说要买半克海洛因，他说要230元并约定在石狮市洋下附近交易，半小时后其骑摩托车到了，其打电话给他，他让其到金柏酒店对面一条小巷子里等，等了十多分钟，他走路过来，他将1包黑色塑料袋装的海洛因给其，其支付他230元现金。（2）2016年5月24日中午，其用新买的一张联通卡号码为13×××30联系刘林杰要买1克海洛因，他说要450一克并约定在石狮市八七路767对面的小巷子里交易，半个小时后其骑摩托车到了767酒吧对面小巷子里药店门口，刘林杰骑一辆黑色摩托车过来，他在那家药店侧面将1包用透明塑料袋包装的毒品给其，其支付他450元现金。（3）2016年5月25日下午，其抓获后为了配合公安机关抓捕刘林杰，其用13×××30的手机号打电话给刘林杰说要买1克毒品，他说可以并约定在石狮市八七路“767酒吧”对面的小巷子里交易，半小时后，刘林杰骑摩托车到了小巷子里被公安机关当场抓获。
10.被告人刘林杰的供述及辨认材料，证实（1）2016年5月21日，“眼镜”用他的手机130××××2630打电话给其说要买半克海洛因，其说半克要230元并约定在石狮市767酒吧对面小巷里交易。其先到石狮市徳辉广场附近找外号叫“华锋”的男子以250元价格买了半克海洛因，回来路上其从中分出了0.15克左右留着自己吸食，后在767酒吧对面小巷里以230元将剩余的毒品海洛因卖给他。（2）2016年5月24日中午，“眼镜”打电话给其说要买1克海洛因，其说1克要450元并约定在石狮市767酒吧对面小巷里交易。其先电话联系“华锋”说有人要1克毒品海洛因，其叫他先把毒品给其，等其卖了再把钱给他，其到石狮市徳辉广场附近找“华锋”拿了1包毒品海洛因，并从这包中分出大概0.05克留着自己吸食。等其到石狮市767酒吧斜对面小巷子时，“眼镜”已经在小巷子内“健康100药房”前面路边等其了，“眼镜”给了其450元，其将剩余的毒品海洛因卖给“眼镜”，拿到钱后其返回石狮市徳辉广场路边将450元拿给“华锋”。（3）2016年5月25日下午，“眼镜”打电话给其说要买1克毒品海洛因，双方约定在石狮市“767酒吧”对面小巷子中交易。其打电话给“华锋”说要1克毒品海洛因，当时其身上没有钱，又忙着要接小孩放学，其就想从“眼镜”那里拿了钱再去拿货。其骑摩托车到石狮市767酒吧对面小巷内准备找“眼镜”拿钱的时候就被公安机关抓获了。其辨认出被告人翁某就是“眼镜”。
上述证据均经当庭举证、质证，可相互印证上述查明的事实，本院依法予以确认。
被告人翁某在庭审时辩称起诉书指控的第1、2、3起不属实，其不认识洪某；被告人刘林杰在庭审时辩称其只贩卖过一次毒品给翁某，起诉书指控的第4起不属实，第8起其身上没有毒品无法贩卖给翁某。经查，证人黄某、洪某的证言与被告人翁某在侦查阶段的供述能够相互印证，被告人翁某在侦查阶段的供述与被告人刘林杰在侦查阶段的供述能够相互印证，证实被告人翁某贩卖毒品5次，被告人刘林杰贩卖毒品3次的事实，被告人翁某、刘林杰无正当理由在庭审时翻供，其辩解不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人翁某、刘林杰违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而多次贩卖，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人翁某归案后协助公安机关抓捕其他被告人，具有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人刘林杰为实施第三次贩卖毒品制造条件，是犯罪预备，予以比照既遂犯减轻处罚。被告人翁某有前科劣迹，予以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十八条、第二十二条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）款之规定，判决如下：
一、被告人翁某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月25日起至2019年10月24日止。罚金应于判决生效后十日内向本院缴交。）
二、被告人刘林杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月26日起至2018年6月25日止。罚金应于判决生效后十日内向本院缴交。）
三、扣押的作案工具“TDDLTE”牌手机、“祥米”牌手机、“VIVO”牌手机各1部（均未随案移送）予以没收，上缴国库。
四、继续追缴被告人翁某的违法所得人民币400元。继续追缴被告人被告人刘林杰的违法所得人民币680元。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 丁钊珑
代理审判员 付雅莉
人民陪审员 杨昔河
二〇一七年二月十四日
书 记 员 吴陈斌
速 录 员 张燕秋
附：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十二条为了犯罪，准备工具，制造条件的，是犯罪预备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。