河南省驻马店市驿城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)豫1702刑初120号
公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。
被告人罗某，女，汉族，1967年4月10日出生，无业，文盲，户籍地河南省上蔡县，住驻马店市。因本案于2017年9月18日投案，同日被刑事拘留，同年10月1号被执行逮捕。
辩护人李向军，河南小东律师事务所律师。
被告人魏某，男，1965年11月24日出生，武汉铁路局驻马店火车站铁马贸易中心工作人员，初中文化，住驻马店市。因本案于2017年9月9日被刑事拘留，2017年9月30日被公安机关取保候审，于同年12月6日被驿城区人民检察院取保候审，于2018年1月30日被本院取保候审。2018年3月12日经本院决定，被执行逮捕。
河南省驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检刑诉（2017）820号起诉书指控被告人罗某、魏某犯非法经营罪，于2018年1月30日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。驻马店市驿城区人民检察院指派检察员王熙出庭支持公诉，被告人罗某及其辩护人李向军，被告人魏某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，从2017年3月开始，被告人罗某伙同魏某在无烟草专卖零售许可证的情况下，私自购进卷烟并销售。2017年9月8日，公安人员在河南省驻马店市南海路181号附2号罗某、魏某家中查扣卷烟365条。经驻马店市烟草专卖局直属分局认定，上述烟草共计价值66727.51元。经河南省烟草质量监督检测站检验，涉案被查扣的卷烟中除ESSE、520外，其余均为假冒卷烟。
针对指控，公诉机关提供有被告人供述、证人证言、鉴定意见、书证等证据，认为被告人罗某、魏某的行为已构成非法经营罪，提请本院依法惩处。
被告人罗某、魏某当庭对公诉机关指控的事实供认不讳。
被告人罗某的辩护人提出，被告人罗某主观恶性较小，犯罪行为危害性不大；且系初犯、偶犯，能主动投案，有自首情节，建议对其从轻处罚。
经审理查明，从2017年3月始，被告人罗某向其丈夫魏某提意贩卖假烟牟利，魏某同意。后罗某负责主要实施，魏某配合，二被告人在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，私自购进卷烟并销售。2017年9月8日，公安人员在河南省驻马店市南海路181号附2号的罗某、魏某的家中查扣卷烟365条。经驻马店市烟草专卖局直属分局认定，上述烟草共计人民币66727.51元。经河南省烟草质量监督检测站检验，涉案被查扣的卷烟中除ESSE、520外，其余均为假冒注册商标且伪劣卷烟。案发后被告人罗某主动投案，如实供述自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1.被告人供述
（1）罗某供述，证明她平时在驻马店市区开三轮车跑运输。在2017年上半年，她在火车站拉客的时候认识了一个40多岁的广东男子，是个烟贩子。这个男子让她帮其在驻马店物流上取货放在她家里，然后该男子去卖。大概在七月份左右，她和她丈夫魏某商量着自己卖点挣钱。后来她从该男子处购进香烟卖，这个男子给了她一部手机及一个电话号码，她需要购烟时向该男子打电话，对方通过物流公司给她发货，货物抵达驻马店后男子通过电话通知她去取货，取货后她再把钱打给该男子。她从该男子手里购进价值六万多的货物，花了三万多。除卖出的一部分外，其余的被查获。
（2）魏某供述，证明2016年11月份，罗某跑三轮车拉客的时候认识了一个南方人，自称姓王。这个男子让罗某帮他从物流上接私烟，让后帮他送这些烟给其他人，每个月该男子给罗某几千元好处费。到2017年三四月份的时候，罗某跟他商量自己进香烟卖，当时他们知道卖私烟是犯法的，但是想挣钱，就从该男子手中进货，自己转卖，中间赚个差价。进货的时候先给该男子打电话联系要什么货，男子通过物流把香烟送过来，收到货后他们在通过银行转账的方式把钱给该男子。除此之外，他去南方出车的时候，他自己从火车站附近买私烟，带回驻马店卖。这些香烟一部分罗某通过微信做微商卖了，一部分通过公共汽车带货发给县里商户了，还有一部分他和罗某送货上门卖给市区的烟酒店了。一共卖出去了约200多条，具体多少没记账。
2.证人证言
（1）李某证言，证明其在经营超市期间，除了正常渠道购进香烟外，还曾在一对夫妻处购买香烟。她不知道该夫妻叫什么名字，只知道他们家在其超市附近住。该夫妻声称是从外面带回来的香烟，她曾在该夫妻处购买过利群、芙蓉王、黄鹤楼三种香烟。第一次过来谈生意的时候是个女的，男的有时候也到店里问他们的烟好卖不，男的比较忙，都是女的来送的烟。
（2）任某证言，证明其在经营超市期间除了正常渠道购进香烟外，还曾于2017年6月中旬从一位40岁左右的妇女处以100元每条购买4条利群香烟，后该烟被烟草部门查货并告知其为假烟。此后该妇女还曾向其推销香烟，被其拒绝。
3.鉴定意见，河南省烟草质量监督检测站鉴别检验报告，证明从魏某家中查货卷烟中除ESSE、520为真品香烟外，其余均为假冒伪劣香烟。
4.书证
（1）任某辨认笔录，李某辨认笔录，证明证人李某能够辨认出其推销假冒香烟夫妻二人身份；任某能够辨认出向其推销假冒香烟女子身份。
（2）搜查笔录，公安机关扣押物品文件清单，驻马店市烟草专卖局直属分局查扣涉案卷烟台账，证明从魏某家中查货假冒香烟情况。
（3）魏某微信聊天记录，证明魏某曾利用微信购买及销售香烟。
（4）罗某、魏某转账时所使用的银行卡交易记录，证明二人交易卷烟的手段。
（5）驻马店市烟草专卖局市区直属分局出具证明，证明罗某、魏某二人未办理烟草专卖零售许可证。
（6）到案经过，证明被告人魏某于2017年9月8日被公安机关抓获；同月18日罗某向公安机关投案。
5.二被告人的户籍证明，证明二被告人的刑事责任年龄情况。
上述证据相互印证部分，本院予以采信。
本院认为，被告人罗某伙同被告人魏某，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，价值66727.51元，其行为已构成非法经营罪，依法应以该罪追究其刑事责任。公诉机关对罗某、魏某犯罪指控成立，予以支持。
在共同犯罪过程中，被告人罗某系犯意提起者、主要行为实施者，系主犯，依法应对实施的全部犯罪行为负责。被告人魏某起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人罗某在案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首。被告人魏某到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。
依据二被告人犯罪的事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十六条第一款、第四款，第二十七条第一款、第二款，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告人罗某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月18日至2018年4月17日止)。
二、被告人魏某犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月12日至2018年5月21日止)。
三、查扣在案的涉案卷烟依法予以没收，由扣押机关负责处理。
上述罚金，均限于本判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘志杰
审 判 员 王 辉
人民陪审员 王 英
二〇一八年三月二十九日
书 记 员 江 鑫