贵州省普定县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)黔0422民初1440号
原告陈典怀，男，1990年4月11日出生，穿青人，贵州省织金县人，工人，住贵州省织金县。
委托代理人胡玉兰，系贵州蕴诚律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告汕头市潮阳建筑工程总公司。
住所地：汕头市潮阳区东山大道平北路段汕潮大厦。
法定代表人魏文雄，该公司经理。
组织机构代码证：193277937。
委托代理人李廷楷，贵州黔鹰律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
原告陈怀典诉被告汕头市潮阳建筑工程总公司（以下简称：潮阳公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月8日立案受理，由审判员王洪明适用简易程序于2016年12月12日公开开庭进行了审理。原告陈怀典及其委托代理人胡玉兰、被告汕头市潮阳建筑工程总公司的委托代理人李廷楷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年7月9日，被告与普定县教育和科技局签订“建设工程合同”，被告承建普定县城关镇第四小学建设工程项目。被告取得该工程后，即将该项目的建设工程转包给自然人钟喜华，钟喜华又将该项目的木工支木工程包给李开松，李开松又将该项目女生宿舍楼的木模支设包给陈典金，陈典金即组织原告陈怀典等人进行施工。2014年8月11日下午6时左右，原告在施工中用钉子钉木头时，被钢花弹进左眼眼珠底部，造成原告受伤。原告受伤后住院两次，被告支付了医药费，原告出院后，多次与被告协商赔偿事宜，未达成赔偿协议。后原告申请工伤认定，未能获得支持，在确认原告与被告是否存在劳动关系案件中，也没有得到确认原告与被告存在事实劳动关系，为此，原告只能以提供劳务者责任纠纷提起民事诉讼。原告认为，被告将工程转包给不具有施工资质的自然人，目的是规避劳动法上用工主体应当承担的法律责任。原告在施工作业中受到伤害，虽未被认定为工伤，但原告是在被告所承包的工程项目中受到伤害，被告应承担用工主体责任，故请求人民法院依法判令被告赔偿原告的误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金共计352829.62元。
被告辩称：被告承包普定县城关镇第四小学建设项目后，将劳务发包给钟喜华，钟喜华又将木模支设劳务包给李开松，李开松又承包给陈典金。原告受雇于陈典金在该工程中施工，本案应当将发包的其他当事人作为共同被告。原告与被告之间没有劳动关系和劳务关系及雇佣关系，也非用工主体，故原告向被告主张权利，没有事实和法律依据。被告不应当承担任何法律责任。且原告具有完全民事行为能力，其在事故中也有��错，应当承担相应的责任。原告系农村居民，残疾赔偿金应当按照农村人均可支配收入标准计算赔偿，原告主张的精神抚慰金，非侵权行为致其受伤，不应支持。原告计算的误工费、交通费有误，请法院酌情处理。
综合原告的起诉和被告的答辩，本案双方当事人争议的焦点是：
（1）被告是否是本案的赔偿义务主体；
（2）本院是否应当追加其他分包人作为共同被告；
（3）原告赔偿标准按农村标准还是按城镇标准计算；
（4）原告主张的精神抚慰金是否应当赔偿。
原告为证明其诉讼主张，在举证期限内向本院提交如下证据：
（1）原告的身份证，用以证明原告的主体资格；
（2）工伤认定申请表、申请书及中止通知书、不予受理决定书，用以证明原告曾申请工伤认定被中止及不予受理的��实；
（3）普定劳人仲裁字（2015）第24号仲裁裁决书、（2015）普民初字第1360号民事判决书、安顺市中级人民法院民事判决书，用以证明被告承包普定县城关镇第四小学建设工程项目后，将该项目的建设工程转包给自然人钟喜华，钟喜华又将该项目的木工支木工程包给李开松，李开松又将该项目女生宿舍楼的木模支设包给陈典金，原告在施工中被钢花弹进左眼受伤的事实
（4）安顺市公安局东关派出所出具的证明，用以证明原告从2012年8月至今在安顺租房居住的事实。
被告为证明其答辩主张，在举证期限内向本院提交如下证据：
（1）营业执照、组织机构代码证、法定代表人魏文雄的身份证，用以证明被告的主体资格；
（2）（2015）普民初字第1360号民事判决书、（2015）安市民终字第834号民事判决书，用以证明被告与原告不存在劳动关系的事实。
原告申请本院对原告所受的伤进行鉴定，本院委托安顺市人民医院司法鉴定所对原告所受的伤残进行鉴定。鉴定意见：被鉴定陈怀典身体所受损伤构成七级伤残，建议陈怀典的误工期限为120日，护理期限为40日，营养期限为60日。
经庭审质证，被告对原告举出的证据（1）、（2）、（3）无异议，对证据（4）的合法性无异议，但该证据无出租方姓名，不能证明原告在城镇租房居住。
原告对被告举出的证据无异议。
原、被告对本院委托安顺市人民医院司法鉴定所作鉴定意见均无异议。
经审理查明：2014年7月9日，被告与普定县教育和科技局签订“普定县城关镇第四小学建设项目建设工程施工合同”，承建普定县城关镇第四小学建设工程项目。被告取得该工程后，即将该项目的建设工程转包给自然人钟喜华，钟喜华又将该项目的木工支木工程以每平方米35.00元包给李开松，李开松又将该项目女生宿舍楼的木模支设以每平方米26.00元包给陈典金，陈典金即组织原告陈怀典等人进行施工。2014年8月11日下午6时左右，原告在施工中用钉子钉木头时，被钢花弹进左眼眼珠底部，造成原告受伤。原告受伤后于2014月8月14日至8月22日及2015年4月12日至4月18日两次在贵阳医学院附属医院住院治疗16天，李开松支付医药费35000.00元给原告。原告出院后，多次与被告协商赔偿事宜，未达成赔偿协议。后原告申请确认其与被告存在事实劳动关系及工伤认定，未能获得支持。本案在审理中，原告向本院申请残疾鉴，经本院委托安顺市人民医院司法鉴定所对原告所受的伤残进行鉴定。鉴定意见：被鉴定陈怀典身体所受损伤构成七级伤残，建议陈怀典的误工期限为120日，护理期限为40日，��养期限为60日。
本院认为：《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”被告在承包普定县城关镇第四小学建设工程后，将工程转包给自然人钟喜华，钟喜华又将该项目的木工支木工程包给李开松，李开松又将该项目女生宿舍楼的木模支设包给陈典金，陈典金即招用原告陈典怀等人进行施工。原告陈典怀系陈典金雇佣的雇员，并在被告承包的工程中施工受到损害，虽然原、被告之间的不存在劳动关系，但被告作为具备用工主体资格的用人单位，应当承担在其承包工程范围内施工中受到伤害的原告的民事赔偿责任。自然人钟喜华、李开松、陈典金��人均没有用工主体资格。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。”本案被告将工程发包给自然人钟喜华，钟喜华又将该项目的木工支木工程包给李开松，李开松又将该项目女生宿舍楼的木模支设包给陈典金，被告应当与钟喜华及李开松、陈典金共同对原告受到的伤害承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”原告只选择被告作为赔偿主体，符合法律规定。因此，被告要求追加其他分包人作为共同被告，不予支持。原告虽属于农村居民，但其居住在城镇，以务工为主要收入，因此，原告受到伤害的赔偿可按城镇居民的标准计算。原告主张的精神抚慰金，因本案非侵权行为致原告受到伤害，且原告对损害的发生也有过错，故原告主张的精神抚慰金，本院不予支持。原告在施工中，因自己操作不当，导致钢花弹入其右眼受到伤害，其也有一定过错，应当减轻被告的赔偿责任。本院酌情由其自行承担20%的责任。被告承担80%的赔偿责任。综上原告可获得的赔偿为：1、误工费，按建筑行业平均工资42874.00元÷365天×120天=14095.56元；2、护理费，按其他服务业平均工资34214.00÷365天×40天=3749.48元；3、营养费60天×100.00元=6000.00元；4、住院伙食补助费16天×100.00=1600.00元；5、交通费酌情赔偿800.00元；6、残疾赔偿金，按城镇居民可支配收入24579.64×20年×40%=196637.12元，以上共计222882.16元。由被告赔偿原告178305.73元（222882.16元×80%）。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十六条的规定，判决如下：
一、由被告汕头市潮阳建筑工程总公司于本判决生效之日起15日内赔偿原告陈典怀误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金共计178305.73元。
二、驳回原告陈典怀的其他诉讼请求。
案件受理费6592.00元，减半收取3296.00元，由被告汕头市潮阳建筑工程总公司承担1933.00元，原告陈典怀承担1363.00元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安��市中级人民法院。
逾期未提出上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在本判决指定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审判员 王洪明
二〇一六年十二月十五日
书记员 涂荣博