福建省仙游县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽0322刑初928号
公诉机关福建省仙游县人民检察院。
被告人余飞波，男，1967年9月7日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住福建省仙游县，曾因犯敲诈勒索罪，于2011年3月9日被本院判处有期徒刑四年，于2013年2月1日被假释，2014年7月22日假释期满。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年7月17日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。
福建省仙游县人民检察院以仙检公刑诉［2017］887号起诉书指控被告人余飞波犯贩卖毒品罪，于2017年11月10日向本院提起公诉。本院于2017年11月10日立案，适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省仙游县人民检察院指派副检察长林国华、代理检察员刘剑锋出庭支持公诉，被告人余飞波到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省仙游县人民检察院指控：
1.2017年3月26日，李某2通过微信支付人民币300元，向被告人余飞波购买冰毒1克，后李某2雇佣摩的司机徐石狮到被告人余飞波指定的仙游县司法所附近路段取走该冰毒。
2.2017年3月27日，李某2通过微信支付人民币200元，向被告人余飞波购买冰毒0.5克，后李某2雇佣摩的司机徐石狮，到被告人余飞波指定的仙游县司法所附近路段取走该冰毒。
3.2017年6月21日，李某1通过微信支付人民币300元，向被告人余飞波购买冰毒1克，后李某1到被告人余飞波位于仙游县度尾镇度峰社区居委会前面291号的住所楼下取走该冰毒。
4.2017年6月22日，李某1通过微信支付人民币200元，欲向被告人余飞波购买冰毒1克，因支付金额不足，被告人余飞波未将冰毒卖给李某1，而是在2017年6月24日凌晨，李某1再次通过微信向被告人余飞波支付人民币100元后，被告人余飞波才将1克冰毒卖给李某1，后李某1到被告人余飞波位于仙游县度尾镇度峰社区居委会前面291号的住所楼下取走该冰毒。
公诉机关指控上述事实，向本院移送了相关证据证实，认为被告人余飞波明知是毒品甲基苯丙胺，而多次向他人贩卖，共计3.5克，情节严重，构成贩卖毒品罪，且系累犯。提请本院依法判处。
被告人余飞波对指控的事实与罪名有意见，辩称：其没有添李某2鑫微信号码，且微信号码×××1的不是自己的，自己并没有贩卖毒品李某2鑫；自己也没有贩卖毒品李某1平，检方指控不真实。
经审理查明：
1.2017年3月26日李某2鑫通过微信支付人民币300元，向被告人余飞波购买冰毒1克，李某2鑫雇佣摩的司机徐石狮到被告人余飞波指定仙游县镇司法所附近路段取走该冰毒。
2.2017年3月27日李某2鑫通过微信支付人民币200元，向被告人余飞波购买冰毒0.5克，李某2鑫雇佣摩的司机徐石狮，到被告人余飞波指定仙游县镇司法所附近路段取走该冰毒。
3.2017年6月21日李某1平通过微信支付人民币300元，向被告人余飞波购买冰毒1克，李某1平到被告人余飞波位于仙游县度尾镇度峰社区居委会前面291号的住所楼下取走该冰毒。
4.2017年6月22日李某1平通过微信支付人民币200元，欲向被告人余飞波购买冰毒1克，因支付金额不足，被告人余飞波未将冰毒卖李某1平，而是在2017年6月24日凌晨李某1平再次通过微信向被告人余飞波支付人民币100元后，被告人余飞波才将1克冰毒卖李某1平，李某1平到被告人余飞波位于仙游县度尾镇度峰社区居委会前面291号的住所楼下取走该冰毒。
2017年7月17日，警方于鲤南镇兰庭商务宾馆余飞波身上扣押冰毒0.43克。
检方指控上述事实向本院出示以下证据：
（一）书证、物证
1.立案决定书、拘留证、逮捕证证实，余飞波被采取强制措施的情况。
2.扣押决定书、扣押清单及扣押笔录证实，警方在余飞波登记的鲤南镇兰庭商务宾馆扣押简易吸毒工具一个、冰毒0.43克。
3.吸毒现场照片证实，鲤南镇兰庭商务宾馆的现场情况。
4.李某2的微信聊天截图证实，李某2使用名称为“世间无情”，微信号为“×××”的微信向微信号为“×××”，名称为“余音未静”的微信购买毒品，转账的情况。
5.余飞波的微信名称为“子蓝”的微信聊天截图证实，微信名称为“豆豆”，微信号为“×××”的微信账号向余飞波购买毒品，并收款的情况。
6.指认交易现场照片（仙游县度峰居委会前面291号照片）证实，李某1指认该处为余飞波住处，两次购买毒品，均是从此处三楼玻璃窗外将冰毒扔下来给自己。
7.现场照片、示意图证实，余飞波家及附近的情况。
8.违法经历查询表、（2011）仙刑初字第44号刑事判决书、假释证明书证实，余飞波曾因犯敲诈勒索罪，于2011年3月9日被本院判处有期徒刑四年，于2013年2月1日被假释，2014年7月22日假释期满。
9.到案经过证实，2017年7月17日，余飞波在鲤南镇兰庭商务宾馆被抓获。
（二）证人证言及辨认笔录
李某2述称，2017年3月26日，其和余某一起到东信公寓201室内，其通过电话联系余飞波，并以300元钱购买1克冰毒。之后，其叫了一辆摩的到余飞波位于仙游县市场后面的家中取毒品。27日，其又想吸毒，其又给余飞波打电话，以200元价格购买了0.5克毒品，同样叫昨日的摩托车司机取毒品给自己。同日，郭腾龙也随后到东信公寓201室吸食毒品，后被警方查获。上述摩托车司机自己不认识，仅存有电话号码为131××××5242。和自己一起吸食毒品的余某知道自己向余飞波购买毒品，两次购买均以微信转账，余飞波电话号码为137××××0799、131××××1699，微信名称为“余音未静”，微信号×××，自己的微信名为“世间无情”微信号为×××。摩托车司机到达后，其通过询问余飞波毒品存放地点，再和司机说明。第一次余飞波告诉自己存放在窗户附近围墙边，第二次存放在他家附近的一堆石头缝里，均是用黑色塑料袋包装，里面用纸包起来。
李某2辨认贩卖冰毒给自己的人是余飞波。
2.余某述称，2017年3月26日，其和李某2到东信公寓201室内，然后李某2就用电话联系度尾镇一名叫“阿波”的男子，并以300元价格购买了1克毒品。李某2跟“阿波”谈好价格后，是叫一辆车到“阿波”位于度尾镇市场后面的家中去取冰毒。司机取完冰毒拿到自己所在的东信公寓201室，然后就离开了。27日，又想吸食冰毒了，就又给“阿波”打电话购以200元价格购买了0.5克冰毒，以同样的方式取到。中午郭腾龙到房间吸食后被查获。
余某辨认李某2购买冰毒的上家是余飞波。
3.徐石狮述称，2017年3月6日晚，李某2通过电话联系自己，叫自己到度尾镇司法局附近路段帮他取一件东西，等自己到后，再跟他联系，他会告诉自己东西在哪里，自己取到东西后给他们送到度尾镇下洲村东信公寓201室。于是，自己开车到达地点后，李某2电话里告诉自己，东西放在司法局对面一条小路往前100米左右，停放一辆破旧拖拉机边的围墙上，东西是用黑色塑料袋包装的人。自己取后交给了李某2，李某2付给自己10元钱后自己离开。27日上午，李某2又给自己打电话，要求自己再跑一趟昨天去的地方。这次他电话里告诉自己东西在司法局对面一条小路往前50米左右，一堆石头缝里，东西还是用黑色塑料袋包装的。这次也是付给自己10元钱后，自己离开的。自己一共取了两次东西，但是自己都不知道东西是什么。
4.李某1述称，其与余飞波是邻居关系，已经认识好几年了，其知道余飞波有在贩毒。2017年6月20日，其向余飞波购买毒品，中午时，余飞波称手里没货，等货回来后跟自己联系，直到次日凌晨，他回复说有了，其在向余飞波询问价格后以300元一颗（1g）价格购买，之后余飞波叫自己到他家楼下取货。余飞波直接从他家楼上扔下来，其拿到冰毒后便吸食了。22日，自己再次向余飞波购买冰毒，因为当时身上钱不够，便先微信转账200元，但余飞波出售价格都是300元，所以当日余飞波没有给自己冰毒，知道24日凌晨的时候，自己再次微信转账100元，余飞波才将冰毒给自己。这次也是自己到他家拿到冰毒的。自己使用的微信账号是×××，微信名字为“豆豆”，绑定手机号码为185××××5285。其知道余飞波的微信号码一个叫做“子蓝”绑定手机号码为159××××2445，微信号码自己不清楚，还有一个微信号码名字叫做“末代情人”，微信号码自己也不清楚。
李某1辨认贩卖冰毒给自己的人是余飞波。
（三）鉴定意见
莆田市公安局物证鉴定所[2017]1421号检验报告书证实，2017年7月17日，警方在鲤南镇兰庭商务宾馆余飞波身上，搜出白色晶体0.43克系冰毒。
（四）视听资料
1.余飞波使用手机号为159××××2445，微信名称为“子蓝”与李某1使用微信名称为“豆豆”，微信号为“×××”的聊天记录及语音证实，余飞波向李某1贩卖冰毒的事实，该过程与检方指控的一致。
2.财付通支付科技有限公司出具的光盘证实，微信号为“×××”绑定银行卡为邮储借记卡卡号62×××40，该卡持有人为余飞波及该微信号为“×××”的交易明细。
（五）被告人的供述与辩解
余飞波在侦查机关供述，其使用两个微信号码，一个昵称为“子蓝”绑定手机号码为159××××2445，一个昵称为“末代情人”微信号为×××。这个两个微信号码仅自己本人在使用，没有别人使用。其没有贩卖毒品给李某2，曾有加他为微信好友，但次日对方便删除自己了。其微信好友中“豆豆”是李某1，自己不清楚她是否有吸食毒品，自己没有贩卖毒品给李某1。
上述证据，取证程序合法，其中被告人关于自己没有贩卖毒品的供述，经查，李某2分别于2017年3月26日、27日向微信号“×××”购买冰毒并通过微信转账，且财付通支付科技有限公司证实该微信号“×××”绑定银行卡系余飞波持有，该事实还有李某2、余某、徐石狮的证言及微信聊天记录能相互印证，共同证实。另，余飞波又分别于6月21日、22日向李某1贩卖毒品，该事实有余飞波持有159××××2445手机中的微信名称为“子蓝”与“豆豆“（李某1）的聊天记录及证人李某1的证言、指认交易现场照片相互印证，共同证实，足以认定本案查明的事实。故被告人该辩解无理，不予采信。
其他证据取证程序合法，内容客观真实，相互关联，可采信为定案依据。
本院认为，被告人余飞波明知是毒品甲基苯丙胺，而多次向他人贩卖，共计3.5克，情节严重，其行为侵犯国家对毒品的管理制度和公民的生命健康，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余飞波曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年之内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应予以从重处罚。据此，根据余飞波的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第六十五条、第六十一条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人余飞波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一七年七月十七日起至二0二一年十二月十六日止）。
二、责令被告人余飞波退出违法所得人民币一千一百元，予以没收，上缴国库。
三、扣押在公安机关的冰毒零点四三克，予以没收，依法处理。
上述罚金、违法所得限本判决生效后三日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡耀海
人民陪审员 陈恋枝
人民陪审员 王国全
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 陈 琦
附：相关法律条文
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。