湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0104民初7178号
原告:张革平，男，汉族，1968年3月17日出生，住陕西省华阴市。
被告:中联重科股份有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆南路361号.
法定代表人:詹纯新，董事长。
被告:中联重科股份有限公司渭南分公司，住所地陕西省渭南市高新技术产业开发区朝阳大界西段，
负责人:郭学红，总经理。
二被告共同委托代理人:王清，湖南道宽律师事务所律师。
二被告共同委托代理人:刘坤，湖南正湘律师事务所律师。
原告张革平与被告中联重科股份有限公司（以下简称“中联重科”）、中联重科股份有限公司渭南分公司（以下简称“中联重科渭南分公司”）劳动争议纠纷一案，因不服陕西省渭南高新区劳动争议仲裁委员会作出的渭高新劳仲案字〔2016〕8号仲裁裁决书，于2016年10月14日移送本院立案受理后，本院依法适用普通程序于2016年12月13日、2017年1月3日公开进行了审理。原告张革平、被告中联重科、被告中联重科渭南分公司的委托代理人王清、刘坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张革平诉称：原告于1990年7月9日大学毕业后被分配到原国有企业黄河工程机械厂工作（该厂后经兼并重组后属于陕西新黄工集团公司），2008年陕西新黄工集团公司被被告中联重科收购，按照改制文件要求及被告规定，从2008年起原告与原公司（陕西新黄工集团公司）解除劳动关系，并与被告重新签订劳动合同。2008年至今原告与被告中联重科、渭南分公司连续签订三次固定期限劳动合同，最后一次签订时间为2014年11月11日。原告在劳动合同存续期间不存在违法之处，被告渭南分公司于2015年12月14日通知解除劳动合同的行为违法，同时两被告拖欠原告2015年度13薪、温差补贴加班工资等劳动报酬，两被告依法应予支付并承担赔偿责任。因此，原告认为，渭南高新区劳动争议仲裁委员会认定的事实和适用的法律明显错误。原告为了维护自己的合法权益诉至本院，请求判令两被告：一、被告中联重科渭南公公司向原告支付违法解除劳动合同赔偿金267991.23元；二、向原告支付2015年13薪4150元、2015年温差补贴200元、2015年12月17日至2016年1月17日原告上班期间午餐补贴231元；三、向原告支付2008年至2015年未休年休假工资报酬52165.86元，其中2014年10月31日前要求被告中联重科渭南分公司承担责任，2014年11月1日之后要求被告中联重科承担责任；四、向原告支付恶意欺诈给原告造成损害的赔偿金18047.59元；五、向原告支付2008-2015年加班加点未付工资报酬67906.41元；六、向原告支付2015年6月至8月扣发的工资报酬1871.53元；七、向原告支付扣发工资、加班工资及未休年休假工资25%的补偿金30485.95元；八、向原告支付2015年12月17日至法院判决执行日损失的工资每月4310元；九、判令被告承担原告法院判决执行日之前的所有五险一金费用，并依法为原告办理档案和社会保险关系转移手续，不得刁难和推拖；十、判令由被告承担本案诉讼费、法院的调查取证费用，以及原告在仲裁及诉讼过程中产生的交通费；十一、补缴2015年12月的住房公积金。
被告中联重科、中联重科渭南分公司共同辩称：
一、原告主张被告支付267991.23元违法解除劳动合同赔偿金于法无据。原告2014年11月与被告中联重科建立劳动关系，被告渭南分公司依被告中联重科的授权对原告与中联重科之间的劳动合同关系（含解除事宜）进行管理，渭南分公司与原告并不存在劳动关系。因市场动荡，2015年12月被告中联重科内部进行重大机构调整，原告所在部门被撤销，被告中联重科就劳动合同变更事宜与原告多次协商，均无法达成一致，后征得工会同意后，依法解除双方之间劳动合同，被告行为不存在违法之处。
二、原告要求按照25.5年工作年限计算赔偿金无法律依据。
被告中联重科并购陕西新黄工机械有限公司（简称“新黄工”）时，新黄工向渭南市国资委提交《关于处理陕西黄河工程机械集团有限公司改制历史遗留问题-
职工安置过渡方案》（以下简称：职工安置方案），并经国资委批复通过，方案中明确2007年12月31日之前的经济补偿金由黄工集团支付，因此原告要求合并计算工作年限于法无据。
三、原告要求支付13薪、午餐补贴无事实及法律依据。
1.原告、被告中联重科在平等自愿的基础上签订劳动合同，合同明确约定了被答辩人的工资总额及工资构成，未约定13薪。13薪是被告中联重科公司结合员工的工作表现，给予某些（类）员工的一种福利性奖励，该奖励并不具备一般性和普遍性，原告要将工资外并非年年发生的企业对员工的福利性奖励作为薪金工资，缺乏法律依据。
2.关于午餐补贴的问题，被告出于关心员工的考虑，为公司职工提供免费午餐，该午餐是以实物形式向在职员工免费提供，属于企业对员工的福利，该福利具有特定性（实物）和时效性（当天），原被告双方的劳动合同已于2015年12月16日解除，原告要求被告以货币形式支付具有特定性和时效性的特殊“福利”，显然缺少法律依据。
四、原告要求被告支付未休年休假工资52165.86元无法律依据。
被告中联重科与原告签订劳动合同时间为2014年11月1日，原告2014年年休假、2015年年休假已休满，不存在年休假工资的问题，且根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定300%的年休假工资报酬中包含了100%的正常工作期间工资收入，原告主张的3倍年休假的赔偿无法律根据。
被告渭南分公司与原告之间并不存在劳动合同关系，原告要求承担加班工资更是于法无据。
五、原告主张被告支付恶意欺诈造成的损害赔偿缺少事实及法律依据。
被告以员工在“公司工作年限”作为年休假依据，与相关规定只是在表述上存在差异，并非恶意欺诈，原告也无证据证明造成损害，因此原告此项诉请缺少事实和法律依据。
六、原告要求被告支付加班费67906.41元无事实依据。
（1）对加班的事实，根据“谁主张，谁举证”的举证原则，原告应提交确能证明其加班的证据，公司OA通知或公告并不能证明其是否加班工作，工作日志作为原告自己书写的文字性材料，真实性无法印证。另外，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，原告关于加班费的主张已过时效，不应得到支持。
（2）被答辩人入司培训时，与被告签订《承诺书》，承诺遵守被告处《员工守则》及公司相关规章制度。根据被告公司《加班管理制度》，员工加班必须经主管领导许可且需走公司加班流程审批完毕后方可。现原告主张加班事实，却不能提供其加班审批，无法证明其加班的事实，该主张毫无事实依据。
（3）根据《工资支付暂行规定》第6条第3款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”原告所提交证明其加班的证据早已超过两年的时间，原告无证据证明该期间的加班事实，也无法证明未支付加班工资的事实，因此，原告要求被告支付的加班工资无事实法律依据。
七、原告要求支付“上三休四”工资无法律依据。
原告入司所签《承诺书》已明确表示，其遵守公司各项规章制度，被告有权按照自己的生产实际调整生产计划，被告通知原告“上三休四”并明确告知该期间的工资待遇，原告在该期间内并未提出异议，且变更后的工资不低于渭南市最低工资标准（2015年为1750元），根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第十一条“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持”，被告安排的“上三休四”为合法的劳动合同变更，原告要求补发“上三休四”工资无法律依据。
同时，根据《工资支付暂行规定》第十二条，“上三休四”属于停工、停产超过一个工资支付周期，被告支付给原告该期间的工资并不低于渭南市最低工资标准，也符合法律规定，因此，原告的该项诉请无依据。
八．原告主张被告支付劳动合同解除后的工资损失无事实及法律依据
原告、被告中联重科劳动合同已于2015年12月17日解除，原告称其在2015年12月17日-2016年1月17日这段时间还到公司正常上班，这段时间被告未安排原告任何工作，这完全属于原告个人行为被告无权限制原告的人身自由，这也充分说明了被告的园区管理比较自由，可以自由出入，进一步证明无法仅仅依据打卡记录就可认定原告加班事实。劳动关系是双方自愿自由的选择，任何单方的意思表示都不足以建立劳动关系，因此劳动合同解除后原告要求被告支付工资无事实及法律依据。
九、原告要求以司龄工资为基数计算补偿无事实及法律依据。司龄工资是指企业按照员工的工作年数，即员工的工作经验和劳动贡献的积累给予的福利。《劳动法》没有关于司龄龄工资的规定，完全是企业自主行为。原被告双方签订的《劳动合同》中并未有司龄工资项，双方就司龄工资未做任何意思表示。故原告要求以司龄工资为基数计算补偿无事实及法律依据。
为证明其诉讼主张，原告张革平向本院提交以下证据材料：
证据一、仲裁裁决书，拟证明本案已经过劳动仲裁；
证据二、仲裁委员会送达回证证明本案裁决时间；
证据三、原告2015年12月21日递交的《劳动争议仲裁申请书，
证据四、原告2016年2月29日递交的《补正仲裁请求申请书》；证据三、四拟证明原告的仲裁申请内容；
证据五、2008年改制时关于《职工安置办法》的公告拟证明原告工龄连续计算25.5年，原告没有拿到改制前的经济补偿金；
证据六、原告2008年11月1日与陕西黄河工程机械集团有限公司解除劳动关系协议书，拟证明原告在被告处的工作年限应合并计算；
证据七、原告2008年11月1日签订的劳动合同书；
证据八、原告2011年11月1日签订的劳动合同书；
证据九、原告2014年11月1日签订的劳动合同书，证据七、八、九证明原、被告间持续存在劳动关系，劳动合同未到期。双方约定办理离职交接时间是10天。被告通知书只给了2.5天，明显违反合同。
证据十、被告2015年3月17日《经济性裁员方案通报会议记录》，拟证明被告承认工龄连续计算，工作年限包括在原黄工阶段的工作年限；
证据十一、2015年12月9日下午被告通知原告下岗的谈话录音，拟被告变更原告的岗位和工作地点，是被告主动裁减人员并表明如果协商解除合同将把以前的加班费、年休假工资打包一个月补偿，原告不愿意更不会自己单方解除合同；
证据十二、2015年12月14日原告的“下岗”申诉，拟证明原告已经申诉，竞聘上岗是圈套，存在严重问题；
证据十三、2015年12月14日原告收到的《通知书》，拟证明被告单方解除合同没有提前30天通知原告，未额外支付一个月工资；
证据十四、2015年12月14日原告收到《通知书》的EMS快递件图片，拟证明原告于2015年12月14日12点30分收到第一封通知书；
证据十五、2015年12月15日下午原告与被告相关人员的谈话录音（共三段）,拟证明原告按被告要求就变更协商解除合同进行协商及双方协商部分经过；
证据十六、2015年12月21日上午原告与被告人力资源总监廖未华的谈话录音，拟证明廖总确认已按劳动合同法第40条规定解除劳动合同，原告要求被告出具解除劳动合同通知书和证明；
证据十七、2015年12月23日被告人事主管孙智峰给原告的电话录音，拟证明被告拒绝向原告发放正式的解除劳动合同通知书，被告说其没有提出解除劳动合同，被告承认通知书系变更岗位通知；
证据十八、2015年12月26日原告寄给被告的“声明”、邮寄凭证盒寄达证据照片，拟证明原告按时完成被告安排的事项，被告单方面解除与原告的劳动关系应承担责任；
证据十九、2016年1月11日下午原告等人与被告工会主席、人事主管孙智峰等的谈话录音，拟证明孙智峰所发通知书不是正式的解除劳动合同通知书；
证据二十、2016年1月13日下午原告等人于被告人力资源总监廖未华、工会主席崔华云、人事主管孙智峰的谈话录音，拟证明廖总说原、被告双方劳动关系已解除，原告不是被告处员工、工资已停；
证据二十一、原告2016年2月29日收到的《通知书》，拟证明双方劳动合同已于2015年12月17日解除，并构陷系原告解除；
证据二十二、原告2016年3月7日EMS给被告的“关于《通知书》的回复”、邮寄凭证和寄达证据，拟证明被告违法，原告被迫仲裁无法办理离职手续，被告已经收到了回复信；
证据二十三、被告现行的《劳动合同管理实施细则》，拟证明被告处制度规定变更解除合同应向员工寄达《劳动合同变更事项确认书》、《劳动合同终止通知书》；
证据二十四、2014年7月17日被告的《关于我司年休假问题的整改情况》，拟证明被告年休假问题违法，欺骗政府不整改；
证据二十五、2015年5月5日被告、中联土方公司维权员工和渭南市高新区仲裁委三方达成的调解协议书，拟证明被告承认存在未支付年休假工资及加班费事实；
证据二十六、2015年5月5日被告、被告维权员工和政府三方调解协商录音（第一段），拟证明周军说经济补偿计算中包括司龄工资；
证据二十七、2015年5月5日被告、被告维权员工和政府三方调解协商录音（第二段），拟证明孙智峰承认公司安排加班流程以外的加班，未支付该部分加班费，崔华云主席确认其他形式的加班；
证据二十八、2015年5月5日被告、被告维权员工和政府三方调解协商录音（第三段）拟证明周军承认安排加班及未付加班费、未付年休假工资的事实；
证据二十九、2015年5月8日被告、被告维权员工和政府三方调解协商录音，拟证明人力总监廖未华同意以5月5日达成的协议为基础协商；
证据三十、被告2015年6月15日的《关于实行阶段性弹性休假的通知》，拟证明被告强制安排员工“上三休四”，且扣发员工工资；
证据三十一、2015年被告强制安排原告“上三休四”的手机短信通知，拟证明被告强制安排员工“上三休四”；
证据三十二、被告2009年5月26日发布的《关于员工考勤与休假管理的补充规定》，拟证明被告一直实行打卡制度，被告保存有原告的打卡信息；
证据三十三、被告在仲裁时提供的原告2014、2015年打卡记录，拟证明被告保存原告的打卡信息，与原告的加班证据吻合，被告如不提供其他打卡记录应承担不利后果；
证据三十四、原告2008年9月至2016年3月工资到账情况证据；
证据三十五、本案仲裁时被告提供的原告2014、2015年工资财物清单；
证据三十四、三十五拟证明被告未向原告发放应休年休假工资及加班费，被告于2015年12月17日停发原告工资，仲裁计算“上三休四”工资有误，清单不是工资支付表；
证据三十六、原告2008年至2015年加班加点情况汇总表，拟证明原告的加班情况；
证据三十七、原告的加班加点证据，拟证明原告加班但被告未支付加班费的事实；
证据三十八、证明人温三朝的部分工作日记证据，拟证明原告加班加点的事实；
证据三十九、被告限定原告的“可休假上限”证据，拟证明被告违法限制原告的休假天数，应支付原告工资与补偿金；
证据四十、原告2008至2015年应休、未休、已休年休假汇总表，拟证明原告从2008年至2015年的应休、已休、未休年假天数；
证据四十一、原告2008至2015年已休年休假证据，证明年休假与加班加点的事实；
证据四十二、被告Q/OKAM202002-2009《员工福利体系》；
证据四十三、被告Q/ZLTF202124-2010A《中联重科土方机械公司员工福利体系实施细则》；
证据四十二、四十三拟证明被告的年休假制度违法；
证据四十四、被告Q/ZLTF202004-2015《员工福利规定实施细则》，拟证明被告制度规定各部门统筹安排员工休假，确保一年一休；
证据四十五、被告廖未华总监与仲裁申请人曹同顺核对加班情况的证据，拟证明被告保存有2011年9月11日起所有员工的打卡记录，被告不提供应承担不利后果；
证据四十六、被告2016年6月1日在仲裁裁决书生效前EMS发给原告的《解除劳动合同通知书》，拟证明被告依裁决书解除合同失去起诉权，被告中联重科与被告中联重科渭南分公司于原告是同一用人单位，其内部分工不影响原告的仲裁和诉讼；
证据四十七、原告提供的各录音证据文字实录，拟证明谈话的具体内容；
证据四十八、住房公积金缴纳情况，拟证明被告缴纳我的住房公积金至2015年12月1日，2015年12月应缴部分已经扣除，但是实际上在网上查询未缴纳，12月的住房公积金未缴纳；
证据四十九、报告，拟证明没有通知我们，并未经我方同意，6月开始未给我缴纳保险。
对于原告的证据材料，被告中联重科及中联重科渭南分公司发表以下质证意见：证据一至四的真实性、合法性无异议，关联性有异议，当时被申请人为中联重科股份有限公司渭南分公司，与本案原告主体不一致。
证据五、六的真实性、合法性无异议，关联性有异议，正好证明2008年的经济补偿在职工安置办法中予以处理，工作年限应当从2008年起计算。
证据七至九的真实性无异议，证明目的有异议，只能说明原告是从2008年起与被告的另一个公司（中联重科股份有限公司土方公司）建立劳动关系，之后才与被告建立劳动关系。
证据十的真实性无异议，关联性和证明目的有异议，对工作年限计算有问题，当时的年限是针对在本单位连续工作15年以上等的总的工作年限问题，不是经济补偿问题。
证据十一至二十三的真实性需要核实，对证明目的有异议，实际上都明确的说明了被告是按照劳动合同法的规定与原告解除劳动合同。
证据二十四的真实性无异议，关联性有异议，该份证据说明了我方依法按照劳动法的规定实施年休假规定休假制度。
证据二十五至二十九的真实性需要核实，对证明目的双方就解除的事宜在协调过程中调解的内容不视为法定认可的数据，依据法律规定不能作为诉讼过程中证据。
证据三十至三十二的真实性无异议，关联性有异议，只是发了通知，但是并不能说明原告已经按照上三休四实行了，因为通知里面提到由各分管领导具体进行配置和评定。
证据三十二、三十三的真实性无异议，证明目的有异议，正好说明原告没有加班记录，且员工加班必须申请领导同意后再执行加班。
证据三十四的三性有异议，三十五的关联性有异议，劳动合同是2014年11月起与原告签订，之前的与我方无关。对于网上打印的记录三性有异议。
证据三十六2008年至2014年的加班证据材料的三性有异议，因为之前劳动合同订立的单位不是本案被告。2014年11月1日从与被告签订劳动合同之后的加班记录，我方的加班需要员工提请加班后由领导审批才能执行加班，原告的材料均系自行制作，真实性有异议。
证据三十七至四十四的三性有异议，系原告自行制作，不能证明原告加班的事实。关于年休假我方不否认从工作之日起计算时限的问题，计算时间应从2014年11月1日起计算，2014年11月1日后的年休假工资我方愿意支付。每年年底员工休了年休假，2014年休6天，2015年休7天。
证据四十五的三性有异议，该证据是打印件，没有任何人员签字，看不出能够说明的事实，达不到原告的证明目的。
证据四十六、四十七的真实性、合法性无异议，证明目的有异议，当时我方授权了中联重科渭南分公司处理该事情，不能证明两个公司为同一公司，渭南分公司是我们的一个分公司，但是有独立的营业执照。证据四十七需要核实真实性，在调解过程中双方妥协的事实并不能在诉讼中作为自愿的事实进行认定；
证据四十八的三性有异议，打印时间无法看出，需要核实，如果经核实是真实的可以给原告补缴；
证据四十九的三性有异议，是打印件，需要加盖社保局的章，对证明目的有异议，对于该份证据明确说明了2015年12月份与原告解除劳动合同之后无义务再向原告缴纳社会保险，且在解除通知书中已经明确告知了原告办理相关保险的事宜，后果应由原告自行承担。
被告中联重科及被告中联重科渭南分公司向本院提交以下证据材料：证据一、劳动合同书，拟证明答辩人与被答辩人签订《劳动合同书》建立劳动法律关系。《劳动合同书》第4条约定劳动报酬条款，答辩人已按照合同约定支付报酬；
证据二、关于技术质量部工艺质量是岗位公开招聘的通知，拟证明被告公司经营需要进行岗位调整，原告的岗位被撤销，需竞聘其他岗位；
证据三、面谈记录，拟证明答辩人就被答辩人工作调整一事在工会的参与下与被答辩人进行了充分的协商，答辩人为被答辩人安排了新的工作岗位，被答辩人拒绝接受答辩人的工作安排，双方就工作调整一事无法达成协议；
证据四、授权委托书、关于解除与张革平同志劳动关系的通知、通知书、2015年1-12月工资，拟证明答辩人就解除与被答辩人劳动合同一事，充分的征求了工会的意见，工会同意答辩人的处理意见。答辩人在与被答辩人协商无法达成一致的情况依据《劳动合同法》四十条第三款下解除劳动合同，向被答辩人发送了解除通知书且被答辩人已经收到；
证据五、关于处理陕西黄河工程机械集团有限公司改制历史遗留问题-
职工安置过渡方案，拟证明在职工安置方案中明确提出“重组以后的新黄工将按照《劳动法》建立新的劳动合同关系，重组以后的新黄工所有岗位将面向社会实行公开招聘，同等条件下优先录用本企业职工。”“2007年12月31日之前的经济补偿金由本企业（黄工集团）按有关规定支付，2008年1月1日以后的经济补偿金由聘用单位（中联重科）按现行《劳动法》及有关法律法规的规定支付。”该方案明确了答辩人承担2008年与被答辩人签订劳动后的经济补偿金；
证据六、陕西黄河工程机械集团有限责任公司工会文件【黄工会发[2008]02号】（即关于审议通过《关于处理陕西黄河工程机械集团有限公司改制离世遗留问题-
职工安置过渡方案》的决议报，拟证明职工安置过渡方案经职工代表大会表决通过，属于职工意思自治，被答辩人对该方案充分知悉，按照过渡方案的规定，不应当向答辩人主张2008年劳动合同签订前的经济补偿金；
证据七、渭南市人民政府国有资产监督管理委员会文件【渭国资发[2008]11号】（即渭南市人民政府国资委关于对黄工集团公司职代会审议通过的《关于处理陕西黄河工程机械集团有限公司改制历史遗留问题-
职工安置过渡方案决议》的批复，拟证明答辩人并购买新黄工后向渭南市国资委提交《关于处理陕西黄河工程机械集团有限公司改制历史遗留问题-
职工安置过渡方案》，并经国资委批复通过。结合证据六、七被答辩人计算黄工集团工作年限主张赔偿金，不符合国家政策性文件，不应得到支持；
证据八、员工请假审批流程、关于事业部2014年春节放假及统一休年休假安排通知，关于2015年春节假期安排的通知，拟证明答辩人在2014年春节期间已统筹安排休3天年休假7天。2014-2015年统筹安排年休假10天；
证据九、员工加班管理办法、员工承诺，拟证明根据《加班管理制度》（属答辩人公司制度）规定，员工加班必须经主管领导许可且需走公司加班流程审批完毕后方可。现被答辩人主张加班事实，却不能提供其加班流程，无法证明其加班的事实，该主张毫无事实依据。被答辩人在入司时已签订《员工承诺》，承诺“自愿遵守《员工守则》，执行公司各项规章制度，《员工加班管理办法》作为公司的制度，被答辩人理应遵守，严格执行，在加班过程中应该按照该办法规定执行；
证据十、考勤记录，拟证明被答辩人从2014年11月起不存在加班事实。
针对被告的证据材料，原告发表以下质证意见：证据一的真实性无异议，证明目的无异议；
证据二确实有该证据材料，但是对于证明目的有异议，工程师岗位一直存在，从2014年开始我就是质量工程师，质量工艺主管是以前的名称，只是竞聘通知不能证明存在该岗位。我竞聘的是质量工程师岗位，该岗位需3个人，实际竞聘5个人，我参加了竞聘，符合条件的3个人，但是最后将符合条件的都剔除了，我认为竞聘是幌子。我原来的岗位一直是工程师，由原来的7、8个人精简至3、5个人。
证据三、四有异议，其中没有年终奖，没有2013年的年终奖，其他的无法核实数据。没有额外补发一个月工资，我没有收到，恰好证明原告没有支付。只能证明原告支付了我工资，不能证明足额支付。经济补偿金为36000元，不是37000元，补偿应为应得工资的工资数。工资明细没有写明年休假的补偿，未休年休假没有支付过工资。平均工资为5254.73元每月。以工资明细为依据计算原告补发被告“上三休四”的工资差额应为754.55元不正确；
证据五至七的三性有异议，没有见过，该证据与6月1日给我发的通知矛盾，当时盖的是中联重科股份有限公司的章。土方公司签订合同都是用的中联重科股份有限公司16的章；
证据八并没有称安排员工统一休年休假，应视为公司的福利，且每个人的年休假天数不一致，不能统一休年休假；
证据九、十中的打卡记录是否正确需要核实，我认为打卡进入园区就是上班，没有规定下班后可以自由进入园区。对于员工管理办法不与认可，没有见过，是否合法也不清楚。制定制度的过程、内容、是否公示不清楚是否合法。员工承诺我确实签过字，但是签字是配套的员工守则，我承诺的遵守公司制度，“制度”是哪些不明确。我在公司没有违反制度也未接受过处罚。原告的证据恰好证明我加班了。
对双方当事人的证据材料，结合双方的质证意见，本院认证如下：对原告提交的证据一至证据十、证据十四真实性、合法性及关联性本院予以确认，但无法达到原告的证明目的；对原告提交的证据十一、十五、十六、十九、二十、二十七、十八、二十九、四十七，因系录音资料，本院无法核实录音的谈话人身份，对该部分证据的真实性无法核实，本院不予确认；对原告提交的证据十二、十三、十八、二十一、二十二的真实性、合法性及关联性予以确认，对原告的证明目的不予确认；对原告提交的证据二十三至二十五、证据三十至三十三真实性、合法性及关联性本院予以确认；对原告提交的证据三十四至四十一因系原告本人单方制作，对其真实性不予确认；对原告提交的证据四十二至四十四的证据三性予以认可；对原告提交的证据四十五因与本案不具有关联性，对该份证据不予采信；对原告提交的证据四十五，其真实性与合法性、关联性，结合全案情况予以确认；对原告提交的证据四十八、四十九真实性、合法性及关联性予以确认。对被告中联重科及中联重科渭南分公司提交的证据一，结合原告的质证意见予以确认；对二被告提交的证据二至证据四，真实性予以确认，对证明目的不予认可；对二被告提交的证据五至证据九，真实性、合法性及关联性予以认可；对二被告提交的证据十，结合原告提交的证据材料，予以确认。
结合诉辩双方的意见及对证据的认证情况，本院查明以下事实：原告张革平于1990年7月大学毕业后分配到原陕西黄河工程机械厂（后改制为陕西新黄工机械有限责任公司）工作。2008年被告中联重科收购原告所在的陕西黄工公司，陕西黄工公司于当年向渭南市国资委提交《关于处理陕西黄河工程机械集团有限公司改制历史遗留问题—职工安置过渡方案》（以下简称“职工安置方案”），对原陕西黄工公司通过竞聘上岗方式仍与被告中联重科渭南分公司存在劳动关系的职工在2007年12月31日前的经济补偿金由陕西黄工公司按有关规定支付，2008年1月1日以后的经济补偿金由聘用单位（中联重科）按现行《劳动法》及有关法律法规的规定支付，当陕西黄工公司进一步改制时，由陕西黄工公司按有关规定支付2007年12月31日前的经济补偿金。该方案经陕西省渭南市国资委同意批复通过。2008年10月31日，原告与陕西黄工公司签订《解除劳动关系协议书》解除劳动关系。2008年11月1日，原告与陕西中联重科土方机械有限公司签订劳动合同，约定双方劳动期限自2008年11月1日至2011年10月31日止，原告在陕西中联重科土方机械有限公司推土机制造部从事工时定额员岗位工作，2011年11月1日，原告与陕西中联重科土方机械有限公司续签劳动合同至2014年10月31日，原告在陕西中联重科土方机械有限公司推机技术质量部从事定额工艺工程师岗位工作。陕西中联重科土方机械有限公司系被告中联重科控股的企业。2014年11月1日，原告与被告中联重科签订自2014年11月1日起至2017年10月31日止的劳动合同。2014年11月1日，原告与被告中联重科签订合同期限为3年的固定期限劳动合同，工作岗位为质检部质检标准工程师，月工资标准为4150元。2015年12月10日，被告渭南分公司以市场变化双方劳动合同无法继续履行为由向原告发出书面通知，要求原告于2015年12月16日前将现岗位工作交接完毕并到渭南工业园人力资源部办理合同变更及报到手续，同时阐明如原告不同意变更劳动合同，按协商不一致处理，被告将按《劳动合同法》规定给予申请人经济补偿40115.65元；逾期如既未办理劳动合同变更手续，也未办理协商解除劳动合同手续，视为申请人与被申请人单方解除劳动合同。之后，原告与被告中联重科渭南分公司就劳动合同解除事宜进行多次协商，因经济补偿、加班费、应休未休年休假工资、上三休四工资等方面事实未能达成一致。原告向渭南高新区劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，要求被告渭南分公司向原告支付：一、被告违法解除劳动合同的“2倍+1月”的赔偿金、2015年12月17日至劳动合同法解除结算日止被违法停发的工资及正常待遇；二、请求裁定被告渭南分公司再计算申请人经济补偿时依法计算申请人的平均工资；三、支付2008年至2015年未休年休假工资52352.07元；四、因欺诈造成的损害赔偿金31953.10元；五、2008年至2015年加班加点工资55341.00元。六、2015年6月至8月扣发的工资1972.41元；七、支付未付工资、加班费及年休假工资的补偿金27416.37元；八、请求以上各项诉求能“先于执行”的，立即先于执行；九、请求裁定被告承担诉讼过程中产生的各种直接费用；十、裁定被告依法为原告办理社会保险、人事档案转移等手续，不得刁难和推拖。2016年5月26日，渭南高新区劳动争议仲裁委员会作出渭高新劳仲案字〔2016〕8号仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动合同；被告中联重科渭南分公司向原告出具解除劳动合同证明并在15日内办理档案和社会保险关系转移手续；二、被告中联重科渭南分公司在裁决生效之日起15日内支付原告解除劳动合同经济补偿金37226.64元及额外补发一个月工资4653.33元；三、被告中联重科渭南分公司于本裁决生效之日起15日内支付原告：2014、2015年度应休未休年休假工资4448.6元；2013、2014、2015年度加班工资19495.99元；上述两项之和的25%的补偿金5986.15元；四、被告中联重科渭南分公司与裁决生效支付起15日内支付申请人2015年6月、7月、8月“上三休四”工资差额1451.53元；五、驳回原告的其他诉讼请求。因原告、被告渭南分公司均对该仲裁裁决不服，遂成本诉。
另查明，陕西中联重科土方机械有限公司是独立法人，被告中联重科渭南分公司是被告中联重科在陕西渭南的分公司，依法领取营业执照。被告中联重科与原告建立劳动合同关系后，授权被告渭南分公司对原告进行劳动管理及处理劳动合同解除事宜。原告2014年休年休假8天、2015年休年休假12天。2015年7月起，因生产经营不正常，被告中联重科安排原告实行“上三休四”的工时制度，其中2015年6月4天、7月4天、8月2天，并据此支付原告劳动报酬，经庭审中原被告双方确认，被告中联重科支付给原告的工资与合同约定工资差额为1451.53元。原告与被告中联重科劳动合同关系存续期间，2015年共延长工作时间190小时，折合为23.8个工作日。
本院认为，劳动者的合法权益应当得到尊重并依法保护。本案的争议焦点一为对原告的相关劳动争议款项的责任主体问题；二为原告的各项诉请是否有事实与法律依据。
关于焦点一，依据《公司法》第十四条第一款规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，即分公司不能独立承担民事责任，其行为后果及责任应由隶属公司承担，故本案中被告中联重科股份有限公司渭南分公司应承担的责任应由被告中联重科股份有限公司替代承担。本院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条之规定，依法追加中联重科股份有限公司渭南分公司为被告系更好协助查明本案相关争议事实。故原告诉请要求被告中联重科股份有限公司渭南分公司承担相关责任，本院不予支持。
关于焦','2018-09-28
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