山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)鲁17刑终363号
原公诉机关山东省菏泽市牡丹区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田刚祥，男，49岁，汉族，居民，住山东省菏泽市牡丹区。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）贾长运，男，1950年9月16日出生于山东省菏泽市，汉族，文盲，农民，住菏泽市牡丹区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年2月22日被监视居住，同年5月18日被取保候审。
山东省菏泽市牡丹区人民法院审理山东省菏泽市牡丹区人民检察院指控被告人贾长运犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人田刚祥提起附带民事诉讼一案，于二○一七年六月三十日作出（2017）鲁1702刑初329号刑事附带民事判决。宣判后，被告人贾长运、附带民事诉讼原告人田刚祥均不服，提出上诉。经阅卷、讯（询）问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年1月28日，被告人贾长运的家人因琐事与被害人田刚祥一家发生争吵并厮打，2月3日10时许，在菏泽市牡丹区王浩屯镇王浩屯村北街南北公路上，被告人贾长运及其妻子荣某、大儿媳张某1再次与被害人田刚祥及其妻子康某、儿子田某1发生争吵并互相殴打，其中贾长运用拳头殴打田刚祥脸部，致其受伤。经鉴定，被害人田刚祥的损伤属轻伤二级，贾长运、荣某、张某1的损伤为轻微伤，田某1、康某的损伤属轻微伤。
另查明，被害人受伤后在菏泽市第三人民医院住院治疗15天，单据2张，支付医疗费9113.8元，交通费710元。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）菏泽市公安局出具的户籍证明
证明：被告人贾长运出生于1950年9月16日，犯罪时具有完全刑事责任能力。
（2）菏泽市牡丹分局出具的抓获经过
证明：被告人贾长运被抓获的情况。
（3）菏泽市公安局出具的案情说明
证明：被告人贾长运没有违法犯罪记录。
2、鉴定意见
菏泽市公安局牡丹分局出具的法医学人体损伤程度鉴定书证明：被害人田刚祥的损伤为轻伤二级；贾长运、荣某、张某1、田某1、康某的损伤均为轻微伤。
3、证人证言
（1）证人荣某证言
证明：2017年1月28日，田某1抹了贾长运脸上大便。2月3日10点左右，贾长运在家说了句：我得骂他去，抹我一脸大便，我不能出门。就这样我们两个来到村北街的南北公路上，贾长运开始骂，田刚祥从家里出来，把袄一脱，骂了一声就开始和贾长运打起来。田刚祥用拳头朝贾长运身上打了一拳，贾长运也用拳头朝田刚祥身上打，具体打在田刚祥什么部位我没有看清。我上前用手抓住田刚祥，被田刚祥一下子甩在地上，我站起来，还用手朝田刚祥身上抓，我村街上的群众乱拉。这时，田刚祥的妻子康某、儿子田某1从家里出来，田某1骂着，我和贾长运就和他对骂，接着我们又打起来，田某1用手抓着我的头发，我和康某两个人用手朝对方身上打，打在什么部位我不知道，具体怎么打的我不知道，我大儿媳妇张某1从家里出来，也上前和康某打起来，怎么打的我没有看清。被街上的群众拉开了，拉开后，我就朝南走了，坐在公路边上。田刚祥又动手去打贾长运，没有打住贾长运，一下子把我村“二苗”家的玻璃门弄烂了，就不再打架了。
（2）证人张某1证言
证明：2017年2月3日上午10点左右，我在邻居家玩，听见我村北街的南北公路上，我公爹贾长运骂田某1，我就从邻居家出来，看见田刚祥、田某1和我公爹贾长运、婆母荣某正在打架，田刚祥、田某1、贾长运、荣某四人厮打成一团，用手朝对方身上打，具体谁打在谁身上什么部位我没有看清，我走过去，我和田刚祥的妻子康玉梅打起来。我用手朝康玉梅脸上抓，康玉梅也用手朝我脸上抓，相互抓了几下我不知道，我被田刚祥抓住我的头发甩到一旁，我又和田刚祥打起来，具体怎么打的我记不清了。被街上的群众拉开后，就不打了。
（3）证人田某1证言
证明：2017年1月28日大约九点左右，看见我母亲康某站在我村北街的南北公路上骂，后我就在家里用手套了一个方便袋，抓了一把大便，跑到贾长运家的胡同里，碰见贾长运，用手里的大便抹在贾长运脸上，说：咱去街上评理去。我就拉着他来到我村北街南北公路上，我们站在街上相互抓着对方的衣服，没有打架，吵了几句，后派出所的工作人员到了，劝我们各自回家了。2月3日上午10点左右，我来到我村北街公路上，见贾长运、荣某、贾某1两口子、贾某2两口子和他儿子正围着打田刚祥，贾长运、贾某1、贾某2用拳头朝田刚祥头上打，贾某2的儿子手里拿着砖头，朝打架的人群里扔。接着，贾长运用手抓住我的上衣，荣某、贾某1、贾某2两口子围着我乱打，朝我头上乱打，还有人朝我身上跺，贾某2的儿子用砖砸在我左脸上，打了大约一分钟，被我村的李某1拉开了。
（4）证人贾某1证言
证明：2017年1月28日吃过早饭大约9点多，听见我村田刚祥的妻子站在街上骂，骂的很难听，一开始我和我妻子没有出门，骂了大约五六分钟，我和我妻子张某1从家里出来，我们还没有说话，田刚祥就动手打我妻子张某1，我见田刚祥和张某1打起来，具体怎么打的我没有看清，我就用拳头朝田刚祥身上打，田刚祥一脚跺在我肚子上，把我跺倒在地上，就不再打架了。
（5）证人康某证言
证明：2017年1月28日上午，我拜年回家走到我村田某2家的门口处的公路上，听见啪的一声，接着我头上、脸上、身上都溅上了大便，我说：谁弄我一身大便。我听见田某2说：是贾浩晨弄的。我就开始骂，田某2说：大过年的，你不能在我家门口骂。我就骂着朝南走，走了没多远，我村的贾某1和他妻子张某1从家里出来，我就接着骂。我和贾某1、张某1用手朝对方身上打，他们两个朝我头上、脸上打，我也用手朝他们两个身上打，打了一会，就不打了，派出所的工作人员就赶到了，我们就各自回家了。2月3日10点左右，我听见贾长运、荣某在村北街南北公路上骂田某1，田刚祥就出去了，我也跟着来到街上，见田刚祥坐在地上，脸上有血，我就开始骂，贾长运的妻子荣某、大儿贾某1的妻子张某1、二儿媳妇撕扯着我的头发，朝我头上打，荣某朝我腰上跺了一脚，把我跺坐在地上，我站起来以后，就和她们三个撕扯着打，张某1、荣某朝我身上打了几下，就不打了。
（6）证人田某2证言
证明：2017年1月28日早晨，我拜年回家，在我家门市里看孙女，看见我村的几个小孩在我家南侧的胡同口处点炮，这时，我村的康某走过来，站在街上就骂，骂了一会，我从门市里出来，看见我村贾某1的三儿子，大约六七岁，站在我家墙根处，不敢动。康某骂着说，大过年的，弄我一身大便。我就对贾某1的三儿子说：你还不回家。贾某1的三儿子就跑走了。我对康某说：你别骂了，大过年的，小孩点炮，不懂事，你别给他一样。我让她回家，康某就骂着朝南走了，过了一会，我看见我家南边的公路上有人打架，具体是谁、怎么打的我没有看清，我也没朝南走，后来派出所的工作人员赶到后，把双方劝回家了。2月3日上午10点多，我听见贾长运、荣某在村北街的南北公路上吗，我从门市出来劝他们别骂了，他们不听，后田刚祥从北侧走过来，我劝田刚祥回家，他不听，我就回家了，后来听说他们两家打架了。
（7）证人李某1证言
证明：2017年1月28日，听见我村北街的南北公路上有人吵架，我从家里出来见我村的贾某1、张某1两口子躺在南北公路上，我村的田刚祥、康某夫妻也站在街上。我就上前说：别在地上躺着了，有伤的去医院看看。贾某1、张某1也没有起来，贾长运脸上有大便，和田某1相互抓着对方，两人没有打架。一会儿，贾长运就躺在地上，派出所的工作人员就赶到了。2月3日上午10点左右，贾长运、荣某提着田某1的名字骂，接着见贾长运和田刚祥两人用拳头朝对方脸上打，荣某也在一旁动手打田刚祥，他们三人打在一起，把我村“二苗”家的玻璃门弄烂了，贾某1的二儿子上前把田刚祥弄倒在地，贾长运摁住田刚祥用拳头朝他脸上打，荣某也用脚朝田刚祥身上跺，贾长运的二儿子贾某2也走过去了，打没打田刚祥我没有看见。田刚祥的妻子康某和贾某1的妻子张某1、贾某2的妻子厮打起来，被我拉开了。当时见田刚祥的鼻子流血了。
（8）证人裴同印证言
证明：2017年1月28日，我拜年准备回家，走到我村的南北公路上，我朝南走，田刚祥的妻子康某从公路上朝北走，走到我村李某3的门市附近，我距她大约有十几米远，看见贾某1的三儿子点了一个炮，康某就开始骂，我看见康某身上、脸上、头上都是大便，我用纸盒子给她擦了擦，我说别骂了，回家吧去洗洗。我接着对贾某1的三儿子说你快回家吧，他就跑着走了。康某就站在公路上一直骂，骂着，他的儿子田某1来到了，问他母亲发生了什么事，康某说：贾长运的孙子溅了我一身大便。田某1就朝贾长运家走过去了，发生什么事我没有看见。我就接着朝南走，转过头来，看见贾某1躺在地上，还有人正在打架，谁和谁打的我没有看清。我就走到打架的地方，田某1和贾长运撕扯着从胡同里来到公路上，我一看贾长运脸上有大便，我过去拉他们两个，没有拉开，我就打电话报警了。等派出所的工作人员来到后，我就回家了。
（9）证人张某2证言
证明：2017年2月3日10点左右，我在我家胡同里玩，听见我村北街南北公路上有人骂，我来到公路上，看见贾长运、荣某两口子正在骂田某1，骂的是田某1抹贾长运脸上大便了，田刚祥从家里出来，顺着公路朝南走，张口就骂。我就上前拦他没有拦住。骂着，田刚祥和贾长运、荣某三个人就打起来，具体怎么打的我没有看清，我看见贾长运、荣某站在东侧，田刚祥站在西侧，打了一会，把路西侧“二苗”家的玻璃门弄烂了，具体怎么弄的我没有看见，接着，田刚祥的妻子康某、儿子田某1从家里出来，贾长运的大儿媳妇张某1也来到了，他们几个又打起来，具体怎么打的我没有看清，打了多长时间我不知道，他们就不打了，田刚祥、贾长运都坐在地上，田某1又回家拿出一把刀，被其母亲康玉梅拉回家了，就不再打架了，双方就开始骂，后来，派出所的工作人员就赶到了。
（10）证人李某2证言
证明：2017年1月28日，我听说贾长运家和田刚祥家打架了，具体怎么回事我不知道。2017年2月3日上午大约10点多，我听说村北街南北公路上有人打架，我就过去看，赶到时，派出所的工作人员已经到场了，田刚祥、贾长运在地上坐着，两家的妇女相互对骂，一会儿，派出所的工作人员就把他们双方带回派出所了。
（11）证人李某3证言
证明：2017年2月3日上午10点左右，我听见村北街的南北公路上有人吵架，我从家里出来，来到公路上，看见田刚祥和贾长运都坐在公路上，贾长运的妻子荣某、儿子贾某1的妻子张某1和田刚祥的妻子康某对骂，骂了一会，王浩屯派出所的工作人员就赶到了。
（12）证人田某3证言
证明：2017年1月28日也就是正月初一，我拜年回来，看见田刚祥、康某夫妻二人和贾长运的大儿子贾某1、儿媳妇张某1正在我村北街南北公路上打架，具体怎么打的我没有看清，我上前劝没有劝开，后来，王浩屯派出所工作人员赶到了。
（13）证人田某4证言
证明：2017年2月3日10点左右，我在家里玩，听见我村北街南北公路上有人吵架，我从家里出来，看见我村的田刚祥、贾长运都坐在地上，贾长运的妻子荣某、大儿子媳妇张某1正在和田刚祥的妻子康某对骂，我没有上前拉，一会儿，派出所的工作人员赶到了，就把双方带回派出所了。
（14）证人贾某2证言
证明：2017年2月3日吃过早饭大约九点多，我去走亲戚了，大约11点多，家里人给我打电话，说和田刚祥家又打架了。我没有回家，直到下午15点左右我才回的家，听说我父亲贾长运又和田刚祥打架了。
4、被害人田刚祥陈述
2017年2月3日10点多，我接到王浩屯派出所的电话，让我妻子和我儿子田某1到派出所反映2017年1月28日和贾长运家打架的事。我接完电话，听见我村的贾长运、荣某、张某1站在我村北街南北公路上提着我的名字骂，我就朝南走，我村的田某2拉了我一下，不让朝南走，接着荣某走到我跟前，朝我脸上打了一巴掌，贾长运和他的儿子贾学军、贾某2等人都来到了，贾学军朝我脸上打了一拳，我的鼻子就流血了，贾某2也用手朝我左脸上打，打了几拳我不知道，贾长运就抱着我，我们厮打着，朝西走，把我村“二苗”家的玻璃门弄烂了。我又走到公路上，看见儿子田某1和贾某2的儿子等人正在打架，具体怎么打的我没有看清，我过去拉，把贾某2的儿子拉倒在地上，接着不知道被谁弄倒在地上，贾长运就摁住我，用拳朝我脸上打，打了多少拳我不知道，荣某用脚朝我头上踢，踢了几下我也不知道，我感觉头上疼的很，就坐起来，没过多大会，派出所的工作人员就赶到了，贾学军、贾某2等人都走了。
5、被告人贾长运供述与辩解
2017年1月28日吃过早饭，我不知道怎么回事被我村的田某1抹了一脸大便，他还叫我喊他爹。2017年2月3日上午10点左右，我越想越气，觉着没法出门，就来到我村北街南北公路上骂田某1。骂了一会，田某1的父亲田刚祥从家里出来，我和田刚祥就对骂起来，骂了几句就打起来。田刚祥用拳头朝我脸上打，我也用拳头朝他脸上打，相互打了几拳我记不清了。田刚祥把我打倒在地上，我妻子荣某过来，把田刚祥弄倒在地上，怎么弄倒的我没有看见。我和田刚祥两个都倒在地上，我站起来以后，又和田某1打起来，我用拳头朝田某1脸上打，田某1也用拳头朝我脸上打，打完以后，我又和田刚祥打了起来，我们两个用拳头朝对方脸上打，具体打了多长时间我不知道，我就倒在地上，以后发生的什么事我就不知道了。
6、民事赔偿证据
田刚祥的住院病历、诊断报告单、医疗费单据、交通费单据、误工费、护理费证明等，证明被害人的经济损失情况。
原审法院认为，被告人贾长运故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。由于被告人的行为给被害人造成的经济损失，应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人田刚祥要求被告人贾长运赔偿经济损失80000元，其中有证据证实的医疗费9113.8元、住院伙食补助费1200元、护理费7500元、交通费710元，共计19055.16元，予以支持，其余部分无证据佐证，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：一、被告人贾长运犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；二、被告人贾长运赔偿附带民事诉讼原告人田刚祥各种经济损失共计19055.16元。限判决书生效后十日内付清。
宣判后，附带民事诉讼原告人田刚祥以“一审量刑偏轻、漏判误工费、被告人未予收押不当”为由提起上诉，请求撤销原判，依法改判；被告人贾长运以“一审判决量刑过重，未考虑其从轻、减轻、免除处罚情节”为由提起上诉，请求免除刑事处罚。
经二审审理查明，上诉人田刚祥在北京汇诚聚德餐饮管理有限公司打工，月收入约3700元，其受伤后住院15天，误工费为1850元（3700元／月÷2），其他查明的事实与一审基本相同。上述事实有经举证、质证的书证、证人证言、鉴定意见、被害人陈述及被告人供述等证据予以证实。
本院认为，上诉人贾长运因邻里纠纷处理不当故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；因其犯罪行为给上诉人田刚祥造成的物质损失，依法应当赔偿。关于上诉人田刚祥所提“一审量刑偏轻”及上诉人贾长运所提“一审量刑过重，未考虑其从轻、减轻、免除处罚情节”的上诉理由，经审理认为，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定，“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制”。综合考虑本案犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，一审法院判处上诉人贾长运有期徒刑一年八个月符合法律规定，并无不当；上诉人贾长运到案后及一审庭审时虽自愿认罪，但二审期间又否认被害人的伤害后果是其造成的，故不宜对其从轻处罚。上诉人的上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人田刚祥所提“漏判误工费”的上诉理由，经审理认为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿误工费。本案中，上诉人田刚祥住院15天，误工费为1850元，一审法院未判误工费不当，本院予以纠正。关于上诉人田刚祥所提“被告人未予收押不当”的上诉理由，经审理认为，一审法院于2016年6月29日决定逮捕上诉人贾长运，并由公安机关执行，因菏泽市看守所根据牡丹区中心医院出具的贾长运患有高血压3级、多发性脑梗塞诊断证明，认为不符合收押条件，致无法执行逮捕，故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决刑事部分认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，依法应予维持；附带民事部分漏判误工费不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十三条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：
一、维持菏泽市牡丹区人民法院(2017)鲁17刑终363号刑事附带民事判决第一项，即“被告人贾长运犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月”；
二、变更菏泽市牡丹区人民法院(2017)鲁17刑终363号刑事附带民事判决第二项为：上诉人贾长运赔偿上诉人田刚祥各种经济损失共计20905.16元，限判决书生效后十日内付清。
本判决为终审判决。
审判长 赵明军
审判员 张秀云
审判员 王英超
二〇一七年九月二十二日
书记员 辛 彬