山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)鲁06民终726号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司，住所地昌邑市富昌街16号。
负责人：孙佃良，经理。
委托诉讼代理人：杨建军，山东扬衡律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李晴，山东扬衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孙京家，男，1970年3月18日出生，汉族，户籍所在地海阳市，现住烟台市芝罘区。
委托诉讼代理人：孙宁波，海阳海峰法律服务所法律工作者。
原审被告：宫兆群，男，1971年4月21日出生，汉族，住山东省昌邑市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司因与被上诉人孙京家、原审被告宫兆群机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省烟台经济技术开发区人民法院（2016）鲁0691民初2760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，依法改判251645.6元；2.二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1.一审法院认定医疗费217142.03元，判决显失公平。被上诉人在治疗用药过程中使用了大量的自费药，请求法院认定上诉人不予承担20%的自费药费用。2.被上诉人户籍性质为农业户口，且未提交证据证明收入来源于城镇，请求法院认定被上诉人一审诉请项目按农村标准计算。3.被上诉人的伤残等级认定过高，且鉴定的依据不对，应当依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》，上诉人仅认可一处十级伤残且按农村标准计算赔偿金额。4.由于被上诉人伤残等级较低，未丧失劳动能力，上诉人不应承担被扶养人生活费。5.被上诉人的伤残等级较低不应当赔偿精神损害抚慰金。
被上诉人孙京家辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审宫兆群述称，不认可一审的判决结果，被上诉人庭审提供的居住证明系虚假的，所要求的损失不应按一审的标准认定，望二审法院依法判决是。
孙京家向一审法院起诉请求：一、依法判决二被告赔偿原告医疗费217142.03元、住院伙食补助费4770元、护理费29800元、误工费66878元、伤残赔偿金217676.80元、被扶养人生活费10153.60元、鉴定费2080元、交通费6200元、精神损害抚慰金10000元，共计564700.43元。二、本案的诉讼费用全部由被告承担。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：
2015年10月18日12时40分许，亓果辉驾驶鲁Ｖ×××××号重型半挂牵引车（牵引鲁VA2**挂号重型自卸半挂车）沿206国道由东向西行驶至206国道与烟台经济技术开发区西宁路交叉路口处，违反信号灯规定进入路口，与沿西宁路由北向南行驶的孙京家驾驶的鲁Ｆ×××××号重型自卸货车（超载）碰撞，致孙京家受伤，两车损坏。事故发生后，烟台市公安局经济技术开发区分局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》确定亓果辉承担事故全部责任；孙京家不负事故责任。
亓果辉系被告宫兆群雇佣的司机。事故发生时，亓果辉驾驶车辆的行为属于职务行为。肇事车辆鲁Ｖ×××××号重型半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司投保有交强险和商业三者险50万元并保有不计免赔。事故发生在保险期间内。本次事故中孙京家驾驶的鲁Ｆ×××××号重型自卸货车所有人为管祥春。一审法院于2016年4月20日立案受理了管祥春诉中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司机动车交通事故责任纠纷一案，一审法院于2016年9月23日作出（2016）鲁0691民初1394号民事判决书，判决：被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司在交强险范围内赔偿原告管祥春车辆损失2000元。在商业第三者责任保险限额内赔偿原告管祥春其他经济损失182693元。该案被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司不服该判决上诉至烟台市中级人民法院。
原告孙京家受伤后先后在海阳市人民医院、解放军一〇七医院、文登整骨医院治疗共住院159天，花费医疗费217142.03元。期间，被告宫兆群向原告孙京家垫付医疗费100000元。经原告申请，一审法院委托烟台衡信司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工时间、护理情况进行了鉴定。2017年3月22日，烟台衡信司法鉴定中心出具了《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人孙京家左下肢损伤，遗留左膝关节功能障碍，构成八级伤残；遗留左踝关节功能障碍，构成九级伤残。被鉴定人孙京家误工时间1年（含住院期间），第一次住院期间2人护理，后1人护理90日（含2、3次住院期间）。原告花费鉴定费2080元。
原告主张伤残赔偿金为217676.80元。经查，原告孙京家系山东省海阳市朱吴镇锁子前村村民，原告主张其伤残赔偿金按照2017年上一年度山东省城镇居民人均可支配收入34012元计算为217676.80元并提供烟台市芝罘区幸福街道兴达居民委员会出具的证明一份，载明兹有海阳市朱吴镇锁子前村村民孙京家，身份证号码：，自2009年始在我辖区王风河处居住至今。情况属实，特此证明。二被告对该份证据有异议，但未提供相反证据以证明其主张，一审法院对该证据予以采信。
原告主张住院伙食补助费4770元。经查，原告共计住院159天。原告主张住院伙食补助费按照30元/天计算159天，共计4770元。
原告主张其系道路货物运输驾驶员，误工费应按照2017年上一年度山东省交通运输业同行业年收入66878元计算1年为66878元。为证明其主张，原告提交如下证据：1.原告孙京家驾驶证。2.原告孙京家道路运输从业资格证。二被告对原告的主张不予认可，二被告称原告无法证实其一直从事道路运输工作，应按照2017年上一年度农村居民人均可支配收入标准计算。
原告主张伤后由其妻子于凤玲和妹妹孙永翠护理,两护理人日工资均为100元，护理费共计29800元。为证明其主张，原告提交如下证据：1.海阳市万汇制衣有限公司出具的2015年7、8、9月工资表，载明于凤玲、孙永翠日工资均为100元。2.海阳市万汇制衣有限公司出具的证明两份，载明孙永翠和于凤玲系我公司职工，因亲属孙京家于2015年10月18日发生交通事故，分别请假护理104天、194天，未能参加公司工作，分别扣发二人此期间工资收入10400元、19400元。3.海阳市万汇制衣有限公司组织机构代码证、税务登记证以及企业法人营业执照复印件各一份。二被告对原告提供的上述证据有异议但未提交相反证据予以证明，故一审法院对原告提供的上述证据予以采信。
原告主张其母亲王凤玲需要抚养，主张抚养费为15230.4元并提交海阳市朱吴镇锁子前村民委会出具的《证明》一份，载明：兹证明我村村民王凤玲于1945年9月7日出生，身份证号：370629194509075468.婚后共生育2个子女。孙京家，身份证号：。孙永翠，身份证号：。特此证明。庭审中原告又变更主张称原告母亲王凤玲共生育子女3人，分别为孙京家、孙京龙、孙永翠，被抚养人生活费变更为10153.60元。二被告对原告变更后的家庭和子女情况予以认可，但对被抚养人生活费不予认可。
原告主张交通费6200元并提交客运出租专用定额发票一宗证明原告孙京家受伤后出院及后期复查花费的交通费情况。二被告认为交通费过高，对交通费6200元不予认可。
原告主张精神损害抚慰金10000元并要求精神损害抚慰金在交强险范围内优先受偿。
一审法院认为，根据《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第四条规定：“被多次转让但未办理登记的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由最后一次转让并交付的受让人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。”第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，烟台市公安局经济技术开发区分局交通警察大队认定，亓果辉负事故全部责任，原告孙京家不负事故责任。经查，宫兆群是肇事车辆鲁Ｖ×××××号重型半挂牵引车的实际车主，亓果辉发生事故时系受雇于宫兆群属于履行职务行为，赔偿责任应由肇事车辆实际所有人被告宫兆群承担。肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司投保交强险和商业三者险500000元，不计免赔。因此，被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司应首先在交强险范围内赔偿原告相应损失。不足部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司在商业三者险范围内予以赔偿。仍有不足的，由被告宫兆群予以赔偿。
原告主张的损失中：1.医疗费217142.03元证据确凿且于法有据，一审法院予以支持。2.住院伙食补助费4770元于法有据，一审法院予以支持。3.关于原告的伤残赔偿金，原告主张应按照山东省上一年度城镇居民人均可支配收入34012元计算为217676.80并提供了居委会相应证明，被告对上述证据不予认可但未提供相应证据以证明其主张，对于原告的该项主张一审法院予以支持。4.关于原告主张的误工费，一审法院认为，原告提交的道路运输行业从业资格证并不能充分证明原告事发前的工作及工资收入减少情况，因此，原告的主张证据不足，一审法院不予支持。原告的误工费应按照山东省上一年度城镇居民人均可支配收入34012元计算1年，为34012元。5.关于原告主张的护理费，原告主张两护理人日工资为100元护理费应按照100元/天计算298天为29800元证据充分且于法有据，一审法院予以支持。6.关于原告主张其母亲王凤玲的被扶养人生活费，王凤玲现年71周岁，共生育3个子女，被扶养人生活费应按照2017年上一年度农村居民消费支出9519元计算为9138.24元。7.关于原告主张的交通费，交通费系受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗而实际发生的费用。原告提交的出租车发票不足以证明系因原告孙京家治疗所支出。但是，原告就医诊疗期间产生交通费用属于必要花费，结合本案实际情况及原告的伤残情况、住院治疗及护理情况，一审法院酌定交通费1500元为宜。8.关于精神损害抚慰金，原告对本次事故的发生没有过错却因本次事故造成身体两处伤残，对原告的身体和精神都造成了一定的伤害。结合本案实际情况，一审法院酌定精神损害抚慰金3200元。综上，一审法院认定的原告的损失包括：医疗费217142.03元、住院伙食补助费4770元、误工费34012元、护理费29800元、伤残赔偿金217676.80元、被抚养人生活费9138.24元、交通费1500元、精神损害抚慰金3200元，共计517239.07元。原告要求精神损害抚慰金在交强险范围内优先受偿的主张于法有据，一审法院予以支持。因此，被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司应首先在交强险范围内赔偿原告医疗费、精神损害抚慰金等120000元。剩余损失397239.07元应首先由被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司在商业三者险范围内予以赔偿，不足的部分由被告宫兆群赔偿。因被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司已就涉案保险赔偿款在商业三者险范围内赔偿管祥春182693元，商业三者险剩余赔偿限额为317307元。本案中，被告宫兆群已经先行支付100000元给原告，应予扣除，因此，被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司应在商业三者险限额内赔偿原告孙京家297239.07元。被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司应支付给被告宫兆群20067.93元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及其它相关法律规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司自判决生效之日起十日在交强险和商业三者险范围内支付原告孙京家医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金共计417239.07元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司在判决生效之日起十日内支付给被告宫兆群20067.93元。如果被告中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5800元、鉴定费2080元，共计7880元，由原告孙京家负担2058元，被告宫兆群负担5822元。
二审审理查明的案件事实同一审。
本院认为，2015年10月18日12时40分许，亓果辉驾驶鲁Ｖ×××××号重型半挂牵引车沿206国道由东向西行驶至206国道与烟台经济技术开发区西宁路交叉路口处，违反信号灯规定进入路口，与沿西宁路由北向南行驶的孙京家驾驶的鲁Ｆ×××××号重型自卸货车（超载）碰撞，致孙京家受伤，两车损坏。烟台市公安局经济技术开发区分局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》确定亓果辉承担事故全部责任；孙京家不负事故责任。亓果辉系宫兆群雇佣的司机。肇事车辆鲁Ｖ×××××号重型半挂牵引车在上诉人中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司投保有交强险和商业三者险50万元并保有不计免赔，事故发生在保险期间内。本次事故中孙京家驾驶的鲁Ｆ×××××号重型自卸货车所有人为管祥春。一审法院于2016年4月20日立案受理了管祥春诉中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司机动车交通事故责任纠纷一案，一审法院于2016年9月23日作出（2016）鲁0691民初1394号民事判决书载明：中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司在交强险范围内赔偿管祥春车辆损失2000元。在商业第三者责任保险限额内赔偿原告管祥春其他经济损失182693元。该案中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司不服该判决上诉至烟台市中级人民法院。孙京家受伤后先后在海阳市人民医院、解放军一〇七医院、文登整骨医院治疗共住院159天，花费医疗费217142.03元。期间，宫兆群向孙京家垫付医疗费100000元。一审法院委托烟台衡信司法鉴定中心对孙京家的伤残等级、误工时间、护理情况进行了鉴定，2017年3月22日烟台衡信司法鉴定中心出具了《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人孙京家左下肢损伤，遗留左膝关节功能障碍，构成八级伤残；遗留左踝关节功能障碍，构成九级伤残。被鉴定人孙京家误工时间1年（含住院期间），第一次住院期间2人护理，后1人护理90日（含2、3次住院期间）。孙京家支付鉴定费2080元。以上事实，本院予以确认。
《最高人民法院<关于民事诉讼证据的若干规定>》第七十一条规定：人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案依庭审查明的事实看，一审庭审中依被上诉人申请，经一审法院委托对被上诉人的伤情等情况进行了伤残鉴定，上诉人对伤残鉴定结论虽持有异议，却未申请重新鉴定，烟台衡信司法鉴定中心作为鉴定机构及鉴定人员具备鉴定资格，鉴定程序不存在违法等情形，现上诉人以此提出上诉，却不能提交确实充分的证据推翻该鉴定结论或是举证证明该鉴定结论有严重违反程序情况存在，仅以猜测、推断的语言加以评论，证据不足，本院不予采信。根据谁主张谁举证的举证责任分配原则，上诉人应承担举证不能的后果。最高人民法院《关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》：人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入的标准。作为涉案交通事故的受害人孙京家，一审庭审提供的从业资格证明、兴达居委会及王风河居住证明等材料，可以证明被上诉人的经常居住地及收入主要来源地系城区，一审据此对被上诉人主张的伤残赔偿金等损失标准适用城镇居民标准予以认定，证据适当，于法有据。上诉人称被上诉人系农业户口，兴达居委会证明虚假也未提交收入来源于城镇的证据的上诉理由，与事实不符。另，上诉人主张的不予承担20%的自费药、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的上诉理由，于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5800元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司昌邑支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑 勇
审判员 曹红岩
审判员 付景波
二〇一八年四月二十三日
书记员 田欣琦