福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)闽07民终147号
上诉人（原审原告、反诉被告）：福建省南平南纸有限责任公司，住所地南平市延平区滨江北路177号。
法定代表人：林少金，董事长。
委托诉讼代理人：廖潇凯，男，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：郑秋筠，福建汇德（南平）律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：南平金山精密科技有限公司，住所地南平市延平区金山北路62号4幢1层。
法定代表人：叶贤光，董事长。
委托诉讼代理人：叶立云，女，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：蔡莲开，福建国富（南平）律师事务所律师。
上诉人福建省南平南纸有限责任公司（以下简称南纸公司）因与被上诉人南平金山精密科技有限公司（以下简称金山公司）合同纠纷一案，不服南平市延平区人民法院（2016）闽0702民初3620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人南纸公司的委托诉讼代理人廖潇凯、郑秋筠，被上诉人金山公司的委托诉讼代理人叶立云、蔡莲开到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南纸公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判金山公司支付南纸公司违约金2127280.6元及自2017年11月2日起以3857385.92元为基数，按照年利率24%的标准计算至实际偿清欠款之日止的违约金；2.撤销一审判决第四项，改判南纸公司有权没收保证金300万元；3.本案一、二审诉讼费用均由金山公司负担。事实与理由：首先，《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》（以下简称“《承包合同》”）明确约定承包费金额及缴费时间，金山公司未按期缴纳承包费已构成违约，南纸公司有权根据合同约定没收全额保证金。其次，《承包合同》明确约定承包费金额及缴费时间，金山公司未按期缴纳承包费已构成违约，南纸公司有权根据合同约定收取违约金，合同约定的违约金为日千分之三，南纸公司主动调整为按照年利率24%计算，并无不当。第三，一审判决遗漏了《债权债务签认函》后新增加的承包费348925.03元对应的逾期付款违约金，显然不当。金山公司对新增的未付承包费应当承担违约责任，应支付自合同到期日即2015年12月17日计算至偿清之日止该部分承包费的逾期付款违约金。否则金山公司可以无限期拖欠该部分承包费而不需要承担任何违约后果。
金山公司辩称，一、根据《承包合同》第七条第2款约定：乙方（金山公司）应按合同规定按时支付有关费用，每逾期一天，甲方（南纸公司）有权按应支付有关费用（承包费、水电费、应补齐承包保证金）日千分之三向乙方收取滞纳金，逾期超过三十日、甲方有权解除合同并没收保证金。南纸公司应该在解除事由出现的合理期限内行使解除权。2015年7月1日双方对账后，南纸公司已经知道金山公司拖欠承包费，但是南纸公司没有提出解除合同，而是继续履行合同直至2015年12月17日合同期限届满，由此可见南纸公司在知道金山公司拖欠承包费的情况下，放弃行使解除权。南纸公司在合同期限届满后提出解除合同并没收保证金，没有法律依据。二、根据《承包合同》第三条约定：中标单价3706元/车是招标约定的8#美废投放比例为85%时的单价，当月8#美废实际投放比例高于或低于85%时，实际结算单价按“实际投放比例85%中标单价”进行调整。从南纸公司提交的《2015年7-9月份工业垃圾处理承包费》《2015年10-12月份工业垃圾处理承包费》中载明的投放比例可知，2015年7月1日之后的8#美废投放比例全部低于85%，最低的只有24.9346%，平均投放比例只有53.0904%。由于南纸公司在8#美废投放比例严重低于85%时，没有按照《承包合同》第三条约定及时下调承包费，双方对承包费单价存在争议，且双方未对账，金山公司不知道承包费的具体数额。因此，2015年7月1日之后的承包费，不应当支付违约金。即便要算，也应当从法院判决生效之后开始计算。目前一审判决还没有生效。三、金山公司之所以未支付2015年7月1日之前的承包费3508460.89元，不是金山公司的主观故意，实则市场客观因素及受到南纸公司企业改制停产影响所致。在履行合同期间，因废品可回收物资价格持续走低，且南纸公司投放的8#美废比例严重偏低、甚至出现全部投放国废的情况和南纸公司重组停产造成的影响，金山公司出现严重亏损、经营困难，面临停产，承受巨大的经济损失，故金山公司主观上没有过错。南纸公司提出以年利率24%计算违约金，仍然过高。南纸公司没有举证证据证明其损失的具体数额和计算方式，事实上南纸公司并没有因为金山公司未支付承包费而受到多大的损失。如果要说有损失的话也仅仅是利息部分的损失，应当按照银行同期贷款利率进行计算。另，金山公司缴纳的300万元保证金至今还在南纸公司账户，出现未支付承包费情况后，金山公司亦多次与南纸公司协商要求将保证金用于抵扣承包费。综上，南纸公司的上诉没有事实和法律依据，请求驳回上诉，支持金山公司的上诉请求。
金山公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判金山公司所支付的违约金以2015年7月1日承包费3508460.89元为基数，自2015年7月2日起至还清之日止以银行同期贷款利率进行计算，违约金为79880.83元；2.撤销一审判决第六项，改判南纸公司承担300万元保证金自2015年12月18日起至保证金付清时止的资金占用费，按银行同期贷款利率计算（自2015年12月18日起至2017年2月18日止的资金占用费29.4万元）。事实与理由：一、由于南纸公司企业改制进行重大资产重组，8#美废实际投放的比例严重低于85%等情形，造成金山公司的企业经营困难面临停产的状态，金山公司已经多次与南纸公司协商要求按照合同约定再次下调承包费单价及将300万元保证金先行抵扣未支付的承包费，南纸公司默认金山公司的请求。2015年9月8日南纸公司作出催款函后，金山公司还多次与南纸公司协商，要求剩下的承包金以分期付款方式进行偿还，得到南纸公司的口头认可。即便南纸公司对此均不予以认可，但双方的承包期限至2015年12月17日届满，因2015年12月17日双方《承包合同》期限届满，南纸公司没有按照合同约定将300万元保证金退还给金山公司。该期间所拖欠的3508460.89元承包费中300万元部分的违约金，应当与南纸公司未退还给金山公司的300万元保证金的占用费用相抵扣。故金山公司应支付的违约金自2015年7月2日起至2015年12月17日止，应当以3508460.89元为基数，自2015年12月18日起至南纸公司将300万元保证金返还给金山公司之日止应当以508460.89元为基数进行计算。二、一审判决违约金按照年利率18%的标准进行计算，明显偏高，显失公平。在履行合同期间，因南纸公司投放的8#美废比例严重偏低、甚至出现全部投放国废的情况，及南纸公司企业改制进行重大资产重组等情形，造成金山公司出现严重亏损、经营困难，面临停产，金山公司承受巨大的经济损失，金山公司拖欠承包费主观上没有过错。同时，金山公司所交的300万元保证金一直在南纸公司的账户，出现拖欠承包费情况后金山公司多次与南纸公司协商，要求将保证金用于抵扣承包费。因此，拖欠承包费并没有给南纸公司造成其他损失。本案中，南纸公司没有提交任何证据证明其损失。在此情况下，应当以银行同期贷款利率进行计算违约金。三、南纸公司不承认关于保证金抵扣承包费的约定，并主张承包费的违约金，南纸公司的行为完全违背诚信原则。按照合同约定，南纸公司应当在合同期限届满后，将300万元保证金退还给金山公司，南纸公司没有理由一直占用保证金。南纸公司无理占用金山公司300万元保证金的行为严重侵害金山公司的合法权益，应当承担占用损失的赔偿责任。
南纸公司辩称，一、根据《承包合同》第七条约定，逾期付款违约金计算标准为日千分之三，南纸公司主动调整为年按利率24%，并无不当。因约定的违约金未超出双方当事人签订合同时应当预见的范围，金山公司应当对约定的违约金过高于南纸公司的实际损失承担举证责任，金山公司未能提交证据证明双方约定的违约金过分高于南纸公司的实际经济损失，应承担举证不能的后果。金山公司主张违约金应按照银行同期贷款利率计算，显然过低不合理，且损害守约方即南纸公司的合法逾期利益。目前银根缩紧，银行贷款需要提供抵押物，若违约金利率比银行贷款的利率还低，金山公司完全可能判决后一直不支付违约金，占用承包费。二、根据《承包合同》第七条第2款约定，金山公司逾期付款超过三十日，南纸公司有权解除合同并没收全额保证金，故只要金山公司存在逾期付款行为超过30日，南纸公司就有权没收全额保证金。金山公司自2015年7月1日起拖欠承包费，远超过30日，属于严重违约，没收保证金的条件已经成就，南纸公司有权依据合同约定没收全额保证金。
南纸公司向一审法院起诉请求：1.金山公司立即向南纸公司支付承包金4371479.55元；2.确认双方2012年12月10日签订的《承包合同》于2016年9月29日解除，南纸公司有权没收金山公司的承包保证金300万元；3.金山公司向南纸公司支付从2015年7月2日至款项实际还清之日止，按日千分之三的标准计算的逾期付款违约金；4.金山公司立即向南纸公司支付脱墨废渣清运费480675元；5.金山公司承担本案诉讼费及保全费。
金山公司向一审法院反诉请求：1.南纸公司退还300万元保证金，并承担300万元保证金自2015年12月18日起至保证金付清时止，按银行同期贷款利率计算的资金占用费；2.南纸公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实：福建省南纸股份有限公司（下称甲方）就其所有的脱墨浆车间生产排出的工业垃圾进行公开招标，南平市金山金属铸造有限公司（下称乙方）中标，双方于2012年12月10日签订《承包合同》（合同编号：南纸再生20124号）。合同约定：“一、承包范围及方式。1.甲方现有的脱墨浆车间碎浆部分皮带输送机出口处排出的工业垃圾，交由乙方承包处理，乙方以本合同约定的每车结算单价按时结算并向甲方缴纳承包费用。2.乙方有义务免费为甲方处理脱墨浆车间排出的所有玻璃废渣、粗筛尾渣、四段除渣器尾渣、检修等垃圾，该上述四项垃圾在运输出厂时，甲方在结算时车次应予扣除，不纳入乙方应缴纳的承包费的计算。二、承包期限。期限暂定3年，自2012年12月18日至2015年12月17日止，期间因南纸改制等原因停机停产需提前解除合同的，提前2个月书面告知，承包方无条件接受，南纸不承担任何违约责任。三、承包费及交付方式。1.按照招标公告本次中标单价3706元/车所约定的运载车辆车厢体积为江淮鼎力（HFC3048KT1）……2.中标单价3706元/车为招标约定的8#美废投放比例为85%时的单价，当月8#美废实际投放比例高于或低于85%时，实际结算单价按'实际投放比例/85%*中标单价'进行调整。3.乙方每月按照脱墨浆车间碎浆设备皮带输送机出口处排出的工业垃圾所装车数，乘以实际结算单价向甲方上缴承包费。4.乙方当月承包费需在次月10日前，以转账方式支付给甲方，甲方应出具正式发票。四、保证金。乙方应于签订合同前，以转账方式向甲方缴纳承包保证金叁佰万元……其中：承包保证金人民币叁佰万元，承包期满乙方如无违约，无息退还。……七、违约责任。1.乙方如违章造成污染环境事故，根据各级政府环保部门处理意见，甲方有权视乙方造成污染的严重程度，追究乙方相应的违约责任：没收部分承包保证金（扣减后乙方应在7日内补齐承包保证金）；没收全额承包保证金；解除本合同并没收全额承包保证金。2.乙方应按合同规定按时支付有关费用，每逾期一天，甲方有权按应支付的有关费用（承包费、水电费、应补齐承包保证金等）日千分之三向乙方收取滞纳金，逾期超过三十日，甲方有权解除本合同并没收全额保证金。3.未经甲方许可，乙方不得对本合同约定的工业垃圾处理另行分包、转包。乙方如违约，甲方有权解除本合同并没收全额保证金……”。合同签订后，2012年12月12日，南平市金山金属铸造有限公司按约向福建省南纸股份有限公司转账汇款500万元，其中缴纳保证金300万元，环评费200万元。2015年7月1日，福建省南纸股份有限公司（甲方）、南平市金山金属铸造有限公司（乙方）与南纸公司（丙方）签订《补充协议》，三方一致同意，甲乙双方于2012年12月10日签订的合同编号为南纸再生20124号的《承包合同》中甲方的权利、义务全部转移给丙方，协议生效后，甲方同意按本协议的条款和条件，自本协议签订之日起将其在原合同中合法享有的全部权利义务一并转让与丙方，本协议生效后，甲方不再享有原合同中约定的各项权利，亦不承担原合同约定的义务；《补充协议》成立并生效后，乙丙双方在履行《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》过程中的违约责任适用《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》的相关违约责任规定；乙丙双方之间不再另行签订新合同，双方仍按照原甲乙双方签订的《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》享受权利、履行义务。同日，福建省南纸股份有限公司、南纸公司与南平市金山金属铸造有限公司对账，南平市金山金属铸造有限公司确认尚欠承包费3508460.89元，并形成书面的债权债务签认函。2015年9月8日，南纸公司作出催款函，要求南平市金山金属铸造有限公司在2015年9月25日前还清所有欠款。同年12月10日，南纸公司委托福建舜宁律师事务所向南平市金山金属铸造有限公司发出催款函，要求其收到函件之日起10日还清全部承包费。2016年1月18日，南纸公司就南平市金山金属铸造有限公司的现场管理人员自2015年12月1日起陆续将脱墨废渣倾倒在公司备料区域，造成场地污染事宜，向南平市金山金属铸造有限公司发函，要求其尽快处理。金山公司于次日回函，表示已督促相关人员尽快清理。2016年3月10日，南纸公司综合管理部作出《2015年7月～12月份工业垃圾处理承包费》，表明2015年7月11日至8月2日南平市金山金属铸造有限公司应缴承包费为61339.6元；8月23日至9月19日，应缴承包费为231075.87元；10月23日至12月20日应缴承包费为283326.26元；上述承包费的单价均以1303元/车计算。其中车间于7月至10月间因停产，需给南平市金山金属铸造有限公司的补偿费为209700元。10月14日至16日，因车间生产混浆文化纸，应补偿的人工费、装车费、运费、填埋费为19650元。2016年8月2日，南纸公司综合管理部作出承包时间和执行单价表，表明：“一、工业垃圾处理合同（南纸与金山）2012年12月18日-2015年12月17日（押金300万元），执行单价3706元/车；二、2014年11月27日会议确定（第21期）从3706元/车-2965元/车，执行时间：2014年10月-12月31日；三、2015年1月28日会议确定（第3期）从3706元/车-2465元/车。时间从2015年1月-2015年12月18日，实际执行时间到2015年6月30日（到7月1日前金山欠南纸3508460.89元）；四、从2015年7月1日以后金山多次要求调价，从2465元/车-1303元/车。”2016年8月17日，南平市金山金属铸造有限公司名称变更为金山公司。2016年8月31日，金山公司作出对账结算催告函，希望与南纸公司进行对账，并形成书面对账单，其同意用承包保证金300万元抵扣承包费，尚欠的剩余款项其再安排付款。2016年9月6日，南纸公司作出回复函，表示《承包合同》的相对方系南平市金山金属铸造有限公司，金山公司无权与南纸公司对账。同年9月8日，金山公司作出《主体变更及对账结算催告函》并附营业执照、股东会决议、内资企业登记基本情况表，表明2016年8月17日，南平市金山金属铸造有限公司已名称变更为金山公司。2016年9月26日，南纸公司作出《关于解除合同及没收保证金的函》，表示因金山公司违反《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》中乙方应按时支付有关费用，逾期超过三十日，甲方有权解除合同并没收保证金及未经甲方许可，乙方不得对工业垃圾另行分包、转包，如违约，甲方有权解除合同并没收全额保证金的约定，故南纸公司通知金山公司要求解除合同，并全额没收保证金300万元。当日，南纸公司通过EMS快递向金山公司送达《关于解除合同及没收保证金的函》。同年9月29日，金山公司的法定代表人叶贤光签收了该邮件。另查明，一审法院审理过程中，南纸公司于2017年1月22日向一审法院申请财产保全，要求对金山公司名下价值4371479.55元的财产采取保全措施。一审法院依照其申请，于2017年2月15日裁定冻结金山公司在福建省农村信用社联合社电子银行部开设的账户9050211010010000023867及在兴业银行南平延平支行开设的账户19×××03，保全价值4371479.55元。为此，南纸公司缴纳了保全费5000元。一审法院认为，福建省南纸股份有限公司与金山公司签订的《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》以及福建省南纸股份有限公司、南纸公司与金山公司签订的《补充协议》均系当事人真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，该合同及《补充协议》均合法有效。福建省南纸股份有限公司、南纸公司与金山公司三方达成合意后，福建省南纸股份有限公司将其在《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》项下合同权利义务转让给了南纸公司，故南纸公司有权行使福建省南纸股份有限公司在《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》中的全部权利。本案双方争议焦点一：南纸公司是否有权解除《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》。《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》虽约定了解除合同的条件，但并未约定解除权的行使期限。南纸公司应该在解除事由出现后的合理期限内行使解除权。2015年7月1日，双方对账后，南纸公司已经知道金山公司拖欠承包费，但并未主张解除合同，双方继续履行合同直至2015年12月17日，合同约定的期限届满，可以认定南纸公司在知道金山公司拖欠承包费的情况下，放弃行使解除权。且本案中，南纸公司未举证证实金山公司存在将合同约定的工业垃圾另行分包、转包的情形。2016年9月26日，其作出《关于解除合同及没收保证金的函》时，涉案合同的履行期届满，双方未达成新的合意延长合同履行期限，《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》已经履行完毕，南纸公司再主张解除合同没有依据。本案双方争议焦点二：南纸公司是否有权主张没收金山公司缴纳的承包保证金300万元。因南纸公司未举证证明金山公司将涉案合同项下工业垃圾另行转包、分包，故其主张没收保证金的依据是根据合同约定的：当金山公司逾期付款时，其有权主张解除合同并全额没收保证金。但如前文所述，2015年7月1日，双方对账，南纸公司明知金山公司拖欠承包费，但未行使解除权，而是继续履行合同，其以实际行为默许了金山公司拖欠承包费，并放弃行使解除权，针对金山公司拖欠的该部分承包费，其亦不再有没收保证金的权利。2015年7月1日之后的承包费，因双方对承包费单价存在争议，且双方未进行对账，金山公司认为其不知承包费具体金额，因而也无法付款的抗辩，有事实依据，故予以采纳。针对金山公司拖欠的该部分承包费，因双方未对账，数额不确定，金山公司亦不构成违约，南纸公司无权据此主张没收保证金。综上，南纸公司关于没收保证金的诉请，依据不足，故不予支持。况且，金山公司交纳的300万元保证金系对其履行《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》的保证。2016年9月29日南纸公司作出没收保证金通知时，涉案合同既已履行完毕，其再主张没收履约保证金，依据不足。本案双方争议焦点三：2015年7月1日之后的承包费按照1303元/车计算还是按照2465元/车计算。双方在实际履约过程中，对单价的数次调整，均以口头方式达成，未作出书面的变更协议。根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十七条第一款规定：“以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。”南纸公司综合管理部于2016年3月10日作出的《2015年7～12月份工业垃圾处理承包费》以及2016年8月2日作出的承包时间和执行单价表中，明确载明2015年7月后的单价以1303元/车计算，《2015年7～12月份工业垃圾处理承包费》、承包时间和执行单价表原件均已交付给金山公司，故可以认定，双方已经就2015年7月以后的承包费单价下调至1303元/车达成合意并执行。对南纸公司关于其综合管理部作出的《2015年7～12月份工业垃圾处理承包费》、承包时间和执行单价表系对内作出，公司会议未通过，对外不具有效力的抗辩，不予采纳。再则，根据《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》第三条承包费及交付方式中约定：“2.中标单价3706元/车为招标约定的8#美废投放比例为85%时的单价，当月8#美废实际投放比例高于或低于85%时，实际结算单价按'实际投放比例/85%*中标单价'进行调整。”根据南纸公司提交的《2015年7～9月份工业垃圾处理承包费》《2015年10～12月份工业垃圾处理承包费》中载明的投放比例可知，2015年7月后的8#美废投放比例均低于85%，根据上述单价的计算方法，每月的承包费也按实际投放比例除以85%，乘以中标单价计算。综上，金山公司关于2015年7月后，承包费单价以1303元/车计算的主张，有事实依据，且符合双方在合同中约定的单价计算方法，故予以采纳。因一审庭审中金山公司明确表示对南纸公司提交的《2015年7～9月份工业垃圾处理承包费》《2015年10～12月份工业垃圾处理承包费》除承包费单价应以1303元/车计算外，其他内容均无异议，故2015年7月1日后，金山公司应缴纳的承包费为576475.03元（其中2015年7月11日至8月2日金山公司应缴承包费为61339.60元；8月23日至9月19日，应缴承包费为231075.34元；10月23日至12月17日应缴承包费为284060.09元），扣除期间因南纸公司停产应补偿给金山公司的费用207900元以及2015年10月14日-16日期间的人工费、装车费、运费、填埋费19650元。经计算，2015年7月1日至2015年12月17日期间，金山公司应缴纳的承包费为348925.03元。综上，2015年7月1日，金山公司在债权债务签认函中确认尚欠南纸公司承包费3508460.89元，加上2015年7月1日至12月17日间新增的承包费348925.03元，金山公司累计尚欠南纸公司承包费3857385.92元。金山公司未按约支付承包费构成违约，应承担相应的违约责任。《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》约定：“2.乙方应按合同规定按时支付有关费用，每逾期一天，甲方有权按应支付的有关费用（承包费、水电费、应补齐承包保证金等）日千分之三向乙方收取滞纳金，逾期超过三十日，甲方有权解除本合同并没收全额保证金。”上述条款中约定的滞纳金即是对金山公司逾期支付承包费应承担违约责任的约定，其性质应为违约金。南纸公司有权依照上述约定向金山公司主张违约责任，但因其未举证证明其损失的具体数额及计算方法，现其主张违约金按照每日千分之三的标准计算，显然过高。故对金山公司要求调整违约金计算标准的抗辩理由，予以采纳，故将违约金的计算标准酌情调整至按年利率18%计算。因双方对2015年7月1日后的承包费单价有异议，双方又未及时对账，导致承包费数额不确定，故2015年7月1日后新增的承包费未支付，不应再计算违约金。以拖欠的承包费3508460.89元为基数，自2015年7月1日起暂计至2017年11月1日的违约金为1479320.91元（此后的违约金按照年利率18%的标准继续计算）。金山公司关于其不应支付违约金的抗辩，依据不足，故不予采纳。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条规定：“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。”金山公司关于南纸公司增加部分的诉讼请求超出举证期限，应予驳回的抗辩理由，依据不足，故不予采纳。2015年12月17日后，因合同到期，双方未达成新的合意延长原合同的履行期限，南纸公司主张承包费中要扣除此后应给予金山公司的垃圾处理费、装车费、运费、填埋费等费用，金山公司对此不予认可的情况下，对该部分不予处理。南纸公司诉请要求金山公司支付脱墨废渣清运费480675元，但未举证证明该费用的计算方法及依据，且审理过程中其自认上述费用未实际发生，故该项诉讼请求依据不足，亦不予支持。金山公司主张2015年12月7日至17日间南纸公司停产，应扣除该期间的补偿费54677元，但未举证证明南纸公司在上述期间停产，故其主张扣除的理由，依据不足，不予采纳。因《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》已经履行完毕，虽然金山公司拖欠承包费构成为违约，但南纸公司已向其主张了违约责任，没有依据表明双方曾就保证金抵扣承包费达成合意，且本案中金山公司亦未主张抵扣，故金山公司依法缴纳的保证金应当予以退还。但《承包脱墨浆车间工业垃圾处理合同》中明确约定承包期满金山公司如无违约的情况下，南纸公司无息退还保证金。现金山公司拖欠承包费已经构成违约，其诉请主张南纸公司支付2015年12月18日起按银行同期贷款利率计算的资金占用费，没有依据，故不予支持。综上，南纸公司诉请要求金山公司支付承包费并承担相应的违约责任，于法有据，应当予以支持。但其诉请的承包费中超出3857385.92元部分，违约金中超出1479320.91元部分，依据不足，不应予以支持。南纸公司为本案诉讼支出的保全费5000元，其有权要求金山公司承担。南纸公司诉请要求确认合同解除，没收保证金，并要求金山公司支付脱墨废渣清运费，依据不足，不应予以支持。金山公司反诉主张南纸公司返还保证金，于法有据，应当予以支持，但其要求南纸公司支付资金占用费，依据不足，不应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第二百三十二条及《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：一、金山公司应于判决生效之日起十日内一次性支付南纸公司承包费3857385.92元；二、金山公司应于判决生效之日起十日内一次性支付南平公司违约金1479320.91元（暂计至2017年11月1日，2017年11月2日起的违约金以3508460.89元为基数，按照年利率18%的标准计算至实际偿清欠款之日止）；三、金山公司应于判决生效之日起十日内一次性支付南纸公司保全费5000元；四、南纸公司应于判决生效之日起十日之内一次性返还金山公司保证金300万元；五、驳回南纸公司其他诉讼请求；六、驳回金山公司其他反诉请求。一审本诉案件受理费103670元，减半收取计51385元，由金山公司负担20097元，由南纸公司负担31288元；反诉案件受理费33152元，减半收取计16576元，由南纸公司负担15097元，由金山公司负担1479元。
二审中，当事人均未提交新的证据。双方当事人对一审认定的事实均无异议，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案双方的争议焦点有以下几方面：1.关于南纸公司是否有权没收保证金300万元的问题。《承包合同》第七条约定，金山公司应按合同规定按时支付有关费用，每逾期一天，南纸公司有权按应支付的有关费用（承包费、水电费、应补齐承包保证金等）日千分之三向金山公司收取滞纳金；逾期超过三十日，南纸公司有权解除本合同并没收全额保证金。金山公司未依照合同约定支付承包费，系双方没有争议的事实。依照上述合同约定，金山公司逾期支付承包费超过三十日，南纸公司即有权解除合同并没收全额保证金。但本案中，在金山公司逾期支付承包费超过三十日的情况下，南纸公司并未选择解除合同并没收保证金，而是选择继续履行合同至合同期限届满。在合同履行期限届满后，南纸公司才向金山公司发出《关于解除合同及没收保证金的函》要求解除合同并没受保证金300万元。但此时《承包合同》已经履行完毕，即双方的合同权利义务已经终止。在此情况下，南纸公司再要求解除《承包合同》并没收保证金300万元，没有事实与法律依据，本院不予支持。2.关于金山公司是否应当支付新增承包费的逾期违约金的问题。《承包合同》约定，实际结算单价按'实际投放比例/85%*中标单价'进行调整。涉案合同履行过程中，因南纸公司美废投放比例下降，金山公司多次要求调价（从2465元/车-1303元/车），但南纸均未予以答复。从南纸公司综合管理部自行制作的《2015年7月~12月工业垃圾处理承包费》来看，2015年7月1日以后的承包费南纸公司最终是按1303元/车的标准进行计算，可见金山公司要求调整的价格符合双方合同约定。但南纸公司就金山公司提出的调价请求未进行答复，因此，导致双方就该期间应支付的承包费悬而未决的责任在于南纸公司，故对南纸公司要求金山支付新增承包费的逾期违约金的上诉请求，本院不予支持。3.关于金山公司应承担的逾期违约金的计算标准问题。《承包合同》第七条约定，金山公司应按合同规定按时支付有关费用，每逾期一天，南纸公司有权按应支付的有关费用（承包费、水电费、应补齐承包保证金等）日千分之三向金山公司收取滞纳金。诉讼中，金山公司以约定的违约金过高为由，主张将违约金的计算标准调整为按银行同期贷款利率计算。南纸公司则要求按照年利率24%计算违约金。南纸公司未就其违约损失进行举证，应认定南纸公司因金山公司逾期支付承包费所造成的损失为资金占用的利息损失，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，对南纸公司要求按照年利率24%标准计算违约金，本院予以支持。4.关于南纸公司是否应当承担逾期退还保证金的利息损失问题，《承包合同》约定，承包保证金300万元，承包期满金山公司如无违约，无息退还。如焦点1所述，合同履行期限届满后，南纸公司无权没收或继续占用涉案保证金，即至合同履行期限届满次日起，南纸公司应承担逾期退还保证金的利息损失，故对金山公司要求南纸公司支付自2015年12月18日起至款项付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失，本院予以支持。
综上，南纸公司与金山公司的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持南平市延平区人民法院（2016）闽0702民初3620号民事判决第一、三、四项；
二、撤销南平市延平区人民法院（2016）闽0702民初3620号民事判决第二、五、六项；
三、南平金山精密科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向福建省南平南纸有限责任公司支付违约金1972427.88元，并支付以3508460.89元为基数，自2017年11月2日起至实际付清款项之日止按照按年利率24%的标准计算的违约金；
四、福建省南平南纸有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向南平金山精密科技有限公司支付，以300万元为基数，自2015年12月18日起至款项付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息；
五、驳回福建省南平南纸有限责任公司其他诉讼请求；
六、驳回南平金山精密科技有限公司的其他诉讼请求。
二审案件受理费60104元，由福建省南平南纸有限责任公司负担44658元，南平金山精密科技有限公司负担15446元。
本判决为终审判决。
审判长 熊建安
审判员 邱丽琴
审判员 吴彦瑾
二〇一八年五月二十一日
书记员 张 隽
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。