河南省桐柏县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)豫1330民初1575号
原告：孟某，女，1961年9月10日出生，回族，农民，住桐柏县。
委托诉讼代理人：陈浩，河南兴淮律师事务所律师。
原告：丁某1，女，回族，1973年10月1日生，农民，住桐柏县。
原告：丁某2，女，回族，1976年8月5日生，职工，住桐柏县，
原告：丁某3，女，回族，1990年12月11日生，职工，住桐柏县。
原告：丁某4(振)，男，回族，1997年8月22日生，学生，住桐柏县。
被告：丁某5，男，回族，1976年3月8日出生，职工，住桐柏县。
委托诉讼代理人：朱家富，河南朝野律师事务所律师。
第三人：史某，女，汉族，1981年4月12日生，住址（系丁某5之妻）。
原告孟某、丁某1、丁某2、丁某3、丁某4（振）与被告丁某5及第三人史某继承纠纷一案，本院受理后于2016年5月20日作出（2015）桐民初字00512号民事判决，丁某5不服原判上诉于南阳市中级人民法院。南阳市中级人民法院作出（2016）豫13民终2499号民事裁定，撤销原判，发还本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孟某及其委托代理人陈浩、原告丁某2、丁某1、被告丁某5及其委托代理人朱家富、第三人史某到庭参加诉讼。丁某3、丁某4经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孟某向本院提出诉讼请求：被告丁某5归还原告孟某应当分得的存款84600元。事实与理由：原告孟某和丁法亮（已病故）于××××年××月××日在桐柏县民政局登记结婚，丁法亮之前有五名子女，大女儿丁凤英、大儿子丁宝柱（已去世）、二女儿丁某1、三女儿丁某2、小儿子丁某5。2014年2月4日丁法亮去世。原告孟某与丁法亮在婚姻存续期间以丁法亮的名义在桐柏县农村信用社存有两笔存款分别为2013年10月16日存入定期存款100000元及2001年存入41000元活期存款，共计141000元。丁法亮去世后被告丁某5于2014年2月12日以丁法亮的名义把第一笔100000元存款取走据为己有。并对另一笔2001年的活期存款41000元进行挂失。原告孟某多次找到被告要求归还原告应分得的财产，被告至今未能归还。
原告丁某2、丁某1未有明确请求。
原告孟某为支持其诉讼请求提供如下证据：1、原告孟某与丁法亮的结婚证复印件。2、户口簿复印件。3、死亡注销证明。4、李某12016年10月28日的书面证言。
被告丁某5对原告孟某提供的证据1、2、3本身无异议，对于证据4、李某1证言认为不属实。
被告丁某5辩称，其在丁法亮去世后取走丁法亮名义存入的100000元，并将41000元存款挂失属实。但该141000元系丁法亮生前归还被告丁某5的宅基地款，如不能认定该款是宅基地款，被告保留追偿宅基地的权利。该款应当属于丁发亮、孟某、史某、丁某5四人的共同财产，应析产后继承。被告取钱行为是合法行为，不属于侵权行为，应驳回原告的诉讼请求。
第三人史某陈述意见同被告答辩意见。
被告为支持自己的主张向法庭提供如下证据：
第一组：1.丁法亮生前的记账单3页；2.丁法亮给李建华、党庆文出具的地基款收条；3.代理人对李建华、胡国强的调查笔录；以证实：2012年之前丁法亮收取丁某5地基款50000元，丁某5从丁法亮等人处购置宅基地一处；2012年12月11日，丁法亮未经丁某5知晓和同意，擅自将丁某5的宅基地转让给李建华和党庆文。第二组：朱龙与马拥军签订的转让宅基地契约。以证实：丁法亮转让丁某5的宅基地价值超过12万元，在14－15万元之间。说明丁法亮将14.1万元给丁某5抵宅基地款是符合当时地价和常理的。第三组：1、丁法亮、丁某5、史某身份证复印件；2、丁某5与史某结婚证复印件，以证实：丁法亮生前与其子丁某5、儿媳史某均是居住固县镇××大道××号，丁法亮与其子丁某5及儿媳史某户籍登记均为同一户人家，丁法亮与丁某5未分家。第四组：1、豫直补字（2010）第411330040112023号对种粮农民直接补贴兑现通知书；2、户名为丁法亮的在农村信用社的粮补存折一本；3.固县镇固县村村民委员会的证明；4.证人李某1的身份证复印件；5.代理人对李某1（固县镇十二组组长）的调查笔录2页；6.代理人对王守成的调查笔录；7.证人马某出庭作证的证言。以证实：丁法亮自其子丁某5结婚成家到丁法亮2014年2月去世，期间丁法亮从未与其子丁某5分家。按照国家粮食直补政策，丁法亮户头上的3.12亩土地系丁法亮、孟某、丁某5三人家庭承包的土地。该三人的土地从未有分开，该土地粮补款由丁法亮生前领取。第五组：1、2014年元月15日丁法亮、邢国俊与李某2签订的租房合同；2.丁法亮向李某2出具的领到9000元房租费的领款条；3.证人李某2的身份证复印件；4.代理人对李某2的调查笔录。以证实：2014年元月15日丁法亮、邢国俊与李某2签订租房合同，丁法亮收取李某2租金9000元，丁法亮2014年2月去世后，李某2提出不再租赁该房，由丁某5将房租9000元退给李某2，李某2将租房合同及领款条交给丁某5。说明丁法亮与丁某5未分家，如果分家了，丁某5不可能替孟某归还该9000元。第六组：1、××××年7月至2009年10月份被告在固县镇老张家庭食堂的菜单36张；2.证人张某的身份证复印件；3.代理人对证人张某的调查笔录。以证实：××××年至2009年10月丁某5结婚前后，在丁法亮与丁某5为作房地产开发，丁某5在征地期间，为了打外场和工人看场等，在张某家庭食堂就餐，餐费均由丁某5负责结算和支付。如果分家了，丁某5不可能拿自己的钱去为丁法亮结账。
原告对被告的证据进行质证认为：被告的证据相互矛盾。第一组证据，丁法亮收过丁某5的五万块钱，与被告辩称的没有分家相矛盾，一家的为啥记账经济往来。被告提到的证据，没有任何一份证据能够证实被告有合法有效的依据取走十万块钱。被告说到丁法亮归还被告的宅基地款，为何不取出也不换个名字存。被告的证据与原告的请求没有任何关系，被告也没有提起反诉。固县村委的证明，丁法亮与被告并没有住一起，二审已经查明，村委证明没有分家是土地一直没有分开。李某1的证明是丁法亮大儿媳在领取地补，只是土地没有分开。被告的这些证据只是土地没有分开。本案焦点不是有没有分家，原被告都没有提出析产。被告提到的卖丁某5的宅基地卖给别人，按照被告的观点，没有分家，丁法亮有权决定是给你办宅基地还是不给你办宅基地。
对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据及案件事实，本院认定如下：原告孟某与丈夫丁法亮于××××年结婚，在固县镇岗生活居住。被告丁某5与其前妻××××年结婚，2007年离婚；××××年被告又与第三人史某结婚，婚后一月多即搬出去单独生活，现在车站附近房屋居住。丁凤英系丁发亮大女儿，现下落不明，原告丁某1、丁某2、被告丁某5系丁法亮子女。原告丁某3、丁某4（振）系丁法亮之孙子女，其父丁宝柱系丁法亮之子，已先于丁法亮去世多年。原告孟某与丈夫丁法亮于2013年10月16日以丁法亮名义在桐柏县农村信用合作联社（现为桐柏县农村商业银行股份有限公司）开户00×××71并存入100000元存款。于2011年4月6日在桐柏县农村信用合作联社（现为桐柏县农村商业银行股份有限公司）开户00×××88并存入80000元，至2014年9月21日该账户余额为41315.15元。丁法亮于2014年2月2日去世。被告丁某5于2014年2月12日将账户00×××71中的100000元存款取走。并将账户为00×××88中余额41315.5元存款挂失。原被告关于土地、户籍及是否分家析产的相关证据与本案无关联性。被告提供的证据不能确切证明其已经合法取得丁法亮存款的处置权。
本院认为，丁法亮死亡后，对其遗产的继承即已开始。原告孟某主张的财产系在夫妻关系存续期间丁发亮个人名下的存款，在没有特别约定的情况下，应属夫妻共同财产。没有证据证明该两笔存款是丁某5、史某与丁法亮夫妇在一起共同生活期间取得的，丁某5、史某主张丁发亮个人名下的存款为四人共同财产没有法律依据和事实依据。原被告现各自居住的房屋等其他财产双方均未请求分家析产本院不予处理。原被告分开生活前是否分家析产均不能成为其擅自处置丁发亮个人名下存款的理由，被告丁某5主张该存款系归还丁发亮卖其宅基地款，说明丁某5自己也意识到双方财产具有独立性。双方均未能提供丁发亮对该存款的确切遗嘱，应按法定继承处理，依照法律规定原告孟某作为丁法亮的妻子，原告丁某1、丁某2、被告丁某5作为丁法亮的子女均有权继承丁法亮所留遗产；丁某3、丁某4（振）作为丁法亮的孙子孙女，因其父丁保柱系丁法亮之子且先于丁法亮死亡，丁某4（振）、丁某3行使代位继承权，原被告均有权继承丁法亮所留遗产。原告丁某1、丁某2、丁某3、丁某4（振）在本院依职权追加为本案共同原告后未明确向本院提出放弃本案标的的继承权，因此在本案中享有相应继承权。对于丁凤英因其下落不明，且基本信息无法核实，暂以丁凤英名义保留相应份额。被告辩称其取走与挂失的141000元系丁发亮生前归还宅基地款，从其取款时间看，其提供的证据并未能证实其主张，因此对被告的主张，本院不予采信。原告孟某与丁法亮婚姻关系存续期间存入两笔存款共计141000元，在按夫妻共同财产分割后，其一半的份额即为丁法亮的遗产。而该作为遗产部分由丁凤英及原告孟某、丁某2、丁某1、丁某3、丁某4（振）（丁某3、丁某4系代位继承，共同分割该财产六分之一）被告丁某5平均分割。丁凤英及原告孟某、丁某1、丁某2、被告丁某5每人人均继承该遗产的六分之一。原告丁某3、丁某4（振）各继承该遗产的十二分之一。该案中被告共取走100000元，挂失41000元，超出自己应得的遗产份额，侵犯了原告的继承权利，因此被告对于超过自己继承部分的财产应该退还各原告。其中100000元为被告丁某5实际占有，另外41000元被告并未实际占有。在被告占有的100000元财产中，原告孟某按夫妻共同财产分得50000元，剩余50000元丁凤英及原告孟某、丁某1、丁某2、被告丁某5每人人均继承该遗产的六分之一8333.33元。原告丁某3、丁某4（振）各继承该50000元遗产的十二分之一为每人4166.66元。被告丁某5共应返还原告孟某58333.33元，返还丁某1、丁某2每人8333.33元，返还丁某3、丁某4（振）每人4166.66元。关于丁凤英继承部分，根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见为其保留相应份额，根据本案情况应暂由被告丁某5保管为宜。挂失的41000元中由于被告丁某5并未实际占有，该笔存款按各自份额分配；其中原告孟某按夫妻共同财产分得20500元，剩余20500元丁凤英及原告孟某、丁某1、丁某2、被告丁某5每人人均继承该遗产的六分之一3416.66元；原告丁某3、丁某4（振）各继承该20500元遗产的十二分之一为每人1708.33元。为保护继承人的合法权益，根据《中华人民共和国继承法》第十条、第十一条、第十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告丁某5于本判决生效之日起十日内返还原告孟某58333.33元，返还丁某1、丁某2每人各8333.33元，返还丁某3、丁某4（振）每人各4166.66元。
二、桐柏县农村信用合作联社（现为桐柏县农村商业银行股份有限公司）账户为00×××88中的存款41000元，按各自份额分配（其中原告孟某按夫妻共同财产先分得二分之一，剩余20500元再由原告孟某、丁某1、丁某2、被告丁某5每人人均继承该遗产的六分之一为每人3416.66元。原告丁某3、丁某4（振）各继承该20500元遗产的十二分之一为每人1708.33元）。
三、丁凤英所占丁发亮70500元遗产中的六分之一为11750元，暂由被告丁某5保管。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费1915元，由被告丁某5负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 刘淮生
审 判 员 田 天
人民陪审员 郭长松
二〇一七年三月二日
书 记 员 刘 奇