湖北省监利县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)鄂1023刑初70号
公诉机关湖北省监利县人民检察院。
被告人张珂奇，男，1959年10月6日出生于监利县，汉族，大专文化，住监利县，案发前任监利县国土资源局荒湖分局局长。因涉嫌犯诈骗罪于2015年6月26日被监利县公安局刑事拘留，同月30日经监利县公安局决定取保候审，2016年4月11日被本院取保候审。
辩护人周毅成，湖北���典师事务所律师。
辩护人周文，湖北司典师事务所律师。
被告人简家适，男，1961年11月9日出生于监利县，汉族，大专文化，住监利县，案发前任监利县国土资源局荒湖分局副局长。因涉嫌犯贪污罪于2015年7月13日被监利县人民检察院决定取保候审，2016年4月11日被本院取保候审。
被告人张忠义，男，1958年12月1日出生于监利县，汉族，大专文化，住监利县，案发前任监利县国土资源局荒湖分局工会主席。因涉嫌犯贪污罪于2015年7月13日被监利县人民检察院决定取保候审，2016年4月11日被本院取保候审。
监利县人民检察院以监检公诉刑诉〔2016〕53号起诉书指控被告人张珂奇、简家适、张忠义犯贪污罪、张珂奇犯滥用职权罪，于2016年4月1日向本院提起公诉。本院于2016年4月11日立案，并依法组成合议庭。监利县人民检察院递交了《延期审理建议书》，并向本院递交了部分证据。于2016年7月19日公开开庭进行了审理。监利县人民检察院指派代理检察员何正腾出庭支持公诉，被告人张珂奇及其辩护人周毅成和周文、被告人简家适、张忠义均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并提交本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
监利县人民检察院指控：
自2012年至今，监利县荒湖农场管理区管委会决定，对监利县荒湖农场豪口辖区没有办理国有土地证的地块，由监利县荒湖农场管委会豪口办事处按照每平方米200元的标准代收代缴土地出让金。被告人张珂奇在担任监利县国土资源局荒湖分局局长期间，给豪口辖区农户办理伪造的国有土地使用证40份，面积为3399.31平方米，造成荒湖国有土地出让金损失679862元。张珂奇共办理伪造的土地使用权证73份，收取办证费用250200元，并将该款项予以侵吞。
2007年9月，监利县国土资源局荒湖分局经县国土资源局和监利县荒湖管理区批复同意新建住宿办公楼，住宿办公楼中4套房由监利县国土资源局荒湖分局在编职工集资，每人交集资款10万元，张珂奇、简家适、张忠义、黄某（黄某将指标让给时任监利县荒湖管理区副场长李某某）每人一套。张珂奇、简家适、张忠义、李某某分别交纳了10万元集资款项。2007年底，监利县国土资源局荒湖分局新住宿楼主体工程快完工时，张珂奇、简家适、张忠义、李某某四人一起商议，在监利县国土资源局荒湖分局空余地块另做一排平房，其中除分局公用房以外，每人再个人出资2万元钱做2间厨房。后张珂奇、简家适、张忠义在一起商议决定，用监利县国土资源局荒湖分局帐外资金交纳应由他们三人个人出资的钱。2008年3月张忠义用保管的监利县国土资源局荒湖分局帐外资金交纳了应该由张珂奇、简家适、张忠义个人出资的6万元，并于2008年3月13日给张珂奇开具了收到的附设房交款2万元的收据，于2008年3月24日分别给简家适和自己开具了收到附设房交款2万元的收据。2008年3月25日，李某某个人向张忠义交纳了厨房集资款2万元，张忠义向李某某开具了收到附设房交款2万元的收据。
2013年12月下旬，江汉石油分公司采油厂支付8000元给监利县荒湖农场管理区国土分局，其中7000元系支付陈湖油井协调费，另1000元是当时张珂奇母亲过世江汉采油厂的作悼费用。张珂奇、简家适、张忠义经商议决定隐瞒该笔收入，以年底补助的形式将该7000元予以私分，其中张珂奇、简家适、张忠义每人分得2000元，另分给董某某1000元��
另查明，案发后简家适、张忠义分别已清退赃款22000元。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应证据材料，认为被告人张珂奇滥用职权，造成国家财产损失679862元；利用职务上的便利，非法占有公共财物317200元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条，第三百八十二条、第三百八十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以滥用职权罪、贪污罪追究其刑事责任。被告人简家适、被告人张忠义利用职务上的便利，非法占有公共财物达67000元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。简家适、张忠义犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款。
被告人张珂奇辩解：1.我的行为不构成滥用职权罪；2.在起诉书指控贪污罪，我将所收的钱因公开支了，没有侵吞公款的主观故意。其辩护人提出与被告人张珂奇相同的辩解外，还提出：被告人张珂奇贪污的数额为2万元。辩护人为了支持其辩护意见，当庭出示了被告人张珂奇因公务开支269183元的相关证据。
被告人简家适在开庭审理中未提出辩护意见。
被告人张忠义在开庭审理中未提出辩护意见。
经审理查明：
一、诈骗
2011年至2015年3月份，被告人张珂奇在担任监利县国土资源局荒湖分局局长期间，隐瞒该分局无权办理国有土地使用证的真相，而在湖北省潜江市某广告店，出资要求该店排版打印郭某等81人81本《���华人民共和国国有土地使用证》里面的内容及土地使用证附图等，并购买他人伪造的荆州市人民政府国有农场土地登记专用章和荆州市国土资源局市直土地分局公章。盖上该二枚假公章后，张珂奇将该“国有土地使用证”分别交给郭某等81人，共收取郭某等81人办证费用人民币250000元。
上述事实，有下列由检察机关提交并经庭审举证、质证的被害人郭某等人的陈述；证人周某、冯某等人的证言；鉴定意见；“《中华人民共和国国有土地使用证》”81本等物证；相关书证；被告人张珂奇的供述和辩解等证据证实，足以认定。
二、贪污
（一）2007年底，监利县国土资源局荒湖分局新住宿楼主体工程完工前，被告人张珂奇、简家适、张忠义和李某某四人商议，在监利县国土资源局荒湖分局空余地块���做一排平房，其中除分局公用房以外，每人再个人出资2万元钱做2间厨房。后张珂奇、简家适、张忠义商议决定，用监利县国土资源局荒湖分局账外资金交纳应由他们三人个人出资的钱。2008年3月，张忠义用其保管的监利县国土资源局荒湖分局账外资金交纳了应该由张珂奇、简家适、张忠义个人出资的6万元，并于2008年3月13日给张珂奇开具了收到“附设房交款”2万元的收据，于2008年3月24日分别给简家适和自己开具了收到“附设房交款”2万元的收据。
（二）2013年12月下旬，江汉油田分公司江汉采油厂支付7000元给监利县荒湖农场管理区国土分局油井协调费，被告人张珂奇、简家适、张忠义经商议决定隐瞒该笔收入，以年底补助的形式将该7000元予以私分，其中张珂奇、简家适、张忠义每人分得2000元，另分给董某某1000元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的证人法某、颜某、漆某等人的证言；监利县荒湖管理区审计科审计结论〔2008（荒审结）01号〕、张忠义制作的监利县国土资源局荒湖分局《楼房收入冲抵表》、《结账清单》、《收款收据》、中国建设银行股份有限公司监利支行出具《汇款凭证》等书证；被告人张珂奇、简家适、张忠义的供述和辩解等证据证实，足以认定。
另查明：2015年4月29日，中共监利县纪委收到匿名举报。2015年5月6日被告人张珂奇被监利县国土资源局纪委通知到监利县公安局容城派出所，其交代了办理假证的事实。2015年5月16日12时，中共监利县纪委将该案件线索移交监利县公安局，2015年6月1日，监利县公安局以被告人张珂奇犯诈骗罪立案。被告人简家适、张忠义于2015年5月15日，主动到中共监利县纪委投案，并如实供述自己的犯罪事实，且于2015年12月24日在中共监利县纪委分别退赔赃款22000元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的中共监利县纪委出具的《初步核实情况报告》、《湖北省非税收入一般缴款书》、监利县公安局出具《立案决定书》、《到案经过》等书证；证人杨某某等人的证言；被告人张珂奇、简家适、张忠义的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张珂奇诈骗公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；公诉机关指控的罪名不当，本院予以更正；被告人张珂奇、简家适、张忠义利用职务上的便利，侵吞公款67000元，其行为均已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人张珂奇犯滥用职权罪，经查，公诉机关向本院提供的证据不能足以证明张珂奇滥用了职权，亦不能��明公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，故公诉机关指控被告人张珂奇犯滥用职权罪罪名不成立。张珂奇多次诈骗他人财物，可酌情从重处罚。在诈骗中，张珂奇犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以对其犯诈骗罪从轻处罚。被告人简家适、张忠义在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，均可以从轻处罚。简家适、张忠义犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且其犯罪均较轻，均可以免除处罚。被告人张珂奇提出的第1点辩解，与查明的事实、证据和法律规定相符，本院予以采纳；其提出的第2点辩解，经查，现有的证据能够证实被告人张珂奇骗取他人人民币250000元，其赃款的去向不影响诈骗罪的构成，故该点辩解本院不予采纳。被告人张珂奇的辩护人提出的辩护意见，经查，现有证据能够证实本案三被告人事前商���后共同故意犯罪，其犯罪数额应认定为67000元，故该辩护意见本院不予采纳。根据本案的犯罪事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百八十二条条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张珂奇犯诈骗罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币10000元；犯贪污罪判有期徒刑九个月，并处罚金人民币110000元；两罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币120000元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月23日起至2022年6月17日止。罚金在本判决发生法律效力第二日起十日内��纳。）
二、被告人简家适犯贪污罪，免予刑事处罚。
三、被告人张忠义犯贪污罪，免予刑事处罚。
四、追缴被告人张珂奇违法所得人民币272000元，并上缴国库。
五、追缴被告人简家适违法所得人民币22000元，由扣押机关上缴国库。
六、追缴被告人张忠义违法所得人民币22000元，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本六份。
审 判 长 邓南华
人民陪审员 瞿云姣
人民陪审员 蔡明珍
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 赵 娟