湖南省湘潭市岳塘区人民法院
刑 事 判 决 书
[2016]湘03**刑初17号
公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人李某某，男，1970年7月3日出生，汉族，高中文化，广州美星装饰设计有限公司法定代表人，因涉嫌虚开发票罪，于2015年8月11日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留。2015年8月20日，被湘潭市公安局岳塘分局取保候审。
被告人余某，男，1984年3月7日出生，汉族，本科文化，湘潭普讯信息技术有限公司法定代表人，因涉嫌虚开发票罪，于2015年8月11日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留。2015年8月20日，被湘潭市公安局岳塘分局取保候审。
辩护人许伟，湖南湘牵律师事务所律师。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉（2016）16号起诉书指控被告人李某某、余某犯虚开发票罪，于2016年1月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员罗吉湘担任审判长，人民陪审员刘志敏、罗淑芬参加评议的合议庭，代理书记员杨闻铭担任记录，于2016年3月28日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派代理检察员欧阳资出庭支持公诉，被告人李某某、被告人余某及其辩护人许伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控：
1、2013年9月份，被告人李某某承包了湘潭市民间资金登记服务中心有限公司（以下简称“登记中心”）的装修业务。廖某甲（另案处理）为了从登记中心套取资金、虚增公司运营成本，便要求被告人李某某替其虚开300万元发票。二人通过签订虚假装修合同的方式，将原装修合同总价提高了300万元。后被告人李某某开具了金额为463万元的普通发票给廖某甲，其中300万元为虚开金额。
2、2013年11月份，被告人余某承包了登记中心的弱电安装工程业务。廖某甲为了从登记中心套取资金、虚增公司运营成本，便要求被告人余某替其虚开100万元发票。二人通过签订虚假施工合同的方式，将原施工合同总价提高了100万元。后被告人余某开具了金额为161.3455万元的普通发票给廖某甲，其中100万元为虚开金额。
后被告人李某某、余某二人在尚未受到公安机关讯问时，主动向公安机关投案，并交代了自己的主要犯罪事实。
公诉机关认为，被告人李某某、余某虚开发票，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以虚开发票罪追究其刑事责任。被告人李某某、余某在与廖某甲的共同犯罪中，均系主犯，均应当适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，遂提请本院依法判处。
被告人李某某、余某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人余某的辩护人许伟辩称，被告人余某的行为社会危害性不大，主观恶性较小，也没有非法获利，案发后主动投案并如实供述，应认定自首，在共同犯罪中，被告人余某是从犯。
经审理查明：
1、2013年9月份，被告人李某某承包了湘潭市民间资金登记服务中心有限公司（以下简称“登记中心”）的装修业务。廖某甲（另案处理）为了从登记中心套取资金、虚增公司运营成本，便要求被告人李某某替其虚开300万元发票。二人通过签订虚假装修合同的方式，将原装修合同总价提高了300万元。后被告人李某某开具了金额为463万元的普通发票给廖某甲，其中300万元为虚开金额。
2、2013年11月份，被告人余某承包了登记中心的弱电安装工程业务。廖某甲为了从登记中心套取资金、虚增公司运营成本，便要求被告人余某替其虚开100万元发票。二人通过签订虚假施工合同的方式，将原施工合同总价提高了100万元。后被告人余某开具了金额为161.3455万元的普通发票给廖某甲，其中100万元为虚开金额。
后被告人李某某、余某二人在尚未受到公安机关讯问时，主动向公安机关投案，并交代了自己的主要犯罪事实。
上述事实有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书等，证实本案的发案及立案情况；
2、证人廖某某、余某某、廖某甲的证言，证实被告人李某某、余某为廖某甲虚开发票的事实；
3、虚开的发票、装修合同、报价单、银行流水等，证实被告人李某某、余某为湘潭市民间资金登记服务中心有限公司装修实际付款情况以及虚开的事实；
4、到案经过，证实被告人李某某、余某到案的情况；
5、被告人李某某、余某的供述及其身份信息资料，能与上述事实相互印证。
本院认为，被告人李某某、余某虚开发票，情节严重，其行为已构成虚开发票罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。公诉机关指控被告人李某某、余某与廖某甲是共同犯罪的理由不成立，被告人李某某、余某是为廖某甲虚开发票，廖某甲是接受他人为自己虚开发票，其犯罪的主观故意和目的均不相同，不构成共同犯罪。被告人李某某、余某主动到公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，本院依法对其从轻处罚。被告人余某的辩护人许伟关于被告人余某的行为社会危害性不大，主观恶性较小，没有非法获利，案发后主动投案并如实供述，应认定自首的辩护意见，与查明的事实一致，本院予以认可。因本案不构成共同犯罪，辩护人许伟关于被告人余某是从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人李某某、余某犯罪情节较轻，犯罪后认罪态度好，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其居住的社区没有重大不良影响，湘潭县司法局和湘潭市岳塘区司法局出具的调查评估报告，建议对被告人李某某和余某实行社区矫正，符合法律规定，本院予以认可，可以对其宣告缓刑。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一第一款、第四十二条、第五十二条、第六十七条第一款、七十二条第一、二款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯虚开发票罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金七千元（已缴纳）；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、被告人余某犯虚开发票罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗吉湘
人民陪审员 刘志敏
人民陪审员 罗淑芬
二〇一六年三月二十八日
代理书记员 杨闻铭
附《中华人民共和国刑法》：
第二百零五条之一虚开本法第二百零五条规定以外的其他发票，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。