四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川15刑终269号
原公诉机关四川省宜宾市南溪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹某某，男，1992年6月20日出生于四川省宜宾市南溪区，汉族，初中文化。2013年6月14日因犯寻衅滋事罪被四川省宜宾市南溪区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2015年6月29日因本案被刑事拘留，同年7月31日被逮捕，现押于宜宾市南溪区看守所。
辩护人黄家红，四川丰宜律师事务所律师。
辩护人罗冰霜，四川丰宜律师事务所律师。
原审被告人税梦，男，1990年10月15日出生于四川省宜宾市南溪区，汉族，初中文化。2007年5月10日因犯抢劫罪、盗窃罪被原南溪县人民法院判处有期徒刑二年；2012年5月15日因犯故意伤害罪、敲诈勒索罪被四川省宜宾市南溪区人民法院判处有期徒刑四年六个月。2015年6月24日因本案被刑事拘留，同年7月31日被逮捕，现押于宜宾市南溪区看守所。
四川省宜宾市南溪区人民法院审理四川省宜宾市南溪区人民检察院指控原审被告人税梦、曹某某犯故意伤害罪一案，于二〇一六年六月八日作出(2015)南溪刑初字第179号刑事判决。原审被告人曹某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人曹某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定,2009年12月7日晚11时许，被告人税梦在迎宾巷因琐事与被害人谭某某发生打斗。次日晚7时许，被告人税梦从黄某某处得知被害人谭某某在农民街的消息后，邀约被告人曹某某、罗某某（现在雷马屏监狱服刑）前往农民街。在农民街发现被害人谭某某后，税梦与谭某某发生争执，谭某某沿长江大道朝广播局方向跑，税梦拿了把刀给曹某某，三人向谭某某追去。谭某某跑到“游泳池”附近一烟摊处时被追上来的罗某某抓住，随后赶上来的被告人税梦、曹某某便一起对谭某某拳打脚踢，同时用刀砍谭某某。在此过程中，被告人曹某某将谭某某右腿膝盖砍伤。经鉴定，谭某某损伤程度为轻伤。2015年6月29日，被告人曹某某主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。在侦查中，被告人曹某某的亲属赔偿了被害人谭某某的经济损失，并取得了被害人的谅解。在审理中，被告人税梦的亲属赔偿了被害人谭某某的经济损失，并取得了被害人的谅解。
原判另查明，被告人曹某某于2012年10月16日因涉嫌故意毁坏财物罪被刑事拘留，同月18日被取保候审，2013年6月14日被四川省宜宾市南溪区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。
原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：
一、受案登记表、立案决定书，证实本案受案立案情况。
二、证人证言及辨认笔录：
1、证人任某某的证言，证实谭某某受伤后收到曹某某的妈妈给的45000元，当时出具了谅解书。
2、证人黄某某的证言，证实2009年12月9日，黄某某同黑娃（税梦）一起耍时接到罗某某、曹某某电话，说他们在农民街看到了谭某某（黑娃以前与谭某某有矛盾）。黄某某二人随即过去同罗某某他们碰面，当时有罗某某、曹某某、疯二娃在。碰到谭某某后，黑娃就跟谭某某对骂并踢了谭某某一脚。谭某某被踢后朝广播局方向跑，黑娃、罗某某、曹某某他们就去追。后来听说谭某某被黑娃他们砍伤了。
3、证人彭某某的证言，证实彭某某跟谭某某以前是邻居，2009年下半年的一天晚上8时许，谭某某到彭某某在游泳池开的烟摊子那里打电话。谭某某刚打通，就有三个娃儿提起刀从长江大道走过来，谭某某见状往烟摊子里躲。那三个娃儿上来就提刀向谭某某砍去，彭某某见状劝阻，当时没砍到。后因谭某某躲在彭某某的后面时将右腿伸了出来，其中一个娃儿就用刀砍了谭某某的右腿。砍完后三人就跑了。
4、证人王某的证言及辨认笔录，证实2009年有一天下午7时许，王某与阚某某经过凤溪与农民街十字口时，听到有人喊“站斗”，看到一个胖墩胖墩的娃儿从长江大道往广播局方向跑，后面有曹某某等四五个娃儿在追。曹某某当时提了一把刀。王某跟阚某某跑过去，看到那个胖子娃儿跑到了游泳池一个烟摊子那里时，曹某某等人就逮住了那个娃儿并用拳脚打，当时王某才看到税梦、罗某某也在，手里还提着刀。胖子娃儿被打后就往烟摊子里钻，摆烟摊子的嬢嬢还在那里劝。胖子娃儿往里面钻时脚漏在了外面，税梦、曹某某就用刀砍那个娃儿的腿，罗某某用脚踢。后来王某便走了。
三、被害人谭某某的陈述，证实2009年12月7日，谭某某与黑娃（税梦）发生纠纷。第二天晚上七八点钟时，谭某某经过农民街同朋友在路边交谈时，税梦和罗某某、疯二娃从身上抽出刀向谭某某冲来，谭某某随即开跑。跑到“飞跃无限”KTV时，谭某某就被对方的一个人抓住了。谭某某随即给母亲打了一个电话，这时税梦和另外一个人就跑拢了。当时附近一个烟摊子的老板彭嬢嬢过来劝并挡在谭某某的前面，谭某某就从烟摊子处拿了把椅子抵挡。对方对谭某某拳打脚踢后，在僵持中跟税梦来的其中一个娃儿用刀砍了谭某某的右脚膝盖一刀，另外不知谁又砍了谭某某的左手一刀，谭某某的鼻子也被割了一下。后来有人报“110”，对方就跑了。
四、被告人及同案人供述：
1、同案人罗某某的供述，证实2009年的一天，罗某某同曹某某一起经过农民街“新浪潮”网吧时看到税梦朝一个人冲过去，那个人就开始跑，税梦就叫罗某某同曹某某逮着那个娃儿，罗某某便跟曹某某一起追。那个娃儿从长江大道往广播局方向跑到游泳池那里后，罗某某便将他抓住了，发现是谭胖儿。接着税梦和曹某某也追上来了，谭胖儿就往烟摊子里躲，抱着头。税梦当时手里拿着刀，并用刀向谭胖儿戳去，曹某某也同样的动作，谭胖儿就滑倒在地上去了。后来听说谭胖儿膝盖被砍伤了。
2、被告人曹某某的供述，证实2009年12月的一天下午，曹某某接到黑娃（税梦）的电话后，便同罗某某一起到了农民街，看到税梦同谭胖儿在农民街“新浪潮”网吧站着。因两人说来撑起了，税梦就用一根铁棍向谭胖儿打去，谭胖儿就开始跑，曹某某同罗某某、税梦就去追。在追的过程中，税梦拿了把刀给曹某某。三人当时都拿了刀。到了游泳池旁的一个烟摊子处，税梦和罗某某将谭胖儿追上了。谭胖儿躲在烟摊子旁边，税梦和罗某某一边拿刀去戳、一边用脚踢，曹某某也提刀上去，并用脚踢谭胖儿。谭胖儿当时就蹲在地上，曹某某用刀砍在了谭胖儿的一只脚膝盖上后就跑了。
3、被告人税梦的供述及辨认笔录，证实税梦绰号黑娃。2009年12月的一天晚上，税梦与谭某某发生纠纷。第二天下午五六点钟，税梦与罗某某、曹某某一起时接到黄某某的电话说谭某某在农民街，便一起赶去农民街，中途还碰到了阚某某和疯二娃。五人到农民街后，税梦与谭某某在交谈中发生争执，遂拿了一个杯子打向谭某某。谭某某开始跑，税梦便同罗某某、曹某某去追，税梦还拿了一把刀给曹某某，罗某某跑在最前面。谭某某跑到游泳池旁边一个烟摊子处时，被罗某某抓住并殴打。谭某某往烟摊子里躲时，税梦同曹某某赶到，就一起打谭某某。当时摆烟摊子的嬢嬢出来阻拦，罗某某就拿了个扫把还是撮箕去打谭某某，谭某某就蹲在地上。随后曹某某就用刀砍了谭某某的大腿三、四下，把谭某某的膝盖砍伤了。后来又打了谭某某几下，税梦三人就走了。
五、病历、发票，证实被害人谭某某住院医治情况。
六、鉴定意见，证实被害人谭某某损伤程度为轻伤。
七、谅解书、收条，证实被告人曹某某、税梦的亲属赔偿了被害人的经济损失并取得被害人的谅解。
八、刑事判决书，证实被告人税梦、曹某某原判刑情况，其中被告人曹某某因犯寻衅滋事罪于2013年6月14日被四川省宜宾市南溪区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。
九、归案情况说明，证实被告人曹某某系主动到公安机关投案。
十、户籍资料，证实被告人曹某某犯罪时未满十八周岁，被告人税梦作案时系成年人。
原判认为，被告人税梦、曹某某故意伤害他人身体，致人轻伤的行为构成故意伤害罪。被告人曹某某在缓刑考验期内发现判决宣告以前有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚并罚。被告人曹某某在犯罪时未满十八周岁，应从轻处罚。被告人曹某某犯罪后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人税梦能如实供述自己的犯罪事实，坦白认罪，可从轻处罚。被告人税梦、曹某某的亲属赔偿了被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第十七条、第六十七条、第七十七条、第六十九条之规定，判决：一、被告人曹某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；撤销本院（2013）南溪刑初字第65号刑事判决判处被告人曹某某有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月；二、被告人税梦犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
原审被告人曹某某及其辩护人提出：曹某某犯罪时是未成年人,犯罪情节轻,有自首、赔偿了被害人的经济损失并取得谅解和认罪、悔罪等从轻、减轻情节,请求改判缓刑。
二审审理查明的事实和证据与一审判决认定一致，本院对一审认定的事实和采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）曹某某和原审被告人税梦故意伤害他人身体健康致人轻伤的行为，构成故意伤害罪。上诉人曹某某在犯罪时系未成年人，其受成年人邀约犯罪,犯罪情节较轻,犯罪后赔偿了被害人的经济损失并取得了被害人的谅解,有自首情节和悔罪表现,且宜宾市南溪区社区矫正和刑释人员安置帮教工作领导小组办公室经社会调查后同意将其纳入社区矫正。故可以对曹某某适用缓刑。对上诉人及辩护人就此所提的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第十七条、第六十七条、第七十七条、第六十九条、第七十二条之规定，判决如下：
一、维持四川省宜宾市南溪区人民法院(2015)南溪刑初字第179号刑事判决的第二项，即被告人税梦犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；
二、撤销四川省宜宾市南溪区人民法院(2015)南溪刑初字第179号刑事判决的第一项,即被告人曹某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，撤销本院（2013）南溪刑初字第65号刑事判决判处被告人曹某某有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月;
三、上诉人（原审被告人）曹某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；撤销四川省宜宾市南溪区人民法院（2013）南溪刑初字第65号刑事判决中“被告人曹某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年”的缓刑判决部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月,缓刑三年。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 翔
审 判 员 邓 兵
代理审判员 温 涛
二〇一六年九月六日
书 记 员 王弟银