陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕08民终1615号
上诉人（原审被告）中国某某保险股份有限公司某某支公司。
委托代理人白某某，系该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）谢某，男，1989年3月7日出生，汉族，陕西省神木县人，现住神木县神木镇。
委托代理人张文利，陕西秦北律师事务所律师。
被上���人（原审被告）白某某，男，1976年3月3日出生，汉族，山西省临县人，现住山西省太原市。
被上诉人（原审被告）郭某某，男，1976年5月10日出生，汉族，山西省襄汾县人，现住山西省太原市。
被上诉人（原审被告）高某，男，1991年10月27日出生，汉族，陕西省神木县人，现住神木县。
被上诉人（原审被告）常某某，男，1989年2月10日出生，汉族，陕西省神木县人，现住神木县。
被上诉人（原审被告）某某县某某交通公司，住所地：神木县神木镇城建大厦。
上诉人中国某某保险股份有限公司某某支公司（以下简称：保险公司神木支公司）因与被上诉人谢某、白某某、郭某某、高某、常某某、神木县公共交通责任有限公司公司旅客运输合同纠纷一案，不服神木县人民法院（2014）神民初字第07610号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人中国某某保险股份有限公司某某支公司上诉认为，一审法院认定事实不清，适用法律错误，判决上诉人对被上诉人承担保险理赔金不符合法律规定以及保险合同的约定。1、本案系公路旅客运输合同纠纷案件，根据合同相对性原则，保险公司不是本案适格的当事人，不应承担责任。2、发生交通事故后首先应由机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分才按照各自过错责任的比例分担。3、鉴定费属于间接费用保险公司不应承担赔偿责任。故请求法院依法撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人谢某辩称，1、本案一审中其要求原审被告承担违约责任的同时诉请由上诉人作为道路客运承运人责任保险的保险人，承担替代给付责任，是依据上诉��和原审被告的合同提出的请求，并未突破合同相对性，符合法律规定。2、在诉讼中其选择公路旅客运输合同纠纷之诉，放弃侵权之诉，这是法律赋予当事人的选择权，上诉人不得妨碍其行使上述权利。由本案未选择交通事故侵权之诉，故不适用侵权责任中先由交强险赔偿再由商业三者险赔偿的原则。3、为了确定伤残程度进行鉴定，所支付的鉴定费是必要的合理费用，依法应由保险公司承担。故请求法院依法驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人白某某辩称，本案与其没有任何关系，应由车主郭某某承担赔偿责任。
被上诉人郭某某辩称，车是他承包某某县某某交通公司的，后转包给了高某，出事时他不知情，但保险公司应在保险范围内予以理赔。
被上诉人常某某辩称，当时车由他驾驶，但其受雇于高某，应由雇主承担责任。
被上诉人高某、某某县某某交通公司未作答辩。
谢某向一审法院起诉请求：赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等共计48万多元。
一审经审理查明，2014年8月28日，蔡俊林驾驶陕K370**号自卸车沿神木县四中水泥路由南向北行驶至西沙供热站丁字路处左转弯时，与沿四中水泥路由北向南直行的被告高某雇佣的司机常某某驾驶的陕KT32**号出租车相撞，造成被告常某某及原告谢某受伤，两车不同程度受损的交通事故。本次事故经神木县公安交通警察大队认定：蔡俊林承担本次事故的主要责任，被告常某某负本次事故的次要责任，原告谢某无责任。事故发生后，原告在神木县惠民医院住院治疗17天，花费医疗费79341元。原告出院时被诊断为：1、特重型开放性颅脑损伤；2、右侧创伤性湿肺。2014年9月14日��原告支出救护车费9000元。2014年9月15日，原告在西安交通大学第一附属医院住院治疗共计24天，出院时被诊断为：1、额面多发骨折；2、闭合性颅脑损伤。2015年1月4日，原告继续在西安交通大学第一附属医院住院治疗6天，出院时被诊断为：1、左额部皮下异物；2、颌面部多发骨折术后；3、嗅觉消失。原告在西安交通大学第一附属医院花费医疗费共计118486元，被告常某某给原告垫付2000元后，双方无法达成赔偿协议。诉讼过程中，依原告申请，本院委托陕西公正司法鉴定中心鉴定：1、谢某左耳听力损伤属八级伤残；2、谢某后续治疗费预计为9120元；3、谢某残疾辅助器具费预计为14000元。原告支出鉴定费用1800元。原告育有一女谢杨，2012年6月5日出生。
另查，2013年5月2日，被告公共交通公司登记在自己名下的陕KT32**号出租车承包给被告郭某某经营，承包期为八年���2014年3月23日，被告郭某某又将该车转包被告高某，期限为一年。被告公共交通公司为陕KT32**号出租车在被告中国某某保险股份有限公司某某支公司投保道路客运承运人责任险一份，投保限额为每人（座）为50万元。交通事故发生在保险责任期间内。
一审法院认为，谢某乘坐被告公共交通公司的营运车辆，双方即形成公路旅客运输合同关系。在运输途中因他人侵权致使原告谢某受伤，原告既可以提起侵权之诉请求侵权人承担责任，也可以提起合同之诉要求承运人承担责任。现原告依据公路旅客运输合同提起诉讼，被告公共交通公司作为该车车主应当赔偿因原告在运输途中发生交通事故造成的合理损失。被告公共交通公司将车辆承包给被告郭某某经营，被告郭某某属运营车辆受益人。被告高某肇事时实际承包该车，控制着该运营车辆。故被告郭某某、高某均应与被告公交公司承担连带赔偿责任。被告常某某系被告高某雇佣的司机，不承担赔偿责任。原告提供的证据无法证明被告白某某与本案具有关联性，对原告要求被告白某某承担赔偿责任的请求，本院不予支持。被告常某某辩称原告乘坐出租车没有系安全带，本身存在过错。根据法律规定，在排除旅客故意、重大过失或自身原因造成伤亡的情况下，承运人应当对在运输过程中旅客的伤亡承担赔偿责任。故被告的该抗辩理由不予支持。参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，应赔偿的费用有：1、医疗费用。原告谢某要求被告支付医疗费，根据神木县惠民医院、西安交通大学第一附属医院住院病案等资料，原告住院确因本次交通事故受伤进行治疗，结合医疗费单据其中包括惠民医院的79341元的医疗费票据、交通大学第一附属医院���118486元的医疗费票据、救护车费票据9000元，上述医疗费用206827元，被告公共交通公司应予支付。2、住院伙食补助费。原告三次住院治疗，实际住院天数为47天，以每日30元为标准计算，被告应支付原告住院伙食补助费1410元。3、营养费。因无医疗机构出具意见，本院不予支持。4、误工费和护理费。因原告提供证据不足以证明其实际收入，且未举证证明护理人员误工费损失，本人误工费及护理人员的护理费可按陕西省统计部门公布的上一年度职工平均工资标准（52119/年）计算。原告本人的误工期限至评残前一天止（234天）。护理期限为住院期间，共计47天。5、残疾赔偿金。虽原告属农村户籍，但其提供的证据能够证明在城镇居住满一年以上，且主要收入来源于城镇，故原告的残疾赔偿金应当按陕西省上一年度城镇居民人均可支配收入（24366元）进行计算。原告的损伤构成八级伤残，残疾赔偿金应为146196元。6、被抚养人生活费。原告要求被告支付被抚养人生活费39478.5元，经核算，未超出合理范围，本院予以支持。7、后续治疗费和残疾辅助器具费。原告请求支付后续治疗费9120元和残疾辅助器具费14000元，有鉴定意见为依据，本院予以支持。8、鉴定费1800元。该费用是原告因本次事故造成损害后用于鉴定的费用，且原告出具了收费票据，本院予以支持。9、交通费。经本院对的证据审查，对其中的939元的交通费予以支持。10、住宿和伙食费。原告主张12260.8元，原告曾在西安治疗，其陪护人员必然支出住宿和伙食费，结合本案客观情况酌情确定为4500元。
被告公共交通公司在被告保险公司神木支公司处投保了道路客车承运人责任保险。保险业作为社会保障体系的重要组成部分，通过分散风险以维护社会稳定是设立保险业的最���目标。根据《保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依据法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”的规定，故原告请求被告保险公司神木支公司在客运承运人责任保险范围内（每人责任限额为50万元）对原告的损失进行赔付，超出部分由被告公共交通公司、常某某、郭某某承担。依据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条、第一百二十二条、第二百九十三条、第三百零二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、原告谢某医疗费206827元、住院伙食补助费1410元、误工费33228元、护理费6674元、残疾赔偿金（包括被抚养人生活费）185674元、残疾辅助器具费14000元、后续治疗费9120元、鉴定费1800元、交通费939元、陪护人员住宿和伙食费4500元，合计464172元。扣除被告常某某已支付的2000元，被告中国某某保险股份有限公司某某支公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢某462172元。2、驳回原告谢某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元、保全费1720元，由被告常某某、郭某某、某某县某某交通公司负担。
二审经审理查明的事实与一审判决认定事实一致，故对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人中国某某保险股份有限公司某某支公司承保的被上诉人某某县某某交通公司的出租客运车辆在行使中发生肇事，致使该车乘客被上诉人谢某受到侵害，因该次事故发生在被上诉人谢某乘坐营运车辆运输途中，实际双方已形成公路旅客运输合同关系，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条之规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。故被上诉人谢某选择按照该合同关系要求承运人承担责任符合法律规定。再根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。被上诉人以此规定对上诉人提出诉讼是符合法律规定的���上诉人作为该车乘客座位险的保险人理应在其保险范围予以理赔。关于上诉人所提交强险先行赔偿问题，因本案并不是机动车交通事故侵权责任之诉，故不适用侵权责任法规定的责任承担规则。被上诉人为了确定伤残程度支付的鉴定费，显然是为了查明保险事故支付的必要的合理费用，应由保险公司承担。综上所述，上诉人中国某某保险股份有限公司某某支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8232元，由上诉人中国某某保险股份有限公司某某支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白东平
代理审判员 崔文静
代理���判员白东艳
二〇一六年八月十九日
书 记 员 郑 晔