上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一(民)初字第37711号
原告高申直，男，1966年4月14日生，汉族，住安徽省。委托代理人徐其飞，上海诚德律师事务所律师。被告上海文汇新民汽车服务公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人方俊，总经理。委托代理人张国忠，男。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司，住所地上海市静安区。负责人杨劼，总经理。委托代理人刘志，上海捷铭律师事务所律师。委托代理人余陈俊，上海捷铭律师事务所律师。原告高申直诉被告上海文汇新民汽车服务公司(以下至判决主文前简称文汇汽车公司)、中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司(以下至判决主文前简称人民保险静安支公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月16日立案受理，依法适用简易程序，由审判员周盛宝独任审判，分别于2015年11月2日、2016年4月26日公开开庭进行了审理。原告高申直的委托代理人徐其飞、被告文汇汽车公司的委托代理人张国忠、被告人民保险静安支公司的委托代理人刘志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高申直诉称，2015年1月16日22时40分许，被告文汇汽车公司的驾驶员张友来驾驶牌号为沪ENXX**的小型轿车行驶至本市浦东新区锦绣路锦安西路西北角处时，与原告骑行的电动自行车相撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，张友来因未确保安全，对本次事故负同等责任，原告因逆向行驶，对本次事故负同等责任。事发后，原告当即被送入上海交通大学医学院附属仁济医院治疗，经诊断为右侧锁骨骨折、蛛网膜下腔出血、右侧额颞部头皮组织肿胀，于同年1月20日在神经丛阻滞下行右侧锁骨骨折切开复位钢板内固定术，并于同年1月24日治愈出院。原告共支付医疗费人民币(以下币种同)34,381.74元。2015年7月27日，经上海枫林司法鉴定有限公司出具鉴定意见书，认定原告之颅脑损伤(蛛网膜下腔出血等)致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残；右锁骨骨折，致右上肢丧失功能21%，构成XXX伤残；酌情给予休息期180日、营养期60日、护理期60日；后期内固定取出时可予以休息期30日、营养期15日、护理期15日。原告为此支付鉴定费5,000元。现原告起诉至法院要求判令：1、被告人民保险静安支公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告医疗费34,381.74元、住院伙食补助费140元(20元/天×7天)、营养费2,250元(30元/天×75天)，合计36,771.74元中的1万元；2、被告人民保险静安支公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告精神损害抚慰金12,000元、残疾赔偿金209,924元(47,710元×20年×0.22)、护理费3,000元(40元/天×75天)、误工费20,300元(2,900元/月×7个月)、交通费1,702元，合计246,926元中的11万元；3、被告人民保险静安支公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告衣物损失费500元；4、被告人民保险静安支公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告鉴定费5,000元及医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费的余额163,697.74元，合计168,697.74元的60%中的9万元；5、被告文汇汽车公司赔偿原告鉴定费5,000元及医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费的余额163,697.74元，合计168,697.74元的60%中的11,218.64元及律师费8,000元。被告文汇汽车公司辩称，对交通事故的事发经过、责任认定有异议，事故认定书上存在涂改，交警最初认定原告应承担主要责任，张友来承担次要责任，交警做调解工作时，表示如果认定为XXX伤残，几乎所有赔偿金额都可以由保险公司承担，故本被告出于人道主义，同时考虑到若不同意调解，则车辆要被扣，所以就同意按同等责任处理。现原告构成XXX伤残，故不同意按同等责任处理。对鉴定意见书的精神XXX伤残有异议，对肢体XXX伤残、三期无异议。事故车辆在被告人民保险静安支公司处投保机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险，第三者责任商业保险限额10万元，无不计免赔率，次要责任免赔率为5%，同等责任免赔率为10%。同意对超出保险理赔的部分承担40%的赔偿责任。本被告曾垫付25,000元，要求在本案中一并处理，由原告返还。对律师费金额无异议，要求按责任比例分担。对其他费用意见同被告人民保险静安支公司。被告人民保险静安支公司辩称，对事发经过及责任认定的意见同被告文汇汽车公司，根据事故认定书上认定的事实经过，原告逆向行驶，张友来转弯行驶，原告的过错显然是主要的，应承担主要责任，而且事故认定书存在涂改。对车辆投保情况无异议，同意由本被告在保险范围内承担先行赔付责任。对鉴定意见书的精神XXX伤残有异议，对肢体XXX伤残、三期无异议，要求对XXX伤残进行重新鉴定。对医疗费，要求扣除伙食费141.60元及非医保部分，无病历对应的安徽省巢湖医院、庐江瑞德医院的医疗费也应扣除。对住院伙食补助费无异议。对营养费认可按照30元/天计算60天。对护理费，要求按照40元/天计算60天。对误工费认可按照原告提供的劳动合同约定的2,000元/月工资标准计算6个月。对残疾赔偿金，认可按城镇标准及XXX伤残系数计算。对精神损害抚慰金，认可5,000元，同时要求按责任比例分担。对交通费，原告提供的发票并非用于复诊，酌情认可200元。对衣物损失费不予认可。对鉴定费，因对鉴定意见书有异议，故不予认可。对律师费，不属于保险理赔范围。经审理查明，2015年1月16日22时40分许，被告文汇汽车公司的驾驶员张友来驾驶牌号为沪ENXX**的小型轿车行驶至本市浦东新区锦绣路锦安西路西北角处时，与原告骑行的电动自行车相撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，张友来因未确保安全，对本次事故负同等责任，原告因逆向行驶，对本次事故负同等责任。事发后，原告当即被送入上海交通大学医学院附属仁济医院治疗，经诊断为右侧锁骨骨折、蛛网膜下腔出血、右侧额颞部头皮组织肿胀，于同年1月20日在神经丛阻滞下行右侧锁骨骨折切开复位钢板内固定术，并于同年1月24日治愈出院。原告分别于同年1月28日至上海交通大学医学院附属仁济医院，于5月25日、6月15日至上海市精神卫生中心复诊，共支付医疗费34,015.10元，其中由被告文汇汽车公司垫付25,000元。2015年7月27日，经上海枫林司法鉴定有限公司出具鉴定意见书，认定原告之颅脑损伤(蛛网膜下腔出血等)致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残；右锁骨骨折，致右上肢丧失功能21%，构成XXX伤残；酌情给予休息期180日、营养期60日、护理期60日；后期内固定取出时可予以休息期30日、营养期15日、护理期15日。原告为此支付鉴定费5,000元。2015年10月16日，原告诉至本院，诉请如前。另查明，牌号为沪ENXX**的小型轿车在被告人民保险静安支公司进行了机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险的投保，其中机动车第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿限额为11万元，医药费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2,000元，第三者责任商业保险的赔偿限额为10万元，无不计免赔率，同等责任的免赔率为10%。保险期限均自2014年4月12日零时起至2015年4月11日二十四时止。又查明，原告系非农家庭户口。原告因本案诉讼聘请律师，支付律师费8,000元。审理中，原、被告就住院伙食补助费140元、交通费400元的赔偿达成一致意见。原告确认被告文汇汽车公司垫付钱款25,000元，同意返还。经被告人民保险静安支公司申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的XXX伤残等级进行重新鉴定。2016年3月1日，该鉴定中心出具鉴定意见书，认定原告因交通事故受伤，患有器质性精神障碍，构成XXX伤残。被告人民保险静安支公司为此支付重新鉴定费6,000元。上述事实由原告提供的交通事故认定书、保险单、门诊病史记录、医疗费发票、放射诊断报告、病人明细费用汇总清单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、户口簿、交通费发票、律师费发票，被告文汇汽车公司提供的驾驶证、行驶证、准运证以及原、被告的当庭陈述予以证实。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，如机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故系被告文汇汽车公司驾驶员张友来驾驶的机动车与原告骑行的非机动车相撞，经交警部门认定原告与张友来均承担同等责任。故被告文汇汽车公司应承担60%的赔偿责任。由于被告人民保险静安支公司系张友来所驾车辆的投保单位，故对于原告的损失，被告人民保险静安支公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿。因被告文汇汽车公司未投保不计免赔率，故不足部分，由被告文汇汽车公司承担的60%赔偿责任中，应由承保机动车第三者责任商业保险的被告人民保险静安支公司根据保险合同承担54%的赔偿责任，由被告文汇汽车公司自行承担6%的赔偿责任。被告文汇汽车公司抗辩所述事故认定书存在涂改，认定同等责任系出于人道主义等，实际应按主、次责任划分，但未提供证据予以证明，现事故认定书上的责任认定处虽存在涂改，但均由交警部门盖章确认，故本院对该抗辩意见不予采纳。审理中，原、被告就住院伙食补助费140元、交通费400元的赔偿达成一致意见，本院予以确认。对于原告主张的精神损害抚慰金，因张友来的行为导致原告九级、XXX伤残，健康受损，精神上承受了一定的痛苦，故被告应向其支付精神损害抚慰金。在赔偿数额上，本院综合考虑原告所遭受的痛苦、侵权行为的后果等因素，酌定为11,000元。对医疗费的赔偿，原告所诉请的费用中所含饮食费及无病历对应的医疗费应予以扣除。剩余金额34,015.10元均为医疗之所需且合理，本院亦予以确认。对护理费及营养费的赔偿，经鉴定原告护理及营养期限均为75天，原告现分别主张按每日40元及30元计算，金额合理，本院予以支持。对残疾赔偿金的赔偿，经鉴定，原告构成精神九级、肢体XXX伤残，且原告为非农家庭户，原告现诉请的金额符合法律规定，本院予以支持。对误工费的赔偿，原告提供的劳动合同与误工证明记载的月工资金额存在矛盾，且原告未提供工资发放流水以证明其实际收入情况，现被告人民保险静安支公司同意按照劳动合同记载的月工资2,000元计算误工费，本院予以准许，期限以鉴定结论为准。对衣物损失费的赔偿，原告在事故中摔倒受伤，衣物发生污损实难避免，但原告主张500元，金额过高，本院酌情认定300元。对鉴定费的赔偿，该费用系原告为确定伤情及损失所必然产生的费用，被告人民保险静安支公司因不认可鉴定意见书而不同意赔付，现重新鉴定的鉴定意见书仍维持原鉴定意见书的鉴定结论，故对于被告人民保险静安支公司的抗辩意见，本院不予采纳，同时重新鉴定费应由被告人民保险静安支公司负担。对律师费的赔偿，该费用系原告因本次交通事故受伤为主张权利而花费，应予以支持，具体费用本院酌定4,800元。至于原告自愿返还被告文汇汽车公司垫付的钱款25,000元，本院亦予以准许。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告高申直医疗费人民币34,015.10元、住院伙食补助费人民币140元、营养费人民币2,250元，合计人民币36,405.10元中的人民币1万元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告高申直精神损害抚慰金人民币11,000元、残疾赔偿金人民币209,924元、护理费人民币3,000元、误工费人民币14,000元、交通费人民币400元，合计人民币238,324元中的人民币11万元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告高申直衣物损失费人民币300元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔付原告高申直鉴定费人民币5,000元及医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费的余额人民币154,729.10元，共计人民币159,729.10元的54%计人民币86,253.71元；五、被告上海文汇新民汽车服务公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告高申直鉴定费人民币5,000元及医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费的余额人民币154,729.10元，共计人民币159,729.10元的6%计人民币9,583.75元；六、被告上海文汇新民汽车服务公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告高申直律师费人民币4,800元；七、原告高申直于本判决生效之日起三十日内返还被告上海文汇新民汽车服务公司垫付的钱款人民币25,000元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4,847元，减半收取计人民币2,423.50元，由被告上海文汇新民汽车服务公司负担；重新鉴定费人民币6,000元，由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 周盛宝
二〇一六年五月六日
书记员 侯素青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任；……
（二）如机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条?同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：????（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；????（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；????（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。????被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。