湖北省赤壁市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鄂1281刑初286号
公诉机关湖北省赤壁市人民检察院。
被告人张绍忠，男，1962年3月5日出生，汉族，高中文化，无业，住武汉市武昌区。2015年6月16日因犯非法持有毒品罪被武汉市洪山区人民法院判处有期徒刑六个月。因本案于2017年3月16日被赤壁市公安局刑事拘留，同年4月21日被执行逮捕。现羁押于赤壁市看守所。
辩护人刘孝风，湖北金竹律师事务所律师。
赤壁市人民检察院以赤检诉刑诉（2017）275号起诉书指控被告人张绍忠犯贩卖毒品罪，于2017年10月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赤壁市人民检察院指派检察员唐诚出庭支持公诉，被告人张绍忠及其辩护人刘孝风到庭参加诉讼。现已审理终结。
赤壁市人民检察院指控：2016年11月至2017年3月期间，被告人张绍忠以甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）每克35元、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）每颗30元的价格从绰号为“野马”的人（身份不明）处购得冰毒和麻果共计144.25克，期间张绍忠先后四次向吸毒人员叶某1、王某出售冰毒和麻果共计约20.85克。2017年3月14日下午，王某电话联系张绍忠要求购买3克冰毒和20颗麻果，并转账给张绍忠2000元毒资。次日上午，张绍忠驾驶白色丰田轿车（车牌为鄂Ａ×××××）赶往赤壁市进行毒品交易。途经赤壁市泉口收费站时被赤壁市公安局禁毒大队当场查获疑似毒品冰毒约98.2克、麻果263颗（25.2克）。经咸宁市公安司法鉴定中心鉴定，上述查获的疑似毒品可疑物均检见甲基苯丙胺成份。
上述事实，公诉机关向法庭举出了书证，证人证言，司法鉴定检验报告，搜查、称量、辨认笔录及照片，同步录音录像和抓捕、搜查视频资料，被告人张绍忠的供述和辩解等证据，认为被告人张绍忠贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项和第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张绍忠曾因非法持有毒品被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上毒品犯罪的刑罚之罪，系累犯和再犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定。提请本院依法判处。
被告人张绍忠对指控的犯罪事实和罪名没有异议，但提出在其来赤壁途中被查获的毒品，除了卖给王某的外，余下是留着自己和朋友一起吸食的。其辩护人提出，张绍忠在途中被查获的毒品属于犯罪未遂，可以比照既遂从轻或者减轻处罚，张绍忠以贩养吸，在认定其贩卖毒品数量时，应酌情考虑其吸食毒品的情节，从轻处理。
经审理查明：2016年11月至2017年3月期间，被告人张绍忠先后四次向吸毒人员叶某1、王某出售毒品冰毒和麻果共计约20.85克。2017年3月15日，张绍忠驾车前往赤壁市与王某进行毒品交易，途经赤壁市泉口收费站时被赤壁市公安局禁毒大队当场查获毒品冰毒约98.2克、麻果263颗（25.2克）。
1、2016年11月底的一天，被告人张绍忠在赤壁市官塘驿镇吸毒人员叶某3的家中，以冰毒每克100元、麻果每颗40元的价格贩卖给叶某31克冰毒和10颗麻果（0.9克），之后叶某3要求赊欠毒资。
2、2017年3月5日左右，被告人张绍忠在吸毒人员叶某3的家中，以冰毒每克100元、麻果每颗40元的价格贩卖给叶某31克冰毒和10颗麻果（0.9克），之后叶某3要求赊欠毒资。
3、同年3月10日晚上，被告人张绍忠在吸毒人员叶某3的家中，以冰毒每克100元、麻果每颗40元的价格贩卖给叶某33克冰毒和20颗麻果（1.8克），叶某3现金支付给张绍忠2000元，其中1000元为偿还前两次购买毒品赊欠的毒资。
4、同年3月11日晚上，被告人张绍忠通过叶某2（另案处理）介绍，在赤壁市“一条龙”巷内吸毒人员王某的家中，以冰毒每克100元、麻果每颗40元的价格贩卖给王某10克冰毒和25颗麻果（2.25克），王某以微信转账的方式转给叶某22000元，叶某2以支付宝转账的方式转给张绍忠指定账户1800元，自己获利200元。
5、同年3月14日下午，王某电话联系被告人张绍忠要求购买10克冰毒和20颗麻果，并转账给张绍忠2000元毒资。次日上午，张绍忠驾驶白色丰田轿车（车牌位鄂Ａ×××××）赶往赤壁市进行毒品交易。途经赤壁市泉口收费站时被赤壁市公安局禁毒大队当场查获疑似毒品冰毒约98.2克、麻果263颗（25.2克）。经咸宁市公安司法鉴定中心鉴定，上述查获的疑似毒品可疑物均检见甲基苯丙胺成份。
上述事实，被告人张绍忠在开庭审理过程中亦无异议，并有证人叶某1、王某、叶某2的证言、检验报告、搜查笔录、称量笔录、检查笔录、辨认笔录、指认笔录及照片、同步录音录像和抓捕、搜查视频资料、户籍证明、到案经过、扣押物品清单、银行账户明细清单、刑事判决书等证据证实，足以认定。
针对控辩意见，根据本案的事实和证据，依照有关法律规定，本院评判如下：
关于被告人张绍忠提出被查获的毒品，除了卖给王某的外，余下是留着自己来赤壁和朋友一起吸食的，及其辩护人提出张绍忠以贩养吸，应酌情考虑其吸食毒品的情节，从轻处理的辩解和辩护意见。
经查，被告人张绍忠是贩毒人员，也是吸毒人员，其在贩卖毒品的途中被抓获时，从其驾驶的车辆内查获毒品冰毒98.2克和麻果623颗计25.2克，即使扣除王某约定购买且已付款的10克冰毒和25颗麻果，毒品数量仍然巨大，超出了合理吸食量，且其没有证据证明该部分查获的毒品并非用于贩卖，因此查获的所有毒品均应计入贩卖毒品的数量。但量刑时可以考虑其吸食毒品的情节，酌情处理。此项辩解和辩护意见部分成立，成立的部分本院予以采纳。
关于被告人的辩护人提出张绍忠在途中被查获的123.4克毒品属于犯罪未遂，可以比照既遂从轻或者减轻处罚的辩护意见。
经查，被告人张绍忠在从武汉赶往赤壁贩卖毒品的途中被抓获时，从其驾驶的车辆查获毒品123.4克，被查获的的毒品应认定为贩卖毒品的数量；贩卖毒品罪系行为犯，只要为贩卖毒品实施了购买、运输、出售毒品的一个行为，即构成贩卖毒品的既遂，张绍忠在此次贩卖毒品的过程中，已经实施了购买毒品、异地运输的行为，被查获的毒品，应全数作为贩卖毒品罪的既遂认定。故该项辩护意见不成立，本院不予采纳。
综上，本院认为，被告人张绍忠多次贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给他人，从其车内查获的毒品应认定为贩卖的毒品，即其贩卖毒品数额为甲基苯丙胺144.25克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人曾因毒品犯罪被判处有期徒刑刑罚，且在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上毒品犯罪，属累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，且当庭认罪，可从轻处罚。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张绍忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产六万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月16日起至2032年3月15日止。）
二、扣押的毒品甲基苯丙胺123.4克，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周德银
人民陪审员 万美秀
人民陪审员 马亚萍
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 聂诗龙
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。