陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕10民终428号
上诉人（原审被告）马莉，男，生于1981年6月28日，汉族，农民。
委托代理人：孙英奇，男，生于1963年1月17日，居民，系马莉表兄。
被上诉人（原审原告）郭小兰，女，生于1955年8月6日，汉族，居民。
委托代理人：陶会生，男，生于1953年11月9日，汉族，居民，系郭小兰之夫。
原审被告居丹丹，女，生于1982年12月13日，汉族，农民，，系马莉之妻。
上诉人马莉因与被上诉人郭小兰、原审被告居丹丹提供劳务者受害责任纠纷一案,不服洛南县��民法院(2016)陕1021民初368号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年8月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
马莉上诉请求：１、张茂娃是郭小兰的雇主，郭小兰的损失应由张茂娃承担。２、郭小兰受伤是因为唐英娃和郭小兰违章操作造成，唐英娃对郭小兰的损失也应承担责任。３、郭小兰是农民，其赔偿标准应按农村居民计算。郭小兰未住院治疗，误工费、护理费以及治疗费应不予支持。４、居丹丹不应当承担连带赔偿责任。事实与理由：１、郭小兰当天的劳务是套免割袋，她在诉状中称，她未将免割袋套好，唐英娃即开动机器欲装外袋，以上陈述足以说明事故的发生是郭小兰与唐英娃违章操作造成。２、郭小兰在一审开庭时未出庭，程序不合法。并且在我将郭小兰送回家时，郭小兰的丈夫要求我拿1万元误工费解决此事，说��郭小兰的损失并没有一审确定的那么大。３、我们在给佟学民家装袋料时就已经培训过了，一审判决认为我未经培训错误。４、一审判决认为是我委托佟学民，佟学民又委托吴秀梅为我干活错误。
郭小兰答辩称，１、一审判决认定事实清楚，马莉与张茂娃之间是承揽合同关系，马莉与佟学民之间是委托关系，马莉应当对本起事故承担赔偿责任。２、郭小兰属城镇居民是客观事实，残疾赔偿金应按城镇标准确定，郭小兰受伤后未住院是因为雇主不给出钱，但郭小兰的医疗费马莉应当支付。３、居丹丹与马莉系夫妻，法院判决居丹丹承担连带责任正确。发生事故完全是马莉不负责任造成的，一审判决郭小兰负责任的35%错误，马莉应当承担100%的责任。４、虽一审时郭小兰未出庭，但委托的有诉讼代理人，一审审判程序合法。
郭小兰向一审法院起诉请求：要求被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等经济损失61630.68元，并负担本案鉴定费及诉讼费用。
一审法院认定事实：二被告系夫妻关系。2016年2月20日被告马莉给佟学民装袋料时，张茂娃给马莉说“你把这装完以后，给我装”。2016年正月十四日，被告马莉带食用菌袋料机机械与原告等五人给张茂娃装食用菌袋料，马莉与原告等五人约定，装一袋马莉给0.1元，即五个人每人2分钱，剩下的钱归马莉所有。当晚，被告马莉将干活的人召集到一起讲“干活的时候一定要注意安全”。第二天即正月十五日（2月22日）大约12时左右，原告正在装袋料内膜，当内膜还未装好时，一起干活的唐英娃（又名唐秀英）开动袋膜机欲装外膜，在操作过程中，袋膜机由于运转将正在干活的原告左手压伤。原告受伤后，张茂娃将原告送到洛南县中医医院治疗，经医生诊断并拍片，原告的伤情被诊断为：左手大拇指开放性骨折；左手食指皮肤裂伤。之后，原告一直在洛南县中医医院门诊治疗，并间断的在当地村卫生所疗伤。后因双方之间的纠纷无法调和，故原告起诉请求二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等经济损失61630.68元，并负担本案鉴定费及诉讼费用。另查明，原告出事当天的门诊治疗花费400元由张茂娃垫付，之后，被告马莉又给付原告各种花费500元，此后，张茂娃在与被告马莉进行装食用菌袋料总结算中将其垫付的400元花费予以扣除。原告郭小兰等五人的劳务费由被告马莉根据每个人装袋数量的多少已经支付。诉讼中，原告的伤情鉴定为十级伤残，鉴定费800元，鉴定人出庭费600元。原告的各种花费为：中医医院门诊花费825.28元；县医院检查花费76元；野里社区卫生室治疗花费428元；以上合计1329.28元，加上张茂娃垫付的400元费用总计为1729.28元。目前，被告马莉实际支付原告共计900元。原告在中医院、县医院门诊治疗共计11天，在野里社区卫生室治疗19天，两者重合6天，折减后实际治疗24天。又查明，被告马莉让佟学民给找人干活，佟学民又让吴秀梅找人，吴秀梅找原告郭小兰干活，之后，吴秀梅与郭小兰又找到郭月娥和唐英娃一起给马莉干活。食用菌装袋机械上标明，未经培训严禁操作。原告郭小兰等五人在给被告马莉干活操作机械前，未进行任何形式的培训。一审法院认为，被告马莉与张茂娃口头协商由马莉给张茂娃装食用菌袋料，之后，被告马莉按约完成了装食用菌袋料的工作，并向张茂娃交付了所装的食用菌袋料，张茂娃亦支付马莉相应的报酬，故双方之间依法形成承揽合同关系。被告马莉让佟学民找人干活，佟学民又让吴秀梅找人，吴���梅找到原告郭小兰干活,该找人干活的行为与被告马莉之间依法形成委托代理关系，其中马莉是事实上的委托人，佟学民、吴秀梅是被委托人。原告郭小兰为被告马莉提供劳务，被告马莉未明确拒绝，即视为接受，双方之间依法形成事实上的劳务合同关系。在提供劳务的过程中，郭小兰被机械压伤，作为劳务的接受方马莉，同时又是机械的管理人，因未尽到相关管理义务，导致该事故的发生，具有明显过错，因此，原告要求被告马莉赔偿其相关经济损失的请求，理由充分，本院予以支持。原告郭小兰作为劳务的提供方，在提供劳务的过程中，因疏忽大意，未尽到必要的安全注意义务，亦有一定过错，亦应承担相应的民事责任。根据双方的过错程度，原告承担35%的责任，被告马莉承担65%的责任较为妥当。原告的各种损失依法核定为，医疗费1729.28元；误工费按24天，每天80元，计1920元；护理费按11天，每天80元，计880元；交通费55.6元；残疾赔偿金50198元;鉴定费及出庭费1400元；以上赔偿总额共计为56182.88元。被告马莉承担65%的责任即36518.87元，扣减被告马莉已支付原告的900元后为35618.87元。被告居丹丹对该事故的发生没有过错，但考虑到二被告系夫妻关系，双方之间有着共同的利益，被告因侵权发生的债务需要用共同财产来偿还，结合实际，被告居丹丹对该侵权之债承担连带清偿责任较为妥当。被告马莉辩解其与原告郭小兰是搭伙关系，不应承担赔偿责任的理由，依法无据，故本院不予采纳。据此，洛南县人民法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十六条、第十六条的规定，判决：限被告马莉在本判决生效后10日内一次性赔偿原告郭小兰医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费等共计35618.87元，被告居丹丹对该债务承担连带清偿责任。其余损失由原告郭小兰自负。
二审中，马莉向本院提供两份证明：１、佟学民证明。证明马莉与其他干活人是合伙干活。２、张松波（又名张茂娃）证明。证明内容同上。经合议庭评议后，对以上两份证据分析认定如下，首先，张松波出具的该份自书证言不符合证据的形式要件。其次，该证言内容与一审法院对其进行调查所作陈述相矛盾，而张松波在二审中又未出庭，其证言内容是否是其真实意思表示不能确定，故对张松波的证言本院不予认定。佟学民与马莉之间装袋料的关系与本案无关，故对佟学民的证言亦不予认定并不予采信。
经本院二审审理查明的事实和一审判决认定的事实一致。对于一审判决认定的事实，本院予以确认。
本院认为，本案在二审中的争议焦点为：１、马莉与郭��兰之间形成何种法律关系。张茂娃、唐英娃对郭小兰产生的损害是否具有过错。２、郭小兰的损失应按何种标准计算，一审判决支持医疗费、误工费、护理费是否正确。３、居丹丹是否应当对郭小兰的损失承担连带赔偿责任。
１、虽马莉上诉认为出事当天他并未到事故现场，不知道实际干活的人都有谁，但马莉并不否认郭小兰为其干活。既然几人来装袋以及谁来装袋均由马莉决定，工人工资亦是由马莉统一结算后再按件数分配到具体的劳务者手中，那么马莉与郭小兰等人依法形成雇佣与被雇佣的关系。郭小兰在雇佣过程中产生的损害，应当根据双方的过错程度予以确定。马莉作为袋料机的所有人，对袋料机的安全使用具有管理义务，袋料机上明确提示“未经培训严禁操作”。马莉作为机器所有人，要求他人注意安全的行为说明马莉知晓操作机械具有一定���危险性，但马莉对安全使用套袋机的重视程度不够，放任他人随意使用机器的行为，以及未对上机操作人员进行安全教育和管理行为，具有明显过错，马莉应当根据其过错程度承担相应责任。虽然马莉上诉认为自己与其他提供劳务者是合伙求财，但马莉未向本院提供证据证明其主张，故其该主张不能成立，本院不予支持。
马莉用自己所有的食用菌袋料机机器给张茂娃装食用菌，由张茂娃按完工情况向马莉包括具体装袋的劳务者支付相应报酬，张茂娃与其他提供劳务的人并不直接结算工资，其他人的报酬由马莉具体结算，他们之间应依法确定为承揽合同关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。而张茂娃不存在用人选人的过错，依法不承担赔偿责任。同时，虽然本案是由于唐英娃开动袋料机造成郭小兰受伤，但唐英娃未参与本案诉讼，唐英娃对郭小兰的损害是否具有过错，本案不作审查。因此，马莉上诉认为应当由张茂娃、唐英娃对郭小兰的损失承担赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。
２、郭小兰属洛南县城关街道办事处野里社区一组居民，其身份在该村变更为社区后已变更为城镇居民，一审判决对郭小兰的相关费用按城镇标准计算并无不当。虽郭小兰受伤后未住院治疗，但其进行治疗属客观事实，其门诊花费应予确定。郭小兰左手大拇指开放性骨折，在治疗期势必会影响其正常务工，一审判决结合郭小兰拍片、治疗情况酌情确定其误工期24天，护理期11天，与郭小兰伤情相符，亦符合郭小兰治疗恢复之实际。故马莉上诉认为对郭小兰的损害应按农村标准计算，郭小兰未住院，就不应当产生误工费、护理费，对郭小兰的医疗费、误工费、护理费不应当赔偿的上诉理由不能成立，本院不予支持。
３、居丹丹是否应当对本案承担连带责任的问题，因居丹丹对该判决并未提出上诉，二审不作审查。
综上，上诉人马莉的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人马莉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘正莉
代理审判员 郭 娜
代理审判员 刘 妍
���〇一六年十月二十七日
书 记 员 白晓娟