江苏省海门市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0684民初3861号
原告樊水群，女，1960年11月6日生，汉族，江苏省启东市人，住江苏省启东市。
委托代理人黄鹤彪，启东市城东法律服务所法律工作者。
被告骆军生，男，1979年3月3日生，汉族，安徽省望江县人，住安徽省安庆市望江县。
被告崇川区久来日用陶瓷经营部，住所地南通市方天大市场C623室。
经营者鲍来久。
被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司(统一社会信用代码913206007468377129)，住所地江苏省南通市崇川区洪江路8号金瑞大酒店2楼。
负责人马勇，总经理。
委托代理人宋一鸣，江苏海萌律师事务所律师。
原告樊水群与被告骆军生、崇川区久来日用陶瓷经营部（以下简称久来陶瓷）、中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月29日立案受理后，依法由代理审判员祁宏亮适用简易程序于2016年8月17日公开开庭进行了审理。后转为普通程序，于2016年11月8日由审判员韩朱锋、代理审判员祁宏亮、吴新竹组成合议庭公开开庭进行了审理。原告樊水群的委托代理人黄鹤彪参加了两次庭审，被告骆军生，被告久来陶瓷的经营者鲍来久，被告保险公司的委托代理人宋一鸣参加了第一次庭审。本案现已审理终结。
原告樊水群诉称，2015年11月26日，原告步行时与被告骆军生驾驶的苏Ｆ×××××号小型普通客车发生交通事故，造成原告受伤。本起事故经海门市公安局交通巡逻警察大队（以下简称交警大队）事故认定，被告骆军生承担事故全部责任、原告不承担事故责任。被告骆军生驾驶的苏Ｆ×××××号小型普通客车在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），现要求被告方赔偿原告各项损失149029.6元。
被告骆军生辩称，其为被告久来陶瓷员工，事故发生时系从事职务行为，对于事故发生的事实和事故责任没有异议，事故发生后为原告垫付3478元。
被告久来陶瓷辩称，被告骆军生系其员工，事故发生时系从事职务行为，对于事故发生的事实和事故责任没有异议。
被告保险公司辩称，对事故事实、责任认定没有异议，对事故车辆投有交强险及商业三者险（责任限额20万元，投保不计免赔特约险）也没有异议。事故发生后为原告垫付10000元。
经审理查明，2015年11月26日14时00分左右，被告骆军生驾驶苏Ｆ×××××号小型普通客车沿本市苏3**省道由西向东行驶至苏3**线包场镇十字路口东侧地段时，与原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。同日，经交警大队事故认定，被告骆军生承担事故的全部责任，原告不承担事故的责任。
事故发生后，原告至启东市人民医院治疗。2016年6月12日，南通三院司法鉴定所受启东市城东法律服务所委托,对原告伤情作出了司法鉴定意见，原告交通事故致右股骨粗隆间骨折伴大小粗隆骨折，右髋关节功能障碍评定为交通事故十级伤残。原告取内固定费用约8000元。原告误工期限为180日；护理期限为60日（其中2人护理15日，1人护理45日）；营养期限为60日。取内固定误工期限为45日，1人护理15日，营养期限为15日。庭审中被告保险公司对原告伤残等级有异议，申请重新鉴定。后原告主张不再进行二次手术并放弃二次手术费及二次手术相关误工、护理、营养费。就目前原告内固定在位经鉴定构成十级伤残，被告保险公司表示不再需要申请重新鉴定。
另查明，被告骆军生驾驶的苏Ｆ×××××号小型普通客车登记车主为被告久来陶瓷，该车在被告保险公司投有交强险及商业三者险（责任限额20万元，投保不计免赔特约险），事故发生在保险期间。事故发生后，被告骆军生为原告垫付医疗费278元、现金3200元，合计3478元。被告保险公司为原告垫付10000元。
上述事实，由原告提供的交警大队道路交通事故认定书、交强险保单、商业三者险保单及保险条款、启东市人民医院出院记录、南通三院司法鉴定所通三司法鉴定所[2016]临鉴字第1574号司法鉴定意见书，被告骆军生提供的医疗费发票、收条及当事人陈述等证据予以证实。
现本院就原告因本起事故所致的损失认定如下：
医疗费34671.42元（含二次手术费8000元），提供病历卡、出院小结、医疗费发票、用药明细、司法鉴定意见书。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。被告保险公司要求扣除10%非医保用药，但未提供相关依据，本院不予支持。原告放弃主张二次手术费并无不可，本院予以准许。另被告骆军生为原告垫付医疗费278元。经审核，本院认定，原告医疗费为26671.42元。
住院伙食补助费306元（18元/天×17天）。三被告均没有异议，本院予以支持。
营养费750元（10元/天×75天）。审理中原告放弃主张二次手术期间营养费，仅主张首次住院营养费600元。三被告均无异议，本院予以支持。
护理费7662.6元（85.14元/天×90天）。本院认为，原告伤后护理期限已经由司法鉴定意见书予以明确，本院予以确定。原告放弃二次手术相关护理费并无不可，本院予以准许。参照当地一般护工报酬标准，本院认定，原告护理费为85元/天×2人×15天+85元/天×1人×45天=6375元。
误工费22500元（100元/天×225天）。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告的误工费应当根据原告收入状况和误工期限确定。关于误工期限，原告伤后误工期限已经由司法鉴定意见书予以明确，本院予以确定。原告放弃二次手术相关误工费并无不可，本院予以准许。关于误工标准，根据其提供的证据可以证实原告虽超过国家法定退休年龄，事故发生前仍在南通华露针织品有限公司,参照其工资收入,本院酌定原告误工标准为70元/天,据此认定原告误工费为70元/天×180天=12600元。
残疾赔偿金75419.58（含被扶养人生活费1073.58元）。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。关于伤残等级，已经司法鉴定意见书予以明确。被告保险公司对伤残等级存有异议，现原告表示不再取出内固定，放弃行二次手术，就原告目前内固定在位构成十级伤残，被告保险公司表示不申请重新鉴定，故原告主张构成十级伤残，本院予以认定。随着本市城乡经济的发展、城镇化的推进、户籍制度改革的实施，城乡居民收入差距不断缩小，故原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金并无不当，本院予以支持。原告主张的残疾赔偿金还包括其母亲林文珍（1923年3月13日生）的被扶养人生活费1073.58元，根据村委会证明可以证实林文珍系原告的被扶养人，其共生育子女八人，其中送养一人、已故一人。原告按照农村标准主张被扶养人生活费亦无不当，本院予以支持。故本院认定，原告的残疾赔偿金为37173元/年×20年×10%+12883元/年×5年÷6人×10%=75419.58元。
精神损害抚慰金5000元。本院认为，根据被告骆军生在本起事故中的责任、过错程度、损害结果、本地平均生活水平等因素综合考量，故本院酌定，原告精神损害抚慰金为5000元。
交通费718元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。根据原告就医等情形，本院酌定，原告的交通费为500元。
综上，原告因本起事故所致的各项损失为127472元。
本院认为，公民的人身权利受法律保护，公民的身体、健康遭受侵害的，依法有权获得赔偿。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故致人损害的，首先应由保险公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的由事故责任方依责承担。因被告骆军生驾驶的苏Ｆ×××××号小型普通客车在被告保险公司投有交强险，事故发生在保险期间，故被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告医疗费10000元、护理费6375元、误工费12600元、残疾赔偿金75419.58元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，合计109894.58元。
因被告骆军生系被告久来陶瓷员工，事故发生时被告骆军生系从事职务行为，其因执行工作任务造成他人损害的，应由被告久来陶瓷承担侵权责任。根据事故责任，被告久来陶瓷应对原告超出交强险责任限额外的损失承担全部的赔偿责任，即应赔偿原告各项损失127472元-109894.58元=17577.42元。因骆军生驾驶的苏Ｆ×××××号小型普通客车在被告保险公司投有商业三者险，该保险合同系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、法规的禁止性规定，故合法有效，依法应予保护。被告保险公司应当根据保险合同在商业三者险限额（20万元）内直接赔偿原告超出交强险责任限额应由被告久来陶瓷承担的部分损失。因被告骆军生驾驶的车辆投有不计免赔附加险，根据事故责任及保险条款，被告保险公司应当在商业三者险限额内赔偿原告各项损失17577.42元。
被告保险公司垫付的医疗费10000元，应予以扣除。被告骆军生垫付的医疗费278元、现金3200元，应由原告予以返还，为减少当事人讼累，可在本案中一并处理，该款从被告保险公司向原告支付的理赔款中扣除后直接返还给被告骆军生。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿原告樊水群人民币127472元，扣除已垫付的人民币10000元，还需给付原告樊水群人民币117472元。
二、原告樊水群返还被告骆军生人民币3478元。
综合上述一、二项，被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司给付原告樊水群人民币113994元（开户行：中国农业银行；账号：62×××79；账户名：樊水群）；给付被告骆军生人民币3478元（开户行：交通银行；账号：62×××28；账户名：骆军生）。上述钱款于本判决生效之日起十日内履行完毕。
三、驳回原告樊水群的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1074元、鉴定费人民币2280元，合计人民币3354元（原告樊水群已预交），由原告樊水群承担人民币710元，被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司承担人民币2644元。钱款一并汇入原告樊水群上述银行账户。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费人民币1074元（该院开户银行：中国银行南通市西被闸支行；户名：南通市财政局；账号：47×××82）。
审 判 长 韩朱锋
代理审判员 祁宏亮
代理审判员 吴新竹
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 杨晓燕
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
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