湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)湘04刑终字第359号
原公诉机关湖南省祁东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李辉，外号“阿辉、辉哥”，男，1986年12月25日出生，汉族，湖南省祁东县人，初中文化，住湖南省祁东县。2015年7月3日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，次日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕，同年8月14日被取保候审，后因其传唤不到案被网上追逃，2017年5月28日被云南省勐海县公安局抓获，同年6月20日被祁东县公安局执行逮捕。现羁押于祁东县看守所。
湖南省祁东县人民法院审理湖南省祁东县人民检察院起诉指控原审被告人李辉犯盗窃罪，于2017年8月24日作出（2015）祁刑初225之一刑事判决。原审被告人李辉不服，提出上诉，本院于2017年9月25日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并依法讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年5月份，同案人周某2（外号胖子，未成年）通过同案犯肖某1认识了被告人李辉，李辉又介绍周某2认识了同案犯曾高攀。曾高攀提议一同盗窃摩托车，赚钱之后开设赌场，其他人均表示同意。之后李辉伙同曾高攀与肖某1、周某2、唐某2（另案处理）、肖某2文（在逃）结成相对固定的盗窃团伙，携带一字起子、打火机、杀猪刀、管铩等作案工具，盗窃作案9起，盗得摩托车9辆，总价值28，646元（其中被害人李某的蓝色女式豪爵摩托车己丢失未作鉴定，无法认定盗窃金额）。被告人李辉的具体犯罪事实如下：
1、2015年6月16日晚，被告人李辉驾驶湘Ｌ×××××奇瑞牌小车载同案犯彭某2、周某2、唐某2、肖某2文窜至祁东县黄土铺黑哥酒家附近，由李辉及彭某2负责望风接应，周某2、肖某2文、唐某2负责寻找作案目标，找到目标后，周某2、唐某2、肖某2文将被害人黄某1一辆黄色钱某讯鹰助力车盗走。该车被周某2一直使用至撞毁并以100元的价格卖给了废品店。经祁东县价格认证中心鉴定，被害人黄某1被盗的黄色钱某讯鹰助力车价值人民币1898元。
2、在窃得黄某1的黄色钱某讯鹰助力车后，由于李辉所驾驶的车辆没油，就联系曾高攀、彭某1送油。曾高攀载着彭某1、肖某1共同到了黄土铺帮李辉等人加油。之后，唐某2骑着被害人黄某1的黄色钱某讯鹰助力车先回祁东。李辉与曾高攀、肖某1、彭某2、彭某1、周某2、肖某2文窜至祁东县风石堰鱼市场附近广明超市门口，发现被害人兰某一辆红色海王星女式摩托车停放在此，并盗走。被告人彭某2以2000元的价格将该车卖给“明徕几”。经祁东县价格认证中心鉴定，兰某红色海王星女式摩托车价值人民币4457元。
3、2015年6月22日晚，曾高攀驾驶湘Ｄ×××××北汽牌小车载肖某1、周某2、唐某2以及被告人李辉窜至祁东县白地镇上游某126号楼下，由李辉及曾高攀负责望风接应，肖某1与周某2、唐某2三人负责寻找作案目标，找到目标后，肖某1、唐某2、周某2将被害人李某一辆蓝色女士豪爵摩托车盗走。该车后被周某2到祁阳盗窃时丢弃在祁阳的一个加油站，该车价值不明。
4、2015年6月下旬的一天晚上，被告人李辉驾驶湘Ｌ×××××奇瑞牌小车载曾高攀、肖某1与周某2、唐某2窜至祁东县归阳镇三毛家宴菜馆门口，由李辉及曾高攀负责望风接应，肖某1与周某2、唐某2三人负责寻找作案目标，找到目标后，肖某1与唐某2、周某2将被害人高某一辆红色豪爵海王星女式摩托车盗走。该车现已被公安机关缴获，并依法发还高某。经祁东县价格认证中心鉴定，被害人高某被盗的红色豪爵海王星女式摩托车价值人民币2667元。
5、2015年6月30日晚，曾高攀驾驶湘Ｄ×××××北汽牌小车载被告人李辉与肖某1、周某2、唐某2窜至祁东县归阳镇红火酒店斜对面一商铺门口，由李辉及曾高攀负责望风接应，肖某1与周某2、唐某2三人负责寻作案目标，找到目标后，肖某1、唐某2将被害人纪某1一辆红色豪爵海王星盗走。该车被李辉以1560元的价格卖给了其朋友。该车现已被公安机关依法发还纪某1。经祁东县价格认证中心鉴定，被害人纪某1被盗的红色豪爵海王星女式摩托车价值人民币3668元。6、2015年6月下旬的一天晚上，曾高攀驾驶湘Ｄ×××××北汽牌小车载被告人李辉与肖某1、周某2、唐某2窜至祁阳县沿江路方达公司停车场内，由李辉及曾高攀负责望风接应，被告人肖某1与周某2、唐某2三人负责找作案目标，找到目标后，被告人肖某1、唐某2、周某2将被害人唐某1一辆黄色隆鑫男式摩托车盗走。该车现已被公安机关缴获，并依法发还唐某1。经祁东县价格认证中心鉴定，被害人唐某1被盗的黄色隆鑫男式摩托车价值人民币2827元。
7、被告人李辉与曾高攀、肖某1、周某2、唐某2在窃取被害人唐某1的黄色隆鑫男式摩托车后，由肖某1将车骑回祁东。被告人李辉与曾高攀、周某2、唐某2继续窜至祁阳县沿江路方达公司后停车场内将被害人申某一辆红色鬼火女式摩托车盗走。该车被唐某2发生交通事故致撞坏。经祁东县价格认证中心鉴定，被害人申某被盗的红色鬼火女式摩托车价值人民币1842元。
8、2015年7月1日晚，被告人李辉驾驶湘Ｌ×××××奇瑞牌小车载曾高攀、肖某1与周某2、唐某2窜至祁东县归阳镇农村信用社车库，由李辉及曾高攀负责望风接应，肖某1与周某2、唐某2三人负责寻找作案目标，找到目标后。肖某1与唐某2、周某2将被害人蒋某一辆白色豪爵海王星女式摩托车盗走。该车现已被公安机关缴获，且被依法发还被害人蒋某。经祁东县价格认证中心鉴定，蒋某被盗的白色豪爵海王星女式摩托车价值人民币5321元。
9、2015年7月1日晚，被告人李辉驾驶湘Ｌ×××××奇瑞牌小车载曾高攀、肖某1与周某2、唐某2窜至祁东县归阳镇红火酒店门口，由李辉及曾高攀负责望风接应，肖某1与周某2、唐某2三人负责寻找作案目标，找到目标后，肖某1与唐某2将被害人张某1一辆红色豪爵海王星女式摩托车盗走。该车现已被公安机关缴获，被依法发还张某1之父张某2。经祁东县价格认证中心鉴定，张某1被盗的红色豪爵海王星女式摩托车价值人民币5966元。
2015年7月3日，被告人李辉因涉嫌犯盗窃罪被抓获，同年9月2日被本院决定取保受审，李辉在取保候审期间脱逃后被网上追逃。
2017年5月28日被云南省勐海县公安局抓获。
上述事实，有下列证据予以证明：1、被告人李辉的供述。2、同案人唐某2、周某2的供述、曾高攀、肖某1、彭某2、彭某1的供述。3、证人张某2、管某、周某1的证言。4、被害人兰某、李某、蒋某、张某1、纪某1、黄某1、高某、唐某1、申某的陈述。5、同案犯曾高攀、肖某1、彭某2、彭某1的开庭笔录。6、辨认笔录。7、现场勘查笔录、平面示意图。8、提取物证笔录、扣押物品清单。9、发还物品、文件清单。10、价格鉴定结论书、鉴定意见通知书。11、在逃人员信息表等证据予以证明。
原审认为，被告人李辉伙同窃取财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，在共同犯罪中，其起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但相比同为主犯的曾高攀在盗窃过程中提起犯意、组织实施犯罪、开车接应，被告人李辉的作用相对较小，可参照同案犯曾高攀的量刑情况酌情从轻处罚。被告人李辉携带凶器盗窃，可酌情从重处罚；被告人李辉归案后，能如实供述其犯罪事实，系坦白，且自愿认罪，依法可以从轻处罚。公安机关依法扣押了被告人李辉现金12000元，且被告人李辉在本案审理过程中主动退赃905元，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人李辉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元。
上诉人李辉不服原审判决上诉提出：一、一审判决中的“持凶盗窃”与事实不符；二、2015年9月法庭在审理本案四同伙时，其因为患病没有参加庭审，而法庭没有对其四人分别审理，他们四人互相包庇，违背事实指认本人为主犯，程序不合法；三、上诉人自愿认罪，主动退赃且已交罚金，原审量刑过重。请求二审法院依法从轻判决。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分。本院对原判认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人李辉伙同同案犯多次窃取他人摩托车等财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人李辉上诉称一审法院判决认定的“持凶盗窃”与事实不符，经查，上诉人李辉等人在驾车作案时，在车内带有杀猪刀等凶器，原审认定“携带凶器盗窃”，认定准确；另上诉人李辉在共同犯罪中系团伙组织者之一，并参与销赃，有同案犯周某2、肖某1等人的供述证实，且与其他证据相互印证；从庭审笔录中可以查明系对四人分开审理，不存在程序违法的问题；综上，原审对上诉人李辉的量刑系原审法院综合考虑了其犯罪事实及坦白、退赃等从轻情节下做出的量刑，并无不当。故上诉人李辉的上诉理由不成立。本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，处理适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 李星耀
审判员 周 琛
审判员 朱 瑶
二〇一七年十一月二十日
书记员 尹云昕
校对责任人：李星耀 打印责任人：尹云昕
附法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不符第一审判决的上诉、抗诉案件，结果审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应该改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重性审判的案件作出判决后，上诉人提出上诉或者人民检察员提出抗诉的，第二审人民法院应该依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。