浙江省杭州市江干区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0104刑初621号
公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。
被告人张海俊，男，1993年10月14日出生于浙江省仙居县，汉族，高中文化，KTV员工，户籍所在地仙居县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年12月30日被刑事拘留，2017年1月24日变更强制措施为取保候审。
被告人庄镇鹏，男，1995年6月18日出生于广东省惠来县，汉族，初中文化，KTV员工，户籍所在地惠来县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年12月30日被刑事拘留，2017年1月24日变更强制措施为取保候审。
被告人郝雪磊，男，1998年5月29日出生于河北省武安市，汉族，初中文化，KTV员工，户籍所在地武安市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年12月30日被刑事拘留，2017年1月24日变更强制措施为取保候审。
被告人何旺平，男，1992年2月15日出生于甘肃省静宁县，汉族，中专文化，KTV员工，户籍所在地静宁县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年4月26日被取保候审。
被告人朱樟涛，男，1996年1月4日出生于浙江省桐庐县，汉族，大专文化，KTV员工，户籍所在地桐庐县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年5月3日被取保候审。
浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉[2017]656号起诉书指控被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊、何旺平、朱樟涛犯聚众斗殴罪，于2017年6月27日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院审查后于2017年7月14日将本案转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员陈某出庭支持公诉，被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊、何旺平、朱樟涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省杭州市江干区人民检察院指控：2016年12月29日凌晨，钱某1、钱某2、吴某三人在本市江干区麦克风KTV门口因琐事与“俊晨”等人发生争执。“俊晨”等人从麦克风KTV纠集被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊、何旺平、朱樟涛等十余人下楼，拳打脚踢殴打被害人钱某1、钱某2、吴某等人并致三人受伤，其中被害人钱某1为轻伤二级，被害人钱某2为轻微伤。案发后，被告人何旺平、朱樟涛自动投案。被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊赔偿被害人钱某1共计人民币12000元并取得被害人的谅解。公诉机关为证实上述事实，当庭提供了被害人陈述、证人证言、鉴定意见、相关的书证等证据。据此认为被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊、何旺平、朱樟涛的行为已构成聚众斗殴罪，其中被告人何旺平、朱樟涛系自首，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第六十七条第一款之规定予以惩处。
被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊、何旺平、朱樟涛对指控的犯罪事实及证据均无异议，且在庭审中未提供证据。
经审理查明，2016年12月29日凌晨3时40分许，被害人钱某1、钱某2及吴某在杭州市江干区V门口，因琐事与KTV工作人员“俊晨”等人发生争执，“俊晨”等人遂纠集KTV工作人员被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊、何旺平、朱樟涛等人，以拳打脚踢的方式追赶并殴打被害人钱某1、钱某2及吴某三人，致被害人钱某1右侧气胸、右侧第5肋骨骨折，损伤程度构成轻伤二级；致被害人钱某2左眼眶周皮下出血，呈黄绿色，构成轻微伤。
案发后，被告人何旺平、朱樟涛分别于2017年4月26日、5月3日自动投案，到案后如实供述主要犯罪事实。
2017年1月11日，被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊赔偿被害人钱某1人民币12000元，二被害人及吴某均对被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊的行为予以谅解。
认定上述事实，经庭审质证的证据有：
1、被害人钱某2的陈述证明：2016年12月29日凌晨3时许其和朋友喝酒后自“星光之夜”走到麦克风KTV门口时，与边上的人碰到后发生口角，双方打在一起，后对方叫了一些人过来，其和钱某1遂往路口方向逃，其在马路中间的草坪处被追上,被对方一群人拳打脚踢打倒在地。后钱某1将其拉至加油站附近准备打车回去，对方一群人又追过来拦下出租车，将其和钱某1从车上拉下来并用脚踢两人，钱某1被对方拉至马路中间被多人围着用脚踹，后对方因警察来了遂逃跑，其和钱某1、吴某皆有受伤，钱某1因喘不过气遂先去医院治疗。
2、被害人钱某1的陈述证明：2016年12月29日凌晨3时许，其和朋友自“星光之夜”喝酒后走到麦克风KTV准备打车回家，看见哥哥钱某2与一群人发生争吵后打了起来，在其跑到加油站附近准备打车回去时被对方将车拦下，将其拉下去拳打脚踢，后其因呼吸困难被朋友送至医院。
3、证人吴某的证言证明：2016年12月29日凌晨3时许其和朋友钱某2、钱某1自“星光之夜”出来准备打车回家，走到麦克风KTV楼下时，因钱某2喝酒走路不稳碰到了别人，双方发生矛盾并打了起来。其听到对方打电话叫人过来，待看见对方来了一群人后遂跑开。后其回去找钱某2等人时，在路口看到钱某2躺在马路中间的草坪上，其将钱某2拉至加油站附近准备打出租车回去，对方又有人冲上来将钱某2及钱某1二人拖下去继续打，其下车拉架，后对方因民警来了遂跑开，三人皆有受伤，其中钱某1因伤势较重先去医院治疗。
4、证人范某的证言证明：其系麦克风KTV营销部主管，2016年12月29日凌晨4时许KTV工作人员程某（“D某”）打电话给其，告知在麦克风楼下被打了，让其下来帮忙，其不在KTV遂在“麦克风奇迹部”里发微信让大家下去，并打电话给服务员“阿和”下去看看情况。
5、辨认笔录证明：被害人钱某2及吴某通过照片辨认出被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊系参与殴打的男子；被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊通过照片辨认出被告人何旺平、朱樟涛的情况。
6、扣押笔录、扣押清单证明：因被告人庄镇鹏的手机中存有案发时纠集人员下楼的微信聊天记录，公安机关将该手机予以扣押。
7、调取证据清单证明：公安机关向物业调取案发地监控记录作为证据使用。
8、手机微信截图证明：2016年12月29日3时40分许，昵称为“小路”的“K少”在“麦克风奇迹部”微信群发“男模全到楼下，速度”，被告人张海俊也在群中跟发“速度”，纠集KTV工作人员下楼帮忙。
9、医院伤情检查通知单、体表原始伤情记录表附照片证明：被害人钱某2、钱某1及吴某因受伤去医院接受治疗的情况。
10、检验结果告知单证明：被害人钱某2受伤致左眼眶周皮下出血，呈黄绿色，达轻微伤标准。
11、法医学人体损伤程度鉴定书证明：经鉴定，被害人钱某1受钝性外力作用致右侧气胸、右侧第5肋骨骨折，损伤程度构成轻伤二级。
12、现场监控录像附光盘证明：案发时现场打斗的经过情况。
13、治安监控记录附光盘证明：根据视频显示，2016年12月29日凌晨3时49分至50分许，被害人钱某2被被告人张海俊等人追赶至马路中间的绿化带后被打倒在地；3时55分至57分许，被害人钱某2、钱某1在加油站附近被被告人张海俊等人从出租车上拉下被殴打的情况。
14、谅解书证明：被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊于2017年1月11日与被害人钱某1、钱某2及吴某达成赔偿协议，共赔偿人民币12000元，二被害人及吴某均对被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊的行为予以谅解。
15、情况说明证实：涉案参与聚众斗殴的人员“K少”、“D某”等人身份已经确认，“俊晨”等人身份尚在调查中。
16、户籍证明证实：被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊、何旺平、朱樟涛的身份情况。
17、抓获经过证明：被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊系被公安机关当场抓获；被告人何旺平、朱樟涛分别于2017年4月26日、5月3日主动投案。
18、被告人张海俊的供述证明：2016年12月29日凌晨4时不到，其在麦克风三楼，“K少”过来让其帮忙把所有男模叫下去，其在“麦克风奇迹部”微信群发消息让大家下去，后其在三楼看见“俊晨”等人与对方相互推搡，其下楼后和一群人追上对方个子最矮的一个，将对方打倒在草坪上，其围上去踢了一脚，并通过监控视频指认出本人。
19、被告人庄镇鹏的供述证明：2016年12月29日凌晨4时许，“K少”在“麦克风奇迹部”微信群发消息让大家下去，其下去后知道系“俊晨”被打，遂跟着其他人一起追赶对方，待对方一个人被从出租车上拉倒在地时其围上去踹了一脚,并通过监控视频指认出本人。
20、被告人郝雪磊的供述证明：2016年12月29日凌晨4时许，“K少”来其所在的包厢让服务人员都下去，其下楼后看见有很多人往对面的加油站方向跑，其也跟上去，待对方被其一方的人从出租车上拉下来时，其围上去踹了倒在地上的人一脚，并通过监控视频指认出本人。
21、被告人何旺平的供述证明：2016年12月29日凌晨其在KTV包厢上班，因有人在“麦克风奇迹部”微信群中让大家下楼，其下去后看见其一方的工作人员与对方在打架，在对方被追赶至马路中间绿化带时及在后期被拉下出租车时，其上去踢了几下，并通过监控视频指认出本人。
22、被告人朱樟涛的供述证明：2016年12月29日凌晨4时许其在麦克风KTV打零工，听到走廊喊下面有人打架，其跟随工作人员下去后看到对方有人往马路中间跑，其追上去将对方推到在草坪上，并通过监控视频指认出本人。
上述证据均系依法取得，证据之间能相互印证，能够证明本案事实，本院均予以确认。
本院认为，被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊、何旺平、朱樟涛受他人纠集积极参与斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。被告人何旺平、朱樟涛案发后自动投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首，可从轻处罚；被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊案发后赔偿被害人并取得谅解，归案后如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚。综合上述情节，对被告人庄镇鹏、郝雪磊、何旺平、朱樟涛均可适用缓刑；但根据被告人张海俊的犯罪情节，不宜适用缓刑。根据被告人张海俊、庄镇鹏、郝雪磊、何旺平、朱樟涛的犯罪事实、情节、在共同犯罪中所起的作用、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人张海俊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月30日起至2018年5月3日止）。
二、被告人庄镇鹏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、被告人郝雪磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
四、被告人何旺平犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月，缓刑十个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
五、被告人朱樟涛犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月，缓刑十个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈亚青
人民陪审员 郑 斌
人民陪审员 李继樑
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 曹圆圆