安徽省淮南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖04刑终265-2号
原公诉机关淮南市谢家集区人民检察院。
上诉人（原审被告人）柳长征，男，汉族，1976年10月9日出生于安徽省临泉县，文盲，无业，户籍地淮南市谢家集区，住淮南市谢家集区。2003年10月16日因犯故意伤害罪被淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑一年；2007年5月17日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六年，并处罚金10000元，2011年3月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年8月7日被淮南市公安局大通分局刑事拘留，同年9月10日经淮南市大通区人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
淮南市谢家集区人民法院审理淮南市谢家集区人民检察院指控原审被告人柳长征犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月26日作出（2016）皖0404刑初100号刑事判决。宣判后，原审被告人柳长征不服，提出上诉。本院于2016年11月28日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2015年8月6日12时许，樊某电话联系高某（另案处理）购买30克甲基苯丙胺，并谈妥价格为140元每克。当日13时30分许，高某电话联系柳长征购买30克冰毒，并谈妥价格为110元每克。后高某来到本市谢家集区凯盛假日宾馆708房间找到柳长征，此时柳长征的朋友朱某也在房间内。双方见面后，高某交给柳长征3300元现金，柳长征交给高某40余克甲基苯丙胺，并说道:多余的甲基苯丙胺以后付款。当日14时23分许，高某电话联系樊某，后携带从柳长征处购买的甲基苯丙胺来到本市田家庵区市供电局��侧飞宇网络宾馆216房间找到樊某，双方正准备交易时被公安民警抓获。当场从高某处收缴毒品疑似物2包（1包白色晶体状，净重42.23克；1包淡红色颗粒，净重2.1克）。当日16时许，高某电话联系柳长征，约在本市田家庵区新天地商业广场见面。在米香饭店门口，公安民警将柳长征及朱某抓获，并从柳长征处扣押现金4415元（其中3300元依法收缴，1115元返还）、手机1部、SIM卡3张，从朱某的挎包内查获毒品疑似物l包（净重0.23克）。随后，公安机关依法对凯盛假日宾馆708房间进行搜查，在该房间一棉签盒及一眼镜袋内分别发现l包毒品疑似物（净重分别为0.11克、0.4克），另查获电子秤1个、冰壶1个。经淮南市公安司法鉴定中心鉴定，送检的上述毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
一、书证
1、搜查笔��、扣押清单证实：2015年8月6日民警搜查了柳长征及朱某所住的谢家集区凯盛假日宾馆708房间，在该房间发现冰毒疑似物二包、电子秤一个、冰壶一个，均予以扣押。
2、扣押决定书、扣押笔录及清单证实：2015年8月6日，民警从朱某携带的包内扣押了冰毒疑似物一袋；扣押了柳长征现金4415元、黑色杂牌手机一部及SIM手机卡三张。
3、称量笔录及照片证实：2015年8月6日，扣押了高某随身携带的毒品疑似物两包，一包净重42.23克，一包净重2.1克；扣押了凯盛假日宾馆708房间的毒品疑似物两包，一包净重0.11克，一包净重0.4克；从朱某携带的包内扣押了毒品疑似物一袋，净重0.23克。
4、通话记录证实:高某与柳长征在2015年8月6日的通话记录，樊某和高某在中午通话，之后高某和柳长征多次电话联系，高某电话联系樊某，高某再电话联系柳长征。
5、许某的中国工商银行卡历史明细清单证实：该卡在2016年8月1日至8月28日的交易明细。
6、现场检测报告书证实：2015年8月6日，经尿样检测，柳长征、朱某、高某、樊某甲基安非他命样物质呈阳性。
二、物证照片证实：收缴在案的扣押物品情况。
三、辨认笔录证实：高某辨认出朱某，并辨认出“长春”就是柳长征；朱某辨认出高某、柳长征；樊某辨认出高某。
四、淮南市公安司法鉴定中心理化检验报告证实：对扣押的毒品疑似物送检，均检出甲基苯丙胺成分。
五、证人证言
1、证人朱某的证言证实:2015年8月5日其跟柳长征在凯盛宾馆开了609房间，到房间后柳长征在棉签盒和在眼镜套里各放了一小包冰毒，冰毒是柳长征的。
2015年8月6日在谢家集凯盛假日宾馆708房间里其看到柳长征给了高某一��东西，以前有顾虑害怕牵涉到自己没讲实话。当天上午其在谢家集凯盛假日宾馆609房间睡觉，中午11点钟左右，柳长征看房间乱，就让其换房间，其联系朋友帮开了708房间。其跟柳长征就到708房间，中午12点钟左右，其听到高某给柳长征打电话，讲要过来找柳长征，大概过了十分钟，柳长征又接到高某电话，其听到高某在电话里讲他在609房间敲门没人理，柳长征让他到708房间。高某进了房间后，从身上掏出一把钱大概有三千块钱的样子开始数钱，柳长征看到高某数钱就说有事出去一下，让高某玩电脑等他一下。柳长征出去大概二十多分钟回来了，他进房间后，高某就把他数好的大概三千块钱交给柳长征，柳长征接钱后交给高某一小包用白色塑料皮包的东西，这一小包东西应该是冰毒，因为一个小包就要三千块钱，在这之前其看到过柳长征卖过冰毒给高某。柳长征每��拿这样的小包出去都能拿到钱回来，其趁柳长征不在的时候，偷偷看了一下，柳长征拿的这种小包里面装的的是冰毒。
2015年8月6日下午1点半左右，柳长征把冰毒卖给高某后高某先走了，柳长征带其到田家庵看病，看过病之后，柳长征打电话给高某，问高某要卖冰毒剩余的钱，他们约好在田家庵新天地门口附近见面，在新天地门口等高某送钱时，被民警抓获了。
2、证人樊某证言证实:其是通过吸毒的朋友接触上高某的，知道他贩毒，后向他买过冰毒。2015年8月6日下午其主动配合公安机关将高某抓获，现场从高某处收缴了一包冰毒，重30克左右。
六、被告人的供述和辩解
1、被告人柳长征的供述和辩解证实：2015年8月5日其和一个叫“冰冰”（朱某）的一起到的凯盛宾馆6楼的一个房间，晚上其和“冰冰”在房间里吸食的冰毒，次日凌晨其回家了，“冰冰”留在房间里，当天其和“冰冰”一起没见过其他人。2015年8月6日中午11、12点钟左右，其到宾馆708房间找“冰冰”，中午1点多钟的时候，“冰冰”要到田家庵上湖去看病，其陪她离开宾馆，当天在凯盛宾馆其没有见过高某，但当天下午高某给其打过一个电话问其在哪，说找其有事，电话里没有讲要买毒品的事情，当天与高某没有别的通话了，也没有与高某见过面。一审庭审时表示当天下午与高某电话联系过两次，见过高某一次。
其身上的钱不是高某给的，是“龙龙”还的，他转到其老婆的银行卡上的，其从工商银行自动取款机上取的。
当天从凯盛宾馆708房间内搜出的白色棉签塑料盒发现的一小袋冰毒疑似物是其在谢家集李一矿飞天宾馆电梯里拾的，是其留给自己吸食的；绿色塑料袋内一黑色布质眼镜袋内发现的一包冰毒���似物、黑色电子秤和冰壶都不是其的。
2、同案人高某的供述和辩解证实：2015年8月6日中午吃过饭，樊某打电话给其要买毒品，其讲帮联系一下，和樊某约好按每克140元的价格交易，后打电话给“长春”，问他手里可有冰毒，他讲有让其过去，在电话里面说好每克110元。其去谢家集区凯盛假日宾馆找“长春”购买冰毒，先到的609房间，“长春”不在，其打电话联系他，他讲在708房间，到了708房间见到他和一个叫朱某的女子在里面，他问其要多少克，其讲要30克，他从宾馆里拿出冰毒，告诉其共有40克，其讲对方只要30克，他让其先将冰毒带过去，他和朱某也要到田家庵去，等他到田家庵后，给其打电话，因为等着钱用，要其先给他3300元，后来的钱等到田家庵再给他，其就给了他3300元。在708房间内其向“长春”购买冰毒的时候，朱某也在，其给“长春”3300��和“长春”给其冰毒朱某都看到了。拿到毒品后，从“二毛”手里借来电子秤，就往田家庵去了，和樊某电话约好在飞宇网络宾馆216房间见面，到了房间还没有谈毒品交易的事，就被公安机关抓获了。
（六）综合证据
1、户籍证明证实：柳长征犯罪时已被年满十八周岁。
2、到案经过证实：2015年8月6日16时柳长征被公安机关抓获归案。
3、前科材料
（1）淮南市谢家集区人民法院（2003）谢刑初字第167号刑事判决书证实：2003年10月16日柳长征因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年。
（2）本院（2007）淮刑初字第006号刑事判决书、离监犯综合信息表证实：2007年5月17日柳长征犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六年，并处罚金10000元，2011年3月13日刑满释放。
原审法院认为：被告人柳长征违反国家对毒品的管理规定���向他人贩卖甲基苯丙胺42.97克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。柳长征曾因贩卖毒品被判过刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条，判决：一、被告人柳长征犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币1万元；二、扣押在案的作案工具黑色电子秤一个、冰壶一个，违禁品冰毒疑似物四包、毒品疑似物二包，予以没收；三、扣押在案的柳长征违法所得人民币3300元，由扣押机关依法上缴国库。
柳长征上诉提出：其没有实施贩卖毒品的行为，本案现有证据不能证明其构成贩卖毒品罪。
经审理查明：原判认定的2015年8月6日，樊某先电话联系高某购买30克甲基苯丙胺，后高某电话联系柳长征购买30克冰毒。之后高某来到本市谢家集区凯盛假日宾馆708房间找到柳长征，此时柳长征的朋友朱某也在房间内。双方见面后，高某交给柳长征3300元现金，柳长征交给高某40余克甲基苯丙胺，并约定多余的冰毒以后付款的事实有一审判决中列举的相关证据予以证实，证据之间能够相互印证，本院依法予以确认。
关于柳长征提出其不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，柳长征虽否认其贩卖毒品给高某，但认可其与朱某在案发当日在凯盛宾馆708房间；而证人朱某的证言与同案人高某的供述以及通话记录可以互相印证在凯盛宾馆708房间内柳长征向高某贩卖毒品的事实，故对该上诉理由本院不予采纳。
本院认为：上诉人柳长征违反国家对毒品的管理规定，向他人贩卖甲基苯丙胺42.97克，其行为已构成贩卖毒品罪。柳长征曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 永
代理审判员 李接印
代理审判员 张晓虎
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 张 虎
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；