重庆市大渡口区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝0104民初769号
原告：赵世伟，男，1973年7月30日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。
委托诉讼代理人：刘云秀，重庆捷讯律师事务所律师，一般代理。
被告：赵江军，男，1986年9月9日出生，汉族，住重庆市秀山县。
委托诉讼代理人：王建明，重庆胜大律师事务所律师，特别授权。
原告赵世伟诉被告赵江军身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员首云翠独任审判，并适用简易程序公开开庭进行了审理。因被告赵江军涉嫌刑事犯罪，本院于2016年3月30日对本案进行了中止审理。后由于被告赵江军刑事案件一审判决生效，本院依法对该案进行恢复审理。原告赵世伟及其委托诉讼代理人刘云秀、被告赵江军的委托诉讼代理人王建明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵世伟向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赵江军、ＸＸ、赵刚、陈龙赔偿其医疗费36558.43元、误工费80000元、护理费3700元、交通费500元、住院伙食补助费3700元、营养费1500元、鉴定费1500元、残疾赔偿金54478元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费28625.90元等共计224562.33元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年3月6日21时许，在重庆市大渡口区茄子溪农贸市场路口，赵江军因驾车鸣喇叭，与赵世君等人发生口角，后来原告赵世伟去劝架，导致原告赵世伟左腿受伤。之后赵世伟被送往重钢总医院住院治疗，经该院诊断：1、赵世伟左胫骨下端骨折；2、左腓骨上端骨折。原告赵世伟出院后，经重庆法正司法鉴定所鉴定，伤残等级为十级。事后，原、被告多次协商无果，现原告赵世伟起诉来院。诉讼中，原告赵世伟撤回了对ＸＸ、赵刚、陈龙的起诉并撤回了要求被告赵江军给付被扶养人生活费28625.90元的诉讼请求。
被告赵江军辩称，第一、原告赵世伟的伤情没有证据显示是被告赵江军造成的，赵江军不应承担赔偿责任。第二、即使如刑事判决书中认定，原告伤情是赵江军造成，但原告赵世伟在本次事故中也存在重大过错，对于原告的损失原、被告应承担同等责任。第三、原告赵世伟诉请的各项赔偿费用较高，应当予以调整，另外，被告赵江军已承担了刑事责任，依据最高人民法院司法解释的相关规定，原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金等不属于本案赔偿范围，不应予以赔偿。
经审理查明，2015年3月6日21时许，被告赵江军驾车并搭载陈龙、赵刚、ＸＸ等人行驶至重庆市大渡口区茄子溪农贸市场路口时，因原告赵世伟及案外人赵世君等人站在公路中间聊天阻挡了车辆的行进，赵江军鸣喇叭示意赵世君、赵世伟等人让开，赵世君对对方按喇叭心存不满，说了对方一句，双方发生口角并斗殴；在双方打斗过程中，被告赵江军拿起一块木块砸中赵世伟的左小腿，致使赵世伟左小腿左胫骨下端骨折、左腓骨上端骨折。经重庆市公安局大渡口区分局物证鉴定中心鉴定，赵世伟左胫腓骨骨折属轻伤一级、左小腿手术瘢痕属轻伤二级。
因此次事故，被告赵江军因涉嫌犯故意伤害罪于2016年3月11日被重庆市公安局大渡口区分局刑事扣留，同年4月15日逮捕。2016年9月9日，重庆市大渡口区人民检察院以渝渡检刑诉［2016］224号起诉书指控被告赵江军犯故意伤害罪，向本院提起公诉，本院经审理，于2016年12月8日作出（2016）渝0104刑初130号《刑事判决书》，判决赵江军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。该刑事判决已经发生法律效力。
另查明，原告赵世伟受伤后，于2015年3月7日在重钢总医院门诊及住院治疗，该院诊断为：1、左胫骨下端骨折；2、左腓骨上端骨折。其住院27天后于2015年4月3日出院。出院医嘱：1、抬高患肢，保持创面干燥、清洁，每3天到院换药、术后3周拆线，加强营养；2、患者3至6个月内患肢禁止下地负重；……。2016年9月2日，原告赵世伟再次在重钢总医院住院治疗，行左胫骨下端骨折内固定物取出术，该院出院诊断为：左胫骨下端骨折内固定术后骨性愈合。其住院10天后于2016年9月12日出院，出院医嘱：1、患者3个月内保护下行患肢功能锻炼……。原告赵世伟在治疗期间共产生门诊医疗费490.50元及住院医疗费35917.93元，第一次住院期间，还产生拐杖费用（残疾辅助器具费）150元，共计36558.43元。
2015年7月6日，重庆法正司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：1、原告赵世伟目前的伤残等级属十级；2、赵世伟续医费为人民币9000元。原告赵世伟支付鉴定费1500元。鉴定后，赵世伟第二次住院实际产生医疗费7269.86元，原告在诉讼中明确表示不再主张鉴定结论的续医费，并要求按第二次住院期间实际产生的费用7269.86元主张。
再查明，原告赵世伟是城镇户口居民，系个体工商户，从事餐饮行业。
上述事实，有原、被告的当庭陈述、鉴定文书、病历、处方、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、证明、刑事判决书等证据为证，经当庭质证，查证属实，足以认定。
关于本案的争议焦点，本院评判如下：
一、关于原告赵世伟因本次事故造成的损失确定问题（不包括案件受理费和鉴定费）。
1、两次住院医疗费35917.93元，门诊医疗费490.50元、共计36408.43元，因门诊和住院治疗的费用，是客观且必要的，本院予以确认。
2、误工费14860.01元。原告赵世伟未举示充分证据证实其职业及月工资收入,故本院参照上一年度重庆市城镇私营单位就业人员年平均工资44213元/年,即3684.42元/月计算,按每月30天计算，每天122.81元。原告赵世伟于2015年4月3日第一次出院医嘱患者3至6个月内患肢禁止下地负重，但其已于2015年7月6日进行了伤残鉴定，综合上述情形，误工期确定为至定残前一日（2015年7月5日）共计121天，误工损失应当为14860.01元（122.81元×121天）。原告赵世伟主张误工费80000元，本院以14860.01元予以确认。
3、护理费3700元。因原告赵世伟住院共计37天，本院酌情按100元/天计算，护理费为3700元。
4、交通费500元。原告赵世伟虽未举示交通费票据证实其存在交通费损失，但因其住院37天，本院酌情以500元确认。
5、住院伙食补助费1850元。原告赵世伟住院37天，按50元/天计算，住院伙食补助费共计1850元。
6、营养费1000元。因原告赵世伟举示的出院医嘱中确有载明加强营养的医嘱，本院酌情以1000元予以确认。
7、残疾辅助器具费150元。住院期间，原告赵世伟购买拐杖产生费用150元，属于残疾辅助器具费，本院予以确认。
8、残疾赔偿金、精神抚慰金。根据《刑事诉讼法》第九十九条规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼，被害人死亡或丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。”最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条规定：“因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的可以提起附带民事诉讼。对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。”第二条规定：“被害人因犯罪行为遭受的物质损失，是指被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失。”第四条规定：“被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。”最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”根据上述规定，民事诉讼赔偿范围应为“物质损失”。本案中，残疾赔偿金因不属于已经遭受的实际损失和必然遭受的损失，并且在量刑时予以考虑，故不应当纳入民事诉讼赔偿范围。虽然残疾赔偿金未纳入附带民事诉讼赔偿范围，但是其他物质损失，诸如误工费、医疗费等已经纳入民事诉讼赔偿范围，故与《侵权责任法》第四条“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任”之规定并不矛盾。因侵权纠纷系属于填补原则，被告赵江军已经承担了刑事责任，故被告对残疾赔偿金、精神损害抚慰金不再承担赔偿责任。
以上各项费用，共计58468.44元。
三、关于事故责任承担的问题。
因健康、身体遭受侵害，赔偿权利人有权请求赔偿义务人赔偿财产损失。本案中，因被告赵江军对原告赵世伟实施了侵权行为，故被告赵江军应当对原告赵世伟的损失承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案事故的发生，系原告赵世伟与案外人赵世君等人站在公路中间聊天，赵江军鸣喇叭示意让道，从而引发赵世君与赵江军发生口角，致使赵江军一方的人员与赵世君一方的人员相互打斗，在抓扯过程中，赵江军用木块将赵世伟打伤，因此，对于本次事故的起因及赵世伟的损害后果，赵世伟本人是否存在过错以及过错程度，被告赵江军提交的证据并不能充分证明，故对被告赵江军主张原告赵世伟在本次事故中存在重大过错的主张，本院不予支持。综上，原告赵世伟因本次事故造成的损失共计58468.44元，应由被告赵江军全额赔偿原告赵世伟。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第二十六条、最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百五十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告赵江军于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵世伟医疗费等赔偿款58468.44元;
二、驳回原告赵世伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取1109元（原告已预交），由被告赵江军负担。鉴定费1500元（原告已预交），由被告赵江军负担。被告赵江军负担的案件受理费及鉴定费共计2609元，应于本判决生效后十日内给付原告赵世伟。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起算。
审判员 首云翠
二〇一七年三月二十日
书记员 产慧婷