重庆市高级人民法院
民 事 判 决 书
(2014)渝高法民初字第00060号
原告：重庆市中体投资有限公司，住所地重庆市沙坪坝区红槽房正街99号附195号，组织机构代码：56563911-9。
法定代表人：邓勇，该公司董事长。
委托诉讼代理人：涂五洋，北京金诚同达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王碧青，北京金诚同达律师事务所律师。
被告：重庆迈瑞城市建设投资有限责任公司，住所地重庆市沙坪坝区凤天大道157号，统一社会信用代码：91500106762673180J。
法定代表人：漆晓强，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陆永康，重庆学苑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：何诚，重庆学苑律师事务所律师。
原告重庆市中体投资有限公司（以下简称中体投资公司）与被告重庆迈瑞城市建设投资有限责任公司（以下简称迈瑞城投公司）合同纠纷一案，本院于2014年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中体投资公司委托诉讼代理人涂五洋、王碧青，被告迈瑞城投公司委托诉讼代理人陆永康、何诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中体投资公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除其与迈瑞城投公司签订的《重庆市沙坪坝体育中心项目合作协议书》；2.判令迈瑞城投公司按约定赔偿中体投资公司的可得利益损失计208405921.45元（暂计至2014年8月31日）；3.判令迈瑞城投公司承担本案全部诉讼费用。在庭审辩论终结前，中体投资公司增加诉讼请求为：1.判令解除中体投资公司与迈瑞城投公司签订的《重庆市沙坪坝体育中心项目合作协议书》；2.判令迈瑞城投公司按约定赔偿中体投资公司的可得利益损失至全部前期投入实际清偿之日止（暂计至2014年8月31日，为208405921.45元）；3.判令迈瑞城投公司按约定暂偿还中体投资公司前期投入本金中的235855383.55元；4.判令迈瑞城投公司承担本案全部案件受理费、财产保全费等诉讼费用。后中体投资公司在本院另行指定的举证期限内，于2016年2月22日再次变更诉讼请求为：1.判令解除中体投资公司与迈瑞城投公司签订的《重庆市沙坪坝体育中心项目合作协议书》；2.判令迈瑞城投公司按约定的损失赔偿额的计算方法，赔偿中体投资公司的约定利益损失（至中体投资公司全部前期投入本金获得实际清偿之日止，暂计至2014年8月31日为208405921.45元）；3.判令迈瑞城投公司按约定暂偿还中体投资公司前期投入本金中的300万元（其中重庆市沙坪坝区体育中心投资开发有限公司注册资本7800万元中的100万元、中体投资公司提供1385万余元借款中的100万元、第三方借款中100万元）；4.判令迈瑞城投公司承担本案全部案件受理费、财产保全费等诉讼费用。事实和理由：2011年4月7日，迈瑞城投公司作为甲方、中体投资公司作为乙方，签订了《重庆市沙坪坝体育中心项目合作协议书》，该协议第六条第（二）款约定：“若项目公司未取得体育中心配套地块开发权，乙方有权选择退出合作，甲方对其前期投入除退还本金外，另给予资金占用费用及6%利润。”鉴于：1.中体投资公司向项目公司实缴了7800万元出资，并通过提供担保等方式为项目公司筹措了本金合计10.30亿余元的融资，前期投入本金总计1108855383.55元，至今仍有582855383.55元前期投入本金未收回。2.在诉争合同履行期间，迈瑞城投公司不仅拒不申请区政府将项目全部体育用地划拨给项目公司，而且违约挪用项目土地储备证为项目以外的其他用途提供贷款抵押，抵押债权金额累计高达10.73亿元，致使项目公司至今未获得1㎡的项目划拨土地使用权，更未获得1㎡的“体育中心配套地块开发权”。3.迈瑞城投公司还擅自请示区政府将项目场馆部分选址调整出项目用地范围以外，致使市政府根据区政府的请示，批准注销了59.4166公顷（约891.2亩）的项目用地储备权。迈瑞城投公司并已实际注销了项目用地中约1038.77亩的土地储备证（比市政府批准注销面积多147.57亩），约占项目用地总面积1873.36亩的55.45%，使沙体中心项目因已无地可用而不能继续建设。4.迈瑞城投公司不仅拒不将其与重庆市沙坪坝区土地整治储备中心签订的《土地收购协议》项下巨额收购款及时支付给项目公司，而且明知项目公司资产大于负债，且其自己的财务账簿也记载其至今仍对项目公司负债2900余万元，却假称对项目公司有4137万余元到期债权，恶意申请项目公司破产清算，企图掩盖其挪用项目土地储备证为其他用途提供贷款抵押、申请调规使项目无地可用、占有项目公司巨额资金等违约行为，并已造成重庆市沙坪坝区人民法院宣告项目公司破产的后果，使项目公司再无任何可能摘牌“取得体育中心配套地块开发权”。因此，诉争合同第六条第（二）款约定的项目公司未取得不少于600亩开发用地这一条件已经成就。中体投资公司有权根据该款约定终止合作，退出项目公司，要求迈瑞城投公司按约定价格收购中体投资公司所持项目公司的全部股权及债权，以补偿中体投资公司的全部经济损失。按照约定，迈瑞城投公司除应补偿中体投资公司的可得利益损失以外，还应偿还中体投资公司至今仍未收回的前期投入本金582855383.55元。但为避免扩大损失，减少不必要的诉讼费用，中体投资公司暂只请求迈瑞城投公司偿还其中300万元本金，并保留另行请求迈瑞城投公司继续清偿中体投资公司剩余前期投入本金的诉讼权利。
被告迈瑞城投公司辩称，1.《重庆市沙坪坝体育中心项目合作协议书》是设立重庆沙坪坝区体育中心投资开发有限公司（以下简称沙体投公司）的创立协议，现沙体投公司因资不抵债，不足清偿债务。2014年3月28日重庆市沙坪坝区人民法院受理破产清算符合破产法规定。由于破产清算法定事由的出现，和现在合作双方实际上早已终止项目合作。所以，对解除合作协议不持异议。2.迈瑞城投公司按照合作协议和公司章程按时全部履行了合作义务，沙体投公司是体育中心业主，已取得土地整理权。3.关于项目合作协议第六条第（二）款，因双方有重大误解和中体投资公司可能存在违法抽逃资金，侵犯公司股东利益和公司债权人利益，请求人民法院不适用该条款项确定双方的权利义务。退出合作就是退出沙体投公司，而退出公司退还投入本金（包括出资）行为是违反公司法禁止性规定的，也违背了公司在运营期间资本维持不变的原则，侵犯了公司债权人的利益。所以，这样约定退出公司是违反法律的禁止性规定，是无效的。4.由于项目公司强制性破产清算，体育中心项目土地一级整治合作协议和出让划拨土地自然终止，所以第六条特别约定第（二）款的前提条件不存在，对解散了的项目公司应按照破产法和公司章程对土地整治中的债权债务关系进行财务结算。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院依据原告中体投资公司的申请，调取了清算审计报告（谛威会所审（2015）435号），双方对该证据的真实性无异议。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：
1.对原告中体投资公司提交的《重庆市沙坪坝体育中心项目合作框架协议》（2010年8月27日）,迈瑞城投公司虽对真实性不予确认，因其也将该协议作为证据予以提交，且原告中体投资公司对迈瑞城投公司提交的证据无异议，故本院予以采信。
2.对原告中体投资公司提交的证据4原告对沙体投公司的其他应收账款明细、证据5清算审计报告（谛威会所审（2015）435号之附件四）以及沙体投公司《其他应付款（重庆市中体投资有限公司）审计过程表》，迈瑞城投公司虽对真实性有异议，但经双方申请本院调取的谛威会所审（2015）435号清算审计报告，可以印证前述证据的真实性，本院予以确认。
3.对原告中体投资公司提交的证据16-28，迈瑞城投公司对该13份证据真实性不予确认，依据本院调取的谛威会所审（2015）435号清算审计报告，对沙体投公司分别向中国十九冶集团有限公司融资1.97亿元、重庆华夏建工（集团）有限公司融资5000万元、重庆市鑫翔达锰业有限责任公司借款1亿元的事实，本院予以确认。
4.对原告中体投资公司提交的证据49《会议纪要》，迈瑞城投公司对真实性不予确认，因该会议纪要加盖了中体投资公司和迈瑞城投公司的公章，迈瑞城投公司也未就其异议申请鉴定，本院对其真实性予以确认。
5.对原告中体投资公司提交的证据56-60清算审计报告及附件，迈瑞城投公司虽对真实性有异议，但因其与本院调取的清算审计报告（谛威会所审（2015）435号）一致，本院对真实性予以确认。
6.对被告迈瑞城投公司提交的证据28《土地估价结果一览表》（重庆谛威资产评估房地产土地估价有限公司对重庆西奥房地产开发有限公司土地评估报告）、证据29《重庆西奥房地产开发有限公司100%股权司法拍卖公告》、证据30《裁定书》（（2014）渝一中法民保字第5号）和《协助执行通知书》、证据31（2014）渝高民保字第1-1号《协助执行通知书》、证据35《购房意向合同》，中体投资公司对该五份证据真实性不予确认，因前述证据与本案无关联性，本院不予采信。
7.对被告迈瑞城投公司提交的补充证据5《重庆沙坪坝区体育中心投资开发有限公司资产负债损益审计情况汇报》，中体投资公司对该证据真实性不予认可，因其对迈瑞城投公司提交的《重庆沙坪坝区体育中心投资开发有限公司第八次股东会决议》的真实性无异议，该决议记载有沙体投公司股东会决议聘请沙坪坝区审计局对沙体投公司自成立之日起至2013年12月31日的财务收支情况进行专项审计的内容，且该证据加盖有重庆市沙坪坝区审计局的公章，故本院对该证据的真实性予以确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2010年8月27日，重庆市沙坪坝区人民政府（以下简称“沙区政府”）和中体产业集团签订了《重庆市沙坪坝体育中心项目合作框架协议》（以下简称《合作框架协议》）。
2011年4月7日，迈瑞城投公司作为甲方、中体投资公司作为乙方，签订了《重庆市沙坪坝体育中心项目合作协议书》（以下简称合作协议），该协议主要约定：在《合作框架协议》的基础上，甲方取得了区政府的授权，乙方取得了中体产业集团的授权，以签署本协议并进一步实施本项目。第一条项目情况（一）项目名称：重庆市沙坪坝体育中心项目（以下简称本项目）；（二）项目选址：沙坪坝区井双片区中部；（三）占地面积：本项目占地面积约1856亩，共包括两部分：第一部分为体育设施、公共设施及配套设施用地，包括体育、学校、公园、绿地、水域、广场、供电、道路、停车场等约1256亩；第二部分为开发建设用地，包括居住、商业和综合用地等约600亩。（用地面积以市政府批准的控规为准）。（四）建设内容：本项目建设内容包括3万座体育场、6000座综合体育馆、2000座游泳馆（以上三项按照国家体育场馆乙级标准修建）、全民健身中心、室外网球场等体育配套设施；道路、排水、照明、绿化、公园、广场、停车场、河道整理等配套设施；商业、住宅等。（以政府及有关部门批准的规划建设内容为准。）（五）建设规模：本项目计划地上总建筑面积约130万平方米。其中，体育中心场馆建筑面积约10万平方米、商业和住宅开发建筑面积约120万平方米。（建筑面积以市政府批准的控规为准）（六）投资规模：约60亿元。（七）建设工期：本项目计划体育场馆于2011年开始施工建设，并在2013年完成体育场馆及附属设施等工程建设。第二条合作形式……（二）项目公司注册资金10000万元人民币。其中，甲方以现金出资2200万元人民币，占项目公司22%股份；乙方以现金出资7800万元人民币，占项目公司78%股份。项目公司成立过程中发生的费用由甲乙双方按照比例承担。项目公司成立后，甲乙双方按照股份比例承担风险，享受收益。（三）乙方对项目公司所需资金进行全额筹措和投入。包括本项目土地上建（构）筑物拆迁安置、土地“三通一平”整理、体育场馆工程建设、配套用地开发等，全部资金进入项目公司成本。在账上资金有富余时，确保项目公司按计划实施本项目开发建设的前提下，甲乙双方并保证项目公司董事会同意，乙方有权优先收回其投入资金，账上资金可灵活支付筹措资金，以降低本项目融资成本。……（七）项目地块的整理资金全部进入项目整理成本，项目公司承担不超过16亿元人民币本项目土地一级整理成本（含本项目地块内国有土地房屋拆迁征收相关税费及补偿费、农村征地拆迁相关税费及补偿安置费用、基础设施建设费用等）。如本项目土地一级整理成本超过16亿元人民币，则超额部分由甲方承担（即甲方不要求项目公司和乙方承担该超额部分）并及时通过项目公司对外进行支付。……第四条甲方的权利和义务：（三）甲方负责项目公司取得本项目1856亩土地整理权利，并同意以本项目土地储备证为项目公司融资提供保证。在资金保障的情况下，甲方确保在本协议签订之日起一年内完成本项目所有征地、拆迁和安置工作。征地、拆迁和安置费用由项目公司支付，但乙方应按照本协议的约定履行融资义务。（四）甲方负责项目公司通过合法的方式以土地整理成本价加挂牌时政府相关法律法规规定的规费、税费，取得不少于600亩的开发建设用地。……第六条特别约定：（一）在项目公司运营期间，若项目公司自有资金和融资款项不能满足本项目土地一级整理或体育场馆建设的资金需求，则甲乙双方可提供股东借款等，但甲乙双方有权按照借款先后顺序收回其全部投入资金及按照年利率15%计算的资金占用费用。（二）若项目公司未取得体育中心配套地块开发权，乙方有权选择退出合作，甲方对其前期投入除退还本金外，另给予资金占用费用及6%利润。……协议经甲乙双方签字盖章后生效。该协议经双方法定代表人签字并加盖公章。
合作协议签订后，中体投资公司与迈瑞城投公司为履行合作协议，双方按照协议约定设立了沙体投公司，该公司注册资本1亿元，中体投资公司、迈瑞城投公司各自出资7800万元、2200万元，并于2011年6月2日前缴存完毕。2011年8月4日，重庆市沙坪坝区发展和改革委员会作出批复，同意“沙坪坝区体育中心”项目立项，业主为沙体投公司，用地面积1873.36亩；2012年5月29日，重庆市规划局发出地字第500106201200026号《建设用地规划许可证》对该项目进行了规划审批。在中体投资公司的协助下，沙体投公司对外完成了以下融资事项：
1.2011年12月24日，沙体投公司与厦门国际信托有限公司签订借款合同，借款金额6亿元，借款期限2年，年利率7.5%，逾期还款违约金10%。同日，中体投资公司为前述借款提供了不可撤销担保书，为前述借款提供连带责任保证。厦门国际信托有限公司于2011年12月29日将该6亿元款项转至沙体投公司成都银行重庆分行营业部。
2.沙体投公司与中国工商银行股份有限公司重庆北部新区支行、重庆旺可旺商贸有限公司分别于2012年3月6日、3月14日、3月16日签订3份委托借款合同（合同编号为2012年北部委借字第0010号、0011号、0014号），借款金额分别为3000万元、2000万元、2000万元。重庆旺可旺商贸有限公司出具书面证明，证实前述贷款系中体投资公司洽谈促成。
3.沙体投公司与中国十九冶集团有限公司于2012年11月16日签订《重庆沙坪坝体育中心项目一期工程建设合作意向协议书》，约定工程总造价规模6.58亿元，中国十九冶集团有限公司向沙体投公司提供总额1.97亿元综合诚信保证金，沙体投公司按照中国人民银行两年期贷款利率上浮78%的年利率标准向中国十九冶集团有限公司支付实际占用利息，期限2年，如延期归还，每延期1天，承担日1‰的违约金。同月28日，中体投资公司、重庆西奥房地产开发有限公司、中国十九冶集团有限公司签订保证合同，约定由中体投资公司、重庆西奥房地产开发有限公司对前述1.97亿元综合诚信保证金债权本金及其利息、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用等承担连带责任保证。
4.2013年4月3日沙体投公司、重庆西奥房地产开发有限公司作为甲方与重庆华夏建工（集团）有限公司、四川君羊建设集团有限公司签订《重庆沙坪坝体育中心项目一期工程建设合作框架协议书》，约定乙方在2013年6月30日前向甲方支付借款5000万元，利率标准为12%。同日，沙体投公司与安徽省第一建筑工程公司签订协议书，约定解除双方于2013年1月24日签订的《重庆沙坪坝体育中心项目一期工程建设合作框架协议书》和《协议书》，安徽省第一建筑工程公司缴纳给沙体投公司的1000万元作为重庆华夏建工（集团）有限公司缴纳的款项。重庆华夏建工（集团）有限公司另于2013年5月15日分两笔先后向沙体投公司提供借款1000万元、3000万元。重庆华夏建工（集团）有限公司并于2014年10月10日出具证明，证实前述协议的签订系中体投资公司首次联系、多次洽谈促成订立。
5.2013年3月14日，沙体投公司与重庆市鑫翔达锰业有限责任公司、中国农业银行股份有限公司重庆江北支行签订编号为55010620130000011号《中国农业银行股份有限公司委托贷款合同》，约定由重庆市鑫翔达锰业有限责任公司提供委托贷款1亿元，固定年利率15%，逾期罚息利率为借款利率上浮0.5‰。中国农业银行股份有限公司重庆江北支行于2013年3月19日发放了该笔1亿元委托贷款。
2012年12月，沙体投公司与迈瑞城投公司签订《土地整治合作协议》，约定由沙体投公司委托迈瑞城投公司对沙坪坝区体育中心项目1873亩范围内建设用地进行整治，土地整治资金由沙体投公司负责筹措和提供，沙体投公司支付给迈瑞城投公司用于土地整治的资金必须做到专款专用，迈瑞城投公司不得挪作他用。审理中，迈瑞城投公司提出其曾于2013年11月19日、12月5日去函要求沙体投公司签订土地出让意向性协议，但中体投资公司予以否认，迈瑞城投公司也未举示其向沙体投公司送达前述函件的相关证据。中体投资公司举示其在沙坪坝区国土局的《土地登记资料查询结果证明》证实：迈瑞城投公司分别在2012年5月9日注销了证号为201100503、201100505、201100516、201100522号4个土地储备证，合计注销面积5913㎡；在2014年3月17日注销了证号为201100530、201100531号2个土地储备证，合计注销面积594166㎡；在6月20日，注销了证号为201100488、201100490、201100502、201100504号4个土地储备证，合计注销面积48041㎡。庭审中，双方均认可截止至本案诉讼中项目公司沙体投公司名下并未取得相应地块。
2014年1月28日，重庆市沙坪坝区人民法院作出（2014）沙法清（预）字第00004号民事裁定，裁定受理迈瑞城投公司对沙体投公司的破产清算申请。重庆谛威会计师事务所有限公司（以下简称谛威会计师事务所）接受沙体投公司破产管理人重庆海川资产清算服务有限公司的委托，对沙体投公司从2013年1月至2014年4月30日期间的财务状况进行了审计，谛威会计师事务所出具谛威所审（2015）435号清算审计报告，载明：审计截止日沙体投公司资产总计599212081.81元，负债合计509044593.38元，所有者权益90167488.43元。该审计报告还载明：短期借款余额1亿元系应归还重庆市鑫翔达锰业有限责任公司的委托贷款本金；长期借款余额3.91亿元（其中厦门国际信托有限公司信托贷款本金1.44亿元、中国十九冶集团有限公司综合诚意保证金1.97亿元、重庆华夏建工（集团）有限公司融资借款5000万元）；其他应付款（中体投资公司）13855383.55元（具体发生额及发生日期参见附表2）。
本案的争议焦点是：中体投资公司与迈瑞城投公司签订的合作协议是否应当解除及合同解除后的法律后果。
一、关于合作协议是否应当解除的问题。本院认为，合作协议是中体投资公司与迈瑞城投公司双方当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律规定，合法有效，依法应予保护。双方当事人都应该依照合同约定全面忠实地履行合同义务。首先，依据合作协议约定，双方设立项目公司沙体投公司之后，沙体投公司在不超过16亿土地整治成本的情况下，其应当取得项目土地1856亩的整治权利并取得不少于600亩的开发建设用地，结合本案查明的事实，在合作协议签订后，迈瑞城投公司于2012年5月注销了其名下土地5913㎡，于2014年3月、6月分别注销了其名下土地594166㎡、48041㎡，总计面积超过972亩；而沙体投公司在中体投资公司协助融资及股东借款10亿余元后并未按照约定取得相关土地，迈瑞城投公司在合作协议约定的建设工期届满前未按期交付土地与沙体投公司实已构成违约。其次，前述融资款项取得后，基于合作协议设立的沙体投公司已被其股东迈瑞城投公司申请破产，合作协议已事实上履行不能，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，合作协议基于设立项目公司履行协议的目的已无法实现，符合法定的解除条件。迈瑞城投公司虽对解除合同无异议，但其认为系不可归责于当事人的事由而解除合作协议的理由不能成立。综上，中体投资公司基于迈瑞城投公司违约诉请解除合作协议的理由成立，本院予以支持。
二、关于合作协议解除后的法律后果。如前所述，本案并非当事人协商一致下对合作协议的解除，故应当依照合同法的有关规定对合作协议解除后的法律后果予以确定。
1.关于资金占用费及利润的计算标准如何确定的问题。本案中，依照合作协议第六条的特别约定，“若项目公司未取得体育中心配套地块开发权，乙方有权选择退出合作，甲方对其前期投入除退还本金外，另给予资金占用费用及6%利润”，该约定应为合作协议约定的清算和清理条款，依照《中华人民共和国合同法》第九十八条的规定，“合同的权利义务终止，不影响合同中清算和清理条款的效力”，故依该约定内容，在中体投资公司选择退出合作解除合同的情形下，对其投入的本金部分除返还本金外还应当按照该条第（一）项约定的资金占用费率为15%加上6%的利润即年利率21%的标准进行返还。
2.关于中体投资公司履行合作协议投入数额的认定。本院认为，应以中体投资公司成立沙体投公司的注册资本投入7800万元加上其提供的股东借款13855383.55元作为其履行合作协议的本金投入。事实和理由：首先，沙体投公司的1亿元注册资本虽由中体投资公司和迈瑞城投公司分别投入7800万元和2200万元构成，系沙体投公司的独立财产，但该注册资本金投入及沙体投公司的设立均系迈瑞城投公司和中体投资公司履行合作协议而发生，中体投资公司既是项目公司沙体投公司的股东，又是合作协议的当事人。故中体投资公司对其设立沙体投公司的注册资本金的7800万元既是股东出资也是合作协议约定的出资义务。对于股东出资，除依法定程序，其可在公司清算程序中请求分配外，其不得要求取回；对于协议约定的出资款项，应当依照合同约定或合同法的规定予以确定，故中体投资公司对该7800万元享有选择权。现中体投资公司基于合作协议的履行而提起本案诉讼，故该7800万元可作为其履行合作协议的本金投入。但其一旦选择作为履行合作协议的本金投入后，基于权利义务相一致的原则，其在取得赔偿后应当协助迈瑞城投公司办理股东过户登记手续，即将其持有的沙体投公司78%的股份让与给迈瑞城投公司。至于迈瑞城投公司提出中体投资公司抽逃6000万元注册资本金的问题，因沙体投公司已将该6000万元作为其对案外人的债权，故对其抗辩理由不予支持。其次，中体投资公司向沙体投公司提供的借款13855383.55元应当作为本金投入。依据合作协议第二条第（三）项关于“乙方对项目公司所需资金进行全额筹措和投入”的约定以及第六条第（一）项关于“在项目公司运营期间，若项目公司自有资金和融资款项不能满足本项目土地一级整理或体育场馆建设的资金需求，则甲乙双方可提供股东借款等，但甲乙双方有权按照借款先后顺序收回其全部投入资金及按照年利率15%计算的资金占用费用”的约定，前述借款应当作为中体投资公司履行合作协议的本金投入。最后，中体投资公司协助沙体投公司取得的第三方借款不应作为其履行合作协议的本金投入。协助沙体投公司对外融资以履行合作协议虽系中体投资公司的合同义务，但沙体投公司对外借款系另一法律关系，基于公司的独立人格，前述借款不能作为中体投资公司为履行合作协议投入的本金。中体投资公司虽为前述大部分借款提供担保，但现有证据并不能证明其已实际履行了担保责任，即便其实际承担了担保责任，其也可基于担保法的规定向沙体投公司行使追偿权并在沙体投公司的破产程序中申报债权。如其在沙体投公司的破产清算程序中所申报债权未受实际清偿的情况下，其可依照《中华人民共和国合同法》第九十七条关于“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，就该部分未受实际清偿的债权作为中体投资公司因履行合作协议所受损失予以主张。因中体投资公司现未提供相应证据证明前述损失是否实际发生，其可在有关事实确定后另行主张权利。综上，本案中中体投资公司因履行合作协议投入的本金数额为91855383.55元。因中体投资公司在本案中的诉讼请求明确为要求返还300万元，即7800万元注册资本金中的100万元、其提供的股东借款13855383.55元中的100万元以及第三方向沙体投公司提供借款中的100万元，故本院对中体投资公司请求返还的本金数额200万元予以支持，就剩余款项，中体投资公司可另行主张权利。对于前述投入的损失，如前所述，应依照合作协议第六条第（二）项的约定，计算方法为：以7800万元为基数按年利率21%标准，从2011年6月3日起计算至付清之日止；并以13855383.55元借款组成部分的实际发生额（参见附表2）为基数，按年利率21%计算，从发生之日起至实际付清之日止，前述两项计算值之和即为中体投资公司投入本金部分的约定损失额。
综上所述，中体投资公司关于解除合作协议和主张损失赔偿的部分理由成立，相应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起解除重庆市中体投资有限公司与重庆迈瑞城市建设投资有限责任公司于2011年4月7日签订的《重庆市沙坪坝体育中心项目合作协议书》；
二、重庆迈瑞城市建设投资有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还重庆市中体投资有限公司200万元本金；
三、重庆迈瑞城市建设投资有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付资金占用费及利润（按年利率21%计算，其中7800万元从2011年6月3日起至付清之日止，13855383.55元按实际发生额从发生之日起至付清之日止，具体数额及日期参见附表2）；
四、驳回重庆市中体投资有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1098830元，保全费5000元，由重庆市中体投资有限公司负担549415元，由重庆迈瑞城市建设投资有限责任公司负担554415元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。
审判长 张小波
审判员 唐渝梅
审判员 谭振亚
二〇一六年十二月二十九日
书记员 刘 丹
附表1：原、被告证据清单
原告证据清单
编号
证据名称
1
|
《重庆市沙坪坝体育中心项目合作框架协议》（2010年8月27日）
2
|
《重庆市沙坪坝体育中心项目合作协议书》及附件（2011年4月7日）
3
|
验资报告及附件（重瑞会所验（2011）第602号）
4
|
原告对项目公司的其他应收款明细账
5
|
清算审计报告（谛威会所审（2015）435号）之附件（四）表9-3：项目公司《其他应付款（重庆市中体投资有限公司）审计过程表》
6
|
厦门国际信托有限公司借款借据（2011年12月29日）
7
|
《重庆沙坪坝区体育中心投资开发有限公司单一指定贷款项目借款合同》
8
|
《不可撤销担保书》
9
|
中国工商银行业务回单（收款）凭证（2012年3月6日）
10
|
委托贷款借款合同（2012年3月6日）
11
|
中国工商银行业务回单（收款）凭证（2012年3月14日）
12
|
委托贷款借款合同（2012年3月14日）
13
|
中国工商银行业务回单（收款）凭证（2012年3月16日）
14
|
委托贷款借款合同（2012年3月16日）
15
|
重庆旺可旺商贸有限公司证明（2014年10月27日）
16
|
《兴业银行进账单（回单）》（2012年12月6日）
17
|
中国建设银行《电子转账凭证》（2013年2月25日）
18
|
《重庆沙坪坝体育中心项目一期工程建设合作意向协议书》（2012年11月16日）
19
|
《保证合同》（2012年11月28日）
20
|
中国农业银行进账单（2013年1月30日）
21
|
协议书（2013年4月3日）
22
|
重庆农村商业银行进账单（2013年5月15日）
23
|
中国建设银行进账单（2013年5月15日）
24
|
《重庆沙坪坝体育中心项目一期工程建设合作框架协议书》（2013年4月3日）
25
|
重庆华夏建工（集团）有限公司证明（2014年10月10日）
26
|
《中国农业银行借款凭证》（2013年3月19日）
27
|
《中国农业银行股份有限公司委托贷款合同》（2013年3月14日）
28
|
重庆市鑫翔达锰业有限责任公司证明（2014年10月26日）
29
|
第一届董事会第四次会议决议（2012年3月26日）
30
|
第一届董事会第五次会议决议（2012年7月6日）
31
|
《关于沙坪坝区体育中心项目建议书的批复》（沙发改（2011）294号）
32
|
《关于沙坪坝区体育中心项目建设用地预审的通知》（沙国土资源发（2011）286号）
33
|
《建设用地规划许可证》附件（地字第500106201200026号）
34
|
《土地整治合作协议》（2012年12月）
35
|
土地登记资料查询结果证明
36
|
土地登记资料查询结果证明
37
|
土地登记资料查询结果证明
38
|
土地登记资料查询结果证明
39
|
《关于调整沙坪坝区体育中心项目场馆选址的请示》（渝迈瑞城投文（2013）252号）
40
|
《沙坪坝区人民政府关于同意区土地储备中心收购土地的批复》（沙府发〔2013〕101号）
41
|
《沙坪坝区人民政府关于重庆市沙坪坝区土地整治储备中心储备土地的请示》（沙坪坝府文（2014）7号）
42
|
《重庆市人民政府关于重庆市沙坪坝区土地整治储备中心储备土地的批复》（渝府地（2014）253号）
43
|
土地登记资料查询结果证明
44
|
土地登记资料查询结果证明
45
|
土地登记资料查询结果证明
46
|
土地登记资料查询结果证明
47
|
《破产申请书》（2014年3月18日）
48
|
《民事裁定书》（2014沙法清（预）字第00004号）
原告补充证据清单
编号
证据名称
49
|
会议纪要（2011年6月30日）
50
|
第一届董事会第三次会议决议（2011年12月12日）
51
|
第四次股东大会决议（2012年2月28日）
52
|
第一届董事会第六次会议决议（2012年11月26日）
53
|
第六次股东会暨第一届董事会第七次会议决议（2013年1月6日）
54
|
关于土地招拍挂延期的函（2013年3月8日）
55
|
第一届董事会第八次会议决议（2013年4月12日）
56
|
清算审计报告（谛威会所审（2015）435号）之附件（四）表3-1：
项目公司《其他应收款（重庆迈瑞城市建设投资有限责任公司）审计过程表》
57
|
清算审计报告（谛威会所审（2015）435号）之附件（一）：项目公司《资产负债表审计过程表》
58
|
清算审计报告（谛威会所审（2015）436号）之附件（一）：西奥公司《资产负债表审计过程表》
59
|
重庆沙坪坝区体育中心投资开发有限公司清算审计报告（谛威会所审（2015）435号）
60
|
重庆西奥房地产开发有限公司清算审计报告（清算审计报告（谛威会所审（2015）436号）
被告证据清单
编号
证 据 名 称
1
|
2010年8月27日沙区政府与中体产业集团签订了一份《重庆市沙坪坝体育中心项目合作框架协议》
2
|
2011年4月6日中体产业集团股份有限公司致重庆市沙坪坝区人民政府的《授权书》
3
|
2011年4月7日，迈瑞公司甲方与重庆市中体投资有限公司乙方签定了一份《重庆市沙坪坝体育中心项目合作协议书》
4
|
2011年5月5日，双方签署《重庆沙坪坝区体育中心投资开发有限公司章程》
5
|
《重庆沙坪坝区体育中心投资开发有限公司工商登记信息》
6
|
2012年7月25日《重庆西奥房地产开发有限公司章程》
7
|
2011年8月4日，沙区发改委文沙发改（2011）294号《关于沙坪坝区体育中心项目建议书的批复》及《招标核准表》文
8
|
2010年11月11日沙发改（2010）528号《关于沙坪坝区体育中心项目建议书的批复》及《招标核准表》
9
|
2011年7月26日，重庆市规划局致重庆沙坪坝区体育中心投资开发公司《建设项目选址意见书》（选字第500106201100022号）
10
|
2011年8月30日，沙国土资源发（2011）286号致沙体投公司《重庆市沙坪坝区国土资源管理分局关于沙坪坝区体育中心项目建设用地预审的通知》文
11
|
2011年9月14日，渝沙体投字（2011）6号《关于启动沙坪坝区体育中心项目用地范围内国有土地上房屋征收工作的申请》文
12
|
2011年9月20日，沙发改（2011）382号《关于沙坪坝区体育中心项目符合沙区国民经济和社会发展规划的复函》
13
|
2012年12月，甲方沙体投公司与乙方迈瑞公司签订了一份《土地整治合作协议》
14
|
根据《沙体投公司清算审计表》“应收款一览表”截止2014年4月30 日，为履行《土地整治合作协议》，沙体投公司向迈瑞公司提供土地整治资金在5亿元左右
15
|
2013年3月5日沙体投公司致函迈瑞公司《关于招拍挂延期通知》的说明
16
|
渝府地(2011)468号文《重庆市人民政府关于重庆迈瑞城市建设投资有限责任公司储备土地的批复》（2011年6月1日）
17
|
渝府地(2012)414号文《重庆市人民政府关于重庆迈瑞城市建设投资有限责任公司储备土地的批复》（2012年3月31日）
18
|
2011年12月22日，迈瑞公司与抵押权人成都银行重庆分行签署《委托','2018-09-30
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