陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民初367号
原告（反诉被告）：西安市高陵区第二建筑公司，住所地西安市高陵区南新街。
法定代表人：储拉锁，该公司经理。
委托诉讼代理人：穆冰玮，女，住西安市长安区，该公司法务。
委托诉讼代理人：郭峰，男，住西安市长安区，该公司法务。
被告（反诉原告）：高陵渭北工业区建设有限公司，住所地西安市泾河工业园北区九横路。
法定代表人：许战红，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：雷金平，陕西莱顿律师事务所律师。
委托诉讼代理人：许嵘，男，住西安市莲湖区，该公司总经理。
原告西安市高陵区第二建筑公司（以下简称高陵二建）与被告高陵渭北工业区建设有限公司（以下简称渭北公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院作出（2015）西中民四初字第00541号民事判决后，双方均不服该民事判决上诉至陕西省高级人民法院，经陕西省高级人民法院审理后以原判认定事实不清为由发回重审。本院遂另行组成合议庭，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高陵二建的委托诉讼代理人穆冰玮、郭峰，被告渭北公司的委托诉讼代理人雷金平、许嵘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
高陵二建向本院提出诉讼请求，请求判令：1、渭北公司退还其履约保证金50万元；2、渭北公司向其支付下欠工程款5671344.3元、利息537420.78元及违约金1971569.8元，共计8680334.8元，并支付该款按照同期人民银行贷款利率从2017年6月1日起支付至付清之日止之利息；3、本案诉讼费及鉴定费由渭北公司承担。
事实和理由：2015年4月24日，高陵二建与渭北公司签订《建设工程施工合同》，约定由高陵二建承建渭北公司高陵中小企业示范园钢结构厂房九至十一号、十六号建筑安装工程。2015年4月，高陵二建与渭北公司又签订了一份《建设工程施工合同》，约定由高陵二建承建渭北公司高陵中小企业创业示范园三期标准厂房14至17、微型厂房2的建筑工程，工程总造价19715698元。根据合同约定，厂房主体2015年7月21日封顶后，下月付已完工程量50%的工程款，高陵二建在主体完工后，当即将五栋厂房决算书交给渭北公司，已完工程造价为14961139.74元，渭北公司以各种理由拒付工程款，随后下发了解除合同函。依据合同约定，在合同履行期间，因发包人原因造成合同无法履行的，承包人有权提出解除合同，双方即按照工程量据实结算，发包人同时承担违约责任。渭北公司收取高陵二建履约保证金50万元，由于渭北公司单方解除了合同，故应立即返还。综上，请求依法判令渭北公司支付上述诉请工程款、利息以及违约金。
渭北公司辩称，一、高陵二建隐瞒了其严重缺乏资金、管理、技术、人员的事实，在与渭北公司签订标准厂房、微型厂房施工合同后，又提出同时承建钢结构厂房工程。但该工程高陵二建仅实施了部分土方工程，就因其履约能力不足而发生土方工程质量严重不合格而被迫返工。高陵二建自感无力继续履行合同，未经渭北公司许可于2015年5月19日擅自将施工人员和设备全部撤离现场，单方终止该合同的履行，已构成根本违约。渭北公司依据法律的相关规定，为防止损失扩大，不得已于2015年8月通知高陵二建解除《建设工程施工合同》。依据该合同专用条款第35.2条约定，渭北公司有权拒付工程款并追究高陵二建的违约责任及由此给渭北公司造成的损失赔偿。二、渭北公司开发建设的融豪工业城是陕西省和西安市的两级重点建设项目，故渭北公司签约后在图纸、资料、人员等方面全力支持配合高陵二建施工，高陵二建承建的标准厂房、微型厂房工程，在工程质量、现场管理、资金保障、工程进度等各个方面均存在不同程度的问题和违约，其履约能力严重不足，造成工期一再拖廷。后高陵二建单方终止履约，渭北公司为防止损失扩大，依据法律和合同规定，在高陵二建停工13天后发函解除了《建设工程施工合同》。三、根据双方签订的两份《建筑工程施工合同》专用条款第35.2条的约定，由于高陵二建违约撤场、工程质量不合格、工期延误，渭北公司有权停止工程款支付及工程结算。四、高陵二建严重拖欠农民工工资在先，教唆农民工闹事制造群体性事件在后，应当承担违约责任。由于高陵二建没有履约能力导致工期一再拖延，本应在2015年5月封顶的厂房主体直至7月尚未封顶，因而付款条件尚未成就，渭北公司没有付款义务。然而2015年8月5日，高陵二建煽动不明真相的农民工聚众闹事，此事件在高陵××园区管委会牵头下，由相关部门共同召开联席会议协商形成了《会议纪要》后，为维护社会稳定，渭北公司在付款条件尚未成就的情形下，为高陵二建一次性垫付民工工资500万元。渭北公司代发工资事件证明高陵二建重大违约，应当按照两份《建设工程施工合同》向渭北公司承担相应的违约责任。五、高陵二建实际完成标准产房合同工程量仅占全部工程量的55%，而且还包括钢结构的4万元。高陵二建工期拖延严重。高陵二建施工期间长期拖欠民工工资，渭北公司为此代其发放民工工资500余万元。截止目前，施工涉及的钢材、白灰、商砼款，合计4680824.4元全部由渭北公司代付。虽然高陵二建向渭北公司交付50万元履约保证金，但其从劳务公司收取了100万元保证金，等于其分文未交还多收了50万元保证金。六、高陵二建签订合同后将合同全部内容转包给劳务公司，对工程施工超然事外。涉案合同系个人借用高陵二建公章所签，该个人根本不是高陵二建的工作人员。七、涉案50万元履约保证金应该依据合同约定予以没收。
渭北公司向本院提出反诉请求：1、判令高陵二建向渭北公司支付违约金2910123元、逾期交工损失赔偿金619500元、工程质量不合格造成的经济损失177620元、代付民工工资500万元的违约金及利息损失523333元，以上合计4230576万元；2、判令高陵二建向其返还超领钢筋款32.7万元、水电班组安装工人工资14.82万元；3、判令高陵二建承担施工水电费6万元；4、判令驳回高陵二建要求其返还50万元履约保证金的诉请；5、判令高陵二建返还全部工程图纸及施工资料；6、反诉费由高陵二建负担。
事实和理由：2015年4月9日，渭北公司与高陵二建签订《建设工程施工合同》，约定由高陵二建承建高陵中小企业创业示范园三期标准厂房14至17、微型厂房2号建筑工程。同年4月24日，渭北公司与高陵二建又就该示范园钢结构厂房九至十一号、十六号建筑安装工程签订《建设工程施工合同》。合同签订后，高陵二建在施工过程中，管理混乱，组织不力，技术管理与质量安全脱节，报验钢筋工程质量无法达标，不执行“三检”、“环保”等相关施工制度，并被行政部门给予严重的行政处罚。由于高陵二建未准备施工预防措施，排水系统不畅，在连续3天暴雨过后，致使地基及基础在1米多深的水中浸泡达72小时，经多次催促高陵二建都未组织排水工作。最后，渭北公司无奈自行进行了排水，但己给工程基础造成了重大质量安全隐患，而高陵二建却不履行维修义务。渭北公司为了避免损失的扩大，委托专业人员进行了安全隐患排除和工程维修。由于高陵二建缺乏履约能力，工程进度一再拖延，在渭北公司及监理多次向其发出工作联系单及催告函催告的情形下，高陵二建的施工进度和质量不但没有改善，反而在2015年5月19日全部撤离了钢结构厂房工程施工现场，单方终止了4月24日签订的《建设工程施工合同》，构成了根本违约，使得渭北公司因无法按期向购房业主交房而蒙受了巨大经济损失。高陵二建承建的标准厂房、微型厂房工程，高陵二建不但未推进工程进度，反一再拖欠民工工资，更煽动民工到渭北公司堵门讨薪制造群体事件。后经高陵县政府职能部门协调，渭北公司为了维护公司形象及商誉，在无义务支付民工工资的情况下，代高陵二建提前支付了500万元民工工资，再次给渭北公司造成实际经济损失和严重的不良影响。基于高陵二建严重违约行为，为防止损失扩大，渭北公司在2015年8月l2日，依据法律和合同约定，发函解除了《建设工程施工合同》。经法院委托鉴定，高陵二建超领钢筋约合人民币32.7万元，此项在鉴定中未予体现，应当予以返还。本案原一审结束后，负责水电安装施工的梁坤等9人在劳动监察大队信访，后通过该大队代付其工资14.82万元，该款属于工程款的组成部分，高陵二建应予返还。按照合同专用条款9.1-9.8约定，承包人施工期间产生的水电费按照市场计价，按月自行缴纳，但高陵二建拖欠水电费两个月3万多元都无力支付，该水电费应由高陵二建承担。由于高陵二建无力履行涉案合同构成根本违约，按照合同约定该50万元履约保证金应予没收，不应返还。
高陵二建对渭北公司的反诉答辩称，一、渭北公司要求高陵二建支付违约金没有事实及法律依据，渭北公司未按照合同约定向高陵二建支付工程款并单方解除合同的行为构成根本违约，其应向高陵二建支付违约金。二、渭北公司要求其赔偿损失619500元无事实及法律依据。涉案工程施工中，共计有61天由于不可抗力致使无法正常施工，高陵二建不存在逾期交工的问题，更未对渭北公司造成损失，其要求赔偿没有依据。三、渭北公司以质量不合格为由要求其赔偿损失177620元无事实及法律依据。渭北公司没有证据证明涉案工程施工存在质量问题，且渭北公司在工程未予验收结算的情况下即一直使用至今，故根据法律规定，渭北公司现以质量不合格为由要求赔偿，法院应不予支持。四、渭北公司主张违约罚金及利息损失523333元无事实及法律依据。渭北公司与高陵二建原劳务公司恶意串通，达成继续施工的行为，侵害了高陵二建作为总承包人的权益，渭北公司不向高陵二建支付工程款致使高陵二建无法支付民工工资。合同中关于20万元罚金的约定是违法的，根据建设部《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十条的规定，代付民工工资是渭北公司的法定义务，故渭北公司要求该项赔偿没有依据。五、渭北公司已从高陵二建处取得了全部的工程图纸及施工资料。在本案原审宣判上诉后，渭北公司向二审法庭出示了全套图纸，进一步证明图纸已经返还渭北公司的事实。六、渭北公司要求返还超领钢筋32.7万元无事实及法律依据。高陵二建与安林公司存在购销关系，与渭北公司无任何供货关系，也从未在渭北公司领过钢筋，故不存在超领的问题，渭北公司该反诉请求应予驳回。七、渭北公司要求返还水电班组安装工人工资14.82万元无事实及法律依据，应予驳回。根据渭北公司提供的证据，彭文华已经代领了所有工人工资，且承诺再无任何纠纷，虽然高陵二建并未参与，但付款事实高陵二建予以认可。但这次又是他人证明就想将账算到高陵二建头上，是不合理的。根据鉴定结论人工工资为3146764.55元，渭北公司在未通知高陵二建参与的情况下就超付至500万元，若确实存在下欠工人工资，也应包含在鉴定结论数额中，对超付部分高陵二建不认可，对没有高陵二建的付款委托书就付款的行为，高陵二建也不认可。八、渭北公司要求其承担水电费6万元无事实及法律依据，应予驳回。渭北公司申请鉴定时，鉴定公司对水电费鉴定漏项，结论中没有水电费，故渭北公司该主张不能成立。九、50万元履约保证金应当予以返还。渭北公司中途解除合同，在合同解除后该保证金理应予以返还。渭北公司主张不予返还没有依据。综上，请求依法驳回渭北公司的反诉请求，反诉费由其自行承担。
本院经审理查明，2015年3月，渭北公司就其高陵中小企业创业示范园标准厂房14至17、微型厂房2建筑安装施工总承包工程（以下简称标准厂房微型厂房工程）进行招标。经投标，高陵二建中标。随后高陵二建将该工程中的劳务部分分包给陕西汇丰建筑劳务工程有限公司。同年4月9日，渭北公司（发包方）与高陵二建（承包方）就上述工程签订《建设工程施工合同》，其中第一部分协议中约定：工程承包范围为标准厂房14至17、微型厂房2，发包方所提供的施工图纸范围内的全部土建、安装工程和相关工作内容，以及现场勘查后可预见和不可预见的辅助工作，但不包括基坑土方开挖（电梯基坑除外）及外购黄土、地基工程、门窗工程等10个项目；开工时间以发包方开工令为准，总工期130个日历天；质量标准为严格贯彻IS0900质量管理体系，工程质量满足设计图纸要求和相关规范要求，达到国家强制性合格标准，工程施工过程中执行《建筑工程施工质量验收统一标准（GB50300-2013）》;合同价款金额为19715698元；组成本合同的文件包括：本合同协议书、招标文件、本合同专用条款和通用条款、施工图纸等。
该合同通用条款中，第14.1条和14.2条约定因承包方原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包方承担违约责任；第15.1条和15.2条约定工程质量应达到协议书约定的质量标准，质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据，因承包方原因工程质量达不到约定的质量标准，承包方承担违约责任，双方对工程质量有争议，由双方同意的工程质量检测机构鉴定；第25.1条约定承包方应按专用条款约定时间，向工程师提交已完工程量的报告；第44.2条约定发生本通用条款第26.4款[即发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任]情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同；第44.4条约定因一方违约，致使合同无法履行，可以解除合同；第44.5条约定双方依据44.2、44.3、44.4条款要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知，并在发出通知前7天告知对方，通知到达时合同解除；第44.6条约定合同解除后……，发包人应为承包人撤出提供必要条件……，并按合同约定支付已完工程价款。
该合同专用条款中，第26条约定工程款（进度款）支付时间和方式为厂房主体封顶后下月付完工程量的50%……；所有工程款的支付承包方必须出具正式完税发票。合同履约保证金为50万元，履行保证金返还不计利息。第32.1条约定承包人向发包人及监理单位提交竣工资料、竣工图（原件资料）各一套，随结算资料一并提交。第33.2条约定发包方自收到承包方递交的竣工结算资料起，2个月内完成合同结算的审核与审定。第35.1条约定若发包方未按合同约定履行工程款的支付，发包方与承包方在28天内达成延期付款协议，在此期间承包方不得停工；若28天内双方未达成延期付款协议，承包方有权延期施工……；由于发包方责任造成合同无法履行时，承包方有权提出解除合同，工程量按实结算，发包人同时承担专用条款第47.19条（即合同签订后，除不可抗力因素外的任何原因造成协议无法履行的违约行为。守约方有权提出解除协议，违约方应向守约方支付协议总价款10%的违约金；若因此给守约方造成经济损失的，违约方应予以足额赔偿）。第35.2条约定承包方违约的具体责任为若承包方由于自身原因不能按约定工期完成施工任务，承包方向发包方赔偿违约金1000元/天，同时承包方还必须承担发包方因工期延误向业主交房延期的赔偿每天2000元，赔偿工程监理费用1500元；若因承包方施工组织不力，严重拖延工程进度，造成竣工日期和交房目标难以实现，发包方有权停止工程款支付及工程结算，或者解除合同；若承包方施工中存在工程质量问题，承包方除承担自身造成的全部损失外，还应承担返工、检测、修补、变更等质量补救措施的费用……；当工程质量问题严重，或承包方拒绝尽快采取措施弥补缺陷，或出现重大工程质量事故时，发包方有权停止工程款支付及工程结算，或者解除合同，按承包方其他违约责任中第1条约定索赔，并且承包方按本协议总价款的5﹪向发包方赔偿质量违约金……。第40.6条约定发包方担保内容为建设工程和施工现场内自有人员的生命、财产办理保险……。第41条约定承包方应按月对民工工资造册上报发包方、发包方确保按月发放民工工资，如不能按月发放民工工资而引起纠纷，发包方可根据民工工资单代为发放，从承包方工程款中扣除，不因任何原因出现农民工工资问题而造成不良影响，发包方将以每次20万元向承包方进行违约罚金。该合同附件2《房屋建筑工程质量保修书》第四条“其他”载明：双方约定的其他工程质量保修事项：结算价5%留作质量保修金，从工程竣工验收合格之日起起算保修期。保修期满一年60天内，无息返还保修金总额的65%；保修期满二年后60天内，无息返还保修金总额的20%；保修期满五年后60天内，无息返还剩余保修金。
2015年4月24日，渭北公司与高陵二建又就高陵中小企业创业示范园钢结构厂房建筑安装施工总承包工程签订《建设工程施工合同》，约定工程内容为钢结构厂房九至十一、十六施工总承包，开工日期以发包方开工令为准，总工期为130个日历天，合同总金额为9385540元。同时，双方还对发包人和承包人的工作、质量与检验、工程量的确认、工程款的支付、竣工验收与结算、违约和解除合同等作出相应约定。
上述两份施工合同签订后，高陵二建即组织人员进场施工。标准厂房和微型厂房开工时间分别是2015年4月16日和4月28日，钢结构厂房于4月28日开工。4月17日，高陵二建给付渭北公司履约保证金50万元。履行合同中，高陵二建将钢结构厂房工程施工至灰土层时，渭北公司于2015年8月12日提出解除双方之间签订的两份施工合同，终止合同的履行。就标准厂房工程的《解除合同通知函》，渭北公司主要称，“贵司进场施工后，多次出现项目人员编制不健全，主管人员多次调整，设备材料乱放形成安全隐患等诸多问题，尤其是贵司严重拖延施工进度，造成我司面临无法按期向业主交房的巨大法律风险。依据贵司报送的总进度计划安排，截止2015年8月10日，贵司就标准厂房14-17，微型厂房2号楼的施工进度均不同程度晚于计划安排一个月左右，已构成根本违约。”同年8月13日，渭北公司将两份《解除合同通知函》通过陕西省高陵县公证处向高陵二建进行了送达。该公证处出具（2015）陕高证民字第346号《公证书》。
高陵二建收到上述《解除合同通知函》后，于2015年8月20日向陕西省高陵县公证处申请向渭北公司送达两份《致函》和《高陵中小企业创业示范园东排中段标准厂房14至17、微型厂房2工程结算书》。就标准厂房微型厂房工程的《致函》，高陵二建主要称，“标准厂房、微型厂房工程陆续开工建设，但是贵司的图纸迟迟交不过来，工程地质与坐标控制点长达十几日都达不到交验要求，加上下雨，工地水坑积水严重，工地不时停电，这都影响工期。贵司与钢材供应商直接洽谈并且直供钢材，供应商因货款问题不时停供，影响了工期。地槽开挖好后，连续通知贵司质检部来检验，一直拖延5、6天才来验收。我司垫资上千万元将5栋厂房主体封顶后，将预算书给贵司，贵司应按合同约定支付已完工程量总造价的50%工程款，但贵司一直以各种理由拒付，我司也没有能力向工人支付工资，贵司的行为已构成违约。贵司解除合同的行为给我司造成无法挽回的经济损失和既得利益。根据合同违约条款的约定，由于发包人责任造成合同无法履行时，承包人有权解除合同，工程量据实结算，违约方应向守约方支付协议总价款10%的违约金。我司已完工程量为14961139.74元，应据实结算。我司在封顶后当月向贵司递交了决算书，贵司一直拖延不予答复，现我司再次致函并附上决算书。”同年8月20日，陕西省高陵县公证处出具的（2015）陕高证民字第361号公证书载明：2015年8月20日，公证员蒙某、公证员助理刘凯来到渭北公司，送达《致函》、《高陵中小企业创业示范园东排中段标准厂房14至17、微型厂房2工程结算书》属实。
另查，2015年8月5日发生涉案工程民工讨薪事件，经高陵创业示范园区管委会、劳动稽查大队、人社局等部门召开联席会议，决定在先稳定民工情绪情况下，根据工程进度、工程量按照市场行情核算各项劳务费用，通知高陵二建或劳务公司上报用工花名册。同年8月12日，渭北公司按涉案工程民工工资表支付民工工资500万元。审理中，高陵二建承认渭北公司向民工支付了工资，但称高陵二建作为与民工的直接合同关系人，在无高陵二建参加该联席会议的情况下，根据高陵二建结算报告显示工资为465万元，渭北公司向民工超付了工资，对超付的工资应由渭北公司自行承担。
审理中，针对双方争议的涉案工程质量问题，渭北公司为证明高陵二建施工存在工程质量问题，提供了《监理工程师通知单》、《工作联系单》、《处罚通知单》、《工地例会纪要》、《质量事故专题会议纪要》、《标准厂房14、15基底受到积水侵泡的情况说明》等证据。对此，高陵二建不予认可，称该通知单和工作联系单均属单方证据，监理公司与渭北公司之间存在利害关系；该处罚通知单上并无高陵二建的签字；工地例会是为查漏补缺，该例会纪要不仅不能反映高陵二建施工的工程质量不合格，且反映因下雨导致工期延误，渭北公司同意顺延工期的事实；标准厂房的钢筋是渭北公司与其他单位直供的，高陵二建没有参与钢筋的供应，因钢筋使用发生的质量问题，应由渭北公司自行承担；高陵二建在2015年7月21日厂房主体封顶之后已经全面撤出工地，8月12日渭北公司支付完工资，工人即撤离公司，该积水侵泡的情况说明反映的问题是高陵二建全面撤出工地后发生的，与高陵二建无关。而渭北公司在工程未经验收就强行使用，应视为工程质量合格。
针对双方争议的涉案标准厂房微型厂房延误工期及封顶时间问题，高陵二建称其施工期间，共出现42天降雨天气，停电十几天，高温天气停止施工及因高考和中考停工等，因不可抗力原因影响施工进度达到46天；标准厂房和微型厂房主体于2015年7月10日至同年7月21日期间均已封顶，并提供了《下达砼“浇灌令”审批表》、混凝土浇筑报审表、气象证明等证据。对此渭北公司均不予认可，称高陵二建所称的影响工期的不可抗力的理由均不成立；标准厂房和微型厂房主体不符合封顶条件，高陵二建曾承诺于2015年6月30日主体封顶，并提供了《开工报告》、《合同补充协议》（复印件）。对《合同补充协议》真实性，高陵二建不予认可。
针对双方争议的涉案工程造价问题，经本院司法鉴定中心委托陕西宏业造价工程师事务所有限责任公司进行鉴定，鉴定意见为：工程造价为10868822.53元。该报告显示其中钢材费用为2630110.72元，石灰及商砼费用合计2050713.68元。渭北公司与高陵二建对该涉案工程造价结论均予认可。重审期间，渭北公司称其代高陵二建支付和应当扣减的费用为10816187元，包括：1、2015年8月12日，根据高陵区相关行政管理部门的会议纪要，通过劳动监察大队、公安分局支付以彭文华为代表的陕西汇丰建筑劳务有限公司劳务费用500万元；2、2016年11月14日，通过高陵区劳动监察大队支付以梁坤为代表的水电班组9名民工工资148200元；3、2016年8月10日，根据高陵二建的委托，支付经销商张涛石灰款296400元，商砼款2106135元，合计2402535元；4、2016年9月5日，支付陕西安林物资有限公司钢材款2662011元；以上3、4项渭北公司实际支付2402535+2662011=5064546元。5、施工期间的水电费6万元，其中5-6月电费12649.8元，6-7月电费18168.8元，合计30818.6元，7月15日之前的水费和之后的水电费应依据工程量进行结算。6、渭北公司应预留的工程款5%的质保金为543441元。渭北公司实际代高陵二建支付的款项及应扣减的费用合计10816187元，渭北公司实际欠工程款10868822.53-10816187=52635.53元。渭北公司对以上主张向本院提交有十一组证据。
高陵二建对渭北公司该十一组证据质证意见如下：证据一，1、对高陵二建与陕西安林物资有限公司钢材购销资料付款情况的真实性及证明目的均不认可，高陵二建并未委托渭北公司给该公司付款，且该证据的来源不合法；2、对2015年8月13日高陵二建签发的委托授权书真实性认可，对张涛的证明及收条真实性及证明目的均不认可。在原一审中渭北公司申请对工程造价进行鉴定时，高陵二建当庭通知渭北公司撤销该委托授权书，停止向张涛付款，待鉴定结论出具后再行通知，但此后渭北公司却出示了2016年8月10日的付款材料，属于伪造，且超出了鉴定结论的数额。证据二，对劳务分包合同真实性认可，证明目的不认可。该建筑工程施工主体劳务扩展分包合同是对主体施工的劳务进行分包，其他施工等均由高陵二建负责，不存在违法转包情形。证据三，欠水电班组劳务费认可，但对证明目的不认可。渭北公司代为支付水电班组劳务费的行为并不能证明高陵二建公司构成非法转包及根本违约。证据四，会议纪要的真实性及证明目的均不认可。高陵二建并未参加该次会议，但主体封顶指的是大屋面封顶，既具备付款条件。小屋面未浇筑与渭北公司应付主体封顶后50%工程款无关。证据五，对标准厂房14#、15#审批表真实性认可，证明目的不认可；2015年9月18日的工程签证单真实性及证明目的均不认可。渭北公司在8月份应当支付主体封顶后的50%工程款，其在2015年8月12日向高陵二建下发了解除合同函，构成根本违约，渭北公司应当依照合同据实结算工程款并支付违约金，渭北公司只提供了部分不完整的资料，其目的是为了逃避付款责任。证据六，开工报告的真实性认可，证明目的不认可。高陵二建施工工期不到90日，并未违反合同约定130日的约定，并没有延误工期，更不构成根本违约。证据七，对水电费情况说明及通知的真实性认可，证明目的不认可。证据八，对判决书的真实性认可，证明目的不认可。判决书中表明，周转材料费用由高陵二建支付，渭北公司声称500万元劳务费中包含租赁费不属实。对证据九、十、十一的真实性及证明目的均不认可。原一审渭北公司申请司法鉴定时，渭北公司仅提供10张施工设计图，导致鉴定机构鉴定造价过低，与实际工程造价差距过大。该工作联系单出具时，主体工程已经全面封顶，且该工作单在鉴定时并未出具，导致鉴定造价过低，足以说明渭北公司故意隐瞒不利证据。
经法庭组织核对后，高陵二建对委托渭北公司代付张涛涉案工程石灰款、商砼款表示认可，但认为应以涉案鉴定报告确定的2050713.68元扣减，不同意以渭北公司实际支付的2402535元扣减。对于渭北公司代付钢材款问题，高陵二建不予认可，称其从未委托渭北公司代付该款，经查，2016年9月5日，陕西安林物资有限公司出具证明称，其与涉案工程高陵二建项目部达成协议，向该项目部供应钢材，该项目部要求先供货后付款，陕西安林物资有限公司未予同意，后经其与该项目部及渭北公司协商，由渭北公司出具供货函，安林公司向该项目部供货，钢材款由渭北公司直接支付陕西安林物资有限公司，其与高陵二建无供货关系。陕西安林物资有限公司于同日向渭北公司出具了收到渭北公司钢材款2662011元的收款收据。另外，高陵二建在原一审起诉本案时在其起诉状中述称“约定由被告直付钢材款约为200万元”。对于代付水电劳务费问题，高陵二建承认梁坤承包了涉案工程的水电劳务部分，对于渭北公司主张应扣减的6万元水电费，其中30818.6万元有高陵二建签字认可，其余部分高陵二建不予认可，另，渭北公司称根据本院委托司法鉴定结果，高陵二建实际领用钢材1204.72吨，超领123.64吨，根据市场价计算该超领钢材款应为327000元，高陵二建应予返还，高陵二建对此不予认可。
以上事实有《建设工程施工合同》、合同解除函、委托付款函、收款收条、鉴定报告及庭审笔录等在卷佐证。
本院认为，高陵二建与渭北公司签订的两份《建设工程施工合同》均系双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。另，根据通用条款第44.6条和专用条款第35.1条关于合同解除后工程量按实结算支付已完工程价款的规定，虽然高陵二建收到渭北公司送交的《解除合同通知函》后未明确表示同意解除合同，但根据通用条款第44.5条“通知到达对方时合同解除”的规定，以及高陵二建在送交《致函》和工程结算书后撤出施工现场的事实证明，双方已实际解除了合同，本院对此依法予以确认。围绕双方当事人诉辩主张，本案主要涉及以下问题：
一、本诉部分。
1、关于高陵二建主张的工程款数额问题。本案中，高陵二建与渭北公司均认可涉案工程造价为10868822.53元，该造价中包含有钢材费、白灰及商砼费用。高陵二建对渭北公司同意代付张涛涉案工程石灰款、商砼款表示认可，但认为应以涉案鉴定报告确定的2050713.68元予以扣减，不同意以渭北公司实际支付的2402535元扣减。对此本院认为，渭北公司代付之款项与涉案鉴定报告结论确有出入，因在实际施工中所需之石灰、商砼会存在一定损耗，且渭北公司已实际支出了该款，故宜以渭北公司实际支付之数额2402535元予以扣减。对于渭北公司代付钢材款问题，高陵二建虽现不予认可，但从高陵二建在原一审起诉本案时在其起诉状中自称“约定由被告直付钢材款约为200万元”的内容来看，高陵二建对渭北公司代付钢材款是同意的，且渭北公司也实际向陕西安林物资有限公司支付了该2662011元钢材款（鉴定报告结论显示为2630110.72元），同以上理由，该2662011元钢材款应从工程款中予以扣减。渭北公司代高陵二建向承包涉案水电劳务部分工程的梁坤支付劳务费14.82万元，该款应在工程款中扣减。对于渭北公司主张扣减的6万元水电费，其中30818.6元有高陵二建签字认可，对该30818.6元予以扣减，其余水电费因无据可证，不予扣减。另外，渭北公司还代高陵二建支付劳务费500万元。关于涉案工程质保金问题，双方在合同中约定有质保金条款，现双方合同已经解除，合同未履行部分不再履行，故质保金条款也不再履行，但如果在质保期间高陵二建施工的工程出现质量问题，渭北公司可另案主张。因此本院对渭北公司要求扣减质保金543441元之理由不予采纳。综上，渭北公司现下欠高陵二建工程款数额为：工程总造价10868822.53元-代付石灰、商砼款2402535-代付钢材款2662011-代付梁坤水电劳务费148200元-代付水电费30818.6元-代付劳务费500万元=625257.93元。故渭北公司现应向高陵二建支付工程款625257.93元。至于渭北公司辩称支付工程款的条件并未成就问题，由于双方合同已经解除，高陵二建主张渭北公司支付已完工程价款依据充分，渭北公司向高陵二建支付工程款的条件已经成就。渭北公司抗辩称高陵二建无权请求支付工程款，付款条件尚未成就的理由，本院不予采信。
2、关于违约金及利息问题。渭北公司在履行合同中，是否存在拖延支付高陵二建工程款的违约行为，根据标准厂房微型厂房施工合同专用条款第26条规定，渭北公司应在厂房主体封顶后下月付已完工程量50%的工程款。审理中，由于渭北公司对其主张高陵二建撤场时未完成厂房主体封顶提供确凿的证据证明，加之高陵二建通过公证机关向其送达《致函》和工程结算书后，其未对高陵二建要求的因厂房主体已经封顶，其应支付已完工程量总造价50%工程款作出答复的情形下，应以高陵二建提供的证据作为认定标准厂房和微型厂房主体封顶的时间，即2015年7月21日。依据合同约定，渭北公司应当在涉案工程主体封顶一个月内付至已完工程量的50%工程款，高陵二建已完工程造价为10868822.53元，渭北公司于2015年8月12日代高陵二建支付民工工资500万元，并未依约在限定期限内向高陵二建完成施工造价50%的付款义务，渭北公司理应向高陵二建承担违约责任，鉴于高陵二建主张的违约金过高，又结合渭北公司的实际违约情节以及过错程度，本院酌情认定渭北公司向高陵二建承担违约金200000元。关于利息问题，渭北公司下欠高陵二建工程款625257.93元未付，理应向其支付自2015年7月21日至判决给付之日按照中国人民银行同期贷款利率计付的贷款利息。
3、关于50万元履约保证金问题。高陵二建向渭北公司缴纳了50万元履约保证金属实，现双方将涉案建设工程施工合同已经解除，故该50万元履约保证金渭北公司应于返还。渭北公司辩称该款不应返还而应予没收之理由依据不足，本院依法不予支持。
二、反诉部分。
1、关于渭北公司代付民工工资500万元，高陵二建是否应承担该款违约罚金及利息损失问题。根据标准厂房微型厂房施工合同专用条款第41条“如承包人不能按月发放民工工资而引起纠纷，发包人可根据民工工资单代为发放，从承包人工程款中扣除。不因任何原因，出现因农民工工资问题而造成不良影响，发包人将以每次20万元向承包方进行违约罚金”的约定，虽然高陵二建未向施工的民工支付工资有渭北公司未及时支付工程进度款的原因，但民工讨薪的群体事件在社会上给渭北公司造成了不良影响，根据上述条款的约定，高陵二建应向渭北公司承担20万元违约罚金。渭北公司此项反诉请求，本院予以支持。至于渭北公司反诉要求高陵二建承担该款项利息损失一节，因依据不足，该请求本院不予支持。高陵二建辩称其不应承担违约罚金的理由，本院不予采纳。
2、关于渭北公司主张高陵二建承担违约金2910123元依据是否充分问题。渭北公司称高陵二建存在施工中擅自停工、非法转包工程、延误工期以及拖欠民工工资等违约行为，故而主张高陵二建向其承担违约责任。对于高陵二建拖欠民工工资问题，本院已经依据涉案合同约定判令其向渭北公司承担了20万元违约罚金，因此，渭北公司不应再以该违约事由主张高陵二建承担违约责任。对于高陵二建在履行合同中，是否存在延误工期、擅自撤离现场等违约行为。根据标准厂房微型厂房施工合同对总工期130个日历天的规定，以标准厂房2015年4月16日开工、微型厂房4月28日开工计算到7月21日厂房主体封顶，高陵二建已施工90天左右。期间，高陵二建虽因天气降雨等原因停工多日，但渭北公司提供的证明高陵二建延误工期的开工报告，尚不足以证明高陵二建延误工期，故渭北公司反诉称高陵二建存在延误工期已构成违约的理由，本院不予采纳。此外，渭北公司也未就高陵二建存在擅离施工现场、非法转包工程的有效证据，故渭北公司主张高陵二建承担违约金2910123元依据不足，本院依法不予支持。
3、关于渭北公司主张高陵二建承担预期交工赔偿损失619500元依据是否充分问题。如上所述，渭北公司未能提供证明高陵二建延误工期的有效证据，其尚不足以证明高陵二建存在延误工期情形，且其主张的该619500元损失系其单方计算，故渭北公司反诉主张高陵二建承担预期交工赔偿损失619500元依据不足，本院依法不予支持。
4、关于渭北公司主张高陵二建承担因工程质量不合格赔偿损失177620元依据是否充分问题。由于高陵二建是在施工任务尚未完成时，因渭北公司提前解除合同而撤出施工现场，渭北公司提供的《监理工程师通知单》、《处罚通知单》、《工地例会纪要》、《质量事故专题会议纪要》、《工作联系单》、《标准厂房14、15基底受到积水侵泡的情况说明》等证据虽能证明高陵二建的施工存在一定的质量问题，但渭北公司未能提供证明高陵二建承认施工存在质量问题的确凿证据，加之双方亦未根据通用条款第15.2条约定的“对工程质量有争议，由双方同意的工程质量检测机构鉴定”，故渭北公司反诉称高陵二建施工的工程质量不合格之理由依据不足，且其要求赔偿之损失177620元也系其单方计算，依据不足，本院依法不予支持。
5、关于渭北公司主张高陵二建返还超领钢材款32.7万元、水电班组安装工人工资14.82万元，承担水电费6万元，对50万元履约保证金不予返还的反诉请求能否成立的问题。在本案本诉中，渭北公司主张在应付工程款中扣减水电班组安装工人工资148200元及水电费6万元，经审查，本院已就该工人工资148200元及水电费中的30818.6元依法在应付工程款中作了扣减，故其反诉要求高陵二建予以返还无据可依。其余29181.4元水电费因无高陵二建认可，渭北公司主张返还更无依据，故本院对渭北公司要求返还工人工资及水电费依法不予支持。渭北公司还主张法院应判令涉案50万元履约保证金不予返还，对此，其该主张亦无据可依，本院依法亦不予支持。渭北公司还反诉称高陵二建超领钢材123.64吨，并要求高陵二建按照市场价327000元予以返还，因高陵二建对此不予认可，加之该钢材是否全部用于涉案工地以及具体价款是多少渭北公司并未提交有效证据佐证，本院对其该反诉请求亦不予支持。
6、关于渭北公司主张高陵二建返还全部工程图纸及施工资料问题。由于工程图纸以及施工资料关乎涉案工程的竣工验收等相关问题，因此，高陵二建理应向渭北公司提交该工程图纸及施工资料。
综上所述，高陵二建的诉讼请求本院部分予以支持。渭北公司的反诉请求本院亦部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告高陵渭北工业区建设有限公司在本判决生效后十日内返还原告西安市高陵区第二建筑公司履约保证金500000元；
二、被告高陵渭北工业区建设有限公司在本判决生效后十日内支付原告西安市高陵区第二建筑公司工程款625257.93元及该款自2015年7月21日至判决给付之日按照中国人民银行同期贷款利率计付之利息。
三、被告高陵渭北工业区建设有限公司在本判决生效后十日内支付原告西安市高陵区第二建筑公司违约金200000元；
四、原告西安市高陵区第二建筑公司在本判决生效后十日内支付被告高陵渭北工业区建设有限公司违约罚金200000元；
五、原告西安市高陵区第二建筑公司在本判决生效后十日内向被告高陵渭北工业区建设有限公司返还全部工程图纸及施工资料（见附件）；
六、驳回原告西安市高陵区第二建筑公司其余诉讼请求；
七、驳回被告高陵渭北工业区建设有限公司其余反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费102302元，其中本诉案件受理费81980元，反诉案件受理费20322元，由西安市高陵区第二建筑公司负担20817元，由高陵渭北工业区建设有限公司负担81485元。鉴定费121929元，由西安市高陵区第二建筑公司负担60964.5元，由高陵渭北工业区建设有限公司负担60964.5元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审判长 孙 敏
审判员 张如领
审判员 岳新文
二〇一七年十二月十一日
书记员 曹 静
附件
高陵二建向渭北公司返还和提供以下资料：
一、施工管理资料
1、单位工程（子单位）工程概况表；
2、各责任单位名称及主要负责人情况表；
3、施工现场质量管理检查记录；
4、各技术工种技工的登记表；
二、分部、分项、检验批质量验收资料
1、基础分部工程各楼土方开挖检验批；
2、主体工程
①标14#楼三层模板拆除检验批；
②标15#楼三层模板拆除检验批；
③标16#楼三层模板拆除检验批；
④标17#楼三层模板拆除检验批；
⑤微2#楼A段一层、大屋面模板拆除检验批；
⑥微2#楼B段大屋面模板拆除检验批；
三、工程质量控制资料
1标16-17、微2基础部分钢材进场复试报告；
2、钢材出厂合格证、进场抽样复试报告汇总表；
3、钢筋焊接性能检验报告汇总表；
4、标14#楼一层、三层（标准养护混凝土抗压强度报告）/（同条件养护混凝土抗压强度报告）；
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"黄鑫与杜君亭房屋租赁合同纠纷一审民事案件判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-11-24\\\\\",\\\\\