山西省忻州市中级人民法院
行政判决书
（2017）晋09���终34号
上诉人（原审原告）：麻连旺，男，汉族，1975年6月2日出生，现住忻州市。
委托代理人：马占山，男，山西神业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：忻州市国土资源局忻府分局，住所地：忻州市建设南路。
法定代表人：樊银柱，该局局长。
委托代理人：张建臻，男，该局监察大队工作人员。
委托代理人：王建亮，男，山西云中律师事务所律师。
原审第三人：忻府区长征街办事处樊野村村民委员会；住所地：忻府区长征街办事处樊野村。
法定代表人：杨富良，该村民委员会主任。
委托代理人：赵慧敏，女，山西云中律师事务所律师。
上诉人麻连旺土地管理行政处罚一案，不服五寨县人民法院（2017）晋0928行初2号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月13日公开开庭审理了本案。上诉人麻连旺及委托代理人马占山，被上诉人忻州市国土资源局忻府分局的委托代理人张建臻、王建亮，原审第三人,忻府区长征街办事处樊野村村民委员会法定代表人杨富良及委托代理人赵慧敏，到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明，原告麻连旺的宅基地属其父麻双未的祖遗宅基地。于1992年9月15日由原忻州市土地局颁发土地证，证号为忻集建（1992）字062712号，批准面积为274.31平方米，其父麻双未去世后，宅基地由原告麻连旺继承。原告麻连旺从2002年开始动工翻建原批准的宅基地住房时，又分别新建了正楼房、东房、南房、西房和门市，现实际占地总面积为651.7平方米，超出原批准宅基地面积377.39平方米。其中，翻建住宅超占第三人土地213.86平方米；西面占用”七村渠”土地（所有权属樊野村、十里后村、张家庄村、前郝村、后郝村、符村和原忻州市牧马河七村渠水利委员会共同所有）163.53平方米建起门市。同时查明，2002年4月4日，原告之父麻双未与第三人签订用地协议，双方约定将原告方原宅院西侧南北长19.9米、东西宽3.2米的土地由原告方建盖使用，第三人同时收取原告方地基款3000元。当时第三人要求办理扩基手续后方可建房，而原告方在翻建时向南向西向东均存在超占行为，致使第三人不能申请有关部门办理相关审批手续。另查明，1998年8月28日”七村渠”樊野村段覆盖问题的协议中明确规定覆盖后渠上不得搞永久性建筑。1999年第三人为了改善环境，统一组织安排实施利用覆盖”七村渠后的土地，同意邻谁家让谁建，只能建临时性建筑，并要求在国家村委需要时，村民要无偿将土地退还。2003年原告麻连旺动工建造门市，被告收取其土地权属调查、测绘费1350元。截止现在，原告麻连旺翻建住宅超占第三人土地及建门市所占”七村渠”土地均未办理有关土地审批手续。再查明，2016年10月28日，忻州城区五城联创三片区指挥部发出书面通知，要求麻连旺限期自行拆除并清理一切违法建筑、附属设施，恢复巷道通畅。2016年11月29日被告以非法占地予以立案，并于同日分别作出忻国土忻府国土停字〔2016〕001号责令停止违法行为通知书及忻国土忻府国土改字〔2016〕001号责令改正违法行为通知书。2016年12月6日被告作出国土资源违法案件调查报告，2017年1月4日又分别作出忻国土忻府监听告字（2017）第1号国土资源行政处罚听证告知书及忻国土忻府监告字（2017）第1号国土资源行政处罚告知书。根据原告麻连旺的申请，被告于2017年2月16日组织召开了行政处罚听证会议。2017年2月17日被告作出忻国土忻府监处字（2017）第1号国土资源违法案件行政处罚决定书，认定麻连旺超出其原批准宅基地范围的占地行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款，第五十九条、第六十二条第一、三款之规定，为非法占地行为。根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条第一款、第七十七条第一、二款之规定，决定对麻连旺土地违法行为作出如下处罚：责令麻连旺自接到本处罚决定书之日起十五日内自行拆除非法超占377.39平方米土地上的所建一切建筑物和其它设施，包括；正楼房西面部分东西3.89米、南北9.71米、高6.5米建筑面积77.26平方米的二层砖混结构楼房；西��东西4.1米，南北16.93米、高3米建筑面积69.41平方米的一层4间砖混结构平房；南房东西9.18米、南北5.31米、高3米建筑面积48.75平方米的一层3间砖混结构平房；东房建筑面积20.93平方米的不规则一层砖混结构平房；西面临街门市东西南面7.04米、北面7.45米、南北22.59米、高3米建筑面积163.53平方米的一层6间砖混结构平房。退出土地，恢复土地原状。该处罚决定作出后，原告麻连旺诉至法院，请求依法予以撤销。
原审法院认为，被告忻州市国土资源局忻府分局是本辖区内土地行政管理机关，具有对违法占用土地的行为作出行政处罚决定的法定职权。原告麻连旺在翻建其宅基住房时超出其原批准宅基范围（274.31平方米）377.39平方米，该超占土地的行为至今未按法定程序办理合法的用地审批手续，确已违反了《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款、第五十九条、第六十二条第一款、第三款之规定，实属非法占地行为。被告忻州市国土资源局忻府分局对该非法占地行为事实认定是清楚的，定性亦是准确的。被告忻州市国土资源局忻府分局依据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条第一款、第七十七条第一款、第二款之规定作出该行政处罚决定，适用法律亦是正确的。同时被告忻州市国土资源局忻府分局实施该行政处罚，符合法定程序。总之，被告作出的行政处罚决定是合法的行政行为。故原告麻连旺的诉讼主张，依法不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判���驳回原告麻连旺的诉讼请求。
麻连旺不服上诉称，一、村委会会议记录没有参会人员签名，明显不具有真实性。二、土地部门询问杨建生、吕三锁的两份笔录时间都是2016年12月2日上午9时开始，按规定询问证人应逐个进行，对上述两份笔录的真实性存在异议。三、被上诉人所称”土地登记费”1350元系土地权属调查地籍测绘费，但收取数额与（1990）国土（籍）第93号文件的规定不符。四、处罚决定书认定上诉人建房为2002年与事实不符。五、造成未办下土地证的原因是村委会及土地部门违反承诺不作为形成。六、���法占地案件应在一年内查处，至今长达十五年才处罚不符合法律规定。七、被上诉人作出的处罚决定书不具有行政处罚的内容，根据行政处罚法第二十三条的规定，处罚的种类有七种，无限期拆除。八、根据市政府的相关规定，2012年1月31日之前形成的非法建筑应进行补偿再拆除。请求二审法院支持上诉人的上诉请求，依法改判。
忻州市国土资源局忻府分局辩称，一、村委会的会议记录是由村委会原始的历年历次的会议记录薄，在会议记录上并无新增或删减的痕迹，具备真实性。且会议记录并不影响麻连旺没有经过审批的事实。二、土地部门询问杨建生、吕三锁的两份笔录时间都是2016年12月2日上午9时开始的问题是工作人员笔误而致，二人并非一同被询问。三、土地登记费并不等同于土地使用权的审批手续，并不影响非法占用土地的认定。四、村委会与麻连旺签订的协议和收取3000元的地基款并没有经土地部门审批认可，且村委的协议也要求麻连旺先审批后占用。五、麻连旺非法占用土地的行为一直处于延续状态，非法占地行为并未停止，故土地部门有权查处。请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
原审第三人忻府区长征街办事处樊野村村民委员会述称内容与忻州市国土资源局忻府分局辩称的第一、三、四项内容一致。
二审法院查明的基本事实与一审法院查明的一致。
本院认为，《中华人民共和国土地管理法》以及《山西省实施＜中华人民共和国土地管理法＞办法》明确规定农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准。麻连旺未��向法院提交除忻集建（1992）字第062712号集体土地建设用地使用证登记的274.31平米用地手续以外的其他用地手续，据此忻州市国土资源局忻府分局对其作出处罚事实清楚。根据《中华人民共和国行政处罚法》以及《中华人民共和国土地管理法》，参照《国土资源行政处罚办法》，忻州市国土资源局忻府分局对麻连旺作出处罚的程序合法。麻连旺的上诉理由以及提交的协议书和收据等证据材料，不足以推翻和改变其违法用地的事实。鉴于其违法用地事实的持续，忻州市国土资源局忻府分局对其处罚不违反《行政处罚法》第二十九条的规定。
依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回麻连旺的上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由麻连旺负担。
本判决为终审判决。
审判长郭俊秀
审判员曲攀
审判员杨剑
二Ｏ一七年十月十八日
书记员段雪皎