黑龙江省绥棱县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黑1226民初776号
原告：周平坤，男，1969年3月15日出生，汉族，绥棱县平安机动车检测中心员工，住黑龙江省绥棱县。
委托诉讼代理人：杨凤艳（与原告系夫妻关系），女，1970年3月12日出生，汉族，无职业，住黑龙江省绥棱县。
被告：中国人民财产股份有限公司绥化分公司，住所地黑龙江省绥化市北林区北二路人和街165号。
法定代表人：李金魁，该公司总经理。
委托诉讼代理人：宫微（该公司职工），女，1995年12月2日出生，汉族，该公司职员，住黑龙江省绥化市北林区。
被告：李海波，男，1986年5月10日出生，汉族，农民，住黑龙江省绥化市北林区。
委托诉讼代理人，薛树桉（社区推荐），男，1966年2月10日出生，汉族，绥化市北林区吉泰法律服务所法律工作者，住黑龙江省绥化市北林区号。
原告周平坤与被告中国人民财产股份有限公司绥化分公司（以下简称人保财险公司）、李海波机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月23日立案受理后，依法组成合议庭于2017年9月28日公开开庭进行了审理。原告周平坤委托诉讼代理人杨凤艳，被告人保财险公司委托诉讼代理人宫微、李海波及其委托诉讼代理人薛树桉到庭参加诉讼，原告周平坤，被告人保财险公司法定代表人李金魁未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
周平坤向本院提出诉讼请求：1.原告周平坤伤后医疗费93171元，后续医费6000元，住院伙食补助费6000元，营养费9600元（80元/天×120天）合计114771元，被告人保财险公司在交强险医疗费范围内承担10000元，剩余104711元由人保财险公司在商业三者险范围内承担；2.原告伤残赔偿金58087.20（24203元/年×20年×12%），误工费42000元（4200元/月×10月），护理费20100元（134元/天×60天×2人+134元/天×30天×1人）、交通费800元、精神损害抚慰金4000元，鉴定费3900元，合计128887.20元，由被告人保财险公司在交强险死亡伤残限额内承担110000元，剩余18887.20元由被告人保财险公司在商业三者险中承担。在诉讼中原告周平坤增加诉讼请求即交通事故是2017年发生的，要求按照2016年赔偿标准进行赔偿，诉状的赔偿标准是按照2015年计算的。事实和理由，2017年1月31日11时40分许，被告李海波驾驶黑MB47**号本田牌小型轿车沿绥东路由北向南行至绥棱县平安机动车检测中心门前处时与前方同向行人周平坤发生交通事故，造成车辆受损，原告受伤的交通事故。交通事故发生后，原告被送往绥棱县人民医院、哈尔滨医科大学附属第四医院住院治疗，诊断为闭合性颅脑损伤，脑挫裂伤，脑内血肿，硬膜下血肿，肺感染，双侧胸腔积液，急性肾功不全，离子紊乱，住院60天好转出院，支出医疗费93171元。绥棱县公安局交通警察大队于2017年2月16日对该事故作出绥公交认字[2017]第004号道路交通事故认定书，认定被告李海波负事故的全部责任，原告无责任。被告李海波驾驶的肇事车辆在被告人保财险公司投保了机动车第三者责任强制保险和商业三者险，事故发生在保险合同有效期内。2017年3月23日，黑龙江贵诚律师事务所委托绥化市人民医院司法鉴定中心对原告的医疗终结期限，再行医疗费，伤残等级，护理期限及人数，营养期限及金额，误工期限（损失工作日）进行评定。鉴定意见为：（一）被鉴定人周平坤从受伤之日起对症治疗6个月终结医疗。（二）再行医疗（康复）费评估为人民币6千元。（三）颅脑后遗脑软化灶形成伴有神经系统症状或体征属10级伤残；5.10.1-8开颅术后属10级伤残。（四）护理期限90日，其中住院期间每日护理2人，余为1人。（五）营养期限120日，参考值每日人民币50-80元。（六）误工期限300日。事故发生后，原、被告因赔偿事宜未能达成一致，故原告为维护合法权益不受侵犯诉至法院。
人保财险公司辩称，1.后续医疗费用应该是康复费，不是再行医疗费；2.伤残鉴定只看出一个颅脑损伤10级，另一个10级不符，对于伤者鉴定护理、误工、鉴定费用过高，不需要康复费用，因为不需要二次手术。
李海波辩称，1.答辩人驾驶在交通事故中驾驶的黑MB47**号小型轿车是从其自己的内弟周洋手里借来的，周洋是完全同意答辩人驾驶的，此车具有有效的行车证，答辩人又有驾驶证，所以答辩人是肇事车的合法驾驶人；2.肇事车辆在被告人保财险公司公司投保了“交强险”和“商业险”且事故发生在保险期间内，道路交通事故认定书已确认答辩人负事故全部责任，所以原告周平坤的人身损害赔偿由保险公司全部承担，答辩人不承担赔偿责任；3.交通事故发生后，答辩人在明明知道自己所驾驶投保了全险的情况下，仍然及时赶到原告所住的医院，看望原告从人道主义出发，该原告主动拿出了五千元，足见答辩人的诚意和同情心，但是由于保险公司应该承担全额赔偿责任，故答辩人垫付的五千元必须由原告全额返还；4.根据《中华人民共和国保险法》第46条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，所以本案的鉴定费由保险公司承担。根据《中华人民共和国保险法》第66条规定“责任保险的被保险人因给第三人造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，本案中“商业三者险”没有特别约定诉讼费用由谁承担，而“较强险”条款的第十条里的第四项虽然规定“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”是保险公司的责任免除，但在投保人在投保之初，保险公司并没有对此免责条款向投保人尽到明确告知和解释的义务，所以此免责条款根据保险法第17条、第30条及最高人民法院对保险法的司法解释的规定，该免责条款对答辩人应属无效的，故本案的诉讼费由保险公司承担。综上，答辩人不承担任何赔偿责任，而且原告还应返还其垫付的五千元。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有异议的原告周平坤提供的证据一道路交通事故认定书，被告人保财险公司提供的抢救支付通知书和被告李海波提供的证据一证人周洋的书面证人证言、证据二交强险和商业险原件、收据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：1.二被告对原告周平坤提供的证据二住院病历及医疗费用票据有异议，人保财险公司质证认为原告住院天数是59天，诉状为60天多1天，对医疗费没有异议；被告李海波质证认为对病历和票据的真实性没有异议，对原告主张的肺感染和急性肾功能不全，与本次交通事故没有必然的关系，因肺感染和急性肾功能不全产生的费用，不应计算在赔偿数额之内，本院认为对被告李海波主张原告周平坤因肺感染和急性肾功能不全产生的费用不应计算在赔偿数额之内的质证意见，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，因其未提供证据予以证实，本院不予支持，故该组证据来源合法、与本案具有关联性、具有证明力，应予采信。2.二被告对原告周平坤提供的证据三鉴定费和交通费票据有异议，均质证认为对票据真实性无异议，鉴定为单方委托，不认可，被告人保财险公司对原告周平坤提供的证据四绥化市人民医院司法鉴定中心司法鉴定书有异议，被告李海波没有异议，被告人保财险公司质证认为对鉴定书真实性无异议，对鉴定意见的结果有异议，要求重新鉴定，本院认为原告周平坤系于2017年3月20日经黑龙江贵诚律师事务所委托绥化市人民医院司法鉴定中心进行的司法鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”和司法部颁布实施的《司法鉴定程序通则》第十一条“司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托”的规定，本案中原告周平坤系通过黑龙江贵诚律师事务所委托进行的司法鉴定，符合《司法鉴定程序通则》第十一条的规定，不违法法律法规的强制性规定；且申请人提出的鉴定事项与评定标准不符，没有向法院提供证据或依据反驳，故申请人的该项申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定情形。本院不予准许，并依法向被告人保财险公司送达不准许重新鉴定通知书，该两组证据来源合法、与本案具有关联性、具有证明力，应予采信。
本院根据以上确认的证据及双方当事人的陈述，审理查明，2017年1月31日11时40分许，被告李海波驾驶黑MB47**号本田炫威牌小型轿车沿绥东路由北向南行至绥棱县平安机动车检测中心门前处时与前方同向行人周平坤发生交通事故，造成车辆受损，原告周平坤受伤的交通事故。交通事故发生后，原告周平坤被送往绥棱县人民医院，后转至哈尔滨医科大学附属第四医院共住院治疗59天，共支出医疗费93171元，诊断为闭合性颅脑损伤、脑挫裂伤、脑内血肿、硬膜下血肿、肺感染、双侧胸腔积液、急性肾功不全、离子紊乱。绥棱县公安局交通警察大队于2017年2月16日对该事故作出绥公交认字[2017]第004号道路交通事故认定书，认定被告李海波负事故的全部责任，原告周平坤无责任。被告李海波驾驶的肇事车辆黑MB47**号本田炫威牌小型轿车为周洋所有，肇事车辆在被告人保财险公司投保了机动车交通事故责任保险和机动车商业保险，其中商业保险合同的第三者责任保险限额为300000元，事故发生在两个保险合同有效期内。2017年3月23日，黑龙江贵诚律师事务所委托绥化市人民医院司法鉴定中心对原告周平坤的医疗终结期限，再行医疗费，伤残等级，护理期限及人数，营养期限及金额，误工期限（损失工作日）进行评定，鉴定意见为：（一）被鉴定人周平坤从受伤之日起对症治疗6个月终结医疗；（二）再行医疗（康复）费评估为人民币6千元。（三）颅脑后遗脑软化灶形成伴有神经系统症状或体征属10级伤残；5.10.1-8开颅术后属10级伤残。（四）护理期限90日，其中住院期间每日护理2人，余为1人。（五）营养期限120日，参考值每日人民币50-80元。（六）误工期限300日。事故发生后，原、被告因赔偿事宜未能达成一致，故原告诉至法院。
另查明，在原告周平坤住院期间被告人保财险公司在机动车交强险责任限额内为其垫付了医疗费10000元，被告李海波为其垫付了医疗费5000元。
本院认为，原告周平坤因交通事故身体受到伤害，有权获得赔偿。因被告李海波驾驶的肇事车辆在被告人保财险公司投保了机动车第三者责任强制保险和商业三者险，且事故发生在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿……”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，应先由被告人保财险公司在交强险和商业三者险限额范围内予以赔偿，不足的部分由被告李海波负责赔偿。对被告人保财险公司主张的原告周平坤误工费、护理费、交通费没有证据证实的抗辩理由，本院认为，1.关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，因原告没有固定工作证明，也没有提供近三年的平均收入，应参照本省2016年度我省就业人员平均工资标准年52435元即月4370元计算。2.关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，因原告没有提供护理人员收入情况，应参照本省2016年度我省居民服务和其他服务行业日平均工资标准152.09元计算。3.关于交通费，因原告提供的票据为400元，结合案件实际，原告在绥棱和哈尔滨两家医院住院治疗59天，原告主张800元符合客观实际，应予支持。对被告人保财险公司提出的原告不需要二次医疗费用的抗辩理由，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，经司法鉴定原告再行医疗（康复）费评估为6000元，故其抗辩理由本院不予支持。对被告李海波提出的由原告周平坤返还其垫付的5000元医疗费的请求，因其没有提出反诉请求，故本案不予审理，被告李海波可以另行诉讼解决。关于伤残赔偿金的问题，因原告周平坤经鉴定有两个十级伤残，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定(GB18667-2002)附录B多等级伤残的综合计算方法》的计算方法，提高2%，故赔偿比率为12%。因原告周平坤在庭审时增加诉讼请求，请求将诉状中的赔偿标准按照由2015年改为按照2016年的标准计算，故原告周平坤合理的诉请具体为：医疗费:83171元（93171元应扣除被告人保财险公司垫付的10000元）、后续医疗费6000元、伤残赔偿金61766.40元（25736×20年×12%）、误工费43690元（4369.60月×10个月）、护理费22813.50元（152.09元/天×60天×2人+152.09元/天×30天×1人）、住院期间伙食补助费5900元（59天×100元/天）、营养费9600元（120天×80元/天）、精神抚慰金4000元、交通费800元、司法鉴定费3900元，合计241640.90元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产股份有限公司绥化分公司于本判决生效后十五日内在交强险限额范围内赔偿原告周平坤伤残赔偿金、误工费等费用110000元；
二、被告中国人民财产股份有限公司绥化分公司于本判决生效后十五日内在商业三者险限额范围内赔偿原告周平坤医疗费、护理费、鉴定费等费用131640.90元（241640.90元－110000元）；
三、驳回原告周平坤的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4924元，由被告中国人民财产股份有限公司绥化分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。
如当事人在法定的期限内未提出上诉，本判决即发生法律效力。权利人可以向本院或其他有管辖权的人民法院申请执行。申请执行期间为二年。
审 判 长 李海军
审 判 员 李国平
人民陪审员 张卫平
二〇一七年十月二十三日
书 记 员 吴 迪
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