本溪市平山区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)辽0502民初1981号
原告：杜某，女，1953年12月12日出生，汉族，辽宁省沈阳市人，住本溪市平山区。
委托诉讼代理人：刘某，女，1978年12月2日出生，汉族，住本溪市市府小区。
被告：胡某，男，1987年5月2日出生，满族，辽宁省本溪市人，住本溪市平山区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司，住所地：本溪市明山区消防路78栋。
负责人：贺某，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王某，辽宁湘辉律师事务所律师。
原告杜某与被告胡某、中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜某的委托诉讼代理人刘某，被告胡某，被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司的委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令两被告赔偿原告医疗费2.636421万元，护理费1.328万元，伙食补助费5750元，交通费1000元，器械费419元，伤残补偿金16万，精神抚慰金3万，二次手术费9000元，鉴定费2340元，营养费5000元，共计25.315321万元；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：2016年12月6日，被告胡某驾驶小型客车，行驶至滨河南路7路终点附近路段时，将原告撞倒，造成原告多发肋骨骨折、左侧腓骨骨折、左侧膝盖平台塌陷、头面外伤，入住本溪钢铁（集团）总医院共计115天。经本溪市公安局交警支队平山大队认定，被告胡某负此次事故的全部责任，原告无责任。胡某所有的小型客车在被告中国平安保险（集团）股份有限公司投保交强险。现原告已出院，就赔偿问题经与被告协商未果，故原告诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。
被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司辩称，胡某在我公司投保的交强险和商业险（赔偿限额50万），我公司在赔偿限额内赔偿。不承担诉讼费，鉴定费。对伤残鉴定报告有异议，不具有合法性，依据性。该鉴定标准已被废止。原告的鉴定日期是2017年12月25日，没有合法性。对伤残赔偿金和精神抚慰金、营养费不同意赔偿。
被告胡某辩称，我投保的商业险有不计免赔。垫付住院费3000元，可以与原告自行协商。另外我还垫付了检查费1713.1元，护理费9100元（一共2个月，60天，从2016年12月8日到2017年2月5日，每天150元）。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月6日20时30分，被告胡某驾驶其所有的小型客车，沿滨河南路由本钢五号门向北台方向行驶，行驶至滨河南路7路终点附近路段时，将横过道路的行人原告杜某撞倒，致原告受伤，车辆受损的交通事故。经本溪市公安交通警察支队平山大队认定，被告胡某负事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送至本钢总医院住院治疗115天，其中1级护理1天，2级护理114天，诊断为左胫骨外侧平台骨折、左腓骨颈骨折、左侧髌骨软化症、左侧髌骨内外侧支持带损伤、左膝内外侧副韧带撕裂、左侧前交叉韧带损伤、左侧髌胫束及腘肌腱损伤、左膝内侧半月板后角撕裂、左膝关节周围软组织挫伤、左膝关节积液、多发肋骨骨折、头面外伤。出院医嘱为：1、可扶双拐，患肢部分负重离床活动；2、每个月复查X线片，病房复诊，视骨折愈合情况决定完全负重时间；3、患肢避免外伤及剧烈活动；4、恢复活动后如关节韧带松弛，不稳，有二期行韧带修复可能；5、骨折愈合后1年内可取内固定物；6、病情变化随诊。出院医嘱休养14天。原告住院期间花费医疗费2.636421万元（含被告胡某垫付3000元）。原告的户籍性质为非农业家庭户口。被告胡某主张为原告垫付急诊医疗费1713.1元。原告购买坐便器和拐杖，共花费414元。
被告胡某为其所有的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额为1万元，该项下赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等；死亡伤残赔偿限额11万元，该项下赔偿护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等。第三者责任商业保险限额为50万元。
根据原告的申请，本院经由本溪市中级人民法院委托沈阳佳实司法鉴定所为原告进行了伤残等级评定，其结论为：原告杜某双侧多发肋骨骨折伤残程度为九级；左膝关节伤残程度为十级；二次手术费（左胫骨平台骨折内固定物取出费）约需9000元。原告花费鉴定费1720元，为鉴定进行诊疗花费医疗费649.6元。
本院认为，本案的争议焦点如下：原告主张的数额如何认定，对于原告提交的鉴定报告所依据的鉴定标准是否合理，两被告应该承担何种赔偿责任。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车与机动车、行人之间发生交通事故造成人身伤亡的，被侵权人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照相应规定由侵权人予以赔偿。
本案系因被告胡某所有的车辆发生事故造成原告杜某受伤而发生的，被告胡某作为车辆所有人，应当承担此事故的赔偿责任，被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司作为承保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的保险公司，应当对原告所受损失承担赔偿责任。
关于被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司提出原告于2017年12月11日进行伤残等级鉴定所依据的《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准已经废止，应当按照2017年1月1日实施的《人体损伤致残程度分级》标准来评定伤残及二次手术费的辩称，本院认为，“法不溯及既往”是一项基本的法治原则，除非法律、法规特别规定外。在原告受伤后，如果依据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的于2017年1月1日起开始施行的《人体损伤致残程度分级》鉴定标准进行鉴定，原告杜某的伤残等级会由一处九级、一处十级伤残降低为两处十级伤残，这就出现该鉴定标准对原告的伤残等级评定有无溯及力问题。法的溯及力是关于法是否有溯及既往的效力的问题，即法对其生效前所发生的事件和行为是否适用的问题，如果适用，就是有溯及力，如果不适用，就是没有溯及力。我国在法的溯及力问题上一般情况下采用“法不溯及既往”原则，为了更好的保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。也就是说原告杜某于2016年12月6日因交通事故身体受到损伤，该事故发生于《人体损伤致残程度分级》鉴定标准施行以前，对其进行伤残等级鉴定，不应适用该标准，而应适用该标准施行以前的现行有效标准。在法院审理案件中，适用法律的前提是优先保护受害者的利益而非减轻侵权人的责任义务，所谓的“有利溯及”在侵权案件中也应该是首先考虑受害人即原告的合法权利，被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司的辩解意见与立法目的相悖，本院不予采信，故对原告的伤残等级鉴定适用其受伤时适用的《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准并无不妥，本院对沈阳佳实司法鉴定所作出的司法鉴定意见予以认定，故对被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司提出的上述辩称不予采信。
关于原告请求赔偿项目和数额的认定：⑴医疗费：有本溪钢铁（集团）总医院及沈阳市公安医院出具的票据为凭，原告花费数额为2.701381万元（2.636421万元+13元+636.6元）。被告胡某垫付急诊医疗费1713.1元；⑵住院伙食补助费：原告在本溪钢铁（集团）总医院住院115天，每天按50元计算，数额为5750元（115天×50元/天）；⑶营养费：原告已被评定为伤残，符合营养费给付条件，原告主张数额为5000元不违反法律规定，本院予以确认;⑷护理费：原告住院115天，原告主张其从2017年2月6日至2017年4月8日雇佣陪护人员护理，但原告于2017年3月31日出院，从2月6日起至3月31日止，共计54天，护理费标准以辽宁省2017年度城镇居民服务业年人均收入3.9261万元为标准予以计算，数额为5808元（3.9261万元÷365天×（1人/天×54天）。关于原告提出其出院后需要护理的主张，因其并未提供医嘱予以证明，故对于该主张，本院不予支持。关于原告提出租用陪护椅花费920元的主张，因该费用并非法定赔偿项目，故对于该主张，本院不予支持。被告胡某雇佣陪护人员护理原告60天（从2017年12月8日至2017年2月6日止）；⑸伤残赔偿金：原告杜某为非农业家庭户口，被评定为一处九级、一处十级伤残，原告定残之日为2017年12月25日，其已年满64周岁，按照辽宁省2017年度城镇居民年人均可支配收入3.2876万元为标准予以计算，数额为12.098368万元[3.2876万元/年×16年×（20%+3%）]；⑹精神损害抚慰金：按照辽宁省2017年度城镇居民年人均可支配收入3.2876万元为标准予以计算，数额为2.268444万元（3.2876万元/年×3年×23%）；⑺辅助器具费：原告提供购物发票及网购订单截图予以证明，结合原告的伤情及治疗情况，原告购买坐便器及拐杖符合一般的治疗恢复情形，故对于原告提出的辅助器具费414元的主张，本院予以支持；⑻交通费：原告住院115天，其中2级护理114天，每天按2元计算，1级护理1天，每天按4元计算，出院打车按20元计算，数额为250元[113天×2元/天+1天×4元/天+20元]；⑼二次手术费：该费用已经沈阳佳实司法鉴定所鉴定，数额为9000元；⑽鉴定费：有沈阳佳实司法鉴定所出具的发票为凭，数额为1720元（720元+1000元）。
关于两被告承担赔偿责任及赔偿数额认定：被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司的赔偿责任及赔偿数额。被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司作为承保机动车第三者责任强制保险和商业保险的保险公司，应在机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告医疗费1万元，在死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告残疾赔偿金、精神损害抚慰金，共计11万元（8.731556万元+2.268444万元），在机动车第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿原告医疗费、二次手术医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、伤残辅助器具费、交通费，共计7.690393万元（2.701381万元-1万元+9000元+5750元+5000元+5808元+12.098368万元-8.731556万元+414元+250元）。
关于被告胡某的赔偿责任及赔偿数额。被告胡某作为车辆所有人，应当赔偿原告鉴定费1720元。
综上所述，两被告应当对两原告的损失进行赔偿。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司于本判决生效后10日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告杜某各项经济损失共计12万元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司于本判决生效后10日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告杜某各项经济损失共计7.690393万元；
三、被告胡某于本判决生效后10日内赔偿原告杜某鉴定费1720元；
四，驳回原告杜某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5097元（原告杜某已预交），由被告胡某负担4272元，原告杜某负担825元。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审 判 长 孙启斌
人民陪审员 高敏华
人民陪审员 王秀颖
二〇一八年三月二十二日
法官助理吴丹
书记员姜明松赔偿明细表赔偿项目赔偿金额交强险赔偿车主赔偿商业险医疗费2.701381万元医疗费用赔偿项下1万元7.690593万元住院伙食补助费5750元二次手术医疗费9000元营养费5000元护理费5808元
死亡伤残赔偿项下
11万元残疾赔偿金12.098368万元精神损害抚慰金2.268444万元伤残辅助器具费414元交通费250元鉴定费1720元1720元合计19.862393万元12万元1720元7.690393万元附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》
第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制责任限额内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
执行须知：《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。