湖南省衡阳市南岳区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)湘0412刑初23号
公诉机关湖南省衡阳市南岳区人民检察院。
被告人旷某1，男，1980年9月11日出生，住衡阳市南岳区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年3月30日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕，现羁押于南岳区看守所。
辩护人曹光辉，湖南溥天律师事务所律师。
湖南省衡阳市南岳区人民检察院以南岳检公诉刑诉〔2016〕26号起诉书指控被告人旷某1犯故意伤害罪，于2016年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月18日公开开庭进行了审理。衡阳市南岳区人民检察院指派检察员胡兰兰出庭支持公诉，被告人旷某1及委托辩护人曹光辉、被害人旷某7的诉讼代理人邱德广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省衡阳市南岳区人民检察院指控，2016年3月29日下午14时许，被告人旷某1持钢管将被害人旷某7头部打伤，经衡阳市民和司法鉴定所鉴定，被害人旷某7人体损伤程度为重伤二级，伤残等级为八级伤残。为证明上述事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、现场勘验笔录和辨认笔录、被告人供述与辩解等证据证实，公诉机关认为被告人旷某1的行为已构成故意伤害罪，其自动投案，如实供述犯罪事实，属于自首，可以从轻、减轻或者免除处罚，故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请求本院依法判处。公诉机关建议对被告人旷某1在有期徒刑三年以上五年以下间量刑。
被告人旷某1对起诉指控的犯罪事实供认不讳，请求从轻处罚。
辩护人的辩护意见是：1、被害人对案发原因具有过错;2、被告人具有投案自首、赔偿被害人损失并得到谅解的情节，请求本院对被告人旷某1从轻处罚；3、被告人旷某1的行为属防卫过当。
经审理查明，被告人旷某1与被害人旷某7均系南岳区南岳镇迎宾居委会2组居民，两人系堂兄弟关系。被告人旷某1的父亲旷某6承包砌旷某3家的拆迁房，邻居旷某7认为是旷某6没有按规划施工导致自家拆迁房的通道少了三十多公分。2016年3月29日下午14时许，旷某7与儿子旷某5到南岳鑫聚缘二期拆迁房的工地上找旷某6，看见工地上的工人正在倒混凝土，就要求工人在没有解决好此事之前不要倒混凝土，旷某6闻讯赶到现场，双方发生争吵，旷某6认为自己吃了亏，便回家叫来儿子旷某1，双方继续争吵，后旷某6与旷某7、旷某1与旷某5相互扭打在一起，期间旷某6从工地上捡起一根撬棍准备打旷某7，被告人旷某1捡起一个灰耙要追打旷某5，幸被周围劝架的工人及时将工具抢过来才未伤到对方。双方被群众拉开后又扭打在一起，周围的群众赶紧把旷某1和旷某5拖开，旷某1被拖开后看到父亲旷某6被旷某7打倒在一堆钢管上，便从地上捡起一根钢管将旷某7头部打伤。经衡阳市民和司法鉴定所鉴定，被害人旷某7人体损伤程度为重伤二级，伤残等级为八级。下午16时许，被告人旷某1在父亲旷某6的陪同下主动到迎宾社区居委会如实交代了自己的犯罪事实，之后大庙派出所民警到该居委会将被告人旷某1抓获归案。
另查明，案发后，被告人旷某1为旷某7缴纳住院费1万元；诉讼过程中，被告人旷某1与被害人旷某7达成刑事和解协议，旷某1赔偿旷某7经济损失36万元，共计赔偿旷某7经济损失37万元。被害人旷某7对被告人旷某1予以谅解，请求本院对旷某1从轻处罚，并建议适用缓刑。
再查明，衡阳市南岳区司法局受本院委托出具社区矫正社会调查评估意见书，建议对被告人旷某1适用社区矫正。
上述事实，有以下经庭审查证属实的证据证实：
（一）书证
1、受案登记表、到案经过，证明2016年3月29日下午14时许，衡阳市公安局南岳分局大庙派出所接报案称，南岳区妇幼保健院附近有人打架，遂出警至现场。经初步调查得知系旷某1于当日下午用钢管将旷某7头部打伤。16时许，公安民警在迎宾社区居委会将旷某1带回大庙派出所。
2、迎宾居委会的证明及南岳区人民检察院对迎宾居委会旷武昌的询问笔录，证明2016年3月29日下午，被告人旷某1在其父亲旷某6陪同下主动到迎宾社区居委会向书记旷武昌交待自己用钢管打伤旷某7的事实及之后主动跟公安民警去派出所的事实。
3、旷某3拆迁房、旷某7拆迁房的概貌图，证明本案案发地位于南岳鑫聚缘二期工地及工地概貌情况。
4、南华大学附属第一医院住院预交款收据，证明被告人旷某1为旷某7预交1万元住院费的情况。
5、伤情照片，证明旷某7、旷某5、旷某1、旷某6的伤势情况。
6、户籍资料，证明被告人旷某1已年满18周岁，具有完全刑事责任能力。
7、刑事和解协议书、收条及谅解书，证明2016年11月30日，被害人旷某7与被告人旷某1达成刑事和解协议，被告人旷某1共计赔偿旷某7经济损失37万元，旷某7对被告人旷某1的行为表示谅解，请求本院对旷某1从轻处罚，并同意对旷某1适用缓刑。
8、南岳区司法局社区矫正社会调查评估意见书，证明被告人旷某1一贯表现尚可、没有再犯罪危险，同意对其实行社区矫正。
（二）衡阳市民和司法鉴定所衡民和司鉴所（2016）临鉴字第35号、第123号司法鉴定意见书，证明经衡阳市民和司法鉴定所鉴定，被害人旷某7人体损伤程度为重伤二级、伤残等级为八级。
（三）勘验、辨认笔录。
1、现场勘验笔录及现场示意图、现场照片，证明本案案发地的地理位置情况及现场情况。
2、辨认笔录，证明证人易某从12张照片中辨认出5号男子即被告人旷某1就是2016年3月29日下午用钢管打伤旷某7头部的人。
（四）物证
1、钢管及其照片，证明被告人旷某1打伤被害人旷某7的作案工具为一根钢管。
2、撬棍、灰耙各一个，证明旷某6与旷某7打架过程中旷某6持有的撬棍，被告人旷某1追打旷某5的过程中旷某1持有的灰耙。
（五）证人证言
1、证人易某的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，他在南岳鑫聚缘二期工地上做事时，看见旷某6、旷某5父子与旷某7在吵架，后旷某6叫来儿子旷某1，双方继续争吵，期间旷某1拿了一个灰耙追打旷某5，但被周围的人拖开没打到。之后旷某5与旷某1、旷某6与旷某7互相扭打在一起，周围的人将他们拉开后双方又扭打在一起，这样反复三、四次后，旷某1看见父亲旷某6被旷某7打倒在地上时，便从地上捡起一根钢管将旷某7头部打伤的事实。
2、证人周某的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，他准备到旷某7家的工地上做事，看到旷某7与旷某6、旷某5与旷某1互相殴打在一起，在周围的人把旷某5和旷某1扯开后，旷某1从地上捡起一根钢管冲过来将旷某7头部打伤的事实。
3、证人旷某4的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，他在南岳鑫聚缘二期工地看见旷某7与旷某6、旷某5与旷某1互相殴打，周围的人把旷某5和旷某1拉开后，旷某1从地上捡起一根钢管将旷某7头部打伤的事实。
4、证人赵某的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，他在鑫聚缘二期旷某6家的建房工地上做事，听到楼下有人喊不准倒混凝土，便下楼后去看，看见旷某5与旷某1、旷某6与旷某7互相扭打在一起，后旷某1从地上捡了一根钢管将旷某7头部打伤的事实。
5、证人胡某1的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，他在帮旷某6家砌房子，旷某7和旷某5过来说不准倒混凝土，做事的人就告诉了旷某6，旷某6过来后问为什么不准倒混凝土，旷某7和旷某5说是什么少了三十厘米，要旷某6停工，双方发生争执，旷某6怕吃亏就回去把儿子旷某1叫了出来，双方发生争吵，期间旷某6拿了一根撬棍在手上，后被周围的人抢下来，后旷某5与旷某1、旷某6与旷某7互相扭打在一起，周围的人把旷某5和旷某1拖开了，旷某1挣脱出来看见他爸爸旷某6被旷某7压在一堆钢管上，便从地上捡起一根钢管，将旷某7头部打伤的事实。
6、证人肖某的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，他在鑫聚缘工地上做事，看到旷某6工地上的工人要倒混凝土，旷某5与旷某7不准司机倒，旷某6知道后就到工地上，双方发生争吵，旷某6就回家喊来儿子旷某1，双方继续争吵并扭打在一起，旷某6顺手从工地上捡了一根撬棍准备去打旷某7，幸被周围的工人抢过来丢在地上，后旷某1见父亲旷某6被旷某7打倒在一堆钢管上，便从地上捡起一根钢管将旷某7头部打伤的事实。
7、证人谭某的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，他在鑫聚缘工地上做事，看到有一辆车过来帮旷某6家里倒混凝土，一对父子就在那里不准司机倒，我怕混凝土变硬就到楼上做事，做完事后站在楼上看见旷某6父子和对方那父子在互相打架，父亲和父亲打，儿子和儿子打，对方的父亲将旷某6打倒在钢管上，旷某6的儿子本来在和对方的儿子打，看见旷某6被打倒在地上后就跑过来捡起一根钢管将对方父亲头部打伤的事实。
8、证人旷某2的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，他在鑫聚缘工地上做事，看见旷某7、旷某5和旷某6在吵架，后旷某6回家把儿子旷某1叫了出来，双方继续争吵并扭打在一起，旷某6拿起一根撬棍准备打旷某7，被周围的人抢下来，旷某1拿了一个灰耙去追打旷某5，也被周围的人抢下来，后来旷某7与旷某6、旷某5与旷某1又互相扭打在一起，周围的人把旷某1和旷某5拖开后，旷某1看见父亲旷某6和旷某7打在一起，便从地上捡起一根钢管将旷某7头部打伤的事实。
9、证人曹某的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，他听见鑫聚缘工地上有人在吵架的声音就来到工地，看见旷某7、旷某5父子与旷某6、旷某1父子在吵架，一边吵一边打了起来，旷某6手里拿着一根撬棍，被周围的人抢下来，旷某1拿着一个灰耙去追打旷某5，也被周围的人抢下来，后旷某5与旷某1、旷某6与旷某7互相扭打在一起，周围的人把旷某5拖开了，没有拖住旷某1，旷某1从地上捡起一根钢管将旷某7头部打伤的事实。
10、证人旷某3的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，他听见旷某6家的工地上有人在吵架，就过去看，看见旷某5与旷某1、旷某6与旷某7互相扭打在一起，周围的人都在劝架，后旷某1从人群中挣脱出来，从地上捡起一根钢管将旷某7头部打伤的事实。
11、证人郑某（被告人旷某1之岳母）的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，她在女婿旷某1家吃完饭后听见外面很吵就出来，看见旷某1和一个细徕仉互相拳打脚踢，旷某6和那个细徕仉的父亲扭打在一起，后看见那个细徕仉的父亲头部受伤的事实。
12、证人胡某2（被害人旷某7之妻）的证言，证明2016年3月29日下午14时左右，其丈夫旷某7与旷某6、其儿子旷某5与旷某1在南岳鑫聚缘二期的工地上打架，后旷某1持钢管将旷某7头部打伤的事实。
13、证人旷某5（被害人旷某7之子）的证言，证明旷某6承包砌旷某3的拆迁房没有按照放线的印子砌屋，使他家的通道少了三十多厘米，他家的拆迁房砌不下来，房子基础要全部返工，故其和父亲旷某7于2016年3月29日下午13时30分左右去工地找旷某6协商，后三人发生争吵，旷某6叫来儿子旷某1，四人继续争吵，期间旷某6用撬棍去捅旷某7，但是被旷某7躲开，旷某1拿着一个灰耙追打他，被周围人拉开，后四人继续争吵后他与旷某1、旷某6与旷某7相互扭打在一起，后周围劝架的人将他拖开了，旷某1挣脱后捡起地上一根钢管，将正与旷某6扭打在一起的旷某7头部打伤的事实。
14、证人旷某6（被告人旷某1之父）的证言，证明2016年3月29日下午13时左右，旷某7、旷某5父子去其承包的工地阻工，双方发生争执，后其叫来儿子旷某1，双方又起争执后旷某1与旷某5、其与旷某7互相扭打在一起,期间他被旷某7打倒在地上，旷某7骑在其身上打，旷某1看到后从地上捡起一根钢管将旷某7头部打伤的事实。
（六）被害人旷某7的陈述，证明2016年3月29日下午14时左右，他与儿子旷某5看见旷某6家的工地上在倒混凝土，便到工地上要工人们不要倒混凝土，要先协商解决自家拆迁房与旷某6工地的拆迁房间的通道少了三十多公分的问题，旷某6过来后双方发生争吵，旷某6就回家把儿子旷某1叫出来，双方又起争执，旷某6拿着一根撬棍要打他们，被旷某5抢过去扔在一边，旷某1拿了一个灰耙要追打旷某5，被旷某5抢过去扔在一边，他和旷某6，旷某1和旷某5四人又扭打在一起，他被旷某6打得摔倒在地，后他感觉头部“嘭”地一下就昏过去了。
（七）被告人旷某1的供述与辩解，证明他与被害人旷某7系堂兄弟关系，2016年3月29日下午14时左右，他父亲旷某6从外面跑过来说旷某7和旷某5在阻工，不准他们倒混凝土，听见这话他就赶紧和父亲一起出去，出去后双方发生争吵，他和旷某5、旷某6与旷某7双方扭打在一起，他看见旷某7把他父亲旷某6推倒在一堆钢管上并压在他父亲身上打，就随手从地上捡起一根钢管，将旷某7头部打伤的事实。
本院认为，被告人旷某1因邻里纠纷故意伤害他人身体，致他人重伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。辩护人辩称，被害人对案发原因具有过错加之被告人具有投案自首、赔偿被害人损失并得到谅解的情节，请求本院对被告人旷某1从轻处罚。经查，被告人虽致被害人重伤，但致害行为系因相邻纠纷的民间矛盾引发，且被害人未冷静处理，强行到工地阻工，对激化矛盾负有一定责任，可酌情对被告人从轻处罚。案发后，被告人旷某1在其父亲旷某6的陪同下主动到迎宾社区居委会投案，可视为自动投案。其投案后能如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。诉讼过程中，被告人旷某1与被害人旷某7就附带民事部分达成刑事和解协议并已履行完毕，被害人旷某7对被告人旷某1表示谅解，可酌情从轻处罚。综上，辩护人提出的从轻处罚的辩护意见成立，本院依法予以采纳。辩护人还辩称，被告人的行为属于防卫过当。防卫过当是指正当防卫明显超过必要限度，造成重大损害的行为。主观方面要求行为人具有保护国家、公共利益和其他合法权益的防卫动机，客观上防卫行为明显超过必要限度，给不法侵害人造成重大损害的行为。本案中被告人旷某1父子与被害人旷某7父子因建房纠纷发生矛盾，双方相互争吵直至殴斗，属于在不法侵害的故意支配下实施的连续互相侵害的行为。在旷某6与旷某7的互相斗殴过程中被告人旷某1持钢管打伤旷某7头部的行为，属于积极主动帮助其父亲旷某6侵害被害人旷某7的行为。在这种互相斗殴的情况下，由于被告人主观上没有防卫意图，客观上实施的是积极侵害行为，故其行为不属于防卫过当的范畴。辩护人提出的防卫过当的辩护意见，因与事实、法律不符，本院不予采纳。被告人旷某1居住地社区矫正机构根据被告人的犯罪情节及悔罪表现，经调查评估后认为，旷某1没有再犯罪危险，同意对其实行社区矫正，故可对被告人旷某1宣告缓刑，实行社区矫正。随案移送的作案工具及物证钢管1根、撬棍1根、灰耙1把，依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十六条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第一项第二目、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人旷某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并限被告人旷某1自本判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。）
二、随案移送的作案工具及物证钢管1根、撬棍1根、灰耙1把，依法予以没收。
审 判 长 郭玉凤
人民陪审员 旷罗生
人民陪审员 李代福
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 唐舒婷
核对人：唐舒婷
本案所适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
【第二百三十四条】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
【第六十一条】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
【第六十二条】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
【第六十四条】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
【第六十七条】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
【第七十二条第一款】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
【第七十三条】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
【第七十六条】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
【第一条第二款第一项第二目】犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
【第一百五十七条】审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。