河南省驻马店市驿城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)豫1702刑初336号
公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。
被告人夏某，男，1963年8月12日出生，汉族，本科文化，江西省某环保局退休职工，捕前系驻马店市某房地产开发有限公司会计，户籍地江西省南丰县，案发前租住驻马店市驿城区。因涉嫌犯挪用资金罪于2016年8月21日主动到驻马店市公安局东风分局投案，次日被该局刑事拘留，同年9月28日被执行逮捕。
辩护人赵玉景，河南驿城律师事务所律师。
辩护人胡海林，江西朗秋律师事务所律师。
河南省驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检刑诉（2017）129号起诉书指控被告人夏某犯挪用资金罪，于2017年5月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。驻马店市驿城区人民检察院指派检察员潘启民出庭支持公诉，被告人夏某及辩护人赵玉景、胡海林到庭参加诉讼。审理期间，因公诉机关提出补充侦查，建议延期审理，本案延期审理二次。现已审理终结。
河南省驻马店市驿城区人民检察院指控，2014年9月23日，被告人夏某利用自己担任驻马店市某房地产开发有限公司会计的职务之便，伙同该公司原法人、总经理黄某（另案处理）在公司董事长及夏某乙等股东不知情的情况下，将该公司拟用于偿还欧阳某欠款500万元，私自偿还与本公司无关的黄某个人欠陈某的债务，且至今尚未归还该笔欠款。
针对指控，公诉机关提供了被告人夏某供述、证人证言、书证、抓获经过、户籍证明等证据，认为夏某的行为已构成挪用资金罪，提请本院依法惩处。
被告人夏某当庭辩解原侦查阶段笔录系侦查人员诱供形成，其主观上没有挪用资金的故意，仅是根据公司法人兼总经理黄某安排转钱。辩解其无罪。
辩护人提出被告人夏某主观上没有挪用资金的故意，客观上也没有伙同黄某利用职务便利挪用资金的行为；归还陈某欠款后，夏某即向单位领导汇报，公司同意由黄某归还公司500万元，故该500万元已转化为黄某的个人债务，系黄某个人行为，夏某不应承担责任。应宣告夏某无罪。
经审理查明，被告人夏某自2011年12月任驻马店市某房地产开发有限公司（以下简称某公司）财务部经理、主办会计；黄某自2006年9月至2015年10月份任某公司法人代表、总经理。2014年9月份，某公司经股东会研究决定，准备归还欧阳某和陈某的借款，同月24日，黄某和夏某在驻马店银行某支行转款时，黄某安排夏某将归还欧阳某的500万元先还给个人欠陈某的借款，并应诺将欧阳某的500万元欠条收回和由其个人支付利息，夏某同意。二人利用代表公司办理还款的职务便利，在未告知公司其他股东的情况下，将该公司拟用于偿还欧阳某欠款的500万元，擅自偿还与本公司无关的，黄某个人欠陈某的债务，至今尚未将该笔欠款归还某公司。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1.被告人夏某供述：他于2010年11月份到某公司工作，2012年7月份担任会计，负责财务工作。2014年7、8月份，某公司因开发驻马店某项目向陈某借款1500万元，向陈某朋友借款1000万元，向欧阳某借款500万元。同年9月份，公司法人、总经理黄某、股东夏某乙、耿某和他等人开会研究后决定公司偿还还陈某及其朋友和欧阳某的借款。同月24日，他和黄某到银行转款时，黄某称公司在信阳项目还借陈某1000万，且利息高于欧阳某的利息，让他把还欧阳某的500万元先还给陈某，他提出异议，要求黄某先报告董事长，当时银行临近下班，黄某答应报告董事长，并且答应拿回欧阳某手中的借条给他，后他按照黄某的要求把应还欧阳某的500万还给陈某。后他多次找黄某要欧阳某的借条，黄某均未给他。后来董事长徐某得知后要求黄某把该笔款还给欧阳某，但黄某一直未还，后公司代为把该笔款还给欧阳某。另供述，黄某所借陈某的钱用于信阳项目和某公司没有任何关系。
2.证人证言
⑴黄某证言：2014年7月份，他找陈某借款2500万元，以个人名义给陈某打的借条，盖的某公司印章，公司扣除他之前欠公司的钱，只认借陈某2000万元，后公司偿还陈某500万元，相当于还欠陈某1500万元,后来公司又借欧阳某500万元。同年9月份，某公司通过承兑获得6000万元资金，公司董事长徐某、夏某和他等股东商量将借款全部还上。当时在驻马店银行某支行转款时，在场人员有他、夏某、陈某及陈某的朋友，他让夏某归还陈某2000万元，夏某不同意，夏称应还给陈某1500万元及利息，另外500万元应还给欧阳某，他称自己帮信阳的公司在陈某处还借的有钱，陈某的利息高，欧阳某的利息低，先把陈某的还上，省点钱，夏某称信阳的公司借款和某公司没有关系，让他报告董事长和其他股东，他答应会报告董事长，并愿意承担欧阳某的500万元及利息，还承诺把欧阳某的500万元欠条要回交给夏某，让夏某先把钱转给陈某，夏某才同意。后夏某将钱转给陈某，他个人付给欧阳某利息十余月，但本金一直未还。另证实，在银行转款时，他告诉夏某帮信阳公司还钱，实际是帮他个人还陈某的钱。
⑵姚某证言：他是某公司财务总监，公司法人黄某以公司使用为名对外借很多钱而个人私用，后黄某指使公司会计夏某将公司应归还欧阳某的500万元还给黄某个人欠陈某的债务。公司董事长徐某得知后要求黄某还款，但黄某一直未还。
⑶夏某乙证言：2014年9月份，某公司准备归还欧阳某借款500万元，黄某背着公司利用担任总经理的职务便利，让会计夏某将本应归还欧阳某的500万元还给陈某，陈某的钱是黄某个人所借，与某公司无关。后公司发现欧阳某的借条未收回，要求黄某要回，黄某一直拖延，后欧阳某到公司要钱，公司承诺代为归还欧阳某。夏某未向他报告过将欧阳某的500万元还给陈某之事，后让他补签的领款单。
⑷耿某证言：2014年11月份，夏某常找黄某追要欧阳某500万元的欠条，经询问夏某，夏称黄某安排他把公司本应归还给欧阳某的500万元还给了陈某，黄某承诺从欧阳某手中把欠条要回，但一直未要回，夏某担心出事一直追要。他得知情况后汇报给董事长徐某，徐很生气，安排向黄某追要该款。另证实夏某未向他报告过将欧阳某的500万元还给陈某之事。
⑸何某证言：2014年5月份，黄某为信阳某公司向陈某借款1000万元，后某公司将1000万元本金和利息归还给陈某，其他未再向陈某借款。
⑹陈某证言：2014年7月份和9月份，黄某以某公司银行承兑需要用钱为由，分别向她借款2500万元和1000万元，约定月息5.4分，按天计算。同年9月底的一天，黄某以还款为由让她到银行。她和表妹王某到驻马店银行某支行，黄某告诉夏某把她的还完，夏称有500万元是黄某自己个人的欠帐，黄让夏某回去再算，先把她的还完。后夏某同意利息结到当天。当日下午，夏某自己到银行把支票给她，她让王某填写的支票，后夏某在银行柜台办好手续，把她的钱全部归还，她将欠条交给夏某。
⑺欧阳某证言：2014年8月份，某公司借她500万元，月息4.5分。后某公司自借款第二个月起支付她利息。自2015年3、4月份起，某公司不再按时支付利息，她到某公司找黄某要钱，碰到夏某乙，她对夏某乙称某公司未还她钱，夏称已还过。经核实，黄某未还，经催要某公司还130万元本金，剩余的未还。
⑻王某证言：2014年9月底的一天，她和表姐陈某到驻马店市驿城区驻马店银行办事，陈某让她填一个金额较大的单子，当时黄某和夏某也在场，填好后她交给夏某和黄某。
⑼徐某证言：她是某公司董事长，黄某在担任公司法人、总经理期间，以公司名义借很多人的钱，都是黄某个人行为，有好多钱都与公司经营无关。
3.陈某提供的银行交易记录复印件及借款归还情况说明，证明从2014年7月18日至2014年9月23日某公司和黄某陆续借款3063.5万元，其中某公司8月11日归还500万元，9月24日归还两笔，一笔574.934万元，另一笔2570万元，本息全部结清。
4.驻马店市某农贸公司尾号3012账户交易记录，证明2014年7月18日，公司收到一笔950万元、一笔50万元；同年9月23日，公司收到2804000元，次日转至黄某尾号0075银行账户上。
5.黄某尾号0075银行账号交易记录，证明自2014年10月11日至2015年3月23日期间，其按月支付欧阳某500万元的借款利息22.5万元。
6.某公司提供的驻马店银行网上银行业务凭证复印件，证明某公司通过上海某公司尾号9016的账户转到王某乙尾号3338的账户1026000元，系支付给陈某拆借1500万元的利息。
7.书证
⑴某公司姚某提供的领款单复印件，证明2014年9月24日，归还陈某承兑保证金1000万元、归还拆借款2000万元；陈某领取利息756000元；陈某领取承兑费用1733800元。
⑵某公司提供的进账单和转账存根复印件，证明2014年9月24日，张某的驻马店银行尾号6438的账户进账2570万元，郑某的驻马店银行尾号4190账户进账574.934万元，该两笔款均系支付给陈某。
⑶驻马店银行提供的转账支票复印件两张，证明驻马店市某建材贸易有限公司（某公司关联企业）作为付款方，向陈某提供的张某、郑某银行账户转款，被告人夏某作为背书人在归还陈某欠款的两张支票上签字。
⑷某公司提供的财务管理制度，证明该公司规定，财会人员在办理会计事务中，对于违反财经纪律和财务制度的事项，必须拒绝付款、拒绝执行，并及时向上级财务部门报告。
⑸某公司出具的情况说明，证明驻马店市某建材贸易有限公司、驻马店市某乙建材贸易有限公司均系某公司为开发某项目融通资金而设立，由某公司实际控制。从驻马店市某建材贸易有限公司账户上归还陈某的钱款均系某公司资金。
⑹江西省某环保局关于被告人夏某工作单位证明，证明夏某系该局退二线保留乡科级副职待遇职工，自2010年始未在单位上班。
⑺某公司出具的证明、情况说明，证实被告人夏某自2011年12月份起担任该公司财务部经理、主办会计至案发；该公司对夏某的任命系口头宣布，无书面文件。
⑻某公司营业执照复印件、合伙协议复印件，证明①该公司成立于2006年12月14日，系自然人投资或控股的有限责任公司；②2011年5月9日，徐某、黄某、夏某等七人共同出资以某公司名义开发驻马店某地块；③黄某担任公司总经理、法定代表人。
⑼某公司提供的黄某在公司股份的情况说明，证实黄某在该公司原有股份536.5万元，占比9.469%，鉴于黄某以欺骗手段借公司2032万元未归还，经公司2015年3月10日召开股东会决议将黄某的股份536.5万元全部抵扣在公司的借款，黄某现股份为零。
⑽公安机关出具的情况说明，证明侦查人员对被告人夏某讯问时，无违法取证行为，讯问笔录内容均为夏某的真实意思表示。
8.抓获经过，证明2016年8月21日，被告人夏某经侦查人员电话通知后，主动到公安机关接受调查。
9.户籍证明，证明被告人夏某的刑事责任年龄情况。
上述证据，本院予以采信。
本院认为，被告人夏某利用担任某公司会计的职务便利，伙同他人挪用本公司资金500万元，数额巨大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。夏某在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。其虽接侦查机关电话通知后主动到案，但庭审中对犯罪事实予以否认，依法不能认定为自首。本案被挪用的资金尚未全部归还，在量刑时予以酌情考虑。
关于被告人夏某当庭辩解原侦查阶段笔录系侦查人员诱供形成的辩解，经查，在案无证据证实侦查人员对夏某存在违法取证行为，故对该辩解不予采纳。
关于被告人夏某及其辩护人均提出夏某无罪的意见，经查，夏某作为某公司会计，受黄某安排，利用代表公司办理还款业务的职务便利，在未告知其他股东和明知违反公司财会制度的情况下，将某公司准备归还欧阳某的500万元借款还给陈某，用于归还了与公司经营无关的黄某个人债务，致使欧阳某的钱款无法归还，且数额巨大，至案发超过三个月未退还，其行为符合挪用资金罪的构成要件。故对夏某及其辩护人的上述意见均不予采纳。
根据被告人夏某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告人夏某犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年零五个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月21日起至2018年1月20日止)。
二、对涉案资金继续追缴，发还被害单位某公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王红宇
审判员 王纪锋
审判员 王 鹏
二〇一八年一月九日
书记员 王 琰