浙江省象山县人民法院
民 事 判 决 书
（2009）甬象商初字第2702号
原告：郑甲。
委托代理人：周甲。
被告：应某某。
委托代理人：郑乙。
被告：杜甲。
被告：象山县××××机械制造有限公司。住所地：象
山县××街道××路××号。
法定代表人：杜乙。
原告郑甲为与被告应某某、杜甲、象山县××××机械
制造有限公司（以下简称海××公司）民间借贷纠纷一案，于
2009年12月9日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，原
告于2009年12月17日向本院提出财产保全申请，要求查封被告
应某某所有的坐落于象山县丹东街道金鹰路23号、象山县丹西
街道天安路136号房屋；被告应某某与应光尧共有的坐落于象
山县丹西街道华翔大厦5号2001室号房屋；被告杜甲所有的坐
落于象山县丹东街道东河二期别墅d16地块土地使用权、车牌
为浙b×××××号轿车；冻结被告海××公司在中国银行象山支行
的存款（帐号为01×××01）。本院于同日作出民事裁定
书，并采取了相应的财产保全措施。因被告应某某、杜甲下落
不明，本院依法于2009年12月13日向其公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票，并依法组成合议庭，于
2010年3月15日、2010年3月31日二次公开开庭进行了审理。原
告郑甲及其委托代理人周甲，被告应某某及其委托代理人郑乙
到庭参加诉讼，被告杜甲、海××公司经本院合法传唤，无正
当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告郑甲起诉称，2008年8月26日，被告应某某、杜甲因
转贷需要向原告借款585万元（包含2008年7月9日已借的100万
元），并签订了一份《借款及保证合同》，约定月利率为30‰
，由被告海××公司提供连带责任保证担保。原告按约定将款
项通过本人及宁波江东奥华宾馆（以下简称奥华宾馆）帐户陆
续打入被告海××公司帐户归还了贷款。之后，被告支付原告
利息30万元，原告转让给他人债权200万元，剩下借款本金385
万元，被告以资金紧张为由拖欠。现请求判令被告应某某、杜
甲偿还原告借款385万元，并支付利息143.25万元（自2008年8
月27日起按月利率30‰计算至2009年11月27日，以后另计）；
被告海××公司对上述债务承担连带清偿责任。
被告应某某未作书面答辩，在庭审时口头答辩称，应某
某因海××公司归还贷款之需向原告借款属实，但对原告诉称
事实有异议，2008年7月9日的100万元和奥华宾馆的230万元要
求原告提供款项交付的依据，另外，被告已归还部分款项，对
此部分款项要求减除。
被告杜甲、海××公司未作答辩，亦未在本院指定的举
证期间内提供抗辩证据。
原告郑甲为证明其诉称事实成立，在本院指定的举证期间内向本院提供如下证据予以佐证：（1）借款及保证合同、
借条各一份，用以证明原、被告双方借贷、担保关系及原告已
将款项交付的事实；（2）情况说明、鄞州银行进帐单各一份
，用以证明从奥华宾馆汇给被告海××公司的230万元是受原
告委托交付本案借款的事实；（3）2008年8月28日的上海浦东
某展银行（以下简称浦某某行）现金交款单二份，用以证明原
告交付被告255万元的事实；（4）2008年8月28日的浦某某行
现金交款单一份，用以证明原告于2008年7月9日替被告应某某
归还贷款100万元，该笔款项属于交付本案所涉借款的事实；
（5）转帐支票一份、取款业务回单十五份，用以证明原告出
借给被告应某某款项的来源；（6）为反驳被告提出奥华宾馆
汇给被告海××公司的230万元与本案无关联性，原告提供情
况说明、借款合同、借条、汇款凭证共13份，用以证明被告汇
款至奥华宾馆的850万元已结清，与本案无关联性的事实。
被告应某某在本院指定的举证期间内向本院提供以下证
据：（1）明细单一份及浦某某行回单19份（杨某某于2008年1
2月31日取款100万元存入郑甲帐户，杨某某于2009年1月7日取
款30万元存入郑甲帐户，2009年1月8日存入郑甲帐户20万元，
朱某于2009年6月11日取款5万元存入郑甲帐户，朱某于2009年
6月12日取款10万元存入郑甲帐户，朱某于2009年6月15日取款
10万元存入郑甲帐户，朱某于2009年7月9日取款20万元存入郑
甲帐户，朱某于2009年7月13日取款20万元存入郑甲帐户，朱
某于2009年7月14日取款10万元存入郑甲帐户，上述共计存款2
25万元），2009年1月5日的鄞州银行存款回单（计款20万元）二份，并申请本院调查原、被告及杨某某帐户明细，用以证明
从2008年12月31日至2009年7月14日期间被告及委托他人共向
原告帐户存（汇）款计310万元的事实；（2）证明一份并申请
证人朱某到庭作证，用以证明被告应某某归还的310万元中265
万元由朱某经手支付给原告的事实；（3）申请证人翁某某出
庭作证，用以证明林甲（翁某某丈夫）与郑甲及被告应某某之
间的债权转让成立，应某某支付了款项100万元的事实；（4）
进账单（金额850万元）二份，用以证明海××公司出借给奥
华宾馆850万元的事实，奥华宾馆汇付给海××公司的款项是
支付该借款，而并非交付本案借款的事实。
本院依据被告的申请，向浦某某行宁波分行鄞州支行调
查，存贷款凭证反映情况：应某某于2009年6月26日将35万元
汇入郑甲帐户；应某某于2009年5月5日将10万元汇入杨某某帐
户，郑甲于同日从杨某某帐户取款10万元；胡某于2009年1月1
9日将20万元汇入郑甲帐户。本院并准许证人翁某某、朱某出
庭作证。
证人翁某某在庭审中陈述：我向陈某借款160万元归还贷
款，郑甲欠我丈夫林甲100多万元，应某某欠郑甲借款，2009
年7月14日，我、原告、被告应某某、朱某经协商，郑甲欠林
甲借款，由被告应某某直接支付给陈某。当时没有办过相关协
议。郑甲欠林甲的100万元款项已由应某某结清，大约在7月26
日左某某款。
证人朱某在庭审中陈述：我是浦某某行兴宁支行任行长
职务，与郑甲之间没有经济往来。海××公司由郑甲介绍在2008年8月份左右在我行贷款585万元，贷款到期后，应某某向郑
甲借款585万元，由郑甲分次归还了贷款。200万元本金及利息
应某某已经归还，还有385万元及其利息，其中的265万元是我
受应某某委托支付，由我代办的手续，分几次划到郑甲的帐户
上归还郑甲。应某某代郑甲还翁某某的100万元也是在我办公
室办理的。杨某某的银行卡是应某某放在我地方，10万元是应
某某打进去，我就将杨某某的银行卡给郑甲，由他自己取的款
。
经审理，鉴于被告杜甲、海××公司经本院合法传唤，
无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其对原告的诉讼请求
及证据放弃抗辩权、质证权。
结合原、被告诉辩主张、庭审中陈述及提供的证据，双
方对下列事实无争议：被告应某某、杜甲于2008年8月26日向
原告借款，并签订了一份《借款及保证合同》，约定借款金额
为585万元，借款期限为2008年8月27日至2008年9月5日，月利
率为30‰，逾期归还同时承担自逾期之日起每日按借款金额支
付1‰违约金，由被告海××公司提供连带责任保证担保。被
告应某某、杜甲并在《借款及保证合同》下面借条的借款人处
签名。之后，原告将该债权中200万元转让给他人，被告应某
某于2009年6月26日支付原告35万元。
双方争议焦点：1、原某否将借款585万元全部交付被
告；2、被告有否支付原告375万元，是否归还本案借款。
关于争点1，原告提供了证据（1）、（2）、（3）、（4
）、（5）、（6），被告应某某认为原告证据（1）中（7月9日已汇100万元）的内容是添加，借条书写在借款合同上，不
能证明履行的事实；证据（2）与本案无关联性，因为被告海
××公司曾出借给奥华宾馆借款850万元，奥华宾馆汇付的230
万元是归还被告海××公司的借款；证据（3）的真实性无异
议，由于该证据上签名不是郑甲书写，对该款是否属于郑甲有
异议；证据（4）现金解款单中的开具人是王某某，并非原告
，该款项不是由原告交付；证据（5）对原告取款的事实没有
异议，但款项是否出借给被告不清楚；原告并未按合同约定的
支付方式交付款项，原告所提供的证据不能证明其已按合同履
行了出借义务的事实。被告提供了证据（4）（金额为850万元
进账单），用以证明奥华宾馆支付海××公司230万元是归还
海××公司850万元借款。原告对海××公司出借给奥华宾馆8
50万元的事实予以认可，但认为奥华宾馆于2007年11月底前已
还清该款，并提供证据（6）。被告对该项证据的真实性有异
议，认为原告提供的是被告应某某向周乙借款，汇款凭证未提
供原件，借款合同中手写部分是事后添加，且非应某某所签；
对关联性也有异议，周丙向周乙借款与本案无关联性，应某某
只是担保人；海××公司汇给奥华宾馆的款项是海××公司与
奥华宾馆之间的资金往来，与应某某本人无关。本院认为，原
告提供的证据均系原件，借款及保证合同签订时间是2008年8
月26日，合同上载明借款期限是2008年8月27日起至2008年9月
5日止，借款支付方式是由奥华公司或个人转账汇入海××公
司在浦某某行鄞州支行的户头，奥华宾馆汇给海××公司230
万元时间是2008年8月27日，与合同约定的时间相吻合。现金交款、进帐单能够与借款合同交付时间及方式相印证，形成借
贷合意及履行的证据链条，并且被告申请的证人朱某的证言也
证明被告应某某为归还海××公司欠浦某某行贷款向郑甲借款
585万元，该贷款已由郑甲分次归还。对原告提供的证据（1）
、（2）、（3）、（4）、（5）证明力予以确认。被告提出的
证据及质证意见不足以反驳原告提供证据的证明力，被告应某
某、杜甲为归还海××公司贷款向原告郑甲借款585万元的事
实予以认定。
关于争点2，被告应某某提供了证据（1）、（2）、（3
），原告对被告证据（1）的银行回单及本院调取的存、取款
凭条真实性无异议，但对证据的关联性有异议，认为其中杨某
某、朱某汇入原告帐户的资金，只能说明原告的帐户内收到过
以上款项，不能确认代应某某归还借款；对证据（2），认为
证人朱某与原告存在利害关系，证人与原某其他经济往来，
不能说其汇入原告的帐户的款项就是代被告还款；对证据（3
），认为双方也没有办理过相关手续，原告也没有确认过该债
权、债务的转让，故林甲与郑甲之间的债权、债务转让没有成
立。本院认为，应某某于2009年5月5日存入杨某某帐户，由郑
甲提取的10万元，能够相互印证，原告郑甲也认为其与杨某某
无经济往来，故对该笔还款应予以认定。应某某支付林甲转让
款100万元，虽然郑甲现否认其同意转让，但证人朱某、翁某
某均证明该事实，且应某某已向郑甲的债权人林甲履行了100
万元，即使郑甲的债权转让不成立，郑甲的债权人林甲也可以
将债权转让给应某某进行抵销，该100万元可作为应某某于2009年7月26日支付原告的款项。对于朱某经手存入郑甲帐户的26
5万元，朱某认可是受应某某委托汇付原告用于归还涉案借款
，原告郑甲虽提出其与朱某有其他经济往来，但未能提供相关
证据证明，故对被告应某某支付原告375万元的事实，本院予
以认定。
本院认为，被告应某某、杜甲向原告借款，并由海××
公司提供连带责任保证属实，原告与被告应某某、杜甲之间借
贷保证关系成立，受法律保护。原告要求被告应某某、杜甲归
还尚欠借款、支付利息及被告海××公司负连带清偿责任的请
求，予以支持。被告应某某支付原告410万元，支付款项时没
有约定支付本金或利息，按照《最高人民法院关于合同法司法
解释（二）》第十一条规定，应按先付利息后付主债务的顺序
支付。原、被告约定的月利率为30‰，已经超出银行同类贷款
利率的四倍，对超出部分本院不予保护。借款人已自愿给付出
借人的，且不损害国家、社会共同利益或者他人合法权益的，
法院不予干预。故被告已经支付的款项410万元，按照先付利
息后付本金的顺序予以扣除（见计算清单）。被告杜甲、海×
×公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决
。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六
条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和
国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于人民
法院审理借贷案件的若干意见》第六条和《中华人民共和国民
事诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下：
一、被告应某某、杜甲在判决生效后十日内归还原告郑甲借款747261元，并支付逾期付款利息（自2009年7月27日起
按中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率的四倍计算
至判决确定给付之日止）；
二、被告象山县××××机械制造有限公司对上述款项
承担连带清偿责任；
三、驳回原告郑甲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费48778元，财产保全费5000元，合计53778元
，由原告郑甲负担35000元，被告应某某、杜甲负担18778元，
象山县××××机械制造有限公司对被告应某某、杜甲负担的
18778元负连带清偿责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙
江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件
受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人
民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，
收款人为宁波市财政局预算外资金，帐号：81×××30
01，开户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为
宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期
不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 翁 羽
审 判 员 翁华杰
代理审判员 陈 瑛
二〇一〇年七月十六日
书 记 员 朱 彦
利息及尚欠本金计算清单（一）
一、2008年12月31日支付1000000元，2008年8月26日至2
008年12月31日为127天，3850000×30‰÷30×127=488950元
，1000000-488950=511050元，3850000-511050=3338950元；
二、2009年1月5日支付20万元，2009年1月1日至2009年1
月5日为5天，3338950×30‰÷30×5=16695元，200000-
16695=183305元，3338950-183305=3155645元；
三、2009年1月7日支付300000元，2009年1月6日至2009
年1月7日为2天，3155645×30‰÷30×2=6311元，300000-
6311=293689元，3155645-293689=2861956元；
四、2009年1月8日支付200000元，为1天，2861956×30
‰÷30×1=2862元，200000-2862=197138元，2861956-
197138=2664818元；五、2009年1月19日支付200000元，2009年1月9日至2009
年1月19日为11天，2664818×30‰÷30×11=29313元，200000
-29313=170687元，2664818-170687=2494131元；
六、2009年5月25日支付10万元，2009年1月20日至2009
年5月25日为126天，2494131×30‰÷30×126=314260元，100
000-314260=-214260元；
七、2009年6月11日支付5万元，50000-214260=-
164260元；
八、2009年6月12日支付10万元，100000-164260=-
64260元；
九、2009年6月15日支付10万元，2009年5月26日至2009
年6月15日为21天，2494131×30‰÷30×21=52377元，100000
-52377-64260=-16637元；
十、2009年6月26日支付35万元，2009年6月16日至2009
年6月26日为11天，2494131×30‰÷30×11=27435元，350000
-27435-16637=305928元，2494131-305928=2188203元；
十一、2009年7月9日支付20万元，2009年6月27日至2009
年7月9日为13天，2188203×30‰÷30×13=28447元，200000-
28447=171553元，2188203-171553=2016650元；
十二、2009年7月13日支付20万元，2009年7月10日至200
9年7月13日为4天，2016650×30‰÷30×4=8067元，200000-
8067=191933元，2016650-191933=1824717元；
十三、2009年7月14日支付10万元，为1天，1824717×30
‰÷30×1=1825元，100000-1824=98175元，1824717-98175=1726542元；
十四、2009年7月26日支付100万元，2009年7月15日至20
09年7月26日为12天，1726542×30‰÷30×12=20719元，1000
000-20719=979281元，1726542-979281=747261元。
利息及尚欠本金计算清单（二）
一、2008年12月31日支付1000000元，2008年8月26日至2
008年12月31日为127天，3850000×21.9‰÷30×127=356934
元，1000000-356934=643066元，3850000-
643066=3206934元；
二、2009年1月5日支付20万元，2009年1月1日至2009年1
月5日为5天，3206934×21.9‰÷30×5=11705元，200000-
11705=188295元，3206934-188295=3018639元；
三、2009年1月7日支付300000元，2009年1月6日至2009
年1月7日为2天，3018639×21.9‰÷30×2=4407元，300000-
4407=295593元，3018639-295593=2723046元；
四、2009年1月8日支付200000元，为1天，2723046×21.
9‰÷30×1=1988元，200000-1988=198012元，2723046-
198012=2525034元；
五、2009年1月19日支付200000元，2009年1月9日至2009
年1月19日为11天，2525034×21.9‰÷30×11=20276元，2000
00-20276=179724元，2525034-179724=2345310元；
六、2009年5月25日支付10万元，2009','2018-09-28
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[{法规名称:\'《中华人民共和国刑法》\',Items:[{法条名称:\'第七十八条第一款\',法条内容:\' 第七十八条
被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：
（一）阻止他人重大犯罪活动的；
（二）检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；
（三）有发明创造或者重大技术革新的；
（四）在日常生产、生活中舍己救人的；
（五）在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的；
（六）对国家和社会有其他重大贡献的。
减刑以后实际执行的刑期不能少于下列期限：
（一）判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；
（二）判处无期徒刑的，不能少于十三年；
（三）人民法院依照本法第五十条第二款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子，缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，不能少于二十五年，缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。
\'},{法条名称:\'第七十八条第一款\',法条内容:\'
第七十八条
被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：
（一）阻止他人重大犯罪活动的；
（二）检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；
（三）有发明创造或者重大技术革新的；
（四）在日常生产、生活中舍己救人的；
（五）在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的；
（六）对国家和社会有其他重大贡献的。
减刑以后实际执行的刑期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；判处无期徒刑的，不能少于十年。
\'},{法条名称:\'第七十九条\',法条内容:\'
第七十九条
对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。
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第二百六十二条罪犯在服刑期间又犯罪的，或者发现了判决的时候所没有发现的罪行，由执行机关移送人民检察院处理。
被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的罪犯，在执行期间确有悔改或者立功表现，应当依法予以减刑、假释的时候，由执行机关提出建议书，报请人民法院审核裁定，并将建议书副本抄送人民检察院。人民检察院可以向人民法院提出书面意见。
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当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
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