山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鲁01民终5651号
上诉人（原审被告）：山东越宫钢构件有限公司，住所地山东省济南市平阴县。
法定代表人：骆银昌，董事长。
委托诉讼代理人：郭浩亮，北京市京大（济南）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭均习，男，1956年12月20日出生，汉族，住平阴县。
委托诉讼代理人：范玉强，山东鲁平律师事务所律师。
上诉人山东越宫钢构件有限公司因与被上诉人郭均习劳动争议一案，不服山东省平阴县人民法院（2016）鲁0124民初3192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。
山东越宫钢构件有限公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项。事实和理由：郭均习刚到山东越宫钢构件有限公司工作时，郭均习讲明是第二职业，只上夜班，不调班，不耽误白天的工作，在值夜班期间晚上九点左右就可以休息，所以出现了郭均习在山东越宫钢构件有限公司工作期间5年间没有调过班。山东越宫钢构件有限公司认为，作为第二职业，不应当依据《劳动合同法》处理本案，应当参照民法通则的雇佣关系处理本案。综上，请求二审法院查明事实，依法撤销原判予以改判。
郭均习辩称，第一，一审法院认定事实清楚，郭均习与山东越宫钢构件有限公司之间存在劳动关系，且山东越宫钢构件有限公司上诉请求是要求撤销一审判决第二项、第三项。而一审判决中已明确判决了双方之间存在劳动关系以及劳动关系的起止时间；第二，其工资差额的诉求不超过仲裁时效。
郭均习向一审法院提出诉讼请求：1.确认郭均习、山东越宫钢构件有限公司自2011年4月至2016年12月之间存在劳动关系并解除劳动关系；2.山东越宫钢构件有限公司支付郭均习低于平阴县最低工资标准的工资差额25140元及赔偿金6285元；3.山东越宫钢构件有限公司支付郭均习垫付的单位应承担的社会保险费47584.8元；4.山东越宫钢构件有限公司支付郭均习经济补偿金9300元。
一审法院认定事实：2011年4月郭均习进入山东越宫钢构件有限公司处工作，承担门卫工作，郭均习每日上班时间为晚上19:00至第二天早上7:00。双方未签订书面劳动合同，山东越宫钢构件有限公司未给郭均习缴纳各项社会保险。2011年4月至2016年12月山东越宫钢构件有限公司向郭均习发放工资：自2011年4月至2013年12月，郭均习工资为800元/月；2014年1月至2014年6月，工资为900元/月；2014年7月至2016年12月，工资为1000元/月。2016年12月12日，山东越宫钢构件有限公司书面通知郭均习因已满60周岁，自2017年1月1日起，不能再在公司门卫上班，回家休息。2016年12月19日，郭均习向平阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认申请人郭均习与被申请人山东越宫钢构件有限公司自2011年4月至2016年12月之间存在劳动关系并解除劳动关系；被申请人支付申请人低于平阴县最低工资标准的工资差额25140元及赔偿金6285元；被申请人支付申请人垫付的单位应承担社会保险费47584.8元；被申请人支付申请人经济补偿金9300元。平阴县劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月19日作出平劳人仲不[2016]39号仲裁决定书，决定对郭均习的申请不予受理。郭均习不服，起诉至一审法院。另查明，根据郭均习提交的社会保险费专用收款票据显示，郭均习自2011年4月至2014年3月以“个体工商户”的名义缴纳社会保险费。
一审法院认为：一、关于双方之间是否存在劳动关系的问题。劳动者主张与用人单位之间存在劳动关系，应当提供初步证据予以证明，用人单位否认劳动关系存在的，应当提供相反的证据予以证明。本案中，郭均习为证明其与山东越宫钢构件有限公司之间存在劳动关系，提供了奖励证明、辞退通知、工资发放表等证据，上述证据形成完整的证据链条且相互印证，足以证明双方存在事实劳动关系。山东越宫钢构件有限公司辩称双方不存在劳动关系，并提交郭均习的社会保险个人权益记录单，欲证明郭均习与平阴县刁山坡镇计划经济委员会存在劳动关系。一审法院认为，引起劳动关系发生的法律事实是劳动，劳动保险关系不同于劳动关系。因此，山东越宫钢构件有限公司辩称不能成立。关于双方之间劳动关系的存续期间，双方均认可郭均习系2011年4月到山东越宫钢构件有限公司工作，一审法院予以确认。2016年12月12日，山东越宫钢构件有限公司以郭均习已满60周岁为由，通知自2017年1月1日起郭均习不能再到山东越宫钢构件有限公司工作，且山东越宫钢构件有限公司向郭均习发放工资至2016年12月。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。郭均习居民身份证上登记的出生日期为1956年12月20日，至2016年12月20日，郭均习年满60周岁，达到法定退休年龄，用人单位可以依法终止劳动关系。因此，双方之间的劳动关系于2016年12月31日终止。二、关于郭均习主张的工资差额。2011年3月至2012年2月平阴县的最低工资标准为950元/月，2011年4月至2012年2月郭均习工资为800元/月，每月工资差额均为150元，11个月的工资差额为1650元［（950-800）×11］；2012年3月至2013年2月平阴县的最低工资标准为1100元/月，2012年3月至2013年2月郭均习工资为800元/月，每月工资差额均为300元，12个月的工资差额为3600元［（1100-800）×12］；2013年3月至2014年2月平阴县的最低工资标准为1220元/月，2013年3月至2013年12月郭均习工资为800元/月，2014年1月至2014年2月郭均习工资为900元/月，12个月的工资差额为4840元［（1220-800）×10+（1220-900）×2）］；2014年3月至2015年2月平阴县的最低工资标准为1350元/月，2014年3月至2014年6月，郭均习工资为900元/月,2014年7月至2015年2月，郭均习工资为1000元/月，12个月的工资差额为4600元［（1350-900）×4+（1350-1000）×8）］；2015年3月至2016年5月平阴县的最低工资标准为1450元，2015年3月至2016年5月，郭均习工资为1000元/月，15个月的工资差额为6750元［（1450-1000）×15］；2016年6月至2016年12月平阴县的最低工资标准为1550元，2016年6月至2016年12月，郭均习工资为1000元/月，7个月的工资差额为3850元［（1550-1000）×7］。自2011年4月至2016年12月，郭均习的工资差额合计为25290元。现郭均习要求山东越宫钢构件有限公司支付工资差额25140元，于法有据，一审法院予以支持。三、关于郭均习主张的赔偿金。因山东越宫钢构件有限公司支付郭均习的工资低于平阴县最低工资标准，郭均习主张山东越宫钢构件有限公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定支付赔偿金。一审法院认为《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资的，由劳动行政部门责令用人单位限期支付，逾期不支付的，责令其加付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条列举了用人单位存在法定的五种情形导致劳动者提出解除劳动合同的，由用人单位支付劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金。本案中，系山东越宫钢构件有限公司以郭均习年满60周岁为由，通知郭均习不能再在公司上班，回家休息，属于因出现法定情形劳动关系终止。因此，郭均习依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定要求山东越宫钢构件有限公司支付赔偿金，没有事实依据，一审法院不予支持。四、关于郭均习主张的社会保险费。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十条、第六十三条规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记；职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人；用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。据此，郭均习与山东越宫钢构件有限公司建立劳动关系后，应当依法变更基本养老保险的缴费方式，由山东越宫钢构件有限公司按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，并代扣代缴郭均习应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳的基本养老保险费，山东越宫钢构件有限公司还应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知郭均习本人。虽然本案中郭均习主张其系为山东越宫钢构件有限公司垫付社会保险费，但其按以“个体经营”的名义，按其他灵活就业人员方式缴纳的保险金，与山东越宫钢构件有限公司作为用人单位应当缴纳的社会保险费，缴费主体、缴费比例均不相同，两者不能构成垫付关系。双方之间因基本养老保险费的缴纳问题产生的争议，依法应当由社会保险费征收机构或由其申请县级以上有关行政部门依法处理，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。五、关于郭均习主张的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。本案，至2016年12月20日，郭均习年满60周岁，达到法定退休年龄，山东越宫钢构件有限公司以此为由终止与郭均习之间的劳动关系，不违反法律规定，但因郭均习尚未开始享受养老保险待遇，其解除劳动关系后不能从社会保险部门获得基本生活保障，因此，用人单位应当支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。郭均习于2011年4月至2016年12月在山东越宫钢构件有限公司工作，期间共计5年8个月，因郭均习的月工资低于平阴县最低工资标准，在计算经济补偿金时月平均工资应当按照劳动关系终止前12个月（2016年1月至2016年12月）平阴县最低工资标准计算，按照此标准，月平均工资为1508元。因此，山东越宫钢构件有限公司应当支付郭均习经济补偿金9048元（1508元×6个月）。郭均习主张按照平阴县2015年最低工资标准1550元计算，要求山东越宫钢构件有限公司支付经济补偿金9300元，系适用标准错误。一审法院调整为山东越宫钢构件有限公司支付郭均习经济补偿金9048元。六、关于郭均习的主张是否超过诉讼时效。因郭均习于2016年12月年满60周岁，山东越宫钢构件有限公司于2012年12月12日通知郭均习自2017年起郭均习不能再到山东越宫钢构件有限公司工作，且山东越宫钢构件有限公司向郭均习发放工资至2016年12月，因此，双方的劳动关系至2016年12月终止。郭均习于2016年12月提起仲裁申请，平阴县劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月19日作出平劳人仲不[2016]39号仲裁决定书，决定对郭均习的申请不予受理。郭均习不服，于2016年12月20日诉至一审法院。故郭均习起诉并未超过诉讼时效，山东越宫钢构件有限公司辩称不能成立。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十条、第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，一审法院判决如下：一、确认郭均习与山东越宫钢构件有限公司自2011年4月起至2016年12月31日止存在劳动关系。双方劳动关系于2016年12月31日终止；二、山东越宫钢构件有限公司于判决生效后十日内支付郭均习工资差额25140元；三、山东越宫钢构件有限公司于判决生效后十日内支付郭均习解除劳动关系经济补偿金9048元；四、山东越宫钢构件有限公司不负有向郭均习支付赔偿金6285元的义务；五、山东越宫钢构件有限公司不负有向郭均习支付社会保险费47584.8元的义务。如果山东越宫钢构件有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由山东越宫钢构件有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。
另，二审中山东越宫钢构件有限公司认可其与郭均习系劳动关系，并同意一审判决第一项。
本院认为，本案争议的焦点问题是：一、山东越宫钢构件有限公司应否支付郭均习工资差额。二、山东越宫钢构件有限公司应否支付郭均习解除劳动合同的经济补偿金；
关于焦点问题一，根据已查明的事实自2011年4月至2016年12月，山东越宫钢构件有限公司拖欠郭均习的工资差额合计为25290元。郭均习要求山东越宫钢构件有限公司支付工资差额25140元，于法有据，一审法院对此予以支持，并无不当。工资差额属劳动报酬范畴，在劳动关系存续期间不适用仲裁时效期间规定，山东越宫钢构件有限公司以超过一年期间的工资差额已超过仲裁时效不应支持的上诉理由依法不能成立。
关于焦点问题二，郭均习达到法定退休年龄后，山东越宫钢构件有限公司以此为由终止与郭均习之间的劳动关系，符合法律规定，并无不当。但双方终止劳动关系时，郭均习并未享受养老保险待遇，郭均习以此为由主张山东越宫钢构件有限公司应向其支付经济补偿金理由正当，应予支持。
综上所述，山东越宫钢构件有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东越宫钢构件有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴松成
审判员 赵平洋
审判员 王立强
二〇一七年十一月二十一日
书记员 徐珊珊