广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2015)深中法知刑终字第37号
原公诉机关：深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）：吴金城，台湾人，住台湾新北市新店区。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年11月18日被羁押，次日被刑事拘留，12月25日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
上诉人（原审被告人）：杜林娜，住辽宁省营口市西市区。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年11月18日被羁押，次日被刑事拘留，12月25日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
辩护人：任孙忠，广东卓建律师事务所律师。
辩护人：张春，广东卓建律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）：张某甲，住湖北省黄冈市蕲春县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年11月18日被羁押，次日被刑事拘留，12月25日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
上诉人（原审被告人）：赵某甲，住河南省驻马店市上蔡县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年11月18日被羁押，次日被刑事拘留，12月25日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
上诉人（原审被告人）：简某，住广东省海丰县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年11月18日被羁押，次日被刑事拘留，12月25日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
上诉人（原审被告人）：张某乙，住湖南省湘乡市。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年11月18日被羁押，次日被刑事拘留，12月25日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
原审被告人：刘某，住辽宁省营口市西市区。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年11月18日被羁押，次日被刑事拘留，12月25日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
原审被告人：王某甲，住陕西省城固县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年11月18日被羁押，次日被刑事拘留，12月25日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
原审被告人：朱某，住湖南省衡阳市衡东县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年11月18日被羁押，次日被刑事拘留，12月25日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
原审被告人：王某乙，住四川省巴中市巴州区。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年11月18日被羁押，次日被刑事拘留，12月25日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
原审被告人：张某丙，住广东省陆丰市。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年11月18日被羁押，次日被刑事拘留，12月25日被逮捕，现押于深圳市宝安区看守所。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控被告人吴金城、杜林娜、刘某、张某甲、赵某甲、简某、王某甲、张某乙、朱某、王某乙、张某丙销售假冒注册商标的商品罪一案，已于二○一五年二月九日作出(2014)深宝法知刑初字第73、83号刑事判决。宣判后，吴金城、杜林娜、张某甲、赵某甲、简某、张某乙不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人吴金城、杜林娜、赵某甲、张某甲、简某以及原审被告人刘某、王某乙，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：第6281379号注册商标
系苹果公司注册，核定使用的商品第9类，包括移动电话机，续展注册有效期至2020年4月27日。
第8494299号注册商标“sλmsung”系三星电子株式会社注册，核定使用的商品第9类，包括手提电话、电池、充电器，注册有效期至2021年7月27日。
第8911270号小米图标系北京小米科技有限责任公司注册，核定使用商品第9类，包括手提电话、电池等，注册有效期限自2012年7月7日至2022年7月6日。
第1541929号注册商标nokia系诺基亚公司注册，核定使用商品第9类，包括手提电话、电池，续展注册有效期自2011年3月21日至2021年3月20日。
第5335371号htc注册商标系宏达国际电子股份有限公司注册，核定使用范围为第9类，注册有效期限自2010年2月28日至2020年2月27日。
2013年4月，吴金城、杜林娜、刘某承租深圳市龙华新区民治悦湖大厦6楼b11房、18楼02房，招聘业务员至上述地址销售假冒手机。吴金城负责培训，杜林娜负责管理，刘某负责采购假冒苹果、三星、htc、小米、诺基亚品牌等注册商标的手机。后吴金城等人提供多个不同的账号，组织张某甲、赵某甲、简某、王某甲、王某乙、张某丙等客服销售人员，通过ip加速器登录台湾露天网，销售上述假冒注册商标的手机往台湾，从中牟取非法利益。
赵某甲，销售代号b15-a，2013年6月入职，原在18楼，10月底成为6楼主管，7月至11月销售价值共计1854506元台币（依市场汇率折合人民币为381286元，其7、8月共销售手机1293390元台币，合人民币为265920元）。
张某甲，销售代号b，2013年5月入职，9月成为18楼主管，10月及11月成功销售手机31部手机，总价值为162440元台币（依市场汇率折合人民币为33397元）。
简某，销售代号f，2013年7月入职，原在18楼，11月到6楼，根据其接单资料统计，其成功销售了515部手机，总价值为2858532元台币（依市场汇率折合人民币为587714元），该数额已排除资料上标注“撤单、重单、取消及拒收”等交易；
张某丙，销售代号g，2013年7月入职，根据其10、11月接单资料统计，其成功销售了103部手机，总价值为581293元台币（依市场汇率折合人民币为119513元）。
王某甲，销售代号l，2013年9月12日入职，根据其10、11月接单资料统计，总价值为301742元台币（依市场汇率折合人民币为62038元）。
王某乙，销售代号b15-01，2013年5月入职，根据其9、10、11月接单资料统计，其成功销售了269部手机，总价值为1304643元台币（依市场汇率折合人民币为268234元）。
2013年9月底，张某乙入职负责财务工作；2013年10月4日，朱某（系吴金城女朋友）入职，负责打印代收货款物流单。
自2013年4月起至被抓获日，吴金城等人销售假冒“
、sλmsung、htc、小米、nokia”等注册商标的手机共计1305部，销售总额共计台币7101552元，折合人民币1460079.09元。
2013年11月18日，吴金城、杜林娜、刘某、赵某甲、张某甲、简某、王某甲、张某乙、朱某、王某乙、张某丙被抓获，公安机关在悦湖大厦6楼、18楼缴获电脑主机21台、u盘14个、假冒三星手机7部、假冒苹果手机1部及代收货款物流单一批。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、查实的下列证据予以证明：
1、物证与书证
（1）商标注册证复印件，证实了被侵权商标的基本情况。
（2）电脑主机，u盘、代收货款物流单一批、假冒三星注册商标、苹果注册商标的手机、账本等。
（3）私人账本-现金日记账、实物出入账、顺达快递复印件4份、代收货款物流单（797份物流单上的金额为4241488台币）。
（4）手机型号及报价表，显示了htc、三星、苹果、小米手机等多款手机的价格等；出售手机信息的账号、图片、相关信息；
（5）网络手机销售页面，证实将物品状况描述为“全新”，未提及是正品还是高仿，售价是3680元台币；相关图案复印件，证实露天网站上卖家发布的手机销售信息。
（6）悦湖大厦6b-11房、18楼02房的房租租赁合同，显示承租人是杜林娜，6b-11房的租赁期间是2013年5月8日至2014年5月8日，18楼02房的租赁时间是2013年4月15日至2014年4月14日。
（7）公司制度word文档，证实了制度情况。
（8）张某乙u盘文件夹中的资料图片2张；物流返款明细表；excel-
book1表格；员工奖金列表；5-8月利润列表；10月成功接单以及拒收货物的列表；悦湖大厦6楼11月接单列表（黄色标记的是重单或停产撤单、不出货的单，红色标记的是客户联系电话空号、未开机、未接电话、退货的单，绿色标记的是拒收退回的单）。
（9）赵某甲接单资料、朱某u盘中客服接单文件夹截图及出货资料、简某、王某乙接单资料等。
（10）鉴别证明，苹果及三星公司关于所售商品假冒注册商标的证明。
3、证人证言
（1）证人赵某乙的证言：露天网站是台湾的网站，我们用vpn软件将ip地址改为台湾的网页然后登陆，在该网上出售手机，账号经常被停权，有时候也会提示我们销售的产品疑似仿冒品。张某甲是18楼的主管，账号是张某甲发给我们的，我们每天做的客户订单都是交给张某甲，待客户付款后，张某甲会将付款清单贴在我们qq群里，自己可以看。公司平时都是吴金城在管理，财务是张某乙，查订单进度的是朱某，可查货到哪里了，然后回复客户。我们是货到付款,台湾人认为货到付款一般是真的全新货。
（2）证人高某的证言：张某甲是负责销售的主管、杜林娜是比张某甲高一级负责管理我们的，朱某是负责物流的，接单派单。
（3）证人尹某的证言：我于2013年11月1日进入悦湖大厦18楼工作，一个月2,000元，销售一台手机提成20元，张某甲会让老员工发一些台湾日常用语的资料，还有每日出货和出单的资料。如果账号被封，张某甲会继续给我们。如果接到客户投诉，我们就让他把东西寄到台湾新北，台湾那边好像有个方姐，据说是负责这个事情。
（4）证人陈某甲的证言：在6楼b11工作，主管赵某甲教了我两天，账号是赵某甲提供。
（5）证人谌某的证言：在6楼做手机销售，主管是赵某甲。
（6）证人程某、黄某、陈某乙证实了销售手机的事实。
（7）证人覃某、林某的证言，证实悦湖大厦182、六楼b11房由杜林娜承租。
4、被告人的供述和辩解
（1）吴金城的供述
2013年2月，我经朋友介绍认识了杜林娜，她说想通过网络在台湾卖手机，我告诉她可以通过台湾的网上购物平台pchome的露天拍卖卖手机，并介绍她在淘宝网上购买了pchome的账号。我帮她在深圳发货到台湾，到了台湾之后，我安排人报关，然后由台湾快递公司送货，货到付款后，由台湾物流公司转账到杜林娜的账号，每台机我可以收取25元人民币的运费。我们卖的是高仿iphone以及三星手机，每台机卖800元人民币到1000多人民币不等。公司一共有十几、二十个人，负责人是杜琳娜，其他人都是客服员工，他们通过line和即时通与客户联系。我参与了培训员工，主要是教他们使用繁体字与台湾人交流，并告知他们台湾当地的俚语，在推销过程中要告知买家这是一比一海外定制版。我们公司的vpn是在台湾，公司的员工称我为老板。
我在台湾是开物流公司的，我从货款里扣除物流费25元人民币和派件费80元台币后，把剩下的钱退给杜林娜。初期投资也是杜林娜出钱，我没出过钱。
（2）杜林娜的供述
我在台湾的网站露天拍卖网里面开了个网店，每月不用交月租，但每笔交易金额7.5%返给网站。主要经营成人用品和手机。我和吴金城是老板，张某甲和赵某甲是主管，其他人是销售人员，我负责所有业务。手机从华强北进货后就由快递公司发至客户提供的地址。网上使用vpn以显示台湾的ip地址，因为大陆真实的ip地址无法进入该网站，我们的营利盈利情况没有统计过，这几个月基本持平。
组织团体进行销售的钱是吴金城出的。2013年4月到9月我是普通管理人员，2013年9月吴金城说给我一半股份，但是还没有实际分红。员工的工资是先由张某乙做账，我来发放薪水。刘某做采购到今年9月份。代收货款物流单都是朱某打的单。
（3）刘某的供述
我从2013年3月到9月开始做采购的工作，9月之后吴金城找我老婆杜林娜管理，我占50%股份，事发之前，吴金城说他承担的责任大一点，就要降低我的股份，具体多少不清楚，钱还没有分到，我没有出资，股份都是吴金城口头承诺给我的。朱某应该是比张某乙早半个月进入公司。
（4）张某甲的供述
2013年5月入职公司，9月我就成了公司18楼办公室的主管。我们公司的老板分别是吴金城、杜林娜、刘某三人，办公地点是民治街道悦湖大厦6楼b11、18楼2，吴金城主要在6楼办公，杜林娜主要在18楼办公，刘某很少在办公室，他主要在外采购手机。朱某的是做传单文员的，客服会将每天的单汇总给她。我本人是帮杜林娜打下手的主管，负责办公室管理。员工之间通过qq联系。我们公司主要是通过台湾露天拍卖网站卖假冒注册商标的手机，手机品牌有三星、苹果、htc、小米等。台湾人比较相信当地的购物网站。
（5）赵某甲的供述
我从2013年6月22日到10月底在18楼做客服销售，10月份开始到6楼负责收集客户货单，并发给财务朱某，偶尔也会发布销售假冒品牌手机的信息。我会教其他新来的员工，有时分发露天网站的账号。我是张某甲培训的。
老板是吴金城，负责管理台湾那边的业务，他一般在悦湖大厦6楼办公，小老板是杜林娜，负责发工资、奖金、提成、管理我们。杜林娜的老公好像是刘某，负责采购手机。
后称9月底至11月并不在公司上班。
（6）张某乙的供述
9月底进入公司，负责财务，记录日常支出，核算工资，老板是吴金城、杜林娜（后称杜林娜进行工作管理，不知道是不是老板），他俩是合伙关系，朱某负责出货、跟单。悦湖大厦6楼的财务也归我管，6楼没有独立的财务。接单资料是公司的业务员销售手机后，将自己的销售情况统计给朱某，朱某再发给杜林娜，杜林娜再发给我让我存在u盘里。接单资料中，除了有些标示“暂时不出”、“拒收”、“停产撤单”的，其他一般就是已发送出去的手机，但手机寄过去台湾后，是否会被拒收就不清楚了；标注“已开单”表明朱某已经打好快递单，准备邮寄出去。
（7）朱某的供述
2013年10月4日入职，公司之前叫顺达物流公司，我是公司的打单员，公司有空白的代收货款物流单，客服接单之后发给我资料，我在电脑上打印成单之后给“小俊”，他拿单之后准备货物然后安排人发货，快递公司代收货款。公司主要卖手机和成人用品，手机多的话一天卖40多台，少的时候只有5、6台，打单时，所见成人用品的数量只有几个。
（8）简某的供述
我的代码是“f”，我只负责卖手机。有一段时间赵某甲专门负责卖成人用品，后来成人用品卖不出去，赵某甲就改为卖手机。成人用品一般都是交给新人卖，新人卖不出去就不做了。除了赵某甲，没有人卖过成人用品。
（9）王某甲的供述
2013年9月12日入职，我的代码是l，张某乙和朱某比我早进入公司。
（10）王某乙的供述
我在公司的代码是b15-01，公司有两个负责人，一个总负责人是吴金城，一个是内勤负责人杜林娜。
（11）张某丙的供述
我的代码是“g”，2013年7月入职，老板是吴金城，管理人员是张某甲。
5、现场勘验笔录及现场照片。
上述证据来源合法，均予采信。
原审法院认为，吴金城、杜林娜、刘某、赵某甲、张某甲、简某、王某甲、张某乙、朱某、王某乙、张某丙销售假冒注册商标的商品，已销售金额全部超过五万元，其行为均已构成了销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控罪名成立。
各被告人在共同犯罪中的地位及应承担刑事责任的非法经营额如下：
1、吴金城、杜林娜是组织者，并积极实施犯罪行为，系主犯；刘某主要负责采购，整体上起次要作用，应认定为从犯，三人应对1460079.09元的非法经营额承担刑事责任，属于情节特别严重。
2、张某乙、朱某参与时间不长，其中张某乙负责财务、朱某负责打单，整体上起辅助作用，应认定为从犯，两人应对485364元（2360724台币）的非法经营额承担刑事责任，属情节特别严重。
3、赵某甲应纠集参与犯罪，整体起次要作用，应认定为从犯，其除对自己销售的265920元承担刑事责任，因于2013年10月后担任6楼主管，所以还应对10月后王某乙、王某甲两人11月的非法经营额92392元（王某乙为人民币76235元、王某甲为人民币16157元）承担刑事责任，总额为358312元，属情节特别严重。
4、张某甲应纠集参与犯罪，整体起次要作用，应认定为从犯，其除对自己销售的33397元承担刑事责任外，因于2013年9月后担任18楼主管，所以还应对18楼客服的简某、张某丙两人10月、11月的非法经营额172088元（其中简某为人民币52575元，张某丙为人民币119513）承担刑事责任，总额为205485元，属情节严重。
5、简某、王某乙应纠集参与犯罪，整体起次要作用，应认定为从犯，两人应分别各自对其587714元、268234元的非法经营额承担刑事责任，属情节特别严重。
6、张某丙、王某甲应纠集参与犯罪，整体起次要作用，应认定为从犯，两人应分别各自对其119513元、69932元的非法经营额承担刑事责任，属情节严重。
吴金城组织并积极实施犯罪行为，该事实有其本人供述，同案犯及证人指认，相关证据已形成完整的证据链条，足以认定。其投资多少并不影响对其犯罪地位的认定。
朱某对销售假冒注册商标的商品具备“明知”的主观状态，系依其客观行为：1、其在侦查机关明确承认知道所卖手机为山寨手机，明显低于市场价格；2、其明知些货物系通过上台湾网站卖向台湾，明知吴金城从事的就是销售，明知自己所打印的货运单也是将货物发向台湾；3、其虽于2013年10月4日入职，但至11月18日被抓，也上班了一个半月。朱某否认具备明知，违背了基本认知规律，应不予支持。朱某虽于2013年10月4日入职，但至11月18日被抓，已上班月余，其在侦查机关明确承认知道所卖手机为明显低于市场价格的山寨手机，且其明知货物系通过上台湾网站卖向台湾，明知吴金城从事的就是销售，明知自己所打印的货运单就将货物发向台湾，该些客观行为足以反映其并非不知其所从事的是何种行为。朱某的行为，依法应当认定为犯罪，相关无罪辩护不能成立，关于其参与犯罪的原因及时间长短，可作量刑之情节考虑。
除犯罪地位及涉案金额外，具体量刑时，应考虑以下几个情节：1、参与犯罪的时间，本案非法经营额并不能完整体现每个人的实际销售数额，如张某甲虽入职比赵某甲早，但张某甲只有两个月的销售数据，而赵某甲是五个月；2、认罪态度，如实供述犯罪事实的，可予从轻处罚。
本案定罪量刑的基本事实清楚，根据所缴获的报价单及被告人的供述，认为非法经营中存在影响定罪量刑的正品手机经营额并不存在，相关辩护意见不予支持。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，原审法院判决：一、吴金城犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八十万元，限于判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2017年11月17日止）。二、杜林娜犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八十万元，限于判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2017年11月17日止）。三、刘某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元，限于判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2015年11月17日止）。四、赵某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币十万元，限于判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2015年9月17日止）。五、张某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币八万元，限于判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2015年9月17日止）。六、简某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币十万元，限于判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2015年7月17日止）。七、王某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元，限于判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2015年3月17日止）。八、张某乙犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元，限于判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2015年3月17日止）。九、朱某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元，限于判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2015年3月17日止）。十、王某乙犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币六万元，限于判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2015年6月17日止）。十一、张某丙销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四万元，限于判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月18日起至2015年4月17日止）。十二、所缴获作案工具等，予以没收。
宣判后，吴金城、杜林娜、赵某甲、张某甲、简某、张某乙均不服一审判决，向本院提出上诉。
吴金城上诉提出撤销一审判决、改判无罪的意见，其上诉理由如下：一、悦湖大厦6楼b11房，18楼02房，均系杜林娜和刘某租赁，通过ip加速器登记台湾露天网销售商品，帐号、加速器等均由杜林娜、刘某在淘宝网上购买。二、因我系承包他们公司物流业务的老板，杜林娜经常在员工面前称呼我为老板，所以员工以为我是他们公司的老板。在被民治派出所抓获后，杜林娜等人是关押在一间羁押室，让我一个人单独坐在外面，存在杜林娜与其他被告人串供的可能，以共同指证我是老板。三、从2012年起，刘某、杜林娜就在淘宝网上卖手机，两人的分工是杜林娜负责公司内部管理、销售，刘某负责采购，从2013年4月起转做台湾露天网，分工没有变动，从2013年9月份起，刘某因身体不适聘请了他朋友的弟弟王俊来公司拿货和送货到深圳立帮物流、翔鹿物流，但采购手机是由刘某本人负责。同时，杜林娜说我答应给她一半股份，刘某也说我承诺给他50%股份，加起来就是100%股份，是他们串供。四、我从事物流快递货运，在台湾有合法注册的公司，叫顺杰物流公司，我是公司负责人，从2005年起我就在广州承揽大陆至台湾的快递物流的业务。综上所述，我是清白的，无罪的。我不是刘某、杜林娜公司的股东，我和他们只是合作，不是合伙。即使构成犯罪，我也是从犯。
杜林娜上诉提出撤销原判、依法改判并减轻处罚的意见，其上诉及辩护理由如下：一、涉案金额人民币1460079.09元证据不足。所有涉案成员均对涉案金额存疑，一审判决只是提及量刑的基本事实清楚，并根据所缴获的报价单和被告人的供述，但对所有被告人所否认的涉案金额及数量均未提及，并且对所有涉案人员提出的销售为货到付款的方式（即代收货款的方式）均未提及。二、本人认罪态度诚恳，如实供述自己的犯罪事实，但并未得到应有的从轻处罚，却与吴金城量刑相同，他一直不认罪。三、本人于2013年9月12日起成为公司合伙人，但仅为吴金城口头承诺，并且无任何收入及利润分红，且多人证实本人仅为公司“小老板”，大老板是吴金城。四、涉案金额还包括销售正品手机、成人用品，其中也有无任何标志的手机，应予扣除。五、本人家庭困难，父母生病，丈夫入狱，小孩无人照顾。综上所述，上诉人主观恶性小，社会危害性不大，加上有坦白等从轻处罚的情节，所以上诉人认为原审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。
张某甲上诉提出依法改判并减轻处罚的意见，其上诉理由如下：一、本人是2013年5月底入职的普通销售人员，不是主管。二、在上班期间，我太太怀孕，平时都是我在照顾，所以我卖出的手机数量并不多，前几个月，我都没有成功卖出手机，只有到10月、11月才能卖出几十台手机，我对判决书上的销售金额人民币33397元认罪，这也是我在上班期间实际的销售额。三、9月底我在杜林娜的安排下负责办公室的一些日常事务，并没有领导和组织他人从事销售，也没有领取他人销售提成，我的销售金额比他人的销售金额低，但是刑期高、罚金重。
赵某甲上诉提出依法改判并减轻处罚的上诉意见，其上诉理由如下：一、对7、8月的销售金额有异议。判决书上面说我7、8月销售金额为人民币265920元，我并不只销售山寨手机，接单资料中有返修、退换、退货及拒收，并有重单、取消的订单应予排除。二、我不是销售主管。我的工资构成是底薪人民币2000元+个人的销售提成，除此之外并未获得任何形式分红及奖金，而张某甲每个月底薪多人民币500元。我不应对王某乙、王某甲二人11月的销售负责。三、对于起诉书及判决书被告排序有异议。6月我进入公司，张某甲是5月入职早于我，且他是销售主管，但起诉书及判决书的被告排名均是我第四而他是第五。
简某上诉提出请求减轻处罚的意见，其上诉理由如下：一、关于一审认定代号f下售出515部手机没有事实依据，我只承认销售了200多台手机。二、王某乙是2013年5月入职，其销售时间为5月-11月，但只有9、10、11月份的销售数量，而我入职的时间比王某乙少2个月，却是7、8、9、10、11月销售数量，其销售数量肯定比王某乙销售数量少，但法院却判我1年8个月，而王某乙判1年7个月。三、张某丙是2013年7月入职，其销售时间为7-11月，但调查结果只有10、11月的销售数量，法院判我1年8个月，而张某丙却判1年5个月。
张某乙上诉提出以下意见：一、撤销(2014)深宝法知刑初字第73、83号刑事判决书第八项判决；二、改判张某乙无罪。其上诉理由如下：一、上诉人张某乙主观上并不明知“公司”销售假冒手机。上诉人张某乙于2013年6月大学毕业，2013年9月底被杜林娜招募进来工作，至被公安机关抓获不到两个月。上诉人张某乙连涉案“公司”的名字都说不清，甚至连“老板”具体是谁都不清楚。上诉人张某乙在独立的楼层工作，与其它员工很少见面，没有机会了解和接触“公司”的业务。上诉人张某乙在“公司”的具体工作内容为：记录日常支出，核算工资，制作工资表格。一审庭审也已查明，全部与犯罪有关的资金均是被告人杜林娜和吴金城等人直接管理的，上诉人张某乙只是一个无关紧要的员工，其工作内容与犯罪行为没有任何的交集。二、本案的被告人数众多，案件在审查起诉阶段也退回补充侦查两次，本案在经过多次侦查均未查清事实，证据也存在诸多漏洞。没有证据证明上诉人张某乙明知“公司”销售假冒的手机，也没有证据证明上诉人张某乙有直接参与犯罪。所以，根据本案公安机关查明的事实和证据，并不足以对上诉人张某乙定罪。希望二审法院能够坚持疑罪从无的原则，实事求是，撤销原审法院对上诉人张某乙的判决，改判上诉人张某乙无罪。
本院审理查明的上诉人吴金城、杜林娜、赵某甲、张某甲、简某、张某乙，原审被告人王某甲、刘某、朱某、王某乙、张某丙销售假冒注册商标的商品犯罪事实与原审认定的犯罪事实一致。原审所采信的证据已当庭出示、宣读并质证，证据确实充分，本院对原审采信的证据和认定的事实均予确认。
另查明，苹果电脑贸易（上海）有限公司出具的《建议销售价格参考》载明，iphone5s手机根据不同的型号16g、32g、64g，价格分别为人民币5288、6088、6888元。
赵某甲销售代号为：b15-a；张某甲销售代号为：18-b；简某销售代号为：18-f；张某丙销售代号为：18-g；王某甲销售代号为：b15-l；王某乙销售代号为：b15-01。
2013年11月18日，吴金城在公安机关第一次讯问时供述：其有参与培训员工销售手机，员工都称其为“老板”；2013年11月19日，其在公安机关第二次讯问时供述，因为销售手机在www.ruten.com.tw上被投诉售假、诈骗，被台湾警方传唤接受调查；2013年12月6日，其在公安机关第四次讯问时供述，其负责的团队就两个老板（股东），吴金城和杜林娜，销售手机所获收益由其从台湾带现金到大陆与杜林娜分配，一共三次，分别为人民币5万元、8万元、10万元。
2013年11月18日，公安机关第一次讯问张某乙时，其明确供述，其于2013年9月底入职公司，知道公司卖假手机。
本院于2015年5月27日在深圳市宝安看守所讯问了上诉人吴金城、杜林娜、赵某甲、张某甲、简某，原审被告人刘某、王某乙，其均表示认罪，请求二审法院减轻处罚。张某甲、王某乙对各自的销售金额确认无误，各自奖励金额一一对应其销售数额。
本院认为，上诉人吴金城、杜林娜、赵某甲、张某甲、简某、张某乙，原审被告人王某甲、刘某、朱某、王某乙、张某丙无视国家法律，销售明知是假冒“
”、“sλmsung”、“htc”、“小米”等注册商标的商品，销售金额达人民币1460079.09元，数额巨大，其行为均已经构成销售假冒注册商标的商品罪。前述被告人在销售假冒注册商标商品并获利的犯罪过程中，基于共同的犯罪故意，各自分工明确，相互联系、彼此配合，且犯罪行为与犯罪结果之间存在因果关系，已构成共同犯罪。其中，吴金城、杜林娜在共同犯罪中起主要作用，是本案的主犯，应当对共同犯罪所涉及的全部非法经营数额承担刑事责任；刘某、赵某甲、张某甲、简某、王某乙、张某丙、王某甲在共同犯罪中均起次要作用，张某乙、朱某在共同犯罪中起辅助作用，均构成从犯。根据刘某、朱某、张某乙在共同犯罪中的不同作用：刘某负责采购、朱某负责打单、张某乙负责财务、赵某甲等负责销售；并考虑到赵某甲、张某甲、简某、王某甲、王某乙、张某丙各自不同的实际销售金额，依法减轻处罚。
综合各上诉人的上诉意见及辩护人的辩护意见，本院评判如下：
一、关于上诉人吴金城、杜林娜、赵某甲、张某甲、简某、张某乙主观上是否“明知”其销售的商品系假冒注册商标的商品。
首先，上诉人吴金城、杜林娜、赵某甲、张某甲、简某、张某乙在公安机关对其讯问时均稳定供述：其因销售假冒手机被派出所抓获，其销售的手机时对客户询问其是否正品时均宣称为“海外定制”，不明确回复是否正品；销售的假冒注册商标的商品包括假冒“
”、“sλmsung”、“htc”、“小米”等品牌的手机，其了解“
”、“sλmsung”、“htc”、“小米”等品牌，其销售的前述假冒注册商标商品没有得到“
”、“sλmsung”、“htc”、“小米”等品牌授权。各上诉人的供述与赵某乙等证人证言亦能够互相印证。其次，关于假冒手机与正品手机的价差。根据苹果电脑贸易（上海）有限公司出具的《建议销售价格参考》显示，iphone5s手机根据不同的型号16g、32g、64g，价格分别为人民币5288、6088、6888元。而根据公安机关调取的张某乙使用u盘中的财务资料显示的交易记录和赵某乙等证人证言内容，赵某甲等销售的该款手机价格为台币4000元-6000元（折合人民币1000元-4000元），明显低于正品价格，约为正品价格的1/4。前述言词证据、书证等不同形式证据均能够相互印证，形成完整的证据链，足以认定，吴金城、杜林娜、赵某甲、张某甲、简某、张某乙等在www.ruten.com.tw上销售的所有标注“
”、“sλmsung”、“htc”、“小米”标识的手机均系假冒“
”、“sλmsung”、“htc”、“小米”商标的商品，且上诉人主观上均为“明知”。因此，上诉人张某乙主张不知所销售手机为假冒注册商标的商品，其不构成犯罪与事实不符，本院不予采纳。
二、关于本案主、从犯的认定。
本案的共同犯罪虽然没有依托一个类似公司的载体，但其有组织架构、纪律规章、员工管理，分工明确。其中，吴金城负责出资组织、管理、培训员工，物流等；杜林娜在www.ruten.com.tw上注册网店，租赁犯罪场所，管理员工，发放工资；两人在共同犯罪中均起主要作用，应认定为主犯。理由如下：首先，吴金城在公安机关讯问时多次稳定供述以下内容：其有参与培训员工销售手机，员工都称其为“老板”；因为销售手机在www.ruten.com.tw上被投诉售假、诈骗，被台湾警方传唤接收调查；其负责的团队就两个老板（股东），吴金城和杜林娜，销售手机所获收益由其从台湾带现金到大陆与杜林娜分配，一共三次，分别为人民币5万元、8万元、10万元。其次，其他被告人均稳定供述：“公司”老板为吴金城、杜林娜，二人均负责管理，杜林娜使用自己银行卡转账给员工发工资。再结合利润列表等书证，吴金城上诉称其仅仅系帮助杜林娜等运输货物到台湾，在共同犯罪中起次要或者辅助作用，不构成主犯，系从犯，与事实不符，本院不予采纳。
三、关于本案非法经营数额的认定。
本案非法经营数额有快递单、《物流返款明细表》；《excel-
book1表格》、《员工奖金列表》、《利润列表》、《成功接单以及拒收货物的列表》等书证、被告人供述和辩解、证人证言等不同形式证据佐证，计得金额总计为人民币1460079.09元，证据确实、充分，本院依法认定。因前述《成功接单以及拒收货物的列表》等证据对每部售出手机的金额、运费、付款方式、出货状况、配件、接单人、型号等商品信息标注具体、详细，且张某甲、王某乙等具体销售人员对各自的销售金额确认无误，其销售奖励均与销售手机数量一一对应；并且一审法院在认定每个销售人员具体销售金额时，已经排除撤单、重单、取消、拒收等交易，认定方式客观、合理，计算结果准确。综上，杜林娜上诉主张售假金额总额未达到人民币1460079.09元，其中有手机正品及成人用品的销售金额应予扣除，均缺乏事实依据，本院不予采纳。吴金城、杜林娜作为主犯，应对共同犯罪的全部非法经营数额承担刑事责任。
关于各从犯非法经营数额的认定。张某甲、王某乙等具体销售人员对各自的销售金额确认无误，其销售奖励均与销售手机数量一一对应。因《员工奖金列表》、《成功接单以及拒收货物的列表》等书证均明确记载赵某甲、简某等销售人员每月的实际销售手机数量及奖金发放金额，且均有其签名、捺印确认，其上诉否认一审认定的销售金额，缺乏事实依据，本院不予采纳。因赵某甲、张某甲系主管，其对下属的犯罪行为明知并进行了员工面试、业务培训等管理工作，其共同参与了下属的售假行为，理应对其下属员工的犯罪承担刑事责任。刘某系采购，在共同犯罪中起辅助作用，因其已于2013年9月离职，非法经营总额中应扣除其离职后的销售总额。因一审法院已对其比照主犯减轻处罚，实体处理正确，鉴于刘某对此亦未提出上诉，本院依法确认。张某乙系财务，在共同犯罪中起辅助作用，其于2013年9月底入职，其非法经营数额一审法院仅计算10-11月金额，处理正确。
四、关于本案的量刑是否恰当的问题。
按照相关法律规定，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。销售金额在','2018-09-30
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