湖南省资兴市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)湘1081刑初71号
公诉机关:湖南省资兴市人民检察院。
被告人:何孟岗，男，湖南省汝城县人，汉族，初中文化，农民，住湖南省汝城县。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2016年9月9日被资兴市森林公安局刑事拘留，同年10月12日被执行逮捕，现羁押于资兴市看守所。
辩护人：刘园，湖南春立律师事务所律师。
被告人：范曲波，男，湖南省汝城县人，汉族，初中文化，农民，住湖南省汝城县。因犯贩卖毒品罪，于2010年12月17日被汝城县人民法院判处有期徒刑三年六个月，于2013年11月13日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月27日被汝城县公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕，于2017年3月3日被汝城县人民法院判处有期徒刑二年九个月，正在岳阳监狱服刑。2017年6月2日因漏罪被资兴市森林公安局从岳阳监狱解回，现羁押于资兴市看守所。
湖南省资兴市人民检察院以资检林刑诉（2017）3号起诉书指控被告人何孟岗、范曲波犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2017年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月29日公开开庭进行了审理。资兴市人民检察院指派检察员李江萍出庭支持公诉，被告人何孟岗及其辩护人刘园、被告人范曲波到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年3月20日左右的一天，被告人何孟岗、范曲波在汝城县天和宾馆闲聊时，两人经商量决定将何孟岗外公家后山上的一棵红豆杉砍了卖钱。同年3月27日，被告人范曲波称已联系好卖家，并约定和被告人何孟岗在汝城县老爷客栈对面范曲波的租房内见面。见面后，被告人何孟岗、范曲波分别准备好了油锯、绳子、塑料织布等砍伐工具，然后叫上“小真”（范曲波邻居）及朱某志（何孟岗堂叔，均在逃）帮忙，四人驾驶一辆蓝色三轮摩托车和一辆黑色女式摩托车从汝城县出发前往资兴市黄草镇黄家村桃竹组“出水垅”山场。四人于28日凌晨一点左右到达“出水垅”山场红豆杉所在地，由被告人何孟岗、范曲波先后用油锯砍伐红豆杉，“小真”和朱某志帮忙照手电筒及等砍倒之后用勾刀把树枝砍掉，接着四人合力将红豆杉锯成四筒装上三轮摩托车，并用塑料织布把红豆杉盖好，驾车迅速离开“出水垅”山场返回汝城县。当日上午9时许，被告人范曲波、何孟岗驾驶三轮摩托车将该红豆杉运送到广东省乐昌市，以6000元的价格卖给了一木材加工厂。随后，被告人何孟岗、范曲波经商量减去开支（包括朱某志、“小真”的劳资）各分得2000元。
经湖南省野生动植物司法鉴定中心鉴定：本案非法采伐树木的树种为南方红豆杉，该树种列入国务院1999年8月4日颁布《国家重点保护野生植物名录（第一批）》中的国家Ⅰ（一级）重点保护植物。
指控的证据有：1、书证：报警案件登记表、抓获经过、情况说明、刑事判决书、户籍资料等；2、证人证言：证人黄某甲、胡某甲、胡某乙的证言；3、现场指认笔录、现场勘验笔录及照片；4、鉴定意见书；5、被告人供述：被告人何孟岗、范曲波的供述等。
公诉机关认为，被告人何孟岗、范曲波违反国家规定，非法采伐国家重点保护植物红豆杉，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十四条，且犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采伐国家重点保护植物罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人何孟岗、范曲波均起了主要作用，系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一款之规定。被告人范曲波系累犯，应依法从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定提起公诉，请依法判处。
被告人何孟岗对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。辩称是家里父亲得了重病去世，因为经济压力大，才触犯了法律，现在母亲身体也不好，请求法庭给一个重新做人的机会。其辩护人辩称：1、被告人何孟岗到案后认罪态度很好，有悔过自新的愿望。如实交代了案情，系坦白。积极配合公安机关侦查，为公安机关及时处理案件提供了准确的事实依据；2、归案后被告人多次表示认罪、并认真悔罪；3、被告人系初犯、偶犯；4、被告人家庭困难，父亲得病去世，母亲身体不好，小孩出生才两岁，希望法庭给予被告人从轻处罚。
被告人范曲波对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议，但认为自己只是起了中介作用，是从犯，应比照主犯减轻处罚。
经审理查明：2015年3月20日左右的一天，被告人何孟岗、范曲波在汝城县天和宾馆闲玩耍聊时，聊到红豆杉。被告人何孟岗告诉被告人范曲波，其外公胡某甲家后山上有红豆杉树。因两被告人当时都经济拮据，于是商量决定将何孟岗外公家后山上的一棵红豆杉砍了卖钱。隔了一两天，被告人何孟岗、范曲波租了一台货车、一台面包车伙同被告人何孟岗的堂叔朱某志（在逃）去砍伐红豆杉，因车辆上不了红豆杉所在的山场未果。同年3月27日，被告人范曲波称已联系好买家，并约定和被告人何孟岗在汝城县老爷客栈对面范曲波的租房内见面。见面后，被告人何孟岗、范曲波分别准备好了油锯、绳子、塑料织布等砍伐工具，然后叫上“小真”（范曲波邻居，在逃）及朱某志帮忙，四人驾驶一辆蓝色三轮摩托车和一辆黑色女式摩托车从汝城县出发前往资兴市黄草镇黄家村桃竹组“出水垅”山场。四人于28日凌晨一点左右到达“出水垅”山场红豆杉所在地，由被告人何孟岗、范曲波先后用油锯砍伐红豆杉，“小真”和朱某志帮忙照手电筒及等看倒之后用勾刀把树枝砍掉，接着四人合力将红豆杉锯成四筒（一筒一米长，三筒两米长）装上三轮摩托车，并用塑料织布把红豆杉盖好，驾车迅速离开“出水垅”山场返回汝城县。当日上午9时许，被告人范曲波、何孟岗驾驶三轮摩托车将该红豆杉运送到广东省乐昌市，以六千元的价格卖给了一木材加工厂。随后，被告人何孟岗、范曲波经商量减去开支各分得二千元。被告人何孟岗从分得的二千元中分了三百元给朱某志，被告人范曲波从分得的二千元中分了五百元给“小真”。
经湖南省野生动植物司法鉴定中心鉴定：本案被非法采伐树木的树种为南方红豆杉，该树种列入国务院1999年8月4日颁布《国家重点保护野生植物名录（第一批）》中的国家Ⅰ（一级）重点保护植物。
还查明，被告人范曲波因贩卖毒品罪，于2010年12月17日被汝城县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2013年11月13日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月27日被汝城县公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。经审理，汝城县人民法院认为被告人范曲波曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。并于2017年3月3日，从重判处被告人范曲波有期徒刑二年九个月，并处罚金一万元。
在审理过程中，检察机关建议对被告人何孟岗、范曲波分别判处一年六个月及二年以下有期徒刑。
上述事实，被告人何孟岗、范曲波在开庭审理过程中亦无异议，并有：1、书证：报警案件登记表、抓获经过、情况说明、刑事判决书、户籍资料等；2、证人证言：证人黄某甲、胡某甲、胡某乙的证言；3、辨认笔录、现场勘验笔录及照片；4、鉴定意见书；5、被告人供述：被告人何孟岗、范曲波的供述等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人何孟岗、范曲波伙同“小真”、朱某志，违反国家规定，非法采伐国家重点保护的植物红豆杉一株，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪，系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人何孟岗、范曲波与同案人朱某志、“小真”在实施非法采伐国家重点保护植物作案的共同犯罪中两被告人均起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何孟岗归案后，如实供述了自己的犯罪事实，系坦白。且系初犯、偶犯，其辩护人系坦白、系初犯、偶犯的辩护意见成立，可以酌情从轻处罚。被告人范曲波归案后，如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，可酌情从轻处罚。被告人范曲波在汝城县人民法院判决宣告犯盗窃罪之前又犯本案涉嫌的非法采伐国家重点保护植物罪，是漏罪，应当数罪并罚。汝城县人民法院在判决宣告其犯盗窃罪时，已按照累犯从重处罚，故对资兴市人民检察院建议对其按累犯从重处罚的建议不予支持。被告人范曲波辩称自己只是起了中介作用，是从犯，应当减轻处罚。其辩称与本院所查事实不符，依法不予采信。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人何孟岗犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年；并处罚金人民币五千元，于判决生效后十日内缴纳；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月9日起至2017年9月8日止。罚金已缴纳。）
二、被告人范曲波犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元。与原犯盗窃罪于2017年3月3日被汝城县人民法院判处有期徒刑二年九个月，并处罚金一万元；决定合并执行有期徒刑三年八个月，罚金一万五千元，于判决生效后十日内缴纳；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月27日至2020年1月26日止）
三、对被告人何孟岗、范曲波非法采伐国家重点保护植物所得款人民币六千元，予以没收，上缴国库（被告人何孟岗已上缴二千元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李江林
人民陪审员 张碧清
人民陪审员 刘气南
二〇一七年七月二十一日
书 记 员 刘 桥
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条刑法第三百四十四条规定的“珍贵树木”，包括由省级以上林业主管部门或者其他部门确定的具有重大历史纪念意义、科学研究价值或者年代久远的古树名木，国家禁止、限制出口的珍贵树木以及列入国家重点保护野生植物名录的树木。
第二条具有下列情形之一的，属于非法采伐、毁坏珍贵树木行为“情节严重”： （一）非法采伐珍贵树木二株以上或者毁坏珍贵树木致使珍贵树木死亡三株以上的；
（二）非法采伐珍贵树木二立方米以上的； （三）为首组织、策划、指挥非法采伐或者毁坏珍贵树木的； （四）其他情节严重的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条第（一）项在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。