四川省富顺县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0322刑初273号
公诉机关富顺县人民检察院。
被告人张某（外号张三苗），男，1997年4月19日出生于四川省富顺县，汉族，小学文化，务农。因犯盗窃罪于2015年12月7日被本法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年4月5日被富顺县公安局刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现押于富顺县看守所。
富顺县人民检察院以富检公诉刑诉(2016)250号起诉书指控被告人张某犯故意伤害罪，于2016年9月30日向本院提起公诉,本院受理后，10月26日富顺县人民检察院建议延期审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。富顺县人民检察院指派检察员许真洪出庭支持公诉。被告人张某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后报经审判委员会讨论决定。现已审理终结。
富顺县人民检察院指控，2016年3月28日23时许，被告人张某和杨某（另案）等人在富顺县富世镇吉祥路十指香龙虾店吃夜宵，与在同一店吃夜宵的郑某发生纠纷，随后张某与杨某找郑某讨要说法未果，张某用啤酒瓶将郑某打伤，郑某的朋友唐某、杨某、刘某等人见郑某被打便帮忙，双方发生打斗，打斗中杨某用刀将唐某、杨某、刘某刺伤，随即张某与杨某离开现场。经自贡市公安局物证鉴定所鉴定：被害人杨某、刘某系轻微伤、郑某系轻伤二级、唐某为重伤二级。公诉机关认为被告人张某伙同他人故意伤害他人身体致人重伤的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人张某缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚，建议对被告人在三至四年有期徒刑幅度内判处刑罚。
被告人张某对指控罪名无异议，辩称对方先动手打他们。
经审理查明，2016年3月28日23时许，被告人张某与杨某等人在富顺县富世镇吉祥路十指香龙虾店吃夜宵，其间张某到洗手间洗手，在洗手时因被害人郑某关门声音较大，张某便看了郑某一眼，郑某也看了张某一眼。张某认为自己受了欺负，向杨某说了在洗手间发生的事情，杨某便同提着空啤酒瓶的张某一起到夜宵店外找吃夜宵的郑某讨要说法，讨要说法未果张某用啤酒瓶将郑某打伤，郑某的朋友唐某、杨某、刘某等人见郑某被打便帮忙，双方发生打斗，双方在打斗中均使用了啤酒瓶、板凳等工具，杨某用刀将唐某、杨某、刘某刺伤，随后张某与杨某离开现场。经自贡市公安局物证鉴定所鉴定：被害人杨某、刘某系轻微伤、郑某系轻伤二级、唐某为重伤二级。
上述事实，有公诉机关提供的并经庭审质证的下列证据证实：
1.物证，刀具一把，证明案发现场提取的刀具。
2.受案登记表、立案决定书，证明2016年3月28日22时许公安机关接群众报警称在金山十指香龙虾夜宵店有人打架，公安机关赶到现场，了解到郑某等人被打伤，对该案立案侦查。
3.被告人张某人口信息，证明被告人张某作案时系成年人。
4.抓获说明，证明公安机关于2016年4月5日将被告人张某抓获。
5.情况说明，证明公安机关现场勘查即将结束时，一群众交给他们一把匕首，分析应该是作案工具，因该刀已经冲洗，无法提取痕迹和生物检材。
6.（2015）富刑初字第257号刑事判决书，证明被告人张某因犯盗窃罪于2015年12月7日被本院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
7.被告人张某的供述，证明2016年3月28日晚上9时许，杨某叫他去金山十指香龙虾店去，他到店里看见杨某的朋友坐在那里，他就去坐下，一会儿杨某也来了，他们四人一起吃夜宵，他喝了二、三杯啤酒，油滴到他手上，他就去龙虾店的洗手间去洗手，他洗手时有两个年轻娃儿从他右侧的厕所出来，把门整得很响，他就看了那两个娃儿一眼，其中一个胖的娃儿也看他一眼，随后那个胖的娃儿就推了他一下并作出打他的样子，被另一个娃儿劝走了。他洗完手回到座位对杨某说了在厕所有关胖子无缘无故推他的事，杨某就说去找他们，然后他和杨某就走到龙虾店外面的桌子去，他们到了后他站在胖子身后，他就拍胖子的肩膀问：“你在厕所推我是啥子意思？”同胖子一桌的人就用啤酒瓶砸他和杨某，杨某就用随身携带的刀拿出来同对方打起，在打架的时候，对方有人拿板凳，有人拿啤酒瓶，他们与杨某对打，在打斗中有两个年轻娃儿就打他，他就拿起板凳对打，他胸口被啤酒瓶砸到后就跑到树下躲起，看见杨某与四、五个人乱打，他叫杨某走，他们就跑了。庭审中张某认可打斗中自己使用了啤酒瓶砸人。
8.同案人杨某的供述，证明张某是他叫来富顺帮人收账的。2016年3月28日晚上，张某打电话告诉他其被欺负了，在洗手间被人推了一下，叫他去金山茶楼下面。他接完电话就过去看见张某站在夜宵店的门口，他们进入店坐下，他问张某欺负你的是哪些？张某指着外面那桌人，他就说去问那些人是什么意思，张某就说走嘛。然后起身拿起一个空啤酒瓶藏在身后，他走在张某后面。他们走出门张某走到一个较胖的男子旁边，张某用手指着问那男子啥子意思？那男子也指着张某说不要指指咄咄的，接着对方的人就拿起板凳、啤酒瓶朝他们围过来，张某就同那男子吵起，那男子推了一下张某，张某拿起手中的啤酒瓶砸向那个男子的头上，啤酒瓶砸坏了，于是对方的人就围攻他们，他就拿出匕首与对方厮打，不知道咋的张某就跑了，对方四个男子围着他打，把他打倒在地且把他衣服也脱掉了，他就拿着刀乱舞，对方见他有刀，都推开了，他站起来用刀向四个人身上乱插，记得有人肩膀、腹部、手臂等被刺伤，见对方的人就刺，后他的刀被打掉了，对方的人被他刺伤后在原地，这时张某回来了，他们就跑了。
9.被害人郑某的陈述，证明2016年3月28日22时许，他和唐某、刘某、杨某等人在十指香龙虾店门口吃夜宵，他和杨某去店里上厕所，在厕所门口，一个年轻娃儿很不善意的看了他一眼，他问看着干啥子？说完他们出去继续吃夜宵，过了几分钟，一高一矮两个年轻人来到他们吃夜宵的桌旁，矮的年轻人就用啤酒瓶砸了他的左眼部，当时他的左眼就流血，他也用拳头打对方，唐某、杨某、刘某看见后就起来打对方，当时场面很乱，具体怎样打的他也不知道，打斗中他发现自己和刘某流血很多，他和刘某就去住院部治疗，他们到医院时看见唐某和杨某已经到了。
10.被害人郑某的辨认笔录，证明从公安机关提供的16张照片中辨认出用啤酒瓶打伤他的红衣服男子，该男子系张某。
11.被害人唐某的陈述，证明2016年3月28日21时许，他和朋友杨某、刘某、郑某、等人一起在富顺县富世镇吉祥路十指香龙虾店吃夜宵，不知道什么时候，就来了两个年轻娃儿走到郑某的背后，站在郑某后面的娃儿拍了郑某的肩膀问：“你望着我干啥子？”郑某转身问：“我望着你干啥子？”郑某说完，那个拍郑某的娃儿就用啤酒瓶砸郑某的头部，当时啤酒瓶砸碎了，碎片飞到他头上了，随即他和同桌的杨某、刘某站起来与对方打起，打斗中他摔倒了，与他对打的娃儿也摔倒在地，他站起来看见杨某的颈部在流血，对打的娃儿站起来就跑了。他叫杨某去医院，这时他发现身上是凉的，用手摸全身是血，他扯开衣服发现他在流血，他和杨某就去医院了。
12.被害人杨某、刘某的陈述，证明的打斗事实与唐某所述基本一致。
13.被害人刘某的辨认笔录，证明刘某从公安机关提供的16张照片中辨认出用啤酒瓶殴打郑某的被告人张某，站在唐某身后的杨某。
14.证人林某的证言，证明他是唐某的朋友，2016年3月29日1时许，他听说唐某等人被刺伤了，他就坐车到富顺县富世镇十指香龙虾店，他到时唐某等人已经被送往医院，准备走时，看见龙虾店门口树下有一部白色OPPO手机就捡起来，也许对公安破案有用，故送西城派出所。
15.证人曾某的证言，证明她是刘某的妻子，案发当晚看见矮壮的男子拍郑某的肩膀，问看一眼是什么意思？郑某没有说话，她突然听见“砰”的一声，发现郑某捂着眼睛且在流血，他才知道郑某被啤酒瓶打伤了。打斗中她看见她老公与一瘦高个互相厮打。
16.证人曾某、唐某1的辨认笔录，证明曾某从公安机关提供的照片中辨认出用啤酒瓶打伤郑某的红衣矮男子张某，与刘某发生打斗的杨某。
17.证人唐某1的证言，证明的事实与曾某所述基本一致。
18.证人欧某的证言，证明案发当晚她与郑某等人在十指香龙虾店吃夜宵，吃的过程中他和付某去上厕所，回来发现和他们吃夜宵的朋友与其他人在打架，就看见一瘦高个子与她朋友些打，场面混乱，他朋友用了啤酒瓶和板凳，对方用什么没注意，她喝醉了，后来发现郑某左眼受伤，杨某颈子受伤，唐某肺部、肠子、肩分别被刺伤，刘某的手受伤。
19.证人欧某的辨认笔录，证明从公安机关提供的照片中辨认出与其朋友打架的瘦高个杨某。
20.证人刘某1的证言，证明2016年3月28日他和郑某等人在金山十指香龙虾店吃夜宵，证明郑某被张某用啤酒瓶打伤和双方对打的基本事实与前面证人所述一致。
21.证人刘某1的辨认笔录，证明从公安机关提供的照片中辨认出用啤酒瓶打伤郑某的张某，与刘某厮打的杨某。
22.证人刘某2的证言，证明她是十指香龙虾的老板2016年3月28日23时许，听见店子门口很闹，她走出去看见有六、七人在打架，场面很混乱，她电话报警。看见一个男子手捂着眼睛，身上都是血，伤者被送医院，警察来了。
23.证人郭某、陈某3的证言，证明她们是十指香龙虾店的工作人员，看见有人打架的基本事实与刘某2所述一致。
24.证人刘某3的证言，在庭审中证明郑某的伤系钝器所致，鉴定意见书写的刀所致是摘抄的被害人的病历。
25.鉴定意见，证明杨某、刘某属轻微伤、郑某属轻伤二级、唐某属重伤二级和十级伤残。
26.现场勘验笔录，证明公安机关到富世镇吉祥路十指香龙虾店勘验案发现场，现场发现疑似血迹、鞋印、嫌疑人衣服、疑似作案工具等。
27.被告人张某辨认笔录，证明张某辨认出公安机关提供的衣服系案发时杨某所穿。
上述证据来源合法，并形成锁链证明查明的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人张某公然藐视法纪和社会公德，无事生非，在公共场所随意殴打他人致人轻伤的行为符合寻衅滋事罪的构成要件，公诉机关指控的罪名不当。依法应在五年以下有期徒刑、拘役或者管制的幅度内对被告人张某判处刑罚。关于公诉机关指控被告人张某犯故意伤害罪（重伤）的意见，经查，被告人张某与杨某虽系打架的共同一方，但唐某的重伤系杨某所致，张某与杨某是一起去找被害方理论，但对是否打架、打架后果未商量，且打斗中张某与杨某是分别与不同的被害人互殴，唐某的重伤后果二人事前未商量，既无共同故意，也无共同行为，故杨某致伤唐某的行为系杨某实行过限，实行过限的犯罪行为应由行为者负责，对过限行为没有共同故意的共同犯罪人不对过限行为负刑事责任。被告人自愿认罪，可从轻处罚。张某在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。根据被告人的犯罪情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年一个月；原犯盗窃罪判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金三千元人民币；撤销缓刑，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金三千元人民币。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月5日起至2018年2月6日止。原犯盗窃罪2015年6月13日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月7日被逮捕，同年11月9日被取保候审，已羁押4个月28日。罚金限判决生效后一月内缴纳。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 艳
代理审判员 曹丽萍
人民陪审员 邵成英
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 李 莎