云南省镇雄县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)云0627刑初358号
公诉机关云南省镇雄县人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈某，男，1992年6月6日出生，住镇雄县。
委托代理人李慧英，云南意衡（镇雄）律师事务所律师。
被告人付赟，男，1971年7月14日出生，住镇雄县。因涉嫌犯故意伤害罪批捕在逃。2017年3月13日被浙江省永康市公安局抓获，同年3月19日被逮捕。现羁押于镇雄县看守所。
辩护人兼委托代理人刘国顺，云南南广律师事务所律师。
被告人付某1，男，1989年8月15日出生，住镇雄县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年3月14日被逮捕。现羁押于镇雄县看守所。
辩护人涂云智，云南雄云律师事务所律师。
辩护人成信桥，云南雄云律师事务所律师。
云南省镇雄县人民检察院以镇检公诉刑诉［2017］171号起诉书指控被告人付赟犯故意伤害罪，被告人付某1犯聚众斗殴罪，于2017年6月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月5日公开开庭审理了本案，镇雄县人民检察院指派检察员江昌洋出庭支持公诉，刑事附带民事诉讼原告人陈某及其委托代理人李慧英，被告人付赟及其辩护人刘国顺，被告人付某1及其辩护人涂云智到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年2月9日上午，任某2驾驶一辆踏板摩托车搭载陈某途经镇雄县城街心花园时，因逆向行驶，与付某3驾驶的微型车相撞，陈某便辱骂付某3，坐在付某3微型车上的被告人付赟下车与陈某吵闹继而抓打，被付某3等人劝阻后，陈某、付赟分别打电话邀约人帮忙，受付赟邀约的被告人付某1及付某2（另案处理）等人赶到现场，付某1从车上拿出工具参与殴打对方，殴打过程中付某1受伤被送往医院，陈某邀约的吕某、曾某（另案处理）等人拿上钢管、大刀来到现场参与追打，受付赟邀约的杨某（另案处理）驾驶付某1停放在此的轿车将陈某等人撞倒在地，付赟又拿木棒对陈某进行殴打，杨某遂驾车搭载付赟等人逃离现场。经镇雄县公安司法鉴定中心鉴定，陈某此次损伤构成重伤二级。
公诉机关认为，被告人付赟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二款，第二百三十四条第二款的规定，付赟的行为均构成故意伤害罪，付某1的行为构成聚众斗殴罪。建议对付赟判处三年以上五年以下有期徒刑；对付某1判处三年以上四年以下有期徒刑。
附带民事诉讼原告人陈某诉称，其被付赟、付某1致伤，请求判令二被告人赔偿医药费人民币128716.53元，护理费人民币21400元，误工费人民币36400元，住院伙食补助费人民币6400元，营养费人民币18400元，交通费人民币3000元，鉴定费人民币2100元，残疾赔偿金人民币171666元，后续治疗费人民币20000元，共计人民币408082.53元。针对其诉求，陈某当庭宣读出示了下列证据：
1.毕节市第一人民医院的住院收费票据1份，证明陈某受伤后到毕节市第一人民医院住院治疗63天，用去医疗费人民币125676.92元。
2.镇雄县人民医院的门诊收费票据8份，证明陈某受伤后到镇雄县人民医院抢救治疗，用去医疗费人民币2952.5元；
3.云南圣约翰医院的门诊收费票据1份，证明陈某到云南圣约翰医院作DR影像检查，用去人民币87.06元。
4.云南鼎丰司法鉴定中心的司法鉴定意见书，证明陈某伤残等级为八级；后期医疗费为20000元；误工期评定为300天，护理期为150天，营养期为120天。
5.调解协议、收条、谅解书，证明付某1之父付在举与陈某就民事部分达成赔偿协议，由付某1一次性赔偿陈某医疗等费人民币70000元，陈某表示对付某1谅解。
被告人付赟对公诉机关的指控及量刑意见均无异议，请求对其从轻处罚。
被告人付赟的辩护人认为，付赟不是首要分子，且是初犯偶犯，认罪态度较好的，建议对付赟判处三年以下有期徒刑。
被告人付某1对公诉机关的指控及量刑意见均无异议，请求对其从轻处罚。
被告人付某1的辩护人认为，陈某所受重伤是在付某1到医院治疗后形成，不是付某1所为；付某1在共同犯罪中起次要作用，是从犯；受害人陈某有重大过错；付某1认罪态度好，建议对付某1判处一年以下有期徒刑。
经审理查明，2016年2月9日凌晨1时许，任建、吕鑫驾驶摩托车途经镇雄县城街心花园处时，任某2逆向行驶，与付某3驾驶的微型车相撞。乘坐任某2摩托车的陈某即辱骂付某3，乘坐付某3微型车的付赟下车和陈某吵打，被付某3、吕某劝阻。陈某、付赟被劝止后，二人都打电话邀约人帮忙。受付赟邀约的被告人付某1到场后参与和对方互殴，斗殴中付某1的面部、胸部受伤。付某1被付某2等人送往医院治疗，付赟和杨某仍在现场。陈某邀约曾某等人持钢管、大刀到场后，和付赟等人斗殴，杨某驾驶付某1停放在现场的轿车将陈某撞倒后，付赟用木棒殴打陈某。尔后，付赟、杨某驾车逃离现场。陈某经毕节市第一人民医院诊断，其右股骨中段骨折，右胫骨上段骨折，右内踝开放性骨折伴完全脱位，右腓骨下段骨折，左侧尺桡骨骨折，左腓骨骨折，双侧耻骨上下支骨折。经镇雄县公安司法鉴定中心鉴定，陈某右股骨中段骨折，右胫骨上段骨折，右腓骨下段骨折，左侧尺桡骨骨折，左腓骨骨折，此处损伤构成轻伤一级；双侧耻骨上下支骨折，此处损伤构成轻伤一级；右踝关节错位并胫骨内踝、腓骨外踝：腓骨下段畸形愈合，胫骨下段骨质不规整，下段胫腓骨间骨桥形成，胫骨远端骨质不规整。踝关节对位不佳，胫骨下端似向外侧移位；右踝关节畸形愈合，功能丧失百分之六十以上，此次损伤鉴定构成重伤二级。陈某此次损伤程度综合鉴定构成重伤二级。陈某受伤后到镇雄县人民医院、贵州省毕节市第一人民医院住院治疗63天，用去医疗费人民币128716.53元。经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，陈某伤残等级为八级，后期医疗费用为人民币20000元，误工期为300天，护理期为150天，营养期为120天。审理中，陈某与付某1的家属达成赔偿协议，一次性赔偿陈某的医疗费人民币70000元，陈某表示对付某1谅解并撤回对付某1的附带民事诉讼。
上述事实，除陈某当庭出示的证据外，还有被害人陈某的陈述，证人付某3、付某2、成某、岳某1、任某1、岳某2等人的证言，辨认笔录，镇雄县公安局司法鉴定中心的法医学人体损伤程度鉴定书，被告人付赟、付某1的供述，人口基本信息，到案经过等证据证实，事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人付赟在遇到纠纷后，不通过合法途径解决，邀约他人和对方斗殴，致陈某重伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人付某1受付赟的邀约，积极参与斗殴，其行为己构成聚众斗殴罪。公诉机关指控付某1持械参与斗殴的证据不足，本院不予支持；其他指控成立，本院予以支持。付赟的辩护人认为付赟不是首要分子的观点，与查明的事实不符，本院不予支持。公诉机关已针对付赟、付某1在共同犯罪中所起作用，按不同的罪名提起公诉，本案不应再划分主从，故辩护人认为付某1是从犯的观点，本院不予支持。付赟、付某1的辩护人所提量刑建议畸轻，本院不予采纳。审理中，付某1的家属主动赔偿陈某部分医疗费用，求得陈某的谅解，可酌情对付某1从轻处罚。根据付某1的犯罪情节及悔罪表现，对付某1宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。陈某请求赔偿的医疗费人民币128716.53元、后续治疗费20000元合理，本院予以支持；请求赔偿的护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费过高，本院只能支持合理部分，即：误工费300×100＝30000元，护理费150×100＝15000元，住院伙食补助费63×100＝6300元，营养费120×50＝6000元；其请求赔偿的交通费虽未提供证据证明，但考虑其确实支出，故酌情判决赔偿1500元，上述费用合计人民币207516.53元。根据付某1在共同犯罪中所起作用，其赔偿的70000元已足够其应承担的民事责任，故剩余的137516.53元应由付赟全额承担赔偿责任。陈某请求赔偿的鉴定费未提供证据证明，本院不予支持；其诉求赔偿的伤残赔偿金，根据〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释〉第五十五条第一款、第二款的规定：犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用，故该部分请求不属赔偿范围，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条、第七十二条、第七十三条之规定和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项的规定，判决如下：
一、被告人付赟犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月13日起至2022年3月12日止。）
二、被告人付某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
三、由被告人付赟一次性赔偿陈某医疗费等经济损失人民币137516.53元。（限判决生效后三十日内付清）。
四、驳回陈某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱啟奎
审 判 员 裴 彬
人民陪审员 刘祖云
二〇一七年九月六日
书 记 员 张书荣
附：本判决引用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）赔偿损失；
（八）支付违约金；
（九）消除影响、恢复名誉；
（十）赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。