新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)兵0801刑初26号
公诉机关新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘XX，男,1975年出生于河南省平顶山市，户籍地新疆沙湾县，汉族，无固定职业，住第八师一三四团。
诉讼代理人周虎，新疆下野地垦区下野地法律服务所法律工作者。
被告人张XX，男，1978年出生于河南省新蔡县，户籍地河南省新蔡县，汉族，无固定职业，住第八师一四一团。2016年12月14日，因涉嫌犯故意伤害罪被下野地垦区公安局刑事拘留，2017年1月19日被下野地垦区公安局取保候审。
被告人李XX，男，1982年出生于河南省新蔡县，户籍地河南省新蔡县，汉族，无固定职业，住新疆玛纳斯县。2016年12月14日，因涉嫌犯故意伤害罪被下野地垦区公安局刑事拘留，2017年1月19日被下野地垦区公安局取保候审。
新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院以下垦检刑诉(2017)25号起诉书指控被告人张XX、李XX犯故意伤害罪，于2017年6月1日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘XX向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭合并审理了本案。新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院指派检察员刘霞、代理检察员李鑫出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘XX及其诉讼代理人周虎、被告人张XX、李XX等到庭参加诉讼。现已审理终结。
新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院指控：2016年4月4日9时30分许，被告人张XX、李XX在兵团第八师一三四团集市摆摊位时，因琐事与刘XX发生争执，后双方发生厮扯，被告人李XX用拳头击打刘XX的面部、被告人张XX用脚踹刘XX下体部位，致刘XX受伤。经鉴定，被害人刘XX损伤程度属轻伤二级。
被告人张XX、李XX案发后自动投案，如实供述上述犯罪事实。
公诉机关为认定上述事实，当庭出示了物证斧头、钢管；书证受案登记表、被告人的户籍证明等；证人赵XX等人的证言；被害人刘XX的陈述；被告人张XX、李XX的供述与辩解；鉴定意见；现场勘验、检查、辨认笔录及现场照片等证据。认为被告人张XX、李XX故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究刑事责任。现向本院提起公诉，请求依法判处。
附带民事诉讼原告人刘XX诉称，1、依法追究二被告人的刑事责任；2、判令二被告人赔偿原告经济损失99742.21元〔住院费2328.66元，检查治疗费4023.55元，伙食补助费2530.5元，营养费2530.5元，护理费9000元（150元/天×60天），误工费27000元，精神抚慰金30000元，后续治疗费20000元，交通费2000元〕。附带民事诉讼原告人向法庭提交医疗费票据、交通费票据、住院病历等证据予以证明。
被告人张XX辩称：其行为不构成故意伤害罪，应为防卫过当，对附带民事部分愿意在合理合法范围予以赔偿。
被告人李XX对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，对附带民事部分愿意在合理合法范围予以赔偿。
经审理查明：2016年4月4日9时30分许，在第八师一三四团集市，被告人张XX、李XX因摆摊事宜与被害人刘XX发生争吵，后双方发生争执、厮扯。期间，被害人刘XX持钢管、斧头与被告人李XX、张XX发生厮扯。被告人李XX使用拳头朝被害人刘XX面部击打，在双方发生厮扯的过程中，被告人李XX曾用脚向被害人刘XX站立位置踢出。被告人张XX在双方厮扯过程中用脚踹刘XX下体部位，致被害人刘XX面部、下体受伤。经鉴定，被害人刘XX损伤程度为轻伤二级。
被告人张XX、李XX在案发后主动投案，归案后如实供述基本犯罪事实。
上述事实，有经过庭审举证、质证的以下证据证实：
一、物证
钢管一根（长约230cm，管体直径3cm，拐角2处突出，长约10cm，直径2.3cm），斧头一把（木质斧把,长约38cm，直径3cm；铁质头体，斧刃长8cm，宽13cm，斧体有锈迹）。
二、书证
1、受案登记表、立案决定书，证明案发时间、地点以及受案经过、涉案人员等基本情况。
2、户籍证明，证明被告人张XX、李XX案发时已达完全刑事责任年龄且在原籍所在地无违法犯罪记录。
3、收据（复印件），系李XX购买摊位的收据。
4、归案情况说明，证明被告人张XX、李XX归案经过。
5、行政处罚决定书，证明2011年10月27日，李XX因打架被玛纳斯县公安局行政拘留三天。
三、证人证言
1、证人赵XX（系被害人刘XX妻子）的证言，主要内容为：2016年4月4日8时许，刘XX在一三四团集市因摆摊位问题和旁边摆摊位的一高个小伙子发生争执，高个子小伙子朝刘XX面部打了几拳，刘XX脸上流血了，后刘XX被两个小伙子拽住了手，高个小伙子掐着刘XX的脖子，然后朝刘XX右侧大腿上部踢了一脚，她挡在中间，等反应过来时候后来看到刘XX与高个子在抢斧头。斧头是他和刘XX的。
2、证人马XX的证言，主要内容为：2016年4月4日8时许，他在一三四团集市摆摊位，刘XX与张XX、李XX因为摊位挪车问题发生了争吵，刘XX拿了一根杆子在车上捣了一下，张XX与李XX不愿意，就过来夺刘XX手中的杆子，他们厮打在一起，后他看到刘XX鼻子流血了。之后派出所的人赶至现场。
3、证人姬XX的证言，主要内容为：2016年4月4日9时许，在十字路口有人打架。他看到卖羊肉的脸上有血，卖水果的手里拿着斧头，他夺下来，听说是因为摊位的事。
4、证人王XX、赵X的证言，主要内容为：2016年4月4日在一三四团集市听到有人为摊位的事争吵。
5、证人宋XX（系被告人张XX妻子）的证言，主要内容为：2016年4月4日8时许，她和张XX在一三四团集市摆摊，因为摊位问题和旁边卖羊肉的两口子（即刘XX与赵XX）发生争执，卖羊肉男子的媳妇往李XX脸上抓，她和姚XX把他俩拉开了，后卖羊肉的男子从车里拿出了一根钢管在她们的车上砸了一下，张XX和李XX就上去夺钢管，夺下钢管后，三人相互用拳头殴打对方。张XX用拳头打卖羊肉的男子，卖羊肉的男的也用拳头还手，三人被她和姚XX拉开后，卖羊肉男子从车上拿出了一把斧头，要过来砍李XX，三人又开始夺斧头。她们三个女的都拉着各自的老公，她看到李XX打了卖羊肉男子鼻子一拳，还看到张XX有抬脚的动作，但是踢没踢到不知道。后面他们就去派出所了。第一次在派出所做笔录时，因为害怕不知道咋说，她说她没有在场，其实她在现场，一起的还有姚XX。
6、证人姚XX（系被告人李XX妻子）的证言，主要内容为：2016年4月4日7时许，李XX、张XX和卖羊肉的夫妇因为争夺一三四团集市摊位发生了打架。张XX和那个卖羊肉的男的就争执起来，卖羊肉的手里拿了一根钢管对着张XX的车砸了两下，张XX就上去抢钢管，李XX看到他们在抢钢管，也跟着上去抢钢管，她也跟着上去一起抢，把钢管抢下来后，她看到卖羊肉的男的又去车上拿了一把斧子下来。李XX、张XX和卖羊肉的男的围在一起拉扯，当时他们三人互相殴打，打成一团，她没看清怎么打的。在夺斧子过程中，李XX让卖羊肉的男的把斧子放下，卖羊肉的男的不听，李XX就打了卖羊肉的男的脸部一拳，过了一会，就看到卖羊肉的男的鼻子流血了。张XX看到以后也上去夺斧子，用手抓住斧头把。在夺斧子的过程中，看到李XX用右拳头打卖羊肉男的，卖羊肉的男的也用拳头打李XX，二人互相打了好几拳，张XX也挥拳头打卖羊肉的，具体怎么打的，打到哪儿她没看到。
四、被害人的陈述
被害人刘XX的陈述，主要内容为：2016年4月4日8时许，在一三四团集市因为摆摊位问题，他让旁边卖水果的瘦高个子小伙子（即李XX）挪车，没有挪，他就拿挂羊肉的架子朝车的箱板上敲了一下，那个戴眼镜的男子（即张XX）说打他，瘦高个小伙子就朝他鼻子上打了一拳，赵XX就和旁边的人过来拉架，把他手里的钢管夺走扔在地上。后戴眼镜的男子用左手抓着他的胸口，右手在他胃部打了三拳，还有一个瘦高个小伙子也打了他二拳，一个矮个子也戴眼镜的小伙子在他右侧腰部打了三拳。他转身从电瓶车上拿下来一把斧头准备和他们打架，还没动手，戴眼镜男子就用脚朝他下体跺了一脚，赵XX和那个小伙子夺他手里的斧子，后被旁边的人拉开了。
五、被告人的供述及辩解
1、被告人张XX的供述，主要内容为：2016年4月4日8时许，他和李XX与一对卖羊肉的夫妇在一三四团集市因为占摊位挪车发生争执，卖羊肉的男的就拿了个挂羊肉的杆子朝着他车上砸了一下，李XX就跟那个男的争执起来。他和李XX夺钢管，在夺钢管的过程中，李XX和卖羊肉的互相打起来，卖羊肉的那个人的媳妇在李XX的脸上抓了几下，等他看到的时候卖羊肉的鼻子在流血，钢管被夺下，他把钢管交给李XX的妻子。李XX与卖羊肉的男子还互相用拳头打对方，卖羊肉的男子转身准备找工具继续打时，他用右脚朝卖羊肉男子右大腿内侧踢了一脚，卖羊肉男子从他装羊肉的框子里拿了一把斧头，准备砍李XX，他、李XX的妻子、卖羊肉男子的妻子就上去夺斧头。夺斧头的过程中，李XX与卖羊肉的还用拳头互殴，他也用拳头朝卖羊肉男子上半身打了两拳，李XX在与卖羊肉夺斧头过程中，也踢了卖羊肉男子一脚。最后斧头被市场管理员夺下，他们就到派出所了。他看到李XX挥了一下拳头，具体怎么打的没看清楚，后来就看到卖羊肉的鼻子在流血。
2、被告人李XX的供述，主要内容为：2016年4月4日9时30分许，他和张XX一起在一三四团集市摆摊，与一个卖羊肉的一男一女因为挪车问题发生争执，卖羊肉的男子（即刘XX）拿了个挂羊肉的铁管朝张XX货车上砸了二下，他和张XX就上去抢夺钢管，抢下后那个男的又回身在电瓶车上拿了一把斧头砍他，他用手挡了下，斧头打在他左腿上，他就朝卖羊肉男的鼻子上打了一拳，他们几个就夺他的斧头。他与张XX去夺卖羊肉男子手中的钢管时，没有发生肢体上的冲突，在夺他手中的斧头时，他朝卖羊肉的鼻子打了一拳，卖羊肉男子的鼻子流血了，他就把斧头夺过来交给市场管理员。整个过程中除李XX、张XX，卖羊肉夫妇之外，没有其他人参与。打架过程中，张XX戴眼镜，他没有注意到张XX是否踢了卖羊肉的男子。
六、鉴定意见
新疆石河子市公安局公（石）鉴（伤检）字[2016]275号法医学人体损伤程度鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人刘XX的损伤程度为轻伤二级。2、建议伤后休息60日。
七、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、现场勘查笔录、现场示意图及现场照片，证明案发现场概况。
2、被害人刘XX的辨认笔录，证明经其依法辨认，李XX、张XX系案发当天对其实施殴打行为的人。
3、证人赵XX的辨认笔录，证明经其依法辨认，李XX系案发当日殴打刘XX的高个子男子。
八、视听资料、电子数据
光盘15张，内容为：侦查机关对被告人张XX、李XX讯问时所作的同步录音录像、对被害人刘XX询问时所作的同步录音录像以及对证人询问时所作的同步录音录像。
针对上述证据综合分析如下：书证受案登记表、证人赵XX等人的证言、被害人刘XX的陈述、被告人张XX、李XX的供述能够证明案发的时间、地点以及涉案人员等基本情况；被告人的供述以及证人证言结合鉴定意见、现场勘查照片、视听资料能够证明案发的经过以及造成刘XX伤情轻伤二级的原因。
另查明，1、经法院主持调解双方就附带民事赔偿部分无法达成一致意见，被告人张XX、李XX自愿各赔偿被害人刘XX5000元（该款已交至法院账户）。
2、刘XX治疗伤情花费医药费用7834.99元，住院22天（5天+17天）。
以上事实，有经过庭审举证、质证的如下证据证明：
一三四团医院住院费用结算统一票据2张附出院证和住院病历，石河子市人民医院门诊统一票据3张，新疆石河子市下野地人民医院门诊统一票据1张，新疆石河子市下野地人民医院门诊收费票据4张，石河子市人民医院门诊收费票据2张附门诊病历和检验报告单，以上证据证明刘XX治疗伤情花费医药费7834.99元，住院22天。
本院认为，被告人张XX、李XX因琐事与被害人刘XX发生纠纷后，不能正确处理，共同使用暴力故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，本院予以确认。公诉机关认定被告人张XX、李XX共同故意实施伤害行为，系共同犯罪，被告人李XX案发后报警，主动到派出所接受侦查人员询问，具有自首情节，依法可以从轻处罚的量刑意见，符合客观事实和法律依据，本院予以采纳；公诉机关认定被告人张XX主动投案，归案后如实供述基本犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚的量刑意见，经审理查明，被告人张XX主动投案，在归案后未能及时如实交代其踢被害人下体的犯罪事实，在刑事拘留后的讯问中和庭审中，如实供述其踢被害人下体的犯罪事实，符合坦白的法律规定，应该认定其具有坦白情节，依法可以从轻处罚，因此，对于公诉机关的该项量刑意见，本院不予采纳。
关于被告人张XX提出“其行为不构成故意伤害罪，系防卫过当”的辩解意见，经审理查明，不符合客观事实和法律规定，对其该项辩解意见，本院不予采纳。
除上述量刑情节外，鉴于被告人张XX、李XX愿意对被害人予以补偿，具有一定的悔罪表现，同时，二被告人具有固定的住所，具备社区矫正的条件。根据控方提出的量刑建议及被告人张XX、李XX的犯罪事实、情节和对于社会的危害程度等因素，本院依法对二被告人宣告缓刑。
被告人张XX、李XX除负刑事责任外，还应当依法赔偿因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘XX造成的经济损失。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对处理此类案件在赔偿范围、计算标准等方面均有明确的规定，故本案附带民事诉讼原告人所请求的各项赔偿项目应依法进行确定。
附带民事诉讼原告人刘XX请求医疗费（包括住院费和检查费），经核算票据，数额为7834.99元。
附带民事诉讼原告人刘XX请求住院伙食补助费2530.5元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，核算为1320元（60元/天×22天）。
附带民事诉讼原告人刘XX请求营养费2530.5元，虽然附带民事诉讼原告人提交的证据存有瑕疵，但结合其伤情和住院情况，本院酌定为750元（15元/天×50天）。
附带民事诉讼原告人刘XX请求误工费27000元，依据新疆石河子市公安局公（石）鉴（伤检）字（2016）275号法医学人体损伤程度鉴定意见书建议伤后休息60日，确定误工期为60日，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，应以2016年度兵团在岗职工平均工资56345元标准计算，误工费核算为9262.19元（56345元/年÷365天×60天）。
附带民事诉讼原告人刘XX请求护理费9000元，虽然附带民事诉讼原告人提交的证据存有瑕疵，但结合其伤情和住院情况，护理期限确定为50天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，以2016年度兵团在岗职工平均工资56345元标准计算，护理费核算为7718.50元（56345元/年÷365天×50天）。
附带民事诉讼原告人刘XX请求交通费2000元，虽其提供的交通费票据存有瑕疵，但就本案实际情况，交通费用系必然产生的费用，根据辖区内处理该类案件的实际情况，对其该项请求，本院予以支持。
附带民事诉讼原告人请求精神损害抚慰金30000元，因该项请求不属于刑事附带民事赔偿范围，对其该项请求，本院不予支持。
附带民事诉讼原告人请求后续治疗费20000元，因后续治疗费未实际产生，其可以待实际发生后另行起诉。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人张XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人李XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人张XX、李XX共同赔偿附带民事诉讼原告人刘XX各项经济损失28885.68元〔医药费7834.99元，住院伙食补助费1320元（60元/天×22天），营养费750元（15元/天×50天），护理费7718.50元（56345元/年÷365天×50天），误工费9262.19元（56345元/年÷365天×60天），交通费2000元，以上合计28885.68元〕。已交至法院账户10000元，余款18885.68元于判决生效后十日内一次性付清。
四、驳回附带民事诉讼原告人刘XX的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第八师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 赵 彬
审判员 王广志
审判员 陈 楠
二〇一七年八月二十五日
书记员 韩惠萍
附本判决适用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定：“故意伤害他人身体的致人轻伤的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。”
第二十五条第一款规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”
第六十一条规定：“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第一款规定：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”
第三款规定：“被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”
第七十二条第一款规定：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对于其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。”
第七十三条第二、三款规定：“有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。”
第三十六条第一款规定：“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并根据情况判处赔偿经济损失。”
《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”
第一百一十九条规定：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费的费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。”
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”
第一百五十五条第一款规定：“犯罪行为造成被害人人身损伤的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。”
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”
第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”
第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”
第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”
第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”
第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定……”
第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”
1