山东省招远市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）招刑初字第285号
公诉机关招远市人民检察院。
被告人李军鹏，男，1986年8月1日出生，汉族，住招远市。2012年12月20日因涉嫌犯挪用资金罪被刑事拘留，2013年1月23日因涉嫌犯职务侵占、挪用资金、虚开增值税专用发票罪被逮捕。现羁押于招远市看守所。
辩护人李大伟，山东通昌律师事务所律师。
招远市人民检察院以招检刑诉（2013）231号起诉书，指控被告人李军鹏犯职务侵占罪、诈骗罪、虚开增值税专用发票罪，于2013年6月28日向本院提起公诉。本院审查后于同年7月1日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。招远市人民检察院指派检察员高晶出庭支持公诉，被告人李军鹏及其辩护人李大伟到庭参加诉讼。本案经本院两次延期审理。现已审理终结。
招远市人民检察院指控，被告人李军鹏在担任山东金宝电子股份有限公司业务员期间，利用职务之便，将公司收回的货款896360.4元据为己有。2012年9月至11月，被告人李军鹏隐瞒其已不是山东金宝电子股份有限公司业务员的事实，继续收取客户预存货款，又以帮忙处理有质量问题的货物为由，诈骗钱财261350元。2012年5月至同年9月，被告人李军鹏为广州市花都区迅通电器配件厂虚开增值税专用发票6张，虚开金额335341.88元，虚开税款数额57008.12元，受票单位抵扣税款57008.12元。
对指控的上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据证实。公诉机关认为被告人李军鹏的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第二百零五条第一款、第三款之规定，分别构成职务侵占罪、诈骗罪、虚开增值税专用发票罪，提请本院依法判处。
被告人李军鹏辩解，公诉机关指控其利用职务便利收取货款896360.4元不属实，其信用卡中有一部分款是其做贸易，买彩票的款，还有一部分是其个人的款，其未收到东海县合创电子有限公司于2012年3月给付的货款10000元；其没有向广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂、临安诺成电子股份有限公司隐瞒已不是业务员的事实，且广州市白云区精良线路板厂收到的覆铜板确实有质量问题，其行为不构成诈骗罪；他只是帮广州市花都区迅通电器配件厂处理多订的货，其行为不构成虚开增值税发票罪。
被告人李军鹏的辩护人的辩护意见是，公诉机关指控被告人李军鹏职务侵占896360.4元数额不准确，被告人李军鹏以个人身份进行的货物经营部分，不应认定为职务侵占。山东金宝电子股份有限公司没有规定货款上缴时间，被告人收取货款后没有及时上缴，不应认定为其具有非法占有的目的。被告人李军鹏没有非法占有客户钱财的故意，其行为不构成诈骗罪。山东金宝电子股份有限公司与广州市花都区迅通电器配件厂的交易是真实存在的，不能认定被告人李军鹏虚开增值税发票。
经审理查明：
一、职务侵占罪：
被告人李军鹏在担任山东金宝电子股份有限公司业务员期间，利用职务之便，于2011年2月份至2012年10月份将其负责的东海县合创电子有限公司、潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂、广州市花都区迅通电器配件厂、广州花都旭升电子厂、临安诺诚电子有限公司等业务单位的货款763808.6元收回后，没有交回公司，被其挥霍用于旅游、购买彩票、购物等个人消费。具体分述如下：
1、2012年1月12日至同年7月14日，被告人李军鹏共向广州市盈华电子有限公司发货价值人民币258200元，广州市盈华电子有限公司扣减税金9900元后，支付货款共计人民币248300元，被告人李军鹏收到货款后向山东金宝电子股份有限公司支付货款共计人民币98300元，余款150000元被告人李军鹏没有交回山东金宝电子股份有限公司款。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）山东金宝电子股份有限公司法务部温某某证实，广州市花都区同创电子厂（后变更为广州市盈华电子有限公司）于2012年5月29日付给李军鹏公司货款银行承兑汇票1张，金额57100元；2012年10月31日付给李军鹏公司货款银行承兑汇票一张，金额100000元，这两张承兑汇票金额共计157100元，李军鹏收到后没有交给公司。
（2）书证：
①山东金宝电子股份有限公司与广州市花都区同创电子厂购销合同、银行承兑汇票、对账单、广州盈华电子有限公司证明、收款收据、发票等，证实山东金宝电子股份有限公司与广州市花都区同创电子厂有业务往来，广州市花都区同创电子厂改名为广州市盈华电子有限公司，李军鹏往该公司所发货款已全部结清。经对账，双方差额为人民币150000元，广州盈华电子有限公司支付的货款157100元，山东金宝电子股份有限公司未收到。
②广州市盈华电子有限公司出具的证明，证实该公司分别于2012年5月29日付给李军鹏公司货款银行承兑汇票1张，金额57100元；2012年10月31日付给李军鹏公司货款银行承兑汇票一张，金额100000元，这两张承兑汇票金额共计157100元。并证实该公司名称变更情况。
（3）被告人李军鹏对上述犯罪事实供认不讳。
2、被告人李军鹏分别于2012年3月、7月30日收回江苏省东海县合创电子有限公司货款34000元，没有交回山东金宝电子股份有限公司。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）山东金宝电子股份有限公司法务部温某某证实，东海县合创电子有限公司于2012年3月付给李军鹏货款10000元，2012年7月30日付给李军鹏货款34000元，李军鹏没有交回山东金宝电子股份有限公司。
（2）书证：
①山东金宝电子股份有限公司与东海县合创电子有限公司购销合同、银行承兑汇票、对账单、汇款明细等，证实山东金宝电子股份有限公司与东海县合创电子有限公司有业务往来，经对账，东海县合创电子有限公司有44000元货款已付给被告人李军鹏，山东金宝电子股份有限公司未收到货款。
②中国工商银行股份有限公司深圳宝安支行活期历史明细清单，证实被告人李军鹏在该行的信用卡上于2012年7月30日收到汇款34000元。
（3）被告人李军鹏辩解其未收到东海县合创电子有限公司于2012年3月给付的货款10000元，对其余犯罪事实供认不讳。
3、2012年4月，被告人李军鹏收回苏州市瑞华电子电器有限公司货款人民币50304元，没有交回山东金宝电子股份有限公司。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）山东金宝电子股份有限公司法务部温某某证实，苏州市瑞华电子电器有限公司于2012年4月付给李军鹏货款50304元，李军鹏没有交回山东金宝电子有限公司。
（2）山东金宝电子股份有限公司与苏州市瑞华电子电器有限公司购销合同、对账单等，证实山东金宝电子股份有限公司与苏州市瑞华电子电器有限公司有业务往来，经对账有50304元已付款给被告人李军鹏，山东金宝电子有限公司有限公司未收到货款。
（3）被告人李军鹏对上述犯罪事实供认不讳。
4、截止到2012年10月31日，被告人李军鹏向广州时代快捷电子有限公司发货，共计货款1618392.25元，广州时代快捷电子有限公司帐面上欠山东金宝电子股份有限公司货物计款1115661.54元；其中2012年广州时代快捷电子有限公司向李军鹏退回价值29500元的货物，同年7月13日，被告人李军鹏将该批货物以24800元的价格出售给广州市花都区迅通电器配件厂，该公司于同年7月25日将该款付给被告人李军鹏，李军鹏共计有498030.71元的货款未交回山东金宝电子股份有限公司。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）证人证言：
①广州市时代快捷电子有限公司法人代表陈某甲证实，2010年9月底至2012年9月份李军鹏是山东金宝电子股份有限公司负责往他公司发货的业务员，之后是衣某某负责与他公司业务。2012年10月31日山东金宝电子股份有限公司与他公司对过帐，山东金宝电子股份有限公司主张他公司尚欠货款1618392.25元，他公司记载应付山东金宝电子股份有限公司货款1115661.54元，减除质量扣款122900元，他公司应付山东金宝电子股份有限公司货款金额是992761.06元。
②广州市花都区迅通电器配件厂负责人黄某某证实，他公司收到收料单号022145的货物后，将货款24800元汇到李军鹏个人银行卡上了。
（2）书证：
①广州市花都区迅通电器配件厂的收料单及广州市时代快捷电子有限公司的退货单，证实2012年7月13日，广州市花都区迅通电器配件厂收到由李军鹏由广州时代快捷电子有限公司转来的货物价值29500元。
②中国工商银行股份有限公司深圳宝安支行活期历史明细清单，证实被告人李军鹏于2012年7月25日收到汇款24800元。
（3）被告人李军鹏对上述犯罪事实供认不讳。
5、2012年3月至10月被告人李军鹏向广州市花都区旭升电子厂发货，货款共计人民币214900元，同年7月17日被告人李军鹏将其中129000元的货转发给广州时代快捷电子有限公司。同期被告人李军鹏从该公司收回货款共计人民币86000元，其向山东金宝电子股份有限公司交回货款共计77715元，余款8185元被告人李军鹏未交回山东金宝电子股份有限公司。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）广州市花都区旭升电子厂法人代表祁某某证实，2011年至2012年9月，由李军鹏负责山东金宝电子股份有限公司与他厂的业务。他厂与山东金宝电子股份有限公司的货款已全部通过李军鹏付清。另证实他从李军鹏那买过增值税发票，由他公司在送货单上签收，货由李军鹏发给其它客户，增值税专用发票开给他公司，其中单号XH13-201207-626的129000元货便是。
（2）被告人李军鹏对上述犯罪事实供认不讳。
6、2012年8月21日，被告人李军鹏向广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂发货98000元，被告人李军鹏收到货款后交回山东金宝电子股份有限公司。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂负责人陈某乙证实，2012年8月21日，他单位收到了山东金宝电子股份有限公司发往他单位的1500张板材，货款已付清。
（2）书证：
①广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂营业执照，证实该厂为个人独资企业。
②陈某乙及陈某丙给李军鹏的汇款单及短信，证实广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂已付清货款。
③中国工商银行股份有限公司深圳宝安支行活期历史明细清单，证实被告人李军鹏已收到广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂支付的货款。
（3）被告人李军鹏对上述犯罪事实供认不讳。
7、2012年，被告人李军鹏从广州市白云区精良线路板厂收回货款人民币88922.89元，未交回山东金宝电子有限公司股份有限公司。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）广州市白云区精良线路板厂陈某丁证实，2012年9月24日，山东金宝电子股份有限公司携对帐单及李军鹏的工作调动函到她厂来办理交接手续，李军鹏当时说公司有些单子让她帮忙盖上公章，她便在对帐单上和工作调动函上盖了公章。后她让出纳查帐，发现货款已结清，便打电话找李军鹏。同年9月26日，李军鹏给了她一张盖有山东金宝电子股份有限公司财务专用章的金额为88922.89元的收据，对冲88922.89元的对帐单的。
（2）被告人李军鹏对上述犯罪事实供认不讳。
8、2012年9月14日、9月19日、11月7日，广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂分三次汇给被告人李军鹏预付货款37450元、70950元、18950元，共计127350元，李军鹏未将款交给山东金宝电子股份有限公司，也未给该单位发货。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）证人证言：
①广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂负责人陈某乙证实，2012年9月14日、9月19日、11月7日，该厂分别向李军鹏预付货款37450元、70950元、18950元，共计127350元，被告人李军鹏收到货款后未交回山东金宝电子股份有限公司，也未给该厂发货。
②广州市汇英电子有限公司职员屈某某证实，2012年底，她给李军鹏三张私人支票，购买不含税的货物，因李军鹏没发货，支票也没退给她，她便把支票作废了。
（2）书证：
①广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂营业执照，证实该厂为个人独资企业。
②陈某乙及陈某丙给李军鹏的汇款单及短信，证实广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂给李军鹏汇款，让李军鹏发货。
③招商银行股份有限公司深圳宝安支行账户历史交易明细，证实被告人李军鹏于2012年9月14日、9月19日分别收到汇款37450元、70950元。
④中国工商银行股份有限公司深圳宝民支行理财金帐户历史明细清单，证实被告人李军鹏于2012年11月7日收到汇款18950元。
（3）被告人李军鹏对上述犯罪事实供认不讳。
9、2012年9月22日，浙江临安诺诚电器配件厂付给被告人李军鹏预付货款36000元，同年11月2日，被告人李军鹏退还给该公司7187.80元，余款28811.2元未交回山东金宝电子股份有限公司，也未给浙江临安诺诚电器配件厂发货。
上述事实，还有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）书证：
①浙江临安诺诚电子有限公司汇款单，证实该公司于2012年9月22日向李军鹏账户汇款36000元。
②中国工商银行股份有限公司招远支行牡丹灵通卡账户历史明细清单，证实被告人李军鹏于2012年9月22日收到汇款36000元。
③临安诺诚电子有限公司出具的对帐单，证实该公司于2012年9月22日向李军鹏账户汇款36000元，李军鹏于2012年11月2日归还临安诺诚电子有限公司7187.80元。
（2）被告人李军鹏对上述犯罪事实供认不讳。
10、2012年4月13日、6月27日，被告人李军鹏发给惠阳市新圩城辉电子厂覆铜板3000张及500张，价款分别为299000元、53500元，共计货款人民币352500元，因惠阳市新圩城辉电子厂拒收货物，被告人李军鹏将上述货物转发给广州市时代快捷电子有限公司，但广州市时代快捷电子有限公司不承认收到该上述货物。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）证人证言：
①山东金宝电子股份有限公司法务部温某某证实，截止到2012年8月31日，惠阳城辉电子厂欠他公司货款352500元，有李军鹏拿回的盖有该公司印章的对账单为证。他公司发现李军鹏经济问题后，到惠阳城辉电子厂对帐，该厂负责人承认是帮助李军鹏作假，并提供了对帐单，李军鹏在该对账单上注明人民币欠款352500元已付清。
②山东金宝电子股份有限公司驻深圳办事处仓库工作人员卢某某证实，编号为XH13-201204-569的送货单上记载的3000张覆铜板，价值为299000元，本应送到惠阳城辉电子厂，但李军鹏让他送到广州时代快捷公司，送货后他收到广州时代快捷公司出具的有该公司仓管员刘某甲的签名的编号是0094562的“进仓单”，他将送货单给了李军鹏，李军鹏去找惠阳城辉电子厂盖的公章。
③广州市时代快捷电子有限公司原仓库组长刘某甲证实，2011年年底到2012年4月份他在该公司工作，客户将板材送到仓库后他在供货商送货单上签字，并由他手写公司的进仓单。编号为0094562的进仓单是他书写并签名，当时广州市时代快捷电子有限公司收到了该笔货物。
④惠阳城辉电子厂工作人员廖某某证实，她厂欠山东金宝电子股份有限公司货款352500元的对账单，李军鹏说对账单上的货款已支付，叫她盖章确认后，会把对账单撕掉取消。编号为XH13-201206-509的送货单是李军鹏叫她补的，她加盖了惠阳区新圩城辉电子厂的公章。XH13-201204-569的送货单不是她签收的，上面的收货图章是货仓收货后盖的章。
（2）书证：
①山东金宝电子股份有限公司与惠阳市新圩城辉电子厂购销合同、对账单等，证实山东金宝电子股份有限公司与惠阳市新圩城辉电子厂有业务往来，惠阳市新圩城辉电子厂已改名为城辉兴电子（惠州）有限公司，经对账有352500元已付款给被告人李军鹏，山东金宝电子股份有限公司未收到货款。
②城辉兴电子（惠州）有限公司出具的证明、联络函、对帐单等，证实李军鹏借用该公司名义从山东金宝电子股份有限公司购买价值325000元的板材。
③侦查机关扣押李军鹏的2012年调货明细表，证实2012年4月9日李军鹏将价值352500元的板材调拨给广州时代快捷电子有限公司。
④广州时代快捷电子有限公司仓库组长刘某甲出具的进仓单，证实2012年4月13日，该公司收到山东金宝电子股份有限公司覆铜板3000张。
（3）被告人李军鹏供述，2012年他以惠阳城辉电子厂的名义从山东金宝电子股份有限公司发价值352500元的货，城辉电子厂只要发票，司机将货运到后，该厂拒收。他让司机把货送到了广州时代快捷电子有限公司。2012年9月中旬，山东金宝电子股份有限公司不让他担任业务员后，广州时代快捷电子有限公司因他没有收货单，便不承认收到该笔货。
11、2012年1月31日前，广州市花都区迅通电器配件厂欠山东金宝电子股份有限公司货款143000元。2012年1月31日后，被告人李军鹏共向广州市花都区迅通电器配件厂发货963350元，后分别于2012年8月6日、9月3日分别调货51500元、171000元转给广州市时代快捷电子有限公司。2012年3月30日、5月31日，广州市花都区迅通电器配件厂因其他原因少付5000元和7392元的货款。同期被告人李军鹏以广州市花都区迅通电器配件厂的名义向山东金宝电子股份有限公司支付货款885050元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）广州市花都区迅通电器配件厂负责人黄某某证实，2012年1月31日后，山东金宝电子股份有限公司业务员李军鹏共以广州市花都区迅通电器配件厂的名义发货963350元，分别为2012年3月9日的111500元、4月17日的86500元、5月15日的152000元、6月9日的29300元、6月21日的81700元、7月9日的12350元、7月14日的69000元、8月13日的152000元、9月10日的98000元、9月17日的171000元。其中2012年5月15日的46500元、6月9日的29300元、6月21日的81700元、7月9日的12350元、8月13日的51500元、9月17日的171000元，共计392350元，该单位只留下发票抵扣税款，货物被李军鹏出售。他单位共支付给李军鹏货款683908元，其中2012年3月30日因李军鹏要求少付5000元、2012年5月31日扣除2011年12月份77张22F款7392元。
（2）中国工商银行股份有限公司深圳宝民支行理财金帐户历史明细清单，证实被告人李军鹏收到广州市花都区迅通电器配件厂的汇款情况。
（3）被告人李军鹏对上述事实供认不讳。
12、2010年9月至2011年8月，被告人李军鹏向深圳珑坤电子科技有限公司发货价值309500元，深圳珑坤电子科技有限公司留下发票，被告人李军鹏将板材发给刘某甲，后找不到刘某甲，他用其他客户给付的货款以深圳珑坤电子科技有限公司的名义向山东金宝电子股份有限公司交款306203.2元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
1、山东金宝电子股份有限公司法务部温某某证实，被告人李军鹏是自2010年1月1日起在山东金宝电子股份有限公司任销售业务员。2012年9月初，该公司决定不让李军鹏担任业务员，便带着新的业务员到公司驻深圳办事处，通知李军鹏停止执行业务员职责，并与新业务员办理交接手续。在李军鹏领着公司人员到客户处对帐的过程中，公司工作人员发现李军鹏利用结算货款之便，从公司客户处收回公司货款，据为已有，已涉嫌职务侵占和挪用资金。
2、书证
（1）被告人李军鹏书写的经办业务欠公司明细，证实李军鹏收回货款未交回单位的货款共计人民币1152063元。
（2）银行卡账户明细，证实被告人李军鹏持有的工商银行深圳宝安支行银行卡、招商银行深圳宝安支行和工商银行深圳宝民支行银行卡、工商银行深圳丽景支行银行卡农业银行前进路支行银行卡账户交易情况，。
（3）山东金宝电子股份有限公司出具的说明及衣某某、刘某甲自述说明，证实2012年9月，山东金宝电子股份有限公司决定停止李军鹏的业务员资格，安排衣某某通知到深圳接替李军鹏。2012年9月12日，由该公司深圳宝安分公司负责人刘某甲负责同李军鹏谈话，传达公司决定。
（4）山东金宝电子股份有限公司说明，证实广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂、广州花都区迅通电器配件厂、广州市花都旭升电子厂与山东金宝电子股份有限公司无对账单。
（5）山东金宝电子股份有限公司出具的由李军鹏签字的差旅借据及提成、借款明细，证实经结算至2013年6月6日，被告人李军鹏尚欠该公司款项，共计人民币53651.42元。
（6）侦查机关扣押李军鹏的2012年调货明细表，证实李军鹏分别于2012年4月9日、2012年7月17日、2012年8月6日、9月3日分四次将价值704000元的板材调拨给广州时代快捷电子有限公司。
3、被告人李军鹏供述，他任山东金宝电子股份有限公司公司业务员期间，负责该公司与广州市花都区迅通电子配件厂等13家单位的业务。他从2011年春节后开始挪用单位货款。他发出的货现有160余万元的货款没有交回公司，除广州时代快捷电子有限公司欠款704000元外，他还被一客户骗走30余万元。他收回的货款中有60余万元没有交给公司，都被他个人用于购买彩票、旅游、购物等个人消费了。他从本公司业务员任某某处借货发给广州时代快捷电子有限公司，他从中挣差价，经与任某某结算，他尚欠任某某34万余元的货款，他书写了备忘录，并和任某某双方签字确认。他还以城辉、迅通和旭升名义订704000元的货，将货发给广州时代快捷电子有限公司，因送货时他没有跟着去补收货单。他不担任业务员后，广州时代快捷电子有限公司便不承认收到货。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人李军鹏作为公司、企业的工作人员，利用职务便利，将本单位货款非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪；公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人李军鹏隐瞒其已不是山东金宝电子股份有限公司业务员的事实，继续收取广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂预付货款127350元、收取浙江临安诺诚电子有限公司预付货款36000元，共计163350元，被其挥霍，其行为构成诈骗罪；被告人李军鹏辩解，其没有向广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂、浙江临安诺成电子股份有限公司隐瞒已不是业务员，上述两公司主动向其汇款，其行为不构成诈骗罪；经查，广东省潮安县浮洋镇丰益工艺制品厂、浙江临安诺诚电子有限公司在认为李军鹏仍系山东金宝电子股份有限公司业务员的情况下，依惯例向被告人李军鹏帐户内汇预付货款，故被告人李军鹏没有虚构事实、隐瞒真相，其相关辩解符合事实，本院予以采纳；被告人李军鹏实质上是利用曾担任山东金宝电子股份有限公司业务员，而对方不知其已不再从事业务员工作的便利，收取预付货款没有交给山东金宝电子股份有限公司，也没有向两单位发货，而是将货款据为已有，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人李军鹏的上述行为构成诈骗罪，定性不准确，应当予以纠正。被告人李军鹏的辩护人辩解山东金宝电子股份有限公司没有规定货款上缴时间，被告人李军鹏收取货款后没有及时上交公司，不应认定为其具有非法占有的目的，不构成职务侵占罪。经查，被告人李军鹏收取货款后用于个人挥霍，其具有非法占有的故意，故其辩护人的相关辩解意见，不符合事实和法律规定，本院不予采纳；被告人李军鹏的辩护人辩解，被告人李军鹏以个人身份进行的货物交易，不应认定为职务侵占。经查，被告人李军鹏将货物转发给其他公司而从中牟利，是利用了其系山东金宝电子股份有限公司业务员的身份，而其在拉走货物时，均向对方提供了山东金宝电子股份有限公司的收据，故被告人李军鹏所进行的交易，均是利用了其职务便利，而不是以个人身份进行的相关活动，故其辩护人的相关辩解，不符合法律规定，本院不予采纳；被告人李军鹏辩解公诉机关指控其利用职务便利收取货款896360.4元不属实，其信用卡中有一部分款是其做贸易，买彩票的款，还有一部分是其个人的款。经查，公诉机关指控被告人李军鹏职务侵占的犯罪数额，是将被告人李军鹏通过ATM机提现的和POS机消费的数额相加作为被告人李军鹏的职务侵占的犯罪数额，该计算方法的成立是基于被告人李军鹏必须认可其信用卡中的上述数额全部是职务犯罪所得，因被告人李军鹏当庭提出异议，故公诉机关的上述计算方法，本院不予采纳。被告人李军鹏辩解其未收到东海县合创电子有限公司2012年3月给付的货款10000元。经查，公诉机关指控被告人李军鹏的该笔犯罪，提供了双方单位的对帐单及东海县合创电子有限公司出具的付款支票，但该支票上没有被告人李军鹏的签名，且被告人李军鹏否认收到该支票，故公诉机关的该指控，事实不清，证据不足，本院不予采纳。被告人李军鹏的犯罪数额，应按照供证一致，且有利于被告人的原则进行计算，其职务侵占的犯罪数额为773808.6元。
二、诈骗罪
2012年9月至11月，李军鹏以帮忙处理有质量问题的货物及让他人帮忙订货为由，从广州市白云区精良线路板厂拉走覆铜板后低价处理，共骗取人民币129000余元，被其个人挥霍。具体分述如下：
1、2012年9月28日广州精良线路板厂帮被告人李军鹏在山东金宝电子股份有限公司购货55000元，广州市白云区精良线路板厂留下发票后，将55000元的货物交给被告人李军鹏，被告人李军鹏将该批货物发往广州市花都区旭升电子厂，广州市花都区旭升电子厂在扣除李军鹏个人借款20000余元后，于同年12月18日付给被告人李军鹏29000元，被李军鹏个人挥霍。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）证人证言：
①广州市白云区精良线路板厂陈某丁证实，2012年10月14日，李军鹏通过她从山东金宝电子有限公司公司订购了500张板材，价款是55000元，被广州市花都区旭升电子厂的吴某某将货拉走，后李军鹏给了她一张54000元的支票，她将该支票与她单位的货款一起付给了衣某某，后来该支票因密码错误无法进帐，衣某某将支票退给了她。
②广州市花都区旭升电子厂法人代表祁某某证实，2012年10月4日他找李军鹏从山东金宝电子股份有限公司订500张板材。后他安排吴某某到了广州市白云区精良线路板厂去提的货。他先给李军鹏一张54000元的支票，当时账户上没有钱，后来李军鹏把支票还给了他。他又开给李军鹏一张53500元的支票，后因支票密码错误而没有支付。后他扣掉李军鹏借他的10000元和欠他的税点10000余元，通过他的工行卡付给李军鹏29000元。
（2）书证：
①祁某某理财金账户历史明细清单，证实祁某某于2012年12月15日付款人民币29000元。
②中国工商银行股份有限公司深圳宝民支行理财金帐户历史明细清单，证实被告人李军鹏在该行的信用卡于2012年12月15日收到汇款29000元。
（3）被告人李军鹏对上述犯罪事实供认不讳。
2、2012年10月17日，被告人李军鹏以帮忙处理有质量问题的货物为由，付给广州市白云区精良线路板厂盖有山东金宝电子股份有限公司财务专用章的金额为98000元的收款收据，从该线路板厂拉走价款98000元的板材1000张，后将该批货物出售后得款80000余元，被其个人挥霍。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
（1）广州市白云区精良线路板厂陈某某证实，2012年10月，李军鹏通过她从山东金宝电子股份有限公司订购1000张板材，价款是98000元。同年10月17日，李军鹏带人将货提走，并为她单位出具了收据。
（2）山东金宝电子股份有限公司送货单及收条，证实广州市白云区精良线路厂从山东金宝电子有限公司股份有限公司进货覆铜板98000元，后被广州丰达公司赵某将货提走。
（3）被告人李军鹏供述，2012年10月中旬，广州市白云区精良线路板厂通过衣某某从山东金宝电子有限公司订了1000张共98000元的覆铜板存在质量问题，衣某某答复公司过一段时间才处理，该厂便找他帮忙，他将这1000张覆铜板拉走后，销售得款人民币8万余元。拉货时他给精良线路板厂打过收条，并出具了盖有山东金宝电子股份有限公司财务专用单的金额为98000元的收款收据。后该厂多次催要，他没有付款。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人李军鹏虚构帮客户处理货物的事实，将货款非法占为己有，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人李军鹏于2012年9月28日从广州精良线路板厂拉走55000元的货物出售给广州市花都区旭升电子厂所得的29000元的行为，构成职务侵占。经查，广州精良线路板厂系2012年9月24日即已明知被告人李军鹏不再是山东金宝电子股份有限公司的业务员，而将货物交给被告人李军鹏处理，故被告人李军鹏没有利用职务上的便利，其行为不构成职务侵占罪，公诉机关的定性不准确，应当予以纠正；被告人的该行为系以帮广州精良线路板厂处理货物为由，骗取钱财，其行为构成诈骗罪。被告人李军鹏辩解，广州市白云区精良线路板厂收到的覆铜板确实有质量问题，他帮该厂处理货物及其辩护人辩解被告人李军鹏没有非法占有客户钱财的故意，其行为不构成诈骗罪。经查，被告人李军鹏系以帮广州市白云区精良线路板厂处理货物为由，将货物出售后将货款非法占为已有，而没有将货款交给该线路板厂，故被告人李军鹏及其辩护人的相关辩解，不符合事实和法律规定，本院不予采纳。
三、非法出售增值税专用发票罪
2012年5月至9月，被告人李军鹏以广州市花都区迅通电器配件厂的名义在山东金宝电子有限公司分两次订购板材价值222500元，将增值税专用发票出售给广州市花都区迅通电器配件厂，由该厂抵扣税款，将货物转给广州时代快捷电子有限公司。具体分述如下：
1、2012年8月13日被告人李军鹏以广州市花都区迅通电器配件厂的名义进货51500元，将增值税专用发票出售给广州市花都区迅通电器配件厂，将货物转给广州时代快捷电子有限公司。
2、2012年9月17日被告人李军鹏以广州市花都区迅通电器配件厂的名义进货171000元，将增值税专用发票出售给广州市花都区迅通电器配件厂，将货物转给广州时代快捷电子有限公司。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、确认的下列证据予以证实：
1、广州市花都区迅通电器配件厂负责人黄某某证实，他厂是增值税一般纳税人，需要增值税进项发票抵扣税款，他便找李军鹏协商，按增值税专用发票上价税合计额的5%或6%付给李军鹏开票费，实际上是从李军鹏处买增值税发票。李军鹏便让山东金宝电子股份有限公司把货发给了他厂，并让他厂在送货单上签名盖章，由李军鹏交回公司，山东金宝电子股份有限公司根据送货单上客户名称和货物规格、金额，开发票给他们。2012年山东金宝电子有限公司给他厂开具的增税专用发票，其中号码是03005623、03005883、03021339、12331307的发票是李军鹏卖给他厂的。另外号码是02993867发票中金额是39743.59元，税额6756.41元的及号码是12314947发票上金额是44017.09元，税额7482.91元的货也是他单位从李军鹏处购买的发票。他共付给李军鹏开票费2万元左右。
2、书证：
（1）广州市花都区迅通电器配件厂营业执照及税务登记，证实该公司系企业法人，具有一般纳税人资格。
（2）山东省增值税专用发票6份，包括发票02993867（192）、03005623（194）、03005883（195）、03021339（197）、12314947（200）、12331307（202），证实被告人李军鹏出售增值税专用发票的情况。
（3）广州市花都区国家税务局出具的证明，证实上述六张发票已由广州市花都区迅通电器配件厂抵扣税款。
3、被告人李军鹏供述，广州市花都区迅通电子配件厂找他买发票，他便以该厂的名义向山东金宝电子股份有限公司订货，并由该厂出具盖有公章的收货单，山东金宝电子股份有限公司按收货单出具发票，他便把发票卖给广州市花都区迅通电子配件厂后，是按发票上总金额6%或8%收开票钱，再将货物出售给不要增值税专用发票的业务单位。
本案事实清楚，证据确实充分。
本院认为，被告人李军鹏经销山东金宝电子股份有限公司的货物，所有的增值税专用发票均是随货物出具，李军鹏没有虚开增值税专用发票的行为。被告人李军鹏的辩护人辩解山东金宝电子股份有限公司与广州市花都区迅通电器配件厂的交易是真实存在的，其行为不构成虚开增值税专用发票罪的辩解，符合事实和法律规定，本院予以采纳。公诉机关指控被告人李军鹏的行为构成虚开增值税专用发票罪，定性不准确，应予以纠正。被告人李军鹏违反国家规定，将增值税专用发票和货物拆分后出售，其行为构成非法出售增值税专用发票罪。被告人李军鹏出售增值税专用发票的数额为222500元，其余四次出售增值税专用发票的数额已计入其职务侵占犯罪的数额中，不宜重复认定。
2012年12月20日，被告人李军鹏在深圳市宝安区山语华庭小区三栋10C1XXX室（山东金宝电子股份有限公司驻深圳办事处）被公安民警抓获，并从被告人李军鹏处扣押宏基AK330S手机1部、南山金玉观音阁护身符1个、交通银行支票2张，现金人民币9200','2018-09-27
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