上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一(民)初字第16424号
原告陈为民。委托代理人陈珍。委托代理人邱本清，上海同脉律师事务所律师。被告彭耀德。被告陈磊果。委托代理人程玉逢，上海大吉律师事务所律师。被告张国志。委托代理人程玉逢，上海大吉律师事务所律师。原告陈为民与被告彭耀德、被告陈磊果、被告张国志提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，先适用简易程序，后因案情复杂，转为普通程序公开开庭进行了审理。原告陈为民的委托代理人陈珍、邱本清，被告彭耀德，被告陈磊果以及其与被告张国志之共同委托代理人程玉逢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈为民诉称，被告彭耀德和被告陈磊果、张国志是发包方和承包方的关系，被告陈磊果和张国志共同承包了被告彭耀德位于吴泾镇塘湾村2组8号房屋(以下简称塘湾村房屋)的改建工程。被告陈磊果和被告张国志因缺少人手招募原告陈为民，岗位为杂工，主要负责建房过程中搅拌水泥、拉砖块等工作，双方约定工资每天人民币140元(以下币种同)。2013年10月27日上午七点左右，原告在吊钢筋时从三楼跌落，随后被告张国志将原告送至第五人民医院治疗(以下简称五院)，当天转至上海市第六人民医院(以下简称六院)治疗并进行手术。现遗留小便失禁难以恢复、腰部活动受限、右踝关节活动障碍，每周需要医药费300余元。经鉴定，原告的伤情被评定为XXX伤残及XXX伤残。事后三被告仅支付了12万元医药费，对后续赔偿事宜协商未果。原告故诉至本院请求被告彭耀德赔偿医疗费4,238.60元、后续医疗费120,000元、误工费50,400元、护理费12,000元、营养费6,000元、交通费3,000元、住院伙食补助费620元、鉴定费2,300元、残疾赔偿金543,752.40元、精神损害抚慰金30,000元；被告陈磊果、被告张国志与被告彭耀德承担连带赔偿责任；诉讼费由三被告承担。被告彭耀德辩称，塘湾村房屋原来就是三上三下的楼房，因为其想把二楼的楼板升高一点，所以找了被告陈磊果承包此事。双方约定将楼板升高，室内简易装修，最后结算下来价格为10万余元，款项已经全部结算完毕。被告彭耀德并不认识原告陈为民，原告应该是被告陈磊果叫来干活的，被告彭耀德认为其将建房的工程全部包给被告陈磊果，因此本案原告受伤和被告彭耀德无关，被告彭耀德不同意承担赔偿责任。被告陈磊果、张国志共同辩称，两被告为了承揽被告彭耀德家中房屋的工程临时合伙，当时两被告和被告彭耀德约定把房屋的顶升高一点，加半层。当时承接这个工程之后，被告陈磊果和张国志临时雇佣了原告陈为民负责拉砖、拌水泥。事故发生当天，因为原告陈为民不听劝告，擅自开动小型吊机时操作不当，身体失去平衡，从楼上跌落受伤。事后被告陈磊果和张国志对原告进行了积极的救治，两被告认为原告因为擅自操作设备，自身对事故的发生存在重大过错，应当减轻两被告的责任，而被告彭耀德存在选人不当的选任过失，应该承担部分责任。另外对于原告鉴定下来存在尿失禁导致伤残等级为XXX伤残的鉴定意见存在异议，残疾赔偿金因对鉴定意见存在异议所以无法认定，且两被告认为原告应该适用农村居民标准计算残疾赔偿金，原告要求支付后续治疗费没有依据。已经支付的医疗费、护理费、支付的现金等费用请求在本案中一并处理。经审理查明，被告陈磊果与原告陈为民系亲戚关系，被告陈磊果和被告张国志系合伙关系。被告彭耀德系座落于吴泾镇塘湾村农村宅基地房屋的权利人，该处房屋为两层结构。2013年10月初，被告彭耀德为将该处房屋的二层楼板加高对部分房屋进行改扩建，其将此项工作交由被告陈磊果及被告张国志施工，两人接受承揽后，雇佣原告陈为民并指派其从事拉砖、拌水泥等杂活，按每日140元标准计算劳动报酬。2013年10月27日，原告陈为民在该工地施工时，原告在吊钢筋时从三楼跌落，导致受伤，被告张国志和被告陈磊果当即将原告陈为民送至五院救治，当天又将其转至六院接受手术治疗，期间住院12天，后原告转到六院的奉贤分院住院19天。为此，被告张国志和被告陈磊果共计垫付了医疗费109,572.85元(其中包含住院期间伙食费292.50元)，两人还垫付了原告住院期间的护理费2,185元，并给原告1万元现金，以上费用共计121,757.85元。原告出院后至六院的康复医学科、骨科就诊，后至上海长征医院的泌尿外科门诊就诊，回湖北省老家修养后在老家的英山县人民医院就诊，现在在原告处的由其支付的门诊医疗费、外购药费的票据金额总计为3,464.30元。再查明，原告陈为民曾用名陈卫民，系农村户籍居民，户籍地湖北省英山县孔家坊乡王家畈村七组。原告表示因其女儿陈珍生孩子，其于2012年5月从老家至上海帮其女儿照顾孩子，居住在其女儿陈珍租赁的位于上海市闵行区沪闵路XXX弄XXX支弄XXX号XXX室房屋(以下简称沪闵路房屋)中。2013年年初原告陈为民至奉贤打工，为工作方便，经常居住于奉贤工地周围。为此原告提供了一份房屋租赁合同及由落款为“房东：沈国生”出具的证明一份，内容为：证明陈为民居住在沪闵路XXX弄XXX支弄XXX号XXX室，该人从2012年5月22日起一直入住到现在，落款日期为2014年5月20日。对此被告陈磊果和被告张国志持有异议，两被告提供了上海市公安局有关证明，证明事项为陈为民在沪居住地址为南桥镇洪宝村XXX-
XXX号XXX室。有效期限：2014年7月4日，以往记录：2013年6月5日-2013年9月4日洪宝村XXX-
XXX号XXX室，2014年1月3日-2014年3月17日洪宝村XXX-XXX号XXX室，2014年3月18日-2014年7月4日洪宝村XXX-
XXX号XXX室。两被告又提供由落款“证明人：李永春”出具的证明一份，该落款处加盖了上海市奉贤区南桥镇灯塔村民委员会的公章，证明内容为：证明陈为民自2013年4月17日起租住李永春家位于南桥镇灯塔村(原洪宝村)228号的104室房屋，租金每月200元，住到2013年11月27日退房。又查明，经原告申请本院委托华东政法大学司法鉴定中心对原告伤情以及三期进行司法鉴定，经单位出具司法鉴定意见书表示，被鉴定人陈为民因高坠致L3椎体压缩性粉碎性骨折骨片刺入管腔、硬膜破裂缺损，马尾神经脱出伴损伤，L1椎体压缩性骨折，L2椎体左侧横突骨折，右侧跟骨及骰骨粉碎性骨折，现遗留小便失禁难以恢复、腰部活动受限、右踝关节活动障碍，分别评定五级、XXX伤残；酌情给予伤后休息300日，营养120日，护理120日；择期行多处内固定拆除术，酌情给予休息60日，营养30日，护理30日。原告为此支付司法鉴定费2,300元。对于上述鉴定结论，被告陈磊果和被告张国志对原告是否存在尿失禁得出XXX伤残结论存在异议，申请重新鉴定，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心于2015年3月27日出具退卷函：因当事人无法提供受伤当时的病历等材料，根据现有鉴定材料难以出具明确的鉴定意见。根据《司法鉴定程序通则》第十六条之规定，决定不予受理，故退卷。诉讼中，原告与被告陈磊果、被告张国志就两被告已支付的医疗费、护理费及现金均表示可以在本案中依责任由法院一并处理。以上事实，由门急诊就医记录册、出院小结、医药费发票、司法鉴定意见书、鉴定费用发票、证明、上海市公安局有关证明以及双方当事人的陈述等证据材料所证实。本院认为，被告彭耀德家中房屋系农民自建低层住宅(两层以下)，对于该处房屋的改扩建，不适用《中华人民共和国建筑法》的有关规定，此类房屋承建行为应视为承揽行为，不属于建设工程合同范畴，对于此类房屋建房人的资质法律没有禁止性规定，故被告张国志和被告陈磊果作为个人承揽被告彭耀德房屋改扩建工作，并无不当。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，因此原告认为被告彭耀德将涉案工程发包给没有资质的人员应承担全部赔偿责任的意见，没有法律依据，本院不予采信。被告陈磊果、被告张国志作为承揽人接受被告彭耀德的定作要求后，安排原告在指定的工作场所、按照指定的工作要求进行工作，双方之间形成支配与从属关系；原告提供的劳务系按工作日计酬，并非按完成的工作量一次性结算劳动报酬；因此，本院可以认定原告与被告陈磊果、被告张国志之间形成雇佣关系，原告是雇员，被告陈磊果、被告张国志是雇主。个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，本院已确认了原告与被告陈磊果、被告张国志之间形成劳务雇佣关系，被告陈磊果和张国志作为雇主应当提供符合安全生产条件的设施设备，但两被告未给原告高空作业时提供相应保护是事故发生的主要原因，两被告作为雇主应承担主要责任，而作为原告，其对于工作中存在危险性应当是明知的，其在工作中未注意安全，不慎从高处跌落，其本人对自身受损存在过错，综合本案情形，本院确认原告对其合理损失自负20%的责任，余80%的责任由被告陈磊果、被告张国志共同承担。本案双方的主要焦点为鉴定结论的效力。被告张国志和陈磊果认为原告在六院治疗的时候，没有任何尿失禁的记载，在鉴定之前，没有任何治疗泌尿疾病的就诊记录，而且原告自述尿失禁10个月和距离事情发生只有9个月时间不符，且最后一次就诊记录仅显示尿频，没有记载存在尿失禁，因此两被告认为原告并不存在尿失禁，故其的伤残等级达不到五级的标准。原告表示事故发生之后先送到五院治疗，立刻转至六院治疗，治疗后发现存在泌尿系统的问题，但是因为当时骨折严重，着重治疗骨折的问题，后来康复过程中，原告至长征医院看泌尿科，对于10个月和9个月，可能是记忆存在一定误差，鉴定部门是专业的机构，得出鉴定结论是通过正常检查程序的，因此对于鉴定结论认为完全正确。对于原告是否存在尿失禁的问题，本院认为，华东政法大学司法鉴定中心系具有资质的司法鉴定机构，其依照法定程序进行了鉴定，且鉴定结论系依据上海长征医院尿流动力学检查结论而作出的判断，因此被告陈磊果、被告张国志提出原告不存在尿失禁无相应的依据，本院不予认可。对于两被告提出即便原告存在尿失禁的情况，但尿失禁和事故之间不存在因果关系的意见，本院认为，依据事故发生的时间，原告发现尿失禁的时间和距离事故发生时间基本一致，且两被告没有证据证明原告事故发生之前就存在尿失禁的疾病，故对于两被告的上述意见，本院不予认可。对于两被告提出重新鉴定被退卷的原因系无法提供受伤当时原告被送至五院的病历等材料，故两被告认为华东政法大学司法鉴定中心在缺失五院病历情况下出具的鉴定报告存在问题，对此本院认为，本案中原告送至五院后立刻转至六院进行治疗，故华东政法大学司法鉴定中心依据六院及之后为原告治疗医院出具的病史记录、摄片等材料出具的鉴定报告合法有效，两被告就此提出的异议本院不予认可。原告合理损失本院作如下确认，残疾赔偿金：原告系农村户籍居民，其提供的居住证明和被告提供的上海市公安局有关证明显示的居住情况存在出入，本院无法认定原告在本市城镇地区连续居住满一年的事实，故原告要求以上海城镇居民标准计算残疾赔偿金的请求本院不予认可，故原告可得残疾赔偿金以上海农村居民标准计算为262,780.80元；医疗费：原告自行支付的医疗费3,464.30元本院应予确认，被告陈磊果和被告张国志垫付的医疗费109,572.85元本院亦予以确认；误工费：本院参考司法鉴定意见、原告从事的行业情况以及原告之前收入情况，酌情确定以每月3,500元计，共计35,000元；依司法鉴定意见书，本院酌情确定营养费以每日40元计，共计4,800元；护理费以每日50元计，共计6,000元；原告主张的交通费，本院依原告就诊情况，酌情支持1,000元；鉴定费2,300元，应予支持；住院伙食补助费以每日20元计，共计620元；原告主张的精神损害抚慰金，本院参考原告受伤情况、事发后被告陈磊果、被告张国志亦出资为原告支付医疗费等情节，确认该款以25,000元计；以上费用合计450,537.95元，其中的80%计360,430.36元由被告陈磊果、被告张国志予以赔偿，扣除两人已经垫付的医疗费、护理费、伙食费及已经预付的现金121,757.85元后，两被告还应赔偿原告238,672.51元。另，有关后续医疗费及二期的各项费用，因被告陈磊果、被告张国志不同意一并处理，故本院在本案中不予处理，待实际发生后，原告可就合理费用另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告陈磊果、被告张国志于本判决生效之日起十五日内赔偿原告陈为民医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费(扣除被告陈磊果、被告张国志已支付的款项后)合计人民币238,672.51元；二、驳回原告陈为民的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10,203.11元，由原告陈为民负担人民币6,399.96元，被告陈磊果、被告张国志负担人民币3,803.15元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 沈会川
代理审判员 顾琳妍
人民陪审员 黄讚美
二〇一五年七月三日
书 记 员 李 晔
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。