广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)粤06刑终407号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁智伟，男，1971年9月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因犯绑架罪、抢劫罪于1997年10月30日被本院判处有期徒刑二十年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币二千元，2009年1月19日经减刑释放。因本案于2016年10月21日被羁押，次日被刑事拘留，2016年11月28日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人廖巍峰，广东法家律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）潘青，女，1992年5月26日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地湖北省监利县。因本案于2016年10月21日被羁押，次日被刑事拘留，2016年11月28日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人王远志，广东宝慧（顺德）律师事务所律师。
辩护人董书斌，广东宝慧（顺德）律师事务所律师。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人梁智伟、潘青犯非法持有毒品罪一案，于2017年3月7日作出（2017）粤0606刑初94号刑事判决。原审被告人梁智伟、潘青不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月21日下午，被告人梁智伟和被告人潘青在广州市番禺区一男子“湖南军”（另案处理）的出租屋玩，之后将出租屋内的毒品拿走。当天20时25分许，梁智伟骑着自己的黑色女装摩托车搭载潘青行驶至佛山市顺德区北滘镇碧江村105国道碧江轻轨站对开路段时被设卡查车的民警查获。民警在上述摩托车坐垫下面查获9包疑似毒品：其中白色粉末净重0.18克，检出氯胺酮成分；白色晶体和粉末净重7.1克，检出甲基苯丙胺成分。民警在潘青的背包内查获疑似毒品13包：其中白色粉末净重34克，检出氯胺酮成分；白色晶体净重61.03克，检出甲基苯丙胺成分。其余未检出常见毒品和易制毒化学成分。
原审法院认为，被告人梁智伟、潘青无视国家法律，运输毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成运输毒品罪。对于毒品数量的认定，虽然在二被告人处分别起获毒品，但被告人梁智伟一直稳定供述称他与潘青打算将涉案毒品拿回去一起吸食，潘青在审查起诉阶段亦供称搜出的毒品是她与梁智伟一起拿的，故应认定二被告人对查获的毒品承担共同的刑事责任。被告人梁智伟如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人潘青自愿认罪，可酌情从轻处罚。缴获的毒品应予以没收并销毁。综上，根据二被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条和第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人梁智伟犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币十万元。
二、被告人潘青犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币十万元。
三、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品甲基苯丙胺66.54克、氯胺酮33.44克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。
宣判后，原审被告人梁智伟提出上诉称：1.我不构成运输毒品罪；2.案发当日我只拿了7.1克甲基苯丙胺，潘青包里搜出的毒品是潘青在我不知情的情况下拿的。我只是持有7.1克甲基苯丙胺。其辩护人辩称：1.上诉人梁智伟构成非法持有毒品罪；2.上诉人梁智伟与潘青不应认定为共同犯罪，不应由两人对查获的毒品承担共同的刑事责任；3.上诉人梁智伟归案后认罪态度好，如实供述犯罪事实；4、上诉人梁智伟持有毒品是为了自己吸食，社会危险性低，应当从轻处罚。
原审被告人潘青提出上诉称：1.我看见梁智伟拿了毒品放在他的包里，然后我在梁智伟不知情的情形下也拿了一部分毒品在我包里，我打算拿回家吸食；2.我不构成运输毒品罪，构成非法持有毒品罪。其辩护人辩称：1.潘青构成非法持有毒品罪；2.潘青在本案中系从犯；3.潘青无犯罪前科，毒品亦被查获，危害性较小，且潘青有悔罪表现，原审量刑过重。
经审理查明，2016年10月21日下午，上诉人梁智伟和潘青在广州市番禺区一男子“湖南军”（另案处理）的出租屋玩，之后将出租屋内的毒品拿走。当天20时25分许，梁智伟驾驶自己的黑色女装摩托车搭载潘青行驶至佛山市顺德区北滘镇碧江村105国道碧江轻轨站对开路段时被设卡查车的民警查获。民警在上述摩托车坐垫下面查获9包疑似毒品：其中白色粉末净重0.18克，检出氯胺酮成分；白色晶体和粉末净重7.1克，检出甲基苯丙胺成分。民警在潘青的背包内查获疑似毒品13包：其中白色粉末、褐色粉末净重34克，检出氯胺酮成分；白色晶体和粉末及红色药片净重61.03克，检出甲基苯丙胺成分。其余未检出常见毒品和易制毒化学成分。
认定上述事实的证据有：
1.抓获经过、处警经过。证实：2016年10月21日20时25分许，佛山市顺德区公安局巡逻警察大队民警在105国道顺德区北滘镇碧江轻轨站对开路段设卡时发现梁智伟、潘青有非法持有毒品的嫌疑，于是将两人带回派出所调查。
2.证人杨某的证言及辨认笔录。主要内容：2016年10月21日19时许，我和梁伟东、余某、高某在105国道北滘碧江轻轨站对开路段设卡查车。20时22分许，我看见高某拦截一辆无牌黑色女装摩托车，车上一男一女，女子坐在后面，身上背一黑色背包，手提一个电脑包。车辆靠近哨卡时女子下车站在一旁，我们对男子和车辆检查，在摩托车坐垫下的车箱内发现一个铁盒，梁伟东打开一看，发现里面有几袋疑似毒品，于是将男子控制。女子马上逃跑，我追上她，她在我前面20米左右。我用手电筒照着她，她一直没有离开我视线的，那女子跑到伟邦家具厂大门往前50米左右时，向前摔了一下，她的背包和电脑包也掉在地上，于是我立即上前控制女子。不到1分钟，我同事高某也赶过来，于是我俩将女子和她的包带回哨卡检查。后在背包中起获13包疑似毒品，潘青的身份证一个。
证人杨某辨认出梁智伟、潘青就是当晚查获的男女。
3.证人高某的证言及辨认笔录。主要内容：2016年10月21日19时许，我和梁伟东、余某、杨某在105国道北滘碧江轻轨站对开路段设卡查车。20时20分许，余某在对讲机说一辆无牌摩托车行驶过来，我马上将车拦截，车上一男一女，女子坐在后面，身上背一黑色背包，手提一个电脑包。车辆靠近哨卡时女子下车站在一旁，我们对男子和车辆检查，在摩托车坐垫下的车箱内发现一个铁盒，梁伟东打开一看，发现里面有几袋疑似毒品，于是将男子控制。女子马上逃跑，杨某去追她。大约1分钟左右，我骑着摩托车去追，我当时看到女子摔倒在地，杨某已经控制。女子身上的包掉在距离女子身边不到一米的地上，我就将包拿起。我俩将女子和她的包带回哨卡检查。后在背包中起获13包疑似毒品，潘青的身份证一个。
证人高某辨认出梁智伟、潘青就是当晚查获的男女。
4.搜查笔录、扣押决定书、扣押、移交、处理物品清单。证实：2016年10月21日20时25分许，民警查获一辆黑色无牌女装摩托车，在摩托车坐垫下面的车箱内搜出一个金黄色铁盒，内有疑似毒品9袋，净重19.38克，在梁智伟身上搜出手机一台；在潘青背包里搜出疑似毒品13袋，净重97.77克，手机三台。
5.现场勘查笔录。证实：案发现场位于佛山市顺德区北滘镇碧江村105国道碧江轻轨站对开路段。
6.毒品化验检验报告。证实:查获白色粉末、晶体、红色药片状毒品8包，净重68.13克，检出甲基苯丙胺成分；查获白色粉末、褐色粉末状毒品6包，净重34.18克，检出氯胺酮成分。
7.毒品称量、取样笔录。证实：对涉案22包毒品抽样、称量经过。
8.通话记录。证实：潘青15112969696号码和梁智伟13250523303号码在10月联系频繁。
9.毒品现场检测报告书。证实：经对上诉人梁智伟、潘青的尿液样本进行现场检测，检测结果均为冰毒呈阳性。
10.刑事判决书、释放证明书。证实：上诉人梁智伟的前科证明。
11.户籍证明。证实两被告人的身份情况。
12.上诉人梁智伟的供述及指认笔录。主要内容：2016年10月18日凌晨我与朋友潘青从番禺市桥到番禺南村一出租屋找朋友“湖南军”玩，我们在他出租屋一直待到10月21日下午都不见他回出租屋。之前他拿过毒品给我看过，所以我知道他有毒品在出租屋，我就在出租屋房间门后面和床前台抽屉下面找到毒品。19时湖南军还没有回来，于是我和潘青就想将毒品拿回去一起吸食，我用了一个金黄色铁盒装住9袋毒品放在我女装摩托车坐垫下面的车箱内，潘青将其余的毒品拿了放在自己背包中，然后我开着摩托车搭载潘青打算去番禺市桥玩。当我们开车加油经过105国道北滘镇碧江轻轨站对开路段时被民警查获。并将我们身上的毒品都起获了。
上诉人梁智伟在二审阶段的供述：我之前向“湖南军”购买了毒品，后“湖南军”将我买的7.1克毒品放在桌面上就离开了，我走时将桌面的毒品拿走。我和潘青一起去“湖南军”出租屋，期间我有出去过。
上诉人梁智伟对被抓时骑行的黑色摩托车、在摩托车内装毒品的铁盒、铁盒内的9小包毒品、潘青被抓时背的背包、背包内的13包毒品进行了指认。
13.上诉人潘青的供述。主要内容：警察在我包里面搜出的13包毒品是我和梁智伟在一个朋友家拿的，但是那个朋友我不清楚情况，梁递给我，我就放包里，之前我是见过毒品的。
上诉人潘青在二审阶段的供述：我和梁智伟在其朋友的出租屋里逗留到次日下午离开，期间没有其他人在出租屋。梁智伟在出租屋门旁边的床附近拿了毒品，后我在梁智伟上厕所时拿了毒品在放在我包里。
关于上诉人梁智伟及其辩护人、上诉人潘青提出从潘青包中查获的毒品梁智伟不知情，不应认定为共同犯罪的意见，经查，上诉人梁智伟在侦查阶段与审查起诉阶段稳定供称其与潘青一起拿了涉案毒品分别装好准备回去共同吸食，潘青在审查起诉阶段亦供称其包中搜出的毒品是其与梁智伟一起拿的。现上诉人梁智伟、潘青在审判阶段翻供，两人翻供内容相互矛盾，亦与两人之前的一致供述相矛盾，且不能作出合理解释。民警在上诉人梁智伟、潘青处共查获甲基苯丙胺68.13克、氯胺酮34.18克，梁智伟、潘青应对查获的毒品共同承担刑事责任。该意见与事实不符，不予采信。
关于上诉人梁智伟及其辩护人、上诉人潘青及其辩护人提出梁智伟、潘青不构成运输毒品罪的意见，经查，案发当日上诉人梁智伟驾驶摩托车搭载上诉人潘青从广州番禺至佛山市顺德区北滘镇碧江村105国道碧江轻轨站对开路段时，设卡查车民警在梁某、潘青处共查获大量毒品。根据相关规定，吸毒者在运输毒品过程中被查获，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。上述意见于法无据，不予采纳。
本院认为，上诉人梁智伟、潘青无视国家法律，运输毒品甲基苯丙胺68.13克、氯胺酮34.18克，数量大，其行为均已构成运输毒品罪。上诉人潘青的辩护人提出潘青系从犯的意见，经查上诉人潘青、梁智伟携带大量毒品从广州番禺到佛山北滘，民警当场从潘青身上扣押61.03克甲基苯丙胺等毒品，在共同犯罪中潘青并非起次要或辅助作用，不属从犯。原审法院根据本案的犯罪事实、上诉人的前科情况及认罪态度，对上诉人梁智伟、潘青的量刑适当。上诉人梁智伟、潘青的上诉理由经查不能成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 静
审 判 员 达 琳
代理审判员 邱汉中
二〇一七年六月二日
书 记 员 张 琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。