广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)粤01刑终135号
原公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖某，住湖南省永州市冷水滩区。因本案于2014年6月5日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现被羁押于广州市第一看守所。
原审被告人伍建林，住湖南省永州市冷水滩区。2007年10月29日因犯非法运输珍贵、濒危野生动物罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑五年，2010年7月5日刑满释放。因本案于2014年6月5日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现被羁押于广州市第一看守所。
广东省广州市花都区人民法院审理广东省广州市花都区人民检察院指控原审被告人伍建林、肖某犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪一案，于2015年10月20日作出（2015）穗花法刑初字第186号刑事判决。原审被告人肖某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅上诉理由以及案卷材料，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年3月开始，被告人伍建林未经批准和许可，非法收购、出售野生动物穿山甲，并雇请被告人肖某在其位于广州市花都区花东镇李溪村会龙庄二巷13号的仓库内负责为穿山甲打扫卫生、喂食及打包等辅助工作。2014年6月5日14时许，被告人伍建林、肖某在上述仓库外被公安机关抓获。公安机关在仓库内当场起获疑似穿山甲活体14只、死体1只。经华南野生动物物种中心鉴定，涉案15只动物为国家二级重点保护珍贵、濒危野生动物穿山甲。
原判决认定上述事实的证据有抓获经过；搜查证、搜查笔录；扣押笔录、扣押清单；通话记录；华南野生动物物种鉴定中心出具的证明及动鉴字[2014]第220号鉴定报告；穗公森（刑）勘[2014]0605B号现场勘验记录；证人杨某乙的证言及辨认笔录；被告人伍建林的供述及辨认笔录；被告人肖某的供述及辨认笔录；被告人伍建林、肖某的身份材料及伍建林的前科材料等。
原审法院认为，被告人伍建林、肖某无视国家法律，非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，情节严重，其行为均已构成非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，原审法院予以支持。依法应当对被告人伍建林、肖某适用“处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人肖某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人伍建林曾某故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人伍建林、肖某当庭自愿认罪，可以从轻处罚。本案中，非法收购、出售珍贵、濒危野生动物的行为处于持续状态，是犯罪既遂，原审辩护人的相关辩护意见据理不足，原审法院不予采纳。涉案穿山甲已起获归案，可酌情从轻处罚。原审法院根据被告人肖某在共同犯罪中所起的作用、对社会的危害程度等情节，决定对被告人肖某减轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项之规定，判决：一、伍建林犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑七年，并处罚金二万元（罚金自判决发生法律效力之次日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；二、被告人肖某犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元（罚金自判决发生法律效力之次日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；三、起获的作案工具手机三台、手机卡5个、钥匙2串予以没收（均由公安机关执行）。
上诉人肖某上诉提出：其认罪，但一审判决对其量刑过重，希望法院能够考虑其实际情况，对其予以轻判。2014年3月中旬，伍建林打电话给上诉人让其帮他打工。其去到从化后，伍建林将其带到了位于花都的仓库，让其帮忙打扫仓库卫生并且告诉其这些动物是“老鼠”。对此，其身为一个打工仔，并未过问伍建林有关“老鼠”的事情。直到出事的前几天，其无意中听到伍建林打电话才得知这些“老鼠”是穿山甲。但是上诉人自身有××（三级伤残），找份工作不容易，尽管心里忐忑不安，仍心存侥幸地继续做下去。案发后，上诉人认罪、悔罪态度良好，希望二审法院从轻发落，给其改过自身的机会。
原审被告人伍建林的辩解意见：一审法院的判决对其量刑偏重。其对自己所实施的犯罪行为供认不讳，但认为被现场缴获的穿山甲中有14只为活体，该14只穿山甲可以被放归大自然，造成的危害后果相对较轻。
经审理查明，原判决认定上诉人肖某、原审被告人伍建林实施非法收购、出售珍贵、濒危野生动物的犯罪行为，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人肖某的上诉理由及原审被告人伍建林的辩解意见。经查，原审采信的抓获经过、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、通话记录、鉴定报告、现场勘验记录等证据，证实2014年3月开始，原审被告人伍建林未经批准和许可，非法收购、出售野生动物穿山甲，并雇请上诉人肖某在其位于广州市花都区花东镇李溪村会龙庄二巷13号的仓库内负责为穿山甲打扫卫生、喂食及打包等辅助工作。2014年6月5日14时许，上诉人肖某、原审被告人伍建林在上述仓库外被公安机关抓获。公安机关在仓库内当场起获疑似穿山甲活体14只、死体1只。经华南野生动物物种中心鉴定，涉案15只动物为国家二级重点保护珍贵、濒危野生动物穿山甲。上诉人肖某和原审被告人伍建林均对上述事实、证据没有异议，均对自己所实施的犯罪行为供认不讳。本案中，上诉人肖某受原审被告人伍建林雇佣，负责为穿山甲打扫卫生、喂食及打包等辅助工作，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；上诉人肖某自愿认罪、悔罪，依法可以从轻处罚。原审被告人伍建林曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚；原审被告人伍建林自愿认罪，可以从轻处罚。
根据《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项之规定，本案涉案穿山甲共15只，上诉人肖某、原审被告人伍建林的犯罪情节均已达到“情节严重”的情形。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款之规定，“非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。”原审法院综合采信全案证据，依据案件事实，结合上诉人肖某及原审被告人伍建林在共同犯罪中所起的作用、认罪态度、对社会的危害程度等情节，决定对上诉人肖某减轻处罚，并在法定幅度内对上诉人肖某及原审被告人伍建林作出处罚，量刑并无不当。
本院认为，上诉人肖某与原审被告人伍建林违反国家有关野生动物保护法规定，非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，情节严重，其行为均已构成非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪。原审被告人伍建林曾某故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人肖某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法予以减轻处罚。上诉人肖某及原审被告人伍建林自愿认罪，依法可以从轻处罚。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院予以维持。上诉人肖某的上诉理由及原审被告人伍建林的辩解意见均据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 庞智雄
审 判 员 曲卫东
代理审判员 丘 杰
二〇一六年二月二日
书 记 员 苏仁智