湖北省利川市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2018)鄂2802民初3493号
公诉机关利川市人民检察院。
附带民事诉讼原告余某，女，1968年7月10日出生于湖北省利川市，汉族，小学文化，农民，住利川市。
诉讼代理人马某，湖北图盛律师事务所律师。
被告人温华，男，1990年4月25日出生于重庆市云阳县，汉族，小学文化，农民，户籍地重庆市云阳县，住利川市。因犯寻衅滋事罪，于2014年1月24日被重庆市云阳县人民法院判处有期徒刑一年，2014年5月9日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪，于2018年3月6日被利川市公安局刑事拘留，同年3月21日由利川市公安局执行逮捕。现羁押于利川市看守所。
辩护人刘剑刚，重庆渝万律师事务所律师。
利川市人民检察院以鄂利检刑诉[2018]133号起诉书指控被告人温华犯故意伤害罪，于2018年6月1日向本院提起公诉，本院于同日立案，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。利川市人民检察院指派检察员罗克江出庭支持公诉，附带民事诉讼原告余某及其诉讼代理人，被告人温华及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
利川市人民检察院指控，2017年12月16日14时许，被告人温华之父温某1与被害人余某因鱼塘租金问题在温某1搭建的板房内发生争执，被温华拖出板房后，余某踢了温华一脚，温华一气之下打了余某一耳光，致使余某左耳部受伤。经鉴定：余某左耳损伤之损伤程度构成轻伤二级。
公诉机关为证实上述事实，向本院移送了书证、证人证言、被害人陈述、司法鉴定意见书、现场勘验笔录、讯问视频、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人温华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告诉称，因被告人温华的犯罪行为造成了经济损失，请求判令1、对被告人追究刑事责任；2、被告人赔偿原告医疗费24617元；误工费10291元（34150元÷365天×110天×1人）；护理费10291元（34150元÷365天×110天×1人）；住院生活补助费5500元（110天×50元×1人）；鉴定费1200元；交通费150元；后续治疗费20000元；精神损失抚慰金50000元。上述各项经济损失共计120699元（实际为122049元）。并向本院提交了原告人的出院记录、耳鼻咽喉镜检查报告单、门诊发票、住院发票、鉴定费发票、交通费证明单等证据。
被告人温华提出是投案自首；附带民事诉讼中愿意赔偿正当损失的辩解、辩护意见。其辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的犯故意伤害罪无异议。2、被害人有过错，应承担过错责任。3、本案是邻里纠纷，被告人主观恶性小，社会危害性小，可从轻处罚。4、被告人是投案自首，应当从轻处罚。5、案发后被告人及其家属积极与被害人协商赔偿问题，是由于被害人的赔偿要求过高，未能调解。医药费不属于温华造成的部分不应由被告人赔偿；误工费受害人没有提交证据，不应支持；护理费没有证据；住院伙食费过高；后续费没有证据，不予支持；精神抚慰金不应支持；原告存在重大过错，是她先砸被告人的柜子，要承担绝大部分的过错责任。
经审理查明，2017年12月16日14时许，在被告人温华之父温某1养鱼的板房内，温某1与被害人余某因鱼塘租金问题发生争执，被害人余某持方櫈砸到一柜子上。被告人温华见状将被害人余某拖出板房，被害人余某踢了被告人温华一脚，被告人温华抡起右手打了被害人余某脸部一耳光，致被害人余某左耳部受伤。经利川腾龙法医司法鉴定所法医鉴定，被害人余某左耳损伤程度构成轻伤二级。
另查明，被害人余某受伤后，于当日租孙某的车去利川市民族中医院住院治疗110天，至2018年4月5日出院。用去租车费150元、住院医疗、医药费23132.01元，其间于2018年1月31日在利川市人民医院耳鼻喉检查费135元。
2018年5月9日，利川市公安局对被害人余某行政拘留五日。
上述事实，被告人温华在开庭审理过程中除对到案经过有异议外，其余无异议，并有书证：受案登记表、到案经过（证明系传唤到案）、利川市公安局利公（南）行罚决字[2018]2392号行政处罚决定书、重庆市云阳县人民法院（2014）云法刑初字第00007号刑事判决书、重庆市云阳县看守所【渝云看刑释字〔2014〕37号】刑满释放证明书、身份信息等；证人温某1、谭某的证言；被害人余某的陈述；利川腾龙法医司法鉴定所利腾司鉴[2017]临鉴字第789号司法鉴定意见书、利腾司鉴[2018]临鉴字第89号损伤程度补充意见书等鉴定意见书，利川市公安局现场勘验笔录；讯问视频；被告人温华的供述和辩解。孙某手书发票车费150元、利川市民族中医院住收费票（2017年12月16日至2018年4月5日、110天、23132.01元）、利川市人民医院门诊收费票（2018年1月31日耳鼻喉检查，135元）利川腾龙法医司法鉴定所鉴定发票1200元（2017年12月20日500元、2018年1月31日700元）、出院记录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人温华故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人温华犯罪以后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人温华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。被告人温华及其辩护人提出投案自首的辩护意见，没有事实依据，本院不予采信。辩护人关于其他从轻量刑的辩护意见，与客观事实相符，其理由成立，本院予以采纳。附带民事诉讼原告提起附带民事诉讼符合法律规定，辩护人提出交通费没有正规发票的辩护意见，本院认为附带民事诉讼原告的主张符合当时当地的实际情况；误工费酌定确定一人护理符合情理。附带民事诉讼原告主张交通费、误工费于法有据。其辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。辩护人提出住院伙食费过高的辩护意见，没有法律依据，本院不予采纳。辩护人提出后续治疗费没有证据；精神抚慰金不应支持的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。被害人余某的经济损失为医疗费23267元、误工费10291元、护理费10291元、住院生活补助费5500元、鉴定费1200元、交通费150元，合计人民币50699元,诉讼请求明显计算错误1350元，本院不予支持。附带民事诉讼原告余某在事件的起因上存在过错，依法可以减轻被告人温华的责任。被告人温华承担70%，即人民币35489.30元；附带民事诉讼原告余某自己承担30%，即人民币15209.70元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人温华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月6日起至2019年3月5日止）。
二、被告人温华赔偿附带民事诉讼原告余某经济损失人民币35489.30元，于本判决生效后十日内付清。其余经济损失由附带民事诉讼原告余某自行承担。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 覃发超
人民陪审员 幸乾德
人民陪审员 冉隆斌
二〇一八年六月二十七日
书 记 员 黄 新