河南省驻马店市驿城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)豫1702刑初47号
公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。
被告人周保银，男，1964年10月20日出生，汉族，小学文化，无业，住驻马店市驿城区。因赌博于2014年2月23日被驻马店市公安局东高分局行政拘留5日。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年2月26日被驻马店市公安局东高分局刑事拘留，同年4月1日被执行逮捕。
被告人臧新生，男，1963年4月11日出生，汉族，初中文化，无业，住河南省遂平县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月17日被驻马店市公安局东高分局刑事拘留，同年4月1日被执行逮捕。
辩护人李新鸿，遂平县法律援助中心律师。
河南省驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检刑诉（2016）419号起诉书指控被告人周保银、臧新生犯开设赌场罪，于2017年1月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。驻马店市驿城区人民检察院指派检察员陈靖出庭支持公诉，被告人周保银、被告人臧新生及其辩护人李新鸿到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省驻马店市驿城区人民检察院指控，被告人臧新生、周保银经预谋准备开设赌场。2015年7月至2016年2月25日期间，臧新生、周保银在驻马店市驿城区骏马路与通达路交叉口“天中豪园”小区3号楼1单元1602室租房合伙开设赌场，通过计算机网络、电话投注等手段，以“龙虎斗”的赌博方式招揽赌客进行网络赌博。臧新生主要负责记账，周保银主要负责招揽参赌人员。二人通过网银转账、银行转账、ATM机存现等方式，向位于缅甸的境外赌场人员“银河国际”指定的账户存入赌资，从参赌人员每次押注赢得的钱款中抽取5%作为利润，二人约定利润平分。经鉴定，被告人臧新生、周保银开设赌场涉案赌资2820175.37元。
针对以上指控，公诉机关提供有被告人周保银、臧新生的供述与辩解、证人证言、视听资料、现场勘查笔录、照片、物证等相关证据。认为臧新生、周保银的行为均已构成开设赌场罪，提请本院依法惩处。
被告人周保银、臧新生对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。
被告人臧新生的辩护人提出臧新生具有自首情节，且系从犯，建议从轻处罚。
经审理查明，被告人臧新生、周保银经预谋后，由周保银提供身份证件、臧新生支付租金在驻马店市驿城区骏马路与通达路交叉口“天中豪园”小区3号楼1单元1602室租赁房屋开设赌场。2015年7月至2016年2月25日期间，臧新生、周保银在租房处合伙开设赌场，通过计算机网络、电话投注等手段，以“龙虎斗”的赌博方式招揽赌客进行网络赌博。臧新生主要负责记账，周保银主要负责招揽参赌人员。臧新生、周保银通过网银转账、银行转账、ATM机存现等方式，向位于缅甸的境外赌场人员“银河国际”（身份不详）指定的账户存入赌资，从参赌人员每次押注赢得的钱款中抽取5%作为利润，二人约定利润平分。经鉴定，被告人臧新生、周保银开设赌场涉案赌资金额2820175.37元。
另查明，公安机关已收缴被告人周保银的违法所得4350元，收缴周保银及参赌人员刘伟、罗腾飞赌资共25600元。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
被告人供述
⑴周保银供述：2015年7月份，臧新生出资4万元，以他的名义在“天中豪园”租赁一套房子，期间，臧新生让他召集人员参赌，押注赌“龙虎”，他出资2万元作为赌资，臧新生负责和缅甸的“银河国际”庄家联系和汇款，他除召集参赌人员外，自己也参与押注，他曾按照臧新生指示向“银河国际”转钱，按参赌人员赢钱数额的5%抽头，抽头的钱由他和臧新生平分后大部分用于参赌人员吃喝、抽烟和娱乐消费，共获利多少记不清。
⑵臧新生供述：2015年7月份，周保银提议与他合伙开设“龙虎斗”赌场，他同意。周保银租赁“天中豪园”的一套房子，他给周保银4万元现金，后周保银也出资2万元，周保银负责购买“龙虎斗”设备，庄家在缅甸，名字叫“银河国际”，前期周保银与庄家联系，后期让他负责联系庄家并记账，周保银负责召集参赌人员，期间，用他的建行卡向庄家转钱。他们按照参赌人员赢钱的5%抽头，抽头的钱部分被参赌人员借走。
2.证人证言
⑴周肖肖证言：2015年11月份，她父亲周保银提出使用她建行卡，2016年1月份，她以自己名义开办一张建行卡给她父亲使用。期间，她曾使用该银行卡帮周保银在银行ATM机上取款、转款。同年2月份，周保银被民警抓走，她给周保银的建行卡也被搜走，后她以丢失为名重新补办一张，并将卡内1万多元现金取出上交公安机关。她在周保银租的房子居住期间见过臧新生。
⑵余婷婷证言：2015年八九月份，她通过朋友认识周保银，周保银让她到其开设的赌场帮忙做饭，该赌场是周保银和臧新生合伙开设，以“龙虎斗”的形式押注，叫“大勇”（指臧勇）的男子负责报码，“大勇”离开后，她负责报码并记账，偶尔也参与押注，周保银和臧新生负责与庄家联系，二人按照赢钱的5%比例抽头。
⑶刘伟证言：他从2015年八九月份到周保银租房处参与赌博，每次由周保银给他打电话，赌场是周保银和臧新生合伙开设，平时由周保银管理赌场。“大勇”在赌场中负责报码和记账，有时余婷婷也帮周保银记账收钱和打电话联系庄家。陈志民和罗腾飞也参与赌博，赌博期间他曾帮周保银取过钱。
⑷罗腾飞、陈志民证言，证明他们曾去周保银在“天中豪园”开设的“龙虎斗”赌场赌博，周保银按照赢钱的5%抽头。
⑸臧勇证言：周保银和臧新生合伙在“天中豪园”小区租房开设“龙虎斗”赌博，二人负责管理赌场，他按照周保银的安排在赌场帮忙存、取钱、端茶倒水、报码，周保银与庄家电话联系，然后对方发网址、账号和密码，登陆之后参赌人员开始押“龙虎”进行赌博。周保银和臧新生按照赢钱的5%抽头。
⑹周坤证言：他父亲周保银在“天中豪园”租房居住，他在该租房处居住期间，曾帮周保银和家中的两个陌生男子取过两次钱，他不知周保银赌博之事。
3.现场勘查笔录、照片，证明被告人周保银、臧新生开设赌场位于驻马店市通达路与骏马路交叉口天中豪园小区3号楼1单元1602室，房内电脑显示器、监控录像设备，显示“龙虎斗”的画面，查获的现金、手机及参赌人员情况。
4.扣押物品清单，证明公安机关在赌博现场查获周保银银行卡6张、现金14750元；查获被告人臧新生银行卡10张；查获电脑显示器3台、主机1台、笔记本电脑2台、记账单；查获参赌人员罗腾飞现金5200元（赌资2000元）、刘伟现金3800元（赌资1300元），并将以上物品和现金扣押。
5.银行交易记录，证明被告人周保银、臧新生用于与庄家联系周转赌资的银行卡资金往来情况。
6.鉴定意见书，证明被告人臧新生、周保银从2015年7月11日至2016年2月25日开设赌场期间，涉案赌资2820175.37元。
7.视听资料，即周保银等人在ATM机交易录像视频、天中豪园抓获现场录像、周保银、臧新生讯问同步录音录像，证明周保银等人在开设赌场期间转钱、取钱，公安机关抓获参赌人员及对二被告人依法讯问情况。
8.辨认笔录，证明余婷婷、刘伟、陈志民均辨认出开设赌场的被告人臧新生和周保银。
9.书证
⑴行政处罚决定书，证明刘伟、罗腾飞因参与赌博被行政拘留和罚款；余婷婷因为他人赌博活动提供服务被处以行政拘留和罚款。
⑵收缴、追缴物品清单、罚没收据，证明公安机关依法收缴周保银违法所得4350元和赌资22300元，收缴刘伟赌资1300元、罗腾飞赌资2000元。
⑶房屋租赁合同，证明天中豪园小区3号楼1单元16楼1602室的承租方系被告人周保银。
10.抓获经过，证明2016年2月26日，公安机关在“天中豪园”小区赌博现场将被告人周保银抓获；同年3月17日，被告人臧新生在“爱家公寓”楼下被民警发现，民警遂将其带至公安机关。
11.户籍证明，证明被告人周保银、臧新生的刑事责任年龄情况。
上述证据，本院予以采信。
本院认为，被告人周保银、臧新生以营利为目的，利用计算机网络接入境外赌博网站的方式接受参赌人员投注，涉案赌资2820175.37元，其行为均已构成开设赌场罪，且论罪属情节严重。公诉机关指控罪名成立，予以支持。周保银、臧新生共同预谋、分工合作，积极参与，在共同犯罪过程中均起主要作用，均系主犯，应按照各自参与的全部犯罪定罪处罚。二被告人均当庭自愿认罪，周保银有劣迹、二被告人亲属均代为履行财产刑义务，以上情节在量刑时均予以酌情考虑。
关于被告人臧新生的辩护人提出臧新生有自首情节，系从犯的意见，经查，臧新生系被民警发现并抓获，无主动投案情节，不符合自首的构成要件，不能认定自首；臧新生与周保银共同出资开设赌场、共同经营管理赌场、利润平分，在共同犯罪过程中均起主要作用，均系主犯，故对该辩护意见，不予采纳。
根据被告人周保银、臧新生犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条第二款、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人周保银犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年2月26日起至2019年5月25日止)。
二、被告人臧新生犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年3月17日起至2019年5月16日止)。
三、公安机关扣押在案的涉案手机、银行卡、赌博用具电脑显示器、主机等物品，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王红宇
审判员 王纪锋
审判员 王 鹏
二〇一七年四月五日
书记员 王 琰