浙江省绍兴市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙06刑初7号
公诉机关浙江省绍兴市人民检察院。
被告人俞军。因本案于2015年1月14日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人鲁建国，浙江纳森律师事务所律师。
被告人孙某。因本案于2015年1月14日被刑事拘留，同年2月9日被取保候审，2016年2月10日再次被取保候审。
辩护人胡卫国，浙江中圣律师事务所律师。
被告人汪涛。因本案于2015年1月21日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人邵琛，浙江秦国光律师事务所律师。
被告人林抒颖。因犯非法经营罪于2013年3月15日被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元。因本案于2015年1月14日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人季慧娈，浙江大公律师事务所律师。
被告人陈某甲（曾用名陈二西）。因本案于2015年3月25日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人胡杰丰，浙江金柯桥律师事务所律师。
浙江省绍兴市人民检察院以绍检公一刑诉〔2016〕7号起诉书指控被告人俞军、孙某犯走私普通货物罪，被告人汪涛、林抒颖、陈某甲犯非法经营罪，于2016年1月17日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省绍兴市人民检察院指派检察员骆祝琼出庭支持公诉，被告人俞军、孙某、汪涛、林抒颖、陈某甲及辩护人鲁建国、胡卫国、邵琛、季慧娈、胡杰丰到庭参加诉讼。因案情重大复杂，经浙江省高级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
浙江省绍兴市人民检察院指控：
一、走私普通货物
2014年7月至2015年1月，被告人俞军先后结识北京环球美景国际旅行社有限责任公司的导游张某、殷某及以淘宝店经营香烟生意的周某（均另案处理）后，分别与张某、殷某、周某商定，以张某、殷某利用带旅行团去日本的机会为其购买、携带日本香烟入境及由周某在美国的朋友邮寄香烟至国内的方式走私香烟。期间，张某、殷某为获利利用带旅行团到日本的机会采购俞军指定品牌和数量的香烟由自己和旅行人员携带入境或委托去日本的朋友帮助携带入境，且未向海关申报，再从国内通过快递方式邮寄给俞军。周某在收到俞军支付的烟款后，通知其美国的朋友邮寄俞军指定品牌和数量的香烟给俞军。被告人俞军通过上述方式走私香烟共计偷逃税款人民币2650408.53元。被告人孙某明知被告人俞军直接向张某、殷某非法收购走私的香烟及伙同周某走私香烟入境，并在未取得烟草专卖许可证的情况下在国内销售，仍帮助被告人俞军记录香烟进出的账目、网上支付烟款、办理海关的退运手续等。具体如下：
1、2014年7月至12月，被告人俞军、孙某直接向张某非法收购走私入境的香烟128800支，货物价值人民币120215元，偷逃税款合计人民币280390.74元。
2、2014年9月至12月，被告人俞军、孙某直接向殷某非法收购走私入境的香烟419000支，货物价值人民币347818元，偷逃税款合计人民币811624.08元。
3、2014年9月至2015年1月，被告人俞军、孙某伙同周某非法走私入境香烟381800支，货物价值人民币669294元，偷逃税款合计人民币1558393.71元。
二、非法经营
1、2013年12月至2014年12月，被告人汪涛在未取得烟草专卖许可证的情况下，多次向被告人俞军等人收购万宝路牌香烟，后加价销售给钟春兵、林楚鸿等人，价款共计人民币1372235元。
2、2014年3月至10月，被告人林抒颖在未取得烟草专卖许可证的情况下，多次向被告人俞军收购七星牌香烟，后加价销售，价款共计人民币693385元。
3、2014年，被告人陈某甲在未取得烟草专卖许可证的情况下，多次向被告人林抒颖收购七星牌香烟，后加价销售，价款共计人民币120000余元。
被告人俞军、孙某、林抒颖于2015年1月14日被公安机关抓获归案，被告人汪涛于同年1月21日被公安机关抓获归案。被告人林抒颖归案后带领公安机关指认被告人陈某甲非法经营香烟的厦门市思明区鹭江道164号，后公安机关于同年3月25日在上述地点抓获被告人陈某甲。
案发后，公安机关从被告人俞军位于越城区南江枫林西区22幢5号车库内查获44种规格的香烟共199.6条，从被告人汪涛住处查获18种规格的香烟共79.9条，从被告人林抒颖住处查获3种规格的香烟共44条，经浙江省烟草质量监督检测站鉴别，除被告人林抒颖处查获的4条牡丹牌香烟系假冒注册商标的伪劣卷烟，其余均是真品卷烟。
为证明上述指控事实，公诉机关提交了相应的证据。
公诉机关认为，被告人俞军、孙某违反海关法规，直接向走私人非法收购香烟或者伙同他人走私香烟入境，偷逃应缴税额特别巨大；被告人汪涛、林抒颖、陈某甲违反国家烟草专卖管理法律规定，非法经营烟草专卖品，其中被告人汪涛、林抒颖情节特别严重，被告人陈某甲情节严重。对被告人俞军、孙某应以走私普通货物罪追究刑事责任，对被告人汪涛、林抒颖、陈某甲应以非法经营罪追究刑事责任。被告人孙某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人林抒颖在归案后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现。对上述被告人应分别依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（三）项、第三款、第一百五十五条第（一）项、第一百五十六条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条的规定处罚。
被告人俞军对起诉书指控的罪名和事实无异议。请求法庭从轻处罚。
辩护人鲁建国提出如下辩护意见：1，张某和殷某作为导游和随团旅游人员将从国外采购的每人限额二条香烟携带入境的行为没有逃避海关监管，没有违反海关法规，将该香烟转让给俞军的行为不具有走私的特征，不应将二人带进的香烟计入俞军的犯罪数额中；2、海关核定的证明书及相关资料不规范，计算方法及结论有疑问，对该证据有异议；3、本案社会危害性小，被告人俞军系初犯，有悔罪表现，认罪态度好。请求法庭从轻处罚。
被告人孙某对起诉书指控的罪名和事实无异议。请求法庭从轻处罚。
辩护人胡卫国对起诉书指控的罪名和事实无异议。认为被告人孙某系起帮助作用的从犯，主观恶性小，认罪态度好，犯罪情节较轻，社会危害性小，平时表现良好。请求法庭从轻处罚，适用缓刑。
被告人汪涛对起诉书指控的罪名和事实无异议。请求法庭从轻处罚。
辩护人邵琛对起诉书指控被告人汪涛犯非法经营罪的罪名无异议。提出如下辩护意见：1、被告人汪涛主观恶性小，并不是为了谋取非法利益；其涉案金额虽达百万元之余，但应依据罪责相适应的原则结合本案的实际情况，不应认定为情节特别严重；2、侦查机关搜查、扣押的被告人汪涛的香烟中有20条左右品牌各异的卷烟并非用于销售，应从总金额中扣除；3、被告人汪涛有悔罪表现，认罪态度好，社会危害性小。请求法庭从轻处罚，适用缓刑。
被告人林抒颖对起诉书指控的罪名和事实无异议。请求法庭从轻处罚。
辩护人季慧娈对起诉书指控被告人林抒颖犯非法经营罪的罪名无异议。提出如下辩护意见：1、在案证据无法证明被告人林抒颖已将收购的香烟全部出售；公诉机关仅以被告人林抒颖的供述作为定案的依据，不符合法律规定；公诉机关以被告人林抒颖买进的香烟的数额认定其犯罪数额缺乏法律依据，林抒颖犯罪数额应为12万元，而非公诉机关指控的69万元；2、若认定被告人林抒颖犯罪数额为69万元，则其中的57万元应认定为非法经营罪的未遂，12万元为既遂；3、被告人林抒颖有立功表现，归案后能如实供述自己的罪行，积极悔罪，有坦白情节，请求法庭从轻处罚。
被告人陈某甲和辩护人胡杰丰对起诉书指控的罪名和事实无异议。辩护人胡杰丰认为被告人陈某甲从事烟草非法经营的社会危害性小，获得利益少，认罪态度好，主观恶性小，有悔罪表现，请求法庭从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明：
一、走私普通货物
2014年7月至2015年1月，被告人俞军先后结识北京环球美景国际旅行社有限责任公司的导游张某、殷某及以淘宝店经营香烟生意的周某（均另案处理）后，分别与张某、殷某、周某商定，以张某、殷某利用带旅行团去日本的机会为其购买、携带日本香烟入境及由周某在美国的朋友邮寄香烟至国内的方式走私香烟。期间，张某、殷某为获利利用带旅行团到日本的机会采购俞军指定品牌和数量的香烟由自己和旅行人员携带入境或委托去日本的朋友帮助携带入境，且未向海关申报，再从国内通过快递方式邮寄给俞军。周某在收到俞军支付的烟款后，通知其美国的朋友邮寄俞军指定品牌和数量的香烟给俞军。被告人俞军通过上述方式走私香烟共计偷逃税款人民币2650408.53元。被告人孙某明知被告人俞军直接向张某、殷某非法收购走私的香烟及伙同周某走私香烟入境，并在未取得烟草专卖许可证的情况下在国内销售，仍帮助被告人俞军记录香烟进出的账目、网上支付烟款、办理海关的退运手续等。具体如下：
1、2014年7月至12月，被告人俞军、孙某直接向张某非法收购走私入境的香烟128800支，货物价值人民币120215元，偷逃税款合计人民币280390.74元。
2、2014年9月至12月，被告人俞军、孙某直接向殷某非法收购走私入境的香烟419000支，货物价值人民币347818元，偷逃税款合计人民币811624.08元。
3、2014年9月至2015年1月，被告人俞军、孙某伙同周某非法走私入境香烟381800支，货物价值人民币669294元，偷逃税款合计人民币1558393.71元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人俞军供述，证实：其没有烟草专卖证，知道不能经营香烟。从2013年开始，其主要经营美国、德国、日本的万宝路、七星等烟。孙某主要帮其转资金、记账及去海关办理退运手续等。其没给过孙某钱。其香烟主要是从重庆的周某、美国的王子琪和高婧、德国的“林燕”、导游殷风娇和张某处进货，下家主要有林抒颖、汪涛等10多人。周某开了一家卖包的网店，其通过QQ和周某联系好香烟的种类、价格、数量后在他网店上拍相应价值的包，让孙某通过支付宝支付款项，从美国以礼品的名义通过快递寄到上海转交给其，有几十次一千条约30多万元香烟；美国的王子琪从国外寄给其约100万元的香烟，德国的“林燕”寄给其约几十万元的香烟。其让孙某通过手机银行支付款项；其让殷某和张某去日本时通过游客每人带两条香烟入关后寄给其。给她们每条香烟60-70元的好处。其在网上公布香烟的数量、价格、联系方式，买家将钱打到其母陈桂根等人的支付宝中，其不用自己名字支付款项，其给卖家的包装上写的是食品。根据孙某的记账，总的销售额是6618078.1元，利润是795401.36元。
2、被告人孙某供述，证实：俞军没开设正规的香烟店，不清楚是否有烟草专卖证，主要经营美国、日本、德国的香烟，每条进价200-400元，赚80-90元。其从2013年6月22日帮俞军网上支付货款、做账，提供银行卡给俞军使用，办理海关退运手续，其知道的上家有张某、殷凤矫和周某，用于周转资金的银行卡、支付宝户名有赵金红、俞军、孙某、陈桂根、ＸＸ中、刘琳燕、王银鹏等人。俞军香烟总销售额为6618078.1元，总利润795401.36元。
3、被告人汪涛供述，证实：其QQ名为旺达的鱼，从2014年向网友“一支烟”即俞军购买美国的万宝路，款项打给赵金红建行卡，进价每条400元，赚l5-20元，卖给上海的范某。
4、被告人林抒颖供述，证实：其从2014年10月向俞军购买七星烟，250元／条，买来20多条烟自己抽或者送朋友，其余的卖给厦门的陈某甲，每条赚3元。钱款69万多元转到俞军或孙某的账号，还有36条七星烟放在家里。
5、证人周某证言，证实：其在淘宝上开设名为“三角度美国代购”的网店，经营鞋子、衣服、箱包等，还帮客户购买香烟。客户通过支付宝给其付款。开始由吕佳豪帮其在美国代购，后由涂涂接管。2014年，俞军让其代购美国的万宝路香烟，其按照23条打一个邮包寄给俞军，一条烟赚20元人民币，除去邮费手续费外，其赚几元钱。俞军有几次每笔给其打款8210元，万宝路在美国的税后价格是每条49美元，乘以6.1的汇率，乘以23条，共计人民币6874.7元，加上100多美元的邮费，300多元人民币的汇率手续费及利润，约8000多元。案发时，其给俞军代购的5个邮包的香烟还在路上。代购香烟被海关查到过3、4次，办理退运手续后再寄。其帮俞军代购香烟约有几百条。
6、证人殷某证言，证实：2014年5月其在日本带团，张某让其带日本香烟到国内给俞军。后其和俞军通过电话、QQ、微信联系，俞军告诉其香烟的品种和数量后，其在日本现金购买，回国时让不买烟的人带进来给俞军。俞军在汇款前和其确认香烟的价格，将钱打到其尾号为121371的中国银行卡内。
7、证人张某证言，证实：2014年4月，其在网上发布日本代购的信息并留了QQ号码后俞军让其去免税店带七星烟，一个人不要超过两条，让团友帮其带，俞军说七星烟210元／条，万宝路220元／条。七星烟在免税店183元／条，万宝路190元／条，其先垫付货款后俞军通过招商银行或者用孙某的支付宝转账给其，有几次将款项付给其夫樊磊，其通过快递寄给俞军。部分赴日旅游领队也将烟给其，其给他们每条20至30元的利润，其每条有20元利润。
8、证人王某证言，证实：2013底，周某用其名字开了名为三角度的网店，帮人代购美国物品，平时由周某经营。
9、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实：2015年1月14日，公安机关对俞军位于江家楼公寓东区26幢108室进行搜查。扣押银行卡17张、顺丰速运卡1张、黑色、苹果手机1部、黑色诺基亚手机1部、银白色诺基亚手机1部、白色苹果手机1部、账本5本、纸张、电脑主机1台；2015年1月14日，公安机关对俞军位于南江枫林西区22幢5号车库进行搜查，扣押香烟若干、快递纸箱、账本3个、电脑主机1台；2015年1月14日，公安机关对俞军位于绍兴城南沁雨园27幢303室进行搜查，扣押ＸＸ中身份证一张、银行卡6张，电脑主机l台、笔记本电脑1台；2015年1月14日，公安机关对孙某位于柯桥蓝天商务楼15楼办公室进行搜查，搜查出黑色苹果手机1只、招商银行卡1张、光大银行卡1张、光大银行U盾2只、招商银行U盾1只。对上述物品予以扣押。孙某使用的电脑主机为公司财产，予以登记保存，未经批准，不得转移、变卖、毁损；2015年2月4日，公安机关将从俞军处扣押的银行卡16张、笔记本电脑l台、电脑主机1台发还给赵金红。
10、账目记录，证实：被告人孙某确认其所做的2013年6月22日至2015年1月的账目,包括香烟的品牌、买入数量和价格、卖出数量和价格、运费等，显示2013年买入855010.66元、卖出867744.4元，利润149300.6元；2014年买入4750411.68元、卖出5336321.7元，利润603729.02;2015年买入414012元、卖出344638元，库存109633.9元、利润42371.9元；总销售额6548704.1元，库存109633.9元，利润795401.36元。
11、支付宝转账记录，证实：户名为赵金红、陈桂根，孙某、ＸＸ中的支付宝交易记录。
13、银行交易记录，证实：俞军6225885752366518账户的交易记录，接受林抒颖6216912900158877账户174935元。
孙某6225885752446559账户的交易，显示2014年3月至2014年10月接受林抒颖6216912900158877账户518450元。
林抒颖6216912900158877账户的交易记录，显示2014年3月至2014年10月29日，转给孙某518450元，转给俞军174935元，合计693385元（与上述对应）
赵金红6227001451190040888账户的交易记录，显示2014年11月至2015年1月8日，从汪涛6227001217800112718账户收款213200元。
汪涛6227001217800112718账户支付给赵金红6227001451190040888账户213345元(其中手续费140元，实际货款213200元)。
14、殷风娇的银行卡交易明细、孙某提供的记账明细，证实：殷某尾号6398的工商银行卡、尾号5849交行卡、尾号1371中国银行卡的交易明细。孙某记录2014年5月6日至2014年12月20日，俞军支付给殷风娇1098844元（经核对，孙某提供的明细与殷风娇的中国银行卡交易明细能对应的资金合计为53638元，与该些资金对应的香烟有2095条）。
15、张某的银行卡交易明细，孙某的记账明细，证实：张某6217900100002311879、6215590200011472024账号银行交易明细。
根据孙某记录的“库存明细”，与张某的交易时间是2014年4月26日至12月11日，买入金额402608元，销售金额439729元（有部分写着导游张、北京导游的没有计入数额）。孙某记录的“收支明细”中显示支付给张某和樊磊的资金是404975元。
孙某的支付宝记录明细显示，2014年3月3日至2015年1月13日，支付给樊磊118563元。
16、周某及王某的银行卡交易明细、境外汇款水单、淘宝交易记录及记账明细，证实：周某6230200170577097、王某6222023100005352211账户的交易明细。
境外汇款数额：2014年7月4日汇给吕佳豪6590美元，2014年7月14日汇吕佳豪9650美元，2014年7月28日汇吕佳豪4300美元，2014年7月31日汇吕佳豪5000美元，2014年8月4日汇吕佳豪5250美元，2014年8月14日汇吕佳豪10350美元．
根据淘宝交易，俞军在“三角度”的交易1266912元。
孙某的记账中，“库存明细”中记录的CA2的香烟购买时间是2014年6月17日至11月10日，买入817159元，卖出910885.5元。“收支明细”中记录付给CA2的资金941999元。
根据孙某的支付宝记录，2014年9月16日至2015年1月11日，支付给王某669294元。
17、QQ聊天记录，证实：“一支烟”与“旺达的鱼”、“林奇”与“纽轱辘”的聊天记录内容可看出双方在进行香烟交易。“否极泰来”与“messi”的聊天记录内容可以看出两人记录对账、买烟转款方面的交流；经周某确认，其与“否极泰来”的QQ聊天记录，可以看出两人进行美国香烟的交易。
18、电子数据，证实：由侦查机关从扣押的电脑中提取的光盘的内容中包含有孙某的记账。
19、海关核税证明书，证实：殷风娇走私卷烟419000支，应缴税额811624.08元，核定偷逃税款共计811624.08元；周某走私美国的香烟381800支，应缴税额1558393.71元，核定偷逃税款共计1558393.71元；张某走私的日本香烟128800支，应缴税额280390.74元，核定偷逃税款共计280390.74元。
（二）2013年12月至2014年12月，被告人汪涛在未取得烟草专卖许可的情况下，多次向被告人俞军等人收购万宝路香烟，后加价销售给钟春兵、林楚鸿等人，价款共计1372235元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人汪涛供述，证实：其从2014年向“一支烟”即俞军购买美国产的万宝路香烟卖给范某，每条赚15-20元。2013年，其向范某现金购买了二、三百万元的烟卖给钟春兵和林楚鸿，每条赚二、三元。同时，其也向钟春兵买十万余元的烟卖给范某，共计获利十万元。钟春兵和林楚鸿将烟款打到其尾号为718的建行卡上，林楚鸿用林抒颖的银行卡给其汇钱。从银行卡记录提示，其卖给钟春兵香烟总计人民币934726元，卖给林抒颖香烟总计人民币437505元，总计人民币1372235元。
2、被告人俞军供述，证实：其从2014年9月将香烟卖给汪涛，收货地址是上海市杨浦区控江2村63号甲401，汪涛将钱打到赵金红尾号为888的建行卡上。
3、被告人林抒颖供述，证实：其通过林楚鸿认识汪涛，林楚鸿向汪涛购买香烟后将钱给其，其通过手机银行将钱给汪涛。
4、证人范某证言，证实：其向汪涛现金购买美国万宝路香烟几十条，每条赚一、二十元。
5，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：2015年1月21日，公安机关对汪涛位于上海市杨浦区控江二村63号甲401室进行搜查，扣押万宝路香烟51条、乐福门香烟2条、红双喜香烟2条、电脑主机1台、手机1部，银行卡2张、银行票据14张。
6、手机短信记录截图，证实：汪涛的手机内有与“烟仔”、“汕头斌哥”、“成都买烟兄弟”、“烟朋友”、“兄弟新号码”等人的聊天记录，可以看出汪涛与对方交易香烟的内容。
7、银行交易记录，证实：林抒颖6216912900158877账户2013年12月23日至2014年12月16日给汪涛汇款437509元；汪涛6227001217800112718账户2013年12月23日至2014年12月16日，林抒颖转给汪涛437509元；2013年1月至2015年1月17日，钟春兵6225680521001029957账户转给汪涛934726元。
（三）2014年3月至10月，被告人林抒颖在未取得烟草专卖许可的情况下，多次向被告人俞军收购七星牌香烟，后加价销售，价款共计693385元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人林抒颖供述，证实：其从2014年9月向俞军买过五、六箱七星烟，每箱40条，每条250元，共计69万元。俞军通过快递邮寄给其，收件人是其母陈芸兰。货到后通过银行转账给俞军。部分吸食，部分现金卖给厦门没有开店的陈某甲，每条253元，获利约8000元。陈某甲的仓库位于厦门市思明区鹭江道，陈某甲除向其购买香烟外，还违法销售上百种国内外香烟及部分假烟，陈某甲的销售地点位于厦门市思明区鹭江道一宿舍内。
2、被告人俞军供述，证实：其将香烟卖给厦门的林抒颖，部分款项转给赵金红的建行卡，部分转到其招商卡。
3、被告人陈某甲供述，证实：从2014年9月份开始，林抒颖每次给其带约几十条香烟，共10多次500多条，以每条254元的价格卖出，共约人民币120000元。
4、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实：2015年1月14日，公安机关对林抒颖位于厦门市思明区中华街道山仔顶巷39号3楼的住处进行搜查，扣押七星香烟36条、万宝路香烟4条、电脑主机1台、dell一体机一台、U盘2只、笔记本1本、名为“林七七”的假身份证1张。另从林抒颖处扣押小米手机1部、苹果手机1部、银行卡3张、牡丹香烟4条；2015年5月12日，将电脑主机1台、一体机一台、U盘2只、笔记本1本、小米手机1部、银行卡2张发还给其辩护人。
5、手机短信记录截图，证实：林抒颖的手机内有与“小有手机”、“黄，同安”等人的聊天记录，可以看出其与对方交易香烟的内容，有“谭海燕6222084100001012443，工商银行”、“收到”等内容。
6、银行交易明细，证实：俞军6225885752366518账户接受林抒颖6216912900158877账户174935元；孙某6225885752446559账户从2014年3月至2014年10月，接受林抒颖6216912900158877款项518450元；林抒颖6216912900158877账户从2014年3月至2014年10月转给孙某518450元，转给俞军174935元，合计693385元。
（四）2014年，被告人陈某甲在未取得烟草专卖许可证的情况下，多次向被告人林抒颖收购七星牌香烟，后加价销售，价款共计120000余元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人陈某甲供述，证实：2014年3月，将其姑陈某乙经营的名为朱彩珍的有烟草专卖证的位于厦门市思明区鹭江道边的香烟店转让过来，没有申请变更，陈某乙负责经营，其给她每月3000元。其向别人买的香烟没有合法手续。厦门市思明区鹭江道164号2楼右边第一间出租房是其经营烟草的工作店，回收厦门本地香烟，其向林抒颖以253元／条的价格购买约500条共12万元多七星烟，以254元／条出售。被扣押的8只手机用于经营香烟。
2、被告人林抒颖供述，证实：其以250元／条的价格向俞军购买香烟69万元，送给别人约20多条，其余2700条香烟约68万元多现金卖给陈某甲，送到陈某甲位于厦门市思明区鹭江道164号2楼的出租房，每条赚3元。
3、、证人陈某乙证言，证实：陈某甲是其侄子，鹭江道158号有烟草专卖证的小店由其媳妇朱彩珍开设，小店内的香烟由烟草公司配送，陈某甲和小店没有关系。
4、证人蒋某证言，证实：陈某甲在位于鹭江道164号2楼的一个房间里卖烟，其向陈某甲现金购买过约30条香烟。
5、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：2015年3月25日，公安机关对陈某甲位于厦门市思明区鹭江道164号2楼的出租房进行搜查，扣押手机8部、笔记本2本、文件夹1只、单据2本、纸张若干。
被告人陈某甲供述陈某乙将有烟草专卖许可证的小店转让给其，陈某乙称小店和陈某甲没有关系，陈某甲的工作地点位于鹭江道164号2楼的出租房内，且林抒颖卖给陈某甲的烟也送到此地，不是陈某甲所说的小店内，陈某甲对该方面的供述不予采信；陈某甲供述向林抒颖购买约12万元的香烟已全部销售，林抒颖供述卖给陈某甲香烟68万余元，由于双方现金交易，作出有利于陈某甲的就低认定，陈某甲向林抒颖购买香烟12万元。
被告人俞军、孙某、林抒颖于2015年1月14日被公安机关抓获归案，被告人汪涛于同年1月21日被公安机关抓获归案。被告人林抒颖归案后带领公安机关指认被告人陈某甲非法经营香烟的厦门市思明区鹭江道164号，后公安机关于同年3月25日在上述地点抓获被告人陈某甲。
案发后，公安机关从被告人俞军位于越城区南江枫林西区22幢5号车库内查获44种香烟共199.6条，从被告人汪涛住处查获18种香烟共79.9条，从被告人林抒颖住处查获3种香烟共44条，经浙江省烟草质量监督检测站鉴别，除被告人林抒颖处查获的4条牡丹牌香烟系假冒注册商标的伪劣卷烟，其余均是真品卷烟。
综合证据
1、福建省、绍兴市烟草专卖局出具的证明，证实：被告人俞军、汪涛、林抒颖、陈某甲无烟草专卖零售许可证。
2、烟草专卖品委托检验书、委托检验样品清单、卷烟鉴别检验报告及香烟照片，证实：经浙江省烟草质量监督监测站检验，从汪涛处查获的18种79.9条卷烟，均为真品卷烟；从林抒颖处查获的万宝路4条、七星36条，均为真品卷烟，查获的4条牡丹（软）为假冒注册商标且伪劣卷烟；从俞军处查获的44种共199.6条卷烟，均为真品卷烟。
3、情况说明，证实：林抒颖归案后主动交代公安机关尚未掌握的陈某甲的犯罪情况和陈某甲的联络方式、地址等信息，2015年1月14日，林抒颖协助公安机关对陈某甲的非法经营场所进行指认。2015年3月25日，公安机关在林抒颖指认的地点抓获陈某甲；从俞军，汪涛、林抒颖处扣押的香烟均存放于绍兴市烟草公司。
4、辨认笔录及照片，证实：相关被告人及有关人员间的辨认情况。
5、刑事判决书、释放证明书，证实：2013年3月13日，被告人林抒颖因犯非法经营罪被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元；在该案中，被告人林抒颖于2012年6月4日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕，2013年3月15日被缓刑释放。
6、抓获经过，证实：各被告人的归案情况。
7，户籍证明，证实：各被告人的身份信息情况。
关于有关被告人及辩护人的意见，经查，
1、张某、殷某作为导游，应当知道出国旅游人员回国时每人携带的香烟不能超过二条的有关规定，但为牟取非法利益，二人和俞军商定，采用化整为零的方式，利用带旅行团去日本的机会，采购俞军指定品牌和数量的香烟由自己和随团人员携带入境，或委托去日本的朋友帮助携带入境，且未向海关申报，逃避海关监管，回国集中后通过快递寄给俞军，走私香烟的主观意图非常明显，其行为符合走私普通货物罪的构成要件；绍兴海关出具的海关核定证明书，形式合法，内容客观，偷逃应缴税款已经作了有利于张某、殷某等人的就低认定，可以作为本案的证据使用。辩护人鲁建国认为张某、殷某携带香烟入境转让给俞军的行为不符合走私罪的特征及公诉机关对本案走私香烟价值的核定证据不足的意见不能成立；
2、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的非法经营罪并未规定以营利为目的，本案中，是否获利不影响对被告人汪涛的定罪量刑；公诉机关根据银行交易记录，以销售给钟春兵、林楚鸿的价款作为汪涛非法经营的数额，已作了有利于汪涛的就低认定，并未将在其家中扣押的香烟价值计算在内。被告人汪涛在未取得烟草专卖许可证的情况下，多次向俞军等人收购万宝路香烟后加价销售给钟春兵、林楚鸿等人的价款共计人民币1372235元，已超过了法律规定的情节特别严重的下限。辩护人邵琛提出的相关异议不能成立。
3、被告人林抒颖一直稳定供述其向俞军购买了69万元多的香烟，这与其和俞军、孙某的银行转账记录相对应的部分能相互印证，公诉机关已作了有利于其的就低认定。2013年3月13日，被告人林抒颖曾因犯非法经营罪被厦门市思明区人民法院判处刑罚，在缓刑考验期内，又向俞军收购香烟后加价销售，犯罪主观故意明显，公诉机关以其购买香烟的价款认定其犯罪数额并无不当，不能将其未销售部分认定为未遂。辩护人季慧娈提出的相关异议不能成立。
本院认为，被告人俞军、孙某违反海关法规，直接向走私人非法收购香烟或者伙同他人走私香烟入境，偷逃应缴税额特别巨大；被告人汪涛、林抒颖、陈某甲违反国家烟草专卖管理法律规定，非法经营烟草专卖品，其中被告人汪涛、林抒颖情节特别严重，被告人陈某甲情节严重。被告人俞军、孙某的行为已构成走私普通货物罪，被告人汪涛、林抒颖、陈某甲的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人林抒颖在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚；被告人孙某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人林抒颖在归案后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，对二人可减轻处罚。各被告人认罪态度好，均可从轻处罚。根据犯罪情节和悔罪表现','2018-10-09
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