广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛城法刑初字第450号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人唐某春，绰号“金子”，男，1977年1月12日出生，汉族，小学文化，无业。
辩护人汪明光，广东禅通律师事务所律师。
被告人谢某荷，绰号“何仙姑”、“七姑娘”，女，1982年6月16日出生，汉族，初中文化，无业。
辩护人陈铄鸿，广东经纬法律师事务所律师。
被告人黄某杰，绰号“光头佬”，男，1977年6月16日出生，汉族，初中文化，无业。因犯开设赌场罪于2012年2月9日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。缓刑考验期自2012年2月21日至2014年2月20日止。
辩护人聂先平，广东法岸律师事务所律师。
被告人曹某林，男，1972年3月10日出生，汉族，初中文化，无业。
辩护人王成国，广东联顺律师事务所律师。
被告人刘某，绰号“鱼佬”，男，1982年7月9日出生，汉族，初中文化，无业。
被告人谢某云，男，1977年2月23日出生，汉族，初中文化，无业。
上述六名被告人均因本案于2015年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现均押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉[2015]438号起诉书指控被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某、谢某云犯开设赌场罪，于2015年5月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，于2015年6月11日公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员高嘉惠出庭支持公诉，被告人唐某春及其辩护人汪明光、被告人谢某荷及其辩护人陈铄鸿、被告人黄某杰及其辩护人聂先平、被告人曹某林及其辩护人王成国、被告人刘某、谢某云到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年1月中旬起，被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某伙同“阿凯”(另案处理)、“阿亮”(另案处理)租用被告人谢某云位于佛山市禅城区佛平路格沙新村东三巷某号楼的住处，以“三公大吃小”的形式开设赌场，从中抽头渔利，并聘请谢某云在赌场派牌和抽水。
2015年1月22日16时许，六名被告人在开设赌场过程中被民警抓获，相关赌具、赌资亦被当场缴获。该赌场自开设以来，抽头渔利达到人民币3万元以上。
针对指控事实，公诉机关在庭审过程中出示了物证、书证、证人证言及辨认笔录、被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某、谢某云的供述和辩解以及辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某、谢某云无视国家法律，开设赌场，抽头渔利数额累计达人民币3万元以上，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定处罚。被告人谢某云在共同犯罪中起才要作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定处罚。公诉机关建议判处被告人唐某春三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人谢某荷三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人黄某杰三年以上四年三个月以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人曹某林三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人刘某三年以上四年三个月以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人谢某云一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人唐某春对公诉机关指控的事实及罪名均有意见，其辩称其只是聚众赌博，不是开设赌场，谢某云不是其聘请发牌的，其对抽头渔利数额不清楚，是谢某荷负责点“水钱”。
被告人唐某春的辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人唐某春不构成开设赌场罪，而是赌博罪；（2）公诉机关指控被告人“抽头渔利数额累计达人民币3万元以上，情节严重”没有事实和法律依据；（3）被告人唐某春没有起组织领导作用，其股份最少，不是老板，不是主犯；（4）被告人唐某春如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。
被告人谢某荷对公诉机关指控的事实及罪名均无意见。
被告人谢某荷的辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人谢某荷不构成开设赌场罪，而是赌博罪；（2）被告人谢某荷是中途加入，参与时间短，系初犯；（3）被告人谢某荷家中有三个未成年子女需要被告人抚养；（4）被告人谢某荷如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。
被告人黄某杰对公诉机关指控的事实及罪名均有意见，其辩称其是“阿亮”、“阿凯”和被告人刘某雇佣的，其平时从事摩托车搭客，帮忙拉客和买烟，拿固定工资，工资是“阿亮”、“阿凯”、刘某给的，其没有参与抽水，不是主犯。
被告人黄某杰的辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人黄某杰不构成开设赌场罪，而是赌博罪；（2）公诉机关指控被告人“抽头渔利数额累计达人民币3万元以上，情节严重”没有相应物证、书证予以佐证，应按照当场查获的毒资予以计算抽头渔利数额；（3）被告人黄某杰受雇于“阿亮”、“阿凯”，不应认定为主犯；（4）被告人黄某杰父亲患有癌症，还有孩子需要抚养，家庭经济困难；（5）被告人黄某杰如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。
被告人曹某林对公诉机关指控的事实及罪名均无意见。
被告人曹某林的辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人曹某林不构成开设赌场罪，而是赌博罪；（2）被告人曹某林没有犯罪前科，当庭自愿认罪，具有认罪、悔罪表现；（3）对被告人曹某林应予以从轻、减轻处罚，建议判处被告人曹某林一年以下有期徒刑，并适用缓刑。
被告人刘某对公诉机关指控的罪名无意见，但辩称其是帮“阿亮”、“阿凯”打工的，其不是赌场“股东”，其没有拿抽水钱，只是拿固定工资。
被告人谢某云对公诉机关指控的罪名及事实均无意见。
经审理查明，2015年1月中旬起，被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某伙同“阿凯”(另案处理)、“阿亮”(另案处理)租用被告人谢某云位于佛山市禅城区佛平路格沙新村东三巷某号楼的住处，以“三公大吃小”的形式聚众赌博，被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某以及“阿凯”、“阿亮”从中抽头渔利，被告人谢某云在赌博过程中负责派牌和抽水，并收取固定报酬。
2015年1月22日16时许，被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某、谢某云以及其他22名参赌人员在上述地址赌博过程中被民警抓获，民警当场从被告人唐某春身上查获人民币6800元，从被告人谢某荷身上查获人民币12400元，从被告人曹某林身上查获人民币1800元，从被告人谢某云身上查获人民币3100元，另当场扣押赌桌1张，扑克牌1副。
上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭举证、质证、认证的下列证据予以证实。
一、物证、书证
1、搜查证、搜查笔录、扣押清单、移交清单，证实公安机关在现场扣押赌桌一张、扑克牌一副；从被告人唐某春身上查获人民币6800元，从被告人谢某荷身上查获人民币12400元，从被告人曹某林身上查获人民币1800元，从被告人谢某云身上查获人民币3100元；从其他参赌人员身上查获人民币41400元。
2、广东省暂时扣留（或冻结）财物收据4份，证实从被告人唐某春、谢某荷、曹某林、谢某云处扣押的人民币均已由佛山市公安局禅城分局暂扣。
3、抓获经过，证实2015年1月21日16时30分许，民警在佛山市禅城区佛平路格沙新村东三巷某号楼捣毁一赌博窝点，并当场抓获被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某、谢某云以及其他22名参赌人员，6名被告人均无自首情节。
4、户籍资料、证明、刑事判决书、释放证明书，证实被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某、谢某云作案时均已达刑事责任年龄；被告人黄某杰因犯开设赌场罪于2012年2月9日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币20000元，缓刑考验期自2012年2月21日至2014年2月20日止；其他五名被告人无前科记录。
5、公安机关出具的情况说明2份，证实被告人唐某春等人开设赌场的准确地点为佛山市禅城区佛平路格沙新村东三巷某号楼，而非“佛山市禅城区佛平路隔沙新村东三巷某号楼”；“阿凯”、“阿亮”等人待查。
6、唐某华、周某华等19名参赌人员的拘留证、释放通知书、行政处罚决定书，证实唐某华等19人已被公安机关行政处罚。
7、公安机关出具的情况说明以及6名被告人的健康检查笔录，证实在侦查阶段，公安机关的讯问过程无刑讯逼供行为。
二、证人证言
1、证人唐某华的证言，证实唐某春叫其到赌场负责用钥匙为赌客开门，共去了4次，每次收100元，共收到300元。
2、证人周某华（参赌人员）的证言，证实赌场由唐某华负责开门，其本人于2015年1月21日参与赌博。
辨认笔录，辨认出唐某华就是给其开门的女子。
3、证人胡某（参赌人员）的证言，证实赌场由唐某华负责用钥匙开门，赌场所在的房间是谢某云提供的，并由其派牌抽水。唐某春是赌场的股东。
辨认笔录，辨认出唐某春、谢某云、唐某华。
4、证人成某（参赌人员）的证言，证实赌场由唐某华负责开门，赌场由谢某云负责派牌抽水。
辨认笔录，辨认出谢某云、唐某华。
5、证人谢某兰（参赌人员）的证言，证实其于2015年1月20日16时许，去到禅城区佛平路格沙新村东三巷某号楼的赌场参赌。
6、证人毛某（参赌人员）的证言，证实其2015年1月21日在佛山市禅城区格沙新村一间5楼出租屋内以“三公大吃小”的方式进行赌博。
7、证人尹某（参赌人员）的证言，证实赌场由唐某华负责开门，赌场由谢某云负责派牌抽水，赌场的开设地点是谢某云的租住处。
辨认笔录，辨认出谢某云、唐某华。
8、证人张某中（参赌人员）的证言，证实其于2015年1月21日16时许在赌场内参赌。
9、证人赖某平（参赌人员）的证言，证实其2015年1月21日在佛山市禅城区格沙新村一间出租屋内以“三公大吃小”的方式进行赌博，是黄某杰介绍其到赌场赌博的。
10、证人周某娇（参赌人员）的证言，证实其于2015年1月21日15时许在赌场内参赌。
11、证人李某阳（参赌人员）的证言，证实其于2015年1月21日下午在赌场内参赌。
12、证人刘某林的证言，证实赌场是2015年1月初开的，大概有十二、三天了。
13、证人吴某牛（参赌人员）的证言，证实赌场由谢某云负责派牌抽水，由唐某华负责开门。听说“金子”（唐某春）是赌场老板。
辨认笔录，辨认出谢某云、唐某华、唐某春。
14、证人肖某阳（参赌人员）的证言，1份，2P181-184。
证言的主要内容：证实赌场由谢某云负责派牌和抽水，由唐某华负责开门。
辨认笔录，辨认出谢某云、唐某华。
15、证人彭某（参赌人员）的证言，证实赌场的股东是“金子”（唐某春）、“荷仙姑”（谢某荷）、“光头佬”（黄某杰）、曹永林（曹某林）。赌场由唐某华负责开门，赌场由谢某云负责派牌抽水。
辨认笔录，辨认出唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、唐某华、谢某云。
16、证人周某军（参赌人员）的证言，证实赌场由唐某春的姐姐负责开门。
辨认笔录，辨认出唐某华。
17、证人何某（参赌人员）的证言，证实赌场内由谢某云负责派牌。
辨认笔录，辨认出谢某云。
18、证人蒋某利（参赌人员）的证言，证实赌场内由谢某云负责派牌抽水，由唐某华负责开门。
辨认笔录，辨认出谢某云、唐某华。
19、证人徐某泉（参赌人员）的证言，证实赌场内由谢某云负责派牌抽水。
辨认笔录，辨认出谢某云。
20、证人周某（参赌人员）的证言，证实是黄某杰介绍其到赌场赌博的，黄某杰是赌场老板之一。赌场内由谢某云负责派牌抽水。
辨认笔录，辨认出黄某杰、谢某云。
21、证人刘某仁（参赌人员）的证言，证实其2015年1月21日在佛山市禅城区格沙新村一间出租屋内以“三公大吃小”的方式进行赌博。
22、证人邱某力（参赌人员）的证言，证实赌场从2015年1月15日开设。
三、被告人的供述和辩解
1、被告人唐某春的供述和辩解，主要内容：2015年元旦过后，我们几个人在曹某林家赌三公，我们一起商量抽点水钱给曹某林作为开销。四五天之后，我输了一些钱，曹某林就跟我提议，叫我一起跟他搞，他分一份水钱给我，我同意了。我当股东之后，赌场继续在曹某林家开设了3天。后来赌客越来越多，曹某林家里太小了，我们就商量把赌场搬到大一点的地方。我们找到经常跟我们一起赌博的老乡谢某云，跟他商量去他位于禅城区格沙新村东三巷某号楼的出租屋开设赌场，并且每天给他一点水钱作为场地费，他同意了。给他的场地费根据抽水的多少来决定，抽水钱多的话就给他300元，少的话就给他一两百元。到谢某云家开设赌场之后，“鱼佬”和“光头佬”就要当股东，要我们跟他们分水钱，他们两个人分20%的股份。我和曹某林有点不同意，他们两人就和我们吵，我们没有办法就同意了。“光头佬”是“鱼佬”叫过来的，“鱼佬”安排“光头佬”在赌场里面点一下水钱，看一下场，“光头佬”自己有时候也赌一下。又过了一两天，谢某荷在我们赌场赌得大，输钱输的多，而且她还带几名玩得比较大的赌客在我们赌场赌钱，她就要求我们分30%抽水钱给她作为股份，我、曹某林、“鱼佬”、“光头佬”答应了她的要求。所以每次分股份的时候，我们都给30%给谢某荷。后来一个叫“阿凯”的男子经常带客人过来赌博，要求我们分20%的水钱给他，我们几个股东看他经常带客人过来，就答应了他。所以这个赌场后来就发展到六个股东，谢某荷占赌场抽水钱的30%，我和曹某林各占赌场抽水钱的15%，“鱼佬”和“光头佬”领取赌场抽水钱的20%，“阿凯”一个人收20%水钱。
后来我们几个人不想轮流发牌了，就让谢某云发牌和抽水，我们另外给他钱，给多少决定于当天抽水钱的多少来决定，少的话就给他一两百，多的话就给他300。所以谢某云在赌场拿两份钱，一份是场地费，一份是给他派牌和抽水的工资。
刚开始的时候只抽二三十元钱，后来加入的股东多了，就每局抽水五十元，如果下注大的话，就抽取100元水钱，反正最多每局抽水100元。一天抽取的水钱是不固定的，最多的那天有一万元钱左右，一般有八九千元，少的话之后几百或者一两千元。
水钱刚开始是由谢某云收取的，他收取的水钱放在赌桌上，水钱多了就放在一个水箱里。被抓当天刚开始赌，抽取的水钱不多，就没有拿出水箱。赌场赌客走完的时候，谢某云就会把水箱给谢某荷，我和“光头佬”就回去跟谢某荷一起清点水钱，有时候曹某林和“阿凯”也一起清点。我们清点完水钱后就按照大家商量好的股份分。如果“阿凯”当天不在，就由我保管，第二天他带赌客来的时候再给他。
我在赌场的经营中大概分到七、八千元，曹某林和我一样，大概分到七、八千元。谢某荷大约分到二万元，“鱼佬”和“光头佬”大约分到1万元，“阿凯”大约分到一万多元。谢某云大概收到三、四千元。
辨认笔录，辨认出曹某林、刘某、谢某荷、黄某杰就是“光头佬”，辨认出负责发牌抽水的谢某云，辨认出负责开门的唐某华。对开设赌场的地点、赌具、赌桌进行了确认。
2、被告人谢某荷的供述和辩解，主要内容：“金子”、“光头佬”和我是赌场的股东，具体还有没有其他股东我不知道。还有派牌抽水的男子，但是派牌抽水的人不是固定的。我是2015年1月17日左右第一次去那个赌场赌钱，在赌场里赌了几次，输了大概10000元人民币的时候。我的一个老乡看我输了那么多钱就和我说“你不如和赌场的股东一起分“抽水”的钱，反正你在赌场输了那么多钱，而且赌场内赌的大一点的赌客都是你认识的，赌场也是抽你们的水钱，我觉得也可以，就答应老乡的建议了。然后他就去和“金子”说我想分“抽水”的钱，那次之后我再去赌场就开始分“抽水”的钱。这事是我老乡找“金子”谈的，我没有和他们谈过如何分“抽水”钱，“金子”同意分给我“抽水”钱后，每次都是是三个人一起算钱，我能分到30%，其他人分红情况我不知道。我是去赌场赌钱的时候才有“抽水”的钱分。我就分过四次水钱，第一次分得大概3000元人民币的水钱，第二分得大概2700元人民币，第三次分得大概3000元人民币，最后一次分得大概4000元人民币。赌场每次大概能抽到10000元人民币。
被抓那天在赌场内派牌的男子，我听大家叫他“阿敦”。
辨认笔录，辨认出唐某春就是“金子”、黄某杰就是“光头佬”，谢某云就是发牌抽水的男子、唐某华就是负责给上赌场赌钱的人开门的女子。
3、被告人黄某杰的供述和辩解，主要内容：2015年1月21日15时50分，我开着自己的摩托车来到位于佛山市禅城区军桥附近的格沙新村东三巷1号楼附近的空地看看有没有人打车。16时20分左右，我口渴就跟着卖槟榔的男子上到格沙新村东三巷1号楼5楼找水喝。卖槟榔的男子在五楼内拿了一瓶水一包槟榔给我，我刚下到二楼就有警察冲上来将我抓住。
辨认笔录，辨认出唐某华就是带他到赌场并开门的女子。
4、被告人曹某林的供述和辩解，主要内容：赌场共有七个股东，分别有我、“金子”（唐某春）、“光头佬”（黄某杰）、“鱼佬”（刘某）、“阿亮”、“七姑娘”（谢某荷）、“阿凯”，除了“阿亮”、“阿凯”当天没有在，其他的股东都被抓了。有一名负责派牌同“抽水”并提供场地的叫谢某云的男子，每次我们从水钱给他100-300元的场地费，每次视赌场营业时间长短给100-300元不等的报酬。还有一个专门在一楼负责开门让赌客进入的赌场的女子，是“金子”找回来的。赌场真正开了就是七天，在佛平路隔沙新村东三巷某号楼，开始开的（时间）是从2015年1月15日开始的一直到21日。每天能抽大概8000元的水钱。水钱的分配上，我同唐某春就各分百分之十，谢某荷分百分之三十，“光头佬”、“鱼佬”、“阿亮”三个人是一起的，他们三个就分百分之三十，“阿凯”分百分之二十。我共分到12000元左右。散场以后人都走了，水钱都是我同唐某春、“七姑娘”、“光头佬”、“鱼佬”、“阿亮”一起来分的，“阿凯”很少在赌场内，他的水钱是由他介绍来的赌客帮他拿回去的。
辨认笔录，辨认出唐某春、黄某杰就是“光头佬”、谢某云、刘某、谢某荷，唐某华就是负责开门给上赌场的人的那名女子；对开设赌场的地点、赌具、进行了确认。
5、被告人刘某的供述和辩解，主要内容：我知道赌场的股东有“金子”、“光头佬”、“阿亮”、“阿山”，还有一个女的也是股东，还有另外两个男的，其中一个是股东，另一个负责派牌和抽水。我在赌场附近的嘉业市场卖鱼，他们都叫我“鱼佬”，“阿亮”经常到我那里买鱼，我就认识他了，他叫我介绍点人过去赌钱，到时候分点水钱给我，后来我去过赌场看了一下，后来我介绍了几个老乡过去赌钱，他们就分钱给我，我收了一千块左右。我知道赌场开了五、六天左右，因为我在赌场拿了五、六天的钱，每天100或200元。
“光头佬”告诉我，每天抽到的水钱由那个女的占三份之一，剩下的三分之二支付房费后由“光头佬”、“阿亮”、“阿山”占20%，还有80%归“金子”、由他再去分给那两个男的，就是另外一个股东和派牌抽水的男子。
辨认笔录，辨认出唐某春就是“金子”、黄某杰就是“光头佬”、谢某荷是赌场股东之一、曹某林是赌场的股东之一，谢某云是在赌场负责派牌抽水的男子。
6、被告人谢某云的供述和辩解，主要内容：禅城区佛平路格沙新村东三巷某号楼是我和我的老乡尹某鸿一起租住的，其中两间房是我租住的，一间房是我的老乡尹某鸿一家人租住的。尹某鸿不是赌场的股东，他还讲过不要在这里开赌场的话，赌场的股东也没有给他们使用该地点的费用。赌场是唐某春、曹某林、化名叫“七姑娘”、“光头佬”、“鱼佬”几个人合伙开的。赌场是从2015年1月15日开始开设的，一直到2015年1月21日都在开，时间在每天下午的14点50分左右开始到17点30分左右，晚上就从18点到22点左右。我是曹某林叫去在赌场内负责派牌同“抽水”的。赌场以“三公大吃小”的刑事赌博，每局下注金额少有1200元左右，多的时候有2200元左右，但一般都是1000多元。我在2015年1月15日至1月21日，共7天，我都在赌场内发牌和抽水我每次获得200元，共获得1400元。还有在我租的地方赌钱，股东们会在水钱里每晚拿300元钱给我。报酬是老乡唐某春和一个叫“七姑娘”的女子在我为赌场发完牌和抽水走的时候叫我自己从水钱中拿200元，我都是直接从水钱中拿的，场地费用我都是直接从水钱拿的。有一个专门在一楼负责开门让赌客进去赌场的女子，她是唐某春的姐姐。散场以后人都走了，水钱都是唐某春、“七姑娘”、曹某林、“光头佬”、“鱼佬”拿走了的，他们具体怎么分我就不清楚了。
辨认笔录，辨认出赌场股东唐某春、曹某林、黄某杰就是“光头佬”、刘某就是“鱼佬”、谢某荷就是“七姑娘”；唐某华就是“姐”，负责开门；与其合租赌场坐在房子的尹某鸿；对赌场所在地、赌具进行了确认。
关于本案各被告人行为的定性。经查，被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某、谢某云以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪。公诉机关指控被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某、谢某云犯开设赌场罪不正确，理由如下：一、本案各被告人的分工不固定，对内部组织及赌局成立与否缺乏控制性。本案查明事实表明，本案被告人虽然有提供赌博场地和参与抽头渔利（或领取固定报酬）行为，但六名被告人自身均是赌博活动的积极参与者，各被告人之间并不具有较为严密的组织结构，亦未确定上下级关系和工作制度，参赌人员相对固定，多为湖南省衡山县及附近地域的同乡，赌博活动表现为临时招揽、组织、聚集行为特征。二、本案各被告人对赌博规则缺乏控制性，赌博活动持续时间较短，不具有持续营业的特征和性质。经查，本案涉案赌具为一副扑克牌，赌博的方式单一，参赌人员相对固定，参赌人员可以根据对赌博活动参与的积极性和各自所下的赌注大小临时自行商量是否参与抽头渔利以及如何分配营利（“水钱”），被告人的营利方式（抽头渔利）表现为临时性、随机性、不确定性特征。综上，本院认为，被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某、谢某云在赌博场地自身多次参与赌博，且参赌人员相对固定，除被告人谢某云负责提供场地、发牌、“抽水”并领取固定报酬外，其余五名被告人并不存在明确、固定的分工，其行为方式主要表现为根据各自对赌博活动参与的程度（介绍参赌人员数量、所下“赌注”大小）来决定各自抽头渔利的比例，上述行为与开设赌场进行营利明显存在区别。据此，被告人唐某春、曹某林以及各辩护人关于本案不应定性为开设赌场罪，而是赌博罪的辩解、辩护意见成立，本院予以支持。
关于各被告人在共同犯罪中所起作用的认定。经查，被告人唐某春、曹某林是在涉案出租屋进行赌博和“抽水”的提议者，二被告人多次积极参与赌博活动，并实际参与抽头渔利，被告人谢某荷事后参与赌博活动，并实际参与抽头渔利，被告人黄某杰、刘某伙同“阿凯”、“阿亮”等人事后参与赌博活动，介绍赌客参赌，并伙同“阿凯”、“阿亮”实际参与抽头渔利（有被告人唐某春、谢某荷、曹某林、谢某云的供述予以证实），上述五名被告人在聚众赌博过程中均表现为积极参与，均应认定为主犯，故被告人唐某春关于其不是主犯的辩解、被告人黄某杰及其辩护人关于被告人黄某杰不是“股东”、没有参与“抽水”、不是主犯的辩解和辩护意见以及被告人刘某关于其不是“股东”、没有参与“抽水”的辩解不成立，本院不予采纳。被告人谢某云在赌博活动中虽然负责提供赌博场地，但其只是领取固定场地费，其在赌博活动中负责发牌、“抽水”只是领取固定报酬，故其在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。
本院认为，被告人唐某春、谢某荷、黄某杰、曹某林、刘某、谢某云以营利为目的聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名不当，本院依法予以纠正。被告人唐某春、谢某荷、曹某林、谢某云归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人唐某春、谢某荷、曹某林的辩护人据此请求对各自被告人从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人刘某在庭审中能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人谢某云是从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄某杰曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年，在缓刑考验期限届满后，不思悔改，又故意犯罪，继续危害社会，应酌情予以严惩。鉴于被告人唐某春、谢某荷、曹某林、刘某、谢某云犯罪情节较轻，对其可适应缓刑。被告人黄某杰在缓刑考验期限届满后，又故意犯罪，不适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人唐某春犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、被告人谢某荷犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
三、被告人黄某杰犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月21日起至2015年11月20日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
四、被告人曹某林犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
五、被告人刘某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
六、被告人谢某云犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
七、对扣押的扑克牌、赌桌作案工具予以没收，由佛山市公安局禅城分局予以销毁；对在被告人唐某春身上扣押的人民币6800元，在被告人谢某荷身上扣押的人民币12400元，在被告人曹某林身上扣押的人民币1800元，在被告人谢某云身上扣押的人民币3100元赌资予以没收，由佛山市公安局禅城分局上缴国库。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭宜现
代理审判员 高春柱
人民陪审员 肖 芳
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 陈婷婷
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
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