江苏省南京市雨花台区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏0114刑初361号
公诉机关江苏省南京市雨花台区人民检察院。
被告人林某，男，1983年2月22日出生于福建省霞浦县，住江苏省南京市雨花台区。户籍地在福建省霞浦县。2013年5月23日因摆放赌博机为赌博提供条件被南京市公安局雨花台分局罚款人民币伍佰元；2015年8月5日因犯开设赌场罪被南京市雨花台区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。被告人林某因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月1日被刑事拘留，同年7月7日被逮捕，同年7月16日被取保候审。
江苏省南京市雨花台区人民检察院以宁雨检诉刑诉〔2016〕345号起诉书指控被告人林某犯开设赌场罪，于2016年11月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南京市雨花台区人民检察院检察员张某出庭支持公诉，被告人林某到庭参加诉讼。现已审理终结。
南京市雨花台区人民检察院指控，2014年9月至2016年5月31日，被告人林某与陈某1、陈某2（均另案处理）以营利为目的，租赁本市雨花台区门面房，合伙经营一无名游戏机室，并在该游戏机室内摆放1台“龙某”供他人赌博。2016年5月31日，南京市公安局雨花台分局对该游戏机室进行检查，当场查获上述游戏机、赌博人员3名，并抓获被告人林某。经鉴定，上述游戏机共有8个独立操控机位，均具有赌博功能。
被告人林某对公诉机关指控的基本犯罪事实不认可，提出板桥青年路游戏机室是其以前和其他人合伙开的，被告人因其开设赌场罪被判刑了，缓刑两年半，所以出来后就没有管理过该店，只是帮他们交了一次房租。这个店以前有被告人的股份，但后来游戏机室股份转让给合伙人了，出来后就没有收到过分红的钱。那天是去找个人，在经过游戏机室洗手时被抓的，对指控的犯罪事实有异议。
经审理查明，2014年9月至2016年5月31日期间，被告人林某与陈某1、陈某2（均另案处理）以营利为目的，租赁本市门面房，合伙经营一无名游戏机室，并在该游戏机室内摆放1台“龙某”供他人赌博。2016年5月31日，南京市公安局雨花台分局对该游戏机室进行检查时，当场查获上述游戏机、赌博人员3名，并抓获被告人林某。经鉴定，上述游戏机共有8个独立操控机位，均具有赌博功能。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、书证
（1）被告人林某的照片、户籍资料、刑事判决书，证实：被告人林某的自然情况，已达到完全刑事责任年龄。其曾因摆放赌博机为赌博提供条件，于2013年5月23日被南京市公安局雨花台分局罚款人民币伍佰元；曾因犯开设赌场罪，于2015年8月5日被南京市雨花台区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。
（2）受案登记表、立案决定书，证实：被告人林某涉嫌开设赌场一案，系公安机关工作中发现，经过审查，于2016年5月31日立案侦查。
（3）抓获经过，证实：2016年5月31日晚，公安机关对本市雨花台区板桥街道青年路一无名游戏机室内进行检查，当场抓获工作人员叶某及3名赌博人员，并抓获被告人林某，后将其传唤至派出所接受调查。
（4）搜查笔录、扣押清单，证实：2016年5月21日，民警对林某人身进行搜查，发现一部苹果手机、一把钥匙、若干碎纸片，并依法扣押。2016年6月1日，民警对林某的住处进行搜查，发现一本账本和一台PO**机，并依法扣押。
（5）南京市公安局雨花台分局制作的现场检查笔录、现场照片，证实：2016年5月31日，民警对本区板桥青年路一无名游戏机室进行检查，查获三名赌博人员、龙某一台、捕鱼机一台、一组联排机、以及没有屏幕的捕鱼机一台。同时查获一台PO**机，一个POSS机包装盒，上写有“林某”、“叶某”、“激活码”等内容。
（6）房屋租赁合同，证实：被告人林某向赵某租赁本区板桥房屋，期限2014年4月1日至2015年4月1日。
（7）林某手机信息截图，证实：2016年2月6日，林某发送信息给叶某“62×××67邮政储蓄林某”、“拿到就存，不能超过十二点”、“收到”、“赢了早点结束”。
（8）林某手机照片、账本，证实：从其家中搜到的账本上，每页写有“龙”、“鱼”、“虎”等动物名称，动物名称后写有两行数字、以及两数字差额。部分页面写有水、纸杯、香烟等字样，并标有价格。每页均写有日期：12月25日-12月31日，1月1日-2月2日。后两页详细记载12月25日至4月3日单日或者某一期间的盈亏情况。后林某于2016年2月20日对该账本拍照，拍至倒数第二页，即刚好拍到2月19日为止的盈亏情况。
（9）拉卡拉交易明细及商户绑定信息，证实：从游戏机室搜到的POSS机所有人是陈某2；从林某家中搜到的POSS机所有人是林某，终端装机地址系本市雨花台区，即游戏机室的地址。
（10）行政处罚决定书，证实：2016年5月31日晚，陈某1、陈某2、叶某、陈某4因在本市雨花台区提供赌博机进行赌博活动，被行政处罚。王某1、潘某、王某2因利用赌博机进行赌博活动，被行政处罚。
2、证人证言
（1）证人陈某1（游戏室合伙人）的证言证实：①2014年9月，我和林某、陈某2一起开一家游戏室，林某找的房子，后来林某就把房子租下来了，好像是一年房租是3万。②我占50%的股份、林某占40%股份、我哥哥陈某2占10%股份。③大概一个月左右我们按照股份分成一次，每次都是给现金，一般都是每个月一号分成。最后一次分成是2016年5月1日下午，我打电话给林某到我家分成，当时营业款是15000元，应该给林某6000元，但因为他还欠我钱所以就没有给他现金，只是抵销他之前欠我的钱。有时候林某需要用钱就会去店里预支，他会和我讲一声，然后到月初分成的时候再扣除掉。④我和林某每隔一两天就会去店里看看，具体负责看店的是陈某4和叶某，陈某4是我联系来的，从2015年11月开始上班。叶某是林某联系来的。开业至今一共盈利6、7万，我拿了3、4万，林某拿了2万元。林某被拘留那段时间是我负责这家店，他出来之后就是我们两个经常去店里面看看。我和林某认识2、3年了，从2014年9月到现在，我们一直合伙开了板桥这家游戏机室。这家游戏机室房租是半年付一次，每次都是我给林某现金，他负责把钱给房东。
陈某1的辨认笔录，证实：其辨认出林某、陈某2、叶某、陈某4。
（2）证人陈某2的证言证实：游戏机为我和陈某1、林某三人合伙开的，陈某1占50%，林某占40%，自己占10%。开店时总共投了可能两三万块钱，我大概只有两千多块的股份。我弟弟讲房子是林某租的。游戏机室只有8个把位的龙某，我在南京时间很少，这大半年最多只去过店里一两次。游戏机室有两个工作人员陈某4、叶某，负责上分。
陈某2的辨认笔录，证实：其辨认出林某、陈某1系该游戏室合伙人；证人陈某4、叶某，系游戏室工作人员。
（3）证人赵某的证言，证实：2014年4月，其将板桥的门面房租给了一个叫林某的人做生意，约定半年付一次房租。最近一次收房租是2016年3月。房租每次都是林某负责打款给我。2014年房租是一年2万8千元，2015年下半年涨了一次房租，涨到3万一年。我向隔壁打听才知道他们在我房子里开游戏室。于是我不想把房子租给他，但是他又不肯退房，于是这个房子就被林某他们租到现在。每次都是林某汇款给我。最后一次是2016年3月份打款给我。租我房子的林某就是开游戏机室的老板，房子是我和林某签的协议。
赵某的辨认笔录，证实：其辨认出林某系与自己签订租赁合同的游戏室老板。
（4）证人陈某4的证言证实：我是今年2月份到这家游戏机室上班的，是我叔叔陈某1介绍其到游戏室上班，主要负责给客人上分还有退钱。收的钱最后交给我叔叔陈某1，有时候我送过去给他，有时候是他自己过来拿。店里还有一个叫叶某，他是林某老婆的亲戚，他也跟我一样是上分退钱的，我们两轮流上班，一人一天。这个店是我叔叔陈某1和林某共同经营，两人都有股份，各占多少股份我不知道。游戏室的龙某和狮子机是陈某1和林某买的，我过来的时候机器就有了，我过来的时候狮子机没有主板了，不能用，只有龙某在用。陈某1和林某分别在店里偶尔过来一下看看就走了，有时候也是来收钱的。
陈某4的辨认笔录，证实：其辨认出林某、陈某1、叶某。
（5）证人叶某的证言，证实：我在游戏机室上班，负责收钱、上分、退钱，大概晚上8点多林某带着一个叫“楚楚”的女的来店里玩，后来警察就进来了。游戏机室是几个人合伙开的，我只知道林某、还有一个姓陈的人有股份。我们都是老乡，认识这么多年了，知道他有股份。那个姓“陈”的很少来，林某隔几天会来一次。他们就是在店里转转就走了，有时候林某就会问问店里面生意怎么样，一天做多少钱，有时候会请我们吃宵夜。我和林某是亲戚，林某的老婆是我的表姐。我和陈某4负责看店，在店里收钱上分、下分退钱，林某和那个姓陈的老板只是经常回来转转，问问店里生意情况。店里的营业款都是交给陈某4，然后他再交给姓陈的老板。2015年下半年上班的时候里面有一台6把位捕鱼机、8台连线机，上个月店里有8个位的连线机，一台捕鱼机主板坏了没有开，开着玩的是一台8位置的双龙游戏机。
叶某的辨认笔录，证实：其辨认出林某、陈某4，陈某1系姓“陈”的老板。
（6）证人陈某5的证言证实：游戏机室的老板是林某，和我是朋友，我叔叔的女朋友是林某的姐姐。林某是我福建的老乡，我们认识好多年了。这家游戏机室在他被抓之前就开了，2015年5月前后，林某喊其到板桥店里玩过一次，过了不长时间林某就因为铁心桥开游戏机室被抓。店中间有一台龙某，一台狮子机。这些机器实际就是赌博机。店里有两个工作人员，一个是我弟弟陈某4，一个是叶某。他们就是给客人上分还有客人赢钱之后退钱的。陈某4大概三月份的时候到这家店上班的，他就是拿工资，林某给他发工资。叶某是我通过林某认识的，他们是亲戚关系。
陈某5的辨认笔录，证实：其辨认出林某、叶某、陈某4。
（7）证人楚路平的证言，证实：2016年5月31日晚，其和林某到板桥青年路一家游戏室转转，后被警察抓获。
（8）证人王某3、潘某、王某2（赌博人员）的证言，证实：自己于2016年5月31日在游戏室内利用赌博机进行赌博的经过，游戏机室有赌博机“龙某”。
王某1、潘某、王某2的辨认笔录，证实：其辨认出叶某系游戏室工作人员。
本院认为，被告人林某以营利为目的，利用赌博机开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人林某虽然辩称其在该游戏机室中的股份已经转让给另一合伙人，但并未提供任何证据予以证实，相反根据本案中公诉机关移送的证据来看，无论是游戏机室的两名合伙人还是游戏机室的两名工作人员以及该房屋的房东均称被告人林某系该游戏机室的老板、享有该游戏机室的股份，对被告人林某是游戏机室老板的身份问题，上述证人证言能够一致统一。同时，被告人林某处于缓刑考验期，具有谨慎义务，对赌博场所应当回避，但案发当天其本人恰好出现在游戏机室现场，没有合理解释，其行为与陈某1、叶某等关于其是游戏室老板，经常来游戏机室转转的证言相印证。此外，2016年3月即被告林某在判处缓刑后依然向房主支付过房租。公安机关在被告人林某家中搜查出的账本、手机照片、手机信息截图，结合两名游戏机室工作人员的证言能证明被告人林某参与了对该游戏机室的管理。上述证人证言、房屋租赁合同、辨认笔录、检查笔录等证据能够相互印证，没有矛盾，形成完善的证据锁链。南京市雨花台区人民检察院指控被告人林某犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立。被告人林某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。本院根据被告人的犯罪事实、情节及对社会造成的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销南京市雨花台区人民法院（2015）雨刑初字第109号刑事判决书中对罪犯林某缓刑的判决。
二、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，罚金人民币三千元。与前罪有期徒刑二年、罚金人民币三万元合并，决定执行有期徒刑两年三个月，罚金人民币三万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月9日起至2019年3月23日止。已扣除先期羁押的一个月16天。罚金三万三千元，其中三万元已缴纳，余款三千元于本判决生效之日起三十日内缴纳）
三、扣押在案的账本、POSS机2个、龙机一台、捕鱼机一台、联排机一台、没有屏幕的捕鱼机一台等予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 米 玲
人民陪审员 王存宽
人民陪审员 吴美云
二〇一七年二月九日
见习书记员 夏 超