陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕06民终636号
上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司延安中心支公司。住所地：宝塔区。
负责人张浩，系该公司总经理。
委托代理人白雪峰，陕西北望律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）薛九元，男，1944年4月28日，汉族。
委托代理人王涛，陕西韬达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）孙宝利，男，1976年9月15日出生，汉族，出租车司机。
被上诉人（原审被告）富洲城市客运出租服务有限责任公司。住所地：延安市富县富城镇南教场。
法定代表人李建军，系该公司董事长。
原审被告天安财产保险股份有限公司富县支公司。住所地：富县。
负责人张燕，系该公司经理。
上诉人天安财产保险股份有限公司延安中心支公司因与被上诉人薛九元、孙宝利、富洲城市客运出租服务有限责任公司、天安财产保险股份有限公司富县支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省富县人民法院（2016）陕0628民初705号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明:2016年3月11日18时15分许，被告孙宝利驾驶陕JT21**出租车沿210国道由南向北行驶至654KM+597.6M（富县茶坊镇吉子湾）路段由于车速过快，与原告薛九元驾驶的电动三轮车相撞，致原告薛九元受伤在富县人民医院住院治疗25天，原告住院期间被告孙宝利支付部分医疗费33000元。2016年8月23日经陕西延安公正司法鉴定中心陕公正司鉴{2016}临鉴字第6904号鉴定意见书鉴定，1、薛九元右下肢损伤评定为十级伤残；2、薛九元后续治疗费预计10000元。经富县公安局交通管理大队富公交认字【2016】一般第15号交通事故认定书认定，被告孙宝利在该起事故中负主要责任，原告薛九元负次要责任。又查明，原告薛九元系富县茶坊镇吉子湾社区居民。陕JT21**号出租车行驶证车主为被告富洲公司，被告孙宝利与被告富洲公司系承包关系，该车辆由被告富洲公司在天安财险投保机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险（限额500000元），机动车第三者责任强制保险保险期限为自2016年1月20日0时起至2017年1月19日24时止，第三者责任商业保险保险期限为自2016年1月30日0时起至2016年4月29日24时止，该车辆发生事故在保险期限内。
一审法院认为，被告孙宝利驾驶富洲公司所有的陕JT21**号出租车与原告薛九元驾驶的电动三轮车相撞，被告车速过快，未能有效避让是事故发生的主要原因，原告对路面行驶车辆观察不够，存在过错行为，致原告受伤，被告孙宝利在该起事故中负主要责任，原告薛九元负次要责任，富县公安局交通管理大队的肇事责任划分正确，应作为民事赔偿依据。原告主张的医疗费39548元、后续治疗费10000元、鉴定费2000元、三轮车修理费760元各项目及数额符合法律规定，予以支持；其残疾赔偿金为20869元、其护理费应按25天每天100元即2500元、其主张的营养费依法酌情按每天30元即750元（30元×25天），予以支持；原告主张的住院伙食补助费应按原告一人计算，应为750元（25天×30元），被告天安公司的答辩意见符合法律规定，依法予以采纳。原告薛九元主张的误工费，其虽年满72周岁，但其与妻子共同生活，平时以驾驶电动三轮车贩卖蔬菜的收入为其主要生活来源，其误工费可酌情按每天60元计算，天数为165天（接受治疗的时间至定残日前一天）即9900元（60×165天）;被告对此答辩意见不予采纳；原告薛九元系富县茶坊镇吉子湾社区居民,其主张的残疾赔偿金应按城镇居民标准赔偿，被告天安公司的答辩意见不符合案件事实和法律规定，不予支持。原告上述各项损失合计87077元。因陕JT21**号车辆在被告天安财险投保了机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险，故被告天安公司应先在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分按照原告薛九元与被告孙宝利主次责任，由天安公司在商业第三者责任险内承担80%赔偿责任，其余由原告薛九元自行承担。原告薛九元对于被告孙宝利已给付的33000元，在获得赔偿后应予以返还被告孙宝利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，判决如下：一、原告薛九元的医疗费39548元、护理费2500元、住院伙食补助费750元、残疾赔偿金20896元、后续治疗费10000元、误工费9900元（165天×60元）、营养费750元、三轮车修理费760元，合计85077元；由被告天安财产保险股份有限公司延安中心支公司在陕JT21**号出租车机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告薛九元医疗费10000元、护理费2500元、残疾赔偿金20869元、误工费9900元，三轮车修理费760元，计44029元；剩余医疗费29548元、住院伙食补助费750元、营养费750元、后续治疗费10000元，计41046元，由天安财产保险股份有限公司延安中心支公司在第三者责任商业保险限额内赔偿80%即32838.4元，以上两项合计76865.8元；二、原告薛九元在保险公司理赔后返还被告孙宝利先行支付的33000元；三、鉴定费2000元，由原告薛九元承担鉴定费400元；由被告孙宝利承担1600元；四、驳回原告薛九元对被告富州城市客运出租服务有限责任公司、天安财险富县支公司的诉讼请求；案件受理费2200元，由原告薛九元负担440元，被告孙宝利负担1760元。
上诉人天安财产保险股份有限公司延安中心支公司上诉称：1、一审对被上诉人薛九元的伤残赔偿金按照城镇居民标准计算没有法律和事实依据。2、一审判决支持被上诉人薛九元误工费的诉求错误。3、一审对被上诉人薛九元的营养费判决没有法律和事实依据。故上诉请求：1、依法撤销陕西省富县人民法院（2016）陕0628民初705号民事判决中第一项判决，依法改判上诉人少承担赔偿金24567.8元（其中残疾赔偿金少承担13917.8元，不承担误工费9900元，不承担营养费750元）。2、依法判令被上诉人承担本案上诉费用。
被上诉人薛九元当庭答辩称：一审判决正确。1、薛九元不是农村户口，是居民户口。其户籍地实际居住地都属于鄜城街道办事处辖区，街道办事处属于区县级的派出机构，薛九元实际居住的吉子湾社区早已纳入城镇规划范围。2、误工费应当支持。根据法律规定，误工费以受伤之前三年的平均收入计算标准，如果不能计算的，应当参照同行业的标准，还不能计算的以居住地上一年度职工平均工作为标准计算。薛九元及其妻子一直从事蔬菜贩卖的生意，交通肇事必然导致其收入的减少，且事故发生当天正是薛九元驾驶三轮车去卖菜，薛九元是有劳动能力的。3、住院必然会有相应的营养支出，根据富县法院以往的司法实践均是按照每天100元计算，被上诉人薛九元以每天30元主张，并未违反法律规定。故请求驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人孙宝利当庭答辩称：一审判决合情、合理、合法，请求维持一审判决。
被上诉人富洲城市客运出租服务有限责任公司未到庭未提出答辩。
原审被告天安财产保险股份有限公司富县支公司未到庭未提出答辩。
经审理查明，一审判决认定事实属实。
上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、医疗费票据、陕西公正司法鉴定中心鉴定意见书等证件在卷佐证，这些证件，已经一审开庭质证、认证，经二审审查，具有证明效力。
本院认为，被上诉人孙宝利驾驶富洲公司所有的陕JT21**号出租车与被上诉人薛九元驾驶的电动三轮车相撞，被上诉人孙宝利车速过快，未能有效避让是事故发生的主要原因，被上诉人薛九元对路面行驶车辆观察不够，存在过错行为，致其受伤，被上诉人孙宝利在该起事故中负主要责任，薛九元负次要责任，富县公安局交通管理大队的肇事责任划分正确，应作为民事赔偿依据。被上诉人薛九元主张的医疗费39548元、后续治疗费10000元、鉴定费2000元、三轮车修理费760元各项目及数额符合法律规定，予以支持；其残疾赔偿金为20869元、其护理费应按25天每天100元即2500元、其主张的营养费依法酌情按每天30元即750元（30元×25天），予以支持；主张的住院伙食补助费应按一人计算，应为750元（25天×30元）。薛九元主张的误工费，其虽年满72周岁，但其与妻子共同生活，平时以驾驶电动三轮车贩卖蔬菜的收入为其主要生活来源，其误工费可酌情按每天60元计算，天数为165天（接受治疗的时间至定残日前一天）即9900元（60×165天）；且告薛九元系富县茶坊镇吉子湾社区居民,其主张的残疾赔偿金应按城镇居民标准赔偿。一审判决认定事实清楚，证件充分。因此上诉人天安财产保险股份有限公司延安中心支公司的上诉理由不能成立，上诉请求不应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉费411元，由上诉人天安财产保险股份有限公司延安中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 牛 菲
代理审判员 祁泽胤
代理审判员 薛 莉
二〇一七年四月十二日
书 记 员 南慧玲