浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0303刑初983号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人倪育荣，女，1970年1月3日出生，汉族，初中文化程度，无业，住浙江省温州市鹿城区。曾因吸食毒品于2013年9月26日被温州市公安局鹿城区分局行政拘留十二日；因吸食毒品于2013年10月23日被温州市公安局鹿城区分局行政拘留十五日；因吸食毒品成瘾于2013年11月6日被温州市公安局鹿城区分局责令社区戒毒三年；因吸食毒品于2014年6月5日被温州市公安局鹿城区分局行政拘留十五日；因吸食毒品成瘾严重于2014年6月19日被温州市公安局鹿城区分局强制隔离戒毒两年，后于2014年12月2日转为责令社区戒毒三年；因吸食毒品于2016年6月6日被温州市公安局鹿城区分局行政拘留十五日并强制隔离戒毒两年，当日被温州市公安局鹿城区分局转为责令社区戒毒三年；因吸食毒品于2016年11月2日被温州市公安局鹿城区分局行政拘留十五日并强制隔离戒毒两年，当日被温州市公安局鹿城区分局转为责令社区戒毒三年；因吸食毒品于2017年2月17日被温州市公安局瓯海区分局决定行政拘留九日（未执行）并强制隔离戒毒两年，当日被温州市公安局瓯海区分局转为社区戒毒三年。曾因贩卖毒品于2016年6月5日被抓获，次日被取保候审，同年6月17日再次被抓获，次日被监视居住，同年12月14日被取保候审，2017年1月17日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元，2017年3月15日被收押，刑期自2017年3月15日起至2018年6月10日止。现因贩卖毒品于2017年2月16日被抓获，次日被取保候审；同月24日被刑事拘留，同日被取保候审，2017年7月20日被温州市公安局龙湾区分局从监狱押回，现羁押于温州市看守所。
指定辩护人叶泽威，浙江和乐律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉（2017）985号起诉书、温龙检公诉刑变诉（2017）6号变更起诉决定书指控被告人倪育荣犯贩卖毒品罪，于2017年10月11日、2017年11月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员郭某出庭支持公诉,被告人倪育荣及其辩护人叶泽威到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2017年1月22日21时许，被告人倪育荣在温州市瓯海区瓯海大厦附近将一包26克左右的毒品冰毒以人民币4000元的价格贩卖给邹某（已起诉）。
2017年2月15日17时许，被告人倪育荣在温州市瓯海区梧田街道温瑞大道1334号一牙科医院门口将一包毒品冰毒以人民币200元的价格卖给他人。经鉴定，该包毒品重0.82克，从中检出甲基苯丙胺成分。
2017年2月16日19时许，被告人倪育荣在温州市瓯海区梧田街道河庄路一号附近，将一包毒品冰毒以人民币200元的价格卖给他人。经鉴定，该包毒品重0.84克，从中检出甲基苯丙胺成分。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人倪育荣的行为已构成贩卖毒品罪，其因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚;其在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应数罪并罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十九条第一款、第六十九条第三款、第七十一条、第三百五十六条之规定，予以判处，并建议对倪育荣在有期徒刑九年至十一年的幅度内量刑，并处罚金。
被告人倪育荣对公诉机关指控的第二节、第三节事实无异议，对第一节事实不予供认。
其辩护人提出：1、第一节犯罪事实证据不足，侦查机关未搜获关键物证，仅凭被告人供述以及证人邹某、吴某的证言不能认定该节犯罪事实，且各证人的证言之间、证人证言与被告人供述之间存在矛盾，其证言缺乏证明力。被告人在侦查阶段的其中三次讯问笔录与今天在庭审中的陈述相印证。2、被告人倪育荣不应当被认定为毒品再犯，其不是在刑罚执行完毕后，或在缓刑、假释或者暂予监外执行期间犯罪。3、第二节、第三节犯罪涉及的毒品均在侦查机关的控制中，未流入社会，应酌情从轻处罚。
经审理查明：2017年1月22日晚，被告人倪育荣以人民币3250元的价格从吴某处购得冰毒26克左右，并于当日21时许在温州市瓯海区瓯海大厦附近将上述冰毒以人民币4000元的价格贩卖给邹某。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人邹某的证言及对被告人倪育荣的辨认笔录，证明2017年1月22日晚其通过朋友“阿某”联系被告人倪育荣欲购买毒品冰毒，先通过手机微信向倪育荣转账以人民币4000元，后双方在温州市瓯海区瓯海大厦附近进行交易，并购得26克左右冰毒的事实经过。
2、证人吴某的证言，证明2017年1月22日晚，被告人倪育荣电话联系其称要购买冰毒，后其将26克左右冰毒送至温州市瓯海区瓯海大厦附近倪育荣的住处，倪育荣收到冰毒后将人民币3250元通过微信转账给其的事实经过。
3、扣押物品清单及手机通话详单，证明公安机关扣押倪育荣号码为150××××6176的VIVO手机一部，该手机与吴某（号码为136××××6178）的手机及邹某（号码为189××××2788）的手机于2017年1月22日晚有过多次通话的情况。
4、微信转账记录截图，证明被告人倪育荣为购买及贩毒毒品与吴某、邹某的转账情况。
5、被告人倪育荣在公安机关的两次供述和证人邹某、吴某的证言及上述其他证据能相互印证，证实上述犯罪事实。
2017年2月15日17时许，被告人倪育荣在温州市瓯海区梧田街道温瑞大道1334号一牙科医院门口将一包冰毒以人民币200元的价格卖给他人。经鉴定，涉案毒品重0.82克，从中检出甲基苯丙胺成分。
2017年2月16日19时许，被告人倪育荣在温州市瓯海区梧田街道河庄路一号附近，将一包冰毒以人民币200元的价格卖给他人。当日，倪育荣被公安机关抓获归案，并现场查获（号码为150××××6176）VIVO手机一部、毒品疑似物一包、毒资人民币200元。经鉴定，涉案毒品重0.84克，从中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人汪某、蒋某的证言，毒品交易电话录音材料，聊天记录，微信转账记录等，证明被告人倪育荣分别于2017年2月15日17时许在温州市瓯海区梧田街道温瑞大道1334号一牙科医院门口、2月16日19时许在温州市瓯海区梧田街道河庄路一号附近，各将一包冰毒以人民币200元的价格卖给他人的事实。
2、扣押物品清单，证明公安机关扣押毒资人民币200元。
3、称重笔录、扣押清单及理化检验报告，证明被告人倪育荣于2017年2月15日17时许、2月16日19时许向他人贩卖的毒品重量及经抽样均检出甲基苯丙胺成分的情况。
4、前科劣迹材料、看守所人员信息详情、执行通知书等，证明被告人倪育荣曾因吸毒被行政处罚过，因犯贩卖毒品罪被刑事处罚及刑期执行情况。
5、归案经过等，证明被告人倪育荣系被动到案。
6、常住人口信息，证明被告人倪育荣的身份。
7、被告人倪育荣在公安机关的多次供述，供认了上述犯罪事实。
对于辩护人提出的辩护意见，经查认为:1、第一节贩毒事实，被告人倪育荣在公安机关的两次供述和证人邹某、吴某的证言就贩毒地点、毒品包装、毒品数量及价格等能够相互印证，且有微信转账记录截图、辨认笔录、手机通话详单等证据证实，故辩护人关于该节证据不足的意见不予采纳。2、被告人倪育荣因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，符合《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应当认定为毒品再犯，辩护人的该节辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人倪育荣违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人倪育荣系毒品再犯，应依法从重处罚;其曾多次因吸食毒品被行政处罚，故酌情从重处罚。被告人倪育荣在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应数罪并罚。辩护人关于第二节、第三节犯罪涉及的毒品均在侦查机关的控制中，未流入社会，建议酌情从轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条，第六十九条，第七十一条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人倪育荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元，与前罪没有执行的刑罚有期徒刑一年二个月二十六天，并处罚金人民币5000元并罚，决定执行有期徒刑十一年九个月，并处罚金人民币15000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月15日起至2028年12月11日止)
二、追缴被告人倪育荣违法所得人民币950元，已扣押的作案工具金色VIVO手机一部及毒资人民币200元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 周 辉
人民陪审员 王 钰
人民陪审员 杨销销
二〇一七年十二月十九日
法官 助理 杨璧玮
代书 记员 王莎妮
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
……
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条【判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第三百五十六条【再犯的处罚】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。