山西省左权县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)晋0722刑初23号
公诉机关山西省左权县人民检察院。
被告人郭某，男，1978年9月15日出生，户籍所在地：山西省左权县。因犯破坏电力设备罪，于2002年3月18日被山��省晋中市榆次区人民法院判处有期徒刑四年；因犯非法拘禁罪，于2008年1月16日被山西省晋中市榆次区人民法院判处有期徒刑一年四个月；因犯故意伤害罪，于2014年12月12日被山西省左权县人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年1月20日被左权县公安局刑事拘留，同年2月5日被依法逮捕。现押榆社县看守所。
辩护人李某，山西某律师事务所律师。
被告人王某，男，1979年4月21日出生，户籍所在地：山西省左权县。因盗窃，2009年12月20日被左权县公安局行政拘留七日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年1月20日被左权县公安局刑事拘留，同年2月5日被依法逮捕。现均押榆社县看守所。
辩护人任某，山西某律师事务所律师。
左权县人民检察院以左检刑诉（2016）22号起诉书指控被告人郭某、王某犯贩卖毒品、非法持有毒品罪,于2016年5月16日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。左权县人民检察院指派检察员青婷婷出庭支持公诉，被告人郭某及其辩护人李某，被告人王某及其辩护人任某到庭参加诉讼。现已审理终结。因案情复杂，审限不足，本案申请延长审限三个月。
左权县人民检察院指控：
1．被告人郭某涉嫌贩卖毒品罪的事实
(1)2016年1月18日左右，被告人郭某先后两次在左权县辽阳镇某大酒店406房间，分别以人民币100元的价格将1小包毒品卖给赵某。
(2)2015年12月份的一天，被告人郭某在左权县辽阳镇某超市门口附近，将1小包毒品以100元的价���卖给王某。
(3)2016年1月17日左右的一天，被告人郭某在左权县辽阳镇蛤蟆滩村某小区附近，将1小包毒品以100元的价格卖给王某。
2．被告人王某涉嫌贩卖毒品罪的事实
(1)2015年12月初的一天，被告人王某在左权县桐峪镇某村路边，将1小包毒品以100元的价格卖给甄某。
(2)2015年12月底的一天，被告人王某在左权县桐峪镇某村郭某家，将1小包毒品以100元的价格卖给甄某。
(3)2016年1月16日，被告人王某在权县桐峪镇某村甄某家，将1小包毒品以100元的价格卖给甄某。
3．被告人郭某、王某涉嫌非法持有毒品罪的事实
2016年1月18日，被告人王某与被告人郭某联系，��郭某为其购买50克毒品。在被告人郭某告诉王某价格是4000元后，王某开始准备毒资。次日，王某先后两次给郭某向其提供的邮政银行卡上打款共计人民币4000元。2016年1月19日下午，被告人郭某乘车到山西省长治市武乡县洪水镇向郝某以人民币5000元的价格购买毒品100.96克。
当晚，左权县公安局民警在左权县某大酒店503房间将被告人郭某、王某抓获，并当场查获郭某随身携带的100.96克土黄色粉末状疑似毒品2大包和4小包，均检出甲卡西酮和咖啡因成分；查获郭某吸食后剩余的0.34克白色粉末状疑似毒品和0.07克白色晶体状疑似毒品各1小包，分别检出甲卡西酮成分、甲基苯丙胺成分。
对上述指控，公诉机关提供了物证，书证，证人证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见，检查、辨认笔录，视听资料等予以证明。
公诉机关认为，被告人郭某、王某明知是毒品而多次贩卖，其行为均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人郭某非法持有含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品100.96克、含甲卡西酮成分的毒品0.34克、含甲基苯丙胺成分的毒品0.07克，被告人王某非法持有含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品50克，其行为均应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人郭某、王某的行为均应数罪并罚。被告人郭某曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，其行为系累犯。
被告人郭某对公诉机关指控的犯罪事实未提出异议。
被告人郭某的辩护人李某对公诉机关指控的犯罪事实未提出异议，并辩称，1、被告人郭某自愿认罪，认罪悔罪，可从轻处罚；2、被告��所持有的毒品100克并未扩散，虽有一定数量，但未给社会和个人造成危害；3、被告人属青年人犯罪，量刑时应从教育挽救的角度出发，从轻量刑。
被告人王某对公诉机关指控的犯罪事实未提出异议。
被告人王某的辩护人任某对公诉机关指控的犯罪事实未提出异议，并辩称，1、对被告人王某构成贩卖毒品罪持有异议，被告人为他人代购毒品并共同吸食，不能以贩卖毒品罪论处；2、对被告人构成非法持有毒品罪不持异议，但被告人系犯罪未遂，应从轻、减轻处罚；3、被告人认罪态度好，可从轻处罚。
经审理查明：
1．被告人郭某涉嫌贩卖毒品罪的事实
(1)2016年1月18日左右，被告人郭某先后两次在左权县辽阳镇某大酒店406房间，分别以人民币100元的价格将1小包毒品卖给赵某。
(2)2015年12月份的一天，被告人郭某在左权县辽阳镇某超市门口附近，将1小包毒品以100元的价格卖给王某。
(3)2016年1月17日左右的一天，被告人郭某在左权县辽阳镇蛤蟆滩村某小区附近，将1小包毒品以100元的价格卖给王某。
2．被告人王某涉嫌贩卖毒品罪的事实
(1)2015年12月初的一天，被告人王某在左权县桐峪镇某村路边，将1小包毒品以100元的价格卖给甄某。
(2)2015年12月底的一天，被告人王某在左权县桐峪镇某村郭某家，将1小包毒品以100元的价格卖给甄某。
(3)2016年1月16日，被告人王某在权县桐峪镇某村甄某家，将1小包毒���以100元的价格卖给甄某。
3．被告人郭某、王某涉嫌非法持有毒品罪的事实
2016年1月18日，被告人王某与被告人郭某联系，让郭某为其购买50克毒品。在被告人郭某告诉王某价格是4000元后，王某开始准备毒资。次日，王某先后两次给郭某向其提供的王某1的邮政银行卡上打款共计人民币4000元。2016年1月19日下午，被告人郭某乘车到山西省长治市武乡县洪水镇向郝某以人民币5000元的价格购买毒品100.96克。
当晚，左权县公安局民警在左权县某大酒店503房间将准备交接代购毒品的被告人郭某、王某抓获，并当场查获郭某随身携带的100.96克土黄色粉末状疑似毒品2大包和4小包，均检出甲卡西酮和咖啡因成分；查获郭某吸食后剩余的0.34克白色粉末状疑似毒品和0.07克白色晶体状疑似毒品���1小包，分别检出甲卡西酮成分、甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证明。本院予以确认。
1、物证塑料管4根、打火机1个、玻璃器皿1个、自制吸毒冰壶1个、塑封袋120个、电子称1个。
左权县公安局扣押、移交、处理物品清单，郭某携带的涉案财物照片。
左权县公安局协助查询财产通知书、王某1邮政银行卡交易明细。
4、受案登记表、立案决定书、二被告人常住人口基本信息、户籍证明。
5、郭某的前科材料、刑事判决书、释放证明书、释放通知书。
左权公安局关于王永庆因盗窃行政处罚决定书。
7、证人王某2、赵某、甄某、王某1证言。
8、左权县公安局关于王某1涉案银行卡的情况说明。
9、被告人郭某、王某供述与辩解。
10、晋中市公安司法鉴定中心对在被告人郭某身上查获的疑似毒品的物品进行毒品检验鉴定报告。
11、被告人郭某辨认卖给他毒品的“郝某”的笔录。
12、对被告人郭某所住房间及人身检查笔录。
13、被告人郭某、王某被公安机关抓获经过。
14、对郭某、王某、赵某、甄某现场尿液检测结果呈阳性的现场检测报告书。
15、王某、郭某手机话单。
16、被告人郭某、王某被讯问视频资料。
关于被告人王某的辩护人辩称，被告人王某不构成贩卖毒品罪，非法持有毒品系未遂的意见。本院经审查认为，被告人的供述和甄某的证言均未提到代购，只是在交易方式上有先付款后交付毒品的情节，辩护人据此认为系代购无证据支持，本院不予采信。关于被告人王某非法持有毒品是否未遂，本院认为，代购者购买毒品是因为托购者的委托，只要代购者买上毒品，就可视为托购者买毒行为已经完成。本案被告人王某委托被告人郭某购买毒品，准备交付代购毒品时被查获，不能认定未遂。
本院认为，被告人郭某、王某明知是毒品而多次贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人郭某非法持有含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品100.96克、含甲卡西酮成分的毒品0.34克、含甲基苯丙胺成分的毒品0.07克，被告人王某非法持有含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品50克，其行为均已构成非法持有毒品罪；被告人郭某、王某的行为应数罪并罚。被告人郭某曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人郭某有前科，被告人王某因盗窃受过行政处罚，本院在量刑时均酌情予以考虑。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百四十八条，第六十九条、第六十五条，第六十一条，第五十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第一项的规定，判决如下：
一、被告人郭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币一万元；被告人郭某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月20日起至2021年7月19日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币七千元；被告人王某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月20日起至2019年7月19日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
与犯罪有关的物品塑料管四根、打火机一个、玻璃器皿一个、自制吸毒冰壶一个、塑封袋一百二十个、电子称一个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 葛林虎
人民陪审员 李红宇
人民陪审员 张丽芳
二〇一六年十一月七日
书 记 员 王 皓