福建省莆田市中级人民法院
刑 事 刑 事 判 决 书
（2014）莆刑初字第5号
公诉机关福建省莆田市人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某甲，女，1938年2月15日出生，汉族，农民，住江西省乐平市。系被害人蒋某甲母亲。
附带民事诉讼原告人张某乙，女，1976年2月18日出生，汉族，农民，住址同上。系被害人蒋某甲之妻，也是附带民事诉讼原告人蒋某乙、蒋某丙的法定代理人。
附带民事诉讼原告人蒋某乙，女，2000年9月28日出生，汉族，学生，住址同上。系被害人蒋某甲女儿。
附带民事诉讼原告人蒋某丙，男，2004年8月30日出生，汉族，学生，住址同上。系被害人蒋某甲儿子。
上列附带民事诉讼原告人的指定诉讼代理人郑黎航，福建律海律师事务所律师。
被告人汪发鑫，绰号“飞飞”，男，1978年10月8日出生于江西省乐平市，汉族，小学文化，无业，住江西省乐平市。曾因犯抢劫罪，于2002年7月11日被莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2005年11月24日释放。现因涉嫌犯故意杀人罪，于2013年4月5日被刑事拘留，同年5月10日被执行逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
指定辩护人马红，福建众益律师事务所律师。
被告人汪雄，绰号“狗赖”，男，1990年1月27日出生于江西省乐平市，汉族，初中文化，无业，住江西省乐平市。因涉嫌犯故意杀人罪，于2013年4月5日被刑事拘留，同年5月10日被执行逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
被告人汪红鲜，绰号“大毛”，男，1987年6月30日出生于江西省乐平市，汉族，初中文化，无业，住江西省乐平市。因涉嫌犯故意杀人罪，于2013年4月5日被刑事拘留，同年5月10日被执行逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
辩护人林旭佣、郭志伟，福建华忠盛律师事务所律师。
被告人谭卫星，绰号“阿达”，男，1986年10月1日出生于江西省乐平市，汉族，初中文化，无业，住江西省乐平市。因涉嫌犯故意杀人罪，于2013年4月5日被刑事拘留，同年5月10日被执行逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
被告人张庆丰，男，1975年8月9日出生于江西省乐平市，汉族，初中文化，无业，。曾因犯寻衅滋事罪，于1997年12月29日被江西省乐平市人民法院判处有期徒刑二年，1999年6月5日释放。因犯抢劫罪，于2006年7月20日被江西省乐平市人民法院判处有期徒刑六年，2011年5月10日释放。现因涉嫌犯故意杀人罪，于2013年4月5日被刑事拘留，同年5月10日被执行逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
被告人张某丙，男，1980年4月9日出生于江西省乐平市，汉族，小学文化，无业，住江西省乐平市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2013年4月5日被刑事拘留，同年5月10日被执行逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
辩护人吴晨宇，福建律海律师事务所律师。
莆田市人民检察院以莆检公刑诉（2013）56号起诉书指控被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星、张庆丰犯故意伤害罪、被告人张某丙犯寻衅滋事罪，于2013年12月27日向本院提起公诉。诉讼期间，附带民事诉讼原告人张某甲、张某乙、蒋某乙、蒋某丙向本院提起刑事附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。莆田市人民检察院指派检察员王宇、代理检察员林丹青出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某乙及指定诉讼代理人郑黎航，被告人汪发鑫及其指定辩护人马红、被告人汪红鲜及其辩护人林旭佣、郭志伟，被告人汪雄、谭卫星、张庆丰、被告人张某丙及其辩护人吴晨宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市人民检察院指控，2013年3月至4月期间，被告人汪发鑫、张庆丰、汪雄、谭卫星经策划后，共同出资在被告人张庆丰租住处即城厢区霞林街道沟头居委会前面的53号民房开设赌场，供社会人员赌博，并雇佣被告人汪红鲜看场、望风，被告人汪雄负责做账，被告人谭卫星负责收取堂费，每天收取堂费约1000元左右，共计开设赌场10余天。
2013年4月3日16时许，被告人张某丙、被害人蒋某甲到该赌场内进行赌博。被告人张某丙、被害人蒋某甲输钱后执意继续坐庄赌博，与前来制止的被告人汪发鑫、汪雄、谭卫星发生争执，在门外望风的被告人汪红鲜、张庆丰闻声赶进赌场。被害人蒋某甲掀翻赌桌并拿出一把菜刀，被告人张某丙也从该赌场客厅的厨房内拿一把菜刀准备砍被告人汪发鑫等人。期间，被害人蒋某甲、被告人张某丙使用菜刀分别砍中被告人张庆丰、汪发鑫的头部。后被告人汪发鑫持匕首、被告人汪红鲜持砍刀、被告人汪雄、谭卫星持铁叉、被告人张庆丰持黑色锅盖与被害人蒋某甲、被告人张某丙对打，时被告人汪发鑫持匕首刺中被害人蒋某甲胸部、腿部等处，被告人汪雄、谭卫星持铁叉刺中被害人蒋某甲腿部等处、被告人汪红鲜持砍刀砍中被告人张某丙手臂、腿部等处，被害人蒋某甲被刺伤倒地当场死亡，被告人张某丙逃离赌场。被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星、张庆丰逃到厦门躲避和就诊。经法医学鉴定，被害人蒋某甲系大出血死亡，被告人汪发鑫、张庆丰、张某丙的损伤程度均为轻微伤。2013年4月4日，被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星、张庆丰在厦门市被公安机关抓获归案；次日，被告人张某丙在莆田市公安局城厢分局被公安民警抓获归案。指控以作案工具砍刀、铁叉、高压锅、黑色锅盖等物证，侦破报告、抓获经过、提取笔录、户籍证明、刑事判决书等书证，证人蒋某丁、蒋某戊、蔡某某的证言，被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星、张庆丰、张某丙及同案人陈某某、程某供述与辩解，尸体检验报告、伤情检验报告、物证检验报告、生物物证鉴定书等鉴定意见，现场勘验检查、指认等笔录，讯问被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星、张庆丰、同案人程某同步录音录像及现场监控录像等视听资料等为证，认为被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星、张庆丰伙同他人持械故意伤害他人身体，致一人死亡、一人轻微伤，又伙同他人开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十九条规定，均应以故意伤害罪、开设赌场罪追究刑事责任；被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星系主犯；被告人张庆丰系从犯、累犯；被告人张某丙伙同他人持械随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款规定，应以寻衅滋事罪追究刑事责任。
附带民事诉讼原告人张某甲、张某乙、蒋某乙、蒋某丙诉称，请求判决被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星、张庆丰共同赔偿经济损失人民币632517.84元。（其中死亡赔偿金371866元、丧葬费22489元、被扶养人生活费107768.84元、处理丧葬事宜交通费42000元、住宿费4200元、误工费4200元，精神损害抚慰金80000元）
被告人汪发鑫对指控事实没有异议，表示认罪，请求从轻处罚。其指定辩护人认为，被告人汪发鑫是在被害人一方先持菜刀实施人身攻击的情况下，为保护自己及在场人员免受伤害，才拿出匕首制止对方伤害的，属正当防卫；刺中被害人蒋某甲要害部位的不一定是被告人汪发鑫，不能认定汪为主犯；被害人蒋某甲在赌博争执时先拔菜刀伤害他人而导致其受伤害后果，在本案中存在重大过错；赌场开设时间短、获利少；建议对被告人汪发鑫减轻处罚。
被告人汪雄对指控其故意伤害没有异议，但不认为构成开设赌场罪，赌场其没有出资，仅负责管账；请求从轻处罚。
被告人汪红鲜对指控开设赌场没有异议，不认为构成故意伤害罪，其没有砍对方。其辩护人认为，被告人汪红鲜案发时仅砍中的是被告人张某丙，而非被害人蒋某甲，客观上没有伤害被害人蒋某甲的行为，不构成伤害罪，只构成寻衅滋事罪；被害人一方先持菜刀伤害，对本案存在重大过错；被告人汪红鲜在伤害中没有伤及被害人蒋某甲，在赌场中仅起望风的作用，均属从犯的地位；建议对其从轻处罚。
被告人谭卫星对指控其故意伤害没有异议，但不认为构成开设赌场罪，其不是赌场股东；请求从轻处罚。
被告人张庆丰辩称，其拿锅盖是进行防卫，没有与被害人蒋某甲对打，没有实施伤害行为；但对指控故意伤害罪、开设赌场罪均表示认罪。
被告人张某丙对指控事实没有异议，并表示认罪，但认为其是主动投案的。其辩护人认为，被告人张某丙在案发后报案，主动归案协助调查，并能如实供述，有自首情节；对方完全不克制，蓄意报复导致事态恶化，存在一定过错；本案矛盾系被害人蒋某甲引发并激化，被告人张某丙拿菜刀是为镇住对方，犯罪情节较轻微，且属初犯、偶犯，建议从轻处罚。
经审理查明，一、开设赌场
2013年3月至4月期间，被告人汪发鑫、张庆丰、汪雄、谭卫星共同出资在城厢区霞林街道沟头居委会前面53号被告人张庆丰的租住民房内开设赌场，并雇佣被告人汪红鲜看场、望风，被告人汪雄负责做账，被告人谭卫星负责收取堂费，供同乡赌博，每天收取堂费1000元左右，共计开设赌场10余天。
认定上述事实的证据有：
1、证人蔡某某的证言及辨认笔录，证实其位于城厢区霞林街道自宅一楼从2013年3月份起租给一个江西乐平人，该江西人夫妇在租房里开杂货店和棋牌室，不清楚有开场子赌博，只知道一楼后门有人打麻将，出入的人很多，都是外地人的事实。证人蔡某某辨认出被告人张庆丰系租其宅一楼的江西人。
2、被告人张庆丰的供述，证实其在自己经营的一民房食杂店后间与汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星开赌场，大概开了十几天，参赌的都是其江西老乡，有二十来人，江西扑克牌赌法，轮流坐庄，庄家向赌场交堂费，每500元收50元堂费。每天收取1000元左右堂费，共收10000元多钱，但都被汪发鑫、汪雄、谭卫星等人挥霍。
3、被告人汪发鑫的供述，证实其与张庆丰、汪红鲜、汪雄、谭卫星五人合伙在城厢区霞林街道沟头附近经营一个棋牌室，其出资2.5万元，张庆丰出资1万元，汪雄出资2万元，谭卫星出多少不知。汪雄负责管帐，谭卫星负责收堂钱，汪红鲜是被雇来望风的，其与张庆丰没有具体负责，在附近看看不要有人闹事。
4、被告人汪雄的供述，证实赌场是其与汪发鑫、张庆丰、谭卫星一起开的，其拿2万元给张庆丰，张庆丰出1万元，汪发鑫、谭卫星出多少其不知，请谭卫星望风看场子。其负责做帐，谭卫星负责收堂钱，汪发鑫、张庆丰负责不要有人闹事，有事他们出来解决。
5、被告人谭卫星的供述，证实赌场开在张庆丰租的霞林街道一民宅一楼后间，前面是张庆丰开的食杂店，中间有大厅。其出资3000元，张庆丰出资10000元，汪发鑫出资25000元，汪雄出资20000元，由汪雄管钱账，其负责现场收取堂钱，汪红鲜负责看场。赌场开了十几天，每天赚1000多元，所赚的钱都花了。赌场是用江西扑克牌玩法，参赌的都是江西老乡。
6、被告人汪红鲜的供述，证实2013年3月底，其给老乡汪雄打电话说要来莆田找事情做，汪雄说他们在莆田做一个赌场，让其帮他们望风。赌场开在城厢区霞林街道一民房，是张庆丰、谭卫星、汪雄、汪发鑫四人合开的，汪雄负责管账，谭卫星负责现场抽头，汪发鑫现场走走看看，不要有人闹事，其负责外面望风。场子开了有一个多月，其刚来一个星期。报酬是每天100元，生意好的给200元，包吃住。
二、故意伤害
2013年4月3日16时许，被害人蒋某甲、被告人张某丙在该赌场内赌博输钱后执意继续坐庄，与在场管理的被告人汪发鑫、汪雄、谭卫星发生争执，在门外望风的被告人汪红鲜、张庆丰闻声赶进赌场。被害人蒋某甲率先掀翻赌桌并拿出一把菜刀，被告人张某丙也从该赌场客厅的厨台上拿到一把菜刀。争执中，二人持菜刀分别砍中被告人张庆丰、汪发鑫的头部。后被告人汪发鑫持匕首、被告人汪雄、谭卫星持铁叉、被告人汪红鲜持砍刀、被告人张庆丰持锅盖与被害人蒋某甲、被告人张某丙对打。被害人蒋某甲、被告人张某丙不敌而逃，被害人蒋某甲逃至赌场门口时遭对方砍打致倒地，被告人汪发鑫持匕首上前刺中被害人蒋某甲胸部、腰部，被告人汪雄、谭卫星持铁叉、被告人汪红鲜持砍刀分别刺、砍中被害人蒋某甲腿部等处，致被害人蒋某甲当场死亡；被告人张某丙逃至附近巷道时，遭追赶而来的被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星砍中手臂、腿部等处，后逃离现场。事后，被告人汪发鑫以与人打架为由联系同案人陈某某、程某（均另案处理），在二人安排下，被告人汪发鑫、汪雄、汪红鲜、谭卫星、张庆丰逃到厦门藏匿、就诊。2013年4月4日，被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星、张庆丰在厦门市被公安机关抓获归案；次日，被告人张某丙到莆田市公安局城厢分局接受调查时被抓获归案。经法医学鉴定，被害人蒋某甲系大出血死亡，被告人汪发鑫、张庆丰、张某丙的损伤程度均为轻微伤。
认定上述事实的证据有：
1、现场勘验检查笔录、指认照片，证实本案案发现场位于城厢区一四层楼房的一层后厅。尸体头西脚东仰躺于该楼前门走廊上，尸体西侧有一把砍刀，尸体下方地面有一20cm×40cm范围的血泊，周围散落血迹，走廊前排水沟中发现一把砍刀，二把铁叉。现场物证、痕迹均作提取。该现场经被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星、张庆丰进行指认无误。
2、法医学尸体检验鉴定报告，证实死者蒋某甲右胸第三、四肋间靠胸骨旁见2.4cm哆开创口，创缘整齐，创角一钝一锐，创腔斜向内向下，创腔内未检见组织间桥；右姆指背侧见2.0cm创口，创缘整齐；左大腿前面见四处分别为0.8cm、0.8cm、0.6cm、0.8cm的星芒状创口，左大腿中段外侧见0.3cm类似圆形表皮剥脱，左大腿后面见0.7cm、0.5cm二处星芒状创口；左小腿前面见一0.9cm类似圆形表皮剥脱，0.9cm星芒状创口及2.5cm的创缘整齐的创口，左小腿后侧见一长4.0cm的变异形创口及0.5cm、0.9cm二处星芒状创口；右膝部1.0cm×0.6cm的擦伤，右小腿内侧0.6cm的星芒状创口；右月国窝2.2cm创口，创缘整齐。以上诸创口均深达肌层，未伤及重要血管。解剖检见：右胸骨旁第三、四肋间见2.0cm长创口，第四肋软骨骨折，右胸腔内积血量约1200ml，右上肺见一贯通创，纵隔右侧见一破裂口，升主动脉见一破裂口。未伤及内脏。右胸骨旁及左肋弓处检见的创口，创缘整齐，创角一钝一锐，创腔内未检见组织间桥，深达胸腹腔，符合单刃锐器刺入所致。双下肢检见创缘整齐的创口，符合锐器砍切所致。双下肢检见的星芒状创口，符合带有多个棱边的刺器刺入所致。全身检见多处创口，右胸骨旁创口伤及升主动脉，右侧胸腔及心包腔内积血量约1400ml，结合球睑结膜、口唇、甲床苍白及现场尸体下一滩血迹分析，符合大出血死亡的特征。检验意见：死者蒋某甲系大出血死亡。
3、莆田市公安局物证鉴定所生物物证鉴定书，证实经鉴定，在送检的尸体旁床头板下的血迹、现场西侧南房间地面的血迹、尸体旁的血迹、高压锅上血迹中检出男性成分，经15个STR分型未排除蒋某甲，支持该检材为蒋某甲所留，不支持为其他随机个体所留；在送检的现场排水沟南侧地面上的血迹、黑色木板上的血迹中检出男性成分，经15个STR分型未排除汪发鑫，支持该检材为汪发鑫所留，不支持为其他随机个体所留；在送检的东侧房间开关上的血迹、外间墙壁上的血迹、铁叉木柄尾端的血迹、房间内墙壁上、地面、卫生间、砍刀1上的血迹中检出男性成分，经15个STR分型未排除张庆丰，支持该检材为张庆丰所留，不支持为其他随机个体所留。
4、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被告人汪发鑫左顶部4.3cm已缝合创口，创缘整齐，右面部5.0cm×0.5cm砍痕，左食指3.5cm创口，已缝合，创缘整齐，符合锐器伤特征，损伤程度为轻微伤；被告人张庆丰头顶部已缝合创口，长4.3cm，创缘整齐，符合锐器伤特征，损伤程度为轻微伤；被告人张某丙右胸部1.1cm挫裂创口，已缝合，左上臂2.4cm创口，已缝合，创缘整齐，左腕部4.0cm创口，已缝合，创缘整齐，右大腿前面1.3cm挫裂创口，已缝合，右大腿后面1.0cm挫裂创口，未缝合，右大腿内侧0.3cm挫裂创口，未缝合，左大腿前面8.0cm×0.5cm砍痕及1.5cm、0.3cm、0.5cm、0.8cm挫裂创口，未缝合。体表创口创缘整齐，符合锐器伤特征，挫裂创符合钝性外力伤特征，损伤程度为轻微伤。
5、现场监控录像，证实设于赌场后门监控显示，2013年4月3日16时28分30秒，在巷道里与人聊天的被告人张庆丰发现赌场出事有人跑出后，即冲进赌场内；16时30分07秒，被告人谭卫星持铁叉、被告人汪红鲜持砍刀、被告人汪发鑫持匕首、被告人张庆丰右手捂头、被告人汪雄持铁叉先后从赌场内追赶出来。经被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星、张庆丰当庭辨认，确认了该监控视频及截图真实性。
6、随案物证及指认照片，证实现场提取的作案工具木柄铁叉二把、砍刀二把、黑色锅盖一个，经被告人谭卫星、汪雄指认二把铁叉分别系其二人作案时各持的工具，被告人汪红鲜指认其中一把平头砍刀系其作案时持的工具，被告人张庆丰指认锅盖系其作案时持的工具。
7、乙醇含量司法检验报告书，证实从死者蒋某甲血样中检出乙醇含量为233.362mg／100ml血。
8、证人蒋某丁、蒋某戊的证言，证实其二人均系被害人蒋某甲之兄。2013年4月3日下午，老乡打电话告诉蒋某丁说蒋某甲在赌场被人捅死，后其二人辨认过尸体，确认死者系弟弟蒋某甲的事实。
9、同案人陈某某的供述，证实其曾与汪发鑫、程某同在厦门监狱服刑。2013年4月3日18时许，汪发鑫打电话说他刚跟人打架，要跑路去厦门，让其开车送，其答应帮忙。后约定在涵江高速路入口见面，其驾自己的轿车在高速路入口等，约19时许，汪发鑫和另四个老乡到了，其开车将他们送到厦门，在车上汪发鑫联系程某，约21时许，其开车到翔安隧道前的肯德基门口，由程某开一部车接他们走了，其就开车回莆田，下高速时被警察抓获。
10、同案人程某的供述，证实汪发鑫系其在厦门监狱服刑时认识的。2013年4月3日晚上7时许，汪发鑫给其打电话称在莆田跟人打架，要去厦门。至晚上9时许，汪发鑫称他已到了厦门翔安隧道前的厦门中医院附近肯德基那里等其，其就在路边拦一出租车到那里，见到汪发鑫等五人，其中二人受伤有包扎，其提议到厦门中医院包扎，但汪发鑫说不想去大医院，于是其就带他们到厦门钟宅一带的理智门诊部重新包扎、打点滴，后带他们到附近一家旅社登记了房间住宿。
11、被告人汪发鑫的供述及辨认笔录，证实2013年4月3日16时，其在该棋牌室门口与汪雄聊天，后听到里面有人吵起来，其与汪雄进去看有二个江西老乡要掀牌桌，其中一人跑进厨房拿菜刀要砍人，后另一位老乡过来劝架拉住该二老乡，其方趁机跑出去，汪雄他们到棋牌室对面的房间里拿工具，对方那个年轻男子（指被告人张某丙）拿菜刀过来砍其，其抢菜刀时手指被砍伤。张庆丰去拉年轻男子时，脑袋被对方年长的男子（指被害人蒋某甲）砍二刀。之后其头部也被对方年轻的男子砍二刀，其很生气，就将随身携带的匕首拿出来，那个年轻男子先跑了，其就朝年长的男子的上半身捅过去，在他的胸口捅一刀，腰部捅一刀，后来汪雄、谭卫星拿铁叉捅那个年长男子，具体部位不清楚，汪红鲜拿一把砍刀，具体有没有砍到不清楚。后来年老的男子倒地后，其又在他的大腿上捅一刀，其他人也有捅，具体是谁其没看清。捅完后，其拿匕首去追那个年轻男子，但没追到。后汪雄带其到九五医院包扎，其将匕首扔在医院垃圾桶内。后其打电话让朋友陈某某帮忙送到厦门治疗，次日在厦门被抓获。被告人汪发鑫辨认出被告人汪雄、汪红鲜、张庆丰、谭卫星、张某丙。
12、被告人汪雄的供述及辨认笔录，证实2013年4月3日17时许，其与汪发鑫二人在门口聊天时，有人出来说赌场里面吵架了，其就和汪雄进去，看有二个江西乐平人合庄打输了，但不按其赌场规矩交堂费仍想坐庄。汪发鑫上前叫他们让别人坐庄。该二人不肯，但庄家没有下注，闲家都不肯下注，二人中的年长男子（指被害人蒋某甲）见没人下注就说：“反正都没人下注，干脆把桌子掀了”，其与汪发鑫走到年长的男子旁边说：“你是不是来找茬的”，该年长男子就从身上拿出菜刀，年轻的男子（指被告人张某丙）从客厅厨台上也拿了一把菜刀冲进来喊：“一个都不要让他们出去”就去关门。有老乡上前去拉该二人，其与汪发鑫趁机跑出去。在客厅该年轻男子用菜刀去砍汪发鑫，汪发鑫用手夺刀被砍伤，后该年轻男子用菜刀把汪发鑫头部砍伤。张庆丰也去拉年轻男子时，头部被年长的男子砍了二刀。其几人跑到赌场对面房间拿铁叉等打架工具要报复对方。其方在巷子里追到该二人，该年轻男子将年长男子推到前面，自己躲在他身后。其用铁叉刺了年长的男子的大腿一下，汪发鑫用匕首刺、谭卫星拿铁叉刺、汪红鲜拿砍刀砍该年长的男子，但是否砍到没注意看。张庆丰拿锅盖。后该年长的男子倒地，汪发鑫和谭卫星继续用匕首、铁叉刺该年长男子。该年轻男子往前跑，其四人持工具去追，追到后，其用铁叉刺了该年轻男子膝盖一下，谭卫星也用铁叉去刺、汪红鲜用砍刀砍该年轻男子。那个年轻男子一直跑，其方没有追上，后其带汪发鑫去九五医院治疗，再后来汪发鑫联系他人，由汪发鑫的朋友开车送到厦门治疗、住宿，后被抓获的事实。被告人汪雄辨认出被告人张某丙、谭卫星、张庆丰、汪发鑫、汪红鲜。
13、被告人汪红鲜的供述及辨认笔录，证实2013年4月3日16时许，其张庆丰等人的赌场外望风，听到赌场里有人吵架，其与张庆丰便过去看，里面有汪发鑫、汪雄、汪红鲜及在里面赌博的老乡，赌桌被掀掉。其问汪发鑫怎么回事，汪发鑫说有二个老乡输钱不高兴，把桌子掀了。汪发鑫、汪雄、汪红鲜还是跟该二人说好话，但该二人不服气，当时汪发鑫在房间内，该二个老乡要进房间打汪发鑫，张庆丰在门口推该二人不让他们打汪发鑫，该二人中一年长的男子拿出菜刀往张庆丰头部砍二下，年轻的男子也拿出菜刀往汪发鑫头部砍一下，汪发鑫将随身带的匕首拿出来，汪雄看情况不妙就将赌场对面房间踹开和谭卫星一起冲到房间内各拿一把铁叉，其说没工具怎么打，汪雄说房间里有。汪雄、谭卫星拿铁叉到赌场房间去叉对方，对方年轻人先退出去，年长的也从房间一直退出来，其见客厅啤酒瓶旁有一把砍刀，也拿上砍刀追出去，看见汪雄拿铁叉往年长的大腿部刺了一下，那个年长的就倒在地上，见对方年轻男子跑掉，其就拿砍刀和汪雄在后面追，之后汪发鑫、谭卫星也追上来，在巷道内把他追上，其用砍刀往他身上砍过去，汪雄、谭卫星用铁叉刺，汪发鑫用匕首去刺该年轻人，该年轻人往民房后面跑了，其几人没再追，回到赌场，张庆丰说到九五医院去包扎，后五人在九五医院会合，汪发鑫联系一个朋友开车将其几人送到厦门的事实。被告人汪红鲜辨认出被告人汪雄、谭卫星、汪发鑫、张庆丰。
14、被告人谭卫星的供述及辨认笔录，证实2013年4月3日14时30分许，其一批江西老乡在其与汪发鑫、张庆丰、汪雄开的赌场内赌博，16时左右，其中的二个男子输钱了还要继续坐庄，大家不让，该二人就把桌子掀了，其中一个年轻人去厨房拿了一把菜刀回来砍用以拉住固定门的电线，说“把门关起来，砍死他们三个”。另一个年长的男子也从身上拿出一把菜刀要砍其、汪发鑫、汪雄三人，其三人跑到大厅，对方二人追出来，汪发鑫头部被砍一下，张庆丰、汪红鲜二人也走进大厅，张庆丰被对方年长的男子砍了头部一下，汪雄先到对面房间拿了一把铁叉，汪红鲜也去房间拿一把砍刀，后其也到对面房间拿了一把铁叉，出来时见汪发鑫手上拿一把弹簧刀，汪雄拿一把铁叉，汪红鲜拿一把砍刀，那个年长男子躺在门口地上，汪发鑫对着该年长男子小腿刺一下，汪雄拿铁叉叉了该年长男子小腿一下。后那个年轻男子往门外跑，其与汪雄各拿一把铁叉，汪红鲜拿一把砍刀，汪发鑫拿一把弹簧刀，四人一起在后追，追到旁边一条巷子，见该年轻男子在巷子里打电话，其与汪雄过去用铁叉叉了他腿部一下，汪发鑫过去要抢他菜刀，该年轻男子拿菜刀乱挥舞，汪发鑫的手指头被砍到，汪发鑫拿弹簧刀刺，但没刺到。其与汪雄又用铁叉刺他腿部二三下，该年轻男子又跑了。后其五人会合后，由汪发鑫联系一部车送到厦门，由汪发鑫在厦门的一个朋友来接，后住在厦门钟宅村一旅社，后在该旅社被抓的事实。被告人谭卫星辨认出被告人张某丙、汪雄、张庆丰、汪发鑫、汪红鲜。
15、被告人张庆丰的供述及辨认笔录，证实2013年4月3日16时左右，其赌场门外的巷子路口，听见赌场内有人打架。其跑到店后间看见二名江西老乡和汪发鑫、汪雄、谭卫星在吵架，对方二人手里拿着菜刀，其顺手拿起锅盖冲过去拦对方，汪雄、谭卫星从另外一个房间各拿一把铁叉冲上去。其头部不知怎么被砍一刀流血了，其便退到后面包扎。汪雄、谭卫星各拿一把铁叉，汪发鑫拿一把弹簧刀，汪红鲜拿什么工具看不清，他们把那二个人赶出门外打，对方年长的男子在门口被汪雄铁叉刺到大腿处就倒在地上，汪发鑫拿弹簧刀刺了几下，具体部位没看见，汪雄、谭卫星拿铁叉叉了那位年长的几下，那位年长的男子抓住了汪雄的铁叉，谭卫星也用铁叉刺那个年长男子，汪红鲜怎么打的其没注意，逃跑的路上，汪红鲜说他当时拿砍刀砍了对方几下。另一个年轻男子也被他们用铁叉刺到大腿处，之后往巷子里跑了。汪发鑫、汪雄、谭卫星、汪红鲜四人后面去追该年轻男子，一会儿后回来了。年长的男子躺上地上动不了，汪发鑫又过去拿弹簧刀刺了他大腿一下，汪雄也用铁叉再刺一下，谭卫星拿出身上的弹簧刀也刺了该年长男子二下。其五人在九五医院包扎后，汪发鑫联系一朋友接到厦门后被抓获。现场房间是其租的，前间其用于开食杂店，后间用于开赌场。赌场由其出资1万元，汪发鑫出2.5万元，谭卫星出3千元，汪雄出2万元。汪雄管钱账，约好赚钱大家分的事实。被告人张庆丰辨认出被告人汪雄、谭卫星、汪发鑫、汪红鲜。
16、被告人张某丙的供述及辨认笔录，证实2013年4月3日下午16时许，其与朋友蒋某甲到城厢区霞林街道一民房内一老乡开的赌场内赌博，其与蒋某甲合股，输了剩不到1000元开庄，开场的人不让其开庄，蒋某甲把牌桌掀掉，这样双方就吵起来，现场很乱，其见要打起来，就退到门外，见客厅的厨房上有一把菜刀，就拿起菜刀比划一下。对方五人见其方拿刀，就拿出铁叉、砍刀、匕首，其看不对，往门外跑，后面有三四名男子追，有拿匕首、砍刀、铁叉的，其在巷子里被追上，其当时还拿着菜刀，但打不过对方，刚好旁边有门，其往门内逃走了。其在蒋某甲掀桌子后被对方匕首刺到右胸口，手被砍刀砍到，两侧大腿被铁叉刺到。被告人张某丙辨认出被害人蒋某甲、被告人谭卫星、汪发鑫、汪红鲜、汪雄。
17、公安机关出具的情况说明，证实（1）被告人汪发鑫使用的作案工具，据其供述和指认，其将匕首扔在九五医院急诊中心的垃圾桶内，该垃圾桶已多次被清理，故无法查找到。（2）现场经勘验未提取到被告人张某丙和被害人蒋某甲所持的菜刀，无法进行物证鉴定及辨认。（3）汪发鑫等人故意伤害案的现场勘验提取到的两把砍刀和铁叉，经检验未提取指纹，故无法进行鉴定。
本案其他综合证据有：
1、受理案件登记表、立案决定书、破案告知书、抓获经过、强制措施，证实本案侦破经过及各被告人到案情况的事实。
2、户籍证明，证实被告人汪发鑫、汪红鲜、汪雄、谭卫星、张庆丰、张某丙的户籍、年龄、身份等情况的事实。
3、刑事判决书及释放证明，证实被告人张庆丰于1997年10月因犯寻衅滋事罪被江西省乐平市法院判处有期徒刑二年，于2006年7月因犯抢劫罪被江西省乐平市法院判处有期徒刑六年，分别于1999年6月5日、2011年5月10日刑满释放；被告人汪发鑫于2002年7月因犯抢劫罪被莆田市城厢区法院判处有期徒刑四年六个月，于2005年11月24日释放的事实。
4、不批捕决定书、取保候审决定书、释放通知书，证实同案人陈某某、程某涉嫌窝藏、包庇，因事实不清、证据不足被取保候审的事实。
以上证据均经庭审举证、质证，各证据真实、合法、有效，且能相互印证。本院予以确认。
另查明：被害人蒋某甲1970年1月27日出生，系农业户口，与妻张某乙生育一儿一女，女儿蒋某乙2000年9月出生，现年14周岁，儿子蒋某丙2004年8月出生，现年10周岁；其母张某甲现年76周岁，共育三子，即长子蒋某戊、次子蒋某丁、三子蒋某甲。诉讼期间，被告人谭卫星亲属代为赔偿被害人蒋某甲亲属的经济损失人民币3万元，得到被害人亲属的谅解。
上述事实，有附带民事诉讼原告人提供的户籍证明材料、收条、谅解书等证据予以证实。
附带民事诉讼原告人张某甲、张某乙、蒋某乙、蒋某丙的经济损失为：被害人蒋某甲死亡赔偿金199344元，丧葬费22489元；蒋某乙扶养费14804元，蒋某丙扶养费29608元，张某甲扶养费12342元；其家属处理后事花费交通费、误工费、住宿费、伙食补助费（予以酌情考虑）10000元。合计人民币288587元。
关于被告人汪发鑫的辩护人提出被告人汪发鑫属正当防卫的辩护意见。经查，被告人汪发鑫系在合伙开设赌场期间，因赌博纠纷引发双方争执、冲突，被告人汪发鑫参与互殴，是为了保护非法经营利益，并不符合正当防卫的法定适用条件，故对该辩护意见不予采纳。
关于被告人汪发鑫的指定辩护人提出被害人致命部位伤害不一定系被告人汪发鑫所为，不应定主犯的辩护意见，经查，根据被告人汪发鑫、汪雄、汪红鲜、谭卫星、张庆丰的供述一致证实，案发时，被告人汪发鑫持单刃匕首，捅刺了被害人蒋某甲，被告人汪发鑫亦供认自己用匕首捅刺被害人蒋某甲胸部、腰部各一刀。而在案发时，被告人汪红鲜拿平头砍刀，汪雄、谭卫星拿铁叉、张庆丰持锅盖，根据尸体检验报告，被害人蒋某甲致命伤为右胸部单刃锐器刺创伤，仅被告人汪发鑫所使用的匕首符合该创伤条件。尸体下肢的星芒状创口、锐器创口为非致命创口，分别符合铁叉刺创、砍刀砍切形成特征。上述证据足以认定系被告人汪发鑫用单刃匕首刺创被害人蒋某甲右胸部致其大出血死亡。故对该辩护意见不予采纳。
关于被告人汪雄、谭卫星提出没有出资开设赌场的辩解意见。经查，被告人汪发鑫、张庆丰、汪雄、汪红鲜、谭卫星在侦查阶段的供述均一致供认了该赌场由被告人汪发鑫、张庆丰、汪雄、谭卫星出资开设，聘用被告人汪红鲜看场的事实，足以认定，且被告人汪雄在侦查阶段自认其出资20000元，并得到被告人汪发鑫、谭卫星供述的印证，被告人谭卫星在侦查阶段亦自认其出资3000元。故被告人汪雄、谭卫星此节的辩解缺乏依据，不予支持。
关于被告人汪红鲜及其辩护人提出没有砍到被害人蒋某甲的辩解、辩护意见。经查，被告人汪发鑫、汪雄、汪红鲜、谭卫星、张庆丰均一致供认案发时其一方仅被告人汪红鲜一人持砍刀，被告人汪雄证实被告人汪红鲜持砍刀砍打被害人蒋某甲，被告人张庆丰亦证实在逃跑的路上，听汪红鲜自述其拿砍刀砍了对方数下；尸检报告证实，被害人蒋某甲身上除了与匕首刺创伤吻合的单刃锐器哆开创口、与铁叉刺创伤吻合的星芒状创口外，双下肢还检见符合锐器砍切所致的创缘整齐创口，该创口仅有被告人汪红鲜所持的砍刀方可形成。上述证据足以印证被告人汪红鲜在案发时持砍刀砍中被害人蒋某甲腿部的事实。故被告人汪红鲜及其辩护人此节辩解、辩护意见不予采信。
关于被告人张某丙及其辩护人提出被告人张某丙构成自首的辩解、辩护意见。经查，被告人张某丙因被害人蒋某甲被伤害致死而向公安机关报案，其在接受公安机关调查的初期并未如实供述其参与赌场闹事的事实；公安机关系根据调查事实认定被告人张某丙涉嫌寻衅滋事犯罪而将其抓获归案，故被告人张某丙依法不构成自首，该辩解、辩护意见不予采信。
本院认为，被告人汪发鑫、汪雄、谭卫星、张庆丰共同出资开办供人赌博的场所用以牟利，并雇佣被告人汪红鲜看场望风，在经营赌场期间，又因赌场纠纷而共同持械伤害参赌人员，致一人死亡、一人轻微伤，其行为均已构成开设赌场罪、故意伤害罪。被告人张某丙伙同被害人蒋某甲在赌场借故生事，持械随意殴打他人，致二人轻微伤，并引发严重伤害后果，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立。在共同故意伤害中，被告人汪发鑫、汪雄、汪红鲜、谭卫星持械对被害人蒋某甲及被告人张某丙实施伤害并对导致伤亡后果起主要作用，系主犯，被告人张庆丰对伤亡后果起次要作用，属从犯，可予减轻处罚；在共同开设赌场犯罪中，被告人汪发鑫、张庆丰、汪雄、谭卫星共同出资开设赌场、共同经营管理，属主犯，被告人汪红鲜受雇佣为赌场望风，起次要辅助作用，属从犯，应予从轻处罚。被告人张庆丰曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年之内再犯本罪，系累犯，应依法予以从重处罚。被告人汪发鑫有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人谭卫星能主动赔偿被害人亲属的经济损失，并得到对方谅解，可予以酌情从轻处罚。被告人汪发鑫、汪雄、谭卫星、张庆丰对故意伤害犯罪能自愿认罪，被告人汪发鑫、汪红鲜、张庆丰对开设赌场犯罪能自愿认罪，被告人张某丙对寻衅滋事犯罪能自愿认罪，均可分别予以从轻处罚。鉴于本案系因被害人蒋某甲先掀翻赌桌并拿出菜刀，与被告人张某丙共同持刀砍打其他被告人而导致严重伤亡后果，被害人蒋某甲对引发本案存在重大过错，故应当相应减轻各被告人的罪责。被告人汪发鑫、汪红鲜的辩护人提出被害人有重大过错的辩护意见予以采纳。附带民事诉讼原告人张某甲、张某乙、蒋某乙、蒋某丙因本案所遭受的经济损失人民币288587元，由被害人自担10%，被告人汪发鑫应承担55%、被告人汪雄、汪红鲜、谭卫星各承担10%，被告人张庆丰承担5%，并各应对赔偿总额人民币259728元承担连带赔偿','2018-09-24
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