广东省广州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤01刑终739号
原公诉机关广州市花都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）常顺和，住广东省广州市花都区。2000年6月19日因犯盗窃罪被广州市花都区人民法院判处有期徒刑六个月，2000年11月2日刑满释放；2004年7月14日因犯盗窃罪被广州市花都区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2005年6月17日刑满释放；2012年3月8日因犯盗窃罪被广州市花都区人民法院判处有期徒刑九个月，2012年3月18日刑满释放；2012年8月30日因犯盗窃罪被广州市花都区人民法院判处有期徒刑九个月，2013年2月12日刑满释放；2013年11月12日因犯盗窃罪被广州市花都区人民法院判处有期徒刑十个月；2014年9月26日因犯盗窃罪被广州市花都区人民法院判处有期徒刑九个月，2015年2月1日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年4月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月2日因患××被取保侯审，同年7月4日被逮捕，次日因患××症被取保侯审；后又因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月29日因患××被取保侯审；后再次因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
辩护人何向东，广东卓明律师事务所律师。
广州市花都区人民法院审理广州市花都区人民检察院指控原审被告人常顺和犯盗窃罪一案，于2016年11月7日作出（2016）粤0114刑初41号刑事判决。宣判后，原审被告人常顺和不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审核证据、讯问原审被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定：
（一）2015年3月23日12时许，被告人常顺和去到广州市花都区新华街迎宾大道百业广场“真功夫餐厅”内，趁被害人金某乙不备之机，盗得被害人爱马仕牌背包1个（内有现金2000元、钱包、身份证、银行卡等物）后逃离现场。
（二）2015年5月21日11时许，被告人常顺和去到花都区新华街花城路公益村回龙里直行8号“明智电脑店”内，趁被害人江某甲不备之机，盗得被害人挎包1个（内有现金400元、银行卡、羊城通等物）后逃离现场。案发后，被告人常顺和赔偿被害人江某甲经济损失，并取得被害人的谅解。
（三）2015年5月25日11时许，被告人常顺和去到花都区新华街花城路公益村回龙里二巷四号“川东电子厂”一楼，趁被害人吴某不备之机，盗得被害人手提包1个（内有现金25400多元、手机1部、黄金戒指2枚，黄金项链1条，身份证等物）；同时趁被害人李某乙不备之机，盗得被害人白色金立牌手机1部后逃离现场。后经鉴定，涉案黄金戒指2枚和黄金项链1条价值6865元，手机价值1492元。
（四）2015年7月2日12时许，被告人常顺和去到花都区新华街公益路银燕大厦一楼“香港希美家纺”店内，趁被害人薛某不备之机，盗得被害人挎包1个（内有现金737元，白色小米牌手机1部、驾驶证、身份证、银行卡、业主卡等物，均已被起获和发还被害人）后逃离现场。后经鉴定，该挎包价值18元，小米牌手机价值1182元。案发后，被告人常顺和主动交出上述赃物，现已发还给被害人，并取得被害人薛某的谅解。
（五）2015年7月3日11时许，被告人常顺和去到花都区新华街侨村东巷1号“古锥服装店”内，趁被害人孙某丙不备之机，盗得被害人挎包1个（内有现金200元、身份证、银行卡、医保卡等物）后逃离现场。案发后，被告人常顺和赔偿被害人孙某乙经济损失，并取得被害人孙某乙的谅解。
（六）2015年10月28日11时许，被告人常顺和到花都区新华街新华市场，乘被害人陈某甲买菜不备之机，窃得陈某乙群放在手推车里的OPPO手机1台（手机号码是：137××××3851，型号：R829T，串号是：863216023466483）。经花都区价格认证中心鉴定，上述被盗手机价值578元。案发后，上述手机已起获并发还给被害人陈某甲。
（七）2015年10月28日11时10分许，被告人常顺和又去到花都区新华街新中路20号“杭州小笼包”店处，假装买饺子，乘被害人彭某不备之机，窃得彭某放在店铺米袋上的一黑色女挎包，挎包内有现金7400元，黄金项链1条以及黄金佛像吊坠1个。得手后，被告人常顺和逃至花都区新华路被人赃并获。经花都区价格认证中心鉴定，上述被盗的足金项链，重49.354克，价值15270元；千足金吊坠一个，重2.219克，价值687元。案发后，上述物品已起获并发还给被害人彭某。
（八）2016年1月12日11时30分许，被告人常顺和去到花都区新雅街雅瑶市场石磨肠粉店内，盗窃了被害人江某乙放在桌子上的腰包一个，得手后逃离现场。
（九）2016年1月14日10时许，被告人常顺和去到花都区金花街12号之九的老人头鞋店内，盗窃了被害人陆某放在凳子上的钱包一个，得手后逃离现场。
（十）2016年2月17日11时许，被告人常顺和去到花都区新华街大润发超市内的“过桥米线”小食店内，盗窃了被害人潘某放在旁边椅子上的手提包一个，得手后逃离现场。
原审法院认定上述事实有经庭审质证认定的被告人常顺和的户籍材料，刑事判决书及释放证明，抓获经过，案发现场视频监控录像，搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单，侦查实验笔录，刑事案件勘查记录及现场照片，穗花价鉴（赃）[2015]405、406、506、854号价格鉴定结论书，被害人吴某提供的其被盗的金项链1条（含吊坠）、金戒指2枚的购买单据，谅解书，证人金某甲、石某、宋某、卢某、董某的证言及金某甲、宋某、卢某、董某辨认被告人笔录，被害人金某乙、江某甲、吴某、李某乙、薛某、孙某乙、陈某甲、彭某、江某乙、陆某、潘某的陈述及江某甲、吴某、李某乙、薛某、孙某乙、彭某、江某乙、陆某、潘某辨认被告人笔录，被告人常顺和的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人常顺和以非法占有为目的，多次窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人常顺和曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内重新犯罪，是累犯，依法应从重处罚；被告人常顺和如实供述部分犯罪事实，对其如实供述部分依法可酌情从轻处罚；被告人常顺和赔偿部分被害人经济损失并取得谅解，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人常顺和犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元。二、责令被告人常顺和退赔违法所得1900元发还给被害人金某乙、32265元发还给被害人吴某、1492元发还给被害人李某乙。三、继续追缴被告人常顺和的其他违法所得发还给本案各被害人。
宣判后，原审被告人常顺和不服一审判决，上诉认为其没有实施一审判决认定的第三宗盗窃犯罪，一审判决对其量刑过重，请求从轻处罚。
其辩护人认为，一审判决认定第三宗盗窃仅被害人陈述及辨认笔录，且其陈述及辨认笔录相互矛盾，不合常理，没有其他证据佐证，未形成完整的证据链，事实不清，证据不足，应当不予认定，即便成立，但该宗盗窃的被盗财物仅有被害人陈述，也不应当认定。常顺和认罪悔罪，且其是一位65岁的老人，体弱多病，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明：
（一）2015年3月23日12时许，被告人常顺和去到广州市花都区新华街迎宾大道百业广场“真功夫餐厅”内，趁被害人金某乙不备之机，盗得被害人爱马仕牌背包1个（内有现金2000元、钱包、身份证、银行卡等物）后逃离现场。
（二）2015年5月21日11时许，被告人常顺和去到花都区新华街花城路公益村回龙里直行8号“明智电脑店”内，趁被害人江某甲不备之机，盗得被害人挎包1个（内有现金400元、银行卡、羊城通等物）后逃离现场。案发后，被告人常顺和赔偿被害人江某甲经济损失，并取得被害人的谅解。
（三）2015年5月25日11时许，被告人常顺和去到花都区新华街花城路公益村回龙里二巷四号“川东电子厂”一楼，趁被害人吴某不备之机，盗得被害人手提包1个；同时趁被害人李某乙不备之机，盗得被害人手机1部后逃离现场。
（四）2015年7月2日12时许，被告人常顺和去到花都区新华街公益路银燕大厦一楼“香港希美家纺”店内，趁被害人薛某不备之机，盗得被害人挎包1个（内有现金737元，白色小米牌手机1部、驾驶证、身份证、银行卡、业主卡等物，均已被起获和发还被害人）后逃离现场。后经鉴定，该挎包价值18元，小米牌手机价值1182元。案发后，被告人常顺和主动交出上述赃物，现已发还给被害人，并取得被害人薛某的谅解。
（五）2015年7月3日11时许，被告人常顺和去到花都区新华街侨村东巷1号“古锥服装店”内，趁被害人孙某丙不备之机，盗得被害人挎包1个（内有现金200元、身份证、银行卡、医保卡等物）后逃离现场。案发后，被告人常顺和赔偿被害人孙某乙经济损失，并取得被害人孙某乙的谅解。
（六）2015年10月28日11时许，被告人常顺和到花都区新华街新华市场，乘被害人陈某甲买菜不备之机，窃得陈某乙群放在手推车里的OPPO手机1台（手机号码是：137××××3851，型号：R829T，串号是：863216023466483）。经花都区价格认证中心鉴定，上述被盗手机价值578元。案发后，上述手机已起获并发还给被害人陈某甲。
（七）2015年10月28日11时10分许，被告人常顺和又去到花都区新华街新中路20号“杭州小笼包”店处，假装买饺子，乘被害人彭某不备之机，窃得彭某放在店铺米袋上的一黑色女挎包，挎包内有现金7400元，黄金项链1条以及黄金佛像吊坠1个。得手后，被告人常顺和逃至花都区新华路被人赃并获。经花都区价格认证中心鉴定，上述被盗的足金项链，重49.354克，价值15270元；千足金吊坠一个，重2.219克，价值687元。案发后，上述物品已起获并发还给被害人彭某。
（八）2016年1月12日11时30分许，被告人常顺和去到花都区新雅街雅瑶市场石磨肠粉店内，盗窃了被害人江某乙放在桌子上的腰包一个，得手后逃离现场。
（九）2016年1月14日10时许，被告人常顺和去到花都区金花街12号之九的老人头鞋店内，盗窃了被害人陆某放在凳子上的钱包一个，得手后逃离现场。
（十）2016年2月17日11时许，被告人常顺和去到花都区新华街大润发超市内的“过桥米线”小食店内，盗窃了被害人潘某放在旁边椅子上的手提包一个，得手后逃离现场。
原审判决认定上述事实的证据已在判决书中列举，所列证据在原审开庭时已当庭出示并质证，本院予以确认。
关于上诉人常顺和及其辩护人对上述第三宗盗窃的辩解及辩护意见。经查，一审判决认定常顺和实施第三宗盗窃的证据有两被害人的陈述及辨认上诉人笔录，足以证实常顺和实施该宗盗窃的犯罪行为，上诉人的辩解及相关辩护意见据理不足，本院不予采纳。但一审判决认定两被害人被盗财物的具体价值仅有被害人陈述，没有常顺和的供述及其他证据印证，且一审判决对于第八至第十宗盗窃也没有按照被害人陈述的内容来认定被盗财物的具体价值，因此，第三宗盗窃也不宜按照被害人陈述来认定被盗财物的价值，辩护人提出的相关辩护意见有理，本院予以采纳。
本院认为，上诉人常顺和以非法占有为目的，多次窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人常顺和曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内重新犯罪，是累犯，依法应从重处罚；上诉人常顺和如实供述部分犯罪事实，赔偿部分被害人经济损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。原审判决认定的事实基本清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，惟认定第三宗盗窃的数额有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持广东省广州市花都区人民法院（2016）粤0114刑初41号刑事判决第三项。
二、撤销广东省广州市花都区人民法院（2016）粤0114刑初41号刑事判决第一项、第二项。
三、上诉人常顺和犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的6日，即自2016年3月25日起至2018年3月18日止。罚金自本判决生效之第二日起一个月内向广州市花都区人民法院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
四、责令上诉人常顺和退赔违法所得1900元发还给被害人金菊萍。
本判决为终审判决。
审判长 李晓刚
审判员 钟海燕
审判员 曹治华
二〇一七年四月二十五日
书记员 郭俊琳