湖南省衡阳市中级人民法院
执 行 裁 定 书
(2016)湘04执复36号
申请复议人（被执行人）河北联邦伟业房地产开发集团有限公司，住所地河北省石家庄市桥西区裕华西路232号。
法定代表人周锦程，该公司董事长。
申请执行人华融湘江银行股份有限公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段828号鑫远杰座。
法定代表人刘永生，该公司董事长。
被执行人李生，男，1958年9月3日出生，汉族，住黑龙江省双鸭山市尖山区青工路纺织胡同**号。
被执行人尹文佳，女，1985年11月5日出生，汉族，住黑龙江省双鸭山市尖山区青工路纺织胡同**号。
申请复议人河北联邦伟业房地产开发集团有限公司（以下简称联邦伟业公司）不服湖南省耒阳市人民法院（以下简称耒阳法院）（2016）湘0481执异10号执行裁定（以下简称10号异议裁定），向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
耒阳法院查明：2015年9月1日，湖南省高级人民法院（以下简称湖南高院）以（2015）湘高法执字第24号执行裁定指定申请执行人华融湘江银行股份有限公司（以下简称华融湘江银行）与被执行人联邦伟业公司、李生、尹文佳民间借贷纠纷一案由该院执行。该院依法对联邦伟业公司名下位于河北省石家庄市南二环南、石太铁路西（面积为63468.5平方米、土地证号为石桥西国用2014第00027号040120040012000）土地使用权（以下简称**号土地），于2015年11月19日、2016年1月28日两次委托公开拍卖，均流拍。2016年2月5日，该院作出（2015）耒指执字第8-3号执行裁定（以下简称8-3号执行裁定），裁定将27号土地分割为两宗土地，一宗为已被联邦伟业公司无手续开发占用地（面积14597.76㎡），一宗为未被占用净地（面积48870.74㎡）作价34283万元交付华融湘江银行以物抵债。上述执行裁定书已于2016年2月4日、2月6日分别向华融湘江银行和联邦伟业公司进行了送达。
耒阳法院认为:联邦伟业公司对该院的执行行为提出异议，应当根据民诉法的规定在执行程序终结之前提出。在本案中，该院于2015年11月19日、2016年1月28日对涉案土地使用权进行了两次委托公开拍卖，流拍之后，于2016年2月4日、2月6日分别向华融湘江银行和联邦伟业公司送达了8-3号执行裁定，自该裁定书送达华融湘江银行之日起拍卖标的物之未占用净地部分（面积48870.74㎡）的土地使用权已转移至华融湘江银行。裁定书的下达是其于国家公权力的行为，具有公信力；裁定书本身即为有效的物权变动公示方式，华融湘江银行可自行持执行裁定到相关行政职能部门办理产权过户登记手续，关于该涉案土地的执行程序事实上已特定终结。联邦伟业公司主张其已于2015年1月20日对该院的第二次拍卖行为提出执行异议，既没有证据佐证，亦与事实明显不符，因该院始于2015年11月19日进行的第一次委托拍卖；联邦伟业公司系于2016年2月29日向该院提出执行异议，有其向该院提交的8-3号执行裁定予以佐证。此时因该涉案土地的执行程序已终结，联邦伟业公司已不能就该涉案土地提出执行异议。因此，联邦伟业公司的异议程序不符合法律规定，依法应予驳回。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第一款等法律及司法解释的规定，裁定驳回联邦伟业公司所提异议。
联邦伟业公司复议称：10号异议裁定认定事实和适用法律均有错误，故意回避执行执行实体违法问题，简单以“涉案土地的执行程序已终结，不能提出执行异议”为由驳回异议。请求撤销10号异议裁定及8-3号执行裁定。主要事由为：一、当事人只有收到8-3号执行裁定后才能提出异议，若裁定送达生效即案件终结不能提出异议，当事人若不服就连救济途径都没有了。二、即使8-3号执行裁定是执行终结行为，当事人也有权提出异议。无论8-3号执行裁定是2016年2月6日送达，还是收到裁定的实际时间是2月23日，联邦伟业公司于2016年2月29日提出异议，均未超过规定的60天期限。三、联邦伟业公司于2016年1月20日提出执行异议时，耒阳法院回复称本案系湖南高院指令执行案件，应向湖南高院提出异议。当联邦伟业公司向湖南高院提出异议时，湖南高院却回复执行异议应由耒阳法院受理。所以才耽误了时间，但联邦伟业公司没有过错。四、拍卖行为违法。（一）拍卖标的保留参考价应为54297.3万元，而非44524万元；（二）司法拍卖应采用网络竞价方式，使用传统拍卖方式违法；（三）本次拍卖未在“人民法院诉讼资产网”上发布拍卖公告，程序严重违法；（四）未依法通知申请人选定拍卖机构；（五）没有由三家拍卖机构联合拍卖；（六）拍卖公告期间低于30日。
本院查明：2015年8月18日，湖南高院依据(2014)湘高法民二初字第35号民事判决，向被执行人发出执行通知，责令被执行人于2015年8月21日前履行给付申请执行人30468.75万元及利息的义务。2015年9月1日，湖南高院以(2015)湘高法执字第24号执行裁定，指定本案由耒阳法院执行。
2016年2月4日，耒阳法院作出8-3号执行裁定，裁定主文为：一、将被执行人联邦伟业公司名下的27号土地分割成两宗土地，一宗为已被联邦伟业公司无手续开发占用地（面积14597.76㎡），一宗为未被占用的土地（面积48870.74㎡）。分割后的土地宗地和土地登记证号由相关土地行政管理部门确定；二、27号土地未被占用的48870.74㎡作价34283万元交付申请执行人华融湘江银行，抵偿联邦伟业公司所欠华融湘江银行的债务；三、继续查封27号土地被联邦伟业公司占用的14597.76㎡。查封期限为叁年；四、27号土地未被占用的48870.74㎡的土地使用权、其他财产权自本裁定送达华融湘江银行时起转移；五、华融湘江银行可持本裁定到有关机构办理相关产权过户登记手续。裁定事由为：耒阳法院对联邦伟业公司名下的27号土地进行两次拍卖均流拍。联邦伟业公司在27号土地上无手续建设房屋且房屋全部出售，开发土地面积为14176.13㎡，未开发土地面积为49292.37㎡。该瑕疵该院拍卖公告已说明，并明确瑕疵地上的建筑物与附着物不予处理。第二次流拍后，华融湘江银行提出两个请求，一是分割27号土地为两宗（即占用地和未占用地），并同意以第二次拍卖保留价按面积比例分割价款，以未占用土地抵债；二是按面积比例计算，占用地约占总面积的22.34%，考虑占用地形状与便于行政分宗，以23%计算占用地面积为宜。占用地面积按23%计算为14597.76㎡，相应价款为10241万元（第二次拍卖保留价为44524万元，按23%比例计算），未占用土地面积为48870.74㎡，相应价款为34283万元。耒阳法院认为，根据本案实际情况，已占用地现状已成现实，本案无法处理，华融湘江银行的请求不违背法律规定，且有利于保护各方当事人和案外买受人的合法权益，遂作出8-3号执行裁定。
2016年2月29日，联邦伟业公司对8-3号执行裁定提出执行异议。耒阳法院以涉案土地的执行程序终结为由，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第一款关于“当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。”的规定，以及其他法律与司法解释的规定，以10号异议裁定，驳回联邦伟业公司所提异议。联邦伟业公司向本院申请复议。
本院认为：8-3号执行裁定中含有以物抵债和拍卖等内容，以物抵债和拍卖在执行程序中属于一种具体的执行措施。联邦伟业公司作为被执行人，对以物抵债和拍卖等执行措施提出异议，执行法院应予审查。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第108条规定“执行结案的方式为：（１）生效法律文书确定的内容全部执行完毕；（２）裁定终结执行；（３）裁定不予执行；（４）当事人之间达成执行和解协议并已履行完毕”。本案尚未以上述方式结案。因此，10号异议裁定以联邦伟业公司所提异议未在执行程序终结前提出为由予以驳回，确有不当，应予纠正。据此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第三款之规定，裁定如下：
一、撤销耒阳市人民法院（2016）湘0481执异10号执行裁定；
二、耒阳市人民法院应对河北联邦伟业房地产开发集团有限公司提出执行异议予以审查。
本裁定送达后立即生效。
审判长 姚贤辅
审判员 郭小军
审判员 张 健
二〇一六年七月十一日
书记员 高 源
附相关法律条文：
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。
执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。
异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。
第六条当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。
案外人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出异议的，应当在异议指向的执行标的执行终结之前提出；执行标的由当事人受让的，应当在执行程序终结之前提出。
《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》
１０８．执行结案的方式为：
（１）生效法律文书确定的内容全部执行完毕；
（２）裁定终结执行；
（３）裁定不予执行；
（４）当事人之间达成执行和解协议并已履行完毕。