重庆市沙坪坝区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)渝0106刑初684号
公诉机关重庆市沙坪坝区人民检察院。
被告人车彪，男，1983年1月21日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住重庆市沙坪坝区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年3月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕，现羁押于重庆市沙坪坝区看守所。
辩护人罗林、张公典，重庆智豪律师事务所律师。
重庆市沙坪坝区人民检察院以渝沙检刑诉（2017）742号起诉书指控被告人车彪犯诈骗罪，于2016年7月6日向本院提起公诉。本院受理后，因案件需要，将本案由简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案，重庆市沙坪坝区人民检察院指派检察官陈亮出庭支持公诉，被告人车彪及其辩护人罗林、张公典到庭参加诉讼，现已审理终结。
重庆市沙坪坝区人民检察院指控，2014年7月19日及7月23日，被告人车彪先后从重庆市沙坪坝区万庆汽车租赁公司租赁两辆奥迪车，后车彪自称系车主或车主亲属，以高息为诱，在重庆市合川区向被害人龚某某质押借款，骗取龚某某40000元。
2014年8月5日，被告人车彪伙同王某甲（已判决）在重庆市沙坪坝区张家湾，向被害人丁某某谎称自己系车主“邓某”，以租赁的车辆向丁某某质押借款，骗取丁某某89600元。
公诉机关指控的证据有被害人的陈述，证人证言，租赁合同，借条及被告人供述等。公诉机关据此认定被告人车彪的行为已构成诈骗罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定定罪处罚，建议对被告人车彪判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。
被告人车彪对指控的事实没有异议，辩解自己应当构成合同诈骗罪。
被告人车彪的辩护人认为：本案中的口头借款协议符合合同诈骗罪中“合同”的定义，车彪的行为系虚构或冒用他人名义签订借款合同，其诈骗行为利用了“合同”，侵犯了市场经济秩序，应当构成合同诈骗罪，且车彪积极退还违法所得，取得了被害人丁某某的谅解，建议对车彪适用缓刑。
经审理查明，2014年7月19日及7月23日，被告人车彪先后从重庆市沙坪坝区某汽车租赁公司租赁两辆奥迪车，后车彪自称系车主或车主亲属，在重庆市合川区向被害人龚某某质押借款，骗取龚某某40000元。
2014年8月5日，被告人车彪伙同王某甲（已判决）在重庆市沙坪坝区张家湾，向被害人丁某某谎称自己车主“邓某”，并出示伪造的“邓某”的身份证，以租赁的车辆向丁某某质押借款，骗取丁某某89600元。
另查明，本院在审理王某甲诈骗一案中，王某甲已退赔了被害人丁某某的全部经济损失。被告人车彪归案后又赔偿了被害人丁某某的经济损失45000元，并与丁某某就余款达成了分期付款协议，丁某某对车彪予以谅解。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人龚某某的陈述，证实2014年7月19日，车彪称自己是奥迪车的车主，以该车为质押向其借款40000元并出具借条，后车彪以自用为由将奥迪车取回几天，又将另一辆奥迪车质押给她。没过几天，租车行有人将该奥迪车拖走，车彪也联系不上了。
2、被害人丁某某的陈述，证实2014年8月5日，一个名叫“邓某”的男子通过他的朋友许某某、冉某某向他借款89600元，并提供一辆宝马车作为质押并出具借条。后来一名自称“邓某”的男子找到他，称是宝马车的车主，并出具了身份证明、购车凭证等证件，他才知道被骗。
3、证人漆某的证言，证实2014年6月25日、7月20日，车彪在她开的重庆某汽车租赁有限公司先后租了两辆奥迪车，租车后车彪一直按时交纳足额租金。后她得知一辆奥迪车的驾驶人不是车彪便向车彪核实，车彪称自己经济上出了问题，向其他人借了50000元钱，并承诺会按时交纳租金，8月5日之后便无法与车彪取得联系。她将车定位后找到上述两辆奥迪车并开回公司。
4、证人张某的证言，证实他是重庆某汽车租赁有限公司的负责人，2014年8月1日，车彪在该汽车租赁有限公司租赁宝马轿车，与他签订了租车合同，约定租期五天，并交了5000元的押金。8月6日他就无法与车彪取得联系了，于是他根据车的GPS定位在沙坪坝区张家湾附近找到了这部车。
5、证人王某乙的证言，证实经他介绍，车彪、王某甲曾经与许某某做成了一笔用车辆质押借款的业务。2014年8月5日，王某甲打电话给他，称与车彪租了一辆宝马5系的车，想用该车质押借款，他劝王某甲不要这样做，但王某甲称车彪不会不还钱的，于是他给许某某打电话，称有人想用一辆宝马5系的车质押借款，让许某某自己决定。过了几天，许某某就打电话告诉他被诈骗了。
6、证人许某某的证言，证实2014年8月5日，王某乙向他介绍有人想用一辆宝马5系的车质押借款，后他和冉某某在沙坪坝区张家湾玩的时候接到一个自称是“邓某”的人打来的电话，称自己是王某乙的朋友，要用宝马5系车辆质押借款100000元，后他和冉某某与丁某某联系后，丁某某将扣除利息及停车费的89400元钱交给了“邓某”，“邓某”出具了借条。8月7日，真正的车主邓某找到他，他才知道被骗了。
证人冉某某的证言证实的内容与证人许某某的证言能够相互印证。
7、证人王某甲的证言，证实2014年8月，车彪提议在租车行租车并伪造车主身份证，再将车质押借款的想法。2014年8月2日，他和车彪在沙坪坝区石碾盘的一个汽车租赁公司租了辆宝马525型轿车，租赁合同是车彪用其自己的驾照和身份证与租车行签订的，车彪还交了5000元的押金。次日，他按照车彪的吩咐去照了身份证照片并交给车彪。8月5日，车彪将伪造的车主身份证交给他，身份证上的名字是“邓某”，之后他给王某乙打了电话告诉王某乙他和车彪欲以租的车找许某某质押借款，许某某告诉他这样做的风险并让他自己决定。之后他按照车彪的要求给许某某打了电话，自称叫“邓某”，并与许某某相约在沙坪坝区张家湾见面。他与许某某见面后（车彪躲在附近等他），许某某称该车可以借100000元，扣除利息和停车费实际给89600元，他表示同意并将伪造的身份证出示给许某某，许某某核实了相关情况以后就让丁某某交给他89600元钱。事成后他和车彪见面，车彪分了70000元，他分了19600元，后来他就再也联系不到车彪了。
8、辨认笔录，证实被害人、证人及车彪相互辨认的情况。
9、指认现场照片，证实案发现场的情况。
10、借条、鉴定文书，证实车彪向被害人龚某某出具的借条、王某甲向被害人丁某某出具的借条以及从署名为“邓某”的借条（即王某甲向被害人丁某某出具的借条）上提取的指纹系王某甲右手拇指所留。
11、汽车租赁合同、机动车查询记录、车辆所有权证明等书证，证实车彪所租车辆的情况。
12、本院（2014）沙法刑初字第01438号刑事判决书，确认了王某甲诈骗丁某某89600元的事实，在该案的审理中，王某甲已退赔了丁某某的全部经济损失。
13、到案经过，证实2017年3月29日，公安民警将车彪抓获归案的经过。
14、还款协议、谅解书，证实车彪归案后已赔偿被害人丁某某的经济损失45000元，并与丁某某就余款达成了分期付款协议，丁某某对车彪予以谅解。
15、被告人车彪的供述，对其以所租车辆为质押，谎称自己是所租车辆的车主或车主亲属骗取借款共计129600元的犯罪事实供认不讳。
本院认为，被告人车彪以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公民现金共计128960元，数额巨大，其行为侵犯了公民的财产权利，已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。关于车彪及其辩护人提出的车彪的行为应当构成合同诈骗罪的辩解辩护意见，本院认为，车彪以租赁的车辆为质押骗取借款的行为并未发生在签订、履行合同的过程中，其行为也并未侵犯市场交易秩序，故车彪的行为应当构成诈骗罪，对该辩解辩护意见不予采纳。车彪归案后能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；退赔了被害人的部分经济损失并取得了谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人车彪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月29日起至2020年9月28日止。罚金限于本判决发生法律效力后五日内向本院缴纳。）
二、责令被告人车彪继续退赔40000元，予以返还被害人龚某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汤 娜
人民陪审员 段 娟
人民陪审员 李旭伟
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 祁 岑