吉林省双辽市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉0382民初2395号
原告(被告):刘红雨，男，1969年3月22日出生，汉族，无职业，现住双辽市。
委托诉讼代理人：王丽雪，吉林群兴律师事务所律师。
被告（原告）：金垦玻璃工业双辽有限公司，住所地双辽市。
法定代表人：金锋，经理。
委托诉讼代理人：谢智新，系双辽市辽西法律服务所法律工作者。
原告（被告）刘红雨与被告（原告）金垦玻璃工业双辽有限公司（以下简称金垦公司）劳动争议一案，双方均不服双辽市劳动人事争议仲裁委员会作出的双劳人仲字【2015】第105号仲裁裁决书，均向本院提起诉讼。本院受理后，依法裁定并案审理，并于2016年12月27日作出（2016）吉0382民初1890号民事判决。刘红雨不服该判决，向吉林省四平市中级人民法院提起上诉。吉林省四平市中级人民法院于2017年6月27日作出（2017）吉03民终672号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2017年11月27日、12月11日、12月23日公开开庭进行了审理。原告（被告）刘红雨的委托诉讼代理人王丽雪、被告（原告）金垦公司的委托诉讼代理人谢智新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘红雨向本院提出诉讼请求：1.要求给付拖欠的超时工资91794.90元（2002年--2009年）；带薪年假工资60天29040.00元（2008年--
2015年）；2.经济补偿金42108元（3509元x12个月）；3.赔偿金84216元（42108元x2）；4.2015年11月--
2016年7月份工资10080元（1120元x9个月）；综上合计257238.90元。事实和理由：2002年5月1日，双方建立了劳动关系，一直持续至今。刘红雨是无固定期限职工，从事电力维修工作。2015年10月1日放假后，就没能上班，公司大门不让进了，原因是因设备运行已达年限，进行冷修改造。公司没有明确告知何时能正常上班。公司在2015年9月28日、2015年10月10日先后下了两个通知，通知的内容没有明确什么时候能正式上班，没有表明是否与职工解除合同，都是霸王条款，目的是强迫职工提出解除合同，严重违反了职工的合法权益。另外，公司一直拖欠刘红雨的超时工资至今（2002年
--
2009年的超时工资），2008年至2015年的带薪年假工资也没有给付，2015年的11月份至今的工资也已经停发了，综上都能看出，公司在迫使职工提出解除劳动合同。故刘红雨依据有关法律规定在2015年12月18日向双辽市劳动仲裁委员会提出仲裁申请，双辽市劳动仲裁委员会在2015年12月25日下发受案通知书。2016年7月14日，双辽市劳动仲裁委员会下发裁定书，可双辽市劳动仲裁委员会不以事实为依据，法律为准绳，在程序违法情况下作出的裁决，造成原告的权益不能得到合理保护，故依据法律规定提起诉讼。刘红雨在本次审理中，变更增加了诉讼请求，将原审请求第四项2015年11月
--2016年7月工资变更为2015年11月--
2017年11月，金额由10080元变更为28000元；增加一项诉讼请求：要求金垦公司补缴2002年5月1日至2012年12月31日的养老保险，依法足额缴纳。
金垦公司辩称，一、刘红雨要求公司给付拖欠超时工资91794.90元（2002年-2009年），该请求数额我方不同意给付。理由是刘红雨每年的工资基数不同，从而导致计算数额不同。我方计算基准分别为两个阶段，第一阶段为：2005年5月至2005年12月（用2005年的平均工资作为计算基准），该阶段以2005年平均工资为750.00元计算平均工资。第二阶段为：2006年1月至2007年12月（用2007年12月工资作为计算基准），该阶段以2007年度每月工资为1060.00元计算平均工资。不能按照2005年至2009年统一平均基数计算超时工资。而且我公司从2002年起一直按综合工时制标准执行，加班超时按150%标准，我公司每月支付刘红雨的工资中已经包含了100%的超时工资和法定假日工资，因此，刘红雨的合理超时工资（白班、值班、法定节假日）共计6879.10元，该数额我方同意给付。二、刘红雨要求给付带薪年休假工资29040.00元（2008年
--
2015年共60天），我方不同意给付。理由是依据《劳动争议调解仲裁法》第27条1款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，刘红雨从2008年至2015年以前没有向我方主张带薪年休假工资，2015年已经安排全体职工休假完毕。刘红雨此时主张2015年以前的带薪年假工资已经超过了仲裁时效期，因此，我方不同意此项请求。三、刘红雨要求给付经济补偿金42108.00元，我方同意给付经济补偿金32794.23元。四、刘红雨要求给付赔偿金84216.00元，没有事实和法律依据。由于赔偿金的法定条件是违法解除劳动关系，而本案，解除劳动关系是刘红雨自愿提出的，并非我方强迫其提出的。我方不存在违法解除劳动关系之情况。刘红雨以我方不提供劳动场所和劳动条件为由提出解除劳动合同，不是我方无故提出与刘红雨解除劳动合同，因此，我方不同意给付赔偿金。五、刘红雨要求给付2015年11月
--
2017年11月工资问题，由于刘红雨未按照我方公司通知要求明确自己是否同意放假待岗或者提出解除劳动合同，不知去向，也没有表明自己的主张，所以未发放2015年11月-12月的工资，每月1120元，我方同意给付。刘红雨就该项增加的诉求没有事实和法律依据。同时，劳动仲裁已经裁定解除双方签订的劳动合同，刘红雨并没有针对此项提起诉讼，说明对此项服从裁定结果。因此，要求增加工资没有依据。六、刘红雨增加诉求，要求我方足额补缴养老保险问题。我方认为，该项请求不是法院受理案件及审理范围，属行政管理范畴，因此，该请求不能得到支持。
金垦公司向本院提出诉讼请求：请求判令超时工资数额为6879.10元。2005年5月，双方建立劳动关系，劳动关系一直持续至今。因劳动报酬、经济补偿等问题，刘红雨向双辽市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。双辽市劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月14日作出仲裁，我公司认为该仲裁认定事实存在片面性、随意性，违背事实。具体如下：一、加班费计算方法与实际不符，加班费标准适用错误。裁定认定的刘红雨超时工资为2008年3月之前的十二个月工资表，由此计算出支付超时工资的月平均工资为1250.73元，再计算出日平均工资为1250.73元/月/21.75元/月=57.50元/天。该计算方法与实际不符，因工资基数是不同的，仲裁按照统一平均基数不公平。二、加班费具体天数错误。综上，刘红雨的加班费数额应为6879.10元。
刘红雨辩称，一、对起诉能够认可，刘红雨在公司上班时，单位确实没有给付超时工资的事实；二、超时工资的计算方法数额及超时工作时间不真实。
庭审中，刘红雨及金垦公司在本案中分别针对自己的诉讼请求和辩解，提交了与（2017）吉0382民初2394号案件一致的证据，仅是将证明主体及主张金额做了相应变更，且双方质证意见亦与（2017）吉0382民初2394号案件庭审中发表的质证意见一致。本院对该案证据的认定意见同（2017）吉0382民初2394号案件（详见（2017）吉0382民初2394号判决书）
经审理查明，刘红雨（劳动合同乙方）与原福耀集团双辽有限公司（劳动合同甲方）于2005年5月建立劳动关系并签订书面劳动合同，经庭审核实，双方当事人对此事实均无异议。原审诉讼中，刘红雨向法院提交了三份书面劳动合同，签订时间分别为2006年、2009年、2015年，其中2006年的合同为固定期限合同，期限为三年，刘红雨在公司从事热工仪表维修工作，合同约定实行每周四十小时工作制，每天工作时间为八小时。2009的合同为固定期限三年，工作时间为综合计算工时工作制。2015年的劳动合同为无固定期限合同，合同期从2015年1月1日起至法定的终止条件出现时止。2009年9月，刘红雨等17名员工因2002年-2008年超时工资申请劳动仲裁，后双方和解解决，刘红雨等人回厂上班并出具保证书。劳动仲裁部门针对此次申请，分别于二00九年十二月十七日作出不予受理决定书及二0一0年一月七日准予高海波等人撤诉的决定书。
另查，原福耀集团双辽有限公司内设一线、二线（亦称一厂、二厂），刘红雨系二线职工。2008年6月20日，福耀集团双辽有限公司经职代会代表审议并决定，一致同意向劳动局申报综合工时制，并于2008年11月10日提交申请，双辽市劳动和社会保障局于2008年11月28日作出审批意见，同意福耀集团双辽有限公司从2008年11月10日起以年为周期实行综合计算工时工作制（有效期一年）。2008年11月10日，原福耀集团双辽有限公司作出“双辽公司一线460吨生产线停产放水”的决定，并经职工代表大会审议通过了《双辽公司一线放水人员安置方案及解除劳动合同人员经济补偿方案》，该方案第六条经济补偿项中第5条，“超时工资：我公司属于连续作业企业，按《劳动合同法》规定，执行综合工时制。依据此规定，超时工资应按日工资的1.5倍计发。三班倒每月超时8.25天，四班倒每月超时1.06天，白班（6天工作制）每月超时4天。由于当时已发1倍工资，现补发0.5倍...。”第6条，“法定假日加班工资：...（2）正式工法定假日工资按核定工资的3倍核算（原已发1倍，补发2倍），补齐加班工资。”2015年9月24日，原福耀集团双辽有限公司决定二线停产放水，并张贴放假待岗通知确认书及通知，对放假待岗期间薪酬规定为：按当地最低工资标准支付生活费（1120元/月），扣除个人应交社保费及公积金后余额发给本人。同时通知员工：一、愿意在生产线冷修改造后继续上岗工作的员工直接在“放假待岗通知确认书”上签字。二、不愿意冷修改造后继续上岗工作而要求与公司解除合同的员工可以书面提出要求，并说明真实理由。公司将依据相关的法律法规以集团管理规定给予协商处理。提出解除合同的员工不再发放待岗生活费。三、相关信息收集完成后需报集团审批。因此以上两项工作需在10月15日下午五点前完成，逾期不办者视为放弃一切权利，按自动离职处理。2015年12月18日，刘红雨向双辽市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：一、解除劳动关系。二、要求给付拖欠的超时工资91794.90元（2002年-2008年）；带薪年假工资60天29040.00元（2008年-2015年）。三、经济补偿金42108.00元（3509.00元x12个月）。四、赔偿金84216.00元（42108.00元x2倍）。五、11-12月份工资1,120.00元。六、补交2002年5月1日至2012年12月31日的养老保险，依法足额缴纳。双辽市劳动人事争议仲裁委员会受案后于2016年7月14日作出仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动关系；二、由被申请人福耀集团双辽有限公司一次性支付给申请人刘红雨2005年5月至2008年3月超时工资14662.50元；三、由被申请人福耀集团双辽有限公司一次性支付给申请人刘红雨解除劳动关系经济补偿金32926.74元；四、由被申请人福耀集团双辽有限公司一次性支付给申请人刘红雨2015年11月至12月工资1,120.00元；以上三项金额合计为48709.24元。五、申请人刘红雨的其它仲裁请求不予支持。刘红雨及福耀集团双辽有限公司均对该仲裁裁决不服，分别向本院提起诉讼，根据相关法律规定，本院裁定两案并案审理。在原审审理中，原福耀集团双辽有限公司于2016年11月30日在工商行政管理部门进行了企业变更登记，将公司名称由福耀集团双辽有限公司变更为金垦玻璃工业双辽有限公司。
审理中，根据金垦公司在本次审理中提交的福耀集团双辽有限公司2005年5月至2008年12月31日的考勤表及双方对考勤记载内容的解释、说明，制作刘红雨在此期间出勤及超时工作情况表如下(注：2005年5月
--2007年12月，标准制度工作时间按每月167.4小时计算，2008年标准制度工作时间按每月166.64小时计算)：
2005年超时情况
时间
（月）
|
出勤天数
|
超时天数
---|---|---
正常超时（小时）
|
休息日超时
法定假日超时
上班超时
|
加班超时
|
值班超时
|
小计（天）
5
|
26
|
40.6
|
5.1
|
4
|
6
|
29
|
64.6
|
8.1
|
3
|
7
|
31
|
80.6
|
10.1
|
5
|
8
|
31
|
80.6
|
10.1
|
4
|
9
|
30
|
72.6
|
80
|
19.1
|
4
|
10
|
31
|
80.6
|
128
|
26.1
|
4
|
3
11
|
28
|
56.6
|
112
|
21.1
|
1
|
12
|
29
|
64.6
|
128
|
24.1
|
2
|
合计
|
235
|
540.8
|
448
|
123.6
|
27
|
3
2006年超时情况
时间
（月）
|
出勤天数
|
超时天数
---|---|---
正常超时（小时）
|
休息日超时
法定假日超时
上班超时
|
加班超时
|
值班超时
|
小计（天）
1
|
29
|
64.6
|
128
|
24.1
|
2
|
2
2
|
27
|
48.6
|
128
|
22.1
|
3
|
3
|
29
|
64.6
|
160
|
28.1
|
2
|
4
|
28
|
56.6
|
112
|
21.1
|
2
|
5
|
29
|
64.6
|
128
|
24.1
|
2
|
3
6
|
27
|
48.6
|
112
|
20.1
|
1
|
7
|
29
|
64.6
|
128
|
24.1
|
2
|
8
|
29
|
64.6
|
128
|
24.1
|
2
|
9
|
28
|
56.6
|
112
|
21.1
|
2
|
10
|
31
|
80.6
|
128
|
26.1
|
4
|
3
11
|
28
|
56.6
|
128
|
23.1
|
2
|
12
|
29
|
64.6
|
112
|
22.1
|
2
|
合计
|
343
|
735.2
|
1504
|
279.9
|
26
|
8
2007年超时情况
时间
（月）
|
出勤天数
|
超时天数
---|---|---
正常超时（小时）
|
休息日超时
法定假日超时
上班超时
|
加班超时
|
值班超时
|
小计（天）
1
|
29
|
64.6
|
128
|
24.1
|
2
|
1
2
|
26
|
40.6
|
112
|
19.1
|
3
|
3
3
|
17
|
80
|
10.0
|
4
|
30
|
72.6
|
9.1
|
5
|
5
|
31
|
80.6
|
10.1
|
4
|
3
6
|
30
|
72.6
|
9.1
|
4
|
7
|
31
|
80.6
|
10.1
|
5
|
8
|
31
|
80.6
|
10.1
|
4
|
9
|
30
|
72.6
|
9.1
|
5
|
10
|
31
|
80.6
|
10.1
|
4
|
3
11
|
30
|
72.6
|
9.1
|
4
|
12
|
31
|
80.6
|
10.1
|
5
|
合计
|
347
|
798.6
|
139.8
|
45
|
10
2008超时情况
时间
（月）
|
出勤天数
|
超时天数
---|---|---
正常超时（小时）
|
休息日超时
法定假日超时
上班超时
|
加班超时
|
值班超时
|
小计（天）
1
|
31
|
81.36
|
10.2
|
4
|
1
2
|
29
|
65.36
|
8.2
|
4
|
3
3
|
31
|
81.36
|
10.2
|
5
|
4
|
30
|
73.36
|
9.2
|
4
|
1
5
|
31
|
81.36
|
10.2
|
4
|
1
6
|
30
|
73.36
|
9.2
|
4
|
1
7
|
31
|
81.36
|
10.2
|
4
|
8
|
31
|
81.36
|
10.2
|
5
|
9
|
30
|
73.36
|
9.2
|
3
|
1
10
|
31
|
81.36
|
10.2
|
4
|
3
11
|
12
|
合计
|
305
|
773.6
|
96.7
|
41
|
11
从上述列表可以看出,刘红雨2005年5月至2008年12月31日期间，上班、加班、值班超时640天，休息日加班超时139天，法定节假日加班超时32天。
本院认为，①应执行标准工时制还是综合工时制？②刘红雨的超时工资计算基数及计算方法？③刘红雨请求的经济补偿金计算基数如何确定？④刘红雨2015年11月以后工资给付期限如何确定？⑤刘红雨请求的2008年-2015年带薪年假工资是否合理？⑥赔偿金及要求足额缴纳养老保险金是否应予支持？是本案双方争议的焦点。现根据双方提交的证据情况及本院查明认定的事实，针对上述争议焦点，综合评判如下：
一、关于工时制问题
刘红雨及金垦公司针对执行的是标准工时制还是综合工时制各自提出观点和意见。刘红雨认为，双方签订的劳动合同中约定的就是标准工时制，应按合同执行；金垦公司认为，由于公司工作性质需连续作业，实际执行的是综合工时制。《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定：“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》规定，企业对符合下列条件之一的职工，可以实行综合计算工时制：（一）交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊，需要连续作业的职工；（二）地质及资源勘探、建筑、制盐、制糖、旅游等受季节和自然条件限制的行业的部分职工；（三）其他适合实行综合计算工时工作制的职工。由此可见，企业实行综合计算工时工作制需要满足两个基本条件，一是因生产经营具有特殊性，确有必要实行综合计算工时工作制；二是综合计算工时工作制应在上述特定行业或企业中的特定工种实行。尽管《审批办法》同时作了“其他实行综合计算工时工作制的职工”可以实行综合计算工时工作制的规定，但对“其他”的掌握也应本着上述两个原则。根据劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》规定，企业实行综合计算工时工作制以及在实行综合计算工时工作制中采取何种工作方式，一定要与工会和劳动者协商。综上可以看出，企业实行综合计算工时工作制，首先，其工作性质需满足并符合综合计算工时工作制的要求；其次，要与劳动者协商并征得同意；再其次，须报劳动行政部门批准，未经审批的综合工时制对劳动者没有约束力。金垦公司在2008年6月才经职工代表大会审议通过向劳动部门申报综合工时制，经劳动部门审批后，从2008年11月10日起以年为周期实行综合计算工时工作制。刘红雨提供的2006年的劳动合同中“实行每周四十小时工作制，每天工作时间为八小时”的约定，符合《劳动法》第三十六条的标准工时制的时间规定。综上，本案的该争议，自2005年5月起至2008年11月10日期间应按标准工时制处理。
二、关于超时工资计算基数及计算方法问题
诉讼中，刘红雨主张超时工资按月平均工资为基数计算；金垦公司则认为，刘红雨的超时工资应分两段时间计算基数。《劳动法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”由此，加班工资是以工资作为计算基数的。根据国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》第四条，“工资总额由下列六部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”根据该规定，工资基数应该包括各种形式的工资、奖金和补贴，计算加班工资时应将各种项目累加起来。因刘红雨请求的是2005年5月至2008年12月31日的超时工资，故应按当年月平均工资为基数计算超时工资为宜。根据金垦公司提交的刘红雨2005年5月至2008年12月的工资表制作下表：
年度
月份
|
2005年
|
2006年
|
2007年
|
2008年
---|---|---|---|---
1月
|
994.85
|
1112.61
|
1280.56
2月
|
1009.49
|
1272.31
|
1268.08
3月
|
1089.83
|
1429.07
|
1416.98
4月
|
969.3
|
1316.57
|
1625.09
5月
|
936.3
|
1252.41
|
930.81
6月
|
982.62
|
1167.52
|
1168.17
7月
|
921.44
|
1195.23
|
852.01
8月
|
500
|
976.17
|
1290.6
|
721.1
9月
|
1059.26
|
938.96
|
981.86
|
966.29
10月
|
1088.60
|
1006.68
|
1260.49
|
895.9
11月
|
1135.91
|
1146.36
|
1282.51
|
1095.54
12月
|
1129.72
|
1006.68
|
1246.67
|
987.05
月平均
|
982.70
|
998.22
|
1233.99
|
1100.63
日平均
|
46.97
|
47.72
|
58.99
|
50.60
注：（单位：元以上不含加班工资）2002年5月1日--
2007年12月31日的日平均工资按20.92日/月计算，2008年按21.75日/月计算。计算公式：日平均工资x超时天数x百分比
另，从金垦公司提交的刘红雨工资表记载，刘红雨在2005至2008年期间，在不固定月份领取了不同数额的加班工资。情况附表：
单位:元
年
月
|
2005
|
2006
|
2007
|
2008
|
合 计
---|---|---|---|---|---
加班
|
加班加时工资
|
加班
|
加班
|
加班
|
节假日加班
1
|
166.18
|
45.32
|
211.5
2
|
135.96
|
147
|
282.96
5
|
124.63
|
135.96
|
521.43
|
112.74
|
894.76
6
|
480.56
|
116.5
|
597.06
7
|
521.43
|
52143
8
|
521.43
|
521.43
9
|
480.56
|
480.56
10
|
113.3
|
135.96
|
521.43
|
450.97
|
1221.66
11
|
94.97
|
94.97
12
|
54.54
|
94.97
|
149.51
合计
|
113.3
|
54.54
|
290.81
|
453.2
|
3383.78
|
680.21
|
4975.84
金垦公司称，公司实行综合工时制，白班每周6天工作制，这一事实与考勤表的记载相符。从而可以确定，刘红雨每周有一天时间为休息日。该休息日的加班超时工资，应按《劳动法》规定的200%的标准领取，值班、加班超时工资按照日平均工资的150%、节假日超时工资按300%领取。但因金垦公司已经实际发放给刘红雨加班费4975.84元，在计算得出刘红雨的全部超时工资后应予以扣除。金垦公司称超时工资已发一倍，刘红雨予以否认，且金垦公司提交的刘红雨的工资表中亦无体现，金垦公司仅凭2008年11月10日公司一线放水人员安置方案及解除劳动合同人员经济补偿方案内容不足以证明该事实存在，故不予认定。
根据上述列表及本院综合认定情况，结合刘红雨各项超时天数，计算可得：
2005年：上班、值班、加班超时工资：46.97元x123.6天x150%=8708.24元；休息日超时工资：46.97元x27天x200%=2536.38元；法定节假日超时工资：46.97元x3天x300%=422.73元。合计11667.35元。<','2018-10-09
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[{法规名称:\'《中华人民共和国合同法》\',Items:[{法条名称:\'第一百零七条\',法条内容:\' 第一百零七条
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
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