湖北省应城市人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鄂0981民初991号
原告应城市团山石膏矿业有限公司，住所地应城市杨岭镇团山。统一社会信用代码：91420981180922079K。
法定代表人秋雄明，该公司董事长。
委托代理人张进宇，湖北横空律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
委托代理人杨雄刚，湖北横空律师事务所律师。代理权限为：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被告陈方成，男，1961年11月7日出生，汉族，湖北广水市人，住广水市。
委托代理人黎先明，湖北名流律师事务所律师，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与和解，代签法律文书。
原告应城市团山石膏矿业有限公司诉被告陈方成劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年8月15日公开开庭审理。原告应城市团山石膏矿业有限公司的委托代理人张进宇，被告陈方成的委托代理人黎先明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告应城市团山石膏矿业有限公司诉称：被告陈方成以其于2012年11月8日在原告应城市团山石膏矿业有限公司上班时受工伤为由，于2016年6月17日向应城市劳动人事仲裁院申请工伤赔偿，原告应城市团山石膏矿业有限公司不服应城市劳动人事仲裁院作出的应劳仲案字【2016】161号裁决书，认为1、被告陈方成提出的仲裁事项申请已超过仲裁时效；2、原告应城市团山石膏矿业有限公司与被告陈方成解除劳动关系时距法定退休年龄不足五年，一次性伤残就业补助金只能按4.8月统筹工资计算；3、计算一次性就业医疗补助金、一次性就业补助金应按2012年孝感地区的上年度职工平均工资为基数计算，而不应适用2017年标准；4、支付停工留薪期工资48888元没有依据；5、住院和出院后，原告应城市团山石膏矿业有限公司已支付了9040元的资金，至今双方未结算，应冲抵赔偿款；6、被告陈方成应返还解除劳动合同经济补偿金。请求：原告应城市团山石膏矿业有限公司不向被告陈方成支付一次性伤残补助金44814元、一次性医疗补助金32762.5元、一次性伤残就业补助金52420元、停工留薪期工资48888元、住院伙食补助费690元。
原告应城市团山石膏矿业有限公司为支持其诉讼主张，向本院提供了如下五份证据：
证据一、原告应城市团山石膏矿业有限公司的营业执照。证明原告应城市团山石膏矿业有限公司的主体信息。
证据二、被告陈方成的身份证复印件。证明被告陈方成的主体信息。
证据三、民事判决书。证明原告应城市团山石膏矿业有限公司向被告支付了解除劳动合同经济补偿金44770元。
证据四、领款单6份。证明被告陈方成受伤后，原告应城市团山石膏矿业有限公司向被告支付了生活费9040元。
证据五、劳动仲裁裁决书和送达回证各一份。证明双方劳动争议经过了仲裁程序；被告于2012年11月8日受伤，其于2016年6月17日申请仲裁，超过一年的仲裁时效。
被告陈方成辩称，1、2013年11月1日陈方成向应城市劳动人事仲裁院申请工伤待遇，没有超过一年时效。因劳动关系没有确定，工伤待遇没有裁决。陈方成就其与原告应城市团山石膏矿业有限公司劳动关系、工伤认定问题，通过民事诉讼确认劳动关系后，向社保机关申请工伤认定，社保机关不受理，陈方成提起了行政诉讼。做出工伤认定后，原告应城市团山石膏矿业有限公司不服，申请复议，提起行政诉讼，经过一审、二审行政诉讼，确定为工伤。陈方成申请了劳动能力鉴定，工伤赔偿所有手续完备后，再次申诉，要求工伤待遇，故诉讼时效没有超过；2、《湖北省工伤保险实施办法》已经2014年11月17日修订后自2015年2月1日起施行。应城市劳动人事仲裁院作出应劳仲案字（2014）001号裁决书确定2014年11月27日陈方成与原告应城市团山石膏矿业有限公司的劳动关系解除。劳动关系解除在前，《湖北省工伤保险实施办法》实施在后，故不能适用《湖北省工伤保险实施办法》修订的有关一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金的规定；3、按赔偿诉讼时上年度标准来计算一次性就业医疗补助金、一次性就业补助金没有错误；4、无须返还解除劳动合同经济补偿金。
被告陈方成为支持其诉讼主张，提供如下证据：
证据一、身份证、户口本。证明被告陈方成的身份情况。
证据二、病历、诊断报告、诊断证明。证明被告陈方成受伤住院治疗的事实。
证据三、工资存折、工资表。证明被告陈方成在团山膏矿处工作；按月领取工资，每月平均工资约为4074元。
证据四、司法鉴定意见书及工伤职工劳动能力鉴定结论通知书。证明被告陈方成所受损伤为伤残八级，如今后发生与本次外伤相关的并发症，可另行鉴定；自受伤之日起至评残前一日止；出院后至鉴定之日止与本次外伤相关检查治疗费凭就诊医院收据支付；营养费2000元；合计一人护理90天。
证据五、应城市劳动人事仲裁院决定书（应劳人仲决字【2014】001号）、应城市劳动人事仲裁院裁决书（应劳人仲案字【2014】001号）。证明被告陈方成与团山膏矿存在事实劳动关系。被告陈方成于2013年11月1日要求工伤赔偿，因劳动关系、工伤认定、劳动能力等相关事实未确定，劳动仲裁未处理工伤赔偿。
证据六、补充材料通知书、云梦县人民法院行政裁定书【（2015）鄂云梦行初字第00010号】、认定工伤决定书、孝感市中级人民法院行政判决书【（2016）鄂09行终69号】。证明2013年11月1日，被告陈方成向应城市人力资源和社会保障局申请工伤认定。应城市人力资源和社会保障局通知被告陈方成补充劳动关系材料。2014年3月12日，应城市劳动人事仲裁院作出应劳人仲决字【2014】001号决定书，确认被告陈方成与原告应城市团山石膏矿业有限公司之间存在事实劳动关系。2015年2月9日，应城市人力资源和社会保障局通知被告陈方成不符合工伤认定条件。2015年5月，被告陈方成向应城市人民法院提起行政诉讼，案件由云梦县人民法院审理，因应城市人力资源和社会保障局同意受理工伤认定，作出准许被告陈方成撤诉裁定。2015年9月7日，应城市人力资源和社会保障局作出工伤认定，认定陈方成为工伤。原告应城市团山石膏矿业有限公司先申请复议，后提起行政诉讼。应城市人民法院做出（2016）鄂0981行初115号行政判决，驳回原告应城市团山石膏矿业有限公司起诉。原告应城市团山石膏矿业有限公司上诉，2016年12月19日孝感中院人民法院，作出（2016）鄂09行终69号判决驳回上诉，维持原判，至此，陈方成受工伤得到确定。2、陈方成要求工伤待遇未超过诉讼时效。
证据七、应城市劳动人事仲裁院裁决书（应劳仲案字【2014】001号）及应城市人民法院民事判决书【（2014）鄂应城民初字第01205号】。证明1、2013年11月1日陈方成向应城市劳动人事仲裁院申诉，要求工伤待遇、劳动关系、养老保险等，2014年11月27日应城市劳动人事仲裁院裁决书对工伤待遇未处理。2、2015年4月20日应城市人民法院作出（2014）鄂应城民初字第01205号，解除被告陈方成与原告应城市团山石膏矿业有限公司之间的劳动关系，也未处理工伤待遇。3、被告陈方成受伤前月工资4074元。
证据八、应城市劳动人事仲裁院裁决书（应劳仲案字【2016】161号）。证明被告陈方成受工伤和伤残程度确定后，应城市劳动人事仲裁院裁决书开庭审理，于2017年6月19日作出裁决。
经庭审质证，被告陈方成对原告应城市团山石膏矿业有限公司举出的证据一、二、三无异议，本院予以采信。原告应城市团山石膏矿业有限公司对被告陈方成举出的证据一、二、无异议，本院予以采信。对双方有争议的证据，本案认为：被告陈方成对原告应城市团山石膏矿业有限公司所举证据五真实性没有异议，且与被告陈方成所举证据八相同，只是对证据目的不同，本院对此证据采信。原告应城市团山石膏矿业有限公司所举证据四，有涂改，是借款单，不能证明被告陈方成领取了工伤赔偿，不采信。原告应城市团山石膏矿业有限公司对被告陈方成所举证据三、五、六、七真实性没有异议，只是对证明目有异议，本院结合其他证据审查后，予以采信。对被告陈方成所举证据四、司法鉴定意见书及工伤职工劳动能力鉴定结论通知书，工伤职工劳动能力鉴定结论通知书是孝感市劳动能力鉴定委员会于2016年5月27日作出，原告应城市团山石膏矿业有限公司没有对此鉴定再次申请鉴定，视为放弃权利，本院予以采信。对司法鉴定意见书，由于应城市正源司法鉴定所不是法定工伤劳动能力鉴定机构，无权作出工伤劳动能力鉴定，所以对其作出的司法鉴定意见书不采信。
根据当事人的一致陈述及本院确认和采信的有效证据，本院确认本案事实如下：
2004年4月，被告陈方成到原告应城市团山石膏矿业有限公司处工作，月工资为4074元。2012年11月8日下午三点被告陈方成在工作时受伤，住院治疗46天。2015年9月7日，应城市人力资源和社会保障局作出2015082号《认定工伤决定书》，确认被告陈方成受工伤。2016年5月27日，孝感市劳动能力鉴定委员会做出孝劳动鉴【2016】3026号鉴定结论通知书，确认被告陈方成伤残程度八级。原告应城市团山石膏矿业有限公司不服工伤认定，向应城市人民政府法制办申请行政复议。应城市人民政府作出应政复决字【2015】第6号《应城市人民政府行政复议决定书》，对应城市人力资源和社会保障局作出2015082号认定工伤决定书予以维持。原告应城市团山石膏矿业有限公司向应城人民法院提起行政诉讼。应城市人民法院于2016年9月22日作出了（2016）鄂0981行初115号行政判决书，驳回了原告应城市团山石膏矿业有限公司诉讼请求。原告应城市团山石膏矿业有限公司不服应城市人民法院判决上诉至孝感市中级人民法院。2017年6月19日孝感市中级人民法院作出（2016）鄂09行终69号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2016年6月8日，被告陈方成向应城市劳动人事仲裁院申诉要求原告应城市团山石膏矿业有限公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、停工留薪期工资、营养费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费。应城市劳动人事仲裁院于2017年6月19日作出应劳仲案字【2016】161号裁决书，裁决原告应城市团山石膏矿业有限公司支付给被告陈方成一次性伤残补助金44814元、一次性工伤医疗补助金32762.5元、一次性伤残就业补助金52420元、停工留薪期工资48888元、住院伙食补助费690元。原告应城市团山石膏矿业有限公司对应劳仲案字【2016】161号《裁决书》不服，为此成讼。
另查明，2013年11月1日，被告陈方成向应城市劳动人事仲裁院提起仲裁申请，要求确认被告陈方成与原告应城市团山石膏矿业有限公司存在事实劳动关系；解除被告陈方成与原告应城市团山石膏矿业有限公司劳动关系；要求原告应城市团山石膏矿业有限公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、住院伙食补助费、停工留薪工资、营养费、护理费、鉴定费、解除劳动合同经济补偿、缴纳养老保险等。2014年3月12日应城市劳动人事仲裁院认定被告陈方成与原告应城市团山石膏矿业有限公司存在事实劳动关系。应城市劳动人事仲裁院于2014年11月27日作出应劳仲案字【2014】001号裁决书，裁决解除被告陈方成与原告应城市团山石膏矿业有限公司之间的劳动关系，但因工伤认定未确定，对工伤待遇未处理。被告陈方成不服应劳仲案字【2014】001号裁决书，向应城市人民法院起诉。2015年4月20日，应城市人民法院作出（2014）鄂应城民初字第01205号民事判决书，判决被告陈方成与原告应城市团山石膏矿业有限公司解除劳动关系，原告应城市团山石膏矿业有限公司支付经济补偿44770元。
再查明，原告应城市团山石膏矿业有限公司没有为被告陈方成投保工伤保险。2015年孝感市上年度职工月平均工资为2970.60元。
本院认为，本案争议焦点为：陈方成与原告应城市团山石膏矿业有限公司解除劳动关系的时间如何确定，是陈方成申请劳动仲裁之日还是人民法院判决解除劳动关系之日。
本案系劳动争议纠纷。被告陈方成在原告应城市团山石膏矿业有限公司处工作时受工伤，伤残八级。《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资，被告陈方成八级伤残，月工资为4074元，陈方成一次性伤残补助金为（4074元/月×11个月）44814元。原告应城市团山石膏矿业有限公司没有参加工伤保险社会统筹，所以原告应城市团山石膏矿业有限公司应当支付陈方成一次性伤残补助金44814元。2015年4月20日，即应城市人民法院作出（2014）鄂应城民初字第01205号民事判决解除被告陈方成与原告应城市团山石膏矿业有限公司劳动关系；判决之日2015年4月20日是被告陈方成与原告应城市团山石膏矿业有限公司解除劳动关系之时。原告应城市团山石膏矿业有限公司应当支付一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金。修订后的《湖北省工伤保险实施办法》自2015年2月1日起施行。原告应城市团山石膏矿业有限公司与被告陈方成解除合同时间为2015年4月20日，即应城市人民法院作出（2014）鄂应城民初字第01205号民事判决书时间，所以本案应适用《湖北省工伤保险实施办法》。《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资2970.60元/月为基数，一次性工伤医疗补助金标准：八级伤残为10个月，一次性伤残就业补助金标准：八级伤残为16个月。依此规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%；距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金。被告陈方成于1961年11月7日出生，从事井下工作，法定退休年龄为55岁，2015年4月20日解除合同时，已满53岁，距离法定退休年龄不到二年，一次性伤残就业补助金应减少60%，应为：2970.60元/月×16月×40%＝19011.84元。一次性工伤医疗补助金为2970.60元/月×10月＝29706元。住院伙食补助15元/天×46天＝690元。关于经济补偿是否退还问题。《中华人民共和国劳动法》第三十八条第一款第三项规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条第一款第一项规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，被告陈方成以原告未缴纳社会保险为由，要求解除劳动关系可以获得解除劳动合同经济补偿。被告陈方成合法取得的解除劳动合同经济补偿与要求一次性伤残补助金、一次性工伤医疗就业补助金、一次性就业补助金等工伤赔偿并不矛盾，所以被告陈方成已获得的解除劳动合同经济补偿金不应退还，不影响被告陈方成获得工伤赔偿。关于停工留薪期工资是否应发问题。被告陈方成因工受伤致残，依法可以享受停工留薪期工资，停工留薪期不超过12个月。停工留薪期内，原告应城市团山石膏矿业有限公司应当按原工资标准4047元/月支付停工留薪期工资，即（4047元/月×12月）48888元。应城市人民法院作出（2014）鄂应城民初字第01205号民事判决书，确定解除劳动关系时间为2015年4月20日。原告应城市团山石膏矿业有限公司主张劳动关系已于2012年12月终止，与生效判决确定的事实不符，本院不支持。关于诉讼时效问题是否超过。被告陈方成于2012年11月8日受伤，2013年11月1日申请原告应城市团山石膏矿业有限公司工伤赔偿。后因工伤赔偿需先进行事实劳动关系确定，工伤认定，伤残鉴定等前置程序，直至2016年6月8日再次申请原告应城市团山石膏矿业有限公司工伤赔偿。在此期间，被告陈方成的所有诉讼行为均是为了获得工伤赔偿而采取的法律行为，可以产生诉讼时效中断的法律效果。2017年6月19日孝感市中级人民法院作出（2016）鄂09行终69号行政判决书，最终确定了陈方成受工伤。所以被告陈方成要求工伤赔偿的诉讼时效没有超过一年。据此，经合议庭评议，依据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、应城市团山石膏矿业有限公司赔偿陈方成一次性伤残补助金44814元、一次性工伤医疗补助金29706元、一次性就业补助金19011.84元，合计93531.84元。
二、应城市团山石膏矿业有限公司支付陈方成停工留薪期工资48888元。
三、应城市团山石膏矿业有限公司支付陈方成住院伙食补助费690元。
四、驳回应城市团山石膏矿业有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费10元由原告应城市团山石膏矿业有限公司承担。
如未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
如不服本判决，可在本判决书送之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。
审 判 长 熊少良
人民陪审员 张思伟
人民陪审员 杨 剑
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 石雅琴