安徽省寿县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)皖0422刑初108号
公诉机关寿县人民检察院。
被告人邱某甲，男，汉族，1987年8月2日出生，高中文化，个体户，住安徽省寿县。曾因犯寻衅滋事罪，于2011年8月30日被寿县人民法院判处拘役五个月，2011年10月28日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年9月1日被寿县公安局刑事拘留，2016年9月30日被寿县公安局取保候审，2017年10月17日被寿县人民检察院取保候审。
辩护人刘纬，安徽繁星律师事务所律师。
被告人邱某乙，男，汉族，1967年10月15日出生，小学文化，农民，住安徽省寿县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2016年9月22日被寿县公安局取保候审，2017年9月22日被寿县公安局监视居住，2017年10月17日被寿县人民检察院取保候审。
寿县人民检察院以寿检刑诉﹝2018﹞108号起诉书指控被告人邱某甲、邱某乙犯寻衅滋事罪，于2018年3月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年4月19日公开开庭审理了本案。寿县人民检察院指派黄某、蔡某出庭支持公诉，被告人邱某甲及其辩护人刘纬、被告人邱某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
寿县人民检察院指控：2015年11月14日18时许，被害人鲍某（案发时系寿县一中学生）与邱家和（另案处理）因琐事发生冲突。此后，在寿县新国瑞酒店附近的公共停车场，被告人邱某甲、邱某乙与邱家和等人，持钢管、枪状物品等凶器，共同将鲍某打伤。经鉴定，鲍某的损伤程度属轻微伤。案发后，邱某甲主动投案、邱某乙被传唤到案，双方达成民事和解协议且已履行。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了归案经过、前科查询等书证及鉴定意见、现场监控视频、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人邱某甲、邱某乙在公共场所持凶器随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，应当以寻衅滋事罪追究二被告人刑事责任。被告人邱某甲、邱某乙系共同犯罪，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定。同时，两被告人赔偿了被害人，并取得谅解；且被告人邱某甲具有前科，请依法判处。
被告人邱某甲当庭认罪，认可在公安机关的供述。辩解自己对被害人殴打只是拳打脚踢，没有用器械。当时，自己拿了一根鱼竿，但没用来打人。其辩护人意见：对指控罪名无异议。被告人邱某甲当庭自愿认罪，具有自首情节，且赔偿了被害人，并取得了谅解，建议对其适用缓刑。
被告人邱某乙对起诉书指控的罪名无异议，辩解自己没有持钢管、枪状物品打人，只拿了一根塑料扫帚把子。
经审理查明：2015年11月14日18时许，被害人鲍某（案发时系寿县一中学生）与邱家和（另案处理）因琐事发生冲突。此后，在寿县新国瑞酒店附近的公共停车场，被告人邱某甲、邱某乙与邱家和，持鱼竿、扫帚等物品，共同将鲍某打伤。经鉴定，被害人鲍某的损伤程度属轻微伤。案发后，被告人邱某甲主动投案、邱某乙被传唤到案，均如实供述了自己的犯罪事实；且与被害人方某成民事调解协议并已履行，取得了谅解。
上述事实，有经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、书证
（1）案件来源说明、受案登记表及立案决定。证实：本案由被害人鲍某于2015年11月14日报案案发，公安机关于当日立为行政案件，后于2015年11月20日决定对“11.14新国瑞门口寻衅滋事案”立案侦查。
（2）到案经过。证实：2016年9月1日，被告人邱某甲主动到寿县公安局张李派出所投案；被告人邱某乙于2016年9月22日经传唤到案。
（3）被告人邱某甲、邱某乙的户籍信息。证实：被告人邱某甲、邱某乙的身份状况。
（4）前科查询、寿县人民法院判决书及释放证明。证实：被告人邱某甲于2011年8月30日因犯寻衅滋事罪，被寿县人民法院判处拘役五个月，于2011年10月18日被释放。
（5）被害人鲍某的户籍信息。证实：案发时，被害人鲍某的年龄，系学生。
（6）扣押笔录、扣押决定书及扣押清单。证实：公安机关依法扣押本案两被告人作案工具，钓鱼竿和扫帚把子。
（7）寿县公安局新城派出所情况说明。证实：本案案发现场监控视频不具备分析条件，无法辨别是否为枪；相关证人为学生，均已离开寿县，无法取证；询问相关证人时没有监护人签名的原因。
（8）调解协议书、收条、谅解书。证实：2016年9月27日，二被告人与被害人方某成民事调解协议并已履行，取得了谅解。
2、证人证言
（1）证人吕某的证言。证实：邱家和与鲍某发生冲突的经过，听说鲍某被打了。
（2）证人何某的证言。证实：邱家和与鲍某吵话了，邱家和说他喊的人来了。当其走到新国瑞宾馆的时候，看见一辆面包车停了下来，下来几个人，和邱家和几个人一起把鲍某围住了。这个时候，又来了一辆别克车，下来两个人，其中一个听说叫邱某甲。邱某甲和那个到面包车拿东西的人一起打的鲍某。
（3）证人李某的证言。证实：鲍某和邱家和吵起来了，邱家和就打电话喊人了，其就走了。
（4）证人柏某的证言。证实：2015年11月14日18点半时，其看到新国瑞酒店门口围了一圈人，跑过去看到一个男的揪着一个高个子男孩的头发前后摇晃，其上去讲别打了。当时有一个人拿着铁棍子，另一个年轻人拽着男孩的头发。
（5）证人徐某的证言。证实：邱家和和鲍某发生冲突的经过。之后，邱家和打电话叫了他爸，他爸开了一辆面包车过来了，后面还跟着两辆轿车，从车里也下来两个年轻人，其中一个叫“大黑”，是邱家和哥。邱家和爸过来就要打鲍某，踢了鲍某一脚，旁边人拉开了，他就回面包车拿了一根大概一米长的硬管子（中空），准备打鲍某。后面两辆车上的人也过来了，其中一个人手上拿着一个黑黑的东西，指着鲍某。然后，就开始打了。听旁边人讲，“大黑”就是邱家和的哥。
（6）证人胡某的证言。证实：鲍某被一辆面包和一辆白色起亚K2上的人殴打的过程。
（7）证人陆某的证言。证实：“大黑”就是邱某甲。
3、被害人鲍某的陈述。证实：其和邱家和发生了纠纷，就要走的时候，邱家和带人来了。来了一辆面包车和一辆轿车。然后，其就被面包车上下来的人和从轿车上下来的人打伤了。
4、被告人的供述与辩解
（1）被告人邱某甲的供述与辩解。证实：其是看到邱某乙的车子事跟进去的，拿的钓鱼竿，用脚踢的鲍某，用拳要了鲍某，没有人拿钢管，没有人拿枪。
（2）被告人邱某乙的供述与辩解。证实：其用扫帚把子打了鲍某腿一下，邱某甲好像也踢了鲍某一脚。
5、寿县公安局刑事科学技术室（寿）公（医）鉴字[2016]056号法医学人体损伤程度鉴定书。证实：鲍某头部受伤致头皮挫裂伤，其损伤程度属轻微伤。
6、辨认笔录。证实：在侦查人员的组织下，鲍某从9张不同男性下面免冠照片中辨认出邱某甲就是在新国瑞参加打架的人。
7、视听资料：调取证据清单和调取的监控视频。证实：从视频中可以看到共有四人参与殴打鲍某，其中可以辨认出从面包车下来的人（结合证人证言可以认定为邱某乙）拿着棍状物殴打鲍某。另一高个男子也拿着东西先指着鲍某，用另一只手使劲殴打鲍某头部。
本院认为：被告人邱某甲、邱某乙随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，二被告人行为均已触犯刑法，构成寻衅滋事罪且属共同犯罪。公诉机关指控基本事实及罪名成立，依法予以支持。但对于公诉机关指控“被告人邱某甲、邱某乙与邱家和等人，持钢管、枪状物品等凶器，共同将鲍某打伤”的事实，因所举证据未能达到确实、充分，只能根据在案证据认定“被告人邱某甲、邱某乙与邱家和等人，持鱼竿、扫帚等物品，共同将鲍某打伤”，故公诉机关对此节事实的指控，本院不予支持。
鉴于被告人邱某甲能够主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚；但考虑其具有前科情节，予以从重处罚。被告人邱某乙经传唤到案后，能如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。同时考虑两被告人在民事方面与被害人达成赔偿协议并取得谅解，可酌情从轻处罚。因此，对二被告人及其辩护人所提辩解、辩护意见，予以采纳。综上，根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人邱某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人邱某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本肆份。
审 判 长 王淑美
审 判 员 夏金廷
人民陪审员 陈 宏
二〇一八年五月十五日
书 记 员 叶世新
附：本案相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。