内蒙古自治区科尔沁左翼后旗人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)后刑初字第214号
公诉机关内蒙古自治区通辽市科尔沁左翼后旗（以下简称科左后旗）人民检察院。
被告人冯某某，男，汉族，高中文化，中共党员，系通辽市科左后旗某局某站检查员。户籍所在地科左后旗，住科左后旗甘旗卡镇。因涉嫌犯贪污罪于2015年6月24日被通辽市科尔沁区人民检察院决定刑事拘留，同年7月10日经通辽市人民检察院决定被批准逮捕，2016年1月14日经本院决定被取保候审。
辩护人祈光明，北京市道成（通辽）律师事务所律师。
科左后旗人民检察院以后检公诉刑诉（2015）170号起诉书，指控被告人冯某某犯贪污罪向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。科左后旗人民检察院指派检察员宫乌日娜、刘春阳出庭支持公诉，被告人冯某某及其辩护人祈光明到庭参加诉讼。现已审理终结。
科左后旗人民检察院指控，2004年6月至2009年7月，被告人冯某某利用担任通辽市科左后旗某局某场长的职务便利，于2007年2月至2009年3月，将某场部分土地承包给村民包某甲、于某某、王某某、黎某某等人，并收取土地承包费共计人民币206000.00元（以下币种相同）未入账，将其中的51500.00元非法占为己有。为证明以上事实，公诉机关在法庭上出示了证人证言、被告人供述、户籍信息等证据。公诉机关认为，被告人利用职务便利，侵吞公共财物人民币51500.00元，非法占为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人冯某某表示自愿认罪，但认为，其中有35000.00元，确实单位支出。还有16500.00元是自己的生活补助费。并称以上花费没有经过场部领导班子决定，但送礼时有某场书记色某甲、副场长刚某某、某场职工鲍某某在场。
其辩护人的辩护意见为：首先，起诉书认定被告人犯贪污罪数额不准，定性错误。被告人在2004年至2009年担任场长期间，积极履行职务，为全场职工谋取利益，解决了某场多年的土地争议问题，虽然场部没有正式开会研究，但是班子成员在多次碰头会上提过要给被告人一定的生活补助费，每年5000.00元，有证人证言和某场职工同意给其生活补助费的证明。因此，起诉书认定被告人贪污数额中的生活补助费16500.00元，应从贪污数额中予以扣除；其次，被告人冯某某认罪态度好，如实供述主要犯罪事实，主观恶性小，并在侦查机关传唤时自动归案，应认定为坦白，具有从轻和减轻处罚情节，请求给被告人一个重新做人的机会，给予缓刑处理。
经审理查明，被告人冯某某为科左后旗某局职工，系干部身份。2004年6月至2009年7月，由科左后旗某局下派到二级单位某场（国有）担任场长职务。在任期间，被告人冯某某收取王某某、包某甲、于某某、黎某某等四人的承包费206000.00元未入账，部分款项用于某场支出，2011年4月份，被告人冯某某与某场现金员图某某进行账目交接，将以上收取承包费的合同及收据和支出情况交给现金员图某某，被告人称其中有51500.00元系某场给自己发放的生活补助费和送礼所用。
证明以上事实的证据，均为公诉机关提供，有：
（一）书证：
1.户籍信息，证明被告人自然情况。
2.干部履历表、2004年—2008年事业单位工作人员年度考核登记表、2009年参照公务员法管理单位工作人员年度考核登记表、科左后旗某局关于被告人冯某某任职情况及某场性质的证明材料等证据证明被告人冯某某自1993年至1999年任科左后旗某管理所任所长职务，系干部身份，2004年6月由科左后旗某局下派至某场担任场长职务，某场系国有某场，是科左后旗某局的二级单位。
3.抓获经过证明被告人经科尔沁区人民检察院传唤后到案，并于同日被采取拘留措施。系被动归案。
4.科左后旗某场与王某某、包某甲、于某某、黎某某签订的承包合同书及证人包某甲等证人证言证明某场将土地承包给以上四人，并由时任场长冯某某收取了土地承包费的过程。
（二）证人证言：
1.证人色某甲证言，主要内容为，2004年4月至2009年8月份任某场党支部书记，主要负责某场的党务及工会工作。当时某场班子成员有五人：冯某某场长，会计是色某乙，现金是图某某，妇联主任是包某甲。没有代表单位在春节期间去慰问送过礼，也没有因为打官司送过礼，某场也没有开会研究过。冯某某写的35000.00元用于送礼的证明是冯某某于2009年3月30日那天写好后，跟色某甲说这些钱送礼了，让他在上面签字。色某甲也没细问到底送没送，送物还是钱，也不知道是不是真的。当时他是一把手，为配合领导工作，就签了字。某场的主要收入来源是土地承包费，他收钱后从来不入账，每次都是花完后，再把支出条子交给会计色某乙和现金图某某。冯某某给自己发生活补助费，是在他调走一年多以后听图某某说的。这事没有开会研究过，某场其他人都没有得过生活补助费。冯某某任场长期间，某场给他提供宿舍和食堂，雇人给他做饭，买菜，收拾屋子，买菜买米和雇人做饭的费用某场账上都给报销了，冯某某往返某场和家的费用某场账上也给报销了。
2.证人色某乙证言，系某场会计。主要证言内容：某场没有开会研究过慰问送礼的事情。因为某场开会一般都是由色某乙记录，所以清楚。冯某某是否去送过礼不知道，也没听他说过，没有参与过送礼。冯某某生活补助费的事情，他来跟图某某对账时才知道。某场没有开会研究过。冯某某在某场工作期间的吃饭住宿及往返费用，某场都给报销了。
3.证人图某某证言，系某场现金。主要证言内容为：冯某某在2009年调走的时候没有和现任场长金某某进行交接。大概在2011年4月份，冯某某调走后一年多，从后旗来到某场，到财会室找图某某和会计色某乙对账，当时他拿了一些土地承包合同和一堆20多万元钱的支出条子，这些合同是王某某、包某甲、于某某、黎某某等人的。冯某某让图某某依据这些承包合同写了几张承包费收据，收据总额是20多万元，跟他拿来的支出条子基本是平衡的，还差了14900.00元，冯某某给写了一枚欠据。然后图某某就把这些都对应好放在了一起。某场没有开会研究过给冯某某生活补助费。也没有开会研究过慰问送礼的事情。以前不知道，看到这个收据才知道，不知道是否真的送礼了。
4.证人包某乙证言，系某场现任场长。证言内容为:冯某某调走一年后，回到场部找包某乙说，有一些帐要核销，包某乙说这帐都一年多了，职工也不同意收你的帐。2011年4月份，现金图某某跟包某乙说，冯某某来场部核销帐时给她留下一堆条子。包某甲、王某某、黎某某、于某某的承包费，场部账上没有。
5.证人刚某某（现任某场副场长）、证人包某甲（系某场妇联主任）、鲍某某等证言证实，不知道慰问送礼的事情。
6.证人吉某某、前某某、白某某、石某某、刁某某、宝某某、布某某证言，内容为没有收到过被告人冯某某的礼品。
（三）被告人冯某某的供述和辩解，大致内容为：调走后去过某场交账，场长金某某不让收，所以在2011年4月份，回到某场，把黎某某、王某某、包某甲、于某某的土地承包合同及一堆不到200000.00元的支出条子交给现金图某某，里面包括一张16500.00元的场长生活补助费收据，一张2004年至2008年春节期间慰问送礼35000.00元的证明。之后让图某某把王某某、包某甲、黎某某、于某某交给我的承包费分别开了承包费收据，一共是206000.00元，跟交给图某某的条子核对后，还差了14900.00元，就给图某某写了14900.00元的欠据。
慰问送礼的35000.00元是从某场承包给王某某、包某甲、于某某、黎某某的土地承包费里出的，因打官司送给某法制办主任石某某20000.00元，是和色某甲、鲍某某三人一起交给石某某的。剩余的15000.00元，在2005年或2006年10月份的一天，和色某甲到石某某办公室给了他。还有16500.00元，也是从承包费里面出的，是给自己发了5、6千元的补助，剩余的钱在2004—2007年春节前送礼了。场部没有开会研究过给生活补助和送礼的事情。
以上证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且证据间互相吻合，互相印证，予以采信。
除以上公诉机关所举证据外，被告人及辩护人在法庭要求证人色某甲、鲍某某、胡某某出庭作证，三人证言主要内容为：
1.证人色某甲证言（色某甲在冯某某任场长期间，任某场书记）：冯某某用35000.00元送礼的事情不清楚。
2.证人鲍某某证言（系某场职工）：冯某某花35000.00元送礼的事情不知道。16500.00元生活补助费知道，是2005年在场办办公室决定的，由色某甲、色某乙、胡某某等人决定的，这钱由场部出。鲍某某代表职工同意了。
3.证人胡某某证言（系某场职工）：知道给冯某某生活补助费的事情，当时是冯某某来了半年左右，在场部办公室决定的，有冯某某、鲍某某、色某甲还有胡某某在场，当时冯某某想让我们给他生活补助费，我们说先干吧，到时候给补助，我知道我没有决定权。
公诉人对以上证据持有异议，认为与公诉机关出示的证据矛盾，不应予以采信。
经对以上证据的分析质证认为，证人色某甲出庭作证时并没有说16500.00元生活补助费的事情，而被告方的举证目的是色某甲知道生活补助费的事情。证人鲍某某、胡某某并不是场部班子成员，并没有对场部财物的决定权，同时被告人冯某某在供述中也承认没有开过会议决定过给其生活补助费，因此，对二人的证言不予采信。
本院认为，被告人冯某某身为国家工作人员，利用职务便利，非法将公共财物据为己有，数额较大，依法已经构成贪污罪。公诉机关所指控事实清楚，证据确实充分，予以支持。鉴于被告人自愿认罪，赃款已经全部退还等情节，确定有认罪悔罪表现，参考司法局社区矫正中心的判前评估调查意见，决定适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十七条三款、第六十一条、第七十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十九条之规定，判决如下：
被告人冯某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年缓刑二年，并处罚金人民币十万元（已缴纳四万元，余款判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 张国强
审判员 赵玉华
审判员 孟庆贞
二〇一六年五月十二日
书记员 秀 珍
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者其其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
以前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次犯罪未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第六十七条三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者贿赂数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交代赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者造成其他严重后果的。
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金。