四川省荥经县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川1822民初313号
原告汪承芳，男，汉族，出生于1947年2月1日，农民，荥经县人，住荥经县。
委托代理人姜锦萍，荥经县严道法律服务所法律工作者。
被告张顺斌，男，汉族，出生于1962年6月2日，农民，荥经县人，住荥经县。
被告刘家仁，男，汉族，出生于1965年3月4日，农民，荥经县人，住荥经县。
委托代理人王家郁，女，汉族，出生于1968年7月22日，农民，荥经县人，系刘家仁之妻。
被告中国人民财产保险股份有限公司荥经支公司，住所地荥经县严道镇荥兴路西一段31号。
负责人徐惠彬，系该公司经理。
委托代理人谢炜，四川天责律师事务所律师。
原告汪承芳与被告张顺斌、刘家仁、中国人民财产保险股份有限公司荥经支公司（以下简称：中国人民财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后,依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告汪承芳的委托代理人姜锦萍，被告刘家仁的委托代理人王家郁、被告中国人民财产保险公司的委托代理人谢炜到庭参加了诉讼。被告张顺斌经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原告汪承芳诉称：2015年4月30日11时许，被告张顺斌驾驶川xx**号大中型拖拉机由荥经县六合乡沿烈太乡新修公路向烈太乡方向行驶至烈太大桥交叉路口处，靠道路中心行驶时与相对方向行驶由原告驾驶的电动三轮车相撞，造成原告受伤，两车受损的道路交通事故，在该事故中，双方承担同等责任。原告受伤后当即被送到成都现代医院住院治疗，经诊断为：1、左足挤压伤伴血管神经肌腱损伤；2、左胫腓骨骨折；3、左足底、足内侧、内踝大面积皮肤软组织撕脱伤伴缺损伤；4、左足异物存留。经行多种手术治疗后于2015年6月8日好转出院。2015年10月12日，原告的伤情经雅正司法鉴定中心鉴定为九级、十级、十级伤残。并对取除外固定物的再医费和所需住院时间进行了评定。为维护原告的合法权益，请求法院判决被告中国人民财产保险公司在交强险范围内赔偿以下费用：1、医疗费66601.34元；2、护理费39天×100元/天=3900元；3、住院期间伙食补助费39天×20元/天=780元；4、残疾赔偿金26205×12年×24%=75470元；5、取除外固定费用的医疗费2500元、住院护理费10天×100元/天=1000元、住院伙食补助费20天×20元/天=400元，小计3900元；6、评残鉴定费1300元。以上共计151951.34元；交强险赔付后不足部份由原告和被告张顺斌平均承担。诉讼费也由原告和被告张顺斌平均分担。
庭审中，原告变更诉讼请求，请求原告损失由被告中国人民财产保险公司在交强险限额内赔付后，不足部分由被告刘家仁和被告张顺斌平均承担。
被告中国人民财产保险公司辩称：对道路交通事故责任认定书的责任认定无异议。该车在我公司购买了交强险，事故发生在保险期内。但根据《拖位机驾驶证申领和使用规定》第七条规定，驾驶大中型拖拉机应持有“G”证，张顺斌的拖拉机驾驶证为“H’证，无权驾驶号牌为川xx**的大中型拖拉机，中国人民财产保险公司依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第九条规定只在医疗费用赔偿限额10000元内垫付，并有权向被告张顺斌和刘家仁追偿。若法院判决中国人民财产保险公司承担责任，原告的合理损失经法院确认后要扣除保险公司支付的第二次鉴定费和车费，被告刘家仁垫付的费用由他自行承担，并在判决书上载明中国人民财产保险公司有权向刘家仁、张顺斌追偿。
被告刘家仁辩称：保险公司赔付之后，我没有钱赔付，我已垫付了40000多元。
被告张顺斌未答辩。
经审理查明：2015年4月30日被告张顺斌驾驶川xx**号大中型拖拉机，由荥经县六合乡沿烈太乡新修公路向荥经县烈太乡安置房方向行驶至荥经县烈太大桥交叉路口处，靠道路中心行驶时，与相对方向行驶由原告汪承芳驾驶的无号牌电动三轮车相撞，造成原告汪承芳左脚被碾压受伤，两车受损的道路交通事故。原告当天到成都现代医院住院治疗至2015年6月8日出院，共住院39天，出院诊断为：1、左足挤压伤伴血管神经肌腱损伤；2、左胫腓骨骨折；3、左足底、足内侧、内踝大面积皮肤软组织撕脱伤伴缺损伤；4、左足异物存留；5、高血压病。原告在成都现代医院出院后又继续在荥经县人民医院和荥经县中西医结合医院门诊治疗，三家医院共花去医疗费67605.72元（其中被告刘家仁垫付了30704.38元）。2015年4月30日，荥经县公安局交通警察大队出具了荥公交认字〔2015〕第A0004号道路交通事故认定书，认定张顺斌、汪承芳在该事故中承担同等承任。2015年10月11日原告汪承芳向雅安雅正司法鉴定中心申请鉴定，2016年8月15日雅安雅正司法鉴定中心法作出了雅正〔2015〕临鉴字第703号法医学鉴定意见书，评定：原告汪承芳的交通事故伤残等级为九级、十级、十级（赔付比例应为24%）；后期医疗费预计2500元；取出内固定物期间住院及休息时限共评定为20日，同时需一人护理10日。原告为此支出评残鉴定费1300元。
本案审理过程中，被告中国人民财产保险公司申请对原告的伤残等级和陈旧性骨折与本次交通事故评残等级的关联性进行鉴定。经本院审查同意后，委托四川求实司法鉴定中心进行鉴定，2016年11月16日，该中心作出了川求实鉴〔2016〕临鉴8590号鉴定意见书,鉴定意见为:被鉴定人汪承芳的伤残等级为IX(九)级;被鉴定人汪承芳的陈旧性骨折与本次交通事故伤残等级之间存在次要因果关系,参与度为30-40%。被告中国人民财产保险公司为此支出二次鉴定费2260元。
另查明，川xx**号大中型拖拉机车主为被告刘家仁，该车在被告中国人民财产保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险，事故发生时该车在保险期间内。被告张顺斌是被告刘家仁雇佣的驾驶员，在为被告刘家仁从事运输工作过程中发生和原告汪承芳驾驶电动三轮车相撞的交通事故。被告张顺斌的驾驶证准驾机型为H型。
以上事实有身份证、营业执照、道路交通事故认定书、出院病情证明书、医疗费发票、雅正〔2015〕临鉴字第703号法医学鉴定意见书、川求实鉴〔2016〕临鉴8590号鉴定意见书、拖拉机驾驶证、拖拉机行驶证、庭审笔录等证据材料在案佐证，本院予以确认。
本院认为：荥经县公安局交通警察大队依据法律程序对此次交通事故作出的责任认定书客观、公正、责任划分得当，原、被告双方均无异议，对该事故认定书本院予以采信。对事故书中认定原告汪承芳、被告张顺斌在该事故中承担同等责任结论本院予以确认，并作为本案当事人分担民事责任的依据。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”。本案川xx**号大中型拖拉机在被告中国人民财产保险公司投保了机动车交强险，原告的损失应先由被告中国人民财产保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由原告汪承芳和被告张顺斌根据责任比例进行分担。本次交通事故原告汪承芳和被告张顺斌为同等责任，本院确认原告汪承芳和被告张顺斌各承担本次事故的责任比例为50%。因被告张顺斌为被告刘家仁雇请的驾驶员，被告张顺斌所承担的50%责任，应由作为雇主的刘家仁承担赔偿责任。
关于鉴定意见的采信问题，第二份鉴定意见是在原、被告质证的基础上并经本院委托具有鉴定资格的鉴定机构作出的，故评定原告为九级伤残和原告的陈旧性骨折与本次交通事故伤残等级之间存在次要因果关系,参与度为30-40%，应以第二次鉴定意见为准。原告在的后期医疗费因被告未对雅安雅正司法鉴定中心的该鉴定意见提出异议，本院对原告的该主张予以支持。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告的陈旧性骨折属其个人体质，虽然与损害后果发生有一定的因果关系，但并非上述法律规定的过错。其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，故本案原告的伤情不应考虑陈旧性骨折的参与度。
现根据查明的事实及相关法律规定，对原告汪承芳在本次交通事故中产生的损失作如下认定：
一、医疗费67605.72元，有医疗费发票为证，本院予以支确认。
二、护理费，原告住院39天，参照本地护工标准酎情按100/天计算为39天×100元/天＝3900元.
三、住院伙食补助费，原告要求以20元/天计算，符合本地实际状况，本院予以支持。原告住院39天，故其住院伙食补助费39天×20元/天＝780元。
四、残疾赔偿金，原告的户籍登记为城镇居民，伤残等级为九级，其所在地上一年度城镇居民人均可支配收入为26205元/年，原告发生交通事故时68周岁，应计算12年，其残疾赔偿金为26205元×12×20%＝62892元。
五、后期医疗费用。对原告主张的医疗费2500元，护理费10天×100元/天＝1000元，住院伙食补助费20天×20元/天＝400元。小计3900元。有雅安雅正司法鉴定中心的鉴定意见，其计算标准也符合法律规定，本院予以支持。
六、二次鉴定费3560元，根据国务院《诉讼费用缴纳办法》第十二条的规定，该费用属于诉讼费用的范畴，根据原、被告在交通事故中的过错程度，本院确定由原告汪承芳承担鉴定费2910元，由被告刘家仁承担鉴定费650元。
原告汪承芳的以上损失共计139077.72元（不含鉴定费用）。由被告中国人民财产保险公司在交强险责任限额内赔偿原告汪承芳120000元，剩余部分19077.72元,由原告和被告刘家仁各承担一半即9538.86元。因被告刘家仁已垫付了原告医疗费30704.38元，扣除被告刘家仁应承担的9538.86元，实际垫支了21166.12元(30704.38元-9538.86=21165.52元),被告中国人民财产保险公司实际应赔偿原告98834.杨永英与被告毛昌锦合同纠纷一案48元(120000元-21165.52元=98834.48元)。对被告中国人民财产保险公司辩称要求在原告合理损失中扣除的二次鉴定所垫付车费的主张，因未提供相应的证据证明其有垫付的车费，对此主张本院不予采纳。
被告张顺斌的持有的驾驶证准驾机型为“H”，根据《拖拉机驾驶证申领和适用规定》第七条规定，大中型拖拉机的驾驶证准驾机型代号为“G”，被告张顺斌未取得驾驶大中型拖拉机的资格，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的，保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。故本院确认被告中国人民财产保险公司在交强险范围内赔偿原告汪承芳的98834.48元在赔偿后有权向被告刘家仁追偿。因被告张顺斌系无证驾驶，对刘家仁实际垫付的医疗费21165.52元，由刘家仁自行承担。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司荥经支公司在本判决生效之日起10日内，在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告汪承芳医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后期医疗费用，共计98834.48元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3339元（原告已预交），由原告汪承芳承担1669.5元，被告刘家仁承担1669.5元，被告刘家仁承担的受理费在本判决生效之日起10日内付予原告汪承芳。鉴定费3560元，原告汪承芳承担2910元，被告刘家仁承担650元，由被告刘家仁承担的鉴定费在本判决生效之日起10日内付予原告汪承芳650元，原告汪承芳在判决生效之日起10日内付予被告中国人民财产保险股份有限公司荥经支公司垫付的鉴定费2260元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。
审 判 长 李毅威
审 判 员 郑 涛
人民陪审员 伍崇锦
二0一七年三月十四日书记员石帅