贵州省毕节市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)黔05刑初124号
公诉机关贵州省毕节市人民检察院。
附带民事诉讼原告人肖某1，女，2004年11月2日出生，贵州省大方县人，汉族，初中文化，农民，住大方县。系被害人肖某3之长女。
附带民事诉讼原告人肖某2，女，2008年12月5日出生，贵州省大方县人，汉族，小学文化，学生，住址同上。系被害人肖某3之次女。
附带民事诉讼原告人肖某1、肖某2之法定代理人黄梅，女，1983年10月17日出生，贵州省大方县人，汉族，初中文化，农民，住址同上。系附带民事诉讼原告人肖某1、肖某2之母。
诉讼代理人韩韫，贵州贵达（毕节）律师事务所律师。
诉讼代理人孙兰，贵州贵达（毕节）律师事务所律师（实习）。
被告人肖凯（曾用名肖辉凯），男，1969年3月13日出生，贵州省织金县人，汉族，小学文化，农民，住织金县。因本案于2017年1月31日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于织金县看守所。
贵州省毕节市人民检察院以毕检公一刑诉[2017]120号起诉书指控被告人肖凯犯故意伤害罪一案，于2017年8月7日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人肖某1、肖某2向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。贵州省毕节市人民检察院指派检察员何黎出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人肖某1、肖某2及诉讼代理人韩韫、孙兰，被告人肖凯等到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省毕节市人民检察院指控：被告人肖凯与被害人肖某3系亲兄弟，肖某3借住在其兄肖凯位于织金县八步镇山脚村院墙组的家中。2017年1月30日晚上，肖某3酒后回到家中，因家庭琐事与肖凯家发生吵闹，后肖凯家人报警，织金县公安局八步派出民警出警后对双方进行劝解，肖某3回到房间休息。次日凌晨3时许，肖某3再次到肖凯居住的房间门前吵闹，并将房间门的下部打破，肖凯便开门持一根铁棒与肖某3发生打斗，在打斗过程中，肖凯用铁棒打击肖某3的头部，致肖某3头部受伤死亡。经织金县公安局司法鉴定中心鉴定，死者肖某3系头部钝器伤致重型颅脑损伤死亡。
贵州省毕节市人民检察院向本院移送了指控被告人肖凯犯故意伤害罪的有关证据，认为被告人肖凯犯故意伤害的事实清楚，证据确实充分，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪，提请依法判处。
附带民事诉讼原告人肖某1、肖某2及法定代理人和诉讼代理人请求依法判决被告人肖凯赔偿丧葬费29850.48元，死亡赔偿金534852.4元，被抚养人生活费153613.44元，精神抚慰金50000元，共计768316.32元。
被告人肖凯辩称系被害人肖某3持洋铲先打进来后其才还击。对附带民事赔偿请求，称愿意赔偿，但无赔偿能力。
经审理查明，被告人肖凯与被害人肖某3系亲兄弟关系。肖某3之同居女友黄梅离家出走后，肖某3便将所属房屋及菜地变卖，带着与黄梅所生女儿肖某1、肖某2借住在肖凯家。期间，肖某3酒后经常以土地征用赔偿款等琐事为由辱骂肖凯及家人。2017年1月30日晚上，肖某3酒后回到家中，再次辱骂肖凯及家人，肖凯之妻高某报警，民警出警进行劝解处理后便离开。次日凌晨3时许，肖某3再次到肖凯睡觉的房间门前泼闹，持洋铲将肖凯睡觉的房门砸烂，肖凯起床开门持铁棒与肖某3发生打斗，将肖某3头部打伤致其倒地。肖凯随后拨打电话报警，民警赶赴现场，经急救医生现场确认，肖某3当场死亡。肖凯随即被传唤到案，其如实供述了犯罪事实。经鉴定，死者肖某3系头部钝器伤致重型颅脑损伤死亡。肖某3死亡后，肖凯家属花费了4.9万余元将肖某3安埋。
上述事实，有下列当庭举证质证的证据予以证实，本院予以确认。
1、接警处登记表、受案登记表、立案决定书证实：2017年1月31日3时02分，织金县公安局八步派出所接肖凯报称因其弟肖某3辱骂自己，并打坏房门进入房内与其发生打斗，后其在自己家的院坝中将肖某3打伤，要求派出所处理。民警赶到现场发现肖某3被打伤倒在地上，头部流血，已经没有呼吸后，呼叫120急救车赶到现场急救，并保护现场，将肖凯带回派出所。同日织金县公安局对肖凯涉嫌犯故意伤害罪案立案侦查。
2、接处警登记表、出警经过、情况说明等证实：2017年1月31日0时许，织金县公安局八步派出所接高某电话（183××××2168）报称肖某3与被告人肖凯因土地纠纷在织金县八步镇山脚村院墙组肖凯的家中发生争吵，请求派出所处理。派出所民警赶到现场后，通过对双方做思想工作，双方表示不再争吵，将通过司法程序解决土地纠纷问题，并承诺不再与肖凯家吵闹后，民警于当日1时离开肖凯家。派出所民警到现场后未发现肖某3身上有菜刀和持有啤酒瓶，也未发现有啤酒瓶碎片。
2017年1月31日凌晨3时许，八步派出所民警接肖凯电话（183××××3726）报警称肖某3将肖凯家的房门打破后进入肖凯的卧室与肖凯发生打斗，肖凯将肖某3打倒在地，请求派出所处理。接警后，民警赶到现场，发现肖某3侧倒在肖凯家房门前，头部大量流血，已没有呼吸后，拨打120急救电话请求急救。在案发现场，肖凯伸出双手，要求处警民警用手铐将自己铐住，并称肖某3是被其用铁棒打伤倒地的。同日4时许，经120急救医师现场施救，确认肖某3死亡后，民警将肖凯带回派出所调查，并向织金县公安局汇报。
3、传唤、拘留、逮捕材料等证实：被告人肖凯于2017年1月31日10时被传唤到织金县公安局办案中心接受讯问，同日18时被刑事拘留，2017年2月14日被逮捕。
4、现场勘验笔录、现场图及照片、提取痕迹物证登记表等证实：现场位于织金县八步街道（原八步镇）山脚村院墙组被告人肖凯家住房处，肖凯家住房为“『”形三层结构平房，西为戴家田煤矿矿坝；北为肖凯家菜地及刘发文家住房；东是鄢守军家住房；南为肖章国家住房；由肖凯家住房东侧院坝向东是一条通往207省道的小路。
中心现场位于肖凯家长1300cm,宽600cm的院坝北侧，院坝西侧、北侧各有两步阶梯上至西侧以及北侧的房前台阶，第一、二步阶梯宽均为28cm，台阶宽为80cm。院坝西北角台阶上为一具右侧卧状男尸，其头部距北侧墙体25cm，距西侧室门34cm，双脚距北侧墙体120cm,距西侧室门123cm，上穿黑色皮衣，下穿青灰色外裤，脚穿棕色皮鞋，头部染血。位于尸体南侧即院坝西侧的阶梯上，距北侧墙体360cm、距西侧墙体80cm处表面见散在的滴落状疑似血迹（物证1号）；位于院坝北侧，距院坝西沿123cm、距院坝北沿120cm见“燕京鲜啤”啤酒一个（物证2号），用棉签擦拭啤酒瓶头表面（物证2-1号）；位于2号西北侧，距院坝西沿118cm、距院坝北沿117cm见大小为22.3cm×28.3cm的未见异常无柄洋铲一把（物证3号）；位于3号洋铲西北侧，距西侧墙体160cm、距北侧墙体170cm处见全长95cm的螺纹钢钢筋一根（物证4号），其一端为白色，靠于院坝西侧阶梯上，用棉签擦拭白色段表面（物证4-1号），另一端表面染有疑似血迹（物证4-2号）；位于院坝北侧第一道阶梯西侧，即尸体脚下方血泊中，距北侧墙体130cm、距西侧墙体115cm处见完整啤酒瓶一个（物证5号），用棉签擦拭酒瓶（物证5-1号）；位于院坝北侧第二道阶梯上，距北侧墙体90cm、距西侧墙体235cm处见啤酒瓶头一个（物证6号），用棉签擦拭表面（物证6-1号）；位于6号物证北侧台阶上，距北侧墙体50cm、西侧墙体255cm处见全长77.5cm，南北方向放置的木棍一根（物证7号），其中位于该木棍北端4cm处起表面染有长55cm的疑似血迹（物证7-2号），用棉签擦拭提取另一端无血染区域表面（物证7-1号）；位于7号物证北侧墙面上，距肖某3住房入口门东框17cm、离地高5cm见35cm×15cm范围内有甩溅状疑似血迹（物证8号），该处台阶东侧墙下放置15个空啤酒瓶；位于肖某3住房入口南侧相邻处、距西侧肖凯家卧室门140cm处台阶上70cm×80cm范围内见散在的滴落状虚血迹（物证9号），该疑似血迹周围及门入口地面有大量散在的啤酒瓶碎玻璃；移开尸体，见尸体头部下方及周围台阶和阶梯上有140cm×70cm大小的疑似血迹，呈血泊状（物证10号），血泊距北侧墙体25cm、西侧室门40cm；位于血泊西侧墙面上，沿肖凯家卧室入口门的南侧墙体、下接于地面见大小60cm×50cm范围内有喷溅状疑似血迹（物证11号）；血泊北侧墙面上，距肖某3的住房入口门西沿90cm，下接于地面见40cm×70cm范围内有散在的喷溅状血迹（物证12号）。血泊西侧为肖凯家卧室入口木门，门宽80cm，高193cm，门下部门板见18cm×38cm大小的缺口，缺口上方门板内陷，内陷部分门板上见痕迹形状不清的疑似登踏痕迹，门后地面是散在的门板碎块。进入肖凯家卧室，位于电视柜东侧下方地面，距卧室南墙35cm、距东墙140cm放置拖鞋一双（物证13号），位于拖鞋前端上表面见散在的滴溅状疑似血迹（物证13-1号）。
沿台阶向北进入肖某3的卧室勘查，经勘查见该室地面上，距西墙110cm、南墙160cm处大小50cm×30cm的范围内有散在的滴落状疑似血迹（物证14号）；打开室西北侧的后门，见后门外石阶上有散在啤酒瓶碎片。经继续勘查，其余未见异常。
以上物证1、2-1、4-1、4-2、5-1、6-1、7-1、7-2、8、9、10、11、12、13-1、14号可疑血迹照相固定后棉签提取；物证2、3、4、5、6、7、13号照相固定后原物提取。
5、解剖尸体通知书、法医学尸体检验鉴定书（织）公（司）鉴（法尸）字[2017]5号、检验记录、鉴定意见通知书、刑事照片等证实：
2017年1月31日，织金县公安局司法鉴定中心对被害人肖某3的尸体进行了尸体检验。（1）衣着检查见上身外穿黑色皮衣，第二层穿灰色毛衣；下身外穿青灰色外裤，无裤带，裤兜内钱夹内有人民币148元和银行卡、身份证等，第二层穿黑色棉毛裤，第三层穿灰色短裤，双足穿棕色皮鞋，白色棉袜。（2）尸表检验见尸长164cm，尸斑呈淡紫色、尸僵强度中等。角膜透明，瞳孔可视，双侧瞳孔圆形等大，直径为0.5cm；左眼上睑见2.5cm×2.5cm青紫、肿胀，右眼上睑见6.0cm×3.0cm青紫、肿胀；口唇中度紫绀，左侧外耳道流血；左顶部见4.5cm×0.5cm创口，创缘不齐，创周伴表皮剥落，两创角钝，创壁不光滑，创腔内见组织间桥，深达帽状腱膜；右顶部见3.5cm×1.5cm头皮青紫、肿胀；右颞顶部见13.0cm×4.0cm头皮青紫、肿胀；枕顶部见14.5cm×14.0cm头皮青紫、肿胀；左颞枕部见15.0cm×2.5cm头皮青紫、肿胀；左耳廓至左枕部见16.0cm×4.0cm头皮青紫、肿胀，其间见散在表皮剥落。左背部第11胸椎旁开2.0cm处见1.0cm×1.0cm表皮剥脱；右骶部见0.8cm×0.8cm表皮剥脱。右腕背见0.6cm×0.6cm皮下出血伴表皮剥脱；左环指近节指背见0.5cm×0.1cm创口，创缘整齐，两创角锐，深达皮下。颈项、胸腹、会阴部、生殖器及肛门等其余体表均未见损伤。（3）解剖检验，冠状切口切开头皮,右颞顶部、左顶部及枕部头皮下出血，双侧颞肌出血，双侧颞顶骨枕骨严重粉碎性骨折；剖开颅腔，硬脑膜外未见出血，左顶部硬脑膜见长10.0cm破裂口，右顶部硬脑膜见长9.0cm破裂口，剪开硬脑膜，硬脑膜下未见出血，取出大、小脑，双侧颅后窝及左侧颅中窝粉碎性骨折；双侧蛛网膜下腔弥漫性出血；大脑左枕顶叶见11.0cm×5.0cm挫裂，右枕顶叶见10.0cm×4.0cm挫裂；小脑挫裂、出血。胸、腹、双侧肋骨、心、肺未等均未见异常。胃内空虚，未见实物成分及食物残渣。（4）已提取死者心血2份，其中采血卡1份送DNA实验室检验，试管血1份送理化室检验；提取死者左右腕部拭子各1份、左右手指甲拭子各1份、左右手指甲各1份、龟头拭子1份，送DNA实验室检验；死者胃组织50g，送理化实验室检验。提取死者十指指纹入库及作相关比对。
论证：根据检验，死者肖某3的损伤主要集中在头部，表现为左顶部创口及多发性头皮挫伤伴擦伤，广泛性头皮下出血，双侧颞肌挫伤出血，颅盖广泛严重粉碎性骨折，颅底粉碎性骨折，双侧顶部硬脑膜破裂，双侧蛛网膜下腔弥漫性出血，大脑左、右枕顶叶挫裂，小脑挫裂、出血。因此分析死者肖某3系重型颅脑损伤死亡，符合钝器损伤特征；左背部、右骶部皮肤擦伤及右腕背皮肤挫擦伤属钝性外力损伤，分析为防卫、抵抗伤肢体撞击钝性物体作用而形成的损伤；左环指创口符合锐器损伤的特征，分析为现场破碎的啤酒瓶碎片损伤形成；根据死者尸斑、尸僵、胃内容物消化情况等推断死亡时间为尸体检验前12小时左右、末次进餐后6小时以上。
鉴定意见：死者肖某3系头部钝器伤致重型颅脑损伤死亡。
尸体鉴定意见已通知被告人肖凯和被害人肖某3之女的法定代理人黄梅。
6、辨认笔录、情况说明及照片证实：被告人肖凯辨认确认了织金县八步镇（现织金县八步街道办事处）山脚村院墙组肖凯自己家厢房一房门前即是自己用铁棒将肖某3打伤致死的地点。
经依法混杂辨认，被告人肖凯辨认出其伤害致死肖某3的铁棒；证人肖某4辨认出肖凯殴打肖某3的铁棒；证人肖某5辨认出肖凯的照片。肖凯确认了其与肖某3打斗时所穿黄色拖鞋，证人肖某5、黄梅（肖某3之“妻”）确认了肖某3的尸检照片。
7、人身检查及提取笔录，扣押清单、照片等证实：2017年1月31日10时许，经侦查人员依法对被告人肖凯的人身进行检查，检查中发现肖凯右手掌部有烫伤（肖凯自称是其自己整水烫伤），其余部位没有伤痕。发现肖凯双手手背虎口区有疑似血迹，右手环指指甲有疑似血迹。侦查人员转移提取了肖凯双手手背虎口区、右手环指指甲上的疑似血迹；提取了肖凯左右手指甲拭子、左手中指末梢血样；提取了肖凯身上的衣服、裤子，并依法对提取的灰色夹克一件，灰色毛衣一件，灰色裤子一条予以扣押。
8、鉴定意见通知书、鉴定文书{（毕）公（司）鉴（法物）字[2017]79号}、{（毕）公（司）鉴（理化）字[2017]200号}等证实:
织金县公安局委托毕节市公安司法鉴定中心对本案现场勘验，尸体检验，对被告人肖凯进行人身检查时提取的痕迹、物证进行DNA检验、同一认定等。经检验、鉴定：（1）被害人肖某3的胃内容物未检出常见有机磷及毒鼠强，心血内检出乙醇成分，其含量为181.41mg/100ml；（2）在肖某3左腕部、龟头拭子中检出肖某3的DNA；（3）在肖某3右腕部、左手指甲拭子及现场勘验时提取的2-1号物证中未检出人STR分型；（4）在被告人肖凯的右手指甲拭子、现场勘验时提取的4-1号物证中检出肖凯的DNA；（5）在肖凯右手环指指甲处疑似血迹、左右手虎口区疑似血迹中检出人血，该血迹检出混合DNA峰谱，其中包含肖凯和肖某3的DNA分型；（6）送检的肖某3左右手指甲及拭子，现场勘验时提取的1号、4-2号、5-1号、6-1号、7-1号、7-2号、8号、9号、10号、11号、12号、13-1号、14号物证，肖凯作案时所穿的外衣、毛衣、裤子上检出人血，经15个STR分型未排除死者肖某3，支持以上血迹为肖某3所留，不支持为其他随机个体所留。上述鉴定意见已通知被告人肖凯和被害人肖某3之亲属肖某7林、肖某6。
9、调取证据通知书、通话清单证实：2017年1月27日0时31分，被告人肖凯使用的电话号码183××××3726拨打八步派出所电话号码785×××4，通话5分53秒；同日7时47分，“3726”再次拨打785×××4，通话1分23秒。2017年1月31日0时03分、22分，肖凯使用的电话号码183××××2168拨打785×××4，通话3分钟4秒、40秒；同日1时43分、3时01分，拨打785×××4，通话1分32秒、40秒。2017年1月31日3时02分，肖某5（肖凯之长子）使用的电话号码183××××0485拨打785×××4，通话26秒。
10、调取证据通知书、120急救记录等证实：2017年1月31日4时02分，医护人员到场见被害人肖某3侧睡于地，头部处见鲜血满地，意识丧失，呼叫不应。后查被害人双侧瞳孔散大，固定，对光反射消失，无呼吸，无心跳，无脉搏，大动脉搏动消失，血压测不出，左侧颞叶凹陷，鼻，耳流血，确定无生命特征后于4时51分离开现场。
11、提取笔录、扣押决定书、扣押清单等证实：2017年1月31日12时许，侦查人员依法提取并扣押了被告人肖凯使用的金银色手机一部，被害人肖某3使用的白色手机一部。
12、关于代家田煤矿征用肖凯家两兄弟田土现金的分割协议、收条等材料证实：被告人肖凯与被害人肖某3于2011年10月23日达成关于土地赔偿款192768.84元的分割协议。
13、土地转让协议证实：被害人肖某3将自己的房子和菜园地共约400平方米以每平方米80元的价格转让给了宋伟伟。
14、申请书证实：被告人肖凯之子向公安机关申请将被害人肖某3的尸体进行火化处理。
15、接受证据清单、火化证明、照片等材料证实：被害人肖某3已于2017年4月22日火化，现安埋于八步镇公墓。肖某3系被告人肖凯家属安埋，办理肖某3丧事可记账的总花费为49636.6元。
16、健康档案证实：被告人肖凯2017年1月31日被送织金县看守所羁押前经健康体检未见异常。2017年3月14日，织金县看守所对在押被告人肖凯体表，体表检查结果为正常。
17、犯罪嫌疑人基本情况、人口信息表等证实：
（1）被告人肖凯，曾用名肖某7凯，幼名小乔顺，男，汉族，小学文化，1969年3月13日出生，公民身份号码，农民，贵州省织金县人，住贵州省织金县八步镇山脚村院墙组。
（2）被害人肖某3，男，汉族，小学文化，1981年2月6日出生，公民身份号码，农民，贵州省织金县人，住贵州省织金县八步镇山脚村院墙组。
18、证人彭某证实：肖凯和肖某3是我的堂舅子，肖某3住在肖凯家厢房里，我家挨着肖凯家。肖凯与肖某3平时关系是好的，只是肖某3喝酒之后爱闹，但具体原因我不清楚。
19、证人肖某6证实：我是肖凯、肖某3的大姐，肖某3结婚后有两个孩子，妻子黄梅有两三年没有和肖某3一起生活，孩子是肖某3抚养。2017年1月30日傍晚我去肖凯家吃晚饭后，就去我姑娘家家睡觉，肖某3没在家。晚上一点过钟，肖凯之妻高某打电话讲肖凯和肖某3在吵架，喊我过去劝。我到肖凯家时肖某3在肖凯家厢房里，肖凯在挨着厢房的房间里，肖某3讲肖凯作不了主，样样都听老婆的。肖凯讲只要肖某3敢走肖凯这边的家里来，就要打肖某3。我劝不听，肖凯和肖某3从家里冲出来，我一个一个的推回去。过了一会儿，派出所民警出警讲初七八来处理，肖凯和肖某3就没有闹了。之后，我和高某睡肖凯家一楼后面的一间，前面的一间肖凯和肖凯之子肖某5睡。凌晨三点左右，听见打门响的声音，高某就起来看，约十分钟后，高某回来给我讲肖凯和肖某3打出事情了，我起来看见肖某3睡在肖凯睡的那间房门边的阴坎上，阴坎下有洋铲的把把木棒，肖某3头部受伤，脑壳边有一大滩血，旁边有一根铁棒，已经动不了，肖凯就在睡的房间里站起，一句话也没说。肖凯站了一会儿就打电话报警了。肖凯、肖某3的关系不好，经常因为土地赔偿款的问题吵闹，五六年前肖凯与肖某3分土地赔偿款时我在场并参与，肖某3与肖凯的征地赔偿款是分清楚的，主要是还有3万元由肖凯保存，是准备用来找我30年前被骗走的母亲，肖某3一直喊拿这3万元出来分。
20、证人肖某1证实：肖凯是我亲大伯，肖某3是我父亲，我母亲黄梅已经离家出走一年多，现不知道在哪里。我家没有住处，我大伯肖凯家分两间房子给我和爸爸肖某3还有妹妹肖某2住一年多了。2017年1月31日凌晨3时许，我和肖某2睡在我大伯肖凯家后面的房间里，我听到我爸爸在我大伯肖凯家门口乱骂，然后又听到砸啤酒瓶的声音，之后又是砸门的声音。我下床离开房间，看见我爸爸肖某3倒在我家大伯肖凯睡的那间房门口，头部周围全是血，地上全是啤酒瓶的碎片，有一根大约一米长的铁棒和一把洋铲，洋铲的把手和下面的铲子是分开的，我大伯肖凯在打电话报警。过了一会儿，警察就来了。
21、证人肖某4证实：肖凯是我的父亲，肖某3是我的幺叔，肖某3的妻子跑了七八年。肖某3带着两个小孩住我家的厢房，肖某3爱喝酒，酒后爱乱骂我家，平时肖凯都不理肖某3。2017年1月31日凌晨0时许，我回到家时，肖某3正在我家中门边骂我家人，边喝啤酒，屁股腰带处有一把菜刀。过了一会儿，不知是谁报的警，八步派出所的警察就来了，肖某3就把他手中的啤酒和腰上的刀放到家中去了。警察劝了我幺叔三、四十分钟，肖某3答应回家睡觉。派出所的走后约二十分钟，肖某3又开始闹，肖凯就打派出所的电话，派出所的喊不要和肖某3闹，肖凯就睡觉去了。凌晨一点过钟，我到二楼睡了后又听到肖某3一个人在楼下闹，听见砸啤酒瓶的声音。凌晨三点过钟，我睡着后被肖某3骂人的声音吵醒，又听见肖凯和肖某3吵闹的声音。我下楼去看见肖凯手里拿着一根铁棒站在睡觉那间房的阴坎上，我母亲高某和姑妈肖某6站在我父亲旁边，肖某3睡在门外面的地上头部流血，手还在动，但说不了话。之后肖凯把钢筋甩在院坎门边的地上，就报警了。我听我哥肖某5说肖凯用铁棒打了肖某3头部一棒。
22、证人高某证实：四年前，肖某3打断我的手后外出，去年（2016年）回家来房子烂了，我家拿两间房给肖某3住，没有发生什么矛盾。去年农历腊月二十九日，肖某3喝醉酒了因为土地赔偿款和肖凯发生争吵，我们报警后，派出所民警将肖某3带走醒酒。当天晚上肖某3酒醒之后回到家又一直乱骂，第二天警察来没有遇到肖某3。2017农历正月初三（2017年1月30日）晚10时许，肖某3喝酒回家后又因为土地赔偿款乱骂肖凯。我们报警，派出所民警来劝我们关门睡觉，肖某3也同意睡觉，之前肖某3将一把菜刀放在腰的，民警来后肖某3才把菜刀放着的。凌晨两点多钟，民警走后，我听见肖某3一边砸啤酒瓶一边乱骂，还说今天要把我家全杀了。我看肖凯房间的灯没有开，也没有和肖某3吵，又回去睡了。我快睡着的时候，听见肖某3用洋铲砸门。我起床看见肖凯手里拿着一根有米把长，用白色胶布缠着，平时放在门背后烧火用的铁棒站在门边，肖某3倒在地上，头部出血。肖凯给我讲，肖某3用洋铲打进家来，肖凯用铁棒打肖某3。之后，肖凯把铁棒丢在现场，打电话报警，派出所民警到现场后就把肖凯带走了。肖凯和肖某3的土地赔偿款问题已经解决好了，只是还有3万元留来找我老奶（婆婆），一直由我家保管。
23、证人肖某5证实：我幺叔肖某3住的房子是我父亲肖凯拿给他住的。肖某3的妻子走了很多年了，代家田煤矿征收土地赔偿款留3万元找我奶奶，肖某3以为我家拿这3万元修房子，要我家三楼。我母亲高某不同意就发生了矛盾。2017年正月初三（2017年1月30日），我因之前骑摩托车将腿打断，在家休息。晚上十一二点时，肖某3和几个朋友喝酒回来又喝了半个小时左右的啤酒后，肖某3的几个朋友就走了。肖某3在我睡觉的窗子边叨念派出所的不帮处理路口就泼（闹、缠）死派出所，骂派出所的人，又讲我父亲肖凯是婆娘奴，作不到主之类的话，骂我妈高某嘴多。之后，肖某3又说我家路口堵了之类的话，站在住的门口喊“快出来了嘛，要打出来打”。其间，肖某3骂高某，肖凯才和肖某3吵了几句。高某报警，派出所的来劝肖某3到初七八去司法局处理后就走了，派出所的走后，肖某3还砸啤酒瓶。肖凯为了照顾我和我睡一楼前面的一间房。大约凌晨3时许，肖某3在外面喊快出来打架，喊了一会儿就拿洋铲拍我和肖凯睡的那间房门，还用脚踢门，后来将门踢坏了，肖凯起来从床边拿得一根扭丝钢去开门，因为没有开灯，我没有看见如何打。打好后，肖凯把房间的灯打开，我看到门口有血。肖凯说要自首，拿我的电话报警没有打通，后来肖凯用自己的电话报警。因为之前被打过一次，所以肖凯就把扭丝钢放在床边防肖某3打进家里来，这根扭丝钢有米把长，有半截是用白色电胶布包起的。
24、被告人肖凯供述与辩解：十年前，我家修厢房，我给我在福建打工的兄弟肖某3讲，肖某3说只要不超过边界，我修我的，后来还请家族中写得有字据。肖某3只要一喝了酒，就要因这件事情找我闹。三年前因为征收土地，我家赔得十多万元，肖某3讲要拿出来平分，我一直都没有同意，后来通过家族中调解，分得几万元给肖某3，过后肖某3喝了酒之后还到我家将我妻子高某的手打断。肖某3和他的两个孩子没有地方住，我看在两个孩子的面上拿我家厢房给肖某3住。2017年1月26日晚上，肖某3听讲我家肖某5出院后要住厢房，喝过酒后就到我家来闹。2017年1月30日晚上十点过钟，肖某3到我家院坝里来闹，说我修厢房堵着肖某3家的路口，肖某3讲不给他讲好，他天天来闹，一直要把我家哥闹死，在我家门口闹了一个多小时，我家人一个都没有出门和肖某3闹。我妻子高某的电话打八步派出所的电话（785×××4），派出所民警来给肖某3讲不许闹了，到正月初七八联系村里和司法所帮忙调解处理，肖某3讲不闹之后，派出所的才离开。派出所的刚走，肖某3又闹了起来，讲：“我允许你家报警报得凶，派出所的来敢拿我怎样”。肖某3闹了二十多分钟，我打派出所的电话，接电话的人叫我把门些关好，悄悄睡觉，不要和肖某3闹，不要开门给肖某3。我把门关好，和肖某5睡同一间房。我刚睡下去就听见肖某3在外面砸啤酒瓶，我没有说话。随后我听见“砰”的一声，我们睡觉的这间房门就被踢烂了，我看到肖某3的脚从打烂门的地伸进来，就顺手拿起我从腊月二十九日就放在床边预防肖某3打进来，长约一米的扭丝钢（铁棒）走到门边。我打开房门后，肖某3一洋铲向我打来，没打着我，洋铲打在地上把洋铲把把给打断了。我两只手拿起铁棒朝肖某3打去，打在什么位置不清楚，我接着又打肖某3的左边头部一铁棒，把肖某3打倒在地，我又接着朝肖某3的左边头部打了两铁棒。我看到地上全是血，就给肖某5讲快打电话报警，肖某5讲打通后叫我来讲。肖某5拨通电话后我就给派出所的讲我已经将肖某3打倒了，地上全是血。十多分钟后，派出所的赶到，我当时还把双手举起来，要求用手铐把我铐住。派出所的讲：“不用铐，是你打电话叫我们来的，你也不会跑”。后来急救车来确认肖某3死亡之后，派出所的才把我带走。我没有被肖某3打伤，打肖某3的铁棒丢在现场了。我当时穿的外衣是披着的，没有拉拉链，穿的是一双黄色的拖鞋。我将肖某3打倒在地，报警之后就把当时沾有血迹的拖鞋换下来放在家里写字台旁边的地上，换皮鞋穿上。我当时手上染有血，没有注意身上有没有。
对于被告人肖凯所提“被害人肖某3持洋铲先打进来后其才还击”的辩解，经查，证人肖某5证实深夜听见肖某3吵闹和打门声音后，肖凯开门持铁棒与肖某3发生打斗。故对该辩解，本院予以采纳。
本院认为，被告人肖凯因琐事持铁棒殴打被害人肖某3头部，致肖某3死亡，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控肖凯犯故意伤害罪的事实和罪名均成立，应予确认。被害人酒后因琐事深夜持洋铲打破被告人家门，挑起事端引发本案，被害人具有重大过错，对被告人应从轻或减轻处罚；被告人作案后主动报警，归案后如实供述犯罪事实，具有自首情节，应从轻或减轻处罚。综上，决定对被告人肖凯减轻处罚。附带民事诉讼原告人肖某1、肖某2要求肖凯赔偿经济损失的请求符合法律规定，但所提死亡赔偿金、精神抚慰金及被抚养人生活费不属刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不支持赔偿；所提丧葬费因被害人死亡后系被告人家属进行安埋，附带民事诉讼原告人未实际产生丧葬费用，故对丧葬费用的诉求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十三条第一款、第六十七第一款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人肖凯犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年；
（刑期从本判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，
羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年1月31日起至2024年1月30日止。）
二、驳回刑事附带民事诉讼原告人肖某1、肖某2的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李天伟
审 判 员 袁利萍
审 判 员 谢 建
二〇一七年十一月六日
法官助理 吴廷杰
书 记 员 李 阳