江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2018)赣03刑终8号
原公诉机关江西省上栗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某某，又名何某甲，男，1979年8月5日出生，汉族，江西省上栗县人，高中文化，个体司机，住上栗县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年7月11日被上栗县公安��刑事拘留，2017年7月24日经上栗县人民检察院批准逮捕，同日由上栗县公安局执行逮捕。现羁押于上栗县看守所。
原审附带民事诉讼原告人何某1，男，1970年6月9日出生，汉族，江西省上栗县人，住上栗县，系本案被害人。
上栗县人民法院审理上栗县人民检察院指控原审被告人何某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人何某1提起附带民事诉讼一案，于2017年12月21日作出（2017）赣0322刑初218号刑事附带民事判决。原审被告人何某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年4月13日23时许，被告人何某某之父何某4因打麻将一事与被害人何某1发生冲突，后何某4将此事告知被告人何某某。同月16日21时许，被告人何某某来到何某3家门口找何某1讨要说法，两人发生争吵。争吵中何某1走进何某3家客厅，被告人何某某跟进去并朝何某1胸前推了一掌，将何某1推倒在客厅竹床上。何某1爬起来后，被告人何某某又走到何某1的跟前，朝何某1的胸前猛推一掌，将何某1推倒在水泥地上。之后，被告人何某某想继续上前踢何某1但被旁人抱住并劝回。何某1倒地后受伤不能起来，报警后被送往医院治疗。经上栗县公安司法鉴定中心鉴定，何某1的伤情为轻伤一级。
另查明，附带民事诉讼原告人何某1受伤后，在萍乡市人民医院住院13天，经江西萍乡司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为，何某1伤残等级评定为十级伤残，误工损失日评定为180天，护理期评定为80天，营养期评定为120天，后续治疗费8000元，江西省2016年度城镇在岗职工平均工资57470元。被害人何某1的损失有：医疗费21467.41元（被告人何某某已付萍乡市人民医院住��期间医疗费16689.26元）、误工费28341.4元、护理费11457.1元、伙食费650元、营养费2400元、交通费1000元、鉴定费2170元、后续治疗费8000元，合计75485.91元。
上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：
1、案发现场照片及方位图，证实案发现场的方位情况及概貌。
2、办案说明，证实被告人何某某平时使用的姓名为何某5，故办案民警在制作证人和被害人的笔录中记录的是何某5，经核实，被告人户籍登记姓名为何某某；被告人何某某在此案前无违法犯罪前科记录。
3、归案说明，证实被告人何某某系侦查人员在萍乡市中医院住院部拘留至县公安局接受审查。
4、病历资料，证实2013年5月，何某1因摔伤先后到上栗县中医院及湘雅萍矿合作医院治疗情况。
5、常住人口查询，证实被告人何某某出生于1979年8月5日，犯罪时已���刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
6、证人何某2的证言，证实2017年4月16日21时许，我看到何某某和何某1从我家门口进来我家里相互推搡，何某1就想打电话喊人，何某某就将何某1的手机抢下并扔在地上，何某某就对何某1说“叔，如果是我父亲的错我向你道歉，但是你这样对一个八十岁的老人还威胁他，你是不是畜生”。何某1就说了几句，何某某就用右手朝何某1的左肩推了一下，何某1随即摔倒在地，何某1当时就讲不出话来。过了两分钟，何某1就说他肩上的骨头断了，我当时已经将何某某拉出去了，我就对何某某说何某1的骨头断了，但何某某不相信，这时何炳文也过来说何某1的骨头断了，何某某当时就有点慌了就走了。不久何某1就自己报警了，派出所民警就来了，何某1就被送到医院去了。
7、证人王某的证言，证实2017年4月16日20时40分许，���来到何某3家看见何某某与何某1相互对骂并推搡，我与何某3两父子在中间一直不停的劝阻，何某3之子何某2还不停的拖住何某某不让他上前，我则在中间分开他们。当时何某某可能是在哪里喝了酒，一身的酒气，挣开何某2后就冲到何某1的跟前推了何某1一把。何某1就一下被推坐在何某3家客厅的一张竹床上，何某1这时都没有什么事站起来了。我们在场的人就赶紧推开何某某，何某1站起来后朝何某某跟前走了两步，何某2就从后面拖住何某某不让他上前，但何某某嘴里不停的骂何某1。这时何某某挣开何某2的双手迅速冲到何某1的面前猛推何某1一掌，何某1没有怎么反应就一下摔倒在地，倒地后何某1就开始呻吟并对我们说锁骨好像冒出来了。我就赶紧去摸下何某1左侧的锁骨，是出现了骨折的症状。这时何己寅已劝离开了，我就跑到何某某面前跟他说何某1骨折的事。当��何某1摔倒在地后，何某某嘴里说要踢他几脚，但是被何某2抱住并劝阻了，所以没有再动手殴打何某1。
8、证人何某3的证言，证实2017年4月16日晚9时许，何某1在我家门口和我聊天，这时何某某就过来了用手指着何某1说为何要与他父亲吵架，人家七八十岁了。何某某嘴里不停地说，突然用手推了一下何某1，何某1后退几步就坐在了椅子上，何某1随即起来往我家大厅里走，何某某也跟着进了大厅。何某某又用手在何某1胸前推了一下，何某1就倒在我家大厅的竹床上，何某1随即爬起来了。我儿子何某2赶紧将何某某拦住，何己寅还不肯罢休又用右手在何某1胸前推了一下，何某1就被推倒在地。我就听到何某1在喊“哎哟”，何某2就抱住何某某，何某某就说你还装死不是，等下我几脚踢死你，由于何某某被何某2抱住就没有踢到何某1。最后何某某被劝回去了，何某1��送往医院治疗了。
9、被害人何某1的陈述，证实我是来报案的，我被人打了。2017年4月13日23时许，我在何某6家看人打麻将与何某4发生纠纷两人相互推搡在一起。被人劝开后我就举起旁边一张椅子准备去打何某4，在举过头顶的时候碰到墙壁，椅子就掉在地上了，我就被旁人劝开了。2017年4月16日21时许，我在何某3门口聊天，何某4儿子何己寅来到我跟前向我打拱手说，老叔我父亲几十岁了有什么不到之处你不要计较，但是你不该打人。我昕到后就说你父亲不打我就也不会打他。之后我俩就你一句我一句的讲起来了，当时何某某激动起来，我就朝何某3客厅里走，这时何某某就走上前来朝我的胸前推了一掌，我站不稳就摔倒在何某3家客厅窗前的一个竹床上，摔倒之后我就起来了，起来之后我朝何某某跟前走了两步，这时何某某不顾何某2的劝阻又朝我前胸猛推了一掌，我还没来得及反应就倒在了地上，这时感觉很痛用手一摸发现左肩锁骨有突出，我就对扶我的王某说可能是锁骨骨折了。王某也摸了一下觉得是骨折就将何某某拉走了。这时派出所的人来了将我送上了医院的车子。何某某除了推我之外还用拳头打了我的左背部两拳，还用脚踹了我的左肋部两脚。
10、被告人何某某的供述与辩解，证实2017年4月16日晚上19时许，我父亲打电话告诉我，说是何某1找人来威胁他，要找人打他，何某1还说要用毒药毒死我家塘（何某1家旁边）里的鱼。接完电话后我就开车从萍乡回去了幕冲村上门前，先到家里问了下我父亲是什么情况，21时许我一个人来到何某1弟弟何某7家，当时何某7睡着了，被我叫醒的。我找到何某7是想把何某1所做的事情跟何某7说清楚，我跟何某7说：“你哥哥何某1和我父亲吵架的事，我父亲一个七八十岁��人，他也去较量，我会和何某1讲道理”。何某7就说：“我不管这事，我白天听别人说了这个事，吃完饭的时候我也说了何某1几句。”我还问何某7是否要叫醒他的父母来说说这个事，何某7就说，他们年纪这么大了，睡觉了就不要叫醒了。听他这么说，我就走了，我来到何某1的老屋里找他，我喊了几声何某1，但是何某1不在老屋里。接着我到何某1的老屋后面去找他，我就看到何某1站在何某3家的大门口在和何某3聊天，我就走到何某1跟前正面对着何某1说：“老叔，如果这件事是我父亲没有理，我会跟你赔礼道歉，如果是我父亲有理的话，……（没有说出来）”说完我就用左手在何某1的胸前推了一掌，何某1被我推到退了两、三步，我担心何某1进门去拿东西来打我，我就随即跟着何某1进去了。我进门离大门1-2米的地方，我又用手掌在何某1胸前推了一下，这时在旁边的何某2、何某3就赶紧过来把我拖住不让我靠近何某1，其他人（没有注意到具体是谁）也过来劝我，这时我看到何某1倒在何某3客厅的地上，何某1就在那喊“哎哟、哎哟”。我就对何某1说：“你一个七八十岁的老人家都去计较，我几脚踢死你。”我并没有踢，被何某2等人拖住，并将我拖出何某3家，之后我被劝回去。当时就听到何某1倒在地上喊“哎哟、哎哟”，具体伤情不知道，后来才听说是锁骨骨折。当时何某1从何某3家门口到大厅去了，我也跟着进去，我担心何某1进去拿东西打我，我就用左手又在何某1胸前推了一掌，导致何某1倒地。当时何某1没有还手打我，我也没有持凶器打何某1，何某3、何某2、王某和李某的老婆都在现场看到这情况。我和何某1之前没有过节，村委会也出面组织调解过，但是何某1不同意调解。
11、法医学人体损伤程度鉴定书，证实何某1系损伤致左侧第2-10肋骨骨折、左侧锁骨中外1/3粉碎性骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》5.6.3c之规定，损伤评定为轻伤一级。该鉴定意见已通知被告人何某某和被害人何某1。
附带民事诉讼原告人何某1提交下列证据：医疗费发票，鉴定费发票，出院记录及证明书，江西萍乡司法鉴定中心[2017]临鉴字164号鉴定意见书，户籍证明，何某1的驾驶证。
关于附带民事诉讼原告人何某1提出，要求被告人何某某赔偿伤残赔偿金、被抚养人生活费和精神损害抚慰金的诉请，不属附带民事诉讼赔偿范围，于法无据，不予支持。
原判认为，被告人何某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人何某某的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人何某1的直接物质损失，应承担民事赔偿责任。被告人何某某归案后，能如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。案发后，被告人何某某赔偿原告人部分经济损失，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第五条第（六）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：1、被告人何某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。2、被告人何某某赔偿附带民事诉讼原告人何某1各项损失合计75485.91元，品除已支付的16689.26元，还应赔付58796.65元，限判决生效后一个月内付清。3、驳回附带民事诉讼原告人何某1的其他诉讼请求。
上诉人何某某上诉提出：1、被害人属无业人员，不是城镇户口，原判认定的民事赔偿金额不当。2、被害人有错在���，上诉人愿意赔偿被害人的经济损失，请求从轻处罚。
经审理查明：2017年4月13日23时许，上诉人何某某之父何某4因打麻将一事与被害人何某1发生冲突，后何某4将此事告知何某某。同月16日21时许，上诉人何某某来到何某3家门口找何某1讨要说法，两人发生争吵。争吵中何某1走进何某3家客厅，何某某跟进去并朝何某1胸前推了一掌，将何某1推倒在客厅竹床上。何某1爬起来后，何某某又走到何某1的跟前，朝何某1的胸前猛推一掌，将何某1推倒在水泥地上。何某1倒地后受伤不能起来，报警后被送往医院治疗。经上栗县公安司法鉴定中心鉴定，何某1的伤情为轻伤一级。
另查明，原审附带民事诉讼原告人何某1受伤后，在萍乡市人民医院住院13天，经江西萍乡司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为，何某1伤残等级评定为十级伤残，误工损失日评定为180天，护��期评定为80天，营养期评定为120天，后续治疗费8000元，江西省2016年度城镇在岗职工平均工资57470元。何某1的损失有：医疗费21467.41元（何某某已付萍乡市人民医院住院期间医疗费16689.26元）、误工费28341.4元、护理费11457.1元、伙食费650元、营养费2400元、交通费1000元、鉴定费2170元、后续治疗费8000元，合计75485.91元。
上述事实，有被害人陈述、证人证言、法医学人体损伤程度鉴定书、司法鉴定书、户籍证明、驾驶证及上诉人供述等证据证实。
关于上诉人何某某上诉提出，被害人属无业人员，不是城镇户口，原判认定的民事赔偿金额不当的问题。经查，被害人有驾驶大货车的驾驶执照，原判以上一年度职工平均工资认定被害人的赔偿数额符合法律规定，并无不当，其上述意见不能成立，不予支持。
本院认为，上诉人何某某故意伤害他人身��，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人何某某的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人何某1的直接物质损失，应承担民事赔偿责任。上诉人何某某归案后，能如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。案发后，上诉人何某某赔偿附带民事诉讼原告人部分经济损失，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑恰当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘树平
审判员 钟 琰
审判员 袁绍萍
二〇一八年二月二日
书记员 曹军宇