陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕07民终474号
上诉人(原审被告)永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。
代表人ＸＸ新，公司经理。
被上诉人(原审原告)李先林，男，汉族。
原审被告汉中市人民路出租汽车有限责任公司。
法定代表人屠汉生，公司经理。
原审被告熊贵生，男，汉族。
上诉人永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司因与被上诉人李先林、原审被告汉中市人民路出租汽车有限责任公司、原审被告熊贵生机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院(2015))汉台民初字00558号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2014年6月23日23时55分许，被告熊贵生驾驶被告汉中市人民路出租汽车有限责任公司所有的陕FB02**号出租车沿汉台区劳动路由西向东行驶至汉台区劳动西路药材市场路段临时停车上人时，与原告李先林驾驶无号牌两轮摩托车同向行驶至该处时发生碰撞，致摩托车倒地，原告李先林受伤、两车受损的交通事故。原告李先林被送至汉中中心医院治疗，入院诊断为：1、右髋臼骨折；2、左下肢深静脉血栓形成和下腔静脉造影及下腔静脉滤器植入术。两次住院治疗55天，花医疗费97398.61元（住院费93650.12元、门诊费3748.49元）。2014年6月27日，汉中市公安局交通警察支队二大队作出第（2014）第201400042号道路交通事故认定书，认定：被告熊贵生承担主要责任，原告李先林承担次要责任。2014年11月11日陕西汉中汉辉法医司法鉴定所作出陕汉辉司所（2014）法临鉴字第570号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见：伤者李先林交通事故致右髋臼骨折，现右下肢丧失功能12%，其伤残等级评定为拾级；伤者李先林右髋臼内固定取除（手术）治疗，其后续治疗费用评估为柒仟元；伤者李先林右髋臼内固定取除（手术）治疗，其后续治疗住院天数评估为贰拾日；伤者李先林左下肢静脉血栓形成与本次事故有关，原告李先林支付鉴定费2800元。原告李先林为索要原告医疗费80000元（不含被告支付的医疗费67316.91元）、误工费18876元（121元∕天×156天）、护理费14880元（120元∕天×10天×2人、120元∕天×104天）、住院伙食补助费2190元（30元∕天×73天）、营养费1460元（20元∕天×73天）、伤残赔偿金14670元（7335元∕年×20年×10%）、鉴定费2800元、精神抚慰金3000元，后期治疗费7000元、交通费500元，合计145376元，诉至本院，请求判令三被告赔偿，并承担本案诉讼费。
另查明，汉中市人民路出租汽车有限责任公司陕FB02**号出租车在被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司处购买了交强险和第三者责任险，保险期间为：2013年10月23日零时起至2014年10月22日24时止，第三者责任险限额为:1000000元且不计免赔；被告熊贵生垫付原告李先林医疗费30081.7元、支付原告李先林误工费2500元、护理费2000元、住院期间伙食补助费3000元、陕FB02**号车辆维修费1070元、摩托车修理费2648元，合计41299.7元。
原审认为，被告熊贵生在驾车行驶过程中，不在规定停车点及路段停车，且未尽到观察、注意义务违章停车，妨碍其他车辆和行人通行，与驾车通过的原告李先林发生碰撞，造成原告人身、财产损害，对事故的发生有重大过错，应当承担此次交通事故的主要责任。原告李先林未按驾驶证规定准驾车型驾驶机动车、违章驾驶无牌两轮摩托车，在驾车行驶过程中未尽到观察、注意义务，且未按照限速行驶标志标明的速度行驶和保持安全车速，导致出租车与两轮摩托车发生碰撞，造成其人身、财产损害，在该次交通事故中亦有一定过错，应承担本次交通事故次要责任。原告所产生的损失首先应由被告保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，超出交强险赔偿限额的，由被告保险公司在第三者责任保险限额内直接向原告李先林赔偿；超出交强险赔偿限额的部分，依法由被告熊贵生和原告李先林按主次责任分担，考虑到原、被告所驾驶车辆均为机动车辆，双方责任按3:7比例分担较宜。对于被告熊贵生承担的赔偿份额，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在肇事车辆第三者责任险责任限额内按照合同约定对原告进行理赔，超出保险范围的，由被告熊贵生予以赔偿。对原告两次住院时间55天及经鉴定评定内固定取除手术治疗后续治疗住院天数20天，予以认定。原告李先林要求被告熊贵生赔偿其医疗费67316.91元、误工费18590.9元（48853元÷360天×137天）、护理费5500元（100元/天×55天）、伤残赔偿金15864元（7932元×20年×10%）、住院伙食补助费1650元（30元/天×55天）、营养费1100元（20元/天×55天），后续治疗期间治疗费用7000元、护理费2000元（100元/天×20天）、误工费为2714元（135.7元/天×20天）、住院伙食补助费600元（30元/天×20天）、营养费400元（20元/天×20天)、精神损害抚慰金3000元的主张，符合法律规定，予以认定。被告熊贵生辩称对事故责任认定无异议，要求对其已经给原告李先林垫付的各项费用41299.7元（医疗费30081.7元、误工费2500元、护理费2000元、住院伙食补助费3000元、车辆修理费3718元），在保险公司赔付后退还的辩解意见，符合法律规定，依法予以支持。被告汉中市人民路出租汽车有限责任公司辩称对其公司陕FB02**号出租车投有保险，保险公司应在交强险和商业险相关约定中给予赔偿的意见，符合法律规定，依法予以支持；辩称该交通事故造成的损失和责任，均由出租车实际租赁人王涛承担，与其公司无关，不承担任何赔偿责任的辩解意见，不符合法律规定，依法不予支持。被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司辩称原告要求赔偿误工费、护理费、营养费过高，原告出院后门诊治疗费用不认可、鉴定机构超执业范围鉴定二次治疗有关不确定费用及原告主张精神损害抚慰金3000元，应按照司法实践认定为1000元的辩解意见，未能提供相关证据，应承担举证不能的责任，其请求不予支持；但辩称原告护理人员只能按一人计算，不能按原告主张的两人护理计算及原告交通费没有证据不能认可的辩解意见，符合法律规定，予以支持。原告李先林因本次交通事故致损的费用确认为：医疗费104398.61元、误工费21304.9元、护理费7500元、伤残赔偿金15864元、住院伙食补助费2250元、营养费1500元、精神损害抚慰金3000元、车辆维修费3718元，以上合计159535.51元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告李先林医疗费、住院伙食补助费、营养费合计108148.61元，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；其余98148.61元中的68704.03元，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆第三者责任保险限额内全部予以赔偿；原告李先林自负29444.58元；二、原告李先林误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计47668.9元，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内予以赔偿；三、被告陕FB02**号车辆维修费1070元、李先林摩托车维修费2648元，合计3718元，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔偿2000元；其余1718元由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆第三者责任保险限额内全部予以赔偿；四、驳回原告李先林其它诉讼请求。上述一至三项，限判决书生效后三十日内履行。对于被告熊贵生已垫付原告李先林的医疗费30081.7元、护理费2000元、误工费2500元、住院期间生活费3000元及车辆修理费3718元,合计41299.7元，在原告李先林领取赔偿费时予以扣除。案件受理费1226元、鉴定费2800元，合计4026元，由原告李先林负担1207.8元，被告熊贵生负担2818.2元。
2016年2月5日，原审法院作出（2015）汉台民初字第00558－1号民事裁定，纠正笔误，将原判主文第三项更正为：被告陕FB02**号车辆维修费1070元、李先林摩托车维修费2648元，合计3718元，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔偿2000元；其余1718元由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆第三者责任保险限额内赔偿1202.6元；原告李先林自负515.4元。
永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司不服一审判决，上诉称，1、原判认定的住院天数错误。被上诉人第一次住院自2014年6月24日起至7月19日止，住院25日。第二次住院自2014年7月29日起至8月26日止，住院28日。两次住院53日，而原审按55日的天数计算护理费、住院伙食补助费、营养费，属事实认定错误；2、被上诉人一审主张按每天121元计算误工损失，而原审判决却按照每天135.7元的标准计算误工费，超出了上诉人的诉讼请求范围，应按陕西省农村居民纯收入的年标准，按每天23.73元计算误工费。另定残后的误工损失已由残疾赔偿金予以补偿，定残后再计算误工费没有依据；3、后续治疗未实际发生，相关费用不应支持；4、被上诉人驾驶的摩托车未投保交强险，陕FB02**车辆维修费1070元应由被上诉人在交强险责任限额范围内予以赔偿；5、精神损害抚慰金计算过高。综上请求二审依法改判或发回重审。
被上诉人李先林、原审被告汉中市人民路出租汽车有限责任公司、原审被告熊贵未提交书面答辩意见。
经审理查明，被上诉人李先林因交通事故受伤后先后两次在汉中市中心医院住院治疗，第一次入院时间为2014年6月24日，出院时间为7月19日，实际住院25天。第二次入院时间为2014年7月29日，出院时间为8月26日，实际住院28天。被上诉人李先林驾驶的无牌肇事摩托车未投交强险。原审认定的其他事实本院依法予以确认。
本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被上诉人李先林因交通事故伤两次住院，结合本案实际，其误工时间可计算至2014年11月11日定残日的前一天，确定为140天。被上诉人一审主张按每天121元计算误工费，而原审按每135.7元的标准计算了157天的误工费，与法不符，本院予以纠正。被上诉人李先林后续治疗相关费用属必然发生的费用，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十九条二款的规定，鉴定结论确定的后续治疗费7000元、后续住院20天的营养费、伙食补助费、护理费可与已经发生的费用一并解决。被上诉人两次实际住院天数为53天，原审计算为55天不当，予以纠正。被上诉人李先林驾驶的涉案无牌摩托车未投交强险，上诉人主张被上诉人李先林应在交强险责任限额范围内赔偿陕FB02**车辆维修费1070元的理由成立。上诉人主张精神损害抚慰金计算过高，未提供相关依据，本院不予支持。综上，上诉人部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持汉中市汉台区人民法院(2015)汉台民初字00558号民事判决第四项；
二、撤销汉中市汉台区人民法院(2015))汉台民初字00558号民事判决第一项、二项、三项及（2015）汉台民初字第00558－1号民事裁定；
三、被上诉人李先林的医疗费104398.61元、住院伙食补助费2190元（30元/天×73天）、营养费1460元（20元/天×73天），合计108048.61元，由上诉人永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；其余98048.61元中的68634.03元，由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆第三者责任保险限额内全部予以赔偿，被上诉人李先林自负29414.58元；
四、被上诉人李先林误工费16940元（121元/天×140天）、护理费7300元（100元/天×73天）、残疾赔偿金15864元、精神损害抚慰金3000元，合计43104元，由被上诉人永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内予以赔偿；
五、被上诉人李先林摩托车维修费2648元，由被上诉人永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔偿2000元，其余648元由被上诉人永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车辆第三者责任保险限额内赔偿453.6元，被上诉人李先林自负194.4元；原审被告熊贵生陕FB02**号车辆维修费1070元，由被上诉人李先林在交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内予以赔偿。
上述给付内容，限本判决生效后10日内履行。原审被告熊贵生已垫付的医疗费30081.7元、护理费2000元、误工费2500元、住院期间生活费3000元、车辆修理费3718元以及李先林应赔偿熊贵生的车辆维修费1070元,合计42369.7元，从李先林领取的赔偿款中扣除后，支付给原审被告熊贵生。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件诉讼费负担不变。二审案件受理费1226元，由上诉人永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担613元，由被上诉人李先林负担613元。上诉人多预交的613元，二审不予退还，在执行时抵扣。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡彦飞
代理审判员 张 杪
代理审判员 李小艳
二〇一六年六月十七日
书 记 员 张 金