上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民一(民)初字第337号
原告朱银平，女，1992年5月19日生，汉族，户籍地河南省。
委托代理人林汞勤，上海致格律师事务所律师。
被告王斌，男，1985年5月19日生，汉族，户籍地安徽省。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人吴军，总经理。
委托代理人王婷，上海市华通律师事务所律师。
委托代理人贺贤昌，上海市华通律师事务所律师。
原告朱银平为与被告王斌、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称：平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年1月7日向本院起诉。本院受理后，依法适用简易程序进行审理，后转为普通程序依法组成合议庭审理。2015年7月20日，本院公开开庭进行了审理。原告朱银平的委托代理人林汞勤、被告王斌，被告平安保险公司的委托代理人王婷均到庭参加诉讼。审理中，原告撤回了对上海景凤商贸有限公司的起诉。本案现已审理终结。
原告朱银平诉称：2014年6月1日22时20分许，在上海市长宁路出遵义路西约140米处，被告王斌驾驶的登记在上海景凤商贸有限公司名下的沪******与骑行电瓶车的原告相碰，致原告受伤。经公安交警部门认定，被告王斌负本起事故的全部责任，原告无责任。原告认为，其所遭受的损失应当由被告予以赔偿，故请求法院判令：1、被告赔偿原告医疗费人民币（下同）38,709.99元、住院伙食补助费170元、营养费3,600元、护理费4,500元、误工费11,280元、残疾赔偿金95,420元、鉴定费2,000元、交通费500元、衣物损失费300元、精神损害抚慰金5,000元、律师费4,000元、车辆修理费800元。在前述诉讼请求中，首先要求平安保险公司承担机动车交通事故责任强制保险（以下简称：交强险）及商业第三者责任险（以下简称：商业三者险）赔偿责任，精神损害抚慰金优先在交强险内赔付，交强险和商业三者险不足部分或不进入交强险和商业三者险部分要求王斌承担全部的赔偿责任。2、本案诉讼费由被告承担。
被告王斌辩称：其对事故发生的时间、地点、经过及责任认定均无异议。其与上海景凤商贸有限公司系挂靠关系，其同意在交强险和商业三者险责任限额外承担全部赔偿责任。其对原告主张的诉请数额有异议，故不同意原告诉请。
被告平安保险公司辩称：其公司对事故发生的时间、地点无异议。但对事故责任认定有异议。其公司认为事发时系因原告变道导致与被告王斌驾驶的机动车发生碰撞，原告应承担主要责任。同意在交强险及商业三者险责任限额内承担相应的赔偿责任。其公司对原告主张的诉请数额有异议，故不同意原告诉请。
经审理，本院查明事实如下：
1、2014年6月1日22时20分许，在上海市长宁路出遵义路西约140米处，被告王斌驾驶的登记在上海景凤商贸有限公司名下的沪******与骑行电瓶车的原告相碰，致原告受伤。经公安交警部门认定，被告王斌负本起事故的全部责任，原告无责任。
原告受伤后，被送往上海视同仁医院（原：上海市长宁区中心医院）门急诊及住院治疗，诊断为桡骨下端骨折（左AO/OTA分型C1）、头部外伤、软组织疾患。经鉴定，原告达十级伤残，原告伤后可予以休息150日、营养60日、护理60日；后期内固定取出后可予以休息30日、营养30日、护理30日。现原告除内固定未取出外，其余治疗已终结。
事发后，被告王斌与被告平安保险公司分别向原告支付现金10,000元。原告无异议并同意在本案中一并处理。
另查明，上海景凤商贸有限公司为涉案的事故车辆沪******向平安保险公司投保交强险，含122,000元分类强制保险责任限额；并且向被告平安保险公司所投保的赔偿限额为500,000元商业三者险(含不计免赔条款)尚在承保期内。
上述事实，除双方当事人陈述自认外，另有事故认定书、原告病历、鉴定意见等证据所证实。经质证，双方对真实性无异议，故本院对真实性予以确认。
审理中，双方对以下项目、金额确认一致：住院伙食补助费170元、鉴定费2,000元、交通费300元、衣物损失费200元、精神损害抚慰金5,000元。
审理中，因双方无法就其余项目达成一致意见，致本院调解不成。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案中，纠纷发生在骑行电瓶车的原告和被告王斌所驾机动车之间。根据上述规定，结合公安机关的责任认定，应由被告平安保险公司承担交强险及商业三者险责任范围内的赔偿责任，不足及不属于保险理赔部分，由被告王斌承担全部的赔偿责任。平安保险公司虽对责任认定有异议，但未提供足以推翻《道路交通事故认定书》之反驳证据，故本院无法采纳其意见。
本案赔偿数额应当根据原告的诉请以及法律规定、鉴定意见等予以确认。（1）关于双方确认的住院伙食补助费170元、鉴定费2,000元、交通费300元、衣物损失费200元、精神损害抚慰金5,000元，本院均予准许。（2）关于医疗费，根据票据、就诊病历及原告诉请等，确定为38,534.99元（已扣除住院伙食费170元）。（3）关于营养费，根据鉴定意见、相关标准，确定为2,700元（30元/日×90日，含二期）。（4）关于护理费，根据鉴定意见、相关标准，确定为3,740元（500元（9日）+40元/日×81日，含二期）。（5）关于误工费，根据鉴定意见，结合原告举证等，酌定为9,312元（1,552元/月×6个月，含二期，2014年1-6月平均工资3,372元减去事发后每月实际发放的工资1,820元等于1,552元/月）。（6）关于残疾赔偿金，根据鉴定意见及相关标准，确定为95,420元（47,710元/年×20年×10%）。（7）关于车辆修理费，因该损失未经定损，原告也未举证证明该损失的存在，故本院不予支持。（8）关于律师费，根据本案案情，酌定为3,000元。
上述各项中，医疗费、住院伙食补助费、营养费共计41,404.99元，其中，由被告平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内负担10,000元，在商业三者险范围内负担计31,404.99元；精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、交通费、护理费共计113,772元，由被告平安保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内负担110,000元，在商业三者险范围内负担3,772元；衣物损失费200元，由被告平安保险公司在交强险财产损失赔偿限额内负担。鉴定费2,000元，由被告平安保险公司在商业三者险范围负担。律师费3,000元，非交强险及商业三者险理赔范围，由被告王斌负担。被告王斌及被告平安保险公司分别垫付给原告的10,000元应予折抵。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应在机动车交通事故强制责任保险范围内赔偿原告朱银平医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、交通费、护理费、衣物损失费共计人民币120,200元，与被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司已垫付的人民币10,000元相互抵扣，余款人民币110,200元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应在商业第三者责任保险范围内赔偿原告朱银平医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、交通费、护理费、鉴定费共计人民币37,176.99元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
三、被告王斌应赔偿原告朱银平律师费人民币3,000元，与被告王斌已支付的人民币10,000元相互抵扣，余款人民币7,000元，由原告朱银平在收到上述主文第一条、第二条所列款项之日退还被告王斌；
四、驳回原告朱银平其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案公告费人民币300元，由被告王斌负担。
案件受理费人民币3,455.20元，由原告朱银平负担人民币550.20元，由被告王斌负担人民币2,905元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 王人路
代理审判员 傅 君
人民陪审员 乐嘉勤
二〇一五年七月二十日
书 记 员 刘志超
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。…
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。