山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鲁02民终7545号
上诉人(原审被告）：广州市慕森家具有限公司。
法定代表人：钟华森，职务总经理。
委托诉讼代理人：李太军，山东万桥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：姜国强，山东万桥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：青岛阳光新天地金沙滩壹号大酒店有限公司。
法定代表人：梁港，职务总经理。
委托诉讼代理人：姚娅利，山东琴岛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈守军，山东琴岛律师事务所律师。
上诉人广州市慕森家具有限公司（以下简称广州慕森公司）因与被上诉人青岛阳光新天地金沙滩壹号大酒店有限公司（以下简称青岛金沙滩壹号公司）承揽合同纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初13901号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年8月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托代理人李太军、姜国强，被上诉人委托代理人姚娅利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
广州慕森公司上诉请求：1．请求依法撤销青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初13901号民事判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由，一、部分家具未按照合同约定时间交付系因被上诉人过错导致，被上诉人主张解除合同显失诚信，一审认定事实错误，适用法律不当。1、综合本案上诉人提交的清单、现场照片、双方人员的聊天记录、光盘等证据材料可知，上诉人与被上诉人签订了《软装家具供货安装合同》后，已经根据双方的约定及被上诉人的要求积极地进行了相应的家具生产，并向被上诉人成功交付了159件家具货物，对于未及时交付的部分家具，是因为被上诉人的酒店在装修及被上诉人未及时选定家具所需的面料所致，而对于该部分未交付的家具，上诉人是早已经按照被上诉人的要求进行了相应的生产和包装，且到目前为止，该未交付的家具还是原封不动地堆放在上诉人的仓库，但是被上诉人至今仍未接收，未选定布料的也一直未向上诉人确定布料，对于该事实，一审法官也根据上诉人的申请到过现场进行实地的勘验查看，但是一审法院判决时对于该事实情况却不予考虑就直接判决解除合同并要求上诉人承担违约责任，该判决罔顾事实，上诉人不服。2、根据合同第9.1条的规定，被上诉人应当在发货前付足合同价款的50%即60万元。为此，上诉人在已经交付部分家具的情况下，特别于2016年9月2日向被上诉人发函敦促其尽快依约付款，但被上诉人完全无视合同约定，拒绝支付相应款项，上诉人有权基于《合同法》的相关规定，行使先履行抗辩权，在被上诉人未依约付足款项前暂停供货，此行为有合法依据，不构成违约交付。3、依据合同第十条第2.6款约定，任何一方主张解除合同需向对方发出书面解除通知，且对方有7天的答复期，但被上诉人从未履行该义务，被上诉人主张的所谓“20160902”的函件并非解除通知，被上诉人主张解除合同缺乏事实要件。而且被上诉人在2016年9月3日发函要求上诉人继续履行合同、立即组织发货的情况下，却在2016年9月6日即起诉上诉人要求解除合同，明显系滥用诉权，显失诚信。二、即使存在导致合同解除的事由且解除要件齐备、合同双方认可合同解除，一审法院判令已经履行的部分恢复原状也明显显失公平、违背常理且无法执行，系适用法律不当，该判决将扩大各方当事人间的纠纷、产生不必要的讼累、浪费司法资源。1、根据本案《软装家具供货安装合同》的内容可知，该合同实际属于定作合同，上诉人所生产的家具都是按照被上诉人的要求进行相应的设计、加工和生产的，而并不是单纯地从上诉人处进行采购，对于上诉人已经按照被上诉人的要求制作好并已由被上诉人受领的159件家具，根据合同法第262条的规定，如果承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任，但是并没有要求返还款项的义务，一审判决要求被上诉人予以返还货物、上诉人予以退还货款及预付款，该项判决不仅与市场交易习惯不相符，且于法无据，如判决要求将货物予以退还，结局将会导致该批货物无人购买的困境，也是对社会资源的浪费，对上诉人显失公平。2、众所周知，现代家具的制作特性导致了家具安装使用后，再次拆装必然导致损坏的发生，二次运输也会加重此种损坏。因此一审判决明显违背常理，其“原物返还、恢复原状、息诉止争”的判决目的根本无法实现。相反却很有可能扩大各方当事人间的纠纷、产生不必要的讼累、浪费司法资源。三、如上所述，被上诉人主张合同解除缺乏事实和法律依据，且涉案争议事项并未给其造成任何实际损失，一审判决上诉人支付16万元违约金缺乏事实和法律依据。
综上，一审判决认定基本事实不清、适用法律不当、判决错误，望二审法院依法予以纠正，支持上诉人的上诉请求！
青岛金沙滩壹号公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人未按合同约定期限迟延供货已构成严重违约，且上诉人以实际行为表明仍拒绝履行合同，导致合同目的无法实现，已达到约定解除条件，一审判决解除涉案合同于法有据，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求依法予以驳回。
青岛金沙滩壹号公司向一审法院提出诉讼请求：1、解除青岛金沙滩壹号公司与广州慕森公司之间的《软装家具供货安装合同》；2、广州慕森公司返还青岛金沙滩壹号公司已经支付的预付款及货款共计48.3666万元；3、广州慕森公司向青岛金沙滩壹号公司赔偿违约金24万元；4、本案诉讼费、律师代理费、青岛金沙滩壹号公司经办人员差旅费由广州慕森公司承担。
对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。一审法院确认事实如下：2016年7月4日，青岛金沙滩壹号公司与广州慕森公司签订《软装家具供货安装合同》，青岛金沙滩壹号公司向广州慕森公司采购酒店家具若干套，合同总价款120万元，合同签订后5日内双方确认图纸及生产计划，确认后2个工作日内青岛金沙滩壹号公司预付广州慕森公司合同家具总额的20%作为预付款，广州慕森公司在收到青岛金沙滩壹号公司的预付款后28天内客房家具供货并按装完毕。2016年7月11日青岛金沙滩壹号公司向广州慕森公司支付预付款24万元，2016年8月19日，青岛金沙滩壹号公司向广州慕森公司支付货款243666元，2016年7月9日、2016年7月13日广州慕森公司为青岛金沙滩壹号公司开具三张发票，合计金额为24万元。
一审法院经审理查明：青岛金沙滩壹号公司有酒店需配套酒店用家具后开业经营。2016年7月4日，青岛金沙滩壹号公司与广州慕森公司签订了《软装家具供货安装合同》，约定，青岛金沙滩壹号公司向广州慕森公司采购酒店家具若干套，其中，第一.1条：合同总价款120万元，该价款系青岛金沙滩壹号公司在合同项下向广州慕森公司支付的全部货款，其中包含了广州慕森公司为履行合同所需要的各项费用，包括但不限于货物的样品制作、生产、包装、保险、运输、装卸、安装、布场摆放、验收、成品保护、售后服务、垃圾清运、技术支持、利润及税金等所有费用。第一.2条：广州慕森公司在没有下单生产前，青岛金沙滩壹号公司有权对供货规格和数量进行调整，并书面通知广州慕森公司，广州慕森公司应当遵照履行，如有青岛金沙滩壹号公司的书面变更要求则按实际发生量结算，合同单价在合同有效期内固定不变。第二条：合同总金额中含税含运费，结算时供货数量按双方认定数量和合同附录清单单价结算，除青岛金沙滩壹号公司设计变更或调整供货种类和数量外，不再增加其他任何费用。第四条交货时间：1、供货工期：广州慕森公司收到预付款后28个日历天内客房家具供货并安装摆放完毕，35个日历天内全部供货并安装摆放完毕（含运输时间）。广州慕森公司根据青岛金沙滩壹号公司书面通知确定具体的交货时间，发货前广州慕森公司通知青岛金沙滩壹号公司。1.1：青岛金沙滩壹号公司有权按照需要分批次通知广州慕森公司生产、交货采购的数量和交货时间；1.2：双方签订合同，广州慕森公司把相关平面图、制作流程图、材料样品及样板、彩图、色板交给青岛金沙滩壹号公司进行最终确认，青岛金沙滩壹号公司确认完成后2个工作日内向广州慕森公司支付预付款，广州慕森公司开始加工制作…第五条：产品质量要求及包装要求：5.2.1:广州慕森公司按照青岛金沙滩壹号公司要求提供材料样板及材料详细的品名及规格。双方确认后，材料样板封存，作为验收依据。5.2.6:软体家具：广州慕森公司必须提供面料及木作样板，经青岛金沙滩壹号公司确认封样后方可制作，根据设计要求及封样的面料验货…第六条：产品的交货验收及保管方式:广州慕森公司应在交货前3天以书面形式发送“发货确认函”给青岛金沙滩壹号公司，通知准确的发货日期、到货时间…经青岛金沙滩壹号公司确认同意后广州慕森公司方可发货。第八条：双方的权利义务：8.1.1:青岛金沙滩壹号公司按照合同约定的时间向广州慕森公司提供样板、图纸或使用技术要求，确认广州慕森公司图纸，并对广州慕森公司提出的生产加工工艺进行审核，但并不能免除广州慕森公司责任。8.1.9:青岛金沙滩壹号公司代表姓名：刘震，电话…8.2：广州慕森公司向青岛金沙滩壹号公司提交生产加工工艺方案，此项费用已包含在合同价款中…8.2.7：广州慕森公司代表姓名：黄峰电话…第九条：货款支付方式：9.1：合同签订后5日内双方确认图纸及生产计划，确认后2个工作日内青岛金沙滩壹号公司预付广州慕森公司合同家具总金额的20%作为预付款。家具生产完成发货前经青岛金沙滩壹号公司确认后付到合同总价款的50%。家具到场安装完成后2个工作日内由青岛金沙滩壹号公司组织验收，验收合格后7日内支付至合同总价款95%。第十条：违约责任：2.1：除不可抗力外，广州慕森公司不能按合同规定及青岛金沙滩壹号公司要求的时间供货、调货的，每延期一天，广州慕森公司支付合同总价款的1%，按天数累计，逾期超过15天，青岛金沙滩壹号公司有权解除合同，广州慕森公司应退回已收款项，同时承担合同总金额的20%的违约金。合同中没有律师费的约定。合同签订后，青岛金沙滩壹号公司于2016年7月11日向广州慕森公司支付预付款24万元，但广州慕森公司未在合同约定时间内全部生产完成家具。青岛金沙滩壹号公司根据广州慕森公司提报的已完工家具明细及造价（81.2万元）于2016年8月19日又向广州慕森公司支付了24.3666万元货款。2016年7月13日，广州慕森公司为青岛金沙滩壹号公司开具发票三张，金额24万元。2016年8月4日，广州慕森公司曾致函给青岛金沙滩壹号公司，记载双方合同约定的大堂及总统套房沙发合同总价款为117882元，现供应商沙发布料报价为155883元，广州慕森公司建议布料由青岛金沙滩壹号公司采购提供给广州慕森公司生产。青岛金沙滩壹号公司对此未予应允。2016年8月23日，广州慕森公司发货159件，广州慕森公司声明价值为351270元，其中部分家具存在质量问题，部分家具缺少配件等。2016年9月2日，青岛金沙滩壹号公司派工作人员李宗鹏去广州慕森公司处查看、催促广州慕森公司生产进度，并于第二天向广州慕森公司发出函件，上述青岛金沙滩壹号公司函件明确记载了青岛金沙滩壹号公司根据合同约定按期向广州慕森公司支付了预付款24万元，但广州慕森公司迟迟未在青岛金沙滩壹号公司支付预付款28天内完成客房家具的生产,2016年8月19日青岛金沙滩壹号公司根据广州慕森公司提报的已完工家具明细及造价（81.2万），又向广州慕森公司支付了24.36万元货款并催告广州慕森公司立即供货，…青岛金沙滩壹号公司再次函告广州慕森公司立即组织发货，并安装摆放完成，达到验收条件…。广州慕森公司未能举证证明其所称的青岛金沙滩壹号公司场地尚未装修完毕，青岛金沙滩壹号公司曾告知广州慕森公司现在没有地方存放家具，所以青岛金沙滩壹号公司未通知广州慕森公司交货的观点。
上述事实，有青岛金沙滩壹号公司提交的《软装家具供货安装合同》、付款凭证、发票、工作联络函、催告函、合同解除函、当事人当庭陈述笔录在案为凭，经庭审质证和法院审查，可以采信。
一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。青岛金沙滩壹号公司与广州慕森公司签订的买卖合同系双方真实意思的表示,内容不违反法律、法规效力性强制性规定，系有效合同，青岛金沙滩壹号公司、广州慕森公司均应依照合同的约定享有权利、履行义务。依据双方合同第二条第1.2约定：双方签订合同，广州慕森公司把相关平面图、制作流程图、材料样品及样板、彩图、色板交给青岛金沙滩壹号公司进行最终确认，青岛金沙滩壹号公司确认完成后2个工作日内向广州慕森公司支付预付款，广州慕森公司开始加工制作。青岛金沙滩壹号公司于2016年7月11日支付广州慕森公司合同预付款24万元后广州慕森公司组织了生产，说明：青岛金沙滩壹号公司按照合同约定将预付款支付给了广州慕森公司，履行了合同义务，据此可以确认青岛金沙滩壹号公司已经对相关平面图、制作流程图、材料样品及样板、彩图、色板进行了最终确认，不存在广州慕森公司所称的青岛金沙滩壹号公司部分确认、部分没有确认的情况。故广州慕森公司所辩称的根据合同第8.1.1条，青岛金沙滩壹号公司没有按时提供样板、图纸或使用技术要求给广州慕森公司，导致广州慕森公司无法按时组织生产的观点一审法院不予支持。依据双方合同第四条第1约定的供货工期：广州慕森公司收到预付款后28个日历天内客房家具供货并安装摆放完毕，35个日历天内全部供货并安装摆放完毕（含运输时间），则广州慕森公司应该在2016年8月9日前将客房家具供货并安装摆放完毕，2016年8月15日前将全部家具供货并安装摆放完毕（含运输时间），即广州慕森公司应该在2016年8月9日、8月15日数天前将合同约定的家具全部生产完毕并发货给青岛金沙滩壹号公司，以便留出在途运输时间。而实际上，广州慕森公司在2016年8月23日才将第一批159件货物（广州慕森公司声称价值81.2万元）运输交付给青岛金沙滩壹号公司，已经超出了合同约定的时间，构成违约。青岛金沙滩壹号公司根据广州慕森公司第一批货物清单理论价格明细于2016年8月19日支付广州慕森公司243666元，加之青岛金沙滩壹号公司交付的首付款24万元，共计483666元，该款项超出第一批货物明细理论价格的50%（实际价款：第三次庭审时广州慕森公司提交的证据八记载第一批货物的总价款为351270元），广州慕森公司收到243666元后将第一批货物（价款为351270元）发出给青岛金沙滩壹号公司，说明青岛金沙滩壹号公司没有违约。广州慕森公司称根据双方合同第9.1条，广州慕森公司发货前青岛金沙滩壹号公司应支付50%的货款即60万元，但青岛金沙滩壹号公司至今未付足。而青岛金沙滩壹号公司在庭审时称依据合同第二条第二款青岛金沙滩壹号公司在合同履行过程中已经进行了书面变更，应按实际发生量结算。一审法院认为，双方合同第9.1条约定的是“家具生产完成发货前经青岛金沙滩壹号公司确认后付到合同总价款的50%”。实际上，广州慕森公司未能举证证明其已经全部生产完成合同约定的家具，青岛金沙滩壹号公司根据广州慕森公司发给青岛金沙滩壹号公司的159件货物声明价款（81.2万元）又支付广州慕森公司243666元，加之预付款24万元，符合合同本意，又超出了50%的约定，青岛金沙滩壹号公司没有违约。广州慕森公司在解释未能继续发货给青岛金沙滩壹号公司的原因时即称“根据合同第8.1.1条，青岛金沙滩壹号公司没有按时提供样板、图纸或使用技术要求给广州慕森公司，导致广州慕森公司无法按时组织生产。”--没有生产完毕，又称“根据双方合同第9.1条，广州慕森公司发货前青岛金沙滩壹号公司应支付50%的货款即60万元，但青岛金沙滩壹号公司至今未付足”。这显然是矛盾的表述。相反，青岛金沙滩壹号公司根据广州慕森公司的已经完成家具的声明价值报价付款符合合同的本意。广州慕森公司称，根据合同第4.1条，广州慕森公司要根据青岛金沙滩壹号公司的书面通知确定具体的交货时间后才能发货，广州慕森公司尚未收到青岛金沙滩壹号公司要求发货的书面通知，青岛金沙滩壹号公司场地尚未装修完毕，青岛金沙滩壹号公司告知广州慕森公司现在没有地方存放家具，所以青岛金沙滩壹号公司未通知广州慕森公司交货。但广州慕森公司未举证证明其所称的“青岛金沙滩壹号公司场地尚未装修完毕，青岛金沙滩壹号公司告知广州慕森公司现在没有地方存放家具”的观点。依据合同第一.1条：合同总价款120万元，该价款系青岛金沙滩壹号公司在合同项下向广州慕森公司支付的全部货款…。则广州慕森公司应承担货物的全部材料费用等，包括采购布料等费用。而广州慕森公司于2016年8月4日发给青岛金沙滩壹号公司的联系函记载，大堂及总统套房沙发合同总价款为117882元，现供应商沙发布料报价为155883元，广州慕森公司建议布料由青岛金沙滩壹号公司采购提供给广州慕森公司生产，并要求青岛金沙滩壹号公司于2016年8月5日前确认给广州慕森公司，否则生产时间延期，由青岛金沙滩壹号公司承担。广州慕森公司的该函件说明广州慕森公司欲中途改变合同的部分内容，本应该包含在合同总价款内的沙发布料等成本费用，因实际价格与合同价格有变化而欲让青岛金沙滩壹号公司承担该市场风险，但青岛金沙滩壹号公司未予认可，即青岛金沙滩壹号公司没有变更合同的原内容约定，广州慕森公司应按照合同约定严格履行合同，不应让青岛金沙滩壹号公司采购沙发布料。依据合同第8.1.9约定:青岛金沙滩壹号公司代表为刘震，第8.2.7约定：广州慕森公司代表黄峰。广州慕森公司未能举证证明与青岛金沙滩壹号公司签订过多份合同，且每份合同中约定的青岛金沙滩壹号公司方代表人不同，则有权代表青岛金沙滩壹号公司的为合同约定的刘震。广州慕森公司称张志波等4人应该由青岛金沙滩壹号公司证明其不是青岛金沙滩壹号公司的工作人员。一审法院认为，青岛金沙滩壹号公司否认张志波等4人是青岛金沙滩壹号公司的员工，广州慕森公司应承担该4人是青岛金沙滩壹号公司员工的举证证明责任。广州慕森公司没有申请该4人为证人出庭作证，或申请该4人以第三人或其他诉讼地位身份参加诉讼，该4人又不是法院依职权追加的诉讼主体，一审法院对该4人与黄峰之间的微信等内容不予确认。退一步讲，即使该4人是青岛金沙滩壹号公司的工作人员，从该4人与广州慕森公司工作人员黄峰之间的微信对话中可以看出：截至2016年9月2日广州慕森公司仍未全部生产完成合同约定的家具、自2016年8月19日至2016年8月24日青岛金沙滩壹号公司进行了4次书面催货、青岛金沙滩壹号公司于2016年7月22日催货的事实、至2016年8月16日，广州慕森公司仍有15种无需使用布料的家具因“制作油漆”而尚未生产完成。该也说明广州慕森公司迟延生产合同约定的家具。青岛金沙滩壹号公司于2016年8月23日收到159件货物后派人于2016年9月2日赴广州慕森公司处查看生产进度并催货，随后于第二天又向广州慕森公司发出了催货函，该函件记载了已收货物、已付款项及催促广州慕森公司积极生产剩余货物的过程，广州慕森公司理应在青岛金沙滩壹号公司9月3日催货函后积极组织生产以便履行合同义务。但广州慕森公司未能举证证明其积极组织生产，在第一次开庭时称没有证据提交，而在第二次开庭时提交其称的第一次庭审后拍摄于2016年8月24日的照片，而本案第一次庭审时间为2016年9月30日，广州慕森公司该自相矛盾的陈述不能自圆其说。又，广州慕森公司提交的照片不能证明照片上的家具系为青岛金沙滩壹号公司生产，或家具本身是在何时已经生产完毕，一审法院对青岛金沙滩壹号公司提交的照片不予采信。广州慕森公司提交的21页清单，青岛金沙滩壹号公司不予认可，广州慕森公司不能证明清单上签字人为青岛金沙滩壹号公司方的工作人员或者清单系青岛金沙滩壹号公司给付广州慕森公司的，一审法院对该21页清单不予确认。广州慕森公司提交的61页图纸，没有青岛金沙滩壹号公司签字盖章确认，青岛金沙滩壹号公司予以否认，一审法院对该61页图纸不予确认。第二次庭审时，青岛金沙滩壹号公司提交材料设备进场验收单虽记载客房茶几欠玻璃、卧室双人床欠床板等，但该些质量问题不足以否定广州慕森公司部分已经供货的事实。广州慕森公司在第一次庭审时称没有证据提交法院，但在第一次庭审后广州慕森公司邮寄法院两张光碟称光碟上记载了广州慕森公司已经生产家具的数量及现状。而光碟上除了家具数量及现状等，除此之外不能证明其他内容，包括其所称的制作完成的家具具体在某一固定时间点之前已经如此。一审法院认为，广州慕森公司系家具生产企业，广州慕森公司未能举证证明光碟上家具与为青岛金沙滩壹号公司生产家具的一一对应性，青岛金沙滩壹号公司不同意播放该光碟，一审法院对广州慕森公司要证明的光碟上家具即是为青岛金沙滩壹号公司已经全部生产完毕的观点不予支持。广州慕森公司迟延供货致使青岛金沙滩壹号公司的合同目的不能实现，并已经达到了合同约定的解除条件，应解除青岛金沙滩壹号公司与广州慕森公司之间的合同。合同解除后，青岛金沙滩壹号公司应将已经收到的货物返还广州慕森公司，广州慕森公司应当将已经收到的预付款、货款退还青岛金沙滩壹号公司，广州慕森公司另应承担合同约定的相应的违约责任，鉴于本案的具体情况，一审法院酌予广州慕森公司承担违约金16万元。青岛金沙滩壹号公司与广州慕森公司合同中没有律师代理费的约定，一审法院对青岛金沙滩壹号公司要求广州慕森公司承担律师代理费的请求不予支持。青岛金沙滩壹号公司未能举证证明差旅费的损失，一审法院对青岛金沙滩壹号公司要求差旅费损失的请求不予支持。综上，青岛金沙滩壹号公司的诉讼请求除违约金、律师代理费外，一审法院予以支持；广州慕森公司的辩解无事实和法律依据，一审法院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，一审判决：一、解除青岛阳光新天地金沙滩壹号大酒店有限公司与广州市慕森家具有限公司签订的《软装家具供货安装合同》；二、广州市慕森家具有限公司于判决生效后十日内返还青岛阳光新天地金沙滩壹号大酒店有限公司已经支付的预付款及货款共计483666元；三、广州市慕森家具有限公司于判决生效后十日支付青岛阳光新天地金沙滩壹号大酒店有限公司违约金160000元；四、青岛阳光新天地金沙滩壹号大酒店有限公司于判决生效后十日内返还已经收到广州市慕森家具有限公司的货物159件；五、驳回青岛阳光新天地金沙滩壹号大酒店有限公司的其他诉讼请求；如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11037元（青岛金沙滩壹号公司已预交），减半收取5518.5元，财产保全申请费4580元，合计10098.5元，由广州市慕森家具有限公司负担。
二审中，上诉人向本院提交证据一、阳光新天地控股集团有限公司网站内容摘录一份，证明张志波、刘会堂均为阳光新天地控股集团相关负责人。证据二、被上诉人及其股东企业信息查询一份，证明：1.被上诉人系阳光新天地控股集团二级子公司，张志波、刘会堂等人均对被上诉人构成表见代理。2.被上诉人直至2017年6月12日方被核准经营酒店，其关于上诉人迟延交付导致其无法按时开业并造成重大损失的主张不成立。被上诉人经质证对于证据一的真实性需要核实。即使该证据真实，根据合同约定，被上诉人指定的代表为刘震，上诉人所举证的相关人员与被上诉人无法律关系。对于证据二的真实性没有异议，证明事项有异议。合同约定供货期为预付款后28个日历天内，根据上诉人提交的证据证明其明知开业时间为8月初，因此该证据不能证明待证事项，且与本案无关。本院对证据二的真实性予以确认。
二审查明的事实与一审法院认定的事实相一致。
本院认为，本案系承揽合同纠纷。依法成立的合同，受法律保护，双方均应依约行使权利并全面履行义务，违反合同约定，应承担违约责任。根据合同约定被上诉人已于2016年7月11日向上诉人支付24万元的预付款，且上诉人已对合同约定的家具进行生产，可以确认双方已对图纸及生产计划进行了确认，上诉人应在收到预付款最迟35个日历天内（2014年8月15日）全部供货并安装摆放完毕。逾期超过15天，被上诉人有权解除合同，上诉人应退回已收款项，同时承担合同总额的20%的违约金。合同履行中，上诉人于2016年8月4日致函给被上诉人，以大堂及总统套房沙发合同总价款为117882元，现供应商沙发布料报价为155883元为由，要求布料由被上诉人采购提供给上诉人生产，违反了全部材料费由上诉人承担的合同约定，被上诉人有权不予认可，上诉人不能以此作为推迟其供货的理由。上诉人未按合同约定的时间，向被上诉人提供货物，逾期提供的部分货物还存在质量瑕疵和缺少配件的问题，构成违约，且达到双方约定的逾期超过15天被上诉人有权解除合同的条件。逾期供货后，经被上诉人派员及发函催告，仍未履行，根据《合同法》第92条第（三）项的规定，当事人迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。由此可见，被上诉人要求解除合同的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，应予支持。上诉人称，因被上诉人未支付50%即60万元货款，其具有先履行抗辩权，但合同约定的支付60万元，是指上诉人履行全部供货义务（120万元货值）的款项，被上诉人对上诉人提报的价值81.2万元货物，供货前支付483666元，已超出所供货物的50%，不构成违约，上诉人并不享有先履行抗辩权。上诉人所提因被上诉人未及时选定面料导致上诉人无法组织生产的上诉理由，未提交有效证据予以证实，且与其因被上诉人酒店未完成装修、无地方存放家具的主张矛盾，不应予以采信。故一审法院依据双方的合同约定，在被上诉人已举证另行采购家具的情况下，判决解除上诉人与被上诉人签订的《软装家具供货安装合同》，并返还货款、退还家具无不妥之处，本院予以确认。上诉人关于其已按被上诉人要求全部完成家具生产、包装的上诉理由，本院不予采纳。
对被上诉人按合同约定主张的24万元违约金，虽然一审法院已调整为16万元，但被上诉人对上诉人关于其没有损失的上诉，二审中，虽称由于上诉人的迟延供货，导致酒店延期开业，给被上诉造成了人力资源、财务成本支出的巨大损失，但未提交证据予以证实，本院酌定违约金8万元为妥。
综上，除违约金的数额外，上诉人广州市慕森家具有限公司上诉理由不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律有误，由本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初13901号民事判决第五项；
二、维持山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初13901号民事判决第一、二、四项；
三、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初13901号民事判决第三项为上诉人广州市慕森家具有限公司于本判决生效后十日支付被上诉人青岛阳光新天地金沙滩壹号大酒店有限公司违约金80000元；
四、驳回被上诉人青岛阳光新天地金沙滩壹号大酒店有限公司的其他诉讼请求;
五、驳回上诉人广州市慕森家具有限公司的其他上诉请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11037元，减半收取5518.5元，财产保全费4580元，合计10098.5元，由上诉人广州市慕森家具有限公司负担9098.5元，被上诉人青岛阳光新天地金沙滩壹号大酒店有限公司负担1000元。
二审案件受理费11037元，由上诉人广州市慕森家具有限公司负担9037元，被上诉人青岛阳光新天地金沙滩壹号大酒店有限公司负担2000元。
本判决为终审判决。
审判长 高大海
审判员 朱见晓
审判员 刘歆鑫
二〇一八年五月十七日
书记员 李德军
书记员 姚 莉