广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）佛南法知刑初字第21号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人邱某波，男，1964年12月4日出生，汉族，初中文化，务工，住广东省汕尾市海丰县。2012年12月10日因本案被羁押、拘留，2013年1月11日被逮捕，2013年2月7日被取保候审。后因其在取保候审期间再次从事假冒注册商标的行为于2013年8月29日被拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于佛山市南海区看守所。
被告人黄某成，男，1984年10月30日出生，汉族，小学文化，务工人员，住广东省龙川县。2013年8月29日因本案被羁押、拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民检察院以佛南检刑诉（2013）1636号起诉书指控被告人邱某波犯假冒注册商标罪，于2013年8月15日向本院提起公诉。同年9月17日本院依法组成合议庭，适用普通程序进行审理。佛山市南海区人民检察院指派检察员罗意欢出庭支持公诉，被告人邱某波到庭参加诉讼。后佛山市南海区人民检察院以佛南检刑追诉（2013）2号追加起诉书追加指控被告人邱某波、黄某成犯假冒注册商标罪，于2013年10月31日向本院追加起诉，并请求将佛南检刑追诉（2013）2号追加起诉书指控的犯罪事实与佛南检刑诉（2013）1636号起诉书指控的犯罪事实一并审理。同年11月13日本院依法组成合议庭，适用普通程序进行审理。佛山市南海区人民检察院指派检察员段红艳出庭支持公诉，被告人邱某波、黄某成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市南海区人民检察院指控：2012年3月，被告人邱某波租赁佛山市南海区里水镇草场蟹坑村颖水大街3巷3号13楼出租房，用作手表加工场。邱某波在没有取得“ROLEX”、“TUDOR”、“SEIKO”商标所有权人授权许可的情况下，雇佣被告人黄某成组装生产标示“ROLEX”、“TUDOR”、“SEIKO”等品牌手表并出售。同年5月31日，佛山市南海区工商行政管理局查获该加工场，当场查获假冒“ROLEX”等商标成品手表、手表面板，表芯等一批物品。经鉴定，上述查获的108块假冒品牌手表的市场正品价值人民币3399930元。
2013年2月，被告人邱某波因患病被取保候审。在取保候审期间，邱某波在未取得“ROLEX”、“SEIKO”商标所有权人授权许可的情况下，继续雇佣被告人黄某成和张瑞芳（另案处理）在上述颖水大街3巷3号12楼、13楼工场组装生产标示“ROLEX”、“SEIKO”等品牌的手表。同年8月29日，工商管理部门查获该加工场，当场查获56块标示“ROLEX”成品手表、230块标示“SEIKO”成品手表和半成品、配件一批。经鉴定，上述假冒注册商标的手表的市场正品价值人民币5341970元。
就上述指控，公诉机关向法庭出示了被告人黄某成、邱某波的供述和辩解，证人周某某、李某某、龚某某、毕某某的证言，厂房租赁合同、勘验、检查笔录、南海工商局扣押财物清单、公物仓物品接收清单、照片提取单，鉴定意见、商标注册证及续展证明，请求书、鉴定书、未授权生产证明，抓获经过，户籍证明、情况说明，从南海公务仓调取的手表实物等证据。公诉机关认为邱某波、黄某成无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人邱某波在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定处罚。被告人黄某成在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定处罚。
被告人邱某波辩称其是收废品的，涉案手表是从广州手表配件市场收购回来的，打算将配件拆下来用在自己的“水霸王”、“水威龙”手表上。公安现场查获的“TUDOR”、“ROLEX”、“SEIKO”手表系其从广州手表配件市场收回来经修理组装后准备出售的成品手表。收购废品只花了几千元，公诉机关指控的手表鉴定价值过高。
被告人黄某成对公诉机关的指控无异议。
根据上述采信的证据及两被告人的供述，本院对公诉机关指控两被告人的犯罪事实予以确认。
另查明，商标注册证号为3660656号的“ROLEX”字母图形商标的所有人是劳力士钟表有限公司；商标注册证号为97127号的“SEIKO”字母商标的所有人是精工株式会社；商标注册证号为164953号的“TUDOR”字母图形商标的所有人是帝舵钟表有限公司。上述商标的核定使用商品类别均为第14类，包括表等，上述商标均在其注册有效期或续展注册有效期内。
经比对，两被告人在手表上使用的标识与上述注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导。
被告人邱某波辩称其收购涉案假冒手表的用途是将配件拆下来用在自己的“水霸王”、“水威龙”品牌手表上。经查，被告人邱某波在侦查阶段多次供述其将有TUDOR盾形图形商标和ROLEX皇冠图形商标的手表收购回来修好再出售。结合被告人黄某成供述现场查获的手表均是涉案制假工场生产装配，证人周某某证实工厂主要生产劳力士和精工手表。庭审中，公诉机关出示在制假工厂查获的手表实物后，被告人邱某波亦确认工厂系将手表收购回来修好组装后再出售。据此，足以认定被告人邱某波、黄某成从事了加工涉案假冒手表的行为。
被告人邱某波认为公诉机关指控的涉案手表鉴定价值过高。经查，公诉机关以涉案“ROLEX”、“TUDOR”、“SEIKO”手表正品的市场中间价指控被告人的非法经营数额为8741900元明显脱离客观事实。佛山市南海区价格认证中心的价格鉴定结论是针对正品手表作，而《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条：本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。据此，非法经营数额首先应当按照侵权产品的标价或者实际销售平均价格来认定，只有在无法查清的情况下，才按照被侵权产品的市场中间价格来认定。本案中根据现有证据虽然无法准确查明假冒手表的实际销售价格，但根据被告人邱某波相对稳定的供述及日常生活经验，被告人邱某波所加工的假冒手表的实际销售价格与正品手表的市场价格相差是非常悬殊的，因此公诉机关以价格鉴定结论书上的正品手表的价值来计算本案的非法经营数额，并据此得出两被告人假冒注册商标情节特别严重的认定并不妥当，有违罪刑相适应的原则。被告人邱某波在侦查阶段供述的涉案假冒手表的销售价格基本稳定，介于每只40元至50元、30元至50元、50元至60元、40元至60元之间。虽然每次供述的价格略有差异，但基本稳定，因此应当采信被告人邱某波在侦查阶段供述的假冒手表的销售价格。按照其供述的最低价格30元每只计算，涉案的394只假冒手表的价值合共11820元，加上被告人邱某波在侦查阶段供述其加工假冒手表已经获利2至3万元，按照疑点利益归于被告人的原则，本院就低认定两被告人的非法经营数额为31820元。
本院认为：两被告人未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，且假冒的注册商标在两种以上，非法经营数额在三万元以上，其行为已触犯刑律，构成假冒注册商标罪，情节严重。在量刑情节方面，被告人邱某波的非法经营数额刚刚达到量刑起点，且假冒的394只手表全部被查扣，尚未造成严重的社会危害，可酌情从轻处罚。被告人黄某成受雇在制假工厂工作，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定从轻处罚。关于罚金数额，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，本院酌定对被告人邱某波科以罚金人民币30000元，被告人黄某成受雇在制假工厂工作，除领取工资外并无其他违法所得，本院酌定对其科以罚金人民币2000元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第五十二条、第五十三条、第二十六条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邱某波犯假冒注册商标罪，判处拘役5个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月29日起至2013年11月30日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
二、被告人黄某成犯假冒注册商标罪，判处拘役3个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月29日起至2013年11月28日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
三、现场缴获的作案工具、赃物、违禁品（详见扣押物品清单），予以没收，上缴国库或予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 植少佳
审判员 黄馨栗
审判员 赖金林
二〇一三年十一月十三日
书记员 梁 莎