广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)粤01刑终字326号
原公诉机关广州市增城区人民检察院。
上诉人(原审被告人)银某，农民，户籍地富顺县。因本案于2015年5月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现被押于广州市增城区看守所。
原审被告人张某甲，农民，户籍地自贡市沿滩区。因本案于2015年5月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现被押于广州市增城区看守所。
原审被告人张某乙，农民，户籍地自贡市沿滩区。因本案于2015年5月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现被押于广州市增城区看守所。
原审被告人肖某，农民，户籍���内江市隆昌县。因本案于2015年5月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现被押于广州市增城区看守所。
广州市增城区人民法院审理广州市增城区人民检察院指控原审被告人银某、张某甲、张某乙、肖某犯聚众斗殴罪一案，于2015年12月24日作出（2015）穗增法刑初字第1467号刑事判决。原审被告人银某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审查案卷和上诉材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年5月15日19时许，在广州市增城区华商学院工地内，刘某甲因用水问题与高某、张某丁夫妻发生争执，后刘某甲、彭某、颜某乙、刘某乙等人（另案起诉）共同持啤酒瓶等殴打高某、张某丁，将二人打伤（经鉴定，张某丁的损伤属轻伤一级，高某的损伤属轻微伤）。同日20时许，作为打架双方工头的刘某丙和（另作处理）、银某得知该事后，在华商工地协商赔偿事宜。被告人银某首先组织工人被告人张某甲、张某乙、肖某及徐某乙（另作处理）等人持工具守住工地宿舍区大门，以防止对方刘某丙和工组的工人逃跑。后由于银某、刘某丙和在协商过程中发生争执推打，听到打斗呼声后，被告人银某一方的被告人张某甲、张某乙、肖某等人持铁锤等工具冲到宿舍办公室门口参与打架，刘某乙等人听到刘某丙和一方呼救后亦从工地宿舍取出铁铲、铁锤等工具冲到打架现场参与打架，事后造成双方多人受伤（其中银从德的伤情属轻伤一级；刘某丙和、刘某乙、王某戊、曾某甲、银某、张某乙的伤情均属轻微伤）。后四被告人经公安机关电话传唤后自行归案。
原判认定上述事实，采信了经原审庭审公开质证的如下证据：
1、受案登记表、抓获经��，证实2015年5月21日，四被告人经公安机关电话传唤后自行到案。
2、被告人银某、张某甲、张某乙、肖某的户籍资料。
3、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实现场位于增城区荔城街华商学院工地工人宿舍办公室门口，在现场发现多处滴状血迹，现场地面发现一个灭火器和一些玻璃碎片。
4、广州市增城区公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（伤）字[2015]509号、510号、511号、512号、513号、514号、515号、516号、517号法医学人体损伤程度鉴定书，证实本案造成多人损伤：
（1）证人刘某丙和头左额顶部有创口，体表有多处挫伤、擦伤，其损伤程度为轻微伤；
（2）证人刘某乙面部有擦伤，体表多处挫伤、擦伤，其损伤程度为轻微伤；
（3）证人王某戊体表有多处擦伤，其损伤程度为轻微伤。
（4��证人曾某甲左额颞部扪及头皮下肿胀，左大腿、左膝部有挫伤，其损伤为轻微伤；
（5）证人银从德右面部至右下颌、背部、右前臂有创口，其中面部部分创口长度6CM以上，其损伤程度为轻伤一级；
（6）证人高某左额顶部、胸锁关节处、右足第一趾有创口，共损伤程度为轻微伤。
（7）证人张某丁头左额顶部扪及软组织肿胀，颈部、肢体有多处挫伤、擦伤，其损伤程度为轻伤一级。
（8）被告人银某头左颞部有挫伤，体表有擦伤、挫伤，其损伤程度为轻微伤；
（9）被告人张某乙体表有擦伤，符合钝物作用形成，其损伤程度不构成轻微伤。
5、刑事和解书，证实2015年6月25日，甲方银志成（华商学院工地外墙负责人）、乙方谢某乙（华商学院工地地板负责人）达成协议，内容为：乙方赔偿甲方银某、银从德、��某丁、高某44000元；乙方赔偿刘某丙和、刘某乙25000元。甲乙双方确认已经赔偿的以上69000元外，其余损失以后双方互不追究，并愿意给予对方谅解。
6、证人谢某甲的证言：我是华商学院工地总包工头。2015年5月15日晚上21时许在广州市增城区荔城街华商学院学生宿舍楼工地宿舍发生打架时我不在场。华商学院学生宿舍楼工地有四个班组，分别是贴外墙砖班组、地板砖班组、水电班组和门窗班组。贴外墙砖班组的包工头是一名银姓四川男子，地板砖班组的包工头是谢某乙。
7、证人谢某乙的证言：2015年5月15日19时许，我接到银老板电话，他让我回工地解决我和他的工人打架的问题。20时许我回到工地办公室见到银老板，我向银老板道歉，这时外墙组的几个工人也过来了，我就打电话叫地砖组的带班刘某丙和过来。几分钟后刘某丙和一个人过来，刘某丙和与银老板因为打架的事争吵起来，银老板这边几个工人就动手用拳头打刘某丙和，刘某丙和想还手，我就抱着刘某丙和不让他打。银老板的人继续打刘某丙和，我拉不住双方打了起来，我怕被打就跑出了办公室。后来我打电话让人帮忙报110，十多分钟后返回看见刘某丙和被人打得躺在地上，他姐姐抱着他，银老板的手臂流血。
8、证人唐某的证言：我是华商学院工地清洁工。2015年5月15日20时许，我在华商学院工地第一排宿舍楼前面看到工地谢老板和工地贴外墙砖班组姓银的领班在交谈，银领班身边还有两名男子，我听说谢老板班组一名女工打了贴外墙砖班组一名女工。后来银老板这边又来了两名女子，谢老板这边来了他班组的领班，现场七个人就在讨论医药费问题。谢老板这边的领班说赔对方1000元，银老板这边说不够，双方就争吵得很厉害，争吵了10���分钟谈不成，然后银老板抓住对方领班衣服用拳头打领班的头，与银老板一起的两名男子也对这个领班拳打脚踢。被打的这个领班就还手。谢老板无法劝架，银老板这边两名女子中的一人就跑到工地宿舍喊“打人了”，然后从工地宿舍跑出四名男子，其中三人手持铁铲、钢筋等工具，这四名男子一来到就与银老板等人一起在宿舍楼外面沙路边围殴对方领班，领班这边的人也从宿舍楼跑了出来，银老板这边手持工具的人见对方的人就打，领班这边的人就还手，双方十多人互相打起来，场面很混乱。我找谢某丙去报警，3分钟后我回到工地宿舍楼，现场已经打完，那名领班已经被打倒在地，他的头流了很多血，有一名女子抱着被打倒的领班哭，现场有人开摩托车搭载着一名背部被打伤的男子去医院，后来120救护车到场将被打倒在地的领班送去医院。打完架之后，工具被���老板这边的人带走了。
经辨认，指认出被告人银某就是殴打一名男领班的银老板；刘某丙和就是被银老板打的男领班。
9、证人王某丁的证言：2015年5月15日19时许我接到银某电话，说谢某乙班组的人打到他班组一名女子，叫我通知谢某乙回工地谈医药费的问题。半小时后我回到华商学院工地小卖部门口找到银某，叫他到工地第一排宿舍外面等谢某乙过来。谢某乙来到后对银某说对不起，并同意赔钱，后谢某乙那边材料搬运工班组一名刘姓领班（刘某丙和）过来，刘某丙和与银某谈医药费的问题，后来争吵起来，我见他们谈不拢就到宿舍楼下办公室打电话找谢某甲过来。10分钟后回到现场看到约20个工人在围观，一名男子躺在第一排宿舍外面地上，银某手部受伤站在现场。
10、证人谢某丙的证言：2015年5月15日，我在广州市增城区华商学院工地宿舍阳台上听到工地做饭的地方很吵，不久见一名男子背着一名女子出来，女子捂住头。1小时后，我在宿舍楼下见到六七名男子从工地大门进来，边走边吵，进来工地大门后马上打起来，最先动手的是贴外墙砖的工头，他打吊材料方的工头，双方打在一起。过了约五分钟，又有人从外面进来加入打架，双方从大门里一直打到大门外，直到有人被打倒地上才慢慢停下来。我看到现场有人拿了铁铲，听说还有钢筋和砖刀等工具。
经辨认，指认出银某是贴外墙砖的工头，他先动手打人；刘某丙和、刘某乙、于某、颜某乙、彭某、付某是材料方的，均参与打架；银从德是参与打架的人之一。
11、证人于某的证言：2015年5月15日19时许，我在华商学院工地饭堂看到贴外墙砖班组的一名女子头部受伤出血，周围有约20人，我们班组的刘某甲和她丈夫也在。21时许，我与妻子陆云彩、禹八江三人在华商学院工地宿舍听到外面有喊救命，下去看到材料搬运组的领班刘某丙和受伤躺在地上，她姐姐刘某丙珍抱着他哭，现场很多人围观。
12、证人付某的证言：2015年5月15日21时许，我和妻子王某戊在广州市增城区荔城街华商学院工地里看电视，突然听到外面有人喊救命，妻子王某戊就跑下去看。我走得慢，去到宿舍楼下时看到刘某丙和受伤倒地，现场有很多人围观，但没有看到打架，也没有看到有人拿工具。我们材料搬运班组的刘某乙、王某戊、刘某丙珍、于某也在场，刘某丙和已经处于迷糊状态，被他姐姐刘某丙珍抱着，过了一会救护车就来了。
13、证人刘某丙珍的证言：2015年5月15日20时左右，我在华商学院学生宿舍工地的生活区宿舍听到我弟弟刘某丙和喊救命，跑出去在办公室外面看到我弟弟躺在地上���头部流血，我就过去抱住他，后救护车过来把我弟弟抬上了救护车，我堂弟刘某乙也受伤走上了救护车。
14、证人彭某的证言：2015年5月15日18时许，我和颜某乙在华商学院工地生活区的桌子上喝酒，妻子刘某甲在第一个水龙头处洗碗，工地另一名女子在她旁边水龙头洗衣服，刘某甲与那名女子发生争吵，那洗衣服女子的丈夫过去踢了一下他们装衣服的桶，我妻子就和他们两人吵，对方的丈夫想打刘某甲，刘某甲拿起一个空啤酒瓶想去打他但没打中，打到了那名洗衣服女子的头上，那女子就流血了，一会那名男子就把他妻子送去医院。当时我和颜某乙等十几名男子站着看，都没有动手，后来我打电话告诉了刘某丙和，让他回来协商解决。25分钟左右刘某丙和回来，我、刘某丙和、刘某甲、颜某乙就回宿舍等对方包工头过来协商解决，其他人都各自散去。20时许，谢老板打电话叫刘某丙和到工地办公室协商，刘某丙和一个人出去十几分钟后，我们听到刘某丙和喊“打死人了”，刘某丙和的弟弟刘某乙就冲出去，隔几分钟后我们也跑出去。我出去后看见几十人站在那里，其中一名戴一条白项链的男子拿着一块木块，对方包工头手上拿一把铁泥刀。当时谢老板也在现场站着，而刘某丙和已经躺在地上，头上流着血，刘某丙珍跑过去抱着刘某丙和，刘某乙也躺在刘某丙和的旁边。颜某乙指着那名带班的男子说打了人是走不掉的，那名带班的男子就用泥刀打到颜某乙的手受伤了。打完后对方的人陆续离开，十来分钟后救护车及民警到场。
经辨认，指认出被告人银某是用泥刀打伤颜某乙的人；并指认出两次打架的现场。
15、证人刘某甲的证言：2015年5月15日18时许，我在华商学院工地工人宿舍洗碗洗菜的地方洗���，一名女子在旁边洗衣服，她洗衣服的水弄到我的碗里，因为这事我们吵起来。那女子的丈夫听到我们吵架就走过来帮他妻子一起骂我，又用拳头打我背部两下。我丈夫彭某过来劝，并与对方争吵起来，争吵中我在地上捡起一个啤酒瓶砸那妇女的丈夫，那妇女上前拦阻，就砸到了她的头部流血。这时有人来劝开我们，那妇女和她丈夫去了医院。20时许，工地地板砖带班刘某丙和代表我们去工地办公室与对方工头协商赔偿的事，不久他们打起来，然后刘某丙和就喊，我们地板砖组的人都跑过去，这时他们已经打完，对方有二三十人，刘某乙、刘某丙和都躺在地上。
经辨认，指认出被告人银某、肖某当时在场，其中银某拿一把灰刀。
16、证人王某戊的证言：当天晚上18时许，我听到工地吃饭的地方有吵闹声，过去看见一名女子头部流了很多血，她坐着与我姨娘刘某甲吵架，后来那女子一方的人把她送走了。之后我在四舅刘某乙宿舍看电视，期间听到外面有吵闹声，出去工地外面公路看到有五名男子殴打我三舅刘某丙和，他倒在地上用手捂着头部。见到刘某丙和被打后，刘某乙第一时间从床底下拿了一把铁铲冲出去，我拿了一把铁铲和一个铁锤跟着冲出去，其他人也跟着出去，但拿什么工具不清楚。见到刘某丙和被七八人围着打后，就拿铁锤冲过去，对方就停手，后见到刘某乙被六七个人围着打，我拿着铁锤过去，被一名女子拉着头发扯，就用铁锤打该女子的脚几下，女子放手后我就跑到刘某乙那里，打刘某乙的人就跑开。我去扶某被对方工人的老板用砖刀打了屁股一下，之后对方没有继续，我就叫人报警。
经辨认，指认出被告人银某是外墙班组老板，他参与打架，打伤了刘某丙和、刘某乙；曾某��是抓其头发将其扯倒在地的人。
17、证人颜某乙的证言：2015年5月15日19时30分许，我们组的刘某甲去洗碗，我在和彭某、刘某乙等人在聊天，听到刘某甲和另一名女子因为洗东西的问题吵起来，那女子的丈夫也过去，彭某和刘某乙马上冲过去与那女子的丈夫打起来。我过去帮忙，见一名老头站起来想去打架，我就马上抓住他，他解释说是去劝架，我才放开他。刘某甲拿了一个啤酒瓶去打洗衣服女子的丈夫，没有打中，就打到洗衣服的女子，那女子的头马上流了很多血，彭某、刘某乙也在推这名洗衣服女子的丈夫。后来洗衣服的女子被送到医院，大家都散了。我回到工地宿舍打电话叫工头刘某丙和回来处理这事，20多分钟后刘某丙和回到工地宿舍，向我和刘某乙、彭某了解情况，商量赔钱的事。后大老板“谢老幺”打电话叫刘某丙和去他办公室商量，刘某丙���就一个人走了。刘某丙和走了几分钟后，我听到刘某丙和喊救命，我妻子就马上跑出去看情况，过一会我妻子也在喊救命，刘某乙和彭某就跑出去。两分钟后我去到工地宿舍大门，看到现场有四五十人，其中十几人手上拿着砖刀、铁棍、木棍等工具，刘某丙和、刘某乙两人全身是血躺在地上，我妻子扶起刘某丙和，并指着对方工头说是他打的。我与对方工头理论，他就用手上的砖刀砍我的手，我右手食指被砍了一个口，肩膀又被人从后面打了一棒。后救护车到场把刘某丙和、刘某乙拉走，几分钟后民警到场，将对方工头带去派出所。
经辨认，指认出被告人银某是用砖刀砍伤其手的对方工头。
18、证人刘某乙的证言：2015年5月15日下班后，刘某甲与对方女子在宿舍饭堂门口因为用水龙头吵起来，当时刘某甲、彭某、颜某乙在场，对方还有其他人在���。对方女子的丈夫去拉刘某甲，我就过去抓住他，双方扭打在一起。过程中我用啤酒瓶砸中该男子的头部，结果是砸到另一男子的左边头部，但没流血，之后听到有人喊“打伤人啦”，我们就停手，洗衣服的女子因打破头被送医院。我们回到宿舍，刘某丙和回来问我们打架的情况，之后他说要找工地谢老板解释，叫我们在第一排宿舍等。之后我和彭某夫妇、颜某乙、刘某丙珍、王某戊、付某、于某等人在宿舍内看电视等，后我听到哥哥喊“打死人”，就马上跑进宿舍，说“老三出事了”,并从我床底下拿了一把铁铲冲去我哥哥被打的地方，王某戊也拿了一把铁铲跟着我冲过去，至于颜某乙、于某等人怎么拿工具的就不清楚。我冲出去看见刘某丙和被几个人围着打，对方的人看见我便围过来和我打，他们手持钢管、木棍，我被打倒在地，我拿铁铲乱舞，不知道有没有���到人。最后我和刘某丙和都倒在地上，颜某乙和王某戊都过来参与打架，但没看到他们怎么打。
经辨认，指认出被告人银某就是外墙带班，是参与打架的人，当时用砖刀砍其哥哥刘某丙和。
19、证人刘某丙和的证言：当天19时许，我接到侄子付某电话，说我们班组的刘某甲打了外墙装修组一名女工的头，叫我回去处理。我回到华商学院工地饭堂，看见对方班组的带班，我要求对方付医疗费，但对方不服气，就在打电话，在电话里说他们的人被打了，叫快点过来打架。我离开饭堂去到班组宿舍骂了刘某甲和彭某，半个小时班组谢老板打电话叫我到第一排宿舍楼下与对方协商。我去到见谢老板、外墙砖班组的领班和十多名工人都在，我与对方领班谈，但对方不听直接上来抓着我衣服一拳打在我脸，对方四名男子也上前殴打我，我被打倒在地，对方的人对我拳打脚踢，还用钢管对我进行殴打。对方领班用砌砖的刀往我头部砍了一刀，我头部流了很多血晕过去了，等我清醒过来已经在医院。对方打我时，我大声向我姐夫颜某乙他们求救，颜某乙、刘某甲、彭某、王某戊、刘某乙等人带着工具冲过来了。
经辨认，指认出被告人银某是外墙砖组领班，对其进行殴打并用砖刀砍伤其头部；被告人张某甲是殴打其的人；并指认作案工具铁楸。
20、证人曾某乙的证言：2015年5月15日18时许，我姐曾某甲接到电话，说我们外墙班组的高琴被人打伤在广州市增城区人民医院。我和曾某甲去到医院看到高某和张某丁都受伤住院，其中高某头部受伤出血，张某丁头部被打到内出血。高某和张某丁是被工地材料搬运班组的工人打的，曾某甲和我就回华商学院想找对方工头给医药费。20时许，我和曾某甲回到华商学院��地第一排宿舍外面，曾某甲的丈夫银某已经在第一排宿舍外面的水泥地上，银某是我们外墙班组的领班，在场的还有我们班组的工头王某乙、对方材料搬运工的领班和工头“谢老幺”都在场。双方就在现场谈，曾某甲要求对方班组给医药费，对方领班说是我们班组十多人打到他们的人，后来银某和对方领班争吵继而打了起来，我害怕就跑去工地宿舍大门口喊“打架了”，喊完就往荔新公路边跑去。这时有很多工人从宿舍大门口跑出来，我跑去公路边报警并等民警过来，一会儿就有120救护车来到现场。
经辨认，指认出被告人银某参与打架。
21、证人曾某甲的证言：2015年5月15日19时20分许，我接到丈夫银某的电话，说张某丁和高某夫妇被打伤在增城人民医院治疗，我与曾某乙赶去医院见高某头部被打出血，张某丁头部被打肿。张某丁说当晚高某在华���学院工地洗衣服时和地板砖班组的人发生争执，他们被对方打伤。20时许，我们回到华商学院工地宿舍，在工地的第一幢宿舍门口见到银某，银某说他约了地板砖班组的包工头过来谈医药费问题。2分钟后，地板砖班组的谢老板、我班组的老板王某乙来到，我要求谢老板拿钱来治疗，谢老板就打电话叫地板砖组的包工头过来，一会地板砖组的包工头来到，他和银某争吵起来。银某的叔叔银从德走上前指着工头骂起来，银从德当时喝了酒，谢老板和王老板就将银从德和地板砖组工头拉开。曾某乙跑出去报警，她说得很大声，接着双方加起来有十多人冲出来，对方有人拿铁锤、铁铲等工具，现场很混乱。银某被对方打到头部，我看到一名手持铁锤的女子（经辨认是王某戊）打张某乙，我过去抓住这名女子的头发并把她按倒在地，这名女子使用铁锤打了我头部一下，我被打痛就放手了。打架时我们外墙班组的人有我、银某、张某乙、张某甲、银从德在场。我听银某说，当时他的确是安排我们的工人去守大门口的，目的是防止对方打伤张某丁夫妇的人跑掉。
22、证人银从德的证言：2015年5月15日晚上我到广州市增城区华商学院工地找侄子银某，去到工地宿舍大门见到10多人，有人拿着啤酒瓶、木棍、铁锤等。有三四名男子冲过来打我，我头部、脸部、身上等多处被打，之后听到有人说打错了。当时被打晕，醒来在医院。
23、证人岳某的证言：5月15日19时许，高某和一名女子因为在水龙头洗衣服的事发生争吵，高某的丈夫张某丁过来，对方女子的三名工友也过去帮她，一会对方三名男子和张某丁夫妇打起来，高某被那三名男子中的一人用啤酒瓶打破头，张某丁的头部鼓起的包也是对方那三名男子中的人打的。后来我听说双方又在工地办公室附近打了一架，有人受伤了。
经辨认，指认出刘某甲就是与高某发生纠纷的女子；指认出彭某、刘某乙、颜某乙是殴打张某丁和高某的男子。
24、证人徐某丙的证言：2015年5月15日19时许，我与儿子、肖某在工地厨房吃饭时，一名洗衣服的女老乡和一名洗碗的重庆女子（刘某甲）因洗碗和洗衣服的事情发生争执，我老乡的丈夫过去，那女子的丈夫（彭某）和两名男子也拿了啤酒瓶过去。我站起来，对方一男子以为我是起身来帮老乡的就抓住我的手，重庆女子说“打死人罗”，我转过头看到那女子双手捂住头流血，之后双方就停下来没有打。他们打完架后约过了一个小时，我听到宿舍旁边有人在吵，下去看到三四个洗碗那边的男子手里拿着工具从我身边走过，我害怕就返回宿舍，过了十多分钟就听到楼下有人报警。
��辨认，指认出刘某甲是洗碗女子；彭某是洗碗女子的丈夫；颜某乙、岳某、银某有份在场。
25、证人徐某乙的证言：2015年5月15日19时许，我和父亲徐某丙、肖某和另一名同班组的男子在华商学院工地厨房吃饭，贴外墙砖班组的高某与搬运工班组的一名女子因洗碗、洗衣服的事发生争吵。高某的丈夫张某丁过去与洗碗女子理论，洗碗女子的丈夫用拳头打张某丁头部一下，又拿啤酒瓶砸向张某丁头部，然后与洗碗女子丈夫一张桌子的其他四名男子就对张某丁进行围殴，有人还拿我们桌子上另外一个啤酒瓶。打了约一分钟后停手，高某头部流血，两个啤酒瓶都打碎在地上。第一次打架后半小时，银某回到工地问我们张某丁、高某被打的情况，我们告诉他是搬地板砖的人干的，他就打电话。之后银某叫我们守住门口，不让打架的人出来逃跑，并叫我们拿工具去，��着他就离开了。我们回宿舍，张某甲拿了铁锤，我找不到工具。我们去到门口见到张某乙、肖某和几个银某带来的男子在门口坐在地上守，他们还带着两根钢筋。后来我出去华商学院正门接银保保，十分钟后有人来告诉我打架了。我没有打架，只是听银某的安排和我们组的人守着大门不让对方的人逃跑。
经辨认，指认出被告人银某是外墙班领班；彭某、刘某甲对张某丁、高某进行殴打。
26、被告人银某的供述：2015年5月15日19时许，我接到工人张某丁电话，说与妻子在华商学院工地宿舍因用水问题被人打伤了。20分钟后我去到华商学院工地宿舍，看到张某丁和他妻子被人打了满身是血，就叫工人开车将他们送去医院，我就约了华商学院工地的老板谈赔偿的事情。我叫我们外墙组的肖某、徐某乙和他父亲、张某乙、张某乙的哥哥、爸爸等人要在工地���舍的出入口大门外守着，看住对方之前打伤张某戊夫妇的人不能让他们跑了，如果他们逃跑，我们的人要阻止他们，不准他们走。等了约一小时，华商学院工地的小老板和对方一名工头过来，当时现场有我、银从德、曾某甲、曾某乙和中间人谢老幺、王某丙对方工头。对方工头不给钱我们的人去医院，还说我们十名工人一起去打他们，我叔叔银从德当时喝了酒，火气很大，就上前首先和对方工头互相推搡拉扯起来，双方动起手打起来。对方工头大喊“打死人啦”，之后他们的人拿着钉锤、铁铲、钢筋、酒瓶出来打我们，我记得有一男一女两人拿着钉锤和铲打我，然后我从地上拿起一把砖刀和对方打，用砖刀劈到他肩膀一下，后来又捡起一把铁铲与他们组的人对打。再后来我的工人也来到打架现场，他们见我被打，也操起工地上的建筑工具一起与对方的人打起来。��看到一名较胖的女子拿着一把铁锤冲过来打我们的人，我拿起砖刀拍向她臀部，后来直到我叔银从德被打得很伤后才慢慢停下来。
经辨认，指认出被告人张某乙、肖某均在打架现场；并辨认作案现场。
27、被告人张某甲的供述：2015年5月15日19时许，我们砌外墙班的张某丁和高某被搬地板砖的工人打伤送医院治疗。饭后我们班组的领班“二老师”（银某）来到饭堂对我们说了张某丁和高某被打一事，他打电话给老板王某乙，一会搬运工的领班来到现场，银某和这个领班谈了约2分钟就各自离开。后银某过来吩咐我们（张某乙、肖某、岳某、徐某乙、徐某丙），叫我们在大门口守住，不准搬地板砖的工人出来，还叫我们全部人拿工具去，之后他离开。我在宿舍找了一把铁锤，徐某乙没有找到工具。我和徐某乙去到大门口，见到张某乙、肖某和几名银��带来的男子在门口守着，中间放着一捆钢筋，旁边还放着一些木棍。之后我们外墙组的一名女人过来喊“打架了”，我们就赶紧跑去第一排宿舍那边，见到银某和几个人围住对方地板砖组的工头打，几个人围住一个老头打。我们想打老头，银某就说打错了，我们就没有动手。之后地板砖的10多人拿铁铲等工具冲过来，一男一女将我弟弟张某乙打倒在地，我就上去一铁锤打在男的肩膀，之后我顾着和对方对打，没有留意张某乙拿什么工具去。只是见到银某拿一把铁铲和对方对打。我们外墙班组参与打架的人有我、张某乙、肖某和银某。对方搬运工班组参与打架的人领班和之前打伤张某丁的男子等人。
经辨认，指认出彭某是殴打张某丁和高某的男子；并辨认作案现场、作案工具铁锤。
28、被告人张某乙的供述：2015年5月15日19时许，我在宿舍听到厨房���边很吵，过去看见我们班组的高某满头是血，她丈夫张某丁在扶着她，我们班组其他人和打张某丁、高某的人在那里吵，后来我们把张某丁和高某送医院治疗，大家就散了。20时许银某来到我们班组宿舍，召集我、张某甲、徐某乙、肖某、宋某甲和陈某到我宿舍，叫我们几人到宿舍大门口守着，不要让打我们班组的人走了，银某说完就出去和对方的人谈。我们六人去到宿舍大门口守着，在守门口的时候看到对方材料搬运班组的领班去到他班组所在的第四排宿舍，和打高某、张某丁的几个工人在谈。五分钟后，在工地第一排宿舍那边有个女子喊“打架了”，我们六人就跑过去，看到银某和对方班组的一名男子在对打，我们这边的银从德嘴角受伤出血。我帮忙打与银某对打的男子，我用拳头打了这名男子背部两下，我们这边的人就和对方的人在第一排宿舍外面的水泥地板上打。打了约一分钟，对方班组又来了一班人，他们手中都拿着铁铲、洋角锤、木棍等工具，这些人将部分铁铲放在第一排宿舍铁皮围墙边，在水泥地上和我们打架的人就拿起这些铁铲，于是对方班组的人就手持工具和我们班组的人对打起来。我看到银某被三名男子用铁铲打，银某抢过对方其中一把铁铲继续打，之前打张某丁、高某的男子在打宋某甲父亲宋某乙，我过去拉这名男子，突然有一名胖女子用铁铲打我背部，我就马上跑走。当时场面很乱，持续了约2分钟，对方班组一名男子倒地，他姐姐抱着他喊“打死人了”，现场的人都停下来，一会救护车到场将受伤的人送去医院。
经辨认，指认出被告人银某夺了对方工具参与打架；被告人张某甲、肖某均参与打架；对方的彭某、于某、刘某乙、王某戊、刘某甲、颜某乙等人均参与打架。
29、被告人肖某的供述：2015年5月15日19时许，我和徐某乙、张某乙的继父、银小燕、徐某乙父亲准备吃饭时，在厨房里听到外面很吵，我和张某丁走出去看见高某和一名女子在洗东西的地方吵架，张某丁上前劝，旁边一名男子上前拉了张某丁，并与另一名男子拿啤酒瓶打张某丁和高某的头，高某的头被打出血，双方就停下来。之后我回到宿舍，银某来到让我们在工地宿舍大门口外守着，不要让第一次打架时打我们这边张某丁和高某的人逃跑，如果对方的人逃跑就要拦住他们。我和张某乙、张某甲、徐某乙和他父亲、宋某甲、陈某七个人去守住大门口，当时我们都没拿工具去的。20时许，银某的妻妹“珍五姐”跑过来喊“打起来了”，我们在门口守着的人就往工地办公室大门方向跑过去，看到十几个人在大门里打架乱作一团，对方的人手里拿着工具从我们来的方向跑过来，��就去阻拦对方，对方看见我们也用手里的工具向我们打来，之后双方的人就全部打在一起。当时有一名男子用铁铲来打我，我闪开了，旁边不知谁拉住了对方拿的铁铲，我用手掐住他脖子，另一只手去抢他的铁铲，抢下来后我将铁铲拿在手里，之后又不知被谁抢走了，然后我就两只手一起将那名男子按倒在地上，旁边不知谁也在打他，后来大家都停手不打我也就停手了。
经辨认，指认出被告人银某参与打架；被告人张某甲、张某乙在现场。
原判认为，被告人银某、张某甲、张某乙、肖某伙同他人共同在公共场所持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人银某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人张某甲、张某乙、肖某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法均应当减轻处罚。被告人银某、张某甲、张某乙、肖某经公安机关电话传唤��自动归案，归案后如实供述自己的主要犯罪事实，属自首，依法可以减轻处罚。本案斗殴双方已达成和解，对被告人可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人银某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；二、被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月；三、被告人张某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月；四、被告人肖某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月。
上诉人银某提出的上诉意见：原判认定事实不清，证人证言的内容与事实不符。
经审理查明，原判认定上诉人银某、原审被告人张某甲、张某乙、肖某伙同他人共同在公共场所持械聚众斗殴的事实清楚，所采纳的证据，均经原审法庭公开质证，法��查证属实，合法有效，本院予以确认。
本院认为，上诉人银某、原审被告人张某甲、张某乙、肖某伙同他人共同在公共场所持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。上诉人银某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人张某甲、张某乙、肖某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法均应当减轻处罚。上诉人银某、原审被告人张某甲、张某乙、肖某经公安机关电话传唤后自动归案，归案后如实供述自己的主要犯罪事实，属自首，依法可以减轻处罚。关于上诉人银某所提上诉意见，本院综合评析如下：上诉人银某在案发前纠合他人围守对方当事人，双方商谈赔偿不成而发生争吵，随后相互斗殴，各证人证言与各原审被告人的供述均能相互印证，足以认定本案事实，上诉人银某所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分���定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张卫勇
审 判 员 黄 威
代理审判员 吴庆锋
二〇一六年三月八日
书 记 员 徐燕灵
何晶