湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017)湘06刑终93号
原公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。
上诉人（原审被告人）向周波，男，1981年7月6日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，农民，住汨罗市。因犯盗窃罪，于2007年被湖北省利川市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2009年2月28日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年5月30日被刑事拘留，��年6月8日被逮捕。现押汨罗市看守所。
辩护人杨王宇，湖南大义律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人杨某，男，1968年10月4日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，农民，住汨罗市。
汨罗市人民法院审理汨罗市人民检察院指控向周波犯故意杀人罪及原审附带民事诉讼原告人杨某提起刑事附带民事诉讼一案，于2017年2月23日作出(2016)湘0681刑初196号刑事附带民事判决。宣判后，向周波对刑事部分的判决不服，提出上诉。原审附带民事部分的判决已经发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
汨罗市人民法院认定，2013年3月6日上午6时许，被害人杨某从汨罗市新市镇屠宰��收购“猪下水”（猪内脏）准备离开时，被告人向周波以杨某没有按约定将“猪下水”交其收购为由拦下杨某，双方发生争执，后向周波拾起一根木棍，杨某拿出一把杀猪刀对峙，涂某将杨某劝回。向周波见状，便要开车撞死杨某，遂驾驶湘Ｆ×××××雪佛兰小车向杨某撞去，杨某被撞倒在该车左侧，向周波继续向左打方向，驾驶车辆从杨某身上碾压过去并逃离现场。经鉴定，被害人杨某系1）双额叶脑挫裂伤，2）外伤性蛛网膜下腔出血，3）颅底骨折，4）左第2肋骨骨折，5）左胫、腓联合分离并撕脱骨折，6）右外踝骨折，7）全身多处软组织损伤，属重伤。
另查明，杨某的物质损失共计人民币71609.78元，向周波赔偿杨某3000元钱，杨某在中国太平洋人寿保险有限公司湖南分公司岳阳支公司将支付的医疗费进行了理赔，理赔得款为8280元。
上述事实有公诉机关及原告人提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证明。
1、到案经过。证明2016年5月30日，公安民警在向周波家将其抓获。
2、现场勘查记录、现场图及照片。证明案发的具体地点以及周边环境的勘验情况。
3、汨罗市公安局刑事科学技术室汨公刑技活检字（2013）第47号法医学鉴定意见书及证明材料证明，被害人杨某被车子撞伤致：1）双额叶脑挫裂伤，2）外伤性蛛网膜下腔出血，3）颅底骨折，4）左第2肋骨骨折，5）左胫、腓联合分离并撕脱骨折，6）右外踝骨折，7）全身多处软组织损伤，属重伤。
4、证人涂某的证言。2013年3月6日6时40分，他姐夫杨某打电话讲向周波因收“猪下水”在汨罗市新市镇梅家桥拦住了杨某的车子，要��去协调，他到后，看到向周波持木棍，杨某持刀在那里对峙，他就叫杨某放下刀，杨某持刀就走开了。向周波就说要开车撞死杨某，然后就开车从杨某身后撞过去，先撞到杨某的左大腿。杨某被撞倒地后，向周波没有停车从杨某身上压过去跑了。
5、证人易某的证言。2013年3月6日7点多钟，他在屠宰场做事，听到外面有吵闹，就出去看。看见杨某与梅桥的年轻伢子（向周波）在吵，两个人的车头都是朝一个方向。后来听到年轻伢子说“老子要开车撞死你”。杨某说“你敢来撞就搞死你”。年轻伢子听后没说话就上了自己的车，开着车斜穿马路朝杨某撞去，车头将杨某撞倒，向周波没有减速，他看见小车的前、后轮从杨某的身体上压过去跑了，具体是哪个轮子压的，记不清了，杨某两耳流出了血，后来在场的人打电话叫了急救车。
6、证人梁某的证言。2013年3月6日7点钟左右，杨某与梅桥的年轻伢子（向周波）因收“猪下水”发生纠纷，后来看见杨某开车走，年轻伢子拦住不让走。杨某开车冲过去后，年轻伢子拿了根木棍、杨某拿了把刀在对峙，双方没有靠拢，后来就散了。年轻伢子往自己的车走时边走边说“老子开车撞死你”，年轻伢子上车后往杨某开过去，杨某也到了车子的驾驶室边，向周波没有停车，后来不知怎么车子压倒了杨某左脚，整个车轮从杨某的身上压过去，年轻伢子开车跑了。
7、被害人杨某的陈述。2013年3月6日6时40分，他与向周波在汨罗市新市镇梅家桥因收“猪下水”发生纠纷，向周波拦住他的车子，他看到向周波持木棍，自己就拿了把刀，后来他打电话要涂某来，涂某来后叫他放下刀，他就持刀往自己的车子走。向周波开车冲到他身��，他没反应过来，被撞倒地后，向周波没有停车，还开车从他身上压过去跑了。2013年至今，向周波只向其支付了3000元赔偿款。
8、被告人向周波的供述。他与杨某等就收购“猪下水”曾有个协商，但杨某不将“猪下水”给他，2013年3月6日早上6点多钟，他就开车到汨罗市新市屠宰场找杨某。后来在屠宰场大门口，他将杨某拦下，杨某没说什么就打电话叫人，并开车走，差点冲到他，他就把杨某从驾驶室扯出来。后来杨某拿了把刀，他也拿了根木棍，双方对峙。后来涂某也来了。他就上了自己的车，开车朝杨某撞去，就将杨某撞倒在地，他没有停车往新市老街方向跑了。
9、杨某及被告人向周波的户籍材料。证明杨某的身份情况及向周波犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
10、湖北省恩施监狱释放证。证明向周波于2007年因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，2009年2月28日刑满释放。
11、中国太平洋人寿保险有限公司湖南分公司岳阳支公司分割单及所附入院出院记录、费用清单、住院医药费收据。证明杨某在湖南省第二人民医院的住院费为38677.58元，已经理赔补偿8280元。
12、鉴定费收据、门诊医药费收据。证明杨某的鉴定费为900元、门诊医药费为448元，住院医药费2180.7元。
13、岳阳民声司法鉴定所（2016）临鉴字第315号司法鉴定意见书。证明认定被害人杨某属重伤，预估后续医疗费5000元、误工期150天、护理期60天、营养期90天。
汨罗市人民法院认为，被告人向周波因收购“猪下水”与被害人发生纠纷后，驾驶汽车撞倒被害人，并从被害人身体上碾压过去，其���为已构成故意杀人罪。向周波在犯罪过程中，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯，减轻处罚。向周波因前犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内故意再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。因向周波故意杀人行为，致杨某经济损失，应当赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第二十三条，第六十五条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第五条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第��百五十五条第一款、第二款之规定，判决，一、被告人向周波犯故意杀人罪，判处有期徒刑六年六个月；二、被告人向周波赔偿附带民事诉讼原告人杨某的物质损失共计人民币60329.78元，限被告人向周波在判决生效之日起三十日内付清。
向周波及辩护人上诉提出，一审判决认定事实不清，他没有故意开车去撞杨某，是情急之下将被害人压伤了，不构成故意杀人罪，应定故意伤害罪，另外一审量刑过重。请求依法判处。
经审理查明，原审认定向周波故意杀人的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人向周波因琐事利用交通工具，故意杀人，其行为已构成故意杀人罪。向周波及辩护人上诉提出，一审判决认定事实不清，他没有故意开车去撞杨某，是情急之下将被害人压伤了���不构成故意杀人罪，应定故意伤害罪的上诉理由。经查，向周波在与被害人发生争执被他人劝走后，不计后果，故意开车撞向被害人，并从其身上碾压过去，系故意杀人。故对该上诉理由，本院不予支持。向周波已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯，减轻处罚。向周波在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，但量刑畸轻，鉴于上诉不加刑原则，不宜加重上诉人向周波的刑罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
��裁定为终审裁定。
审判长 李强斌
审判员 汤 卫
审判员 王继华
二〇一七年三月二十七日
书记员 张琼花