＼n安徽省滁州市中级人民法院
＼ n 刑 事 裁 定 书
＼n（2014）滁刑终字第00029号＼n原公诉机关安徽省天长市人民检察院。＼n上诉人（原审被告人）戴海如，男，1977年4月5日出生于湖北省浠水县，汉族，高中文化，湖北七彩塑胶有限公司业务员。因犯盗窃罪于2012年7月24日被刑事拘留，同年9月28日被武汉市汉南区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一万元，同年9月29日释放。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年3月2日被天长市公安局刑事拘留，同年4月7日经天长市人民检察院批准次日由天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。＼n原审被告人刘某，男，1968年1月13日出生安徽省天长市，汉族，初中文化，安徽众兴塑业有限公司武汉分厂保管主任。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年2月8日被天长市公安局取保候审。同年10月8日被天长市人民法院决定逮捕，同年10月10日由天长市公安局执行逮捕。同年10月25日被天长市人民法院决定取保候审。＼n原审被告人周某甲，男，1970年11月7日出生于安徽省天长市，汉族，高中文化，安徽众兴塑业有限公司武汉分厂厂长。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年2月7日被天长市公安局刑事拘留，同年3月8日被天长市公安局取保候审。同年10月8日被天长市人民法院决定取保候审。＼n原审被告人杨某甲，男，1969年6月16日出生于安徽省天长市，汉族，初中文化，安徽众兴塑业有限公司武汉分厂职工。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年2月7日被天长市公安局刑事拘留，同年3月8日被天长市公安局取保候审。同年10月8日被天长市人民法院决定取保候审。＼n原审被告人纪某，男，1990年1月24日出生于安徽省天长市，汉族，高中文化，安徽众兴塑业有限公司武汉分厂职工。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年3月14日被天长市公安局刑事拘留，同年4月12日被天长市公安局取保候审。同年10月9日被天长市人民法院决定取保候审。＼n安徽省天长市人民法院审理天长市人民检察院指控原审被告人戴海如、刘某、周某甲、杨某甲、纪某犯职务侵占罪一案，于2013年11月29日作出（2013）天刑初字第00245号刑事判决。宣判后，原审被告人戴海如不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月25日公开开庭进行了审理。滁州市人民检察院指派检察员张杏喜出庭履行职务。原审被告人戴海如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原判认定：自2011年以来，被告人周某甲、杨某甲、刘某、纪某利用担任安徽众兴塑业有限公司武汉分厂员工的职务之便，同武汉分厂业务单位湖北七彩塑胶有限公司的业务员被告人戴海如相互配合，时分时合，多次将安徽众兴塑业有限公司武汉分厂的废塑料盗出变卖，所得赃款被共同瓜分。此外，被告人刘某还利用职务便利，非法处置安徽众兴塑业有限公司武汉分厂的废铁，所得赃款被其非法占为已有。具体事实如下：＼n一、2011年，被告人戴海如、周某甲、刘某先后4次变卖武汉分厂的废塑料11.17吨。经鉴定价值44680元。＼n二、2011年9月，戴海如从武汉分厂借2吨白色ABS废塑料，价值1.9万元。后戴海如将该废塑料变卖，还给被告人周某甲1.7万元。周某甲收到该1.7万元后，未交分厂财务入账，非法占为已有。＼n三、2011年，被告人戴海如、杨某甲共同或伙同被告人纪某先后8次变卖武汉分厂黑色ABS废塑料1.625吨、灰色PS废塑料8.125吨。经鉴定价值64187.5元。其中，被告人纪某参与作案7次，涉案价值55187.5元。＼n四、2011年，被告人戴海如、刘某共同或伙同被告人纪某先后14次变卖武汉分厂黑色ABS废塑料5吨、PS废塑料9.25吨。经鉴定价值10.3万元。其中被告人纪某参与1次，涉案价值16625元。＼n五、2011年10月，被告人刘某在武汉分厂销售废铁的过程中，与收购废铁的李某乙通谋，同意李某乙用“冲磅”的方式减轻2吨废铁的重量。经鉴定价值5400元。＼n综上，被告人戴海如参与作案26起，涉案价值211867.5元；被告人刘某参与作案19起，涉案价值153080元；被告人周某甲参与作案5起，涉案价值61680元；被告人杨某甲参与作案8起，涉案价值64187.5元；被告人纪某参与作案8起，涉案价值71812.5元。2013年2月7日，被告人杨某甲接侦查机关通知后主动到天长市公安局刑事侦查大队刑警一中队接受讯问。同年3月1日，被告人戴海如主动到武汉市公安局汉阳区分局投案。同年3月22日，被告人纪某主动到天长市公安局刑事侦查大队刑警一中队投案。案发后，被告人刘某、周某甲、杨某甲、纪某退出全部赃款，发还被害单位。＼n原判依据价格鉴定意见、证人杨某乙、李某甲、周某乙、周某丙、陈某、李某乙的证言、安徽众兴塑业有限公司证明、被告人戴海如、刘某、周某甲、杨某甲、纪某的供述等证据确认上述事实后认为，被告人刘某、周某甲、杨某甲、纪某伙同被告人戴海如多次利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，其中被告人戴海如侵占财物数额巨大，被告人刘某、周某甲、杨某甲、纪某侵占财物数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。被告人戴海如在缓刑考验期限内发现在判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。案发后，被告人戴海如、纪某主动投案，如实供述犯罪事实，是自首。被告人杨某甲接侦查机关电话通知后主动到案接受调查，应当视为自动投案，如实供述犯罪事实，是自首。对被告人戴海如可以减轻处罚，对被告人纪某、杨某甲可以从轻处罚。被告人刘某、周某甲如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人刘某、周某甲、杨某甲、纪某积极退赃，可以酌情从轻处罚。被告人刘某、周某甲、杨某甲、纪某确有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，均可以适用缓刑。经该院审判委员会讨论决定，对被告人戴海如依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条之规定；对被告人刘某、周某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定；对被告人杨某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定；对被告人纪某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，撤销湖北省武汉市汉南区人民法院（2012）鄂汉南刑初字第00068号刑事判决中对被告人戴海如宣告缓刑的部分；被告人戴海如犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年，与盗窃罪判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元并罚，决定执行有期徒刑四年零三个月，并处罚金一万元；被告人刘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零八个月，宣告缓刑四年；被告人周某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零四个月，宣告缓刑二年；被告人杨某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零二个月，宣告缓刑二年；被告人纪某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零一个月，宣告缓刑二年。＼n戴海如上诉提出本案天长市人民法院无管辖权；其职务侵占数额属较大，原判认定数额巨大错误；其检举他人犯罪构成立功，原判未予以认定不当；原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。＼n经审理查明：二审法院查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，对一审法院认定的事实及证据均予以确认。＼n关于戴海如提出天长市人民法院对本案无管辖权的上诉理由，经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十四条规定“刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。”本案中，除上诉人戴海如外的其余原审被告人均系安徽省天长市人，居住地在天长市，由天长市人民法院管辖更便于案件的查处，由天长市人民法院审理本案符合法律规定。戴海如提出的此节上诉理由与法律规定不符，本院不予采纳。＼n关于戴海如上诉提出其职务侵占数额属较大，原判认定数额巨大错误的上诉理由，经查，原判认定戴海如共参与作案26起，涉案价值211867.5元的事实有原审被告人刘某、周某甲、杨某甲、纪某的供述、证人李某甲、周某乙、周某丙、陈某、李某乙的证言及相关书证证实。上诉人戴海如在侦查阶段也有相关供述，且在一审庭审期间，其对参与作案的次数、数额均无意见，对证实上述事实的证据也未提出异议。上述证据均依法定程序取得，且经查证属实。原判认定戴海如职务侵占数额巨大的事实清楚，证据确实充分，戴海如提出的此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。＼n关于戴海如提出其检举他人受贿属立功的上诉理由，经查，公安机关出具的情况说明证实戴海如举报他人受贿线索尚未查实，无相关嫌疑人被立案调查、采取强制措施等书证，故戴海如检举行为未经查证属实，不属立功，对戴海如提出构成立功的上诉理由本院不予采纳。＼n本院认为，原审被告人刘某、周某甲、杨某甲、纪某伙同上诉人戴海如多次利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，其中上诉人戴海如侵占财物数额巨大，原审被告人刘某、周某甲、杨某甲、纪某侵占财物数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。上诉人戴海如在缓刑考验期限内发现漏罪尚未判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。原判根据上诉人戴海如的犯罪事实、在共同犯罪中的地位和作用、认罪态度及对社会的危害程度，并充分考虑其自首情节，已对戴海如减轻处罚，在法定刑以下作出的判决并无不当。对上诉人戴海如提出原判量刑过重的上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本裁定为终审裁定。＼n审判长樊朝勇＼n审判员宋珺梅＼n代理审判员闫真＼n二〇一四年三月四日＼n书记员王丽＼n附：本案适用法律条文：＼n《中华人民共和国刑事诉讼法》＼n第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：＼n（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；