北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京02民终11278号
上诉人（原审互为原、被告）：陈军，男，1969年2月25日出生，汉族，住湖北省荆门市掇刀区。
被上诉人（原审互为原、被告）：诚通人力资源有限公司，住所地北京市东城区安定门东大街28号1号楼。
法定代表人：肖茵，董事长。
委托诉讼代理人：刘君，男，该公司法务。
委托诉讼代理人：肖颖，女，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：中国神华煤制油化工有限公司北京工程分公司，住所地北京市朝阳区安外大街1号六层、七层。
负责人：姜利，总经理。
委托诉讼代理人：刘松山，北京市兰台律师事务所律师。
委托诉讼代理人：范梅博，北京市兰台律师事务所律师。
上诉人陈军因与被上诉人诚通人力资源有限公司（以下简称诚通人力公司）、中国神华煤制油化工有限公司北京工程分公司（以下简称神华北京分公司）劳动争议一案，不服北京市东城区人民法院（2018）京0101民初14541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈军上诉请求：撤销一审判决，改判支持陈军一审全部诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定陈军主张的工资差额缺乏依据，明显事实认定不清。三方当事人均认可陈军是从2009年7月13日开始在神华北京分公司工作的，但只存在一份2015年7月12日诚通人力公司与陈军签订的劳动合同书，仅能证明从2015年7月12日起三方是劳务派遣关系。其他期间陈军与神华北京分公司存在事实劳动关系，且陈军的实际岗位是项目管理岗，故要求神华北京分公司与诚通人力公司从2009年7月13日至2017年9月13日按照市场上项目经理的薪酬支付工资差额，并无不妥。二、一审法院认定诚通人力公司不应支付经济补偿金，事实认定不清，适用法律错误。三方当事人均认可是神华北京分公司要求陈军与诚通人力公司签订劳动合同，陈军本人并未提出终止与神华北京分公司的事实劳动关系，而是由神华北京分公司提出的终止事实劳动关系，据此神华北京分公司理应向陈军支付经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，陈军请求把在原用人单位神华北京分公司的工作年限合并计算为新用人单位诚通人力公司的工作年限，并以此计算经济补偿金，于法有据。三、一审法院认定陈军延时加班的情况缺乏事实依据，并要求陈军承担举证责任，明显事实认定不清，适用法律错误，且对举证责任分配错误。考勤记录作为加班证据，明显应由神华北京分公司承担举证责任。
诚通人力公司辩称，认可一审判决，不同意陈军的上诉请求。
神华北京分公司辩称，认可一审判决。
陈军向一审法院起诉，请求诚通人力公司、神华北京分公司支付其：1.2009年7月13日至2017年9月13日期间工资差额4904400元；2.终止劳动合同经济补偿金678600元；3.2009年7月13日至2017年9月13日期间延时加班工资1800000元。
诚通人力公司向一审法院起诉请求：改判其公司无需支付陈军终止劳动合同经济补偿金64539.2元。
一审法院认定事实：陈军于2009年7月13日开始，通过劳务派遣形式在神华北京分公司工作。2008年11月30日，神华北京分公司与中国国际企业合作公司签订了劳务派遣协议。神华北京分公司主张陈军由中国国际企业合作公司派遣到其公司，并且与中国国际企业合作公司签订过劳动合同，陈军认可和中国国际企业合作公司签订过劳动合同，但只是在合同尾页签字，劳动合同也没有给陈军。2011年12月1日起，神华北京分公司与诚通人力公司签订劳务派遣协议，诚通人力公司接管了中国国际企业合作公司的部分业务，三方同时签订协议约定将陈军转由诚通人力公司派遣至神华北京分公司。陈军与诚通人力公司签订的最后一份劳动合同期限是2015年7月12日至2017年7月11日止，约定陈军同意被派遣至神华北京分公司从事综合管理岗工作；岗位工资5810元／月，绩效工资1220元／月。合同落款处有陈军的签字和诚通人力公司公章，并盖有齐缝章。陈军主张只是认可上述劳动合同的签字，当时只是在尾页签字，不知道合同的具体内容。对于2015年之前劳动合同，诚通人力公司称由于时间太久，现在已经找不到劳动合同。
关于劳动合同终止情况，陈军与诚通人力公司签订的劳动合同于2017年7月11日终止。陈军称其2017年5月在新疆乌鲁木齐项目工作，6月回北京，然后在神华北京分公司办公地点神华大厦C座11层1132办公，一直工作至2017年9月3日发现刷不了卡，没办法就离职了。神华北京分公司认可陈军2017年6月回到北京总部办公室上班，公司在2017年7月12日将陈军退回诚通人力公司，并在2017年8月1日发出续聘通知，内容是：2017年4月1日，公司组织劳务派遣合同到期员工续聘事宜，经征求您所在部门意见，公司同意诚通人力公司与您续聘2年期或以上固定期限劳务派遣合同。并由您本人于7月26日填写了个人在劳动合同方面的需求，要求公司按照《劳动合同法》相关要求执行，经研究，同意您与诚通人力公司签订无固定期限劳动合同，继续派遣到神华煤制油工程公司工作。请于8月3日（周四）下班前完成劳务派遣合同续签手续的办理并交综合办公室（人事）备案，以完成后续相关手续。逾期不办理将视为不同意续聘劳务派遣合同，公司将按照相关规定，将您退回到诚通人力公司，由诚通人力公司办理相关手续。陈军认可2017年8月2日收到续聘通知，但是称由于工资待遇低，不同意续签。神华北京分公司提交授权委托书、邮件、劳务派遣合同到期续聘通知，证明自2017年4月1日起受诚通人力公司委托与陈军协商劳动合同续签事宜，并同意按其需求与诚通人力公司签订无固定期限劳动合同，但陈军未按规定时间2017年8月3日下班前来办理续签手续。
诚通人力公司提交2017年8月18日录音，证明与陈军协商劳动合同续签事宜，但是陈军坚持要求与神华北京分公司签订劳动合同，所以只能终止了。录音中：“……诚通人力公司：那您跟他们谈的话，咱那个合同等于7月份已经到期了，如果您不续签的话，咱这个合同就视为到期终止了。陈军：没关系，好吧。诚通人力公司：那您就确定不跟我们做这个续签手续了是吧？陈军：嗯，我跟你们没关系，从你们这只是过把手好吧。……”陈军认可录音的真实性。神华北京分公司称将陈军退回后，由于陈军与诚通人力公司一直协商合同续签问题，所以才于2017年8月21日向诚通人力公司发出告知函，内容为：贵公司派至我公司处员工陈军，自2017年7月12日起离职，离职原因，用工单位退回（由于一直未与贵公司签订劳动合同，经多次沟通后仍拒绝签订），现委托贵公司将其社会保险等各项服务于2017年7月起停止，同时我公司已通知员工前往贵公司办理人事档案、党组织关系、集体户口等转出手续。陈军不认可该告知函，称没有见过。
双方均认可考勤是指纹打卡，神华北京分公司提交2015年1月至2017年7月考勤表，证明陈军的出勤情况，陈军不认可，要求神华北京分公司提供2009年7月入职至2017年9月3日期间考勤记录。陈军称自己一直正常出勤至2017年9月3日无法打卡为止。
关于工资差额，陈军主张在职期间是月工资7000元加年终奖，离职前月工资13000元，而该行业的平均月工资为50000元，陈军要求按照项目经理的标准，补足工资差额。诚通人力公司主张工资就是双方劳动合同中约定的数额，另外有年终奖，数额不固定。并提交了2014年1月至2017年7月工资表，陈军认可实发工资数额。
关于延时加班工资，陈军称是项目工作的延时加班，在项目上工作时间是早8点至晚8点，榆林项目工作了四年多，新疆项目工作了一年多，每月加班至少40多个小时，但未向法庭提交其存在延时加班的证据。
2018年3月19日，陈军向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.支付2009年7月13日至2017年9月13日期间工资差额4904400元；2.支付被迫终止劳动合同经济补偿金678600元；3.支付2009年7月13日至2017年9月13日期间延时加班工资1800000元。2018年7月26日，该委做出京东劳人仲字［2018］第1903号裁决书，裁决：一、诚通人力公司支付陈军终止劳动合同经济补偿金64539.20元；二、神华北京分公司对上述第一项裁决结果承担连带赔偿责任；三、驳回陈军的其他申请请求。陈军、诚通人力公司均对仲裁裁决结果不服，分别起诉至一审法院。
一审法院认为，关于终止劳动合同经济补偿金，陈军与诚通人力公司签订的劳动合同于2017年7月11日到期，其后神华北京分公司主张将陈军退回至诚通人力公司，诚通人力公司多次与陈军协商签订劳动合同包括签订无固定期限劳动合同事宜，陈军也认可协商签订合同的过程，但是陈军以工资标准低为由，拒不续签劳动合同，在此情况下，应属于用人单位以原条件提出续订劳动合同，劳动者不同意续订，不符合应支付经济补偿金的情形。实质上陈军是要求用人单位按市场上项目经理的标准支付工资，签订合同，并且要求与神华北京分公司直接签订劳动合同，但其上述主张并不符合法律要求，并不是一种拒签劳动合同的正当理由，法院不予采信。经法院释明后，陈军仍坚持要求按项目经理50000元标准计算经济补偿金，也没有法律依据。故陈军主张要求诚通人力公司支付终止经济补偿金不符合《劳动合同法》第四十六条规定的条件，其该项请求法院不予支持。
关于工资差额，陈军与诚通人力公司签订有劳动合同，明确约定了工资标准，并且诚通人力公司也按照合同约定支付了工资，陈军要求按照市场上项目经理的报酬，支付工资差额，缺乏依据，法院不予支持。
关于延时加班工资，对于加班事实应由陈军承担举证责任，但是陈军未提供存在延时加班的相关证据，其该项主张，缺乏事实依据，法院不予支持。
判决：一、诚通人力资源有限公司无需支付陈军终止劳动合同经济补偿金64539.20元；二、驳回陈军的所有诉讼请求。
二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审中，三方均认可陈军的社会保险由诚通人力公司缴纳。诚通人力公司、神华北京分公司称工资是由诚通人力公司发放，陈军称工资中的现场补助、年终奖金是由神华北京分公司发放。陈军申请本院责令神华北京分公司提交指纹刷卡记录，因该公司已经提交了近两年半的考勤记录，陈军未提交证据证明该考勤记录与事实不符，故本院对陈军的申请不予准许。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”
根据陈军在起诉状中的主张和其在庭审中的陈述，陈军对于其2009年7月起以劳务派遣方式到神华北京分公司工作的事实是明知的，且认可其社会保险由派遣单位缴纳，基本工资由派遣单位支付。诚通人力公司和神华北京公分公司提交的陈军2015年7月12日签订的劳动合同、劳务派遣协议、劳务派遣服务费支付凭证、告知函、授权书等亦足以证明三方之间系劳务派遣关系，故对陈军主张的其与神华北京分公司存在事实劳动关系的意见，本院不予采信。诚通人力公司支付陈军的工资不低于双方劳动合同约定标准，陈军要求按照市场上项目经理的报酬支付工资差额，缺乏事实和法律依据，一审法院未予支持，正确。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。神华北京分公司提交了近两年半的考勤表，陈军虽对考勤表不予认可，但未提交证据证明其存在加班，故一审法院对陈军主张的加班工资未予支持，并无不当。
陈军与诚通人力公司签订的劳动合同于2017年7月11日到期，诚通人力公司多次与陈军协商签订劳动合同包括签订无固定期限劳动合同事宜，且合同条件不低于原合同，但是陈军以工资标准低、要求与神华北京分公司直接签订劳动合同为由，拒不与诚通人力公司续签劳动合同，此情形属于用人单位以原条件提出续订劳动合同，劳动者不同意续订，故双方劳动合同终止不符合法律规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，故一审法院对陈军要求诚通人力公司支付终止经济补偿金的请求未予支持，亦无不当。
综上所述，陈军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由陈军负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张玉贤
审 判 员 庞 妍
审 判 员 王丰伦
二〇一八年十一月二十八日
法官助理 王雨阳
书 记 员 马 双