＼n浙江省宁波市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）浙甬民一终字第142号＼n上诉人（原审被告）：宁波市北仑东海医院。＼n负责人：苏敏。＼n委托代理人：张禹行。＼n被上诉人（原审原告）：谬某。＼n委托代理人：王昊。＼n委托代理人：谢银忠。＼n上诉人宁波市北仑东海医院（以下简称东海医院）因与被上诉人谬某医疗损害责任纠纷一案，不服宁波市北仑区人民法院于2014年1月6日作出的（2012）甬仑民初字第1770号民事判决，于2014年1月26日向本院提起上诉。本院于2014年2月12日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，事实已核对清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。＼n原审法院审理认定：2012年4月25日晚，谬某左睾丸隐痛，于2012年4月26日13时25分，到东海医院就诊。经检查为左侧睾丸附睾肿大，阴囊皮肤红肿，触痛明显，即诊断为“急性附睾炎”，并为谬某进行抗炎补液红外线治疗。2012年4月29日，谬某睾丸疼痛未见好转，到宁波市北仑区中医院就诊，宁波市北仑区中医院诊断为左侧睾丸扭转伴坏死，并对谬某的“左侧睾丸、附睾”予以切除。为此，谬某住院治疗9天，共花费医疗费7532元。2012年9月19日，谬某自行委托宁波崇新司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，经鉴定为九级伤残。东海医院对该鉴定意见不予认可，双方共同向原审法院申请委托浙江省医学会进行鉴定。浙江省医学会出具的浙江医鉴（2013）##号医疗损害鉴定意见书载明：“睾丸扭转后4－6小时手术复位者，睾丸挽救率为90％，超过10小时者则只有20％的挽救率。根据患方陈述和医方门诊病历记载，患者至医方就诊时已失去保留其左侧睾丸的最佳时间。根据宁波市北仑区中医院手术记录记载，即使在2012年4月26日患者就诊第一时间急诊手术，挽救其左侧睾丸的可能性不大，但亦有小概率成功的可能性”。因此，浙江省医学会的鉴定意见为：东海医院对谬某的诊治过程中存在医疗过错；医疗过错与谬某的损害后果之间存在因果关系，东海医院应承担次要责任；谬某损害后果为十级伤残。在审理过程中，双方确认谬某就医交通费为200元。＼n谬某于2012年10月15日向原审法院起诉称：谬某因左侧睾丸隐痛到东海医院就诊，但东海医院首诊不负责任，未行实验室检查和b超诊断，即诊断为“急性附睾炎”，并为谬某行抗炎补液红外线治疗。谬某复诊时，东海医院也未行相关检查，继续行抗炎治疗，使谬某失去早期手术使扭转睾丸复位的机会。后谬某到宁波市北仑区中医院就诊，发现左侧睾丸及附睾发黑坏死，睾丸扭转一转半，行“左侧睾丸、附睾”切除术。经宁波崇新司法鉴定所鉴定，谬某伤残程度为九级。现要求东海医院赔偿医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金计200050元。在审理过程中，谬某变更诉讼请求为要求东海医院赔偿各项损失140382元，其中医疗费7532元、误工费4628元（43309元／年÷365天×39天）、陪护费1068元（43309元／年÷365天×9天）、住院伙食补助费270元（9天×30元／天）、交通费1000元、残疾赔偿金75804元（37902元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金48880元、鉴定费1200元。＼n东海医院在原审中辩称：东海医院的行为符合诊疗常规，东海医院收治谬某后，根据谬某的自述病情及相关检查，初步得出“急性附睾炎”的结论并进行抗炎治疗，能够达到消肿止痛的目的。由于东海医院医疗条件及相关条件的限制，治疗能力有限，谬某在第一次就诊时，东海医院的医生告知如果病情加重应转上一级医院治疗，已尽到合理的告知义务。谬某于2012年4月27日复诊时自述其病情有所减轻，说明东海医院的治疗是有效的、科学的。因此，医疗费是谬某治疗其本身疾病所需花费的费用，不是东海医院额外造成的损失，但谬某在东海医院治疗所花费的医疗费，东海医院愿意承担一部分。误工费、陪护费及住院伙食补助费，均系治病需产生的费用，与东海医院无关。东海医院愿意承担10％的残疾赔偿金，应按照谬某的收入来源计算，谬某没有固定收入，在没有失地等情况下，应按照农村纯收入来进行计算。精神损害抚慰金不予认可。谬某没有证据证明其交通费实际支出1000元，且与东海医院无关。关于谬某主张的宁波崇新司法鉴定所的鉴定是由其单方委托鉴定的，鉴定费应由谬某自行承担。＼n原审法院审理认为：根据宁波市公安局北仑分局新#派出所、大#派出所出具的证明，谬某暂住的宁波市北仑区新#街道甲村、乙村、大#街道丙村等地，远离该街道城区，仍属于农村。谬某称其在北仑没有固定工作，以打零工生活，故其残疾赔偿金应按2012年度宁波市农村居民人均纯收入即18475元／年计算。关于误工费，因谬某在北仑没有固定收入，也没有证据证明最近三年平均收入，故参照宁波市社平工资43309元计算。医疗费、误工费、陪护费及住院伙食补助费、交通费虽然是谬某医治疾病所需的支出，但因东海医院在诊治过程中存在过错，导致谬某可能存在支付了原不应支付的费用，东海医院应根据其责任比例承担相应的赔偿责任。谬某的医疗费7532元、误工费4628元（43309元／年÷365天×39天）、陪护费1068元（43309元／年÷365天×9天）、住院伙食补助费270元（9天×30元／天）、残疾赔偿金36950元（18475元×20年×10%）、交通费200元，合计50648元。谬某十级伤残，酌情考虑精神损害抚慰金5000元。宁波崇新司法鉴定所的鉴定基于东海医院的诊治行为产生，与本案有一定的关联性，该鉴定费1200元东海医院亦应适当承担。根据浙江医鉴（2013）##号医疗损害鉴定意见书分析，东海医院存在贻误治疗的过错，但谬某即使在2012年4月26日就诊第一时间急诊手术，挽救其左侧睾丸的可能性不大，但亦有小概率成功的可能性，因此，由东海医院承担次要责任，该次要责任按30％为妥，即由东海医院赔偿谬某各项损失17054.40元［（50648元＋5000元＋1200元）×30％］。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条之规定，判决：一、东海医院应在本判决生效之日起三日内支付谬某医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计17054.40元；二、驳回谬某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3108元，减半收取1554元，由谬某负担1368元，东海医院负担186元；鉴定费4800元，由双方各半负担。＼n宣判后，东海医院不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判其承担10%的赔偿责任，即5364.80元（53648元×10%），本案一、二审诉讼费由谬某承担。事实与理由：一、谬某在宁波崇新司法鉴定所的鉴定与本案无关，该鉴定是谬某单方委托非专门鉴定机构进行鉴定的，鉴定费应由其自行承担，而不应由东海医院承担。二、原审法院认定精神损害抚慰金的数额过高，经浙江省医学会鉴定，谬某的伤残等级为十级，其损害后果系其自身疾病所致，且其错过最佳治疗时机是损害的主因。三、原审法院认为东海医院应承担30%的赔偿责任过高。睾丸扭转后超过10小时的，只有20%的睾丸挽救率，即使东海医院在第一时间进行手术，挽救谬某左侧睾丸的可能性也不大。谬某第一次就诊时距病发已超过10小时，东海医院也第一时间告知谬某转院治疗，东海医院的责任比例不应超过20%。＼n谬某辩称：原审法院对本案的事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。＼n二审期间，双方当事人均未提交新的证据。＼n本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。＼n本院认为：本案经过浙江省医学会的鉴定，鉴定意见认为，患者第一次就诊时，首诊医师未行必要的检查（睾丸、附睾、精索b超、血常规等），即作出“急性附睾炎”的诊断，予抗炎、红光等治疗。专家组分析认为患者的正确诊断应为“左侧睾丸扭转”，医方对该疾病认识不足，检查欠规范，致诊断错误、治疗延误，客观上延误了患者疾病的诊断和治疗。第二天患者复诊时，医方仍未引起重视，且门诊病历记录欠规范，存在过错。医学资料记载，睾丸扭转后4—6小时手术复位者，睾丸挽救率为90%，超过10小时者则只有20%的睾丸挽救率。患者在发病后约10小时就诊，错过了保留其左侧睾丸的最佳时间，是导致其左侧睾丸缺血坏死、手术切除左侧睾丸、附睾的主要原因。医方的过错与患者损害后果之间也存在一定因果关系，应承担次要责任。关于东海医院的责任比例，应当综合考虑医疗过错程度、医疗过失行为的损害参与度、患者的损害后果、医疗损害后果与患者原有疾病之间的关系等因素予以确定，原审法院根据本案的具体情况酌情确定东海医院承担30%的赔偿责任，符合法律规定。东海医院上诉认为只应承担10%的赔偿责任，事实依据不足，本院不予支持。考虑到双方发生纠纷后，东海医院未能及时将病历交还谬某，影响到双方争议的及时、有效解决，原审法院对谬某在宁波崇新司法鉴定所作鉴定的费用予以认定，且酌情由东海医院承担30%，也属合理，本院予以维持。原审法院对于精神损害抚慰金的认定，亦无不当。综上，上诉人东海医院之上诉，理由均不成立，本院不予支持。原审法院对本案事实认定清楚，适用法律正确，判决无误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理费50元，由宁波市北仑东海医院负担。＼n本判决为终审判决。＼n（此页无正文）＼n审判长林波＼n审判员张华＼n审判员袁玮玮＼n二〇一四年三月十二日＼n代书记员沈妍