新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新28民终894号
上诉人（原审被告）：杜建军，男，1972年9月1日出生，汉族，甘肃省礼县人，现住库尔勒市。身份证号码×××。
委托诉讼代理人：章闵，库尔勒市建设街道办事处法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）：董会敏，男，1955年5月5日出生，汉族，河南省西平县人，现住库尔勒市。身份证号码×××。
委托诉讼代理人：陈文英，新疆同明律师事务所律师。
原审被告：库尔勒市公共交通有限责任公司，住所地：库尔勒市迎宾路216号，统一社会信用代码：652801030000902。
法定代表人：张涛，系该公司董事长，身份证号码×××。
委托诉讼代理人：鞠杰，新疆天雪律师事务所律师。
上诉人杜建军因与被上诉人董会敏、原审被告库尔勒市公共交通有限责任公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2017）新2801民初3559号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杜建军及其委托诉讼代理人章闵、被上诉人董会敏及委托诉讼代理人陈文英、原审被告库尔勒市公共交通有限责任公司的委托诉讼代理人鞠杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人杜建军上诉请求：1、请求依法撤销库尔勒市人民法院2018年3月30日作出的（2017）新2801民初3559号民事判决第一项，依法改判被上诉人承担全部责任。2、一二审诉讼费及其他相关费用由被上诉人董会敏承担。事实及理由：一、本案认定上诉人对被上诉人进行赔偿的依据不足，事实不清。首先，本案起因并非上诉人过错造成。根据上诉人与被上诉人的笔录可知，事件起因是被上诉人要求在不应当上车的位置上车，被拒绝后辱骂上诉人，双方理论时被上诉人动手撕扯上诉人衣领，为摆脱被上诉人无理纠缠的过程中，被上诉人自己未站稳导致其自己摔倒在地。其次，根据上诉人与被上诉人的笔录可知，被上诉人是背部朝下倒地，而背部朝下倒地是否可以造成被上诉人肋骨骨折？最后，被上诉人的肋骨骨折是否为本次纠纷造成。根据库尔勒市公安局物证鉴定室《法医学损伤检验意见书》的鉴定报告可知，被上诉人右侧第8、9肋骨及左侧5、6、7、8、9、10、11肋骨陈旧性骨折，因此被上诉肋骨骨折并非是本次纠纷造成。二、被上诉人董会敏在事发时已经超过60岁的法定退休年龄，因而不存在误工费损失，对其误工费的主张应当不予支持。三、一审判决对双方责任的认定没有事实依据。
被上诉人董会敏答辩称，一、一审法院认定的赔偿数额合理合法，但认定被上诉人也承担50%的责任显失公平，应该由上诉人承担主要责任。1、被上诉人是新聘用的司机，而上诉人每天打工回家都在被上诉人停车的地方上车，故被上诉人不让上诉人上车，上诉人不满发了几句牢骚，上诉人就下车殴打被上诉人，并将被上诉人打倒在地，致使被上诉人肋骨骨折，作为受害人的被上诉人是一个老年人受到一个年轻人的殴打，怎么可能有还手的机会，因被上诉人打成了骨折而住院治疗，既花费了时间和金钱，又使精神、身体和经济均受到了损害，一审法院要被上诉人承担50%的责任，本来就是违背公平公正的原则，但被上诉人为了早点拿回自己的损失就没有上诉，而作为侵权人的上诉人却提出了上诉，还让被上诉人承担全部责任，是无视法律的尊严，认为随便打人是不需要承担法律责任的，对这样的狂妄之徒请求二审人民法院予以严惩。2、上诉人质疑被上诉人被推倒而造成骨折，这是因为派出所的办案民警工作不负责任，只做了受害人和加害人两人的笔录，并未找在场的证人做笔录，且打人的地方也没有监控，而上诉人又不承认打人的事实，故一审法院以证据不足不受理被上诉人自诉故意伤害的案件，才使得一个刑事案件变成了民事案件，使上诉人逃避了刑事制裁，现在上诉人还想逃避民事制裁，试问天理何在。3、上诉人在一审法院就抓住库尔勒市公安局物证鉴定室《法医学损伤意见书》一些错误的表述狡辩被上诉人的骨折不是上诉人造成的，当时一审法官也提出法医鉴定的表述与巴州人民医院以及康正司法鉴定所描述的右侧第8、9肋骨骨折不是陈旧性骨折是不一致的，应以医院和司法鉴定为准，上诉人在一审时也未提出重新鉴定的申请，故上诉人认为被上诉人的骨折不是他造成的没有法律和事实依据，纯属狡辩，请求二审法院依法驳回该项上诉请求。二、上诉人认为被上诉人不存在误工损失是没有事实依据的，虽然被上诉人已60岁，但他是农民工，没有享受退休待遇，故被上诉人在受伤前一直以打工为生，必然存在误工损失，且上诉人在一审时并未对此提出异议，可见是认可这个事实的，二审提出这个问题是违反民事诉讼法的相关规定。综上，请求法庭依法查明案件事实维持原判。
原审被告库尔勒市公共交通有限责任公司答辩称，鉴于上诉人并未要求原审被告承担相关责任，且未对被告提出上诉，在本案中，上诉人及被上诉人均存在一定过错，请求合议庭综合认定，在此不发表意见。
董会敏向一审法院起诉请求：1、判令被告杜建军和公交公司赔偿原告各项经济损失87965.84元（其中医疗费6441.84元、误工费13200元、护理费1218元、住院伙食补助费1200元、营养费7920元、交通费200元、伤残赔偿金56926元、鉴定费860元）；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年12月26日17时许，在库尔勒市新华田园旁9路公交车终点站门前，原告董会敏准备乘坐9路公交车时，与司机杜建军发生争执，后双方相互推搡，原告在推搡过程中倒地受伤。当日原告到第二师库尔勒医院就诊，经诊断为：胸背部软组织损伤；右侧第8、9，左侧第6－9多发肋骨骨折；左侧胸腔积液；胸腰椎退行性病变。2017年1月4日出院，住院9天，其中7天有家属陪护，支付医疗费5568.04元，出院医嘱为：制动休养八周、避免负重、加强营养、腹带固定八周、叁月后复查胸片拍片。2017年3月28日，原告在第二师库尔勒医院复查，支付医疗费143.8元。2017年7月4日，原告委托鉴定部门对伤残等级进行鉴定，新疆康正司法鉴定所结论为：被鉴定人多发性肋骨骨折伤残等级评定为十级。原告支付鉴定费860元。另查明，原告住院期间由其儿子董江勇陪护，董江勇月工资为5000元。原告一直在打工。原告从2012年10月起就一直在库尔勒经济技术开发区华景清华园4号楼2单元402室居住，属于长期在城镇居住。被告杜建军系被告公交公司的员工，系9路公交车司机。
一审法院认为，按照法律规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，根据接处警登记表的记录，原告董会敏与被告杜建军发生争执后双方互相推搡，原告在推搡过程中倒地受伤，故原告本人也对受伤的后果应当承担一定的责任，本院认定原告与被告杜建军分别承担50%的责任。被告杜建军虽然是被告公交公司的员工，但是其与原告发生争执并非履行职务的行为而是个人行为，故被告公交公司不承担赔偿责任。对原告的各项损失，本院认定如下：医疗费5711.84元（住院费5568.04元+复查费143.8元＝5711.84元）、误工费11505元【（住院9天+出院后休息56天）×177元/天=11505元】、护理费1167元【7天×（5000元/月÷30）＝1167元】、住院伙食补助费1080元（9天×120元/天=1080元）、营养费7800元【（住院9天+出院56天）×120元/天=7800元】、交通费酌情认定为100元、残疾赔偿金54080元(28463.43元/年×19年×10%=54080元)、鉴定费860元，以上合计82303.84元。被告杜建军则应当承担41151.92元（82303.84元×50%＝41151.92元）。对原告出示的巴州人民医院门诊票据730元，因其无法证实所检查的部位与本次受伤有直接关系，故本院不予采信。对原告主张按照174元/天计算护理费的主张，因其提供的证据证明护理人员董江勇的月工资为5000元，并未达到174元/天，故本院不予采信。对被告公交公司主张被告杜建军与原告发生争执系杜建军个人行为的抗辩意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，遂判决：一、被告杜建军于本判决生效后七日内一次性支付原告董会敏41151.92元。二、驳回原告董会敏的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案中，被上诉人董会敏与上诉人杜建军发生争执后双方互相推搡，被上诉人在推搡过程中倒地受伤，原审对该事实认定清楚；被上诉人董会敏所受伤害与上诉人杜建军的行为之间存在直接利害关系，上诉人杜建军应承担相应的责任，原审依据本案的实际情况，结合当事人双方对损害发生的过错程度，判定上诉人与被上诉人分别承担50%的责任并无不当，本院予以支持。被上诉人董会敏所受伤害有其提供的病历记录、医疗费发票、医院的检查报告、及新疆康正司法所司法鉴定意见书等证据予以证实，原审根据判决予以认定并无不当。关于上诉人主张被上诉人董会敏事发时已超过60岁的法定退休年龄，不存在误工费损失的上诉请求，无事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人杜建军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费828.8元，由上诉人杜建军负担。
本判决为终审判决。
审判长 来 永 存
审判员 杨 奇 志
审判员 敖登高娃
二〇一八年八月十六日
书记员 段 婧 雯