广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）茂中法刑二终字第120号
原公诉机关广东省信宜市人民检察院。
上诉人(原审被告人)胡某甲，男。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2014年6月18日被刑事拘留，同年7月1日被监视居住，2014年10月31日被逮捕。
广东省信宜市人民法院审理广东省信宜市人民检察院指控被告人胡某甲犯非法持有枪支罪一案，于2014年10月28日作出(2014)茂信法刑初字第187号刑事判决。原审被告人胡某甲不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经审阅本案案卷材料，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原判认定：被告人胡某甲在四、五年前向他人购买四支火药枪用于打猎，没有办理持枪证件手续。2014年6月11日，信宜市公安局民警在被告人胡某甲位于信宜市洪冠镇洪上墟头村XXX号住宅的顶层房间及三楼房间衣柜内查获上述枪支4支、枪支零件及弹药。经茂名市公安司法鉴定中心鉴定，被告人胡某甲持有的4支枪支中有3支是自制火药枪，1支是以火药为动力的改制枪支，均机件完整，可击发。
原判另认定，被告人胡某甲在公安机关对其网上追逃期间，于2014年6月18日到公安机关投案自首，并交代了其藏匿在家中非法持有的枪支4支以及枪支零部件、火药和铁砂等弹药的犯罪事实。
原判认定以上事实的证据有：
一、物证
本案扣押的火药枪支四支，枪支零部件12件、气枪弹18发、射钉弹81发、弹壳1枚、自制子弹7发、火药1000克：证实被告人胡某甲非法持有的枪支及弹药情况。
二、书证
1.受案登记表、立案决定书：证实公安机关于2014年6月12日对被告人胡某甲非法持有枪支弹药已立案侦查。
2.户籍资料：证实被告人胡某甲是19XX年XX月XX日出生，已达到负完全刑事责任年龄。
3.到案经过：证实被告人胡某甲于2014年6月18日主动到信宜市公安局刑警一队投案及供述非法持有枪支、弹药的事实。
4.洪冠镇洪上村委会证明及户籍资料各1份：证实向被告人胡某甲出售枪支的余某2013年7月去世。
5.证明书一份：证实信宜市洪冠镇政府、洪上村委会及77名村民证实被告人胡某甲主动投案自首、在家表现良好、没有犯罪前科、其枪支没有造成恶果，请求判处缓刑。
6.请求书一份：证实被告人胡某甲以其家庭困难、子女较小、爷爷年老多病需要护理为由向法院请求对其判处缓刑。
三、证人证言
邓某证言：证实其是被告人胡某甲的妻子，于2014年6月11日公安民警在她家中搜出4支枪和火药和铁砂等物品。胡某甲曾从湛江拿过枪支零件回家，火药和铁砂也是胡某甲从湛江买回的。胡某甲平时会自己拿火药枪去打猎。
四、被告人供述和辩解
被告人胡某甲供述：证实是因持有枪支自首，在4、5年前我找同村的“爱荣”（2年前已经去世）先后共买了四支枪：其中一支是气枪，是打铅弹的，现已没用了；另外三支火药枪长约1.5米，黑色，木柄，可以击发。火药枪用的火药是我从我外公家拿的，共五瓶，铁砂和火药引信是我从湛江买的，平常有空就拿去野外打猎。火药是以30多元买了4斤左右，铁砂引信是以30元买了一盒有100发，现还有40发左右。原来枪支是放在我家四楼楼顶房间的角落，弹药是放在三楼中间房间的衣柜里。火药枪、火药、铁砂、引信现已被公安民警扣押，并对扣押物进行了指认。
五、鉴定意见
1.（茂）公（司）鉴（痕）字[2014]81号《痕迹检验鉴定报告》一份：证实送检的3把枪形物体均是自制的火药枪，枪支机件完整，可击发。1号枪长149.2厘米、2号枪178.3厘米、3号枪177.4厘米。
2.（茂）公（司）鉴（痕）字[2014]82号《痕迹检验鉴定报告》一份：证实送检的枪形物体1支，长117.6厘米，是火药为动力的改制枪支，由射钉枪改制而成，机件完整，经除锈，可击发。送检的零部件共12件均是枪支零部件。送检的弹形物体一批，其中气枪弹18发具备枪弹性能、射钉弹81发不具备枪弹性能、弹壳1枚、自制子弹7发具备枪弹性能。
3.（茂）公（司）鉴（化）字[2014]326号《化验检验报告》一份：罐装及白色瓶子装的黑色粉末净重1000克，检见氯酸钾、碳粉成分。
原判认为，被告人胡某甲违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人胡某甲犯非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人胡某甲非法持有枪支四支，根据最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项的规定，属于情节严重的情形，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑。被告人胡某甲犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。关于被告人胡某甲及其辩护人辩称其非法持有枪支对社会没有造成危害和恶果，对社会没有危害性，请求判处缓刑的问题。经查，虽然被告人胡某甲非法持有枪支没有发生危害他人的行为，但其只要非法持有枪支，就侵犯了国家对枪支的管理制度，是对社会的公共安全构成潜在的危害，且其属于情节严重的情形，因此，对该项辩称不予采纳。对扣押到被告人胡某甲非法持有的枪支、零部件及弹药应予没收。公诉机关的量刑建议恰当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项的规定，作出如下判决：一、被告人胡某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年六个月。二、对扣押到被告人胡某甲的火药枪支四支，枪支零部件12件、气枪弹18发、射钉弹81发、弹壳1枚、自制子弹7发、火药1000克予以没收，依法处理。
宣判后，上诉人胡某甲不服，提出上诉辩称：1、上诉人非法持有枪支，是违法的，错误的，但上诉人持有枪支是一种普通土制猎枪，不是军用枪支，根本没有意识到自己不具有持有枪支条件，法律意识淡薄。2、上诉人案前从来没有犯罪前科，持有枪支期间，没有利用该枪支恐吓伤害他人，在社会上没有造成危害性及后果。3、案发后，上诉人投案自首，坦白交待，有积极悔罪表现，是初犯，改造潜力大，符合刑法适用缓刑条件，请求本院改判缓刑。
经审理查明：原判认定上诉人胡某甲犯非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为：上诉人胡某甲违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。上诉人胡某甲非法持有枪支四支，根据最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项的规定，属于情节严重的情形，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑，对扣押到被告人胡某甲非法持有的枪支、零部件及弹药应予没收。上诉人胡某甲犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。
上诉人胡某甲上诉请求改判缓刑的意见，经查，上诉人非法持有枪支虽没有发生危害他人的行为，但其非法持有枪支侵犯了国家对枪支的管理制度，对社会的公共安全构成潜在的危害，且属于情节严重的情形，上诉人在原判中已因自首情节被依法减轻处罚，再以此为由请求适用缓刑缺乏法律依据，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，处理正确，本院依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 潘泽茂
代理审判员 梁东清
代理审判员 周经辉
二○二○一四年十二月十七日
书 记 员 梁浩祥
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。