宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）宁01刑终14号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）丁某，男，1970年3月26日出生于宁夏银川市，汉族，高中文化，住宁夏银川市兴庆区。
诉讼代理人张卫，宁夏颢振德律师事务所律师。
原审被告人高某，男，1994年4月18日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，系银川市金凤区“渔家海鲜舫”餐厅员工，户籍所在地福建省福清市，住宁夏银川市金凤区。2015年6月10日因涉嫌犯故意伤害罪被银川市公安局金凤区分局取保候审，同年8月31日被银川市金凤区人民检察院取保候审，同年9月21日被银川市金凤区人民法院取保候审。
原审被告人陈某，男，1987年2月5日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，系银川市金凤区“渔家海鲜舫”餐厅员工，户籍所在地福建省福清市，住宁夏银川市金凤区。2015年6月10日因涉嫌犯故意伤害罪被银川市公安局金凤区分局取保候审，同年8月31日被银川市金凤区人民检察院取保候审，同年9月21日被银川市金凤区人民法院取保候审，同年12月18日经银川市金凤区人民法院决定，由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
原审被告人陈某某，男，1987年4月7日出生于宁夏银川市，回族，初中文化，无业，户籍所在地宁夏银川市金凤区，住宁夏银川市金凤区。2014年1月7日因犯危险驾驶罪被银川市金凤区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元。2015年7月4日因涉嫌犯故意伤害罪被银川市公安局金凤区分局取保候审，同年8月31日被银川市金凤区人民检察院取保候审，同年9月21日被银川市金凤区人民法院取保候审，同年12月18日经银川市金凤区人民法院决定，由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
原审附带民事诉讼被告人银川市金凤区“渔家海鲜舫”餐厅，住所地宁夏银川市金凤区正源南街与宝湖路交汇处。
法定代表人余某某，系该餐厅业主。
宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院审理宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控原审被告人高某、陈某、陈某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人丁某提起附带民事诉讼一案，于2015年12月17日作出（2015）金刑初字第292号刑事附带民事判决。在法定期限内，原审判决的刑事部分未提出上诉、抗诉，原审判决的刑事部分在上诉、抗诉期满后即发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人丁某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取上诉人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，被告人高某、陈某、陈某某系银川市金凤区正源南街宝湖综合市场“渔家海鲜舫”餐厅员工。2015年1月31日20时许，三被告人因结账问题与附带民事诉讼原告人丁某发生争吵，后将附带民事诉讼原告人丁某殴打致伤。案发后，附带民事诉讼原告人丁某在银川市第一人民医院及张氏回医正骨医院就诊，未住院，经诊断为外伤致左手第一掌骨完全性骨折、头皮软组织损伤、身体多发软组织损伤。2015年3月27日，经银川市公安局物证鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人丁某身体损伤程度为轻伤二级。
另查明，被告人高某、陈某、陈某某归案后如实供述了自己的罪行。附带民事诉讼原告人丁某因三被告人的伤害行为给其造成的经济，经审核，附带民事诉讼原告人丁某主张的6000元的医疗费，其中3411元有相关证据予以证明；附带民事诉讼原告人丁某主张的5万元衣物损失、40万元手表被损坏、10万元误工费均未向法庭提交相关的证据予以证实。本案在审理过程中，经主持调解，附带民事诉讼原告人丁某与被告人高某、陈某、陈某某、附带民事诉讼被告人银川市金凤区“渔家海鲜舫”餐厅未能就民事赔偿达成协议，被告人高某、陈某、陈某某分别主动交纳赔偿款1万元，共计3万元。
上述事实，有当庭出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、受案回执、立案决定书、公诉申请书，证实本案由附带民事诉讼原告人丁某举报，公安机关受理、立案、侦破的事实以及抓获被告人高某、陈某、陈某某的经过。同时证实附带民事诉讼原告人丁某于2015年4月14日向公安机关提出申请，请求对此案按公诉案件处理。
2.常住人口基本信息，证实被告人高某、陈某、陈某某涉嫌本案犯罪时系成年人，已达刑事责任年龄。
3.银川市金凤区人民法院（2014）金刑初字第21号刑事判决书、福建省福清市人民法院刑事判决书，证实被告人陈某某于2014年1月7日因犯危险驾驶罪被判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元；被告人陈某于2011年7月15日因犯抢劫罪被福建省福清市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金1万元（犯罪时系未成年人）。
4.接受证据材料清单、视听资料及指认笔录，证实公安机关于2015年2月5日调取案发现场监控录像。经被告人陈某某指认，监控录像中2015年1月31日20时58分40秒在“渔家海鲜舫”餐厅西侧殴打短发男子的人是其与被告人陈某、高某三人。
5.照片，证实公安机关于2015年3月10日拍摄的被害人被损坏的手表。
6.公安机关出具的情况说明，证实本案中其他当事人孔某甲、闫河、马炳、张某某等人的伤情轻微，主动放弃追究法律责任，故此案只起诉造成被害人丁某伤情的被告人高某、陈某、陈某某。
7.银川市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书，证实附带民事诉讼原告人丁某的人体损伤程度为轻伤二级。
8.证人孔某甲的证言，证实2015年1月31日晚上21时许，其和老公闫河、妹妹孔宪娟、马炳、丁某等人在银川市金凤区宝胡市场渔港海鲜店吃完饭，因服务员再次让他们买单发生争吵，当时闫河的头部被打肿，但无明显外伤，丁某头部被打破，马炳的鼻梁骨和眼部被打肿。
9.证人张某某的证言，证实其系马炳的老板，他们一共六人一起吃饭，其在回来送发票的时候，几人被“渔家海鲜舫”餐厅员工殴打。
10.证人余某某的证言，证实其是“渔家海鲜舫”餐厅老板，其服务员与顾客打架时其不在场，只听说参与打架的有陈某某，其他的不知道。
11.证人余某甲的证言，证实2015年1月31日晚，其酒后在“渔家海鲜舫”餐厅将一名穿黑衣服的顾客打了。
12.证人余某乙的证言，证实2015年1月31日晚，“渔家海鲜舫”员工与客人发生争吵，随后在店门口打架。
13.证人白某某的证言，证实其看见“渔家海鲜舫”店门口有人打架，店里的李得财参与打架，其他人不认识。
14.证人薛某某的证言，证实其看见店里员工和客人打架，具体情况其不知道。
15.被害人丁某的陈述，证实其当时和几个朋友吃完饭，在返回送结账发票时，被几名陌生人殴打，当时头部和手被打伤。
16.被告人高某的供述，供认其看到余小俤和几个人打架时上去帮忙，其与陈某、陈某某一起打了一名穿棕色衣服、光头的男子，陈某将这名男子扑倒，其用拳头打了几下，用脚踢了一下。
17.被告人陈某的供述，供认其看见余小俤和几个人打了起来，其和高某、陈某某追过去打穿棕色衣服的男子，那名男子向车跑去，其追过去在这名男子头部打了一拳又搂着他的脖子，其和这名男子一起摔倒在地，陈某某和高某过来在这名男子腹部踹，其爬起来也在这名男子腹部踹了几脚，打完后陈某某就回了。
19.被告人陈某某的供述，供认其看到陈某和高某追着一名男子向餐厅西侧跑，陈某扑上去将那名男子按倒在地，用手将那名男子压住，用拳头在那名男子头部乱打，高某用脚在那名男子肩部不停的踢，那名男子双手抱着头部，其过去在那名男子后腰部踢了三、四脚，后其被餐厅服务员老薛拉回餐厅，陈某和高某继续在殴打那名男子，后面的事情其不知道。
20.医疗费票据，证实附带民事诉讼原告人丁某花费的治疗费用。
原判认为，被告人高某、陈某、陈某某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应予刑事处罚。公诉机关指控被告人高某、陈某、陈某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控成立。本案系共同犯罪，被告人高某、陈某、陈某某在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从关系。被告人高某、陈某、陈某某案发后能够如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人高某的辩护人提出的辩护意见予以采纳。由于三被告人的犯罪行为给附带民事原告人造成的经济损失应予赔偿。附带民事诉讼原告人丁某主张的6000元的医疗费，其中3411元有相关证据予以证明，予以支持；附带民事诉讼原告人丁某主张的5万元皮衣、40万元手表被损坏，因无相关证据予以证明，不予支持；附带民事诉讼原告人丁某主张的10万元误工费无相关证据证实，可参照2015年度宁夏回族自治区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中城镇居民人均可支配年收入23285元计算100天，即6379元予以支持；附带民事诉讼原告人丁某主张的精神损失费无相关法律规定，不予支持。附带民事诉讼原告人丁某以三被告人的行为系职务行为为由，要求附带民事诉讼被告人银川市金凤区“渔家海鲜舫”餐厅承担附带民事赔偿责任，该项诉请因无相关证据证实，不予支持。诉讼代理人的代理意见予以采纳。被告人高某、陈某、陈某某应赔偿附带民事诉讼原告人丁某医疗费、误工费共计9790元。现三被告人已主动交纳赔偿款共计3万元。根据被告人高某的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响，且已落实帮教措施，本着宽严相济，教育为主的刑罚原则，可以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳；辩护人的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条之规定，判决：一、被告人高某犯故意伤害罪，判处拘役三个月，缓刑五个月；二、被告人陈某犯故意伤害罪，判处拘役三个月；三、被告人陈某某犯故意伤害罪，判处拘役三个月；四、被告人高某、陈某、陈某某于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人丁某经济损失9790元；五、驳回附带民事诉讼原告人丁某的其他诉讼请求。
上诉人丁某的上诉理由：一、被告人高某在共同犯罪中系主犯，不应判处缓刑，三被告人没有赔偿上诉人经济损失，也没有取得谅解，原审判决对三被告人量刑畸轻；二、三被告人系履行职务期间的行为，“渔家海鲜舫”餐厅应承担赔偿责任。
经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审一致。
本院认为，原审被告人高某、陈某、陈某某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。对于上诉人丁某提出原审判决对三被告人量刑畸轻的上诉理由，经审查原审判决对原审三被告人量刑并无不当，对该上诉理由不予采纳；对于上诉人丁某提出三被告人系履行职务期间的行为，“渔家海鲜舫”餐厅应承担赔偿责任的上诉理由，无事实和法律依据，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，判令赔偿经济损失和量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李根贤
审 判 员 李 刚
代理审判员 ＸＸ程
二〇一六年一月二十七日
书 记 员 刘铧之
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
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