山西省阳泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阳民终字第152号
上诉人（原审原告）：胡某某，女，1976年2月18日出生，汉族，现住阳泉市城区。
委托代理人：王慧勇，山西泽晋律师事务所律师。
委托代理人：周江波，山西众晨律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：刘某，男，1968年10月25日出生，现住阳泉市开发区。
委托代理人：王春雷，山西春雷鑫律师事务所律师。
委托代理人：吴智泉，山西春雷鑫律师事务所律师。
上诉人某某与上诉人刘某因离婚后财产纠纷一案不服阳泉市城区人民法院（2013）城民初字第60号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人胡某某及委托代理人王慧勇、周江波与上诉人刘某及委托代理人王春雷、吴智泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原、被告于2003年10月3日结婚，生有一女刘某某（2008年1月8日出生），双方于2012年11月1日在阳泉市城区民政局协议离婚。2012年9月20日，原、被告将位于阳泉市开发区××路×××××号楼×单元×号住房一套及×号车库赠与给孩子刘某某，并在山西省阳泉市晋东公证处进行了公证，2012年9月19日以刘某某的名义在阳泉市开发区××街××市场×号购买底商一处，2013年4月11日办理了房屋产权证，双方离婚后被告给原告汇款20万元，后原告又返还了被告。2011年前原告借用河南××建安集团有限公司的资质承揽阳泉市××建筑安装有限公司的维修工程后被告将此工程转包给王某某个人，双方有合同为证，现阳泉市××建筑安装有限公司账上有352000元的质保金，被告称此款是王某某个人的，王某某个人也认可，并出具了证明。2012年被告借用河南××建安集团有限公司的资质挂靠阳泉××建筑安装有限公司与阳泉××（集团）房地产开发有限公司签订了多份维修合同，总价款为3638897元，被告称有1579323元是离婚后签订的合同，经调查及监理日记均证明1579323元的工程，施工及竣工均在离婚前。被告将上述工程均以包工包料的方式转给王某某个人，按照甲方（刘某）与建设单位结算金额的70%作为最终工程结算款支付王某某，有被告与王某某所签合同为证，总价款3638897元，支付王某某的70%后即余款为1091669元，再支付××公司管理费109167元、工程税款197774元、审计费360000元，剩余债权为424748。为此，原告提起诉讼，要求分割位于阳泉市开发区××路×××××号楼×单元×号住房一套，首饰价值270000元，装潢416320元，家电、家具231649元，×楼×号车库一个（面积约24.08平方米），阳泉市开发区××街×号××市场×号底商一处，共同存款20万元及债权。被告辩称，住宅一套及车库一个、底商一处均赠与孩子刘某某，不属于夫妻共同财产，共同存款20万元不存在，不同意分割，家中的首饰不是事实，装潢及家中家电家具属实，但装潢及家电家具已赠与孩子亦不同意分割。关于在××公司账面上的工程款352000元是质保金，也不是被告的而是王某某的，关于挂靠××公司工程款3638897元是事实，但此工程款支付王某某70%，再支付管理费、税款、审计费，剩余的结算款还支付了河南公司管理费27000元，工人工资279900元，公司房租35700元，汽车燃料费51460元，汽车修理费12000元，办公费41882元，招待费8149元，业务活动费250000元，此外还有债务340万元，综上，累计亏损304135元，另被告在离婚前后给原告1093409.7元，原告在2010年9月在阳泉建行购买30万元的理财产品，故应驳回原告的诉讼请求。原告称，3638897元的工程款支付管理费、税款、审计费是事实，但支付王某某结算款70%不是事实，对工人工资、公司房租、汽车燃料费、汽车修理费、办公费、招待费、业务活动费、债务340万元不认可，被告转给原告109万余元，被告已从家中拿走，30万元的理财产品离婚前已销户。对此双方各持己见，达不成协议。
原审法院认为，位于阳泉市开发区××路×××××号楼×单元×号住房一套及×楼×号车库一个，原、被告双方离婚前已赠与孩子刘某某，双方离婚前所购位于阳泉市开发区××街×号××市场×号底商一处购买人为刘某某并且已办理了产权证，上述房屋双方均赠与刘某某，已不属于原、被告夫妻共同财产，故原告要求分割上述住宅房、车库及底商的请求，不予支持。离婚后被告汇给原告20万，后原告又返还给被告，因此款为双方离婚后的往来无法证明为夫妻共同存款，故原告的此项诉讼请求，亦不予支持。2012年被告借用河南××建安集团有限公司的资质挂靠阳泉××建筑安装有限公司与阳泉××（集团）房地产开发有限责任公司签订了多份维修合同总价款3638897元，被告称其中1579323元是离婚后签订的合同，不属于夫妻共同财产。经查证及监理日记均为离婚前开工和竣工，故总工程款3638897元均系夫妻关系存续期间发生，但被告又将全部工程转给（包工包料）王某某个人，按照甲方（刘某）与建设单位结算金额的70%作为最终工程结算款支付王某某，原告不认可，但也没有提供相关证据，对被告主张予以采信，故总工程款应核减支付王某某70%剩余1091669元，再核减666941元（公司管理费109167元、工程税款197774元、审计费360000元），原告对核减公司管理费、工程税款、审计费无异议，故余款为424728元。被告称支付河南公司管理费27000元，工人工资279900元，公司房租35700元，汽车燃料51460元，汽车修理费12000元，办公费用41882元，招待费8149元，业务活动费250000元，原告对上述款项均不认可。关于工人工资，被告只提供了有四人签字的“工资表”，不足以证明实际已全部支付；公司房租其中30000元只有租房协议没有收据，另5700元交款人不是被告，汽车燃料费的票据交款单位是其他单位，还有交款时间是离婚以后的；饭费不能说明是工程费用还是属于家庭消费；办公用费只有在××超市的购货发票，发票上无购货单位也无其它证据印证，业务活动费没有证据，故上述费用证据不足，不予认可。支付河南公司管理费27000元、汽车修理费12000元，予以认定，故424728元核减27000元管理费、汽车修理费12000元，剩余385728元确认为共同债权。原告诉称关于家中有首饰价值270000元，被告否认，且原告又未提供证据，故原告此项请求不予支持，原告称住房装潢花费416320元，虽被告认可，但房屋装潢所花费用与房屋为一体，故视为已赠与孩子刘某某，此项请求也不予支持。原告称家中有家电、家具231649元是夫妻共同财产，被告对此无异议且在赠与合同中对此未作明确约定，故原告要求分割，予以支持，酌定以20万元财产价值分割。关于原告称阳泉市××建筑安装有限公司账上挂有刘某质保金352000元，被告称此款是王某某的，因此款为质量保证金，原告又无法证明是双方共同债权，故不予支持。关于被告称离婚前后给原告1093409.27元，原告称被告从家中已拿走，且属于夫妻的往来账，另被告称原告购买30万元理财产品经查证原告在婚姻存续期间已销户，上述两笔款项是否仍在原告账户，现有证据不能确认，且被告在诉讼过程中也没有提反诉请求，故不予支持。被告称有债务340万元，原告否认，故此债务亦不予认可。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十七条、第三十九条之规定，判决：一、原、被告共有债权385728元，被告刘某在本判决书生效后十日支付原告192864元；二、原、被告夫妻共同财产：家电及家具归被告所有，被告在判决书生效后十日内支付原告财产分割款10万元。案件受理费1428元，财产保全费5000元，共计6428元，由原告负担3214元，被告负担3214元。
宣判后，双方当事人均不服，提起上诉，胡某某理由为：第一、位于阳泉市开发区××路×××××号楼×单元×号住房、×号楼×号车库及性宅内的装潢、依法属于上诉人与被上诉人的夫妻共同财产，应依法予以分割。关于“开发区××××房产及车库”的性质问题，我国《物权法》第10条规定：“国家对不动产实行统一登记制度。”第9条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”根据上诉人提供的证据可以证实“阳泉市开发区××路×××××单元×号住房、×号楼×号车库”现房地产登记机构登记的房屋所有权人仍然为上诉人和被上诉人共同共有，仍属于二人的夫妻共同财产。虽然上诉人、被上诉人在2012年9月20日在公证处办理了一份赠与合同公证，但是根据《合同法》第44条及《合同法》解释（一）第9条规定不动产物权的转移必须办理登记手续才发生法律效力，所以，以上房产的物权并未发生转移，仍属于上诉人与被上诉人的夫妻共同财产；第二、位于阳泉市开发区××街×号××市场×号底商是上诉人与被上诉人在婚姻关系存续期间共同购买所得，依法应属于双方的夫妻共同财产。从上诉人提交的证据可以证实该底商的购价为98万元，以被上诉人的名义交纳房款，并签订商品房买卖合同，据此该底商属于夫妻共同财产事实是清楚的。在2012年9月29日双方只是将该底商的名字更改为孩子刘某某而已，作为孩子根本没有任何经济来源购房，这只能理解为是上诉人和被上诉人双方以孩子的名义购买底商，不影响夫妻共同共有的性质；第三、一审法院对本案夫妻共同债权的数额认定错误，本案上诉人与被上诉人的夫妻共同债权应为3683955.95元。本案现有证据可以证实双方在夫妻关系存续期间在阳泉××建筑安装有限公司处有债权3331955.91元（总工程款3638897元—税款管理费306941.05元）、在阳泉××建筑安装布限公司处有债权352000元，以上债权均应认定为双方的夫妻共同同债权。一审法院只凭被上诉人提供的与所谓“王某某”的工程合同就将以上债权中的2899228元认定为归王某某所有，该认定缺乏事实和证据依据；第四、关于“共同存款20万元”一审法院未予认定和分割，属于判决错误，望二审法院依法重新核实并判决，请求：1、依法撤销原判；2、依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；3、依法判决由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
刘某上诉理由为：1、因胡某某的婚姻不忠行为致使二人婚姻破裂，所以其自愿放弃所有共同财产，并亲笔书写承诺，原审判决对此未提，存在枉法裁判之嫌；2、即便不论上述承诺效力，原判在共同财产的认定上亦存在多处错误，一是认定阳泉××建筑安装有限公司与阳泉××（集团）房地产开发有限责任公司签订的维修合同工程款系夫妻关系存续期间发生的，该认定与事实严重不符。二是原判认定的家电、家具是双方共同财产与事实不符，判令支付胡某某10万元分割款于法无据。三是刘某付给胡某某的109余万元存款及购买的轿车和理财产品属夫妻共同财产，依法应当分割；3、原审违反级别管辖规定，依原审原告胡某某的诉讼请求，标的超过500万元，应由阳泉市中级人民法院进行一审；4、原审法院超期审理，程序违法；5、原审法院遗漏诉讼参加人。
经二审审理，本院对原审法院查明的事实予以确认。
另查明，刘某雇佣的四名员工工资截至2012年10月为134100元。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：原审审理程序是否存在问题；胡某某是否自愿放弃共同财产；对共同财产中的家电家具分割是否适当；共同财产是否遗漏；共同债权是否认定有误。
一、关于原审程序问题。《最高人民法院关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》第三项规定：“婚姻、继承、家庭、物业服务、人身损害赔偿、交通事故、劳动争议等案件，以及群体性纠纷案件。一般由基层人民法院管辖。”据此规定，本案系离婚后财产纠纷，属婚姻家庭纠纷。本案原告诉讼标的虽在500万元以上，但原审法院管辖并无不当。刘某上诉称应由本院作为一审法院审理的理由，不能成立；按照《中华人民共和国民事诉讼法》规定，一审民事案件审理期限为六个月，经批准可以延长六个月，本案一审审理期限并未超出此限，刘某上诉称严重超审限的理由，本院不予支持；离婚后财产纠纷中子女并非必要共同诉讼当事人，刘某上诉称遗漏诉讼当事人的理由亦不能成立。综上，原审程序并无不当。
二、胡某某是否自愿放弃共同财产问题。胡某某于2012年8月14日曾书面承诺：“我自愿放弃与刘某的共同财产的持有权。”此时，双方尚处婚姻关系存续期间，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十四条规定：“当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。”而在2012年11月1日双方达成的离婚协议中，只写明双方无共同财产，并无共同财产均归刘某的约定，胡某某又在诉讼中称此承诺并非其真实意思表示，故刘某上诉称胡某某自愿放弃共同财产的理由，本院不予支持。
三、关于共同财产中的家电家具分割问题。刘某在一审庭审中对胡某某提供的家电家具清单及金额并无异议，原审法院在考虑上述财产折旧及有利生活原则，所作分割并无不妥。
四、关于共同财产是否遗漏问题。（一）胡某某持有的奥迪Q5轿车，刘某持有的帕萨特轿车、哈飞面包车，在一审庭审中，双方均表示保持现状，不用分了，各开各的。故一审法院未将上述车辆作为共同财产分割系尊重当事人的意思自治，刘某上诉称原判遗漏共同财产的理由，不能成立；（二）刘某付给胡某某的109余万元存款，其中50000元为双方离婚后刘某付给胡某某，此款不属本案处理范围。其余款项支付均为2012年9月5日之前，刘某不能举证证明双方在2012年11月1日离婚时，尚有共同存款，故其称原判遗漏109余万元共同存款的理由，本院不予支持；（三）胡某某于2010年9月3日购买的理财产品，已于双方婚姻关系存续期间（2012年8月22日）销户，故刘某称原判遗漏理财产品的理由，本院亦不予支持；（四）关于胡某某上诉称共同存款20万元，一审法院未予认定和分割问题，此20万元系2012年11月6日（刘某与胡某某离婚后）存入的刘某工行卡，后又于同年12月17日存入双方之女刘某某名下，12月26日，刘某支取。胡某某不能举证证明该款系夫妻共同财产，一审法院未予认定，并无不当；（五）位于阳泉市开发区××路×××××号楼×单元×号住房、×号楼×号车库，上述房屋系双方于婚姻关系存续期间购买，原属夫妻共同财产，但双方已将上述房屋赠与刘某某，虽未办理过户，但依据《物权法》第十五条：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”故胡某某上诉称上述房屋仍属夫妻共同财产的理由，无法律依据，本院不予支持；（六）双方离婚前所购位于阳泉市开发区××街×号××市场×号底商一处购买人为刘某某并且已办理了产权证，依据《物权法》第十四条：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”该底商已成为刘某某的个人财产，故胡某某上诉称此底商仍属夫妻共同财产的理由，无法律依据，本院不予支持。综上，原判认定共同财产并无遗漏。
五、关于共同债权认定问题。2012年刘某借用河南××建安集团有限公司的资质挂靠阳泉××建筑安装有限公司与阳泉××（集团）房地产开发有限责任公司签订了多份维修合同总价款3638897元，刘某上诉称其中1579323元是离婚后签订的合同，不属于夫妻共同财产。原审法院查证了阳泉××（集团）房地产开发有限责任公司上述工程的相关负责人及监理日记，证实均为离婚前开工和竣工，故刘某此上诉理由不能成立。总工程款3638897元均系夫妻关系存续期间发生，胡某某上诉称在阳泉××建筑安装有限公司处有债权3331955.91元（总工程款3638897元—税款管理费306941.05元）、在阳泉××建筑安装布限公司处有债权352000元，以上债权均应认定为双方的夫妻共同同债权。但刘某提供的证据证实其将全部工程转给（包工包料）王某某个人，按照甲方（刘某）与建设单位结算金额的70%作为最终工程结算款支付王某某，胡某某虽对此持有异议，但未提供足以推翻刘某证据的相反证据，阳泉市××建筑安装有限公司账上挂有刘某质保金352000元，工程质量保修义务应属实际施工人王某某，故此款应是王某某的，胡某某以上上诉理由，本院不予支持。刘某上诉称支付河南公司管理费27000元，工人工资279900元，公司房租35700元，汽车燃料51460元，汽车修理费12000元，办公费用41882元，招待费8149元，业务活动费250000元，胡某某对上述款项均不认可。关于工人工资，刘某提供了有四人签字的“工资表”，鉴于经营活动人员工资必然发生这一实际，本院对刘某主张的工资中属双方婚姻关系存续期间的134100元，予以认定；公司房租其中30000元只有租房协议没有收据，另5700元交款人不是刘某；汽车燃料费的票据交款单位是其他单位，还有交款时间是离婚以后的；饭费不能说明是工程费用还是属于家庭消费；办公用费只有在××超市的购货发票，发票上无购货单位也无其它证据印证；业务活动费没有证据，故上述费用证据不足，原判不予认定正确。总工程款应核减支付王某某70%后剩余1091669元，再核减公司管理费109167元、工程税款197774元、审计费360000元、支付河南公司管理费27000元、汽车修理费12000元，员工工资134100元，剩余251628元确认为共同债权。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持阳泉市城区人民法院（2013）城民初字第60号民事判决第二项；
二、撤销阳泉市城区人民法院（2013）城民初字第60号民事判决第一项；
三、刘某与胡某某共同债权251628元，刘某在本判决书生效后十日支付胡某某125814元。
一审案件受理费仍按一审判决负担；二审案件受理费1428元，由刘某与胡某某各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张卫华
审 判 员 王世明
代理审判员 李日月
二〇一四年六月五日
书 记 员 张海霞