安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)皖01民终3528号
上诉人（原审被告）：闫玉仁，男，1949年8月25日生，住安徽省长丰县。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，住所地安徽省合肥市梅山路2号银保大厦。
负责人：李静，总经理。
委托诉讼代理人：张家合，北京德恒（合肥）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：唐悦海，男，1965年7月22日生，住安徽省长丰县。
委托诉讼代理人：孟晓勇，安徽金的律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：闫如霞，女，1972年5月30日生，住安徽省长丰县。
上诉人闫玉仁、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称人保合肥分公司）因与被上诉人唐悦海、闫如霞机动车交通事故责任纠纷一案，均不服安徽省长丰县人民法院(2015)长民一初字第01456号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
闫玉仁上诉请求：撤销一审判决，改判人保合肥分公司赔偿唐悦海全部医疗费、鉴定费和施救费。事实与理由：皖A×××××号轿车在人保合肥分公司投保了交强险和10万元商业第三者责任险并购买了不计免赔。事故发生后闫玉仁垫付了医药费7814.1元、施救费200元、现金5000元。该案经一审法院判决，由闫玉仁、闫如霞承担5%的非医保费2988.62元和2050元鉴定费，该判决无事实和法律依据，且闫玉仁垫付的医药费7814.1元和施救费200元，未作处理。因此，请求二审法院依法改判人保合肥分公司赔偿唐悦海上述费用计13052.72元。
人保合肥分公司辩称，非医保用药、鉴定费和施救费不属于保险公司的赔偿范围，应由侵权人赔偿。
人保合肥分公司上诉请求：撤销一审判决，改判人保合肥分公司少赔偿62705.24元。事实与理由：一、人保合肥分公司在一审举证期内提交了非医保费用鉴定申请，但一审法院未予准许。唐悦海医疗费中有大量超出国家基本医疗保险范围的医疗费用，不属于人保合肥分公司应承担的赔偿范围，故对此项费用不予承担。鉴于人保合肥分公司处理非医保医疗费用的实际情况，加上非医保鉴定需要花费的时间和费用，本案应扣除15%的非医保医疗费用较为适宜。二、根据唐悦海提供的病历显示伤者2015年3月24日行取出内固定手术，2015年4月8日出院。医院建议卧床休息而伤者2015年4月13日就进行了伤残鉴定，时间明显偏早，不符合道路交通事故司法鉴定的时间要求。人保合肥分公司在一审举证期内提交了伤残等级重新鉴定申请，但一审法院未予准许，并认可九级伤残。该伤残等级明显与事实不符，考虑到伤者的实际情况，人保合肥分公司认可十级伤残。三、一审法院依据九级伤残判定1万元精神损害抚慰金不符合事实，应当按照十级伤残进行赔付，为5000元。四、依照保险合同的明确约定，鉴定费属于保险公司责任免除范围，人保合肥分公司不应赔偿。
唐悦海辩称，医疗费由闫玉仁垫付了5000元，剩余部分都是由唐悦海支付的。保险公司应当在保险范围内承担赔偿责任。请求二审法院驳回上诉。
唐悦海向一审法院起诉请求：闫玉仁与闫如霞赔偿唐悦海医疗费59772.4元、营养费2700元、伙食补助费1680元、护理费9144元、残疾赔偿金99356元、误工费12240元、精神损害抚慰金16000元、交通费1000元、鉴定费2050元、器具费2780元，共计206722.4元，人保合肥分公司在法律规定范围内对唐悦海直接承担赔偿责任，精神损害抚慰金优先在交强险范围先行赔偿。
一审法院认定事实：2014年3月1日6时40分，闫玉仁驾驶闫如霞所有的皖A×××××号车沿水湖镇长丰路由东向西行驶至国际大厦路段时，遇唐悦海驾驶两轮电动车由国际大厦巷口左转弯驶入长丰路，由于闫玉仁驾驶机动车在没有限速标志的路段未按照操作规范安全文明驾驶、保持安全车速，致使皖A×××××号车与两轮电动车发生侧挂，造成唐悦海受伤两车受损的交通事故。经长丰县公安局交通管理大队第34012120140301号道路交通事故认定书认定：闫玉仁负事故全部责任，唐悦海无责任。唐悦海受伤后被送往长丰县人民医院住院39天，花费医疗费共计59772.4元。经安徽同德司法鉴定所鉴定意见书鉴定，唐悦海伤情构成一处九级伤残，误工期为180日，营养期90日，护理期90日，花费鉴定费2050元。闫玉仁为唐悦海在该次事故中垫付5000元。皖A×××××号车的所有人闫如霞，该车在人保合肥分公司投保交强险和限额为10万元商业第三者责任险（附加不计免赔），该事故发生在保险期限内。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的应依法承担赔偿责任。本案中闫玉仁违反道路交通安全法的规定驾驶车辆，发生交通事故，致使唐悦海受伤，事故经长丰县公安局交通管理大队道路交通事故责任认定书认定，闫玉仁负事故全部责任，唐悦海无责任。该事故责任认定符合事实和法律规定，予以确认。故对唐悦海因该起事故产生的损失，闫玉仁与闫如霞应当承担连带赔偿责任。皖A×××××号车的所有人与人保合肥分公司签订的保险合同，双方均应依约履行。该起事故发生在保险合同有效期内，在被保险车辆发生保险事故造成人身损害及财产损失时，人保合肥分公司应当按照保险合同约定的条款和程序进行理赔。依据认定的证据和事实，对唐悦海的各项损失核定如下：1、医疗费59772.4元；2、伙食补助费1170元（30元×39天）；3、营养费2700元（30元×90天）；4、交通费500元；5、护理费9144元（101.6元×90天）；6、误工费12240元（68元/天×180天）；7、鉴定费2050元；8、残疾赔偿金99356元（24839元×20年×20%）；9、精神损害抚慰金10000元；10、器具费2780元，合计199712.4元。人保合肥分公司在交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿唐悦海110000元（精神损害抚慰金优先赔偿）。人保合肥分公司在交通事故责任商业第三者责任险赔偿限额内赔偿唐悦海84673.8元（199712.4元-110000元-非医保费用59772.4元×5%-鉴定费2050元）。闫玉仁与闫如霞连带赔偿唐悦海5038.6元（非医保费用59772.4元×5%+鉴定费2050元），有关各方当事人的其他主张和辩解，因无证据证明，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决:一、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿唐悦海110000元；二、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任商业第三者责任险赔偿限额内赔偿唐悦海84673.8元；三、闫玉仁与闫如霞于判决生效之日起十日内连带赔偿唐悦海5038.6元（含闫玉仁垫付款5000元）；四、驳回唐悦海的其他诉讼请求。本案一审案件受理费4400元，减半收取2200元，由唐悦海负担25元，闫玉仁与闫如霞负担955元，中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担1120元。
根据人保合肥分公司的申请，本院二审期间委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对唐悦海住院期间医疗费用中属于非医保范围的费用进行鉴定，该鉴定中心作出皖新莱司鉴[2016]法临鉴字第922号鉴定意见书。人保合肥分公司对该鉴定意见无异议，并认为对于鉴定意见中的非医保费用应由闫玉仁承担。闫玉仁主张其驾驶的车辆已购买保险，非医保用药也应由保险公司赔偿。唐悦海主张对于非医保用药，由法院依法判决。
本院对一审查明的事实予以认定。
二审另查明：2016年9月21日，安徽新莱蒂克司法鉴定中心作出的皖新莱司鉴[2016]法临鉴字第922号鉴定意见书，鉴定意见为唐悦海因道路交通事故住院期间费用总金额合计为59100.4元，其中非医保范围费用为11520.25元。本次鉴定费用由人保合肥分公司支付。
本院认为，根据法律规定，保险公司应当在其承保的交强险限额内赔偿交通事故给第三人造成的人身、财产损失，即对第三人造成的医疗费应在限额内予以赔付，而不对医保与非医保用药加以区分，故交强险医疗费赔偿限额可先行赔偿非医保用药部分。唐悦海因本起交通事故受伤共支付医药费59100.4元，其中非医保用药费用为11520.25元，该非医保用药费用由人保合肥分公司在交强险医疗费赔偿限额内承担1万元，余下的1520.25元，因商业第三者责任险保险条款约定保险公司在医保范围内赔付医疗费用，应由侵权人闫玉仁赔偿。唐悦海在行取出内固定手术后，治疗已终结，此时唐悦海申请对其伤残等级进行鉴定符合法律规定，鉴定机构作出的伤残等级鉴定意见依据充分，该鉴定意见应予采信。人保合肥分公司主张伤残等级应为十级，与鉴定意见不一致，本院不予采信。并且其依据十级伤残等级主张精神损害抚慰金为5000元不能成立。责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案中，人保合肥分公司未举证证明保险条款中有不予赔付鉴定费的明确约定，故唐悦海所支付的鉴定费2050元，应由人保合肥分公司在保险限额内予以赔付。闫玉仁主张其垫付医疗费7814.1元、施救费200元，无证据证明，本院不予采信。唐悦海因本次事故造成的损失199712.4元，其中非医保用药中的1520.4元，由闫玉仁赔偿，余款198192元由人保合肥分公司赔偿。对于闫玉仁多垫付的3479.6元（5000元-1520.4元），由人保合肥分公司在其赔偿给唐悦海的款项中直接赔付给闫玉仁，人保合肥分公司实际应赔偿给唐悦海194712.4元。
综上所述，闫玉仁的部分上诉请求成立，予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省长丰县人民法院（2015）长民一初字第01456号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿唐悦海194712.4元；
三、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效之日起十日内支付闫玉仁垫付款3479.6元；
四、驳回唐悦海的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费1418元，由闫玉仁负担50元，中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担1368元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁本华
审 判 员 王养俊
代理审判员 栾 蕾
二〇一六年十月十七日
书 记 员 徐园园
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……