＼n广东省佛山市禅城区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2013）佛城法刑初字第870号＼n公诉机关佛山市禅城区人民检察院。＼n被告人杨某，男，1977年8月27日出生于贵州省绥阳县，汉族，初中文化，无业。2012年11月1日因犯妨害公务罪被贵州省绥阳县人民法院判处拘役四个月，2012年11月26日刑满释放。＼n被告人熊某，男，1975年8月17日出生于贵州省黄平县，汉族，小学文化，无业。2011年12月1日因犯盗窃罪被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元，2012年8月29日刑满释放。＼n上述两被告人因本案于2013年5月23日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现均押于佛山市禅城区看守所。＼n佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉（2013）852号起诉书指控被告人杨某、熊某犯诈骗罪，于2013年9月22日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于2013年10月9日决定中止适用简易程序，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员王欢出庭支持公诉，被告人杨某、熊某到庭参加诉讼。现已审理终结。＼n经审理查明，2013年5月18日11时许，被告人杨某、熊某各骑一辆自行车在佛山市禅城区XX公园对面的公交车站，合力以“拾金平分”的手段将被害人陈X琦骗到佛山市禅城区XX公园，再骗取被害人拿出1张工商银行的银行卡、1台价值人民币1039元的小米牌MI-
ONEPLUS型手机、1台价值人民币60元的诺基亚2322C型手机并骗得银行卡密码后，编造理由让被害人在原地等待，然后两被告人骑车逃离现场。得手后，被告人杨某在中国农业银行佛山分行柜员机，从被害人陈X琦的银行卡中共取出现金人民币11500元。＼n2013年5月23日16时20分，民警在东莞市长安镇街口新安一路XX旅馆抓获被告人杨某、熊某，并当场缴获了上述被骗手机2台及作案工具人民币纸样纸币1张、冥币1叠、自行车2辆、招商银行卡1张。同日，被告人杨某、熊某向公安机关检举揭发了周传江、雷先念、余元海、罗煦光诈骗的犯罪事实，并协助公安机关抓获上述四人。上述2台被骗手机已经发还给被害人陈X琦。＼n上述事实，被告人杨某、熊某在开庭审理过程中无异议，并有被害人陈X琦的报案陈述及辨认笔录，抓获经过，扣押笔录，扣押、发还清单及物证照片，价格鉴定结论书，银行账户历史明细，情况说明，立功材料，户籍证明，刑事判决书及释放证明书，视频监控录像，被告人杨某、熊某在侦查阶段的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。＼n关于公诉机关认为，被告人杨某、熊某以非法占有为目的，用虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪的公诉意见。经查，被告人杨某、熊某以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取被害人陈X琦的银行卡及密码以及价值人民币1039元的小米手机一台，价值人民币60元的诺基亚手机一台，得手后即使用该银行卡提取现金人民币11500元，被告人杨某、熊某的一个犯罪行为同时构成诈骗罪与信用卡诈骗罪，由于二被告人骗取的被害人财物的主要构成是冒用他人信用卡取现所得，同时骗取的两台手机价值又因未达到诈骗罪数额较大标准，对该部分行为不再单独进行评价，根据特殊罪名优先于一般罪名适用的原则，被告人杨某、熊某的行为应定性为信用卡诈骗罪。公诉机关的上述定性不准确，本院予以纠正。＼n本院认为，被告人杨某、熊某以非法占有为目的，用虚构事实的方法骗取他人信用卡并使用，提取现金人民币11500元，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。被告人杨某、熊某揭发他人犯罪行为，并协助司法机关抓捕犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人杨某、熊某归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人熊某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人杨某曾因故意犯罪被判处拘役，有前科劣迹，可以酌情从重处罚。公诉机关建议判处被告人杨某一年二个月以下有期徒刑并处罚金、被告人熊某一年四个月以下有期徒刑并处罚金的量刑意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六第一款第三项，第六十七条第三款，第六十八条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项的规定，判决如下：＼n一、被告人杨某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币20000元。＼n（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月23日起至2014年2月22日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）＼n二、被告人熊某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20000元。＼n（刑期的计算方法同上，即自2013年5月23日起至2014年3月22日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）＼n三、对扣押的被告人杨某、熊某的作案工具自行车二辆、一百元面额的人民币纸样纸币一张，予以没收，由佛山市公安局禅城分局上缴国库。＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。＼n（此页无正文）＼n审判长莫曲＼n人民陪审员肖芳＼n人民陪审员余露露＼n二〇一三年十月十七日＼n书记员彭振宇＼n附：《中华人民共和国刑法》相关条文：＼n第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：＼n（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；＼n（二）使用作废的信用卡的；＼n（三）冒用他人信用卡的；＼n（四）恶意透支的。＼n前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。＼n盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。＼n第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。＼n被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。＼n被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。＼n第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。＼n第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。＼n前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。＼n第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。＼n第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。＼n第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。＼n《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关条文：＼n第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。＼n刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：＼n（一）拾得他人信用卡并使用的；＼n（二）骗取他人信用卡并使用的；＼n（三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；＼n（四）其他冒用他人信用卡的情形。