天津市南开区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)津0104刑初402号
公诉机关天津市南开区人民检察院。
被告人杜恒旭，男，1988年9月30日出生于天津市红桥区，汉族，大专文化，无业，户籍地天津市红桥区，现住地天津市东丽区。2017年6月14日犯故意伤害罪被天津市红桥区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。2017年10月18日涉嫌犯聚众斗殴罪被天津市公安局南开分局刑事拘留，同年11月8日经天津市南开区人民检察院批准逮捕，当日由公安机关执行。现羁押于天津市南开区看守所。
辩护人纪连伟、李杰，天津永林律师事务所律师。
被告人耿慧，男，1989年10月24日出生于河北省张北县，汉族，中专文化，无业，户籍地河北省张家口市宣化区，现住地天津市红桥区。2017年6月14日犯故意伤害罪被天津市红桥区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。2017年10月9日因涉嫌聚众斗殴罪被刑事拘留，同年11月8日经天津市南开区人民检察院批准逮捕，当日由公安机关执行。现羁押于天津市南开区看守所。
辩护人丁振辉，天津津茂律师事务所律师。
天津市南开区人民检察院以津南检公诉刑诉﹝2018﹞2号起诉书指控被告人杜恒旭、耿慧犯聚众斗殴罪，于2018年6月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。天津市南开区人民检察院指派检察员虞雄出庭支持公诉，被告人杜恒旭及其辩护人纪连伟、李杰，被告人耿慧及其辩护人丁振辉等到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市南开区人民检察院指控称，2017年8月10日凌晨零时15分许，在本市南开区上谷商业街FIX酒吧门口经营抓娃娃游戏机的王某2因琐事与被害人邢某、郭某1、张某1等人发生纠纷，王某2（另案处理）纠集被告人杜恒旭、耿慧与邢某等人发生言语及肢体冲突，后被告人杜恒旭再次纠集酒吧保安霍某、尚某、焦某、张某2（均另案处理）与耿慧、王某2一起对邢某等人进行殴打。经天津明正司法鉴定中心出具的鉴定书，郭某1双侧鼻骨骨折构成轻伤二级；左面部挫伤构成轻微伤。丁某头面皮肤软组织挫伤构成轻微伤。赵某1左侧颞叶脑挫裂伤构成轻伤一级；其左侧颞骨线样骨折构成轻伤二级；其左颞枕部头皮软组织挫伤、右眼挫伤、右膝软组织挫伤均构成轻微伤。邢某头部软组织挫伤、双前臂软组织挫伤均构成轻微伤。赵某2面部软组织挫伤、颈部软组织挫伤、右手软组织挫伤均构成轻微伤。王某3右眼眼睑皮肤淤血、右手软组织挫伤、腹部软组织挫伤均构成轻微伤。
公诉机关就起诉指控的上述事实，向法庭出示了书证物证、证人证言、被害人等陈述、鉴定报告等相关证据，并认为被告人杜恒旭、耿慧的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应以聚众斗殴罪追究刑事责任。二被告人系缓刑期间又犯罪，因撤销缓刑，数罪并罚。并提出对被告人杜恒旭、耿慧判处有期徒刑二年六个月至三年六个月。
被告人杜恒旭、耿慧对于公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议。
被告人杜恒旭辩护人的辩护意见，1、杜恒旭在参与斗殴前与王某2等人无聚众斗殴的犯意联络、无纠集他人的故意。2、案发起因是被害人引发，并纠集人员围攻王某2所致。3、案发后杜恒旭主动投案自首，认罪悔罪，请对其减轻处罚。
被告人耿慧辩护人的辩护意见，1、本案系被害人挑衅在先，并纠集人员围攻王某2所致。2、案发后耿慧主动投案自首，认罪悔罪，请对其减轻处罚。
经审理查明，2017年8月10日凌晨0时15分许，在本市南开区上谷商业街FIX酒吧门口经营抓娃娃游戏机的王某2（另案处理）因琐事与邢某、郭某1、张某1等人发生纠纷，王某2纠集被告人杜恒旭、耿慧与邢某等人发生言语及肢体冲突。后被告人杜恒旭纠集酒吧保安霍某、尚某、焦某、张某2（均另案处理）与耿慧、王某2一起将邢某等人殴打致伤。经司法鉴定，郭某1双侧鼻骨骨折构成轻伤二级、左面部挫伤构成轻微伤。丁某头面皮肤软组织挫伤构成轻微伤。赵某1左侧颞叶脑挫裂伤构成轻伤一级，左侧颞骨线样骨折构成轻伤二级，左颞枕部头皮软组织挫伤、右眼挫伤、右膝关节软组织挫伤均构成轻微伤。邢某头面部软组织挫伤、双前臂软组织挫伤均构成轻微伤。赵某2面部、颈部、右手的软组织挫伤均构成轻微伤。王某3右眼眼睑皮肤淤血、右手软组织挫伤、腹部软组织挫伤均构成轻微伤。
案发后，天津市公安局南开分局将二被告人列为网上逃犯。2017年10月9日、10月18日，耿慧、杜恒旭分别到天津市公安局南开分局八里台派出所主动投案。
本案在审理过程中，因另案处理的同伙王某2等人与被害人等均达成赔偿和解协议，且对王某2等人及本案二被告人均表示谅解。
上述事实，被告人杜恒旭、耿慧在开庭审理过程中亦无异议，并有其供述及户籍身份证明、天津市红桥区人民法院对杜恒旭、耿慧的（2017）津0106刑初148号刑事判决书；且有公安机关的案件来源、抓获被告人杜恒旭、耿慧的经过、情况说明，被害人等就医病历记录，案发地监控视频录像光盘和视频资料证据说明，同伙王某2、霍某、尚某、焦某、张某2等人的批准逮捕决定书、起诉意见书，和解协议书；证人郭某2的证言；被害人郭某1、丁某、赵某1、邢某、赵某2、王某1的陈述及指认被告人及其同伙的辨认笔录；同伙王某2、张某2、焦某、尚某等供述；天津市明正司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杜恒旭、耿慧受王某2纠集，伙同他人积极参与聚众斗殴，并致被害人等轻伤、轻微伤的后果，其二人的行为依法已构成聚众斗殴罪，应追究刑事责任。鉴于二被告人在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销原判缓刑，将前罪未执行的刑罚与本案涉及的犯罪所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持，并对量刑建议依法酌情采纳。辩护人的意见并无不当，可以酌情采纳。鉴于二被告人犯罪以后自动投案，如实供述自己及同伙的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。另外，被害人等已对二被告人予以谅解之情节，亦可酌情从轻处罚。本院综合上述量刑情节，对被告人杜恒旭、耿慧依法判处。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十七条第一款的规定，判决如下：
被告人杜恒旭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。撤销天津市红桥区人民法院（2017）津0106刑初148号刑事判决书判决主文：被告人杜恒旭犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年中的缓刑部分。决定执行有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。折抵2017年1月4日至2017年2月8日一个月零4天刑期，即自2017年10月18日起至2019年3月13日止。）
被告人耿慧犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。撤销天津市红桥区人民法院（2017）津0106刑初148号刑事判决书判决主文：被告人耿慧犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年中的缓刑部分。决定执行有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。折抵2017年1月4日至2017年2月8日一个月零4天刑期，即自2017年10月9日起至2018年12月4日止。）
审 判 长 朱 颖
人民陪审员 张世南
人民陪审员 郑和平
二〇一八年八月三日
书 记 员 朱 越
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文。
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
......
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
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第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
......