上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黄浦民二（商）初字第222号
原告上海奥莱尔建筑材料有限公司。
法定代表人祁金妹。
委托代理人施雨，上海市达辰律师事务所律师。
被告上海杲枫建筑装饰工程有限公司。
法定代表人吕晓栋。
被告上海金茂建筑装饰有限公司。
法定代表人盖剑高。
委托代理人周凌。
原告上海奥莱尔建筑材料有限公司（下称原告）与被告上海杲枫建筑装饰工程有限公司（下称杲枫公司）、上海金茂建筑装饰有限公司（下称金茂公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年1月14日受理后，依法适用简易程序，由审判员吕山聆独任审判，庭审之前本院组织当事人进行了证据交换，于同年3月14日公开开庭进行了审理，原告委托代理人施雨、金茂公司委托代理人周凌到庭参加诉讼，杲枫公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。
原告诉称：两被告约于2009年底签订《工程施工合同》1份，约定由金茂公司委托杲枫公司代为采购金茂公司作为总承包人承接的位于上海市徐汇区宛平南路1518弄“百汇园”14号楼的工程材料，金茂公司将“百汇园”的14号楼交给杲枫公司进行内装修，故杲枫公司据此与原告签订涉案买卖合同。2010年1月15日，原告与杲枫公司签订涉案买卖合同1份，约定杲枫公司向原告购买“乐思龙”金属吊顶铝合金板材料，总价暂定人民币（以下币种同）37万元，按实际交货额结算；第4条约定该合同签订后杲枫公司向原告支付20％的货款，货到现场以后支付50％，一个月内支付25％，5％的余款一年内付清；第7.1条约定逾期违约金为违约付款额的万分之四。上述买卖合同签订时，杲枫公司法定代表人吕晓栋告知原告杲枫公司是金茂公司的受托人，和金茂公司是分包关系，金茂公司委托杲枫公司采购材料。2010年1月至同年8月，原告已向杲枫公司全部交付货物，总计货款363，892.11元。金茂公司以支票向原告支付货款74，000元，原告根据该公司的要求向其开具金额为74，000元的发票，另向其分别开具金额为10万元和55，478.30元的发票，但该两张支票款尚未收到。2011年12月7日，杲枫公司在原告出具的“上海百汇园金茂装饰‘乐思龙’金属吊顶结帐清单”上签字，确认供货总金额为363，892.11元，扣除金茂公司已付款74，000元，尚欠原告货款289，892.11元。2012年11月13日，杲枫公司向原告出具承诺书，确认欠原告货款289，892.11元并承诺支付。至今为止，两被告没有向原告付款。原告认为，金茂公司委托杲枫公司代为采购工程材料，工程材料用于金茂公司作为总承包人的“百汇园”工程，金茂公司是实际受益人，金茂公司向原告支付7.4万元预付款并且接受原告向金茂公司开具的增值税发票，说明金茂公司对于这批货物的订购和收货均予以确认，根据有关法律规定代理行为的后果应当由委托人承担；杲枫公司在结算书、承诺书上自愿确认向原告支付货款，构成加入履行，两原告应该共同承担付款义务。事实上原告交货已经3年，被告至今未结清所欠原告货款应承担违约责任。故请求判令两被告向原告支付货款289，892.11元、两被告向原告支付逾期付款违约金134，970.79元［以271，697.50元（即289，892.11元-363，892.11元＊5%质保金）为基数并自2010年10月1日起至2014年1月1日止按万分之四／日计算和以18，194.61元（即363，892.11元＊5%质保金）为基数并自2011年9月1日起至2014年1月1日止按万分之四／日计算］；案件受理费由两被告承担。
被告杲枫公司收到诉状和证据副本、应诉通知书、举证通知书等未发表答辩意见，在本院组织证据交换时确认涉案买卖合同的签订，杲枫公司为“百汇园”工程的分包商，分包14号楼的室内装饰工程，确认原告货物是杲枫公司员工签收以及业主已经支付“百汇园”工程的款项（包括质保金），对原告诉称没有异议，但不同意支付违约金。
被告金茂公司辩称：涉案《买卖合同》是由杲枫公司与原告签订，合同主体是杲枫公司和原告，合同义务应由杲枫公司承担，杲枫公司不是金茂公司的委托代理人，吕晓栋也不是金茂公司的员工，委托关系需以委托人的名义进行相关法律行为，杲枫公司以自己名义签订涉案《买卖合同》，和委托没有关系，两被告之间关系自行处理。原告提供的承诺书，吕晓栋无权代表金茂公司，原告供货没有金茂公司签收依据。因此，金茂公司与本案无关，应该由杲枫公司承担本案民事责任。故不同意原告的诉讼请求。
原告为证明其主张成立提交证据资料如下：
1、《买卖合同》1份，证明原告与杲枫公司于2010年1月15日签订该涉案《买卖合同》，杲枫公司向原告购买“乐思龙”金属吊顶铝合金板材料，约定合同总价暂定为37万元，交货地点在上海市宛平南路百汇园，原告收到20％定金后分批交货，货物经杲枫公司的代表签收后，所有权就移交给杲枫公司，以及约定了结算方式和期限，约定违约责任等（金茂公司对该合同没有异议）；
2、承诺书，证明杲枫公司的实际经营人吕晓栋于2012年11月13日以两被告共同名义出具该承诺书，承诺支付欠付原告的货款289，892.11元（金茂公司对该承诺书不予认可，认为不具备代表金茂公司的权利）；
3、结帐清单，证明杲枫公司于2011年12月7日在原告出具的“上海百汇园金茂装饰‘乐思龙’金属吊顶结帐清单”上签字，确认欠原告货款289，892.11元（金茂公司对该清单中供货金额无法确认，认为没有证据证明货物已经收到）；
4、进帐单，证明金茂公司于2010年1月28日以支票方式向原告支付货款74，000元（金茂公司在证据交换时表示系代杲枫公司付款）；
5、发票3张，证明涉案《买卖合同》签订后，即由金茂公司向原告支付工程预付款，原告根据杲枫公司的要求已向金茂公司开具20％的预付款即74，000元的发票，之后两被告要求另行开具金额分别为10万元和55，478.30元的第二笔货款发票，但拖欠货款至今，因此两被告具有共同向原告支付货款的义务（金茂公司认为没有依据证明其要求原告开具发票和收到相应发票）；
6、《工程施工合同》，证明两被告于2009年12月底或2010年1月初签订“百汇园”14号楼装饰的《工程施工合同》，金茂公司委托杲枫公司代理采购该工程所需工程材料，故原告向杲枫公司提供的工程材料实际为金茂公司委托杲枫公司代理采购的“百汇园”工程材料，该合同第1条明确约定杲枫公司派驻项目经理为吕晓栋（金茂公司确认该合同真实有效，性质上是包工包料合同，没有记载签署时间，已经履行和结算完毕，14号楼开始装修是在2010年初，委托采购是事实，合同约定支付的工程进度款包括了劳务和材料费用，工程进度款包括金茂公司委托杲枫公司代理采购的款项）。
本院对当事人证据资料认为，鉴于原、被告对涉案《买卖合同》、进帐单、74，000元的发票和两被告之间《工程施工合同》的真实性没有异议，故确认其证据效力；鉴于杲枫公司法定代表人吕晓栋在本院组织证据交换时已对其出具的承诺书和由其签字确认的原告出具的“上海百汇园金茂装饰‘乐思龙’金属吊顶结帐清单”予以认可，故确认该两份资料的证据效力。金茂公司否认收到的另两张发票，鉴于没有佐证证据，故无法确认其证据效力。违约金的约定，鉴于涉案《买卖合同》第7条第1款和第2款系同等义务的约定，如按第1款的文字记载的违约金计算即“逾期付款额万分之四的违约金”则约定失去其意义，故认定第1款记载的有遗漏，以第2款记载的“万分之四日”为标准。金茂公司确认业主已就上述“百汇园”工程与其结算及支付完毕构成自认，本院予以确认。
经审理，本院查明以下法律事实：两被告在涉案《买卖合同》签订之前签订《工程施工合同》1份，就金茂公司向业主承包的位于上海市徐汇区宛平南路1518弄“百汇园”14号楼的套房内装修工程，约定由金茂公司委托杲枫公司代为采购该工程的材料，杲枫公司并承担该工程的施工以及劳务承包，合同总价款为12，910，596.60元，劳务承包施工费为1，675，278.08元，工程材料费为11，235，318.52元（其中包括杲枫公司代为采购部分4，082，171.52元），杲枫公司法定代表人吕晓栋为杲枫公司派驻施工现场的项目经理。上述工程价款业主方已与金茂公司结算并支付完毕。2010年1月15日，原告与杲枫公司（经办人为该公司法定代表人吕晓栋）签订涉案《买卖合同》1份，约定杲枫公司向原告购买“乐思龙”金属吊顶铝合金板材料，总价暂定人民币37万元，按实际交货额结算；交货地点为宛平路“百汇园”；约定杲枫公司于合同签订后3天内向原告支付20％的货款，货到现场后支付50％货款，一个月内支付25％，5％的余款一年内付清；违约责任条款约定逾期付款应承担逾期付款额万分之四的违约金，逾期交货应承担该批货物万分之四日计的违约金（第7条第1款和第2款）。上述《买卖合同》签订后，杲枫公司法定代表人吕晓栋告知原告杲枫公司是金茂公司的受托人，和金茂公司是分包关系，金茂公司委托杲枫公司采购材料。2010年1月至同年8月期间，原告已向杲枫公司全部交付货物，总计货款363，892.11元。金茂公司于2010年1月28日以支票向原告支付货款74，000元，原告于2010年1月22日向其开具金额为74，000元的增值税普通发票。2011年12月30日，杲枫公司法定代表人吕晓栋在原告出具的“上海百汇园金茂装饰‘乐思龙’金属吊顶结帐清单”上签字，确认原告三次供货总金额为363，892.11元，扣除已付款74，000元，尚欠原告货款289，892.11元，并以杲枫公司名义承诺年前（2012年1月20日）支付至该价款95%，余5%待杲枫公司保证金收齐后再予以支付。2012年11月13日，吕晓栋在向原告出具的“承诺书”上再次确认欠原告货款289，892.11元并承诺于2012年11月底之前支付5万元，余款于2012年12月底之前付清。吕晓栋在上述“承诺书”落款处还书写了金茂公司的名称。因两被告没有向原告付款，原告诉至本院。
本院认为：涉案《买卖合同》的签订系被告杲枫公司基于被告金茂公司的委托进行的工程材料的采购，且所采购的工程材料用于金茂公司向业主总承包、杲枫公司进行分包的工程。该《买卖合同》系当事人真实意思表示，于法无悖，应属有效，当事人应遵守约定。杲枫公司向原告披露委托人金茂公司，有杲枫公司与金茂公司签订的《工程施工合同》和金茂公司支付预付款的票据以及当事人的陈述为证。现上述由金茂公司总承包、杲枫公司分包的工程已经施工完毕，业主与金茂公司已经结算和支付完毕，金茂公司理应将涉案《买卖合同》项下的货款支付给原告或委托杲枫公司对原告进行支付，但原告没有得到剩余货款的支付。金茂公司否认收到涉案《买卖合同》项下的货物，但又确认上述总承包工程已经施工和结算完毕并获得业主对工程款的支付，结合杲枫公司法定代表人和工程负责人吕晓栋的确认以及本案承诺书和结帐清单，说明两被告已经确认收到原告涉案《买卖合同》项下的货物，鉴于杲枫公司法定代表人和工程负责人吕晓栋已经确认所欠原告货款，而金茂公司又未提供证据证明具体结算和获得支付的情况，本院确认本案承诺书和结帐清单中记载的被告所欠原告的货款金额。根据《中华人民共和国合同法》第四百零三条的规定，杲枫公司接受金茂公司委托采购工程材料并以自己的名义与原告签订涉案《买卖合同》，现金茂公司不再支付剩余货款，杲枫公司已向原告披露金茂公司，原告现选择金茂公司作为合同相对方主张本案合同权利，符合法律规定，本院予以准许；鉴于杲枫公司在上述承诺书和结帐清单中均对原告作出付款的意思表示，该意思表示于法无悖，应属有效，故构成债的加入履行，原告主张杲枫公司为债的加入履行人，本院予以采纳。故两被告应共同向原告承担本案的民事责任。原告于2010年9月之前已交货完毕，两被告至今没有支付货款，故应承担违约责任。违约金的计算标准，见认证部分。原告诉请两被告共同支付所欠货款以及按照约定万分之四／日偿付违约金，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。即使原告在签订涉案《买卖合同》时已经知道金茂公司与杲枫公司之间委托采购关系，涉案《买卖合同》依据《中华人民共和国合同法》第四百零二条的规定，也约束原告和金茂公司。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第四百零二条、第四百零三条第一款、第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼若干证据的规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告上海金茂建筑装饰有限公司和被告上海杲枫建筑装饰工程有限公司共同给付原告上海奥莱尔建筑材料有限公司货款人民币289，892.11元；
二、被告上海金茂建筑装饰有限公司和被告上海杲枫建筑装饰工程有限公司共同偿付原告上海奥莱尔建筑材料有限公司逾期付款违约金［即自2010年10月1日起至2014年1月1日止以人民币271，697.50元（289，892.11元-363，892.11元＊5%质保金）为基数并按万分之四／日计算和自2011年9月1日起至2014年1月1日止以人民币18，194.61元（363，892.11元＊5%质保金）为基数并按万分之四／日计算］。
本判决于生效之日起十日内履行完毕。
如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币7，672.94元减半收取计人民币3，836.47元由两被告共同承担，余款人民币3，836.47元退还原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 吕山聆
二〇一四年三月十七日
书记员 周晶晶
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。
第四百零三条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。
受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。
委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。
二、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
三、最高人民法院《关于民事诉讼若干证据的规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。