＼n西安市碑林区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2010）碑民三初字第00661号＼n原告：西安鹏程建设开发有限公司，住所地：本市下马陵付2号。＼n法定代表人：于其国，董事长。＼n委托代理人：袁野，陕西元智律师事务所律师。＼n委托代理人：李宏海，陕西西都律师事务所律师。＼n被告：西安伟业房地产开发有限责任公司，住所地：本市南广济街69号。＼n法定代表人：靳建鸣，该公司总经理。＼n委托代理人：姜宗起，陕西汉典律师事务所律师。＼n第三人：西安市碑林区城建委德福巷地区低洼危旧房改造工程指挥部办公室，住所地：本市五岳庙门12号。＼n负责人：陈兴云，该指挥部办公室主任。＼n委托代理人：何非，男。＼n委托代理人：潘宁，女。＼n原告西安鹏程建设开发有限公司（以下简称鹏程公司）与西安伟业房地产开发有限责任公司（以下简称伟业公司）、第三人西安市碑林区城建委德福巷地区低洼危旧房改造工程指挥部办公室（以下简称德福巷指挥部）返还房屋纠纷一案，本院2006年10月30日立案受理，于2008年1月24日作出（2007）碑民一初字第65号民事判决书。宣判后，被告伟业公司不服，提起上诉。2008年6月27日，西安市中级人民法院作出（2008）西民二终字第901号民事裁定书，认为原判决事实不清，且违反法定程序，裁定撤销原判，发回重审。重新审理中，原告变更诉讼请求，案由定为赔偿经济损失纠纷。本院审理后，于2009年11月10日作出（2008）碑民三初字第1575号民事判决书。宣判后，被告伟业公司不服，再次提起上诉。2010年4月19日，西安市中级人民法院作出（2010）西民二终字第272号民事裁定书，认为原判违反法定程序，可能影响案件正确判决，裁定撤销原判，发回重审。本院另行组成合议庭，依法公开开庭进行了审理。原告鹏程公司委托代理人袁野、李宏海，被告伟业公司委托代理人姜宗起，第三人德福巷指挥部委托代理人何非、潘宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告鹏程公司诉称，1994年12月2日其与德福巷指挥部签订《联建合同书》，约定由其投资建设本市南院门五味什字南角的综合大楼。由于其当时资金短缺，于同年的12月8日与被告伟业公司签订了《鹏程大厦联合建设投资协议书》，其按该协议约定陆续进行了资金投入，并与1996年与被告协商将“鹏程大厦”更名为“伟业大厦”。1998年6月25日其与伟业公司、德福巷指挥部签订三方《协议书》，约定其退出伟业大厦建设，在其退出前对其投入的资金以伟业大厦A区第14层写字间8套和B区第13层公寓4套（总面积1808.45平方米）抵偿，除上述之外的伟业大厦其余房屋全部归伟业公司所有。次年3月伟业大厦建成后，其即入住上述房屋三年之久。后由于其与工商银行南关支行的借款执行案，法院查封了上述房屋，为配合法院的执行工作，其搬出了伟业大厦，但被告伟业公司趁人之危，趁机侵占了应归其所有的房屋，并长期不给其办理产权登记。本案在审理过程中，其又得知被告伟业公司及德福巷指挥部先后于2000年、2001年将其所有的十二套房屋卖于被告周加社、周加利、周峰，侵犯了其合法权益。故请求判令：1、被告赔偿其所有的伟业大厦A区第14层写字间8套和B区第13层公寓4套房屋的损失8335800元，租金损失4616716元；2、第三人承担连带责任；3、本案的诉讼费由被告和第三人承担。＼n被告伟业公司辩称，原告没有合法的诉讼主体资格，原告现在提供到法院的法定代表人“于其国”不是鹏程公司合法的法定代表人，即无董事会决议，更无工商局核准登记。本案参加诉讼的人员与鹏程公司无关，无权以鹏程公司的名义提起诉讼。应驳回其起诉。＼n第三人德福巷指挥部辩称，1994年12月2日其与鹏程公司签订《联建合同书》，以买断形式将原鹏程大厦的开发、经营、所有权一次性转让给鹏程公司，由于鹏程公司资金不足，后期将合同书中的权利、义务转让给伟业公司，故其对包括涉诉房屋在内的伟业大厦已不再享有任何权益。本案纠纷系原告将伟业大厦项目转让给被告伟业公司时其双方之间形成的债权债务，与本公司无关。其给周加社、周加利、周峰办理产权过户系履行与伟业公司所约定的合同义务，是受伟业公司的指令办理的。关于原告述称的三方协议，因被告未盖章而未生效。不同意原告的诉讼请求。＼n经审理查明，1994年12月2日，鹏程公司与德福巷指挥部签订《联建合同书》，约定：德福巷指挥部自愿将本市南院门街西段五味什字东南角7.18亩项目的开发、经营、所有权一次性转让给鹏程公司，项目名称拟定为：“鹏程大厦”，鹏程公司一次性给付指挥部1860万元作为拆迁安置三通一平的逾期费用等。同年12月8日，鹏程公司与伟业工贸公司签订《鹏程大厦联合投资开发协议书》，约定：双方同意投资金额暂定人民币4500万元，其中土地及项目转让费人民币1860万元，土建及设备安装工程费等共计人民币2640万元，伟业工贸公司投资60%计人民币2700万元，鹏程公司投资40%计人民币1800万元，以后根据项目的实际运作需要增加投入资金时，由双方协商上述比例在约定时间内投入，并附有投资计划表；该项目的土地使用权和所建房屋及一切设施的所有权、产权由伟业工贸公司按投资比例拥有60%，鹏程公司按投资比例拥有40%等。1996年7月23日，伟业工贸公司向鹏程公司致函，载明：由于贵单位在双方合作中未能及时注入资金，加之我单位的经营需要，特对双方合作的“鹏程大厦”项目中的有关问题作如下变更：一、伟业工贸公司将原合同中所占股份全部转让给伟业公司；二、原“鹏程大厦”正式更名为“伟业大厦”。鹏程公司在该致函上签署同意意见，并加盖了公章。1998年6月25日，鹏程公司与伟业公司及德福巷指挥部签订了《协议书》，主要约定：“经三方协商，鹏程公司将其与德福巷指挥部1994年12月2日所签订的《联建合同书》中的一切权利、义务保持不变，鹏程公司此前的全部投资以伟业大厦竣工验收后的下列房屋产权抵偿：写字间第14层8套，公寓第13层4套，总面积1808.45平方米。除上述之外的伟业大厦其余房屋产权全部归伟业公司所有，双方自行办理所有房屋产权的过户手续，费用自理等”。伟业公司在收到鹏程公司及德福巷指挥部签名盖章的上述《协议书》文本后，未将该协议返还鹏程公司及德福巷指挥部。但当日伟业公司下属物业公司依据上述三方协议约定向鹏程公司发出入住通知，载明：由其承建开发的西安伟业大厦将于1998年5月30日全面竣工，您在我公司购买的A-
整层（1249.45平方米）、B-F、G（299.50平方米）也将正式交付使用，请您在接到此通知后一个月内带上购房合同、收款收据、身份证前来我公司销售部办理有关入住手续，并签订物业管理协议。1998年6月25日伟业公司给鹏程公司交付房屋时，双方口头约定，鹏程公司另付给伟业公司40万元。伟业公司交付鹏程公司房屋时，以鹏程公司未付此款而少给了鹏程公司两套房屋钥匙。次年3月，鹏程公司入住上述房屋。＼n2001年3月21日，本院在审理中国工商银行南关支行与鹏程公司、陕西天力新技术开发有限公司借款执行案中，向鹏程公司发出民事裁定书，将鹏程公司在伟业公司的项目投资款及利息予以冻结。2002年12月11日，案外人伟业公司提出执行异议。经听证会审查，本院作出（2001）碑执字第182号民事裁定书，认为：“本院公告查封伟业大厦14层8套房屋的法律程序合法。案外人提出本院查封之上述财产系重复查封证据不足，不予支持。关于涉案的本市五味什字伟业大厦14层8套房屋的权属问题，由伟业公司向本院出具的鹏程公司向伟业大厦的投资证明，向本市公安七处出具的书面证明，向工商局出具的以伟业大厦写字楼14层和公寓13层抵偿鹏程公司投资款的证明。故认定案外人伟业公司已将伟业大厦之14层、13层抵偿给鹏程公司。据此，依照相关法律规定，裁定：驳回案外人伟业公司2002年12月21日的执行异议申请书的请求”。2003年9月4日，伟业公司将250万元转入碑林法院。同年9月17日，本院出具（2001）碑执字第182号民事裁定书：“鉴于鹏程公司的投资款250万元已由伟业公司协助转入法院账号……，故依照相关法律规定，裁定：一、解除对鹏程公司位于本市五味什字伟业大厦14层8套房屋的查封；二、撤销本院2003年7月30日作出的（2001）碑执字第182号民事裁定书。”双方讼争之房屋解封后，原告再未占有、使用上述房屋。＼n2007年10月18日，本院在进行案件调解时，伟业公司时任法定代表人胡学锋称讼争房屋已卖于他人，但拒绝向法庭出示证据。后法院到西安市房屋产权产籍管理中心查知，双方讼争之房屋原登记在德福巷指挥部名下，2000年8月、2001年5月，伟业公司先后将上述讼争房屋12套分别卖于周加社、周加利、周峰，并于2007年2月办理了产权登记手续。2007年11月28日，原告鹏程公司向本院提出申请，要求追加德福巷指挥部、周加社、周加利、周峰为本案被告，增加撤销德福巷指挥部侵占其房屋产权证书，并判决伟业大厦、德福巷指挥部与周加社、周加利、周峰之间的房屋买卖无效，判令伟业公司、德福巷指挥部赔偿侵占其房屋期间的经济损失500万元的诉讼请求。但原告未在法院规定期间向本院交纳诉讼费，亦未向法庭出示其经济损失500万元的证据。2009年3月9日，原告鉴于讼争的房屋伟业公司已分别卖于周加社、周加利、周峰，遂变更了诉讼请求，放弃要求返还房屋，追加周加社、周加利、周峰为本案被告的诉请，要求被告伟业公司、德福巷指挥部连带赔偿其房屋损失1100万元，赔偿租金损失550万元。原审审理过程中，原告提出司法鉴定申请，请求评估西安市南广济街69号伟业大厦A区14层，B区13层（共12套）房屋价值及自2001年3月21日至2009年3月16日的租金损失。经西安市中级人民法院委托，陕西建业房地产评估有限公司2009年5月20日出具陕建业房评（2009）第0607102号房地产估价报告，评估结果为西安市碑林区南广济街69号伟业大厦A区14层，B区13层房屋建筑面积合计1808.74平方米，价值为835.58万元。陕西高新资产评估有限责任公司2009年6月16日出具陕高评字（2009）第037号资产评估报告书，评估结果为：2001年3月21日至2009年3月16日西安市南广济街69号伟业大厦A区14层，B区13层上述房屋的租金为4616716元。＼n又查明，鹏程公司系于1993年7月5日登记成立的中外合资有限责任公司，共有四个股东：甲方：西安市唐都建设开发公司，乙方：日本和光交易株式会社，丙方：深圳市城市建设开发（集团）公司，丁方：香港亿胜投资有限公司；公司法定代表人（董事长）张学明，注册资本为2000万元。该公司章程规定，公司设董事会，董事会是合作公司的最高权力机构，董事长由丙方推荐，董事会会议由董事长召集并主持（略）。鹏程公司于2008年5月20日被工商行政管理机关吊销营业执照。原告鹏程公司于2006年10月19日起诉被告，所盖的公章系2001年至2002年重新刻制的。＼n因鹏程公司法定代表人张学明死亡，2010年11月5日，其丙方股东深圳市城市建设开发（集团）公司依据鹏程公司章程于2011年11月5日推荐于其国担任鹏程公司董事、董事长。并向乙方股东日本和光交易株式会社和丁方股东香港亿胜投资有限公司致函进行了通知。新董事长到任后，公示声明原公章作废，依法在经公安机关核准、具备资质的公章刻制部门刻制、启用了鹏程公司的新公章，并将相关情况报西安市工商局、西安市对外经济贸易委员会备案。＼n以上事实，有原、被告所举证据、鉴定书及本案庭审笔录等在卷佐证。＼n本院认为，本案主要争议的焦点是原告诉讼主体资格及其是否有权向被告主张房屋损失、损失计算标准和第三人应否承担连带责任。原告作为公司法人，虽被吊销营业执照，但依法具有诉讼主体资格。鹏程公司原法定代表人因病去世，其丙方股东依据公司章程的规定，另行推荐公司新董事长人选，并依法履行了向其他股东的告知义务，鹏程公司同时将相关情况报西安市工商局、西安市对外经济贸易委员会备案，故其新法定代表人身份应确认有效。其新法定代表人到任后刻制、启用本公司新公章的程序符合规定，应属有效。鉴于鹏程公司董事长病故，其章程规定董事会是由董事长召集并主持，造成客观上公司董事会无法召集，同时因企业在被吊销营业执照后无法进行工商变更登记，故被告辩称鹏程公司“新董事长”即无董事会决议，也未经工商机关核准登记，不能成为鹏程公司新任法定代表人的理由不能成立。原告新法定代表人有权代表公司刻制、启用新公章，行使诉讼权利。故本案原告的诉讼主体资格适格。＼n关于本案原告是否有权向被告主张房屋损失的问题，1998年6月25日，鹏程公司与伟业公司及德福巷指挥部签订的《协议书》明确约定伟业公司愿将伟业大厦写字间14层8套，公寓13层4套抵偿鹏程公司投资款，该协议意思表示真实，内容未违反法律法规强制性规定，并已实际履行了房屋的交付，确认有效。被告伟业公司系自愿将伟业大厦写字间14层8套、公寓13层4套抵偿原告鹏程公司的投资款。在此之后，伟业公司将上述房产又卖于他人，与法有悖。故鹏程公司有权向被告主张房产损失。关于房产损失的计算标准，鹏程公司以诉讼过程中司法鉴定的房屋价值和租金损失为准，要求伟业公司赔偿房屋损失以及房屋租金损失，应予支持。但应减去伟业公司替鹏程公司偿还的250万元执行款以及鹏程公司口头约定给付伟业公司40万元的房屋接收款。关于租金损失的计算期间，鹏程公司本案中要求伟业公司承担占用上述房屋自2001年3月21日以来的租金损失，鉴于涉案房屋因原告鹏程公司另案执行中被法院依法查封，至2003年9月17日解封，故租金损失的计算应以此日期起算方为合理。租金计算标准，以讼争的房屋经西安市高新资产评估有限责任公司评估租金损失每年的均值计算。至于原告主张第三人承担连带责任一节，1994年12月2日鹏程公司与第三人德福巷指挥部签订的《联建合同书》明确约定，德福巷指挥部将开发经营伟业大厦所有权转让给鹏程公司，该《联建合同书》意思表示真实，且已实际履行，鹏程公司与伟业公司的纠纷和德福巷指挥部并无直接关系，德福巷指挥部给周加社、周加利、周峰办理产权过户系履行与伟业公司所约定的合同义务，亦是受伟业公司的指令办理的。现原告鹏程公司要求德福巷指挥部承担其与伟业公司之间房屋纠纷造成的损失，于法无据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民法通则》第七十一条、第七十二条、第一百一十一条、第一百一十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：＼n一、原告西安鹏程建设开发有限公司与被告西安伟业房地产开发有限责任公司及第三人西安市碑林区城建委德福巷地区低洼危旧房改造工程指挥部办公室1998年6月25日签订的《协议书》有效。＼n二、本判决生效后十日内，被告西安伟业房地产开发有限责任公司赔付原告西安鹏程建设开发有限公司在伟业大厦写字间A区14层，B区13层的房屋损失543.58万元；＼n三、本判决生效后十日内，被告西安伟业房地产开发有限责任公司赔付原告西安鹏程建设开发有限公司租金损失3171881.20元。＼n四、驳回原告西安鹏程建设开发有限公司要求第三人西安市碑林区城建委德福巷地区低洼危旧房改造工程指挥部办公室承担连带责任的诉讼请求。＼n案件受理费10560元，由被告负担（此款原告已预交，被告随上款一并支付原告）。鉴定费40000元，由原告负担20400元，被告负担19600元（此款原告已预交，被告随上款一并支付原告）。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。＼n审判长吕江晖＼n审判员张钅粟心＼n审判员任惠军＼n二〇一一年九月十三日＼n书记员刘颖