河南省获嘉县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）获民初字第1770号
原告文仲胜。
委托代理人赵来松。
委托代理人杨团庆。
被告河南省翔宇建设有限公司住所地：获嘉县东环路北段。
法定代表人吕建华。
委托代理人桑桦。
被告刘尊波。
委托代理人胡封斌。
委托代理人ＸＸ。
被告郑好宝。
原告文仲胜诉被告河南省翔宇建设有限公司（下称翔宇公司）、刘尊波、郑好宝提供劳务者受害责任纠纷一案，原告文仲胜于2015年7月21日起诉被告郑好宝、河南省翔宇建设有限公司要求赔偿，因证据不足，原告于2015年10月9日撤回起诉。本案原告于当日重新起诉，本院予以立案受理。本案依法适用普通程序审理。由于被告郑好宝下落不明，本院依法向被告郑好宝公告送达了起诉书副本、应诉、举证通知书、合议庭告知书及开庭传票；并依法向被告翔宇公司和被告刘尊波送达了相应的法律文书。本案于2016年5月15日公开开庭进行了审理，原告文仲胜及其委托代理人赵来松、杨团庆，被告刘尊波的委托代理人胡封斌、ＸＸ到庭参加了诉讼，被告郑好宝无正当理由未到庭诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。
原告文仲胜诉称：2014年12月10日早上9时许，文仲胜在郑好宝承包的河南省翔宇建设有限公司在获嘉县龙凤第一城四期工程工地11号楼干外墙保温活，外架板突然滑脱，文仲胜、李某从架板上摔落，身体严重受伤。在获嘉县中医院、新乡市第一人民医院治疗，花去巨额医疗费。被告刘尊波、郑好宝支付9000元医疗费后不再过问，经多方协调未果，另刘尊波是工程实际承包人。故诉至法院，1、要求被告支付医疗费、误工费、护理费、伙补等暂定41267.6元（其他费用待伤残鉴定后增加诉讼请求）；鉴定后增加诉讼请求至199792.4元（包含伤残赔偿金、护理费、营养费等）。2、诉费由被告承担。
被告翔宇公司辩称：根据原告起诉自认的事实，翔宇公司不是原告的雇用人，翔宇公司不应当承担民事责任。本案属于人身侵权纠纷，翔宇公司不是侵权行为人，也不是被雇佣人的管理人，原告遭受的损害与翔宇公司没有责任上的因果关系。
被告刘尊波辩称：1、原告与刘尊波之间既不存在雇佣关系，也不存在劳务关系，更不存在劳动关系，刘尊波不应承担责任。2、根据第一次原告起诉庭审中郑好宝的答辩意见，原告并不是郑好宝找的工人，他所受的损伤与郑好宝无关，并且根据原告在庭审中的陈述可以说明，原告是临时替换他同村村民王某去工地帮忙的，那么原告与王某之间属于义务帮工关系。3、请求依法驳回原告对被告刘尊波的诉讼请求。
被告郑好宝未到庭诉讼，也未提交任何书面答辩意见，视为放弃答辩权利。
原告文仲胜向法庭提交的证据材料有：1、施工协议书复印件一份，证明龙凤第一城11、12、19、20号楼外墙保温工程由翔宇公司承包。2、行政处罚决定书复印机一份，证明龙凤第一城11号楼发生安全事故，翔宇公司被获嘉县安监局处罚。3、获嘉县安监局询问笔录复印件二份，王某、李某证明原告在被告工地受伤的具体过程。4、医疗费票据二份，证明原告花费医疗费42215.6元。5、获嘉县中医院住院病历及诊断证明、出院证各一份，证明原告受伤情况及诊疗过程。6、新乡市第一人民医院住院病历及诊断证明、出院证各一份，证明原告在新乡第一人民医院诊疗过程。7、康复支具费票据一张，证明原告康复支具花费2600元。8、诊断证明一份，证明原告需外购康复支具。鉴定检查费票据一张，证明原告鉴定检查费1730元。9、鉴定费票据一张，证明原告鉴定费1900元。10、伤残鉴定报告书一份，证明原告伤残程度一处八级、两处九级、一处十级，护理人数和护理依赖程度，护理天数。11、户口本复印件一份，证明被抚养人与原告之间的关系。12、村委会证明一份，证明原告兄妹二人。13、交通费，证明花费交通费500元。14、证人王某、李某出庭证言。
被告翔宇公司未向法庭提交任何证据材料。
被告刘尊波向法庭提交的证据材料有：1、2014年12月19日郑好宝与李某双方签订的赔偿协议一份，证明李某作为郑好宝的雇员，摔伤后，双方达成赔偿协议并且已经清结。2、原告原诉讼的庭审笔录一份，证明原告在原诉讼第三次庭审中陈述是王某让其去工地干活的，说明郑好宝当时不知道；原告不是郑好宝的工人，形不成法律上的雇佣关系，原告所受损伤与郑好宝没有关系。3、2014年12月11日郑好宝所书写的一份书面证明，证明郑好宝承包翔宇公司的部分工程，共雇佣10名工人，但不包括文仲胜。4、2016年2月3日郑好宝出具的两份书面证明，证明龙凤第一城四期工资全清，不再与翔宇公司及刘尊波有关系。5、被告刘尊波手下两名工人登高作业的操作证，证明外墙保温工作属于高空作业，必须有操作证。
被告翔宇公司对原告提交的证据认为：1、对原告提交的施工协议书有异议：从证据形式上说证据是复印件，不具有证据效力。该施工协议属于无效合同，因此原告无权根据违法和无效的民事合同向翔宇公司主张权利。2、两份笔录证明原告在其损害事件中自身有过错；询问笔录的内容印证了被告刘尊波的答辩意见的正确性。3、对行政处罚决定书复印件不予质证。4、对两位证人证言没有异议。该两位原告的证人证言与原告所呈举的安监局的询问笔录相印证，充分证明了翔宇公司没有承担责任的事实依据和法律依据。5、对原告呈举的康复支具票据有异议。6、村委会出具的证明，只写明了原告系其父母的实际抚养人，没有标明还有无其它抚养人，该证据不能排除还有其它抚养人。7、对司法鉴定意见书有异议，本案不是交通事故，而鉴定机构是依据交通事故作出的评估标准，是错误鉴定，不应采信。8、对赔偿计算方法有异议，计算没有依据。9、交通费应按票据310元计算。对其它证据无异议。
被告刘尊波对原告提交的证据1、2、3认为，原告证据来源不实，复印件无法证明与原件一致。对证人证言有异议。证人王某和李某与本案原告有直接利害关系，其证言部分不客观、不真实。对证据4至13，同意翔宇公司质证意见。
原告对刘尊波提交的证据材料认为，证据1与本案无关。证据2，没有相关的诉讼文书，不能说庭审笔录是有效文书。证据3，郑好宝没有出庭，不能证明证据的真实性。证据4，不能证明其真实性。证据5，证明了翔宇公司以及刘尊波、郑好宝没有进行安全培训，没有实施安全管理机制。
被告翔宇公司对被告刘尊波提交的证据材料的真实性和证明目的无异议。
被告郑好宝无正当理由未到庭，也未提交任何证据材料，视为放弃质证举证权利。
本院调取的证据有：获嘉县安全监督局的调查材料。
上述证据经庭审质证，本院认为，原告提交证据1、2、3复印件来源于获嘉县安全监督局，经本院调取，该复印件与原件无异，调查笔录中的被询问人，即证人王某、李某又出庭作证，且被告翔宇公司无异议，并与本案存在直接关联性，故依法应作为本案的有效证据使用；原告的其他证据证明的是原告受伤后的医疗费用和伤残鉴定结论，本院将根据证据的证明效力依法予以认定。对被告刘尊波提交的证据1，因出庭证人李某当庭认可，依法予以认定；证据2系本案第一次起诉时的庭审笔录，按当事人陈述对待；证据3、4，因被告郑好宝未参加本案诉讼，其证明的真实性无法核对，且被告刘尊波、翔宇公司也无相应证据印证，故不予采信；证据5与本案有一定的关联性，依法作为本案的证据使用。
根据当事人陈述和本案的有效证据，确认案件事实如下：
2014年11月24日，河南龙凤置业有限公司（甲方）与河南省翔宇建设有限公司（乙方）签订了龙凤第一城四期外墙保温施工协议书，甲方自愿将龙凤第一城四期11、12、19、20＃楼外墙保温工程委托给乙方施工。乙方协议签订负责人是刘尊波。而后，翔宇公司又将以上工程转包给郑好宝个人，郑好宝雇佣李某、王某等人施工。郑好宝按施工面积计工资。原告文仲胜系王某同乡，王某向李某介绍文仲胜到工地工作，李某当时未予表态。2014年12月10日早上，文仲胜来到工地工作。李某、王某和文仲胜三人在吊篮中施工。由于吊篮晃动，李某、文仲胜用佩戴的安全带固定吊篮。上午9时许，吊篮架板滑脱，文仲胜、李某从架板上摔落，两人身体受到不同程度的损伤，随后被送至获嘉县中医院就诊治疗。原告文仲胜被诊断为复合伤。获嘉县中医院出院病历记录，由于文仲胜及家属强烈要求转院并表示承担一切并发症和风险。文仲胜于2014年12月25日办理了出院手续。在获嘉县中医院共住院15天，用去医疗费22002.32元。文仲胜当天转入新乡市第一人民医院治疗，于2015年1月22日出院，共住院28天，用去医疗费20213.28元。2014年12月30日，文仲胜在住院期间外购买康复支具花费2600元，新乡市第一人民医院于2016年5月11日出具证明书，证明文仲胜住院时佩戴的颈部支具系在院外购买。
在本案诉讼过程中，原告文仲胜对伤残等级、出院后的护理依赖程度、护理期限、护理人数申请司法鉴定。本院依法进行委托。河南新医法医临床司法鉴定所参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，作出鉴定意见：1、文仲胜因故受伤，损伤遗留脊柱的活动度丧失属于九级伤残；损伤致其右侧上肢功能障碍属于九级伤残；损伤致其多发肋骨骨折属于十级伤残；胸椎多发压缩骨折属于八级伤残。2、文仲胜恢复前期属于大部分护理依赖，护理人数拟定为贰人；恢复后期属于部分护理依赖，护理人数拟定为壹人；护理期限拟定为九十日（自最后一次出院之日开始计算），其中大部分护理期限拟定为六十日，部分护理期限拟定为三十日。鉴定过程中，用去检查费1730元，鉴定费1900元。治疗期间，被告郑好宝支付原告费用共计9300元。文仲胜用去转院交通费310元。
原告因赔偿未果，诉至本院，要求被告支付医疗费42215.6元（22002.32元+20213.28元）、康复支具费2600元、伙食补助费1065元（15天×15元/天+28天×30元/天）、营养费645元（43天×15元/天）、误工费14421.1元（10853元/年÷365天×485天）、护理费11858.7元（住院期间：30482元/年÷365天×43天；出院后护理大部分护理：30482元/年÷365天×60天×2人×70%；部分护理：30482元/年÷365天×30天×1人×50%）、伤残赔偿金75971元（10853元/年×20年×35%）、精神抚慰金20000元、被抚养人生活费35886元（父母共计算13年：7887元/年×13年×35%÷2人，子女共计算13年：7887元/年×13年×35%÷2人）、鉴定检查费1730元、鉴定费1900元、交通费500元，共计208792.4元，扣除已支付9000元，原告要求被告赔偿199792.4元。
另查明：原告之父文长安，1942年10月11日出生，母马殿琴，1943年8月30日出生；原告之长女文静，2002年5月28日出生，次女文秀霞，2007年10月28日出生；原告姐弟二人。
2015年河南省农村居民人均纯收入10853元/年；河南省农村2015年人均生活消费支出7887元/年；居民服务业和其他服务业为30482元/年。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告文仲胜经同村村王某兴介绍到工地务工，虽共同务工人李某印没有告知工程实际承包人郑好宝，但因劳动报酬是按面积计工李某印也并未阻止原告参与施工，因此，原告作为提供了劳务的一方，其在劳务过程中受到损害，被告郑好宝作为接受劳务的一方，应当承担相应的民事赔偿责任。被告翔宇公司作为工程的承包方，将工程转包给不具有外墙保温工程专业资质的自然人，依法应当与被告郑好宝承担连带赔偿责任。根据外墙保温施工协议书反映，被告刘尊波作为工程负责人，代表翔宇公司与合同相对方签订协议，协议书加盖有翔宇公司的合同专用章；庭审中，被告翔宇公司陈述系被告刘尊波借用公司的经营资质承包工程，但被告刘尊波陈述其系项目负责人，翔宇公司也无证据证实其陈述事实，因此，被告刘尊波不应承担赔偿责任。原告虽长期从事外墙保温作业，但未办理特种作业操作证，并在作业过程中，违反操作规定，未戴安全帽，将安全带固定吊篮，其自身存在过错，依法应当承担与其过错相应的法律责任。根据本案的实际情况，原告应承担45%的过错责任为宜。被告郑好宝作为工程的实际施工人，在从事高度危险的外墙保温施工承包过程中，对原告进入工地施工，未能尽到管理责任，反映出对提供劳务人员的增减，疏于管理和对提供劳务人员的安全不负责任，未尽到安全、管理职责，应当对原告在作业过程中受到损害承担55%的过错赔偿责任。对于原告在住院期间，未经治疗医院的同意而转院事项，本院认为，原告摔伤致身体多发性骨折，从原告就诊的两家医院的住院病历均能反映出原告的损伤较为严重，转院后，在新乡市第一人民医院治疗的时间也较长，因此，对原告转院后的合理治疗费用应当予以支持。关于原告请求的误工费，结合原告伤情，虽治疗康复需要较长的时间，但其请求的误工费从损伤之日至定残日前一天共计485天计算时间较长，鉴于原告的损伤程度以一年为宜，因此原告的误工费应为10853元（10853元/年÷365天×365天），超出部分不予支持。原告要求赔偿的医疗费、伤残赔偿金、营养费、被抚养人的生活费、鉴定检查费、鉴定费均有证据证实，其计算依据和计算方法正确，依法应予支持。原告诉求的康复支具费2600元，虽治疗医院后期补开证明，但能够证明系因原告颈椎骨折在住院期间治疗所用，因此，依法应当支持。原告要求赔偿的护理费，结合鉴定机构的鉴定意见，其请求符合法律规定，要求赔偿的数额不超出应赔偿的范围，因此也予以支持。原告请求在新乡市第一人民医院住院伙食补助费按每天30元计算，不符合标准，应按每天15元计算，即应为420元，因此，原告请求的在两家医院住院伙食补助费应为645元（15天×15元/天+28天×15元/天），超出部分不予支持。原告要求赔偿的交通费，证据显示为310元应予支持，诉求超出部分不予支持。综上，原告因损伤造成的各项损失共计184614.3元（医疗费42215.6元、康复支具费2600元、伙食补助费645元、营养费645元、误工费10853元、护理费11858.7元、伤残赔偿金75971元、被抚养人生活费35886元、鉴定检查费1730元、鉴定费1900元、交通费310元）。根据双方过错责任，原告应当得到的此部分损失赔偿为101537.87元（184614.3元×55%）。原告因损伤致伤残，其请求被告支付精神抚慰金于法有据，其请求赔偿20000元精神抚慰金，结合其伤残程度和双方过错责任，应以10000元为宜，超出部分不予支持。经原告自认，被告郑好宝已支付原告费用9300元，而非诉称的9000元；故对被告郑好宝已支付的9300元费用应予扣除。综上，被告郑好宝应当赔偿原告各项损失共计102237.87元（101537.87元+10000元-9300元）。被告翔宇公司对上述赔偿义务承担连带清偿责任。本案经本院审判委员会讨论并决定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十六条、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告郑好宝于本判决生效后十日内支付原告文仲胜医疗费、康复支具费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、检查费、鉴定费和交通费共计102237.87元；
二、被告河南省翔宇建设有限公司对上述赔偿义务承担连带清偿责任；
三、驳回原告文仲胜的其他诉讼请求。
案件受理费4296元，原告文仲胜承担2098元，被告郑好宝、河南省翔宇建设有限公司承担2198元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审 判 长 崔嵬
审 判 员 魏倩
人民陪审员 秦菁
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 张宁