浙江省永嘉县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温永碧商初字第114号
原告：陈彩莲。
委托代理人（特别授权）：陈秀迪，浙江中辛律师事务所律师。
被告：陈丐杰。
委托代理人（特别授权）：吴泰澄，浙江金克明律师事务所律师。
被告：陈建云。
被告：朱新建。
原告陈彩莲诉被告陈丐杰、陈建云、朱新建入伙纠纷一案，本院于2013年10月9日立案受理。本院受理后，依法由代理审判员金赛群适用简易程序，分别于2013年11月5日、12月24日两次公开开庭进行了审理。原告陈彩莲及其委托代理人陈秀迪、被告陈丐杰的委托代理人吴泰澄两次开庭均到庭参加诉讼；被告陈建云、朱新建第一次开庭到庭参加诉讼，第二次开庭经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈彩莲诉称：被告陈丐杰、陈建云、朱新建系上海丽豪大酒店业主。2011年1月12日，三被告将该酒店的一至三楼出租给案外人陈某经营KTV（取名为958娱乐会所）。陈某承租后即投入资金进行装修，但一直没有开始经营活动，故想转租给他人。后原告与被告协商，决定受让958娱乐会所，合伙经营KTV。2012年3月22日，原告与三被告签订《合作协议》，约定原、被告四人共投资170万元经营KTV，其中原告占55%的股份，被告三人各占15%的股份。协议另约定原、被告以此组成合伙企业，由原告负责工商登记等，原、被告四人均在《合作协议》上签字确认。2012年6月6日，原、被告以“上海瓯楠娱乐有限公司”董事会名义召开会议并通过董事会决议，决议载明各股东在接到财务室或法人的通知后必须在五天内将资金汇入指定账户，逾期则按月息5%计算利息给垫资股东。2012年6月14日，原、被告对受让的958娱乐会所的财产进行确认，该会所总值2317473元，扣除水电费和房租591596元，余值1725877元，陈某将该会所作价170万元转让给原、被告。在财产移交后，三被告一直未及时支付受让款给陈某。原告为此先后共支付了150万元给陈某，其中分别为被告陈丐杰、陈建云垫付了25.5万元，为朱新建垫付了5.5万元。原告按照约定接收958娱乐会所财产后，又投入资金对三楼进行装修，并积极开始办理有关的经营手续，原告多次催讨三被告履行协议义务，但三被告一直未按照协议履行出资义务，三被告的行为导致上海瓯楠娱乐有限公司无法正常开展经营活动并造成了原告严重的经济损失。原告故诉诸法院，请求判令：一、确认原、被告四人签订的《合作协议》合法有效；二、被告陈丐杰支付原告投资款25.5万元及逾期利息损失（利息按照月利率2%，从2012年7月1日起算至履行完毕之日止）；三、被告陈建云支付原告投资款25.5万元及逾期利息损失（利息按照月利率2%，从2012年7月1日起算至履行完毕之日止）；四、被告朱新建支付原告投资款5.5万元及逾期利息损失（利息按照月利率2%，从2012年7月1日起算至履行完毕之日止）；五、本案诉讼费由三被告承担。
原告陈彩莲为证明自己的主张，在举证期限内，向本院提供下列证据材料：
1、原告身份证一份，以证明原告诉讼主体资格；
2、被告身份证三份，以证明三被告诉讼主体资格；
3、《合作协议》一份，以证明原、被告双方约定共同出资170万元用于经营KTV的事实以及各方所占股份比例的情况；
4、董事会决议一份，以证明双方约定在2012年6月11日前支付合伙出资，并确定合伙企业名称的事实；
5、958娱乐会所资产确认单一份，以证明各方于2012年6月14日接收958娱乐会所资产并确认资产价值的事实；
6、陈某出具的关于上海丽豪大酒店KTV转让和收取转让款说明一份，以证明原告为三被告共垫付56.5万元的事实；
7、消防验收意见一份，以证明合伙体接受转让资产后，已经以上海瓯楠娱乐有限公司名义开展经营活动的事实；
8、文化经营许可证一份，以证明合伙体接受转让资产后，已经以上海瓯楠娱乐有限公司名义开展经营活动的事实；
9、银行转账凭证九份，以证明原告陈彩莲向陈某转账150万元的事实。
被告陈丐杰辩称：1、原告陈述958娱乐会所转让价格是230万元，扣除租金后以170万元转让并不属实，实际上双方约定的转让价格为170万元，并未扣除租金；2、双方约定出资义务的时间是在接到通知后，但是被告至今未接到通知；3、原告儿子陈某一直拖欠上海丽豪大酒店的租金，双方约定是用其儿子拖欠的租金来代替被告方在合伙里的出资。
被告陈丐杰为证明自己的主张，在举证期限内，向本院提供下列证据材料：
1、陈某的房屋租赁合同复印件一份，以证明双方约定以陈某拖欠上海丽豪大酒店的租金作为合伙出资的事实；
2、上海瓯楠娱乐有限公司租赁合同复印件一份，以证明KTV所在的房子一直由原告使用的事实。
被告陈建云辩称：958娱乐会所的受让价格不是230万元，而是折旧作价170万元，出资方式是以陈某拖欠上海丽豪大酒店的房租抵扣出资，且不产生利息。被告陈建云在举证期限内未向本院提供证据。
被告朱新建辩称：其与陈某、原告经济往来较多，现其已经没有拖欠陈某任何款项。被告朱新建在举证期限内未向本院提供证据。
原告提供的证据，经被告陈丐杰质证后认为：对证据1、2、3、7、8均无异议；对证据4的真实性无异议，但认为被告一直没有收到财务室或者法人要求被告履行出资义务的通知；对证据5的真实性无异议，但认为证据5资产确认单的签订时间为2012年6月14日，晚于合作协议签订的时间，因此在签订合作协议时不存在原告陈述的扣除拖欠的租金后作价170万元的情形；对证据6的真实性无异议，认为证据6可以看出陈某租赁KTV的时间是2011年1月12日，而合作协议签订时间是2012年3月份，陈某应当支付一年的房租，因原告与陈某系母子关系，所以原告同意由陈某拖欠的一年房租作为被告对合伙体出资的事实；对证据9的真实性无异议，但对其关联性有异议，认为款项支付时间早于合作协议签订时间和资产确认时间，因此无法确定款项是否为垫付的出资款。被告陈建云、朱新建对原告提供的证据1-8的质证意见同被告陈丐杰的质证意见一致，证据9系第二次开庭提供，因被告陈建云、朱新建无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃质证的权利。
被告陈丐杰提供的证据，经原告陈彩莲质证后认为：对证据1的真实性无异议，但认为证据1只能证明陈某租赁上海丽豪大酒店房屋经营958娱乐会所的事实，与本案没有关联；对证据2的真实性无异议，该证据只能证明原告与被告共同租赁了上海丽豪大酒店房屋的事实，无法证明房子一直由原告使用的事实。经被告陈建云、朱新建质证后，表示对证据均无异议。
综合双方当事人的举证、质证意见，本院对证据作如下认证：原告提供的证据1、2、3、7、8，三被告均无异议，予以认定；证据4董事会决议系双方当事人对出资时间的约定，被告对证据的真实性无异议，予以认定；证据5资产确认单，系958娱乐会所的资产情况，被告称958娱乐会所实际转让价值只有170万元，因原、被告均在该确认单上签字确认958娱乐会所的资产价值为2317473元，且被告未提供其他证据证明958娱乐会所实际转让价值为1700000元，故对该份证据予以认定；证据6说明，被告对其真实性并无异议，经审核该说明可以与《合作协议》、资产确认单所反映的内容相互印证，故予以认定；证据9，被告对其真实性无异议，但认为支付时间早于合作协议签订时间，该款项并不是支付转让款，因陈某在其所出具的说明中自认已经收到原告方支付的转让款150万元，故对该证据予以认定。被告提供的证据1、2为复印件，因其未向法院提供原件，无法查明证据是否真实，且该合同是陈某、上海瓯楠娱乐有限公司与上海丽豪大酒店签订的租赁合同与本案不具有关联性，并不能证明双方有约定以租金作为合伙出资的事实，故不予认定。上述本院予以认定的证据，均作为本案的定案依据。
本院根据双方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定如下事实：2012年3月份，原、被告四人签订一份《合作协议》，约定各方合伙经营KTV项目，总投资170万元，其中朱新建、陈丐杰、陈建云各占总比例15%，陈彩莲占总比例55%，由陈彩莲负责工商登记，合伙双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏，合伙协议自合伙人签字（或盖章）之日起生效。2012年6月6日，各方当事人召开董事会决议，决定公司开始筹建需启动资金，各股东接到财务室或法人通知后，须在五天内将资金汇入指定账户，逾期不付的按照月息5%计算利息给垫付股东。同年6月14日，原告陈彩莲与被告陈丐杰、陈建云、朱新建共同受让陈某所有的958娱乐会所，原、被告四人在958娱乐会所资产确认单上签字确认958娱乐会所的资产价值2317473元。在接手958娱乐会所资产后，原告陈彩莲通过抵扣原先借给陈某的借款以及补交余款的方式向陈某支付了转让款150万元（其中包括为陈丐杰垫付的25.5万元、为陈建云垫付的25.5万元，为朱新建垫付的5.5万元），被告朱新建向陈某支付了转让款20万元，被告陈丐杰、陈建云未支付任何款项。
本院认为：本案的争议焦点有三：一是958娱乐会所转让的价值；二是双方是否有约定以陈某拖欠上海丽豪大酒店的租金抵扣合伙出资；三是履行出资义务的时间的问题，即三被告是否有迟延履行而为此承担违约责任。
关于争议焦点一即958娱乐会所转让价值的问题。原告方称受让958娱乐会所的价格为2317473元，扣除陈某拖欠酒店的房租、水电费后，作价170000元转让给原、被告双方。被告方则称因958娱乐会所的物品已经老旧，故双方协商将958娱乐会所的物品折旧后作价170000元转让给原、被告。被告方认为958娱乐会所资产确认单是对转让之前价格的确定，而不是对转让价格的确定，但被告未提供相应的证据证明双方在确定958娱乐会所转让价格时确实有存在将原价值2317473元的财产折价170万元的相应约定，依照谁主张谁举证的证据规则，被告应对自己的主张进行举证，现被告方未提供充分证据证实自己的主张，应承担举证不能的不利后果，故对其主张不予认可。同时原告提供的958娱乐会所资产确认单，由原、被告四人在上面签字确认，可以反映出原、被告双方在接手958娱乐会所时，确认958娱乐会所的资产价值为2317473元的事实，故本院认定958娱乐会所的转让价格为2317473元。
二、关于是否存在以陈某拖欠上海丽豪大酒店的租金抵扣合伙出资的问题。被告方称陈某与原告陈彩莲系母子关系，因陈某拖欠上海丽豪大酒店的租金，原、被告双方在签订《合作协议》时约定以陈某拖欠酒店的租金作为出资。根据被告在庭审中的陈述，陈某拖欠一年的租金，根据其与上海丽豪大酒店签订的租赁合同上载明应为50.04万元，而被告方所应履行的出资义务为76.5万元，该部分租金无法抵扣全部出资。另三被告在上海丽豪大酒店的股权比例并不相同（其中陈丐杰40%、陈建云30%、朱新建30%），抵扣的出资数额也不同，被告对此解释称租金具有延续性，对不够抵扣的部分，可用之后继续产生的租金再次进行抵扣，该解释完全不符合常理，且被告亦未提供任何证据证明其与原告之间存在以租金抵扣出资的约定，故对被告的辩解不予采信。本院认定原、被告之间不存在以陈某拖欠的租金抵扣合伙出资的约定。
三．关于出资时间的问题。经审理查明：2012年6月6日原、被告双方在董事会决议上签字确认，约定各股东在接到财务室或法人通知后，必须在五天内将款项汇入指定账户。被告称自己一直未收到任何要求其进行出资的书面通知，原告则称已经通过打电话的方式多次要求被告进行出资，股东应在签字确认董事会决议内容之日起五日内将钱汇入指定账户。本院认为，各个合伙人在签订合伙协议后，应在合理时间内及时履行自己的出资义务。因被告在签订董事会决议时已经知道公司筹建需要资金，被告应在合理时间内及时进行出资。原告在董事会决议之后即开始筹建公司建设及开业经营事项，至今已达一年多时间，作为KTV所在酒店股东的三被告应当知道该些情况。同时通知的方式可包括书面通知与口头通知。原告可通过电话通知被告履行出资义务，三被告称自己一直未收到通知，不符合情理，故对该辩解不予采纳。原告已经通知被告进行出资，但被告没有按时进行出资，已经违反了双方关于出资时间的约定，构成违约，应当承担相应的违约责任。至于承担违约责任的起算时间，因原告无法提供确切的证据证实其通知被告履行出资义务的时间，可参照证人陈某陈述的其收到被告朱新建支付款项的时间，即2012年9月。因陈某未陈述具体日期，故推断为当月的最后一日，即2012年9月30日。则三被告承担违约责任的起算时间为通知之日起五日外，即2012年10月6日。
本院认为：合伙协议经全体合伙人签字、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。原告陈彩莲与被告陈丐杰、陈建云、朱新建签订的《合作协议》、董事会决议真实有效，应当受到法律的保护，各个合伙人应当依照《合作协议》、董事会决议的约定，履行自己的出资义务。现原告起诉要求被告陈丐杰、陈建云返还原告代为垫付的转让款各25.5万元、被告朱新建返还5.5万元理由正当，应当予以支持。原、被告双方在董事会决议中明确约定逾期付款按照月利率5%计付利息，现原告起诉要求被告按照月利率2%支付利息，系原告自行处分其民事权利，不违反法律规定，本院予以支持，但利息损失起算时间则从2012年10月6日起开始计算。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告陈彩莲与被告陈丐杰、陈建云、朱新建于2012年3月24日签订的《合作协议》合法有效；
二、被告陈丐杰于本判决生效之日起十日内支付原告陈彩莲垫付款255000元及利息损失（利息损失按照月利率2%计算，从2012年10月6日起算至本判决确定的履行之日止）；
三、被告陈建云于本判决生效之日起十日内支付原告陈彩莲垫付款255000元及利息损失（利息损失按照月利率2%计算，从2012年10月6日起算至本判决确定的履行之日止）；
四、被告朱新建于本判决生效之日起十日内支付原告陈彩莲垫付款55000元及利息损失（利息损失按照月利率2%计算，从2012年10月6日起算至本判决确定的履行之日止）；
五、驳回原告陈彩莲的其他诉讼请求。
如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费9450元，减半收取4725元，由被告陈丐杰、陈建云、朱新建负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院[在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉受理费9450元(具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还)，汇款至温州市中级人民法院，温州市财政局非税收入结算户，开户行：中国农业银行温州市分行，帐号：192999010400031950013。逾期不交按自动撤回上诉处理]。
代理审判员 金赛群
二〇一四年一月十三日
书 记 员 王鹏鹏