＼n湖北省武汉市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）鄂武汉中民商终字第00368号＼n上诉人（原审原告暨被告）：武汉汉升汽车传感系统有限责任公司。住所地：湖北省武汉市蔡甸区大集街85号。＼n法定代表人：王平，该公司董事长。＼n委托代理人：朱志勇，湖北平渊律师事务所律师。＼n上诉人（原审被告暨原告）：杨永新，女，1968年9月3日出生，汉族。＼n委托代理人：罗勤，湖北鼎君律师事务所律师。＼n上诉人武汉汉升汽车传感系统有限责任公司（下称汉升公司）与上诉人杨永新因劳动争议一案，均不服湖北省武汉市蔡甸区人民法院（2013）鄂蔡甸民二初字第00388号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月21日公开开庭对本案进行了审理，上诉人汉升公司的委托代理人朱志勇，上诉人杨永新的委托代理人罗勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原审法院查明：2005年9月13日，杨永新到汉升公司金工车间从事普工工作，汉升公司未为其缴纳社会保险。2009年5月12日，双方签订《协议书》，约定汉升公司按时支付杨永新基本养老费用，杨永新自愿要求自己缴纳，汉升公司根据其自愿要求，单独将应由公司承担的养老保险费用发放给杨永新，由其自行处理。2011年1月1日，双方签订《劳动（协议）合同书》，约定无固定期限自2011年1月1日起至终止劳动合同条件出现时止；实行计件工资制的，月工资按计件单价结算。自2009年3月起汉升公司向杨永新发放补贴200元／月，2011年6月起发放补贴300元／月至2013年4月。双方劳动关系存续期间汉升公司共收取杨永新保证金500元。＼n2013年5月13日，杨永新以汉升公司未签订书面劳动合同，未依法缴纳社会保险费，未及时支付劳动报酬，未依法安排带薪年休假及支付加班工资等为由书面通知汉升公司解除劳动关系，后再未到汉升公司工作，双方劳动关系解除。杨永新20**年5月份工资620元未领取。同年5月21日，杨永新向武汉市蔡甸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2013年7月16日作出蔡劳人仲裁字（2013）第58号仲裁裁决：汉升公司应按社保经办机构规定补办杨永新20**年9月至2013年5月的社会保险，汉升公司支付杨永新20**年5月工资620元、保证金500元、经济补偿金10，593.36元、未休年假工资报酬913.22元，合计12，626.58元。双方均对该裁决不服，分别诉至法院，汉升公司请求判令：一、汉升公司支付杨永新20**年5月工资620元、保证金500元；二、汉升公司无须向杨永新支付经济补偿金及未休年假工资报酬；三、汉升公司无须为杨永新补办2005年9月至2013年5月的社会保险；四、案件诉讼费由杨永新承担。杨永新请求判令：一、汉升公司向其支付2013年5月工作14天的工资1300元（1，600元／月÷21.75天／月×14天）；二、汉升公司向其退还保证金500元；三、汉升公司向其支付2008年2月至2013年5月未签订劳动合同、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额102，400元（1，600元／月×11月＋1，600元／月×53月）；四、汉升公司向其支付休息日加班工资并加付25%的经济补偿金共计71，724.1元（1，600元／月÷21.75元／月×52天／年×7.5年×200%×125%）；五、汉升公司向其支付经济补偿金12，800元（1，600元／月×1月／年×8年）；六、汉升公司向其支付2005年9月至2013年5月未休带薪年休假的加班工资并加付25%的经济补偿金共计10，344.80元（1，600元／月÷21.75日／月×5日／年×7.5年×300%×125%）；七、汉升公司向其支付因未办理失业保险，导致其无法领取失业保险金损失，即失业保险赔偿金13090元（770元／月×17月）；八、汉升公司为其补办2005年9月至2013年5月的基本养老保险；九、汉升公司赔偿其2005年9月至2013年5月的基本医疗保险个人账户损失2，060.80元（1，600元／月×1.4%×92月）。＼n另查明，杨永新解除劳动关系前十二个月平均工资为1，324.17元／月。2013年5月武汉市蔡甸区失业保险金发放标准为630元／月。＼n汉升公司原审诉称并辩称：杨永新于2005年9月7日到汉升公司金工车间工作。2011年1月1日，双方签订了无固定期限的劳动合同，约定实行计件工资。2009年5月12日签订了协议书，对基本养老费用杨永新自愿要求自己缴纳，汉升公司根据杨永新的自愿要求，将公司承担的养老保险费用发放给本人。从2009年3月开始每月发放200元，2011年6月起每月发放300元。2013年5月13日，杨永新书面通知汉升公司解除劳动关系。汉升公司已向杨永新支付了社保补贴，其要求补办社保已超过诉讼时效，汉升公司无须为杨永新补办2005年9月至2013年5月的社会保险，不应当向杨永新支付经济补偿金及未休年假工资报酬。杨永新诉讼请求无事实及法律依据，请求法院予以驳回。＼n杨永新原审辩称并诉称：汉升公司的诉讼请求除保证金外，其他无事实及法律依据，请求驳回汉升公司诉讼请求。杨永新于2005年8月经同事杨良华介绍进入汉升公司从事零件生产工作，每月平均工资为1，600元，于次月10日左右以现金形式发放。杨永新工作至今，双方从未签订书面劳动合同，更未签订无固定期限劳动合同。杨永新每天工作时间长达十多小时，且每月工作26天以上，长期超负荷工作，法定节假日也被单位安排加班，汉升公司却未依法支付相应加班费，更没有依法为其购买社会保险。2013年5月13日，杨永新因汉升公司不与其签订无固定期劳动合同、未办理社会保险、未及时足额支付劳动报酬等原因，而被迫提出解除劳动关系，并办理相关手续。＼n原审法院认为：根据《中华人民共和国社会保险法》第七条“国务院社会保险行政部门负责全国的社会保险管理工作，国务院其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。”的规定，征缴社会保险是地方行政部门的职责，由地方行政部门进行处理，故对杨永新主张汉升公司补办2005年9月至2013年5月的基本养老保险的请求，不予审理。＼n杨永新于2005年9月到汉升公司工作，双方于2011年1月1日签订了无固定期限劳动合同，且汉升公司2008年2月至2010年12月未签订劳动合同、未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额的请求已过劳动争议申请仲裁一年的时效，故杨永新主张汉升公司支付2008年2月至2013年5月未签订劳动合同、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额102，400元的请求，不予支持。＼n由于杨永新20**年5月工资未领取，汉升公司应支付其2013年5月工资620元，杨永新超出部分的请求因未提供证据证实，不予支持。汉升公司收取杨永新保证金500元，因双方劳动关系已于2013年5月13日解除，应退还给杨永新。＼n因杨永新未提供充足的证据证实加班事实的存在，杨永新主张汉升公司支付劳动关系存续期间休息日加班工资并加付25%的经济补偿金71，724.10元的请求，不予支持。＼n杨永新与汉升公司建立劳动关系后，汉升公司未依法为其缴纳社会保险费，杨永新依《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”之规定解除劳动关系，汉升公司应依《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”和第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，向杨永新支付经济补偿金（1，324.17元／月×8个月）=10，593.36元。＼n根据中华人民共和国国务院《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”第五条“……对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”之规定，对杨永新主张汉升公司支付未休年假工资（1，324.17元／月÷21.75天×5天×300%）=913.22元的请求予以支持，超出部分不予支持。＼n由于汉升公司未为杨永新缴纳失业保险，致使杨永新解除劳动合同后不能领取失业金，根据《湖北省失业保险实施办法》第二十四条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定缴费时间满1年的，失业后发给3个月的失业保险金，以后每增加1年缴费时间，增发2个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为24个月”之规定，汉升公司应赔偿杨永新失业金损失（630元／月×15个月）=9，450元，杨永新超出部分的请求，不予支持。＼n因杨永新未提供其基本医疗保险个人帐户损失证据材料且已过劳动争议申请仲裁一年的时效，杨永新主张汉升公司赔偿2005年9月至2013年5月的基本医疗保险个人帐户损失1，948.80元的请求，不予支持。＼n综上，原审根据《中华人民共和国社会保险法》第七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和劳动合同法》第三十八、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《湖北省失业保险实施办法》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出如下判决：一、汉升公司于判决书生效之日起七日内支付杨永新20**年5月工资620元；二、汉升公司于判决书生效之日起七日内退还杨永新保证金500元；三、汉升公司于判决书生效之日起七日内支付杨永新经济补偿金10，593.36元；四、汉升公司于判决书生效之日起七日内支付杨永新年休假加班工资913.22元；五、汉升公司于判决书生效之日起七日赔偿杨永新失业金损失9，450元；六、驳回汉升公司的其他诉讼请求；七、驳回杨永新的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由汉升公司负担。＼n汉升公司与杨永新均不服上述判决，向本院提起上诉。＼n汉升公司上诉称：一、汉升公司不应当向杨永新支付经济补偿金10，593.36元。汉升公司与杨永新20**年5月12日签订协议书，对基本养老费用杨永新自愿要求自己缴纳，汉升公司根据其自愿要求，将公司承担的养老保险费用发放给杨永新。从2009年3月开始每月发放200元，2011年6月起每月发放300元。汉升公司已经履行了相关义务，故公司不应当向杨永新支付经济补偿金。二、汉升公司不应当向杨永新支付年休假加班工资。杨永新的工资实行计件工资，其不上班的时间己超过年休假的天数。三、汉升公司不应当赔偿杨永新失业保险损失9，450元（15个月）。失业金的领取是杨永新失业后重新就业期间领取的，现杨永新没有证据证实其失业金的损失是9450元。故上诉请求：1、撤销原判决中第三、四、五项判决；2、本案诉讼费由杨永新承担。＼n杨永新辩称：请求驳回汉升公司的上诉请求。＼n杨永新上诉称：杨永新20**年8月进入汉升公司工作，一审时汉升公司出示一份《劳动（协议）合同书》，合同中注明合同期限为2011年1月1日至2012年12月31日止。该合同除杨永新签名外，其他内容均是汉升公司填制完成。杨永新仲裁时，仲裁委裁决由汉升公司为其补缴社保，但一审法院对此没有审理，造成杨永新无法维护自身的合法权益。故上诉请求二审依法改判支持杨永新的原审全部诉讼请求。＼n汉升公司辩称：请求驳回杨永新的全部诉请。＼n二审审理期间，双方均未提交新证据。＼n二审查明的事实与一审查明的事实一致。＼n本院认为：二审案件应围绕上诉人的上诉请求进行审理。根据双方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点汉升公司是否应向杨永新支付2013年5月的工资1，300元；2008年2月至2013年5月未签书面劳动合同双倍工资差额102，400元；休息日加班工资并加付25%的经济补偿金71，724.1元；经济补偿金12，800元；2005年9月至2013年5月未休带薪年休假工资并加付25%的经济补偿金10，344.80元；汉升公司是否应赔偿其2005年9月至2013年5月期间的失业保险金待遇损失13，090元；汉升公司是否应为其补办2005年9月至2013年5月的基本养老保险并赔偿同期基本医疗保险个人账户损失2，060.8元。＼n关于杨永新上诉主张汉升公司应向其支付2013年5月的工资1，300元的请求，因双方当事人均认可杨永新为计件工，月工资按计件单价结算，但杨永新未能提供证据证明2013年5月的计件量，汉升公司提供的2013年5月金工车间员工工资明细载明杨永新5月工资应为620元，且认可该工资杨永新未领取，故汉升公司应向其支付2013年5月工资620元，对杨永新该项上诉请求超出部分因未提供证据证实，本院不予支持。＼n关于杨永新上诉主张汉升公司应向其支付2008年2月至2013年5月未签书面劳动合同双倍工资差额102，400元的请求，因双方当事人于2011年1月1日签订了书面劳动合同书，在“一、劳动合同期限”部分载明：1、无固定期限：自2011年1月1日起至终止劳动合同条件出现时止。即双方自2011年1月1日起签订了书面无固定期限劳动合同，杨永新认可该合同签字为真实的，其他内容均是由汉升公司填制完成，内容不真实，但杨永新未能提供证据证明该份劳动合同是违背其真实意思表示的虚假合同，杨永新上诉主张汉升公司向其支付2011年1月1日至2013年5月12日的未签书面劳动合同双倍工资差额的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于杨永新上诉主张汉升公司应向其支付2008年2月至2010年12月未签书面劳动合同双倍工资差额的请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，本案中，杨永新在2011年1月1日签订无固定期限劳动合同之日起即已知晓权利受到侵害，就2008年2月至2010年12月期间未签书面劳动合同双倍工资差额，其至迟应在2011年12月31日向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但杨永新就该项请求向武汉市蔡甸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的时间为2013年5月21日，已经超过仲裁时效，故本院对杨永新该项上诉请求不予支持。＼n关于杨永新上诉主张汉升公司应向其支付休息日加班工资并加付25%的经济补偿金71，724.10元的请求，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，杨永新在原审法院及本院审理过程中均未提供其在汉升公司工作期间存在加班事实的证据，也没有提供证据证明汉升公司掌握了加班事实的证据，林慧兰该项上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。＼n关于杨永新上诉主张汉升公司应向其支付经济补偿金12，800元的请求，根据查明的事实，汉升公司存在未为杨永新依法办理社会保险及未足额支付年休假工资的情形，杨永新以汉升公司在用工期间存在违法情形为由解除双方劳动关系，主张经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，汉升公司应当依照该法第四十六条、第四十七条的规定向杨永新支付经济补偿金。杨永新离职前的月平均工资为1，324.17元，其与汉升公司劳动关系存续期间为2005年9月至2013年5月，故其可以享受的经济补偿金为1，324.17元／月×8个月共计10，593.36元，对杨永新超出此部分的请求本院不予支持。汉升公司主张不应向杨永新支付经济补偿金的理由无法律依据，对其该上诉请求本院不予支持。＼n关于杨永新上诉主张汉升公司应向其支付2005年9月至2013年5月未休带薪年休假工资并加付25%的经济补偿金10，344.80元的请求，根据2008年1月1日施行的《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，汉升公司未能举证证明杨永新自2008年起每年享受了5天的带薪年休假，2008年1月至2013年5月杨永新应享受带薪年休假27天，汉升公司已经向其支付应休未休年休假工作日正常工资，故汉升公司应向其支付2008年1月至2013年5月未休带薪年休假工资差额1，324.17元／月÷21.75天×27天×200%，合计3，287.59元，对杨永新超出此部分的上诉请求本院不予支持。杨永新另就未休带薪年休假工资加付25%的经济补偿金的上诉主张，因无法律依据，本院不予支持。＼n关于汉升公司是否应为其补办2005年9月至2013年5月的基本养老保险的问题。依照《社会保险费征缴暂行条例》第十三条：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”之规定，因社会保险征缴义务主体是劳动保障行政部门或者税务机关，故杨永新要求汉升公司为其补缴社会保险费的请求不属法院审理劳动争议案件的受理范围，原审法院对此不予审理，适用法律正确，本院对杨永新的该项上诉请求不予支持。＼n关于汉升公司是否应赔偿杨永新失业保险待遇损失问题。本院认为，杨永新被迫离职属于“非因本人意愿中断就业”的情形，符合《失业保险条例》第十四条中规定的领取失业保险金的条件。因汉升公司在2005年9月至2013年5月期间未依法缴纳其失业保险而致其不能享受失业保险待遇，故该公司应当赔偿杨永新相应的损失。2013年5月双方解除劳动关系时，武汉市蔡甸区失业人员的失业保险待遇为630元／月。根据《失业保险条例》第十七条：“……累计缴费时间满5年不满10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；……”以及《湖北省失业保险实施办法》第二十四条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定缴费时间满1年的，失业后发给3个月的失业保险金，以后每增加1年缴费时间，增发2个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为24个月”之规定，汉升公司应向杨永新赔偿因2005年9月至2013年5月期间未交失业保险而导致的失业保险待遇损失630元／月×15个月，共计9，450元。原审法院关于汉升公司应向杨永新支付失业保险待遇损失的判决，处理得当，本院依法予以维持。汉升公司上诉认为不应向杨永新支付失业保险待遇损失的主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。＼n关于杨永新要求汉升公司赔偿2005年9月至2013年5月期间的医疗保险个人账户基金损失2，060.80元的请求，但未提供该损失金额的计算依据，根据《武汉市城镇职工基本医疗保险办法》第八条、第十八条的规定计算，应为1，324.17元×1.4%×93个月，共计1，724.07元，故本院对杨永新的该项上诉请求予以部分支持。＼n综上所述，一审判决认定事实正确，但适用法律有误，应予以纠正，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《失业保险条例》第十四条、第十七条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，最高人民法院《关于审理拉动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：＼n一、维持湖北省武汉市蔡甸区人民法院（2013）鄂蔡甸民二初字第00388号民事判决第一、二、三、五项，即“一、武汉汉升汽车传感系统有限责任公司于判决书生效之日起七日内支付杨永新20**年5月工资620元；二、武汉汉升汽车传感系统有限责任公司于判决书生效之日起七日内退还杨永新保证金500元；三、武汉汉升汽车传感系统有限责任公司于判决书生效之日起七日内支付杨永新经济补偿金10，593.36元；五、武汉汉升汽车传感系统有限责任公司于判决书生效之日起七日内赔偿杨永新失业金损失9，450元”；＼n二、撤销湖北省武汉市蔡甸区人民法院（2013）鄂蔡甸民二初字第00388号民事判决第四、六、七项，即：“四、武汉汉升汽车传感系统有限责任公司于判决书生效之日起七日内支付杨永新年休假加班工资913.22元；；六、驳回武汉汉升汽车传感系统有限责任公司的其他诉讼请求；七、驳回杨永新的其他诉讼请求”；＼n三、武汉汉升汽车传感系统有限责任公司于本判决书生效之日起七日内支付杨永新年休假加班工资3，287.59元；＼n四、武汉汉升汽车传感系统有限责任公司于本判决书生效之日起七日内赔偿杨永新20**年9月至2013年5月期间的医疗保险个人账户损失1，724.07元；＼n五、驳回杨永新的其他诉讼请求；＼n六、驳回武汉汉升汽车传感系统有限责任公司的全部上诉请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n一审案件受理费10元，减半收取5元，予以免收，二审案件受理费10元，由武汉汉升汽车传感系统有限责任公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长ＸＸ＼n审判员邓万杰＼n代理审判员李娜＼n二〇一四年六月二十七日＼n书记员何鑫敏