河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫11民终2号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，住所地：河南省郑州市金水区黄河路11号豫粮大厦15、16层及东配楼1层。
负责人：张国勇，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郝艳，河南瑾轩律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邢玉涛，河南瑾轩律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：耿潇剑，男，汉族，2005年7月4日出生，住河南省襄城县。
法定代理人：耿统选，男，汉族，1968年7月27日出生，住址同上，系耿潇剑之父。
委托诉讼代理人：吕彦军，河南汇恒律师事务所律师。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称人寿财险郑州公司）与被上诉人耿潇剑保险合同纠纷一案，源汇区人民法院于2017年10月27日作出（2017）豫1102民初2322号民事判决。人寿财险郑州公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2018年1月16日公开开庭审理了本案。上诉人人寿财险郑州公司的委托诉讼代理人郝艳，被上诉人耿潇剑的委托诉讼代理人吕彦军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人寿财险郑州公司上诉请求：撤销原判，改判人寿财险郑州公司不承担赔偿责任。事实与理由：1.原审判决计算错误，多计算5000元赔偿款；2.交强险具有强制性，应当优先于商业险先行赔付；根据交通事故认定书责任认定，人寿财险郑州公司的被保险车辆不承担事故责任，因此人寿财险郑州公司不应承担车上人员险的赔偿责任；保险人向耿潇剑给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，代位权无法实现。
耿潇剑辩称：1.耿潇剑系乘坐人，其在本次事故中遭受人身损害，其乘坐车辆在人寿财险郑州公司投保有车上人员责任保险，因此人寿财险郑州公司应当在该责任保险范围内承担赔偿责任，人寿财险郑州公司提供的保险合同条款系格式条款，免除其主要义务，系无效条款。耿潇剑有按照机动车交通事故责任纠纷起诉侵权人的权利，也有按照保险合同起诉人寿财险郑州公司的权利，该公司无权干涉。人寿财险郑州公司赔偿后，有权向实际侵权行为人进行追偿；2.原审判决多计算5000元，耿潇剑一方同意纠正。
耿潇剑向一审法院起诉请求：人寿财险郑州公司应在承保的限额范围内赔偿耿潇剑医疗费等各项费用48500元，并由人寿财险郑州公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年7月11日06时05分，刘月玲驾驶新Ａ×××××号小型普通客车，沿G30线由东向西行驶，行驶至G30线3399公里+185米处时，与同方向行驶的颜豪杰驾驶的豫Ｌ×××××/豫LB9**挂重型集装箱半挂车发生碰撞，造成豫Ｌ×××××/豫LB9**挂重型集装箱半挂车驾驶员颜豪杰和乘车人耿潇剑受伤、车辆受损和路政设施损坏的道路交通事故。吐鲁番高昌区公安局交通管理大队对本次交通事故作出责任认定，刘月玲承担事故全部责任，颜豪杰不负事故责任。耿潇剑受伤后，入住吐鲁番市人民医院住院治疗，被诊断为：左侧锁骨远端骨折。耿潇剑住院十天支付治疗费、门诊费共计9691.28元，2016年7月20日出院报告注意事项载明：1、休息一个月；2、住院期间陪护壹人、加强功能锻炼；4、定期门诊随访并复查X线片。2017年2月4日至2月7日，耿潇剑在河南省中医院做二次手术，支付住院费2529.97元，其中农村合作医疗报销1449.5元，耿潇剑自行负担1080.47元。耿潇剑向法院起诉后，于2017年7月4日向提出申请，要求对其伤残等级进行鉴定。法院委托漯河民生法医临床司法鉴定所对耿潇剑所受损伤是否构成伤残进行鉴定。2017年9月25日，该鉴定所做出的民声司鉴所（2017）临鉴字第217号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为耿潇剑所受损伤被评为十级伤残。漯河市顺安运输有限责任公司系豫Ｌ×××××/豫LB9**挂重型集装箱半挂车所有人，该车于2015年6月12日在人寿财险郑州公司处投保有交强险及商业第三人责任险、车辆损失险、车上人员责任保险（乘客），其中车上人员责任保险的责任限额为10万元。交强险及其它保险的期限均为自2016年6月13日零时起至2017年6月12日二十四时止。
一审法院认为：本案的争议焦点为，交通事故发生后，耿潇剑在没有向直接侵权人提起赔偿责任的诉讼时，是否能够直接向人寿财险郑州公司主张赔偿责任。对此法院认为，漯河市顺安运输公司在人寿财险郑州公司处投保有交强险和商业三者险，在涉及到两个或两个以上法律规范时，耿潇剑既可以依据交强险向直接侵权人及其投保的保险公司提起侵权之诉，也可以选择依据商业三者险提起合同之诉。本案中耿潇剑直接依据商业三者险提起合同之诉，符合请求权竞合的法律规范，现耿潇剑依据双方的商业三责险向法院提起合同之诉，符合法律规定，法院予以支持。耿潇剑受伤住院期间及二次手术费用共计10771.75元（已扣除农合报销部分）、护理费927.58元、营养费100元、住院伙食补助费300元、残疾赔偿金23393.48元，符合有关法律法规规定，法院予以认定。耿潇剑属于未成年人，因受伤致残，必然对其心灵造成损害，适当给予精神损害抚慰金也在情理之中，耿潇剑请求的精神抚慰金5000元没有超过一定范围，法院予以支持。耿潇剑受伤因交通事故发生地在新疆，根据交通事故发生地、住院治疗地和家庭居住地之间的距离、住院时间等因素，法院酌定交通费1200元较为合理。综上依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国保险法》第十条之规定，判决：中国人寿财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效后十日内赔偿给耿潇剑住院费10771.75元、护理费927.58元、营养费100元、住院伙食补助费300元、残疾赔偿金23393.48元。精神损害抚慰金5000元、交通费1200元，共计46692.81元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费990元，由中国人寿财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下，涉案车辆驾驶员颜豪杰依据该车投保的车上人员责任保险（驾驶人）提起民事诉讼，本院作出（2017）豫11民终2527号民事判决，维持了一审判决，由人寿财险郑州公司在该保险限额内承担赔偿责任，该判决已经发生法律效力。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国保险法》第十二条第五款规定：“被保险人是指其财产或者人身受保险合同保障，享有保险金请求权的人。投保人可以为被保险人。”本案中，漯河市顺安运输公司在人寿财险郑州公司处投保有商业三者险，在商业三者险中投保有车上人员责任保险（乘客）。本案事故发生后，耿潇剑作为乘坐人直接依据商业三者险该险种，请求人寿财险郑州公司赔偿相应的损失，符合法律规定，人寿财险郑州公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。耿潇剑的各项损失为41692.81元，原审计算为46692.81元错误，本院予以纠正。综上，人寿财险郑州公司的上诉请求部分成立，本院部分支持；一审判决认定事实清楚，但计算错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销源汇区人民法院（2017）豫1102民初2322号民事判决；
二、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效后十日内赔偿给耿潇剑住院费10771.75元、护理费927.58元、营养费100元、住院伙食补助费300元、残疾赔偿金23393.48元。精神损害抚慰金5000元、交通费1200元，共计41692.81元。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费990元，由中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担890元，由耿潇剑负担100元；二审案件受理费990元，由中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担890元，由耿潇剑负担100元。
本判决为终审判决。
审判长 崔喜庆
审判员 张素丽
审判员 刘冬凯
二〇一八年一月十九日
书记员 胡琨鹏