辽宁省本溪市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）辽05刑终150号
原公诉机关本溪市溪湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘世宝，男，1971年4月21日出生于辽宁省本溪市，汉族，捕前住本溪市溪湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月22日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕，现羁押于本溪市看守所。
上诉人（原审被告人）谢波，男，1971年7月5日出生于辽宁省本溪市，汉族，捕前住本溪市溪湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月22日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
原审被告人王君华，男，1972年5月2日出生于辽宁省本溪市，汉族，捕前住溪湖区。因涉嫌犯贩卖毒品于2017年6月22日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
本溪市溪湖区人民法院审理本溪市溪湖区人民检察院指控原审被告人刘世宝、谢波、王君华犯贩卖毒品罪一案，于2018年6月20日作出（2018）辽0503刑初第19号刑事判决。原审被告人刘世宝、谢波不服提出上诉，被告人谢波提出上诉后，又于上诉期满后申请撤回上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人刘世宝、谢波，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2017年6月18日17时许，被告人刘世宝在本溪市溪湖区东山浴池附近贩卖给被告人王君华甲基苯丙胺（冰毒）0.8克，获利人民币200元。
2、2017年6月19日19时许，被告人刘世宝在本溪市溪湖区东山浴池附近贩卖给被告人王君华甲基苯丙胺（冰毒）1.41克，获利人民币400元。
3、2017年6月21日13时许，被告人刘世宝在本溪市××区附近贩卖给被告人王君华甲基苯丙胺2.46克，获利人民币600元。
4、2017年6月19日中午，被告人王君华在本溪市××区附近贩卖给被告人曹某甲基苯丙胺0.8克，获利人民币300元。
5、2017年6月21日10时许，被告人王君华在本溪市明山区衍水大桥附近贩卖给被告人谢波甲基苯丙胺0.61克，获利人民币300元；14时许，被告人王君华在本溪市明山区衍水大桥附近贩卖给被告人谢波甲基苯丙胺1.66克，获利人民币450元。
6、2017年6月21日16时许，被告人王君华在本溪市明山区浪淘沙洗浴中心贩卖给曹某甲基苯丙胺0.8克，获利人民币300元。
7、2017年6月21日10时许，被告人谢波在本溪市明山区北地邮政储蓄附近贩卖给张某甲基苯丙胺0.61克，获利人民币300元。16时许，被告人谢波在本溪市平山区站前商业大厦附近贩卖给张某甲基苯丙胺0.81克，获利人民币300元。
8、2017年6月21日14时许，被告人谢波在本溪市明山区中心医院附近贩卖给毛某甲基苯丙胺0.85克，获利人民币300元。
9、在被告人刘世宝车内及家中查获并扣押甲基苯丙胺（冰毒）共计42.26克。
综上，被告人刘世宝贩卖甲基苯丙胺46.93克；被告人王君华贩卖甲基苯丙胺3.87克；被告人谢波贩卖甲基苯丙胺2.27克。
案发后，被告人刘世宝、王君华、谢波均被抓获归案；涉案毒品已被扣押。
另查明，经称量，扣押被告人王君华甲基苯丙胺（冰毒）净重共计1.92克及麻古一片；扣押被告人谢波甲基苯丙胺（冰毒）净重共计1.66克。
原判认定上述事实的主要证据有：证人曹某、毛某等人证言，被告人刘世宝、王君华、谢波的供述和辩解、检验报告等证据。
原审法院认为，被告人刘世宝非法贩卖甲基苯丙胺数量大；被告人王君华、谢波多次贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人刘世宝、王君华能够如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，认定被告刘世宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；被告人王君华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币一万元；被告人谢波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；所扣押的供犯罪所用的财物及违法所得依法予以没收；本案缴获的毒品依法没收，由公安机关依法销毁。
上诉人刘世宝的上诉理由是：认定贩卖冰毒46.93克的认定数量不准确。因其中的42.26克是在被告人家中及车中查获的，应认定为本人持有吸食，所以认为原审判决认定事实不清，适用法律错误。
经二审审理查明事实与原判查明事实一致。
本院认定上述事实，有以下经原审庭审举证、质证的证据予以佐证：
1、受案登记表、案件来源及归案经过，证实公安机关在工作中发现被告人刘世宝、王君华、谢波涉嫌在全市范围内贩卖毒品，将三人抓获归案。
2、户籍证明、电话查询记录，证实被告人刘世宝、王君华、谢波系已达到法定刑事责任年龄的自然人。刘世宝、王君华无前科，谢波2015年4月29日因吸毒被沈阳市公安局东陵分局桃仙派出所罚款。
3、搜查笔录、本溪市公安局溪湖分局本公（溪刑）扣字[2017]30、46、92、96、101、102号扣押决定书、扣押清单、称量记录、搜查及称重等指认交易现场照片、毒资交易微信记录，证实扣押刘世宝、王君华、谢波、张某的白色晶体称重过程及重量，并扣押曹某毒资300元、王君华毒资550元、谢波毒资100元。
4、情况说明、谢波入所身体检查登记表、本溪市金山医院门诊病历，证实2017年6月22日体检时，谢波称之前吞过一枚戒指。2017年7月25日，对其进行体检，体检结果为胸、腹部无异物。
5、本溪市公安局溪湖分局第（2017）002、011、012、068号现场检验报告，证实刘世宝、王君华、谢波、曹某、张某、毛某进行甲基安非他明检测，结果均为阳性。
6、本溪市公安局溪湖分局本公溪（治）行罚决字[2017]126、127、131号行政处罚决定书、涉案财物入库凭证，证实曹某因吸食毒品被行政拘留十日，张某、毛某因吸食毒品被行政拘留三日。扣押刘世宝、王君华、谢波的毒品均已入库。
7、证人曹某的证言，证实曹某共在王君华手中买过两次毒品，第一次是2017年6月19日中午，曹某以300元的价格从王君华手中购买一袋冰毒。第二次是2017年6月21日下午，曹某欲以300元的价格再次从王君华手中购买冰毒，曹某来到毒品交易地点被公安机关当场抓获的事实。
8、证人毛某的证言，证实毛某共从谢波手中购买过两次毒品，第一次是2017年6月20日1点左右，毛某通过微信给谢波转账300元，谢波在本溪市中心医院对面的中国人寿保险将一小袋冰毒交给毛某。第二次是2017年6月21日下午3、4点钟，毛某欲再次从谢波手中购买冰毒，通过微信给谢波转账300元，毛某去本溪市中心医院门诊大楼取冰毒时被公安机关当场抓获的事实。
9、证人张某的证言，证实张某共在谢波手中购买两次毒品，第一次是2017年6月19日下午一点，在张某家楼下，张某给谢波300元钱，谢波给张某1袋冰毒。第二次是2017年6月21日下午1点左右，在北地儿童乐园的公共厕所附近，张某给谢波300元，谢波交给张某一袋冰毒，后张某欲购买更多冰毒，谢波回家取，二人约在站前商业大厦下面的工商银行进行交易，张某在取冰毒的时候被公安机关当场抓获的事实。
10、上诉人刘世宝的供述与辩解，证实刘世宝从2017年5月中旬开始卖冰毒，冰毒来源是其2017年5月中旬和2017年6月15日在一个叫“三”的男子手收中购买的，5月中旬以2800元的价格购买15克，6月15日是以7500元的价格购买40克。刘世宝只能记住最近三次卖冰毒的经过，分别是2017年6月18日以200元的价格卖给王君华0.8克冰毒。6月19日以400元的价格卖给王君华1.6克冰毒，6月21日以600元的价格卖给王君华2.4克冰毒的事实。
11、原审被告人王君华的供述与辩解，证实2017年6月19日，王君华以300元的价格卖给曹某冰毒一袋，交易地点为呼忠伯家楼对面单元楼的小铁箱内。2017年6月21日14时许，在衍水大桥头地税局附近，王君华以750元的价格分两次交给谢波3袋冰毒。2017年6月21日16时许，在本溪市客运站浪淘沙洗浴中心附近，王君华欲以300元的价格卖给曹某冰毒一袋，被公安机关当场抓获。毒品来源系王君华在刘世宝手中以200元每克的价格购买的事实。
12、上诉人谢波的供述与辩解，证实2017年6月21日10时左右，谢波在本溪市北地邮政储蓄所附近以300元的价格卖给张某冰毒一袋，16时许，张某和毛某欲从谢波手中购买毒品，谢波在给二人送毒品的途中被公安机关抓获，毒品来源系谢波到衍水大桥附近以750元的价格从王君华手中购买的3袋冰毒。
13、本溪市公安司法鉴定中心（本）公（刑）鉴（化）字[2017]77、78、79、80号检验报告，证实在扣押刘世宝、王君华、谢波、张某的白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分、在刘世宝的黑色块状物中未检出常见毒品成分、浅绿色条状植物碎末检出麻黄碱、甲基苯丙胺、咖啡因成分。
14、辨认笔录，经辨认，王君华辨认出谢波就是本案卖其毒品的“大波”；谢波辨认出毛某就是本案其卖给毒品的“毛毛”、王君华就是本案中卖给其毒品的“二宝”；曹某辨认出王君华就是卖给其毒品的“王哥”。
15、视听资料，证实上诉人刘世宝被抓获归案后，对在其车内搜出的毒品进行了指认，并供述了其贩卖毒品的事实。
本院认为，上诉人刘世宝实施了明知是毒品而予以贩卖的行为，上诉人谢波、原审被告人王君华多次贩卖毒品，均构成贩卖毒品罪，应依法惩处。原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，故对上诉人刘世宝提出的在其家中和车中查获的毒品不应认定为贩卖，原判事实不清，证据不足的上诉理由不予支持。上诉人谢波提出撤回上诉的申请，符合法律规定，应予准许。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人谢波撤回上诉；
二、驳回上诉人刘世宝的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邴妮婷
审判员 沙丽敏
审判员 周佩麟
二〇一八年十月二十二日
书记员 任明珠
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。