新疆生产建设兵团第四师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵04民终113号
上诉人(原审原告)：龙勇华，男，1962年11月12日出生，汉族，无固定职业，住伊宁市开发区。
被上诉人(原审被告)：伊犁南岗建材（集团）有限责任公司喀赞其煤矿东井，住所地新疆伊犁州伊宁县喀赞其。
负责人：周明谷，该矿矿长。
委托诉讼代理人：陈新，新疆任远律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：新疆南岗投资有限责任公司，住所地新疆生产建设兵团第四师六十六团幸福路社区服务中心楼2层201室。
法定代表人：郭伟，该公司董事长。
委托诉讼代理人：汤海涛，新疆信禾诚律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：新疆才特好人才服务有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区健康路253号。
法定代表人：易江，该公司董事长。
委托诉讼代理人：米强，男，新疆才特好人才服务有限公司副董事长。
上诉人龙勇华因与被上诉人伊犁南岗建材（集团）有限责任公司喀赞其煤矿东井（以下简称喀赞其煤矿）、新疆南岗投资有限责任公司（以下简称南岗公司）、新疆才特好人才服务有限公司（以下简称才特好公司）劳动争议一案，不服新疆生产建设兵团伊宁垦区人民法院（2016）兵0402民初636号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年9月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人龙勇华，被上诉人喀赞其煤矿的委托诉讼代理人陈新、被上诉人南岗公司的委托诉讼代理人汤海涛、被上诉人才特好公司的委托诉讼代理人米强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人龙勇华的上诉请求：一、改判原审判决第一项：喀赞其煤矿、南岗公司、才特好公司给付龙勇华26年的经济补偿金
98100元；二、撤销原审判决第二项，支持龙勇华一审的全部诉讼请求。事实和理由：一、1990年3月起，龙勇华在伊犁州伊宁县喀赞其煤矿从事可能患××的煤矿工作，伊宁县喀赞其煤矿至今未对龙勇华进行××检查，龙勇华离岗不能视为解除劳动关系，故劳动关系存续至今。二、虽然龙勇华与才特好公司签订了劳动合同，经该公司劳务派遣到喀赞其煤矿工作，并参加了社会保险，但此劳务派遣违背了法律规定，属于无效的逆向派遣，不能据此认定龙勇华与喀赞其煤矿解除了劳动合同。三、社会保险属于劳动争议范畴，不属于劳动行政部门管辖范围，人民法院应当受理。四、××健康检查是用人单位应尽的法定义务，××检查已超出合理期限为由不予检查，没有法律依据。五、经济补偿金应当按龙勇华解除合同前12个月的平均工资计算，原审按照煤矿所在地的最低工资标准每月865元计算，违反了法律规定。
被上诉人喀赞其煤矿、南岗公司答辩称，龙勇华系临时劳务人员，与喀赞其煤矿不存在劳动关系，其各项诉讼请求均不能成立。原审认定事实清楚，程序正确，适用法律正确，应当维持。
被上诉人才特好公司答辩称，才特好公司于2011年1月与龙勇华解除劳动关系，龙勇华的各项请求已超过仲裁时效期间，应当驳回龙勇华的上诉请求，维持原判。
上诉人龙勇华向一审法院起诉请求：1、确认龙勇华自1990年3月至2016年12月31日止的工龄为26年；2、判令喀赞其煤矿于2016年12月31日与龙勇华解除劳动关系，并出具解除劳动关系证明，在15日内为龙勇华办理档案和社会保险关系转移手续；3、喀赞其煤矿、南岗公司支付龙勇华未签订无固定期限劳动合同11个月的两倍工资差额44000元；4、判令喀赞其煤矿、南岗公司补缴24年社会保险费，不能补交，则赔偿无法享受社会保险待遇损失240000元；5、龙勇华提出解除与喀赞其煤矿的劳动关系合法，判令喀赞其煤矿、南岗投资公司支付龙勇华26年的经济补偿金98100元，分段计算：1990年3月至2008年1月1日的12个月的经济补偿金38400元（3200元/月×12个月），额外经济补偿金19200（38400元×50%）元；2008年1月1日至2016年12月31日的经济补偿金40500元（4500元/月×9个月），才特好公司承担连带责任；6、判令喀赞其煤矿、南岗公司支付龙勇华从2011年8月到2016年12月31日70个月的停工工资70000元；7、判令喀赞其煤矿、南岗公司、才特好公司对龙勇华进行××检查；8、诉讼费用由喀赞其煤矿东井、南岗公司、才特好公司负担。
一审法院认定事实：2001年6月12日，经新疆伊犁州水泥厂的申请，新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州分院（以下简称州法院）裁定，宣告新疆伊犁州水泥厂破产还债。同年4月29日，南岗公司与州经贸委形成会谈纪要，该纪要第五条：南岗公司接受州水泥厂全部在册员工，截止日期限定在2000年1月14日的正式在册职工，州水泥厂进入破产程序后，南岗公司对州水泥厂部分员工进行分流，如果破产没有规范实现，分流出来的员工交回州水泥厂。2001年12月20日，州法院作出（2001）伊州民破字第5－14号民事裁定书，确认南岗公司通过拍卖收购新疆伊犁州水泥厂的办公用房、厂房、设备、材料、耐火材料厂、两座煤矿和石灰石一矿、二矿的行为有效。2002年，南岗公司接收了新疆伊犁州水泥厂的资产及在册员工778人，龙勇华为非在册员工，未被接收。南岗公司收购新疆伊犁州水泥厂后，龙勇华在煤矿工作，南岗公司未给龙勇华缴纳养老保险金。2008年11月，南岗公司与才特好公司签订劳务派遣协议，当月才特好公司给龙勇华缴纳养老保险金，将龙勇华派遣至喀赞其煤矿东井工作。2009年2月17日，龙勇华与才特好公司补签以完成一定工作任务为期限的劳动合同，合同中约定工资750元/月，未约定具体工作任务及工作期限。2011年2月，才特好公司停止为龙勇华缴纳社会保险。2014年2月，龙勇华离开喀赞其煤矿东井去往别处务工。2014年6月9日，龙勇华向农四师仲裁委申请劳动仲裁，该委于当日作出四仲字（2014）第11号不予受理通知书。龙勇华的劳动争议仲裁申请书因劳动仲裁机关对不予受理案件不保留卷宗，已无法取得。龙勇华已补缴了2005年1月至2008年10月、2011年2月至2014年2月期间的养老保险金（包括单位应承担的部分）。庭审中，龙勇华、喀赞其煤矿、才特好公司均认可喀赞其煤矿系依法领取营业执照的其他有限责任公司的分公司，隶属于南岗集团。2013年11月25日，南岗集团有限责任公司将企业名称变更为伊犁青松南岗建材有限责任公司。2013年11月30日，经新疆生产建设兵团第四师国资委批复，南岗集团非水泥主业资产剥离至南岗投资公司，其中包括喀赞其煤矿。另查，按照新疆维吾尔自治区人民政府公布的自治区最低工资标准的通知规定，2013年煤矿所在地最低工资标准865元/月。
一审法院认为，龙勇华的劳动争议仲裁申请书因劳动仲裁机关未建立卷宗致使无法提交，从保护劳动者原则，作出有利于劳动者的解释，确认其诉讼请求已在劳动仲裁申请中提出。2002年南岗集团以资产购买的方式收购伊犁州喀赞其煤矿，2004年龙勇华在喀赞其煤矿工作，接受管理，与喀赞其煤矿之间形成事实上的劳动合同关系。喀赞其煤矿、南岗投资公司辩称，龙勇华与喀赞其煤矿之间不存在劳动合同关系，与本案查明的事实相悖，对该辩称意见不予认可。龙勇华主张2004年之前亦在喀赞其煤矿工作，未提交证据证实，故对其要求喀赞其煤矿、南岗公司、才特好公司赔偿1990年3月至2003年12月期间的经济补偿金的请求，不予支持。2008年11月，龙勇华与才特好公司建立劳动合同关系后，应视为其解除了与喀赞其煤矿之间的劳动合同关系。现龙勇华要求喀赞其煤矿出具解除劳动合同证明的请求，无事实依据，不予支持。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，龙勇华直至2014年6月9日才向农四师劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，无证据证实存在仲裁时效中止或中断的情形，故龙勇华要求喀赞其煤矿、南岗投资公司赔偿未签订书面合同的二倍工资、经济补偿金的仲裁申请已过仲裁时效，不予支持。庭审中才特好公司主张，2011年1月，向龙勇华发放书面的解除劳动合同通知书，其未提交证据证实，不予认可。龙勇华自认2014年2月离开喀赞其煤矿，并与其他单位形成劳动关系，该行为视为其与才特好公司解除劳动合同。才特好公司在2011年2月后未给龙勇华缴纳社会保险，按照劳动合同法的规定,龙勇华有权解除劳动合同,并要求给付经济补偿金,故龙勇华要求才特好公司给付从2008年11月至2014年2月期间的经济补偿金,予以支持。龙勇华、南岗公司、才特好公司合同约定的工资750元/月，低于当地最低工资标准，故经济补偿金应按煤矿所在地最低工资标准865元/月计算5.5个月，为
4757.5元。龙勇华主张喀赞其煤矿、南岗公司、才特好公司支付2014年3月至2016年12月期间的经济补偿金，因龙勇华未提供证据证实在该期间仍然与喀赞其煤矿东井、南岗公司、才特好公司存在劳动关系，对龙勇华的该请求，不予支持。龙勇华要求喀赞其煤矿、南岗公司、才特好公司支付停工工资的诉讼请求，未提交证据证实，不予支持。龙勇华要求喀赞其煤矿等三公司为其补缴社会保险费，因当用人单位无法为劳动者补缴社会保险费时，劳动者才能提出损害赔偿之诉，现龙勇华、喀赞其煤矿等三公司双方均未提供社保部门出具的用人单位无法为劳动者补缴社会保险费的证明，对龙勇华该项请求，不予支持。对龙勇华要求确认其工作年限，因工龄的认定属于劳动行政机关的职能，不属于劳动争议的受案范围，不予支持。××防治法的规定，××检查应当在上岗前、上岗期间及离岗时进行，现龙勇华已离职多年，××查检已超出合理期限，无法证实与原工作环境有因果关系，对龙勇华的该项请求，不予支持。才特好公司辩称，龙勇华的主张已超过仲裁时效，因龙勇华、才特好公司解除劳动合同的时间为2014年2月，同年6月9日，龙勇华向农四师仲裁委员会申请仲裁，其主张时间未超过仲裁时效，对才特好公司的该项辩称，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十二条、第二十七条、第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用司法解释（一）》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、新疆才特好人才服务有限公司向龙勇华支付解除劳动合同的经济补偿金4757.5元，于本判决生效后十日内给付；二、驳回龙勇华的其他诉讼请求。案件受理费10元，由新疆才特好人才服务有限公司负担，新疆才特好人才服务有限公司于本判决生效后十日内给付龙勇华。
二审中，当事人没有提交新证据。经二审查明，2015年9月15日，龙勇华向伊宁垦区人民法院提起诉讼，起诉状中提出喀赞其煤矿未为龙勇华缴纳社会保险费，未签订无固定期限合同，要求解除其与喀赞其煤矿的劳动合同关系。该起诉状已经送达喀赞其煤矿。一审庭审中龙勇华自认其离开喀赞其煤矿前的月平均工资为4000-8000元。龙勇华在喀赞其煤矿从事井下工作。上述事实有龙勇华、喀赞其煤矿的陈述、民事起诉状、送达回证在卷佐证。其余事实与一审查明的一致，本院予以确认
本院认为，本案的争议焦点是：龙勇华提出的确认工龄，解除劳动关系，出具解除劳动合同关系证明，办理档案和社会保险关系转移手续，支付未签订无固定期限合同的二倍工资差额，补缴社会保险费或赔偿不能补缴的养老保险金损失，经济补偿金，停工工资，××检查的请求，能否成立。
关于龙勇华要求确认工龄的请求。因工龄确认属于劳动行政部门的职权，不属于人民法院受理民事案件的范围。原审不予支持龙勇华要求确认工龄26年的请求，处理正确，本院予以维持。
关于龙勇华要求确认喀赞其煤矿于2016年12月31日与龙勇华解除劳动关系，并出具解除劳动合同关系证明，在15日内为龙勇华办理档案和社会保险关系转移手续的请求。2002年，南岗集团接收破产企业伊犁州水泥厂后，成立喀赞其煤矿，故2002年1月1日之后龙勇华与喀赞其煤矿建立劳动关系。根据《劳动合同法》第六十七条规定，用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。本案中，2008年10月30日至2011年1月，才特好公司为龙勇华缴纳了社会保险费，签订了劳务派遣合同，龙勇华继续在煤矿东井工作，喀赞其煤矿在未与龙勇华解除或终止劳动关系并向其支付经济补偿金的情况下，安排龙勇华与才特好公司签订劳务派遣劳动合同，但仍然从事原来的工作，喀赞其煤矿的这一做法无异于自行设立劳务派遣单位向本单位派遣劳动者，属于违反法律的逆向派遣。且按照《劳动合同法》第六十六条规定：“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施”的规定，龙勇华从事的井下工作并不是煤矿的临时性、辅助性或者替代性的工作岗位，不属于可实施劳务派遣的情形。综上，喀赞其煤矿、才特好公司的劳务派遣行为违反了法律的强制性规定，才特好公司与龙勇华签订的劳务派遣合同当属无效，劳务派遣期间，龙勇华仍然与喀赞其煤矿存在劳动关系。龙勇华于2015年9月15日向伊宁垦区人民法院提起诉讼，提出喀赞其煤矿未为其缴纳社会保险费，要求解除与喀赞其煤矿的合同，该起诉状已经送达喀赞其煤矿，应认定双方于2015年9月15日解除劳动合同。龙勇华要求判令喀赞其煤矿于2016年12月31日与龙勇华解除劳动关系的诉讼请求无法支持。关于办理解除劳动合同的证明，根据《劳动合同法》第五十条规定，用人单位与劳动者解除合同时，出具解除劳动合同的证明是用人单位的法定义务，故对龙勇华该项诉讼请求予以支持。关于龙勇华提出档案和社会保险关系转移手续的请求，因喀赞其煤矿并未为龙勇华建立档案，且龙勇华已经离开喀赞其煤矿多年，判决已无实际意义，故对该项诉讼请求，本院不予支持。
关于龙勇华要求喀赞其煤矿、南岗公司支付因未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额44000元的请求。《劳动合同法》2008年1月1日起实施，至2009年1月1日已经满一年，喀赞其煤矿未与龙勇华签订书面劳动合同，根据《劳动合同法》第十四条第三款，已经视为双方已订立无固定期限劳动合同，龙勇华要求支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额无法律依据。
关于龙勇华要求喀赞其煤矿、南岗公司补缴24年的社会保险费或赔偿未参加保险损失240000元的请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，龙勇华、喀赞其煤矿无证据证实社会保险经办机构不能为龙勇华补办社会保险手续，原审不予支持龙勇华的此项诉讼请求正确，本院予以维持。
关于龙勇华要求喀赞其煤矿、南岗公司支付经济补偿金及加付50%赔偿金，才特好公司负连带责任的请求。2002年1月1日至2015年9月15日，龙勇华与喀赞其煤矿存在劳动关系，《劳动合同法》自2008年1月1日起实施，按照2008年1月1日之前有关用人单位支付经济补偿金的规定，即：劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五的规定，龙勇华要求喀赞其煤矿支付2008年1月1日之前的经济补偿金，并加付50%的赔偿金无依据。2008年1月1日《劳动合同法》实施后，根据该法第四十六条、《劳动合同法实施条例》第三十五条的规定，才特好公司、喀赞其煤矿应向龙勇华连带支付经济补偿金，同时按照《劳动合同法》第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，经济补偿金的期限应从2008年1月1日开始计算至2015年9月15日，共计补偿8个月。喀赞其煤矿未提供证据证明工资金额，龙勇华自认其月工资4000至8000元，故月平均工资按4000元确定，经济补偿金的金额为32000元。才特好公司主张其于2011年1月与龙勇华解除劳动关系，无证据证实，且即使存在也当属无效。综上，龙勇华要求支付经济补偿金的诉讼请求部分成立，本院予以支持。
关于龙勇华提出的判令喀赞其煤矿、南岗公司支付龙勇华从2011年8月至2016年12月31日期间停工工资70000元。根据《工资支付暂行规定》第十二条规定：非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。本案无证据证明非因劳动者原因造成喀赞其煤矿从2011年1月至2016年12月31日停工，且自2014年2月龙勇华离开喀赞其煤矿后，双方再未相互履行劳动合同的基本权利义务，故龙勇华要求支付停工工资的诉讼请求无法支持。
关于龙勇华提出的喀赞其煤矿对龙勇华进行××检查的请求,××防治法》第三十五条第一款规定：××危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。”对龙勇华进行××检查是喀赞其煤矿的法定义务，故对龙勇华的这一诉讼请求本院予以支持。
另外，因喀赞其煤矿系南岗公司的分支机构，其本身不具有独立的法人资格，故本案喀赞其煤矿应承担的民事责任由南岗公司与喀赞其煤矿共同承担。
综上所述，龙勇华的上诉请求部分成立，对成立的部分本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第三十八条第一款、第四十六条第一项、第四十七条、第五十条、第六十六条、第六十七条、第九十二条、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条，××防治法》第三十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，劳动部《工资支付暂行规定》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销新疆生产建设兵团伊宁垦区人民法院（2016）兵00402民初636号民事判决；
二、被上诉人伊犁南岗建材（集团）有限责任公司喀赞其煤矿东井、被上诉人新疆南岗投资有限责任公司、被上诉人新疆才特好人才服务有限公司于本判决送达后15日内共同连带支付上诉人龙勇华经济补偿金32000元；
三、被上诉人伊犁南岗建材（集团）有限责任公司喀赞其煤矿东井、被上诉人新疆南岗投资有限责任公司于本判决送达后15日内为上诉人龙勇华出具解除劳动关系证明；
四、被上诉人伊犁南岗建材（集团）有限责任公司喀赞其煤矿东井、被上诉人新疆南岗投资有限责任公司于本判决送达后60日内为上诉人龙勇华进行职业健康检查；
五、驳回上诉人龙勇华的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，新疆南岗投资有限责任公司负担（未交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 王成军
审判员 尹素梅
审判员 冯林海
二〇一七年十一月十七日
书记员 常晓霞
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