山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁14民终2796号
上诉人（原审原告）：王英杰，男，1970年5月13日出生，汉族，住山东省德州市德城区。
委托诉讼代理人：田春丽，女，1973年5月26日出生，汉族，住址同上。系王英杰之妻。
委托诉讼代理人：顾立新，山东九达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山东消博士消毒科技股份有限公司。住所地：山东德州经济开发区天衢东路****号。
法定代表人：王金强，该公司董事长。
委托诉讼代理人：袁晓晖，山东鑫大公律师事务所律师。
上诉人王英杰因与被上诉人山东消博士消毒科技股份有限公司（以下简称“山东消博士公司”）公司盈余分配纠纷一案，不服山东省德州经济开发区人民法院（2016）鲁1491民初829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王英杰及其委托诉讼代理人田春丽、顾立新，被上诉人山东消博士公司法定代表人王金强及其委托诉讼代理人袁晓晖均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王英杰上诉请求：1、请求二审人民法院撤销山东省德州经济开发区人民法院（2016）鲁1491民初829号民事判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由山东消博士公司承担。事实和理由：1、上诉人具有山东消博士公司的合法股东资格。公司成立之初，包括王金强、王玲玲及上诉人在内的二十几位股东协商，由王金强、王玲玲负责办理公司工商登记注册，其他人为公司发起人，出资后成为公司原始股东。公司登记时验资账户资金500万元是中介公司垫付的，2011年7月14日公司成立后该500万元被中介公司全部抽回，公司资本实际是由二十几位原始股东共同出资220万元组成，其中上诉人出资7.5万元，受赠22.5万元，共计30万元。该公司于2011年12月31日为上诉人签发了出资证明书，上诉人也以股东身份参加了2012年1月14日股东会，并在股东会会议记录上签名，履行了股东义务和职责。2、山东消博士公司在诉讼中拒不提供股东大会决议记录，根据证据规则，可推定决议内容对其不利，其应承担举证不能的法律后果。
山东消博士公司辩称：上诉人称我公司包括二十几位股东没有证据证明，我公司只有王金强和王玲玲两位股东；上诉人不是我公司股东，也没有履行股东义务和享有股东权利；上诉人应举证证明其为公司股东及公司存在盈利。一审判决正确，应予维持。
王英杰向一审法院起诉请求：1、确认原告是被告的股东并对被告享有13.6%的股份（出资30万元）；2、判决被告为原告在登记部门办理股东变更登记；3、被告给付原告股份利润30000元及利息（自2014年1月18日至实际给付之日）。事实及理由：山东消博士消毒科技股份有限公司于2011年7月14日注册成立，原企业名称“山东克斯特消毒科技股份有限公司”，2014年11月14日变更为现有名称，注册资本500万元，公司资本划分为等额股份，共500万股，每股面值1元。2011年12月31日原告持有被告30万的股份，被告向原告出具了出资证明书。2012年1月14日原告参加了公司2011年度的股东大会，2013年1月26日公司召开2012年度的股东大会，被告未通知原告参加股东大会，股东大会审议决定该年度没有利润分配。2014年1月18日公司召开2013年度股东大会，公司仍未通知原告参加会议，本次股东大会审议决定每股按0.1元向股东分配利润，按此分配利润的方案，原告应分得利润3万元。但被告拒绝向原告分配。《中华人民共和国公司法》第四条规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。第一百六十六条规定，公司分配当年税后利润时……，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。根据以上规定，原告向法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。
一审法院认定事实：2011年7月14日，山东克斯特消毒科技股份有限公司以发起设立的方式在德州市工商行政管理局注册成立，注册资本500万元，发起人为王金强、王玲玲，其中王金强出资280万元，王玲玲出资220万元，股东为王金强、王玲玲。王金强、王玲玲、徐兴柱、潘世凤、王同彬为公司董事，刘丽丽、李铁练、张红卫为公司监事。2011年12月31日，被告为原告出具出资证明书一份，该出资证明书显示，出资人姓名：王英杰，出资性质：普通股，代表股数300000，实收现金75000元，公司赠予股份225000元。2014年11月14日，山东克斯特消毒科技股份有限公司变更为被告名称。
一审法院认为：被告公司为股份有限公司，根据《中华人民共和国公司法》关于股份有限公司的股份转让的规定，股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。原告提供的出资证明书，只能证明原告的出资情况，不能仅以出资证明书认定原告具有股东资格。被告并非是依法定程序由王金强转让给其的股份，也不是原告增加的公司的注册资本。因为公司的注册资本并未增加，公司股东名册上并未对原告予以记载，也未经工商部门予以登记变更。出资证明书的效力小于股东名册的效力，在记载不一致时，应以股东名册的登记为准。故原告不具有被告公司的股东资格，相应的原告主张股份利润亦不应予以支持。综上所述，原告的主张理由不当，证据不足，不应支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百三十九条、第一百四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回原告的诉讼请求。一审案件受理费550元，由原告负担。
本院二审期间，上诉人提交2012年12月11日山东消博士公司法定代表人王金强委托公司股东、监事张红卫发给上诉人的“股权转让协议书”，以证明该公司除王金强、王玲玲外，还存在工商登记外的其他股东，以及公司认可上诉人的股东身份并持有30万元股份；被上诉人质证认为该协议书无任何签字、盖章，对其真实性及与本案的关联性均不认可。上诉人提交出席第一次股东会的股东名单一份，以证明公司股东为17人，共计出资198万余元；被上诉人质证认为该清单无任何签字、盖章，对其真实性不认可，且上诉人在一审中陈述股东为15人，上诉状中陈述股东为二十几人，二审开庭时陈述股东为17人，前后矛盾。
本院二审另查明：2011年7月14日，山东克斯特消毒科技股份有限公司（2014年11月14日变更为被上诉人名称）注册成立，注册资本500万元，工商登记的股东为两名，其中王金强出资280万元，王玲玲出资220万元；但2011年7月12日以“股东”名义签署公司章程的有五个人，除去王金强、王玲玲，还有徐兴柱、潘世凤、王同彬；同日，公司举行成立大会及第一次股东会，选举上述五人为董事。2011年12月31日，公司为王英杰出具了编号为“004”的出资证明书，载明王英杰以现金出资7.5万元，公司赠予股份22.5万元，共计30万元股份。2012年1月14日王英杰参加了公司2011年度股东会，对此双方是认可的，被上诉人主张王英杰是以公司销售负责人身份列席会议，但未提供股东会会议记录；2013年1月26日、2014年1月18日公司召开股东会，没有通知王英杰参加。后王英杰得知2014年1月18日股东会决定按每股0.1元向股东分配利润，双方交涉无果，遂于2014年12月15日诉至一审法院，请求公司支付其利润3万元。
本院对一审法院查明的其他案件事实予以确认。
本院认为：本案双方争议的焦点问题是：一、王英杰是否具有山东消博士公司的股东资格；二、2013年度公司是否有盈余分配。关于王英杰的股东资格问题，双方认可王英杰于2011年5月、11月分两次向山东消博士公司法定代表人王金强账户转款75000元，且持有山东消博士公司印制的制式出资证明书，该出资证明书符合公司法规定的形式要件，可以证明王英杰已实际出资；双方也认可王英杰参加了2012年1月18日股东会，王英杰主张其以股东身份参加会议，已实际行使股东权利，山东消博士公司主张王英杰作为销售部门负责人列席了该次会议，但该公司未提供股东会会议记录予以证明，其辩称股东会会议未作记录不符合公司法及公司章程规定，王英杰作为会议出席人也不认可，可以认定王英杰已实际行使股东权利；且根据山东消博士公司提供的证据，签署公司章程的股东与工商登记的股东也不一致，故对王英杰有关其为实际出资股东的主张，本院予以支持。关于持股比例问题，王英杰主张其所持30万元股份占公司发起人总出资220万元的13.6%，但该主张山东消博士公司不认可，其也未能在诉讼中提供公司发起人实际人数、姓名（或名称）、总出资额及每位发起人的出资额等证据，且其在诉讼中对该主张的陈述前后不一致，对王英杰有关其持股比例为13.6%的主张，本院不予认可。关于王英杰主张应分配的2013年度公司盈余是否存在及数额问题，王英杰仅提供证人王某一人作证，且山东消博士公司对王某的股东身份及公司2013年度存在盈余也不认可，王英杰的主张证据不足，也不符合公司法有关公司盈余分配必须形成股东会利润分配决议的规定，对该主张本院亦不予支持。
综上所述，王英杰的上诉请求部分成立，予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销山东省德州经济开发区人民法院（2016）鲁1491民初829号民事判决；
二、确认王英杰具有山东消博士消毒科技股份有限公司的股东资格；
三、驳回王英杰的其他诉讼请求。
一审案件受理费550元，由上诉人王英杰与被上诉人山东消博士消毒科技股份有限公司各负担275元；二审案件受理费550元，由上诉人王英杰与被上诉人山东消博士消毒科技股份有限公司各负担275元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孔祥波
代理审判员 杨 科
代理审判员 李 悦
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 周 楠
书 记 员 王佳玲