江西省上饶市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣11刑初7号
公诉机关江西省上饶市人民检察院。
被告人汪国继，男，1976年1月1日出生，汉族，初中文化，江西省婺源县人，婺源县大鄣山卧龙谷景区索道公司职工，住江西省婺源县，因殴打、伤害他人，于2017年8月3日被婺源县公安局行政拘留十五日，并处罚款伍佰元。2017年8月18日因涉嫌故意伤害罪被婺源县公安局转为刑事拘留；2017年9月1日经婺源县人民检察院批准逮捕，次日被婺源县公安局执行逮捕。现羁押于婺源县看守所。
辩护人毛巧云，江西盛义律师事务所律师。
辩护人毕勤乐，江西学林律师事务所律师。
江西省上饶市人民检察院于2018年1月19日以被告人汪国继犯故意伤害罪，向本院提起公诉。诉讼过程中，被害人近亲属于2018年2月27日向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了合并审理，江西省上饶市人民检察院指派检察员黄喜春出庭支持公诉，被告人汪国继及其辩护人毛巧云、毕勤乐，附带民事诉讼原告人纪某、杨某2及其诉讼代理人曾某、附带民事诉讼被告人江西婺源旅游股份有限公司诉讼代理人查某2、郑某到庭参加诉讼，2018年7月23日，附带民事诉讼原告人向本院撤回附带民事诉讼，本院依法裁定予以准许。本案现已审理终结。
江西省上饶市人民检察院指控：2017年8月1日15时30分许，被害人杨某1与其妻纪某在婺源县大鄣山乡卧龙谷景区乘坐缆车时，发现缆车内挂有一面写有“坏”字的纸牌，认为该景区给其乘坐的系故障缆车。缆车到站后，杨某1以其乘坐故障缆车为由与索道工作人员发生争执，时任该景区经营服务部经理的被告人汪国继过来与杨某1进行沟通，后双方发生争执，被害人杨某1用随身携带的折叠式雨伞朝汪国继脖子附近部位挥舞两下，汪国继即用拳头击打杨某1脸部一下，紧接着又用拳头击打杨某1脸部致使杨某1跌坐在地。随后汪国继又朝坐在地上的杨某1踢了两脚，其中一脚踢在杨某1右胸部位，后双方被景区工作人员拉开。汪国继被拉开后，从墙角处拿了一把老虎钳欲打杨某1，被同事汪某1夺下。杨某1从地上爬起来走向汪国继，汪国继再次用拳头击打杨某1脸部一下，此后双方被景区工作人员隔开。汪国继走到缆车转盘处捡起一根木棍欲打杨某1，木棍被同事汪某3夺下。事后杨某1夫妇离开景区。当晚杨某1因身体不适进入婺源县人民医院就诊，并办理住院手续。2017年8月4日杨某1因抢救无效在婺源县人民医院死亡。
经法医学尸体检验鉴定，被害人杨某1系头面部遭钝性外力作用致左侧硬膜下出血并继发脑梗死和小脑扁桃体疝形成而死亡。
公诉机关认定上述事实的证据有：1、老虎钳、木棍等物证；2、归案情况说明、户籍证明等书证；3、证人洪某1、江某、汪某1等人的证言；4、被告人汪国继的供述与辩解；5、尸检报告、毒物检验报告等鉴定意见；6、勘验、检查、辨认等笔录；7、景区监控等视听资料。
公诉机关认为，被告人汪国继身为景区工作人员，未能妥当解决游客诉求，故意殴打他人，造成被害人死亡的严重后果，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究刑事责任。被告人汪国继同时具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定的情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉。
被告人汪国继对起诉书指控的事实不持异议，表示认罪、悔罪。
辩护人对起诉书指控被告人汪国继的犯罪事实无异议，但对起诉书指控的罪名有异议，提出本案应当考虑到被害人自身身体疾病，应当定性为过失致人死亡罪，同时认为被告人汪国继在本案当中具有自首情节，归案后认罪、悔罪，建议法院对被告人汪国继从轻处罚。
经审理查明,2017年8月1日15时30分许，被害人杨某1与其妻纪某在婺源县大鄣山乡卧龙谷景区乘坐缆车时，发现缆车内挂有一面写有“坏”字的纸牌，认为该景区给其乘坐的系故障缆车。缆车到站后，杨某1以其乘坐故障缆车为由与索道工作人员发生争执，时任该景区经营服务部经理的被告人汪国继过来与杨某1进行沟通，沟通过程中双方发生争执，被害人杨某1用随身携带的折叠式雨伞朝汪国继脖子部位戳了两下，汪国继即用拳头击打杨某1脸部一下，紧接着又用拳头击打杨某1脸部致使杨某1跌坐在地。随后汪国继又朝坐在地上的杨某1踢了两脚，其中一脚踢在杨某1右胸部位，后双方被景区工作人员拉开。汪国继被拉开后，从墙角处拿了一把老虎钳欲打杨某1，被身边的同事汪某1夺下。杨某1从地上爬起来走向汪国继，汪国继再次用拳头击打杨某1脸部一下，此后双方被景区工作人员隔开。汪国继走到缆车转盘处捡起一根木棍欲打杨某1，木棍被同事汪某3夺下。事后杨某1夫妇离开景区。当晚杨某1因身体不适到婺源县人民医院就诊，并办理住院手续。2017年8月4日杨某1因抢救无效在婺源县人民医院死亡。
经法医学尸体检验鉴定，被害人杨某1系头面部遭钝性外力作用致左侧硬膜下出血并继发脑梗死和小脑扁桃体疝形成而死亡。
案发后，被告人汪国继于2017年8月2日主动到婺源县公安局清华派出所，向公安机关如实供述了其全部罪行。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、物证
（1）蓝色上衣剪下的衣服碎片，证明婺源县公安局刑侦大队接受杨某2提交的蓝色上衣剪下的衣服碎片，从照片上能看出衣服上有鞋印。
（2）雨伞一把，证明婺源县公安局刑侦大队接受吴某1提交的“新生”牌深色格子挡雨布、手柄撑为伸缩型的雨伞一把。
（3）老虎钳一把、木棍一根、挂牌一个，证明婺源县公安局刑侦大队接受江某提交的长约40CM的木棍、长约40CM钢质生锈的扳手、正面写“慢”北面写“坏”的纸牌一张。婺源县公安局提取的蓝色握把、黄色防滑条钢质老虎钳一个。
2、书证
（1）犯罪嫌疑人基本情况表，证明被告人汪国继身份信息以及犯罪时已达刑事责任年龄的事实。
（2）犯罪嫌疑人归案情况说明，证明被告人汪国继于2017年8月2日主动到婺源县公安局说明情况，并向公安机关如实供述了犯罪事实。
（3）婺公（清）决字（2017）0093号行政处罚决定书及告知笔录，证明被告人汪国继因殴打、伤害他人，于2017年8月3日被婺源县公安局行政拘留十五日，并处罚款伍佰元。
（4）杨某1病历资料，证明杨某1曾在2010年5月因冠心病、急性前壁心肌梗死做了支架植入手术。同时杨某1还患有二型糖尿病、高甘油三酯血症、亚临床甲亢等疾病。
（5）江西婺源旅游股份有限公司卧龙谷索道分公司营业执照、《关于设立卧龙谷索道安全委员会的通知》、《关于设立卧龙谷索道紧急救援指挥部的通知》卧龙谷索道学习培训、消防演练照片、卧龙谷索道员工培训签到记录表、卧龙谷索道公司会议记录、十一黄金周联合救援演练预案、卧龙谷索道救援（消防）演练记录、安全管理手册、应急救援预案，证明卧龙谷景区所属公司为江西婺源旅游股份有限公司，卧龙谷景区对索道游玩项目平时进行过安全演练等培训。
3、证人证言
（1）证人吴某1证言，证明2017年8月1日，杨某1夫妻两人包其的车到婺源景点区游玩，上午去了灵岩洞和百柱宗祠，下午1点左右，吃过中饭后去了卧龙谷，其在车上等到下午三点多时，看到杨某1从景区门口出来，嘴唇有血渍，说被人打了要报警，杨某1报警后十分钟左右，警察就到了，并在景区办公室了解情况，其没有跟去，过了三十分钟左右，其和杨某1夫妇开车回县城，其发现杨某1夫妇情绪激动，杨某1很生气的样子，并说自己右侧脸部被打出血了，并说他的心脏以前做过手术，里面装了东西，要去医院检查一下，其就直接开车到了婺源县人民医院，杨某1做了CT检查，医生看后说嘴里没有出血，牙齿有松动，心脏没有问题，叫他平稳情绪，并开了一点药给他，后其就和杨某1夫妇分开了。到了晚上11点左右，其接到杨某1电话，是杨某1的妻子打来的，说杨某1不舒服在医院里，想请其帮忙找护工，其就到了婺源县人民医院住院部52号房间，其看到杨某1躺在病床上挂着吊瓶，身体状态很差，一直出现恶心的情况，后杨某1开始呕吐，被送到了重症监护室，其就回家了。
（2）证人洪某1的证言，证明其是卧龙谷索道公司工作人员，2017年8月1日下午15时许，其在索道处上班时，看到一辆缆车从山上下来，上面挂了“慢”字，这是用来提示他们工作人员该缆车上有老人或者是腿脚不方便的人的，其就按下了减速键，缆车停止后，汪某1将车内女游客扶下来，另一名男游客坐在缆车上骂骂咧咧不肯下车，说“车上的牌子写了坏字，就跟个定时炸弹一样”，查某1将男游客扶下来后，男游客说要叫领导过来，他们就去叫了经理汪国继，汪国继过来向那名男子解释了牌子的事情，并将他扶到缆车出站口处。其看到男性游客在索道下站工具房窗户外面的平台上和汪国继争论着什么，其听到汪国继说了一句“这个没事的”，那名男子就用手上的雨伞朝汪国继的脖子位置戳了一下，其就走到他们中间，想去劝他们，那个游客又用雨伞戳了汪国继脖子一下，汪国继就马上用右拳打了那个男子左脸颊位置，那个男子好像还想用伞去戳汪国继，汪国继就又用右拳打了男子右脸颊下方一点位置，男子就摔倒在地上，是直接屁股着地摔的，汪国继上前用右脚踢了这个男子一脚，踢在屁股位置，男子被踢后嘴巴还在说什么，汪国继就又上前用右脚朝他胸口位置踢了一脚，其和汪某3、汪某1就把双方拉开了。其看到那名男游客的嘴角被汪国继打出血了。
（3）证人江某的证言，证明其是卧龙谷索道公司工作人员，2017年8月1日下午15时许，因一名男游客和一名女游客在缆车上不肯下车，洪某1就按下缆车停止运转按钮，其看到汪某1将女游客拉下来后，男游客还是不肯下车，查某1和王某1一起将男游客从缆车上拉下来，并带到缆车站台出站口处，其听到男游客说缆车上放了一个“坏”字牌，就和放了一个炸弹在上面一样之类的话，汪国继从办公室方向过去，跟男游客解释放那个写了“坏”字的牌子的原因，其就看到男游客用雨伞戳了汪国继的肩膀，汪国继还是在原地向那名游客解释牌子的事，男游客继续用雨伞戳汪国继的下巴，汪国继就用拳头打了男游客，其跑去拉汪国继，洪某1也过来拉那名男游客，想阻止他们打架，汪国继用脚踢了男游客，踢到什么位置其不清楚，其把汪国继拉到进站口边上的办公室，叫他不要过去，让那个男游客说，过了一会，汪国继直接走到转盘机器中间下方拿了一根长约50CM，圆柱形一端为圆形，一端为尖头，外层还带点树皮的木棍，其看见后上前将木棍抢下来，扔进了进站办公室的一个沙发椅下面，后双方没有再打，男游客在其他工作人员劝架下，和那名女游客一起走了。
（4）证人黄某1的证言，证明其是卧龙谷索道公司工作人员，2017年8月1日下午15时许，其看到汪某1、洪某1、江某、查某1四人将一男一女两名游客带到出站口处，男游客说缆车上的“坏”字牌就像一枚定时炸弹，缆车是坏的，要求找领导，汪国继过来了，对那名男游客说没事的，那名男游客就用雨伞打汪国继的胸前两下，汪国继就用拳头打了那名男游客的嘴部两拳，男游客坐在地上，汪国继用脚踢了他，有没有踢到其没有看见。边上就有人把汪国继拖回办公室了。其和王某1等人在劝那名男游客，后那名女游客将男游客拉走了。
（5）证人王某1的证言，证明其是卧龙谷索道公司工作人员，2017年8月1日下午15时30份，一名男游客和女游客坐的一辆缆车内挂了“慢”字牌，是用来提醒工作人员该缆车上坐了老人或腿脚不方便的人用的，该字牌的反面写了“坏”字，那名男游客因为这个和工作人员起了争执，认为提供了坏的缆车给他坐，汪国继来了跟他解释也不听，情绪很激动，用手中的格子颜色的折叠雨伞戳汪国继的颈部，连续戳了两下，汪国继就用拳头打了男游客嘴角附近两拳，男游客坐倒在地上，其看见汪国继又上前踢了男游客一脚，踢到什么部位其没有看见，其看见男游客的嘴角出血了。后双方被拉开。
（6）证人查某1的证言，证明其是卧龙谷索道公司工作人员，2017年8月1日下午15时30分许，一名男游客和女游客坐的一辆缆车内挂了“慢”字牌，是用来提醒工作人员该缆车上坐了老人或腿脚不方便的人用的，该字牌的反面写了“坏”字，那名男游客因为这个和工作人员起了争执，认为提供了坏的缆车给他坐，汪国继来了跟他解释也不听，情绪很激动，男游客先用折叠伞的伞头戳了汪国继的颈部一下，汪国继虽然不高兴，但是没有做出反应，那名男游客就又用伞头戳了汪国继的颈部，汪国继就用拳头打了那名男游客嘴角一拳，其因为害怕就没有再看了，具体打架过程其没有看见。
（7）证人汪某1的证言，证明其是卧龙谷索道公司工作人员，2017年8月1日下午15时30分许，一名男游客和女游客坐的一辆缆车内挂了“慢”字牌，是用来提醒工作人员该缆车上坐了老人或腿脚不方便的人用的，该字牌的反面写了“坏”字，那名男游客因为这个和工作人员起了争执，认为提供了坏的缆车给他坐，汪国继来了跟他解释也不听，情绪很激动，那名男游客先用手握着折叠伞伞头戳了汪国继的颈部一下，汪国继后退了几步，脸色不好看，但是没有做出还击，接着那名男游客又继续用伞头戳了汪国继的颈部一下，这时汪国继才发火，用右拳头打了那名男游客脸部一拳，其和江某就站在他们中间拦开他们，那名男游客和汪国继还是冲过去继续打架，两人冲在一起，那名男游客不知怎么上身后退一下，坐倒在地上，汪国继就用脚朝男游客身上踢了一脚，有没有踢到其没有看见。接着其和江某就把汪国继推到值班室那边去，那个男游客还在出站口的平台边骂边想往汪国继这边冲，洪某1和王某1拦着他，进了办公室的汪国继出来，走到转盘机器中间下方拿了一根长约50CM，圆柱形一端为圆形，一端为尖头，外层还带点树皮的木棍，旁边的江某看见马上过去把汪国继手上的木棍抢下来，然后将木棍放到进站口办公室沙发椅下面。双方之后没有再打了。其看见男游客嘴角流血了。
（8）证人王某2的证言，证明其为卧龙谷景区的工作人员，2017年8月1日下午15时10分左右杨某1和他老婆两人进站乘坐缆车，杨某1对其说脚有些痛，其就拿了“慢”字牌，挂在他们乘坐的缆车上，“慢”字朝外，是为了提醒工作人员减速，字牌朝车内的方向写了“坏”字，那是当缆车损坏的时候，挂在缆车上“坏”字面朝外用来提示工作人员及时维修的。杨某1乘坐的缆车是好的，没有损坏。
（9）证人欧某的证言，证明其是婺源县人民医院急诊室的医生，2017年8月1日其值班时，其接诊过杨某1，当时杨某1是和他老婆、还有另一个男的一起来的。其看见杨某1右胸前有个鞋印在衣服上，口唇上有少量血迹，右下颌有轻微肿胀，口腔内侧上唇有挫伤，一颗牙齿有松动，因杨某1老婆说他五年前做过心脏支架手术，放了四个支架，其就给杨某1开了CT检查单，其看了检查报告单后，没有发现明显的外伤性改变，其开了一盒千山活血膏和一盒虎力散胶囊给杨某1，并嘱咐他又不舒服时及时到医院就诊后，他们就离开了诊室。过了一个小时左右杨某1和他妻子又来到了医院，杨某1说左侧头部血管有搏动，有胸闷，血管搏动的时候左侧头部疼且想吐，和上次心梗发作时的感觉差不多，其陪同他们到了内一科办理了住院手续。
（10）证人潘某的证言，证明其是婺源县人民医院内科的医生，2017年8月1日晚上大概9点钟，急诊科的欧某医生用轮椅送杨某1到医院内一科护士站办理入院，随行的还有杨某1的妻子。欧某介绍病者情况说杨某1之前有冠心病，心脏上有四个支架，有糖尿病，今天游玩时被人打了，刚做了CT和心电图，比较正常，现在血压有点高，头晕没劲，身上出汗，其安排杨某1入住内科一楼五十二床，没有发现明显的外伤，其看了急诊科对杨某1所作的CT报告，也没有发现异常，其对杨某1进行了体检，发现其心律不齐，全身出汗明显，其怀疑是心肌梗塞，就对杨某1进行抽血化验，化验结果没有发现心肌梗塞症状。其就对杨某1添加了心电监护，并进行了输液，杨某1身体有了一定好转，到了晚上十二时许，杨某1说头痛，其给杨某1吃了一粒止痛药，大概到了十二时二十五分许，杨某1出现神志不清、恶心呕吐症状，心电监护提示心率下降，其就直接用推床将杨某1送至ICU了。其事后听ICU医生汪某2说杨某1病情恶化后，再次做了CT，确认是硬膜下出血。
（11）证人汪某2的证言，证明其是婺源县人民医院ICU病房的医生，2017年8月2日凌晨0时30分，内一科医生潘某推着移动病床上的杨某1来到ICU，说杨某1呕吐比较厉害，有过一次短暂的神智丧失，其接管后，对杨某1体检，发现除了血压较高，心律不齐，有室性早搏，其他情况未见明显异常，头部也没有皮肤破损。检查过程中，杨某1意识模糊，不回答问题，能做指定性动作，额头出汗，杨某1的老婆说杨某1现在的症状和以前心肌梗死的表现一样，还说杨某1被人打了下颚和胸部，做了CT，没有发现明显异常。其对杨某1做了心电图和心肌酶谱检查，未发现新的心肌梗死的理化检查结果，中途杨某1有过两次呕吐情况，神智有些模糊，大概到了凌晨5点30分左右，杨某1开始神志不清，丧失意识，其考虑有可能是脑血管意外，就对他进行了头部CT检查，结果显示颅内出血，其就打电话给外科的洪某2医生，请他到ICU会诊，会诊结论是要做急诊手术，在经得家属同意后，其将杨某1送到外科9楼进行外科手术。
（12）证人洪某2的证言，证明其是婺源县人民医院神经外科的医生，2017年8月2日6时30分许，其接到ICU医生汪某2电话，叫其去给杨某1会诊，其到了ICU后看了CT片子，发现杨某1得了左侧急性硬膜下血肿，杨某1的左侧瞳孔散大，病情非常严重，其认为应当立即手术，杨某1的家属同意手术，7点30分许后，其和吕伟一起给杨某1左侧头部做了开颅血肿清除加去骨瓣减压手术，但是手术做到关颅时，发现杨某1脑组织膨出明显，其怀疑对侧或者脑组织出现血肿，就将杨某1送至CT室做CT，发现他左侧大面积脑梗死，没有手术必要了，其就将杨某1送回病房了，杨某1一直都处于昏迷状态，8月4日早上杨某1病情加重，其过去抢救，最终抢救无效于8月4日早上10时27分许死亡。是因脑梗导致水肿，脑部压力很大，造成杨某1死亡。
（13）证人单某的证言，证明其是婺源县人民医院ICU的护士，杨某1于2017年8月2日凌晨0时30分许由内科转至ICU，汪某2医生带着其进行抢救，其和另一个护士单梅香帮杨某1换上ICU病号服，并按照医嘱对杨某1进行抽血、用药等日常抢救，其对杨某1进行检查时没有发现明显外伤，期间心电图的医生到病房给杨某1做了心电图，在病房杨某1出现了三次呕吐，凌晨5时多进行第三次呕吐时，杨某1丧失了意识，后在其的护理下做了CT，CT显示颅内出血。汪某2医生联系了外科洪某2医生来会诊，会诊后得出的结论是进行手术治疗，经家属同意，于2017年8月2日7时30分许将杨某1送至外科9楼进行手术。其帮杨某1换病号服时，是用剪刀将杨某1所穿的蓝色短袖T恤剪下来的，杨某1老婆叫其把衣服右胸部位剪下来给她，其他的扔到垃圾桶里了。
（14）证人程某的证言，证明其是出租车司机，2017年8月1日晚20时40分许其在婺源县民政局门口的斑马线附近带了一男一女到了婺源县人民医院。
（15）证人王某3的证言，证明其在天佑路上经营金丹宾馆，2017年7月31日下午16时30分左右，杨某1夫妻入住其宾馆203房间，8月1日杨某1夫妻没有回宾馆，到8月2日晚上十点多，杨某1老婆带了两个年级大的人来住，其听他们说杨某1在游玩时因为索道车内有个“坏”字牌挂着，和工作人员起了纠纷，工作人员将其推倒摔了，现在医院住院。
（16）证人詹某的证言，证明其在东溪路经营上江饭店，2017年7月31日晚上，金丹宾馆老板娘王某3带了一对年纪大的夫妻到其店内吃完饭。
（17）证人何某的证言，证明其为卧龙谷景区的经理，证明平常景区如有人摔跤受伤，工作人员会通过电话联系其处理，事发当天其没有接到告知他有人打架、争吵、受伤等的电话。
（18）证人饶某的证言，证明其为玉山县七天连锁酒店汽车站点的主管，杨某1于2017年7月28日16时40分入住该酒店，2017年7月30日5时38分离开，入住酒店期间，没有发生纠纷、打架、摔倒、受伤之类的情况。
（19）证人杨某2的证言，证明其为杨某1的儿子，其在医院整理杨某1的物品时，发现杨某1所穿衣服的碎片，上有一个黑色的脚印，是其母亲在杨某1送入ICU的时候留着的。其将该衣服碎片提供给公安机关。
（20）证人纪某的证言，证明其是杨某1的妻子，2017年8月1日下午15时左右，其和杨某1在卧龙谷景区乘坐36号缆车下山时，发现缆车内部有一个纸盒做的长方形纸牌，牌上写了“坏”字，缆车已经开动了，其和杨某1很紧张，下了缆车后，杨某1问工作人员这个牌子的事，工作人员解释说牌子是两面的，一面是“慢”字，一面是“坏”字，杨某1认为是坏车，要整改，因为此事起了争执，工作人员就一直推其和杨某1，推到玻璃转角的地方，就有一个“胖子”用右拳打了杨某1脸部两拳，杨某1就倒地了，其他工作人员过来把打人的人推走，这个“胖子”又冲过来用右脚踢杨某1胸部，被其他工作人员推开后，其将杨某1扶起来，又看到那个“胖子”跑到缆车站旁边拿了一个扳手之类的东西准备冲过来，被两个男的工作人员抱住了，其和杨某1在其他工作人员劝说下先离开现场，并打了电话报警，派出所民警来了，但因杨某1六年前做过心脏手术，装了四个支架，其怕杨某1的身体有事，就去了婺源县人民医院检查，做了CT检查后，医生没有发现问题，开了药后就离开了医院，到了大概晚上7点30分左右，杨某1出现头痛症状，其又和杨某1来到婺源县人民医院，并在心血管内科办理了住院手续，到了晚上10点左右，杨某1开始出现呕吐的情况，医生把杨某1送到了ICU病房抢救，到第二天凌晨12时许，医生让其在病危通知书上签了名字，凌晨5时许，医生说杨某1一直在呕吐，怀疑是脑出血，并做了脑部CT，确诊为脑部外伤引起脑出血，8时许杨某1送进手术室，到中午12时许，医生说99%抢救不过来了，之后杨某1被送进外科大楼5楼，一直没有醒过来。
4、被告人汪国继的供述与辩解，证明2017年8月1日下午15时左右，其在值班室听到外面有类似吵架的声音，其出去看到一名50岁左右，身穿浅蓝色衣服的男子和他妻子一起，在与工作人员争吵，其了解到是因为他们所坐的缆车内悬挂了一个写有“坏”字的牌子，害他们在车里受惊，其向该两名游客解释说车上的牌子是给下站口的工作人员看的，是提醒减速用的，那个男游客一直在发火抱怨，不听其的解释，坚持说给他坐了坏的缆车。那名男游客就用随身携带的雨伞戳其左侧的脖子，其还在向他解释牌子的事情，但是这个男游客又拿雨伞戳其脖子，其就非常恼火，用右手打了这个男子的左侧脸部一拳，其看见他又想上来打其，就又上前打了他右边脸部嘴角一拳，他就后退两步坐到地上，其看见他坐到地上之后就用右脚去踢他，第一脚踢过去没有踢到他，其就又踢了一脚，这一脚踢到他的右侧胸部位置，踢完之后旁边工作人员就把其拉开，被打的男子从地上爬起来之后朝其这边走来想要打其，其就伸了一拳出去，好像是打到嘴角的位置，接着这个男子也被工作人员拉开了，他还想冲过来打其，就是被工作人员拉住了，其就冲到索道圆盘处拿了老虎钳、一根木棍想吓一吓他，但是两次拿起来就被同事江某抢走了。其后来听工作人员说看到他嘴角破皮出血了。
5、鉴定意见
（1）婺源县公安司法鉴定中心法医学尸体检验鉴定书一份（婺）公（物）鉴（尸检）字【2017】031号，检验日期：2017年8月9日，尸检照片，证明杨某1系头面部遭钝性外力作用致左侧硬膜下出血并继发脑梗死和小脑扁桃体疝形成而死亡。
（2）上饶市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告一份（饶）公（司）鉴（化）字【2017】193号，检验日期：2017年8月21日，证明送检的杨某1胃及胃内容物中未检出甲胺磷、敌敌畏、乙酰甲胺磷及毒鼠强成分。
（3）江西省公安司法鉴定中心法医病理学检验报告赣（省）公（司）鉴（医）字【2017】32号，检验日期：2017年8月13日。证明法医病理学诊断结果：1、左侧硬膜下血肿、左侧大脑梗死、小脑扁桃体疝形成、脑底动脉粥样硬化；2、冠状动脉粥样硬化性心脏病、心内膜炎；3、肺淤血、水肿、肺气肿、肺部感染；4、肝细胞脂肪变性、肝淤血；5、肾、脾小动脉硬化。
6、现场勘验检查笔录、现场照片，证明案发现场位于婺源县大鄣山乡卧龙谷景区索道下站处，公安机关对现场进行了勘验并拍照固定现场。
7、辨认笔录。
（1）汪国继的辨认笔录，证明汪国继辨认出2017年8月1日在大鄣山景区被其打的人即本案被害人杨某1。
（2）汪某1的辨认笔录，证明汪某1辨认出汪国继案发时曾拿过的老虎钳。
（3）汪国继的辨认笔录，证明汪国继辨认出其案发时曾拿过的老虎钳。
8、随案移送的案发现场视频、讯问光盘，证明案发时的现场情况及讯问过程合法。
以上证据均经庭审举证、质证，证据的来源合法，客观真实，能够证明本案事实，本院予以确认和采信。
针对控辩双方的争议焦点，本院综合评析如下：
1、关于被害人杨某1的死亡原因认定问题。婺源县公安司法鉴定中心（婺）公（物）鉴（尸检）字（2017）031号法医尸体检验鉴定意见：杨某1系头面部遭钝性外力作用致左侧硬膜下出血并继发脑梗死和小脑扁桃体疝形成而死亡。
该鉴定意见书中详细记录了对被害人杨某1的尸体解剖检验情况、提取检材情况、婺源县人民医院对杨某1的全部治疗病历记录，排除了杨某1自身疾病致死、病理性硬膜下出血、机械性窒息死亡等可能性，最后作出杨某1系头面部遭钝性外力作用致左侧硬膜下出血并继发脑梗死和小脑扁桃体疝形成而死亡的鉴定意见。庭审当中，两名鉴定人员分别出庭对该鉴定意见的鉴定方法、鉴定过程进行了说明，尤其是对鉴定结论的论证过程在庭审当中进行了详细地说明，虽然被告人汪国继及辩护人对该鉴定意见提出异议，专家证人亦出庭对该鉴定意见从专业角度提出了不同的意见，主张被害人杨某1的死亡原因存在自发性脑出血或外力为诱因致被害人死亡的可能性，但被告人及辩护人不能提供足以反驳的证据证明婺源县公安局的尸检鉴定意见存在程序违法、鉴定方法或鉴定内容存在明显不足、缺陷导致鉴定结论不客观的情形，故该鉴定意见程序合法，内容科学、客观，本院予以采信，辩护人提出该鉴定意见不能采信的辩护意见不成立，本院不予采纳。
2、关于本案应当定性为故意伤害致死罪还是过失致人死亡罪的问题。从在案证据及现场监控视频显示，汪国继与被害人杨某1发生争吵后，汪国继三次用拳头分别击打杨某1的脸部、嘴角，尤其是被害人杨某1被击打跌坐在地后，汪国继还继续上前朝杨某1的胸部猛踢一脚，当汪国继被人拉开后，还意图用老虎钳、木棍想击打被害人，汪国继的上述行为足以证明其伤害被害人身体的的主观故意明显，客观上汪国继亦实施了殴打杨某1的行为，被害人杨某1的法医尸检鉴定意见显示杨某1系头面部遭钝性外力作用致左侧硬膜下出血并继发脑梗死和小脑扁桃体疝形成而死亡，印证了汪国继的外力击打行为与被害人死亡存在刑法意义上的因果关系，故被告人汪国继的行为构成故意伤害罪，辩护人提出本案应当定性为过失致人死亡罪的意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人汪国继无视国家法律，身为景区工作人员，不但未能妥善处理与游客间的纠纷，还故意殴打游客，导致被害人杨某1死亡的严重后果，其行为构成故意伤害罪，依法应予惩处，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。案发后，汪国继主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。汪国继自本案发生起至今未给予被害人亲属分文赔偿，可酌情从重处罚。鉴于本案系汪国继履行职务过程中引发，汪国继无前科劣迹，归案后认罪态度较好，且在案证据显示双方争吵过程中被害人杨某1先用雨伞戳汪国继的脖子，对本案的发生亦有一定的责任，可作为量刑情节酌情予以考虑。根据被告人汪国继在本案当中的犯罪事实、情节和社会危害程度，为维护社会治安秩序，严厉打击严重刑事犯罪，保护公民的人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第五十五条、第六十一条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人汪国继犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月18日起至2032年8月2日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 郑享华
审判员 吴寿涛
审判员 邱艳红
二〇一八年八月六日
书记员 林 霞