浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温瑞刑初字第93号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人蔡某。曾因赌博，于2010年5月31日被平阳县公安局决定行政拘留三日。现因涉嫌犯诈骗罪，于2013年9月1日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
被告人张某。现因涉嫌犯诈骗罪，于2013年9月1日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
被告人林某。现因涉嫌犯诈骗罪，于2013年9月1日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
被告人邱某。曾因无证驾驶，于2005年8月15日被瑞安市公安局决定行政拘留五日；又因非法携带管制刀具，于2010年3月9日被瑞安市公安局决定行政拘留五日。现因涉嫌犯诈骗罪，于2013年9月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
被告人何某。现因涉嫌犯诈骗罪，于2013年9月2被抓获，次日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人陈督。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉（2014）2013－2683号起诉书指控被告人蔡某、张某、林某、邱某、何某犯诈骗罪，于2014年1月7日向本院提起公诉。本院于次日以简易程序立案，后转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员阮晓静出庭支持公诉。被告人蔡某、张某、林某、邱某、何某及辩护人陈督到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控，2013年8月31日晚上，被告人蔡某、林某遇见被害人章某，后三人约定至宾馆赌博，被告人蔡某电话联系被告人张某让其带人过来“杀猪”。尔后，被告人蔡某、林某和被害人章某先行至瑞安市交通大厦对面的锐思特酒店409号房间赌博，被告人张某则通过被告人何某叫来会“出千”的被告人邱某，后三人至酒店房间。至9月1日早上6时许，被告人蔡某、张某、邱某假意与被害人章某赌博，被告人邱某通过换牌给被告人张某的方式对被害人章某进行诈赌，共赢得被害人章某现金20000元及欠款15000元，后经协商，被告人张某同意被害人章某归还欠款13000元。上午8时许，被害人章某带领被告人张某至银行取款还钱时，趁机通过银行工作人员报案。当被告人张某收到被害人章某的13000元时被公安人员抓获。随后，被告人蔡某、林某被公安人员抓获。2013年9月2日、9月23日，被告人何某、邱某分别被公安人员抓获。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应证据，认定被告人蔡某、张某、林某、邱某、何某以非法占有为目的，结伙以欺骗的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪；被告人蔡某、张某、林某、邱某归案后均能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，予以惩处。
被告人蔡某辩称自己未让张某叫人过来“杀猪”诈赌。
被告人张某对公诉机关指控的主要犯罪事实无异议，辩称被害人章某赌博过程中即意识到自己被骗，其中的13000元是其故意输掉的。
被告人林某、邱某、何某对公诉机关指控的主要犯罪事实无异议。
被告人何某的辩护人陈督的辩护意见是，1、涉案的13000元不能认定为既遂，在案证据可证实被害人章某交付该笔款项之前，已意识到自己被骗，不存在认识错误。2、被告人何某在共同犯罪中作用较小，情节轻微，起次要和辅助作用。其与被害人之前并不认识，经张某联系参与本案，在犯罪行为方面，仅仅是介绍邱某参与赌局，其本人未实施和配合他人实施任何“出千”行为，未接触赌博工具。3、被告人何某主观恶性较小，其系临时起意实施犯罪，且在诈赌过程中，同案被告人出千次数较少。4、被告人何某系初犯、偶犯，归案后能如实供述罪行，认罪态度较好，且其家属愿意退出赃款，可从轻处罚。综上，建议法庭对被告人何某适用缓刑。
经审理查明，2013年8月31日晚上，被告人蔡某、林某在瑞安市东门一游戏室遇见被害人章某，后三人约好至宾馆以“牛牛”形式赌博，被告人蔡某电话联系被告人张某让其带人过来“杀猪”。尔后，被告人蔡某、林某和被害人章某先行至瑞安市交通大厦对面的锐思特酒店409号房间赌“牛牛”，被告人张某则通过被告人何某叫来会“出千”的被告人邱某，后三人至酒店房间。至9月1日早上6时许，被告人蔡某、张某、邱某假意与被害人章某赌“牛牛”，被告人邱某通过换牌给被告人张某的方式对被害人章某进行诈赌，共赢得被害人章某现金20000元及欠款15000元，后经协商，被告人张某同意被害人章某归还欠款13000元。之后，被告人张某将其中的现金10000元给被告人何某，被告人何某又将其中的5000元分给被告人邱某。上午8时许，被害人章某带领被告人张某至银行取款还钱时，趁机通过银行工作人员报案。当被告人张某收到被害人章某的13000元时被公安人员抓获。随后，被告人蔡某、林某被公安人员抓获。2013年9月2日、9月23日，被告人何某、邱某分别被公安人员抓获。
案发后，公安人员从被告人张某处扣押人民币24000元，并将其中的13000元发还给被害人章某。在本案审理过程中，被告人何某、邱某各退出人民币5000元（暂扣于本院）。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人蔡某、张某、林某、何某、邱某在侦查及法庭审理阶段的供述、刑事辨认笔录，分别证实上述诈赌事实。其中，被告人张某在侦查及法庭审理阶段均明确供认，蔡某让其带人过去诈赌。被告人林某在侦查阶段明确供认，蔡某打电话给张某，让其带会“出千”的人过来诈赌。被告人蔡某在法庭审理过程中又辩称自己未让张某叫人过来“杀猪”诈赌。被告人张某又辩称被害人章某赌博过程中即意识到自己被骗，其中的13000元是其故意输掉的。2、被害人章某的陈述及刑事辨认笔录，证实自己被诈赌的事实。其陈述亦证实，自己和张某至银行柜台取款时，趁机让工作人员帮忙报警，将取出的13000元交给张某后，公安人员过来将张某抓获。3、通话记录，证实被告人邱某和何某等人之间的手机通话情况。4、证人缪某的证言，证实帮被害人章某报警的事实。5、银行卡取款凭条、记帐凭证，证实被害人章某及趁机让银行工作人员报警的事实。6、检查笔录、扣押决定书，证实公安人员从被告人何某处查获诈赌工具，并予以扣押的事实。7、扣押清单、发还清单、票据，证实公安人员从被告人张某处扣押人民币24000元，并将其中的13000元发还给被害人章某。在本案审理过程中，被告人何某、邱某各退出人民币5000元（暂扣于本院）。8、行政处罚决定书，证实被告人蔡某、林某、邱某等人的劣迹情况。9、抓获经过，证实各被告人的归案情况。10、人口信息，证实各被告人的身份情况。综上，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。关于被告人蔡某辩称未让张某叫人过来诈赌的意见，与同案被告人林某、张某的供述均相矛盾，本院不予采信。关于被告人张某辩称被害人章某赌博过程中即意识到自己被骗，其中的13000元系其故意输掉的意见，无法得到在案证据的印证，且其本人在法庭审理过程中也称该辩解仅是自己猜测，本院亦不予采信，但根据被害人章某的陈述及证人缪某的证言可以证实，被害人章某向被告人张某交付人民币13000元之前即已委托银行工作人员报警，故可判定该交付并非其系出于认识错误而对个人财产自愿作出处分的行为，辩护人提出的该意见予以采纳。
本院认为，被告人蔡某、张某、林某、邱某、何某以非法占有为目的，结伙采用隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人蔡某、张某、林某、邱某归案后均能如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。被告人何某在法庭审理过程中认罪态度较好，被告人何某、邱某能主动退赃，均可酌情从轻处罚。涉案赃款已被全部追回，可对各被告人酌情从轻处罚。辩护人相关从轻处罚的意见予以采纳，但其提出对被告人何某适用缓刑的意见不予采纳。为严明国法，惩罚犯罪，保护公民财产权利不受侵犯，维护社会管理秩序，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蔡某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月1日起至2014年3月31日止）。
二、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月1日起至2014年3月31日止）。
三、被告人林某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月1日起至2014年2月28日止）。
四、被告人邱某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月23日起至2014年3月22日止）。
五、被告人何某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月2日起至2014年3月1日止）。
六、被告人张某扣押于公安机关的赃款人民币10000元、被告人何某和邱某各退出的赃款人民币5000元（扣押于本院），发还给被害人章某。
七、扣押于公安机关的诈赌工具，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李延锁
人民陪审员 薛宽妹
人民陪审员 唐敬英
二〇一四年二月二十四日
书 记 员 张利星