＼n广州市海珠区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）穗海法民一初字第2791、2823号＼n原告罗某某（2823号案被告），男，1984年9月15日出生，汉族。＼n委托代理人彭宇，广东韶大律师事务所律师。＼n第一被告广州某某电器售后服务有限公司。＼n法定代表人鲍某某，总经理。＼n委托代理人林某某，李某某，该公司职员。＼n第二被告广州市海珠区某某电器安装维修部（2823号案原告），经营场所广州市海珠区江南西路青葵大街12号101房。＼n经营者李永光，男，1955年2月6日出生，汉族。＼n委托代理人邓某某，该公司职员。＼n委托代理人王开明，广东一粤律师事务所律师。＼n原告罗某某（2823号案被告）诉第一被告广州某某电器售后服务有限公司、第二被告广州市海珠区某某电器安装维修部（2823号案原告）劳动争议纠纷两案，本院受理后，依法由审判员项英子独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人彭宇，第一被告的委托代理人林伟江，第二被告的委托代理人邓某某、王某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告诉称，2013年5月16日本人在赶集网网站看到被告的招聘信息，前往被告处应聘，经过面试，当场通知本人已经被录取，工作岗位为安装空调，跟班2天后，本人同意上班。本人的工卡显示工作网点为某某网点，安排的工作地点则是在某某电器在白云区的一个仓库，每天的工作就是根据派工单，前往客户处安装空调。双方约定工资为5500元／月，工作时间为标准工作时间，第2个月开始为本人购买五险一金，每月30日结算工资。由于夏季是安装空调的高峰期，常需要加班。星期六及星期天加班没有支付本人加班费，也没有安排调休。有客户投诉或者安装空调出现问题，还需要扣钱。2013年8月25日本人被辞退。现本人要求：1、被告支付本人2013年7月1日至8月25日期间的工资11000元；2、被告支付本人2013年6月16日至8月25日期间未签订劳动合同的双倍工资差额13528.74元；3、被告支付本人违法解除劳动关系赔偿金5500元；4、被告支付本人2013年5月16日至8月25日期间的休息日加班工资14160.92元，节假日加班工资758.62元；5、被告支付本人2013年6月至8月期间高温津贴450元；6、被告向本人开具解除劳动关系证明；7、判决两被告相互承担连带责任。＼n第一被告辩称，一、原告为第二被告的工程师，与我公司之间并无任何劳动或者劳务关系。2013年4月我公司与第二被告签订了服务承揽协议，规定“乙方保证其具有承揽本协议约定该服务所必需的证明文件及相应的资质证书，且保证其所有从事本协议服务的员工均具有相应资质。”、“乙方及乙方员工在从事甲方授权服务时，只表明其具有服务甲方所销售商品的资格，并不代表其成为甲方员工或与甲方建立了某种劳动关系等”。此外，按照我公司与第二被告签订的《签约网店服务承揽协议》第四十七条约定“根据结算清单，甲方每月15日前向乙方开具上月发票，乙方应于每月25日前向甲方支付上月的信息费。”我公司持有第二被告支付的信息费华夏银行《来账凭证》，我公司只与第二被告存在业务外包关系，而非与原告存在劳动费用发生关系；二、原告受第二被告的管理和指挥，也只对第二被告负责，并不直接对我公司负责。首先，我公司与第二被告之间只是约定了承揽的作业量及承揽服务范围，而具体服务工程的确定，均是第二被告的自身行为。其次。原告的排班都是由第二被告进行。再次，如果原告提供的售后服务不符合要求，我公司只能向第二被告反映情况或者对第二被告进行考核，而无权对服务工程师直接进行任何处理；三、原告的所有工资待遇均是由第二被告承担，与我公司无关。我公司只是向第二被告提供作业订单，没有与原告建立任何关系。原告所有的工资待遇、保险福利，包括劳动争议纠纷解决都是由第二被告负责，而与我公司无关。我公司与第二被告签订的《签约网点服务承揽协议》第五十五条也明确约定“乙方对乙方员工履行本协议过程的所有行为负责，包括但不限于安全事故、劳动纠纷等。”综上所述，本案完全是原告与第二被告之间的纠纷，与我公司无关。＼n第二被告（2823号案原告）辩称，原告与我单位不属于劳动关系，而属于承揽合同关系。一、原告的收入是按照装机量的相应比例来结算的；二、原告无需遵守我单位规章制度，原告仅需优先保障我单位的安装，虽然原告与我单位没有书面的合同，但根据我单位提供的和其他安装人员之间的协议及有证人署名的费用结算表，均可以证明我单位与原告之间是属于承揽合同关系，而非劳动关系。＼n经审理查明，原告于2013年5月16日到第二被告处工作，负责安装空调，双方未签订劳动合同，由第二被告的工作人员负责向原告派发派工单，原告按照派工单上的信息外出安装空调。原告于2013年8月25日离开第二被告。原告称其离职原因为原告被客户投诉，但原告无法与客户之间沟通协商，故第二被告的经理邓某某口头将原告辞退，并未开具书面的解除劳动合同关系的证明。第二被告则称原告离开原因为其不同意结算安装空调费用而自行离开其单位。原告及第二被告均未向本院提交相关证据证明各自的上述主张。＼n第一被告及第二被告均未支付过原告高温津贴，原告常会在室外进行安装作业。＼n原告称其每天上下班均需要打卡考勤，每周没有固定休息时间，2013年端午节有加班，现其主张的28天休息日加班工资系根据2013年7、8月派工单推算得出。原告向本院举证了2013年7月至8月派工单予以证明其上班时间，但根据上述派工单只有13天是休息日。第一被告对上述证据的真实性不予确认，称不是其单位的派工单，第二被告则对上述证据的真实性予以确认，上述派工单显示原告的月工作天数未超过21天；第二被告还称其单位没有与原告约定工作时间，工作时间不是连续的，是按安装台数计算收入，与节假日无关；原告上班亦不需要打卡考勤；第二被告每月月底现金支付原告当月劳动报酬。原告又称第二被告与其约定工资为5000元／月＋补贴500元，第二被告未结清其2013年7月至8月的工资，第二被告则称按照派工单的红单结算原告的费用，每台空调的收入有两部分，一部分是固定装机的费用是65元一台，第二部分是除装机的额外工作量比如拆装防盗网、额外配件费用凭着红单把客户交的钱按二八分成，原告八成，其单位二成，由于原告未将相关费用交还其单位，故其单位未与原告结算2013年7月至8月的费用。第二被告未向本院提交相关的支付证明。＼n第一被告称原告不是其单位的员工，并向本院提交如下证据证明其该主张：1、《签约网点服务承揽协议》，该协议为第一被告与第二被告签订，第二被告承揽了第一被告的售后服务业务，双方约定未经第一被告书面许可，第二被告不得将本协议或协议下的任何权利和义务，及服务业务全部或部分转让或转包、分包给任何第三方；2、《银行回单》，该回单为第二被告支付第一被告信息费的单据；3、《行政领料单》，领料部门为第二被告，品名为2013年夏装T恤20件，金额为600元。该证据拟证明第二被告需要的任何物料比如工服工卡，都是第二被告通过购买方式向某某取得的，并非原告所说是第一被告发给的。第二被告对第一被告提交的上述证据真实性予以确认。原告对证据1、3不予确认。＼n第二被告称原告与其单位为承揽合同关系，第二被告向本院举证如下证据证明其上述主张：1、2013年6月9日至2013年8月22日期间原告安装空调对数表，该表显示有原告在此期间安装空调的情况，因该证据为第二被告自行打印，原告对该证据的真实性不予确认；2、2013年5月至6月期间的派工单，原告对该证据的真实性予以确认，上述派工单显示原告的月工作天数未超过21天；3、第二被告与他人签订的空调委托安装协议书（5份），拟证明其与原告之间是承揽关系而非合同关系，原告对该证据的真实性不予确认；4、某某电器白云20**年空调安装结算标准，该证据中未显示有原告的签字确认，原告对该证据的真实性亦不予确认。第二被告未向本院提交与原告签订的关于承揽合同关系的协议予以证明其该主张，第一被告也未书面许可第二被告将其服务业务转包给第三方。＼n原告曾向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、两被告支付本人2013年7月1日至8月25日期间的工资11000元；2、两被告支付本人2013年6月16日至8月25日期间未签订劳动合同的双倍工资差额13528.74元；3、两被告支付本人违法解除劳动关系赔偿金5500元；4、两被告支付本人2013年5月16日至8月25日期间的休息日加班工资14160.92元，节假日加班工资758.62元；5、两被告支付本人2013年6月至8月期间高温津贴450元；6、第一被告向本人开具解除劳动关系证明。仲裁委于2013年11月5日作出穗海劳人仲案非终字（2013）1007号《裁决书》，裁定如下：一、在本裁决生效之日起3日内，第二被告一次性支付原告2013年7月1日至2013年8月25日的工资9799元。二、在本裁决生效之日起3日内，第二被告一次性加倍支付原告2013年6月16日至2013年8月25日因未订立书面劳动合同的工资12328元。三、在本裁决生效之日起3日内，第二被告一次性支付原告经济补偿2750元。四、在本裁决生效之日起3日内，第二被告一次性支付原告2013年6月至8月期间的高温津贴417元。五、驳回原告的其他申请请求。＼n裁决作出后，原告与第二被告均不服，起诉至本院。＼n本院认为，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条的规定，本案原告自2013年5月16日起在第二被告处工作，于2013年8月25日离开第二被告，在此期间其接受第二被告的工作管理，其提供的劳动是第二被告的业务组成部分，且从事第二被告安排的有报酬的劳动。第二被告主张原告与其单位为承揽合同关系，但第二被告未向本委提交相关证据证明其上述主张，第二被告应承担举证不能的不利后果，本院对第二被告的上述主张不予采纳。综上，本院确认原告与第二被告存在劳动关系，第二被告应对原告的用工承担相应的法律责任，原告要求第一被告共同承担对原告支付工资、未签订劳动合同的双倍工资、赔偿金、高温津贴及开具解除劳动合同证明的申请请求，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。＼n关于工资。现原告主张第二被告与其约定工资为5500元／月，第二被告仅支付了2013年5月及6月的工资，2013年7月1日至2013年8月25日的工资第二被告尚未支付。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，第二被告未向本院举证有关的工资支付凭证，第二被告应承担举证不能的不利后果，故本院对原告的上述主张予以采纳。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，第二被告应支付原告2013年7月1日至2013年8月25日的工资9799元（5500元＋5500元÷21.75天×17天）。＼n关于加班工资。参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告对其主张的加班事实负有举证责任。现原告主张其每周上班没有固定的休息时间，根据2013年7月及8月派工单其推算出2013年5月16日至2013年8月25日期间其休息日加班28天，法定节假日（端午节）加班1天。第二被告则主张没有与原告约定固定的工作时间。现原告及第二被告向本院提交的证据派工单与原告主张的加班时间不相吻合，无法充分证明原告主张的加班时间，故本委对原告要求第二被告支付其2013年5月16日至2013年8月25日期间的休息日加班工资14160.92元、节假日加班工资758.62元的申请请求，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。＼n关于未签订劳动合同的双倍工资。原告在第二被告工作期间，第二被告未与其签订劳动合同，第二被告也未向本院提交证据证明未订立劳动合同的过错在原告。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，第二被告应加倍支付原告2013年6月16日至2013年8月25日因未订立书面劳动合同的工资12328元（5500元÷21.75天×10天＋5500元＋5500元÷21.75天×17天）。＼n关于赔偿金。原告于2013年8月25日离开第二被告处，现原告与第二被告均无法证明原告的离职原因，视为由第二被告提出且经双方协商一致终止劳动关系。因解除劳动合同的经济补偿与违法解除劳动合同的赔偿金同属于经济补偿的范畴，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，第二被告应向原告支付经济补偿2750元（5500元×0.5个月）。＼n关于高温津贴。本案原告从事室外工作，2013年6月至8月期间第二被告未向原告支付过高温津贴。根据广东省人民政府《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条以及《关于公布我省高温津贴标准的通知》（粤人社发（2012）118号）的规定，第二被告应向原告支付2013年6月至8月期间的高温津贴417元（150元×2个月＋6.9元×17天）。＼n综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《广东省工资支付条例》第四十四条、《广东省人民政府广东省高温天气劳动保护办法》第十三条之规定，判决如下：＼n一、第二被告广州市海珠区某某电器安装维修部在本判决生效之日起3日内，一次性支付原告罗某某2013年7月1日至2013年8月25日的工资9799元；＼n二、第二被告在本判决生效之日起3日内，一次性加倍支付原告2013年6月16日至2013年8月25日因未订立书面劳动合同的工资12328元；＼n三、第二被告在本判决生效之日起3日内，一次性支付原告经济补偿2750元；＼n四、第二被告在本判决生效之日起3日内，一次性支付原告2013年6月至8月期间的高温津贴417元；＼n五、驳回原告的其他诉讼请求。＼n本两案受理费共20元由第二被告负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。＼n当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。＼n审判员项英子＼n二〇一四年一月二十六日＼n书记员郭谧＼n陈虹伶