＼n上海市黄浦区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）黄浦民五（商）初字第353号＼n原告上海市住房置业担保有限公司。＼n法定代表人张景载。＼n委托代理人瞿昊智。＼n委托代理人陈思佳。＼n被告郑金凤。＼n第三人中国建设银行股份有限公司上海卢湾支行。＼n负责人李群。＼n委托代理人陈联德。＼n委托代理人杨佑康。＼n原告上海市住房置业担保有限公司（以下简称住房置业公司）与被告郑金凤追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员翁海影独任审判，于2014年2月14日根据原告申请，依法追加中国建设银行股份有限公司上海卢湾支行（以下简称建行卢湾支行）为第三人参加诉讼。于2014年3月12日公开开庭进行了审理。原告委托代理人瞿昊智，第三人建行卢湾支行委托代理人陈联德、杨佑康到庭参加诉讼，被告郑金凤经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。＼n原告住房置业公司诉称：被告于2009年2月与第三人建行卢湾支行、原告签订《个人住房组合抵押借款合同》，约定：第三人向被告提供公积金贷款人民币94，000元（以下币种均同），用于购买上海市宝山区通河二村XXX号XXX室房产，原告作为保证人，对于借款人的贷款本息提供连带责任保证，并以被告所购上述房产作为抵押反担保并办理了抵押登记。上述合同还约定原告依约承担保证责任的，被告应归还原告代为还款的金额，被告未归还的，原告有权向被告追偿。＼n被告未按合同约定履行个人住房公积金贷款还款义务。经催告无效，上海市公积金管理中心（以下简称公积金管理中心）向原告发出了《履行保证责任通知书》，要求原告承担保证责任。原告于2013年5月28日将履行保证责任金86，688.10元划付至公积金管理中心，用于偿还被告全部贷款本息，公积金管理中心出具了履行保证责任证明。被告在原告催讨下至今未归还代偿款项。据此，原告请求判令：1、被告归还原告代偿款86，688.10元；2、被告支付自2013年5月28日起至实际清偿之日止的利息损失（以86，688.10元为计算基数，按中国人民银行同期贷款利率计算）；3、如被告不清偿上述款项，原告有权依法处分抵押物，所得价款优先用于清偿原告代偿款及相关费用；4、本案诉讼费用由被告承担。＼n原告住房置业公司为此提交以下证据材料：1、《个人住房组合抵押借款合同》，证明原被告之间的担保借款合同关系成立；2、借款凭证，证明被告已于2009年5月27日收到银行发放的贷款；3、抵押登记证明，证明被告已其所购买的房屋向原告设定了抵押，原告与第三人为同一顺位的他项权利人；4、《履行保证责任证明》，证明原告已于2013年5月28日代被告向第三人清偿了公积金贷款本息86，688.10元。＼n被告郑金凤未作答辩，亦未提交证据材料。＼n第三人建行卢湾支行述称：第三人同意原告处分抵押房产，但第三人的权利应该得到保证，抵押物处分后的资金要按照当时登记的债权数额进行合理分配。＼n第三人建行卢湾支行为此提交以下证据材料：（2011）卢民五（商）初字第752号民事调解书、（2012）黄浦执字第1399号执行裁定书，证明第三人对被告所拥有的债权已得到法院确认。＼n鉴于被告郑金凤未到庭应诉，本院对原告住房置业公司的陈述及提供的证据，进行核对，经审理查明，确认原告所述事实属实。＼n另查明，2009年2月17日，原告、被告、第三人共同签订《个人住房组合抵押借款合同》，约定：甲方（借款人）即本案被告，乙方（贷款人、抵押权人）即本案第三人，丙方（个人住房公积金贷款保证人）即本案原告。上述合同第十四条（一）1.约定丙方保证责任的范围是本合同项下个人住房公积金贷款的本金、利息（包括罚息）、违约金、赔偿金以及为实现债权而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、律师费、仲裁费、评估费等）。第十五条约定：本合同项下贷款包括个人住房公积金和个人住房商业性贷款，抵押人应将抵押财产同时抵押给乙方和丙方。乙方和丙方作为同一顺位的共同抵押权人，有权按照本合同约定依法处分抵押财产。抵押人将抵押财产抵押给丙方，作为丙方为甲方借用个人住房公积金贷款提供连带保证责任的反担保。反担保的范围与丙方保证的范围相同。甲方未能清偿个人住房公积金贷款，丙方承担保证责任后，有权向甲方追偿，直至依法处分抵押财产。＼n2009年5月9日，原告、被告、第三人建行卢湾支行依法办理了抵押房产的登记手续，原告和第三人建行卢湾支行为他项权利人，登记的债权数额294，000元，其中商业贷款200，000元，公积金贷款94，000元。被告为房地产权利人。房产位于上海市宝山区通河二村XXX号XXX室。＼n（2011）卢民五（商）初字第752号原告中国建设银行股份有限公司上海卢湾支行（即本案第三人）与被告郑金凤（即本案被告）金融借款合同纠纷一案，原上海市卢湾区人民法院于2011年8月31日作出一审民事调解，其中民事调解书主文“三、案件受理费人民币4，171元，减半收取，由被告郑金凤负担人民币2，085.50元，财产保全费人民币1，488元，由被告郑金凤负担。上述第一、三项，被告郑金凤应给付原告中国建设银行股份有限公司上海卢湾支行人民币25，573.50元，于2011年9、10月，每月25日前各付人民币10，000元，余款于同年11月25日前付清。若被告郑金凤到期不履行或不按《个人住房组合抵押借款合同》继续履行付款义务，原告中国建设银行股份有限公司上海卢湾支行与被告郑金凤签订的《个人住房组合抵押借款合同》解除，原告中国建设银行股份有限公司上海卢湾支行有权就被告郑金凤剩余的贷款本息一并申请执行，原告中国建设银行股份有限公司上海卢湾支行可以与被告郑金凤协议，以被告郑金凤所有的座落于上海市宝山区通河二村XXX号XXX室的房屋折价，或者申请以拍卖、变卖该房屋所得价款优先受偿。该房屋折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告郑金凤所有，不足部分由被告郑金凤清偿。”该案现已生效。＼n2012年11月4日，本院作出（2012）黄浦执字第1399号执行裁定书，申请执行人为原告中国建设银行股份有限公司上海卢湾支行，被执行人为郑金凤。本院在执行中，向被执行人发出执行通知，责令被执行人履行生效法律文书所确定的义务，但被执行人未履行义务。经调查未发现被执行人有可供执行的财产。上述情况已告知申请执行人，申请执行人也未能提供被执行人财产线索。本案暂不具备继续执行的条件。裁定终结原上海市卢湾区人民法院（2011）卢民五（商）初字第752号民事调解本次执行程序。在本次执行程序终结的情形消失后，申请执行人可以向本院申请恢复执行。＼n本院认为，原告与被告、第三人共同签订的《个人住房组合抵押借款合同》，系各方当事人的真实意思表示，对各方均有法律约束力。原告已按约履行保证责任，代偿了被告所欠的公积金贷款本息，被告经催告未将原告代偿的资金返还，其行为已构成违约，应承担违约责任。故原告有权依合同约定请求判令被告归还代偿款。＼n原告并要求被告郑金凤支付自代偿款代偿之日起至该款全部清偿之日止，以中国人民银行颁布的同期贷款基准利率计算的利息损失，显属合理，应予支持。＼n原告、被告、第三人已依法向房地产登记部门办理了抵押登记手续，房地产权利人为郑金凤，他项权利人为建行卢湾支行和本案原告。应确认合同的抵押条款生效，对抵押人和抵押权人均具有约束力，原告、第三人已依法取得抵押权，如处分抵押房产时，应按照登记的债权数额，在抵押物折价或者拍卖、变卖后的价款中优先受偿。鉴于卢湾法院已生效的（2011）卢民五（商）初字第752号民事调解书中已明确了第三人对讼争抵押物的处理意见，且第三人已申请执行，故本案中不再处理。故原告请求若被告未履行返还代偿款及利息损失义务的，对被告抵押物行使抵押权，合法有据，应予支持。＼n被告郑金凤，经本院合法传唤不到庭，视为放弃质证权利。＼n综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第四十一条、第四十二条第（二）项、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百九十九条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：＼n一、被告郑金凤应于本判决生效之日起十日内归还原告上海市住房置业担保有限公司代偿的追偿款人民币86，688.10元；＼n二、被告郑金凤应于本判决生效之日起十日内支付原告上海市住房置业担保有限公司自2013年5月28日起至实际清偿代偿的追偿款之日止的利息损失（以人民币86，688.10元为计算基数，按中国人民银行同期贷款基准利率计算）；＼n三、若被告郑金凤届时未履行上述判决主文第一、二项中所确定的还款义务，原告上海市住房置业担保有限公司可与被告郑金凤协议，以其抵押的位于上海市宝山区通河二村XXX号XXX室房产，在登记的债权数额人民币94，000元内，以折价或者拍卖、变卖后的价款优先受偿，该抵押物折价或者拍卖、变卖后的价款超过债权数额的部分归被告郑金凤所有，不足部分由被告郑金凤清偿。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费人民币1，967.20元，适用简易程序，减半收取，计人民币983.60元，由被告郑金凤负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。＼n审判员翁海影＼n二〇一四年三月二十八日＼n书记员沈于兰＼n附：相关法律条文＼n一、《中华人民共和国合同法》＼n第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。＼n第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。＼n二、《中华人民共和国担保法》＼n第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。＼n第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。＼n第四十二条办理抵押物登记的部门如下：＼n……＼n（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门。＼n第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。＼n第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。＼n三、《中华人民共和国物权法》＼n第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：＼n（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。＼n……＼n四、《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。＼n第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。