湖北省武汉市江岸区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0102刑初306号
公诉机关武汉市江岸区人民检察院。
被告人刘娇，无职业。因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月6日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。
辩护人罗昭晖，湖北灜楚律师事务所律师。
武汉市江岸区人民检察院以武某岸诉刑诉[2018]312号起诉书指控被告人刘娇犯盗窃罪，于2018年3月8日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市江岸区人民检察院指派检察员张春出庭支持公诉，被告人刘娇及其辩护人均到庭参加诉讼。审理中，武汉市江岸区人民检察院于2018年6月4日建议本院延期审理，同年7月3日申请恢复审。现已审理终结。
武汉市江岸区人民检察院指控：2016年4月5日15时许，被告人刘娇在本市江岸区吉庆街“永鑫时尚”旅馆，以帮助被害人张某查询手机银行账户安全为由取得张某手机，在未事先告知张某的情况下，使用其手机支付宝账户，将与该账户绑定的招商银行卡内的余额6,000元（以下均为人民币）转账至刘娇支付宝账户内；随后又使张某青手机支付宝分别将1,000元和11，800元（共计12,800元）转账至卡号为62×××40的赵丽的中信银行账户内。经查明，以上两笔钱款分多次转移至账号为60×××11的黄锐杭州银行股份有限公司账户和账号为62×××48的严珊杭州银行股份有限公司账户后，又转回至刘娇的账号为62×××03的中信银行账户内。
2016年5月12日21时许，被告人刘娇在本市武昌区解放路505号周某所开的典当行内，以帮助周某朋友办理信用卡为理由，取得周某的手机，在未事先告知周某的情况下，先后从与其微信绑定的尾号为7217的建设银行卡储蓄卡转走3,000元，尾号为8119的平安银行信用卡分两笔（每笔5,000元）转走10,000元，尾号为9574的招商银行信用卡消费6,000元。
2016年5月期间，被告人刘娇在本市江岸区黄石路9号，以帮助被害人杨某刷信用卡积分为由取得杨某卡号为40×××47的中信银行信用卡和卡号为51×××52的招商银行信用卡以及两张信用卡的密码。刘娇在未事先告知杨某的情况下，先是私自将中信银行卡的信用卡额度提升了5,000元，后将中信银行卡信用卡卡内额度刷卡套现21,000元，招商银行信用卡刷卡套现11,000元，套现所得均被刘娇挥霍。
2016年6月3日，被告人刘娇在未事先告知被害人杨某的情况下，使用杨某的手机的京东账号，在该京东账号内使用“京东白条”（预支消费）购买了“华为荣耀7”手机一部（售价1,999元）、“苹果7P”手机一部（售价5,615元）。将该两部手机典当变卖，所得变卖钱款均挥霍。另给自己的手机话费充值80元，实际支付78.4元，“京东白条”消费共计7,692.4元。
对指控的上述事实，公诉机关当庭出示了抓获经过、破案经过、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、现场尿液检查结果笔录、现场检测报告书及照片、被害人提供的银行交易明细、短信提醒、支付宝转账账单、银行卡流水、京东白条订单截图、微信聊天截图、被害人的陈述及报案材料、证人证言、被告人的供述及辩解等证据材料。
公诉机关认为，被告人刘娇以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，提请本院依法惩处。
被告人刘娇当庭对起诉书指控的第一笔犯罪事实供认不讳，但辩称：没有实施起诉书指控第二笔犯罪行为；使用杨某信用卡套现是与杨某合作，是经杨某许可的行为，还欠2万余元未归还，不是盗窃行为。
被告人刘娇的辩护人发表如下辩护意见：1、指控刘娇盗窃周某财物的部分，证据不足。2、被告人刘娇使用杨某信用卡系经同意的行为，不能认定为盗窃。
经审理查明：2016年4月5日15时许，被告人刘娇在本市江岸区吉庆街“永鑫时尚”旅馆，以帮助被害人张某查询手机银行账户安全为由取得张某手机，在未事先告知的情况下，进入张某手机支付宝账户，将与该账户绑定的招商银行卡内的余额6,000元转账至刘娇支付宝账户内；随后又使用张某手机支付宝分别将1,000元和11,800元（共计12,800元）转账至卡号为62×××40的赵丽的中信银行账户内。以上两笔钱款分多次转移至账号为60×××11的黄锐杭州银行账户和账号为62×××48的严珊杭州银行账户后，又转回至刘娇账号为62×××03的中信银行账户内。
2016年5月11日，被告人刘娇在本市江岸区黄石路9号，以帮助被害人杨某刷信用卡积分返利为由，取得杨某卡号为40×××47的中信银行信用卡和卡号为51×××52的招商银行信用卡及密码。刘娇在未事先告知杨某的情况下，于2016年5月16日至2016年6月18日期间，私自使用上述两张银行卡刷卡消费，造成中信银行信用卡欠款人民币20,524元，招商银行信用卡欠款3,999.5元。上述款项被刘娇挥霍，未归还。
2016年6月3日，被告人刘娇在未事先告知被害人杨某的情况下，使用杨某手机的京东账号，使用其“京东白条”（预支消费）购买了“华为荣耀7”手机一部（售价1,999元）、“苹果6S”手机一部及配件（售价5,615元），后将该两部手机典当变卖，所得变卖钱款均挥霍。另给自己的手机充话费、流量，共支付78.4元。
2017年9月5日，被告人刘娇被公安人员抓获归案。在本院审理期间，被告人刘娇亲属于2018年5月7日代为退赔被害人张某经济损失18,800元，2018年5月21日代为退赔被害人杨某“京东白条”消费的经济损失8,470元。被害人张某对刘娇的行为表示谅解。被害人杨某对刘娇盗用其账号使用“京东白条”部分行为表示谅解。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、抓获经过。证实公安人员抓获被告人的经过。
2、被害人张某的陈述：2016年4月5日中午，我的朋友喊我出来玩，见面以后发现他身边还有一个朋友，她自称叫刘娇，我们一行吃了顿饭，后来在房间休息期间，刘娇就把我的手机拿着玩，我就在一旁看电视。到了晚上我拿回我的手机时，看到有很多转账，有支付宝、银行转账，一共近2万元，我想在那段时间我的手机在刘娇手上，就质问她，她矢口否认了。第二天我打电话咨询支付宝客服，得知我的账单都是从我的手机上操作的，我就怀疑是刘娇做的了。我又给她打电话让她解释，她说不是她，她愿意帮我查，这样几个来回以后，她就不接我电话了，我根本无法找到她了。
3、被害人杨某的陈述：刘娇是租住在我江岸区黄石路9号附4号的租户。她说在银行工作，想用我的信用卡帮她刷积分，积分变现后跟我分成。5月11日晚上，她到我家中让我把信用卡借给她，说消费后及时还款不会影响我的信用，而且最多用三天。我就借给她两张信用卡，一张是招行，一张中信银行，我把两张信用卡的密码也告诉她了。5月16日我收到三条与借给刘娇信用卡有关的交易验证码，我就找到刘娇，她说不用管。信用卡的验证码我给了她3次，她说是提高信用额度用。我每天联系刘娇让她把两张信用卡还给我，但一直到6月3日都没有给我。6月3日我的“华为”手机被她借用过，那个手机上有我的京东客户端。到了晚上我发现我京东账户中的“京东白条”8,000元的额度被刷空了，“京东白条”被刘娇拿去买了一部“苹果”6S玫瑰金手机加上配件一共5,615元，还有一部”华为荣耀7”手机，价值1,999元，还有其他的流量和话费充值。6月4日刘娇去了泰国。6月15日刘娇回来后说她确实用了信用卡的钱。6月18日晚上我找刘娇让她把信用卡还给我了。
4、证人彭某,4的证言：2016年4月5日，刘娇拿着张某的手机进行了操作，说是帮忙看张某的手机银行是否安全。中途还找张某要密码说购买支付宝保险及查询银行账户。张某把手机密码告诉了刘娇。几个小时后，张某发现自己支付宝被扣了几笔钱，当时刘娇已经走了，我电话问刘娇她说跟她没关系。后来就一直没见过刘娇，我就陪张某到派出所报警了。
5、“京东白条”订单。证实被告人刘娇使用杨某的“京东白条”购物、充值的情况。
6、支付宝账单记录、中信银行客户回单、杭州银行账户交易明细查询单。证实张某支付宝关联银行卡涉案资金转移的情况。
7、杨某招商银行信用卡、中信银行信用卡账单，证实其信用卡在涉案时间段被刷卡消费的情况。
8、收条、谅解书，证实被告人刘娇亲属代为退赔张某及杨某的部分经济损失，张某谅解、杨某部分谅解的情况。
9、刘娇的供述。2016年5月，我找杨某要信用卡，当时是说用信用卡帮他刷积分，所得的利润我们来分成。当时杨某把他的招商银行卡和中信银行信用卡给我了。我拿到他的卡后就到南京路附近的一家当铺刷卡套现。我分两次把中信银行的剩余16,000元全部刷出来了，然后我又通过中信银行客服给这张中信银行信用卡提升了5,000元额度，然后我把这5,000也刷出来套现了。招商银行额度好像是8,000，可用的不过4,000元，我就把这些全部套现出来了。杨某当时给我卡的时候把密码发给我了。我通过中信银行的客服，然后银行给杨某的手机发送了验证码，我找杨某要了验证码，然后就提升额度了。我让杨某放心，等积分刷完我会还钱，实际上我只还了4,000元。我把信用卡刷出来的钱自己用了。杨某的“京东白条”是我用的。我买了两部手机，一部是玫瑰金的“苹果6s”,一部是“华为荣耀7”。“苹果”手机我让当时跟我一起的厦明剑拿到当铺卖了4,800元，我拿来用了。“荣耀7”我将它的收货地址直接写的广州白云那边，那边有人直接帮我卖了变现，大概1,500元左右。我跟杨某说我用了以后会归还的。后来没有还，因为我没有钱还。
被告人刘娇对盗窃张某手机绑定银行卡内资金一节供认不讳。
本院认为，被告人刘娇以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的部分盗窃犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑档次正确，本院予以确认。关于起诉书指控盗窃周某账户资金一节。经查，在案虽有周某的陈述及款项转出记录等证据，但无款项去向与被告人刘娇相关联的证据，刘娇自始否认将周某账户内资金转走。现有证据不足证实起诉书指控的该部分盗窃事实。辩护人提出的第1项辩护意见，本院予以采纳。关于起诉书指控盗窃杨某信用卡资金一节。经查，被告人刘娇骗取他人信用卡后，以非法占有为目的，未经被害人同意使用卡内资金不归还，系盗窃行为，犯罪金额应当根据账单显示的欠款额确定。辩护人提出的第2项辩护意见，本院不予采纳。被告人刘娇在开庭审理过程中，部分认罪，可酌情从轻处罚；其亲属代为退出部分被害人经济损失，取得部分谅解，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人刘娇犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5,000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月5日起至2020年9月4日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
二、责令被告人刘娇退赔被害人杨健人民币24,523.5元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 叶云兰
人民陪审员 程茜茜
人民陪审员 董向荣
二〇一八年八月十七日
书 记 员 罗 静