河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民三终字第122号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司。
委托代理人张继伦，河南首位律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵某某，男，2002年2月6日生。
法定代理人徐娟，女，1974年1月18日生，系赵某某之母。
委托代理人吴强，河南长顺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郏县小叮咚艺术小学。
委托代理人周保平，男，1968年12月3日生，系郏县小叮咚艺术小学员工。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人赵某某、郏县小叮咚艺术小学（以下简称小叮咚艺术小学）健康权纠纷一案，不服郏县人民法院（2013）郏民初字第613号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对此案进行了公开开庭审理。平安保险公司的委托代理人张继伦，赵某某委托代理人吴强，小叮咚艺术小学法定代表人莫国团及委托代理人周保平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，赵某某系小叮咚艺术小学在校学生。2012年5月24日上午12时左右，在校学生王小丫的外婆来学校找王小丫，赵某某在喊王小丫跑的过程中摔伤。当时赵某某被送到郏县人民医院治疗，医院诊断为：1.左尺桡骨开放性骨折；2.左肱骨髁上骨折。住院后经术前准备后行左尺桡骨骨折切开复位钢板内固定术，左肱骨髁上骨折切开复位克氏针内固定术。2012年6月15日出院后在家休息。共住院治疗22天，花费医疗费13341.9元，其中平安保险公司理赔11600元。2013年1月28日再次入院，经诊断：左肱骨尺桡首内固定物留置，住院7天，花费医疗费2713元。2013年4月27日平顶山利民法医临床司法鉴定所作出平利民司法鉴定所（2013）临鉴字47号鉴定意见书的鉴定意见为：赵某某的伤残程度构成九级伤残。
另查明，1.小叮咚艺术小学与平安保险公司于2011年9月1日签订了平安校方责任保险合同，约定校方投保在册学生人数536人，保险期间为12个月，自2011年9月1日起至2012年8月31日止，每名学生赔偿限额300000元。校方投保的学生中包括赵某某；2.2012年河南省居民服务业和其他服务行业平均工资为25379元／年，城镇居民人均可支配收入20442.62元。
原审认为，小叮咚艺术小学的学生赵某某在校园内摔倒，致赵某某左尺桡骨开放性骨折、左肱骨髁上骨折。赵某某请求赔偿由此产生的各项损失包括：1.赵某某两次住院治疗共支付医疗费16054.9元；2.住院期间护理费以实际住院29天计算，因2012年河南省居民服务和其他服务行业平均工资为25379元／年，故护理费应按每天69.5元计算为宜，即29天×69.5元=2015.5元；3.住院期间营养费每天10元，29天×10元=290元；4.住院伙食补助费每天30元，29×30=870元；5.赵某某的伤情经鉴定机构鉴定为九级，伤残赔偿金应按河南省上年度城镇居民人均可支配收入20442.6元×20年×20%=81770.4元；6.鉴定费400元；7.赵某某伤残后给其造成一定的精神伤害，其要求赔偿精神抚慰金10000元等共计111400.88元符合法律规定，应予支持。关于赵某某请求交通费因没有提供相关证据证实，不予支持。由于赵某某所在小叮咚艺术小学对在校学生负有管理责任，在校园内发生人身损害事故应由小叮咚艺术小学承担赔偿责任。但由于小叮咚艺术小学在平安保险公司投有校（园）方责任保险，赵某某也是投保人之一，保险条款约定，每人每年最高赔偿限额人民币30万元，现赵某某的损失额111400.88元，没有超出校（园）方责任保险的30万元，故平安保险公司应按照保险合同的约定在保险限额内赔偿。但平安保险公司已支付的11600元应予扣除。依照《中华人民共和国侵权法》第十六条、第二十二条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效后十日内赔偿赵某某医疗费16054.9元、护理费2015.5元、住院伙食补助费870元、营养费290元、鉴定费400元、伤残赔偿金81770.48元、精神损害抚慰金10000元，共计111400.88元；扣除平安保险公司已支付的11600元，计99800.88元；二、驳回赵某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2340元，赵某某负担60元，郏县小叮咚艺术小学负担2280元。
平安保险公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，发回重审，二审案件受理费由被上诉人负担。主要理由是，一、原审程序违法，剥夺了上诉人的合法诉讼权利，审判不公正。赵某某在学校意外摔伤，原审认定的由赵国军委托作出的司法鉴定书将赵某某伤害评定为九级伤残，违反了司法鉴定程序，且鉴定意见所依据的法律法规错误。上诉人在法定期限内提出重新鉴定申请，原审未予理睬，剥夺了上诉人合法诉讼权利。且该鉴定书的依据标准是错误的，故原审认定的残疾赔偿金数额错误。二、原审适用《侵权责任法》第三十八条属于适用法律错误。该条规定的是无民事行为能力人受到伤害学校如何承担赔偿责任的问题，而赵某某并非无民事行为能力人。应使用《侵权责任法》第三十九条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款对学校和赵某某的责任分别进行认定，确定学校的赔偿责任后再确定上诉人应承担的赔偿责任。三、精神损害抚慰金不应该由上诉人承担。因上诉人承担的不是侵权责任而是合同责任，合同之债不存在精神损害赔偿金问题。且校方责任险属于商业险的一种，其赔偿责任不同于交强险，所以不应该承担精神损害抚慰金。
被上诉人赵某某答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，赵某某的伤情是由具有鉴定资格的机构作出的鉴定，九级伤残符合客观事实，应当被采信。原审处理结果正确，请求驳回上诉，请求维持原判。
被上诉人小叮咚艺术学校答辩称，关于伤残鉴定问题请求法院公正审理，校方责任险保险合同上约定的就是保险公司应承担校方依法应承担的一切责任，我方尊重法院判决。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实相一致。
本院认为，《侵权责任法》第三十九条规定，限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。赵某某作为小叮咚艺术小学的学生，在校园内发生人身伤害，因小叮咚艺术小学未尽到管理职责，应当承担相应赔偿责任，对此赔偿责任小叮咚艺术小学亦于认可。平安保险公司作为校（园）方责任保险的保险人，应该依照保险条款的约定，向赵某某履行赔偿义务。平安保险公司上诉称应该按照相关法律规定先行确定学校的赔偿责任比例后再行确定保险理赔数额的说法不能成立，对其该项主张本院不予支持。原审认定的鉴定意见虽是赵某某方单方委托作出，但平安保险公司并提供证据能够足以对该鉴定意见进行反驳，故平安保险公司要求重新鉴定的理由不能成立，对其该项主张本院亦不予支持。精神损害抚慰金属于法律规定的受害人损失中的一项，平安保险公司以其履行的是保险合同之债为由主张不对精神损害抚慰金进行理赔的理由不能成立，对其该项主张本院亦不予支持。因赵某某收到本案所受伤害时已经年满10周岁，属于限制民事行为能力人，故原审适用《侵权责任法》第三十八条关于无民事行为能力人的法律规定不当，但未影响原审对案件处理的正确性。综上，原审判决认定事实清楚，处理结果正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2295元，由上诉人平安保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁桂喜
审判员 石天旭
审判员 韦艳歌
二〇一四年四月十四日
书记员 曹焕了