湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）常民二终字第98号
上诉人（原审被告）中国一冶集团有限公司，住所地湖北省武汉市青山区36街坊（青山区工业路3号一冶科技大楼）。
法定代表人宋占江，该公司董事长。
委托代理人于海卉，女，1989年1月24日出生，满族，该公司员工，代理权限为特别授权代理。
委托代理人何光照，湖南先锋律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。
被上诉人（原审原告）黎尧（常德市鼎城区武陵镇鸿兴尧租赁部业主），男，1972年10月19日出生，汉族。
委托代理人文静，湖南旷真律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
上诉人中国一冶集团有限公司（以下简称一冶集团）因与被上诉人黎尧建筑设备租赁合同纠纷一案，不服常德市鼎城区人民法院（2014）常鼎民初字第2号民事判决，向本��提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人一冶集团的委托代理人于海卉、何光照，被上诉人黎尧的委托代理人文静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：黎尧经营的常德市鼎城区武陵镇鸿兴尧租赁部（出租方）与一冶集团常德博大·江山如画建设工程项目经理部（承租方）签订建筑器材租赁合同，合同约定：1、承租方因承建博大·江山如画项目工程，租用出租方钢架管15万米，扣件10万套，顶托2万套；2、预计租用起止时间：自2011年10月20日起至2013年10月20日止；3、出租方应按承租方的要求提供器材，承租方检验合格后才能出库，如工程出现安全问题，由承租方自行负责；4、出租方可为承租方代办运输；5、承租方租用器材的提货、送回地点为出租方仓库、装卸和运输费用由承租方自理，装车8元／吨，卸车10元／吨；6、承租方提货前须向出租方交付押金，先付款、后提货，待租用器材全部送回结账时退回押金；7、押金收取标准500元／吨（1吨=250米）；8、租金收取标准钢管架的成本价在16.5元／米，租金0.011元／天；扣件的成本价6元／套，租金0.0085元／天；顶托成本价15元／套，租金0.05元／天；顶帽成本价3元／个；9、租金结付期限和方式：租期每满30天结付一次租金，到期即由承租方付给出租方，承租方不得以押金抵租金，逾期承租方未结付租金，出租方按实际逾期时间加收滞纳金（日率3%），如承租方在超过约定的支付租金期限45天，出租方有权终止合同，收回租赁物，并由承租方承担所需全部费用等。合同签订后，黎尧按照合同约定从2011年10月20日开始向一冶集团发货，履行了合同全部义务，一冶集团未按照合同的约定履行支付租金的义务。未返还器材钢架管8744.5米、扣件20872套、顶托801��。合同约定违约金计算标准为日率3%，黎尧自愿调整为按日率1‰。
原审法院认为：黎尧经营的常德市鼎城区武陵镇鸿兴尧租赁部（出租方）与一冶集团常德博大·江山如画建设工程项目经理部（承租方）签订建设器材租赁合同，系双方真实意思表示，且合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。双方均应按合同约定履行各自的义务。黎尧请求解除合同，一冶集团对此表示认可，故对黎尧解除合同的请求予以支持。截至2013年12月31日止，一冶集团尚欠黎尧钢架管、扣件、500#顶托租金及其他费用289965.12元；700#顶托租金及其他费用31568.36元（依据黎尧一审提交的证据2计算）。未返还器材钢架管8744.5米、扣件20872套、顶托801套。一冶集团向黎尧支付截至2013年12月31日止的违约金共计190572.43元（依据黎尧一审提交的证据2计算）。在双方没有新的最终结算��据的情况下，以曾庆格签名的结算单为依据进行确定，符合法律规定，故对黎尧租赁费的诉请予以支持。对租赁器材的赔偿款281531.25元，依据未返还器材钢架管8744.5米、扣件20872套、顶托801套，按租赁合同约定价格计算钢管8744.5米×16.5元／米=144284.25元；扣件20872件×6元／套=125232元；顶托801个×15元／套=12015元，合计为281531.25元。对此诉请予以支持。一冶集团应付黎尧钢架管、扣件、500#顶托违约金172596.27元；700#顶托违约金17976.16元（依据黎尧一审提交的证据2计算）。二项合计190572.43元。对违约金酌情调整为每日0.6‰的标准计算，故至2013年12月31日至，被告应支付违约金114343.4元。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百三十五条、第二百三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法��第一百三十四条第一款、第二款之规定，判决：一、解除原告黎尧与被告中国一冶集团有限公司所订立的《建筑器材租赁合同》；二、被告中国一冶集团有限公司于判决生效之日起十日内向原告黎尧支付截止2013年12月31日止的租赁费用325768.28元；三、被告中国一冶集团有限公司于判决生效之日起十日内向原告黎尧支付截止2013年12月31日止的违约金114343.4元（自2014年1月1日之后的违约金以所欠租赁费用325768.28元为基数，按每日0.6‰的标准计算至实际给付之日止）；四、被告中国一冶集团有限公司于判决生效之日起十日内向原告黎尧支付器材赔偿款281531.25元，并支付自2014年1月1日起至器材赔偿款实际付清之日止的租金损失［租金损失折合为313.7元／天=（钢架管8744.5米×0.011元／米·天＋扣件20872套×0.0085元／套·天＋顶托801套×0.05元／套·天）×1天］；五、驳回原告黎尧的其���诉讼请求。一审案件受理费11795元，财产保全费5000元，由中国一冶集团有限公司负担。
上诉人一冶集团对该判决不服，向本院提出上诉称：原审判决认定事实不清，计算违约金无事实和法律依据，对租金及租赁器材的赔偿款的计算错误，一审裁定变更合议庭成员没有事先通知当事人，请求改判；1、上诉人支付租赁费241318元；2、上诉人支付钢管架、顶托、扣件损失赔偿款50000元；3、驳回被上诉人要求上诉人支付违约金、器材赔偿款租金的诉讼请求；4、一、二审的诉讼费由上诉人与被上诉人各负担50%。
上诉人一冶集团为支持其上诉主张，向本院提交了下列新证据材料；
1、常德市鼎城区人民法院（2014）常鼎民保字第1号民事裁定书、（2014）常鼎民初字第2号民事判决书（均为复印件），用以证明原审裁定合议庭成员变更后，没有事先通知当事人。
2、建筑器材租赁行客户核算表，用以证明租金调整的事实。
被上诉人黎尧辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人提交的建筑器材租赁行客户核算表没有被上诉人的签字，不能作为认定本案事实的依据。请求维持原判。
被上诉人黎尧没有提交新证据。
对上诉人提交的新证据，被上诉人黎尧质证意见如下：1、上诉人提交的裁定书、判决书客观、真实，被上诉人对该证据的真实性没有异议，同时认为没有违反法定程序；2、上诉人提交的建筑器材租赁行客户核算表，被上诉人认为该核算表没有其签字，不能作为认定本案事实的依据。
对上诉人提交的新证据，本院认定如下：因实施财产保全的合议庭组成人员可以与作为审判组织的，合议庭成员不同，故上诉人提交的裁定书、判决书不能达到上诉人的证明目的；上诉人提交的核算表被上诉人没有签字认可，不能作为认定本案事实的依据，故对上诉人提交的新证据不予认定。本案租金的计算，丢失器材的赔偿款应以黎尧编制并经一冶集团的委托代理人签字认可的核算表为依据。
经审理查明：2011年10月20日，一冶集团与黎尧签订了一份《建筑器材租赁合同》，约定：一冶集团租用黎尧的钢架管、扣件、顶托，实际租用数量以发货单据为准；租用起止时间自2011年10月20日起至2013年10月20日止；租金：钢管架0.011元／米·天；扣件0.0085元／套·天；顶托0.05元／套·天；成本价值：钢管架16.5元／米，扣件6元／套，顶托15元／套；租金结付方式：租期每满30天结付一次租金，逾期承租方未结付租金，出租方按实际逾期时间加收滞纳金（日率3%），如承租方在超过约定的支付租金期限45天，出租方有权终止合同，收回租赁物，并由承租方承担所需全部费用；赔偿费收取标准：承租方丢失租用���器材，出租方按租用器材成本价值的100%计收赔偿费，若丢失螺杆螺帽，则按0.65元／套计收赔偿费，送回器材时，市场值高于成本时按市场价格赔偿；承租方自结算起15日内付清租赁费、赔偿费，则不计滞纳金。黎尧和一冶集团的委托代理人曾庆格均在合同上签字。在合同履行过程中，黎尧与一冶集团的委托代理人曾庆格进行了审核，时间分别是2011年11月13日至2013年12月16日，欠700#顶托租金31509.86元，欠700#顶托65个；2012年5月1日至2012年5月17日，欠钢架管、扣件、顶托租金283155.49元；2013年5月1日至2013年12月31日，欠钢架管、扣件、顶托租金6808.93元（706808.93—700000.00），欠钢管8744.5米、欠扣件20872个、欠500#顶托736个。黎尧于2014年1月3日向原审法院起诉。
本院认为，本案争议的焦点是履行合同产生的款项如何计算。
根据双方当事人签订的合同及履行合同情况，本案案由应确定为建筑设备租赁合同纠纷，原审将案由定为租赁合同纠纷不当，应予纠正。黎尧编制的并经一冶集团的委托代理人曾庆格签字认可的租金及丢失器材数量核算表应作为本案计算各款项的依据。依据该核算表，一冶集团尚欠黎尧租金325768.28元，丢失的器材价值281531.25元。关于违约金，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人可以在合同中约定一方违约时应支付一定数额的违约金。本案中，双方在合同中没有约定违约金，因此，原判要求一冶集团支付违约金没有依据。且双方在履行合同中，黎尧与一冶集团的委托代理人曾庆格对租金、器材的核对计算至2013年12月31日，按照合同“承租方自结算起十五天内付清租赁费、赔偿费，则不计滞纳金”的约定，因一冶集团的租金支付至2013年12月31日止，故一冶集团支付租金、器材赔偿款的最后日期应是2014年1月15日，但黎尧在2014年1月3日起诉，一冶集团的付款期限未满，显然不能认定一冶集团在付款上有违约行为，因此，一冶集团不应支付违约金。综上所述，原判要求一冶集团支付违约金没有事实和法律依据，应予纠正。关于所丢失器材的租金，双方在合同中约定了器材在丢失后应按成本价计算赔偿款，没有约定器材丢失后还要计算承租方的租金，且依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条及《中华人民共和国合同法》第二百二十二条的规定，承担民事责任的方式之一是赔偿损失，在计算损失赔偿款后还要计算所丢失器材在丢失之后的租金没有法律依据。因此，原判要求一冶集团支付所丢失器材2014年1月1日以后的租金不当，应予纠正。上诉人一冶集团提出的原判计算违约金无事实和法律依据，请求驳回被上诉人要求上诉人支付违约金、器材赔偿款租金的上诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十二条、第二百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省常德市鼎城区人民法院（2014）常鼎民初字第2号民事判决第一、二、五项，即一、解除原告黎尧与被告中国一冶集团有限公司所订立的《建筑器材租赁合同》；二、被告中国一冶集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黎尧支付截止2013年12月31日止的租赁费用325768.28元；五、驳回原告黎尧的其他诉讼请求。
二、撤销湖南省常德市鼎城区人民法院（2014）常鼎民初字第2号民事判决第三项，即被告中国一冶集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黎尧支付截止2013年12月31日止的违约金114343.4元（自2014年1月1日之��的违约金以所欠租赁费用325768.28元为基数，按每月0.6‰的标准计算至实际给付之日止）。
三、变更湖南省常德市鼎城区人民法院（2014）常鼎民初字第2号民事判决第四项为上诉人中国一冶集团有限公司在本判决生效之日起十日内向被上诉人黎尧支付器材赔偿款281531.25元。
如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11795元，财产保全费5000元，共计16795元，由中国一冶集团有限公司负担12077元，黎尧负担4718元；二审案件受理费11795元，由上诉人中国一冶集团有限公司负担7077元，被上诉人黎尧负担4718元。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯克山
审 判 员 朱传和
审 判 员 许成东
二〇一四年九月二十三日
代理书记员 方 芳
��相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百二十二条承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。
第二百三十五条租赁期间届满，承租人应当返还租赁��。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。