内蒙古自治区包头市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）包刑二终字第30号
原公诉机关包头市九原区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某某，捕前住包头市。2013年9月1日因涉嫌犯贪污罪经包头市九原区人民检察院决定被刑事拘留，同年9月13日经包头市人民检察院批准被逮捕。现羁押于包头市九原区看守所。
辩护人张剑平，内蒙古字仁律师事务所律师。
原审被告人田某甲，捕前住包头市，同年9月26日经包头市九原区人民检察院决定被刑事拘留，同年9月30日经包头市人民检察院批准被逮捕。现羁押于包头市九原区看守所。
原审被告人田某甲乙，包头市九原区第十六届人大代表，捕前住包头市。2013年10月26日因涉嫌犯贪污罪经包头市九原区人民检察院决定被刑事拘留，同年11月8日经包头市人民检察院批准被逮捕。现羁押于包头市昆都仑区看守所。
原审被告人田某甲丙，系包头市九原区白音席勒街道办事处二道沙河西村村民委员会委员（报帐员），捕前住包头市。2013年10月30日因涉嫌犯贪污罪经包头市九原区人民检察院决定被刑事拘留，同年11月8日经包头市人民检察院批准被逮捕。2014年11月29日经包头市九原区人民法院决定被取保候审。
原审被告人周某某，1976年2月29日出生，个体工商户，现住包头市。2013年12月12日因涉嫌犯贪污罪经包头市九原区人民检察院决定被刑事拘留，同年12月17日经包头市九原区人民检察院决定被取保候审。
包头市九原区人民法院审理包头市九原区人民检察院指控原审被告人田某甲、田某甲乙、田某甲丙、周某某、赵某某犯贪污罪一案，于2014年12月23日作出（2014）包九原刑初字第110号刑事判决。原审被告人赵某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，包头市人民检察院指派代理检察员刘汉智出庭履行职务，上诉人赵某某及其辩护人张剑平、原审被告人田某甲、田某甲乙、田某甲丙、周某某等均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院判决认定，1.被告人周某某于2006年与包头市九原区白音席勒街道办事处二道沙河西村（以下简称西村）签订了《集体土地使用权出租合同》，承租土地使用面积20亩，租赁期限为30年，并交纳租赁费60万元（以下币种均为人民币）。2010年，政府拟为驼龙公司项目征收二道沙河部分土地，通过确认地界及测量，确定征收西村的土地面积为33亩。经依法履行相关手续并签订了征收土地补偿协议，协议内容为政府征收西村33亩土地，土地补偿款每亩8万元。2011年3月28日，征收土地补偿款264万元转入西村村委会集体账户。鉴于测量后所征收土地面积多于实际面积13亩的情况，被告人田某甲与时任西村村委会党支部书记的被告人田某甲乙合谋，制作了虚假的村委会会议记录，田某甲、田某甲乙、被告人田某甲丙（时任西村村委会报账员）等人在该会议记录上签字，以证实西村村委会同意周某某取得33亩征地补偿款；并制作了虚假的周某某占用33亩土地的《土地转让协议书》，以证实多出的13亩土地为周某某2006年占用，田某甲、周某某等人在该协议书上签了字、加盖了西村村委会的印章；根据上述虚假协议的约定，2011年4月15日，田某甲指示田某甲丙以周某某的名义向西村村委会交纳占地费5.2万元。后周某某又出具收到264万元的手续。以周某某的名义领取征地补偿款的上述手续办理齐备后，经过审批，同年4月29日，田某甲丙将上述264万元的征收土地补偿款从西村集体账户上转到被告人周某某在信用社开立的账户。同年5月1日，田某甲指示周某某将16.5万元取出后存入被告人田某甲乙的账户上，用于补偿西村村民田培培等九户村民；将127.5万元转到其指定的户名为李某的银行账户下，剩余120万元周某某按照事先与田某甲的约定，作为周某某租赁土地被征收所得到的补偿款。2011年5月4日，李某从银行帐户扣取田某甲欠其款项25万元后，将102.5万元转到田某甲个人的银行帐户，后田某甲分多次支取上述项款，并将其中10万元给付田某甲乙。同年7月，因上述西村涉案九户村民认为分得的土地补偿款数额少，找到被告人田某甲要求增加土地补偿款，故田某甲以每亩3.5万元再次给九户村民发放征收土地补偿款共计38.185万元。
2.在上述驼龙公司项目建设征地过程中，政府亦对包头市九原区白音席勒街道办事处二道沙河北村（以下简称北村）村民委员会的土地进行征收，通过签订征收土地补偿协议，确定征收北村58亩土地。2011年3月28日，土地补偿款464万元转入北村村委会集体账户。因第一起犯罪事实中，周某某2006年租赁的土地包括了北村梁某某某等五户村民的土地，当年系由被告人田某甲出面进行租赁。2011年7月，作为北村村委会主任的赵某某与田某甲合谋，以上述五户北村村民的名义将4.089亩的土地补偿款32.712万元从北村村委会集体账户进行了领取。在领出征地补偿款后，由西村村民田某甲捷代田某甲出具了领取32.712万元的领条，赵某某指使时任北村村委会报账员张某甲将其中的17.712万元转到田某甲捷账户上，此款用于田某甲经营的浴场装修，其余15万元转入赵某某的账户上，赵某某分多次将上述款项支取。
另查明，被告人田某甲于2013年9月4日到包头市九原区人民检察院投案自首。被告人田某甲、田某甲乙、周某某、赵某某到案后，分别向公诉机关退款17.712万元、10万元，60万元、24.72万元。
原审判决据以认定以上事实的证据有：证人证言、相关书证、常住人口基本信息、赃款缴纳凭据、抓获经过、被告人的供述与辩解。
原审法院认为，被告人田某甲作为西村村委会主任、田某甲乙作为西村村委会党支部书记，在协助人民政府从事土地征收补偿费用管理过程中，利用职务上的便利伙同田某甲丙、周某某，侵吞土地征收补偿款89.315万元；被告人赵某某作为北村村委会主任，在协助人民政府从事土地征收补偿费用的管理过程中，利用职务的便利，伙同田某甲侵吞土地征收补偿款32.712万元，被告人的行为均构成贪污罪。被告人田某甲与赵某某贪污32.712万元的犯罪行为系共同犯罪，且作用相当；被告人田某甲、田某甲乙、田某甲丙、周某某在贪污土地征收款89.315万元的犯罪中，系共同犯罪，被告人田某甲在该起犯罪中，起主要作用，系主犯；被告人田某甲乙、田某甲丙、周某某在该起犯罪中起辅助作用，系从犯。被告人田某甲丙、周某某犯罪情节显著轻微，依法可免于刑事处罚。被告人田某甲乙在犯罪中系从犯，且主动认罪，认罪态度较好，依法对其减轻处罚。被告人田某甲犯罪后主动投案，如实供述自己所犯罪行，系自首，依法对其减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第三十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第九十三条、《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第一条之规定，以被告人赵某某犯贪污罪，判处有期徒刑十年；被告人田某甲犯贪污罪，判处有期徒刑七年；被告人田某甲乙犯贪污罪，判处有期徒刑五年；被告人周某某犯贪污罪，免于刑事处罚；被告人田某甲丙犯贪污罪，免于刑事处罚；对被告等人的违法所得予以追缴，返还被害单位。一审宣判后，被告人赵某某不服，提出上诉。
上诉人赵某某的上诉理由是:原审判决认定其犯贪污罪的事实不清，其与田某甲没有共同贪污北村梁某某某等五户村民4.089亩土地补偿款的故意，二道沙河北村征地的范围包括这4.089亩，土地是五户村民的，补偿款应该给这五户村民发放，村民自愿由田某甲领取补偿款也不违法，其将田某甲合法领取的钱扣取15万元的行为是为了追回欠款，不是贪污行为，故请求二审法院查明事实依法改判。
其辩护人的辩护意见是：原审判决认定事实错误，二道沙河西村与北村有无地界争议不是认定本案的依据，北村的五户村民通过签订合同将自己承包的土地交付给田某甲使用是不争的事实，田某甲合法享有流转土地使用的资格，也具备依法享有取得土地补偿款的资格；二审庭审中证人证言能够充分证明北村的这五户村民2006年时已将土地流转给田某甲，驼龙公司项目征地补偿款应由田某甲领取，这是村民一种民事权利的处分，赵某某作为北村的村委会主任履行了审批职能，并无过错，且本案中土地的征收单位是驼龙公司而非人民政府，征收行为有违法之嫌，被告人赵某某履行职责的行为不确定是不是履行公务，其取得15万元是公民间正常借贷行为，在本案事实未查清的情况下赵某某退款24.72万元的行为不应过早认定为退赃行为，综上，请求二审法院依法判决。
原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某对原审判决认定的罪名及犯罪事实均不持异议。
原审被告人田某甲丙辩称，其履行了村报账员职责，主观上没有合谋侵吞征收补偿款的故意。
包头市人民检察院检察员的出庭意见是：原审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。赵某某系北村村委会主任，其在明知北村涉案五户村民的土地补偿款已在西村领取的情况下，仍利用职务便利与田某甲合谋贪污补偿款，在领取过程中履行了签字审批的手续，伙同田某甲侵占征地补偿款32.712万元后分得15万元，其行为已构成贪污罪。田某甲在侦查机关供述赵某某知道北村五户村民的土地已经划入西村，不应再从北村领取，庭审中田某甲也供述了这一情况，田某甲在北村领取款项属于重复领取；证人苏某甲证言证实在驼龙公司征地时，赵某某找到苏某甲说田某甲曾经买过北村的土地，故将北村的十亩土地调整到西村补偿，之后提供了北村的会议记录以证实此事；刘某甲的证言证实其参与了土地测量，但最后商量及签协议是赵某某去的，其没有参与，与苏某甲的证言能够印证，证实北村征地亩数是赵某某和苏某甲最后商定的。从客观行为来看，赵某某要取得田某甲曾借给其的5万元，但实际上是其取得了15万元，与其的供述内容即利用村主任的职权给田某甲审批了领款手续，田某甲给其分了15万元能够相互印证。综上，赵某某主观上知道涉案五户村民土地已经划到西村，不应再从北村领取。村基层组织在管理征收土地款项的过程中，土地补偿费用在支付给村里后国有性质没有发生变化，基层组织工作人员对财产的保管和支配仍然属于协助政府从事公务的行为。赵某某及田某甲的供述中对涉案款项15万元的性质是否为还款及借款数额等均不一致且存在矛盾，赵某某明知款项是五户村民的补偿款而予以部分扣留，且作为北村村委会主任在相关领取手续上签字，其与田某甲构成共同贪污。原审法院根据本案具体案情、数额对赵某某量刑有期徒刑十年也是适当的。故建议二审法院依法驳回上诉，维持原判。
经审理查明，1.2006年5月6日，原审被告人周某某通过原审被告人田某甲与西村村民委员会（以下简称西村村委会）签订了《集体土地使用权出租合同》，合同约定承租的土地使用面积为20亩，租赁期限为30年。周某某向西村村委会一次性交纳了租赁费60万元后，该块土地由周某某经营管理。
2010年，政府拟征收二道沙河西村的部分土地用于内蒙古驼龙实业有限公司（以下简称驼龙公司）项目建设。通过确认地界，西村的征收范围确定为周某某所租赁的全部土地，经相关人员测量后面积确定为33亩。依法履行相关手续后，包头市国土资源局九原分局、驼龙公司、西村村委会、包头市九原区白音席勒街道办事处（以下简称白音席勒办事处）签订了征收土地补偿协议，征收二道沙河西村33亩土地，土地补偿款每亩8万元。2011年3月28日，征收土地补偿款264万元转入西村村委会集体账户。为了占有多于实际面积的征地补偿款，田某甲与时任西村村委会党支部书记的原审被告人田某甲乙合谋，制作了虚假的村委会会议记录并由田某甲、田某甲乙及原审被告人田某甲丙等人签字，虚构西村村委会同意周某某取得33亩征地补偿款的事实，并制作了内容为周某某于2006年占用33亩土地的虚假的《土地转让协议书》，由田某甲、周某某等人在该协议书上签字并加盖了西村村委会的印章。4月15日，田某甲以周某某的名义通过田某甲丙以补交占地费的名义向西村村委会交纳5.2万元，以掩盖周某某当年只缴纳过20亩土地租赁费的事实。后周某某出具其收到264万元征地补偿款的手续并经审批，田某甲丙于4月29日将264万元从西村集体账户上转到周某某在郊区兴胜农村信用合作社开立的账户。
同年5月1日，田某甲指示周某某将16.5万元取出后存入田某甲乙账户上，用于补偿西村村民田培培等九户村民；将127.5万元转到其指定的户名为李某的银行账户占为己有。周某某按照其与田某甲的事先约定将120万元作为其租赁土地被征收的补偿转入其在中国建设银行包头九原支行开设的账户中。后李某将转入其账户的127.5万元扣取25万元后，将其余102.5万元转到田某甲个人的银行帐户，田某甲分多次支取并将其中10万元给予田某甲乙，后又应西村田培培等9户村民的要求以每亩3.5万元给予以上村民38.185万元。
2.2006年，原审被告人周某某在向西村租赁土地时，通过原审被告人田某甲私下向北村的梁某某某等五户村民租赁了4.089亩土地，但未经北村村委会同意也未签订租赁合同。2010年，在上述驼龙公司项目征地过程中，政府亦对北村村委会的土地进行了征收。包头市国土资源局九原分局、驼龙公司、北村村委会、白音席勒办事处签订了《征收土地补偿协议》，征收二道沙河北村58亩土地。2011年3月28日，驼龙公司项目所涉及的土地补偿款464万元转入北村村委会集体账户。
原审被告人田某甲得知北村的征地补偿款已经到账，即向时任北村村委会主任的上诉人赵某某提出之前其已租赁北村梁某某某等五户村民的土地，补偿款应由其领取，不能让村民领取，赵某某向田某甲提出要领取补偿款必须由村民本人同意。后田某甲请该五户村民吃饭期间提出土地已由其租赁多年，由其领取征地补偿款后再给予五户村民适当补偿，该五户村民表示同意。后赵某某让报账员张某甲办理相关手续，在田某甲协调下北村村民梁某某某、张和平、张长命、许志刚及刘某甲代表刘忠冬在张某甲制作的土地补偿款领取单上签字，又签字同意田某甲领取其五户的土地补偿款，以上手续由张某甲及土地征收协助人员杨兴胜共同保管。同年7月11日，田某甲让田某甲捷代其到北村办理领取补偿款手续，赵某某、张某甲与田某甲捷在农村信用社办理领取款项的手续时，赵某某在相关手续上签字确认五户村民的土地补偿款32.712万元的领取手续，田某甲捷代田某甲出具了领取32.712万元的领条。后赵某某向田某甲捷提出要将其中15万元转至其个人账户，田某甲捷与田某甲联系后田某甲表示知道了，后张某甲将以上款项中的17.712万元转到田某甲捷账户上，将余款15万元转入赵某某的个人账户。赵某某、田某甲当庭供述该15万元中的7万元系赵某某扣除田某甲的个人借款，其余8万元由赵某某个人支取使用。
案发后，原审被告人田某甲于2013年9月4日到包头市九原区人民检察院投案自首，并退款17.712万元。案发后田某甲乙退款10万元、周某某退款60万元、赵某某退款24.72万元。
上述事实有以下证据予以证实：
1.包头市九原区人民政府白音席勒街道办事处文件（九原白音发[2009]32号）《关于中共包头市九原区白音席勒街道党工委各村第七届村委会成员任命的通知》、中共包头市九原区白音席勒街道工作委员会文件（九原白党发[2010]25号）《白音席勒街道党工委关于任命二道沙河西村田某甲乙为二道沙河西村党支部书记的会议纪要》，证实原审被告人田某甲被任命为西村村委会主任，田某甲丙被任命为西村村委会委员，田某甲乙被任命为二道沙河西村党支部书记，赵某某被任命为北村村委会主任的情况；
2.集体土地使用权出租合同、农村集体经济组织专用收款收据、兴胜镇西村村委会关于出租小狗地花名表及领款手续，证实2006年5月6日周某某与西村村委会签订了集体土地使用权出租合同，将西村位于电厂以北、国道连接线以南，电厂路以东的20亩土地租赁给周某某，租赁期限自2006年5月1日至2036年5月1日止，租金总额为60万元，西村村委会收取租赁费并由村民领取相关租金；
3.征地告知书、土地权属界线认可书及土地权属界线图、内蒙古驼龙实业有限公司建设现代新型交通运输服务基地和农副产品集散中心项目征收土地补偿协议书、补偿土地费264万元的农村信用合作社进账单，证实2010年11月10日，包头市九原区人民政府就拟征收二道沙河西村土地事宜，向该村村委会及有关承包户发出征地告知书，西村与北村就土地权属地界进行了确认，双方均无争议，根据国土部门确认按照测量的33亩土地签订征收土地补偿协议书，并按照每亩补偿8万元的标准将征地补偿款264万元打入西村村委会账户；
4.内容为“2006年4月27日西村村委会与周某某签订的土地转让协议书”、2011年4月7日会议名称为“研究驼龙公司2006年周某某征地一事”的会议记录、2011年4月15日开具的内容为收到周某某土地补偿费（13亩×4000元）共52000元的农村集体经济组织专用收款收据及包头市郊区兴胜农村信用合作社机打凭条、进帐单，证实案发后从包头市九原区人民政府白音席勒街道办事处经营管理站调取的西村为领取征地补偿款向人民政府所提供的相关材料及内容与事实不符的情况；并有2011年3月28日农村信用合作社进帐单、2011年4月22日周某某领取264万元转帐支票、二道沙河西村驼龙公司占地领款表、收条及储蓄存款凭条等以周某某的名义领取264万元的相关手续及银行单据，户名为周某某的农村信用社储蓄取款凭条、存款凭条、户名为周某某、李某、田某甲的银行流水明细，2011年7月8日至16日西村村民田某甲俊、史某某、田某甲丁、田某甲戊、陈某翠、田某甲斌、张某甲宝、胡某某、胡某明收款收据等证实原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某、田某甲丙等人制作虚假的征地补偿手续以侵吞土地补偿款的事实、经过及涉案款项的去向；
5.证人苏某乙、韩某甲、田某甲己、田某甲庚、田某甲辛、田某甲壬、田某甲戊、田某甲丁、田某甲癸、史某某、胡某某等人的证言，证实所征收土地是经过依法测量，在西村、北村征收土地总面积不变的情况下，双方就土地权属地界的确认是经过两村协商的，并且西村、北村对地界是没有争议的，征收面积为西村33亩土地，北村58亩土地；证人许某某、梁某某、韩某甲乙、张某甲乙、刘某乙、杨某甲乙、张某甲证言，证实2006年北村梁某某某等五户村民将承包的土地通过西村的田某甲租赁给叫“海海”的人，2011年北村在对梁某某某等五户村民发放征地补偿款的过程中经征得村民同意后确认款项由田某甲领取的经过。
6.书证：北村村民梁某某某等五户村民于2006年5月10日领到周某某占地款的手续，证实2006年周某某租赁北村五户村民土地的事实；北村会议记录、支取土地补偿款的相关会计凭证、梁某某某等五户村民领取土地补偿款的会计凭证，《2011年4月份驼龙公司征北村第四组、第二组村民承包地核实花名表》及《2011年驼龙公司占地刘贵才地以下地款同意付给田某甲》表格，证实北村就驼龙公司项目征地履行了相应的程序，并证实北村村民领取土地补偿款情况及经核算梁某某某等5户村民可以从北村村委会领取32.712万元，在驼龙公司项目征地补偿款发放期间已签字确认其被征收土地的亩数及补偿款金额，并已同意将此款付给田某甲的事实；
7.征地告知书、内蒙古驼龙实业有限公司建设现代新型交通运输服务基地和农副产品集散中心项目征收土地补偿协议书、关于补偿土地费464万元的农村信用合作社进账单，证实驼龙公司征收北村58亩土地，向北村发出了土地征收告知书，以每亩8万元的价格与北村村委会达成了征收土地补偿协议。2011年3月28日，驼龙公司将464万元转入北村村委会集体帐户的事实；
8.北村报帐员张某甲书写的兴胜信用社支付明细、户名为田某甲捷的信用社帐务流水明细及取款凭证、田某甲捷出具的领条，户名“赵志洪”的信用社储蓄存款凭条，证实2011年7月14日，田某甲捷从北村村委会账户领取了征地补偿款32.712万元，该笔款项中的15万元转入了赵某某帐户，其余17.712万元转入了田某甲捷的帐户；
9.九原区人民检察院反贪局出具的抓捕经过，证实上诉人赵某某、原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某、田某甲丙的到案经过；
10.内蒙古自治区资金往来结算票据，证实上诉人赵某某及原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某案发后向侦查机关退缴款项的情况；
11.公安机关出具的常住人口基本信息，证实上诉人赵某某及原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某、田某甲丙的身份情况；
12.上诉人赵某某、原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某、田某甲丙的供述与辩解，与以上证据之间能够相互印证且吻合。
以上证据，均经一审法院及本院庭审举证、质证，证据之间能够相互印证，查明属实，本院予以确认。
针对原审法院判决认定上诉人赵某某作为北村村委会主任，在协助人民政府从事土地征收补偿费用的管理过程中，利用职务的便利，伙同田某甲侵吞土地征收补偿款32.712万元，赵某某及田某甲的行为均构成贪污罪的认定，与本院二审审理查明的事实不符。经查，北村的梁某某某等五户村民于2006年通过田某甲将其个人在北村承包的土地以每亩3万元的价格租给周某某使用。2011年驼龙公司在北村征地的范围包括该五户村民当年已出租的承包土地。征地补偿款到账后，田某甲向北村村主任赵某某提出其已于2006年在北村租地，征地款不能给村民，其要领取该款项后，赵某某承诺办理此事，但需要村民同意。之后田某甲私下与该五户村民协调领取款项事宜，在征得村民同意后办理了签字确认的手续。在一审法院及本院庭审过程中，证人梁某某、杨某甲、张某甲乙、韩某甲丙、许某某到庭作证，且二审期间包头市人民检察院补充调取了证人张某甲、刘某甲的证言及书证《2011年4月份驼龙公司征北村第四组、第二组村民承包地核实花名表》及《2011年驼龙公司占地刘贵才地以下地款同意付给田某甲》表格，证据之间能够相互印证即北村梁某某某等五户村民经与田某甲协商后签字确认同意由田某甲领取征地补偿款的事实。从本院查明的事实和证据进行分析，赵某某在北村土地补偿款的发放过程中进行审批发放的行为是职务行为，其接受田某甲要求领取款项的请托后，经村民签字同意审批决定将本应发放给村民个人的补偿款直接发放给田某甲，属于利用职务便利接受他人请托后为他人谋取利益的行为。上诉人赵某某在村委会打款当天即与田某甲沟通将其中15万元直接打入个人账户，除二被告人在一审、二审庭审中供述事发前田某甲曾向其借款7万元以外，对其余8万元为何打入其账户并使用的理由不能解释，且其已经将该8万元支配使用，应当认定该款系田某甲为领取款项给予其的好处费，应当以受贿罪追究上诉人赵某某的刑事责任。原审法院判决认定赵某某与田某甲合谋，以五户村民的名义领取补偿款无相关证据予以证实。包头市人民检察院检察员出庭意见中关于“赵某某明知北村涉案五户村民的土地补偿款已在西村领取”及“赵某某明知是五户村民涉案补偿款予以部分扣留”的认定无事实依据，且苏某甲、贺志强、韩平、刘某甲的证言不能证实北村亩数的确定是赵某某和苏某乙最后商定的，赵某某实际取得的款项数额应当核减田某甲及赵某某当庭供述的还借款7万元后，以上诉人赵某某实际取得田某甲给付8万元的数额予以认定。
综上，北村在签订征地补偿协议过程中确定征地面积是58亩，根据北村的核实花名表可见，征地范围包括梁某某某等五户村民，故北村账户上的征地补偿款中包含该五户村民的补偿款在内，且经签字确认应当领取的补偿款数额为32.712万元，北村办理征地补偿款的领取手续是完备合法的，赵某某没有具体实施虚构伪造相关手续或诱骗村民签字等行为，也没有利用职务上的便利实施侵吞、窃取、骗取或其他方法非法占有公共财物；北村涉案五户村民在签字确认亩数及征地补偿款数额前提下，又签字确认由田某甲领取补偿款的事实均系田某甲与村民之间协商后自愿所为，赵某某没有参与过田某甲与北村村民协商的过程，且在从北村村委会账户向田某甲捷账户转款时，赵某某提出将15万元转至其个人账户时，是通过田某甲捷即田某甲委托的领取人联系了田某甲，征得田某甲同意后由报账员办理了分两笔转款的手续，其没有利用职务之便的行为，认定上诉人赵某某及原审被告人田某甲共同贪污的证据尚不足。
本院认为，原审被告人田某甲、田某甲乙在协助人民政府从事土地征收补偿费用管理过程中，利用职务上的便利伙同周某某、田某甲丙侵吞土地征收补偿款127.5万元，数额巨大，四被告人均已构成贪污罪。上诉人赵某某作为北村村委会主任，在协助人民政府从事土地征收补偿费用的管理过程中，接受他人的请托，利用职务上的便利为他人谋取利益，收受他人钱款8万元，数额较大，其行为已构成受贿罪。原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某、田某甲丙在共同贪污犯罪中，田某甲起主要作用，系主犯；原审被告人田某甲乙、田某甲丙、周某某起次要、辅助作用，系从犯，应当对三名被告人从轻处罚。原审被告人田某甲犯罪后主动投案，如实供述自己所犯罪行，系自首，可以对其从轻处罚。原审被告人田某甲乙具有主动认罪且认罪态度较好的情节，可以依法对其从轻处罚。原审被告人田某甲丙、周某某犯罪情节显著轻微，危害不大，依法可对其免予刑事处罚。上诉人赵某某及原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某到案后退回部分涉案赃款，可以酌情对其从轻处罚。原审判决认定原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某、田某甲丙犯贪污罪的证据确实充分，但认定贪污数额应当以田某甲实际占有款项的数额为准，其事后对款项的处置不应当从犯罪数额中核减；认定上诉人赵某某伙同原审被告人田某甲共同贪污征地补偿款32.712万元的事实不清，证据不足，应当根据本案现有证据据实予以认定。在本院审理期间，《中华人民共和国刑法修正案（九）》（以下简称修正案九）自2015年11月1日起施行，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》（以下简称《贪污贿赂案件解释》）已于2016年4月18日正式发布、实施。修订后的刑法对原三百八十三条的法律条文作出修改，《贪污贿赂案件解释》对贪污或者受贿数额较大、数额巨大、数额特别巨大的标准及情节作出了规定及调整，贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元、二十万元以上不满三百万元、三百万元以上的，应当分别认定为刑法第三百八十三条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。按照《贪污贿赂案件解释》的规定，原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某、田某甲丙贪污数额巨大，上诉人赵某某受贿数额较大。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条的规定，数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产；而在修正案九及《贪污贿赂案件解释》发布之前，我国刑法第三百八十三条第一款规定，个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处死刑，并处没收财产；个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某、田某甲丙贪污的数额均在十万元以上，按照修订前的刑法应当在有期徒刑十年以上量刑；上诉人赵某某的受贿数额在五万元至十万元之间，应当在有期徒刑五年以上量刑。也就是说，对本案上诉人、原审被告人犯罪数额标准的认定，依照修订前的刑法要高于修订后的刑法及《贪污贿赂案件解释》的相关规定，由此导致适用前者对原审被告人田某甲、田某甲乙、周某某、田某甲丙及上诉人赵某某的处罚要重于后者。根据《中华人民共和国刑法》第十二条“从旧兼从轻”的刑法适用原则，应当依照修订后的法律对各被告人量刑。且根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条规定的“上诉不加刑”原则，原审判决对各被告人在量刑时未判处附加刑，本院对各上诉人、原审被告人量刑时亦不再判处附加刑。包头市人民检察院检察员的出庭意见中关于原审判决认定田某甲、田某甲乙、周某某、田某甲丙构成贪污罪的事实清楚，证据确实充分的意见予以支持，但关于赵某某伙同田某甲共同贪污征地补偿款32.712万元的意见与本院查明的事实不符，不予支持。上诉人赵某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见部分成立，但关于赵某某不构成犯罪的意见不予采纳；原审被告人田某甲丙关于其不构成犯罪的意见不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项、第二百二十六条第一款和《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（一）项、第（二）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第三十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第九十三条、《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第一条和《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一款、第二条第一款之规定，判决如下：
一、维持包头市九原区人民法院（2014）包九原刑初字第110号刑事判决主文第四、五、六项，即“被告人周某某犯贪污罪，免予刑事处罚”、“被告人田某甲丙犯贪污罪，免予刑事处罚”、“对被告等人的违法所得予以追缴，返还被害单位”；
二、撤销包头市九原区人民法院（2014）包九原刑初字第110号刑事判决主文第一、二、三项即“被告人赵某某犯贪污罪，判处有期徒刑十年”、“被告人田某甲犯贪污罪，判处有期徒刑七年”、“被告人田某甲乙犯贪污罪，判处有期徒刑五年”；
三、原审被告人田某甲犯贪污罪，判处有期徒刑四年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月26日起至2018年3月25日止）。
四、原审被告人田某甲乙犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10','2018-10-09
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