江苏省泰州市姜堰区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰姜民初字第02064号
原告：秦金和。
委托代理人：钱湘，江苏指明路律师事务所律师。
被告：周斌。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地：泰州市鼓楼南路577号。
负责人：高巍，该公司总经理。
委托代理人：张文中，江苏天滋律师事务所律师。
原告秦金和与被告周斌、中国太平洋财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称太平洋保险泰州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月20日立案受理。依法由审判员张斌适用简易程序于同年11月2日公开开庭进行了审理。原告委托代理人钱湘、被告周斌、被告太平洋保险泰州公司委托代理人张文中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年10月13日18时10分左右，被告周斌驾驶苏M×××××号小型轿车沿溱湖大道由南向北行驶至溱湖大道官庄河中桥北处，与沿溱湖大道由北向南并左转弯向东的由秦金和驾驶的电动自行车发生事故，致秦金和受伤、车辆受损。同年10月30日，原姜堰市交警大队作出道路交通事故认定书，认定被告周斌负事故主要责任，原告负事故次要责任。被告周斌驾驶的机动车在被告太平洋保险泰州公司投保了交强险及商业三者险，本起事故发生在保险期间内。事故发生后，原告至泰州市第二人医院住院治疗。原告因交通事故引起的医疗费7737.04元、住院伙食补助费4420元、营养费2700元、护理费25920元、误工费65700元、残疾赔偿金95731.20元、精神损害抚慰金20000元、交通费4000元、鉴定费4795元，合计231003.24元。请求判令两被告按80%赔偿原告各项损失220688.22元，并承担本案诉讼费用。诉讼中，原告增加诉讼金额136674.35元。原告变更后诉讼请求为判令两被告赔偿原告各项损失357362.57元，并承担本案诉讼费用。
两被告对原告主张的交通事故发生、事故责任认定、事故发生时苏M×××××号车辆在被告太平洋保险泰州公司投保了交强险和商业三者险（限额为500000元，含不计免赔险）并在保险有效期内的事实均无异议；对原告主张赔偿的残疾赔偿金、车损无异议；被告太平洋保险泰州公司认为住院伙食补助费天数应扣减2013年3月1日至4月30日之间的60天，交通费为500元，精神损害抚慰金为8000元，护理费按70元／天计算，医疗费应按保险合同约定扣除12%非医保用药部分，对误工费有异议，鉴定费不予认可；因原告在住院治疗期间发生二次损伤，对原告主张的医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、护理费等损失应按70%参与度进行计算；被告周斌负本起事故主要责任，对原告主张的医疗费超出交强险部分，由保险公司按70%在商业三者险范围内赔偿。被告周斌请求对其垫付的医疗费、住院期间护理费、车损及原告向其借款等合计136674.35元一并处理；不同意保险公司扣除非医保；被告垫付的医疗费与原告住院期间发生的二次损害无关。
对当事人双方无争议的事实，本院予以确认。
另查明：1、原告受伤后于2012年10月13日至2013年4月30日入住泰州市第二人民医院进行治疗，于2012年10月23日在全麻下行骨折切开复位内固定＋植骨术；2013年2月28日，原告下床时跌伤；自2012年10月13日至2013年2月28日，原告花费医疗费127880.78元（其中被告周斌垫付109177.66元，余款未结挂账）；2013年7月12日至13日，原告再次入住上述医院进行治疗，支付医疗费1646.69元（被告周斌垫付）；2013年11月22日至12月16日，原告第三次入住上述医院进行治疗，出院医嘱为继续休息、抗癫痫治疗等，花费医疗费12726.12元（其中原告支付1000元，被告周斌垫付10元，余款未结挂账）；2013年6月15日至2015年7月21日，原告至上述医院门诊进行治疗、检查及买药合计支付6737.04元（含无正式票据102.80元）；2013年3月10日、12月16日，被告周斌垫付原告住院期间护理费14200元、2640元，合计16840元。
2、原告向本院申请伤残等级等司法鉴定，本院依法委托常州市安德医院司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2015年7月9日出具常德司鉴所（2015）临鉴字第00236号司法鉴定意见书（下称鉴定意见），鉴定意见为：1、原告因交通事故致脑外伤致器质性人格改变，神经功能障碍，日常活动能力轻度受限构成Ⅹ（十）级伤残；右髋关节活动障碍构成Ⅹ（十）级伤残；双耳听觉障碍构成Ⅷ（八）级伤残。以上伤残与本次交通事故存在直接因果关系，参与度为100%。2、原告受伤后需设置的误工期以730天为宜，护理期以240天为宜，期间需设置护理人数为1人，营养期以150天为宜。由于其在住院期间下床跌伤致右股骨骨折内固定断裂，导致其再次手术内固定，后期出现股骨延迟愈合的情况，故综合考虑本次交通事故是导致以上误工期、护理期、营养期的主要因素，参与度拟为70%-90%。原告支付鉴定费用4795元。
3、事故发生后，原告之妻袁秀红向被告周斌借款6000元用于原告治疗。另被告周斌垫付原告车损2000元。
上列事实，有原告提供的交通事故认定书、泰州市第二人民医院出院记录、门诊医药费收费收据、住院处方、门诊病历、司法鉴定意见书及鉴定费票据、事故车辆交强险及第三者责任险保险单；被告周斌提供的住院医药费收费收据、门诊医药费收据、住院费用清单、车损发票、护理费票据、借条以及当事人陈述等在卷佐证，本院予以认定。
本案争议焦点：1、原告要求被告赔偿误工费等项目、标准、金额有无事实和法律依据；2、本起交通事故的赔偿责任如何承担。
关于争议焦点1，本院认为：原告诉请的赔偿项目及数额应当依照《中华人民共和国侵权责任法》及相关司法解释的规定并结合当事人提交证据的证明力确定。
1、经审核，本院确认原告因本起交通事故造成的医疗费为118468.59元（其中原告支付7634.24元，被告周斌垫付110834.35元）、残疾赔偿金为95731.20元、车损2000元（被告周斌垫付）、鉴定费4795元。
2、住院伙食补助费。原告主张4420元（住院天数221天×20元／天）。被告太平洋保险泰州公司认为，原告在住院治疗期间，于2013年2月28日下床跌伤，其自2013年3月1日起住院期间的营养费不应计入本次交通事故赔偿范围。经审查，本院确认原告住院伙食补助费天数自2012年10月13日至2013年2月28日止为139天，原告住院伙食补助费为2780元（139天×20元／天）。
3、根据鉴定意见，本次交通事故是导致原告误工期、护理期、营养期的主要因素，参与度拟为70%-90%。本院酌定本次交通事故致原告误工费、护理期、营养期的参与度为80%。①误工费。原告主张65700元（100元／天×鉴定意见730天×参与度90%）。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，根据鉴定意见原告误工期限为730日，但原告未能举证证明其最近三年的平均收入状况，根据2014年度江苏省农业在岗职工年平均工资31077元／年的标准进行计算，结合鉴定意见，本院确认原告的误工费为49721.76元（85.14元／天×鉴定意见730天×参与度80%）；②营养费。原告主张2700元（20元／天×鉴定意见150天×参与度90%）。根据鉴定意见，本院确认原告营养费为2400元（20元／天×鉴定意见150天×参与度80%）；③护理费。原告主张25920元（120元／天×鉴定意见240天×参与度90%）。根据鉴定意见，本院确认原告护理费为23040元（120元／天×鉴定意见240天×参与度80%）。
4、精神损害抚慰金。原告主张20000元。本院认为：精神损害赔偿原则以侵权行为致人精神损害造成严重后果为前提。原告构成1个八级伤残，2个十级伤残，已达到后果严重，但原告主张20000元过高，被告太平洋保险泰州公司认可8000元。本院确认原告精神损害抚慰金为8000元。
5、交通费。原告主张4000元，被告太平洋保险泰州公司对此提出异议，只认可400元。本院认为，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告虽未提交交通费票据，但考虑到原告因治疗需要及鉴定实际发生了交通费用，故对原告的交通费酌定为2000元。
原告上述各项损失合计191307.20元（不含原告支付的鉴定费用4795元和被告周斌垫付的费用）。
关于争议焦点2，本院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。本案中，被告周斌驾驶在被告太平洋保险泰州公司投保交强险和商业三者险（限额为500000元，含不计免赔险）的机动车沿溱湖大道在由南向北行驶至溱湖大道官庄河中桥北处，与沿溱湖大道由北向南并左转弯向东的由秦金和驾驶的电动自行车发生事故，致秦金和受伤、车辆受损，原告依法有权获得赔偿。依照有关规定，被告太平洋保险泰州公司应先在交强险限额范围内予以赔偿；超出部分按保险法和保险合同约定由商业三者险予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人周斌予以赔偿。
（一）原告应得的赔偿款。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，因原告的住院伙食补助费为2780元、营养费为2400元，并支付医疗费7634.24元，故本案中被告太平洋保险泰州公司应在医疗费分项限额内赔偿原告10000元、在死亡伤残分项限额内赔偿原告110000元；超出交强险部分71307.20元，原告要求被告周斌按80%承担侵权责任的诉请，本院结合交警部门作出的交通事责任认定及原告伤情，予以支持，故周斌应赔偿原告57045.76元（71307.20元×80%）。按保险合同约定，被告太平洋保险泰州公司在商业三者险范围内理赔保险金给原告57045.76元。
（二）关于被告周斌的垫付款。被告周斌垫付了受害人的医疗费110834.35元、车辆损失2000元，依照有关规定，由被告太平洋保险泰州公司在交强险财产分项限额内理赔给被告周斌2000元。超出部分110834.35元，由被告周斌按80%承担侵权责任，金额为88667.48元（110834.35元×80%），原告承担20%责任，金额为22166.87元（110834.35元×20%）。按保险合同约定，被告太平洋保险泰州公司在商业三者险范围内理赔给被告周斌88667.48元。为减少讼累，原告对被告周斌垫付款项超过交强险部分应承担的部分22166.87元从保险公司理赔款中扣减后由保险公司直接返还给被告周斌。另原告向被告周斌借款6000元用于治疗和被告周斌垫付原告护理费16840元，从保险公司理赔款中扣减后由保险公司直接返还给被告周斌。
被告太平洋保险泰州公司辩称原告的医疗费中应扣除非医保用药，但其未对基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准以及非医保用药与替代用药的差价进行举证，本院对此不予采信。被告太平洋保险泰州公司认为被告周斌垫付原告花费的医疗费应乘以参与度70%，与本院查明的事实不符，本院不予采信。被告太平洋保险泰州公司认为原告无实际误工损失，但无证据证明，且与常理不符，本院亦不予采信。被告太平洋保险泰州公司其他辨称均无事实和法律依据，本院均不予采信。
综上，被告太平洋保险泰州公司应在交强险医疗费限额、死亡伤残限额及商业三者险范围内赔偿原告132038.89元（110000元＋10000元＋57045.76元-22166.87元-6000元-16840元）；在交强险财产限额内理赔给被告周斌2000元、在商业三者险范围内理赔被告周斌88667.48元（110834.35元×80%）、原告对被告周斌垫付款项超过交强险部分应承担的部分22166.87元、原告向被告周斌借款6000元及被告周斌垫付护理费16840元，从保险公司理赔款中扣减后由保险公司直接返还给被告周斌，合计135674.35元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司泰州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗费、死亡伤残限额和商业三者险范围内赔偿原告秦金和132038.89元（110000元＋10000元＋57045.76元-22166.87元-6000元-16840元）；在交强险财产分项限额和商业三者险范围内理赔给被告周斌135674.35元（上述款项分别汇至原告指定账户，户名：秦金和，开户行：中国建设银行，账号：62×××60；被告周斌账户，户名：周斌，开户行：中国建设银行，账号：62×××05）。
二、驳回原告其余诉讼请求。
如果被告太平洋保险泰州公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7646元，依法减半收取3823元，由原告负担156元，被告太平洋保险泰州公司负担2800元、被告周斌负担867元（原告同意其预交的案件受理费剩余部分3634元由被告太平洋保险泰州公司、周斌向其直接支付，本院不再退还，被告太平洋保险泰州公司应于本判决生效后十日内直接向原告支付2800元；被告周斌应于本判决生效后十日内直接向原告支付867元）；鉴定费用4795元，由被告太平洋保险泰州公司负担，于本判决生效之日起十日内向原告支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本三份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费7646元（户名：泰州市财政局，开户行：农行，账号：20×××88）。
审判员 张斌
二〇一五年十一月二十日
书记员 丁纯
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。