青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）青01民终990号
上诉人（原审被告）：青海省工达建筑工程总承包有限公司，统一社会信用代码，住所地西宁市城北区门源路34号。
法定代表人：姚弘，总经理。
委托诉讼代理人：索南永吉，青海省玉树市旦珠岭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘海成，公民身份号码×××，男，汉族，1964年6月4日出生，青海省民和县村民。
被上诉人（原审原告）：白存姐，公民身份号码×××，女，汉族，1967年8月1日出生，青海省民和县村民。
委托诉讼代理人：刘海成（系白存姐配偶），男，汉族，1964年6月4日出生，住址同上。
被上诉人（原审被告）：乔生龙，身份号码×××，男，土族，1986年3月30日出生，青海省民和县村民。
上诉人青海省工达建筑工程总承包有限公司（以下简称工达公司）因与被上诉人刘海成、白存姐生命权纠纷一案，刘海成、白存姐于2017年9月21日向西宁市城北区人民法院提起诉讼，请求判令工达公司、乔生龙连带赔偿刘海成、白存姐丧葬费等费用共计102845.28元。青海省西宁市城北区人民法院于2018年3月6日作出（2018）青0105民初2611号民事判决。工达公司不服，向本院提起上诉。本院于2018年6月8日受理后，依法组成合议庭审理了本案。工达公司的委托诉讼代理人索南永吉、刘海成到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
工达公司上诉请求：原判赔偿责任划分不清，导致全案的责任转嫁到工达公司，请求二审法院根据连带责任的过错程度，明确各自责任的份额。事实和理由：本案系交通事故，事故责任人张长寿已经承担刑事责任，尚在服刑阶段，没有履行判决的能力，该判决导致全案的责任转嫁到工达公司，责任划分不清。乔生龙与工达公司之间无法确定自身需要承担的具体赔偿数额，乔生龙即便有赔偿能力，不参加诉讼、不主动履行生效判决，恶意逃避债务，导致执行其他连带责任人、判决执行相互冲突，收不到应有的法律效果，反而成为束缚执行的桎梏。现有证据可以证明侵权人张长寿、乔明忠、乔生龙、工达公司的侵权行为对刘吉存死亡伤害后果原因力作用的大小及各自的过错程度，依法应确定各行为人的过错程度，并以此作为划分赔偿责任的法律依据。只要过错程度可以确定，就可以合理地确定各行为人所应负的责任范围，不能笼统地使各行为人对受害人负连带责任。一审法院应当依过错程度确定责任，确定各行为人的损害发生时不同程度的过错，使过错程度重的行为人承担较重的责任，过错程度轻的行为人承担较轻的责任，而没有过错的人则应被免除责任。因此，张长寿应当承担主要赔偿责任，乔生龙、工达公司应当承担次要责任，并应当在次要责任的范围之内确定各自的责任份额。
刘海成、白存姐辩称：工达公司应当承担连带责任。
一审法院认定事实：刘吉存系刘海成、白存姐之子。2015年7月3日，囊谦县人民检察院以张长寿、乔明忠涉嫌交通肇事罪向囊谦县人民法院提起公诉，同时刘海成、白存姐提起附带民事诉讼，要求张长寿、乔明忠、工达公司、乔生龙共同赔偿刘海成、白存姐医疗费等各项损失共计174556.6元。2015年10月12日，囊谦县人民法院作出（2015)囊刑初字第06号刑事附带民事判决书认定的事实为：工达公司将其承建的囊谦县吉尼赛乡中心寄校工程分包给没有施工资质的乔生龙，乔生龙安排乔明忠为工地负责人。2013年10月31曰，囊谦县吉尼赛乡中心寄校工地雇佣了张长寿的货运三轮车，乔明忠安排被害人刘吉存、刘进才、张双喜存、邓生云等人乘坐张长寿无证驾驶的无牌照货运三轮车撤离工地，当车辆行驶至多改山脚时，因刹车失灵导致车辆向公路左侧侧翻，导致刘吉存当场死亡，刘进才受重伤经鉴定构成二级伤残，张双喜存经医院抢救无效死亡。判决张长寿犯交通肇事罪判处有期徒刑四年；乔明忠犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年缓刑三年。张长寿赔偿刘海成、白存姐各项经济损失42850.55元、乔明忠赔偿原告各项经济损失25710.33元，共计68560.88元，并判决附带民事诉讼工达公司和乔生龙对上述赔偿款项承担连带赔偿责任。刘海成、白存姐不服向玉树州中级人民法院提起上诉。2016年5月3日，玉树州中级人民法院作出（2015)玉刑终字第17刑事附带民事判决书，判决张长寿赔偿刘海成、白存姐各项经济损失64278.3元，乔明忠赔偿各项经济损失38566.98元，共计102845.28元，撤销了附带民事诉讼工达公司、乔生龙对上述赔偿款项承担连带赔偿责任，并在判决书中告知刘海成、白存姐就工达公司、乔生龙承担连带赔偿责任一事应当另行提起民事诉讼。
一审法院认为，本案争议的焦点为1、关于工达公司与乔生龙、乔明忠、张长寿之间的法律关系问题。工达公司将其承建的囊谦县吉尼赛乡中心寄校工程分包给不具有施工资质的自然人乔生龙，双方属于违法分包。乔生龙聘用乔明忠作为工地负责人负责工程施工，依据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的规定，因此，工达公司与乔明忠存在事实劳动关系，由工达公司承担用工主体责任。乔生龙雇佣张长寿驾驶货运三轮车撤场，双方之间应属于雇佣关系。2关于本案的责任承担问题。《最高人民法院（关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释）》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中张长寿受乔生龙雇佣，由乔明忠安排张长寿驾驶的无牌照货运三轮车撤离工地属于从事雇佣劳动的行为。张长寿在从事雇佣活动中致他人损害，雇主乔生龙应承担赔偿责任；根据交通事故认定书认定张长寿负全部责任，乔明忠明知张长寿驾驶的是货运三轮车不能载人，仍安排工人乘坐其三轮车，存在重大过失。因此，刘海成、白存姐要求乔生龙承担连带赔偿责任依法有据。《最高人民法院（关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释）》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，工达公司将工程发包给没有施工资质的自然人乔生龙，对此应属明知。结合《最高人民法院（关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释）》第九条的规定，工达建筑公司与乔生龙应当对张长寿、乔明忠赔偿刘海成、白存姐的各项经济损失491339元承担连带赔偿责任。乔生龙经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，应视为放弃应诉、抗辩的权利，由此造成对其不利的法律后果，由其自行承担。遂判决乔生龙、工达公司对张长寿赔偿刘海成、白存姐各项经济损失64278.3元，对乔明忠赔偿原告刘海成、白存姐各项经济损失38566.98元，共计102845.28元，承担连带赔偿责任。
本案二审期间，工达公司与白存姐、刘海成对原审判决查明的基本事实均无异议，本院对各方均无异议的事实予以确认。
本院认为，根据建筑法的规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程，禁止将工程发包给不具备相应资质条件的单位和个人，禁止转包和违法分包。本案中，虽然工达公司是具有工程承包资质的公司，承包了囊谦县吉尼赛乡中心寄校工程后，却又将该工程违法转包给不具备资质及不具备从事安全生产的乔生龙，由乔生龙雇佣刘吉存等人前往囊谦县吉尼赛乡中心寄校代替工达公司履行了建设工程的施工。工程竣工刘吉存等人从囊谦县吉尼赛乡转往该县香达镇，此时属于工程收尾行为的延续，在运输中雇主乔生龙负有将刘吉存等人安全送达目的地的义务，但其选用的运输车辆是无牌照的货运三轮车，且驾驶人无驾驶证照，致使在运输过程中因刹车失灵发生事故造成刘吉存死亡，所以对造成的损害雇主乔生龙应承担赔偿责任，工达公司因将工程发包给没有相应资质、安全生产条件的乔生龙，应当与乔生龙承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条的规定：法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。在本案中，刘海成、白存姐有权请求工达公司对赔偿款102845.28元承担连带赔偿责任。只有工达公司在将赔偿款102845.28元赔付刘海成、白存姐的前提下，才具备向其他连带责任人行使追偿权的情形，才涉及其他各连带责任人清偿份额如何确定的问题。所以在本案中，工达公司未将赔偿款赔付刘海成、白存姐，尚不具有要求张长寿承担主要赔偿责任，乔生龙、工达公司承担次要责任，并在次要责任的范围之内确定各自责任份额的追偿权，故工达公司的上诉请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2357元、公告费300元，由青海省工达建筑工程总承包有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 靳 玲
审判员 李宏宁
审判员 王 鹏
二〇一八年八月八日
书记员 ＸＸ盛
孙晓艺
附：审理本案适用的法律
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条、第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百九十九条、当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。
第二百零五条、当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。
第二百二十四条、发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
第二百三十九条、申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。