上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0112民初29877号
原告：陈海超，男，1991年7月18日出生，汉族，户籍地河南省。
委托诉讼代理人：李佳佳，上海咨博律师事务所律师。
被告：郑九新，男，1990年1月28日出生，汉族，户籍地安徽省。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：汤红梅上海市凌云永然律师事务所律师。
原告陈海超与被告郑九新、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平保上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年10月25日立案后。本案依法由审判员阮广斌用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈海超的委托诉讼代理人李佳佳，被告郑九新及被告平保上海公司的委托诉讼代理人汤红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈海超向本院提出诉讼请求：1.医疗费57,962.66元、残疾辅助器具费1,453元、住院伙食补助费360元、营养费6,000元、护理费7,500元、误工费元42,444元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元在交强险优先赔付、交通费500元、衣物损300元、鉴定费2,000元、律师代理费4,000元，由被告平保上海公司在交强险及商业险范围内承担赔偿责任；2.超出保险赔偿范围的损失由被告郑九新赔偿。
事实和理由：2016年1月28日20时45分许，被告郑九新驾驶牌号为浙AHXX**小客车在本市闵行区春申路善乐路西约100米处，与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，原告在事故中受伤。本起事故公安机关认定被告郑九新负事故主要责任，原告负事故次要责任。浙AHXX**小客车在被告平保上海公司投保了交强险和商业险。
被告郑九新辩称，对事故发生过程、责任认定无异议。对原告请求赔偿费用，均同意被告平保上海公司的意见。律师代理费系不同意负担。此外，其给付原告现金32,000元，要求在赔偿款中扣除。
被告平保上海公司辩称，对事故发生过程、责任认定无异议，浙AHXX**小客车在其处投保了交强险及限额为50万的商业第三者责任险，事故发生于保险期间。医疗费应扣除非医保部分，残疾辅助器具中拐杖费予以认可，其余不同意赔偿，且躺椅费不属辅助器具费。住院伙食补助费无异议。营养费按每日30元标准，护理费按每日40元标准，同意后续治疗期间一并处理。原告系农村居民，业余学习不等同于全日制，且原告居住本市未满1年，收入也是从2015年9月起算。精神损害抚慰金按责任比例承担。根据原告提供的银行流水帐，其收入每月发放数额不等的，故不同意按原告主张的数额计算，同意按本市职工最低工资计算。交通费及衣物损失费酌情各赔偿200元，鉴定费同意赔偿。
本院经审理认定事实如下：对原告所述事故发生过程及责任认定的事实，各方均无异议，本院予以确认。另查明，原告经医院诊断为左胫骨粉碎性骨折，左腓骨骨折，左小腿软组织搓裂伤，左小腿皮肤脱套伤，经治疗共发生医疗费57,632元，另发生拐杖费260元，另添置1,023元的轮椅。住院期间还支出躺椅租费170元。
原告的损伤经上海申远医学科技有限公司司法鉴定所鉴定，原告损伤后遗左下肢功能障碍评定为XXX伤残，其损伤后手术治疗休息期210日，营养期120日，护理期120日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日、营养期30日、护理期30日。原告因此支出鉴定费2,000元。
原告系农村居民，2015年9月其与宁波德佑企业管理服务有限公司订立劳动合同，约定其自2015年9月9日起至2018年9月8日止，其中试用期6个月，试用期工资为2,020元。
浙AHXX**小客车在被告平保上海公司处投保了交强险及限额为50万元的商业第三者责任险，并附加不计免赔条款。本起事故发生于保险期间内。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、劳动合同、机动车交通事故责任强制保险单及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此原告的损失，应由承保浙AHXX**小客车交强险的被告平保上海公司在强制保险责任限额范围内向原告赔付。超出交强险限额部分，在商业第三者责任险限额内按80%的比例赔偿。不属保险赔偿部分，应由侵权人被告郑九新按80%的责任比例赔偿。
对于原告损失的认定，因治疗损伤产生的医疗费57,632元，系治疗损伤所致，应计入赔偿范围；根据原告治疗的需要，本院酌定营养费5,000元、护理费6,000元、住院伙食补助费360元、交通费500元、衣物损失费300元(其中营养费及护理费均含后续治疗期间)。根据原告事故前后收入情况，本院酌情按本市职工最低工资标准认定误工费15,330元，后续治疗期间的误工费待实际发生后可另作主张。对于辅助器具费的认定，拐杖260元应属合理，应予支持；使用轮椅也属合理，但应选用普通型号产品，据此本院酌定600元，故辅助器具费合计为860元。住院期间支出躺椅租费170元也应本事故发生，应计入赔偿范围，由侵权人负担。原告未举证证明其经常居住在本市城镇，根据其提供的证据在本市工作时间较短，故难以按城镇标准计算残疾赔偿金，据此本院认定残疾赔偿金为46,410元。根据其伤残等级等因素，本院酌定精神损害抚慰金4,000元。律师代理费系原告通过诉讼寻求法律救济解决纠纷的实际支出，应计入赔偿范围，但律师代理费应根据诉讼的需要在侵权人能预见的范围内作合理调整，据此本院确定律师代理费为3,000元。
综上，原告因本事故损失为：医疗费57,632元、残疾辅助器具费860元、躺椅租借费170元、住院伙食补助费360元、营养费5,000元、护理费6,000元、误工费15,330元、残疾赔偿金46,410元、精神损害抚慰金4,000元在交强险优先赔付、交通费500元、衣物损300元、鉴定费2,000元、律师代理费3000元。由被告平保上海公司在交强险限额内赔偿83,400元，超出交强险限额部分52,992元及鉴定费2,000元，合计54,992元在商业险中按80%的比例43,993.60元，故被告平保上海公司合计应赔偿原告127,393.60元。律师代理费3,000元及躺椅租借费136元，合计3,136元由被告郑九新负担，鉴于其已给付原告现金32,000元，故实际由被告平保上海公司给付原告98,529.60元，并返还被告郑九新28,864元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告陈海超98,529.60元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内返还被告郑九新28,864元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取2,236.66元，由原告陈海超负担1,191.66元，被告郑九新负担1,045元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一七年一月十六日
书记员 李 晔
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。