＼n湖北省武汉市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）鄂武汉中民商终字第00167号＼n上诉人（原审原告）：张云丽，女，1978年11月22日出生，汉族。＼n委托代理人：孙志军，湖北朋来律师事务所律师。＼n委托代理人：余斐，湖北朋来律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告）：施恩（中国）婴幼儿营养品有限公司，住所地广州市经济技术开发区东区宏远路8号施恩工业园。＼n法定代表人：余伟民，该公司总经理。＼n委托代理人：刘凌君，该公司员工。＼n上诉人张云丽因与被上诉人施恩（中国）婴幼儿营养品有限公司（以下简称施恩公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2013）鄂江汉民一初字00528号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月27日公开开庭进行了审理。上诉人张云丽及其委托代理人孙志军，被上诉人施恩公司的委托代理人刘凌君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原审法院查明：张云丽2008年3月31日到施恩（广州）婴幼儿营养品有限公司（2013年7月10日经工商部门核准变更为施恩公司）从事销售工作，双方签订两次固定期限劳动合同，其中第二次劳动合同签订时间为2010年3月31日，约定合同期限自2010年3月31日至2013年3月30日止，甲方（即施恩公司）聘用乙方（即张云丽）在市场岗位从事推广工作，工作地点在湖北；试用期的工资标准不低于1095元／月，试用期满后，甲方根据企业的薪酬制度，确定乙方的工资标准，奖金发放和工资调整依据公司规定执行。合同第十条经济补偿约定：1.为防止因其他无法预知的客观原因导致劳动合同期满解除劳动合同或者因甲方原因提前解除合同时乙方无法得到经济补偿，双方一致同意甲方在每年年终时，逐年向乙方预先支付年度工龄经济补偿金；2.年度工龄经济补偿金是指依据《劳动合同法》第四十六、第四十七条以及国家规定的其他经济补偿金，甲方每年向乙方支付的经济补偿金以乙方当年的前l2个月平均工资计算；3.甲方向乙方支付经济补偿金后，如劳动合同期满解除劳动合同或因甲方原因提前解除合同时，双方在计算经济补偿金补偿期限时应将之前已经支付的年度扣除，甲方向乙方应支付的经济补偿金为劳动合同解除当年未支付部分；4.除《劳动合同法》第四十六条及国家其他相关法规规定的情形之外，因乙方原因导致双方的劳动合同解除且甲方无过错的，乙方应将之前从甲方处领取的经济补偿金无条件归还甲方。依据上述规定，施恩公司分别于2011年2月22日、2012年1月19日、2013年1月31日向张云丽支付上年度工龄经济补偿金各3660元并补发2008年及2009年工龄经济补偿金2100元和2800元，共计15880元，张云丽分别向施恩公司出具收条，收条明确注明张云丽已于何时收到施恩（广州）婴幼儿营养品有限公司发放的何年度工龄经济补偿金的相应金额。2013年3月11日施恩公司向张云丽发出《通知》，内容为：你与公司签订的劳动合同于2013年3月30日届满。经公司研究决定：合同期满，公司将终止与你之间的劳动关系，不再与你续签劳动合同；公司将按照规定给你相应的经济补偿金，请你收到本通知后，按照公司流程于2013年3月30日之前办理完工作交接手续。同年3月31日双方办理离职交接手续。2013年5月8日张云丽向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求：1.裁令施恩公司支付张云丽经济补偿金26815元；2.裁令施恩公司支付张云丽拖欠的2013年3月工资3660元并支付赔偿金1830元；3.裁令施恩公司支付张云丽代通知金5237元；4.裁令施恩公司支付张云丽因没有离职证明及社保关系无法在新单位办理入职，无法正常工作的赔偿金5237元，并在七个工作日内为申请人办理公积金提取、社保转移手续及出具离职证明。同日，张云丽因与施恩公司社会保险争议向该委提出书面仲裁申请，请求：1.裁令施恩公司向张云丽赔偿失业保险金损失13640元；2.裁令施恩公司为张云丽补缴2008年4月社会保险及公积金，不能补缴折算为现金681元。同年7月22日该委以江劳人仲裁字（2013）第0311号仲裁裁决书作出如下裁决：1.施恩公司支付张云丽经济补偿金差额4900元；2.施恩公司向张云丽出具终止劳动合同证明并办理社会保险转移手续；3.驳回张云丽其他仲裁请求；以江劳人仲裁字（2013）第0312号仲裁裁决书裁决：施恩公司依社会保险经办机构的规定为张云丽补缴2008年4月的社会保险，张云丽承担个人缴费部分并驳回张云丽其他仲裁请求。仲裁裁决书送达后张云丽不服向原审法院起诉，请求：l.判令施恩公司支付张云丽经济补偿金26185元；2.判令施恩公司支付张云丽经济赔偿金1830元；3.判令施恩公司支付张云丽因未及时申请失业保险，导致张云丽无法享受失业保险的损失13640元；4.判令施恩公司承担诉讼费及其他合理费用。＼n原审法院另查明：施恩公司已为张云丽缴纳2008年5月至2013年3月期间的养老、失业、工伤及生育保险。2013年5月13日施恩公司向张云丽支付2013年3月工资、2月份奖金（3533元）及年度工龄经济补偿金差额（2420元）共计5953元。张云丽离职前12个月平均月工资为3660元（未含销售激励奖金及张云丽所称第13个月工资）。＼n原审法院认为：本案的争议焦点是施恩公司每年年初向张云丽发放的是年度工龄经济补偿金还是第13个月工资。根据张云丽与施恩公司2010年3月31日签订的劳动合同的约定，双方一致同意施恩公司在每年年终时，逐年向张云丽预先支付年度工龄经济补偿金，年度工龄经济补偿金依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条以及国家规定，以张云丽当年的前12个月平均工资计算。张云丽和施恩公司在劳动合同中的该约定不违反法律禁止性规定，张云丽也实际领取了2008年至2013年期间的工龄经济补偿金并向施恩公司出具收条，故认定施恩公司已向张云丽发放解除（终止）劳动合同经济补偿金，张云丽称施恩公司发放的是第13个月工资的主张，因无证据证明，不予采纳。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。张云丽提供备忘单及人员销售激励奖金提报表扫描件证明施恩公司平均每月向张云丽发放激励奖金1288.5元，施恩公司在庭审中自认持有备忘单及人员销售激励奖金提报表原件，但拒不提供，应推定张云丽的主张成立，即施恩公司平均每月向张云丽发放了销售激励奖金1288.5元，张云丽自认平均每月季度奖为1272元，予以照准。张云丽离职前12个月平均工资应为3660元＋1272元=4932元，扣除已支付的经济补偿金18300元（15880＋2420），施恩公司还应向张云丽支付经济补偿金差额为4932元×5个月-18300元=6360元。施恩公司已向张云丽支付2013年3月工资，张云丽要求施恩公司支付赔偿金1830元的请求没有事实依据，不予支持。施恩公司已为张云丽办理失业保险，张云丽要求施恩公司赔偿失业保险待遇损失13640元的请求没有事实及法律依据，不予支持。武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会裁决施恩公司向张云丽出具终止劳动合同证明并办理社会保险转移手续后，张云丽和施恩公司均未就此项裁决提起诉讼，视为双方接受该项裁决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项、第五十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，原审判决：一、施恩公司于判决生效之日起十日内支付张云丽终止劳动合同经济补偿金差额6360元。二、施恩公司于判决生效之日起十日内为张云丽出具终止劳动合同证明并办理社会保险转移手续。三、驳回张云丽的其他诉讼请求。＼n上诉人张云丽不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其上诉理由为：双方曾约定每年多支付一个月工资作为年度奖金（这也是大多数公司的惯例做法），但是被上诉人利用上诉人不懂劳动合同法的相关规定，在劳动合同中把应支付的年度奖金写成提前支付年度工龄经济补偿金。根据劳动合同法第五十条第二款之规定，劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付，被上诉人故意玩弄文字游戏把年度奖金以年底工龄经济补偿金的名目支付给上诉人，实质是不符事实和法律规定的。请求：一、撤销一审判决第一项、第三项；二、改判被上诉人支付上诉人经济补偿金26185元。＼n施恩公司二审答辩称：公司已向个人支付了经济补偿金，驳回个人的上诉请求。＼n二审查明的事实与一审查明的事实一致。＼n本院认为：本案争议焦点为，施恩公司每年多发一个月工资是年终奖还是经济补偿金。对此评判如下：＼n最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证据，没有证据或者不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。针对本案，张云丽主张双方曾约定每年多支付一个月工资作为年度奖金，而在本案审理过程中，张云丽并未提供证据证明其主张，对此张云丽应承担举证不能的法律后果。相反，双方2010年3月31日所签订的《劳动合同》中明确约定了每年多支付一个月工资为《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条以及国家规定的经济补偿金，且施恩公司也按照合同约定支付了该经济补偿金，张云丽出具的收条上也明确写明所收到的款项为经济补偿金，故施恩公司每年多支付一个月工资的性质应为经济补偿金，而非张云丽所主张的年度奖金。原审在此基础上判决施恩公司支付张云丽终止劳动合同经济补偿金差额6360元正确。＼n综上所述，上诉人张云丽的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理费10元，予以免收。＼n本判决为终审判决。＼n审判长刘忠＼n审判员晏幼峰＼n代理审判员胡浩＼n二〇一四年五月十三日＼n书记员舒净