＼n上海市虹口区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）虹民一（民）初字第3468号＼n原告缪志纯。＼n委托代理人许宏伟，上海市尚伟律师事务所律师。＼n委托代理人周德凯，上海市尚伟律师事务所律师。＼n被告谢周铭。＼n被告上海巨维实业有限公司。＼n法定代表人李少华。＼n原告缪志纯与被告谢周铭、上海巨维实业有限公司（以下简称为巨维公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告缪志纯的委托代理人许宏伟到庭参加诉讼。被告谢周铭、巨维公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。＼n原告缪志纯诉称，其与被告谢周铭系经人介绍认识，被告谢周铭与巨维公司的法定代表人李少华系同乡。2013年2月5日，被告谢周铭向原告借款200万元，约定每月利息为12万元，借款期限自2013年2月5日至2013年4月5日。被告巨维公司为上述借款提供上海市松江区文翔路XXX号XXX幢房屋（以下简称为文翔路房屋）作为担保。同日，原、被告至上海市松江区房地产交易中心办理了抵押登记手续，被告谢周铭向原告出具了借条，原告根据被告谢周铭的要求交付其现金24万元，剩余176万元的借款通过银行转账汇至被告巨维公司的法定代表人李少华的银行账户。借款到期后，被告谢周铭未归还借款，且下落不明，无法联系，原告故起诉来院，要求：1、被告谢周铭归还借款本金200万元；2、被告谢周铭支付借款本金200万元自2013年2月5日起至判决生效之日止的利息（按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）；3、被告谢周铭支付律师费153，960元；4、被告谢周铭如不履行上述义务，原告可以就文翔路房屋作为抵押物折价，或者申请以拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿；不足部分由被告巨维公司承担连带清偿责任。审理中，原告变更第三项诉讼请求为要求被告谢周铭支付律师费145，533元。＼n原告为支持其诉讼请求，提供借款人为被告谢周铭的借条、中国农业银行银行卡取款业务回单、房地产借款抵押合同、上海市房地产登记证明、聘请律师合同、律师费发票等证据。＼n被告谢周铭、巨维公司未作答辩。＼n经审理查明，2013年2月5日，原告为抵押权人（甲方）、被告巨维公司为抵押人（乙方）、被告谢周铭为借款人（丙方），三方签订房地产借款抵押合同，内容为：“……。第二条：抵押房地产座落：松江区文翔路XXX号XXX幢，建筑面积：423.97（平米），房屋、土地用途：商业，房屋结构（类型）：旅馆，抵押房地产价值：人民币500万元整，……。第三条：抵押房地产担保范围借款本金、利息、综合费、违约金、损害赔偿金、诉讼费、财产保全费、律师服务费等处分抵押房地产的费用以及可能产生的甲方代垫费用和其他费用。……。第四条：借款金额及借款期限借款数额：人民币贰佰万元整（协议），……，借款期限：自2013年2月5日至2013年4月5日。……。第十三条：拍卖甲、乙、丙三方约定，甲方行使抵押权委托拍卖机构将上述房地产公开拍卖，拍卖收入扣除拍卖费用、借款本息及相关费用后，剩余部分退还乙方，不足部分甲方有权向乙方追索。有关拍卖等手续乙方均委托甲方代为办理。……。”嗣后，原、被告双方办理了文翔路房屋的抵押权登记手续，房地产抵押权人为原告，债权数额为200万元，债务履行期限为2013年2月5日至2013年4月5日止。＼n同日，被告谢周铭签署借条一份，内容为：“今借缪志纯人民币贰佰万元整，期限为2013年2月5日至2013年4月5日。每月支付利息壹拾贰万元整，由巨维公司提供文翔路房屋作担保，并至房产交易中心办理房产抵押手续。贰佰万借款的其中24万元是现金给付，176万元打到巨维公司法人代表李少华的帐户。如双方发生纠纷，债权人可向债权人户籍所在地法院提起诉讼。”该份借条见证人一栏有匡某某签名。原告于当日通过中国农业银行向李少华银行帐户转账176万元。＼n2013年8月22日，原告与上海市尚伟律师事务所（以下简称为尚伟律所）签订了聘请律师合同，主要约定：原告与被告谢周铭等民间借贷纠纷案件，聘请尚伟律所的律师进行诉讼代理，原告向尚伟律所支付153，960元，该款项应于法院判决或调解前付清。后，原告于2014年1月9日向尚伟律所支付法律服务费145，533元。＼n另查明，文翔路房屋类型为旅馆，登记权利人为被告巨维公司。2013年2月，登记抵押权人为原告。＼n审理中，应原告申请，本院依法裁定冻结被告巨维公司名下银行存款250万元，或查封、扣押其相等价值的财产。＼n审理中，原告申请证人匡某某出庭作证，证人当庭作如下陈述：其与原告及被告谢周铭均系朋友关系；被告谢周铭欲向其借款，其遂介绍原告与被告谢周铭认识；2013年2月初，在房产交易中心，被告谢周铭找了李少华，并找了巨维公司作担保，办理抵押登记时证人及李少华均在场，当日证人在借条上作为见证人签字，原告在房产交易中心交给了被告谢周铭一包现金，之后又通过银行转账给李少华176万元。＼n以上事实，由当事人当庭陈述及原告提供的借条、中国农业银行银行卡取款业务回单、房地产借款抵押合同、上海市房地产登记证明、聘请律师合同、法律服务费发票等证据证实，本院予以确认。＼n本院认为，公民之间合法的借贷关系受法律保护。首先，关于借款本金及利息，本院认为，民间借贷法律关系的构成，除双方当事人达成借贷合意外，还应以借款实际交付为要件。原告主张被告谢周铭向其借款，并提供了借条、中国农业银行银行卡取款业务回单、房地产借款抵押合同等证据，本院对于原、被告之间的借贷关系予以确认。原告主张借款本金为200万元，但是原告提供的银行资金往来凭证显示转账交付的借款金额仅为176万元，原告称其余24万元系现金交付，为此提供了证人匡某某的证言，对此，本院认为，证人匡某某的证言不足以证明原告所称现金交付24万元借款的事实，且176万元款项系转账方式交付，剩余24万元却在当日以现金形式交付明显违反常理，本院对此不予采信，本院认定借款金额为176万元。被告谢周铭未按约定的期限归还原告借款，除应向原告支付借款期内利息，亦应支付逾期还款利息。双方借条中约定的每月利息12万元，违反了国家有关限制利率的规定，原告现主张按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算利息，本院予以照准。其次，关于原告主张的律师费，本院认为，律师费原则上不应当作为实现债权的有关费用，但当事人另有约定的除外。被告谢周铭出具的借条中并未约定律师费由其负担，原、被告之间签订的房地产借款抵押合同第三条约定的“抵押房地产担保范围”包括“借款本金、利息、……、律师服务费等处分抵押房地产的费用……”等内容，亦无法确认双方明确约定律师费作为实现债权的有关费用由被告谢周铭负担，故原告要求被告谢周铭支付其律师费的诉讼请求，本院不予支持。再次，关于被告巨维公司的担保责任，根据房地产借款抵押合同的约定，被告巨维公司提供文翔路房屋作为本案借款的担保，被告巨维公司系抵押人，如被告谢周铭不履行还款义务，原告可以与巨维公司协议以文翔路房屋折价、或者以拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿。被告巨维公司承担担保责任后，有权向被告谢周铭追偿。但是，原告主张巨维公司就文翔路房屋折价、拍卖或者变卖后所得价款不足以清偿债务的部分承担连带清偿责任，无事实及法律依据，本院不予支持。被告谢周铭、巨维公司经本院传票传唤未到庭应诉，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百九十五条、第一百九十八条、《中国人民共和国担保法》第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：＼n一、自本判决生效之日起十日内，被告谢周铭归还原告缪志纯借款本金176万元；＼n二、自本判决生效之日起十日内，被告谢周铭支付原告缪志纯借款本金176万元自2013年2月5日起至本判决生效之日的利息（按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）；＼n三、原告缪志纯要求被告谢周铭支付律师服务费145，533元的诉讼请求，不予支持；＼n四、如被告谢周铭未履行上述第一项至第二项的还款义务，原告缪志纯可以与被告上海巨维实业有限公司协议以上海市松江区文翔路XXX号XXX幢房产折价，或者向本院申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；被告上海巨维实业有限公司承担担保责任后，有权向被告谢周铭追偿。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案受理费26，023.68元，由原告缪志纯负担1，764.48元，由被告谢周铭、上海巨维实业有限公司负担24，259.20元。本案公告费600元，由被告谢周铭、上海巨维实业有限公司共同负担。本案财产保全费5，000元，由被告谢周铭、上海巨维实业有限公司共同负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。＼n审判长陆逸＼n代理审判员尹灿＼n人民陪审员张俊彪＼n二〇一四年二月十九日＼n书记员杨文鑫＼n附：相关法律条文＼n一、《中华人民共和国合同法》＼n第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。＼n第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。＼n自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。＼n二、《中华人民共和国物权法》＼n第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。＼n第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。＼n前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。＼n第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。＼n抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。＼n抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。＼n第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。＼n三、《中华人民共和国担保法》＼n第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。＼n四、《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。