河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀08民终2637号
上诉人（原审原告）：兴隆县拓源矿业有限公司，住所地河北省兴隆县李家营乡栾家店村。
法定代表人：李书文，职务：经理。
委托诉讼代理人：蔡文杰，河北君兴律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：兰士亮，男，1973年10月30日出生，汉族，农民，住河北省兴隆县。
委托诉讼代理人：张志芳，河北瑞峰律师事务所律师。
上诉人兴隆县拓源矿业有限公司与上诉人兰士亮劳动争议纠纷一案，双方均不服河北省兴隆县人民法院（2018）冀0822民初497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人兴隆县拓源矿业有限公司的委托诉讼代理人蔡文杰，上诉人兰士亮及其委托诉讼代理人张志芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
兴隆县拓源矿业有限公司上诉请求：请求撤销一审民事判决，改判上诉人不承担被上诉人一次性伤残就业金43670.00元。事实与理由：2015年4月1日被上诉人到上诉人处上班，2015年4月14日，兴隆县疾病预防控制中心预防医学门诊对被上诉人进行职业健康体检，由于漏检当时没有发现被上诉人病情2015年5月1日，双方签订书面劳动合同，合同期限为一年。被上诉人到上诉人处工作前就分别在煤矿、铁矿等处工作，长期接触粉尘，被上诉人在上诉人处仅实际工作6个多月，被上诉人不是在上诉人处患矽肺病。2017年3月15日，双方签订协议书一份，是双方真实意思表示，合法有效。上诉人在劳动仲裁和一审审理过程中，均提出鉴定申请，要求对被上诉人在2015年4月1日前是否就存在矽肺病进行司法鉴定，一审法院以不属于司法鉴定的范围为由不予鉴定，是错误的。综上，请求支持上诉人的上诉请求。
兰士亮辩称，兴隆县拓源矿业有限公司为兰士亮申请了工伤认定，该工伤认定已经发生法律效力，因此双方对兰士亮在兴隆县拓源矿业有限公司工作期间造成工伤没有异议，兴隆县拓源矿业有限公司在上诉中陈述兰士亮是不是构成工伤不属于本案审理范围。兴隆县拓源矿业有限公司由于停保导致兰士亮不能享受工伤保险待遇，且在一审中兴隆县拓源矿业有限公司已明确表示兰士亮不能享受工伤保险待遇，因此兰士亮的工伤保险待遇依法应由兴隆县拓源矿业有限公司给付。兴隆县拓源矿业有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回。
兰士亮上诉请求：请求撤销一审民事判决，改判被上诉人给付上诉人一次性伤残就业金43670.00元。事实与理由：一审法院对上诉人的一次性伤残补助金48100.00元、一次性工伤医疗补助金113542.00元未予判决，要求上诉人另行主张无事实及法律依据。2016年12月23日上诉人被确定为工伤，由于被上诉人未按期给上诉人缴纳工伤保险导致上诉人不能享受工伤保险待遇，上诉人已不能向社会保险机构主张工伤保险待遇。发生工伤后用人单位承担赔偿责任是法定责任，依据双方签订的协议，被上诉人也应依法承担工伤保险赔偿责任。
兴隆县拓源矿业有限公司辩称，矽肺病是长期接触粉尘并有患病史才可能患病，兰士亮长期接触粉尘12年，而在我公司实际在岗时间6个多月，兰士亮的矽肺病不是在我公司期间患病，我方不承担工伤保险待遇责任。我公司在兰士亮入职时候为其缴纳了工伤保险费用，我公司只是有义务协助兰士亮取得工伤保险待遇。2017年3月15日双方达成的协议合法有效，应予以支持。上诉人兰士亮的上诉理由不能成立，应予驳回。
兴隆县拓源矿业有限公司向一审法院起诉请求：1.判决原告不向被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等保险待遇；2.诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：被告兰士亮于2015年4月1日到原告拓源公司上班。双方于2015年5月1日签订劳动合同，约定期限1年，试用期满后的工资为每月3,000.00元。被告在2015年4月14日进行的职业健康体检中未发现疑似职业病。原告为被告办理了工伤保险登记并缴纳了2015年4月至2015年12月的工伤保险费。2016年1月5日，被告兰士亮被检出疑似矽肺，同日原、被告协议解除劳动合同。2016年10月26日，被告被平泉县疾病预防控制中心预防医学门诊部诊断为职业性矽肺壹期。2016年12月23日，被告所患上述职业病被承德市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年3月15日，原、被告双方经兴隆县李家营镇人民调解委员会调解，就工伤赔偿达成书面协议，主要内容为：1.被告的矽肺病由双方共同负责；2.原告负责帮助被告办理工伤认定及保险等手续，保险金归被告所有；3.办理工伤认定及保险赔偿等费用由被告承担，原告不承担任何其他费用；4.被告获取工伤保险赔偿后，双方再无任何关系，后期治疗等一切费用均由被告自负。2017年8月26日，被告因上述工伤被承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。后被告以原告拓源公司为被申请人向兴隆县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除与被申请人之间的劳动合同；2.裁决由被申请人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等共237,160.00元；3.由被申请人承担后续治疗费用。兴隆县劳动人事争议仲裁委员会于2018年1月2日作出兴劳人仲案字（2017）114号裁决书。原告不服仲裁裁决，诉至本院。
一审法院认为，1.被告兰士亮在原告拓源公司处工作时遭受工伤的事实已被承德市人力资源和社会保障局认定，且该认定已经发生法律效力，本院予以确认。原、被告双方于2017年3月15日达成的调解协议中免除原告赔偿责任的部分，不符合法律规定，为无效内容，原告拓源公司应依法向被告承担工伤责任。2.原告为被告缴纳了2015年4月至2015年12月的工伤保险费，被告就工伤医疗及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等保险待遇依法应首先向社会保险经办机构申请，其相应的诉讼请求本案暂不予处理，被告可在符合法定条件时依法定程序另行主张。3.被告要求解除与原告劳动合同的主张，因双方的劳动关系已于被告申请仲裁之前协议解除，无再次请求的必要，本院不予处理。4.被告主张的一次性伤残就业补助金符合法律规定，应由原告支付。因《工伤保险条例》就该补助金的给付标准授权省级人民政府规定，本院参照《河北省工伤保险实施办法》予以处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条的规定，判决：被告兴隆县拓源矿业有限公司于本判决生效后十日内给付原告兰士亮一次性伤残就业补助金43,670.00元（河北省2015年社会平均工资4,367.00元/月×10个月）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由原告负担。
二审审理中，当事人未向本院提交新的证据，本院对一审法院查明认定的事实予以确认。
本院认为，兰士亮于2015年4月1日到兴隆县拓源矿业有限公司上班，双方于2015年5月1日签订劳动合同，约定期限1年。兰士亮在2015年4月14日进行的职业健康体检中未发现疑似职业病。兴隆县拓源矿业有限公司为兰士亮办理了工伤保险登记并缴纳了2015年4月至2015年12月的工伤保险费。2016年1月5日，兰士亮被检出疑似矽肺。2016年10月26日，兰士亮被平泉县疾病预防控制中心预防医学门诊部诊断为职业性矽肺壹期。2016年12月23日，兰士亮所患职业病被承德市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年8月26日经承德市劳动能力鉴定委员会评定为七级伤残。兴隆县拓源矿业有限公司与兰士亮于2017年3月15日达成的调解协议中免除兴隆县拓源矿业有限公司赔偿责任的部分，不符合法律规定，且协议签订后，兴隆县拓源矿业有限公司未能证明已为兰士亮申报工伤保险，据此，兴隆县拓源矿业有限公司依法应向兰士亮承担工伤责任，依法落实兰士亮工伤待遇。兴隆县拓源矿业有限公司已为兰士亮缴纳了工伤保险，根据《工伤保险条例》和《河北省工伤保险实施办法》的相关条款规定，兰士亮工伤待遇项目中的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，但并不是由工伤保险经办部门将上述费用直接支付给受伤职工本人，而是由用人单位先行赔付后，用人单位作为工伤保险费用的缴费主体依据上述条例、办法的规定，向工伤保险经办部门申请在工伤保险基金中予以核销。职工因伤应得的由工伤保险基金支付的各项赔偿费用，如工伤保险基金不能全额核销的部分，也应该由用人单位向受伤职工支付。因此，为保护受伤职工的合法权益，本案兰士亮工伤待遇项目中的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应该由兴隆县拓源矿业有限公司先行进行赔付。兴隆县拓源矿业有限公司作为用人单位赔付后，可向工伤保险经办部门请求对上述费用从工伤保险基金中核销。一次性伤残补助金应以劳动者本人工资为标准进行计算,兴隆县拓源矿业有限公司按3,700.00元/月为兰士亮参加了工伤保险，工资应以3,700.00元/月计算，一次性伤残补助金48,100.00元（3,700.00元/月X13个月），一次性工伤医疗补助金113,542.00元（河北省2015年社会平均工资4，367元/月X26个月）。兴隆县拓源矿业有限公司与兰士亮于2016年1月5日协议解除劳动合同，兰士亮主张的一次性伤残就业补助金43,670.00元（河北省2015年社会平均工资4,367.00元/月×10个月）符合法律规定，应由兴隆县拓源矿业有限公司支付。兴隆县拓源矿业有限公司在一审审理过程中要求对兰士亮2015年4月1日到兴隆县拓源矿业有限公司处工作前是否存在矽肺进行鉴定，一审法院认为《中国人民共和国职业病防治法》及《工伤保险条例》等法律、法规对职业病诊断、工伤认定、劳动能力鉴定等事项的办理程序进行了规定，兴隆县拓源矿业有限公司请求鉴定的事项应在上述程序中解决，不属于司法鉴定的范围，不予准许，亦无不当。
综上所述，上诉人兴隆县拓源矿业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人兰士亮的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销河北省兴隆县人民法院（2018）冀0822民初497号民事判决；
二、上诉人兴隆县拓源矿业有限公司于本判决生效后十日内给付上诉人兰士亮一次性伤残补助金48,100.00元（3,700.00元/月X13个月），一次性工伤医疗补助金113,542.00元（河北省2015年社会平均工资4,367.00元/月X26个月），一次性伤残就业补助金43,670.00元（河北省2015年社会平均工资4,367.00元/月×10个月）,合计205,312.00元；
三、驳回上诉人兴隆县拓源矿业有限公司的上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10.00元，由上诉人兴隆县拓源矿业有限公司负担；二审案件受理费20.00元，由上诉人兴隆县拓源矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 冉雪芳
审判员 王桂森
审判员 张喜艳
二〇一八年八月三日
书记员 杨 悦
附页
一、《中华人民共和国合同法》第五十三条合同中的下列免责条款无效：
(一)造成对方人身伤害的；
(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。
二、《工伤保险条例》第三十条
……
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
……
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
三、《河北省工伤保险实施办法》第三十四条五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：五级44个月，六级38个月，七级26个月，八级20个月，九级14个月，十级8个月；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中：五级22个月，六级16个月，七级10个月，八级8个月，九级6个月，十级4个月。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。