贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)黔0526民初3226号
原告夏加元，男，汉族，1976年8月7日出生，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。
委托代理人刘德绍，威宁县么站法律服务所法律工作者。执业证号：5224272016031。一般授权代理。
被告吕巧军，男，汉族，1981年3月27日生，住威宁县。
委托代理人陈龙，贵州草海律师事务所律师，执业证号：15224241510172482。一般授权代理。
委托代理人苟忠胜，威宁县中心法律服务所法律工作者，执业证号：5224272014015。一般授权代理。
被告陈大全，男，1963年6月8日生，住威宁县。
原告夏加元与被告吕巧军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月25日立案受理后，经被告吕巧军的申请，本院依法追加陈大全为本案共同被告参加诉讼，由审判员马芬团、人民陪审员李勇军、人民陪审员李英组成合议庭，于2017年6月27公开开庭进行了审理，原告夏加元及其委托代理人刘德绍，被告吕巧军的委托代理陈龙、苟忠胜，被告陈大全到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告夏加元诉称：2015年12月，被告吕巧军找我和陈大全给他房屋二楼砌砖墙，我和陈大全较好地完成了工程，2016年2月，吕巧军请我和陈大全在他家里吃饭，并给我们结算了工钱，当晚吕巧军又让我们给他房屋三楼砌砖墙，我和陈大全就答应了，吕巧军长期在外打工，他便承诺给我们8，600.00元，其中包含4，300.00元工钱，1，000.00元买钢筋水泥的钱，3，300.00元买砖的钱。2016年3月12日下午，我在砌砖墙的过程中因楼枕断裂，我从三楼��掉下来，造成头部受伤，我在威宁县人民医院住院治疗，共用去医疗费51098.30元。我出院后多次找被告吕巧军协商解决未果，请求判令被告吕巧军赔偿我医疗费51，235.3元，残疾赔偿金14，773.74元，误工费39，800.00元，护理费7，900.00元，营养费10，900.00元，住院期间生活补助费950.00元，车费383.00元，后续治疗费32，000.00元，鉴定费2，370.5元，合计161599.54元。并由被告吕巧军承担本案诉讼费用。
被告吕巧军辩称：我的房子是包给陈大全砌砖墙，我方与陈大全属承揽关系，我方只接受陈大全的工作成果，我方不认识原告，原告是被告陈大全喊来做工的，事故发生时我方没有在场，原告应当举证证明其受伤是在我的房屋工地上受伤，且原告夏加元作为成年人，在施工过程中没有尽到安全注意义务，其有重大过错，原告应承担相应的责任。请求判决驳回原告对我的诉讼请求。
被告陈大全辩称：2015年农历11月20日左右，吕巧军的父亲吕丙才找我为吕巧军修建房屋的第二层，我因一个人做工太累、太慢，我便找了原告夏加元来一起为吕巧军砌砖墙，腊月十几就顺利完工，吕巧军按期把工钱给了我们两个。之后，吕巧军觉得我与夏加元做的工还可以，便找我们两个帮助他连第三层房屋也砌砖墙，当时吕巧军给了我300元的定金，我将300元定金钱交给夏加元。准备做工时，吕巧军买了钢筋、水泥、砂，让我们帮他联系买砖，第三天吕巧军就外出打工了，吕巧军先后拿了1，200.00元工钱给我们，连同300元定金共计1，500.00元。2016年3月12日下午我与夏加元正在搭架子准备砌外墙时，夏加元从三楼掉下来受伤，当时有吕巧军的家人和我一起送夏加元去医院治疗，因夏加元家庭困难，我作为夏加元的三姐夫���四处借高利贷为他交了全部住院费，夏加元出事后，吕巧军的父亲给了我们6，500.00元工钱，也是为了给夏加元治病用。我与夏加元同为吕巧军做工的人，我们为吕巧军提供劳务，吕巧军支付我们工钱，接受劳务的人是吕巧军，夏加元的各项费用应当由吕巧军承担赔偿责任。我为原告夏加元支付的医疗费应当返还给我。
经审理查明，2015年农历腊月，被告吕巧军找被告陈大全给他砌房屋二楼的墙体，被告陈大全又找来原告夏加元与他一起做工，夏加元和陈大全砌完二楼房屋的墙体后，双方进行结算并付清全部工钱,夏加元与陈大全二人平分了被告吕巧军支付的工钱。之后吕巧军又请被告陈大全及原告夏加元给他砌三楼墙体，双方口头约定材料费及工钱共计8，600.00元（其中包括吕巧军购买水泥、钢筋和砂已付款1，000.00元和夏加元购买砖的3，300.00元）。吕巧军交了300元定金给陈大全后便外出打工，陈大全又将300元定金转交给原告夏加元，原告夏加元及被告陈大全就依约为被告吕巧军砌三楼墙体。2016年3月12日下午，夏加元在搭架子的过程中因楼枕断裂，从三楼上掉到二楼的楼板上，造成头部受伤。原告受伤后于2016年3月12日至3月30日期间在威宁县人民医院住院治疗，共住院18天，用去门诊检查费415元，住院医疗费50，761.8元，共计51，176.8元，原告住院期间的费用全部由被告陈大全支付。原告夏加元的伤经诊断为：1.双颞叶挫伤；2.左侧额颞部硬膜下血肿。原告起诉后申请鉴定伤残等级及三期，经本院委托六盘水市人民医院司法鉴定所鉴定夏加元因在做工过程中从高处坠落致重型颅脑损伤术后，达十级伤残，误工期300日，护理期270日，营养期270日，后续治疗费31，033.5元，原告夏加元支付鉴定费1，900.00元。因鉴��意见中对于夏加元伤势的描述有笔误，被告吕巧军对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。本院重新委托贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，鉴定意见如下：（一）伤残等级鉴定1.夏加元因外伤致其颅骨骨折、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血等行开颅术等治疗属十级伤残；2.夏加元因外伤致其右侧多发肋骨（第4-7肋）骨折属十级伤残；3.夏加元外伤致其右锁骨骨折未达伤残等级鉴定标准。（二）后续治疗费（内固定器取出）评估：夏加元颅骨修补术所需相关费用约为人民币30，000.00元-32，000.00元。（三）夏加元因外伤致其颅骨骨折、脑挫裂伤、锁骨及右侧多发性肋骨骨折、肺挫裂伤等，其休息期评定为180日，护理期限评定为60日，营养期限评定为90日。原告夏加元支付交通费303元。
另查明：被告陈大全系原告夏加元的姐夫，在原告夏加元住院期间，��告吕巧军的父亲将二人的砌砖的工钱全部结算清楚交给夏加元，夏加元全部用于交住院费。
上述事实，有原告陈述、被告答辩及原告提交的住院病历、住院费发票、鉴定意见书、车票在卷相互印证，这些证据，经庭审质证和本院审查，事实清楚，可以采信。
综合原、被告双方的陈述、答辩及双方的举证、质证意见，本案争议的焦点归纳为两个方面:1、原告夏加元的伤是否是帮被告吕巧军修建房子所致；2、被告吕巧军将其房屋第三层砌墙体的工程发包给原告夏加元及陈大全修建是否属于雇佣合同关系；3、原告请求赔偿的各项费用应由谁来承担赔偿责任。
本院认为，原告主张其受伤是在为被告吕巧军修建房屋过程中受伤，被告陈大全的答辩已认可该事实，应认定原告的该主张成立。被告吕巧��主张原告不是在为自己修建房屋的过程中受伤，并没有提供证据证实，对此辩解理由，本院不予采纳。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。第八十三条第三款规定：抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。《中华人民共和国建筑法》第十四条规定，从事建筑活动专业的技术人员应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。可见，本案涉案房屋属三层建筑，应适用建筑法的调整。根据查明的事实，原告夏加元和被告陈大全二人共同为吕巧军修建房屋第二层的墙体，后经双方口头协商继续为被告吕巧军修建第三层，包括工价、购买钢筋、水泥、墙砖在内共计价款为8，600.00元,属包工包���的承包关系，在施工期间，被告吕巧军已外出打工，未直接指挥施工，一切事宜均由原告夏加元和被告陈大全二人负责，故应认定原告夏加元、被告陈大全与吕巧军之间不构成雇佣合同关系。被告吕巧军明知原告夏加元和被告陈大全无相应的建筑资质，也不具备安全生产条件，而将其涉案三层楼房发包给夏加元和陈大全二人承建，其发包行为违反了建筑法的相关规定，故双方口头达成的建房合同不应按承揽合同处理，应按农村建房合同关系处理。由于原告夏加元和被告陈大全属近亲属关系，且均认可所得的劳务费由二人平均分配，其二人之间不具有指挥或指示的主从关系，所处的地位相当，属共同承包人，同时具有雇主和雇员的双重身份。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身��害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。因原告既是雇员，也具有雇主身份，其自身受到的损害应自行承担。被告吕巧军将其高层楼房发包给无建筑资质，也不具备安全生产条件的被告陈大全及原告吕巧军修建，存在选任上的过错，应承担相应的过错赔偿责任。被告陈大全与原告属共同承包，原告系在为实现双方的经济利益时受到伤害，被告陈大全应在受益的范围内给予适当经济帮助。《中华人民共和国侵权责任法》施行后，雇员受害责任纠纷适用过错赔偿责任原则，对连带责任的承担方式，可以根据各自责任大小确定相应的赔偿数额，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。综上，根据前述认定的事实，因被告吕巧军将其修建的房屋发包给原告和被告陈大全后外出打工，未直接指挥施工，只是存在选任上的一般过错，故酌情由其承担30%的赔偿责任较为适当，由被告陈大全在受益范围内酌情给予原告30000元经济帮助较为合理。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，并参照2016年道路交通事故赔偿标准，原告请求的合理损失有:1、医疗费以医疗机构出具的发票51，228.8元计算；2、残疾赔偿金原告主张14，773.74元不违反法律规定，本院予以支持；3、误工费以2016年贵州省农林牧渔业年收入38873元/年计算，误工期以贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定意见确定的180日计算，应为38873.00元/年÷365天×180天=19080.00元；4、护理费以2016年贵州居民服务、修理和其他服务为标准34214元/年及计算，误工期以贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定意见确定的60日计算，应为34214.00元/年÷365天×60天=5622.00元；5、营养费以国家机关工作人员出差补助标准100元/天计算，营养期贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定意见确定的90日计算，应为9，000.00元；6、住院生活补助费以国家机关工作人员出差补助标准100元/天计算，住院期间18天，应为1，800.00元；7、后续治疗费以贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定意见确定的30，000.00元-32，000.00元之间取31，000.00元；8、交通费303元，以上8项合计赔偿金额为132807.54元，由被告吕巧军承担30%，即132807.54元×30%=39842.26元。由被告陈大全给予原告30000元经济帮助。其余损失由原告自行负担。原告主张的贵州医科大学附属医院缴费凭证属预收凭证，没有结算凭证，本院不予支持，其他交通费没有写明乘车时间及车次，与本案无关联性，本院��予支持。被告陈大全为原告夏加元垫付的医疗费因双方系亲戚关系，由双方协商处理。据此，本院为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第八十三条第三款，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、由被告吕巧军赔偿原告夏加元医疗费、误工费等39842.26元。限判决生效后10日内履行。
二、由被告陈大全在受益范围内给予原告夏加元30，000.00元经济帮助。限判决生效后10日内履行。
三、驳回原告夏加元的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，530.00元,由被告吕巧军承担800.00元，被告陈大全550.00元，原告夏加元承担2180.00元。
如不服本判决，应自接到判决书之日起，15日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。
审 判 长 马芬团
人民陪审员 李 英
人民陪审员 李勇军
二〇一七年七月五日
书 记 员 刘 臻