＼n甘肃省天水市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）天民一终字第201号＼n上诉人（原审被告）李向阳，男，生于1971年8月20日，汉族，甘肃省天水市人，农民，住天水市秦州区。＼n委托代理人丁莉，天水市法律援助中心律师。＼n被上诉人（原审原告）刘天忠，男，生于1974年3月6日，汉族，甘肃省天水市人，农民，住天水市秦州区。＼n委托代理人卫小东，甘肃佐航律师事务所律师。＼n委托代理人孙永平，甘肃佐航律师事务所实习律师。＼n原审被告天水立德建筑工程有限公司，住所地天水市秦州区。＼n法定代表人李宏伟，该公司总经理。＼n委托代理人陈建军，该公司法律顾问。＼n原审被告湖北省郧西县永信建筑劳务有限公司，住所地湖北省郧西县。＼n法定代表人梅香钦，该公司总经理。＼n上诉人李向阳因与被上诉人刘天忠、原审被告天水立德建筑工程有限公司、湖北省郧西县永信建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天水市秦州区人民法院（2014）天秦墩民初字第138号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李向阳的委托代理人丁莉、被上诉人刘天忠及其委托代理人卫小东、孙永平，原审被告天水立德建筑工程有限公司的委托代理人陈建军到庭参加了诉讼。原审被告湖北省郧西县永信建筑劳务有限公司经本院依法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原审法院经审理查明：2012年8月2日被告天水立德建筑工程有限公司（以下简称立德公司）将位于天水市秦州区坚家河商务大厦工程施工图范围及散水内的一切土建、一般装饰工程、木门窗安装等工程承包给被告湖北省郧西县永信建筑劳务有限公司（以下简称永信公司）。2013年3月3日被告永信公司将该承包工程主体结构中的砖砌体等工程分包给被告李向阳。2013年6月5日被告李向阳雇佣原告刘天忠为瓦工。2013年7月6日上午10时左右，原告刘天忠在木梯上砌墙牙线时，从木梯上跌落，致原告刘天忠左足足后跟受伤，被送往魏氏骨伤医院检查，初步诊断为骨折。随后将原告刘天忠送往天水市中山医院住院治疗35天，诊断为：“左跟骨粉碎性骨折”，共花去医疗费用12791.50元（被告李向阳已支付10000元）。2013年8月10日出院之后，原告刘天忠及家属与被告李向阳多次协商未果，原告起诉到院，请求判令：1、三被告赔偿住院费、诊疗费、医疗费14091.50元、后续治疗费7000元、误工费27000元、残疾补偿金68627.6元、住院伙食补助费1440元、营养费5400元、被抚养人生活费17985.94元、鉴定费3500元，共计158355.21元；2、三被告承担本案诉讼费用。＼n另查明：原告刘天忠与其妻马小春于1996年7月27日生一子刘俊杰，2008年11月5日生一女刘玉洁。甘肃忠正司法医学鉴定所于2013年11月18日作出甘肃正司鉴定所（2013）临鉴字第10014号《司法医学鉴定意见书》，鉴定结论为：1、被鉴定人刘天忠伤残等级评定为九级伤残。2、被鉴定人刘天忠后续治疗费评定为人民币5000-7000元。3、被鉴定人刘天忠护理期限评定为90日。＼n再查明：甘肃省高级人民法院和甘肃省公安厅于2013年4月23日以（2013）甘公（交）发（2013）第7号《下发2013年道路交通事故人身损害赔偿标准的通知》载明，一、城镇居民人均可支配收入：17156.9元／年；农村居民人均纯收入：4506.7元／年；四、各行业年人均工资：（一）农、林、牧、渔业：25733元／年；五、建筑业：33696元／年。＼n原审法院认为：公民的生命健康权应受法律保护。本案中，被告李向阳雇佣原告刘天忠从事劳务活动，形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。根据该规定，原告刘天忠作为被告李向阳的雇员，在从事雇佣活动中从木梯架上跌落倒地，致原告刘天忠受伤，被告李向阳作为雇主，对雇员负有安全生产的教育义务，但被告李向阳未尽到该义务，故应承担主要的民事赔偿责任；原告刘天忠作为成年人，在劳动过程中应该有安全防范意识，而其未能尽到相应的安全防范义务，以致造成了该事故的发生，对其损害结果应负相应的过错责任。而被告永信公司将秦州区坚家河商务大厦工程的砖砌体等工程发包给没有相应资质的被告李向阳，未尽法定的审查义务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”故被告永信公司与被告李向阳应承担连带赔偿责任。被告立德公司将秦州区坚家河商务大厦工程的一切土方工程由被告永信公司提供劳务，根据相关规定，被告立德建筑公司在本次事故中不承担民事赔偿责任。对于原告要求被告赔偿医药费14091.50元的请求，其中1300元属于原告自购药品，依照相关规定，不予支持，故医药费应按12791.50元支持；对于原告刘天忠的误工费27000元的请求，原告未能提供相应的证据证实其每月收入的准确金额，且从查明的情况看，原告是从事瓦工的，故对原告的请求应按照2013年建筑业在岗职工年均工资33696元／年计算，平均每天为92.32元计算，从原告受伤之日起至定残的前一日止，即2013年7月6日至2013年10月28日止，共计112天×92.32元＝10339.84元；对于原告刘天忠的护理费13310.17元的诉请，因原告受伤后由其妻子护理，其妻子属农村户口，故应按照农、牧、渔业年人均工资25733元／年，平均每天为70.50元，即90天×70.50元＝6345元，对于原告刘天忠的伙食补助费1440元，营养费5400元的请求，应按实际住院时间计算，即35天×20元＋35天×40元＝2100元计算；对于原告要求后续治疗费7000元的请求，司法鉴定意见书鉴定后续治疗费需要人民币5000元-7000元，本院酌情按6000元予以支持；原告要求被抚养人生活费17985.94元的诉请，因原告未能提供在城镇生活的依据，应参照2013年道路交通事故损害赔偿的标准农村居民人均年生活消费性支出4146.2元计算，因其子刘俊杰生于1996年7月，女儿刘玉洁生于2008年1月，故本院按4146.2元×（1年＋13年）×20%÷2=5804.68元予以支持；对于原告要求被告给予鉴定费3500元的诉请，根据法律规定本院予以支持；据此，依据《中华人民共和国侵权法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、被告李向阳在判决生效后15日内一次性赔偿原告刘天忠医药费12791.50元、误工费10339.8元、护理费6345元、住院伙食补助费1400元、营养费700元、残疾赔偿金68627.76元、被抚养人生活费5804.68元、后续治疗费6000元、鉴定费3500元，共计115508.78元的70％即80856.15元（含被告李向阳已付的10000元），被告湖北省郧西县永信建筑劳务有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告刘天忠的其他诉讼请求。案件受理费3640元，本案适用简易程序减半收取1820元，原告刘天忠承担900元，被告湖北省郧西县永信建筑劳务有限公司、李向阳承担920元。＼n上诉人李向阳不服原审判决，上诉称：一、一审判决认定事实不清。一审判决以甘肃正司鉴定所（2013）临鉴定字第10014号《司法医学鉴定意见书》认定被上诉人为九级伤残的事实有所不当。该鉴定意见书鉴定被上诉人为九级伤残不符合我国《人体损伤残疾程度鉴定标准》的规定。被上诉人从木梯上跌落受伤，已经经医院实施了骨折固定术，但仍需后续治疗，其尚未达到临床治疗终结或状态稳定。在被上诉人还没有进行二次治疗期间，是无法做出合理合法的鉴定的。被上诉人自行委托的鉴定机构，明显违背了我国人体损伤残疾程度鉴定原则和标准，其做出的鉴定结论，上诉人认为是不足以来证实被上诉人为九级伤残的事实的。二、一审法院以不能证实被上诉人伤残等级的鉴定意见为证据来证明的被上诉人伤残的事实确属部分事实不清，从而导致判决有所不当。请求二审法院重新对被上诉人伤情进行伤残鉴定，依据重新鉴定的合理合法的鉴定意见，重新判处。＼n被上诉人刘天忠答辩称：一、一审法院对本案认定事实清楚，判决依法有据，故二审法院应予维持，驳回上诉人的上诉请求。一审法院在审理中已经查明上诉人与答辩人之间存在雇佣关系，且答辩人受伤系在工作中造成的事实。并依据鉴定意见书，做出了合法有据的判决。在一审中，上诉人已承认上述事实，并没有对鉴定结果提出任何的异议，法院依此做出了相应的判决。二、上诉人的此种做法明显违背了我国《民事诉讼法》的诚实信用原则。再者，在一审的整个审理过程中，上诉人对鉴定没有提出任何的异议，上诉中也没有提出需重新鉴定的任何新证据。＼n原审被告天水立德建筑工程有限公司答辩称：作为原审被告我们没有责任，不管是几级伤残我们都不承担责任。＼n原审被告湖北省郧西县永信建筑劳务有限公司未答辩。＼n经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，本院予以确认。＼n本院认为，刘天忠在为李向阳提供劳务的过程中，从高处跌落受伤，经天水市中山医院诊断为“左跟骨粉碎性骨折”，后在该院行“左跟骨粉碎性骨折切开复位内固定术”。甘肃忠正司法医学鉴定所依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2006）附录.1分级系列i）九级23）“骨折内固定术后，无功能障碍者”的规定，评定刘天忠的伤残等级为九级。该鉴定虽为刘天忠单方委托，但一审期间李向阳未对鉴定意见书提出异议，未申请重新鉴定，也无证据足以反驳该鉴定结论。故本院对李向阳提出的申请重新鉴定的意见不予采纳。医院为刘天忠行骨折固定术后，刘天忠的伤情稳定，治疗已终结，需进行二次手术取出内固定并不影响鉴定结论，伤残鉴定时机并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由均无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理费3640元，由上诉人李向阳负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长杨斌＼n代理审判员王梅芳＼n代理审判员张富强＼n二〇一四年十月二十八日＼n书记员张艳君