广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤0605刑初2号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人杨某，男，1990年9月6日出生于甘肃省秦安县，汉族，初中文化，务工，住秦安县，因本案于2016年6月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人万利，湖北若磐律师事务所律师。
被告人黄某某，男，1995年11月3日出生于广西桂平市，汉族，初中文化，务工，住桂平市，因本案于2016年6月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
被告人罗某，男，1996年11月29日出生于四川省屏山县，身偷证号码511529199611294813，汉族，初中文化，务工，住屏山县，因本案于2016年6月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
被告人李某，男，1992年1月18日出生于湖南省永兴县，汉族，中专文化，务工，住永兴县，因本案于2016年6月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
被告人何某某，男，1992年1月2日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，务工，住新宁县，因本案于2016年6月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民检察院以佛南检未检刑诉[2017]2号起诉书指控被告人杨某、黄某某、罗某、李某、何某某犯聚众斗殴罪，于2016年12月29日向本院提起公诉。本院经审查，于2017年1月3日受理，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。佛山市南海区人民检察院指派检察员梁准强、书记员黄家望出庭支持公诉，五被告人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年6月21日凌晨4时许，被告人杨某在佛山市南海区大沥宝盈广场金某会所对面大排档吃夜宵时与周某因琐事发生争执，双方发生打斗，同桌的何某也被无故殴打。何某所在单位大沥镇“华晨会所”得知后，该会所的员工被告人罗某、李某、何某某及李某某（另案处理）、王某（另案处理）等人辗转来到杨某工作单位大沥镇“合富某沐足”了解何某被打情况，其后“合富某沐足”员工与“华晨会所”员工双方对峙，“合富某沐足”员工李某1被一不明身份的男子打倒在地，双方员工即相互打斗。期间，杨某被打倒在地，李某某持砖头，罗某、李某用拳脚上前围殴杨某。被告人杨某起来后用铁铲殴打对方男子。黄某某、何某某用拳脚参与斗殴。钟某1（另案处理）持棍子参与斗殴。同日，民警接到报案后到现场抓获杨某等人。
经鉴定，李某1系受钝性暴力作用致左桡骨骨折，构成轻伤二级。杨某、李某、周某、何某多处软组织损伤，构成轻微伤。
就上述指控，公诉机关向本院提供了以下证据予以证实：被害人李某1的陈述；被告人杨某等人的供述笔录及辨认笔录；证人周某、何某、钟某1等人的证言及辨认笔录；现场视频资料；被告人的户籍资料等。
公诉机关认为被告人杨某无视国家法律，持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人黄某某、罗某、李某、何某某无视国家法律，聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。
五被告人对公诉机关指控的事实均无异议。
被告人杨某的辩护人辩称，被告人杨某自愿认罪，是初犯，有悔罪表现。周某、何某对斗殴的发生和扩大有直接责任，存有重大过错。因此，建议给予被告人杨某从轻、减轻处罚。
经审理查明，2016年6月21日凌晨4时许，被告人杨某在佛山市南海区大沥宝盈广场金某会所对面大排档吃夜宵时与周某因琐事发生争执，双方发生打斗，同桌的何某也被殴打。何某所在单位大沥镇“华晨会所”得知后，“华晨会所”和“金某会所”的员工即被告人罗某、李某、何某某及李某某（另案处理）、王某（另案处理）等约20人来到杨某工作单位大沥镇“合富某沐足”了解何某被打情况，其后与“合富某沐足”员工即被告人杨某及三、四名女员工等人争吵，杨某就叫女员工回去。“合富某沐足”员工李某1被一不明身份的男子打倒在地，双方即相互打斗。期间，杨某被围殴、打倒在地，李某某持砖头，罗某、李某、黄某某、何某某等人用拳脚上前围殴杨某，被告人杨某起来后用铁铲反击对方男子。期间，钟某1听到吵架后从宿舍下来，与钟某2一起上前劝架，劝架不成并被打，钟某1被打后也拿了一条木棍参与斗殴。
经鉴定，李某1系受钝性暴力作用致左桡骨骨折，属于轻伤二级。杨某、李某受轻微伤。
认定上述事实，有经庭审质证的以下证据证实：
1、证人周某的证言及辨认笔录，指认杨某就是打他的人。其中反映2016年6月21日03时许，在吃宵夜时，可能合富某沐足的经理认为我敬酒时我说错话了，他就用钢管打我，把我头都打穿了，我以前的同事何某也被打了。后来大沥分店的同事赶了过来，要把我们分开，其中不知道是谁给我一个防暴棍，我就用这个防暴棍打了他的背部两棍。后来我收到华晨刘主任的电话，说我和何某被打了，让我过去作证，我赶到合富某以后就发现已经有民警在场了，接着我就被带回派出所接受调查。
2、证人何某的证言及辨认笔录，指认杨某有份殴打他。其中反映2016年6月21日03时许，我的同事周某通过微信叫去吃宵夜，在吃宵夜期间，突然有人用钢管打我和周某，我的头部被打伤流血，缝了5针，背部又被人用钢管打了一下。后来我接到周某的电话，说他在大沥医院，于是我就到了大沥医院。
3、证人王某的证言，反映2016年6月21日5时许，同事何某某打来电话给说我们公司有个同事在吃宵夜时被人用钢管殴打，何某某叫我到现场处理一下，何某某告诉我对方打人者是大沥合富某酒店的经理，好像是姓杨的，当天的6时许，我赶到合富某时，我们公司大约十多个人站在合富某酒店门口，打我们同事那名合富某酒店的经理就坐在大厅，我就进入该大厅上前对那男子说为何要殴打我们的同事，该男子当时就站起来指着我说“你们要搞事我要搞死你”，我的同事听后就很生气想动手打对方，我就叫他们不要动手。我们公司的同事和合富某酒店的人在现场争吵得十分激烈，我看到无法跟对方男子沟通就报警了。接着合富某酒店老板也赶到现场了，对方老板是一名戴眼镜的男子，他到场以后又与我发生争执，很快就有警察赶到现场，我们同事和对方那些人争吵就进一步升级了，相互间都有肢体冲突，接着合富某的人就进入酒店拿钢棍和铁铲出来对着我们同事进行殴打，当时就在合富某的门口打的，我们公司的人被打后也还手打对方了，我当时一直在旁劝架，在混乱中我不知被谁踢了一脚。大约打了一分钟左右，我们现场的参与打架的人被警察控制了，接着就被带回派出所审查。
4、证人肖某的证言，反映2016年6月21日凌晨5时许，我在睡觉时，接到公司龚成军打来电话，说在吃宵夜时，我们公司有人被人打伤了，我就一个人开一辆银色粤Ｙ×××××五菱宏光面包车过去，看到警察已把场面控制住，我看到王某同合富某的老板理论，我走上去向王某了解情况，就有警察把我铐住后带上警车。我没有参与斗殴。
5、证人邱某的证言及辨认笔录，反映2016年6月21日04时许，我当时在公司上班，我们的王经理叫我们跟他出去，于是我就自己骑着一辆自行车载着工友李某某一起去到合富某对面沙县小吃大排档附近，看见我们的王经理跟合富某的杨某经理在吵架，一直吵到约5时左右，他们就开始动手打了起来，边追边打，一直追到合富某门口，我见这样就在路边捡了一块砖头砸在地上，看见打架的人更乱了，我就在旁边观看，后来就有民警来到把我也带回派出所。在打架过程中，我看见李某2是用拳脚打人，黄某某用拳头打杨某，何某某拿着一条棍子在手上，有没有打人我没有看清，廖某也是用拳头打人，还踢了一脚对方的人，李某拿铁锹和棍子去砸杨某，李某某打了一拳杨某，罗某用拳脚去踢打别人，还踢得很厉害；杨某是先拿铁锹打人，然后才被人打倒在地上的。我还见到有一名我不认识的人用拳头和用脚踩杨某的。王经理叫我们的人出去的，他没有动手殴打别人。
6、证人廖某的证言及辨认笔录，经辨认，指证李某某、黄某某、杨某、罗某、李某、何某某、钟某1均有动手打架，王某没有动手。反映2016年6月21日5时许，我正在华晨娱乐会所宿舍睡觉时被老乡李某某吵醒，他说我们华晨娱乐会所及金某娱乐会所的经理在外面吃宵夜时被人打了，并说他准备去金某娱乐会所看看，当时我就表示要跟他一起去，我们两就一起步行去了金某娱乐会所，我们在到了金某娱乐会所后，就见到我们华晨及金某会所约有十九个人在那里，其中华晨会所中我认识的人中有刘某、陈某、李某某、罗某、李某2、邱某，我们在那里谈了一会，就有人提议要去合富某，找他们谈判，于是我们十几人就一起步行去合富某会所，当我们走到半道时，我华晨会所一名姓王的经理一人开着车过来，他过来后就对我们说，我们去和合富某会所的谈判，你们不要动手，如果对方的人动手，我们也不会吃亏，我们这边人多。我们到合富某会所后，王经理就和合富某的人谈判，当时合富某会所那边有四、五人，他们那边有人拿着一根不锈钢的钢管、一根扫帚用的木棍及一根铁锹，我们在那里谈了一会后，对方的人就捡起砖头来打我们，于是，我们也捡砖头去打他们，其中我也捡了一块砖头去打他们，是否有打到他们的人，我就没看清楚。我的脚被合富某会所的那名经理打来的砖头划伤，伤势不明显，没有什么大碍，不需要去看医生，其他的人是否有受伤我就不清楚，因为我们华晨及金某会所的人被对方的人打伤，我们要去和他们谈判。我不清楚是谁召集我们去的。
7、证人刘某的证言，反映2016年6月21日4时30许，我在华晨休闲会所上班时，公司的主任接到一个电话，说公司的同事在大沥镇宝盈广场被打了，我就跟主任说提前下班去看看怎么回事，于是我就在公司出发走路到宝盈广场，到了后我发现我公司的经理已经在现场了，然后经理就叫我开他的小车送受伤的同事到狮山松岗医院，当时我手机停机了，于是我就从其他的同事那里拿了一部手机，后来我就把受伤同事送去医院。在回来的路上，有一名同事打电话给我，叫我去宝盈广场附近的合富某休闲会所，到了后我发现有民警在现场，当时我没有走过去，然后我在合富某附近的店铺买了一瓶水，当时有一个民警叫我过去，并叫我蹲在地上，后来我就被带到派出所。
8、证人钟某2的证言及辨认笔录，辨认出李某某、黄某某、杨某、罗某、李某有参与现场的打斗。其中反映2016年06月21日4时许，我接到合富某员工杨某的电话，说他被人打了，现在在合富某门口，于是我马上从家里面赶到合富某门口，看见有一名男子躺在地上，我赶到现场的时候看见有20个人围着杨某打，现场还有治安，于是我马上走过去将双方拦开，在分开双方的时候我被对方的人打了，我的眼镜也被打烂了。然后民警到场将现场的人员带回派出所。打我的只记得其中一名是身穿白色上衣的男子。
9、证人张某的证言，反映2016年6月21日凌晨4点30分，我一人在大沥镇宝盈广场对面沙县小食吃早餐，看到华晨会所的人在合富某会所门口争吵，我走过去看，看了二、三分钟，双方打起来，合富某会所的人从大厅冲出来有六、七个人，有三、四个人拿住铲和棍打华晨会所的人，华晨会所的人还手和他们打起来，华晨会所这边也有六、七个人，他们是用手和合富某会所的人打，当时有警察在场，约打一到两分钟，被警察这边拦开，两边的人被带上车，我也被带上车。
10、证人梁某1的证言及辨认笔录，经辨认，李某某、杨某有在现场打斗。反映2016年6月21日凌晨5时许，我和同事黎某巡逻期间，接到指令说大沥镇合富某沐足门口有多名男子正准备打架，我和同事黎某马上赶到现场处理，到达现场双方还没有打架只是双方发生口角问题和互相肢体拉扯。经了解，因合富某沐足的一名经理打伤对方的人，所以过来合富某沐足找对方理论，期间因对方态度不好加上还打伤自己的人，然后一名合富某的经理走进合富某沐足里面拿了一把铁铲出来想打对方，另一方见合富某的经理拿工具就有多名男子拿木棍、砖头、拳头还击，当时我和我同事黎某上前阻止，但双方不听警告，场面失控，继续进行殴打，这时民警到达现场拉响警报，这时双方打架的人还没有停手，还继续打架，打了3分钟后，支援警力到达现场阻止双方打架，后把双方打架人员带回派出所。双方都有使用工具，一方走进合富某拿铁铲，另一方使用木棍和砖头。经了解，打架一方的人说对方合富某的一名经理打伤了自己的人，找合富某的经理出来处理。没有看见现场双方打架的人中有没有人指挥打架。
11、证人黎某的证言及辨认笔录，经辨认，黄某某、杨某有在现场打架。反映2016年6月21日5时许，我和同事梁某1正在巡逻时接到民警指令，说大沥合富某门口对出有多人在纠集准备打架的警情。我和梁某1马上赶到现场，当时应该是5时10分左右，我看到大约二十人聚集，情绪都很激动，其中有几名男子还互有拉扯的动作，其中还有一名女子用手按住肚子称被另一方男子打伤了，我就和同事梁某1大声制止在场的人劝他们不要动手打架，但是他们情绪都很激动根本不听我们劝告，我们就马上使用对讲机要求增援，大约又过了约十分钟一名戴眼镜的男子驾一辆黑色的丰田小车赶到现场，听现场的人谈话中这名戴眼镜的男子是合富某酒店的老板，我看到这名男子警告双方不要打架，但是这时情况就更加失控，双方的人都相互打起来了，场面当时很混乱，我看现场有三四名男子冲进合富某酒店里过了几秒钟的时间手拿铁铲、木棍冲出来继续打架，这时候已经有警察赶到现场，民警拉响警笛但是双方打架的人还没有停手，双方继续打架大约有两三分钟时间，陆续增援的警察过来把现场参与打架的人控制了，民警现场扣押的参与打架使用的铁铲、木棍等物，就把现场有参与斗殴嫌疑人带回派出所审查。
我看到两名男子冲进合富某酒店里面拿一把铁铲和一根木棍去打对方的男子，另一方的男子在地上捡起砖头去砸对方。
12、证人陈某的证言，反映2016年6月21日04时许，我就从华晨娱乐会所下班后，我的同事说有一名同事在宝盈广场的金某会所楼下被人打了，于是我就和另外两个同事去到金某会所楼下，看到我的一个同事何某被打到头部流血了，于是就把他送往医院治了。
13、证人吴某的证言，反映2016年6月21日凌晨3时许，我、我的同事和朋友，周某、何某、合富某的人，先后来到大排档吃宵夜，期间，合富某一方有三、四个男子用铁棍打何某，后来我看见有人用脚踢坐在地上的周某。我陪同送何某去松岗医院看病。
吃宵夜期间共3桌约十个人，何某和周某一桌，我和我的同事、朋友一桌，旁边是合富某他们一桌。
14、证人钟某1的证言及辨认笔录，其中反映，2016年6月21日早上4时许，我在三楼员工宿舍睡觉时听到楼下很吵，就从窗口往楼下看，看到一个女的被打了一巴掌，然后我就下去一楼，当我走到合富某门口时，我看到杨某、服务员梁某2粤和三名合富某的女工作人员在跟十几个男子吵架，我下去的时候杨某就叫那三名女员工回店里面去了，杨某跟对方吵了十几分钟，双方就开始动手打架，当时有十几个人将杨某打倒在地上，老总钟某2就出来和我一起过去拉开杨某，拉的时候我也被打了一拳，后来我就回大厅拿了一条木棍出来和对方打，打了一棍就被警察抓获了。
我们这方有我和杨某、卢部长，钟某2老板，梁某2粤，其他的人我记不清楚了。当时我拿木棍冲出去打对方，杨某就拿铁铲打对方，其它就记不清楚了，当时场面很乱，几十个人在打架斗殴，很恐惧，对方有人拿砖头打我们。我方杨某和一名女员工被打了，杨某的头部肿了，女员工被打了一巴掌，其它就不清楚了；对方有几个人头部受伤，具体情况我不清楚。钟某2和梁某2粤只是在旁边拉开人，没有动手打架斗殴。
15、被告人杨某的供述、辩解及辨认笔录，对指控事实供认不讳。其中供称，2016年6月21日凌晨3时许，我和两名公司的女服务员一起到大沥宝盈广场金某会所楼下的大排档宵夜，期间我遇到之前在华晨会所做的一名男部长，和我一起两名女同事就走到邻桌向那名男部长敬酒，我见状就让两名女同事不要敬酒了，结果该名男部长说了一句“你算什么鸟”，就这样我们俩吵了起来，开始有一些身体上的推搡。我踢了他两脚随即被旁边的一些人拉开了我们俩，但是该名男子很快拿起一个啤酒瓶砸了我头部，接着我从地上捡起了一条木棒走过去也砸了该男子的头部。当时，我看见该男子跟楼上金某会所的人说自己被人打了，然后把金某会所的部长也叫了下来，金某会所部长下来后用对讲机喊了几名男子下来楼下，我们见对方想要作势打架的样子，我就和两名女同事先跑回了合富某酒店。到了酒店大堂我坐了下来，没想到对方有十多个人追了上来想要打我，我给公司的老板钟成打了个电话，说金某和华晨会所来了十多个人来闹事，钟成就告诉我不要闹事。由于对方的人不断挑衅，我被激怒后从酒店里拿了一条木棍想冲出去和对方的人搏斗，我一出到门口就拿木棍向四周挥动，但是对方人数太多，七八名男子将我按倒在地对我拳打脚踢，我顺手拿了一个人手上的铁铲反击，对着刚才打我的人四处舞动，铁铲也打断了。后来有民警到现场制止，大家才停手。我公司的部长卢伟宁看到我被打倒，叫几个同事下来帮忙，结果也和对方打了起来，过了一会我公司老板钟成也赶到了现场，走到人群中劝架，对方的人也没有停手继续打我，直到我叫救命才停了下来。我被老板钟成扶了起来后感觉心里很不服气，又想冲过去打对方的人，这时，穿着制服的治安队员赶到了现场想分开双方，但是也没有分开，我又被对方的人打了几下。直到过了几分钟，民警到场后对方才停了手。
因为我在金某会所楼下吃夜宵和一名男子发生了口角，是那名男子叫了金某和华晨的人过来打我的，我觉得金某会所的人过来帮忙是因为和我发生口角的男子和金某的部长认识，而华晨的人过来帮忙是因为我之前挖过他们的女技师。审查起诉时，辩称自己是被打后自卫。
16、被告人黄某某的供述、辩解及辨认笔录，否认指控事实。其中供称，2016年6月21日凌晨4时许，我在南海区罗村富弘广场甜果酒店云尚养吧会所上班时，周某打电话给公司，说他被打伤，叫我过来，我说没空，我要上通宵班，后我想到他被打伤，我赶到大沥镇宝盈广场的一个加油站找到周某，他已经被打伤，头部比较明显，我带他到大沥医院，当时是华晨会所开车送我们过去的，因华晨会所也有人受伤，华晨会所是原来大沥车站旁的8号公馆，我们到大沥医院还没有包扎，华晨会所开车司机接到他们公司的人打来电话，说警察叫我们当事人回到现场，华晨会所的人又开车把我们送回到大沥镇宝盈广场附近一个消防训练基地那里，后警察把我们全带回到大沥派出所里来。我从罗村富弘广场过到大沥镇宝盈广场，我赶到时就看到周某一个人是我们公司的，其他都是华晨的人，我以前在华晨做过。我在现场，我没有参与斗殴。我在现场看到李某某、陈某、杨某、罗某、李某、何某某、廖某、邱某都有动手。
17、被告人罗某的供述、辩解及辨认笔录，否认指控事实。其中供称，2016年6月21日凌晨4时许，我下班回到宿舍，我的会所主任说，会所的部长在宝盈广场金某会所楼下被人殴打了，于是我就和其它三名同事一起过去金某会所楼下了解情况，我看到会所的部长头部流血了，于是就叫两名同事送部长去医院，之后就有人认出聚众斗殴的人，我就叫我的经理过去了解情况，然后那名男子不和我的经理谈，于是我的经理就报警了，警察到场后，就把我们带回派出所调查。部长何某头部受伤了，李某的脸部受伤了，廖某的左脚和下体被打了，我的背部被铁锹打了一下。
18、被告人李某的供述、辩解及辨认笔录，对指控事实供认不讳。其中供称，2016年6月21日凌晨5时许，我在公司睡觉，有人说有人在宝盈广场被打伤，叫我们起床过去讲理，之后我们就和单位几名员工到了现场，我看到我两名同事被合富某沐足公司的人打伤头部，全身都是血，之后我们公司的员工就过去找合富某沐足公司的人讲理，到了合富某沐足公司门口，我们公司员工就和合富某沐足公司的人吵架，后来合富某沐足公司员工就拿铁铲打我头部几下，我就用手打他们，其它员工也就动手和他们打架，打了几分钟就有警察过来现场，警察到了现场后，他们还当着警察面用铁铲打我们，然后就将我们双方抓住。对方拿铁铲和砖头，我们用手打他们。
审查起诉阶段，辩解自己没有聚众斗殴，没有动手打。
19、被告人何某某的供述、辩解及辨认笔录，否认指控的事实。其中供称，2016年6月21日凌晨4时许，我在会所宿舍睡觉时，同宿舍的李某某就告诉我说，何部长被打了，你去宝盈广场楼下看一下吧。然后我就一个人走路过去宝盈广场，在途中我就打电话给王经理（王某），告诉他何部长被打了，要先送他去医院，你一起过去看一下吧。我去到宝盈广场金某楼下的宵夜档，没有看见何部长在，于是我就上楼去金某会所问一下情况，我上楼后发现我们华晨已经有十多人在那里了，我就问了金某的一名员工的情况，金某的人告诉我打何部长的是合富某的一名经理。然后我就打电话给王经理问他到了没有（因为王经理就住在金某会所旁边）。王经理就说快到。然后我们一帮人就在金某楼下农业银行等王经理。王经理到了之后，我就安排我们的一名员工刘某开王经理的车送何部长去医院。王经理就和我们一起走路去合富某酒店并报警。去到之后我就和王经理一起去找合富某的经理问情况，对方不理我们还叫我们滚出去。然后我们一帮人就在合富某门口等警察来。过来一会儿有两名治安员到了现场，对方经理这时候就出来骂骂咧咧的，王经理就上去跟他理论。治安员当时就站在中间隔开他们，对方经理越骂越凶，后来还踢了王经理一脚，这时候我们的人见状就冲上前去追打对方经理，把对方经理打倒在地后，对方经理起来后就拿了一个铁铲在乱打，过了不到半分钟警察来了，之后大家就停手了，警察就把我带到派出所。王经理跟对方理论的时候叫我把人带开不要闹事，我就把人带到马路对面了，后来打起来的时候我也没有动手。李某某通知我过去金某会所的。因为大家知道是合富某的人打何部长了，所以大家就自发过去想要去理论。我们的人看到王经理被打了，所以就冲上去打回对方了。我看见罗某、李某、李某某有动手，其他人我不清楚了。对方经理拿了一个铁铲，其他人就没有拿工具。
20、同案人李某某的供述、辩解及辨认笔录，对指控的事实供认不讳，但辩解自己没有殴打对方的人（第4份笔录）。其中供称，我们华晨的约有9人，分别是王某、周某、罗某、李某、廖某，其他的我就讲不出来名字了，当时去合富某会所时我们是和金某会所的人一起去的，金某会所约有10人参与了打架，但我不清楚他们的姓名；合富某会所约有4人参与了打架，其中一人是叫杨某（他在被警察抓获时，我听到他自称是叫杨某的）。我们并没有携带工具去打架，只是在打斗时我们的人有在现场捡砖头参与了打斗；对方的杨某及另一名男子手里各拿着一根铁锹，还有一名是拿着铁棍。
2016年6月21日5时许，我在华晨娱乐会所睡觉时，有一个电话打过来，说是华晨会所的何某在吃宵夜时被人打伤了，要我们立即去金某会所，我听后就立即起床，并叫起了廖某，之后，我俩从华晨步行到了金某会所门口，当时约有十几名华晨及金某的员工在那里，当时我就听到他们说是要到合富某会所找他们的人论理，于是我们就一起步行去了合富某会所，当我们走到合富某会所的路口时，华晨的王某也开车到了现场，当时他就要我们不要跟对方的人打架，我们只是过去与对方的人去理论就可以了，当我们到了合富某会所后，杨某他们四人出来和我们理论，王某在和杨某理论的过程中，双方发生了推撞，我们在见到后就立即上前跟杨某他们打拳头架，在打斗过程中，杨某他们的人就到合富某会所内拿出了两根铁锹及一根铁管，其中杨某手里拿着一把铁锹，就过来打我们，我们在见到后就立即在现场的地上捡起了砖头去打他们，其中我用砖头打了对方一个人的后背，具体是打在了谁的身上我就没有留意了，我见到当时杨某用铁锹打中了李某的头部，及打中了罗某的后背处，当我们被警方控制住时，杨某还捡了个砖头，打在了廖某的左脚上。我只是好玩，就参与打架。周某及何某之前被打伤了，在合富某会所李某、罗某及廖某有受伤，其他的我就不清楚了。
21、被害人李某1的陈述，反映2016年6月21日1时许，我和杨某及三个女同事在宝盈广场旁的一间宵夜店吃宵夜，到了3时许，我看见杨某和一位合富某的部长跟四、五个人打架。打了几分钟后，我们四个女同事就将他们双方拉开，然后我们一帮同事就回去合富某酒店。刚到酒店门口，就看到刚才打架的那帮人冲过来，我说了一声“连女人都打”，之后就有一个人把我打了，接着我就被两个女同事送去医院了（不知道双方有没有人受伤）。
22、损伤情况的法医学鉴定书和验伤证明，证实李某1系受钝性暴力作用致左桡骨骨折，属于轻伤二级；李某、何某、钟某2、杨某、周某均属于轻微伤。
23、现场监控录像，证实一方的人拿棍棒等工具，另一方的人拿砖头等斗殴，期间几名男子追打一名男子，将该男子打倒在地，并用脚踢。
根据杨某、钟某1、黄某某、李某等人对视频截图人物的指认，证实杨某被打倒在地，围殴的人有李某某、罗某、李某，李某拿棍子参与斗殴。杨某用铁铲打人，钟某1拿着棍子参与斗殴。黄某某出现在现场。
24、抓获被告人的经过证明，证实斗殴现场有约10人手持砖头、木棍等器具在斗殴。
25、其他证据有案发现场勘查记录和照片；扣押物品清单（砖头、木棍、铁锹头、铁棍）；周某、邱某、廖某被行政拘留决定书；被告人的户籍资料等。
本院认为，被告人杨某、黄某某、罗某、李某、何某某无视国家法律，随意殴打他人，致两人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。本案中，被告人杨某并没有聚集众人参与斗殴，打斗时临时就地拿工具进行斗殴，据此，公诉机关指控其持械聚众斗殴，适用三年至十年有期徒刑予以量刑，罪刑不相适应，本院不予采纳。五被告人在法庭上自愿认罪，依法从轻处罚。采纳被告人杨某的辩护人的相关辩护意见。经查，周某、何某对本案的发生是诱因之一，但没有重大过错。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月21日起至2017年3月20日止)。
二、被告人黄某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月21日起至2017年4月20日止)。
三、被告人罗某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月21日起至2017年4月20日止)。
四、被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月21日起至2017年4月20日止)。
五、被告人何某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月21日起至2017年4月20日止)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈伟忠
人民陪审员 李龙娟
人民陪审员 余考坚
二〇一七年一月二十二日
书 记 员 吴晓华
法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。