＼n天津市第二中级人民法院
＼ n 刑 事 附 带 民 事 判 决 书
＼n（2013）二中刑终字第411号＼n抗诉机关天津市河东区人民检察院。＼n上诉人（原审附带民事诉讼原告人）高××。＼n诉讼代理人孙××，天津张盈律师事务所律师。＼n诉讼代理人王××，天津张盈律师事务所律师。＼n上诉人（原审被告人）许××。因本案于2011年10月21日被取保候审。＼n辩护人张××，天津长天律师事务所律师。＼n天津市河东区人民法院审理天津市河东区人民检察院指控原审被告人许××犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人高××提起附带民事诉讼一案，于二○一三年十月十八日作出（2012）东刑初字第225号刑事判决。天津市河东区人民检察院认为原审判决量刑畸轻，提出抗诉；原审附带民事诉讼原告人高××和原审被告人许××均不服，提出上诉。本院审理过程中，天津市人民检察院第二分院决定撤回抗诉，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）高××申请撤回上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市人民检察院第二分院指派代理检察员任静出庭履行职务，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）高××及其诉讼代理人孙××、上诉人（原审被告人）许××及其辩护人张××到庭参加诉讼，现已审理总结。＼n原审判决认定，2011年1月7日20时30分左右，被告人许××在单位班车上，与同事被害人高××因琐事发生口角，班车行至天津市河东公园班车站，许××下车后用棍子将高××头部打伤，之后又与高××的丈夫杨××互相厮打。其间，致高××头部、面部多处受伤。经天津市公安局物证鉴定中心鉴定，高××右眼部及头部创口的损伤程度均为轻伤，鼻部损伤程度为轻微伤；杨××鼻部、面部和头部损伤为轻微伤；许××身体损伤程度为轻微伤。庭审中，公诉机关对被害人高××眼部损伤未予指控。＼n案发后，被害人高××、被告人许××爱人李×分别拨打110报警，民警到现场后将许××抓获。＼n附带民事诉讼原告人高××要求被告人许××赔偿医药费人民币23822.5元、住院伙食补助费人民币1050元、营养费人民币5000元、误工费人民币46216.8元、星级工人工资人民币2070元、护理费人民币2703元、法医及伤残鉴定费人民币1410元、残疾赔偿金人民币53842元、精神损失费人民币2万元、交通费人民币888元，共计人民币157002.43元。＼n原审法院认定附带民事诉讼原告人高××的经济损失：医药费人民币11326.02元、住院伙食补助费人民币800元、鉴定费人民币215元、交通费人民币1000元、误工费人民币5437.28元、护理费人民币2800元，共计人民币21587.3元。＼n认定以上事实的证据有：＼n1、公安机关出具的案件来源及抓获经过，证实本案的案发及被告人许××到案的事实经过。＼n2、被害人高××的陈述，证人杨××、王一×、李×、李一×、张××、侯××、苏××、王二×、许一×、王三×、马××、曹××的证言，证实2011年1月7日晚，在班车上许××与高××因琐事发生口角，当班车行至河东公园班车站时，许××与杨××、高××发生厮打，后被同事劝开的事实经过。＼n3、天津市第三医院出具的诊断证明书和天津市公安局物证鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书，分别证实高××的身体损伤程度为轻伤，许××、杨××的身体损伤程度为轻微伤。＼n4、附带民事诉讼原告人高××提交的医疗费、鉴定费、护理费单据及误工证明等证据，证实高××因伤造成的经济损失情况。＼n5、公安机关出具的报警记录、被告人户籍证明等证据。＼n上诉证据，均经庭审质证，予以确认。＼n原审法院认为被告人许××故意伤害他人身体，致轻伤后果，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。高××因头部伤造成的相关经济损失，应当予以赔偿，而眼部受伤的问题，因公诉机关并未指控许××伤害高××的眼部，故对眼部受伤的损失不予支持。＼n原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十一条、第三十八条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定，认定被告人许××犯故意伤害罪，判处管制二年。管制期内，依法实行社区矫正。被告人许××赔偿附带民事诉讼原告人高××人民币21578.3元。＼n天津市河东区人民检察院认为被告人许××拒不认罪、未赔偿被害人的经济损失、没有得到被害人的谅解，原审判决对许××量刑畸轻，提出上诉。本院审理期间，天津市人民检察院第二分院认为天津市河东区人民检察院抗诉不当，向本院撤回抗诉，并认为根据2014年1月1日施行的《人体损伤程度鉴定标准》的规定，高××的头部损伤已不符合轻伤的标准，建议我院依法酌情处理。＼n原审附带民事诉讼原告人高××不服，提出上诉。本院审理过程中，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）高××申请撤回上诉。＼n原审被告人许××不服，提出上诉。许××认为其没有实施对高××的故意伤害行为，高××的轻伤后果与其无关，故应当依法认定许××无罪，并不承担赔偿高××经济损失的责任。许××的辩护人所提辩护意见与许××的上诉理由相同。＼n经审理查明，2011年1月7日20时30分左右，上诉人（原审被告人）许××、高××在本单位班车上因琐事发生争吵，当班车行驶到天津市河东公园班车站后，许××与高××、杨××夫妇发生争执进而相互厮打，在厮打过程中，分别造成许××、高××、杨××身体受伤。＼n上诉人高××因伤造成经济损失包括：医药费人民币11326.02元、住院伙食补助费人民币800元、鉴定费人民币215元、交通费人民币1000元、误工费人民币5437.28元、护理费人民币2800元，以上共计人民币21578.3元。＼n认定以上事实的证据，公安机关出具的案件来源及抓获经过、报警记录、上诉人许××的户籍证明，被害人高××的陈述，证人杨××、王一×、李×、李一×、张××、侯××、苏××、王二×、许一×、王三×、马××、曹××的证言，天津市第三医院出具的诊断证明书，上诉人高××提交的医疗费、鉴定费、护理费单据及误工证明等证据。上述证据均经庭审质证，本院予以确认。＼n本院认为，根据2014年1月1日起施行的《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.4的规定，头皮创口或者瘢痕长度累计8.0厘米以上构成轻伤二级，同时根据天津市公安局物证鉴定中心进行的实际检验，高××的头皮创口瘢痕总长度为5.6厘米。由于高××的头部伤情未能达到轻伤二级的标准，所以上诉人许××的行为依法应当宣告无罪。但是根据被害人高××的陈述和证人杨××、王一×、李×、许一×等人的证言，可以证实上诉人许××与被害人高××、证人杨××发生矛盾并相互厮打的事实，所以上诉人许××应当赔偿高××头部损伤造成的相关经济损失。综上，上诉人许××提出其行为不构成犯罪的上诉理由，本院予以支持，其辩护人所提内容相同的辩护意见，本院予以采纳。上诉人许××提出不应承担赔偿高××经济损失的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予采纳。鉴于天津市人民检察院第二分院向本院撤回抗诉，应予准许，并且天津市人民检察院第二分院建议依法酌情处理的意见，本院予以采纳。鉴于上诉人高××申请撤回上诉，亦应予准许。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二项，第一百九十五条第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零七条的规定，判决如下：＼n一、准许天津市人民检察院第二分院撤回抗诉。＼n二、准许上诉人（原审附带民事诉讼原告人）高××撤回上诉。＼n三、维持天津市河东区人民法院（2012）东刑初字第225号刑事附带民事判决第二项，即被告人许××赔偿附带民事诉讼原告人高××人民币21578.3元，于判决生效后十日内给付。＼n四、撤销天津市河东区人民法院（2012）东刑初字第225号刑事附带民事判决第一项，即被告人许××犯故意伤害罪，判处管制二年。管制期内，依法施行社区校正。＼n五、上诉人（原审被告人）许××无罪。＼n本判决为终审判决。＼n审判长张帆＼n代理审判员张津隆＼n代理审判员宋菲＼n二〇一四年三月二十六日＼n书记员张铮