**呼和浩特市新城区人民法院**
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p t ” > 民 事 判 决 书
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（2018）内0102民初1316号
原告：张保元
委托诉讼代理人：郝飞，内蒙古益鑫律师事务所律师。
被告：朱勇
委托诉讼代理人：李芊葆，北京中尚律师事务所律师。
被告：内蒙古富强热力管道安装有限公司
法定代表人：张强，该公司总经理。
委托诉讼代理人：柴汝青。
被告：张埃河
原告张保元诉被告朱勇、内蒙古富强热力管道安装有限公司（以下简称富强热力公司）、张埃河提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张保元及委托诉讼代理人郝飞到庭参加诉讼，被告朱勇及委托诉讼代理人李芊葆到庭参加诉讼，被告富强热力公司的委托诉讼代理人柴汝青到庭参加诉讼，被告张埃河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张保元向本院提出诉讼请求：1、恳请人民法院依法判令第一被告赔偿原告因人身损害支付的医疗费12049元，其他具体各项赔偿费用待司法鉴定后确定（共计44886元）；2、判令第二被告承担连带赔偿责任；3、本案诉讼等全部费用由被告承担。事实与理由：第二被告富强安装公司承包建设新城区山水路山水小区链接市政供暖管网工程，富强安装公司将该工程转包于第一被告朱勇，朱勇让张埃河联系具体干活人员，原告是其中干活人员之一。该暖气通道需在地下九米深挖掘，穿越北二环路到市政主管。挖掘方式是采用油压机顶管方式掘进。2017年12月1日晚零时许，原告张保元在地下通道干活中，因油压机顶管焊口突然开裂，机器失控，部件飞出将原告打伤。经诊断该事故造成原告胸腹部外伤，左侧肋骨多出骨折等伤害。事发后，第一被告仅仅带原告到253医院做了检查，说没什么事就配了一些药让原告回家修养。第一被告将拍的片子及诊断证明隐藏，并隐瞒了实际伤情。原告回去后不见好转且伤势疼痛难忍不得不住院呼市第一医院治疗，此时原告才知悉伤情的真实情况。现事实清楚但被告拒绝赔偿，原告诉至法院，请求维护原告的合法权益。
被告朱勇发表答辩意见：一、答辩人不是本案适格被告，本案中，原告是由被告张埃河雇佣、组织进行工作，由张埃河负责发放报酬，答辩人与原告之间无直接法律关系，并非原告的雇主，所以，原告将答辩人列为被告错误，原告并非本案适格主体身份；二、原告的损失应当由被告张埃河承担，本案中，原告是被告张埃河雇佣并组织进行工作，由张埃河与原告进行具体工作内容及工作报酬的约定以及支付。张埃河在其承揽顶管工程时未向甲方报备原告为现场工作人员，临时招用原告，应对其雇佣人员的损害后果承担赔偿责任；三、原告所述与事实不符，其对自己的损害后果具有过错，应当承担相应的责任，原告作为成年人，在其从事任何工作或是活动中，都应对其自身的人身安全负责，而在本案中，由于油压千斤顶顶管设备在工作时内部压力高达40兆帕，相当于一平米的土地上放了400吨重物时的地面压力，或者一个指甲盖上压了400公斤重物，所以该设备在工作室严禁任何人员靠近。而原告却违反操作规程擅自下入工作坑中，在其攀爬梯子过程中导致自身受伤，所以其应对自己的行为承担后果。而原告受伤也并非其所陈述的设备发生爆裂，如上所述，40兆帕的千斤顶如果一旦发生爆裂，不仅是擅自下如坑中的原告，恐怕就连在场的其他工作人员也会一起被炸伤，后果不堪设想，所以原告所述事实没有事实和法律依据，原告对自身的行为存在过错，并且其未能证明答辩人或是第二被告富强热力公司其伤害后果之间存在因果关系，其应当承担举证不能得不利后果。综上，请求法院驳回对答辩人及富强热力公司的全部诉讼请求。
被告富强热力公司辩称，我公司与本案没有关系，根本不知道原告这个人。
被告张埃河辩称，第一被告朱勇叫我来挖管道，我受朱勇雇佣干活。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证，对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：
1、2017年12月1日，解放军第二五三医院CT诊断报告单：原告张保元，1、左侧多发肋骨骨折；2、肝左叶囊肿，肝右叶低密度灶；3、前列腺增大。同月5日，原告入住呼和浩特市第一医院治疗，2017年12月5日至2017年12月14日，住院9天。支付医疗费11298.64元，门诊费用760元。诊断证明：左侧肋骨多处骨折。建议：1、避免体力劳动3月；2、注意饮食，加强营养；3、4-6周复查。原告支付鉴定费用880元，以上费用共计12938.64元。
2、呼和浩特市第一医院司法鉴定所于2018年6月1日出具的呼一医司法鉴定所（2018）临鉴字第839号《司法鉴定意见书》。内容为：五、鉴定意见，三期：误工120日，护理60日，营养60日。
3、2017年10月19日，甲方庞连社与乙方张埃河等八人签订了《顶管工程协议》，协议主要内容为：一、工程名称：供热管网顶管；二、工程地点：北二环；三、工程内容：穿越北二环路顶管工程，顶进直径1.6m，螺旋钢管（甲供材），钢管距地面深度有甲方决定，暂定深度为9米，总长度130米；五、安全标准：1、干活工人必须戴安全帽；2、不准喝酒，如发现喝酒出事故自负；3、甲方要求乙方在工地住宿。协议落款处，甲方未签字，乙方张埃河签字。
4、2017年12月20日，朱勇通过银行支付张埃河工资49000元。
5、2017年9月15日，内蒙古富强热力管道安装有限公司与呼和浩特市鼎辰机械设备有限责任公司签订的《建设工程顶管工程设备租赁合同》。
6、证人证言：根据证人赵成亮陈述，原告受伤当晚没有电灯，原告拿手电筒下到8米多深的工地施工受伤，证人赵成亮去工地干活是张埃河叫去的，由张埃河发工资。证人崔明陈述，自己是另一个班组带班的，交班之后未离开现场，崔明是朱勇雇佣的，工资是朱勇给发的，另一个班组也是这样。根据证人郭天全陈述，一个班组六个人朱勇雇佣了证人，另一个班组也是朱勇支付工资的，由带班张埃河收到后统一发放给每一个人。
7、双方当事人陈述及法庭核实情况如下：张埃河叫原告张保元去干活的，在干活的第九天发生了事故，原告受伤是在8米多深的坑里，时间是2017年12月1日晚零时。朱勇承包的富强热力公司的该项工程，朱勇打电话让张埃河找人干活，张埃河一共找了八个人，白天四个人，晚上四个人，其中有一个人生病了，张埃河让原告顶替。两个班组是朱勇直接给带班的发工资，再由带班的给每个人发工资。
以上事实有医院诊断、CT诊断、住院收据、票据、鉴定意见、《建设工程顶管工程设备租赁合同》、当事人陈述及证人证言在卷佐证。
本院认为，一、被告朱勇是否是适格主体问题。首先要分清雇佣和承揽的区别，雇佣合同是雇员从事雇主授权或者指示范围内的劳务活动，雇主支付报酬的合同；承揽合同是约定一方为他方完成工作，他方在承揽方交付独立完成的工作成果后支付报酬的合同。雇主对雇员存在身份上的支配关系和从属关系，而承揽关注的是工作成果，当事人没有身份上的约束。具体考虑案情综合分析：1、当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2、是否由一方指定工作场所，提供劳动工具或设备，限定工作时间；3、是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；4、是继续性提供劳务还是一次性提供劳动成果；5、当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或是经营活动，还是构成合同相对方的业务或者是经营活动的组成部分。结合本案，被告朱勇以呼和浩特市鼎辰机械设备有限责任公司的名义与富强热力公司签订合同，签订合同后朱勇开始组织施工，崔明和张埃河均是按朱勇意思雇佣工人，朱勇统一将工资打到崔明或张埃河的账户上，在分发给每个工人，崔明和张埃河替朱勇雇佣和管理施工人员。朱勇虽未具体雇佣每一个人，对每个施工人员也确实没必要都知道，但施工人员在朱勇承包的工地施工，朱勇为实际雇主。分析该工程的施工情况，工人只是提供劳务，朱勇提供机器设备，工人在工地住宿，设定工作范围，每个工人的工作都是联系紧密的，符合雇佣关系。所以，朱勇是实际雇主，每个施工人员是雇员。按照法律规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应该承担赔偿责任。被告富强热力公司将工程分包给呼和浩特市鼎辰机械设备有限责任公司，现被告未向法庭提供其施工资质，被告富强热力公司与雇主承担连带赔偿责任。所以，原告要求被告朱勇与被告富强热力公司赔偿原告医疗费等损失的请求有事实和法律依据，本院予以支持。张埃河是替雇主进行工作，并非真正的雇主，不承担责任。二、具体赔偿责任。被告认为，原告在工作中未按安全要求，违反操作规程擅自下到坑中，在爬梯子的过程中导致受伤，应对自己的行为承担后果。因原、被告均未提供原告受伤现场情况的证据，使法庭无法查清原告准确受伤的情况。结合证人及原告陈述，原告受到伤害是在8米多深的坑内，加之深夜又没有电灯，虽然带班及雇主要求注意安全，因为施工环境恶劣，原告无主观过错，不应承担责任。被告抗辩理由不能成立。三、关于鉴定结论的确认问题。结合医院诊断中的医嘱，1、避免体力劳动3月，应理解为90日内避免劳动；2、注意饮食，加强营养；3、4-6周复查。从医嘱分析应理解为病人需要加强营养，医嘱中没有护理的要求，所以被告抗辩不承担护理费的理由成立，对鉴定结论中护理期60日，本院不予认可。四、具体赔偿数额。1、医疗费12938.64元，票据正规，合理合法；2、误工费：120天×41182元÷365天＝13539.29元；3、营养费：60天×100元＝6000元；4、住院伙食补助费：9天×100元＝900元。共计33377.93元。以上原告的请求合理合法，本院予以支持。关于护理费、精神抚慰金的赔偿请求，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告朱勇于本判决生效之日起十日内赔偿原告张保元医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费共计33377.93元，被告内蒙古富强热力管道安装有限公司对此承担连带赔偿责任；
二、驳回原告张保元的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费101元，由被告朱勇、内蒙古富强热力管道安装有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。
审判长武玉亮
人民陪审员李春秀
人民陪审员曹帅
二〇一八年八月八日
书记员孟弢