江苏省镇江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏11刑终76号
抗诉机关江苏省镇江市京口区人民检察院。
原审被告人韦建和，男，1962年9月25日出生，汉族，江苏省人，大专文化，原镇江市京口区教育局建设与装备管理中心副主任，住镇江市，户籍地镇江市。因涉嫌犯受贿罪于2016年3月16日被刑事拘留，同月29日被逮捕，2017年4月20日被取保候审。
辩护人吴振龙，江苏律威律师事务所律师。
江苏省镇江市京口区人民法院审理江苏省镇江市京口区人民检察院指控原审被告人韦建和犯受贿罪一案，于2017年4月17日作出（2016）苏1102刑初168号刑事判决。江苏省镇江市京口区人民检察院于2017年4月26日向本院提出抗诉。我院依法组成合议庭，于2017年7月28日公开开庭对本案进行了审理。江苏省镇江市人民检察院指派检察员朱毅、蒋安凌出庭支持抗诉，原审被告人韦建和及其辩护人吴振龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2008年春节前至2015年12月，被告人韦建和利用担任镇江市京口区教育局基本建设管理中心副主任、京口区教育建设与装备管理中心副主任的职务便利，在负责京口区中小学、幼儿园基本建设、校安工程等项目的过程中，为王某1、王某2、林某、陈某、戴某、吴某等人提供帮助，收受王某1、王某2、林某、陈某、戴某、吴某等人给予的人民币计207500元及购物卡、洗浴卡计人民币5000元。分述如下：
1．2009年春节前至2015年12月，被告人韦建和利用上述职务便利，为承接镇江市红旗小学校安工程等项目的王某1提供帮助，多次收受王某1给予的人民币计175000元。
（1）2009年春节前至2013年中秋节前，被告人韦建和先后10次在其家的附近等地收受王某1给予的人民币计25000元。
（2）2010年8、9月的一天，被告人韦建和在本市酒海街其家中收受王某1给予的人民币20000元。
（3）2010年9、10月的一天，被告人韦建和在本市正东路附近王某1的车上收受王某1给予的人民币30000元。
（4）2012年10月的一天，被告人韦建和在本市正东路附近王某1的车上收受王某1给予的人民币50000元。
（5）2013年12月的一天，被告人韦建和在本市正东路附近王某1的车上收受王某1给予的人民币50000元。
2．2013年春节前至2014年8月，被告人韦建和利用上述职务便利，为承接镇江市京口区实验小学校安工程等项目的王某2提供帮助，2次收受王某2给予的人民币计7000元。
（1）2013年春节前的一天，被告人韦建和在本市酒海街附近收受王某2给予的人民币5000元。
（2）2014年8月的一天，被告人韦建和在本市第四人民医院收受王某2以看望其家属名义给予的人民币2000元。
3．2014年8月的一天，被告人韦建和利用上述职务便利，为承接镇江市江滨实验小学（润阳）校区校安工程等项目的负责人林某提供帮助，在本市第四人民医院收受林某以看望其家属名义给予的人民币5000元。
4．2008年春节前至2015年春节前，被告人韦建和利用上述职务便利，为承接香江花城小学等学校装修工程的陈某提供帮助，2次收受陈某给予的人民币计10500元及价值人民币1000元的洗浴卡1张。
（1）2008年春节前至2015年春节前，被告人韦建和先后8次在其家附近等地收受陈某给予的人民币计10500元。
（2）2010年下半年的一天，被告人韦建和在本市三茅宫附近收受陈某给予的价值人民币1000元的洗浴卡1张。
5．2015年春节前的一天，被告人韦建和利用上述职务便利，为承接红旗小学图书馆装修工程的戴某提供帮助，在本市酒海街附近收受戴某贿赂的人民币10000元。
6．2014年春节前至2015年春节前，被告人韦建和利用上述职务便利，为承接红旗小学新校区校舍加固改造项目监理工程的镇江市方圆建设监理咨询公司的吴某提供帮助，2次收受吴某给予的八佰伴购物卡价值计人民币4000元。
（1）2014年春节前的一天，被告人韦建和在本市酒海街附近收受吴某给予的八佰伴购物卡价值计人民币2000元。
（2）2015年春节前的一天，被告人韦建和在本市酒海街附近收受吴某给予的八佰伴购物卡价值计人民币2000元。
2016年3月11日，被告人韦建和被镇江市京口区监察局带至指定地点接受调查，在镇江市京口区监察局掌握并后经查证属实其收受证人王某1人民币25000元的情况下，主动供述了镇江市京口区监察局尚未掌握的其他犯罪事实。同月16日，镇江市京口区监察局将本案移送检察机关侦查。
案发后，被告人韦建和家属代为退出人民币225000元扣押于镇江市京口区人民检察院。
上述事实，有被告人韦建和的供述，证人王某1、王某2、林某、陈某、戴某、吴某等人的证言，工程合同，组织机构代码证，职务任免通知，关于成立京口区教育局建设管理与装备管理中心的通知，京口区教育建设与装备管理中心主要职能、分工一览表，干部履历表，考核审批表，扣押决定书、清单，暂扣凭证，案件移送函，情况说明，案发经过，户籍证明等证据予以证实。
原判认为，被告人韦建和身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋利，其行为已构成受贿罪，且受贿数额巨大。被告人韦建和具有自首情节，可以减轻处罚。被告人韦建和积极退赃，酌情从轻处罚。根据被告人韦建和的犯罪事实、量刑情节，对被告人韦建和可以适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第九十三条第一款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款，第十五条，第十八条，第十九条之规定，以受贿罪判处被告人韦建和有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十五万元；扣押于镇江市京口区人民检察院的被告人韦建和家属代为退出的人民币225000元，其中212500元予以追缴，12500元发还被告人。
江苏省镇江市京口区人民检察院的抗诉意见、江苏省镇江市人民检察院的支持抗诉意见认为：原审判决认定原审被告人韦建和具有自首情节并减轻处罚错误。支持抗诉意见还认为：原审被告人韦建和的行为应认定为坦白。
原审被告人韦建和及其辩护人对原审判决均无异议。
原审被告人韦建和的辩护人提出“原审被告人韦建和的行为应认定为自首；即使该主动供述的行为不能认定为自首，也应认定为坦白，综合相关犯罪事实、量刑情节，可以适用缓刑”的辩护意见。
本院经审理查明的原审被告人韦建和受贿的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决所列证据，均经原审当庭质证属实，本院予以确认。
关于抗诉机关、支持抗诉机关认为“原审判决认定原审被告人韦建和具有自首情节并减轻处罚错误”的抗诉意见、支持抗诉意见以及原审被告人韦建和的辩护人提出的“原审被告人韦建和的行为应认定为自首”的辩护意见，经查，原审被告人韦建和在办案机关掌握了其收受人民币25000元贿赂事实的情况下，主动交代了办案机关未掌握的其他受贿事实，原审被告人韦建和所交代的与办案机关先前掌握的为同种受贿事实。原审被告人韦建和的行为不属于最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》中“没有自动投案，但办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的，以自首论”的情形。原审被告人韦建和未自动投案，其如实交代的办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属于同种罪行，其行为不应认定为自首。抗诉机关、支持抗诉机关认为“原审判决认定原审被告人韦建和具有自首情节并减轻处罚错误”的抗诉意见、支持抗诉意见正确，应予支持。辩护人提出的“原审被告人韦建和的行为应认定为自首”的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人韦建和身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋利，其行为已构成受贿罪，且受贿数额巨大。原审被告人韦建和积极退赃，酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确。原审判决认定原审被告人韦建和具有自首情节并减轻处罚属适用法律错误，应予纠正。原审被告人韦建和如实供述自己的罪行，属于坦白，依法可以从轻处罚。根据原审被告人韦建和的犯罪事实、量刑情节，对原审被告人韦建和可以适用缓刑。支持抗诉机关和辩护人关于原审被告人的行为应认定为坦白的意见及辩护人提出原审被告人依法可以适用缓刑的意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第九十三条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款，第十五条，第十八条，第十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省镇江市京口区人民法院（2016）苏1102刑初168号刑事判决的第二项，即扣押于镇江市京口区人民检察院的被告人韦建和家属代为退出的人民币225000元，其中212500元予以追缴，12500元发还被告人。
二、撤销江苏省镇江市京口区人民法院（2016）苏1102刑初168号刑事判决的第一项，即被告人韦建和犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十五万元。
三、原审被告人韦建和犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳十五万元，未缴纳部分于判决生效之日起一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 茅仲华
审判员 俞江虹
审判员 张 莹
二〇一七年十月九日
书记员 魏佳雯