河北省迁西县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）迁民初字第1202号
原告：刘井利，农民。
委托代理人：刘新明，河北乾伦律师事务所律师。
被告：刘海湘，农民，现在押于迁西县公安局看守所。
第三人：刘文军，学生。系被告刘海湘之子。
委托代理人（特别授权）：贡娜。
委托代理人：王永金，迁西县罗家屯镇法律服务所法律工作者。
原告刘井利与被告刘海湘、第三人刘文军建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘井利及委托代理人刘新明，被告刘海湘，第三人刘文军特别授权委托代理人贡娜、委托代理人王永金出庭参加了诉讼。迁西县人民检察院向本院递交了迁西县院民（行）支（2015）13022700003号支持起诉书，决定支持原告刘井利的起诉。本案现已审理完毕。
原告刘井利诉称：2013年10月11日，我与被告刘海湘签订了《协议书》一份。刘海湘将在迁西县金厂峪镇庙岭头村原供销社院内商业楼（明艾商业楼）的建设工程施工承包给了我。合同约定：承包形式为大包，即包工包料及机械设备，原告按照被告提供的施工图纸进行施工，被告按每平方米1200元以实际发生量向原告结算；付款方式为：原告施工进场，被告给付工程款总造价的10%（以图纸面积为准，除钢结构部分）。其余剩款待工程施工竣工后两个月内一次性结清。如果被告不按时付款及结算欠款，原告有权处理所建的楼房，每平方米按照1200元由原告销售，被告负责出具楼房的所有手续。原、被告双方一致同意原告承建楼房不需要出示建筑资质和所有税票。协议签订后原告刘井利即按照协议约定履行相应的义务，为被告承建楼房。原告施工建筑期间被告聘用李某为其施工监理，现场监督原告施工质量及进度等相关事宜。原告于2××4年11月10日将所承包楼房建设工程竣工。2××4年11月10日，被告聘用的施工现场监理李某为原告出具‘迁西县明艾商业楼土建工程（庙岭头）完工证’及工程竣工验收单，验收意见为“合格”。完工证证实原告承包工程的工程已支款220万元（以实际支款条为准），余款约8495326元至今未付。原告为被告承建的明艾商业楼竣工验收合格后，被告将原告承建的楼房产权登记在了其正在上学的儿子也就是本案第三人刘文军的名下。（楼房的国有土地使用权证号为：迁国用2013第455号；楼房的房屋所有权证号原告无法得知。）依据原、被告双方所签协议的约定被告应该在工程竣工后两个月内一次性结清工程款。但是，被告刘海湘言而无信，违背承诺及协议约定，原告对其应付工程款多次催要均未果。现在被告刘海湘不仅不与原告见面且拒接电话，还将原告所承建的楼房登记在其正在上学的儿子刘文军名下，明显具有逃避债务，不想付款的行为，原告合法权益面临无法得到有效保护之危险；并且原告为被告建筑楼房购进材料应付货款及其他费用均没有偿还和发放，现在已经是债主上门催债，日日不断，严重影响了原告及家人正常生活秩序。综上所述，被告刘海湘的行为，严重地侵害了原告的合法权益，因此，为了维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第60条一款、269条、286条及相关法律规定，特向人民法院提起诉讼，要求1、被告依法给付原告建设工程施工工程款8495326元，并自2015年1月11日起按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至本案执行完毕之日止。2、要求第三人刘文军承担连带责任。3、要求被告承担本案诉讼费用。
原告对自己的主张提交并经质证的证据有：一、2013年10月1日有原、被告签字的《协议书》一份。用以证明双方发、承包的事实以及结算工程款的标准方式等事实。二、2××4年11月20日有原告及李某签字的工程竣工验收单一份。用以证明已完工的工程验收合格。三、2××4年11月10日有原告及李某签字的迁西县明艾商业楼土建工程（庙岭头）完工证。用以证明原告施工楼房工程质量合格及被告已付和欠付工程款的事实。四、2015年8月10日，有原告与第三人委托代理人贡娜签字的原告已支取工程款对帐单一份。用以证明原告已支取的工程款1962684元的事实；五、原告委托代理人刘新明及曹君英律师与韩志刚的调查笔录一份。用以证明刘井利土建工程有部分未完工是由于该楼房的部分消防工程未完工所致，责任不在原告方。六、2015年9月22日陈宝友签名的书证一份。用以证明李某为刘井利出具完工证的前后过程。
被告刘海湘辩称：1、此案与刘文军没有关系，在原来办土地手续的时候，就已是刘文军名字，房产证是2××4年8月7日起的。2、李某只是我委托的看护，不是监理没有权利出具完工证。3、直到如今工程也没完工怎么能出具完工证。还没到付款的时间。我没有逃债的意思。我要求刘井利按合同约定时间交活，原告没有按合同履行，到现在也没完工如何清算。
被告刘海湘对自己的主张未提交证据。
第三人刘文军述称：商业楼一切都是刘海湘操持，只是登记在我名下，我不应承担连带责任。
第三人对自己的主张提交的证据：2013年10月1日原、被告签订的《协议书》。用以证实，协议书并无第三人签字，协议书是原、被告双方的行为与第三人刘文军无关。
被告刘海湘对原告提交的证据质证意见如下：证一，真实性无异议。证二，证三两份证据没有我的签字，李某是技术管理，只是给我看图纸，监督对方按图施工，我没有委托其开完工证和验收。对证二、三我不认可。证四的真实性没有异议，但是肯定有没有核对过的。证五，对证据的真实性及证明目的均有异议。韩志刚所述与事实不符，消防责任这块我可以不找原告，可以扣除，按35元／平方米扣，但楼梯扶手、电料是原告的责任。证六，这个人我认识，这份证明与我无关，一切应按合同履行。
第三人刘文军对原告提交的证据质证意见：除证四外对原、被告签订的协议及帐目等均不清楚。
原告刘井利对第三人提交的证据质证意见为：第三人提交的《协议书》与我方提交的证据一致，对证据没有异议。
对证据的分析与认定：原告提交的证一、证四因被告方无异议，本院予以采信作为认定事实的依据。原告提交的证二、证三形式上的真实性已经本院传唤证人李某核实应予认定。对证人的身份资格问题，本院认为，李某作为被告刘海湘聘用委托的负责工程唯一的甲方人员，对整个工程进度、数量、质量了解掌握，因此，在被告刘海湘消极应对验收已完工工程的情况下，李某在验收单和完工证上的签字具有较强的证明力和效力，本院予以采信，作为认定事实的依据。原告提交的证五、证六可与证人李某陈述相互佐证，因此本院对证五、六予以采信，作为认定事实的依据。
经审理查明，2013年9月2日被告刘海湘通过土地出让形式取得原迁西县庙岭头供销社国有土地一块，并将土地使用权登记在其子刘文军名下。同年刘海湘将此地块开发建设工程名称为迁西县庙岭头村明艾商业楼，并将该商业楼工程以大包的形式发包给没有建筑资质的个人刘井利。2013年10月1日以刘海湘为甲方、刘井利为乙方，双方签订了《协议书》。协议书的主要内容为：工程由乙方大包，每平方米造价1200元，工程量以实际发生为准，施工期间甲方派专管人员边施工边验收，工期四个月，冬季不能施工，不计算天数。付款方式甲、乙双方签订协议，施工队进场时，甲方给付乙方工程总造价的10%，其余款待工程竣工后两个月内，甲方一次性给付乙方结清。如果甲方不按时付款及结算欠款，乙方有权利处理所建房屋每平方按照1200元由乙方销售。协议签订后，刘井利组织施工队进场施工，刘海湘聘用李某作为甲方专管人员负责工程进度及质量监督验收。截止2××4年11月10日，原告刘井利组织施工，实际完成的主楼工程量为8221.98平方米（9885.98平方米-1664平方米），已办理房屋产权证。另、图内增加的附属工程合款311680元，未完成的部分工程合款411318元，被告刘海湘已实际支付给原告刘井利工程款1962684元。该工程尚欠付工程款7804054元（8221.98平方米×1200元／平方米＋311680元-1962684元-411318元）。
经查，2××4年8月7日，迁西县庙岭头村明艾商业楼取得房屋产权证，房屋所有权人为刘文军。
本院认为，被告刘海湘将迁西县庙岭头村明艾商业楼建设工程发包给无建筑资质的刘井利个人，依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款，最高人民法院《关于审理建筑施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项，《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项之规定，双方签订的《协议书》应属无效合同。无效合同自始无效，对已履行部分验收合格的，依据最高人民法院《关于审理建筑施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，应予付款，对未履行部分不应再履行。对已完成部分工程，原告要求被告给付余欠工程款的请求，本院认为应予支持。虽然依《中华人民共和国建筑法》等规定，原、被告签订的协议无效，但双方在协议中约定如不能给付工程款以实际承建的房产作为清偿的条款对被告仍有约束力，第三人刘文军作为受赠人现迁西县庙岭头村明艾商业楼登记所有人，有义务在该受赠房产价值的范围内向原告承担偿还责任。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项，第五十六条，最高人民法院《关于审理建筑施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项，第十七条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告刘海湘于本判决生效之日起三十日内给付原告刘井利工程款人民币7804054元，并按中国人民银行同期同类贷款利率支付自2015年5月7日始至执行完毕止的利息。第三人刘文军在迁西县庙岭头村明艾商业楼价值范围内对上述工程款及利息承担连带给付责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告刘井利其他诉讼请求。
案件受理费71267元，原告刘井利承担5799元，被告刘海湘承担65468元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审 判 长 赵印来
审 判 员 李荣兴
人民陪审员 韩国敬
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 杜 芳
附：法律法规条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
（2013／1／1-至今】
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国建筑法》
（2011／7／1-至今】
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国合同法》
（1999／10／1-至今】
第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。