河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济中民二终字第326号
上诉人（原审原告）赵会娟
上诉人（原审被告）段文超
法定代理人段瑞战，系段文超父亲。
法定代理人翟会云，系段文超母亲。
委托代理人翟小转，系段文超舅舅。
上诉人赵会娟与上诉人段文超交通事故责任纠纷一案，赵会娟于2014年11月5日诉至济源市人民法院，请求判令段文超及其法定代理人赔偿损失226060.04元。济源市人民法院于2015年10月12日作出（2014）济民一初字第3442号民事判决，赵会娟、段文超均不服该判决，分别向本院提起上诉。本院于2015年12月16日受理后，依法组成合议庭于同年12月25日公开开庭进行了审理。上诉人赵会娟、上诉人段文超的法定代理人段瑞战及委托代理人翟小转到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
济源市人民法院经审理查明：2014年5月7日13时40分许，在济源市天坛路三庄小学对面丽园超市门前路段，段文超与赵会娟发生交通事故。经济源市公安局交通管理支队直属大队调查处理，认定段文超驾驶自行车沿韩庄村路段由东向南转弯行驶时，与赵会娟驾驶电动自行车沿天坛路由南向北行驶时未确保安全发生交通事故，造成两车不同程度损坏、赵会娟受伤，段文超承担该事故的主要责任，赵会娟承担该事故的次要责任。事发当日，赵会娟入住济源市肿瘤医院进行治疗，经诊断为：1、左肱骨大结节骨折；2、左肩袖损伤，同年5月16日出院，住院10天，期间一人护理，出院医嘱：继续外展架外固定4－6周，支出住院费用2056.84元、门诊费用630元、购买矫形器2600元。诉讼中，根据赵会娟申请，该院依法委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对赵会娟的伤残等级进行鉴定，该所于2015年1月15日作出司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：赵会娟的伤残等级为九级，赵会娟为此支出鉴定费700元、检查费750元。
另查：1、赵会娟已在城镇居住五年；2、赵会娟有一女儿2011年10月23日出生，儿子2013年7月20日出生，随赵会娟在城镇居住生活，其父亲1949年9月7日出生，母亲1947年12月19日出生，系农村居民户口，另赵会娟有两个姐姐；3、事故发生后，段文超支付赵会娟检查费70元（该费用赵会娟未起诉）。
济源市人民法院认为：赵会娟驾驶电动自行车与段文超驾驶自行车发生交通事故，该事故经交警部门调查处理做出事故认定，认定赵会娟承担事故次要责任、段文超承担主要责任。段文超对事故责任划分有异议认为其在本次事故中无责任，但其在收到事故认定书后并未在规定期限内向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，且段文超在接受交警部门工作人员的询问时称“其当时是驾驶自行车沿事故地点由东向南转弯”，而赵会娟是“驾驶电动自行车沿天坛路东侧非机动车道内由南向北”直行时双方相撞，因此该院认为交警部门认定段文超的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十八条第（一）项、第六十九条规定的非机动车转弯时应让直行车辆、行人优先通过的内容，并据此认定段文超承担此事故的主要责任，理由正当。段文超的法定代理人辩称交警部门对段文超制作笔录时监护人应到场，对此经该院查询交通事故卷宗，交警部门工作人员询问段文超的地点是“济源市三庄小学教导处”，期间段文超的老师全程在场，因此交警部门的询问笔录形式合法，段文超认为该笔录存在诱导因素无确凿证据证实，不予采纳。段文超的法定代理人另辩称赵会娟驾驶的电动自行车系机动车，无相关证据证实，亦不予采纳。综上，交警部门做出的事故认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，予以确认。根据交警部门认定的事故责任后果及双方的过错程度，该院酌定段文超在本案中承担60%的赔偿责任。
本案中，赵会娟的损失如下：1、医疗费6036.84元。均有相关医疗票据为证，予以支持；2、住院伙食补助费。赵会娟住院10天，每天30元，共计300元；3、营养费。赵会娟住院10天，每天15元，共计150元；4、误工费。庭审中赵会娟主张其月工资2000元，但未提供工资表等证据证明，不予支持。结合赵会娟出院医嘱继续外展架外固定4－6周及伤残部位，酌定赵会娟出院后休息6个月，赵会娟住院10天，误工天数共计190天。2014年河南省城镇居民年人均可支配收入24391.45元，故误工费为12696.92元；5、护理费。2014年河南省居民服务业在岗职工年平均工资28472元，赵会娟住院10天，故护理费为780元；6、残疾赔偿金。赵会娟主张按2014年河南省城镇居民年人均可支配收入24391.45元计算予以支持，赵会娟未满60周岁，经鉴定为九级伤残，故残疾赔偿金为97565.8元；7、精神损害抚慰金。结合赵会娟伤残等级、双方过错程度及本地的经济水平，酌定精神损害抚慰金为4000元；8、被扶养人生活费。赵会娟的子女随其在城镇居住生活，被扶养年限分别为17、15年，父母户口在农村，被扶养年限分别为15、13年，根据法律规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，本案中赵会娟被扶养人有4人，2014年河南省城镇、农村居民年人均消费性支出分别为15726.12元、5627.73元，故被扶养人生活费为50323.58元；9、交通费。结合赵会娟住院天数、鉴定地点等情形，该院酌定交通费为400元；10、车损。赵会娟未提供相关鉴定意见书，对该项损失不予支持；11、鉴定费700元。有相关鉴定票据为证，予以支持；12、关于赵会娟主张的处理事故费用，无法律依据，不予支持。综上，赵会娟的损失共计172953.14元。其中的168953.14元（扣除精神损害抚慰金4000元）由段文超承担60%即101371.88元，再加上精神损害抚慰金4000元共计105371.88元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，判决：段文超的法定代理人段瑞战、翟会云于判决生效后十日内赔偿赵会娟105371.88元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4691元（其中4141元系缓交），由赵会娟负担2504元，段文超负担2187元。
赵会娟不服原判，向本院上诉称：经鉴定，其构成九级伤残，根据《河南省道路交通事故处理办法》的相关规定，段文超应承担90%赔偿责任；其共有被扶养人四人，原判仅计算部分费用错误；护理费应按护理人员工资计算，不应参照职工平均工资；误工费应计算至鉴定之日，原判少计算7985.07元；交通费、精神损害抚慰金应根据伤情及恢复情况确定，少计算5000元；车损、处理事故费用也应赔偿。综上，请求在原判基础上增加损失72574.688元。
针对赵会娟的上诉，段文超辩称：赵会娟受伤与本次事故没有因果关系，事发路段有交通标志，显示“前方学校减速慢行注意让行”，赵会娟经过该路段时未采取任何措施让行，导致本次事故发生，且赵会娟所骑电动车系机动车，与其所骑自行车发生交通事故，赵会娟应承担主要责任。赵会娟在交警部门询问笔录中称在天坛路东侧非机动车道路内靠右行驶，其在道路中间，两车相对行驶，故其的自行车应当在赵会娟西边，不可能撞到赵会娟的右脚踏处，另外赵会娟所述两车倒在西边花池边上与事实不符，其不应赔偿赵会娟损失；被扶养人生活费、护理费、误工费等应以法律规定为准。
段文超不服原判，向本院上诉称：赵会娟存在捏造事实、伪造现场、提供伪证的情形，且事故路段有交通信号，段文超由东向南转弯时，已刹车让行，赵会娟的电动车系机动车，故事故责任认定书不能作为定案依据。赵会娟的伤残等级鉴定不属实，应重新鉴定。综上，请求改判驳回赵会娟的一审诉讼请求。
针对段文超的上诉，赵会娟辩称：原审通知段文超选择鉴定机构，但段文超未到庭，也未去鉴定机构，其不同意对伤残等级重新鉴定。交通事故责任认定书已经认定其所骑电动车系非机动车，不需要对电动车是否属于机动车进行鉴定。
二审，赵会娟提供证据如下：1、济源市公安局交通管理支队道路交通事故认定复核结论一份，证明其申请对公安机关交通事故认定书复核，复核结论为维持原事故认定；2、中国邮政储蓄银行股份有限公司济源市天坛路营业所账户交易明细一份，证明护理费应按其丈夫陈立浩的工资计算。
段文超质证称：证据1、2真实性无异议，但陈立浩每月均发放有工资，其不应支付护理费。
段文超提供证据如下：1、交通事故现场照片九张，证明事发路段有交通警示标志“前方学校注意让行”，结合赵会娟在公安机关陈述以及国家关于电动车的规定，赵会娟应承担事故的全部责任；2、其所骑自行车照片三张，证明其根本未撞住赵会娟，是赵会娟的电动车前轮撞住自行车前轮，赵会娟向前行驶一段距离后摔倒，后赵会娟丈夫将电动车往回推，公安机关拍摄的现场照片不是第一现场。
赵会娟质证称：对证据1真实性无异议，但不能证明段文超主张，不能确定证据2是否为事故自行车，公安机关做有痕迹报告，其所骑电动车的撞痕确系交通事故所造成。
本院依职权从中国邮政储蓄银行股份有限公司济源市支行调取了陈立浩2014年1-5月账户交易明细，其中2014年2-4月汇入工资分别为4047.74元、3920.68元、4494.25元。
针对本院依职权调取的证据，赵会娟质证称：真实性无异议；段文超质证称：真实性无异议，从账户明细看，陈立浩在2014年5月份发放有工资，说明陈立浩没有请假，不存在护理赵会娟的情形。
本院认证如下：赵会娟对段文超提供的证据1真实性无异议，予以认定；证据2与交警部门所拍摄事故自行车相同，对该证据予以认定。段文超对赵会娟提供的证据1、2真实性无异议，本院予以认定。双方对本院依职权调取的证据真实性均无异议，本院予以认定。
本院经审理查明的事实与原审审理查明的事实相同。另查明：1、济源市公安局交通管理支队直属大队作出事故认定后，赵会娟申请复核，济源市公安局交通管理支队于2014年7月21日作出济公交复字（2014）第008号复核结论，维持原事故认定；2、赵会娟住院期间由其丈夫陈立浩进行护理，陈立浩在事故发生前三个月的平均工资为4154.22元。
本院认为：1、事故发生后，济源市公安局交通管理支队直属大队作出事故认定书，认定段文超承担主要责任，赵会娟承担次要责任。因段文超骑自行车沿事故地点由东向南转弯时，赵会娟沿事故地点由南向北直行，段文超未能让直行车辆优先通行，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十八条第（一）项、第六十九条非机动车转弯时应让直行车辆优先通过的相关规定，且赵会娟申请复核后，济源市公安局交通管理支队做出维持原事故认定的结论，段文超并未在法定期限内申请复核，也未提供相反证据推翻事故认定书的证明力，故原判对事故认定书予以确认，判令段文超承担60%责任并无不当。段文超上诉称电动车系机动车的理由，无事实依据，本院不予支持。2、根据赵会娟的申请，原审法院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对伤残等级进行鉴定，该所作出赵会娟构成九级伤残的鉴定意见，段文超一审未提出异议、未申请重新鉴定，二审也未提出足以反驳鉴定意见的证据和理由，故原判认定赵会娟构成九级伤残并无不当。段文超二审要求重新鉴定的理由，本院不予支持。3、原审已查明赵会娟的被扶养人共四人，其中子女随其在城镇居住，被扶养年限分别为17、15年，每人每年的被扶养人生活费为1572.61元（15726.12（2014年河南省城镇居民人均消费性支出）×20%（九级伤残）÷2（2个扶养人）］，段文超承担60%责任为943.57元。赵会娟父母的户口在农村，被扶养年限分别为15年、13年，每人每年的被扶养人生活费为429.21元（6438.12（2014年河南省农村居民人均生活消费支出）×20%（九级伤残）÷3（3个扶养人）］，段文超承担60%责任为257.53元，上述四被扶养人生活费年赔偿总额不超过上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出，故段文超应承担的被扶养人生活费合计37405.08元［943.57元×（17年＋15年）＋257.53元×（15年＋13年）］。4、护理费根据护理人员的收入状况、人数、护理期限确定，赵会娟住院期间由其丈夫陈立浩进行护理，陈立浩在赵会娟受伤前三个月的平均工资为4154.22元，赵会娟住院10天，护理费为1384.74元（4154.22元÷30天×10天），原判在陈立浩有固定收入的情况下，适用河南省居民服务业在岗职工年平均工资计算护理费错误，本院予以纠正。5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“…受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”赵会娟一、二审均未提供因伤残导致持续误工的证据，故赵会娟要求误工费计算至定残前一日，本院不予支持。原判结合赵会娟住院天数、鉴定地点以及伤残等级、双方过错等情形，酌定交通费、精神损害抚慰金分别为400元、4000元并无不妥；关于车损，赵会娟未提供有关车辆定损的鉴定意见，故原判未支持该项费用并无不当。赵会娟另要求处理事故费用2520元，无法律依据，本院不予支持。因双方当事人对原判确定的其它损失均未提出上诉，本院予维持。除被扶养人生活费、精神损害抚慰金外，赵会娟的损失共计119234.3元（医疗费6036.84元、住院伙食补助费300元、营养费150元、护理费1384.74元、误工费12696.92元、残疾赔偿金97565.8元、交通费400元、鉴定费700元），段文超承担60%责任为71540.58元，加上被扶养人生活费37405.08元、精神损害抚慰金4000元，合计112945.66元。《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第一百五十九条规定“被监护人造成他人损害的，有明确的监护人时，由监护人承担民事责任”，故赵会娟的损失应由段文超的法定代理人段瑞战、翟会云承担赔偿责任。综上，原判认定事实清楚，但在部分赔偿项目的数额上计算有误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更济源市人民法院（2014）济民一初字第3442号民事判决为：段文超的法定代理人段瑞战、翟会云于本判决生效后十日内赔偿赵会娟112945.66元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4691元（其中4141元系缓交），由赵会娟负担2391元，段文超的法定代理人段瑞战、翟会云负担2300元；二审案件受理费2407.42元（缓交），由赵会娟负担1227.42元，段文超的法定代理人段瑞战、翟会云负担1180元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙东杰
审 判 员 段雪芳
代理审判员 贾娃娃
二〇一六年一月十五日
书 记 员 宋雪娇