山东省兰陵县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)鲁1324刑初734号
公诉机关山东省兰陵县人民检察院。
被告人赵飞，男，1995年10月23日出生于山东省兰陵县，汉族，农民，住兰陵县经济开发区。因涉嫌寻衅滋事罪，于2016年8月12日被兰陵县公安局刑事拘留，于同年9月10日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。
辩护人王伟伟，山东正之源律师事务所律师。
辩护人张永，山东一品律师事务所律师。
兰陵县人民检察院以兰检未检刑诉〔2016〕17号起诉书，指控被告人赵飞犯寻衅滋事罪，于2016年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月13日公开开庭审理了本案。兰陵县人民检察院指派检察员陈娜出席法庭支持公诉，被告人赵飞及其辩护人张永、王伟伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰陵县人民检察院指控：2016年1月24日15时许，被告人赵飞受任建波(另案处理)纠集，伙同李健博(另案处理)等十余人在兰陵县城文化路中段“眼镜台球厅”内，持钢管、砍刀等工具，对张某乙、代某实施殴打，致张某乙轻伤二级、代某轻微伤。
公诉机关认为，被告人赵飞与他人共谋，随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任;被告人赵飞系累犯，应依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定处罚。
被告人赵飞对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，未作辩解。
辩护人辩称：1、被告人赵飞认罪态度较好，社会危害性不大，在本案中起次要作用，是从犯；归案后能够如实供述罪行，构成坦白；同时对被害人积极赔偿，取得了谅解，应对被告人从轻、减轻处罚。2、被告人赵飞有阻止他人打人的行为，根据最高院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释第五条“阻止他人犯罪，应认定为有立功表现”，据此应认定被告人有立功表现；3、本案是因被害人头天晚上持刀棍追打任建波等人而发案，被告人等人报复被害人，目的明确，对象特定，故意明显，更符合故意伤害的构成要件，故本案应定性故意伤害。
经审理查明：2016年1月24日15时许，被告人赵飞受任建波(另案处理)纠集，伙同李健博(另案处理)等十余人在兰陵县城文化路中段“眼镜台球厅”内，持钢管、砍刀等工具，对张某乙、代某实施殴打，致张某乙轻伤二级、代某轻微伤。
另查明，2016年9月1日，被害人张某乙、代某与赵飞、任某（任建波的曾用名）等所有参与人达成调解协议。赵飞、任建波等所有参与人赔偿张某乙损失150000元，赔偿代某损失1000元。张某乙、代某不再追究所有参与人的刑事和民事责任，并要求对所有参与人从轻或免予处罚。
还查明，被告人赵飞曾因2014年5月28日犯寻衅滋事罪，于2015年7月2日被山东省枣庄市台儿庄区人民法院以（2015）台少刑初字第3号判决书，判处其有期徒刑七个月，于2015年7月3日刑满释放。
上述事实，有经庭审质证后，确认的下列证据予以证实：
(1)被害人张某乙陈述
2016年1月24日15时许，我和代某，还有与代某一起的两人，到兰陵县文化路的眼镜台球厅打球，打了有二十分钟，我上楼梯口接电话，在一楼上来了十几个人，看了看我，就下去了。第二次上来就奔着我来了，其中有一个人指着我说就是他，有一个身高大约175厘米，体型微胖，手上虎口处有纹身的要过来打我，被台球厅老板拦了下来。这时一个男子一脚把我踹倒在玻璃桌上，我弯着腰还没有起来，被一棍子打在了头部，我用手护着头，我感觉有人用棍子打我的头部，有人用脚踹我，他们打了我大约有三分钟左右，我爬起来发现没有人了，头部正在流血，接着就上医院了。
昨天22时许左右，我们六七个人上眼镜台球厅打球的，在前台开球台时，有三个人走到楼梯口的时侯骂了一句，骂完就走了，我们接着就跟着追的，一直追到水木年华的时侯没追上，然后我们就走了，我感觉是他们来报仇的。我和代某还有一个代某的朋友都受伤，我头部的伤不知是谁形成的，当时我看见有人拿着钢管打我。
(2)被害人代某陈述
2016年1月24日下午2点左右，我和尤某、张某乙吃完饭之后，一起去眼镜台球厅里面打球，大约在3点左右，来了几个人把我们围住，其中一个男青年指着我们三个人问，是他们吗。接着对方中的一个人指着我说，别打他，我认识他。接着对方几个人把张某乙拽倒了，那几个拿钢管的过去用钢管打了张某乙的头部、胸部、背部。尤某看到张某乙挨打了，就上去护着张某乙，也被钢管打了右胳膊和右手部。他们其中一个人过来用钢管打了我的后脑勺和右肩膀，他们打完之后就走了。他们来打我们可能是因为昨天晚上10点左右，我和张某乙一起玩的，对方其中一个人在眼镜台球厅的楼道里骂我们，张某乙去追的没追上。
2、证人证言
(1)证人尤某的证言
2016年1月24日下午3点左右，我和代某、张某乙等人，在眼镜台球厅里面打球，大约下午3点半左右，来了有十几个人，先把张某乙拽倒在地上，然后用钢管打张某乙的腿和胸部、背部和头部，其中又有两个人去打了代某，对方的其中一个人看到有人打代某，就指着代某说，我认识那个人，别打他。我看到张某乙在地上被打，就过去护着张某乙，那些人又用钢管打了我的右手部和右胳膊，把张某乙的头打流血了，然后他们就跑了。我的右手部被对方用钢管打伤了，有一处2厘米左右的伤口和两处1厘米左右的伤口。代某的头部被打伤了，头上有道1厘米左右的伤口。张某乙的头部被打伤了。
⑵证人张某甲的证言
2016年1月24日下午，我在眼镜台球厅打球，看见七八个人男青年在台球厅到处找人，他们有好几个人拿着钢管，最后在台球厅的西南角一台球桌找到正在打球的两三个青年，有人说了句“就是他”，之后他们就围上去打的，他们用钢管打的，其中打人方的一个高个说认识对方一个，没让打他，很快打完就走了，临走时他们还骂来，其中有人说要弄死人。
3、鉴定意见
(1)(兰)公(刑)鉴(伤)字[2016]169号鉴定意见书，鉴定意见为：张某乙的损伤为头皮裂伤、右股部软组织挫伤，构成轻伤二级。
(2)(兰)公(刑)鉴(伤)字[2016]117号鉴定意见书，鉴定意见为：代某的损伤为头皮挫伤、左上臂软组织挫伤，构成轻微伤。
4、辨认笔录
2016年5月25日，在张旭的见证下，经李健博辨认，12张照片中的8号是“黑子”，通过侦查人员查看，8号是任建波的照片。
2016年8月3日，在邵凯的见证下，经李健博辨认，12张照片中的2号是赵飞，并称赵飞拿凶器参与寻衅滋事，通过侦人员查看，2号照片就是赵飞。
5、电子数据
2016年1月24日眼镜台球厅的监控录像:楼梯内监控显示在15时24分时，十个青年进入台球厅(通过指认，第一个进去的是赵飞，赵飞一直左胳膊紧闭，抓着右边的衣服)，后出来，又进去，后在15时27分离开;台球厅内监控显示在场打球的人都朝外看。
6、共同作案人李健博的供述
2016年我在县城谬斯酒吧认识了黑子，过了有一个星期左右，2016年1月份下午15点左右，黑子说他给别人打架的，他开着一辆白色大众捷达和一个男青年(偏胖，长发，手里还拿着一把砍刀)到万图宾馆带我去了兰陵县县城五岔路口往北路东的一个工地，他又找了六七个我都不认识的人，那几个人开着一辆白色的现代，黑子给我们说要找的青年的特征，我和黑子在他车座上各拿了一根钢管，与我一车的青年拿砍刀，我们一伙人上台球厅二楼找了一圈没找到人，下楼梯的时侯正好遇到了和黑子打架的青年往上去，我们就追了上去，黑子过去之后拿着钢管砸了这个青年的头部一下，我们一伙人就都上去揍了，我拿着钢管砸了青年的后背三四下，其余青年也拿工具打的，也有踢的。我记得拿砍刀的青年用砍刀背砸的。听说对方报警了，我们就跑了。
7、被告人赵飞的供述和辩解
2016年1月份的一天的凌晨1点多钟，我从眼镜台球厅出来到新华书店门口找车要去万图宾之家馆睡觉的，我在新华书店东门附近看见黑子（任建波）和嘉兴(李建博)被一伙人追着跑，我就跟着他们俩一起躲到嘉禾馄饨，坐一会我们三个人上万图之家宾馆。大约12时许睡醒觉，黑子联系别人后给我和嘉兴说帮忙一起去找回面子，我联系了一个姓李的开捷达出租车到万图宾馆接我们三个，去代村商城路北的穆斯林全羊馆吃饭，捷达车司机回家了，饭后任建波就开捷达轿车到北大棚路东的建筑工地，我没下车，他俩去工地找人，之后黑子从外面抱两根钢管和一把砍刀(有十来公分宽，七八十公分长，用布或绳子缠着把的)放到车上，任建波带着我和李建博就去文化路中段的眼镜台球厅，红翔开着一辆白色的北京现代车去的，任建波和李建博各拿根钢管，我拿那把砍刀，掖在我左怀里的，我们有十多人，我先揣着砍刀往楼梯去的，他们一起也都跟着一起上台球厅的二楼找人，上二楼找一圈没找到。下来时，李建博给任建波说看见上面有几个小孩怪像，我们接着又上去的，找到人后，我们都围了上去，接着他们就用钢管砸了，他们都围着打，我站在中间没有动手，我认识被打的一个胖乎的青年，我给他们说别打他，打了几个人我都不知道，我揣着砍刀一直未亮出来，打完就都下楼走了，我把车送给车主了。
8、本案综合证据
(1)发破案及抓获经过
2016年1月24日19时许，张某乙到兰陵县公安局城关派出所报案，2016年2月4日立为寻衅滋事案侦查，2016年8月11日21时许被告赵飞在费县县城炎黄国际KTV被抓获，被告人赵飞对犯罪事实供认不讳。
(2)调解协议书
证实2016年9月1日，张某乙、代某与赵飞、任某（任建波的曾用名）等所有参与人达成调解协议。赵飞、任建波等所有参与人赔偿张某乙损失150000元，赔偿代某损失1000元；张某乙、代某不再追究所有参与人刑事和民事责任，并要求对所有参与人从轻或免予处罚。
(3)刑事判决书、释放证明书
证实2015年7月2日，赵飞因犯寻衅滋事罪，被判处有期徒刑7个月，于2015年7月3日释放。
(4)情况说明
系城关派出所王守伟、刘勇于2016年10月17日出具，证实同案犯任建波、赵启浩、王德印在逃，“洪祥”等人的身份未查实。
(5)户籍信息
证实被告人赵飞，男，1995年10月23日出生，具备刑事责任年龄;被害人张某乙，男，1998年8月13日出生;被害人代某，男，2000年2月8日出生，系未成年人。
上述证据内容真实，形式合法，且经当庭举证、质证，足以认定。
本院认为，被告人赵飞与他人共谋，随意殴打他人，情节恶劣，其行为侵犯了社会管理秩序，构成寻衅滋事罪，应予依法惩处。公诉机关指控的罪名和犯罪事实成立，本院依法予以确认。被告人赵飞在与他人一起实施犯罪行为时，是因日常生活中的偶发矛盾纠纷，逞强耍横，借故生非随意殴打他人，破坏了社会秩序，符合寻衅滋事罪的构成要件，且被告人在犯罪过程中虽表示不让殴打其认识的人，但未能有效阻止其他人实施犯罪，因此被告人的辩护人辩称“该案应定性为故意伤害及被告人具有立功表现”的理由不成立，本院不予采纳。本案被告人赵飞与他人共谋犯罪，且主动积极持凶器到现场参与，对犯罪行为的完成起到共同的推动作用，在共同犯罪中所起的作用基本相当，不宜区分主从犯。因此对其辩护人辩称“被告在本案中起次要作用，是从犯”的辩护观点不成立，本院不予采纳。被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，且当庭认罪、悔罪，并积极赔偿受害人经济损失，取得谅解。因此其辩护人辩称“被告人归案后能够如实供述罪行，构成坦白；同时对被害人积极赔偿，取得了谅解，应对被告人从轻、减轻处罚”的辩护观点成立，本院予以采纳。另外，被告人赵飞系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十一条、第六十二条、第六十五条之规定，判决如下：
被告人赵飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月12日起至2018年2月11日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉书正本一份，副本八份。
审 判 长 岳 锋
人民陪审员 郑卫东
人民陪审员 胡文晓
二〇一七年一月九日
书 记 员 马丽丽