贵州省遵义县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）遵县法刑初字第565号
公诉机关遵义县人民检察院。
被告人蒋文永，又名老蒋、蒋永，男，1968年4月28日出生于贵州省遵义县，身份证号码5221211968********，汉族，初中文化，个体经商，住遵义县苟江镇义源村胜利*组。2012年7月18日因本案被刑事拘留，同月28日被取保候审。现在家候审。
被告人廖勇，男，1973年7月8日出生于贵州省遵义县，身份证号码5221211973********，汉族，大专文化，无业，住遵义县南白镇娄山社区十小区。因犯聚众扰乱社会秩序罪，于2008年5月13日被刑事拘留，2009年4月29日被取保候审，后被判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。2011年12月26日因本案被刑事拘留，2012年1月18日被取保候审。本院于2013年12月3日决定对其执行逮捕，遵义县公安局于同月19日对其逮捕。现羁押于遵义县看守所。
辩护人杨虹建，贵州崇尚律师事务所律师。
辩护人廖俊权，男，1946年12月14日出生，汉族，遵义县人，退休干部，住遵义县南白镇娄山社区二小区。系被告人廖勇之父。
遵义县人民检察院以遵县检刑诉字（2013）第336号起诉书指控被告人蒋文永、廖勇犯非法采矿罪，于2013年7月19日向本院提起公诉。本院审理后，于2013年12月24日作出（2013）遵县法刑初字第379号刑事判决：1.被告人蒋文永犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金三万元；2.被告人廖勇犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元。宣判后，被告人廖勇不服，向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。2014年4月19日，贵州省遵义市中级人民法院作出（2014）遵市法刑三终字第16号刑事裁定书，以原判认定事实不清为由发回本院重审。本院另行组成合议庭审理后，于2014年11月17日作出（2014）遵县法刑初字第292号刑事判决：1.被告人蒋文永犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金三万元；2.被告人廖勇犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万五千元。宣判后，被告人廖勇不服，向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。2015年3月20日，贵州省遵义市中级人民法院作出（2015）遵市法刑三终字第13号刑事裁定书，以原判程序违法为由发回本院重审。本院另行组成合议庭审理后，于2015年8月26日作出（2015）遵县法刑初字第269号刑事判决：1.被告人蒋文永犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金三万元；2.被告人廖勇犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万五千元。宣判后，被告人廖勇不服，向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。2015年10月29日，贵州省遵义市中级人民法院作出（2015）遵市法环刑终字第14号刑事裁定书，以原判决认定事实不清，审判程序违法为由发回本院重审。2015年11月12日，遵义县人民检察院以遵县检公诉刑变诉（2015）5号变更起诉决定书决定对遵县检刑诉字（2013）第336号起诉书部分内容进行变更。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。遵义县人民检察院指派检察员谭伟出庭支持公诉，被告人蒋文永、被告人廖勇及其辩护人杨虹建、廖俊权到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1.2011年6月21日，遵义市富兴矿业有限责任公司（以下称富兴公司）与被告人蒋文永、廖勇及李家奎、陈本红等人签订了一份“铝土矿开采劳务承包协议书”（该协议发包方由富兴公司法人张运洪签字后未加盖公司公章，乙方仅有蒋文永、李家奎二人签名），协定由蒋文永等人为富兴公司提供铝土矿开采劳务。但该协议在张运洪带回公司盖章确认时，因富兴公司其他股东提醒说富兴公司没有采矿许可证，不能签订这种协议，公司就没有给该份协议盖章。随后，张运洪便与蒋文永等人协商解除协议，但蒋文永等人不同意，于是双方商议以后进行了变通，在2011年6月30日签订了一份“委托书”（委托人为富兴公司，张运洪进行签名，受托人是蒋文永），内容为对遵义县茅栗镇复兴村富兴公司的铝土矿区域（大山反背）进行探矿勘察（富兴公司具有矿产资源勘查许可证）。蒋文永在取得该委托书后，便与廖勇等人在大山反背一带进行以探代采，并超出了富兴公司的矿区进行操作（所探采矿区位于茅栗镇水侵村弯子组泡木坳，与公司矿区相邻，属金鑫铝矿有限公司矿区，该区域的矿石的处理金鑫公司已于2009年1月30日签订委托书委托富兴公司进行处理），金鑫公司人员知晓后便打电话告知了张运洪，张运洪便要求蒋文永等人将采出来的铝土矿进行了掩埋。案发后经鉴定部门对蒋文永等人采出的铝土矿进行鉴定，共计3151.39吨，价值615876.15元。
2.2011年国庆节期间，被告人蒋文永、廖勇在帮富兴公司探矿过程中，发现位于团溪镇香山村大窝组羊圈处有铝土矿，便在未办理采矿许可证情况下进行非法开采。经鉴定，该处非法开采的铝土矿共计614.3吨，共计价值120052.60元。
为证明上述事实，公诉机关向本院提交了被告人蒋文永、廖勇在公安机关的供述，证人证言，现场勘查笔录、现场图及照片，鉴定报告，协议，辨认笔录，刑事判决书，刑事裁定书，宣判笔录，送达回证，执行通知书等证据。公诉机关认为，被告人蒋文永、廖勇未取得采矿许可证而进行非法采矿，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条的规定，应当以非法采矿罪追究其二被告人的刑事责任。被告人廖勇在缓刑考验期内犯新罪，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，应依法惩处。
被告人蒋文永对指控的事实及罪名不持异议，认为系为富兴公司提供劳务的行为，不是独立的个人犯罪。
被告人廖勇辩称：对指控的第一起采矿事实无异议，但认为系按照协议为张运洪提供劳务，不构成非法采矿罪；对指控的第二起采矿事实有异议，称自己不知情，也没有参与采矿。其主动到公安机关供述了采矿事实，应是自首。
辩护人的辩护意见：廖勇等人只是按照协议提供劳务，主观上没有犯罪故意，且指控事实不清，证据不足，不构成非法采矿罪。廖勇等人采矿是2011年9月份才开始的，没有在缓刑考验期内犯新罪
经审理查明：一、2011年6月21日，富兴公司（甲方）负责人张运洪与被告人蒋文永、廖勇及李家奎、陈本红（乙方）签订了“铝土矿开采劳务承包协议书”，内容为：甲方将遵义县茅栗镇复兴铝土矿区域（大山反背一带约1.5平方公里）铝土开采的劳务承包给乙方作业施工开采，年产矿产品15万吨以上，2011年7月5日开工，价款为每吨矿石45元（不含运费、税收），运费另计；开采中用的炸材和油料由甲方提供，从乙方工程款中扣除；合同生效后乙方向甲方交保证金100万元（合同签字后付30万元，进场5天后交70万元）。甲方签字人为公司法定代表人张运洪；乙方签字人为蒋文永、李家奎。同日，双方又另签订了一份“合作协议”，合作人为富兴公司和蒋文永、李家奎、陈本红、廖勇。内容为：“遵义市富兴矿业有限责任公司具有探矿权资质，并将开采矿产品事宜交由合作人蒋文永等执行，双方已签订矿石开采协议，但在矿山开采的过程中，与邻界的矿山相接，有可能在放炮开采时采到其他的矿石，为保证委托方和开采方的利益，经双方商定，凡采到其他矿区的矿石所得收入（除去费用等），富兴矿业有限公司占30%，蒋文永等占70%，销售价格由双方共同商定。以上协议可作为正式协议的附件，但不计入正本合同的条款。”合作人：张运洪、蒋文永、李家奎手书签名。次日，蒋文永、廖勇、李家奎、陈本红交给张运洪保证金30万元。
2011年6月30日，张运洪与蒋文永又签订一份“委托书”，内容为：“张运洪代表我公司于2011年6月30日与受托人签订矿山探矿勘察协议，并将遵义县茅栗镇复兴村富兴公司的铝土矿区域（大山反背）1.5平方公里的铝土矿承包给蒋文永探矿勘察工程，由委托人张运洪全权委托蒋文永勘察，勘查出的铝土矿由本公司处理，受托人无权出售。”委托人张运洪、受托人蒋文永手书签名。
2011年7月9日至10日，被告人蒋文永、廖勇等组织挖掘机进入大山反背一带修路采矿，主要由蒋文永现场负责，廖勇协助。2011年8月25日，蒋文永、廖勇、李家奎、陈本红与米运平签订了一份经营采矿合作协议，米运平作为新合伙人入股，投入股金25万元。现场负责人未作变更。
2011年7月10日至10月初，蒋文永、廖勇等人在大山反背一带矿山上修路的过程中以探代采，并到相连界的贵州金鑫铝矿有限公司（以下简称金鑫公司）矿区内采矿，被金鑫公司发现后，张运洪要求蒋文永、廖勇等人将采出的铝土矿用泥土掩埋。经鉴定，蒋文永等人采出的铝土矿共计3151.39吨，价值为615，876.15元。
二、2011年国庆节期间，被告人蒋文永、廖勇在为富兴公司修路过程中，发现位于团溪镇香山村大窝组羊圈处属于杨世权家管理的林地内有铝土矿，二被告人共谋后，由廖勇与杨世权家协商，在未办理采矿许可证的情况下进行非法开采。经鉴定，该处非法开采的铝土矿共计614.3吨，价值为120，052.6元。
另查明，金鑫公司享有采矿权，富兴公司持有探矿权人为中国铝业遵义氧化铝有限公司的探矿许可证，该探矿区域与金鑫公司采矿区域邻界，大山反背一带包含这两个区域。羊圈处为金鑫公司矿区。2009年1月30日金鑫公司出具一份委托书给富兴公司，委托其处理相连界定矿区矿石的相关事宜。蒋文永、廖勇等人于2011年10月25日与富兴公司按挖机租金及油料费进行结算，富兴公司应支付蒋文永、廖勇等人27.5万元。蒋文永、廖勇等人于2012年先后将其股份转让给米运平，上述27.5万元亦于2014年以矿产品折价支付给米运平。张运洪于2012年10月8日已将收取的保证金30万元退还给了蒋文永。
另外，被告人廖勇因犯聚众扰乱社会秩序罪，被遵义县人民法院于2009年4月29日以（2009）遵县法刑初字第195号刑事判决判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。宣判后，被告人廖勇不服提起上诉，遵义市中级人民法院于2009年6月30日以（2009）遵市法刑一终字第92号刑事裁定驳回上诉，维持原判。遵义县人民法院受遵义市中级人民法院委托于2009年7月16日向被告人廖勇作了宣告，并向其送达了刑事裁定书，缓刑考验期间自2009年7月16日起至2011年7月15日止。
认定上述事实，有下列证据证明：
（一）公诉机关提交了下列证据
1.被告人蒋文永供述：2011年6月经毛天合介绍与富兴公司张运洪谈采矿事宜，张运洪说付我们每吨45元的劳务费，要我们交100万元安全保证金；谈合同时合伙人廖勇、李家奎、陈本红都在场，当天就签订的合同，约定采矿地点在茅栗镇复兴村大山反背一带，第二天就交给张运洪30万元安全保证金。后张运洪又和我们签了一份委托探矿的委托书。2011年7月10日我们进场，租的两台挖机，按委托书在大山反背一带挖了大约3000吨铝土矿，因茅栗、团溪两镇老百姓争议经常扯皮，就没有继续挖矿，一车矿都没有运出去，后来张运洪叫我们把挖出来的矿用泥巴埋了。我们租住在团溪镇香山村大窝组龙远平家小地名叫羊圈的房子，看到龙远平房子右边有一处铝土矿好，问龙远平得知是杨家的，我们就叫龙远平帮我们联系，廖勇和龙远平一起到杨家去协商，谈成每挖一吨矿付给杨家70元，当时是2011年10月长假期间。我们挖了大约几百吨矿，挖了一天，第二天杨家的杨世权找我们扯皮，我的车将其致伤，也就没有再挖了。挖矿只有我和廖勇在现场，在杨世权处挖矿不是张运洪叫我们挖的，没有任何手续。在大山反背挖矿是张运洪委托的。
2.被告人廖勇的供述：我们和富兴公司签订有合同，从2011年7月份开始就在香山村大山组的反背那个地方探矿，按照和富兴公司的张运洪签订的相关协议，在修路、探矿的同时，路修到哪点，探到矿了就挖出来。挖了4、5千吨铝土矿出来，在2011年10月的一天团溪国土所的人来说该地方属于团溪镇和茅栗镇的争议地，要求我们停工，我们就停工了。挖出的矿就没有运走，但运输是张运洪负责。到了国庆节，政府要检查，张运洪就叫我们用泥巴把挖出来的铝土矿埋了。我们和张运洪签了合同，但我们和张运洪都没有探矿资质，没有采矿手续。合同约定我们负责挖出来，张运洪负责运输和销售，张运洪付给我们每吨铝土矿45元费用。这些铝土矿是按照和张运洪签订的相关协议挖出来的。我们在团溪镇香山村大山组施工时租住在团溪镇香山村大窝组龙远平位于大山组的房子，房子所在地的地名当地人叫羊圈。我们租房附近被非法开采的铝土矿不是我所为。
3.证人张运洪的证言：我和蒋文永等人签订了一份采矿劳务协议，签订后因股东提醒我公司无采矿权，所以我就找他们终止协议，但他们不同意，后我与他们签订了一份探矿委托书，委托他们对我公司矿区进行探矿，并口头约定由他们修湾子到水浸村的公路，后来他们在探矿过程中自己开采了一些矿出来，因为相邻的金鑫公司得知该公司矿区的矿被挖了就找我，后我就叫蒋文永等人把矿就地埋了。
4.证人龙远平的证言：证明2011年9月份的一天，老蒋（蒋文永）与廖勇找到我，说看中了我房子附近杨家山林里的铝土矿，想偷采一点，我就打电话给杨仕权的儿子杨应忠，杨应忠就同意了，但他们具体是怎么商量的我不知道。10月1日或2日，老蒋和廖勇就从湾子调了一台挖机到羊圈来采矿，大约挖了1千吨左右，杨世权就来扯皮，被老蒋的车致伤，具体情况不清楚，挖的矿都在山上的，没有运走。
5.证人杨世权的证言，证明2011年10月1日晚上发现自家林地中有挖机挖矿，进行干涉，与廖勇交涉按每吨矿收取山本费及后来发生纠纷，并被蒋文永的车辆撞伤等事实。
6.证人杨应均、杨应强、杨应中的证言，证明蒋文永、廖勇非法开采羊圈处林地里的铝土矿，是由廖勇到其家中协商赔偿青苗费的事实。
7.证人龙长喜的证言，证明杨世权家林地里的铝土矿是廖勇等人挖的，林地里的挖机是廖勇等人在大山反背修路用的，并看见廖勇等人在羊圈挖矿的事实。
8.证人谢光祥的证言：证明羊圈处杨世权家山林、龙幺哥家林中和窑子三处被挖了矿，都是廖勇挖的。大山反背毛狗洞处，我们发现张三（张运洪）他们修湾子组的公路时边修路边挖矿，我组织村民阻止，廖勇说是和张三一起的，就停了。后张三、廖勇和一个老者来商量，谈了几次，最后张三拿了五万元给我组，我打了收条的，他们就挖矿，直到政府阻止才停的。
9.证人郭红的证言：证明2011年10月国庆节前，老板叫我把挖机开到团溪去修路，当时负责招呼我的是一个叫蒋文永的。中途，蒋文永叫我把山顶上的矿挖出来，10月1日，蒋文永又叫我到杨家林地里去挖矿。
10.证人陆安红的证言：证明我开的挖机是一个姓冯的老板的，当时是租给蒋文永、廖勇等人使用，在团溪镇香山村往茅栗镇水浸村修路，前后约一个多月，我是驾驶员，主要是蒋文永负责安排，廖勇偶尔招呼一下。修路期间，在毛狗洞（当地人又叫泡木坳）挖过铝土矿，挖了几天，全是白天挖的，我在山顶附近挖，郭红挖的是垭口处，堆了好几堆，后来有个叫张三的人上山和蒋文永们说了什么，后蒋文永们叫我和铲车挖泥巴把挖出来的矿埋了。国庆节那天，蒋文永叫我和郭红将挖机开到羊圈处他们的住处前面挖铝土矿，先挖龙幺哥家林地，后又挖杨家林地，第二天又到杨家林地继续挖。
11.证人周天培的证言：证明2010年腊月间，一直在贺家坟山采矿的张三来找我谈在泡木坳探矿，我答复要召开村民大会。2011年7月份，张三又来找我谈同一件事，经村民组通过，同意他探矿，但要求他将我们组到泡木坳的公路修通接团溪的路，并要他出15万元山价费，以及贴补修路占地的补偿费之不足，张三都同意了。8月份左右，张三开始动工修路，开工后张三不常来，安排有人招呼，我不认识。其间在泡木坳毛狗洞处挖了三四天的铝土矿，堆在路边，后来得到消息说上面要来检查，他们就将矿掩埋。15万元至今没有付。
12.贺孝华（茅栗镇富兴村湾子组前任组长）证言，证明内容与周天培证言基本一致。
13.2011年6月21日签订的铝土矿开采劳务承包协议书：发包方遵义市富兴矿业有限责任公司（简称甲方）；承包方蒋文永、李家奎、陈本红、廖勇（简称乙方）。主要内容为：甲方将遵义县茅栗复兴铝土矿区域（大山反背一带约1.5平方公里）铝土开采的劳务承包给乙方作业施工开采，年产矿产品15万吨以上，2011年7月5日开工，价款为每吨矿石45元（不含运费、税收），运费另计；开采中用的炸材和油料由甲方提供，从乙方工程款中扣除；合同生效后乙方向甲方交保证金100万元（合同签字后付30万元，进场5天后交70万元）。甲方签字人为公司法定代表人张运洪，未加盖公司印章；乙方签字人为蒋文永、李家奎。
14.2011年6月21日签订的合作协议：合作人为遵义市富兴矿业有限责任公司和蒋文永、李家奎、陈本红、廖勇。内容为：“遵义市富兴矿业有限责任公司具有探矿权资质，并将开采矿产品事宜交由合作人蒋文永等执行，双方已签订矿石开采协议，但在矿山开采的过程中，与邻界的矿山相接，有可能在放炮开采时采到其他的矿石，为保证委托方和开采方的利益，经双方商定，凡采到其他矿区的矿石所得收入（除去费用等），富兴矿业有限公司占30%，蒋文永等占70%，销售价格由双方共同商定。以上协议可作为正式协议的附件，但不计入正本合同的条款。”合作人：张运洪、蒋文永、李家奎手书签名。
15.2011年6月30日签署的委托书。委托人为张运洪，遵义市富兴矿业有限责任公司法定代表人，公司总经理；受托人为蒋文永。内容为：“张运洪代表我公司于2011年6月30日与受托人签订矿山探矿勘察协议，并将遵义县茅栗镇复兴村富兴公司的铝土矿区域（大山反背）1.5平方公里的铝土矿承包给蒋文永探矿勘探工程，由委托人张运洪全权委托蒋文水（应为“永”之误）勘察，勘察出的铝土矿由本公司处理，受托人无权出售，特此委托。（持委托书有效期为2年，双方签字盖章生效）”。委托人张运洪、受托人蒋文永均手书签名。
16.现场勘查笔录、现场图、照片，证明非法采矿的事实及现场概貌。
17.辨认笔录，证明廖勇在杨家林地里非法采矿的事实。
18.鉴定意见，证明蒋文永、廖勇非法采矿，造成国家矿产资源破坏量为：大山反背（泡木坳）3151.39吨，价值615876.15元；团溪镇香山村大窝组羊圈614.3吨，价值120052.65元。合计3765.69吨，价值人民币738628.80元。
19.遵义县国土资源局团溪镇国土资源管理所的情况说明及照片，证明蒋文永、廖勇非法开采杨家林地里的铝土矿已被全部转运到团溪镇和平村的空地内存放的事实。
20.矿产资源勘查许可证，证明富兴公司具有探矿权。
21.户籍证明，证明蒋文永、廖勇犯罪时已达完全刑事责任年龄的事实。
22.遵县检刑不诉（2013）第27号不起诉决定书，证明遵义县人民检察院于2013年7月12日决定以证据不足为由对嫌疑人张运洪不起诉。
23.遵义县人民法院（2009）遵县法刑初字第195号刑事判决书、遵义市中级人民法院（2009）遵市法刑一终字第92号刑事裁定书、宣判笔录、送达回证、执行通知书，证明被告人廖勇因犯聚众扰乱社会秩序罪被法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，缓刑考验期间自2009年7月16日起至2011年7月15日止的事实。
（二）被告人廖勇及其辩护人提供的证据
1.2011年6月22日的收条。证明张运洪收到蒋文永、李家奎在富兴公司开矿进场安全保证金30万元的事实。
2.2011年8月25日在何家窝凼签订的“米运平申请加入陈本红等经营探矿的有关事宜的合作协议意见”，确定陈本红、廖勇、蒋文永、李家奎原已投资130万元，前期工作准备和人际关系已基本到位，经营项目为现有的茅栗镇开采铝土矿项目、息烽县矿区的铝土矿开采，米运平投入25万元后即与陈本红等4人享有同样的经营收入和风险份额。
3.廖勇与张运洪通话的录音资料，证明张运洪知道被告人在大山反背采矿的事实。
4.采矿许可证，证明金鑫公司取得了采矿许可证，其位于遵义县团溪镇鈡山、大窝采矿场的采矿区域属于该公司。
5.“另销单”一张（申请对是否张运洪书写作司法鉴定）。记载：挖矿1.3万吨，单价45元，计58.5万元；修路5.5公里，单价15万元，计82.5万元；另有挖机费、人工工资等杂项，未作合计。也未注明制作人和制作时间。二被告人称系张运洪在对修路、挖矿进行结算时亲笔书写，因富兴公司其他人反对而未按此结算。
6.“蒋永队伍”结算单一张。记载了2台挖机2011年7月和2011年9月二次进场时间，累计两台挖机在工地工作时间为103天，扣除挖矿11天（一台6天，一台5天），余92天，每月计租金7万元，计价21.5万元，加油料费6万元，合计27.5万元。该单据系富兴公司股东李运亮于2011年10月25日亲笔书写。
7.蒋文永与杨世权交通事故处理相关材料3页，内容为蒋文永驾车致伤杨世权，赔偿4200元。
8.委托书复印件。“兹委托遵义富兴矿业有限责任公司对金鑫公司相联界定矿区的矿石进行相关处理。特此委托”。委托人为贵州金鑫铝矿有限公司，落款时间为2009年元月30日。
9.富兴公司与李运亮于2011年4月30日签订的铝土矿开采劳务承包协议书，除约定开采的时间、地点外，内容与富兴公司与蒋文永等签订的协议一致。
（三）本院核查的证据
1.证人张运洪的证言，证明2009年1月30日金鑫公司负责人王帮杰出具委托书委托富兴公司处理相连界定矿区矿石的相关事宜，但本案发生后，王帮杰不认可委托采矿的事实。还证明自己代表富兴公司委托蒋文永等人探矿，蒋文永、廖勇等人在探矿过程中，富兴公司派了张仁友在现场监督，但因蒋文永等人非法开采金鑫公司矿区的矿石被张仁友发现后制止未果才引发本案。之后，蒋文永等人将股份转让给米运平，张运洪于2012年10月8日已将收取的保证金30万元退还给蒋文永。
2.证人张仁友的证言，证明2011年受富兴公司负责人张运洪雇请，为该公司负责矿山上管理修公路的事务，每天上午8时30分至下午18时在现场监督施工。在位于大山反背一带修公路主要是蒋文永和廖勇负责施工，因其发现蒋文永、廖勇下班以后到修公路相邻的矿区采矿，便对二人进行制止，后由于蒋文永、廖勇不听制止，张仁友便立即告诉张运洪此事。
3.证人米运平的证言，证明2011年米运平、陈本红与蒋文永、廖勇、李家奎合伙为富兴公司修路和探矿，矿山上主要是蒋文永、廖勇、李家奎在负责施工。其间，蒋文永、廖勇在施工过程中开采了相邻的金鑫公司矿区的矿，事后蒋文永、廖勇欲将采出的矿进行销售时才告诉米运平，米运平即对其制止，因此，米运平将合伙人的股份收购了。还证明张运洪已退还蒋文永保证金30万元，在米运平收购股份以后张运洪把金鑫公司出具的委托书交给了米运平，本案发生以后，米运平又将该委托书原件归还给金鑫公司负责人王帮杰。
4.遵义县国土资源局团溪镇国土资源管理所出具的证明，证明遵义县团溪镇香山村大窝组羊圈处系鑫公司的矿区，大山反背（小地名泡木坳）有部分系金鑫公司的矿区。
5.张运洪提交2012年10月8日蒋文永出具的收条。证明蒋文永收到张运洪退还的保证金30万元，并且承诺富兴公司的一切事务由米运平负责的事实。
6.米运平提交的收条、委托书、内部股权转让协议书，证明于2011年11月1日和2012年1月30日，蒋文永、廖勇、李家奎先后将其在富兴公司矿山上享有的探矿股权份额转让给米运平，米运平已支付股份转让费用，且于2012年1月蒋文永已委托米运平负责处理富兴公司的探矿事务的事实。
（四）本院与公诉机关核查的证据
1.张运洪证言：否认“另销单”系其书写，认可有算账一事，算账没有认可“另销单”，是按李运亮书写的“蒋永队伍”单子结账并付款。金鑫公司的委托书原件至今没有找到。《探矿委托书》上记载的“已于2011年6月30日签订《探矿协议书》”实际未签订，修路和探矿都没有签订合同，也没有约定报酬。2011年6月21日的《合作协议》是受蒋文永等欺骗而签订的私人协议，与公司无关，不代表公司，该协议也没有履行。2011年7、8月份谈过补偿村民钱的事情，是公司买村民的地。
2.证人梁家劲电话记录：不认识蒋文永和廖勇。2011年虽为富兴公司的股东，但公司实际被张运洪控制，所有的事务都是张运洪操作，且从不报告。梁家劲派出的两任法定代表人都没能控制公司。
3.证人明方勇的证言：证明担任富兴公司兼职会计，公司将单据等收集好后通知我，我就去做账，对公司业务不清楚。蒋文永来公司谈过挖机修路的结算，但我没有经手。公司财务账都交给了公司最后一任法定代表人陈源。
4.证人李运亮证言：证明“蒋永队伍”单子是蒋文永等来富兴公司结算，由我亲笔书写，应付款27.5万元，当时未付款，后来用矿产品交米运平折抵的。2011年4月我与富兴公司签订的《铝土矿开采劳务承包协议》是真实的，随后我收购了富兴公司25%的股份，就没有履行该协议。张运洪以公司名义与蒋文永等人签订的两份协议我都没有见过。
5.证人米运平证言：证明“另销单”我不清楚，“蒋永队伍”单子是真实准确的，产生时我不在场，2014年富兴公司以矿产品折抵27.5万元给我抵这笔账。我是2011年8月25日参股蒋文永等的合伙，只投资，没有参与管理。蒋文永、廖勇二人把矿采出来堆好后告诉我，要我找销路，我才知道他们偷矿。之前只是修路，因为修好路才能探矿。其间蒋文永、廖勇在山上，我和李家奎、陈本红有时上山，挖机的油钱是我垫付的。我决定收购他们的股份是因为他们乱来和扯皮。
上述证据，经庭审举证、质证，公诉机关所出示的证据、本院及与检察院核查的证据中，被告人廖勇的供述、证人张运洪、张仁友、米运平的证词有部分内容不属实，本院对其没有其他证据印证的部分内容不予采信，其他证据与该四人证词的部分之间能够相互印证，具备证据的真实性、合法性、关联性，对其证据效力予以确认。对被告人廖勇及其辩护人所提交的证据中，对收条、合伙协议、采矿许可证、“蒋永队伍”结算单的真实性、关联性予以确认；对交通事故处理材料、复兴公司与李运亮的协议与本案不具有关联性，录音资料不能证明其来源和制作符合法律规定，本院不予确认；对“另销单”的内容在被告人等与富兴公司结算时未被认可，是否张运洪书写与本案不具有直接关联性，本院不予采信。对辩护人提供的照片只能证明采矿的事实，照片和公安机关接受案件登记表，不足以证明被告人开始采矿时间是2011年9月。
本院认为：被告人蒋文永、廖勇以追求经济利益为目的，在明知富兴公司及张运洪没有采矿权的情形下，与富兴公司法定代表人张运洪签订铝土矿开采劳务协议、合作协议以及探矿委托书，并与张运洪共谋以探代采，书面约定越界开采矿产品的利益分配，后又组织人员、机械在大山反背实际开采铝土矿3151.39吨，价值615876.15元；二被告人又利用临时租住地的方便，擅自在羊圈处非法开采铝土矿614.3吨，价值120052.6元；合计开采铝土矿3765.69吨，价值738628.80元。造成矿产资源严重破坏，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款“违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的规定，构成非法采矿罪，应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内给予处罚。公诉机关指控被告人蒋文永、廖勇犯罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。二被告人应当根据其在犯罪中的地位和作用承担各自的责任，被告人蒋文永负责现场事务，被告人廖勇协助，被告人廖勇的地位和作用次于被告人蒋文永，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，可以适当减轻处罚。被告人蒋文永自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。在审理中，本院委托司法行政机关进行了社会调查评估，被告人蒋文永所居住的社区愿意对其进行社区矫正，没有再犯罪的危险，根据《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定，可以适用缓刑。被告人廖勇在得知被网上追逃后，自动到公安机关投案，但没有如实供述犯罪事实。依照《中华人民共和国刑法》第六十七条“犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行的，是自首”的规定，被告人廖勇自动投案后没有如实供述自己的罪行，不构成自首。故被告人廖勇有自首情节的辩解理由不能成立，本院不予支持。但鉴于被告人廖勇能够主动投案，可酌情予以从轻处罚。被告人廖勇在缓刑考验期限内犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条规定，应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。二被告人在羊圈处采矿，系二被告人共谋后实施的行为，系共同犯罪，被告人廖勇提出没有实施该项犯罪行为的辩解，与相关证据证明的事实不符，本院不予采信。二被告人在大山反背一带修路采矿，虽然起因于与富兴公司签订的铝土矿开采劳务合同、与张运洪签订的合作协议及探矿委托书，但该三份合同均约定有采矿的内容，修路的目的是采矿或以探代采，且富兴公司及张运洪均没有采矿资质。因此，可以认定二被告人的非法采矿行为系与合同相对方签订合同时即共谋采矿。二被告人以追求经济利益为目的，明知富兴公司没有获得采矿许可而组织人员、机械设备等非法采矿，具有非法采矿牟取利益的故意，并不是单纯的劳务提供者。故被告人蒋文永、廖勇所持采矿系为他人提供劳务的辩解理由成立，本院予以采信，但被告人廖勇及其辩护人所持提供劳务不具有非法采矿的故意，不构成犯罪的理由不能成立，本院不予支持。被告人廖勇犯聚众扰乱社会秩序罪有生效裁判文书确定，缓刑考验起止期间有宣判笔录、送达回执、执行通知书等证据确认，被告人廖勇在缓刑考验期间内实施犯非法采矿罪，有铝土矿开采劳务协议、合作协议、探矿委托书以及其他证据足以认定。故被告人廖勇及其辩护人提出被告人廖勇没有在缓刑考验期间内犯罪的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十七条、第六十九条以及最高人民法院《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人蒋文永犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金三万元。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、撤销遵义县人民法院（2009）遵县法刑初字第195号刑事判决主文中被告人廖勇犯聚众扰乱社会秩序罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年的缓刑部分；被告人廖勇犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万五千元。决定执行有期徒刑三年零一个月，并处罚金一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月19日起至2016年1月8日止。罚金限判决生效后一月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨成伦
审 判 员 陈先志
人民陪审员 杨先伦
二〇一五年十二月一日
书 记 员 王梦璇