湖南省耒阳市人民法院
民 事 判 决 书
(2015)耒民一初字第784号
原告杨乾云。
委托代理人卜时彪。
被告陈小春。
被告李晓阳。
被告罗应军。
被告罗春林。
被告李林军。
上述四被告的委托代理人严皓，湖南丹阳律师事务所律师。
原告杨乾云为与被告陈小春提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年12月21日向本院提起诉讼。2016年3月28日，原告申请追加李晓阳、罗应军、李林军、罗春林为共同被告参加诉讼，经审查，符合法律规定，予以准许。本院受理后，依法组成由审判员朱田生担任审判长，审判员方维、人民陪审员贺雪平参加的合议庭，于2016年5月3日、6月22日二次公开开庭进行了审理。代理书记员戚曼雪担任记录，原告杨乾云及其委托代理人卜时彪，被告陈小春、被告李晓阳、罗应军、罗春林、罗春林及其委托代理人严皓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告陈小春雇佣原告在被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林共同开发建设的耒阳市亮源乡综合楼项目工地做工。2015年10月3日下午4时许，原告在4楼墙面订木板时，从4楼摔到3楼卫生间楼面受伤。随后被送到耒阳市人民医院抢救，因伤势严重，转到南华大学附属笫一医院治疗，原告的伤势被经诊断为：左胫腓骨粉碎性骨折。截止2015年1月17日用去医疗费7万余元。原告的伤残程度经衡阳华夏司法鉴定所鉴定为八级伤残。各被告仅支付医疗费3.2万元。现请求判令：1、五被告连带赔偿原告医疗费73336.28元、后续治疗费10000元、误工费20125元、护理费13534元、住院生活补助费5050元、营养费5000元、残疾赔偿金173028元、交通费2000元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金20000元，共计323973.28元；2、诉讼费用由五被告负担。
原告提供了如下证据以支持其诉讼请求：
1.报警案件登记表、《包工合同》、对罗申平的调查笔录；公安机关对被告陈小春的询问笔录；对李晓阳的询问笔录，用以证实五被告应当连带赔偿原告的全部损失。
2.原告的住院病历及医疗费票据，用以证实原告用去医疗费73336.28元，住院治疗101天，需住院生活补助费、护理费、营养费。
3.鉴定结论书及鉴定费票据，用以证实原告的伤残等级为8级；误工期限为5个月；后续治疗费为1万元；鉴定费为1900元；应支付精神损害抚慰金2万元。
4.原告的户籍资料及社保凭证，用以证实应按城镇居民标准计算原告的各项损失。
5.交通费票据，用以证实原告因本案发生的部分交通费用370元，具体费用请求法院酌情判决。
6.证明、居住证明，用以证实原告的各项损失赔偿应当适用城镇居民标准计算。
五被告对上述证据经质证，对证据1的真实性没有异议，对证明目的有异议，与原告不存在法律关系，原告要求被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林与被告陈小春承担连带责任，证据不充分。对证据2中原告住院的病历及费用票据的三性均有异议，原告住院是2015年10月12日，而原告诉状中所述受伤时间是2015年10月3日，原告应当另行举证证明原告是在2015年10月3日受伤。对证据3有异议，本案不属于工伤保险调整的范围，伤残鉴定标准不适用职工工伤评残标准，应当适用道路交通事故受伤人员伤残鉴定标准，根据原告所提供的证据，对鉴定的真实性有异议，对该鉴定意见保留申请重新鉴定的权利。对证据4的证明目的有异议，原告要求按照城镇居民标准进行赔偿，应当提供其所生活和居住的地方凭证，否则不予认定。对证据5的三性均有异议，该组票据自01617405至01617450全部都是连号号码，没有具体坐车的线路和时间，所以不能达到原告的证明目的。对证据6中的证明，并不能体现出是书证还是证人证言，如果是证人证言，根据法律规定证人需出庭作证，如果是书证，应当有单位负责人的签名；派出所出具的证明，应根据公安部门规定，对这类证据不予出具；该证据与原告的户籍证明相互矛盾，不能达到原告的证明目的，同时也不符合法律规定。
被告陈小春辩称：原告从被告陈小春处以每平方米28元的价格承包了装模工程项目，又以每平方米18元发包给了其他人；原告在施工中，由于墙上的水泥是早上铺的还未凝固，下午，原告在知晓墙面水泥没干的情况下进行装模，又没有搭架子，直接踩在墙上，导致摔伤，自身有重大过错；原告摔伤的时候，被告陈小春并不在现场。
被告陈小春未提供证据。
被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林辩称：1、四人与被告陈小春存在发、承包关系，与原告没有任何法律关系；2、原告与被告陈小春之间存在提供劳务与被提供劳务的关系，原告所遭受的损失与四人没有任何关系；3、原告在施工过程中存在重大过错责任，其损失应当由原告承担；据被告陈小春所述，原告是在施工时自己没有搭脚手架而直接踩在未干的水泥墙上导致摔伤。据此，原告与四人不存在任何关系，四人不应承担民事责任，请求驳回原告对被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林的起诉。
被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林提供了如下证据以支持其诉讼请求：
1.包工合同，用以证实被告李晓阳等人将工程发包给被告陈小春，一切安全事故都与被告李晓阳等人无关；被告李晓阳等人未与原告形成提供劳务的法律关系。
2.对谢检明、陈平清的调查笔录，用以证实原告违反安全操作规则，明知墙面水泥浆未凝固，故意踩踏砖墙，导致受伤，存在重大过错，本人应承担主要过错责任。
3.图片一组，用以证实承包人陈小春、杨乾云等人违背建筑法的相关规定，用树木做脚手架，也没有提供安全网，工程存在重大安全隐患；原告由此遭受的损伤，应由本人与被告陈小春共同承担民事责任，与被告李晓阳等人无关。
4.医疗费票据，用以证实原告受伤后，被告李晓阳等四人为其垫付医疗费42055.2元；因被告李晓阳等四人在本案中没有过错，无需承担责任，所垫付的费用应退还给被告李晓阳等四人。
5.证人谢检明、陈平清的证言，用以证实原告违反安全操作规则，明知墙面水泥浆未凝固，故意踩踏砖墙，导致受伤，存在重大过错，本人应承担主要过错责任。
6.湘雅二医院司法鉴定中心[2016]临鉴字第764号鉴定意见书,证实经申请重新鉴定,原告的伤残程度为八级，仍对适用标准有异议，保留复核的权利。
原告对上述证据经质证，对证据1证明目的有异议，四被告将涉案工程发包给了没有资质的被告陈小春进行施工，依法应当承担连带赔偿责任。对证据3有异议，被告陈小春没有注意到施工环境安全的义务，没有完善的防护措施；原告受伤时发生在室内，该组证据不能体现当时室内的施工环境，因此该组证据不能证明原告有过错，也不能达到原告受伤与被告李晓阳等没有责任的目的。对证据4包括人民医院出具的票据，确认被告李晓阳等四人累计支付的治疗费用是36000元（包括先予执行的费用）不能证明己垫付42000元的事实。证据2、5的证人均与被告李晓阳等四人有利害关系，系四人的雇工；该两份调查笔录均有“请看记录，无误签字”，结合两证人的文化程度和认字水平，该两份调查笔录存在瑕疵，建议法庭对该两份调查笔录不予以认定；对于证人在庭审中的陈述，两位证人均表示没有在案发现场，没有看到原告摔落的过程，所以证据2及证据5均不能达到被告李晓最等四人的证明目的。被告陈小春对上述证据均无异议。对证据6无异议。
经过双方对上述证据的质证，本院认为，原告提供的证据1、2、3、4、6和被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林提供的证据，来源、形式符合法律规定，其内容客观真实，且与本案具有关联性，均予以认定。原告提供的证据5中的部分票据不具有真实性，不予认定，但原告因就医应需支付部分交通费，故本院根据就医情况酌定。
经审理查明：被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林共同在耒阳市亮源乡圩上开发建设综合楼工程项目，层高七层，并以包工的方式发包给了不具有用工资质的被告陈小春负责施工，于2015年3月18日由被告罗春林代表四人与被告陈小春签订了《包工合同》，约定乙方（即被告陈小春）承包方式为包工（包括所有脚手架、模板、树方及元钉、铁丝）不包料；乙方接受甲方（即被告罗林春等四人）施工管理人员指挥。合同签订后，被告陈小春组织人员进行施工，原告负责装模项目施工。2015年10月3日下午4时许，原告在4楼作墙面装订木板时，因未搭施工脚手架，便踩踏在水泥浆尚未凝固的墙面上装模，工作中脚滑，从4楼摔到3楼卫生间的楼面而受伤。当即被送往耒阳市人民医院抢救，后转至南华大学附属第一医院治疗，入院诊断为：左侧胫腓骨上端粉碎性骨折。原告住院治疗101天，用去医疗费73336.28元。被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林共垫付了42000元。2016年1月8日，经原告申请，本院裁定被告陈小春先行向原告支付医疗费4万元，但被告陈小春实际只支付1万元。2016年3月1日，原告委托南华大学司法鉴定中心作伤残程度、三期评定、后续医疗费鉴定，该中心作出南大司鉴中心[2016]临鉴字第182号鉴定意见书，依照《职工工伤与职业病致残等级》标准，评定原告的伤残程度为八级；误工期限评定为150天、住院期间计护理期、营养期；后续复查、康复治疗费为10000元。原告为此支付鉴定费1900元。
本案在审理过程中，被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林于2016年5月5日以原告自行委托的鉴定结构依据《职工工伤与职业病致残等级》标准作出鉴定结论不符合法律规定，应依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准作出鉴定结论为由，申请对原告的伤残程度作重新鉴定，本院遂于2016年5月26日委托湘雅二医院司法鉴定中心对原告的伤残程度进行重新鉴定，该中心仍依照《职工工伤与职业病致残等级》标准评定原告的伤残程度为八级。被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林为此支出鉴定费4117元。
另查明：原告系农业家庭户口，自2010年起至今自购房屋居住在耒阳市德泰隆大道651号2栋1单元103室居住，家庭生活来源于原告在外务收入。
本院认为:行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原、被告对原告受雇于被告陈小春，且原告在雇佣期间受伤之事实均无异议，故确认原告与被告陈小春之间形成了劳务关系，原告为提供劳务者，被告陈小春为接受劳务者。被告陈小春作为接受劳务者，安排原告在所承包的建筑工地负责装模项目施工，却未能提供安全的工作环境，造成原告在完成工作时受到损害，被告陈小春存在过错，应承担赔偿责任。原告在工地作业时，自身不注意安全防范，在没有施工脚手架的区域工作时，明知墙面上的水泥浆尚未凝固的情况下，而踩踏砖墙进行施工，因脚滑导致摔伤，原告对其受伤的后果亦存在重大过错。经比较被告陈小春与原告的过错，对于原告因本案遭受的损失，确定由被告陈小春承担60%的责任，原告自行承担40%的责任。被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林开发建设的项目层高已达到七层，依照有关法律规定，应由具有劳务资质的施工企业承包用工，被告李晓阳等四人明知被告陈小春无建筑劳务用工资质，而与其签订包工合同，不符合法律规定，对于原告在完成劳务工作中受损，被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林依法应当对被告陈小春的赔偿责任承担连带责任。参照湖南省统计局公布的本案辩论终结时的上一统计年度即2015年度的相关统计数据，根据法律规定,结合原告的诉请,确定原告的损失如下：1、医疗费73336.28元；2、后续治疗费10000元；3、住院伙食补助费5050元（101天×50元/天）；4、营养费2000元，根据原告的伤情、鉴定意见等酌定；5、误工费，误工期根据鉴定意见确定为150天，由于原告未提供收入证明，参照城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资32933元的标准，为13534元（32933元/年÷365天×150天）；6、护理费，原告共住院101天，其护理期限应为101天，参照私营单位居民服务业就业人员年平均工资32933元工资标准计算，为9113元（32933元/年÷365天×101天）；7、交通费1000元，根据就医情况酌定；8、残疾赔偿金173028元（28838元/年×20年×30%）；9、法医鉴定费1900元；10、精神损害抚慰金15000元。上列合项共计303961.28元，由被告陈小春赔偿60%即182376.77元，原告自行承担40%即121584.51元。原告要求被告陈小春赔偿损失323973.28元中的182376.77元，并由被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林承担连带责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；过高部分不符合法律规定，不予支持。被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林关于不应承担责任的主张，不符合法律规定，不予采纳。被告陈小春已先予支付了10000元，被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林己垫付医疗费42000元，五被告还应赔偿130376.77元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告陈小春在本判决生效之日起10日内赔偿原告杨乾云损失130376.77元，被告李晓阳、罗应军、李林军、罗春林承担连带清偿责任（五被告先行支付的部分均已核减）；
二、驳回原告杨乾云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费6160元，由原告负担2213元，被告陈小春、李晓阳、罗应军、李林军、罗春林共同负担3947元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 朱 田 生
审 判 员 方 维
人民陪审员 贺 雪 平
二〇一六年八月十五日
代理书记员 戚曼雪
校对责任人：朱田生打印责任人：戚曼雪
附:相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称01lydyh01城镇居民人均可支配收入01lydyh01、01lydyh01农村居民人均纯收入01lydyh01、01lydyh01城镇居民人均消费性支出01lydyh01、01lydyh01农村居民人均年生活消费支出01lydyh01、01lydyh01职工平均工资01lydyh01，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
01lydyh01上一年度01lydyh01，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。