广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)桂0702刑初48号
公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。
被告人曹传锋（绰号：黑眼、牛大），男，1987年11月15日出生，汉族，小学文化，农民，住钦州市钦南区。因涉嫌非法持有枪支，2017年4月22日被钦州市公安局钦南分局刑事拘留，同年5月23日经本院批准逮捕，次日由钦州市公安局钦南分局执行逮捕。现羁押于钦州市看守所。
辩护人苏靖文，广西海岸律师事务所律师。
广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院以钦南检刑诉[2018]19号起诉书指控被告人曹传锋犯非法持有枪支罪，于2018年1月1日向本院提起公诉，本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭对本案进行审理。钦州市钦南区人民检察院指派检察员吴福全出庭支持公诉，被告人曹传锋及其辩护人苏靖文到庭参加了诉讼。期间，公诉机关向本院提供新证据。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年左右，被告人曹传锋自称在网上购买了一支射钉枪，平时用于玩耍，并放置于自己家中。2017年4月21日，公安民警在钦州市钦南区康熙岭镇新营村委新关队曹传锋叔叔曹某1住宅旁的草堆处查获了该枪支。经鉴定，涉案的枪械是以火药为动力发射枪弹的改制火药枪，认定为枪支，具有致伤力。
2016年至2017年2月期间，被告人曹传锋应曹某4、赵某1、陈某的要求，在手机淘宝网帮忙购买枪支及配件。其中帮曹某4购买一支射钉枪；帮赵某1购买一支气枪，该枪后流转至赵某2手中；帮陈某购买了一支气枪。
上述涉案枪械均被公安民警查获。经鉴定，涉案的射钉枪是以火药为动力发射枪弹的改制火药枪，涉案的气枪是以压缩气体为动力发射枪弹的气枪，上述枪械均认定为枪支，具有致伤力。
对指控的事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验辨认笔录等相应的证据。认为被告人曹传锋非法买卖枪支、非法持有枪支，应当以非法买卖枪支罪和非法持有枪支罪追究其刑事责任。
被告人及其辩护人对指控的事实及罪名提出异议。
被告人辩称：其持有和购买的是属装修用的工具，不是枪支。他是在曹某4、赵某1、陈某的要求下通过手机淘宝网帮忙他们购买的器械部件，是属于枪支。综上认为，其行为不构成犯罪。
辩护人提出的辩护意见，归纳如下：同意被告人的辩解意见，认为公安机关适用原枪支鉴定标准对收缴的器械进行鉴定为枪支，扩大了枪支鉴定的范围，鉴定结论不能作为定案依据，要求法院对被告人作出无罪判决。
经审理查明：2017年4月21日，公安民警在钦州市钦南区康熙岭镇新营村委新关队曹传锋叔叔曹某1住宅旁的草堆处查获了疑似枪支的枪械一支。根据曹某1供认该疑似枪支的器械是被告人曹传锋存放物。
被告人曹传锋被抓获归案后对曹某1住宅旁的草堆处查获的一支疑似枪支进行指认，并承认该枪械是其原在2016年期间在网上购买的射钉枪。
经鉴定，该涉案的枪械是以火药为动力发射枪弹的改制火药枪，认定为枪支，具有致伤力。
2016年至2017年2月期间，被告人曹传锋应曹某4、赵某1、陈某的要求，在手机淘宝网帮忙购买涉枪械的及配件。其中帮曹某4购买可疑射钉枪一支，帮陈某购买了可疑气枪一支，帮赵某1购买可疑气枪一支，后组装后转到至赵某2手中。
上述涉案可疑枪械均被公安民警查获，但涉案人员没有配合
指认。
以上事实，有经过法庭举证、质证的证据予以证实。
1、物证、书证：
1、受案登记表、立案决定，证实公安机关对本案的立案情况。
2、户籍证明，证实被告人曹传锋已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
3、鉴定意见通知书，证实涉案枪械的鉴定意见已告知涉案当事人。
4、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实从陈曹传锋处扣押手机1部。
5、指认笔录1份，指认照片4张，证实被告人曹传锋指认藏匿其非法持有涉案的一支射钉枪的地点、疑似枪支的情况。
6、抓获经过，证实被告人曹传锋是被公安机关抓获归案的事实。
7、办案说明，证实公安机关在办理被告人曹传锋曹某4欢赵某1宁陈某坤等人购买的可疑枪械的案件过程中，没有收集到本案被告人及有关人曹某4欢赵某1宁陈某坤赵某2强等人对查获的可疑枪械进行分别指认的相关证据的情况。
二、证人证言
1曹某山证实：今年3月初的一天早上，其见曹传锋在自家门口拿一把射钉枪打鸟，其见他拿出来有4、5次。其不知道他枪的来源，后听曹传锋说是网上买的。当时其见他拿一个矿泉水瓶子装了一瓶的钢珠，说钢珠也是在网上买的。其去曹传锋家里找渔具时在杂物间找到渔具包。其把渔具包拿回家后发现里面是一把枪，全长约，整个枪是组装好的，后面是三角枪托。后来其把渔具包放在屋门口的竹根下面后就没有动过了，直到昨天曹传锋问其才想起来。
2巫某方证实：曹传锋是其侄子，民警到曹传锋家里查枪，曹说枪在家里的柴房里，但他找没有见，就问其枪在哪里，其说枪曹某山那里。后来民警和曹传锋曹某山家里找，具体经过其不清楚。其儿子曹某福从曹传锋柴房拿出一支黑色的枪，是用一个黑色的袋子装着的，其他的就不清楚了。其不知道曹传锋枪支的来源。其在2017年2月份见过曹传锋拿该枪冲屋后面打过一次，后来就没有见了。
3黄某梅证实：2017年4月21日晚，公安民警和其老公曹传锋一起回到其住的地方说是查枪支，其四婶说枪支被六叔拿走了，之后他们就一起去到了六叔家，在那里找到了枪支。是一支约70厘米的黑色枪支，具体情况不清楚。该枪支是曹传锋在网上买的，具体多少钱其没有问。该枪支就是曹传锋平时自己用来打鸟的，但很少用。她不知道曹传锋借给他人用过。昨天六叔过来问曹传锋的枪放在哪里，其说不知道，后来六叔就曹某福他们找到后给六叔拿走了，六叔说是听到有公安人员来查枪要拿枪去藏好，其不知道曹传锋是否有帮他人购买过枪支。
4曹某福证实：2017年4月21日下午曹某山来到其堂哥曹传锋家门见其，查问曹传锋的枪的存放去处，让其拿给他。其去到曹传锋的杂物房从渔具包里拿出枪支曹某山走了。其经常和曹传锋去打鸟，所以其知道他有枪。曹传锋的枪是网上购买配件回来组装的,其不知道曹传锋是否借枪给他人，也不知道他有没有帮他人买过枪。
5曹某娟证实：曹传锋是其侄子，其不知道他有枪支的情况。他有过3、4次快递包裹寄到其店里，但其不知道是什么。来取包裹的时候有时是他自己来，有时是和朋友一起来，他的朋友其都不认识。
6赵某宁证实：2016年11月份，其打电话给曹传锋让他帮其买一支气枪，约4天后这支气枪就邮寄到其上班的地方龙品堂。当晚其就拿回家放在一楼的楼底，平时休假的时候其就拿出来打鸟。其之前帮谭师傅买过一支枪，后来他不想要了叫其帮他卖掉。其后以500元的价格卖给赵某强。过了约一个月，谭师傅说他把枪卖给别人怕出事，想把枪要回来。其赵某强说后，赵同意后把气枪给了他，然后还给了谭师傅。这支气枪全部是黑色的，长约90厘米，枪管长约60厘米，气瓶长约30厘米，枪把手是塑料的，枪管是铝制的，气瓶是铝制，枪管口径约8毫米，打的是钢珠。
2017年2月份，其与妻子的姐姐张文洁说过，要求她帮在网上买点东西，4天后包裹就寄到其工作的地方。其在休假的时候把枪组装后来拿去打鸟，把30颗射钉弹打完了。后来，龙品堂的老板知道此事后让其把枪处理了。为此，其把枪管割断焊接到了摩托车的保险栓上，其他的零件就拆开敲坏扔掉。
7陈某坤证实：2016年11月份，其在钦北区近的海鲜食府做厨师工作。工作期间，其见同事曹传锋在用手机浏览一些类似气枪的照片。曹传锋说这些枪支可以在网上购买，其为此要求曹传锋也帮买一支。其后给曹传锋1200元，让他把枪支所需材料寄到其住的地方。至一个月期间，其陆续收到涉气枪的配件，有消音器、枪管、快排、储气瓶等。之后其就联系上曹传锋一起在宿舍里组装，并试用。由于在城里没有时间玩耍，其一直把该枪放在宿舍没有拿出去。过10天后，其回老家的时候顺便把枪带回去，在其回到老家去隔壁村一个绰号叫“老羊”（具体信息不详）的朋友的家里玩的时候，他知道其包里装有气枪，就提出将枪放在他的家里，让他帮保管还可以打鸟，其同意。不久，他电话联系其说他有一个绰号叫“鸭爷”的朋友想叫其帮他买一支气枪。为此，其就叫他给1400元，其在淘宝上就买了快排、套装等气枪所需材料回来，收到这些东西后其就给了“老羊”。这是一支黑色以气体为动力的枪支，长约，金属材质，配有瞄准镜、消音器等。
8赵某强证实：其持有的是一支黑色的气枪，枪长约，枪管长约，枪托长约，枪的手柄长约，枪带有一个红外线瞄准器，枪是打钢珠的。这支枪是其在2017年春节前的一天用一支射钉枪和其堂赵某宁换来的。射钉枪是黑色的，长约，枪托长约，枪管长约，手柄长约是塑料的，射钉枪是打火药弹的，子弹规格不详。这支射钉枪是其在2016年国庆前的一天用500元赵某宁购买的，之后拿回来放在其房间的衣柜里。其用过这支射钉枪打鸟，只有其用过这支枪赵某宁的枪也是和他人购买的，具体情况不知道。其赵某宁买的射钉枪是没有红外线瞄准器的，后来其和曹传锋买的。其和曹传锋是表兄弟关系。其赵某宁换枪是因为射钉枪的威力太大，容易引起别人注意。赵某宁主动找其说要换枪的。
9曹某欢证实：2016年10月份期间，其见曹传锋的舅父从网上买了一把射钉枪，听说很好用的。为此，其就叫曹传锋帮其买一把，曹传锋过了几天就拿了一把射钉枪给其。其大概用了10余天后枪筒就坏了，其就没有再用。其后把枪放在其家旁边的瓦房里，直到2017年3月份，其驾驶小渔船将枪丢弃在其家旁边的江中。那把射钉枪长，单枪管，枪身是铁质的，枪把是胶质的，用的是射钉弹和钢珠。其和曹传锋一起使用枪支的时候见过他的枪支，该枪在内都可以打穿一个矿泉水瓶。其平时用这把枪来打矿泉水瓶和树上的果子什么的，用来玩的。一般其都在曹传锋的家门使用这把枪。其担心被抓所以就把枪丢进江中了。
三、被告人的供述与辩解
被告人曹传锋的供述及辩解如下：
2016年5、6月份，其通过淘宝不同的店里买了射钉枪的配件，其接收到这些配件后就自己组装起来。其在其家门口使用钢珠试之后用这支枪打了几次鸟赵某宁期间有借过其的枪去玩，之曹某欢赵某宁玩其的枪，两人便提出让其帮他们在淘宝上购买射钉枪的配件后帮他们也组装一把。
约半个月后，其在淘宝上帮他们订购了枪支配件，然后他们三人在其家门口将枪械组装起来，之后就各自拿着自己的枪回家了。隔了两个月，其七哥曹传才见其有射钉枪后，说他的朋友也想让其帮购买并组装一支，其答应后便在淘宝买了配件。这次是其在自己在家门口组装的，过了两天后曹传才就来把枪拿走了。隔了一个多月赵某宁和其一起的时候用其的手机浏览了一些快排的网站，之后他就那其的账号买了一支快排，然后给其现金。
2017年2月份，其海鲜城的工友陈师傅给其900元，让其也帮他买一支快排，之后其在淘宝上分几次买了快排的配件，当时的地址写的是江滨豪园一栋一单元，电话是陈师傅的电话，收货人王某浩。其和陈师傅收到配件后，他们就在陈师傅的租房把快排组装了起来，然后就在租房使用钢珠弹射击了一些水瓶。公安机关找到其后，其听赵某强有一支射钉枪，于是告诉了公安机关，后来赵某强家找到的那支射钉枪，其看是原赵某宁用给其淘宝账户买的那支快排。
其购买的第一支枪花了380元购买了枪托和枪身，之后花了75元购买了一根枪管，花了80元买个激光瞄准器；赵某宁曹某欢还有曹传才朋友购买的射钉枪的价格差不多。其帮他人购买枪支没有从中获利。其购买的这些枪支都是用击发钢珠的，射钉枪击发的是直径的钢珠，快排是击发直径的房主，射钉枪是靠射钉弹里的火药来击发的，快排是用高压气体来击发的。除了买过枪支，其还买了3个弹弓，用来打鸟打鱼玩。
四、鉴定意见：
鉴定聘请书1份，钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（痕检）字[2017]27号、28号、33号枪支鉴定书3份,送检照片共6张，证实:涉案检材JC0620170027001、JC0620170028001、JC0620170033001均认定为枪支，具有致伤力。
五、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：
1、人物辨认笔录9份，证实：被告人曹传锋能准确辨认曹某欢赵某宁陈某坤曹某财陈某坤赵某宁曹某欢能准确辨认出曹传锋赵某强能准确辨认出曹传锋赵某宁。
2、现场勘验笔录6份，提取痕迹、物证登记表1份，制图6张，照片49张，证实现场的情况。
依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条规定，对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。
为了贯彻执行以事实为根据、以法律为准绳的基本原则和疑罪从无原则，对于未遵循法定程序收集的物证、书证，不能证明物证、书证的来源的，实行绝对排除，对于物证、书证的收集程序、方式存在瑕疵的实行裁量排除，就是为了保证实物证据的客观真实性，以便于实现实体公正。
一、对本案定罪方面的评判如下：
法释〔2001〕15号《高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项规定，非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚。
关于公诉机关对被告人曹传锋涉非法持有枪支的事实指控研判。经查证，本案认定被告人曹传锋非法持有的一支射钉枪是枪支的事实，有被告人的供述及其指认查获涉枪械过程的照片、扣押物品清单，还有证曹某山的证言予以证实，物证鉴定部门依据移送的有效的可疑枪械检材进行鉴定，鉴定意见认为该枪械是以火药为动力发射枪弹的改制火药枪，认定为枪支，具有致伤力。综上，相关书证、物证在案与之形成证据链条，足以证实本院查证属实的事实。因此，被告人及其辩护人提出有关被告人持有的是装修工具而不是枪支的辩护意见不予采纳。
对公诉机关指控被告人曹传锋涉非法买卖枪支的事实方面的研判。经查证，被告人供认其于2016年至2017年2月期间出曹某欢赵某宁陈某坤的要求，通过手机帮他们购买枪支及配件的事实。其中曹某欢购买一支射钉枪，赵某宁购买一支气枪（该枪后流转赵某强手中），陈某坤购买了一支气枪。
以上指控虽然有被告人的供述与证曹某欢、赵某宁、陈某坤赵某强等人吻合予以佐实被告人有非法买卖可疑枪械的事实，但综合全案的证据分析，公安机关在收集物证（涉案的枪械）过程中，除有被告人的供述和曹某山的证言以及指认笔录及照片等相关证据，证实被告人对从曹某山住宅旁的草堆处查获的一支疑似枪支进行指认是其持有的事实，并承认该枪械是其事先在2016年期间在网上购买的事实外，被告人涉为曹某欢、赵某宁、陈某坤等人购买的可疑枪械，被告人及涉非法持有可疑枪支的曹某欢、赵某宁、陈某坤、赵某强等人对查获的可疑枪械均没有进行分别指认，相关证据没有依法收集和固定。因此，此据以作为物证鉴定意见的有效涉枪检材。
综上证据分析，本案中没有确实充分的证据证实收缴的可疑枪械确定是被告人曹传锋为曹某欢赵某宁陈某坤所购买的涉案枪械。由此可见物证鉴定部门对送检的标明检材编号的可疑枪械进行鉴定，检材来源的事实不清，显然与定案方面缺乏客观真实性和关联性，不符合刑事证据的特性。综合全案证据分析研判，本院认为，现有的证据足以证实本院查证被告人曹传锋非法持有的一支射钉枪构成犯罪的事实是客观存在，但公诉机关对被告人为曹某欢、赵某宁、陈某坤等人购买的可疑枪械，经物证鉴定涉案的射钉枪一支、气枪二支认定为枪支的指控事实不清，证据不足，指控被告人曹传锋该起行为构成非法买卖枪支罪的事实，本院依法不予认定。
本院认为，被告人曹传锋违反国家的枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯刑律，符合非法持有枪支罪的主客观构成要件，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人曹传锋犯非法持有枪支罪的罪名成立，本院予以支持。
二、对被告人量刑方面的评判。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用若干问题的解释》第五条第一款第（二）项规定，非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有枪支罪定罪处罚，依法处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
从主客观证据分析，本案中，被告人的犯罪主要原因是由于法制观念淡薄，对自己非法持有枪支可能造成的社会危害后果缺乏足够的认识。客观方面，被告人非法持有枪支没有预谋实施其他违法犯罪的动机，也没有危害结果的发生，且其归案后认罪态度好,在量刑上可以酌情予以从轻。被告人非法持有枪支，对社会具有潜在危险性较大，综上对被告人量刑不宜从宽。
根据被告人曹传锋犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，为维护社会秩序和国家对枪支管理规定，严厉打击犯罪分子，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用若干问题的解释》第五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
被告人曹传锋犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月22日起至2018年4月21日止。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。
审 判 长 陈明耀
人民陪审员 杨祖色
人民陪审员 罗 明
二〇一八年三月二十二日
书 记 员 劳晓君
附1《中华人民共和国刑法》相关法条:
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节
严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依
照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重
后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规
定处罚。
附2《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用若干问题的解释》规定：
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的
第八条刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。