山东省临沂市兰山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临兰商初字第1139号
原告：贾文成，男，1954年11月4日生，汉族，住临沂市兰山区。
委托诉讼代理人：颜丙涛，北京君颜律师事务所律师。
被告：临沂市兰山区金坛建筑公司，住所地临沂市兰山区南坛居委。
法定代表人：张振华，经理。
委托诉讼代理人：袁堂宗，山东创序律师事务所律师。
被告：临沂市兰山区金雀山街道南坛社区居民委员会，住所地临沂市兰山区沂州路南段西侧80号。
法定代表人：贾秀永，主任。
委托诉讼代理人：周明文，男，1966年11月19日生，汉族，经贸主任，住临沂市兰山区。
委托诉讼代理人：高俊海，男，1978年8月10日生，汉族，法律顾问，住临沂市兰山区。
被告：曲贞飞，男，1966年6月23日生，汉族，住临沂市兰山区。
原告贾文成与被告临沂市兰山区金坛建筑公司（以下简称金坛公司）、临沂市兰山区金雀山街道南坛社区居民委员会（以下简称南坛居委）、曲贞飞民间借贷、买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贾文成及其委托诉讼代理人颜丙涛、被告临沂市兰山区金坛建筑公司的法定代表人张振华及其委托诉讼代理人袁堂宗、被告临沂市兰山区金雀山街道南坛社区居民委员会的委托诉讼代理人周明文、高俊海、被告曲贞飞均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告贾文成向本院提出诉讼请求：1.依法判决三被告返还原告投资款162313.95元及逾期利息；2.判令三被告支付原告利润分配金及利息。事实和理由：原告与被告金坛公司于1998年7月达成投资协议，根据协议约定原告向被告金坛公司投资现金及木料，作为被告承揽交通技校工程的启动资金及建设用料，被告金坛公司负责交通技校工程的具体施工；工程完结后，被告金坛公司要全额返还原告投资款，还要提取交通技校工程结算总工程额的20%作为利润，由原告与被告金坛公司按投资额分红。原告在1998年7月9日前后如约陆续向被告金坛公司投资现金及木料价值共计312313.95元，被告金坛公司向原告出具了该公司盖章的现金投资收据单，木料投资部分由该公司材料员曲贞飞签收。原告积极履行了投资协议约定，保障了该工程顺利结项，但被告金坛公司违反约定，在2000年8月份工程完结后，未如期向原告全额返还投资款，尚拖欠投资款162313.95元，且工程利润分配金也未向原告支付，原告通过登门、电话等方式多次催要，被告以各种理由推脱至今。被告金坛公司是集体企业，临沂市兰山区金雀山街道南坛社区居民委员会作为该公司主管部门，应该对被告金坛公司的行为承担责任。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求依法判决。
被告临沂市兰山区金坛建筑公司辩称，一、被告系居委所属集体企业，由于居委没有给予办理年检手续，经营执照早已被吊销。1989年8月23日，居委注册成立了金坛公司，后由于居委没有给办理工商年检手续，企业执照于2005年1月7日被吊销，导致被告金坛公司在运营期间的债权无法清收，由此造成的一切损失应当由居委承担。二、我公司与原告之间不存在合伙关系，只是民间借贷关系。我公司在承建临沂市交通技校楼房建设期间，由于周转资金暂时紧张，原告于1998年7月18日、7月25日给我公司分别垫付工程款69000元、86000元，共计155000元，之后我公司分七次返还给原告垫付的工程款215000元，超出原告垫付的工程款60000元，原告应该予以返还。被告与原告并没有签订合伙协议，不存在合伙的问题，原告给我公司垫付工程款，双方只存在民间借贷关系。三、曲贞飞不是我公司工作人员，其与原告之间的债权债务与被告无关。曲贞飞的哥哥曲贞文为我公司职工，系项目经理，有权购进建筑材料，如果是曲贞文在我公司工作期间给原告出具的债权凭证，其行为为职务行为，应当由我公司进行清偿。曲贞飞不是我公司工作人员，其行为与我公司无关，其与原告是否存在债权债务关系，我公司并不知晓。四、原告垫付工程款的时间是1998年7月份，我公司在2000年6月之前已经全部返还，并超付60000元，所以说不存在我公司欠原告款项的问题。自2000年6月之后，原告并没有就垫付款的问题向我公司主张权利，假如原告真的有债权的话，在17年之后再主张权利，已超出法定诉讼时效，原告诉求不受法律的保护。综上，请求法院驳回原告对我公司的诉讼。
被告临沂市兰山区金雀山街道南坛社区居民委员会辩称，1、原告列居委会为被告是主体不适格的，是错误的，我居委不应当为本案被告。2、居委会没有与原告发生建筑和木材买卖业务往来，居委会非经营主体，故与原告之间不存在合伙协议法律关系。3、金坛建筑公司是独立的经济体，具有法人资格，是合法有效的主体，其具有独立的财产，独立经营，自负盈亏，金坛建筑公司自1997年至2000年由张振华承包，承包合同明确约定了债权债务的处理和承担。如果本案纠纷确实查明原告与张振华之间存在债权债务关系，则由其承担法律责任，同居委会没有关系，居委不承担任何责任。综上，依法驳回原告对南坛居委会的诉讼请求。
被告曲贞飞辩称，当时交通技校的工程是金坛建筑公司的工程，我当时就是给公司干活的，公司的材料进出都是我负责，所有的材料进出也都是我签字，至于曲贞文与建筑公司什么关系我不知道，曲贞文是我二哥。
经审理查明，1998年，被告金坛公司承建了临沂市交通技校车间工程，其项目负责人为曲贞文，曲贞文的弟弟曲贞飞在工地负责建筑材料的进出。1998年7月12日、7月25日，原告贾文成两次为被告金坛公司垫付工程款69000元、86000元,共计155000元。被告金坛公司为原告出具了加盖其财务专用章的收据两份，被告金坛公司对此无异议。被告曲贞飞分别经手收到了原告贾文成的木材及模板，具体明细如下：1998年7月9日10860元、7月19日7350元、7月23日7982.7元、8月9日3837.9元、8月23日5813元、9月21日两次为6148元、11878元、10月20日8232元、10月23日4732元。2001年11月16日，购买原告木材货款90480.35元的收料单一份。以上共计157313.95元。
原告还提交其与被告金坛公司法定代表人张振华2013年9月份、2014年7月20日的电话录音各一份，录音中原告称“咱把帐弄弄，都十好几年了，你说我这一趟一趟光跑”，张振华认可“定的是20%的利润，根据投资额分成”，原告强调“按总投资额的20%算利润分红”，张振华予以认可，证实被告金坛公司当时的经理张振华承认原告的出资行为是与其合伙，不是借款，利润按20%分给原告。被告金坛公司对上述录音材料无异议。
被告金坛公司提交了由原告书写的收到条七份：原告于1999年2月9日支取100000元、6月9日支取40000元、9月28日支取10000元、12月3日支取10000元、2000年1月14日支取20000元、6月1日支取5000元、11月6日支取30000元，以证明原告共支走215000元。原告对1999年9月28日、2000年6月1日的收到条有异议，认为收到条系原告本人出具，但不是供交通技校的工地款项，对其他收到条无异议。
被告南坛居委还提交1998年1月1日其与金坛公司集体企业承包合同书一份，以证明1998年1月1日至1998年12月31日由张振华承包并实际经营，约定承包期间债权债务由承包方张振华承担。原告对上述证据有异议，认为该合同系内部承包合同，但对外南坛居委依然应承担责任。
另查明，1、被告金坛公司系1989年8月23日成立的集体所有制企业，主管部门系被告南坛居委，该公司因未年检于2005年1月7日被吊销。
2、因金坛公司向临商银行借款未还，临商银行以金坛公司及其开办单位南坛居委为被告向临沂市中级人民法院起诉，临沂市中级人民法院经审理查明，南坛居委作为金坛公司的开办单位，在金坛公司2004年12月27日因未年检被吊销营业执照后未对其进行清算，应在限期内进行清算，于2006年1月10日作出（2005）临民二初字第194号判决，判决南坛居委于判决生效后三个月内对金坛公司清算完毕,但被告南坛居委未提供证据证明其已履行清算责任。
3、本案在审理过程中，经本院释明，原告申请将诉讼请求第一项变更为要求三被告返还垫付款及材料款162313.95元及利息，同时撤回要求三被告支付原告利润分配金及利息的诉讼请求。
本院认为，根据当事人的陈述及法庭查明的事实，原告的垫付款应为被告金坛公司的借款，木材款应为被告金坛公司向原告购买木材所欠款项，因此本案案由应为民间借贷、买卖合同纠纷。被告金坛公司向原告借款155000元的事实，有其出具的收据两份予以证实，且被告金坛公司无异议，对此本院予以确认。被告曲贞飞作为被告金坛公司承建交通技校的工作人员，其出具借据、收料单的行为系履行职务行为，相应的法律责任应由被告金坛公司承担。被告金坛公司购买原告木材欠款157313.95元的事实，有被告曲贞飞签字出具的借据、收料单予以证实，本院予以认定。根据原告提供的录音资料，能够证明原告不间断的向被告金坛公司主张权利，且原告贾文成与被告金坛公司并未就借款及木材款约定偿还时间，诉讼时效应自原告向被告主张权利起开始计算。故被告金坛公司主张原告诉讼超出法定诉讼时效，本院不予采信。被告金坛公司已支付给原告垫付款、木材款215000元的事实，有原告出具的支款单予以证实，原告虽对其中60000元的收款有异议，称该款系收取其他工地的款项。但未提交证据证明，本院不予采信，故本院认定原告已收款215000元。扣除原告已收到的款项后，被告金坛公司尚欠原告借款、木材木材款97313.95元，该款应由被告金坛公司承担偿还责任。因原告为被告金坛公司垫付款项、出卖木材时，未约定利息，故其主张的利息可自其起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算，时间自原告主张权利（起诉）起开始计算。被告金坛公司营业执照被吊销后，被告南坛居委作为其主管部门，负有对该公司清算的义务，临沂市中级人民法院已判决被告南坛居委进行清算，但被告南坛居委在本案诉讼中并未提交证据证明其已履其已履行了清算责任，应对被告临沂市兰山区金坛建筑公司不能清偿的范围内承担赔偿责任。
综上，原告贾文成要求被告临沂市兰山区金坛建筑公司返还垫资款等费用97313.95元及利息，理由正当，本院予以支持。被告南坛居委未履行清算责任，应在被告临沂市兰山区金坛建筑公司不能清偿的范围内承担赔偿责任。被告曲贞飞履行的系职务行为，故原告要求其承担责任的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十条、四十六条、第四十八条规定，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百零九条、第一百五十九条、第二百一十一条规定，《中华人民共和国公司法》第二十条规定，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第十八条规定，判决如下：
一、被告临沂市兰山区金坛建筑公司于本判决发生法律效力后十日内返还原告贾文成垫付款、木材款97313.95元及利息（利息按中国人民银行规定的同期金融机构贷款利率计算，自2015年4月17日起至实际履行之日止）。
二、被告临沂市兰山区金雀山街道南坛社区居民委员会对本判决第一项确定的债务在被告临沂市兰山区金坛建筑公司不能清偿的范围内承担赔偿责任。
三、驳回原告贾文成的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3546元，由原告贾文成负担1420元，由被告临沂市兰山区金坛建筑公司负担2126元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费3546元，上诉于山东省临沂市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王发江
人民陪审员 张传会
人民陪审员 丰丙增
二〇一七年一月十九日
书 记 员 陆静静