湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）常民四终字第192号
上诉人（原审原告）杨某某，女，2009年4月8日出生，土家族，学龄前儿童，住湖南省石门县。
法定代理人杨年波，男，1973年3月24日出生，土家族，村民，住湖南省石门县，系杨某某之父。
法定代理人王圣芳，女，1972年9月12日出生，土家族，村民，住湖南省石门县，系杨某某之母。
委托代理人陈言军，湖南合策律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贾集庆，男，1970年10月27日出生，土家族，村民，住湖南省石门县。
被上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区。
负责人黄道春，该支公司经理。
委托代理人何粤湘，湖南保协律师事务所律师。
委托代理人龚金灿，女，1981年5月11日出生，汉族，该支公司员工，住湖南省常德市武陵区。
上诉人杨某某因机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省石门县人民法院（2013）石民磨初字第96号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨某某的法定代理人王圣芳及委托代理人陈言军，被上诉人贾集庆到庭参加了诉讼，被上诉人中华联合财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称联合保险常德公司）经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2012年12月23日17时许，被告贾集庆驾驶1号中型自卸货车途经石门县所街乡麻纳口村1组路段时，因避让不及，将原告杨某某右下肢碾压，造成原告右下肢小腿受伤的道路交通事故。经石门县公安局交通警察大队认定：被告贾集庆负事故主要责任，原告杨某某负次要责任。原告受伤后，于2012年12月23日至2013年1月31日在常德市第一人民医院入院治疗，共住院39天，支出医疗费用11195.99元。后因原告截肢处感染，再次于2013年4月3日至2013年5月2日在常德市第一人民医院住院治疗，共住院29天，支出医疗费用8532.72元。被告贾集庆共为原告垫付了15000元医疗费。2013年5月10日，经江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心出具的辅助器具鉴定书认定：原告目前的伤残情况，需要装右下肢小腿假肢；假肢价格为未成人8500元，成年人12500元，硅胶套价格为小孩4500元，成人8000元；并附有假肢产品使用年限为未成人两年、成年人四年、硅胶套使用年限为两年及每年维修费用等意见。2013年5月15日，经常德市倚天司法鉴定所鉴定，原告杨某某因交通事故致右下肢截肢，伤残程度评定为六级。2013年上半年，原、被告共同为原告申请了残联提供的免费假肢，并共同到常德假肢装配站装配假肢，后因原告反悔，一直未装配假肢。另查明：2012年6月25日，被告贾集庆作为被保险人为1号中型自卸货车在被告联合保险常德公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期限从2012年6月25日至2013年6月24日。还查明，2012年度农村居民人均纯收入为7440元，农业职工年平均工资为21836元。
原审法院认为：石门县公安局交通警察大队作出的事故责任认定符合客观事实和相关法律规定，各方当事人也未对此提出异议，对该责任认定应予采信。本案中，被告贾集庆为事故车辆投保了机动车交通事故责任强制保险，现该机动车在保险期间内发生道路交通事故并造成原告受伤致残，作为保险人的被告联合保险常德公司依法应当在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内给予赔偿。被告贾集庆由于已经为肇事车辆购买了机动车交通事故责任强制保险，其只需对保险限额范围内不足弥补的损失部分承担相应的赔偿责任。对于原告请求判令被告赔偿的各项损失中，对残疾赔偿金65670元、鉴定费2200元，因原告诉请数额均未超过法定的计算标准，对此予以支持；对于医疗费8690元，经依法计算为19918.71元，其中包括原告第一次住院支出的医药费11195.99元，第二次住院支出的医药费8532.72元以及90元的放射检查费和100元的换药手续费；对于住院伙食补助费和营养费5400元，经计算营养费为2040元（68天×30元／天），住院伙食补助费为816元（68天×12元／天），两项合计2856元；对于护理费15936元，原告主张按160天计算无法律依据且计算标准偏高，经核定为9098.33元（21836元／年÷12月÷30天×150天）；对于交通费3480元，原告只提供几份个人证明和一部分手撕票，未提交正式的票据予以证实，但考虑到治伤确需产生交通费用，故依法酌情认定交通费为1500元；对于残疾辅助器具费560480元，其中的购买轮椅的580元，符合相关规定，应予支持，但对于假肢费用559900元，因随着现代科学技术的飞速发展，新材料新技术的应用将对假肢的种类、更换周期以及配套器具可能产生很大变化，现原告只有4周岁，要求对原告以后近70年的假肢费用一次性赔偿的诉讼请求缺乏客观性和合理性，另外考虑到原、被告曾共同申请残联组织免费装配假肢的政策优惠，原告将有可能没有假肢方面的损失，因此判令被告一次性赔偿原告近70年的假肢费用也显失公平，故依法暂时支持原告从2013年至2022年共5次假肢费用即73500元（8500元／年×5次＋8500元／年×5次×20％＋4500／年×5次），残疾辅助器具费用两项合计74080元，后续产生的该项费用原告可以另行起诉；关于精神损害抚慰金的赔偿问题，根据侵权人的过错程度，侵权行为造成的后果及当地的平均生活水平看，原告要求被告给付50000元的精神损害抚慰金的诉请过高，赔偿原告30000元的精神损害抚慰金比较合适。原告因受伤所造成的各项损失为：残疾赔偿金95670元（包括精神损害抚慰金30000元）、鉴定费2200元、医疗费19918.71元、营养费2040元、住院伙食补助费816元、护理费9098.33元、交通费1500元、残疾辅助器具费74080元，上述损失共计205323.04元，除去医疗费超出10000元的部分费用外，其余均属于机动车交通事故责任强制保险限额项下损失。本案首先应由被告联合保险常德公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿120000元；对于超出部分的损失85323.04元，由被告贾集庆按本次事故责任大小承担相应的赔偿责任，因被告贾集庆在本次事故中负主要责任，原告杨某某负次要责任，原告在诉讼请求中要求被告贾集庆承担原告损失的70%即59726元，原告杨某某自行承担损失的30%，原告所提出的责任比例划分符合法律规定，对此予以支持。遂据此判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故强制保险限额范围内赔偿原告杨某某各项损失120000元；二、被告贾集庆于本判决生效之日起五日内赔偿原告杨某某各项损失44726元（59726元减去被告贾集庆已垫付原告的医药费15000元），其他损失由原告杨某某自行承担；三、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。本案案件受理费9300元，减半收取4650元，由原告杨某某负担3490元，被告贾集庆负担1160元。
原审法院宣判后，杨某某不服，向本院提起上诉，请求二审撤销原判，改判由被上诉人支付上诉人残疾赔偿金、残疾辅助器具费、医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费以及精神损害抚慰金等合计585357.83元。所持的理由为：1、原审判决对残疾辅助器具费用中的假肢费用认定事实不清、适用法律错误，应当参照江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心的鉴定来确认假肢装配费用；2、原审判决对护理费计算错误，依照常德市倚天司法鉴定所的鉴定结论，杨某某的护理期限应当计算至18周岁。
在二审举证期限内，上诉人杨某某未向本院提交新的证据材料。
被上诉人贾集庆口头答辩认为：1、关于上诉人的假肢安装问题，其已经向石门县残疾人联合会申请了为杨某某免费安装假肢；2、原审判决对于护理费的计算是正确的。答辩请求二审对本案依法判决。
在二审举证期限内，被上诉人贾集庆向本院提交了一份石门县残疾人联合会出具的介绍信，拟证实杨某某可以凭该介绍信免费安装假肢。
被上诉人联合保险常德公司未到庭参加诉讼，但向本院提交了书面答辩状，答辩认为联合保险常德公司已经按照原审判决金额履行完毕，120000元赔偿款已分两次汇入原审法院帐户，因此联合保险常德公司的理赔责任终结。
在二审举证期限内，联合保险常德公司未向本院提交新的证据材料。
经庭审质证，对于被上诉人贾集庆所提交的一份介绍信，上诉人杨某某质证认为该介绍信上的印章不清晰，无法核实其真实性，且该证据与本案不具备关联性，对该份介绍信的真实性、合法性及关联性均提出异议。本院认为，被上诉人贾集庆所提交的介绍信印章并不清晰，无法证实系石门县残疾人联合会所盖印章，且本案审理的是侵权之诉，杨某某是否符合免费假肢安装条件与本案审理不具有关联性，并不能由此减轻侵权人所应承担的赔偿责任，故对该证据的效力本院不予认定。
本院经审理查明：2013年5月10日，江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心对上诉人杨某某的康复辅助器具安装费用及更换周期作出鉴定：杨某某目前伤残情况需安装右下肢小腿假肢，选用国产普及型假肢装配价格为未成年人8500元／具，成年人12500元／具，附加选配硅胶套价格小孩为4500元／个，成人为8000元／个；假肢更换周期为未成年人两年一次，成年人四年一次，硅胶套更换周期为两年一次；假肢及锁具使用过程中需定期保养、维修，维修费用按假肢装配款的20%计算；假肢装配期限按中国人均寿命74.83周岁计算，成人年龄按18周岁计算；鉴定结论为杨某某假肢及硅胶套适配总费用为559900元。2013年5月15日，经常德市倚天司法鉴定所鉴定，杨某某因交通事故致右小腿自膝关节以下离断缺失，已构成六级伤残；需住院治疗，医疗终结时间为150日，陪护时间为80日，医疗费按实际诊疗支出计算；建议需部分护理依赖至成年；杨某某还需装配假肢，其安装使用、更换情况建议按江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心的鉴定意见处理。还查明，杨某某在原审期间就其护理费提出的主张金额为15936元，在原审庭审中其已明确表示虽然常德市倚天司法鉴定所的鉴定意见中有建议部分护理依赖至成年的结论，但在本案中暂不主张该部分费用，待以后另行主张。本案其他部分事实与原审法院认定事实一致。
本院认为：本案争议焦点是原审判决对于受害人杨某某的残疾辅助器具费及护理费的认定是否正确。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算……。”江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心作为专业的假肢装配鉴定机构，其鉴定人员具备《司法鉴定人执业证》，所作鉴定结论亦具备证据的客观性和公正性，可以作为本案定案依据予以采信。在该鉴定中，江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心按照国产普及型假肢装配价格标准，已对受害人杨某某今后的假肢装配费用作出了明确具体的鉴定结论，本案应当参照江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心的鉴定结论来认定杨某某的假肢装配费用，即杨某某的假肢费用应认定为559900元，加上事故发生后其购买轮椅的费用580元，杨某某的残疾辅助器具费共为560480元。受害人杨某某在事发时年仅三岁，因本案交通事故导致右下肢截肢和六级伤残的损害后果，这对其今后的生活、学习和工作均将造成巨大的影响，假肢费用的一次性赔偿，将有助于提高其今后的物质生活基础和避免再行起诉所造成的诉累。原审判决按照10年标准计算杨某某的假肢费用没有事实和法律依据，对此本院予以纠正。杨某某在原审期间所提出的护理费请求为15936元，在原审庭审中已明确表示虽然常德市倚天司法鉴定所的鉴定意见中有建议部分护理依赖至成年的结论，但暂不主张该部分费用，待以后另行主张，这视为其对自身实体权利的相应处分，原审判决对杨某某护理费部分的认定并无不当，本院予以支持。
另外，对于原审判决所认定的杨某某的残疾赔偿金65670元、鉴定费2200元、医疗费19918.71元、营养费2040元、住院伙食补助费816元、护理费9098.33元、交通费1500元、精神损害抚慰金30000元本院予以确认，上述损失合计131243.04元，与残疾辅助器具费560480元合计总损失金额为691723.04元。对于杨某某的各项损失，首先由联合保险常德公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿120000元，对于余下损失571723.04元，根据事故双方在本次交通事故中的责任比例进行承担，对于原审判决认定的本案责任比例本院予以确认，贾集庆负事故主要责任，其应当对杨某某余下部分损失承担70%的赔偿责任，即赔偿400206.13元（571723.04元×70%），其余30%损失即171516.91元由杨某某自行承担。
综上所述，原审判决部分事实认定错误，实体处理不当，应当予以纠正。杨某某上诉所提理由部分成立，对成立部分本院予以支持。被上诉人联合保险常德公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省石门县人民法院（2013）石民磨初字第96号民事判决第一项、第三项，即：被告中华联合财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故强制保险限额范围内赔偿原告杨某某各项损失120000元；驳回原告杨某某的其他诉讼请求；
二、变更湖南省石门县人民法院（2013）石民磨初字第96号民事判决第二项为：被上诉人贾集庆于本判决生效之日起五日内赔偿上诉人杨某某各项损失400206.13元（贾集庆给杨某某垫付的医疗费15000元可从中抵减）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费9300元，减半收取4650元，二审案件受理费9300元，合计13950元，由上诉人杨某某负担2790元，被上诉人贾集庆负担11160元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈远定
代理审判员 张 利
代理审判员 谭洪妮
二〇一四年一月二十日
代理书记员 杨 琴
附：本判决所依据的法律、司法解释条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡赔偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死亡近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨碍严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院处判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。