＼n广东省惠州市中级人民法院
＼ n 民 事 裁 定 书
＼n（2014）惠中法民三仲字第28号＼n申请人：惠州市惠阳区镇隆富丽宝石工艺厂。＼n负责人：黄金链。＼n委托代理人：夏英明，系广东惠泰律师事务所律师。＼n被申请人：何烈福。＼n委托代理人：曾晓玲，系惠州市惠阳区中心法律服务所法律工作者。＼n委托代理人：曾雪滔，系惠州市惠阳区中心法律服务所法律工作者。＼n关于惠州市惠阳区镇隆富丽宝石工艺厂与何烈福申请撤销仲裁裁决一案，本院依法进行了审理，现已审理终结。＼n申请人申请称：请求人民法院依法撤销惠阳区劳动人事争议仲裁委员会惠阳劳人仲案字（2014）034号仲裁裁决书。主要的事实与理由如下：（一）惠阳劳人仲案字（2014）034号仲裁裁决适用法律、法规确有错误。被申请人因矽肺贰期，被鉴定为劳动功能障碍叁级。《广东省工伤保险条例》第31条规定：“户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：……”。第57条规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”。《广东省工伤保险条例》的相关规定表明：1、由于作为用人单位的申请人因未为被申请人办理工伤保险，导致被申请人的工伤保险待遇应由申请人支付。即申请人取代“社会保险经办机构”成为工伤保险待遇的支付主体。依据权利义务对等原则，被申请人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与“统筹地区社会保险经办机构”签订协议，即变为与“申请人”签订协议。可见申请人既是义务主体，也是权利主体，即是与被申请人“签订协议”的合同主体。2、《广东省工伤保险条例》规定，职工“本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与……签订协议”。根据法律常识，协议即合同，合同讲“合意”，即双方达成一致的意见，而不是单方意见或者说单方权利。单方有权决定的问题，就无需用“可以与……签订协议”的形式来表述。因此，该条款的表述形式和内容，并未授予劳动者单方决定权。本案仲裁裁决，实际是将该规定理解为被申请人具有单方决定权而妄顾申请人作为合同主体的权利，是适用法律、法规错误。3、双方有无“签订协议”，是能否“一次性享受工伤保险待遇”的前提条件。只有在用人单位和劳动者通过协商，达成一致意见，签订了协议后，才能“一次性享受工伤保险待遇”，否则则不能。由于本案的申请人与被申请人之间，无“签订协议”，因此仲裁裁决被申请人“一次性享受工伤保险待遇”缺乏法律依据。4、申请人一次性支付工伤保险待遇有实际困难，愿意按《广东省工伤保险条例》的规定按月支付被申请人的工伤保险待遇。由于受国内国际经济形势影响，企业生产经营长期处于维持甚至亏损状态，根本无能力一次性支付工伤保险待遇。即使变卖机器，一是这些机器档次低且陈旧，卖不了多少钱，远远不够支付工伤保险待遇；二是卖了机器企业即倒闭，被申请人的工伤保险待遇就再也无法支付了，同时，在企业的工人们也因此失业。但如企业维持下去，被申请人的工伤保险待遇定更有保障，企业职工亦不致失业。申请人不同意一次性支付工伤保险待遇是事出有因。（二）被申请人隐瞒了足以影响公正裁决的证据——《富丽宝石工艺厂切石工资表》。1、由于被申请人的工资实行计件工资，其每月完成的工作量和工资都记录在《富丽宝石工艺厂切石工资表》内，该工资表由被申请人核对，原件由被申请人保管。仲裁庭审时，被申请人也认可这一事实，同时其还提供了其患职业病前的2011年6月、8月、11月、12月四个的工资表。由于被申请人有意只出示工资最高的四个月的工资表，而隐瞒其他月份较低工资的工资表，影响了仲裁的公正裁决。2、被申请人在患职业病前，已在申请人处工作满十二个月，其“本人工资”应按患职业病前十二个月平均工资福利计算。其不属“工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”情形。仲裁裁决只按其提供的四个月的工资计算“本人工资”，缺乏法律依据，也是适用法律、法规错误。（三）仲裁裁决无视申请人提供的证据及审查被申请人的陈述内容，不对案件作全面分析评判，严重偏袒不公，亦是适用法律、法规错误。1、被申请人于2012年4月5日18日到省职防院住院治疗共13天，2012年7月10日鉴定为矽肺贰期，当月24日认定为工伤。其治病出院后至认定为工伤这段时间，一直与治病前一样工作。关于其“本人工资”，申请人提供了2011年7月、2012年5、6、7月的工资表。其中2011年7月的工资表，是被申请人患病前12个月中的其中一个月，不理解仲裁裁决有什么理由不予采纳？2012年5、6、7月，属正常工作和职业病鉴定前，工资表能客观反映被申请人的“本人工资”，可惜仲裁裁决视而不见。2、被申请人评残后，调换了岗位，一直正常上班，企业比照其原来的工资福利水平发放工资。其在仲裁申请书中明确确认“对申请人进行调岗，工资福利待遇不变”，证明其承认其评残后的工资福利与患职业病前的工资福利是持平的。因此，在其患职业病前的“本人工资”因证据不全而无法确定的情况下，完全可以根据其评残后的工资来确定其患职业病前的“本人工资”。那么，其评残后的工资究竟是多少？申请人提供了2012年8月～2013年7月被申请人的工资表，仲裁庭上被申请人亦确认这些工资表真实，可惜仲裁裁决视其为无物。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。就本案而言，申请人未保管好被申请人患职业病前的工资表，但不属“不提供”，而是无法全部提供，只提供了一部份。但申请人提供了其他相关证据，如上所列，这些证据形成了较为完整的证据体系，只要全面分析评判，即可查清被申请人的“本人工资”。仲裁裁决教条地适用法律法规，完全是不负责任的，是错误的。请法庭查明事实，撤销错误的仲裁裁决。＼n被申请人答辩称：（一）劳动者的工资属于用人单位举证范围，用人单位不能证明的，应当承担举证不能的责任，原仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确。根据工伤保险条例，计算工伤保险赔偿的“本人工资”应当是劳动者受伤前（被诊断为职业病前）12个月平均工资。根据答辩人现保存的工资记录情况显示，答辩人的月平均工资为3310元／月。根据《广东省工资支付条例》，劳动者的工资支付台账至少要保管两年。被答辩人不认可答辩人的主张，但却不能提供证据证明答辩人的工资，应当由被答辩人承担举证不能的责任。原仲裁裁决认定事实适用法律并无不当。答辩人患病后，根据有关法律的规定及劳动部门介入，被答辩人对答辩人进行调岗，答辩人由原来的多劳多得的计件工转为计时工，工资计算方法略有调整。以调岗后的工资来计算工伤赔偿缺乏法律依据。调岗后答辩人经常要为工伤待遇问题四处奔走，不时回医院复诊等，很大程度上影响了答辩人的工资数额。被答辩人以调岗后工资代替患病前工资进行计算工伤赔偿的主张不能成立，也显失公平。（二）一次性享受工伤待遇是法律赋予外来务工人员的一种选择权利，答辩人可自主决定，原仲裁裁决适用法律正确。《广东省工伤保险条例》31条规定，户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系……。此处的“可以”是赋予劳动者选择的权利，而不是社保机构或用人单位选择。申请人的理解错误。该条规定的设定用意是方便户籍不在统筹地区的外来务工人员享受工伤待遇，是对外来务工人员的政策性照顾，签订协议并享受一次性工伤待遇的实质是劳动者通过放弃部分权益换取一次性享受工伤待遇的便利。既然是劳动者放弃自身权益，又何来用人单位或社保机构许可之说？既然是国家法律为方便外来务工人员享受工伤待遇的规定，用人单位经营困难又怎么能成为答辩人不能享受一次性工伤待遇的理由？既然被答辩人现在已声称经营不善，那么答辩人更加怀疑按月领取伤残津贴又能领取到什么时候呢？所谓协议，答辩人认为是相对终结工伤保险关系而言。因为关于一次性享受工伤待遇法律法规已经有明确规定。除非劳动者放弃部分权益，否则必须按法律法规严格执行。即使这是个协议，其变更也是经过劳动者同意，而非用人单位或社保机构。被答辩人以答辩人没有与其磋商为由，否认了答辩人一次性享受工伤待遇的权利。是对法律的歪曲理解。如果用人单位或社保机构都以此理由作为拒绝支付一次性工伤待遇的理由，那么法律法规的这一规定岂不形同虚设。立法本意荡然无存。综上，被答辩人之请求及事实理是对法律条文的歪曲理解，且缺乏法律依据，原仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，请合议庭查明事实，驳回被答辩人之诉请。＼n申请人向法院提交证据以下：证据一、个体工商户营业执照，证明申请人工商登记情况。证据二、身份证，证明申请人的经营者身份信息。证据三、2011年7月及2012年5月至7月工资表，证明被申请人患职业病前的工资。证据四、2012年8月至2013年7月工资表，证明被申请人评残后的工资。证据五、裁决书，证明裁决违反法律法规，被申请人隐瞒证据情况。证据六、送达证明，证明裁决书送达的时间，本申请未超过申请期限。＼n被申请人质证称，证据一、对三性均无异议。证据二、对三性均无异议。证据三、对7月份工资三性没有异议，2012年7月份被申请人在家休养，请了很多假；对5、6月份的工资表的三性均无异议，对其证明内容有异议，调岗之后由原来的多劳多得，变成现在的计时工资，厂方也没有安排加班，工资比以前少了。证据四、对关联性有异议，对合法性、真实性无异议，是其评残后的工资，已经进行调岗，工资比以前少了，而且不在用来计算平均工资的时间范围内。证据五、对真实性、合法性、关联性无异议，对证明内容有异议，每天完成多少件，会计算出总数，然后把单发给工人，发工资时，工人需要在工资表上签名。证据六、对三性均无异议。＼n被申请人未向法院提交任何证据。＼n本院经审查认为，惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的惠阳劳人仲案字（2014）034号《仲裁裁决书》（终局）属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定的终局裁决，申请人惠州市惠阳区镇隆富丽宝石工艺厂不服该裁决，向本院申请撤销，属于本院的受理范围。在庭审中，申请人明确其系以仲裁裁决“适用法律、法规确有错误的”“对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据”作为理由而申请撤销仲裁裁决。＼n对于申请人提出的适用法律、法规确有错误的问题。申请人主张本案存在“适用法律、法规确有错误”，认为仲裁委在确认被申请人患职业病前十二个月的平均工资时未采纳申请人提交的2011年7月、2012年5月至2013年7月工资表，而只采纳被申请人提交的2011年6月、8月、11月、12月的计件情况，僵化适用《广东省工资支付条例》第十六条有误。对此，本院认为，《广东省工资支付条例》第十六条已经明确用人单位对工资台账保管的义务，用人单位均应当遵守。虽双方对对方提交的工资表、计件情况均无异议，但申请人提交的2011年7月的工资表所记录的工资情况并非足月的工资，单月亦无法平均，该证据并不能完整体现被申请人患病前十二个月的月工资情况。至于申请人提交的2012年5月至2013年7月工资表，不属于被申请人患病前十二月份的工资记录情况，应不予采纳。因此，仲裁委依照法律关于举证责任的规定采纳双方均确认真实性的2011年6月、8月、11月、12月的计件情况计算被申请人患职业病前的十二个月的月平均工资并无不当，并不存在适用法律法规确有错误的情形。此外，申请人还认为仲裁委适用的《广东省工伤保险条例》第二十九条、第三十一条的规定有错误，认为适用规定的前提是“签订协议”，本案未通过协商达成一致意见而直接裁决一次性工伤保险待遇是错误的。本院认为，庭审中双方均确认未购买工伤保险，依据《广东省工伤保险条例》的规定由用人单位支付工伤保险待遇，与社会保险经办机构并无关系。申请人所称“与统筹地区社会保险经办机构签订协议”适用于已购买工伤保险而需要由社会保险经办机构支付工伤保险待遇费用的情形，并不适用本案这种未购买社会保险的情形，不属于未为劳动者购买社会保险的用人单位支付工伤保险待遇的情形。因此，本案涉及的仲裁裁决并不存在适用法律、法规确有错误的情形。＼n对于申请人提出的对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的问题。申请人提交了2011年7月、2012年5月至2013年7月工资表予以证明，认为该份证据属于可以证明被申请人隐瞒工资支付情况的证据。但被申请人认为其在仲裁中已提交的其所能掌握的所有证据——2011年6月、8月、11月、12月的计件情况，并不存在隐瞒。本院认为，申请人提交的工资表仅能表明其掌握的被申请人的若干工资记录，并不能证明被申请人存在隐瞒工资支付情况，申请人提供的证据和推测不能证明本案涉及的仲裁裁决存在对方当事人隐瞒足以影响公正裁决的证据的情形。＼n因此，申请人未能证明仲裁裁决存在“适用法律、法规确有错误”“对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据”等应当撤销的情形，惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的惠阳劳人仲案字（2014）034号《仲裁裁决书》（终局）不存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的应当撤销的情形，申请人的申请无理，本院予以驳回。＼n综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款（十一）项的规定，裁定如下：＼n驳回惠州市惠阳区镇隆富丽宝石工艺厂请求撤销惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的惠阳劳人仲案字（2014）034号仲裁裁决书的申请。＼n案件受理费400元，由申请人惠州市惠阳区镇隆富丽宝石工艺厂负担。＼n本裁定为终审裁定。＼n审判长朱莉娜＼n代理审判员李旭兵＼n代理审判员刘宇慧＼n二〇一四年六月三十日＼n书记员林友材