广西壮族自治区来宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）来民三终字第141号
上诉人（一审被告）阳光财产保险股份有限公司柳州中心支公司，住所地柳州市弯塘路26号。
负责人黄劲光，总经理助理（主持工作）。
委托代理人陆波，该公司理赔服务部职员。
被上诉人（一审原告）谭扬亮。
法定代理人谭新金。
委托代理人兰忠。
被上诉人（一审被告）何纯翻。
被上诉人（一审被告）柳江县平安汽车运输有限责任公司，住所地柳州市柳江县基隆开发区南环路344号。
法定代表人莫俊，总经理。
委托代理人农会仕，该公司职员。
被上诉人（一审被告）柳州市方通汽车运输有限责任公司，住所地柳州市航三路10号金壶园1栋1－1号。
法定代表人肖红，经理。
委托代理人农会仕，该公司职员。
被上诉人（一审被告）黄重满。
上诉人阳光财产保险股份有限公司柳州中心支公司（以下简称阳光财保柳州公司）因与被上诉人谭扬亮、何纯翻、柳江县平安汽车运输有限责任公司（以下简称平安公司）、柳州市方通汽车运输有限责任公司（以下简称方通公司）、黄重满机动车交通事故责任纠纷一案，不服合山市人民法院（2014）合民初字第346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月15日立案受理后，依法组成由审判员吴小娟担任审判长，审判员赵小丽、代理审判员蓝东桃参加评议的合议庭，并于同年10月13日依法公开开庭审理了本案，书记员方清泉担任法庭记录。上诉人阳光财保柳州公司的委托代理人陆波，被上诉人谭扬亮的法定代理人谭新金所委托的代理人兰忠、被上诉人平安公司和方通公司的共同委托代理人农会仕到庭参加诉讼。被上诉人何纯翻、黄重满经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
合山市人民法院一审审理查明，2013年8月23日17时38分，被告何纯翻驾驶拉载煤炭的桂B×××××号重型自卸货车在140乡道由北泗往河里方向行驶，至23KM＋700M处（河里乡马王村路段）时车辆左前轮碾压对从停靠在对向路边的公共汽车下车后并从公共汽车尾部由东往西横过公路的行人原告谭扬亮的右上肢，造成原告谭扬亮受伤的道路交通事故。
2013年9月11日，合山市公安局交通警察大队经现场勘查并综合分析后认为，何纯翻雨天驾驶超载货车（毛重95240kg，净重71240kg）在道路上行驶时，未能在确保安全的情况下行驶，发现情况时采取措施不当导致发生事故，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，是造成事故的原因之一；谭扬亮在通过没有人行横道的公路时不注意观察来往的车辆和未在确保安全的情况下通过，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十五条之规定，亦是造成事故的原因之一；两者的过错在事故中所起的作用相当。据此，作出合公交认字（2013）第034号《道路交通事故认定书》，认定何纯翻、谭扬亮承担此事故的同等责任。原告对合山市公安局交通警察大队作出的交通事故责任认定有异议，提出书面复核申请，2013年10月12日，来宾市公安局交通警察支队作出来公交复字（2013）第060号《道路交通事故认定复核结论》，依法决定维持原认定。
事故发生后，原告谭扬亮被送到柳州市人民医院住院治疗，原告先后两次在柳州市人民医院住院治疗，第一次住院从2013年8月24日起至9月29日止共计36天，病人费用清单记录原告的医疗费为42609.70元，产生护工费288元；第二次住院从2013年10月30日起至11月11日止共计12天，病人费用清单记录原告的医疗费5884.69元，产生护工费96元。原告两次住院共计48天，原告两次住院期间由其家人一名陪护，被告何纯翻预交了医疗费40000元。
原告出院后，分别到广西公明司法鉴定中心和南宁市助康假肢矫形器有限责任公司，进行伤残程度鉴定和假肢安装鉴定。2013年12月5日，广西公明司法鉴定中心评定原告本次交通事故致右上肢在肘关节以上缺失属于五级伤残，原告支付鉴定费800元。2013年12月31日，南宁市助康假肢矫形器有限责任公司给原告出具《假肢安装鉴定证明》，鉴定结果为：1、该患者适合安装假肢到74岁（人均寿命）；2、该患者十八岁以前，适合安装普通上臂肌电手，单价为26500元，每三年更换一次，每两年维修一次，每次维修费用为2000元；3、该患者十八岁以后，适合安装国产普及型上臂普通上臂肌电手，单价为29500元，该假肢每五年更换一次，每两年维修一次，每次维修费3000元；4、安装假肢的时间为20天，陪护人员一名。原告支付假肢鉴定费3000元。
在一审审理过程中，被告阳光财保柳州公司提出重新司法鉴定申请：1、对原告谭扬亮伤残等级进行司法鉴定；2、对原告谭扬亮××辅助器具安装的价格、年限、器具类型和维护期限等重新委托机构评估。2015年5月16日，广西民政假肢矫形器司法鉴定所对原告假肢费用作出鉴定意见：1、国产普及型上臂装饰手假肢的费用为18900元，该类型假肢设计使用寿命为五年，每年的假肢维修费按现行价格的5%计；2、国产普及型普通上臂肌电手假肢的费用为33800元，该类型假肢设计使用寿命为五年，每年的假肢维修费按现行价格的5%计；3、初次装配者，需进行为期25天的康复治疗和康复训练，康复训练期间需有一人陪护；4、根据假肢制作装配工艺及流程，被鉴定人以后更换假肢需要15个工作日，维修假肢需要7个工作日。2015年5月22日，柳州市明桂司法鉴定中心对原告进行伤残程度鉴定，评定原告的本次交通事故损伤右上肢构成五级伤残。
合山市人民法院另查明，一、桂B×××××号重型自卸货车实际所有人是被告黄重满，被告何纯翻是被告黄重满雇佣司机，该车辆挂靠被告平安公司从事经营运输业务，平安公司为该车辆在被告阳光财保柳州公司投保了机动车交通事故责任强制保险。平安公司还以被告方通公司的名义为该车辆在被告阳光财保柳州公司投保了保险赔偿限额为500000元的不计免赔率第三者责任险，此次交通事故发生在保险期间内。二、原告于2003年6月13日出生，在合山市河里乡中心小学读书，原告及其父母均系农业户口。
合山市人民法院一审审理认为，被告何纯翻驾驶车辆碾压对横过公路的行人原告谭扬亮，造成原告受伤的道路交通事故，经合山市公安局交通警察大队认定何纯翻、谭扬亮承担此事故的同等责任。交警部门对此起交通事故责任认定事实清楚，程序合法，责任划分准确，应予以采信。为此确定何纯翻承担此起交通事故的50%民事赔偿责任。由于被告何纯翻受雇于被告黄重满，何纯翻承担的赔偿责任由其雇主即被告黄重满承担，被挂靠人即被告平安公司承担连带赔偿责任。被告方通公司与此起交通事故无关，不承担赔偿责任。原告关于被告何纯翻承担事故全部责任的主张，因无事实和法律依据，不予以采纳。
本案肇事车辆在被告阳光财保柳州公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，此次交通事故发生在保险期间内，根据相关法律的规定，原告的经济损失应先由被告阳光财保柳州公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足的部分，按何纯翻承担50%民事赔偿责任，并由被告阳光财保柳州公司代为赔偿。又根据《机动车第三者责任保险条款》第九条的规定，被告阳光财保柳州公司在投保的第三者责任险赔偿限额内赔偿原告的经济损失时，应扣除车辆超载免赔率10%的赔偿数额。
原告诉请的各项经济损失确定为：1、医疗费。原告的医疗费48878.39元（含护工费384元）；2、住院伙食补助费。原告住院治疗48天，假肢初次装配需进行为期25天的康复治疗和康复训练，按每天100元计算，其住院伙食补助费为7300元（100元／天×73天）；3、营养费。没有医嘱不予支持；4、护理费。护理人员为1人，护理时间73天（住院48天、假肢初次装配需进行为期25天的康复治疗和康复训练），按“居民服务和其他服务业”工资标准36157元／年计付，原告的护理费为7231元（36157元／年÷365天×73天×1人）；5、××辅助器具费。按人均寿命74岁计，原告在十八岁之前需安装假肢2次、维修6次，十八岁之后需安装假肢12次、维修54次，其××辅助器具费为540330元［（2×18900元＋6×18900元×5%）＋（12×33800元＋54×33800元×5%）］；6、交通费。原告主张交通费8000元，合理合法，予以支持；7、住宿费。原告主张住宿费16500元，合理合法，予以支持；8、××赔偿金。按“农村居民人均纯收入”标准6791元／年计付，原告的××赔偿金为81492元（6791元／年×20年×60%）；9、鉴定费。原告独自去鉴定产生的鉴定费，不予支持。被告阳光财保柳州公司申请司法鉴定所产生的鉴定费，因双方当事人均未提交鉴定费票据且未主张，不予以处理；10、精神损害抚慰金。根据本次事故造成的后果和行为人的过错程度，结合当地的平均生活水平状况，酌情确定原告精神损害抚慰金为30000元。
上述各项合计739731.39元，由被告阳光财保柳州公司在投保的机动车强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告的护理费、××辅助器具费、交通费、住宿费、××赔偿金、精神损害抚慰金共计110000元，在投保的机动车强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告的医疗费、住院伙食补助费共计10000元。不足部分为619731.39元，由何纯翻承担50%民事赔偿责任即309865.70元，减去何纯翻已预交的医疗费40000元，何纯翻尚应赔偿原告269865.70元，因何纯翻赔偿数额未超出第三者责任险赔偿限额，故该笔款项直接由被告阳光财保柳州公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿给原告。至于被告何纯翻预交的40000元医疗费，因其未提出返还主张，在本案中不予处理。遂判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司柳州中心支公司在机动车强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告谭扬亮110000元，在机动车强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告谭扬亮10000元，共计120000元；二、被告阳光财产保险股份有限公司柳州中心支公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿原告谭扬亮269865.70元；三、驳回原告谭扬亮的其他诉讼请求。
上诉人阳光财保柳州公司不服一审判决，向本院提出上诉称：一审法院判决上诉人在第三者责任险限额赔偿给被上诉人谭扬亮相关损失时，其计算方法及计算金额有误，因肇事车辆有超载行为，应该再扣除10%的免赔赔偿数额。
被上诉人谭扬亮、平安公司、方通公司当庭答辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审审理期间，双方当事人均无新证据提交。经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，不计免赔条款属于附加险的一种，该险种通常经特别约定。本案中，桂B×××××号肇事车辆挂靠的平安公司以方通公司的名义在与上诉人阳光财保柳州公司签订的商业保险合同《机动车第三者责任保险条款》第九条第（二）款就明确约定“违反安全装载规定的，增加免赔率10%”，且方通公司也在投保单设置的“投保人声明”栏中盖章予以确认，说明投保人经提示已经完全理解该免责条款，没有异议。因此，正是由于桂B×××××号肇事车辆的超载行为，法院应该根据合同的约定，在确定上诉人商业第三者险的赔偿比例时，增加免赔率10%。
按照一审法院的认定，本案被上诉人谭扬亮的总损失为739731.39元，扣除交强险赔偿限额120000元之后，不足部分为619731.39元，由何纯翻承担50%赔偿责任即309865.70元，这部分赔偿额应再减去保险公司10%的免赔数30986.57元（309865.70元×10%），则其在商业第三者险范围内可转嫁由保险公司代为赔偿的数额为278879.13元。因雇佣和挂靠关系以及何纯翻的过失缘故，保险公司免赔的数额30986.57元应由车方的何纯翻、黄重满及平安公司共同承担连带赔偿责任。何纯翻已实际垫付了40000元，车方在本案中不再承担责任，对于何纯翻多垫付的9013.43元，本应从保险公司的赔偿款中扣除，但何纯翻未在本案中提出返还主张，其可在事后自行与保险公司协商解决。上诉人阳光财保柳州公司实际应在商业第三者险范围内赔偿给被上诉人谭扬亮的损失数额为269865.70元（278879.13元﹣9013.43元﹦269865.7元）。
因此，一审法院判决上诉人在第三者责任险限额内赔偿给被上诉人谭扬亮损失的数额计算没有错误，只是对免赔的数额30986.57元没有明确交待并予以减免，存在瑕疵，本院应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5501元，由上诉人阳光财保柳州公司负担3501元，由被上诉人何纯翻、黄重满及平安公司共同负担2000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴小娟
审 判 员 赵小丽
代理审判员 蓝东桃
二〇一五年十一月九日
书 记 员 方清泉
附本判决引用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；