安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖07民终419号
上诉人（原审被告）：铜陵台新置业有限公司，住所地安徽省铜陵市开发区翠湖五路循环园（奥盛冶金）1栋4层，统一社会信用代码91340700581548209Q。
法定代表人：黄河钦，该公司董事长。
委托诉讼代理人：查锐，安徽景旺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：左六二。
委托诉讼代理人：余徐俊新，安徽众佳律师事务所律师。
上诉人铜陵台新置业有限公司（以下简称台新公司）因与被上诉人左六二商品房预售合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市狮子山区人民法院2016年6月8日作出的（2016）皖0705民初602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月19日立案受理后，依法组成合议庭，并公开开庭审理了本案。上诉人台新公司的委托诉讼代理人查锐，被上诉人左六二的委托诉讼代理人余徐俊新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
台新公司上诉请求：请求撤销原审判决，改判上诉人承担每日万分之一的违约金，且违约金的上限不能高于本金的30%；本案的上诉费用由左六二承担。事实和理由：1.主合同和补充协议都是台新公司预先拟制好的合同，都属于格式条款，一审不应该认定主合同违约金条款有效，而补充协议条款无效。补充协议条款未免除台新公司责任，加重左六二责任，也没有排除对方的主要责任，故补充协议不属于无效条款；2.《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件司法解释》第十条的规定，违约金损失过高要求调整的，应当以违约金超过损失的30%为标准适当减少。本案一审违约金按照日万分之五，自2014年4月1日计算至2016年7月1日已也高达1296000元之多，超过法律规定的违约金上限标准，请求二审法院能够予以减少。
被上诉人左六二二审辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求既无事实依据也无法律依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，依法予以维持。1.左六二签定补充协议的时候，台新公司并未全部出示补充协议并进行解释，左六二只是在补充协议的最后一页签名；2.法律规定违约金不能超过损失的30%，而不是本金的30%。本案违约金约定位日的万分之五，左六二融资的成本是月利率2%，低于给左六二造成的损失，综上，请求驳回上诉人的上诉请求。
左六二向一审法院起诉请求：台新公司支付逾期交房违约金（违约金以3200000元为基数，从2014年4月1日起计算至实际交付房屋之日止每日按万分之五标准计付），并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：台新公司开发建设了台湾风情文化商贸城。2013年5月3日，左六二与台新公司签订《商品房买卖合同》两份，主要约定：左六二（××）向台新公司（××）购买商品房两套，地址分别为：台湾风情文化商贸城一期5号楼114、115号房，房屋价款均为1600000元，房屋总价款3200000元；付款方式均为：分期付款，××于2013年5月3日支付首付款465000元，余款1135000元××须于2013年7月20日前付清。关于房屋交付期限，合同均约定：××应当在2014年3月31日前，将商品房交付给××使用，但如遭遇不可抗力，且××在发生之日起15日内告知××的，××可据实予以延期。关于××逾期交房的违约责任，合同均约定：××如未按本合同规定的期限将商品房交付给××使用的，按逾期时间，分别处理（不作累加）：1.逾期不超过30日，自本合同规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，××按日向××支付已交付房屋价款万分之五的违约金，合同继续履行；2.逾期超过30日后，××有权解除合同，××解除合同的，××应当自××解除合同通知到达之日起30日内，退还全部已付款，并按××累计已付款的15%向××支付违约金，××要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同约定的最后交付期限的第二天起，至实际交付之日止，××按日向××支付已交付房屋价款万分之五的违约金。两份合同对其他事项亦作了明确约定。合同签订后，左六二依据合同约定，向台新公司付清了购房款，台新公司分别于2013年5月3日、2013年6月19日向左六二开具了不动产统一发票。依据《商品房买卖合同》关于房屋交付时间的约定，台新公司应在2014年3月31日前将房屋交付给左六二使用，但其至今未能履行交房义务。庭审中，台新公司亦无法明确房屋交付的准确时间。原审法院另查明：2013年5月3日，左六二与台新公司签订两份《台湾风情文化商贸城商品房买卖合同补充协议》（以下简称“补充协议”），补充协议均约定：××（甲方）与××（乙方）于2013年5月3日就乙方购买台湾风情文化商贸城房屋，订立了《商品房买卖合同》，经双方友好协商，双方就商品房买卖合同中的未尽事宜，订立本补充协议。关于××逾期交房的违约责任，补充协议载明：本合同第八条约定的该房屋交付时间为2014年3月31日之前，具体时间以甲方发放《交房通知书》载明的交房时间为准（不迟于前述交房日期），乙方对此无异议。甲方因自身原因未能在本合同约定期限内将房屋交付给乙方，则：1.乙方给予甲方30日的宽展期，宽展期内，合同继续履行，甲方无需向乙方承担违约责任；2.如宽展期满后，甲方仍未将该房屋交付给乙方，自本合同约定的交付期限届满后第31日起，至实际交付之日止，甲方应按日向乙方支付已交购房款万分之一的违约金，合同继续履行。补充协议同时载明：补充协议作为本合同的附件，与本合同正文具有同等的法律约束力，如补充协议的约定与本合同正文相冲突，以补充协议为准。原审法院再查明：左六二与台新公司签订的《商品房买卖合同》、补充协议均系台新公司事先拟定的格式文本，其中，《商品房买卖合同》在铜陵市房地产市场管理处进行了登记备案，补充协议未进行登记备案。原审法院认为：左六二与台新公司签订的两份《商品房买卖合同》均系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律行政法规的效力性强制性规定，依法应受法律保护。左六二依据合同约定，向台新公司付清了购房款，依据《商品房买卖合同》关于房屋交付时间的约定，台新公司应于2014年3月31日前将房屋交付给左六二，但其至今未能履行交房义务，其迟延交付房屋已超过30日，依据《商品房买卖合同》关于逾期交房违约责任的约定，左六二有权行使选择权，要求台新公司按日支付违约金，或要求解除合同，左六二在本案中选择要求台新公司按日支付违约金，该请求符合合同约定与法律规定，予以支持。左六二按照日万分之五的标准主张违约金，台新公司主张违约金过高，根据《商品房买卖合同》的履行情况、台新公司在本案中的过错程度、左六二的预期利益以及本案现实情况等因素综合认定，左六二主张的违约金标准并未明显超出法律规定的最高标准，对其该项诉讼请求，予以支持。台新公司称双方又签订了补充协议，但从补充协议签订的初衷及实际情况看，补充协议是在不改变原合同主要内容的基础上，对原合同未尽事宜或者合同履行过程中新发生的情况而另外进行的补充约定或说明。本案中，左六二与台新公司签订了《商品房买卖合同》，该合同对台新公司迟延交房应承担的违约责任规定已经明确，但补充协议对台新公司迟延交房应承担的违约责任进行了变更，与补充协议签订的初衷相背；另，从补充协议的形式上看，该协议关于××逾期交房应承担的违约责任条款，属于格式条款，对于协议中减轻自身责任的条款，台新公司应以合理的方式，向左六二进行解释和说明，但台新公司并无证据证明其已经履行了特别说明义务，该条款属无效条款。迟延交房的违约责任仍应当以《商品房买卖合同》约定为准。台新公司关于违约金应当以补充协议为准的答辩意见不符合法律规定，也无证据证明，不予采信；台新公司主张违约金不能超过本金的30%，该项答辩意见与法律规定不符，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第四十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第六条、第十条、第二十九条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：被告铜陵台新置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告左六二逾期交房违约金（违约金以320万元为基数，从2014年4月1日起计算至被告铜陵台新置业有限公司实际交付房屋之日止，每日按万分之五标准计付）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15154元，由被告铜陵台新置业有限公司负担。
本院在二审期间，双方均没有新的证据向法庭提交，对于原审所提交的证据均坚持原来的证明观点和质证意见。
对于原审经审理查明的事实，双方当事人均没有异议，本院依法予以确认。
本院认为，1.双方同时在购房合同和补充协议中分别约定了违约金的计算标准，应当以哪一份约定为准？双方在同日签订了房屋买卖合同和补充协议，对违维约金条款作出不同约定。补充协议将违维约金更改为万分之一，台新公司应当向当事人作出释明，台新公司无证据证明并没有作出过释明，故应当认定该条款对提供格式合同文本的相对方无效作出不利于订立格式合同相当方的解释；2.违约金如何计算才合理？根据法律规定，当事人认为违约金过高或者过低均可以要求调整，结合该买卖房屋所处地段、当事人实际遭受遇损失等因素考虑，本院将违约金标准酌情认定为日万分之三；3.左六二要求到房屋交付之日的违约金，因房屋交付时间不确定，判决无法执行，故本院将违约金计算至生效判决确定给付之日止。
综上，案经本院审判委员会讨论决定，上诉人上诉请求部分成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销安徽省铜陵市狮子山区人民法院（2016）皖0705民初602号民事判决，即“被告铜陵台新置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告左六二逾期交房违约金（违约金以320万元为基数，从2014年4月1日起计算至被告铜陵台新置业有限公司实际交付房屋之日止每日按万分之五标准计付）。”
二、铜陵台新置业有限公司于本判决生效后十日内支付左六二逾期交房违约金（以3200000元为基数，自2014年4月1日起计算至生效判决确定给付之日止，按每日万分之三的标准计算）。
三、驳回左六二其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15154元，由铜陵台新置业有限公司负担，二审案件受理费15154元，铜陵台新置业有限公司负担7577元，左六二负担7577元。
本判决为终审判决。
审 判 长 查慧凌
代理审判员 盛丽娜
代理审判员 戴卢刚
二〇一六年九月一日
书 记 员 王小江
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项
原判决、裁定认定事实错误，或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；