**呼和浩特市新城区人民法院**
**民事判决书**
（2018）内0102民初2628号
原告：中兴建设有限公司
法定代表人：倪道仁，董事长。
委托诉讼代理人：刘震兵，经世律师事务所律师。
被告：曲建华
委托诉讼代理人：周海涛，内蒙古上都律师事务所律师。
第三人：内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司
法定代表人：孔令雷，董事长。
原告中兴建设有限公司与被告曲建华、第三人内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司案外人执行异议之诉一案，本院于2018年4月25日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中兴建设有限公司的委托诉讼代理人刘震兵到庭参加诉讼，被告曲建华的委托诉讼代理人周海涛到庭参加诉讼，第三人内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、判令撤销呼和浩特市新城区人民法院（2017）内0102执异230号《执行裁定书》；2、判令被告曲建华从第三人内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司购买的位于呼和浩特市新城区东二环曙光中学对面首府观邸小区14号楼1层101号房屋许可执行；3、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年4月3日，原告收到新城区人民法院送达的（2017）内0102执异230号《执行裁定书》。新城区人民法院在该裁定中认定，曲建华与内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司签订的商品房买卖合同，是双方真实意思表示，曲建华已支付购房款50%以上，并已实际占有使用，因此曲建华的异议理由成立。新城法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第227条及《最高人民法院关于人民法院<办理执行异议和复议案件若干问题的规定>》第17条第2款的规定作出（2017）内0102执异230号《执行裁定书》。原告认为法院根据案外人曲建华对该案中执行标的提出执行异议而做出的“中止对呼和浩特市新城区东二环曙光中学对面首府官邸小区14号楼1层101号的执行”的裁定事项，适用法律错误。根据《最高人民法院关于人民法院<办理执行异议和复议案件若干问题的规定>》第28规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。现被告曲建华收购商品房只是符合上述规定的第一、二、四款的要求，不符合第三款的要求。因为曲建华既未向第三人内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司支付被执行房屋的全部购房款项，也未将其应付购房剩余款项交付执行。基于以上事实和理由，原告依法在收到《执行裁定书》后15日内起诉，请求人民法院支持原告的诉讼请求。
被告曲建华辩称，新城区人民法院（2017）内0102执异230号《执行裁定书》认定事实清楚，裁定正确。被告购买房屋已经网签，房屋已经办理了预告登记，根据合同约定被告已经支付了1036830元首付款，剩余款项按照合同约定向出卖人指定银行办理了按揭贷款，支付比例达到了50%以上，按照合同约定，因第三人的原因不能办理按揭贷款，双方达成协议，约定剩余房款继续等待办理按揭手续，至今第三人不构成办理按揭贷款的能力，被告不能办理贷款。不具备原告所称的29条规定的情形，我方与第三人签订了合同，办理了相关手续，属于预告登记，综上（2017）内0102执异230号《执行裁定书》认定事实清楚，裁定正确。
第三人内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司未发表答辩意见也未提交书面答辩状。
当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：
1、2015年1月23日，呼房权证新城区字第2015101895号房屋产权证（大房本），新城区海拉尔东路首府官邸14号楼为内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司单独所有，房屋总层数13层，建筑面积14869.06㎡。
2、2018年7月6日，内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司出具《说明》，原告诉第三人建设工程施工合同纠纷一案，经呼和浩特市新城区人民法院审理，于2015年4月17日作出（2015）新民一初字第00052号民事判决书，我公司未上诉，该判决已生效。随后，原告申请法院强制执行，作为被执行人，我公司对此并不反对。
3、2011年6月24日，被告曲建华（买受人）与第三人内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司（出卖人）签订的《商品房买卖合同》。合同约定，商品房暂定名为首府官邸小区。买受人购买第14号楼101号房屋，建筑面积142.54平方米，其中套内建筑面积137.97平方米，该商品房单价为每平方米14500元，总金额2066830元。买受人以按揭贷款方式付款，2011年6月23日首付人民币1036830元，剩余1030000元买受人向出卖人指定银行办理按揭贷款。被告曲建华于2011年6月23日分三笔共支付首付款1036830元，均为正式票据。
4、2018年7月8日，内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司出具《证明》，被告曲建华购买我公司在新城区东二环西侧开发建设首付官邸小区14号楼101号商业房一套。该房总价款2066830元，被告曲建华已付我公司房款1036830元，因曲建华未及时办理按揭贷款手续尚欠我公司1030000元房款。
5、第三人内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司（甲方）与被告曲建华（乙方）签订《协议书》，甲乙双方就乙方购买甲方房屋位于首付官邸14号楼1号商铺，因甲方原因乙方一直未能办理房屋余款贷款一事达成协议：当甲方具备按揭手续时，乙方应在50日之内将银行贷款全部打入甲方账户。
6、本院（2017）内0102执异230号执行裁定书，中止对涉案房屋的执行。
以上事实有房屋产权证、《说明》、《商品房买卖合同》、《证明》、票据、《协议书》、执行裁定书及当事人陈述在案佐证，本院予以采信。
本院认为，2011年6月24日被告曲建华与第三人内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司签订《商品房买卖合同》，系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。被告曲建华已支付房屋首付款1036830元，并已实际占有该涉案房屋，因第三人内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司的原因未能办理按揭贷款，剩余房款还未支付，但并不影响该《商品房买卖合同》的效力。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。结合本案，被告曲建华已于2011年6月24日与第三人内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司签订了商品房买卖合同，被告按照合同约定履行了支付房款的义务，并占有使用该房屋。本院（2017）内0102执异230号执行裁定书，查明事实清楚，适用法律正确。原告未向法庭提供就涉案标的享有足以排除强制执行的民事权益的证据，承担举证不能的责任。原告的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。
综合所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百一十一条、第三百一十二条（二）项、《最高人民法院关于人民法院<办理执行异议和复议案件若干问题的规定>》第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告中兴建设有限公司的全部诉讼请求。
案件受理费23335元，由原告中兴建设有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。
审判长武玉亮
人民陪审员杨广学
人民陪审员孟丽旌
二〇一八年八月八日
书记员侯馨驰