陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕04民终1516号
上诉人（一审原告）：姜娜，女，1989年2月10日出生，汉族，住甘肃省民勤县。
委托代理人：杨雷，陕西学进律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：肖磊，男，1987年7月28日出生，汉族，住陕西省彬县。
上诉人姜娜因与与被上诉人肖磊民间借贷纠纷一案，不服彬县人民法院（2017）陕0427民初851号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人姜娜上诉请求：撤销彬县法院（2017）陕0427民初851号民事判决，改判被上诉人偿还上诉人70000元，利息42373元（按照月息2%，自2014年11月15日至2017年4月25日）；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定因双方恋爱关系，被告给原告出具借条，原告实际未借款给被告，是事实认定错误。根据原审查明的情况，上诉人通过网银、支付宝等共借给被告108970元，被上诉人还款65500元，差额43470元借款至出具欠条前仍然没有偿还。被上诉人还向上诉人出具《借款用途》条，向上诉人说明借款去向，其出具借条就是对全部借款和偿还期限予以确认，被上诉人在电话录音中对于欠款事实明确承认仅以各种借口拖延，因此，一审认定70000元没有款项交付，事实认定错误。
被上诉人肖磊辩称，上诉人知道被上诉人的银行卡密码，在双方恋爱时，钱是混在一起的，上诉人将钱借给被上诉人后，又要回去了，就因为70000元的借条没有要回，才有了这么多的事情。其余的钱是他们的共同开销。请上诉人归还欠条，并销毁录音资料。
姜娜向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告偿还原告借款本金70000元及利息；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院审理查明：原、被告于2013年5月通过手机摇一摇相识，后确定恋爱关系。双方自2013年5月确定恋爱关系后，原告通过支付宝付款方账户名为：姜娜，账号为：15×××17（2088802815254968）、131××××9919（2088802815254968）的账户于2013年10月24日19时47分18秒、同年10月26日10时17分48秒、同年11月10日17时17分56秒，2014年7月6日10时30分30秒、同日10时47分34秒、同日10时49分13秒、同年7月13日9时32分31秒、同年7月23日10时44分28秒、同年8月2日14时29分38秒、同年8月4日10时43分52秒、同年8月10日13时12分47秒、同年8月23日22时7分28秒、同年9月10日19时35分29秒、同年9月18日16时41分25秒以转账的方式向被告持有的收款方账户名为：肖磊，账号为：62×××13的中国农业银行银行卡、支付宝收款方账户名为：肖磊，账号为：350725350@qq.com的账户分别转账800元、300元、500元、5000元、5000元、5000元、10000元、4000元、1000元、1000元、10000元、1400元、100元、370元，以上共计转账14次，44470元。2014年6月29日,被告以开办狗场为由向原告借款，原告通过中国农业银行股份有限公司彬县中山街分理处编号为S429的柜员机，用原告持有的卡号为：62×××12的银行卡向被告持有的卡号为：62×××13的银行卡汇款64500元；被告分九次于2014年6月29日14时9分39秒、同日14时33分37秒、同年6月30日0时17分5秒、同年7月1日12时26分3秒、同年7月3日8时56分20秒、同年7月4日8时52分20秒、同年7月5日14时59分0秒、同年7月7日10时37分42秒、同日10时38分17秒通过支付宝买家信息同为：350725350@qq.com/肖磊以转账的方式向原告持有的卖家信息同为：15×××17/姜娜的支付宝转账1600元、8400元、10000元、10000元、10000元、4000元、10000元、500元、5000元；2014年7月4日8时50分17秒被告通过支付宝买家信息为：350725350@qq.com/肖磊以转账的方式向原告之父持有的卖家信息为：中国农业银行（尾号：1617）/姜有豪的银行卡转账6000元。被告共分10次向原告姜娜及其父姜有豪转账65500元。2014年11月15日，被告为原告出具借条一份，内容为：“今借姜娜人民币现金70000.0元整.人民币大写柒万圆整，一年内还清.未还清按照3分利收取利息，立此为证.借款人：肖磊2014.11.15”。同年12月，原、被告分手。另查明，原告分别于2016年5月18日、2017年4月22日通过QQ和手机短信向被告家人索要借款。
一审法院认为，原告持被告向其出具的70000元借条向本院主张被告向其借款70000元的事实，但被告对原告的该主张表示否认，故原告应当进一步提供证据证明其向被告实际交付该70000元借款的事实，而原告所提供的证据不足以证明该70000元借款已实际发生的事实，故对原告要求被告偿还70000元借款及利息的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干规定》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零八条之规定，遂判决：驳回原告姜娜的全部诉讼请求。案件受理费1550元，减半收取775元，由原告姜娜负担。
本院对于一审审理查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人持有被上诉人所作的70000元的借条作为债权凭证，且提供其与被上诉人之间资金往来的记录，证明其通过支付宝转账及银行转账等形式向被上诉人支付的款项为108970元，被上诉人向姜娜及其父共转账65500元，其中差额为43470元，对于双方之间存在借贷关系的部分事实予以认定，所欠款项应由被上诉人予以归还，其余部分因证据不足以证明，本院不予支持。被上诉人认为借款已经归还，但借据是在双方账务往来之后所作，且上诉人提供的手机短信、通话录音均证明其认可与上诉人之间存在借款关系的事实，其辩称不能成立。双方对于借款利息的约定不明确，结合双方当时的具体情况，从2014年11月15日，按照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的年息6%计算。综上，上诉人上诉部分成立，应予支持，一审判决事实认定错误，应予改判。现依据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款、第二十九条第二款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销彬县法院（2017）陕0427民初851号民事判决；
二、改判为：肖磊于本判决生效后十日内归还姜娜借款43470元并承担利息（利息按照年息6%计算从2014年11月15日至2017年4月25日止）
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1550元，减半收取775元，二审案件受理费2547元，共计3322元，由上诉人姜娜负担1322元，被上诉人肖磊负担2000元。
本判决为终审判决。
审判长 陈美丽
审判员 张军海
审判员 韩 瑶
二〇一七年十月二十七日
书记员 王 欢
附法律条文：
最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。
第二十九条第二款未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
……
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审；
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。