＼n广州市天河区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）穗天法民二初字第2247号＼n原告广东华夏融资担保有限公司（原名为广东华夏投资担保有限公司），住所地在广州市天河区黄埔大道西路638号富力科讯大厦1603房。＼n法定代表人周成浩。＼n委托代理人邢枫、张辉。＼n被告佛山市顺德区勒流利莱木制品厂，地址在佛山市顺德区勒流扶闾北工业区。＼n法定代表人翁炳昌。＼n被告翁炳昌，1971年9月11日出生，汉族，身份证住址在广东省佛山市顺德区。＼n原告广东华夏融资担保有限公司诉被告佛山市顺德区勒流利莱木制品厂（以下简称利莱木制品厂）、翁炳昌担保追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告的委托代理人邢枫到庭参加诉讼。被告佛山市顺德区勒流利莱木制品厂、翁炳昌经本院公告送达期满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告广东华夏融资担保有限公司诉称：2011年4月20日，被告利莱木制品厂与原告签订编号为：2011年华夏（顺企）担字第003号的《企业借款担保服务合同》，约定原告愿意作为被告利莱木制品厂与中国股份有限公司顺德支行）签订的《流动资金借款合同》（编号GDK476400120110151）的保证人为被告利莱木制品厂提供担保，原告还某同时约定若被告利莱木制品厂若逾期还款应向原告支付担保主债权20%的违约金。2011年4月25日，被告利莱木制品厂与中行顺德分行签订《流动资金借款合同》，约定被告利莱木制品厂向中行顺德分行借款6000000元，期限12个月，实行浮动利率，以人民银行同期贷款利率为准上浮15%，同时，原告与中行顺德分行签订编号为GBZ476400120110226号的《保证合同》，约定原告为前述货款提供连带保证担保。上述《流动资金借款合同》签订后，中行顺德分行依约向被告利莱木制品厂发放了借款6000000元。2011年4月20日，被告翁炳昌与原告签订编号为2011年华夏（顺企）反担抵字第003-1号《抵押反担保合同》，约定以被告翁炳昌名下位于广东省中山市东风镇穗成村国有土地（中府国用（2010）第易031028号）对原告为被告利莱木制品厂的上述借款担保向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。2011年4月20日，被告利莱木制品厂与原告签订《抵押反担保合同》（编号：2011年华夏（顺企）反担抵字第003-2号），约定以被告利莱木制品厂名下机器设备一批对原告为被告利莱木制品厂的上述借款担保向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。因被告利莱木制品厂属于个人独资企业，被告翁炳昌是被告利莱木制品厂的投资人，根据《个人独资企业法》第二条规定，个人独资企业的投资人应以个人财产对企业债务承担无限责任，据此，被告翁炳昌应对被告利莱木制品厂所负债务承担清偿责任。因被告利莱木制品厂未能依约还款，故中行顺德分行要求原告承担保证责任，原告已为被告利莱木制品厂向中行顺德分行代偿借款利息35148.86元。综上所述：原告向中行顺德分行履行代偿义务后，有权向被告利莱木制品厂进行追偿，同时有权根据上述《企业借款服务合同》、《个人保证反担保合同》、《抵押反担保合同》的约定，向上述各被告追偿借款本息及所受到的损失。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求：1、判令被告利莱木制品厂向原告偿还代偿借款利息35148.86元；2、判令被告利莱木制品厂向原告支付违约金1200000元；3、判令被告翁炳昌对被告利莱木制品厂的上述欠款承担连带清偿责任；4、判令原告对被告利莱木制品厂名下的机器设备一批（详见附件）享有优先受偿权；5、判令原告对被告翁炳昌名下的位于广东省中山市东凤镇穗成村国有土地［产权证号为中府国用（2010）第易031028号］享有优先受偿权；6、判令两被告承担本案诉讼费用。＼n被告利莱木制品厂、翁炳昌未答辩，亦未向本院提供任何证据材料。＼n经审理查明：2011年4月20日，被告（甲方，担保申请人）利莱木制品厂与原告（乙方，担保方）签订编号为2011年华夏顺（企）担字第003号《企业借款担保服务合同》，就乙方为甲方向中行顺德分行借款提供担保，并约定如下主要条款：1、乙方愿意作为《借款合同》的保证人为甲方提供担保，并拟同债权人签订《保证合同》（编号为GBZ476400120110226），担保的主债权金额为6000000元；2、在乙方提供担保时，甲方必须向乙方提供数项方式的反担保。在甲方出现逾期还贷或甲方违反本合同第二条约定或反担保人违反上述保证反担保合同、抵押反担保合同、质押反担保合同的约定或甲方有其他违约行为，侵害了乙方反担保权利时，不论债权人是否已向甲方主张权利，乙方均可向甲方行使追偿权并向反担保人主张反担保权利，直至乙方收回甲方应清偿的全部债务（包括主债权及其利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、资金占用费、实现债权的费用及甲方应支付给乙方的其他费用）为止；3、保证责任及保证期间按乙方与债权人签订的保证合同约定；4、乙方为甲方提供的担保服务期限是从2011年4月至2012年4月止。甲方与债权人签订的《借款合同》的额度到期日不得早于乙方担保的服务到期日；5、乙方为甲方提供担保，甲方应向乙方交纳担保费及其他有关费用。其中担保费以乙方担保的主债权金额为基数，按1年3%共180000元计收；6、甲方逾期还贷，应承担以下违约责任：甲方应支付本合同项下的主债权金额及利息（包括复息、罚息）给乙方；乙方为实现债权需花费的一切费用（包括但不限于评估、鉴定、登记、公证、抵／质押物拍卖、变卖费用；保管担保财产的费用；诉讼费用；律师费用；交通费用等）均由甲方承担；甲方应支付乙方担保主债权的20%给乙方作为违约金，该违约金不足以补偿乙方受到的直接和间接损失的，甲方还应向乙方支付其损失超过违约金部分的差额等条款。＼n同日，原告（乙方，抵押权人）与被告（甲方，抵押人）翁炳昌签订编号为2011年华夏顺企反担抵字第003-1号《抵押反担保合同》，就原告为被告利莱木制品厂向中行顺德分行的借款提供的担保为原告提供反担保并约定如下主要条款：1、抵押物为被告翁炳昌名下位于广东省中山市东凤镇穗成村的土地，土地证号为：中府国用（2010）第易0310**号；2、本合同项下的担保范围包括但不限于乙方在《保证合同》中约定的全部保证担保范围，乙方凡因履行借款担保及向甲方行使追索权、实现反担保权利而产生的一切支付均在本担保范围之内。包括《保证合同》中乙方担保的债务本金为6000000元及相应利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金等条款。2011年5月6日，双方共同到广东省中山市过他资源局办理了上述土地的抵押登记备案手续。＼n同日，原告（乙方，抵押权人）与被告（甲方，抵押人）利莱木制品厂签订编号为2011年华夏顺企反担抵字第003-2号《抵押反担保合同》，就原告为被告利莱木制品厂向中行顺德分行的借款提供的担保为原告提供反担保并约定如下主要条款：1、抵押物为被告利莱木制品厂名下机器设备；2、本合同项下的担保范围包括但不限于乙方在《保证合同》中约定的全部保证担保范围，乙方凡因履行借款担保及向甲方行使追索权、实现反担保权利而产生的一切支付均在本担保范围之内。包括《保证合同》中乙方担保的债务本金为6000000元及相应利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金等条款。2011年4月28日，原告与被告利莱木制品厂就涉案的机器设备到佛山市顺德区市场安全监管局办理的动产抵押登记备案手续。＼n2011年4月25日，被告（借款人）利莱木制品厂与中行顺德分行及被告（借款人法定代表人）翁炳昌签订编号为GDK476400120110151号《流动资金借款合同》，约定如下主要条款：1、借款金额为6000000元；2、借款期限12个月，自实际提款日起算；3、借款用途为购买原材料；4、借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每3个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日。借款人按月结息。每月的20日为结息日，21日为付息日；5、对借款人不能按期支付利息以及罚息，以本条第3款约定的结息方式，按本款约定的罚息利率计收复利；6、借款人须按借款期限届满日归还本合同项下全部借款；本合同项下债务担保方式为：本合同属于担保人翁炳昌与贷款人签订的编号为GBZ476400120110225《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额担保；本合同属于担保人广东华夏投资担保有限公司与贷款人签订的编号为GBZ476400120110226《保证合同》项下的主合同，由其提供连带责任保证担保；7、借款人未按本合同的约定履行对贷款人的支付和清偿义务即构成或视为借款人在本合同项下违约事件，贷款人有权终止或解除本合同，要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，要求保证人承担保证责任等。＼n同日，中行顺德分行（债权人）与原告（保证人）签订编号为GBZ476400120110226号《保证合同》，为被告向中行顺德分行的贷款提供保证担保，并约定如下主要条款：1、本合同之主合同为债权人与佛山市顺德区勒流利莱木制品厂之间签署的编号为GDK476400120110151号《流动资金借款合同》及其修订或补充；2、主合同项下发生的债权构成本合同之主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用；3、本合同保证方式为连带责任保证；4、如果债务人在任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人履行保证责任；4、本合同保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年。如主债权为分期清偿，则保证期间为自本合同生效之日起至最后一期债务履行期届满之日后两年等。＼n上述合同签订后，中行顺德分行于2011年5月13日向被告利莱木制品厂发放贷款6000000元。＼n在合同的履行过程中，因被告利莱木制品厂未能依约供款，中行顺德分行于2012年4月26日向原告函发《代偿通知书》，原告依据中行顺德分行要求，于2012年4月28日代被告利莱木制品厂偿还35148.86元。＼n另查明，原告成立于2002年1月17日，原名为广东华夏投资担保有限公司，于2011年4月12日变更为现名称。＼n本院认为：原告广东华夏融资担保有限公司为被告利莱木制品厂向中行顺德分行借款提供担保，并与中行顺德分行签订的《保证合同》、与被告利莱木制品厂签订的《企业借款担保服务合同》、《抵押反担保合同》及与被告翁炳昌签订的《抵押反担保合同》、均是各方当事人的真实意思表示，上述合同的内容不违反法律、行政法规的强制规定，合同依法成立，双方均应依约履行。＼n上述合同签订后，在被告利莱木制品厂未能按约向中行天河支行还本付息的情况下，原告依据其与中行顺德分行签订的《保证合同》履行保证责任，代被告利莱木制品厂向中行顺德分行偿还35148.86元。现原告依据其与被告利莱木制品厂签订的《企业借款担保服务合同》，向被告利莱木制品厂追偿上述代偿款项合法有理，本院对此予以支持。＼n关于原告诉请要求被告利莱木制品厂支付违约金1200000元的问题。本院认为，虽然依据原告与被告利莱木制品厂签订的《企业借款担保服务合同》约定了被告利莱木制品厂出现逾期还贷等违约情形，需按原告所担保的主债权的20%计收违约金，但是基于：1、原告在本案中代偿款项目前仅为35148.86元，而原告在本案中诉请要求支付的违约金则按主债权6000000元计收，该计收基数明显有违公平合理的法律原则；2、本案诉请的基于法律关系是担保追偿权，该权利是基于原告代被告利莱木制品厂代偿欠款本息所产生，而原告诉请的违约金是基于原告与被告利莱木制品厂签订的企业借款担保服务合同所产生，故该违约金的收取与本案并非同一法律关系；3、原告在与被告利莱木制品厂签订的《企业借款担保服务合同》中，已收取被告翁炳昌的担保服务费用等费用，且原告在本案中也未能提供证据证明因被告利莱木制品厂逾期还款导致原告损失的具体金额及计收方式。故结合本案查明的事实并综合案件的实际情况，本院调整为按原告代偿金额的20%计付违约金，也即原告诉请的违约金为：35148.86元×20%=7029.77元。＼n关于原告诉请要求对被告翁炳昌名下位于广东省中山市东凤镇穗成村的土地（土地证号为：中府国用（2010）第易0310**号）享有优先受偿权的问题。本院认为，原告与被告翁炳昌签订《抵押反担保合同》，约定在被告利莱木制品厂未能按约还款付息的情况下，原告对该土地享有优先受偿权，且该土地已在相关部门办理了抵押登记备案手续。故在本案被告利莱木制品厂未能依约还款情况下致使原告垫付讼争款项的情况下，现原告诉请要求对被告翁炳昌名下位于广东省中山市东凤镇穗成村的土地证号为：中府国用（2010）第易0310**号的土地享有优先受偿权有事实及法律的依据，本院对此予以支持。＼n关于原告诉请要求对被告利莱木制品厂的机器设备享有优先受偿权的问题。本院认为，原告与被告利莱木制品厂签订《抵押反担保合同》，约定在被告利莱木制品厂未能按约还款付息的情况下，原告对其厂内机器设备享有优先受偿权，且该机器设备也在相关部门办理了动产抵押登记手续，在其未能依约还款情况下致使原告垫付讼争款项的情况下，现原告诉请要求对被告利莱木制品厂内机器设备享有优先受偿权并无不当，本院对此予以支持。＼n被告利莱木制品厂、翁炳昌经本院公告送达期满未到庭应诉，本院依法作缺席判决。＼n综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第四十一条、第四十六条，第《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：＼n一、被告佛山市顺德区勒流利莱木制品厂于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东华夏融资担保有限公司偿还代垫款项35148.86元。＼n二、被告佛山市顺德区勒流利莱木制品厂于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东华夏融资担保有限公司支付上述款项的违约金7029.77元。＼n三、、原告广东华夏融资担保有限公司对被告翁炳昌名下位于广东省中山市东凤镇穗成村的土地证号为：中府国用（2010）第易0310**号的土地享有优先受偿权。＼n四、原告广东华夏融资担保有限公司对被告佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内的机器设备（详见判决书后附表）享有优先受偿权。＼n五、驳回原告广东华夏融资担保有限公司的其他诉讼请求。＼n如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案受理费15920元、保全费5000元、公告费1000元，上述合计21920元，由原告广东华夏融资担保有限公司15240元，被告佛山市顺德区勒流利莱木制品厂、翁炳昌共同负担6680元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。＼n审判长何晖辉＼n人民陪审员王青＼n人民陪审员陈妍曚＼n二〇一三年十一月四日＼n书记员张志威＼n唐迪＼n附表：抵押物概况（附表）＼n名称所有权归属数量、质量、状况、所在地等情况梳齿对接机佛山市顺德区勒流利莱木制品厂7台，9成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内自动平刨佛山市顺德区勒流利莱木制品厂2台，9成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内内燃平衡重式叉车佛山市顺德区勒流利莱木制品厂4台，8成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内螺杆式空压机佛山市顺德区勒流利莱木制品厂1台，9成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内四面木工刨床佛山市顺德区勒流利莱木制品厂1台，8成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内宽带三砂架砂光机佛山市顺德区勒流利莱木制品厂2台，8成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内精密推台锯佛山市顺德区勒流利莱木制品厂1台，9成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内梳齿榫开榫机佛山市顺德区勒流利莱木制品厂7台，9成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内单面压刨佛山市顺德区勒流利莱木制品厂2台，9成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内单面木工压刨床佛山市顺德区勒流利莱木制品厂6台，9成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内直刃刀磨机佛山市顺德区勒流利莱木制品厂1台，8成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内万能磨刀机佛山市顺德区勒流利莱木制品厂1台，8成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内风机佛山市顺德区勒流利莱木制品厂6台，7成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内单片锯佛山市顺德区勒流利莱木制品厂1台，8成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内节巴锯佛山市顺德区勒流利莱木制品厂8台，7成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内开料圆锯佛山市顺德区勒流利莱木制品厂4台，7成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内输送带佛山市顺德区勒流利莱木制品厂1套，7成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内吸尘房佛山市顺德区勒流利莱木制品厂1台，7成新，良好，运转正常，置于佛山市顺德区勒流利莱木制品厂内