浙江省桐乡市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0483民初9416号
原告：姚明华，女，1956年12月4日出生，汉族，住桐乡市。
委托诉讼代理人：沈云，浙江圣文律师事务所律师。
被告：桐乡市瑞丰物业管理有限公司。住所地：桐乡市梧桐街道振东新区润丰步行街东45号鑫丰大厦928室。统一社会信用代码91330483683107260X。
法定代表人：申瑛，该公司总经理。
原告姚明华与被告桐乡市瑞丰物业管理有限公司（以下简称瑞丰物业公司）物业服务合同纠纷一案，本院于2016年12月7日立案受理后，依法由代理审判员王宇芬适用简易程序于2016年12月28日公开开庭进行了审理。原告姚明华的诉讼代理人沈云、被告瑞丰物业公司法定代表人申瑛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姚明华向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告承担原告的损失42026元及鉴定费10000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2014年5月购买桐乡和谐人家美苑1-2-202室用于自住，被告为小区业委会选聘的物业管理企业。2016年3月5日，被告打电话给原告称原告的房屋墙边起水印，原告迅速赶回家与被告工作人员一起进门，发现厨房和客厅地板大部分浸水，经查看发现浸水原因为厨房总下水道堵塞造成水流倒灌，管道疏通后，原告拆开墙边地板，发现地板下有3厘米浸水，地板浸泡发霉并有恶臭，无法居住。双方之间存在物业服务合同关系，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，在合同期限内，被告有对相关设施、设备维护维修的合同义务，原告厨房水流倒灌的原因是总下水道堵塞，可以确定的是涉案堵塞的下水管道在原告所属的房屋楼下，属于公共设施，非原告专用设施，对该设施的维护不当不应由原告承担。被告作为相对专业的物业服务主体，应当确实履行对属于共用部分设施、设备的检查及维修义务，以方便业主生活，否则就背离物业合同的目的。本案所涉下水管道的维护义务应当由被告履行，其未能完全履行义务应当承担赔偿责任。
被告瑞丰物业公司辩称：1、根据《国务院物业管理条例》第三十五条，被告与业委会签订了合同，合同约定了双方权利义务，合同关系合法，应当根据合同约定条款及相关法律处理；2、根据《国务院物业管理条例》第五十五条，因原告房屋处于封闭未使用状态，原告对漏水现象未能及时发现，从而造成损失，被告没有权力和义务进入原告室内，故本案属于原告未能及时发现而造成原本可以避免的损失；3、根据《物权法》第七十二条，包括排污管在内的属于业主的共用设施，出现问题其责任就是业主，因此赔偿费用应当由使用该管道的用户共同承担；4、物业管理企业虽对公共排污管有维修养护责任，但不能绝对认为排污管出现问题，其责任就一定是物业管理企业，具体还需关注合同细节，只要物管企业按照合同约定定期检查落实、应急维修到位，自然就不存在责任；根据被告与业委会的合同，被告在日常管理服务中充分履行了上述应尽义务，有物业定期维护保养记录予以充分说明。本案责任主体是管道的使用者即全体用户，过失主体为原告，因为室内出现问题只有原告才能发现，被告在得到消息的第一时间已经及时处置、及时通报原告、积极处理善后，已经履行了合同义务；5、浙江禾城工程管理有限公司对原因进行了分析，但是该公司没有鉴定资质，仅仅是分析，可以说是主观臆断，并无依据，且鉴定时间离事发已久，当时原告也认识到是自己厨房下水管道导致的。
经审理查明：原告系桐乡市梧桐街道世纪大道2467号和谐人家（美苑）1幢2单元202室内的所有权人。2015年6月28日，桐乡市和谐人家业主委员会与被告瑞丰物业公司签订小区物业服务合同1份，双方约定了服务内容和质量标准、合同期限和服务费用等，其中第三条在物业管理区域内，瑞丰物业公司提供的物业管理服务质量标准第（四）项为“物业公告区域的清洁卫生服务、垃圾的收集、清运、雨污水管道的疏通：1、保持环境的干净整洁，无裸露垃圾，保持楼道清洁干净。2、对生活垃圾进行日产日清，由环卫所专职清运。3、各下水道、窨井、沿沟定期清理，保持通畅。原告已缴纳2016年度物业管理费。2016年3月5日上午9时左右，和谐人家美苑1-2-302业主向被告反映原告房屋墙边起水印，被告工作人员查看后电话通知原告，10时30分原告赶到上述房屋开门后，发现厨房和客厅地板大部分浸水，被告公司员工帮助原告清理屋内进水至11时30分清理干净后离开。当日下午，被告安排维修人员查看进水原因，发现厨房总下水管道堵塞造成水流倒灌，但楼上楼下共同管道业主无人反映水流倒灌情况，被告外请专业疏通人员进行管道疏通，后原告拆开墙边地板后发现地板下有3厘米浸水、地板浸泡发霉并有恶臭。
原告于2016年4月11日起诉被告，本院对该案进行了诉前登记，并组织双方选取鉴定机构。本案委托浙江禾城工程管理有限公司进行工程造价鉴定，漏水原因要求该公司帮助分析。2016年6月22日，浙江禾城工程管理有限公司出具《工程造价鉴定报告书（征询稿）》，在征询意见后，于2016年9月2日出具了正式《工程造价鉴定报告书》，鉴定结论为“桐乡市梧桐街道世纪大道2467号和谐人家（美苑）1幢2单元202室因漏水造成的损坏部分征询价工程造价42026元。”，漏水原因为：总管堵塞，造成上面人家厨房下水倒灌在原告厨房。原告支出鉴定费10000元。
以上事实有房产证、收款收据、《工程造价鉴定报告书》、鉴定费发票、浸水事件经过确认书、《小区物业服务合同》等证据及双方庭审陈述予以证实。被告为证明其已履行了疏通公共下水管道的义务，举证了定期维护保养记录。原告质证认为，该证据系单方制作，时间与物业服务合同不能对应。经审查，形式上，保养记录为被告自行制作，且该保养记录未经业主委员会或者该楼道业主的证明，证据效力低；内容上，工作人员签名笔迹明显不一，且根据记录从2012年至2016年的污水管道均为正常，在长达4年时间里没有进行维修保养情况，与常理不符，且与被告庭审中称遇到堵塞情况会予以疏通的陈述不一，故对被告该证据不予认定。
本院认为，本案争议焦点为：一、被告对原告所有的房屋因污水倒灌所造成的损失是否应承担赔偿责任；二、损失数额如何确定。
关于争议焦点一，本案原告选择的是违约之诉而非侵权之诉，故物业服务企业不履行或者不完全履行物业服务合同约定的维修、养护、管理和维护义务的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中被告公司与桐乡市和谐人家业主委员会签订的《物业服务合同》明确约定，被告提供的物业服务内容包括“物业公共区域的清洁卫生服务、垃圾的收集、清运、雨污水管道的疏通”。根据鉴定机构原因分析，本案系下水总管堵塞而导致原告房屋污水倒灌事件的发生。被告对该原因持有异议，但在选取鉴定机构时，双方同意该鉴定机构对原因进行分析并对相关资质不持异议，在正式鉴定报告出具后，被告申请对原因分析的鉴定但后又撤回申请，故应由被告承担举证不能的后果。且根据被告提供的确认书，该确认书明确载明“系厨房总下水道堵塞导致水流倒灌”，与鉴定结论分析一致，故确定本案系因厨房总下水堵塞造成。根据物业服务合同第三条第（四）款第3项“各下水道、窨井、沿沟定期清理，保持通畅”，厨房下水总管内污物清理应属被告的管理服务范围，被告未能及时履行污水管道的疏通的合同义务，致使污水管道堵塞发生污水倒灌，造成原告的损失，被告应承担赔偿责任。至于被告辩称的根据保养记录其已完成了清污工作，已尽物业职责的主张，本院根据证据规则对该保养记录不予认定，且该清理记录不能完全证明被告公司已对下水管的污物清理干净、保证下水管道畅通的事实，且即使如被告所述被告对下水管道等每三个月进行一次保养，本案中所涉楼层为多层房屋（6层），住户数量相较于高层少，厨房总管中为厨房垃圾，引起厨房总管道堵塞通常情况下应当有一定累积的时间，而被告自述三月一保养的频率显然不能及时排除堵塞的风险，故对被告关于已尽义务的辩称本院不予采信。被告主张事发前原告家中无人居住、未及时发现污水外溢，原告应承担相应的责任。本院认为，原告在收到通知前并非知晓浸水事件，在客观上无法采取适当措施防止损失，家中是否有人居住并非可以减轻被告责任的情形，且被告未能提供相应证据证明原告未及时发现污水外溢而造成损失扩大的结果，故本院对该项辩称亦不予采信。
关于争议焦点二。本案中，经诉前程序，本院依法委托浙江禾城工程管理有限公司对原告损失的价格进行评估，该鉴定机构出具了《工程造价鉴定报告书》征询稿，在征询意见后又出具了正式的《工程造价鉴定报告书》。被告虽主张该《工程造价鉴定报告书》存在错误，但未能提供足以推翻该《工程造价鉴定报告书》的充分证据，对该项意见本院不予采信。原告的损失范围已经评估认定为42026元，鉴定费10000元为确定损失的必要支出，被告均应当予以赔偿。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十二条，《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，国务院《物业管理条例》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
被告桐乡市瑞丰物业管理有限公司在本判决生效之日起七日内赔偿原告姚明华52026元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1101元，减半收取550.50元，由被告桐乡市瑞丰物业管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。在当事人收到《预交上诉案件受理费通知书》后，按通知规定期限、金额预交上诉案件受理费用。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。
代理审判员 王宇芬
二〇一七年一月十日
书 记 员 周晓芬