＼n山东省潍坊市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）潍民初字第223号＼n原告山东新华书店集团有限公司潍坊分公司，住所地：潍坊市高新区北宫东街3299号新华大厦A座四楼。＼n负责人王福林，总经理。＼n委托代理人杨莉，山东文信律师事务所律师。＼n委托代理人于明君，山东文信律师事务所律师。＼n被告潍坊九州房地产有限公司，住所地：潍坊市奎文区文化路708号。＼n法定代表人姜敏，董事长。＼n委托代理人宋江涛，山东德义君达律师事务所律师。＼n委托代理人沈光耀，山东德义君达律师事务所律师。＼n原告山东新华书店集团有限公司潍坊分公司（以下简称新华书店潍坊分公司）与被告潍坊九州房地产有限公司（以下简称九州公司）土地使用权转让合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告新华书店潍坊分公司的委托代理人杨莉、于明君，被告九州公司的委托代理人宋江涛、沈光耀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告新华书店潍坊分公司诉称，原告与被告于2008年8月签订《合作开发合同》，原告将28.5亩土地以10000000元的价格交给被告开发，约定土地挂牌摘牌后被告一次性支付7400000元，剩余2600000元以房抵顶，并由被告承担各项费用。另约定被告须在建设手续办理完毕后18个月完成合作项目，但至今被告也没有完成项目，土地款、垫付款等至今也没有支付。被告违约给原告造成了重大损失，为此，提起诉讼，请求依法判令：1、被告支付土地款10000000元；2、被告偿还垫付费用8687405.8元；3、诉讼费由被告承担。＼n被告九州公司辩称，第一、原告所诉与事实不符。涉案合作开发合同签订后，原告并未按约定将土地过户到被告名下，而是过户给了案外人潍坊长实置业有限公司（以下简称长实公司），并与长实公司联合开发。后因长实公司不具备开发能力，原告又找到被告，要求由被告继续开发，并约定土地款及出让金等各项费用12850000元不变，但工期及付款时间以该项目实际开发完毕为准，同时向被告提供资金支持等优惠条件。合作恢复后，被告于2009年11月30日与江苏中顺建设工程有限公司潍坊分公司签订《益新嘉园项目盘购合同》，支付17618000元盘购款。2010年6月3日，涉案土地从长实公司名下过户到被告名下，并补办了全部手续。被告按调整后的合作协议履行，不构成违约。第二、关于原告主张的垫付款问题，被告仅在2010年10月13日向原告借款900000元，原告与其他主体之间的资金往来，与被告无关，被告不负偿还义务。第三、原告未按照合作开发协议约定履行“交付土地必须达到开发条件”、“提供该项目的规划设计及单体设计”及“利用企业优势最大限度争取优惠政策，为对方开发成本降低提供保障”等义务，导致被告重新接手项目后不得不支付应由原告负担的相关费用，包括城市基础设施配套费、规划管理费、用地规划管理费等，给被告造成开工困难，对此，被告保留起诉的权利。综上，原告的起诉没有任何事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。＼n经审理查明，2008年8月21日，原、被告签订《合作开发合同》，约定：合作项目位于潍坊市寒亭区霞飞路与益新街交叉口东北角处，占地28.5亩，预计规划总建筑面积54000平方米；合作方式：原告将具备开发条件的28.5亩土地以10000000元交给被告开发（以土地证为准）；原告提供该项目的规划设计及单体设计，被告按计划施工；被告负责办理项目全部建设手续并承担相应费用，按设计完成并承担全部建设任务和费用，达到交付使用条件；被告承担土地摘牌时应缴纳政府的每亩100000元的土地出让金及各项费用；付款方式：土地挂牌摘牌后，被告一次性支付7400000元，剩余2600000元工程完工后以现房作价抵顶；原告应协助被告办理土地过户手续；被告在建设手续办理完后，建设项目18个月必须完成。合同另约定了其他事项。＼n原告主张其与被告签订《合作开发合同》之前双方即形成了合作意向，但因土地摘牌期间原告与案外人长实公司系关联企业，被告当时资金不到位，为保证合作开发的安全，原告暂时找长实公司顶名摘牌，并与长实公司签订《联合开发协议书》，约定：因原告不具备开发资质，与长实公司进行联合开发，涉案项目以长实公司名义办理土地摘牌手续，将28.5亩工业用地转为商业用地；土地摘牌和转化土地使用工程所需要的所有费用均由原告支付，领取土地证后由原告保管；长实公司可优先建设，也可双方另行委托其他建筑商垫资建设；长实公司不得利用该项目及土地进行抵押贷款；项目结束后，根据盈利情况，给予长实公司适当的管理费，合同另约定了其他事项。＼n上述《联合开发协议》签订后，长实公司摘牌取得涉案土地使用权。摘牌后，原告以长实公司名义缴纳土地出让金3600000元、滞纳金17209.8元、契税452196元。＼n另，为项目开发，被告于2010年10月13日向原告借款900000元，至今未还，对此双方均无异议。原告以长实公司名义向案外人淄博天谷建筑设计有限公司支付项目设计费50000元，被告对此亦无异议，但主张根据合同约定，该设计费应由原告承担。原告另主张代被告垫付项目工程款2900000元，其中100000元系代被告垫付给案外人刘其学的钢材款，另2800000元系代被告垫付给案外人（涉案项目实际施工人）钱志波的工程款，并提供了被告九州公司法定代表人姜敏出具的借条一份（该借条加盖了被告公司公章）。被告九州公司对其向原告出具2900000元的借条一事予以认可，但主张该款并未实际履行。关于该两笔借款的履行情况，原告主张支付给刘其学的100000元系其向案外人潍坊寒亭经济技术开发区管委会借款后由该管委会直接支付给了刘其学，并提供了原告向潍坊寒亭经济技术开发区管委会出具的收款收据、潍坊市寒亭经济技术开发区（财政局）向刘其学出具的转账支票、刘其学身份证复印件及刘其学出具的收款证明各一份。后，本院依法对刘其学进行了调查，经调查，刘其学认可收到了原告代被告支付的100000元钢材款。关于支付给钱志波的2800000元的履行情况，原告称因案外人潍坊中鲁置业有限公司欠其款项，所以通过转移支付，由潍坊中鲁置业有限公司直接付给了钱志波，并提供了原告向潍坊中鲁置业有限公司出具的收款收据（2800000元）一份、潍坊中鲁置业有限公司向案外人钱志波出具的支票（2800000元）一份、潍坊中鲁置业有限公司建行转账支票存根（2800000元）一份、钱志波与江苏中顺建设工程有限公司潍坊分公司内部承包合同及对钱志波的录像资料等证据为证，在录像资料中钱志波认可收到了原告代被告支付的2800000元工程款。经质证，被告以案外人的账目往来与其无关为由进行了答辩，对原告主张的垫付款问题不予认可。＼n诉讼中，原告另提供借条、收到条各一份，据此主张代被告垫付工人工资768000元（本金600000元，其中200000元本金计算利息，利息为168000元）。后，原告以另行协商解决为由撤回了要求被告返还上述垫付款的诉讼请求。＼n另查明，2008年8月21日，被告九州公司与江苏中顺建设工程有限公司签订《建筑安装工程补充合同书》，约定由江苏中顺建设工程有限公司为被告建设的涉案项目施工。2009年6月30日，钱志波与江苏中顺建设工程有限公司签订涉案工程《内部承包合同》。2009年12月1日，被告九州公司与江苏中顺建设工程有限公司潍坊分公司签订涉案项目《盘购合同》，双方对江苏中顺建设工程有限公司潍坊分公司的施工情况进行了割算。＼n2010年5月，经原告同意，长实公司与被告九州公司签订土地使用权转让协议，将涉案土地使用权从长实公司名下办理到被告名下。＼n上述事实，有合作开发合同、盘购合同、收款收据、契税完税证、借条以及当事人陈述等证据在案为证。＼n本院认为，原、被告签订的合同虽名为《合作开发合同》，但从该合同内容看，提供土地使用权的原告只收取固定利益，并不承担经营风险，故应认定原、被告之间系土地使用权转让合同关系。现被告已按合同约定取得了涉案土地使用权并进行了实际开发，已符合合同约定的支付土地款的条件，被告应按合同约定及时支付土地款。虽然合同约定其中的2600000元土地款在项目完工后以房屋抵顶，但工程至今仍未完工，且已远远超出合同约定的18个月的施工期，被告至今不能确定工程完工时间，在此情况下，原告要求被告以现金方式支付土地款10000000元，理由正当，应予支持。＼n涉案土地摘牌后，原告将土地交付被告开发使用，根据双方之间的约定，除规划设计及单体设计费用外，被告理应支付土地出让金、办理项目建设手续费及全部建设费。原告以长实公司名义摘牌后将涉案土地交付被告开发，被告理应按合同约定承担土地出让金2850000元（100000元／亩×28.5亩）及相应的契税452196元。涉案土地使用权转让合同约定被告以每亩100000元的价格缴纳土地出让金，而原告实际以长实公司的名义缴纳出让金3600000元，超出合同约定的部分实际系当地政府招商优惠政策落实的问题，可由原告与相关部门另行协商解决，原告要求被告承担超出合同约定部分的土地出让金理由不当，本院不予支持。被告应向原告返还代缴的出让金应为2850000元。土地摘牌事宜由原告和长实公司负责实际操作，原告主张的滞纳金系其延迟交纳土地出让金所致，其要求被告承担理由不当，本院不予支持。原告主张其于2010年10月13日向被告出借900000元，被告予以认可，亦同意返还，对原告的该项请求，本院予以支持。原告主张的垫付钢材款、工程款2900000元，其已依法提供了借条、转账支票、收款证明、内部承包合同、录像资料等予以证明，本院亦依法对刘其学进行了调查，据此可以证实原告的主张，故对原告要求被告返还代付的钢材款、工程款2900000元的主张，本院予以支持。原告以另行解决为由申请撤回要求被告返还垫付工人工资768000元的请求，系对自身合法权利的处分，不违反法律规定，本院予以准许。＼n综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及有关法律法规之规定，判决如下：＼n一、被告潍坊九州房地产有限公司支付原告山东新华书店集团有限公司潍坊分公司土地款10000000元；＼n二、被告潍坊九州房地产有限公司返还原告山东新华书店集团有限公司潍坊分公司垫付款7102196（包括土地出让金2850000元、契税452196元、工程款2900000元、借款900000元）；＼n上述一、二项合计17102196元，于本判决生效后十日内付清。＼n三、驳回原告山东新华书店集团有限公司潍坊分公司的其他诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费133924元，保全费5000元，合计138924元，由原告山东新华书店集团有限公司潍坊分公司负担9511元，由被告潍坊九州房地产有限公司负担129413元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。＼n审判长尹义＼n代理审判员张敏＼n代理审判员贾元胜＼n二〇一四年六月二十四日＼n书记员张瑞丰