湖南省祁阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘1121刑初223号
公诉机关：湖南省祁阳县人民检察院。
被告人：唐淑琴，女，1984年10月22日出生于湖南省祁阳县，汉族，初中文化，无业，住祁阳县。因涉嫌开设赌场罪于2017年12月5日被祁阳县公安局刑事拘留，同年12月7日被祁阳县公安局取保候审，现在家。
被告人：刘琪琳，男，1984年8月8日出生于湖南省祁阳县，汉族，大学文化，无业，住祁阳县。因涉嫌开设赌场罪于2017年12月27日被祁阳县公安局刑事拘留，同日被祁阳县公安局取保候审，现在家。
祁阳县人民检察院以祁检公诉刑诉[2018]183号起诉书，指控被告人刘琪琳、唐淑琴均犯开设赌场罪，于2018年5月9日向本院提起公诉。本院于当日立案受理后，依法组成由审判员王清晨担任审判长，人民陪审员彭扬帆、石端香参加的合议庭，书记员吴钰婷担任庭审记录，于2018年6月12日在本院第五审判庭公开开庭审理了本案，祁阳县人民检察院指派检察员唐燚出庭支持公诉，被告人刘琪琳、唐淑琴均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
祁阳县人民检察院指控：2017年5月，被告人刘琪琳、唐淑琴经商量各出资百分之五十在祁阳县摆放香烟抢购机进行牟利，由刘琪琳负责从网上购买香烟抢购机，唐淑琴和刘琪琳一起给香烟抢购机上烟和收钱。2017年5月至10月期间，二被告人在祁阳金浯路16号蒋继勇家、金浯路2号邓某家、祁阳湘运车站袁某家等十余处摆放了十台香烟“一元抢购机”，通过事先设定赌博机的抽成比例，吸引赌徒以小博大获取利益，参赌人员每投币一元即可获得一次抽奖机会。被告人唐淑琴、刘琪琳通过香烟抢购机非法获利累计达九万元。经永州市公安局检验，该一元抢购机属于赌博机具。
该院就上述指控，向本院提供了相关证据予以证明。该院以被告人刘琪琳、唐淑琴的行为构成开设赌场罪，且情节严重，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均系主犯。提请本院依法判处。
被告人刘琪琳、唐淑琴对起诉书指控的犯罪事实无异议，认罪，请求法院从轻处罚。
本院经审理查明的事实与起诉书指控的一致。
另查明，2017年12月5日，被告人唐淑琴在其家中被祁阳县公安局民警抓获；2017年12月7日，被告人刘琪琳主动到祁阳县公安局刑侦大队投案。
上述事实有公诉机关向本院提供的下列证据证明：
1、接报案登记表、立案决定书，证明2017年10月30日，祁阳县公安局依法对本案受案、立案的情况。
2、到案经过，证明2017年12月5日，被告人唐淑琴在其家中被祁阳县公安局民警抓获；2017年12月7日，被告人刘琪琳主动到祁阳县公安局刑侦大队投案。
3、证人蒋某1的证言，证明他在祁阳县金浯路16号开了一家宏发商店，他朋友刘琪琳在他店里放了一台抢购机，刘琪琳每个月给他三百元的租金，放了有四、五个月，他赚了一千五百元左右，机子里摆放四个档次的香烟，每投一元就可以获得一次抽奖的机会，运气好一元可以获得一包烟，运气不好可能几十元、上百元都抽不到一包烟，刘琪琳一般隔一天就要过来补烟和收钱，生意蛮好，有时没烟了他就打电话给刘琪琳。
证人邓某的证言，证明他在祁阳金浯街2号开了一家麻将馆，2017年8月份，“老七”（即刘琪琳）在他麻将馆里摆放了一台香烟抢购机，机子里摆放有几种档次的香烟，买家花一元钱就可以获得一次抽奖机会，运气好一元可以买到一包烟，运气不好几十元也买不到一包烟，机子在他麻将馆里放了一个多月，到九月底就被公安机关查获了，“老七”隔五六天来补一次烟，只给了他一百五十元。
证人袁某的证言，证明2017年9月份，因她嫂子得了乳腺癌，她便接手了她嫂子在祁阳湘运车站的小卖部，她嫂子在经营小卖部时，在小卖部后面开了个麻将馆，麻将馆里放了一台抢购机，她嫂子开的时候有很多人来麻将馆玩，也有人玩一元抢购机，她经手后麻将馆没有生意，也没有人玩抢购机，放抢购机的老板她不认识。
证人陈某1的证言，证明她在祁阳湘运汽车公司传达室工作，2017年8月份，一个姓刘的男子（即刘琪琳）在传达室摆放过一台香烟抢购机，九月底机子又被搬走了，刘琪琳总共给了她两个月共600元的租金，刘琪琳一般每隔两三天就来补一次烟，机子没烟了她也打电话叫刘琪琳来补烟，机子的原理就是每投一元就可以获得一次抽奖的机会，运气好一元可以获得一包烟，运气不好可能几十元、上百元都抽不到一包烟。
证人于某1的证言，证明她在祁阳县芦家甸市场51号自己家中开了麻将馆，2017年5月20多号，有一个男子（即刘琪琳）到她麻将馆摆了一台夹烟的抢购机，一直摆到九月下旬，她每个月收三百元，总共收了九百元，刘琪琳每隔六七天会来补一次烟，机子的原理具体不清楚，运气好就能用很少的钱买到烟，运气不好就亏钱。
证人陈某2的证言，证明她在祁阳县盘龙中路196号经营一家麻将馆，2017年8月份，一个三十多岁的男子（即刘琪琳）到她麻将馆说放台机子到麻将馆，每个月给她六百元租金，不用她管事，刘琪琳一般隔四五天来补烟，到十月份的时候，刘琪琳说公安在查香烟抢购机，就把机子拿走了。
证人周某的证言，证明他在祁阳县盘龙西路166号经营了一家步步为赢的超市，他店里摆放过香烟抢购机，是一个三十多岁的男子来跟他讲的，每个月给他两百元租金，其他事不用管，机子在他超市里只摆了一个多月，没什么生意，机子的原理就是买家每放一元钱就可以购买一次抽奖机会，手气好一元钱可以买包烟，手气不好几十元、上百元都买不到烟。
证人谭某1的证言，证明她在祁阳县五组经营一个麻将馆，2017年8月底，唐淑琴在她店里摆放了一台“一元抢购机”，到9月底，唐淑琴听说公安局在查，就将机子里的烟拿走了，机子就一直留在一楼杂屋里，没再摆出来，“一元抢购机”里面摆放有四个档次的香烟，每投入一元钱就可以获得一次抽奖的机会，运气好一元钱能中一包烟，运气不好，几十元、上百元都中不到一包烟，因她麻将馆女的多，玩机子的人少，唐淑琴只是在九月底来将机子的烟和钱拿走了，唐淑琴总共给了她一个月租金三百元钱。
证人李某的证言，证明他是唐淑琴的丈夫，2016年过年前，他和唐淑琴在卢家甸市场麻将馆打牌时认识了“老七”（即刘琪琳），熟悉了后刘琪琳提出和他一起摆“香烟一元抢购机”，他没同意，还讲自己在做正经事，不搞那些违法的事，后面刘琪琳跟唐淑琴也蛮熟悉了，2017年五、六月份，刘琪琳和唐淑琴就在县城一些商店、麻将馆摆“香烟一元抢购机”赚钱，他知道后劝过唐淑琴，但唐淑琴听不进去，为此还两人还吵了两架，他见劝不住也就没管了，其他具体的情况他不清楚。
4、搜查证、搜查笔录、扣押物品、文件清单，证明2017年12月5日，祁阳县公安局民警依法在被告人唐淑琴家里进行搜查，在唐淑琴卧室壁柜玻璃橱窗发现笔记本一本，里面记载赌博机上烟和收钱的记录。
5、辨认笔录及照片，证明唐淑琴辨认出刘琪琳就是跟她一起摆烟机的人；李某辨认出刘琪琳就是跟唐淑琴合伙摆夹烟机的人；邓某辨认出刘琪琳就是在他麻将馆放一元抢购机的人；于某1辨认出刘琪琳就是在她麻将馆放一元抢购机的人；谭某1辨认出唐淑琴就是在她店里摆放一元抢购机的人；周某、陈某2、陈某1、蒋某1均辨认出刘琪琳就是在他们店里放机子的老板。
6、湖南省非税收入一般缴款书，证明2017年12月12日，被告人刘琪琳、唐淑琴均在祁阳县公安局退缴赃款4万元。
7、户籍资料，证明二被告人的出生年月日。
8、扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明2018年2月26日，祁阳县公安局扣押了被告人刘琪琳持有的摆放于芦家甸市场51号的一元抢购机一台。
9、鉴定聘请书、永州市公安局永公治鉴字[2018]第006号鉴定意见书，证明2018年3月13日，经永州市公安局治安管理支队鉴定：祁阳县公安局送审的刘琪琳、唐淑琴持有的电子游戏机属于赌博机具。
10、被告人刘琪琳、唐淑琴的供述与辩解，被告人刘琪琳、唐淑琴在公安机关均供述了起诉书指控的犯罪事实。
上述证据之间相互印证，形成了完整的证据锁链。证据均经庭审质证、查证属实。全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人刘琪琳、唐淑琴以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，且设置赌博机10台以上，非法获利9万元，情节严重，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，已构成了开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均系主犯。被告人刘琪琳主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚，被告人唐淑琴到案后能如实供述自己的犯罪事实，可以认定为坦白，可以对其从轻处罚。二被告人积极退赃，主动缴纳罚金，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。二被告人的违法所得依法应当追缴没收上缴国库。鉴于二被告人的犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，符合缓刑适用条件，经县司法局调查评估，建议均适用社区矫正。可以对被告人刘琪琳减轻处罚，对被告人唐淑琴从轻处罚。据此，对被告人刘琪琳、唐淑琴均适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款（一）、（四）项、第二款（一）项的规定，对被告人刘琪琳同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，对被告人唐淑琴同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人唐淑琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金一万元（已缴纳）。
二、被告人刘琪琳犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金一万元（已缴纳）。
三、依法追缴被告人刘琪琳、唐淑琴违法所得款人民币9万元上缴国库。
（被告人刘琪琳、唐淑琴的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 王清晨
人民陪审员 彭扬帆
人民陪审员 石端香
二〇一八年八月三日
书 记 员 吴钰婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；
（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；
（四）其他情节严重的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。