安徽省合肥市包河区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）包刑初字第00054号
公诉机关合肥市包河区人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人张某某，男，1990年12月22日出生，汉族，安徽省合肥市人，小学文化，农民，住合肥市瑶海区。
被告人童某（绰号：螃蟹），男，1990年4月05日出生，汉族，安徽省长丰县人，初中文化，个体经营，捕前居住地长丰县双凤工业区，户籍地长丰县。2013年8月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年9月18日被依法逮捕。现押于安徽省合肥市第二看守所。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人郑治允，安徽元贞律师事务所律师。
附带民事诉讼委托代理人童某某，女，务工，住长丰县（系被告人童某姐姐）。
被告人王某甲（绰号：白脸），男，1990年9月12日出生，族，河南省浚县人，初中文化，无业，户籍地鹤壁市浚县。2013年8月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年9月18日被依法逮捕。现押于安徽省合肥市第二看守所。
附带民事诉讼委托代理人王某乙，男，农民，住河南省浚县（系被告人王某甲父亲）。
被告人刘某某，男，1989年11月11日出生，汉族，安徽省长丰县人，初中文化，个体经营，户籍地长丰县。2013年8月16日因涉嫌犯寻衅滋事罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年9月18日被依法逮捕。现押于安徽省庐江县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人何进，安徽伟易律师事务所律师。
被告人王甲（绰号：胖子），男，1983年7月13日出生，汉族，黑龙江省肇东市人，小学文化，无业，户籍地肇东市。2013年8月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年8月21日被依法取保候审至今。
合肥市包河区人民检察院以包检刑诉（2013）721号起诉书指控被告人童某、王某甲、王甲犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪，被告人刘某某犯寻衅滋事罪，于2013年12月16日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，依法公开开庭进行了合并审理。合肥市包河区人民检察院指派代理检察员鲁峰出庭支持公诉，上列被告人及相关辩护人、附带民事诉讼委托代理人，附带民事诉讼原告人张某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
合肥市包河区人民检察院指控：
一、非法持有枪支事实
2013年7月的一天，被告人童某、王某甲、王甲在本市庐阳区步行街购买了三把仿真手枪，后童某将三把仿真手枪或放置于其租用的车辆上，或交由王某甲、王甲放置于本市长丰县阿奎利亚浴场的储物柜中。经鉴定，三把手枪均具有致伤性。
二、寻衅滋事事实
2013年8月9日晚23时左右，被告人童某、王某甲、王甲、刘某某在本市包河区徽州大道一千零一夜酒吧跳舞时，王某甲与被害人张某某发生碰撞后，童某、王某甲、王甲、刘某某持刀具、啤酒瓶殴打张某某等人，致张某某、王某丙等人不同程度受伤，酒吧内秩序混乱并导致营业中断。酒吧保安把双方分开后，将王甲暂时扣留在保安室，童某从其驾驶的车辆（车牌号：皖A5L5**）后备箱中取出事先购置的三把手枪和二把砍刀后，将两把手枪、一把砍刀交给王某甲，两人持手枪、砍刀进入保安室威胁在场保安，将王甲强行救走。经鉴定，张某某的损伤程度属轻微伤。
以上事实，公诉机关提供了被害人的陈述、被告人的供述、证人证言、损伤程度鉴定书、现场勘查材料、监控录像、户籍证明、归案经过等证据。公诉机关认为，被告人童某、王某甲、王甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、一百二十八条第一款之规定，构成寻衅滋事罪、非法持有枪支罪；被告人刘某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，构成寻衅滋事罪。提请依法予以惩处。
附带民事诉讼原告人张某某诉称：四被告人因寻衅滋事，持刀具、啤酒瓶将原告人殴打致轻微伤。特诉讼要求四被告人依法赔偿医药费3867.87元、误工费18000元（120天×150元／天）、护理费8775元（90天×97.5元／天）、住院伙食补助费90元（3
天×30元／天）、营养费2000元、交通费100元，合计32832.87元。
被告人童某对指控的事实和定性不持异议，并表示自愿认罪，愿意依法赔偿原告人合理的经济损失。其辩护人认为：1、对被告人童某致伤原告人张某某表示歉意；2、对指控童某非法持有抢支罪不持异议，但童某系出于朋友义气，没有为了寻求刺激、无中生有、借故生非的主观故意，在案发现场持刀、枪只是出于吓唬对方，没有任何伤害的故意，故童某不构成寻衅滋事罪；3、童某系初犯、偶犯，认罪态度较好；4、童某在案发现场也受伤，且伤势较重。建议判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。
被告人王某甲对指控的事实和定性不持异议，并表示自愿认罪，对原告人的诉请除误工费用以外的项目愿意依法合理赔偿，但原告人在本案中也存在过错。请求依法从轻处罚。
被告人刘某某提出其没有持刀具、啤酒瓶等殴打原告人，只是脚踢原告人三脚，表示自愿认罪。其辩护人对指控的事实和定性不持异议。认为：刘某某系出于朋友义气帮忙参与犯罪，只是对被害人踢了几脚，未直接实施具体的伤害行为，犯罪情节较轻，系从犯；刘某某系初犯、偶犯，自愿认罪，有悔罪表现；被害人在本案中存在过错。建议对刘某某免予刑事处罚。
被告人王甲对指控的事实和定性不持异议，并表示自愿认罪，愿意赔偿原告人合理合法的经济损失。请求依法从轻处罚。
经审理查明：
一、非法持有枪支事实
2013年7月的一天，被告人童某、王某甲、王甲在合肥市庐阳区步行街购买了三把仿真手枪，后童某将三把仿真手枪或放置于其租用的车辆上，或交由王某甲、王甲放置于本市长丰县阿奎利亚浴场的储物柜中。经鉴定，三把手枪均为气手枪，具有致伤性。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人杜某某的证言证实，童某经常在其经营的汽车租赁公司承租车辆，案发当天童某所驾车辆是从该公司承租。
2、证人杨某某的证言证实，她是童某的女友，童某、王某甲、王甲三人平常吃饭、住宿大都在一起，三人准备筹钱做生意，童某有一张银行卡，密码三人都知道，卡里的钱由三人共同使用。
3、被告人童某的供述证实，涉案三把手枪是他和童某、王某甲、王甲三人共同在合肥市淮河路步行街一巷子内，从一名西藏人处所买，该三把手抢是黑色铁制的气动枪，购买后平时大多放在他租来的车子后备箱里，有时车子退租就由王某甲、王甲存放于长丰县的阿奎利亚浴场储物柜中。
4、被告人王某甲的供述证实，涉案三把仿真枪是他与童某、王甲三人于2013年7月中旬的一天在本市步行街地摊上所买，是仿真褐色的气动枪，童某花费了1200元。平时放在童某租来的车子里，有时也由他和王甲带至浴场放在储物柜中。
5、被告人王甲的供述证实，他和童某、王某甲一起在地摊上买了三把仿M-1911手枪，外壳是褐色铁制，发射弹为钢珠，一人一把，平时集中存放一起。
6、合肥市公安局刑事科学技术研究所（合）公（刑）鉴（痕）字（2013）0156号枪支检验报告证实：涉案三把枪支枪口比动能均大于1.8焦耳／平方厘米，均具有致伤力。
7、现场指认笔录、扣押物品清单、照片等证实，案发后公安机关提取涉案三把手枪的时间、地点、经过并予以扣押等事实。
二、寻衅滋事事实
2013年8月9日晚23时左右，被告人童某、王某甲、王甲、刘某某在本市包河区徽州大道一千零一夜酒吧跳舞时，王某甲与被害人张某某发生碰撞后，被告人童某、王某甲、王甲持刀具、啤酒瓶，被告人刘某某拳脚殴打张某某等人，致张某某、王某丙等人不同程度受伤，酒吧营业中断。酒吧保安把双方分开后，将王甲暂时扣留在保安室，童某从其驾驶的车辆（车牌号：皖A5L5**）后备箱中取出事先购置的三把手枪和二把砍刀后，将两把手枪、一把砍刀交给王某甲，两人持手枪、砍刀进入保安室威胁在场保安，将王甲强行救走。
另查明：张某某受伤后自2013年8月9日至9月3日先后在安徽省立医院门诊治疗，诊断为多处刀刺伤、右手多指皮肤裂伤等，予以清创缝合。经合肥市公安局刑事科学技术研究所分析鉴定，张某某的损伤程度为轻微伤。张某某支付医药费用3988.49元。本案在审理过程中，被告人童某、王某甲、刘某某、王甲自愿共同赔偿附带民事诉讼原告人张某某各项经济损失合计10000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人张某某的陈述及辨认笔录证实，2013年8月9日晚，其和王某丙、王乙、赵某某、许某等五人来到一千零一夜酒吧跳舞，因被王某甲碰撞与王某甲等人发生吵打，继而被对方人员用匕首扎伤。
2、证人王某丙、王乙、赵某某、许某的证言证实，四被告人在酒吧寻衅滋事，他们与张某某等人遭对方众人持啤酒瓶砸打或拳击，并致张某某、王某丙受伤，以及对方众人持手枪和砍刀恐吓酒吧保安等事实。
3、证人蒋某某、聂某某、陆某某、笪某某、沈某、徐某某、金某某、耿某某的证言证实，案发当晚被告人童某、王某甲、王甲、刘某某在案发酒吧先后持啤酒瓶、匕首、刀、枪，或拳脚殴打他人寻衅滋事，并致人受伤等事实。
4、被告人童某的供述证实，2013年8月9日晚，他和王某甲、王甲、刘某某四人在一千零一夜酒吧跳舞，看到王某甲和一个男子可能因为互相踩脚一事发生争吵，对方男子推王某甲的胸部，王某甲站稳后便脚踢对方，后看到对方四、五个男子将王某甲围住并拳打脚踢，他和王甲、刘某某便上前帮忙，并和对方打了起来，期间他被对方数人持啤酒瓶砸破头部、左手小手指筋扎断，他拿出匕首向对方挥舞。后来，他和王某甲持三把手枪、两把砍刀在现场寻找对方人员，并救出被酒吧保安扣留的王甲。
5、被告人王某甲的供述证实，案发当天和童某等四人在案发酒吧跳舞，他因和身旁一男子撞了一下相互对骂并打架，后看到对方有人持啤酒瓶砸破童某头部，他拿啤酒瓶和童某一起追赶对方未果，追至酒吧一楼时，童某递给他一把匕首。在现场还看到刘某某拳击对方。后来他和童某持枪、砍刀在酒吧内寻找王甲并吓唬别人。
6、被告人王甲的供述及辨认笔录证实，他与童某、王某甲等四人在案发酒吧跳舞，看到王某甲与一个男子在推搡，后他也与对方人员相互拳击打了起来，场面很乱，后见对方有人拿啤酒瓶将童某头部砸破，他也持啤酒瓶还击，后打算离开现场被保安扣留，最终被童某、王某甲救出，童某、王某甲手里还拿着手枪和砍刀。
7、被告人刘某某的供述及辨认笔录证实，案发当晚，他和童某等四人在案发酒吧跳舞，期间王某甲和旁边的一个男子因琐事发生吵打，看到对方人要打王某甲，便上前帮忙和对方人员发生扭打，并踢了对方几脚，看到童某、王某甲、王甲也都在和对方打斗，其中还看到王甲手握一个啤酒瓶砸对方男子，后和王甲一起离开现场，但王甲没有跑掉被保安控制。在门口等了一会，看到童某、王某甲带着王甲出来了，手里还拿着手枪、砍刀，后和他们三人一起离开现场。
8、现场勘查笔录、现场图、照片以及提取痕迹、物品登记表证实，2013年8月9日案发现场的概貌，以及从案发现场提取疑似血迹等事实。
9、搜查笔录、扣押物品清单、照片等证实，案发后公安机关扣押提取涉案两把砍刀的时间、地点、经过等事实。
10、合肥市公安局刑事科学技术研究所（合）公（刑）鉴（伤）字（2013）1197号法医物证鉴定书证实，从案发现场提取的可疑带血布块和两把刀具上血迹擦拭物检出人类DNA，其基因分型支持其为童某所留；提取的可疑血迹中检出人类DNA，其基因分型支持其为张某某所留。
11、监控录像证实，案发当晚，被告人童某、王某甲、王甲在案发现场持刀、枪等寻衅滋事的事实。
12、安徽省立医院的病历及医药费、交通费用发票证实，张某某被刺伤及诊疗过程以及花费医药费用、交通费用等事实。
13、合肥市公安局刑事科学技术研究所（合）公（刑）鉴（伤）字（2013）0661号法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人张某某的损伤程度属轻微伤。
再查明：案发后，被告人童某、王某甲、刘某某、王甲先后被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、户籍证明证实，本案四被告人作案时已达应负完全刑事责任年龄。
2、归案经过证实，本案四被告人均系被抓获归案的事实。
本院认为：被告人童某、王某甲、王甲违反枪支管理规定，非法持有抢支，三人的行为均已构成非法持有枪支罪；被告人童某、王某甲、王甲、刘某某在公共场所因偶发矛盾，随意滋事，随意殴打他人，情节恶劣，四人的行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关分别指控被告人童某、王某甲、王甲犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪，被告人刘某某犯寻衅滋事罪的罪名成立，本院予以支持。关于被告人童某的辩护人提出被告人童某不构成寻衅滋事罪的意见。本院认为，被告人童某因琐事偶发矛盾，随意殴打他人，且情节恶劣，其行为完全符合寻衅滋事罪的构成要件，故辩护人的该节意见，不能成立，本院不予采信。
在共同寻衅滋事犯罪中，被告人童某、王某甲、刘某某、王甲均主动参与，积极实施行为，不区分主从犯，但被告人刘某某所起作用相对较小，根据其所起作用区别量刑。鉴此，对被告人刘某某的辩护人关于刘某某系从犯的意见，本院不予采信。四被告人归案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚；庭审中，四被告人均自愿认罪，有悔罪表现，并自愿共同赔偿附带民事诉讼原告人张某某的经济损失，均可酌情从轻处罚。被告人童某、王某甲、王甲均犯数罪，依法应实行并罚。
附带民事诉讼原告人张某某因伤遭受的经济损失为：医药费用据实凭据计算为3988.49元，误工费1627元（按其门诊治疗期间26天×上年度农、林、牧、渔业年平均工资22845元÷365天），护理费2536元（比照治疗期间26天×上年度其他服务业年平均工资35602元÷365天），营养费酌情支持1000元，交通费据其治疗期限、次数、地点等按其诉请酌情支持100元，合计9251.49元。此损失系因四被告人的共同犯罪行为，给附带民事诉讼原告人张某某所造成的直接经济损失，四被告人依法应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人张某某诉称其误工费标准为每天150元、误工期间为120天，以及其要求住院伙食补助费的诉请，证据不足，本院不予支持。本案中，四被告人自愿共同赔偿附带民事诉讼原告人张某某经济损失10000元，是其真实意思表示，不违反法律规定，本院予以准许，据此，由四被告人赔偿附带民事诉讼原告人张某某的各项经济损失合计10000元。
综上，根据案件的性质、情节、社会危害性，以及四被告人具有的量刑情节等，本院决定对四被告人均予从轻处罚。相关辩护人与上述相同的辩护意见成立，本院予以采纳；被告人王某甲、被告人刘某某的辩护人关于被害人存在过错的意见，无事实和法律依据，本院不予采纳；被告人童某、刘某某的辩护人关于对童某、刘某某的量刑意见，鉴于本案案情及被告人童某、刘某某所具有的量刑情节等，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第三十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第三十五条之规定，之规定，判决如下：
一、被告人童某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年8月20日起至2015年6月19日止）。
二、被告人王某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年8月20日起至2015年6月19日止）。
三、被告人刘某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年8月16日起至2014年3月15日止）；
四、被告人王甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年十个月（刑期自判决执行之日起计算）。
五、被告人童某、王某甲、刘某某、王甲赔偿附带民事诉讼原告人张某某各项经济损失合计一万元，于判决生效后十日内付清。
六、驳回附带民事诉讼原告人张某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 程梅翠
人民陪审员 张明芳
人民陪审员 张正凤
二〇一四年二月十日
书 记 员 杨翠兰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。