重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝05民终1125号
上诉人（原审原告）姜友琼。
上诉人（原审原告）蒋明。
上诉人（原审原告）蒋明芳。
上诉人（原审原告）蒋明香。
四上诉人共同委托代理人罗禄兵，重庆市永川区昌州法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）蒋明书。
委托代理人张勇。
委托代理人罗禄兵，重庆市永川区昌州法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）重庆市永川区中医院，住所地重庆市永川区迎宾大道*号。
法定代表人成南峰，副院长。
委托代理人杨川，系该院职工。
委托代理人贺流龙，系该院职工。
上诉人姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书与重庆市永川区中医院（以下简称永川中医院）医疗损害责任纠纷一案，重庆市永川区人民法院于2015年10月23日作出（2015）永法民初字第05918号民事判决，姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭通知当事人于2016年2月26日到庭进行审理。上诉人姜友琼、蒋明、蒋明香、蒋明书的代理人张勇及姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书的代理人罗禄兵，被上诉人重庆市永川区中医院的委托代理人杨川、贺流龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2015年6月21日，蒋某因反复上腹胀满不适、加重伴反酸、头昏等不适症状前往永川中医院门诊检查，××、××变、××科住院治疗。入院后，永川中医院对蒋某完善相关检查，诊断为：中医诊断：胃脘痛肝胃气滞；西医诊断：1.××；2.××变；3.脑动脉硬化；4.××室性早搏房性早搏。并采取输液予以止昏、抑酸护胃、止痛等治疗措施。当日22时43分，患者蒋某家属发现其呼之不应，结合蒋某症状，永川中医院考虑为“呼吸心跳骤停、心脏猝死”，立即实施抢救。××情较重，经永川中医院抢救无效于2015年6月21日23时40分宣布死亡。同日，死者家属向永川中医院出具借条，载明永川中医院借款30000元与死者家属，用于蒋某丧葬费，此借款在此医疗纠纷解决后一并清算。
因蒋某在永川中医院住院一天骤然去世，姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书认为永川中医院的诊疗存在过错，故在案件审理中，姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书向一审法院提交书面鉴定申请书，申请对以下项目进行鉴定：1.永川中医院的诊疗行为是否存在过错；2.若有过错，该过错行为与死者死亡后果是否存在因果关系；3.永川中医院过错程度的大小。一审法院依法委托具备相应资质的重庆市法庭科学司法鉴定所就姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书申请的以上项目进行鉴定，该鉴定所于2015年9月14日向一审法院出具关于蒋某案的退案函，载明：“我所收到该案所有材料后，经审阅材料，该案无尸检报告，后果不清，证据不足，因此我所无法准确客观的完成此鉴定。根据中华人民共和国司法部令第107号《司法鉴定程序通则》第二章第十六条（二）之规定，故将（2015）永委法鉴字第252号相关材料一并退回。”案件审理中，姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书方对此退案函提出异议，但未提供相应的反驳证据。
同时查明，2015年6月22日，永川中医院向死者蒋某家属出具尸检告知书，蒋某家属签字确认不申请尸检。2015年6月29日，姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书与永川中医院就此次医疗纠纷经重庆市永川区医疗纠纷人民调解委员会调解未果。
另查明，死者蒋某生前与姜友琼系夫妻关系，共生育蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书四个子女，蒋某的父母均已去世。蒋某的尸体已以土葬方式予以安葬。
一审法院认为，本案系由诊疗活动产生的纠纷。根据侵权责任法规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，死者蒋某在永川中医院住院治疗时死亡是事实，但若要判令永川中医院承担赔偿责任，则需永川中医院对姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书亲人蒋某的死亡后果存在侵权行为，即永川中医院的诊疗行为存在过错，且该侵权行为与姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书的损害后果之间存在因果关系，否则永川中医院不应承担责任。姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书主张永川中医院的诊疗行为存在过错，但其提供的证据不能显示永川中医院存在一般非专业人员所能判别的过错，亦不存在法律规定应推定为存在过错的情形，故永川中医院是否存在过错，应当根据有效的鉴定结论为判定依据。本案审理中，一审法院依法委托具有相应鉴定资质的重庆市法庭科学司法鉴定所对永川中医院的诊疗行为是否存在过错等项目进行鉴定，该所因无尸检报告无法做出相应鉴定向本院出具退案函，虽姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书对此提出异议，但并未提供相应的反驳证据。另姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书方亦未举示其他证据证明永川中医院的诊疗行为存在过错。依据民事诉讼证据规则之规定，姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书应负担证明永川中医院有过错的举证责任，而其举证不能，应承担其主张不能成立的不利法律后果。综上，姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书要求永川中医院承担赔偿责任于法无据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第五十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书的诉讼请求。一审案件受理费5080元，减半收取2540元，由原告姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书负担。
姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、二审法院依法撤销重庆市永川区人民法院作出的（2015）永法民初字第05918号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人各项损失251692.7元；2、一审和二审诉讼费用由被上诉人负担。主要事实和理由：一、被上诉人在治疗蒋某的方法上有过错行为且被上诉人在“抢救”蒋某的过程中没有尽到尽心尽职。二、上诉人放弃对蒋某尸检，不能明确死亡原因，因鉴定不出被上诉人是否有过错，其不利后果应由被上诉人承担。被上诉人是一家三甲医院，明知在尸体进行土葬（火化）后不能进行尸检，而医疗纠纷中关于医院方面的过错又以尸检结果为依据进行鉴定。本案中，被上诉人采用首先承认这次医疗纠纷，再以“借”的方式向上诉人支付3万元丧葬费，其目的是骗取上诉人将蒋某的尸体进行处理，阻止对蒋某进行尸检。上诉人有理由相信被上诉人是赔偿上诉人因蒋某的死亡的各项损失不低于3万元，因蒋某没有进行尸检，由此导致的不利后果应由被上诉人承担。
永川中医院答辩称：被上诉人在对蒋某的治疗过程中无过错，××造成的，被上诉人不应当承担责任，一审判决正确，要求维持。
本院二审查明的事实和一审查明的事实相同。
本院认为，首先，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证明。因证明不能，应当承担不利后果。蒋某因反复上腹胀满不适、加重伴反酸、头昏等不适症状前往被上诉人永川中医院门诊检查，门诊诊断为：××、××变、脑动脉硬化症。入院后，被上诉人永川中医院对蒋某完善相关检查，中医诊断：胃脘痛肝胃气滞；西医诊断：1.××；2.××变；3.脑动脉硬化；4.××室性早搏房性早搏。上诉人据此认为××室性早搏房性早搏，并认为被上诉人永川区中医院在对蒋某的治疗方法上明显存在不当。因蒋某死亡后未能进行尸检，现有证据均不能证明被上诉人永川区中医院对蒋某的医疗行为存在过错及医疗过错与蒋某死亡之间存在因果关系。其次，蒋某死亡后，因双方发生纠纷，上诉人蒋明和蒋明香遂代表全家向被上诉人永川区中医院借款3万元作为蒋某的丧葬费用，并写明“此借款在医疗纠纷解决后一并清算。”被上诉人永川区中医院向上诉人借款的行为，并不能证明被上诉人永川区中医院已承认在蒋某的诊疗过程中存在过错，上诉人以此要求被上诉人永川区中医院承担赔偿责任的理由不能成立，本院依法不予支持。
综上所述，上诉人姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书的上诉理由不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5080元，由上诉人姜友琼、蒋明、蒋明芳、蒋明香、蒋明书负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期限的最后一日起计算。
审 判 长 周海燕
代理审判员 周 舟
代理审判员 陈 莹
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 梁诗玉