广东省梅州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤14刑初16号
公诉机关广东省梅州市人民检察院。
被告人杨福粦，男，1952年12月5日出生于广东省大埔县，汉族，初中文化，退休职工，户籍所在地广东省大埔县，住广东省大埔县（实验中学对面）鸿景楼二楼出租屋。2014年11月24日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被广东省大埔县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金5000元（已缴纳）。2015年11月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被广东省大埔县公安局羁押，次日被刑事拘留，2015年12月22日被逮捕。
辩护人张旭明，广东万川律师事务所律师。
广东省梅州市人民检察院以梅市检监刑诉（2016）1号起诉书，指控被告人杨福粦犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年7月5日向本院提起公诉。本院受理后，认为符合法定开庭条件，依法组成合议庭，于2016年9月9日公开开庭审理了此案。广东省梅州市人民检察院指派检察员廖楷瓒到庭参加了诉讼，被告人杨福粦及其辩护人张旭明律师到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
广东省梅州市人民检察院指控：一、贩卖毒品。2015年11月，被告人杨福粦贩卖及现场查获毒品甲基苯丙胺共121.37克，具体犯罪事实如下：
1、2015年11月，被告人杨福粦贩卖1克甲基苯丙胺给张某1，交易金额为200元。
2、2015年11月的一天晚上，被告人杨福粦在大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼楼下贩卖3克甲基苯丙胺给池某1的朋友“阿辉”，交易金额为450元。
3、2015年11月14日22时许，被告人杨福粦在大埔县湖寮镇御足堂楼下贩卖不到半克甲基苯丙胺给蓝建超，交易金额为50元（按每克200元计，折算为0.25克）。
4、2015年11月15日下午，被告人杨福粦在大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼楼下贩卖1克甲基苯丙胺给朱丽媚，交易金额为200元。
5、2015年11月15日20时许，被告人杨福粦在大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼楼下贩卖1克甲基苯丙胺给张某2，交易金额为150元，被告人杨福粦与张某2被当场抓获归案。随后，查获被告人杨福粦存放在鸿景楼二楼（202房）内的甲基苯丙胺115.12克。
二、容留他人吸毒。
被告人杨福粦在2014年犯容留他人吸毒罪被判刑后，又继续容留他人吸毒，具体犯罪事实如下：
1、2015年11月11日23时许，被告人杨福粦在大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼202房容留黄某2吸食毒品甲基苯丙胺。
2、2015年11月15日下午，被告人杨福粦在大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼202房容留池某2吸食毒品甲基苯丙胺。
公诉机关针对指控的犯罪事实，向本院提供物证从被告人杨福粦处扣押的白色固体20小包，书证立案决定书、到案经过、刑事判决书，现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片，证人张某2、张某1、池某1、黄某1、池某2等人的证言，鉴定意见、化验检验报告及被告人杨福粦的供述等证据后认为，被告人杨福粦无视国家法律，贩卖毒品给他人，并且为他人吸毒提供场所，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条之规定，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人杨福粦于2014年犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年，在缓刑考验期限内又犯罪，应当撤销缓刑。被告人杨福粦是毒品再犯，依法从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，诉请本院依法判处。
被告人杨福粦提出，其虽然曾卖毒品给张某2，但不是有意，而是因为自己需要吸食毒品，其行为不构成贩卖毒品罪。被告人杨福粦的辩护人提出：一、公诉机关在没有证据证实被告人杨福粦主动提供给侦查机关的115.12克毒品的具体贩卖过程情况下，将该毒品认定为被告人杨福粦贩卖毒品的数量不妥，应认定为被告人杨福粦非法持有毒品的数量。二、公诉机关指控的第1至4单犯罪事实中，即指控被告人杨福粦于2015年11月，分别将1克、3克、0.25克、1克毒品（甲基苯丙胺）贩卖给张某1、“阿辉”、蓝锦超、朱丽媚的事实，被告人杨福粦均不认可，对指控的该4单事实，证据不足。三、大埔县湖寮镇大兴路（实验中学对面）鸿景楼二楼（202房），系张某1向房东承租，被告人杨福粦不是该房屋的承租人，公诉机关指控被告人杨福粦利用该房屋提供给他人吸毒，构成容留他人吸毒罪的事实不清。综上，建议法院依法对被告人杨福粦从轻处罚。
经审理查明：一、贩卖毒品。2015年11月15日20时许，被告人杨福粦为牟取非法利益在广东省大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼（实验中学对面）楼下贩卖1克甲基苯丙胺给张某2，交易金额为150元，被告人杨福粦与张某2被当场抓获，侦查机关从张某2身上扣押该毒品1克。随后，侦查机关又到鸿景楼二楼（202房）即被告人杨福粦居住地将被告人杨福粦存放在该处的毒品（甲基苯丙胺）115.12克予以扣押，以上扣押的毒品数量合计116.12克。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭出示、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：
1、接受案件登记表和立案决定书，证实2015年11月15日19时30分许，广东省大埔县公安局湖寮派出所接群众报案称，该县湖寮镇大兴路鸿景楼（实验中学对面）楼下有人贩卖毒品。接报后，侦查机关即赶赴现场，并当场抓获正在贩卖毒品的被告人杨福粦和非法购买毒品人员张某2。随后，侦查机关又在被告人杨福粦居住地即鸿景楼二楼202房当场扣押疑似毒品的甲基苯丙胺的固体20包。次日，侦查机关对此案进行立案侦查的事实。
2、现场勘验检查笔录、现场方位图，证实被告人杨福粦贩卖毒品给张某2的现场位于广东省大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼（实验中学对面）楼下。
3、证人张某2的证言，证实其是广东省大埔县西河镇漳溪村人，2010年开始吸毒。2015年11月15日20时许，其从大埔县西河镇到县城湖寮镇找“福伯”（杨福粦）购买毒品，当时其正在“福伯”住地楼下等候他送毒品下来，“福伯”刚下楼不久，其与“福伯”两人即被侦查机关抓获。经辨认，证实2015年11月15日20时许，向其贩卖毒品绰号叫“福伯”的男子是被告人杨福粦。
4、广东省大埔县公安局埔公（刑）扣（2015）00125号扣押决定书、扣押清单，证实侦查机关在广东省大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼楼下抓获正在交易毒品的人员张某2时，从张某2手中当场扣押毒品1小包的事实。
5、广东省大埔县公安局埔公（刑）扣（2015）00126号扣押决定书、扣押清单，证实侦查机关在广东省大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼二楼（202房）即被告人杨福粦住地当场扣押白色固体20小包的事实。
6、广东省大埔县公安局埔公（刑）扣（2015）00128号扣押决定书、扣押清单，证实侦查机关抓获被告人杨福粦后，从被告人杨福粦身上扣押现金150元的事实。
7、毒品秤重笔录，证实侦查机关扣押毒品后，分别进行毒品秤重及物证编号，编号为1号至21号的物证，其秤重后的净重分别为98.04克、4.35克、1.77克、0.90克、1.01克、0.46克、0.44克、0.37克、0.46克、0.91克、0.85克、0.26克、0.48克、0.44克、0.69克、0.89克、0.88克、1.07克、0.91克、0.88克、0.06克共116.12克（包括当场从张某2身上扣押的毒品数量）。
8、毒品移交清单，证实侦查机关将扣押的毒品送检后仍有115.06克送梅州市公安局禁毒支队保管的事实。
9、广东省梅州市公安司法鉴定中心梅市公（司）鉴（化）字（2015）11057号化验检验报告，证实侦查机关在广东省大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼202房，即被告人杨福粦租住地扣押白色的固体状物体20包及从购买毒品人员张某2身上扣押的1包毒品，即编号为D201511057-001号至D201511057-021号检材，通过GB／T29636-2013疑似毒品中甲基苯丙胺的气相色谱、气相色谱-
质谱检验方法进行检验，均检出甲基苯丙胺成分。
10、被告人杨福粦的供述，2015年11月15日19时许，其正在大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼二楼住地，突然接一名匿名男子的电话，问其有没有“猪肉”（冰毒）出卖，其说有，并叫那名男子到大埔县实验中学对面即湖寮镇大兴路鸿景楼（其住地）楼下。约20时许，其接到那名男子电话后带着约1克“猪肉”到楼下，对方问其多少钱1克，其说每克150元，当其正在将毒品交给那名男子时突然侦查机关到现场，其与那名男子均被抓获。之后，侦查机关还到鸿景楼二楼住地进行检查。
二、容留他人吸毒。2015年11月11日23时许和同年11月15日下午，被告人杨福粦明知黄某2、池某2是吸毒人员，仍将其位于广东省大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼二楼（202房）的居住地提供他人吸毒。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭出示、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：
1、证人黄某2的证言，证实其于2012年下半年开始吸毒，2015年11月11日23时许，其到“福伯”位于广东省大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼住地，看见“福伯”正在吸食毒品，后“福伯”叫其一起吸食，于是其在该地方吸毒。
2、证人池某2的证言，2015年11月15日下午，其到“福伯”位于广东省大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼2楼（实验中学对面）住地，利用锡纸、吸管等方法在该地方吸毒。经证人池某2辨认，证实2015年11月15日下午给其提供住地进行吸毒绰号叫“福伯”的男子是被告人杨福粦。
3、证人黄某3的证言，证实其是广东省大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼2楼（实验中学对面）202房的出租人，2015年6月，大埔县西河镇人张某1以每月450元的价格向其承租该房屋，但该房屋实际由谁使用其不清楚。同年11月，其与张某1的妻子解除该租赁合同，并退还了押金给张某1妻子。
4、被告人杨福粦的供述，其是广东省大埔县湖寮镇大兴路鸿景楼二楼（实验中学对面）202房的承租人，2015年11月其分别提供上述地方给黄某2、池某2等人吸食毒品，由于他们是吸毒人员，他们想吸食毒品时会来到上述地方，其为了赚点钱，遂提供地方给他们吸食毒品。
与本案的有关事实还有如下证据予以证实：
1、侦查机关出具的归案经过，证实2015年11月15日19时30分许，广东省大埔县公安局湖寮派出所接群众报案称，该县湖寮镇大兴路鸿景楼楼下有人贩卖毒品。接报后，侦查机关即赶赴现场，并现场抓获正在贩卖毒品的被告人杨福粦和非法购买毒品人员张某2，从张某2身上当场扣押疑似毒品（甲基苯丙胺）的固体1包。随后，侦查机关在被告人杨福粦住地即鸿景楼二楼（202房）扣押疑似毒品（甲基苯丙胺）的固体20包共115.12克。
2、广东省大埔县人民法院（2014）梅埔法刑初字第71号刑事判决，证实2014年11月24日被告人杨福粦因贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被该院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金5000元（已缴纳）的事实。
3、户籍证明，证实被告人杨福粦的出生年月日等基本情况及案发时已达到应负完全刑事责任年龄的事实。
本院认为，被告人杨福粦无视国家法律，为牟取非法利益，将毒品贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杨福粦是具有吸食毒品情节的贩毒人员，侦查机关当场在其居住地查获的毒品应视为其贩卖毒品的数量，考虑到被告人杨福粦有吸食毒品的情节及配合侦查机关查获该毒品的事实，对查获的该毒品可酌情对被告人杨福粦从轻处罚，被告人杨福粦贩卖毒品的数量合计认定为116.12克。被告人杨福粦明知他人是吸毒人员，仍为他人提供吸毒场所，其行为又构成容留他人吸毒罪。被告人杨福粦犯数罪，应依法数罪并罚。被告人杨福粦曾因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年，在缓刑考验期限内又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒之罪，应当撤销缓刑，与新犯之罪，实行并罚；被告人杨福粦同时又是毒品再犯，应依法从重处罚。公诉机关指控被告人杨福粦将毒品贩卖给张某2及将现场扣押的毒品认定为贩卖毒品的数量，被告人杨福粦的行为构成贩卖毒品罪的定性准确；指控被告人杨福粦构成容留他人吸毒罪的事实清楚，证据充分，罪名成立，但指控被告人杨福粦第1、2、3、4单贩卖毒品的证据不足，难以支持。被告人杨福粦提出，其虽然曾卖过毒品给张某2，但不是有意，而是因为自己吸食毒品，其行为不构成贩卖毒品罪。经查，被告人杨福粦贩卖毒品给张某2的事实，有证人张某2的证言、侦查机关出具的扣押决定书和扣押清单、现场勘验检查笔录、现场方位图等证据予以证实，被告人杨福粦在侦查阶段亦供认不讳，对此事实，予以认定。其认为不构成贩卖毒品罪的意见，理由和依据均不足。被告人杨福粦的辩护人提出公诉机关在没有证据证实被告人杨福粦主动提供给侦查机关的115.12克毒品的具体贩卖过程的情况下，将该毒品认定为被告人杨福粦贩卖毒品的数量不妥，应认定为被告人杨福粦非法持有毒品的数量。经查，被告人杨福粦被抓获后，侦查机关当场在其居住地扣押的115.12克毒品（甲基苯丙胺），虽然没有证据证实被告人杨福粦贩卖毒品的详细过程和具体细节，但被告人杨福粦是具有吸毒情节的贩毒人员，在其居住地当场被侦查机关查获的毒品应视为其贩卖毒品的数量，考虑到被告人杨福粦有吸食毒品的情节及有协助侦查机关扣押该毒品的事实，对该部分毒品可对被告人杨福粦酌情从轻处罚。被告人杨福粦的辩护人还提出公诉机关指控被告人杨福粦第1、2、3、4单贩卖毒品的事实中，即指控被告人杨福粦于2015年11月间，分别将1克、3克、0.25克、1克毒品贩卖给张某1、“阿辉”、蓝锦超、朱丽媚的证据不足。经查，公诉机关指控被告人杨福粦第1单贩卖毒品，即指控被告人杨福粦于2015年11月，贩卖毒品1克给张某1的事实，虽有证人张某1的证言，但该证人没有陈述具体交易的时间、地点，且被告人杨福粦予以否认，难予认定；公诉机关指控被告人杨福粦第2单贩卖毒品，即指控被告人杨福粦于2015年11月，贩卖毒品3克给“阿辉”的事实，因没有非法购买毒品人员“阿辉”的证言等证据予以证实，被告人杨福粦亦予以否认，对该单属事实不清，证据不足；公诉机关指控被告人杨福粦第3、4单贩卖毒品，即指控被告人杨福粦于2015年11月间，分别贩卖毒品0.25克、1克给蓝锦超、朱丽媚的事实，虽然有非法购买毒品人员蓝锦超、朱丽媚的证言，被告人杨福粦亦曾供述过，但双方陈述的交易地点不一，现被告人杨福粦又予以否认，从有利于被告人杨福粦考虑，对该第3、4单事实不予认定，故被告人杨福粦的辩护人提出的该辩护意见，予以采纳。被告人杨福粦的辩护人还提出大埔县湖寮镇大兴路（实验中学对面）鸿景楼二楼出租屋，系张某1向房东承租，被告人杨福粦不是该屋的承租人，公诉机关指控被告人杨福粦利用该房屋提供给他人吸毒，构成容留他人吸毒罪的事实不清。经查，大埔县湖寮镇大兴路（实验中学对面）鸿景楼二楼出租屋，虽系张某1名义向房东承租，但实际管理和使用是被告人杨福粦本人，对此事实，有吸毒人员黄某2、池某2等人的证言，与被告人杨福粦供述其是该房屋的实际使用人，并将该房屋提供给黄某2、池某2吸毒的事实相吻合。被告人杨福粦作为房屋的实际管理人、使用人，明知黄某2、池某2是吸食毒品的人员，仍将其管理、使用的上述房屋提供给他人吸毒，符合容留他人吸毒罪的构成要件，该辩护意见，理由和依据均不足。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第三百五十六条、第三百五十七条、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销广东省大埔县人民法院（2014）梅埔法刑初字第71号刑事判决对被告人杨福粦执行缓刑三年的判项。
二、被告人杨福粦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产2万元；被告人杨福粦犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元；原判被告人杨福粦犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪有期徒刑二年，并处罚金5000元（已缴纳）。数罪并罚，总和刑期有期徒刑十七年九个月，剥夺政治权利三年，并处没收财产2万元，罚金8000元（已缴纳5000元，尚余3000元未缴纳）。决定执行有期徒刑十七年三个月，剥夺政治权利三年，并处没收财产2万元，罚金8000元（已缴纳5000元，尚余3000元未缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，扣除2天后即自2015年11月15日起至2033年2月12日止。尚余未缴纳的罚金3000元限于本判决发生法律效力之日起30日内缴纳。）
三、侦查机关从被告人杨福粦身上扣押的毒资150元，依法予以没收，由侦查机关上缴国库；从被告人杨福粦住地扣押的115.12克甲基苯丙胺及被告人杨福粦贩卖给张君机的1克甲基苯丙胺，予以没收后由侦查机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 巫光清
审 判 员 范宜佳
代理审判员 华志斌
二〇一六年十月十七日
书 记 员 丘素红
附：法律条文和相关规定：
1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
2、《中华人民共和国刑法》第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
3、《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
4、《中华人民共和国刑法》第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
5、《中华人民共和国刑法》第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
6、《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
7、《中华人民共和国刑法》第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
8、《中华人民共和国刑法》第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
9、《中华人民共和国刑法》第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
10、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
11、《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
12、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。