＼n杭州市西湖区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）杭西民初字第427号＼n原告：东念（杭州）科技有限公司。＼n法定代表人：HONGXINGYAO。＼n委托代理人：过媛、胡建明。＼n被告：徐莹。＼n委托代理人：罗泽维。＼n原告东念（杭州）科技有限公司（以下简称原告）诉被告徐莹（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2012年2月16日立案受理后，依法由代理审判员赵玲玲适用简易程序，于2012年4月11日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人胡建明、被告及其委托代理人罗泽维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告起诉称：2010年12月6日，原、被告签订书面劳动合同，合同期限为一年。被告在工作期间，无法胜任工作岗位要求，不遵守单位规章制度，经常存在迟到早退情形，故原告根据公司员工手册的相关规定，于2011年12月6日发布公告，解除与被告的劳动合同。原告发布公告时，双方之间的劳动合同已到期，故原告解除与被告之间劳动合同的行为符合法律规定。此外，原告发现公司300余万元财物被盗，疑为员工侵占，杭州市公安局西湖区分局西溪派出所亦已对此立案侦查，故本案涉嫌刑事犯罪，仲裁案件应当中止审理，杭州市西湖区劳动争议仲裁委员会（以下简称西湖区仲裁委）程序不当。综上，原告诉至法院，要求判决确认原告解除劳动合同合法，原告不支付赔偿金25740元；本案诉讼费用由被告承担。＼n被告答辩称：原、被告于2010年12月6日签订劳动合同一份，约定被告担任项目技术支持一职，月工资9000元，合同期限至2011年12月6日止。2011年12月6日，原告单方面违约解除其与被告之间的劳动合同。原告诉称西湖区仲裁委程序不当，然其提交之公安部门受案材料中未显示具体涉案人员资料，与本案并无关联性。综上，西湖区仲裁委作出的西劳仲案字（2011）第501号仲裁裁决书事实清楚，程序合法，符合法律规定。被告据此请求法院驳回原告的全部诉请。＼n原告提供了下列证据材料：＼n1.西劳仲案字（2011）第501号仲裁裁决书一份（原件），证明西湖区仲裁委已对本案进行仲裁的事实；＼n2.劳动合同、劳动合同补充协议各一份（原件），证明原、被告之间的劳动关系；＼n3.员工手册（打印件）及签收确认书（原件）各一份，证明被告知晓原告公司规章制度的事实；＼n4.解除劳动合同公告（原件），证明原告系合法解除其与被告之间的劳动合同；＼n5.网上银行电子回单一份（打印件），证明原告已向被告支付了包含未休年休假的工资；＼n6.接受案件回执单一份（复印件），证明原告公司财产被盗的事实。＼n原告提供的证据经质证，被告对证据1、3、证据2中的劳动合同无异议。对证据2中的劳动合同补充协议有异议，该协议的实质是原告向被告出售公司虚拟股权。对证据4、5三性无异议，证明对象有异议。对证据6认为与本案无关。＼n被告提供了下列证据材料：＼n1.劳动合同一份（复印件），证明被告自2010年12月6日至2011年12月6日与原告建立劳动合同关系的事实；＼n2.OFFER（入职通知书）一份（复印件），证明被告的月工资为9000元；＼n3.员工集中休年假安排通知一份（复印件），证明截止2011年12月1日，被告尚有8天未休年假的事实；＼n4.解除劳动合同公告一份（复印件），证明原告于2011年12月6日单方面违约解除其与被告的劳动合同；＼n5.西劳仲案字（2011）第501号仲裁裁决书一份（复印件），证明西湖区仲裁委已对本案进行裁决的事实。＼n被告提供的证据经质证，原告对证据均无异议。＼n被告在审理过程中申请证人金某出庭作证，本院经审查，予以准许。金某在庭审中陈述：金某于2010年9月1日进入原告公司工作，2011年12月6日离职。原告公司未明确规定上下班时间，仅规定每天工作时间为八小时。原告公司没有设置考勤机，仅安装有门禁卡。＼n上述证人证言经质证，原、被告均无异议。＼n本院对原、被告提供的上述证据及证人证言，认证如下：＼n被告对原告提供的证据1、3、4、5真实性无异议，本院对其真实性均予以认定。原告提供的证据2系原件，本院予以认定。原告提供的证据6与本案无关，本院不予认定。被告提供的证据，原告均无异议，本院均予以认定。证人证言，原、被告均无异议，本院亦予以认定。＼n根据上述确认的证据、证人证言以及双方当事人的陈述，本院认定本案事实如下：＼n2010年11月23日，原告向被告发出“OFFER”，载明邀请被告担任原告公司项目技术支持职务；被告的每月薪金为9000元，其中基本工资3000元，职位工资6000元；入职时间为2010年12月6日。2010年12月6日，原、被告签订劳动合同一份，合同期限为2010年12月6日至2011年12月6日；被告担任项目技术支持职务；原告对被告实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，被告的基本工资确定为每月3000元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据被告的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。同日，原告向被告发放了员工手册一本，员工手册载明员工存在一个月内迟到、早退七次以上，经口头警告仍不改正等情况时，视为员工严重违反公司规章制度，公司可以立即解除员工的劳动合同并不给予任何补偿。2011年4月，原、被告签订劳动合同补充协议一份，载明被告的基本工资仍为3000元，全勤时各类津贴、奖金，自2011年4月起调整为5500元，自2012年2月起恢复为6000元；该劳动合同的补充协议与劳动合同具有同等效力。2011年12月6日，原告发出解除劳动合同公告，载明因被告不能胜任岗位工作，存在迟到早退、不维持办公室卫生、下班不及时关闭电脑电器等行为，严重违反了公司各项纪律，对公司运行及正常管理造成极其恶劣的影响，故原告公司决定解除其与被告之间的劳动关系；自2011年12月6日起，被告不再是原告公司的员工。2011年12月14日，被告向西湖区仲裁委提请仲裁，要求原告支付被告违约解除劳动合同赔偿金27000元、解除劳动合同代通知金9000元、2010、2011年度未休年休假8天的工资9931元；原告为被告足额缴纳2010年12月至2011年12月期间的社会保险。2012年2月8日，西湖区仲裁委作出西劳仲案字（2011）第501号仲裁裁决书，裁决原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金25740元；驳回被告的其他申诉请求。2012年2月16日，原告不服仲裁裁决，诉至本院。＼n本院认为：《劳动合同法》第四十条规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，原告以被告不能胜任岗位工作等理由解除与被告之间的劳动关系，然原告未举证证明被告不能胜任工作及已经对被告进行培训或者调整工作岗位，也未举证证明其已经以书面形式通知被告或者额外支付给被告一个月工资，原告亦未举证证明被告存在严重违反公司规章制度之行为，故本案原告解除其与被告之间劳动合同的行为系违法解除。本案中，因被告不要求原告继续履行劳动合同，故原告应当按照经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金。经济补偿按被告在原告公司工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向被告支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。被告月工资高于杭州市人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍，向被告支付经济补偿的标准按照职工月平均工资三倍的数额支付。据此，原告违法解除劳动合同赔偿金的数额为25740元（2860元／月×3倍×1.5个月×2倍）。＼n被告在仲裁时要求原告支付解除劳动合同代通知金9000元、2010、2011年度未休年休假8天的工资9931元，并为被告足额缴纳2010年12月至2011年12月期间的社会保险，对被告的上述仲裁申诉请求，西湖区仲裁委均予以驳回，原、被告对此均未提出异议，本院予以认定。＼n综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：＼n一、东念（杭州）科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付徐莹违法解除劳动合同赔偿金25740元；＼n二、驳回东念（杭州）科技有限公司的其他诉讼请求；＼n三、驳回徐莹的其他仲裁申诉请求。＼n如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费10元减半收取5元，由东念（杭州）科技有限公司负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预缴上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（浙江省杭州市中级人民法院开户银行：工商银行湖滨分理处，账号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。＼n代理审判员赵玲玲＼n二〇一二年五月八日＼n书记员徐静