云南省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云刑终189号
原公诉机关云南省西双版纳傣族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）史新威，男，1990年2月2日出生，汉族，河南省泌阳县人，初中文化，无职业，住河南省泌阳县。2014年10月27日，因犯盗窃罪被江苏省江阴市人民法院判处有期徒刑一年，于2015年6月21日刑满释放。2016年3月31日因本案被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于云南省景洪市看守所。
指定辩护人段湧，云南明靖律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张占杰，男，1987年6月23日出生，汉族，河南省新郑市人，初中文化，无职业，住河南省新郑市。2016年3月31日因本案被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于云南省景洪市看守所。
指定辩护人瞿征，云南明靖律师事务所律师。
云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院审理西双版纳傣族自治州人民检察院指控原审被告人史新威、张占杰犯运输毒品罪一案，于二0一六年十二月十三日作出(2016)云28刑初318号刑事判决。宣判后，原审被告人史新威、张占杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月30日21时许，被告人史新威、张占杰运输毒品海洛因1060克到景洪市普文镇宇洪宾馆404房被公安机关人赃俱获。
原审法院根据以上事实，依照刑法的相关规定，以运输毒品罪，判处被告人史新威死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；判处张占杰无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获的毒品海洛因1060克、手机3部依法没收。
宣判后，原审被告人史新威上诉称，是受人指使，没有邀约同案被告张占杰，仅是负责探路；运输的毒品数量少，没有流入社会；虽是累犯，但归案后认罪态度较好，原判量刑过重。辩护人辩护认为，上诉人史新威虽邀约了张占杰，但只是探路，起次要作用，不是主犯，是从犯；史新威归案后认罪态度好，原判对其量刑过重。原审被告人张占杰上诉称，其是受史新威的邀约到了西双版纳，其不知所带是毒品，对史新威在住的酒店藏包、扔包行为不知情，其行为不构成犯罪。辩护人辩护认为，上诉人张占杰对运输的是毒品不明知，是从犯，毒品是他人的，未流入社会，原判对其量刑过重。
经审理查明，为获取高额报酬，上诉人史新威邀约上诉人张占杰从河南到景洪运输毒品。2016年3月30日21，由史新威驾驶一辆无牌号摩托车在前探路、张占杰携带毒品驾驶另一辆无牌号摩托车跟随其后的方式，将毒品从勐海县打洛镇运输至景洪市普文镇，并在普文镇宇洪宾馆404房间登记入住。同日21时许，景洪市公安局民警至该房间查房时，史新威遂将毒品从404房间窗口丢至楼下水沟内。后民警在该房间的楼下水沟内现场查获毒品海洛因净重1060克。
上述犯罪事实，有下列证据予以证实：
1.受案登记表、抓获经过、提取笔录、扣押笔录，证实2016年3月30日21时许，公安民警在景洪市宇洪宾馆对住宿在该宾馆404房间有盗窃前科的史新威开展核查工作时，在404房间楼下水沟边查获毒品海洛因可疑物3块，在404房间提取了一个棕黄色的挎包等物。民警即将被告人史新威、张占杰抓获。
2.毒品称量记录、提取鉴定毒品记录、提取毒品样本记录、照片、理化检验鉴定报告，证实本案被查获的毒品海洛因可疑物是毒品海洛因，净重1060克。
3.活动轨迹信息、云南旅店住宿登记信息，证实2016年3月10日13时15分，被告人史新威从西双版纳到郑州；3月28日，史新威、张占杰入住景洪市豪园酒店306房；3月30日19时入住景洪市宇洪宾馆404房。
4.证人岩香证言，证实2016年3月30日21时10分许，岩香在家里看电视，听到一声很响的响声。岩香的女婿跑去与宇洪宾馆的老板娘吵闹。后派出所来了一名民警，让岩香打开鸡圈门在水沟边找到3块块状包装物。
5.证人袁某证言，证实2016年3月30日约20-21时，有两名男子来住店，并问摩托车停在哪里。二人住在宾馆404房间。约10分钟后，民警到404查房。袁某在接待大厅沙发上睡觉。一会宾馆楼下的住户来骂，说宾馆四楼上有人丢东西下去。袁某从宾馆二楼开始一间间房敲门问住房的客人有没有从窗外丢东西。当袁某问到四楼时，见警察正在查房，即告诉警察有人从四楼丢东西下去。有一名警察即跟着袁某到楼下去看，并找到了丢下的东西。
6.被告人史新威供述、现场辨认笔录、毒品辨认笔录，证实2016年3月10日左右的一天晚上20时至21时许，“王老板”打电话给史新威，让史新威找一人与其同去云南的西双版纳边境带违禁品，带东西的人有8000-10000元人民币的报酬。3月20日左右，史新威的女朋友张小改打电话让张占杰一起来吃饭。在史新威与张占杰单处时，史新威与张占杰说了到边境带违禁品的事，张占杰说可以去。3月25日，“王老板”打电话叫史新威带着张占杰到河南许昌火车站。3月26日13时许，史新威、张占杰与“王老板”在许昌火车站碰了面。“王老板”拿了2000元钱给史新威，让史新威到车站买票，同时递了把钥匙给史新威。“王老板”告诉史新威，从昆明坐班车到普洱市客运站，在客运站找一辆红色的摩托车，并骑摩托车到景洪。3月26日21时30分许，史新威与张占杰从许昌出发到昆明。2月28日5时30分到了昆明，二人坐班车到了普洱市。在普洱车站，史新威找到了红色的摩托车，史新威骑着摩托车载着张占杰到了景洪。史新威与张占杰在景洪住了两天。期间，“王老板”汇了4000元钱给史新威，让史新威去买一辆摩托车。3月30日早上，“王老板”打电话给史新威，让史新威带着张占杰骑着摩托车12时时许到勐海县打洛镇的一座桥边去接货。接到货后，史新威在前面带路，张占杰在后面带货，往老路到普洱市。当日12时许，史新威、张占杰分别骑着摩托车到了勐海县打洛镇的桥边，“王老板”打电话让史新威骑车往回走，让张占杰去接货。约半小时后，张占杰打电话给史新威说已接到货。史新威让张占杰在后面带货，史新威在他前面，遇到有查车之类的情况史新威打电话给他。3月30日19时许，史新威与张占杰骑着摩托车从景洪到了普文镇宇洪宾馆。二人开了404房间住下。约20时许，史新威、张占杰听到有人敲门，史新威听到是派出所查房，即将放在床上的毒品从窗户扔了下去，扔到宇洪宾馆后面的阴沟旁，也就是404房间的正下方。毒品有3块。
经被告人史新威现场确认，其与张占杰运输的3块毒品海洛因是被其从住的景洪市宇洪宾馆404房间窗户丢到楼下的；民警从404房间楼下提取的3块用棕色纸包装的毒品海洛因可疑物就是史新威从404房间扔出来的；从404房间提取的棕黄色的挎包是二人运输毒品携带毒品的包。
7.被告人张占杰供述、辨认笔录、现场辨认笔录、毒品辨认笔录，证实2016年3月23日中午，张占杰在堂妹张小改家玩时，堂妹的男朋友“毛某”趁两人单处时对张占杰说，让张占杰与史新威一起出去带点东西，带路的有6000元人民币，带东西的有10000元人民币。3月25日10时许，“毛某”打电话让张占杰到新郑市找“毛某”。二人从新郑市坐班车到了河南许昌火车站。一下的士，张占杰见史新威走到一中年男子旁边并和中年男子讲了一会话。一会“毛某”找张占杰要身份证去买火车票。那名中年男子走到张占杰身边对张占杰说，“没事的，就当去旅游一趟。”然后，张占杰与中年男子互留了电话号码。史新威买好火车票后，中年男子又单独与“毛某”说了一会话。3月26日21时许，张占杰与“毛某”坐上了许昌到昆明的火车。3月28日凌晨6时许，二人到达昆明火车站。在快到昆明时，那中年男子打电话给“毛某”。二人下了火车，打的士直接到昆明新螺蛳湾客运站坐班车前往普洱市。3月28日14时许，二人到达普洱市，“毛某”在普洱市客运站找到一辆没有牌照的红色大摩托车载着张占杰骑往西双版纳景洪市。二人在景洪市大润发超市对面的一个小旅店住了两天。3月30日7时许，“毛某”骑着刚买的新摩托车在前面带路，张占杰骑着从普洱骑回来的旧摩托车跟着到了勐海县打洛镇。3月30日11时许，二人到了打洛镇的一座桥边，“毛某”骑着摩托车往里走了。一会张占杰在许昌火车站见过的男子打电话给张占杰说，东西一会就到。约半小时，一名骑着银灰色电瓶车的年轻男子到了张占杰身边，问和看了张占杰手机后四位数字后，从所骑电瓶车坐垫下面的货箱里拿出一个装有东西的蓝色塑料袋，并直接塞进张占杰随身挎着的黄色皮包里。张占杰即打电话给“毛某”说东西拿到了。“毛某”骑着新摩托车在前面带路，张占杰骑着旧摩托车跟着。二人一直走小路。天快黑时到了景洪市普文镇，到宇洪宾馆404住下。张占杰洗完澡从卫生间出来见有警察在查房，二人即被抓了。毒品有3块，大小差不多，用一层纸包着。张占杰此次的报酬是8000元钱，一路上的花销都是“毛某”在开支，在景洪买摩托车也是“毛某”出钱买的。毒品是在张占杰与史新威住的404房间楼下水沟边被查获的。
经被告人张占杰辨认，确认“毛某”就是本案被告人史新威；景洪市宇洪宾馆404房就是张占杰与史新威从打洛到景洪住的房间；民警从404房间楼下提取的3块用棕色纸包装的毒品海洛因可疑物是张占杰与史新威一起运输的毒品；从404房间提取的棕黄色的挎包是张占杰用来携带毒品的。
8.刑事判决书、释放证明复印件各一份，证实2014年10月27日，被告人史新威因犯盗窃罪被江苏省江阴市人民法院判处有期徒刑一年，2015年6月21日刑满释放。
以上证据来源合法，内容客观、真实，并经原审庭审质证、认证，能够证明被告人史新威、张占杰的犯罪事实，本院予以确认。
本院认为：上诉人史新威、张占杰无视国法，为牟取非法利益，明知是毒品仍进行运输，其行为均已构成运输毒品罪。史新威前犯盗窃罪被判处有期徒刑刑罚，在刑满释放五年内又犯新罪，是累犯，依法应从重处罚。在共同犯罪中，史新威邀约张占杰，负责与毒贩联系，负责二人的食宿费用、道路的行走，提取和购买运输毒品的摩托车，负责在前面探路，起主要作用，主犯，依法应对其犯罪行为承担刑事责任。张占杰接受史新威的邀约，听从史新威与毒贩的安排，接取毒品，用摩托车运输毒品，起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。史新威所提，是受人指使，没有邀约同案被告张占杰，仅是负责探路；虽是累犯，但归案后认罪态度较好，原判量刑过重。史新威的辩护人所提，史新威虽邀约了张占杰，但只是探路，起次要作用，不是主犯，是从犯的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。张占杰所提，其不知所带是毒品，对史新威在住的酒店藏包、扔包行为不知情，其行为不构成犯罪。张占杰的辩护人所提，张占杰对运输的是毒品不明知的辩护意见与本院查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。毒品犯罪一经实施就构成犯罪，毒品是否流入社会不影响对被告人的定罪及量刑。史新威及张占杰的辩护人所提，运输的毒品数量少，毒品未流入社会的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判依据二上诉人在共同犯罪中的地位、作用，犯罪情节、危害后果对史新威量刑适当，但对张占杰量刑过重，应予改判。史新威的辩护人所提，史新威归案后认罪态度好，原判对其量刑过重的辩护意见不能成立，本院不予采纳。张占杰所提，其是受史新威的邀约到了西双版纳。张占杰的辩护人所提，张占杰是从犯，原判对其量刑过重的辩护意见成立，本院予采纳。原审定罪准确，审判程序合法。对上诉人史新威量刑适当，对张占杰量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、驳回上诉人（原审被告人）史新威的上诉，维持西双版纳傣族自治州中级人民法院（2016）云28刑初318号刑事判决第一、三项，即对被告人史新威的定罪、量刑部分，对查获的毒品、手机、摩托车依法没收部分。
二、维持西双版纳傣族自治州中级人民法院（2016）云28刑初318号刑事判决第二项对被告人张占杰的定罪部分；撤销西双版纳傣族自治州中级人民法院（2016）云28刑初318号刑事判决第二项对被告人张占杰的量刑部分。
三、上诉人（原审被告人）张占杰犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月31日起至2031年3月30日止；所判处的财产刑限判决生效后三个月内缴清。）
本判决为终审判决。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本判决并为核准以运输毒品罪判处被告人史新威死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决。
审判长 彭淑芳
审判员 邹浪萍
审判员 张赵琳
二〇一七年四月十日
书记员 赵 航