海口市龙华区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）龙民一初字第1436号
原告高小群。
委托代理人王进宗，海南威盾律师事务所律师。
委托代理人王铭涛，海南威盾律师事务所律师。
被告海南生生百货商场。
负责人黄利，总经理。
委托代理人陈建平，海南方圆律师事务所律师。
委托代理人王子健，海南方圆律师事务所律师。
被告海南华侨商业有限公司。
法定代表人单荣生，董事长。
委托代理人陈建平，海南方圆律师事务所律师。
委托代理人王子健，海南方圆律师事务所律师。
原告高小群（以下简称原告）与被告海南生生百货商场（以下简称生生百货）、海南华侨商业有限公司（以下简称华商公司）劳动争议纠纷一案，经海南省劳动人事争议仲裁委员会（以下简称省仲裁委）仲裁后，作出琼劳人仲裁字（2013）第102号仲裁裁决，原告及被告生生百货均不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院受理后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定并案审理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人王铭涛、王进宗，被告生生百货、华商公司共同委托代理人王子健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，1、原告从1995年12月30日开始在生生百货财务部工作，但生生百货于1996年4月1日才与原告签署劳动合同书，劳动合同期限自1996年4月1日至2012年6月30日止。生生百货一直以来未依法足额支付加班工资、未按应发工资数额缴足项社会保险费、未安排年休假也未支付年休假工资报酬、未依法缴足额交住房公积金等等。从1996年4月至2012年6月，生生百货一直都是以海口市当年最低缴费标准为原告缴纳社会保险费。从1996年1月至2009年7月，生生百货都只按30元／天支付休息日加班费和法定节假日加班费。2009年8月至今，生生百货只按80元／天支付休息日加班费、120元／天支付法定节假日加班费。从2008年至2012年，原告享受每年10天带薪年休假，生生百货未安排年休假也未支付年休假工资报酬。生生百货于2012年6月27日发给原告《终止劳动合同通知书》，通知原告：“我方与你方签订的自1996年4月1日至2012年6月30日止的劳动合同，即将期满。我方决定届时终止劳动合同，特此通知。”，生生百货至今未给予原告任何经济补偿。2、生生百货在原告劳动合同即将届满前，单方决定届时终止劳动合同，根据《劳动合同法》第四十六条第（五）项、《劳动合同法》第四十七条第一款规定，生生百货应支付经济补偿金6885元×4.5个月＝30982元。根据《劳动合同法》第八十五条规定，还应加付赔偿金30982元。原告最近12个月平均工资为6885元／月。3、根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）以及《劳动法》第四十四条规定，从1996年1月至2007年12月，原告法定节假日加班84天，应发加班费为21822元，已发加班费为3600元，应补发加班费18222元。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，生生百货还需加发加班费金额百分之二十五的经济补偿金4555元。从2008年1月至2012年6月，原告法定节假日加班30天、其他时间加班38天，应发加班费为44312元，已发加班费为5010元，应补发加班费39302元。根据《劳动合同法》第八十五条规定还应加付赔偿金19651元。因此，应补发加班费57524元、还需加发经济补偿金4555元、应加付赔偿金19651元，小计81730元。4、原告从2008年1月1日起享受带薪年休假，但生生百货至今未安排年休假，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，从2008年至2012年，应支付年休假工资报酬为6885元÷20.83天×10天×5年×3倍＝49579元。5、生生百货从2000年6月至2011年12月从个人每月工资中以缴纳社会保险为由克扣90元工资共12420元，见证据七、八，生生百货应退还克扣工资12420元并支付经济补偿金2025元和赔偿金4320元，小计18765元。其中：2000年6月至2007年12月共克扣8100元应根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定还需加发加班费金额百分之二十五的经济补偿金2025元，2008年1月至2011年12月共克扣4320元应根据《劳动合同法》第八十五条规定支付赔偿金4320元。6、根据《海南省城镇从业人员基本养老保险条例》、《海南省城镇从业人员基本医疗保险条例》、《海南省城镇从业人员失业保险条例》、《工伤保险条例》和《海南省城镇从业人员生育保险条例》有关规定，生生百货应以原告应发工资为基数依法足额缴纳1996年1月至2012年6月的社会保险费。7、生生百货是华商公司设立的有限责任公司分公司，根据《公司法》第十四条规定“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此华商公司应对原告的合法诉讼请求承担连带赔偿责任。原告与二被告劳动争议一案，不服省仲裁委2013年5月2日作出的琼劳人仲裁字（2013）第102号仲裁裁决，现依法向法院提起诉讼请求：1、判决确认原告与生生百货自1995年12月30日至2012年6月30日的劳动关系。2、判决生生百货支付终止劳动合同经济补偿金30982元并加付赔偿金30982元。3、判决生生百货支付1996年1月至2012年6月应补发加班费57524元、还需加发经济补偿金4555元、应加付赔偿金19651元，小计81730元。4、判决生生百货支付年休假工资报酬49579元。5、判决生生百货退还违法克扣工资共12420元、经济补偿金2025元和赔偿金4320元，小计18765元。6、判决生生百货以原告应发工资为基数依法足额缴纳1996年1月至2012年6月的社会保险费。7、判决华商公司对原告的合法诉讼请求承担连带赔偿责任。
被告生生百货辩称，一、生生百货与原告在1996年4月1日至2012年6月30日期间存在劳动关系。劳动关系存续期间，生生百货已依法足额向原告发放工资，不存在拖欠其工资及每月克扣其90元工资的事实。原告虽然向法院提交了“商场各部室岗职工资表、保卫部2004年度工资分配方案”等证据，但该证据上没有单位盖章，又是复印件，因此该证据不具有真实合法性，且证据来源也不合法故无法证实生生百货在2000年6月至2011年12月期间每月克扣其90元工资。根据谁主张谁举证的原则，原告应承担举证不能的法律后果。二、生生百货不存在拖欠原告加班费的客观事实；原告主张1996年1月至2012年6月期间的加班费存在法律适用及追诉时效的问题，其对加班费的计算方法及标准也是错误的。1、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任。原告主张加班费，就应当举证证明其存在加班的事实，但其并没有举证证明该事实，因此应承担举证不能的不利后果；其提供的证据补发加班费明细表、工资表系其单方制作，没有其它证据加以佐证，不具有真实性、合法性，不能证明其存在加班的事实。其提供的证据关于调整员工基本工资的请示没有单位盖章，是复印件，且该证据来源不合法，真实性、合法性、关联性均存在问题，依法不能作为认定案件事实的依据，同样不能证明其存在加班的事实。2、劳动争议调解仲裁法第二十七条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制。仲裁法是2008年5月1日起施行，因此对2008年5月1日之前的行为没有追溯力。1995年1月1日起施行的中华人民共和国劳动法第八十二条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为六十日。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，高小群要求追诉2008年5月1日之前的加班费没有法律依据，已过了追诉时效。3、加班费计算的基数日工资应当以当月工资除以月计薪天数。生生百货实施每周工作六天，周工作时间不超过40小时的工作制度，因此生生百货的月计薪天数为365-52＝314÷12＝26.08天，因此高小群以月计薪天数为20.83天来计算日工资是错误的；高小群没有提交证据证明1996年1月至2012年6月的当月工资为多少，因此其计算日工资必然是错误的。日工资计算错误必然导致加班费计算错误。还有一点，其对法定节假日的加班报酬按3倍日工资报酬计算属重复计算，因为在法定节假日即使不加班用人单位已发了正常工资了，实际上就是要求用人单位按日工资收入的400%还多的标准支付法定节假日加班工资报酬必然是错误的。三、如果把未休年休假工资报酬作为劳动报酬处理则其性质应为加班报酬，则劳动者应就其未休年休假承担举证责任，否则应承担举证不能的不利后果。原告并没有提供证据证明其2008年至2012年均没有休带薪年休假。如果不作为劳动报酬处理则存在诉讼时效的问题。原告在计算未休年休假工资报酬中日工资的计算同样存在错误，日工资应当以月平均工资除以月计薪天数。生生百货实施每周工作六天，周工作时间不超过40小时的工作制度，因此生生百货的月计薪天数为26.08天，因此原告以月计薪天数为20.83天来计算日工资是错误的；原告没有提交证据证明其2008年至2012年期间的月平均工资，因此其计算日工资必然是错误的。日工资计算错误必然导致未休年休假工资报酬计算错误。假设存在需要支付未休年休假工资报酬的情况，应当按日工资的200%计算，因为用人单位在劳动者提供劳动时已支付了100%的工资报酬，加起来就是日工资收入的300%，因此原告在计算未休年休假工资报酬时还要求3倍日工资报酬属重复计算，实际上就是要求用人单位按日工资收入的400%的标准支付未休年休假工资报酬了，肯定是违法的、错误的。还有一点就是在2012年双方的劳动关系在6月底已终止了，其还主张休10天带薪年休假没有事实与法律依据。关于上述加班报酬、克扣工资的补偿金、赔偿金问题，依据劳动合同法第八十五条的规定用人单位存在拖欠劳动者报酬时，劳动行政部门责令用人单位支付的，用人单位逾期不支付的，劳动行政部门可以责令用人单位支付赔偿金，由上可知，责令用人单位支付赔偿金是行政主管部门的行政行为，不属于劳动仲裁审理范畴，况且本案中并不存在用人单位拖欠、克扣劳动者报酬，也不存在劳动行政部门责令用人单位向劳动者支付赔偿金的客观事实，因此其诉求补偿金、赔偿金没有事实和法律依据。四、原告诉求生生百货为其足额缴纳社会保险费用属行政执法范畴，不属于仲裁审理范围。五、生生百货与华商公司均具备用工主体资格，原告与生生百货曾存在劳动关系，与华商公司不存在劳动关系，因此其诉求华商公司承担责任没有事实与法律依据。综上所述，在双方劳动关系存续期间生生百货不存在拖欠、克扣劳动报酬的客观事实，恳请法院依法判决驳回原告的诉请。
被告华商公司答辩意见与生生百货一致。
经审理查明，生生百货的企业类型为其他有限责任公司分公司，华商公司企业类型为有限责任公司（法人独资）。1996年4月1日，生生百货与原告签订《劳动合同书》，主要约定：1、原告入职生生百货财务部工作，劳动合同期限为1996年4月1日至2012年6月30日；2、原告遵守生生百货不违反法律规定的各项规章制度和劳动纪律；3、商场服务的特殊性决定其节假日必须营业，原告同意生生百货按正常排班；4、生生百货按商场的经济效益和原告的劳动技能、劳动贡献等情况，计算实发工资并逐步提高原告的工资水平等。生生百货自1996年4月开始为原告交纳养老保险。
原告因与生生百货、华商公司发生劳动争议纠纷向省仲裁委申请仲裁：1、裁决确认原告与生生百货自1995年12月30日至2012年6月30日的劳动关系。2、裁决生生百货支付终止劳动合同经济补偿金30982元并加付赔偿金30982元。3、裁决生生百货支付1996年1月至2012年6月应补发加班费57524元、还需加发经济补偿金4555元、应加付赔偿金19651元，小计81730元。4、裁决生生百货支付年休假工资报酬49579元。5、裁决生生百货退还违法克扣工资共12420元、经济补偿金2025元和赔偿金4320元，小计18765元。6、裁决生生百货以原告应发工资为基数依法足额缴纳1996年1月至2012年6月的社会保险费。7、裁决华商公司对原告的合法仲裁请求与生生百货承担连带赔偿责任。2012年9月14日，原告向省仲裁委提出放弃第二项仲裁请求。省仲裁委于2013年5月2日作出琼劳人仲字第（2013）第102号仲裁裁决：一、确认生生百货与原告自1995年12月30日至2012年6月30日存在劳动关系；二、生生百货自本裁决书生效之日起五日内支付原告未足额发放的法定节假日加班工资报酬3042元和经济补偿金761元；三、生生百货自本裁决书生效之日起五日内支付原告年休假工资报酬17131元；四、生生百货自本裁决书生效之日起五日内支付原告被克扣的工资1080元及25%的经济补偿金270元；五、驳回原告的其他仲裁请求。
2012年6月1日，原告向生生百货提交《辞职申请书》载明：本人因家中有事，特此申请辞职。生生百货人事部经理梁玉涛于6月29日在该《辞职申请书》上注明：同意辞职。同年6月29日，原告向生生百货提交《承诺书》载明：本人因个人原因提出辞职，现想申领失业保险金，恳请商场出具《劳动合同书》及《终止劳动合同通知书》各一份。2012年6月27日，生生百货向原告作出《终止劳动合同通知书》，主要内容为：生生百货与原告签订的自1996年4月1日起至2012年6月30日止的劳动合同，即将期满，生生百货决定届时终止劳动合同。
另查明，原告提交了生生百货保卫部2004年度工资分配方案和商场各部室岗职工资表复印件，工资分配方案中规定“参加社会保险的人员，每月扣减90元；不参加社会保险的人员则不扣减”。岗职工资表显示原告岗职工资由两部分构成，其中固定工资占80%为1040元，扣减保险后为950元，浮动工资占20%（260元）。原告2008年平均工资为2534元／月、2009年为3242元／月、2010年为4374元／月、2011年为6184元／月。生生百货未提供原告入职后的工资发放表，经过庭审质证，生生百货认为原告提交的保卫部2004年度工资分配方案和商场各部室岗职工资表不是原件，对该份证据的真实性亦不予认可。
以上事实有企业机读档案登记资料、劳动合同书、养老保险历年实际缴费工资清单、琼劳人仲字第（2013）第102号《仲裁裁决书》、辞职申请书、承诺书、终止劳动合同通知书、高小群最近十二个月工资表、1996年1月至2012年6月应补发加班费明细表、商场各部室岗职工资表、保卫部2004年度工资分配方案（复印件）以及当事人当庭陈述在卷为凭，足以认定。
本院认为，生生百货是依法注册成立的有限责任公司分公司，具备合法用工的主体资格。生生百货与原告签订了《劳动合同书》，该合同系当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原告与生生百货之间成立了合法的劳动合同关系。一、关于原告请求确认原告与生生百货自1995年12月30日至2012年6月30日之间存在劳动关系的问题。首先，关于劳动关系开始时间的认定，从生生百货与原告签订的《劳动合同书》记载的劳动开始日期、《养老保险历年实际缴费工资清单》记载的首次缴费日期以及《终止劳动合同通知书》记载的日期可以认定原告与生生百货存在劳动关系的开始时间为1996年4月1日。其次，关于劳动关系截止时间的认定，生生百货答辩时对双方劳动关系于2012年6月30日终止没有异议，本院予以确认。
二、关于原告主张生生百货支付终止劳动合同经济补偿金30982元并加付赔偿金30982元的问题。原告在申请仲裁期间，自行放弃了该项仲裁请求，故省仲裁委对原告该项请求未作出处理。《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”原告在仲裁期间放弃了该项诉讼请求，该项诉讼请求尚未经过劳动仲裁委员会的仲裁，故本院对原告该项主张不予处理。
三、关于原告主张生生百货支付1996年1月至2012年6月应补发加班费57524元、还需加发经济补偿金4555元、应加付赔偿金19651元，合计81730元的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”在劳动关系存续期间，原告是否存在加班的事实应由原告提供证据予以证明。本案中，原告提交了工资表、应补发加班费明细表、商场各部室岗职工资表，该三份证据均没有加盖生生百货的公章或单位领导签名，且生生百货对该三份证据的真实性不予认可，故本院无法认定在劳动关系存续期间原告存在加班的事实，因此原告主张生生百货支付加班费没有事实根据，本院不予支持。
四、关于原告主张生生百货年休假工资报酬49579元的问题。根据2008年1月1日实施的《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”第五条规定“单位应当统筹安排职工年休假，未安排的，单位应当按照工作日工资收入的300%支付年休假工资报酬”。原告自1996年4月1日起与生生百货存在劳动关系，截止2008年1月1日已超过10年，故从2008年起每年应当安排年休假为10天。生生百货未提供证据证明自2008年起每年已安排原告年休假，故应当按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。因平时生生百货已正常向原告发放工资，故只需加发200%的工资。对于原告月工资的认定，由于生生百货未提供原告每月工资发放表，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”因此，本院依照原告主张的月工资收入为依据进行计算，从2008年起至2011年止，生生百货应向原告支付未安排年休假工资为15018［（2534元／月÷21.75×10天＋3242元／月÷21.75×10天＋4374元／月÷21.75×10天＋6184元／月÷21.75×10天）×200%＝15018）元。
五、关于原告主张生生百货退还违法克扣工资共12420元、经济补偿金2025元和赔偿金4320元，合计18765元的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”生生百货未提供原告的工资发放表，应承担举证不能的不利后果。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”原告仅提供了2004年度的生生百货保卫部工资分配方案复印件，未提供其他年度的工资分配方案，故，生生百货应向原告支付2004年度以“缴纳社会保险”为由克扣的工资1080（90元／月×12个月＝1080）元及25%的经济补偿金270元。
六、关于原告主张生生百货以原告应发工资为基数依法足额缴纳1996年1月至2012年6月的社会保险费的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，应由劳动行政部门责令其限期缴纳”，故原告该项主张，不属于本院受理民事诉讼的范围，本院不作处理。
七、关于原告主张被告华商公司对原告的合法诉讼请求承担连带赔偿责任的问题。本院认为，生生百货具有合法的用工主体资格，原告与生生百货之间存在劳动关系，原告主张被告华商公司对原告的诉讼请求承担连带赔偿责任没有法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：
一、确认原告高小群与被告海南生生百货商场自1996年4月1日至2012年6月30日期间存在劳动关系；
二、限被告海南生生百货商场于本判决生效之日起十日内向原告高小群支付年休假工资报酬15018元；
三、限被告海南生生百货商场于本判决生效之日起十日内向原告高小群支付被克扣的工资1080元及25%的经济补偿金270元；
四、驳回原告高小群的其它诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告海南生生百货商场负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
审 判 长 李光平
代理审判员 林宏业
人民陪审员 李 芳
二〇一三年十一月八日
书 记 员 裴婷婷