杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭余刑初字第1627号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人汪志勇，无业。因本案于2015年2月9日被取保候审，同年7月14日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人冯珊（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江金宏律师事务所律师。
被告人金某，无业。因本案于2015年7月14日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人何赟鹏（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江诺力亚律师事务所律师。
被告人余某甲，无业。因本案于2015年7月14日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人黄一帆（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江金宏律师事务所律师。
被告人杨某，无业。因本案于2015年7月14日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人任慧丽（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江杰嘉律师事务所律师。
被告人吴某甲，个体。因本案于2015年7月15日被行政拘留（已撤销），同年7月22日被刑事拘留，同年8月20日被取保候审。
被告人张某甲，个体。因本案于2015年7月26日被刑事拘留，同年8月20日被取保候审。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检未检刑诉（2015）887号起诉书指控被告人汪志勇犯开设赌场罪、故意伤害罪，被告人金某、余某甲、杨某、吴某甲、张某甲犯开设赌场罪，于2015年12月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员刘香玲出庭支持公诉。被告人汪志勇及其辩护人冯珊、被告人金某及其辩护人何赟鹏、被告人余某甲及其辩护人黄一帆、被告人杨某及其辩护人任慧丽、被告人吴某甲、张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
（一）开设赌场事实
2015年4月至7月期间，被告人汪志勇组织被告人金某、余某甲、杨某等人分别在杭州市余杭区南苑街道、乔司街道、下沙经济开发区、江干区九堡镇、嘉兴市海宁市许村镇等地的超市、小店、棋牌室等摆放10余台赌博机供不特定人员赌博，由被告人汪志勇提供赌博机并搬运至被告人金某、余某甲、杨某事先联系好的地点，后被告人金某、余某甲、杨某分别对各自地点的赌博机收钱、维护等，从中非法获利共计人民币30000余元。
被告人金某在下沙经济开发区、余杭区南苑街道、乔司街道等地摆放赌博机，从中获利13000余元，其中摆放于余杭区南苑街道天万社区1组20号由被告人吴某甲经营的某风超市内赌博机1台，获利8000余元。被告人余某甲在余杭区南苑街道、乔司街道三角村、海宁市许村镇等地摆放赌博机，从中获利10500余元，其中摆放于余杭区南苑街道天万社区2组56号由被告人张某甲经营的某坞超市内赌博机1台，获利6000余元。被告人杨某在余杭区南苑街道、乔司街道、嘉兴市海宁市许村镇等地摆放赌博机，从中获利6600余元。
据以指控的证据有：1、户籍证明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、抓获、破案经过等书证；2、证人王某甲等人的证言；3、被告人汪志勇、金某、余某甲、杨某、吴某甲、张某甲的供述和辩解；4、赌博游戏机认定书；5、检查笔录及照片、辨认笔录。
（二）故意伤害事实
2014年春节后，桂某夫妇因劳资问题搬到霍山县某水泥有限公司宿舍住下，多次找翁某、周某要钱。同年2月19日上午7时许，翁某、周某（均另案处理）临时聘用了曹某及王某乙、戴某（均另案处理）三人为公司保安，要求三人将桂某夫妇赶走。后翁某又纠集了魏某（另案处理），并由魏某联系了被告人汪志勇及胡某（另案处理）前来帮忙。后被告人汪志勇和魏某、胡某、王某乙、戴某、曹某六人持橡胶警棍、棒球棍前往桂某夫妇住处，进入房间强行驱赶桂某夫妇并发生争执。被告人汪志勇等人用拳头和棍棒殴打被害人桂某，致被害人多处受伤。经鉴定，被害人桂某脾脏挫裂伤符合遭钝性外力作用所形成，损伤程度为轻伤二级。
2015年2月8日，被告人汪志勇到霍山县公安局投案。
据以指控的证据有：1、伤势照片、到案经过等书证；2、证人余某乙等人的证言；3、被害人桂某的陈述；4、被告人汪志勇及同案人员胡某等人的供述和辩解；5、法医学人体损伤程度鉴定书；6、辨认笔录。
公诉机关认为，被告人汪志勇的行为已分别构成开设赌场罪、故意伤害罪，其中开设赌场罪情节严重，被告人汪志勇在开设赌场罪行中系主犯，在故意伤害罪行中系自首；被告人金某、余某甲、杨某、吴某甲、张某甲的行为均已构成开设赌场罪，均系从犯，其中被告人金某、余某甲、杨某情节严重；对被告人汪志勇应数罪并罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第六十七条、第六十九条之规定处罚。
被告人汪志勇对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，1）被告人汪志勇在开设赌场犯罪中个人获利不大，2）被告人汪志勇在故意伤害犯罪中系自首，又系从犯，并已取得谅解，且被害人存在过错，3）被告人汪志勇认罪、悔罪。综上，请求法庭对被告人汪志勇从轻处罚。
被告人金某对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，被告人金某系从犯，归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，且系初犯、偶犯，请求法庭对被告人金某减轻处罚，并适用缓刑。
被告人余某甲对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，被告人余某甲系从犯，又系初犯，归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，请求法庭对被告人余某甲减轻处罚。
被告人杨某对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，被告人杨某系从犯，主观恶性及社会危害性相对较小，归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，愿意退出违法所得，请求法庭对被告人杨某减轻处罚，并适用缓刑。
被告人吴某甲、张某甲对公诉机关的指控均无异议。
经审理查明：（一）开设赌场的事实
2015年4月至7月期间，被告人汪志勇组织被告人金某、余某甲、杨某等人分别在杭州市余杭区南苑街道、余杭区乔司街道、杭州经济技术开发区、江干区九堡镇、浙江省海宁市许村镇等地的超市、小店、棋牌室等摆放10余台赌博机供不特定人员赌博，由被告人汪志勇提供赌博机并搬运至被告人金某、余某甲、杨某事先联系好的地点，后被告人金某、余某甲、杨某分别对各自地点的赌博机负责收钱、维护等，从中非法获利共计人民币30000余元。被告人汪志勇对被告人金某、余某甲、杨某进行统一管理，并约定先由提供场地人员分得赌博机获利的一半，剩余的一半再由被告人汪志勇与具体负责该台赌博机人员均分，钱款收到后先交给被告人汪志勇保管并记账，每月进行结算。
被告人金某在杭州经济技术开发区、余杭区南苑街道、乔司街道等地摆放赌博机，从中获利13000余元，其中摆放于余杭区南苑街道天万社区1组20号由被告人吴某甲经营的某风超市内赌博机1台，获利8000余元。被告人余某甲在余杭区南苑街道、乔司街道三角村、海宁市许村镇等地摆放赌博机，从中获利10500余元，其中摆放于余杭区南苑街道天万社区2组56号由被告人张某甲经营的某坞超市内赌博机1台，获利6000余元。被告人杨某在余杭区南苑街道、乔司街道、海宁市许村镇等地摆放赌博机，从中获利6600余元。
另查明，案发后，公安机关从被告人汪志勇处查获疑似具有赌博功能的游戏机10台，从提供场地的张某乙处查获疑似具有赌博功能的游戏机1台及人民币（硬币）129元，从提供场地的邓某处查获疑似具有赌博功能的游戏机1台及人民币（硬币）71元，从提供场地的被告人张某甲处查获疑似具有赌博功能的游戏机1台及人民币（硬币）37元，从提供场地的王某甲（余某丙）处查获疑似具有赌博功能的游戏机1台及人民币（硬币）40元，从提供场地的韩某处查获疑似具有赌博功能的游戏机1台及人民币（硬币）21元，从提供场地的刘某丙处查获疑似具有赌博功能的游戏机1台及人民币（硬币）67元，从提供场地的被告人吴某甲处查获疑似具有赌博功能的游戏机1台及人民币（硬币）912元。经杭州市公安局余杭区分局认定，上述17台游戏机均属于具有赌博功能的电子游戏机。其中从被告人吴某甲处查获的赌博机1台、人民币912元及从刘某丙处查获的赌博机1台、人民币67元已被公安机关收缴，其余查获的赌博机15台及人民币298元，现均扣押于杭州市公安局余杭区分局。
再查明，在本院审理期间，被告人金某由家属代为退出违法所得人民币3500元，被告人余某甲由家属代为退出违法所得人民币3000元，被告人杨某由家属代为退出违法所得人民币2000元，被告人吴某甲退出违法所得人民币4000元，被告人张某甲退出违法所得人民币3000元，上述款项现均扣押于本院。
证明上述事实并经庭审质证的证据有证人刘某甲、薛某、汪某、涂某、吴某乙、孙某、张某乙、邓某、柳某、张某丙、刘某乙、张某丁、黄某、刘某丙、余某丙、王某甲、段某、韩某、周某、梅某的证言；辨认笔录及照片；检查证、检查笔录及照片、证据保全决定书、证据保全清单及照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、浙江省预收（暂扣）款票据、公安行政处罚决定书、账本；赌博游戏机认定书；行政处罚决定书、解除拘留证明书、撤销公安行政处罚决定书；抓获经过、破案经过；户籍证明、回函、证明；情况说明；浙江省法院诉讼费专用票据（执行）；被告人汪志勇、金某、余某甲、杨某、吴某甲、张某甲的供述和辩解等。证据确实充分且相互印证，足以认定。
（二）故意伤害的事实
2013年10月，被害人桂某因劳资问题与霍山县某水泥有限公司发生纠纷。2014年春节后，桂某夫妇搬到霍山县某水泥有限公司宿舍住下，多次找翁某、周某（均已判刑）要钱。同年2月19日上午7时许，翁某、周某临时聘用曹某及王某乙、戴某（均已判刑）三人为公司保安，要求三人将桂某夫妇赶走。随后翁某又纠集了魏某（已判刑），并由魏某再行纠集被告人汪志勇及胡某（已判刑）前去帮忙。后被告人汪志勇和魏某、胡某、王某乙、戴某、曹某六人持橡胶警棍、棒球棍前往桂某夫妇住处，进入房间强行驱赶桂某夫妇并发生争执。被告人汪志勇等人用拳头和棍棒殴打被害人桂某，致被害人桂某身体多处受伤。经鉴定，被害人桂某脾脏挫伤符合遭钝性外力作用所形成，其损伤程度为轻伤二级。
2015年2月8日，被告人汪志勇到霍山县公安局投案。
另查明，案发后，在安徽省霍山县人民法院主持下，翁某、周某与桂某夫妇达成和解协议，一次性赔偿桂某夫妇各项损失人民币17万元，并已履行完毕，被害人桂某对被告人汪志勇等人的行为表示谅解。
证明上述事实并经庭审质证的证据有被害人桂某的陈述；证人王某乙、曹某、余某乙、王某丙的证言；同案人员王某乙、戴某、翁某、魏某、胡某、周某的供述和辩解；辨认笔录及照片；法医学人体损伤程度鉴定书、病历复印件及司法鉴定意见书；安徽省霍山县人民法院材料移送函、和解协议书、谅解书、收条；刑事判决书；到案经过；被告人汪志勇的供述和辩解等。证据确实充分且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人汪志勇、金某、余某甲、杨某、吴某甲、张某甲以营利为目的，结伙营业性地为他人提供赌博场所及用具，供他人进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人汪志勇、金某、余某甲、杨某系情节严重；被告人汪志勇伙同他人故意伤害公民身体，致一人轻伤，其行为又构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人汪志勇在开设赌场共同犯罪中起主要作用，被告人吴某甲、张某甲在各自参与的开设赌场共同犯罪中起主要作用，均系主犯；被告人金某、余某甲、杨某在开设赌场共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯，依法应当减轻处罚。公诉机关关于被告人吴某甲、张某甲系从犯的指控不当，本院予以更正。被告人金某、余某甲、杨某的辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人汪志勇的辩护人提出被告人汪志勇在故意伤害犯罪中系从犯，经查，被告人汪志勇在故意伤害共同犯罪中积极参与，具体实施殴打行为致被害人轻伤，其作用、地位与同案犯相当，不宜区分主从犯，上述辩护意见，本院不予采纳。被告人汪志勇故意伤害犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，对其故意伤害罪行依法可以从轻处罚。辩护人相关辩护意见，本院予以采纳。被告人汪志勇的辩护人提出故意伤害犯罪中被害人存在过错，经查，被害人索要劳动报酬方法虽不当，但并不能据此认定其对自身受到伤害存在过错，上述辩护意见，本院亦不予采纳。被告人金某、余某甲、杨某、吴某甲、张某甲如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。被告人汪志勇、金某、余某甲、杨某、吴某甲、张某甲均当庭自愿认罪，被告人汪志勇在故意伤害犯罪中取得被害人的谅解，被告人金某、余某甲、杨某、吴某甲、张某甲在开设赌场犯罪中均退出违法所得，本院分别对各被告人酌情予以从轻处罚，并对被告人金某、余某甲、杨某、吴某甲、张某甲适用缓刑。各辩护人的相关辩护意见，本院酌情予以采纳。被告人汪志勇一人犯二罪，依法应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人汪志勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，二罪并罚，决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月14日起至2018年12月13日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人金某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人余某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
六、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千五百元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
七、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的从被告人汪志勇、张某甲等人处扣押的具有赌博功能的电子游戏机十五台及违法所得人民币二百九十八元，均予以没收，由杭州市公安局余杭区分局上缴国库。
八、扣押于本院的被告人金某、余某甲、杨某、吴某甲、张某甲退出的违法所得人民币一万五千五百元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江云丰
人民陪审员 鲍利强
人民陪审员 王寿梅
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 陈 刚