广东省茂名市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）粤09刑终84号
原公诉机关广东省高州市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某进，男，汉族，1948年8月24日出生，初中文化，农民，住高州市。是本案被害人。
被告人张某荣，男，1956年8月9日生，汉族，高中文化，务农，广东省高州市人，住高州市。无前科。因本案于2016年8月30日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。于2017年3月1日被取保候审。
广东省高州人民法院审理广东省高州市人民检察院指控原审被告人张某荣犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人张某进提起附带民事诉讼一案，于2017年1月24日作出（2016）粤0981刑初311号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人张某进不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人张某进，讯问被告人张某荣，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判决认定，被告人张某荣于2016年8月11日17时左右，在邻居张某进（系被告人的叔叔）屋角处挖排水沟，因张某进不同意而引发争吵，继而双方持械冲突，过程中，被告人张某荣用铁耙砸伤张某进左肩膀。经法医鉴定，张某进损伤程度属轻伤二级。案发后，被告人张某荣亲属已支付医疗费、伙食费共人民币13401.77元给张某进。
另查明，被害人张某进受伤后于2016年8月11日至同年9月7日在广东省茂名农垦医院住院治疗，住院27天，期间用去医疗费12401.77元。出院时医嘱：建议休息一个月，如有不适，随时就诊。
再查明，案发时被害人张某进年龄接近68岁。
原判决认定上述事实的证据有：
一、物证
扣押清单：扣押被告人张某荣作案工具铁耙一把。
二、书证
1、受案登记表、立案决定书：证实公安机关受理本案后于2016年8月29日予以立案侦查。
2、抓获经过、破案经过：公安机关接到张某进的报案后，予以立案侦查，于2016年8月30日在张某荣家中将其抓获。
3、医院检查资料：证实张某进左肩部被打伤。
5、被告人户籍资料：证实张某荣于1956年8月9日出生，身份证号码：。
6、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表：证实张某荣无违法犯罪前科。
三、证人证言
1、证人刘某（张某荣妻子）的陈述：2016年8月11日约17时40分，张某进和张某在他屋前砌砖做防水的护栏，我丈夫张某荣就拿锄头和铁耙来到他们砌砖的小护栏下面挖一条泥坑，张某进看到之后就对我丈夫说：“你不可以在这里挖啊，这全是我的地方啊。”我丈夫张某荣则回复他说这是祖宗留下来的地方，我们也有份的。张某进又说：“你都没有去扫过墓，土地没有你的份。”张某荣回答说：“我有没有扫墓不关你的事。”然后他们开始为这些土地界至问题互相吵了起来，张某进就跑回家拿来一把长柄的钩刀(柄长约165CM)来到张某荣面前，张某进很生气地说：“你如果还继续在这里挖的话，我就同你博命！”，说完，就用长柄的钩刀朝张某荣打去，而张某荣便左右闪躲,几下都没有打中张某荣。这时，张某荣就拿起铁耙来挡住张某进的长柄钩刀，我就劝丈夫张某荣叫他们不要打。张某荣用铁耙挡了几下，铁耙勾中了张某进的肩膀，张某进的肩膀当场就流血了，张某进往后退了下去。我赶紧拉住张某荣回家去了，随后发生的事情，我就不清楚了。当时在场的除了我，还有张某进的孙子张某。我之前是叫刘某琼的，后来办身份证的名字叫刘某。
2、证人张某（男，19岁，张某进的孙子）的陈述：2016年8月11日约17时40分，我和我的爷爷张某进在屋前面砌砖做防水的护栏，张某荣看到后，拿来锄头挖我屋前砌砖口处的石头，并挖出一个大泥坑，我爷爷看到之后，就质问张某荣说：“你为什么要挖我的地方啊。”张某荣则称这是祖宗留下来给他的地方，接着我爷爷和张某荣为屋界问题吵起来，张某荣回去拿来了一把166cm长的铁耙走过来，我爷爷发觉不妥，马上回家中拿来一把长柄的钩刀（柄长约165CM)走到张某荣面前，我爷爷怒气冲冲地对张某荣说：“你如果还继续在这里挖的话，你就听死”，张某荣听后十分生气，便想上去用铁耙打我的爷爷，但被张某荣的老婆刘某琼拉住了，刘某琼后来拉不住张某荣，张某荣冲上我爷爷面前骂道“我叼你葛老母，我几就收开你”，然后用手中的铁耙打到我爷爷的左肩膀部位，我爷爷左肩膀被铁耙钉伤，我爷爷赶紧闪开，这时张某荣的老婆刘某琼紧紧拉住了张某荣，不让他继续殴打我爷爷。我赶紧回去通知家人送爷爷去卫生院包扎治疗。
四、被害人陈述
被害人张某进的陈述：2016年8月11日18时许，我在我屋门口处砌砖，我侄子张某荣拿锄头去挖我门口处的石头，我问他为什么挖石头，张某荣说这是他的地方，我和他为地界问题争吵，我随后回家拿来一把长柄的钩刀（柄长约165CM)走近张某荣，并举起钩刀对他说“你如果继续在这挖石头，你就听死”，他听后丟开手中的锄头，回家拿来一把铁耙走向我并骂道“我叼你老母，我就收开你”，然后用铁耙打我左肩膀部位，我左肩膀被铁耙钉伤，张某荣的老婆刘某琼拉住了张某荣，不让他继续打我，我赶紧闪开，接着就被家人送去卫生院治疗。当时在场的有张某荣老婆（刘某琼）以及我的孙子张某。我住院期间，张某荣的儿子张文艺曾到医院支付过两次医药费，一共支付了4000元，之后就没有给过医药费了。后来我多次通过村干部与张某荣交涉医药费用的问题，但是张某荣从来没有到医院看过我，也一直不肯再支付医药费，目前住院的费用是我自己支付的。
五、被告人供述
被告人张某荣的供述：2016年8月11日约17时，我发现我叔叔张某进（我父亲的弟弟）在其家门前建护栏，于是我也在我的屋角处(在张某进的门前）挖一条水坑，张某进出来阻拦不让我建水坑，双方发生争吵，张某进回家拿一把长柄的钩刀（柄长约165厘米）出来并站在我的面前对我说：“你如果在此处继续挖，你就听死”，并作势要砍我，但没有砍中。我们双方都回家中，接着我拿一把铁耙准备去菜地，再次遇见张某进并发生争吵，张某进拿钩刀出来要打我，我也拿起一把铁耙与张某进进行对打，这时我老婆刘某拉着我不让我打架，在对打的过程中我也骂张某进，在我们双方对打的时候因我老婆拦住我放弃铁耙，所以我不知道如何砸中张某进的，事后我放下铁耙自行回家，我们就这样散去。我没有对张某进进行赔偿或协商，我儿子知道张某进受伤后向医院交了一部分钱，但我问他交了多少他不肯说，并责怪我多事打伤人。我无法与张某进进行协商，因为我们的土地纠纷由来已久，一直为此事争争吵吵。
六、鉴定意见及通知书：证实张某进的损伤程度属轻伤二级，鉴定结论已通知双方当事人。
七、现场勘检笔录：证实案发地点。
原判决认为，被告人张某荣无视国家法律，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人张某荣的犯罪事实属实，罪名成立，应予支持。
上诉人与被告人是亲叔侄关系，且相邻而居，双方本应共建和谐亲情邻里关系，却为一己私利持械相向，造成亲情破裂，被告人的行为应依法受到处罚。日后双方均应守法，共建和谐邻里关系。在民事赔偿方面，由于被告人张某荣的犯罪行为造成上诉人张某进身体受到伤害，导致其受到经济损失，上诉人张某进要求被告人张某荣予以赔偿，合理合法部分，应予以支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定，结合上诉人张某进请求，核准上诉人张某进的经济损失如下：1、医疗费12401.77元；2、护理费2700元[100元／天×27（天），医嘱未说明护理人员情况，推定为每天一人护理，护理费按本地护工（农业户口）工资水平计算。]；3、交通费500元(未提供票据证实，但考虑有实际支出，酌情计算)；4、住院伙食补助费2700元[100元/天×27（天）]。上述四项合计18301.77元。上述四项，上诉人张某进请求超出赔偿标准的部分，不予支持。由于上诉人张某进在本案中存在一定的过错，可以酌情减轻被告人张某荣的民事赔偿责任，被告人张某荣应承担赔偿上述经济损失18301.77元的90%为宜即赔偿16471.59元给上诉人张某进，减除被告人张某荣家属已支付的13401.77元，被告人张某荣还应承担赔偿3069.82元给上诉人张某进的民事责任。上诉人张某进请求赔偿的营养费，因没有医嘱证实，不予支持；请求赔偿的误工费,因事发时其已超过国家规定的六十岁法定退休年龄，按规定不应计取误工费；其请求赔偿的精神损失费及围墙损失费用，因该二项不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。根据被告人张某荣的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条的规定，作出如下判决：
一、被告人张某荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月30日起至2017年2月28日止。）
二、被告人张某荣应当赔偿附带民事诉讼原告人张某进医药费、护理费、交通费、住院伙食补助费等尚欠部分款项3069.82元，限于本判决生效后十日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人张某进的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人张某进上诉称：一、（一）2017年最新刑法规定，刑法第二百三十四条，故意伤害他人身体的处三年以下有期徒刑。结合本案被告人手段恶劣残忍，想致人死地，不能轻饶，应予重判。2017年1月25日高州法院开庭审判，只判了被告人半年有期徒刑实刑，量刑过轻，应判三年有期徒刑。
（二）根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条规定，结合上诉人的财产损失费、医药费、交通费、住宿费、伙食费、护理费、误工费、精神损失费、营养费等应由被告人依法赔偿。法院应强制及时追究被告人赔偿责任，还上诉人公道，还社会公道，还本村治安稳定局面，还法律尊严。避免被告人故意伤害他人的违法行为再次发生。二、要求被申请人支付各项伤害赔偿费合计163300元。其中护理费：17400元；伙食费：14700元；误工费12000元；住院手术费及外加施血费：28000元；营养费：20000元；精神损失费：30000元；交通费：3000元；衣物贴血不能用损失费1200元；毁坏门口实体实物场地围墙损失35000元；杂费：2000元。但法院只判被申请人赔偿部分医疗费：12460.17元，护理费：2700元，交通费：500元，伙食费：2700元。（各项共计18360.17元，被告人除医疗费外任何费未赔偿给上诉人），上诉人不服判决。被告人未按法定标准计算赔付各项伤害损失费。要求法院重新核准计算，要求被告人依法赔偿给上诉人各项伤害损失费。
经审理查明，确认原判决认定的事实和相应证据。
对于上诉人张某进上诉所称，一、张某荣故意伤害他人身体，量刑幅度为：三年以下有期徒刑。原判决对张某荣量刑在量刑幅度内，不属量刑畸轻。二、原判决判令张某荣承担了因其犯罪行为而产生的全部民事责任。三、根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条的规定，上诉人张某进要求赔偿精神损失费，不属刑事附带民事诉讼范围。上诉人诉讼请求中的营养费，因没有医嘱等证据证明，不予支持。原判决依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定确定张某进医药费、护理费、交通费、住院伙食补助费等，并无不当。其上诉请求的理由不成立，不予支持。
本院认为，被告人张某荣故意伤害他人身体，其行为构成故意伤害罪，相应量刑幅度为：三年以下有期徒刑。张某荣持铁耙伤害被害人，原判决对张某荣量刑在量刑幅度内，不属畸轻，且量刑适当。故原判决刑事部分正确，应予维持。原判决附带民事诉讼部分处理也正确，应予维持。上诉人张某进的上诉请求，因理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢琼进
审 判 员 徐忠圣
助理审判员 张 驰
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 杨冬冬