＼n广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）兴民二初字第428号＼n原告：南宁兴典混凝土有限责任公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区。＼n法定代表人：孙益湘，该公司董事长。＼n委托代理人：蒋晓香，广西方园律师事务所律师。＼n被告：广西五鸿建设集团有限公司，住所地广西壮族自治区宜州市。＼n法定代表人：蔡立宗，该公司董事长。＼n委托代理人：许邕桂，广西民族律师事务所律师。＼n委托代理人：潘光伟，广西民族律师事务所律师。＼n被告：广西五鸿建设集团有限公司富友分公司，住所地广西壮族自治区南宁市。＼n代表人：陈良，该分公司经理。＼n原告南宁兴典混凝土有限责任公司（以下简称兴典公司）与被告广西五鸿建设集团有限公司（以下简称五鸿公司）、广西五鸿建设集团有限公司富友分公司（以下简称富友分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年4月7日受理后，依法适用简易程序审理，因诉状副本及相关法律文书无法向被告富友分公司直接送达而采用公告方式送达，于2013年5月20日转为普通程序审理并于2013年10月10日公开开庭进行了审理。原告兴典公司的委托代理人蒋晓香，被告五鸿公司的委托代理人许邕桂、潘光伟到庭参加诉讼，被告富友分公司经公告传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。＼n原告兴典公司诉称：2011年5月15日，原告与被告五鸿公司签订了《南宁商品混凝土购销合同》，原告为被告富友分公司提供混凝土一批，至2012年9月13日被告拖欠原告混凝土款共计3362390元。合同约定：从开始供应混凝土之日起至该栋五层楼板浇制完毕10天内付清所有已供货款。从五层楼板起按月结算，在下月的20日前付上月发生货款的80%，余款20%与下个月的结算款一起付清。垫资部分即从供应之日起到该栋五层楼板的混凝土单价增加5元／立方米。合同同时约定如被告不能按双方约定时间付款，每推迟一天，按所欠货款总额的2‰向原告支付违约金，直至付清货款为止。现被告逾期付款，已构成违约，为维护原告的合法权益，请求人民法院判令：1、两被告支付原告混凝土款3362390元；2、两被告支付原告违约金2955415元（计至2013年3月1日，以后另行计算）；3、本案诉讼费由两被告负担。＼n原告兴典公司对其陈述事实提供的证据有：＼n1、《混凝土购销合同》，证明原告与被告存在买卖合同关系；＼n2、结算签收单，证明被告拖欠原告货款3362390元；＼n3、对账函，证明被告拖欠原告货款；＼n4、违约金计算表，证明违约金数额；＼n5、结算业务专用凭证，证明原告与两被告存在买卖合同关系，且购销合同也实际履行部分货款；＼n6、联系函、工程价款结算单，证明东凯国际商业广场的项目由五鸿公司承建。＼n被告五鸿公司辩称：1、原告与被告富友分公司双方签订的购销合同中，所盖的被告五鸿公司印章是私刻的，没有经过我公司同意，也没有经过任何部门备案，故原告与被告富友分公司双方签订的合同无效；2、被告富友分公司已向原告支付货款30万元，该部分货款应予扣减；3、与原告实际发生买卖关系的是被告富友分公司，被告富友分公司是被告五鸿公司的分支机构，产生的债务首先由富友分公司承担，被告五鸿公司只承担补充清偿责任，而不是共同清偿责任。＼n被告五鸿公司对其辩称没有提供任何证据。＼n被告富友分公司在法定答辩期内没有提出答辩，也没有向法庭提供任何证据。＼n本案争议的焦点：一、本案的合同是否有效？二、被告尚欠原告货款具体数额多少？＼n依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告富友分公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃质证的权利。＼n经开庭质证，被告五鸿公司对原告提供证据1的真实性、合法性、关联性有异议，认为购销合同是原告与被告富友分公司签订的，而被告五鸿公司在公安部门备案的公章有3枚，被告五鸿公司没有项目部的印章，印章是私刻，且本案合同实际履行的当事人是被告富友分公司和原告，与被告五鸿公司没有关联性，故合同无效。本院认为，证据1中原告作为供方、被告五鸿公司作为需方共同签订合同并盖章，被告五鸿公司虽对合同中的印章有异议，但其没有提供充分的证据推翻被告富友分公司与原告签订合同的事实，故证据1具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，本院确定为定案依据。＼n被告五鸿公司对原告提供证据2、3的真实性、合法性、关联性有异议，认为证据中的签收人均由被告富友分公司，是项目部盖的章，被告五鸿公司和富友分公司均未授权李无瑕签收货物，李无瑕不是两被告的员工，对账单上确认的数额与原告诉请的数额不一致，印章是财务专用章。本院认为，证据2中由被告五鸿公司的东凯国际商业广场项目部盖章，该项目与证据1中约定的供应混凝土工程项目一致，对帐函即证据3已经被告富友分公司确认，且对帐函中写明的工程项目名称与证据1、2工程项目名称均一致，互相佐证，故证据2、3具有真实性、合法性和关联性，本院确定为定案依据。＼n被告五鸿公司对原告提供证据4的真实性、合法性、关联性有异议，认为双方签订的合同无效，且只有原告单方计算，没有经过被告五鸿公司确认和认可，原告计算并主张的违约金明显过高，请求法院予以降低。本院认为，计算表没有经过被告盖章确认，是原告单方计算，且两被告均不认可，不具备证据效力，证据4不具有真实性、合法性、关联性，本院不确定为定案依据。＼n被告五鸿公司对原告提供证据5的真实性、合法性、关联性有异议，认为被告富友分公司与原告自行结算，与被告五鸿公司无关。本院认为，汇款人为被告富友分公司、收款人为原告，付款内容为混凝土，与证据1互相佐证，且已经银行部门办理转款业务，故证据5具有真实性、合法性和关联性，本院确定为定案依据。＼n被告五鸿公司对原告提供证据6的真实性、合法性、关联性有异议，认为原告没能提供证据原件，与本案无关。本院认为，联系函是被告五鸿公司向他人发函，内容涉及的工程项目为东凯国际商业广场，与证据1、2、3中的工程项目相同，原告提供的证据6虽为复印件，但其与证据1、2、3能互相印证，形成证据琏，故证据6具有真实性、合法性和关联性，本院确定为定案依据。＼n综合全案证据，本院确认以下法律事实：＼n2011年5月15日，被告五鸿公司作为需方、原告兴典公司作为供方签订了《混凝土购销合同》，约定：1、供方为需方位于南宁市鲁班路的东凯国际商业广场工程项目供应商品混凝土；2、结算、付款方式及期限：按签收的数量进行结算，如需方没有按合同约定办理结算、未在结算单上签字或盖章，则以签收的供方送货单（发货单）为结算凭证，同时供方有权停止供货；30日内无混凝土供应交易视为工程缓建或停建，从停止浇筑混凝土之日起，两个月内付清所有混凝土货款；货款支付以每栋楼及周边附属工程独立结算方式：从开始供应混凝土之日起到该栋五层楼板浇完后10天内付清的所有已供货款。五层楼板起按月结算，在下个月的20日前向供方支付上个月所发生货款的80%，余款20%与下个月的结算款一并付清。垫资部分货款即从开始供应混凝土之日起至该栋五层楼板的混凝土单价增加5元／立方米。3、违约责任：如需方不能按本合同约定的时间付款，供方有权暂（缓）停供混凝土，并每推迟一天，需方按所欠货款总额的2‰向供方支付违约金，直至付清为止。4、供、需双方还对其他事项进行了约定。合同签订后，原告向被告富友分公司承建的东凯国际商业广场工程项目供应商品混凝土，经结算代表李无瑕签收并确认供应的混凝土时间和数量总价如下：2011年5月21-23日68130元、6月10-23日35260元、7月3-31日369650元、8月1-31日730096元、9月1-29日2176346元、10月4-31日2076549.5元、11月1-30日1628229元、2012年12月5日-2012年1月1日2017938元、2012年1月4-13日483776元、2月14-28日249781元、3月2-22日492098元、4月3-20日372752元、4月1日-5月31日99937元、7月6日7507元，合计10808049.5元。2011年10月10日和2012年1月10日各扣款3255元、1417.5元。实际签收的总货款为10803377元。原告及被告富友分公司的结算代表李元瑕于2012年9月1日对上述时间内供应的混凝土数量及价格进行签字确认，被告富友分公司在原告出具的《对帐函》上盖章确认，《对帐函》内容载明：截止2012年7月31日，结算总货款10803377元，已付货款7450000元，尚欠货款3353377元。结算后，原告于2012年8月21日、9月13日又两次向被告供应混凝土1967元、7046元，并经结算代表李元瑕签名确认。被告富友分公司实际尚欠原告混凝土货款为3353377元＋1967元＋7046元=3362390元，经追索，被告富友分公司没有支付尚欠的货款，为维护自己的合法权益，原告于2013年7月23日诉至本院，请求如其诉称。＼n另查明，2013年1月14日被告五鸿公司在其向广西东凯投资集团有限公司出具的工程余款联系函中认可东凯国际商业广场工程项目由其承建。＼n还查明，被告富友分公司是被告五鸿公司的分支机构，不具备独立法人资格。＼n本院认为：根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定“买卖合同是出卖人转移标的的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”。原告与被告富友分公司签订的《混凝土购销合同》是在双方协商一致的基础上签订，当事人的意思表示真实，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，被告五鸿公司虽对《混凝土购销合同》中的盖有其印章提出异议，但没有充分的证据推翻上述合同是由被告富友分公司与原告签订，被告五鸿公司也认可上述合同由被告富友分公司向原告履行，故本院确认《混凝土购销合同》是原告与被告富友分公司签订，属于有效合同。原告已向被告五鸿公司的分支机构被告富友分公司提供混凝土，被告富友分公司签收了货物，双方对供应的混凝土已进行结算确认，且被告富友分公司也向原告支付部分货款，被告富友分公司没有按合同约定时间付清混凝土货款构成违约，原告要求被告富友分公司支付混凝土货款和违约金理由成立，本院予以支持。但原告主张违约金按每天2‰计算明显过高，被告五鸿公司亦提出降低主张，故本院予以调整，按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%计算，超过部分本院不予支持。原告向被告富友分公司供应的混凝土是分批多次供应，被告富友分公司也持续地向原告支付混凝土货款，双方于2012年9月1日才确认结算混凝土货款，双方约定停止供应混凝土之日起两个月内付货款，故违约金起算时间应为2012年11月1日，原告主张按《混凝土购销合同》第四条第五项约定的时间起算违约金，因原告没有证据证明楼栋五层楼板混凝土浇筑完毕的具体时间及结算货款的具体数额，故本院不予支持。原告与被告富友分公司于2012年9月1日结算货款的供应时间段为2012年7月31日止，之后被告富友分公司又分别两次向原告购买商品混凝土并经办人签名确认，本案尚欠货款具体数额为3353377元＋1967元＋7046元=3362390元，被告在庭审中称已支付30万元没有证据证明，本院不予采信。被告富友分公司系被告五鸿公司下属不具有独立法人的分支机构，故被告五鸿公司对被告富友分公司承担的上述债务应负补充清偿责任。＼n综上所述，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：＼n一、被告广西五鸿建设集团有限公司富友分公司支付原告南宁兴典混凝土有限责任公司混凝土货款3362390元；＼n二、被告广西五鸿建设集团有限公司富友分公司支付原告南宁兴典混凝土有限责任公司混凝土违约金（计算为：以3362390元为基数，从2012年11月1日起至本案判决生效履行期届满之日止，按中国人民银行周期流动资金贷款利率上浮30%计算）；＼n三、在被告广西五鸿建设集团有限公司富友分公司以其经营管理的公司资产不足以清偿上述第一、二项债务时，不足部分由被告广西五鸿建设集团有限公司向原告南宁兴典混凝土有限责任公司清偿；＼n案件受理费56024元，保全申请费5000元，公告费350元，合计61374元，由被告广西五鸿建设集团有限公司富友分公司、广西五鸿建设集团有限公司共同负担。＼n上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后7日内预交上诉费（收款单位：南宁市中级人民法院诉讼费专户，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪分理处，账号：010201011887017），逾期仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。＼n审判长梁振郁＼n人民陪审员何贞＼n人民陪审员肖楠＼n二〇一三年十二月三日＼n书记员高文姬＼n附法律条文＼n《中华人民共和国合同法》＼n第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。＼n依法成立的合同，受法律保护。＼n第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。＼n第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。＼n第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。＼n第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。＼n《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。＼n第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。