＼n山西省太原市中级人民法院
＼ n 刑 事 裁 定 书
＼n（2014）并刑终字第228号＼n原公诉机关山西省古交市人民检察院。＼n上诉人（原审被告人）阎晋晓，男，1972年10月1日出生于山西省古交市，汉族，初中文化，西山煤电集团公司西曲矿工人，住古交市。2013年3月4日因涉嫌犯诈骗罪被古交市公安局刑事拘留；同年4月3日被执行逮捕。现羁押于古交市看守所。＼n山西省古交市人民法院审理山西省古交市人民检察院指控原审被告人阎晋晓犯诈骗罪一案，于2014年3月10日作出（2013）古刑初字第115号刑事判决。原审被告人阎晋晓不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人，认为原判事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。＼n原审查明，2010年7月至2012年8月，被告人阎晋晓谎称和牛某乙合伙做生意，向牛某乙陆续拿了115000元。拉到煤后，在牛某乙不知情的情况下将煤卖了。后阎晋晓陆续退还牛某乙财物共计33820元。其余81180元已全部挥霍。在本案审理期间，阎晋晓的家属退还牛某乙25000元。＼n2012年2月至2012年12月，被告人阎晋晓谎称能给张某甲在东曲矿矸石山批出煤来。张某甲前后共给了阎晋晓125000元，阎晋晓给张某甲出具了160000元欠条，其中包括35000元的利息。阎晋晓拿上张某甲的钱后一直未给张某甲拉出煤来。期间，阎晋晓归还张某甲35000元，余款阎晋晓全部挥霍。在本案审理期间，阎晋晓的家属退还张某甲90000元，张某甲对阎晋晓表示谅解。＼n2012年12月，阎晋晓以拉煤为由向张某丙拿了65000元，还了闫某欠款。阎晋晓给张某丙出具了65000元的欠条。后阎晋晓又向张某丙拿了37500元，阎晋晓给张某丙出具了117500元的借条。案发后，阎晋晓的妻子石某退还张某丙50000元。＼n2013年3月4日，阎晋晓被张某丙扭送到古交市公安局刑警大队。＼n原审认定上述事实的证据有：＼n1、证人牛某乙的报案材料及证言：2010年7月份，阎晋晓和我说他能拉上东曲矿矸石山的煤，要和我合伙拉煤。后他分几次一共向我拿了115000元。钱给了他，我也一直没有参与买卖，他说什么就是什么。期间，他拉下一部分煤，在我不知道的情况下，他把煤卖了。2012年8月份，他让我拉了他的121吨煤，折价15820元。后来他又陆续给了我18000元。再后来我就找不见他了。到现在他还欠我81180元。在案件审理期间，阎晋晓的家属退还我25000元。＼n2、证人张某甲的证言、情况说明、收条及谅解书，证实2012年2月份，阎晋晓说和东曲矿有关系，能拉出煤泥和矸石煤。张某甲一共给了阎晋晓125000元，阎晋晓给张某甲出具了160000元的欠条，其中包括35000元的利息。后阎晋晓退还给张某甲35000元。2013年12月19日，阎晋晓的家属退还张某甲90000元，张某甲对阎晋晓表示谅解。＼n3、证人张某丙的陈述：2012年12月1日，阎晋晓说他当时就有从东曲矿批出来的煤，但钱是闫某出的，现在将钱给了闫某的话，马上就能拉出煤来。我就拿上65000元和他一起去太原将钱给了闫某，阎晋晓给我打了65000元的一张借条。过了几天，他说向东曲矿的工人买煤泥票、请客、送礼等，又向我拿了37500元。后来煤也没有拉出来，电话也联系不到。2012年12月12日，我正好遇到他，他说拉煤泥挣了钱，将来多给我10000元，就一共给我写了一张117500元的借条。当时65000元的借条也没给他。2013年8月1日，阎晋晓的妻子退给我50000元。＼n4、证人闫某的证言：2012年7月，阎晋晓在张某甲的烟酒店问我借了60000元。2012年12月份左右，我和张某丙、阎晋晓在一起时，我就问阎晋晓要钱。张某丙说他有钱。然后，阎晋晓和张某丙相跟上取了65000元就给了我。阎晋晓就给张某丙打了65000元的欠条。＼n5、借条三份、收条一张，证实2012年3月25日，阎晋晓给牛某乙出具了115000元的借条；2012年12月27日，阎晋晓给张某甲出具了160000元的收条；2012年12月1日，阎晋晓给张某丙出具了65000元的借条；2012年12月12日，阎晋晓给张某丙出具了117500元的借条。＼n6、被告人阎晋晓的供述：我向牛某乙拿了115000元，后来他拉了我260吨原煤，价值52000元，我还陆续还了他大约47000元，现在大约还欠他20000元。我一共向张某甲拿了130000元，当时给他写了一张160000元的欠条，其中包括30000元的利息。后我陆续还了他60000元，现在还欠他100000元。第一次我向张某丙拿了65000元，第二次拿了34500元。我向他们拿钱是和他们一起做买卖，准备从东曲矿矸石山拉煤。＼n7、扭送经过、到案经过，证实2013年3月4日，阎晋晓被张某丙扭送到古交市公安局刑警大队。＼n8、阎晋晓的户籍证明，证实阎晋晓属完全刑事责任年龄人。＼n原审法院根据上述事实和证据认为，被告人阎晋晓以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人273680元，数额巨大。其行为已构成诈骗罪。案发后，被告人阎晋晓的家属退还受害人165000元，张某甲对阎晋晓表示谅解。可对阎晋晓酌情从轻处罚。除阎晋晓家属退还受害人的外，阎晋晓诈骗所得，应予追缴，返还受害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人阎晋晓犯诈骗罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人阎晋晓诈骗所得108680元，由原侦查机关古交市公安局继续追缴，返还受害人。＼n上诉人阎晋晓的上诉意见是：其行为不构成诈骗罪。1、其没有非法占有的目的。给牛某乙、张某甲、张某丙都出具了借条或收条，不能因为时间拖久了就认为是非法占有。2、与牛某乙、张某甲、张某丙均是合伙做煤炭买卖，虽然没有完全按照约定提供了煤，但确实在搞煤，不存在隐瞒和欺骗。3、仅凭牛某乙的说法就认定诈骗牛某乙81180元，不客观不公正。＼n经本院审理查明的事实和证据与原审相同，予以确认。＼n本院认为，上诉人阎晋晓以非法占有为目的，虚构其能批出煤炭的事实，骗取他人273680元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。关于上诉人阎晋晓提出其不构成诈骗罪的相关上诉意见，经查，上诉人阎晋晓以能搞到煤为由分别从牛某乙、张某甲、张某丙处骗到共计342500元，除了闫为亮能证实上诉人阎晋晓向其买过111600元的煤且仍欠其50000元的煤款外，没有其他证据能证实上诉人阎晋晓还向他人买过煤，在上诉人阎晋晓既没有给被害人搞到煤也没有能退款的情况下，被害人张某丙将其扭送的公安机关，直至案发，仍有273680元未能退还给被害人。对于批煤和赃款的去向上诉人阎晋晓在侦查机关供称“不能从东曲矿批出煤来”“将拿别人的钱乱花了”，故上诉人阎晋晓关于“不是非法占有，不存在隐瞒和欺骗”的上诉意见，与查明的事实不符，不予支持。关于上诉人阎晋晓提出“仅凭牛某乙的说法就认定诈骗牛某乙81180元，不客观不公正”的上诉意见，经查，上诉人阎晋晓对于拿了被害人牛某乙115000元的事实无异议，但对于其还了被害人牛某乙的钱数和被害人从其某拉走的煤的重量和价位均某在上诉人既不能提供还款收条，又没有被害人牛某乙拉走的煤的重量和价位的相关客观证据的情况下，原审法院依法采纳被害人的陈述，认定上诉人阎晋晓退还被害人牛某乙33820元的事实并无不当，故该上诉意见亦不予支持。原判认定上诉人阎晋晓犯罪的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本裁定为终审裁定。＼n审判长裴宪武＼n审判员邢如灏＼n代理审判员贾炳耀＼n二〇一四年五月二十三日＼n书记员郭丽婷