四川省泸州市江阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江阳民初字第3305号
原告：刘东，男，汉族，1969年5月27日出生，住四川省泸州市龙马潭区。
委托代理人：罗勇，四川远智律师事务所律师。
被告：王明调，男，汉族，1974年1月4日出生，住四川省泸州市龙马潭区。
被告：余相明，男，汉族，1955年9月5日出生，住四川省泸州市江阳区。
被告：周正清，女，汉族，1955年1月6日出生，住四川省泸州市龙马潭区。
被告：余幽，女，汉族，1983年7月14日出生，住四川省泸州市江阳区。
委托代理人：牟承钊、张胜毅，四川平通律师事务所律师。系王明调、余相明、周正清、余幽的委托代理人。
第三人：余相甫，男，汉族，1953年11月10日出生，住四川省泸州市江阳区。
委托代理人：邱应娴，四川恒智达律师事务所律师。
本院于2013年12月12日立案受理了原告刘东诉被告王明调、余相明、周正清、余幽清算责任纠纷一案后，应被告王明调、余相明、周正清、余幽的申请，依法追加余相甫为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘东的委托代理人罗勇，被告周正清及其王明调、余相明、周正清、余幽的委托代理人张胜毅，第三人余相甫及其委托代理人邱应娴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘东诉称：原告系泸州比比利服装有限责任公司（以下简称比比利服装公司）1995年成立股东之一。2003年8月13日四被告未经原告允许，莫名取消原告股东身份。2011年7月18日，江阳区人民法院作出（2009）江阳民初字第1307号民事判决书，确认了原告的比比利服装公司股东身份。2013年，被告告知比比利服装公司已于2011年3月28日申请工商局注销。原告认为四被告在比比利服装公司清算过程中存在故意侵占公司财产行为，理由：比比利服装公司于2005年年审提交的2004年度资产负债表中期末资产总计为11628827.62元，所有者权益亦达到了9208982.25元。之后，比比利服装公司一直未经营。到2011年初，四被告清算时，清算报告却称公司资产只余2万元，有近千万的资产不知去向。2000年4月，比比利服装公司投资550万元发起成立泸州市江阳区比比利房地产开发有限公司（以下简称比比利房地产开发公司）占其公司66.25%股份，在原告因股权纠纷开始与比比利服装公司及余幽发生争执后，四被告损害比比利服装公司及股东权益将从550万已增值至近1000万的股份未经审计以原价转让给利害关系人被告周正清等人，严重损害公司及股东利益。根据《中华人民共和国公司法》第一百九十八条之规定，清算组成员因故意或重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任，故原告诉至法院请求判令：四被告连带赔偿原告10万元（最终数额待审计后确定）。
被告王明调、余相明、周正清、余幽辩称：原告刘东的诉请已经超过诉讼时效，比比利服装公司被吊销营业执照、进行清算、注销的事实至少先后在2006年、2011年进行过两次登报公告，刘东应在2011年2月后的两年内向法院提出清算诉求。刘东的股份早在1998年8月小康皮衣厂从比比利服装公司分离出去时，就已划到了小康皮衣厂名下，应由小康皮衣厂解决刘东的股份问题。比比利服装公司转让所持泸州市江阳区比比利房地产开发有限公司股份的行为合法有效，不存在“损害公司及股东权益”的问题。比比利服装公司曾先后多次向中国银行、泸州城市合作银行贷款400余万元，2001年银行强行要求归还贷款。2001年4月至2001年9月，比比利服装公司先后四次借比比利房地产开发公司现金475万元，用于偿还中国银行、城市合作银行的贷款本息。2009年6月，因无力偿还比比利房地产开发公司475万元，经股东会决议，最终将所持房地产公司的股份，抵偿给房地产公司，因法人不能作股东，故比比利服装公司的股份分别转让到房地产公司股东名下，其中周正清500万、刘樟南15万、王成荣15万，该转让已于2009年6月经江阳区工商局变更登记认可。因此，服装公司并非以530万元的原价出让了股份，还要考虑长达7年零10个月的资金利息。其次，审计仅是确定股价的方法之一，法律并不禁止双方当事人的协商。比比利服装公司现对外尚欠164.5万元，每月需支付利息24万余元。2002年6月，比比利服装公司先后向农行申请了354万元流动资金贷款，每年付息24万余元，2010年11月，农行通过执行资产的购买人陈玉成借款164.5万元才付清农行欠款本息，故比比利服装公司尚欠陈玉成借款164.5万元，每月需支付利息2.4万元。
第三人余相甫辩称：原告刘东向四被告的主张无法律和事实的依据。刘东早于1998年就离开了比比利服装公司，并且早已从第三人余相甫处分到其应得的股份及红利，刘东不应再向四被告提出赔偿请求，如果刘东认为自已没有得到应有的股份，可以直接向第三人提出请求。
经审理查明：泸州比比利服装有限责任公司于1995年12月17日成立，注册资本1080万元，法定代表人为王明调，公司章程中列原告刘东为股东之一，出资额为75万元。2000年，比比利服装公司与余相明、刘樟南、王成荣、张仁万共同出资组建泸州市江阳区比比利房地产开发有限公司，其中比比利服装公司出资530万元，占比比利房地产开发公司注册资本66.25%。2003年8月1日，比比利服装公司认为刘东系挂名股东未经刘东同意，将刘东在比比利服装公司章程中载明的75万元股权份额转让给余幽。2004年，比比利服装公司向四川省泸州市工商行政管理局提交的《公司年检报告书》表明：2004年度，公司资产总额为1163万元、净资产总额为921万元、负债总额为242万元、实收资本1080万元、营业额37万元、亏损额117万元。嗣后，比比利服装公司停止经营，2006年，比比利服装公司以严重亏损已停止生产销售为由向国税局提交《注销税务登记审批表》。2006年12月14日，泸州市江阳区工商行政管理局在泸州广播电视报上发布了关于吊销企业营业执照的公告，吊销营业执照的企业包括比比利服装公司。2009年6月2日，比比利服装公司将所持比比利房地产开发公司股权530万元中的500万元以现金方式转让被告周正清，530万元中的15万元以现金方式转让王成荣，530万元中的15万元以现金方式转让刘樟楠。2009年6月26日，泸州市工商行政管理局出具《准予变更登记通知书》泸江区登记内变字（2009）第155号：“泸州市江阳区比比利房地产开发有限公司：经审查，提交股东及股权（变更为的股东及股权：周正清740万元；刘樟楠30万元；王成荣30万元）的变更登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予变更登记。”2009年5月13日，中国农业银行泸州市江阳支行向泸州市中级人民法院提起诉讼，以比比利服装公司于2002年6月26日，以自有668.56平方米的营业房作抵押，在中国农业银行泸州市江阳支行处借款354万元，逾期未偿还贷款为由，请求比比利服装公司给付3350500元的借款及利息。2009年9月1日，经泸州市中级人民法院调解并出具（2009）泸民初字第15号民事调解书，比比利服装公司最迟于2009年12月20日偿还中国农业银行泸州市江阳支行3350500元的借款及利息。2009年9月2日，原告刘东向泸州市江阳区人民法院提起诉讼，以原告刘东被比比利服装公司莫名取消股东身份为由，诉请法院确认其系比比利服装公司股东。2009年11月15日，四川省泸州市中级人民法院出具（2009）泸执字第61-4号民事裁定书，因比比利服装公司没有履行偿还中国农业银行泸州市江阳支行的债务，法院决定对泸州市迎晖路13号、15号、17号抵押房产进行处置变现，后以420万元的价格卖给案外人陈玉成、吴和平，比比利服装公司付清欠付中国农业银行泸州市江阳支行的款项。2011年1月27日，比比利服装公司《股东会决议》：“因公司管理不善，造成亏损，故决定成立清算组解散泸州比比利服装有限责任公司。由王明调、周正清、余相明、余幽组成清算组对公司财产进行清算，由王明调任组长，全面负责清算组工作。”2011年2月1日，比比利服装公司在报纸上登载注销公告，声明公司经股东会决议即日起解散，请债权、债务人45日内到公司办理相关手续。2011年3月21日，比比利服装公司出具《清算报告》“……3、公司外债已结清，剩余公司财产2万元已返还给王明调0.5万元、周正清0.5万元、余相明0.5万元、余幽0.5万元。……”2011年3月28日，四川省泸州市江阳区工商行政管理局出具《准予注销登记通知书》对比比利服装公司的注销登记申请，准予注销。2011年7月18日，泸州市江阳区人民法院作出（2009）江阳民初字第1307号民事判决书：“对原告刘东在1996年度系比比利公司股东的法律事实本院予以确认，刘东的初始股金额为20000.00元。……虽刘东在比比利公司中的持股比例与公司章程中载明的持股比例不同，……判决如下：确认原告刘东系被告泸州比比利服装有限公司股东。”
在审理过程中，原告刘东申请本院调取比比利服装公司会计账务全部资料，但四被告以会计资料遗失为由提供不能。本院告知四被告作为清算组成员限期内提交清算组在清理比比利服装公司财产过程中编制的资产负债表和财产清单，但四被告逾期仍未提供。
经本院对本案进行调解，四被告同意另行给付原告刘东补偿款5000元。
以上法律事实，有公司营业执照、《注销税务登记审批表》、《准予变更登记通知书》、（2009）泸民初字第15号《民事调解书》、（2009）泸执字第61-4号《民事裁定书》、（2009）江阳民初字第1307号《民事判决书》、泸州市工商行政管理局《内资企业档案备案登记》、《注销公告》、《清算报告》、《准予注销登记通知书》、《情况说明》等证据材料在案佐证，经本院查明并确认其证据效力。
本院认为：本案系清算责任纠纷，清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务，清算组成员因故意或重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。在清算过程中，四被告作为清算组成员虽没有完全按照法律规定行使相关职权，如清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单等，存在清算过程中程序上的瑕疵，但是根据现已查明的证据，不足以证明该瑕疵导致公司损失。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”原告刘东应承担证明其主张的举证责任，其提交的现有证据不能证明四被告存在因故意或重大过失给公司造成损失的行为。比比利服装公司转让其比比利房地产开发公司的股份审计不是必须程序，其以530万元平价转让公司其它股东不违反法律的禁止性规定。关于被告主张原告刘东已过诉讼时效的抗辩，本院认为，诉讼时效期间应从权利人知道或应当知道权利被侵害时计算，被告在报纸上发布对普通债务、债权人的公告时间不能认定为对股东的公告时间，因此，该时间不是刘东知道或应当知道的诉讼时效起算时间，被告声称本案超过诉讼时效的抗辩本院不予采信。关于被告主张比比利服装公司至今仍然欠付案外人的债务，每月需支付利息2.4万元的辩称，本院认为，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十八条的规定：“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。”四被告向泸州市江阳区工商行政管理局送达的《清算报告》表示“公司外债已结清，剩余公司财产2万元”，因此，被告关于比比利服装公司至今仍然负债的辩称，本院不予采信。原告刘东作为比比利服装公司的股东，应当分配公司清算时的剩余财产，刘东在比比利服装公司的初始股金额为2万元，按照比比利服装公司注册资本1080万元计，刘东的出资额为1.85‰，原告刘东应分得比比利服装公司清算时的剩余财产37元。关于四被告向本院书面承诺愿意给付刘东5000元的补偿行为，本院予以确认。综上所述，依照《民法通则》第一百三十七条、《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十八条、一百九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告王明调、余相明、周正清、余幽于本判决生效后二十日内给付原告刘东应分得比比利服装公司清算时的剩余财产价款及补偿款5037元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2300元，由原告刘东承担2250元，被告王明调、余相明、周正清、余幽承担50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。
审 判 长 姚 静
审 判 员 周 茜
人民陪审员 周守金
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 付 敏