上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民一（民）初��第5725号
原告董某某。
委托代理人陈惠琳，上海市律和理律师事务所律师。
委托代理人陈邦理，上海市律和理律师事务所律师。
被告赵某。
委托代理人葛珊南，上海市申汇律师事务所律师。
委托代理人赵善颖，上海市申汇律师事务所律师。
原告董某某与被告赵某离婚纠纷一案，本院于2014年6月17日立案受理后，依法适用普通程序，于2014年8月21日和12月1日公开开庭进行了审理。原告董某某及其委托代理人陈惠琳、陈邦理、被告赵某及其委托代理人葛珊南、赵善颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告董某某诉称，双方于1985年7月26日登记结婚，于1986年11月7日生育一子名董某，现已经成年。虽然双方结婚时间很长，但是结婚初期双方经常因为小事争吵，被告太强势，原告受不了。原告长期感到精神上的压抑和生活上的不愉快，被告照顾原告都是按照她的方式，原告很难接受。2012年7月原告提出离婚后，搬出本市某宅某号房屋，住到原告母亲处，双方于同年9月分居，后原告又搬回居住。2014年2、3月原告再次搬出某宅某号房屋另行居住。法院于2013年11月判决没有支持原告的离婚请求后，双方关系并未改善，没有任何来往，双方没有和好的可能，故原告再次起诉要求与被告离婚。离婚后，依法分割夫妻共同财产。不同意被告提出的精神赔偿10万元。
被告赵某辩称，对原告所述的双方结婚、生育子女的时间无异议。双方是自由恋爱，婚后夫妻关系一直很好，没有矛盾。双方产生矛盾是因为原告有外遇，并婚外生女，现原告要求离婚的原因也是原告有外遇。双方并没有分居，原告真正搬出去的时间是2014年3月，而且搬出去的原因是去照顾他父母。上次法院判决没有支持原告的离婚请求后，被告一直在努力改善双方的关系，给原���烧饭吃，积极与原告沟通，而原告对被告很冷淡，但有时候原告会对被告说这辈子最不想伤害的人就是被告。被告在今年3月中旬阑尾炎开刀，原告来医院看过被告，双方感情是好的，故被告不同意离婚，寄希望让亲戚朋友和儿子做原告工作，以使夫妻和好。另外，原、被告名下都有股票，被告名下没有存款，原告处有夫妻共同财产“桑塔纳”轿车一辆，在本市浦东新区原告与其父母共同共有房屋一套，是婚后取得，如果离婚，被告也有权分割。如果法院判决离婚，要求原告赔偿被告精神损失费10万元。
经审理查明，原告董某某与被告赵某于1985年7月26日登记结婚，婚后，原告入住被告处上海市徐汇区某路某宅某号。双方于1986年11月7日生育一子，取名董某，现已经成年。婚后较长时间内双方感情较好。2012年以来，被告认为原告有婚外情致夫妻产生矛盾。原告曾于2013年8月向本院起诉要求与被告离婚，被告坚持不同意离婚，原告的离婚请求未获支持。之后，夫妻感情没有改善。现原告以诉称中的理由再次起诉来院，坚持要求与被告离婚，并要求分割上海市徐汇区某路某宅某号房屋。被告则不同意离婚，认为原告要求离婚的原因是原告有婚外情。被告为证明原告存在婚外情的事实，提供了原告近年来与一女性的合照和视频，其中有原告与该女性勾肩搭背、相互依偎的，有原告陪伴在已怀孕的该女性身边的，有双方与婴儿的合照等，同时被告还提供了一段原告的讲话录音，其中讲到“可儿，每当爸爸面对你的时候，我总觉得有点对不起你。在我这个年纪，明年60岁的时候把你生出来，爸爸感到爸爸陪伴你的日子不会很久，其他父母可能陪伴他的儿女的时间可能会有50年、60年甚至于70年，而我可能只有20年或者最长30年，所以宝宝，我和你妈妈衷心地希望你能够健康的成长，一生平安，乖乖巧巧的，能够自食其力，在这个世界上能够幸福一生。”原告自认存在婚外情，但对被告提供的照片的真实性、合法性有异议，对被告提供的录音的真实性没有异议，但认为是原告的逢场作戏，并认为视频系非法取得，不予质证。
另查明，上海市徐汇区某路某宅某号房屋于1982年建造楼房一间，28平方米，灶间16平方米，施工执照由（被告）母亲出，造房资金由赵某独资。该房内现有原、被告及其儿子三人户口，现实际由被告和儿子二人居住。上海市徐汇区某路某桥某号某室房屋于2005年2月21日核准登记在原告董某某、被告赵某和董某三人名下。
截止2014年11月27日，在原告名下有个人住房公积金余额128，766.64元。在原告处有号牌号为沪DFXX**“桑塔纳”轿车一辆。双方确认该车（含号牌）价值10万元，车辆归原��所有，原告给付被告车辆折价款5万元。
被告自认原有股票出售款44万元，并称该44万元中的276，962.50元于2014年5月用于为儿子购买汽车，4万余元用于被告和儿子网上购物花费，加上被告在2013年聘请律师的费用2万余元、去韩国购物的费用以及交通费等费用，共计405，227.59元，余款用于家庭正常开支，原有的44万元已不存在。被告为此提供了户名为董某的购车发票等金额27万余元，被告聘请律师的费用2万余元，以及购物、交通费等凭证。对此，原告不予认可，认为被告擅自处分夫妻共同财产，要求依法分割。
2013年11月26日，原告在中国工商银行股份有限公司458060348273XXXX账户内有30万元进出的记录，被告认为该30万元为夫妻共同财产，要求分割。而原告称该30万元是案外人的借款，使用原告账户走账，该款与原告无关，并提供了有关案外人的借款凭证。
此外，双方均主张对方有股票，但均未举证。被告陈述原告与其父母共同共有上海市浦东新区某路某弄某号某室房屋，对此，原告予以认可，但双方均未举证。
审理中，虽经本院多次调解，终因双方各执己见，致调解不成。
以上事实，由庭审笔录、结婚证、上海市国有土地使用权申报登记表、上海市房地产登记簿、机动车行驶证、原告名下的个人住房公积金查询单、原、被告名下的银行账户的交易明细、本院的（2013）徐民一（民）初字第5341号民事判决书等证实，并经庭审质证，应予认定。
本院认为，原、被告系自主婚姻，婚后多年来感情较好，但被告主张近年来双方感情不和，感情逐渐出现裂痕，原因是原告有外遇并婚外生女。从被告提供的近年来原告与其他女性举止亲昵的照片等证据看，有理由相信被告的主张成立。原告曾起诉要求与被告离婚未获准许后，双方的夫妻感��不但未有改善，反而日趋淡薄，夫妻和好无望，应认定为夫妻感情确已破裂，原告要求与被告离婚的请求予以准许。然而，导致双方夫妻感情破裂的责任在于原告违反法律规定的夫妻间应当互相忠实的义务，原告是过错方，应承担相应的过错责任。关于双方共同财产的分割问题，根据保护妇女合法权益的原则，并考虑原告的过错程度，原告应当少分，数额由本院酌定。
原告名下的车辆、个人住房公积金余额，以及被告处的44万元，为夫妻共同财产，应依法分割。双方对原告名下车辆的归属以及折价款的给付数额意见一致，予以准许。原告名下的个人住房公积金余额归原告所有，原告给付被告一半的折价款。关于在被告处的44万元是否已消费，是否应当分割的问题，本院认为，虽然被告举证该款已花费，但从被告提供的单据中可以看出44万元中的27.6万余元为董某的购车支出，2万余元为被告在2013年聘请律师的费用，合计约30万元。该款中有对他人的赠与，也有为被告的个人利益的支出，数额较大，事前、事后均未取得原告的认可，且原告对有关支出的合理性予以质疑，因此，该款即使已支出，也应由被告承担。此外，即使剔除正常的支出，也应该有结余，但是考虑到原告的过错，该款归被告所有，不再分割。
关于上海市徐汇区某路某宅某号房屋，造房执照为被告母亲，故该房可能涉及他人利益，在本案中不作处理。上海市徐汇区某路某桥某号某室房屋产权登记在原、被告及其成年儿子名下，因涉及案外人，在本案中不作处理。至于被告所述的原告与其父母共有的房屋，尚未进行分割，被告可以另行主张权利。原告原在中国工商银行股份有限公司458060348273XXXX账户内的30万元是否是他人的借款，原告提供了初步证据，也因涉及案���人，在本案不涉。此外，双方均主张对方有股票，但均未举证，不予采信。
关于被告提出的损害赔偿问题，本院认为，原告是有配偶者而与其他异性产生婚外情，违反忠实义务，对被告造成了一定损害，应承担赔偿责任，被告要求赔偿的请求予以支持，但根据原告的过错程度等考虑，被告要求赔偿精神损害10万元数额过高，不予支持，数额由本院酌定。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第四条、第十七条、第三十九条第一款、第四十六条的规定，判决如下：
一、准予原告董某某与被告赵某离婚；
二、原告董某某名下的号牌号为沪DFXX**“桑塔纳”轿车一辆、个人住房公积金余额128，766.64元归原告董某某所有，原告董某某在判决生效之日起十五日内给付被告赵某财产折价款114，383.32元，被告赵某处的44万元归被告赵某所有；
三、原告董某某在判决生效��日起十五日内赔偿被告赵某精神损害抚慰金3万元；
四、驳回原告董某某的其余诉讼请求；
五、驳回被告赵某的其余请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，043.80元，由原告负担1，383.80元，被告负担1，660元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 孙美华
审 判 员 汤惠根
人民陪审员 王志勤
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 胡曙元
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理���婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
第四条夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。
第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：
（一）工资、奖金；
（二）生产、经营的收益；
（三）知识产权的收益；
（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；
（五）其他应当归共同所有的财产。
夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
第四十六条有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：
（一）重婚的；
（二）有配偶者与他人同居的；
（三）实施家庭暴力的；
（四）虐待、遗弃家庭成员的。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。