重庆市沙坪坝区人民法院
行 政 判 决 书
(2015)沙法行初字第00118号
原告陈光容，女，1946年6月27日出生，重庆莲春金属热处理有限公司员工，住重庆市沙坪坝区。
委托代理人周建明，男，1952年5月19日出生，汉族，住重庆市垫江县。
被告重庆市沙坪坝区国土资源管理分局，组织机构代码00929057－7。
法定代表人苏孝全，重庆市沙坪坝区国土资源管理分局局长。
委托代理人张羽，男，重庆市沙坪坝区国土资源管理分局工作人员。
委托代理人陈川，重庆川立律师事务所律师。
第三人重庆市沙坪坝区人民政府覃家岗街道办事处，住所地重庆市沙坪坝区天马路181号，组织机构代码00929140－6。
法定代表人李忠田，重庆市沙坪坝区人民政府覃家岗街道办事处主任。
委托代理人蒋家胜，北京大成（重庆）律师事务所律师。
原告陈光容诉被告重庆市沙坪坝区国土资源管理分局行政协议一案，于2015年5月27日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年10月26日公开开庭审理了本案。原告陈光容的委托代理人周建明，被告重庆市沙坪坝区国土资源管理分局的委托代理人张羽、陈川，第三人重庆市沙坪坝区人民政府覃家岗街道办事处的委托代理人蒋家胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈光容诉称，原告与被告及第三人于2010年8月27日签订了征地拆迁还建房安置协议，约定过渡期为一年，还建房地址在xx经济合作社办公室，同时在此前的2010年3月25日，沙坪坝区人民政府就发沙府发（2010）11号文也明确了还建房地点在xx经济合作社办公室，但时至今日已近六年了，约定的还建房尚未动工修建，还建房毫无作落，过渡费也未逐年增加，被告的行为已构成违约，现诉请法院判决被告继续履行合同，限期2017年9月10日内向原告交房，被告赔偿原告损失203175元（9000元+38500元＝47500×1‰×1350天），过渡费按500元每人每月计算45个月共计22500元。
原告向本院提交并当庭举示的证据如下：
1、原告与被告及第三人签订的xx社区征地拆迁还建房安置协议一份；
2、沙坪坝区征地办于2010年1月13日对xx社代表的回复；
3、沙坪坝人民区政府2010年3月25日沙府发2010第11号文；
以上证据证明被告未履行交房义务。
4、承诺书，证明过渡费应按500元计算。
被告及第三人对原告举示的证据1无异议，但不同意其证明目的，因协议中未对交房时间进行约定，原告将过渡费的发放时间认定为交房日于法无据。对证据2的证明目的予以认可，对证据3的证明目的不予认可，因该文并未对交房时间作出具体安排，且形成于安置协议之前，证据4系复印件，对其真实性不予认可，且与本案无关联性。
被告重庆市沙坪坝区国土资源管理分局辩称，被告与原告签订的还建房安置协议合法有效，因该协议并未约定交房时间，且被告是以提高过渡费的方式承担原告未及时得到还建房的损失。根据协议约定，被告交房给原告的前提条件是原告向被告购买安置房，到目前为止，双方就安置房的购买并未达成合意，所以原告诉请被告交房无依据，原告的诉请于法无据，请求法院驳回其诉讼请求。
被告向本院提交并当庭举示的证据如下：
1、渝府地2008第708号文，
2、沙坪坝区人民政府征地公告。
以上证据证明征地的合法性及双方签订协议的合法性。
3、还建房安置协议，证明双方未约定交房时间，现原告的诉求缺乏依据。
原告对被告举示的证据1、2无异议，对证据3的真实性无异议，但不能达到被告的目的，该协议中第4条过渡费的发放即应为交房时间。第三人对以上证据无异议。
第三人重庆市沙坪坝区人民政府覃家岗街道办事处陈述，第三人在所诉行政协议中没有责任，请求法院依法判决。
第三人向本院提交并当庭举示的证据如下：过渡费发放表，证明过渡费已发放到2015年12月31日。
原、被告对以上证据无异议。
经庭审质证，本院认为被告举示的证据1、2可以证明征地的合法性，证据3系原、被告及第三人签订的协议，其内容真实形式合法且与本案具有关联性，故对被告举示的证据本院予以采信。原告举示的证据4系复印件，且与本案缺乏关联性，本院不予采信；对原告提交的其他证据本院予以采信。第三人举示的证据各方当事人均无异议，且能够证明原告领取过渡的情况，本院予以采信。
经审理查明，2008年11月12日经重庆市人民政府渝府地（2008）708号文批准，原告所在的xx社集体土地被全部征用，同年12月10日，沙坪坝区人民政府作出征收土地公告。2010年8月27日沙坪坝区征地办公室受被告委托作为甲方与原告作为乙方及第三人共同签订了xx社征地拆迁还建房安置协议书，该协议约定：1、乙方旧房面积60平方米，旧房补偿款的翟绍东处；2、乙方住房安置人口1人，其中农转非人员1人，农转非人员应享受安置面积30平方米，300元/平方米优惠购买，城镇人员应享受20平方米，500元/平方米优惠购买。乙方享受优惠购房面积30平方米，购房款9000元，根据乙方家庭人员结构，可安置乙方一室一厅住房一套，面积50平方米，超规定标准20平方米，其中5平方米按建安造价的50%即500元每平方米购买，另15平方米按综合造价1800元每平方米购买，乙方购房款共计38500元，户型为一室一厅，代收天燃气和闭路安装费3500元。3、甲方应付乙方两次搬家费共计600元，电梯物管补贴5000元，共计5600元。4、过渡费每人每月200元，暂发12个月（自2010年8月27日至2011年8月26日）共计2400元。5、奖励费3000元。6、综合以上各项，甲方应补乙方11000元，乙方应补甲方42000元，相抵后乙方应补甲方31000元。7、还建房地点：xx村xx经济合作社办公室地址。8、乙方所提供的资料必须真实有效，否则协议无效。9、本协议一式四份，五方签字盖章生效。10、丙方在乙方交房后十个工作日内将应付款项支付乙方。协议签订后，原告履行了搬迁交房义务，被告应向原告支付的协议3、4、5项费用共计11000元与原告应缴纳的购房款42000元相抵扣，原告应向被告缴纳购房款31000元，双方口头约定交房时付清。因被告至今未能向原告交付还建房，被告向原告发放了过渡费，其中从2010年9月11日至2012年9月10日按每人每月200元发放，2012年9月11日至2015年8月10日按每人每月400元发放，2015年9月11日至2015年12月每人每月500元。
另查明，原、被告所签协议约定的位于沙坪坝区xx的还建房尚未动工，目前还建房处于建房手续的报批完善中。
本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》的规定，国土行政主管部门负责征地工作的具体实施，故被告作为本辖区的土地行政主管部门，与被征地人员签订征地安置协议是其履行法定职责的行为。原、被告及第三人所签订的还建房安置协议是在合法的征地程序中各方当事人真实意思的表示，在该协议中对原告的旧房补偿及还建住房安置标准等未违反相关法律规定，该协议应为有效，协议各方当事人均应严格履行协议所约定的义务。
本案争议的主要焦点：1、协议是否应当继续履行；2、协议履行时间的确定；3、损失的计算；4、过渡费应如何计算。
关于协议是否应当继续履行的问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第110条：当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高。本案中的还建房尚未动工修建，何时竣工无法确定，还建房的交付现无法强制履行，故原告要求继续履行协议缺乏法律依据，本院不予支持。
关于协议履行时间的确定问题。本院认为，因协议未对被告履行交付还建房的时间作出约定，但《中华人民共和国合同法》第64条第4项的规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案中，协议未约定履行期限，原告可以随时要求被告交房，但应给被告必要的准备时间。从本征地项目中其他选择货币安置的协议来看，协议中约定的还建房交房时间系从协议签订之日起两年内，因此本案中被告应交房时间应从签订协议之日起两年较为合理，故被告应交房的时间为2012年8月26日。违约天数应从应当交房之日起计算至本案庭审终结日止，共计1155天。该协议第4条约定“过渡费每人每月200元，暂发12个月（自2010年9月11日至2011年9月10日）共计2400元”，该条款系对过渡费的约定而并非过渡期的约定，且载明系暂发12个月，表明过渡时间不止12个月，故对原告认为协议中第4条过渡费发放时间即应为交房时间的主张本院不予支持。
关于损失的计算问题。因原、被告在协议中未对违约金进行约定，针对被告的违约行为现原告要求主张损失符合《中华人民共和国合同法》第107条的规定，本院予以支持。但对损失的主张应是直接损失，本案中原告的直接损失应是被告在收取了原告在征地中应得的旧房补偿款及过渡费、搬家费和奖励费等抵扣购房款后未能按期交房的资金占用损失，因在协议中原告明确表示将旧房补偿款计算在翟绍东处，故原告的占用资金应为过渡费、搬家费和奖励费共计11000元。根据合同法司法解释（二）的规定，该损失的计算应以原告在征地中应得的过渡费、搬家费和奖励费11000元为基数，乘以银行逾期贷款利率的130%及逾期天数计算，本案应主张的损失为3303元。
关于过渡费的问题。因协议约定过渡费暂定第一年每人每月为200元，原告要求起诉前的45个月按500元每人每月缺乏依据，本院不予支持。在过渡期间，被告已逐年增加了过渡费，现已增加至每人每月500元。
综上，被告未能依法履行还建房的按期交付职责，其行为已构成违约，虽协议未约定违约金，但对原告主张赔偿损失应当依法承担赔偿责任。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第十五条、《中华人民共和国合同法》第一百一十条二项、第一百零七条之规定，判决如下：
1、责令被告重庆市沙坪坝区国土资源管理分局在本判决发生法律效力后30日内就原、被告及第三人于2010年8月27日签订的安置协议的履行采取补救措施。
2、被告重庆市沙坪坝区国土资源管理分局在本判决发生法律效力后30日内赔偿原告陈光容损失3303元。
3、驳回原告陈光容的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告重庆市沙坪坝区国土资源管理分局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 冯 晞
代理审判员 张玉晶
人民陪审员 胡 音
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 罗 翔