＼n浙江省温州市瓯海区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2015）温瓯刑初字第230号＼n公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。＼n被告人易阳平，个体户。曾因犯盗窃罪于2009年11月23日被湖北省武汉市汉阳区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元，于2010年8月20日刑满释放。因本案于2014年3月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月14日被取保候审，经本院决定，于2015年3月3日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。＼n辩护人郑巍立，浙江平宇律师事务所律师。＼n温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2015）149号起诉书指控被告人易阳平犯破坏公用电信设施罪，于2015年2月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，于2015年3月17日的法庭审理过程中发现本案不宜适用简易程序，当庭转为普通程序，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员林国出庭支持公诉，被告人易阳平及辩护人郑巍立到庭参加诉讼。现已审理终结。＼n温州市瓯海区人民检察院指控，2013年11月，被告人易阳平为提高其经营的鞋店销量，购买一套“伪基站”设备用于发送短消息广告。2014年3月15日、17日，被告人易阳平为帮助位于温州市瓯海区郭溪街道的“金州集团”进行广告宣传，乘坐该集团安排的车辆并携带该套“伪基站”设备，从该集团出发行经温州市区各地，通过该设备发射无线电信号，占用中国移动通信公司使用频率，在一定范围内截断移动电话的正常通信联系，并使受影响的移动电话转而接收“伪基站”设备信号，以此在车辆行驶路段向不特定的移动电话用户发送短消息广告。经查，该设备共发送短消息广告共计30000余条，造成周边30000余个移动用户短暂出现通信中断，其中，在温州发送短消息广告共计30000余条，造成周边30000余个移动用户短暂出现通信中断。经温州市无线电监测站检测，该“伪基站”设备发射频为的944.9mhz（系中国移动通信公司使用频率），发射功率为21.78w。＼n公诉机关提供的证据有被告人易阳平的供述，证人周某、潘某、陈某的证言，辨认笔录，电子物证检验报告，无线电监测站检测报告，情况说明，扣押清单及照片，抓获经过，身份证明材料，刑事判决书、刑满释放证明书等，指控认为，被告人易阳平的行为已构成破坏公用电信设施罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款之规定予以惩处。被告人易阳平系累犯，依法从重处罚。＼n被告人易阳平在法庭上提出伪基站设备系翁一伟所有，其到温州原本系考察电商业务，其在3月15日当天没有使用伪基站设备发送短信广告，仅在3月17日受翁一伟的委托使用伪基站设备发送短信广告。另外，其在侦查阶段的供述系不真实的。其辩护人在庭上提出如下辩护意见，本案伪基站设备系翁一伟所有，“金州集团”的短信业务又系翁一伟承接，被告人易阳平只是在翁一伟的教唆和安排下于3月17日使用伪基站设备发送短信广告，应认定为从犯。同时考虑到本案发送的短信内容合法真实，手机脱网时间较短，没有造成不良影响，社会危害不大，属于犯罪情节较轻，案发后有悔罪表现，建议从轻处罚并适用缓刑。＼n经审理查明，2013年11月，被告人易阳平为提高其经营的鞋店销量，购买一套“伪基站”设备用于发送短消息广告。2014年3月15日、17日，被告人易阳平为帮助位于温州市瓯海区郭溪街道的“金州集团”进行广告宣传，乘坐该集团安排的车辆并携带该套“伪基站”设备，从该集团出发行经温州市区各地，通过该设备发射无线电信号，占用中国移动通信公司使用频率，在一定范围内截断移动电话的正常通信联系，并使受影响的移动电话转而接收“伪基站”设备信号，以此在车辆行驶路段向不特定的移动电话用户发送短消息广告。经查，该设备共发送短消息广告共计30000余条，造成周边30000余个移动用户短暂出现通信中断。经温州市无线电监测站检测，该“伪基站”设备发射频为的944.9mhz（系中国移动通信公司使用频率），发射功率为21.78w。＼n证明以上事实的证据有：1、被告人易阳平在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实其于2013年11月购买伪基站设备用于发送自营鞋店（“穿越贸易”）的短信广告。经阿伟（经辨认系翁一伟）的联系，其于2014年3月14日携带伪基站设备来温与金州集团（经辨认，“金州集团”的接待人员分别系潘某和陈某）洽谈短信有偿发送业务，后于同月15日和17日乘坐“金州集团”的车辆并在车上使用伪基站设备在温州市区沿途发送宣传“金州电商城”的短信广告等事实。2、同案翁一伟的供述，证实其通过潘某获知“金州集团”有广告业务需要，便推荐“短信群发设备”并联系介绍易阳平来温与“金州集团”洽谈短信有偿发送业务，后易阳平于2014年3月15日乘坐“金州集团”提供的车辆并在车上使用设备在温州市区沿途发送宣传“金州电商城”的短信广告等事实。3、证人潘某的证言及辨认笔录，证实其系“金州集团”副总；其在福建莆田招商考察时与阿伟（经辨认系翁一伟）相识，阿伟向其介绍第三方广告代理业务并提出每条信息费3分，发送量大的则每条信息费1分，其表示同意。后阿伟带着小平（经辨认系易阳平）来温，小平就广告价格、发送人群等方面与其进行洽谈。后其安排公司工作人员陈某驾驶公司车辆载着小平他们到温州制造产业密集区域发送“金州集团”的招商广告等事实。4、证人陈某的证言及辨认笔录，证实其系“金州集团”工作人员；其在所在公司潘总（潘某）安排下驾车带着福建的两个客户（经辨认年纪大的客户系翁一伟、年纪轻的客户系易阳平）到温州市区各鞋业市场，年纪大的客户坐在副驾驶座位上，年纪轻的客户坐在后排座位上并一直在操作笔记本电脑（敲击键盘）等事实。5、证人周某的证言，证实其系中国移动温州分公司的员工；2014年3月中旬，其通过移动公司的后台监控发现瓯海一带有伪基站信号，后协助公安机关在金州大酒店抓获一名犯罪嫌疑人（易阳平）并现场查获伪基站设备（设备发送记录显示金州电商城…即将开幕，店铺火热招募等），伪基站设备向他人手机群发短信会造成手机用户脱网并影响正常使用等事实。6、扣押物品清单及照片，证实公安人员查获伪基站设备一套，包括蓄电池二个、变压器一个、充电器一个、转换器一个、天线一根、笔记本电脑一台（电脑上存有发送号码、短信模板、短信数量，短信发送内容为“金州电商城…”等字样）的情况。7、电子物证检验报告及光盘，证实经鉴定，涉案的伪基站设备自2013年11月以来对外发送imsi数量总计37324条，其中于2014年3月15日发送21164条，于同月17日发送12710条的情况。8、检测报告，证实经温州无线电监测站检测，涉案的伪基站设备发射频率为的944.9mhz，发射功率为21.78w，该发射频率为中国移动公司的通信频率的情况。9、中国移动温州分公司的情况说明，证实伪基站运行期间擅自占用正常的通信频率，影响手机用户的正常使用，移动公司利用技术监测到本案伪基站并配合公安机关于2014年3月17日在金州大酒店抓获易阳平并在店外的车内查获伪基站设备的情况。10、公安机关出具的相关情况说明在卷。11、归案经过，证实被告人易阳平的归案情况。12、人口信息，证实被告人易阳平的身份情况。13、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人易阳平的前科情况。上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。＼n对被告人易阳平在庭上提出本案伪基站设备非其所有，其只参与发送短信广告一天及辩护人的相关辩护意见，经查，有同案翁一伟关于其推荐和介绍易阳平承接“金州集团”的广告短信业务，易阳平携带设备来温并于2014年3月15日乘坐“金州集团”的车辆在温州市区沿途发送“金州集团”的招商短信的供述，证人潘某关于翁一伟向其推荐第三方广告代理业务并介绍易阳平，易阳平曾与其洽谈广告价格、发送人群等事宜，后其安排陈某驾车带着易阳平等人外出为公司发送招商广告的证言，证人陈某关于其在潘某的安排下于2014年3月15日驾车带着翁一伟、易阳平外出，易阳平一直在车内操作笔记本电脑的证言，结合被告人易阳平在侦查阶段关于伪基站设备系其所有，其于2014年3月15日和17日两次使用伪基站设备为“金州集团”发送招商广告的有罪供述，辨认笔录，检验报告等证据，证据间可以相互印证，足以证实在翁一伟的介绍下，被告人易阳平携带伪基站设备来温与“金州集团”洽谈短信广告有偿发送业务，后于2014年3月15日和17日使用伪基站设备发送金州集团的招商广告等事实。被告人易阳平当庭提出其来温之际尚不知晓伪基站和短信广告一事，仅在3月17日发送了一天的短信广告等辩解，不仅与其之前的供述相矛盾，且不能得到其他证据的印证，对其该辩解及辩护人的相关意见不予采纳。另外，被告人易阳平当庭对关键事实予以翻供，且翻供的内容与查明的事实不符，应认定未作如实供述。＼n本院认为，被告人易阳平违反国家规定，擅自占用无线电频率，强行接入不特定移动通信用户手机终端并造成局部阻断网络的后果，危害公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人的辩护人关于被告人易阳平在本案中系受人教唆，应认定为从犯等辩护意见，经查认为，被告人易阳平携带伪基站设备来温，参与洽谈短信有偿发送业务并直接利用伪基站设备对外发送短信广告，在本案犯罪中起主要作用，不宜认定为从犯，被告人易阳平在主观上具有使用伪基站设备进行经营牟利的故意，不属于受他人教唆而涉案，对辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人易阳平在前罪被判处的有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当被判处有期徒刑以上之罪，系累犯，依法从重处罚。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：＼n一、被告人易阳平犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑四年。＼n（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，取保候审期间顺延，即自2014年3月17日起至2019年2月1日止。）＼n二、作案工具蓄电池二台、变压器一台、充电器一个、笔记本电脑一台、转换器一个、天线一根等（扣押于公安机关）予以没收。＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。＼n审判长张川＼n人民陪审员彭国清＼n人民陪审员卢和红＼n二〇一五年三月二十七日＼n代书记员娄彬彬＼n判决书援引法律条文内容＼n《中华人民共和国刑法》＼n第一百二十四条：破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑；造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。＼n过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。＼n第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。＼n前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。＼n第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。