福建省福州市仓山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0104民初2570号
原告：林平沂，男，1958年6月24日出生，汉族，住福州市仓山区。
委托诉讼代理人：刘侹杰、王坪，福建融成律师事务所律师。
被告：林鑫，男，1994年3月29日出生，汉族，住福州市台江区。
被告：安盛天平财产保险股份有限公司福建分公司，住所地福州市鼓楼区五四路89号置地广场22层04、05单元。
负责人：严国荣，总经理。
委托诉讼代理人：黄建斌，男，公司员工。
委托诉讼代理人：林伟，男，公司员工。
原告林平沂与被告林鑫、安盛天平财产保险股份有限公司福建分公司（以下简称安盛天平财保）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林平沂及其委托诉讼代理人王坪、被告林鑫、被告安盛天平财保委托诉讼代理人林伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
林平沂向本院提出诉讼请求：1.林鑫、安盛天平财保共同赔偿林平沂各项损失共计217131元，其中安盛天平财保在交强险和商业险的责任限额内承担赔偿责任，不足部分由林鑫承担赔偿责任；2.本案诉讼费由林鑫、安盛天平财保共同承担。事实和理由：2016年1月28日9时22分，林鑫驾驶小型客车，沿仓山区南江滨西大道南侧机动车道快车道由西往东行驶至上江城路段时，林鑫向右变道后超车时未确保安全，致使小车的右后车轮与同向右侧由林平沂骑的两轮电动车的左侧防护杆中部发生刮碰，造成林平沂受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，林鑫未停车驾车驶离现场。2016年3月3日，福州市公安局交通警察支队仓山大队作出道路交通事故认定，认定林鑫负本案事故主要责任，林平沂负事故次要责任。事故发生后，林平沂随即被送往福州市第二医院住院治疗29天，出院医嘱定期拍片复查、及时取出内固定，建议休息6个月，加强营养及伤情有可能出现的并发症：内固定松动、断裂、骨不连等。2016年5月31日，经福建南方司法鉴定中心鉴定，林平沂为九级伤残，伤后误工期270日、护理期180日、营养期180日。林平沂因本起事故所受的损失如下：医疗费64337.52元；住院伙食补助费1450元；营养费6500元；误工天数计算至定残前一天为123天，误工费每天按148.6元计算，即18278元；交通费1000元；残疾赔偿金133100元（按城镇居民人均可支配收入33275元／年计算）；林平沂的护理期为180天，护理费按一天148.6元标准计算为26748元；后续治疗费10000元；鉴定费2000元；精神损害抚慰金10000元，以上总计273413.5元。林鑫是本案肇事车辆车主，应当对林平沂的损失承担连带赔偿责任。安盛天平财保作为肇事车辆的保险公司，应在承保的交强险和商业险的责任限额内赔偿林平沂的损失，责任限额之外的部分应当由林鑫承担。事故发生后，林鑫垫付了16000元、安盛天平财保垫付了10000元。林平沂对事故负次要责任，扣除林平沂应承担的相应责任，最终起诉金额为217131元。
林鑫辩称：1.事故车辆在安盛天平财保处投保交强险和商业三者险，限额50万，并投保不计免赔率险；2.事故时下雨，其没有意识到撞到人，故未停车，之后交警通知就到案，通过录像看到其车右后方撞到林平沂，但事故认定书并未认定其逃逸，故保险公司商业险不应拒赔；3.其他诉请项目金额意见同保险公司；4.事故后，其垫付了16000元；5.对安盛天平财保核定的非医保费用金额为15654.66元无异议。
安盛天平财保辩称：1、肇事车辆在安盛天平财保承保交强险和商业三者险，限额50万，并投保不计免赔率险，事故后，其公司已垫付10000元。2、诉请项目金额异议如下：医疗费总金额无异议，但有405元属自购药品，不予认可，非医保金额经其公司审核为15654.66元，应予扣除；住院伙食补助费应按30元／天计算，30元／天×29天＝870元；营养费应以30元／天，按29天计算，共计870元；误工费计算至伤残评定前一天共计123天，林平沂未提供任何收入证明或者收入损失证明，建议认可农林牧渔业每天96.18元，共计11830.14元；未提供相应票据，交通费酌情认可290元；残疾赔偿金无异议；林平沂未提供护理人员证明、收入证明、发票等证据，住院护理费应以96.18元／天计算29天为2789.22元，出院后护理费为151天×96.18元／天×30%＝4356.95元，护理费共计7146.17元；后续治疗费认可7000元；鉴定费不属于保险责任；精神损害抚慰金认可6000元。3、对事故责任认为，第一、事故认定书中备注林鑫事故后驾车驶离现场，根据商业三者险合同条款中责任免除中第九条的规定“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆驶离或者遗弃保险车辆离开现场.......本公司不负责赔偿”，故本案属于保险责任免除范围；第二、即使需要赔偿，林鑫负主要责任，商业险部分安盛天平财保仅承担70%赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对林平沂提供的购买拐杖和座便器的收款收据，金额为130元＋85元=215元，考虑到购买时间、助行器协助下床的医嘱及原告的实际伤情，该二项属于残疾辅助器具费，均为其客观需要、实际支出，故本院予以支持；2.对林平沂提供的外购西药发票，金额205元，无药品明细、医嘱，关联性无法确认，本院不予支持；3.对安盛天平财保提供的电话营销专用机动车保险条款第三者责任保险条款第九条第九项的内容，本院认为，该条款记载的内容系免责条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，现安盛天平财保未能举证证明订立该合同时其已就案涉保险条款第九条的内容向投保人林鑫尽到提示或明确说明义务，因此该条款对林鑫不产生法律效力。即便安盛天平财保能够举证证明，也不能简单机械地引用该条款予以拒赔，根据该条款第九项的内容，保险公司不负赔偿责任的情形应是事故发生后，为逃避责任而逃离现场或者破坏、伪造、毁灭现场。而根据庭审查明的事实，事发时林平沂对二车发生碰撞并不知情，其驾车离开现场缺乏逃避责任的故意，因此，安盛天平财保以此为由拒绝在商业三者险责任限额内予以赔偿，本院不予支持。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月28日9时22分，林鑫驾驶小型客车，沿仓山区南江滨西大道南侧机动车道快车道由西往东行驶至上江城路段时，林鑫向右变道后超车时未确保安全，致使小车的右后车轮与同向右侧由林平沂骑的两轮电动车的左侧防护杆中部发生刮碰，造成林平沂受伤及两车受损的交通事故。林鑫因未察觉发生事故，故未停车驾车驶离现场。2016年3月3日，福州市公安局交通警察支队仓山大队作出道路交通事故认定，认定林鑫负事故主要责任，林平沂负事故次要责任。事故发生林平沂随即被送往福州市第二医院住院治疗30天，医疗费63917.52元。出院诊断为左股骨粗隆下粉碎性骨折；出院医嘱：患肢合理功能锻炼、助行器协助下床活动，避免过度活动；门诊随诊，定期拍片复查，根据拍片结果指导功能锻炼及取出内固定时间；建议休息6个月，加强营养；告知可能出现的并发症：内固定松动、断裂、骨不连等，抗骨质疏松治疗。2016年5月31日，经福建南方司法鉴定中心鉴定，林平沂为九级伤残，伤后误工期270日、护理期180日、营养期180日。林平沂为司法鉴定支出鉴定费2000元。林平沂支出辅助器具费215元。
另查明：1.小型客车在安盛天平财保处投保有交强险和商业三者险，限额50万，并投保不计免赔率险；2.事故发生后，林鑫向林平沂垫付16000元，安盛天平财保向林平沂垫付10000元；3.经原、被告庭审一致确认，林平沂的非医保费用金额为15654.66元；4.后续治疗费林鑫和安盛天平财保认可赔偿金额为7000元，林平沂表示同意。
本院认为，林鑫驾驶的小型轿车与骑电动自行车的林平沂发生碰撞，致林平沂受伤及两车受损，该事故经交警部门认定，林鑫承担主要责任，林平沂承担次要责任。原、被告均对事故认定书不持异议，本院对上述事故责任予以确认。本起事故造成原告的各项损失认定如下：医疗费63917.52元；住院伙食补助费标准按50元／天计算，原告住院29天，住院伙食补助费为50元／天×30天=1500元，诉请1450元本院予以支持；林平沂因事故致左股骨粗隆下粉碎性骨折住院30天，且损伤构成九级伤残，本院酌定营养费3000元；林平沂主要生活来源于城镇，误工费标准按160.9元／天（单位从业人员平均工资58719元／年÷365天）计算至定残日前一天（共124天），其诉请误工费18278元，本院予以支持；考虑到交通费在原告就医过程中确实发生，结合原告居住处所、就诊次数等情况，交通费本院酌定500元；林平沂系城镇居民，残疾赔偿金按33275元／年标准计算，诉请残疾赔偿金133100元，本院予以支持；原告系城镇居民，于福州住院治疗，住院护理费标准按160.9元／天（单位从业人员平均工资58719元／年÷365天）计算，出院后护理费本院酌定按100元／天标准计算，林平沂住院30天，其委托鉴定机构鉴定护理期为180天，故护理费为160.9元／天×30天＋100元／天×（180天-30天）=4827＋15000元=19827元；残疾辅助器具费215元；后续治疗费7000元；鉴定费2000元；林平沂因事故致左股骨粗隆下粉碎性骨折住院治疗，且损伤构成九级伤残，事故对其身心精神造成一定伤害，诉请精神损害抚慰金10000元，本院予以支持。
本案中医疗费用赔偿限额项下费用共计75367.52元（包括医疗费63917.52元、住院伙食补助费1450元、营养费3000元、后续治疗费7000元），死亡伤残赔偿限额项下费用共计181920元（包括误工费18278元、护理费19827元、交通费500元、残疾赔偿金133100元、精神损害抚慰金10000元、残疾辅助器具费215元）。肇事闽AUV1**小型客车交强险由安盛天平财保承保，安盛天平财保应依据交强险保险合同约定分别在医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元范围内承担赔偿责任，为最大限度保障受害人利益，医疗费用赔偿限额应优先用于赔付林平沂的非医保费用，故安盛天平财保应在交强险责任限额内赔偿林平沂120000元。超出医疗费用赔偿限额部分65367.52元和超出死亡伤残赔偿限额部分71920元，共计137287.52元，林平沂对事故承担次要责任，应自行承担20%的责任，林鑫负事故主要责任，应承担80%的赔偿责任，即109830.02元。林鑫已就肇事车辆向安盛天平财保投保商业三者险，故应由安盛天平财保依据商业三者险保险合同约定予以赔付。本案医药费中的非医保费用金额15654.66元经安盛天平财保核定，林平沂及林鑫均无异议，本院予以确认。依据商业三者险保险条款约定，被告安盛天平财保按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，故扣除林鑫应承担的剩余非医保5654.66元（15654.66元-10000元）×80%=4523.73元，安盛天平财保应在商业三者险限额内赔偿林平沂109830.02元-4523.73元=105306.29元。鉴定费2000元不属于交强险及商业三者险赔偿范围，应由林鑫承担80%，即1600元。
综上所述，林鑫应承担赔偿费6123.73元（4523.73元＋1600元），抵扣其已垫付的16000元，实际多支付9876.27元。安盛天平财保共计承担225306.29（120000元＋105306.29元），抵扣其已垫付的10000元，还需支付215306.29元，该款分别应支付给林平沂205430.02元，并返还林鑫垫付的9876.27元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，判决如下：
一、安盛天平财产保险股份有限公司福建分公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿林平沂205430.02元，并返还林鑫垫付款9876.27元；
二、驳回林平沂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费4557元，适用简易程序减半收取2278.5元，由林鑫负担。林鑫负担的诉讼费用应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判员 林 珲
二〇一六年九月二日
书记员 刘培玲
附一：本案适用的法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
2.《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
4.最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
5.最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
6.《中华人民共和国保险法》
第十七条：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
附二：执行申请提示
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》二百三十九条规定，“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”