广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）深中法民二终字第105号
上诉人（原审被告）：金X（深圳）有限公司。
法定代表人：陈某某，总经理。
委托代理人：阮某某，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：深圳市冠X有限公司。
法定代表人：曹某，董事长。
委托代理人：周某某，该公司法律顾问。
上诉人金X（深圳）有限公司（以下简称金X公司）因与被上诉人深圳市冠X有限公司（以下简称冠X公司）买卖合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2010）深宝法民二初字第848号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：冠X公司、金X公司于2007年11月19日签订《铜杆供货（订购）协议书》，双方就2.6MM铜杆（20T）达成供货协议，约定：1、甲方因生产需要，委托乙方订外销2.6MM铜杆（20T）。2、甲方支付定金港币贰拾万元，美元折港币汇率按香港当地银行成交日计算。3、乙方收到甲方订金，按双方议定的采购订单价格结算货款，供货期间不受铜价上下浮动的影响，乙方在供货期间，需按甲方提供的规格陆续供货，同时由甲方陆续向乙方分批付完余款。4、乙方收到甲方订金后，需保证按甲方需求供货，不得影响甲方生产或铜价上涨而改变单价或取消订单，否则由乙方双倍赔偿甲方所支付的订金。5、此协议书具有法律效力，如在执行过程中双方出现异常情况时，甲乙双方本着友好合作交易进行商讨解决，如甲乙双方无法解决时，交由执法部门受理。6、甲方订金港币贰拾万元，作为最后一笔铜款支付。7、此协议书一式两份，自签字日起生效。冠X公司、金X公司双方在协议书上签字盖章。冠X公司、金X公司确认于2007年11月20日，冠X公司向金X公司帐户汇入港币95725元、美元13317.3元，以上折合港币199097.88元（折合人民币175206.13元）。2007年12月7日，冠X公司向金X公司发出《采购订单》，上明确注明了采购铜杆的数量、单价、金额，并将铜杆规格由2.6MM改为8.0MM。金X公司盖章确认后回传该《采购订单》。2007年12月10月，冠X公司、金X公司双方再次签署《铜杆供货（订购）协议书》，其中修改协议第1点为”甲方因生产需要，委托乙方订外销8.0MM铜杆（20吨）”，协议第2点”支付定金港币贰拾万元”修改为”支付订金港币贰拾万元”。冠X公司、金X公司签订的两份《铜杆供货（订购）协议书》均未实际履行。2009年9月4日，冠X公司向该院提起诉讼，要求金X公司退还订金，案号为（2009）深宝法民二初字第3912号。后冠X公司向该院申请撤诉，该案以撤诉结案。现冠X公司诉至法院，请求判令：一、金X公司返还冠X公司合同订金港币199097.88元（折算人民币175206.13元），并承担该款被其占用期间的利息人民币10000元，合计人民币185206.13元；二、由金X公司承担该案的全部诉讼费用。
原审法院审理认为：冠X公司、金X公司之间签署的两份《铜杆供货（订购）协议书》为双方真实意思表示，合法有效，该院予以确认。2007年12月10日签署的《铜杆供货（订购）协议书》为对2007年11月19日签订的协议的修改补充，其为双方最终确立的协议条款。后供货协议未实际履行，且冠X公司、金X公司双方均没有意愿继续履行该协议，视为双方协商一致解除该协议。对于冠X公司向金X公司支付的订金港币199097.88元（折合人民币175206.13元），金X公司应予以退还，并向冠X公司支付占有该款期间的利息，利息按中国人民银行规定的同期贷款利率标准计算至清偿之日止。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条之规定，判决：一、金X公司于该判决生效之日起三日内返还冠X公司订金人民币175206.13元和利息（以人民币175206.13元为本金，从2007年11月20日起按中国人民银行规定的同期贷款利率标准计算至清偿之日止）。二、驳回冠X公司其他诉讼请求。如金X公司未能按指定的期限履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条，应该加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费人民币2002元，由金X公司负担。
上诉人金X公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清。1、2007年11月19日签订的2．6MM铜杆合同与2007年12月10日签订的8．0MM铜杆合同是两份不同的合同，产品规格、定金（订金）原则、时间均不一样，第二份合同也没有说明是对第一份合同的变更，冠X公司亦没有证据证明双方已协商变更合同。因此，该两份完全不同的合同不能混淆。2、合同约定履行期内价格不受铜价上下浮动影响。如铜价下跌，未履行合同的一方只可能是订货方冠X公司，不可能是受益方金X公司。金X公司根据冠X公司的通知履行了部分合同，未全部履行合同是冠X公司违约，没有通知金X公司履行。合同签订后，冠X公司没有足额交付定金，但即便是铜价上涨，金X公司仍根据冠X公司的要求，及时履行了合同。真正不履行合同的原因是冠X公司因经济危机订单大量减少，不再需要铜材，责任在冠X公司。从2008年9月开始，铜价一路下跌，到12月，铜价只有原订合同时价格的一半，且合同中又有”供货期间不受铜价上下浮动的影响”的约定，因此，金X公司没有不履行合同的理由。铜杆及加工成品的交付，金X公司只能根据冠X公司的要求履行，没有冠X公司的要求，金X公司无从履行，合同中也明确约定”乙方供货期间，需按甲方提供的规格陆续供货”。而在本案中，因冠X公司所订2．6MM或8．0MM铜杆，至今还欠金X公司加工费几万元，就因为没有结算最后一笔货款，金X公司才没有结算加工费。3、合同约定”甲方订金港币贰拾万元，作为最后一笔铜款支付”。正因为冠X公司要求金X公司供货时，没有说是最后一笔铜，因此，是冠X公司中途停止要求供货才没有折算货款的。二、原审判决适用法律不当。法律对定金与订金的规定是有很大差别的。根据对两份合同第4条的分析，很明显可以看出双方签订合同的真实意思表示就是定金，因为只有定金才对应执行双倍赔偿原则。综上所述，请求二审法院认定冠X公司违约，改判金X公司不用退还冠X公司交付的定金。
被上诉人冠X公司未在法定期间内向本院提交书面答辩状，二审中口头答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院除对原审查明的事实予以确认外，另查明：本案二审期间，金X公司确认冠X公司于2007年12月7日向其发出的《采购订单》的真实性，该《采购订单》编号为YSD0700320。
本院认为：冠X公司与金X公司之间签订的两份《铜杆供货（订购）协议书》除对所订购铜杆的规格约定不同外，其余条款内容基本一致。从该两份协议的签订时间及冠X公司于2007年12月7日向金X公司发出的《采购订单》内容看，2007年12月10日签订的《铜杆供货（订购）协议书》应是对2007年11月19日签订的协议所约定的供货规格的变更，双方最终认可的合同条款应以2007年12月10日签订的《铜杆供货（订购）协议书》为准。金X公司关于该两份协议是两份完全不同的合同的上诉主张无事实依据，本院不予支持。本案二审期间，金X公司对冠X公司于2007年12月7日向其发出的《采购订单》的真实性予以确认，但主张其已按照该《采购订单》的要求履行了部分供货义务，未继续供货的原因在于冠X公司没有向其支付货款。但根据金X公司提交的用以证明其已履行供货义务的《送货单》、《进料验收单》等证据显示，该等单据项下对应的订单号码或合同号均非YSD0700320，供货规格亦非8.0MM铜杆，故上述证据无法证明金X公司已履行部分供货义务，金X公司关于其已依约供货的上诉主张无证据予以支持，本院不予采信。综上，冠X公司于2007年12月7日向金X公司发出《采购订单》，要求金X公司向其按要求供货，金X公司收到订单后，未履行相应供货义务，其行为已构成违约。在此情况下，冠X公司有权主张解除合同，要求金X公司退还涉案订金及相应利息。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予维持。金X公司的上诉理由均不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项、第一百五十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币3804元，由上诉人金X公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁 洪 涛
代理审判员 曹 圆 媛
代理审判员 吴 心 斌
二〇一一年一月六日
书 记 员 梅自寒（兼）