安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)皖15民终1934号
上诉人（原审原告）：朱读金，男，1954年3月23日出生，汉族，住安徽省舒城县。
委托诉讼代理人：朱先存，安徽舒洲律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：潜山县第一建筑安装工程有限公司，住所地安徽省安庆市梅城镇新建西区100号，统一社会信用代码913408247349757391（1-2）。
法定代表人：许向东，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘庆海，安徽皖激扬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：秦福柱，男，1980年6月15日出生，汉族，住安徽省舒城县。
被上诉人（原审被告）：凤维来，男，1970年8月27日出生，汉族，住安徽省舒城县。
被上诉人（原审被告）：韩春明，男，1980年2月15日出生，汉族，住安徽省安庆市潜山县。
上诉人朱读金、潜山县第一建筑安装工程有限公司因与被上诉人秦福柱、凤维来、韩春明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省舒城县人民法院(2015)舒民一初字第01503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人潜山县第一建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人刘庆海、上诉人朱读金及其委托诉讼代理人朱先存、被上诉人秦福柱、风维来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人朱读金上诉请求：依法撤销(2015)舒民一初字第01503号民事判决书，依法改判；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案原审被告秦福柱与上诉人不存在雇佣关系，雇主应为被上诉人凤维来。本案上诉人无过错，不应当自行承担15%损害责任；本案上诉人诉请的被扶养人生活费12565元依法应当获得支持。
潜山县第一建筑安装工程有限公司辩称，1、上诉人朱读金的上诉理由均不能成立，原审中我公司认为朱读金与秦福柱存在雇佣关系，应承担雇主责任，朱读金何时来工地上班、工作多长时间及工资发放均不知情，故朱读金受伤应由实际雇主承担责任，我公司分包的是部分劳务，不需要审查相关资质，故我公司因此不应承担。2、我公司认为朱读金要承担责任，且责任比例应较大，朱读金已60多岁，不应该劳动，更不应该从事高危工作，故朱读金本身有过错，事故发生是朱读金自身造成，15%责任比例明显过小。3、朱读金是被抚养或赡养的对象，应此不作为抚养人的角色存在。
秦福柱支持朱读金的上诉请求。
凤维来辩称，朱读金怎么来工地的，怎么做事的我都不知道，我与朱读金没有任何经济往来，朱读金是工地劳动者，需要经劳动仲裁处理这件事。
潜山县第一建筑安装工程有限公司上诉请求：撤销原审判决，驳回原审原告诉求。事实和理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误，上诉人承担连带责任，必须是雇主秦福柱应承担民事赔偿责任为前提，既然被上诉人放弃了对秦福柱的诉讼主张，上诉人应免责；原审法院认为上诉人将工程分包给没有资质的秦福柱、凤维来、韩春明，故应承担连带责任错误；被上诉人朱读金在本起事故中存在重大过错，承担15%责任过少明显不公平；部分数额计算过高，护理费426846元，计算年限19年明显过高，宜按中国人平均年龄72岁为参考，故计算11年为宜。
朱读金辩称，1、本案中，尽管凤维来作为班组的组长，真正雇佣朱读金是潜山县第一建筑安装工程有限公司，那么潜山县第一建筑安装工程有限公司应承担作为雇主的责任；2、尽管朱读金放弃了对秦福柱的诉讼主张，但是没有侵犯及影响到潜山县第一建筑安装工程有限公司应法承担的责任，潜山县第一建筑安装工程有限公司认为自己免责的理由显然不能成立。3、潜山县第一建筑安装工程有限公司将相关的工程分包给了不具有资质的自然人，尽管分包的是部分劳务，但是根据法律的规定即便分包的是劳务，也应分包给具有劳务承包资质的社会组织。4、朱读金在事故中没有过错，其实际是被方木所摔倒受损，而方木是重达近1吨的建筑材料，在朱读金受到此重物的突然运动而受伤的，客观上无法避免。5、朱读金虽然已年满60周岁，其提供的劳务是事实，其现实抚养女儿和老母亲却是客观现状，朱读金主张的被抚养人生活费于情相通，于法有据。潜山县第一建筑安装工程有限公司上诉理由于法无据。
秦福柱辩称，不同意潜山县第一建筑安装工程有限公司上诉理由。我只是帮朱读金代领工资，公司也没有多的钱给我。
凤维来同意潜山县第一建筑安装工程有限公司的上诉请求。
朱读金向原审法院起诉请求：朱读金最近两年一直随凤维来从事木工工作。2015年1月14日，朱读金随凤维来进入潜山县第一建筑安装工程有限公司承建的安庆市潜山县锦绣潜阳10号楼（以下简称潜阳10号楼）工地工作。韩春明为该工地的实际承建人，其将该工地的木工活，承包给凤维来。2015年3月11日上午8时许，朱读金在施工时需要方木，用塔吊运送方木时，由于开塔吊人操作不当，将朱读金从施工2层摔到地面，导致朱读金受伤。事故发生后，原审被告立即将朱读金送往安庆市立医院住院治疗，入院诊断：L1爆裂性骨折伴全瘫；T2、T3椎体骨折。出院医嘱：建议休息三个月，陪护1人，加强营养，一个月后门诊复查，建议进行康复治疗等。2015年5月31日，朱读金入住舒城县春秋乡卫生院，入院诊断为腰1骨折术后，经对症治疗，于2015年6月30日出院。另，朱读金分别于2015年5月18日、6月23日在安庆市立医院、安医大附院复查。2015年7月21日，经安徽正源司法所鉴定：朱读金L1爆裂性骨折伴全瘫构成六级伤残；护理依赖程度为大部分；胺椎钢板内固定取出费用需人民币14000元。为此，请求判令：凤维来、韩春明、潜山县第一建筑安装工程有限公司赔偿朱读金医疗费等各项损失计607995元。2016年6月12日，朱读金（按2015年的赔偿标准）变更诉讼请求为679129元，后其撤回变更诉讼请求。
原审法院认定事实：朱读金与秦福柱同系一个较为松散的劳务小组成员，秦福柱为领头人；各成员若能联系到业务，即由该成员领头，并邀约其他成员一起做工。潜阳10号楼工程承建单位为潜山县第一建筑安装工程有限公司，该公司将此工程承包给韩春明，韩春明又将该工程中的所有木工范围内的一切事项分包给凤维来，凤维来经汪某介绍将其承包业务中的模板单项工程承包给秦福柱，秦福柱邀其“劳务小组”成员从事实际施工，各成员的工资，由秦福柱发放。朱读金与凤维来在此前互不相识。2015年1月14日，朱读金随秦福柱进入潜阳10号楼工地工作。2015年3月11日上午8时许，朱读金在该工地（潜阳10号楼2层）扎模板，其需用方木由塔吊运送，运送中，被运送方木在空中旋转，朱读金用手接木时，被撞到，致其失去平衡，摔落地面受伤。事故发生后，朱读金被立即送往安庆市立医院住院治疗，入院诊断：L1爆裂性骨折伴全瘫；T2、T3椎体骨折。出院医嘱：建议休息三个月，陪护1人，加强营养，一个月后门诊复查，建议进行康复治疗等。2015年5月31日，朱读金入住舒城县春秋乡卫生院，入院诊断为腰1骨折术后，朱读金经住院治疗，于2015年6月30日出院。朱读金在该乡卫生院住院期间于2015年5月18日、6月23日分别到安庆市立医院、安医大附院复查。2015年7月21日，经安徽正源司法所鉴定，朱读金L1爆裂性骨折伴全瘫构成六级伤残；护理依赖程度为大部分；腰椎钢板内固定取出费用需人民币14000元。另查明：凤维来、韩春明、秦福柱均无建设工程施工资质；韩春明、潜山县第一建筑安装工程有限公司在朱读金治疗期间，为其垫付治疗费用82809.96元。
原审法院认为，朱读金应秦福柱之邀为其承包的（潜阳10号楼模板单项）工程工作，且工资由秦福柱发放，故双方雇佣关系成立。朱读金作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主秦福柱应当承担赔偿责任。潜山县第一建筑安装工程有限公司将其承建的工程承包给没有建设工程施工资质的韩春明，韩春明分包给没有资质的凤维来，凤维来承包给没有资质和安全生产条件的秦福柱，故凤维来、韩春明、潜山县第一建筑安装工程有限公司应与秦福柱承担连带赔偿责任；鉴于朱读金在诉讼请求中未要求秦福柱承担赔偿责任，故其受伤损失，应由凤维来、韩春明、潜山县第一建筑安装工程有限公司连带赔偿，但其已向朱读金支付的82809.96元，应在朱读金按责受偿的数额中予以扣除。另，朱读金在施工中，未尽到安全注意义务，其对用手接塔吊运送方木的风险没有作必要的防范，故其存在一定过错，原审依法酌定其自行承担受伤损害的15%责任，其在诉讼请求中扣除的医药费82809.96元损失，亦应按此责任比例分担。关于本案是否需要仲裁前置和侵权人承担责任问题，因朱读金选择的基础法律关系为雇佣关系，侵权人非此法律关系的相对人，朱读金依据雇佣关系提起诉讼而未要求侵权人承担责任，并无不当；另原审被告方亦未提供证据证明其与朱读金存在劳动关系，故对本案受理无需仲裁前置。朱读金受伤所造成的损失的确定为：医疗费100727.18元（其中含后期治疗费用14000元）；护理费426846元[鉴定前护理期130天×104元/天+护理依赖365天/年×（20-1）年×74.48元/天×80%）]；误工费16965元[（休息期130天（计算至评残之日）×130.5元/天]；住院伙食补费2100元（住院期治疗计70天×30元/天）；营养费3900元（营养期130天×30元/天）；残疾赔偿金94202元[（20-1）年×9916元/年×50%）]；交通费酌定1800元；精神抚慰金25000元；总计671540.18元。凤维来、韩春明、潜山县第一建筑安装工程有限公司应连带赔偿朱读金受伤各项损失计为487999.19元（671540.18元×85%﹣82809.96元）。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决如下：
一、被告凤维来、韩春明、潜山县第一建筑安装工程有限公司应于本判决生效后10日内连带赔偿原告朱读金受伤各项损失计为487999.19元；二、驳回原告朱读金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9880元、鉴定费2400元汁12280元、由原告朱读金负担2280元，被告凤维来、韩春明、潜山县第一建筑安装工程有限公司负担10000元。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
二审另查明，事发工程锦绣潜阳10号楼项目负责人韩春明与凤维来签订了施工班组承包协议，将木工工程分包给凤维来；凤维来与秦福柱签订了模板单项工程承包合同，凤维来将模板单项工程分包给秦福柱。朱读金受秦福柱之邀，到该工地工作，工资从秦福柱领取。另，二审中朱读金要求秦福柱承担赔偿责任。
综合上诉人上诉理由及答辩人答辩意见，归纳本案争议焦点为：一、潜山县第一建筑安装工程有限公司是否应当承担赔偿责任及原审确定的责任比例是否适当；二、原审判决对护理费、被扶养人生活费认定是否适当。
本院认为，关于争议焦点一，事发工程的实际施工人韩春明将木工项目承包给凤维来，凤维来将模板单项工程承包给秦福柱，凤维来与秦福柱签订了模板单项工程承包施工合同。朱读金经秦福柱邀请到事发工地工作，并从秦福柱处领取工资，原审认定秦福柱与朱读金系雇佣关系适当。二审中，朱读金要求秦福柱承担赔偿责任，作为雇主，秦福柱应当对朱读金的各项损失承担赔偿责任。潜山县第一建筑安装工程有限公司、韩春明将其承建的工程承包给没有施工资质的凤维来，凤维来又将部分工程承包给同样没有施工资质的秦福柱，故潜山县第一建筑安装工程有限公司、韩春明、凤维来应当对秦福柱的赔偿责任承担连带责任。潜山县第一建筑安装工程有限公司垫付的82809.96元医疗费可在执行中一并处理。朱读金在工作过程中，未能尽到安全注意义务，原审判决认定朱读金对自己的损害自担15%的责任，并无不当。
关于争议焦点二，朱读金因L1爆裂性骨折伴全瘫构成六级伤残，护理依赖程度为大部分，原审按照19年计算其护理费并未超过相关法律规定，可以予以维持。至于朱读金要求被扶养人生活费，因其劳动能力丧失程度无法认定，朱读金的该项诉请没有事实依据，不予支持。
综上所述，上诉人潜山县第一建筑安装工程有限公司的上诉理由部分成立，上诉人朱读金的上诉理由均不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项，第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销舒城县人民法院(2015)舒民一初字第01503号民事判决；
二、秦福柱于本判决书送达之日起十五日内一次性赔偿朱读金各项损失合计570809.15元（671540.18元×85%）；
三、凤维来、韩春明、潜山县第一建筑安装工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；
四、驳回朱读金的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费9880元、鉴定费2400元，合计12280元，由朱读金负担2280元，秦福柱负担2500元、凤维来、韩春明、潜山县第一建筑安装工程有限公司共同负担7500元；二审案件受理费9880元，由朱读金负担2700元，由潜山县第一建筑安装工程有限公司负担7180元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵应军
审 判 员 孙如意
代理审判员 朱宝涛
二〇一七年一月十六日
书 记 员 汪 洋
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。