上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0115民初46842号
原告庄伯官，男，1942年9月5日生，汉族，住上海市浦东新区。
法定代理人庄平华(系原告庄伯官之子)，住上海市浦东新区。
委托代理人潘正军，上海达尊律师事务所律师。
委托代理人张花，上海达尊律师事务所律师。
被告俞芳，女，1973年4月12日生，汉族，住上海市奉贤区。
被告上海国际汽车城新能源汽车运营服务有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人曹光宇。
委托代理人金烨彬，男。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
负责人毛寄文。
委托代理人王文娟，上海恒量律师事务所律师。
原告庄伯官与被告俞芳、上海国际汽车城新能源汽车运营服务有限公司(以下至判决主文前简称新能源汽车公司)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称人保上海市分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年7月26日公开开庭进行了审理。原告庄伯官的委托代理人潘正军、被告俞芳、被告新能源汽车公司的委托代理人金烨彬、被告人保上海市分公司的委托代理人王文娟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告庄伯官诉称，2017年9月14日，被告俞芳驾驶被告新能源汽车公司所有的沪FYXX**小型轿车与行走的原告相撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告俞芳负事故全部责任。沪FYXX**小型轿车在被告人保上海市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)和第三者商业责任险(以下至判决主文前简称商业险)。原告伤后在上海市浦东医院进行住院和门诊治疗。其伤情经上海尚法司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人庄伯官因交通事故受伤，遗留器质性精神障碍，日常生活有关的活动能力受限，构成XXX伤残。建议给予被鉴定人庄伯官休息期210日、营养期90日、护期理90日。”现原告为保护自己的合法权益诉至法院，提出如下经济损失：医疗费28,669.59元(人民币，以下同，其中925.40元系被告俞芳垫付)、住院伙食补助费230元、营养费3,600元、护理费9,324元、误工费19,600元、残疾赔偿金41,737.50元、精神损害抚慰金15,000元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费4,500元、律师代理费3,000元。上述损失要求被告人保上海市分公司在交强险和商业险内先行赔偿;超出部分由被告俞芳和被告新能源汽车公司承担连带赔偿责任；精神损害抚慰金要求在交强险内优先赔付。
被告俞芳辩称，对交通事故的基本事实、责任认定、投保情况均无异议。车辆系其向被告新能源汽车公司临时短期租赁，归还时间不固定，以实际归还为准。由于被告新能源汽车公司的车辆电瓶不好，导致发生事故，故本案诉讼费和律师费要求和被告新能源汽车公司平摊，保险内的损失同意被告人保上海市分公司的意见。事故发生后，垫付原告医疗费925.40元、现金27,000元，合计27,925.40元要求在本案中一并处理，如果超出要求返还。
被告新能源汽车公司辩称，对交通事故的基本事实、责任认定、投保情况均无异议。被告俞芳称其车辆电瓶不好导致事故发生无事实依据。超出保险外的损失要求机动车使用人即被告俞芳承担。
被告人保上海市分公司辩称，对交通事故的基本事实、责任认定、投保情况均无异议，事故发生在保险期内。医疗费金额法院核实，要求扣除非医保；认可住院伙食补助费；因原告年满75周岁且原告提供的营业执照系个体工商户，经营者不是原告本人，故对误工费不予认可；对原告的伤残等级不认可，申请重新鉴定；鉴定费同意在商业险内赔偿；律师代理费不属于保险赔付范围；对原告其他损失的具体金额均持异议。
经审查原、被告的当庭陈述及原告提供的证据，依照民事诉讼证据规则，本院确认原告诉称的事故经过、责任认定、治疗情况、鉴定意见即为本案事实。
另查明，沪FYXX**小型轿车在被告人保上海市分公司处投保了交强险和商业险(保险金额100万元，含不计免赔附加险)，本起交通事故发生在保险期内。
审理过程中，原告对被告俞芳垫付医疗费925.40元、垫付现金27,000元无异议，同意在本案中一并处理，如果超出，同意返还。
上述事实，由道路交通事故认定书、保险单、司法鉴定意见书、医疗病史及收据、原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法承担赔偿责任。另，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，被告俞芳称被告新能源汽车公司的车辆电瓶不好导致发生事故，但其并未提供证据予以证明，故本院对被告俞芳要求保险外损失和被告新能源汽车公司分摊的主张不予支持。原告要求被告俞芳和被告新能源汽车公司承担连带赔偿责任，未提供证据证明被告新能源汽车公司对事故的发生存在过错，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，原告的合理损失，应由被告人保上海市分公司在交强险内先行赔偿；超出交强险部分由被告人保上海市分公司在商业险内赔偿；仍有不足的，由被告俞芳承担赔偿责任。鉴定费由被告人保上海市分公司在商业险内承担；律师代理费由被告俞芳承担。被告人保上海市分公司申请重新鉴定，未提供充分理由和依据，本院不予准许。
本案原告主张的下列损失：根据原告的举证和被告的质证意见，本院首先支持住院伙食补助费230元、残疾赔偿金41,737.50元、精神损害抚慰金15,000元、鉴定费4,500元。对原告的其他主张，本院确认如下：(1)医疗费，凭票支持28,669.59元。(2)营养费，本院酌情按照每天30元，结合司法鉴定结论，支持2,700元。(3)护理费，本院酌定按每天50元，结合司法鉴定结论，支持4,500元。(4)误工费，结合原告实际年龄及本案在案证据，原告的该项主张缺乏依据，本院不予采信。(5)交通费，综合原告的伤情及实际就诊次数，本院酌情支持300元。(6)衣物损失费，本院酌情支持200元。(7)律师代理费，综合本案的涉诉标的额以及本市律师合理收费标准，本院依法支持2,500元。综上，原告各项损失共计100,337.09元，由被告人保上海市分公司在交强险和商业险内赔偿原告97,837.09元；由被告俞芳赔偿原告2,500元，抵扣其垫付的27,925.40元，原告需返还被告俞芳25,425.40元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告庄伯官97,837.09元；
二、原告庄伯官于本判决生效之日起十日内返还被告俞芳25,425.40元；
三、驳回原告庄伯官的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1,408元(已减半收取，原告庄伯官已预交)，由原告庄伯官负担603元、由被告俞芳负担805元，被告俞芳负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 倪水芳
二〇一八年八月十四日
书记员 薛 妹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
……
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
……
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。