内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内04民终2242号
上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司大连分公司，住所地辽宁省大连市沙河口区黄河路677号25层6至9号、26层1、2、3号、5至11号、13号、15号。
法定代表人：潘守建，总经理。
委托诉讼代理人：周进，男，1973年11月19日出生，满族，系都邦财产保险股份有限公司赤峰市中心支公司职员，住内蒙古自治区赤峰市松山区临河路临河小区11号楼1单元162室。
被上诉人（原审原告）：单桂莉，女，1971年1月3日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。
委托诉讼代理人：金殿玺，内蒙古乐民律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘小宁，男，1993年3月26日出生，汉族，居民，住吉林省四平市。
上诉人都邦财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人单桂莉、刘小宁机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区宁城县人民法院作出的（2017）内0429民初6748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1、判令上诉人在商业三者险范围赔付26721.5元（扣除被上诉人单桂莉医保外费用9315.83元）；2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、依据上诉人与肇事车辆所投保的第三者责任险条款”第二十六条第六款的规定：超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿”，被上诉人单桂莉经上诉人核实其医疗费中基保外费用9315.83元不应由上诉人赔偿。2、依照上诉人与肇事车辆所投保的第三者责任险条款”第二十六条第七款的规定：未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费，保险人不予承担”,一审法院对此未予采纳，属适用法律错误。3、依照上诉人与肇事车辆所投保的第三者责任险条款”第二十六条第一款的规定：被保险机动车发生意外事故，致使任何单位或个人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或网络中断、电压变化、数据丢失造成的损失及其他各种间接损失，保险人不予承担”，依据该免责条款，本案中所产生的邮寄费及鉴定费均系间接损失，保险公司不予承担，一审法院对此未予采纳，属适用法律错误。
单桂莉辩称，1、被上诉人认为医疗机构的用药合情合理合法，上诉人一审时对用药是否合理未提出鉴定申请，说明上诉人对医疗机构的用药没有异议。2、《内蒙古自治区道路交通事故损失赔偿项目和计算办法》第七条规定：医疗费按照医疗机构对当事人创伤治疗所必须的费用计算，凭医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证支付。上诉人主张对超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的部分不予赔偿，无法律依据。3、上诉人所依据的保险合同中的条款均是减轻保险人责任的免责条款，根据《中华人民共和国合同法》第四十条之规定，免除提供格式条款一方当事人主要责任、排除对方当事人主要权利的格式条款无效。4、根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，保险人对免责条款应尽到提示和明确说明义务，否则该条款不产生效力。最高人民法院对明确说明义务答复：指保险人在与投保人签订保险合同之前或签订保险合同之时，对保险合同中所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。本案中上诉人未尽到上述义务，故上诉人的主张不能成立。5、投保第三者责任险的目的是为了减少自身的赔偿责任，也是为了确保第三人能够获得有效救济，保险目的就是保证受害人，尤其是无辜受伤的第三者能够得到有效赔偿，但上诉人提供的保险条款中却规定了不公平的免责事由，依据《中华人民共和国保险法》的立法宗旨，该免责条款应认定为无效。
刘小宁未作答辩。
原审原告单桂莉向一审法院请求：医疗费58758.82元、住院伙食补助费6000元、残疾用具费620元、护理费6360元、误工费12600元、二次手术费8000元、交通费300元、摩托车维修费1000元、残疾赔偿金65950元、精神损害抚慰金3000元，合计162588.82元，要求被告保险公司在交强险限额内赔偿99830元，不足部分在商业三者险限额内赔偿50%，即31379.41元，总请求额131209.41元。
一审法院认定事实：2017年8月11日22时30分许，被告刘小宁驾驶×××号轻型货车沿天义镇长青路由南向北行驶通过契丹街交叉路口处，与沿该路口由北向东转弯原告单桂莉驾驶的×××号二轮摩托车相撞，致原告受伤，两车不同程度损坏。本次事故经宁城县公安局交通警察大队认定，被告刘小宁与原告单桂莉均负同等责任。被告刘小宁驾驶的事故车辆在被告保险公司投保了交强险及不计免赔限额为50万元的商业三者险，此事故发生在保险期间。原告受伤后在宁城县中心医院治疗60天，诊断为：”左膝关节前交叉韧带断裂、左侧腓骨小头撕脱骨折、右肘部软组织伤、头外伤”。经原告申请，法院委托宁城县医院司法鉴定所鉴定，原告单桂莉肢体损伤，评定为十级伤残；误工期评定为120日；二次手术费用约为8000元左右为宜。原告支付鉴定费2750元。原告的住院病案中出院医嘱及注意事项注明：”...扶双拐部分负重行走...”。原告的合理经济损失有：医疗费58758.82元、二次手术费8000元、住院伙食补助费6000元（100元/天×60天）、残疾用具费620元、误工费12591.6元（104.93元/天×120天）、护理费6360元（106.36元/天×60天=6381.6元，按原告主张的6360元计算）、残疾赔偿金65950元（32975元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金3000元、交通费50元、摩托车维修费1000元。上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、赤峰市宁城县中心医院诊断书、病案、收费收据、住院费用汇总表、宁城县医院司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书、赤峰市康世德医疗器械有限公司现金收入单据、公路客运通用定额发票在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。
一审法院认为，本次事故经宁城县公安局交通警察大队认定，被告刘小宁负同等责任，原告单桂莉负同等责任。被告刘小宁驾驶的事故车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及不计免赔限额为50万元的商业三者险，故被告保险公司作为被告刘小宁驾驶的事故车辆的交强险及商业三者险保险人，应首先在交强险理赔项目及限额内对原告的损失承担赔偿责任，超出部分在其承保的商业三者险限额内按被告刘小宁的过错承担赔偿责任。因原告的损失均在被告保险公司保险理赔范围内，故对原告要求被告刘小宁承担赔偿责任的诉讼主张法院不予支持。原告提交的赤峰市康世德医疗器械有限公司现金收入单据虽不是正规票据，但结合病案中的出院医嘱及注意事项，法院认为残疾用具属客观实际需求，对被告保险公司关于残疾辅助用具费不是合法票据，该费用不予承担的辩解意见不予采纳。原告主张的交通费过高，应予以调整。被告保险公司关于医疗费应按医保用药标准赔付、精神损害抚慰金建议不超过1500元及不负担诉讼费、鉴定费的辩解意见，于法无据，法院不予采纳。综上所述，原告关于由被告保险公司赔偿其医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、残疾用具费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、摩托车维修费的合理主张成立，法院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、原告单桂莉的医疗费58758.82元、二次手术费8000元、住院伙食补助费6000元，合计72758.82元，由被告保险公司在交强险医疗费用项下赔偿10000元，超出部分在商业三者险限额内赔偿50%，即31379.41元；二、原告单桂莉的误工费12591.6元、护理费6360元、残疾赔偿金65950元、精神损害抚慰金3000元、交通费50元、残疾用具费620元，合计88571.6元，由被告都邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险死亡伤残项下赔偿；三、原告单桂莉的摩托车维修费1000元，由被告都邦财产保险股份有限公司大连分公司在交强险财产损失项下赔偿；以上款项限判决发生法律效力后立即付清。四、驳回原告单桂莉对被告刘小宁的诉讼请求。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
经审理查明二审认定的事实与一审判决认定事实一致，本院直接予以确认。
另查明，二审期间，法院要求上诉人提供界定”国家基本医疗保险同类医疗费用标准”的依据，上诉人未能提供。此事实有上诉人的陈述在卷佐证，可以认定。
本院认为，上诉人主张根据其与肇事车辆所投保的第三者责任险条款中的有关约定，被上诉人单桂莉的医疗费中超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的部分，上诉人不予赔偿。就此本院认为，上诉人未能举证证明其上诉主张的款项超出了国家基本医疗保险同类医疗费用标准，且上诉人亦不能举证证明就该免责条款的内容已向投保人尽到充分的解释和明确的说明义务，故该条款对投保人不发生效力。由此，对上诉人不予赔偿9315.83元的主张，本院依法不予支持。关于上诉人主张的诉讼费用负担问题，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款”诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”之规定，上诉人作为败诉方应承担相应的诉讼费用，故上诉人关于其不承担诉讼费用的主张有违该规定，本院不予支持。
综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费469元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司大连分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长丛杰
审判员张伟波
审判员邓宏涛
二○一八年六月十二日
书记员刘梦鸽