重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝03民终2978号
上诉人(原审被告)：忠县同怡医院有限公司，住所地重庆市忠县忠洲镇滨江路28号，统一社会信用代码915002330945395672。
法定代表人：张元华，经理。
委托诉讼代理人：许小龙，重庆隆衡律师事务所律师。
委托诉讼代理人：丁翰卿，重庆隆衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：卢伟，男，1975年10月18日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
委托诉讼代理人：秦敏，重庆峡阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：罗茜，女，1992年9月30日出生，汉族，原忠县同怡医院董事长，住重庆市江北区。
被上诉人（原审被告）：曾翠菊，女，1971年10月28日出生，汉族，居民，住重庆市南岸区。
上诉人忠县同怡医院有限公司（以下简称忠县同怡医院）因与被上诉人卢伟、罗茜、曾翠菊合同纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院（2015）涪法民初字第04327号民事判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员李健担任审判长与审判员陈江平、代理审判员陈芮组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人忠县同怡医院上诉请求：撤销原审判决，改判驳回卢伟的诉讼请求。事实和理由：1、忠县同怡医院不是卢伟股权转让合同的当事人，也不是罗茜、曾翠菊、卢伟于2014年12月19日所签协议的当事人。罗茜虽当时系忠县同怡医院的法定代表人，并在2014年12月19日三方协议中签名，但未加盖忠县同怡医院的公章，罗茜的行为只能代表本人，不能代表忠县同怡医院。2015年5月16日的账务清算《协议书》是卢中常、卢伟所签，忠县同怡医院不是该《协议书》的当事人。忠县同怡医院不是本案适格主体，不应承担民事责任。本案的民事责任应由罗茜、曾翠菊承担。2、一审认定“忠县同怡医院未将2014年12月的医保资金336267.32元、暂扣法律诉讼228769元、2014年5-12月应付账款742812.07元支付给卢伟”有误。2015年5月16日协议的附件《应付款明细表》载明，2014年12月的医保资金未到款336267.32元以实际到账为准，而实际到账2014年12月的医保资金为206198.91元。故忠县同怡医院未支付卢伟2014年12月的医保资金应认定为206198.91元。忠县同怡医院向卢伟支付2014年5-12月应付账款742812.07元的前提是卢伟实际已支付相应账款742812.07元，但卢伟并未举证证明其实际已支付相应账款742812.07元。忠县同怡医院至今只收到卢伟支付478715.90元相应账款的凭证，故忠县同怡医院未支付卢伟2014年5-12月应付账款应认定为478715.90元。卢伟在承包经营忠县同怡医院期间与秦君廷发生纠纷，当时双方约定忠县同怡医院暂扣卢伟40万元，按实际赔偿金额结算。现忠县同怡医院向秦君廷实际支付损失、诉讼费、执行费等共计173681元，故忠县同怡医院未支付卢伟暂扣法律诉讼的金额应认定为226319元。3、卢伟故意隐瞒其在经营忠县同怡医院期间与案外人ＸＸ的债务，且卢伟在《协议书》、《承诺书》明确约定，卢伟对其在经营忠县同怡医院期间的债务承担责任。该案判决的标的金额为300万元本金及利息，远超本案标的金额，虽该案判决未生效，但不影响忠县同怡医院行使不安抗辩权。故卢伟主张的款项未达到支付条件，忠县同怡医院拒绝支付剩余款项是依法行使不安抗辩权，不构成违约。忠县同怡医院不应支付违约金，卢伟在经营忠县同怡医院期间与案外人ＸＸ的债务也应在本案中冲抵。一审判决的利息过高，应按中国人民银行同期贷款利率计算。
被上诉人卢伟二审辩称:1，罗茜在2014年12月19日的协议中是以忠县同怡医院法定代表人的身份出现，是代表该公司的职务行为，忠县同怡医院在2015年5月16日的协议中也是加盖了公章的，足以认定忠县同怡医院是协议的当事人。2014年12月19日和2015年5月16日的两次协议不是股权转让合同，而是股权转让后三方债权债务清算协议。两次协议签订后，忠县同怡医院也按协议履行了部分义务，故忠县同怡医院应承担本案的民事责任。2、卢伟与ＸＸ没有发生债权债务关系，而是曾翠菊与ＸＸ发生的债权债务关系，与卢伟无关。忠县同怡医院未按约定支付款项构成违约，应支付违约金。一审判决的违约金不是利息，不存在过高问题。3、2014年12月的医保资金实际到账至忠县同怡医院的账户，具体金额卢伟不清楚。卢伟在承包经营忠县同怡医院期间与秦君廷发生纠纷的生效调解书载明，由忠县同怡医院赔偿秦君廷各项损失17万元，并承担诉讼费1231元，共计171231元，忠县同怡医院暂扣40万元，故应向卢伟退还法律诉讼228769元。因忠县同怡医院未按调解书载明的期限履行给付义务而产生的执行费2450元应由忠县同怡医院承担。卢伟支付2014年5-12月应付账款742812.07元的凭证已交给忠县同怡医院。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
卢伟向一审法院起诉请求：忠县同怡医院、罗茜立即向其支付剩余款项2247620.37元、违约金120万元，曾翠菊承担连带责任；曾翠菊向其支付94222.71元，忠县同怡医院、罗茜承担连带责任。
忠县同怡医院、罗茜一审共同辩称：现已不欠卢伟的钱了，卢伟隐瞒其在承包经营忠县同怡医院期间的重大债务。还有很多病人需后期治疗，暂扣卢伟的费用已不足以支付。
曾翠菊一审未作答辩。
一审法院认定事实：曾翠菊、卢伟原系忠县同怡医院股东，曾翠菊、卢伟各持该公司50%的股权，曾翠菊为该公司的法定代表人。2014年11月20日，曾翠菊将其持有的忠县同怡医院的股份转让给罗茜。2014年11月21日，忠县同怡医院的法定代表人变更为罗茜。同年12月19日，卢伟将其持有的忠县同怡医院的股份转让给卢中常。
2014年11月19日，曾翠菊作为甲方、卢伟作为乙方、罗茜作为丙方签订《协议书》约定，第一条，甲乙双方分别于2013年4月21日签订的《重庆红滨医院参股合同》，2014年7月1日签订的《同怡医院承包经营管理合同》，2014年7月3日签订的《退股协议》均终止。本协议签订前甲乙双方签订、出具的所有与同怡医院有关的一切协议、承诺书全部作废；第二条，本协议生效后，乙方不再享有同怡医院的股权及其他任何权利，也不承担同怡医院2013年5月1日24时之前及2014年12月31日24时之后的任何债务，乙方承担2013年5月1日24时之后至2014年12月31日24时之前的债务及医疗责任纠纷产生的费用（其中忠县同怡医院2014年在忠县工商行贷款280万元由甲方承担），由甲方独自享有同怡医院的权利和承担其债务；第三条，经甲乙双方清算及协商，甲方应支付乙方下列费用：1、依据2014年11月14日甲乙双方签订的《同怡医院2013年5月至2014年6月合股经营账务清理及承包费清算表》，由甲方支付乙方承包期间利润736900元；2、由甲方退还乙方保证金50万元；3、由甲方支付乙方资金利息11.8万元；4、甲方自愿支付乙方违约金200万元；5、2014年7月3日至2014年12月31日乙方代甲方支付的费用共计271000元。以上5项金额共计362.6万元，甲方于本协议签订之日支付乙方，丙方承担连带责任。6、至2014年12月31日止，忠县医疗机构应返还给同怡医院的所有医保资金及城乡医疗救助费用（经统计截止2014年11月30日医保资金及城乡医疗救助资金约为6145258元，2014年12月尚未统计）归乙方所有，医保扣除部分由甲乙双方按比例承担，该笔款项在本协议生效后次日由丙方先行代为支付400万元给乙方，剩余的医保资金及城乡医疗救助费用由丙方于到账后两个工作日内支付给乙方；7、丙方应支付给乙方费用：（1）、丙方代甲方支付给乙方2014年12月31日24时盘点的药品、耗材、后勤库存物资所有费用（具体见盘点表），费用的单价以双方询价共同签字确认后5个工作日内支付；（2）、丙方代甲方支付给乙方2014年12月31日24时前在院住院费用（从2014年12月31日24时止甲、丙双方作预结算）。医保资金到医院账户后二个工作日内支付；（3）、丙方支付给乙方所剩余的CT维保费、检验科设备维修费、电梯维保费用等，费用的单价以双方询价共同签字确认后5个工作日内支付。甲方承担连带保证责任；（4）、丙方于2015年1月5日支付给乙方所剩余房屋租金，甲方承担连带保证责任；（5）、从2014年7月3日至2014年12月31日止，乙方添置的设施、设备、电脑、网络、大型维修等费用，另列清单按5年折旧的方式计算，丙方支付乙方上述设备90%的费用，依据询价以双方签字的总额为准，费用的单价以双方询价共同签字确认后5个工作日内支付。甲方承担连带保证责任；8、2014年12月31日24时前忠县同怡医院所有银行账户的资金属于乙方所有；9、医保资金年终扣除部分由甲乙双方按比例承担（即105万比医保资金超资额度减去105万部分），也即甲方承担105万比例，乙方承担剩余医保资金的比例；第四条、如果甲方或者丙方不按本协议约定支付上述所有款项，甲方及丙方承担本协议总金额30%的违约金（该违约金为惩罚性违约金，若发生争议，甲丙双方不要求调低），乙方可以选择继续持有同怡医院50%的股权或者要求甲丙双方继续履行支付义务。若乙方选择继续持有同怡医院50%的股权，则排除适用本协议第二条。同日，忠县同怡医院的股东卢中常委托符中琴、盧思颖分别通过银行以转账方式向卢伟支付362.6万元和400万元，共计762.6万元。2015年3月2日，忠县同怡医院向卢伟支付50万元。
2015年5月16日，卢伟与卢中常对曾翠菊、卢伟、罗茜于2014年4月19日签订的《协议书》进行财务清算，并分别制作了《代扣款明细表》、《暂扣款明细表》、《应付款明细表》、《曾翠菊应付卢伟账务》等，其中《代扣款明细表》确认同怡医院有限公司代（卢伟）支付款项为458592.29元。《暂扣（卢伟）款明细表》载明：1、2014年5月-12月企业所得税70875元（暂定金额，按实际金额为准）；2、代付2014年工会经费26098.31元（暂定金额，按实际金额为准）；3、代付2014年残保基金59577元（暂定金额，按实际金额为准）；4、代付2014年12月社保基金8750元（暂定金额，按实际金额为准）；5、法律诉讼（未决诉讼）40万元（暂定金额，按实际金额为准）；6、应付账款（2014年5月-12月）7428120.7元（供货方提供已支付的书面资料后即支付）；7、代付其它款（职工押金）11500元，以上暂扣金额共计1319612.38元。《应付款（卢伟）明细表》载明：1、应付卢伟医保资金实际金额（已到帐）6114101.3元，未到款336267.32元以实际到账为准；2未结算内外科收入164966.82元；3、银行存款余额10376.06元新增固定资产价值确认金额45万元；4、CT维保费18750元；5、卢伟支付2015年半年租金（1-3层）为27.5万元、（4-9层）2015年半年租金为33333元，以上应付款项为7066527.18元，减去已预付医保资金450万元（2014年12月28日和2015年2月15日支付）和代付款、暂付款1778204.67元，应付卢伟尾款788322.51元（此款未包含未到账的医保资金336267.32元）。《同怡医院有限公司应付款（卢伟）明细表》载明：1、应付库房药房药品进价款实际金额481237.83元（以公司核价为准，该金额不作为付款依据）；2、耗材款473001.22元（以公司核价为准，该金额不作为付款依据）。《曾翠菊应付卢伟账务》载明：工商银行扣款474119元、居民医保资金扣款90582元、道勤医药有限公司50791元、桐君阁博瀚医药有限公司1499元，共计616991元。卢伟和卢中常均在上述结算明细表中签字确认，上述结算明细表中加盖了忠县同怡医院的公章，但曾翠菊未在《曾翠菊应付卢伟账务明细单》上签字确认。
2015年5月18日，忠县同怡医院向卢伟支付788322.51元。事后，卢伟要求忠县同怡医院、罗茜、曾翠菊共同支付2014年12月的医保资金336267.32元、暂扣法律诉讼228769元和（2014年5-12月）账款742812.07元、药品及耗材954239.05元、工商银行扣款474119元、居民医保资金扣款90582元，均被拒绝。2015年6月，卢伟向一审法院提起本案诉讼。
在一审庭审中，卢伟主张符中琴于2014年12月19日通过银行向其汇款362.6万元系曾翠菊按合同约定支付的款项，忠县同怡医院、罗茜均对此不予质证。
在一审诉讼中，因卢伟与忠县同怡医院、罗茜对卢伟于2014年12月31日交付给忠县同怡医院的药品及耗材价值发生争议。卢伟于2015年10月8日向一审法院申请对卢伟在2014年12月31日交付给忠县同怡医院的药品及耗材的价值进行司法鉴定。一审法院依法委托重庆展华会计师事务所有限公司进行司法鉴定。该公司作出展华司鉴【2016】鉴字第01号《司法会计鉴定报告》，该鉴定事实为：1、卢伟提供的需鉴定的2014年12月31日交付给同怡医院的库存药品、耗材，品种共1496种，总额954239.05元，其中：医用耗材439种，总额473001.22元；药品类1057种，总额481237.83元；2、在重庆道勤医药有限公司2014年6月至12月期间销售给同怡医院和重庆红滨医院的销售（出库、复核）单中可以核实进价的药品、耗材共549种，送鉴总额361853.24元，其中：耗材类66种，金额51359.65元；药品类483种，金额310493.59元。鉴定后的进价总额313539.45元，其中：耗材类66种，金额27146.26元；药品483种，金额286393.19元；3、在重庆道勤医药有限公司2014年6月至12月期间销售给同怡医院和重庆红滨医院的销售（出库、复核）单中无进价，无法核实进价的药品、耗材共947种，送鉴总额592385.81元，其中：耗材类373种，送鉴金额421641.57元；药品类574种，金额170744.24元；4、由于可鉴定品种占送鉴品种以及可鉴定金额占送鉴金额比例偏低，在2015年12月20日前，该所提请当事人双方继续提供鉴定材料。2016年3月2日，收到忠县同怡医院、罗茜的代理人钟勤于2016年1月29日提供给一审法院的2014年12月31日同怡医院耗材盘点资料总额100736.59元（共10页）及药品盘点资料总额182373.25元（共26页），并注明是核价目录。该所认为该资料为诉讼当事人的一方提供，且又无佐证材料，不具证明力，鉴定未予采纳。该报告鉴定意见为：卢伟2014年12月31日交付给同怡医院的库存药品、耗材有进价可鉴定品种共549种，送鉴总额361853.24元，其中：耗材类66种，金额51359.65元；药品类483种，金额310493.59，鉴定后的进价总额313539.45元，其中：耗材类66中，金额27146.26元；药品类483种，金额286393.19元。该司法会计鉴定报告经庭审质证，卢伟与忠县同怡医院、罗茜对鉴定意见均无异议，但卢伟要求忠县同怡医院将无法鉴定价格的药品和耗材予以返还。卢伟为该次鉴定支付鉴定费18000元。
一审另查明，案外人秦君廷于2014年12月24日向忠县人民法院起诉忠县同怡医院，要求其赔偿损失。2015年7月3日，经忠县人民法院调解，秦君廷与忠县同怡医院达成协议：由忠县同怡医院赔偿秦君廷各项损失17万元，并承担诉讼费1231元。该调解生效后，忠县同怡医院将上述款项支付给了秦君廷。2015年6月，卢伟将已暂扣款明细表载明的（2014年5月-12月）供货方提供已支付货款7428120.7元的发票交付给忠县同怡医院的财务。
一审再查明，2014年11月2日，曾翠菊向案外人ＸＸ芳借款300万元，忠县同怡医院作为担保人提供担保。2015年5月8日，ＸＸ芳向重庆市江北区人民法院起诉，要求曾翠菊偿还300万元借款及利息，忠县同怡医院承担连带责任。罗茜、忠县同怡医院主张该债务系卢伟与曾翠菊在经营期间的债务，但在一审庭审结束前，罗茜、忠县同怡医院未将该案已生效判决书提交一审法院。
一审法院认为，曾翠菊、卢伟、罗茜于2014年4月19日签订的《协议书》、卢伟与卢中常于2015年5月16日财务清算后制作的《代扣款明细表》、《暂扣款明细表》、《应付款明细表》、《曾翠菊应付卢伟账务》等系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。双方当事人均应遵守协议约定，按照诚实信用原则全面履行合同义务。2015年5月16日，卢伟与忠县同怡医院的股东卢中常对2014年12月19日三方协议进行财务结算后，忠县同怡医院向卢伟支付了788322.51元，但事后并未支付2014年12月的医保资金336267.32元、暂扣法律诉讼228769元和（2014年5-12月）账款742812.07元、药品及耗材款项的行为已构成违约，应承担支付上述款项的民事责任。关于卢伟对药品及耗材款的诉讼请求问题。卢伟在诉讼中申请对其于2014年12月31日交付给忠县同怡医院的药品及耗材进行司法评估，经司法鉴定本案所涉药品及耗材能鉴定进价金额为药品类483种、耗材类66种，价值313539.45元，不能鉴定进价金额的药品及耗材为947种，故对卢伟要求忠县同怡医院支付该部价款313539.45元，并返还不能鉴定进价金额的药品及耗材947种（具体见附表）的诉讼请求，予以支持。卢伟已支付的鉴定费18000元，应由忠县同怡医院承担。忠县同怡医院未按约定向卢伟支付上列款项的行为已构成违约，应承担支付违约金的民事责任，鉴于双方合同约定按合同总额30%计算违约金已过分高于卢伟在本案中的实际损失即资金占用损失，因卢伟未举证证明其还有他损失存在，且忠县同怡医院也要求调低，故对卢伟请求的违约金予以适当减少，确定从2015年5月18日起至付清之日止按中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算违约金。关于罗茜、曾翠菊在本案中的责任如何确定问题。虽然罗茜在三方协议中是以一方当事人的身份签订协议，但无论从该协议内容及事后的履行情况来看，均能证明罗茜的上述行为是作为忠县同怡医院的法定代表人履行职务行为，故罗茜不应承担本案的民事责任。卢伟与罗茜、曾翠菊签订三方协议书时，曾翠菊自愿为应由忠县同怡医院支付的款项（协议书第三条第七项第3、4、5）向卢伟提供保证担保，忠县同怡医院现已将该部分款项支付完毕，曾翠菊对该部分的担保责任已终结，故对卢伟要求曾翠菊承担担保责任的主张，不予支持。关于卢伟依据其与卢中常签订的《账务清算单》请求曾翠菊支付医保资金扣款94222.71元问题，因该部分系卢伟与卢中常结算时的约定，卢伟未提供证据证明曾翠菊已同意支付该部分款项，故对卢伟的该部分诉讼请求不予支持。关于卢伟要求忠县同怡医院向其支付工商银行扣款474119元问题。卢伟与卢中常于2015年5月16日进行结算时已约定该部分款项由曾翠菊支付给卢伟，但双方并未载明该部分扣款的性质，且曾翠菊未参与结算，故对该部分款项不予处理，卢伟可另案主张。罗茜、忠县同怡医院辩称曾翠菊与案外人ＸＸ芳之间的借款系卢伟与曾翠菊在经营期间产生的债务，故应予以冲抵。因罗茜、忠县同怡医院未提供该部分债务应由卢伟承担的证据，故对罗茜、忠县同怡医院的该抗辩理由不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、忠县同怡医院有限公司在判决发生法律效力后10日内向卢伟支付医保资金等共计1621387.84元及以该款为基数从2015年5月18日起至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算的违约金；二、忠县同怡医院有限公司返还卢伟因不能鉴定进价金额的药品及耗材947种（具体见附表）；三、驳回卢伟的其他诉讼请求。案件受理费35140元，鉴定费18000元，共计53140元，由卢伟负担17400元，忠县同怡医院有限公司负担35740元。
二审查明：1、忠县同怡医院在2013年5月1日至2014年12月31日由卢伟承包经营，法定代表人为曾翠菊。2、2015年5月16日，卢伟还向卢中常出具《承诺书》载明，“本人卢伟对忠县同怡医院2014年5月1日至2014年12月31日期间的经营活动所涉及的经济责任和法律责任承担相应责任（不限于公司所涉及的各种税金、法律诉讼、员工劳动补偿等）。特此承诺承诺人：卢伟2015年5月16日”3、忠县同怡医院在二审举示的中国邮政储蓄银行股份有限公司忠县支行出具的《网上银行支付凭证》、中国工商银行股份有限公司忠县红星支行出具的《业务回单》载明：忠县医疗保险局于2015年6月15向忠县同怡医院转账206198.91元，并备注忠县同怡医院预留金。忠县同怡医院据此认为，协议约定的2014年12月的医保资金实际到账金额为206198.91元。卢伟对协议约定的2014年12月的医保资金实际到账金额未提交相关证据。4、秦君廷与忠县同怡医院医疗损害赔偿责任纠纷案，经忠县人民法院调解双方于2015年7月3日达成协议：忠县同怡医院于2015年7月18日前一次性赔偿秦君廷医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、康复治疗费、随访检查费、营养费、鉴定费、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金等共计17万元，其余损失由秦君廷自行承担；案件受理费1231元由忠县同怡医院负担。因忠县同怡医院未履行该协议，忠县人民法院于2015年8月3日作出（2015）忠法民执字第00944号执行裁定：将忠县同怡医院在中国工商银行忠县红星支行存款173681元划拨至忠县人民法院账户。5、在二审中，卢伟、忠县同怡医院均认可：卢伟与卢中常于2015年5月16日签订的《暂扣（卢伟）款明细表》中2014年5月-12月应付账款7428120.7元系卢伟在承包经营忠县同怡医院期间对外产生的债务，应由卢伟负担，该款清算时由忠县同怡医院暂扣，卢伟将支付该款的凭证资料交给忠县同怡医院后，忠县同怡医院应将支付凭证资料载明的款项退还给卢伟。卢伟在二审中举示的卢伟于2016年12月9日与现任忠县同怡医院会计的周汝德的通话录音资料载明，周汝德认可收到卢伟提交的由卢伟支付的忠县同怡医院在2014年5月-12月应付账款的票据，所有票据均已做账，但未明确该票据的金额。忠县同怡医院在二审中提交了卢伟提交的由卢伟支付的忠县同怡医院在2014年5月-12月应付账款的票据8份，该8份票据载明卢伟已实际支付忠县同怡医院在2014年5月-12月的应付账款共计478715.90元。6、忠县同怡医院二审提交重庆市江北区人民法院（2015）江法民初字第06973号民事判决。该判决认定：曾翠菊于2014年11月2日向ＸＸ芳借款300万元，并于2014年12月2日向ＸＸ芳支付18万元，忠县同怡医院、湛红兵、德雷赛思公司果业股份有限公司为该借款提供连带保证担保；并判决：一、曾翠菊向ＸＸ芳偿还借款本金294.40万元并支付利息、违约金（以294.40万元为基数从2014年12月3日起至本金付清之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍计算，但不得超过年利率24%）；二、忠县同怡医院、湛红兵、德雷赛思公司果业股份有限公司为该债务承担连带清偿责任；三、驳回ＸＸ芳的其他诉讼请求。忠县同怡医院不服该判决已上诉至重庆市第一中级人民法院，该案现正在二审审理中。
本院对一审认定的其他案件事实，予以确认。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点是：1、本案的案由如何确定及忠县同怡医院在本案中是否应承担民事责任；2、忠县同怡医院在本案中如何承担民事责任。
关于争议焦点一：原忠县同怡医院的股东曾翠菊、卢伟分别将其持有的股份转让给罗茜、卢中常之后，曾翠菊、卢伟与时任忠县同怡医院法定代表人的罗茜于2014年4月19日签订的《协议书》，系三方对卢伟在2013年5月1日至2014年12月31日承包经营忠县同怡医院期间形成的债权债务的清算、移交后达成的对相关债权债务如何处理的协议。其中涉及协议约定应由罗茜支付给卢伟的部分如忠县同怡医院在2014年12月31日24时盘点的药品、耗材、后勤库存物资，忠县医疗机构应返还忠县同怡医院在卢伟承包期间的医保资金、卢伟在承包经营期间为忠县同怡医院添置的设施、设备、电脑、网络、大型维修等及剩余的CT维保费、检验科设备维修费、电梯维保费用等均是由忠县同怡医院享有，而不是由当时忠县同怡医院的股东罗茜、卢中常所享有。同时，忠县同怡医院也于2015年3月2日向卢伟实际支付50万元款项。故罗茜签订该《协议书》的行为系代表忠县同怡医院履行职务行为，由此产生的相关法律后果应由忠县同怡医院承担。卢伟与卢中常于2015年5月16日签订《协议书》、《代扣款明细表》、《暂扣款明细表》、《应付款明细表》、《曾翠菊应付卢伟账务》等。上述协议等文件实为卢伟与忠县同怡医院对曾翠菊、卢伟、罗茜于2014年4月19日签订的《协议书》中卢伟与忠县同怡医院之间的债权债务的进一步清算和确认。忠县同怡医院在上述协议等文件中加盖公章，并于2015年5月18日向卢伟支付788322.51元的行为，应视为认可上述协议等文件的法律效力，卢伟提起本案诉讼的主要依据包括：1、曾翠菊、卢伟、罗茜于2014年4月19日签订的《协议书》；2、卢伟与卢中常于2015年5月16日签订的《协议书》、《代扣款明细表》、《暂扣款明细表》、《应付款明细表》、《曾翠菊应付卢伟账务》等。上述协议均是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，具有法律效力，各方当事人应按上述约定全面履行合同义务。同时，卢伟与卢中常在本案中并不存在股权转让纠纷，一审将本案案由确定为股权合同纠纷不当，应予以纠正。故，本案案由应确定为合同纠纷，忠县同怡医院系上述协议的当事人一方，应依法承担相应民事责任。
关于争议焦点二：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”卢伟要求忠县同怡医院按上述协议约定向其支付相关款项的主张，符合法律规定，应予以支持。
关于忠县同怡医院向卢伟支付款项的金额问题：1、忠县同怡医院、卢伟对一审判决忠县同怡医院向卢伟支付药品和耗材款313539.45元并返还不能鉴定进价金额的药品和耗材947种均未提出异议，本院予以确认。2、忠县同怡医院、卢伟在上述协议中明确约定，忠县同怡医院向卢伟支付的2014年12月医保资金以实际到账为准，忠县同怡医院举示证据证明该院在2014年12月的医保资金实际到账206198.91元，卢伟对此未提交相关证据。故忠县同怡医院应向卢伟支付2014年12月的医保资金206198.91元。3、忠县同怡医院、卢伟于2015年5月16日签订协议约定，对秦君廷与卢伟承包经营忠县同怡医院期间产生的医疗损害赔偿责任纠纷案，由忠县同怡医院暂扣40万元，按实际金额结算。忠县同怡医院在卢伟移交后的2015年7月3日与秦君廷达成协议约定：忠县同怡医院应在2015年7月18日前赔偿秦君廷的各种损失17万元，并负担案件受理费1231元。忠县同怡医院未在约定的期限内支付该款项，存在过错。故忠县同怡医院多支付的执行费2450元应由该院负担，一审认定忠县同怡医院向卢伟退还法律诉讼228769元，并无不当。4、忠县同怡医院、卢伟均认可，2015年5月16日协议约定的2014年5月-12月应付账款7428120.7元系卢伟在承包经营忠县同怡医院期间对外产生的债务，应由卢伟负担，该款清算时由忠县同怡医院暂扣，卢伟将支付该款的凭证资料交给忠县同怡医院后，忠县同怡医院应将支付凭证资料载明的款项退还给卢伟。现有证据证明，卢伟向忠县同怡医院提交支付凭证资料载明的金额共计478715.90元。综上，忠县同怡医院应卢伟支付1227223.26元。
关于忠县同怡医院与ＸＸ的债务是否在本案中冲抵问题。忠县同怡医院与ＸＸ的债务纠纷正在审理中，重庆市江北区人民法院（2015）江法民初字第06973号民事判决现未发生法律效力，故忠县同怡医院请求将与ＸＸ的债务在本案中冲抵无法律依据，对忠县同怡医院的该抗辩主张，不予支持。
关于忠县同怡医院在本案中是否承担违约责任问题。《中华人民共和国合同法》第六十八条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”本案上述协议签订后，忠县同怡医院也积极履行部分合同义务，在忠县同怡医院与ＸＸ的债务纠纷产生后才暂停付款，虽重庆市江北区人民法院（2015）江法民初字第06973号民事判决现未发生法律效力，但根据卢伟于2015年5月16日出具的《承诺书》及该案的相关证据，忠县同怡医院有充分理由相信卢伟可能丧失履行债务能力，故忠县同怡医院在本案中暂停付款行为属依法行使不安抗辩权，不属违约行为，一审认定忠县同怡医院暂停付款行为属违约行为并承担相应违约责任不当，应予以纠正。
综上，因上诉人忠县同怡医院二审提交新证据，致使一审认定事实部分错误，本院依法予以纠正。忠县同怡医院的上诉理由部分成立，对忠县同怡医院的上诉请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销重庆市涪陵区人民法院（2015）涪法民初字第04327号民事判决第一项、第三项；
二、维持庆市涪陵区人民法院（2015）涪法民初字第04327号民事判决第二项；
三、忠县同怡医院有限公司在判决发生法律效力后10日内向卢伟支付2014年12月医保资金、法律诉讼款、2014年5-12月应付账款、药品及耗材款等共计1227223.26元；
四、驳回卢伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费35140元，鉴定费18000元，共计53140元，由卢伟负担15942元，忠县同怡医院有限公司负担37198元。二审案件受理费35140元，由卢伟负担10542元，忠县同怡医院有限公司负担24598元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 健
审 判 员 陈江平
代理审判员 陈 芮
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 敖 艳