浙江省杭州市江干区人民法院
刑 事 判 决 书
（2011）杭江刑初字第949号
公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。
被告人吴星炜，曾用名：吴勇英、吴兴伟，冒名：田勇，绰号：新伟，无业。2011年4月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月26日被依法逮捕，现押于杭州市江干区看守所。
辩护人伍兴平，湖南延群律师事务所律师。
被告人王小波，绰号：小潘，农民。2011年4月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月26日被依法逮捕，现押于杭州市江干区看守所。
被告人宋某，无业。2011年4月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被取保候审，现在家。
浙江省杭州市江干区人民检察院以杭江检刑诉（2011）517号起诉书指控被告人吴星炜、王小波、宋某犯贩卖毒品、非法制造、买卖枪支罪，于2011年12月5日向本院提起公诉，本院审查后，认为符合审理条件，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员王瑛出庭支持公诉，被告人吴星炜及其辩护人伍兴平、被告人王小波、宋某到庭参加诉讼。杭州市江干区人民检察院分别于2012年1月20日、2012年4月4日建议本院延期审理，2012年2月19日、2012年5月3日建议本院恢复审理。现已审理终结。
浙江省杭州市江干区人民检察院指控：被告人吴星炜、宋某于2011年4月20日21时30分许，在杭州市江干区和丽精品大酒店914房间内，向他人贩卖含甲基苯丙胺的毒品12.69克、含巴比妥的毒品共58.11克、含氯胺胴的毒品共72.43克；被告人王小波于上述相同的时间、地点向他人贩卖含甲基苯丙胺的毒品9.29克；被告人吴星炜伙同他人于2006年2月制造枪支，并于2006年8月买卖枪支。公诉机关为证明上述事实，在庭审中宣读、出示了证人证言，相关的书证等证据，据此认为，被告人吴星炜、王小波、宋某的行为已构成贩卖毒品罪，被告人吴星炜的行为已构成非法制造、买卖枪支罪；其中被告人吴星炜一人犯两罪，被告人王小波系犯罪未遂，提请本院依法惩处。
被告人吴星炜辩称，从酒店房间内查获的毒品，非其所有。其辩护人认为，①被告人吴星炜的本次犯罪，系“特情引诱”，且仅为介绍贩卖毒品；②被告人吴星炜贩卖毒品的数量为含甲基苯丙胺的3.62克，而非3.62克的甲基苯丙胺；③从被告人吴星炜入住的酒店搜出的毒品不能证明系被告人吴星炜所有。且被告人吴星炜及其女友均为吸毒人员；④被告人吴星炜在非法制造、贩卖枪支案中属从犯；且为自首。综上，建议本院对被告人吴星炜从轻处罚。
被告人王小波、宋某对公诉机关指控的犯罪事实和适用的法律均无异议。
经审理查明：（一）贩卖毒品的犯罪事实：
被告人吴星炜、宋某于2011年4月20日21时30分许，在杭州市江干区和丽精品大酒店914房间内，将3.62克含甲基苯丙胺的毒品以人民币1800元的价格贩卖给他人，后被当场抓获，并从被告人吴星炜身上查获含甲基苯丙胺的毒品0.35克，在其房间查获含甲基苯丙胺的毒品共8.72克，含巴比妥的毒品共58.11克，含氯胺酮的毒品共72.43克。
被告人王小波于2011年4月20日21时30分许，在上述相同地点，欲向他人贩毒30粒麻古，后被当场抓获，并从其处共查获麻古100粒（含甲基苯丙胺，净重9.29克）。
认定上述事实的证据，经庭审质证的有：1、被告人王小波的供述，证明（1）2011年4月20日晚，其带了100粒麻古到和丽精品大酒店914房间，得知俞利明要买30粒麻古后，就分了30粒麻古给俞利明，但俞利明当时钱不够，没有买。（2）2011年4月20日21时30分许，其看到被告人吴星炜在和丽精品大酒店914房间内，将四克左右的冰毒以人民币1800元的价格贩卖给俞利明。
2、被告人宋某的供述，证明（1）2011年4月20日21时30分许，被告人吴星炜在和丽精品大酒店914房间内，将四克左右的冰毒以人民币1800元的价格贩卖给俞利明，并由其帮助称冰毒、分冰毒装到塑料袋里给俞利明。（2）贩卖的冰毒和在房间内搜出的毒品均系被告人吴星炜的。（3）4月20日晚上，其在旅馆门口的马路上碰到王小波，当时仅看到王小波一人，914房间，在此期间没有人来过。只要吴星炜让她做的事她都是会做的，也知道吴星炜让她分的是毒品。
3、证人俞利明的证言，证明（1）2011年4月20日21时30分许，被告人吴星炜在和丽精品大酒店914房间内，将4克左右的冰毒以人民币1800元的价格贩卖给其，被告人宋某帮助分冰毒装到塑料袋里。（2）被告人王小波拿出100粒麻古，并从中分了30粒欲贩卖给其，其表示等朋友拿钱过来再来买麻古，被告人王小波同意。
4、毒品检验报告，证明经鉴定，1号检材（2包），净重9.29克，2号检材（1包），净重0.35克，3号检材（1包），净重3.62克，6号检材（1包），净重0.52克，8号检材（1包），净重3.85克，10号检材（7粒），净重0.65克，11号检材（1包），净重3.60克，均检出甲基苯丙胺；4号检材（1包），净重39.80克，5号检材（1包），净重18.31克，均检出巴比妥。6号检材（1包），净重10.06克，7号检材（1包），净重62.37克，均检出氯胺酮。
5、搜查笔录，证明公安机关从和丽精品大酒店914房间内查获电子称1台，手机盒内疑似毒品粉末2包、疑似毒品晶体1包、红色药丸7粒，桌子上人民币3900元、疑似毒品药丸2包，床边衣服内白色可疑粉末1包、淡黄色可疑粉末1包、白色可疑晶体1包、淡黄色可疑晶体1包。
6、辨认笔录及照片，证明被告人吴星炜能准确辨认出“黑皮”即是证人俞利明、被告人王小波、宋某能准确辨认出“小鬼”即是被告人王小波及证人俞利明能准确辨认出“小潘”即是被告人王小波。三被告人与证人之间能相互做出准确辨认。
7、扣押物品清单，证实：从被告人吴星炜处扣押可疑白色晶体4包、可疑粉末4包，可疑药丸7粒，现金人民币3900元、电子称1台；从被告人王小波处扣押可疑药丸100粒（99粒为红色，1粒为绿色）；从证人俞利明处扣押可疑白色晶体1包。
8、扣押物品清单、毒品照片，证明毒品、毒资被扣押及外观特征。
9、毒品上交清单，证明扣押的毒品现已上交给杭州市公安局禁毒支队的情况。
10、手机短信截图，证明被告人吴星炜、王小波手机中有大量关于毒品交易的短信。
11、扣押款交款凭证，证明从被告人吴星炜处扣押的现金人民币2100元已交款至公安银行专户的情况。
12、超声报告、医疗证明书，证明被告人宋某怀孕的事实。
13、另有抓获经过、情况说明等记录在案。
14、被告人吴星炜在侦查机关的供述。
上述证据均依法取得，证据之间能相互印证。故对上述证据，本院予以确认。
被告人吴星炜关于“从酒店房间内查获的毒品，非其所有”的辩解，经审查，被告人宋某的证言证明该批被查获的毒品包在被告人吴星炜衣服里面，而此之前并无任何人进入过房间，故对被告人吴星炜的辩解，本院不予采纳。
（二）非法制造、买卖枪支的犯罪事实：
2006年2月份，被告人吴星炜在湖南省凤凰县为田井岗（已判决）非法制造枪支提供玩具枪1把、“六四”式子弹2颗、氧气瓶1瓶作为工具，并提供其在凤凰县三拱桥乡老家的房子作为场地。
2006年8月初的一天，被告人吴星炜伙同田井岗（已判决）在湖南省吉首市团结广场附近的“大湘西”茶楼，经姚老大（另案处理）介绍，将自制的仿“六四”式手枪1支贩卖给田清成（已判决）。
归案后，被告人吴星炜主动交代并如实供述了其尚未被掌握的非法制造、买卖枪支的犯罪事实。
认定上述事实的证据，经庭审质证的有：1、证人田井岗的证言，证明被告人吴星炜为田井岗制造枪支提供其在三拱桥乡老家的房子作为场地，并伙同一起购买制造枪支的材料，提供玩具手枪1支、氧气瓶1个、“六四”式子弹2颗等工具；2006年8月初，被告人吴星炜与田井岗在湖南省吉首市团结广场附近的“大湘西”茶楼，经姚老大介绍，将自制的仿“六四”式手枪1支出售给田清成。
2、证人田清成的证言，证明2006年的7月份的一天，其与龚铀锋等人到吉首市大湘西茶楼湘潭厅，经姚老大介绍与两名卖枪的男子商谈交易仿六四式手枪1支，后至乾州试枪后，由其付款3000余元人民币交易成功。
3、证人龚铀锋的证言，证明2006年8月10日左右的晚上7时许，其与田清成等人到吉首市大湘西茶楼湘潭厅，经姚老大介绍与卖枪的男子商谈交易仿六四式手枪1支，后至乾州试枪后，由田清成付款3000余元人民币交易成功。
4、证人向昌贵的证言，证明2006年8月初的一天，田清成叫其驾车载田清成及龚铀锋去买枪，其驾车至吉首市团结广场附近接到两个人，其中一人是卖枪的，后又开车至乾州试枪，田清成支付3000多元购得一把仿制式手枪。
5、现场勘验检查笔录附照片，证明公安机关对枪支交易地点“大湘西”茶楼进行现场勘验检查的具体情况。
6、现场勘验检查笔录附照片，证明公安机关对田井岗家进行现场勘验检查，在其卧室提取制枪工具若干。
7、扣押物品清单，证明从田井岗处扣押台钳2个、电焊机1台、小钻床1台、手电钻1个、磨光机1台、钻花2根、枪管28根、铁板1块、“六四”式弹壳1个、氧气瓶1个、液化气瓶1个，刨光机1台。
8、另有户籍证明、同案犯刑事判决书、情况说明、补充材料等记录在案。
9、被告人吴星炜的供述，与上述证据证明的事实相符。
上述证据均依法取得，证据之间能相互印证。故对上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人吴星炜、王小波、宋某明知是毒品而予以贩卖，其中被告人吴星炜贩卖毒品数量较大，被告人王小波情节严重，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪；被告人吴星炜非法制造枪支，并伙同他人非法出售枪支，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪，公诉机关指控罪名成立。被告人吴星炜一人犯两罪，依法应予并罚。被告人吴星炜的辩护人关于被告人吴星炜贩卖毒品的纯度问题的辩护意见，本院认为，我国刑法第三百五十七条第二款有明确规定，不以纯度计算。关于查获的毒品是否为被告人吴星炜所有上文已作说明，不再赘述。被告人吴星炜在被采取强制措施后，如实供述司法机关还未掌握的本人其他犯罪行为，应对其非法制造、买卖枪支的行为认定为自首，依法予以从轻处罚。其辩护人关于应对此节犯罪事实认定为自首的辩护意见，本院予以采纳。但对其辩护人关于被告人吴星炜在本节犯罪事实系从犯的辩护意见，本院认为，从庭审查明的事实看，被告人为田井岗非法制造枪支提供场地、工具，并参与卖枪，提供子弹等，积极参与犯罪活动，不符合刑法规定的从犯条件，故对其上述辩护意见，本院不予采纳。被告人王小波、宋某的认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。据此，根据被告人吴星炜、王小波、宋某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第二款、第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条和最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人吴星炜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三千元；犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。两罪并罚，决定执行有期徒刑十一年；并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年4月21日起至2022年4月20日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人王小波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月；并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年4月21日起至2016年10月20日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人宋某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年；并处罚金人民币一千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李启明
人民陪审员 裘咪娜
人民陪审员 郑 斌
二〇一二年六月七日
代书 记员 来 敏