广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤13刑初114号
公诉机关广东省惠州市人民检察院。
被告人刘明健（绰号“刘叔”），男，1958年8月12日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠州市惠东县，现住惠东县。因本案于2015年11月6日被羁押，同月7日被刑事拘留，同年12月15日被依法逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。
辩护人曾朝彦、杨潇，广东卓尚律师事务所律师。
被告人何家平(绰号“大妹”)，男，1993年11月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠州市惠东县。因本案于2015年11月17日被羁押，同月18日被刑事拘留，同年12月15日被依法逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。
辩护人刘石明，广东君一律师事务所律师。
被告人廖常斌（绰号“赖崽”），男，1981年8月29日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：湖南省常宁市。2006年12月25日因犯盗窃罪被惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑四年，2009年2月27日被假释，假释考验期至2010年9月12日期满；2014年3月17日因犯盗窃罪、隐瞒犯罪所得罪,被广东省茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑一年，2014年4月29日刑满释放。现因本案于2015年11月6日被羁押，同月7日被刑事拘留，同年12月15日被依法逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。
指定辩护人张健，广东通用律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
被告人何晓鹏（绰号“何生”），男，1967年5月25日出生，汉族，高中文化，户籍所在地：湖南省常宁市。因本案于2015年11月6日被羁押，同月7日被刑事拘留，同年12月15日被依法逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。
辩护人钟煜，广东天诺律师事务所律师。
广东省惠州市人民检察院以惠市检公诉刑诉（2016）103号起诉书指控被告人何家平、刘明健犯贩卖毒品罪，被告人廖常斌、何晓鹏犯贩卖、运输毒品罪一案，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省惠州市人民检察院指派检察员潘勇出庭支持公诉，被告人刘明健及其辩护人曾朝彦、杨潇律师，被告人何家平及其辩护人刘石明律师，被告人廖常斌及其辩护人张健律师，被告人何晓鹏及其辩护人钟煜律师到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年8月的一天及11月5日，被告人刘明健在惠东县平山镇马鞍山52号其住宅，分别以每克人民币19元和21.5元的价格向被告人何家平购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”）5000克和20000克。
2015年8月至9月间，被告人廖常斌、何晓鹏两次驾驶小汽车(车牌:湘D7L5**)从湖南省常某市来到广东省惠东县,在惠东县平山镇马鞍山52号刘明健的住宅，以每克人民币24元的价格向刘明健购买毒品氯胺酮2000克，之后廖常斌、何晓鹏将毒品运回湖南常某，并由廖常斌贩卖给夏某等人(另案处理)。
2015年11月6日，被告人廖常斌和何晓鹏再次到惠东县平山镇马鞍山52号刘明健的住宅欲购买毒品时被民警抓获，民警在刘明健住宅缴获22包及2小包白色晶体状可疑毒品。经检验：22包白色晶体状可疑毒品净重20558克，均检出氯胺酮成分，其含量为65.31克-79.75克/100克不等；2小包白色晶体状可疑毒品净重为2.01克和1.04克，分别检出甲基苯丙胺成分和芬纳西泮成分。
公诉机关为证实起诉指控的事实，当庭宣读和出示了以下证据：物证;书证；证人证言；被告人供述和辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认等笔录；视听资料等证据。据此认为，被告人刘明健、何家平无视国法，违反国家毒品管理法规，买卖毒品数量大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人廖常斌、何晓鹏买卖、运输毒品数量大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人廖常斌刑满释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定之情节，是累犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人刘明健辩解称：我没有贩卖5000克毒品，没有贩卖过毒品给廖常斌、何晓鹏；被抓获当天还没有贩卖出去就被抓获。
其辩护人辩护提出：1、被告人刘明健具有立功表现，其提供线索协助公安机关抓获被告人何家平。公安机关并没有开始就确认“惠东仔”就是何家平，刘明健在第一次审讯时交代了其向“大妹”购买毒品，并提供何家平的个人特征、住址、电话等线索，又主动向公安机关供述其家中存在视频录像线索，从视频图像中辨认出何家平就是“大妹”；2、起诉书指控被告人刘明健贩卖5000克的证据不足，应不予认定；3、缴获那两小包毒品是廖常斌自己携带吸食，不应计入刘明健的贩卖毒品的数量；4、被告人如实供述自己的犯罪行为，认罪态度好，有悔罪表现。
被告人何家平辩解称：我没有贩卖毒品给刘明健。
其辩护人辩护提出：1、公诉机关指控被告人何家平贩卖毒品的证据不足，应定性为运输毒品罪；2、公诉机关指控被告人贩卖毒品5000克的证据不足，应不予认定；3、被告人何家平帮助“业哥”运输毒品，应认定为从犯；4、毒品鉴定意见送检材料的合法性、真实性存疑。鉴定意见描述检材在现场四楼楼梯处缴获，但实际上是三楼楼梯口及三楼南侧卧室。同时，提取的检材没有经刘明健的签名确认；5、本案存在特情介入，涉案毒品全部被缴获，未流入社会，没有给社会造成实质性危害；6、被告人何家平自愿认罪，系初犯。
被告人廖常斌辩解称：我没有贩卖、运输毒品，只是到刘明健住处吸毒；公诉机关指控我是累犯不符合事实。
其辩护人辩护提出：1、公诉机关指控被告人廖常斌贩卖、运输毒品的证据不足。主要理由有：（1）指控贩卖毒品给夏某的证据只有刘明健、何晓鹏供述，且刘明健的供述属于传来证据，目前夏某未归案，没有直接证据证实贩卖毒品事实存在；（2）指控运输毒品的证据仅有何晓鹏供述，何晓鹏供述不稳定；2、应对廖常斌构成累犯情节予以调查核实。
被告人何晓鹏辩解称：我没有贩卖毒品。
其辩护人辩护提出：1、被告人何晓鹏行为不构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的证据仅有刘明健、何晓鹏在侦查阶段供述，二人在庭审已经予以否认；何晓鹏被抓获时身上仅有900元，不存在购买毒品行为；2、被告人何晓鹏行为不构成运输毒品罪。本案没有任何证据证实何晓鹏有上述行为。综上，恳请法院宣告何晓鹏无罪。
经审理查明：2015年8月，被告人刘明健在惠东县平山镇马鞍山52号其住宅向被告人何家平购买了毒品氯胺酮（俗称“K粉”）5000克。
2015年8月至9月间，被告人廖常斌、何晓鹏两次驾驶小汽车(车牌:湘D7L5**)从湖南省常某市来到广东省惠东县,在惠东县平山镇马鞍山52号刘明健的住宅，以每克人民币24元的价格共向刘明健购买了氯胺酮2000克，之后廖常斌、何晓鹏将上述购得的氯胺酮运回湖南常某。
2015年11月5日晚上，被告人刘明健在惠东县平山镇马鞍山52号其住宅向被告人何家平购买了毒品氯胺酮（俗称“K粉”）20000克。同月6日，被告人廖常斌和何晓鹏再次驾驶小汽车(车牌:湘D7L5**)从湖南省常某市到上述住宅向刘明健欲购买毒品时被民警抓获。民警在上述住宅缴获22包氯胺酮净重20558克，含量从65.31%至79.75%不等。及在上述住宅缴获由廖常斌带来吸食的冰毒2.01克及芬纳西泮1.04克。
认定上述事实的证据有：
1、物证、书证
（1）惠州市公安局指定管辖决定书、惠阳区公安分局受案登记表、立案决定书证实，案件来源、立案侦查情况。
（2）搜查证、搜查笔录、扣押清单证实：公安机关依法扣押VIVO牌手机一台（号码187××××9361）；依法扣押刘明健黑色手机一部、黑色电子称一把、蓝色包装袋包装的疑似毒品“歪仔”一包、白色晶体疑似毒品“冰毒”一包、白色粉末状晶体疑似毒品“K粉”22包、透明密封包装袋一批、视频监控硬盘一个；依法扣押廖常斌苹果4手机一台（号码150××××5678）；依法扣押何家平苹果6S手机一台（号码150××××4793）。
（3）称量笔录、照片证实：公安机关对被告人刘明健位于惠东县平山镇红岭马鞍山52号的住处内查获的22包疑似毒品“K粉”进行逐包称重，上述22包的总重量为20785克，包装袋总重量为227克，净重是20558克，经被告人刘明健确认签名。
（4）惠州市公安局惠阳区分局调取证据通知书、通话记录清单证实：①刘明健使用的手机号码（151××××9119，实名）与廖常斌使用的手机号码（150××××5678，实名）通话情况（2015-8-6至11-6）：2015年8月7、10、11、12、17、22、29（4次）、30日、9月5、9、21日、10月3、7、16、17日、11月6日（2次）两部手机通话地均在惠州；8月15、23、28（3次）、30日、9月1（3次）、4、9、17、20日、10月1、5、8、12、13、16、17、18、21、23、25、27日，刘明健手机通话地在惠州，廖常斌手机通话地在衡阳。
②刘明健使用的手机号码（151××××9119，实名）与何晓鹏使用的手机号码（187××××9361）通话情况（2015-8-6至11-6）：8月30、31日、9月1、2、9、16、17、20、25日、10月5、17日有多次通话记录。两部手机还在2015年8月30、31日、9月9、22日有短信息联系。
③刘明健使用的手机号码（151××××9119，实名）与何家平使用的手机号码（150××××4793）从2015年8月12、24、27日、9月10、18、19、20（5次）、21（5次）、25、27、29、30日、10月1、2、3、6、7、8、13、23、25日、11月1、2、5、6日有多次通话记录，其中11月5日15:34:53至21:22:01存在9次通话联系。
④廖常斌使用的手机号码（150××××5678）与何晓鹏使用的手机号码（187××××9361）从2015年8月6日至11月5日有数十次通话、短信息联系记录。
（5）查获经过、到案经过证实，2015年11月6日下午6时许，公安民警在惠东县平山镇红岭马鞍山52号抓获刘明健、廖常斌、何晓鹏。2015年11月17日16时许，公安民警在惠东县平山镇美多时代大厦地下停车场抓获何家平。
（7）户籍证明证实，被告人何家平、廖常斌、刘明健、何晓鹏个人身份基本情况。
（8）广东省惠州市惠城区人民法院《刑事判决书》、湖南省雁南监狱《假释证明书》、广东省茂名市茂南区人民法院《刑事判决书》、茂名市看守所《刑满释放证明书》证实：被告人廖常斌因犯盗窃罪于2006年12月25日被惠城区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金一千元，2009年2月27日被假释，假释考验期至2010年9月2日期满；又因犯盗窃罪、隐瞒犯罪所得罪于2014年3月17日被茂南区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；于2014年4月29日刑满释放。（刑期从2013-4-30至2014-4-29）
（9）惠阳区看守所入所体检表证实，被告人刘明健、何家平、何晓鹏、廖常斌，入所体检状况正常。
（10）惠州市公安局惠阳区分局现场检测报告书证实，经对被告人廖常斌、何晓鹏、刘明健尿液检测，廖、何的结果甲基安非他明（冰毒）均呈阳性；刘氯胺酮、甲基安非他明、吗啡呈阴性。
2、现场勘验笔录、现场照片及现场提取物证登记表证实：现场位于惠州市惠东县平山镇红岭马鞍山52号三楼。马鞍山52号为一栋四层楼高的民房，中心现场位于该民房的四楼。四楼的楼梯出口处地面见有一个黄色“玉环人家”香米袋，在香米袋内见有十六包用“铁观音”茶叶袋包装的晶体状可疑毒品，十六个用于包装可疑毒品的“铁观音”茶叶袋原物提取，经502熏显，在其中一个茶叶袋表面见有一枚手印痕迹，手印痕迹拍照提取。通过楼梯进入为四楼的阳台，四楼阳台的北侧为客厅，客厅的西侧为厨房，厨房北侧的房间为北侧卧室，北侧卧室的南侧为洗手间，洗手间南侧的房间为南侧卧室。
南侧卧室内的西侧靠墙处见有一张双人床、双人床的西北侧见有一个床头柜，双人床的北侧见有一个红色塑料盆，在红色塑料盆内见有两包用白色密封袋包装的晶体状可疑毒品。两个用于包装可疑毒品的白色密封袋原物提取。在双人床东北侧地面见堆放有四包用“铁观音”茶叶袋包装的晶体状可疑毒品、一把电子称、一个“怡爽”铁盒，经打开检查“怡爽”铁盒内为空。双人床的南侧见有一张桌子，桌子的东侧见有一个衣柜。
3、鉴定意见
惠州市公安司法鉴定中心《惠市公（司）鉴（化）字【2015】2785号刑事化验检验报告》证实：
在现场马鞍山52号四楼房间内地上缴获的用透明封袋包装的白色晶体状可疑毒品共6包，均抽样送检，编号为【2015】D2785-1至【2015】D2785-6，均检出氯胺酮成分，含量分别为75.49%、75.72%、72.85%、65.31%、75.67%、79.27%；在现场马鞍山52号四楼楼梯处缴获的用透明封袋包装的白色晶体状可疑毒品共16包，均抽样送检，编号为【2015】D2785-7至【2015】D2785-22，均检出氯胺酮成分，含量分别为79.56%、79.06%、79.89%、79.81%、78.13%、77.31%、77.12%、79.73%、78.08%、79.10%、78.12%、77.77%、77.12%、77.60%、79.14%、79.75%；在现场马鞍山52号四楼房内客厅桌面上缴获的用透明封袋包装的白色晶体状可疑毒品一小包，编号【2015】D2785-23，净重2.01克，检出甲基苯丙胺成分；在现场马鞍山52号四楼房内客厅桌面上缴获的橙色颗粒状可疑毒品七粒，编号【2015】D2785-24，共净重1.40克，检出芬纳西泮成分。
4、被告人的供述：
（1）被告人何家平供述：我共帮助“业哥”运输过两次毒品氯胺酮给刘某（刘明健），“业哥”答应每次付我2000元好处费。第一次在2015年8月份，我接到老板“业哥”电话，让我一个人送货到刘某家，我当时告诉“业哥”让其安排多一个人，由我负责开车，“业哥”让我驾驶粤Ｂ×××××车辆到平山环城北路天桥底下接“兵哥”，当时“兵哥”手上拿着一个米黄色纸质手袋，手提袋内装有毒品“K粉”（录像视频称大概7-8公斤），“兵哥”坐在副驾驶座位，将放有毒品的手提袋放在后排座，后由我驾车送货到刘某家，到刘某家后，我们两人进入刘某家一楼，“兵哥”与刘某两人当场进行毒品现金交易，当时“兵哥”将手提袋的货交给刘某，刘某当场付给“兵哥”钱，后我和“兵哥”两人离开刘某家，上到我车，“兵哥”从刘某给他那包钱拿出2000元给我，那包钱估计有10万元（第二次供述提及）。后在刘某家房屋后面放下“兵哥”，我们两人就各自离开了；第二次是2015年11月5日晚上20时左右，我接到“业哥”的来电，“业哥”让我到环城北路天桥底接“兵哥”，看到“兵哥”手上拿着一个旅行袋，袋内装有“K粉”（感觉有一二十公斤重），“兵哥”将装有毒品的旅行袋放进车尾箱内，“兵哥”自己座上副驾驶座位，由我们两人送货到刘某家，我们两在刘某家门前等了刘某约5分钟，刘某回家，我打开后尾箱，由“兵哥”从后尾箱拿起旅行袋，我们三人走上刘某家四楼，我在四楼客厅等候，“兵哥”和刘某进入房间内，没多久“兵哥”从房间出来，我看其手里拿的旅行袋感觉很轻，后我们走到刘某家一楼，刘某将一装米的麻袋，将一捆捆的钱倒进“兵哥”所带来的旅行袋去，我看有二十多万的样子，后我和“兵哥”离开刘某家上到我车上，在车内“兵哥”给付我2000元好处费，我拿到钱后又在刘某家后面给“兵哥”下车。
我是于2013年下半年在KTV玩时认识刘某的，刘某叫刘明健，刘某在与“业哥”购买毒品后，需要我送货时就会联系我。我送货时所驾驶的丰田锐志小轿车是我母亲黄利芳的。我使用手机号码150××××4793，公安机关给我指认其手机通话记录清单，我无法确认那些号码是“业哥”、“兵哥”。
辨认笔录：经辨认混杂照片，何家平辨认出刘明健就是“刘某”。
何家平对运输毒品的粤Ｂ×××××小汽车进行指认；对2015年11月5日16:31和21:31两次进入刘明健家的视频截图进行指认，第一次两个人，第二次何家平跟随刘明健，后面有一名男子带着一个袋子。
（2）被告人刘明健供述：我从2014年4月份起开始贩卖毒品氯胺酮。如果有客人需要毒品就会有电话联系我，如果我家里有毒品就会直接在电话通话中约好时间，并在我家（惠东县平山马鞍山52号）进行现金毒品交易，如果我手头上没有毒品的话就等我取到货后通知客人前来我家里进行现金毒品交易。
“赖某”（廖常斌，151××××9888，150××××5678）自2014年4月起开始向我购买毒品“K粉”，至今购买约有十次，具体时间不记得，购买重量有300克、500克、700克、1000克不等，价格随着市场浮动，大约以每克24元左右人民币贩卖给“赖某”，每次交易地点都是通过电话相约在我家四楼房间内，并以现金进行毒品交易。
2015年8月底，经“赖某”介绍认识“何某”（何晓鹏，187××××9361）。“赖某”和“何某”俩人合股一起向我购买了三次毒品“K粉”，交易地点均在我家四楼房间。第一次于2015年8月底，交易毒品“K粉”约1100克，每克价格是24元，总价值约26000元人民币，当时由“赖某”付钱，双方在我家四楼房间内进行现金毒品交易;第二次于2015年9月中旬，交易毒品“K粉”1000克，每克价格24元，总价值24000元人民币，同样也由“赖某”付钱，双方在我家四楼房间进行现金毒品交易;第三次于2015年11月6日，“赖某”和“何某”俩人在这之前打过电话给我，问我有没货，因为那几天都没货，直到昨天才有货，昨天我就打电话给“何某”，“何某”没有接听，后打电话给“赖某”，然后在通话中，与“赖某”相约在下午16时，在我家四楼房间进行现金毒品交还没来得及交易就给公安机关查获了。我听“赖某”和“何某”说过，他们向我购买毒品是用来贩卖给别人的。因为“赖某”第一次带“何某”去向我购买“K粉”时，“赖某”当时是拿出10000多元，但谈成的价格是约26000多元，剩下那些钱是“何某”拿出来给我的，我记得“何某”出的钱比“赖某”多，所以我就知道他们是合股的。
“广西仔”（号码：153××××1339、1837895073）向我购买了有六、七次，每次交易也是通过手机联系，后双方在通话中相约时间，并在我家进行现金毒品交易，之前双方交易的时间不记得，每次“广西仔”购买的毒品“K粉”有1000克、1500克、2000克，最多的一次购买2500克，我贩卖给“广西仔”的价格也是不同，每克19元，卖至现在每克24元;最后一次与“广西仔”交易于2015年9月中旬，当时“广西仔”向我购买了1500克毒品“K粉”，每克价格24元，共价值36000元人民币，双方在我家四楼房间内进行现金毒品交易。
我贩卖的毒品“K粉”是向一名叫“大妹”（何家平，手机号码：150××××4793）的人购买的。我通过手机拨打“大妹”电话向“大妹”提出购买毒品“K粉”，并谈好购买数量及价格，后由“大妹”驾一辆白色丰田小型轿车送货到我家四楼房间内，双方进行现金毒品交易。我向“大妹”购买了四次，第一次于2014年4月份，我向“大妹”购买了5000克毒品“K粉”，每克价格18元，价值90000元;第二次于2014年9月份，我向“大妹”购买10000克毒品“K粉”，每克价格18元，价值180000元;第三次于2015年8月份，向“大妹”购买了5000克毒品“K粉”，每克价格19元，价值95000元;第四次于2015年11月5日晚20时许，我之前打电话给“大妹”称要购买20000克毒品“K粉”，“大妹”驾车送货到我家四楼房间内，以每克价格21.5元成交，总价值43万元人民币，当时我付“大妹”现金23万元人民币，余下20万等我将毒品“K粉”卖出去后再付款。我贩卖毒品至今共获利约60多万元人民币（第2次供述30万元），除了购买毒品23万元，家里一楼房间内放有3万多元人民币外，其他的都被我用完了。
公安机关从我家查获22包“K粉”是我的，一包“冰毒”、一包“歪仔”是“赖某”带过来，他和“何某”一起在我家吸食后放在房间桌面上。
辨认笔录：经辨认混在照片，刘明健辨认出石宝文就是“广西仔”；辨认出何家平就是“大妹”；辨认出廖常斌就是“赖某”；辨认出何晓鹏就是“何某”。
刘明健对何家平和廖常斌、何晓鹏于11月5日、6日先后进入其家的视频截图进行指认，其中何家平当天两次，第一次（16：31）拿毒品样板，第二次何家平伙同另一名男子送毒品给其；对缴获的22包毒品、包装袋、电子秤、廖常斌带来毒品两小包进行指认。
（3）被告人何晓鹏供述：2015年8月底，廖常斌以2000元雇请我开车从湖南到惠东“老刘”家购买毒品，“老刘”就拿了一包放在桌子上，廖常斌就把那包“K粉”打开看一下，用鼻子闻了一下，廖常斌向老刘购买毒品需要23000元，当时廖常斌不够钱，向我借了12000元，老刘就用一个黑色塑胶袋包好那包“K粉”放在桌子上，我就走下去一楼车上坐着等廖常斌，过了一会廖常斌就下来了，我们就一起开车回来湖南老家了。第二次2015年9月中旬，我就和他一起开车从湖南去惠东县“老刘”家，廖常斌跟交易“老刘”要一套(“一包”)，廖常斌带的钱差2500元，“老刘”就想将2500元的份量抽出来，我就对“老刘”说这2500元算我的，然后“老刘”就用黑色塑胶袋包好，廖常斌就给了“老刘”两万多元，然后廖常斌就拿看那包K粉和我一起下楼，然后我和廖常斌就一起开车回来湖南常某了。第三次去老刘家没有买到货，就被公安机关抓获了。
我和廖常斌二次从湖南到广东惠东马鞍山向“老刘”购买毒品,都是驾驶我的车(车牌:湘Ｄ×××××),来回油钱和路费都由廖常斌负责外,廖常斌每次另付我2000元报酬。我们开车路线是从湖南上高速，往清远方向走，转广惠高速，在惠州下马庄维也纳酒店住了一晚，第二天从惠州三栋上高速到“老刘”家，然后再回湖南。
辨认笔录：经辨认混杂照片，何晓鹏辨认出刘明健是“老刘”；辨认出廖常斌；辨认出夏某就是在湖南向廖常斌购买过毒品的“夏某”。
何晓鹏对其进入刘明健家的视频截图进行指认；对湘Ｄ×××××小轿车行驶于2015年11月6日15：28在潮莞高速的高速监控视频截图指认。
（4）被告人廖常斌在侦查阶段一直零口供，其供述称：我没有贩毒，只有吸毒。我跟何晓鹏是因为要找刘明健拿工程款才去刘明健家的，因刘明健还欠我5000多元工程款。2012年至2013年期间,我给刘明健装修其目前现住的房屋,刘明健还欠我5000多元工程款。何晓鹏是我叫他跟我一起收账的。我和何晓鹏一起去过四次惠州市惠东县平山镇马鞍山52号刘明健家。我们俩人四次到刘明健家中都是驾驶一辆湘Ｄ×××××小型汽车,该车是何晓鹏的，由于何晓鹏没有驾驶证，所以每次我们俩人从湖南到惠东刘明健家中,都是我们俩人轮换驾驶。
6、审讯录像证实：公安机关对被告人刘明健、何家平、何晓鹏审讯进行录音录像；刘明健供述承认其向何家平购买毒品，及贩毒给廖常斌、何晓鹏的事实；何家平供述承认其帮助“业哥”运输两次毒品给刘明健；何晓鹏供述其受廖常斌雇请，跟随廖常斌三次向刘明健购买毒品。
7、视频监控录像证实，2015年11月5日16时30分许，何家平与一名男子开车到刘明健住处门口，刘明健开车跟另两名男子也到门口，何家平及其同行的男子跟随刘明健进入刘明健住处，5分钟后，与刘明健同车的一名男子从车上出来，另一名男子在车上，随后拿一包物品给在车上的男子，何家平及其同行的男子出来并开车离开，刘明健跟随出来，并与车上两名男子开车离开；当天21时30分许，何家平与上述同行的一名男子一起跟刘明健进入刘明健住处，男子尾随并手持一个旅行袋，然后三人一起上三楼，21时52分许，三人一起下楼，然后进入二楼，55分许三人一起下楼，男子仍手持上述旅行袋；11月6日下午16时许，廖常斌开湘D7L5**小车跟何晓鹏到刘明健住处门口，廖、何先后下车进入刘住处，并与刘明健一起上三楼。
以上证据均经庭审示证、质证，应予采信。
本院认为，被告人刘明健、何家平无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人廖常斌、何晓鹏无视国家法律，违反国家毒品管理法规，运输毒品数量大，其行为均已构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人刘明健、何家平的罪名、被告人廖常斌、何晓鹏犯运输毒品罪的罪名成立，本院予以支持；指控被告人廖常斌、何晓鹏犯贩卖毒品罪的罪名不成立，本院不予支持。被告人廖常斌曾因盗窃罪等罪曾二次被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，是累犯，依法从重处罚；从侦查阶段至审判阶段一直拒不认罪，认罪态度差，应酌情从重处罚。
对于控辩双方争议焦点及被告人辩解及其辩护人提出辩护意见，现综合评析如下：
1、关于何家平是否贩卖毒品的问题。被告人刘明健一直稳定供认其贩卖的毒品跟何家平购买的；被告人何家平曾也供认其跟“兵哥”送毒品给刘明健，在现场看到“兵哥”与刘明健的现金交易；上述供述有审讯录像予以佐证；两人手机的通话记录证实，二人从2015年8月至11月一直存在频繁的通话联系，印证了刘明健供述双方交易方式通过电话联系确定交易内容；刘明健家监控视频还证实，2015年11月5日晚21时30分许，何家平伙同一名手持旅行袋的男子一起到刘明健家与刘明健交易毒品，刘明健、何家平也辨认指认上述监控视频截图，因此，现有证据足以何家平贩卖毒品的事实清楚。
2、关于何家平是否受他人雇请的认定。刘明健一直稳定供述交代其每次购买毒品都是直接和何家平电话联系，然后双方在其家毒品交易，其交付现金给何家平。侦查员也就是否与“业哥”联系购毒问题专门讯问了刘明健，刘明健表示不认识“业哥”；通话记录清单证实，刘明健与何家平从8月至11日有数十次频繁联系记录；侦查员也要求何家平提供“业哥”、“兵哥”的真实身份、联系方式等基本情况，并要何家平在其的通话记录清单指认“业哥”、“兵哥”的联系方式，但何家平无法提供。综合上述分析，相对于刘明健的供述，何家平的供述显然存在推卸责任，其供述可信度、可靠性不高，应采信刘明健的有罪供述，现有证据不足以认定何家平受他人雇请，应直接认定刘明健与何家平直接交易毒品。
3、关于何家平是否与刘明健交易5000克、20000克氯胺酮的认定。被告人何家平在侦查阶段供述其帮助“业哥”送毒品两次到刘明健家给刘明健，第一次8月份，毒品大概有7、8公斤；第二次11月5日，感觉毒品有一二十公斤重；被告人刘明健也有相应供述，上述供述有录音录像证实，二人供述基本吻合；并二人通话记录清单印证，从有利于被告人认定，就低认定两人交易5公斤；11月5日交易一次不但有二人供述，还有监控视频、通话记录清单及现场勘验缴获毒品为证，足以认定何家平与刘明健交易2次毒品共25000克的事实。
4、关于廖常斌、何晓鹏是否一起跟刘明健交易氯胺酮的认定。被告人刘明健供述廖常斌、何晓鹏二人合股购买毒品，在其家交易时，何晓鹏有出资购毒，第一次出资额甚至超过了廖常斌，并解释其认为廖、何合股购毒的理由；何晓鹏供述其在第一次交易现场借12000元给廖常斌，第二次也有认账其中2500元；二人供述基本吻合。二人通话记录清单证实，刘明健、何晓鹏通话频繁，且在8月底有手机信息联系，此外，廖常斌与何晓鹏二人通话记录相当频繁，足以认定二人合资购毒的事实。
5、关于刘明健是否与廖常斌、何晓鹏交易2000克氯胺酮的认定。何晓鹏供述其跟廖常斌向刘明健购毒，每次1套即1公斤，时间分别是8月底、9月中旬；刘明健供述何、廖曾向其购买二次毒品，时间为8月底，9月中旬，数量分别为1100克、1000克；二人供述相互吻合。通话记录清单分析，廖常斌与刘明健在8月底、9月的通话地在惠州，后廖通话地在湖南衡阳；刘明健与何晓鹏在上述时间段也有通话记录，甚至有短信息联系，因此，应认定刘明健在上述时间段跟廖常斌、何晓鹏交易氯胺酮一共2000克。
6、关于公诉机关指控被告人廖常斌、何晓鹏贩卖毒品的认定。何晓鹏在侦查阶段仅有一次供述廖常斌贩卖毒品给夏某，庭审阶段又予以否认；刘明健供述其听廖、何说两人购毒回湖南贩卖，但该供述没有得到何晓鹏的供述。除此之外，本案没有其他证据证实廖常斌、何晓鹏贩卖毒品的事实，因此，公诉机关的指控不成立，不予支持。
7、关于廖常斌、何晓鹏行为性质认定。二人曾两次从湖南常某开车到惠东向刘明健购买毒品后返回湖南，最后一次在案发当天被抓获也想购毒后返回湖南常某，因被公安机关及时抓获而未得逞，其二人行为应构成运输毒品罪。
8、关于刘明健是否具有立功表现的认定。《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，刘明健提供同案犯的姓名、住址等基本情况及提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯，这是刘明健应如实供述的一部分，刘明健如实供述其上家（同案犯）何家平的基本情况等，应认定具有坦白情节而非构成立功。
9、关于廖常斌是否具有累犯情节的认定。茂名市茂南区人民法院对廖常斌犯前罪的刑事判决已经发生法律效力，该判决认定廖常斌的身份信息与本案认定廖常斌的身份信息一致，也与惠城区人民法院认定廖常斌身份信息一致，现有证据足以认定廖常斌具有累犯情节。
10、关于鉴定意见效力的认定。公安机关依法对涉案扣押，也进行现场勘验，详细记载了涉案位置，形态、包数等，并进行现场称量，相关被告人对涉案毒品签名供认，依法送检至广东省惠州市公安司法鉴定中心鉴定，同时，现场勘验楼层与鉴定意见不一致的情况作出合理说明，涉案毒品与送检毒品具有同一性，鉴定中心依法作出鉴定意见，并与本案其他证据相互印证，鉴定意见具有证据能力和证明力，足以采信。
11、关于本案是否存在特情介入。刘明健与何家平，及刘明健与廖常斌、何晓鹏交易毒品均根据自己意愿进行，公安机关根据线索进行立案侦查、实施抓捕，完全可以排除特情介入的情形存在。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、七款、第五十七条第一款、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘明健犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、被告人何家平犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
三、被告人廖常斌犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
四、被告人何晓鹏犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币10万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月6日起至2030年11月5日止。）
五、缴获的毒品予以没收，由公安机关销毁；查扣的被告人作案工具手机，予以没收，并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 邱志勇
审判员 黄 静
审判员 李汉加
二〇一七年三月九日
书记员 蒋 智
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。