浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）金义民初字第1708号
原告义乌市××实业有限公司，住所地义乌市××街道
××东路××号。
法定代表人陈某。
委托代理人汪某。
委托代理人施某某。
被告义乌市××食品有限公司，住所地义乌市××口×
×东路××号。
法定代表人吴甲。
被告浙江××务有限公司，住所地义乌市××工业区。
法定代表人王某某。
两被告共同委托代理人毛某。
两被告共同委托代理人吴乙。
原告义乌市××实业有限公司为与被告义乌市××食品
有限公司、浙江××务有限公司财产损害赔偿纠纷一案，于20
10年6月18日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭
，于2010年9月21日、12月28日公开开庭进行了审理。原告义
乌市××实业有限公司（以下简称兴农××）的委托代理人汪
某、施某某；被告义乌市××食品有限公司（以下简称冠××
公司）、浙江××务有限公司（以下简称美柏××）的委托代
理人毛某、吴乙到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，因案情复杂，报请本院院长提交审判委员会讨论并作出决定，现已审
理终结。
原告兴农××诉称，被告冠××公司与义乌某某灯饰有
限公某追索代付款纠纷一案中，金华市中级人民法院根据冠×
×公司的申请，并在被告美柏××的担保下，于2005年4月20
日查封了属于原告所有的位于义乌市××工业区（东某特色工
业小区）内的土地使用权及地上建筑物（冠××公司认为土地
使用权和建筑物为义乌某某灯饰有限公某所有）。当时该建筑
为三幢房屋，其中一幢已建成（四层），一幢已结顶（四层）
，一幢已建至两层（应建至四层）。查封后房屋无法使用也无
法继续建造。原告得知后，向金华中院提出异议，金华中院于
2006年8月8日作出了（2005）金甲执字第233-
1号民事裁定，驳回了原告的异议。原告不服，向浙江省高级
人民法院申请复议，省高院复查后于2007年1月19日作出了（2
006）浙执复字第57号复议决定书，该决定虽认定查封地块的
土地使用权归原告所有，但仍维持地上建筑物的查封。为此，
原告提出申诉，2010年5月12日，浙江省高院作出（2009）浙
执监字第22号执行裁定书，该裁定书撤销了上述（2005）金甲
执字第233-
1号民事裁定及（2006）浙执复字第57号复议决定书，并解除
了土地使用权及地上建筑物的查封。从上述过程某以看出，由
于被告冠××公司申请财产保全，致使原告造好的房屋不能使
用，未造好的房屋不能继续建造，从而也不能投入使用，时间
达五年之久，给原告造成了巨大损失。由于被告冠××公司保全错误，应依法承担赔偿责任，美柏××在保全中提供担保，
对原告的损失也应依法承担连带赔偿责任。故诉请：1、要求
被告义乌冠新食品有限公某赔偿原告损失602.4万元；2、被告
浙江××务有限公司对上述损失承担连带赔偿责任。
冠××公司、美柏××共同辩称如下：1、在被告冠××
公司与义星公某追索代付款纠纷一案中，冠××公司仅申请保
全地上建筑物，且该申请行为没有错误。当时涉案土地登记在
原告名下，但却有其他证据证明房产归义星公某所有。（2009
）浙执监字第22号执行裁定撤销的原因是出现了新的事实。冠
××公司没有故意和过失，不属于保全对象错误，申请财产保
全行为并无不当。2、原告没有充分的证据证明其土地使用权
被查封。（2005）金甲二字第133号民事裁定书没有载明对土
地使用权进行查封的内容，也没有对土地使用权进行查封登记
。即使土地使用权确实查封了，也并非基于某某公某的申请，
与被告无关。3、原告不存在任何损失。原告已建好的房屋，
已由金华中院裁定由浙江东阳建筑实业工程有限公某管理实现
优先受偿权，以租金充抵工程款。按现在市场价值，该土地及
房产已大幅增值，由此原告客观上不存在损失。综上，请求驳
回原告的诉讼请求。
原告为了证明其诉讼主张，向本院提供证据如下：
证据1、起诉状（核对件）；
证据2、财产保全某请书（核对件）；
证据1、2共同证明：1、被告冠××公司诉义乌某某灯饰
有限公某追索代付款纠纷一案中，冠××公司提出财产保全；2、由于某某公司某某错误，导致原告的土地和地上建筑物被
查封；
证据3、担保书（核对件）；
证据4、义乌市乡镇企业资产负债表及损益表（核对件）
；
证据3、4共同证明被告美柏××为冠××公司申请财产
保全提供担保；
证据5、（2005）金甲二初字第233号民事裁定书（原件
）；证明：1、金华中院下达裁定查封某乌某某灯饰有限公某
的财产；2、实际查封了原告所有的土地和地上建筑物；
证据6、查封时金华中院拍摄的照片（核对件），证明原
告所有的土地和地上建筑物被查封；
证据7、（2005）金甲执字第233－1号民事裁定书（原件
），证明原告对查封不服提出异议，被金华中院驳回；
证据8、（2006）浙执复字第57号复议决定书（复印件）
，证明：1、原告对金华中院驳回裁定不服，向省高院申诉复
议；2、省高院认定土地使用权属原告所有，但驳回了地上建
筑物部分；
证据9、（2009）浙执监字第22号执行裁定书（原件），
证明：1、上述中院查封裁定和高院复议决定书被撤销；2、原
告的土地使用权和地上建筑物的查封被解除；
证据10、公某基本情况（原件），证明义乌市美柏包装
印刷有限公某变更为义乌市美柏印务有限公某；
证据11、提供义乌市价格事务所价格评估书及鉴定费发票各一份，该租金评估相对于市场价来说是偏低的，但是考虑
到时间的因素，我方也认可这个评估结论，并以这个评估结论
作为向被告索赔的依据，诉讼请求变更为评估的690.64万元租
金，鉴定费3万元。
冠××公司、美柏××的质证意见如下：
证据1、2，真实性无异议，证明对象有异议，是否属于
保全错误需要法院认定。根据这份财产保全某请书可以看到，
被告在申请保全的时候仅仅是对9176平某某的在建工程某某保
全，并没有要求对土地使用权进行保全；
证据3、4，真实性及证明目的均无异议；
证据5、真实性无异议，但是对证明目的有异议。根据这
份民事裁定书上裁定的相关内容，它并没有载明对土地使用权
进行查封，不能根据这份民事裁定书就认定为原告所有的土地
使用权被查封；
证据6、真实性无异议，证明目的有异议。从照片上看，
金华中院是以粘贴封条的形式来查封，仅仅在房屋上粘贴封条
，并没有对土地使用权进行查封；
证据7、8、9、10，均无异议；
证据11、对评估书的结论有异议，不能作为证据使用。
理由是：该鉴定结论不具有合法性，根据中华某某共和国国家
标准房地产估价规范，对房地产的估价要遵循的原则是合法性
原则，在该规范中对何为合法性原则也做了具体的界定，就是
应该以估价对象的合法使用、合法处分为前提条件来进行估价
，但是该鉴定在鉴定的标的存在法定用途与实际用途不一致的情况下，不以合法用途为鉴定依据，却按照使用人对房屋的非
法使用，也就是说以非法用途作为鉴定依据，违反了合法性原
则。具体说就是原告土地登记的用途很明确是工业用地，但是
其土地上的地上建筑物在实际中并没有按照约定的用途来使用
，有的做了商场，有的做了托运处，甚至还变更为住宅使用，
将合法的工业用途非法地改为商业或者其他用途。众所周知，
房地产用途是决定房地产价值的因素，在评估书第九条第二项
中“价格鉴定结论以价格鉴定标的按其用途在市场上正常公开
出租为假设前提”，鉴定报告也认同了以用途作为决定房租价
格的限制条件，但是在鉴定报告中并未描述是何种用途，文字
上的含糊不清恰恰说明了该鉴定报告的不合法。根据鉴定报告
中载明的第七项，也根本未提到土地的性质，在该鉴定中也未
对土地性质进行相关说明，根据被告自己在相关的区域内调查
了解，该结论的得出也是按照商业用途来评估的。
被告冠××公司、美柏××为支持其抗辩主张，共同举
证如下：
证据1、（2006）金甲执字第109－2号民事裁定书（核对
件）、租房协议（核对件）各一份，证明被查封的地上建筑物
从2006年9月27日至2007年9月26日由另案申请执行人浙江东阳
建筑实业工程有限公某管理的事实；
证据2、（2005）金甲执字第233－3号执行裁定书一份（
核对件），证明金华中院仅查封了地上建筑物未对土地使用权
查封的事实；
证据3、照片六张（原件），证明原告实际使用地上建筑物的事实，拍摄时间是2010年5月份。
原告的质证意见为：
证据1、无异议。
证据2、真实性本身没有异议，但是对证明对象有异议。
这份裁定书是到期之后继续查封的裁定，至于这个查封有没有
涉及土地使用权，可以看金华中院（2005）金甲执字第233-
1号民事裁定书，当时针对我们的复议，裁定第七页上有一句
话，“……及于该土地使用权并无不当”，土地使用权与本案
关系也不大，我们诉讼请求是基于地上建筑。
证据3、其中的三张照片涉及的是A幢房屋，原告认可A幢
房屋的底层从2006年9月开始出租，愿意在总租金中扣除；另
外两张反映的是C幢房屋，原告是从今年5月份开始出租C幢房
屋；另外一张反映的是部分C幢房屋、部分B幢房屋，也是5月
份开始使用，原告要求也是赔到4月底。
根据原、被告的举证、质证意见及证据审核认定的规则
，本院对上述证据认证如下：
原告提供的证据1-
6，两被告对其真实性均无异议，且均系原申请保全的案件材
料，本院确认其真实性、关联性及合法性，对其证明力予以认
定；证据7-
10，被告无异议，本院确认其真实性、关联性及合法性，对其
证明力予以认定；证据11、系由本院委托鉴定，且鉴定机构在
其后对报告进行补充说明，结论客观全面，本院结合补充说明
予以认定。原告对被告提供证据的真实性均无异议，本院确认其真
实性、关联性及合法性，对其证明力予以认定。
根据本院已确认证明力的证据及当事人的庭审陈述，本
院认定事实如下：
一、土地审批情况
1998年11月26日，原告与原义乌市土地管理局签订了义
地（乡镇）合字（1998）第838号《国有土地使用权出让合同
》，约定将位于义乌市青口乡工业区（现更名为义乌市某特
色工业小区）内四至确定的5600平某某土地使用权出让给原告
。同年12月17日，原告向江东街道缴纳了土地出让金20万元。
2002年4月5日，原告向某义乌市土地管理局申请解除上述合同
，但未获同意。2004年4月30日，原告向江东街道缴纳了80232
0元土地出让金，至此原告已缴纳全部土地出让金。同年8月31
日，原告交纳了契税25200元。同年9月23日，原告委托义乌市
新理念土地代理有限公某办理土地使用权的登记手续。同月28
日，经义乌市人民政府审批，原告取得了受让土地的土地使用
权证，权证号为义乌国用（2004）第27-2928号。
2004年5月16日，义乌市发展计划局对义星灯饰公某等单
位在义乌市某特色工业小区的建设项目审批立项。同年8月2
6日，义星灯饰公某取得了建设用地规划许可证，核准的总用
地面积为8090.15平某某，其中包含了上述5600平某某土地使
用权。嗣后，义乌市土地估价事务所对该宗地价格进行了评估
，义乌市国土资源局确认了估价结果。2003年3月21日，江东
街道向义乌市国土资源局申请将原报批给原告等24个项目总用地予以注销，落实给义星灯饰公某等13家企业。同年8月25日
，义星灯饰公某向江东街道缴纳了802320元土地出让金。2004
年4月30日江东街道又退回了义星灯饰公某交纳的土地出让金
乙民币802320元。
2006年1月6日，义乌市国土资源局致函原告，同意解除
与原告签订的义地（乡镇）合字（1998）第838号《国有土地
使用权出让合同》。同年8月15日，义乌市国土资源局向某告
发出通知，限令原告在2006年8月21日前携带义乌国用（2004
）第27-
2928号土地使用权证到该局办理注销手续，并告知逾期不去办
理该局将按规定直接办理。2007年1月15日，义乌市国土资源
局又向某告发出通知，撤销2006年1月6日的函。
另查明，义星灯饰公某因未参加2003年度年检，被金华
市工商行政管理局于2004年8月18日吊销营业执照。
二、财产保全及异议情况
2005年4月13日，冠××公司因代偿款纠纷起诉义星灯饰
公某，并申请保全座落于义乌市××东某工业区建筑面积约为
9176平某某的在建工程，由美柏××提供担保。当时该建筑为
三幢房屋，其中一幢已建成（四层），一幢已结顶（四层），
一幢已建至两层（应建至四层）。4月20日，金华市中级人民
法院（2005）金甲二初字第133号民事裁定冻结义星灯饰公某
所有的在银行存款人民币253万元或查封其相应的财产，并在
相应建筑物上张贴封条。4月25日，兴农××以上述裁定查封
的义乌市××工业区地号为27-22-0-50501土地及地上建筑物属于兴农××所有，并拥有义乌国用
（2004）第27-
2928号国有土地使用权证为由提出异议。之后，金华中院于同
年5月30日作出（2005）金甲二初字第133号民事调解书，主文
内容为：“义星灯饰公某于2005年6月10日前支付冠××公司
代偿款2521860元及利息1588.77元。”该调解书已发生法律效
力。因义星公某未履行义务，冠××公司于2005年6月24日申
请执行。进入执行程序后，金华中院于2006年8月8日作出了（
2005）金甲执字第233-
1号民事裁定，驳回了兴农××的异议。兴农××不服，向浙
江省高院申请复议，2007年1月19日，浙江省高院复查后作出
（2006）浙执复字第57号复议决定书，认为查封地块的土地使
用权归兴农××所有，但地上建筑物属义星灯饰公某所有。金
华中院查封土地使用权不当的复议理由成立，但驳回兴农××
的其他复议请求。
2009年9月19日，金华中院（2005）金甲执字第233-
3号执行裁定查封某某灯饰公某所有的坐落于义乌市某特色
工业小区、原（2002）浙规证0730079号建设用地规划许可证
所载8090.15平某某土地上的建筑物，查封期限二年。
另查，2008年4月2日，义乌市人民法院作出（2008）义
行初字第50号行政判决，以原告已取得涉案土地使用权，义乌
市建设局在颁发建设规划许可证时将原告依法取得的土地一并
规划在内，故颁证事实有误，且义乌市建设局颁证未有义星灯
饰公某申请、程序违法为由，撤销了义乌市建设局于2002年8月26日给义星灯饰公某颁发的中华某某共和国（2003）浙规证
0730079号建设用地规划许可证，该判决已于2008年4月23日生
效。
为此兴农××提出申诉，2010年5月12日浙江省高院作出
（2009）浙执监字第22号执行裁定书，其内容为基于原中华某
某共和国（2002）浙规证07300079号建设用地规划许可证已被
撤销，金华市中级人民法院依据（2002）浙规证07300079号建
设用地规划许可证将争议房屋作为义星灯饰公某的财产予以查
封的基础法律事实发生了变化为由，撤销了金华中院（2005）
金甲执字第233-
1号民事裁定书及浙江省高院作出的（2006）浙执复字第57号
复议决定书，并解除了义乌市东某特色工业小区内地号为27-
50501的土地使用权及原中华某某共和国（2002）浙规证07300
079号建设用地规划许可证范围内的地上建筑物的查封。查封
解除后，原告自认涉案B幢房屋至2009年12月底至春节期间重
新建设，2010年5月开始陆续投入使用。但至今尚未取得新的
建设工程规划许可证及超出5600平某某部分的土地使用权证，
涉案建筑亦未取得房屋所有权证。
三、租金抵扣及评估
2006年9月27日，（2006）金甲执字第109-
2号民事裁定：“一、将被执行人义乌某某灯饰有限公某所有
的坐落于义乌市××街道青口工业区的建筑物交申请执行人浙
江东阳建筑实业工程有限公某负责管理。二、管某某限为2006年9月27日至2007年9月26日止。三、管某某间必须经本院同意
方可进行租赁，租赁费优先用于清偿本案债务。……”到期后
，上述房屋由原告继续出租，原告同意扣除上述15间房屋三年
八个月的租金，按年租金24万元计90万元。
经原告申请，本院委托鉴定，义乌市价格事务所于2010
年11月5日出具义价事鉴（2010）181号价格鉴定结论书，结论
为：“2005年5月-
12月，价格鉴定标的租金为74.5万元；2006年1月-
12月，价格鉴定标的租金为120.85万元；2007年1月-
12月，价格鉴定标的租金为131.19万元；2008年1月-
12月，价格鉴定标的租金为141.89万元；2009年1月-
12月，价格鉴定标的租金为153.6万元；2010年1月-
5月，价格鉴定标的租金为68.61万元”。被告在庭审过程中提
出关于应按用途进行评估的异议后，经本院联系，义乌市价格
事务所出具复函一份，载明，除A幢一层按商业用途鉴定外，
其余B、C幢及A幢二至四层均按工业用途进行鉴定。A幢一层房
屋在限定为工业用途的情况下，其五年的租金为69.12万元，
分别为2005年5-
12月7.67万元，2006年12.39万元，2007年13.27万元，2008年
14.16万元，2009年15万元，2010年1-5月6.63万元。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"上诉人刘德臣与被上诉人营口圣丰房地产开发有限公司及原审第三人王永富所有权确认纠纷二审民事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-10-24\\\\\",\\\\\