浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0303刑初1234号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人吴剑敏，男，1974年3月11日出生于浙江省温州市，汉族，小学文化程度，无业，住温州市龙湾区。曾因赌博于2006年12月15日被温州市公安局龙湾区分局决定罚款人民币500元；因赌博于2008年2月26日被温州市公安局鹿城区分局决定行政拘留十日、罚款人民币3000元；因为赌博提供条件于2010年3月11日被温州市公安局龙湾区分局决定罚款人民币500元。现因涉嫌犯开设赌场罪于2017年4月7日被刑事拘留，同日被取保候审，2018年1月25日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人章圆圆，浙江人民联合律师事务所律师。
被告人李小平，曾用名李治林,男，1987年6月4日出生于四川省南充市，汉族，小学文化程度，无业，住南充市嘉陵区。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月28日被刑事拘留，同日被取保候审。现在家。
辩护人卢成喜，浙江瓯江律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉〔2017〕1243号起诉书指控被告人吴剑敏、李小平犯开设赌场罪，于2017年12月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉，被告人吴剑敏、李小平及辩护人章圆圆、卢成喜到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2015年12月至2016年1月份期间，被告人吴剑敏在温州市龙湾区永中街道上湾村、下湾村及瑶溪街道金岙村、黄岙村等地附近山上开办赌场，并纠集蒋某、张某（均已判决）在赌场帮忙，该二人又先后纠集了被告人李小平和罗某、叶某、王某1、刘某林、王某2、王某3、王某4等人（均已判决）在赌场内从事望风、接送赌客等工作。赌场组织赌客以扑克牌九方式进行赌博并从中抽取头薪，每场参赌人员20多人至30多人不等。吴剑敏经营赌场期间共获利56000余元，参赌人数达到400人次以上；李小平在赌场期间获利5400元左右，参赌人数达到360人次以上。
被告人李小平、吴剑敏分别于2017年2月28日、4月7日主动向公安机关投案。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人吴剑敏、李小平的行为已构成开设赌场罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款的规定，予以判处。建议对被告人吴剑敏、李小平分别在有期徒刑一年二个月至一年八个月、拘役五个月至六个月的幅度内判处刑罚。
被告人吴剑敏对指控事实无异议。其辩护人提出：1、吴剑敏有自首情节；2、吴剑敏主动退出违法所得，有悔罪表现；3、吴剑敏系初次犯罪。综上，提请法庭对吴剑敏从轻或减轻处罚并适用缓刑。
被告人李小平对指控事实无异议。其辩护人提出：1、李小平系从犯；2、李小平有自首情节；3、李小平自愿退赃；4、李小平无前科劣迹。综上，提请法庭对李小平从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2015年12月至2016年1月份期间，被告人吴剑敏在温州市龙湾区永中街道上湾村、下湾村及瑶溪街道金岙村、黄岙村等地附近山上开办赌场，并纠集蒋某、张某（均已判决）在赌场帮忙，该二人又先后纠集了被告人李小平和罗某、叶某、王某1、刘某林、王某2、王某3、王某4等人（均已判决）在赌场内从事望风、接送赌客等工作。赌场组织赌客以扑克牌九方式进行赌博并从中抽取头薪，每场参赌人员20多人至30多人不等。吴剑敏经营的该赌场非法获利56000余元，参赌人数达到400人次以上；李小平在赌场期间获利5400元左右，参赌人数达到360人次以上。
被告人李小平、吴剑敏分别于2017年2月28日、4月7日自动向公安机关投案。在审理过程中，吴剑敏、李小平分别退出违法所得人民币10000元、5400元。
上述事实，有缴款凭证及公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人吴剑敏、李小平及同案犯罗某、叶某、刘某林、蒋某、张某、王某1、王某2、王某3的供述及辨认笔录，证明吴剑敏在山上开设赌场时，让蒋某、张某负责望风和接送赌客，后蒋某、张某分别纠集了李小平、罗某、叶某、刘某林、蒋某、张某、王某1、王某2、王某3、王某4等人帮忙看场子。在扣除支付给李小平等人的好处后，吴剑敏在开办赌场期间分得10000余元；李小平在赌场望风、接送赌客期间共获利5400余元。
2、刑事判决书，证明同案犯因本案事实被判处刑罚的情况。
3、行政处罚决定书，证明吴剑敏的劣迹情况。
4、归案经过，证明吴剑敏、李小平的到案经过。
5、人口信息，证明吴剑敏、李小平的身份情况。
本院认为，被告人吴剑敏结伙开设赌场，被告人李小平受雇为他人开设的赌场工作，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人吴剑敏有劣迹，酌情从重处罚。被告人吴剑敏有自首情节，且已退出违法所得，依法予以减轻处罚。被告人李小平系初犯、从犯，有自首情节，且已退出违法所得，依法予以减轻处罚。辩护人的相应意见予以采纳。被告人吴剑敏系主犯，又有多次赌博劣迹，不宜适用缓刑，故对其辩护人提出的缓刑意见不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴剑敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币25000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月25日起至2019年5月24日止。）
二、被告人李小平犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑七个月，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
三、被告人吴剑敏、李小平退出的违法所得，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 何 娇
人民陪审员 李崇贤
人民陪审员 谢淼森
二〇一八年一月二十五日
代书 记员 潘 扬
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。