四川省内江市东兴区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1011刑初5号
公诉机关内江市东兴区人民检察院。
被告人曾彩霞（绰号“彩儿”），女，1991年6月23日出生，内江市人，汉族，初中文化，农民，户籍地内江市市中区，现住内江市市中区。2016年9月13日因本案被公安机关抓获归案，次日被内江市公安局东兴区分局刑事拘留，同年10月20日被该局执行逮捕。现羁押于内江市看守所。
被告人余洋，男，1985年6月3日出生，内江市市中区人，汉族，初中文化，无业，户籍地内江市市中区,现住内江市市中区。2011年4月22日因犯贩卖毒品罪被内江市市中区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金5000元，于2012年6月18日刑满释放。2016年9月13日因本案被公安机关抓获归案，次日被内江市公安局东兴区分局刑事拘留，同年10月20日被该局执行逮捕。现羁押于内江市看守所。
内江市东兴区人民检察院以内东区检公诉刑诉（2016）343号起诉书指控被告人曾彩霞、余洋犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年1月16日公开开庭审理了本案。内江市东兴区人民检察院指派代理检察员黄玺潼出庭支持公诉，被告人曾彩霞、余洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
内江市东兴区人民检察院指控：
1、2015年9月的一天，被告人曾彩霞在东兴区福都广场13楼贩卖毒品冰毒和麻古给吸毒人员邓某。
2、2016年7月的一天，被告人余洋在市中区太原巷58号3幢301室楼下贩卖毒品给事先和被告人曾彩霞联系好了的吸毒人员邓某和朱某。
3、2016年9月8日，被告人曾彩霞在市中区工商街一个小旅馆内贩卖200元的毒品冰毒和麻古给吸毒人员罗某。
4、2016年7月13日，被告人曾彩霞、余洋在市中区太原巷58号3幢301室容留吸毒人员邓某、朱某和张某吸食毒品。
2016年9月13日，侦查机关在市中区太原巷58号3幢301室查获被告人曾彩霞持有的疑似冰毒四包（净重分别为37.24克、1.32克、0.66克、0.31克）和疑似麻古四包（净重分别为1.33克、0.1克、0.09克、0.1克）。
公诉机关认为被告人曾彩霞、余洋的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪,且系共同犯罪，曾彩霞系贩卖毒品罪的主犯，余洋系贩卖毒品罪的从犯；且余洋系累犯毒品再犯，应从重处罚；对二被告人应实行数罪并罚。
被告人曾彩霞、余洋对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名和事实均有异议，均提出没有贩卖毒品给邓某及罗某等人，二被告人均对指控犯容留他人吸毒罪无异议。
经审理查明：
一、2015年9月的一天，被告人曾彩霞在东兴区福都广场邓某办公室内贩卖毒品冰毒和麻古给吸毒人员邓某。
上述事实，有公诉机关提供的以下证据予以证实：
1、证人邓某的证言，证实2015年8月19日往后推十多天时间，那天下午彩儿到福都广场其办公室给其送毒品，朱某受伤后住院期间从医院跑出来到其办公室耍，朱某身上还插着导尿管，提着个尿袋，其给彩儿、朱某相互介绍了一下，当时彩儿给其送了5克冰毒、10颗麻古过来，按200元一克冰毒、50元一颗麻古算，其付了彩儿1500元。当时其为了避开朱某，其把彩儿带到卧室去交易的。
2、证人朱某的证言，证实2015年8月至9月份的一天晚上21时许，其从医院回到福都广场B栋10楼4号邓某的办公室内，其一进屋就看到有个女的，很年轻，正在卖毒品给邓某，邓某给其介绍说“这个是彩儿。”然后他们就在交易，彩儿将毒品递给邓某，其看到有一包冰毒、一包麻古，邓某就把彩儿带到另一间卧室去数钱，大概有1000多元，彩儿拿着钱就走了。
二、2016年7月的一天，被告人余洋在市中区太原巷58号3幢301室楼下贩卖毒品给事先和被告人曾彩霞联系好了的吸毒人员邓某。
上述事实，有公诉机关提供的以下证据予以证实：
1、证人邓某的证言，证实余洋也有参与贩卖毒品，他还要帮彩儿送毒品给其。有一次，天已经黑了，具体时间记不到了，其带朱某、张某去了彩儿家过后的10多天时间，其开车带到朱某去了趟彩儿家楼下，其先打电话给彩儿，彩儿说她不在家，她就喊其去她家楼下，她给余洋去电话，喊他送下来，这次，其购买的5克冰毒、10颗麻古，按100元一克冰毒、40元一颗麻古的价格，一共就是900元，但其给彩儿讲，要先差到钱，下次给钱，见面时结账，其和朱某到后，余洋已经在楼下等起了，他把用餐巾纸包好的冰毒和麻古给其。
2、证人朱某的证言，证实有一次，邓某先联系的彩儿，然后邓某开车带到其一起到彩儿家楼下，是余洋把毒品冰毒和麻古拿下来的，这次邓某没有付钱，应该是先赊账，最后付钱。这次是今年7月份的事，因为当时大家都穿的短袖，当时余洋上身穿一件深色短袖T恤。
三、2016年9月8日，被告人曾彩霞在市中区工商街一个小旅馆内贩卖200元的毒品冰毒和麻古给吸毒人员罗某。
上述事实，有公诉机关提供的以下证据予以证实：
1、证人罗某的证言，证实在2016年9月13日几天前，其和男朋友王某吵了架，其就到市中区工商街一个小宾馆开了房间，后来王某又到宾馆来找到了其，其当时肚子痛，想吸食毒品，其就给曾彩霞发信息叫她送点毒品过来，没过多久曾彩霞就给其送了冰毒和麻古过来，当时曾彩霞不收钱，王某拿了200元给曾彩霞，曾彩霞还是收了钱，当时其和王某就开始吸食起了冰毒和麻古的混合物，曾彩霞在一边坐了一会儿，余洋也过来接曾彩霞，余洋也吸食起了冰毒和麻古的混合物，然后他们两人就走了。
2、证人王某的证言,证实2016年9月8日晚上8、9点钟，其和罗某吵了架，其就从家里走了，后来彩儿打电话劝其和罗某，其之后和罗某见了面，她说她肚子痛，要吃毒品，二人就在工商街里面的小旅馆开了个房间，是罗某开的房。罗某就给彩儿打电话买毒品，当天是彩儿送过来的，送了一小包拇指大小的塑料袋的冰毒，还有一颗麻古，一共二百元，是其在旅馆里面给彩儿钱的。
四、2016年7月13日，被告人曾彩霞、余洋在市中区太原巷58号3幢301室容留吸毒人员邓某、朱某和张某吸食毒品。
上述事实，有公诉机关提供的以下证据予以证实：
1、被告人曾彩霞的供述，证实邓某和朱某2016年7月13日来过其家吸食毒品，还来了一个戴帽子的，毒品是其提供的，三人都吸了。
2、证人邓某的证言，证实2016年7月13日或者是7月14日其中的一天下午16时、17时左右，那天下午其带到朱某、张某到民族路去复印广告T恤，因为要等很久，其就提议去彩儿家里坐会儿，意思就是吸食会儿毒品打发时间，顺便购买毒品，进去后看见余洋也在，三人就坐到彩儿床上，余洋在打捕鱼机，余洋还多大方，他把他面前的壶壶主动递给其和朱某、张某吸，吸的就是冰毒加麻古。其先吸，然后再是朱某和张某吸，余洋也吸了两口，三人坐了会其就喊张某、朱某先下楼拿广告衫，其于是又向彩儿称了5克冰毒和10颗麻古，这次钱也是欠到的。
3、证人朱某的证言，证实第一次去彩儿家是其和邓某、张某去民族路复印资料，还要给人拿衣服，因为时间等得久，邓某就提议到彩儿家去坐会儿，那次是今年7月份的一天下午三四点过，三人来到彩儿家，余洋在在耍网上捕鱼的游戏，彩儿的吸毒工具和冰毒就放到电脑桌上，她把板子打好后，就招待其和邓某、张某吸，吸了一会儿就走了。
4、证人张某的证言，证实2016年夏天的时候，邓某带到其和朱某一起到彩儿家，进屋后，她家中还有一个男的，就坐在卧室的床上耍电脑，耍的捕鱼游戏，彩儿就把电脑桌上的吸毒工具拿给其和朱某、邓某，并把板子打好，免费提供给三人吸食，余洋在一旁也拿起壶壶吸了两口，过后就走了。
五、2016年9月13日，侦查机关在市中区太原巷58号3幢301室查获被告人曾彩霞持有的疑似冰毒四包（净重分别为37.24克、1.32克、0.66克、0.31克）和疑似麻古四包（净重分别为1.33克、0.1克、0.09克、0.1克）。
经内江市公安局物证鉴定所检验：送检1-4号检材中均检出甲基苯丙胺成分，5-6号检材中均检出甲基苯丙胺与咖啡因成分。
另查明：余洋2011年4月22日因犯贩卖毒品罪被内江市市中区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金5000元，于2012年6月18日刑满释放。
公诉机关在庭审中还提供了书证：受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、户口页、到案经过、搜查笔录、搜查证、微信截图、扣押决定书、扣押清单、发还清单、毒品收缴凭证、余洋刑事判决书及释放证明、尿检报告、通话清单、办案说明，毒品鉴定意见，现场勘验检查笔录、图、照片，辨认笔录及照片等证据予以证实。
以上证据经当庭质证核实，被告人曾彩霞、余洋对邓某的证言均提出其没有卖毒品给邓某的异议，曾彩霞对张某的证言提出其不认识张某的异议，对其余证据无异议；上述证据收集程序合法，客观真实，与案件相关联，足以证明经庭审查明的上述事实，本院予以采信。
本院认为，被告人曾彩霞违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品三次，余洋向他人贩卖毒品一次，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。曾彩霞、余洋一次容留三人吸毒，已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曾彩霞以贩养吸，其被查获的毒品数量计入其犯罪数量，曾彩霞的贩卖数量为41.15克，量刑时考虑吸食部分，酌情从轻处罚。本案系共同犯罪，被告人曾彩霞在贩卖毒品罪中起主要作用，系主犯，余洋在贩卖毒品罪中起次要、辅助作用，系从犯，对余洋依法从轻处罚；二被告人在犯容留他人吸毒罪中不宜区分主从犯，根据其作用大小予以量刑；依法对曾彩霞、余洋实行数罪并罚；曾彩霞如实供述了自己犯容留他人吸毒罪的犯罪事实，依法从轻处罚；余洋曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，且在刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人曾彩霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币二万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月13日起至2030年3月12日止。罚金于本判决生效后5日内向本院缴清。）
二、被告人余洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月13日起至2017年6月12日止。罚金于本判决生效后5日内向本院缴清。）
三、对被告人曾彩霞持有的毒品予以收缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 喻 丽
审 判 员 米志刚
人民陪审员 刘红英
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 江 姝
附相关法律规定：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：
（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；
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