浙江省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙行终282号
上诉人（原审原告）何邦都，男，1943年10月21日出生，汉族，住浙江省临海市。
上诉人（原审原告）卢荣华，男，1979年12月9日出生，汉族，住浙江省临海市。
共同委托代理人王卫洲、张沙，北京万典律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）浙江省人民政府。住所地浙江省杭州市省府路8号。
法定代表人袁家军，代省长。
委托代理人汪锐、陈书宏，浙江省人民政府法制办公室工作人员。
何邦都、卢荣华诉浙江省人民政府土地行政复议一案，杭州市中级人民法院于2017年1月25日作出（2016）浙01行初338号行政判决。何邦都、卢荣华不服，向本院提出上诉。本院于2017年3月8日立案受理后依法组成合议庭,并于同年5月10日公开开庭审理了本案。上诉人何邦都、卢荣华的共同委托代理人张沙，被上诉人浙江省人民政府的委托代理人陈书宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明：2013年10月18日，浙江省人民政府作出浙土字A[2013]--0295号《浙江省建设用地审批意见书》，同意临海市2013年度计划第七批次建设用地7.1510公顷（农用地转用6.3450公顷，其中4.6504公顷已经台州市政府批准；征收集体土地6.6277公顷）。该批次建设用地涉及征收临海市东塍镇双宅村集体土地4.6372公顷，拟用于临海市东塍镇12
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1号地块，该地块征收范围涉及何邦都、卢荣华原使用的双宅村集体土地。2013年10月23日，临海市人民政府发布[2013]19号《征收土地公告》，主要包括建设用地项目名称、征用土地位置、被征收村及面积、征收补偿标准、被征收土地涉及的农业人口安置方法、被征收土地四至范围内的土地使用权人自2013年10月23日至同年11月1日持土地权属证书或其他有关证明材料办理补偿登记及不按期办理登记视为放弃权利等内容。同日，临海市国土资源局发布[2013]19号《征收土地补偿、安置方案公告》，主要包括征地批次、土地补偿费、安置费、青苗补偿费、农业人口安置方法及有异议的权利人于同年11月1日前以村委会为单位向临海市国土资源局耕保科书面提交等内容。同日，临海市国土资源局工作人员将上述“两公告”张贴于双宅村宣传橱窗。2016年6月6日，何邦都、卢荣华以特快专递的方式向浙江省人民政府申请行政复议，请求撤销浙江省人民政府作出的浙土字A[2013]--0295号《浙江省建设用地审批意见书》。浙江省人民政府于2016年8月4日作出被诉复议决定，以其复议申请超过法定申请期限为由决定驳回。何邦都、卢荣华不服，遂提起本案诉讼。
原审法院认为，《中华人民共和国行政复议法》第九条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条规定，行政复议申请符合下列规定的，应当予以受理：……（四）在法定申请期限内提出；……。本案中，何邦都、卢荣华向浙江省人民政府提出行政复议申请，请求撤销浙江省人民政府作出的浙土字A[2013]--0295号《浙江省建设用地审批意见书》，该征地批文的征收土地公告、征地补偿安置方案公告已于2013年10月23日张贴于临海市东塍镇双宅村宣传橱窗，何邦都、卢荣华直至2016年6月6日方向浙江省人民政府申请行政复议，已超过法定期限，浙江省人民政府于2016年8月4日决定驳回其复议申请，符合法律规定。原告的诉讼理由不能成立，其诉讼请求应不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告何邦都、卢荣华的诉讼请求。
何邦都、卢荣华上诉称：第一、临海市人民政府制作的[2013]19号《征收土地公告》没有依法在征地范围内张贴公告。《土地管理法》第四十六条规定了，国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。被上诉人在原审中所提交的该份公告，无法证明己依法发布,至少还应举证由届时在被征收土地所在地的村范围内发布征地公告的视频资料等加以佐证。同时，被上诉人所提供的张贴照片没有注明其拍摄时间和地点，也没有备注所用拍摄工具及拍摄人员的身份信息，因此，该证据材料明显不具有真实性。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》不符合证据的法定形式要求，不能采信并用于证明被上诉人所主张的事实。第二，临海市国土资源局制作的（[2013]19号）《征收土地补偿安置方案公告》也没有在征地范围内依法公告、张贴。《征收土地公告办法》（国土资源部令第49号）第三条规定了，征收农民集体所有土地的，征收土地方案和征地补偿、安置方案应当在被征收土地所在地的村、组内以书面形式公告。同理，由上述段落陈述可知，上述证据均不能够证实以上两份公告都依法在征地范围内张贴的事实。原审法院认为临海市国土资源局工作人员将上诉“两公告”张贴于双宅村宣传橱窗的结论，明显属于事实错误，缺乏依据。第三、被上诉人在原审中提交的证据（即“两公告”张贴情况说明、张贴人的说明及身份证明）明显不具有合法性，不应当作为定案的依据。该《证明》材料属于被上诉人违反《行政复议法》第二十四条有关“被申请人在行政复议过程中不得自行向申请人或其他组织、个人收集证据”的禁止性规定收集的，属于浙土字A[2013]-0295号《浙江省建设用地审批意见书》行为作出后自行收集的证据。该《证明》没有附具负责人的身份信息，也没有备注证明材料制作人对制作过程的说明，无法核实其内容的真实性，也是不符合法定证据的形式要求的。因此，该材料是不能够用于证明被上诉人所主张的2份《公告》张贴的事实依据。综上所述，原审判决认定事实严重错误，证据明显不足，依法应当予以撤销。请求二审法院结合本案事实，撤销原审判决；撤销被诉浙政复[2016]142号《行政复议决定书》；责令被上诉人恢复审理上诉人提出的行政复议申请。
浙江省人民政府答辩称：一、浙政复[2016]142号行政复议决定认定事实清楚，适用依据正确。上诉人不服答辩人作出浙土字A[2013]-0295号《浙江省建设用地审批意见书》，于2016年6月6日向答辩人申请行政复议。答辩人经行政复议审理查明：2013年10月18日，答辩人作出浙土字A[2013]-0295号《浙江省建设用地审批意见书》，同意临海市2013年度计划第七批次建设用地7-1510公顷（农用地转用6.3450公顷，其中4.6504公顷已经台州市政府批准；征收集体土地6.6277公顷）。上述批次建设用地涉及征收临海市东塍镇双宅村集体土地4.6372公顷，拟用于临海市东塍镇12-l号地块。涉案地块征收范围涉及上诉人原使用的双宅村集体土地。2013年10月23日，临海市人民政府发布《征收土地公告》（[2013]19号），主要包括建设用地项目名称、征用土地位置、被征收村及面积、征收补偿标准、被征收土地涉及的农业人口安置方法、被征收土地四至范围内的土地使用权人自2013年10月23日至同年11月1日持土地权属证书或其它有关证明材料办理补偿登记及不按期办理登记视为放弃权利等内容。同日，临海市国土资源局发布《征收土地补偿、安置方案公告》([2013]19号)，主要包括征地批次、土地补偿费、安置费、青苗补偿费、农业人口安置方法及有异议的权利人于同年11月1日前以村委会为单位向临海市国土资源局耕保科书面提交等内容。同日，临海市国土资源局工作人员将上述“两公告”张贴于双宅村宣传橱窗。答辩人认为，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（四）项规定，《征收土地公告》（[2013]19号）规定期限届满之日，为行政复议申请期限的起算日。本案上诉人于2016年6月向答辩人申请行政复议，已超过《中华人民共和国行政复议法》第九条第一款规定的行政复议申请期限。上诉人的行政复议申请，不符合《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第（四）项规定的受理条件。答辩人根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项规定，决定驳回上诉人的行政复议申请。二、浙政复[2016]142号行政复议决定程序合法。2016年6月8日，答辩人收到上诉人提交的行政复议申请。经审理后，答辩人于2016年8月4日作出浙政复[2016]142号行政复议决定书并于8月5日向上诉人邮寄送达。上述行政复议决定，符合《中华人民共和国行政复议法》第三十一条第一款规定的程序。综上所述，答辩人所作浙政复[2016]142号行政复议决定认定事实清楚，适用依据正确，程序合法，请依法驳回上诉，维持原判。
原审期间双方当事人提交的全部证据材料，均由原审法院移送至本院。二审期间，双方当事人均未提交新的证据材料。
庭审时，双方当事人围绕着被上诉人浙江省人民政府浙政复[2016]142号《行政复议决定》是否合法的审理重点，进行了质证、辩论。
经审查，本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，本案系上诉人何邦都、卢荣华不服被上诉人浙江省人民政府驳回其行政复议申请提起的诉讼。被诉驳回行政复议申请决定书告知上诉人，其针对浙江省人民政府浙土字A[2013]--0295号《浙江省建设用地审批意见书》行政行为申请行政复议，已超过《中华人民共和国行政复议法》第九条第一款规定的申请期限，不符合《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第（四）项规定的行政复议受理条件，并据此驳回上诉人的行政复议申请。根据《中华人民共和国行政复议法》第二条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以向行政机关提出行政复议申请。《中华人民共和国行政复议法》第六条、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条分别就行政复议范围及受理条件作出明确规定。本案中，被上诉人涉案浙土字A[2013]--0295号《浙江省建设用地审批意见书》于2013年10月18日即已作出，临海市人民政府根据《中华人民共和国土地管理法》的要求就该审批意见书事项于同年10月23日制作[2013]19号《征收土地公告》予以告知，并于同日张贴于涉案土地所在的临海市东塍镇双宅村宣传橱窗内，该节事实由公告文本、现场张贴照片、张贴人员的说明、张贴人员身份证明等证据材料予以印证。故上诉人直至2016年6月6日才向被上诉人申请对该审批意见书进行行政复议，显然已超过行政复议申请期限。被上诉人据此作出被诉驳回行政复议申请决定，具备事实和法律依据。原审判决驳回上诉人的诉讼请求，认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。上诉人提出的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人何邦都、卢荣华共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 惠 忆
审 判 员 唐维琳
代理审判员 夏祖银
二〇一七年五月二十二日
书 记 员 许亚芬