山东省滕州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滕商初字第276号
原告：叶林，滕州市房地产管理局工作人员。
委托代理人：司品华，山东滕国律师事务所律师（特别授权代理）。
委托代理人：王莉，滕州市房地产管理局工作人员。
被告：滕州市鑫联投资有限公司。住所地：滕州市学院路营业房1-2（丽都水岸。）
法定代表人：庄克勇，总经理。
委托代理人：杨涛，山东滕达律师事务所律师（特别授权代理）。
被告：中国全聚德（集团）股份有限公司。住所地：北京市西城区前门西河沿***号。
法定代表人：王志强，董事长。
委托代理人：张盾，该公司员工，（特别授权代理）。
委托代理人：金朝，该公司员工，（特别授权代理）。
原告叶林与被告滕州市鑫联投资有限公司（以下称鑫联公司）、被告中国全聚德（集团）股份有限公司（以下称全聚德公司）餐饮服务合同纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告叶林的委托代理人司品华、王莉及被告鑫联公司委托代理人杨涛、被告全聚德公司委托代理人张盾、金朝到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告叶林诉称，全聚德滕州店系鑫联公司向全聚德公司加盟店。2013年12月24日，庄克勇通过庄克强（庄克勇之弟）向原告借款30万元，声称用于被告加盟经营的全聚德滕州店建设，借款担保人两人。借款期满后，原告多次索要借款，庄克勇承诺愿意将该借款由被告鑫联公司进行偿还。2014年10月24日，庄克勇、庄克强以鑫联公司的全聚德滕州店33万元储值会员卡（单张卡面值10000元，总计33张）抵销拖欠原告债务，原告同意并与被告鑫联公司办理了转账充值相关手续。当日，被告鑫联公司向原告开具储值卡并当场验证卡内金额足额，并提供了卡号清单，原告出具了收据。原告持全聚德滕州店储值会员卡在被告鑫联公司消费并更换了部分储值会员卡，但自2014年12月起，被告鑫联公司将原告持有的未消费完毕的其余储值会员卡内金额清空。被告鑫联公司擅自清空原告卡内金额行为，严重侵害了原告的合法权益。请求；1判令二被告恢复原来的卡内数额或解除双方的服务合同，退还预付款305540元并赔偿损失；2判令二被告共同支付预付款及利息；3本案诉讼费用由二被告共同承担。
被告鑫联公司辩称:本案的争议的焦点不是服务合同纠纷而是债权债务的转移是否成立纠纷。原告的行为实质上是盗窃或诈骗犯罪行为以及恶意侵犯全聚德总店名誉权的侵权行为。理由为1、这是一笔个人借款。2、原、被告间不是餐饮合同纠纷。3、原告叶林2014年10月24日获得会员卡不是善意。4、原告没有向被告鑫联公司支付预付款。5、庄克强与叶林是盗窃或诈骗犯罪行为。6、被告鑫联公司加盟使用全聚德商标、字号、名称等，其责任完全由被告鑫联公司承担。
被告全聚德公司辩称：其与被告鑫联公司是加盟特许经营合同关系，依据特许经营条例及特许经营合同，两被告之间为商标许可与被许可关系。在外观、资本以及利润分配的方面均无联营性质，全聚德公司对本案不承担任何责任。
经审理查明：被告鑫联公司登记成立于2012年4月26日，系项目投资、酒店企业管理咨询、销售洗涤化妆品、日用品、电子产品、建材等产品的有限责任公司，具备企业法人资格，法定代表人庄克勇；被告全聚德公司成立于1994年6月16日，系餐饮服务、食品加工、销售食品、医疗器械、文化娱乐服务、信息咨询、承办展览展示活动等其他经营的股份有限公司（上市），具备企业法人资格，法定代表人王志强。2013年1月7日，被告鑫联公司（乙方）与被告全聚德公司（甲方）签订《特许经营合同》，该合同约定乙方自愿申请加盟“全聚德特许经营体系”，由甲方授予全聚德特许经营资源，乙方在在山东省滕州市学院路与新兴路交叉口丽都水岸营业房1-2层行使全聚德特许经营权，特许经营期限为三年，“全聚德特许经营体系”包括：“全聚德”商标，牌匾，烤鸭店建筑及装修风格，培训体系、财务体系和管理体系，特色菜品，烤鸭专用原材料，专用餐饮用具物品，电脑烤鸭炉专用工具，连锁经营管理手册和技术质量标准。该合同同时约定了双方的权利、义务，保密责任、违约责任、合同的续签延展、信息披露等其他条款。其后，被告鑫联公司以“中国全聚德滕州店”开展“烤鸭”特色餐饮消费服务，该店未经工商登记，其电子消费明细单（结账单）上载有“中国全聚德滕州店”字样，消费发票收款单位为被告鑫联公司并加盖该单位发票专用章。2013年12月24日，被告鑫联公司法定代表人庄克勇之弟庄克强向原告叶林借款30万元，声称用于被告加盟经营的全聚德滕州店建设，该借款由担保人庄艳梅、蒋旭东提供担保，借款期限为1个月，庄艳梅与庄克勇是姐弟关系，蒋旭东与庄克勇是夫妻关系。借款到期后，庄克强未按照约定期限归还借款。在原告催要欠款时，庄克勇、庄克强愿以被告鑫联公司全聚德滕州店VIP餐饮消费卡抵付欠原告借款，原告与庄克勇、庄克强核算借款及利息后同意办理33万元的全聚德滕州店VIP餐饮消费卡。2014年10月24日，原告由庄克强带领在被告鑫联公司财务处办理了开卡手续，被告鑫联公司向原告开出全聚德滕州店VIP餐饮消费会员卡,具体内容是：黄色VIP会员卡三十三张，编号分别为81168、81169、81170、81171、81172、81173、81×××75、81176、81177、81178、81179、81180、81181、81182、81183、81185、81186、81187、81188、81189、81190、81192、81193、81195、81196、81197、81198、81199、81120、81201、81202、81×××03、81205。该类黄色VIP会员卡正面上方印有中国全聚德集团中文字样及图文标识，中间印有VIP会员卡，下方印有编号，会员卡背面有磁条，印有持卡人签名，会员卡右下方印有☆此卡是您尊贵身份的象征，尊享全聚德的折扣优惠；☆请在结账时，主动出示此卡；☆此卡不记名，不挂失，如有遗失，需重新申领；☆此卡优惠不可与其他优惠同时使用；背面贴有会计使用半枚红色口取纸，写有10000字样等。VIP会员卡每张存款（充值）10000元，合计金额330000元。被告鑫联公司将上述33张黄色VIP会员卡交付给原告，原告将借据交还给庄克强。被告鑫联公司财务处工作人员制作了两份储值会员卡记录表，原告在被告鑫联公司财务处留存的记录表上签名后取走另一份，庄克强在被告鑫联公司财务处留存的记录表上注明“抵叶林帐（33张）.庄克强.2014.10.24”。该记录表上载明了卡号、卡类型、存款时间、存款金额及存款部门。
其后，原告持黄色VIP会员卡在全聚德滕州店进行刷卡消费，按照实际消费需要，被告鑫联公司对原告所持有的黄色VIP会员卡进行调换及储值数额细化分配。具体为：1、其中黄色VIP会员卡81176号变更储值数额为8000元，另分出两张黄色VIP小额会员卡，编号为80766、80507号，储值各1000元，其中80507会员卡背面写有储值数额1000元，80766会员卡背面没有书写储值。2、黄色VIP会员卡81×××75号消费时经被告鑫联公司更换为9张储值各为1000元的会员卡（含会员卡81×××75号），被告鑫联公司将消费完毕的一张会员卡（储值1000元）收回，原告持有其余9张黄色VIP会员卡，卡号分别是81×××75、80×××93、81×××61、80×××25、80×××70、81×××25、80×××03、80×××21、81×××52，卡内储值额度共9000元。3、黄色VIP会员卡81×××03号经被告鑫联公司更换储值额度各为1000元（含会员卡81×××03号）的小额会员卡9张，被告鑫联公司将原告消费完毕的一张黄色VIP会员卡（储值1000元）收回后，原告持有其余9张黄色VIP会员卡，卡号为81×××03、80×××36、80×××70、81×××96、80×××06、80×××62、80×××00、81×××59、80×××39，其中黄色VIP会员卡80×××36、80×××70背面红色口取纸上写有1000字样，其余7张黄色VIP会员卡背面没有书写储值。4、黄色VIP会员卡81205号，原告消费后1044元后余额为8956元。上述黄色VIP会员卡81176、81×××75、81×××03、81205消费后余额共为36956元。被告鑫联公司已将该四张卡内余额清零。
被告鑫联公司于2014年12月开始陆续更换黄色VIP会员卡，由黄色VIP会员卡逐渐更换为红色VIP贵宾卡，被告鑫联公司为原告叶林更换了四张黄色VIP会员卡。具体为：1、2014年12月22日，黄色VIP会员卡81202号调换为红色VIP贵宾卡60011号，等值使用，该卡上部黄色，下面红色，正面中间印有中国全聚德集团中文字样及图文标识，印有VIP贵宾卡，左下方印有编号，会员卡背面有磁条，印有持卡人签名，下方印有☆请在结账时，主动出示此卡；☆此卡不记名，不挂失，如有遗失，需重新申领；☆此卡优惠不可与其他优惠同时使用；☆此卡最终解释权归本店所有；黄色VIP会员卡81202原值10000元，原告消费8次，更换红色VIP贵宾卡60011后消费1次（黄色VIP会员卡81202收回），上述9次消费，全聚德滕州店均向原告出具了“中国全聚德滕州店（结账单）”，该红色VIP贵宾卡余额为3119元；2、2014年12月19日，黄色VIP会员卡81169更换为红色VIP贵宾卡60003，黄色VIP会员卡81169原值10000元，消费2次，更换红色VIP贵宾卡60003后消费3次（黄色VIP会员卡81169收回），上述5次消费，全聚德滕州店均向原告出具了“中国全聚德滕州店（结账单）”，该红色VIP贵宾卡余额为5629元；3、2015年1月9日，黄色VIP会员卡81168更换为红色VIP贵宾卡60070，黄色VIP会员卡81168原值10000元，消费2次，全聚德滕州店向原告出具了“中国全聚德滕州店（结账单）”，更换红色VIP贵宾卡60070后未消费，该红色VIP贵宾卡余额6412元；4、2015年1月11日，黄色VIP会员卡81173更换为红色VIP贵宾卡60063（黄色VIP会员卡81173收回），该红色VIP贵宾卡60063余额为3424元。以上四张红色VIP贵宾卡及黄色VIP会员卡共计餐饮消费后卡内余额18584元，被告鑫联公司已将上述卡内余额清零。原告于2015年1月7日到被告鑫联公司财务处询问催告未果后于同月22日向本院提起诉讼
另查明，被告鑫联公司于2012年4月26日经工商登记注册成立时法定代表人系庄克勇，2014年10月11日法定代表人由庄克勇变更为杜明远；同年10月28日法定代表人由杜明远变更为庄克勇；同年11月27日法定代表人由庄克勇变更为杜明远；2015年4月13日法定代表人由杜明远变更为庄克勇,股东王延文变更为股东庄克强，认缴出资额30%；股东杜明远变更为股东庄克勇，认缴出资额70%。被告鑫联公司在本院开庭时仅提供了法定代表人为杜明远的法定代表人身份证明。
上述事实，有黄色VIP会员卡、红色VIP贵宾卡、中国全聚德滕州店（结账单）、被告鑫联公司工商注册登记材料、证人庄克勇及王延文证言、加盟经营合同、原告与庄克勇、庄克强、高宇（被告鑫联公司财务处工作人员）电话录音光盘及书面稿、原告与被告鑫联公司提交的会员卡记录表及庭审笔录等材料在卷为凭。
本院认为，人民法院保护公民、法人合法的民事权益，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。
本案中，根据原告与庄克勇、庄克强电话录音内容及庄克勇庭审作证内容可以看出，原告与庄克强及担保人庄艳梅、蒋旭东之间的借款用于了被告鑫联公司的经营。借款逾期后，原告向庄克强、庄克勇追索欠款时，被告鑫联公司自愿以提供全聚德烤鸭餐饮消费服务履行还款义务，庄克强及时任鑫联公司法定代表人的庄克勇与原告协商后，双方同意以消费卡抵偿原告的债权。2014年10月24日，鉴于庄克勇、庄克强与被告鑫联公司特殊的身份关系及担保人庄艳梅、蒋旭东与庄克勇、庄克强之间的特定身份关系，被告鑫联公司为原告办理了全聚德滕州店VIP餐饮消费卡33张用于抵偿欠原告借款本息，被告鑫联公司的行为系债务转移，并不为法律所禁止。故自被告鑫联公司向原告交付VIP餐饮消费会员卡时双方即形成了餐饮服务合同，原借款债权债务因被告鑫联公司接受债务转移的行为而归于消灭。原告持有的餐饮消费会员卡所储值数额在被告鑫联公司所设立的饭店消费时等值于现金使用，视被告财务处工作人员的充值过程，原告持有的消费会员卡内储值金额应视为预付款。原告持卡在被告鑫联公司设了的饭店进行了餐饮消费，被告鑫联公司并未提出任何异议且向原告出具了结账单，合同履行中，被告鑫联公司又为原告更换部分VIP餐饮消费会员卡，故被告鑫联公司称原告与庄克强涉嫌盗窃或诈骗犯罪行为，原告非善意取得餐饮消费卡等辩解，违反常理及惯例且也没有提供证据予以证明，本院不予采信。原告与被告鑫联公司之间的餐饮合同履行中因被告鑫联公司法定代表人的变更而导致原告持VIP餐饮会员卡无法消费，被告鑫联公司强行将卡内储值款全部清空，原告于2015年1月7日到被告鑫联公司财务处询问催告未果后于同月22日提起诉讼，直至本院开庭之时，被告鑫联公司也未同意原告持卡消费的请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；（）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务的；。故被告鑫联公司拒绝原告持卡消费，混淆了企业法人民事行为与自然人民事行为的区别，其理由不当，构成合同根本违约，视原、被告的诉辩意见，本院确认原告与被告鑫联公司餐饮服务合同已解除。《合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。《消费者权益保护法》第五十三条规定：“经营者以预收款方式提供商品或者服务的，应当按照约定提供。未按照约定提供的，应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款；并应当承担预付款的利息、消费者必须支付的合理费用。”故原告诉请判令被告鑫联公司退回预付款305540元并支付利息损失，本院予以支持。原告诉请判令被告全聚德公司共同支付预付款及利息，因被告全聚德公司与被告鑫联公司是加盟特许经营合同关系，企业法人地位各自独立，该二公司在被告鑫联公司经营全聚德滕州店无联营性质，被告全聚德公司对被告鑫联公司与原告之间的债权、债务不具有法律上的牵连，其对被告鑫联公司的债务不负有偿还责任，原告的此项请求，因证据不足，本院不予以支持。
综上所述，原告诉称部分证据充分，本院予以支持。被告鑫联公司的辩称，证据不足，本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第九条、第六十条、第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条之规定，判决如下：
被告滕州市鑫联投资有限公司向原告叶林返还餐饮预付款305540元并赔偿利息损失（以305540元为基数，自2015年1月23日起按人民银行规定的同期金融机构贷款利率的标准计算至本院判决确定的履行之日止），于本判决发生法律效力后十日内履行完毕；
驳回原告叶林的其他诉讼请求；
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6020元由被告滕州市鑫联投资有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。
审判长 王向阳
审判员 徐道玉
审判员 赵序坦
二〇一六年一月十六日
书记员 范琳琳