福建省永春县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）永民初字第3014号
原告陈莲春，女，1972年2月24日出生，汉族，住永春县
委托代理人王智鹏，男，1994年9月15日出生，汉族，住永春县。
被告王永武，男，1976年3月14日出生，汉族，住四川省乐山市峨眉山市。
被告童建伟，男，1981年12月6日出生，汉族，住四川省乐山市峨眉山市。
委托代理人赵柳生，福建鹏峰律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐山中心支公司（以下简称保险公司），住所地乐山市市中区滨江路中段1170。
代表人肖创举，该公司负责人。
委托代理人张其水、许燕云，福建致一律师事务所律师。
原告陈莲春与被告王永武、童建伟和保险公司机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2013年9月4日受理后，依法组成合议庭，于2013年12月17日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王智鹏、被告童建伟的委托代理人赵柳生、被告保险公司的委托代理人许燕云到庭参加诉讼，被告王永武经本院合法传唤，期满后无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈莲春诉称，2012年11月13日9时20分，被告王永武驾驶川L／319**号重型罐式货车沿省道306线从下洋往达埔方向行驶，至达埔镇延清路口路段遇赵伟生驾驶后载原告陈莲春的闽C／4HE**号两轮摩托车在前方同向正常行驶，王永武从该摩托车左侧超车时未与前车保持必要安全距离，货车右侧身碰刮两轮摩托车，造成陈莲春受伤及闽C／4HE**号两轮摩托车局部损坏的交通事故。经交警部门认定，王永武应承担本事故的全部责任，赵伟生、陈莲春无责任。现原告的各项经济损失为医疗费60226.62元，营养费10000元，误工费22147.5元（250天×88.59元／天），住院护理费4075.14元（46天×88.59元／天），出院后护理费10630.8元（120天×88.59元／天×70%），住院伙食补助费2300元（46天×50元／天），后续治疗费15000元，交通费2000元，住宿费640元，司法评定费2400元，伤残赔偿金79737.6元（8年×9967.2元／年），精神抚慰金35000元，合计244157.66元。川L／319**号车有向被告保险公司投保交强险及商业险，被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告经济损失120000元，其余经济损失110157.66元由被告王永武、童建伟连带赔偿，该款由被告保险公司在商业险责任限额内直接支付给原告。为此，原告特向人民法院提起民事诉讼，以维护原告的合法权益。
被告王永武无作答辩。
被告童建伟辩称，肇事车辆已向被告保险公司投保交强险和商业险，所以原告的损失应由保险公司承担赔偿责任。答辩人在事故发生后已垫付14500元，依法应在原告的赔偿总额中予以扣除，并由保险公司将答辩人垫付的14500元直接支付给答辩人。依法扣除不合理不合法的赔偿项目及金额。
被告保险公司辩称，一、非医保医疗费不属保险责任范围，答辩人不承担。二、原告治疗与事故无关的腰椎间盘突出、脂肪瘤、高血压等疾病产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费等费用，应由原告自行承担。三、答辩人不承担本案诉讼费、鉴定费及其他相关费用。四、原告诉求的损失部分缺乏依据或不合理，不应得到支持。1、医疗费应有合法有效关联正式发票、病历资料、用药清单等相互印证；2、医嘱无加强营养内容，营养费不应得到支持；3、根据《人身损害受伤人员误工损失评定准则》9.9.3结合原告外伤性椎间盘突出的伤情，原告的误工时间至多为120天；4、护理费应以原告住院时间计算，出院后如需护理，至多按30%护理依赖计算，且因诉争事故所致伤情需要的护理天数至多不超过120天；5、住院伙食补助费以住院时间20元／天计算；6、后续治疗费太高，且尚未发生，应待实际发生后另行主张；7、交通费应以合法有效关联正式发票为证，且原告诉求太高；8、住宿费事实不清，证据不足，不应得到支持；9、鉴定费属于间接损失，不属于保险责任范围，答辩人不承担；10、原告构成七级伤残也系由自身疾病造成的，答辩人已申请伤残与诉争事实关联度的鉴定；11、原告请求的精神抚慰金偏高，不应支持，且应扣除15%的免赔率。
经审理查明，2012年11月13日9时20分，被告王永武驾驶被告童建伟实际所有的川L／319**号重型罐式货车沿省道306线从下洋往达埔方向行驶，至达埔镇延清路口路段遇赵伟生驾驶的闽C／4HE**号两轮摩托车后载原告陈莲春在前方同向正常行驶，王永武从该摩托车左侧超车时未与前车保持必要安全距离，货车右侧身碰刮两轮摩托车，造成陈莲春受伤及闽C／4HE**号两轮摩托车局部损坏的交通事故。经交警部门认定，王永武应承担本事故的全部责任，赵伟生、陈莲春无责任。
另查，肇事车辆有投保交强险，保险期限2012年10月21日至2013年10月20日，投保最高限额50万元商业险第三者险（投保不计免赔投保精神抚慰金险5万元）。
本案争议的焦点：关于赔偿项目和金额的确定。
1、原告请求赔偿医疗费60226.62元。被告童建伟认为应由保险公司赔偿。被告保险公司认为，非医保用药不予赔偿，原告治疗与本事故无关的其他疾病的用药费用不予赔偿，没有正式发票的不予赔偿。本院认为，经被告保险公司申请，本院委托福建明鉴司法鉴定所作出的闽明鉴司鉴所（2013）临鉴字第971号司法鉴定意见书确认：（1）陈莲春的用药清单中非医保用药总计23616.37元；（2）未发现不合理检查的项目及用药；（3）伤残等级与本次事故存在因果关系，其参与度为100%。根据庭审审查，原告因交通事故住院治疗花费的医疗费可以确认的是60226.62元，均与原告的伤情具有因果关系。其中非医保用药23616.37元，但非医保用药中的10000元应由保险公司在交强险的限额内先予赔偿。医保用药36610.25元（60226.62元－23616.37元）由保险公司在商业险的限额内直接支付给原告，其余非医保用药13616.37元由被告肇事车辆车主赔偿给原告。
2、原告请求被告赔偿原告营养费10000元。被告保险公司认为医嘱无加强营养内容，不应得到支持。本院认为，医嘱中虽无加强营养的内容，但原告伤情较重，确需一定的营养支持，结合原告的伤情，本院酌情支持原告营养费3000元。
3、原告请求被告赔偿误工费22147.5元（250天×88.59元／天）。被告保险公司认为原告的误工时间只能按60天计算。本院认为，原告的误工时间可以自发生事故之日起计算至原告第一次评残之日（即2012年11月13日至2013年7月7日止）共计237日，因此原告的误工费应按20995.83元（237天×88.59元／天）计算。
4、原告请求赔偿住院护理费4075.14元（46天×88.59元／天）和出院后护理费10630.8元。被告保险公司认为，护理费只能按住院时间计算，出院后的护理费至多按30%计算，且合计至多不超过120天。本院认为，原告住院期间的护理费4075.14元本院予以支持。出院后的护理天数可按74天（120天－46天）计算，根据原告的伤情，原告出院后只能按部分护理计算，因此，原告出院后的护理费可按2622.26元（74天×88.59元／天×40%）计算。
5、原告请求赔偿住院伙食补助费2300元（46天×50元／天）。被告保险公司认为住院伙食补助费只能按20元／天计算。本院认为，被告的抗辩符合法律有关规定，本院予以支持。原告的住院伙食补助费只能按920元（46天×20元／天）计算。
6、原告请求赔偿后续治疗费15000元。被告保险公司认为，后续治疗费尚未实际发生，但原告后续治疗所需的费用已经司法鉴定所作出的司法鉴定意见书予以确认，为了减少诉累，对原告后续治疗费的诉求本院予以支持。
7、原告请求赔偿交通费2000元。被告保险公司认为原告未能提供合法有效票据，不予赔偿。本院认为，原告虽未能提供合法有效票据，但原告治疗过程中确需花费一定的交通费，根据原告就医情况，本院酌情支持原告交通费1000元。
8、原告请求赔偿住宿费640元。被告保险公司认为不应得到支持。本院认为，原告住院治疗期间无需再花费住宿费，原告的请求本院不予支持。
9、原告请求赔偿鉴定费2400元。被告保险公司认为鉴定费不属保险责任范围，不予赔偿。本院认为，根据保险合同约定，鉴定费不属保险责任范围，保险公司无需承担赔偿责任。但鉴定费原告已实际花费，因此，被告肇事车辆车主应承担赔偿责任。
10、原告请求赔偿伤残赔偿金79737.6元（8年×9967.2元／年）。被告保险公司认为，原告构成七级伤残系由自身疾病造成，不予赔偿。本院认为，据前“1”款所述，经司法鉴定所作出的司法鉴定意见书确认，原告的伤残等级与本次交通事故存在直接因果关系，其参与度为100%，因此，被告保险公司的抗辩不能成立，被告保险公司理应赔偿原告伤残赔偿金79737.6元（9967.2元／年×20年×40%）。
11、原告请求赔偿精神抚慰金35000元。被告保险公司认为，精神抚慰金太高，不合理。本院认为，结合原告的伤残情况，本院酌情支持原告精神抚慰金28000元。
综上事实，本院认为，被告王永武驾驶被告童建伟所有的川L／319**号重型罐式货车与赵伟生驾驶的，后载原告陈莲春的两轮摩托车发生碰撞，致原告陈莲春受伤，交警部门认定被告王永武负事故全部责任事实清楚，证据充分，本院予以采信。事故造成原告的经济损失有：医疗费60226.62元、营养费3000元、误工费20995.83元、护理费6697.40元、住院伙食补助费920元、后续治疗费15000元、交通费1000元、鉴定费2400元、残疾赔偿金79737.6元及精神抚慰金28000元，合计217977.45元。被告王永武的行为侵犯了原告的合法权益，理应承担赔偿责任。但被告王永武作为被告肇事车辆车主童建伟的雇员，其在履行职务过程中造成他人伤害的，应由其雇主被告童建伟承担赔偿责任。但在本事故中被告王永武具有重大过错，因此，被告王永武依法应负连带赔偿责任。又因肇事车辆已向被告保险公司投保交强险，因此，保险公司应在交强险的限额内赔偿原告120000元（含医疗费10000元及误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等），余款97977.45元（217977.45元－120000元）应由被告童建伟承担赔偿责任。其中16016.37元（非医保用药13616.37元＋鉴定费2400元）据保险公司约定，保险公司不承担赔偿责任，由被告童建伟直接赔付给原告。但被告童建伟已付的14500元应予扣除，应再实际支付给原告1516.37元。其余81961.08元（97977.45元－16016.37元），因肇事车辆已向被告保险公司投保商业险中的第三者责任险。因此，保险公司应在商业险的限额内将该款直接支付给原告。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐山中心支公司应在本判决生效后一个月内在交强险的限额内赔偿原告陈莲春因交通事故造成的经济损失120000元。
二、被告童建伟应在本判决生效后一个月内赔偿原告陈莲春因交通事故造成的经济损失83477.45元，其中应直接赔付给原告陈莲春1516.37元，余款81961.08元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐山中心支公司直接支付给原告陈莲春；被告王永武对以上赔偿款负连带责任。
三、驳回原告陈莲春的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4970元，由原告陈莲春负担825元，由被告童建伟负担1700元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐山中心支公司负担2445元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
审 判 长 洪旗星
审 判 员 谢秀莲
人民陪审员 邱松柏
二〇一四年二月十八日
书 记 员 刘小斌
附：一、本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国保险法》
第六十条因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。
前款规定的保险事故发生后，被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。
保险人依照本条第一款规定行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
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