广西壮族自治区北海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民二终字第96号
上诉人（一审被告）：广西北部湾财富道产业投资有限公司。住所地北海市北京路**号华杰春秋源*幢**号商铺。
法定代表人：姜明成，该公司总经理。
委托代理人：范琦，广西海盟律师事务所律师。
委托代理人：李蓓，广西海盟律师事务所实习人员。
被上诉人（一审原告）：陈世界。
委托代理人：庞兴中，广西先导联合律师事务所律师。
上诉人广西北部湾财富道产业投资有限公司（以下简称财富道公司）因与被上诉人陈世界劳动争议一案，不服广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2015）海民二初字第86号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年8月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭进行了审理。上诉人财富道公司的委托代理人范琦、李蓓、被上诉人的委托代理人庞兴中到庭参加诉讼。经批准，本案延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：原、被告于2014年3月19日签订《聘用合同》一份，约定：被告聘用原告为公司执行副总经理；聘用期为两年，自2014年4月1日起至2016年3月29日止；月基本工资为20000元：被告在合同期未满时辞退原告的，需提前6个月以书面形式告知原告，如被告未按约定即时辞退原告的，被告需赔偿原告6个月基本工资及奖金。合同还约定了其他相关的条款。2014年4月1日起原告到被告单位正式工作，被告支付了原告2014年4月至8月每月工资20000元。2014年9月28日，被告向原告发出了一份落款日期为2014年9月25日的《解除劳动合同通知书》，以公司经营发生困难为由通知与原告解除劳动合同。被告与原告解除劳动合同后，没有向原告结算2014年9月份的工资，也没有向原告支付解除劳动合同的经济补偿金或赔偿金。原、被告因工资和赔偿金等问题引发劳动争议，原告向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请请求：l、被告支付拖欠原告2014年9月份工资20000元；2、被告因违反合同约定赔偿原告六个月工资120000元。北海市劳动人事争议仲裁委员会为此作出了北劳人仲字（2014）第780号《仲裁裁决书》，裁决：1、被告支付原告9月份工资20000元；2、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金10659.24元。原告对该仲裁裁决不服，故向一审法院起诉，请求判令：1、被告支付拖欠原告工资20000元（2014年9月份）；2、被告支付解除劳动合同赔偿金40000元给原告；3、被告按聘用合同赔偿原告解除劳动合同六个月基本工资120000元。一审中，被告未能提供与原告解除劳动合同时其公司经营发生困难的证据。
一审法院认为：根据原、被告签订的《聘用合同》中对原告月工资的约定，以及被告支付了原告2014年4月至8月每月工资的事实，原告在被告单位工作期间的月工资为20000元，对此予以确认。被告以公司经营发生困难为由通知与原告解除劳动合同后，没有向原告支付2014年9月份的工资，其行为违反了法律规定。原告要求被告支付2014年9月份的工资20000元的请求，符合法律规定，予以支持。被告以公司经营发生困难为由通知与原告解除劳动合同，但其未能提供与原告解除劳动合同时被告公司经营发生困难的证据，被告应为此承担违法解除劳动合同的法律后果。原、被告签的《聘用合同》，是双方当事人的真实意思表示，该合同中约定了“被告在合同期未满时辞退原告的，需提前6个月以书面形式告知原告，如被告未按约定即时辞退原告的，被告需赔偿原告6个月基本工资及奖金”的条款。其中“被告在合同期未满时辞退原告的，需提前6个月以书面形式告知原告”的内容与法律相抵触，为无效的内容部分；而“如被告未按约定即时辞退原告的，被告需赔偿原告6个月基本工资及奖金”的内容，与现行法律不相抵触，应为有效的条款部分。故在被告“即时”与原告解除劳动合同的情况下，原告要求被告依约赔偿违法解除劳动合同六个月基本工资120000元的请求，合法有据，予以支持。本案中，被告已被确认承担赔偿原告六个月基本工资l20000元的违法解除劳动合同的法律责任，在此情况下，原告再行主张被告支付解除劳动合同赔偿金40000元的请求，不符合法律规定，故对原告的该项请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、第九十八条的规定，判决：1、被告财富道公司支付2014年9月份的工资20000元给原告陈世界；2、被告财富道公司支付解除劳动合同赔偿金l20000元给原告陈世界；3、驳回原告陈世界其他的诉讼请求。案件受理费5元，由被告负担。
财富道公司不服一审判决，向本院上诉称：一、一审法院对本案事实认定错误且程序违法。双方签订的《聘用合同》中约定：“如甲方未按约定即时辞退乙方，甲方需赔偿乙方六个月基本公资及奖金。”此约定应该在上诉人公司正常经营的情况方有效，然而本案中上诉人与被上诉人解除劳动合同是在公司经营发生困难，面临清盘的情况下发生的，不适用此约定。在上诉人与被上诉人解除劳动合同关系不久，上诉人公司就因经营困难进入了清算程序，上诉人已于一审庭审后向法院提交了在《北海日报》刊登的清算公告，但一审法院却没有依法安排开庭质证，程序违法。因此，一审法院以上诉人未能提供与被上诉人解除劳动合同时上诉人公司经营发生困难的证据为由，认定上诉人在“即时”的情况下辞退被上诉人是错误的。二、一审法院适用法律错误。本案所涉《聘用合同》系劳动合同，劳动合同不同于平等主体之间签订的合同，劳动合同的内容和条款均应受到国家颁布的劳动法律、法规的规制，根据2008年的《劳动合同法》第四十一条第二款规定，企业生产经营发生严重困难的，可以裁减人员。本案的上诉人是在公司经营发生严重困难，迫不得已的情况下方与被上诉人解除劳动合同关系，因此《聘用合同》中第十一条的约定已无效，而应根据2008年《劳动合同法》第四十六条、第四十七条向被上诉人支付经济补偿金，由于被上诉人在上诉人公司工作未满半年，因此，在上诉人应依法向被上诉人支付半个月的工资，即10000元作为经济补偿金。然而，一审法院却依据《聘用合同》的第十一条判令上诉人向被上诉人支付6个月的工资作为经济赔偿金是适用法律错误。综上，请求二审法院撤销北海市海城区人民法院（2015）海民二初字第86号民事判决书第二项；改判上诉人财富道公司支付解除劳动合同补偿金l0000元给被上诉人陈世界；由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人陈世界答辩意见为：不同意上诉人的上诉请求，上诉人与被上诉人签订的聘用合同后，按照合同约定向被上诉人支付2万元的工资，在合同期内，辞退被上诉人需要提前6个月通知，否则要赔偿6个月的基本工资及奖金，2014年9月28日上诉人向被上诉人发放辞退通知后，就辞退了被上诉人。所以，一审法院认定事实正确，适用法律正确，请求二审法院判决驳回上诉人的上诉，维持原判。
二审期间，上诉人向本院提交的证据有：1、清算公告，证明上诉人公司经营发生严重困难，进入清算程序的事实。2、备案通知书，证明上诉人公司向北海市工商行政管理局提交了清算备案申请。
被上诉人质证认为：虽然有清算公告，但是公司辞退被上诉人时还处于经营状态；公告是在2015年7月刊登的，上诉人在2014年8月已经辞退被上诉人，清算公告不能证明公司经营困难；根据公司法的司法解释第12条，公司清算公告在公司注册地省级有影响的报纸上刊登才有效，该清算公告没有法律效力。
本院认为，清算公告和备案通知书不能证明上诉人经营发生严重困难，被上诉人的抗辩意见成立，本院对这两组证据不予采纳。
二审中，上诉人对一审判决认定的部分事实有异议，认为其提交了《清算公告》作为证据，但一审法院没有组织双方进行质证。
本院认为，上诉人在一审举证期限届满及一审庭审后才向一审法院提交《清算公告》，并未向一审法院申请新的举证期限，且一审判决中未采信《清算公告》，未以此作为裁判依据，故是否对该证据进行质证不影响一审法院对本案的判决。
被上诉人对一审判决认定的部分事实无异议。
二审查明的其他事实与一审查明的相同，予以确认。
本院认为，双方签订的《聘用合同》是双方真实意思表示，该合同第十一条约定，陈世界每月基本工资金额2万元，财富道公司在合同期未满时辞退陈世界的，需提前六个月以书面形式告知陈世界，如未按约定即时辞退被上诉人，财富道公司需赔偿陈世界六个月基本工资及奖金。财富道公司于2014年9月25日出具解除劳动合同通知书给陈世界，但主张是因为公司经营发生严重困难才与陈世界解除合同，不能适用上述合同约定，上述合同约定应无效，公司非“即时辞退”陈世界，应按照《劳动合同法》规定支付经济补偿金而不应支付合同约定的赔偿。财富道公司提交了清算公告和备案通知书作为证据，但清算公告和备案通知书仅能证明公司进行了清算，无法证明公司的清算原因，也未能提供其他证据证明解除劳动合同关系时公司经营发生严重困难。且《聘用合同》的内容是双方自愿订立的，财富道公司在签订《聘用合同》时应当预见到公司经营发生严重困难的情形，应当知道违反合同约定辞退陈世界而产生的法律后果。故财富道公司以经营发生严重困难为由主张不能适用合同约定的意见不能成立，本院不予支持，财富道公司违反《聘用合同》约定辞退陈世界应承担相应的法律责任。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条之规定“下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。”《聘用合同》第十一条既未免除财富道公司的法定责任，亦未排除劳动者的权利，不属于法律规定的无效条款，一审认定该条款部分无效不当，本院予以纠正。合同的其他内容亦未与其他法律、行政法规的禁止性规定相抵触，故《聘用合同》合法有效，财富道公司主张《聘用合同》第十一条系无效条款的主张亦不能成立，本院亦不予支持。财富道公司应按合同约定支付违法解除劳动合同的赔偿金120000元给陈世界。
综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，本院予以维持。上诉人财富道公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，其上诉请求不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由上诉人财富道公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王雅新
审 判 员 王 华
代理审判员 沈晓璐
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 庞 桦
附：相关法律法规条文
1.《中华人民共和国劳动合同法》
第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：
（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；
（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；
（三）违反法律、行政法规强制性规定的。
2.《最高人民法院民事诉讼证据规则的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。