河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）邯市刑终字第00452号
原公诉机关河北省邯郸市峰峰矿区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）胡某丁，无业。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）张为祥，别名老龙，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年1月24日被刑事拘留，2013年1月29日被取保候审。同年9月11日被逮捕，当日被取保候审。2014年9月15日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于峰峰矿区看守所。
河北省邯郸市峰峰矿区人民法院审理河北省邯郸市峰峰矿区人民检察院指控原审被告人张为祥犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人胡某丁提起附带民事诉讼一案，于2015年8月25日作出（2015）邯峰刑初字第177号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人胡某丁、原审被告人张为祥不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2012年10月19日晚23时许，被告人张为祥与其村村民张某，在峰峰矿区峰峰镇峰峰村学校南侧路段遇见胡某丁夫妇，便问胡某丁夫妇在干什么，对方说不让其管，双方遂发生了口角，在推搡过程中张为祥便掏出随身携带的折叠刀，将胡某丁头部、胸部捅伤，经法医鉴定胡某丁的损伤为重伤二级。
另认定，胡某丁受伤后到冀中能源峰峰集团有限公司总医院（北院区）住院17天，造成经济损失共计人民币26955.29元。其中：1、医疗费：20312.29元。2、误工费3800元（参照河北省2015年交通事故赔偿标准中农业平均工资和中华人民共和国公安部GB／T521-2004人身损害受伤人员误工损失日评定准则第八条计算为：15410÷365天×90天=3800元）。3、护理费1493元（参照河北省2015年交通事故赔偿标准中的居民服务业平均工资标准按1人护理17天计算，32045元／年÷365天×17天=1493元）。4、住院伙食补助850元（按照实际住院天数，每天50元计算）。5、交通费酌情考虑500元。
认定上述事实的证据有：
1、被害人胡某丁陈述，2012年10月19号晚上11点多钟，其和妻子马某步行从家沿着峰峰村后路往南走去矿务局开车。在路西向南走行至峰峰村学校南边的路段时，路东有两个人冲着他们喊了一句：“你们干什么呢。”其说：“你管呢”。那两个人冲着他们就跑过来，其妻子拦住其中一个人说：“你们别打我们，有什么事好好说”。其一看那个人是邻居张某，说：“刚哥，是我”。紧接着跟着张某一起的那个人到其身边，其感觉头上被这个人拿刀子划了一下，胸前又被这个人拿刀子捅了一下，其抓住那个人的手一看是本村的老龙，其捂着肚子，老龙和张某都往北跑了。
2、证人马某证言，2012年10月19日晚上10点多，其和丈夫胡某丁从家出来，沿着峰峰村后马路由北向南步行走，走到驴肉馆北约100米处的时候，有两个男的从马路中间迎面朝他们走过来。其中一个高个男子还没走到跟前就喊：“干什么呢。”那两个男的走到他们跟前，高个男子就朝胡某丁腰部以上捅了一下，不知道他拿没拿东西，其赶紧上前拦，高个男子还伸手隔着其的头打胡某丁，低个男子在高个男子旁边站着没有动手。
3、证人张某证言，2012年10月19号晚上10点多钟，其在同村李刚家的棋牌室看别人玩牌，张为祥给打电话说他家没有电了，其说全村都停电了，过了会张为祥过来找其，两个人从棋牌室出来后，张为祥说没有电回家没意思，在外边溜达会儿。其二人往回家的路上走的时候，走到峰峰村小学南边20米至30米远的地方，在路西边有个男的拽一个女的，还在吵吵，其当时没有看清楚是谁（后来知道这个男的是胡某丁），就冲着这一男一女说了一句：“干什么的”，胡某丁冲其和张为祥骂了一句，冲着其和张为祥的方向跑过来，张为祥冲着胡某丁的方向跑过去，其看见张为祥倒在地上，当时天黑没有路灯，没有看清楚怎么倒的，其赶紧过去想拦开他们，还没有走到跟前，胡某丁认出其，喊其名字，接着胡某丁也认出了张为祥，两个人就不打了，其拦着张为祥让胡某丁走，胡某丁和那个女的就往南边走了。胡某丁走了以后，其和张为祥往北走了几步，张为祥给其说捅了胡某丁一刀，说手上有血，刀上有胡某丁身体内的油，其看了一眼张为祥拿的刀子，当时天黑没有看到张为祥手上的血。随后各自回家了。
4、证人武某证言，2012年10月份一天上午，张某给其打电话让其到张某家，其到后看见同村的老龙也在。老龙对其说：“前两三天晚上我和张某在咱村后路的村南一带把咱村的胡某丁捅了两刀，咱一块去街儿庄村找找马某某，马某某跟胡某丁妻子是亲戚。你们帮我给胡某丁说说情，我想赔胡某丁个钱。”当天下午其和张某、老龙一起到街儿庄村的面粉厂找到了马某某，老龙给马某某说把胡某丁捅伤了，胡某丁在二院住院治疗，让一起去二院给胡某丁谈谈赔偿问题。随后其和马某某去了二院和胡某丁见了面，直到现在赔偿问题也没有解决。
5、证人罗某（别名罗立新）证言，张为祥出事第二、三天和张某去找其，在饭店喝酒的时候，看见张为祥身上拿着把刀，就把刀子要过来了。因其害怕张为祥和其在一起喝酒，喝完酒再拿着刀出去找事，所以把刀要过来。第二天其把刀送到张为祥家，给了张为祥妈。过了十几天的时候，张为祥给其说把别人捅伤了，一开始没有说是捅伤的谁，后来说是胡某丁。
6、证人谢某证言，立新和其儿子张为祥喝完酒第二天，立新给其送的刀子，说张为祥拿着这把刀子他不放心，从张为祥手里要过来，给送过来了。
7、辨认笔录和照片记载，胡某丁辨认出张为祥就是2012年10月19日晚将其捅伤的男子，案发地点在峰峰镇峰峰村学校南20米路段。
8、公（峰）鉴（伤检）字（2014）271号法医学人体损伤程度鉴定书记载，根据查体结合病历记录情况，胡某丁肝破裂手术治疗，依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.7.2c的规定，评定为重伤二级。
9、胡某丁的诊断证明书、医疗费票据记载，胡某丁受伤后在冀中能源峰峰集团有限公司总医院住院治疗17天，支付医疗费20312.29元。
10、被告人张为祥供述，2012年10月19日晚上11点钟左右，全村停电，其给张某打电话问他在哪儿，张某说在刚的家玩牌。其过去和张某见面以后，说没有电回家也没有意思，出去溜达溜达。其和张某从棋牌室出来以后，两个人沿着村学校前边那条路往南边走，溜达了一圈又沿着这条路往回走，走到峰峰村小学门口南边大概20米远的地方，当时其和张某在路东边，胡某丁和一个女的在路西边，胡某丁推那个女的，张某就朝胡某丁说了一句：“干什么呢。”胡某丁说：“你们想干啥，想死呢。”胡某丁说完以后从路西边冲其二人过来了，其往西边走，在马路中间胡某丁追上其，把其打倒在地上，其从地上起来以后从身上右边裤兜拿出来一把折叠水果刀，其把折叠水果刀打开，其拿着刀子冲着胡某丁划了两下，他往前冲的时候其用刀子划到胡某丁头上了，后来拿着刀子又往前戳了几下，当时不知道捅伤胡某丁了。胡某丁先认出来张某，后来认出来是其，张某说都是一个村的，就拦开了，其和张某往北边走了，胡某丁往南边走了。其自己回到家以后，家里来电了，其在灯下边看到右手上有几个血点，衣服上也有血，看到血以后才知道把胡某丁捅伤了，但是不知道捅的狠不狠。
河北省邯郸市峰峰矿区人民法院认为，被告人张为祥故意伤害他人身体致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条、第六十一条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，认定被告人张为祥犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人张为祥赔偿附带民事诉讼原告人胡某丁医疗费、护理费、交通费等各项经济损失共计人民币26955.29元；驳回附带民事诉讼原告人胡某丁的其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）胡某丁上诉提出，原判决按照农业标准认定其误工费低，应当适用城镇标准。
上诉人（原审被告人）张为祥上诉提出，其主观上没有伤害胡某丁的故意，是在受到胡某丁袭击后采取的紧急避险行为，故不构成犯罪。
二审经审理查明的事实和证据同原判决一致。认定事实的证据均经一审庭审质证，本院予以确认。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）胡某丁上诉提出的原判决按照农业标准认定其误工费低，应当适用城镇标准的意见，经查，胡某丁系无业人员，并未提供证据证明其收入来源于城镇，原判决适用农业标准计算其误工费并无不当。
上诉人（原审被告人）张为祥上诉提出的主观上没有伤害胡某丁的故意，是在受到胡某丁袭击后采取的紧急避险行为，不构成犯罪的意见，经查，本案是因双方发生口角后引起的互殴，主观上具有伤害的故意，故对该上诉意见不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）张为祥故意伤害他人身体，致人重伤的行为已构成故意伤害罪。张为祥因其犯罪行为给胡某丁造成的经济损失26955.29元应当承担民事赔偿责任。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，民事部分赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨伟娟
审判员 李晓萍
审判员 闫 艳
二〇一五年十一月十六日
书记员 赵洋洋