湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂08刑终63号
抗诉机关湖北省沙洋县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢小波，男。因涉嫌犯贩卖毒品罪、窝藏毒品罪于2015年9月23日被沙洋县公安局民警抓获，同年9月25日被沙洋县公安局刑事拘留，同年10月29日经沙洋县人民检察院批准逮捕，次日由沙洋县公安局执行。现羁押于沙洋县看守所。
原审被告人田罡，男。因涉嫌犯运输毒品罪于2015年9月23日被沙洋县公安局民警抓获，同年9月25日被沙洋县公安局刑事拘留，同年10月29日经沙洋县人民检察院批准逮捕，次日由沙洋县公安局执行。现羁押于沙洋县看守所。
原审被告人贾某1，男。因涉嫌犯运输毒品罪于2015年9月23日被沙洋县公安局禁毒民警抓获，同��9月25日被沙洋县公安局刑事拘留，同年10月29日经沙洋县人民检察院批准逮捕，次日由沙洋县公安局执行。2017年3月23日被取保候审。现在家。
辩护人姚涛，湖北汉江律师事务所律师。
沙洋县人民法院审理沙洋县人民检察院以沙检公诉刑诉（2016）61号起诉书指控原审被告人谢小波犯贩卖毒品、窝藏毒品罪，原审被告人贾某1、田罡犯运输毒品罪一案，于2017年1月16日作出（2016）鄂0822刑初64号刑事判决。原审被告人谢小波不服，提出上诉。沙洋县人民检察院以原判认定事实错误，适用法律不当，对原审被告人贾某1、田罡量刑畸轻为由，提出抗诉。本院依法组成合议庭，并于2017年5月9日公开开庭进行了审理。荆门市人民检察院指派检察员杨路出庭履行职务，原审被告人谢小波、田罡、原审被告人贾某1及辩护人姚涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：一、谢小波贩卖毒品的事实
1、2015年6月初的一天晚上，王某某和徐某某在一起玩，二人想溜“麻果”，后由王某某开车到沙洋桥东打鱼店子，徐某某出150元钱找谢小波购买了3颗“麻果”，二人在店子里用谢小波提供的溜壶将“麻果”吸食。
2、2015年6月7日中午11点左右，徐某某在李某家里玩，二人想溜“麻果”，徐某某就给谢小波打电话购买300元的“麻果”，谢小波要徐某某到打鱼店拿，徐某某即坐的士到打鱼店找到谢小波，付给谢小波300元钱，谢小波给了徐某某一个装有6颗“麻果”的透明塑料袋。尔后，徐某某坐的士回到李某家里，和李某一起将6颗“麻果”吸食。
3、2015年6月份的一天晚上，尹某某在沙洋海怡宾馆开房后给李某1打电话，要李某1帮忙找谢小波购买200元毒品，李某1到海怡宾馆后，尹某某给了李某1200��钱，李某1坐的士到打鱼店以200元的价格找谢小波买了3颗“麻果”、一小袋冰毒，李某1回到海怡宾馆后，和尹某某将这些毒品吸食。
4、2015年9月23日上午，田某某想吸“麻果”，遂找李某2要谢小波的电话号码，李某2用手机短信将谢小波的电话号码发给田某某，田某某随即打电话给谢小波，要求购买“麻果”，谢小波要田某某到沙洋桥东龙源大酒店去拿，田某某坐的士到沙洋桥东龙源酒店找到谢小波，以300元的价格向谢小波买了4颗“麻果”和少量冰毒，并将毒品拿回家分两次吸食。
5、2015年9月4日下午3时许，李某3给李某4打电话，要求李某4帮忙购买毒品。李某4用手机短信的方式将谢小波的电话号码发给李某3，让李某3自己打电话找谢小波购买毒品。李某3随即给谢小波打电话，称是李某4介绍的，并要求购买300元的“麻果”，谢小波要其到沙洋桥��龙源宾馆拿，李某3遂坐的士到沙洋桥东龙源宾馆，在该宾馆门口，李某3以300元的价格向谢小波购买了6颗“麻果”，后将毒品拿回家后分两次吸食。
6、2015年9月中旬的一天上午，汪某某给谢小波打电话，要求购买400元的毒品，之后从谢小波处购买了“麻果”、冰毒各200元的毒品，并将毒品吸食。
7、2015年9月2日15时许，王某1给谢小波打电话，要求购买200元的“麻果”，谢小波要王某1到打鱼店拿，王某1就骑摩托车到打鱼店找到谢小波，以200元的价格向谢小波购买了4颗“麻果”，王某1回到高阳镇双华宾馆后将4颗“麻果”吸食。
8、2015年8月15日，吕某某和杨某某在一起玩，二人想溜“麻果”，吕某某就给谢小波打电话购买150元的“麻果”，谢小波要吕某某到打鱼店去拿，吕某某遂开车到打鱼店，以150元的价格从谢小波处购买了3颗“麻果”，吕某某将“麻果”拿回高阳杨某某家，与杨某某一起吸食。
2015年8月16日，吕某某又给谢小波打电话购买毒品，谢要吕某某到打鱼店拿，杨某某交给吕某某150元，吕某某开车到打鱼店，以150元的价格从谢小波处购买了3颗“麻果”，吕某某将“麻果”拿回杨某某家，与杨某某一起吸食。
2015年8月27日，吕某某再次到杨某某家玩时，吕某某给谢小波打电话购买毒品，谢小波要吕某某到打鱼店拿，杨某某交给吕某某150元，吕某某开车到打鱼店，以150元的价格从谢小波处购买了3颗“麻果”，吕某某将“麻果”拿回杨某某家，与杨某某一起吸食。
9、2015年8月底的一天傍晚，贾某与杨某1相约一起去找沙洋桥东的谢小波买“麻果”吸食。二人一起坐车到沙洋后又转乘的士到沙洋桥东打鱼店，贾某交给杨某1200元，找到谢小波后，杨某1将200元毒资付给谢小波，说买4颗甲基苯丙胺片剂。谢小波即给贾某1打电话要其过来，贾某1过来后，谢小波安排贾将二人送到沙洋，并让贾交付二人4颗“麻果”。贾某1送二人回沙洋途中在车上拿出一团卫生纸交给杨某1，杨某1当场将卫生纸团打开，看见里面包着一个透明塑料袋，袋内装有4颗“麻果”。杨某1见“麻果”数量正确，就付了贾某120元车费，和贾某在沙洋桥西头下了车，一起到大桥下面一个朋友家里将这4颗“麻果”吸食。
10、2015年5月份的一天晚上22时许，高某和王某2一起在沙洋海怡宾馆开房，王某2给谢小波打电话，要谢小波送3颗“麻果”和50元的冰毒到海怡宾馆，谢小波电话告知二人，安排郭某（另案处理）的鄂HT20**号的士送过来，要二人付20元车费。郭某将毒品送到后，王某2付了220元（其中车费20元），王某2将3颗“麻果”和一小袋冰毒拿回房间后和高某���起吸食。次日早上8时许，高某用房间的座机给谢小波打电话，要谢再送100元的“麻果”到海怡宾馆，并要求免费送一点冰毒。谢小波表示同意，并提出安排车送过来要二人付20元车费，二人亦同意。后郭某开的士到了宾馆门口，拿出一个封口的透明塑料袋（内装2颗“麻果”和少量冰毒）交给了高某，高某付给郭某120元（其中20元车费）。此时，王某2因有事先行离开，高某拿着毒品回到房间，一个人将毒品吸食。
2015年6月份的一天晚上20时许，高某和王某2在沙洋长林宾馆开房，王某2给谢小波打电话，要谢小波送150元的“麻果”和50元的冰毒到长林宾馆来，谢小波表示同意，并提出安排车送过来要二人付20元车费。不久，谢小波电话告知二人，安排车牌尾数“773”的力帆轿车送来，高某就和王某2在东方百货长林店门口等。约30分钟后，贾某1开着鄂H2M7**黑色力帆轿车将毒品送到，王某2上车接货付款，之后二人回到宾馆房间将毒品吸食。
2015年7月份的一天14时许，高某和王某2在沙洋长林宾馆开房，王某2给谢小波打电话，要谢小波送150元的“麻果”和50元的冰毒到长林宾馆来，谢小波表示同意，并要二人付20元车费。几分钟后，王某2电话问谢小波安排什么车送来，谢小波告知还是安排贾某1驾驶的尾号773的轿车送来。30分钟后，王某2下楼接货付款，并将毒品拿回房间与高某一起将这些毒品吸食了。
2015年7月份的一天晚上，高某和王某2在沙洋长林宾馆三楼开房，王某2给谢小波打电话购买150元的“麻果”和50元的冰毒。谢小波说他在打鱼店，要二人过去拿。于是，高某交给王某2200元，王某2骑着自己的橘红色摩托车到打鱼店找谢小波买了200元的毒品（3颗“麻果”、一袋冰毒），之后将毒品带回宾馆后和高某��起吸食。
11、2015年7月份的一天凌晨，刘某给谢小波打电话，要谢小波安排车送150元的“麻果”和50元的冰毒到刘某家里来，毒资过几天再付，谢小波表示同意。约半个小时后，谢小波安排郭某将3颗“麻果”、一袋冰毒送到，刘某付给郭某20元车费。尔后，刘某将毒品吸食。
2015年8月份的一天凌晨，刘某给谢小波打电话购买200元的毒品，并要谢小波安排车送过来，谢小波遂安排郭某把3颗“麻果”、一袋冰毒送到，刘某付给郭某220元（含车钱20元）。尔后，刘某将毒品吸食。
12、2015年6月份的一天晚上，施某在女朋友燕某家里玩，施某给谢小波打电话，找谢小波买150元的“麻果”和50元的冰毒。谢小波要二人到打鱼店拿。燕某即坐的士到打鱼店，付给谢小波毒资200元，谢小波给了燕某3颗“麻果”和一小袋冰毒，燕某坐的士将毒品拿回家后和施某一起将毒品吸食。
2015年9月上旬的一天凌晨，施某在燕某家玩，施某给谢小波打电话，要谢小波送200元的毒品到燕某家里，谢小波表示同意。约半小时后，谢小波安排的士司机郭某将毒品（3颗“麻果”，一袋冰毒）送到，燕某从家里出来付给了郭某220元（含20元车费），燕某将毒品拿回家后与施某一起吸食了。
2015年9月中旬的一天凌晨，施某在燕某家玩，施某给谢小波打电话，要谢小波送200元的毒品到燕某家里，谢小波表示同意。约半小时后，谢小波安排郭某将毒品（3颗“麻果”，一袋冰毒）送到，燕某从家里出来付给了郭某220元（含20元车费），燕某将毒品拿回家后与施某一起吸食了。
13、2015年9月22日，谢小波电话联系彭某某，提出购买600颗“麻果”和400克冰毒。9月23日下午3点多钟，彭某某安排田罡驾车将毒品运送至沙洋。下��5时许，田罡在沙洋卷桥加油站门前与谢小波安排的贾某1接头后，贾某1载田罡前往沙洋桥东与谢小波交易，行至卷桥客运站门前被警察抓获，当场查获“麻果”606颗（称重57.66克）、冰毒399.21克。经荆门市公安司法鉴定中心鉴定，上述毒品均含有甲基苯丙胺成分，其中“麻果”含甲基苯丙胺10.53%，冰毒含甲基苯丙胺87.6%。被告人谢小波于同日18时许被公安民警抓获，从其携带的手包内查获“麻果”7颗，称重0.68克、冰毒5.4克。经鉴定上述毒品均含甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（1）证人王某某的证言，证实2015年6月初的一天晚上，由徐某某出150元找谢小波购买三颗“麻果”，在打鱼店里吸食完。
（2）证人徐某某的证言，证实2015年6月初的一天，其和王某某一起坐的士到打鱼店，给谢小波150元购买了3颗“麻果”，在该店吸食。2015年6月7日，其到打鱼店从谢小波处以300元的价格购买了6颗“麻果”，然后回到李某家，和李某一起将6颗“麻果”吸食。
（3）证人尹某某的证言，证实2015年6月份的一天晚上，其在沙洋海怡宾馆开房，给了李某1200元让他帮忙找谢小波购买“麻果”，李某1买回了３颗“麻果”和一袋冰毒，然后其和李某1在海怡宾馆将毒品吸食。
（4）证人李某1的证言，证实尹某某找其要过谢小波的手机号码，其用短信发给他了。2015年6月，尹某某给其200元让其帮忙购买“麻果”，其找谢小波买了3颗“麻果”、一袋冰毒，到海怡宾馆和尹某某一起将这些毒品吸食。
（5）证人田某某的证言，证实2015年9月23日上午，其想吸食“麻果”，就给李某2打电话，李某2用短信发来一个电话号码1377402****（波哥），其给谢小波打电��后乘坐的士到龙源酒店，找谢小波购买了300元（4颗“麻果”、100元的冰毒）的毒品，回家后分两次吸食了。
（6）证人李某2的证言，证实2015年9月23日，田某某要买毒品，其用手机短信把谢小波的手机号码发给田某某了。
（7）证人李某3的证言，证实2015年9月4日下午，其想买毒品吸，便找李某4要了谢小波的电话，谢小波电话通知其到龙源宾馆找他，其到龙源宾馆后以300元的价格从谢小波手里购买了6颗“麻果”。回家分两次吸食完。
（8）证人李某4的证言，证实2015年9月的一天下午，李某3给其打电话说想吸“麻果”，其就把谢小波的电话发短信给他。
（9）证人汪某某的证言，证实2015年9月中旬的一天上午，其给谢小波打电话，找谢买了400元的毒品（“麻果”、冰毒各200元），自己慢慢吸食了。
（10）证人王某1的证言，证实2015年9月2日15时许，其给谢小波打电话，找谢买了200元的“麻果”（4颗），后回到高阳镇双华宾馆将4颗“麻果”吸食了。
（11）证人吕某某的证言，证实2015年8月15日，其和杨某某在一起玩，其给谢小波打电话，找谢购买了150元的“麻果”（3颗），其将“麻果”拿回高阳杨某某家里后与杨某某一起将3颗“麻果”吸食了。8月16日，其又给谢小波打电话后，开车到打鱼店，用杨某某给的150元钱找谢小波购买了3颗“麻果”，其将“麻果”拿回杨某某家，二人吸食了。8月27日，其再次在杨某某家玩时，杨某某给其150元购买毒品，其电话联系谢小波后，开车到河东打鱼店从谢小波处购买了3颗“麻果”，其将“麻果”拿回杨某某家，二人吸食了。
（12）证人贾某的证言，证实2015年8月底的一天傍晚，其与杨某1相约一起去找沙洋桥东打鱼店的谢小波购��毒品，其交给杨某1200元，杨将200元毒资付给谢小波，说买4颗“麻果”。谢小波安排贾某1将其二人送到沙洋，并让贾交付4颗“麻果”。贾某1送其二人回沙洋途中，在车上拿出一团卫生纸交给杨某1，杨当场将卫生纸团打开，看见里面包着一个透明塑料袋，袋内装有4颗“麻果”。杨见“麻果”数量对头，就付了贾20元车费。其和杨在桥西头下了车，一起到大桥下面一个朋友家里将这四颗“麻果”吸食了。
（13）证人杨某1的证言，证实2015年8月底的一天傍晚，其和贾某一起坐车到沙洋桥东打鱼店购买毒品，贾某交给其200元，其将200元给了谢小波，谢小波安排贾某1开车将其二人送到沙洋，并让贾某1交付4颗“麻果”。贾某1送其二人回沙洋途中，在车上拿出一团卫生纸交给去，其当场将卫生纸团打开，看见里面包着一个透明塑料袋，袋内装有4颗“麻果”。其见“麻果”数量对头，就付了贾某120元车费，和贾某在桥西头下了车，一起到大桥下面一个朋友家里将这四颗“麻果”吸食了。
（14）证人高某的证言，证实2015年5月份的一天晚上22时许，其和王某2一起在沙洋海怡宾馆开房，王某2要谢小波送3颗“麻果”和50元的冰毒到海怡宾馆来，谢小波安排郭某的鄂HT20**号的士送过来。郭某送到后，王某2付了220元（其中车费20元），将3颗“麻果”，一小袋冰毒拿回房间，与其一起将这些毒品吸食了。第二天早上8时许，其用房间的座机给谢小波打电话，要他再送100元的“麻果”到海怡宾馆，并要求免费送一点冰毒。谢小波同意，提出安排车送过来。过了一会儿，郭某的的士就到了，郭拿出一个封口的透明塑料袋，里面装了2颗“麻果”和一点冰毒交给了其，其付给了郭某120元（其中20元车费）。其拿着毒品回到房间，一个人将���品吸食了。2015年6月份的一天晚上20时许，其和王某2在沙洋长林宾馆，王某2给谢小波打电话，要谢送150元的“麻果”和50元的冰毒到长林宾馆来，谢小波同意，安排车牌尾数“773”的力帆轿车（贾某1）送来，约30分钟后，贾某1开着鄂H2M7**黑色力帆轿车将毒品送到，王某2上车接货付款，之后回到宾馆房间，王某2拿出两个透明塑料袋，一个装着3颗“麻果”，一个装着冰毒，其二人将这些毒品吸食了。2015年7月份的一天14时许，其和王某2在长林宾馆开房，王某2要谢小波送150元的“麻果”和50元的冰毒到长林宾馆来，谢告知还是安排尾号773的轿车（贾某1）送来，王某2付钱交货后，将毒品拿回房间与其一起吸食了。2015年7月份的一天晚上，其和王某2在沙洋长林宾馆三楼开房，其交给王某2200元，王某2到河东打鱼店找谢小波买了200元的毒品（3颗“麻果”、一袋冰毒），拿回���馆，其二人将这些毒品共同吸食了。
（15）证人刘某的证言，证实2015年7月份的一天凌晨，其给谢小波打电话要谢安排车送150元的“麻果”和50元的冰毒到其家里来，毒资过几天再付，谢小波同意。约半个小时后，谢小波安排郭某将3颗“麻果”、一袋冰毒送到，其付给郭某20元车费。其将这些毒品自己吸食了。2015年8月份的一天凌晨，其给谢小波打电话购买毒品，并要谢安排车送过来，谢小波答应了。过了约半小时，郭某把3颗“麻果”、一袋冰毒送到，其付给郭220元（含车钱20元）。这些毒品其一人在家吸食了。
（16）证人郭某的证言，证实2015年7月，谢小波给其打电话要其到龙源宾馆，在龙源宾馆，谢小波交给其一个用卫生纸包裹的毒品袋，要其把毒品送给沙洋农胜七组的刘某。其将毒品送到后，刘某打开卫生纸，其看到里面用透明塑料袋装有3颗“麻果”，少量的冰毒，刘某给其20元车费，毒品钱他自己给谢小波。2015年8月，谢小波给其打电话，让其再给刘某送毒品去，谢将毒品交给其，其将毒品送到刘某家，刘某打开卫生纸，其看到塑料袋里装有3颗“麻果”和少量冰毒，刘某给其220元钱。其还帮谢小波给施某、燕某送过两次毒品，吸毒者也坐其的车找谢小波买过毒品。
（17）证人施某的证言，证实2015年6月份的一天晚上，其在女朋友燕某家里玩，燕某到河东打鱼店，以200元的价格从谢小波处购买了3颗“麻果”和一小袋冰毒，燕拿回家和其一起将这些毒品吸食了。2015年9月上旬的一天凌晨，其给谢小波打电话，要谢送200元的毒品到燕某家里，谢小波答应。约半小时后，谢小波安排的士司机郭某将毒品（3颗“麻果”，一袋冰毒）送到，燕某从家里出来付给了郭某220元（含20元车费），燕将这些毒��拿回家与其一起吸食了。2015年9月中旬的一天凌晨，其打电话要谢送200元的毒品到燕某家里，谢小波答应。约半小时后，谢小波安排郭某将毒品（3颗“麻果”，一袋冰毒）送到，燕某从家里出来付给了郭某220元（含20元车费），燕将这些毒品拿回家与其一起吸食了。
（18）证人燕某的证言，证实2015年6月，其到打鱼店以200元的价格从谢小波处购买了3颗“麻果”和一小袋冰毒，拿回家和施某一起吸食了。2015年9月，施某要谢小波送200元的毒品到其家里，谢小波答应。约半小时后，谢小波安排的士司机郭某将毒品（3颗“麻果”和一袋冰毒）送到，其从家里出来付给了郭某220元（含20元车费），并将这些毒品拿回家与施某一起吸食了。2015年9月中旬的一天凌晨，施某要谢小波送200元的毒品到其家里，谢小波答应。约半小时后，谢小波安排郭某将毒品（3颗“麻果”���一袋冰毒）送到，其从家里出来付给了郭某220元（含20元车费），并将这些毒品拿回家与施某一起吸食了。
（19）证人田罡的证言，证实2015年8月以来，其为彭某某给谢小波运送毒品8-10次，其中有四次是谢小波安排贾师傅与其接头。每次数量不清楚，因为均是彭某某事先包装好了后才交给其的。2015年9月23日16时许，彭某某给其打电话，要其到广华警苑小区去找他。彭某某在停放在小区里的黑色起亚越野车上，将一个红色塑料袋，里面装有一袋冰毒，和一个卫生纸包裹的东西（3袋“麻果”）放入其背着的一个黑色挎包内，让其把包裹送到沙洋去，另外彭某某还给其一根吸管和6颗“麻果”，其把这6颗“麻果”也放进挎包里了。彭某某叫其开车到沙洋后给贾师傅联系。其就开车往沙洋开，其给贾师傅打电话问他在什么地方，他说在上次那个加油站（万利建材城对面），其开车到加油站时，贾师傅的车已经停在路边，贾师傅叫其把车停在万利建材城停车场，然后其背着挎包上了贾师傅的车，贾师傅就开车往江汉明珠方向走，开了十几米远的时候，就被民警截停，将其二人抓住了。当其面称量和确认，“麻果”有600颗重57.08克，冰毒重399.2克。
（20）证人贾某1的证言，证实2015年9月23日下午5点多钟，去在沙洋大桥西头等客，谢小波给其打电话，要其到卷桥车站对面的加油站去接一个人，然后把他送到桥东的龙源大酒店去。他给了其一个1800722****的电话号码，叫其到后打这个电话联系。其就驾驶鄂H2M7**轿车到了卷桥车站对面的加油站，然后给这个号码打电话，过了约十分钟左右，一辆越野车停在了其的旁边，车上下来了一个30岁左右的男子，其让他把车停到加油站对面的建材城停车场。他停好车后拿着一个黑色的包���来上了其的车，其开车准备走时，警察就过来将其二人抓住了。其以前接过这男子3次，每次都是谢小波安排其接的，两次叫其带钱去把货拿回来交给他。
（21）证人鲁某某的证言，证实2014年10月至2015年9月谢小波经常到其店子里购买小规格透明塑料袋（用于分装毒品），同时贾某1于2015年9月份到其店里购买小规格透明塑料袋两次。
（22）证人徐某某、尹某某、田某某、李某3、汪某某、吕某某等吸毒人员、贩毒人员与谢小波的通话记录，证实吸毒人员找谢小波购买毒品时的电话联系。
（23）被告人谢小波与彭某某的通话记录，证实谢小波与贩毒人员彭某某有联系。
（24）证人王剑、尹某某、李某1、高某、王某2、贾某、田某某、汪某某、李某3、徐某某、王某某、杨某1、刘某、燕某、施某等人对谢小波、贾某1的辨认笔录及照片���证实卖给他们毒品的人是谢小波及黑色力帆轿车司机贾某1是帮谢送毒品的人。
（25）被告人谢小波对彭某某、田罡、贾某1辨认笔录，证实谢小波见过彭某某和彭一起来过的田罡及多次帮其接送潜江朋友的司机贾某1。
（26）被告人田罡对谢小波及贾某1、彭某某辨认笔录，证实将毒品送到沙洋，收货人是谢小波及谢小波安排司机贾某1帮忙接人，交付毒品给其，让其送到沙洋的人是彭某某。
（27）被告人贾某1对谢小波、田罡的辨认笔录，证实让其去接客的人是谢小波和所接客人是田罡。
（28）证人郭某对谢小波的辨认笔录，证实将毒品交给其，让其送给吸毒人员的人是谢小波。
（29）谢小波对吸毒人员的辨认笔录及照片，证实吸毒人员徐某某等人找其购买过毒品。
（30）对田罡人身及携带包裹检查笔录、扣��清单、称量笔录、物品照片、称量照片、物证检验报告，证实2015年9月23日21时40分至22时05分，查获疑似甲基苯丙胺片剂606颗，称量57.66克；查获疑似甲基苯丙胺一袋，称量399.21克。对上述物品予以扣押。经荆门市公安司法鉴定中心鉴定，上述药片均含有甲基苯丙胺成份，系甲基苯丙胺片剂；白色晶体为甲基苯丙胺。甲基苯丙胺片剂含甲基苯丙胺成份10.53%；甲基苯丙胺含甲基苯丙胺成份87.6%。
（31）对谢小波检查笔录、扣押清单、称量笔录、物品照片、称量照片、物证检验报告，证实查获甲基苯丙胺片剂7颗，称重0.68克；甲基苯丙胺3小袋，称重5.4克。经荆门市公安司法鉴定中心鉴定，均检出甲基苯丙胺成份。
（32）谢小波与彭某某、贾某1、田罡的通话记录，证实被告人谢小波在9月22、23日与彭某某、贾某1联系过。
（33）扣押清单，证实扣押贾某1力帆牌轿车一辆，号牌为鄂H2M7**。
（34）暂扣款专用票据，证实从谢小波包里搜出现金18800元。
（35）被告人谢小波的供述及辩解，证实一、与彭某某的关系只是朋友关系，彭某某给他打电话要他帮忙接过几次人。二、与田罡不认识，没有见过面。三、与贾某1没什么关系，贾某1是跑出租的，彭某某每次要他帮忙接人他都是叫贾某1去接的；四、没有要贾某1帮忙接收过包裹；五、没有卖毒品给任何人。
二、谢小波窝藏毒品的事实
2013年10月，郑某某、肖某某、张某某（均已判刑）在云南昆明购回甲基苯丙胺片剂18000颗，另赊回14000颗。肖某某从中拿走26000颗，然后与张某某等人携带12000颗到武汉“出货”（销售），途中遇警察查车，肖某某携甲基苯丙胺片剂逃跑。郑某某得知情况后，电话找肖某某查问剩余14000颗的下��，肖某某告知了埋藏地点，郑某某到埋藏地点将该批毒品挖出藏于自家。之后，郑某某将从云南赊回甲基苯丙胺片剂的事及肖某某等人到武汉“出货”途中遭遇警察的情况告诉了谢某某（已判刑）和谢小波，谢某某认为肖某某等人肯定是被警察抓了，提出让郑某某在谢小波家里躲藏，并提出帮郑某某卖12000颗甲基苯丙胺片剂。郑某某即回家将12000颗甲基苯丙胺片剂拿到谢小波家中交给谢某某和谢小波，谢小波明知是毒品而予以窝藏(其将毒品藏于自己卧室柜子里，并容留郑某某在其家过夜)。次日上午，谢某某从谢小波家里取走这12000颗甲基苯丙胺片剂，以360000元卖给了武汉人“小马”。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（1）证人郑某某的证言，证实2013年10月20几号，肖某某说要去云南贩甲基苯丙胺片剂并帮其带货。他们从云南共带回32200颗甲基苯丙胺片剂。之后肖某某带了一批甲基苯丙胺片剂去武汉“出货”途中遇警察查车，肖某某携甲基苯丙胺片剂逃跑。我得知消息后即通过肖某某的老婆将李某5的两板甲基苯丙胺片剂（计12000颗）要回来。当时我正和“邱老B”谢某某、谢小波在一起玩，我就将此情况告知了“邱老B”谢某某和谢小波，谢某某让我先到谢小波家里躲几天，他在外面打探消息。当时谢小波未表示反对。这样我就和谢某某跟随谢小波一起到了谢小波的家里，拿出带在身上的甲基苯丙胺片剂三人溜的玩，我告知二谢我手里有李某5代卖的两板“货”，谢某某说帮我卖掉，我说可以。甲基苯丙胺片剂溜完后，我就回家将两板甲基苯丙胺片剂（共计12000颗）拿到谢小波家里，谢某某、谢小波两人在房间里都看过货，但没有拆开看。谢某某叫我把货放在谢小波家里，就在谢小波家过夜，我就当着他们2人的面将货放在谢小波房间的电视柜里，他们2人就走了。第二天上午9点多钟他们2人回来，是谢小波上楼拿走东西（甲基苯丙胺片剂）的，将两板货拿到了谢某某的车上，他们2人就离开了。
（2）证人谢某某的证言，证实2013年10月中旬的一天，我和郑某某在一起的时候，郑说从云南拿货的人到武汉准备卖货，在下高速的地方被抓了，郑担心手中的货不安全，也不敢联系买货的人，他就提出把两块货给我拿去卖掉。当时郑某某把货拿到多宝镇团结村谢小波家里与我谈的，我答应后，郑要我把货从谢小波家拿走，我说暂时放在谢小波家，谢小波在场也知道这个事。第二天下午我就跟武汉的小马联系，（联系好后）就找谢小波拿了这两块货到武汉以36万元卖给了小马。
（3）被告人谢小波的供述及辩解，证实2013年10月份的一天，谢某某开车带着郑某某到我家里，我将二人带到二楼自己卧室。在卧室里谢某某和郑某某溜甲基苯丙胺片剂，我也溜了2颗。谢某某说郑某某要在这里睡两天，郑还有点东西要拿来放在这里，第二天来拿走。我答应了。晚上8时许，郑某某回家拿来一个黑方便袋装的东西，在二楼卧室里，郑把这包东西交给我，我就把东西放在我卧室的柜子里了。我和郑某某看一会电视就睡了。第二天早上8、9点钟，谢某某开车来我家喊我，要我把郑某某放的那包东西拿下去交给他，我就从柜子里拿出那包东西到楼下交给了谢某某，并坐他的车到沙洋。
（4）2015年湖北省荆门市中级人民法院刑事判决书一份，证实郑某某、谢某某因贩卖、运输毒品已判刑。
三、田罡、贾某1运输毒品的事实
1、2015年8月底的一天傍晚，贾某与杨某1二人坐车到沙洋桥东打鱼店后，贾某交��杨某1200元，杨某1将200元付给谢小波，要求买4颗甲基苯丙胺片剂。谢小波收取毒资后，安排贾某1将二人送到沙洋，并让贾某1交给二人4颗甲基苯丙胺片剂。贾某1送二人回沙洋途中在车上拿出一团卫生纸交给杨某1，杨某1当场将卫生纸团打开，看见里面包着一个透明塑料袋，袋内装有4颗甲基苯丙胺片剂。杨某1见甲基苯丙胺片剂数量正确，便付给贾某120元车费。
2、2015年6月份的一天晚上20时许，高某和王某2在沙洋长林宾馆，王某2即给谢小波打电话，要谢小波送150元的甲基苯丙胺片剂和50元的甲基苯丙胺到长林宾馆来，谢小波表示同意，并提出安排车送过来要二人付20元车费。尔后谢小波安排贾某1开车将毒品送到二人手中，二人付给贾某1毒资200元，贾某1另收取车费20元。2015年7月份的一天14时许，高某和王某2在长林宾馆开房，王某2要谢小波送150元的甲基苯丙���片剂和50元的甲基苯丙胺到长林宾馆来。谢小波答应后即安排贾某1将毒品送到长林宾馆交给二人，二人付给贾某1220元（含车费20元）。
3、2015年9月22日，谢小波电话联系彭某某，提出购买600颗甲基苯丙胺片剂和400克甲基苯丙胺。次日下午3点多钟，彭某某安排田罡驾车将毒品运送至沙洋。下午5时许，田罡在沙洋卷桥加油站门前与谢小波安排的贾某1接头后，贾某1开车载田罡前往沙洋桥东与谢小波交易，当车行至卷桥客运站门前时被警察抓获，当场查获甲基苯丙胺片剂606颗（57.66克）、甲基苯丙胺399.21克。经荆门市公安司法鉴定中心鉴定，上述毒品均含有甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺片剂含甲基苯丙胺10.53%，甲基苯丙胺含甲基苯丙胺87.6%。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（1）证人贾某的证言，证实2015年8月底的一天傍晚，其与杨某1相约到沙洋桥东打鱼店找谢小波购买毒品，其交给杨某1200元，杨将200元付给谢小波，要求买4颗“麻果”。谢小波收取毒资后，安排贾某1将其二人送到沙洋，并让贾某1交付4颗“麻果”。在回沙洋途中，贾某1拿出一团卫生纸交给杨某1，杨当场将卫生纸团打开，看见里面包着一个透明塑料袋，袋内装有4颗“麻果”。杨见甲基苯丙胺片剂数量对头，便付了贾20元车费。
（2）证人杨某1的证言，证实2015年8月底的一天傍晚，其和贾某二人坐车到沙洋桥东打鱼店找谢小波购买毒品，贾某交给其200元，其将200元给谢小波，谢小波安排贾某1将其二人送到沙洋，并让贾某1交付4颗“麻果”。贾某1送其二人回沙洋途中在车上拿出一团卫生纸交给其，其当场将卫生纸团打开，看见里面包着一个透明塑料袋，袋内装有4颗“麻果”，其付了贾20元车费���和贾某在桥西头下了车，将这四颗“麻果”吸食了。贾某1的车牌为鄂H2M7**的黑色力帆小轿车。
（3）证人王某2的证言，证实2015年6月份的一天晚上20时许，高某和其在沙洋长林宾馆，其要谢小波送150元的“麻果”和50元的冰毒到长林宾馆来，谢小波同意，随后谢小波安排贾某1开车将毒品送到，其二人付给贾毒资200元，贾另收取车费20元。2015年7月份的一天14时许，高某和其在长林宾馆，其要谢小波送150元的“麻果”和50元的冰毒到长林宾馆来。谢小波答应了，随后即安排贾某1将毒品送到长林宾馆，其二人付给贾220元（含车费20元）。贾某1的车牌为鄂H2M7**的黑色力帆小轿车。
（4）证人高某的证言，证实2015年6月的一天晚上，其和王某2在沙洋长林宾馆，王某2要谢小波送150元“麻果”和50元冰毒过来，谢小波说安排了的车牌尾数为“773”的黑色力帆车��过来，大约三十分钟，王某2付给司机200元钱，拿回3颗“麻果”和一小袋冰毒，其二人回宾馆吸食完。2015年7月份的一天14时许，其和王某2在长林宾馆，王某2要谢小波送150元的“麻果”和50元的冰毒到长林宾馆来。谢小波答应了，随后即安排贾某1将毒品送到长林宾馆，其二人付给贾220元（含车费20元）。贾某1的车牌为鄂H2M7**的黑色力帆小轿车。
（5）被告人田罡的供述及辩解，证实2015年9月22日，谢小波电话联系彭某某，提出购买600颗甲基苯丙胺片剂和400克甲基苯丙胺。次日下午3点多钟，彭安排其驾车将毒品运送至沙洋。下午5时许，其在沙洋卷桥加油站门前与谢小波安排的贾某1接头后，贾载其前往沙洋桥东与谢小波交易时，行至卷桥客运站门前被警察抓获，当场查获甲基苯丙胺片剂606颗（57.66克）、甲基苯丙胺399.21克。
（6）被告人贾某1的供述及辩解，证实2015年9月23日下午，谢小波给其打电话让其到沙洋县卷桥车站对面的加油站去接一个人到龙源酒店，并给了一个联系电话为1800722****，其驾驶鄂H2M7**小轿车到加油站给那人打电话，从越野车里下来一个30多岁的男子，其让他把车停在对面的建材城前面的停车场，他拿着一个黑色的包下来上了其的车，其开车准备走的时候，被警察抓住。其帮谢小波以前还接过该男子三次，并且有两次是叫其带钱去把“货”拿回去交给小波。但其不知道是毒品。
（7）被告人田罡、贾某1、谢小波身份信息，证实三被告人的身份情况。
（8）检查笔录、称量笔录及扣押清单证实：当场查获甲基苯丙胺片剂606颗（57.66克）、甲基苯丙胺399.21克。
原审法院认为，被告人谢小波明知是毒品（甲基苯丙胺）而予以贩卖，涉案数量共计469.43克，其行为已构成贩卖毒品罪。其明知是他人贩卖的毒品而予以窝藏，数量达1080克，情节严重，其行为已构成窝藏毒品罪。被告人田罡、贾某1明知是毒品而为他人运输（田罡运输毒品456.87克，贾某1运输毒品0.9克），其行为均已构成运输毒品罪。被告人贾某1、田罡的运输毒品行为具有从属性、辅助和被支配地位，所起作用相对较小，社会危害性也相对较小，可以对其从轻处罚。案发后，被告人贾某1当庭认罪，可以对其从轻处罚。被告人田罡归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，可以对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十九条第一款、第六十九条第一款、第六十四条之规定判决：一、被告人谢小波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币20000元，犯窝藏毒品毒罪，判处有期徒刑五年，二罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金人民币20000元。二、被告人田罡犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。三、被告人贾某1犯运输毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。四、被告人谢小波违法所得毒资18800元，予以追缴。五、对公安机关扣押的作案工具苹果手机4S手机一部、小米手机一部、黑色路虎牌手机一部、黑色起亚牌小轿车一辆、黑色力帆牌小轿车一辆及查获的毒品、吸毒物品予以没收。
抗诉机关提出：1、田罡运输毒品456.87克，依法应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产，原审判决对被告人田罡适用法律不当，导致量刑畸轻；2、贾某1在与田罡共同运输毒品的行为中，其主观上是明知的，应当认定其与田罡共同运输毒品456、87克，原审判决对被告人贾某1的犯罪认事实认定错误，导致量刑畸轻；
上诉���谢小波提出：原审判决认定事实错误，其未向彭某某购买过毒品，也未向他人贩卖过毒品，同时，郑某某在其家中存放毒品，其也不知情，不属于窝藏，其行为不构成犯罪。
经二审审理查明的事实与原判相同。原审判决认定上诉人谢小波犯贩卖毒品罪、窝藏毒品罪、原审被告人田罡、贾某1犯运输毒品罪的证据经庭审质证、二审核实，其来源合法有效，所证内容客观真实，本院予以采信。
关于抗诉机关提出田罡运输毒品456.87克，依法应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产，原审判决对被告人田罡适用法律不当，导致量刑畸轻的抗诉理由。经审查，我国刑法规定，走私、贩卖、运输、制造甲基苯丙胺五十克以上的，应当处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。在本案中，田罡运输毒品456.87克，且无法定减轻处罚情节，依法应当处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产，原审判决对田罡判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元，属适用法律错误，量刑不当，予以纠正。抗诉机关提出的该抗诉理由成立，本院予以采纳。
关于抗诉机关提出贾某1在与田罡共同运输毒品的行为中，其主观上是明知的，应当认定其与田罡共同运输毒品456、87克，原审判决对被告人贾某1的犯罪认事实认定错误，导致量刑畸轻的抗诉理由。经审查，《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（大连纪要）第十条规定，毒品犯罪中，判断被告人对涉案毒品是否明知，不能仅凭被告人供述，而应当依据被告人实施毒品犯罪行为的过程、方式、毒品被查获时的情形等证据，结合被告人的年龄、阅历、智力等情况，进行综合分析判断。上述纪要同时列举了十种被告人不能做��合理解释，可以认定其“明知”是毒品的情形。在本案中，贾某1的行为不符合纪要规定的十种情形，不能认定其主观上“明知”，同时，现有证据亦不能证实，贾某1明知田罡携带有毒品，准备与谢小波交易，其受谢小波安排开车接送田罡的行为不能认定为运输毒品的共犯。抗诉机关提出的该抗诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人谢小波提出原审判决认定事实错误，其未向彭某某购买过毒品，也未向他人贩卖过毒品，同时，郑某某在其家中存放毒品，其也不知情，不属于窝藏，其行为不构成犯罪的上诉理由。经审查，首先，刑法第53条规定，没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑法，在本案中，谢小波向他人贩卖毒品及向彭某某购买毒品的事实，有证人证言、辨认笔录、通话记录、短信截图等证据予以证实，上述证据相互印证，能够形成完整的证据链，且可以排除合理怀疑，原审判决据此认定上诉人谢小波贩卖毒品469.43克，并无不当。其次，谢小波窝藏毒品的事实有证人郑某某、谢某某的证言、谢小波本人的供述与辩解及本院','2018-10-10
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