福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽06刑终81号
原公诉机关福建省平和县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶华针，男，1956年6月12日出生于福建省平和县，汉族，大专文化，中共党员，原系平和县发展和改革局农业发展股股长，住平和县。因涉嫌犯玩忽职守罪、受贿罪于2016年4月27日被刑事拘留，5月10日被逮捕，7月4日被取保候审，11月30日被逮捕。现羁押于平和县看守所。
辩护人何国伟，福建凡华律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）叶清超，男，1957年8月9日出生于福建省漳州市芗城区，汉族，中专文化，中共党员，原系平和县畜牧技术服务站站长，户籍地漳州市芗城区，现住平和县。因涉嫌犯滥用职权罪于2016年3月17日被取保候审。
福建省平和县人民法院审理福建省平和县人民检察院指控原审被告人叶华针犯受贿罪、玩忽职守罪，原审被告人叶清超犯滥用职权罪一案，于2016年11月30日作出（2016）闽0628刑初298号刑事判决，原审被告人叶华针、叶清超均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：一、受贿罪
2007年至2013年间，被告人叶华针担任平和县发展和改革局农业发展股股长，在平和县开展“生猪标准化规模养殖场（小区）建设项目”工作中，利用负责建设项目的筛选、申报、监管、验收等工作的职务便利，单独或者伙同同案人，为他人谋取利益，多次非法收受他人财物共计人民币289500元，被告人叶华针分得人民币129500元。
原判认定上述事实的依据有：被告人叶华针、叶清超的户籍证明，相关文件、专项资金分批拨款审批单、相关凭证、银行交易明细，（2016）闽0628刑初271号刑事判决书，证人张某、李某1、林某1、石某、罗某、蔡某、李某2、杨某、林某2、李某3、吴某1、林某3、陈某、占某、赖某、林某4、周某、吴某2等证言，同案人林某5供述，被告人叶华针供述等证据证实。
二、滥用职权罪、玩忽职守罪
被告人叶清超自2008年8月20日起担任平和县农业局畜牧技术服务站站长，被告人叶华针自1999年8月起担任平和县发展和改革局农业发展股股长，在平和县开展“生猪标准化规模养殖场（小区）建设项目”工作中，二被告人负责建设项目的筛选、申报、监管、验收等工作。2011年9月15日，福建省农业厅办公室、福建省发展和改革委员会办公室联合下发闽农厅办［2011］214号《关于推荐2012年生猪标准化规模养殖场（小区）储备项目的通知》，通知规定：项目单位应为持有有效《工商营业执照》和《动物防疫条件合格证》的养殖企业、养殖专业合作社；要有资金自筹能力，业主应提供由企业基本账户开户行出具的近期存款证明及资信等级证明，企业2010年度财务报告；生猪养殖户需在5户以上；且以上各有关证照必须是2011年9月15日前办理，才有资格申请储备项目；县、市、区农业（畜牧兽医）局会同发改局根据项目筛选原则与条件以及设区市安排的申报数量筛选储备项目。同月24日，漳州市畜牧兽医局、漳州市发展和改革委员会联合下发漳农牧［2011］90号《关于推荐2012年生猪标准化规模养殖场（小区）储备项目的通知》，通知要求：各县、市、区畜牧兽医局会同发改局根据闽农厅办［2011］214号文件对项目申报的范围、投资规模、原则及条件及申报程序要求，做好辖区内2012年国家生猪标准化规模养殖场（小区）储备项目受理审核和推荐上报工作。接到上述通知书后，经被告人叶清超、叶华针筛选，拟推荐上报平和县博兴龙养猪专业合作社等8家养殖企业为2012年生猪标准化规模养殖场储备项目。被告人叶清超在审核平和县博兴龙养猪专业合作社实际经营人林某4提交的申报材料过程中，发现林某4提供的《动物防疫条件合格证》、《开户许可证》、《存款证明》均不符合规定，仍予以审核通过。被告人叶华针不认真履行职责，未发现林某4的平和县博兴龙养猪专业合作社不符合申报条件。后被告人叶清超、叶华针将平和县博兴龙养猪专业合作社作为项目申请适格企业上报。2011年11月29日，平和县博兴龙养猪专业合作社获批中央预算内投资人民币600000元。平和县财政局分别于2012年12月26日、2015年2月6日将补贴款人民币420000元汇入平和县博兴龙养猪专业合作社指定的账户。
原判认定事实的依据有：平和县公务员局、平和县发展和改革局、平和县农业局出具的证明，福建省农业厅办公室、福建省发展和改革委员会办公室关于推荐2012年生猪标准化规模养殖场（小区）储备项目通知、福建省2012年生猪标准化规模养殖场（小区）建设项目实施方案、关于加强生猪标准化规模养殖场（小区）建设项目管理的通知（闽农计【2008】125号），平和县博兴龙养猪专业合作社2012年生猪养殖标准化申报材料，平和县2012年生猪标准化规模养殖场（小区）建设项目验收表，国家发展改革委、农业部关于下达生猪标准化规模养殖场（小区）建设项目2012年中央预算内投资计划的通知，福建省发展和改革委员会、福建省农业厅关于转下达生猪标准化规模养殖场（小区）建设项目2012年中央预算内投资计划的通知，漳州市发展和改革委员会、漳州市畜牧兽医局关于转下达生猪标准化规模养殖场（小区）建设项目2012年中央预算内投资计划的通知，漳州市畜牧兽医局、漳州市发展和改革委员会关于推荐2012年生猪标准化规模养殖场（小区）储备项目的通知，平和县畜牧兽医局、平和县发展和改革局关于推荐2012年生猪标准化规模养殖场（小区）储备项目的请示报告、相关凭证、收款收据、情况说明，证人林某4、李某4、游某1证言，被告人叶华针、叶清超供述等证据证实。
2016年3月16日和4月24日，被告人叶清超、叶华针分别主动向平和县人民检察院投案并如实交代上述犯罪事实。被告人叶华针退缴赃款人民币129500元。
原判认定事实的依据有：到案经过，扣押决定书、扣押清单、缴款凭证等证据证实。
上述证据能相互印证，予以认定。
关于公诉机关指控被告人叶华针于2012年间收受何某贿款人民币1000元的事实，经查，认定该起事实的直接证据只有证人何某的证言，且与被告人叶华针供述相互矛盾，没有其他证据予以佐证，依法不予认定。
原判认为，被告人叶华针身为国家机关工作人员，利用职务上的便利，单独或者伙同同案人，为他人谋取利益，非法收受他人财物共计人民币289500元，个人分得人民币129500元，其行为已构成受贿罪；在履行职务过程中疏忽大意，不认真履行职责，致使国家利益遭受重大损失，其行为又构成玩忽职守罪，应数罪并罚。在共同犯罪中，被告人叶华针起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；具有索贿情节，依法应从重处罚。被告人叶清超身为国家机关工作人员，在履行职务中不正确行使职权，致使国家利益遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪。公诉机关指控被告人叶华针受贿数额人民币290500元有误，应予更正。被告人叶华针、叶清超在案发后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可分别对被告人叶华针、叶清超减轻处罚和从轻处罚；被告人叶华针能退清赃款，可以酌情从轻处罚。被告人叶清超符合社区矫正条件。依法判决：一、被告人叶华针犯受贿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币十万元；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人叶清超犯滥用职权罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。三、被告人叶华针的违法所得人民币十二万九千五百元，予以追缴，上缴国库。
上诉人叶华针诉称，其认罪悔过，有自首并退清赃款，要求二审对其适用缓刑。其辩护人亦以相同的理由提出辩护意见。
上诉人叶清超诉称，其有自首并自愿认罪，要求二审对其免予刑事处罚。
经二审审理查明：
原判认定上诉人叶华针犯受贿罪、玩忽职守罪，上诉人叶清超犯滥用职权罪的事实清楚，二审认定的事实、证据与一审相同。上述证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
上诉人叶华针及其辩护人诉辩称，上诉人叶华针认罪悔过，有自首并退清赃款，上诉人叶清超诉称，其有自首并自愿认罪的上诉理由和辩护意见。经查，上述诉辩理由和意见原审已据实认定，并在量刑时已予以充分考虑。
本院认为，上诉人叶华针身为国家机关工作人员，利用职务上的便利，单独或者伙同同案人，为他人谋取利益，非法收受他人财物共计人民币289500元，个人分得人民币129500元，其行为已构成受贿罪；在履行职务过程中疏忽大意，不认真履行职责，致使国家利益遭受重大损失，其行为又构成玩忽职守罪，应数罪并罚。在共同犯罪中，上诉人叶华针系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；具有索贿情节，依法应从重处罚。上诉人叶清超身为国家机关工作人员，在履行职务中不正确行使职权，致使国家利益遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪。公诉机关指控上诉人叶华针受贿数额人民币290500元有误，应予更正。上诉人叶华针、叶清超的行为属自首，依法可分别对上诉人叶华针、叶清超减轻处罚和从轻处罚；上诉人叶华针能退清赃款，可以酌情从轻处罚。原判事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人叶华针及其辩护人要求二审对上诉人叶华针适用缓刑的上诉理由和辩护意见，上诉人叶清超要求二审对其免予刑事处罚的理由均缺乏事实和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第二项、第三百九十七条第一款、第九十三条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第二项和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭昭容
审 判 员 杨 健
代理审判员 林秀美
二〇一七年三月六日
书 记 员 曾少鹏
附相关的法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。*
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》
第一条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”：
（一）造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者轻伤9人以上，或者重伤2人、轻伤3人以上，或者重伤1人、轻伤6人以上的；
（二）造成经济损失30万元以上的；
（三）造成恶劣社会影响的；
（四）其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“情节特别严重”：
（一）造成伤亡达到前款第（一）项规定人数3倍以上的；
（二）造成经济损失150万元以上的；
（三）造成前款规定的损失后果，不报、迟报、谎报或者授意、指使、强令他人不报、迟报、谎报事故情况，致使损失后果持续、扩大或者抢救工作延误的；
（四）造成特别恶劣社会影响的；
（五）其他特别严重的情节。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕','2018-10-10
23:02:22',0,'web',NULL),(24104592,'71128ab2-4300-4b73-8e9c-a80f011d6538','$(function(){$(\"#con_llcs\").html(\"浏览：74次\")});$(function(){var
caseinfo=JSON.stringify({\"文书ID\":\"71128ab2-4300-4b73-8e9c-a80f011d6538\",\"案件名称\":\"上海浦东发展银行股份有限公司绍兴诸暨支行与浙江美邦纺织有限公司、陈立峰、王玲、浙江海讯印染有限公司、楼海飞、浙江大唐进出口有限公司金融借款合同纠纷调解书\",\"案号\":\"（2016）浙0681民初12076号\",\"审判程序\":\"一审\",\"上传日期\":\"\\\/Date(1508169600000)\\\/\",\"案件类型\":\"2\",\"补正文书\":null,\"法院名称\":\"诸暨市人民法院\",\"法院ID\":\"1112\",\"法院省份\":\"浙江\",\"法院地市\":\"绍兴市\",\"法院区县\":\"诸暨市\",\"法院区域\":null,\"文书类型\":null,\"文书全文类型\":\"1\",\"裁判日期\":null,\"结案方式\":null,\"效力层级\":null,\"不公开理由\":\"以调解方式结案的\",\"DocContent\":\"\",\"文本首部段落原文\":\"\",\"诉讼参与人信息部分原文\":\"\",\"诉讼记录段原文\":null,\"案件基本情况段原文\":\"\",\"裁判要旨段原文\":\"\",\"判决结果段原文\":\"\",\"附加原文\":null,\"文本尾部原文\":\"\"});$(document).attr(\"title\",\"上海浦东发展银行股份有限公司绍兴诸暨支行与浙江美邦纺织有限公司、陈立峰、王玲、浙江海讯印染有限公司、楼海飞、浙江大唐进出口有限公司金融借款合同纠纷调解书\");$(\"#tdSource\").html(\"上海浦东发展银行股份有限公司绍兴诸暨支行与浙江美邦纺织有限公司、陈立峰、王玲、浙江海讯印染有限公司、楼海飞、浙江大唐进出口有限公司金融借款合同纠纷调解书
（2016）浙0681民初12076号\");$(\"#hidDocID\").val(\"71128ab2-4300-4b73-8e9c-a80f011d6538\");$(\"#hidCaseName\").val(\"上海浦东发展银行股份有限公司绍兴诸暨支行与浙江美邦纺织有限公司、陈立峰、王玲、浙江海讯印染有限公司、楼海飞、浙江大唐进出口有限公司金融借款合同纠纷调解书\");$(\"#hidCaseNumber\").val(\"（2016）浙0681民初12076号\");$(\"#hidCaseInfo\").val(caseinfo);$(\"#hidCourt\").val(\"诸暨市人民法院\");$(\"#hidCaseType\").val(\"2\");$(\"#HidCourtID\").val(\"1112\");$(\"#hidRequireLogin\").val(\"0\");});$(function(){var
dirData = {Elements: [\"RelateInfo\", \"LegalBase\"],RelateInfo: [{ name:
\"审理法院\", key: \"court\", value: \"诸暨市人民法院\" },{ name: \"案件类型\", key:
\"caseType\", value: \"民事案件\" },{ name: \"案由\", key: \"reason\", value: \"\"
},{ name: \"审理程序\", key: \"trialRound\", value: \"一审\" },{ name: \"裁判日期\",
key: \"trialDate\", value: \"2016-11-15\" },],LegalBase: []};if
($(\"#divTool_Summary\").length > 0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({
data: dirData });}});$(function() {\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"上海浦东发展银行股份有限公司绍兴诸暨支行与浙江美邦纺织有限公司、陈立峰、王玲、浙江海讯印染有限公司、楼海飞、浙江大唐进出口有限公司金融借款合同纠纷调解书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-10-17\\\\\",\\\\\