黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017）黑02民终1994号
上诉人（原审被告）：卢健波，男,汉族,农民。
委托诉讼代理人：文书英，黑龙江鸿瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：肖永兴，男,汉族,农民。
委托诉讼代理人：高洋，黑龙江兴国律师事务所律师。
上诉人卢健波因与被上诉人肖永兴提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省依安县人民法院(2017)黑0223民初1179号民事判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员周虹担任审判长、审判员李颖莉、审判员王红娜组成的合议庭对本案进行了审理，书记员栾晓彤担任记录。本案现已审理终结。
卢建波上诉请求：撤销原判、依法改判。事实和理由：1、我与肖永兴之间无雇佣关系。我与白红峰熟悉，他找我给他点活干，挣点钱，我就把入户安装活给他了。公司方给我入户安装每户40元钱，我给白红峰也是40元，从中不挣一分钱。活由他干，���找谁干与我无关，我也不过问，我只代他从公司领每户40元钱给他，别的事与我无关。事实上是白红峰单项包活，肖永兴与他之间是劳务或者雇佣关系。2、肖永兴是事故的责任者，应当自行承担责任。入户安装不是什么特殊危险作业，本次事故前白红峰与肖永兴已经看到室外主梯子太陡不安全，白红峰明确告诉肖永兴别单独上梯子不安装，等他去取东西回来二人一块操作。肖永兴不听白红峰的劝阻和告诫，自行危险作业至事故发生。肖永兴单独危险作业，他是成年人，梯子陡他应当是明知的，安全注意义务应当具备，他在别人告诫、制止的情况下，仍人冒然而为，由此发生的后果应当由他自行承担。3、一审判决适用法律不当。一审认定我与肖永兴是雇佣关系与事实不符，即便是雇佣关系，雇员在事故责任中有重大过失的还要承担与雇主共同对外责任，现在他成了���害人，一审判决他自己承担20%的责任是十分不公正的，他应承担主要责任。故请求依法改判。
肖永兴辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。事实和理由：1、卢建波跟肖永兴已经形成雇佣关系，如果没有形成雇佣关系，卢建波在一审中不可能承认他有责任，而且对一审中肖永兴向法院提交的8份证据材料没有提出异议，可以看出双方已经形成事实雇佣关系。肖永兴与白洪峰在一起安装进户过程中，每天都要到卢建波那里领取供料以及安装配件，而且每天给谁家安网，都由卢建波提供安装户名，以上事实看均能证实，双方形成事实雇佣关系，卢建波在一审中没有否认这个事实，我们认为双方已经形成雇佣关系。2、承担责任大小的问题，一审法院让肖永兴承担20%的责任，说明已经分清主次责任，肖永兴受伤害不是主观故意造成的，��能由肖永兴承担主要责任。
肖永兴向一审法院起诉请求：卢建波赔偿医疗费91，528.00元、误工费13，500.00元、护理费16，650.00元、营养费3，000.00元、伤残赔偿金47，328.00元、伙食补助费3人15，300.00元、精神抚慰金10，000.00元。
一审法院认定事实：2016年12月19日，卢健波承包了有线电视进户工程，之后卢健波找白红峰进行安装，并让白红峰找一名安装员，最后白红峰以每户40元价格找肖永兴到依安县依龙镇德发村3组从事有线电视进户安装工作，在崔玉芹家安装过程中，肖永兴在没有人扶伸缩梯的情况下，上梯子上工作，不慎从梯子上坠落导致头部受伤。在齐齐哈尔市第一医院两次住院治疗51天，支出合理医疗费77684.98元，住院伙食补助费5，100.00元，误工费90天X30.40元=2，736.00元，护理费111天X30.40元=3，374.40元，营养费3，000.00元，伤残赔偿金44，380.00元��总计合理经济损失为135，775.38元。
一审法院认为：证人白红峰证实，肖永兴是与其共同受雇于卢建波，进行卢建波承包的有线电视进户工程劳务，肖永兴、卢建波双方已经形成事实劳务关系，卢建波辩称肖永兴是白红峰所雇佣没有证据支持，卢建波应为实际雇主。双方虽然没有书面劳务合同，但肖永兴在工作期间受到伤害，卢建波应承担赔偿责任，肖永兴在工作中没有采取必要安全防护措施下进行工作，具有一定过错，应当相应减轻卢建波赔偿责任。肖永兴关于误工费、护理费、伤残赔偿金的请求应按照2016年农村居民人均纯收入11095元/年标准计算；精神损害抚慰金的请求，因为肖永兴经司法鉴定为九级伤残，不应支持精神损害抚慰金请求。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第二十六条规定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、卢健波于本判决发生法律效力后10日内赔偿肖永兴医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残补助金合计108，620.30元。二、驳回肖永兴其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，637.00元，减半收取1，318.50元，鉴定费3，800.00元，合计5，118.50元，由肖永行负担1，023.70元，由卢健波负担4，094.80元，与上款一并履行。
本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，2016年12月19日，卢健波承包了有线电视进户工程��之后卢健波找白红峰进行安装，并让白红峰找一名安装员，由白红峰以每户40元价格找肖永兴到依安县依龙镇德发村3组从事有线电视进户安装工作，在崔玉芹家安装过程中，肖永兴在没有人扶伸缩梯的情况下，上梯子上工作，不慎从梯子上坠落导致头部受伤的事实清楚，应予认定。由于肖永兴每天到卢建波那里领取供料、安装配件，而且每天给谁家安网，由卢建波提供安装户名，每户安装费40元亦是卢建波定价发给肖永兴的劳务费，故原审判决认定卢建波雇佣肖永兴，双方之间形成了事实上的雇佣关系是正确的。
由于肖永兴在从事雇佣活动中受伤害，卢建波作为雇主应承担赔偿责任。但肖永兴作为安装员在为用户安装网线的过程中，明知在没有人扶伸缩梯的情况下上梯子工作危险，但仍一人上梯子独立工作，因肖永兴工作操作不当，致使其从梯子上坠落��头部受伤的后果，肖永兴具有重大过失，应当减轻雇主卢建波的赔偿责任，原审判决由肖永兴承担20%的责任比例不当，本院调整由肖永兴负40%的责任，卢建波负60%的责任比例较为合理。
关于卢建波提出其与肖永兴不是雇佣关系，其不应承担赔偿责任的问题，因其未提供充分的证据予以证明，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，但事故责任比例划分不当，本院适当进行调整。卢建波的上诉有可采纳之处，本院予以支持。卢建波上诉无理部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、维持黑龙江省依安县人民法院(2017)黑0223民初1179号民事判决的第二项。
二、变更黑龙江省依安县人民法院(2017)黑0223民初1179号民事判决的第一项为卢健波于本判决发生法律效力后10日内赔偿肖永兴医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残补助金合计135，775.38元的60%，即81,465.23元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2，637.00元，减半收取1，318.50元，鉴定费3，800.00元；二审案件受理费2，637.00元，由卢建波负担4,653.30元，由肖永兴负担3,102.20元。
本判决为终审判决。
审判长 周 虹
审判员 王红娜
审判员 李颖莉
二〇一七年十月十六日
书记员 栾晓彤