河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛民终字第368号
上诉人（原审被告）：化工部郑州基础工程有限公司。
法定代表人：张建军，该公司总经理。
委托代理人：张雨，该公司法律顾问，特别授权。
被上诉人（原审原告）王智国，男，汉族。
委托代理人：和自豪，河南广文律师事务所律师，一般代理。
被上诉人（原审被告）：陈新仓，男，汉族。
原审被告：李源，男，汉族。
原审被告：中国建筑第七工程局有限公司。
法定代表人：贺海飞，该公司董事长。
委托代理人：罗凤阳，该公司职工。特别授权。
上诉人化工部郑州基础工程有限公司（以下简称化工部郑州基础公司）与被上诉人王智国、陈新仓，原审被告李源、中国建筑第七工程局有限公司（以下简称中国建筑第七工程局）因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2012）洛龙龙民初字第588号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人化工部郑州基础公司的委托代理人张雨，被上诉人王智国及委托代理人和自豪，被上诉人陈新仓及原审被告中国建筑第七工程局的委托代理人罗凤阳到庭参加诉讼。原审被告李源经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：中国建筑第七工程局总承包公司作为甲方同作为乙方的化工部郑州基础公司于2011年6月3日签订《音乐厅大剧院部分基坑支护工程专业分包合同》，工程名称：新乡市工人文化宫项目。工程地点：新乡市人民东路与新中大道交叉口西南角。承包范围：新乡市工人文化宫项目音乐厅及大剧院部分的基坑支护工程。承包方式：包工包料。并约定：安全文明施工：乙方应严格按照甲方管理规定及要求，做到安全分明施工，认真落实甲方文明施工的措施的规定和要求，免除业主和甲方可能因此遭受的任何形式的损失，甲方不受理任何与此有关的索赔。由此，作为甲方的中国建筑第七工程局总承包公司为总承包方与作为乙方的化工部郑州基础公司为分包方又签订了《施工安全协议书》，约定：由总包单位负责施工现场的统一管理，监督检查分包单位的施工现场活动。分包单位应在总包单位的统一管理下，在其分包范围内建立施工现场安全管理责任制，并组织实施。该协议签订后，李源作为化工部郑州基础公司承包该项目的项目经理，直接组织施工，并于2011年5月17日同没有资质的陈新苍签订了《新乡市工人文化官项目基坑边坡支护工程施工劳务协议》，作为陈新苍朋友李志端，也在该协议上签字，在其签字后，未到该工地，既不是陈新苍的合伙承包人，也不是工程施工人，陈新苍表明是其一人承包该工程。该协议约定：工程名称：新乡工人文化官项目基坑边坡支护施工。承包方式：清包工施工。甲方即李源责任：提供土钉墙施工所用的机械设备、材料。按时支付清工款（施工期间只支付生活费）。乙方即陈新苍责任：服从甲方监理及现场管理人员的指挥领导，积极配合质量、安全、文明施工等稽核之查，严格遵守现场的各项管理制度。负责对施工人员进行安全教育，安全施工技术交底，加强安全管理和做好安全防护，遵守交通安全规定，乙方必须服从甲方、七局文化宫项目部、监理等单位的管理，如不服从指挥、违章作业所发生的一切事故（含机械、人员安全事故、交通事故）造成的一切损失均由乙方自己承担，给甲方及场区内其他单位或个人造成损失的，予以赔偿。该协议生效后，陈新苍雇佣王智国于2011年10月28日到其承包的新乡市工人文化宫项目基坑边坡支护施工工地做打铲工作。劳动中，王智国于2011年11月3日晚六、七点时，在向一人多深的坑里下坑中，踩住坑沿，坑沿土塌，致使王智国滑倒坑里摔伤，造成双侧跟骨骨折。王智国伤后，先被送入新乡医学院第三附属医院治疗，经查其伤为：右跟骨骨折，先后花费310.47元；后转入河南省洛阳正骨院住院3天治疗，诊断其伤为：右跟骨骨折，花费445.56元，门诊费164.96元，计610.52元；王智国在该院治疗中要求出院，经该院同意办理出院手续。王智国出院后，即转入伊川县中医院住院16天治疗，诊断为：双侧跟骨粉碎骨折。花费3748.70元；王智国出院后休息期间，在其所在的东草店村卫生所进行治疗，先后花费1424元；还就近在偃师市李村正骨医院进行门诊治疗，花费462元，共计医疗费6555.69元。治疗中，陈新苍支付王智国医疗费5000元。现王智国为追索赔偿，状诉来院。法院受理后，依据王智国的鉴定申请，委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对王智国的伤残等级进行鉴定，该所以洛鑫正司鉴所（2013）临鉴字第33号司法鉴定意见书作出鉴定意见：王智国的伤残等级为IX（九）级。王智国并支付鉴定费840元（鉴定费700元，诊断费140元）。针对案情，法院依法调解，但双方意见差距太大，不能达成一致协议。
原审法院认为：中国建筑第七工程局与化工部郑州基础公司签订《音乐厅大刷院部分基坑支护工程专业分包合同》后，作为化工部郑州基础公司的项目经理（安全负责人）李源同无资质的陈新苍签订《新乡市工人文化宫项目基坑边坡支护工程施工劳务协议》，将该公司分包的该工程中的劳务部分，承包给无资质的陈新苍，而陈新苍在承包该工程的劳务部分后，在组织施工中，未提供安全生产条件和相应劳动工具，致使王智国在向一人多深的坑里下坑时，踩塌坑沿土，滑倒坑里摔伤，给其造成医疗费6555.69元：误工费33952.35元［453天（伤时至定残前一日）×74.95元（2011年全省在岗职工平均工资27357元计）］；护理费1167.93元C19天（住院）×61.47元（2011年全省服务业人均工资22438元计）］；住院伙食补助费570元［19天（住院）×30元／天（工作人员省内出差伙食补助标准）］；营养费190元（19天×10元／天）；残疾赔偿金63721.04元（2011年城镇居民可支配收入15930.26元×20年×20%（伤残程度）=63721.04元］；鉴定费840元（鉴定费700元，诊断费140元）；被抚养费人生活费38368.26元［按2011年城镇居民人均消费支出10838.49元计，王智国伤时，其长子王瑞瑞已满18周岁，属独立生活人，不再计付抚养生活费；次子王浩然，2004年5月27日生，7岁，计赔至18岁，应赔偿11年：10838.49元×11年×20%（伤残程度）÷2（夫妻二人）=11922.34元；三子王宇浩，2007年2月25日生，4岁，计赔至18岁，应赔偿14年：10838.49元×14年x20%（伤残程度）÷2（夫妻二人）=15173.89元；王智国父亲王圪当，1942年5月2日生，69岁，计赔11年：10838.49元×11年×20%（作残程度）÷5（五个子女）=4768.94元；王智国母亲万花盘，1946年11月4日生，65岁，计赔15年；10838.49元×15年×20%（作残程度）÷5（五个子女）=6503.09元］；王智国请求的交通费过高，酌定为800元；王智国请求的精神抚慰金，依据其伤等级酌为10000元，共计医疗经济损失为156165.27元。陈新苍作为雇主应对王智国的经济损失承担赔偿责任，鉴于王智国存在一定过错，故陈新苍应对王智国承担90%即140548.74元的赔偿责任。化工部郑州基础公司作为其承包工程的劳务部分发包人，将该部分劳务分包给无资质的陈新苍，致使陈新苍在组织劳动中未给劳动者提供安全的生产条件，导致王智国摔伤，给王智国造成经济损失，应在陈新苍赔偿王智国时，承担连带赔偿责任。中国建筑第七工程局将其承包的工程中的基础，支护工程分包给化工部郑州基础公司，约定乙方应严格按照甲方管理规定及要求，做到安全文明施工，认真落实甲方文明施工的措施规定和要求，中国建筑第七工程局在合同的签订后履行过程中均无不当，不应承担法律责任。李源是化工部郑州基础公司的项目经理（安全责任人），其行为是职务行为，由其行为产生的赔偿责任应由其所在单位即化工部郑州基础公司承担。王智国在劳动中未预见到危险，未注意劳动安全，在没有安全保障的情况下，没有尽到注意义务，就向一人多深的坑里下，踩塌坑沿土，使其滑入坑里摔伤，自己也有一定责任，应承担自己经济损失156165.27的10%即15616.53元。陈新苍已付王智国的医疗费，应从陈新苍的赔偿中扣除。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十条、第三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、陈新苍于判决生效后十日内赔偿王智国经济损失140548.73元。化工部郑州基础工程有限公司对陈新苍的赔偿责任承担连带赔偿责任。三、驳回王智国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4304元，陈新苍负担3874元，王智国负担430元。
化工部郑州基础公司不服原审判决向本院提起上诉称：1、一审法院认定上诉人侵权的事实不清，适用法律错误，上诉人与被上诉人陈新苍不存在共同侵权行为，依法不应该承担连带责任。上诉人与被上诉人陈新苍签订的《新乡市工人文化宫项目基坑边坡支护工程施工劳务协议》中约定：由陈新苍负责对施工人员进行安全教育，加强安全管理和做好安全防护，并明确约定由于安全事故所造成的一切损失都由陈新苍负责。而陈新苍在负责组织施工管理中，未提供安全生产条件和相应劳动工具，致使王智国下坑时滑倒摔伤，具有明显过错。而王智国作为完全民事行为能力人，在时值冬天的晚上六、七点钟还独自下坑去，也不借助任何安全设施，所以他对损害的发生也具有明显的过错，应由其和陈新苍按过错比例承担赔偿责任。很明显的是，王智国人身损害的发生与上诉人并没有直接的因果关系，无论从合同的相对性还是直接管理责任上而言，上诉人都与王智国没有关系，没有侵害王智国的民事权益，不应该承担责任。上诉人即使有过错，也应按照过错大小承担相应的按份责任，一审法院认定上诉人与陈新苍因构成共同侵权承担连带责任的事实不清，证据不足；而且一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条的规定，判决上诉人对陈新苍的赔偿责任承担连带赔偿责任，适用法律错误。2、王智国户籍所在地在洛阳市龙门区龙门镇东草店村十四组，应依法按照农村标准计算赔偿金额。一审法院按照城镇标准计算相关赔偿的证据不足，显属法律适用错误。综上，请求二审法院撤销洛阳市洛龙区人民法院（2012）洛龙龙民初字第588号民事判决书，依法改判上诉人不承担责任或按过错大小承担相应的按份责任，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
王智国答辩称：1、上诉人应对答辩人遭受的损失承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，上诉人明知一审被告陈新苍没有任何相关资质及安全生产条件，仍将其承包工程的劳务部分违法分包，致使答辩人在没有任何安全保障的情况下下坑作业，进而受伤。因此，上诉人对答辩人的受伤应承担相应的责任。根据相关法律规定，上诉人应对答辩人的损失与陈新苍承担连带责任。2、答辩人应适用城镇标准计算相关赔偿。本案中，答辩人在去该工地工作之前在伊川县县城工作并居住两年以上（一审中已提交相应工作及居住证据予以证明），按照相关法律规定，应按照城镇标准及建筑行业标准计算相应赔偿。3、一审认定原告存在过错有误，原告不应承担任何责任。在本案中，上诉人违法将工程分包给没有任何资质的陈新苍，并没有尽到任何的安全保障义务。答辩人在没有任何安全保障条件的情况下，受陈新苍指派下坑工作，最终导致原告受伤的结果。因此，原告遭受的损害，应由上诉人及陈新苍承担全部责任，答辩人自己不应承担任何责任。综上，请求二审法院查清事实，依法改判，驳回上诉人的上诉请求，维护答辩人的合法权益。
陈新苍答辩称：李源一点安全措施都没有做，我不应该承担责任，我干了活，对方也没有给我钱。
中国建筑第七工程局称：1、针对一审判决我方的结果，我方没有异议；2、对上诉状没有答辩意见。
本院经审理查明的事实除与原审查明的事实一致外，另二审期间，王智国提供龙门石窟街道办事处东草店社区居民委员会出具的证明一份，载有“证明王智国名下无有耕地，属失地农民”等内容。化工部郑州基础公司对该证明质证后认为，对证明上所盖公章无异议，对证明内容认为不真实。陈新苍质证后对证据的真实性和内容表示没有异议。
本院认为，化工部郑州基础公司与中国建筑第七工程局签订《音乐厅大剧院部分基坑支护工程专业分包合同》后，化工部郑州基础公司的项目经理李源又与陈新苍签订了《新乡市工人文化宫项目基坑边坡支护工程施工劳务协议》，将该公司分包的工程中的劳务部分，承包给无资质的陈新苍施工。而陈新苍在承包该工程施工过程中，未能提供安全生产条件和相应劳动工具，致使王智国在向一人多深的坑里下坑时，踩塌坑沿土，滑倒坑里摔伤，给王智国造成人身损害。陈新苍作为雇主应对王智国的经济损失承担赔偿责任，化工部郑州基础公司作为其承包工程的劳务部分发包人，应当知道陈新苍不具备相应资质及安全生产条件，却将该部分劳务分包给陈新苍，导致王智国在劳动中摔伤，该公司存在过错，故化工部郑州基础公司应当与雇主陈新苍对王智国的损失承担连带赔偿责任。化工部郑州基础公司上诉称该公司与陈新苍不存在共同侵权行为，不应承担连带责任的理由，无法律依据，本院依法不予支持。化工部郑州基础公司另称对王智国应按照农村标准计算赔偿金额的上诉请求，因化工部郑州基础公司未提供充分证据对此予以证明，该上诉请求不能成立，本院依法不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费1222元，由上诉人化工部郑州基础公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王洪涛
审判员 邢 蕾
审判员 王鑫杰
二〇一四年五月四日
书记员 李艺霞