江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏0902民初2427号
原告亭湖区盐东镇新洋农民资金互助合作社，住所地盐城市亭湖区盐东镇李灶居委会。
法定代表人唐建良，该社理事长。
委托代理人李志平，该合作社员工。
委托代理人杨正鹏，盐城市亭湖区盐东法律服务所法律服务工作者。
被告谷加根，男，1968年11月16日生，住盐城市亭湖区。
被告江苏东方鹏程建设有限公司，住所地盐城市解放南路城中城5楼。
法定代表人朱林，该公司董事长。
委托代理人许斌、沈长贵，江苏鼎盛湖律师事务所律师。
原告亭湖区盐东镇新洋农民资金互助合作社（下称新洋农民合作社）与被告谷加根、江苏东方鹏程建设有限公司（下称鹏程公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月20日立案受理后，依法组成合议庭，于同年11月15日公开开庭进行了审理。原告新洋农民合作社的法定代表人唐建良及委托代理人李志平、杨正鹏，被告鹏程公司的委托代理人许斌、沈长贵到庭参加诉讼。被告谷加根经本院公告送达诉状副本、应诉通知书、开庭传票、合议庭组成人员告知书，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告新洋农民合作社诉称：2012年9月6日，被告谷加根因经营需要向原告借款人民币1040万元，约定2012年11月5日前还款，并由被告鹏程公司为借款提供担保。2013年2月1日，被告谷加根偿还借款本息计150万元，2月8日偿还借款本息计100万元，2月9日偿还借款本息计40万元。截止2013年2月9日，被告尚欠借款本金803.99万元。后此款经原告多次催要，以及盐城市公安局亭湖分局和亭湖区农村工作办公室与被告进行谈话，被告均承认借款及担保情况属实，并承诺2014年1月29日偿还300万元，2015年春节前偿还300万元，2016年春节前全部还清本息。但至今被告未能偿还，现诉至法院请求判令：被告偿还原告借款本金803.99万元、资金使用费及罚费（从2012年11月5日至2016年10月5日按月息20‰计算的利息为755.75万元，2016年10月5日之后的利息按月息20‰计算，755.75万元应扣减已偿还的利息53.99万元，实际为701.76万元）；2、本案的诉讼费、代理费由被告承担。
被告谷加根未答辩。
被告鹏程公司辩称：1、请求依法驳回原告对被告东方鹏程公司的诉讼请求；2、合同约定原告借款给谷加根1040万元，应当提供交付1040万元资金的证据；3、原告与谷加根签订的借款合同是无效合同，理由是：根据《农村资金互助社管理暂行条例》第42条规定，农村资金互助社的资金应主要用于发放社员贷款，第45条规定，农村资金互助社不得向非社员吸收存款、发放贷款及办理其他金融业务；以及根据1998年7月13日国务院令第247号发布20110国务院关于废止和修改行政法规的决定第29条规定，应认定该借款合同无效，借款合同为主合同，担保合同为从合同，主合同无效，从合同应当无效；4、即使借款合同有效，我公司已归还原告人民币1942万元，不欠原告任何款项。
经审理查明：原、被告自2009年11月份起至今发生多笔经济往来。2012年9月6日，经结算，原告（甲方）、被告谷加根（乙方）签订《借款合同书》一份，约定被告因购原料向原告借款人民币壹仟零肆拾万元,月资金使用费为25‰，逾期资金使用费加费50%，还款日期为2012年11月5日，并由被告鹏程公司在合同担保人栏加盖印章。同日，被告向李志平出具借据一份，载明：“今借到李志平同志1040万元整（大写：壹仟零肆拾万元整），借款人于2012年11月5日前偿还上述借款，并按月息25‰计算利息，借款人提供（保证人鹏程公司）提供连带责任保证担保，……。”同日，被告鹏程公司在借款合同及借据担保人栏签名。同时还向李志平出具《担保责任承诺书》一份，承诺为被告谷加根借款提供连带责任担保，并承诺担保期限为履行期限届满之日起二年。”当日，被告谷加根在现金支取凭条签名，确认在债权人李志平处支取壹仟零肆拾万元（10400000元）。2013年2月1日，被告谷加根偿还借款150万元，2月8日偿还借款100万元，2月9日偿还借款40万元。2014年1月16日，亭湖区委、区政府集中处置工作组就原告与谷加根借款一事进行会办，并形成会办纪要，载明：“2014年元月16日，亭湖区委、区政府集中处置工作组贾建才、曹政芳二同志在南京与谷加根同志就谷加根同志欠盐东新洋农民资金互助合作社款项一事专题作了会办，截止目前，谷加根同志共欠新洋合作社贷款（以李志平名字所欠），具体金额以借条和担保书为准，经双方协商一致，谷加根分三年将款项还清。具体还款计划为2014年元月29日前现金偿还合作社叁佰万元整；2015年春节前还款叁佰万元；2016年春节前全部还清欠款本息。参加会办人员签名：唐建良、吴长华、贾建才、曹政芳、谷加根、谷加富、李志平。”2014年1月29日，李志平并在该会办纪要底部注明：利率从2012年11月5日以后按年息5%计算。”后原、被告因款项偿还未能协商一致，原告遂诉至本院。
另查明：案外人李志平系原告单位员工，其出借的款项资金来源于原告。审理中，被告认为涉案的借款存在复息、预扣利息等情形，建议应委托司法审计。经询，原、被告均不提起司法审计。2015年6月1日，原告就被告鹏程公司为案外人张群借款向盐城市亭湖区人民调解委员会驻盐东人民法庭工作室申请调解，后调解未果。2016年10月8日，被告鹏程公司法定代表人由谷加富变更为朱林。
上述事实，有借据、还款协议及当事人的陈述等在卷予以证实。
本院认为：1、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。”本案被告谷加根向原告新洋农民合作社借款，有被告谷加根出具的借据及还款承诺书为证，故原、被告之间借贷关系依法成立，合法有效。借款到期后，被告谷加根应向原告新洋农民合作社返还借款，其未予偿还，已构成违约，应承担相应的民事责任。2、关于还款的数额问题。虽原、被告在2012年9月6日之前存在多笔资金往来，亦有多次的还本付息的过程。但在2012年9月6日，被告向原告出具了涉案的借据，且被告谷加根亦在取款凭条签名，应为双方对之前多笔借款的结算。被告鹏程公司虽认为应委托司法审计，但原告提交了现金取款凭证，且真实性亦得到被告认可，故原告对此借款的形成及交付完成了举证义务，但被告鹏程公司未能提起证据予以反驳，又不申请司法审计，应承担不利后果；且本案被告谷加根又未对款项数额及交付事实予以否认，故被告谷加根在2012年9月6日差欠原告的借款本金为人民币1040万元。后被告陆续偿还部分款项，但双方并无证据证实该款的性质。对此，本院认为：被告谷加根向原告借款，并将此款用于经营，该款应先予抵冲借款本金。故被告谷加根还差欠原告的借款本金为人民币750万元。3、关于利息问题。因双方虽在借据中明确约定借款期间利息，但后在协商还款时，原告自愿要求按年利率5%计算，不违背法律规定。现原告要求按月利率2.5%计算利息，不符合法律规定，本院依法确认按年利率5%标准计算。4、关于被告鹏程公司应否承担还款责任。本案中，因被告鹏程公司在被告谷加根向原告出具的借据及与原告签订的借款合同担保人栏签字，并约定为连带责任担保，即与原告之间形成了连带责任保证合同关系，并约定的担保期限为二年，即自2012年11月5日至2014年11月4日。而在2014年1月16日的会办纪要中，有时任鹏程公司法定代表人谷加富的签字确认，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”故被告鹏程公司的诉讼期间应为2014年1月16日至2016年1月16日。原告虽于2015年6月1日向盐城市亭湖区人民调解委员会驻盐东人民法庭工作室申请调解，但该调解系原告出借案外人张群一案，并非本案，现原告要求被告鹏程公司承担还款责任的诉讼期限，已超出法律规定，故原告要求被告鹏程公司承担担保责任的诉讼请求，本院不予支持。被告谷加根经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，是其放弃证据质证权利的抗辩。据此，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二款之规定，判决如下：
一、被告谷加根应于本判决生效之日起十日内偿还原告亭湖区盐东镇新洋农民资金互助合作社借款人民币750万元并支付利息（利息计算方式：从2012年9月6日2012年11月5日以1040万元为基数，按月利率2%标准计算；从2012年11月6日至2013年1月31日以1040万元为基数；从2013年2月1日至同年2月7日以890万元为基数；从2013年2月8日至2013年2月9日以790万为基数；从2013年2月10日至判决生效确定履行之日止，按年利率5%标准计算）。
二、驳回原告亭湖区盐东镇新洋农民资金互助合作社的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费68080元，由被告谷加根负担（原告已预交，被告应于判决生效后十日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。并按国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。（开户银行：盐城市农行中汇支行，账号：40×××21，收款人：盐城市财政局非税收入汇缴专户）。
审 判 长 周清郁
代理审判员 郑春水
人民陪审员 沈文宽
二〇一六年十二月八日
书 记 员 马文静
附相关法律条文
1.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。
2.最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》法释[2001]33号
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。