贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔01民终1126号
上诉人（原审原告）：张茂华，男，1962年6月12日出生，汉族，住贵州省贵阳市乌当区。
委托诉讼代理人：郭能，贵州贵达律师事务所律师，执业证号：15201201010239886。
委托诉讼代理人：艾安颖，贵州贵达律师事务所律师，执业证号：15201201610286278。
被上诉人（原审被告）：贵阳市乌当区东风镇高穴村村民委员会，住所地贵阳市乌当区东风镇高穴村。
法定代表人：吕长钟，该村委会主任。
委托诉讼代理人：刘大军，贵州达德律师事务所律师，执业证号：15201201110760008。
上诉人张茂华与被上诉人贵阳市乌当区东风镇高穴村村民委员会因农村土地租赁合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2016）黔0112民初491号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员王可担任审判长、审判员李蓉、审判员刘佳组成的合议庭对本案进行了审理，书记员李萌担任法庭记录。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2001年1月1日，张茂华与高穴村委会签订《土地转包合同》合同约定高穴村委会将牛昌坝的5.5亩土地转包给张茂华耕种，承包期自2001年1月1日至2015年3月30日，承包费为1237元。合同签订后，原告张茂华在土地上种植果树及其他农作物。2004年11月17日，原、被告双方在原合同基础上签订《土地转包合同补充协议》，承包期由15年增加到35年，新增加的20年的承包费为1650元。2004年张茂华经高穴村委会同意在牛昌坝自建三层楼房一栋，占用承包地310.64平方米，2011年高穴村委会以张茂华改变土地用途、违法在转包的耕地上建房、未缴纳国家规定的农业税为由诉讼到该院，要求解除原、被告签订的土地转包合同，收回土地承包经营权。该院以（2011）乌民初字第208号民事判决书驳回了原告的诉请。原告高穴村委会上诉，贵阳市中级人民法院以（2011）筑民终字第1726号民事判决，解除张茂华与高穴村委会签订的《土地转包合同》及《土地转包合同补充协议》。合同解除后，双方未对合同后果进行处理，2012年高穴村委会诉至该院要求张茂华返还5.5亩土地。该院作出(2012)乌民初字第629号民事判决书，高穴村委会不服上诉，发回重审，该院以（2013）乌民初字第1105号民事判决书，判决张茂华向高穴村委会返还租赁的5.5亩土地，张茂华不服上诉，贵阳市中院以（2014）筑民二商终字第616号民事判决书，判决维持原判。该判决书在该院认为部分称“关于地上附着物赔偿的问题，上诉人张茂华可另行主张权利”。因地上附着物是依附在土地上，两次判决，只是解除合同和返还土地，未处理地上附着物，现原告张茂华就地上附着物赔偿问题诉至该院，要求如前所请。另查明，2015年5月20日，乌当区人民政府为规范土地征收中地上附着物的补偿标准，制定补偿指导方案，其中经济林补偿，最高补偿不超过50000元/亩。按照规范化种植的株数，以不同品种、不同大小来结合当前市场参考单价进行补偿。
原审法院经审理认为：原告张茂华与被告高穴村委会签订的《土地转包合同》及《土地转包合同补充协议》，经过该院一审，贵阳市中院二审，已解除。原告张茂华承包土地为5.5亩，在承包地上修建的房屋占承包地310.64平方米（0.465亩），原告张茂华尚在5.035亩的土地上种植果树及农作物长达十余年之久，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”规定，被告高穴村委员会要收回土地，应对原告在承包地上种植的树木进行赔偿，参照乌当区人民政府对土地征收中地上附着物的补偿标准，经济林补偿，最高补偿不超过50000元/亩，考虑到张茂华在承包土地上种植的树木主要是果树，树木有大有小，有疏有密，且解除合同的原因系原告张茂华改变土地的性质，原告张茂华有过错，酌情按20000元/亩进行赔偿，可支持100700元（20000元/亩×5.035亩），被告高穴村委会赔偿后，土地上种植的树木归被告高穴村委会所有。原告主张退还未到期承包费，合同终止后，对剩余年限的承包费应予返还，由于至今原告未按（2013）乌民初字第1105号民事判决书，将5.5亩土地返还给被告高穴村委员会，故被告高穴村委会应退还2016年4月27日开庭以后的承包费给原告张茂华，2016年承包亩按半年计算，应退还张茂华1608.75元（1650元-1650元÷20年÷2）。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，判决：一、被告贵阳市乌当区东风镇高穴村村民委员会支付原告张茂华位于贵阳市乌当区东风镇高穴村牛昌坝土地上种植的树木补偿款人民币100700元，土地上种植的树木归被告贵阳市乌当区东风镇高穴村村民委员会所有；二、被告贵阳市乌当区东风镇高穴村村民委员会退还原告张茂华承包费人民币1608.75元。上述一、二项于本判决生效之日起十日内履行。案件受理费7110元，原告张茂华负担4507元，被告贵阳市乌当区东风镇高穴村村民委员会负担2603元。
上诉人提起上诉请求：一、请求二审法院依法撤销贵阳市乌当区人民法院（2016）黔0112民初491号民事判决书，依法对本案进行改判，判决被上诉人以50000元/亩的标准对上诉人的果林进行补偿，共计27.5万元；二、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。
事实及理由：一审适用法律错误，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，在上诉人应当按照政府补偿标准对地上附着物进行赔偿，不能依据过错原则降低补偿标准。1、被上诉人事实上同意上诉人建房的行为对上诉人决定建房起到了重要作用，上诉人并不存在过错。本案争议果树量大，移栽既无土地还将产生大量费用，应依法进行补偿；2、上诉人修房所占面积只有承包土地面积的8%，其余均栽种果树。综上，不应依据过错原则对本案进行判决，降低补偿标准；3、一审判决显失公平，种植长达十余年的果树仅能得到20000元/亩的补偿是不公平的，该标准远远低于政府最高50000元/亩的标准。
被上诉人答辩称：对方上诉没有事实和法律依据，对方请求撤销判决书不当，只能请求撤销判决。上诉人认为一审适用法律错误，但未明确本案应适用哪条法律，本案合同解除是因为上诉人改变了土地农业用途，属于根本违约，被上诉人不存在过错。其实一审判决我方承担赔偿责任是错误的。且本案所谓损失应当是指上诉人将树木移栽他出的费用而不是树木的价值。
本院二审中当事人没有提交新证据。
本案争议焦点在于，被上诉人是否应当对系争果树进行补偿及补偿标准应当是多少。
本院认为，首先，上诉人与被上诉人签订土地租赁协议后，在租赁土地上栽种了大量果树，虽然该协议因上诉人部分改变土地农业用地性质而导致合同解除，但根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后对已经履行的部分，当事人有权要求赔偿。虽然被上诉人认为上诉人可以将果树移栽他处，但正如上诉人所述，涉案果树数量较大，一时难以找到合适的土地，且移栽果树难以保障全部存活，故涉案果树不宜移栽，而应由取回土地的被上诉人进行适当补偿。而关于补偿标准的问题，根据当地政府的征收补偿标准，经济林最高不超过50000元/亩，但涉案土地租赁合同的解除是因上诉人违约改变土地性质所致，故上诉人对解除合同后的损失应承担部分责任。但考虑到上诉人违约的客观情况，其在租赁的5.5亩土地中，仅将其中310.64平方米（0.465亩）用于修建房屋，占整体土地面积较小，且上诉人多年来确实一直在其余的5.035亩土地上栽种果树，故本院对其诉请酌情按照40000元/亩予以支持，超出部分不予支持。
综上，原审判决认定事实不清。本院依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市乌当区人民法院（2016）黔0112民初491号民事判决书第二项，即“贵阳市乌当区东风镇高穴村村民委员会退还原告张茂华承包费人民币1608.75元”；
二、变更贵州省贵阳市云岩区人民法院（2016）黔0112民初491号民事判决书第一项为：贵阳市乌当区东风镇高穴村村民委员会支付原告张茂华位于贵阳市乌当区东风镇高穴村牛昌坝土地上种植的树木补偿款人民币201400元；
三、驳回张茂华的其他诉讼请求。
一审案件受理费由7110元，由张茂华负担1903元，由贵阳市乌当区东风镇高穴村村民委员会负担5207元；二审案件受理费由4507元，由张茂华负担1217元，由贵阳市乌当区东风镇高穴村村民委员会负担3290元。
本判决为终审判决。
审判长 王 可
审判员 李 蓉
审判员 刘 佳
二〇一七年六月十五日
书记员 刘站宁