湖南省郴州市北湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘1002刑初217号
公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。
被告人金红，男。因犯盗窃罪于2012年5月28日被襄阳高新开发区法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金3000元，于2013年2月25日刑满释放。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年1月30日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，于2018年3月9日被执行逮捕。现羁押于郴州市看守所。
被告人陆某某，男。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2018年3月3日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，于2018年4月9日被执行逮捕。现羁押于郴州市看守所。
辩护人黄荣，湖南奋斗者律师事务所律师。
湖南省郴州市北湖区人民检察院以郴北检公诉刑诉（2018）215号起诉书指控被告人金红、陆某某犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年5月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省郴州市北湖区人民检察院指派检察员成银出庭支持公诉，被告人金红、被告人陆某某及其辩护人黄荣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：
一、2017年9月，被告人金红创建一名为“直播VIP福利群”的微信群（群内成员300余人）。金红于2017年12月25日至12月28日、2018年1月20日至1月28日期间，在“直播VIP福利群”中发送387个淫秽视频供人观看，非法获利共计人民10018.8元。
被告人金红代理销售包含大量淫秽视频的直播平台聚合软件“V客云盒”（现更名为“MAX”）、“桃花岛宝盒”卡密，非法获利共计人民币5290元。
到案后，被告人金红如实供述了上述事实，并主动揭发被告人陆某某等人的犯罪行为，经查证属实。
上述事实，被告人金红在庭审中无异议，且有接报案登记表、立案决定书、指定管辖批复、指认照片、证人雷某某的证言、到案经过、扣押物品及发还物品清单、情况说明、户籍证明、蓝色华为手机提取淫秽视频清单、金红微信交易流水记录、金红推广计划书、提取雷某某手机中的照片、证人雷某某指认照片、被告人金红指认其微信号的图片、检查证人雷涛手机及提取笔录、搜查证及搜查笔录、被告人金红指认其获利及上线的笔录、检查被告人金红手机及提取笔录、鉴定意见、视频光碟、被告人金红立功情况说明、前科材料、被告人金红的供述等证据予以证明，足以认定。
二、2017年10月份，被告人陆某某以2666元的价格从他人手中转让接手一名为“东京热1”的微信群（群内成员300余人），之后陆某某又创建一名为“东京热2”的微信群（群内成员400余人）。陆某某通过向“东京热1”和“东京热2”两个策信群发送淫秽视频供人观看，非法获利共计人民币4000余元。被告人金红被抓后，为拉人进“东京热1”和“东京热2”微信群，陆某某在金红创建的“直播VIP福利群”的微信群中发送淫秽视频146个。案发后，侦查人员依法从陆某某手机微信群“东京热1”和“东京热2”里提取淫秽视频38个。
到案后，被告人陆某某如实供述了上述事实；2018年3月5日，公安机关依法暂扣被告人陆某某违法所得人民币4000元。
上述事实，被告人陆某某在庭审中无异议，且有接报案登记表、立案决定书、指定管辖批复、证人雷某某的证言及指认照片、到案经过、户籍证明、情况说明、陆某某微信交易流水、陆某某指认其微信号的照片及情况说明、搜查证及搜查笔录照片、检查及提取笔录和淫秽视频清单、扣押物品文件清单、发还物品清单缴款书、鉴定意见、视频光碟、被告人陆某某的供述等证据予以证明，足以认定。
本院认为，被告人金红传播淫秽视频387个，并代理销售包含淫秽视频的直播平台聚合软件卡密，非法获利共计1.5万余元，属情节严重；被告人陆某某传播淫秽视频184个，非法获利4千余元，属情节严重，两被告人的行为均已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人金红在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人金红揭发他人犯罪行为，经查证属实，属立功，可以从轻或者减轻处罚。两被告人到案后均能如实供述自己的犯罪事实，均系坦白，依法可以从轻处罚。被告人陆某某退缴违法所得4千元，可酌情从轻处罚。被告人陆某某的辩护人提出被告人陆某某具有认罪、积极退赃、主观恶性较小等辩护意见，与本院查明事实相符，本院予以支持。根据被告人陆某某的犯罪事实、情节和悔罪表现，可对被告人陆某某适用缓刑。综上，对被告人金红适用《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人陆某某适用《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第五十二条、第六十四条，并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人金红犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月30日起至2021年1月29日止。罚金限本判决生效后三十日内缴清。）
二、被告人陆某某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、继续追缴被告人金红的违法所得一万五千二百零八元八角人民币上缴国库；
四、公安机关已扣押的被告人陆某某的违法所得四千元人民币予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 田 海 斌
人民陪审员 王 阳 篪
人民陪审员 杨 晓 元
二〇一八年八月十六日
书 记 员 何泽涛 附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。