广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
���2016）粤04刑终148号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯冬艳，女，1965年11月29日出生，澳门特别行政区永久性居民，汉族，初中文化，住所地澳门特别行政区。因本案于2014年8月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。
辩护人李霁，广东华大律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谢忠秋，男，1976年7月16日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省廉江市。因本案于2014年8月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。
上诉人（原审被告人）陈巧凤，女，1988年4月24日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省普宁市。因本案于2014年8月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。
上诉人（原审被告人）林雪萍，女，1973年9月28日出生，澳门特别行政区永久性居民，汉族，初中文化，住所地澳门特别行政区。因本案于2014年8月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。
辩护人林伟涛，广东凯邦律师事务所律师。
原审被告人马成，男，1984年11月17日出生，汉族，初中文化，户籍地湖北省枣阳市。因本案于2014年8月6日被羁押并被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。
原审被告人张雪，男，1989年1月17日出生，汉族，初中文化，户籍地湖北省南漳县。因本案于2014年8月7日被羁押并被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。
原审被告人廖启来，男，1984年1月25日出生，汉族，初中文化，户籍地湖北省枣阳市。因本案于2014年9月16日被取保候审。
原审被告人俞宗华，男，1984年4月24日出生，汉族，大专文化，户籍地广东省佛山市三水区。因本案于2014年8月8日被羁押并被刑事拘留，同年9月12日被逮捕，2016年2月7日被取保候审。
原审被告人侯潇鸽，男，1988年8月11日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省攸县。因本案于2014年8月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕，2016年2月10日被取保候审。
原审被告人侯茂兰，男，1963年8月27日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省攸县。因本案于2014年8月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕，同年9月15日被取保候审。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人马成、林雪萍、张雪、廖启来、俞宗华、谢忠秋、陈巧凤、侯茂兰犯非法经营罪、原审被告人侯冬艳、侯潇鸽犯非法经营罪、销售假药罪一案，于2015年12月31日作出（2015）珠香法刑初字第1013号刑事判决。原审被告人林雪萍、侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤不服，提出上诉。本院依法���成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料并提审林雪萍等四上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：
一、非法经营
2014年3月份开始，被告人马成、林雪萍、廖启来、金某（另案处理）经商议，由被告人林雪萍出资人民币140多万作为公司的启动资金，从事非法买卖外汇活动。被告人马成、张雪、廖启来、金某在没有任何实际业务的情况下，申请了9台P**机用于刷卡兑换外币，其中被告人俞宗华在明知被告人马成、廖启来等人没有商铺、营业执照，亦没有实际经营业务的情况下，仍帮助被告人马成、廖启来等人申请办理POS机3台，并从中牟利。被告人马成等人在澳门威尼斯赌场用上述9台P**机帮张某、周某等人刷卡收取人民币，再兑换相应港币，从中牟利。待POS机的钱划入被告人马成等人相应的银行账户后，由被告人林雪萍、廖启来持银行卡到被告人侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤经营的珠海市香洲区拱北友谊路新友谊商店内，将卡内资金经三被告人刷卡转移至新友谊商行，然后由三被告人兑换成港币，直接以现金支付给被告人林雪萍、廖启来或者让被告人马成在被告人侯冬艳的澳门赌场账户中提取港币。被告人马成、林雪萍、廖启来和金某以上述方式，通过被告人侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤将人民币约44,435,100.82元兑换成港币。2014年5月20日，被告人张雪加入，将人民币约18,901,311元兑换成港币。
2013年9月起，被告人侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤共同出资，使用以珠海市拱北新友谊商店的名义申请的银联P0S机，通过虚构交易的形式，在商店内刷卡套现或者兑换港币业务。被告人侯茂兰、侯潇鸽受被告人侯冬艳的雇请，在明知拱北新友谊商行从事刷卡套现和兑换港币业务的情况下，提供银行卡接受被告人侯冬艳转入的大量套现、兑换港币资金，再到银行提取现金交给被告人侯冬艳。被告人侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤通过上述方式，非法套现、兑换港币共约65,393,470.5元。被告人侯潇鸽取款约人民币5,191,730元，被告人侯茂兰取款人民币2,160,000元。
2014年8月6日，被告人马成在金莎公馆3楼被抓获；2014年8月7日，被告人张雪在南屏街口被抓获；2014年8月8日，被告人俞宗华在招商证券营业部被抓获；2014年8月11日，被告人侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤、侯潇鸽、侯茂兰在拱北新友谊商店被抓获；2014年8月6日，被告人林雪萍主动到经侦大队说明情况；2014年9月15日，被告人廖启来到珠海市公安局拱北口岸公安分局经侦大队投案自首。
另查明，本案审理期间，被告人廖启来退出赃款人民币6400元。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：1.物证照片；2.搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书；3.证人阎某提供的银行卡的交易记录；4.证人张某提供的银行卡、开户资料及银行流水记录；5.珠海市吉莲潮烈烟酒行的P0S机部分交易流水记录；6.工商行政管理局的答复；7.澳门太阳城集团贵宾会的取款收据（原件和复印件各16张）；8.珠海市吉莲潮烈烟酒行、马励电器、拱北源丰烟酒贸易等商户的P0S机刷卡小票；9.证人周某的银行交易流水、银行卡开户资料及复印件；10.证人金某P0S机关联卡号62×××03民生银行卡的交易记录；11.被告人张雪P0S机关联的民生银行卡62×××19的交易记录；12.被告人廖启来POS机关联的民生银行卡62×××61账户的交易记录；13.被告人马成P0S机关联的民生银行卡62×××50账户的交易记录以及被告人马成62×××27民生银行卡的交易记录；14.拱北新友谊商店的商事登记簿、业务请示、个体工商户营业执照、商户审核表、工商行政管理局查询情况、税务登记证等乐收银装机相关资料；15.P0S机关联的法定代表人卢永光民生银行6226226700066125的开户信息以及交易记录；16.涉案P0S机的刷卡记录；17.新友谊商店乐收银POS机的交易流水；18.被告人侯潇鸽、侯茂兰涉案银行卡的交易流水；19.情况说明；20.证人阎某的证言；21.证人张某的证言；22.证人周某的证言；23.证人朱某的证言及辨认笔录；24.被告人马成的供述与辩解及辨认笔录；25.被告人林雪萍的供述与辩解及辨认笔录；26.被告人张雪的供述与辩解及辨认笔录；27.被告人俞宗华的供述与辩解及辨认笔录；28.被告人侯冬艳的供述与辩解；29.被告人陈巧凤的供述与辩解及辨认笔录；30.被告人谢忠秋的供述与辩解及辨认笔录；31.被告人侯潇鸽的供述与辩解；32.被告人侯茂兰的供述与辩解；33.被告人廖启来的供述与辩解。
二、销售假药
2014年2月起，被告人侯冬艳在珠海市香洲区拱北友谊路其经营的珠海市拱北新友谊商店内，聘请被告人侯潇鸽从事假药销售工作，由被告人侯冬艳负责进货，被告人侯冬艳、侯潇鸽负责销售和记账。
2014年8月11日，被告人侯冬艳、侯潇鸽在拱北新友谊商店被抓获，公安人员从新友谊商店内查获黄金伟哥2盒、延时王2盒、久鼎至尊3盒、VIGOUR3盒。经鉴定，上述药品均为未经批准生产或者进口的药品，按假药论处。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：1.物证照片；2.笔记本一本；3.扣押笔录、扣押清单；4.被告人侯冬艳的供述与辩解；5.被告人侯潇鸽的供述与辩解；6.鉴定意见。
本案还有经庭审质证的下列综合证据：1.抓获经过、到案说明；2.户籍资料。
根据以上事实和��据，原审法院认为，被告人马成、林雪萍、张雪、廖启来、俞宗华、侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤、侯潇鸽、侯茂兰违反国家规定，在外汇指定银行和中国外汇交易中心及其分中心以外买卖外汇，扰乱金融市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人侯冬艳、侯潇鸽销售假药，其行为均已构成销售假药罪。被告人侯冬艳、侯潇鸽犯有数罪，应予并罚。在被告人马成等人非法经营共同犯罪中，被告人马成、林雪萍、张雪、廖启来是主犯，应当按照参与的全部罪行承担责任。其中，被告人廖启来、张雪参与时间不同，量刑上予以体现；被告人俞宗华是从犯。在被告人侯冬艳等人非法经营共同犯罪中，被告人侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤是主犯；被告人侯潇鸽、侯茂兰是从犯，应从轻处罚。在销售假药共同犯罪中，被告人侯冬艳是主犯；被告人侯潇鸽是从犯。被告人林雪萍、廖启来是自首，可从轻处罚。被告人马成、俞宗华、侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤、侯茂兰归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人廖启来退出赃款人民币6400元，可酌情从轻处罚。根据被告人廖启来、侯茂兰的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第一百四十一条、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人马成犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元；二、被告人林雪萍犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八万元；三、被告人张雪犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人廖启来犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元；五、被告人俞宗华犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；六、被告人侯冬艳犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。犯销售假药罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。总和刑期有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币十一万元。决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十一万元；七、被告人谢忠秋犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；八、被告人陈巧凤犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；九、被告人侯潇鸽犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。犯销售假药罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚���人民币一万五千元；十、被告人侯茂兰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；十一、扣押在案的民生银行POS机二部、现金人民币48,550元、港币179,620元、澳门币37,040元予以没收，上缴国库。
针对以上判决，上诉人林雪萍及其辩护人提出，1.原判决认定上诉人林雪萍为主犯不当，上诉人林雪萍仅参与协助原审被告人马成将银行卡内的资金兑换成人民币，应认定为从犯；2.上诉人林雪萍具有自首情节，并愿意缴纳罚金，请求二审法院对林雪萍适用缓刑。
上诉人侯冬艳及其辩护人提出，1.原判决认定上诉人侯冬艳参与非法经营的数额不当。原判决将新友谊商店的POS机刷卡记录中1万元以下的交易流水均计入非法兑换外汇的数额，该认定与事实不符，部分刷卡记录系为他人刷借记卡，不属于刷信用卡套现，应予扣除��2.上诉人侯冬艳属初犯，归案后如实供述全部犯罪事实，原判决对侯冬艳量刑过重。综上，请求二审法院改判。上诉人侯冬艳还提出，1.其不清楚其被查扣的产品是假药，不具有犯罪主观故意，其行为不构成销售假药罪；2.其被侦查机关查扣的款项中部分属正常经营的流动资金和收益，原判决予以全部没收不当。其辩护人还提出，原判决认定上诉人侯冬艳参与非法经营的数额错误，（1）原判决认定马成等人非法经营的数额为人民币44,435,100.82元，因该数额没有相关交易记录佐证，故应以马成、林雪萍及侯冬艳供述中能印证的来认定，即应认定为约2000万元；（2）原判决扣除新友谊商店的合法经营数额为134,666.5元，该认定错误，事实上1万元以上的交易记录中部分为朋友刷卡套现，并非兑换外币，经统计，其中10,813,730元及为王伟林支付货款等经营费用3,817,360元，合计14,631,090元均为合法经营数额，应予扣除；（3）廖启来刷卡转出的95,000元和林雪萍刷卡转账的445,000元和200,000元，对于上诉人侯冬艳而言并未兑换外币，故也应扣除。辩护人提交了4份证据说明，在账户交易流水中标注应予扣除的数额。
上诉人谢忠秋提出，1.其在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯；2.原判决引述其在侦查阶段的供述部分不属实，其实施非法经营行为期间获利不到人民币5万元，而不是10万元；3.其系初犯，归案后如实供述自己的罪行，请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人陈巧凤提出，1.原判决认定部分事实有误。原判决认定其参与非法经营的数额中包括了店铺销售医疗器械、机票等正当收入，应予扣除；即使按照原判决认定其参与非法经营的数额计算，其分得的利润也仅约人民币1万元；2.其未参与沟通客户，应认定为从犯；3.原判决量刑过重。其所占股份和分得的利润都仅有上诉人侯冬艳、谢忠秋的一半，原判决却对其判处与他们相同的刑罚；所判罚金超过了其非法所得的五倍上限。综上，请求二审法院对其从轻处罚，并适用缓刑。
本院经审理查明的事实、证据与原审判决一致，对原审判决认定的事实、证据，本院予以确认。
关于上诉人侯冬艳及其辩护人、上诉人陈巧凤所提原判决认定侯冬艳、陈巧凤参与非法经营犯罪的数额不当的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人侯冬艳及其辩护人在一审庭审中对公诉机关指控侯冬艳犯非法经营罪的数额提出异议，原审法院结合上诉人侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤、林雪萍及原审被告人马成等人的供述、刷卡小票、银行交易流水、商户审核表等认为，公诉机关的指控数额准确：原审被告人马成等人帮赌客兑换的外币最终由上诉人侯冬艳等人兑换的数额为人民币44,435,100.82元；上诉人侯冬艳、陈巧凤等人经营的新友谊商行为他人刷卡兑换外币的数额（已扣除合法经营数额）为人民币65,393,470.5元。本院认为，原判决认定上诉人侯冬艳、陈巧凤参与非法经营犯罪的数额正确，理据充分。虽然上诉人侯冬艳的辩护人提出在交易流水中应扣除部分数额的辩护意见，但并未提交其他证据予以支持，且与上诉人侯冬艳等人的供述矛盾，故对该项辩护意见不予采纳。此外，上诉人侯冬艳的辩护人还提出应根据供述认定马成等人非法经营的数额为人民币2000万元的辩护意见，因原判决系根据刷卡交易流水及刷卡小票认定马成等人非法经营的数额为人民币44,435,100.82元，且原审被告人马成、上诉人林雪萍均供称，刷卡套现的具体数额以交易流水为准，综上，原判决认定马成等人非法经营的数额亦准确无误。对上诉人侯冬艳及���辩护人、上诉人陈巧凤提出的该项上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于上诉人谢忠秋所提判决引述其在侦查阶段的供述部分不属实，其实施非法经营行为期间获利不到人民币5万元，而不是10万元的上诉理由。经查，原判决采信上诉人谢忠秋在侦查阶段的供述，系由侦查机关依法定程序收集的，上诉人谢忠秋亦在笔录上签名确认，该证据具备证据的合法性，应予采信。且上诉人谢忠秋所供其获利约10万元，与上诉人陈巧凤的供述相印证，故前述供述亦具有真实性。对上诉人谢忠秋提出的该项上诉理由不予采纳。
关于上诉人林雪萍及其辩护人、上诉人谢忠秋、陈巧凤分别所提应认定林雪萍、谢忠秋、陈巧凤为从犯的上诉理由和辩护意见。经查，在马成等人非法经营共同犯罪中，上诉人林雪萍提供启动资金，并负责到新友谊商行刷卡套现，事后与原��被告人马成共同分配利润。在侯冬艳等人非法经营共同犯罪中，上诉人谢忠秋、陈巧凤与上诉人侯冬艳共同出资在新友谊商行内经营刷卡套现或私自兑换外币业务，上诉人谢忠秋、陈巧凤还在店铺内实施为他人刷卡的行为，事后与上诉人侯冬艳按投资比例分成。综上，上诉人林雪萍、谢忠秋、陈巧凤均起主要作用，原判决据此认定该三上诉人为主犯，并无不当。上诉人林雪萍及其辩护人、上诉人谢忠秋、陈巧凤提出的该项上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人侯冬艳所提其不清楚被扣押的产品是假药，不具有犯罪主观故意，其行为不构成销售假药罪的上诉理由。经查，新友谊商店的个体工商户营业执照及查询信息证实，其经营范围为零售保健用品。上诉人侯冬艳在侦查阶段亦供称，涉案药品是他人上门推销的，低于通过正规渠道购买的价���，且没有标注文号，其知道未标注文号的药品不允许销售。综上，可以认定，上诉人侯冬艳明知其商行没有销售药品资质，而在商行内销售没有标注文号的药品，即其明知涉案产品是假药而非法销售，具备犯罪主观故意，其行为构成销售假药罪。上诉人侯冬艳提出的该项上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人侯冬艳所提其被侦查机关查扣的款项中部分属正常经营的流动资金和收益，原判决予以全部没收不当的上诉理由。经查，上诉人侯冬艳在侦查阶段供称，其向部分客人兑换外币使用现金，故商行内每天都有现金港币20多万元和人民币10多万元作为流动资金；民警从其商行内查扣的现金港币、澳门币、人民币共20多万元，部分是其刷卡赚取的，部分是其用于店铺刷卡周转的。鉴于上诉人侯冬艳正常经营收入极少，结合其非法经营的数额，其所述每天在商行内存放本币、外币现金二三十万元作为非法经营的流动资金，符合常情。因此，原判决认定侦查机关在新友谊商行内查扣的款项系供犯罪所用的本人财物，并予没收正确。对上诉人侯冬艳提出的该项上诉理由不予采纳。
关于上诉人林雪萍及其辩护人、上诉人侯冬艳及其辩护人、上诉人谢忠秋、陈巧凤分别就量刑所提上诉理由和辩护意见。经查，原审法院根据刑法规定，对上诉人林雪萍、侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤犯非法经营罪在“处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金”的法定刑幅度内处罚，对上诉人侯冬艳犯销售假药罪在“处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金”的法定刑幅度内处罚。原审法院结合各上诉人的犯罪事实，并认定上诉人林雪萍具有自首情节，上诉人侯冬艳、谢忠秋、陈巧凤具有归案后如实供述��己罪行的情节，对四上诉人均予从轻处罚，量刑适当。现上诉人林雪萍及其辩护人、上诉人侯冬艳及其辩护人、上诉人谢忠秋以三上诉人具有前述从轻处罚情节为由，请求再行从轻处罚，本院不予支持。另，上诉人林雪萍、陈巧凤犯非法经营罪数额大，不属犯罪情节较轻，不符合适用缓刑的条件，对上诉人林雪萍及其辩护人、上诉人陈巧凤所提请求对林雪萍、陈巧凤适用缓刑的请求亦不予支持。此外，虽然上诉人陈巧凤的出资、分红比例低于上诉人侯冬艳、谢忠秋，但其直接实施为他人刷卡换汇行为，结合其犯罪数额，原判决对其所处刑罚与上诉人侯冬艳、谢忠秋相同，并无不当。另，根据上诉人陈巧凤、谢忠秋在侦查阶段的供述，上诉人陈巧凤获利约五万元，原判决对其并处罚金人民币十万元，并未超过非法所得五倍的上限。对上诉人陈巧凤就此节所提上诉理由不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人林雪萍被羁押的起始日期为2014年8月6日，原判决认定有误致执行期限计算不准确，应予纠正，即从2014年8月6日起至2017年2月5日止。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚文强
审 判 员 汤薇乔
代理审判员 张超君
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 张 驰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处���金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘���最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根��犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当��照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。