福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第569-2号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈进发，男，1958年3月13日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，经商，家住晋江市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年7月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
上诉人（原审被告人）方三万，男，1950年8月20日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，务工，家住云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年7月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
上诉人（原审被告人）胡传安，男，1966年3月12日出生于湖北省建始县，汉族，初中文化，务工，家住建始县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年7月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
上诉人（原审被告人）蔡金星，男，1956年1月6日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，农民，家住晋江市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年8月29日被批准逮捕，2012年9月19日被山西省太原市公安局迎泽分局民警抓获，同月27日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人朱炜、曾杰聪，福建炜杰律师事务所律师。
原审被告人谢守玉，男，1964年2月18日出生于湖北省建始县，汉族，初中文化，农民，家住建始县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年7月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人欧某某，女，1978年7月3日出生于湖南省东安县，汉族，小学文化，农民，家住东安县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年7月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人郑聪颖，福建华晖律师事务所律师。
原审被告人蒋某某，男，1979年12月25日出生于湖南省东安县，汉族，初中文化，农民，家住东安县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年7月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人蔡某甲，女，1966年11月12日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，农民，家住云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年7月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人孙忠秋、黄志鹏，福建重宇合众律师事务所律师。
原审被告人吕某甲，女，1985年4月11日出生于湖南省东安县，汉族，小学文化，农民，家住东安县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年7月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人李色阳、赵耿川，福建闽荣律师事务所律师。
原审被告人蔡某乙，女，1974年4月13日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民，家住云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年7月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人李双阳、苏清柱，福建重宇合众律师事务所律师。
原审被告人雷某某，男，1979年11月22日出生于湖南省东安县，汉族，初中文化，农民，家住东安县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年7月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人吴明钟，福建华晖律师事务所律师。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人陈进发、方三万、胡传安、谢守玉、蔡金星、欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2013年5月2日作出（2013）晋刑初字第611号刑事判决。原审被告人陈进发、方三万、胡传安、谢守玉、蔡金星、欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某不服，提出上诉。2013年10月17日，本院作出（2013）泉刑终字第474号刑事裁定，将该案发回晋江市人民法院重新审判。晋江市人民法院重新审理后，于2014年4月23日作出（2013）晋刑初字第3352号刑事判决。原审被告人陈进发、方三万、胡传安、蔡金星不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月15日公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院检察员朱启明出庭履行职务，上诉人陈进发、方三万、胡传安、蔡金星、原审被告人谢守玉、原审被告人欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某及其辩护人曾杰聪、郑聪颖、孙忠秋、黄志鹏、李色阳、赵耿川、苏清柱、吴明钟到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人陈进发合伙与李某某（已被判刑）、方某某、“江伟”（均另案处理）等人在晋江市安海镇坑边村泉龙鞋厂厂区建假烟生产窝点。2012年6月份，被告人陈进发开始在泉龙鞋厂老板被告人蔡金星提供的安海坑边村泉龙鞋厂厂区一场地上筹建简易搭盖厂房，由李某某等人负责购进制假机械及运输原材料、成品，被告人蔡金星介绍泉龙鞋厂工人参与生产假烟。同年7月3日，被告人陈进发及李某某等人雇佣被告人方三万等人开始在该制假窝点生产假冒、伪劣卷烟。其中，被告人方三万为现场管理兼记账员，被告人胡传安、谢守玉负责操作、维修卷烟机，被告人欧某某负责称量烟支重量并记录，被告人蒋某某负责在大门口看门把风，被告人吕某甲、蔡某乙、蔡某甲负责将生产好的烟支捧出装箱，被告人雷某某负责往卷烟机加烟丝。2012年7月26日，该窝点被查获，现场扣押YJ14-JY22卷接机1台套，假冒“白沙”品牌烟支248公斤、假冒“中华”品牌的烟支697.5公斤，生产卷烟的原材料（烟丝1180公斤、盘纸57盘、烫金水松纸30盘、进口滤嘴棒30件）和大量记录假烟生产情况的账单。经鉴定，现场扣押的烟支均是假冒且伪劣卷烟，现场扣押的烟支共价值人民币1836756.1元；生产卷烟的烟丝等原材料共价值人民币93054元；制假机台价值人民币44万元；假烟生产情况的相关账单记录该窝点已生产并交付客户的假烟价值人民币4578109.13元。
另查明，在上述生产期间，被告人胡传安、谢守玉的违法所得均为人民币9000元；被告人欧某某、蒋某某、吕某甲、蔡某乙、雷某某的违法所得均为人民币2000元。被告人胡传安被抓获后协助公安机关抓捕被告人谢守玉。
另查明，被告人胡传安曾因犯生产、销售伪劣产品罪于2004年2月26日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕，2004年8月13日被广东省大埔县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币八千元，于2004年8月24日释放并执行缓刑（期限自2004年8月24日至2006年8月23日止）；在缓刑考验期间，被告人胡传安又因犯生产、销售伪劣产品罪于2006年12月21日被羁押，同月27日被刑事拘留，2007年1月26日被逮捕，2007年6月12日被广东省湛江市麻章区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，2007年7月20日刑满释放，后因广东省湛江市人民检察院于2010年1月18日提起抗诉，广东省湛江市中级人民法院决定再审并指定广东省湛江市麻章区人民法院审理，广东省湛江市麻章区人民法院于2012年11月1日判决撤销2004年8月13日广东省大埔县人民法院判处被告人胡传安有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币八千元中的缓刑判决，并改判有期徒刑十年，并处罚金人民币十万八千元。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人许某某的证言，证实泉龙鞋厂的老板是蔡金星，在泉龙鞋厂的大楼前有座简易搭盖厂房的事实。
2.证人吕某乙（原泉龙鞋厂的厂长）的证言、辨认笔录及照片，综合证实陈进发、李某某在泉龙鞋厂大楼前的简易搭盖厂房生产假烟，该简易搭盖原来是一圈围墙，由泉龙鞋厂用于堆放杂物等；蔡金星在2012年7月份的一天打电话让其问问鞋厂的工人是否愿意到陈进发厂里做事，且工资不会比在鞋厂低，后其向鞋厂工人转达了蔡金星的意思，工人便自行到陈进发厂里协商做工事宜，最后欧某某、吕某甲、雷某某、蒋某某等人在陈进发厂里做工的事实。
3.证人黄某某的证言，证实在泉龙鞋厂厂房前有一简易搭盖原来是蔡金星用来堆放物品的事实。
4.现场平面图，证实案发现场的具体情况。
5.刑事判决书、刑事裁定书、刑事抗诉书、再审决定书、抓获经过、刑事案犯执行通知书、执行通知书、释放证明书、刑满释放证明书，综合证实被告人胡传安曾两次因犯生产、销售伪劣产品罪被羁押及判决的相关情况。
6.破案及抓获经过，证实本案的侦破情况及各被告人的归案过程。被告人胡传安被抓获后协助公安机关抓获被告人谢守玉。
7.检查（勘验）笔录、证据复制（提取）单、先行登记保存通知书、扣押物品清单及相关照片，综合证实案发后现场及涉案物品查扣情况。
8.涉案物品核价表、涉案烟草专卖品价值确认书，证实涉案假烟、烟丝及卷烟辅料的价值；并证实云烟（紫）每公斤价值人民币365.38元。
9.卷烟鉴别检验报告，证实送检散烟支均为假冒且伪劣卷烟。
10.烟叶鉴别检验报告，证实送检烟丝未发现霉变。
11.提取笔录、扣押物品清单及涉案单据，证实公安机关在案发现场提取记录涉案产品的生产、销售情况的相关单据。
12.辨认笔录及照片，证实各被告人互相指认同案人的事实。
13.户籍信息，证实各被告人的基本身份情况。
14.被告人陈进发的供述，证实李某某找到其合伙生产假烟，其和蔡金星联系，蔡金星提供了其鞋厂大楼前的地块由其搭建厂房，蔡金星还介绍了他鞋厂的工人过来参与生产假烟。另外还有两云霄人分别是“胖子”和“瘦子”是大股东。方三万是“胖子”和“瘦子”派来负责管理生产的，把关产品质量、记录产品产量、管理工人，安排生产。胡传安、谢守玉是技术员，负责操作、修理卷烟机，蔡某乙、蔡某甲、雷某某、欧某某、吕某甲都是参与假烟生产的工人，没有具体区分工种，也没有具体分夜班、早班，蒋某某是看门把风的。
15.被告人胡传安的供述，证实李某某雇请其维修调试、操作卷烟机台，并约定报酬，其纠集同村谢守玉一同到位于晋江安海的生产假烟窝点参与制造假烟。股东有李某某和陈进发，是否有其他股东其不清楚。方三万是负责白班的带班，负责与老板联系下单事宜、工人的安排调度、出勤登记、产品质量检查及记帐。期间其预借工资人民币9000元。
16.被告人谢守玉的供述，证实其和胡传安到晋江安海的假烟生产窝点负责夜班的开卷烟机台进行假烟生产和机台维修，方三万是白班的带班，负责管理生产工人、下单生产、产品质量检查和记帐，陈进发和李某某是该窝点的老板，陈进发告诉过其和胡传安他有出资12万元投资生产假烟。期间其预借工资人民币9000元。
17.被告人欧某某、蒋某某、吕某甲、雷某某的供述，综合证实四被告人原是龙泉鞋底厂工人，经蔡金星介绍到假烟窝点参与生产假烟，该假烟窝点的老板有陈进发和李某某。白班的带班负责人是方三万，负责安排工人的工作，下单生产、记录生产单据及检查生产质量。期间四被告人均领取2000元的工资。四被告人是白班的工人。
18.被告人蔡某甲、蔡某乙的供述，证实二人经李某某介绍到晋江安海的假烟窝点参与生产假烟，方三万是白班的带班总管，负责下单、安排工人工作。二被告人是白班的工人。期间被告人蔡某乙领取了2000元的工资。
19.被告人方三万在侦查阶段的供述，证实其经“排骨”介绍而来到晋江的假烟生产窝点负责白班的现场管理，安排工人工作及记录生产的烟支重量品种，并对扣押的单据记录进行确认。该生产窝点的老板有陈进发、李某某等人，陈进发和李某某负责晋江生产窝点的生产，听他们说还有一老板叫“瘦子”在云霄负责联系业务及运输原料、成品烟枝等。
20.被告人蔡金星在庭审中的供述，证实陈进发刚开始以制塑料米为由向其借场地，后陈进发等人借地搭建厂房用于生产假烟，其是知情的，并证实其曾让吕某乙询问泉龙鞋厂的工人是否愿意到陈进发的厂内做事的事实。
21.同案人李某某的供述，证实2012年6月份，方某某和“江伟”二人让其找人做假烟，其找到陈进发，陈进发又联系蔡金星，其带方某某和“江伟”到陈进发家里及蔡金星的厂里谈合作生产假烟之事。该生产窝点总共投资约定是30万元，陈进发和蔡金星二人共出资12万元，由陈进发将资金汇给方某某，其中蔡金星出多少其不清楚。剩余的股份是方某某和“江伟”二人出资。方某某和“江伟”负责采购假烟机、原材料，联系客户以及原材料和成品烟支的运输，雇佣技术员和管理人员，其受雇于方某某和“江伟”，每个月工资5000-8000元，帮忙看好陈进发和蔡金星，负责接送原材料、烟丝、成品烟支及在告诉路口把风、带路，接送技术员；陈进发和蔡金星负责提供场地。方三万和“排骨”负责管理。
22.同案人方某某的供述，证实其在李某某的介绍和联系下，一起去和陈进发谈合伙生产假烟的事情，晋江安海生产假烟的窝点其和“胖子”未占股份，股东有陈进发，负责生产窝点的日常管理，李某某没有出钱但也占有股份，主要负责接货，雇佣技术人员和工人，蔡金星应该有股份，但具体负责什么事项其不清楚。其和“胖子”主要负责向该窝点运送原材料及成品烟支的运输销售，“胖子”还负责采购假烟机、雇佣管理人员“排骨”和一老头，其和李某某商谈的加工事宜，加工费是每斤6元，由李某某派人到云霄去找其拿加工费。
原审法院认为，被告人陈进发、方三万、胡传安、谢守玉、蔡金星、欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立，但扣押在案的烟丝等原材料同属于生产假烟必不可少的原材料，在非法生产中被当场查获，应当一并计入犯罪数额。现有证据综合证实已销售的云烟（紫）的总重量应为614.5公斤（价值人民币224529.17元），而公诉机关据以指控的涉案烟草专卖品价值确认书所确认的云烟（紫）的总重量仅为605.5公斤（价值人民币221240.75元），故公诉机关指控的数额不当，应予纠正。被告人陈进发、方三万、胡传安、谢守玉、蔡金星、欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某因意志以外的原因致所生产的货值金额为1836756.1元的伪劣卷烟尚未销售，现场查扣的价值为93054元的烟丝等原材料尚未加工生产，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，被告人陈进发作为假烟生产窝点的股东，积极筹备并组织生产、销售伪劣卷烟，是主犯；被告人方三万、胡传安、谢守玉、欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某受雇参与生产、销售伪劣卷烟，其中被告人方三万是现场管理，被告人胡传安、谢守玉是技术员，被告人欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某是普通工人，而被告人蔡金星为生产、销售伪劣卷烟提供场地并介绍工人参与生产，在共同犯罪中均起次要、辅助作用，是从犯，被告人欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某作用相对较小，对上述从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人胡传安协助抓捕同案犯，是立功，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈进发、胡传安、谢守玉、欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某归案后均能如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人胡传安在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应当数罪并罚。被告人蔡金星庭审中自愿认罪，予以酌情从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人陈进发犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二百三十万元；二、被告人方三万犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十五万元；三、被告人胡传安犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十五万元，并与广东省湛江市麻章区人民法院（2011）湛麻法刑再字第1号第二项判决中确定的犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万八千元数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币二十五万八千元；四、被告人谢守玉犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十五万元；五、被告人蔡金星犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元；六、被告人欧某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；七、被告人蒋某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；八、被告人蔡某甲犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；九、被告人吕某甲犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；十、被告人蔡某乙犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；十一、被告人雷某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；十二、未随案移送的假冒“白沙”品牌烟支248公斤、假冒“中华”品牌的烟支697.5公斤，均予以没收并销毁；未随案移送的YJ14-JY22卷接机一台套、烟丝1180公斤、盘纸57盘、烫金水松纸30盘、进口滤嘴棒30件，均予以没收，上缴国库；十三、继续追缴被告人胡传安、谢守玉的违法所得均为人民币9000元；继续追缴被告人欧某某、蒋某某、吕某甲、蔡某乙、雷某某的违法所得均为人民币2000元。
上诉人陈进发诉称：其是受李某某的鼓动出资参与为他人加工烟支，李某某等人负责购买制烟机台、原材料和招集技术员、工人，其负责加工点的伙食采购及工人日常用品供应，未参与加工点的其他事情，加工点的现场管理及记账是方三万，方三万负责并组织生产及进出货，其在本案中起协从作用，是从犯；加工点只加工烟支，原判将烟支认定为成品，并认定价值为正规成品的市场销售价格，导致认定犯罪数额有误；合伙时虽约定其每月分红1.2万元，另外为员工提供伙食、日常用品采购可分得3500元的工资，但其并未收到违法所得，且归案后配合公安机关侦查，请求从轻处罚。
上诉人方三万诉称：其是受“排骨”雇佣，因年老被安排从事杂工的工作，并不是现场管理和记账员，在犯罪中听命于“排骨”安排，是从犯；没有收到违法所得，请求从轻处罚。
上诉人胡传安诉称：其是受雇佣的工人，在犯罪中地位不如方三万、蔡金星，原判对其量刑有失公正；其是白班技术员，原判以涉案烟草的总数额认定其犯罪数额有误；其协助公安机关抓获同案犯，有重大立功表现；湛江市麻章区法院的判处其有期徒刑十年，但其实际应服刑只有八年十一个月，原判在对其数罪并罚计算刑期时有误；归案后认罪态度较好，请求撤销原判，从轻处罚。
上诉人蔡金星诉称：其开始并不知道陈进发借用空地是为了生产销售假烟，帮陈进发介绍工人时尚不知道是为了生产假烟，未从中获取经济利益，是从犯；归案后认识到行为的危害性，庭审中自愿认罪，有悔罪表现，原判量刑过重，请求给予更大幅度减轻处罚。其辩护人提出，蔡金星开始不知情，不知道陈进发要生产假烟，没有参与生产销假烟售，也没有从中获利，在共同犯罪中作用较小，原判量刑过重，建议从轻处罚。
原审被告人欧某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某的辩护人均提出原判认定事实清楚，量刑适当，建议维持原判。
二审出庭履行职务的检察员意见是：原判认定的犯罪数额有方三万等人的供述及扣押的单据证实，足以认定，陈进发关于认定犯罪数额有误的意见不能成立；陈进发、胡传安、谢守玉、吕某甲的供述能够相互印证，证实蔡金星明知陈进发生产假烟并介绍工人帮助其生产假烟；胡传安、谢守玉、欧某某等人的供述均证实方三万在现场安排工人生产、记账，足以认定方三万是现场管理人员，其辩解负责打杂的说法不能成立；原判依法认定方三万、胡传安、蔡金星为从犯，并认定胡传安具有一般立功情节，并依法予以减轻处罚，不存在量刑过重的情况；方三万、胡传安、蔡金星、谢守玉虽为从犯，但在共同犯罪中作用相比欧某某等工人所起的作用较大，原判根据参与程度和作用对其判处比欧某某等人较重刑罚符合罪刑相适应原则；原判认定事实清楚、证据确实充分，定性准确，对上诉人陈进发、方三万、胡传安、蔡金星及各原审被告人量刑基本适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审法院认定上诉人陈进发与李某某、方某某等人于2012年6月至7月26日间合伙在晋江市安海镇坑边村泉龙鞋厂厂区建立假烟生产窝点，由上诉人陈进发在泉龙鞋厂老板上诉人蔡金星提供的安海坑边村泉龙鞋厂厂区一场地上筹建简易搭盖厂房，由李某某等人负责购进制假机械及运输原材料、成品，上诉人蔡金星介绍泉龙鞋厂工人参与生产假烟。同年7月3日，上诉人陈进发及李某某等人雇佣上诉人方三万等人开始在该制假窝点生产假冒、伪劣卷烟，其中：上诉人方三万为现场管理兼记账员，上诉人胡传安、原审被告人谢守玉负责操作、维修卷烟机，原审被告人欧某某负责称量烟支重量并记录，原审被告人蒋某某负责在大门口看门把风，原审被告人吕某甲、蔡某乙、蔡某甲负责将生产好的烟支捧出装箱，原审被告人雷某某负责往卷烟机加烟丝。2012年7月26日被查获时，该窝点已生产了大量的假冒且伪劣的卷烟烟支，其中已生产并交付客户的假烟价值人民币4578109.13元，2012年7月26日被当场查获的假烟烟支价值人民币1836756.1元、卷烟辅料价值人民币93054元、制假机台价值人民币44万元；上诉人胡传安被抓获后协助公安机关抓捕原审被告人谢守玉；上诉人胡传安前罪处罚情况的事实清楚。认定上述犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。
关于本案犯罪数额认定的问题。经查，上诉人陈进发、方三万、胡传安、原审被告人谢守玉、欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某的供述均证实该假烟窝点已生产多日，并证实生产出的成品烟支除被扣押部分外已运给客户的事实；公安机关当场扣押并由方三万确认的相关假烟单据证实该假烟窝点在2012年7月18日、21日、23日烟支生产数量、客户订单数量及交付给客户的成品烟支数量；扣押物品清单也证实了被当场扣押的成品烟支及烟丝等原材料数量。而被扣押的烟丝等原材料系生产假烟的原材料，在非法生产中被当场查获，应当计入犯罪数额。因上述成品烟支及烟丝等原材料的销售或者购买价格无法查清，故原判以福建省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价值确认书来认定犯罪数额符合法律规定，本院予以确认。上诉人陈进发对本案犯罪数额认定提出的意见不能成立，不予采纳。
本案中，上诉人胡传安、原审被告人谢守玉、欧某某等人的供述均证实方三万在现场安排工人生产、记账，方三万在归案后侦查期间对此也多次供述，据此，0足以认定方三万是现场管理人员，上诉人方三万提出其不是现场管理人员的意见不能成立，不予采纳。
本案中，上诉人陈进发、胡传安、原审被告人谢守玉、欧某某、蒋某某、吕某甲、雷某某的供述可相互印证蔡金星知道该窝点生产假烟的事实，故上诉人蔡金星及其辩护人提出蔡金星不知道生产假烟的意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈进发、方三万、胡传安、蔡金星、原审被告人谢守玉、欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某伙同他人生产、销售伪劣卷烟，所生产的伪劣卷烟的销售金额达人民币4578109.13元，被查获的未销售的烟草专卖品货值金额达人民币1929810.10元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。上诉人陈进发、方三万、胡传安、蔡金星、原审被告人谢守玉、欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某参与生产并被查获的未销售的烟草专卖品货值金额达人民币1929810.10元，该部分是犯罪未遂。本案因销售金额4578109.13元和未销售货值金额1929810.10元分别达到不同的法定刑幅度，依法在处罚较重的销售金额4578109.13元的法定刑幅度内酌情对各上诉人从重处罚。在共同犯罪中，上诉人陈进发作为假烟生产窝点的股东，积极筹备并组织生产、销售伪劣卷烟，是主犯；上诉人方三万、胡传安、原审被告人谢守玉、欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某受雇参与生产、销售伪劣卷烟，其中上诉人方三万是现场管理，上诉人胡传安、原审被告人谢守玉是技术员，原审被告人欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某是普通工人，上诉人蔡金星为生产、销售伪劣卷烟提供场地并介绍工人参与生产，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，且上诉人蔡金星、原审被告人欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某的作用相对较小，对上诉人方三万、胡传安、蔡金星、原审被告人谢守玉、欧某某、蒋某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某均依法予以减轻处罚。上诉人陈进发提出其是从犯的意见不能成立，不予采纳。本案是一般共同犯罪，各上诉人、原审被告人按照分工，互相配合，共同完成假烟生产，应当对其参与期间的犯罪数额负责，故上诉人胡传安提出的认定其犯罪数额有误的意见不能成立，不予采纳。上诉人胡传安在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。故上诉人胡传安提出的原判刑期计算有误的意见没有法律依据，不能成立，不予采纳。上诉人胡传安归案后协助公安机关抓捕同案犯，是一般立功，依法予以从轻处罚，上诉人胡传安提出其具有重大立功的意见没有法律依据，不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人陈进发、方三万、胡传安、蔡金星及上诉人蔡金星的辩护人提出的从轻、减轻处罚意见不予采纳。出庭检察员、原审被告人欧某某、蔡某甲、吕某甲、蔡某乙、雷某某的辩护人提出维持原判的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十三条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十条、第六十九条、第六十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯志同
代理审判员 王柳玲
代理审判员 夏 简
二〇一四年七月二十三日
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