福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0622刑初286号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人张义海，男，1983年4月19日出生，汉族，小学文化，农民，福建省云霄县人。
被告人林伟波，男，1979年7月29日出生，汉族，初中文化，农民，福建省云霄县人。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉[2016]221号起诉书指控被告人张义海、林伟波犯开设赌场罪，于2016年11月7日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年12月29日依法公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌出庭支持公诉，被告人张义海、林伟波到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2015年5月初，被告人张义海向他人租用莆美镇宝树村一出租房，与被告人林伟波共同安置两台具备赌博功能的电子游戏机于出租屋内，组织赌博活动，由林伟波负责赌场经营管理并约定分成。
针对以上事实，公诉机关提供的证据有被告人的供述和辩解，证人证言，书证，认定报告，现场勘验检查笔录等证据为证。被告人张义海、林伟波的行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。请求依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条的规定，依法判处。
被告人张义海承认了公诉机关所指控的犯罪事实。
被告人林伟波辩称没有与被告人张义海约定分成，承认公诉机关指控的其他犯罪事实。
经审理查明，2015年5月初，被告人张义海向方某某租用出租房。后张义海又向他人购买两台具备赌博功能的电子游戏机，与被告人林伟波共同将该两台游戏机安置于上述出租屋内，组织赌博活动，张义海并以每月工资人民币2000元雇佣林伟波共同负责赌场经营管理。期间，张义海许诺，如有大的盈利，每月将多付几百元给他作为日常费用。同年5月19日，该窝点被公安机关查处，当场抓获林伟波并缴获8人座“海底捞”赌博机、8人座“明牌单挑”赌博机各一台。
案发后，被告人张义海于2015年11月30日自动到云霄县公安局接受调查。
另查明，本案在本院审理期间，被告人张义海、林伟波分别向本院予以罚金人民币20000元、5000元。
以上事实，公诉机关向法庭提供由侦查机关依法收集的下列证据予以证实。
1.证人张某某的证言，证实被告人张义海在云霄县莆美镇宝树村一间民房开设一电玩赌场。他受张义海委托介绍被告人林伟波到赌场打工，每月工资2000元。张义海的赌场开业后他去该赌场泡过两次茶都遇到林伟波在赌场上班。赌场有两台赌博机，都可以坐6-8人。
2.证人辛某某、林某某的证言，证实被查获的电玩赌场是张义海开设的，她们负责赌场的开分及收银，每月每人工资1500元。林伟波负责赌场管理、泡茶等。赌博机两台各为8人座，即扑克牌赌博机和打鱼赌博机。
3.证人林某甲、吴某某、黄某某的证言，证实他们在云霄县莆美镇宝树村一民房内扑克牌赌博机上赌博被当场抓获，现场缴获2台赌博机，各为8人座。
4.证人方某某、方某甲的证言，证实被告人张义海于2015年5月向他们租用位于云霄县莆美镇的一出租房内某房间，租期半年（2015年5月6日至2015年11月6日），每月租金700元，共计4200元，张义海先支付2200元，有签订租房合同。
5.证人李某某的证言，证实被查获赌博机的房子是方某某的出租房。
6.户籍证明，证实被告人张义海出生于1983年4月19日，被告人林伟波出生于1979年7月29日，案发时均已达到完全刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
7.云霄县公安局出具的查获经过说明，证实2015年5月19日22时许，民警在云霄县莆美镇宝树村方某甲的出租屋202号房里查获一开设赌场窝点，当场查获“海底捞”赌具一台（八座位）、“名牌单挑”一台（八座位），现场抓获赌博违法嫌疑人林伟波、林某甲、张某甲、黄某某等七人，缴获赌资人民币9600元。
8.云霄县公安局出具的被告人张义海、林伟波的到案经过及前科劣迹查询表，证实张义海于2015年11月30日主动到云霄县公安局投案；林伟波于2015年5月19日被当场抓获。同时证实未发现张义海、林伟波此前有犯罪记录。
9.云霄县公安局的扣押清单，证实2015年5月20日向林伟波扣押赌博机2台、赌资9600元。
10.云霄县公安局的认定报告，证实本案查扣的游戏机2台（8座位“名牌单挑”、8座位“海底捞”各1台，共16座位），该游戏机均具有退分、退币等赌博功能，认定为赌博机。
11.云霄县公安局出具的销毁过程说明及照片，证实2015年5月20日上午10时13分，云霄县公安局对本案查扣的2台赌博机进行销毁。
12.房屋租赁合同，证实被告人张义海与方某甲签订房屋租赁合同，房屋座落在莆美镇，租期6个月，2015年5月6日至11月6日。
13.现场勘验检查笔录及照片，证实现场位于云霄县莆美镇方某某出租房，二楼某房间。
14.本院罚金收据，证实被告人张义海、林伟波分别向本院予以罚金人民币20000元、5000元。
15.被告人张义海的供述和辩解，张义海对上述犯罪事实供认不讳。
16.被告人林伟波的供述和辩解，林伟波对上述犯罪事实供认不讳。
以上证据，经庭审查证、质证属实，各证据之间能相互印证，具有证据效力，被告人张义海、林伟波对上述证据均无异议，本院予以确认。
被告人林伟波辩解其只是受雇于被告人张义海组装赌博机及负责赌场的管理，没有约定赌场分成。经查，林伟波受雇于张义海管理赌场，每月领取固定工资，张义海许诺如果赌场收益较高会多付几百元给林伟波，是张义海对林伟波的奖励，不能认定为利益的分成。以上事实，有证人张某某的证言，张义海的供述等证据为证。林伟波的辩解意见有事实依据，本院予以采纳。
本院认为，被告人张义海以营利为目的，购置赌博机，能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元达十六台，供不特定人员赌博；被告人林伟波积极为张义海的犯罪活动提供技术上的帮助并负责现场管理，二被告人的行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控张义海、林伟波犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认，依法应追究张义海、林伟波的刑事责任。在共同犯罪中，张义海起主要作用，是主犯，应按照其所组织的全部犯罪处罚；林伟波起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。案发后，张义海能自动投案，并如实供述全部犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；归案后，林伟波能如实供认自己的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。在法庭上，张义海、林伟波均能自愿认罪，并积极预交罚金，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。根据张义海、林伟波的犯罪情节和悔罪表现，对他们适用缓刑确实没有再犯罪的危险，可依法对张义海、林伟波宣告缓刑。张义海、林伟波必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条，第二条第一款第一项，第三条第一款第一项第三款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，第三条的规定，判决如下：
一、被告人张义海犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；并处罚金人民币20000元，限于判决生效之日缴清（罚金已缴。缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）。
二、被告人林伟波犯开设赌场罪，判处管制六个月；并处罚金人民币5000元，限于判决生效之日缴清（罚金已缴。管制期限自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）。
三、扣押在案的8人座“海底捞”赌博机、8人座“明牌单挑”赌博机各一台及赌资人民币9600元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄秋龙
人民陪审员 林海滨
人民陪审员 黄艺群
二〇一七年一月十八日
书 记 员 朱丽敏
附与本案有关的法律条文和司法解释：
中华人民共和国刑法
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部
《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；
三、关于共犯的认定明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：（一）提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的；
《最高人民法院关于处理自首和立功具体
应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。