江苏省苏州市相城区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏0507民初1412号
原告：马巧根，男，1965年10月23日出生，汉族，住江苏省苏州市相城区。
委托诉讼代理人：丁红梅、吴思思，江苏永德律师事务所律师。
被告：黄小男，男，1969年10月20日生，汉族，住江苏省苏州市相城区。
委托诉讼代理人：陆青青，江苏蓝之天律师事务所律师。
原告马巧根与被告黄小男提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月29日立案受理后，依法由审判员周文明适用简易程序独任审判，审理中，被告黄小男向本院提起管辖权异议，本院经审查后，依法裁定驳回被告黄小男的管辖权异议。后被告黄小男不服该裁定，上诉于苏州市中级人民法院，苏州市中级人民法院经审查后，依法裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院于2016年8月11日公开开庭进行了审理。原告马巧根及其委托诉讼代理人丁红梅、吴思思、被告黄小男的委托诉讼代理人陆青青到庭参加诉讼。因案情复杂，本院依法组成合议庭审理，由审判员周文明担任审判长并主审，审判员黄坚、人民陪审员王佩芬参加评议，于2017年3月16日公开开庭进行了审理。原告马巧根的委托诉讼代理人吴思思、被告黄小男的委托诉讼代理人陆青青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马巧根诉称，2014年5月，被告雇佣原告及唐某至其承接的工地做钢结构油漆，约定工资为每日250元。同年5月15日14时40分左右，原告在工作中从活动脚手架高处坠落，当即被送往高新区人民医院救治，后转入苏州市相城人民医院治疗。其中被告支付了部分医疗费。经鉴定，原告构成十级伤残，为赔偿事宜，原告诉至法院。请求判令：1、被告赔付原告损失：医疗费86258.1元，住院伙食补助费1700元、营养费4500元、护理费10800元、误工费75000元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费6657.6元、交通费1000元、鉴定费3240元，共计人民币268501.7元，扣除被告已支付的人民币74000元，尚应给付赔偿款人民币194501.7元；2、被告承担本案诉讼费用。
被告黄小男辩称，1、原告未提供证据证明原、被告之间有所谓的雇佣关系，事实上原告是做油漆生意的小老板，因为原、被告之间能够搭上一点亲戚关系，出于同情被告想介绍一点项目给原告做，事发当天去工地上被告想介绍原告一点油漆生意做；2、被告承接了零星维修工程，全部交给被告方证人方某施工，也就是说上述全部工程是由方某及手下两个工人共同完成，不存在其他人在此工地施工；3、被告有证据证明原告受伤是因为其与唐某玩闹，唐某在下面用力晃动脚手架，原告站不稳就躺下来，由于唐某用力过猛，直接导致原告从脚手架上摔下来，也就是说本案的实际侵权人是唐某，因此原告应向实际侵权人主张权利义务。综上所述，原、被告之间无任何关系，故请求法庭驳回原告的全部诉请。
经审理查明，2014年5月15日下午14时40分左右，原告马巧根在被告黄小男承接的苏州新区的一工厂厂房零星维修工程从事油漆工作时，约1.7米高的活动脚手架倒下，原告随脚手架一起跌落，致右脚等受伤。事发后由被告黄小男及唐某送至苏州市高新区人民医院救治，当天转至苏州市相城人民医院治疗，现已治疗终结。苏州同济司法鉴定所于2015年11月16日作出苏同司鉴所[2015]临鉴字第4945号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人马巧根因外伤致右胫骨远端粉碎性骨折遗留右踝关节功能障碍构成十级伤残。2、被鉴定人马巧根的误工期为十个月；护理期为一人护理三个月；营养期为三个月。3、被鉴定人马巧根因外伤致缺失，脱位，门诊已行义齿修复（共四颗，其中为基牙），符合医疗规范，属合理范畴。建议安装目前临床上普通使用，价格适中的烤瓷牙，费用在每颗壹仟贰佰元左右。另根据临床经验和使用惯例，在患者无牙周疾病并保持良好的口腔环境下，烤瓷牙可使用十年左右。
审理中，原、被告确认，被告黄小男为原告马巧根垫付了事发当天至苏州高新区医院的所有医疗费，另已付原告马巧根人民币74000元。
以上事实，由原告提供的身份证明、人口信息、司法鉴定意见书及当事人陈述附卷佐证，本院予以认定。
本案争议的焦点：
一、关于赔偿责任主体的认定。
原告提供：1、起诉前原、被告通话的录音资料1份，证人唐某的证词1份，并申请唐某出庭作证（证人陈述，黄小男叫原告去干活，因一人不行，黄小男又叫了唐某，讲好每天250元，黄小男是老板。2014年5月15日下午，唐某与原告坐了被告汽车一起至新区的工厂内做油漆，到了后，唐某与原告在活动的脚手架上干活，干好一处后要移地方，故唐某在下面推，原告未下来，也未戴安全帽，也无安全绳，无安全措施，在脚手架推动时，脚手架倒下、原告跌落受伤，后黄小男与唐某等将原告送到苏州高新区医院，黄小男支付了医疗费，后唐某与原告未再去干，也未结到工钱。），证明原告系受雇于被告，在工作中受伤，故要求被告承担赔偿责任。
经质证，被告认为原、被告间通话是事实，但通话中应还反映是因别人推脚手架，原告才跌落，通话录音不能证明原、被告有雇佣关系；通过证人唐某陈述，可证明原、被告间无任何关系，不是雇佣关系，原告是唐某的老板。另提供方某、吕凡奎的证词各1份，并申请证人方某出庭作证（证人方某陈述：黄小男将苏州××新区一工厂中的电焊的工作分包给方某，由方某领吕凡奎等2个工人做工。2014年5月15日，黄小男下午到工地，方某发现有两个人即原告及唐某在边上一边干活一边嬉闹，一人躺在脚手架上，一个人在有说有笑的推脚手架，当时声音很大，离方某约三、四十米，黄小男称此两人是跟他过来的。下午2点多，听说有人跌落受伤，并由黄小男等送至医院，当时此2人均未有戴安全帽、安全绳，无任何安全措施，脚手架移动也未下来，方某他们有安全帽，如在高处作业有安全绳等安全措施的。当时只听到黄小男叫他们出去。），证明原、被告无雇佣关系，当天原告及唐某只是跟黄小男去，并无人叫他们干活，黄小男还叫他们至门口吸烟。涉案工程的油漆活是方某等人所做，原告受伤的直接侵权人是唐某。
经质证，原告认为方某明确其只负责电焊工作，并非做油漆，原告与唐某是黄小男带至工地干活的，脚手架也是被告方的，方某称与原告等距离约40米，不可能听到嬉闹的动静，且原告与唐某是干活，并无嬉闹。证人陈述足以证明原、被告间存在雇佣关系，原告在为被告提供劳务时受伤。
本院认为，依原、被告提供的证人证词，足以证明原告及唐某随黄小男至黄小男承包的工地做油漆的事实，且在工作中因移动活动脚手架受伤，本院认为依现有证据足以证明2014年5月15日原告下午至苏州新区工地工作是因与被告存在劳务关系，原告在从事劳务活动中受伤，原、被告因就各自过错承担责任，唐某与原告相同，也与被告存在劳务关系，其在从事劳务中致他人受伤的，由接受劳务方即被告承担赔偿责任。本案中被告作为接受劳务方未能提供相关安全设施，未尽管理职责，存在过错；原告在未戴安全帽、安全绳的情形下在高空作业，且作为一直从事油漆工作的人员，在移动脚手架时未下来，显然存在过错，本院酌情认定原告应对其损失负35%的责任，被告应对原告的损失承担65%的赔偿责任。
二、关于原告损失的认定。
原告提供：病历1本、出院记录2份、住院费用清单2份、住院医药费收据15份、挂号费单据2份、门诊处方1份，证明原告支付了69458.1元，原告4颗义齿更换费用，按照平均寿命减去现在原告的年龄为31.16年，平均十年更换一次，需要更换三次，共计16800元，合计主张医疗费86258.1元，其中未包括事发当天由被告垫付的苏州市高新区医院的治疗费用；主张住院伙食补助费1700元，按照住院34天，以每天50元计算；主张营养费4500元，90天按50元每天计算；主张护理费10800元，90天按每人每天120元计算；主张误工费75000元，按照误工10个月，每月7500元的标准计算，原告做油漆工每天250元，但未提供相关证据；主张残疾赔偿金74346元，按照37173元/年为标准计算20年按伤残系数0.1计算；主张精神损害抚慰金5000元；提供户口注销证明，常住人口登记表、户表，证明原告父亲已去世，母亲李月珍（于1944年8月6日生），两人生育了包括原告在内的三个子女，主张被扶养人生活费共6657.6元，按照24966元/年按8年，计算三分之一分额（被扶养人为原告母亲）；主张交通费1000元，但未提供相关票据；主张鉴定费3240元，提供鉴定票据1份佐证。
经质证，被告认为：对原告提供的医疗费票据上载明的金额69458.1元无异议，但义齿的费用还没有发生，不能得到法律的支持；住院伙食补助费的期限无异议，标准认可30元每天；营养期限无异议，营养费标准认可30元每天；护理费期限、人数无异议，标准认可60元每人每天；误工费，由于原告未提供其有稳定工作及收入来源，故无法证明误工损失，不应得到支持；残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费计算方式无异议，但是根据原告提供的户表等，认为应该按照农村标准计算；交通费没有票据不予认可；鉴定费无异议。另提供由苏州高新区人民医院出具的马巧根的2014年5月15日的医疗费票据11份，主张事发后被告除已付74000元外另垫付了医疗费2210.3元。
经质证，原告对被告主张在苏州市高新区人民医院垫付的医疗费2210.3元无异议。
本院认为，原、被告对原告已发生的医疗费71668.4元均无异议，本院予以认定；关于原告主张的义齿的费用,鉴定意见中价格并未确定，使用时间也并不能明确确认，目前尚未发生，且被告对此有异议，本院认为该费用可待实际发生后由原告再行主张，在本案中不作理涉；原告系苏州市人，其各项损失可参照江苏省城镇居民标准计算；原告主张住院伙食补助费1700元、营养费4500元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费6657.6元（该费用应纳入残疾赔偿金项目），未超出法律允许范围，应予认定；原、被告对鉴定费3240元均无异议，应予认定；原告未提供事发前的收入情况的证明，但依双方陈述，原告系从事油漆工工作，但其并非每天均有工作做，本院酌情以上一年度江苏省城镇居民人均可支配收入37173元为标准，认定原告十个月的误工费30977.5元；原告未提供证明护理人员误工、收入的证据，本院酌情以每人每天100元为标准，认定一人护理原告90天的护理费9000元；原告虽未提供交通费票据，但为就诊治疗，原告及陪护人员必然发生交通费，综合原告就诊次数等因素，酌情认定交通费500元。
综上，原告因本次事件造成的损失为：医疗费71668.4元、住院伙食补助费1700元、营养费4500元、护理费9000元、误工费30977.5元、残疾赔偿金81003.6元(已包括被扶养人生活费)、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费3240元，合计人民币207589.5元。另被告共计已付人民币76210.3元。
综上所述，本院认为，原告在为被告提供劳务时受伤，被告应按其过错对原告损失承担65%的赔偿责任，现原告损失为207589.5元，故被告应赔偿原告人民币134933.18元，扣除被告已付的76210.3元，被告尚应赔付原告人民币58722.88元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及相关法律规定，判决如下：
一、被告黄小男应赔偿原告马巧根人民币134933.18元，扣除已付的76210.3元，被告黄小男尚应赔付原告马巧根人民币58722.88元（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账户；或汇入苏州市相城区人民法院，开户行：建设银行苏州市相城支行营业部，账号：32×××22）。
二、驳回原告马巧根的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费收取为人民币1334元，由原告马巧根负担467元，被告黄小男负担867元（该款原告马巧根已自愿垫付，不再退还，被告黄小男负担之款，由其于于本判决生效之日起十日内直接给付原告马巧根）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76，户名：苏州市中级人民法院）预交上诉案件受理费。
审 判 长 周文明
审 判 员 黄 坚
人民陪审员 王佩芬
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 庄婷婷