安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)皖16民终1537号
上诉人（原审原告）：牛海彬，男，1965年3月7日出生，住安徽省亳州市谯城区。
委托诉讼代理人：杜婷婷，亳州市谯城区谯东法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司，住所地安徽省亳州市谯城区魏武大道南段西侧。
法定代表人：夏杰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邓颜静，女，该公司工作人员。
被上诉人（原审被告）：王倩雯，女，1974年6月1日出生，住安徽省亳州市谯城区。
被上诉人（原审被告）：丁永春，女，1978年9月24日出生，住安徽省亳州市谯城区。
上诉人牛海彬、天安财产保险股份有限公司亳州中心支公司（以下简称天安保险亳州公司）因与被上诉人王倩雯、丁永春机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2015)谯民一初字第03494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人牛海彬委托诉讼代理人杜婷婷、上诉人天安保险亳州公司委托诉讼代理人邓颜静、被上诉人王倩雯、丁永春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
牛海彬上诉请求：1.依法改判或者发回重审；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.安徽公平司法鉴定所出具的鉴定报告系具有合法鉴定资质的鉴定机构依法作出的鉴定报告，具有客观真实性，鉴定的属于上诉人的骨折方面的伤残等级，该报告与安徽淮海司法鉴定所出具的精神方面的鉴定报告并不矛盾，两份鉴定报告均应作为本案的定案依据；2.上诉人的残疾赔偿金标准应按照城镇居民进行赔偿，营养费应予支持。
天安保险亳州公司辩称，一审法院认定的伤残鉴定报告已经经法院委托鉴定，其单方委托的鉴定不予认可，上诉人农村标准的依据及营养费的依据事实清楚，适用法律正确，对该部分的一审判决无异议，上诉费我公司不承担，我公司不承担非医保费用，对误工天数及护理天数不予认可，住院伙食补助费认定11200元过高，鉴定费及诉讼费不应承担。
王倩雯辩称，同天安保险亳州公司的答辩意见，我方要求扣除我方为牛海彬垫付的16000元。
丁永春辩称，同天安保险亳州公司的答辩意见。
天安保险亳州公司上诉请求：1.依法改判上诉人不承担非医保费用；2.误工天数计算至定残前一天、护理天数依照住院天数计算过长；3.一审鉴定费、诉讼费不予承担；4.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.对于本案受害人的医疗费保险赔偿，上诉人仅承担按照国家基本医疗保险标准核定的医疗费用，一审上诉人申请法院对非医保用药进行鉴定，一审法院未予鉴定，明显不合理。2.一审按照定残前一天计算误工天数较高，被上诉人住院天数不能计算为护理天数，缺乏依据，且误工及护理天数也超出了一审原告主张的期限，违反不告不理原则。3.住院伙食补助费按每天100元计算过高。4.司法鉴定费、诉讼费依法上诉人不应当承担。
牛海彬辩称，1.天安保险亳州公司上诉要求扣除非医保用药，上诉费、鉴定费不承担系天安保险亳州公司与保险相对人之间的保险合同约定，不能对抗第三人牛海彬，且天安保险亳州公司未举证已对合同约定向被保险人尽到告知说明义务，上诉理由无事实及法律依据。2.依据最高法院有关司法解释，误工期计算至定残前一日，并无不当，上诉人牛海彬在医院共计住院112天，护理费按照住院天数计算具有事实和法律依据。
王倩雯、丁永春辩称，对保险公司的上诉无异议。
牛海彬向一审法院起诉请求：1.依法判决王倩雯、丁永春连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、车辆损失费、评估费、鉴定费等各项损失费用共计30万元；天安保险亳州公司在保险责任范围内对原告承担赔偿责任。2.本案诉讼费用由三被告承担。
一审法院认定事实：2015年7月5日14时23分，原告牛海彬未取得机动车驾驶证、饮酒驾驶无牌号两轮摩托车自西向东驶入邱李庄公路时，与由北向南超速行驶的被告王倩雯驾驶的皖S×××××号小型轿车（登记车主是被告丁永春）相撞，导致原告受伤，两车受损。事故经亳州市公安局交通警察支队二大队处理并出具的亳公交认字[2015]第00615号道路交通事故认定书认定：牛海彬、王倩雯负事故的同等责任。皖S×××××号小型轿车在被告天安保险亳州公司投保有交强险（保单号：6664030080620150000468）和不计免赔商业第三者责任险300000元（保单号：6664030080720150000577），两险种保险有效期均是自2015年3月20日零时零分至2016年3月29日二十四时零分。原告牛海彬受伤后，7月5日当天在亳州市华佗中医院治疗支付医疗费151.9元。7月5日至7月21日在亳州市人民医院住院16天，花去医疗费120551.79元。7月21日至9月2日转院到安徽省胸科医院住院治疗43天，支付转院交通费1750元、医生出诊费1050元、医疗费52242.42元。9月3日至9月5日在亳州市华佗中医院住院治疗2天，支付医疗费923.94元。9月5日至10月18日和10月27日至11月2日两次在谯××芦庙卫生院住院51天，支付医疗费3243.42元。10月26日牛海彬到亳州市华佗中医院检查病情，支付医疗费460元。牛海彬的伤情经本院委托安徽淮海司法鉴定所鉴定，该所于2016年3月28日作出皖淮司鉴所[2016]精鉴字047号司法鉴定意见书：被鉴定人牛海彬患脑外伤所致精神障碍；符合Ⅷ及伤残。牛海彬支付体检、鉴定费3065.4元。牛海彬是其驾驶的两轮摩托车的车主，摩托车的车损经其本人委托安徽同正行公估有限公司亳州分公司评估为940元，牛海彬支付评估费100元。牛海彬兄弟二人，其父亲牛金章，1937年8月30日出生，身份证号：××。牛海彬的妻子张蓝，1965年6月20日出生，身份证号：××。一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。受害人遭受人身损害的，侵害人应赔偿受害人因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入。公安交警部门作出的交通事故认定书是法院审理交通事故损害赔偿案件，确定当事人承担民事责任的重要证据，如无相反证据足以推翻交通事故认定书所认定的事实和理由的，法院应以交通事故认定书作为定案的依据。亳州市公安局交通警察支队二大队出具的道路交通事故认定书认定：牛海彬、王倩雯负事故的同等责任。认定事实清楚，适用法律正确，依法应予确认。因被告王倩雯驾驶的皖S×××××号小型轿车在被告天安保险亳州公司投保了交强险和不计免赔商业第三者责任险，被告天安保险亳州公司在交强险和商业险责任险赔付限额内对事故给原告造成的损失应承担赔偿责任。此次事故造成原告牛海彬八级伤残的严重后果，给原告牛海彬的身心造成一定的伤害，结合当事人在事故中的责任及当地的生活水平，原告的精神损害抚慰金酌定为15000元。故对原告牛海彬请求判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、车辆损失费、评估费的诉讼请求，予以支持。此次事故给原告牛海彬造成的损失有：医疗费178163.47元、误工费19886.16元（74.48元/天×267天，计算至定残前一日）、护理费11688.32元（104.36元/天×112天）、住院伙食补助费11200元（100元/天×112天）、交通费5110元（30元/天×112天+1750元），残疾赔偿金59496元（9916元/年×20年×30%），精神损害抚慰金15000元，被扶养人牛金章的生活费5985.75元（7981元/年×5年×30%÷2人），车损940元，评估费100元，伤残鉴定及检查费3065.4元，共计310635.1元。原告请求判令被告赔偿其营养费、被扶养人张蓝的被扶养人生活费的诉讼请求，证据不足，不予支持。精神损害抚慰金在交强险内优先受偿。被告天安保险亳州公司在交强险赔偿限额内赔偿原告牛海彬保险金122000元[医疗费10000元+护理费11688.32元+误工费19886.16元+残疾赔偿金59496元+精神损害抚慰金15000元+被扶养人生活费3929.52元+车辆损失940元+评估费100元+鉴定费960元]，在商业第三者责任险赔付限额内赔偿牛海彬赔偿金94317.55元[医疗费178163.47元-交强险赔付10000元+交通费5110元+被扶养人生活费5985.75元-交强险赔付3929.52元+伙食补助费11200元+鉴定费3065.4元-交强险赔付960元]×50%。扣除王倩雯垫付款16000元，天安保险亳州公司现行支付医疗费10000元，天安保险亳州公司合计赔付原告牛海彬保险金190317.55元（122000元+94317.55元-16000元-10000元）。被告王倩雯、丁永春在此次事故中应承担的赔偿责任已由被告天安保险亳州公司代为履行，在本案中不再承担赔偿责任。被告王倩雯在先垫付的16000元医疗费可与天安保险亳州公司调解协商，调解不成，另行起诉。被告天安保险亳州公司辩称：原告治疗用药有非医保用药、住院治疗存在挂床现象。其未提交证据以支持其抗辩理由，不予采信。判决：一、被告中国天安财产保险股份有限公司亳州市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告牛海彬赔偿金190317.55元；二、被告王倩雯、被告丁永春在本案中不再承担义务；三、驳回原告牛海彬的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审世平司法鉴定所鉴定意见书，因其具有真实性、合法性及与本案的关联性故对其证明目的予以认定，一审以单方自行委托为由未予采信不当，应予纠正。对牛海彬补充的证据一，杨楼行政村的证明，因无法证明其全部土地被征收，故对其证明目的不予认定。对牛海彬补充的证据二，因其没有提供劳动合同，且其一审诉求也是依据农村标准计算误工费，故对其证明目的不予认定。经审查，除对世平司法鉴定所鉴定意见书的认证意见外，一审对证据的认证符合法律规定，本院予以确认，本院查明的事实除与一审一致外，另查明：牛海彬因事故致伤，经鉴定，构成十级伤残三处、休息期210日、营养期90日、护理期90日，支付鉴定费共计4250元。
本院认为，本案的争议焦点：1.世平司法鉴定所司法鉴定意见书是否应予认定？2.牛海彬的残疾赔偿金按农村标准计算是否正确？误工费、护理费天数计算是否正确？营养费是否应予支持？3.一审认定牛海彬的住院伙食补助费按每天100元计算是否合理？4.天安保险亳州公司认为牛海彬医药费存在非医保用药是否有证据支持？关于世平司法鉴定所司法鉴定意见书，受害人方委托的伤残等级、护理期限、误工期限、等鉴定意见，不能以单方委托为由不予采信，且该鉴定意见不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的情形，故对该司法鉴定意见书应予认定，牛海彬支付鉴定费共计4250元。牛海彬的户籍信息显示其系农村户口，且其一审诉求也是依据农村标准计算误工费，故一审按农村标准计算其残疾赔偿金并无不当，但其伤残赔偿金应加上其三个十级伤残的计算系数，为65445.6元（9916元/年×20年×33%）。关于误工费、护理费天数，本院认为，应按照牛海彬一审赔偿清单计算，误工费、护理费分别为15640.8元（74.48元/天×210天）、9392.4元（104.36元/天×90天）。世平司法鉴定所司法鉴定意见书认为牛海彬因伤致残，其营养期为90日，故牛海彬营养费应予支持，为2700元（30元/天×90）。一审参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按每天100元计算牛海彬的住院伙食补助费并无不当。天安保险亳州公司认为牛海彬医药费存在非医保用药，但其并未提交相关证据证明其主张，故对其主张不予支持。除以上费用外，本院认定牛海彬损失同原审。
本院认定，牛海彬损失共计313928.02元（医疗费178163.47元、住院伙食补助费11200元、交通费5110元、精神损害抚慰金15000元、被扶养人生活费5985.75元、车损940元、评估费100元、误工费15640.8元、护理费9392.4元、残疾赔偿金65445.6元、鉴定费4250元、营养费2700元）。天安保险亳州公司应在交强险赔偿限额内赔偿原告牛海彬保险金122000元，在商业第三者责任险赔付限额内赔偿牛海彬赔偿金95964.01元[（313928.02元-122000元）×50%]，扣除王倩雯垫付款16000元，天安保险公司现行支付医疗费10000元，天安保险公司合计赔付原告牛海彬保险金191964.01元（122000元+94614.01元-16000元-10000元）。王倩雯、丁永春在本案中不再承担赔偿责任。王倩雯垫付的16000元医疗费可与天安保险公司调解协商，调解不成，可另行主张权利。
综上所述，牛海彬和天安保险亳州公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持安徽省亳州市谯城区人民法院（2015)谯民一初字第03494号民事判决第二项、第三项及诉讼费的负担部分，即：“王倩雯、被告丁永春在本案中不再承担义务；驳回牛海彬的其他诉讼请求。案件受理费1800元，保全费520元，由中国天安财产保险股份有限公司亳州市中心支公司负担1612元，牛海彬负担708元。”；
二、变更安徽省亳州市谯城区人民法院（2015)谯民一初字第03494号民事判决第一项“中国天安财产保险股份有限公司亳州市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告牛海彬赔偿金190317.55元”为“中国天安财产保险股份有限公司亳州市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告牛海彬赔偿金191964.01元”。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1452元，由中国天安财产保险股份有限公司亳州市中心支公司负担952元，牛海彬负担500元。
本判决为终审判决。
审判长 罗 胜
审判员 朱晓非
审判员 彭 亮
二〇一六年十一月十四日
书记员 王 琪
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；