山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)鲁02刑终222号
原公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。
上诉人(原审被告人)张兆安。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月11日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕，同年7月14日被取保候审。
辩护人王悦敏，山东诚远律师事务所律师。
山东省青岛市市北区人民法院审理山东省青岛市市北区人民检察院指控原审被告人张兆安犯盗窃罪一案，于二○一七年一月十六日作出(2016)鲁0203刑初501号刑事判决。原审被告人张兆安不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年2月20日6时许，被告人张兆安行至青岛市市北区东莞路58号万科蓝山二期地下三层车库，趁无人之际，打开被害人于某停放于此的白色路虎车后备箱，将其放于车内的LV女鞋1双、PHILIPPPLEIN男鞋1双、法国原装进口红酒4瓶、中华牌软盒香烟6盒、日本产七星香烟4盒等物品盗走，逃离。经鉴定，上述财物价值人民币11088元(以下币种均为人民币)。被告人张兆安后被公安机关抓获到案，部分赃物被缴获，发还被害人于某。案发后，被告人张兆安的亲属赔偿于某5万元，并取得于某的谅解。
另查明，本案在审理过程中，被告人张兆安预交罚金2000元。
上述事实，有经法庭举证、质证并确认的下列证据证实：
（一）书证
1、公安机关出具的受案登记表、发破案经过、抓获经过证实，案发的时间、地点及公安机关经侦查锁定犯罪嫌疑人张兆安后，于2016年3月10日20时30分许，到张兆安居住的青岛市市北区将其传唤到案的事实。
2、户籍信息证实，被告人张兆安的身份情况。
3、扣押清单、发还清单证实，案发后，公安机关从被告人张兆安处查获、扣押LV男鞋1双、PHILIPPPLEIN男鞋1双、红酒3瓶，已发还被害人于某。
4、银行卡交易信息查询证实，2016年2月20日11时45分许，被告人张兆安用其卡号为62×××31的交通银行卡取款2500元。
5、微信聊天截图证实，被害人于某于2016年1月29日以5200元的价格购买PHILIPPPLEIN男鞋1双。
6、LV购物小票证实，被害人于某购买LV女鞋的情况及被告人张兆安持所盗的LV女鞋至LV专柜进行更换的事实。
7、赔偿协议、收到条证实，案发后，被告人张兆安的亲属赔偿被害人于某5万元，并取得于某的谅解。
（二）证人证言
1、证人迟某的证言证实，其是万科蓝山物业的保安。2016年2月20日6时26分许，其在万科蓝山二期伊春路小门口值班，一名50岁左右的中年男子站在门内徘徊，该男子穿一套浅色的休闲服，一只手拎着一个商场买衣服的袋子，另一只手拎着一个黑色拉链包，这名男子让其用门禁卡帮其开一下门，其以为是小区业主忘带门禁卡，就帮他把门打开了。辨认笔录证实，经迟某辨认后确认，张兆安即是其帮助打开小区门禁的男子。
2、证人曹某的证言证实，2016年2月20日11时40分许，其在海信广场LV店上班，一名50多岁的男子拿着一双36码的LV女鞋到店内更换了一双男鞋，因为需要补交差额，该男子去负一层的ATM提款机取钱，回来结完账后就离开了。辨认笔录证实，经曹某辨认后确认，张兆安即是到店内更换鞋子的中年男子。
3、证人牟某的证言证实，2016年2月1日，其帮朋友于某从青岛中澳森商贸有限公司以每瓶7500元的价格购买了6瓶FONTAINEDESGUERINS(中文名迪奥)红酒。2016年2月19日下午，其把酒放到于某新买的白色路虎牌越野车后备箱内。当晚其和于某与朋友聚会时喝了其中的2瓶，剩下的4瓶放回于某的车内后备箱中。
4、证人刘某的证言证实，其在青岛中澳森商贸有限公司负责红酒配送工作。2016年2月1日，该公司以每瓶7500元的价格向牟某出售法国产的（中文名为迪奥）红酒6瓶。这6瓶酒是澳洲供货商送给其老板的，没有通过海关报关手续进口。
（三）被害人陈述
被害人于某的陈述证实，2016年2月20日凌晨3时许，其找代驾把其送回家，并把车停在万科蓝山二期车库负3层。2016年2月21日13时许，其下楼开车时发现车门没锁，放在车后备箱内的现金2万元、LV女鞋1双、白色PHILIPPPLEIN鞋1双、FONTAINEDESGUERINS(中文名迪奥)红酒4瓶、软中华香烟1条、日本产七星烟1条被盗。辨认笔录证实，被害人于某对被盗红酒进行了辨认、确认。
（四）被告人供述
被告人张兆安供述，2016年2月20日5时30分许，该起床后晨练，走到公交车站，正好来了一辆公交车，该就上了车准备到处溜达溜达。该下车后走到万科蓝山小区，看到这个小区建得不错，就进了小区里面，往上走了约50米左右，看到一个地下车库。该进入地下车库，想实验一下看有没有没锁车门的，后来该将一辆白色越野车的后备箱拉开了，车内有4瓶红酒、1双黑鞋、1双白鞋、还有1条软中华香烟（内有6盒）、1条七星烟（内有4盒），该把2双鞋放在一个纸袋内，酒和烟放在后备箱内的一个黑色皮包里，拎着这些东西走到小区的一个小门，该让小区保安帮该把小门打开后回家了。回家后，该打开偷来的东西，发现其中一双黑鞋有购物发票，就于当天11时20分许拎着这双鞋到海信广场的专卖店，给自己选了一双男鞋，因为需要补交差价，该就到负一层的ATM机，用该卡号为62×××31的交通银行卡取了2500元，回去交了差价离开了。该把偷来的烟抽掉了，酒喝了1瓶。辨认笔录证实，被告人张兆安辨认、确认了盗窃地点和部分盗窃物品。
（五）鉴定意见
青岛市价格认定结论书证实，被告人张兆安所盗LV女鞋1双，价值4650元；PHILIPPPLEIN男鞋1双，价值4680元；红酒4瓶，价值1112元，软中华香烟6盒，价值558元；日本原装进口白色软包七星烟4盒，价值88元。上述物品总价值11088元。
经原审法院委托，青岛市市北区司法局出具调查评估意见书，评估意见为被告人张兆安适用社区矫正。
原审法院认为，被告人张兆安盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，应予惩处。被告人张兆安到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张兆安所盗部分赃物被缴获并发还被害人的情节以及其预交罚金的情节，在量刑时酌情予以考虑。根据被告人的犯罪情节和悔罪表现，依法可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款之规定，判决被告人张兆安犯盗窃罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。
上诉人(原审被告人)张兆安的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：涉案财物价值认定过高；上诉人尚未受到讯问时，主动打电话向辖区派出所所长投案，应认定为自首；上诉人到案后认罪悔罪，积极退赃并取得被害人谅解，犯罪情节轻微，请求对其免予刑事处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的相同。
本院认为，上诉人(原审被告人)张兆安以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，依法应予惩处。
关于上诉人(原审被告人)张兆安及其辩护人所提该系自首的上诉理由，经查，上诉人张兆安系被公安机关确定为犯罪嫌疑人后依法传唤到案，期间，上诉人打电话向其在公安机关任职的朋友讲过公安民警到其家中了解情况，并在朋友的询问下提到拿别人东西的事，但并未向对方及依法对其进行传唤的公安民警表明投案的意图，不能认定为主动投案，其行为不构成自首，但其到案后如实供述犯罪事实，可认定为坦白，依法对其从轻处罚。对上诉人及其辩护人所提该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人张兆安及其辩护人所提涉案财物价值认定过高的上诉理由，经查，上诉人张兆安盗窃被害人的财物，不仅有被害人提供的有效价格证明，而且有经依法委托的估价机构出具的估价证明证实，且上述证据经一审庭审质证，上诉人张兆安未提出异议。其所提对涉案财物价值认定过高的上诉理由无新的证据证实，本院不予采纳。关于上诉人张兆安及其辩护人所提其到案后认罪悔罪、积极退赃，得到被害人谅解，要求对其免予刑事处罚的上诉理由，本院认为，原审判决充分考虑上诉人张兆安的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度对其判处拘役缓刑，量刑适当，经二审审查，上诉人再无其他法定、酌定从轻处罚情节，故其上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
综上，原审判决认定上诉人(原审被告人)张兆安犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 盖 燕
代理审判员 潘红燕
代理审判员 赵方昕
二〇一七年四月十二日
书 记 员 邵 坤