湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长县民初字第01885号
原告于艳。
委托代理人陈梓良，1945年7月27日出生，汉族，住长沙市雨花区马家冲×栋×门××房。
委托代理人刘文先，1973年3月16日出生，汉族，住汨罗市黄柏镇大塘源村张家冲组××号。
被告钟荣华。
被告宁乡开元汽车运输服务有限公司，住所地：宁乡县白马桥乡一环南路182号。
法定代表人赵伦，总经理。
委托代理人陈伟达，系该公司员工。
被告潘华。
被告中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司，住所地：湘潭市岳塘区福星中路盘龙名府（二期）君泽府1栋3单元3楼。
负责人周前胜，经理。
委托代理人王玉辉、龙传祯，均系北京盈科（长沙）律师事务所律师。
原告于艳与被告钟荣华、潘华、宁乡开元汽车运输服务有限公司（以下简称开元汽运公司）、中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于艳委托代理人陈梓良、刘文先，被告潘华、开元汽运公司委托代理人陈伟达、保险公司委托代理人龙传祯均到庭，被告钟荣华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
原告请求判令：1、被告赔偿原告因交通事故造成的损失共计562206.63元（其中医疗费184270.31元、误工费65234.74元、护理费50040元、交通费5000元、住宿费42240元、住院伙食补助费19300元、营养费9000元、残疾赔偿金52312元、残疾辅助器具费1576元、被抚养人生活费30895.58元、精神损害抚慰金30000元、后续治疗费68000元、财产损失费4338元）；2、被告承担本案的诉讼费。
被告保险公司辩称：1、保险公司愿意在保险限额内赔偿原告因交通事故造成的损失；2、保险公司不承担诉讼费和鉴定费；3、原告方部分赔偿项目没有事实和法律依据，标准过高；4、保险公司已垫付了89661元。
被告开元汽运公司辩称：1、开元汽运公司是融资租赁出租人，不是事故车辆的使用、支配人，开元汽运公司不承担责任；2、开元汽运公司已在保险公司购买了交强险和第三者责任险，应由保险公司在保额范围内先行赔付；3、伤残系数应为24%。
被告潘华辩称：潘华已垫付了65839元医疗费。
被告钟荣华未作答辩。
查明的事实
根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：
一、各方当事人无争议的事实
1、2014年7月18日，钟荣华驾驶湘a×××××重型自卸货车与案外人陈立军驾驶的无牌二轮摩托车（搭乘于艳）相刮撞，造成陈立军、于艳受伤，二轮摩托车受损的交通事故。事故发生后，潘华已向案外人陈立军理赔，陈立军向本院提交了放弃诉讼的承诺书。
2、湘a×××××重型自卸货车登记车主为开元汽运公司（融资租赁的出租方）、实际车主为潘华，驾驶员钟荣华系潘华雇佣的司机，该车在保险公司购买了交强险、保险限额为500000元的第三者责任险，未购买不计免赔（负事故全部责任时免赔额20%），每次事故绝对免赔额为500元，本次交通事故发生在保险有限期内。
3、事故发生后，于艳在湖南省第二人民医院住院治疗193天，共花费医疗费182346.37元（其中潘华垫付了65839元，保险公司垫付了89661元）、残疾辅助器具费1576元，出院医嘱建议加强营养。于艳受伤后，在住院期间以及出院后一直由丈夫刘文先照顾、护理，刘文先在护理期间住亲戚家中。各方当事人均同意按照15%的比例扣除非医保用药。
4、2015年3月11日，长沙市兴湘司法鉴定所对于艳的伤情进行鉴定，认定：于艳构成一处九级伤残、两处十级伤残，后期疤痕治疗费40000元，康复费10000元，内固定拆除费18000元，住院期间需2人护理，出院后1个月需1人护理，休息治疗期间为10个月。保险公司认为于艳构成九级伤残不合理、后续治疗费既评定后续治疗费又评定康复费属于重复评定，对于艳的伤残等级、后续治疗费提出了重新鉴定申请。2015年8月4日，湖南省湘雅司法鉴定中心作出鉴定意见：于艳构成一处九级伤残，两处十级伤残，后期需行内固定取出术，需医疗费约16000元。
5、于艳的被抚养人为刘梓健（2009年4月1日出生）、母亲卢雪梅（1957年10月9日出生），生患残疾，生育了于艳三兄妹。
二、各方当事人有争议的事实
1、于艳主张按照交警大队作出的责任认定确认交通事故责任，即钟荣华负此事故全部责任，陈立军、于艳不负此事故责任进行赔偿。保险公司、开元汽运公司认为，此事故责任认定是交警大队根据事故双方间的协议作出的，违背了事故真实情况及法律规定，请求法院对事故责任重新划分及认定。本院认为，交警大队对事故现场、事故发生经过及原因进行了勘查，钟荣华驾驶的车辆违法超车是事故根本原因，陈立军、于艳并无其他过错，故事故责任应以交警大队作出的事故责任认定书为准。
2、于艳主张本人与丈夫刘文先的误工费为65234.73元（40.24元／天×235天＋38248元／年÷12个月×17.5个月）。各被告认为，于艳误工费应按其农业户口以及实际误工时间计算，刘文先的误工费应按于艳的住院期间进行计算。本院认为，误工费应为受害人即于艳的误工费，刘艳主张的刘文先的误工费实际是因刘文先护理于艳无法外出务工而造成的损失，系于艳的护理费范畴，与误工费系重复计算，故本院对刘文先的误工费不予支持。另，于艳无固定收入也未提交证据证明其近三年的平均收入，根据其户口性质、住院时间及鉴定意见，参照与其相近似的农、林、牧、渔业行业标准计算误工费为34053元（25212元／年÷365天×（193天＋10个月×30天）】。
3、于艳主张按农村标准计算残疾赔偿金为52312元（10060元／年×20年×26%），开元汽运公司认为，伤残系数应为24%。本院认为，根据《湖南省高级人民法院、湖南省公安厅关于处理道路交通事故案件若干问题的规定的通知》的规定，于艳构成一处九级伤残，两处十级伤残，应在其最高伤残等级赔偿标准上适当提高赔偿比例，每增加一处提高3%，即张忠华的残疾系数为26%，故本院认定残疾赔偿金为52312元（10060元／年×20年×26%）。
4、于艳主张被抚养人生活费30895.58元（9025元／年×13年×26%÷2人＋9025元／年×20年×26%÷3人）。各被告认为，于艳母亲卢雪梅未满60岁，残疾证上也未表明残疾部位，且没有提供证据证明其没有劳动能力，应不予计算被扶养人生活费。本院认为，卢雪梅丧偶独居，眼睛残疾且有××，生活上需要人照顾，对卢雪梅的被抚养人生活费予以支持，故本院认定被抚养人刘梓健、卢雪梅的生活费为30896元（9025元／年×13年×26%÷2人＋9025元／年×20年×26%÷3人）。
5、于艳主张财产损失费4338元（工商局查询费40元、手机毁损2998元、衣物毁损300元、诉讼材料费1000元），各被告认为，事故发生时，保险公司并未定损，手机费发票的购买人并不是于艳，且交通事故认定书中未表明有手机等财务损失，其他损失没有法律依据，应不予支持。本院认为，各被告抗辩理由成立，对于艳主张的财产损失不予支持。
6、于艳主张护理费652347.74元，各被告认为，护理人无固定收入或雇佣护工的，护理费应按照居民服务业的行业标准计算。本院认为，于艳住院期间需2人护理，出院后1个月需1人护理，于艳住院期间由专业护理人员和刘文先二人共同护理，出院后由刘文先一人护理，刘文先从事木工行业，在无证据证明刘文先固定收入以及其近三年的平均收入的情况下，参照相近似的建筑业行业标准计算于艳住院期间的护理费为43447元（41647元／年÷365天×193天＋40520元／年÷365天×193天）、出院后的护理费为3423元（41647元／年÷365天×30天），即于艳护理费为46870元（43447元＋3423元）。
7、于艳主张住院伙食补助费19300元、交通费5000元、住宿费42240元、营养费9000元、精神损害抚慰金30000元，各被告认为，住院伙食补助费应按照30元／天的标准计算，交通费、住宿费无票据，营养费、精神损害抚慰金过高，请法院酌情认定。本院认为，根据长沙当地的社会发展及消费水平，认定住院伙食补助费为11580元（193天×60元／天）；住宿费无票据且未实际发生，不予认定；根据于艳的伤情以及住院情况，酌情认定交通费1000元、营养费1600元、精神损害抚慰金16000元。
综上，于艳的损失认定如下：医疗费182346.37元、误工费34053元、护理费46870元、交通费1000元、住院伙食补助费11580元、营养费1600元、残疾赔偿金52312元、残疾辅助器具费1576元、被扶养人生活费30896元、精神损害抚慰金16000元、后续治疗费16000元、后期疤痕治疗费40000元、鉴定费1600元，合计435833.37元。
判决的结果与理由
本院认为，一、交警大队对此次事故作出的道路交通事故认定书程序合法、内容真实、责任划分明确，本院予以采信，钟荣华负此事故全部责任，陈立军、于艳不负此事故责任。二、开元汽运公司是融资租赁出租人，且对事故发生没有过错，不承担事故责任。钟荣华是潘华雇佣的司机，在其从事雇佣活动中致人损害的，由雇主潘华承担赔偿责任。故于艳的损失应先由保险公司在交强险的赔偿范围及限额内予以赔偿，不足部分由潘华承担，潘华应承担的部分可由保险公司在商业三责险范围及限额内先行赔偿。于艳的损失共计435833.37元，由保险公司在交强险医疗项下赔偿10000元（先行赔偿医疗费用）、交强险伤残项下赔偿110000元（先行赔偿精神损害抚慰金）、商业三责险内赔赔偿230305元【（435833.37元-120000元-25852元非医保用药-500元绝对免赔额-1600元鉴定费）×80%】，于艳的其余损失85528.37元（435833.37元-120000元-230305元）由潘华承担。另，潘华已垫付65839元医疗费、保险公司已先行赔偿89661元，潘华还应赔偿于艳19689.37元（85528.37元-65839元）、保险公司还应赔偿于艳260644元（120000元＋230305元-89661元）。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十一条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在本判决生效后五日内在保险责任限额内赔偿原告于艳260644元；
二、限被告潘华在本判决生效后五日内赔偿原告于艳19689.37元；
三、驳回原告于艳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3138元，减半收取1569元，由原告于艳负担353元，被告潘华负担1216元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 李文斌
二〇一五年十一月十九日
书记员 刘思颖
附表：于艳损失数额认定及赔偿明细表
序号
损失项目
认定数额
计算公式
小计
医疗限额项下
医疗费
182346.37元，其中非医保用药25852元（172346.37元×15%）
发票
251526.37元
营养费
1600元
酌情认定
住院伙食补助费
11580元
193天×60元／天
后续治疗费
56000元
后续治疗费16000元、疤痕修复费40000元
伤残限额项下
伤残赔偿金
52312元
10060元／年×20年×26%
182707元
精神损害抚慰金
16000元
酌情认定
误工费
34053元
25212元／年÷365天×（193天＋10个月×30天）
护理费
46870元
（41647元／年＋40520元／年）÷365天×193天；41647元／年÷365天×30天
交通费
1000元
酌情认定
被扶养人生活费
30896元
9025元／年×13年×26%÷2人＋9025元／年×20年×26%÷3人
残疾辅助器具费
1576元
发票
司法鉴定费
1600元
发票
1600元
损失总额435833.37元
附本案所引用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：（七）赔偿损失；
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款第二款
受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条
护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条
交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条
住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
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