福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽06民终1236号
上诉人（原审原告）：林庆寿，男，1963年1月25日出生，汉族，住漳州市芗城区。
被上诉人（原审被告）：华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部，住所地漳州市芗城区延安北路东盛大厦第2层，统一社会信用代码91350600856507116E。
负责人：吴毅君，经理。
委托诉讼代理人：骆锦田，系华福证券有限责任公司合规与法律事务部总经理助理。
上诉人林庆寿与被上诉人华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部证券纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院(2017)闽0602民初7326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
林庆寿上诉请求：撤销原判，依法改判支持林庆寿一审的诉讼请求。事实与理由：1、林庆寿只开通普通证券账户，没有申请开通进行高风险证券品种交易的权限，而涉案国企改B基金并不需要申请开通相关高风险证券品种交易的权限即可随意交易，该基金应当是没有特殊风险的基金，华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部未向林庆寿充分揭示交易风险和尽到风险告知义务，且法律没有赋予华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部和易方达基金管理有限公司（以下简称易方达公司）剥夺公民私人合法财产的权力，华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部擅自“托管转出”林庆寿持有的国企改B基金份额77294份违法；2、易方达公司募集、销售基金属于非法经营，根据国家企业信用信息公示系统查询的情况，易方达公司于2017年3月27日取得《中华人民共和国经营证券期货业务许可证》，许可内容为“公开募集证券投资基金管理、基金销售”，易方达公司于2015年6月8日发行、2015年6月25日上市国企改B基金的行为属于非法经营；3、华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部擅自“托管转出”林庆寿持有的国企改B基金份额77294份没有合同依据，林庆寿没有与易方达公司签订任何形式的合同，也没有与华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部签订委托理财合同，华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部只能根据林庆寿的交易指令进行交易，易方达公司不能把林庆寿以市场价格买入的92800股国企改B基金份额变更为13506股，侵害林庆寿的财产权，华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部不能凭借易方达公司单方公告折算办法把92800股国企改B基金份额变更为13506股，华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部违背林庆寿真实意思表示，办理交易以外的其他事项，扣划（记减）林庆寿的证券，所造成的损失，其应当依法承担赔偿责任。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求查清事实并改判支持林庆寿的一审诉讼请求。
华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部辩称，请求驳回上诉，维持原判。理由如下：1、一审认定林庆寿与华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部形成合法、有效的证券交易代理合同关系符合事实和法律规定，林庆寿购买的国企改B基金，为易方达公司发行的分级基金产品，由华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部代销，林庆寿作为委托人，其证券投资的盈亏理应由其本人自行负责，林庆寿于1995年开立证券账户，其购买分级基金时已有二十年投资经验，不应以不了解证券交易规则要求证券公司承担应由其承担的损失，其提供的《证券资金划转业务协议书》第二条载明“甲方已经充分认识到证券交易风险…”、第十条载明“本协议一经签署，甲方即被认为对本协议书内容及有关的证券交易法律、法规、规则、规定、通知以及…管理制度、规定等有充分理解和认识，并承诺遵守”，林庆寿作为一名律师，对如此清楚表述的合同条款应当有明确认识；2、华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部已经向林庆寿充分揭示风险，上海证券交易所、深证证券交易所2016年发布的《分级基金业务管理指引》于2017年5月1日起施行，在此之前客户购买分级基金并无特别规定程序，《上海证券交易所交易型开放式指数基金业务实施细则》第二十条规定的“代办证券公司应当向首次进行基金份额申购、赎回的投资者全面介绍相关业务规则，充分揭示可能产生的风险，并要求其签署风险揭示书。风险揭示书的格式文本由基金管理人制定”，该要求针对的是“首次进行基金份额申购、赎回的投资者”，而林庆寿买入国企改B基金是通过二级市场交易的方式买入，并非申购方式买入，对其风险揭示方面情况应根据其开立账户时的约定认定，且华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部于2015年7月份前后陆续向林庆寿发送短信对分级基金折算事项和风险进行提示；3、华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部“托管转出”行为具备充分的法律依据并且符合合同约定及交易规则，众所周知，证券市场交易相关品种的信息由各相关方以公告的形式提供，根据易方达公司公告的《易方达国企改革指数分级证券投资基金基金合同》第二十部分基金份额的折算中“二、不定期份额折算”的相关份额折算条款及“为保证基金份额折算期间本基金的平稳运作，基金管理人可根据上海证券交易所及登记结算机构的相关业务规定，暂停基础份额、A类份额与B类份额的上市交易、份额配对转换和基础份额的申购、赎回及跨系统转托管等相关业务，具体见基金管理人届时发布的相关公告”的约定，林庆寿事前应知悉并同意不定期份额折算及相关业务操作行为，林庆寿的基金份额并非凭空消失，而是易方达公司根据基金合同约定和交易规则进行了不定期折算并将相关事项告知交易所及中国登记结算公司，华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部严格根据交易所及中国登记结算公司交易规则进行业务处理，并未存在过失或故意减少基金份额的行为，应当注意的是，正因为份额折算，国企改B基金的价格从停牌前的每份0.378元直接被折算为1.195元，该价格并非市场价格上涨导致，而是份额折算的结果，类似股票除权除息后价格调整，不同的是其为分级基金产品，折算过程不同，且其市场价格与内在价值存在偏差，折算后份额调整的比例和价格调整比例并非完全对应，因此林庆寿在该笔证券交易中的实际损失为34322.4元（折算前90800份，每份0.378元对应的市值）-16139.67元（折算后13506份，每份1.195元对应的市值）=18182.73元，该损失比例对于证券市场而言为非常正常的损失比例；4、关于易方达公司基金经营资格问题，由于行政许可事项并非企业信用信息公示的必备项，仅凭系统查询不能说明易方达公司的基金管理资格获取时间，根据证券交易所交易规定，任何基金公司管理的基金上市交易都必须接受交易所严格的资格审查，华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部接受投资者委托代为在经国家审批通过的正规证券交易市场买卖证券的同时并没有义务逐一检查交易所上市的每一个基金的产品管理人的资质，该事项应由交易所负责审查，因此，林庆寿对易方达公司所提诉求，与华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部无关。
林庆寿向一审法院起诉请求：华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部赔偿林庆寿被“托管转出”的国企改B基金份额77294股造成的损失118335.13元及利息（从2015年11月9日起至赔偿义务履行完毕之日止按照年利率6%计算的利息）。
一审法院查明：林庆寿于1995年2月16日在漳信证券开立了股东编号为A15××42的股票账户。2007年6月26日，林庆寿与华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部及中国银行股份有限公司福建省分行（下称中行福建分行）三方签订《银证资金划转业务协议书》，协议约定（摘要）：林庆寿自愿以本人名义在华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部开立资金账户及在中行福建分行开立结算账户，林庆寿已经充分认识到证券交易风险，并同意遵守华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部制定的具体业务规则，申请办理证券资金划转业务，华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部同意接受林庆寿的申请。本协议一经签署，林庆寿即被认为对本协议内容和有关证券交易法律、法规、规则、规定、通知以及银行储蓄、借记卡业务管理制度、规定等有充分理解和认识，并承诺遵守。据此，林庆寿在华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部进行股票交易。2015年8月14日，林庆寿一次性买入易方达公司发行的国企改B90800股。2015年8月27日，易方达公司在其官网和上海证券交易所官网分别发布了《关于易方达国企改革指数分级证券投资基金不定期份额折算业务期间停复牌的公告》，公告停复牌事项。易方达公司根据《上海证券交易所上市开放式基金业务指引》第五十六条至五十九条业务流程停牌办理份额折算业务。2015年8月27日晚，华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部的交易系统根据中国登记结算公司的清算数据进行折算，国企改B的份额折算比为0.148742，因此林庆寿持有90800份额应折算为13505.7736份，四舍五入为13506份。易方达公司于2015年8月28日在其公司官网和上海证券交易所官网发布《关于易方达国企改革指数分级证券投资基金不定期份额折算结果及恢复交易的公告》，林庆寿持仓的基金从90800股折算为13506股。
一审法院认为：华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部做为证券交易代理商，其与林庆寿系证券交易代理合同关系。华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部根据该基金发行商易方达公司发布的指令，依据上海证券交易所及中国登记结算公司交易规则进行业务处理（即将林庆寿持仓的基金从90800股折算为13506股），由此产生的后果应由易方达公司承担。不管易方达公司对其发布的指令应否承担民事责任，林庆寿因此向华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部提出的诉讼请求，与事实不符，且不符合法律规定和合同约定，故不予支持。华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部的答辩意见，与事实相符，应予采信。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第六十条的规定判决：驳回林庆寿的诉讼请求。本案受理费2667元，因简易程序减半收取1333.5元，由林庆寿负担。
二审中，华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部未向本院提交证据，林庆寿向本院提供一份国家企业信用信息公示系统所公示的易方达公司企业信息，证明易方达公司没有基金募集、销售的经营资格，易方达公司于2017年3月27日取得经营证券期货业务许可证。经质证，华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部认为行政许可事项并非企业信用信息公示的必备项，国企改B基金至今仍能查到。本院认为，林庆寿所提供前述证据，来源于国家企业信用信息公示系统，对其真实性予以确认。对一审判决查明的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
本案的争议焦点是：林庆寿主张华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部应赔偿其被“托管转出”的国企改B基金份额77294份所造成的损失是否有事实和法律依据。
本院认为，根据2015年8月27日易方达公司在其官网和上海证券交易所官网分别发布的《关于易方达国企改革指数分级证券投资基金不定期份额折算业务期间停复牌的公告》、2015年8月28日易方达公司在其官网和上海证券交易所官网发布的《关于易方达国企改革指数分级证券投资基金不定期份额折算结果及恢复交易的公告》以及《上海证券交易所上市开放式基金业务指引》第五十六条至五十九条业务流程停牌办理份额折算业务所载，本案华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部根据国企改B基金发行商易方达公司发布的指令，将林庆寿持仓的基金从90800股折算为13506股，属于华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部依据上海证券交易所及中国登记结算公司交易规则进行的正常业务处理，由此产生的后果应由易方达公司和林庆寿承担，林庆寿主张华福证券有限责任公司漳州延安北路证券营业部属于违法、违规擅自办理基金份额折算，但林庆寿认可本案2015年8月28日国企改B基金折算为13506股后卖出的交易系由其本人进行的业务操作，此可印证其对于前述折算业务知悉和认可，其述称直至2017年8月6日才对折算情况知情，明显不符合常理，因此，林庆寿前述主张于事实、合同和法律依据不足，不能成立；至于易方达公司的经营资格问题，根据林庆寿所提供国家企业信用信息公示系统公示信息所载，易方达公司取得《中华人民共和国经营证券期货业务许可证》的“有效期自2017年3月27日”、“有效期至1900年1月1日”，因此，林庆寿对于易方达公司经营资格所提异议，依据不足，不能成立。
综上所述，林庆寿的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2667元，由林庆寿负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡钟麟
审 判 员 林 莉
审 判 员 康少敏
二〇一八年六月十五日
法官助理 黄 佳
书 记 员 肖 薇
相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。