浙江省磐安县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0727民初01565号
原告马某1，男，汉族，住浙江省磐安县。
委托代理人胡春芬，女，汉族，住浙江省磐安县，系原告马某1儿媳。
原告马某2，男，汉族，住浙江省磐安县。
委托代理人陈冬春，女，汉族，住浙江省磐安县，系原告马某2妻子。
原告马某3，女，汉族，住浙江省磐安县。
委托代理人马苏芳，女，汉族，住浙江省磐安县，系原告马某3女儿。
上述三原告共同的委托代理人戴育平，磐安县正平法律服务所法律工作者。
被告马某4，女，汉族，住浙江省磐安县。
被告马某5，男，汉族，住浙江省磐安县。
上述两被告共同的委托代理人徐龙秀、陈超丽，浙江婺商律师事务所律师。
原告马某1、马某2、马某3与被告马某4、马某5继承纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马某1的委托代理人胡春芬、原告马某2、原告马某3的委托代理人马苏芳及其三原告共同的委托代理人戴育平、被告马某4和马某5及两被告共同的委托代理人徐龙秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
三原告诉称：原、被告双方系兄妹关系。被继承人马大希一生无妻子，无子女，有六个兄弟姐妹。分别是马大治（已去世）、马某1、马树青（已去世）、马某2、马某5、马某4。2016年6月26日下午4点左右，原、被告兄长马大希不慎摔伤，并入住磐安县人民医院，并于2016年6月30日在医院去世，马大希享年81岁。马大希是残疾人，右眼无光感，全部失明；左眼有光感，但基本看不见。身体状况还好，并未立遗嘱。2016年6月28日，因马大希的银行存单不需要密码即可取，被告马某4私自取走了487652.85元，据为己有，拒不交出。因马大希是残疾人，银行的存款凭身份证支取，不需要密码。被告马某5说马大希的身份证、钥匙都在他手上，所以家里的房屋就应该由他继承。马大希去世后，被告马某4、马某5一直诬陷存单或存折在原告马某2家，要原告马某2交出兄长马大希的存款，马某4隐瞒了2016年6月28日马某4私自取出的马大希487652.85元存款的事实，并据为己有。截止2016年7月5日马大希银行存款85397.79元。原告跟被告多次协商，都无果。根据《中华人民共和国继承法》第十条规定，没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承，因此其遗产应由兄弟姐妹继承。现原告提起诉讼，请求被告依法归还被继承人马大希的遗产并依法分割被继承人马大希的遗产。请求法院依法查明事实，对遗产依法进行分割处理。另2014年农历8月马大希外出盘峰乡看风水摔伤之前身体状况良好，其独自居住生活，其摔伤治疗出院后至2015年农历正月十五居住在马某2家中，此后又独自居住生活。2016年6月26日，马大希再次摔伤入住磐安县人民医院治疗。6月29日，两被告决定不再治疗。诉讼请求如下：1、要求依法分割2016年6月28日由被告马某4取走的马大希名下的银行存款487652.85元。2、依法分割马大希名下位于深泽乡仰头村的房屋（约80平方米）；3、依法分割原告兄长马大希银行存款85397.79元。4、本案诉讼费用由被告承担。
被告马某4辩称：原告诉称不是事实，请求依法驳回原告对被告马某4的诉讼请求。1、马大希因意外摔伤经治疗无效死亡之前，对自己生前的财产包括银行存款作了处分，明确表示全部赠与给被告马某5，并且由获得赠与的被告马某5与被告马某4在马大希生前共同取出交付给被告马某5实际占有。故原告所陈述的被告马某4私自取出存款的事实是不存在的。而是马大希生前对个人财产的处分，还应包括尚存在信用社的8万多元存款。各原告要求将所有存款列入遗产进行分割，理由不成立。2、对于房屋，马大希生前也作了明确表示，要给与其共同生活的被告马某5所有。两人都未娶妻生子，平时相依为命，互相扶持，故马大希在得知自己摔伤不治以后，对自己的房屋作了处分，故各原告对房屋的诉讼请求也与事实不符。3、原告中的马某3，我们认为不是适格的主体，其不是第二顺位继承人。其也不能代位继承。
被告马某5辩称：1、关于马某3的主体资格问题，意见与马某4一致。2、被告马某5与马大希系亲兄弟，平时共同生活，马大希在摔伤去世前已经对自己的个人财产作了明确的处分，赠与给被告马某5，被告马某5也已经实际接受赠与（给付了存折、取款所需的身份证、户口簿等并已实际取出）487652.85元。故这部分财产不属于马大希的遗产。3、对存在信用社的8万多元，尽管没有取出，但马大希身前一样已经做了处分赠与给马某5。4、原告马某2在马大希摔伤的前两天，没有来看望马大希，在马某5及其他亲属告知下，在第三天来看望了，也没有进病房，只是转了一下，就走了。在台风来的时候，乡镇干部动员马大希到原告马某2及其他兄弟家暂住，但被原告马某2赶出，导致马大希只能深夜摸黑住到马某5家里过夜。故原告马某2存在虐待马大希的情形，应剥夺其继承权。5、关于房屋问题，马大希与被告马某5共同居住期间多次表示，赠与给马某5，用于保障被告马某5作为孤寡老人的生活。另说明一点，原告诉称两被告擅自停止治疗，与事实不符。马大希受伤后，除三原告外，其他亲属均曾陪护，不存在被告马某5与马某4擅自停止治疗的问题。
经审理查明：被继承人马大希共有兄妹七人，分别为马大治、马树青、原告马某1、原告马某2、被告马某5、被告马某4，其中马大治、马树青均已先于马大希死亡，原告马某3系马树青妻子。2016年6月26日下午4时许，马大希不慎摔伤，次日至磐安县人民医院入院治疗，2016年6月30日中午12时40分许经治疗无效死亡。在马大希住院期间，被告马某5与马某4从马大希名下账号取款共计487652.85元。另查明：1、被继承人马大希在磐安县农村信用合作联社安文信用社深泽分社尚有银行存款85398.79元。2、逝者马大希在磐安县××仰头村有房屋一间，门牌号为××，集体土地建设用地使用证号为磐集建（94）字第053996号，登记的面积和建筑占地均为65平方米。3、被继承人马大希生前未曾娶妻生育子女，无第一顺序的遗产继承人。4、被告马某5陈述被继承人马大希住院期间医疗费9200元。其死亡后，尚未办理丧葬事宜。
以上事实，有原、被告陈述、死亡医学证明书、证明、住院病历、银行流水、银行记录单、录音材料、证人证言、照片、用药清单等证据在卷佐证。
本院认为，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。被继承人马大希名下的银行存款、房产，在没有足够相反证据证明的情况下，均应列入遗产范围。两被告辩称被继承人马大希生前已将存款及房产均赠与给了被告马某5，证据不充分，本院不予采信。且被告所述赠与行为发生在被继承人马大希摔伤入院治疗之后、去世前两天，从时间节点上分析，被继承人做出的有关财产的处分应理解为对遗产的处理更合常理，并非单纯的生前财产处分行为；从口头遗嘱的形式来看，该过程也不符合设立口头遗嘱的法定形式。故本院认定被继承人马大希去世前并不存在有效的遗产处分行为，其个人名下的银行存款（包括两被告已支取的487652.85元）以及房产，在扣除其本人住院治疗及办理丧葬后事等合理费用后剩余部分，均应作为其遗产由其继承人依法继承。被继承人马大希没有第一顺序继承人，依法由第二顺序继承人继承，第二顺序继承人包括兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。被继承人马大希去世时尚在世的第二顺序继承人有原告马某1和马某2、被告马某4和马某5四人，其遗产应由四人继承。同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等；但考虑被告马某5没有妻子儿女，老无所依，在分配时给予适当照顾。根据本案案情，本院酌定被告马某5对被继承人马大希存款享有31%继承权，原告马某1、马某2、被告马某4各占有23%的继承权。被继承人马大希住院治疗费用根据两被告陈述并考虑适当的陪护费用，本院酌定合计15000元，该部分费用已经支出，应从两被告已支取的被继承人马大希存款中扣除。故两被告已支取的487652.85元扣除治疗及陪护费用15000元后计472652.85元应列入遗产进行分割，由原告马某1继承23%计108710元、原告马某2继承23%计108710元、被告马某4继承23%计108710元、被告马某5继承31%计146522.85元。该部分存款已由两被告实际支取，故两被告应向两原告交付相应款项。关于被继承人马大希的丧葬问题，无论被继承人马大希是否有遗产，各继承人均应共同负担、妥善处理。考虑到目前被继承人马大希在磐安县农村信用合作联社安文信用社深泽分社尚有存款合计85398.79元和本案案情，本院酌定暂留该部分银行存款用于办理丧葬事宜；如有结余部分，由四继承人按上述比例享有继承权；不足部分，由各继承人平均分担。被继承人马大希所有的房产，原告马某1、马某2、被告马某4、马某5各享有25%的继承权；由于其不适宜分割，由原告马某1、马某2、被告马某4、马某5四人共有，各占25%份额。原告马某3，不是第二顺序继承人，依法不享有继承权。两被告辩称已取银行存款已全部交付给被告马某5、被告马某5辩称所有支取款项均已开销完及原告马某2对被继承人存在虐待行为，均未提供充分证据证明，本院不予采信。综上，原告诉讼请求合理部分，本院予以支持；不合理部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第五条、第九条、第十条、第十三条、第二十九条的规定，判决如下：
一、被继承人马大希名下存款已由被告马某4、马某5支取部分计487652.85元在扣除医疗、陪护费用15000元后由原告马某1继承23%计108710元、原告马某2继承23%计108710元、被告马某4继承23%计108710元、被告马某5继承31%计146522.85元；被告马某4、马某5于本判决生效之日起十日内将上述相应款项支付给原告马某1、马某2。
二、被继承人马大希名下在磐安县安村信用合作联社安文信用社深泽分社银行存款85398.79元在支付被继承人马大希丧葬费后结余部分由原告马某1继承23%、原告马某2继承23%、被告马某4继承23%、被告马某5继承31%。
三、被继承人马大希名下位于磐安县深泽乡仰头村的房屋由原告马某1、原告马某2、被告马某4、被告马某5共有，各占25%份额。
四、驳回原告马某1、马某2、马某3其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4765元（已减半收取），由原告马某1、马某2负担2382.5元，由被告马某4、马某5负担2382.5元。限于本判决生效后七日内缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 员 傅海清
二〇一七年一月十一日
代书记员 林 莎