内蒙古自治区扎兰屯市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)内0783刑初325号
公诉机关内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院。
被告人郭某某1,女,1980年4月10日出生于吉林省长春市榆树市,汉族,小学文化,无职业,户籍所在地吉林省长春市,现住址北京市通州区。因涉嫌诈骗罪于2016年3月25日被扎兰屯市公安局刑事拘留,于2016年4月1日经扎兰屯市人民检察院批准逮捕,同日被执行逮捕。现羁押于阿荣旗看守所。
被告人张某某,男,1985年8月22日出生于辽宁省锦州市黑山县,汉族,初中文化,无职业,户籍所在地辽宁省锦州市,现住址北京市通州区。因涉嫌诈骗罪于2016年2月25日被扎兰屯市公安局刑事拘留,于2016年4月1日经扎兰屯市人民检察院批准逮捕,同日被执行逮捕。现羁押于扎兰屯市看守所。
被告人安某某,男,1980年10月22日出生于北京市房山区,,汉族,高中文化,无职业,户籍所在地北京市房山区,现住址北京市房山区。因涉嫌诈骗罪于2016年2月25日被扎兰屯市公安局刑事拘留,于2016年4月1日经扎兰屯市人民检察院批准逮捕,同日被执行逮捕。现羁押于扎兰屯市看守所。
内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院以扎检公诉刑诉(2016)324号起诉书指控被告人郭某某1、张某某、安某某犯诈骗罪,于2016年9月14日向本院提起公诉。本院于2016年9月18日立案后,依法适用普通程序组成合议庭,于2016年10月12日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院指派检察员张冬、代理检察员王官巍出庭支持公诉,被告人郭某某1、张某某、安某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院指控,2016年2月24日,被告人张某某、安某某为发送诈骗短信,驾驶京PXXX**号轿车来到扎兰屯市,张某某、安某某利用被告人郭某某1提供的伪基站设备,在扎兰屯市繁荣办事处润腾家园小区内向周围不特定移动用户发送郭某某1提供的内容为(“95588:尊敬的客户:我行现开展实名账户补录,请登录手机网www.iccbcgsc.com进行身份核实,未核实账户将于近日24点冻结,给您带来不便敬请谅解。【工商银行】”)的诈骗短信。经内蒙古自治区无线电管理委员会办公室鉴定,该伪基站设备禁止设置使用,为非法无线电台,能对公众通信造成危害。经中国移动集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司鉴定,张某某、安某某使用的伪基站设备实际发送诈骗短信条数235473条,即影响235473人次,造成通信中断时长39245.5分钟。
2016年3月24日,被告人郭某某1为发送诈骗短信,驾驶吉AXXX**号轿车利用伪基站设备发送内容为(“95588:尊敬的客户:我行现开展实名账户补录,请登录手机网www.iccbcgsc.com进行身份核实,未核实账户将于近日24点冻结,给您带来不便敬请谅解。【工商银行】”)的诈骗短信。经内蒙古自治区无线电管理委员会办公室鉴定,该伪基站设备禁止设置使用,为非法无线电台,能对公众通信造成危害。经中国移动集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司鉴定该伪基站设备实际发送诈骗短信条数22676条,即影响22676人次,造成通信中断时长3779.33分钟。
被告人张某某、安某某于2016年2月24日被公安机关抓获。被告人郭某某1于2016年3月25日被公安机关抓获。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、现场勘验、搜查笔录等证据。公诉机关认为,被告人张某某、安某某利用伪基站设备发送诈骗短信235473条,被告人郭某某1利用伪基站设备发送诈骗短信258149条,诈骗公私财物,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款的规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以诈骗罪追究其刑事责任;三被告人的行为适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定,系共同犯罪。且同时适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定,系犯罪未遂,可以从轻或者减轻处罚。
被告人郭某某1辩称,对公诉机关指控的事实及罪名没有异议,自愿认罪,请求从轻处罚。
被告人张某某辩称,对公诉机关指控的事实及罪名没有异议,自愿认罪,请求从轻处罚。
被告人安某某辩称,对公诉机关指控的事实及罪名没有异议,自愿认罪,请求从轻处罚。
经审理查明,2016年2月24日,被告人张某某、安某某为发送诈骗短信,驾驶京P683**号轿车来到扎兰屯市,被告人张某某、安某某利用被告人郭某某1为其提供的伪基站设备,在扎兰屯市繁荣街道办事处润腾家园小区内向周围不特定移动用户发送郭某某1提供的内容为(“95588:尊敬的客户:我行现开展实名账户补录,请登录手机网www.iccbcgsc.com进行身份核实,未核实账户将于近日24点冻结,给您带来不便敬请谅解。【工商银行】”)的诈骗短信。经内蒙古自治区无线电管理委员会办公室鉴定,该伪基站设备禁止设置使用,为非法无线电台,能对公众通信造成危害。经中国移动集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司鉴定,张某某、安某某使用的伪基站设备实际发送诈骗短信条数235473条,即影响235473人次,造成通信中断时长39245.5分钟。
2016年3月24日,被告人郭某某1为发送诈骗短信,驾驶吉A5HS**号轿车利用伪基站设备发送内容为(“95588:尊敬的客户:我行现开展实名账户补录,请登录手机网www.iccbcgsc.com进行身份核实,未核实账户将于近日24点冻结,给您带来不便敬请谅解。【工商银行】”)的诈骗短信。经内蒙古自治区无线电管理委员会办公室鉴定,该伪基站设备禁止设置使用,为非法无线电台,能对公众通信造成危害。经中国移动集团内蒙古有限公司呼伦贝尔分公司鉴定该伪基站设备实际发送诈骗短信条数22676条,即影响22676人次,造成通信中断时长3779.33分钟。
综上,被告人郭某某1使用伪基站设备共计发送诈骗短信258149条,共影响258149人次,造成通信中断时长43024.83分钟;被告人张某某、安某某共计发送诈骗短信条数235473条,即影响235473人次,造成通信中断时长39245.5分钟。被告人犯罪时租用的京P683**号轿车已于2016年10月22日返还给首汽租赁有限责任公司。
上述事实,被告人张某某、安某某、郭某某1在开庭审理过程中亦无异议,且有物证银行卡、电脑、汽车等,证人郭某某2等人的证言,书证户籍证明、到案经过、租车单、扣押清单、随案移送物品清单、返还清单、关于扎兰屯查获伪基站造成通信中断时长认定材料,现场勘验、搜查笔录,被告人郭某某1、张某某、安某某的供述等证据证实,足以认定。
本院认为,被告人郭某某1、张某某、安某某利用伪基站设备发送诈骗短信,其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立,本院应予支持。被告人郭某某1、张某某、安某某在犯罪过程中共同实施犯罪,系共同犯罪,被告人郭某某1、张某某起主要作用,系主犯,被告人安某某起次要作用系从犯,对被告人安某某可以从轻处罚。在实施犯罪过程中,三被告人因意志以为的原因而未得逞,系犯罪未遂,依法可以减轻处罚。三被告人当庭自愿认罪,如实供述犯罪事实,有悔罪表现,可酌情从轻处罚。被告人郭某某1积极缴纳罚金,具有酌定从轻处罚情节,可以对其从轻处罚。对被告人郭某某1依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条;对被告人张某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条;对被告人安某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定,判决如下:一、被告人郭某某1犯诈骗罪,判处有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币二万元(已缴纳);
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月25日起至2019年9月24日止。)
二、被告人张某某犯诈骗罪,判处有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币一万元;
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月25日起至2019年8月24日止。罚金于判决书生效后三十日内缴纳。)
三、被告人安某某犯诈骗罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币五千元;
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月25日起至2019年2月24日止。罚金于判决书生效后三十日内缴纳。)
四、扣押在案的车牌号为吉A5HS**号轿车一辆、电脑二台、手机六部、电源变压器一个、短信群发机二台、发射天线一根、天线一根、U盘一个、手包一个、银行卡十七张、交通卡二张、人民币1322元予以没收,由本院上缴国库;扣押在案的汽车一辆,由扣押机关扎兰屯市公安局直接上缴国库。
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本四份。
审 判 长 马维峰
审 判 员 富 豪
人民陪审员 王德胜
二〇一六年十月二十四日
书 记 员 石海娟
附:本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。本法另有规定的,依照规定。
《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条诈骗未遂,以数额巨大的财物为诈骗目标的,或者具有其他严重情节的,应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗,诈骗数额难以查证,但具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”,以诈骗罪(未遂)定罪处罚:
(一)发送诈骗信息五千条以上的;
(二)拨打诈骗电话五百人次以上的;
(三)诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为,数量达到前款第(一)、(二)项规定标准十倍以上的,或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的,应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”,以诈骗罪(未遂)定罪处罚。