江苏省连云港市连云区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏0703刑初53号
公诉机关江苏省连云港市连云区人民检察院。
被告人周某，无业。曾因赌博，2014年1月1日被连云港市公安局海州分局处以500元罚款；曾因殴打他人，2015年7月23日被连云港市公安局徐圩新区分局处以500元罚款。因本案于2015年9月3日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于连云港市看守所。
辩护人杜家迁，江苏念黎律师事务所律师。
被告人于某，无业。因本案于2015年9月2日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于连云港市看守所。
辩护人徐继刚，江苏尚扬律师事务所律师。
被告人杨某，无业。因本案于2015年9月11日被取保候审。2016年6月14日经本院决定逮捕，于同日执行逮捕，现羁押于连云港市看守所。
被告人徐某甲，无业。因本案于2015年9月3日被刑事拘留，同年9月28日变更为取保候审。
被告人徐某乙，曾用名徐涛，无业。因本案于2015年9月2日被取保候审。
江苏省连云港市连云区人民检察院以连云检诉刑诉[2016]48号起诉书指控被告人周某、于某、杨某、徐某甲、徐某乙犯盗窃罪，于2016年3月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。江苏省连云港市连云区人民检察院检察员侍二波出庭支持公诉，被告人周某、于某、杨某、徐某甲、徐某乙以及周某的辩护人杜家迁、于某的辩护人徐继刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2015年8月29夜至9月2日凌晨，被告人周某、于某、杨某、徐某甲、徐某乙在徐圩新区某路，采取挖掘机、运输车挖掘、装运，多次将某路部分路基石盗卖。其中被告人周某、于某、杨某参与盗窃四次，经鉴定，被盗石料合计价值59200余元；被告人徐某甲、徐某乙参与盗窃二次，合计价值27200余元。
公诉机关同时向本院提交了户口证明、证人证言、被告人供述和辩解笔录，鉴定意见、辨认笔录等证据证明。
公诉机关认为，被告人周某、于某、杨某、徐某甲、徐某乙的行为构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人周某起主要作用，是主犯，被告人于某、杨某、徐某甲、徐某乙起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人徐某甲、杨某系自首，被告人于某、徐某乙系坦白，依法均从轻处罚。被告人周某、于某、杨某多次盗窃，均酌情从重处罚，被告人于某、杨某、徐某甲、徐某乙在审理期间部分赔偿被害单位的经济损失，可酌情从轻处罚。建议对周某量处有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金，对杨某、于某量处有期徒刑二年至三年，并处罚金，对徐某甲、徐某乙量处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。
被告人周某辩解称，几个人是在一起吃饭的时候共同商讨的，没有谁安排谁。其是望风的，不在现场，起次要作用。其辩护人杜家迁提出的辩护意见是，周某、于某、杨某作用相当，不宜划分主从犯。对周某的量刑应当参照于某的量刑。
被告人于某、杨某、徐某甲、徐某乙对起诉书指控的犯罪事实及适用法律均无异议，自愿认罪。
被告人于某的辩护人提出的辩护意见是，被告人于某当庭自愿认罪，已经向法院退赔，系初犯、偶犯。建议对于某量处有期徒刑二年至三年，并适用缓刑。
经审理查明，2015年8月底，被告人周某先后联系李某、被告人徐某甲，称自己有石料要卖，让徐某甲联系挖掘机、让李某联系运输车辆，徐某甲有联系了杨某。当月29日夜至9月2日凌晨，被告人周某与被告人于某、杨某、徐某甲、徐某乙在徐圩新区某路，采取挖掘机挖掘、运输车装运的方法，将某路部分路基石盗卖，共计价值62000元。其中被告人周某、于某、杨某参与盗窃四次，合计价值62000元（其中既遂59200元，未遂2800元），被告人徐某甲、徐某乙参与盗窃二次，合计价值30000元（其中既遂27200元、未遂2800元）。盗窃过程中，被告人周某、于某负责望风，被告人杨某负责现场计数，被告人徐某甲、徐某乙用挖掘机往运输车上挖送路基石。被告人周某将盗窃的路基石按每车1100元卖给李某，并将所得赃款23000元分配给五名被告人。具体分述如下：
1、2015年8月29日夜至次日凌晨，被告人周某、于某、杨某至徐圩新区某路，窃取路基石450余吨，价值14400元。销赃得款5000元。
2、2015年8月30日夜至次日凌晨，被告人周某、于某、杨某至徐圩新区某路，窃取路基石550余吨，价值17600元。销赃得款10000元。
3、2015年8月31日夜至次日凌晨，被告人周某、于某、杨某、徐某甲、徐某乙至徐圩新区某路，窃取路基石600余吨，价值19200元。销赃得款8000元。
4、2015年9月1日夜至次日凌晨，被告人周某、于某、杨某、徐某甲、徐某乙至徐圩新区某路，窃取路基石340余吨，价值10800元。因案发，其中最后一车路基石计90余吨（价值2800元）在盗窃现场被公安机关扣押。
另查明，1、侦查期间，公诉机关已将扣押的90余吨路基石发还被害单位连云港市徐圩新区方洋集团公司。
2、审理期间，被告人于某亲属向本院交纳暂扣款30000元，被告人杨某、徐某甲、徐某乙分别向本院交纳暂扣款10000元、15000元、25000元，用于赔偿被害单位的经济损失。
上述事实，有经庭审示证、质证的下列证据证实：
一、公诉机关提供证据
1、被告人户籍证明，证明五被告人具备完全的刑事责任能力。
2、发破案及抓获经过，证明被告人徐某甲、杨某系主动投案，其他被告人系被抓获归案。
3、扣押、发还物品清单及照片，证明现场扣押的石料91.06吨已发还被害单位。
4、被告人周某前科劣迹情况审核表，证实被告人周某有两次被行政处罚的劣迹。
5、证人王某、刘某、曹某的证言笔录，证明上述工程车驾驶员2015年8月29日至9月2日夜从徐圩新区某路以每车1200元的价格购买路基石的事实，货款是给李某的。
6、证人李某的证言笔录，证明2015年8月底，被告人周某让其帮助联系工程车拉石料，并承诺每车给其100元操心费，其共联系了21台车，按每车1100元付款的，分别于8月30日下午付于某5000元，周某也在场，8月31日上午放在周某和于某车上10000元，周某和于某在场，9月1日早上给了周某8000元。
7、证人程某、金某的证言笔录，证明被盗路基石购买价格为每吨37元左右。
8、证人张某的证言笔录，证明被盗路基石所有权单位为连云港市徐圩新区方洋集团公司。
9、被告人于某的供述和辩解笔录，证明周某事先联系好挖掘机驾驶员徐某甲和徐某乙，还有李某等人，2015年8月29日下午，其与周某驾驶轿车带路，徐某甲、徐某乙二人用平板车将挖掘机运到盗窃现场，徐某乙和平板车驾驶员走了，其他人到开发区一个狗肉馆吃饭，杨某是其带去的。吃完饭后11点多开始装车，杨某说装了9车，周某给挖掘机驾驶员徐某甲650元。30日下午，周某又打电话让其和杨某去弄石料，晚上11点多到现场，徐某甲和徐某乙开挖掘机挖石料，一直干到四点多，杨某说装了11工程车，周某给徐某甲1600元。9月1日夜里装了12工程车，给了现金1900元，含机械费和给徐某乙的吃饭住宿钱。9月2日望风时被派出所的人发现了。之前没有商量，都是周某到现场后让杨某在现场指挥和记账，带其到派出所边上望风。每次周某都给其和杨某1000元。
10、被告人徐某甲的供述和辩解笔录，证明2015年8月28日晚，周某打电话让其帮找挖掘机，说有活干，其就找了徐某乙。29日周某和于某驾驶轿车接其到干活的地方，周某说别人欠他6万元钱，用这路上的石头抵账的，承诺每车给其50元提成。当晚徐某乙将挖掘机运到现场就回家了，周某请其他人在开发区狗肉馆吃饭，11点多钟到现场，装到早上五点多，装了9车，周某当场给其650元。第二天徐某乙开挖掘机装车，其在旁边休息，第二天、第四天都如此。第二次周某给其1600元，其给徐某乙1100元。第三次周某给其1900元，其给徐某乙1200元。其一共拿了1600元好处费，徐某乙拿了2400元的机械费。第三次干活之前其就知道是偷的了。
11、被告人徐某乙的供述和辩解笔录，证明其参与盗窃的事实与徐某甲供述一致。
12、被告人杨某的供述和辩解笔录，证明2015年8月28日下午周某和于某开车接其到开发区吃饭，路上听周某打电话联系挖掘机驾驶员。29日晚上吃饭时周某让驾驶员11点到徐圩新区某路拉石料。其一共参与四次，第一次于某开车带其和周某到某路大桥下面，周某让其下车到干活的地方记下装石料的工程车的数量。回去的路上，周某给其1000元钱。第二次也是这样。第三次干完活周某打电话问装了几车，其说12车，驾驶员给其1200元，周某让其收下，回去的路上，其将驾驶员给的1200元给周某，周某又给其1000元。四次共装了38车，拉走37车，第四次最后一车装好后，警察就来了。
13、连云港市价格认证中心出具的连价鉴[2015]526号关于被盗工程石料的价格鉴证结论书，证明被盗路基石1941吨共计价值62112元。
另有竣工结算材料、称重单、记账本复印件、关于被盗石料数量认定情况说明、连云港市计量检定测试中心出具的关于SCS-180\\\180t电子汽车衡鉴定证书、检查笔录、视听资料（光盘17张）等证据予以印证。
二、本院出示的暂扣款收据，证明被告人于某的亲属向本院交纳暂扣款30000元，被告人杨某、徐某甲、徐某乙分别向本院交纳暂扣款10000元、15000元、25000元。
上述证据来源合法，真实有效且能相互印证，能够证实本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人周某、于某、杨某、徐某甲、徐某乙以非法占有为目的，采取秘密手段，多次窃取他人财物，其中被告人周某、于某、杨某盗窃物品价值62000元（其中既遂59200元，未遂2800元），数额巨大，被告人徐某甲、徐某乙盗窃价值30000元（其中既遂27200元、未遂2800元），数额较大。五被告人的行为均构成盗窃罪。公诉机关指控被告人周某、于某、杨某、徐某甲、徐某乙犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院依法予以支持。在共同犯罪中，被告人周某起主要作用，是主犯。被告人于某、杨某、徐某甲、徐某乙起次要作用，是从犯，依法对被告人于某、杨某减轻处罚，对被告人徐某甲、徐某乙从轻处罚。被告人杨某、徐某甲犯罪后主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，系自首，被告人于某、徐某乙归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法均从轻处罚。被告人周某、于某、杨某多次盗窃，量刑时酌情从重处罚。被告人于某、杨某、徐某甲、徐某乙积极交纳退赔款，量刑时酌情从轻处罚。根据被告人徐某甲、徐某乙的犯罪及量刑情节，符合缓刑适用条件，可宣告缓刑。被告人周某提出的其在共同犯罪中起次要作用、其辩护人提出的周某与于某、杨某不分主从犯的辩解及辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。被告人周某有劣迹，量刑时酌情从轻处罚。被告人于某多次实施盗窃行为，其辩护人提出其系初犯、偶犯的辩护意见与查明事实不符，对其辩护人徐继刚提出的对其适用缓刑的辩护意见，因与被告人于某的犯罪情节不相符，本院不予采纳。为了打击犯罪，保护公私财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月3日起至2019年1月2日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人于某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月2日起至2017年9月1日止；罚金已缴纳10000元，余10000元于判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月14日起至2018年3月13日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。
四、被告人徐某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳400元，余11000元于判决生效之日起十日内缴纳）。
五、被告人徐某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳10400元，余4600元于判决生效之日起十日内缴纳）。
六、被告人于某、杨某、徐某甲、徐某乙交纳的暂扣款80000元，由本院发还被害单位59200元（其中于某20000元、杨某10000元、徐某甲14600元、徐某乙14600元），余款转为罚金。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡克香
审 判 员 周 颜
人民陪审员 张立华
二〇一六年六月十二日
书 记 员 徐茹茹
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的
本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。