湖南省株洲市石峰区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)湘0204刑初67号
公诉机关株洲市石峰区人民检察院。
被告人颜永刚，男，1967年8月13日出生，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地及现住地湖南省衡东县。于2017年9月9日因涉嫌盗窃罪被株洲市公安局石峰分局刑事拘留，经株洲市石峰区人民检察院批准，2017年9月22日被依法执行逮捕。
辩护人潘晓波，湖南德信律师事务所律师。
辩护人朱建青，湖南天舒律师事务所律师。
被告人刘果，男，1972年7月2日出生，汉族，大学本科文化，株洲市601集团钽铌事业部保安，户籍地株洲市荷塘区，现住株洲市荷塘区。因涉嫌职务侵占罪，于2017年8月16日被株洲市公安局石峰分局刑事拘留，经株洲市石峰区人民检察院批准，2017年9月22日被依法执行逮捕。
辩护人黄赛，湖南天桥律师事务所律师。
被告人刘永泉，男，1972年6月30日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地及现住地湖南省衡东县。因涉嫌职务侵占罪，于2017年9月9日被株洲市公安局石峰分局刑事拘留，经株洲市石峰区人民检察院批准，2017年9月22日被依法执行逮捕。
辩护人曾献志，湖南天舒律师事务所律师。
株洲市石峰区人民检察院以株石检公诉刑诉[2018]70号起诉书指控被告人颜永刚、刘果、刘永泉犯职务侵占罪，于2018年4月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员陈善文担任审判长，与人民陪审员王敬军、刘定平组成合议庭，于2018年8月29日在茶陵县看守所公开开庭审理了本案。书记员罗京艳担任记录。株洲市石峰区人民检察院指派检察员熊雄出庭支持公诉。被告人颜永刚及其辩护人潘晓波、朱建青、被告人刘果及其辩护人黄赛、被告人刘永泉及其辩护人曾献志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
株洲市石峰区人民检察院指控：2017年6月至8月期间，犯罪嫌疑人尚伟（在逃）与被告人颜永刚密谋从株洲硬质合金厂钽铌事业部盗窃钽铌，并以10万元的好处与被告人钽铌事业部门卫刘果达成由刘果配合其实施盗窃钽铌的共谋。之后又通过夏晖（另案处理）以125万元一吨的价格联系好买家周建明。尚伟向被告人颜永刚承诺事成之后还其所欠被告人颜永刚的19万元钱的债务，另外分其12万元钱。被告人颜永刚向尚伟提供买通钽铌事业部工作人员的资金4．2万元钱，并纠集被告人刘永泉做司机，纠集孔亚德（另案处理）、颜永庚（另案处理）、“姐夫”（身份不明，未到案）、“赵本山”（身份不明，未到案）为搬运工。
2017年8月12凌晨，被告人刘永泉驾驶尚伟提供的货车由孔亚德带路，和颜永庚、“姐夫”、“赵本山”窜至到601厂钽铌事业部。孔亚徳下车离开。当时负责值守钽铌事业部后门的被告人刘果开放门禁为被告人刘永泉等人放行，并关闭监控，掩人耳目，将被告人刘永泉、颜永庚、“姐夫”、“赵本山”等人带路至本单位存放钽铌边角料的仓库门前，被告人刘永泉在尚伟的电话指挥下，伙同颜永庚、“姐夫”、“赵本山”佩戴由被告人颜永刚事先准备好的安全帽和口罩、墨镜来隐蔽身份，使用尚伟事先放置在货车上的铁钳以剪断门锁的手段进入钽铌事业部的钽铌仓库，将仓库内钽铌边角料盗窃出厂。被告人刘永泉随即将尚伟事先准备好的98200元钱交给被告人刘果。在运输被盗的钽铌边角料的过程中，因车辆损坏，被告人刘永泉将该车停放在天元区锦绣华都小区附近。被告人颜永刚在得知运输的车辆损坏的消息后，与孔亚德到达现场，指挥颜永庚、“姐夫”、“赵本山”看守赃物，并联系货车司机田某驾驶湘02E26**货车在8月12日上午将被盗的钽铌边角料转运至荷塘区海天盛景园小区，由尚伟将所盗钽铌以钽的名义卖给周建明，尚伟并收取周建明支付的部分货款100万元。尚伟提供的作案货车由被告人颜永刚按照尚伟的要求，联系了孔立明（未到案）及其姐夫（未到案）切割销毁。
被盗钽边角料511．58公斤，价值665054元钱；铌边角料重1822．78公斤，价值510378．4元钱，合计价值人民币1175432．4元。被告人刘果从中非法获利98200元钱，案发后被公安机关追缴。被告人刘果系主动投案，被告人刘果、颜永刚到案后，如实供述其犯罪事实。
公诉机关认定上述事实的证据如下：1．被告人刘果、颜永刚、刘永泉的户籍资料、到案经过、辨认笔录、对案笔录、搜查笔录、称重笔录及相关照片、报案材料及被盗仓库库存报表、化验报告、钽铌事业部关于刘果的岗位职责证明、关于该厂视频监控无问题的说明等书证；2．监控视频U盘；3、被害单位代表黄晋、谢平斌的陈述；4、证人田某、秦某、贺某、尚某、周某证人证言；5、物证蓝色单肩包一个；6、价格鉴定意见；7、被告人刘果、颜永刚、刘永泉的供述。
公诉机关认为，被告人颜永刚、刘永泉利用被告人刘果的职务之便，侵占本单位财产，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》二百七十ー条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人刘果、颜永刚、刘永泉系共同犯罪，被告人刘果、颜永刚起主要作用，是主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第十六条第一、四款之规定，被告人刘永泉起次要作用，是从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第ニ十五条第一款、第二十七条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人颜永刚辩称：对公诉机关指控的罪名无异议，并自愿认罪。但辩称自己没有事先与尚伟密谋实施盗窃。其交付给尚伟的4．2万元钱系出借给尚伟的钱，并不是向尚伟提供用于买通钽铌事业部工作人员的资金。其他的事情自己都是按照尚伟的指示和要求做的。
被告人颜永刚的辩护人辩称：一、本案侦查机关存在非法取证的行为，辩护人之前已经请求石峰区人民法院启动非法证据排除。鉴于公诉人已经将该份2017年9月12日0时43分至2017年9月12日4时19分笔录撤回不做证据使用，辩护人在与被告人沟通后，被告人也希望给合议庭一个良好的印象，积极认罪、悔罪，做出积极的回应姿态。我们向石峰区人民法院申请撤回了非法证据排除申请及公安人员出庭作证的申请书。希望合议庭考虑本案实际情况对被告人颜永刚从轻、减轻处罚。二、本案是职务侵占犯罪，重点打击的应该是职务人员。本案的主犯是刘果和尚伟。是刘果和尚伟内外勾结实施的犯罪活动，刘永泉是现场操作的人员。而颜永刚是被尚伟忽悠、蒙蔽而稀里糊涂的间接参与了犯罪预备活动，但颜永刚并没有到犯罪现场参与侵占，没有动手实施犯罪活动。颜永刚也没有在刘果、刘永泉等人实施犯罪活动中，进行遥控指挥。指挥刘果、刘永泉侵占的人是本案的主犯尚伟。所以颜永刚起的作用是次要的、辅助性的，颜永刚事实上也只能算从犯。三、铜塘湾派出所的补充侦察没有解决涉案物数量的核实问题，请求法庭对存疑的数据不予认定，并根据有利于被告人原则予以核减。四、本案涉案金额在100万以下，第二份鉴定虽然鉴定只有90多万元，辩护人认为鉴定的认定金额依然偏高，希望合议庭在量刑时综合考虑对颜永刚从轻减轻处罚。五、颜永刚犯罪情节轻微，社会危害性较小，损失已经挽回。颜永刚认罪态度较好，有悔罪表现。六、被告人颜永刚系初犯偶犯，无前科。在当地一贯表现良好，无前科劣迹。恳请合议庭给颜永刚一个改过自新，重新做人的机会，对颜永刚从轻减轻处罚适用缓刑。七、颜永刚已经积极认罪，坦白供述，积极悔罪，其本人无社会危险性。八、恳请合议庭对颜永刚从轻处罚适用缓刑，以有效的教育、感化犯罪嫌疑人向善、守法，取得的社会效果会更好。九、颜永刚是家庭的经济支柱，是家庭的顶梁柱，对颜永刚适用缓刑有利于这个家庭的稳定，社会的和谐。综上所述，恳请石峰区人民法院对颜永刚从轻、减轻处罚，请求对颜永刚在三年以下量刑并适用缓刑。
被告人刘果对公诉机关指控的犯罪事实无异议并自愿认罪。
被告人刘果的辩护人辩称：一、被告人刘果对公诉机关指控的基本事实不持异议，并自愿认罪。二、被告人刘果具有以下法定和酌定的从轻、减轻处罚情节。1、被告人刘果在尚未被办案机关发觉的情况下，主动向公安机关投案，属自首，依法可以从轻或减轻处罚。2、被告人刘果在侦查和起诉阶段如实供述自己的罪行，且悔罪态度良好，依法可以从轻处罚。3、被告人刘果虽在共同犯罪中的地位为主犯，但综合全案案情，刘果在共同犯罪中虽利用了职务之便，为同案犯进入601钽铌事业部予以放行、指路、关闭视频监控，但刘果对犯罪的其他环节并不清楚，也没有参与组织、策划，更未亲自实施偷盗行为。因此，刘果明显属于共同犯罪中罪责相对较轻的主犯。三、刘果系初犯、偶犯，没有犯罪前科。因其法律意识淡薄，在尚伟的多次诱导之下，才走上犯罪的道路。刘果的家庭经济状况较为拮据，且儿子即将步入大学，需要刘果为家庭提供经济来源。且刘果患有脱髓鞘病变及脑白质疏松、脑萎缩，请求在量刑予以考虑。
被告人刘永泉对公诉机关指控的犯罪事实无异议并自愿认罪。
被告人刘永泉的辩护人辩称：一、鉴于全案的情况，被告人刘永泉当庭认罪，辩护人对公诉机关起诉书指控被告人的行为构成职务侵占罪不持异议。二、被告人刘永泉具有以下法定可以从轻或减轻处罚的量刑情节。1、被告人刘永泉在本案中是受被告人颜永刚介绍给尚伟，由尚伟雇佣做事，刘永泉被动参与本案犯罪活动，其事前对被雇佣做事的性质并不知情，是从犯，依法应当从轻处罚。2、被告人刘永泉无前科劣迹，本次犯罪是初犯，偶犯，其犯罪主观恶意不深。且涉案赃物全部追回，受害单位基本没有损失，没有造成严重的社会危害性后果。请求合议庭酌情予以从轻处罚。3、被告人刘永泉归案后，自侦查阶段开始即全部如实供述涉案事实，属坦白，依法可予从轻处罚。4、被告人当庭认罪，认罪态度较好，确有悔改表现。依法可予从轻处罚。
经审理查明：2017年6月至8月期间，犯罪嫌疑人尚伟（在逃）以给予10万元好处为诱，与株洲硬质合金厂钽铌事业部门卫即被告人刘果达成由刘果配合其从钽铌事业部实施盗窃钽铌的共谋。后尚伟又与被告人颜永刚商量，指示被告人颜永刚物色好货车司机、搬运工，及准备安全帽、口罩、墨镜等工具。并向颜永刚承诺事成之后还其之前所欠被告人颜永刚的19万元钱的债务，另外还给其部分好处费。之后尚伟又通过夏晖（另案处理）以125万元一吨的价格联系好买家周建明。后被告人颜永刚物色被告人刘永泉做司机，物色孔亚德（另案处理）、颜永庚（另案处理）、“姐夫”（身份不明，未到案）、“赵本山”（身份不明，未到案）为搬运工。
2017年8月12凌晨，被告人刘永泉及孔亚德、颜永庚、“姐夫”、“赵本山”先到被告人颜永刚经营的废品收购痁集合并一起出发。由被告人刘永泉驾驶尚伟提供的货车，并带上由被告人颜永刚事先准备好的安全帽、口罩、墨镜等物品，由孔亚德带路，和颜永庚、“姐夫”、“赵本山”窜至到601厂钽铌事业部。快到钽铌事业部大门时，孔亚徳先行下车离开。当时负责值守钽铌事业部后门的被告人刘果开放门禁为被告人刘永泉等人放行，并关闭监控，掩人耳目，将被告人刘永泉、颜永庚、“姐夫”、“赵本山”等四人带路至本单位存放钽铌边角料的仓库门前。被告人刘永泉在尚伟的电话指挥下，伙同颜永庚、“姐夫”、“赵本山”使用尚伟事先放置在货车上的铁钳以剪断门锁的手段进入钽铌事业部的钽铌仓库，将仓库内钽铌边角料盗窃出厂。货车出厂门后，被告人刘永泉随即独自下车返还，将尚伟事先准备好的98200元钱交给被告人刘果，后又立即驾驶货车离开。在运输被盗的钽铌边角料的过程中，因车辆损坏，被告人刘永泉将该车停放在天元区锦绣华都小区附近，并电话报告了尚伟。被告人颜永刚在得知运输的车辆损坏的消息后，与孔亚德到达现场，指挥颜永庚、“姐夫”、“赵本山”看守赃物，并联系货车司机田某驾驶湘02E26**货车在8月12日上午将被盗的钽铌边角料转运至荷塘区海天盛景园小区。到达海天盛景园小区门口时，被告人颜永刚向尚伟报告。尚伟要被告人颜永刚离开。后由尚伟独自将所盗钽铌以钽的名义将货车带路至小区内卖给周建明。尚伟收取周建明支付的部分货款100万元。尚伟提供的作案货车由被告人颜永刚按照尚伟的要求，联系了孔立明（未到案）及其姐夫（未到案）切割销毁。
被盗钽边角料511．58公斤，铌边角料重1822．78公斤，合计价值人民币973981.2元。被告人刘果从中非法获利98200元钱，案发后被公安机关追缴。被告人刘果系主动投案，并如实供述其犯罪事实。被告人颜永刚、刘永泉到案后，如实供述了主要犯罪事实。
认定上述事实的证据如下：1．被告人刘果、颜永刚、刘永泉的户籍资料、到案经过、辨认笔录、对案笔录、搜查笔录、称重笔录及相关照片、报案材料及被盗仓库库存报表、化验报告、钽铌事业部关于刘果的岗位职责证明、关于该厂视频监控无问题的说明等书证；2．监控视频U盘；3、被害单位代表黄晋、谢平斌的陈述；4、证人田某、秦某、贺某、尚某、周某证人证言；5、物证蓝色单肩包一个；6、价格鉴定意见；7、被告人刘果、颜永刚、刘永泉的供述。上述证据均经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人颜永刚、刘永泉利用被告人刘果的职务之便，侵占本单位财产，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。株洲市石峰区人民检察院指控被告人颜永刚、刘果、刘永泉犯职务侵占罪的罪名成立。被告人刘果、颜永刚、刘永泉系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人刘果作为被害单位门岗的安全保卫人员，与尚伟共谋并收受尚伟给予的好处，利用自身职务之便，为尚伟所组织的人员实施盗窃予以开放门禁放行及关闭监控、引路。综合共同犯罪的全过程，被告人刘果起主要作用，系主犯。案发后，被告人刘果主动投案，并如实供述其犯罪事实，及带领侦查人员追缴了其非法所得款98200元，可依法从轻处罚。故对于辩护人提出的被告人刘果可依法从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人颜永刚按照尚伟的指示，物色货车司机、搬运工，及准备安全帽、口罩、墨镜等作案工具。在运输过程中货车损坏后，根据尚伟的指示，联系其他货车转运货物，并按照尚伟的要求联系人员将作案货车切割销毁。综合共同犯罪的全过程，被告人颜永刚起次要作用，系从犯，应依法从轻处罚。到案后，被告人颜永刚如实供述其主要犯罪事实，可依法从轻处罚。故对于辩护人提出的被告人颜永刚在本案共同犯罪中系从犯应依法从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人刘永泉按照尚伟的指示，驾驶货车伙同颜永庚、“姐夫”、“赵本山”等四人到达被害单位，使用尚伟事先放置在货车上的铁钳以剪断门锁的手段，在被告人刘果的配合引导下进入钽铌事业部的钽铌仓库，将仓库内钽铌边角料盗窃出厂。并按照尚伟的指示，将尚伟事先准备好的98200元钱交给被告人刘果。综合共同犯罪的全过程，被告人刘永泉起次要作用，系从犯，应依法从轻处罚。到案后，被告人刘永泉如实供述其主要犯罪事实，可依法从轻处罚。故对于辩护人提出的被告人刘永泉可依法从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
综上所述，本院对被告人刘果依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十七条第一款之规定；对被告人颜永刚、刘永泉依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘果犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年四个月。
二、被告人颜永刚犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年八个月。
三、被告人刘永泉犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。
四、公安机关追缴的被告人刘果的非法所得款98200元予以没收，上缴国库。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘果的刑期自2017年8月16日起至2020年12月15日止；被告人颜永刚的刑期自2017年9月9日起至2020年5月8日止；被告人刘永泉的刑期自2017年9月9日起至2020年3月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈善文
人民陪审员 王敬军
人民陪审员 刘定平
二〇一八年九月二十一日
法官 助理 张 凯
书 记 员 罗京艳
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。