咸阳市渭城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渭城民初字第00513号
原告张X甲，女，。
委托代理人方X，陕西秦岳律师事务所律师。
委托代理人王XX，陕西秦岳律师事务所律师。
被告郭XX，男，。
被告文XX，男，。
上述二被告委托代理人雷XX，陕西天之骄律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司XX支公司XXX营业部（以下简称：人民财保陈阳营业部）。
法定代表人张X乙，该公司经理。
委托代理人吴XX，女，
委托代理人卢X，男
原告张X甲诉被告郭XX、被告文XX、被告人民财保陈阳营业部机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张X甲委托代理人方X，被告郭XX与被告文XX共同委托代理人雷XX，被告人民财保陈阳营业部委托代理人吴XX均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张X甲诉称，2014年12月15日7时40分许，文XX驾驶郭XX所有的货车，沿金旭路由东向西行驶至朝阳五路十字东口时，与其驾驶电动自行车由北向南过马路时相撞，致其受伤，经诊断为：闭合性胸部损伤、急性闭合性颅脑损伤、骨盆骨折、尾骨半脱落、腰部软组织损伤、左耳外伤，听力下降，共住院治疗40天。2014年12月30日，经咸阳市公安局交警支队渭城大队认定，文XX负事故主要责任，张X甲负事故次要责任。另外，车辆在人民财保陈阳营业部投保交强险与第三者商业责任险。现诉至本院，要求郭XX、文XX与人民财保陈阳营业部赔偿其医疗费15677.85元（不含郭XX垫付的34000元）、伙食补助费3200元、护理费6400元、误工费31245.54元、伤残赔偿金102337.2元、营养费2400元、车损1350元、鉴定费800元、精神抚慰金6000元、交通费895.3元及被扶养人生活费29950.76元；并承担本案诉讼费用。
张X甲为证明其陈述之事实，支持其主张，向法庭举证如下：
1、咸阳市公安局交警支队渭城大队交通事故认定书一份。欲证明2014年12月15日文XX与其发生交通事故，文XX负事故主要责任，其负事故次要责任的事实；
2、文XX驾驶证及车辆行驶证。欲证明文XX驾驶郭XX名下车辆的事实；
3、保险单二份。欲证明车辆在人民财保陈阳营业部投保交强险和商业险的事实；
4、门诊病历、住院病案及诊断证明各一份。欲证明其受伤住院治疗40天，医嘱建议加强营养、出院后卧床休息4-6周及定期检查的事实；
5、医疗费票据、结算明细及外购药发票。欲证明其医疗费支出49677.85元的事实；
6、豆某社身份证一份。欲证明其住院期间及出院后，其丈夫豆某社护理的事实；
7、交通费票据、收条及郑分组的身份证和驾驶证。欲证明其交通费损失895.3元；
8、误工证明、劳务合同及工资表各一份。欲证明其月工资收入4184.67元的事实；
9、鉴定费票据一份。欲证明其鉴定费损失800元的事实；
10、司法鉴定意见书一份。欲证明2015年7月28日司法鉴定作出其伤残属十级与九级的事实；
11、房屋租赁合同及居住证明。
12、永寿县豆家镇店子头村村委会与永寿县豆家镇民政工作站、永寿县常宁派出所共同出具的证明材料、户口本及出生证。欲证明其有未成年子女二人及年满六十岁父亲一人需要抚养的事实；
13、定损单一份。欲证明其车辆损失1350元的事实。
被告文XX、被告郭XX辩称，对于张X甲所述事故事实没有异议。但文XX是郭XX雇佣的司机，应由文XX承担赔偿责任均由郭XX承担，与文XX无关。车辆参加保险，先由保险公司赔付，不足部分或需要其二人承担的部分，由郭XX承担。另外，郭XX实际已给付张X甲医疗费是35000元，并非张X甲所述的34000元，保险公司赔付后应给予退付。
文XX、郭XX为证明其陈述之事实，支持其主张，向法庭提交了一份收条，欲证明郭XX已给付张X甲医疗费35000元的事实。
被告人民财保陈阳营业部辩称，车辆在本公司投保交强险与商业三者险50万元属实，文XX承担事故主要责任，本公司在商业三者险承担70%赔偿责任。另外，基本医保应予扣除30%。诉讼费和鉴定费不属于保险责任。
人民财保陈阳营业部为证明其陈述之事实，支持其主张，向法庭提交了车辆投保单、报案记录及交强险条款和商业三者险条款各一份。欲证明商业三者险26条主要责任承担70%及交强险和商业三者险的基本医保应予扣除30%和诉讼费和鉴定费不属于保险责任的事实。
审理中，本院组织双方当事人进行了举证和认证，文XX与郭XX对张X甲所举第5证据真实性没有异议，但认为其中郭XX已给付张X甲医疗费为35000元；对张X甲所举的其他证据均无异议。人民财保陈阳营业部对张X甲所举第1、2、3、10证据无异议；对张X甲所举第4、5、8、9、11、12、13证据真实性均无异议，但认为第4证据没有出院后护理的医嘱，加强营养没有期限的医嘱。其误工应按照住院40日加出院后4到6周的期限计算。认为第5证据外购药372元没有医嘱，基本医保费用应扣减30%。认为第8证据没有该公司营业执照和代码证，工资表为事故发生前的，也没有完税凭证明，不能证明因事故损伤产生了误工损失。应按照每日80元核定误工费。误工期间应按照医嘱误工期82天。认为第9证据不属保险赔付范围。认为第11证据欠缺公安局出具的居住证。认为第12证据其父亲未到60岁，没有劳动能力，不应列为被扶养人。认为第13证据张X甲车辆未修理，应以定损为1350元扣除17%税金，按1120元赔付。对张X甲所举第6、7证据不予认可，认为第6证据不能证明豆某社护理的事实及因护理产生了损失。认为第7证据的白条不属正式发票，郑分组及其车辆没有营运资格，且交通费票据与就医时间、地点、人数、次数不符合，不是实际发生的费用。张X甲与人民财保陈阳营业部对文XX、郭XX所举证据均无异议。张X甲对人民财保陈阳营业部所举证据不予认可，认为条款为制式的，不对受害人生效。文XX、郭XX对人民财保陈阳营业部所举证据也不予认可，条款是条款为制式条款。
经审查，合议庭认为，张X甲所举第6证据虽来源合法，但不能证明豆某社陪护的事实，不予认定；张X甲所举第7证据部分票据不符合证据规则，不予认定；张X甲所举第12证据虽来源合法、真实，但其父未丧失劳动能力，其主张此节被扶养人生活费不予认定；张X甲所举的其他证据及文XX、郭XX与人民财保陈阳营业部所举的证据均来源合法，符合证据的真实性、客观性，且与本案具有关联性，为有效证据，可以作为认定本案事实的证据使用。
综合上述有效证据，经审理查明本案事实如下：
2014年12月15日7时40分许，文XX驾驶货车，沿金旭路由东向西行驶至朝阳五路十字东口处，与张X甲驾驶电动自行车由北向南过马路时相撞，致张X甲受伤，车辆受损。2014年12月30日，经咸阳市公安局交警支队渭城大队认定，文XX负事故主要责任，张X甲负事故次要责任。张X甲住院治疗40天，医疗费损失49677.85元，其中郭XX已给付35000元。2015年7月28日，经陕西公正司法鉴定中心鉴定，作出张X甲骨盆损伤属九级伤残及多发肋骨骨折属十级伤残的鉴定意见。车辆所有人是郭XX，文XX是其雇佣司机。该车辆在人民财保陈阳营业部投保交强险与第三者商业责任险。另查明，张X甲住院治疗期间医嘱留人陪护，出院时医嘱需卧床休息4-6周。该事故发生时，张X甲系咸阳市某某商贸食品有限公司员工，平均月收入4184.67元，自2013年9月10日起居住于咸阳市市区。张X甲有未成年子女二人，户口均为农业户口，其中豆某某，女，；豆某睿，男，。张X甲伤残等级鉴定时，损失鉴定费800元。张X甲电动自行车，经人民财保陈阳营业部评估鉴定，损失为1350元。
审理中，经协商，郭XX给付的医疗费，扣除其应承担赔偿的部分外，剩余部分由人民财保陈阳营业部在向张X甲赔偿款中迳付郭XX。
本院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。郭XX雇佣司机文XX驾驶车辆，作业期间与张X甲驾驶电动自行车相撞，致张X甲受伤，车辆受损。文XX对该事故负有一定事故责任，其雇主郭XX与所驾车辆保险人人民财保陈阳营业部应承担张X甲相应损失赔偿责任，故张X甲要求郭XX与人民财保陈阳营业部赔偿其相应损失之请求合法，本院依法予以支持。但其请求过高与不合法、不合理部分，本院依法不予支持。因车辆在人民财保陈阳营业部投保有交强险和商业险，故张X甲相应损失，应由人民财保陈阳营业部先于交强险分项限额内予以赔偿，超出部分，依据文XX所承担的事故责任比例于商业险范围内予以赔偿。张X甲伤残鉴定费损失及案件受理费用不属保险赔付范围，故此节损失应由文XX雇主根据文XX所承担的事故责任比例予以赔偿。因张X甲所驾车辆属非机动车辆，文XX对该事故负主要事故责任，故其责任比例应占为90%。张X甲相应损失分别确定为，医疗费49677.85元（实际支出）、住院期间伙食补助费1200元（以当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元／天标准，住院49天计算）、营养费800元（以20元／天标准，住院40天计算）、护理费4800元（以80元／天标准，住院40天及出院后酌定20天计算）、误工费31245.54元（以月工资收入4184.67元计算，至伤残鉴定结论作出前一天，共224天）、伤残赔偿金102337.2元（以本省上一年度城镇居民人均可支配收入24366元／年，自定残之日起计算二十年）、交通费400元（法院酌定）、被抚养人生活费19797.96元（以本省上一年度农村居民人均生活消费支出7252元／年计算，两子女生活费）、鉴定费800元（实际支出）、车辆损失1350元（定损意见）。综上，张X甲医疗费、住院期间伙食补助费及营养费损失，由人民财保陈阳营业部于交强险分项限额内赔偿张X甲10000元；于商业险范围内赔偿张X甲37510.07元。张X甲护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费及被抚养人生活费，计158580.7元，由人民财保陈阳营业部于交强险分项限额内赔偿张X甲110000元；于商业险范围内赔偿张X甲43722.63元。车辆损失1350元，由人民财保陈阳营业部于交强险分项限额内予以赔偿。张X甲鉴定费损失800元，由郭XX承担赔偿90%，计720元。双方当庭协商从郭XX给付的医疗费中扣除其应承担的赔付款项，余款由保险公司于赔偿张X甲损失中迳付郭XX，符合案结事了精神，本院依法予以支持。受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以免除侵权人的精神损害赔偿责任。张X甲在该事故中，负有一定的事故责任，故其主张之精神抚慰金的请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、由人民财保陈阳营业部赔偿张X甲各项损失202582.7元（分别支付张X甲168302.7元，支付郭XX34280元）。
二、驳回张X甲要求文XX赔偿其损失之诉讼请求。
三、驳回张X甲的其他诉讼请求。
上述给付义务限判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4080元，由郭XX承担3672元，张X甲承担408元（该费用张X甲已预交，不退还，郭XX所承担的部分，由人民财保陈阳营业部于支付郭XX款项中予以扣除，迳付张X甲）。
如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于咸阳市中级人民法院。
审 判 长 王永清
代理审判员 刘 晨
人民陪审员 何建学
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 边荣康
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。