贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔南民终字第247号
上诉人（原审被告）吴某学。
委托代理人赵荣汴。
被上诉人（原审原告）吴某碧。
上诉人吴某学与被上诉人吴某碧所有权纠纷一案，龙里县人民法院于2013年12月10日作出（2013）龙民初字第671号民事判决后，吴某学不服，向本院提起上诉，本院于2014年2月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审审理查明：原告吴某碧与吴某祥、吴某尧、吴某顺、吴某翠、吴某琴、被告吴某学系兄妹关系。吴某祥、吴某尧在大集体时就从以吴某某（原、被告父亲，已死亡）为户主的家庭中分家出来。第一轮土地承包的时候，原、被告家庭共有七口人，分别是父亲吴某某、母亲李某某、二姐吴某翠、三姐吴某琴、三哥吴某顺和原、被告。1988年左右，吴某顺与被告吴某学分家，并将第一轮土地承包时家庭所承包的土地进行了分配。第二轮土地延包时被告家庭人员分别是母亲李某某、被告妻子周某、被告大女儿吴江某、被告小女儿吴某（2008年过世）、被告儿子吴宇某及被告本人。被告现有家庭人口共四人，分别是被告及妻子周某、吴江某、吴宇某。2012年6月开始，以被告为户主的家庭承包土地先后被贵阳城市经济圈贵龙城市经济带建设指挥部征占，获得土地补偿款651083.70元。其中包括被告于2009年以1080.00元的价格购买ＸＸ成的老牛圈，该牛圈被征占后所获得的补偿款为5559.75元。在被告获得土地补偿款以后，原告多次找到被告要求分自己的份额，但遭到拒绝。原告认为，被告的行为侵害其合法权益，故诉至法院。一审另查明，1998年原告与原籍系贵阳市开阳县龙水乡龙江村的王江在一起同居生活。在开阳县龙水乡龙江村生活期间，原告曾用名吴妹，2007年，因乌江构皮滩水电站修建，原告的丈夫王江户被移民，原告作为王江户的家庭成员获得了该户应得的补偿款及其个人所享有的后期20年（每人每年600元）的扶持款。2009年12月28日，原告吴某碧将户籍从贵州省龙里县谷脚镇谷脚村皮家寨迁入贵州省龙里县谷脚镇大坡村新街组。现原告及其家人居住在龙里县谷脚镇大坡村新街组。
原审原告吴某碧一审诉称：2012年春，贵龙办为规划城市建设，前后两次完全征用吴某某（已故）户七人的土地，并于同年12月将全部土地补偿款发放完毕。然属于原告吴某碧应得的补偿款份额由其兄吴某顺及本案被告共同违法侵吞占有。其中，被告占有了原告享有的份额为93011.96元。被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，故诉至法院。请求判令：被告向原告给付其获得征地补偿费651083.70元中的七分之一的份额即93011.96元，本案诉讼费由被告承担。
原审被告吴某学一审辩称：1990年，原告与龙里县谷脚镇谷远村下各关组的代东发结为夫妻，并将户口迁出。后来，被告又与开阳县龙水乡龙江村营上组王江结为夫妻，随即将户口从龙里县谷脚镇谷远村迁至贵阳市开阳县龙水乡龙江村。由于开阳县龙水乡修建构皮滩水库，原告土地被征占，需要移民搬迁。原告夫妇及孩子王欢三人于2005年9月6日将户口迁回龙里县谷脚镇大坡村新街组。其次，原告并不具备龙里县谷脚镇谷脚村第二轮土地承包人的资格。原告虽然参加过第一轮土地承包，但第二轮土地承包时原告户口不在龙里县谷脚镇。被告与其三哥吴某顺分家的时候，原告并不在谷脚镇谷脚村。被告与三哥吴某顺的家人参加第二轮各自家庭的土地承包，而当时原告的户口已经迁出，所以原告是不享有本案争议的土地补偿款的。同时，原告所居住的开阳县因修建水库，已经征占原告家庭所承包的土地，原告及其家人已经获得了20年的移民扶持款项。所以，原告无权参与分割被告所获得土地补偿款。再次，被告被征占的土地中只有2012年2月12日征占的1.509亩、2012年2月13日被征占的0.119亩、2012年2月20日征占的1.0536亩、2012年3月2日被征占的1.2235亩，共计3.9051亩是属于七个人的土地份额。其它被征占的土地是被告自己开的荒土及母亲的份额。由于被告的母亲的生养死葬均是被告负责的，所以母亲的份额应由被告继承。被征占的属于七人份额的土地补偿款仅为128868.3元，并非原告所诉称的651083.7元。综上，原告的诉请不合理，且其不具备参加分割征地补偿款的资格，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
一审审理认为：农村土地承包是农村集体的土地通过合同的形式发包给农户经营的一种制度。第一轮土地承包期限届满后，在第二轮续包时，为稳定农村土地承包制度，国家制定了“增人不增地，减人不减地”的政策。农村土地被征收是对集体所有权和使用权的永久性转移，土地征拨费是对被征地农民因失去耕地、失去基本生活条件的补偿，是失地农民今后的生活保障和主要依靠，土地征拨费含青苗补偿费、安置补助费、土地补偿费三项，其中青苗补偿费应归实际投入人所有，地上附着物补偿费归附着物所有人所有，安置补助费应由放弃统一安置的家庭承包方享有，土地补偿费是征地补偿安置方案确定时已经具有本集体经济组织成员资格的人才能分割。原告与贵阳市开阳县龙水乡龙江村的王江一起同居生活，2009年原告吴某碧与家人搬至龙里县谷脚镇大坡村新街组居住。被告以龙里县土地勘探登记表五份予以证实被征占的部分土地系被告开的荒地，继而该部分补偿款应属于被告所有。本院认为，被告的该证据中未充分记载被告被征占的该部分土地系开荒地，被告亦无其他证据予以佐证，故本院对被告的该陈述不予采纳。对于被告提交证据证实被征占的牛圈系其用1080元向ＸＸ成购买的，被征占后获得补偿款5559.75元，本院认为该部分补偿款系被告通过购买获得的实际利益，对该部分应予以扣除。综上，本院认定以被告名义领取的土地补偿费为651083.70元，扣除属于被告通过购买获得的牛圈地块的土地补偿费、安置补助费共计5559.75元，从而得到本案争议的标的应为645523.95元。征地补偿款是征地补偿方案确定时具备本集体经济组织成员资格的人才享有的权益。2009年，原告吴某碧将户籍迁至现居住的龙里县谷脚镇大坡村新街组。而以被告吴某学承包的土地被征占的时间是2012年，征地补偿方案确定时，原告的户籍已迁出被告吴某学所在的龙里县谷脚镇谷脚村皮家寨组。但由于原告在第一轮土地承包是作为父亲吴某某的家庭成员参与了第一轮土地承包，被告家庭在第二轮土地延包时继续延包了原告吴某碧第一轮作为家庭成员承包的份额，对原告吴某碧应适当给予一定的补偿，故酌情支持原告吴某碧3万元的诉讼请求。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告吴某学于本判决生效之日起十日内给付原告吴某碧土地征拨款30000元；二、驳回原告吴某碧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2126元，由原告吴某碧承担1440元，被告吴某学承担686元。
一审判决宣判后，吴某学不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判被上诉人无权分割上诉人户的土地征收补偿款。主要理由：1982年第一轮土地承包时家庭人口有七人，但当时被上诉人仅10岁，之后二姐、三姐结婚离开本村，1988年兄吴某顺结婚另立户承包。1998年延包时，对不应取得承包权或承包资格的家庭成员进行了调整，当时上诉人的家庭承包人口只有四人，即李某某、吴某学、周某和吴江某，而被上诉人吴某碧与吴某翠、吴某琴已将户口迁出，不属于本村集体经济组织成员。两轮土地承包是互为独立的两个承包合同，互相没有溯及力，不能因为曾参与第一轮土地承包就当然享有第二轮土地承包的权利，被上诉人已不是上诉人家庭成员，当然无权取得上诉人户的征地补偿款，原判“适当补偿”、“酌情支持3万元”没有法律依据。而且被上诉人已享受开阳当地村民征收补偿，2012年征收的是上诉人户承包的土地，获征收补偿款651083.7元，被上诉人无权享有。
被上诉人吴某碧二审未提交答辩状。
经二审审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：本案双方当事人对第一轮土地承包时，吴某碧作为以吴某某（已故）为户主的成员参与土地承包的事实以及对于本案争议土地的补偿款数额均未提出异议，本院予以确认。
关于吴某碧是否有权利享有本案争议土地补偿款的问题。农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，妇女与男子享有平等的权利。吴某碧虽然在开阳县生活多年，但其户籍在第一轮土地承包和第二轮土地延包时均未迁出原籍，因此，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五条“农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地”之规定，吴某碧仍然享有原家庭承包户第一轮承包土地的经营权。吴某学户在第二轮土地承包时继续延包的是以吴某某为户主、吴某碧参与承包的第一轮土地承包的份额，根据《中华人民共和国民法通则》第四条“民事活动应当遵循公平原则”的规定，吴某学户所延包的土地被征收并获得土地补偿款后，相应地应当给予吴某碧一定的补偿。吴某学主张吴某碧具有两个户口，在开阳县作为王江户的家庭成员获得了130114.68元的补偿款和后期20年的扶持款，其没有资格参与吴某学户土地补偿款的分配。从吴某学提供的《乌江构皮滩水电站开阳县库区移民补偿投资概算调整分户明白卡》来看，吴某碧以吴妹的身份与王江作为同一户家庭成员确实获得了移民补偿款，但该份证据仅能证实王江户房屋被移民拆迁补偿，并不能证明吴某碧在开阳县龙水乡龙江村获得了土地，因此，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，在吴某学未能提供证据证明吴某碧在开阳县龙水乡龙江村已承包土地的情况下，其应承担举证不能的不利后果。一审综合考虑双方当事人其他姊妹目前土地承包和征收补偿的情况，结合吴某碧第二轮未参与土地承包，且其离家多年未参与耕种的事实，以及吴某学户所得土地补偿款的具体数额等因素，酌情判决由吴某学给付吴某碧30000元基本适当。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。上诉人的上诉请求理由不充分，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费550元，由上诉人吴某学承担。
本判决为终审判决。
审判长 李家荣
审判员 莫玉魁
审判员 熊元伦
二〇一四年四月二十九日
书记员 左龙祥