湖北省安陆市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)鄂0982刑再1号
原公诉机关湖北省安陆市人民检察院。
原审被告人熊洋，男，1999年5月12日出生于湖北省安陆市，汉族，高中文化，务工，户籍所在地湖北省安陆市，家住安陆市。曾因犯聚众斗殴罪于2016年7月14日被安陆市人民法院判处有期徒刑一年缓刑二年。因涉嫌强奸罪，于2017年8月31日被安陆市公安局刑事拘留，同年9月12日经安陆市人民检察院批准逮捕，同年9月15日由安陆市公安局执行逮捕。于2017年12月11日被本院判处有期徒刑六年。于2017年12月24日被送交湖北省孝感监狱服刑。
湖北省安陆市人民检察院以鄂安检公诉刑诉〔2017〕247号起诉书，指控原审被告人熊洋犯强奸罪，于2017年11月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2017年12月7日不公开开庭审理了本案。本院于2017年12月11日作出（2017）鄂0982刑初259号刑事判决。该判决已经发生法律效力后，本案经本院院长发现原判决有漏判，提交审委会讨论决定进行再审。本院于2018年5月7日作出（2018）鄂0982刑监1号再审决定书，对本案中涉及原审被告人熊洋定罪量刑的部分进行再审。本院于2018年7月9日立案后，依法另行组成合议庭，于2018年8月17日不公开开庭对原审被告人熊洋定罪量刑部分进行了审理。湖北省安陆市人民检察院检察员叶先丰出庭履行职务，原审被告人熊洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原公诉机关安陆市人民检察院指控：2017年8月29日下午，原审被告人熊洋带被害人刘某（未满14周岁）到安陆市府东街南路佳馨旅馆203号房间住宿，后在该房间强行与刘某先后发生两次性关系。案发后，经法医鉴定，被害人刘某处女膜系陈旧性破裂；被害人刘某被强奸时所穿内裤上可疑斑迹、刘某阴道拭子经23个SIR分型未排除刘某，支持这些斑迹为刘某所留，不支持为其他随机个体所留；佳馨旅社二楼楼梯拐角处垃圾桶塑料袋内提取的避孕套、佳馨旅社一楼南侧闲屋红色塑料盆内提取的白色床单上疑似血痕在D3S1358等23个基因座的检验结果包含有刘某、熊洋血样在D3S1358等23个基因座的检验结果。
原公诉机关安陆市人民检察院认为，被告人熊洋奸淫不满十四周岁的幼女，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条，应当以强奸罪追究其刑事责任。
为支持其指控，原公诉机关提供了相应的证据。
原审被告人熊洋对原审公诉机关的指控罪名无异议，仅辩称被害人是自愿与其发生性关系的，自己没有强制对方。
原审判决认定的事实，2017年8月29日下午，被告人熊洋带被害人刘某（未满14周岁）到安陆市府东街南路佳馨旅馆203号房间住宿，后在该房间与刘某先后发生两次性关系。案发后，经法医鉴定，被害人刘某处女膜系陈旧性破裂；被害人刘某被强奸时所穿内裤上可疑斑迹、刘某阴道拭子经23个SIR分型未排除刘某，支持这些斑迹为刘某所留，不支持为其他随机个体所留；佳馨旅社二楼楼梯拐角处垃圾桶塑料袋内提取的避孕套、佳馨旅社一楼南侧闲屋红色塑料盆内提取的白色床单上疑似血痕在D3S1358等23个基因座的检验结果包含有刘某、熊洋血样在D3S1358等23个基因座的检验结果。
原审判决认定以上事实的证据如下：
1.被害人刘某的陈述；2.证人姜某1、董某、李某的证言；3.辨认笔录；4.现场勘验笔录；5.物证图片；6.法医及生物物证鉴定意见；7.提取笔录、抓获经过、户籍证明、刑事判决书等书证；8.被告人熊洋的供述和辩解。
原审判决认为，被告人熊洋奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已触犯刑律，构成强奸罪，公诉机关指控成立。被告人辩称，其未“强行”与被害人发生性关系，经查，公诉机关相关证据仅有被害人陈述证实被告人有“强行”行为，无其他证据佐证，且被告人不予认可，现场证人亦无同相关证言，上述指控应不予确认，被告人辩护意见予以采纳。被告人熊洋当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，遂判决如下：
被告人熊洋犯强奸罪，判处有期徒刑六年。
再审中，原公诉机关湖北省安陆市人民检察院认为，原审判决被告人熊洋犯强奸罪的定罪量刑部分未对原审被告人熊洋2016年犯聚众斗殴罪缓刑部分进行判决。建议此次对原审被告人熊洋在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销对其宣告的缓刑实行数罪并罚。
原审被告人熊洋对本院的再审决定和原公诉机关的上述诉讼意见无异议。未提出辩解意见。
经再审查明，原审被告人熊洋犯强奸罪的犯罪事实、认罪情节等定罪量刑事实与原审判决认定一致。
再审同时查明，湖北省安陆市人民法院曾于2016年7月14日作出（2016）鄂0982刑初39号刑事判决，以被告人熊洋犯聚众斗殴罪判决有期徒刑一年，缓刑二年。该判决已经发生法律效力，缓刑考验期自2016年7月19日起至2018年7月18日止。现本案原审被告人熊洋2017年8月29日实施强奸行为，系发生在缓刑考验期内。原审被告人熊洋因犯聚众斗殴罪于2015年10月31日被羁押于安陆市看守所，同年12月4日被安陆市公安局取保候审，共羁押35天。
本院认为，原审判决认定被告人熊洋犯强奸罪事实清楚，证据确实充分，再审予以确认。案发后，原审被告人熊洋如实供述其犯罪事实，并当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。对原审被告人熊洋曾因犯聚众斗殴罪在缓刑考验期内又犯新罪（强奸罪），本院作出的(2017)鄂0982刑初259号刑事判决认定被告人熊洋犯强奸罪时，没有依法撤销原判缓刑部分实行数罪并罚，仅对新罪作出了判决，故本院作出的(2017)鄂0982刑初259号刑事判决存在漏判。本院作出的(2016)鄂0982刑初39号刑事判决系生效判决，根据该判决，原审被告人熊洋犯强奸罪系在缓刑考验期内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的强奸罪作出判决，把前罪（聚众斗殴罪）和后罪（强奸罪）所判处的刑罚予以并罚。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款，《最高人民法院关于适用【中华人民共和国刑事诉讼法】的解释》第三百八十九条第一款第（三）项规定，判决如下：
一、撤销本院2017年12月11日作出的（2017）鄂0982刑初259号刑事判决对原审被告人熊洋判处的刑罚部分；
二、原审被告人熊洋犯强奸罪，判处有期徒刑六年；撤销此前湖北省安陆市人民法院对其犯聚众斗殴罪宣告的缓刑，将前罪聚众斗殴罪所判处的刑罚有期徒刑一年与新罪强奸罪所判处的刑罚有期徒刑六年实行并罚，决定执行有期徒刑六年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月31日起至2024年1月25日止，已扣减因犯聚众斗殴罪羁押的35天）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈 芳
审判员 孙小波
审判员 胡冬梅
二〇一八年九月十三日
书记员 章 军
附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的；
(三)在公共场所当众强奸妇女的；
(四)二人以上轮奸的；
(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于适用【中华人民共和国刑事诉讼法】的解释》
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。