江苏省连云港市中级人民法院
执 行 裁 定 书
(2017)苏07执复11号
申请复议人（原审异议人、利害关系人）：杨李峰，男，1980年8月26日生，汉族，，住江苏省溧阳市。
委托诉讼代理人：李金龙，江苏名扬律师事务所律师。
申请执行人：卜庆义，男，1949年2月19日生，汉族，，住江苏省连云港市海州区。
委托诉讼代理人：杨惠慈，江苏港通陆桥律师事务所律师。
被执行人：胡晓军，男，1972年12月24日生，汉族，，住江苏省溧阳市。
被执行人：潘亚兰，女，1976年2月22日生，汉族，，住江苏省溧阳市。
被执行人：黄毅，男，1947年5月5日生，汉族，，，住江苏省连云港市海州区。
杨李峰不服连云港市海州区人民法院（以下简称海州法院）（2017）苏0706执异91号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2017年5月3日举行了公开听证，申请复议人杨李峰及其委托代理人李金龙、申请执行人卜庆义委托代理人杨惠慈、被执行人黄毅到庭参加了听证。现已审查终结。
原审法院查明，卜庆义与胡晓军、潘亚兰、黄��民间借贷纠纷一案，海州法院于2015年6月12日作出（2015）海民初字第01823号民事判决书，该判决判定被胡晓军、潘亚兰、黄毅应当连带偿还卜庆义借款80万元及利息(从2013年10月18日起至实际给付之日止，按年息20%计算)，判决生效后被告胡晓军等未能履行还款义务，卜庆义向海州法院申请强制执行，海州法院于2015年8月6日立执行案号（2015）海执字第2972号，执行过程是：2015年9月15日，海州法院作出（2015）海执字第2972号民事裁定书及协助执行通知书，查封被执行人胡晓军、潘亚兰所有的位于溧阳市溧城镇阳光硅谷××室房产。2015年10月14日，海州法院作出（2015）海执字第2972号之一民事裁定书拍卖被查封房屋。上述房产经过三次拍卖流拍。2016年7月6日，海州法院作出（2015）海执字第2972号之二民事裁定书，以第三次流拍价204.8万元作为变卖起拍价，对该房屋予以变卖。2016年7月29日，该房屋以217.8万元价格被案外人ＸＸ伟购买。2016年8月4日，购买人ＸＸ伟付清全部购房款217.8万元。2016年9月6日，海州法院向涉案房屋的抵押权人中国银行溧阳支行支付优先受偿款658030.29元。2016年12月12日，向被执行人胡晓军、潘亚兰支付安家费21万元，向ＸＸ伟支付房屋过户费21780元。尚剩余款项1247421.71元。
根据本案的执行依据即（2015）海民初字第01823号民事判决计算，截止2016年7月29日房屋被变卖成交之日止，借款本金80万元，利息为44万元、诉讼费16800元，合计125.68万元。
另查明，杨李峰与胡晓军、潘亚兰民间借贷纠纷一案，2015年12月28日，溧阳市人民法院作出（2015）溧速民初字第01513号民事调解书，确认胡晓军、潘亚兰应当支付杨李峰借款300万元及利息。2016年2月26日，杨李峰持该调解书向海州法院申请对被执行人胡晓军位于溧阳市溧城镇阳光硅谷××室房产处置款项参与分配。本案的申请执行人卜庆义表示反对，并主张杨李峰与被执行人胡晓军之间的诉讼发生在处置房产过程之后，故存在虚假诉讼嫌疑，另外胡晓军投资湖南博翰化工科技有限公司款项达2000余万元，其对外享有巨额债权，本案房产不是胡晓军的唯一可供执行财产，即杨李峰不符合参与分配条件。2017年2月14日，海州法院作出(2015)海执字第2972-5号民事裁定，认定被执行人胡晓军、潘亚兰尚有其他可供执行，即本案被拍卖房屋并非系被执行人唯一财产，裁定：驳回杨李峰参与分配的申请。杨李峰对此不服，向海州法院提出以上执行异议。
异议人杨李峰异议称，溧阳市人民法院（2015）溧诉民初字第01513号民事调解书，确认被执行人胡晓军、潘亚兰欠应当偿还本人借款300万元及利息。诉讼过程中，本人已申请溧阳市人民法院对被执行人胡晓军、潘亚兰所有的位于溧阳市溧城镇阳光硅谷××室房产进行了保全。2016年2月26日，本人得知海州法院正在拍卖该房产时，依法向海州法院提出参与分配申请，并且溧阳市人民法院也同时向海州法院发函。2017年2月24日，海州法院作出（2015）海执字第2972-5号民事裁定书，以被执行人尚有其他财产可供执行，本案被执行房产并非其唯一财产为理由，驳回本人的参与分配申请。申请参与涉案财产的分配是法律规定的权利；2972-5号民事裁定认定被执行人胡晓军的尚有其他财产可供执行证据不足，驳回本人分配申请，违反法定程序，违反公平、合理原则。请求依法撤销连云港市海州法院（2015）海执字第2972-5号民事裁定书。
申请执行人卜庆义答辩称，首先，本人与债务人胡晓军之前十分熟悉，本人曾未听胡晓军说过还欠异议人杨李峰债务，因此本人有充分理由怀疑杨李峰所持调解书未虚假诉讼；其次，本人知晓胡晓军在湖南有巨额投资，胡晓军有其他财产可以偿还债务，即使杨李峰的债权成立，其完全可以执行胡晓军的其他财产来偿还；第三，本人是涉案房产的首查封申请人，并且在评估、拍卖财产过程中也支付一些成本，根据“先主张者先受偿”的原则，本人不同意异议人杨李峰参与本案的分配，请依法驳回异议的请求。
被执行人黄毅答辩称，同意卜庆义的意见。
原审法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配”。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）第九十条规定：“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配”。上述司法解释作为参与执行分配的法律依据，均规定“被执行人的财产不能清偿所有债权”是参与分配的前提条件。虽然参与分配的申请人不需要对此负举证责任，但在利害关系人即本案的债权人反对其他债权人参与分配的情况下，法院有义务对该条件作出实质审查。异议人援引民事诉讼司法解释第五百一十一条规定：“多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债���人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议”。认为只要取得执行依据的债权人申请参与分配，人民法院即必须同意的观点，与法律规定的宗旨不符。不予支持。海州法院作出(2015)海执字第2972-5号民事裁定,拒绝接受分配申请的主要理由是,本案不符合“被执行人的财产不能清偿所有债权”的法定条件。作出该判定的依据一是异议人杨李峰与被执行人胡晓军之间的债务是以调解方式结案，既然被执行人胡晓军承诺分期还款，其就应当具备偿还能力；二是在本案执行过程中，被执行人胡晓军在向海州法院申报财产时，也明确表示其在湖南尚有投资债权，并曾申请海州法院暂缓执行涉案房产，因此认定被执行人并非不能清偿所有债权。即杨李峰不符合参与分配的法定条件。执行程序属于实现权力的机制，秉承的理念是效力优先兼顾公正。“先主张者先受偿”是债权人的合法期待。由于海州法院是涉案房产的首查封法院，故选择优先先处分被查封的房产来偿还申请执行人卜庆义的债务是符合法律规定的。现有证据能够证实被执行人胡晓军除涉案房产之外，尚具备偿还能力，故海州法院认为2972-5号民事裁定书认定事实清楚，证据充分，适用法律准确，应当予以维持。异议人的请求不能成立，应裁定驳回。最后，对于申请执行人卜庆义提出杨李峰与胡晓军之间涉嫌虚假诉讼问题，其可以根据民事诉讼法规定，依法提起第三人撤销之诉，对此本案不予审查。遂于2017年3月21日作出（2017）苏0706执异91号执行裁定，驳回杨李峰的异议请求。
杨李峰不服原审法院异议裁定，向本院申请复议称，对涉案房产变卖款申请参与分配是复议人法律规定的权利；溧阳市人民法院作出（2015）��诉民初字第01513号民事调解书后，复议人在房屋变卖之前就已经申请参与分配符合法律规定；胡晓军、潘亚兰无其他财产可供执行，且二人去向不明，申请参与分配于法有据；原审裁定认定胡晓军、潘亚兰除涉案房产外，尚具备偿还能力，并非不能清偿所有债权，但并未提供相应证据证实；溧阳市人民法院（2016）苏0481号执行裁定书，查明胡晓军、潘亚兰除涉案房产外无其他可供执行财产；（2017）苏0706执异91号执行裁定、（2015）海执字第2972-5号民事裁定书裁定驳回复议人参与分配申请，未制作财产分配方案即向中国银行溧阳支行支付房屋抵押优先受偿款685030.29元，向胡晓军、潘亚兰支付安家费21万元，违反法律规定；（2017）苏0706执异91号执行裁定、（2015）海执字第2972-5号民事裁定书违反公平、合理的原则。
申请执行人卜庆义答辩称，复议人和被执行人之间的存在虚假诉讼的嫌疑；复议人要求参与本案的财产分配不符合最高人民法院关于执行的关于参与分配的相关规定；申请执行人先于复议人杨李峰查封涉案房屋，请求驳回复议人的复议申请。
被执行人黄毅答辩称，胡晓军的财产足以清偿全部债务。胡晓军有500万元的股权在临湘小贷公司，在湖南博翰化工科技有限公司有2000万元左右债权；在溧阳和其亲戚有做消防工程的工程公司；在河南上蔡县在做太阳能工程，应该有薪酬。
本院经审查查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。
另查明，经查询工商登记信息，胡晓军系临湘市鸿盛小额贷款有限公司股东。临湘市鸿盛小额贷款有限公司注册资本为5000万元人民币。2013年4月8日，胡晓军实缴出资人民币500万元。
本院认为，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。本案中，海州法院依法处置了胡晓军、潘亚兰所有的位溧阳市溧城镇阳光硅谷××室房房产。复议人持溧阳市人民法院作出（2015）溧速民初字第01513号民事调解书向海州法院称胡晓军财产不足以清偿全部债务，要求就涉案房产的变卖款参与分配。现查明胡晓军尚有其他财产可供执行，故不符合参与分配的法定条件。因此，杨李峰的复议理由不能成立，本院不予支持。依照最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回杨李峰的复议请求，维持连云港市海州区人民法院（2017）苏0706执异91号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 进
审 判 员 徐明山
代理审判员 乔永礼
二〇一七年五月十五日
书 记 员 孙宗慧