陕西省城固县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）城民初字第00426号
原告黄XX，女，生于XXXX年X月X日，汉族，略。
委托代理人：梁X，男，系XX律师事务所律师。
被告刘XX，男，生于XXXX年X月XX日，汉族，略。
被告强XX，男，生于XXXX年XX月XX日，汉族，略。
委托代理人：罗XX，女，生于XXXX年X月X日，汉族，系强XX之妻。
原告黄XX诉被告刘XX、强XX提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告及委托代理人和被告刘XX、被告强XX代理人到庭参加了诉讼，被告强XX经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年12月被告强XX家修房，将修房工程承包给被告刘XX，刘XX找来原告给其干活，约定工资为每天70元，2012年12月9日上午9时许，因施工场地缺乏安全防护措施，现场管理混乱，建筑材料杂乱堆放，导致原告在工作中搬移架登时被堆放于院中的钢筋绊倒，造成原告右腿受伤。事发后，被告没有及时施救，经人告知，原告之子赶到后急忙送原告进行救治。经解放军第五三八医院救治，原告被诊断为右髌骨粉碎性骨折。住院16天，被告强XX只支付医疗费1500元，原告自行垫付9262.36元，被告刘XX分文未付。原告就受伤一事多次找两被告协商，并邀请村干部协调，但两被告均拒绝承担赔偿责任。为此，原告诉至本院，要求两被告连带承担原告医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾用具器具费、被抚养人生活费、康复费、精神损害抚慰金等共计130203.35元。
本案在审理过程中原告提交的证据有：
1、原告在南郑解放军538医院的住院病例和资料。证明原告的伤情和住院情况。
2、原告在南郑解放军538医院的住院的相关医疗费用的票据，计9262.36元。证明原告住院花费。
3、原告出院后门诊费用的票据计536元。证明原告门诊花费。
4、伤残鉴定意见书一份及鉴定费发票一份。证明原告伤残等级和后续治疗费用及鉴定花费。
5、强家坎村做的调解记录一份。证明案件事实及伤情的情况。
6、对村上调解委员会成员强XX做的调查笔录一份。证明原告在强XX家当小工受伤后三方当事人进行调解，争议较大，没有达成协议的情况。
7、原告的儿子与刘XX的通话清单一份。证明事发当天刘XX和原告有过通话。
8、原告家的户籍复印件三份。证明原告家的人口及家庭情况。
9、城固县强家坎村证明一份。证明原告的家庭人口及生活困难的事实。
被告刘XX辩称：2012年12月初，被告强XX经本村村民胡XX介绍让被告刘XX给其进行旧房改造，要求在原房屋上加盖二层，同时原楼梯从东向西迁移，被告刘XX因强XX家民房改造工程过于零散，不同意承包，后双方口头协商同意采用由强XX直接雇佣刘XX和其他瓦工、小工、木工做点工，按日发放工资，刘XX具体负责，本人每天比别人多领20元操心费的形式给其修房。在修房过程中原告自愿给被告强XX家当小工，自己滑倒致伤。
本案在庭审过程中，被告刘XX申请两名证人当庭作证。
证人王建新的证言归纳：证人王XX系被告刘XX的工友，相互认识，2012年12月初刘XX叫王XX过去给强XX家修房，听其他工人说是点工而非包工，但工资是刘XX给发的。开工第一天早上8：40至8：50之间，原告黄XX当时在工地搬架凳时摔倒在原告家大门口受伤，事情的经过就是这样。
证人尚宝红的证言归纳：证人尚XX被告刘XX的学徒，刘XX叫尚XX过去给强XX家修房，强XX家修房是点工而非包工，具体找工人和付工钱是刘XX，刘XX是修房负责人，他的工资比其他人每天高了20元的操心费，修房的原材料是强XX自己买。在修房时证人尚XX认识原告黄XX，修房第一天早上8：00开工，开始搞准备工作，大概9：00左右，证人尚XX看见黄XX和另外一个瓦匠抬架登时在原告家大门口摔倒，右腿跪地受伤的，但具体怎么摔倒的没有看见。
被告强XX的委托代理人罗XX在庭审时辩称：被告强XX家旧房改造加盖二层，同时原楼梯从东向西迁移。2012年12月29日9时左右，罗XX发现被告刘XX叫来的小工黄XX摔倒在她家的大门口，当时感觉并不严重，说到医院看下，现在有合疗报销，问题不大就行了。后来原告之子跑来，大吵大闹，还断了强XX家电，致使其工程无法进行。后来强XX之妻罗XX同原告及其儿子一起到医院给看病，还给原告了1500元医疗费。这件事责任完全在原告，是原告自己造成的，被告强XX没有任何义务给原告承担赔偿责任。
本案在庭审过程中，被告强XX未提交任何证据。
本院对原告和被告刘XX提交的证据分析及认定情况。对原告提交的第1、2组证据，被告刘XX经质证无异议，被告强XX委托代理人罗XX经质证认为这两组证据与被告强XX无关。本院认为这两组证据属于医疗机构出具的病历及正式发票，真实可信，应予以认定；对原告提交的第3、4组证据，被告刘XX经质证不予认可，被告委托代理人罗XX经质证认为这两组证据与强XX无关。本院认为这两组证据中的第一份为医院门诊专用正式发票，并非虚构。第二份为陕西汉中汉辉法医司法鉴定所做的司法鉴定意见书和做该鉴定产生的鉴定费用票据，真实可信，故应予认定；对原告第5组证据，两被告经质证无异议，应予以认定；对原告第6组证据，被告刘XX经质证不予认可。被告委托代理人罗XX经质证予以认可。本院认为该份证据属于调查笔录，调查的内容属于事发后三方当事人进行调解，未达成调解协议的情况，与第五组证据相互印证，应予以认定；对原告提交的第7组证据，两被告经质证无异议，本院予以认定；对原告提交的第8组证据，两被告经质证认为对原告家庭人员情况不清楚，不予认可。本院将该组证据复印件与原件进行了核对，与原件相符，故予以认定；对原告第9组证据，两被告经质证认为自己不清楚证明内容。本院认为该组证据系基础组织证明，应予认定。对被告刘XX提供的两名证人当庭证言，经原告黄XX及被告强XX委托代理人罗XX当庭质证无异议，本院予以认定。
经审理查明：2012年12月底，被告强XX家准备修房，在本村村名胡XX的介绍下让被告刘XX给其进行旧房改造，事前在强XX家两被告商谈了建房事宜，商量修房性质不承包，以点工形式，具体由刘XX进行工地管理，找工人，强XX按打工标准每天多给刘XX付操心费20元。小工工资每天按70元，大工工资每天按150元计算，每架一层楼板被告强XX付给被告刘XX一次工人工资，刘XX再分发给工人，双方谈妥了修房事宜。2012年12月28日被告强XX家旧房改造正式开工，当天进行了施工前的准备工作。第二天即12月29日，被告刘XX找来原告黄XX当小工，约早上9：00左右，原告黄XX在被告强XX家大门口院子里靠北边的墙边搬架凳时摔倒，右腿跪地，膝盖受伤。原告受伤后，被告刘XX电话通知其子，原告长子蔡X赶到询问了原因，骑人力三轮车和被告强XX之妻罗XX拉上原告到陈邸村卫生院进行治疗，被告强XX之妻先行垫付了原告1500元医疗费。原告在卫生院进行治疗时，被告知伤情较为严重，建议转汉中市医院进行治疗，当日原告转院到汉中中国人民解放军第五三八医院进行救治，被诊断为右髌骨粉碎性骨折，遂入院进行治疗，住院期间进行了右髌骨粉碎性骨折切开复位内固定手术，2013年1月14日原告住院16天好转出院，在家养伤。期间原告住院实际支付医疗费4262.36元，门诊花费536元。事后，原告就自己的医疗费赔偿一事多次和两被告协商，并邀请村干部进行协调，但两被告拒绝承担赔偿责任。为此，原告诉至法院请求两被告连带赔偿相关费用共计130203.35元人民币。本案在审理过程中，原告于2013年4月15日申请对其伤残进行鉴定，本院于2013年4月16日做出民事裁定书中止本案审理，法院遂委托陕西汉中汉辉法医司法鉴定所进行了司法鉴定，2013年6月20日做出了鉴定结果，为九级伤残，并对原告的后续治疗内固定物取除手术费用进行了评估，评估手术费用为5500元，鉴定费为1300元。2013年7月24日本院做出恢复诉讼通知书。原告黄XX属单亲家庭，育有两子，长子蔡X，生于1986年4月26日，已成年。次子蔡XX，生于1999年2月9日，上学。另查明2012年陕西省农村居民人均纯收入为5763元，农民人均年生活消费性支出为5115元。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中房主强XX存在选人不当的行为，其选择了不具有建房资质的刘XX，而刘XX在具体施工管理中疏忽大意，造成雇佣人员受伤，其主观和客观上均有过失。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的，侵犯他人财产、人身的，应当承担民事责任。过错责任是指行为人违反民事义务并致他人损害时，应以过错作为责任的要件和确定责任范围所依据的责任。本案中被告强XX作为房主以点工的形式聘请被告刘XX给其进行旧房改造，符合雇佣关系的法律特征，双方口头约定被告刘XX为房屋改造的总负责人，工人由被告刘XX寻找，本人比普通大工多领20元操心费。在建房时被告刘XX找来原告黄XX当小工，被告强XX并未反对，实际已经默认了原告黄XX的雇员地位。原告黄XX在给被告强XX家当小工搬架凳时摔倒受伤，雇主强XX理应承担相应责任；被告刘XX作为工地总负责人，房主强XX每天多付20元操心费，本人就有负责工地安全等事项的管理义务。亦应承担与房主同等责任。原告黄XX在工作时摔倒受伤，被告刘XX作为工地管理着，忽视了安全保障，存在过错，理应承担相应的过错责任；原告黄XX作为成年人，在建房施工过程中，本人无视安全隐患，疏忽大意，导致自己摔倒受伤，自身亦有过错，亦应承担一定的责任。
原告受伤后接受治疗，实际承担了医疗费4262.36元及门诊费用536元，故对原告请求的该笔费用本院予以支持；误工费应按照本人受伤前在工地工作实际减少的收入来计算，双方约定的工资是每天70元，误工时间按照受伤之日至评残前一日计为184天（2012年12月29日至2013年6月20日），原告主动放弃4天的计算时间，误工费合计为12600元（70元×180天），故对原告的该请求本院予以支持；护理费应按护理期间和护理人员的收入来计算，原告的诉请明显过高，结合当地一般护理人员的收入，按每天60元计算较为合理。原告的出院医嘱中并未记录其需要院外护理的情况，故护理时间应按住院16天计算较妥，护理费合计为960元（60元×16天）；住院伙食补助费根据法律规定按30元每天计算，住院伙食补助费合计为480（30元×16天）；营养费的计算应根据法律规定的每天20元计算，亦需参照医疗机构的意见确定，虽原告出院医嘱中有关于加强营养，口服钙片的意见，但并无对确需补充营养辅助治疗而无医疗机构关于营养费数额的意见，故应为320元（20元×16天）；残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，故对原告主张伤残赔偿金为23052元（5763元×20%×20年）及鉴定费1300元的请求，本院予以支持；原告对交通费及残疾辅助器具费的请求，因无任何证据，故本院不予支持；被扶养人生活费应根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇或农村居民人均消费性支出标准计算。被抚养人年龄14岁，原告一人抚养，被抚养人生活费应为4092元（5115元／年×4年／1人×20%），原告的该请求符合法律规定，故应予以支持；对原告精神损害抚慰金3000的请求，明显过高，根据本案事实及法律规定确定1000元较为合适，故对该请求的合理部分予以支持；涉及到原告髋骨骨折后做了内固定手术，二次取出固定物的手术费为5500元的鉴定内容，该部分款项为原告未来必定发生的费用，在计算总费用时应考虑在内。以上费用合计为54102.36元人民币。
为了教育公民守法，保护当事人合法的民事权益，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十一条第二款，第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十八条，第三十五条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、由被告强XX赔偿原告黄XX总费用54102.36的35%，计18935.83元，扣除被告强XX实际垫付原告1500元的医疗费及，实际赔偿原告17435.83元人民币；由被告刘XX赔偿原告总费用54102.36的35%，计18935.83元人民币；原告自行承担54102.36元的30%计16230.71元人民币。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
以上判决的给付内容，限本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1151元，由被告强XX承担403元，由被告刘XX承担403元，由原告黄XX自行承担345元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。
审 判 长 ：朱丹丹
人民陪审员 ：杨敬一
人民陪审员 ：叶开胜
二〇一三年十月十六日
书 记 员 ：蒋龙图