重庆市巴南区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝0113民初14143号
原告:杨敏，男，1967年12月2日出生，汉族，住重庆市南岸区。
委托诉讼代理人：陶述伦，重庆瑾帆律师事务所律师。
被告：重庆渝江出租汽车有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞江洲路20号，统一社会信用代码91500113673367907U。
法定代表人：张祖民，董事长。
委托诉讼代理人：杨晓，男，重庆渝江出租汽车有限公司员工。
委托诉讼代理人：何萍，女，重庆渝江出租汽车有限公司员工。
原告杨敏与被告重庆渝江出租汽车有限公司（以下简称渝江公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月30日受理后，依法适用简易程序，由审判员霍袁平独任审判，本院于2017年1月10日公开开庭进行了审理。原告杨敏委托诉讼代理人陶述伦与被告渝江公司委托诉讼代理人杨晓、何萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨敏诉称，2015年10月28日，原、被告签订劳动合同，合同期限至2021年10月24日，工种为出租汽车驾驶员。原告实际每天上班不止4小时，每周不止24小时。2016年7月2日，原告因“突发意识不清伴左侧肢体偏瘫2小时”被送入中国人民解放军第三二四医院治疗，最后诊断为：1、右侧基底节脑出血。2、高血压病3级，极高危。原告于2016年7月21日出院后，于2016年8月5日进入重庆圣保罗医院继续治疗至2016年8月29日。原告在住院治疗时，被告于2016年8月17日解除与原告的劳动关系。在原告生病住院期间的2个月，被告未支付住院期间的病假工资。现诉请被告支付原告2016年7月2日至2016年8月29日期间的病假工资7000元（5000元/月×2×70%）。
被告渝江公司辩称，原告在2016年7月28向被告邮寄交还车辆的通知。2016年8月2日，原告妻子刘霞签字按手印确认收到交还车辆的通知。2016年8月3日，原告妻子刘霞与被告办理车辆设施设备证件交接手续。被告于2016年8月17日与原告解除劳动关系时，并不知晓原告还在住院治疗，且原、被告是签订的非全日制劳动合同，故被告不存在违法解除劳动关系的情形。被告同意仲裁裁决书裁决的病假工资1656元。
经审理查明，2015年10月22日，原、被告签订期限为2015年10月23日起至2021年10月22日止的《出租汽车营运经济责任书》约定，原告除应当按时足额将营运定额指标款上交被告外，其余部分营业收入作为原告包干使用[即含原告及驾驶员工资（含基本工资1200元、顶班劳务费、超时工资、节假日加班工资及经济补偿金）、燃气（油）费、车辆清洁费、车辆修理费……]。2015年10月28日，原、被告签订非全日制劳动合同书约定，合同期限至2021年10月24日，工种为出租汽车驾驶员。原告在被告工作期间应履行主驾与被告签订的《出租汽车营运经济责任书》的规定按时、按量完成规定的内容，履行相关义务。原告平均每日工作时间和每周工作时间按非全日制用工规定执行，具体时间由主驾安排，每日工作时间不得超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时。原、被告任何一方可随时通知对方终止用工。终止用工被告不向原告支付经济补偿。2016年7月2日，原告因“突发意识不清伴左侧肢体偏瘫2小时”被送入中国人民解放军第三二四医院治疗，最后诊断为：1、右侧基底节脑出血。2、高血压病3级，极高危。原告于2016年7月21日出院后，于2016年8月5日进入重庆圣保罗医院继续治疗至2016年8月29日。2016年8月2日，原告妻子刘霞以“您公司提供给杨敏从事营运的出租车渝B7T5**车辆，因杨敏于2016年7月2日在工作中突发疾病（附病历），无法继续运营该车辆，由于公司以种种原因拒绝接受杨敏归还该车辆，现特书面通知公司收回该车。如果公司继续拒绝接收，所产生的一切责任杨敏均不承担”为由向被告出具交还车的通知。2016年8月3日，原、被告完成营运车辆、设施设备、证件交接手续。2016年8月17日，被告以“……2016年7月28日你向公司提出交还车辆的通知，并于2016年8月3日与公司办理了车辆移交手续……经公司研究决定，从即日起解除与你签订的非全日制劳动合同，终止非全日制劳动合同关系”为由向原告作出解除非全日制劳动合同关系通知书。2016年8月18日，原告收到解除非全日制劳动合同关系通知书。2016年9月20日，原告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请裁决被告支付2016年7-8月病假工资7000元。2016年11月8日，该委作出巴劳人仲案字[2016]第951号仲裁裁决书裁决被告支付原告病假工资1656元。原告不服该裁决，遂诉请如上。
上述事实有原、被告陈述及提交以下证据，并经庭审质证，足以认定。
原告杨敏提交：仲裁裁决书、解除非全日制劳动合同关系通知书、出院记录、诊断证明等；
被告渝江公司提交：非全日制劳动合同书、参保证明、交还车的通知和交接清单、解除非全日制劳动合同关系通知书、出租汽车营运经济责任书等。
本院认为，原告在被告处工作，双方订立有非全日制劳动合同书，建立起非全日制劳动关系。原告称合同内容与实际工作不符，每天上班不止4小时，每周不止24小时，但根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，原告未举证证明存在合同内容与实际工作不符的事实，应承担举证不力的法律后果，故本院对原告的该项意见不予以支持。原告因病于2016年7月2日进入中国人民解放军第三二四医院治疗，于2016年7月21日出院后，又于2016年8月5日进入重庆圣保罗医院继续治疗至2016年8月29日。原告妻子刘霞于2016年8月3日将车牌号为渝B7T5**的出租车交还被告，且原告举示的证据并不足以证明已将2016年8月5日进入重庆圣保罗医院继续治疗至2016年8月29日的情况告知被告，被告于2016年8月18日向原告送达解除非全日制劳动合同关系通知书，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条规定“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”，故原、被告的劳动关系于2016年8月18日解除。
劳动法律法规并未明确病假工资不适用于非全日制劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条规定“非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日”及《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；(二)连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80％发给；(三)连续工龄满20年不满30年的，按本人工资的90％发给；(四)连续工龄满30年及其以上的，按本人工资的95％发给。经济效益好的企业，可在上述标准的基础上上浮5％。经济效益差，难以达到上述标准的企业，经本企业职工大会或职工代表大会审议通过，可以适当下浮。下浮的比例一般不超过各个档次标准的5％。如情况特殊超过5％的，应报所在区县(自治县、市)劳动和社会保障行政部门批准”，原告工作期间除按出租汽车营运经济责任书约定向被告缴纳营运定额外，未在被告处领取工资，且原告也未举示证据证明其收入状况，故本院按照原告杨敏参加社会保险的缴费基数3105元/月的标准来计算原告的病假工资。原告于2016年7月2日因病住院至2016年8月18日被解除非全日制劳动关系共计48天，被告应支付原告病假工资为3477.60元（48天÷30天/月×3105元/月×70%）。原、被告举示的其他证据，因对待证事实缺乏足够证明力，本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条、第七十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条之规定，判决如下：
一、被告重庆渝江出租汽车有限公司支付原告杨敏病假工资3477.60元；
二、驳回原告杨敏的其他诉讼请求。
上述第一项，限被告重庆渝江出租汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，本院决定减半收取5元，由原告杨敏负担，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 霍袁平
二〇一七年一月十七日
书记员 田 晶