广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)粤01刑终857号
原公诉机关广州市白云区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，曾用名黄惠开，出生地广西壮族自治区钦州市，户籍所在地广西壮族自治区钦州市钦北区。因本案于2014年8月15日被羁押并被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现被羁押于广州市白云区看守所。
上诉人（原审被告人）黄某乙，出生地河南省信阳市，户籍所在地河南省信阳市罗山县）。因本案于2014年8月15日被羁押并被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现被羁押于广州市白云区看守所。
广州市白云区人民法院审理广州市白云区人民检察院指控原审被告人黄某甲犯赌博罪、故意伤害罪、被告人黄某乙犯故意伤害罪一案，于2016年3月14日作出（2015）穗云法刑初字第1413号刑事判决。原审被告人黄某甲、黄某乙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查全案卷宗材料和上诉材料，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：
一、自2014年1月起，被告人黄某甲伙同同案人付华、潘承栋、梁东承租同案人梁仲恒位于本市白云区同德围鹅掌坦35号5楼的出租屋作为赌博场地，并雇请同案人丘志亮、苏某、付牛亮、付相雄、冯某、魏某、田某作为工作人员，以扑克牌“赌三公”的形式聚众赌博。2014年1月8日，公安人员在上址抓获同案人潘某等人及参赌人员共43人，缴获赌资人民币54600元。
上述事实，有赌具和赌资照片，现场照片、现场勘验检查笔录、现场图、检查笔录，证人陈某、丘某、李某甲、曾某、吴某甲、杨某甲、薛某乙、杨某乙、彭某乙、赵某、黄某丁、李某乙、袁某、邓某、丁某、吴某乙、张某甲、何某的证言及辨认材料，同案人梁某甲、付华、潘某、丘志亮、苏某、付牛亮、付相雄、冯某、魏某、田某、梁某乙的供述，被告人黄某甲在侦查阶段的供述等证据证实。
二、2014年4月10日14时许，被告人黄某甲、黄某乙伙同其他多名同案人，在本市白云区同德街鹅掌坦西街34巷20号地下档口，持锯子等物殴打张某丙、张某丁，致二人受伤。经鉴定，张某丁头部及右上肢的伤口均为条形，符合锐利物体作用所致，属轻伤二级；张某丙左手第五掌骨粉碎性骨折及左髌骨骨折，属轻伤二级。2014年8月15日，公安机关在本市白云区抓获被告人黄某甲、黄某乙。
上述事实，有下列证据证实：
1、被害人张某丁的陈述及辨认材料，证实2014年4月7日5时许，其在鹅掌坦西街34巷20号地下麻将档内赌博，因对方“出千”与“大王”、“阿某甲”、邱某产生纠纷。到了2014年4月10日14时许，其和朋友“张某丙”去拿尾数，到了“大王”的麻将档口，“大王”让其等等一下，过了一会，有十几个人，“大王”拿了一把斧头，“阿某甲”拿了一把开山刀，邱某拿了一把锯子，“光头”拿关某刀，还有几个男子不认识，都拿了菜刀等，“大王”冲进来第一个砍的是其朋友张某丙，接着又砍了其的头一刀，后来其晕了，他们怎么打的都不清楚了。“阿某甲”是拿开山刀，用刀砍其的头部，张某丙也被他砍了，光头拿关某刀，用刀捅其，其他不认识的也上来打其。经被害人张某丁辨认，黄某甲就是在2014年4月10日14时多在白云区同德鹅掌坦西街34巷20号地下持刀将其砍伤的男子，外号叫“阿某甲”。经被害人张某丁辨认，黄某乙就是2014年4月10日14时多在白云区同德鹅掌坦西街34巷20号地下持刀将其砍伤的男子，外号叫“光头”。
2、被害人张某丙的陈述及辨认材料，证实2014年4月10日14时许，其朋友张某丁说他要去拿赌钱的赔款，其就陪他去到同德鹅掌坦西街34巷201号地下麻将档，去到那里后，老板叫其等坐一下，他去拿钱给其等，不久，其就看到老板拿着斧头，带着几个人冲过来，其当时想将卷闸门拉下来，但是对方人多，其拉不下来，对方十多个人涌进来，持斧头、开山刀、铁棍、锯子等凶器围着其等两人打，其等无法反抗，其等只能护着主要部位，任由他们打，他们殴打了十分钟左右才停手，对方十多人都动手，“阿某甲”拿了一把开山刀砍了其的左手和脚膝盖。该两名男子是在鹅掌坦走动的，但他们的具体身份不清楚，一个外号叫”阿某甲”，一个是叫“光头”。”阿某甲”用一把长约1.5米的大砍刀砍到其的左手掌上，也持刀砍其身上的脚膝头，光头男子持一把长约70CM的开山刀砍其双手，砍人的刀被砍其和张某丁的人带走了。”阿某甲”和光头有砍到张某丁。经被害人张某丙辨认，黄某甲就是在2014年4月10日14时多在白云区同德鹅掌坦西街34巷20号地下持刀将其砍伤的男子，外号叫“阿某甲”。经被害人张某丙辨认，黄某乙就是2014年4月10日14时多在白云区同德鹅掌坦西街34巷20号地下持刀将其砍伤的男子，外号叫“光头”。
3、证人邱某的证言，证实2014年4月7日晚上到8日凌晨，其在鹅掌坦西街34巷20号地下麻将档内赌博，是用扑克牌“以大吃小”的方式赌博，参与赌博的人有其、“大王”、“阿某甲”、“鸡头”、“阿某乙”及另两名不认识的男子。到了上午7时许，“大王”打电话给其说”鸡头”怀疑其出千，已经把档口的东西砸烂了，要其过去跟”鸡头”说清楚。后其即坐三轮车到鹅掌坦菜市场。到达后，其见到”鸡头”那方有4、5个人，“大王”、“阿某甲”也在。“鸡头”上前抓住其的衣领，骂其“出千”，其即叫“大王”、“阿某甲”处理，因为该赌场是“大王”、“阿某甲”经营的。在10日下午2时左右，其来到“大王”的档口，当时档口内有“大王”、“大王”老婆在，后其就问“大王”有无给3000元“鸡头”，并劝“大王”给钱就算啦，不要惹事上身。后“大王”打电话给“鸡头”，叫“鸡头”过来。其听到“大王”的档口内有很吵的声音及拉卷闸门的声音。其就知道“大王”档口一定是打架。
4、被告人黄某甲在公安机关的供述，证实其知道”大王”是有参与打架的，而黄某乙对其说，他在打架前与”大王”在一起，听说”鸡头”是过来收钱。
5、涉案的现场照片、现场勘验笔录、现场图，证实涉案现场的特征情况。
6、广东省广州市白云区公安司法鉴定中心作出的穗司鉴字（2014）301号、276号法医学活体检验鉴定意见书，证实张某丙四肢伤口符合锐利物体作用所致，损伤造成左手第五掌骨粉碎性骨折及左髌骨骨折，其损伤程度属轻伤二级。张某丁头部及右上肢的伤口为条形，符合锐利物体作用所致，损伤造成全身多处创口累计长度大于15CM，属轻伤二级。
7、被告人黄某甲的身份材料，证实被告人犯罪时已满18周岁，已达完全刑事责任年龄。
8、公安机关出具的到案经过，证实本案的来源及抓获本案被告人黄某甲、黄某乙归案的具体时间、地点、详细经过。
原审判决认为，被告人黄某甲结伙以营利为目的，聚众赌博，又结伙故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成赌博罪、故意伤害罪。被告人黄某乙故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已经构成故意伤害罪。被告人黄某甲犯赌博、故意伤害二罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十九条、第二百三十四条第一款、五十二条、五十三条的规定，判决如下：一、被告人黄某甲犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；总和刑有期徒刑二年八个月，并处罚金一万元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元；二、被告人黄某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月。
原审被告人黄某甲以其没有参与斗殴，其不在现场，其行为不构成故意伤害罪为由提出上诉。原审被告人黄某乙以其行为不构成故意伤害罪为由提出上诉。
经审理查明，原审判决认定二上诉人犯赌博罪、故意伤害罪的事实清楚，有经原审庭审出示并质证的物证、书证、被害人陈述、证人证言及上诉人供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。
对于上诉人黄某甲提出的上诉意见，经审查，被害人张某丙在公安机关的陈述中对上诉人黄某甲进行了明确的指认，与另一被害人张某丁的陈述基本一致；上诉人黄某甲在侦查阶段对于其在事发时去向的供述前后矛盾，一审庭审时辩解称事发那几天均不在现场，但上诉人黄某乙及同案人邱某均证实上诉人黄某甲在事发前还在现场；对二被害人的法医学检验，证实二被害人的伤是由锐器造成，与其陈述的被打伤过程亦互相对应。故上诉人黄某甲提出的上诉意见无事实和法律依据，本院不予采纳。
对于上诉人黄某乙提出的上诉意见，经查，被害人张某丁辨认出上诉人黄某乙在现场持大刀砍其，被害人张某丙也证实了这一事实，且其二人描述的被上诉人黄某乙砍伤的部位与法医学检验鉴定基本一致，上诉人黄某乙虽在侦查阶段供述其没去过现场，但一审庭审及本院提审时其承认去过现场，是去劝架，上述证据能相互印证，证实上诉人黄某乙参与故意伤害他人的事实。上诉人黄某乙提出的上诉意见无事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人黄某甲与他人以营利为目的，聚众赌博，又伙同他人故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已分别构成赌博罪、故意伤害罪。上诉人黄某乙伙同他人故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人黄某甲犯赌博、故意伤害二罪，依法应当数罪并罚。原审判决认定二上诉人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。二上诉人提出的上诉意见不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄 理
审 判 员 亢爱清
代理审判员 彭卫东
二〇一六年六月七日
书 记 员 翟 露