江苏省张家港市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏0582刑初677号
公诉机关张家港市人民检察院。
被告人谢虎彪，男，1986年7月26日出生于安徽省枞阳县，汉族，初中文化，无业，住安徽省枞阳县。被告人谢虎彪曾因犯职务侵占罪，于2015年9月11日被南京市中级人民法院判处有期徒刑六年，后在溧阳监狱服刑。被告人谢虎彪因涉嫌犯职务侵占罪，于2016年3月31日被张家港市公安局从服刑监狱押解回张家港市看守所候审。
辩护人周宇平，江苏圣典律师事务所律师。
辩护人丁勤，江苏圣典律师事务所律师。
被告人姚其成，男，1992年6月14日出生于江苏省张家港市，汉族，初中文化，无业，住张家港市。被告人姚其成曾因犯职务侵占罪，于2015年9月11日被南京市中级人民法院判处有期徒刑七年，后在溧阳监狱服刑。被告人姚其成因涉嫌犯职务侵占罪，于2016年3月31日被张家港市公安局从服刑监狱押解回张家港市看守所候审。
被告人许某某，女，1993年4月19日出生于江苏省张家港市，汉族，大专文化，无业，住张家港市。被告人许某某因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年9月25日被南京市公安局江宁分局刑事拘留，同年10月25日被取保候审，2015年10月20日被解除取保候审，2015年11月6日经张家港市公安局决定被监视居住。2016年4月29日经张家港市人民检察院决定被取保候审。2017年1月20日经本院决定，2月9日由张家港市公安局执行逮捕。现羁押于张家港市看守所。
被告人李某某，男，1985年10月20日出生于江苏省张家港市，汉族，大专文化，无业，住张家港市。被告人李某某因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年9月25日被南京市公安局江宁分局刑事拘留，同年10月25日被取保候审，2015年10月20日被解除取保候审，2015年11月6日经张家港市公安局决定被监视居住。2016年4月29日经张家港市人民检察院决定被取保候审。2017年1月20日经本院决定，1月23日由张家港市公安局执行逮捕。现羁押于张家港市看守所。
辩护人詹吉夫，江苏国之泰律师事务所律师。
张家港市人民检察院以张检诉刑诉[2016]633号起诉书指控被告人谢虎彪、姚其成、许某某、李某某犯职务侵占罪，于2016年6月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，后转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。张家港市人民检察院指派检察员郑莉、吴鑫出庭支持公诉,被告人谢虎彪及其辩护人周宇平与丁勤、被告人姚其成、被告人许某某、被告人李某某及其辩护人詹吉夫均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2013年6月左右，被告人谢虎彪应被告人姚其成要求，自行研发制作了可以侵入Pubwin2009计费软件数据库的第三方软件，该软件通过在服务器本地运行并连接SQL数据库或远程连接SQL数据库，侵入SQL数据库，删除或修改数据库中现金流水账。
2013年7月至2014年6月间，被告人姚其成、谢虎彪分别与被告人许某某、李某某及王某1（另案处理）、孙某1（另案处理）等人经预谋，由被告人谢虎彪制作提供并安装维护侵入Pubwin2009计费软件数据库的第三方软件，由被告人许某某、李某某等人各自利用在张家港市多个网吧作收银员的工作便利，使用该软件删除网吧Pubwin2009计费软件系统数据库中收银数据，再将所删除数据对应的营业款窃走，后将违法所得钱款以分成及按月支付软件使用费的方式予以分赃。其中：被告人谢虎彪参与职务侵占作案5起，侵占财物共计人民币约200398元；被告人姚其成参与职务侵占作案3起，侵占财物共计人民币约179398元；被告人许某某参与职务侵占作案1起，侵占财物共计人民币约101198元；被告人李某某参与职务侵占作案1起，侵占财物共计人民币约70200元。具体分述如下:
1、2013年7月至2014年6月间，被告人姚其成与在张家港市新时尚网吧任收银员的被告人许某某共谋，利用被告人许某某任收银员的便利，在该网吧安装被告人谢虎彪制作的侵入Pubwin2009计费软件数据库的第三方软件，使用该软件删除收银数据,并由被告人许某某将删除数据对应的营业款人民币约101198元窃走，后将窃得营业款以分成及按月支付软件使用费的方式给被告人姚其成，被告人姚其成再向被告人谢虎彪按月支付软件使用费等费用。
上述事实，被告人谢虎彪、姚其成、许某某在开庭审理过程中均无异议，并有被害人陈某的陈述及营业执照、被告人许某某农行卡交易明细、中行卡交易明细、支付宝转账对账单、被告人谢虎彪、许某某、姚其成的供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。
2、2013年11月至2014年5月间，被告人姚其成与在张家港市忆网网吧任收银员的被告人李某某共谋，利用被告人李某某任收银员的便利，在该网吧安装被告人谢虎彪制作的侵入Pubwin2009计费软件数据库的第三方软件，使用该软件删除收银数据,并由被告人李某某将删除数据对应的营业款人民币约70200元窃走，后将窃得营业款以分成及按月支付软件使用费的方式给被告人姚其成，被告人姚其成再向被告人谢虎彪按月支付软件使用费等费用。
案发后，被告人李某某赔偿被害单位张家港市忆网网吧损失8000元，并得到谅解。
上述事实，被告人谢虎彪、姚其成、李某某在开庭审理过程中均无异议，并有被害人孙某3的陈述、谅解书及营业执照、被告人李某某农行卡交易明细、中行卡交易明细、被告人谢虎彪、李某某、姚其成的供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。
3、2013年12月至2014年3月间，被告人姚其成与在张家港市联众休闲网吧任收银员的王某1共谋，利用王某1任收银员的便利，在该网吧安装被告人谢虎彪制作的侵入Pubwin2009计费软件数据库的第三方软件，使用该软件删除收银数据,并由王某1将删除数据对应的营业款人民币约8000元窃走，后将窃得营业款以分成及按月支付软件使用费的方式给被告人姚其成，被告人姚其成再向被告人谢虎彪按月支付软件使用费等费用。
4、2014年4月间，被告人谢虎彪明知王某1向其购买侵入Pubwin2009计费软件数据库的第三方软件用于窃取网吧收银款，仍提供该软件并教授王某1使用。后王某1利用任张家港市联众休闲网吧收银员的便利，在该网吧安装使用该软件删除网吧收银数据,并将删除数据对应的营业款人民币约2000元窃走，得款后支付被告人谢虎彪软件使用费。
5、2014年5月至7月间，被告人谢虎彪明知王某1向其购买侵入Pubwin2009计费软件数据库的第三方软件用于窃取网吧收银款，仍提供该软件并通过远程操作安装该软件。后王某1伙同孙某1（另案处理）等人，利用孙某1任苏州欣网E家苏华店网吧收银员的便利，在该网吧使用该软件删除网吧收银数据,并将删除数据对应的营业款人民币约19000元窃走，得款后按月支付被告人谢虎彪软件使用费。
上述事实及本案其他事实，被告人谢虎彪、姚其成在开庭审理过程中均无异议，并有被害人朱渊的陈述及营业执照、被害人王庆海的陈述及营业执照、证人王涛、孙科的证言、南京市江宁区人民法院、南京市中级人民法院的刑事判决书、刑事裁定书、上海新浩艺软件有限公司出具的压缩文件检验报告书、电子证据检查笔录、远程勘验笔录、发破案经过、抓获经过、被告人谢虎彪、姚其成的供述、常住人口基本信息等证据证实，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人谢虎彪、姚其成、许某某、李某某以非法占有为目的，利用职务便利，侵吞公司、企业财物，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人谢虎彪、姚其成、许某某、李某某均起主要作用，均系主犯。被告人谢虎彪、姚其成均系在前罪判决宣告后刑罚执行完毕前被发现还有其他罪没有判决，均应予以数罪并罚。被告人谢虎彪、姚其成、许某某、李某某归案后均如实供述自己的犯罪事实，均可以从轻处罚。被告人李某某赔偿被害单位部分损失，得到谅解，可以酌情从轻处罚。张家港市人民检察院指控成立。关于被告人谢虎彪的辩护人提出的被告人谢虎彪如实供述犯罪事实、认罪态度好等可以从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。关于被告人李某某的辩护人提出的被告人李某某无前科劣迹，系初犯，如实供述犯罪事实、自愿认罪、赔偿被害单位部分损失，得到被害单位谅解等可以从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。本院为严肃法制，保护公私财产权利不受侵犯，对被告人谢虎彪、姚其成均依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一款、第七十条、第六十七条第三款、第十二条第一款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，对被告人许某某、李某某均依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第十二条第一款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人谢虎彪犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月；被告人谢虎彪曾因犯职务侵占罪，被判处有期徒刑六年；现决定执行有期徒刑六年八个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月4日起至2021年3月3日止)。
二、被告人姚其成犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月；被告人姚其成曾因犯职务侵占罪，被判处有期徒刑七年；现决定执行有期徒刑七年六个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月23日起至2021年12月22日止)。
三、被告人许某某犯职务侵占罪，判处拘役四个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月9日起至2017年5月8日止)。
四、被告人李某某犯职务侵占罪，判处拘役三个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2017年3月22日止)。
五、责令被告人谢虎彪、姚其成、许某某共同退赔给被害单位张家港市新时尚网吧尚未追缴的赃款人民币101198元；责令被告人谢虎彪、姚其成、李某某共同退赔给被害单位张家港市忆网网吧尚未追缴的赃款人民币62200元；责令被告人谢虎彪、姚其成共同退赔给被害单位张家港市联众休闲网吧尚未追缴的赃款人民币8000元；责令被告人谢虎彪退赔给被害单位张家港市联众休闲网吧尚未追缴的赃款人民币2000元、退赔给被害单位苏州欣网E家苏华店网吧尚未追缴的赃款人民币19000元。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 倪礼祥
人民陪审员 柳生华
人民陪审员 赵瑾芬
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 景晓晔