杭州市富阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭富民初字第381号
原告（反诉被告）：富阳市第一建筑工程有限责任公司，住所地：杭州市富阳区富春街道劳动路78号。
法定代表人：俞亦浩，董事长。
委托代理人：吴红名，系该公司职员。
委托代理人：陆秋华，浙江恩波律师事务所律师。
被告（反诉原告）：杭州恒远房地产开发有限公司，住所地：杭州市富阳区富春街道秦望路38-10号。
法定代表人：沈文兰，董事长。
委托代理人：曾荣晖、菅秀伟，浙江天和天律师事务所律师。
原告（反诉被告）富阳市第一建筑工程有限责任公司为与被告（反诉原告）杭州恒远房地产开发有限公司（以下仍按本诉表述，或分别简称为一建公司、恒远公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2013年9月25日向本院提起诉讼。本院于当日以预立方式进行立案并组成合议庭，于2013年11月12日组织双方进行了证据交换。原告的委托代理人陆秋华、被告的委托代理人曾荣晖到庭参加诉讼。2015年1月29日，本院对本案进行正式立案，于2015年2月12日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吴红名、陆秋华，被告的委托代理人曾荣晖、菅秀伟到庭参加诉讼。后被告提起反诉，本院予以受理，并与本诉合并，于2015年4月8日再次开庭进行了审理。原告的委托代理人吴红名、陆秋华，被告的委托代理人曾荣晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2009年12月，原、被告签订《建设工程施工合同》两份及《合同附件书》一份，约定由原告承建被告开发的富阳区江滨西大道218号恒远·锦绣兰庭三期工程标段C3-9、D10-16、10、11、12区及地下室车库，标段E4、E5、E6（小高层及地下车库）。合同对双方的权利义务及被告的工程进度款等作了约定。被告应于竣工验收时累计支付预估价60000000元的85%，决算审定后支付工程款的95%。合同签订后，原告组织人员按约施工。但由于被告未能按约支付工程进度款和被告自行发包的项目未能按约完成，致使工程被延误。2013年6月3日，涉案工程竣工验收合格。经原告决算，涉案工程总工程款为79540852.50元，原告于2013年6月13日将决算书寄送给被告。被告至今仅支付工程款47268808元。竣工验收时根据合同预估的工程进度款尚欠3731192元。现决算后扣除质保金3977042.63元外，应付款为28295001.87元。被告远未达到合同约定的支付金额。对原告的决算报告未能按约审计，被告对原告的催告置之不理，故意拖欠，致原告蒙受损失。原告认为，双方间的建设工程施工承包事实清楚，被告理应及时向原告支付工程款。根据我国《合同法》第286条规定，原告作为工程承包方对涉案工程折价款或拍卖款享有优先受偿权。故起诉要求判令：1、被告立即支付原告工程款28295001.87元，按银行同期贷款利率支付工程进度款3731192元自2013年6月3日至2013年9月23日止的利息64115.17元；上述合计28359117.04元，并按银行同期贷款利率支付自2013年9月23日起至判决确定履行之日止的逾期利息；2、确认原告对恒远·锦绣兰庭三期工程标段C3-9、D10-16、10、11、12区及地下室车库、恒远·锦绣兰庭三期工程标段E4、E5、E6（小高层及地下车库）工程价款或拍卖款享有优先受偿权；3、本案诉讼费由被告负担。
审理中，原告将其诉讼请求变更为：1、被告立即支付原告工程款19909692元；按银行同期贷款利率支付工程进度款3731192元自2013年6月3日至2013年9月23日的利息64115.17元；上述合计19973807.17元，并按银行同期贷款利率以工程款19909692元为基数计算支付自2013年9月23日起至判决确定履行之日止的逾期利息（其中从2013年9月24日开始起暂算至2015年2月10日共16.5个月，利率为5.65%，为1546743元）；2、确认原告对恒远·锦绣兰庭三期工程1标段C3-9，D10-16，10、11、12区及地下车库、恒远·锦绣兰庭三期工程2标段E4、E5、E6（小高层及地下车库）工程折价款或拍卖款享有优先受偿权；3、被告承担本案审计鉴定费446310元；4、本案诉讼费由被告承担。
为证明其本诉主张，原告向本院提交了下列证据材料：
1、合同3份，证明原告承建被告开发的涉案工程和双方的权利义务关系及工程进度款等；
2、建设工程施工许可证2份（其中1份系复印件），证明涉案工程开工建设的事实；
3、分包合同3份（复印件），证明被告将涉案工程部分项目另行发包的事实；
4、函件4份，证明被告自行分包的部分项目工期延误及被告未能按合同约定支付工程进度款的事实；
5、富阳市建设工程质量监督报告2份（复印件），证明原告已按合同约定完成建设工程的事实；
6、建设工程决算书2份、EMS回单1份，证明原告已进行决算，并向被告提交决算书、总工程款为79540852.50元的事实；第一次庭审中，鉴于涉案工程已通过鉴定造价，故要求将建设工程决算书替换为审计报告，证明目的不变；
7、函1份、EMS回单1份，证明原告向被告催收审计及催收工程款的事实；
8、函18份（复印件），以证明被告方没有按期支付工程款，被告方自行分包的项目施工延误导致原告的工程顺延，被告方没有按照约定的时间进行及时的验收；
9、文件收发记录本5页（复印件），证明原告函件由被告签收的记录；
10、被告单位回函2份（复印件），其中2011年7月19日《回函》1份，证明被告对原告2011年7月18日的函复，承认工程款延付，同意工期相应顺延；2013年3月26日《情况说明》1份，证明三期人防不在总包范围由被告自行分包，到2013年3月26日未完成；
11、浙ＸＸ尔达装饰工程有限公司报告2份（复印件），证明被告自行分包的外墙干挂工程款未按约支付，华尔达公司报告催款并工期延误；
12、竣工申请报告1份（复印件），证明工程于2012年9月底完成初验的事实；
13、鉴定费发票5份（复印件），以证明原告为申请鉴定所花的费用为446310元的事实；
14、工程竣工验收备案表中的表七1份（复印件），证明在（2013）杭富民初字第1485号案件中对工程造价已作确认，并确认附件合同书的签订时间与施工合同书是同一时间的事实。
被告答辩称：合同附件书签订于2009年12月11日，两份施工合同签订于2009年12月15日，即合同附件书签订在前，施工合同签订在后。合同附件书第七条工程造价明确约定，案涉工程暂估总价，最终以双方认可的预算造价为准及两份施工合同确定的暂估总价共计47500000元，同时建筑面积也由附件书暂估的50000平方米调整为施工合同中根据施工图明确的46769.57平方米。其中标段的开工日期为2010年3月18日、标段的开工日期为2010年8月15日，合同工期为260日历天。后原告因施工力量不足、管理混乱造成施工延误，并最终导致涉案工程直至2013年6月3日才竣工验收合格。被告除2011年7月19日回函所载明的唯一一次进度款约2700000元逾期，并已同意该部分工程工期相应顺延外，其余工程进度款被告均按时、足额，甚至还以借支、预支的形式提前支付给原告，已支付的工程款为47568808元。合同附件书第八条付款方式第五点及第六点约定，竣工验收付至本期工程总估价的85%，应为40375000元，被告已超额支付，故原告所主张的进度款、利息缺乏事实和法律依据；竣工决算审定后付至决算总价的95%，即使按鉴定报告计算，最多应付款项为57982425.40元，故原告所主张的工程欠款19909692元，部分缺乏事实和法律依据。此外，根据合同及合同附件书约定，原告应在工程竣工验收后28天内向被告递交竣工结算报告即完整的结算资料，被告应在收到结算报告和结算资料后100天内进行核实。而“竣工验收”的概念，双方在合同附件书第九条第8款中明确为“以所有工程的最后竣工验收合格，并收到竣工备案证为准。因原告拒不履行协助备案义务，被告曾向法院起诉原告，该案诉讼期间，原告虽曾将结算书送达给被告，但被告认为未到结算时间并已退还给了原告。因此，原告现仅有权将结算报告和结算资料递交被告，并等待被告在100天内进行核实，给予确认或不予确认，而无权向法院提起诉讼。综上，原告尚不具备诉权，要求法院查明事实，正确适用法律，驳回原告诉请。
被告为证明其本诉主张，向本院提交了下列证据材料：
1、民事调解书1份，证明原告于2013年9月30日才在涉案工程的竣工验收备案表上盖章的事实，原告实际是2013年10月8日才盖章；
2、快递回单1份，证明因未到结算时间，被告于2013年6月24日将原告递交的结算书退还给原告；
3、工程款支付明细1份，证明所有的工程进度款被告均足额甚至提前超额支付给原告，已支付的工程款共计47568808元。
审理中，被告提起反诉称：2009年12月11日，原、被告签订一份《合同附件书》，约定由原告承建被告开发的富阳区江滨西大道218号恒远·锦绣兰庭三期工程I标段C3-C9、D1Q-D16，10、11、12区及地下室车库，II标段E4、E5、E6（小高层及地下车库）（以下简称该工程或案涉工程），工期为260天。2009年12月15日，原、被告就案涉工程又签订了两份《建设工程施工合同》，约定I标段工期为260天，II标段工期为280天。后I标段工程于2010年3月18日开工，II标段工程于2010年8月15日开工。按照合同的约定，I标段工程本应于2010年12月3日完工，II标段工程本应于2011年5月22日完工。期间，因原告施工力量不足，导致工期出现重大延误。原告于2011年10月20日又承诺案涉工程于2011年12月中旬达到初验要求，故被告为支持原告的工作，于2011年11月25日提前将原告本应于2011年12月20日完成的工程量进度款10000000元支付给了原告。但原告即便在提前收到全部进度款后，仍不能完成施工任务，导致案涉工程直至于2013年4月17日方才竣工，致使被告无法按期向购房者交房。竣工验收后，原告也不履行协助被告竣工备案的义务，又导致被告不能按期交房的违约进一步扩大。被告认为，双方之间签订的案涉工程施工合同及附件书均系双方当事人真实意思表示，其内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。现原告因自身原因未能依约完工，巳给被告造成了巨大的经济损失。故起诉请求判令：1、原告支付被告工期延误违约金4840000元（自2011年12月21日起至2013年4月17日止共计484天，按每天10000元的标准计算）；2、原告赔偿被告因工期延误及不履行协助竣工备案义务而逾期向购房者交房所支付的违约金，暂定为1000000元；3、原告赔偿被告因工期延误及不履行协助竣工备案义务而逾期为购房者办证所支付的违约金，暂定为1000000元；4、本案的诉讼费用由原告承担。
为证明其反诉主张，被告向本院提交了下列证据材料：
1、借款申请报告2份，证明原告在未按期完成工程进度的情况下，于2010年12月和2011年2月两次以借款的形式向被告预支工程款；
2、协议书1份，证明为支持原告尽快完成工程进度，被告同意将全部工程进度款提前支付给原告；
3、证明1份，证明原告承认已提前收到全部进度款；
4、原告于2011年10月20日出具的报告1份，证明原告承诺案涉工程于2011年12月中旬达到初验要求；
5、原告于2010年8月16日出具的函1份，证明原告通知被告将项目经理变更为吴红名；
6、业主指令单3份，证明吴红名承诺在2012年5月20日前完成顶板防水工程，在2012年6月10日前完成地下室地坪浇捣工作，在2012年6月10日前完成电梯井维修工作，如不能完成上述任一承诺则被告有权每天向原告索赔10000元；
7、原告于2012年8月2日出具的承诺书1份，证明原告再次承诺在2012年8月15日完成初验，同年8月25日完成竣工验收，同年8月底完成竣工备案；原告承诺承担被告不能按期交房产生的损失；
8、公证书及公证视频资料各1份，证明直至2012年12月26日，原告承建的案涉工程仍有砂岩未贴、管道未接、渗漏未补、电梯井严重积水、机房积水等情况，根本未达到初验要求；
9、质量监督报告1份，证明原告承建的案涉工程直至2013年4月17日才竣工验收；
10、民事调解书1份，证明原告拒不履行竣工备案义务，在被告起诉之后，才于2013年10月完成该义务。
针对被告的反诉，原告答辩称：双方依约签订合同，但被告未能按期提供图纸，其自行发包部分工程未能按期完成，被告未按期支付工程进度款，所造成的工期延误责任应由被告自行承担，因此，反诉请求缺乏事实依据，要求法庭依法查明事实，驳回反诉请求。
针对其反诉答辩主张，原告向本院提交了下列证据材料（均系复印件）：
1、《函》4份，证明被告未按规定提供桩基资料、施工图纸不齐、分包门窗延误、分包土方未回填等原因造成工程延误的事实；
2、《报告》5份、《函》5份，《回函》1份，证明被告未按协议约定支付工程进度款、分包工程延误、多次停工的事实及被告承认进度款逾期支付的事实；
3、《报告》3份，证明催讨进度款、业主指令工程已按期完成、要求自行分包工程尽快完工的事实，工程延期是被告的原因；
4、《函》1份，证明被告本诉证据2中所谓的工程款于2012年4月20日和5月21日才实际支付的事实；
5、《情况说明》1份，证明被告自行分包工程的内容及范围的事实；
6、《文件发送登记表》1份、竣工申请报告1份、邮件详情单1份，证明原告已于2013年1月12日向被告提交竣工报告的事实，而非被告所主张的2013年4月7日才竣工验收的事实。
对原告提交的本诉证据材料，被告质证认为：证据1、2，无异议。证据3，证明目的有异议，从涉案合同附件书第3条可以看出，事实上桩基、门窗、栏杆工程由原、被告双方合意另行分包。证据4，真实性有异议，内容不真实，这是原告单方说法，被告并不认可，且和本案没有关联性。证据5，证明目的有异议，该报告记载涉案工程的竣工验收合格日期为2013年6月3日，恰恰说明原告并未能按合同约定的工期完成施工，原告存在违约的事实。证据6，真实性有异议，内容不真实，是原告单方出具，没有证明力。证据7，合法性有异议，内容不合法，涉案合同及附件书约定，原告无权提出函件中所提及的要求。证据8，对18份函件，被告只收到其中的第、、、、、份函件，其余12份均未收到，对这12份函件的形式真实性有异议，对所有函件除编号中原告承诺于2012年12月中旬达到初验要求外，其余内容真实性均有异议，均属原告单方说法，与客观事实不符，故没有任何证明力，也无法达到原告的证明目的。证据9，真实性、合法性、关联性均有异议，该证据是原告单方制作出具，且与本案无关，没有任何证明力；原、被告所有来往函件的签收如属实，被告均体现在函件本身。证据10，真实性无异议，但不能达到原告的证明目的，第一份回函既说明被告对唯一一次进度款逾期问题同意该部分工期相应顺延，同时也说明之前的所有进度款被告均按时足额甚至超额支付给了原告；第二份回函仅说明被告要求原告履行竣工备案义务。证据11，4月份的报告被告未收到过，对形式真实性有异议；对两份报告内容的真实性均有异议，与客观事实不符，也与本案无关。证据12，真实性有异议，被告随后提供的公证书能证明其所载内容与客观事实不符。证据13，真实性、合法性、关联性均无异议，具体由法庭合理分配。证据14，真实性无异议，合同附件书及合同的签订时间相关的书证上面已有记载，先后顺序很清楚；至于工程造价，质监站于2013年6月3日出具的质量监督报告即原告提交的证据5，也明确载明案涉工程的造价为47500000元。
对被告提交本诉的证据材料，原告质证认为：证据1，真实性、合法性无异议，对关联性有异议，本案要审理的是工程款结算问题，关于该项目工程的备案是工程完成后的产权登记事项，与本案没有关联。证据2，真实性、合法性、关联性均有异议，仅是被告的邮寄详情单，没有原告的签收，被告要证明未到结算时间，将结算书退还给原告，工程于2013年6月3日出具验收报告，因为送达曾经被退回，原告以邮寄的方式于2013年6月13日将结算报告送给被告，要求被告进行审核，合同约定有100天的审计时间，该报告在2013年6月14日被告已签收，其所称的未到结算时间退回，理由不成立。证据3，真实性无异议，系被告财务出具，差异的是原告确认的收款是47268808元，差额有300000元，从被告方提供的支付明细当中有两个300000元，存在差异的原因需进一步核实。
对被告提交的反诉证据材料，原告质证认为：证据1，其中2010年12月22日的《借款报告》真实性无异议，该报告是因15幢道路原因不能施工，工程节点应付6200000元，但仅要求支付4000000元，被告的签署意见为情况属实；其中2011年2月22日的《借款申请报告》，真实性无异议，该借款申请是在2010年底被告未按期支付进度款，原告于2011年1月29日发函无果的情况下再次申请付款，该款项工程已完成节点90%；对其关联性和证明目的均有异议。证据2，真实性无异议，该协议书是在原告无数次的口头催款和多次书面催讨进度款无果的情况下，以“形式”购房支付利息的方式，用三套房屋作抵押方式向原告“借款”用于“支付”工程款，并非实际支付进度款，因此，对其关联性和证明目的提出异议。证据3，真实性无异议，该10000000元房款只是形式抵充工程款，实际该款项于2012年4月20日和5月21日才支付，对其关联性和证明目的均有异议。证据4，真实性无异议，该报告明确要求被告自行分包的门窗和部分工程须在规定时间内完成，但被告未能达到报告要求，造成工期延误，对其关联性和证明目的有异议。证据5，真实性、合法性、关联性均无异议。证据6，真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议，顶板渗水、地下室地坪浇捣和电梯井维修等原因非原告引起，承包人事后按规定已按时完成。证据7，真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议，该承诺是在被告自行发包部分能按要求的前提下才能完成，是一份附条件的承诺书，事实是8月13日被告自行分包部分未完成导致延误，原告于8月13日以报告作声明。证据8，真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议，造成渗水、积水、砂岩未贴是被告自行分包消防箱、门窗、防火门和进户门未按时完工，造成无法进行修补；电梯井漏水是被告取消基础砂石垫层后设计不合理（外高内低）；局部地下室渗水是被告分包安装消防管钻孔不当造成漏水，漏水点是两个标段交接处，无法分清责任所造成的。证据9，真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议，原告虽因被告原因造成工期延误，但已于2013年1月12日完成了该项工程并已出具了竣工报告。证据10，真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议，延期备案是因被告未按规定支付工程进度款导致，并非是原告原因故意延期备案。
针对原告提交的反诉证据材料，被告质证认为：证据1，除2011年4月6日由徐东签字的函外，对其余三份函均未收到，对其形式真实性有异议，对四份函内容的真实性有异议，均系原告单方说法，与客观真实性不符，没有证明力，也不能达到原告的证明目的。证据2，除徐东、黄欣签字的三份报告外，其余两份报告未收到；五份函均没有收到；对五份报告、五份函内容的真实性均有异议，系原告单方说法，与客观真实性不符，对回函的真实性无异议，除该回函所载明的拖欠工程款外，其余工程款均已按时足额支付，甚至超前支付。证据3，真实性有异议，被告均未收到，且系原告单方说法，与客观真实性不符。证据4，真实性无异议，但无法达到原告的证明目的，该函系被告寄发给案外人施世军关于恒远房屋的退款及解除合同的通知和要求，关于恒远公司支付给一建公司的进度款10000000元以一建公司的收据为准。证据5，真实性无异议，但该证据仅说明被告恒远公司要求一建公司履行竣工备案义务。证据6，对其中文件发送登记表的真实性有异议，系原告单方制作，没有证明力；对其中竣工申请报告的真实性有异议，其所载明的内容与客观真实性不符，系原告单方说法，也与被告提交的公证书相矛盾，被告收到原告提交的竣工申请报告的日期大约是2013年3月份；对邮件详情单的真实性无异议，但被告没有收到。
根据原告的申请，本院委托相关部门对涉案工程造价进行了鉴定。庭审中，本院出示了《鉴定报告》1份。对此，原告质证认为：真实性、合法性无异议，在鉴定过程中双方对61034132元的鉴定结论无争议，该鉴定报告在引用当中对几个重大事项作了说明，主要是人工工资，人工工资是采用94版还是2003版，经测算后人工工资为4644368元；其次是施工期间的水电费，双方确定有两个月的水电费要凭相应的票据来进行确认；第三是主体抢工期费用有1500000元；原告认为人工工资4644368元及主体抢工期1500000元应增加，水电费应凭发票扣减。被告质证认为：对其形式真实性及合法性均无异议；原告认为61034132元双方无异议，被告认为鉴定机构对此遗漏了两点：管道井中内墙面没有水泥砂浆及界面剂；抗裂砂浆5毫米厚度以上没有满铺钢丝网；相差造价约300000元，请求法庭向鉴定机构核实；关于人工费补差问题，被告认为施工合同第25页第二十三条、第12页第23.2第一项约定案涉合同工程价款采用固定价格，可见相关合同已对人工价格的风险承担范围及价款结算调整方法的约定已非常明确，即原告自愿承担人工价格风险，不存在人工费补差的问题；关于水电费及抢工期费，鉴定意见也已经非常明确，对原告的质证意见被告不认可。
根据原告的申请，本院调取了（2013）杭富民初字第1485号案件的卷宗材料（包括起诉状2页、答辩状1页、证据目录1页、证据9页、调解笔录2页）。对此，原、被告质证认为均无异议。
对前述证据材料，本院认证如下：
1、原告提交的本诉证据1、2、13，被告提交的反诉证据5，予以确认；
2、原告提交的本诉证据4，分别有被告技术员徐东、资料员陆小英签字，被告提交的本诉证据1及反诉证据10，系本院生效法律文书，予以确认；
3、原告提交的本诉证据3、5、7、10、14，被告提交的本诉证据2、3，被告提交的反诉证据1〜4、6〜9，原告提交的反诉证据4、6，真实性均予以确认，对其证明目的，将在下文中酌情予以阐述；
4、原告提交的本诉证据6，其中的建设工程决算书系原告自行制作，不予确认；对其中EMS回单本身的真实性予以确认；
5、原告提交的本诉证据8，其中第、、、、、份函件，被告对其真实性不持异议；其中的第份函件，有被告资料员陆小英的签字；对其真实性均予以确认；其余函件，原告均未提交其他相应的证据佐证，故不予确认；
6、原告提交的本诉证据9、12及原告提交的反诉证据3、6，系复印件，不予确认；
7、原告提交的本诉证据11，系复印件，且系被告与华尔达公司之间的事宜，本案中不予评述；
8、原告提交的反诉证据1，其中2011年4月6日的函件，由被告技术员徐东签字，其真实性予以确认；其余三份函件，原告未提交其他证据佐证，不予确认；
9、原告提交的反诉证据2，其中2011年1月29日的函件、2011年6月14日的报告、2011年7月18日的函件、2011年10月20日的报告有被告原副总经理黄欣、技术员徐东的签字，对其真实性予以确认，其余函件及报告，原告提交其他证据佐证，不予确认；
10、原告提交的本诉证据6中的鉴定报告，及本院出示的鉴定报告，系本院根据原告申请，依职权委托鉴定形成，予以确认；
11、本院根据原告申请调取的前一案件卷宗材料，予以确认。
经审理，本院认定如下事实：
1、2009年，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，被告将其开发的恒远·锦绣兰庭部分工程发包给原告施工，载明：工程名称恒远·锦绣兰庭三期工程标段C3～9，D10～16，10、11、12区及地下车库，建筑总面积30268.28㎡，承包范围施工图范围内土建、水电、安装等；开工日期按业主开工令确定的开工日起，竣工日期为开工日期＋260天，合同工期总日历天为260日历天；工程质量标准合格；合同价款暂估31500000元，本合同价款采用固定价，合同价款中包括的风险范围按2009年12月双方签订的《合同附件书》有关规定结算，按2009年12月双方签订的《合同附件书》约定支付；发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未能达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任；竣工验收通过后二周内承包人提供完整竣工图2套、竣工资料2份；发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；发包人向承包人提供履约担保，担保方式为合同总价10%支付，担保合同作为本合同附件；承包人向发包人提供履约担保，担保方式为合同总价10%履约保证金，担保合同作为本合同附件等等。
2009年，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，被告将其开发的恒远·锦绣兰庭部分工程发包给原告施工，载明：工程名称恒远．锦绣兰庭三期工程标段E4、E5、E6，工程内容小高层及地下车库，建筑总面积16501.29㎡，承包范围施工图范围内土建、水电、安装等；开工日期按业主开工令确定的开工日起，竣工日期为开工日期＋280天，合同工期总日历天为280日历天；工程质量标准合格；合同价款暂估16000000元，本合同价款采用固定价，合同价款中包括的风险范围按2009年12月双方签订的《合同附件书》有关规定结算，按2009年12月双方签订的《合同附件书》约定支付；发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未能达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任；竣工验收通过后二周内承包人提供完整竣工图2套、竣工资料2份；发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；发包人向承包人提供履约担保，担保方式为合同总价10%支付，担保合同作为本合同附件；承包人向发包人提供履约担保，担保方式为合同总价10%履约保证金，担保合同作为本合同附件等等。
2009年12月11日，原、被告（分别为乙方、甲方）签订《合同附件书》一份，载明：……二、工程规模：1.地上建筑面积30000㎡（实际建筑面积以施工图设计为准）；2.地下储藏室面积20000㎡（同上）；三、承包范围为施工图范围内的所有土建及水电安装工程（其中：消防、弱电、通风、人防、电梯不列入总包范围，由甲方另行发包），桩基、门窗、栏杆由甲方指定分包单位（或厂家），甲方指定分包项目纳入乙方总包范围，由乙方和分包方签订分包合同（或供货合同），分包工程款项专款专用（到账后五个工作日支付给分包方）；乙方收取分包工程造价的6%作为总包管理费（含分包工程发票及总包管理费发票）、现场施工配合费（含临时仓库、脚手架、施工水电、垂直运输、零星建筑材料、成品保护费、资料费）3%（其中桩基1.5%；分包单位进场前，与乙方统一签订文明安全施工协议，交甲方备案；由分包方引起的质量、工期、安全等问题由分包单位自行承担，乙方负责管理并承担相应配合的总承包责任；乙方在向甲方收取总包管理费以外，不再以规费、资料费、接水接电、临时设施、安全文明施工等原因向分包单位摊派费用和收取保证金；乙方无偿配合人防设备工程、园林工程、室外附属工程、室外消防安装、煤气、自来水、供电工程、室外通讯等工程进场施工，提供就近接水、接电（根据实际产生收取水、电费用）；四、承包方式为包工包料；五、结算方式为1.工程量具体依照施工图及有关联系单，按实结算；如遇联系单滞后工程进度，引起的返工经甲方工程部与乙方项目部现场确认，按实商定，其他不变；2.本工程土建按“浙江省（94）定额及浙江省补充定额、安装套用《全国统一安装工程预算定额》（浙江单位估价表1994）及相应补充定额，土建及安装的综合费率按直接费的7%计取；定额材料价格按开竣工期间若干月的加权平均值计价（《杭州建设工程造价信息》正刊中富阳部分结算），乙方在施工时不采用信息价中的品牌，则需要甲方签证认可；4.无价材料在合同签订前双方实物封样确认，汇成工程无价材料清单附合同；5.电梯由甲方采购、安装，乙方向甲方收取每台电梯1500元的配合保管费（含符合电梯安装脚手架的搭设费及钢管租赁费、临时库房费、临时施工用水电费），由乙方做好施工配合及保管工作；6.工程签证单按实际结算，联系单及签证单必须由甲方总经理及总经理授权的委托人（须有书面授权委托书）签字并加盖公章有效，联系单先签再做……七、工程造价暂估总价（不含甲方指定分包部分工程）60000000元，最终以甲乙双方认可的预算总造价为准；八、付款方式：所有工程款均转入乙方公司指定在富阳市区开设的账户，1.完成±0.00时，付至本期工程总估价的20%；2.完成主体50%工程量（排屋2层、叠排3层、小高层4层）时，付至本期工程总估价的20%（累计付到40%）；3.主体结顶中间验收时，付至本期工程总估计的25%（累计付到65%）；4.完成装饰50%时（外架拆除、顶板、侧板防水完成），付至本期工程总估价的10%（累计付到75%）；5.竣工验收付至本期工程总估价的10%（累计付到85%）；6.竣工决算审定后，付至决算总价的95%；7.余款5%为保修金，付款按国家有关规定执行；九、施工工期：1.开工时间以书面开工报告日期为准，竣工时间定义为本标段房屋工程初验通过，共计260天（不含工程打桩及基坑开挖）；2.节点工期为自基础至±0.00工期90天；至＋3米工期100天；至＋6米工期为120天（其中：影响主体结构节点工期每天支付违约金5000元整）；基础开挖在2009年12月30日前完成三分之二，2010年元月10日全部挖土完毕；该工作由甲方和劳务队商谈；现场由乙方负责，工程款结算由乙方负责，结算单以甲方指定代表签字认可为准；春节前乙方必须将地下室底板完成；3.工期逾期处理原则：如遇停电停水8小时以上、法规性停工、不可抗力等因素的停工及业主原因造成延缓施工原因，由甲方现场书面签证后相应顺延；4.各分包项目工期由乙方按总包工期和分包单位合理确定，并及时书面告知，否则由于乙方没及时书面告知分包单位，则一切损失由乙方自负；如果乙方及时书面告知分包单位，则一切损失由分包方自负；5.乙方保证在收到中标通知书10天内，办完所有应由乙方办理的相关手续；完成各项手续5天内，向甲方提交开工申请报告；乙方保证在收到由甲方签发的书面开工令3天内开工，否则支付违约金拾万元；由于甲方的原因影响手续办理的，则时间顺延；6.乙方保证在竣工验收后二周内办理移交房屋及场地清理工作，否则支付违约金5000元／天：超过一个月，则按支付违约金10000元／天；7.在甲方工程进度款及时到位的前提下，由于乙方资金不足或其它原因（不可抗力因素除外），造成该工程中途停工半个月，甲方有权中途解除与乙方签订的工程合同和协议，同时乙方保证在接到甲方通知书十五天内无条件退场完毕（包括该工程所有资料移交完毕），不要求甲方退还已支付工程履约保证金。若乙方延期超过三十天仍未退场完毕，甲方有权强行清退，乙方不再寻求赔偿；8.乙方违约而中途退场的，乙方将在15个工作日内完成现场工程量的核查（由乙方项目部、甲方、监理单位工程师共同确认为准）；工程决算须待工程竣工验收（以所有工程的最后竣工验收合格，并收到竣工备案证书为准），退场时按实际结算已完的工程量，并扣除上述延期相关费用，在结算结束后7个工作日内一次性支付乙方；9.在甲方工程进度款没有及时到位的的提下，乙方有权中途解除与甲方签订的工程合同和协议，并按实赔偿相应损失，并返还履约保证金……十二、保修金退还：1.本工程的质量保修时间及保修范围按国家有关规定执行，保修金均不计利息，保修期间如发生质量问题，乙方未按约定时间及时进行维修或维修不合格，甲方可自行组织实施维修，其费用保修金中扣除；2.退还保修金开始计算时间为本工程竣工验收合格后满2年，退还额度为保修的80%，第二次退还保修金的时间为开始计算时间后满5年，退还额度为保修金总额的20%（具体退还按分项工程国家有关规定局部分批退还）；十三、审计费：除按规定双方各自需承担的审计费用外，由于乙方故意多送审引起的费用由乙方承担。乙方送审的工程预算和竣工决算，核减（增）额控制在送审造价的5％以内，则甲方应该承担的咨询费由甲方承担；若核减（增）额超过送审造价的5％，则本应由甲方支付的超过部分造价的咨询服务费由乙方承担，甲方从决算工程价款中扣除。审计时间为100天（自甲方收到乙方竣工决算日起）；十四、其他：未尽事宜协商解决，本协议书为合同的补充条款，具有同等法律效力，若与合同相抵触时以本协议书为准（不明确部分以合同为准）。
双方均确认两份合同实际签订日期均为2009年12月11日，并均已备案，合同附件书原告称未备案，被告则称不清楚。
2、签约后，原告组织人员进行施工。
2010年12月22日，原告向被告提交《借款报告》，载明：……10区、11区主体己经结顶，并定于12月27日左右中间结构验收，按合同双方相关协议约定（主体结顶，具备中间验收条件，付至本期估价的25%）。目前按实际工程量D-14#楼已施工到＋3米，D-15#楼由于道路原因暂不能施工。经贵公司核算部核算，该部分工程进度款项为6200000元整（已扣除D15#楼、D14#楼＋3米的工程量）。为保障年内13区块和12区块的既定目标，特申请向贵公司先借支4000000元整（此款项在6200000元进度款中扣除），用于支付混凝土及钢材款项（受市场影响，混凝土和钢材必须以现金的形式支付）。为了工程工期能顺利进行，望贵公司予以帮助解决为感！被告副总经理黄欣于2010年12月22日批注：情况属实，同意上报，请孙总并沈董阅处。被告原总经理孙永青于2010年12月23日批注：同意上报，具体数额请董事长考虑。
2011年1月29日，原告致函被告，载明：……工程进展较为顺利，但到年底工程款支付，贵公司却一推再推；我公司已于2010年12月中旬就已发函给贵公司年底前需支付工程款13000000元左右，后经贵公司协商，由于局部节点未完成，故答应年底资金落实在8000000～10000000元左右，但到2011年1月29日止，贵公司只支付给我公司工资款2500000元，连民工工资都无法保障（民工工资需4000000左右），材料款更无从说起，故敬请贵公司在明年开工时，能提前落实支付一部分材料款，否则工期将无法得到保障，请贵公司提前落实为感。
2011年2月22日，原告向被告提交《借款申请报告》，载明：……但去年年底由于受市场和预售证上影响，贵公司支付给我项目部的工程款项只够发民工工资的60%、材料款（商品砼、钢筋、砖块）等未支付，贵公司也曾答应春节上班时第一时间给予支付。现我项目部各班组人员已全部到齐，但混凝土公司至今不肯发货，为了工程工期能顺利进行，也为了工人的积极性，敬请贵公司酌情考虑顾全大局，暂借我项目部工程款3000000元整（材料款2000000元、人工工资1000000元），以便用以支付材料款和人工工资（此款项从节点款中扣除）。敬请贵公司审核，并予以支付为感！我项目部将以最大努力来配合争抢工期。被告技术员徐东于2011年2月22日批注：根据合同规定三期十二、十三标段未达到工程款支付节点，但实际施工进度已完成节点要求的90%，现场施工已进入准备阶段，考虑到2011年工程进度计划及施工单位的实际情况，建议预支部分资金，以解决砼等材料供应问题。被告副总经理黄欣于2011年2月23日批注：按现场实际完成量及春节前个汇总情况，徐东同志意见属实；根据年后工期计划安排，未达到的10%部分，应在3月20日前全部完成，该笔进度款，公司如能酌情并适当借支，应对施工单位积极性给予极大鼓舞，有效保证并推进已完成部分外装饰工程的迅速推进及本年度的抢工任务；如公司领导同意借支，个人意见为材料款800000元、人工工资700000元，施工单位领取时应予注明。被告原总经理孙永青20**年2月23日批注：同意黄总意见。
2011年4月6日，原告致函被告，载明：兹有贵公司开发我项目部施工的恒远锦绣兰庭三期12区D-11号楼和D-13号楼基础砖胎膜已砌好数日；但土方由贵公司自行分包，至今无人回填，现已造成局部停工状态；如此下去，工程工期无法得到保障，望贵公司引起重视，抓紧协调，所造成的一切责任均由贵公司承担。
2011年4月20日，原告向被告发出“报告”，载明：……工程进展较为顺利，但自去年6月份以来，随着市场形势的变化，各种材料和人工费均连续上涨，在主体结构施工阶段，我项目部以常规的施工顺序，按划分标段正常施工；但由于贵公司在办理施工许可证时间上的耽误，对交房时间带来一定的影响，并应贵公司要求全面展开施工抢工期，超出的费用由贵公司承担（套用一期、二期）；故我项目部在投入主体结构中所产生的费用将大大增加（模板增加15000张左右，方木增加100m3，工人最多达300人左右连夜加班）预计主体结构中多增加投入近2000000左右；现13区已封顶，12区也即将主体完工；10、11区已到外加拆除时间；为了整个工期的施工任务，目前我项目部共有施工人员250人之多；而今年人工费又大幅度上涨，项目部正承受巨大压力；望贵公司考虑到我项目部在主体抢工期时，由于原材料上涨及工人费上涨所带来的经济压力，也为了抢工期顺利进行，敬请贵公司对我项目部在主体结顶抢工期时承诺过的经济补偿（1500000元左右）予以兑现；由此对贵公司所带来的不便，我项目部表示真诚的歉意！同时我项目部将更加想方设法抢工期，按计划顺利完成工程任务；希望能得到贵公司的理解支持并解决回复为感。
2011年6月14日，原告致函被告，载明：……根据2009年12月11日所签订的合同附件书中明确工程造价为60000000元整，工程规模为地上建筑面积30000㎡，地下建筑面积20000㎡，单方造价暂估为1200元／㎡，但由于贵公司在实际支付工程进度款时，地上按建筑面积750元／㎡，地下按建筑面积1550元／㎡计算，平均合计单方造价只有950元／㎡（总体造价相差11000000元左右），而随着市场形势的不断变化，材料和人工费连续上涨，建筑成本不断加大，而贵公司在支付尽虚空时，只按均价950元／㎡左右支付（实际施工成本需1200元／㎡），再加上贵公司在支付工程款时间上的拖延，更加无形增加了建筑成本，使我项目部承受了巨大压力；现我公司要求：工程进度款付款比例必须按合同约定1200元／㎡造价支付，并支付前期差价250元／㎡（暂估总价11000000左右）；已上报的工程进度款请贵公司在6月17日前必须全部支付（已多次发函催款，所延误工期并造成工程停工的，我方有权要求贵公司补偿相应损失）；由业主指令的内外装饰无价分项工程款请及时支付（暂估砂岩2600000元、外墙涂料500000元、外墙面砖900000元、屋面瓦片700000元、檐沟400000元、聚氨酯1100000元、内保温600000元等，合计7000000元左右）；以上报告敬请贵公司尽快确认并以回复为感。
2011年7月18日，原告致函被告，载明：……自开工以来，工程款一直都未及时到位，致使我方在原材料供应商订货备料上存在了较多的不确定因素，并在付款信誉上对我公司造成了较大的负面影响，造成了有工人无材料施工的尴尬局面，且局部已停工状态，给我公司造成了巨大不良影响，现我公司再次郑重要求：工期根据贵方每次支付进度款的到位时间计算，要求工期相应顺延；所有上报的进度款和前期支付差价约15000000元必须于2011年7月25日前全部支付，如未支付我工程将于7月26日正式停工，所有因停工造成的一切损失，均由贵公司承担，并赔偿我公司相应所有损失；自2011年7月26日起，赔偿因贵公司延迟支付工程款引起的损失为每天100000元；以上事情解决后重新开工，双方协商同意后由贵方发出开工令，工期按照重发的开工令计算；望贵方予以回复，若即日起二天内未给予回复的，则视为贵方同意我公司以上所有要求。
2011年7月19日，被告回函原告，载明：……对于工程款延付问题，受目前房产政策影响，确实造成我公司在自有资金方面较为紧张，未能按时支付部分，我公司原则同意该部分工期相应顺延（按贵公司截止7月18日前上报并审批部分共计2700000元）；对于进度款和前期支付差价部分，按照双方签订的相关合同及附件约定及补充协议，在贵公司下属施工单位在四个标段都未达到支付标准的情况下，我公司都予以了借支和预支，各款项均有贵公司下属施工企业代表签字领取；所以我公司同意按合同价支付工程进度款，但前提是贵公司也必须按合同标段整体节点完成各标段工程量；对于贵公司提出的停工损失，双方可在互谅互让的前提下，协商解决；我公司再次重申，对于工程款，我公司将尽一切全力，在最短的时间内确保到位，也希望贵公司在当前形势下，与我方一道共渡难关，至于停工事宜，也请谨慎考虑；以上答复，望贵公司予以考虑为感。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"大余县卫生和计划生育委员会、张爱明非诉执行审查行政裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-08-27\\\\\",\\\\\