云南省迪庆藏族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2016)云34刑终16号
原公诉机关德钦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）阿茸定主，男，1981年4月5日生，
藏族，小学文化，农民。因本案于2016年5月13日经德钦县人民检察院批准，被德钦县森林公安局执行逮捕。2016年5月25日被德钦县人民检察院取保候审，现取保候审在家，无前科。
辩护人阿瓦，云南安旺律师事务所律师。
德钦县人民法院审理德钦县人民检察院指控原审被告人阿茸定主犯滥伐林木罪一案，于2016年8月19日作出(2016)云3422刑初27号刑事附带民事判决。原审被告人阿茸定主不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月26日进行了公开开庭审理，迪庆州人民检察院指派检察员苏美玉、双洪霞出庭履行职务，上诉人阿茸定主及其辩护人阿瓦到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定：被告人阿茸定主于2015年6月15日办理了蓄积30.76立方米的高某及云南松林木采伐许可证(编号1373084)。同年6月20日左右，被告人阿茸定主携带油锯、斧头到德钦县霞若乡夺松村吉通水村民小组集体林“杂写木”（山名）和“吉某”（山名）山上一共砍伐了74株树木，共造材成219根规格不一的原本准备用于建房。2016年3月17日德钦县森林公安局民警到被告人家中对被告人进行了调查询问，2016年5月13日被告人经民警口头传唤归案后予以逮捕。经鉴定，219根原木中，有208根为高某，11根为冷杉。219根原木材积共计77.848立方米，活立木蓄积为129.7459立方米，超出林木采伐指标，材积超出57.848立方米，活立木蓄积超出98.9859立方米。
认定上述事实的证据有：物证及照片、受案登记表、立案决定书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、取保候审决定书、户口证明、查获经过、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、涉案财物情况说明、入所体检表、霞若乡人民政府证明、申请书、林木采伐许可证、情况说明、鉴定聘请书、委托书、司法鉴定许可证、资格证、鉴定意见通知书、证人证言、被告人阿茸定主的供述与辩解、司法鉴定检验报告书、现场勘验笔录、提取痕迹、物证清单、现场示意图、现场方位照片、林木辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片、作案工具辨认笔录及照片等。
原审法院根据查明的事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款，第六十七条第一款，第六十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，第一百一十七条第二款的规定。以滥伐林木罪，判处其有期徒刑二年，并处罚金3000元；扣押的活立木蓄积98.9859立方米的原木依法予
以没收，上缴国库；作案工具油锯一台，斧头一把依法予以没收，作证据留存；被告人阿茸定主在滥伐区域补种高某及冷杉共220株，确保成活，并管护三年，尽快恢复原状。
宣判后，原审被告人阿茸定主以“上诉人具有立功表现；上诉人具有自首情节，依法应当从轻减轻处罚。上诉人家被若霞乡人民政府安排为危房改造户，并安排危房改造补助一万元和货款50000.00元的扶持，后办理了采伐许可证，但行政机关没有说明具体需要几根木料，其具有一定的失误，这种责任不能全部由上诉人承担，因此，上诉人具有酌定的从轻情节。现在已经建盖了第一层，家里现有六口人都是上有老，下有小，全都是老弱病残，全靠自己一个人支撑，如自己去服刑两年就再也无法建盖住房，请求二审法院给予缓刑”等为主要理由，提出上诉。
案经二审庭审查明的事实和证据与原判认定的事实和证据一致，上诉人阿茸定主对原判决没有提出异议。但提出“当时自己认为只要办着采伐许可证就行了，自己也不懂什么叫“立方米”，后来才发现许可证上的立方数根本不够建盖一幢藏房，自己去问过行政机关，但说是五年内再不审批许可证。所以自己就上山采伐不够部份，自己所做的事都是按照国家的精准扶贫政策来做的，目前家里困难实在太大了，请求法院给予缓刑，自己愿意边照顾家庭边去种树”的辨解。
其辩护人提出：“1、上诉人阿茸定主为民警提供重要线索，使森林公安侦破其他案件，具有立功情节；2、上诉人阿茸定主未被采取强制措施时，经民警口头传唤到案，归案后如实供述自己的罪行，是自首。3、上诉人办理了蓄积30.76立方米的云南松和高某林木采伐许可证，但上诉人不会计算立方米，不知道采伐许可证上的审批数椐是否能够盖一幢房子，行政机关未限制上诉人可以砍几根直径多少的林木，这是一种失误，这种责任不能全部由上诉人来承担。4、上诉人家是被霞若乡人民政府安排的危房改造户，并补助了一万元和贷款五万元扶持建盖住房，还审批给了一些木材指标，这是按照国家的精准扶贫政策来做的，现在家里6口人基本上是老弱病残，家庭全靠上诉人支撑，如果上诉人投入劳改，不仅不可能再建住房，并且全家又回到特困户。5、上诉人阿茸定主的犯罪事实并未达到非要服刑的程度，而是具备了可使用缓刑的条件，其所做的事都是为了建房，是初犯、无前科，有认罪悔罪表现，主观恶性不大，请求法庭从人道主义的角度出发，对上诉人阿茸定主予以缓刑”的辨护意见，并向法庭提交了一份相关证据，欲证实上诉人阿茸定主家的现实情况。
履行职务的检察员提出“本案犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑得当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判的出庭意见。并对辨护人向二审法庭提交的证据提出“对辨护人提交的证据从客观上讲没有异议，并予以认可，但从法律事实上看上诉人阿茸定主所滥伐的林木已达到数额巨大，论罪应当在三至七年的量刑幅度。原审判决对上诉人阿茸定主在量刑情节上已经作了充分的考虑”的质证意见。
本院认为，上诉人阿茸定主违反《森林法》规定，在办理了蓄积30.76立方米的云南松及高某林木采伐许可证的情况下，携带油锯及斧头擅自上山超树种、超数量砍伐林木蓄积达98.9859立方米，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成滥伐林木罪，应依法惩处。但本案具有一定的特殊性，上诉人阿茸定主家被德钦县霞若乡人民政府列为危房改造户，并且根据国家推进的精准脱贫政策，对经济困难的危房户安排补助10000.00元现金和贷款50000.00元进行危房改造，病审批给了一定的木材指标，办理了林木采伐许可证。但在按照审批的采伐许可证上的指标数远不够建盖一幢新房子的情况下携带油锯、斧头上山采伐未足部分，其行为从情理上讲是客观的，因此与其他以盈利为目的的涉林案件相比较，本案应当更体现宽严相济的刑事政策，且上诉人阿茸定主具有自首情节和立功情节。综合本案的客观事实和具有的量刑情节，对上诉人阿茸定主可以缓刑考虑，对其宣告缓刑不致再危害社会，而且有利于照顾全家老小，还有利于种好树、管护好树。更重要的是，不致于返贫。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确、适用法律正确，审判程序合法，对其判处有期徒刑二年并无不当，但原判对刑罚的执行方式不当，应予改判。上诉人阿茸定主提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见成立，本院予以支持。辩护人向法庭提交的证据与本案具有一定的关联性，本院予以采纳。检察员提出的建议驳回上诉、维持原判的出庭意见，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
维持德钦县人民法院（2016）云3422刑初27号刑事
附带民事判决书主文部分的第二、第三项和第一项中的罚金部分，即扣押的活立木蓄积98.9859立方米的原木依法予以没收，上缴国库，作案工具油锯一台，斧头一把依法予以没收，作本案证据留存。
被告人阿茸定主在滥伐区域补种高山松及冷杉共220株，确
保成活，并管护三年，尽快恢复原状，并处罚金3000.00元。
撤销德钦县人民法院（2016）云3422刑初27号刑事
附带民事判决书主文部分的第一项，即被告人阿茸定主犯滥伐林木罪，判处有期徒刑二年。
上诉人（原审被告人）阿茸定主犯滥伐林木罪，判处
有期徒刑二年，缓刑三年，（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 和继红
审判员 和义华
审判员 杨 帆
二〇一六年十一月八日
书记员 史昕然