上诉案件，二审调解结案
福建省将乐县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0428民初621号
原告：福建将乐安信煤业有限公司，住所地：福建省将乐县古镛镇积善村漠俚，统一社会信用代码：91350000759386850H。
法定代表人：腾永忠，执行董事。
委托代理人：李建清，福建金森律师事务所律师。
被告：杨通明，男，住贵州省松桃苗族自治县。
委托代理人：余养凯，男，住福建省将乐县。
原告福建将乐安信煤业有限公司与被告杨通明劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月12日立案受理后，依法由审判员肖庆亮适用简易程序于2016年6月7日、2016年8月5日两次公开开庭进行了审理。原告福建将乐安信煤业有限公司的委托代理人李建清，被告杨通明及其委托代理人余养凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告福建将乐安信煤业有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间的劳动关系解除；2.原告只要支付给被告13761元；3.原告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年4月，被告到原告处从事井下采掘工作，原告为被告投保了工伤保险。2015年6月15日下午15时30分许，被告在漠俚煤矿九采区-105水平B12通风眼掘进作业，在切眼作业过程中，不慎从切眼的高处滚落到15米远的底部，造成摔伤。原告当即将被告送往将乐县医院住院治疗，在将乐县医院住院5天后，经被告家属要求转三明市第一医院住院治疗，住院68天后出院。将乐县社会劳动保险管理中心从工伤保险基金中支付了被告住院期间的医疗费，出院后，被告自行支付了门诊医疗费1081.16元。被告治疗工伤期间，原告已支付被告停工留薪期工资18100元。2015年7月20日，三明市人力资源和社会保障局作出明人社伤认（将乐）（2015）66号《工伤认定决定书》，认定被告受到的事故伤害为工伤。2016年1月22日，三明市劳动能力鉴定委员会作出明劳能鉴（2016）79号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为劳动能力功能障碍九级，被告自行垫付劳动伤残鉴定费320元。原、被告双方因支付工伤保险待遇赔偿款、解除劳动合同经济补偿金等事项产生争议，被告作为申请人于2016年2月15日向将乐县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求事项为：一、原告（即原告福建将乐安信煤业有限公司，下同）支付申请人工伤待遇赔偿金162980元；二、解除原告与申请人的劳动合同关系；三、原告支付申请人经济补偿金4341元。2016年4月28日，将乐县劳动争议仲裁委员会作出将劳仲案（2016）第05号裁决书，裁决：一、解除原告与申请人的劳动关系；二、原告一次性支付申请人一次性伤残补助金39069元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金43410元、医疗费1081.16元、住院伙食补助费1095元，住院期间护理费4380元，停工留薪期工资13687元、交通费296元、劳动伤残鉴定费320元，以上款项合计103338.16元；三、驳回申请人的其他请求。原告同意被告解除劳动关系的请求，但不服将乐县劳动争议仲裁委员会作出的第二项裁决。根据法律规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、劳动伤残鉴定费等工伤保险待遇应从工伤保险基金中支付，原告只应支付被告治疗工伤期间的工资福利及一次性伤残就业补助金。原告认为，被告治疗工伤期间的工资福利应按其受伤前12个月的月缴费平均工资2369元／月进行计算，被告的停工留薪期从2015年6月15日至2015年12月2日止，故被告的停工留薪期工资应为13266元。被告的一次性伤残补助金应按2015年采矿业职工平均工资3719元／月进行计算，为18595元。两项费用扣除原告已支付给被告的停工留薪期工资18100元，原告还只要向被告支付13761元。
被告杨通明辩称，一、裁决书确认被告的月平均工资为4341元是正确的。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》等法律规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，由于掌握工资关系的原告在劳动仲裁时没有提供证据证明被告的具体工资情况，应承担不利的后果，故裁决书确认被告的工资标准按三明统筹地区的平均工资4341元／月是正确的。二、原告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付费用。根据《工伤保险条例》规定，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。也就是说，原告应按被告的工资4341元／月缴纳工伤保险，而不是以2369元／月进行缴纳。由于原告未按被告的实际工资缴纳工伤保险，造成被告的工伤保险待遇降低，其不足部分应由原告承担。故裁决书认定原告应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付费用是正确的。三、被告在治疗工伤期间的停工留薪期工资应按4341元／月计算，停工留薪期从2015年6月15日至2016年1月22日止，所以原告计算的停工留薪期工资是错误的。同样，原告计算的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金也是错误的。四、根据我县的工伤保险领取办法规定，从工伤保险基金领取工伤保险待遇是由用人单位办理，工伤保险机构也是将工伤保险待遇的相关费用转入用人单位账户。因此，裁决书要求原告向被告支付相关工伤保险赔偿费用是正确的。
原告福建将乐安信煤业有限公司为证明自己的诉讼主张，向本院提交以下证据：
1.营业执照、法定代表人身份证明，证明原告主体情况；
2.被告身份证，证明被告主体情况；
3.将乐县社保中心出具的个人参保信息和工伤保险明细表，证明原告于2015年4月20日为被告投保了工伤保险和原告按被告月缴费工资2369元缴纳工伤保险费的情况；
4.工伤认定书，证明被告受伤为工伤；
5.劳动能力鉴定结论书，证明被告为九级伤残；
6.三明市工伤职工医疗终结情况表，证明三明市第一医院对被告治疗终结；
7.收条，证明原告已向被告支付停工留薪期工资18100元的情况；
8.劳动争议仲裁申请书及裁决书，证明被告向将乐县劳动争议仲裁委员会申请仲裁及裁决情况；
9.劳动仲裁送达回执，证明原告于2016年4月29日签收裁决书，在规定时间内向法院提起诉讼；
10.杨应祥于2016年4月21日出具的证明、杨应祥工程队工资结算表、关于工资的说明，证明被告一年十二个月的月平均工资为2573.2元；
11.福建省工伤保险待遇核定表，证明原告从社保中心领取了被告享有的工伤保险待遇中的医疗费。
被告杨通明对原告提供的证据质证认为：对原告提供的证据1-9、11没有异议。对证据10有异议，证明上的落款签名不是杨应祥本人的字迹，并且证明上记载的火工品款是班组自己花钱买的，这属于被告的工资组成部分，不能扣除。被告的工资是多劳多得，不能笼统的算班组成员的平均工资。
被告杨通明向本院提供了下列证据：
1.被告身份证，证明被告主体情况；
2.贵州省松桃县征兵办公室出具的证明、优抚对象抚恤及定期定量补助证、医疗优待证、军属法律援助受理建议函、士兵证，证明被告系优抚对象及军属；
3.将乐县医院门诊病历、入院记录、出院记录、疾病证明书，证明被告在将乐县医院治疗情况；
4.三明第一医院门诊病历、入院记录、出院记录、疾病诊断证明书，证明被告在三明第一医院治疗情况；
5.三明市工伤职工医疗终结情况表，证明被告已医疗终结；
6.工伤认定决定书，证明被告是工伤；
7.劳动能力鉴定结论书，证明被告构成九级伤残；
8.医疗门诊收费发票，证明被告花费的医疗费1081.16元；
9.鉴定发票，证明被告花费的鉴定费320元；
10.汽车票，证明被告花费的交通费323元；
11.杨应祥于2016年1月30日出具的证明，证明被告的日工资为235元；
12.福建省工伤保险待遇核定表，证明原告从社保中心领取了被告享有的工伤保险待遇中的一次性伤残补助金。
原告对被告提供的证据质证认为：对被告提供的证据1-9、12没有异议。对证据10有异议，车票与本案没有直接关系，无法核实真假。对证据11的真实性、合法性、关联性均有异议，杨应祥能否出具该证明无法确认，并且如果是证言则证人应该出庭作证。
本院对原、被告双方提供的证据分析认证如下：对原、被告双方异议的证据，本院予以采纳作为本案证据使用并在卷佐证，具体证明内容将综合案情予以评定。原告提供的证据10中的杨应祥于2016年4月21日出具的证明与被告提供的证据11，两份证明相互矛盾，且杨应祥并未出庭作证，故对两份证明均不予采信。原告提供的证据10中的杨应祥工程队工资结算表没有杨应祥签字，无法核实真实性，不符合《工资支付暂行规定》第六条第三款关于用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单的规定，本院不予采纳。原告提供的证据10中的关于工资的说明属于原告自己的陈述，被告并不认可，又无其他证据相互佐证，故本院不予采纳。被告提供的证据10，根据被告提供的病历材料等证据显示，被告自三明市第一医院出院后，确需定期复查，并且劳动能力鉴定也是由被告自行前往三明进行的，故被告主张其与家属从将乐往返三明3次，并提供汽车票证明其花费了交通费323元，符合法律规定，本院予以采纳。
根据本院采纳的证据及双方在庭审中的陈述，本院确认如下事实：被告自2015年4月21日起受雇于原告，从事井下采掘工作。原告为被告参加了工伤保险，2015年4月至2015年6月的工伤保险缴费基数为2369元，2015年7月至2016年4月的缴费基数为2605元。
2015年6月15日下午15时30分许，被告在原告漠俚煤矿九采区-105水平B12通风眼掘进作业时，不慎从高处滚落到15米远的底部，造成全身多处摔伤。同日，原告将被告送往将乐县医院住院治疗，后被告于2015年6月20日转三明市第一医院住院治疗，2015年8月27日出院。被告的伤情被诊断为：1.脑震荡；2.右侧枕骨骨折；3.右侧颧骨粉碎性骨折；4.颈2椎体骨折；5.胸3、5椎体压缩性骨折；6.左锁骨远端骨折等。2015年12月2日，三明市第一医院出具《三明市工伤职工医疗终结情况表》，同意被告医疗终结。被告自行支付了门诊医疗费1081.16元，其他医疗费用由原告全额支付。
2015年4月21日至2015年6月15日期间，原告已按时向被告发放工资。2015年6月19日至2016年2月1日期间，原告以生活费名义共向被告支付了18100元。
2015年7月20日，三明市人力资源和社会保障局作出明人社伤认（将乐）（2015）66号《工伤认定决定书》，认定被告受到的伤害为工伤。2016年1月22日，三明市劳动能力鉴定委员会作出明劳能鉴（2016）79号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为劳动能力功能障碍九级。为此，被告支付了劳动伤残鉴定费320元，被告与家属从将乐往返三明3次。
2016年2月15日，被告以多次与原告协商工伤赔偿问题未果，且原告在被告就医和鉴定期间停发工资为由，向将乐县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求事项为：一、原告支付被告工伤待遇赔偿金共计162980元【包括医疗费1081.16元、住院伙食补助费3650元（50元／天×73天）、营养费5000元、陪护费10950元（150元／天×73天）、停工留薪期工资40000元（5000元／月×8个月）、交通费323元、一次性伤残补助金38069元（4341元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金21705元（4341元／月×5个月）、一次性伤残就业补助金21705元（4341元／月×5个月）、鉴定费320元】；二、解除原告与被告的劳动合同关系；三、原告支付被告经济补偿金4341元。2016年4月28日，将乐县劳动人事争议仲裁委员会作出将劳仲案（2016）第05号裁决。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。
原告分别于2015年11月12日及2016年5月16日从将乐县社会劳动保险管理中心领取了被告享有的工伤保险待遇中的医疗费用33530.96元及一次性伤残补助金23445元。
另查明，福建省男性预期平均寿命为71.8岁。2014年福建省采矿业职工平均工资为44623元／年，居民服务、修理和其他服务业为44896元／年。三明市2014年度城镇单位在岗职工月平均工资为4341元。
本案双方当事人争议的焦点：一、被告的月平均工资；二、被告能否向原告主张一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、劳动伤残鉴定费等工伤保险待遇；三、被告的停工留薪期应计算至2015年12月2日还是2016年1月22日。各方当事人对争议焦点的意见如其起诉意见、答辩意见或质证意见，本院不再赘述。
一、关于被告的月平均工资的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，参照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条的规定：“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款的规定：“劳动合同被确认为无效后，用人单位对劳动者付出的劳动，一般可参照本单位同期、同工种、同岗位的工资标准支付劳动报酬”。因原、被告双方均未能提供有效证据证明被告的工资标准，而本案也没有证据能够证明原告内部存在集体合同或者原告所雇佣的与被告同工种、同岗位的职工的工资，故基于同工同酬标准，被告的平均工资应按2014年福建省采矿业职工平均工资44623元／年计算。原告主张以工伤保险缴费基数2369元／月计算被告的工资，但由于工伤保险缴费基数只是工伤保险征缴机构征缴工伤保险费的依据，并非工资凭证，且原告自认的被告的平均工资与该缴费基数也不一致，故对原告的主张，本院不予支持。被告主张以三明市2014年度城镇单位在岗职工月平均工资4341元计算被告的工资，不符合同工种、同岗位要求，本院不予支持。
二、关于被告能否向原告主张一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、劳动伤残鉴定费等工伤保险待遇的问题。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，即住院期间的护理费由用人单位支付，故被告可以向原告主张住院期间的护理费。虽然《工伤保险条例》及《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》规定一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、交通费、劳动伤残鉴定费等工伤保险待遇由工伤保险基金支付，但并无法律规定劳动者只能向工伤保险经办机构申领上述工伤保险待遇，而不能直接向用人单位索赔。从《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条第一款关于：“用人单位、工伤职工或者其近亲属，向经办机构办理工伤保险待遇支付手续时，应按规定提交相应材料”的规定可以看出，用人单位和劳动者都可以向工伤保险经办机构申领工伤保险待遇，换言之，劳动者依法享有的应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇可以由经办机构直接向劳动者支付，也可以通过用人单位支付给劳动者，亦即可以由经办机构支付给用人单位，再由用人单位支付给劳动者，或者由用人单位先行支付给劳动者再向经办机构理赔。劳动者要求用人单位支付应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇，并未违反法律法规的强制性规定，也不会损害用人单位的合法权益。且，本案中原告也确实向将乐县社会劳动保险管理中心领取了被告享有的应由工伤保险基金支付的医疗费及一次性伤残补助金。因此，被告要求原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、交通费、劳动伤残鉴定费等工伤保险待遇，并无不妥，本院予以支持。
三、关于被告的停工留薪期应计算至2015年12月2日还是2016年1月22日的问题。本院认为，工伤职工停工留薪期，是指职工遭受事故伤害或者患职业病后，暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。参照《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第六条的规定：“……经医疗机构证实伤情已经治愈的，可以终止停工留薪期”，故本案被告的停工留薪期应计算至2015年12月2日医疗终结之日止。
综上所述，本院认为，职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。被告杨通明在工作时摔伤，且已经认定为工伤，并经劳动能力鉴定为劳动功能障碍九级，应当享受工伤保险待遇。被告要求解除双方之间的劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。
根据《工伤保险条例》、《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》等法律法规的规定，被告依法享受的工伤保险待遇核定如下：1.医疗费，以被告实际花费的1081.16元计算；2.住院伙食补助费，以三明市人民政府确定的15元／天的标准按住院73天计算，即1095元；3.住院期间的护理费，因被告并未提供证据证明护理人员的收入水平，故应以2014年福建省居民服务、修理和其他服务业职工平均工资44896元／年的标准按住院73天计算，即8979.2元；4.停工留薪期工资，以44623元／年的标准从2015年6月15日起计算至2015年12月2日止共5个月零18天，即20824.07元。扣除原告已支付的18100元，原告还应支付2724.07元；5.交通费，因被告与家属从将乐往返三明3次，故被告主张交通费323元，本院予以支持；6.一次性伤残补助金，以44623元／年的标准计算9个月，即33467.25元；7.一次性工伤医疗补助金，被告主张以三明市2014年度城镇单位在岗职工平均工资4341元／月的标准计算5个月，即21705元，符合法律规定，本院予以支持；8.一次性伤残就业补助金，被告主张以三明市2014年度城镇单位在岗职工平均工资4341元／月的标准计算5个月，即21705元，符合法律规定，本院予以支持；9.鉴定费，以被告实际花费的320元计算。被告要求原告支付营养费5000元，没有法律依据，本院不予支持。对于被告要求原告支付的各项工伤保险待遇中超出本院确定的部分，本院不予支持。
虽然原告在被告的停工留薪期内未足额向被告支付工资，但停工留薪期工资系工伤保险待遇，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定的劳动报酬，且被告在2015年12月2日医疗终结后并未回到原告处工作，故被告要求原告支付经济补偿金的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十一条、第二十二条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、解除原告福建将乐安信煤业有限公司与被告杨通明之间的劳动关系；
二、原告福建将乐安信煤业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告杨通明支付医疗费1081.16元；
三、原告福建将乐安信煤业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告杨通明支付住院伙食补助费1095元；
四、原告福建将乐安信煤业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告杨通明支付住院期间的护理费8979.2元；
五、原告福建将乐安信煤业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告杨通明支付停工留薪期工资2724.07元；
六、原告福建将乐安信煤业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告杨通明支付交通费323元；
七、原告福建将乐安信煤业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告杨通明支付一次性伤残补助金33467.25元；
八、原告福建将乐安信煤业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告杨通明支付一次性工伤医疗补助金21705元；
九、原告福建将乐安信煤业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告杨通明支付一次性伤残就业补助金21705元；
十、原告福建将乐安信煤业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告杨通明支付鉴定费320元；
十一、驳回原告福建将乐安信煤业有限公司的其他诉讼请求。
如果原告福建将乐安信煤业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告福建将乐安信煤业有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审判员 肖庆亮
二〇一六年八月八日
书记员 赖世伟
附相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国社会保险法》
第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。
工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十八条劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
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