湖南省长沙市芙蓉区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)湘0102刑初447号
公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。
被告人张增永，男，1973年11月30日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，农民。1997年7月14日因犯盗窃罪被浙江省仙居县人民法院判处有期徒刑3年6个月。因本案于2016年1月19日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕，现羁押于长沙市第一看守所。
被告人吴应江，男，1976年8月3日出生于重庆市城口县，汉族，初中文化，农民。因本案于2016年1月19日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月26日被取保候审，2016年8月15日经本院决定被逮捕，现羁押于长沙市第一看守所。
辩护人吴之成，湖南岳林律师事务所律师。
长沙市芙蓉区人民检察院以湘长芙检刑诉(2016)462号起诉书指控被告人张增永犯非法经营罪、被告人吴应江犯销售假冒注册商标的商品罪，于2016年8月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员谢松莉出庭支持公诉，被告人张增永、被告人吴应江及其辩护人吴之成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长沙市芙蓉区人民检察院指控：2015年以来，被告人张增永在没有取得烟草经营许可证的情况下，多次向“阿文”等人购买“芙蓉王”、“中华”、“和天下”等品牌假烟，然后不分品种以50-60元一条的价格销售，从中赚取差价谋利。被告人吴应江受聘于“阿文”等人，按“阿文”等人的指示到物流公司提取假烟，再按“阿文”等人提供的送货地址将假烟送到长沙市星沙大道“才子佳郡”小区、长沙市黄泥���、长沙市雨花区双水湾家园小区、长沙市天心阁“快乐惠超市”等地。每送一个地址，吴应江获利200元。公诉机关认为被告人张增永的行为构成非法经营罪，被告人吴应江的行为构成销售假冒注册商标的商品罪，吴应江系从犯，并提交了相关证据，提请本院依法判处。
被告人张增永、吴应江对公诉机关指控的事实、罪名及提交的证据没有异议，被告人吴应江的辩护人辩称，现有证据只能证明吴应江帮助他人运送假烟，不能证明吴应江知道或者应当知道运送的是何种假烟，因此指控吴应江犯销售假冒注册商标的商品罪的罪名错误，同时，吴应江系从犯、初犯，认罪态度较好，请求对其从轻处罚。
经审理查明：2015年以来，被告人张增永在没有取得烟草经营许可证的情况下，多次向“阿文”等人购买“芙蓉王”、“中华”、“和天下”等品牌假烟，然后不分品种以50-60元一条的价格销售，从中赚取差价谋利。被告人吴应江受聘于“阿文”（身份情况不详）等人，按“阿文”等人的指示到物流公司提取假烟，再按“阿文”等人提供的送货地址将假烟送到长沙市星沙大道“才子佳郡”小区、长沙市黄泥街、长沙市雨花区双水湾家园小区、长沙市天心阁“快乐惠超市”等地。每送一个地址，吴应江获利200元。
2016年1月19日，公安机关在长沙市星沙大道“才子佳郡”小区附近将被告人吴应江及正在接收假烟的徐某某抓获。公安机关当场从吴应江处扣押代收的假烟货款19000元，并从吴应江驾驶的湘A3JQ**“长安”牌小车内扣押尚未送出的假烟共867条。其中，“芙蓉王”（硬蓝）101条、“中华”（软）110条、“芙蓉王”（硬黄）532条、“白沙”（和气生财）60条、“利群”（新版）25条。
当天晚上，公安机关根据吴应江的送货路线，先后将吴应江的送货对象抓获：
1、在长沙市芙蓉区黄泥街一民房内将被告人张增永抓获，现场扣押香烟3026条，其中，“中华”（硬）40条、“白沙”（和天下）706条、“大重九”1条、“黄鹤楼”（1916）50条、“南京”（九五至尊）1条、“芙蓉王”（硬蓝）898条、“芙蓉王”（软蓝）779条、“芙蓉王”（硬黄）84条、“白沙”（和气生财）392条、“中华”（软）75条；该批香烟系张增永从上线处以每条30-40元的价格购买，然后以每条55-60元的价格销售。
2、在长沙市雨花区双水湾家园5栋单元2104房内将彭某（另案处理）抓获，并从该房内仓库及彭某在长沙火车站附近经营的“方辉”超市里扣押香烟184条和190条，其中，“芙蓉王”（硬盒）69条、“玉溪”（软）9条、“万宝路”（硬）1条、“双喜”（经典1906）5条、“红塔山”（硬经典100）14条、“白沙”（和气生财）3条、“双喜”（软经典）6条、“双喜”（硬经典）11条、“双喜”（软）7条、“芙蓉王”（软蓝）5条、“白沙”（精品二代）17条、“中华”（硬）8条、“双喜”（硬金五叶神）4条、“中华”（为人民服务）25条、“白沙”（精品）30条、“利群”（硬长嘴）4条、“苏烟”（软金沙）5条、“云烟”（紫）12条、“芙蓉王”（蓝硬）6条、“南京”（红）8条、“白沙”（硬）18条、“苏烟”（软金沙）5条、“云烟”（紫）12条、“芙蓉王”（硬蓝）6条、“南京”（红）8条、“白沙”（硬）18条、“苏烟”（五星红杉树）2条、“云烟”（软珍品）5条、“黄鹤楼”（软蓝）18条、“利群”（新版）10条、“白沙”（软）39条、“芙蓉王”（软蓝）5条、“芙蓉王”（蓝小盒）28条；该批香烟系彭某从上线处以真烟进价的20%购��。
3、在长沙市天心阁“快乐惠”超市将李某（另案处理）抓获，并从其店内扣押黄色硬壳“芙蓉王”香烟400条，该香烟系李某从上线处以每条80-85元的价格购买。
上述被扣香烟经湖南省烟草质量监督监测站检验均系假冒注册商标的伪劣卷烟。
此外，被告人张增永以55元一条的价格卖给泮某某25条假烟，得赃款1375元；以55元至61元的价格卖给高某某，得赃款约2000元。
上述事实，有下列由公诉机关提交，并经庭审质证、认证的证据予以证明：
1、报案材料、接受刑事案件登记表、立案决定书、抓案经过，扣押物品清单及照片，证明：2016年1月19日，公安机关在长沙市星沙大道“才子佳郡”小区附近将正在送货的被告人吴应江抓获，当场从吴应江处扣押代收的货款19000元，并从吴应江驾驶的湘A3JQ**“长安”牌小车内扣押尚未送出的假烟共867条，随后根据吴应江的送货路线，先后将吴应江的送货对象张增永、彭某、李某、徐某某抓获并查获各自购进的假烟。
2、证人彭某、李某、徐某某的证言、现场照片，证明：彭某、李某、徐某某等人向“阿文”等人处购进假烟，被告人吴应江按“阿文”等人提供的送货地址将假烟送到长沙市星沙大道“才子佳郡”小区、长沙市黄泥街、长沙市雨花区双水湾家园小区、长沙市天心阁“快乐惠超市”等地。
3、证人泮某某、高某某的证言，证明：泮某某以55元一条的价格向张增永购买25条假烟；高某某以55元至61元的价格向张增永购买假烟。
4、证人曾某某的证言，证明：其系吴应江的妻子；吴应江曾告诉她其帮助别人拉烟送货，曾某某曾帮助吴应江将收的货款通过银行汇给卖烟的老板。
5、辨认笔录，证明：张增永��彭某、李某、徐某某经辨认，确认负责送货、代收货款的司机系本案被告人吴应江。
6、鉴定意见书，证明：被扣香烟经湖南省烟草质量监督监测站卷烟鉴别检验均系假烟。
7、长沙市烟草专卖局证明，证明：张增永、吴应江在长沙地区均未办理烟草专卖零售许可证。
8、被告人张增永、吴应江的户籍资料及现实表现材料、刑事判决书，证明：被告人张增永、吴应江已达刑事责任年龄及张增永的前科情况。
9、被告人张增永、吴应江的供述，指认现场照片，与本院查明的事实一致。
本院认为：被告人张增永违反国家烟草专卖法律法规，未取得烟草专卖许可证，销售烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪；被告人吴应江明知他人销售假冒注册商标的香烟，仍帮助运输、代收货款，销售金额数额较大���其行为构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控的罪名成立。公安机关从吴应江的送货对象处查获的香烟经湖南省烟草质量监督监测站检验均系假冒注册商标且伪劣卷烟，系吴应江协助他人销售，吴应江的行为构成销售假冒注册商标的商品罪，其不知具体假冒何种商标不影响对其定罪处罚。辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人吴应江起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。被告人张增永、吴应江到案后均如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二百一十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人张增永犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月19日起至2017年1月18日止。）
二、被告人吴应江犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元（限于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押的38日一并折抵，即自2016年8月15日起至2017年5月7日止。）
三、已扣押的香烟及违法所得均予以没收，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗长华
人民陪审员 刘菊香
人民陪审员 甘炯宇
二〇一六年十月二十日
书 记 员 易 娟
附：《中华人民共和国刑法》相关法条
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。