广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)桂0403民再2号
抗诉机关：广西壮族自治区梧州市人民检察院。
申诉人（一审原告）：吴建明，男，1963年7月7日出生，汉族，住梧州市万秀区,
委托诉讼代理人：姚立华、姚峻峰，梧州市万秀区法律事务中心法律工作者。
被申诉人（一审被告）：梧州市金荣砼业有限公司，住所地梧州市沿江路5－1号，组织机构代码证：79430075-X。
法定代表人：谢荣新，该公司董事长。
申诉人吴建明因与被申诉人梧州市金荣砼业有限公司（以下简称金荣公司）劳动争议一案，不服原梧州市蝶山区人民法院（以下简称蝶山法院）作出的（2013）蝶民初字第576号民事判决，向梧州市万秀区人民检察院提出申诉。经该院提请，梧州市人民检察院作出梧检民（行）监[2017]45040000015号民事抗诉书，向梧州市中级人民法院提出抗诉。梧州市中级人民法院作出（2017）桂04民抗2号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭，于公开开庭审理了本案。根据梧州市人民检察院指派，梧州市万秀区人民检察院指派检察员李艺、胡淑娴出席法庭。申诉人吴建明及其委托诉讼代理人姚立华、姚峻峰到庭参加诉讼，被申诉人金荣公司经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已依法缺席审理终结。
梧州市人民检察院提出抗诉意见，原蝶山法院（2013）蝶民初字第576号民事判决认定的基本事实缺乏证据证明、适用法律确有错误。主要理由：一、生效判决认定吴建明住院天数是45天缺乏证据证明。因为吴建明提供的《梧州市中医医院疾病证明书》载明吴建明住院时间是至。梧州市人力资源和社会保障局的《工伤认定决定书》载明“吴建明受伤后于到梧州市中医医院门诊治疗。为进一步治疗于在该院住院治疗”。生效判决认定吴建明住院起始时间为属于认定事实错误，损害了吴建明的合法权益。二、生效判决适用法律确有错误。本案吴建明属于工伤，但生效判决遗漏金荣公司应依法提交工伤认定申请的基本事实。《工伤保险条例》第十七条第一款规定，应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。因被告金荣公司没有在规定期限内提出工伤认定申请，导致申诉人吴建明不能办理因工伤所支出的费用，损害了申诉人的合法权益。根据《劳动和社会保障部关于实施〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第六条规定“条例第十七条第四款规定'用人单位未在本条第一款规定的时间内提交工伤认定申请的，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担'，这里用人单位承担工伤待遇等有关费用的期间是指从事故伤害发生之日或职业病确诊之日起到劳动保障行政部门受理工伤认定申请之日止”。据此，吴建明在至期间发生的医疗费、住院伙食补助费应由金荣公司承担。但生效判决却错误适用《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条，致使吴建明向梧州市社会保险事业局主张该两项费用遭到拒付。吴建明提起行政诉讼，被人民法院驳回诉讼请求。原判决显然错误，请予纠正。
申诉人吴建明称，抗诉机关的抗诉书内容真实，表示无异议。申诉人第一次支付医疗费20103.45元，社保局拒绝核报。第二次治疗费用3990.88元,原审时尚未发生，当时申诉人根据医院诊疗证明已经提出请求10000元，原判决不予支持是不对的。其次原判决认定住院治疗时间45天不对，住院时间是64天（其中第一次住院50天，第二次住院14天），住院伙食补助费6400元，原判4500元，尚没有得到支付；护理费4154.78元，原判3168.90元已支付，尚有985.88元没支付，要求再审阶段一并处理。
申诉人吴建明对其主张在举证期限内提供的证据有：1.吴建明的身份证复印件1份，拟证明其身份情况；2.疾病证明书复印件4份、入院记录复印件3份、出院记录复印件2份、CT报告单复印件1份、DR检查报告单复印件2份、手术记录单复印件1份、影像诊断报告单复印件1份、MRI检查报告单复印件2份、医疗费用结算清单复印件1份、医疗费用汇总清单复印件10份、住院收款收据复印件2份、门诊收款收据复印件8份，拟证明申诉人先后2次到梧州市中医医院住院接受治疗及支付费用的事实；3.金荣公司申请办理吴建明工伤医疗报告复印件1份、社保局说明复印件1份、（2015）长行初字第7号行政判决书复印件1份、（2016）桂04行终15号行政判决书复印件1份，拟证明申诉人向社保局申请报销工伤医疗费，未能核报提起行政诉讼的事实；4.工伤待遇申领表复印件1份，拟证明申诉人领取部分工伤待遇的事实；5.（2016）桂0403民监4号驳回申请通知书复印件1份，拟证明申诉人曾申请再审的事实。
被申请人金荣公司没有作书面答辩，也没有提供证据和出庭参加诉讼。
申诉人向原蝶山法院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告劳动合同关系；2.被告支付原告因工受伤医疗费21249.13元；3.支付原告住院65天护理费6500元；4.支付原告住院伙食补助费975元；5.支付后续治疗费10000元；6.支付原告停工留薪11个月零7天工资待遇23889.93元；7.支付原告一次性伤残补助金（9个月）、一次性工伤医疗补助金（10个月）、一次性伤残就业补助金（8个月）共计57420.9元；8.支付原告64个假日加班工资12515.84元；9.支付原告10个节日加班工资2933.4元；10.支付原告延时加班1522.5小时加班工资27861.75元；11.返还2011年10月至2012年5月共8个月“风险金”1600元；12.支付原告劳动能力鉴定费250元。原蝶山法院经审理认定事实：，吴建明入职金荣公司从事驾驶搅拌车职务，双方签订了劳动合同，约定吴建明每月工资1000元，合同期限至。，吴建明在工作过程中受伤，同年经梧州市劳动和社会保障局认定为工伤，经梧州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，（护理依赖程度，无护理依赖）。至，吴建明到中医医院住院治疗45天，医院证明，吴建明在住院治疗期间需设陪护人员1名。吴建明、金荣公司因终止劳动关系、工伤待遇等问题发生纠纷。吴建明于向梧州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁。该仲裁委作出梧劳人仲案字[2013]第141号仲裁裁决书，裁决：一、原告与被告从终止劳动关系；二、被告应支付住院护理费3168.90元；三、支付停工留薪待遇19494.66元；四、支付一次性伤残就业补助金13672元；五、支付劳动能力鉴定费250元；六、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，向蝶山法院提起诉讼。另查明，原告2011年5月至2012年4月月平均工资为1743.10元，日平均工资为80.14元。
原蝶山法院认为，原告吴建明在被告处工作期间发生工伤，构成于九级伤残，应享受工伤待遇。原告请求从2013年7月起终止劳动合同，被告亦同意，该法院予以准许，被告应按规定支付一次性伤残就业补助金13672元（1709元/月×8个月）。原告于至住院45天，而非原告所主张的51天，原告请求支付住院期间护理费，被告同意按每天70.42元支付，该费用数额为3168.90元，该法院予以支持。原告请求后续治疗费及住院14天的护理费共计10000元，因该项费用并未实际发生，被告又不同意支付，该法院不予支持。原告于发生工伤，被告应从至伤残鉴定确定为九级时（）止发放原告停工留薪期工资19494.66元（1743.10元/月×11个月+80.14元/天×4天）。由于被告已为原告购买了工伤保险，原告因工伤而产生的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应按规定将具体报销凭证以及相关手续交由被告送工伤保险经办机构核报。原告请求被告支付上述四项款项无法律依据，该法院不予支持。因双方同意终止合同，原告要求被告支付至期间63个假日、10个节日的加班工资及延时加班1522.5小时的工资的请求已过仲裁时效，该法院不予支持。原告请求被告返还2011年10月至2012年5月期间被扣除的风险金，因没有提供证据证实，被告亦否认，该法院不予支持。原告请求被告支付劳动能力鉴定费250元，被告表示同意，该法院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，判决：一、原告吴建明与被告梧州市金荣砼业有限公司从终止劳动合同关系；二、被告梧州市金荣砼业有限公司应支付住院护理费3168.90元、停工留薪待遇19494.66元、一次性伤残就业补助金13672元、劳动能力鉴定费250元，合计36585.56元给原告吴建明；三、驳回原告吴建明的其他诉讼请求。
本院再审除确认原审查明的事实外还查明：申请人吴建明于在工作过程中摔伤，到梧州市中医医院门诊治疗，进入该医院住院治疗，至出院，共计住院50天，支付医疗费20103.45元[其中门诊支付882.42元（主张899.27元，但有16.85元为支出数），住院费支出19640.6元（住院总支出47123.2元，个人支付19640.6元），主张20103.45元]；2014年2月11至2014年2月25日，吴建明因患腰椎滑脱术后再次进入上述医院住院治疗，住院支出3974.03元（住院总支出12559.06元，个人支出3974.03元）。，梧州市社会保险事业局（以下简称社保局）向吴建明发放一次性伤残待遇15381元、一次性医疗补助金17090元，共计32471元。吴建明提供了入院记录复印件3份、出院记录复印件1份、疾病证明书复印件4份、门诊收款收据复印件8份，住院收据复印件2份，工伤待遇申领表复印件1份。原审法院作出上述判决后，吴建明向社保局申请报销相关医疗费等费用。，社保局作出不予支付吴建明工伤待遇有关费用的决定，吴建明不服，向梧州市长洲区人民法院提起行政诉讼，该法院认为，被告社保局适用《工伤保险条例》第十七条规定，作出不予支付吴建明工伤待遇等有关费用的决定并无不妥。金荣公司未在上述条例第十七条规定时限内为原告提交工伤认定申请，应承担相应责任。吴建明的诉讼请求证据不足，理由不充分，本院不予支持，判决：驳回原告吴建明要求撤销被告梧州市社会保险事业局于作出的不予支付原告工伤待遇等有关费用决定的诉讼请求。吴建明不服该法院判决，提出上诉，梧州市中级人民法院经审理后，判决：驳回上诉，维持原判。因两次医疗费用及住院伙食补助费、护理费未能报销，吴建明遂于向本院申请再审，本院以吴建明申请再审已经超过法定期限为由驳回其申请，吴建明于是向检察机关提出申诉并请求抗诉。申诉人吴建明主张尚未得到报销的项目为：1.两次治疗费24513.9元（其中第一次治疗支付医疗费20103.45元，第二次治疗支付3974.03元＋16.85元＝3990.03元）；2.住院治疗伙食补助费6400元（按照广西区道路交通事故人身损害赔偿标准，第一次住院治疗50天，第二次住院治疗14天共同计64天）；3.护理费1337.98元（住院64天，每天护理费70.42元，共计4506.88元，原审判决支持45天，护理费3168.9元，金荣公司已支付，仍有19天×70.42元/天＝1337.98元没有支付）。以上3项合计32251.88元。
另查明，梧州市金荣砼业有限公司于经梧州市工商行政管理局登记成立，公司类型为有限责任公司（自然人投资控股），法定代表人谢荣新，营业期限至。申请人吴建明2011年5月至2012年4月月平均工资1743.10元。
再查明，2013年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》住院伙食补助费每人每天40元。
本院再审认为，工伤是指职工在生产劳动过程或因工作外出等情况下，引起身体组织的突发性意外损伤或致某种职业病态，依法应享受特定待遇的形态。申请人吴建明属于工作过程中受到伤害，依法应享受相应待遇。原审法院对原告一次性伤残就业补助金13672元、停工留薪期间（至）工资19494.66元、劳动能力鉴定费250元，合计36585.56元，由金荣公司支付；一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金依法由金荣公司向工伤保险经办机构核报及对吴建明主张金荣公司支付2011年3月份至的假日加班工资12395.36元、节日加班工资2933.40元及延时加班工资28251.91元等三项诉讼请求已超过诉讼时效，风险金1600元的请求属于举证不足以认定和判决，经查，吴建明于受伤后，至申请劳动仲裁，已超过了法律规定的一年诉讼时效，风险金的主张并没有提供相应证据证实，因此，原审法院认定该事实并作出的判决并无不当，本院予以认可。抗诉书指出生效判决认定吴建明住院天数45天错误的意见，经查，吴建明确实于至，在梧州市中医医院留医治疗，住院期间为50天。有入院记录、出院记录及疾病证明书为证，原审判决认定住院45天，显属不当，应予纠正。抗诉书指出，生效判决适用法律错误的意见。经查，由于金荣公司没有按规定在吴建明受伤后30天内向社会保险行政部门提出工伤认定申请，导致吴建明应享受的工伤待遇得不到享受。原审判决作出“由于金荣公司为吴建明购买了工伤保险，吴建明的医疗费、住院伙食补助费应由金荣公司送工伤保险经办机构核报”的认定和判决，根据《工伤保险条例》第十七条第一款“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。”第四款“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”的规定，据此金荣公司须在吴建明受伤后30天内向社会保险行政部门提出工伤认定申请而没有提出，导致吴建明向社保局申请核报医疗费、住院伙食补助费得不到报销。原判决作出上述费用应按规定将具体报销凭证以及相关手续交由被告送工伤保险经办机构核报的认定，属于遗漏事实和法律适用错误，应予纠正。申诉人吴建明主张医疗费20103.45元的诉讼请求，属于至的医疗费支出，属合理损失，根据上述法律规定，应由被申诉人金荣公司支付，该请求合法有理，本院予以支持。申诉人主张住院伙食补助费6400元的诉讼请求，经查，属于至住院50天的支出，因2013年度住院伙食补助每天40元，50天×40元/天=2000元，属合理损失，超出部分没有法律依据，本院不予支持；申诉人吴建明主张住院64天，要求支付余款1337.98元的诉讼请求，经查，属于至住院50天护理费共计3521元（50天×70.42元/天=3521元），原审判决支持3168.90元（45天×70.42元/天=3168.90元），申诉人主张5天护理费352.10元（5天×70.42元/天=352.10元，属合理损失，依法有据，本院予以支持。后续治疗14天的医疗费、住院伙食费、护理费，因申诉人在原审诉讼阶段尚没有实际产生，原审判决以吴建明举证不足而驳回，并无不当，该诉请无理，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《工伤保险条例》第十七条、第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零三条第二款、第四百零五条、第四百零七条的规定，判决如下：
一、维持原梧州市蝶山区人民法院（2013）蝶民初字第576号民事判决书第一项、第三项；
二、变更原梧州市蝶山区人民法院（2013）蝶民初字第576号民事判决书第二项为：被申诉人梧州市金荣砼业有限公司于本判决生效后十日内支付申诉人吴建明医疗费20103.45元、住院护理费3521元、伙食补助费2000元、停工留薪待遇19494.66元、一次性伤残就业补助金13672元、劳动能力鉴定费250元，合计59041.11元(原判决生效后已履行的部分应予以减除)。
本案案件受理费10元，由申诉人吴建明负担6元，被申诉人梧州市金荣砼业有限公司负担4元。
上述应付款项，义务人应于本案生效判决确定的履行期限内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于梧州市中级人民法院。
当事人提出上诉的，应在上诉期限届满后七日内交纳上诉案件受理费。逾期不交纳的，按自动撤诉处理。
审 判 长 陈 刚
审 判 员 李懿桃
人民陪审员 王洁华
二〇一七年十一月二十四日
书 记 员 庞 翠
附适用的法律法规和条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
《工伤保险条例》
第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。
用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。
按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。
用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。
第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第四百零三条人民法院审理再审案件应当组成合议庭开庭审理，但按照第二审程序审理，有特殊情况或者双方当事人已经通过其他方式充分表达意见，且书面同意不开庭审理的除外。
符合缺席判决条件的，可以缺席判决。
第四百零五条人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行。当事人的再审请求超出原审诉讼请求的，不予审理;符合另案诉讼条件的，告知当事人可以另行起诉。
第四百零七条人民法院经再审审理认为，原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持;原判决、裁定认定事实、适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，应当在再审判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持。
原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。