江苏省扬州市广陵区人民法院
民 事 判 决 书
(2014)扬广民初字第1112号
原告朱长明。
委托代理人吴宝勇，仪征市兴仪法律服务所法律工作者。
被告扬州市广陵区大军速递服务中心，住所地在扬州市城东乡文峰村吴巷组。
经营者徐正军。
委托代理人孙亚东、仇建家，江苏扬城律师事务所律师。
原告朱长明与被告扬州市广陵区大军速递服务中心（以下简称大军速递）劳动争议纠纷一案，本院于立案受理后，公开开庭进行了审理。原告委托代理人吴宝勇，被告委托代理人孙亚东、仇建家到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱长明诉称：原告于2009年2月到被告大军速递上班，从事快递工作。2009年12月9日11时55分左右，原告在从事快递派件过程中驾驶二轮摩托车行驶至扬州市邗江区工业园吉安路与扬力路交叉路口处被屠友勇驾驶的苏K×××××号重型普通货车撞成重伤。后经扬州东方医院、武警江苏总队医院救治支出医疗费用117349.58元。2011年11月8日扬州市人力资源和社会保障局对原告所受伤害作出扬人社工认字（2011）第11-973号工伤认定书，确认因工受伤。扬州市劳动能力鉴定委员会对原告所受伤残进行鉴定，致残程度为八级。现原告多次与被告就相关费用协商未果，原告为维护自己的合法权益，于2014年4月8日向广陵区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，由于法律文书无法送达，该案被撤销。原告故诉至法院要求判决：一、被告赔偿原告因工受伤各项费用共计181652.29元[具体如下：（医疗费117349.58元+伙食补助费1728元+停工留薪期工资7200元+护理费5600元+交通费500元-10000元）*80%=97902.06元、鉴定费260元、一次住伤残补助金8800元、一次性伤残医疗补助金63517元、一次性伤残就业补助金11172.24元]
原告提交了下列证据并经质证：1、(2011)扬邗民初字第1273号民事调解书;2、扬人社工认字（2011）第11-973号工伤认定书；3、扬劳复鉴通（2013）21号扬州市劳动能力复核鉴定结论通知书；4、扬广劳人仲案字（2014）第33号仲裁决定书；5、扬公邗交认字[2009]第70006号道路交通事故认定书；6、武警江苏省总队医院出具的原告的医药费证明及扬州东方医院的医药费发票；7、扬州东方医院的出院记录及住院费用清单、××病人费用清单；8、司法鉴定意见书。
被告辩称：一、原告起诉程序不对，劳动争议案件应当先裁后审，而本案被广陵区仲裁委撤销的理由是被告的住址不存在，而事实上广陵法院对被告的送达地址与广陵区仲裁委对被告的送达地址为同一地址，法院能送达到，仲裁委也应该能送达到，因此仲裁委撤销的理由不能成立，原告应当要求仲裁委查实地址再行送达后进行仲裁，而不是直接起诉至法院；二、原告因交通事故受伤，不是在上班时间，而且原告承担的是交通事故的主要责任，依据有关工伤法规，原告不符合工伤赔偿的条件；二、本案无论是否属于工伤，原告已经从保险公司及肇事者处获得经济赔偿，应该将获得赔偿部分予以冲减被告责任。原告与保险公司调解中约定，其余损失由原告自行负担，该约定损害了被告的追偿权，原告应该对自己的放弃行为承担责任，另外，被告也要求原告提供各项损失的原始票据；三、原告提出的一些补偿，根据工伤保险条例规定应当是在解除或终止劳动合同的前提下才能获得的。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告提交了下列证据并经质证：1、人民法院的邮件送达凭证；2、（2010）扬广民初字第0406号民事判决书；3、扬广劳仲案字[2010]第51号仲裁裁决书。
经审理查明：1、2009年12月9日11时55分左右，在扬州市邗江区工业园吉安路与扬力路交叉路口处，屠友勇驾驶苏K×××××号重型普通货车与原告驾驶的苏K×××××号二轮摩托车发生相撞，造成原告受伤。事故经交通管理部门认定：原告负事故的主要责任，屠友勇负事故的次要责任。由于该起事故致原告受伤，原告于2009年12月9日被送扬州东方医院救治，至2010年1月12日出院，住院35天，花费医药费103919.61元。2010年1月12日原告转入武警江苏省总队医院治疗，至2010年3月20日出院，住院67天，花费医药费12089.45元，原告两次住院花费医疗费共计116009.06元。武警江苏省总队医院对原告的出院医嘱为休息半年，卧床休息三月。2011年4月12日，江苏省苏北人民医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，结论为：朱长明因交通事故致颅脑损伤，目前遗有脑外伤所致轻度智能损害（受伤后社会适应能力及社会功能明显受到影响）、颅骨缺损，分别属八级、十级伤残；2、2010年5月19日，原告向扬州市广陵区劳动争议仲裁委员会（以下简称广陵区仲裁委）对被告提起劳动仲裁，要求确认双方存在事实劳动关系，2010年7月9日，广陵区仲裁委作出扬广劳仲案字[2010]第51号仲裁裁决书，裁决原、被告之间存在劳动关系；3、2010年原告就工伤保险待遇纠纷起诉至本院，要求被告按照工伤标准赔偿185436.61元。本院审理后认为“双方虽未订立劳动合同，但原告事实上已成为被告大军速递的成员，双方形成事实上的劳动关系，且原告在诉讼过程中已向劳动部门申请劳动仲裁，故原告应按《工伤保险条例》的规定处理”，本院遂于2010年6月18日作出裁判，驳回了原告的起诉。2010年4月8日原告向扬州市人力资源和社会保障局（以下简称人社局）申请工伤认定。人社局于2011年11月8日作出扬人社工认字（2011）第11-973号工伤认定决定书，认定原告于2009年12月9日在交通事故中所受的伤害为工伤。扬州市劳动能力鉴定委员会作出扬劳鉴通（2013）21号鉴定结论，认定原告上述工伤的致残程度为八级。被告不服，提出复核鉴定申请，2013年9月4日扬州市劳动能力鉴定委员会作出扬劳复鉴通（2013）21号复合鉴定结论，维持扬劳鉴通（2013）98号致残程度为八级的决定；4、2011年9月26日原告因交通事故人身赔偿纠纷，将屠友勇、中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司（以下简称人保扬州分公司）诉至扬州市邗江区人民法院（以下简称邗江法院），经邗江法院主持调解，原告与屠友勇和人保扬州分公司达成如下协议；“原告朱长明主张其因本起交通事故造成的损失，双方经协商确定为医疗费117349.58元、伙食补助费1728元、营养费1800元、护理费5600元、误工费7200元、交通费500元、××赔偿金142252元、精神抚慰金10000元、鉴定费3300元，合计289729.58元。原告朱长明的上述损失由人保扬州分公司于2011年12月4日前在交强险及商业第三者责任险限额范围内赔偿155675元，由被告屠友勇赔偿11800元，其余损失由原告自行负担”，邗江法院制作了（2011）扬邗民初字第1273号民事调解书对上述协议予以确认。庭审中被告陈述除了对调解书中的医药费数额不予认可之外，对调解书中确认的原告其他损失包括伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、××赔偿金、精神抚慰金、鉴定费的数额予以认可；5、2014年4月8日，原告因工伤待遇给付争议对被告向广陵区仲裁委提起仲裁，仲裁委以原告所提供的被告住址不存在，导致该委有效法律文书无法送达为由，撤销了原告诉被告劳动争议一案，并制作扬广劳人仲案字（2014）第33号仲裁决定书。原告不服，诉至本院，要求判决：被告赔偿原告因工受伤各项费用共计181652.29元[具体如下：（医疗费117349.58元+伙食补助费1728元+停工留薪期工资7200元+护理费5600元+交通费500元-10000元）*80%=97902.06元、鉴定费260元、一次住伤残补助金8800元、一次性伤残医疗补助金63517元、一次性伤残就业补助金11172.24元]，庭审中原告变更诉讼请求为要求被告赔偿工伤待遇共计168215.18[具体如下：（医疗费116009.06元+伙食补助费1728元+停工留薪期工资7200元+护理费5600元+交通费500元-10000元）*70%=84725.94元、一次住伤残补助金8800元、一次性伤残医疗补助金63517元、一次性伤残就业补助金11172.24元]；6、庭审中，被告陈述工伤事故发生后，已给付原告4000元，但未能提供任何证据，原告陈述只拿过被告2500元。另原告在2014年7月2日的开庭庭审中当庭向被告提出解除劳动关系。
以上事实有原、被告提供的证据及双方的当庭陈述予以证实。
本院认为，一、关于被告提出的本案的程序问题，从广陵区仲裁委出具的扬广劳人仲案字（2014）第33号仲裁决定书可知，原告已向劳动仲裁委申请过仲裁，不违反劳动争议案件先裁后审的原则，故本案不存在程序违法的情形。
二、依据扬广劳仲案字[2010]第51号仲裁裁决书，可以确认原、被告之间构成劳动关系。依据扬人社工认字（2011）第11-973号工伤认定决定书、扬劳复鉴通（2013）21号劳动能力复核鉴定结论通知书，可以认定原告于2009年12月9日遭遇的交通事故伤害属工伤，原告符合享有工伤保险待遇的条件，因被告未给原告缴纳工伤保险，导致原告无法享受工伤保险待遇，被告应承担相应的法律责任。
三、原告因此次事故发生的医药费，原告提供了武警江苏省总队医院出具的证明、出院小结、病人费用清单和从邗江法院调取的扬州东方医院出具的医疗费收据、出院记录、住院费用清单予以证明，故本院对原告因此次事故发生医疗费共计116009.06元的事实予以采信。因原告住院102天，医嘱休息半年、卧床休息三月，原告在交通事故中的伤害被鉴定为分别属八级、十级伤残，且除医疗费的损失数额外，原、被告对（2011）扬邗民初字第1273号民事调解书中确定的原告因交通事故发生的各项损失数额均无异议，故本院确认原告因交通事故发生的各项损失共计288389.06元(其中医疗费116009.06元、伙食补助费1728元、营养费1800元、护理费5600元、误工费7200元、交通费500元、××赔偿金142252元、精神抚慰金10000元、鉴定费3300元）,因原告在本次交通事故中负主要责任,故原告此次交通事故应该获得的赔偿为170516.72元[(288389.06元-交强险120000元)*0.3+120000元]，原告的交通事故获赔率为59%（170516.72/288389.06），因此被告对原告此次事故的工伤补充赔偿率为41%。
四、根据相关法律的规定，由于劳动者以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，劳动者一方面可因侵权行为向加害人请求损害赔偿，另一方面可依据工伤保险的规定请求保险给付，二者之间为“部分兼得、部分补充”的关系。如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、××辅助器具费和丧葬费等实际发生费用。对于上述几项实际发生费用以外的其他费用，则采取兼得原则。因此原告向被告主张的医药费、伙食补助费、停工留薪期工资、护理费、交通费经计算后合计应为57973.19元[（医疗费116009.06元+伙食补助费1728元+护理费5600元+交通费500元）*41%+停工留薪期工资7200元]，扣除被告已支付原告的2500元，被告尚需支付原告55473.19元。
五、根据原告工伤致残等级为八级，且于2014年7月2日向被告提出解除劳动关系的事实，原告要求被告支付一次性伤残补助金8800元、一次性医疗补助金63517元、一次性伤残就业补助金11172.24元的诉讼请求，依法可以得到支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《江苏省实施〈工伤保险条例办法〉》（江苏省人民政府令第29号）第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
被告大军速递于本判决书生效之日起十日内支付原告朱长明支付医药费、伙食补助费、停工留薪期工资、护理费、交通费共计55473.19元、一次性伤残补助金8800元、一次性医疗补助金63517元、一次性伤残就业补助金11172.24元。以上合计138962.43元；
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告大军速递负担。（原告已预交，被告于判决生效后十日内直接给付原告）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元（收款人：江苏省扬州市中级人民法院；开户行：工商银行扬州市分行汶河办事处；账号：11×××57），上诉于江苏省扬州市中级人民法院。
审 判 长 薛 琴
人民陪审员 徐文进
人民陪审员 房爱娟
二〇一五年二月十一日
书 记 员 戚小君