广东省广州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)粤01刑初627号
公诉机关广东省广州市人民检察院。
被告人罗某甲，户籍地广东省中山市港口镇。因本案于2016年5月5日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于广州市第三看守所。
辩护人李昌武，广东启仁律师事务所律师。
被告人黄某甲，户籍地广东省中山市港口镇。2015年12月29日因犯走私普通货物罪被广东省中山市中级人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因本案于2016年5月5日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于广州市第三看守所。
辩护人乐海平，广东商达律师事务所律师。
广东省广州市人民检察院以穗检公二刑诉［2016］205号起诉书指控被告人罗某甲、黄某甲犯走私普通货物、物品罪，于2016年12月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市人民检察院指派检察员李莹出庭支持公诉，被告人罗某甲、黄某甲及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广州市人民检察院指控：2016年1月，被告人罗某甲出资购买“粤河源货9278”钢制干货船并登记在河源市鸿海运输有限公司及黄某乙有名下，后被告人罗某甲雇请他人对该船进行改装，预谋从境外装载0号红色柴油入境销售牟利。2016年4月8日，被告人罗某甲、黄某甲驾驶经改装的“粤河源货9278”船从广东省中山市出发开往香港特别行政区赤鱲角机场附近水域，由被告人黄某甲通过移动电话与他人联系，从一艘流动渔船上购买0号红色柴油46吨。被告人罗某甲、黄某甲驾驶装载0号红色柴油的“粤河源货9278”船返回中山欲销售牟利，在顺德七滘大桥附近水域被海关查获。经海关关税部门核定，偷逃应缴税款额共计人民币91673.70元。
2016年5月2日晚，被告人罗某甲、黄某甲驾驶“粤河源货9278”船，采用上述相同方法，在香港特别行政区赤鱲角机场附近水域从一艘流动渔船上购买0号红色柴油40.5吨。被告人罗某甲、黄某甲驾驶装载0号红色柴油的“粤河源货9278”船返回中山欲销售牟利，5月3日，当该船行驶至九州港对开水域时被海关查获。经海关关税部门核定，偷逃应缴税款额共计人民币81076.20元。
公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、勘验检查笔录、鉴定结论以及被告人供述等证据，认为被告人罗某甲、黄某甲的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定,构成走私普通货物、物品罪。被告人黄某甲在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人罗某甲对起诉书指控其犯罪事实和罪名没有意见，请求从轻处罚。
其辩护人认为：1.罗某甲2016年4月8日的走私行为已经进行过处理，不应再指控为本案走私的犯罪事实；2.罗某甲是初犯、偶犯，归案后认罪态度较好，有悔罪表现；3.走私货物未流入社会，社会危害性不大；4.罗某甲当庭认罪，愿意主动缴纳罚金。综上，请求对罗某甲从轻处罚。
被告人黄某甲对起诉书指控其犯罪事实和罪名没有意见，辩解其是受罗某甲安排参与走私的，请求从轻处罚。
其辩护人认为：1.走私货物未流入社会，社会危害性不大；2.黄某甲是受罗某甲雇请开船、做饭，在共同犯罪中起次要作用，是从犯；3.黄某甲自愿认罪，犯罪情节轻微，又有悔罪表现。综上，请求对黄某甲从轻、减轻处罚。
经审理查明,2016年1月，被告人罗某甲出资购买“粤河源货9278”钢制干货船并登记在河源市鸿海运输有限公司及黄某丁名下，后被告人罗某甲雇请他人对该船进行改装，预谋从境外装载0号红色柴油入境销售牟利。
2016年4月8日，被告人罗某甲、黄某甲驾驶经改装的“粤河源货9278”船从广东省中山市出发开往香港特别行政区赤鱲角机场附近水域，由被告人黄某甲通过移动电话与他人联系，从一艘流动渔船上购买0号红色柴油46吨。随后，两被告人驾船返程至顺德七滘大桥附近水域时被海关查获。
2016年5月2日晚，被告人罗某甲、黄某甲驾驶“粤河源货9278”船，采用上述相同方法，在香港特别行政区赤鱲角机场附近水域从一艘流动渔船上购买0号红色柴油40.5吨。同年5月3日，当该船返程行驶至九州港对开水域时被海关查获。
经中国检验认证集团深圳有限公司检测，“粤河源货9278”船上述两次运载的均为含有醌茜成分的0号红色柴油，经广州海关关税部门核定，被告人罗某甲、黄某甲偷逃应缴税款共计人民币172749.9元。
另查，在本院审理期间，被告人罗某甲、黄某甲的家属向本院各代缴了罚金人民币5万元。
上述事实，有下列公诉机关在法庭上出示或者宣读，并经庭审质证的证据证实：
1．被告人罗某甲、黄某甲的户籍资料，证实：两被告人犯罪时已达完全刑事责任年龄。
2．侦查机关出具的抓获经过，证实：两被告人被抓获归案的经过。
3．广东省中山市中级人民法院（2015）中中法刑二初字第26号刑事判决书，证实：被告人黄某甲于2015年12月29日因犯走私普通货物罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币3万元。案发时被告人黄某甲仍处于缓刑考验期中。
4.扣押决定书、扣押清单及协助冻结财产通知书,证实：侦查机关扣押“粤河源货9278”船一艘、红油86.5吨、被告人罗某甲的三星手机一部、冻结罗某甲名下农业银行尾号1876账户内资金人民币138000元、扣押被告人黄某甲的苹果4手机一部。
5.海关检查记录、扣留现场笔录、提取样品记录、扣留清单、解除扣留通知书、收取担保凭单、解除担保通知书，证实：2016年4月8日、5月3日“粤河源货9278”船先后被南沙海关、大铲海关查获及检查的相关书证。
6.“粤河源货9278”船舶基本情况、船舶所有权登记证书、船舶国籍证书等书证,证实：“粤河源货9278”船登记的所有人是河源市鸿海运输有限公司、黄某丁，各占船舶所有权股份比例为51%、49%，船国籍为中国，船舶种类为干货船，船舶识别号CN199××××4330。
7.电话清单及开户证明，证实：案发期间，两被告人通过电话与境外人员联系收购红色柴油。
8．侦查机关出具的情况说明，证实：（1）南沙海关于2016年4月8日对罗某甲行政立案后收取其担保金13.8万元，5月5日行政案移交后于5月18日办理解保手续，钱款到账后由大铲海关缉私分局冻结罗某甲账户相同数额款项；（2）南沙海关缉私分局将行政案件移交大铲海关缉私分局后，大铲海关缉私分局于5月5日将两宗行政案并案后立即转立刑事案件侦查。
9．现场勘查笔录、“粤河源货9278”船照片，证实：现场勘查扣押的船只船名标志为“粤河源货9278”，船头两侧位置分别由两个特制油口，两边总共四个特制油口，该船压载舱为该船装载“红油”的舱室。
10．中国检验认证集团深圳有限公司检验证书及价格鉴定证书，证实：2016年4月9日南沙海关缉私分局送检样品含有醌茜成分，为0号红色柴油，鉴定价值为人民币194500元；2016年5月4日大铲海关缉私分局送检样品含有醌茜成分，为0号红色柴油，鉴定价值为人民币174900元。
11．广州海关出具的穗关（南）核字（2016）012、028号《涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书》，证实：2016年4月8日被告人罗某甲、黄某甲走私红色柴油，涉嫌偷逃税款人民币91673.70元；2016年5月3日被告人罗某甲、黄某甲走私红色柴油，涉嫌偷逃税款人民币81076.20元。
12．证人黄某丁的证言，证实：罗某甲让其帮忙办理“粤河源货9278”船的过户手续，并以其名字挂名船东，罗某甲事后给其几千块钱好处费，其并非该船的船主。
13．被告人罗某甲、黄某甲的供述，证实：两被告人对起诉书指控其走私普通货物的犯罪事实供认不讳，能与上述证据证明的事实相吻合。
以上证据均经庭审公开举证、质证，查证来源合法、内容真实，且能相互印证，足以证实本案事实，本院予以采信。
关于辩护人提出2016年4月8日的走私行为海关已经进行过处理，不应再指控为犯罪的意见。经查，该宗走私被南沙海关查获后，南沙海关依据《海关行政处罚实施条例》第三十九条的规定，决定对被告人罗某甲收取与“粤河源货9278”船等值的担保金13.8万元，这是海关为保障行政处罚能够得到执行而采取的一种临时措施，并非最终的行政处罚决定，在该宗走私被刑事立案后，南沙海关又依据《海关行政处罚实施条例》第五十八条的规定，解除了上述担保。因此，南沙海关对该宗走私收取被告人担保金的决定仍然属于刑法意义上的“未经处理”，公诉机关指控该宗走私为犯罪行为的意见正确，辩护人提出的上述意见据理不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人罗某甲、黄某甲为牟取非法利益，违反海关法规，逃避海关监管，走私普通货物入境，偷逃税款数额较大，其行为均已构成走私普通货物罪。公诉机关起诉指控被告人犯罪的事实清楚、证据确实充分、罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人罗某甲是船主，倒卖红油牟利，起主要作用，是主犯；被告人黄某甲受雇参与走私，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人罗某甲、黄某甲归案后认罪态度较好，且能主动缴纳罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人黄某甲曾因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对其数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（一）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律问题若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决如下:
一、被告人罗某甲犯走私普通货物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月5日起至2017年5月4日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起一个月内向本院一次性缴纳，被告人罗某甲向本院缴纳的人民币五万元充抵罚金）。
二、撤销广东省中山市中级人民法院（2015）中中法刑二初字第26号刑事判决书对被告人黄某甲宣告的缓刑。
三、被告人黄某甲犯走私普通货物罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五万元；前罪犯走私普通货物罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月5日起至2017年5月4日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起一个月内向本院一次性缴纳，被告人黄某甲向本院缴纳的人民币五万元充抵罚金）。
四、扣押的0#红色柴油86.5吨予以没收（由大铲海关缉私分局执行)。
五、扣押的作案工具“粤河源货9278”船一艘、三星手机一部、苹果手机一部予以没收（由大铲海关缉私分局执行)。
六、冻结被告人罗某甲中国农业银行广东自由贸易实验区南沙分行62×××76账户人民币138000元，其中人民币80000元用于充抵罚金，其余款项发还被告人罗某甲。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李晓刚
审判员 平文林
审判员 蔡丽君
二〇一七年三月十五日
书记员 郭俊琳
罗丽君