云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)云04民终23号
上诉人（原审原告）：魏永能，男，1973年8月21日生，汉族，住云南省昭通市鲁甸县，现住玉溪市。
委托诉讼代理人：张肖文，宏法法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：云南昕举建筑工程有限公司，住所地：昆明市金桂苑住宅小区3幢1单元1602号。统一社会信用代码：915300007846386502。
法定代表人：李文辉，总经理。
委托诉讼代理人：陈艳萍，云南迪恒律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：马仁能，男，1971年8月25生，回族，住昆明市寻甸回族彝族自治县。
被上诉人（原审被告）：宋福兰，女，1975年2月8日生，汉族，住云南省昭通市鲁甸县。
上诉人魏永能因与被上诉人云南昕举建筑工程有限公司（以下简称昕举公司）、马仁能、宋福兰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省澄江县人民法院（2017）云0422民初771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
魏永能上诉请求：1、撤销原判，改判昕举公司、马仁能连带赔偿以下费用：医药费16700元；住院伙食补助费36天×100元/天=3600元；营养费90天×50元/天=4500元；误工费216天×240元/天=51840元；护理费（90天×100元/天）+（36天×140元/天）=14040元；交通费1000元；精神损失费5000元；鉴定费1800元；伤残赔偿金286110元；后期治疗费12000元。以���费用共计396590元。二、本案受理费由昕举公司、马仁能承担。事实和理由：首先，一审法院认定事实不清，导致作出错误的判决。1、对于上诉人魏永能的误工费以24.17元/天来计算不合理，首先上诉人本身就在帮人打工的过程中受伤，说明上诉人本身是有工作的，且一起做工的工友可以证实，从一审法院查明的做工部分的事实也可以看出上诉人的误工费不能以24.71元/天来计算，应该按照上诉人每天的实际收入240元来计算误工费。一审庭审中，被上诉人提供的安全责任书和房屋拆迁合同，足以证明上诉人是有工作和工资收入的，而不是在老家务农。2、一审法院认定上诉人的伤残赔偿金以农村户口来计算显失公平，上诉人本身已经离开户口所在地的老家，在城镇打工长达几十年，且将近两年内，上诉人一直居住在玉溪市××区××街道，有租房合同和证人证明。上诉人虽���是农村户口，但根据法律规定，上诉人在城镇居住已经超过一年，伤残赔偿金的计算应该按照城镇常住人口的标准计算。
昕举公司辩称，请求驳回上诉，维持原判。
马仁能辩称，其不应该承担70%责任，其已支付82000多元，不应再支付任何费用。
宋福兰辩称，其不应该赔偿，维持原判。
魏永能向一审法院起诉请求：1.判令被告昕举公司、马仁能连带支付以下费用：医药费16700元，住院伙食补助费3600元（100元／天×36天），营养费4500元（50元／天×90天），误工费51840元（240元／天×216天），护理费14040元（100元／天×90天）﹢（140元／天×36天），交通费1000元，精神损失费5000元，鉴定费1800元，伤残赔偿金228888元，后期治疗费120000元，共计339368元；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：魏永能与宋福兰系兄嫂关���。2017年5月7日，马仁能、马金能与代龙贵、蒋应生签订《房屋拆除合同》，约定代龙贵、蒋应生将澄江广龙片区棚户区改造一、二标段的砖木、土木结构及简易房木料卖给马金能、马仁能自行拆除。马仁能在施工过程中，经人介绍于2017年5月16日电话联系到宋福兰，宋福兰便组织了包括魏永能在内的共八人到澄江广龙实施拆除工作。5月24日，魏永能等人在拆除烤烟房，魏永能踩在一根长约3米，约手臂粗，距离地面5米左右的横杆上拆除房屋，期间横杆断裂，导致魏永能坠落受伤。魏永能受伤当天被送往澄江县医院治疗，因伤势严重于当日转至中国人民解放军昆明总医院住院治疗30天，魏永能的伤经诊断为：脊髓损伤（L2完全性）、腰3椎体爆裂性骨折、腰4/5椎间盘突出并椎管狭窄、软组织挫伤。后又到澄江县人民医院住院治疗3天。马仁能共支付了医疗费82100元。2017年7���23日，经云南现代司法鉴定所鉴定，魏永能的伤构成六级伤残，需后其医疗费12000元，误工期为180天，护理期为90天，营养期90天。另查明，昕举公司于2017年5月8日出具合同追认证明，载明蒋应生、代龙贵与马仁能签订《房屋拆除合同》系其公司行为，其公司予以认可。
一审法院认为，本案争议的焦点问题是：一、赔偿责任主体的确定及赔偿责任如何划分；二、赔偿项目及数额的确定。针对争议焦点一：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身���害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，原告虽不是马仁能直接雇请的雇员，但宋福兰组织施工人员系马仁能电话授意，劳动报酬亦由马仁能支付，故原告在提供劳务过程中受伤，作为雇主的马仁能应当承担赔偿责任。昕举公司将澄江广龙片区棚户区改造一、二标段的砖木、土木结构及简易房木料卖给马金能、马仁能，并且由其自行拆除，马仁能未取得任何资质，昕举公司也未对马仁能是否具有安全生产条件作必要的审查，因此，对于损害后果的发生因其审查不力也应承担相应的民事赔偿责任。原告从事房屋拆除工作已二年有余，其在拆除房屋过程中疏于对潜在安全隐患作认真排查，��致在拆除房屋过程中横杆断裂坠落受伤，对损害后果的发生同样存在过错，应承担与其过错相适应的民事责任。结合本案案件事实及法律规定，确定本案的责任比例为：马仁能承担70%的民事赔偿责任，昕举公司承担20%的民事责任，魏永能承担10%的民事责任。宋福兰在本案中不承担赔偿责任。针对争议焦点二：本案的赔偿范围及费用依法核算为：1、医疗费，马仁能支付了医疗费82100元，原告主张除马仁能垫付的费用外还有16700元系其支付，但未提交证据证实，而马仁能陈述原告在中国人民解放军昆明总医院支付了9000元，故仅支持9000元，医疗费共计91100元；2、住院伙食补助费按每天100元，计算33天即3300元（100元/天×33天）；3、误工费，因原告对其主张的工资标准未提交任何证据予以证实，故参照云南省2017年农村常住居民人均日可支配收入24.71元计算至定残前一日，即1482.6元（24.71元/天X60天）；4、护理费，因原告此次受伤较重，出院医嘱需加强护理，按鉴定护理期90天，因未提交护理费支出的证据，故按云南省2017年农村常住居民人均日可支配收入24.71元计算，即2223.9元（24.71元/天X90天），原告主张的住院期间的护理费属重复主张，不予支持；5、交通费，按就医时间、地点、次数及鉴定情况酌情考虑800元；6、伤残赔偿金，按农村居民标准计算为即90200元（9020元/年×20年×50%）；7、精神损失费，因此次事故致原告身体构成残疾，给其身心健康造成影响，故精神抚慰金酌情考虑5000元；8、鉴定费，发票载明1900元，而原告主张1800元，予以尊重；9、后期治疗费，按鉴定意见12000元予以支持。营养费因无医嘱需加强营养，不予支持。以上费用共计207906.5元。按上述责任比例，由马仁能承担145534.55元，扣除已支付的82100元，还��支付63434.55元，昕举公司承担41581.3元，剩余20790.65元由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：一、由被告马仁能于本判决生效后十日内一次性赔偿原告魏永能因伤所致的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、精神损失费、鉴定费、残疾赔偿金、后期治疗费共计145534.55元（扣除已支付的82100元，还需支付63434.55元）；二、由被告云南昕举建筑工程有限公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告魏永能因伤所致的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、精神损失费、鉴定费、残疾赔偿金、后期治疗费共计41581.3元；三、驳回原告魏永能的其他诉讼请求。案件受理费6390元，按简易程序减半收3195元，由被告马仁能承担2236.5元，云南昕举建筑工程有限公司承担639元，原告魏永能承担320元。
本院二审期间，上诉人魏永能向本院提交了下列证据：证据一：房屋租赁合同一份，欲证明2016年5月20日起至今，其一直居住在大营，在城镇打工满一年以上。证据二：云南省居住证一本，欲证明魏永能从2014年一直到2017年受伤期间一直居住在大营居委会。另外魏永能申请证人出庭，证人王某陈述：其是大营本地人，魏永能需要租房就找到其，其带领魏永能他们去看朝阳小区的房子，他们自已去居委会交纳租金，签不签合同其不在现场。朝阳小区19幢4号房屋产权属于大营居委会所有，其不是该房屋的产权人，因居委会不出证明给魏永能，所以魏永能找其签订了租房协��。经质证，昕举公司认为，对一审庭审结束魏永能提交的租房协议及二审期间提交的房屋租赁合同三性均不予认可，上述两份证据出租方及承租方相互矛盾，两份证据是不真实性,对云南省居住证的真实性、合法性予以确认，对关联性不予认可，居住证上载明有效期只到2015年6月9日，本案事发时间为2017年5月24日，居住证与本案无关。马仁能认为，对魏永能一审庭审结束提交的租房协议及二审期间提交的房屋租赁合同、居住证真实性均不认可，出租方不一致。宋福兰认为，对租房协议及房屋租赁合同没有意见。
为查明案件事实，本院依职权到红塔××大营街社区居委会调取房屋租赁合同复印件一份并制作一份调查笔录。证人任某陈述：当时与大营社区居委会签订房屋租赁合同的承租方只有魏永周一人，并非两人，魏永能并没有与社区居委会签订过合同。经质���，魏永能认为，对证据的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，虽然房屋租赁合同上没有魏永能的名字，但并不影响魏永能居住在红塔××大营街的事实，证人已经将租房的经过说清楚了。昕举公司认为，对上述证据真实性、合法性予以认可，对关联性有异议，合同上承租方不是本案当事人魏永能。马仁能认为，对真实性无异议。宋福兰未作答辩。
经审查，本院认为，对一审庭审结束后魏永能提交的租房协议，结合在案证据及证人王某证言，对其真实性不予确认。对于魏永能二审期间所举证据一，与本院依职权调取房屋租赁合同复印件所载明的承租方不一致，结合证人任某证言等在案证据，本院对证据一的真实性、合法性、关联性均不予确认。证据二，居住证载明有效期为2014年6月10日至2015年6月9日，本案事发时间为2017年5月24日，本院确认该组证据的真实性，但不能证明魏永能从2014年直到2017年受伤期间一直居住在大营居委会的证明目的。经二审审理，查明的事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点是：1、责任比例认定问题及昕举公司与马仁能是否应承担连带赔偿责任？2、医疗费、营养费、交通费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金数额如何认定。关于焦点一，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”一审法院认定魏永能忽视自身安全，未注意安全保护，在拆房期间坠落受伤，由其承担10%的责任比例符合本案客观事实，魏永能提出其��应承担赔偿责任理由不成立，二审不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”经查，昕举公司将澄江广龙片区棚户区改造一、二标段的砖木、土木结构及简易房木料卖给马金能、马仁能自行拆除，马仁能未取得任何相关资质，综上，昕举公司与马仁能依法应承担连带赔偿责任，魏永能上诉提出由昕举公司、马仁能连带赔偿成立，二审予以支持。关于焦点二，一审法院依据在案证据，结合马仁能及魏永能认可对方支付医疗费用的陈述，对医疗费金额的认定符合本案客观事实，二审予以支持。关于营养费、交通费和住院伙食补助费问题，因无医嘱需加强营养，一审法院对营养费不予支持并无不当，一审法院依据魏永能就医、鉴定等客观事实，酌情认定的交通费数额并无不当，同理，一审法院依据在案证据，认定魏永能住院天数并计算的住院伙食补助费符合客观事实。关于误工费，魏永能提出按240元/天计算误工费，因其未提交证据，其主张无事实依据，一审法院依据云南省2017年农村常住居民人均日可支配收入计算误工费并无不当。关于护理费，一审法院依据魏永能此次受伤较重，医嘱需加强护理，其未提交护理费支出证据的客观情况，认定鉴定护理期90天，按云南省2017年农村常住居民人均日可支配收入24.71元计算护理费并无不当。关于残疾赔偿金问题，魏永能提出按城镇标准计算残疾赔偿金，但其提交的房屋租赁合同本院不予认可真实性、合法性，无充分证据证实魏永能事发前经常居住地和主要收入来源地均为城镇，一审法院依据农村居民标准计算残疾赔偿金符合本案客观事实。综上，一审法院对上述各赔偿项目计算标准及金额二审均予以支持。另外，一审法院认定的精神抚慰金数额应由昕举公司与马仁能承担连带赔偿责任，魏就能对精神抚慰金不承担责任比例。
综上所述，魏永能的上诉主张部分成立，予以支持。原判处理部分有误，应予改判。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销云南省澄江县人民法院（2017）云0422民初771号民事���决；
二、由马仁能、云南昕举建筑工程有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿魏永能因伤所致的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后期治疗费共计182615.85元，扣除马仁能已支付的82100元，还需支付100515.85元;
三、由马仁能、云南昕举建筑工程有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿魏永能精神抚慰金5000元;
四、驳回魏永能的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取3195元，由马仁能、云南昕举建筑工程有限公司负担1757元，魏永能负担1438元；二审案件受理费6390元，由马仁能、云南昕举建筑工程有限公司负担3515元，魏永能负担2875元。
本判决为终审判决。
审 判 长 严光辉
审 判 员 李文玉
审 判 员 殷红珍
二〇一八年三月二十二日
法官助理 王 丽
书 记 员 王航宇