浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金民终字第1455号
上诉人（原审被告）吕某甲。
委托代理人（特别授权）郭某某。
委托代理人（特别授权）吴某某。
被上诉人（原审原告）陈某甲。
委托代理人王某某。
上诉人吕某甲因离婚纠纷一案，不服浙江省东阳市人民法
院（2010）东某初字第1835号民事判决，向本院提起上诉。本
院受理后，依法组成合议庭。因被上诉人陈某甲申请不公开审理
，本院于2010年10月13日不公开开庭审理了本案。上诉人吕某甲
及其委托代理人郭某某、吴某某，被上诉人陈某甲及其委托代理
人王某某到庭参加庭审。上诉人吕某甲申请的证人俞某某出庭陈
述、东阳市价格事务所鉴定人陈乙、许某某出庭接受质询。本
案现已审理终结。
原审原告陈某甲起诉称，诉争双方于1986年相识并于同年
登记结婚，于××××年××月生育儿子吕某乙（现在杭某某作）。婚
前双方缺乏了解，婚后因吕某甲封建思想和大男子主义思想严重
，对其缺乏起码的尊重，并经常殴打其，而且自2001年后，吕
甲还与周某某（姓名在卷）等女性有不正当男女关系，导致双
方某妻关系不断恶化。其曾于2009年3月提起离婚诉讼，法院
判决驳回了其的离婚诉请，给了吕某甲一个和好的机会。但吕某甲却到处诋毁其的声誉，到其单位吵闹，扰乱其正常的工作与生
活，将其往死路上逼，同时还��骂其的亲戚，根本没有和好诚
意。综上，双方的夫妻感情已完全破裂。后其又于2009年11月
27日提起离婚诉讼，东阳市人民法院作出准予双方离婚的判决
后，吕某甲不服提起上诉，金华市中级人民法院裁定撤销了判决
并驳回了其的起诉。其无奈只能再次起诉。请求判决准予双方
离婚；判决依法分割双方某妻共同财产；判令吕某甲赔偿其5万
元并由吕某甲承担本案诉讼费用。
原审被告吕某甲辩称，陈某甲未在起诉状中提出分割夫妻共
同财产的诉讼请求，陈某甲虽在庭审时提出了该诉讼请求，但属
于增加诉讼请求且应在举证期限内提出，故夫妻共同财产分割
问题不应在本案中处理，其对夫妻共同财产分割问题不作答辩
；陈某甲要求离婚系因陈某甲有第三者，��了家庭稳定和子女利益
，其不同意离婚；陈某甲在起诉状中陈述的其与他人有不正当男
女关系及殴打陈某甲等都不是客观事实，陈某甲要求其赔偿5万元
的诉讼请求不应得到支持；原属夫妻共同财产的坐落于东阳市
吴宁某某南市路的房产已由其处分给儿子吕某乙，以供吕某乙在香
港读书，同时，陈某甲存在转移夫妻共同财产的行为。
原判认定，诉争双方于1986年相识后自由恋爱，于同年5
月12日在磐安县安某某人民政府登记结婚，于××××年××月4日生
育儿子吕某乙（现已大学毕业）。在婚后较长期内，双方基本能
做到和睦相处。双方的夫妻共同财产有：坐落于东阳市吴宁街
道××钢××层排屋一幢（建筑面积658.44平米，阁楼面积31
.17平米，国有出让土地使用权面积274.8平米），坐落于东阳市横店镇兴盛东路职工住宅区二区钢混结构别墅一幢（建筑面
积478.86平米，阁楼面积50.31平米，国有出让土地使用权面
积1104.6平米），因东阳市区红椿巷区域旧城改造拆迁补偿安
置所得的期房两套（分别为红椿巷1幢802室、4幢704室，需要
补交购房款），坐落于东阳市××镇兴盛路××单××室房屋
一套（建筑面积89.18平米，无权证），东阳市海德广场3a039
号房屋一套（建筑面积82.65平米，为租赁式酒店套房，无权
证），浙g×××××奥迪轿车和浙g×××××尼桑轿车各一
辆（其中一辆现由吕某甲使用，另一辆由吕某乙使用），横店集团
的股金143332元，存放于东阳市迎晖新村24幢301室的家电、
家俱等，因东阳市红椿巷16号11幢307室、308室房屋拆迁而���
有的拆迁补偿安置款及奖金，及现在双方各自处的动产、存款
，和登记在双方名下的其他财产和双方享有的其他民事权益。
在（2009）东某初字第2853号离婚纠纷一案中，经原审法院依
职权委托鉴定，东阳市价格事务所于2010年3月21日作出的鉴
定结论确认：上述南市路的排屋在鉴定基准日（2010年3月4日
）的市场价格为2794570元，横店的别墅在鉴定基准日的市场
价格为2961060元，海德广场的房产在鉴定基准日的市场价格
为628140元，横店镇兴盛路55号的房产在鉴定基准日的市场价
格为178360元。另，双方为儿子吕某乙在杭州购买了房屋一套（
现产权已登记在吕某乙名下）。近年来，双方某妻关系因多种原
因失和。2009年3月8日，陈某甲离开双方的住处（东阳市迎晖新
村24幢301室，该房屋属吕某甲父母所有）到其姐妹家中居住，
此后双方分居生活至今。2009年3月26日，陈某甲曾提起离婚诉讼，东阳市人民法院于同年5月12日判决驳回了其离婚诉请，
之后，双方某妻关系不仅没有改善且仍不断恶化。2009年11月
27日，陈某甲再次提起离婚诉讼，东阳市人民法院于2010年4月1
日作出了（2009）东某初字第2853号民事判决，吕某甲不服提起
上诉，金华市中级人民法院于2010年6月3日作出（2010）浙金
民终字第834号民事裁定，以陈某甲在法院判决不准离婚后在未
满6个月时再次起诉要求离婚，且其未提供证据证明在此期间
存在新情况和新理由，违反了法律规定的期限为由，裁定撤销
（2009）东某初字第2853号民事判决，驳回陈某甲的起诉，一审
鉴定费33000元（由陈某甲预交），由双方各半负担。上述裁定
生效后，陈某甲再次向东阳市人民法院提起离婚诉讼。
原审法院认为，双方虽系自由恋爱和自愿结婚，且在婚
后相当长时期内夫妻关系基本融洽，但双方因多种原因产生纠
纷后，夫妻关系一直处于极度紧张的状态，在2009年3月8日后
，双方一直分居，在该院判决驳回陈某甲于2009年3月26日提出
的离婚诉请后，夫妻关系不仅没有丝毫改善反而不断恶化，陈
甲要求离婚的态度一直非常某某和迫切，且吕某甲也没有真诚地
与陈某甲进行沟通、交流从而以争取夫妻重归于好，反而采取了
一些不利于夫妻和好的做法，故根据2009年以来双方某妻关系
的的状况及其现状，应确认双方某妻感情确已破裂。综上，陈
甲要求与吕某甲离婚的诉讼请求理由正当，予以支持。吕某甲辩称
陈某甲提起离婚诉讼的原因是其有第三者，对此未提供证据证明
，不予采信。离婚诉讼系集合诉讼，分割夫妻共同财产乃离婚
诉讼的必要内容，虽然陈某甲在起诉状中书写的诉讼请求第二项为“请求法院依法夫妻共同财产”，但根据离婚案件的特点，
这种表述能让一般人理解为请求分割夫妻共同财产，故应确认
陈某甲在起诉状中的诉讼请求一栏第二项漏写了“分割”二字，
陈某甲的诉讼请求是具体明确的。吕某甲认为陈某甲未提出要求分割
夫妻共同财产的诉讼请求的抗辩意见不能成立。吕某甲在辩称中
主张其已将上述南市路的房产处分给儿子吕某乙所有，即使确实
存在这一情况，因违反法律规定也属无效���故上述南市路的房
产应确认为双方的夫妻共同财产。对夫妻共同财产，根据财产
的具体情况、双方意见等本案具体情形依法予以分割。吕某甲虽
在庭审中主张负有夫妻共同债务、陈某甲在“盛世豪庭”购买了
房屋一套从而存在转移夫妻共同财产的情况，但对此不能提供
证据证明，故在本案中不予认定，吕某甲或债权人若有证据，可
另行主张权利。陈某甲主张吕某甲尚拥有横店集团的股权1300000
余元，对此不能举证证明，在本案中不予认定，若陈某甲在今后
能收集到相关证据，可另行主张权利。陈某甲在起诉状中陈述的
吕某甲经常殴打其等事实没有充分有效的证据证明，不予认定，
且吕某甲以前与其他女性关系密切并不是导致陈某甲提起离婚诉讼
的主要原因，故对陈某甲要求吕某甲赔偿损失50000元的诉请，不
予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、
第三十九条第一款、第四十六条之规定，判决如下：一、准予
原告陈某甲与被告吕某甲离婚。二、夫妻共同财产分割：坐落于东
阳市吴宁街道××钢××层排屋一幢（建筑面积658.44平米，
阁楼面积31.17平米，土地使用权面积274.8平米）、坐落于东
阳市××镇兴盛路××单××室套房一套（建筑面积89.18平米）、东阳市区红椿巷4幢704室期房一套、现在原告陈某甲处的
全部动产、存款及登记在原告陈某甲名下的其他财产和原告陈某甲
享有的其他民事权益归原告陈某甲所有（不包括对是否存在该套
房屋双方有争议的“盛世豪庭”房屋），购买上述红椿巷4幢7
04室��房需支付的购房款由原告陈某甲承担；坐落于东阳市横店
镇兴盛东路职工住宅区二区别墅一幢（建筑面积478.86平米，
阁楼面积50.31平米，土地使用权面积1104.6平米）、东阳市
海德广场3a039号房屋一套（建筑面积82.65平米）、红椿巷1
幢802室期房一套、存放于东阳市吴宁某某迎晖新村24幢301室
的家俱及家用电器等、浙g×××××奥迪轿车一辆、浙g××
×××尼桑轿车一辆、登记在被告吕某甲名下的横店集团股金14
3332元、现在被告吕某甲处的存款和其他动产及登记在被告吕某甲
名下的其他财产和被告吕某甲享有的其他民事权益归被告吕某甲所
有（不包括对是否存在双方有争议的130余某某横店集团股金
），购买上述1幢802室期房需支付的购房款由被告吕某甲承担；
因东阳市红椿巷16号11幢307室、308室房屋拆迁而享有的拆迁
补偿安置款及奖金归原、被告各半所有。三、驳回原告陈某甲要
求被告吕某甲赔偿损失5万元的诉讼请求。案件受理费39150元（
现由原告陈某甲预交），由原告陈某甲与被告吕某甲各半承担。
宣判后，原审原告吕某甲不服，向本院提起上诉称，1、一
审法院将东价事鉴字（2010）第45号鉴定结论作为本案的财产
分割依据，属程序违法。其未收到过鉴定结论书，其不知道鉴
定结论书的内容，该鉴定结论开庭时也末经其质证，东阳市价
格事务所也不具有司法鉴定主体资格；（2009）东某初字第2853号判决中认定的证据和事实因该判决已被撤销而失效，原判
却引用上述被撤销判决中的证据和事实作为依据；诉争双方均
未申请���定，也未申请调取证据。同时，该鉴定结论不客观公
正，其委托对东阳市吴宁某某南市路387号房屋在估价时点（2
010年9月2日）的房地产抵押价值估价为3763600元，与前述鉴
定结论相差100余某某。2、陈某甲关于“请求法院依法夫妻共同
财产”的诉讼请求不明确，且在诉状中也未要求分割夫妻共同
财产。故上述诉讼请求因不符合法定起诉条件，应予驳回。3
、一审在未查明原因的情况下，判定夫妻双方感情确已破裂无
依据。事实上双方不和的原因是陈某甲与他人发生了婚外情，故
陈某甲想尽快离婚，对此陈某甲存在过错。4、原判在财产分割方
面偏离事实、偏袒陈某甲。陈某甲存在隐匿、转移夫妻共同财产的
行为。陈某甲将购买的“豪庭世家”的房产登记在陈某甲父��名下
，损害了其合法权益。此外，其子吕某乙在香港读书，没有独立
的生活来源，陈某甲作为母亲应履行抚养义务。其考虑到实际×
×将吴宁街道南市路的房产处分给吕某乙，原审法院认定此行为
违法，无法律依据，且对财产部分的判决没有考虑到儿子的抚
养教育问题。故请求撤销原判，发回重审或改判驳回陈某甲的诉
讼请求。另庭审期间，吕某甲增加上诉请求，要求陈某甲就在本案
中存在的过错向其承担损害赔偿责任。
被上诉人陈某甲辩称，在（2009）东某初字第2853号案件
审理中，一审已经将鉴定结论组织双方质证，在本案中其也依
法向一审法院申请调取了上述案卷，一审庭审中法庭也出示了
该案卷材料并明示让双方对有关证据进行了重新质证，是��某甲自己放弃了诉讼权利。本案评估对象均为房产，且鉴定的基准
日的价格与原审审理时价格变化不大。分割夫妻共同财产是离
婚诉讼的必要内容，其要求分割夫妻共同财产的诉讼请求是明
确的。其在一审提供的录音证据真实的反映了吕某甲经常殴打、
折磨其，且另有不正当男女关系的事实，这是双方某妻感情破
裂的原因，一审判决双方离婚符合双方感情破裂的真实情况。
吕某甲称其与他人发生了婚外情，没有任何证据证明。“豪庭世
家”房产的产权是其父的，吕某甲借此称其有隐匿的财产的行为
，证据不足。在原判的财产分割部分，吕某甲占了大部分财产，
原审法院分割财产时未对其偏袒，其也同意双方的财产相互置
换。其子吕某乙在杭州有房产，价值600余���，对父母来说，其
已经充分考虑了儿子的问题，且其还为吕乙了20余某某。在故
请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，吕某甲提交了：一、程某委向浙江法制报记者
俞某提交的有关材料（含俞某的谈话笔录及其身份、工作
单位证明、程某委向纪委监察局的反映材料、程某委写给陈某甲
的信、程某委写给东阳市人民法院负责人的信、程某委写给其
夫单某某的信、陈某甲与单某某的电脑聊天记录、俞某提交给
金华市委的材料），并申请证人俞某出庭作证（证言见下文
），综合证明陈某甲存在明显过错。二、购买“豪庭世家”4楼3
单元204室、202室房屋的相关材料（含房屋定购单、收据、现
金交款单、收款收据、陈某甲与单某某的电脑聊天记录）及（20
09）东某初字第2853号民事判决书，综合证明上述“豪庭世家
”房产系陈某甲用夫妻共同存款购买，且恶意转移该共同财产。三、房地产价格评估报告，证明确认房屋价值为3763600元，
与一审评估价相差100余某某。陈某甲对证据一的真实性、关联
性、合法性均有异议，并认为有关反映材料的内容未经报社核
实；对证据二中的民事判决书的真实性无异议，对证明目的有
异议，无法证明“盛世豪庭”属于夫妻共同财产，对证据二中
购房材料的真实性、关联性有异议，认为系复印件，且未注明
“是否与原件相符”，也与本案无关联性，其也从来没有进行
过类似的聊天；对证据三，其认为法院对夫妻共同财产的价值
已进行过评估，吕某甲单方进行委托评估的程序不合法。
吕某甲申请的证人俞某到庭陈述，其是浙江法制报的记
者，报社安排其在永康采访了程某委，其对采访过程进行了录
音录像。采访过程中，程某委介绍了自己的身份并称与单某某
是夫妻关系，程某委还将有关反映材料交给其，后报社对反映
材料的部分内容进行过核实，并发函及由其将反映材料递交金
华市委。其查看过程某委的美国身份证，但未留底，也未向有
关部门、机构就采访对象的身份进行过调查核实。吕某甲对上述
证人证言无异议。陈某甲对上述证人证言有异议，认为俞某对
程某委所提交的材料未予核实，且其证言与本案无关联性，不
能达到该证据的证明目的。
经审查，对吕某甲提供的上述证据一及有关证人证言，本
院认为：证人俞某对其采访对象的身份未进行审慎核实，其
证言不能证明所采访对象确为程某委；俞某的证言属于传闻
证据，证明力较低；二审期间吕某甲未申请程某委、单某某出庭
作证，不能证实程某委是否写过有关材料及该材料有关内容的真实性；俞某所在报社的函文仅表明了报社曾接到过投诉、
投诉的内容及投诉者的观点、有关部门的反馈意见等，但未明
确报社对投诉内容的真实性是否进行过调查核实，证人俞某
在庭审质证中也未能就材料核实的方法、内容、结果做出明确
清晰的表述；聊天记录等属于网络电子证据，具有易被修改、
易遭破坏的特性，该材料未具明制作人及制作过程，吕某甲也未
通过公证、律师见证等方式对该网络电子证据进行有效的固定
保全，故无法确证聊天记录等确实发生于互联网环境之中。综
上，对证据一及有关证人证言表明的俞某从其采访对象处接
收了有关材料，其又将此材料及报社函文一并向金华市委递交
的事实，本院予以确认；对待证事实即“陈某甲存在明显过错”
不予确认。对吕某甲提供的证据二，本院认为，虽然陈某甲二审庭
审时承认，其曾在“盛世豪庭”房屋定购单上签署了他人姓名
并预留了自己的联系方式，但依据该证据、一审查明的有关事
实及陈某甲的上述陈述，尚不足以证明“盛世豪庭”有关房产系
陈某甲用夫妻一方或双方名下的存款购得，以及陈某甲有恶意转移
夫妻共同财产的行为，故本院对该证据的证明力，不予确认。
对吕某甲提供的证据三，本院认为，该证据是对本案所涉房产的
抵押价值的确定，与原判采信的东价事鉴字（2010）第45号鉴
定结论的估价前提和目的不同，故本院对该证据的证明力不予
确认。
被上诉人陈某甲提交了新闻稿件、传真号码及网站发贴，
综合证明吕某甲为诋毁其名誉而在网络上散布谣言。吕某甲对该证
据的真实性、关联性有异议。经审查，本院认为，上述证据不具备有效证据的形式要件，且该证据不能证明吕某甲实施了上述
行为，或有关行为与吕某甲确有关联性，故本院对上述证据的证
明力不予确认。
东阳市价格事务所鉴定人陈某乙、许某就东价事鉴字（2
010）第45号鉴定结论到庭接受质询。陈某乙、许某陈述，法
院是对夫妻共同财产的市场价委托评估，故其是根据房屋价值
进行评估，而不以市场交易为条件，该评估价不会超过市场价
格，也不是市场的最高价格。如果房屋用于抵押，则须考虑抵
押的风险。同时，其在评估前也不清楚房屋最终会判给谁。故
以同地段的房屋市场价值得出的评估价格对双方均公平合理。
东阳市区房价目前已比2010年3月增长了10%-20%。
二审期间，吕某甲申请对本案所涉房产价值进行评估鉴定
。经审查，本院对该申请不予准许（理由见本院认为部分）。
经审理查明，对原判认定的案件事实，本院予以确认。
另查明，2010年2月，东阳市人民法院曾与吕某甲、陈某甲协
商确定评估鉴定事宜，有关协商笔录已经双方签字确认（见（
2009）东某初字第2853号案卷）。协商笔录记载，吕某甲对有关
房产价值由法院委托评估未提出���议，同时确认了东阳市吴宁
某某南市路387号房屋等本案所涉房产为评估范围。
本院认为，陈某甲曾两次起诉离婚，被判决驳回诉讼请求
及裁定驳回起诉后，又再次诉至法院请求与吕某甲离婚，吕某甲亦
于二审期间当庭表示同意离婚，足证夫妻双方感情确已破裂。
故原审法院依法准予双方离婚正确，应予维持。吕某甲认为双方
感情尚未破裂，与夫妻关系现状等本案事实不符，不予采纳。吕某甲称夫妻关系失和的原因是陈某甲与他人发生了婚外情，以及
陈某甲有恶意转移夫妻共同财产的行为，因无充分、有效的证据
证明，不予采信。吕某甲认为陈某甲对本案纠纷存在过错，并要求
陈某甲向其承担损害赔偿责任，因无证据佐证，且未就此提起反
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