重庆市奉节县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)渝0236刑初240号
公诉机关重庆市奉节县人民检察院。
被告人欧修忠，男，1965年3月24日出生于重庆市奉节县，汉族，小学文化程度，无业，住重庆市奉节县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月25日被奉节县公安局抓获并被刑事拘留，2016年1月26日被取保候审；经本院决定于2016年9月29日被执行逮捕。现羁押于重庆市奉节县看守所。
被告人王彪，男，1981年5月5日出生于重庆市奉节县，汉族，初中文化程度，无业，住重庆市奉节县。因犯开设赌场罪于2012年3月5日被重庆市奉节县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元，后于2012年12月2日刑满释放；因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月1日到奉节县公安局投案并被刑事拘留，2016年4月14日被取保候审。
被告人谭小银，女，1986年2月28日出生于重庆市奉节县，汉族，初中文化程度，无业，住重庆市奉节县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月26日到奉节县公安局投案，2015年12月29日被取保候审。
被告人杨安玲，女，1970年12月12日出生于重庆市奉节县，汉族，初中文化程度，无业，住重庆市奉节县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月7日到奉节县公安局投案并被刑事拘留，2016年1月26日被取保候审。
辩护人黄大华，重庆夔府律师事务所律师。
辩护人余照蓉，重庆夔府律师事务所律师。
被告人黄耀，女，1979年9月15日出生于重庆市奉节县，汉族，大专文化程度，无业，住重庆市奉节县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年1月11日到奉节县公安局投案并被刑事拘留，2016年1月26日被取保候审。
重庆市奉节县人民检察院以奉检刑诉［2016］224号起诉书，指控被告人欧修忠、王彪、谭小银、杨安玲、黄耀犯开设赌场罪，于2016年8月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭进行了审理。重庆市奉节县人民检察院指派代理检察员王和平、潘虹为出庭支持公诉，被告人欧修忠、王彪、谭小银、杨安玲、黄耀及被告人杨安玲的辩护人黄大华、余照蓉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2014年7月中旬至7月底，被告人王彪、谭小银、杨安玲伙同周某某、甘某某、马某某（三人均另案处理），以营利为目的，在奉节县永安镇某百货1409房间开设赌场，供人以打麻将的方式赌博，共抽头渔利10万余元。
2014年7月底至10月期间，被告人王彪、谭小银、杨安玲、欧修忠、黄耀、马某某以营利为目的，在奉节县永安镇某百货1409房间开设赌场，供人以打麻将的方式赌博，共抽头渔利80万余元。
公诉机关根据以上事实认为被告人王彪、谭小银、杨安玲、欧修忠、黄耀的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且系情节严重。被告人王彪、谭小银、杨安玲、欧修忠、黄耀系共同犯罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。被告人王彪、谭小银、杨安玲、黄耀犯罪后均能自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。被告人欧修忠到案后能够如实供述自己的罪行，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。被告人王彪揭发他人犯罪事实，系立功，应适用《中华人民共和国刑法》第六十八条第三款之规定。提请依法判处。
被告人王彪、谭小银、杨安玲、欧修忠、黄耀对指控的事实及罪名均无异议，均辩称不构成情节严重，自己在本案中作用较小。
被告人杨安玲的辩护人提出本案不构成情节严重，杨安玲在本案中起辅助作用的辩护意见。
经审理查明：
2014年7月中旬至7月底，被告人王彪、谭小银、杨安玲伙同周某某、甘某某、马某某（三人均另案处理），以营利为目的，在奉节县永安镇某百货1409房间开设赌场，供人以打麻将的方式赌博，共抽头渔利10万余元。
2014年7月底至10月期间，被告人王彪、谭小银、杨安玲、欧修忠、黄耀、马某某以营利为目的，在奉节县永安镇某百货1409房间开设赌场，供人以打麻将的方式赌博，共抽头渔利80万余元。
另查明，被告人王彪、谭小银、杨安玲、欧修忠、黄耀各非法获利10万余元；在本案审理过程中，被告人王彪、杨安玲、黄耀各退缴非法所得人民币五万元；被告人谭小银退缴非法所得人民币二万元。
另查明，被告人谭小银于2016年6月19日生育一子，现处于哺乳期。
另查明，经奉节县社区矫正管理局调查评估，被告人王彪、谭小银、杨安玲、黄耀具备社区矫正管理条件，适合在居住地实施社区矫正。
上述事实，有公诉机关当庭举示并经质证、认证的以下证据证实：1、受案件登记表、立案决定书及对五被告人采取强制措施的相关文书材料；2、股东会决议、房屋租赁合同、借条、刑事判决书、立功材料、抓获经过、户籍信息等书证；4、证人周某某、甘某某、马某某、陈某某、周某1、任某某、王某某、谭某1、黎某某、袁某某、向某某、饶某某、姚某某、向某某、向某1、向某2、梁某某等人的证言；5、被告人王彪、谭小银、杨安玲、欧修忠、黄耀的供述；6、指认笔录及照片、搜查笔录。
关于被告人谭小银当庭出示的以证明其于2016年6月19日生于一子，现处于哺乳期的出生医学证明和出院诊断证明书，本院对其真实性予以确认；对其出示的以证明其家庭困难的社区证明，本院认为虽与本案事实无关联，但可在量刑时予以酌情考虑。
关于被告人黄耀出示的以证明其女儿一直患病且病情严重的病历资料、离婚证、户籍证明等，本院认为虽与本案事实无关联，但可在量刑时予以酌情考虑。
本院出示关于被告人王彪、谭小银、杨安玲、黄耀的审前社会调查评估意见书，经质证，公诉机关及各被告人均无异议，本院对其予以认证采信。
本院认为，被告人王彪、谭小银、杨安玲、欧修忠、黄耀以营利为目的开设赌场，为他人赌博提供场所并抽头渔利，五被告人的行为均已构成开设赌场罪，且系共同故意犯罪。公诉机关指控的罪名及事实成立，五被告人应当受到刑罚处罚。关于公诉机关指控的本案情节严重的情节，因无法律依据，且根据本案的具体情形不宜认定为情节严重，故公诉机关指控的本案情节严重不成立。五被告人及辩护人的辩护意见成立。关于五被告人及辩护人提出的各被告人在本案中作用较小的意见，本院认为，各被告人在本案中作用相当，故对该意见不予采纳。被告人王彪、谭小银、杨安玲、黄耀主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人欧修忠到案后能够如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人王彪揭发他人犯罪行为，且查证属实，系立功，依法从轻处罚。被告人王彪有开设赌场的前科，酌定从重处罚。综上，根据五被告人犯罪的事实、情节、在共同犯罪中的作用和地位、认罪悔罪态度及对社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十八条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人欧修忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；
二、被告人王彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；
三、被告人谭小银犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；
四、被告人杨安玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；
五、被告人黄耀犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；
六、依法追缴被告人王彪退缴的非法所得人民币五万元；依法追缴被告人谭小银退缴的非法所得人民币二万元；依法追缴被告人杨安玲退缴的非法所得人民币五万元；依法追缴被告人黄耀退缴的非法所得人民币五万元；
七、依法追缴被告人欧修忠的非法所得人民币十万元；继续追缴被告人王彪的非法所得人民币五万元；继续追缴被告人谭小银的非法所得人民币八万元；继续追缴被告人杨安玲的非法所得人民币五万元；继续追缴被告人黄耀的非法所得人民币五万元。
罚金及非法所得限本判决生效后十日内缴纳。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人欧修忠的刑期自2016年9月29日起至2017年8月26日止。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 丁进万
审 判 员 樊行文
人民陪审员 余国蓉
二〇一六年九月二十九日
书 记 员 周 婧