萍乡市安源区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)赣0302刑初69号
公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
被告人谢某，男，1969年出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，涉嫌犯罪时任萍乡经济技术开发区万新管理处副书记、处长、书记，家住萍乡经济技术开发区公园中路。因涉嫌犯倒卖土地使用权罪，于2014年8月1日被萍乡市公安局刑事拘留，同年8月20日由该局取保候审。本院于2016年2月4日继续对其取保候审。现在家。
辩护人谢宁，江西鸿天律师事务所律师。
被告人余某某，男，1977年出生于江西省萍乡市，汉族，小学文化，家住萍乡经济技术开发区木客东路。因涉嫌犯倒卖土地使用权罪，于2014年8月8日由萍乡市公安局取保候审。本院于2016年2月4日继续对其取保候审。现在家。
辩护人李光萍，江西鸿天律师事务所律师。
萍乡市安源区人民检察院以安检公诉一刑诉[2016]24号起诉书指控被告人谢某、余某某犯倒卖土地使用权罪，于2016年2月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。萍乡市安源区人民检察院指派检察员易春燕出庭支持公诉，被告人谢某及辩护人谢宁、被告人余某某及辩护人李光萍均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控:
1、2009年5月27日，萍乡经济技术开发区管委会以抄告单的形式同意由该区光丰管理处负责处理位于萍乡市审计局对面的安源区流万管理处的26.75亩插花地。同年6月2日光丰管理处(甲方)与流万管理处(乙方)签订土地置换协议，双方约定甲方以熟地(已推平)方式按10:3.6的比例置换乙方毛地(山地)26.755亩，乙方通过置换获得甲方的熟地9.632亩。被告人谢某得知流万管理处的土地置换成功后，即与被告人余某某商量由余某某出钱，谢某去协调流万管理处的关系，合伙购买流万管理处的9.632亩熟地。同年12月12日流万管理处的两委班子会议上，通过了以20.5万元的价格将该块熟地卖给谢某。同年12月16日，流万管理处与余某某签订了土地使用权转让协议，余某某以173.84万元的价格购得了该块熟地(实际测量面积为8.48亩)。谢某和余某某购得该块熟地后，规划出21个宅基地，其中20个由余某某委托他人进行销售，共计获利180万余元，谢某分得1个宅基地和78万元，余某某分得98万元。
2、2010年上半年，萍乡经济技术开发区东壁管理处(以下简称东壁管理处)根据上级指示负责对建设东路延伸段土地(其中包括安源区流万管理处与跃进村的部分土地)进行整合处理，时任东壁管理处书记的唐某德找到彭某定（以上二人均已判刑）商量,由东壁管理处出面从该处以及萍乡市安源区城郊管委会流万管理处(以下简称流万管理处)和跃进村的村民手中征购土地，但实际由彭某定支付土地款，土地征购完成后由东璧管理处向开发区管委会请求按1:0.36的比例置换成宅基地。之后彭某定陆续通过东壁管理处的工作人员从村民手中购得约25亩山地(按水平面积计算)，仅向村民支付购地款，未向流万管理处缴交土地补偿款。2011年上半年，时任流万管理处副处长的卢某勤(已判刑)得知此事后，即找到东壁管理处的领导要求支付土地补偿款。后经被告人谢某协调，彭某定答应拿３个宅基地送给流万管理处处理关系，流万管理处不再要求东壁管理处支付土地补偿款，卢仁勤答应了。之后谢某与卢某勤二人商量３个宅基地由卢某勤分得２个，谢某分得１个，到时由谢某负责销售。2013年上半年，谢某将３个宅基地进行变卖后得款165万元，在萍乡市天利园大酒店的停车场内将30万元现金拿给卢某勤，自己个人获利135万元。
2015年8月7日，被告人余某某主动到公安机关投案。
公诉机关为支持其指控事实，向法庭提交了书证、证人证言、被告人供述等证据。
公诉机关认为，被告人谢某、余某某以牟利为目的，违反土地管理法规，倒卖土地使用权，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以倒卖土地使用权罪追究二被告人的刑事责任。庭审中公诉人提出，谢某、余某某倒卖土地使用权，情节特别严重，依法应处以三年以上七年以下有期徒刑；二被告人的行为均可认定为自首，可从轻或减轻处罚；积极退赃，可酌情从轻处罚。
被告人谢某对指控事实和罪名无异议。
其辩护人提出，被告人谢某有自首情节，主观恶性不大，积极退赃，建议法院对谢某适用缓刑。
被告人余某某对指控事实和罪名无异议。
其辩护人提出，对本案定性有异议，被告人余某某构成非法转让土地使用权罪，余某某有自首情节，已全部退赃，建议法院对其从轻、减轻或免除处罚。
经审理查明:
一、2009年5月27日，萍乡经济技术开发区管委会以抄告单的形式同意由该区光丰管理处处理位于萍乡市审计局对面的安源区流万管理处的26.75亩插花地(指各管理处之间交叉的土地)。同年6月2日光丰管理处与流万管理处签订土地置换协议，约定光丰管理处以熟地(即已推平的土地)按3.6：10的比例置换流万管理处毛地(即山地)26.755亩，流万管理处通过置换获得光丰管理处的熟地9.632亩。被告人谢某得知后，即与被告人余某某商量，由余某某出钱，谢某去协调流万管理处的关系，合伙购买该块熟地。同年12月16日，流万管理处与余某某签订了土地使用权转让协议，余某某以173.84万元的价格购得该块熟地土地使用权(实际测量面积为8.48亩)。之后，谢某和余某某规划出21块宅基地，其中20块由余某某委托他人进行销售，共计售得500万余元，获利180万余元，谢某分得1个宅基地和78万元，余某某分得98万元。
该一事实有公诉机关提交，并经当庭质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、萍乡经济开发区管委办萍开管办抄字[2009]67号抄告单，证实经管委会研究，同意由光丰管理处负责对市审计局对面区管委会拟出让土地中安源区流万管理处的26.75亩插花地进行处理。
2、土地置换协议、宅基地位置图，证实2009年6月2日，光丰管理处与流万管理处签订了土地安置协议，约定光丰管理处以熟地9.632亩熟地(已推平)置换流万管理处毛地（类别为山地）26.755亩，毛地面积与熟地面积的置换比例为10:3.6。
3、土地使用权转让协议、电子转账凭证、城郊管委会财政收款收据等，证实2009年12月16日流万管理处将置换后的9.632亩（实际测量为8.48亩）土地按每亩20.5万转让给余某某，余某某付流万购地款共计173.84万元。
4、证人刘某发证言：2009年上半年，他任流万管理处书记，因流万管理处在开发区光丰管理处范围内有一块插花山岭土，开发区管委会为了整体规划土地，由光丰管理处与流万管理处协商，以光丰管理处的名义向流万管理处征购这些插花地，因流万管理处开出的价格比较高，光丰管理处无法接受，光丰管理处书记姚春明知道谢某和他关系比较好，就邀请谢某出面来流万管理处协调此事。最终谈定以1:0.36的比例对这块山岭土进行置换，置换后流万管理处分得大概9亩多熟地，规划出21个宅基地，以205000元一亩的价格出售给谢某和余某某。
5、证人卢某勤证言:2009年上半年，他任流万管理处副处长。流万管理处在开发区光丰管理处范围内有一块山岭土，开发区管委会为了整体规划土地，由光丰管理处与流万管理处协商，最终谈定以1:0.36的比例对该块山岭土进行置换，置换后流万管理处分得大概9.3亩熟地，规划出21个宅基地。没多久，谢某找到流万管理处刘某发书记，想和余某某一起购买这21个宅基地。在管理处班子会议上刘某发提出此事，他和卢某国不同意。后来谢某拿了10万元给他，他拿了3万元给卢某国。最后在班子会议上通过了将宅基地以200500元一亩的价格出售给谢某和余某某的事宜。
6、证人谢某乙证言：他从2009年2月开始担任光丰管理处副处长，参与了光丰管理处与流万管理处对柏合冲浠安置区的土地置换工作，流万管理处与光丰管理处以１亩山岭土置换0.36亩熟地，流万管理处获得9.632亩熟地，他们要求流万管理处按照光丰安置区的统一规划进行处理，将该9.632亩地规划出了21个宅基地，位于柏合冲安置区D区靠建设东路延伸段的前三排。光丰管理处与流万管理处签订了土地置换协议，约定光丰管理处负责主通道路面硬化，水、电通到通道边，费用由光丰管理处负责。后期施工主通道路面硬化是光丰管理处负责完成的。而协议约定水电接到通道边，由于水、电是一次性工程，需直接接进屋，而进屋的费用是需要住户负责的，所以光丰管理处按照水电的总费用平摊到每栋，每栋分摊的基础建设成本为3.2万元。开发区审计局已经对水、电相关费用进行了审核。
7、证人肖某华证言：他从2006年1月开始担任流万管理处副处长，参与了光丰管理处与流万管理处对柏合冲光丰安置小区的土地置换工作。流万管理处通过置换获得9.632亩熟地，经过流万管理处班子会讨论通过，将该块地以20.5万元/亩的价格卖给了谢某和余某某，他们规划出21块宅基地。流万管理处与余某某签订的土地使用权转让协议对该块地的水、电、路面硬化等附属工程没有约定，但流万管理处与光丰管理处签订的土地转换协议对该地的水、电、路面硬融会贯通等附属工程约定该些附属工程由光丰管理处负责。
8、证人李某胜证言:2010年11月左右，他约谭军、盛某从谢某处购买两块宅基地，位于柏合冲光丰安置区D区第三排的第一、二块，每块宅基地的价格为25万元。双方签订一宅基地转让协议，但协议没有约定路面硬化、水电接入等基础建设费用由何人承担。该些基础设施是由光丰管理处统一规划建设的。平摊到每个宅基地住房费用是3.2万元，该些费用由住户承担。
银行转账凭证、资金往来结算票据，证实光丰管理处收取从李某胜账户转来的一宅一表电力安装材料款3.6万元。
9、证人盛某证言:大概是2011年，他和朋友李某胜、谭军三人合伙以50万元的价格向余某某购买两块宅基地，坐落在开发区光丰管理处柏合冲D区，宅基地编号为13号、**号。路面硬化由光丰管理处负责，通水、通电是由光丰管理处联系相关部门，费用由他们购买宅基地的人出。每块宅基地通水花费6000元，通电花费18000元。钱都交给了光丰管理处。
银行转账凭证、资金往来结算票据，证实光丰管理处收取从刘艳辉账户转来的自来水安装材料款1.2万元。
10、证人周某斌证言：2010年左右，经一姓温的人介绍，他以大概30万元的价格向余某某购买了一块宅基地，坐落在开发区光丰管理处柏合冲D区，宅基地编号是**号。路面硬化由光丰管理处负责，通水、通电由光丰管理处联系相关部门，费用由他们购买宅基地的人出，但后来路面硬化他们也出了钱。每块宅基地通水花费6000元，通电花费18000元，钱都交给了光丰管理处。
现金交款单、资金往来结算票据，证实光丰管理处收取周某斌交纳的柏合冲D区19号自来水安装材料款及修通道款1.4万元、电力安装材料款1.8万元。
11、证人张某文证言：2011年左右，他以52万元的价格向余某某购买了两块宅基地，坐落在开发区光丰管理处柏合冲D区，宅基地编号为17号、**号。余某某说路面硬化由光丰管理处负责，通水、通电由光丰管理处联系相关部门，费用由他们购买宅基地的人出。每块宅基地通水花费6000元，通电花费18000元，钱都交给了光丰管理处，路面硬化他们没有出钱。
银行转账凭证、资金往来结算票据，证实光丰管理处收取从喻礼朋、张某文账户转来的柏合冲D区17号、18号电力安装材料款各1.8万元，收取从喻礼朋、张某文账户转来的自来水安装材料款及下水道通道硬化款2.8万元。
12、证人赖某德证言:2010年至2011年，他以每块宅基地26万元的价格向余某某购买了五块宅基地，坐落在开发区光丰管理处柏合冲D区，宅基地编号为1号、2号、3号、6号、7号。余某某说路面硬化由光丰管理处负责，通水、通电由光丰管理处联系相关部门，费用由购买宅基地的人出。每块宅基地通水花费6000元，通电花费18000元。路面硬化主路他没有交钱，但附属通道的路面硬化他五块宅基地共交了4万。钱都交给了光丰管理处。
银行转账凭证、资金往来结算票据，证实光丰管理处收取从赖某德账户转来的柏合冲D区1号、2号、3号、6号、7号电力安装材料款9万元，自来水安装、下水道通道硬化款7万元
赖某德提交给公安机关的开发区光丰管理处证明一份，内容为:百合冲安置小区Ｄ区壹、贰、叁排共计贰拾壹个宅基地属余某某所有，可进行宅基地转让。
13、证人李某证言：2010年年底至2011年左右，他以50万元的价格向余某某购买了两块宅基地，坐落在开发区光丰管理处柏合冲D区，宅基地编号为8号、9号。路面硬化由光丰管理处负责，通水、通电由光丰管理处联系相关部门，费用由购买宅基地的人出，但后来路面硬化他也出了钱。每块宅基地通水花费6000元，通电花费18000元，钱交给了光丰管理处。路面硬化他两块宅基地共交了1万元左右，钱直接交给修路的人。
银行转账凭证、资金往来结算票据，证实光丰管理处收取从彭华玉账户转来的电力安装材料款3.6万元，收取从李某账户转来的自来水安装材料款及通道硬化款2.3万元。
14、证人张某萍证言:他以50万元的价格向余某某购买了两块宅基地，坐落在开发区光丰管理处柏合冲D区第四排的第一个和第二个位置。路面硬化由光丰管理处负责，通水、通电由光丰管理处联系相关部门，费用由购买宅基地的人出。他两块宅基地通水、通电共花费四万多元。
银行转账凭证、资金往来结算票据，证实光丰管理处收取从张某萍账户转来的柏合冲D区电力安装材料款3.6万元。
15、证人刘某平证言:2011年、2012年左右，他以50多万元的价格向余某某购买了两块宅基地，坐落在光丰管理处柏合冲D区，宅基地编号为4号、5号。路面硬化由光丰管理处负责，通水、通电由光丰管理处联系相关部门，费用由购买宅基地的人出，但后来路面硬化他们也出了钱。每块宅基地路面硬化花费8000元，通水花费6000元，通电花费18000元，他共花费了64000元。钱都交给了光丰管理处。
银行转账凭证、资金往来结算票据，证实光丰管理处收取从刘某平账户转来的柏合冲D区4号、5号、46号、47号电力安装材料款72000元。
16、银行转账凭证、资金往来结算票据，证实光丰管理处收取从唐艳珍账户转来的柏合冲D区15号、16号电力自来水一宅一表材料款及修路款28000元，收取从钟增友账户转来的柏合冲D区20号电力安装材料款18000元、一宅一表安装材料款、下水道及路面硬化款14000元，以及21号自来水一宅一表安装材料款及下水道路面硬化款14000元。
17、证人李某珍证言:谢某赠与他一块宅基地，位于柏合冲安置小区D区第2排第三块。
18、死亡证明书，证实巫某某于2013年4月1日死亡。
19、被告人谢某供述：2009年他得知开发区管委会为了整体规划，由光丰管理处与流万管理处进行土地置换，光丰管理处与流万管理处以1亩山地置换0.36亩整理好的宅基地，置换之后流万管理处分得大概9.7亩宅基地。之后，他打电话给余某某商量去买该块土地，由余某某出资，他负责协调关系，赚的钱各人一半。余某某同意了。2009年年底，余某某以每亩20万元左右的价格共计173万元交付给流万管理处，并签订土地使用权转让协议。该宅基地转让到手后规划出21个120平方米的宅基地，余某某负责再次转让。20块120平方米的宅基地卖了500万元左右，实际获利180万元左右。余某某分得100万元左右，他实际获利78万元和1块120平方米的宅基地。该21块宅基地都没有办理有效的法律手续。
20、被告人余某某供述:2009年，谢某找到他，说光丰管理处与流万管理处置换一块集体土地，流万管理处要将置换来的土地转让，问他有无意向购买，他同意了。他们商量由他出购地款，谢某负责协调关系，赚的钱一人一半。后来，谢某打电话约他去流万管理处找书记刘某发商谈，最终以每亩20.5万的价格购得流万管理处从光丰管理处置换来的集体土地约9.7亩(实际使用面积为8.48亩)，花费173万余元。该地块总共有21块宅基地。之后，他负责对外转让。大部分都是通过巫某某销售的，有几个购买地基的人直接找他和谢某，大约卖了500万元，拿给卢某勤10万，拿给谢某50万用于感谢刘某发，处理工农矛盾(即帮购买者铺设施工便道、接水接电、修下水道等)花费40万，一年借款利息57.5万，实际获利180万左右，谢某从中分得78万元和一块120平方米的宅基地，并将该宅基地送给了李某珍，他获利98万左右。
辨认笔录及照片，证实余某某从1组12张不同男性正面免冠照片中辨认出3号是代其销售20块宅基地的巫某某。
21、江西省行政事业单位资金往来结算票据两张，中共萍乡市纪律委员会萍乡市监察局暂予扣留、封存涉案款物登记表，萍乡市非税收入缴款通知单、江西省政府非税收入票据，证实2014年8月8日被告人谢某、余某某分别上交违纪款200000元至萍乡经济开发区监察局财务；2015年1月8日谢某上缴违纪款2030000元至萍乡纪委；2014年9月10日余某某上交780000元给萍乡市公安局，该局已于次日上交国库。
二、2010年上半年，萍乡经济技术开发区东壁管理处(以下简称东壁管理处)根据上级指示负责对建设东路延伸段土地(其中包括安源区流万管理处与跃进村的部分土地)进行整合处理，时任东壁管理处书记的唐某德找到彭某定（以上二人均已判刑）商量,由东壁管理处出面从该处以及萍乡市安源区城郊管委会流万管理处(以下简称流万管理处)和跃进村的村民手中征购土地，但实际由彭某定支付土地款，土地征购完成后由东璧管理处向开发区管委会请求按1:0.36的比例置换成宅基地。之后彭某定陆续通过东壁管理处的工作人员从村民手中购得约25亩山地(按水平面积计算)，仅向村民支付购地款，未向流万管理处缴交土地补偿款。2011年上半年，时任流万管理处副处长的卢某勤(已判刑)得知此事后，即找到东壁管理处的领导要求支付土地补偿款。后经被告人谢某协调，彭某定答应拿３个宅基地送给流万管理处处理关系，流万管理处不再要求东壁管理处支付土地补偿款，卢仁勤答应了。之后谢某与卢某勤二人商量３个宅基地由卢某勤分得２个，谢某分得１个，到时由谢某负责销售。2013年上半年，谢某将３个宅基地进行变卖后得款165万元，在萍乡市天利园大酒店的停车场内将30万元现金拿给卢某勤，自己个人获利135万元。
该一事实有公诉机关提交，并经当庭质证的下列证据证实，本院予以确认:
1、证人彭某定证言:2010年9月，在开发区东壁管理处书记唐某德的办公室，唐书记对他说，萍乡学院在319国道边上征用了开发区东壁管理处的山岭土，该些东壁管理处的村民指定要安置在建设东路至319国道延伸路的左边，该地方既包含东壁管理处的土地，也包含流万管理处和安源镇跃进村的土地。唐书记要他以私人的名义将流万管理处和跃进村的村民按照2万多元一亩的价格收购，然后东壁管理处按照10:3.6的比例从他这里置换土地，并说这件事由唐元华和他一起做。之后，所有的插花地的山岭土地的收购都是由东壁管理处和流万管理处和跃进村的村民谈，谈妥之后唐书记打电话通知他到东壁管理处付钱，他每次都是把款项交给东壁管理处的工作人员。他共收购35亩山岭土，支付70余万土地收购款。最后丈量按水平面积只有25亩，开发区土地局按10:3.6的比例置换了9亩熟地，但东壁管理处只给他15块宅基地。唐某德跟他说，某处管理处的某个领导要3个宅基地处理关系。后来他拿了3个给谢某。他跟唐某德说给谢某的3个宅基地，要谢某出5万元一个，谢某打了一张15万元的借条，放在唐元华这里，他不清楚谢某是否拿了15万元给唐元华，但没有拿给他。
2、证人唐某德证言:2010年上半年，开发区要求整合建设东路延伸段以北路边约72亩土地，有关事项由东壁管理处负责处理。他当时任东壁管理处书记。该72亩土地包含流万管理处、跃进村在东壁管理处范围内的25亩插花地。有一天，在他的办公室，他对彭某定说“直接以私人的名义去征插花地，参照光丰管理处的做法，肯定能赚钱，你有没有兴趣搞”？彭某定说“我直接来搞不好，到时候我找个朋友出面”。他答应了彭某定。之后，征地工作由东壁管理处出面与安源区老百姓沟通协调，彭某定没有出面，但征地款实际都是由彭某定出的。2010年底，水平面积约25亩插花地全部征到位。后来按照1:0.36的比例，置换了9亩地，实际分配15块宅基地给彭济庆。以土地置换形式将安置小区内的宅基地向社会出售的行为是不合法的，如果流万管理处以集体部分未缴清为由，宅基地根本无法出售。彭某定为了不使事情闹大，变相将3个宅基地送给流万管理处卢处长等人。
3、证人姚某良证言:2013年上半年，谢某对他说手头上有3块120平方米位于圣淘沙柏合冲东壁安置A区的宅基地，想要他帮忙销售，每个谢某收55万，至于最终卖多少价钱谢某不管。过了大概一个月，谢某带他到周江管理处书记“唐老鸭”办公室，“唐老鸭”拿出一张宅基地编号图，指定将圣淘沙柏合冲东壁安置A区20#、21#、22#宅基地给谢某。2013年4月左右，他将圣淘沙柏合冲东壁安置区A区宅基地编号为21#、22#两块宅基地以每块**万的价格卖给了张某凡。另将20#宅基地卖给了温某某介绍过来的人，售价也是57万。他付了165万给谢某。
4、证人张某凡证言：他和李清华合伙从姚某良手上购买了位于圣淘沙柏合冲东壁安置区A区宅基地编号为21#、**#的两块宅基地，他总共付了114万元给姚某良。该两块宅基地的水、电、路面硬化的基础设施建设已基本完工，是他负责的基础建设，费用也是他承担的。而且圣淘沙柏合冲东壁安置区A工的宅基地基础设施全部是由购买宅基地的人承担的费用。
宅基地转让协议，证实2013年4月14日，姚某良将位于圣淘沙柏合冲东壁安置区A区21#、22#两块宅基地以114万元的价格转让给张某凡。
5、证人温某某证言:他介绍同学周某向姚某良购买了圣淘沙柏合冲东壁安置区A区20号宅基地。
6、证人周某证言：他通过朋友温某某介绍认识姚某良，2013年4月，他从姚某良手上购买了圣淘沙柏合冲东壁安置区A区20号宅基地，价格是573900元。
宅基地转让协议，证实2013年4月28日，周某与姚某良签订了宅基地转让协议，约定姚某良以573900元的价格将位于圣淘沙柏合冲东壁安置区A区宅基地编号为**号宅基地转让给周某。
7、证人卢某勤证言:2010年下半年，市里修建建设东路延伸段，靠近东壁管理处附近约有10亩流万管理处的插花地。他发现东壁管理在将流万管理处的该约10亩插花地平整，就带人阻工。他带人到东壁管理处，该处副处长邬建辉说该地已被开发区管委会征购。他听后说“你们征地只跟村民征，集体部分征地款并没有交，以后这块地的处理我会让你们搞不成，谁想建房也建不成”。过子大概半个月左右，谢某找到他，他说东壁管理处这个事恐怕做不成，谢某说先等一等。2011年5月份左右，谢某找到他说该块插花地事情很复杂，牵涉面很广，谢某要他们流万管理处出面跟东壁管理处谈一下。他又去找邬建辉，邬建辉说到时候拿2个宅基地给他们。2012年下半年的一天，谢某说那块插花地已定下来，拿给他2个宅基地，还建议他不要该2个宅基地，不如拿几块钱。他同意了。2013年3月份的一天，谢某约他到天利园酒店停车场，在谢某车上拿了30万元现金给他，说这是2个宅基地的钱。
8、萍乡市开发测绘院测绘图，证实征地现场的情况。
9、被告人谢某供述：2010年下半年，他从东壁管理处书记唐某德口中得知，该处间山安置小区内占了流万管理处一块插花地。之后，他联系流万管理处分管土地的卢某勤处长，想让他们按照之前光丰管理处与流万管理处的做法去争取这块地，按照一定比例，流万管理处能置换回近10亩的熟地。后来，卢某勤和唐某德谈论此事，期间他也多次以中间人的身份找到唐某德，唐某德说按照置换的程序办理。过了一段时间，唐某德说彭某定的朋友已经跟流万管理处村民进行了土地收购，并签订了协议。他跟唐某德要求东壁处理处划8至10块宅基地给流万管理处，经过他、唐某德、卢某勤多次商谈，唐某德最终同意划3块宅基地给他和卢某勤。彭某定说3块宅基地要付15万元，他说身上没钱，就写了张15万元的欠条，至今都没有支付该15万元。大概到了2012年下半年的时候，他打电话给卢某勤说3块宅基地通过唐某德和彭某定指示划过来了，他1块卢某勤2块。卢某勤说好。后来他朋友姚某良帮他将该3块宅基地卖掉，付给他165万元。在天利园酒店停车场他拿了30万元给卢某勤，说是2块宅基地的钱。
关于被告人谢某庭审中辩解称该三块宅基地是他花15万元购买的意见。经查，彭某定拿了3块宅基地给谢某和卢某勤，谢某并未支付15万元。该一事实有萍乡市中级人民法院(2016)赣0302终字10号刑事裁定书和谢某未付款的供述予以证实，对谢某该一辩解意见，本院不予采纳。
另查明，2014年6月17日上午，中共萍乡经济技术开发区纪律检查委员会接中共萍乡市纪律检查委员会电话，要求开发区纪委通知开发区万新管理处书记谢某当日上午在其办公室就相关案件协助调查。开发区纪委电话联系谢某，告知此事，要谢某在办公室等候。谢某称在外公办，并表示将尽快办完事后赶回管理处办公室协助调查。然后，开发区纪委和市纪委一行人赶到万新管理处等候谢某。谢某返回万新管理处办公室，被带至市纪委办案中心。谢某被市纪委双规后，市纪委根据干部管理权限，将谢某的违纪违法问题交由开发区纪委调查，谢某在市纪委廉政教育基地向开发区纪委的办案人员如实交待了上述两起事实。同年8月1日开发区纪委将该案移送至萍乡市公安局；被告人余某某于2014年8月7日到萍乡市公安局投案。上述事实有公诉机关提交的开发区纪委出具的《归案说明》、市纪委出具的《谢某违纪案件有关情况说明》、被告人谢某的辩护人提交的开发区纪委出具的《证明》、开发区纪委的谈话笔录，以及萍乡市公安局经侦支队出具的《余某某归案说明》证实。
本院认为，被告人谢某、余某某以牟利为目的，违反土地管理法规，低价购买或违法取得集体土地使用权后，转手高价卖给他人，其行为均已构成倒卖土地使用权罪，且系情节特别严重。关于余某某的辩护人提出余某某构成非法转让土地使用权罪而非倒卖土地使用权罪的辩护意见，经查，非法转让土地使用权是指行为人在接受土地所有权人出让的土地使用权后，违反国家关于土地使用权转让、买卖的条件、程序的规定，未经批准或者骗取国家土地管理部门的批准，将土地使用权转移给他人使用的行为；倒卖土地使用权是指违反有关法律法规的规定，低价购得土地使用权后卖出，或者转手高价将土地使用权卖给他人，从中牟利的行为；本案中，二被告人所出售的是其违法取得的集体土地使用权，并非依法取得的土地使用权，二被告人取得土地使用权的目的是直接出售牟利，而并非开发，实际上也并未进行开发，故应对二被告人的行为定性倒卖土地使用权罪，辩护人该一辩护意见，本院不予采纳。在起诉书指控的第一起事实中，被告人谢某主要负责协调关系、联系购买宅基地，被告人余某某主要负责出资购买和销售宅基地，非法所得由二被告人平分，二被告人作用相当，可不划分主从犯。谢某主动协助纪委调查相关案件，并如实交待自己的犯罪事实，系自首；余某某主动向公安机关投案，归案后，如实供述自己的犯罪事实，系自首；依据二被告人的犯罪情节可分别对被告人谢某、余某某从轻、减轻处罚；二被告人已主动向萍乡市纪委、公安机关退缴全部非法所得，可酌情从轻处罚。结合谢某、余某某的犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现及其居住地所在社区矫正机构所作的调查评估意见，对二被告人可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第二十五条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十七条第一款，第五十三条之规定，判决如下:
一、被告人谢某犯倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五十万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴齐。)
二、被告人余某某犯倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币三十万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴齐。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈远爱
人民陪审员 彭利兵
人民陪审员 姚 斌
二〇一六年七月十八日
代书 记员 朱郭萍