陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕01民终8892号
上诉人（原审原告、反诉被告）西安市户县培优现代农业专业合作社，住所地西安市户县友谊路西一号。
法定代表人骞朝明，该合作社主任。
委托代理人王虎，男，1978年1月3日出生，汉族。
委托代理人纪超，陕西省户县甘亭第二法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告，反诉原告）高民生,男,1961年10月8日出生,汉族,农民。
委托代理人刘东升，男，1975年1月26日出生，汉族，农民。
上诉人西安市户县培优现代农业专业合作社（以下简称培优合作社）与被上诉人高民生因合同纠纷一案，不服户县人民法院（2017）陕0125民初1609号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人培优合作社的法定代表人骞朝明、委托代理人王虎、纪超，被上诉人高民生及其委托代理人刘东升到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
培优合作社向原审法院提出诉讼请求：1、终止履行双方签订的葡萄订单生产销售合同，高民生返还培优合作社借款45831.20元。2、诉讼费由高民生承担。事实与理由：2012年双方及陕西伯翰农业推广有限公司签订葡萄春暖式大棚建造合同，培优合作社系借资方，共向建造方出资50700元，用于为高民生建大棚，高民生向培优合作社出具了借条；同时双方签订了订单生产销售合同，培优合作社收购高民生的葡萄以抵扣借款；期限自2012年6月至2014年12月。截止2013年9月30日，培优合作社收购高民生葡萄合计4868.80元，下余45831.20元至今未付；2014年12月合同届满，故诉请支持以上请求。培优合作社提供的证据有，1、2012年6月13日葡萄订单生产购销合同一份；2、2012年6月13日、7月5日及7月19日借条3份，金额合计50700元。证明合同已经终止，及培优合作社出借资金数额。
高民生原审中辩诉称，培优合作社所陈述事实属实。2012年双方签订的葡萄订单生产销售合同合法有效，培优合作社未按约定履行合同，2014年未收购高民生葡萄，高民生等候培优合作社收购期间，因连续阴雨天气造成葡萄变质；造成经济损失54000元，扣除建大棚欠培优合作社45831.20元，培优合作社应赔偿高民生损失8168.80元；故应驳回培优合作社的诉讼请求，并提出反诉请求，1、要求培优合作社赔偿损失8168.80元；2、反诉费用由培优合作社负担。高民生提供的证据有1、入库单两份；2、户县气象局证明；证明培优合作社收购葡萄的时间及2014年9月天气情况。培优合作社针对高民生的反诉辩称，2014年9月因连续阴雨天气原因，葡萄没有完全成熟，高民生葡萄不符合收购标准；高民生要求赔偿损失的数额没有依据，且已过诉讼时效，故应驳回高民生的反诉请求。
原审法院经审理查明，2012年6月13日培优合作社、高民生及陕西伯翰农业推广有限公司签订葡萄春暖式大棚建造合同，由陕西伯翰农业推广有限公司为高民生建设葡萄春暖式大棚，培优合作社系借资方；同日培优合作社（甲方）与高民生（乙方）签订葡萄订单生产购销合同，其中合同部分内容为，“一、甲方责任：1、甲方负责为乙方提供葡萄大棚建设资金借款9.6万元（共6亩，每亩16000元）；2、合同期内甲方负责为乙方提供技术指导服务；3、甲方负责收购乙方二级以上葡萄果品。二、乙方责任：1、乙方负责将所生产的二级以上葡萄果品如期如数交由甲方收购；2、乙方必须按照甲方技术指导进行葡萄生产；3、葡萄大棚建造资金借款，乙方以葡萄收购款形式，分三年向甲方偿还，每年偿还比例为：第一年30%、第二年40%、第三年30%；五、果品价格：1、2012年一级果品价格5.50元/斤；二级果品5.0元/斤。2、2013年和2014年葡萄果品等级、价格待每年6月份商定。六、其他：1、甲方应按照乙方建造葡萄大棚的施工进度，付给建造款项；2、乙方负责葡萄大棚的日常维护和修缮；3、乙方在葡萄种植过程中应购买农业保险，若葡萄受灾，保险金应用于乙方向甲方的建棚款；4、甲方在葡萄成熟后应尽快进行收购，若不能在一定时间内收购果品，且不通知乙方其他收购方案，给乙方造成的损失由甲方负责；5、乙方在葡萄果品成熟后应按照甲方的葡萄收购时间、组织采摘、分级、拉运到甲方指定的地点（收购地点距葡萄种植地一公里内）；6、甲方应在乙方交售葡萄产品后40-50天内，支付清乙方葡萄果品款（扣除建棚借款）。七、违约责任：甲乙双方任何一方违约均处以货款2倍以上的赔偿，赔偿给守约方。八、免除责任：因人力无法抗拒的自然因素而造成的损失，使双方不能正常履行合同，双方均无责任。十二、本合同有效期为三年，即2012年6月至2014年12月止。”后原告培优合作社向第三方先后出资50700元，第三方为被告高民生建造了葡萄大棚；下余建造款（包括政府补贴款）高民生已给付第三方；2012年8月至2013年9月30日培优合作社收购高民生葡萄价款合计4868.80元，高民生尚欠培优合作社借资款45831.20元未抵扣。对双方争议的合同履行的情况及高民生的损失问题，该院查明，2014年6月双方未商议价格，培优合作社未通知高民生是否收购果品；同年9月7日至18日因连续阴雨天气，造成高民生葡萄损坏严重。2016年培优合作社曾以民间借贷为由起诉，被驳回起诉；现培优合作社持上述请求诉至该院，审理中，高民生称合同期间培优合作社技术员仅到田间提供1-2次技术指导，未按约定提供大棚种植技术指导服务；所建春暖式葡萄大棚未起到预期的作用，2014年损坏后再未使用；培优合作社否认双方约定为高民生提供葡萄大棚种植技术；由于双方意见分歧较大，致调解无效。
原审法院认为，双方签订的订单生产销售合同，系双方真实意思表示，且不违反有关规定，依法应予确认；现双方约定的合同有效期已满，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条（七）项之规定，当事人约定终止的，合同的权利义务终止；故涉案合同实际已终止履行，故对培优合作社要求终止履行该合同的请求，应予支持；该案中双方约定培优合作社为高民生提供春暖式葡萄大棚建设资金及技术指导服务，并负责收购被告葡萄果品，高民生以葡萄价款优先偿还该债务；双方应按合同约定全面履行自己的义务，培优合作社作为专门的农业合作社，应按约定向高民生提供相应的技术指导服务，但高民生否认培优合作社为其提供大棚种植技术，培优合作社亦未提供相应的证据证明；高民生作为葡萄种植户，其生产的葡萄优先供应培优合作社；培优合作社作为收购方，应按约定及时组织收购；培优合作社未按约定收购足额的葡萄果品，亦未及时通知高民生；双方约定培优合作社收购高民生生产的葡萄抵扣借款，现培优合作社未按约定收购果品，依照合同法第六十七条之规定，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。应认为培优合作社自愿放弃了收回借款的权利；故对培优合作社要求高民生返还下余出资款45831.20元的请求，不予支持；因天气原因造成高民生葡萄果品损害的损失，与培优合作社无直接因果关系，故对高民生反诉要求培优合作社赔偿损失8168.80元的请求，证据不足，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第九十一条（七）项，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款之规定，作出判决：一、西安市户县培优现代农业专业合作社与高民生签订的订单生产销售合同终止履行。二、驳回西安市户县培优现代农业专业合作社其余的诉讼请求；二、驳回高民生的反诉请求。案件受理费950元，由西安市户县培优现代农业专业合作社负担；反诉费30元，由高民生负担。
宣判后，上诉人培优合作社不服上述民事判决，向本院提起上诉称，培优合作社在合同履行期间严格按照约定向高民生提供葡萄种植技术，并有专门的技术人员定期向高民生的葡萄大棚进行指导。同时设有收购点，收购高民生符合标准的葡萄。但高民生未按照技术人员的指导进行正常作物，致使大棚未起到预防的作用，在2014年9月阴雨季时未使用大棚，导致葡萄成熟期推迟，未成熟便在地里腐烂的后果，培优合作社无法收购该葡萄。原审法院仅认为培优合作社未收购其葡萄，违反了合同约定，认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院依法撤销原审判决第二项，改判高民生返还借款45831.20元，一、二审案件受理费有高民生承担。
被上诉人高民生答辩称，培优合作社从建立大棚开始一直到2014年12月末，从未有技术人员指导大棚技术经验，培优合作社称定期派技术人员上门指导与事实不符。培优合作社未商议2014年收购葡萄的价格和收购事宜，不存在高民生不上交葡萄的情况。
本院经审理查明，原审法院查明事实属实，另查明，双方签订的合同约定，葡萄大鹏建造证据借款，乙方（高民生）以葡萄收购形式，分三年向甲方（西安市户县培优现代农业专业合作社）偿还，每年偿还比例为：第一年30%，第二年40%，第三年30%。第一年与第二年合计应还款35490元，实际收购葡萄价款合计4868.80元，下欠30621.2元。
本院认为，双方当事人签订的收购合同及借条实际上是以葡萄收购款的形式的分期折抵借款协议，2014年因天气原因葡萄受灾，不能还款，但2012年和2013年不存在上述情况，该两年度高民生也没有按协议约定的数额交纳足够的葡萄冲抵借款，该两年度的未足额交纳的葡萄款应给付西安市户县培优现代农业专业合作社。故依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，西安市户县培优现代农业专业合作社上诉理由部分成立。原审判决全部驳回西安市户县培优现代农业专业合作社的诉讼请求错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：
一、维持西安市户县人民法院（2017）陕0125民初1609号民事判决第一项、第三项；
二、变更西安市户县人民法院（2017）陕0125民初1609号民事判决第二项为高民生于判决生效十日内偿还西安市户县培优现代农业专业合作社30621.2元。
如果未在本判决书指定期限内履行上述金钱给付义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费950元，二审案件受理费946元共计1896元，由高民生负担1300元，西安市户县培优现代农业专业合作社负担596元；反诉费30元由高民生负担。
本判决为终审判决。
审判长 马延萍
审判员 田丽娟
审判员 马志超
二〇一七年九月六日
书记员 张 洁