重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝05民终3743号
上诉人（原审原告）吴某国，男，1942年9月20日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）吴某光，男，1947年11月7日出生，汉族。
上诉人吴某国与被上诉人吴某光继承纠纷一案，重庆市九龙坡区人民法院于2016年3月30日作出（2015）中区法民初字第04700号民事判决，吴某国对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
一审经审理查明：吴某瑜与刘某筠婚后共生育6名子女，分别为吴某初、吴甲、吴某青、吴某德、吴某国、吴某光。吴某瑜于1966年9月去世，刘某筠于1995年1月12日去世，吴某初于1997年2月23日去世。吴甲于2003年7月21日作出放弃继承刘某筠的遗产渝中区大坪X1室、X2号房屋的声明并经公证处公证。吴某初的法定继承人李某平、李甲于2003年7月5日作出放弃继承吴某瑜与刘某筠遗留的渝中区大坪X1室、X2号房屋的声明并经公证处公证。吴某青于2014年10月28日作出放弃继承刘某筠死亡后遗留的渝中区大坪X1室、X2号房屋的声明并经公证处公证。
原渝中区X12号房屋登记在刘某筠名下，建筑面积38平方米，于198X年12月2X日取得房产管业证。1991年6月5日，由沙坪坝区第二律师事务所律师李海萍代书赠与合同一份，载明刘某筠将其所有的大坪电视塔村12号房屋赠与给吴某国，吴某国表示接受赠与。刘某筠、吴某国均在赠与合同上���字并加盖私章。见证人龙众英、陈中琼，代书人李海萍亦在赠与合同上签名。吴某国另举示录音证据一段，刘某筠在该录音中表示把大坪X12号房屋赠与吴某国。吴某国确认该录音形成于赠与合同签订一年之后。但大坪X12号房屋直至拆迁时仍未过户至吴某国名下。
1994年12月15日，刘某筠（乙方）委托吴某国与重庆长港房屋开发有限公司（以下简称长港公司）（甲方）签订《拆迁补偿安置协议》，约定长港公司拆除刘某筠38平方米（另有无证违章建筑10平方米）的房屋，长港公司的三室户住宅一套建面70平方米，非住宅10平方米门面一个与刘某筠作产权交换，双方另约定了补充协议，其中第六条约定，乙方（刘某筠）要求在新房安置建面80平方米内划出15平方米建面给吴某光，长港公司在15平方米建面基础上安置约35平方米新房一套给吴某光，超出建面15平方米部���按1000元/平方米由吴某光补交给长港公司。后长港公司将渝中区电视塔村项目转让给重庆顺晖房地产开发公司，重庆顺晖房地产开发公司又将项目转让给重庆志诚物业发展有限公司（以下简称志诚公司）。1996年6月28日，志诚公司工作人员手写便条一张，载明：吴某国c2-5建面64.97平方米，原面积55平方米，超面积9.97平方米，超面积费5982元（长认可）/9970元（原计算）（超面积费长应补4988元）。天然气2000元、装饰费695元、应交费（购房15平方米）12000元，应领费3400元，应交费15177元。1996年9月4日，长港公司出具便条一张，载明：吴某国再交10000元后应得项目1、c2-5户型建面64.97平方米（原面积55平方米）55平方米为互不结算面积2、天燃气、天然灶3、装饰4、购房15平方米（吴某国缴的费）5、超面积9.97×600=5982元（吴某国缴的费）6、恢复水电闭路一套7、10平方米门面一个。���便条上有陈昌萍署名。1996年9月9日，吴某国向志诚公司交纳c2-5房屋款10000元、天然气本、保险费51元。后志诚公司将渝中区大坪电视塔村6号5-3室（建筑面积64.97平方米）、电视塔村6号附2号非住宅房屋交付给吴某国，但至今未办理产权手续。
1996年6月，志诚公司出具情况说明，明确应安置吴某光E2-2户型，面积38.5平方米，吴某光应缴款19501元，但吴某光未及时交纳。1999年4月25日，志诚公司通知吴某光、吴某国，将吴某光保留的房屋另行处理。1999年6月，志诚公司将该房屋出售给案外人。后吴某初、吴甲、吴某青、吴某德、吴某国、吴某光作为原告起诉志诚公司和长港公司，要求志诚公司按照拆迁协议安置建筑面积不低于35平方米的住宅房屋并为已安置的渝中区大坪X1室房屋办理产权手续。经原重庆市第一中级人民法院二审终审，判决志诚公司为吴某初、吴甲、吴某青、吴某德、吴某国、吴某光办理渝中区大坪X1住宅房屋产权手续，志诚公司按《拆迁补偿安置协议》补充事项第六条约定安置吴某光，吴某光按1000元/平方米的价格支付志诚公司超面积费。后吴某初、吴甲、吴某青、吴某德、吴某国、吴某光申请强制执行，经一审法院裁定，该案中止执行。
一审法院认为，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。继承从被继承人死亡时开始。本案所涉渝中区大坪X1室房屋系由原渝中区大坪电视塔村12号房屋拆迁后安置所取得。根据拆迁安置协议的内容以及拆迁单位的计算明细，可以确认渝中区大坪X1室房屋中的有55平方米系原房屋拆迁所得，为互不结算面积。吴某国诉称55平方米还抵扣了其个人应得的相关费用而取得，但未举示充分证据证明抵扣的具体金额和换算面积，且吴某国系作为刘某筠的委托代理人身份处理拆迁事宜，故本院确认刘某筠名下的38平方米房屋经拆迁后取得的安置面积55平方米，应系原房屋所有人刘某筠的遗产。至于渝中区大坪X1室房屋中超出55平方米之外的面积系吴某国在刘某筠死亡后、房屋安置前支付相应对价所购买，故不应作为刘某筠的遗产予以分割。因除吴某国、吴某光、吴某德外的其他继承人均已表示放弃继承刘某筠的上述遗产，故应由吴某国、吴某光、吴某德三人对上述遗产进行继承分割。关于继承的份额问题，因吴某国、吴某光均认为原渝中区大坪X12号房屋系刘某筠与吴某瑜的夫妻共同财产，吴某光亦认可刘某筠已将属于其个人的份额赠与给吴某国，认可渝中区大坪X1室房屋面积的一半属吴某国所有，对此予以照准。吴某德经一审法院传票传唤，拒不到庭应诉，视为其放弃答辩的权利。故根据刘某筠曾作出的赠与意思表示和吴某光关于遗产分割的意见，确认渝中区大坪X1室房屋中属于遗产的55平方米的一半先由吴某国取得，剩余一半面积由吴某国、吴某光、吴某德三人平均继承，即吴某国分得渝中区大坪X1室房屋中36.6平方米，吴某光、吴某德各分得9.2平方米。
关于吴某国要求继承分割刘某筠存款6084元的诉讼请求，因未举示证据证明该遗产的存在，故不予支持。
关于吴国华要求吴某光、吴某德支付吴某国已垫付的相关费用，系另一法律关系，可另寻法律途径主张权利。
综上所诉，依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第十三条之规定，判决如下：“一、位于渝中区大坪X1室房屋中属于刘某筠遗产的55平方米由原告吴某国继承分得36.6平方米；二、位于渝中区大坪X1室房屋中属于刘某筠遗产的55平方米由被告吴某光、吴某德各继承分得9.2平方米；三、驳回原告吴某国的��他诉讼请求。本案受理费减半收取4684.5元，由原告吴某国、被告吴某光、被告吴某德各负担1561.5元”。
吴某国不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判。主要事实和理由：一审认定位于渝中区大坪X1室房屋中属于刘某筠遗产的有55平方米是错误的，事实上该房屋中属于刘某筠遗产的只有23平方米，且该房屋应归吴某国一人所有；属于刘某筠遗产的房屋面积共计38平方米，除X1室房屋中的23平方米外，另有X2号房屋的15平方米；X1室房屋虽有55平方米的互不结算面积，但除因旧房拆一赔一的38平方米外，其中有17平方米以吴某国放弃应得的相应拆迁补偿换来的，这17平方米应归吴某国一人所有；刘某筠的遗产均应在本案中进行处理,吴某初等人未放弃继承X2号房屋，故本案应追加吴某初等人参加诉讼；吴某光拿走的母亲存款4430元，应予以分割；���某光应支付母亲的丧葬费等费用3万元。因此，一审判决错误，请求二审依法予以改判。
吴某光书面答辩称：请求二审依法维持一审判决，吴某德放弃继承的份额由吴某国、吴某光平分，因吴某国伪造事实，捏造证据，吴某国应依法丧失继承权。
二审经审理查明：原审被告吴某德在二审审理期间作出放弃继承讼争房屋的意思表示。
本院查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，本案系继承纠纷，上诉人吴某国的一审诉讼请求中只包括了重庆市渝中区大坪X1室房屋，未要求分割重庆市渝中区大坪X2号房屋，且继承人吴甲、李子平、李原、吴某青已公证放弃继承重庆市渝中区大坪X1室房屋，同时重庆市渝中区大坪X2号房屋现已中止执行，分割该房屋无实际意义，故一审根据本案实际情况，未追加吴甲、李子平、李原、吴某青参加诉讼，也未审理重庆市渝中区大坪X2号房屋，并无不当。被继承人刘某筠原所有的旧房虽仅有38平方米，但根据拆迁安置协议等的内容，可以确认渝中区大坪X1室房屋中有55平方米系原房屋拆迁所得，为互不结算面积，且吴某国也未举示充分证据证明上述55平方米中有17平方米是因其个人原因而获得的，故一审认定重庆市渝中区大坪X1室房屋中经拆迁取得的安置面积为55平方米且该55平方米均系刘某筠的遗产，也无不当。遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，即使吴某光在被继承人刘某筠生前取走了刘某筠的部分存款，但吴某国没有证据证明这部分存款属于遗产，故对吴某国的该项上诉理由，不予采信。至于吴某国要求被上诉人吴某光支付垫付的相关费用的问题，吴某国可依法另行主张。因此，吴某国的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。但因吴某德在二审中���弃继承讼争房屋,故重庆市渝中区大坪X1室房屋中属于遗产的55平方米的一半先由吴某国取得，剩余一半面积由吴某国、吴某光平均继承，即吴某国分得41.25平方米，吴某光分得13.75平方米。
综上，本院依据二审审理中出现的新事实，依法予以部分改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（三）项，判决如下：
一、维持重庆市渝中区人民法院作出的（2015）中区法民初字第04700号民事判决第三项；
二、撤销重庆市渝中区人民法院作出的（2015）中区法民初字第04700号民事判决第二项；
三、变更重庆市渝中区人民法院作出的（2015）中区法民初字第04700号民事判决第一项为：位于重庆市渝中区大坪X1室房屋中属于刘某筠遗产的55平方米由吴某国继承分得41.25平方米；
四、位于重庆市渝中区大坪X1室房屋中属于��某筠遗产的55平方米由吴某光继承分得13.75平方米；
一审案件受理费4684.5元,由吴某国承担2342.25元，由吴某国承担2342.25元；二审案件受理费3134元，由吴某国负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 樊仕琼
代理审判员 夏兴芸
代理审判员 芦明玉
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 陈 丽