广东省梅州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤14民终613号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（简称：平安财保广东公司）。住所：广州市天河区。
负责人：吴涛，该公司总经理。
委托代理人：罗万学，中国平安财产保险股份有限公司梅州中心支公司职员。
被上诉人（原审原告）：何利花，女，1981年10月29日出生，汉族，现住五华县水寨镇。
被上诉人（原审原告）：李铭轩，男，2008年11月22日出生，汉族，现住五华县水寨镇。
被上诉人（原审原告）：李雨轩，男，2010年4月15日出生，汉族，现住五华县水寨镇。
被上诉人李铭轩、李雨轩的法定代理人：李志、何利花，系被上诉人李铭轩、李雨轩的父母。
上列三位被上诉人的委托代理人：黄茂林，广东法敏律师事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：周旭平，男，1976年3月23日出生，汉族，现住五华县水寨镇。
被上诉人（原审被告）：广州广汽租赁有限公司（简称：广汽租赁公司）。住所：广州市白云区。
法定代表人：蒋华，该公司经理。
原审被告：梅州市山宝通讯综合服务有限公司（简称：山宝通讯服务公司）。住所：梅州市梅江区。
法定代表人：李志强，该公司经理。
原审被告：中国移动通信集团广东有限公司五华分公司（简称：移动通信五华公司）。住所：五华县水寨镇。
负责人：黄伟华，该公司经理。
平安财保广东公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省五华县人民法院（2016）粤1424民初203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安财保广东公司的委托代理人罗万学，被上诉人何利花、李铭轩、李雨轩的委托代理人黄茂林到庭参加了诉讼。被上诉人周旭平、广汽租赁公司及原审被告山宝通讯服务公司、移动通信五华公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本院查明：广汽租赁公司是粤AXXX**号小型客车所有人。2014年6月17日，广汽租赁公司与平安财保广东公司签订了《机动车交通事故责任强制保险单》、《机动车辆保险单》，广汽租赁公司将新购置未入户登记号牌的江淮牌HFC6510A1C7R3F小型客车向平安财保广东公司投了交强险及商业险。上述交强险及商业险保险单均载明：被保险机动车粤A-＊新，被保险人广州广汽租赁有限公司，保险期间从2014年6月18日零时起至2015年6月17日24时止；交强险约定死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业险约定车辆损失险116800元、商业第三者责任险1000000元等内容。上述合同签订后，广汽租赁公司依约向平安财保广东公司分别交纳了交强险保费1130元及商业险保费6755.76元。2014年6月20日，广汽租赁公司在交警部门为车辆办理了《机动车行驶证》，登记号牌为粤AXXX**号，车辆所有人为广州广汽租赁有限公司。2014年6月24日，广汽租赁公司在平安财保广东公司处办理了《机动车交通事故责任强制保险批单》、《机动车辆保险批单》，将机动车号牌粤A-＊新变更为粤AXXX**号。
2015年5月4日，周旭平驾驶粤AXXX**号车从五华县水寨镇水寨大桥沿水潭路往华益圆盘行驶，行驶至科技街路口时与前方同方向由何利花驾驶正常行驶的电动助力车发生碰撞，造成双方车辆损坏，何利花受伤住院的交通事故。2015年6月5日，五华县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定周旭平负事故全部责任，何利花无责任。事故发生后，何利花送往五华县中医医院住院治疗，该院于2015年5月6日出具《疾病证明书》。诊断为：1、左颞叶脑挫裂伤；2、蛛网膜下腔出血；3、左侧颞骨线状骨折；4、枕顶部头皮血肿；5、左枕顶部硬膜外血肿。意见：住院期间陪护2人，转上级医院治疗。2015年5月4日、6日，五华县中医医院出具《广东省医疗收费票据》，向何利花收取医疗费共5400.9元。2015年5月6日，因何利花伤情严重被转院至梅州市人民医院住院治疗，该院于2015年5月24日出具《疾病诊断证明书》，证实何利花于2015年5月6日入院至2015年5月24日出院。诊断为：1、左颞叶脑挫裂伤并血肿形成；左顶枕硬膜外血肿；左颞骨骨折。建议：1、合理休息、饮食；2、出院2周、4周后返院复查，费用约2000元；3、患者右侧肢体肌力较差，建议加强肢体功能锻炼。住院期间陪护2人，出院后陪护1人，出院后休息三个月，必要时返院进一步诊疗。2015年5月24日、6月22日，梅州市人民医院出具《广东省医疗收费票据》，向何利花收取医疗费共34135.97元。交通事故发生后，周旭平垫付了医疗费8752.9元，平安财保广东公司垫付了医疗费10000元，对此事实，何利花、周旭平、平安财保广东公司均无异议。
2015年6月2日，何利花与周旭平共同签订了《协议书》，该协议约定：1、何利花住院治疗费、误工费、护理费、伙食补助费、院外继续治疗费、伤残补偿费、电动自行车修复费等一切费用一次性按责任由周旭平协助向保险公司核报给何利花；2、周旭平不再额外承担经济赔偿责任和民事责任；3、粤AXXX**号车的损坏由周旭平自行负责修复；4、以上协议一式三份，交警部门和双方当事人各存一份；协议自双方签名起生效，不得反悔，以后双方各不相干等内容。2015年10月11日，广东阳光法医临床司法鉴定所对何利花的伤残程度进行鉴定后出具了《司法鉴定意见书》，评定何利花的伤残等级为IV（四）级伤残，日常生活不能完全自理，需大部分护理依赖，并于2015年9月28日出具《广东增值税普通发票》，向何利花收取鉴定费3400元。经查，广东阳光法医临床司法鉴定所及其鉴定人员已取得广东省司法厅颁发的《司法鉴定许可证》，鉴定业务范围为法医临床鉴定、法医病理鉴定。
根据五华县公安局龙村派出所签发的《居民户口簿》显示：何利花为农业家庭户口。根据五华县妇幼保健院出具的《出生医学证明》、五华县水寨镇公园社区居民委员会于2015年9月7日出具的《证明》证实：何利花与李志结婚后生育两子，长子李铭轩，于2008年11月22日出生，次子李雨轩，于2010年4月15日出生；何利花与李志婚后至今居住在五华县水寨镇华兴南路178号。2015年9月8日，五华县海纳大酒店有限公司出具《单位证明》，证实何利花于2013年9月至2015年5月在该公司担任部长职务，月工资约3600元，并提供了2015年3月、4月《海纳大酒店工资表》。该工资表显示：何利花3月份基本工资3500元，加班费259.26元；4月份基本工资3500元，加班费134.62元。2014年6月1日，山宝通讯服务公司为甲方与周旭平为乙方签订《梅州市劳动合同》，该合同约定：甲方派遣乙方到广汽租赁公司担任司机，合同期限从2014年6月1日起至2016年5月31日止。2016年3月7日，移动通信五华公司出具《证明》，证实广汽租赁公司所有的粤AXXX**号车为中国移动通信集团广东有限公司梅州分公司外租赁车辆，派驻移动通信五华公司使用。发生交通事故时，周旭平属因公用车，执行工作任务。
2016年2月3日，何利花、李铭轩、李雨轩向原审法院起诉认为，保险车辆在保险期限内发生交通事故，造成经济损失共1225911.1元，经多次协商，周旭平、广汽租赁公司、平安财保广东公司拒不赔付，据此，请求法院判令平安财保广东公司在交强险限额内赔付120000元，在商业险限额内赔付1000000元；不足赔偿部分，由周旭平、广汽租赁公司共同承担连带赔偿责任；本案诉讼费由周旭平、广汽租赁公司、平安财保广东公司共同承担。周旭平在原审开庭时口头答辩认为，其垫付了8752.9元，如保险公司足够赔偿，何利花应返还其垫付款，如保险公司不够理赔，应在本案中抵除。平安财保广东公司在原审开庭时口头答辩认为，其垫付了10000元，应予以抵除；同意按城镇标准计算损失，赔偿项目及具体数额由法院依法认定；鉴定部门评定何利花的伤残等级及护理依赖有异议，请求重新鉴定等。原审诉讼中，原审法院依法追加山宝通讯服务公司、移动通信五华公司为本案被告参加诉讼。广汽租赁公司、山宝通讯服务公司、移动通信五华公司未作答辩，亦未到庭参加诉讼。
案经原审法院审理认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。原、被告对五华县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定周旭平负事故全部责任，何利花无责任均无异议，依法予以采信。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司为该车承保了机动车第三者责任强制险，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在承担机动车第三者责任强制险外，其余数额由原告何利花与被告周旭平按责任比例承担，原告何利花在本次事故中无责任，被告周旭平负全部责任，承担100%的赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司对广东阳光法医临床司法鉴定所作出的何利花因交通事故评定为四级伤残、需要大部分护理依赖有异议，并提出重新鉴定申请。因广东阳光法医临床司法鉴定所是依法登记成立的、有资质的司法鉴定机构，鉴定人员亦具备相关资质，鉴定程序合法且被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司并无充分的证据及理由推翻该伤残鉴定结论，故依法对其重新鉴定申请不予准许。关于原告何利花赔偿标准应按城镇还是农村标准计算的问题。何利花与李志于2007年8月22日结婚后一直居住在五华县水寨镇华兴南路178号，并从2013年9月起至2015年5月在五华县海纳大酒店有限公司担任部长一职，月工资收入约人民币3600元，参照《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于﹤道路交通安全法﹥施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第27条：“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待”的规定，何利花虽为农业户口，但在城镇居住、生活且有固定收入，故对其有关损害赔偿费用应当根据城镇居民的相关标准计算。关于医疗费、后续治疗费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。关于医疗费问题。原告提交的在外面购买的白蛋白5笔费用共3430元，因无医嘱，属原告自购药品，不予支持。根据梅州市人民医院出具的疾病诊断证明书“出院2周、4周后返院复查，费用约贰千元”，可以确定原告何利花的后续治疗所需费用2000元，故对原告主张后续治疗费2000元，依法予以支持。关于护理费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”。五华县中医医院出具疾病诊断证明书载明“原告住院2天期间陪护2人”、梅州市人民医院出具疾病诊断证明书载明“原告住院期间陪护2人、出院后陪护1人，休息3月，必要时3月后返院进一步诊疗”，原告主张在住院期间的护理费120元／天，本院予以支持；原告出院后休养期间的护理费问题，按医嘱1人护理计算3个月，可酌定每天80元；定残后的护理费问题，原告因交通事故造成四级伤残，依据伤残鉴定的大部分护理依赖，结合原告的年龄、健康状况等因素，酌定按每天80元、大部分护理依赖80%计算20年。关于住院伙食补助费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。按广东省2015年度人身损害赔偿计算标准，为每天100元。关于交通费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。交通费是原告实际发生的费用并提供有正式发票，被告保险公司认为交通费可按500元计算，依法予以采纳。关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。原告举证证明其从2013年9月起至2015年5月在五华县海纳大酒店有限公司担任部长一职，月工资收入3600元，故误工损失按120元／天计算至定残日前一天即2015年10月10日共159天。关于住宿费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款规定：“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”。住宿费实际发生的，应提交住宿费支出发票，原告仅提供收据不是正式发票，故住宿费主张不予支持。关于营养费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。被告保险公司认为可按每天30元计算60天，予以认定。关于残疾赔偿金问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”。原告居住生活在城镇，应按城镇居民标准30192.9元／年计算残疾赔偿金，伤残程度四级，赔偿系数为70%。关于被抚养人生活费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。原告何利花与其丈夫李志生育两子，长子李铭轩，8岁，仍需抚养10年，次子李雨轩，按原告请求仍需抚养12年，因受害人何利花在城镇居住生活，故被抚养人生活费应统一按城镇居民人均消费性支出标准22171.9元／年计算。关于精神损害抚慰金问题。中国保监会制订的《机动车交通事故强制责任保险条款》第八条规定，精神损害抚慰金属于机动车交通事故强制责任保险的赔偿项目之一，故精神损害抚慰金应由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司承担，但原告诉请精神损害抚慰金30000元过高，结合本地实际情况及原告伤残程度，酌定22000元。关于鉴定费问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。原告何利花为了确定其伤残程度及损失数额而支付的合理的必要的费用，亦属于原告何利花因交通事故造成的损失部分，原告诉请被告赔偿鉴定费3400元，予以支持。关于周旭平、梅州市山宝通讯综合服务有限公司、中国移动通信集团广东有限公司五华分公司责任如何承担问题。梅州市山宝通讯综合服务有限公司与周旭平签订劳动合同，派遣周旭平到广州广汽租赁有限公司工作，广州广汽租赁有限公司派遣周旭平到中国移动通信集团广东有限公司五华分公司任司机，而肇事车辆粤AXXX**号小车为中国移动通信集团广东有限公司梅州分公司外租赁车辆，派驻五华分公司使用，事发当天，周旭平因公用车执行任务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任”。梅州市山宝通讯综合服务有限公司作为劳务派遣单位、广州广汽租赁有限公司作为车辆所有人，在本案中均无证据证明存在过错，故不承担侵权责任；中国移动通信集团广东有限公司五华分公司作为用工单位本应对其工作人员执行任务造成他人损害承担侵权责任，但因2015年6月2日周旭平与原告何利花约定“除保险赔偿外周旭平不再额外承担任何经济赔偿责任和民事责任”，故中国移动通信集团广东有限公司五华分公司和周旭平亦无需承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，认定原告何利花因交通事故造成的损失如下：①医疗费39536.87元（凭票据）、后续治疗费2000元；②护理费120元／天×（2＋18）天×2人＋80元／天×90天×1人＋80元／天×365天×20年×1人×80%＝479200元；③住院伙食补助费100元／天×20天＝2000元；④误工费120元／天×159天＝19080元；⑤残疾赔偿金30192.9元／年×20年×70%＝422700.6元；⑥伤残鉴定费3400元；⑦精神损害抚慰金22000元（结合原告伤情，酌定）；⑧交通费500元；⑨营养费30元／天×60天＝1800元；⑩被抚养人生活费22171.9元／年×10年×70%÷2人＋22171.9元／年×12年×70%÷2人＝170723.63元。原告的合理损失为1162941元。被告周旭平驾驶的粤AXXX**号小车已在被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保了机动车第三者责任强制险和1000000元不计免赔第三者商业责任险，事故发生在保险期内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，原告何利花的损失1162941元，先由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿120000元外，不足部分1042941元，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在机动车第三者商业责任险1000000元赔偿限额内赔偿1000000元，不足部分42941元，因2015年6月2日周旭平与原告何利花约定“除保险赔偿外周旭平不再额外承担任何经济赔偿责任和民事责任”，故被告周旭平、广州广汽租赁有限公司、梅州市山宝通讯综合服务有限公司、中国移动通信集团广东有限公司五华分公司不再承担赔偿责任。原告何利花待保险公司理赔后应返还给被告周旭平垫付的8752.9元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六项、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款，《国务院机动车交通事故责任强制保险条例》第八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，原审法院于2016年5月3日作出判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司除已支付的10000元医疗费外，应在本判决发生法律效力后十天内赔偿给原告何利花、李铭轩、李雨轩因交通事故造成的损失1110000元，其中在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿120000元，在机动车第三者商业责任保险限额范围内赔偿1000000元（含被告周旭平垫付的8752.9元）；二、驳回原告何利花、李铭轩、李雨轩对被告周旭平、广州广汽租赁有限公司的诉讼请求；三、驳回原告何利花、李铭轩、李雨轩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6630元，减半收取3315元，由原告何利花、李铭轩、李雨轩承担165元，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司承担3150元。
上诉人平安财保广东公司不服原审判决，向本院提起上诉认为：何利花受伤住院时由其亲属陪护，而其亲属均是农村居民，护理费应按农村标准计算。因残疾不能恢复生活自理能力，法律虽然规定了护理的计算标准及年限，但并未明确规定护理费必须一次性支付。何利花受伤评定为四级伤残，因身体条件的客观事实，实际生存时间的不可预见性，在何利花持续生存的情况下，应分期支付，以每五年支付一次，如果一旦死亡，多支付的护理费应予以返还。但司法实践中很难执行返还的可行性，护理人员实际上额外占有了多余的护理费，对支付的义务人不公平。在未与上诉人协商的情况下，擅自委托鉴定机构对何利花进行伤残鉴定，并鉴定为四级伤残。根据何利花住院记录等资料显示，何利花的伤情无法达到四级伤残等级，鉴定机构作出的鉴定结果与何利花的实际伤情不符，违反了鉴定程序，由此作出的鉴定结论不能作为证据使用，请求对何利花的伤情进行重新鉴定。据此请求：撤销原审判决，并依法改判；二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人何利花、李铭轩、李雨轩未作书面答辩，本院开庭时其代理人口头答辩表示服从原审判决。
原审被告移动通信五华公司答辩认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，雇员因故意或重大过失致人伤害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可向雇员追偿。周旭平在交通事故中承担全部责任，存在重大过错，若其在本案中需向何利花赔偿，则可向周旭平追偿。根据何利花与周旭平签订的《协议书》约定，何利花受伤造成的全部损失由周旭平协助向保险公司核报给何利花，周旭平不再额外承担任何经济赔偿责任及民事责任。因此，可认定何利花造成的损失除保险限额赔偿的部分外，剩余部分不再向周旭平追偿，相应的也就放弃了对其的追偿。况且，何利花起诉时亦未要求其承担赔偿责任，故可认定何利花已放弃对其的索赔权利。综上所述，其无需承担任何赔偿责任。
被上诉人周旭平、广汽租赁公司未作书面答辩，亦未到庭参加诉讼。
原审被告山宝通讯服务公司未作书面答辩，亦未到庭参加诉讼。
本院认为：广汽租赁公司为其所有的粤AXXX**号小型客车向平安财保广东公司购买了交强险及商业险，并依合同约定交纳了保费，据此，双方在平等、自愿、意思表示真实的基础上签订了《机动车交通事故责任强制保险单》、《机动车辆保险单》，该两份合同内容均未违反国家法律、法规的有关规定，属有效合同，依法应受法律保护。在保险期限内，周旭平驾驶粤AXXX**号车从五华县水寨镇水寨大桥沿水潭路往华益圆盘行驶，行驶至科技街路口时与同方向由何利花驾驶正常行驶的电动助力车发生碰撞，造成双方车辆损坏，何利花受伤的交通事故。据此，交警部门作出《道路交通事故认定书》，认定周旭平负事故全部责任，何利花无责任。上述事实，有保险合同及事故认定书等证据证实，事实清楚，证据充分，依法予以认定。
根据五华县中医医院、梅州市人民医院出具的《疾病证明书》、《疾病诊断证明书》、《广东省医疗收费票据》证实，何利花从2015年5月4日入院至2015年5月24日出院，住院治疗20天，住院期间陪护2人，出院后休息三个月陪护1人，复查费约2000元，向何利花收取医疗费共39536.87元。周旭平垫付了医疗费8752.9元，平安财保广东公司垫付了医疗费10000元。何利花、周旭平、平安财保广东公司对垫付医疗费的事实均无异议，依法予以确认。根据广东阳光法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》、《广东增值税普通发票》证实，评定何利花的伤残等级为IV（四）级伤残，日常生活不能完全自理，需大部分护理依赖，并向何利花收取鉴定费3400元。广东阳光法医临床司法鉴定所及其鉴定人员已取得鉴定资质，且鉴定意见书程序合法有效，内容客观真实，可作本案的定案依据。根据五华县妇幼保健院出具的《出生医学证明》、五华县水寨镇公园社区居民委员会出具的《证明》证实，何利花与李志婚生两子，长子李铭轩，于2008年11月22日出生，次子李雨轩，于2010年4月15日出生，何利花婚后至今居住在五华县水寨镇华兴南路178号。根据五华县公安局龙村派出所签发的《居民户口簿》证实，何利花为农业家庭户口。根据五华县海纳大酒店有限公司出具的《单位证明》证实，何利花从2013年9月至2015年5月在该公司担任部长，月工资约3600元。
根据广东省高级人民法院、广东省公安厅关于《道路交通安全法施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第二十七条“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待”的规定，何利花虽为农村户口，但发生事故时在城镇居住满一年以上，且有固定收入，故何利花可按城镇居民标准计算赔偿数额。根据广东省高级人民法院关于《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的通知规定，2014年全省城镇居民一般地区人均可支配收入30192.9元／年，人均消费性支出22171.9元／年，伙食补助费100元／天。何利花的伙食补助费为100元／天×住院20天=2000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定以及《道路交通事故受伤人员伤残评定》的国家标准关于伤残等级从高至低划分为一至十级，一级赔偿金为100%，每级递减10%的规定计算，何利花定残时不满60周岁，赔偿年限为20年，残疾赔偿金为30192.9元／年×20年×四级伤残赔偿系数70%=422700.6元。根据上述司法解释第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，何利花的误工费为3600元／月÷30天／月×受伤当日至定残前一日共159天=19080元。根据上述司法解释第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”的规定，何利花住院20天陪护2人，酌定120元／天，全休90天陪护1人，酌定80元／天，大部分护理依赖酌定按80%计算20年，酌定80元／天，护理费为住院20天×120元／天×陪护2人＋全休90天×80元／天×陪护1人＋定残后365天／年×20年×80元／天×80%=479200元。根据上述司法解释第二十八条第一款“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，扶养人何利花受伤时，被扶养人李铭轩8周岁需扶养10年，李雨轩6周岁需扶养12年，扶养年限共22年，被扶养人生活费为22171.9元／年×22年×四级伤残赔偿系数70%÷2人=170723.63元。根据上述赔偿计算标准及何利花诉请的合理赔偿数额，并根据何利花受伤住院的营养费、交通费及造成伤害的客观事实，原审法院酌定营养费1800元、交通费500元、精神损害抚慰金22000元并无不当。上述医疗费、复查费、鉴定费、伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共1162941.1元，有赔偿计算标准及最高法院司法解释等规定和鉴定意见书及收费票据等证据证实，事实清楚，证据充分，依法予以认定。上述何利花的损失共1162941.1元中，由平安财保广东公司在交强险限额范围内赔付120000元，在商业险限额范围内赔付1000000元。不足赔偿部分1162941.1元-120000元-1000000元=42941.1元，原审法院以何利花与周旭平签订的《协议书》约定除保险赔偿外，周旭平不再额外承担赔偿责任为由，判决周旭平、广汽租赁公司、山宝通讯服务公司、移动通信五华公司不再承担赔偿责任并无不当；况且，原审判决后，何利花、李铭轩、李雨轩未提出上诉，表示服从原审判决。平安财保广东公司在交强险限额内赔付的120000元中，应扣除垫付的医疗费10000元，剩余的110000由平安财保广东公司向何利花、李铭轩、李雨轩赔付；何利花、李铭轩、李雨轩在商业险限额内获赔的1000000元中，应向周旭平返还垫付的医疗费8752.9元。
综上所述，上诉人平安财保广东公司上诉证据不足，理由不充分，依法予以驳回。原审判决正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费6630元，由上诉人平安财保广东公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄莉芬
审判员 梁凯明
审判员 孔宁清
二〇一六年九月十三日
书记员 幸静容
广东省梅州市中级人民法院
民事判决书
（2016）粤14民终613号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（简称：平安财保广东公司）。住所：广州市天河区体育东路160号。
负责人：吴涛，该公司总经理。
委托代理人：罗万学，中国平安财产保险股份有限公司梅州中心支公司职员。
被上诉人（原审原告）：何利花，女，1981年10月29日出生，汉族，现住五华县。
被上诉人（原审原告）：李某1。
被上诉人（原审原告）：李某2。
被上诉人李某1、李某2的法定代理人：李志、何利花，系被上诉人李某1、李某2的父母。
上列三位被上诉人的委托代理人：黄茂林，广东法敏律师事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：周旭平，男，1976年3月23日出生，汉族，现住五华县。
被上诉人（原审被告）：广州广汽租赁有限公司（简称：广汽租赁公司）。住所：广州市白云区庆槎路803号二楼。
法定代表人：蒋华，该公司经理。
原审被告：梅州市山宝通讯综合服务有限公司（简称：山宝通讯服务公司）。住所：梅州市梅江区梅江二路67号。
法定代表人：李志强，该公司经理。
原审被告：中国移动通信集团广东有限公司五华分公司（简称：移动通信五华公司）。住所：五华县水寨镇华一西路。
负责人：黄伟华，该公司经理。
平安财保广东公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省五华县人民法院（2016）粤1424民初203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安财保广东公司的委托代理人罗万学，被上诉人何利花、李某1、李某2的委托代理人黄茂林到庭参加了诉讼。被上诉人周旭平、广汽租赁公司及原审被告山宝通讯服务公司、移动通信五华公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本院查明：广汽租赁公司是粤Ａ×××××号小型客车所有人。2014年6月17日，广汽租赁公司与平安财保广东公司签订了《机动车交通事故责任强制保险单》、《机动车辆保险单》，广汽租赁公司将新购置未入户登记号牌的江淮牌HFC6510A1C7R3F小型客车向平安财保广东公司投了交强险及商业险。上述交强险及商业险保险单均载明：被保险机动车粤A-＊新，被保险人广州广汽租赁有限公司，保险期间从2014年6月18日零时起至2015年6月17日24时止；交强险约定死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业险约定车辆损失险116800元、商业第三者责任险1000000元等内容。上述合同签订后，广汽租赁公司依约向平安财保广东公司分别交纳了交强险保费1130元及商业险保费6755.76元。2014年6月20日，广汽租赁公司在交警部门为车辆办理了《机动车行驶证》，登记号牌为粤Ａ×××××号，车辆所有人为广州广汽租赁有限公司。2014年6月24日，广汽租赁公司在平安财保广东公司处办理了《机动车交通事故责任强制保险批单》、《机动车辆保险批单》，将机动车号牌粤A-＊新变更为粤Ａ×××××号。
2015年5月4日，周旭平驾驶粤Ａ×××××号车从五华县水寨镇水寨大桥沿水潭路往华益圆盘行驶，行驶至科技街路口时与前方同方向由何利花驾驶正常行驶的电动助力车发生碰撞，造成双方车辆损坏，何利花受伤住院的交通事故。2015年6月5日，五华县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定周旭平负事故全部责任，何利花无责任。事故发生后，何利花送往五华县中医医院住院治疗，该院于2015年5月6日出具××证明书》。诊断为：1、左颞叶脑挫裂伤；2、蛛网膜下腔出血；3、左侧颞骨线状骨折；4、枕顶部头皮血肿；5、左枕顶部硬膜外血肿。意见：住院期间陪护2人，转上级医院治疗。2015年5月4日、6日，五华县中医医院出具《广东省医疗收费票据》，向何利花收取医疗费共5400.9元。2015年5月6日，因何利花伤情严重被转院至梅州市人民医院住院治疗，该院于2015年5月24日出具××诊断证明书》，证实何利花于2015年5月6日入院至2015年5月24日出院。诊断为：1、左颞叶脑挫裂伤并血肿形成；左顶枕硬膜外血肿；左颞骨骨折。建议：1、合理休息、饮食；2、出院2周、4周后返院复查，费用约2000元；3、患者右侧肢体肌力较差，建议加强肢体功能锻炼。住院期间陪护2人，出院后陪护1人，出院后休息三个月，必要时返院进一步诊疗。2015年5月24日、6月22日，梅州市人民医院出具《广东省医疗收费票据》，向何利花收取医疗费共34135.97元。交通事故发生后，周旭平垫付了医疗费8752.9元，平安财保广东公司垫付了医疗费10000元，对此事实，何利花、周旭平、平安财保广东公司均无异议。
2015年6月2日，何利花与周旭平共同签订了《协议书》，该协议约定：1、何利花住院治疗费、误工费、护理费、伙食补助费、院外继续治疗费、伤残补偿费、电动自行车修复费等一切费用一次性按责任由周旭平协助向保险公司核报给何利花；2、周旭平不再额外承担经济赔偿责任和民事责任；3、粤Ａ×××××号车的损坏由周旭平自行负责修复；4、以上协议一式三份，交警部门和双方当事人各存一份；协议自双方签名起生效，不得反悔，以后双方各不相干等内容。2015年10月11日，广东阳光法医临床司法鉴定所对何利花的伤残程度进行鉴定后出具了《司法鉴定意见书》，评定何利花的伤残等级为IV（四）级伤残，日常生活不能完全自理，需大部分护理依赖，并于2015年9月28日出具《广东增值税普通发票》，向何利花收取鉴定费3400元。经查，广东阳光法医临床司法鉴定所及其鉴定人员已取得广东省司法厅颁发的《司法鉴定许可证》，鉴定业务范围为法医临床鉴定、××理鉴定。
根据五华县公安局龙村派出所签发的《居民户口簿》显示：何利花为农业家庭户口。根据五华县妇幼保健院出具的《出生医学证明》、五华县水寨镇公园社区居民委员会于2015年9月7日出具的《证明》证实：何利花与李志结婚后生育两子，长子李某1，于2008年11月22日出生，次子李某2，于2010年4月15日出生；何利花与李志婚后至今居住在五华县水寨镇华兴南路178号。2015年9月8日，五华县海纳大酒店有限公司出具《单位证明》，证实何利花于2013年9月至2015年5月在该公司担任部长职务，月工资约3600元，并提供了2015年3月、4月《海纳大酒店工资表》。该工资表显示：何利花3月份基本工资3500元，加班费259.26元；4月份基本工资3500元，加班费134.62元。2014年6月1日，山宝通讯服务公司为甲方与周旭平为乙方签订《梅州市劳动合同》，该合同约定：甲方派遣乙方到广汽租赁公司担任司机，合同期限从2014年6月1日起至2016年5月31日止。2016年3月7日，移动通信五华公司出具《证明》，证实广汽租赁公司所有的粤Ａ×××××号车为中国移动通信集团广东有限公司梅州分公司外租赁车辆，派驻移动通信五华公司使用。发生交通事故时，周旭平属因公用车，执行工作任务。
2016年2月3日，何利花、李某1、李某2向原审法院起诉认为，保险车辆在保险期限内发生交通事故，造成经济损失共1225911.1元，经多次协商，周旭平、广汽租赁公司、平安财保广东公司拒不赔付，据此，请求法院判令平安财保广东公司在交强险限额内赔付120000元，在商业险限额内赔付1000000元；不足赔偿部分，由周旭平、广汽租赁公司共同承担连带赔偿责任；本案诉讼费由周旭平、广汽租赁公司、平安财保广东公司共同承担。周旭平在原审开庭时口头答辩认为，其垫付了8752.9元，如保险公司足够赔偿，何利花应返还其垫付款，如保险公司不够理赔，应在本案中抵除。平安财保广东公司在原审开庭时口头答辩认为，其垫付了10000元，应予以抵除；同意按城镇标准计算损失，赔偿项目及具体数额由法院依法认定；鉴定部门评定何利花的伤残等级及护理依赖有异议，请求重新鉴定等。原审诉讼中，原审法院依法追加山宝通讯服务公司、移动通信五华公司为本案被告参加诉讼。广汽租赁公司、山宝通讯服务公司、移动通信五华公司未作答辩，亦未到庭参加诉讼。
案经原审法院审理认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。原、被告对五华县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定周旭平负事故全部责任，何利花无责任均无异议，依法予以采信。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司为该车承保了机动车第三者责任强制险，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在承担机动车第三者责任强制险外，其余数额由原告何利花与被告周旭平按责任比例承担，原告何利花在本次事故中无责任，被告周旭平负全部责任，承担100%的赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司对广东阳光法医临床司法鉴定所作出的何利花因交通事故评定为四级伤残、需要大部分护理依赖有异议，并提出重新鉴定申请。因广东阳光法医临床司法鉴定所是依法登记成立的、有资质的司法鉴定机构，鉴定人员亦具备相关资质，鉴定程序合法且被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司并无充分的证据及理由推翻该伤残鉴定结论，故依法对其重新鉴定申请不予准许。关于原告何利花赔偿标准应按城镇还是农村标准计算的问题。何利花与李志于2007年8月22日结婚后一直居住在五华县水寨镇华兴南路178号，并从2013年9月起至2015年5月在五华县海纳大酒店有限公司担任部长一职，月工资收入约人民币3600元，参照《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于﹤道路交通安全法﹥施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第27条：“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待”的规定，何利花虽为农业户口，但在城镇居住、生活且有固定收入，故对其有关损害赔偿费用应当根据城镇居民的相关标准计算。关于医疗费、后续治疗费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。关于医疗费问题。原告提交的在外面购买的白蛋白5笔费用共3430元，因无医嘱，属原告自购药品，不予支持。××诊断证明书“出院2周、4周后返院复查，费用约贰千元”，可以确定原告何利花的后续治疗所需费用2000元，故对原告主张后续治疗费2000元，依法予以支持。关于护理费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”。××诊断证明书载明“原告住院2天期间陪护2人”、××诊断证明书载明“原告住院期间陪护2人、出院后陪护1人，休息3月，必要时3月后返院进一步诊疗”，原告主张在住院期间的护理费120元／天，本院予以支持；原告出院后休养期间的护理费问题，按医嘱1人护理计算3个月，可酌定每天80元；定残后的护理费问题，原告因交通事故造成四级伤残，依据伤残鉴定的大部分护理依赖，结合原告的年龄、健康状况等因素，酌定按每天80元、大部分护理依赖80%计算20年。关于住院伙食补助费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。按广东省2015年度人身损害赔偿计算标准，为每天100元。关于交通费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。交通费是原告实际发生的费用并提供有正式发票，被告保险公司认为交通费可按500元计算，依法予以采纳。关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。原告举证证明其从2013年9月起至2015年5月在五华县海纳大酒店','2018-09-24
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