广西壮族自治区象州县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1322刑初204号
公诉机关广西壮族自治区象州县人民检察院。
被告人张某甲，男，出生于广西壮族自治区来宾市武宣县，壮族，本科文化，企业负责人，住南宁市。因涉嫌犯行贿罪，2015年11月27日被象州县公安局刑事拘留，同年12月11日被执行逮捕，同年12月25日象州县人民检察院决定对其指定居所监视居住，2016年2月5日来宾市人民检察院决定对其逮捕，同年2月6日由象州县公安局执行逮捕，同年3月14日象州县人民检察院决定对其取保候审。
辩护人庚焕南，广西同望律师事务所律师。
广西壮族自治区象州县人民检察院以象检公刑诉（2016）198号起诉书指控被告人张某甲犯行贿罪，于2016年11月7日向本院提起公诉，本院于次日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年12月12日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区象州县人民检察院指派检察员覃智出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人庚焕南到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区象州县人民检察院指控：
一、被告人张某甲为获取不正当利益，在招投标之前找到时任象州县水利局工管站站长韦某甲让其帮忙使其公司中标，并允诺公司中标后就给韦某甲好处费。在韦某甲的帮助下待张某甲的广西永旺公司或者其指定的公司中标后，张某甲先后送给韦某甲共23万元人民币。具体事实分述如下：
被告人张某甲为感谢韦某甲对其在中标象州县六道水库、六闷水库工程中的关照，于2011年7月份的一天，在柳州市新兴高速路口附近的一个加油站送给韦某甲人民币6万元；
被告人张某甲为感谢韦某甲对其在中标象州县大乐镇防洪堤水利工程项目中的关照，于2012年年底的一天，在其公司办公室送给韦某甲人民币4万元；
被告人张某甲为感谢韦某甲对其在中标象州县大乐镇跌马寨水利工程项目中的关照，于2013年或2014年的一天，在南宁市东葛路延长线上送给韦某甲人民币8万元；
被告人张某甲为感谢韦某甲对其在中标象州县水利工程项目中的关照，于2014年5月份的一天，在南宁市福彩宾馆大厦旁送给韦某甲人民币5万元。
二、广西永旺建设工程有限公司的法定代表人为张某甲、股东为赵某。该公司与广东省水电二局股份有限公司（以下简称广东水电二局）存在合作关系。2011年9月份，桂某治旱工程发布招投标信息后，赵某便通知并帮助广东水电二局经理参加招投标，2011年11月广东水电二局被评为第一候选人，但在公某期间被第二候选人山西省水电建筑工程局投诉存在项目经理重复任职问题。2011年12月底，来宾市水利局纪检组长李某乙等四人组成联合调查组到广州调查上述投诉问题。赵某为了让广东水电二局中标以便分包部分工程项目，于2012年春节前的一天与被告人张某甲商量，让张某甲帮找李某乙帮忙并允诺事成后给李某乙好处费。2012年3月份的一天，张华兴通过关系在来宾市一家茶庄约见李某乙，张某甲自称是广东水电二局的代表，想让李某乙在广东水电二局被投诉的调查处理中帮忙，李某乙同意并提出要26万元好处费。张某甲电话与赵某商量后，同意事成后支付26万元给李某乙。2012年3月13日，广东水电二局顺利中标。2012年3月31日，张某甲在南宁东葛路的“新欧迪酒吧”附近将人民币26万元送给李某乙。
三、被告人张某甲为获取不正当利益，在工程招投标公某期间因其公司或其指定的公司遭其他候选人质疑，为顺利中标，其找到时任来宾市水利局纪检组长李某乙帮忙，使其指定的公司中标，李某乙答应帮忙并提出要收好处费，其同意。公司中标后其先后送给李某乙好处费共计人民币7万元。具体事实分述如下：
1、被告人张某甲为感谢李某乙在象州县大乐镇防洪堤工程项目招投标过程中让广西永旺建设工程公司中标，于2012年的一天，在来宾市的一家饭店里送给李某乙人民币2万元；
2、被告人张某甲为感谢李某乙在忻城县古篷河防洪堤工程项目招投标过程中让广西振鸿宇水电建筑有限责任公司中标，于2015年的一天，在来宾市的一家饭店里送给李某乙人民币5万元；
对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人张某甲为谋取不正当利益，给国家工作人员以财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条的规定，应当以行贿罪追究其刑事责任。请求本院依法判处。
被告人张某甲对公诉机关指控其犯行贿罪无异议。
被告人张某甲的辩护人庚焕南对公诉机关指控的第一起事实中的第1、3、4起和第三起事实无异议；对指控的第一起事实中的第2起和第二起事实有异议。其提出：
1、张某甲系因被勒索给予李某乙26万元，且没有获得不正当利益，根据《中华人民共和国刑法》第389条第2款“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿”的规定，对张某甲给予李某乙的26万元，不宜认定为行贿。
2、即使张某甲给予李某乙财物的行为属于行贿，行贿金额宜定为10万元。根据张某甲的供述及赵某、李某乙的证词，赵某、张某甲起初打算送给李某乙的好处费仅为10万元，增加的16万元系在李某乙索要后才被迫给予，赵某、张某甲并没有从送给李某乙的好处费中获得不正当利益。故即使张某甲给予李某乙财物的行为属于行贿，行贿金额宜定为10万元。
3、对于在2012年底送给韦某甲的4万元，应认定为介绍费，不应认定为行贿数额。因为象州县大乐镇防洪堤工程虽然是公开招投标，但其实早已由象州县水利局内定给工程老板江某承揽，不管江某挂靠哪个公司，最终都是挂靠的公司中标。张某甲不存在通过行贿韦某甲承揽工程的行为，其只是得到管理费。其送钱给韦某甲是因韦某甲介绍业务给张某甲，是介绍费。
4、被告人有以下从轻或减轻处罚的量刑情节：（1）被告人张某甲在到案后，主动揭发李某乙受贿行为，具有立功表现，应依法从轻、减轻处罚。（2）被告人张某甲在到案后，主动交代检察机关未掌握的其向李某乙行贿33万元的事实，属交代同种罪行，应从轻处罚。（3）被告人张某甲在到案后，主动如实交代犯罪事实，当庭认罪，具有悔罪表现，依法应从轻处罚。
综上，被告人张某甲虽已构成行贿罪，但其犯罪情节轻微，并具有从轻或减轻处罚情节，且当庭自愿认罪，有悔罪表现，建议对被告人张某甲免予刑事处罚。
经审理查明：
一、被告人张某甲为获取不正当利益，在招投标之前找到时任象州县水利局工管站站长韦某甲让其帮忙使其公司中标，并允诺公司中标后就给韦某甲好处费。在韦某甲的帮助下待张某甲的广西永旺公司或者其指定的公司中标后，张某甲先后送给韦某甲共23万元人民币。具体事实分述如下：
（一）被告人张某甲为感谢韦某甲对其在中标象州县六道水库、六闷水库工程中的关照，于2011年7月份的一天，在柳州市新兴高速路口附近的一个加油站送给韦某甲人民币6万元；
（二）被告人张某甲为感谢韦某甲对其在中标象州县大乐镇防洪堤水利工程项目中的关照，于2012年年底的一天，在其公司办公室送给韦某甲人民币4万元；
（三）被告人张某甲为感谢韦某甲对其在中标象州县大乐镇跌马寨水利工程项目中的关照，于2013年或2014年的一天，在南宁市东葛路延长线上送给韦某甲人民币8万元；
（四）被告人张某甲为感谢韦某甲对其指定的公司在竞标象州县高龙河马坪乡段防洪治理工程项目中的关照，于2014年5月份的一天，在南宁市福彩宾馆大厦旁送给韦某甲人民币5万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以认定。
1、书证
（1）户籍证明。证实，被告人张某甲出生于1975年5月9日，案发时已达完全刑事责任年龄。
（2）象州县水利局关于韦朝忠等同志任免职的通知、象州县人力资源和社会保障局出具的韦朝忠情况说明、干部任免审批表、中国共产党象州县委员会象干（2009）34号文件。证实，韦某甲于2004年2月16日任象州县水利工程管理站站长；陆某于2009年11月20日任象州县水利局党组副书记，二具备国家工作人员身份。
（3）广西永旺建设工程有限公司工商登记信息电脑咨询单，证实张某甲为广西永旺建设工程有限公司的法定代表人、股东为赵某。
（4）象州县跌马寨、六道、六闷、歪甲水库施工承包合同、大乐镇防洪治理工程施工承包合同、月进度款支付报表、支付审批表、月付款证书、记账凭证、汇款凭证、建筑业统一发票，证实象州县水利局将六道等水库的除险加固工程发包给广西永旺建设工程有限公司并支付了相关款项。
（5）关于广西水利水电工程建设项目施工招标投标程序管理办法的通知、关于象州县高龙河马坪乡政府河段防洪治理工程初步设计的批复、审查意见和招标评估报告。证实，张某甲指定的公司参与了象州县高龙河马坪乡政府河段防洪治理工程的竞标。
（6）象州县人民法院（2015）象刑初字第109号刑事判决书。证实，在2011年至2014年期间，被告人张某甲多次送给韦某甲好处费共计23万元。
2、证人证言
（1）证人韦某甲系原任象州县水利工程管理站站长，其证实，张某甲是广西永旺建设工程有限公司的法定代表人，其公司除了从事工程具体施工外，还从事工程投标的具体运作即通过围标、串标等规则操作公司中标。2011年象州县有20多座水库要进行除险加固，工程要招投标。具体的投标运作都是张某甲负责操作。其当时作为象州县水利局招投标的业主评委，在每次评标前张某甲都会向其打招呼，让其与其他评委通气，帮张某甲的公司或者指定的公司中标。在其的帮助下，张某甲的公司或他指定的公司中标了跌马寨、歪甲、六冲等10座水库的工程。为了感谢其，张某甲先后送给其23万元好处费。具体是：2011年7月份左右，在柳州市新兴高速路口，张某甲送给其6万元；2012年11月份左右，其到南宁出差，在张某甲办公室，张某甲送给其4万元；2014年6月份的一天，其到南宁出差，在南宁市福彩宾馆附近，张某甲送给其5万元；2014年10月份左右，其到南宁吃喜酒，也是在南宁市福彩宾馆附近，张某甲送给其8万元；2014年10月份左右，其到南宁出差，在南宁市佳家大酒店附近，张某甲送给其5万元。
（2）证人江某证实，其从2008年11月份开始承建象州县水晶河渠道防渗、石龙镇白屯沟技改、歪甲水库除险加固、大乐镇防洪堤等水利工程项目。以上工程都是象州县水利局内定给其承揽，其只要挂靠有资质的公司就行了。歪甲水库除险加固、大乐镇防洪堤工程在招标后，其就向陆某局长打招呼，陆某让其找韦某甲办理，韦某甲与张某甲联系后，让其与张某甲谈。后来通过张某甲的操作，歪甲水库工程是百色市水电建筑工程处中标、大乐镇防洪堤工程是张某甲的广西永旺建设工程公司中标，其就挂靠这两家公司施工，并付给张某甲相关费用。
（3）证人陆某系原任象州县水利局局长，其证实，2010年至2012年期间，江某承揽了象州县歪甲水库除险加固、大乐镇防洪堤等水利工程。这些工程是江某以其他公司名义承揽，是其让中标公司关照江某的。
3、被告人的供述与辩解
被告人张某甲归案后供述，从2011年开始其公司就参与了象州县水利系统的工程建设招投标业务，其也在当年认识了韦某甲并知道韦某甲系招投标中的评委成员。由于其公司具有水利施工资质，因此很多老板挂靠其公司参与象州县水利系统的工程投标。为了让其公司顺利中标，其让韦某甲帮忙，并答应给好处费。自2011年到2014年，其公司或其指定的公司在象州县水利系统也中标了几个水利工程，其也先后四次送给韦某甲共计23万元的好处费。
广西永旺建设工程有限公司的法定代表人为张某甲、股东为赵某。该公司与广东省水电二局股份有限公司（以下简称广东水电二局）存在合作关系。2011年9月份，桂某治旱工程发布招投标信息后，赵某便通知并帮助广东水电二局经理参加招投标，2011年11月广东水电二局被评为第一候选人，但在公某期间被第二候选人山西省水电建筑工程局投诉存在项目经理重复任职问题。2011年12月底，来宾市水利局纪检组长李某乙等四人组成联合调查组到广州调查上述投诉问题。赵某为了让广东水电二局中标以便分包部分工程项目，于2012年春节前的一天与被告人张某甲商量，让张某甲帮找李某乙帮忙并允诺事成后给李某乙好处费。2012年3月份的一天，张某甲通过关系在来宾市一家茶庄约见李某乙，张某甲自称是广东水电二局的代表，想让李某乙在广东水电二局被投诉的调查处理中帮忙，李某乙同意并提出要26万元好处费。张某甲电话与赵某商量后，同意事成后支付26万元给李某乙。2012年3月13日，广东水电二局顺利中标。2012年3月31日，张某甲在南宁东葛路的“新欧迪酒吧”附近将从赵某手上拿的26万元人民币送给李某乙。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、书证
（1）投诉书及相关材料、关于桂某治旱招标工程招投标投诉受理的函。证实桂某治旱招标施工招标公某期间，第二中标候选人山西水利建筑工程局投诉桂某治旱第一中标候选人广东水电二局在参加桂某治旱投标时投入的项目经理汪某，在投标时存在重复任职问题，要求取消广东水电二局的中标资格。
（2）来宾市调查组关于山西水利建筑工程局投诉广东水电二局有关问题的调查报告及相关材料、广西区水利厅协查函、广州市城乡建设委员会关于核实广东水电二局项目经理汪良军任职情况的复函、关于投诉桂中治旱招标施工标第一中标候选人的调查情况及处理意见的通知、中标通知书等。证实受广西区水利厅的委托，来宾市抽调李某乙等4人组成联合调查组到广州市调查上述投诉问题。广西区水利厅也发函给广州市城乡建设委员会核实广东水电二局项目经理汪某的任职情况。广州市城乡建设委员会复函汪某任职变更符合广州市的相关规定。广西区水利厅、广西水利水电工程招标投标管理站根据联合调查的结果，认为汪某不存在重复任职的情况，维持了广东水电二局中标上述工程的结果。
（3）建设工程施工专业承包合同、工程量清单。证实2012年5月28日，广东水电二局桂某治旱项目部将造价663.58万元左右的l临时工程承包给广西永旺公司。张某甲代表永旺公司在合同上签字，赵某亦在合同上签字。
（4）韦某乙的开户信息、银行流水账单、银行卡存取款凭条等。证实2011年5月16日，韦某乙在中国农业银行柳州雅儒支行开立了一张卡号为62×××16的储蓄卡。2012年3月31日，戴攀强在中国农业银行南宁古城支行现金存入22万元至上述卡内。
（5）中国共产党来宾市委员会来委会（通知）（2011）26号文件、来宾市水利局来水（2011）30号、（2012）24号、（2013）29、（2014）23、（2015）8号、31号、（2016）1号文件。证实2011年5月27日李某乙任来宾市水利局党组成员、纪检组长；主持纪检组全面工作。具有国家工作人员身份。
（6）来宾市中级人民法院（2016）桂13刑初38号刑事判决书。证实，2011年至2014年期间，张某甲三次送给李某乙好处费共计33万元。
2、证人证言
（1）证人李某乙证实，2011年10月来宾市桂某治旱工程的一个标段公某期间，山西水利建筑工程局投诉第一候选单位广东水电二局，存在项目经理重复任职的问题，要求取消其中标资格。2011年12月底，来宾市纪委抽调其等4人组成联合调查组到广州市调查上述投诉问题。2012年年初的一天，张某甲约其在来宾市区某茶社见面，张某甲称其是广西永旺公司的总经理，和广东水电二局有合作关系，现代表广东水电二局请李某乙在调查处理上述招投标问题时予以帮助，事成之后会给感谢费。其表示会尽力帮忙并和张某甲约定了好处费为26万元。2012年3月份，在自治区纪委召开研究决定该项目招投标投诉处理的会上，其发表意见认为广东水电二局不存在重复任职的问题应由其中标。最后会议也维持了广东水电二局中标的结果。2012年3月31日上午，其驾车到南宁市东葛路欧迪KTV门口，张某甲将一个装有26万元的硬纸袋放进其车内。其将4万元拿出装进随身的包内。在东葛路某农业银行，其让戴攀强帮他将22万元存入韦某乙尾号为6916的农业银行卡内。该卡是很久以前其让韦某乙帮其开立的，一直由其使用。
（2）证人赵某证实，其和广东水电二局的项目经理汪某比较熟且存在业务合作关系。2011年9月份左右，其将桂某治旱招标（标的六亿元）的项目告知了汪某，广东水电二局也积极参与招投标，其还积极配合广东水电二局投标，目的是分包上述工程的附属工程。公某时广东水电二局被投诉项目经理汪某在广州有在建项目，桂某治旱乐滩水库灌区管理局针对这个质疑联合纪委监察、来宾市水利局、区水利厅展开了调查。其了解到李某乙是来宾市调查组的组长，于是请张某甲找李某乙帮忙在调查处理该项目的投诉中予以帮助，并许诺事成后给李某乙一定的好处费。张某甲和李某乙商谈后，李某乙答应帮忙，但提出要26万元的好处费。经其同意后，张某甲也同意了李某乙的要求。广东水电二局中标后，其通过张某甲送了26万元好处费给李某乙。
3、被告人的供述和辩解
被告人张某甲归案后供述，2012年初的一天，赵某找到其，称和广东水电二局有劳务合作关系。广东水电二局是来宾市桂某治旱一个项目的第一中标候选人，被人投诉存在项目经理重复任职。来宾市成立了调查组调查这个事情，李某乙是组长。赵某让其帮找李某乙帮忙。在来宾市某茶庄见面时，其请李某乙在调查广东水电二局被投诉的问题上帮助广东水电二局中标。李某乙答应帮忙，但提出要26万元好处费。其经赵某同意后，答应了李某乙的要求。不久李某乙到南宁找其要钱，双方约定在东葛路交钱。其到赵某处拿了26万元现金，然后在东葛路欧迪KTV附近将钱送给了李某乙。2010年，其和赵某出资成立了广西永旺公司，其任法定代表人及总经理占公司股份的30％，赵某占公司股份的70％。最后，赵某以广西永旺公司的名义分包了广东水电二局中标的桂某治旱工程的灌浆工程，总造价在六七百万元。永旺公司收取1%的管理费。
三、被告人张某甲为获取不正当利益，在工程招投标公某期间因其公司或其指定的公司遭其他候选人质疑，为顺利中标，其找到时任来宾市水利局纪检组长李某乙帮忙，使其指定的公司中标，李某乙答应帮忙并提出要收好处费，其同意。公司中标后其先后送给李某乙好处费共计人民币7万元。具体事实分述如下：
被告人张某甲为感谢李某乙在象州县大乐镇防洪堤工程项目招投标过程中让广西永旺建设工程公司中标，于2012年的一天，在来宾市的一家饭店里送给李某乙人民币2万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以认定。
1、书证
（1）柳州山河水电建设有限责任公司（以下简称柳州山河水电公司）投诉广西永旺公司“象州县大乐镇防洪治理工程”中标第一候选人资格调查核实会议记录。证实2012年7月18日，李某乙和陈某组织柳州山河水电公司的法定代表人卢某，就柳州山河水电公司投诉广西永旺公司“象州县大乐镇防洪治理工程”中标第一候选人资格的问题进行了调查核实，核实的结果是柳州山河水电公司同意撤回投诉。
（2）象州县大乐镇防洪治理工程施工承包合同。证实经招投标后，广西永旺公司与象州县水利局签订了象州县大乐镇防洪治理工程施工承包合同，合同标的为306.6298万元。
2、证人证言
（1）证人李某乙证实，2012年6月中旬左右，象州县大乐防洪堤工程招投标结果公某期间，来宾市水利局招投标站接到第二中标候选人柳州山河水电公司的投诉，质疑第一中标候选人广西永旺公司项目技术员为在职人员，要求取消其中标资格。为此，张某甲找到其帮忙，希望解决其公司被投诉的事宜，其答应会尽量帮忙。在其帮助下，柳州山河水电公司撤回了投诉，广西永旺公司最后中标。2012年中旬的一天晚上，张某甲约其在柳州市三桥头的金福园美食城吃饭。饭后，张某甲在停车场内将一个装有人民币2万元及烟酒的袋子送给其。
（2）证人卢某系原柳州山河水电建设有限责任公司的法定代表人，其证实，2012年6月份左右，其所在的柳州山河水电公司成了象州县大乐镇防洪治理项目工程的第二中标候选人。后来其公司投诉第一中标候选人广西永旺公司在该标段中的项目经理韦某丙是武宣县移民局的正式职工，不符合规定，要求撤销广西永旺公司的中标资格。不久，其应约参加来宾市水利局纪检组长李某乙组织的处理该项目投诉的会议。会上，象州县水利局的韦某甲站长电话告知李某乙，韦某丙的任职是无禁止性规定，于是李某乙提出柳州山河水电公司的投诉没有依据，要求柳州山河水电公司撤诉。其最后同意撤诉并在同意撤诉的会议纪要上签字。
3、被告人的供述和辩解
被告人张某甲归案供述，2012年底，象州县大乐防洪堤工程开标，其广西永旺公司是第一中标候选人，却被第二中标候选人柳州山河水电公司投诉存在项目经理在职。为此，其请李某乙帮忙解决被投诉的事宜。李某乙答应帮忙，但要收2万元的好处费，其也表示同意。最后，在李某乙的帮助下，广西永旺公司中标。2012年10月份，为感谢李某乙，其在柳州市某美食城的停车场内将2万元好处费送给了李某乙。
（二）被告人张某甲为感谢李某乙在忻城县古篷河防洪堤工程项目招投标过程中让广西振鸿宇水电建筑有限责任公司中标，于2015年的一天，在来宾市的一家饭店里送给李某乙人民币5万元；
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以认定。
1、书证
（1）广西忻城县古某河古某镇防洪整治工程施工招标公告、招标报告、评标报告。证实忻城县古某河古某镇防洪整治工程施工招标分为三个标段。2014年4月24日，该项目在南宁开标，广西振鸿宇公司是第二标段的第一中标候选人。
（2）广西忻城县古某河古某镇防洪整治工程中标候选人公某、质疑书。证实忻城县古某河古某镇防洪整治工程开标结果公某期间，韦因孩提出第二标段的第一中标候选人广西振鸿宇公司目前处在停业整改期间，无资格参与招投标，要求处理。
（3）南宁市水利局文件。证实广西振鸿宇公司在承揽隆安县六连水库除险加固工程建设施工过程中，存在项目经理及其他主要管理人员不到位等情况，被南宁市水利局建议暂停承揽新的南宁市水利工程施工任务直至整改完成。
（4）忻城县水利局关于广西忻城县古某河古某镇防洪整治工程质疑事宜的答复意见、中标通知书。证实忻城县水利局经核实后，于2014年5月9日答复韦因孩：广西振鸿宇公司的投标资格有效，其类似项目业绩被确定为合格有效。2014年8月25日，忻城县水利局向广西振鸿字公司发出了中标通知书。
（5）施工承包合同。证实忻城县水利局将广西忻城县古某河古某镇防洪整治工程II标段发包给了广西振鸿宇公司进行施工。
2、证人证言
证人李某乙证实，2014年7月中旬，张某甲给其打电话，称忻城县古某河项目其挂靠的公司被投诉存在工程人员重复任职的问题，请其帮忙处理被投诉的事宜，让张某甲挂靠的公司中标，其答应尽量帮忙。2015年3月的一天，张某甲请其在来宾市滨江园西门对面的忻城羊肉馆吃饭。饭前，张某甲问其要车钥匙，将一个装有人民币5万元及烟酒的袋子放在了其大众途观的车上。
3、被告人的供述和辩解
被告人张某甲归案后供述，2014年初，其和徐海东一起合伙挂靠广西振鸿宇公司，还找了另外8家公司一起对广西忻城县古某河防洪堤工程二标段进行围标，最后广西振鸿宇公司成了第一中标候选人。在公某期间，被竞争对手举报项目经理在建，业主迟迟不发中标通知书。为了让广西振鸿宇公司中标，其和徐海东商量后，决定找李某乙帮忙协调被投诉的事宜。李某乙答应帮忙但提出要5万元辛苦费，其和徐海东表示同意。李某乙无法协调下来，业主还是不发中标通知书。后来李飞鹏找到其，称愿意补偿45万元投标费给其让出第二标段。其考虑到没有业主的支持，汛期将至等原因，也同意了。后来，其和徐海东挂靠的广西振鸿字公司中标，但是项目施工却让给了他人。其把这个情况告诉了李某乙，李某乙表示如果没有他帮忙协调，对方也不会补偿45万元，因此之前答应给他的5万元辛苦费依然要给。2015年4月份，其和李某乙在来宾市区一家羊肉馆吃饭。饭后其将一个装有人民币5万元及烟酒的袋子送给了李某乙。
另查明，被告人张某甲行贿一案的线索系象州县人民检察院在侦办象州县水利局工管站站长韦某甲受贿案时发现，经初查，2015年7月8日象州县人民检察院决定对被告人张某甲行贿一案立案侦查。侦查期间，因张某甲潜逃，象州县人民检察院对其采取网上追逃措施，后张某甲被公安机关抓获。张某甲归案后，如实供述其向韦某甲行贿的事实，并主动交代象州县人民检察院尚未掌握的其向来宾市水利局纪检组长李某乙行贿26万元的事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以认定。
（1）立案决定书。证实，2015年7月8日象州县人民检察院决定对张某甲行贿一案立案侦查。
（2）东兴市公安局松柏边防派出所出具的抓获经过。证实，2015年11月25日12时30分，张某甲被东兴市公安局松柏边防派出所民警抓获。
（3）象州县人民检察院反贪污贿赂局出具的破案经过、情况说明和补充情况说明及中国共产党来宾市纪律检查委员会出具的关于李某乙在纪律审查期间的情况说明。证实，张某甲归案后，如实供述其向韦某甲行贿的事实，并主动交代象州县人民检察院尚未掌握的其向来宾市水利局纪检组长李某乙行贿26万元的事实。2016年1月13日来宾市纪律检查委员会对李某乙立案审查。同年4月20日李某乙交代其非法收受赵某乙6万元人民币的事实。
对于控辩双方的争议，本院综合全案证据，作如下评判：
1、关于辩护人提出被告人张某甲行贿时，其主观上不具有获取不正当利益的故意，客观上，没有获得不正当利益，张某甲的行为不构成行贿罪的辩护意见。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，“不正当利益”包括获取利益的手段不合法，违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，亦应当认定为“谋取不正当利益”。经查，赵某在广东水电二局被投诉期间，为确保广东水电二局顺利中标，以达到分包部分工程项目的目的，在与张某甲商量后，决定以办成事给钱的方式请李某乙帮忙解决投诉一事。协调会上，尽管李某乙按事实发表了意见，自治区纪委和区水利厅作出广东水电二局中标的结果，亦符合客观实际，但由于张某甲是通行贿的手段达到中标目的，获取利益的手段不合法。同时其行为亦违背公平、公正原则，属于在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的行为，其获取的利益应认定为“谋取不正当利益”。故张某甲在主观上存在谋取不正当利益的故意；客观上，赵某通过张某甲送给李某乙26万元的好处费，中标后赵某分包得部分工程，张某甲亦获得管理费，从中获利。其行为符合刑法关于行贿的构成要件，构成行贿罪。故辩护人的这一辩护意见，理由不充分，不予采纳。
2、关于辩护人提出本案因李某乙有索贿行为，张某甲的行贿数额应认定为10万元，不应认定为26万元的辩护意见。经查，同伙赵某归案后供述，为了让广东水电二局顺利中标，以便能分包些工程，其与张某甲商量后由张某甲出面找李某乙，让李某乙在处理广东水电二局被投诉的事情中帮帮忙，并允诺给李某乙好处费。赵某的上述供述证明其有通过送给李某乙好处费达到自己目的的主观故意，而李某乙提出要26万元，张某甲和赵某商量后也同意给26万元，是双方协商的结果，是双方的合意。李某乙没有以威胁、要挟的意思表示索要好处费，也没有拖着不办等手段迫使张某甲给好处费。故不能认定李某乙有索贿情节，张某甲行贿数额应认定为26万元。辩护人的这一辩护意见，理由不充分，不予采纳。
3、关于辩护人提出张某甲在2012年底送给韦某甲的4万元，是因韦某甲介绍业务给张某甲，张某甲送给韦某甲的这笔钱是介绍费，不是行贿的辩护意见。经查，被告人张某甲归案后供述，其送钱给韦某甲是为了搞好与韦某甲的关系，感谢韦某甲在其公司招投标时的帮助，让其公司顺利中标。江某是韦某甲介绍与其认识的，其与江某口头达成协议，如果中标工程，其公司就收取江某丙%至5%的管理费。在大乐镇防洪堤工程招投标前，江某打电话给其，让其帮竞标，其答应后，就联系韦某甲了解工程的相关情况，之后做好标书参加竞标，到评标时，韦某甲就讲其公司中标了。2012年年底的一天，韦某甲到其办公室，讲是他帮其公司中标的，让其给4万元。其也认为是韦某甲帮忙让其公司中标的，就给了4万元给韦某甲。证人韦某甲证实，2011年以后，象州县有包括大乐防洪堤二十多座的水库的投标工作是张某甲运作的，在每次评标前，张某甲都会提前跟其讲想操作哪家公司中标，让其向其他评委通气，张某甲是希望其在评标过程帮忙，才送钱给其。2012年11月份左右，其到南宁办事，张某甲打电话给其让其到办公室拿钱。在办公室，张某甲直接给其4万元现金，讲是四座水库的中标费。上述被告人的供述与韦某甲的证言，相互印证了张某甲送给韦某甲的4万元是好处费，而不是介绍费。故辩护人的辩护意见与本院查明的事实不符，不予支持。4、关于辩护人提出被告人张某甲是否有立功表现的辩护意见。经查，虽然被告人张某甲归案后如实供述其与赵某向李某乙行贿的事实，从而得以侦破李某乙受贿案。但行贿与受贿是相伴而生，对应存在，在张某甲如实交代其本身行贿事实的同时，也是揭发李某乙受贿的事实，而《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：行贿人揭发受贿人与其行贿无关的其他犯罪行为，查证属实的，才能认定为立功表现。故张某甲的行为不构成立功。对于辩护人提出的这一辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人张某甲为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，共计56万元，数额较大，其行为已触犯刑律，构成行贿罪。公诉机关指控被告人张某甲犯行贿罪成立。被告人张某甲的犯罪事实系在刑法修正案九施行前发生，审理时刑法修正案九及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》已施行，刑法修正案九第三百九十条第一款规定“对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”，相比较修正之前的刑法第三百九十条第一款，修正后的法条对主刑并未改动，只是增加了罚金刑。而《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款规定“为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。”，故依照从旧兼从轻的原则，本案应依照刑法修正案九前的刑法及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》进行定罪量刑，对被告人张某甲应处五年以下判处有期徒刑或者拘役。在共同犯罪中，提起犯意、决定具体送多少钱的都是赵某，且资金的来源亦是赵某提供，张某甲只是负责与李某乙商谈、跑腿，起次要作用，是从犯，应当对其从轻处罚。被告人张某甲归案后不仅如实供述办案机关已掌握的罪行，还主动交代办案机关尚未掌握的其他行贿事实，属坦白，可对其从轻处罚。辩护人据此提出的辩护意见，本院予以采纳。但辩护人提出给予被告人张某甲免予刑事处罚的辩护意见，本院认为，被告人张某甲多次行贿金额达56万元，属数额较大，不属于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的情形，不适用刑法关于免予刑事处罚的规定。故辩护人该辩护意见，本院不予采纳。综上，鉴于被告人张某甲具有法定从轻处罚情节，且根据其犯罪事实和悔罪表现，其没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十条第一款、第十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第八条第一款第（一）项及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第八条、第十二条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人张某甲犯行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑期间实行社区矫正）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 覃军富
审 判 员 覃 强
人民陪审员 莫小华
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 李丽玲
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有','2018-09-23
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