山西省乡宁县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)乡刑初字第00081号
公诉机关乡宁县人民检察院。
被告人周XX，男，汉族，初中文化。2015年2月6日因涉嫌犯盗窃罪被乡宁县公安局刑事拘留，同年3月12日经乡宁县人民检察院批准，被乡宁县公安局执行逮捕，现羁押于乡宁县看守所。
辩护人李选生，山西近道律师事务所律师。
被告人冯XX，男，汉族，初中文化。2015年2月12日因涉嫌犯盗窃罪被乡宁县公安局刑事拘留，2015年3月12日经乡宁县人民检察院批准，被乡宁县公安局执行逮捕。现羁押于乡宁县看守所。
被告人何XX，男，汉族，初中文化。1997年6月18日因涉嫌犯抢劫罪、盗窃罪被河南省卢氏县人民法院判处有期徒刑十二年。2015年2月11日因涉嫌犯盗窃罪被乡宁县公安局刑事拘留，2015年3月12日经乡宁县人民检察院批准逮捕，被乡宁县公安局执行逮捕。现羁押于乡宁县看守所。
辩护人武静，山西鄂城律师事务所律师。
被告人李XX，男，汉族，高中文化。2015年2月6日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被乡宁县公安局刑事拘留，同年3月12日经乡宁县人民检察院批准，被乡宁县公安局执行逮捕。现羁押于乡宁县看守所。
辩护人加百顺，山西鄂城律师事务所律师。
乡宁县人民检察院以乡检公诉刑诉（2015）64号起诉书指控被告人周XX、冯XX、何XX犯盗窃罪，被告人李XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2015年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2015年9月29日、2015年11月5日公开开庭审理了本案。乡宁县人民检察院指派检察员杨淑瑞、李晓军（第二次开庭指派检察员杨淑瑞、王国云）出庭支持公诉，被告人周XX及其辩护人李选生，被告人冯XX，被告人何XX及其辩护人武静，被告人李XX及其辩护人加百顺均到庭参加了诉讼。诉讼中，经临汾市中级人民法院批准，本案延长审理期限一个月。现己审理终结。
乡宁县人民检察院指控：
1、2014年9月的一天，被告人周XX、何XX、冯XX在乡宁县双鹤乡南崖村冯XX的住处密谋到乡宁县七一煤矿管头接替井实施盗窃。当晚21时许，三被告人驾驶周XX的五菱之光面包车到七一煤矿接替井，由冯XX望风，何XX与周XX从该矿配电楼一楼窗户进入配电室查看，因未携带作案工具，三被告人返回。
2、第二天晚21时许，被告人周XX、何XX、冯XX携带扳手、蛇皮袋等工具驾车到七一煤矿接替井，进入配电楼，将楼内配电柜的铜板卸下，以6000元的价格销赃给乡宁县台头镇石灰窑村被告人李XX经营的废品回收站，所得赃款三人均分。
3、第三天晚21时许，被告人周XX、何XX、冯XX又驾车到七一煤矿接替井，进入配电楼盗窃铜板、电缆线，并盗走该矿存放在配电室地沟里的电脑，后三被告人将铜板和电缆线销赃给李XX，获得赃款6000余元，三人予以均分；电脑被周XX拿走后烧毁。
4、第四天晚21时许，被告人何XX、周XX、冯XX到七一煤矿接替井配电楼对面简易房，用钢筋钳将门上的锁子剪开，将简易房里连接外面变压器的电缆线剪断，拿到半山坡剥皮抽出铜丝，以6000余元的价格销赃给被告人李XX，所得赃款三人平分。
5、几天后，被告人何XX、周XX、冯XX再次到七一煤矿接替井，将变电器场内的电缆线剪断盗走、配电楼一楼配电柜内的铜板卸下后销赃给被告人李XX，每人分得赃款1000余元。
6、又过了几天，三被告人再次窜至七一煤矿接替井附近欲盗窃时，看见配电楼内有灯，遂返回。
经乡宁县价格认证中心鉴定：配电室及临时变电所被盗电缆鉴定价格为221260元，临时变电所其他物品鉴定价格为2784元。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有：1、钢筋钳、扳子、老虎钳、蛇皮袋等；2、河南省卢氏县人民法院(1997)卢刑初字第45号刑事判决书;搜查证;乡宁县公安局情况说明;户籍证明;3、证人王XX、杜XX证言;4、被害人刘XX陈述，5、被告人周XX、冯XX、何XX李XX供述与辩解；6、乡宁县价格认证中心鉴定结论书；7、乡宁县公安现场勘验、检查笔录及照片；指认现场笔录；辨认笔录；8、电子数据光盘一张；9、乡宁县刑警大队关于冯XX归案情况的说明。
公诉机关认为被告人周XX、冯XX、何XX以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条；被告人李XX明知是犯罪所得而予以收购，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条。以盗窃罪追究被告人周XX、冯XX、何XX的刑事责任，应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究被告人李XX的刑事责任。
被告人周XX对公诉机关指控其犯盗窃罪不持异议，但认为其并未参与公诉机关指控的第五起盗窃行为，对其他盗窃行为予以认可；乡宁县价格认证中心的鉴定意见不符合实际情况，盗窃配电柜时之前已经有人盗窃过。
辩护人李选生认为：1、公诉机关指控的第一起与最后一起犯罪系盗窃未遂；2、本案盗窃数额的认定应以被告人供述为准，不应以鉴定意见为依据；且七一煤矿失盗财产与被害人陈述及物价鉴定明细表存在矛盾；3、被告人周XX如实供述自己犯罪事实，当庭自愿认罪；4、被告人周XX平时表现较好，系初犯、偶犯。综上，建议对被告人周XX判处有期徒刑三至四年。
被告人冯XX对公诉机关指控的罪名及犯罪事实不持异议。
被告人何XX对公诉机关指控的罪名及犯罪事实没有异议，但认为乡宁县价格认证中心的鉴定意见不符合实际情况，盗窃配电柜时之前有人盗窃过，且其有立功表现。综上，请求对其从轻处罚。
被告人武静认为：1、本案盗窃数额的认定应以被告人供述为准，不应以鉴定意见为依据；七一煤矿失盗财产与被害人陈述及物价鉴定明细表存在矛盾。2、被告人何XX自愿认罪，认罪态度较好，且被害人管理和防范存在过错，未能尽到监管职责，也对案件的发生具有一定的责任。综上，请求对被告人从轻或者减轻处罚。
被告人李XX对公诉机关指控的罪名不持异议，但辩称其三次收购被告人周XX、冯XX、何XX送来的物品。
辩护人加百顺认为，被告人李XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被告人犯罪后认罪态度较好，并积极退赃，取得七一煤矿谅解，建议对被告人李XX从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
1、2014年9月某天，被告人周XX、何XX、冯XX在乡宁县双鹤乡南崖村冯XX住处密谋到乡宁县七一煤矿管头接替井实施盗窃。当晚21时许，三被告人驾驶周XX的五菱之光面包车到七一煤矿接替井，三人查看后，因未携带作案工具，三被告人离开。
2、次日晚21时许，被告人周XX、何XX、冯XX携带扳手、蛇皮袋等工具驾驶周XX的五菱之光面包车到七一煤矿接替井，进入配电楼，将楼内配电柜的铜板卸下，销赃给乡宁县台头镇石灰窑村被告人李XX经营的废品回收站，所得赃款三人均分。
3、第三天晚21时许，被告人周XX、何XX、冯XX又驾车到七一煤矿接替井，进入配电楼盗窃铜板、电缆线，并盗走该矿存放在配电室地下道里的电脑，后三被告人将铜板和电缆线销赃给李XX，赃款三人予以均分；电脑被周XX拿走后烧毁。
4、第四天晚21时许，被告人何XX、周XX、冯XX到七一煤矿接替井配电楼对面简易房，用钢筋钳将门上的锁子剪开，将简易房里连接外面变压器的电缆线剪断，拿到半山坡剥皮抽出铜丝，销赃给被告人李XX，所得赃款三人平分。
5、几天后某晚21时许，被告人何XX、周XX、冯XX再次到七一煤矿接替井，将变电器场内的电缆线剪断盗走，配电楼配电柜内的铜板卸下后销赃给被告人李XX，赃款三人平分。
6、几天后，三被告人再次窜至七一煤矿接替井附近欲盗窃，看见配电楼内有灯，后返回。
经公安机关委托，乡宁县价格认证中心于2015年2月28日出具乡价鉴字（2015）05号文件，对七一煤矿接替井变电设施失盗部件价格进行鉴定，经鉴定：配电室及临时变电所被盗铜排、电缆等鉴定价格为221260元，临时变电所其他物品鉴定价格为2784元。
另查明，被告人何XX因犯抢劫罪、敲诈勒索罪，于1997年6月18日被河南省卢氏县人民法院判处有期徒刑十二年。被告人何XX到案后，通过电话联系被告人冯XX，并主动配合公安机关在陕西省韩城市下禹口附近将被告人冯XX抓获。到案后，被告人李XX委托其家属向七一煤矿退还违法所得共计2万元，并取得七一煤矿的谅解。2015年11月13日，被告人李XX委托其家属向本院预缴罚金2万元。
上述事实，有公诉机关提供，并经开庭质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
（一）书证
1、河南省卢氏县人民法院（1997）卢刑初字第45号刑事判决书，证实被告人何XX因犯抢劫罪、敲诈勒索罪，于1997年6月18日被卢氏县人民法院判处有期徒刑十二年。
2、乡宁县公安局刑警二中队出具的情况说明，证实被告人何XX到案后，如实供述自己犯罪事实，并主动配合公安机关抓获冯XX。
3、户籍证明三份，证实被告人周XX、何XX、李XX的自然情况。
4、七一煤矿出具的收款收据二份及谅解书一份，证实案发后，被告人李XX家属向七一煤矿退还经济损失2万元，并对李XX的行为表示谅解。
（二）被害单位证人证言
《乡宁县七一接替井煤矿报案材料》、证人刘XX陈述及证人王XX、杜XX证言，证实王XX、杜XX自2006年至2015年在七一煤矿接替口看管煤矿财物，该二人2014年6月在七一煤矿接替井配电大楼查看时，高压配电室内的设备完好，一楼左手低压配电室放电脑房间房门锁着，煤矿上没有被破坏的痕迹，设备完好。2014年11月14日下午，管头镇七一煤矿接替井驻矿人员杜一X在矿上巡查时发现发电机房相关电器设备失窃，备用发电房不同型号的铜排32根，电缆165米失窃，35KV变电站内一楼12件母铜排、8个配电柜内铜排失窃、三楼10KV28面配电柜损坏17面，0.4KV配电柜7面全部损坏，其中所安装铜排被盗。刘XX遂向公安机关报案。
（三）被告人供述
1、被告人周XX供述与辩解，证实2014年农历8月某天，何XX联系其至被告人冯XX在双鹤乡南崖村租住的房子，商议晚上去七一煤矿盗窃。当晚三人至七一煤矿接替井，进行查看后因未携带工具返回。次日，三人到七一煤矿接替井，在配电楼一楼内盗窃了一些铜板，三人将铜板销售给台头镇石灰窑村经营废品回收站的李XX。第三天晚，三人到七一煤矿接替井配电楼一楼大厅盗窃了铜板，在大厅配电柜内盗窃铜板，均销赃给李XX。之后，三人再次到七一煤矿配电楼，在三楼大厅的房间内盗窃了铜板，并在一楼小房间地下道盗窃电缆线，其在地下道内盗窃一台电脑。三人在煤矿旁边山上将电缆线剥皮后，将上述物品卖予李XX，其在南崖山上将电脑烧毁。三人还在配电楼对面简易房盗窃电缆线。所得赃款均由三人平分。之后某天，三人再次去七一煤矿接替井试图盗窃，但发现有灯光，遂返回。
2、被告人何XX供述，证实2014年农历8、9月某天，其与被告人周XX、冯XX商议去管头镇七一煤矿盗窃。当晚21时许，三人驾驶周XX的面包车去七一煤矿接替井配电楼，由冯XX望风，其与周XX进入配电楼查看，因未带工具，三人查看后离开。次日，三人准备好蛇皮袋、扳手、螺丝刀等工具，于当晚21时许到七一煤矿接替井配电楼，三人进入一楼放配电柜的房间盗窃铜板，销赃于台头镇石灰窑村经营废品回收站的李XX。第三天晚21时许，三人到七一煤矿接替井配电楼一楼，将配电柜里铜板卸下，并在一楼地沟盗窃电缆线，周XX在地沟内盗窃电脑一台，铜板、电缆线当晚出售给李XX。某晚21时许，三被告人到七一煤矿接替井配电楼，在三楼盗窃铜板销赃给李XX。某晚，三被告人到七一煤矿接替井配电楼对面简易房内，盗窃了一些电缆，将电缆线卖给李XX，所得赃款均由三人平分。之后某天，三被告人去七一煤矿意图实施盗窃，看见配电楼内有灯光，遂返回。
3、被告人冯XX供述，证实2014年9月某天，其与被告人周XX、何XX商议实施盗窃，当晚9时许，三人驶周XX的车到七一煤矿配电楼，三人查看后返回。次日晚9时左右，三被告人携带蛇皮袋等工具到七一煤矿接替井配电楼，三人进入一楼盗窃铜板，当晚将盗得的铜板销赃给台头镇石灰窑村经营废品回收站的李XX。第三天晚9时许，三人到七一煤矿接替井配电楼，在一楼房间配电柜内盗窃铜板，在一楼房间地沟内盗窃了电缆线，盗得物品当晚销赃给被告人李XX。第四天晚21时许，三人到七一煤矿接替井配电楼对面的简易房，在简易房内剪断几根电缆线盗走。后三人去煤矿附近山坡将电缆线剥皮，当晚将电缆线销赃给李XX。某晚21时许，三人到七一煤矿接替井配电楼附近变压器场内盗窃了电缆线，又到配电楼盗窃了铜板，当晚上述物品均销赃给李广超。之后某晚，三人到七一煤矿，看见路上有灯光，三人遂返回。
4、被告人李XX供述与辩解，证实2014年9月其在台头镇石灰窑村经营废品回收站，期间收购被告人周XX、冯XX、李XX送来的铜板、电缆线等物品。
（四）勘验、检查、辨认笔录
1、被告人周XX、冯XX、何XX辨认笔录，证实被告人周XX、冯XX、何XX辨认出系被告人李XX收购其盗窃的铜板、电缆线等物品，被告人周XX、冯XX、何XX共同参与盗窃。
2、现场勘验笔录及照片说明，证实案发现场情况及案发地周围的情况。
3、指认现场笔录及照片，证实周XX、冯XX、何XX指认现场的过程、案发现场的周围情况及收购其盗窃物品回收站的情况
（五）鉴定意见
1、乡宁县价格认证中心文件（2015）05号，证实公安机关委托乡宁县价格认证中心对七一煤矿变电设备失盗部件价格进行鉴定，配电室及临时变电所被盗铜排、电缆等鉴定价格为221260元，临时变电所其他物品鉴定价格为2784元。
2、临汾市公安局法医物证鉴定书（临）公（法）鉴（物证）字[2014]404号，证实乡宁县公安局送检的现场东面坡顶路边提取的云烟烟头中检出的DNA基因，在排除同卵双生及外源性污染的情况下，支持该烟头为嫌疑人周XX所留。
（六）视频资料
指认现场视频一份，证实被告人周XX、冯XX、何XX指认现场的过程。
庭审中，控辩双方对以下问题产生争议，现本院评判如下：
1、被告人周XX是否参与公诉机关指控的第五起犯罪。经查，被告人冯XX、何XX在侦查阶段和庭审阶段均供述被告人周XX参与了该起犯罪，且冯XX、何XX关于该起犯罪的人员、犯罪具体地点、具体行为的供述基本一致，可互相印证，共同指向被告人周XX参与了该起犯罪。被告人周XX辩称其未参与该起犯罪的辩解意见，本院不予采纳。
2、被告人周XX、何XX及辩护人李选生、武静认为被告人周XX、冯XX、何XX在七一煤矿盗窃之前曾有人在该煤矿盗窃，乡宁县价格认证中心作出价格鉴定意见不应作为认定作为盗窃数额的依据。经查，2015年1月21日，乡宁县公安局委托乡宁县价格认证中心对七一煤矿接替井室内变电设备部件进行价格鉴定，此次鉴定采用了修复费用加和法，该设备于2009年下半年安装调试完成后并未投入使用，鉴定中心对此次鉴定标的按全新设备测算，不考虑贬值因素。2015年2月28日，乡宁县价格鉴定中心作出乡价鉴字（2015）05号文件，经鉴定30KV、10KV配电室鉴定标的及临时变电所被盗电缆鉴定价格合计为221260元，临时变电所其他鉴定标的鉴定价格为2784元。鉴定意见作出后，公安机关向被告人周XX、冯XX、何XX、李XX进行了告知，四被告人在规定期限内未提出异议，在规定期限内也未申请重新鉴定。被告人及辩护人未提供证据证实被告人实施盗窃前七一煤矿接替井配电楼有失盗现象，也未提供证据证明鉴定中心鉴定人员未依照相关法律规定及程序对七一煤矿配电楼损失进行鉴定。综上，被告人周XX及其辩护人、被告人何XX及其辩护人的上述意见，本院不予采纳。
3、被告人周XX、冯XX、何XX在共同犯罪中是否应区分主从犯。本院认为，三被告人对其实施的每起犯罪行为，均积极参与、共同实施，对损害后果的造成均起到共同的作用，本案中被告人被告人周XX、冯XX、何XX作用相当，不宜区分主从犯。
4、关于被告人李XX掩饰、隐瞒犯罪所得数额。经查，被告人周XX、冯XX、何XX在七一煤矿接替井盗窃电脑后，被告人周XX将电脑拿走后烧毁，并未销赃于被告人李XX，经乡宁县价格认证中心鉴定，该电脑价值为8350元。鉴定意见中的人工调试费、修复费、部件安装调试费共计12750元是机器恢复到原有状态所需承担的费用，并非掩饰隐瞒犯罪所得犯罪侵犯的犯罪对象，不应计入犯罪数额。综上，被告人李XX的犯罪数额应认定为202944元。
本院认为，被告人周XX、冯XX、何XX以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额巨大，三被告人行为侵犯了公私财产权利，确已构成盗窃罪。被告人李XX明知是犯罪所得而予以买卖，情节严重，其行为妨害了社会管理秩序及国家司法机关的正常活动，确已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。乡宁县人民检察院指控罪名成立，但部分犯罪数额应予变更。四被告人违法所得应责令退赔被害人。在本案中，被告人周XX、冯XX、何XX盗窃作案系共同犯罪，有分有合，作用相当。被告人周XX及其辩护人认为被告人未参与公诉机关指控的第五起犯罪，被告人李XX辩称三次收购周XX、冯XX、何XX三人送来物品，与本案查明事实不符，本院不予采纳。被告人何XX1997年6月18日因犯抢劫罪、敲诈勒索罪被河南省卢氏县人民法院判处有期徒刑十二年，系有犯罪前科，酌情从重处罚；其到案后，主动协助侦查机关抓捕同案犯，构成一般立功，可依法从轻处罚。被告人周XX、冯XX、何XX采用破坏性手段实施盗窃，酌情从重处罚；三被告人盗窃行为既有既遂又有未遂，但均系以同一目标实施盗窃，应依照盗窃既遂处罚。被告人冯XX、何XX、李XX认罪态度相对较好，可以酌情从轻处罚。被告人李XX明知上游犯罪较为严重，酌情对其从重处罚；犯罪后积极退赔被害人经济损失，并取得被害人谅解，有悔罪表现，没有再犯罪危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度。综上，结合四被告人的犯罪事实、性质、情节及后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条、第六十四条、第六十八条、第七十二条之规定判决如下：
一、被告人周XX犯盗窃罪，判处有期徒刑七年零四个月，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月6日起至2022年6月4日止；罚金限本判决生效后十日内履行完毕）。
二、被告人冯XX犯盗窃罪，判处有期徒刑七年零二个月，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月12日起至2022年4月10日止；罚金限本判决生效后十日内履行完毕）。
三、被告人何XX犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月11日起至2022年2月9日止；罚金限本判决生效后十日内履行完毕）。
四、被告人李XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金二万元（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
五、责令被告人周XX、冯XX、何XX、李XX退赔被害人财物共计224044元（被告人李XX已退赔二万元）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 赵继红
审判员 韩 瑞
审判员 张香玲
二〇一六年一月二十七日
书记员 卢和平