山西省太原市杏花岭区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)晋0107刑初166号
公诉机关太原市杏花岭区人民检察院。
被告人刘某甲。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年6月10日被刑事拘留，同年6月22日被执行逮捕，现羁押于太原市第一看守所。
辩护人李云艳，山西元升律师事务所律师。
辩护人李晨曦，山西元升律师事务所律师。
太原市杏花岭区人民检察院以并杏检刑诉[2016]294号起诉书指控被告人刘某甲犯故意伤害罪，于2016年9月27日向本院提起公诉,在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人杨某向本院提起附带民事诉讼。本院于2016年12月27日作出（2016）晋0107刑初302号刑事附带民事判决书，被告人及附带民事原告人不服，提出上诉。太原市中级人民法院于2017年2月10日作出（2017）晋01刑终142号刑事附带民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。太原市杏花岭区人民检察院指派代检察员孙燕斐出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人李云艳、李晨曦到庭参加诉讼。在审理期间，依法补充侦查一次。现已审理终结。
太原市杏花岭区人民检察院指控，2016年6月9日21时左右，被告人刘某甲在本市杏花岭区晋安西街老韩烧烤摊，因琐事与被害人杨某等人发生争打，被告人刘某甲用水果刀将被害人杨某胸部捅伤。经鉴定，被害人杨某的损伤构成重伤二级。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭提供了到案经过、户籍证明等书证、被害人的陈述、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、被告人的供述和辩解等证据，认为被告人刘某甲的行为构成故意伤害罪，有自首情节，提请本院对被告人刘某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款之规定，依法判处。
被告人刘某甲对起诉指控的犯罪事实及罪名无异议。
辩护人的辩护意见：1、本案被告人有防卫的的性质，对被告人应减轻或免除处罚；2、被告人系自首，可从轻、减轻处罚；3、被告人系初犯、偶犯，有悔罪表现，被害人对本案的发生有过错，可酌情从轻处罚；4、被告人积极赔偿被害人，取得被害人谅解，可对被告人从轻量刑。
经审理查明，2016年6月9日21时左右，被告人刘某甲在本市杏花岭区晋安西街其经营的老韩烧烤摊，因是否欠饭钱与被害人杨某的朋友靳某、姚某、周某发生争执，靳某等人一起与被告人刘某甲打斗，打斗过程中被害人杨某来到烧烤摊也加入其中，被告人刘某甲用水果刀将被害人杨某胸部捅伤。经鉴定，被害人杨某因外伤致右心室破裂、心包破裂，该损伤构成重伤二级；被评定为八级伤残。
案发后，被告人刘某甲在现场向出警民警投案，如实供述犯罪事实。后被告人刘某甲支付原告人2万元医药费。
在审理期间，被害人杨某与被告人刘某甲的亲属达成民事赔偿协议，赔偿被害人各项经济损失12.4万元（含已支付的2万元），并实际履行。被害人出具谅解书，对被告人的行为予以谅解。被害人自愿撤回了附带民事诉讼,本院予以准许。
证实上述犯罪事实的证据有：
1、被害人杨某的陈述节录，2016年6月9日晚，我和姚某、周某、靳某还有我对象在老韩烧烤摊旁边吃烧烤，吃的过程中，姚某说老板娘说他吃了烧烤没给钱，找他爸妈要钱。我说吃完饭一起去唱歌，就先送我对象回家。我返回老韩烧烤摊时，看见姚某、周某、靳某已经和烧烤摊老板打起来了，我就过去拉架，烧烤摊老板以为我们是一起的要帮忙，拿刀要捅姚某，看见我了，以为我要帮忙打他，就把我捅了，捅了一刀还想捅，我就拿起凳子挡了一下，我一看胸口全是血，就倒下了，后面就不知道了。
我回到烧烤摊时，姚某、周某、靳某与老韩烧烤摊的老板打在一起，老板眼部伤我听他们说是在我昏倒后，姚某打的，用拳头打在了对方的眼部。
2、证人证言
（1）证人靳某的证言节录，我于2016年6月9日21点去吃烧烤，姚某说老韩烧烤昨天去他家里跟他家人要钱，姚某说不欠他钱，我们就去跟老韩家理论。男的在烧烤，女的就跟我们理论，然后就吵吵起来了，女的动手打了姚某一巴掌，他就还手推开，然后烧烤的男的就动手要打姚某，我和周某就拦着，我们起了冲突打了起来。我另外一个朋友杨某突然回家过来了，看到老板跟我们打，就过来帮我们打了男老板一下，然后老板看到我们人多，拿了一把刀，我们就拿着凳子跟他打，我们害怕他捅到我们，就把凳子扔过去打他，这个时候，我才发现杨某被捅了一刀，我们就都停了下来，老板也不敢打了。我让杨某坐下，我以为没事，没过一分钟他就晕倒了，我们就打了110。
谁先动的手我记不清了，我朝卖烧烤的男子的腰部和腿部踹了几脚，姚某、周某开始用拳头打那个男的，我们打到了他的上身，他用手一边挡，一边用拳头打我们。杨某过来后也动手打了卖烧烤的男子，他一看我们人多了，就从烧烤摊的旁边拿了一把刀，朝我们冲过来，杨某离得最近，我们就都躲卖烧烤的男子，之后我们几个用凳子扔他，这时距离有个6、7米，双方僵持住了，我回头看了一眼杨某，他衣服上渗出来很多血，我把他扶的坐下，过了半分钟，他就晕倒在地上。
（2）证人姚某的证言节录，2016年6月9日晚，我和周某、靳某、杨某、梁燕在老韩旁边吃烧烤，吃完大概10点左右，我看到老韩老板娘了，我就想起我妈跟我说那老板娘去我家要钱，说我欠他们的钱了。因为我没有欠她钱，于是我就找她理论去了，那老板娘就用手戳我胸膛，我就把她手拍开。那老板看见了就过来问我啥意思了，想要打我了，我朋友周某、靳某就把他推开，他冲过来就和我、周某、靳某打起来了。我对那老板拳打脚踢了，用手打的他的手、用脚踹他的肚子。完了我朋友杨某送他对象回来看见了，就过来用手打他了，可能他看我们四个人多，然后他就从旁边烧烤箱上拿了一把水果刀，要捅我们，我随手拿了一个小板凳防卫打了他，不知道打到了哪里，然后我怕了,躲到离他好几米。靳某发现我朋友杨某胸口有血，喊了一声，我扭过头看见杨某胸口全是血，突然就站不住了晕倒了。我和周某、靳某就跑过去看他，把他放平。我按住他的伤口就打120、110。
卖烧烤的老板娘先动的手，我朝卖烧烤的男子腹部踹了一脚，靳某、周某用拳头打那个男的，我们打到他的上身，他用手一边挡，一边用拳头打我们。
（3）证人周某的证言节录，2016年6月9日22点左右，我跟姚某、杨某、靳某、杨某他对象在老韩烧烤隔壁吃烧烤，聊天过程中老韩说姚某欠他200多块钱，还找他妈要钱去，姚某莫名其妙说他根本不欠老韩钱，然后聊着一会儿去KTV，杨某就去把他对象送回家。我们三个去老韩烧烤找他理论，姚某找老板娘理论，说着说着就吵起来了，老板娘用手指戳了姚某两下，姚某把她手拍开，老板看到姚某动手拍了下老板娘，就要冲上来打姚某，被我跟靳某拦住，老板跟我们就扭打了起来，然后姚某就过来帮我们打他。我们扭打了一小会儿，杨某突然冲过来打了老板几拳，然后老板发现打不过我们，就拿了把刀出来，我们就拿了小板凳打老板几下，老板就要捅我们，我们就躲，躲远以后他还追我们，我就把凳子扔了过去，然后我们就僵持住了。然后听到靳某喊了一声，我回头一看，杨某已经晕倒了，我们就打了110、120。
谁先动的手我记不清了，我用拳头打了他上身，靳某、姚某用拳头打那个男的，他用手一边挡，一边用拳头打我们，打到了我左手，他俩我不知道。姚某拿凳子扔住了卖烧烤男子，烧烤男子随手捅住了杨某。
（4）证人刘某乙的证言节录，2016年6月9日，因为他们吃了好几次烧烤没付钱就跑了，我追上去，重庆家（指姚某）告诉我说，你放心明天给你，不给的话你就找我，我才让他们走了，后来他们没给钱。我去唐久超市买面包，路过重庆家店门口，就问他爸妈他儿子呢，他们说没在，我就没提，后来他妈老问我，我才告诉他爸妈说前几天吃了烧烤没给钱呢。6月9日晚上十点半左右，重庆家小子带了一伙人过来跟我们吵架，骂我你为什么告诉我爸妈，我说你爸妈老问才说的，这句话刚说完，他们一伙就拿起铁凳子砸我老公，砸到地下不能动，谁拉打谁，我老公当时在烧烤炉跟前正烧烤，地方又小没办法跑，只能让他们一伙用凳子打，当时现场已经乱了，小水果刀就在烧烤炉上面，一气之下随手拿起水果刀朝对方其中一个人捅了一下，这时他们才停下来不砸我老公，受伤的那个人就走到三号桌坐下，他用手扶的伤口，他看到自己流血了，便坐到地下，我发现就立马拨打120。
对方先动的手，打到我老公的头部、面部和身上，我老公眼部的伤是重庆家卖面条的儿子拿铁凳子砸的。
3、（1）太原市杏花岭区公安司法鉴定中心（杏）公（法）鉴（伤）字[2016]第59号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，伤者杨某因外伤致右心室破裂、心包破裂，该损伤已构成重伤二级；
（2）山西省人身伤害司法鉴定中心[2016]司鉴字第481号伤残等级鉴定书，证实经鉴定，杨某伤残等级为八级。
4、太原市公安局杏花岭分局敦化坊派出所出具的侦破报告，证实在2016年6月9日晚，在太原市杏花岭区晋安西街老韩烧烤摊，被害人杨某被被告人刘某甲用刀捅伤。
5、（1）太原市公安局杏花岭分局敦化坊派出所出具的归案情况说明，证实2016年6月10日9时许，对被告人刘某甲依法传唤至该所进行审查。
（2）太原市公安局杏花岭分局敦化坊派出所出具的投案自首情况说明，证实2016年6月9日21时47分，接手机号为135××××6323的女士报警称，东华天骄老韩烧烤有人正在打架斗殴。我所民警迅速出警赶到现场。经现场调查了解，因吃烧烤付费与否的问题，靳某等三人与刘某甲夫妇发生争执，并与刘某甲引发打架，被害人杨某此时返回烧烤摊，看到自己的朋友靳某等三人与对方打架，遂参与其中，并被刘某甲用刀捅伤。民警到达现场后，看到刘某甲积极救治被害人，没有逃离现场，并主动向出警民警承认犯罪事实，配合民警调查取证，向公安机关投案自首。
（3）太原市公安局杏花岭分局敦化坊派出所出具的情况说明，证实2016年6月9日晚，该所民警接到报警，第一时间赶赴现场进行处置，120也到达现场对杨某进行救治，由于事发时间是晚21时左右，路上行人很少，现场除案件双方的当事人和关系人外，其他人员基本都已离开，无法找到在场的第三人，无法调取在场第三人的证言，现场附近也未发现可以拍摄到事发当时的监控视频。
6、扣押决定书、扣押清单及作案工具照片，证实作案工具佳顺牌小刀一把已依法扣押。
7、户籍证明，证明被告人刘某甲的身份情况，已达刑事责任年龄。
8、赔偿协议书、谅解书及撤诉申请书，证实被害人杨某与被告人刘某甲的亲属达成民事赔偿协议，被害人对被告人的行为予以谅解，并自愿撤回了附带民事诉讼。
9、被告人刘某甲的供述节录，2016年6月9日晚上，因为前几天吃完烤串没给钱，其中有一个男的跟我老婆说他给，结果他不给，而且动手打了我们。我正在烤串，有一个男的先进来跟我老婆吵闹，不一会我就被一个飞来的铁凳打住了眼，当时是好几个人打我，打的我眼泪哗的下来了，什么也看不清，他们拿铁凳子打到了我的左眼、前胸、胳膊，我一气之下拿正在烤鸡翅的水果刀捅向其中一个人。
以上证据均经当庭举证、质证，且相互印证，足以证实上述犯罪事实。
本院认为，被告人刘某甲持刀故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。被告人刘某甲犯罪以后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，应予从轻处罚；其刺伤被害人胸部要害部位，酌情从重处罚；其案发后在现场救治被害人，并赔偿被害人全部经济损失，取得被害人谅解，体现其悔罪表现，且被害人对本案的发生有一定过错，酌情从轻处罚。
辩护人关于被告人刘某甲的行为属防卫过当的辩护意见，经查，被告人刘某甲是在与被害人等人打斗过程中，将被害人捅伤，不属于防卫过当的行为，对该辩护意见本院不予采纳，其他辩护意见予以采纳。
经本院委托被告人居住地的社区矫正机构对其进行社会调查评估，被告人刘某甲具备监管、考验条件，可以适用社区矫正。根据被告人的犯罪事实、犯罪情节、对社会的危害程度、认罪态度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十一条，第六十二条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、扣押在案的作案工具佳顺牌小刀一把，由原侦查机关予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 银威威
人民陪审员 马一平
人民陪审员 刘 婷
二〇一七年七月十一日
书 记 员 刘 琴