湖南省通道侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1230刑初20号
公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。
被告人吴余刚，男，1979年5月6日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，小学文化，农民。曾因犯破坏生产经营罪于2016年10月25日被通道侗族自治县人民法院判处拘役三个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月1日被通道侗族自治县公安局刑事拘留，2016年9月8日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
辩护人石未波，湖南指南律师事务所律师。
被告人石浩英，男，1987年7月17日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，初中文化，农民。曾因寻衅滋事于2010年8月25日被通道侗族自治县公安局行政拘留10日并罚款1000元，因嫖娼于2012年5月17日被通道侗族自治县公安局行政拘留十日，因赌博于2014年2月18日被通道侗族自治县公安局行政拘留十日并罚款1000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月1日被通道侗族自治县公安局刑事拘留，2016年9月8日被执行逮捕，2017年4月13日，湖南省通道侗族自治县人民检察院决定对其取保候审，2017年4月17日，本院决定继续对其取保候审。2018年3月16日经本院决定,同年3月19日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
辩护人殷学斌，通道侗族自治县法律援助中心律师。
辩护人石冠英，通道侗族自治县法律援助中心实习律师。
被告人孟嫣雄，男，1982年11月12日出生于湖南省通道侗族自治县，汉族，初中文化，农民。曾因赌博于2012年2月22日被通道侗族自治县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月11日被通道侗族自治县公安局刑事拘留，2016年9月7日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
被告人吴素谋，男，1983年9月1日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，初中文化，农民。曾因故意损毁财物于2011年9月23日被通道侗族自治县公安局行政拘留十五日，因吸食毒品和故意损毁财物于2014年3月8日分别被通道侗族自治县公安局行政拘留十二日和七日，因吸食毒品于2014年3月17日被通道侗族自治县公安局责令社区戒毒三年，因吸食、非法持有毒品于2014年11月4日被通道侗族自治县公安局行政拘留二十日，该局并于同日决定对其强制隔离戒毒二年，因犯妨害作证罪于2015年8月11日被通道侗族自治县人民法院判处有期徒刑一年，因使用变造的机动车号牌于2016年7月8日被通道侗族自治县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月3日被通道侗族自治县公安局刑事拘留，2016年9月8日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
被告人吴银彪，男，1976年6月24日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，小学文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月3日被通道侗族自治县公安局刑事拘留，2016年9月8日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
辩护人石全瑜，湖南清园律师事务所律师。
辩护人李丽小，女，1981年10月10日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，小学文化，农民，住通道侗族自治县菁芜洲镇蒋家卜村*组。系被告人吴银彪的妻子。
被告人殷宇，男，1985年1月6日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，小学文化，无业。曾因犯寻衅滋事罪于2016年6月14日被通道侗族自治县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年9月5日被通道侗族自治县公安局刑事拘留，2016年9月18日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
被告人吴响利，男，1979年7月27日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，高中文化，农民。曾因非法侵入他人住宅于2016年5月14日被通道侗族自治县公安局行政拘留十二日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月24日被通道侗族自治县公安局刑事拘留，2016年9月8日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
辩护人曹修权，男，1969年4月14日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，大专文化，住通道侗族自治县双江镇燕子坪**号。系被告人吴响利亲属。
被告人杨政波，男，1979年9月19日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，初中文化，农民。曾因犯盗窃罪于2014年11月10日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元；因涉嫌犯聚众斗殴罪被通道侗族自治县公安局于2016年11月30日执行逮捕，2016年12月1日被该局取保候审，2016年12月7日，通道侗族自治县人民检察院决定对其取保候审；2017年4月17日本院决定对其继续取保候审，2018年3月16日经本院决定，同年3月19日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
被告人李桥军，男，1988年8月28日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，初中文化，农民。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2011年9月20日被广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月1日被通道侗族自治县公安局刑事拘留，2016年9月8日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
辩护人高景行，湖南指南律师事务所律师。
湖南省通道侗族自治县人民检察院以湘通检刑刑诉（2017）20号起诉书指控被告人石浩英、孟嫣雄、殷宇、杨政波犯故意伤害罪，被告人吴余刚、吴银彪、吴响利、吴素谋、李桥军犯聚众斗殴罪，于2017年4月17日向本院提起公诉，本院于同日立案。期间，湖南省通道侗族自治县人民检察院于2017年7月6日以该案需要补充侦查为由，建议对该案延期审理；本院于2017年7月11日决定对该案延期审理，2017年8月11日决定恢复对该案的审理；2017年10月25日，湖南省通道侗族自治县人民检察院对指控的部分事实及适用的法律予以变更（湘通检刑刑变诉[2017]1号），对指控被告人石浩英、孟嫣雄、殷宇、杨政波、吴余刚、吴银彪、吴响利、吴素谋、李桥军的罪名均定为聚众斗殴罪；2017年11月10日，湖南省通道侗族自治县人民检察院以需要补充侦查为由，再次建议对该案延期审理；本院于2017年11月11日决定对该案延期审理，2017年12月11日决定恢复对该案的审理；2018年3月4日经本院申请，怀化市中级人民法院同意延长审限三个月。本院依法组成合议庭于2018年3月20日公开开庭审理了本案。湖南省通道侗族自治县人民检察院指派检察员邓荣国、书记员欧平梅出庭支持公诉，被告人吴余刚及其辩护人石未波、被告人石浩英及其辩护人殷学斌、石冠英、被告人孟嫣雄、被告人吴素谋、被告人吴银彪及其辩护人石全瑜、李丽小、被告人吴响利及其辩护人曹修权、被告人李桥军及其辩护人高景行、被告人殷宇、杨政波等均到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省通道侗族自治县人民检察院指控：
2016年6月28日晚23时许，石浩英因先前与吴余刚协商赌场一事未达到目的，便通过电话联系吴余刚见面。之后，吴余刚带着吴银彪、吴响利、杨某、姜某(另案处理)等人来到通道侗族自治县（以下简称通道县）双江镇城东加油站前等待石浩英等人。孟嫣雄因害怕吴余刚会叫人来打人，便打电话给杨某1(另案处理)让其叫一些人过城东加油站去注意一下吴余刚等人的动向。之后，石浩英、孟嫣雄、沈某(另案处理)、杨政波四人从萨岁广场开车至城东加油站厕所前，沈某、杨政波两人便去上厕所，石浩英、孟嫣雄二人下车走到吴余刚等人所在的加油站靠红绿灯拐弯处。双方见面后，吴余刚便质问石浩英为什么经常打电话给他，随即二人发生口角，吴余刚便挥拳打向石浩英的头部，孟嫣雄上前阻拦，吴银彪、吴响利、姜某等人见状也上前对石浩英、孟嫣雄进行殴打。就在吴余刚等人殴打石浩英、孟嫣雄的同时，殷宇、杨某1、杨某2(另案处理)等人赶到城东加油站，手持“管杀刀”冲过来追砍吴余刚等人。吴余刚等人见有人持刀冲过来便纷纷往佳程宾馆方向逃跑，逃跑过程中姜某被砍受伤跑回佳程宾馆内。当吴余刚等人退至佳程宾馆附近，在佳程宾馆门口看见此情形的吴素谋便从其车内拿出数把自制“管杀刀”丢在地上，并拿起其中的两把“管杀刀”分给了吴余刚一把。同时，在佳程宾馆大厅的吴余刚同伙也陆续前来增援。随后，石浩英、孟嫣雄、殷宇、杨政波等十余人与吴余刚、吴银彪、吴响利、吴素谋、杨某3(另案处理)等人相互持“管杀刀”在马路上对峙起来。对峙数十秒后，吴余刚等人边砍边后退，最终被石浩英一方的人打散各自逃跑。在打斗过程中，吴银彪被绊倒在地，随即被人持刀砍伤。在同一时间，李桥军从佳程宾馆3楼赌场里跑到了宾馆门口，看见吴银彪倒地后，便从地上捡起一根钢管，与石浩英一方人员持械打斗，随后被人砍伤逃回佳程宾馆内。吴余刚、吴响利等人则继续往后跑。最终，吴余刚在汽车站进站口附近被石浩英一方人员追上，将其砍伤在地，吴响利独自往猫冲隧道方向逃跑。随后，通道县公安局巡特警与派出所民警赶到斗殴现场，双方参与械斗人员将手中刀具丢弃在现场后纷纷逃离。经调查，整个斗殴过程中造成吴余刚、吴银彪、吴响利、李桥军、杨某3、姜某、石浩英、殷宇等人不同程度受伤。其中吴余刚、李桥军、石浩英的伤情已构成轻伤二级；吴银彪的伤情已构成轻伤一级；殷宇、吴响利的伤情已构成轻微伤。被告人石浩英、孟嫣雄、殷宇、杨政波、吴余刚、吴银彪、吴素谋、吴响利、李桥军持械斗殴，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第(四)项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人石浩英、孟嫣雄、殷宇、杨政波在庭审中对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的事实及定性不持异议，请求法庭从轻处罚。
被告人吴余刚辩称，起诉书部分事实与实际不符，认为其在斗殴过程中没有进行对峙，主观上没有聚众斗殴的故意，是在被追砍过程中被迫拿起钢管还击，属于正当防卫。
被告人吴素谋辩称，其在佳程门口看到吴余刚被人追砍，便从车内拿出数把自制管杀刀丢在地上，并拿出一把给吴余刚，但没有给其他人提供器械。认为其从主观上和实际行为中没有积极参与到聚众斗殴中，仅只是给了一把刀给吴余刚防身，请求法院以事实为依据，公正判决。
被告人吴银彪辩称，其没有聚众斗殴的主观故意，是生命受到威胁的时候，才被迫作的自卫，对于聚众斗殴也是对方强加给他的。
被告人吴响利辩称，对于此次事件，并不是本人主观愿意的，这件事情具有突发性，且在该事情上也没有进行主导，是被迫加入的。
被告人李桥军辩称，在这件事情里面，其看到吴银彪被砍倒在地，出于救人的心态，拿钢管进行防身，并没有积极参加。
被告人吴余刚的辩护人石未波的辩护意见是：吴余刚的行为不符合聚众斗殴罪的构成要件，不构成聚众斗殴罪。吴余刚在接到石浩英电话后，双方相约在通道县城东加油站附近谈事，吴余刚并没有与跟随的人说是要去打架，也没有通知任何人准备工具，因此吴余刚没有聚众斗殴的主观故意；在城东加油站附近，吴余刚与石浩英发生口角后，虽然是吴余刚先动手打了石浩英一拳，但在双方互相殴打的同时，石浩英一方突然持械将吴余刚等人打伤，吴余刚等人是在被追杀、生命受到严重威胁，已经来不及报警的情况下才拿起钢管进行自我保护，是一种正当防卫行为。
被告人石浩英的辩护人殷学斌的辩护意见是：1.被告人石浩英主动投案，坦白交待，构成自首;2.案发后，双方达成了刑事和解、刑事赔偿和刑事谅解，并给予对方赔偿;3.在案发过程中，被告人石浩英没有首先发起攻击，而是首先遭受攻击，没有邀约斗殴的行为。发生斗殴时甚至还穿着休闲凉拖鞋，不存在预谋，应根据被告人石浩英在本案中所起的作用和地位，处以相应的刑罚。综上，鉴于被告人石浩英当庭认罪，真诚悔罪，建议对被告人石浩英从轻处罚，并适用社区矫正。
被告人吴银彪的辩护人石全瑜的辩护意见是：1.被告人吴银彪对在加油站冲突引起的群体性冲突械斗没有起到积极推动作用；2.被告人石浩英等人在加油站持刀追砍吴银彪等人的事实，证明本次聚众持械斗殴是石浩英等人发起，吴银彪等人只是在紧急情况下，为避免自己的人身受到伤害而被动逃跑，没有积极主动参加打斗；3、被告人吴银彪在石浩英发起的群体性械斗中，一直处于被动抵挡防卫状态，而不是积极参加械斗，是为使自己人身安全免受侵害而被动地抵挡防卫。综上，请求法院判决被告人吴银彪无罪。
被告人吴响利的辩护人曹修权的辩护意见是：1.被告人吴响利仅仅属于一般参与者，并非首要分子或积极参与者，系从犯，应当从轻、减轻处罚；2.被告人吴响利的行为有正当防卫的性质，具有法定从轻情节；3.被告人吴响利属于初犯，当庭认罪，有坦白情节，具有明显的悔罪表现，依法可以从轻或减轻处罚；4.被告人吴响利家庭困难，儿子年幼且脑残损伤，先天性小头畸形，发育迟缓，父母年老多病，均需人抚养照顾。综上，请求法院从轻判决。
被告人李桥军的辩护人高景行的辩护意见是：1.被告人李桥军系自首，具有法定从轻情节；2.被告人李桥军是在救受伤的吴银彪的过程中，出于自身的本能自卫而参与打斗，客观上社会危害性不大，犯罪情节显著轻微；3.被告人李桥军主动认罪，依法可以酌情从轻处罚。建议给予一年半到二年以下刑罚。
经审理查明，公诉机关指控被告人石浩英、孟嫣雄、殷宇、杨政波、吴余刚、吴银彪、吴素谋、吴响利、李桥军持械聚众斗殴的主要犯罪事实均属实，与本院审理查明的事实相一致。
另审理查明以下事实：
1.斗殴过程中吴余刚多处受伤，经通道县公安局物证鉴定室鉴定，其中有一处为轻伤一级，一处为轻伤二级，二处为轻微伤，其失血性休克为重伤二级。被告人孟嫣雄的原委托辩护人李春年律师（庭审前解除委托关系）申请对被告人吴余刚重伤二级部分的评定结果申请进行重新鉴定，本院认为申请符合法律规定。受本院委托，怀化方正司法鉴定中心对吴余刚该部分的伤情进行了重新鉴定，并于2017年8月31日出具怀方正司鉴中心[2017]临鉴字438号司法鉴定意见书，吴余刚该部分的伤情鉴定为轻伤二级。
2.2017年4月10日，参与斗殴的双方分成甲、乙二方签订刑事赔偿协议书，达成了甲乙双方相互赔偿后，放弃由此次互殴产生的其他民事赔偿责任等内容，双方表示谅解。甲方参与签字人员为孟嫣雄、石浩英、殷宇、杨政波，乙方参与签字人员为吴余刚、吴银彪、吴素谋、吴响利、李桥军、杨某。
本院于2016年6月14日，作出(2016)湘1230刑初33号刑事判决书，以寻衅滋事罪判处被告人殷宇有期徒刑十个月，缓刑一年。原判已发生法律效力并交付执行。在缓刑考验期内，殷宇于2016年9月18日因涉嫌聚众斗殴被执行逮捕，社区矫正执行机关通道县司法局于2016年11月10日书面建议本院撤销对罪犯殷宇的缓刑。本院于2016年11月10日下达刑事裁定书，撤销本院(2016)湘1230刑初33号刑事判决书中对罪犯殷宇宣告缓刑一年的执行部分，对罪犯殷宇收监执行原判处有期徒刑十个月，因罪犯殷宇涉嫌聚众斗殴被执行逮捕已经在押，该部分刑期尚未正式交付执行。殷宇因涉嫌寻衅滋事罪取保候审前已羁押15日。
4.被告人吴余刚因涉嫌犯破坏生产经营罪于2015年6月4日被刑事拘留，同年7月1日被取保候审。取保候审期间因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年8月1日被刑事拘留，2016年9月8日被执行逮捕。通道侗族自治县人民检察院以吴余刚犯破坏生产经营罪于2016年8月18日向本院提起公诉，本院于2016年10月25日作出（2016）湘1230刑初84号刑事判决书，以破坏生产经营罪判处被告人吴余刚拘役三个月。吴余刚因涉嫌犯破坏生产经营罪已被羁押28天。
上述事实，有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明：
一、物证
依法扣押的作案工具钢管九根、“长管杀”十二把、刀头五把、“短管杀”八把。
二、书证
（1）户籍信息,证明被告人吴余刚、石浩英、吴素谋、殷宇、李桥军、杨政波、孟嫣雄、吴响利、吴银彪自然身份的基本情况，涉案时均已达刑事责任年龄。
（2）到案经过7份,证明被告人吴余刚、石浩英、李桥军系2016年8月1日主动投案；被告人孟嫣雄系2016年8月11日主动投案；被告人吴素谋2016年8月3日主动投案；被告人杨政波系2016年11月30日主动归案；被告人吴银彪、吴响利、殷宇系抓获归案。
（3）被告人石浩英、孟嫣雄、殷宇、吴余刚、杨某、吴素谋、吴响利等分别对参与聚众斗殴视频截图人员辨认,证明案发当晚在案发现场参与对峙及打架斗殴的人员有吴余刚、吴银彪、杨某3、吴响利、石浩英、孟嫣雄、殷宇、杨政波、李桥军、吴素谋等人。
（4）鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书,证明（通）公（物）鉴（法临）字[2016]023-29号法医学人体损伤程度鉴定意见书的鉴定机构及鉴定人均有鉴定资质。
（5）鉴定聘请书、鉴定意见通知书,证明通道县公安局依法聘请该局物证鉴定室对吴余刚、石浩英、吴银彪、李桥军、吴响利、殷宇人体损伤情况进行鉴定，并将鉴定意见依法告知吴余刚、石浩英、吴银彪、李桥军、吴响利、殷宇、杨政波、孟嫣雄等人。
（6）调取证据通知书、调取证据清单,证明通道县公安局侦查员依法调取了2016年6月29日凌晨与案件相关的佳程宾馆、通道侗族自治县中医院、城东中国石化加油站、通道侗族自治县人民医院的监控视频录像。
（7）刑事判决书、释放证明，证明被告人吴余刚因犯破坏生产经营罪于2016年10月25日被本院判处拘役三个月；被告人殷宇因犯寻衅滋事罪于2016年6月14日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；被告人吴素谋因犯妨害作证罪于2015年8月10日被本院判处有期徒刑一年。被告人李桥军犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2011年9月20日被桂林市叠彩区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。被告人杨政波因犯盗窃罪于2014年11月10日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，并于2014年11月27日刑满释放。
（8）话单分析报告、通话记录详单,证明被告人吴余刚、吴银彪、石浩英、孟嫣雄、殷宇相互之间通话分析：当天石浩英主叫孟嫣雄3次、殷宇主叫孟嫣雄3次、殷宇主叫石浩英2次、姜某主叫吴余刚1次、孟嫣雄主叫吴银彪2次、石浩英主叫吴余刚1次、吴余刚主叫石浩英2次。
（9）扣押物品文件清单及照片,证明公安机关依法扣押了作案工具刀头五把、“短管杀”八把、“长管杀”十二把、钢管九根。
（10）辩认现场照片,证明吴余刚、吴素谋、杨某对聚众斗殴的现场地点进行指认的情况。
三、证人证言
（1）证人吴某的证言，证明2016年6月29日0时许，其看见三四十个人拿着刀从城东加油站方向追着几个年轻人到了佳程酒店门口并且边追边打，还把吴银彪砍倒在路边的事实。
（2）证人杨某4的证言，证明2016年6月28日23时许，有二十多名男子在佳程酒店外持刀打架的事实。
（3）证人黄某的证言，证明2016年6月29日凌晨0时许，其看见有很多人拿着刀、钢管从加油站城东入口那边往红绿灯这边冲，其中一人被砍伤的事实。
（4）证人晏某的证言，证明2016年6月29日凌晨0时，有一群人拿刀追着另一群人砍，后双方在佳程酒店红绿灯处对砍的事实。
（5）证人吴某1的证言，证明2016年6月29日0时许有两群人在旺东宾馆至佳程酒店马路上持刀对峙并造成人员受伤的事实。
（6）证人叶某的证言，证明其用手机拍摄到，两伙人在佳程酒店楼下持“管杀刀”对峙并互殴的过程，其中一人被打伤在地上的事实。
（7）证人杨某的证言，证明其于2016年6月28日接到吴银彪的电话通知来到通道县城东加油站，目睹双方人员在佳程宾馆对面的马路上持械对峙、斗殴的事实。
四、被告人的供述与辩解
（1）被告人吴余刚的供述，证明其与石浩英之前因为开设场子(赌场)的事情有过矛盾,2016年6月28日晚应石浩英的电话邀约，其跟吴银彪、吴响利、“小黑”等人去了城东加油站，双方在见面后发生争执并打起来，后遭遇石浩英一方持刀追赶，在往佳程宾馆方向逃跑的路上吴素谋递给其一把钢管或者管杀的东西，后双方在红绿灯底下对峙，继而双方持械相互斗殴，其被刀砍伤后往汽车站方向逃跑，在汽车站进站口方向被砍倒在地。
（2）被告人石浩英的供述，证明其与吴余刚在斗殴前协商赌场一事未果，便于2016年6月28日晚上约吴余刚在城东加油站见面，碰面后，两人发生争执并打起来，而后石浩英从一个年轻人手里拿了一把“管杀刀”去追吴余刚一伙，后来双方多人在马路上对峙后持刀械相互斗殴。在打架后双方有商量过相互赔偿的事情。
（3）被告人孟嫣雄的供述，证明2016年6月28日晚上石浩英打电话给吴余刚，约其在城东加油站见面，其怕出事就打电话给杨某1叫他喊几个人到车站门口那里去注意一下对方动向，在看到吴余刚跟石浩英发生言语冲突，吴余刚挥拳打了石浩英的头部，孟嫣雄就从石浩英的车上拿出一把西瓜刀，追着对方的人往城东汽车站方向跑，接着杨某1、杨政波、石浩英、殷宇等人跟吴余刚这一方十来个人，在马路上持械对峙，后来双方发生械斗的事实。
（4）被告人殷宇的供述，证明其于2016年6月28日晚上在看到石浩英、孟嫣雄被吴余刚等人打后从石浩英的车上拿了一把刀去帮忙，后追吴余刚等人至佳程宾馆对面马路上并与对方对骂，对方有十几个人都拿着工具，后双方发生对拼。
（5）被告人杨政波的供述，证明其参与2016年6月29日在城东加油站持械斗殴事件的事实。
（6）被告人吴响利的供述，证明其接到吴银彪电话后，就驾车前往城东加油站，看见吴余刚跟石浩英打起来后，想过去帮吴余刚，结果手被砍了一刀，当跑到汽车站停的士位置时，吴素谋递给其一根钢管（有可能是管杀），而后参与了双方在马路上的持械对峙，并边打边退，往猫冲隧道方向跑的事实。
（7）被告人吴银彪的供述，证明其在楼道遇到吴余刚后，就跟吴余刚一起去见石浩英，中途还打了电话给杨某，双方打起来后，往佳程宾馆方向跑，对峙之后边打边退，在地上捡了一根钢管跟对方互拼，后来被人砍翻昏迷在地的事实。
（8）被告人李桥军的供述，证明2016年6月28日晚其住在通道县双江镇佳程酒店，23时许，在房间里听到外面很吵，就从房间走到酒店前面，看到“阿浩”（石浩英）、“山鸡”（殷宇）、“细孟”（孟嫣雄）、“正波”（杨政波）等人持刀在追吴余刚、吴银彪，接着吴余刚和吴银彪就摔倒了，然后“阿浩”、“山鸡”、“细孟”、“正波”等人就持刀砍倒在地上的吴银彪，吴余刚则爬起来往城东汽车站出站口的地方跑，对方有七八个人又去追吴余刚，其就从地上拿了根钢管参与斗殴，在救吴银彪的时候脑袋被砍了一刀的事实。
（9）被告人吴素谋的供述，证明2016年6月28日23时许，其从佳程宾馆下来喊人移车时，看到有十六七个人拿着刀追着吴余刚从城东加油站往城东汽车站门口跑，在看到吴余刚被人追杀后就打开车子后备箱，从中拿出八把管杀，自己拿了二把，其他都放在地上，之后递给了吴余刚一把，吴某、吴银彪、吴响利也从地上各捡一把刀，然后在马路中间与对方对峙，被对方追砍后就边打边退，到了佳程门口时看到吴银彪倒在门口，其与吴某、吴响利三人把吴余刚送到人民医院进行治疗的事实。
五、现场勘验笔录、辨认笔录、提取笔录
（1）现场勘验笔录，证明了案发现场的情况。
（2）辨认笔录，证明吴素谋辨认出石浩英、殷宇、杨政波、孟嫣雄、吴响利、杨某3就是参与打架的人；李桥军辨认出孟嫣雄就是参与打架的人；吴余刚辨认出杨某3、殷宇、孟嫣雄、杨政波就是参与打架的人；石浩英辨认出孟嫣雄、殷宇、杨政波就是参与打架的人；孟嫣雄辨认出杨政波、殷宇、杨某1就是参与打架的人；殷宇辨认出6号照片上的人就是本案打架时在现场的一个人。
（3）提取笔录，2016年6月29日通道县公安局侦查员依法从叶某处提取了其于2016年6月29日0时许在通道县双江镇佳程宾馆拍摄的视频录像资料。
六、鉴定意见，证明经通道县公安局物证鉴定室鉴定，被告人李桥军、石浩英的伤情已构成轻伤二级；吴银彪的伤情已构成轻伤一级；吴余刚的伤情已构成重伤二级；吴响利、殷宇的伤情已构成轻微伤。
怀化市方正司法鉴定中心对吴余刚的伤情重新进行鉴定，出具的怀方正鉴中心[2017]临鉴字第438号鉴定意见，鉴定意见为：吴余刚创伤性休克为轻伤二级。
七、公安机关调取的现场监控视频，证明案发现场双方多人持械斗殴的情景。
以上证据形式、来源合法，且证据内容相互印证，对其证明效力，本院予以确认。
本院认为：本案是因被告人吴余刚一方与被告人石浩英一方在斗殴之前因协商赌场一事未果而产生矛盾，在相互联络后约定地点再次进行协商，在前往事发地之前就相互邀约同伙以防对方动手，有防范的心理准备，协商过程中因言语不和动手互殴，进而发展到持械斗殴，完全符合聚众斗殴犯罪的构成要件。本案在起因上双方均具有不法的性质，而正当防卫在起因上必须具有合法性，双方当事人的行为均不构成正当防卫。故被告人吴余刚及其辩护人石未波提出被告人吴余刚的行为是正当防卫于法无据，本院不予采纳。同理，被告人吴银彪的辩护人石全瑜认为吴银彪一直处于被动抵挡防卫状态而应无罪，被告人吴响利的辩护人曹修权认为吴响利的行为是有正当防卫的性质的意见本院均不予采纳。
被告人吴素谋在斗殴过程中从车上拿了一捆管制刀具（八把）扔在地上，并向被告人吴余刚提供了一把刀具，自己也持械参与了斗殴，其辩解没有故意斗殴的主观故意的意见不能成立。
被告人吴响利提出此次斗殴并不是其主观意愿，是被迫加入的辩解意见。经查，被告人吴响利接到吴银彪电话后，赶到冲突地点持械参与斗殴，明显属于斗殴的积极参加者。对其辩解意见，本院不予采纳。
被告人李桥军提出其看到吴银彪被砍倒在地，出于救人的心态，拿钢管进行防身，并没有积极参加斗殴的辩解意见不能成立。经查，李桥军在看到楼下发生斗殴后，并没有积极报警或采取其他避免事态发生的措施。而是从佳程宾馆3楼跑下，看到吴银彪倒地后，从地上捡起一根钢管加入持械斗殴之中，属于斗殴的积极参加者。
被告人吴银彪辩解其没有聚众斗殴的主观故意与事实不符。经查，在打斗发生后，根据视频资料等证据显示，双方互相持“管杀刀”在马路上对峙了数十秒后，双方再次发生打斗。吴银彪积极持械参与，属于斗殴的积极参加者。
对于辩护人石未波、殷学斌、石全瑜、曹修权、高景行等提出的其当事人所具有的法定的从轻、减轻处罚情节以及酌定的从轻处罚情节，与公诉机关的意见相一致，本院予以采纳。
综上，本案是一起临时起意纠集在一起的聚众斗殴，被告人吴余刚、吴素谋、吴银彪、吴响利、李桥军等人与被告人石浩英、孟嫣雄、殷宇、杨政波等人在公共场所持械发生斗殴，造成四人轻伤、二人轻微伤，破坏社会公共秩序，九被告人的行为均已构成聚众斗殴罪，对九被告人应处三年以上十年以下有期徒刑。公诉机关指控九被告人犯聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人吴余刚系犯意的提起者并先动手打人，被告人石浩英先打电话邀约对方并先持械还击，二被告人均系聚众斗殴的首要分子。被告人孟嫣雄、吴素谋、吴银彪、殷宇、吴响利、杨政波、李桥军均积极参加斗殴，均系聚众斗殴的积极参加者。被告人吴素谋、杨政波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，其在五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人吴余刚、李桥军有犯罪前科，可以酌情从重处罚。被告人殷宇在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。被告人吴余刚因犯破坏生产经营罪被判处刑罚之前又犯聚众斗殴罪，应对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚，已经执行的刑期，应当计算在新判决确定的刑期以内。被告人吴余刚、石浩英、孟嫣雄、吴素谋、李桥军、杨政波自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；被告人吴银彪、吴响利、殷宇如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；被告人石浩英等人与同案被告人吴余刚等人相互赔偿医疗等费用，并取得谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，第七十条，第七十七条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴余刚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；犯破坏生产经营罪,判处拘役三个月,决定合并执行有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。取保候审前已羁押28日应折抵刑期，即自2016年8月1日起至2020年1月3日止。）
二、被告人石浩英犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。取保候审前已羁押8个月13天应折抵刑期，即自2018年3月19日起至2021年1月5日止。）
三、被告人孟嫣雄犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月11日起至2019年11月10日止。）
四、被告人吴素谋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月3日起至2019年11月2日止。）
五、被告人吴银彪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月3日起至2019年8月2日止。）
六、撤销本院(2016)湘1230刑初33号刑事判决书中对被告人殷宇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年的缓刑部分。被告人殷宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，与前罪被判处有期徒刑十个月实行并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。因寻衅滋事案被取保候审前已羁押15日应折抵刑期,即自2016年9月5日起至2020年2月18日止。）
七、被告人吴响利犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
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