广东省茂名市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）茂中法民二终字第228号
上诉人（原审原告）：冯晓定。
上诉人（原审被告）：茂名市交通建设投资集团有限公司茂东运输分公司（广东省茂名市交通运输集团有限公司快车客运分公司）。
负责人：肖海成，经理。
委托代理人：邱永海，广东海日律师事务所律师。
上诉人冯晓定、广东省茂名市交通建设投资集团有限公司茂东运输分公司（下简称茂东运输分公司）因劳动争议一案，不服广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一重字第7号民事判决，向本院提起上诉，本案现已审理终结。
原审法院查明：2010年10月20日，原告与被告签订《广东省劳动合同》，合同约定，合同为无固定期限，自2010年8月2日起至法定终止条件出现时止。原告的工作部门为车队，岗位为工人，每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天。原告享有带薪假期，被告并应按本合同约定的工资标准支付工资。合同另约定，被告在合同期内因生产经营需要或其他原因调整原告的工作岗位，或派原告到本合同约定以外的地点、单位工作的，应协商一致并按变更本合同办理，双方签章确认的协议书作为本合同的附件。
另查明：2011年7月26日至2012年1月31日及2012年10月23日至今，期间共计6个月又22个工作日。被告单方变更被告的工作岗位，分别将原告从售票员及安检员的岗位调至门岗，并相应降低其工资待遇，由原来的1.1降为1.0。2012年5月20日，原告因不穿工作服被单位扣款30元。2012年9月4日至10月22日，期间共计35个工作日，被告口头告知原告，要求原告停工学习，期间没有工资和奖金，仅发放生活补贴850元／月给原告。10月23日至今，被告安排原告从事门岗工作，负责派发单位报纸。用工纠纷发生后，2012年12月17日，原告到劳动仲裁部门申请仲裁，仲裁请求内容有1、工资损失；2、因降低工资待遇造成的损失；3、因未休假而应获的补贴；4、休息日加班工资；5、节假日加班工资；6、扣减的工资。
2013年1月31日，茂名市劳动人事争议仲裁委员会作出茂劳人仲案终字（2012）31号《仲裁裁决书》（以下简称“2012年31号裁决书）。原告因不服部分裁决，遂向本院起诉，致成纠纷。
再查明：原告自进入被告单位工作后，其实际工作时间为每天6小时，每周工作6天，每工作3天休息1天。并可享受带薪假期年休假为15日。2011年9月至2012年8月期间，原告提供的工资存折明细清单证实，其实发工资共计26861.80元，原告称其应发工资应当是33000元／年。被告对此不予认可，但没有提供证据反驳。
另查明，原告提出的诉讼请求中，关于“经济赔偿金38667.38元”一项，其并未在2012年12月17日申请劳动仲裁时提出，更未经仲裁裁决。原告未提出其2007年7月至2012年12月的节假日加班证据。
原告与被告已于2014年8月31日正式解除劳动合同。
以上事实，有原告提供的工资清单、考勤表、仲裁裁决书及庭审笔录等佐证，可以采信。
原审法院认为：本案以2012年12月17日（原告申请劳动仲裁时前，原、被告间发生的劳动争议纠纷为审理范围。因此关于原告提出的2012年年终奖差额1247.12元，显然应属于2012年12月31日后才发生的事实；有关经济赔偿金，与争议的其他部分不相关联，原、被告各自的责任划分不明确，是独立的劳动争议，不在本案合并审理。对此部分的诉讼请求，不在本案审理范围，原告可另行申请劳动仲裁以实现其权利。故原告要求被告支付2012年年终奖差额1247.12元、经济赔偿金的请求，不予支持，予以驳回。
本案的处理应当解决如下纠纷：
一、关于原告的工作岗位调整是否合法的问题，本院认为，原告的工作岗位调整是否合法，其本质上是指企业用工自主权与劳动者权利保护的冲突问题。用工自主权是指用人单位在国家法律、法规规定的范围内，根据经营管理的需要和劳动者各方面的表现情况，自主地决定用工形式、用工办法、用工数量、用工时间、用工条件、工作地点、工作岗位、工资报酬等的权利。但是，权利有边界，从而不得滥用，这是法制社会的权利使用原则，对于劳资双方也不例外。特别是在用人单位“强势地位”的情况下，其用工自主权更应受到规制，合法行使，以免侵害劳动者的权利。因为，劳动者之所以选择并愿意接受用人单位的岗位，是因为该岗位能体现劳动者的身份和价值，并在此基础上获得相应的劳动报酬，以满足其生活和生存以及家庭的生活与生存的需要。而无论是企业善意的负向调整还是恶意的负向调整都使得劳动者的择业权受到了限制。结合本案而言，被告作为用人单位，对原告岗位的调整，其做法简单、粗暴，未与原告进行充分的协商和沟通，使原告易产生劳动价值不受尊重、人格尊严受到侵犯的认识。在调岗、调薪过程中，亦没有经历调查、评价、决定、公布、交接等阶段，这些阶段应使原告知悉。显然，被告在行使用工自主权时随意性大，其缺乏正当性、合法性，明显侵害了原告的合法权益。据此，原告依法享有请求赔偿损失的权利。
二、关于原告的工资争议问题，原告主张其工资收入为33000元／年，并提供相关证据证实。被告否认，但没有提供证据反驳。根据《广东省工资支付条例》第四十四条：“因工资支付发生争议的，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”的规定，结合本案的事实，本院认为，被告不主动提供原告的工资材料，从有利于原告的原则出发，应予认定原告的年工资收入总额为33000元／年，其月工资为2750元／月（33000元÷12），日工资为126.44元／日（2750÷21.75）。
三、关于原告自2011年7月26日至2012年1月31日、2012年10月23日至12月17日期间的工资损失纠纷的问题，综上所述，被告擅自变更被告的工作岗位，明显侵害了原告的合法权益，对这部分的工资损失，被告应当承担赔偿责任。上述期间共计6个月又22个工作日，被告应当向原告支付工资损失1928.17元（2750元／月×0.1×6月＋126.44元／日×0.1×22日）。
四、关于原告自2012年9月4日至10月22日期间的工资损失纠纷的问题，综上所述，被告擅自变更被告的工作岗位，明显侵害了原告的合法权益，对这部分的工资损失，被告应当承担赔偿责任。上述期间共计35个工作日，被告只向原告支付基本生活费850元，因此，被告应当向原告支付工资损失3057.58元（126.44元／日×35日-850元÷21.75元×35日）。
五、关于原告申请自2008年至2012年年休假工资损失纠纷的问题，本院认为，2008年、2009年、2010年年休假工资报酬的请求距离原告申请劳动仲裁时已经超过一年的仲裁时效，因此，该部分年休假工资报酬的请求本院不予支持。其中2011年、2012年年休假工资损失的请求依法有据，本院予以支持。由于被告已支付原告在职期间的工资和600元年休假补助，被告还应当向原告支付年休假工资损失6986.40元（126.44元／日×200%×15日×2-600元）。
六、关于原告申请自2009年10月21日至2011年7月20日期间的休息日加班工资纠纷的问题，按双方的劳动合同约定，原告上班时间为每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天。而原告自进入被告单位工作后，其实际工作时间为每天6小时，每周工作6天，每工作3天休息1天。本院认为，原告现实上班作息时间虽然与劳动合同约定的不一致，但对这一重大事项的变更，原告自始未提异议。相对而言，这一上班作息方式的变更，事实上并没有损害到原告利益，相反原告每周的工作时间缩短了4小时。因此，应当视为双方以实际履行变更了合同约定，且没有违反法律强制性规定，故原告再请求被告支付休息日加班报酬缺乏事实与法律依据，本院不予支持。
七、关于原告诉称被告以其不穿工作服被单位无故扣减工资30元，其应当返还的问题，本院认为，原告单位属于服务性行业，而且还执行乘车安全的管理职能，工作服、工作牌和安检袖章是有效识别工作人员和旅客的标志，原告在上班期间不穿工作服、不佩戴工作牌和安检袖章，属于不遵守单位管理缺席的行为，被告对原告进行批评教育并无不妥。但扣罚原告当月劳动报酬30元，被告未能提供证据证明其是依据相关规章制度作出，也未能提供证据证明其规章制度制定程序合法，内容合法和已经向职工公示，其应当承担举证不利后果。因此，被告应当向原告返还该劳动报酬30元。
八、关于原告增加请求，要求被告支付自2012年12月29日起至其退休时止的工资损失70107.53元的问题，根据《最高人民法院关于人民法院审理劳动争议案件司法适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，结合本案而言，自2012年12月29日至今，被告将原告列为单位的“富余待岗转岗学习培训人员”，停止原告工作将近一年。本院认为，原告增加这部分诉讼请求，实质上是被告无故调岗停岗等违法行为的继续，持续侵害了原告的合法权益。因此，这部分的工资损失，与本案讼争的劳动争议纠纷具有不可分性的，应当合并审理。这部分工资损失，自2012年12月29日计至2013年12月30日止，共计12个月，根据本院查明认定，被告应发年工资收入为33000元／年，扣除被告每月已经支付850元，被告还应支付22800元。
九、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原告要求节假日加班工资的请求，证据不足，不予支持，应予驳回。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《最高人民法院关于人民法院审理劳动争议案件司法适用法律若干问题的解释》第三条、第六条，《最高人民法院关于人民法院审理劳动争议案件司法适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，经院审判委员会讨论研究决定，判决如下：一、被告向原告支付2011年7月26日至2012年1月31日、2012年10月23日至12月17日期间的工资损失1928.17元；二、被告向原告支付2012年9月4日至10月22日期间的工资损失3057.58元；三、被告向原告支付年休假工资损失6986.40元；四、被告向原告返还劳动报酬30元；五、被告向原告支付2012年12月29日至2013年12月30日期间的工资损失22800元；六、以上款项合计34802.15元，被告应在本判决生效后十日内一次性支付给原告。七、驳回原告冯晓定的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告负担。
上诉人冯晓定不服原审判决，向本院上诉称：原审判决认定的部分事实不符合客观情况，包括：1、关于上诉人冯晓定年工资总额问题。冯晓定的工资分基本工资和超利奖、绩效奖进行二次发放，二次工资在2012年均有很大的提升，特别是超利奖、绩效奖在2013年更是巨增，根据茂名市交通运输集团有限公司的文件《关于提高集团公司联责计酬员工基本工资和工资定额的通知》和《关于2012年度整体经营效益特别奖、积累绩效奖每月计提和发放的通知》规定，上诉人冯晓定的基本工资不少于1485元／月（1350×1.1），效益特别奖和积累绩效奖不少于1650元／月（1500×1.1），2012年的年终奖为7621.09元，三项合计为45241.09元／年，同时还应加上春运奖、季度奖、节油奖、安全基金奖、高温补贴等，上诉人冯晓定请求的年工资总额50000合理，是在一审时已提出更改的数额，由于重审时双方仍存在劳动关系，不应受劳动仲裁的制约，但一审法院却按茂名市劳动人事争议仲裁委员会确认的年工资总额33000元计算，对劳动者不公平。2、关于时间段差异问题。因上诉人冯晓定于2012年12月17日申请仲裁，所以仲裁裁决书对冯晓定的工作时间只计算至仲裁当天，同月29日，上诉人茂东运输分公司再次停止冯晓定的工作，但重审判决只是按仲裁裁决书认定的时间段计算冯晓定的工资损失，因此，茂东运输分公司停止冯晓定工作的时间为8个月又13个工作日，应按此时间计算冯晓定的工资损失。3、关于2010年年休假的问题。一审判决认定的《河东票房考勤表》以及（2012）茂中法民一终字第26号《民事判决书》均已证明冯晓定在2010年未休年休假，但一审判决却认为2010年休假的请求距离冯晓定申请劳动仲裁时已经超过一年的仲裁时效，上诉人冯晓定的劳动关系未终止，符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，未超过仲裁时效。为此茂东运输分公司应支付冯晓定2010年、2011年、2012年的未休年休假工资共17241.3元。4、关于上诉人冯晓定的作息时间问题。虽然双方签订的合同约定工作时间为每天8小时，每周工作5天，休息2天，但冯晓定在进入茂东运输分公司工作的前后以及被调整至门岗岗位后，均是每天工作6小时，每周工作5天，休息2天，这一事项的事实变更没有损害冯晓定的利益，应视为双方以实际履行变更了合同约定。但在茂东运输分公司强行变更冯晓定的工作岗位至售票处后，变更了冯晓定的作息时间为工作3天休息1天，且此变更未经民主程序、未作公示，程序违法，对冯晓定不公平，鉴于此，上诉人冯晓定少休息了23天，茂东运输分公司也没有安排补休，因此应支付冯晓定这23天休息日的加班工资共计8812.22元。5、关于节假日加班的问题。自2007年7月起茂东运输分公司在节假日一直安排冯晓定加班，但从没发放加班工资，一审判决采信的考勤表已证明2010年至2012年冯晓定在节假日加班，但没有予以处理，为此请求二审判决茂东运输分公司支付冯晓定在2010年至2012年节假日加班33天的加班工资12643.62元。6、关于2012年年终奖问题。2012年的年终奖发生在上诉人冯晓定申请仲裁期间，但在冯晓定提起诉讼时已提出相关的请求，该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释（一）》第六条的规定，应当合并审理，一审判决却认为不在本案审理范围不妥。2012年冯晓定的工资系数为1.1，但在当年1月以及9-12月共5个月里，茂东运输分公司发放给冯晓定的工资系数为0.92，致使冯晓定的年终奖减少，损害了冯晓定的合法权益，因此，茂东运输分公司应支付冯晓定2012年年终奖差额1247.12元。为此，上诉请求：1、维持广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一重字第7号民事判决的第四项；2、撤销广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一重字第7号民事判决的第一、二、三、五项；3、判决茂东运输分公司支付冯晓定2011年7月21日至2012年1月31日、2012年10月23日至2012年12月28日共8个月又13个工作日的工资损失3582.38元；4、判决茂东运输分公司支付冯晓定2012年9月4日至2012年10月22日共35个工作日的工资损失5337.15元；5、判决茂东运输分公司支付冯晓定年休假工资损失17241.3元；6、判决茂东运输分公司支付冯晓定2012年12月29日至2013年12月31日共1年又3天的工资损失40257.46元；7、判决茂东运输分公司支付冯晓定休息日加班工资8812.22元；8、判决茂东运输分公司支付冯晓定节假日加班工资12643.62元；9、判决茂东运输分公司支付冯晓定2012年年终奖差额1247.12元；10、一、二审诉讼费用由茂东运输分公司承担。
上诉人茂东运输分公司不服原审判决，上诉称：一、一审认定茂东运输分公司调整冯晓定的工作岗位不合法是错误的。根据我国《劳动法》、《劳动合同法》等劳动法规的规定，以及双方签订的劳动合同，作为劳动者应遵守单位的规章制度，用人单位对本单位劳动者的具体工作岗位有权根据工作需要和人员安排的需要进行调整，只要该工作岗位是用人单位的日常常备岗位，且是必须有员工在岗的岗位。茂东运输分公司有不同的部门和具体的职责岗位，冯晓定作为单位的员工之一，也曾有过多次岗位调整，其在之前的财务、售票以及安检等岗位的调整中均已服从安排，只有在调整至安全保卫门岗岗位时才拒不到岗，是不服从单位规章制度和劳动人事工作安排的表现，基于这种情况，茂东运输分公司才根据集团的文件精神将其作为“富余待岗转岗学习培训人员”处理，但一审判决在对前几次冯晓定的岗位调整认定为合法的情况下，将最后一次岗位轮换认定为违法，是前后矛盾，也缺乏法律依据，且一审判决在本案没有提起岗位违法之诉的情况下，认定调整岗位违法是程序违法。二、关于冯晓定的工资争议问题。一审审理期间，茂东运输分公司已提供了冯晓定2014年工资表，冯晓定也提供了工资存折的银行流水账，对该流水账茂东运输分公司没有异议，茂东运输分公司在一审时是对冯晓定年工资为33000元的主张予以否认，并不是对其工资单流水账的否认，因此，茂东运输分公司完全是根据冯晓定的应得工资进行了举证，且已完全支付，一审判决关于茂东运输分公司没有提供冯晓定工资情况的认定是错误的，也不存在需按冯晓定主张的年工资33000元的差额部分予以补足的情况。三、一审判决认定茂东运输分公司需返还劳动报酬30元给冯晓定是错误的。一审判决对茂东运输分公司处罚冯晓定的原因是冯晓定在上班期间不穿工作服、不带工作牌和袖章等不遵守单位管理制度的行为是认定的，说明茂东运输分公司根据规章制度作出处罚30元是有依据的，一审法院认为不该作出处罚与其认定被上诉人的行为已违反了单位规章制度是矛盾的，因此作出的判决是错误的。四、一审法院认定还应补贴给被上诉人年休假工资6986.4元是错误的。综上所述，一审法院存在认定事实不清、适用法律不当等方面的错误，在认定上诉人的用工安排属违法的问题上判非所诉，程序违法，为此提起上诉：1、请求撤销广东省茂名市茂南区人民法院作出的（2014）茂南法民一重字第7号民事判决，依法驳回冯晓定对茂东运输分公司的诉讼请求；2、上诉费用由冯晓定承担。
茂东运输分公司针对冯晓定的上诉答辩称：以一审期间的答辩意见为准，涉及到加班工资的问题，（2015）茂中法民一终字第80号民事判决书认定加班是不存在的，虽然时间段不同，但冯晓定主张的加班工资依据是一样，该判决对冯晓定请求的加班工资不应支持。
冯晓定针对茂东运输分公司的上诉答辩称：茂东运输分公司的上诉没有事实与法律依据，其扣除的30元应予返还，而茂东运输分公司作出的“富余待岗转岗”是没有法律规定的，没有实际进行“富余待岗转岗学习培训”，2012年5月31日前是上5天班休息2天的，2013年6月是每月只有6天假，但这个规定没有经过职工大会等程序，是违法的，对于（2015）茂中法民一终字第80号民事判决书与本案没有关联。
本院经审理查明：2011年7月26日至2012年1月31日、2012年10月23日至2012年12月28日期间，上诉人茂东运输分公司将上诉人冯晓定的工作岗位从售票员及安检员的岗位调至门岗，并降低其工资待遇，从原来的工资系数1.1降为1.0。二审期间，茂东运输分公司提供了《茂东分公司2008年绩效奖分配方案》以及2008年、2009年、2010年各年的1月、6月、12月的工资表，冯晓定提供了其自2008年1月1日起至2014年12月31日止工资账户的银行交易明细信息，相关证据经过双方质证。经对茂东运输分公司提供的工资表与冯晓定提供的工资存折银行交易明细比对，冯晓定工资账户银行交易明细上的工资收入数额与茂东运输分公司提供的工资表上冯晓定的1月、6月、12月工资发放数额相吻合的月份分别为同年的2月、7月、下一年度1月。因此，根据冯晓定提供的工资账户银行交易明细计算，冯晓定2008年至2012年的工资分别为：2008年2月至2009年1月为20729.33元，2009年2月至2010年1月为14800.54元，2010年2月至2011年1月为23571.49元，2011年2月至2012年1月为25996.66元，2012年2月至2013年1月为24618.98元。2014年10月10日，冯晓定的工资账户仍显示有工资收入，2014年8月31日，冯晓定与茂东运输分公司未解除劳动合同。
本院另查明：原广东省茂名市交通运输集团有限公司快车客运分公司于2013年更名为茂名市交通建设投资集团有限公司茂东运输分公司。
除了上述事实外，原审法院查明的其余事实本院予以确认。
本院认为：根据上诉人冯晓定、茂东运输分公司的上诉请求，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，可确定本案在二审的争议焦点为：一、上诉人茂东运输分公司调整上诉人冯晓定的岗位是否合法？二、冯晓定的工资标准为多少？三、冯晓定上诉主张的工资损失、年休假工资损失、加班工资、节假日加班工资、年终奖差额等如何认定和计算？四、茂东运输分公司能否因冯晓定不遵守规章制度而扣罚其工资？
二、关于茂东运输分公司调整冯晓定的岗位问题。根据双方于2010年10月20日签订的《劳动合同》约定冯晓定工作部门为车队，关于工作内容和工作地点中的第（四）项还约定，甲方（茂东运输分公司）在合同期内因生产经营需要或其他原因调整乙方（冯晓定）的工作岗位，或派乙方到本合同约定以外的地点、单位工作的，应协商一致并按变更本合同办理，双方签章确认的协议书作为本合同的附件。因此，茂东运输分公司安排冯晓定的工作岗位时应按合同约定执行，在调整工作岗位时也应与冯晓定协商一致，在未充分协商并与冯晓定达成一致意见的情况下，强行调整冯晓定的工作岗位显然侵害了冯晓定的合法权益。茂东运输分公司关于用人单位对本单位劳动者的具体工作岗位有权根据工作需要和人员安排的需要进行调整的主张缺乏理据，本院不予采纳。
二、关于冯晓定的工资标准问题。冯晓定在申请劳动仲裁以及一审的诉讼请求中均主张其年工资总额为33000元，在一审诉讼期间变更诉讼请求为年工资收入总额50000元，并提供了《广东省茂名市交通运输集团有限公司〈关于提高集团公司联责计酬员工基本工资和工资定额的通知〉》和《广东省茂名市交通运输集团有限公司〈关于2012年度整体经营效益特别奖、积累绩效奖计提和发放的通知〉》等证据，主张其工资总额应是最低基本工资1485元／月（1350元×1.1）、最低效益奖1650元／月（1500元×1.1）、年终奖7621.09元以及春运奖、季度奖、节油奖、安全基金奖等，合共50000元／年。但《广东省茂名市交通运输集团有限公司〈关于提高集团公司联责计酬员工基本工资和工资定额的通知〉》仅确定了基本工资、岗位工资、绩效工资定额为1350元，《广东省茂名市交通运输集团有限公司〈关于2012年度整体经营效益特别奖、积累绩效奖计提和发放的通知〉》确定的效益特别奖和积累绩效奖是统一作为2012年度年终奖，归纳汇总制作一次性的“年终奖”个人发放表，报集团公司人力资源部审核后发放，因此不能证实茂东运输分公司每月的最低效益奖为1650元，同时，冯晓定也没有提供证据证实其调整岗位前的岗位在岗人员已实际领取了最低效益奖1650元／月、年终奖7621.09元以及有具体数额的春运奖、季度奖、节油奖、安全基金奖等，根据冯晓定提供的工资账户银行交易明细，冯晓定2012年的年工资收入没有超过33000元，该银行交易明细仅证明冯晓定的实发工资，无法证实其应发工资，由于茂东运输分公司与冯晓定均未能提供充分的证据证实冯晓定的工资发放情况，原审判决从有利于劳动者的原则出发，认定冯晓定最初主张的年工资总额为33000元恰当，其月平均工资为2750元（33000元÷12月），日平均工资为126.44元（2750元÷21.75天）。冯晓定主张其年工资总额为50000元证据不足，其主张本院不予采纳。茂东运输分公司主张已提供了冯晓定2014年的工资表，并对冯晓定提供的工资存折的银行流水账没有异议，其对冯晓定的应得工资已进行了举证并已完全支付，因此，一审判决认定茂东运输分公司没有提供冯晓定工资情况是错误的。由于冯晓定于2012年12月17日申请劳动仲裁，并于2013年3月4日提起本案的诉讼，因此茂东运输分公司提供的冯晓定2014年的工资发放情况与本案缺乏关联性，故茂东运输分公司的上述主张缺乏理据，本院不予采纳。
三、关于冯晓定上诉主张的工资损失、年休假工资损失、加班工资、节假日加班工资、年终奖差额等问题。由于茂东运输分公司未与冯晓定协商一致便调整了冯晓定的工作岗位，并因此相应地将冯晓定的工资系数从1.1下降至1.0，导致冯晓定在此期间的工资损失，对此损失茂东运输分公司应予支付。冯晓定主张此时间段为2011年7月21日至2012年1月31日、2012年10月23日至2012年12月28日共8个月又13日，因在本案重审庭审期间，冯晓定确认仲裁裁决认定的时间段起止点正确，即为2011年7月26日至2012年1月31日、2012年10月23日至2012年12月28日，合计为8个月10个工作日，同时，冯晓定在重审庭审中明确其诉讼请求时确认为该时间段共计7个月22日，因此对该段时间的工资损失应以冯晓定的诉讼请求为限，共计2203.17元（2750元×7月×0.1＋126.44元×22天×0.1）。冯晓定主张按8个月又13日计算，超出了其原审诉讼请求的范围，同时其主张按年工资总额50000元的标准计算也缺乏依据，对冯晓定的上述主张本院不予采纳。因冯晓定主张的年工资总额为50000元缺乏依据，因此冯晓定关于2012年9月4日至2012年10月22日的工资损失、2012年12月29日至2013年12月31日的工资损失按年工资总额50000元（即日平均工资191.57元）分别计算为5337.15元和40257.46元的主张本院不予采纳。关于冯晓定上诉主张2010年、2011年、2012年未休年休假，茂东运输分公司应支付年休假工资损失17241.3元的问题。因茂东运输分公司未能提供证据证实其已安排冯晓定在2010、2011、2012年间休年休假，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”之规定，茂东运输分公司应支付冯晓定在此期间的年休假工资报酬，虽然2010年距离冯晓定于2012年12月17日申请劳动仲裁时超过了一年，但冯晓定申请劳动仲裁时并没有与茂东运输分公司终止劳动关系，符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，不受1年的仲裁时效限制，因此冯晓定主张茂东运输分公司支付2010年年休假工资的请求本院予以支持，但冯晓定请求按年工资总额50000元（即日平均工资191.57元）计算的主张缺乏依据，本院不予采纳；冯晓定累计工作时间超过20年，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”之规定，冯晓定2010、2011、2012年可享受的年休假均为15天，由于冯晓定于2011年已领取未休年休假的补贴600元，因此茂东运输分公司应再支付冯晓定2010、2011、2012年未休年休假的工资为10779.6元（126.44元×15天×3×200%-600元）。冯晓定主张于2009年10月21日至2011年7月20日期间少休息了23天，茂东运输分公司应向其支付休息日加班工资8812.22元，同时主张于2010、2011、2012年未休节假日33天，茂东运输分公司应向其支付节假日加班工资12643.62元。但冯晓定提供的2009年11月至2010年10月的《河东票房考勤表》、2011年6月至2011年8月《客运中心站售票（门岗）考勤表》、2012年3月至2012年9月《中心站安检班考勤表》均没有制表人、填写人、审核人的签名，没有单位或管理部门的盖章确认，缺乏原件核对，且茂东运输分公司对此不予确认，本院对上述证据不予采信；相关考勤表不是冯晓定主张的时间段的完整考勤记录，不能证明此期间冯晓定出勤和休息的全部情况，因此冯晓定的该主张缺乏证据；根据双方签订的《劳动合同》约定，冯晓定每天工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天，后变更为每天工作6小时，每周工作6天，每工作3天休息1天，双方以实际履行改变了合同的约定，冯晓定每周工作的时间从40小时变更为36小时，并没有延长冯晓定的工作时间，而冯晓定确认其在此期间是上班3天休息1天，也符合了《劳动合同》中“每周至少休息一天”的约定，因冯晓定未能提供有效证据证明其在休息日、节假日加班，也未能提供有效证据证明茂东运输分公司在其于休息日、节假日上班后没有安排补休，因此，冯晓定的上述两主张本院不予采纳。冯晓定主张茂东运输分公司按工资系数0.92发放其2012年的年终奖，应支付其2012年年终奖差额1247.12元。冯晓定认为其1月的工资系数为1.0，2-8月为1.1，9月为0.15，10月为0.27，11月为1.0，12月为0.93，因此计算出其年终奖的工资系数为0.92，但对其各月工资系数的确定以及全年年终奖工资系数的计算没有提供相关的依据，也没有提供其他在其岗位调整前的同岗位同事按1.1工资系数领取年终奖的相关证据，因而对冯晓定关于茂东运输分公司应向其支付2012年年终奖差额的主张本院不予支持。
四、关于茂东运输分公司能否因冯晓定不遵守规章制度而扣罚其工资的问题。茂东运输分公司主张原审判决对茂东运输分公司处罚冯晓定的原因即冯晓定在上班期间不穿工作服、不带工作牌和袖章等不遵守单位管理制度的行为予以认定，已说明茂东运输分公司根据规章制度作出处罚30元是有依据的，因而原审判决认定茂东运输分公司需返还劳动报酬30元给冯晓定是错误的。但冯晓定不穿工作服、不带工作牌和袖章虽然属于不遵守单位管理制度的行为，但茂东运输分公司未能提供对冯晓定此行为作出扣罚工资30元处罚所依据的单位规章制度，也未提供证据证明所依相关规章制度制订程序和内容合法并已向职工公示，因而对其该主张本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实部分不清，处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：
一、维持广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一重字第7号民事判决的第二、四、五项；
二、变更广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一重字第7号民事判决的第一项为：上诉人广东省茂名市交通建设投资集团有限公司茂东运输分公司向上诉人冯晓定支付2011年7月26日至2012年1月31日、2012年10月23日至12月17日期间的工资损失2203.17元；
三、变更广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一重字第7号民事判决的第三项为：上诉人广东省茂名市交通建设投资集团有限公司茂东运输分公司向上诉人冯晓定支付2010、2011、2012年的年休假工资损失10779.6元；
四、撤销广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一重字第7号民事判决的第六、七项；
五、驳回上诉人冯晓定的其他诉讼请求。
以上第一、二、三项确定的款项，限上诉人广东省茂名市交通建设投资集团有限公司茂东运输分公司应在本判决生效后十日内一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由上诉人茂名市交通运输集团有限公司茂东运输分公司负担。二审案件受理费20元，由上诉人冯晓定、茂名市交通建设投资集团有限公司茂东运输分公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 邱强明
审判员 张国栋
审判员 曾维海
二〇一六年五月九日
书记员 曾玉金
速录员 谢金峰
广东省茂名市中级人民法院
民事判决书
（2015）茂中法民二终字第228号
上诉人（原审原告）：冯晓定，女，汉族，1964年9月4日出生，住广东省茂名市茂南区。
上诉人（原审被告）：茂名市交通运输集团有限公司茂东运输分公司（广东省茂名市交通运输集团有限公司快车客运分公司）。住所地：茂名市站前路89号。
负责人：肖海成，经理。
委托代理人：邱永海，广东海日律师事务所律师。
上诉人冯晓定与上诉人广东省茂名市交通运输集团有限公司茂东运输分公司（下简称茂东运输分公司）因劳动争议纠纷一案，不服广东省茂名市茂南区人民法院（2014）茂南法民一重字第7号民事判决，向本院提起上诉，本案现已审理终结。
原审法院查明：2010年10月20日，原告与被告签订《广东省劳动合同》，合同约定，合同为无固定期限，自2010年8月2日起至法定终止条件出现时止。原告的工作部门为车队，岗位为工人，每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天。原告享有带薪假期，被告并应按本合同约定的工资标准支付工资。合同另约定，被告在合同期内因生产经营需要或其他原因调整原告的工作岗位，或派原告到本合同约定以外的地点、单位工作的，应协商一致并按变更本合同办理，双方签章确认的协议书作为本合同的附件。
另查明：2011年7月26日至2012年1月31日及2012年10月23日至今，期间共计6个月又22个工作日。被告单方变更被告的工作岗位，分别将原告从售票员及安检员的岗位调至门岗，并相应降低其工资待遇，由原来的1.1降为1.0。2012年5月20日，原告因不穿工作服被单位扣款30元。2012年9月4日至10月22日，期间共计35个工作日，被告口头告知原告，要求原告停工学习，期间没有工资和奖金，仅发放生活补贴850元／月给原告。10月23日至今，被告安排原告从事门岗工作，负责派发单位报纸。用工纠纷发生后，2012年12月17日，原告到劳动仲裁部门申请仲裁，仲裁请求内容有1、工资损失2、因降低工资待遇造成的损失3、因未休假而应获的补贴4、休息日加班工资5、节假日加班工资6、扣减的工资。
2013年1月31日，茂名市劳动人事争议仲裁委员会作出茂劳人仲案终字（2012）31号《仲裁裁决书》（以下简称“2012年31号裁决书）。原告因不服部分裁决，遂向本院起诉，致成纠纷。
再查明：原告自进入被告单位工作后，其实际工作时间为每天6小时，每周工作6天，每工作3天休息1天。并可享受带薪假期年休假为15日。2011年9月至2012年8月期间，原告提供的工资存折明细清单证实，其实发工资共计26861.80元，原告称其应发工资应当是33000元／年。被告对此不予认可，但没有提供证据反驳。
另查明，原告提出的诉讼请求中，关于“经济赔偿金38667.38元”一项，其并未在2012年12月17日申请劳动仲裁时提出，更未经仲裁裁决。原告未提出其2007年7月至2012年12月的节假日加班证据。
原告与被告已于2014年8月31日正式解除劳动合同。
以上事实，有原告提供的工资清单、考勤表、仲裁裁决书及庭审笔录等佐证，可以采信。
原审法院认为：本案以2012年12月17日（原告申请劳动仲裁时前，原、被告间发生的劳动争议纠纷为审理范围。因此关于原告提出的2012年年终奖差额1247.12元，显然应属于2012年12月31日后才发生的事实；有关经济赔偿金，与争议的其他部分不相关联，原、被告各自的责任划分不明确，是独立的劳动争议，不在本案合并审理。对此部分的诉讼请求，不在本案审理范围，原告可另行申请劳动仲裁以实现其权利。故原告要求被告支付2012年年终奖差额1247.12元、经济赔偿金的请求，不予支持，予以驳回。
本案的处理应当解决如下纠纷：
一、关于原告的工作岗位调整是否合法的问题，本院认为，原告的工作岗位调整是否合法，其本质上是指企业用工自主权与劳动者权利保护的冲突问题。用工自主权是指用人单位在国家法律、法规规定的范围内，根据经营管理的需要和劳动者各方面的表现情况，自主地决定用工形式、用工办法、用工数量、用工时间、用工条件、工作地点、工作岗位、工资报酬等的权利。但是，权利有边界，从而不得滥用，这是法制社会的权利使用原则，对于劳资双方也不例外。特别是在用人单位“强势地位”的情况下，其用工自主权更应受到规制，合法行使，以免侵害劳动者的权利。因为，劳动者之所以选择并愿意接受用人单位的岗位，是因为该岗位能体现劳动者的身份和价值，并在此基础上获得相应的劳动报酬，以满足其生活和生存以及家庭的生活与生存的需要。而无论是企业善意的负向调整还是恶意的负向调整都使得劳动者的择业权受到了限制。结合本案而言，被告作为用人单位，对原告岗位的调整，其做法简单、粗暴，未与原告进行充分的协商和沟通，使原告易产生劳动价值不受尊重、人格尊严受到侵犯的认识。在调岗、调薪过程中，亦没有经历调查、评价、决定、公布、交接等阶段，这些阶段应使原告知悉。显然，被告在行使用工自主权时随意性大，其缺乏正当性、合法性，明显侵害了原告的合法权益。据此，原告依法享有请求赔偿损失的权利。
二、关于原告的工资争议问题，原告主张其工资收入为33000元／年，并提供相关证据证实。被告否认，但没有提供证据反驳。根据《广东省工资支付条例》第四十四条：“因工资支付发生争议的，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”的规定，结合本案的事实，本院认为，被告不主动提供原告的工资材料，从有利于原告的原则出发，应予认定原告的年工资收入总额为33000元／年，其月工资为2750元／月（33000元÷12），日工资为126.44元／日（2750÷21.75）。
三、关于原告自2011年7月26日至2012年1月31日、2012年10月23日至12月17日期间的工资损失纠纷的问题，综上所述，被告擅自变更被告的工作岗位，明显侵害了原告的合法权益，对这部分的工资损失，被告应当承担赔偿责任。上述期间共计6个月又22个工作日，被告应当向原告支付工资损失1928.17元（2750元／月×0.1×6月＋126.44元／日×0.1×22日）。
四、关于原告自2012年9月4日至10月22日期间的工资损失纠纷的问题，综上所述，被告擅自变更被告的工作岗位，明显侵害了原告的合法权益，对这部分的工资损失，被告应当承担赔偿责任。上述期间共计35个工作日，被告只向原告支付基本生活费850元，因此，被告应当向原告支付工资损失3057.58元（126.44元／日×35日-850元÷21.75元×35日）。
五、关于原告申请自2008年至2012年年休假工资损失纠纷的问题，本院认为，2008年、2009年、2010年年休假工资报酬的请求距离原告申请劳动仲裁时已经超过一年的仲裁时效，因此，该部分年休假工资报酬的请求本院不予支持。其中2011年、2012年年休假工资损失的请求依法有据，本院予以支持。由于被告已支付原告在职期间的工资和600元年休假补助，被告还应当向原告支付年休假工资损失6986.40元（126.44元／日×200%×15日×2-600元）。
六、关于原告申请自2009年10月21日至2011年7月20日期间的休息日加班工资纠纷的问题，按双方的劳动合同约定，原告上班时间为每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天。而原告自进入被告单位工作后，其实际工作时间为每天6小时，每周工作6天，每工作3天休息1天。本院认为，原告现实上班作息时间虽然与劳动合同约定的不一致，但对这一重大事项的变更，原告自始未提异议。相对而言，这一上班作息方式的变更，事实上并没有损害到原告利益，相反原告每周的工作时间缩短了4小时。因此，应当视为双方以实际履行变更了合同约定，且没有违反法律强制性规定，故原告再请求被告支付休息日加班报酬缺乏事实与法律依据，本院不予支持。
七、关于原告诉称被告以其不穿工作服被单位无故扣减工资30元，其应当返还的问题，本院认为，原告单位属于服务性行业，而且还执行乘车安全的管理职能，工作服、工作牌和安检袖章是有效识别工作人员和旅客的标志，原告在上班期间不穿工作服、不佩戴工作牌和安检袖章，属于不遵守单位管理缺席的行为，被告对原告进行批评教育并无不妥。但扣罚原告当月劳动报酬30元，被告未能提供证据证明其是依据相关规章制度作出，也未能提供证据证明其规章制度制定程序合法，内容合法和已经向职工公示，其应当承担举证不利后果。因此，被告应当向原告返还该劳动报酬30元。
八、关于原告增加请求，要求被告支付自2012年12月29日起至其退休时止的工资损失70107.53元的问题，根据《最高人民法院关于人民法院审理劳动争议案件司法适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，结合本案而言，自2012年12月29日至今，被告将原告列为单位的“富余待岗转岗学习培训人员”，停止原告工作将近一年。本院认为，原告增加这部分诉讼请求，实质上是被告无故调岗停岗等违法行为的继续，持续侵害了原告的合法权益。因此，这部分的工资损失，与本案讼争的劳动争议纠纷具有不可分性的，应当合并审理。这部分工资损失，自2012年12月29日计至2013年12月30日止，共计12个月，根据本院查明认定，被告应发年工资收入为33000元／年，扣除被告每月已经支付850元，被告还应支付22800元。
九、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原告要求节假日加班工资的请求，证据不足，不予支持，应予驳回。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《最高人民法院关于人民法院审理劳动争议案件司法适用法律若干问题的解释》第三条、第六条，《最高人民法院关于人民法院审理劳动争议案件司法适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，经院审判委员会讨论研究决定，判决如下：一、被告向原告支付2011年7月26日至2012年1月31日、2012年10月23日至12月17日期间的工资损失1928.17元；二、被告向原告支付2012年9月4日至10月22日期间的工资损失3057.58元；三、被告向原告支付年休假工资损失6986.40元；四、被告向原告返还劳动报酬30元；五、被告向原告支付2012年12月29日至2013年12月30日期间的工资损失22800元；六、以上款项合计34802.15元，被告应在本判决生效后十日内一次性支付给原告。七、驳回原告冯晓定的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告负担。
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（三）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；[ly] （四）追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的；[ly]
（五）作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；[ly]
（六）人民法院认为应当终结执行的其他情形。[ly]\'}]}]};if ($(\"#divTool_Summary\").length > 0)
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"马绍芹与威海万紫千红家具有限公司经济补偿金纠纷执行裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-11-11\\\\\",\\\\\