福建省南平市建阳区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)闽0703民初2516号
原告：冯贤南，男，1969年9月1日出生，汉族，住福建省南平市建阳区。
委托诉讼代理人：张亭，南平市建阳区麻沙中心法律服务所法律工作者。
被告：刘木旺，男，1963年4月7日出生，汉族，住福建省南平市建阳区。
委托诉讼代理人：余启青，南平市建阳区水吉中心法律服务所法律工作者。
原告冯贤南与被告刘木旺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯贤南及委托诉讼代理人张亭、被告刘木旺及委托诉讼代理人余启青均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
冯贤南向本院提出诉讼请求：依法判令刘木旺赔偿冯贤南医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等合计176193.91元。事实与理由：2015年刘木旺盖房子请冯贤南做泥水，约定工钱为每天220天。2017年4月9日傍晚，冯贤南在给刘木旺粉刷房子时，不幸从高处摔落，造成冯贤南全身多处受伤。冯贤南受伤后被送往南平市第二医院住院治疗，前后共住院16天，花费医疗费51529.12元，出院诊断及处理意见为：1.胸12椎体爆裂性骨折伴附件骨折；2.腰1椎体横突骨折；3.双下肺肺挫伤；4.头皮挫裂伤；5.全身多处挫擦伤；6.腰1椎体陈旧性骨折；7.低蛋白血症；8.轻度贫血。出院后需加强营养，休息三个月，一年后取内固定物，费用正常需一万元。2017年7月27日，福建武夷司法鉴定所就冯贤南的受伤及恢复情况作出鉴定，结论为评定为9级伤残，误工期150日，护理期90日，营养期90日。冯贤南受伤后多次向刘木旺主张赔偿事宜，但刘木旺仅支付医疗费5000元，余款拒不支付，无奈只得诉至法院，望判如所请。
刘木旺辩称：第一，冯贤南与刘木旺形成的是一种劳务关系，并非雇主与雇员的关系，冯贤南是没有取得相应资质的建筑工人，相互之间形成特殊的劳务关系。第二，提供劳务服务，法律规定以过错来承担责任，不适用无过错责任。第三，刘木旺在提供劳务服务过程中存在重大过错。第四，冯贤南主张的赔偿计算金额过高：1、误工天数应以106天计算，按农林牧渔业标准51121元/年为140元/天为标准；2、护理费只能在住院期间，出院后不需要护理；3、残疾赔偿金评定为九级，包含陈旧伤，故扣除旧的伤情因素降低赔偿费用。第五，刘木旺应承担的过错责任为选员错误，存在着管理失误。综上，刘木旺只需承担次要责任，冯贤南承担主要责任。
本院经审理认定事实如下：刘木旺因新建住房需要，委托其外甥为其召集工人。2017年4月9日，刘木旺的外甥召集冯贤南、邹凤生、游信生等人一同到刘木旺家中做工。在粉刷室内墙壁时，冯贤南使用原有的木架子不慎摔落受伤，后在南平市第二医院住院治疗16天，花费医疗费51529.12元，住院期间冯贤南由其妻子护理。事发后，刘木旺支付了5000元费用。以上事实当事人双方没有争议，本院予以确认。对当事人有争议的证据及事实，本院认定如下：1.福建武夷司法鉴定所司法鉴定意见书1份，拟证明冯贤南伤害被评定为九级伤残，所需误工期为150天、护理期90天、营养期90天，刘木旺对该证据有异议，认为该鉴定意见书提出的伤残等级和误工期仅是参考意见，不能作为定案依据，本院认为该鉴定意见书符合证据的形式要件，且刘木旺未提供证据证明其主张，故本院对福建武夷司法鉴定所司法鉴定意见书予以确认并在卷佐证。2.刘木旺辩称冯贤南的误工费计算标准过高，应按照140元/天的标准计算。本院认为冯贤南主张按照220元/天计算误工费，其提供了游信生、邹凤生的证人证言，并结合本地实际，本院对冯贤南误工费计算标准予以采信。
本院认为，本案为劳务雇佣法律关系。雇佣关系是指受雇人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务，并按约定给付报酬的权利义务关系。本案中，冯贤南为刘木旺提供泥水工作，刘木旺按天支付劳动报酬，因此，本院认为刘木旺与冯贤南双方之间形成的是劳务雇佣关系。本院对冯贤南的损失认定如下：1.医疗费61529.12元，其中51529.12元有发票、病历、诊断证明、费用清单等证据可以确认，本院予以支持，后续治疗费10000元疾病证明书虽有载明，但未确定具体费用，该费用只是预估价，故本院认为可待实际发生后另行起诉。2.残疾赔偿金59996.8元，未超出法律规定，本院予以支持。3.住院伙食补助费320元，冯贤南住院16天，每天按20元计算，未超出法律规定，本院予以支持。4.误工费33000元，冯贤南误工期为150日，冯贤南每日工资220元，故本院对误工费33000元予以支持。5.护理费12600元，冯贤南护理期为90日，冯贤南主张由其妻子护理，但未提供其妻子的收入情况，冯贤南妻子张长珠系农村居民，根据2016年度农、林、牧、渔业职工平均工资51121元/年的标准计算，冯贤南主张护理费为140元/天符合法律规定，故本院对护理费12600元予以支持。6.营养费1800元，未超出法律规定，本院予以支持。7.精神抚慰金10000元，结合冯贤南的伤残等级及双方过错程度，本院酌情认定5000元。8.交通费148元，冯贤南虽未提供交通票据，但综合考虑就医地点、时间、人数、次数，本院对冯贤南主张交通费148元予以支持。9.鉴定费1800元，有鉴定机构出具的正式票据，本院予以支持。
综上所述，冯贤南的合理损失包括：医疗费51529.12元、住院伙食补助费320元、误工费33000元、护理费12600元、营养费1800元、残疾赔偿金59996.8元、交通费148元、鉴定费1800元，以上合计161193.92元。提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，刘木旺作为雇主，对施工场所未尽安全保障义务，其主观上存在过错，应承担一定赔偿责任。但冯贤南作为完全民事行为能力人，且长期从事泥水工作，更应认识到高处粉刷工作存在的风险，应在粉刷过程中采取安全防护措施，但其在思想上未引起重视，其对本案事故发生也存在一定的过错，可以减轻刘木旺的责任。处理民事纠纷，应当依照法律；法律没有规定的，可以适用习惯，但不得违背公序良俗。结合本案实际、当地习惯及损害发生的成因及公平、权利义务对等原则，本院确定刘木旺承担50%责任，冯贤南承担50%责任。故刘木旺应承担的赔偿金额为161193.92元×50%+精神损害抚慰金5000元=85596.96元，扣除刘木旺已支付的5000元，刘木旺还应支付冯贤南80596.96元。
依照《中华人民共和国民法总则》第十条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第二款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
一、刘木旺应于本判决生效之日起十五日内赔偿冯贤南各项损失80596.96元；
二、驳回冯贤南的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3824元，减半收取计1912元，由冯贤南负担1037元，由刘木旺负担875元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审判员 余卫东
二〇一七年十一月七日
书记员 曾婉芝
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民法总则》
第十条处理民事纠纷，应当依照法律；法律没有规定的，可以适用习惯，但不得违背公序良俗。
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。