内蒙古自治区包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2014)包民三终字第16号
上诉人（原审原告）杨新建，男，1966年8月24日出生，汉族，司机，现住包头市东河区。
法定代理人谢凤，女，1971年1月2日出生，汉族，打工人员，现住址同上，杨新建妻子。
委托代理人丰红霞，内蒙古静叶律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司，住所地包头市东河区。
负责人叶建中，经理。
委托代理人王宏宇，内蒙古祥鹿律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郝高忠，男，1959年2月10日出生，汉族，个体，现住包头市东河区。
委托代理人于海，包头市148协调指挥中心第二法律服务所法律工作者。
上诉人杨新建、中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司因与被上诉人郝高忠提供劳务者责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2013）包东民初字第674号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨新建及法定代理人谢凤、委托代理人丰红霞，上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司的委托代理人王宏宇，被上诉人郝高忠的委托代理人于海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告与被告郝高忠系雇佣关系，原告为其驾驶车辆（车牌号为蒙B402**牵引车和蒙BＥ8**挂车）运送玻璃。2012年5月21日，原告驾车从包头开至陕西神木瑞诚玻璃有限公司，在卸装玻璃的铁架子时不慎从车上（2米多高）摔下，当即昏迷不醒，被“120”送到神府经济开发区医院急诊治疗，因医疗条件有限，次日被告郝高忠雇救护车将原告转至包头市中心医院住院治疗59天，经诊断为：颅脑损伤，广泛脑挫裂伤，右额叶血肿等。出院后，原告病情仍不见缓解，又于2012年9月13日再次入院治疗125天，经诊断为：颅内损伤，腔隙性脑梗塞等。2013年3月20日，原告突现烦躁及被害妄想症、智力下降等，又入包头市第六医院治疗18天，确诊为：脑外伤致精神障碍。如今原告回家继续吃药治疗。原告伤情经内蒙古科技大学包头医学院司法鉴定所鉴定构成八级伤残。原告驾驶的蒙B402**牵引车和蒙BＥ8**挂车，由车辆所有人郝高忠在被告中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，其中的第三者责任险保险金额分别为20万和5万。故诉至法院请求判令两被告赔偿医疗费130039.32元，住院伙食费8080元，营养费8080元，护理费53371.5元，交通费2000元，伤残赔偿金138900元，精神抚慰金9000元，误工费77000元，鉴定费1600元，共计428070.82元（被告郝高忠全额垫付了医疗费、护理费3800元和其他费用41800元）；诉讼费由被告承担。
原审法院认为，原告受被告郝高忠雇佣为其驾驶车辆，被告郝高忠作为该车辆的受益人对该事故应承担主要的民事赔偿责任。原告在使用该车辆过程中，对车辆安全使用考虑不足，对造成损害后果的发生亦存在一定的过错，应当适当减轻赔偿人的赔偿责任。被告中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司是该事故的车辆保险人，根据机动车第三者责任条款第四条、第六条的规定以及中国保险监督管理委员会关于机动车辆保险条款（保监办复【2003】151号）解释有关问题的批复，该被保险车辆发生意外事故的情形符合上述规定，原告虽是车辆的驾驶员，但在事故发生时，原告已离开车体，属于车体外的第三者，符合机动车第三者责任保险赔偿范围，故被告中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司应当在机动车第三者商业保险金额范围内承担赔偿责任。原告的诉讼请求合理部分予以支持，关于赔偿项目及数额：医疗费126933.83元有门诊、住院费用单据、病例、诊断、一日清单和处方相互印证，本院予以确认；住院伙食补助费依法确认；营养费结合原告病情予以认可；交通费根据实际情况本院予以认可；误工费按2013年居民服务业标准计算，误工时间算至定残前一日（417天）；护理费按2013年居民服务业标准计算，护理天数依医嘱以255天计，同时核减被告郝高忠雇护工的天数38天；伤残赔偿金及精神抚慰金依法予以认可；鉴定费依票据予以认可。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、一百三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、本院确定给付原告的各项费用为医疗费126933.83元，住院伙食补助费8080元，营养费8080元，交通费2000元，误工费38197.2元，护理费19877.2元,伤残赔偿金138900元，精神抚慰金9000元共计351068.23元。二、上述费用的70%即245747.76元，由被告支公司于判决书生效后三十日内在商业保险范围内赔偿原告77013.93元，返还被告郝高忠先前垫付的168733.83元(医疗费126933.83元和其他费用41800元)。三、鉴定费1600元的70%即1120元，由被告郝高忠于判决书生效后三十日内赔偿原告。四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费5590元，由原告负担1677元，被告郝高忠负担3913元。
宣判后，原审原告杨新建不服一审判决，向本院提起上诉，请求:撤销原判，改判被上诉人郝高忠承担全部责任，改判误工费赔偿金额为7700元。理由为：上诉人是被上诉人雇佣的司机，在打马槽时从车上摔下受伤，不存在任何超越工作的行为和过错。上诉人的月工资5500元，误工费都应当支持。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求，撤销原判第二项，依法改判上诉人机动车第三者责任险（商业三者险）不承担保险责任或发回重审。理由为：杨新建作为驾驶员从车上摔下不属于第三者责任险范围的保险事故。判决的金额超过理赔金额。一审判决返还被上诉人郝高忠垫付的医疗费和其他费用没有依据。护理期限202天，标准63.42元。
被上诉人郝高忠辩称，同意原审判决。
经二审审理查明事实与原审审理查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人郝高忠雇佣上诉人杨新建驾驶车辆，被上诉人郝高忠作为雇主及车辆的受益人对该事故应承担民事赔偿责任。上诉人杨新建在使用该车辆过程中，未对车辆的使用尽到安全注意义务，对造成损害的发生存在一定过错，应适当减轻被上诉人的赔偿责任。原审法院对于双方责任的划分比例适当，故上诉人杨新建提出被上诉人郝高忠承担全部责任的理由不能成立，本院不予支持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司认为上诉人杨新建作为驾驶员从车上摔下不属于第三者责任险范围的保险事故及超过理赔金额的理由，因该事故是因机动车发生的意外事件，上诉人杨新建虽是车辆的驾驶员，但在事故发生时，已离开车体，属于车体外的第三者，符合机动车第三者责任保险赔偿范围，另被上诉人郝高忠投保两份商业险合计250000元，故上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司应当在机动车第三者商业保险金额范围内承担赔偿责任。上诉人杨新建认为其月工资5500元，误工费都应当支持的理由，因上诉人杨新建从事交通运输业的工作但无固定收入，上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司与被上诉人郝高忠均认可，故应参照《2013年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》交通运输业年53723元的标准计算为42963.68元（53723元÷365×417天×70％）。被上诉人郝高忠垫付的医疗费126846.14元的30％即38053.84元与其他费用41800元，应从保险理赔款中返还。剩余70％的医疗费，被上诉人郝高忠向中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司进行理赔。上诉人杨新建的精神抚慰金和鉴定费不属中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司的理赔范围，由被上诉人郝高忠赔偿。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2013）包东民初字第674号民事判决第三项即鉴定费1600元的70%即1120元，由被告郝高忠于判决书生效后三十日内赔偿原告。
二、撤销内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2013）包东民初字第674号民事判决第一项即本院确定给付原告的各项费用为医疗费126933.83元，住院伙食补助费8080元，营养费8080元，交通费2000元，误工费38197.2元，护理费19877.2元,伤残赔偿金138900元，精神抚慰金9000元共计351068.23元。第二项即上述费用的70%即245747.76元，由被告支公司于判决书生效后三十日内在商业保险范围内赔偿原告77013.93元，返还被告郝高忠先前垫付的168733.83元(医疗费126933.83元和其他费用41800元)。第四项即驳回原告其他诉讼请求。
三、上诉人杨新建的住院伙食补助费8080元，营养费8080元，交通费2000元，误工费61376.68元，护理费19877.2元,残疾赔偿金138900元共计238313.88元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司赔偿70％即166819.72元，支付上诉人杨新建86965.88元，返还被上诉人郝高忠79853.84元（被上诉人郝高忠垫付上诉人杨新建医疗费126846.14元的30％即38053.84元与其他费用41800元）。剩余70％的医疗费被上诉人郝高忠向中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司进行理赔。
四、被上诉人郝高忠赔偿上诉人杨新建精神抚慰金6300元。
五、驳回上诉人杨新建的其他诉讼请求。
以上款项于判决生效后三十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费16077元，由上诉人杨新建负担7010元，被上诉人郝高忠负担4170元，中国人民财产保险股份有限公司包头市东河支公司负担4897元。
本判决为终审判决。
审 判 长 付 光
代理审判员 刘 纲
代理审判员 刘程燕
二〇一四年三月六日
书 记 员 李雅滨
附：本案引用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定的方式依法改判、撤销或变更；
（三）原判决认定基本事实不清的裁定撤销原判决发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件造成判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。