陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕01民终2479号
上诉人（原审被告）汪功明，男，1977年5月25日出生，汉族，安徽省广德县村民，住。
委托代理人叶茂全、吴娜，陕西朱西江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宁增虎，男，1986年12月8日出生，汉族，西安市高陵区村民，住。
委托代理人文剑，西安市高陵区崇皇街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）陕西盛兴建设工程有限公司。住所地：西安市新城区万寿南路104街坊**号楼。
法定代表人贾少驰，该公司董事长。
委托代理人温洪军，男，1968年9月7日出生，汉族，该公司职工，住西安市新城区。
被上诉人（原审被告）西北工业集团有限公司。住所地：西安市幸福南路*号。
法定代表人李良，该公司董事长。
委托代理人孙妍莉，女，1979年1月18日出生，汉族，员工，住。
上诉人汪功明与被上诉人宁增虎、陕西盛兴建设工程有限公司（以下简称盛兴公司）、西北工业集团有限公司（以下简称西北工业集团）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院（2014）高民初字第01600号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年10月8日盛兴公司与汪功明双方签订《2306样室内外墙涂料施工合同》一份，双方约定：将火工区调遣建设项目2306号建筑物室内外涂料以包工包料的形式分包给汪功明。汪功明雇佣包括宁增虎在内的工人进行施工。2013年11月26日施工期间，宁增虎等三人在高3.4米的脚手架上干活，后因该脚手架倒塌，致使宁增虎等三人跌落受伤。宁增虎经高陵区中医院救治，被诊断为右尺桡骨远端粉碎性骨折等症状，住院15天，花去医疗费7616.29元，该费用已由汪功明全额支付，汪功明还支付了宁增虎住院期间的伙食费用。在宁增虎出院后，一直和汪功明交涉赔偿事宜，但一直协商未果。本案在审理期间，宁增虎申请法院对其伤残等级和误工天数进行司法鉴定，后经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定，宁增虎伤残等级为9级，误工天数为180天。
另查明，本案涉案工程2306号建筑物的工程地点在泾渭新城兵器产业园内，其发包人为五洲工程设计研究院，承包方为盛兴公司。盛兴公司认为汪功明分包的工程是粉刷工程，该项工程分包不需要资质。宁增虎的工作内容由汪功明进行安排，并由汪功明按照每天200元支付报酬。盛兴公司在本案涉案工程设有项目部，并安排有现场管理人员和安全员。
宁增虎于2014年11月诉至西安市高陵区人民法院称，2013年11月，其经人介绍到汪功××工地××区姬家管委会二号桥兵工厂处干活，做涂料工作。西北工业集团为建设单位，盛兴公司为施工单位，汪功明为该建设项目部分项目承包人。2013年11月26日施工期间，汪功明及其他被告相关人员令其等三人冒险超业务范围作业，在其等人尚在活动架上时便指使他人挪动该架，致使活动架倒塌，其等三人受伤。后其经高陵县中医院救治，被诊断为右尺桡骨远端粉碎性骨折等症状，住院15天，花去医疗费7616.29元，现已基本治愈。经与其多次协商未果，故诉至法院要求：1、判决被告承担原告医疗费等费用计10656.29元，2、赔偿原告误工费用14400元，残疾赔偿金91432元；3、本案诉讼费由被告承担。
汪功明辩称，其找宁增虎干活属实，干的是刷涂料工作。这个工程是盛兴公司转包给其的。宁增虎在出事之前，其给宁增虎说过，宁增虎刷涂料是应该干的，但因为这个活的前期工作没有做好，现在干也是白干，所以不让宁增虎在这个工区干，说完后其去了另外一个工区，结果刚走了2分钟，宁增虎所在的3.4米高的脚手架就倒了。事发后，其就送宁增虎去了高陵县中医院，医疗费、住院伙食补助费都是其结的。后来宁增虎出院后也和其协商赔偿的事，但一直没有协商下来。
盛兴公司辩称，首先该案已超过诉讼时效，该案事发在2013年11月26日，起诉日期在2014年l1月26日，根据我国民诉法相关规定，人身损害赔偿纠纷诉讼时效为1年，计算时间应该截止在2014年11月25日；2、其公司不应该承担赔偿责任，因其公司已与汪功明合同签订合同，因汪功明造成的事故，应由汪功明承担责任；3、宁增虎在事故中没有尽到安全注意义务，应该承担相应责任；4、宁增虎的误工费用应当是3911.67元，伤残赔偿金应当是31728元；5、根据公安部关于受伤误工期鉴定标准，一般骨折不超过90日的规定，该鉴定期明显过长。
西北工业集团辩称，其方将工程按照合同发包给了盛兴公司，施工过程中产生的事故，不应该由其方承担。
原审法院认为，宁增虎在泾渭新城兵器产业园内的2306号建筑物从事涂料粉刷作业过程中受伤，对其损失的赔偿，应首先由雇主汪功明承担。结合本案查明的事实，宁增虎从事涂料粉刷工作系按照被告汪功明的指示和要求完成工作，并由汪功明发给劳务报酬，所以本案中宁增虎和汪功明形成了雇佣关系，汪功明作为雇主应对宁增虎因雇佣活动所致损害承担赔偿责任。盛兴公司作为该涉案工程的承包方，明知汪功明没有承包资质，还将劳务分包给汪功明，且其在该涉案工地派驻了项目管理人员，这些工作人员在工地负责现场监督、检查等职责，其应当知道汪功明雇佣了没有安全生产条件的宁增虎等工人，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，盛兴公司应对汪功明应承担的赔偿责任负连带责任。盛兴公司辩称该粉刷工程不需要资质，但盛兴公司和汪功明签订分包合同为包工包料形式，而非单纯的劳务分包，故盛兴公司的辩称意见，本院不予采纳。本案宁增虎作为成年人，具备保护自身安全的能力且应谨慎行事，事故中宁增虎未尽到安全注意义务，也应承担相应责任。结合本案实际情况，本院认为宁增虎应对自身损失的10％负责。西北工业集团并非为本案涉案工程的发包人，故其不承担本案的赔偿责任。盛兴公司答辩称宁增虎的起诉已经过了诉讼时效，但因宁增虎在出院后还继续与汪功明协商赔偿事宜，导致了诉讼时效的中断，故盛兴公司的答辩意见本院不予支持。对因此次事故造成宁增虎的损失，其中医疗费，本院按照医疗费票据7616.29元予以认可，庭审中宁增虎认可被告已支付7616.29元，故本院对此予以确认；住院伙食补助费，汪功明已经支付，宁增虎予以认可，本院予以确认；护理费，本院认为参照当地护工工资，本院对其主张的护理费按住院天数15天，每天60元予以计算，共计900元；误工费，本院认为结合宁增虎年龄和身体情况，参照当地同龄劳务工资和司法鉴定意见，本院对其主张的误工费按180天，每天80元予以计算，共计14400元；对伤残赔偿金按照陕西省2014年农村居民人均收入7932元予以计算，共计31728元。宁增虎要求按照城镇居民人均收入标准计算，但未提交相应证据证明，故本院对宁增虎的此项诉请不予支持。
经核查，宁增虎此次事故共损失54644.29元，其中宁增虎应承担5464.4元，汪功明和盛兴公司应承担49179.8元。汪功明已向宁增虎支付医疗费7616.29元，还需向宁增虎支付41563.5元。现根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条之规定，判决如下：1、被告汪功明在本判决生效后十日内，向原告宁增虎承担护理费、误工费、伤残赔偿金等共计41563.5元；2、被告陕西盛兴建设工程有限公司对前项赔偿责任承担连带赔偿责任；3、驳回原告其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法))第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1030元，由原告承担600元，被告汪功明和陕西盛兴建设工程有限公司承担430元。(原告已预交，履行判决时被告直付原告430元)。
宣判后，汪功明不服原审判决向本院提起上诉称，1、人身损害赔偿案件的诉讼时效为一年，宁增虎是2013年11月26日受伤的，高陵县人民法院的受理通知书日期为2015年3月16日，宁增虎当庭提供的缴纳诉讼费的票据日期为2014年11月26日，故宁增虎的诉讼请求已过诉讼时效；2、宁增虎在本案事故中存在重大过错，应承担30%以上的责任。故请求二审法院：1、撤销原审判决；2、一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。
宁增虎辩称，1、原审中汪功明承认在其受伤出院后双方一直协商赔偿事宜，协商行为导致了诉讼时效的中断，故本案不存在诉讼时效过期的问题；2、其在事故中不存在重大过错。故汪功明的上诉请求不成立，应予驳回。
盛兴公司辩称，无意见。
西北工业集团辩称，本案与其集团无关。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。盛兴公司将涉案劳务承包给汪功明，汪功明雇佣宁增虎在工地上工作，宁增虎与汪功明之间形成个人之间的劳务关系，宁增虎在提供劳务的过程中，从事涂料粉刷工作，事故发生时，其正在铁架上粉刷墙面，但在其他工友因施工需移动铁架时，宁增虎明知铁架要移动而没有从铁架上下来，最终铁架在移动时倒塌导致其跌落受伤。宁增虎在明知铁架移动可能造成其跌落的危险，而未从铁架上下来或采取其他防止跌落发生的措施，未尽到安全注意义务，宁增虎对其跌落的损害存在过错，应承担20%的过错责任，原审判决宁增虎承担10%的责任明显较轻，本院予以变更。
汪功明在本案原审中对宁增虎诉讼请求未提出已过诉讼时效的抗辩，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条之规定，汪功明在二审期间提出诉讼时效抗辩的，本院不予支持。
综上，原审判决责任分担及残疾赔偿金部分错误，应予变更。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下:
一、维持西安市高陵区人民法院（2014）高民初字第01600号民事判决第二项、第三项；
二、变更西安市高陵区人民法院（2014）高民初字第01600号民事判决第一项为：汪功明在本判决生效后十日内，向宁增虎赔偿护理费、误工费、伤残赔偿金等共计36099.14元。
一审案件受理费1030元（宁增虎已预交，由宁增虎承担）；二审案件受理费1030元（汪功明已预交，由汪功明承担）。
本判决为终审判决。
审 判 长 高俊岗
代理审判员 窦 敏
代理审判员 张 伟
二〇一六年五月九日
书 记 员 高 柱