内蒙古鄂尔多斯市
杭锦旗人民法院
民 事 判 决 书
〔2016〕内0625民初528号
原告苏黄小，男，1960年3月24日出生，汉族，农民。
委托代理人张翔明，内蒙古赫扬律师事务所律师。
被告鄂尔多斯市龙德建筑有限公司，统一社会信用代码91150625674372871L。
法定代表人裴爱平，该公司董事长。
委托代理人裴益丞，男，1990年9月15日出生，汉族，鄂尔多斯市龙德建筑有限公司总经理。
委托代理人张龙，内蒙古易非律师事务所律师。
被告王东河，男，1961年7月13日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人苏羊换，内蒙古锡尼律师事务所律师。
原告苏黄小诉被告鄂尔多斯市龙德建筑有限公司（以下简称龙德公司）、王东河提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月14日立案受理后，依法由审判员娜仁塔娜适用简易程序公开开庭进行了审理。原告苏黄小委托代理人张翔明、被告龙德公司委托代理人裴益丞、被告王东河及其委托代理人苏羊换到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告苏黄小诉称,2013年春天，被告王东河挂靠被告龙德公司承包了位于杭锦旗巴音商住小区的2-5号楼的施工建设，属于重包4栋楼工程，雇用我为其下夜看护工地。2014年开工后，被告王东河继续雇用我为其看护工地和收料。2014年7月7日下午5时，工人叫我修搅拌机，修理中途，因脚滑跌落在搅拌机旁石头堆上，致我右腿胫骨平台伴腓骨、踝骨骨折以及半月板损伤。当时被送往杭锦旗人民医院住院治疗，2014年7月29日出院后，仍给该工地下夜。2015年11月12日我又在杭锦旗人民医院做胫骨内置物取出手术，住院治疗6天。对于我的人身损害赔偿及财产损失双方没有达成协议，现我诉至法院，请求：一、二被告连带赔偿原告苏黄小人身损害赔偿及财产损失共计268080.79元，具体明细如下：1、医疗费：38114.79元（34189.11元+3925.68元）；2、误工费：71136元（114元×624天）；3、住院伙食补助费：2800元（28天×100元）；4、陪护费：3080元（28天×110元）；5、残疾赔偿金：113400元（28350元×20年×20%）；6、残疾辅助器具费：750元；7、营养费：2800元；8、精神损害赔偿金：6000元（30000×20%），考虑判决时适用新标准因素，诉讼请求增加30000元，共计268080.79元；二、被告承担本案的所有诉讼费用。
被告龙德公司辩称，不同意原告苏黄小的全部诉讼请求。1、我公司与原告苏黄小不存在雇用、劳务关系，不存在赔偿的事实和法律依据；2、原告苏黄小受伤的时候不在其工作岗位，不在从事雇用活动或提供劳务期间，赔偿责任不应由我公司承担，应当由接受其劳务的西安渝都公司承担。由此，本案遗漏了必要的当事人西安渝都公司；3、无论谁承担赔偿责任，原告苏黄小对损害的发生存在重大过失，因原告苏黄小无修理机械的经验和资质；4、无论责任由谁承担，原告苏黄小的诉讼请求已超过诉讼时效。
被告王东河辩称，1、本案遗漏了当事人，我不应当是本案被告。2012年8月3日，被告龙德公司与西安渝都建设工程有限公司签订了施工合同书，被告龙德公司成立了项目部，对工程建设和核算工程负全部责任，由高峰担任项目经理，由我担任此项目部负责人。被告龙德公司将位于杭锦旗巴音小区2号楼、3号楼、4号楼、5号楼（均是住宅楼）的全部工程（大轻工）分包给西安渝都建设工程有限公司，该公司又将砌墙、抹灰等遗留工程轻工分包给原告苏黄小的儿子苏耀东。原告苏黄小给其儿子苏耀东修理搅拌机时坠落地面受伤，本案遗漏了当事人苏耀东和西安渝都建设工程有限公司，我不是本案的被告。2、我无责任，原告苏黄小的儿子苏耀东应承担相应责任。2013年年底工地放假开始雇用原告苏黄小从2014年4月份开工前负责工地下夜。2014年4月份
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2014年11月29日，雇用原告苏黄小为施工地下夜和收料。主要责任范围看护好工地防止偷盗、材料丢失、收取进场材料，验收、出入库、做好材料的明细账目、开具收据即出库单、整理库内材料、品种、数量。每月工资3500元，工资已全部付清。2014年7月7日5时左右，被告龙德公司项目部给原告苏黄小发放6月份工资后，原告苏黄小本人离开办公室到杭锦旗巴音小区4号楼，给其儿子苏耀东维修搅拌机时从滚筒上掉下致伤，造成骨折。原告苏黄小在杭锦旗人民医院进行治疗。经医院诊断为：因高空坠落致伤右下肢，右胫骨平台骨折，右腓骨骨折。内蒙古自治区鄂尔多斯市司法鉴定中心司法鉴定意见书证实，2014年9月7日原告苏黄小在修理搅拌机时，掉下致伤。原告苏黄小诉称：“2014年7月7日下午5时多，修理中途，因脚滑跌落搅拌机旁石头堆上，致原告苏黄小右腿胫骨平台伴腓骨、踝骨骨折以及半月板损伤。”上述事实说明，原告苏黄小是给其儿子苏耀东修搅拌机坠落受伤，并不是被告龙德公司项目部下夜收料时受的伤，与下夜收料正常工作无关系。原告苏黄小让抹灰工起动搅拌机开关，抹灰工人按错了开关，按在滚筒开关上，由于滚筒转动，原告苏黄小坠落地受伤，其责任不应由被告龙德公司和我承担。3、原告苏黄小的损失费用出入很大。2013年8月30日，被告龙德公司在中国人民健康保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司投团体建筑工程投保书，施工项目名称，杭锦旗巴音商住小区2号、3号、4号、5号住宅楼，施工地址杭锦旗锡尼镇23号地块，投入建筑工程团体意外伤害保险、附加建筑工程意外医疗保险。原告苏黄小发生事故后，已在该保险责任限额内理赔医疗费等费用25118.29元，并不是原告苏黄小起诉状中的金额。误工费是按照2015年标准和建筑业计算的，计算的时间和标准不符合相关规定，超出了计算标准和行业标准。残疾赔偿金也按2015年标准计算的，计算时间和标准不符合有关规定，应按当年的标准和规定计算。另加新标准因素加30000元的诉讼请求，无事实根据和法律依据。综上所述，本案诉讼主体设置错误，遗漏了当事人，事实不清，证据不足，请法院驳回原告苏黄小的诉讼请求。其他与被告龙德公司的答辩意见一致。
原告苏黄小补充陈述，认可雇用时间，是从2014年4月份--
2014年11月29日，被告龙德公司雇用我为其施工地下夜和收料，被告王东河给我发放工资，我与被告龙德公司为雇用关系。受伤不仅在工作岗位，而且在工作期间，收料下夜与西安渝都公司无关。我没有维修搅拌机的资质。
庭审中，本庭总结的无争议的事实：1、2014年7月7日下午5时许，原告苏黄小因维修搅拌机跌落致伤；2、2014年4月份--
2014年11月29日，被告王东河雇用原告苏黄小在其施工地下夜和收料，每月工资3500元；3、原告苏黄小没有维修搅拌机的资质。
庭审中，本庭总结的争议的焦点是:1、位于杭锦旗巴音商住小区4号楼工地是谁承包的？2、搅拌机是谁的？3、原告苏黄小给谁提供劳务受伤的，即是否在从事劳务过程中受伤？4、受伤后的损失应当由谁赔偿？
原告苏黄小为证明其主张向本院出示下列证据：
出示证据一、施工合同复印件一份，证明目的是被告龙德公司承包了该工地，肢解分包给其它无资质的个人，无效合同，原告苏黄小与被告龙德公司、王东河之间形成了劳务关系的事实。
被告龙德公司质证称，对合同的真实性认可，证明目的不认可。合同合法有效，涉案工程已分包给西安渝都建筑公司，原告苏黄小与被告龙德公司不存在劳务关系，原告苏黄小无权要求被告龙德公司承担责任。
被告王东河质证称，对合同的真实性认可，证明目的不认可，该合同合法有效。
出示证据二、费用清单、出院通知单、诊断书、病例、医疗费、身份证、鉴定书（原件）、残疾用具费票复印件各一份。证明目的是原告苏黄小在实施劳务过程中，所造成的损害结果的事实。
被告龙德公司质证称，1、对伤残鉴定意见不予认可，启动程序不合法，应由各方当事人协商，人民法院指定鉴定机构鉴定，而本鉴定意见未经以上程序；鉴定的法律依据错误，不应当依据工伤鉴定标准；鉴定意见书形式上不合法，应附有鉴定人员、鉴定机构的资质，本鉴定意见书没有附上以上资质证明，无法核实鉴定机构和人员的资质，但被告龙德公司不申请重新鉴定；2、损害后果应由其他责任主体承担，与被告龙德公司无关；3、医疗费票据为复印件，真实性无法核实；4、原告苏黄小的医疗费用已通过保险方式理赔，损害赔偿坚持补偿原则，在已获得赔偿的情况下不进行赔偿。
被告王东河质证称，1、医疗费已在保险公司理赔，不属于本案赔偿范围；2、伤残定于9级，应当按10级计算；3、被告王东河与本案无任何关系，不承担赔偿责任。
被告龙德公司为证明其主张向本院出示：出示证据一、《施工合同》及补充协议，证明目的是1、2012年8月3日，项目部与西安渝都建设公司签订《施工合同》及补充协议各一份，约定将巴音商住小区2、3、4、5号住宅楼分包给西安渝都公司，按照相应标准提供最终施工成果。因《施工合同》属承揽合同对于定做人的被告、西安公司如何在约定期间内完成劳动成果，定做人不可能干涉也无权干涉。因此2、3、4、5号楼劳务与二被告无关。2、项目所需机械设备均由西安渝都公司提供，特别是搅拌机。因原告受伤就是在帮助西安渝都公司时受伤，按承揽合同性质责任应由一方西安渝都公司承担。因其在帮工时受伤，应由被帮工人来承担赔偿责任。
原告苏黄小质证称，该施工合同中是为了应对检查和向城建局报送时，所拟的是虚假的劳务合同，西安渝都公司其实早已不存在了，根本就没有这样的主体。
被告王东河无异议。
出示证据二、证人王晓君证言一份，证明目的是原告苏黄小因给其儿子苏耀东维修搅拌机从滚筒跌落受伤，是证人王晓君送往医院的事实。
原告苏黄小质证称，不发表质证意见，因证人未到庭。
被告王东河无异议。
出示证据三、西安渝都建筑工程有限公司网页打印信息一张，证明目的是，1、西安渝都公司是合法存在的；2、被告龙德公司与西安渝都公司签订的合同合法有效的事实。
原告苏黄小质证称，不予认可。
被告王东河无异议。
被告王东河为证明其主张向本院出示下列证据：
出示证据一、授权委托书、施工合同、补充协议书，证明目的是，1、2012年8月22日，被告龙德公司及法定代表人裴爱平授权被告王东河为代理人，并成立鄂尔多斯龙德建设公司杭锦旗巴音商住小区项目部，该项目部代表公司签订合同，工程投标、工程财务结算等事项；2、2012年8月30日，被告龙德公司与西安渝都建设工程公司签订了《施工合同》和补充协议书，被告龙德公司将位于杭锦旗巴音商住小区2号楼、3号楼、4号楼、5号楼住宅楼分包给西安渝都建设有限公司；3、西安渝都建设公司又把轻工抹灰等工程分包给原告苏黄小儿子苏耀东，原告苏黄小在未取得资质的情况下，去给其儿子苏耀东分包的工地维修搅拌机时，从搅拌机滚筒上掉下摔伤。被告王东河不是搅拌机的所有权人，也没有让原告苏黄小去维修搅拌机，不应当承担赔偿责任的事实。
原告苏黄小质证称，西安渝都公司的公章是假公章，郭仲福个人向被告王东河承包了部分工程，被告王东河直接向被告龙德公司转包了这个工程。
被告龙德公司无异议。
出示证据二、杭锦旗人民医院诊断书一份、内蒙古自治区鄂尔多斯司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明2014年7月7日，原告苏黄小在维修搅拌机时摔下致伤，与本案无关的事实。
原告苏黄小质证称，对该证据的真实性无异议，予以认可。
被告龙德公司质证称，无异议。
出示证据三、团体建筑工程投保书一份、理赔决定通知书一份、理赔给付细目表一份、保险单一份、发票一支，证明被告龙德公司在人保公司投团体建筑工程险，人保公司已向原告苏黄小赔付25118.29元的事实。
原告苏黄小质证称，对该证据的真实性无异议，予以认可。
被告龙德公司质证称，无异议。
出示证据四、承诺书一份，证明苏耀东向郭仲福承包位于杭锦旗巴音商住小区的2、3、4号楼抹灰工程，因欠工人工资向劳务部承诺的承诺书，且证明原告苏黄小在该工地给儿子苏耀东维修搅拌机时受伤的事实。
原告苏黄小质证称，对该证据的真实性无异议，予以认可。
被告龙德公司质证称，无异议。
出示证据五、领取工资条据8支，证明原告苏黄小每月工资3500元，主要做下夜，收料工作，工资发放至2014年11月29日止，工资已全部付清。原告苏黄小给其儿子苏耀东维修搅拌机受伤，与下夜、收料工作无关的事实。
原告苏黄小质证称，对该证据的真实性无异议，予以认可。
被告龙德公司质证称，无异议。
被告王东河申请证人张国泰出庭作证，证明原告苏黄小在杭锦旗锡尼镇巴音小区4号楼给其儿子苏耀东维修搅拌机受伤的，与被告王东河没有关系的事实。
证人张国泰，公民身份号码15270119610729451X，男，1961年7月29日出生，汉族，杭锦旗巴音商住工程总监，现住内蒙古鄂尔多斯市东胜区铭鑫家园F区5号楼2单元401室。
证人张国泰陈述，我是鄂尔多斯市锐兴建设监理有限公司的职工，负责杭锦旗巴音商住工程总监。原告苏黄小是施工队的工人，是被告王东河雇用的负责下夜、保管、收料的人员。被告王东河挂靠被告龙德公司资质承包位于杭锦旗巴音商住小区施工工程，大轻包（大轻包带机械设备，小轻包不带机械设备）给西安渝都公司，是劳务公司，郭仲福是西安渝都公司负责人，郭仲福将二次结构承包给苏耀东，苏耀东无资质，苏耀东系原告苏黄小的儿子。苏耀东向熊大租用施工的搅拌机有故障。2014年7月7日下午5时许，原告苏黄小给儿子苏耀东在4号楼维修搅拌机时，从滚筒跌落致伤。搅拌机是苏耀东的，被告王东河给原告苏黄小发放工资，但原告苏黄小维修搅拌机不属于原告苏黄小的职责范围。以上是我知道的全部事实。
原告苏黄小质证称，对证人证言真实性认可，对证明目的不予认可。
被告龙德公司质证称，对证明目的认可。被告龙德公司不是给郭仲福个人承包的，而是给西安渝都公司承包的。
被告王东河申请证人高峰出庭作证，证明原告苏黄小在杭锦旗锡尼镇巴音小区4号楼给其儿子苏耀东维修搅拌机受伤的，与被告王东河没有关系的事实。
证人高峰，公民身份号码152633197009240913，男，1970年9月24日出生，汉族，杭锦旗巴音商住小区项目部经理，现住鄂尔多斯市杭锦旗锡尼镇锦瑞园小区2号楼1号车库。
证人高峰陈述，2012年8月1日，被告鄂尔多斯龙德建筑有限公司杭锦旗巴音小区项目部负责人王东河雇用我负责管理工地，原材料、质量、资金、管理项目部施工人员、技术人员、后勤、保管员。2012年杭锦旗巴音小区工程开工后，以劳务大轻包方式将工程分包给陕西西安渝都建筑有限公司，委托代理人郭仲福并签订劳务合同。劳务公司承包范围（现场施工机械、周转材料、劳务人员、技术人员、安全防护措施、砌体抹灰、主体结构施工）。2014年4月中旬劳务公司委托代理人郭仲福将剩余工程抹灰砌体、施工机械分包给苏耀东。对于原告苏黄小受伤一事我作以下证明：原告苏黄小是我们项目部2013年底工地放假开始雇用的下夜人员，到2014年4月中旬工地开始施工，我们又雇用原告苏黄小下夜收料，月工资为3500元，原告苏黄小在项目部责任范围看护好工地防止偷盗，材料丢失，收取进场材料，验收、出入库，做好材料的明细账目，开具收据即出库单，整理库内材料，品种、数量。左右，我在项目部给原告苏黄小开出6月份工资后，原告苏黄小去给苏耀东（原告苏黄小与苏耀东系父子关系）维修搅拌机。在修理过程中由于抹灰工人和原告苏黄小操作不当从搅拌机滚筒上掉下摔伤，造成骨折。在原告苏黄小出院后，我单位在保险公司投保无记名工伤保险，出于同情给出具证明，保险公司按照保险理赔规定给予原告苏黄小理赔其住院期间的医疗费用共计25118.29元；但原告苏黄小的受伤与本项目部无任何责任，他修理搅拌机超出他在项目部自己的职责范围，是给苏耀东帮忙受的伤，是自己的个人行为，他所受伤的责任与被告龙德公司没有关系，且没有维修搅拌机的资质，责任由自己承担。4、5号楼是连体的一栋楼，原告苏黄小受伤是在4、5号楼之间。原告苏黄小是施工队的工人，是被告王东河雇用的负责下夜、保管、收料的人员。被告王东河挂靠被告龙德公司资质，被告王东河承包位于杭锦旗巴音商住小区施工的工程，大轻包给西安渝都公司，郭仲福是西安渝都公司负责人，郭仲福将二次结构砌体抹灰承包给苏耀东，西安渝都公司与苏耀东之间应该有一个合同，我见过合同，但是具体内容我不清楚了。
原告苏黄小质证称，证人不能清楚证明搅拌机是苏耀东所有的事实；证人陈述原告苏黄小是为苏耀东帮忙尔受伤的事项不予认可。原告苏黄小是24小时都在工地，受雇于被告龙德公司，所以被告龙德公司应对原告苏黄小受伤承担责任。
被告龙德公司质证称，对证明目的予以认可。证人表述不准确，应当是被告王东河雇用的原告苏黄小，不是被告龙德公司雇用的原告苏黄小。
结合原、被告双方陈述、答辩、举证、质证法庭综合审查认为，原告苏黄小出示的证据一，与本案争议事实没有关联、无法证明本案争议事实，故本院不予支持；原告苏黄小出示的证据二，能够证明原告苏黄小从高空坠落致伤，花费医药费的事实以及伤残等级相当于职工工伤九级伤残的事实，但无法证明原告苏黄小与二被告是劳务关系的事实，且无法证明原告苏黄小给二被告提供劳务时受伤的事实，故本院对该证据不予采信。
被告龙德公司出示的证据一，与本案争议的事实没有关联，本院不予采信；证据二，证人王晓君未出庭作证，本院不予采信；证据三，来源不合法、不具有真实性，本院不予采信。
被告王东河出示的证据一，与本案争议的事实没有关联，本院不予采信；证据二、证据三、证据四，原、被告双方没有异议，均认可，故本院予以采信。被告王东河申请证人张国泰、高峰出庭作证，因证人张国泰、高峰与二被告有利害关系，故本院不予采信。
经审理查明，以下事实：（一）2014年7月7日5时，原告苏黄小在位于杭锦旗锡尼镇巴音商住住宅楼维修搅拌机，从高空坠落致伤。
（二）2014年4月份--
2014年11月29日，被告王东河雇用原告苏黄小为施工地下夜和收料。主要责任范围看护好工地防止偷盗、材料丢失、收取进场材料，验收、出入库、做好材料的明细账目、开具收据即出库单、整理库内材料、品种、数量。每月工资3500元，工资已全部付清。
原告苏黄小没有维修搅拌机的资质。
2013年8月30日，被告龙德公司在中国人民健康保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司投团体建筑工程投保书，施工项目名称，杭锦旗巴音商住小区2号、3号、4号、5号住宅楼，施工地址杭锦旗锡尼镇23号地块，投入建筑工程团体意外伤害保险、附加建筑工程意外医疗保险。原告苏黄小发生事故后，已在该保险责任限额内理赔医疗费等费用25118.29元。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告苏黄小提供的证据无法证明二被告给原告苏黄小派遣劳务期间，因执行工作任务而受伤的事实，即二被告有过错的事实，且被告龙德公司在建筑工程团体意外伤害保险、附加建筑工程意外医疗保险限额范围内已经予以赔偿原告苏黄小医疗费用，故本院对原告苏黄小的全部诉讼请求不予支持。依照<最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释>第九十条之规定，判决如下：
驳回原告苏黄小的全部诉讼请求。
案件受理费2150元，由原告苏黄小负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
代理审判员 娜仁塔娜
二〇一六年九月二十日
书 记 员 李 慧 琴
附相关法律条款
<最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释>
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。