陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕01民终9740号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市高新区科创路168号西安电子科技大学科技园研发中心E栋1-7层。
法定代表人原廷会，该公司总经理。
委托代理人赵江峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄昌龙，男，1981年11月11日出生，汉族，景龙环保工程有限公司员工，住西安市。
委托代理人苏国强，陕西锐迈律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王涛，男，1988年12月24日出生，汉族，陕西青兰物业有限公司员工，住西安市浐灞生态区。
被上诉人（原审被告）陕西青兰物资有限公司。住所地西安市未央区玄武路69号锦园新世纪花园社区B6-A-702。
法定代表人沈杰，系该公司经理。
委托代理人徐琨，男，1976年10月2日出生，汉族，该公司物流部经理，住西安市灞桥区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安陕西分公司）因与被上诉人陕西青兰物资有限公司（以下简称陕西青兰公司）、被上诉人黄昌龙、被上诉人王涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2016)陕0112民初1496号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年12月26日14时30分许，王涛驾驶陕Ａ×××××号小轿车沿新北城市场内由南向北行驶至一路口，适逢黄昌龙骑电动三轮车沿新北城市场内由西向东行驶至此，两车相撞，致黄昌龙受伤、车某，造成交通事故。经交警部门认定，王涛负事故主要责任，黄昌龙负事故次要责任。事故发生后，黄昌龙被送往长安医院治疗，被诊断为：1、重型闭合性颅脑损失：脑干出血、头皮挫伤（右顶枕部）；2、血友病甲。住院治疗18天，花费担架费50元、急救费240元、住院医疗费24140元、门诊医疗费1469元。处理意见及出院医嘱：1、可口服药物治疗；2、定期复查头颅CT;3、到血液科进一步检查；4、休息7天，加强营养，不适随诊。应黄昌龙申请，经西安市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心对黄昌龙的伤残等级、误工期限、护理期限进行法医学鉴定。2016年11月28日，该鉴定中心出具陕正义司鉴(2016)临鉴字第1299号《法医临床司法鉴定意见书》，评定黄昌龙的伤残等级为十级；误工期限为120天；护理期限为60天。黄昌龙支付鉴定费2400元。平安陕西分公司对陕西正义司法鉴定中心出具的黄昌龙伤残等级十级不认可，认为依据不足，缺乏科学性和合理性，故申请重新鉴定。针对该保险公司的异议，陕西正义司法鉴定中心出具回函，答复“根据病历记载、影像资料和所有检查综合分析，黄昌龙因涉案事故致重型闭合性颅脑损伤，活体检查、阅片于临床记载相符，且患者遗留有脑外伤后神经功能障碍，日常活动轻度受限，故综合上述情况评定为十级伤残。鉴定意见客观公正。”另查明，涉事车辆陕Ａ×××××为陕西青兰公司所有，王涛系陕西青兰公司的员工，事故发生于履行职务期间。该车在平安陕西分公司投保有交强险和商业第三者责任险，商业三者险保额为50万元，投保有不计免赔，事故发生于承保期间。
原审法院庭审中，黄昌龙对自己的各项损失主张如下：医疗费部分：担架费50元、急救费240元、住院医疗费24140元、2017年5月13日在西安新城医大医院购买西药费5645元，共计30075元；住院伙食补助费主张18天，每天30元，共计540元；营养费主张108天，每天30元，共计3240元；护理费主张60天，每天120元，共计7200元；交通费主张500元；误工费部分，根据其提交的西安景龙环保工程有限公司的营业执照、劳动合同、工资证明及工资可知，其月收入3500元，根据司法鉴定意见主张120天，为14000元；残疾赔偿金部分，其虽为农村户口，但经常居住地和收入来源地为城镇，故残赔偿金应按城镇标准计算，根据2016年度陕西省城镇居民人均可支配收入28440元和司法鉴定中心评定的十级伤残（伤残指数10%），计算20年，为56880元；精神损害抚慰金2000元；被扶养人生活费部分，其父现年65岁，计算15年，有三子，根据其伤残指数10%，按照2016年农村居民人均生活消费支出8568元，计为4284元。其母现年55岁，计算20年，有三子，根据其伤残指数10%，按照2016年农村居民人均生活消费支出8568元，计为5712元，以上共计9996元；鉴定费2400元。平安陕西分公司对黄昌龙主张的医疗费只认可24430元，2017年5月13日在西安新城医大医院购买西药费5645元不认可，无法证明与本次事故有关；住院伙食补助费无异议；营养费因医嘱中无加强营养，不认可；护理费因黄昌龙未提交事实方面的证据，故参照每天60元-80元标准计算；误工期120天无异议，但月收入3500元不认可，从黄昌龙提交的证据无法证明是因本次事故减少的收入，故应参照每天60元-80元计算；残疾赔偿金部分，对伤残等级十级不认可，且已申请重新鉴定，黄昌龙为农村户口，故应按照农村标准赔偿，且从黄昌龙提交的公司营业执照和劳动合同可知，公司成立于2015年11月6日，合同签订于2015年11月17日，事故发生于2015年12月26日，故对黄昌龙主张的伤残等级及计算标准不认可；被扶养人生活费不认可，意见同残疾赔偿金的意见，且黄昌龙母亲尚且年轻，故不应列为被抚养人；交通费无票据，不认可；精神损害抚慰金不认可；鉴定费不承担。另称，前期其已先行支付1万元医疗费于被告陕西青兰公司，故该部分应予扣除。事故认定书未认定黄昌龙驾驶的电动三轮车是否系机动车，故超出1万元部分应按3：7比例分担，并扣除15%的医保用药。王涛及陕西青兰公司的意见同平安陕西分公司的意见。另称，对平安陕西分公司已先行将交强险赔付范围内的1万元医疗费支付于其，且其垫付黄昌龙预交金6500元、门诊费用1469元。黄昌龙对王涛、陕西青兰公司垫付的预交金6500元认可，且在本案中已主张；门诊费用1469元认可，但本案中未主张。
黄昌龙诉至西安市未央区人民法院称，2015年12月26日，王涛驾驶陕Ａ×××××号小轿车沿新北城市场内由南向北行驶至一路口，适逢其骑电动三轮车行驶至此，两车相撞，致其受伤，车某，造成交通事故。经交警部门认定，王涛负事故主要责任，其负事故次要责任。就此产生的各项费用现诉至法院，请求判令：1、被告支付黄昌龙医疗费、住院伙食补助金、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿金、鉴定费共计126831元；2、本案诉讼费由被告承担。
王涛辩称，涉事车辆在平安陕西分公司投保有交强险和商业三者险，三者险保额为50万元，购买有不计免赔，故黄昌龙损失应由平安陕西分公司先行赔付。不足部分其根据事故责任比例赔偿。另，黄昌龙自身患有血友病，故该病症的花费不予承担。非医保用药按照事故责任比例承担。
陕西青兰公司辩称，同王涛和平安陕西分公司意见。
平安陕西分公司辩称，其已将交强险医疗费赔付范围内的l万元支付给陕西青兰公司。黄昌龙各项诉请质证时在发表意见。诉讼费、鉴定费不承担。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由双方按照各自过错承担相应赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中致人受伤的，由雇主承担赔偿责任。本案中，王涛驾驶陕西青兰公司所有的机动车与黄昌龙发生交通事故，致黄昌龙受伤，负事故主要责任，事故发生于履行职务期间，故陕西青兰公司应对黄昌龙损失承担相应的赔偿责任。王涛对本次事故不存在故意或重大过错，故不承担责任。又，涉事车辆在平安陕西分公司投保有交强险和第三者责任险，故黄昌龙损失应先由平安陕西分公司在交强险保险范围内先行赔付，不足部分再由该公司在第三者责任险保险范围内赔付，仍有不足则由陕西青兰公司依据事故责任比例承担。
对黄昌龙因此次事故产生的损失原审法院认定如下：医疗费部分：担架费50元、急救费240元、住院医疗费24140元、门诊医疗费1469元共计25899元予以认可。2017年5月13日在西安新城医大医院购买西药费5645元的票据，根据黄昌龙提交的证据无法证明与本次事故的关联性，故不予认可；住院伙食补助费依住院天数18天，每天30元计算，为540元；营养费根据黄昌龙伤情和医嘱认可90天，每天30元，共计2700元；护理费根据司法鉴定意见认可60天，因黄昌龙未提交护理人员及其收入情况，故护理费用标准依据陕西省护理行业收入每天80元计算，共计4800元；误工费部分，黄昌龙提交的证据不足以证明其收入水平，故结合其工作性质，按照陕西省其他服务业年收入标准36733元，计算120天（司法鉴定意见），为12076元；残疾赔偿金部分，黄昌龙虽为农村户口，但结合相关证据，其经常居住地和收入来源地为城镇，故残疾赔偿金应按城镇标准计算，认定为56880元（28440元<受诉法院2016年度城镇居民人均可支配收入>×20年（黄昌龙现年35岁>×l0%<伤残等级十级>；被抚养人生活费，黄昌龙的被扶养人为两人，即其父黄金成、其母付彦桂，其父的被扶养人生活费计为4284元（8568元<2016年度陕西省农村居民人均生活消费性支出>×15年<现年65岁>×10%<伤残等级十级>／3人（夫妻两人有三个子女共同抚养）；其母的被扶养人生活费计为5712元（8568元<2016年度陕西省农村居民人均生活消费性支出>×20年<现年55岁>×10%<伤残等级十级>／3人（夫妻两人有三个子女共同抚养>，又，被扶养人有数人的，年赔偿总额累积不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额，故黄昌龙主张的被扶养人生活费计为8568元；精神损害抚慰金根据伤残等级十级认定1000元；交通费酌情认可300元。经核，黄昌龙损失如下：医疗费25899元、住院伙食补助费540元、营养费2700元、护理费4800元、误工费12076元；残疾赔偿金56880元、被扶养人生活费8568元、精神损害抚慰金1000元；交通费300元。以上交强险医疗费赔偿范围项下包括医疗费、营养费、住院伙食补助费共计29139元，由平安陕西分公司在交强险医疗费赔付限额内支付黄昌龙1万元，因该1万元平安陕西分公司已支付给陕西青兰公司，故该部分费用由陕西青兰公司支付黄昌龙。剩余19139元根据事故责任划分按照1：9的责任比例由平安陕西分公司在商业三者险赔付范围内支付黄昌龙17225.1元。又，陕西青兰公司垫付黄昌龙医疗费7969元，扣减后，由陕西青兰公司支付黄昌龙2031元。以上交强险伤残赔偿项下包括护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金及交通费共计83624元，由平安陕西分公司在交强险伤残赔偿限额项下赔付黄昌龙。就平安陕西分公司申请对黄昌龙的伤残等级重新鉴定一节，本院认为，黄昌龙在申请伤残等级鉴定时，平安陕西分公司已出庭就相关病案病历进行质证，并要求在鉴定时到场，排除西北政法大学司法鉴定中心的相关法医。陕西正义司法鉴定中心亦针对平安陕西分公司的异议出具回函予以答复，故本院对平安陕西分公司申请重新鉴定黄昌龙伤残等级的要求不予准许。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起二十日内在交强险伤残赔偿限额范围内赔付原告黄昌龙各项损失83624元；在商业三者险赔付限额项下支付原告黄昌龙17225.1元，以上共计100849.1元；二、被告陕西青兰物资有限公司于本判决生效之日起二十曰内支付原告医疗类费用2031元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2836元、鉴定费2400元，共计5236元（原告已预交），现由原告黄昌龙负担504元，被告陕西青兰公司负担4732元，被告负担部分于本判决生效之日起十五日内支付原告。
宣判后，上诉人平安陕西分公司不服西安市未央区人民法院上述判决，向本院上诉称，鉴定机构在给黄昌龙做鉴定是所采用的影像资料距鉴定时间超过300天，鉴定机构未考虑黄昌龙治疗愈合的实际情况，黄昌龙构成十级伤残依据不足，一审法院依据错误的鉴定意见做出的判决必然错误。上诉请求：1、请求西安市中级人民法院依法撤销（2016）陕0112民初1496号民事判决第一项中残疾赔偿金（被扶养人生活费）、精神损害抚慰金部分费用，不服一审判决金额67876元；2、请求判决被上诉人承担本案二审诉讼费用。
黄昌龙辩称、鉴定报告客观、科学、合理。一审判决结果公正合法，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
陕西青兰物资有限公司辩称，其公司已经按照一审判决给黄昌龙付清。
王涛到庭后表示其无异议。
经审理查明，一审查明事实属实。
本院认为，王涛驾车与骑行电动三轮车的黄昌龙相撞造成交通事故致黄昌龙受伤。黄昌龙受伤后被送往长安医院治疗，诊断为：1、重型闭合性颅脑损失;脑干出血、头皮挫伤（右顶枕部）；2、血友病甲。原审法院审理中，陕西正义司法鉴定中心出具鉴定意见书，评定黄昌龙伤残等级为十级；误工期限为120天；护理期限为60天。平安陕西分公司对黄昌龙伤残等级构成十级不认可，提出异议并申请重新鉴定。针对平安陕西分公司的异议，陕西正义司法鉴定中心出具回函，答复“根据病历记载、影像资料和所有检查综合分析，黄昌龙因涉案事故致重型闭合性颅脑损伤，活体检查、阅片于临床记载相符，且患者遗留有脑外伤后神经功能障碍，日常活动轻度受限，故综合上述情况评定为十级伤残。本案中，黄昌龙在申请伤残等级鉴定时，平安陕西分公司已出庭就相关病案病历进行质证，并要求在鉴定时到场，同时申请排除西北政法大学司法鉴定中心的相关法医，且陕西正义司法鉴定中心针对平安陕西分公司的异议出具回函予以答复，原审法院亦对于平安陕西分公司申请重新鉴定黄昌龙伤残等级的要求不予准许。现平安陕西分公司上诉所称意见与其公司在申请重新鉴定时内容一致，且平安陕西分公司亦未提出新的证据证明本案黄昌龙伤残等级评定有误，故本院对平安财产保险公司上诉称黄昌龙的伤残等级鉴定为十级依据不足的理由不予采信。综上，平安陕西分公司的上诉请求应予驳回，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1497元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 静
审 判 员 高 玮
代理审判员 侯新省
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 岳 咪