江苏省淮安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)苏08刑终200号
原公诉机关涟水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）濮某。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年10月21日被取保候审，于2016年7月5日被逮捕。
上诉人（原审被告人）丁某，男，1994年11月3日出生于江苏省涟水县，居民身份证号码3208261994********，汉族，中专文化，农民，住涟水县涟城镇淮浦路**号。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年10月27日被刑事拘留，2015年11月20日被逮捕。
原审被告人赵明，男，1996年7月30日出生于江苏省涟水县，居民身份证号码3208261996********，汉族，初中文化，农民，住涟水县梁岔镇六支村中瓦组*号。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年10月16日被刑事拘留，于2015年11月20日被逮捕。
原审被告人许某，男，1987年12月28日出生于江苏省涟水县，居民身份证号码3208261987********，汉族，初中文化，农民，住涟水县徐集乡上庄村刘庄组**号。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年11月17日被取保候审，于2015年12月31日被逮捕。
原审被告人胡某，男，1995年8月28日出生于江苏省涟水县，居民身份证号码3208261995********，汉族，初中文化，农民，住涟水县大东镇杨元村胡赵组**号。曾因犯盗窃罪，于2013年11月被判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元；又因犯盗窃罪，于2014年5月19日被上海市松江区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年10月19日被取保候审，于2016年7月5日被逮捕。
原审被告人张某，男，1997年7月4日出生于江苏省涟水县，居民身份证号码3208261997********，汉族，初中文化，农民，住涟水县经济开发新区黄庄村*组。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年10月19日被取保候审。
原审被告人戴某，男，1996年2月10日出生于江苏省涟水县，居民身份证号码3208261996********，汉族，初中文化，农民，住涟水县大东镇杨元村嵇朱组。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年10月22日被取保候审。
原审被告人花某，男，1997年8月3日出生于江苏省涟水县，居民身份证号码3208261997********，汉族，初中文化，农民，住涟水县河网办事处军田村花庄组。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年10月26日被取保候审。
原审被告人何某，男，1995年5月4日出生于江苏省涟水县，居民身份证号码3208261995********，汉族，初中文化，农民，住涟水县小李集办事处嵇陆村高庄组。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年10月27日被取保候审。
原审被告人刘某，男，1996年11月30日出生于淮安市淮安区，居民身份证号码3208031996********，汉族，初中文化，农民，住淮安市淮安区宋集乡谷庄村*组。曾因犯寻衅滋事罪，于2014年7月10日被淮安市淮安区人民法院判处拘役六个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年10月27日被取保候审，于2016年8月9日被逮捕。
原审被告人顾某，男，1997年8月10日出生于江苏省涟水县，居民身份证号码3208261997********，汉族，初中文化，农民，住涟水县方渡办事处前营村*组**号。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年11月19日被取保候审。
涟水县人民法院审理由涟水县人民检察院提起公诉的被告人赵明、濮某、丁某、许某等人犯聚众斗殴罪一案，于2016年8月10日作出（2016）苏0826刑初155号刑事判决。宣判后，被告人濮某、丁某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，依法讯问了上诉人及部分原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年10月15日22时许，被告人赵明、濮某因琐事发生矛盾并相约斗殴，被告人赵明纠集被告人丁某、许某，后被告人丁某携带砍刀并纠集刘某，被告人许某纠集被告人花某、何某、顾某在涟水县涟城镇白鹭桥附近与被告人濮某纠集的被告人胡某、戴某、张某等人斗殴。其中，被告人赵明持被告人丁某携带的砍刀将被告人濮某、胡某砍伤，被告人许某持砍刀将被告人戴某手部砍伤。经涟水县公安局法医鉴定，被告人濮某、胡某损伤程度属轻微伤；被告人戴某损伤程度属轻伤二级。
案发后，被告人赵明、濮某、戴某、花某、何某分别于2015年10月15日、21日、22日、26日、27日被抓获归案，后如实供述全部犯罪事实。被告人胡某、张某、刘某、丁某、许某、顾某分别于2015年10月19日、10月19日、10月27日、10月27日、11月17日、11月19日到涟水县公安局投案，后如实供述了全部犯罪事实。
另查明，被告人许某归案后规劝被告人顾某到公安机关投案，被告人花某协助公安机关抓获被告人何某。
上述事实，有被告人赵明、濮某、丁某、许某、胡某、张某、戴某、花某、何某、刘某、顾某的供述，证人甘某、徐某、李某等人的证言，公安机关出具的发破案经过、辨认笔录及照片、指认现场照片，法医学人体损伤程度鉴定书，作案工具照片，上海市松江区人民法院（2014）松刑初字第832号刑事判决书，户籍信息等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人赵明、丁某、许某、花某、何某、刘某、顾某持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；被告人濮某、胡某、张某、戴某聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人赵明、丁某、许某、花某、何某、刘某、顾某及被告人濮某、胡某、张某、戴某共同实施聚众斗殴犯罪行为，属共同犯罪。被告人赵明、濮某、丁某、许某在聚众斗殴犯罪中起主要作用，系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人花某、何某、刘某、顾某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚；被告人胡某、张某、戴某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人胡某在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人丁某、许某犯罪后均能自动投案，如实供述全部犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。被告人胡某、张某、刘某、顾某犯罪后均能自动投案，并如实供述全部犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人赵明、濮某、花某、何某、戴某归案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人许某规劝同案犯投案，被告人花某协助公安机关抓获同案犯，均有立功表现，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和第六十四条之规定，以聚众斗殴罪分别判处被告人赵明有期徒刑三年九个月；被告人濮某有期徒刑一年；被告人丁某有期徒刑二年六个月；被告人许某有期徒刑二年九个月；被告人胡某有期徒刑十个月；被告人张某有期徒刑六个月，缓刑一年；被告人戴某有期徒刑九个月，缓刑一年；被告人花某有期徒刑一年三个月，缓刑二年；被告人何某有期徒刑一年六个月，缓刑二年；被告人刘某有期徒刑一年三个月；被告人顾某有期徒刑一年三个月，缓刑二年。随案移送的砍刀一把，予以没收。
濮某上诉提出，其经公安机关电话传唤即主动前往公安机关，并如实供述犯罪事实，应当构成自首；且其作案时正值自己十八周岁生日，应是未成年人犯罪，请求二审法院对其从轻处罚。
丁某上诉提出，其没有积极参与斗殴；其规劝同案犯刘某归案，应构成立功，请求二审法院对其从轻处罚。
本院审理查明与原审审理查明的事实一致。认定证据均经原审庭审举证、质证，来源合法，具有证明力，并已在原审判决书中列明，本院予以确认。
针对两名上诉人的上诉理由，本院综合评判如下：
1、濮某的行为不构成自首。经查，公安机关出具的发破案经过及濮某归案情况说明，能够证实虽然濮某归案后如实供述犯罪事实，但缺乏主动将自己置于公安机关控制下的意愿。其系在公安机关已经掌握主要案件事实的情况下被动到案，非主动投案，不应构成自首。
2、濮某作案时已经年满十八周岁。经查，濮某户籍登记出生日期为1997年9月3日，根据其本人及母亲证言，濮某户籍登记出生日期为农历，一九九七年九月初三对应的公历日期为1997年10月4日。不论依据濮某户籍登记出生日期还是其供述农历出生日期，案发时，其均已年满十八周岁。
3、丁某在聚众斗殴犯罪中起主要作用，系主犯。经查，丁某在侦查阶段一直稳定供述其得知赵明与他人约架后，携带刀具、纠集刘某前往斗殴地点，且斗殴时殴打他人。该供述得到原审被告人赵明、刘某、许某等人供述的印证。故丁某上诉称自己没有积极参与斗殴，无事实依据。
4、丁某的行为不构成立功。经查，刘某系主动到公安机关投案，出于本人意愿，该事实得到刘某本人供述及公安机关出具发破案经过证实。现无证据能够证明刘某主动投案系因丁某规劝行为导致。
综上，两名上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人濮某、丁某与原审被告人赵明、许某、胡某、刘某、花某、何某、顾某、戴某、张某聚众斗殴，均已构成聚众斗殴罪。其中，赵明、丁某、许某、花某、何某、刘某、顾某持械聚众斗殴。原审法院综合考虑涉案十一名被告人的具体犯罪事实、认罪态度等法定、酌定量刑情节，分别判处相应刑罚，并无不当。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李贻德
代理审判员 李纪森
代理审判员 冯 旭
二〇一六年九月二十三日
书 记 员 王睦颖