重庆市奉节县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)渝0236民初40号
原告：肖兴奉，男，1958年2月10日出生，住重庆市奉节县。
委托诉讼代理人：陈期彬，重庆市奉节县弘正法律服务所法律工作者，一般代理。
被告：王绪兵，男，1968年3月17日出生，住重庆市奉节县。
委托诉讼代理人：刘平钊，重庆市奉节县吐祥法律服务所法律工作者，一般代理。
被告：肖兴洲，男，1969年11月25日出生，住重庆市奉节县。
原告肖兴奉与被告王绪兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月4日立案。2017年3月1日，被告王绪兵申请追加肖兴洲作为被告，并申请对原告自行鉴定的八级伤残及45000元得后续治疗费进行重新鉴定，本院予以准许。同日，本案依法转为普通程序。2017年7月6日，本案由审判员舒涛担任审判长，与人民陪审员李国寿、刘志强组成合议庭，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告肖兴奉及其委托诉讼代理人陈期彬，被告王绪兵的委托诉讼代理人刘平钊、被告肖兴洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖兴奉向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费等共计260201元；2.案件受理费由被告承担。庭审中，原告将诉讼请求金额变更为141732元。事实和理由：2015年下半年，被告王绪兵在奉节县XX集镇上（小地名XX镇邮政所旁）改建三楼一底房屋一幢。2016年2月18日，原告肖兴奉到被告王绪兵工地上做工，工资为每天200元。同月29日，原告在做工过程中，从二楼摔至一楼地上，致头部受伤。当日，原告入住重庆渝东医院治疗。2016年11月15日，经奉节县司法鉴定所鉴定，原告构成八级伤残，后续治疗费评估为45000元，护理期为90日。原告认为，本案事实清楚，被告对事实无异议。虽然被告王绪兵将房屋发包给被告肖兴洲，但是被告王绪兵亦有责任。因此，二被告应共同赔偿原告的损失，并承担诉讼费。
被告王绪兵辩称，被告王绪兵已将房屋承包给被告肖兴洲，原告与被告王绪兵之间没有劳务关系。原告在做工过程中，未尽到注意义务，自身应承担相应责任。被告王绪兵愿意承担10%的责任。原告损失应以重新鉴定而出具的鉴定意见书计算，误工费计算标准过高。被告王绪兵曾在兴隆镇卫生院为原告垫付检查费150元，救护车费600元，并在原告住院期间垫付30000元，以及支付的鉴定相关费用2700元均应在本案中予以品除。
被告肖兴洲辩称，被告王绪兵与包括原告在内的所有工人均形成劳务关系。被告王绪兵房屋系旧房整改，将原有的一楼一底进行改建，并加建两层，被告王绪兵交给被告肖兴洲来做，被告肖兴洲自然需要请众多工人来共同完成。被告肖兴洲与被告王绪兵约定，修建每根柱子1100元、每条梁1100元、拆石墙每面500元、拆砖墙每面400元（工人负责把废料装车，王绪兵负责车费）、砌砖每块1元、旧房倒板每平方110元，在旧房基础上新添两层楼按每平方140元计算。所有建筑材料由被告王绪兵购买，施工设备由被告肖兴洲提供，做工工人由肖兴洲骋请，工资由肖兴洲支付。工人工资按修建每根柱子800元、每条梁800元、拆石墙每面500元、拆砖墙每面400元、砌砖每块1元、旧房倒板每平方80元、新添两层楼每平方110元计算。被告肖兴洲承包工程多年，从不负责安全方面的责任，且肖兴洲每星期都向工人交代施工安全问题，并提供了安全帽，被告王绪兵并未提供安全措施，故被告肖兴洲不承担责任。
本院经审理认定事实如下:被告王绪兵有位于奉节县XX镇集镇上的房屋一幢，因该房需整改，并需加建两层，遂其与从事建筑工程承包工作多年的被告肖兴洲约定，修建每根柱子1100元、每条梁1100元、拆石墙每面500元、拆砖墙每面400元（工人负责把废料装车，王绪兵负责车费）、砌砖每块1元、旧房倒板每平方110元，在旧房基础上新添两层楼按每平方140元计算。所有建筑材料由被告王绪兵购买，施工设备由被告肖兴洲提供，建房工人由被告肖兴洲骋请，工资由肖兴洲支付。后被告肖兴洲聘请包括原告肖兴奉在内二十多名工人做工，约定工资按修建每根柱子800元、每条梁800元、拆石墙每面500元、拆砖墙每面400元、砌砖每块1元、旧房倒板每平方80元、新添两层楼每平方110元计算，上述工资由肖兴洲支付。2016年2月29日，原告肖兴奉头戴被告肖兴洲提供的安全帽，站在木梯上撬梁的模板时，不慎从木梯上跌落受伤，所戴安全帽亦摔碎。当日，原告入住重庆渝东医院治疗，2016年3月23日出院，共计住院23天，花费医疗费43607.31元，其中，被告王绪兵垫付医疗费30000元，合作医疗报销18715.22元。2016年11月15日，原告经重庆市奉节司法鉴定所鉴定，鉴定意见为原告伤残程度为八级伤残，其后续治疗费评估为45000元，其护理期评定为90日。原告花费鉴定费2400元。2016年11月14日，原告在重庆三峡中心医院就诊，花费医疗费447元。2017年3月1日，被告王绪兵申请对原告自行鉴定的八级伤残及45000元的后续治疗费进行重新鉴定，本院予以准许。2017年5月15日，原告经西南政法大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为原告的伤残等级属于十级残，后续治疗费约为35000元。被告王绪兵垫付鉴定费1700元，支付原告鉴定差旅费1000元，原告在此次鉴定中产生交通费等费用1156元。原告在整个受伤治疗过程中产生其他交通费352元。2017年1月4日，原告诉至本院，在庭审中，原告将诉讼请求变更为：1.要求被告赔偿原告各项费用共计141732元。其中，医疗费447元；误工费25500元（255天×100元/天）；护理费9000元（90天×100元/天）；住院伙食补助费1150元（23天×50元/天）；残疾赔偿金59220元（29610元×20年×10％）；被抚养人生活费3505元（母亲杨合菊：21031×10÷6×10％）；交通费1508元；鉴定费2400元；精神损害抚慰金4000元；后续治疗费35000元。2.诉讼费由被告承担。
另查明，原告肖兴奉于2010年12月在XX镇XXX社区购买房屋并一直居住在XX镇XXX社区。原告肖兴奉的母亲杨和菊共生育6个子女，肖兴权、肖兴奉、肖兴明、肖兴亮、肖兴梅。
被告王绪兵于2017年8月28日作出承诺，被告王绪兵已向原告垫付了医疗费、生活费、重新鉴定费等费用共计37700元，王绪兵在承担赔偿责任范围内，若赔偿数额不超过37700元，则剩余金额不要求肖兴奉返还。原告对被告已垫付的37700元予以承认。
以上事实，有当事人无异议的证据予以在卷佐证。对于当事人有争议的证据：1.原告举示的重庆渝东医院出具的原告需后续治疗费40000至50000元的证明，被告王绪兵有异议，经本院审查，结合西南政法大学司法鉴定中心出具的鉴定意见，对此证据不予采信；2.被告王绪兵举示其父代为支付肖兴洲工程款的领条，原告有异议，经本院审查，不能达到被告王绪兵的证明目的，本院不予采信。
本案争议焦点一：原告与被告王绪兵是否构成劳务关系？被告肖兴洲与被告王绪兵是否构成承揽关系？
本院认为，劳务关系是指劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，根据本院查明的事实，被告王绪兵因建房需要，与被告肖兴洲约定建房相关事项，肖兴洲向王绪兵提供建房成果，故被告肖兴洲与被告王绪兵构成承揽关系，被告王绪兵系定作人，被告肖兴洲系承揽人。被告肖兴洲为交付工作成果，邀请原告等工人做工，原告为其提供劳务，受被告肖兴洲指挥、管理，由肖兴洲支付报酬，肖兴洲亦从中获益，故原告肖兴奉与被告肖兴洲构成劳务关系，原告系提供劳务一方，被告肖兴洲系接受劳务一方，原告与被告王绪兵并不构成劳务关系。
本案争议焦点二：原告肖兴奉、被告王绪兵、被告肖兴洲三者之间责任如何划分？
本院认为，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在提供劳务过程中受伤，原告作为完全民事行为能力人，未尽到保护自身安全的注意义务，原告对己受伤具有一定的过错，应承担相应责任。被告肖兴洲辩称自身具有施工资质，但并未提供证据支持，故本院视为其无资质，被告肖兴洲明知自身无资质建造两层以上的城镇房屋，仍然承揽该项目，且其作为接受劳务一方，对于原告施工虽尽到了一定的安全义务，但其所采取的安全措施不足以防范危险的发生，故被告肖兴洲负有较大的责任。被告王绪兵将项目承揽给无资质的被告肖兴洲施工，存在选任过失，故亦应承担相应责任。综合全案，本案认定原告承担30%的责任，被告王绪兵承担20%的责任，被告肖兴洲承担50%的责任。根据原告的诉讼请求及全案证据，本院对赔偿项目、数额和赔偿标准认定如下：1.关于医疗费，原告请求支付在重庆三峡中心医院就诊花费447元，被告无异议，本院予以确认。虽然原告未主张其在重庆渝东医院治疗的医疗费43607.31元，但涉及责任划分，被告亦只是垫付，故应纳入赔偿项目，共计44054.31元，去除合作医疗报销的18715.22元，应是25339.09元；2.关于残疾赔偿金，原告主张其本人按2016年度重庆市城镇常住居民人均可支配收入29610元标准计算，其母杨合菊按2016重庆市年度城镇常住居民人均消费性支出21031元标准计算，被告对此无异议，本院予以支持。该残疾赔偿金的计算方式亦符合法律规定，本院予以支持。故该项目金额共计62725元（59220元+3505元）；3.关于误工费，原告系城镇居民，原告未举证证明有固定收入来源，亦不能证明自己所从事的行业的，其主张按100元/天进行计算，本院予以支持，误工期从受伤住院起计算至定残前一天（2016年2月29日至2016年11月14日）共计259天，原告主张255天，本院予以确认，故共计25500元（100元/天×255天）；4.关于住院期间的伙食补助费，原告主张按50元/天计算，天数以住院时间23天为准，共计1150元，以上均在法律规定的可支持范围内，本院予以支持；5.关于护理费，现行法律规定护理费是住院期与非住院期间的规定，本院根据原告的伤情，参照重庆市渝东司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》，护理费计算标准为：住院期间护理费2300元（23天×100元/天＝2300元），住院后部分护理依赖计算标准为：元（90×50元/天＝4500元），共计6800元，予以支持；6.关于交通费，原告主张1508元（1156元+352元），结合庭审情况，本院予以支持；7.关于后续医疗费，原告主张35000元，参照西南政法大学司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》，本院予以支持。8.关于鉴定费，原告主张2400元，有原告提供的鉴定费发票证实，但涉及伤残等级及后续治疗费项目经重新鉴定后有所调整，故对上述两项的鉴定费用不予支持，应品除鉴定费1600元，剩余800鉴定费，本院予以支持；9.关于精神损害抚慰金，综合事故责任、原告伤残程度等因素，原告请求精神损害抚慰金4000元符合法律规定，本院予以支持。综上，原告的赔偿数额共计162822.09元（25339.09元+62725元+25500元+1150元+6800元+1508元+35000元+800元+4000元）。
对于上述赔偿损失，原告肖兴奉自行承担30%，即162822.09元×30%=48846.63元，被告肖兴洲承担50%，即162822.09元×50%=81411.05元，被告王绪兵承担20%，即162822.09元×20%=32564.42元。由于被告王绪兵已垫付37700元，被告王绪兵承诺剩余的金额不要求返还，系其真实意思表示，本院予以确认。综上，为正确贯彻执行法律，维护当事人合法的民事权益，《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条第一款、第二款，第二十一条第一款，第二十三条第一款，第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告王绪兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖兴奉医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续医疗费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计32564.42元（已付清）。
二、被告肖兴洲于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖兴奉医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续医疗费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计81411.05元。
三、驳回原告肖兴奉的其他诉讼请求。
案件受理费1109元（原告已预交），由原告肖兴奉负担332元，被告肖兴洲负担554元，被告王绪兵负担223元（已付清）。被告所应负担之案件受理费在本判决生效之日起迳付于原告。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起算。
审 判 长 舒 涛
人民陪审员 李国寿
人民陪审员 刘志强
二〇一七年八月三十日
书 记 员 旷 兆