广东省广州市越秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）穗越法知民初字第849号
原告：广州奥的斯电梯有限公司，住所：。
法定代表人：腾逸博，董事长。
委托代理人：廖新志，广东实德律师事务所律师。
委托代理人：沈绮，广东实德律师事务所律师。
被告：广州市泽日电梯设备有限公司，住所：。
法定代表人：肖锦显。
委托代理人：刘利亚，广东定海针律师事务所律师。
委托代理人：李建辉，广东定海针律师事务所律师。
原告广州奥的斯电梯有限公司诉被告广州市泽日电梯设备有限公司侵害商标权及不正当竞争纠纷一案，本院受理后，依法由审判员徐晓红适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人廖新志、沈绮，被告的委托代理人刘利亚、李建辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，奥的斯电梯有限公司是国际著名的电梯制造商之一，从事电梯及电梯配件、零部件的研发、生产、销售、安装、维修和保养业务。奥的斯电梯有限公司在我国已为“奥的斯”、“OTIS”商标分别申请了第3、4、6、7、9、12、16、37、42类等商标的注册，是“奥的斯”、“OTIS”商标的合法持有人。原告与奥的斯电梯有限公司签订《商号及商标许可合同》，原告获奥的斯电梯有限公司的许可，是“奥的斯”、“OTIS”商标在我国的合法使用人。同时原告获得奥的斯电梯有限公司的明确授权，有权单独提起诉讼。
被告假冒、伪造、销售“奥的斯”、“OTIS”牌扶梯及电梯配件、零部件，并通过其公司网站发布信息的方式进行虚假宣传，构成对“奥的斯”、“OTIS”注册商标的侵权及奥的斯电梯有限公司和原告的不正当竞争。
被告在其公司网页上的介绍，被告销售假冒、伪造的“奥的斯”、“OTIS”门板机及TT服务器。被告也在实体店中销售假冒、伪造的“奥的斯”、“OTIS”电梯零配件。被告销售侵权产品数量之多，持续侵权时间之久可见一斑。被告假冒、伪造及销售“奥的斯”、“OTIS”扶梯及电梯配件、零部件的行为，严重侵犯了奥的斯电梯有限公司及原告的商标权，且被告侵权时间之久、范围之广，给奥的斯电梯有限公司及原告造成了巨大的经济损失；被告假冒、伪造及销售“奥的斯”、“OTIS”扶梯及电梯配件、零部件的行为，也对奥的斯电梯有限公司及原告的声誉造成了恶劣的影响。因此原告依据奥的斯电梯有限公司的授权，依照相关法律法规，请求判令：1、被告立即停止一切侵犯原告注册商标专用权的行为；2、被告立即停止一切不正当竞争的行为；三、被告赔偿原告经济损失500000元；4、被告赔偿原告因制止被告的侵权行为而实际支出的费用38000元；5、被告在《中国电梯》上刊登致歉声明，并消除影响。
原告为支持其主张，向本院提交证据如下：
1、奥的斯电梯公司的设立文件及中文翻译件，拟证明奥的斯电梯公司是真实、合法存续的公司；
2、注册商标证，拟证明奥的斯电梯公司是“奥的斯”、“OTIS”商标的合法持有人；
3、原告与奥的斯公司签订的《商号及商标许可合同》，拟证明原告是“奥的斯”、“OTIS”商标在我国的合法使用人；
4、奥的斯电梯公司出具《就采取相关法律措施的授权》，拟证明原告获得奥的斯电梯公司的明确授权，享有单独起诉的权利；
5、（2012）粤广广州第001014号公证书，拟证明被告在其公司主页zeri.com上以其名义宣传并销售假冒的“奥的斯服务器”产品；
6、（2012）粤广广州第001011号公证书，拟证明网页zeri.com登记于被告名下；
7、（2011）粤穗海证经字第5649号公证书，拟证明被告对外销售假冒的“奥的斯服务器”产品；
8、委托调查合同和费用发票，拟证明原告因制止被告的侵权行为而实际支出的费用；
9、“OTIS”及“奥的斯”商标的知名度证据，拟证明“奥的斯”、“OTIS”商标在中国境内享有极高的知名度；
10、HANS-KILIANSPIELBAUER博士宣誓词及其中文翻译件（含奥的斯服务器软件源代码）；
11、RandyGeorgeHenley先生宣誓词及其中文翻译件（含奥的斯服务器软件源代码）；
12、奥的斯电梯公司声明。
被告辩称：1、原告不具备本案的原告主体资格，其取得的只是普通授权，而非专有授权。2、原告与奥的斯公司签订的协议不符合法律要件，属于无效合同。3、原告主张的经济损害赔偿金，没有相关的证据支持。4、原告主张的为制止被告侵权而实际支出的费用3.8万元没有法律依据，提供的证据与本案没有关联，请求驳回原告全部诉讼请求。
被告为支持其主张，向本院提交证据如下：
1、两张网银在线的网络打印件，拟证明被告在2009年3月24日起就不再使用网银；
2、国内银行卡在线支付网关服务协议。
3、网银在线（北京）科技有限公司出具的证明（为复印件）。
经审理查明：一、关于诉讼主体情况。
奥的斯电梯公司（OTISELEVATORCOMPANY）是一家在美国新泽西州注册成立的公司。
原告系于1993年1月16日在我国注册成立的有限责任公司，其股东为广州机电集团（控股）有限公司和奥的斯电梯（中国）投资有限公司，其经营范围为制造、加工、销售、安装、改造、维修电梯、自动扶梯、自动人行道、屏蔽门及其零部件，以上产品的设计、技术咨询和售后服务等。
被告系于2007年5月14日在我国注册成立的有限责任公司，经营地址位于广州市越秀区建设二马路东五街5-6号首层110房，注册资本为50万元，经营范围为批发、零售电梯设备及配件、电梯技术咨询、商品信息咨询。
关于原告主张的权利来源及其法律状态事实。
经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局（下称国家商标局）核定，注册号码为第954269号商标（有效期自2007年2月28日至2017年2月27日，下称“奥的斯”文字商标），注册人为奥蒂斯电梯公司，核定使用商品类别为第7类，包括升降机（电梯）、自动楼梯（电梯）和相关的承载器、和它们的零部件；后经核准，该商标注册人名义变更为奥的斯电梯公司。
经我国国家商标局核定，注册号码为第1139515号商标（有效期自2007年12月28日至2017年12月27日，下称“OTIS”字母商标），注册人为奥的斯电梯公司，核定使用商品类别为第9类，包括数据处理设备、计算机软件、监视器、计算机周边设备、内部通讯装置、电测量仪器、发声报警器、升降机操作设备、计算机控制设备装置、音像接收机。经我国国家商标局核定，注册号码为第1125262号商标（有效期自1997年11月7日至2007年11月7日，下称“奥的斯”文字商标），注册人为奥的斯电梯公司，核定使用商品类别为第9类，包括数据处理设备、计算机软件、监视器、计算机周边设备、内部通讯装置、电测量仪器、发声报警器、升降机操作设备、计算机控制设备装置、音像接收机；后经核准，该商标有效期续展至2017年11月6日。
奥的斯电梯公司自1982年起即在多个类别上申请注册了“OTIS”、“奥的斯”系列商标。根据原告提交的证据9，“奥的斯”、“OTIS”电梯产品先后被使用在广州国际金融中心、广州塔、北京“国家游泳中心”、北京火车站、首都博物馆、上海东方明珠广播电视塔、上海世博中国馆、天津天塔等建筑物上。“奥的斯”、“OTIS”电梯产品在世界各地包括我国市场上享有较高的知名度。
1992年11月19日，奥的斯电梯公司（为乙方）与原告（为甲方）在我国广州签订一份《商号及商标许可合同》，其中约定：“乙方免费授权甲方，在中国领土，将许可商标（指由乙方所有并在美国与中华人民共和国注册的商标和服务商标）用于甲方名称的一部分使用，即广州奥的斯电梯有限公司；将许可商标用于甲方一切经营活动中的产品商标和服务商标；本合同项下的许可，未经乙方书面同意，甲方不得分配，不得以任何方式转让，不得分许可；但甲方可以授权其他代理人和分销商为销售甲方的许可产品而以符合本合同的方式使用许可商标；本合同自甲方取得营业执照、审批机关批准时生效，并在合资企业终止或过期前有效”。2009年8月23日，奥的斯电梯公司又与原告签订了一份《商标和商号许可协议》（续期），其中约定：奥的斯电梯公司与原告于1992年11月19日签订了《商标和商号许可协议》，该协议于2009年8月31日到期；鉴于，奥的斯电梯公司与原告决定将原协议延期至2009年12月31日。2010年1月1日，奥的斯电梯公司（以下简称奥的斯）与原告（以下简称广州奥的斯）又签订一份《商号及商标许可合同》，其中约定：“奥的斯授权广州奥的斯非独家、不可转让的权利和许可，许可在中国以许可的商号和许可的商标推销和销售有关产品和提供有关服务，及向世界各地奥的斯的关联机构以许可的商号和许可的商标推销和销售有关产品；作为本协议授予的权利和许可的对价，广州奥的斯应向奥的斯支付奥的斯与广州奥的斯另行签订的技术协助协议和技术数据、诀窍和专利使用许可所规定的提成费；本协议自生效日期生效，持续至2014年12月31日等”。
2010年11月3日，奥的斯电梯公司出具《就采取相关法律措施的授权》，称：“作为本公司与广州奥的斯电梯有限公司之前签订的所有的与知识产权（包括附件一所列举的商标）许可使用方面的合同的补充，本公司兹进一步明确授权广州奥的斯电梯有限公司在中华人民共和国的范围内，以其自身的名义，采取一切措施，包括但不限于向法院提起诉讼。本授权自本公司授权代表签署之日起生效，至本公司发出终止本授权书的书面通知之日止”。上述授权所附的附件一所列举的商标其中包括涉案第954269号、第1139515号、第1125262号商标。
2011年11月7日，奥的斯电梯公司出具《奥的斯电梯公司声明》，其中声称：“本公司在此特别声明：本公司与广州奥的斯电梯有限公司于1992年11月19日签订的《商标和商号许可协议》（包括其2009年8月23日签订的修正案与2010年1月1日签订的修正案）签字地点均为中国广州。本公司此前已明确授权广州奥的斯电梯有限公司就中国境内任何侵犯OTIS、奥的斯等注册商标（详见2010年11月3日《就采取相关法律措施的授权》附件一67个商标列表）的行为以其自身名义提起诉讼等”。
三、关于原告指控被告侵权的事实。
（一）根据广东省广州市广州公证处于2012年1月10日出具的（2012）粤广广州第001014号公证书，其中记载：2011年12月23日上午，申请人广州奥的斯电梯有限公司的委托代理人黄施韵来到该处，向该处申请对http：／／www.zeridt.com网页进行保全证据公证。该处公证员颜志雄与公证人员郑少凡根据黄施韵的申请，于2011年12月23日在该处，由黄施韵操作电脑，进行了如下保全证据行为：一、打开计算机，通过宽带网上网方式进入Internet，点击MicrosoftInternetExplorer浏览器，进入http：／／www.zeridt.com／页面，打印显示的页面；二、点击http：／／www.zeridt.com／页面上的“新闻中心”，打印显示的页面；三、点击“新闻中心”栏目下的“公司新闻”，打印显示的页面；四、点击“公司新闻”文章列表的“最新公司和个人账户资料”，打印显示的页面；五、点击“新闻中心”栏目下的“行业新闻”，打印显示的页面；六、点击“行业新闻”页面文章列表中的“西子OTISCON调试手册”，打印显示的页面；七、点击“新闻中心”栏目下的“最新配件”，打印显示的页面；八、点击“最新配件”页面文章列表中的“供应OTIS门机板”，打印显示的页面；九、点击“新闻中心”栏目下的“电梯资料”，打印显示的页面；十、点击http：／／www.zeridt.com／页面上的“下载中心”栏目，打印显示的页面；十一、点击“工控类”软件列表中的“西子OTISCON调试手册”，打印显示的页面；十二、点击“西子OTISCON调控手册”页面中间的“下载地址1”，弹出“点此注册……点此登录”的页面，打印显示的页面；十三、点击“点此注册……点击登录”页面中的“点此注册”，打印显示的页面；十四、点击“服务条款和声明”页面中的“我同意”，打印显示的页面；十五、在“新会员注册”页面填写注册信息资料后，点击“提交注册信息”，打印显示的页面；十六、点击“注册结果”页面中“成功注册用户！”下的“返回首页”，打印显示的页面；十七、点击http：／／www.zeridt.com／页面上的“下载中心”栏目，打印显示的页面；十八、点击“工控类”软件列表中的“西子OTISCON调控手册”，打印显示的页面；十九、点击“西子OTISCON调控手册”页面中间的“下载地址1”，打印显示的页面；二十、点击“点券消耗”页面中间的“我愿意”，弹出“200904111200526.rar”的下载对话框，打印下载对话框的截图，并保存文件；二十一、点击“西子OTISCON调控手册”页面中间的“下载地址2”，弹出“20090411112113447.rar”的下载对话框，打印下载对话框的截图，并保存文件；二十二、解压文件“200904111200526.rar”和文件“20090411112113447.ra
r”，获得“西子OTISCON调控手册”文档，打开并打印“西子OTISCON调控手册”文档；二十三、点击“下载中心”栏目下的“工控类”，打印显示的页面；二十四、点击“工控类”软件列表中的“OITS.TT使用说明”，打印显示的页面；二十五、点击“OITS.TT使用说明”页面中间的“下载地址1”，弹出“20080809135157204.rar”的下载对话框，打印下载对话框的截图，并保存文件；二十六、解压文件“20080809135157204.rar”，获得“OTIS.TT使用说明”文档，根据附件第六十七页中陈述“软件简介OTIS.TT使用说明，密码为www.zeridt.com”输入密码，打开并打印“OTIS.TT使用说明”文档；二十七、点击“下载中心”栏目下的“工控类”，打印显示的页面；二十八、点击“工控类”软件列表中的“OTIS3000-ovf20服务器使用”，打印显示的页面；二十九、点击“OTIS3000-ovf20服务器使用”页面中间的“下载地址1”，弹出“20080506223113458.rar”的下载对话框，打印下载对话框的截图，并保存文件；三十、解压文件“20080506223113458.rar”，获得“OTIS3000-ivf20服务器使用”文档，打开并打印“OTIS3000-ovf20服务器使用”文档；三十二、点击“应用类”软件列表中的“OTIS40调控方法OTIS40调控方法”，打印显示的页面；三十三、点击“OTIS40调控方法OTIS40调控方法”页面中间的“下载地址1”，弹出“20080331202353234.doc”的下载对话框，打印下载对话框的截图，并保存文件；三十四、打开“20080331202353234.doc”文档，显示标题为“OTIS（TT）测试工具的使用方法”的文档，打印显示的页面；三十五、点击“下载中心”栏目下的“其他相关”，打印显示的页面；三十六、点击“其他相关”软件列表中的“公司及个人账号信息1.0”，打印显示的页面；三十七、点击“公司及个人账号信息1.0”页面中间的“下载地址1”，弹出“20090505224319895.doc”的下载对话框，打印下载对话框的截图，并保存文件；三十八、打开“20090505224319895.doc”文档，显示标题为“广州市泽日电梯设备有限公司和个人账户资料”的文档，打印显示的页面；三十九、点击http：／／www.zeridt.com／页面上的“图片中心”栏目，打印显示的页面；四十、点击“图片中心”栏目下的“公司证件”，打印显示的页面；四十一、点击“公司证件”图片列表中的“2011公司营业执照”，打印显示的页面；四十二、点击“公司证件”图片列表中的“公司一般纳税人资格认”，打印显示的页面；四十三、点击“公司证件”图片列表中的“中山电梯厂特约代理证”，打印显示的页面；四十四、点击“公司证件”图片列表中的“2009公司营业执照”，打印显示的页面；四十五、点击“公司证件”图片列表中的“公司营业执照”，打印显示的页面；四十六、点击“图片中心”栏目下的“电梯装饰”，打印显示的页面；四十七、点击“图片中心”栏目下的“电梯配件”，打印显示的页面；四十八、点击http：／／www.zeridt.com／页面上的“电梯配件”栏目中的“奥的斯OTIS”，打印显示的页面；四十九、点击“奥的斯OTIS商品列表”栏目下的“奥的斯最常用的五型门”旁的“详细”，打印显示的页面；五十、点击“奥的斯最常用的五型门机板详细资料”栏目下的“购买”，打印显示的页面；五十一、点击“我的购物车”栏下的“去收银台”，打印显示的页面；五十二、点击“奥的斯OTIS商品列表”栏目下的“OTIS最新进口蓝色TT服”旁的“详细”，打印显示的页面；五十三、点击“OTIS最新进口蓝色TT服务器详细资料”栏目下的“购买”，打印显示的页面；五十四、点击“我的购物车”栏下的“去收银台”，打印显示的页面；五十五、点击“奥的斯OTIS商品列表”栏目下的“OTIS5”旁的“详细”，打印显示的页面；五十六、点击“OTIS5详细资料”栏目下的“购买”，打印显示的页面；五十七、“我的购物车”栏下的“去收银台”，打印显示的页面；五十八、点击“奥的斯OTIS商品列表”栏目下的“OTIS14”旁的“详细”，打印显示的页面；五十九、点击“OTIS14详细资料”栏目下的“购买”，打印显示的页面；六十、点击“我的购物车”栏下的“去收银台”，打印显示的页面；六十一、点击“奥的斯OTIS商品列表”栏目下的“OTISTT服务器”旁的“详细”，打印显示的页面；六十二、点击“OTISTT服务器详细资料”栏目下的“购买”，打印显示的页面；六十三、点击“我的购物车”栏下的“去收银台”，打印显示的页面；六十四、点击http：／／www.zeridt.com／页面上的“人员简介”，打印显示的页面；六十五、点击“人员简介”栏目下的“最新推荐”的列表中“何新-
简介”，打印显示的页面；六十六、点击“人员简介”栏目下“最新推荐”的列表中“服务项目评论”，打印显示的页面；六十七、点击http：／／www.zeridt.com／页面上的“何新主页”，打印显示的页面等。
上述公证书所附网页打印件显示，涉案网站www.zeridt.com／Index：html标识有“泽日电梯”标识，在“公司简介”页面下，载有“广州市泽日电梯设备有限公司-
提供最全面的电梯配件维修及销售服务，提供最专业的电梯技术维修及销售的配件包括各大电梯公司的电梯主板等……本公司所有销售配件均可采用支付宝公司提供的担保服务，让所有客户放心、安全、快速的购买等”信息；在“联系我们”页面下，载有“公司地址：广州市越秀区建设二马路东五街5-6号首层110房”等信息；在“新闻中心”页面下，载有“行业新闻：【推荐】西子OTISCON调试手册05-05；最新配件：【注意】供应OTIS门板机05-19等”信息；在“西子OTISCON调试手册”页面下，载有“作者：webadnin，文章来源：web，点击数：300，更新时间：2009-5-5”以及“XIZIOTISOH-
CON4723MRL调试手册西子奥的斯电梯有限公司”的字样以及详细资料，在每一张资料上均有“XIZIOTIS奥的斯电梯有限公司”标识；在“五型门板机”页面下，载有“作者：佚名，文章来源：本站原创，点击数：116，更新时间：2011-5-19”以及“奥的斯五型门机DCSS5-E”等信息；在“工控类软件列表”页面，其中包括“软件名称：西子OTISCON调试手册，更新日期：2009-4-1111：14：16，授权形式：注册版，下载次数：74”、“软件名称：OTIS.TT使用说明，更新日期：2008-8-93：50：01，授权形式：免费版，下载次数：280”、“软件名称：OTIS3000-ovf20服务器使用，更新日期：2008-5-62：28：12，授权形式：免费版，下载次数：314”等信息；在“OTIS.TT使用说明”的“TT维修人员使用手册”页面下，载有“TT是奥的斯电梯的专用服务器，主要用于…。”等信息；在“OTIS3000-ovf20服务器使用”页面下，载有“OTIS3000电梯维修教程之”等信息；在“电梯配件”页面下包括有“日立配件”、“奥的斯OTIS”等，其中在“奥的斯OTIS商品列表”展示有五个商品，包括“奥的斯最常用的五型门，市场价：￥3500，商城价：￥2000”及“购买”、“详细”选项，“OTIS最新进口蓝色TT服，市场价：￥5000，商城价：￥3500”及“购买”、“详细”选项，“OTIS5，市场价：-，商城价：￥800”及“购买”、“详细”选项，“OTIS14，市场价：-，商城价：￥800”及“购买”、“详细”选项，“OTISTT服务器，市场价：-，商城价：￥2000”及“购买”、“详细”选项；在“奥的斯最常用的五型门机板详细资料”页面下，载有“名称：奥的斯最常用的五型门机板；商品类型：正常销售商品；上架时间：2011-5-190：55：45；商品价格：市场价￥3500，商城价￥2000，优惠价￥2000；库存数量：10件；点击数：70”以及“购买”、“收藏”选项等信息；在“OTIS最新进口蓝色TT服务器详细资料”页面下，载有“名称：OTIS最新进口蓝色TT服务器；商品类型：正常销售商品；上架时间：2011-5-1619：34：53；商品价格：市场价￥5000，商城价￥3500，优惠价￥3500；库存数量：2件；点击数：98”以及“购买”、“收藏”选项等信息；在“OTIS5详细资料”页面下，载有“名称：OTIS5；商品类型：正常销售商品；上架时间：2008-7-1921：26：40；商品价格：市场价￥800，商城价￥800，优惠价￥800；库存数量：10件；点击数：164”及“购买”、“收藏”选项等信息；在“OTIS14详细资料”页面下，载有“名称：OTIS14；商品类型：正常销售商品；上架时间：2008-7-1921：24：56；商品价格：市场价￥800，商城价￥800，优惠价￥800；库存数量：2件；点击数：106”及“购买”、“收藏”选项等信息；在“OTISTT服务器详细资料”页面下，载有“名称：OTISTT服务器；商品类型：正常销售商品；上架时间：2008-3-3021：00：19；商品价格：市场价￥2000，商城价￥2000，优惠价￥2000；库存数量：2件；点击数：929”及“购买”、“收藏”选项等信息；在“我的购物车”页面下，载有所选购的商品信息以及“小贴士：如果您确定了所选购的商品，请点击‘去收银台’进入收银台页面；如果你要继续订购商品，请单击‘继续购物’”等信息；在“收银台”页面下，载有所选购的商品信息以及“请填写收货人的有关信息，支付方式：网银在线支付、余额支付、邮局汇款、货到付款、现金、支票、支付宝支付（请联系管理员生成支付宝交易号）选项”等信息。
上述网页打印件显示页面下方有“广州市泽日电梯设备有限公司粤I**备07047887号”字样。
本案诉讼中，经当庭验看上述公证书所附的网页打印件，涉案网站的网页上分别使用了“奥的斯”文字标识以及“OTIS”字母标识，分别与涉案第954269号“奥的斯”文字商标、涉案第1125262号“奥的斯”文字商标、涉案第1139515“OTIS”字母商标相比，两者均分别构成相同。
根据广东省广州市广州公证处于2012年1月10日出具的（2012）粤广广州第001011号公证书记载，2011年12月23日上午，申请人广州奥的斯电梯有限公司的委托代理人黄施韵来到该处，向该处申请对http：／／www.zeridt.com网页进行保全证据公证。该处公证员颜志雄与公证人员郑少凡根据黄施韵的申请，于2011年12月23日在该处，由黄施韵操作电脑，进行了如下保全证据行为：一、打开计算机，通过宽带网上网方式进入Internet，点击MicrosoftInternetExplorer浏览器，进入http：／／www.net.cn／页面，打印显示的页面；二、在http：／／www.net.cn／页面上“域名查询”栏输入“zeridt”并勾选“.com”，点击“查询”，打印显示的页面；三、点击“域名查询结果”页面上的“zeridt.com（已被注册）”后的“详细”，打印显示的页面；四、点击“域名zeridt.com的注册信息”页面上的“查看完整注册信息”，打印显示的页面；五、点击“域名zeridt.com的注册信息”页面上的“zeridt.com”后的“访问该网站”，打印显示的页面等。
上述公证书所附网页打印件显示，域名www.zeridt.com标识有“泽日电梯”标识，在“公司简介”页面下，载有“广州市泽日电梯设备有限公司-
提供最全面的电梯配件维修及销售服务……”等信息，在页面下方有“广州市泽日电梯设备有限公司粤I**备07047887号”等字样。
庭审中，被告虽确认被告是域名www.zeridt.com的开办单位，但表示：我公司没有上述网页所显示的上述商品，上述商品是虚拟出来的，只是进行宣传。上述网站不能直接销售，不能进行实体交易，只做介绍，如果有客户询问的话，我司会去找这些产品，购买到后再销售给客户。原告对此则反驳称：被告的网站有类似淘宝网购物车的下单选项，有“购买”和“收藏”选项，点击“购买”后弹出“我的购物车”界面，显示单位、数量、类别、原件和实价等信息。被告对此则表示：原告所陈述的该情况不是最后的步骤，如果到最后步骤的话会发现是不能支付的，因为被告的网银平台早已关闭。
（二）根据广东省广州市海珠公证处于2011年5月24日出具的（2011）粤穗海证经字第5649号公证书，其中记载：广州润诚商务顾问有限公司受广州奥的斯电梯有限公司的委托，于2011年5月17日委托崔灿向该处申请办理保全证据公证。2011年5月17日下午十五时四十分，该处公证员林进生与公证人员黄维随崔灿及其随行人员一名来到广州市越秀区建设二马路东五街的一栋建设外（建筑外贴有“建设二马路东五街3”的门牌标识）。在公证人员的监督下，崔灿及其随行人员来到上述建筑物首层铺面（外墙悬挂有“新村商业城招租处”标识下方铺面），向一位自称“何先生”的男士【该男性出示的名片（见附件）印刷有“广州市泽日电梯设备有限公司”字样】购买了二件物品，付款后取得单据一张。十五时五十五分，公证人员与崔灿及随行人员离开上述地点。公证人员对上述建筑及上述建筑首层铺面门口进行了拍摄（照片见附件）。崔灿随即将其购得的物品连同单据、名片一并交公证员保管。以上过程公证人员均在场监督。返回该处后，公证人员对当日取得的单据及名片进行复印，对上述购得物品及取得的单据、名片进行拍摄（照片见附件）。后崔灿将其中一件购得物品连同单据原件取走，然后该处将另外一件购得物品以封条密封并交由崔灿保管等。
上述公证书所附名片其中印刷有“广州市泽日电梯设备有限公司何新地址：广州市越秀区建设二马路东五街5-6号首层110房”以及“泽日电梯-
提供最全面的电梯配件维修及销售服务”等介绍信息。上述公证书所附出具时间为2011年5月17日、编号为NO.1110512《收据》，其中内容为“今收到新塘龙珠花园TT服务器（奥的斯）（单价2800元）2个X2800=5600元，金额5600元”，并加盖有“广州市泽日电梯设备有限公司”印章。
2011年9月19日，RandyGeorgeHenley先生出具宣誓书，其中内容为“我，RandyGeorgeHenley，是美国康涅狄格州伯里居民，目前担任奥的斯电梯公司知识产权法律顾问，我的职责是对奥的斯电梯公司的知识产权（包括但不限于专利、商标、版权及商业秘密）进行检查、维护及执行。服务器包括一个软件程序（以下简称服务器软件），存储于服务器里的只读内存中，服务器软件由奥的斯股份有限公司的工程师们在他们的职务过程中开发并首次编写，大约完成于1986年间。奥的斯享有服务器软件（包括其任何及全部后续修订、补正及改良）的全部及相关权利。服务器是为安装有奥的斯模块电梯控制系统的奥的斯产品而设计的，仅供经培训的奥的斯员工使用。大约于2011年6月1日，我获得一个机会，检测一个寄给我的装置，该装置是从中国的一个名为广州泽日电梯销售商处买到的。我被告知该销售商出售这一装置，并声称它是奥的斯服务器。经过对该装置的检测，我的结论如下：该仿制品装置里的软件程序完全是2008年6月2日所发行的版本号为GP130766AAA的奥的斯服务器软件程序的复制。所有这些版本均由奥的斯股份有限公司的员工所创造，奥的斯电梯公司享有每一个版本的全部及相关权利”。同日，美国康涅狄格州公证人MaryMKrywonis作出证明，内容为“RandyGeorgeHenley在我面前宣誓并签署，时间2011年9月19日”；MaryMKrywonis同时申明其“任期至2013年3月31日”。
美国康涅狄格州州务卿DeniseW.Merrill亦于2011年9月21日证明“MaryMKrywonis系合法指定及任命的康涅狄格州公证员，任期为2008年4月1日至2013年3月31日”。美利坚合众国国务院国务卿希拉里·罗德姆·克林顿亦于2011年9月29日证明“在此所附文件加盖了康涅狄格州州务卿的印章，且该印章代表充分的信任和尊重”。我国驻美国大使馆领事馆于2011年10月5日认证了上述公证事实。
2013年2月22日，HANS-KILIANSPIELBAUER博士出具宣誓书，其中内容为“我，Hans-
KilianSpiebauer博士是德国柏林市居民，目前担任奥的斯股份有限公司工程部的小组组长，我的职责是对世界范围内的奥的斯电梯公司及其子公司、关联公司（以下简称奥的斯）的服务人员所使用的奥的斯服务器（以下简称服务器）以及电子装置进行开发及维修，以安置奥的斯所生产的电梯及其他产品，并对它们的电子控制系统的缺点及问题进行诊断。服务器包括一个软件程序（以下简称服务器软件），存储于服务器里的只读内存中，服务器软件由奥的斯股份有限公司的工程师们在他们的职务过程中开发并首次编写，大约完成于1986年间。奥的斯享有服务器软件（包括其任何及全部后续修订、补正及改良）的全部及相关权利。服务器是为安装有奥的斯模块电梯控制系统的奥的斯产品而设计的，仅供经培训的奥的斯员工使用。大约于2013年2月13日，我获得一个机会，检测一个由奥的斯全球总部寄给我的装置，根据描述，它是从中国的一个名为广州泽日电梯的销售商处买到的。我被告知该销售商出售这一装置，并声称它是奥的斯服务器。经过对该装置的检测，我的结论如下：它是一个劣质的仿制品，并非由奥的斯柏林工厂所制造。奥的斯柏林工厂是世界范围内代表奥的斯生产服务器的唯一厂家。我还检测了该仿制品装置里的软件程序，发现它完全是2008年6月2日15时所发行的版本号为GP130766AAA的奥的斯服务器软件程序的复制。所有这些版本均由奥的斯股份有限公司的员工所创造，奥的斯电梯公司享有每一个版本的全部及相关权利”。同日，德国柏林公证员KiausKuhnigk作出证明，内容为“Hans-
KilianSpiebauer博士在我面前宣誓并签署，所签署的签字属实；对于公证员所提的问题：其本人及同事是否与该公证事项有利害关系，Hans-
KilianSpiebauer博士予以否认”。
德国柏林州法院副委员长Diekmann博士亦于2013年3月5日证明“前面文书上公证员KiausKuhnigk博士在柏林的签字以及所盖印章属实。同时证明，上述法律行为具有法律效力”。德意志联邦共和国联邦行政管理局京特亦于2013年3月18日证明“兹证明柏林州法院副委员长Diekmann博士的签名字属实”。我国驻德国大使馆于2013年3月28日认证了上述公证事实。
本案诉讼中，当庭开启上述公证书所附的封存物验看，封存物为一个蓝色的电梯服务器，该商品的表面没有任何标识；但购买该商品的收据上注明了“TT服务器（奥的斯）”等信息。经比对，涉案收据上使用了“奥的斯”文字标识，与涉案第1125262号“奥的斯”文字商标相比，两者相同。
被告对此则表示其销售的涉案服务器是从网上订购的，但不清楚卖家是谁。
（三）其它事实。
1、约于2011年，广东实德律师事务所与广州润诚商务顾问有限公司签订2011委051602《委托调查合同》，其中内容为：广东实德律师事务所经奥的斯电梯公司及其关联公司的委托，委托广州润诚商务顾问有限公司对广州泽日电梯设备有限公司等（下称目标公司）涉嫌侵害奥的斯电梯公司知识产权等事宜进行调查；对于每个目标公司的调查费用，在任何时候均不超过35000元，此总调查费用已包括广州润诚商务顾问有限公司为履行合同规定的每个目标公司调查工作所发生的必要合理费用，包括公证人员的差旅、接待费用、证据保全公证费及购买侵权服务器的费用等。
2、原告针对被告的侵权行为共向本院提起2宗诉讼［案号：（2013）穗越法知民初字第848号-849号］。原告为制止被告的侵权行为，共支付公证费3000元及调查费用35000元。
另原告没有证据证明原告因被告的侵权而遭受的损失和被告因侵权而获得的利益，但表示：因考虑到奥的斯TT服务器为奥的斯专用检修工具，并不对外销售，而一台TT服务器每年可以检修55台电梯，每台电梯每年维保收入大约1万元，故一台TT服务器每年至少可获得收入55万元。被告销售给原告两台TT服务器，合计可获得维保收入110万元，现原告只主张法定的赔偿额50万元，并保留追究因被告侵权而造成的其他经济损失的权利。
庭审中，原告表示：原告支付合理费用共计38000元，分摊到两宗诉讼为每宗合理费用19000元，故本案只主张合理费用19000元，并申请撤回本案合理费用19000元的部分诉讼请求。经审查，本院已依法口头裁定：准许原告撤回要求被告赔偿原告因制止被告的侵权行为而实际支出的合理费用19000元的部分诉讼请求。
3、被告抗辩被告网站的网银平台早已关闭，并提供了被告与网银在线（北京）科技有限公司于2008年3月18日签订的《国内银行卡在线支付网关服务协议》、网银在线（北京）科技有限公司的证明（为复印件）及网银在线的网页打印件予以证明。上述《国内银行卡在线支付网关服务协议》其中约定：网银在线（北京）科技有限公司在互联网上建立支付服务平台，向被告提供全方位的电子商务应用服务；服务期限为2008年3月25日至2009年3月24日等。上述网银在线（北京）科技有限公司的证明，其中内容“我公司曾与广州市泽日电梯设备有限公司签订《内卡支付服务合同》，该合同有效期为2008年3月25日至2009年3月24日，已于2009年3月24日到期并且未续约”。上述网银在线的网页打印件其中载明：“账户信息：广州市泽日电梯设备有限公司；商户名称：广州市泽日电梯设备有限公司；账户金额：0.00；已开通的服务如下：B2C业务（内卡），合同开始日期：2008年3月25日；合同截止日期：2009年3月24日，合同状态：无效”等信息。
原告对被告提交的上述证据，意见如下：1、对服务协议的真实性无法确认，合同是被告与第三方签订，对合同内容的真实性、合法性无法判断；即使合同是真实的，也证明2008年3月25日到2009年3月24日，被告通过网银在线提供的服务进行网上交易，同时提供网上交易的媒介除了网银在线还有其他媒介，被告不能证明在2009年3月24日之后没有通过其他媒介进行网上交易。2、对证明的真实性、合法性无法确认，且内容模糊，无法看清。3、对网银在线的网页打印件的真实性、合法性不予确认，该证据只是网络打印的材料，无法核实真实性。虽然该材料显示合同截止日期是2009年3月24日，但并不代表被告在后续的时间没有开通或以其他网络支付媒介收取网络销售的款项，且该证据显示至少在2008年3月25日至2009年3月24日期间，被告进行过网上交易。
另原告至今未能提供有关确凿证据证明被告假冒、伪造“奥的斯”、“OTIS”牌扶梯及电梯配件、零部件和被告的侵权行为损害了原告的商誉。
本院认为：一、关于广州奥的斯电梯有限公司作为本案原告是否适格问题。
奥的斯电梯有限公司是注册号码为第954269号“奥的斯”文字商标、第1125262号“奥的斯”文字商标、第1139515“OTIS”字母商标的注册商标权人，其商标专用权依法应予保护。原告提供的《商号及商标许可合同》、《商标和商号许可协议》、《奥的斯电梯公司声明》等系列证据，构成严密的证据链，足以证明原告以与奥的斯电梯有限公司签订合同的方式取得了奥的斯电梯有限公司在我国的注册商标使用权，并已获得涉案商标注册人的明确授权。根据奥的斯电梯有限公司的授权以及《中华人民共和国商标法》第五十三条、最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，原告作为上述涉案商标普通使用许可人，在商标注册人明确授权后，有权以自身名义对相关商标侵权行为提起诉讼，其作为本案原告适格。被告关于原告主体不适格的辩解与本院查明事实以及相关法律规定均不符，本院不予采信。
二、被告是否存在网上交易行为。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条第（一）项规定，在无相反证据足以推翻的情况下，本院认定广东省广州市广州公证处出具的（2012）粤广广州第001011号、第001014号公证书以及广东省广州市海珠公证处出具的（2011）粤穗海证经字第5649号公证书，合法有效，应当作为认定事实的依据。
根据上述（2012）粤广广州第001014号公证书记载，被告于2011年12月23日在其网站www.zeridt.com展示有“奥的斯OTIS”五个商品，并注明各商品的库存数量，其中包括“奥的斯最常用的五型门机板”、“OTIS最新进口蓝色TT服务器”、“OTIS5”、“OTIS14”、“OTISTT服务器”，亦标明商品上架时间分别为2008年3月、2011年5月等；同时上述商品下方有类似购物车的“购买”等下单选项，点击“购买”后弹出“我的购物车”界面，显示所购商品的数量、价格等详细信息；点击“收银台”后弹出“网银在线支付、余额支付、邮局汇款、货到付款、现金、支票、支付宝支付”等七种支付方式选项等。据此，被告的网站www.zer
idt.com不仅详细列举了“奥的斯OTIS”商品的库存数量、价格等信息，还明确设置有网上交易的相关流程、程序，并提供选择多种支付方式；而“网银在线支付”只是支付方式的其中一种，故被告以该司的网银在线支付平台早已关闭，不能支付为由，抗辩该司网站不能进行实体交易，不能直接销售，理由不能成立，本院对此不予采信。
又根据上述（2011）粤穗海证经字第5649号公证书记载，被告于2011年5月17日销售了涉案被控侵权商品奥的斯TT服务器。结合上述两份公证书，被告销售涉案奥的斯TT服务器的时间（即2011年5月17日15：40）与涉案网站“OTIS最新进口蓝色TT服务器”的上架时间（即2011年5月16日19：34：53），两者相距不到一天的时间。假设如被告所称“被告没有涉案网页显示的商品，是虚拟的，如有客户询问，才会去找这些商品，购买到后再销售给客户”，则被告当日夜间在其网站虚拟展示涉案被控侵权商品后，至次日下午不到一天的短短时间内即完成接受原告咨询订货、寻找货源、接收货物、销售货物等一系列环节，不符合常理，亦明显与本院查明的事实不符，故本院对被告的上述抗辩不予接纳。综合以上分析，本院据此可以推定被告存在网上交易行为。
三、被告在涉案被控侵权商品的购物收据上使用“奥的斯”文字是否侵犯了原告的商标专用权。
根据《中华人民共和国商标法实施条例》第三条规定，“商标法和本条例所称商标的使用，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中”。在本案的销售活动中，被告在涉案被控侵权商品的《收据》中注明为“TT服务器（奥的斯）”，从形式及文义理解，该标注方式意为涉案商品是“奥的斯”品牌的TT服务器产品。而在商业活动中，购物收据是购买货物名称、支付货款的凭据，因此，被告在涉案被控侵权商品的购物收据上使用“奥的斯”文字的行为，属于《中华人民共和国商标法实施条例》第三条所规定的“商标的使用”。
被告销售的涉案TT服务器并非奥的斯电梯公司或原告产品，也非奥的斯电梯公司或原告授权使用涉案商标的产','2018-09-28
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