淮安市淮安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）淮法刑初字第0341号
被告人郑进，男，1959年4月18日出生，汉族，本科文化，淮安市楚州医院（淮安市肿瘤医院）骨科医生。因涉嫌犯受贿罪，于2013年3月23日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于淮安区看守所。
辩护人谢开顺，江苏石城律师事务所律师。
辩护人孔庆卫，江苏山阳律师事务所律师。
淮安市淮安区人民检察院以淮检诉刑诉（2013）374号起诉书指控被告人郑进犯受贿罪，于2013年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮安市淮安区人民检察院指派检察员杨加友出庭支持公诉，被告人郑进及其辩护人谢开顺、孔庆卫到庭参加诉讼。在审理期间，经淮安市淮安区人民检察院申请，本院决定对本案延期审理。本案经合议庭评议，并经本院审判委员会研究决定，现已审理终结。
淮安市淮安区人民检察院指控：被告人郑进在担任淮安市楚州医院骨科主任期间，于2006年2月至2013年1月，利用职务之便，在医疗耗材购置过程中为他人谋取利益，收受他人贿赂1277800元，个人实得942900元，分给同诊疗组其他医生334900元。具体事实是：1、骨科耗材销售人员王某为感谢被告人郑进在购置和使用其销售耗材过程中的关照，于2006年2月至2013年1月期间，先后69次在医院骨科医生值班室、郑进住所门口等地送给郑进回扣共计987500元，其中被告人郑进个人实得681600元，分给同诊疗组其他医生305900元。王某还于2010年4月为被告人郑进去欧洲旅游付团费10500元。2、骨科耗材销售人员季某为感谢被告人郑进在购置和使用其销售耗材过程中的关照，于2010年1月至2013年1月期间，在医院骨科医生值班室、手术更衣室等地，先后7次送给郑进回扣共计205800元。3、骨科耗材销售人员孙某为感谢被告人郑进在购置和使用其销售耗材过程中的关照，于2010年1月至2012年7月期间，先后6次送给被告人回扣共计74000元，被告人郑进个人实得45000元，分给同诊疗组医生29000元。公诉机关就上述指控向法庭出示了书证、证人证言、电子数据及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人郑进身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人贿赂，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项的规定，构成受贿罪。被告人郑进具有自首、立功情节，可以从轻或者减轻处罚；被告人郑进主动退赃19.5万元，可以酌情从轻处罚。
被告人郑进当庭辩解，1、其是医疗工作者，没有参与药品和耗材的采购。收受耗材供应商回扣，利用的是医生对患者诊断和手术过程中的技术便利，诊断和手术行为不是履行公务，应定性为非国家工作人员犯罪，不构成受贿罪。2、2006年至2008年期间收取王某回扣数额，公诉机关指控认定的不准确，与实际收取回扣数额差异较大。3、季某给的回扣是225800元，但其分配给诊疗组其他医生59300元。4、其所收的回扣中有9万余元用于处理本诊疗组医疗事故和医患纠纷。
辩护人的辩护意见：
关于定性。被告人郑进应作为单位受贿犯罪的直接责任人承担刑事责任，其行为不构成受贿罪。理由：1、淮安市楚州医院骨科诊疗组于2003年成立，至今已十年之久，是隶属于骨科的诊断和治疗专业小组，各组相对独立，由医院对其进行考核。因此，诊疗组可以成为刑法意义上的单位。供应商给予的回扣是以诊疗组使用的耗材量为依据，郑进所收回扣很大一部分按一定的比例、一定的方式分给了同组的其他成员。对骨科耗材使用情况及回扣的“潜规则”大家是明知的，虽然没有明确开会研究，但同组医生相互心照不宣，彼此默契，体现了诊疗组的集体意志。除此之外，还有相当一部分是用来处理本诊疗组的内部事务。基于上述理由，被告人郑进收受销售商的回扣是诊疗组集体所收回扣，应认定诊疗组单位受贿罪，追究郑进作为直接责任人的刑事法律责任更为合适。2、如果说郑进系个人收受贿赂，也是在诊疗活动中利用医生的职务便利而收受医疗材料销售方的回扣，应以非国家工作人员受贿罪处罚。郑进收受贿赂是在骨科病患诊疗活动中的耗材使用环节，并非发生于医疗耗材的采购过程中。郑进或其诊疗组医生直接通知供应商送耗材手术室，以及使用后补打申请的行为，不属于采购流程。骨科耗材产品进入医院时征求郑进意见不属于医疗物品采购的环节，仅仅是让郑进作为专业人员从临床的角度对耗材产品给予质量、性能等方面作出专业评价。郑进的评价或建议对采购不具决定性，供应商所给回扣与郑进的所谓建议权无必然联系。
关于犯罪数额。1、公诉机关认定2006年-2008年王某给予郑进回扣数额证据不足，事实不清。郑进和王某有关2006年-2008年耗材回扣数额的供述、陈述，完全是根据郑进诊疗组使用王某手术耗材情况表转化而来。郑进诊疗组使用王某手术耗材情况表是在侦查阶段根据医院HIS系统的数据统计而来，不属原始数据，其真实性、准确性难以保证，不具有证明力。如：2008年6月20日的内固定物品清单，在2008年6月份的郑进诊疗组使用王某手术耗材情况表中没有与该清单相对应的统计数据，可见情况表统计数据不准确。情况表数据真实性不能确定，郑进和王某的供述与陈述亦不可靠。即便受贿事实存在，具体数额上如不能排除一切合理怀疑，依据存疑利益归于被告的原则，对2006年至2008年34余万元的回扣数额依法应不予认定。2、2009年至2012年王某给予郑进的回扣数额的认定，应以内固定物品使用清单数据统计为基础。现有内固定物品使用清单数据与郑进诊疗组使用王某手术耗材情况表出入较大。清单是关键证据，是认定受贿数额的基础，如果公诉机关不能将全部清单提交法庭质证，只能依据现有清单数据进行统计，再按当事人约定认可的比例来认定郑进收受王某的回扣数额。
经审理查明：
一、被告人的主体身份
淮安市楚州医院系国有事业单位。1998年5月，原淮安市人民医院任命郑进为骨科副主任。2001年8月，原淮安市楚州区卫生局行文任命郑进为淮安市楚州医院骨科主任。2008年3月，楚州区人事局聘郑进为淮安市楚州医院副主任医师。2003年6月，淮安市楚州医院决定在骨科成立三个诊疗组，分别由郑进、姚某甲、邵某甲三人分别担任三个诊疗组组长。郑进依其骨科主任职责，在骨科医疗器械采购过程中有建议权、申请权。
上述事实，有被告人郑进的供述，事业单位法人证书、干部履历表、淮安市人民医院机关事业单位年度考核登记表，淮安市楚州医院班子会议记录，淮安市楚州医院医用耗材计划申报制度、岗位职责等证据证实，足以认定。
二、被告人收受贿赂的事实
（一）2005年年底，王某代理淮安海信商贸公司在淮安市楚州医院骨科耗材销售业务后，即找郑进帮忙多使用其产品，并承诺按使用量的20%给予提成，郑进答应帮忙。医院药材科征求意见时，郑进表示：王某他们公司销售的产品不错，用的还可以。郑进所负责的诊疗组手术需使用耗材的时候，大多会选择通知王某供货。郑进或者授权其他人在内固定物品使用清单上签字确认，药材科凭内固定物品使用清单按月与王某所代理的淮安海信、上海仁瑞等公司补签合同，办理手术耗材的入库手续。王某每月按清单对使用耗材的总额进行统计，次月按约定标准给付郑进回扣。2006年2月至2013年1月，被告人郑进在医院医生值班室、办公室、病房走廊等地69次收受王某回扣987500元，被告人郑进按本组其他医生手术和参与治疗情况分给同诊疗组其他医生305900元，其个人实得681600元。具体事实如下：
（1）2006年2月，被告人郑进收受王某贿送人民币5700元，郑进个人实得4700元，分给同组其他医生1000元。
（2）2006年3月，被告人郑进收受王某贿送人民币14000元，郑进个人实得11500元，分给同组其他医生2500元。
（3）2006年4月，被告人郑进收受王某贿送10700元，郑进个人实得9200元，分给同组其他医生1500元。
（4）2006年5月，被告人郑进收受王某贿送10100元，郑进个人实得8600元，分给同组其他医生1500元。
（5）2006年6月，被告人郑进收受王某贿送9200元，郑进个人实得7700元，分给同组其他医生1500元。
（6）2006年7月，被告人郑进收受王某贿送3700元，郑进个人实得2700元，分给同组其他医生1000元。
（7）2006年8月，被告人郑进收受王某贿送8500元，郑进个人实得7000元，分给同组其他医生1500元。
（8）2006年9月，被告人郑进收受王某贿送7800元，郑进个人实得6800元，分给同组其他医生1000元。
（9）2006年10月，被告人郑进收受王某贿送7700元，郑进个人实得6700元，分给同组其他医生1000元。
（10）2006年11月，被告人郑进收受王某贿送5000元，郑进个人实得4500元，分给同组其他医生500元。
（11）2006年12月，被告人郑进收受王某贿送11700元，郑进个人实得9700元，分给同组其他医生2000元。
（12）2007年1月，被告人郑进收受王某贿送12200元，郑进个人实得10200元，分给同组其他医生2000元。
（13）2007年2月，被告人郑进收受王某贿送8900元，郑进个人实得7900元，分给同组其他医生1000元。
（14）2007年3月，被告人郑进收受王某贿送2100元，郑进个人实得1600元，分给同组其他医生500元。
（15）2007年4月，被告人郑进收受王某贿送8800元，郑进个人实得7800元，分给同组其他医生1000元。
（16）2007年5月，被告人郑进收受王某贿送11600元，郑进个人实得9600元，分给同组其他医生2000元。
（17）2007年6月，被告人郑进收受王某贿送7100元，郑进个人实得6100元，分给同组其他医生1000元。
（18）2007年7月，被告人郑进收受王某贿送6600元，郑进个人实得5600元，分给同组其他医生1000元。
（19）2007年8月，被告人郑进收受王某贿送10500元，郑进个人实得9500元，分给同组其他医生1000元。
（20）2007年9月，被告人郑进收受王某贿送9400元，郑进个人实得8400元，分给同组其他医生1000元。
（21）2007年10月，被告人郑进收受王某贿送16300元，郑进个人实得14300元，分给同组其他医生2000元。
（22）2007年11月，被告人郑进收受王某贿送9800元，郑进个人实得8300元，分给同组其他医生1500元。
（23）2007年12月，被告人郑进收受王某贿送10900元，郑进个人实得9400元，分给同组其他医生1500元。
（24）2008年1月，被告人郑进收受王某贿送6200元，郑进个人实得5200元，分给同组其他医生1000元。
（25）2008年2月，被告人郑进收受王某贿送15900元，郑进个人实得13400元，分给同组其他医生2500元。
（26）2008年3月，被告人郑进收受王某贿送13400元，郑进个人实得10900元，分给同组其他医生2500元。
（27）2008年4月，被告人郑进收受王某贿送8000元，郑进个人实得6500元，分给同组其他医生1500元。
（28）2008年5月，被告人郑进收受王某贿送12500元，郑进个人实得10000元，分给同组其他医生2500元。
（29）2008年6月，被告人郑进收受王某贿送15900元，郑进个人实得13400元，分给同组其他医生2500元。
（30）2008年7月，被告人郑进收受王某贿送12100元，郑进个人实得10600元，分给同组其他医生1500元。
（31）2008年8月，被告人郑进收受王某贿送8900元，郑进个人实得7400元，分给同组其他医生1500元。
（32）2008年9月，被告人郑进收受王某贿送14000元，郑进个人实得11500元，分给同组其他医生2500元。
（33）2008年10月，被告人郑进收受王某贿送10500元，郑进个人实得9000元，分给同组其他医生1500元。
（34）2008年11月，被告人郑进收受王某贿送11200元，郑进个人实得8700元，分给同组其他医生2500元。
（35）2008年12月，被告人郑进收受王某贿送4700元，郑进个人实得2200元，分给同组其他医生2500元。
（36）2009年1月，被告人郑进收受王某贿送5300元，郑进个人实得2800元，分给同组其他医生2500元。
（37）2009年2月，被告人郑进收受王某贿送19600元，郑进个人实得16100元，分给同组其他医生3500元。
（38）2009年3月，被告人郑进收受王某贿送7900元，郑进个人实得6400元，分给同组其他医生1500元。
（39）2009年4月，被告人郑进收受王某贿送7100元，郑进个人实得4600元，分给同组其他医生2500元。
（40）2009年7月，被告人郑进收受王某贿送8900元，郑进个人实得6400元，分给同组其他医生2500元。
（41）2009年10月，被告人郑进收受王某贿送15300元，郑进个人实得12800元，分给同组其他医生2500元。
（42）2009年11月，被告人郑进收受王某贿送19100元，郑进个人实得15100元，分给同组其他医生4000元。
（43）2009年12月，被告人郑进收受王某贿送14600元，郑进个人实得11600元，分给同组其他医生3000元。
（44）2010年1月，被告人郑进收受王某贿送22200元，郑进个人实得16700元，分给同组其他医生5500元。
（45）2010年2月，被告人郑进收受王某贿送13000元，郑进个人实得7500元，分给同组其他医生5500元。
（46）2010年3月，被告人郑进收受王某贿送31000元，郑进个人实得23500元，分给同组其他医生7500元。
（47）2010年4月，被告人郑进收受王某贿送17600元，郑进个人实得12100元，分给同组其他医生5500元。
（48）2010年5月，被告人郑进收受王某贿送22900元，郑进个人实得16400元，分给同组其他医生6500元。
（49）2010年6月，被告人郑进收受王某送18200元，郑进个人实得12700元，分给同组其他医生5500元。
（50）2010年7月，被告人郑进收受王某贿送24300元，郑进个人实得14800元，分给同组其他医生9500元。
（51）2010年8月，被告人郑进收受王某贿送13600元，郑进个人实得7100元，分给同组其他医生6500元。
（52）2010年9月，被告人郑进收受王某贿送16900元，郑进个人实得11400元，分给同组其他医生5500元。
（53）2010年10月，被告人郑进收受王某贿送21200元，郑进个人实得15700元，分给同组其他医生5500元。
（54）2011年5月，被告人郑进收受王某贿送28100元，郑进个人实得20100元，分给同组其他医生8000元。
（55）2011年6月，被告人郑进收受王某贿送12000元，郑进个人实得3800元，分给同组其他医生8200元。
（56）2011年8月，被告人郑进收受王某贿送22700元，郑进个人实得14700元，分给同组其他医生8000元。
（57）2011年10月，被告人郑进收受王某贿送16400元，郑进个人实得8200元，分给同组其他医生8200元。
（58）2011年11月，被告人郑进收受王某贿送25700元，郑进个人实得17200元，分给同组其他医生8500元。
（59）2011年12月，被告人郑进收受王某贿送13500元，郑进个人实得5500元，分给同组其他医生8000元。
（60）2012年1月，被告人郑进收受王某贿送22100元，郑进个人实得13100元，分给同组其他医生9000元。
（61）2012年2月，被告人郑进收受王某贿送19900元，郑进个人实得7900元，分给同组其他医生12000元。
（62）2012年6月，被告人郑进收受王某贿送13400元，郑进个人实得1400元，分给同组其他医生12000元。
（63）2012年7月，被告人郑进收受王某贿送27300元，郑进个人实得15300元，分给同组其他医生12000元。
（64）2012年8月，被告人郑进收受王某贿送17100元，郑进个人实得5100元，分给同组其他医生12000元。
（65）2012年9月，被告人郑进收受王某贿送24800元，郑进个人实得12800元，分给同组其他医生12000元。
（66）2012年10月，被告人郑进收受王某贿送31200元，郑进个人实得19200元，分给同组其他医生12000元。
（67）2012年11月，被告人郑进收受王某贿送22100元，郑进个人实得101000元，分给同组其他医生12000元。
（68）2012年12月，被告人郑进收受王某贿送26000元，郑进个人实得14000元，分给同组其他医生12000元。
（69）2013年1月，被告人郑进收受王某贿送24900元，郑进个人实得12900元，分给同组其他医生12000元。
另外，王某还于2010年4月为被告人去欧洲旅游付团费10500元。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人郑进供述证明，淮安市海信公司主要销售骨科使用的钢板、交锁髓内钉、人工关节等耗材，2005年底王某找郑进，表明其是淮安海信公司的业务经理，以后楚州医院的销售服务工作由其开展，请郑进多关心，在药材科和医院领导面前说好话、多使用其产品，并承诺按使用量的20%给提成。郑进向药材科药库管理员推荐了王某他们公司销售的产品，郑进所负责的诊疗组手术需使用耗材的时候，郑进大多会选择通知王某供货或者由郑进安排其他人通知王某供货。王某给付回扣的方式是，2006年至2008年按每月使用耗材的实际数额，扣去医院返点20%，剩余数字按20%给回扣；2009年以后，按实际数额扣去返点26%，剩余数字按20%给回扣。2006年至2013年1月份共69次收受王某回扣合计为987500元，个人实得681600元，分给同诊疗组其他医生305900元。2010年4月，被告人去欧洲旅游，团费系王某支付。
2、证人王某证言证明，王某承包了淮安海信商贸公司对淮安市楚州医院骨科耗材的销售业务。承包后即找郑进，表明淮安市楚州医院的销售服务工作由其开展，请郑进多关心、在药材科和医院领导面前说好话，每月销售的耗材，次月按实际销售价格的20%给提成。后来在郑进和另外两位副主任的关照下，其在楚州医院骨科销售骨科器械的业务顺利开展。2006年1月至2008年11月，是以80%的销售额为基础给郑进20%的回扣。从2008年12月开始，医院扣下26%货款，所以以总额的74%为基础给予郑进20%的回扣。每次都是统计了上个月的销售额，然后在下个月月初送回扣给郑进。2006年至2012年12月共计送给郑进987500元钱。
王某还证明，2006年3月开始，王某先后以上海仁瑞、南京仁瑞、上海亮宁、上海熙威、泰州创新、泰州祥盛等公司名义向淮安市楚州医院供应骨科耗材。
3、诊疗组医生马某、许某、胡某、叶某等人证言印证了诊疗组使用王某代理销售的产品，以及郑进收受王某回扣后分给同诊疗组其他医生305900元的事实。
4、淮安市楚州医院提供的2006-2008年郑进所在医疗小组使用王某手术耗材情况汇总表、2009-2012年郑进组使用王某耗材情况汇总表证明，郑进诊疗组2006-2012年使用王某耗材的总数量。证人郭某、周某甲证明，郑进所在诊疗组使用王某手术耗材情况，由信息科从HIS系统生成汇总，报表内容无修改。骨科郑进组耗材情况表是依据手术室提供的内固定物品使用清单进行登记汇总，汇总内容真实准确。
5、证人何某、谷某、吉某、柳某等人证言以及2008年7月31日骨科耗材谈判会议记录证明，因骨科经常性提出所采材料不符合临床使用要求或者质量瑕疵，2005年底以后即由科室通知耗材销售商。使用后，由骨科补打申请单，由销售商将申请单和耗材使用清单给药材科，药材科审核后同时办理出入库手续，每月初在市采购中心与销售商签订上个月的购销合同。医用器械应从市招标中标目录中选择两家以上中标单位采购，不得独家经营，当时除王某代理的公司以外，还有其他一到两家医疗器械有限公司可供骨科选择。
6、证人周某乙陈述证明：手术室耗材收费在医院进价基础上加价，2000元以上耗材加价100元，2000元以下加价5%，不超过100元。
7、证人丁某证言证明，丁某先后以淮安海信、上海仁瑞、上海瑞业、上海亮宁、上海熙威、泰州创新、泰州祥盛等公司的名义在淮安市楚州医院销售骨科耗材，上述公司对楚州医院业务均承包给了王某经营。
8、被告人郑进供述、证人王某证言及团费的收据证明，王某于2010年4月为被告人去欧洲旅游付团费10500元。
9、淮安市楚州医院医疗设备科提供2006-2012年王某代理的公司与医院签订的购销合同、王某与医院往来账、2006--
2013年往来明细账、医院采购入账记账凭证、医院付款会计凭证等证据证明，淮安市楚州医院与王某代理的公司存在医疗耗材购销关系。
以上证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，证据之间能相互印证，具有证明效力，本院予以确认。
关于被告人郑进及其辩护人提出收受回扣数额证据不足的辩解辩护意见，本院认为，1、被告人郑进收受王某回扣987500元的事实，有郑进的主动交代材料及侦查阶段的供述和王某的主动交代材料及陈述证实。郑进和王某对耗材使用量、回扣的标准、给付时间、给付金额陈述一致。郑进和王某关于郑进负责的诊疗组使用王某经销耗材数量的陈述，得到医院提供出具的郑进诊疗组使用王某手术耗材情况表等证据的印证；郑进有关收受回扣后，将部分回扣按一定的比例分给同诊疗组其他医生的供述，与诊疗组医生马某、许某、胡某、叶某等人证言相印证。上述证据之间能够相互印证，指控数额应予认定。
关于辩护人“郑进诊疗组使用王某手术耗材情况表不具有证明力”的辩护意见，本院认为，郑进诊疗组使用王某手术耗材情况表系楚州医院根据HIS系统的原始数据生成，HIS系统的数据又是依据手术室提供的内固定物品使用清单进行登记汇总。数据被录入HIS系统后，内固定物品使用清单部分遗失，但HIS系统中的数据并未丢失，被告人及辩护人以公诉机关提供内固定物品使用清单不全否定HIS系统中的数据，理由不能成立。辩护人提出供应商提供的一张2008年6月20日的内固定物品使用清单，与2008年6月份的郑进诊疗组使用王某手术耗材情况表单价和数量不对应的问题。经查，内固定物品使用清单上的单价系耗材进价，情况表登记的是医院加价后的价格。据被告人的供述及相关证言，骨科耗材的加价的标准是，进价2000元以上的加价100元，2000元以下的加价5%。因此，使用清单单价2520元与情况表中的单价2620元相对应。情况表是综合数据，系多张内固定物品使用清单统计而成，情况表中的数量大于单张内固定物品使用清单数量属正常现象。被告人、辩护人以此为由质疑HIS系统数据的准确性，理由不能成立，不予采信。
（二）2009年南京畅华医疗器械有限公司季某找郑进，欲将椎体成形手术耗材进入淮安市楚州医院销售，请郑进帮忙。郑进让季某先去药材科联系，之后该公司的椎体成形系统通过医院药材科审核，由骨科直接通知使用。郑进组手术需要椎体成形系统时就郑进自己通知季某送货，使用后凭使用清单由药材科补办理入库手续。季某按郑进组使用量的20%给郑进回扣。2010年1月至2013年1月，被告人郑进在骨科医生值班室、手术更衣室等地，先后7次收受骨科耗材销售人员季某205800元。具体事实如下：
（1）2010年1月，被告人郑进收受季某贿送22600元。
（2）2010年7月，被告人郑进收受季某贿送23700元。
（3）2011年1月，被告人郑进收受季某贿送37100元。
（4）2011年7月，被告人郑进收受季某贿送12600元。
（5）2012年1月，被告人郑进收受季某贿送22600元。
（6）2012年7月，被告人郑进收受季某贿送27200元。
（7）2013年1月，被告人郑进收受季某贿送60000元。
上述事实有下列证据证实
1、被告人郑进供述证明，季某的椎体成形系统进入医院以后，药材科让其直接通知季某供货，使用后补办手续。季某为感谢帮助其产品进入医院及使用公司的产品，送给郑进回扣205800元。第一次使用季某的椎体成形系统时，季某告诉郑进，按医院返点以后的20%给回扣，后季某是按实际销售额的20%给予回扣的。从2010年1月上旬，到2013年1月份，郑进在手术室的更衣室、骨科医生值班室等地，先后7次收受季某回扣205800元。
2、证人季某证言证明，季某为感谢郑进帮其申请进入医院销售及使用其产品，按照郑进组使用量的20%，7次送给郑进回扣共205800元。主要是因为郑进是骨科主任并负责一个诊疗组，郑进有权决定是否使用其所销售的器械。
3、证人韩某、谷某证明，2009年上半年，经营椎体成形系统骨科耗材的经销商来药材科洽谈产品进入楚州医院临床使用的相关事宜，当时药材科向郑进征求意见，郑进建议可以购进该产品。该产品进入医院后是按照先用后补办相关手续的程序进行的。
4、郑进诊疗组成员叶某、马某、刘某甲、胡某出具的情况说明证明，椎体成形系统回扣，郑进没有分给诊疗组其他成员。
5、淮安市楚州医院提供的郑进诊疗组使用椎体成形耗材情况表、骨科椎体成形手术记录及病人档案、采购合同、记账凭证、采购入账、付款入账等书证证明，楚州医院使用季某代理销售的医疗耗材情况。
以上证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，证据之间能相互印证，具有证明效力，本院予以确认。
被告人郑进“有关实际收受季某的回扣是225800元，分给同组其他医生59300元”的辩解意见，本院认为，收受季某205800元的事实，有被告人多次供述、主动交代材料在卷，被告人供述的收受季某回扣的时间、地点、数额与季某的陈述一致，足以认定。被告人的辩解没有得到相关证据的佐证，本院不予采信。
（三）2009年初，孙某到淮安市楚州医院骨科找郑进，希望郑进能帮忙让“骨又生”产品进入楚州医院，并告诉郑进会“做临床”的，郑进同意。孙某找医生打了申请，郑进在申请报告上签字确认。孙某拿着申请报告去找药材科洽谈。药材科电话征求郑进意见时，郑进告诉药材科：“已经看过说明书了，这个产品（指“骨又生”）还可以，能用。”药材科与孙某就品种价格协商一致后，由淮安市楚州医院和孙某所代理的公司到淮安市招标市场签订购销协议，孙某按协议送货。郑进等医生手术时根据需要直接领用。孙某每隔一段时间，找骨科护士等相关人员了解郑进负责诊疗组使用“骨又生”的数量，根据使用的数量，给予郑进回扣。2010年1月至2012年7月，孙某在骨科医生值班室先后6次送给被告人回扣共计74000元。郑进个人实得45000元，分给同组医生29000元。具体事实如下：
（1）2010年1月，被告人郑进收受孙某贿送6000元。
（2）2010年7月，被告人郑进收受孙某贿送8000元，郑进个人实得6000元，分给同组其他医生2000元。
（3）2011年1月，被告人郑进收受孙某贿送12000元，郑进个人实得9000元，分给同组其他医生3000元。
（4）2011年7月，被告人郑进收受孙某贿送20000元，郑进个人实得13000元，分给同组其他医生7000元。
（5）2012年1月，被告人郑进收受孙某贿送10000元，郑进个人实得5000元，分给同组其他医生5000元。
（6）2012年7月，被告人郑进收受孙某贿送18000元，郑进个人实得13350元，分给同组其他医生4650元。
2013年1月，被告人郑进从收受孙某贿款中，分给同组其他医生7350元。
上述事实有下列证据证实
1、被告人郑进供述证明，2009年年初，孙某找郑进，希望郑进能帮忙让孙某所经销的“骨又生”产品进入淮安市楚州医院，并向郑进提供了相关材料。郑进告诉孙某他个人不能决定，应先去找药材科。2010年1月初，孙某到骨科医生办公室找到郑进，给郑进上一年的回扣6000元，并对郑进说：用量太少了，以后请多关心。至2012年7月，孙某先后6次共给郑进74000元回扣。季某给郑进回扣，一是感谢郑进在产品进入医院的时候的帮忙，郑进不在申请上签字确认，孙某销售的产品不能进入医院。二是因郑进在诊疗组内推广使用孙某的产品。
2、证人孙某证言证明，2009年初，孙某到楚州医院向郑进介绍“骨又生”产品，请郑进帮忙进入楚州医院销售，并且承诺给予回扣。孙某先请骨科医生打了进院申请报告，由郑进作为科主任签字同意。孙某持郑进签过字的申请报告去找药材科，与药材科就产品进入以及销售价格商谈一致，然后双方去淮安市招标市场签订购销协议。孙某事先找骨科护士等相关人员了解前面半年郑进个人使用以及郑进所带的诊疗组的医生使用的数量，根据使用的数量给郑进回扣。共给过郑进回扣6次钱，共计74000元。
3、证人吉某、谷某的证言证明，2009年初，经营“骨又生”的销售人员来药材科洽谈。药材科向骨科郑进征求意见，郑进建议可以购进该产品，后经领导同意按常规购进使用。
4、淮安市楚州医院提供的郑进诊疗组2009-2013年使用骨又生情况汇总表、购销合同、记账凭证等证据证明，楚州医院使用孙某代理销售药材的情况。
以上证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，证据之间能相互印证，具有证明效力，本院予以确认。
另查明，淮安市淮安区纪律检查委员会发现郑进涉嫌收受头孢西丁药供应商回扣的线索，2013年3月4日对其违纪问题立案调查。郑进在接受调查期间，主动交代了收受王某、季某等人耗材回扣的事实，主动退赃195000元，还检举了他人收受贿赂的线索，该线索经查证属实。本院审理期间，被告人郑进再次退赃747900元。
上述事实，有下列证据证实：
1、非税收入一般交款书在卷证明，郑进主动退赃合计942900元。
2、办案机关出具的发破案经过证明，被告人郑进主动交代了侦查机关没有掌握的犯罪事实。被告人郑进向侦查机关检举他人犯罪并经查证属实。
本院认为，被告人郑进作为医疗机构中的国家工作人员，接受孙某请托，推荐使用孙某代理销售的产品，收受孙某贿赂，为孙某谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关该起指控事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。关于被告人郑进“没有参与药品和耗材采购，属于非国家工作人员犯罪”的辩解意见以及辩护人的相关辩护意见，本院认为，郑进接受孙某请托，以科室主任的身份，在申请书上签字建议采购，并在药材科征求意见时推荐孙某代理的产品，郑进的行为是从事公务的行为。被告人因此接受供应商回扣，其行为符合受贿罪的构成要件。对上述辩解辩护意见，本院不予采纳。
郑进在其本人和本诊疗组对病患诊疗过程中，在耗材使用环节，按照处方使用量分阶段收取供应商王某、季某的回扣，其行为构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关该两起指控事实清楚，证据确实、充分，但指控受贿的罪名不当，应予纠正。理由是：1、依淮安市楚州医院的实际操作流程，骨科诊疗组负责人在制定本组手术方案时，可在医院确定的供应商中，选择其中一家提供耗材。骨科诊疗组负责人在没有参与产品价格确定、合同签订等采购环节的情况下，不宜将在医院确定的供应商中选择使用医疗耗材认定为采购权。2、被告人郑进作为副主任医师、诊疗组组长，基于具有较高级别的技术职称，和对全组医疗效果负责的职责，决定本诊疗组手术方案并根据临床需要使用耗材品种，不属行政管理的职权范围。3、根据庭审查明的事实，郑进是在其本人和本诊疗组对病患诊疗过程中，在耗材使用环节，按照手术中耗材使用量分阶段收取供应商王某、季某财物的，该行为与处方权紧密相连。
诊疗组只是一个诊断和治疗专业技术性小组，不是楚州医院的内设机构、部门，不符合单位犯罪的主体要求。且被告人郑进所收的贿赂归了郑进和同组成员的个人所有，不符合单位犯罪的构成','2018-10-04
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