成都市温江区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川0115刑初179号
公诉机关成都市温江区人民检察院。
被告人邱友平，男，1976年11月24日出生，汉族，初中文化，无业，四川省泸县人，户籍所在地：四川省泸县。2016年9月28日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年10月28日因涉嫌非法经营罪经成都市温江区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局温江区分局执行，现羁押于温江区看守所。
辩护人张华，四川棠湖律师事务所律师。
辩护人陈雪梅，四川棠湖律师事务所律师。
被告人彭明洪，男，1987年12月6日出生，汉族，初中文化，无业，四川省泸县人，户籍所在地：四川省泸县。2016年9月28日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年10月28日因涉嫌非法经营罪经成都市温江区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局温江区分局执行，现羁押于温江区看守所。
辩护人赵军，四川腾誉律师事务所律师。
被告人黄廷有，男，1970年6月29日出生，汉族，初中文化，无业，四川省泸县人，户籍所在地：四川省泸县。2016年9月28日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年10月28日被该局决定取保候审。
被告人罗顺芳，女，1989年1月11日出生，汉族，初中文化，无业，四川省泸县人，户籍所在地：四川省泸县。2016年9月28日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年10月28日被该局决定取保候审。
被告人杜贵方，女，1971年11月27日出生，汉族，初中文化，无业，四川省泸县人，户籍所在地：四川省泸县。2016年9月28日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年10月28日被该局决定取保候审。
成都市温江区人民检察院以成温检公诉刑诉（2017）168号起诉书指控被告人邱友平、彭明洪、黄廷有、罗顺芳、杜贵方犯非法经营罪于2017年5月19日向本院提起公诉，本院受理后依法适用普通程序进行审理，于2017年8月8日、同年12月28日公开开庭审理了本案。期间，成都市温江区人民检察院于2017年8月18日、同年12月15日建议本院对该案延期审理，并于2017年9月18日、同年12月22日建议恢复审理，本院予以采纳。成都市温江区人民检察院指派检察蔡某轩出庭支持公诉，被告人邱友平及其辩护人张华、陈雪梅，被告人彭明洪及其辩护人赵军，被告人黄廷有，被告人罗顺芳，被告人杜贵方均到庭参加诉讼，现已审理终结。
成都市温江区人民检察院指控：2016年6月初以来，被告人邱友平未经烟草专卖行政主管部门许可，租用成都市温江区涌泉洪江三组16号民房作为生产场地，提供生产工具和辅料，雇佣并指导被告人彭明洪、罗顺芳、黄廷有、杜贵方，将“中华”牌(硬专供出口)、“玉溪”牌(硬专供出口)、“玉溪”牌(硬授权版)、“云烟”牌(软珍品专供出口)作为原料，翻制成国内销售的“中华”牌(硬)、“玉溪”牌(软)、“玉溪”牌(硬)、“云烟”牌(软珍品)卷烟后交予他人销售。同年9月28日，成都市公安局温江区分局、成都市温江区烟草专卖局查获该场所，并现场缴获“玉溪”牌(软)卷烟条盒装90条、“玉溪”牌(硬)卷烟条盒装100条、“玉溪”牌(硬专供出口)卷烟条盒装55条、“玉溪”牌(硬授权版)卷烟条盒装188条、“云烟”牌(软珍品)卷烟条盒装380条、“云烟”牌(软珍品)卷烟小盒装29．6条、“云烟”牌(软珍品专供出口)卷烟小盒装33．1条、“中华”牌(硬专供出口)卷烟条盒装18条，“云烟”牌(软珍品)卷烟3.55万支，另查获大量玻璃纸、内衬纸、锡箔纸、盒皮、口花等辅料，和改装熨斗、手工烫封机等制作工具以及账本9册。经检验，上述现场查获的“玉溪”牌(软)、“云烟”牌(软珍品)、“玉溪”牌(硬)卷烟是假冒注册商标且系伪劣卷烟；“中华”牌(硬专供出口)、“玉溪”牌(硬专供出口)、“玉溪”牌(硬授权版)、“云烟”牌(软珍品专供出口)卷烟是真品卷烟。据上述账本记载，该场所累计翻装“中华”牌卷烟495条、“云烟”牌卷烟9710条、“玉溪”牌卷烟6176条。截止案发，上述被告人非法翻制卷烟的经营数额共计人民币4152516元。
为支持上述事实，成都市温江区人民检察院当庭出示了书证、鉴定意见、检查笔录、辨认笔录、视听资料、证人证言、被告人的供述与辩解等证据，并认为：被告人邱友平、彭明洪、黄廷有、罗顺芳、杜贵芳违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条之规定，本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人彭明洪、黄廷有、罗顺芳、杜贵芳在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定处罚。被告人彭明洪、黄廷有、罗顺芳、杜贵芳归案后，如实供述罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定处罚。
被告人邱友平对公诉机关指控的罪名不持异议，但对现场查获的账本不予认可，并认为现场查获香烟价值应当为14万余元。
被告人邱友平的辩护人对1、账本的真实性及合法性均提出异议；2、现场查获涉案香烟价值应为14万余元；3、被告人邱友平应当认定为从犯。
被告人彭明洪对起诉书指控的事实无异议，且认罪。
被告人彭明洪的辩护人认为被告人彭明洪具有如实供述、系从犯的从轻、减轻处罚情节，可从轻处罚。
被告人黄廷有对公诉机关指控的罪名及主要事实予以认可，但对现场查获的账本不予认可，辩称其并未见过该账本。
被告人罗顺芳对公诉机关指控的罪名及主要事实予以认可，但对现场查获的账本不予认可，辩称其并未见过该账本。
被告人杜贵芳对公诉机关指控的罪名及主要事实予以认可，但对现场查获的账本不予认可，辩称其并未见过该账本。
经审理查明：
2016年6月初以来，被告人邱友平未经烟草专卖行政主管部门许可，租用成都市温江区涌泉洪江三组16号民房作为生产场地，提供生产工具和辅料，雇佣并指导被告人彭明洪、罗顺芳、黄廷有、杜贵方，将“中华”牌(硬专供出口)、“玉溪”牌(硬专供出口)、“玉溪”牌(硬授权版)、“云烟”牌(软珍品专供出口)作为原料，翻制成国内销售的“中华”牌(硬)、“玉溪”牌(软)、“玉溪”牌(硬)、“云烟”牌(软珍品)卷烟后交予他人销售。同年9月28日，成都市公安局温江区分局、成都市温江区烟草专卖局查获该场所，并现场缴获“玉溪”牌(软)卷烟条盒装90条、“玉溪”牌(硬)卷烟条盒装100条、“玉溪”牌(硬专供出口)卷烟条盒装55条、“玉溪”牌(硬授权版)卷烟条盒装188条、“云烟”牌(软珍品)卷烟条盒装380条、“云烟”牌(软珍品)卷烟小盒装29．6条、“云烟”牌(软珍品专供出口)卷烟小盒装33．1条、“中华”牌(硬专供出口)卷烟条盒装18条，“云烟”牌(软珍品)卷烟3．55万支，以及玻璃纸、内衬纸、锡箔纸、口花，玉溪、云烟、中华盒皮，改装熨斗、手工烫封机、账本等物资及设备。经检验，在前述非法经营的香烟中，已包装香烟价值人民币233784.6元，散装“云烟”牌(软珍品)卷烟价值约40825元，共计价值约274609.6元。
上述事实，有以下证据证实：
一、书证、勘验检查笔录及照片
1、受案登记表，立案决定书，到案经过，被告人邱友平、彭明洪、黄廷有、罗顺芳、杜贵方的身份信息。
2、成都市温江区烟草专卖局案件移送函、移送财物清单、举报记录表、立案报告表、涉嫌犯罪案件移送呈报审批表。
房屋租赁合同证实不法行为发生地点。
成都市温江区烟草局检查（勘验）笔录、照片及说明、证据复制（提取）单、证据先行登记保存批准书及通知书、物品清单、抽样取证物品清单、扣押决定书及扣押清单、情况说明、查获现场视频及截图，证实现场查获“玉溪”牌(软)卷烟条盒装90条、“玉溪”牌(硬)卷烟条盒装100条、“玉溪”牌(硬专供出口)卷烟条盒装55条、“玉溪”牌(硬授权版)卷烟条盒装188条、“云烟”牌(软珍品)卷烟条盒装380条、“云烟”牌(软珍品)、卷烟小盒装29．6条、“云烟”牌(软珍品专供出口)卷烟小盒装33．1条、“中华”牌(硬专供出口)卷烟条盒装18条，“云烟”牌(软珍品)卷烟3．55万支，玻璃纸、内衬纸、锡箔纸、口花23.45万张、玉溪、云烟、中华盒皮6.717万张，改装熨斗11个、手工烫封机2台。
涉案烟草专卖品核价表及价格证明证实：“玉溪”牌(软)卷烟条盒装90条、“玉溪”牌(硬)卷烟条盒装100条、“玉溪”牌(硬专供出口)卷烟条盒装55条、“玉溪”牌(硬授权版)卷烟条盒装188条、“云烟”牌(软珍品)卷烟条盒装380条、“云烟”牌(软珍品)卷烟小盒装29．6条、“云烟”牌(软珍品专供出口)卷烟小盒装33．1条、“中华”牌(硬专供出口)卷烟条盒装18条共计价值233784.6元，散装“云烟”牌(软珍品)卷烟价值约40825元。共计价值约274609.6元。
被告人的供述与辩解。
被告人邱友平的供述称，我、黄廷有、杜贵芳、彭明洪、罗顺芳在成都市温江区涌泉租住的民房里面生产伪劣香烟。几年前李老板给我说可以做烟赚钱，他让我去找人来生产烟，生产的原料和工具都由李老板提供，技术也是李老板找人来教，我觉得这个事情可以做，我可以赚钱。今年3月份做烟，我先找来彭明洪和罗顺芳，李老板找了一个安徽人教他们做，我看了怎么做。一段时间后，黄廷有、杜贵芳来作坊生产烟，中途二人离开过。每天早上7、8点我到北门绕城外商贸城附近的地方准时与李老板喊来的人交接货，接是李老板提供的制烟原料，一般是标有“专供出口”的云烟、玉溪、中华，都是一件一件装的，每天接的原材料一件至三件不定。交是交头天作坊制作翻装出来的市面上销售的玉溪、云烟、中华，平时都是李老板喊其他人来这边接货，作坊每天生产2、3件烟。我主要负责作坊的生产、运行、接送货，代发工钱。生产计费按条计，他们每天生产2、3件，一件50条，一个月下来他们四个人一共能够有1万元，按工钱反推，也能够知道我们生产了多少烟。我没有见过账本，对现场查获的数量不予认可。
被告人彭明洪的供述、辨认笔录及照片证实，2016年6月份，我的表哥邱友平把我们带到了他租的涌泉洪江三组一个民房里面，让我们在这个房子里生产假烟，承诺的报酬很高，给我们讲生产假烟的步骤和方法。他从外面带出口烟和生产材料进来，需要我们把出口烟里面的烟抽出来，然后用他带回来的假烟重新包装，之后他会来运走我们包装好的假烟。老板邱友平把他带回来印有“专供出口”字样的烟让我们用假烟盒重新包装，杜贵芳把一包烟从原包装盒里取出来，不用分散成每一只香烟，取的时候留到锡箔纸，里面就有20支香烟，然后我把锡箔纸里装的一盒烟装入烟盒里，罗顺芳去贴烟标，烟标一般有数字20字样，再由彭明洪用烫斗封塑料外层，我把10包烟包装成一条。50条烟装成一件，哪个有空哪个装。同时其称现场发现的账本系其自己与本案其他被告人共同记录。
被告人罗顺芳的供述、辨认笔录及照片证实，2016年5月25日左右，我和我老公按照邱友平提供的地址，来到成都市温江区，邱友平跟我老公说，喊我们来就是用出口的香烟把包装换了换成国内生产的香烟。邱友平教我们把出口香烟的标志扯了重新包装，邱友平除了教我和我老公，还教了舅舅黄廷有和舅妈杜贵芳。邱友平把没有开封的香烟带过来，都是用于出口的香烟，我们先把整条香烟的大包装打开，再拆小包装，但是只拆外壳，里面的铝箔我们就不拆了，装的时候就整个装进新的包装里面，这个工序有舅妈杜贵芳负责，另外她还负责将装香烟的新包装折成空盒子，黄廷有负责把我舅妈拆好的烟装进新包装里面，我负责贴口花，我老公用透明胶纸把烟包装起来，用熨斗烫好，加热板用来把褶皱烫平。最后把10包烟做成一条，把50条烟做成一箱，由邱友平运走。我不清楚账本的情况，没见过彭明洪记账。
被告人黄廷有的供述、辨认笔录及照片证实，2016年6月10几号的时候，我和杜贵芳来到温江区涌泉镇的一个村子里，到时彭明洪和罗顺芳已经在那里了。我们到了那里之后，知道是做假烟的活路，彭明洪给我们说这里3000元一个月，包吃包住。我们到了那里后，有个老板，老板是邱友平，教了我们两三天，6月份大家就开始生产假烟了。所有的原料是老板提供的，原料包括印有“专供出口”字样的云烟、玉溪、中华等香烟，还有烫斗、胶水、云烟、玉溪、中华的包装盒等工具，这些烟在我们重新包装之前，我不知道这些烟是真的还是假的。我不清楚账本的情况，没见过彭明洪记账。
被告人杜贵芳的供述、辨认笔录及照片证实，我和我老公来成都市温江区一个烟草仓库里面，他说仓库里的烟是出口烟，烟盒要不得，要换一个新烟盒来包装。这个仓库里除了我和我老公，还有侄儿和侄儿媳妇。我不清楚账本的情况，没见过彭明洪记账。
证易某强的证言及辨认笔录证实，被告人邱友平冒用李某春”的名字与其签订了房屋租赁合同，租用其位于温江区涌泉镇洪江村的房子。
前述证据相互印证，形成证据链，证实被告人邱友平、彭明洪、黄廷有、罗顺芳、杜贵芳等非法经营烟草专卖品的不法事实。
本院认为，被告人邱友平、彭明洪、黄廷有、罗顺芳、杜贵芳违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，其行为构成非法经营罪，且属情节特别严重，应当依法惩罚。本案系共同犯罪，被告人邱友平在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人彭明洪、黄廷有、罗顺芳、杜贵芳在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法减轻处罚。彭明洪、黄廷有、罗顺芳、杜贵芳归案后，如实供述罪行，依法从轻处罚。对账本记载的数额是否为本案的非法经营额问题，本院认为，彭明洪称该账本涉案金额为其本人与本案中其他被告人共同记载，但本案其他被告人均表示未见过该账本，也无证据证实账本确为被告人彭明洪本人书写，故对起诉书指控账本记载金额即为本案的非法经营额的指控不予采纳。对邱友平及其辩护人所持现场查获烟草的价值应为14万余元、系从犯的辩解，与法庭查明事实及评价不一致，不予采纳；对彭明洪的辩护人所持的辩护意见与法庭查明事实一致，予以采纳。
据此，根据本案的事实、情节、以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人邱友平犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币11万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月28日起至2021年9月27日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人黄廷有犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币5万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳人民币3万元，剩余罚金于判决生效之日起三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人罗顺芳犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币5万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳人民币3万元，剩余罚金于判决生效之日起三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
四、被告人杜贵芳犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币5万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳人民币3万元，剩余罚金于判决生效之日起三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
五、被告人彭明洪犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币4万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳人民币3万元，剩余罚金于判决生效之日起三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
六、扣押在案的违禁品及作案工具：“玉溪”牌(软)卷烟条盒装90条、“玉溪”牌(硬)卷烟条盒装100条、“玉溪”牌(硬专供出口)卷烟条盒装55条、“玉溪”牌(硬授权版)卷烟条盒装188条、“云烟”牌(软珍品)卷烟条盒装380条、“云烟”牌(软珍品)卷烟小盒装29．6条、“云烟”牌(软珍品专供出口)卷烟小盒装33．1条、“中华”牌(硬专供出口)卷烟条盒装18条，“云烟”牌(软珍品)卷烟3．55万支，玻璃纸、内衬纸、锡箔纸、口花23.45万张，玉溪、云烟、中华盒皮6.717万张，改装熨斗11个、手工烫封机2台予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 石凌云
人民陪审员 鲜 平
人民陪审员 姜培林
二〇一七年十二月十七日
书 记 员 杨 磊
附《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。