新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)新23刑终213号
原公诉机关木垒哈萨克自治县（以下简称木垒县）人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）闫某，男，1954年8月1日出生，住新疆木垒县。
上诉人（原审被告人）杨涛，男，1964年7月17日出生，住新疆昌吉市。2016年2月2日因涉嫌犯交通肇事罪被木垒县公安局取保候审，2016年11月17日被木垒县人民检察院取保候审，2017年3月3日被木垒县人民法院取保候审。
辩护人暨诉讼代理人关菊香，新疆广泽律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人冯某，男，1976年3月12日出生，住新疆昌吉市。
原审附带民事诉讼被告人昌吉回族自治州审计局（以下简称昌吉州审计局）。
住所地新疆昌吉市。
法定代表人黄建新，系该局局长。
诉讼代理人王飞，新疆新蓝天律师事务所律师。
木垒县人民法院审理木垒县人民检察院指控原审被告人杨涛犯交通肇事罪及原审附带民事诉讼原告人闫某、冯某提起附带民事诉讼一案，于2017年7月14日作出（2017）新2328刑初16号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人闫某、原审被告人杨涛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问上诉人，听取了原审附带民事诉讼原告人及辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定，附带民事诉讼原告人闫某系木垒县三校退休教师，附带民事诉讼原告人冯某系昌吉州审计局驾驶员，被告人杨涛系昌吉州审计局法制科科长，死者马某系昌吉州审计局书记。杨涛、冯某、马某为木垒县新户乡三畦村驻村工作组成员。2015年10月29日上午11时许，杨涛、马某乘坐冯某驾驶的登记在昌吉州审计局名下的三菱牌小型越野客车前往木垒县鸣沙山风电场戈壁散心捡石头，并让闫某同行带路。下午17时30分许，四人向木垒县城返回。途中，因冯某瞌睡犯困，杨涛提出由自己开车，让冯某休息，后由杨涛驾驶该车继续向木垒县城方向行驶。车辆行驶至25公里+700米处时，车辆发生侧翻驶下路基，致使马某死亡，闫某、冯某受伤。
事故发生后，闫某被送往新疆医科大学第一附属医院整形科住院治疗33天，支付住院治疗费用51785.85元、门诊治疗费用6803.07元。经鉴定，闫某面部损伤伤残程度为九级伤残，胸部多发肋骨骨折伤残程度为十级伤残，护理期限60天，营养期限60天，需择期手术行面部疤痕磨修复术之后续治疗费为10000元。闫某支付鉴定费2500元。医疗保险基金已支付闫某37854.47元，×××号车座位险承保公司已向闫某支付理赔款10000元。
因事故给附带民事诉讼原告人闫某造成的经济损失共计182910.53元，其中医疗费58588.92元、后续治疗费10000元、鉴定费2500元、护理费10013.4元、住院伙食补助费990元、营养费1500元、残疾赔偿金99318.21元。
事故发生后，冯某被送往新疆医科大学第一附属医院住院治疗28天；2015年11月28日至2015年12月11日在北京博爱医院住院治疗13天；2015年12月13日至2016年1月31日期间，在昌吉州人民医院康复疼痛科先后住院治疗四次，共计49天；2016年2月20日至2016年9月1日期间，在昌吉州中医院康复科前后住院治疗两次，共计31天。经鉴定，冯某颅脑损伤、脑挫裂伤，遗留右侧肢体偏瘫为七级伤残，脾脏破裂手术切除为八级伤残，护理期限210日，营养期限180日。冯某支付鉴定费2000元。住院期间，冯某共计支付医疗费用209007.47元、病历复印费120元。医疗保险基金已支付冯某181917.24元（打入昌吉州审计局账户），自付部分为27090.23元。昌吉州审计局投保的平安团体意外伤害险已赔付冯某120000元，投保的平安附加意外伤害住院团体收入保障险已赔付冯某5640元，投保的平安养老保险公司附加意外险和团体意外伤害险已赔付冯某247741.42元，投保的车座位险已赔付冯某10000元。
因事故给附带民事诉讼原告人冯某造成的经济损失共计285246.94元，其中医疗费66639.11元、住院伙食补助费3630、护理费6842.49元、营养费1000元、残疾赔偿金220707.14元、交通费500元、鉴定费2000元、复印费120元。
根据以上事实，原审认为原审被告人杨涛的行为已构成交通肇事罪,杨涛的犯罪行为给被害人造成的经济损失应予赔偿。因在驻村期间，杨涛与冯某、闫某、马某驾驶三菱牌小型越野客车外出散心，车辆发生侧翻造成附带民事诉讼原告人人身损害，此次外出行为与执行工作任务无关，因此附带民事诉讼被告人昌吉州审计局不应承担赔偿责任。本案中，闫某、冯某已获赔的车上人员责任险理赔款20000元应从各自损失总额中予以扣除，二人在社保及其他保险已获赔部分不应扣除。遂依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条二、三款、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：一、被告人杨涛犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年；二、被告人杨涛于判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人闫某经济损失172910.53元；三、被告人杨涛于判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人冯某经济损失275246.94元；四、驳回附带民事诉讼原告人闫某的其他诉讼请求；五、驳回附带民事诉讼原告人冯某的其他诉讼请求。
上诉人闫某上诉称,杨涛系履行职务行为，因其行为造成的损失应当由用人单位即昌吉州审计局承担赔偿责任，原审认定事实错误，请求二审法院依法改判。
上诉人杨涛上诉称，案发当天,马某安排其与冯某等人外出工作，其主动代替驾驶员驾驶车辆，其行为属于职务行为，故昌吉州审计局应当承担赔偿责任；被害人已经获赔社保及单位购买的意外人身保险等其他保险款，原判未予扣除有误；原判量刑过重。综上，请求二审法院依法改判。其辩护人持相同意见。
原判认定上诉人杨涛犯交通肇事罪的事实及民事赔偿数额正确,且有经原审庭审举证、质证，查证属实的道路交通事故遗留物品清单、公安交通管理行政强制措施凭证、发还扣留车辆通知书，杨涛的常住人口信息表、身份证复印件、机动车驾驶证、机动车行驶证、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、机动车交通事故责任强制保险单，马某、闫某、冯某的身份证复印件，木垒县交通警察大队道路交通事故死亡人员尸体处理通知书，被害人闫某、冯某的陈述，被告人杨涛的供述与辩解，木垒县交警大队第38号道路交通事故车辆技术检验报告、新疆中信司法鉴定中心[2015]毒检字第6151号司法鉴定意见书、新疆中信司法鉴定中心[2015]交鉴字第J2887号司法鉴定意见书、木垒县公安局物证鉴定室（木）公（物）鉴（尸）字[2015]48号法医学尸体检验报告、（木）公（物）鉴（伤）字[2016]20号鉴定文书、公（昌市）物证鉴（活检）字[2016]219号鉴定文书、木公交认字[2015]第00031号道路交通事故认定书、道路交通事故现场勘查笔录及现场图和照片,受案登记表、立案决定书、归案情况说明、关于自首的证明、通话记录单,谅解书，闫某的出院证明、住院费用清单、住院病历、医疗证明书、住院费发票彩印件、门诊票、沙依巴克区仓房沟路同信堂大药房发票、新疆祥云司法鉴定所（2017）临鉴字第009号法医临床学司法鉴定意见书、鉴定费票据，冯某的住院病历、医疗费发票、社保清单、新疆天诚司法鉴定所（2017）新天诚法临鉴字第197号司法鉴定意见书、鉴定费票据、复印费票据，平安财险公司短期健康保险和意外伤害保险清单、平安养老保险理赔决定通知书，社保局赔付清单、借条、银行打款单、昌吉州审计局意外车祸事故的调查情况，木垒县审计局书记叶某到昌吉州审计局反映情况的记录等证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨涛违反道路交通运输管理法规，在道路上超速行驶，造成一人死亡、一人重伤、一人轻伤，且负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。原判定性正确。依据杨涛的供述、昌吉州审计局出具的事故调查情况及木垒县审计局书记叶某反映相关情况记录等证据可以证实杨涛系非履行职务期间发生事故，杨涛及其辩护人和上诉人闫某关于杨涛的行为系职务行为的意见与事实不符，其请求由昌吉州审计局承担赔偿责任的理由不能成立，本院不予采纳。杨涛因侵权行为给被害人造成的损失应当承担赔偿责任，社会医疗保险与侵权之债产生原因不同，适用不同法律关系，即使所指向标的物可能出现重合，但究其本质不同，不能因相互间在标的物上出现重合就予以扣减。人身意外保险亦是同理，且人的身体损害无法用金钱衡量，不存在只能得其一的情况，更不能因此而减轻侵权人责任，原审判令杨涛承担赔偿责任并无不当，杨涛及其辩护人关于附带民事诉讼原告人已经获赔的社保及意外人身险等其他保险款应予扣除的意见不能成立，本院不予支持。原判根据杨涛的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，充分考虑其自首及取得被害人谅解等情节，在法定刑幅度内从轻处罚并适用缓刑，量刑适当，上诉人杨涛及辩护人关于原判量刑过重的意见不能成立，本院不予支持。综上，原判认定事实和适用法律正确,量刑适当，审判程序合法,民事赔偿正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李佩隶
审 判 员 刘艳蓉
代理审判员 马雅婷
二〇一七年十月十九日
书 记 员 马 聃