广州知识产权法院
民 事 判 决 书
(2017)粤73民初1081号
原告：黄雪高，男，汉族，1967年12月24日出生，身份证住址福建省厦门市。
委托代理人：林瑞云，广州粤高专利商标代理有限公司专利代理人。
被告：南昌新星贸易进出口发展有限公司，经营地址江西省南昌市。
法定代表人：杨瑜，该司总经理。
委托代理人：黄桂林，广东前海律师事务所律师。
原告黄雪高与被告南昌新星贸易进出口发展有限公司（以下简称新星公司）侵害外观设计专利权纠纷（专利号：ＺＬ20083011××××.6）一案，本案于2017年4月11日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人林瑞云、被告委托代理人黄桂林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄雪高向本院提出诉讼请求：1.确认被告制造、许诺销售、销售的产品侵犯了原告涉案专利；2.判令被告立即停止侵权行���，停止制造、许诺销售及销售侵权产品，销毁侵权产品、半成品及生产侵权产品的专用设备等；3.判令被告赔偿原告经济损失人民币20万元；4.判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：涉案专利现处于有效状态，其权利人黄雪高发现被告在119届广交会上许诺销售上述专利产品行为，原告认为被告未经原告许可为生产经营目的制造、许诺销售和销售原告的专利产品，侵犯了原告专利。被告的行为给原告造成了损失。
被告新星公司答辩称：事实本案侵权行为的是永康市方岩三星金属制品厂（以下简称方岩三星厂）所为，与本案被告无关。从本案原告提交的“119届广交会投诉资料及回执”的侵权证据中，在广告目录首页给出的网址××，打开对应的网页（详见被告提交的证据二），能够看到网页为方岩三星厂所有，网页上地址、传真号、网址及供应产品等信��均与广告目录上的信息相对应。广告目录上还印有与“英波达及图形”，经查询该商标申请人为方岩三星厂。另通过查询可知，方岩三星厂是真实存在的，结合现有证据可以证明实施许诺销售行为的是方岩三星厂，与被告无关。广交会展位很难申请，因此存在借助别人展位摆放产品和广告目录的情况。本案中，被告不知道方岩三星厂的行为侵犯了原告涉案专利权，而在原告投诉后，被告及时通知了方岩三星厂进行撤展。综上，被告新星公司不应承担任何责任。
本院经审理查明：
一、与涉案专利有关的事实
涉案专利为外观设计专利，专利名称为食物保温架（KY610），专利号为ＺＬ20083011××××.6。原告黄雪高于2008年2月5日向国家知识产权局提出申请，于2009年11月4日获得授权。涉案专利的专利费缴纳至2017年3月6日。
涉案专利包括���片或照片10幅（见附图1）。简要说明记载，涉案专利右视图与左视图对称，仰视图无设计要点。
以上事实有原告黄雪高提交的证据：涉案专利《外观设计专利证书》、涉案专利收费收据及庭审笔录佐证。被告新星公司对上述证据的真实性予以认可，但认为原告没有提交涉案专利的专利评价报告，涉案专利是否符合专利法规定的授权条件还有待进一步核实。
二、与原告指控被告侵犯涉案专利权行为有关的事实
2017年6月9日，本院根据原告黄雪高的申请向广交会调取了涉诉证据材料，包括《广交会出口展区知识产权提请投诉书》、《涉嫌专利侵权处理通知书》、《承诺书》、广交会接待投诉站出具的《受理回执（19PZ0116）》、黄雪高投诉时提交的名称为食物保温盘（KM610）、专利号为ＺＬ20093017××××.Ｘ的外观设计专利证书、产品图册以及涉案展出摊位图片、被诉侵权产品图片等材料。《广交会出口展区知识产权提请投诉书》载明专利号为ＺＬ20093017××××.Ｘ的外观设计权利人为黄雪高，投诉代理人为余接旺，被投诉方为被告新星公司，展位号为1.1N15，涉嫌侵权产品为保温盘，投诉时间为2016年4月24日。中国进出口商品交易会知识产权和贸易纠纷投诉接待站（以下简称投诉接待站）出具给新星公司的《涉嫌专利侵权处理通知书》载明的内容初步认定新星公司在1.1N15上摆设的食物保温盘涉嫌侵犯黄雪高专利号为ＺＬ20093017××××.Ｘ的外观设计。该通知书上，展品处理方式手写注明为自撤，参展商证件号码处手写注明为拒签。《承诺书》上所载明的内容与通知书内容基本一致，承诺方显示企业名称为被告新星公司，但并没有签署落款信息。投诉接待站于2016年4月27日出具《受理回执（19PZ0116）》，载明该站��就黄雪高对新星公司侵权的投诉作出了处理。从广交会调取的展位照片显示被投诉摊位号位1.1N15,招牌显示为南昌新星贸易进出口发展有限公司。产品图册1本，介绍内容与案外人方岩三星厂有关。
原告向本院提交了《受理回执（19PZ0116）》、《广交会出口展区知识产权提请投诉书》、《第119届广交会二期A区专利案件档案NO.19PZ0116》、《专利投诉调查表》、《承诺书》、《涉嫌专利侵权处理通知书》、产品图册复印件及涉案展出摊位图片、被诉侵权产品图片等材料，其中《受理回执（19PZ0116）》、《广交会出口展区知识产权提请投诉书》、《承诺书》、产品图册复印件及涉案展出摊位图片、被诉侵权产品图片等材料与本院从广交会调取证据的内容均一致。
被告对上述证据的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可，认为不能证明被告侵权，侵��行为是由方岩三星厂实施。且原告在向广交会投诉时使用的是专利ＺＬ20093017××××.Ｘ，而在本案使用了涉案专利，原告应当继续使用投诉时使用的专利，否则119届广交会投诉资料及回执与本案无任何关联性。
以上事实有本院从广交会调取的证据、原告提交的证据及庭审笔录在案佐证。
三、涉案专利与被诉侵权产品勘验比对情况
在本案庭审过程中，原被告双方确认用从广交会调取的7张被诉侵权产品图片与涉案专利进行比对。被诉侵权产品与涉案专利的设计特征基本相同。
四、与被告抗辩有关的事实
被告为证明涉案侵权行为是由方岩三星厂实施的，提交了相关证据，其中，证据1.企业信用信息公示报告。该报告显示方岩三星厂是一家个体工商户，经营地址为浙江省永康市方岩镇前刘工业区，目前登记仍存于存续状态。证据2.方岩三星厂阿里巴巴网页截图。该截图显示方岩三星厂在阿里巴巴网页上开设有网店，网店认证信息与企业信用信息公示报告显示的成立时间、注册地址、经营范围等信息内容一致。证据3.商标注册信息。信息显示“英波达及图形”商标的申请人为方岩三星厂。上述证据可以证明许诺销售行为是由方岩三星厂实施。
原告对上述证据的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可，上述证据与被告在广交会上展示的涉案产品无关，不能证明被告没有在广交会上实施涉案侵权行为。
五、与民事责任有关的事实
为证明其合理费用支出，原告黄雪高提交了委托代理合同1份、广东省增值税发票1张。委托合同内容为黄雪高委托广州粤高专利商标代理有限公司天河分公司代为参加与被告新星公司、案外人景德镇嘉宝瓷业发展有限公司之间的���讼。合同约定代理费用为30000元。发票编号为NO.10079339，开票日期为2017年6月19日，服务名称为知识产权服务费，金额为40000元。
被告认为委托合同与发票时间提交时间超过举证时限，且开票时间与合同约定时间不符，发票开具的是知识产权服务费与委托合同注明的代理费不一致，原告也没有提交转账凭证证明有实际履行。
另查明，本院正在审理黄雪高与景德镇嘉宝瓷业发展有限公司之间的侵害外观设计专利权纠纷一案，案号为（2017）粤73民初1080号。
再查明，被告新星公司为有限责任公司，注册资本50万元，经营范围国内贸易、自营和代理各类商品和技术的进出口。
本院认为，本案属于外观设计专利权纠纷，该专利现仍处于合法有效状态，故应受法律保护。根据查明事实，本案主要审查如下问题：1.被诉侵权设计是否落入涉案专利权保护范围；2.被告新星公司是否侵犯了涉案专利权；3.若侵权行为成立，被告应当承担的民事责任。
一、关于被诉侵权设计是否落入涉案专利权保护范围的问题
根据《中华人民共和国专利法》第五十九第二款的规定，外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。
《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷应用法律若干问题的解释》第八条、第九条规定，在与外观设计专利产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入外观设计专利权的保护范围。人民法院应当根据外观设计产品的用途，认定产品种类是否相同或者相近。第十条、第十一条规定，人民法院应当以外观设计专利产品的一般消费者的知识水平和认知能力，判断外观设计是否相同或者近似。认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断；对于主要由技术功能决定的设计特征以及对整体视觉效果不产生影响的产品的材料、内部结构等特征，应当不予考虑。下列情形，通常对外观设计的整体视觉效果更具有影响：（一）产品正常使用时容易被直接观察到的部位相对于其他部位；（二）授权外观设计区别于现有设计的设计特征相对于授权外观设计的其他设计特征。被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上无差异的，人民法院应当认定两者相同；在整体视觉效果上无实质性差异的，应当认定两者近似。
本案中，涉案专利的产品与被诉侵权产品均为食物保温架类产品，种类相��。经庭审比对，涉案专利与被诉侵权产品有以下相同点：1.两者均由锅盖、锅体、支架等部分组成，各部分的组成、布局、比例关系相近似；2.锅盖顶部中央有一环形提手，中间镂空；3.支架部件均有3个支架腿和2个环形提手组成，提手中间为镂空，支架腿形状基本相同。涉案专利与被诉侵权产品之间存在的区别特征：1.被诉侵权产品的锅体上大下小，差异较为明显，整体为圆台形，涉案专利下部略窄于上部；2.涉案专利支架腿中间有一道镂空，被诉侵权产品没有。对此，本院认为，上述区别特征在整体设计中所占比例较小，属于细微差异，并不足以引起消费者注意，使一般消费者对两者产生显著不同的整体视觉效果。被诉侵权产品与涉案专利在整体视觉效果上无实质性差异，构成相近似外观设计。综上，被诉侵权产品落入涉案专利权保护范围。
二、关于被告新星公司是否侵犯了涉案专利权
原告黄雪高指控被告新星公司生产、销售、许诺销售被诉侵权产品。《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第二十四条规定，专利法第十一条、第六十九条所称的许诺销售，是指以做广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等方式作出销售商品的意思表示。根据已查明的事实，在119届广交会期间，涉案1.1N15的展位属于被告新星公司租用，而被诉侵权产品亦是在其展位上被发现。被告新星公司虽抗辩是其同意方岩三星厂利用涉案展位展示了被诉侵权产品，但本院从调取的广交会调取的《涉嫌专利侵权处理通知书》、《受理回执》等材料来看，上述材料均没有关于方岩三星厂展示被诉侵权产品的记录。而被告提交的企业信息信用公司报告、阿里巴巴网页、商标注册信息也不能证明涉案展位在展��期间实际是由方岩三星厂在使用，也不能证明被诉侵权产品实际是由方岩三星厂在进行展示。综上，本院认定被告新星公司构成许诺销售被诉侵权产品。对于原告认为产品图册可以证明被告有许诺销售行为，对此本院认为本院从广交会调取的产品图册中所展示的产品仅有一面，不足以判断与涉案专利是否构成相同或近似，故对原告的该项主张，本院不予支持。
原告虽指控被告新星公司有制造、销售被诉侵权产品的行为，但是没有提交任何证据予以证明，故对其主张被告有制造、销售被诉侵权产品的行为的主张，本院不予支持。
被告新星公司未经涉案专利权人也即本案原告黄雪高许可许诺销售涉案产品的行为，侵害了原告黄雪高就涉案专利依法享有的外观设计专利权。
至于，被告庭审中主张原告在向广交会投诉使用的是非涉案专利ＺＬ20093017××××.Ｘ，故其应当使用ＺＬ20093017××××.Ｘ进行诉讼。本院认为，《中华人民共和国专利法》第十一条第二款规定，外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。原告通过向广交会投诉，固定被告涉案侵权行为，经庭审比对，涉案产品与涉案专利外观构成相近似，在此情况下并不影响原告在诉讼阶段使用涉案专利提起诉讼。且涉案专利的专利权尚处于稳定状态，在无证据表明涉案专利的专利权被依法宣告无效或放弃前，黄雪高依据涉案专利享有的专利权受法律保护。故被告的该项抗辩主张，本院不予采纳。
三、关于被告应当承担的民事责任的问题
根据《中华人民共和国侵权专利法》第十一条第二款及《中华人民共和国侵权��任法》第十五条第一款第（一）项的规定，本案中，被告新星公司应当承担立即停止侵权和赔偿损失的民事责任。
从侵犯专利权的认定上看，不论侵权人主观上是故意还是过失，不论其是否知道或者应当知道专利权的存在，只要其实施了专利法规定的侵犯专利权的行为，即构成侵权，应当承担停止侵权的民事责任。故被告新星公司未经许可许诺销售被诉侵权产品，应当立即停止许诺销售被诉侵权产品。考虑到被告新星公司在原告向广交会投诉当日便将被诉侵权产品下架，广交会出具的《涉嫌专利侵权处理通知书》也记载展品已自撤处理，且原告也没有证据证明被告仍在实施许诺销售行为，故对其诉请判令被告新星公司停止许诺销售被诉侵权产品的主张，本院不予支持。原告没有提交证据证明被告存在库存侵权产品，故对原告诉请销毁侵权产品的请求，本���不予以支持。
《中华人民共和国专利法》（2008年修正）第六十五条规定，侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。
《中华人民共和国专利法》（2008年修正）第六十五条第一款规定，赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。本案中，原告黄雪高为证明其为制止侵权行为而支付了知识产权服务费，并提交了��托代理合同和发票，其中委托代理合同约定的两案代理费为30000元，知识产权服务费发票为40000元，虽委托代理合同和发票的金额不能对应，但考虑到原告确有专利代理人代为诉讼及出庭，故对原告主张的该项合理支出，本院酌情予以部分支持。考虑到原告并未对诉请判令被告赔偿20万元中的损失赔偿部分和合理开支部分进行区分，故对合理开支部分，本院将纳入损失赔偿部分一并考虑。
原告主张被告应赔偿其经济损失及合理费用支出共20万元，但原告并没有提交证据证明因侵权所受到的实际损失，也未提交涉案专利的许可使用费等证据，被告的侵权而获利亦无法查清。故本院将根据本案的具体情况，综合考虑涉案专利的类型、侵权行为的性质、范围及影响以及原告的合理开支费用，本院判令被告赔偿原告经济损失及合理费用共10000元。
综上所述���依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（一）、（六）项，《中华人民共和国专利法》第六十五条、第十一条第二款、第五十九第二款、第六十五条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷应用法律若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告南昌新星贸易进出口发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告黄雪高经济损失及合理开支合计人民币10000元；
二、驳回原告黄雪高的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币4300元，由原告黄雪高负担2042.5元，被告景德镇嘉宝瓷业发展有限公司负担2257.5元。受理费4300元已由原告全部预交，被告南昌新星贸易进出口发展有限公司负担部分由被告南昌新星贸易进出口发展有限公司在判项二所确定的履行期限内迳付给原告。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条和《最高人民法院关于知识产权案件管辖等有关问题的通知》第六条的规定，本案需要强制执行的，由广州市中级人民法院或者被执行的财产所在地中级人民法院执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。
审 判 长 莫伟坚
人民陪审员 薛桂玲
人民陪审员 钟秋霞
二〇一七年九月二十一日
法官 助理 郝文灿
书 记 员 张锦燕
郑燕枫
附图：涉案专利图片
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被诉侵权产品图片：
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