安徽省亳州市中级人民法院
行 政 判 决 书
(2017)皖16行终22号
上诉人（原审原告）马廷伟，男，1974年11月9日出生，汉族，住利辛县。
委托代理人李涛，安徽相和律师事务所律师，执业证号13412201010525472。
委托代理人李芳，女，1970年10月19日出生，汉族，住利辛县。
被上诉人（原审被告）利辛县马店孜镇人民政府，住所地：利辛县马店孜镇政务新区。
法定代表人武玉峰，镇长。
出庭负责人张魏国，利辛县马店孜镇党委委员。
委托代理人李坤，男，1983年1月9日出生，汉族，利辛县马店孜镇法律服务所主任，住利辛县。
被上诉人（原审被告）利辛县人民政府，住所地：利辛县前进路。
法定代表人程莉，县长。
委托代理人关艳灵，利辛县法制办工作人员。
委托代理人牛国旗，利辛县法制办工作人员。
原审第三人马廷中，男，1969年11月20日出生，汉族，住安徽省利辛县。
上诉人马廷伟诉被上诉人利辛县马店孜镇人民政府(以下简称马店孜镇政府)土地权属确认答复、被上诉人利辛县人民政府(以下简称利辛县政府)行政复议决定一案中，不服安徽省蒙城县人民法院（2016）皖1622行初45号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人马廷伟及其委托代理人李涛、李芳，被上诉人马店孜镇政府及其委托代理人张魏国、李坤，被上诉人利辛县政府及其委托代理人关艳灵、牛国旗，原审第三人马廷中参加庭审。现已审理完毕。
原审法院查明：原告马廷伟于2016年3月17日向被告马店孜镇政府申请宅基地使用权确权，被告马店孜镇政府于2016年3月31日作出《关于马廷伟申请土地确权的答复意见》认定：原告目前拥有一处住宅。原告申请对马庄东头南北路东边的492.8平方米宅基地享有使用权，《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定：“农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准”。按照《中华人民共和国土地管理法》和上级规定，执行“一户一宅”原则，农村村庄每户宅基地面积不得超过220平方，严禁超面积占用宅基地。所以原告申请对马庄东头南北路东边的492.8平方米宅基地享有使用权，被告马店孜镇政府决定不予受理。原告不服《关于马廷伟申请土地确权的答复意见》，遂于2016年4月10日向被告利辛县政府申请复议，要求撤销被告马店孜镇政府《关于马廷伟申请土地确权的答复意见》并要求被告利辛县政府责令被告马店孜镇政府履行宅基地使用权确权的法定职责。被告利辛县政府于2016年5月6日，作出利复字（2016）8号《行政复议决定书》认为，《土地管理法》第六十二条第一款规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。《安徽省实施<中华人民共和国土地管理法>办法》第四十三条第二款第（二）项规定，“淮北平原地区，每户宅基地面积不得超过220平方米，原告向被告马店孜镇政府提出的请求，不符合上述法律规定，被告马店孜镇政府作出的答复意见认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，程序正当，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，决定如下：维持被告马店孜镇政府作出的《关于马廷伟申请土地确权的答复意见》。原告不服复议决定提起行政诉讼。
原审法院认为：本案的争议焦点是原告申请被告马店孜镇政府对宅基地土使用权进行确权，而被告马店孜镇政府是否应该受理原告的申请，是否应对宅基地使用权进行确权,被告马店孜镇政府答复意见及被告利辛县政府的复议决定是否应该撤销,围绕上述争议作如下分析：农村村民宅基地属于农民集体所有依法用于非农业建设的土地。《中华人民共和国土地管理法实施条例》第三条第一款规定：国家依法实行土地登记发证制度。依法登记的土地所有权和土地使用权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。第四条第二款规定：农民集体所有的土地依法用于非农业建设的，由土地使用者向土地所在地的县级人民政府土地行政主管部门提出土地登记申请，由县级人民政府登记造册，核发集体土地使用权证书，确认建设用地使用权。根据上述规定，乡镇人民政府无权对农民集体所有依法用于非农业建设的宅基地进行登记造册，核发集体土地使用权证书，确认建设用地使用权。故本案中被告马店孜镇政府对原告宅基地使用权确权申请无权受理。但不予受理的理由及适用的法律法规错误。被告马店孜镇政府于2016年3月31日作出的《关于马廷伟申请土地确权的答复意见》依法应予撤销。原行政行为不予受理的理由及适用的法律法规错误，被告利辛县政府的复议决定必然错误，其于2016年5月6日作出的利复字（2016）8号行政复议决定。亦应依法撤销。原告诉请依法责令被告马店孜镇政府履行土地确权职责的理由不能成立，故依法驳回。依照《中华人民共和国土地管理法实施条例》第三条第一款，第四条第二款；《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十条第（二）项、第七十九条之规定，判决：一、驳回原告要求被告马店孜镇政府履行土地使用权确权的诉讼请求；二、撤销被告马店孜镇政府于2016年3月31日作出的关于马廷伟申请土地确权的答复意见；三、撤销被告利辛县政府于2016年5月6日作出的利复字（2016）8号行政复议决定。案件受理费50元，由二被告各负担20元，原告负担10元。
上诉人马廷伟上诉称，本案争议土地面积共计7分3厘，系上诉人的承包地，涉案土地面积虽多于220平方米，除当作宅基地使用外，多余部分会根据土地法规定合理使用。被上诉人马店孜镇政府应当依据法律规定，受理上诉人提出的确权申请。综上，原审法院认定事实错误，应当予以纠正，请二审法院依法撤销蒙城县人民法院（2016）皖1622行初45号行政判决第一项，判决被上诉人马店孜镇政府受理土地确权申请，履行法定职责；被上诉人承担一、二审诉讼费用。
上诉人马廷伟提供的证据如下：1、上诉人的身份证复印件，证明其是适格的诉讼主体；2、马店孜镇政府于2016年3月31日作出的《关于马廷伟申请土地确权的答复意见》；3、利辛县政府于2016年5月6日作出的利复字[2016]8号行政复议决定书。证据2、3证明两被上诉人作出的行政行为事实存在。
被上诉人马店孜镇政府辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
马店孜镇政府提供的证据如下：一、事实方面7份证据材料：1、2013年4月23日四李村民委员会出具的关于马廷中与马廷伟宅基地纠纷处理意见一份，证明马廷伟与马廷中在以前就涉案纠纷已经进行了调解纠纷。2、2013年4月3日马士灵、刘玉兰出具的证明一份，3、2016年3月28日四李村出具的证明一份，证明马廷伟已经拥有一处宅基地，马店孜镇政府已经履行了法定职责。4、2016年3月28日梁秀侠出具的证明一份，5、2016年3月28日第三人出具的说明两份，证明马廷伟、马廷中已经拥有一处宅基地。6、2016年3月28日马士灵出具的证明一份，双方已有一处宅基地。二、程序证据：镇政府进行了调查走访取证，有原告提出的申请表，马店孜镇政府的审批表。三、法律依据：《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定“农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准”。按照《中华人民共和国土地管理法》第四十三条规定和上级规定，执行“一户一宅”原则，农村村庄每户宅基地面积不得超过220平方米，严禁超面积占用宅基地。马廷伟在《土地确权申请书》中“组织成员马廷伟依法申请并取得马庄东头南北路东边的492.8平方米宅基地使用权。”所以，马店孜镇政府决定不予受理。
被上诉人利辛县政府辩称，第一，被上诉人利辛县政府于2016年4月15日受理上诉人的行政复议申请后，通知马店孜镇政府答辩。马店孜镇政府在规定期限内提供了答辩状及相关证据。利辛县政府根据《中华人民共和国行政复议法》规定，对双方提交的材料进行书面审理，经集体研究讨论作出利复字〔2016〕8号《行政复议决定》，并进行送达，复议程序合法。第二，原行政行为的事实及程序证据，法律依据由马店孜镇政府进行提供和答辩。综上，被上诉人利辛县政府作出行政复议，认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请依法维持。
利辛县政府提供的证据如下：一、事实证据，同马店孜镇政府。二、程序证据：第一组1、马廷伟提交的行政复议申请书；2、马店孜镇政府作出的“答复意见；3、马廷伟身份证复印件及授权委托书；4、行政复议案件受理审批表；5、马店孜镇政府答辩通知书送达回证。1-5证明马廷伟提出的行政复议申请符合受理条件，利辛县政府依法受理，并书面通知马店孜镇政府答辩。第二组6、马店孜镇政府行政复议答辩状；7、马店孜镇政府提交的证据材料。6-7证明马店孜镇政府依法进行答辩并提交了相关证据材料。第三组8、行政复议决定审批表；9、行政复议决定书（利复字[2016]8号）；10、送达回证。8-10证明利辛县政府依照法定程序进行审理并送达。三、法律依据：《行政复议法》、《行政复议法实施条例》。
原审第三人马廷中辩称，原审第三人对涉案土地拥有二分之一使用权；涉案土地的面积明显超出关于宅基地使用面积法律的强制规定；原告的确权要求不符合法律规定；宅基地是父母分配给上诉人与原审第三人的。被上诉人马店孜镇政府作出的行政行为认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，应依法驳回上诉人的诉讼请求。
原审第三人马廷中提供的证据如下：1、原审第三人的身份证复印件，证明原审第三人的诉讼主体资格；2、（1）2013年4月3日马士灵、刘玉兰出具的证明一份；（2）2013年4月26日上诉人与原审第三人的协议书一份；（3）2013年5月2日上诉人与原审第三人的协议书一份；（4）2016年4月27日马士灵书写的证明一份；（5）2014年9月3日马店孜镇政府关于马廷中、马廷伟宅基纠纷处理意见一份，证明涉案土地拥有二分之一的土地使用权，上诉人无权在使用权属于别人的情况下要求确权，马店孜镇政府不予受理的决定履行了法定职责。3、马士灵的证人证言，证明目的同第2组证据的证明目的。
经庭审举证、质证，各方当事人对案卷证据的质证意见与原审一致。本院对上诉人所提供证据的认证意见与原审一致；马店孜镇政府提供的证据可以相互印证，证明上诉人与原审第三人争议土地系其与父母共同使用，后来由其父母分割给二人使用的事实，以及被上诉人马店孜镇政府进行了相关调查的事实。被上诉人利辛县政府的程序性证据证明其复议程序合法。原审第三人提供的证据能够证明上诉人与原审第三人争议土地系其与父母共同使用，后来由其父母分割给二人使用的事实。
经审理查明，上诉人马廷伟与原审第三人马廷中系同胞兄弟，由其养父马士灵抚养成人。本案涉及宅基地七分三厘，由村集体组织分配给其父母与家人共同使用，后由其父母将该宗土地一分为二，分割给两人分别建房使用。2016年3月17日，上诉人马廷伟向马店孜镇政府提出确权申请，要求对涉案的492.8平方米宅基地确认使用权。2016年3月31日马店孜镇政府作出《关于马廷伟申请土地确权的答复意见》，以上诉人申请的宅基地面积超过规定的220平方米宅基地面积标准，作出不予受理决定。上诉人马廷伟向利辛县政府提起行政复议申请，利辛县政府于2016年5月6日作出利复字〔2016〕8号《行政复议决定书》，以《答复意见》认定事实清楚，适用法律正确为由，作出维持原行政行为的决定。马廷伟不服，于2016年9月12日向利辛县法院提起行政诉讼。经上诉人提出申请，亳州市中级人民法院作出（2016）皖16行辖5号裁定书，指定蒙城县法院审理。蒙城县法院于同年11月25日作出（2016）皖1622行初45号行政判决。上诉人马廷伟不服，向本院提起上诉。
本院认为，本案争议土地系村集体组织分配给上诉人、原审第三人及其父母共同使用的宅基地，后其父母将涉案土地分割给二人使用，本案实质上系因家庭内部成员分配财产而引起的纠纷，该争议应由民事法律规范调整，不属于《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定的行政争议调整范围。上诉人马廷伟因该纠纷提出确认土地使用权的申请，不属于被上诉人马店孜镇政府的工作职责受理范围，因此，被上诉人马店孜镇政府作出不予受理的处理结果正确，上诉人向原审法院提起诉讼，要求撤销该答复意见的诉讼请求不能成立，应予以驳回。
被上诉人利辛县政府履行了受理审批、答辩通知等复议程序，经过审理作出行政复议决定程序合法，处理结果正确，上诉人向原审法院提起行政诉讼，要求撤销该行政复议决定的起诉理由不能成立。
综上，原审判决撤销被上诉人马店孜镇政府的答复意见及利辛县政府的行政复议决定，显属不妥，应予纠正。上诉人要求撤销原审判决第一项内容并判令马店孜镇政府履行法定职责的上诉理由，缺乏法律依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
撤销蒙城县人民法院（2016）皖1622行初45号行政判决
书；
驳回上诉人马廷伟的诉讼请求。
本判决为终审判决。
审判长 张秀远
审判员 刘晓慧
审判员 张继民
二〇一七年五月四日
书记员 丁 涛
附本案依据的主要法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。