四川省乐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)川11刑终16号
原公诉机关乐山市沙湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙正勇（绰号“眼镜”），男，1966年1月25日出生于四川省成都市金牛区，汉族，文盲，居民，住四川省乐山市沙湾区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月1日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于乐山市沙湾区看守所。
乐山市沙湾区人民法院审理乐山市沙湾区人民检察院指控原审被告人孙正勇犯贩卖毒品罪一案，于2017年1月13日作出（2016）川1111刑初90号刑事判决。原审被告人孙正勇不服，提出上诉。本院于2017年1月20日受理后，依法组成合议庭，于2017年2月9日公开开庭审理了本案，四川省乐山市人民检察院指派检察员雷文莉出庭履行职务，上诉人（原审被告人）孙正勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人孙正勇系吸毒人员，为“以贩养吸”，从他人处购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）进行贩卖。2016年10月期间，孙正勇三次贩卖毒品冰毒给吸毒人员袁某，每次价格均为50元。其中第三次即2016年10月31日14时许，二人交易完成后分别被民警抓获，从袁某身上查获疑似毒品冰毒1小包，经称量，净重0.33克。当日15时50分，民警在乐山市沙湾区沫若大道南段邮政储蓄银行绥山东路营业厅中将孙正勇抓获时，从其身上所穿的外套内查获疑似毒品冰毒3小袋，经称量净重2.81克。当日对其租住的房屋进行勘验，查获疑似毒品冰毒3大袋、2小袋，经称量分别净重29.55克、1.89克；查获疑似毒品麻古9粒，经称量净重0.73克。侦查人员从上述疑似毒品中提取0.68克（其中疑似冰毒0.56克、疑似麻古0.12克）抽样送检，经鉴定，所送检材中均检出甲基苯丙胺成份。勘验中还查获作案工具手机1部、电子秤2台、吸毒工具1套，均予以扣押。
上述事实，有经过庭审举证、质证，并确认的下列证据证实：
1.抓获经过、受理案件登记表、立案决定书，证实案件来源及受理、立案情况。
2.人口信息，证实孙正勇身份信息情况。
3.现场勘验笔录、现场方位图、现场照片、查获毒品现场视频、视听资料说明书、称量笔录及照片，证实现场1位于沙湾区邮政储蓄银行绥山东路营业厅内。民警进入营业厅大门后在大门正对柜台处抓获孙正勇，并在其上衣右胸内袋中，查获3小袋用白色卫生纸包裹，并用白色透明塑料袋包装的疑似毒品白色晶体（拍摄照片6张，视频1段）。现场2位于沙湾区孙正勇家，民警在客厅紧靠北墙的一张方桌靠近沙发下方，发现一套吸毒工具（现场图标记②拍照后直接提取）。在主卧室内紧靠北墙的一梳妆柜上方一泰山红方印烟盒内，发现3大袋用透明塑料袋包装的疑似毒品白色晶体，在烟盒旁边一印有羊胎素胶原蛋白化妆品盒内发现2小袋用透明塑料袋包装的疑似毒品白色晶体及1小袋用透明塑料袋包装的疑似毒品红色药片，在化妆品盒下方抽屉内发现一黑色电子秤（现场图标记①拍照后直接提取）；在客卧内西侧书桌键盘抽屉上查获一银白色电子秤（现场图标记③拍照后直接提取）。现场2勘查拍摄照片15张，视频3段。2016年10月31日15时50分，民警在沙湾区邮政储蓄银行绥山东路营业厅内抓获孙正勇，从其身上查获3小袋疑似毒品白色晶体，经称量，净重2.81克；随后民警在沙湾区孙正勇家现场勘验中查获3大袋疑似毒品白色晶体、2小袋疑似毒品白色晶体、1小袋疑似毒品红色药片，经称量，3大袋疑似毒品白色晶体净重29.55克、2小袋疑似毒品白色晶体净重1.89克、1小袋疑似毒品红色药片净重0.73克。
4.扣押决定书、扣押清单，证实查获的毒品、电子秤、手机等已扣押在案。
5.检查笔录、称量笔录，证实2016年10月31日下午15时许，民警在沙湾区嘉农镇王场村11组加油站附近挡获袁某时，从其左侧上衣口袋中查获1小袋用通明塑料袋包装的疑似冰毒。经称量，净重0.33克。
6.尿液检测样本提取笔录、现场检测报告书，证实孙正勇、方某、袁某、余某的新鲜尿液分别经甲基安非他明检测，结果均呈阳性。
7.乐山市公安局物证鉴定所川乐公物鉴（理化）字〔2016〕811号理化检验鉴定报告，证实送检的疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。
8.证人袁某的证言及辨认笔录，证实袁某从2015年开始吸食冰毒。袁某从一个朋友处得知“眼镜”在卖冰毒后，从“眼镜”那里购买过三次冰毒。第一次是2016年国庆节后的1天凌晨，袁某打电话给“眼镜”说要买50元的冰毒，“眼镜”叫其到沙湾城区陈大溪路口的红绿灯等。袁某驾车到陈大溪路口后，电话上告诉了“眼镜”。约10来分钟，“眼镜”步行到红绿灯袁某停车的位置，袁某将车窗摇下，“眼镜”将一个用卫生纸包裹的小纸包递给袁某，袁随即用身上的零钱付了50元人民币给“眼镜”，“眼镜”随后往汽车站方向离开。第二次是2016年10月中下旬的一天，袁某给“眼镜”打电话说要买50元的冰毒后，“眼镜”骑着蓝色木兰车到沙湾城区汽车客运站出口对面的公交车站台送来冰毒交付，袁某向他支付了10元、20元的零钱共计50元人民币。这两次买的冰毒袁某都是用“壶壶儿”吸食的。第三次是2016年10月31日下午2时许，袁某搭乘方某驾驶的一辆奔驰越野车到沙湾城区汽车客运站出口对面的公交车站台，给“眼镜”打电话说要买50元的冰毒，并说了位置。过了一会，“眼镜”骑着一辆蓝色木兰车过来，袁某即往“眼镜”方向步行，在方某停车的车尾5-6米远处，“眼镜”将一个用卫生纸包裹的小纸包递给袁某，袁将3张10元、1张20元的人民币给了“眼镜”，“眼镜”收钱后骑着木兰车离开。袁某回到方某的奔驰车上，叫方某到其家里吸食。方某即驾车往袁某家方向行驶，袁某拆开卫生纸包裹的小纸包，里面包裹的是一个透明的小塑料袋包，内装白色晶状体粉末冰毒，袁将冰毒放入外套左侧上衣包内。车开到袁某家楼下时，二人被民警挡获。经辨认，袁某辨认出“眼镜”就是孙正勇，辨认出陪同其购买毒品的方某。
9.证人方某的证言及辨认笔录，证实2016年10月31日下午2点过，方某到袁某家“吹牛”时，袁某提出去买50元的冰毒吃，二人就开方某老婆的奔驰越野车到沙湾，袁某坐副驾驶。车上袁某电话联系卖冰毒的，然后叫方某开到沙湾汽车客运站对面的公交车站台处，袁某下车去拿冰毒。大概等了10来分钟，方某从反光镜里看到一个人骑着一辆木兰摩托车到袁某跟前。隔了约1分钟，袁某上了方某车的副驾驶，手里拿着一个塑料袋，里面装着白色的透明状晶体。这时，刚才给袁某冰毒的人骑木兰车从车旁边往沙湾镇方向走了。方某就驾车往袁某家行驶，刚到家就被民警挡获。方某分别辨认出其陪同购买毒品的袁某和卖毒品给袁某的孙正勇。
10.证人余某的证言，证实与孙正勇是夫妻，余某吸的海洛因和冰毒是孙正勇给的。孙正勇冰毒、海洛因都吸，余某在租住的房间里看到有电子秤，问孙正勇那是什么东西，孙说在卖冰毒，余某才晓得孙正勇卖冰毒的事。
11.被告人孙正勇的供述和辩解及辨认笔录，证实孙正勇吸冰毒、海洛因、麻古。只有贩毒赚差价买毒品吸，从2016年8月开始贩卖冰毒。孙正勇卖过3次冰毒给一个小伙子，每次都是50元。第一次是2016年10月中旬的一天凌晨1时左右，这个小伙子用手机打电话说要买50元的冰毒，二人说好在沙湾城区陈大溪红绿灯那里交易。孙正勇走路过去时，小伙子已等在路边。孙正勇给小伙子50元的冰毒，小伙子付了50元人民币，然后各自离开。第二次是之后第二个星期的周五下午2点左右，这个小伙子又给孙正勇打电话说要买50元的冰毒，二人约好在沙湾汽车站交易。孙正勇骑着摩托车到了汽车站将冰毒拿给他，他马上付了50元人民币。第三次是2016年10月31日下午大概3点，那个小伙子说要买50元的冰毒，让孙正勇送到沙湾汽车站那里。孙接电话后在家里用卫生纸包了1小袋50元的冰毒揣在身上骑着蓝色摩托车到车站，看见对面的路边上停着一辆黑色的车子，那个小伙子站在车后面。孙正勇将摩托车停在小伙子面前，将装有冰毒的袋子递给小伙子，小伙子付了50元，孙骑着摩托车往沙湾城方向走了。2016年10月31日下午孙正勇在沙湾水运处旁的邮政储蓄银行被挡获时，身上被查获的三小袋冰毒是孙正勇从租住的家里包装好拿出来准备贩卖的。民警在租住房里查到的冰毒和麻古是孙正勇的，麻古孙正勇自己吸食，没有卖过给别人。称重器（电子秤）是分装冰毒时称重用的。2016年10月29日孙正勇在成都火车北站从一个不认识的彝族妇女手里购买了40克冰毒，每克70元共计2800元。用4个透明塑料袋包装，每袋10克。拿回沙湾后，孙正勇从其中1袋中用电子秤称重后取出5克，用透明塑料袋包装分成5小袋，每袋1克，打算以每小袋100元的价格卖出赚取差价，以便买海洛因吸食。另外孙正勇也可以从中拿一部分吸食。最近两次吸毒是2016年10月30日晚上“吹壶壶”吸食冰毒，10月31日下午以烤吸的方式吸食海洛因。孙正勇辨认出3次向其购买毒品的袁某。
原判认为，被告人孙正勇违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，共计30余克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人孙正勇多次向他人贩毒，依法可以酌情从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人孙正勇“以贩养吸”，从其身上和住处查获的冰毒数量34.25克应当认定为其贩卖毒品的数量，考虑其具有吸毒情节，可以酌情从轻处罚。根据被告人孙正勇犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，决定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人孙正勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一万元；二、扣押在案的甲基苯丙胺34.63克（其中冰毒34.02克、麻古0.61克）、电子秤2台，“C00LPAD”手机1部、吸毒工具1套，予以没收。
上诉人孙正勇上诉提出，其归案后如实供述自己的罪行；是以贩养吸，基本是自己吸食，一般不卖与他人。原判量刑过重，请求改判。
检察员答辩认为，原判事实清楚，证据确实充分，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实和适用证据与一审一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）孙正勇向他人贩卖毒品甲基苯丙胺的行为构成贩卖毒品罪。孙正勇多次向他人贩卖毒品，其辩称基本是自己吸食，一般不卖与他人的意见与查明事实不符，不成立。依照“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚”的规定，孙正勇向吸毒人员贩卖毒品，从其身上和住处查获的毒品，现无证据证明并非用于贩卖，均应计作贩卖毒品数量。原判已认定孙正勇归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，对孙正勇依法予以从轻处罚。孙正勇辩称原判量刑过重，请求改判的上诉理由不成立。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李韵梅
审 判 员 龙旭宏
代理审判员 王 玲
二〇一七年二月九日
书 记 员 辜丽霞
附：本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。