安徽省铜陵市铜官区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0705刑初193号
公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。
被告人吴世镇，男，1980年3月21日出生于山东省济南市，汉��，中专文化，住山东省济南市长清区。2017年2月10日被章丘市公安局双山第一派出所民警抓获并临时羁押，2017年2月16日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被铜陵市公安局铜官分局刑事拘留，同年3月20日经铜陵市铜官区人民检察院批准被逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
辩护人程和友，铜陵市郊区法律援助中心指派律师。
安徽省铜陵市铜官区人民检察院以铜官检刑诉（2017）167号起诉书指控被告人吴世镇犯非法吸收公众存款罪，于2017年6月29日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，铜陵市铜官山区人民检察院指派检察员钱忠红、胡秋萍出庭支持公诉。被告人吴世镇及其辩护人到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理一次。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2015年8月17日，被告人吴世镇担任山东裕财珠宝有限公司铜陵分���司总经理，通过在街头散发广告传单宣传公司发展前景，承诺月息2分，投资时还有高额优惠等方式，向社会不特定公众吸收资金。自2016年1月至2016年7月期间，被告人吴世镇向50多名被害人吸收资金200余万元，并将吸收的资金用于酒店经营、玉石销售及支付被害人本息等。2016年7月底，因资金链断裂，被告人吴世镇逃离，至此造成50多名被害人损失约170万元。针对上述指控，公诉机关向法庭出示了协议、收据等书证；证人张某、高某、马某1等人的证言；被害人龙某、查某、谢某等人的陈述；被告人吴世镇的供述；辨认笔录、电子数据等证据，提请适用《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款之规定予以惩处。
被告人吴世镇对公诉机关指控的事实不持异议，但认为在吸收存款当时均给予每名被害人的返利红包。辩护人认为：（1）本案应属于单位犯罪��（2）被告人吴世镇能如实供述犯罪事实，有坦白情节,系初犯，主观恶性较小。
经审理查明：
2015年9月底，被告人吴世镇担任山东裕财珠宝有限公司铜陵分公司总经理，负责筹集资金。该公司通过业务员在街头散发广告传单，宣传公司总部在山东,因扩大生产需要投资,公司发展前景好，承诺月息2分，投资时有高额红包返利等。2015年10月，公司总经理张向东被南通市公安局崇山分局刑事拘留，被告人吴世镇仍继续以山东裕财珠宝有限公司铜陵分公司和张某的名义非法吸收资金。自2016年1月至2016年7月期间，被告人吴世镇向54人非法吸收资金达1718900元并将吸收的资金用于饭店经营、玉石销售、支付被害人本息等。2016年7月，被告人吴世镇因资金链断裂无力归还被害人的本息，遂逃离本地。截至案发，被告人吴世镇除已归还被害人的本息107100元外，尚造成1611800元的损失，无法归还。
2017月2月10日，被告人吴世镇被章丘市公安局双山第一派出所民警抓获。
上述基本事实被告人吴世镇无异议并有银行交易记录等书证、证人张某、高某、马某1等人的证言，被害人龙某、查某、谢某等人的陈述，被告人吴世镇的供述、辨认笔录、电子数据等证据证实，足以认定。
关于被告人吴世镇非法吸收公众存款数额的认定。根据我国《合同法》的规定，“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”。本案中，被告人吴世镇在吸收资金时以当场返还现金红包的方式预先在本金中扣除，故在计算非法吸收公众存款的犯罪数额时应以其在借款当时实际取得的借款数额计算。因此，公诉机关以借款收据上的数额计算犯罪数额，应依法予以核减。
关于本案是否属于单位犯罪，区分单位犯罪还是自然人犯罪的关键在于集资行为所体现的是单位自身的意思，还是作为单位成员的自然人意思，凡是由单位意思决定，以单位名义实施的，集资款主要用于单位，以单位犯罪论处。本案中，被告人吴世镇向被害人吸收资金虽然部分是以公司名义吸收的资金，但该资金均被吴世镇个人占有支配。因此，本案不属于单位犯罪。辩护人关于该项事实的辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人吴世镇未经有关部门批准，通过向社会公开相传的方式，并承诺给予高额利息回报为诱饵，向不特定的54人非法吸收资金170余万元，数额巨大，其行为构成非法吸收公众存款罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。案发后，被告人吴世镇能如实供述犯罪事实，有坦白情节，依法可从轻处罚。但��于被告人吴世镇非法吸收公众存款的对象大部分为六十岁以上的老年人，且造成被害人160余万元的巨大经济损失不能归还，社会危害性严重，依法酌情从重处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院〈关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人吴世镇犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月10日起至2020年8月9日止；罚金限于判决生效后五日内交纳至本院。）
二、责令被告人吴世镇退出违法所得人民币一百六十一万一千八百元返还被害人。（详见附后列表）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢飞梦
审 判 员 王 婧
人民陪审员 胡建成
二〇一七年十一月二日
书 记 员 潘 颉
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百七十六条非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但如实供述自己罪行的，可以从轻处���；
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院〈关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：
（一）未经有关部门批准或者借用合法经营的形式吸收资金；
（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；
（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式��本付息或者给付回报；
（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。
未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。
第三条非法吸收或者变相吸收公众存款，具有下列情形之一的，属于刑法第一百七十六条规定的“数额巨大或者有其他严重情节”：
（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的。
附：退赔被害人损失清单（单位:元）
序号
姓名
吸收资金
已归还利息
损失金额
1
谢佩芳
172000
5400
166600
含钱能达投入资金
2
殷少波
128000
7800
120200
3
龙月琴
127500
12400
115100
4
曹庆英
108000
13500
94500
5
葛孝民
76000
4100
71900
含温耀芳投入资金
6
唐贻宗
72000
4000
68000
7
黄淑兰
66000
6300
59700
8
吴峰华
56000
2600
53400
9
许二香
48000
2600
45400
10
张启珍
44000
1000
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