重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝04民终1866号
上诉人（原审原告）：重庆市江津区仙鱼建筑安装工程有限公司，住所地：重庆市江津区石蟆镇橄榄路5幢1-2号。
法定代表人：谭平，该公司董事长。
委托诉讼代理人：��宏伟，男，重庆市江津区仙鱼建筑安装工程有限公司员工。
委托诉讼代理人：周勇，重庆百君（合川）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆升辉物业开发有限公司，住所地：重庆市渝北区龙溪镇新牌坊三路103号升辉雅舍1单元1-4号。
法定代表人：杨维，该公司董事长。
诉讼代表人：重庆升辉物业开发有限公司破产管理人重庆经纬资产清算有限公司。
委托诉讼代理人：杨莹，女，重庆经纬资产清算有限公司员工。
委托诉讼代理人：夏海涛，男，重庆经纬资产清算有限公司员工。
被上诉人（原审被告）：重庆市尧舜房地产开发有限公司，住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县汉葭街���石嘴街138号。
法定代表人：龙兴顺，该公司董事长。
委托诉讼代理人：曾凡江，重庆鉴识律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨维，女，1964年12月29日出生，汉族，住重庆市渝北区，现服刑于重庆女子监狱。
上诉人重庆市江津区仙鱼建筑安装工程有限公司（以下简称仙鱼建司）因与被上诉人重庆升辉物业开发有限公司（以下简称升辉公司）、重庆市尧舜房地产开发有限公司（以下简称尧舜公司）、杨维建设工程施工合同纠纷一案，不服彭水苗族土家族自治县人民法院（2015）彭法民初字第01818号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月20日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。仙鱼建司的委托诉讼代理人赵宏伟、周勇，升辉公司的委托诉讼代理人杨莹、夏海涛，尧舜公司的法定代表人龙兴顺、委托诉讼代理人曾凡江到庭参加审理。本案现已审理终结。
仙鱼建司上诉请求：撤销原判，依法改判：1.尧舜公司支付⑴仙鱼建司建设工程款48709582.54元（原审认定46276882.54元＋原判16.11笔100万元＋塑钢门窗利润及费用56万元＋栏杆及装饰部份87.27万元）及自2014年10月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算至实际付清时止的利息、⑵损失1548891.47元自2014年10月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算至实际付清时止的利息、⑶工程进度款利息12348316.02元（2011年8月15日至2014年9月30日期间）、⑷保证金3000000元及自2008年4月17日起按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算至实际付清时止的利息，升辉公司对此承担连带支付责任；2.仙鱼建司对其承建的金山佳园项目的工程价款享有优先受偿���；3.本案诉讼费、鉴定费、保全费由升辉公司、尧舜公司、杨维负担。事实及理由：1.原审对本案责任主体认定错误：⑴金山佳园项目的登记业主为尧舜公司，仙鱼建司与尧舜公司经招投标签订了施工合同，并将该合同备案，双方是建设工程施工合同关系，尧舜公司为合同相对方，原审认定项目业主及施工合同主体为升辉公司错误；⑵仙鱼建司与升辉公司签订建设工程施工合同时，升辉公司未取得金山佳园项目的开发权，升辉公司在金山佳园项目过户之前，仅是尧舜公司的代理人，有授权委托书及内部承包协议为证，其行为后果由尧舜公司承担，而尧舜公司法定代表人与仙鱼建司签署房屋交接流程、《工程款优先支付协议》、尧舜公司项目部与仙鱼建司签订《关于彭水金山佳园项目建设工程施工承包合同补充协议》、金山佳园项目初始登记于尧舜公司名下及尧舜公���向仙鱼建司材料供应商支付货款等，说明尧舜公司承接了升辉公司作为代理人与仙鱼建司签订施工合同的权利义务；⑶2014年6月28日，尧舜公司与仙鱼建司就金山佳园项目的工程进行了结算，并签订了“工程款优先支付协议”，尧舜公司应当承担支付责任；⑷金山佳园项目的物权人为尧舜公司，尧舜公司于2011年和2012年将工程抵押借款并实际使用该借款，根据权责一致原则，尧舜公司应当承担本案责任；⑸金山佳园项目建成后，尧舜公司接受了修建成果，将该项目初始登记在其名下，尧舜公司为该项目的物权人，尧舜公司与升辉公司签订《房地产开发项目股权转让协议》，未办理相应过户手续，虽经法院调解，但双方之间仍然是债权债务关系，不发生物权变动效果，即不能发生改变尧舜公司是项目业主的法律后果，原审认定升辉公司替代尧舜公司承担项目责任错误��该协议的存在表明升辉公司是债的加入，升辉公司应当对该项目工程款、利息、损失等承担连带支付责任。2.原审对工程款数额认定有误，原审判决第16.11笔100万元仙鱼建司没有收到，该支票款未兑付，原审认定仙鱼建司收到该款错误。3.根据2013年4月28日的《承包合同补充协议》第十一条及2010年1月4日的《施工承包协议书》第十一条第二、三款约定，对方未按约定支付工程进度款，应当支付利息，原审对工程进度款利息未支持错误。4.仙鱼建司为顺利完成涉案工程，多方高息举债，付出巨大努力，也产生了巨大损失，当事人约定利率为月息3%或5%，原审调整利率为中国人民银行利率两倍偏低，应当按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍计算；且保证金的利息当从升辉公司收到保证金之日即2008年4月7日开始计算，原审从2014年10月15日开始计算错误。5.原审漏算塑钢门窗的利润及费用56万元，铁花栏杆及装饰部分应按审定金额提取17.5%的管理费：4986901.45元×17.5%＝872707.75元，合计1432707.75元。
升辉公司辩称，1.同意仙鱼建司关于升辉公司系债的加入的意见，尧舜公司为金山佳园项目业主，应与升辉公司承担连带责任的主张；2.塑钢门窗、铁花栏杆及装饰部分的工程造价鉴定已经包含了合理利润，不存在另外还有利润及管理费问题，2014年10月17日仙鱼建司的赵宏伟出具收条收到原判16.11项100万元，没有收回该收据，该100万元未兑现的举证责任由仙鱼建司承担，原审对工程款及损失数额认定正确；3.工程进度款利息当以三方于本案二审中在法庭对账最后确定的数额为基数，以人民银行一至三年期贷款基准年利率6.4%的二倍计算并扣减已付款利息后，尚欠利息6586085.07元为准。
尧舜公司辩称，1.仙鱼建司关于升辉公司系债的加入的观点尧舜公司不认可，原审将升辉公司认定为本案施工合同的发包方和工程款支付责任人正确。⑴因《房地产开发项目股权转让协议》合法有效，升辉公司于2012年10月11日、2012年10月17日、2013年12月11日、2013年12月26日、2014年7月1日，多次向尧舜公司书面承诺，转让后的金山佳园项目权益由升辉公司享有，责任和义务由升辉公司负担，故升辉公司与尧舜公司之间只存在金山佳园项目的有偿转让关系，金山佳园项目的房款由升辉公司收取和使用，义务和责任应由升辉公司负担。虽然，金山佳园项目的土地使用权及相应许可等未更名为升辉公司；但是，该项目的土地使用权系升辉公司出资购买，地上建筑物为升辉公司发包建造，升辉公司作为房地产开发企业通过合法建造依法获得了金山佳园项目的物权，尧舜公司���为金山佳园项目行政审批登记的业主，不是真正的业主。⑵2011年7月22日《重庆市建设工程中标通知书》及2011年8月10日《重庆市建设工程施工合同（2009年版）》系尧舜公司为履行（2010）渝四中法民初字第25号调解书而制作和提供，合同约定包干总工程价2890万元远低于工程成本价，无材料、工程设备等必要条款且未就此签订补充协议，而仙鱼建司亦只愿以2010年1月4日施工合同及补充协议进行结算。该合同签署时双方无实际履行该施工合同的意思表示，事实上也不存在与该约定相符的履行行为，该两份文件自始无效，对尧舜公司、仙鱼建司均无约束力。⑶仙鱼建司与升辉公司签订了以下合同：2010年1月4日《彭水县金山佳园项目建设工程施工承包协议书》、2010年10月27日《补充协议》、2013年4月28日《关于彭水金山佳园项目建设工程施工承包合同补充协议》（盖有由杨维���制的金山佳园项目部印章）、2013年6月17日《塑钢门窗制作安装合同》、2013年8月25日《栏杆施工合同》、2014年1月16日《铝塑板幕墙工程施工合同》。仙鱼建司于2010年1月4日签订合同时即知道尧舜公司将金山佳园项目转让给升辉公司的事实，不会因项目审批手续上的名义建设方为尧舜公司而误解，本案的工程造价鉴定，亦以2010年1月4日合同为据，未将2011年8月10日合同作为结算依据，且仙鱼建司仅向升辉公司索要工程款、停工损失，且也只有升辉公司支付了工程款及损失，工程施工合同实际发生于仙鱼建司与升辉公司之间，尧舜公司未参与。⑷尧舜公司在彭水县委、政府及维稳办的要求下，为了完成金山佳园项目的竣工验收等法律手续，不得不在有关文件上签章，不能因此认定尧舜公司为金山佳园项目的建设方、发包方和工程款的支付义务人。2.关于已付款，杨维及赵宏伟对已付款的陈述均是不可信的，原审依据升辉公司提交的会计凭证进行综合认定是正确的。3.关于利息，合同约定3%或5%不明确，且即使明确，因仙鱼建司未提交其融资利息凭据，原审根据当事人申请按中国人民银行同期贷款利率2倍支持利息合理。4.工程进度款利息问题，同意二审中各方当事人共同计算的数额，但尧舜公司不承担责任。
被上诉人杨维辩称，1.同意仙鱼建司关于责任主体的上诉意见，四中院的调解书未实际执行，金山佳园项目一直由尧舜公司掌控，杨维实际是项目负责人，在项目上的活动都是由尧舜公司安排，取得同意才能由尧舜公司签章，双方之间是内部承包关系；2.原审认定的已付款，其中700万元没有认定资金性质，个人认为2014年的结算是真实的，杨维原审参与了对账，大部分属实；3.施工进度款利息，合同���定三分利息，应当实事求是。
仙鱼建司向一审法院起诉请求：1.升辉公司、尧舜公司、杨维支付仙鱼建司工程款55537468.55元（包括材料运杂费、安装塔吊补偿费）及开工前后的损失16315041.47元（包括外墙漆设计变更损失、开工前后损失）；2.升辉公司、尧舜公司、杨维支付仙鱼建司工程款利息（其中2014年9月30日以前的利息双方确定为13500000元，之后的利息以71852510.02元为基数，按月利率3%为标准，从2014年10月1日起计算至工程款全部付清之日止）；3.升辉公司、尧舜公司、杨维退还仙鱼建司保证金3000000元；4.升辉公司、尧舜公司、杨维支付仙鱼建司以保证金3000000元为基数，按月利率3%为标准，从2011年8月15日起计算至保证金退还之日止的利息；5.升辉公司、尧舜公司、杨维支付仙鱼建司违约金13182000元；6.仙鱼建司对其承建的尧舜公司、升��公司开发的金山佳园工程享有优先受偿权；7.升辉公司、尧舜公司、杨维承担诉讼费、保全费及鉴定费。
一审法院审理查明：2008年4月17日，尧舜公司（甲方）与升辉公司（乙方）签订了《房地产开发项目股权转让协议》，约定甲方将坐落于彭水苗族土家族自治县汉葭街道渔塘社区的占地面积为5293平方米的土地使用权及与之相关的“金山佳园”项目的开发权全部转让给乙方。同日，尧舜公司出具《授权委托书》并由尧舜公司（甲方）与杨维（乙方）签订《内部承包合同》。《授权委托书》上尧舜公司在委托单位处盖章，龙兴顺在法定代表人处签字，载明：“委托单位：尧舜公司，法定代表人龙兴顺，性别：男，职务：总经理，受托人：升辉公司，法定代表人杨维。我系尧舜公司的法定代理人，现委托升辉公司法定代表人杨维为我司的项目法���代理人，全权办理‘金山佳园’项目的施工、销售及产权的处理事宜。授权书有效期为：2008年至产权处理完毕为止。特此委托”；《内部承包合同》约定：甲方将金山佳园项目发包给乙方承建，乙方在约定期限缴清前期甲方项目垫支款、出让金、配套费及承包费共计10000000元，该项目经营所创利润归乙方自主分配，营亏由乙方负责，甲方不承担责任。后尧舜公司与升辉公司就《房地产开发项目股权转让协议》发生纠纷，尧舜公司起诉形成（2010）渝四中法民初第25号案件，2011年7月12日，重庆市第四中级人民法院就该案以民事调解书确认了双方自愿达成的如下协议：一、尧舜公司与升辉公司于2008年4月17日签订的《房地产开发项目股权转让协议》有效，双方同意继续履行；二、金山佳园项目施工许可证由尧舜公司在2011年7月25日前办理完毕，由升辉公司和施工单位协助��合；三、尧舜公司、升辉公司及施工方三方共同向行政管理部门申请提前开工并备案……七、在项目施工中，升辉公司如需利用金山佳园项目进行贷款融资，尧舜公司应全面配合……九、尧舜公司在金山佳园项目达到过户条件后应积极配合升辉公司办理过户手续……”。2012年7月24日，尧舜公司（甲方）与升辉公司（乙方）签订《补充协议书》，约定：“项目转让款项的支付：1.甲方协助乙方办理抵押登记和融资手续，在抵押登记和融资手续办理完毕后乙方在三日内将《项目转让合同》约定的300万元及项目建至平街二层应支付的工程款200万元，合计500万元一次性给付甲方……房屋销售的相关事宜：1.乙方以甲方的名义，对金山佳园项目的房屋进行销售……”。2012年10月11日，升辉公司给尧舜公司出具承诺书，承诺升辉公司作为彭水金山佳园商住楼项目的实际建设方，��该项目当然纳税义务人，项目施工过程中，升辉公司以自己或尧舜公司名义与施工企业、材料供应商、劳务公司、分包单位等签订的合同中所约定的一切权利义务及违约责任均由升辉公司承担。2013年6月18日尧舜公司登报公告声明：经尧舜公司股东会决议，于2012年6月12日以‘渝尧房司[2012]16号’文件函告升辉公司，解除了杨维的授权委托，废除了尧舜公司金山佳园工程项目部专用章及工程项目部财务专用章。自此以后，以上述两个作废的项目专用章签订的金山佳园项目购房合同及其他合同、资料文件等，尧舜公司一概不予认可，由此产生的经济及法律责任，由升辉公司自行承担。后，升辉公司、尧舜公司至今没有办理项目过户手续，涉案工程建设以及办理规划、销售、质检申报等相关手续都是以尧舜公司为名义业主办理实施。
2010年1月4日，���辉公司（甲方）与仙鱼建司（乙方）签订《彭水县“金山佳园”项目建设工程施工承包协议书》，约定：甲方将尧舜公司转让的位于彭水苗族土家族自治县汉葭街道渔塘社区“金山佳园”工程委托乙方进行承建施工，工程内容：以施工图所示的基础、主体工程、房屋工程、砌筑工程、楼地面工程、阳台栏杆工程、防水工程、门窗、给排水、电气安装工程等项目，不包括消防、电梯安装工程内容；工程建筑面积：4000平方米，工程造价：40000000元（以实际工程量为决算依据的结算总额为准）；施工期限：以主楼为计算工期620天，提前一天奖2000元，推迟一天惩2000元；开工时间以甲乙双方签字的日期为准，竣工以验收日期为准（因人力不可抗拒的因素除外）；工程结算方式：按乙方承建实际工程量进行结算，工程量包括工程竣工图纸、设计变更、甲方签字的技术变更签证资料及签证单等，乙方根据工程量编制工程结算，将结算书及竣工资料一并报甲方审批，甲方应在收到乙方结算资料后30日内初审结束，60日内审批结束后告知乙方，如甲方在60日内未审批结束，视为甲方认可乙方报送的结算金额为决算的总额依据（甲乙双方有争议部分除外）；工程款支付：1.乙方应根据工程规模与工期要求自行组织资金，垫资施工至基础以上第三层（含第三层）后10日内，甲方一次性支付给乙方垫资工程款的45%，在第30日内甲方再一次支付给乙方垫资部分（三层以下）工程款的20%，在第60日内甲方再一次性支付给乙方垫资部分（第三层以下）工程款的20%；2.乙方垫资施工至基础以上第三层，第三层以上（含第三层）甲方按月产值85%支付工程进度款，每月25-28日乙方上报形象进度报表，甲方于次月5日内支付清上月工程进度款，未按时付清工程进度款，甲方按月息的5%计算付给乙方，直至甲方付清乙方工程款的利息和赔偿的损失后再继续开工，并且甲方无权要求乙方退场，如果甲方不再让乙方继续施工，甲方需自愿按合同约定造价的20%赔偿乙方；3.乙方缴纳的履约诚信金500万元（在签订合同后5日内缴纳叁佰万元，施工许可证下来后3日内缴纳贰佰万元），在开工后施工到基础以上第7层后5日内返还给乙方贰佰万元，第13层后5日内返还给乙方贰佰万元，主体框架十八层后5日内返还壹佰万元。未按期返还保证金，按月息的10%赔偿给甲方；4.乙方所施工的工程项目竣工验收合格后10日内，甲方将工程总价款的90%支付给乙方，此款付清后，方可交房给甲方使用，未付清，乙方有权不交房屋给甲方；5.该工程竣工二个月内，甲方必须办理完该工程结算，同时支付乙方工程款结算的总价款的98%，余2%作为工程保修金，土建部分保修期为壹年，屋面防水保修期为五年，保修期到期后10日内在返还保修金（保修期内保修金不计算利息）；违约责任：因甲方责任批文手续未齐、拆迁及设计变更如未按时交接乙方，而造成工程停工，甲方赔付乙方因停工造成的经济损失（价格清单如下），并顺延工期（不可抗拒的因素除外），并明确损失清单价格数量表等内容。同日，升辉公司向仙鱼建司出具收据，明确收到仙鱼建司支付的金山佳园工程保证金300万元。2011年8月10日，仙鱼建司（承包方）与尧舜公司（发包方）签订了《重庆市建设工程施工合同（2009年版）》，约定：尧舜公司将彭水金山佳园项目发包给仙鱼建司，承包范围：以施工图所示的所有内容如基础、主体、屋面、阳台、栏杆、门窗、水电等，不包括消防、电梯安装、防水；签约合同价：贰仟捌佰玖拾万元��在第三部分专用合同各条款中，约定合同生效条件为双方签字盖章后生效，对于发包人义务、承包人的一般义务、材料和工程设备、施工设施和临时设施、交通运输、测量放线、施工安全、治安保卫和环境保护、进度计划、开工和竣工、承包人的质量检查、计量与支付等，有的约定按通用条款执行，有的约定按补充协议执行。施工过程中，仙鱼建司与尧舜公司并未单独签订施工补充协议。2011年8月19日，尧舜公司取得金山佳园A、B、C栋房屋的建筑工程施工许可证。2013年4月28日，尧舜公司金山佳园项目部（甲方）、仙鱼建司（乙方）与升辉公司（丙方）签订了《关于彭水“金山佳园”项目建设工程施工承包合同补充协议》，约定：甲、丙方在乙方复工后正常施工（2013年8月15日前），保证陆续支付所欠乙方的前期赔偿款500万元，同时，按约定的工期顺延（以乙方的收款收据为准）；乙方在甲、丙方确保该款按期支付的情况下，保证该项目全面完成（塑钢门窗、百叶窗、外墙保温及油漆除外），塑钢门窗、百叶窗，甲、丙方因资金原因重新商定发包条件，甲、丙方实行利润包干支付，塑钢门窗、百叶窗实行单项定价，乙方不得另收取任何费用。具体实施结算，按另行单项补充协议执行……；塑钢门窗、百叶窗甲方、丙方支付乙方的管理费及利润共计56万元（包括安装费和管理费，乙方不再提取其它任何费用）；……进户通化铁质防盗门1050元，防火门、防盗门及栏杆部分乙方按定价结算总额的17.5%提取管理费和税金利润……”。2013年6月17日，升辉公司（甲方）与仙鱼建司签订《彭水金山佳园项目补充合同（塑钢门窗制作安装合同）》，约定：甲方将金山佳园塑钢门窗分项工程发包给乙方，工程范围：金山佳园塑钢门窗、运输和��装等工作，包括塑钢门窗的制作加工、场内外运输、规范要求和塑钢型材安装调试等所有内容；合同价款：推拉门窗330元/平方米，厕所开平窗330元/平方米，百叶窗220元/平方米，本合同综合包干单价中包括一切可能发生的费用，包含:材料费、人工费、机械费、运输费、材料检测费及现场实体抽检、保护费、市场风险、工程竣工验收所需的检验检测、各种手续费用、施工人员各项安全保险费用、一切工伤事故费用、安全文明施工费、高温补助、施工现场水电接入费、水电费以及应由报价人发生的直接费、间接费、利润、税金和该工程应缴纳的其他费用、施工期间各类建材市场风险和国家政策性调整风险系数等全部费用，以及二年质量保修期内的维修费用；工程款支付：合同生效后乙方开始制作，工程款支付按工程进度实行甲方向乙方支付工程进度款的90%；第二次余款在乙方交付完毕竣工资料及结算资料20日内，甲方向乙方支付总价款的98%，余下2%作为质保金（质保期为二年，质保金不计息），从竣工验收之日起质保期满后30日内，甲方向乙方支付所留总价款2%的质保金；甲方权利和义务：按合同约定及时向乙方支付工程款，如甲方无法按时支付乙方工程款项，逾期部分按应付款项支付乙方月息2分，如逾期五个月甲方仍然无法支付乙方工程款项乙方可以选择此项目楼盘房屋作为甲方支付乙方工程款项）等内容。2013年8月25日，升辉公司（甲方）与仙鱼建司签订《彭水金山佳园项目补充合同（栏杆施工合同）》，约定：甲方将金山佳园塑钢门窗分项工程发包给乙方，工程内容：彭水金山佳园项目建筑阳台、护窗栏杆及消防靠墙扶手和商业部分玻璃窗护栏、楼梯栏杆工程的施工（见施工图）；合同价款为综合包干价，栏杆综合单价为：阳台玻璃栏杆575元/米，建筑护窗栏杆197元/米，消防楼梯靠墙扶手155元/米，商业玻璃护栏297元/米，商业楼梯栏杆287元/米；付款方式：工程进场无预付款，每栋安装完成实际工程量90%（玻璃安装除外），工程通过综合竣工验收并办结算后支付至工程总价的98%，余款2%质保期满后支付。本工程质保期为壹年……等内容。2014年1月16日，升辉公司（甲方）与仙鱼建司（乙方）签订《彭水金山佳园项目补充合同（铝塑板幕墙工程施工合同）》，约定甲方将彭水金山佳园外墙装饰工程及幕墙工程发包给乙方，合同价款：本合同工程综合造价大约4500平方米×585元/平方米为2632500元；价格中不包括设计、图审费、检验、检测、相关部门验收等其他未报费用；包括37度以上高温补助费、人工费、税金、辅助材料、管理费；按设计施工图、基数交底纪要、设计���更单所示全部工作内容和工作程序的所有劳务费，并提供符合财务要求的发票；本工程自验收合格双方签字之日起，其保修期为12个月；工程价款支付方式：合同生效后，甲方按下列方式向乙方支付工程款：1.铝塑板幕墙按工程，付合同总造价的90%；2.整体工程竣工验收合格，乙方向甲方交付完整的装修竣工资料，并办理完结算后30天内支付合同总造价的98%；3.竣工验收投入使用后维保12个月，留2%质保金一年后支付不计息，付款时提供发票等内容。
仙鱼建司进入金山佳园项目工程现场后，2010年10月27日升辉公司盖章、杨维签字确认了仙鱼建司报送的《关于彭水“金山佳园”因业主拆迁办理手续原因甲方通知进场后停工清理一览表》，明确了2010年3月1日仙鱼建司被通知进场后，因业主项目手续未完善造成停工的损失。2011年7月28日，升辉公司（甲方）与仙鱼建司（乙方）及班长负责人张福勇签订《尧舜公司彭水金山佳园项目护坡、基础平场班组、现场停工清理一览表》，对2008年7月10日至2011年7月10日施工班组机械人工全面进场后，因业主拆迁原因不能开工的损失进行清理签字确认。2011年8月12日，尧舜公司金山佳园工程项目部（甲方）、仙鱼建司（乙方）与升辉公司（丙方）签订了《关于彭水县“金山佳园”项目建设工程施工承包补充协议》，明确经甲、乙、丙三方友好协商确认，因业主拆迁原因造成未按合同约定按时期限开工和按升辉公司发给我司的开工令进场后，无法正常开工2008年4月17日至2011年8月15日保证金利息及2010年2月28日现场清理损失一览表共计615万元整；2009年9月15日乙方接到丙方通知进场，因甲、丙方原因无法办理《施工许可证》，截止2011年7月30日，给丙方造成了人工、机械进��材料等损失共计918万元（该赔偿包括2011年7月25日现场损失清理一览表在内）；以上两项人工、机械、材料、利息等共计1533万元整，该赔偿款按主合同约定甲、丙在付款中优先进行支付。2012年3月26日、2012年4月28日、2012年7月30日、2012年9月28日、2013年1月28日、2013年8月30日、2013年9月30日仙鱼建司金山佳园项目部分别出具《报告》，明确当期停工时间及损失情况，尧舜公司金山佳园项目部签章、现场代表ＸＸ签名予以确认。2014年1月20日，尧舜公司金山佳园工程项目部签章、杨维在项目负责人签字确认了仙鱼建司金山佳园项目部报送的《尧舜房地产公司金山佳园项目因外墙漆规划设计变更停工损失一览表》，并注明：“该清理表经过双方协商同意1-6项认定为85万不收取任何费用进入结算，第7项按实计算。该表第七项明确“外墙漆重新打磨（打磨工资）含吊篮包括外墙漆��料损失，经双方协商每平方米按35元计算，经双方收方确认为27850平方米”，该表明确的损失期间为2013年10月20日至2013年12月25日。2014年3月16日升辉公司盖章、尧舜公司金山佳园项目部杨维以升辉公司法定代表人及尧舜公司金山佳园项目部现场负责作身份签字确认了仙鱼建司报送的《彭水金山佳园因业主原因造成停工清理一览表》，明确了2011年9月10日至2011年12月15日因基础设计变更无法施工造成的损失。
2013年8月20日，升辉公司（甲方）与仙鱼建司（乙方）签订《彭水县“金山佳园”项目工期及付款和结算的补充协议》，约定：在原合同中约定的工期，由于甲方资金原因，未按时支付工程款，在原来约定的工期基础上顺延，2014年4月30日交房，同时，甲方必须按照本协议约定的时间付清开工前期各项损失款的结算和全额付结乙方……；甲方保证在2013年10月30日之前付清乙方开工前期甲方给乙方造成的未按合同工期开工的损失及赔偿和保证金利息（保证金利息计算时间从2008年4月17日至2011年8月15日，计算利息办法按升辉公司与仙鱼建司2010年1月4日签订的施工合同执行，损失按乙方报给甲方的审定单签定的量为准）；升辉公司和尧舜公司金山佳园项目部付给乙方的工程款为转入仙鱼建司彭水金山佳园项目部为工程款，其他转入款项为赔偿及利息；甲方确保在2014年1月30日前付清开工以来至1月30日前经甲方审定的进度，按合同足额付清仙鱼建司工程进度款；乙方交纳的保证金在甲方付给乙方的工程进度款中扣除等内容。2014年3月13日，仙鱼建司（乙方）与升辉公司（甲方）签订了《彭水金山佳园项目对账与进度和概算基本情况表》，明确：彭水金山佳园总面积39000㎡（不含塑钢窗、铁花栏杆、消防、天然气、电梯��外的其它管线安装等），均价建面约按1350元/㎡计算，共计5332.5万元整，另加乙方缴纳的保证金300万元和赔偿乙方的损失和利息约1200万元；乙方截止2014年1月止，已完成产值或报甲方业主审核签字4062.9万元整，应付乙方工程款3367万元整，已付乙方工程款及保证金和利息约3500万元，现欠未支付乙方仙鱼建司约1500万元左右；以上金额以实际结算和合同、补充协议等及打款凭证为依据。后，仙鱼建司举示了案涉工程的两份重庆市建设工程预（结）算书，有升辉公司签章的时间为2014年9月2日的结算书金额为78050737.03元，没有升辉公司签章那份结算书载明的结算金额为83692510.02元。升辉公司称未完全支付工程款系原告仙鱼建司虚报工程款，在升辉公司外部存在众多债务，已经无法正常经营的情况下形成的结算书。
本案一审中，仙鱼建司明确要求根据2010年1月4日其与升辉公司签订的施工承包协议书及后面签订的相关补充协议作为工程造价结算的依据，并表示其举示仙鱼建司与尧舜公司签订的格式文本的施工合同只是证明尧舜公司是本案所涉工程的建设主体之一，该合同约定的造价内容不是本案的请求依据。2015年7月27日，仙鱼建司向一审法院申请对以下内容进行司法鉴定：1.金山佳园项目基础、护坡附属工程等部分的工程造价；2.金山佳园项目主体及室内装修、外墙、防水、水电部分和合同及补充协议范围内的工程造价；3.金山佳园项目塑钢门窗制作安装工程、铝塑板幕墙工程、栏杆施工工程的工程造价；4.金山佳园项目道路、市政管网等工程；5.金山佳园项目2008年4月17日至2011年8月14日期间前期损失赔偿金额；6.金山佳园项目2011年8月15日正式开工后损失赔偿金额；7.以上未包括的属于金山佳园项目施工范围的其他工程造价。一审法院予以准许后，依法委托重庆谛威工程造价咨询有限公司进行司法鉴定。2015年12月28日，重庆谛威工程造价咨询有限公司出具了对彭水金山佳园项目工程造价和经济损失鉴定的司法鉴定意见书，明确：“彭水金山佳园项目工程造价和经济损失的鉴定结果：升辉公司与仙鱼建司结算价79096063.69元；尧舜公司金山佳园项目部与仙鱼建司结算价72772506.2元，具体为：（一）金山佳园项目A栋B栋C栋的基础、护坡附属工程、主体及室内装修、外墙、防水、水电、道路、市政管网工程造价51213559.47元，包括防水工的工程造价652133.82元；2013年4月28日尧舜公司金山佳园项目部、升辉公司、仙鱼建司三方签订《关于彭水金山佳园项目建设工程施工承包合同补充协议》内的木质防火门、铁质防盗门、外墙和屋面保温、外墙油漆工程造价6200561.3元；（二）塑钢门窗、铝塑板幕��、栏杆工程分别采用不同的价格计算方法：根据升辉公司与仙鱼建司签订的施工合同计算工程造价为4986901.45元，根据市场价计算工程造价为3752556.77元；（三）材料运杂费350000元，安装塔吊补偿费30000元；（四）因外墙漆涉及变更经济损失1824750元；（五）2008年7月10日至2011年7月10日护坡、基础平场班组现场停工、因业主拆迁未办完施工手续无法进场开工及2010年3月1日至2010年10月27日因业主拆迁办理手续原因甲方通知进场后停工三项的损失，根据委托人提供的2008年4月17日至2011年8月14日期间损失清单计算共计5576603.86元；根据2014年7月30日升辉公司与仙鱼建司确认的前期损失及工程付款结算对账确认表，升辉公司应赔偿仙鱼建司在2008年4月17日至2011年8月14日期间损失鉴定结果为10665816元；（六）2011年8月15日开工后损失3824474.8元。该鉴定同时明确：根据市场价计算塑钢门窗、铝塑板幕墙和栏杆工程为3752556.77元；根据升辉公司与仙鱼建司签订的施工合同计算工程造价为4986901.45元，包括：塑钢门窗2468449.5元，百叶窗135117.4元，铝塑板幕墙工程998495.55元，阳台玻璃栏杆1119410元，护窗栏杆163904元，楼梯靠墙扶手101525元”。
另查明，一审法院于2015年12月8日裁定受理了升辉公司破产清算纠纷一案，指定重庆经纬资产清算有限公司为升辉公司破产清算的管理人。升辉公司管理人于诉讼中表示，升辉公司与仙鱼建司之间可能存在恶意串通损害其他债权人的合法权益，对杨维作出的对升辉公司不利的陈述不予认可。一审法院据此依职权调取了被告升辉公司的会计账簿，记账凭证载明的本案所涉款项的支付情况如下：
1.2011年1月29日，杨维向何薪转款200000元，升辉公司记（转）账凭证载明是预付（彭水项��赵宏伟）工程款；2.2012年3月31日载明付赵宏伟工程款900000元的记（转）账凭证，附邱俊杰收到30万元及赵宏伟收到90万元收条各一份及中国工商银行杨维向邱俊杰转账30万元的个人业务凭证一份；3.2012年5月31日的升辉公司记（转）账凭证中载明付赵宏伟工程款2320000元，附有赵宏伟出具收条一份及汇款凭证六份；4.2012年7月31日载明付赵宏伟工程款1880000元、付赵宏伟账款300000元、付人工利息和赔偿款1000000元的记（转）账凭证，并附有赵宏伟收到工程款现金138万元以转卡为据的收条一份、仙鱼建司金山佳园项目部收到升辉公司金山佳园项目开工前损失等500000元收据一份、70万元已退票的支票存要一份、金额为30万元并注明为退彭水项目工程保证金利息的支票存根一份及赵宏伟收到杨维以前述两张支票为据的100万元人工利息赔偿的收据；5.2012年9月22日载明预付仙鱼建司工程��50万元记（转）账凭证，附有重庆市渝北区蜀澳建材商行于2012年6月14日转账邱俊杰10万元汇款凭证一份；6.2012年9月22日载明预付仙鱼建司工程款5万元的记（转）账凭证，附加盖仙鱼建司金山佳园项目部公章的收据一份；7.2012年9月22日升辉公司载明预付仙鱼建司工程款4万元的记（转）账凭证，附加盖仙鱼建司金山佳园项目部公章的收据一份；8.2012年9月22日载明预付仙鱼建司工程款6万元的记（转）账凭证，附加盖仙鱼建司金山佳园项目部公章的收据一份；9.2012年8月29日升辉公司支付仙鱼建司工程款15万元；10.2012年9月20日升辉公司支付仙鱼建司工程款15万元；
11.2012年9月30日载明预付仙鱼建司工程进度款154万元的记账凭证，附盖有仙鱼建司金山佳园项目部公章的金额分别为60万元、4万元、90万元收据各一份；12.2012年9月30日载明预付仙鱼建司工程进度款155万元的记账凭证，附有盖有仙鱼建司金山佳园项目部公章的金额分别为10万元、60万元、10万元、50万元、25万元的收据各一份；13.2012年10月30日升辉公司支付仙鱼建司工程款5万元；14.2012年10月31日载明预付仙鱼建司工程款50万元的记账凭证，附加盖有仙鱼建司金山佳园项目部公章的收据一份；15.2012年10月31日载明预付仙鱼建司工程款15万元的记账凭证，附加盖仙鱼建司金山佳园项目部公章的金额为10万元和5万元的收据各一份；16.2012年10月31日载明预付仙鱼建司工程款880万元的记账凭证，包括：16.1杨维通过中国工商银行于2012年8月28日、2012年8月29日分别转款25万元、20万元给邱俊杰；16.2杨维2012年7月15日通过中国工商银行转账10万元给何薪；16.3杨维2012年6月21日通过交通银行向赵宏伟转账8万元；16.4杨维通过中国建设银行2012年7月3日向赵宏伟转账10万元、2012年7月6日向赵宏伟转账50万元、向邱俊杰转账40万元；16.5费用报销单（2012年6月30日）载明支付彭水工程劳务工资（转账）16万元、丁尚明（现金4万元）＋15万元（6月7日），并附向邱俊杰打款16万元、15万元的中国农业银行的业务回单、交通银行的业务回单各一份；16.6杨维2012年8月20日通过中国建设银行向赵宏伟支付100万元；16.7杨维于2012年8月22日通过中国建设银行向赵宏伟转账20万元；16.8费用报销单（2012年7月16日）载明支付赵宏伟工程款120万元，附重庆市渝北区蜀澳建材商行通过网上银行向赵宏伟转账50万元的汇款凭证、重庆市渝北区蜀澳建材商行通过网上银行向重庆奥克混凝土有限公司彭水分公司转账70万元的汇款凭证及赵宏伟出具收到工程款70万元的收条；16.9杨维2012年4月16日向赵宏伟转账15万元、2012年5月18日向邱俊杰转账5万元、2012年8月18日向赵宏伟转账70万元；16.10费用报销���（2012年9月17日）载明支付工程款（赵宏伟）321万元，附杨维通过中国工商银行于2012年9月7日向邱俊杰转账50万元、向赵宏伟转账100万元，于2012年8月30日向赵宏伟转账31万元、向邱俊杰转账20万元，于2012年8月24日向赵宏伟转账50万元的转账凭证；16.11赵宏伟2012年10月17日出具的内容为“今收到升辉物业公司彭水项目部工程款100万元，大写（壹佰万元正）的钢材款，转账支票号为00816853#，出票号7111602768899，收款人，赵宏伟”的收条一份；16.12赵宏伟2011年1月25日出具的收到升辉公司彭水金山佳园项目部损失违约金30万元收条；17.2012年11月30日预付仙鱼建司工程款65万元的记账凭证，附仙鱼建司金山佳园项目部出具的收到金山佳园项目工程款12万元、53万元收据各一份及支票存根收款人为仙鱼建司的金额为53万元的支票存根一份；18.2012年12月7日、2012年12月11日、2012年12月12日升��公司支付仙鱼建司工程款30万元、3万元；57万元；19.2013年1月14日升辉公司支付仙鱼建司工程款20万元；20.2013年1月31日载明预付仙鱼建司工程款28万元的记账凭证，附收到20万元的收据及明确用途为工程款的支票存根各一份；
21.2013年1月21日升辉公司向仙鱼建司支付工程款30万元；22.2013年1月6日升辉公司向仙鱼建司支付工程款20万元；23.2013年3月31日载明杨维补以往年度支付赵宏伟工程款77万元的记账凭证，附付金额为20万元、收款人为赵宏伟的2011年11月21日的转账回单、金额合计为19万元的2012年11月18日的两张支票存根及邱俊杰出具该两张转账支票的收条、收款人为赵宏伟、明确收到金山佳园项目工程款35万元（转账15万元，现金20万元正）的2012年4月18日的收条、2012年6月20日金额为10万元、付款人为杨维、收款人为赵宏伟的转账回单；24.2013年3月31日���明支付赵宏伟工程款105万元的记账凭证，附55万元系网上支付无回单且等赵宏伟补收据的说明一份及合计金额为50万元均加盖仙鱼建司金山佳园项目部公章的收据二份；25.2013年5月7日、2013年5月8日、2013年5月9日、2013年5月24日、2013年5月29日、2013年5月31日升辉公司支付仙鱼建司工程款8万元、8.8万元；20万元、10万元、40万元、40万元；26.2013年6月30日载明杨总直接支付赵宏伟工程预付款20万元的记账凭证，附加盖仙鱼建司金山佳园项目部印章的收据一份；27.2013年6月30日载明杨总直接支付赵宏伟工程款100万元的记账凭证，附金额为65万元明确系工程款的支票存根一份和银行回单二份、加盖有仙鱼建司金山佳园项目部印章并注明杨维转入赵宏伟卡上35万元、转入公司账户65万元、共计100万元的收据一份；28.2013年7月4日、2013年7月9日、2013年7月18日、升辉公司支付仙鱼建司工程款140万元、5万元、50万元、2013年7月23日王晓容收到1.5万元收条；29.2013年7月31日载明杨维支付仙鱼建司工程款250万元、程澄支付仙鱼建司工程款5万元的记账凭证，附未明确款项性质的金额为25万元、5万元的收据各一份；30.2013年7月31日载明渝奥建材商行垫付除渣费3800元的记账凭证，附除渣费用3800元从工程款中扣除的记录一份；
31.2013年8月31日载明预付仙鱼建司工程款20万元的记账凭证，附2013年8月10日中国工商银行ＸＸ向何薪转账18万元的的转账回单一份、同日加盖仙鱼建司金山佳园项目部印章出具的载明收到升辉公司交来20万元（其中18万元由ＸＸ转入何薪工行卡上、2万元整转入公司账户）的收据一份；32.2013年8月14日仙鱼建司出具收到升辉公司电费0.115万元的收据；33.2013年8月2日、2013年8月5日、2013年8月6日升辉公司支付仙鱼建司工程款10万元、5万元、5万元；34.2013年8月16日仙鱼建司收到升辉公司支付的金山佳园项目部工程款100万元的收据；35.2013年8月19日升辉公司支付仙鱼建司工程款50万元；36.2013年8月21日升辉公司支付仙鱼建司工程款70万元；37.2013年8月30日仙鱼建司出具收到升辉公司支付的金山佳园项目部工程款30万元收据；38.2013年10月31日载明蜀奥商行垫付仙鱼建司工程款235万元的记账凭证，附加盖仙鱼建司金山佳园项目部印章的明确款项为工程款的金额分别为2013年9月30日7万元、2013年9月30日8万元、；2013年10月5日30万元、2013年10月8日100万元、2013年10月11日30万元、2013年10月12日5万元、2013年10月14日5万元、2013年10月29日50万元收据各一份，重庆市渝北区蜀澳建材商行分别于2013年10月8日、2013年10月11日、2013年10月12日向仙鱼建司金山佳园项目部转账15万元、30万元、5万元的中国工商银行进账单各一份；39.2013年10月26日仙鱼建司金山佳园项目部出具收到升辉公司50万元的收据；收款事由为收款；40.2013年10月2日仙鱼建司金山佳园项目部出具收到升辉公司支付的5万元的收据；
41.2013年11月30日升辉公司通过中国工商银行向仙鱼建司转账支付了5万元，2013年11月14日、2013年11月18日、2013年11月22日仙鱼建司金山佳园项目部出具收到升辉公司工程款15万元、15万元、20万元的收据各一份；42.2013年12月24日仙鱼建司金山佳园项目部出具收到升辉公司支付的工程款20万元的收据及升辉公司通过中国工商银行支付仙鱼建司金山佳园项目部19.2万元凭据；43.2013年12月30日升辉公司支付仙鱼建司工程款10万元；44.2013年12月6日升辉公司支付仙鱼建司工程款0.3097万元；45.2013年12月21日仙鱼建司金山佳园项目部出具收到升辉公司支付的20万元的收据；46.2014年1月2日升辉公司支付仙鱼建司工��款10万元；47.2014年1月27日仙鱼建司金山佳园项目部出具收到升辉公司支付的230万元的收据；48.2014年1月26日仙鱼建司金山佳园项目部出具收到升辉公司支付的100万元收据；49.2014年1月20日仙鱼建司金山佳园项目部出具收到升辉公司支付的20万元收据，50.2014年1月8日仙鱼建司金山佳园项目部出具收到升辉公司支付的20万元收据，并注明“其中10万元整由杨总转入何薪工行卡上，10万元整转入公司账户”；2014年1月26日，仙鱼建司金山佳园项目部出具收到升辉公司支付的170万元的收据，同日，ＸＸ通过中国工商银行向何薪支付170万元；51.2014年3月13日、2014年3月21日升辉公司分别支付仙鱼建司工程款10万元、20万元；52.2014年4月24日仙鱼建司金山佳园项目部出具收到升辉公司支付0.5万元；53.2014年10月14日，尧舜公司向南岸区睿晨建材经营部转账24万元，南岸区睿晨建材经营部出具收��载明收到尧舜公司代仙鱼建司支付的防盗门及电铃门的货款24万元；
一审法院就前述账务组织仙鱼建司及杨维对账，仙鱼建司称：第1笔、第16.2笔是支付何薪的款项，与仙鱼建司无关，杨维对该陈述予以认可；第2笔中出具收条的金额是900000元，该款是代杨维支付的人工老板的利息300000元，并不是支付的公司款项，且仙鱼建司与杨维均称双方都是先出具收条再以转账凭据收到的金额为准；第3笔收到了2090000元，其中920000元是赵宏伟出具的收条代杨维转给他人的还款，应该从仙鱼建司应收的工程款中扣除，杨维称升辉公司是按收条做账；第4笔实际只收到了300000元；第5笔、16.1笔不是支付给公司的，是支付邱俊杰的，杨维予以认可；第6笔、第7笔、第8笔、第11笔、第16.11笔如有打款凭证就认可，杨维同意以打款凭证为准；第12笔中95万元共三笔是重��计算，且收款性质是赔偿款，若有打款凭证就认可；收到第14笔、第15笔款，但该款系赔偿款，杨维认可该款系赔偿款；第16.3笔、第16.6笔、第16.7笔是杨维偿还赵宏伟的个人借款；第16.4笔、第30笔与仙鱼建司无关，杨维认可；第16.5笔与仙鱼建司无关；第16.8笔中50万元是杨维偿还赵宏伟的个人借款，70万元是赔偿款不是工程款，杨维称50万元是偿还赵宏伟的个人借款，但70万元是支付的工程款；第16.9笔中70万元是重复记账且为赔偿款，5万元与公司无关；15万元是偿还赵宏伟的个人借款，杨维对上述陈述予以认可；第16.10笔中100万元的转账凭证是2012年8月20日赵宏伟出具收据的转账凭据，转给邱俊杰的70万元与公司无关；31万元赔偿款系赵宏伟2012年8月29日出具金额为25万元、15万元的两份收据的凭据，2012年8月24日的50万元赔偿款是赵宏伟2012年8月23日出具收据的凭据，杨维对该笔款表示100万元转款的情况记不清楚了，仙鱼建司其他陈述属实；第16.12笔属重复记账，包含于2012年7月31日金额为318万元记账凭证中仙鱼建司认可的30万元；第17笔的65万元与2013年6月14日仙鱼建司金山佳园项目部出具的金额为100万元的收据重复记账，杨维称记不清楚了；收到第20笔款，但该该28万元是赔偿款，20万元有重复记账可能，杨维对仙鱼建司陈述无异议；第23笔中2011年11月21日的转账凭证是2013年12月21日收据的附件，即是2012年4月14日赵宏伟出具收条注明的20万元现金，二份支票存根载明的款项是支付邱俊杰的停工赔偿款，与公司无关，收到2012年6月20日转账回单上的10万元赔偿款已收到，杨维对此笔款认为支付给邱俊杰的19万元是工程款，其他的记不清楚了；第24笔实际只收到了50万元赔偿款，55万元无打款凭据存在重复记账的可能；收到第26笔20万元，是赔偿款，杨维称以凭证为准；第27笔实际中付款金额只有65万元，且其中有3万元是代升辉公司支付的其他费用，杨维称以凭证为准；第28笔2013年7月23日1.5万元是工地人员出事协商解决的费用，杨维认可；收条第29笔是赔偿款，作账显示255万元，实际只收到30万元，杨维称做账金额与收据金额差距过大，需要核对；第31笔与仙鱼建司无关；第32笔、第34笔、第37笔收到属实，没有打款凭证只要能存在重复记账，杨维对37笔明确是其个人账户转入奥克公司的；对第38笔认可2013年10月8日收到工程款15万元、2013年10月11日收到工程款30万元、2013年10月12日收到工程款5万元，其余应以打款凭证为准，杨维称记账凭证上记载的全是支付的工程款。第39笔、第40笔、第47笔、第48笔，如有打款凭证认可是赔偿款，杨维认可该款系赔偿款；第41笔，2013年11月30日5万元是赔偿款，50万元工程款没有打款单，可能存在重复记账；第42笔中19.2万元是工程款，余下0.8万元是升辉公司支付的电梯维修费；第45笔、第49笔、第50笔、第52笔是赔偿款，且第50笔中有10万元是支付何薪的与仙鱼建司无关；第53笔是24万元属于涉案工程款，同意在未付工程款中予以扣除。
再查明，赵宏伟系本案所涉工程项目仙鱼建司的员工，全权代表仙鱼建司处理金山佳园项目。仙鱼建司、升辉公司、杨维均认可防水工程的工程造价为652133.82元。仙鱼建司主张主张按照2010年1月4日签订的主合同上约定的付款时间确定工程款的支付时间，其主张2014年9月30日其与金山佳园项目部、杨维协议确认之前的利息为1350万元，但未举示证据证明。案涉工程的节能分部工程的验收时间为2011年9月26日，其他分部工程质量验收记录单上均未载明时间。2014年10月14日，案涉工程竣工验收。
一审法院认为：本案是一起建设工程施工合同纠纷。本案争议的焦点在于：案涉工程款及损失的支付责任主体、案涉工程的造价及损失的认定、本案已付款项的性质及金额的认定、仙鱼建司主张的工程款利息及违约金是否成立、案涉工程的保证金应否退还及保证金占用损失应否得到支持、仙鱼建司主张的建设工程价款优先受偿权能否成立，就此分析认定如下：
一、案涉工程款及损失的支付责任主体。因尧舜公司与升辉公司在2008年4月17日签订了《房地产开发项目股权转让协议》，重庆市第四中级人民法院于2011年7月12日作出民事调解书，尧舜公司与升辉公司自愿继续履行《房地产开发项目股权转让协议》。由此可知，涉案项目的转让是尧舜公司与升辉公司的真实意思表示，双方一直在履行《房地产开发项目股权转让协议》。故尧舜公司已经将涉案项目转让给升辉公司，该项目转让后的债权债务应当由受让人享有和承担。又因仙鱼建司于2010年1月4日签订了《彭水县“金山佳园”项目建设工程施工承包协议书》中明确了将尧舜公司转让的该项目发包给仙鱼建司的内容，即仙鱼建司对于该项目已经由尧舜公司转让给升辉公司是明知的，仙鱼建司同时明确是根据2010年1月4日仙鱼建司与升辉公司签订的施工承包协议书及后面签订的相关补充协议作为工程造价结算的依据；而仙鱼建司与尧舜公司于2011年8','2018-10-02
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