广西壮族自治区龙州县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1423刑初48号
公诉机关广西壮族自治区龙州县人民检察院。
被告人梁有现，绰号“阿貌”，男，1974年3月1日出生于广西壮族自治区龙州县，壮族，初中文化，个体司机，住广西壮族自治区龙州县水口镇洞桂村板奥屯***号，因本案于2016年8月5日被刑事拘留，同年9月8日被执���逮捕。2017年2月22日因龙州县人民检察院取保候审而获释放。本院受理后于2017年7月5日对梁有现取保候审。
辩护人农某，广西祥泰律师事务所律师。
广西壮族自治区龙州县人民检察院以龙检刑诉（2017）30号起诉书指控被告人梁有现犯非法经营罪，于2017年4月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区龙州县人民检察院指派检察员吴佳财出庭支持公诉，被告人梁有现及其辩护人农某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区龙州县人民检察院指控，2016年7月26日23时许，被告人梁有现接到谭某1及一个陌生电话叫其把车开往洞桂村那贯屯路边等待拉货。梁有现驾驶自己的桂Ｌ×××××号大货车搭载谭某2到达指定地点后，由一名骑摩托车的男子引路，将梁���现驾驶的货车带到一片甘蔗地等候装货，过了一会有五六辆微型货车驶进甘蔗地，有几个人将微型货车的货物装到梁有现的辆货车上。装好货后，由一名骑摩托车的男子指引两辆货车开住罗回村弄吼屯一处甘蔗地等候通知。2016年7月27日9时许，两辆货车被龙州县烟草部门查获。梁有现货车装载的烟丝价值为人民币272747元。
对以上指控事实，公诉机关向法庭提供了证人证言、鉴定意见、照片、被告人供述等相关的证据材料。公诉机关认为被告人梁有现的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成了非法经营罪。请依法惩处。
被告人梁有现对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
辩护人农某的辩护意见是，被告人梁有现不构成非法经营罪，理由有：1、梁有现在装货过程��只是闻到烟草味，但当时货物包装比较严实，所以不知道他所拉的货物就是烟草。2、本案中梁有现所运输的烟草没能查清谁是货主，运输烟草的人必须知道所运输的烟草货主是非法经营才构成共犯。
被告人梁有现及辩护人农某没有向法庭提供证据。
经审理查明，2016年7月26日晚，被告人梁有现接到谭某1电话，谭某1告诉梁有现有人请他拉货。过后不久，有人打电话给梁有现叫其将车开到龙州县水口镇洞桂村那贯屯路边等候将有人带去拉货。被告人梁有现驾驶桂Ｌ×××××号大货车搭载谭某2到指定地点后，由一名男子驾驶摩托车在前面引路，货车停在某甘蔗地后，有五六辆微型货车拉来货物，并将货物装上梁有现的大货车，在装货时梁有现在已闻到烟草味并且在没有烟草运输许可证的情况下仍给予装车，货物装好后，由摩托车引路将梁有现引到水口镇罗回村弄吼屯的甘蔗地躲藏并等候运输指令。次日8时许被龙州县烟草专卖局执法人员查获，梁有现运输的烟丝净重4.43275吨，经鉴定烟丝价格为人民币272747元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、受案登记表证实，本案是龙州县烟草专卖局于2016年7月27日将案件移送到龙州县公安局。
2、检查（勘验）笔录证实，2016年7月27日8时16分，龙州县烟草专卖局接到举报，有车辆装有非法烟草专卖品。龙州县烟草专卖局执法人员接到举报后来到龙州县水口镇罗回村弄吼屯进行查处，查获车牌为桂Ｌ×××××车厢内烟丝170箱，桂Ｆ×××××货车车厢内烟丝120箱。
3、重新核实、确认重量笔录证实，烟草专卖局移交给公安机关的烟丝没有除皮重量为4760千克，除皮后重新确认为4432.75千克。
4、扣押物品清单证实，扣押桂Ｌ×××××货车运输的烟丝170箱重4760千克。
5、移送财物清单证实，龙州县烟草专卖局已将扣押桂Ｌ×××××货车运输的170箱烟丝重4760千克移送给龙州县公安局。
6、龙州县价格认证中心价格鉴定意见证实，4.43275吨烟丝价格为人民币272747元。
7、鉴定意见通知书证实，鉴定意见已通知梁有现。
8、户籍证明证实，被告人梁有现出生于1974年3月1日，案发时已年满18周岁。
9、抓获经过证实，2016年7月27日9时，龙州县烟草局查获梁有现运输烟丝后将梁有现移送给龙州县公安局。
10、手机通话清单证实，梁有��的手机159××××2739、150××××6329通话情况。
11、证人谭某1证言证实，2016年7月26日下午，“阿某1”要求其帮找车拉货，其联系谭某3和姐夫梁有现，之后其将两人的车辆号牌及电话号码告诉“阿某1”。次日上午朋友“阿某2”在经过水口镇罗回村板合路段见到梁有现、谭某3驾驶的车辆被公安机关押走，“阿某2”打电话告诉其后才知道他两人被公安机关抓了。“阿某1”告诉其拉的是干贷，运输费是每辆车3500元。
12、证人谭某2证言证实，2016年7月27日凌晨1时许，其跟随堂姐夫的奥铃车（红色）来到龙州县水口镇洞桂村那贯屯附近的便道装货，一同去装货的还有一辆奥铃车（蓝色）。车辆停好后，就有许多辆单排座小货车拉着用绿色蛇皮袋包装的物品装上两辆大货车。装好后，有一个带路人上了另一辆奥铃车在前面带路��姐夫驾驶他的车辆跟在后面，两辆车一起来到罗回村弄吼屯躲藏，后来带路人就回去了。两辆车一直停到天亮，后来有执法人员前业查处，执法人员当场打开物品的包装，其见到包装里面的是烟丝。
13、证人谭某3证言证实，2016年7月26日23时许，“阿峰”打电话给其，叫到水口镇洞桂村那贯屯路边等，到时有人带路去装货，并说梁有现也一起去。其驾驶桂Ｆ×××××福田牌奥铃蓝色货车来到路边时已有几个人在等，他们上了车后叫其开到洞桂村那贯屯后村的甘蔗地里停车，梁有现的车在后面跟着。十几分钟后，有几辆微型货车拉货过来将货装上车，其和梁有现走过去，但不知道是什么物品。装货后有一男子上了他的车并将车指引到罗回村弄吼屯，早上八九时烟草公司和海关来到后检查，发现其和梁有现将的是烟丝。
14���被告人梁有现供述，2016年7月26日晚，小舅子谭某1打电话说一个小时后有人联系其拉货。30分钟后有一个陌生号码打其电话，要其将车开到龙州县水口镇洞桂村那母屯的一个小路口，有人带其去装货。后来有人带到甘蔗地，停车后几分钟有几名男子驾驶微型货车将货物装到其车上，其走到车尾看，见到货物四四方方，纸箱外面是尼龙编织袋包好的，当时其闻到很呛人的烟味，其便对谭某3说这些东西味道闻起来是我们平时吸的烟的味道。装好车后有一个骑摩托车的男子带路，后将车开到甘蔗地的小路躲藏，叫其等候通知。早上被海关警察和烟草局的人员查获。
15、侦查机关提讯被告人梁有现的视听资料证实，梁有现在代交时讲到这些货物有很呛的烟草味。
针对辩护人农某提出的，梁有现在装货过程中只是闻到烟草味��但当时货物包装比较严实，所以不知道他所拉的货物就是烟草的辩护意见，本院评判如下：梁有现在侦察阶段交代，装上其货车的货物有很呛的烟味，其走过去看货物的重量不是很重，按照常规，只有烟草才发出烟草的味道，其他物品没有，再加上烟草的重量比较轻，所以可以判断梁有现在他人装车时已经知道装的是烟草制品。
本院认为，被告人梁有现明知所运输的货物是烟草制品，且在没有相关的运输手续的情况下仍予运输，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成了非法经营罪。公诉机关对被告人的指控成立。梁有现运输的烟丝价值人民币272747元，根据最高人民有关的司法解释属情节特别严重。梁有现所运输的烟丝为他人所有，是共犯，在共同犯罪中起次要作用系从犯，依法应当从轻、减轻处罚，本院决��对梁有现减轻处罚。梁有现在侦查阶段如实交代自己的犯罪行为，属坦白，依法可以从轻处罚。关于辩护人农某提出的本案中梁有现所运输的烟草没能查清谁是货主，运输烟草的人必须知道所运输的烟草货主是非法经营才构成共犯，梁有现的行为不构成犯罪的辩护意见，本院认为，梁有现在明知所运输的货物是烟丝的情况下，仍无证运输，本案中虽然没有查清烟丝的所有人是谁，但根据梁有现装车的地点，以及装车的时间，以及装好车后有摩托车的人带路，后将车开到甘蔗地的小路躲藏，叫其等候通知的各种情况分析，梁有现应该知道这次运输烟丝是非法的，故辩护人的辩护意见本院不予采纳。
根据梁有现的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条、第六十七��第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条第二款第（一）项、第六条之规定，判决如下：
一、被告人梁有现犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月5日起至2018年6月24日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
二、非法运输的烟丝4.43275吨由扣押单位依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 肖伟清
审 判 员 农凤球
人民陪审员 李雄飘
二〇一七年七月四日
书 记 员 雷健光
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执��人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百二十五条
违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或���拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
第��条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任.