山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民初字第108号
原告（反诉被告）：山东圣大建设集团有限公司。
法定代表人：任宪正，董事长。
委托代理人（特别授权）：葛艳玲，山东文思达律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）：张庆龙。
被告（反诉原告）：山东泗水丽苑工贸有限公司。
法定代表人：王同军，董事长。
委托代理人（特别授权）：王传征，山东晟哲律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）：杨红旗。
原告（反诉被告）山东圣大建设集团有限公司(以下简称圣大公司)与被告（反诉原告）山东泗水丽苑工贸有限公司（以下简称丽苑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。第一次、第二次开庭时圣大公司委托代理人郭某、李盼盼，丽苑公司委托代理人王传征、杨红旗到庭参加诉讼，第三次开庭时圣大公司委托代理人葛艳玲、张庆龙到庭参加诉讼,丽苑公司经本院合法传唤，无正当事由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
本诉原告诉称，2012年3月23日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定原告承建被告发包的泗水丽苑酒店工程项目，后又签订了《补充协议》，原告按照合同约定进行施工。原告按照合同约定的时间进场施工，但由于被告安排青岛星火建筑工程有限公司施工的土方及桩基工程2012年5月8日才开始施工，直到2012年6月30日才完成验收。后因工程出现变更及被告拖延支付相应工程款，造成工程再次停工。双方于2013年7月17日签订《补充协议》，约定了被告支付拖欠的工程进度款，但被告再次违约，原告又被迫停工，直到2014年4月3日，丽苑酒店才通过泗水质监站及五方单位共同验收合格。同时，2013年11月底之后，被告便拒绝提供后续装饰工程的施工方案及图纸，造成工程停工，产生了大量窝工费用。被告于2014年5月8日明确告知，酒店剩余工程不再继续施工。因此，诉至贵院，请求法院：一、依法判令原告与被告解除《建设工程施工合同》及《补充协议》；二、依法判令被告给付原告工程款3661067.05元及利息（利息自2014年4月14日起算，按照同期银行贷款利率计算至工程欠款付清为止）。三、判令原告依法享有建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿权；四、判令被告退还保证金200万元及利息（从2014.4.14日起计算到保证金付清之日止，按照同期银行贷款利率计算）。五、判令被告支付工程进度款逾期违约金561562元；六、判令被告偿付窝工损失116.83万元；七、判令被告向原告赔偿违约解除合同损失185万元；八、要求被告承担本案诉讼费用和财产保全费用。
本诉被告辩称，一、原告向被告主张剩余工程款的诉请不能成立。首先本案涉及的丽苑酒店的工程量尚未确定。原告依据合同主张该工程建设面积25680㎡,而根据《建设工程规划许可证》及设计图纸，酒店的建设面积为25540㎡，两者相差140㎡。应以审计或双方测量的实际面积为准。其次，总的工程价款目前尚无法确定。原告在诉状中也只是估算了一个数字，并强调“以最终结算为准”。但目前原告既没有向被告提供工程预算，致使双方无法结算，更没有对工程进行审计，原告主张的318万元没有计算依据。再次，原告没有依据合同完成全部工程，在其撤出工地时尚有部分工程没有完成，且该部分的工程量及工程价款也无法确定。最后，根据《补充协议》的约定，剩余工程款应当在主体工程验收合格后支付，但该工程目前尚没有取得有关部门的验收证明，原告也没有提交有关证据证实该工程已经验收合格。因此，原告只有在双方结算后或依据审计结果才可以向被告主张工程款。二、被告已经依据工程进度足额向原告拨付了工程款，不存在违约现象，原告多次无故停工、无理取闹，严重影响了工期，违反了合同，应承担违约责任。依据合同的约定，原告应依据工程进度经验收合格后向工程监理提出《工程款支付申请》，经监理审查后，由监理部门向被告提出《工程款支付凭证》，被告依据该《工程款支付凭证》向原告支付工程款。根据统计，被告完全是按照《工程款支付凭证》向原告支付的工程款，并没有逾期支付的情形，当然也就没有原告诉称的“由于被告拖欠工程款，导致原告被迫停止施工，产生大量的窝工费用”现象。同时，由于原告在泗水无法购买工程所需的商品混凝土，致使工程多次停工，被告在正常向原告支付工程款之外又代原告支付300余万元的材料款，该款应视为被告支付的工程款。根据监理的联系单、通知单等的记载，原告因各种质量和安全问题被监理部门责令停止施工限期改正，在整个施工过程中出现的停工现象均是原告造成的，与被告无关，原告主张的窝工费没有任何依据，当然也不能成立。三、原告主张的保证金利息、承兑汇票贴息款及工程款利息没有依据，不能成立。首先、原告逾期缴纳200万元已经构成违约。合同约定，原告应于进场时向被告缴纳保证金200万元，用于保证承包人按合同履行自己的义务。但原告进场后迟迟不予缴纳，直到2012年11月12日以抵付工程款的方式缴纳保证金，逾期近八个月。真正违约的是原告，原告应向被告支付期间的银行利息。同时，根据合同的约定，该保证金是无息退还，不存在给付利息之说。其次、原告主张贴息款同样没有依据。合同并没有约定必须以现金方式支付工程款，在被告给付原告承兑汇票时，原告是认可的，并且向被告出具了同等数额的工程款收据，再向被告主张贴息款实属无理取闹。再次、工程款的数额尚未审定，双方也未结算，剩余工程款的数额无法确定，被告没有依据向原告支付工程款，同样原告也没有依据向被告主张工程款，不是被告不支付，而是无法支付。且合同没有约定垫付工程款的利息。故，不存在被告承担支付利息的义务。四、原告主张的“优先受偿权”不能成立。根据《合同法》的规定，该“优先受偿权”只有在案件进入执行阶段、且被执行人不履行义务时，申请人才可以申请法院将该工程依法拍卖将该工程折价或拍卖的价款优先受偿。而本案在审理阶段，工程款及工程量均不确定，原告当然无权主张“优先受偿权”。五、本案中原告应当承担的责任。首先，根据合同有约定，原告应向被告支付其使用的水电费。我们将向法庭提供原告使用的水电费单据。其次，原告未完成的工程量将从总工程量中予以扣减，该未完成的工程量应经双方实际测量或依据审计结果而定。再次，根据合同的约定，原告应在工程款中预留总工程款的5%的质量保证金，且在两年后根据实际情况退回。第四、依据合同的约定，原告应根据工程总造价给被告让利5%，该让利部分应从总工程款中予以扣减。第五，作为原告掌握该工程所有建设技术资料，作为承包方发在工程完工后向发包方提供该工程完整的符合验收条件全部技术资料。综上，在本案合同履行过程中，被告已经依据合同的约定履行了自己的义务，而原告一再违约，造成合同不能完全履行，责任在原告而不在被告。请求查明事实，依法作出客观公正的判决。
在本院第一次开庭时，本诉原告为证明自己的主张，提交证据如下：
证据一、1，建设工程施工合同1份（包括第一部分协议书、第二部分通用条款、第三部分专用条款）；2，补充协议1份。证明内容：2012年3月23日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，原告（承包方）作为建筑施工企业，通过招投标方式，依法承建了被告（发包方）的丽苑酒店建设项目工程。合同约定了工程概况、工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款等内容，明确了双方的权利、义务。2013年7月17日，双方签订了《补充协议》，明确约定，主体工程完成，承包方报发包方10日内组织验收。合格后，10日内退还保证金200万元。原告按照合同约定进场施工，完全履行合同义务。被告未按照合同约定的时间和额度支付工程（进度）款，未退还200万元保证金，存在严重违约行为。证据二、1、基础工程质量验收单1份；2、地基与基础分部工程验收记录一份；3、主体工程质量验收单1份。证明内容：泗水丽苑酒店工程项目的基础工程、分项工程、主体工程经设计单位、施工单位、监理单位、建设单位、勘察单位五家共同验收，符合设计及施工质量验收规范要求。质量等级评定为合格。证据三、丽苑酒店主体工程（预算）结算资料（包括但不限于合同、补充合同、施工图纸、设计变更签证、投标书及其附件，工程量清单，标准、规范及有关技术文件等）一宗及造价书1份。证明内容：2014年4月3日，丽苑酒店主体工程通过泗水县质监站、五方单位共同验收合格。原告根据所完成工程量计算，造价为24784993.29元。证据四、1，关于催要工程款（保证金）、安装工程施工图纸的函；2、200万元保证金收款收据1份。证明内容：1.要求被告按约定主体工程验收合格后10日内退还保证金200万元。2.要求被告给付拖欠工程款约618万元（以双方最终结算为准）。3、催促被告7日内提供安装工程图纸（含水电、消防、暖通、外墙保温），以便进行下一阶段的施工。4、证明被告违约。证据五、关于圣大公司催要工程款等事项的来函回复1份。证明内容：1、被告承诺分期偿付保证金；2、要求原告提交结算资料，进行审定最终结算值；3、根据当前形势，丽苑酒店工程剩余各分部分项工程不再继续施工。4、表明被告已经明示合同不再继续履行。证明被告存在严重违约行为，导致原告被迫解除合同，被告应承担违约责任并赔偿原告的经济损失。证据六、1、山东泗水丽苑工贸有限公司工程款延期时间明细表1份。2、工程款支付申请表13份。3、工程款收据和银行回单共计22页。证明内容：依据合同及原告的工程款支付申请表等文件，被告违反合同约定，迟延支付工程款的时间及金额，按照中国人民银行同期贷款年利率7.8%计算，被告应偿付的利息为626528.13元。应承担的违约金为626528.13元。证据七、1、泗水丽苑酒店工地停工明细表1份，2、工作联系单18份，收发文件记录台账1本。3、泗水丽苑酒店停工期间租赁合同3份。4、自有设备明细表1份；5.丽苑酒店工地现场照片16张。6、工资表12份。7、停工期间电费50000元。8、监理日志资料一宗。9、施工日志资料一宗。证明在合同履行过程中，由于合同约定工程的土方、桩基工程由被告施工，被告施工缓慢，拖延工期，影响原告施工进度。被告拖欠工程（进度）款数额巨大，严重违约，在多次催款无效的情况下，导致原告被迫停止施工。大量的施工机械和人工被迫停止作业，产生了大量的窝工费用。工程后期，被告拒不提供下阶段施工图纸，导致无法施工。其中工作人员工资为416500元，施工机械租赁费378260元，其中塔机租赁费135天*260元/天=35100元；电梯租赁费166天*260元/天=43160元；钢架管、钢扣件、自锁式脚手架租赁费30万元。原告自有设备机械占用（闲置）费为115900元。停工期间电费50000元。
本诉被告对以上证据发表质证意见如下：
对证据一：1、对《建设工程施工合同》的真实性没有异议，该合同恰恰证实了被告的主张，待被告举证时一并阐明；2、对《补偿协议》有异议。根据该协议第二条可以看出是在被告受到原告多次无故停工的胁迫下无奈签订的，不是被告的真实意思表示，该协议不能作为原告主张权利的依据。对证据二：对《主体验收单》的真实性没有异议，根据合同约定原告方每完成一段工程量都要进行验收，验收合格后，作为原告提出支付工程款申请，经监理部门认定后，由监理部门向发包方发出工程款支付凭证。其中《基础工程质量验收单》形成于2012年10月17日，这是该工程的第一次验收，而根据有关证据显示，被告在2012年10月1日在不应支付工程款的时候就已经支付了700万元，说明被告不存在逾期支付工程款的问题，同时也说明原告在此以前的停工是没有根据的，是自己原因造成的。另外，原告应当向法庭提供其他阶段的验收单用以证实每个阶段的竣工验收时间及工程量，以验证被告的付款是否符合约定。对于主体验收单真实性无异议，该工程验收单不是对原告承包的所有工程验收，还有部分工程原告没有施工。对证据三：真实性有异议，被告不予认可该内容，是原告单方制作的。根据法律规定承包方制作预结算书后应当向发包方送达，由发包方予以审计审核，从原告目前向法庭提交的证据来看被告从来没有见到过原告所说的《（预算）结算造价书》，且对该造价书的内容不予认可。作为原告方应当将预结算书送达给被告或者承包人，张某既不是被告的项目负责人，是无权接受造价，据张某反应也没有收到预结算书。对证据四：有异议。被告没有收到，该函系原告单方制作，对被告不产生效力。对证据五：对该证据的真实性没有异议。但该证据恰恰证实：1、被告已经同意于2014年7月10日前才符合返还保证金的条件；2、证实截止到2014年5月8日前，原告并没有将验收资料、结算资料提交给被告；3、审计后才能确定工程价款。后续工程是否再继续发包给原告，是被告的权利。对证据六：有异议。1、该明细表系原告单方制作，没有相应的证据予以佐证，不能据此认定被告延期支付工程款；被告不仅没有验收工程款，被告还为原告垫付了300余万元的商品混凝土，应当视为被告提前支付的工程款。2、该证据与原告提供的证据七中的停工明细相矛盾，停工明细累加到170天，而从该工程款延期时间明细表来看只有69天逾期，另外101天的停工原因何在。3.真实性无异议，但是该数额是不对，由被告提交的证据予以证据。对证据七：有异议。1、停工明细表系原告单方制作，且没有其他证据相互支持，也不能证实是被告的原因造成停工；2、真实性无异议，工作联系单只是在合同履行中双方对工程进展情况进行交流的形式，从被告掌握的工作联系单来看，有一部分联系单被告并未收到。2013年8月2日的联系单，恰恰能够证实是由于原告原因造成的停工。3、工程的所有建筑材料都是由原告负责，而原告与泗水当地的供应商没有协商好，不向原告提供商品混凝土款，然后被告出面为原告提供大量的商品混凝土。停工是由于原告造成的，而不是被告。停工的所有费用应当由原告自行承担。4、真实性有异议，与被告无关，根据合同约定所有设备均由原告自行解决，费用也是由原告解决。5、照片不能证实任何事实，与原告主张没有关联性。6、工资表是原告后期制作的，从领取人签字来看前后领取人的签字并非同一人。该工资表也无法证实停工的原因。7、停工期间的电费有异议，停工是因为原告原因造成的，应当由原告承担停工期间的电费。从目前来看原告整个施工过程使用的电费总数不到20万元。按照原告说法共停工170天，停工期间不可能使用机械设备，不可能用到整个工程的4分之1的电量。8、是复印件没有加盖监理公司的印章，对合法性有异议。该监理日志只是整个工程当中一小部分，是原告为自己利益着想所做出的。9、是原告单方制作的，不能作为向被告主张工程款依据。应当按照合同约定由监理方确定是否应当支付工程款。
在本院第一次开庭时，本诉被告丽苑公司提交证据如下：
证据1、建筑工程施工合同，主要内容：合同约定了工程名称、施工范围、工期、工程价款、付款方式、违约责任等。证明对象：证实：1）、原告应自合同签订后向被告缴纳履约保证金100万元，进场时缴纳工程质量保证金200万元，该保证金在主体竣工后一次性无息退还。原告不仅没有依据合同缴纳保证金，且其主张保证金利息没有依据；2）、本工程的质量保修金为施工合同价款的5%，保质期为两年，工程验收合格后分项返还，该保证金应从本案剩余工程款中予以扣留；3）、工程分段验收后，由原告向监理提出《工程款支付申请》，监理审核后向被告出具《工程款支付证书》，之后由被告根据该支付证书确定的数额向原告付款，原告已经按照该方式支付了工程款，不存在逾期支付的情形；4）、工程最终结算时，承包人应在工程审定总价的基础上对发包人让利5%，该让利部分应在剩余工程款中扣留；5）、承包人应在工程竣工验收报告经发包人认可后向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，发包人目前为止及没有看到竣工验收报告也没有收到承包人的工结算报告及完整的结算资料，发包人无法对该工程进行结算；6）、发包人累计延误工期七天以上，从第八天开始，每天处罚2万元。证据2、开工报审表、开工报告。2012年4月26日由该工程施工单位及监理公司共同签署。证实：1）、工程建筑面积为25540平方米；2）、开工时间为2012年4月26日，竣工时间为2013年10月31日。证据3、《规划许可证》及平面图。证实：该工程的实际建筑面积为25540平方米，而不是合同中的25680平方米，本工程结算时应依据25540平方米进行结算。证据4、《工程款支付申请》、《工程款支付证书》。证实1）、工程施工期间原告向监理多次提出付款申请，监理多次向被告发出支付凭证，被告均按监理公司的要求向原告支付了应该支付的工程款；2）、双方商定工程造价为每平方米800元。证据5、《监理工程师通知单》共25页（原件已提交法庭）。证实：1）、工程质量不符合要求、人员较少，不能满足工程需要，监理多次要求整改；2）、无正当理由多次停工，监理多次要求复工；3)、原告要求拨款，监理认为不具备合同约定的拨款条件。证据6、《监理工程师联系单》共29页8。证实：1）、原告要求拨款的理由不能成立；2）、原告无故停工，致使工期拖延；3）、原告无故停工多次，监理要求复工但原告依然没有复工。证据7、《工程罚款单》。12页。证实：1）、原告施工人员违反合同，多次没有按计划完成工作内容；2)、因原告延误工期，被监理多次罚款。证据8、《停工通知》。证实：原告不能严格按照涉及及规范严格施工，且进度严重滞后，监理曾多次督导无转变，监理要求停止施工。证据9、监理日志（加盖监理公司印章的复印件已提交法庭）。共55页。记载工程施工期间的停工原因及停工时间。证实：原告在施工期间多次无故停工，致使工程期限延误，比双方约定的竣工期限逾期（2013年10月31日至2014年4月）长达6个月。应承担延误工期的责任。证据10、收发文记录（加盖监理公司印章的复印件已提交法庭）。共28页。证实：工程施工期间建设方、施工方及监理方各种文书的送达及签收情况。证据11、《丽苑酒店工程复查纪要》。主要内容：2014年3月20日对当月5日的检查内容进行复查，三方共同确认该工程尚有部分工程没有完成。证实：原告至2014年3月20日止，仍没有完成合同约定的工程量，该工程处于未完工状态。证据12、工作移交单及《用电费用说明》。2012年5月27日原被告签署《工作移交单》。证实：自该日起，工程用电电盘读表数为674，折算为26960度，此后交给原告使用，截止2014年7月10日，该电表显示为6213码，折合221560度，每度电单价0.88元，电费为194972.8元。该费用由原告负担。证据13、付款凭证及收据。证实：被告共依据合同约定分12次向原告支付工程款16617740元。在原告起诉的同时还向原告支付了10万元，作为诉讼费。证据14、汇款凭证及收据。证实：被告在原告无法购买建筑材料，工程面临全面停工的情况下，被告除按合同支付工程款外，又支付3193090元购买商品混凝土，该款应计入被告已经支付的工程款中。而且能够证实：自2012年6月起至2014年1月期间，被告在向原告正常支付工程款之外，又代原告支付商品混凝土材料款3193090元，提前履行了支付工程款的义务，根本不存在逾期支付工程款的现象。
本诉原告针对被告提交的证据，发表如下质证意见：
对于证据一真实性无异议，对被告证明对象有异议。被告要求扣留质量保修金5%没有事实依据。由于被告违约，单方终止合同，导致涉案工程不具备交付使用条件。给付工程款是工程阶段中的行为，合同是不能予以证实的。被告提出让利5%是不能成立的，双方合同约定工程造价为5000万元，原告所建筑的工程为2400万元，其余的工程是由于被告的原因给原告造成经济损失无法实现，被告应当承担责任。对于收发文件由被告处的张某签收。对于误工问题，是由由于被告不按照合同约定支付工程款，是按照合同约定的行为，而不是违约行为。对于证据二真实性无异议，双方合同约定形式日期2012.3.26日，实际从4.8日进行了开业典礼。土方和桩基工程是由被告找人施工，由于被告的原因造成工期延误。对于证据三真实性无异议。对于证据四真实性无异议，恰恰证明原告方按照施工节点向被告主张工程款时被告拖延，被告并没有按照约定支付工程款。被告所说商定工程造价为800平方米，该800平方米不包括被告提供的商品混凝土。对于证据五是双方在工作中正常行为，与本案没有关系。对于证据六是由于被告不能及时拨付工程款，是被告造成的。对于证据七对原告不产生效力。对于证据八真实性无异议，是双方在工作中的正常行为，施工日志中可以看出。对于证据九真实性无异议，不能证明被告的主张，停工原因是由于被告不及时拨付工程款造成的。对于证据十真实性无异议。对于证据十一所说的问题，原告已经施工完毕，由施工日志予以证实。对于证据十二工程移交单真实性无异议。对于电费庭后核实。对于证据十三被告所支付的款项，原告认可，后来被告又支付了10万元我们也没有异议。该支付金额包括200万元的保证金，但是被告所支付的该金额是累计支付的金额。对于证据十四原告认可商品混凝土304万元，该金额不应当从工程款中扣除，应当从结算中扣除，但是不包括在每平方米800元之内。
在本案第二次开庭时，本诉被告提交如下证据：
证据一、证明三份，由山东联创建筑设计有限公司于2014年12月1日出具，证明原告提交的丽苑酒店基础验收单和主体工程验收单上面的签字崔某不是该工程项目负责人，崔某签字也不是其本人所签。原告提交的主体工程验收单所加盖的山东联创建筑设计有限公司的印章最后四位数1775，而主体验收单的印章最后四位数1606，可以看出主体验收单的印章是假的。证明该工程监理单位未到现场进行验收。证据二、律师函及出警情况说明，接入警回执各一份，证明原告一直未将其承建的工程交付给被告，致使被告至今被告无法对该工程进行装修，更无法投入运营，给被告造成的重大经济损失。能够证明原告在诉讼期间组织人员到工地悬挂横幅，粉刷标语，给被告造成的极坏的社会影响。因原告擅自撤离工地致使被告需要物品被盗，给被告造成经济损失。证据三、证明及照片一宗，证明2014年11月30日上午泗水县司法局泗和司法所同泗和街道执法大队一起到丽苑酒店工地发生工地因无人看守造成电缆被盗，房屋被损。证据四、丽苑酒店工程复查纪要及照片一宗，证明目前该工程尚有部分未完工，即工程存在多处质量问题。
本诉原告发表质证意见如下：证据一属于证人证言，崔某本人证人证言真实性无法确认，是否崔某本人签字无法确认，按照民事诉讼法证据规则证人应当出庭凭证，否则对证据真实性不予认可。不能否认主体验收单的真实性及合法性。对于联创公司的证明真实性原告无法确认，主体工程验收单及相关验收单的公章原告无法辨别，对于设计单位及勘查单位公章的真伪原告没有辨别的义务。工程主体验收是由建设单位，由丽苑公司进行组织的，原告是施工单位，施工单位的公章是真实的。本案在开庭审理时被告对原告提交的三份验收单真实性无异议。依据住房城乡部关于房屋建筑及市政基础验收规定第四条及第六条之规定，被告作为建设单位已经组织勘查、设计、监理等单位进行验收，原告作为施工单位积极配合被告组织工程验收，验收确定为合格工程，各参与验收单位均无异议。泗水县建筑工程质量监督站已按照工作程序在各单位共同盖章确认的基础下共同进行抽验验收，出具了泗水县建筑主体结构验收表认定涉案工程是合格工程。对于监理公司的证明不具备证明效力，该公章是单位技术资料专用章，该技术专用公章对外没有证明效力。对于证据二，工程在2014年10月份就已经由被告接管，现在由被告派人员看管工地。对于悬挂条幅是农民工所为，并不是原告所为。对于证据三，照片不能证明工程存在质量问题。对于电缆是所有权归原告方，并不是被告。对于证据四原告已经按照规定复查完毕。
在本案第三次开庭时，为证明丽苑公司应支付违约金561562元，本诉原告提交以下证据：
证据一，原、被告签订的《建设工程施工合同》，合同第三部分专用条款中47.3条约定工程款（进度款）支付方式和时间，35.1条约定逾期付款按银行贷款利息的4倍支付违约金。
证据二，1、混凝土浇灌申请书及混凝土施工检验批质量验收记录表各一份：证明2013年1月17日，原告申请对第十三层进行混凝土浇灌，并于当天完工，经验收合格。2、工程款支付申请表及发文件记录台账各一份：证明2013年1月19日，原告向被告上报工程款支付申请表，原告完成十三层主体工程封顶，按照合同约定，被告应于2013年1月27日前支付九至十三层工程进度款3958400元，且被告已收到该工程款支付申请表。3、原告出具的收款收据一份：证明原告于2013年2月6日收到被告支付的工程款3958400元，被告支付进度工程款逾期7天，逾期违约金为1.8842万元。
证据三，1、混凝土浇灌申请书及混凝土施工检验批质量验收记录表各一份：证明2013年3月16日，原告申请对第十七层进行混凝土浇灌，并于当天完工，经验收合格。2、工程款支付申请表一份及被告签收台账：证明2013年3月19日，原告向被告上报工程款支付申请表，原告已完成主体工程封顶，并完成14层-16层、17层、机房层、4层负房结构工程，被告应支付工程进度款3435974.40元；按照合同约定，主体封顶后应返还保证金2000000元，综上，被告应于2013年3月26日前支付工程款合计为5435974.40元。3、工作联系单5份及被告签收台账、：证明被告未按照合同约定支付工程进度款，原告多次向被告主张权利，被告以各种理由拒绝支付。4、2013年7月30日原告收到100万银行回单一份、施工合同延期付款违约金计算表一份：证明被告拖欠工程进度款343.5974万元，截止到2013年7月30日，逾期124天，应付违约金为28.972万元。在补充协议签订前被告应支付逾期付款违约金共计30.856万元。
证据四，1、原被告双方于2013年7月17日签订的《补充协议》一份：证明补充协议约定“一、工程开工后10日内发包方拨付承包方工程进度款100万元。主体工程（完成所有填充墙屋面工程）拨付工程进度款100万元。室内回填土完成后，10日内拨付14-17层工程款143.59元。”，“二、主体工程完成后，承包方报发包方10日内组织验收。合格后，10日内退还保证金200万元。”2、填充墙砌体施工质量验收记录一份、分项工程质量验收记录两份、保温层分项工程质量验收记录一份：证明原告于2013年11月16日完成所有填充墙（包括机房层填充墙）屋面工程并经验收合格。3、工程款进度申请表及发文件记录台账各一份：证明原告于2013年9月3日完成了室内回填土工作，根据双方协议约定，被告应于2013年9月12日前支付工程款1435900元，且被告已收到该工程款支付申请表。4、收款收据五份、中国工商银行回单六份、借据一份：显示内容为被告分别于2013年11月11日向原告支付工程款30万元、2013年11月28日支付20万元、2013年12月17日支付50万元、2014年1月7日支付50万元、2014年1月28日支付73.59万元、2014年5月16日支付10万元，原告均向被告出具收款收据。证明被告均未按照双方约定的时间向原告支付工程款。5、补充协议签订后延期付款违约金计算表一份：证明以上逾期支付进度款，共应支付违约金25.30万元。
反诉原告丽苑公司诉称，2012年3月23日，双方签订《建设工程施工合同》，由圣大公司承建原告发包的丽苑酒店建设工程，合同约定开工时间为2012年3月26日，竣工时间为2013年9月26日，工期为576天。同时合同对逾期竣工的违约责任也作了明确约定。2012年4月26日，将开工和竣工时间变更为2012年4月26日至2013年10月1日。工程开工后，圣大公司多次无故停工或因其严重违章被鉴理部门责令停工，期间无故停工长达近100天，致使竣工日期拖延至2014年4月3日，误工期近6个月，给反诉人造成巨大损失。根据双方合同约定，圣大公司应承担的违约金为346万元。因此，诉至法院，请求法院判令：1、反诉被告圣大公司承担逾期竣工的违约责任，向反诉人支付违约金346万元；2、本案的反诉费用由被反诉人承担。
反诉被告圣大公司辩称，圣大公司按照合同约定进场施工，但土方和桩基工程属于被反诉人施工，但反诉人施工缓慢，拖延工期，直到2012年7月中旬桩基和土方才施工完毕，致使答辩人无法正常施工。后反诉人又多次拖延支付工程款，答辩人被迫停工，不违反合同约定。相反，反诉人应承担答辩人停工期间的损失及窝工费用。答辩人多次催促反诉人提供安装工程图纸，反诉人拒不提供，并且明确剩余工程不再施工。答辩人没有违约行为，请求法院驳回反诉人的诉讼请求。
反诉原告为证明自己的主张，提交证据如下：
证据1、建筑工程施工合同，主要内容：合同约定了工程名称、施工范围、工期、工程价款、付款方式、违约责任等。根据合同第32.2.1条约定逾期一天罚款二万元，按六个月计算扣除八天共346万元。证据2、开工报审表、开工报告。2012年4月26日由该工程施工单位及监理公司共同签署。证实：1）、工程建筑面积为25540平方米；2）、开工时间为2012年4月26日，竣工时间为2013年10月31日。证据3、监理日志（加盖监理公司印章的复印件已提交法庭）。共55页。记载工程施工期间的停工原因及停工时间。证实：反诉被告在施工期间多次无故停工，致使工程期限延误，比双方约定的竣工期限逾期（2013年10月31日至2014年4月）长达6个月。应承担延误工期的责任。证据4、《停工通知》。证实：反诉被告不能严格按照涉及及规范严格施工，且进度严重滞后，监理曾多次督导无转变，监理要求停止施工。证据5、《监理工程师联系单》共29页8,证实：1）、反诉被告要求拨款的理由不能成立；2）、反诉被告无故停工，致使工期拖延；3）、反诉被告无故停工多次，监理要求复工但原告依然没有复工。《工程罚款单》12页,证实：1）、原告施工人员违反合同，多次没有按计划完成工作内容；2)、因原告延误工期，被监理多次罚款。证据6、《丽苑酒店工程复查纪要》。主要内容：2014年3月20日对当月5日的检查内容进行复查，三方共同确认该工程尚有部分工程没有完成。证实：原告至2014年3月20日止，仍没有完成合同约定的工程量，该工程处于未完工状态。
反诉被告发表如下质证意见：对于证据一、二真实性均无异议。对于证据三真实性无异议，只是双方工作中的正常行为，不能证实被告的主张。对于证据四、五、六只是监理公司履行工作的行为，不能证实反诉被告违约。
反诉被告为证明自己的主张，提交证据如下：
证据一：建设工程施工合同1份。证明内容：承包范围：施工图纸内所明确的土建、安装工程，不含土方、桩基、电梯、空调、外墙装饰、室内精装修、弱电、门窗工程。证据二：山东齐鲁城市建设管理有限公司监理日志1综共计84页（2012年4月8日至2012年7月2日）。证明内容：关于反诉人泗水丽苑工贸公司负责的分项工程土方和桩基工程，由于土方和桩基工程施工队伍施工缓慢，严重影响施工进度。反诉人本来承诺进入工程施工后12天左右完成土方和桩基工程，但一拖再拖，直到2012年7月2日才完成桩基的验装工作。2012年5月2日，监理日志表明，甲方刘某经理对桩基队伍的施工很不满意，并指责监理人员于某与徐某甲。5月27日，监理日志表明，因甲方原因，经甲方徐某乙、刘某同意合同工期推迟一个月，原3月26日工期改为4月26日。证明由于反诉人的责任导致工期拖延了66天。证据三：停工资料一宗，详见下属分项：因反诉人违约，未按合同约定支付工程进度款，导致被反诉人依据合同约定被迫停工，停工行为符合合同约定，不属于违约。另外，反诉人单方终止合同，拒不提供安装工程的施工图纸，造成工期延误的责任在于反诉人。（一）第一次停工：停工时间，2012年9月27日至2012年10月1日，共计4天。停工理由，反诉人违约，未按合同约定支付工程款。依据：1、施工日志2012年9月23日、24日、25日、26日的工程施工日志共4页。证实在2012年9月24日被反诉人已经完成泗水丽苑酒店三层主体工程封顶工作。2、2012年9月24日工程款支付申请表1份。证明内容：被反诉人已经完成泗水丽苑酒店三层主体工程封顶工作，按施工合同专用条款第47.3条的约定“（2）双方约定在工程款（进度款）支付的方式和时间：a、承包人完成至地上三层裙房主体发包人付已完成工程量的80%的工程款；”建设单位应在2012年9月28日前支付该工程款共计11491900.84元，附件：预算书。这是合同约定的反诉人第一次付工程款，反诉人拒付，依据合同通用条款第26.4条：“发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。”专用条款第13.1条：“双方约定工期顺延的其他情况：1、由于发包人原因延误及非承包人原因停工的，工期顺延；4、工程款超过正常拨付时间五日未拨付。”被反诉人据此停工4天。2012年10月1日，反诉人偿付700万元的工程款，被反诉人在2012年10月2日复工。（二）第二次停工时间：2013年4月22日至2013年7月17日，共计87天。停工理由，反诉人违约，未按约定支付工程款。依据：1、施工日志2013年3月18日、19日工程施工日志共2页。证实在2013年3月18日，丽苑酒店已经完成了主体工程封顶工作。2、（1）2013年4月2日被反诉人给反诉人《工作联系单》及反诉人方收文记录1份；（2）2013年4月14日被反诉人给反诉人《工作联系单》及反诉人方收文记录1份；（3）2013年4月21日被反诉人给反诉人《工作联系单》及反诉人方收文记录1份；（4）2013年4月21日反诉人给被反诉人《工作回复单》；(5)2013年4月22日被反诉人给反诉人《工作联系单》及反诉人方收文记录1份；（6）2013年4月23日反诉人给被反诉人《工作回复单》；（7）2013年7月17日,双方达成的《补充协议》。3、（1）、2012年3月19日工程款支付申请表1份。证明内容：被反诉人已经完成泗水丽苑酒店主体工程封顶工作，按施工合同专用条款第47.3条的约定“（2）双方约定在工程款（进度款）支付的方式和时间：a、承包人完成至地上三层裙房主体发包人付已完成工程量的80%的工程款；”建设单位应在2013年3月26日前支付该工程款共计5435974.40元，被反诉人通过工作联系单、工程款支付申请表多次催要阶段性工程款，并告知反诉人，停工期间，造成的一切费用及损失由反诉人承担。反诉人违约拒付，被反诉人依据合同通用条款第26.4条：“发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。”被反诉人据此停工87天。停工期间的窝工费用应有反诉人承担。2013年7月17日，双方达成《补充协议》，明确了反诉人支付工程款343597.40元的时间、节点。被反诉人在2013年7月18日复工。（三）第三次停工：第三次停工时间，2013年9月19日至2013年11月1日，共计44天。停工理由，反诉人违约，未按约定支付工程款。依据：1、施工日志2013年9月6日、7日的工程施工日志共2页。证实被反诉人已经在2013年9月6日完成了泗水丽苑酒店室内回填土工作。2、2013年9月11日被反诉人给反诉人《工作联系单》及反诉人方收文记录1份；3、、2013年9月6日《工程款支付申请表》1份及反诉人方收文记录1份；4、2013年10月29日反诉人方出具《丽苑工地资金支付方案》1份。证明内容：被反诉人已经在2013年9月6日完成了泗水丽苑酒店主室内回填土工作，按补充协议的第一条约定：“一、工程开工后10日内发包方拨付承包方工程进度款100万元。主体工程（完成所有填充墙屋面工程）拨付工程进度款100万元。室内回填土完成后，10内拨付14-17层工程款343.59万元。扣除已拨付工程款200万元所剩的143.59万元。”建设单位应在2013年9月15日前支付该工程款共计1435900.00元，被反诉人通过工作联系单、工程款支付申请表多次催要阶段性工程款，并告知反诉人，停工期间，造成的一切费用及损失由反诉人承担。反诉人违约拒付，依据合同通用条款第26.4条：“发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。”被反诉人据此停工44天。停工期间的窝工费用应有反诉人承担。2013年10月29日，反诉人通过电子邮件的方式向被反诉人单方出具《丽苑工地资金支付方案》1份。承诺开工10日付30万元。被反诉人在2013年11月1日复工。（四）第四次停工：停工时间：2014年4月3号至2014年5月8日。停工理由，反诉人违约（违反合同通用条款第13.1条：因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；），拒不提供安装工程图纸（含水电、暖通、消防、外墙保温等），无法进行下一阶段施工。直到2014年5月8日，反诉人明确告知，解除合同，不再进行下一阶段施工。依据：1、2014年4月28日，被反诉人向反诉人发函《关于泗水丽苑工贸有限公司丽苑酒店催要工程款（保证金），安装工程施工图纸的函》，及业主方收文记录。2、反诉人回函《关于圣大公司催要工程款等事项来函回复》1份。证明内容：2014年4月3日，丽苑酒店主体工程验收通过，被反诉人多次督促反诉人提供安装工程图纸（含水电、暖通、消防、外墙保温等），2014年5月8日，反诉人回函，明确提出解除合同，不再进行下一阶段施工。反诉人违约，应承担被反诉人窝工费用。证据四：2012年11月9日、2013年4月11日、2013年4月22日工作联系单3份及发文记录3份。证明内容：1、反诉人在施工过程中对砌体部分的变更图纸未及时提交给被反诉人。直到2013年3月10日才接到变更图，开始施工。2013年4月11日，变更后的图纸还在变更中。工期延误完全是反诉人擅自变更施工设计图纸造成的。2、对于填充墙分项，被反诉人接到变更图后于2013年3月11日开始由二层砌筑，在2013年4月11日又收到《二次结构砌体设计变动》的通知。被反诉人进行核对，发现有部分墙体无法变动，并且变动部分的墙体不能满足砌筑模数的要求无法砌筑，有些墙体变更后将无法满足结构安全问题；墙体变更后造成了极大的施工难度及安全隐患。3、因反诉人办事程序繁琐，职责不明，办事效率低下，设计变更致使被反诉人发生的实际工程量及价格不能及时得到认定及签证，造成不能进入结算范围。基于反诉人的一系列行为导致被反诉人停工，这种停工是符合合同约定的行为。
针对反诉被告提交的证据，反诉原告发表质证意见如下：
对于证据一真实性无异议，对证明观点有异议。涉案工程工期不是依据合同，是后来双方变更后以开工报告的形式确定开、竣工日期。对于证据二不能作为反诉人违约的依据，涉案工程前半部分不属于被反诉人承包的范围。合同中有约定前期工程完工后双方确定开工时间，被反诉人进入施工现场。至于前期工程什么时间完成，拖延多长时间并不能作为反诉人延误工期的理由。对于证据三真实性有异议，有关施工日志不能证实停工理由的证据。被反诉人主张第一次停工，在本诉调查中被反诉人向法庭提交了一份基础工程验收单，是本工程当中第一次分段验收。根据合同约定分段验收后作为发包方才有支付工程款的义务，第一次验收作为承包方可以主张工程款，为什么被反诉人在九月份就停工呢？由反诉人在本诉部分提交的商品混凝土垫付款，是从2012.6月份代为被反诉人履行义务。对于证据三真实性有异议。对于证据四真实性有异议。均不能证实是反诉人的原因造成的停工。
第三次庭审时，反诉被告又提交如下证据：
证据一、《建设工程施工合同》:证实合同中约定的工期为完成整个工程项目的工期，并非为主体工程工期。
证据二、两次变更设计图纸、二次结构砌体设计变动、被告将图纸发给原告的电脑截图及工作联系单及签收台账：证实在施工过程中，被告口头提出填充墙需要设计变更，要求原告暂停施工，但施工图纸直到2013年3月10日主体基本封顶时被告才向原告传送第一次工程图纸变更方案，原告为抢工期全力组织施工。但是关于填充墙的施工，被告在2013年4月11日第二次进行设计变更，变更后的施工增加了难度，原告向被告及时发函，要求每层增加工期7日、共增加工期119日。
证据三、桩基施工记录及验收报告：由于被告安排青岛星火建筑工程有限公司施工的土方及桩基工程2012年5月8日才开始施工，直到2012年6月30日桩基工程才完成验收，主体工程至此才具备施工条件，距离合同约定的开工日期延误两个多月。合同约定的工期是参照主体工程施工周期来确定的，主体工程不能按合同约定的时间施工，必然影响工期，这是造成工期延误的主要原因。
证据四、材料价格确认单及工作联系单及签收台账：根据合同约定，屋面工程材料的品牌及价格由被告确认后原告方可采购，原告在2013年7月26日便以工作联络单的方式催促被告考察并确认材料品牌及价格，直到2013年11月17日，被告才对屋面材料品牌及价格进行考察并确认。2013年11月16日，主体工程（除屋面工程外）全部验收合格，由于屋面工程材料确认影响工期，原告在2013年12月8日完成了屋面工程，工程具备验收条件。
证据五、施工合同约定的工程节点完成时间及被告实际付款时间：（见工程进度款逾期付款违约金证据清单及证据）证实工程施工过程中被告多次逾期支付工程进度款，特别是在主体17层封顶后，被告拖欠工程款543万元（包括保证金200万元），被告拖延长达4个月未付。双方签订补充协议后，被告仅按约。支付100万元，其余又逾期未付。
证据六、填充墙验收记录、屋面完成时间确认（工程款支付申请表）、丽苑酒店工程检查纪要及丽苑酒店工程复查纪要：证实2013年11月16日，主体（除屋面工程外）工程全部完成，由于2013年11月17日被告才对材料品牌及价格给予确认，造成屋面工程于2013年12月8日完工。完工后原告多次请求被告对工程组织验收，被告始终推脱不予进行，造成工程验收的时间滞后。直到2014年3月5日才通知原告修改、整改，于2014年3月20日对整改复查，具备验收条件。自2013年7月26日向被告发出工作联系单要求确认屋面材料开始至2013年12月8日完成屋面工程，该期间因材料确认耽误工期，自2013年12月8日至2014年4月3日，该期间因被告人为造成拖延。
经审理查明，2012年3月23日，丽苑公司与圣大公司签订《建设工程施工合同》，约定圣大公司承建丽苑公司发包的位于泗水县县城的泗水丽苑酒店工程项目，建筑面积为25680平方米，施工范围为施工图纸内所明确的土建、安装工程（含水电、消防、暖通、外墙保温），合同工期为2012年3月26日至2013年9月26日，暂定价款5000万元。双方还约定了按照工程建设进度来支付工程款的条件和数额，并约定如发包人不能按合同约定及时支付工程款，则视为发包人违约，如发生由承包人垫付的工程款金额，则此款项应按同期银行贷款利息的4倍支付违约金。并约定如因承包人的原因延误工期总计七天以上，从第八天开始，每天处罚2万元整，发包人可以直接从工程款中扣除，双方还约定了工程款结算方式、其他违约责任等事项。
2012年4月26日，双方同意将开工时间及竣工时间又约定为2012年4月26日和2013年10月1日。在工程施工期间，双方就工程款支付及施工事项发生争议，原告几次停止施工。2012年10月17日，双方在《基础工程质量验收单》上签字盖章。2013年7月17日，双方签订《补充协议》，就工程款支付、退还保证金等事项进行了重新约定。2014年3月27日，双方在《主体工程质量验收单》上签字盖章。2014年5月8日，丽苑公司通知圣大公司，剩余工程不再施工，并承诺在2014年7月退还保证金。
另查明，圣大公司施工期间，丽苑公司向圣大公司供应了部分混凝土，丽苑公司已经支付混凝土价款3193090元。另外，丽苑公司共向圣大公司支付工程价款16617740元。庭审中圣大公司认可使用电费128697.6元。
根据本诉原告的申请，本院依法委托济宁科元工程造价咨询有限公司对圣大公司已经施工的工程造价进行了司法鉴定，济宁科元工程造价咨询有限公司出具济科工字【2015】240号鉴定报告书，认定圣大公司施工的工程造价让利5%后的总造价为23596130.05元。
本院认为，原被告双方签订的《建设工程施工合同》合法有效，双方均应严格履行。对于本诉原告的诉讼请求，分别认定如下：
（1）原告要求解除合同，本院认为，丽苑公司已经书面通知原告剩余工程不再施工，因此，双方都同意解除《建设工程施工合同》，《补充协议》约定的事项也无须继续履行，因此，对于原告要求解除两份合同的诉讼请求，本院予以支持。
（2）关于圣大公司主张的工程款，根据查明的事实，工程价款可以计算为23596130.05元（总工程款）-16617740元（已付款）-3193090元（混凝土款）-128697.6元(电费)=3656602.45元。由于主体工程竣工之日为2014年4月3日，原告要求从2014年4月14日计算利息，符合法律规定，本院予以支持。因此，工程款的利息应当从2014年4月14日，按同期银行贷款利率计算至本判决生效之日。
（3）关于原告主张的优先受偿权的问题，本院认为，原告该项主张','2018-10-02
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