陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕08民终453号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司。住所地：陕西省延安市宝塔区。
负责人：林刚，系该公司经理。
委托诉讼代理人：韩琳，陕西宇内律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘保军，男，1957年10月4日出生，汉族，住陕西省靖边县。
委托诉讼代理人：刘秀玲（刘宝军女儿），女，1983年8月25日出生，汉族，住陕西省靖边。
委托诉讼代理人：乔生录（刘保军表弟），男，1969年7月20日出生，汉族，住陕西省靖边县。
原审被告：姬瑞江，男，1992年2月17日出生，住陕西省志丹县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司因与被上诉人刘保军、原审被告姬瑞江机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院（2017）陕0824民初3250号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司上诉请求：1、撤销原判、发回重审。2、上诉费由被上诉人负担。事实和理由：1、被上诉人是离退休干部，其误工费不应当支持。2、伤残指数应当为31%。3、精神损害抚慰金不应当在交强险中赔偿，也不应当在商业险中赔偿。4、对于西安红十字会医院的医疗费属于故意扩大的损失，不应当由上诉人赔偿。5、被抚养人生活费应当按农村标准计算。6、护理费不应当全部支持，应当按照住院期间计算。7、一审庭审中，上诉人代理人因案件冲突，需要调整，一审法院不予准许，程序违法。
被上诉人刘保军辩称：1、答辩人退休以后在烤鸭店打工，每月工资3200元，发生肇事后，不能继续打工。2、答辩人所花医疗费合理正规。3、答辩人的父母一直跟答辩人在城里生活。一审判决正确，要求维持原判。
原审被告姬瑞江未答辩。
刘保军向一审法院起诉请求：1.依法判令由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在交强险、商业险限额内赔偿原告刘保军医疗费48884.27元、营养费620元、住院伙食补助费930元、护理费18720元、交通费7480元、住宿费3300元、误工费42120元、鉴定费3625元、残疾赔偿金182016元、被抚养人生活费57848元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费12000元、摩托车损失费3500元，共计391023.27元，不足部分由被告姬瑞江按照责任比例进行赔偿；2.本案的诉讼费用、保全费由被告承担。
一审法院认定的事实：2017年5月4日13时40分许，原告刘保军驾驶豪爵牌两轮摩托车，由西向东行驶至靖边县长庆路与清华路十字���，在横过道路的过程中与由南向北在非机动车道内与被告姬瑞江驾驶的陕JX号大众牌小型轿车发生碰撞，造成两车受损，原告刘保军受伤的道路交通事故。经靖边县公安局交通警察大队作出靖公交认字（2017）第177号道路交通事故认定书认定：被告姬瑞江承担此次事故同等责任，刘保军承担此次事故同等责任。事故发生后，原告被送往靖边县人民医院救治，后转院在西安红会医院治疗。刘保军经诊断为：1.右尺桡骨粉碎性骨折，2.胸12椎体压缩性骨折，3.右下尺桡关节分离，4.高血压病，共住院31天，花费医疗费48884.27元。经原告申请，榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林高科法医司法鉴定所对原告刘保军的伤残等级、后续治疗费、护理期、误工期进行了鉴定，陕西榆林高科法医司法鉴定所于2017年9月1日作出法医司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘保军右尺桡��粉碎性骨折、右下尺桡关节分离手术融合治疗，现右腕关节僵直位评定为八级伤残；2、胸12椎体压缩性骨折评定为十级伤残；3、后续治疗费为12000元；4、护理期为120天；5、误工期为270天；原告为此支出鉴定费3625元。另查明，被告姬瑞江驾驶的陕J1H1**号大众牌小型轿车在被告平安保险延安公司投保了交强险和商业险30万元，且不计免赔。被告姬瑞江垫向原告刘保军垫付医疗费2000元、被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司向原告刘保军垫付医疗费10000元。原告刘保军负有扶养义务的对象有其父亲刘玉虎（1939年2月25日出生）、母亲杨锦莲（1937年8月1日出生）、孙女刘蓉蓉（2005年1月2日出生）。刘蓉蓉的父亲刘文宇已故、母亲李智华被榆林市中级人民法院判无期徒刑。刘玉虎、杨锦莲的扶养义务人共有3人，即刘保军、刘保香、刘保兰。刘蓉蓉抚养义务人共��2人，即刘保军、贺玉梅。
一审法院认为，被告姬瑞江驾驶的陕JX大众牌小型轿车与原告刘保军驾驶的豪爵牌两轮摩托车发生肇事，造成原告刘保军受伤的道路交通事故，被告姬瑞江承担此事故同等责任，原告刘保军承担此事故同等责任。被告姬瑞江驾驶的陕JX号大众牌小型轿车在被告平安保险延安公司投保了交强险、商业第三者责任险30万元，且不计免赔。对原告的合理损失，首先由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在交强险范围内赔偿，超过交强险部分，根据事故责任，被告姬瑞江承担50%赔偿责任，又因被告姬瑞江在被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司投保了保险限额为30万元的第三者责任险及不计免赔险，即由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在第三者责任险的范围内对���告的损失承担50%赔偿责任，不足部分由被告姬瑞江承担赔偿责任。经核实，此次事故对原告刘保军造成的损失为：医疗费48884.27元、误工费42120元（156元/天×270天）、护理费18720元（156元/天×120天）、住院伙食补助费930元（30元/天×31天）、营养费620元（20元/天×31天）、后续治疗费12000元、残疾赔偿金182016元[28440元×20×(30％+2％)]、精神损害抚慰金10000元，被抚养人生活费，原告负有扶养义务的对象有其父亲刘玉虎（1939年2月25日出生）、母亲杨锦莲（1937年8月1日出生）、孙女刘蓉蓉（2005年1月2日出生）。刘玉虎、杨锦莲的扶养义务人共有3人，即被扶养人刘玉虎的生活费为10330元[19369元/年×5年÷3×32％]，被扶养人杨锦莲的生活费为10330元[19369元/年×5年÷3×32％]，被抚养人孙女刘蓉蓉的生活费为18594.24元[19369元/年×（18-12）÷2×32％]，住宿费为1000元，包车费为4000元，交通费为800元，对原告诉请的摩托车损失费3500元，因原告未提供相关证据予以证明，故本院不予以支持。综上，原告的各损失共计360344.51元，应当首先由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在交强险限额范围内赔偿原告120000元，被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司已向原告刘保军垫付医疗费10000元，予以扣除，剩余110000元。对于交强险赔偿不足部分，应当由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司按照其承保机动车在交通事故所负责任在商业第三者责任保险范围内赔偿原告120172.26元（240344.51元×50％）。鉴定费3625元，按照责任比例，由被告姬瑞江承担1812.5元［3625元×50％］,被告姬瑞江已垫付2000元，由原告刘保军返还给被告姬瑞江187.5元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在交强险限额范围内赔偿原告刘保军110000元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在商业第三者险限额范围内赔偿原告刘保军120172.26元；三、由原告刘保军返还被告姬瑞江187.5元；以上一、二、三项给付义务，限本判决生效后五日内自动履行。四、驳回原告刘保军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规��，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费用2000元，保全费用500元，由原告刘保军负担1250元，由被告姬瑞江负担1250元。
二审期间，各方当事人均未提交新证据。
一审法院依据相关证据认定案件事实符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，双方当事人对交通事故的发生、事故责任认定书、伤残鉴定意见均没有争议，争议的焦点是：上诉人提出其不应当承担误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、西安红十字会医院的医疗费的赔偿责任，以及被抚养人生活费应按农村居民标准计算、伤残赔偿指数应为31%的上诉请求是否应予支持、一审审理程序是否合法的问题。
关于被上诉人刘保军的误工费问题。因刘保军属于退休干部，虽然因为交通事故住院治疗，但其收入未因此而减少。故刘保军诉请的误工费不应当予以支持，原审判决支持其误工费错误，本院依法应予纠正。
关于被上诉人刘保军的残疾赔偿金、护理费西安红十字会医院的医疗费的承担、被抚养人生活费的计算标准以及伤残指数问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院<关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第二款的规定，原判判决支持刘保军关于残疾赔偿金、护理费的诉请，符合法律规定。上诉人提出不应当支持残疾赔偿金、护理费不应当全部支持的上诉请求不能成立。被上诉人刘保军经鉴定一处八级、一处十级伤残，原审判决对被上诉人刘保军的伤残赔偿指数应为31%，原审判决确定刘保军的伤残赔���金和被抚养人生活费时，伤残赔偿指数按照32%计算，显属错误，本院依法应予纠正。因受害人是城镇居民，故被抚养人生活费也应当按照城镇标准计算。被抚养人生活费应纠正为：被扶养人刘玉虎的生活费为10007.32元[19369元/年×5年÷3×31％]，被扶养人杨锦莲的生活费为10007.32元[19369元/年×5年÷3×31％]，被抚养人孙女刘蓉蓉的生活费为18013.17元[19369元/年×（18-12）÷2×31％]。残疾赔偿金应当纠正为：176328元（28440元×20×31％）。
关于精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条规定，原审判决支持刘保军关于精神损害抚慰金的诉请，符合法律规定。上诉人提出不应当支持精神损害抚慰金的上诉请求不能成立。
关于被上诉人刘保军西安红十字会医院治疗的医疗费问题，因该费用是被上诉人刘保军治疗本次受伤医疗费的一部分，应当由上诉人承担。上诉人提出该费用不应当由其承担的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。
关于一审审理程序是否违法的问题。上诉人以其代理人因案件冲突，需要调整，一审法院不予准许为由，提出原审判决程序违法的上诉理由，既无事实根据，亦无法律依据，故上诉人提出的该上诉请求不能成立，本院依法不予支持。
刘保军在此次事故中的损失为：医疗费48884.27元、护理费18720元、住院伙食补助费930元、营养费620元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金176328元（28440元×20×31％）、精神损害抚慰金10000元，被抚养人刘玉虎的生活费10007.32元，被扶养人杨锦莲的生活费10007.32元，被抚养人孙女刘蓉蓉的生活费18013.17元，住宿费1000元，包车费4000元，交通费800元，以上共计301310.08元，首先应当由中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在交强险限额范围内赔偿刘保军120000元（已付10000元）。其余损失，应当由中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司按照其承保机动车在交通事故所负责任在商业第三者责任保险范围内赔偿刘保军95655.04元[（311310.08-120000）×50％]。鉴定费3625元，按照责任比例，由姬瑞江承担1812.5元（已付2000元）,由刘保军返还给姬瑞江187.5元。
综上所述，原审判决除对误工费、伤残指数以及残疾赔偿金、被抚养人生活费判决错误，应予纠正外，其他部分认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持陕西省靖边县人民法院（2017）陕0824民初3250号民事判决第一项、第三项以及一审案件受理费负担的判决；撤销该判决第四项。
二、变更陕西省靖边县人民法院（2017）陕0824民初3250号民事判决第二项为：“由中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司在商业第三者险限额范围内赔偿刘保军95655.04元”。
三、驳回刘保军的其他诉讼请求。
二审案件受理费4750元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担4450元、被上诉人刘保军负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李永旺
审 判 员 高 扬
代理审判员 任捻团
二〇一八年三月三十日
书 记 员 李 炜