陕西省宝鸡市金台区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)金民初字第00688号
原告李克明，男，生于1954年1月6日，汉族，住扶风县。
委托代理人李勤德，陕西医帆法律咨询服务部法律工作者，代理权限为特别授权。
被告陕西国壹博建筑工程劳务有限公司,住所地西安市长安区樱花北路北侧融发沁园5幢3单元501室，组织机构代码58698169-3。
法定代表人栗时根，任总经理。
委托代理人陆威，陕西宝吉律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告吴治辉，男，生于1985年12月21日，汉族，住宝鸡市金台区。
原告李克明与被告陕西国壹博建筑工程劳务有限公司（以下简称国壹博公司）、被告吴治辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告国壹博公司委托代理人、被告吴治辉到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告李克明起诉称，2014年4月5日上午10:20分许，原告李克明在被告位于宝鸡市金台区光明村轩苑世家星城项目部6号楼工地地下室干活时从1.5米高的马凳上摔下，致使原告左右脚脚跟骨折，事故发生后，原告在宝鸡市中医医院骨科门诊治疗，被告支付了原告部分误工费、生活费、护理费，其他部分包括伤残赔偿金被告口头承诺按照伤残等级级别另行协商处理，双方协商后，被告预支原告部分误工费、护理费、生活费、工资等共计7000元。后经陕西宝鸡正大法医司法鉴定所（2014）临鉴字第492号鉴定书鉴定原告的伤为九级伤残。就伤残赔偿等其他赔偿项目双方未达成一致，致原告诉至法院，请求：1、撤销原告与吴治辉签订的显失公平的协议书；2、判令二被告赔偿原告经济损失49750.3元（其中：误工费14000元、护理费6300元、营养费1800元、伤残赔偿金26012元、鉴定费1500元、交通费138.3元）；3、诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼请求，提供证据如下：
1、宝鸡市中医医院骨科门诊病历，证明原告受伤治疗的事实。
2、司法鉴定意见书，证明原告的伤经鉴定构成九级伤残。
3、鉴定费发票，证明原告因鉴定产生鉴定费1500元。
4、协议书，证明原、被告双方曾协议给原告支付过7000元的事实。
5、重新鉴定产生的交通费，证明原告因重新鉴定产生的交通费。
6、重新鉴定的鉴定意见书，证明原告的伤情经重新鉴定仍为九级伤残的事实。
被告国壹博公司答辩称，原告的两项诉讼请求属于两个不同的法律关系，必须择一行使，不能同时主张。原告受伤的事实被告认可，但原告是被告吴治辉叫去干活的，被告国壹博公司不是原告的雇主，且原告与被告吴治辉之间就此事已达成协议并已实际履行，原告是在拿到伤残鉴定意见书后和被告吴治辉签订的协议，不存在显失公平的情况，故应当驳回原告对被告国壹博公司的诉讼请求。
被告国壹博公司为支持其答辩意见，提供证据如下：
协议书、照片、借支单，证明原告与被告吴治辉已达成协议并已履行的事实。
被告吴治辉答辩称，对原告受伤的事实认可，但原告的两项诉讼请求是两个不同的法律关系，只能选择一个，不能同时主张，且原告与被告吴治辉已经达成协议并已实际履行，原告是在拿到伤残鉴定意见书后和被告吴治辉签订的协议，不存在显失公平的情况，应当驳回原告的诉讼请求。
被告吴治辉在举证期限内未提供证据材料。
对原、被告提供的证据，本院分析认定如下：
原告提供的证据，经过当庭质证，二被告对原告提供的六组证据的真实性均无异议，本院对原告提供的六组证据的真实性予以认定。
被告国壹博公司提供的证据，经过当庭质证，原告及被告吴治辉对证据协议书、照片、借支单的真实性无异议，本院对证据的真实性予以认定。
根据原、被告的陈述及认定的证据，本院查明事实如下：
2014年4月5日上午，原告李克明受雇于被告吴治辉在金台区光明村轩苑世家星城项目部6号楼工地地下室干活时摔伤。原告受伤后被送往宝鸡市中医医院进行门诊治疗，经诊断为双侧跟骨骨折，门诊治疗意见为：1、门诊治疗；2、不适随诊；3、定期门诊复查。
2014年8月6日，原告申请对其伤残等级进行鉴定并申请评定误工、护理、营养时限。2014年8月13日，陕西宝鸡正大法医司法鉴定所做出了陕宝正大司鉴所（2014）临鉴字第492号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李克明双侧跟骨骨折，右足第5跖骨基底部骨折，综合评定为九级伤残。2、被鉴定人李克明双侧跟骨骨折，右足第5跖骨基底部骨折，建议其误工时间为140天、护理时间为90天、补充营养时间为90天。原告此次鉴定产生鉴定费1500元，发票开票日期为2014年8月18日。
2014年8月15日，原告李克明与被告吴治辉的木工作业队达成协议，协议约定：1、李克明受伤事故医院各种费用共计3000元，该费用全部由木工作业队承担；2、木工作业队一次性赔偿事故人误工损失费、护理费、生活费、事故补偿费及6天工资等所有费用共计七千元终结本起事故；3、本协议签字之日起生效，生效后事故人再不能以任何理由纠缠木工作业队及其他第三方（轩苑世家星城的开发和施工方、监理方），且之后发生的任何事情及经济纠纷都与木工作业队及其他第三方无关；4、本协议一式三份，木工作业队一份，事故人一份，项目部作为见证留存一份。签字后立即生效，永不反悔。原告门诊治疗医疗费3000元已由被告吴治辉支付，协议签订当日，被告吴治辉按照协议约定给原告支付现金人民币7000元。现原告以双方就伤残赔偿等损失未达成一致诉至法院，要求被告赔偿原告原告误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、司法鉴定费等经济损失。2015年4月21日，原告申请增加诉讼请求，要求撤销原告与被告吴治辉签订的显失公平的协议。经法庭释明，原告坚持两项诉讼请求同时主张。
2015年5月18日，本案审理过程中，被告国壹博公司申请对原告的伤残等级及误工时间、护理时间、加强营养时间进行重新鉴定。2015年7月25日，陕西公正司法鉴定中心做出陕公正司鉴（2015）临鉴字第664号鉴定意见书，鉴定意见为：1、李克明双足部损伤综合评定为九级伤残；2、李克明误工期为140日、护理期为90日、营养期为90日。
本院认为，《中华人民共和国民法通则》第五十九条规定：下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：（一）行为人对行为内容有重大误解的；（二）显失公平的。被撤销的民事行为从行为开始起无效。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第72条规定：一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。本案中，原告以其与吴治辉签订的协议显失公平为由申请撤销双方签订的协议，二被告认为双方已就原告受伤赔偿一事达成协议并已履行，且双方协商前原告已申请了伤残等级鉴定，故双方签订的协议不存在显失公平的情形。对此，本院认为，本案原告的伤情经鉴定为九级伤残，原告为农村居民，其受伤时60周岁，原告主张按照2013年陕西省农村居民人均纯收入6503元计算其伤残赔偿金26012元，未违反法律规定。仅原告的伤残赔偿金一项赔偿数额就与双方达成协议的赔偿数额7000元差距甚大，虽然原告在与被告吴治辉签订协议时已申请了伤残等级鉴定，但鉴于其本人对伤残等级鉴定所导致的法律后果的知晓程度，且其与被告吴治辉所签订的协议书中双方的权利义务明显违反公平原则，应认定为显失公平。故对原告要求撤销其与被告吴治辉2014年8月15日签订的协议书的诉讼请求，本院予以支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，对原告的经济损失，被告吴治辉作为其雇主应予赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据该条规定，原告李克明与被告吴治辉之间的劳务关系个人之间形成的，提供劳务一方的原告因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。原告李克明在明知高处作业时可能发生危险的情况下，未尽到安全注意义务，其本人具有一定的过错，故原告应对其经济损失承担20%的责任，被告吴治辉承担80%的赔偿责任。
对原告提出的因被告国壹博公司在知道被告吴治辉无相应资质的情况下将该工地的木工活承包给被告吴治辉，应对原告的经济损失承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告国壹博公司在知道被告吴治辉没有相应资质或者安全生产条件的情况下，将该工地的木工活承包给了被告吴治辉，根据上述法律规定，被告国壹博公司对原告李克明在从事雇佣活动中遭受的人身损害，应当与被告吴治辉承担连带赔偿责任。对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。
对原告的具体赔偿项目，本院认为：
一、误工费：根据原告提供的司法鉴定意见书及被告申请重新鉴定的鉴定意见书的鉴定结论，原告的误工期为140天。原告按照每日100元的标准计算其误工费，符合当地劳务市场务工人员的平均工资收入状况，本院予以确认，故原告的误工费为14000元。
二、护理费：根据原告提供的司法鉴定意见书及被告申请重新鉴定的鉴定意见书的鉴定结论，原告的护理期为90天，原告每天按照70元计算，符合当地护工工资收入，本院予以确认，故原告护理费为6300元。
三、营养费：根据原告提供的司法鉴定意见书及被告申请重新鉴定的鉴定意见书的鉴定结论，原告的营养期为90天，原告按照每天20元的标准计算，符合当地实际情况，本院予以确认，故原告的营养期为1800元。
四、伤残赔偿金：本案原告的伤情经鉴定为九级伤残，原告为农村居民，其受伤时60周岁，其主张按照2013年陕西省农村居民人均纯收入6503元计算其伤残赔偿金26012元的诉讼请求，未违反法律规定，本院予以支持。
五、鉴定费：原告的鉴定费1500元，有证据证实，本院予以认定。
六、交通费：原告因重新鉴定产生的交通费138.3元，有证据证实，本院予以认定。
综上，原告的经济损失共计为49750.3元，应由被告吴治辉承担80%的赔偿责任即39800.2元，剩余的20%经济损失即9950.1元由原告李克明自行负担。因被告吴治辉已给原告支付了7000元，故被告吴治辉实际支付时应将该7000元扣除，实际支付给原告32800.2元；被告国壹博公司对该赔偿款项承担连带赔偿责任。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第五十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、撤销原告李克明与被告吴治辉2014年8月15日签订的协议书。
二、被告吴治辉于判决生效后十日内赔偿原告李克明经济损失39800.2元（因被告吴治辉给原告已支付人民币7000元，故被告吴治辉实际支付时应将该7000元扣除，实际支付原告32800.2元）。
三、被告陕西国壹博建筑工程劳务有限公司对上述赔偿款项承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1040元，由被告吴治辉承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于宝鸡市中级人民法院。上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王利康
人民陪审员 刘虎林
人民陪审员 王明芳
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 党 欣