山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)晋08民终1187号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司。住所地：新绛县汾河湾市场北。
负责人：荆文杰，总经理。
委托诉讼代理人：程红霞，山西旭辰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：薛建荣，男，1974年9月21
日出生，汉族，新绛县居民。
委托诉讼代理人：乔阿鹏，稷山县翟店镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：新绛县骏腾运输有限公司，住所地：新绛县古交镇桥西村。
法定代表人：杨建民，总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司（以下简称人民财保新绛支公司）因与被上诉人薛建荣、被上诉人新绛县骏腾运输有限公司（以下简称骏腾公司）保险纠纷一案，不服山西省新绛县人民法院（2017）晋0825民初1272号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。上诉人人民财保新绛支公司的委托诉讼代理人程红霞、被上诉人薛建荣的委托诉讼代理人乔阿鹏到庭参加诉讼。被上诉人骏腾公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司上诉请求：1、依法改判上诉人少赔偿被上诉人薛建荣经济损失87600.92元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定残疾赔偿金标准按上一年度城镇居民收入计算有误；被扶养人生活费应按农村居民人均消费性支出计算。二、依据《雇主责任保险条款》，残疾赔偿金的计算按保监会规定的百分比乘以保险限额，上诉人应赔偿残疾费用60000元。三、依据《机动车车上人员责任保险条款》约定，保险人不负责赔偿精神损害赔偿和诉讼费鉴定费。
被上诉人薛建荣辩称，被上诉人虽系农村户口，但全家长期居住在新绛县城，伤残赔偿金应按城镇标准计算。被上诉人受雇于骏腾公司，在出车中遭受人身损害，上诉人应予赔偿。上诉人辩称的格式保险条款是行业规定，与法律规定相冲突，应执行国家法律。上诉人主张免责的保险合同是格式条款，对被上诉人不产生效力，精神抚慰金、鉴定费及诉讼费应由上诉人承担。请求驳回上诉维持原判。
薛建荣向一审法院起诉请求：请求判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金及其他损失400000元。由被告中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司在晋Ｍ×××××号车投保的车上人员责任险（乘客）、雇主责任保险限额内赔偿；保险不足部分由被告新绛县骏腾运输有限公司予以承担。
一审法院认定事实如下：2017年5月22日，支泽胜驾驶晋Ｍ×××××重型半挂牵引车搭乘薛建荣，从达州出发驶往陕西方向，15时25分，当车行驶至G65包茂高速1247公里900米处，因操作不当，致使车辆与隧道边沟发生碰撞，造成薛建荣受伤、车辆部分受损的道路交通事故。2017年6月1日四川省公安厅交通警察总队高速公路支队作出川公交高认字【2017】第5180421201700003号道路交通事故认定书：支泽胜负此事故全部责任，薛建荣不负此事故责任。原告受伤后，先被送往四川省万源市中心医院住院治疗1天，花费医疗费4519.41元；2017年5月23日在四川省达州市人民医院住院治疗17天，花费医疗费58288.83元；被诊断为：颈5、6骨折脱位伴神经损伤；2017年6月14日又入住新绛县人民医院住院治疗18天，花费医疗费4527.22元；被诊断为：颈5、6椎体骨折脱位伴脊髓损伤内固定术后。原告医疗费合计67335.46元。审理中，经原告申请，本院依法委托运城市中级人民法院对原告伤情进行司法鉴定，经山西省芮城司法鉴定中心芮城司法鉴定中心[2018]临鉴字第4号司法鉴定意见书，鉴定：1、薛建荣颈部损伤评定为七级伤残。2、薛建荣颈椎骨折切开复位内固定取出术所需费用估算为人民币一万六千元。3、薛建荣的三期应评定为：误工期180日，护理期90日，营养期90日。原告为此支付鉴定费3500元。事故发生后，被告骏腾公司向原告垫付了93000元。
原告薛建荣具有道路运输从业人员从业资格证，系被告骏腾公司雇佣的员工，其妻子杨振红出生于1977年6月16日，夫妻二人于2003年5月15日生育一女儿薛依梦。
晋Ｍ×××××重型半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司处投有车上人员责任险（乘客）200000元、不计免赔率险，雇主责任保险（伤亡责任150000元、医疗费用责任50000元），事故发生时在保险期间内。为此，原告诉至本院。
一审法院认为，被告骏腾公司与人民财保新绛支公司签订的雇主责任险及晋Ｍ×××××重型半挂牵引车所投车上人员责任险的保险合同是双方当事人真实意思表示，且该合同不违反法律的强制性规定，故合同成立有效。被告骏腾公司依约缴纳了保费，该公司雇佣的驾驶员薛建荣乘坐其公司所有的晋Ｍ×××××重型半挂牵引车发生交通事故，人民财保新绛支公司亦应按合同的约定承担保险责任，故本案案由应为保险纠纷。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，此次事故给薛建荣造成的损失认定如下：1、医疗费：医疗费合计67335.46元、内固定取出费用16000元，共计83335.46元；2、营养费：根据薛建荣的伤情酌定30元/天，计算鉴定意见营养期90天，为30元/天×90天=2700元；3、住院伙食补助费：参照山西省机关事业单位工作人员出差100元/天的补助标准，计算住院36天，为100元/天×36天=3600元；4、护理费：参照2016年山西省居民服务业从业人员年均工资36872元的统计数据，计算鉴定意见护理期90天，为36872元÷365天×90天=9091.72元；5、误工费：参照2016年山西省交通运输业人员年均工资69884元的统计数据，计算鉴定意见误工期180天，为69884元÷365天×180天=34463.34元；
6、残疾赔偿金：原告薛建荣的户籍虽为农村，但提交的新绛县居园池社区居民委员会的证明，足以证明其收入、经常居住地均在城镇，故应按照城镇居民标准计算。原告的伤残为七级，参照2016年山西省城镇居民人均可支配收入27352元的统计数据，为27352元×20年×40%=218816元；7、被抚养人生活费：参照2016年度城镇居民人均生活消费性支出16993元的统计数据和薛建荣的伤残等级，女儿薛依梦2003年5月15日出生，计算4年，由原告夫妻2人抚养，为16993元/年×4年÷2人×40%=13594.4元；8、精神损害抚慰金：酌定为12000元；以上损失共计377600.92元。综上所述，原告薛建荣的所有合理损失并未超过所投的车上人员险限额及雇主责任险限额的赔偿范围，故被告人民财保新绛支公司应赔偿原告薛建荣的全部损失377600.92元，对于原告薛建荣主张过高损失部分，不予支持。由于被告人民财保新绛支公司已全部赔偿了薛建荣的损失，故被告骏腾公司不再承担赔偿责任，该公司垫付的93000元应在保险款赔付时由薛建荣予以返还。依照《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司自本判决生效之日起十五日内赔偿原告薛建荣各项经济损失377600.92元；二、原告薛建荣在保险赔偿款赔付之日起三日内，返还被告新绛县骏腾运输有限公司垫付款93000元；三、驳回原告薛建荣的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元、减半收取3650元，鉴定费3500元，共计7150元，由被告中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司负担。
二审中，双方当事人均未提供新证据。二审查明事实同一审一致。
本院认为，本案争议焦点有三点：
第一个争议焦点：本案残疾赔偿金及被扶养人生活费应否按城镇标准计算？最高人民法院[2005]民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定：“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用标准。”本案中，被上诉人薛建荣虽为农村户籍，但其自2016年2月起就居住在新绛县居园池社区并从事驾驶运输工作，女儿薛依梦新绛中学就学，其在一审中所提供的居委会证明、租房协议、聘用协议、新绛中学证明均可以证明该事实。故原审判决按城镇标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费适当。
第二个争议焦点：上诉人主张依据《雇主责任保险条款》约定的保监会规定的百分比计算残疾赔偿金应否支持？上诉人主张的保险条款中伤残赔偿比例系减轻和免除其赔偿责任的格式条款，上诉人并无证据证明向投保人送达了该条款，也无证据证明其对相关条款进行了明确的说明，故不能认定其对该条款尽到了提示说明义务。此外，保监会已于2013年下发通知，废止了《关于继续适用<人身保险残疾程度与保险金给付比例表>的通知》，故本院对上诉人主张的条款约定的效力不予认定。
第三个争议焦点：本案精神抚慰金、鉴定费及诉讼费应否由上诉人承担？关于精神损害抚慰金，上诉人主张依据保险条款不在赔偿范围内。该项约定属于免除保险人责任的条款，对该条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或明确说明的，该条款不产生效力。本案中，上诉人未举证证明其对上述条款对投保人或被保险人尽到了说明义务，故该条款对被保险人不产生效力。原审判决该费用由上诉人赔偿并无不当。关于鉴定费及诉讼费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失所支付的必要、合理费用，由保险人承担”。本案的鉴定费系为了查明被上诉人的伤残等级和确定保险事故的性质而支付，一审法院判决由上诉人保险公司承担于法有据。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》第29条规定：“诉讼费用由败诉方承担”。本案中上诉人承担败诉责任，理应承担诉讼费用。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人新绛县骏腾运输有限公司经本院传唤不到庭，本院予以缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1990元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司新绛支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨云芳
审判员 李满良
审判员 任志敏
二〇一八年四月八日
书记员 程梦媛