贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔05民终1701号
上诉人（原审原告）赵寿荣，男，1963年9月15日出生，汉族，住贵州省大方县。
被上诉人（原审被告）张兴俊，男，1983年5月13日出生，汉族，住贵州省大方县。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司，地址：贵州省毕节市七星关区贵毕路官邸（御景华庭）正三层3-2、3-3号。负责人陈波，系该公司经理。
委托代理人周勇，贵州本芳律师事务所律师。
上诉人赵寿荣因与被上诉人张兴俊、被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称平安财保）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院（2016）黔0521民初1466号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年5月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
赵寿荣不服上述判决，上诉请求：撤销原判决，重新判决。事实与理由：原审法院无理剥夺上诉人陈述辩论质证权，事故认定书认定的道路呈东西走向，而事故道路是南北走向，认定的事实与本事故毫无关联，得出的结论自然错误，原审法院错误采信。实际上诉人与被上诉人张兴俊驾驶的车辆是同向，事故车辆左侧与上诉人右侧接触，导致上诉人右侧6至8肋骨骨折，事故原因是被上诉人张兴俊违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条和第四十二条“机动车、非机动车实行右侧通行”的规定造成，应负全部责任。被上诉人平安财保毕节分公司的代理人周勇与被上诉人张兴俊串通向法庭提交了39218.48元的医疗费票据，实际上诉人住院只产生了356483.19元，上诉人不认可，一审法院却错误采信。上诉人住院期间为了病情需要，实为两人护理，原审以一人计算与事实不符，应认定住院期间二人护理，其余时间一人护理。误工费应计算至定残前一天即误工期为221天，应按照221天计算误工费，因上诉人的疾病证明载明“患者2016年2月2日至2016年2月22日在我院住院治疗，二期左锁骨内固定约需10000元，另建议修养6-8月，每月复查，了解病情变化，特此证明”。原审法院在交强险赔偿限额赔偿后，没有商业三者险中限额内赔偿，就错误进行责任分担，违反了《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第二项的规定。案件受理费应由被上诉人承担，上诉人垫付的应当在赔偿款张返还上诉人。
被上诉人张兴俊答辩称同意一审判决。
被上诉人平安财保答辩称一审判决支持的交通费没有票据佐证，不应当支持。我公司已经垫付23658.48元医疗费。
一审原告赵寿荣诉讼请求:请求人民法院判决被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费、车旅费、伤残赔偿金(按城镇人口计算)、精神抚慰金等共计10万余元。事实和理由：2016年2月2日12时00分许，被告张兴俊驾驶由被告保险公司承保的贵Ｆ×××××号车沿省道211从大方县八堡乡往七星关区小坝镇方向行驶至211省道加50米处时碰撞了原告，造成原告受伤，贵Ｆ×××××号车受损的交通事故。本次事故经大方县交警部门认定原告承担事故次要责任，被告张兴俊承担事故主要责任。原告受伤后在毕节市第一人民医院住院治疗20天，原告之伤情鉴定为十级伤残，后续治疗费为6000
--8000元，误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日，双方就赔偿问题未达成协议。
一审法院认定事实：2016年2月2日12时00分许，被告张兴俊驾驶的贵Ｆ×××××号车沿省道211线从大方县八堡乡往七星关区小坝镇方向行驶至211省道加50米处时碰撞原告，造成原告受伤、贵Ｆ×××××号车受损的交通事故。本次事故经大方县交警部门认定原告赵寿荣承担事故次要责任，被告张兴俊承担事故主要责任。被告张兴俊驾驶的贵Ｆ×××××号车在被告平安财保投保了交强险和商业险50万元，事故发生在保险有效期内。原告受伤后在毕节市第一人民医院住院治疗，经诊断为右侧第6-8肋骨骨折、左侧第2肋骨骨折等10处伤，共住院20天，被告张兴俊垫为其付了医疗费15560元，被告平安财保支付了医疗费23658,48元，原告出院后继续购药治疗花去费用4103.66元，原告之伤经贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定为十级伤残，后续治疗费评估为6000
--8000元，误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日，花去鉴定费1900元，原告在治疗和鉴定期间花去一定交通食宿费。
一审法院认为：原告赵寿荣行走时与被告张兴俊所驾驶之车碰撞而发生交通事故，原告所受之伤应当按照事故中所发生的过错责任大小来承担赔偿责任，但因被告张兴俊驾驶的贵Ｆ×××××号车投保于被告平安财保，购买了交强险和商业险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”和《最高人民法院关于审理道路交通事故案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。…”的规定，因此，被告平安财保应当先在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告损失。不足部分由被告平安财保再以第三者责任商业保险限额内与原告按比例承担。仍有不足，被告张兴俊再与原告按责任比例承担。现结合2016年3月22日贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布的统计数据，贵州省2016年5月1日至2017年4月30日期间的一般人身损害赔偿数据参照标准计算，赔偿原告的损失为：
1.医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下称《解释》）第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”之规定，凭原告实际支出发票为4103.66元；
2.误工费，根据《解释》第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入确定”之规定，原告从事农业，可得33590元÷365天×120天（按评定天数）=11043.29元；
3.护理费，根据《解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数”之规定，按居民服务业计算为35528÷365天×60（按鉴定报告评定天数）天=5840.22元；
4.交通费，根据《解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”之规定，本案酌情为600元；
5.住院伙食补助费，根据《解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”之规定，计算为100元×20天=2000元；
6.营养费，《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。”之规定，本案参照鉴定结论确定，可按住院伙食补助标准计算，90×100=9000元；
7.残疾赔偿金，根据《解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，原告之伤鉴定为十级伤残，依据其提供户籍为“家庭户”，应视同城镇居民，故得24579.64×2=49159.28元；
8.后续治疗费，经鉴定为6000元--8000元，可折中按7000赔偿；
9.精神抚慰金，酌情2000元;
10.鉴定费，凭票支付1900元。
上述共计92646.45元。此次交通事故原告的总计损失应为92646.45+23658.48+15560=131864.93元，第三者责任强制保险责任限额共计122000元，故131864.93-122000=9864.93元属超过交强险部分,原告与被告平安财保应按3：7分担，即原告应承担9864.93×0.3=2959.48元，因此被告平安财保应在第三者责任强制保险责任限额内最终赔偿原告的损失为92646.45元-2959.48元=89686.97元；被告张兴俊垫付的15560元，被告平安财保应直接支付给张兴俊。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一款、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后10日内赔偿原告赵寿荣医疗费、误工费、护理费、营养费、交通食宿费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计89686.97元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后10日内给付被告张兴俊先行垫付的医疗费15560元。
本院二审期间，上诉人赵寿荣围绕上诉请求向法庭提交了1、毕节市第一人民医院收费票据一张，拟证明其在毕节市第一人民医院住院治疗花费35648.19元的事实；2、毕节市第一人民医院小儿外科.骨外科二病区出具的陪护证明一份，拟证明其住院期间需要二人陪护的事实。被上诉人平安财保向法庭提交垫付支付回单两张，证明其已经垫付了23658.48元资金的事实。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，二审查明：上诉人赵寿荣在毕节市第一人民医院住院治疗共花费35648.19元，其中被上诉人平安财保垫付医疗费23658.48元，上诉人赵寿荣垫付医疗费50元，剩余医疗费11939.71元系被上诉人张兴俊垫付，以上数额各方当事人在二审询问中均无异议。原判查明事实无误，本院依法予以确认。
二审争议的焦点：原审根据事故认定书认定的事故责任大小认定事故双方的赔偿责任比例是否有依据？原审认定医疗费、护理费、误工费是否存在错误？
本院认为：本次事故经大方县公安交警大队作出黔公交认字（2016）第00048号道路交通交通事故认定书，认定行人赵寿荣未确认安全横过道路，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条：“行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施；通过有交通信号灯的人行横道，应当按照交通信号灯指示通行；没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，应当在确认安全后通过。”之规定，从而认定驾驶人张兴俊承担事故主要责任，行人赵寿荣承担事故次要责任并无不当。上诉人赵寿荣在二审法庭询问时称其在事故认定书作出后曾提起复议，复议结果是维持，故（2016）第00048号道路交通交通事故认定书已发生法律效力。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，作为处理交通事故的证据。”的规定，原审法院对该决定书认定的事故责任予以确认并无不当。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”的规定，上诉人赵寿荣因交通事故产生144603.04元，超过交强险限额总额122000元，由于上诉人赵寿荣对本次事故负次要责任，原审判令上诉人赵寿荣对超出交强险部分的损失承担30%的责任并无不当。上诉人上诉称原审法院在交强险赔偿限额赔偿后，没有商业三者险中限额内赔偿，就错误进行责任分担，违反法律的理由没有事实依据，不予支持。
关于医疗费，上诉人赵寿荣在毕节市第一人民医院住院治疗共花费35648.19元，其中被上诉人平安财保垫付医疗费23658.48元，上诉人赵寿荣垫付医疗费50元，剩余医疗费11939.71元系被上诉人张兴俊垫付，上诉人赵寿荣和被上诉人张兴俊垫付的部分应由被上诉人平安财保承担。原审根据被上诉人张兴俊的陈述认定其垫付医疗费15560元，上诉人赵寿荣在二审中对该金额不予认可，被上诉人张兴俊未提供证据证明其垫付的事实，故原判认定被上诉人张兴俊垫付医疗费15560元的事实错误，本院予以纠正。被上诉人张兴俊二审法庭询问中称其还向上诉人赵寿荣支付了生活费1000元、护理费1050元的事实，由于其没有提供证据证明，上诉人赵寿荣也不予认可，且原判作出后被上诉人张兴俊并未对此提出上诉，故本院不作审查。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的“新的证据”，是指以下情形：（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；”的规定，一审辩论终结时间为2016年11月9日，上诉人赵寿荣的治疗部门毕节市第一人民医院小儿外科.骨外科二病区于2016年12月12日出具的陪护证明属于二审新证据，故上诉人请求按照二人计算其护理费的请求应予支持，故上诉人的护理费应计算为35528÷365天×60天×2人=11680.44元。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，上诉人赵寿荣接受治疗的毕节市第一人民医院出具的疾病证明书载明“患者2016年2月2日至2016年2月22日在我院住院治疗，二期左锁骨内固定约需10000元，另建议修养6-8月，每月复查，了解病情变化，特此证明”，说明上诉人赵寿荣的伤情有医疗部门医嘱要求修养6-8个月，存在持续误工，上诉人的伤残鉴定意见书于2016年9月13日出具，上诉人请求计算误工期至定残前一日符合法律规定，应予支持。原审只认可鉴定意见书载明的120日误工期与上诉人受伤需要休养的实际不符，本院予以纠正，故上诉人因交通事故致残产生误工费为35528÷365天×221天=21511.47元。
被上诉人平安财保答辩中提出交通费没有票据作证，不应支持的意见，鉴于原判作出后被上诉人平安财保并未对此提出上诉，故本院不作审查。
故上诉人赵寿荣因交通事故产生的损失为：1.医疗费4103.66+50=4153.66元；2.误工费21511.47元；3.护理费11680.44元；4.交通费600元；5.住院伙食补助费2000元；6.营养费9000元；7.残疾赔偿金49159.28元；8.后续治疗费7000元；9.精神抚慰金2000元；10.鉴定费1900元，以上共计109004.85元。本次交通事故导致的总损失为：上诉人赵寿荣的损失109004.85元+被上诉人平安财保垫付的23658.48元+被上诉人张兴俊垫付的11939.71元=144603.04元，超出交强险限额122000元的22603.04元应由上诉人和被上诉人平安财保按3:7的比例分担，被上诉人平安财保还应在商业险内赔偿22603.04×70%=15822.13元，即被上诉人平安财保共应支付137822.13元（122000元+15822.13元），扣除被上诉人平安财保垫付医疗费23658.48元和被上诉人张兴俊垫付医疗费11939.71元，还应向上诉人赵寿荣支付102223.94元，其中被上诉人张兴俊垫付的医疗费由被上诉人平安财保直接支付。
综上所述，上诉人上诉请求部分成立，一审判决认定事实部分不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销贵州省大方县人民法院（2016）黔0521民初1466号民事判决第一、二项，即：一、被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后10日内赔偿原告赵寿荣医疗费、误工费、护理费、营养费、交通食宿费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计89686.97元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后10日内给付被告张兴俊先行垫付的医疗费15560元。
二、由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后10日内在交强险和商业三者险保险限额内赔偿上诉人赵寿荣医疗费、误工费、护理费、营养费、交通食宿费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计102223.94元；
三、由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效后10日内给付被上诉人张兴俊垫付的医疗费11939.71元。
二审案件受理费250元，由上诉人赵寿荣负担220元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担30元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 可
审 判 员 陈红梅
审 判 员 黄塑希
二〇一七年七月二十日
法官助理 詹 淼
书 记 员 董彬焓