云南省弥勒市人民法院
民 事 判 决 书
(2017)云2504民初2060号
原告：杨纹，男，1988年2月8日出生，汉族，农民，住云南省丽江市永胜县，现暂住弥勒市（其他建筑物）。
委托诉讼代理人：周晓明，云南锦绣江山律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告：彭东，男，1985年4月28日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。
原告杨纹与被告彭东合伙协议纠纷一案，本院于2017年9月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨纹及其委托诉讼代理人周晓明，被告彭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨纹向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款38万元；2.判令被告自2017年2月1日起至还清该款时止，按照中国人民银行同期贷款利率支付迟延利息；3.案件受理费由被告承担。事实和理由：2015年4月，被告从四川辰洋劳务公司承接到弥勒市世纪广场4-7栋主体施工项目，随即与我联系商量，分包部分工程给我，让我自己找施工队施工，工程量以我所带施工队所做工程量为准。我随即联系方学书、吴仕周等人进场施工。因我系四川辰洋劳务公司的员工，《主体班组劳务承包协议》是被告与四川辰洋劳务公司签订，我与四川辰洋劳务公司签订过一份补充协议，我与被告共同承包的弥勒市世纪广场4-7栋主体工程是共同垫资、共同管理、共同施工，当时双方口头约定工程收益平均分配。该工程施工完毕后，被告却将工程款挪用，拒不支付我的工程款38万元。经我多次催促，被告彭东向我出具借条一张，确认欠我款项38万元，承诺于2017年1月支付。期限届满，经我多次催促，被告仍拒不履行。为维护自身合法权益，现起诉至人民法院，请求予以解决。
被告彭东辩称，原告诉称2015年4月份我在四川辰洋劳务有限公司承接到弥勒市世纪广场4-7栋的主体工程的说法不真实。原告杨纹是四川辰洋劳务有限公司的技术人员，2015年1月份左右，原告告诉我，四川辰洋劳务有限公司有个主体工程介绍我去做，工程地点在弥勒××××路世纪广场。当时我与原告商量，同等条件下我的工程款要低于市场价1元/㎡。他跟我说如果赚到钱就分他一部分，如果没赚到钱就算了，但分多少没有具体谈，之后我们并没有签订书面的合同或协议。世纪广场4-7栋的主体项目都是我与程清合作完成，因为我的手机坏了，现在联系不上程清。我跟福生公司没有签过书面的施工合同，是与四川辰洋劳务有限公司签订工程承包合同。该工程到现在为止还没有完工验收，因为我现在没有资金垫付，所以就没有做这个工程，现在是福生公司重新再找施工队做收尾工程。该付给我的工程款，福生公司已经付过300余万元，但仍有10%没有支付，也没有进行过结算。原告认为我做这项工程赚到了很多工程款，要求我分他一部分，但我实际并没有赚到钱，所以不同意分他。2017年5月份，原告在福生公司西山路财富中心二期办公室内将我殴打致伤并带往上清路方向的山上、拖白煤矿和洗洒水库拘禁我22小时，逼我写下“借条”。借条上的内容是原告说着，强逼我写下的。写借条的时候，因为原告等人的殴打，我手指破裂，血迹还留在了借条的右上方。在福生公司办公室的时候，原告还没有打我之前我就报警了，但原告强行将我手机抢走，并将手机卡取出，警察还没有赶到之前我就被原告等人带走了。拘禁期间，原告让我用我的手机打电话给我妻子及亲戚朋友借钱，要借到钱才放我。之后听我妻子说，她在接到我电话之后就向弥阳派出所报警。当天晚上原告将我带到弥勒“爱尚KTV”里，原告方有10多个人守着我，那些人我都不认识。第二天下午3点左右，我妻子在弥勒市公安局的协助下，我及原告在弥勒市湖泉生态园沙滩和我妻子见面，随后弥勒市公安局的民警就将我们带到了公安局，因为我妻子报警是弥阳派出所接的警，所以又去弥阳派出所做笔录，做完笔录后派出所民警让我回家等消息，之后我就没有见到原告了。但到现在派出所都没有通知，我主动的去派出所问过，他们让我回家等消息。我跟原告之间没有合同关系，我要求对“借条”及原告等人殴打并非法拘禁我的事情进行处理，判令该“借条”无效。
对当事人无异议的证据,即原告杨纹提交的劳务拨款申请表复印件一份，工程款支付工程量核定申请表、工程款支付审批表各一份；弥勒市公安局处罚决定书复印件一份；本院依职权调取的四川辰洋劳务有限公司企业信用信息公示报告一份。本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据,质证和认定情况如下：
原告杨纹向本院提交：
1.补充协议一份，欲证实原、被告共同承包四川辰洋劳务公司的“世纪广场项目”4-7栋主体泥工劳务部分。承包合同由彭东签订，原告与四川辰洋劳务公司弥勒项目部签订了补充协议。二人共同投资、共担风险、共享收益。
2.收条4张、曲靖市商业银行受理书一份，欲证实原告一直垫付“世纪广场项目”4-7栋主体泥工劳务工人工资，一直在带领工人施工。
3.借条一份，欲证实工程完工后，经双方结算，被告需支付原告工程款38万元。由于彭东挪用工程款，导致他不能支付该笔工程款，彭东出具借条，确认欠原告38万元整。
4.证人查某证言一份，欲证实查某系四川辰洋劳务公司的管理人员，弥勒市世纪广场项目施工时均在现场，知道彭东和杨纹合伙做世纪广场4-7栋主体工程。2016年年底巨人地产和福生公司拨付工程款给彭东，彭东拿到工程款后不知去向，但具体工程款是多少不清楚。
经质证，被告彭东对原告杨纹所举证据1的真实性、合法性有异议，认为《主体班组劳务承包协议书》系四川辰洋劳务公司与被告签订，签订补充协议也应由本人同意并签名确认，但该协议被告从未见过，不知道该协议的存在；对证据2的真实性、合法性、关联性均无异议，对证明力有异议，认为收条中的金额是由被告转给杨纹后再由他转交收条中的收款人；商业银行受理书中的10万元是2016年1月被告借给杨纹买车，2月4日杨纹转账偿还的借款；对证据3有异议，认为借条是原告强迫被告所写，被告并未欠原告借款；对证据4有异议，认为证人不了解实际情况，其所述是听原告杨纹说的。
被告彭东向本院提交：
1.弥勒市人民医院疾病诊断证明一份，欲证实2017年5月14日至15日，被告彭东被原告杨纹带4、5人在弥勒大树龙潭山上、拖白煤矿、洗洒水库殴打致胸部、腰背部软组织挫伤。
2.主体班组劳务承包协议书二份，欲证实被告彭东与四川辰洋劳务公司及小工承包人吴友军签订承包协议，与原告无关。
3.工人工资单31张，欲证实被告彭东支付给工人的工资情况。
经质证，原告杨纹对被告彭东所举证据1的真实性、合法性无异议，对关联性、证明力有异议，认为与本案无关，不能证明是被原告殴打致伤；对证据2无异议，但认为不能证明该工程与原告无关，二人是共同承包；对证据3有异议，认为系被告单方面制作，支付工资应有相应收据。
庭审后，为查明案件事实，本院依职权调取了下列证据材料：
1.向弥勒市福生工程公司西山路世纪广场项目部经理石开国所作调查笔录一份，欲证实弥勒市福生工程公司与四川辰洋劳务公司签订《劳务分包施工合同》后，四川辰洋劳务公司与彭东签订主体班组劳务承包协议，将位于弥勒××××路世纪广场4至7幢的泥工（包含混凝土浇筑、土方回填、砌墙）承包给彭东进行施工。2016年11月2日，辰洋劳务公司法定代表人曾立贵联系不上后，福生公司与彭东直接进行工程款的拨付事宜，工程款主要是工人工资。杨纹系四川辰洋劳务公司指派到该工程项目的技术人员，与彭东口头约定对该工程泥工部分参与合伙，但不清楚二人如何约定工程收益分配方法。
2.向弥勒市公安局弥阳派出所调取对彭东询问笔录一份，欲证实2017年1月23日，彭东向弥勒市公安局弥阳派出所报警，称自己现金被盗，派出所民警对彭东进行询问时，彭东陈述与杨纹系合伙关系，合伙赚得的钱各分50%。
经质证，原告杨纹对本院依职权调取的证据无异议。
被告彭东对本院庭审后依职权调取的证据材料未到庭质证。
本院认定情况：
原告杨纹提交的证据1，协议一方四川辰洋劳务公司未到庭说明情况，不予采信；证据2，能证实2015年5月13日至2016年2月5日，杨纹分四次共计支付施工工人的工资241100元，采信该部分事实；证据3，能证实2016年5月20日，被告彭东将应付原告杨纹的合伙盈余分配款转为借款380000元，书写借条交杨纹收执；证据4，能与本院依职权调取的证据相互印证原告待证事实，予以采信。
被告彭东提交的证据1，不能证实其待证事实，不予采信；证据2，能与本院依职权调取的证据相互印证弥勒市世纪广场4至7栋主体班组劳务由彭东承包；证据3，系被告单方制作，无其他证件相互印证，不予采信。本院依职权调取的证据，原告杨纹无异议，来源合法真实，能与原告提供的证据2、3、4相互印证原、被告系合伙关系及盈益分配情况，予以确认。
本院经审理认定事实如下：四川辰洋劳务有限公司系2015年1月12日登记成立的有限责任公司，经营范围为建筑劳务分包等。原告杨纹系该公司技术人员，由公司派往弥勒市巨人世纪广场项目作技术指导。2015年4月3日，四川辰洋劳务有限公司与被告彭东签订《主体班组劳务承包协议书》，将位于弥勒××××路世纪广场4至7幢的主体砼、砌体、挖土填土工程承包给彭东进行施工，协议约定工程结算按建设单位的结算面积为准，承包单价为54元/平方米，工程总量为75000平方米。彭东承包得该工程后，与杨纹口头约定二人共同合伙，收益各占50%。2015年5月28日，彭东与吴友军签订《主体班组小工承包协议书》，将彭东承包的该工程分包给吴友军，协议约定工程结算按建设单位的结算面积为准，承包单价为22.5元/平方米。承包费由福生工程公司与四川辰洋劳务有限公司结算后，再由四川辰洋劳务有限公司与彭东结算。双方结算以前，施工人员工资由杨纹、彭东二人垫付，2015年5月13日至2016年2月5日，杨纹分四次共计支付施工人员工资241100元。2015年10月以后，四川辰洋劳务有限公司法定代表人曾立贵失去联系，承包费由福生工程公司直接与彭东结算，至2017年2月，福生工程公司共计支付彭东承包费359万元，因该工程未进行竣工结算，尚欠10%工程款（即40余万元），未支付彭东。并有3%质保金未结算。2016年5月20日，被告彭东与原告杨纹经过结算，双方认可彭东应将工程盈余38万元分配给杨纹，并书写借条一份交杨纹收执。因被告一直未支付该款，经原告讨要，被告妻子付给原告300元。后因被告是否应向原告支付该款，双方发生纠纷，原告向本院起诉要求解决。
本院认为，本案立案案由为建设工程施工合同纠纷，依据原告的诉讼请求和审理查明的事实，原告的诉讼请求实质为要求被告履行口头合伙协议，对合伙盈余进行分配，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第50条“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。”故本案结案案由应变更为合伙协议纠纷。本案中，原告提交的“借条”，已经由合伙关系中的盈余分配转变为债权债务关系。因此，原告主张由被告支付合伙盈余款380000元的诉讼请求，有事实及法律依据，本院依法予以支持。诉讼中，原告认可被告妻子已经支付300元，扣除已支付的300元，被告彭东实际应支付原告杨纹379700元。原告主张自2017年2月1日起，至还清款项之日止，按银行同期贷款利率支付迟延利息的诉讼请求，因与《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定相重复，故本院依法支持由被告支付原告自2017年2月1日起至判决确定的履行期限届满之日止的逾期利息（按银行同期贷款利率计算）。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。同时，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告彭东辩称“借条”系被原告胁迫所写，但未提交证据材料予以反驳，对此被告应承担举证不能的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告彭东于判决生效之日起三日内一次性支付原告杨纹合伙盈余分配款379700元。
二、由被告彭东支付原告杨纹自2017年2月1日起至判决确定的履行期限届满之日止产生的利息（按银行同期贷款利率计算）。
三、驳回原告杨纹的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7158元，减半收取计3579元，由被告彭东负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。
审判员 陈建芸
二〇一七年十一月二十七日
书记员 杨飞龙