咸阳市秦都区人民法院
行 政 判 决 书
(2017)陕0402行初33号
原告湖北精诚建筑劳务有限公司，统一社会信用代码证91420322673663095K，地址郧西县城关镇西门外巷6号。
法定代理人刘合斌，系该公司总经理。
委托代理人赵彦松，系该公司法务。
被告咸阳市人力资源和社会保障局，组织机构代码证：68799372-2，住址咸阳市秦都区渭阳中路6号。
法定代表人王敏，系该局局长。
委托代理人赵青，系该局工作人员。
委托代理人宋奇，系陕西咸益律师事务所律师。
第三人何某某，女，汉族。
委托代理人冉未，系四川首诺律师事务所律师。
原告湖北精诚建筑劳务有限公司诉被告咸阳市人力资源和社会保障局、第三人何某某人力资源管理工伤认定一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告湖北精诚建筑劳务有限公司（以下简称“精诚劳务公司”）代理人赵彦松、被告咸阳市人力资源和社会保障局（以下简称“市人社局”）代理人赵青、宋奇、第三人何某某及代理人冉未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
2015年1月12日，被告市人社局作出咸人社工伤认字（2015）031号工伤认定决定书，认定：2013年12月11日17时许，何某某在单位咸阳市秦都区工地上班中，绑扎框梁钢筋时，其坠落受伤。经医院诊断为：右侧各骨骨折、胸部外伤、腹部外伤、右肩锁关节损伤。依据《工伤保险条例》第十四条第一项规定，对何某某的此次高处坠落伤害的工伤认定申请，决定认定为工伤。
被告市人社局在举证期限内提交如下证据：
第一组：1、工伤认定申请表；
何某某工伤认定申请书及身份证明；
证人古树林证言及身份证明；
咸阳市中心医院证明诊断及住院病案首页；
2014年3月3日原告公司出具的事故经过（负责人：高国际）、原告公司“全国企业信用信息公示系统（湖北）”查询、2013年10月-12月咸阳秦楚汽博城汽摩中心B区直属工人工资发放表、新光海航人寿保险有限责任公司的团体险保险单、保险理赔申请书、理赔决定通知书、医疗费用分割单，以上证明何某某与原告之间的劳动关系。
第二组：1、工伤认定申请受理决定书；
秦都区人社局关于对何某某工伤认定申请向被告上报认定材料；
秦都区人社局向原告公司送达的工伤认定举证通知书及送达回证；
秦都区人社局就何某某工伤一事向高国际、陶文权的电话调查询问笔录。
原告精诚劳务公司质证：第一组证据1、2的真实性认可，证明目的不予认可，该申请表没有征求用人单位的意见；依据该表及第三人的申请书，其申请工伤认定时间（2014年11月24日）与被告作出的工伤认定决定书上记载的申请时间（2014年10月21日）不一致，程序严重违法。证据3因古志德系何某某之夫，古树林系其子，均为近亲属，对该证据的真实性、证明目的均不予认可。4、因为复印件，故对真实性、证明目的均不予认可。5、均为复印件，事故经过上的原告公司印章不真实，故真实性、证明目的均不予认可。第二组证据1真实性认可，证明目的不予认可。证据2中的咸阳市工伤事故勘察意见书真实性无异议，证明目的不认可，其余证据为复印件，真实性、证明目的均不予认可。证据3，工伤认定举证通知书的签收人为夏贤敬，其人并非原告公司工作人员，也没有公司的委托手续，不予认可。证据4为电话调查，不符合形式要件，且调查人仅一人，对真实性、证明目的均不予认可。
原告精诚劳务公司诉称：被告市人社局作出的咸人社工伤认字（2015）031号工伤认定决定书事实认定错误、程序违法存在，理由：一、被告在作出工伤认定决定书之前没有按照相关程序向原告公司进行调查核实，原告对此并不知情。二、该决定书被告未依法向原告进行送达，原告是在2016年12月份接到法院起诉状后才得知此事，随后找被告核实，被告方于2016年12月21日向原告进行了送达。三、第三人何某某系承包人高国际手下包工头招聘的劳务者，而高国际是秦都区秦楚汽配城项目承包人，原告为工程发包人，依据《2011年最高人民法院全国民事审判工作会议纪要》59条的规定，原告与第三人之间不具有劳动关系，故被告认定工伤错误。四、第三人申请工伤认定时已经年满50周岁，依法不属于劳动者，且劳动关系的认定为工伤认定的前置程序，故被告程序违法。综上，请求撤销咸人社工伤认字（2015）031号工伤认定决定书，诉讼费由被告负担。
被告市人社局辩称：一、对第三人是在秦都区秦楚汽配城项目工地上工作时不慎坠落摔伤的事实，是客观存在，双方对此无异议。对原告和第三人之间是否具有劳动关系一节，原告公司为该项目的劳务承包单位，且以第三人为其直属工人身份发放工资，在为第三人办理商业保险理赔时的情况说明和理赔的客观事实以及第三人及证人的陈述证明共同证明了双方具有劳动关系。原告依据的法律依据对本案并不适用。二、被告就第三人的工伤认定申请已经向原告公司依法送达举证通知书，该公司没有提交陈述意见和证据，被告依据第三人提交的证据和自己调查核实的证据进行认定，程序合法。三、被告在作出工伤认定决定书后交由秦都区人社局进行送达，但没有保存送达证据。被告发现后及时进行了补救，这对原告的复议权、诉讼权均不产生任何不利影响，原告依此为由要求撤销工伤认定决定是不成立的。四、原告在劳动关系存续期间受伤，就符合工伤认定受理条件，且原告也并未给第三人办理退休手续，综上，请求判决驳回原告诉讼请求。
第三人何某某辩称：被告市人社局享有工伤认定的管辖权，其依据劳动者的申请作出的工伤认定程序合法、事实清楚、证据充分。原告将建设工程承包给不具备资质的高国际个人，违反建筑法的强制性规定，该协议无效。依据劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第4条的规定，原告应承担用工主体责任，而且，根据第三人在商业保险理赔中原告提交的事故经过和直属工人工资发放表，也证明原告认可与第三人之间的劳动用工关系。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
原告当庭出示：1、加盖有秦都区人社局公章的工伤认定决定书一份，证明原告在2016年12月21日收到该决定书，被告没有按照规定程序在法定时间内进行送达，且被告在没有书面授权的情况下委托秦都区人社局进行送达，程序违法。
2、咸阳秦楚汽配城汽摩中心主体工程班组承包协议一份，证明第三人系受雇于高国际个人，与原告公司之间不具有劳动关系。
被告市人社局和第三人对证据1的真实性认可，证明目的不认可，其将相关文书交由秦都区人社局送达不违反法律规定。证据2被告认为系其内部协议，对外不具有法律效力；第三人对其真实性、关联性、合法性和证明目的均不认可，该协议无效，且按照该协议约定的付款方式是由原告向劳动者发放工资，故原告为用工主体。
第三人何某某没有证据提供。
经审理查明：2014年11月24日，第三人何某某向被告市人社局书面申请工伤认定，认为其系原告公司工人，2013年12月11日下午5时许，在该公司承包的咸阳市秦都区北上召秦楚汽博城汽摩中心B区二十四层绑扎框梁钢筋时坠落到二十三层楼面，随后被送往咸阳市中心医院救治。2014年10月23日，咸阳市秦都区人社局向受送达人原告公司送达了工伤认定举证通知书（签收人为夏贤敬），随后于12月12日上午10:30由该局工作人员郭战峰作为询问人和记录人对高国际、陶文权进行电话调查。2014年12月15日被告受理了第三人的工伤认定申请，并于2015年1月12日作出咸人社工伤认字（2015）031号工伤认定决定书，认定何某某为工伤。2016年12月21日秦都区人社局向原告送达了工伤认定决定书。
本院认为：首先在案件事实上，就第三人何某某高处坠落伤害事实，被告审核的证据中证人谷志德、谷树林系第三人何某某之夫、之子，与其具有利害关系，而第三人受伤住院病案和其后原告公司为第三人申请商业保险理赔证据均系复印件，无法核对其真实性，原告亦不认可，又咸阳市秦都区人社局一人采取电话调查不符合证据的法定形式要件，故以上证据对第三人伤害事实的认定不足。其次在程序上，本案系个人向人社部门申报工伤认定，而非用人单位主动申请的情况，被告在作出工伤认定行政行为过程中，依法应充分保障与工伤认定有利害关系的各方当事人的权利，在受理工伤认定申请后，应当依法向用人单位予以告知并送达举证通知书听取其陈述和申辩意见，但依据被告提交的证据，不能证明夏贤敬个人身份及其系受原告公司委托签收，故被告工伤认定程序违法；又，被告市人社局将其部分工伤认定程序职责中的“调查和送达”交由秦都区人社局，但在举证期限内未能提交其委托下级单位的相关证明材料，其程序违法。再，被告对作出的工伤认定决定书应当及时书面通知申请人和用人单位，依据《工伤认定办法》第二十二条第一款的规定，其应自作出之日起20日内送达受伤害职工和用人单位，但被告迟至2016年12月方向原告进行送达，显属违法。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第七十条第（一）、（三）项、第一百零一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条、《工伤保险条例》第二十条第一款、《工伤认定办法》第二十二条第一款的规定，判决如下：
一、撤销被告咸阳市人力资源和社会保障局于2015年1月12日作出的咸人社工伤认字（2015）031号工伤认定决定书；
二、限被告咸阳市人力资源和社会保障局于本判决生效后六十日内对第三人何某某的工伤认定申请重新作出认定。
诉讼费50元，由被告咸阳市人力资源和社会保障局负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于咸阳市中级人民法院。
审 判 长 黄 宁
人民陪审员 王线芬
人民陪审员 魏明丽
二〇一七年六月十九日
书 记 员 邵 悦
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第三十四条被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。
被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。
第一百零一条人民法院审理行政案件，关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等，以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督，本法没有规定的，适用《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。
《工伤保险条例》
第二十条社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。社会保险行政部门对受理的事实清楚、权利义务明确的工伤认定申请，应当在15日内作出工伤认定的决定。作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止。社会保险行政部门工作人员与工伤认定申请人有利害关系的，应当回避。
《工伤认定办法》
第二十二条社会保险行政部门应当自工伤认定决定作出之日起20日内，将《认定工伤决定书》或者《不予认定工伤决定书》送达受伤害职工（或者其近亲属）和用人单位，并抄送社会保险经办机构。
……。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第八十五条送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；受送达人是法人或者其他组织的，应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收；受送达人有诉讼代理人的，可以送交其代理人签收；受送达人已向人民法院指定代收人的，送交代收人签收。
受送达人的同住成年家属，法人或者其他组织的负责收件的人，诉讼代理人或者代收人在送达回证上签收的日期为送达日期。