陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕05民终33号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险渭南中心支公司。
代表人：买发臻，系该公司经理。
委托诉讼代理人：倪婕。
被上诉人（原审原告）：王密风。
被上诉人（原审原告）：李宏文。
被上诉人（原审原告）：李彩红。
以上三被上诉人的委托诉讼代理人：郭永民。
被上诉人（原审被告）:郭军民。
委托诉讼代理人：郭洲。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司因与被上诉人李山珠、郭军民机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省大荔县人民法院（2017）陕0523民初1758号民事判决，向本院提起上诉。本案立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司（以下简称平安财险渭南中心支公司）的委托诉讼代理人倪婕，被上诉人王密风、李宏文、李彩红的委托诉讼代理人郭永民、被上诉人郭军民的委托诉讼代理人郭洲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人平安财险渭南中心支公司上诉请求：一、依法撤销一审判决第一项上诉人合计赔偿被上诉人李山珠123733.5元，并依法改判上诉人在保险责任范围内赔偿82943.5元；二、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定被上诉人李山珠住院401天，并按照401天计算住院伙食补助、营养费及护理费，与被上诉人李山珠伤情不符，应改判。首先，从被上诉人提供的两次住院病案看，被上诉人李山珠第一次在大荔县医院住院191天，即从2016年6月12日到2016年12月20日，第二次在大荔县医院住院210天，即从2017年2月16日到2017年9月14日。依据第一次的大荔县医院长期医嘱单可知被上诉人从入院到2016年8月24日之间为合理的治疗时间，之后病情稳定，被上诉人无明显的必要的治疗显示，即存在有挂床现象；同理依据第二次的大荔县医院长期医嘱单可知被上诉人从2017年2月20日之后被上诉人无明显的必要的治疗显示，也存在明显的挂床现象，故依据被上诉人的病历可知，被上诉人合理治疗期间应为78天，但是被上诉人却住院长达401天，而原审法院也没有进行合理合法审查，就认定被上诉人住院401天，并以此作为计算住院伙食补助、营养费及护理费的依据错误。其次，就本案而言，事故发生后医院诊断被上诉人李山珠的伤情为：肩胛骨粉碎性骨折、胫骨开放性粉碎性骨折、外踝骨折、多发肋骨骨折等，在被上诉人住院治疗存在明显挂床的情形下，原审法院对被上诉人的营养期及护理期应该参照《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，依据该评定规范可知被上诉人肩胛骨骨折在非手术治疗的情形下护理期是60日，营养期是60日；胫骨开放性骨折最长护理期是90日，营养期是90日；外踝骨折的护理最长是60日，营养是90日；多发肋骨骨折最长护理期是60日，营养是60日，按照被上诉人各种伤情需要护理的最长时间是90日，营养期也是90日。原审法院应该按照90日计算被上诉人的护理期和营养期。故法院认定事实错误，应改判。综上，原审判决认定事实不清，请求二审法院依法认定被上诉人李山珠的合理住院期间为78天，护理期和营养期为90天，以维护上诉人的合法权益。
被上诉人王密风、李宏文、李彩红辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确应予维持。上诉人认为一审法院对住院的天数及护理期、营养期计算有误，没有事实和法律依据，两次住院都是客观真实的情况，因患者体质特殊故住院时间较长，但是是真实发生的，并非被上诉人虚构，至于上诉人认为的各种期限仅是公安机关在无法确定上述期限时的一种参考，本案有实际天数，不应参考该条例，故应驳回上诉人的上诉，维持原审判决。
被上诉人郭军民辩称：同意保险公司的意见。
李山珠向一审法院起诉请求：1、要求原审各被告赔偿李山珠的损失共计126603.79元；2、由原审各被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年6月12日19时许，郭军民持C证驾驶陕E312**号小型普通客车沿渭河坝由东向西行驶至韦林镇东一村路段十字时，将由南向北李山珠驾驶的绿源牌电动摩托车相撞，致李山珠受伤、车辆受损，酿成道路交通事故一起。2016年6月24日，大荔县公安局交通管理大队作出荔公交认字【2016】第205号道路交通事故认定书，认定郭军民负本次事故全部责任，李山珠不负本次事故责任。郭军民驾驶陕E312**号小型普通客车在平安财险渭南中心支公司投有交强险和50万元商业第三者责任险，且投有不计免赔险，事故发生在保险期间内。
一审法院认定事实：2016年6月12日19时许，郭军民持C证驾驶陕E312**号小型普通客车沿渭河坝由东向西行驶至韦林镇东一村路段十字时，将由南向北李山珠驾驶的绿源牌电动摩托车相撞，致李山珠受伤、车辆受损，酿成道路交通事故一起。该事故发生后，李山珠在大荔县医院进行治疗，前后住院401天，医疗花费61066.54元(被告垫付1813.15元)，李山珠的伤残等级经陕西平安司法鉴定中心鉴定：1、被鉴定人李山珠右肩胛粉碎性骨折，伤残等级属十级；2、被鉴定人李山珠胫腓骨下段开放粉碎性骨折，右外踝骨折，伤残等级属十级。本次事故经大荔县公安局交通管理大队对事故进行责任划分，李山珠不负本次事故责任，郭军民负事故的全部责任。事故车辆陕E312**号小型普通客车分别投有交强险、商业险50万元，事故发生在保险期限内。另查明，事故发生后，郭军民曾向交警部门交付了10000元，李山珠实收了5000元。郭军民垫付医疗费13813.15元（12000元+1813.15元）。再查明，事故发生后，平安财险渭南中心支公司已经向郭军民支付医疗费10000元。
一审法院认为：原审各被告承认李山珠在本案中主张的事实，故对李山珠主张的事实原审法院予以确认。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，平安财险渭南中心支公司对李山珠的治疗住院时间和护理时间提出异议，且当庭提出核查申请，后经原审法院实地核实，因李山珠病情特殊，其实际住院时间符合实际情况，故对平安财险渭南中心支公司有关李山珠住院时间及护理时间的辩解意见不予支持。而其提出的李山珠伤残鉴定等级应该按照两个十级计算的辩解意见符合法律规定，原审法院予以支持。对于李山珠的损失，根据案情及陕西省统计局公布的上一年度相关数据，确认如下：医疗费61066.54元、住院伙食补助费12030元（401天×30元/天）、营养费8020元（401天×20元/天）；护理费32080(401天×80元/天）、残疾赔偿金16536.96元〔9396元/年×（20年-4年）×（10%+1%）〕、交通费酌定1000元、精神抚慰金酌定3000元、鉴定费800元，以上损失合计134533.50元。首先由平安财险渭南中心支公司在交强险医疗费项下赔偿李山珠医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元；在交强险伤残项下赔偿李山珠护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金计52616.96元,交强险范围内共计赔偿62616.96元；其余损失71116.54元根据保险合同及事故责任由平安财险渭南中心支公司足额赔偿；保险公司垫付的10000元予以扣减,鉴定费800元依责由郭军民承担。郭军民实际垫付医疗费18813.15元（12000元+5000元+1813.15元）在保险公司理赔时予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决一、由中国平安财产保险渭南中心支公司在交强险限额范围内赔偿李山珠62616.96元，在商业险限额范围内赔偿李山珠71116.54元，扣减垫付的10000元,合计123733.50元；三、待保险公司理赔时，由李山珠返还郭军民垫付款18813.15元；三、由郭军民承担鉴定费800元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2832元，减半收取1416元，由郭军民负担。上述款项在判决生效后由中国平安财产保险渭南中心支公司其中107136.35元汇至开户行中国工商银行大荔县支行，户名李山珠，账号6215592605003548896；其中16597.15元汇至开户行中国邮政储蓄银行股份有限公司大荔县城关支行，户名郭军民，账号6221887970017721976。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明，受害人李山珠于2017年11月29日因其他原因死亡，其妻王密风、其子李宏文、其女李彩红作为受害人李山珠的继承人均明确表示愿意参加本案诉讼。
本院认为，本案中，死者李山珠因本次交通事故先后两次入院，分别为：2016年6月12日至2016年12月20日计191天；2017年2月16日至2017年9月14日计210天，以上共计401天，一审时，上诉人要求对死者李山珠的护理期限进行司法鉴定，一审法院以该申请属于事实问题不属于技术问题为由口头驳回了上诉人的申请，后上诉人又申请一审法院对死者李山珠的实际住院天数进行调查，一审法院对该情况进行了调查，经调查死者李山珠因自身体质原因，导致伤口无法愈合，住院进行康复，在康复期间并未用药，且该医院认可死者李山珠的住院天数与病例记载一致，故本院对死者李山珠的实际住院天数401天予以确认，一审按照该天数判处的住院伙食补助费、护理费、营养费正确，应予维持。上诉人在二审时提出因死者李山珠在一审判决后因其他疾病死亡，其残疾赔偿金应计算至其死亡之日止，要求二审法院重新确定残疾赔偿金数额。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十五条之规定，残疾赔偿金是对受伤个体实际生存年限不确定情况下的平均估算，至定残之前一日残疾赔偿金已被固化，若以诉讼期间受害人的实际生存期间为由只赔偿至实际死亡之日的残疾赔偿金违反上述法律规定，故对上诉人的这一请求不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费820元，由上诉人中国平安财险保险股份有限公司渭南中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 晏 海
审 判 员 邢维利
代理审判员 郭 彬
二〇一八年一月三十一日
书 记 员 常晓婷