浙江省衢州市柯城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)浙0802刑初604号
公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。
被告人徐利清，男,1990年2月1日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，无业，住浙江省衢州市柯城区。因吸毒于2013年12月30日被衢州市公安局柯城分局行政拘留五日。又因涉嫌犯非法拘禁、盗窃罪于2016年3月9日被衢州市公安局柯山分局刑事拘留，同年4月15日被依法逮捕。现羁押于衢州市看守所。
辩护人徐樟鲁，浙江天赞律师事务所律师。
被告人翁世根，男，1964年11月11日出生于浙江省衢州市，汉族，小学文化，无业，住浙江省衢州市柯城区。因涉嫌犯非法拘禁、盗窃罪于2016年3月7日被衢州市公安局柯山分局刑事拘留，同年3月24日被取保候审。
被告人黎明，男,1977年10月2日出生于浙江省衢州市，汉族，小学文化，无业，住浙江省衢州市柯城区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月3日被衢州市公安局柯山分局取保候审。
衢州市柯城区人民检察院以衢柯检刑诉（2016）621号起诉书指控被告人徐利清、翁世根非法拘禁、盗窃罪，被告人徐利清、翁世根、黎明盗窃罪，于2016年12月12日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭适用普通程序审理，于2017年1月6日公开开庭审理了本案，衢州市柯城区人民检察院指派检察员叶蕾出庭支持公诉，被告人徐利清、翁世根、黎明及辩护人徐樟鲁到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年2月一天晚上，被告人徐利清、翁世根等人，为索取债务，将黎明带至宾馆及翁世根家中，期间，被告人徐利清打黎明一巴掌。至第三天，在得到部分款项后，送被告人黎明回家。数日后，被告人徐利清、翁世根等人又将黎明带至宾馆，次日带至翁世根家中。当晚，被告人徐利清向黎明提出将裴某牛栏里的牛偷走抵债之事发生争执扭打，徐利清用树枝抽打黎明数下后，被告人黎明同意当晚随同被告人徐利清、翁世根一同去偷牛。2月21日23时许，三被告人至裴某牛栏窃走两头杂交黄牛，以16500元销赃，被告人徐利清分得9100元，被告人翁世根分得7400元。经鉴定，涉案两头杂交黄牛价值共计22250元。
2016年3月9日、7日、3日，被告人徐利清、翁世根、黎明分别主动到衢州市公安局柯山分局航埠派出所投案并如实供述犯罪事实。同年3月23日，被告人翁世根主动赔偿被害人裴某经济损失并取得谅解。
公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据，并认为被告人徐利清、翁世根为索取债务两次非法拘禁他人，其中被告人徐利清具有殴打情节；被告人徐利清、翁世根、黎明以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，行为分别构成非法拘禁罪、盗窃罪。本案属共同犯罪；被告人徐利清、翁世根在盗窃共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人黎明在盗窃共同犯罪中被胁迫参与犯罪；被告人徐利清、翁世根一人犯数罪；被告人徐利清、翁世根、黎明主动投案并如实供述盗窃罪行，系自首。在庭审过程中，公诉人变更指控被告人徐利清的刑事拘留时间从2016年3月“4日”为“9日”，被告人翁世根刑事拘留时间从2016年3月“4日”为“7日”，第一起拘禁中的“当日白天”为“第三天白天”。建议判处被告人徐利清、翁世根二年以下有期徒刑、拘役、管制，并处罚金，判处被告人黎明一年以下有期徒刑、拘役、管制，并处罚金。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一、三款，第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十八条，第六十九条，第六十七条第一款之规定，规定予以惩处。
被告人徐利清及辩护人对起诉书指控的事实无异议，但认为未限制黎明的人身自由，行为不构成非法拘禁罪。对盗窃部分的事实和罪名无异议。
被告人翁世根、黎明对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。
经审理查明：2016年2月中旬一天晚上，被告人徐利清、翁世根及“毒”（身份不详）在衢州市裕丰酒楼找到被告人黎明，随后将其带至五一宾馆索要债务。期间双方发生争执，被告人徐利清打了黎明脸上一巴掌并让其出具了一张欠条。次日，被告人徐利清等人将黎明带至被告人翁世根位于衢州市亭川小区3幢3单元602室家中。第三天白天，被告人翁世根带黎明回到衢州市航埠镇莫家村裴某牛栏向其父亲黎某借到12000元，被告人翁世根分得10000元，被告人徐利清分得2000元。随后，被告人翁世根将黎明送回裕丰酒楼。
数日后，被告人徐利清、翁世根等人又在衢州市蝴蝶路附近找到被告人黎明并将其带至西区一家宾馆继续索要债务。次日，被告人翁世根带黎明回其家中。当晚，被告人徐利清也赶至翁世根家中并向黎明提出将裴某牛栏里的牛偷走抵债。被告人黎明和徐利清因此发生争执扭打，徐利清用树枝抽打黎明数下后，被告人黎明同意当晚随同被告人徐利清、翁世根一同去偷牛。
同年2月21日23时许，被告人徐利清、翁世根、黎明窜至衢州市柯城区航埠镇莫家村裴某的牛栏窃走两头杂交黄牛。当晚，由被告人徐利清联系刘真芳帮忙将两头牛拉至衢州市常山东案乡朝阳村李某家。随后，被告人徐利清、翁世根将被告人黎明送至衢州市火车站让其离开。次日，被告人徐利清、翁世根，赶至李某家商定以16500元予以销赃，被告人徐利清分得9100元，被告人翁世根分得7400元。经鉴定，涉案两头杂交黄牛价值共计22250元。案发后，被偷的两头牛已被追回，并退还被害人裴某。
2016年3月7日、3日，被告人翁世根、黎明分别主动到衢州市公安局柯山分局航埠派出所投案并如实供述犯罪事实。
被告人徐利清归案后，在审查起诉阶段供述了盗窃的事实。
本院认为，被告人徐利清、翁世根为索取债务两次非法拘禁他人，其中被告人徐利清具有殴打情节；被告人徐利清、翁世根、黎明以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，行为分别构成非法拘禁罪、盗窃罪。被告人徐利清及辩护人提出不构成非法拘禁罪的意见，与法律规定不符，本院不予采纳。本案属共同犯罪；被告人徐利清、翁世根在盗窃犯罪中起主要作用，系主犯；被告人黎明在盗窃犯罪中被胁迫参与犯罪；被告人徐利清、翁世根一人犯数罪；被告人翁世根、黎明主动投案并如实供述盗窃罪行，系自首，可从轻处罚。被告人徐利清归案后，在司法机关掌握其主要犯罪事实前未交代盗窃行为，不能认定为自首，对公诉人关于被告人徐利清具有自首的认定不予支持，被告人徐利清在庭审中如实供述盗窃事实，可从轻处罚。根据被告人翁世根的犯罪情节、悔罪表现，符合适用缓刑的条件，可对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一、三款，第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十八条，第六十九条第一、三款，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第六十四条之规定，判决如下:
一、被告人徐利清犯非法拘禁罪判处有期徒刑七个月，犯盗窃罪判处有期徒刑九个月，罚金6000元，决定执行有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月9日起至2017年2月8日止），并处罚金6000元，没收违法所得9100元。
二、被告人翁世根犯非法拘禁罪判处有期徒刑六个月,犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑九个月，缓刑一年四个月（考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金5000元，没收违法所得7400元。
三、被告人黎明犯盗窃罪，判处管制一年（刑期从判决执行之日直计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日），并处罚金3000元。
上述罚金款及违法所得予以没收，于本判决生效后一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
被告人翁世根、黎明应当在判决发生法律效力之日起十日内或者离开监所之日起十日内到居住地县级司法局报到，接受社区矫正。
审 判 长 范丽红
人民陪审员 王华东
人民陪审员 胡志远
二〇一七年一月六日
书 记 员 张师浩
附页：
1、被告人翁世根、黎明首次报到地点：柯城区司法局社区矫正科，地址：衢州市柯城区双港路柯城区人民医院对面，电话：301****。
2、《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。
第三款：为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款规定：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十八条：对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款规定：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款：数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款：被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。