四川省攀枝花市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川04民终1196号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司，住所地：四川省攀枝花市东区机场路333号，统一社会信用代码：91510400709192708C。
负责人：谢文风，系该公司经理。
委托诉讼代理人：张立民，攀枝花市东区法律服务所法律工作者，执业证号：32303071100025。
被上诉人（原审原告）：石文顺，男，1975年6月13日出生，汉族，农村居民，住四川省盐边县。
委托诉讼代理人：尹培华，四川渡攀律师事务所律师，执业证号：15104201010307903。
被上诉人（原审被告）：赵攀，男，1989年7月17日出生，汉族，农村居民，住四川省盐边县。
被上诉人（原审被告）：赵建国，男，1968年7月15日出生，汉族，农村居民，住四川省盐边县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司（以下简称：平安保险公司）因与被上诉人石文顺、赵攀、赵建国机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省盐边县人民法院(2017)川0422民初807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月10日立案受理本案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人平安保险公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿石文顺的医疗费15432.49元、营养费1350元、护理费12488.97元、误工费9096元、被扶养人生活费19364.80元、精神损害抚慰金2000元，以上共计59732元；2.一、二审案件受理费由所有被上诉人承担。事实和理由：1.石文顺住院期间产生非医保报销费用合计15432.49元，根据上诉人与赵建国的保险合同约定该费用不应由上诉人承担；2.石文顺的病历中未注明需加强营养故不应支持营养费；3.石文顺未举证由医疗机构证明需陪护故不应支持护理费；4.一审法院计算误工时间错误，应为79日；5.石文顺未提交其丧失劳动能力的证明且未提供其被扶养人丧失劳动能力且无其他生活来源的证明故不应由上诉人承担被扶养人生活费；6.本案中石文顺与赵攀负同等责任，因此不应赔偿精神损害抚慰金。
被上诉人石文顺辩称，1.非基本医疗保险范围内的医疗费15432.49元依法不应扣除，药品使用由医生决定，石文顺无法左右；石文顺的营养费应为2700元，上诉人主张只承担一半营养费没有法律依据；一审认定的石文顺90日护理期限、102天误工期限、被扶养人生活费、精神损害抚慰金均是正确的，上诉人主张不承担以上费用于法无据；综上，一审判决事实清楚、适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。
被上诉人赵攀、赵建国共同辩称，我们购买了保险，应由平安保险公司负责赔偿。
原审原告石文顺向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告因交通事故产生的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、鉴定费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计158008.92元，被告平安保险公司在保险限额内支付；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院经审理查明的事实：2017年2月24日，赵攀驾驶川DZ7X**号货车从盐边县昔格达方向往盐边县县城方向行驶，行驶至S310宁华路199KM+600m长坪路段时，与同方向由石文顺驾驶的川D3XX**号从慢车道变更到快车道的两轮摩托车碰撞，造成石文顺受伤。当日，石文顺即被送至盐边县第二人民医院治疗，产生门诊费1630.82元。同日，石文顺被转院至攀枝花市中西医结合医院治疗，并于2017年4月14日出院。石文顺共计住院49天，产生门诊费4763.67元，住院费50676.05元。石文顺共计产生医疗费57070.54元。后经盐边县公安局交通管理大队交通事故认定书认定，石文顺、赵攀在本次事故中负同等责任。2017年6月7日，经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，石文顺的致残程度为玖级伤残，后续治疗费需10000元，石文顺的误工为180日、护理为90日、营养为90日。致残程度鉴定产生鉴定费1200元，三期鉴定产生鉴定费1200元，后续治疗费鉴定产生鉴定费1000元。赵攀为石文顺垫付了医疗费28764.27元，平安保险公司为石文顺垫付了医疗费10000元。赵建国是事故车辆川DZ7X**号货车的车主，系赵攀的父亲。赵攀驾驶的事故车辆在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称：交强险）和机动车辆商业保险（以下简称：商业险，责任限额为50万元）。石文顺父亲石发福生于1944年12月9日，母亲周朝珍生于1943年1月7日，共育有一子石文顺、一女石文燕。石文顺与妻子杨正分育有一子石仁权，生于2003年12月4日，系在校学生。
另查明：四川省统计局、国家统计局四川调查总队公布的四川省2016年度有关统计数据，其中：2016年四川农村居民人均可支配收入11203元，四川农村居民人均消费性支出10192元，2016年居民服务、修理及其他服务业平均工资36218元，2016年四川省农、林、牧、渔业平均工资40087��。现月计薪天数为21.75天。
一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。”和第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”的规定，此次交通事故造成石文顺受伤，石文顺与赵攀负同等责任。双方对责任划分无异议，故本院依法认定石文顺与赵攀各承担50%的责任。赵建国系事故车辆车主，赵攀借用该机动车后发生交通事故，赵攀具有驾驶资质，赵建国对事故的发生不具有过错，故赵建国不承担赔偿责任。因赵攀驾驶的事故车辆在平安保险公司投保了交强险及商业险，故石文顺的损失应由平安保险公司在保险限额内代赵攀承担赔偿责任。一审庭审中，平安保险公司提交了石文顺的医疗费用中非医保项目的司法鉴定意见书，认为应对石文顺产生的医疗费中不属于四川省基本医疗保险范围的费用予以扣除，但治疗和用药等均系医疗机构的行为，作为受害方的石文顺或者侵权方的赵攀，均不能左右或干涉医疗机构的治疗行为，且平安保险公司并未提供石文顺所用的非医保项目药品不属于治疗需要的证据，因此对于该主张，依法不予支持。对于平安保险公司提出的部分医疗费发票未盖章的辩称，经核实，未盖章的医疗费发票（3张）与石文顺基本信息及因交通事故受伤就医的时间等相吻合，故对该医疗费票据依法予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。”的规定，石文顺的各项损失依法核定为：1.医疗费57070.54元、续医费10000元，共计67070.54元；2.住院伙食补助费2450元；3.护理费12488.97元；4.残疾赔偿金44812元；5.石文顺为农村居民，被扶养人生活费应按照2016年四川农村居民人均消费支出计算，被扶养人石发福生于1944年12月9日，周朝珍生于1943年1月7日，石仁权生于2003年12月4日，以上被扶养人的生活费依法核定为19364.8元；6.误工费15666.18元；7.精神损害抚慰金酌定为2000元；8.营养费2700元；9.交通费400元；10.鉴定费3400元；以上共计170352.49元。平安保险公司依法在交强险及商业险限额内对以上费用承担赔偿责任，因石文顺医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计72220.54元，超出医疗费用赔偿10000元的限额，故平安保险公司在交强险限额内支付石文顺医疗费10000元，超出部分的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计62220.54元，由平安保险公司承担50%的赔偿责任，即31110.27元，剩余部分由石文顺自行负担。因护理费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、交通费共计94731.95元，未超出死亡伤残赔偿限额，该费用应由被告平安保险公司依法赔偿，故平安保险公司应赔偿石文顺各项损失共计135842.22元。平安保险公司依据合同对石文顺的鉴定费3400元不予赔付，该费用应由石文顺与赵攀按照责任比例承担，即石文顺与赵攀各承担1700元。赵攀为石文顺垫付了医疗费28764.27元，平安保险公司为石文顺垫付了医疗费10000元，以上垫付款应在石文顺的赔偿款中扣除。综上所述，平安保险公司还应赔偿石文顺因本次交通事故产生的各项损失共计125842.22元，赵攀应给付石文顺鉴定费1700元，石文顺退还赵攀为其垫付的医疗费28764.27元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条、第四十九条，���中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告石文顺医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神损害抚慰金、营养费共计125842.22元；二、被告赵攀给付原告石文顺鉴定费1700元；三、原告石文顺退还被告赵攀为其垫付的医疗费28764.27元；四、驳回原告石文顺的其他诉讼请求。案件受理费1730元，由原告石文顺承担305元，被告赵攀承担1425元。
二审中，各方当事人均未提交新证据，原审法院查明的事实与本院经审理查明的事实一致，本院对此予以确认。
本院认为：关于平安保险公司上诉认为其不应承担石文顺以下赔偿费用的问题，其中：1.非基本医疗保险范围内的医疗费15432.49元，根据《中华人民共和国保险法》司法解释（三）第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持;保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”的规定，平安保险公司虽然举证证明非基本医疗保险的医疗费用，但未提供证据证明石文顺15432.49元的医疗费用超出基本医疗保险同类医疗费用的部分，应承担举证不利后果，对其该主张对非基本医疗保险的医疗费用不予赔��，本院不予支持。2.根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，医嘱中没有关于营养费的记载，平安保险公司主张不承担营养费1350元的理由成立。3.根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，护理可以参照医疗机构或者鉴定机构的意见确定，由于医疗机构没有护理意见，鉴定机构的鉴定意见确定护理期限为90日，应予采信，故护理费为12488.97元（36218元/年÷12个月÷21.75天×90天）。4.根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、第三款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。受害人由固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，石文顺的误工时间应当医疗机构的意见确定，故平安保险公司上诉认为误工时间为79天的理由成立；由于石文顺未能举证证明其事发前三年的平均收入，且其本人系农村居民，故其误���费的标准应当参照四川省农业人员2016年度职工平均工资计算，即40087元/年。石文顺的误工费为12133.61元（40087元/年÷12个月÷21.75天×79天）；5.石文顺因车祸致残玖级，导致其丧失部分劳动能力，应当依法赔偿被扶养人生活费。石文顺在一审中提交了盐边县益民乡水坪村的证明以及被扶养人石发福、周朝珍、石仁权的户口簿，证明被扶养人的基本情况。平安保险公司上诉称石文顺未提交其丧失劳动能力的证明、未提供其被扶养人丧失劳动能力且无其他生活来源的证明，与事实不符，对平安保险公司上诉认为不应赔偿被扶养人生活费的主张本院不予支持。6.根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，石文顺因车祸至残���级为玖级，造成了严重的精神损害，一审判决酌定精神损害抚慰金为2000元适当，平安保险公司依法应予赔偿。因此，石文顺的损失核定为：医疗费67070.54元（住院医疗费57070.54元、续医费10000元）、住院伙食补助费2450元、护理费12488.97元、残疾赔偿金44812元、被扶养人的生活费19364.80元、误工费12133.61元、精神损害抚慰金酌定为2000元、交通费400元，合计160719.92元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条第二、第三款“死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。”的规定，平安保险公司应当在交强险110000万元限额内赔偿医疗10000元、交通费400元、精神损害抚慰金酌定为2000元、护理费12488.97元、残疾赔偿金44812元、被扶养人的生活费19364.80元、误工费12133.61元，合计101199.38元；剩余的医疗费57070.54元、住院伙食补助费2450元，合计59520.54元，平安保险公司应当在商业险限额内承担50%的赔偿责任，即赔偿石文顺医疗费29760.27元（59520.54元×50%）。因此，平安保险公司应在交强险、商业险中赔偿石文顺医疗、交通费、精神损害抚慰金酌定、护理费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费共计130959.65元，扣除平安保险公司已经垫付10000元，平安保险公司应当支付120959.65元。鉴定费3400元，由石文顺和赵攀各承担%50，即1700元。石文顺应当返还赵攀垫付的28764.27元医药费。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《中华人民共和国保险法》司法解释（三）第十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持四川省盐边县人民法院（2017）川0422民初807号判决第二项、第三项、第四项，即“二、被告赵攀给付原告石文顺鉴定费1700元；三、原告石文顺退还被告赵攀为其垫付的医疗费28764.27元；四、驳回原告石文顺的其他诉讼请求。”
二、撤销四川省盐边县人民法院（2017）���0422民初807号判决第一项，即“被告中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告石文顺医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神损害抚慰金、营养费共计125842.22元；”
三、中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告石文顺医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神损害抚慰金共计120959.65元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1730元，由��文顺承担305元，赵攀承担1425元。二审案件受理费497元，由中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司承担200元，由石文顺承担297元。
本判决为终审判决。
审判长 鲜林
审判员 胥军
审判员 刘立
二〇一七年十月二十七日
书记员 陈越