四川省内江市东兴区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1011刑初51号
公诉机关四川省内江市东兴区人民检察院。
被告人高杨，男，1984年8月20日出生，汉族，四川省内江市市中区人，初中文化，农民，住四川省内江市东兴区。2011年7月11日因犯贩卖毒品罪被内江市市中区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金4000元。2016年10月25日因涉嫌贩卖毒品罪被侦查机关抓获，次日被内江市公安局东兴区分局刑事拘留，同年11月9日被该局监视居住。2017年4月1日经本院决定由内江市公安局东兴区分局执行逮捕。现羁押于内江市看守所。
内江市东兴区人民检察院以内东区检公诉刑诉[2016]316号起诉书指控被告人高杨犯贩卖毒品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。审理期间，公诉机关提出建议，延期进行了审理。内江市东兴区人民检察院指派代理检察员王彦出庭支持公诉，被告人高杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
内江市东兴区人民检察院指控，2016年10月25日晚，吸毒人员张某为购买冰毒和麻古进行吸食，通过雷某与被告人高杨取得联系，二人在电话里谈好进行毒品交易的数量、价格及交易地点后，被告人高杨就向他人购买毒品再出售给张某，从中赚取100元差价。随后，被告人高杨在东兴区中合新都汇小区正门外与张某进行毒品交易时，被公安民警当场抓获。被告人高杨的行为构成贩卖毒品罪。且系毒品再犯、累犯，应从重处罚。
被告人高杨对公诉机关的指控辩解，其系帮张某带毒品，从中未获取利益，且与张某未完成毒品交易，其在侦查机关的供述系侦查机关殴打其制作的。其行为不构成犯罪。
经审理查明，2016年10月25日晚，吸毒人员张某欲购买毒品进行吸食，通过雷某（外号“爪爪”）与被告人高杨取得联系，二人在电话里谈好毒品交易数量、价格后，高杨在双方事前约定交易地点内江市东兴区西林街道晨望路中合新都汇小区正大门外街边与张某进行毒品交易时，被侦查人员当场抓获，并在高杨身上查获一包毒品冰毒，净重0.22克。经鉴定，被查获疑似毒品检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人高杨2011年7月11日因犯贩卖毒品罪被内江市市中区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金4000元，2014年4月17日刑满释放。高杨尿检呈阳性。
上述事实，公诉机关庭审时出示了以下证据予以证实：
1、受理案件登记表、立案决定书，证实2016年10月25日，侦查人员在内江市东兴区中合新都汇小区正门外，将正在进行毒品交易的被告人高杨和吸毒人员张某挡获。
2、户籍证明，证实被告人高杨出生于1984年8月20日，具有完全刑事责任能力。
3、拘留证、监视居住决定书、办案说明，证实被告人高杨被采取强制措施情况及被公安机关抓获情况。
4、现场勘验检查工作记录，证实现场位于内江市东兴区西林街道晨望路中合新都汇小区正大门外街边。
5、毒品称重笔录及照片，证实2016年10月26日2时30分，侦查人员对被告人高杨持有的可疑毒品一包进行称重，净重0.22克。
6、扣押决定书、扣押清单，证实2016年10月26日，侦查机关从被告人高杨处扣押疑似毒品冰毒一包，净重0.22克以及人民币200元。
7、提取笔录及检测报告，证实被告人高杨尿液检测为阳性。
8、鉴定意见，证实侦查人员在被告人高杨处扣押的疑似毒品检出甲基苯丙胺成分。
9、毒品上交收条，证实东兴区公安分局禁毒大队收到高杨一案毒品冰毒0.22克。
10、通话记录，证实被告人高杨手机尾号6696与张某手机尾号0772在2016年10月25日晚20时至21时左右互通电话情况。
11、侦查机关办案说明，证实2016年10月25日晚，侦查人员对被告人高杨实施抓捕控制时，高杨头部与地面接触，造成其右颞顶部擦挫伤以及侦查人员当晚对高杨的抓捕、讯问均未有辱骂和殴打。
12、内江市东兴区人民检察院讯问笔录，证实被告人高杨在审查起诉期间供述其2016年10月25日受朋友“爪爪”之托，帮张某购买毒品，其从中赚取100元差价。
13、东兴区人民医院健康体检记录表，证实被告人2016年10月26日在东兴区人民医院体检时头右颞顶部可见皮肤擦挫伤。
14、四川省内江市市中区人民法院（2011）内中刑初字第196号刑事判决书及释放证明，证实被告人高杨2011年7月11日因犯贩卖毒品罪被内江市市中区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金4000元，2014年4月17日刑满释放。
15、证人雷某的证言，证实2016年9月份左右（具体时间记不清楚），其朋友张某打电话给其说想吸食冰毒，因其听别人说过其朋友高杨在贩卖毒品，其就把高杨的电话告诉张某，让张某自己和高杨联系购买冰毒。
16、证人张某的证言，证实2016年10月25日晚，其通过朋友“爪爪”与高杨电话联系购买2克冰毒和5颗麻古后，双方在约好的东兴区中合新都汇小区门口见面后，其刚将200元现金拿给高杨时，二人便被侦查人员抓获。
17、被告人高杨的供述，证实2016年10月25日下午，其朋友“爪爪”打电话问其有无毒品，说她朋友张某要买，因自己没毒品就答应帮张某买，自己从中赚点差价。“爪爪”把其电话留给了张某，让张某直接和其联系。两人在电话里确定好购买毒品的数量和价格以及交易地点后，于当晚在双方约好的东兴区中合新都汇小区门口见面，张某刚将200元现金递给其，二人就被侦查人员抓获。侦查人员在其身上搜出一小袋冰毒和200元钱。
当庭辩解案发当天因帮张某购买的毒品被他人拿走，其未拿到毒品与张某交易，在侦查机关的供述系非法证据，其无贩卖毒品行为，故不构成犯罪。
上述无争议的证据经庭审质证，符合刑事证据的客观性、关联性，合法性，本院予以采信。被告人高杨当庭辩解其在侦查机关的犯罪供述系侦查机关刑讯逼供获取的非法言辞证据，应予排除。经查，公诉机关提交的高杨在东兴区人民医院健康体检记录表和侦查人员办案说明，证实高杨体表伤情系侦查员在抓捕时其反抗造成，体检表与办案说明能相互印证。且公诉人出示的高杨讯问视频反映出办案人员无刑讯逼供行为，讯问笔录也交由高杨亲自校对后签字捺印。综上，公诉人出示的侦查机关办案说明，有出具该说明材料办案人签字、办案机关加盖了印章，来源合法，客观真实，能证明庭审查明的事实，与本案有关联性，本院予以采信。现无证据证明高杨在侦查机关获取的供述系非法言辞证据，高杨在侦查机关、审查起诉阶段均有供词，供述内容基本一致，而其当庭辩解与庭前供述不一致，且辩解与全案证据相矛盾，其庭前供述与其他证据能够相互印证，应作为定案证据予以采信。
本院认为，被告人高杨违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人高杨因曾因贩卖毒品被判处刑罚，属毒品再犯，依法从重处罚；毒品未实际转移，属犯罪未遂，对于未遂犯，比照既遂从轻处罚。被告人高杨辩解与张某未交付毒品，其行为不构成犯罪。经查，高杨与张某就毒品价格事前进行了商定，并在双方约定交付毒品地点见面后收取了毒资，高杨已着手实施犯罪，毒品未实际转移不影响其犯罪成立。高杨的辩解意见与查明事实及在案证据不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十三条、第三百五十六条之规定，判决如下：
被告人高杨犯贩卖毒品罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。
[刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月1日起至2017年6月14日止。（已扣除先前羁押16天）罚金于判决生效后五日内向本院缴纳。]
本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。审
审判长 韩 华
审判员 黄川江
审判员 米志刚
二〇一七年四月五日
书记员 古 薇
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
………
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑并处罚金。
………
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。