河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）商民二终字第490号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司。
负责人班文芳。
委托代理人张振华。
委托代理人唐晨曦，河南华豫律师事务所。
被上诉人（原审原告）耿存法，男。
法定代理人耿春娥，女。
委托代理人陈法制，河南卓衡律师事务所。
被上诉人（原审被告）丁喜芳，男。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称平安财险商丘公司）因与被上诉人耿存法、丁喜芳机动车交通事故责任纠纷一案，耿存法于2013年9月27日向虞城县人民法院提起诉讼，请求判令平安财险商丘公司、丁喜芳赔付医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、定残后护理费、评估费、拖车费、车损等损失共计40.5万元。虞城县人民法院于2014年3月4日作出（2013）虞民初字第1536号民事判决。平安财险商丘公司不服原判，在法定期限内向本院提出上诉。本院于2014年5月14日立案受理后，于2014年5月29日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财险商丘公司的委托代理人张振华，被上诉人耿存法的委托代理人陈法制到庭参加诉讼，被上诉人丁喜芳经合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。
原审查明：1、根据《民法通则》第十七条的规定，耿存法作为限制民事行为能力人，其所在的村民委员会依法有权为其指定监护人，故耿春娥作为耿存法长女是其适当的监护人，故对耿存法提交的村委会证明依法予以采信；2、对于争议的住院期间护理人数，耿存法提交的诊断证明，明确记载：耿存法住院期间由于大小便不能自理，需陪护两人。因此，耿存法住院期间需要两人护理。3、对耿存法的伤残等级及护理依赖程度，根据商丘商都法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书及平安财险商丘公司申请对耿存法的伤残等级及护理依赖程度重新鉴定后，河南大学法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书，其鉴定结论均为：耿存法损伤构成七级伤残，护理依赖程度为部分护理依赖。耿存法、平安财险商丘公司对该鉴定均无异议。因此，耿存法损伤构成七级伤残且护理依赖程度为部分护理依赖。4、耿存法为证明其车辆损失，提交一份车损评估结论，保险公司虽提出异议，但无证据予以反驳，故对耿存法车辆损失数额，应依据其车损评估结论确定为1505元。5、耿存法请求交通费提交一组每张面额10元的交通费票据1500张，根据本案客观事实，该院酌定为1200元。
原审法院认为，平安财险商丘公司、丁喜芳对耿存法诉称的交通事故事实无异议，该院予以确认。
一、关于耿存法损害的责任承担。
2013年5月30日丁喜芳驾驶豫NP23**号客车沿田界线由北向南行驶至10KM＋400M处时，与前方同方向驾驶两轮电动车行使的耿存法追尾相撞，造成耿存法严重受伤及车辆损坏，构成交通事故。经虞城县交警大队处理，认定丁喜芳负事故全部责任，非机动车驾驶人耿存法无事故责任。本案事故车辆豫NP23**号客车在被告平安财险商丘公司处投保了交强险和商业三者险，保险期间均为2012年10月11日0时起至2013年10月10日24时止，保险限额分别为122000元和300000元，且商业三者险约定不计免赔，本案事故发生在保险期间内。平安财险商丘公司作为豫NP23**号客车的保险人，首先应在交强险限额内对耿存法因交通事故所遭受的损失承担赔偿责任。对交强险赔偿后的不足损失，故对于丁喜芳应承担的耿存法交强险以外的损失，应由平安财险商丘公司按照商业三者险保险合同的约定，直接赔偿给耿存法，再有不足由丁喜芳承担。
二、关于平安财险商丘公司、丁喜芳对耿存法因交通事故遭受损害的赔偿项目和数额的确定。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”根据耿存法、丁喜芳向该院提交的有效证据，该院对耿存法关于医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、定残后护理费、车损九项赔偿项目的诉讼请求予以支持。耿存法请求的拖车停车费未有证据证实，该院不予支持；耿存法请求的评估费、鉴定费属诉讼费用范畴，应由法院依法决定。该院对耿存法因本案交通事故而造成的损失确认如下：医疗费根据医疗机构出具的收费凭证计算为132158.98元；住院期间护理费参照2012年度河南省农、林、牧、渔业职工年平均工资20732元／年计算为12723.2元（20732元／年÷365天／年×住院天数112天×护理人数2人）；住院伙食补助费按河南省省直机关差旅费每天30元的补助标准计算112天，即3360元（30元／天×112天）；营养费按10元／天计算112天为1120元（10元／天×112天）；交通费酌定为1200元；耿存法为农业家庭户口，本案事故发生时62周岁，其残疾赔偿金参照2012年度河南省农村居民人均纯收入7524.94元／年的标准，结合其七级伤残的赔偿比例40％计算18年为54179.57元（7524.94元／年×18年×40％）；定残后的护理费按2011年度河南省农、林、牧、渔业职工年平均工资20732元／年计算，根据耿存法年龄、健康状况、伤残赔偿年限等因素确定护理期限为17年，护理人数为一人，结合耿存法的护理依赖程度，对照中华人民共和国公安部2009年1月1日颁布实施的《人身损害护理依赖程度评定GA／T800－2008》之附录B部分护理依赖程度赔付比例50％，该院确认耿存法定残后的护理费为176222元（20732元／年×1人×17年×50％部分护理依赖赔付比例）；根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条关于确定精神损害赔偿金的规定：“应结合侵权人过错程度、承担责任的能力、受诉法院所在地平均生活水平以及受害人对损害事实和损害后果的发生的过错程度确定精神损害赔偿金数额。”该院结合耿存法的伤残等级、当地平均生活水平及其在事故中的责任情况，对耿存法的精神损害赔偿金酌定支持20000元；车损依据车损评估结论计算为1505元。以上该院确认耿存法因交通事故遭受的损失共计402468.75元。应先由平安财险商丘公司在交强险限额内赔偿耿存法医疗费10000元、护理费12723.2元、交通费1200元、伤残赔偿金54179.57元、精神损害赔偿金20000元、定残后护理费21897.23元、车损1505元，共计121505元。耿存法其余超出交强险的损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、定残后护理费共计280963.75元，由平安财险商丘公司在商业三者险责任限额内予以赔偿。以上平安财险商丘公司应对耿存法的赔偿责任共计402468.75元。丁喜芳不再承担本案的赔偿责任，其向耿存法垫付的124500元，耿存法应予以返还。耿存法其余诉请求405000元赔偿金的诉讼请求，超出的部分于法无据，该院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审判决：一、平安财险商丘公司于判决生效后十日内在交强险及商业三者险责任限额内赔偿耿存法医疗费、住院期间护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、定残后护理费、车损共计402468.75元。二、驳回耿存法的其他诉讼请求。如果当事人未按该判决指定的期间履行给付金钱的义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费7375元，减半收取3687.5元，由丁喜芳承担；首次鉴定费1300元、评估费150元共计1450元，由丁喜芳承担，二次鉴定费3000元，由平安财险商丘公司承担。
上诉人平安财险商丘公司不服原判，上诉称：被上诉人耿存法的伤情不需要护理依赖，且被上诉人耿存法及其护理人员均系农业家庭户口，护理费应依据2012年农村居民人均纯收入作为计算标准，原审依据2012年河南省农、林、牧、渔业职工年平均工资为依据计算护理费没有事实及法律依据，综上，原审判决上诉人承担被上诉人耿存法定残后护理依赖费用176222元没有事实及法律依据。请求驳回上诉，改判上诉人不承担被上诉人耿存法后续护理依赖费用。
被上诉人耿存法答辩称：原审认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人丁喜芳未答辩。
根据上诉人与被上诉人耿存法的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：原审判决上诉人承担被上诉人耿存法评残后的护理费用有无事实和法律依据？
双方当事人对本院归纳的焦点均无异议。
本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，上诉人平安财险商丘公司对被上诉人耿存法在本案交通事故中受伤的事实及原审对责任的划分无异议，仅对被上诉人耿存法评残后的护理费用有异议。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条关于“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”的规定----。原审卷宗材料显示在委托商丘商都法医临床司法鉴定所对被上诉人耿存法的伤残进行鉴定后，因上诉人平安财险商丘公司对该鉴定不服，原审又委托河南大学司法鉴定中心对被上诉人耿存法进行重新鉴定，因此原审依据河南大学司法鉴定中心作出的鉴定结论为依据。现河南大学司法鉴定中心作出的鉴定结论是：被鉴定人耿存法颅脑损伤的护理依赖程度目前为部分护理依赖。因此鉴定机构已确定被上诉人耿存法构成部分护理依赖，原审根据被上诉人耿存法的年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限为十七年并未超过法律规定的二十年，至于护理费的标准，因被上诉人耿存法系农村户口，并没有固定收入，护理费依据2012年河南省农、林、牧、渔业职工年平均工资计算护理费并无不当，上诉人平安财险商丘公司上诉称不承担被上诉人耿存法后续护理依赖费用的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3824元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 玉
代理审判员 曹燚森
代理审判员 许长峰
二〇一四年七月二十六日
书 记 员 刘 冬