陕西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）陕民一初字第00022号
原告（反诉被告）：中十冶集团有限公司。住所地：西安市碑林区火炬路**号企图时代**层。
法定代表人：程法杰，系公司董事长。
委托诉讼代理人：李秀菊，陕西云达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张占杰，系该公司法务。
被告（反诉原告）：陕西亨祥实业有限公司。住所地：西安市莲湖区沣惠路西侧土门坊。
法定代表人：韦福安，系公司总经理。
委托诉讼代理人：丁锐、刘梅，陕西信邦律师事务所律师。
第三人：徐品龙，男，汉族。
委托诉讼代理人：李秀菊，陕西云达律师事务所律师。
原告(反诉被告)中十冶集团有限公司（以下简称中十冶公司）与被告(反诉原告)陕西亨祥实业有限公司（以下简称亨祥公司）、第三人徐品龙建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年5月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中十冶公司的委托诉讼代理人李秀菊、张占杰，被告亨祥公司的委托诉讼代理人丁锐、刘梅，第三人徐品龙的委托诉讼代理人李秀菊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中十冶公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款78779316.24元及利息5854420.84元；2.判令被告支付原告违约金4664658.34元；3.判令被告赔偿因铝合金门窗延迟安装造成原告的窝工损失费24139737.67元；4.判令原告对该项目房屋享有优先受偿权；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2010年12月29日，原告中十冶公司与被告亨祥公司签订一份《建设工程施工合同》约定：1.被告亨祥公司（甲方）将其开发的开远半岛广场项目工程DK-2标段（A、B、C、D、E楼及1A#、2A#、3A#商业部分），建筑面积17万平方米（最终以实际面积结算）发包给原告中十冶公司（乙方）施工，承包内容为工程设计图纸范围内的全部土建、安装工程内容（甲方分包项目除外）；2.承包工程总价以最终结算为准；3.合同另就工程工期、计价标准、工程进度款付款方式、工程价款结算、设计变更、违约及索赔等内容作了详尽约定。合同签定后，原告中十冶公司于2011年7月30日开始组织施工，至2014年10月23日全部承包工程验收合格，并全部移交给被告。本工程总决算款为306885417.37元，按合同应支付至96%即应付工程款为294610000.68元，至2014年12月31日实际支付工程款215830684.44元，欠工程款78779316.24元及利息5854420.84元。按照双方签订《建筑工程施工合同》第11.1.2条、第18.1条及双方在2014年10月18日签订的《补充协议一》第六项第1条约定，被告亨祥公司多次未按照补充协议约定按时支付工程款，已构成违约。计算至2015年3月31日按约定应当向原告支付违约金4664658.34元。另，原告中十冶公司承包的工程施工至具备安装铝合金窗条件时，因被告亨祥公司直接分包的铝合金安装工程没有按期完成，严重延误该项目工期，导致原告中十冶公司在人、材和机械等造成多项直接和间接损失及由于工程延期增加工程财务成本。依照双方签订的《建筑工程施工合同》第18.2、18.3条关于索赔的相关约定，及原告于2013年4月2日向亨祥公司发送的工程索赔报告，被告亨祥公司给原告中十冶公司共造成窝工费、机械租赁费、周转料具等费用共计24139737.67元，依照双方约定应当赔偿。综上，被告亨祥公司所欠原告中十冶公司工程款、违约金和损失赔偿款，原告中十冶公司经多次催要未果，为维护自身的合法权益，请求人民法院依法作出判决。
被告亨祥公司辩称，1.案涉“开远半岛”项目系本案第三人徐品龙借用中十冶资质且未经招投标，故双方签订的《建设工程施工合同》为无效合同。根据答辩人与被答辩人提供的《开远半岛项目2014年春节后Ⅱ标段进场施工协调会》、《开远半岛建设工程施工合同补充协议》以及相关履行、付款资料可以证实，徐品龙为开远半岛工程实际施工人，其与中十冶之间是资质借用关系。根据《招投标法》第三条之规定，案涉工程为应当进行招投标项目。根据《最高人民法院<关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释>》（以下简称《建设工程司法解释》）第一条规定，本案中答辩人与被答辩人签订的《建设工程施工合同》应为无效合同。2.案涉工程尚未竣工验收合格备案，故被答辩人依照无效的《建设工程施工合同》的约定结算支付工程款，不符合法律规定，应予驳回。根据《建设工程司法解释》第二条之规定，在建设工程合同无效的情形下，只有经过竣工验收合格的工程，工程质量确认合格的前提下，承包人才可以请求按照合同约定结算工程价款。但被答辩人未履行配合工程竣工验收的法定及合同义务，至今未能提交全面和合格的案涉工程资料，导致案涉工程至今未能完成竣工验收备案。因此，在双方签订的《建设工程施工合同》为无效合同，工程未能竣工验收合格的情形下，被答辩人主张工程款及损失，与客观事实不符，无合同和法律依据，应予以驳回。3.被答辩人以其单方决算主张给付工程款，无事实基础和法律依据。被答辩人无正当理由，拒不提供资料，拒不参加答辩人委托的审计机构组织的决算审计，并非答辩人怠于决算。且双方在《建设工程施工合同》及补充协议中并未约定“发包人在收到竣工结算资料后，在约定期限内不予答复的，视为认可竣工结算文件”，因此被答辩人以其单方决算主张工程款，不符合客观事实，无法律依据。4.被答辩人已丧失工程款优先受偿权。本工程未经竣工验收合格。即便如原告所称其于2014年9月向被告递交竣工报告，则其在2015年4月主张优先受偿权，已超过了六个月的除斥期间，因此原告已丧失工程款优先受偿权。5.被答辩人要求答辩人承担塑钢窗延误损失，无事实和法律依据。按照双方2010年12月27日《建筑工程施工合同》，塑钢门窗虽非中十冶施工范围（1.4条）但其作为总包方负责整体项目管理，按双方约定应无条件配合分包单位施工，收取配合费（4.2.2.2条C款）并负责收集管理包括分包方在内的所有工程资料（7.9条）。因此对分包单位进行施工管理和工序协调是总包单位的合同义务和法定义务。因此，如被答辩人有充分证据证明塑钢窗施工延误工期，也应由其自行担责。且塑钢窗施工单位是独立法人单位，根据过错原则，也不应由答辩人承担赔偿责任。另，被答辩人并无有效证据证明索赔事件、索赔损失的发生，其索赔不符合双方合同第18条的约定，无法律依据，该诉请应予以驳回。6.被答辩人起诉中同时主张违约金与利息损失，无事实基础和法律依据。7.被答辩人未按照合同完成承包范围内的全部内容且迟延完工并存在大量施工质量问题，给答辩人造成多付过渡费、迟延交房等实际损失，答辩人就部分损失已反诉，同时保留就其他损失反诉的权利。综上，被答辩人所诉无事实基础，与法律规定不符，应予以驳回。
第三人徐品龙述称，认可原告的起诉。第三人不是挂靠人，不是实际施工人，是项目的现场负责人。
亨祥公司反诉请求：1.判令中十冶公司向亨祥公司支付迟延交工违约金390万元；2.判令中十冶公司向亨祥公司赔偿迟延交房所造成的损失58735928.66元；3.判令中十冶公司限期按照西安市关于建设工程竣工验收备案要求向亨祥公司移交案涉工程资料并配合亨祥公司完成工程竣工备案，并就该反诉请求先行审理，先行判决；4.反诉费用由中十冶公司负担。事实和理由：双方于2010年12月27日签订《建设工程施工合同》，合同第2条约定暂定工期2011年4月1日至2012年11月20日，总工期为550日历天。2014年2月21日，双方召开开远半岛项目2014年春节后Ⅱ标段进场施工协调会，该会议纪要约定，反诉被告所施工的A、B、C三栋安置楼必须在2014年4月15日之前完工，并经监理及甲乙三方共同验收均具备交房交钥匙条件；D、E楼必须在2014年5月底之前完工，并经监理及甲乙三方共同验收均具备交房交钥匙条件，以上工期要求，每拖延一天按照罚款人民币贰万元/天执行。反诉原告按要求支付了工程进度款及约定款项，但反诉被告至2014年10月底才将房屋交付给反诉原告（在反诉被告的本诉诉状中，反诉被告自认施工期限为2011年7月30日开工，2014年10月23日全部完工，总日历天1178天），超过双方会议纪要约定的工期及交付期限195天（暂以反诉被告诉状中日期计算）。根据双方约定，按每日贰万元违约金计算，反诉被告应当向反诉原告支付违约金390万元。因反诉被告迟延交工期限较长，导致反诉原告额外支付了拆迁过渡费、补偿卷、监理费、人员工资等费用数额巨大，违约金不足以弥补反诉原告的损失，请求反诉被告赔偿迟延交房所造成的损失58735928.66元。反诉被告并未按双方合同约定及《建设工程质量管理条例》《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收管理办法》的规定，提交全面和合格的案涉工程资料。鉴于：1.根据双方合同第14条的约定，办理竣工备案是工程结算、付款的前置条件；2.根据《建筑法》第61条、《合同法》第279条等法律规定，办理竣工验收备案是反诉被告作为施工方的法定义务；3.案涉工程属西安市城改项目，而房产权证的办理以该工程竣工验收备案为前置条件，为避免因迟延办证导致更大规模诉讼发生，从保护更多不特定法律权益主体的利益衡量，依据《民事诉讼法》司法解释第232条之规定，申请就该反诉请求先行审理。同时，依据《民事诉讼法》第153条“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可就该部分先行判决”之法律规定，申请就该反诉请求先行审理，先行判决。
中十冶公司辩称，1、答辩人不存在支付迟延交房违约金问题。双方签订的是《建设工程施工合同》，而非《房屋买卖合同》。答辩人向被答辩人交付的是经验收合格的竣工工程，而非房屋，被答辩人要求答辩人承担迟延交房的违约金无事实及法律依据。2、答辩人不存在迟延工期问题。答辩人在致被答辩人和监理公司的函件中（证据第50页），明确说明是在被答辩人手续不齐全的情况下，因其多次督促才以2011年7月30作为开工日期的。虽然2014年2月21日双方签订的协调会纪要，要求答辩人施工的A、B、C三栋安置楼在2014年4月15日完工，D、E楼在2014年5月底完工。但直到2014年3月14日被答辩人才办妥用地规划许可证，7月30日办理了建设工程规划许可证，2015年2月2日被答辩人才获批了开远半岛工程DK-2标段的建设工程开工许可证。也就是说不管答辩人承诺的开工日期，还是被答辩人要求的完工日期，都明显与法律的强制性规定相违背。而在2014年10月23日，答辩人已将全部竣工的工程移交给了被答辩人。因而答辩人在本案中根本不存在迟延工期的问题。3、答辩人在实际施工中存在多种合同约定应当顺延工期的情况，但被答辩人在计算工期时都未剔除。按照《建设工程施工合同》第8.4条暂停施工的。第8.5.1甲方未按照约定提供图纸及开工条件。第8.5.3工程量变化和设计变更导致工期相应延长。第8.5.6甲方未按照约定拨付工程款等情况，都应当相应顺延工期。而答辩人在实际施工中也的确出现合同约定的情况（见补充证据第40至49页），但被答辩人在计算工期时都未将其剔除。况且在答辩人实际施工过程中，因被答辩人分包的铝合金门窗工程进场迟延、施工缓慢和施工质量差，导致答辩人严重窝工，也应相应顺延工期。对此造成的经济损失答辩人已起诉被答辩人要求赔偿。因而，本案中不存在答辩人延误工期一说。4、案涉工程资料答辩人已经全部移交，按照规定，工程竣工备案应由被答辩人完成。综上，应依法驳回被答辩人亨祥公司的反诉请求。
第三人徐品龙述称，同意中十冶公司的答辩意见。
本院经审理查明：2010年12月29日，亨祥公司(甲方)与中十冶公司（乙方）签订《建设工程施工合同》。合同约定，甲方将开远半岛广场工程DK-2标段（A、B、C、D、E楼及1A#、2A#、3A#商业部分），建筑面积约17万m2（最终以实际面积结算）发包方给乙方施工。承包内容为：工程设计施工图纸范围内的全部土建、安装工程内容（甲方分包项目除外）。工程范围为：本工程分为两个标段。工程建安总承包施工范围为甲方所发包标段施工图纸范围内全部土建、安装工程内容（结合甲方的交房标准确定），但不包括以下内容：所有预留、预埋工程除外的土方开挖、外运及黄土外购，桩基及地基处理（补桩部分由乙方负责）、破桩头、桩头垃圾外运，铝合金（塑钢）门窗，进户门，图纸注明二次设计或住户自理的防盗网，电梯、智能系统(包括安防、电视、通讯、宽带等），高低压配电系统（低压出线含电缆头在报价范围），安防、电视、通讯、宽带等智能系统穿线、设备安装，火灾自动报警系统，通风空调系统，地辐热，玻璃幕墙及雨篷工程，石材挂贴，天然气工程，热力交换系统工程，室外工程。暂定开竣工日期：2011年4月1日至2012年11月20日（具体以开工时间为准）。工期：550日历天，单体工程桩基完成，具备垫层施工条件之日起计算。工程质量等级要求为合格。承包总价：以工程最终结算价为准；价款计算计量依据：工程竣工后依据甲乙双方认可的工程竣工图，变更单、工作联系单、认质认价单及签证单等资料据实结算。计价标准：第4.2.2.2.F款约定，商品混凝土按99定额相同标号子目基价（仅用单价）计入项目直接费，定额基价不做任何调整；超出定额部分单价由发包人认价，认定单价与定额基价的差额按差价处理。G款约定：钢筋指定品牌为龙钢、海鑫、邯钢、酒钢、八钢、济源、晋钢钢厂，价格以“我的钢铁网”《西安市场建筑钢材价格行情》建筑钢材行情当天价为基价每吨减10元进行结算（汽车吊运装费按市场价执行）。配送前确定单价时间为计划当天中午2点以前，超出2点以后按第二天日期定价。星期六、日无牌价参照当周星期五网上牌价结算，法定假日无牌价，参照节前一天网上价结算。线材为高线。网上当天报价以第一次报价为准。单价无法确定的需双方书面确认。4.2.2.3条甲供材料的结算约定：竣工结算数量以定额含量为标准，对于乙方超用部分的材料数量，以工程施工期间以甲方供应同类同规格材料的平均单价计算，在工程结算时从结算总价中予以扣减。第7.9条约定：所有工程的竣工资料（包括甲方分包的项目）由总包方负责收集、管理。乙方不履行上述各项义务，造成工期延误和工程损失，应对甲方给予赔偿，工期不予顺延。施工组织设计和工期：第8.2条约定：乙方必须按批准的进度计划组织施工，接受监理和甲方代表对进度的检查、监督。工程实际进度和计划不符时，乙方应按甲方代表的要求提出改进措施，报监理审查、经甲方代表审批后执行。第8.3条延期开工约定：乙方按协议条款约定的开工日期开始施工，乙方若不能按时开工，应在协议条款约定的开工日期十天之前，书面通知甲方代表提出延期开工的理由和要求，甲方代表不同意延期要求或乙方未在规定时间内提出延期开工要求，竣工日期不予顺延。因甲方原因（政府部门手续的完善、施工现场和图纸的提供）不能按照约定的开工日期开工，甲方应以书面形式通知乙方，推迟开工日期，相应顺延工期。第8.4条暂停施工约定：甲方、监理方依据现场施工情况，按国家法律法规规定认为有必要时，可以书面形式要求暂停施工，乙方在提出整改意见并得到甲方审批后由总监理工程师下达暂停施工令、乙方停止施工，妥善保护已完工程，乙方认为达到复工条件后以书面形式向监理方提出复工申请，经监理工程师审查，报甲方代表批准后继续施工。停工责任在甲方，相应顺延工期；责任在乙方，由乙方承担发生的费用，工期不予顺延。第8.5条工期延误约定：下列情况造成竣工日期推迟的延误，经甲方代表确认，工期相应顺延。8.5.1甲方未按约定提供图纸及开工条件。8.5.2甲方代表未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行。8.5.3工程量变化和设计变更一导致工期相应延长的。8.5.4不可抗力。8.5.5基建施工中遇到不可预见障碍物或古墓、文物、流沙需处理时。8.5.6甲方材料供应不及时、甲方未按约定拨付工程款及甲方代表签认同意给予顺延的其它情况。乙方在以上情况发生后14天内向甲方提出报告，甲方代表在收到报告14天内予以确认、答复。乙方逾期未提出，视为不存在工期延期事由。非上述原因，造成工程延误不能按合同工期竣工，乙方承担违约责任。第9条工期奖罚约定：若乙方自身原因造成未按合同工期竣工，每延迟一天按单栋工程造价的万分之一进行处罚，且最高罚金不得超过单栋工程造价的2％。若乙方按合同工期提前竣工，每提前一天按单栋合同金额的万分之一进行奖励，且最高奖励不得超过单栋合同造价的2％。第11.1.2.1条工程款的支付约定：本工程由乙方垫资，A、B、C栋楼施工至主体结构6后，甲方按6层（含6层）以下已完成工程量所审定进度款的75％支付给乙方。该标段其他楼整体垫资至主体结构6层后，甲方按6层（含6层）以下已完成工程量所审定进度款的75%支付给乙方。之后，乙方于每月25日报送当月完成的工程进度报表，经监理单位、甲方审核后于次月5日前支付已完工程进度款的75％直到主体封顶。主体封顶后10日内甲方支付至已完工程进度款的80%。之后甲方按审定当月完成工程量的80％支付进度款。甲方支付至累计已完工程价款的85％停止支付进度款（A、B、C栋楼全部完工交钥匙甲方支付至A、B、C栋楼累计已完工程价款的90%）。待乙方承包范围内的工程全部完工交钥匙，工程竣工验收合格且资料全部移交甲方或甲方指定的物业公司后开始工程结算。结算审计生效后10日内甲方付至审计结算总价款的96%，留结算总价款的钱作为工程质量保修金，甲方在两年保修期满后30天内，将该保修金的90％无息退还乙方。在国家规定的保修期限内仍由乙方继续承担保修责任，所有工程项目的保修期满后，甲方无息、退还剩余的10％保修金给乙方。第14条竣工与结算约定：14.1竣工验收。工程具备竣工验收条件，乙方按国家工程竣工有关规定，向甲方提供完整竣工资料两份和竣工验收报告。乙方在甲方竣工验收批准后7天内向甲方提交竣工图两份。甲方代表收到竣工验收报告后，在协议条款约定时间内组织有关部门验收，并在验收后30天内给予批准或提出修改意见。乙方按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。如因乙方原因造成工程迟延竣工而导致甲方向购房人承担延期交房违约责任，则因此造成的损失由乙方承担。验收程序按照《建筑工程质量管理条例》执行。竣工验收前应先进行工程质量评定。竣工日期为乙方送交竣工验收报告的日期，需修改后才能达到竣工要求的，应为乙方修改后提请甲方验收的日期。若乙方无正当理由，拒不交验应交工验收工程的，对乙方按拖延工期条款处理。若甲方原因不能按协议条款约定日期组织验收，应从约定期限最后一天的次日起承担工程保管费（按拖延工期奖罚条款执行）。因特殊原因，部分单位工程和部位须甩项竣工时，双方订立甩项竣工协议以明确双方责任。14.2工程价款的结算。14.2.1结算时间：待工程竣工验收合格备案且资料移交甲方或甲方指定物业公司后开始工程结算。资料移交完毕后15日内，乙方报送工程竣工结算资料两套，甲方收到完整的结算资料后60天内初审完毕后提出异议，初审完毕60天内终审完毕或提出异议。因乙方报送资料不齐全，延误甲方审核时间，责任由乙方自负。14.2.2结算审定：以终审结果为标准，若核减额超过乙方报送总额3％以上，则3%以上的工程审计费用由乙方承担，并在工程款中一次性扣除。第15条保修。15.1保修金。工程竣工结算时，甲方从乙方之工程款内扣除结算总价的4%作为工程质量保修金，该保修金甲方应专户存入银行备用。15.2乙方在工程交工验收后五天内，应向甲方提交工程保修书作为合同附件。保修期按照国务院发布的《建设工程质量管理条例》执行。保修期间，乙方应在接到修理通知之日后2天内派人修理，否则，甲方可委托其他单位或人员修理，因乙方原因造成返修的费用，甲方在保修金内扣除，不足部分由乙方支付。非乙方原因造成返修的经济支出，由甲方承担。15.3甲方在两年保修期满后30天内，将该保修金的90％无息退还乙方。在国家规定的保修期限内仍由乙方继续承担保修责任，所有保修期满后，甲方无息退还剩余的10％保修金给乙方。第18条违约、索赔约定：18.1违约。甲方代表不能及时给出必要指令、确认、批准，不按合同约定履行自己的各项义务、支付款项及发生其它使合同无法履行的行为，应承担违约责任（包括支付因其违约导致乙方增加的经济支出和从应支付之日起计算的应支付款项的双倍银行贷款利息等）相应顺延工期；按协议条款约定支付违约金和赔偿因其违约给乙方造成的停窝工等损失。乙方不能按合同工期竣工，施工质量达不到设计和规范的要求，或发生其它使合同无法履行的行为，乙方应按协议条款约定支付违约金，赔偿因其违约给甲方造成的损失。除非双方协议将合同终止，或因一方违约使合同无法履行，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同。因一方违约使合同不能履行，另一方欲终止或解除全部合同，应提前10天书面通知违约方后，方可终止或解除合同，由违约方承担违约责任。18.2索赔。甲方未能按合同约定支付各种费用，顺延工期，赔偿损失，乙方可按以下规定书面向甲方索赔：1、有正当索赔理由，且有索赔事件发生的有效证据；2、索赔事件发生后，乙方有权及时向甲方发出要求索赔的书面通知；3、甲方在接到索赔通知后28天内给予批准，或要求乙方进一步补充索赔理由和证据，补充后甲方在28天内仍未予答复，应视为该项索赔已经批准。乙方未能按合同约定履行各项义务或发生错误，给甲方造成经济损失，甲方可按上述规定向乙方提出索赔。第20条约定：乙方不得将工程转包或肢解分包给其他施工单位，否则甲方有权解除合同，因此而造成的一切损失由乙方承担，乙方如对部分单项工程需分包给专业施工单位时，应事先经甲方书面认可才能签订分包合同，并将分包合同报达甲方一份备案。乙方自行分包的合同不能解除乙方任何义务与责任，乙方应派相应监督管理人员，保证分包合同的履行，分包单位的任何违约或疏忽均视为乙方违约或疏忽。乙方对自行分包的单位的履约向甲方承担全部责任，乙方申报经甲方同意的分包工程款结算仍与乙方进行。第21条约定：本合同履行过程中根据合同发生的会议纪要、签证、索赔文件、各种通知、委托、证书等书面形式资料均应做为合同条款的补充内容，与合同条款具有同等效力。第28.5条约定，双方为办理工程备案而签订的《建设工程承包合同》与本合同约定不一致的，以本合同为准。工程招投标费用由乙方承担。
2010年12月30日，中十冶公司通过银行转账向亨祥公司缴纳履约保证金850万元。
2010年10月20日，亨祥公司与陕西泾渭建设监理咨询有限公司（以下简称泾渭监理公司）签订了《建设工程委托监理合同》，委托泾渭监理公司为开远半岛项目工程监理。该合同第十八条约定：在委托的工程范围内，委托人或承包人对对方的任何意见和要求（包括索赔要求），均必须首先向监理机构提出，由监理机构研究处置意见，再同双方协商确定。当委托人和承包人发生争执时，监理机构应根据自己的职能，以独立的身份判断，公正地进行调解。双方的争执由政府建设行政主管部门调解或仲裁、或人民法院诉讼时，应当提供作证的事实材料。
2011年8月20日，中十冶公司向亨祥公司、泾渭监理公司发出《工作函》载明：我方已收到贵方2011-08-11工程函，针对贵方在工程函中所提出来的几个问题，我方已对相应的项目部作出了相应的部署。……三、关于现场施工进度滞后，各项目部已经表态，将立即增加施工人员，确保总进度计划的完成。对建设方所提出的开远半岛广场各栋号开工时间确认表，我方认为不符合双方所签订的施工合同，原因如下：合同第六条：甲方应负责在开工前办理好以下事项中的第6项至今也未办理完（因施工蓝图直至7月29号才全部到位，造成图纸交底未能及时进行），故以砼垫层施工开始计算工期是不合适的。我方认为，对工程的总工期双方都要认真对待，都要认识到开远半岛工地工期的紧迫性，不要弄巧成拙。为确保开远半岛项目的顺利交工，我方同意在贵单位手续不齐备的前提下进行施工，也同意施工图纸到位后，在未进行图纸交底的前提下作为开工日期，即在7月30日作为本工程的开工日期。
2012年6月14日，开远半岛广场项目召开建设单位、监理单位、DK-1、DK-2标段工地负责人参加的第66次例会。DK-2标段向建设方建议：请甲方提前考虑门窗、消防等分包单位的提前进场工作，以免造成不必要的返工及签证。
2012年7月18日，亨祥公司与陕西天正建筑材料有限公司（以下简称正天公司）签订《铝塑复合窗工程承包合同》，约定发包方亨祥公司将开远半岛广场DK-2标段工程中铝塑复合门窗加工安装工程，发包给正天公司施工。合同工期：本工程分为两个施工周期段，第一周期段为A、B、C楼及酒店四栋楼，于亨祥公司通知可以施工后90天内完工。第二周期段为D、E楼及商务楼、酒店，于亨祥公司通知可以施工后90天内完工。
2012年10月18日，开远半岛广场项目第80次例会。DK-2标段再次向建设方建议：抓紧分包单位的进场工作，否则造成后续工作产生的一切费用与我方无关。此后，在有建设单位、监理单位、DK-1、DK-2标段工地负责人参加的分别于2012年10月25日、12月6日、12月13日、12月20日，2013年1月10日、3月7日、3月15日、3月21日、3月27日、4月18日、5月16日、5月23日、6月13日、6月20日、6月27日、7月11日、7月18日、7月25日、8月1日、8月22日、8月29日、9月5日、10月31日、11月11日、12月5日，召开的开远半岛广场项目工地第81、88、89、90、92、95、96、97、98、100、104、105、108、109、110、112、113、114、115、118、119、120、125、129次例会，均显示有DK-2标段工地负责人向建设方亨祥公司指出，铝塑门窗、铝合金外挂进展缓慢等问题，造成工期严重滞后，敦促建设单位提供铝合金安装计划表，并告知所造成的一切损失及工期延误由建设方承担。在第108次例会中，DK-2标段向建设方指出：A、B、C楼工程处于停工状态多月，这样严重影响工期。造成我单位损失更加严重，我单位是否可以全线停工，等铝合金安装完毕后我方再组织施工。监理会议多次催促D、E楼铝合金框抓紧安装，本应先安装再粉刷，但由于建设单位分包铝合金单位安装进度跟不上，造成我方窝工严重，设备租赁、管理人员成本增加等一切损失由建设单位承担。在多次例会中，DK-2标段工地负责人多次指出铝合金安装造成的工期延误的问题。监理方亦在多次例会中指出：请甲方尽快协商各分包单位的进场施工，以免造成整体工程工期的延后。在第97次例会中，监理方指出：铝合金材料进场及施工过慢，严重影响总包方及各分包方施工工序的安排。在第98次例会中，监理方指出：在铝合金窗户未经验收或存在问题的情况下，总包方不得进行粉刷工序。第104、105、108、109次例会中，监理方指出：窗户进度慢，严重影响土建施工进度。在第89、90次例会中，亨祥公司表示：铝合金窗正在进行二次设计，年前将会投入施工。第114次例会中，铝合金安装单位表示：A、B、C楼8月15日完成，商铺1-4层铝合金安装7月28日完成。2013年8月1日的第115次例会中，DK-2标段工地负责人指出铝合金安装仍未完成，造成其费用增加，工期延长。
2013年3月21日，亨祥公司与泾渭监理公司签订《关于监理工作延期服务的协议》约定：从2013年3月1日起，进入延期服务计算期，维持原合同约定不变。总延期时间为2013年3月1日至监理终止服务撤场之日。
2013年4月4日，中十冶公司向监理方递交《工程索赔偿报告》，就享祥公司指定分包的铝塑门窗施工单位未按期进场施工，致其无法按计划组织施工，造成窝工等损失向亨祥公司提出索赔共计24139737.67元。监理方孙博于当日签收《工程索赔偿报告》。泾渭监理公司将《索赔报告》转交给被告亨祥公司。
2014年7月9日，西安市莲湖区大土门开远社区委员会的《报告》载明：经2014年7月8日，大土门回迁小组成员随同桃园街办提升办、开发商、建筑商对三栋安置楼的初步验收，发现以下问题需要整改：一、整体三栋安置楼的电梯太小，需每个单元更换一部1000kg13人的电梯，共四部。C栋10户只有两部电梯是否达到建筑设计要求。理由：搬家时家俱无法上楼，承载额难以满足居民正常出行。二、所有安置房阳台上不应该设计空调主机安装处，应外挂。理由：侵占阳台面积，向里散热，还有噪音。三、有个别户型的暖气分水器在门口需改到厨房。理由：进门后地方过于狭窄，门无法完全开启，家俱也难以进入。四、安置楼的窗户需要更换为推拉式并安装纱窗。理由：使用不方便，不合理，易碰头，占空间。五：面积为115㎡的主卧，65㎡的小卧，面积都太小，需要改造。理由：床无法摆设，最小面积下1.2米床都难以放下。六、村民回迁安置楼的装修应由开商免费提供沙子和水泥。理由：协议中楼外配置为全瓷片，而实际安置楼外墙未贴瓷片。并且拆迁时给拆迁户的外资没有估价赔偿。七、安置房交付后，应再补拆迁户三个月过渡费。理由：因搬迁时每家的房屋都可居住，而现在要满足居住要求需最少三个月的装修时间。八、拆迁户购买停车位的价格。理由：根据莲湖区其他村的收费标准，每个车位为捌万元。以上所提问题，希望开发商和有关部门能尽快解决，为大土门村所有拆迁户的早日回迁打下良好的基础。
2014年8月11日，亨祥公司致函中十冶公司：由你公司承接的开远半岛广场项目已进入尾声，你单位2标段从开工至2014年5月底完成进度审定总产值为24847.4087万元，已支付工程款总额为22623.6032万元，已支付款占完成总产值的91.5%。对于进度款支付，原合同第“11.1.2.1条约定工程的支付甲方支付至累计已完工程价款的85%停止支付进度款（A、B、C栋楼全部完工交钥匙甲方支付至A、B、C栋楼累计已完成工程价款的90%）……”；2014年2月21日“Ⅱ标段进场施工协调会”第一条“工程款支付额度：支付至本工程截止2013年12月底所完成的工程量审定进度款90%……”，于此我方工程款支付已超出预定支付比例。自2014年春节以来你单位Ⅱ标段现场进度情况基本维持春节前的状态，已严重影响到交房进程，并给甲方带来了极大经济损失。Ⅱ标段之前工作联系单及函明确的工作内容室外：台阶、散水、花坛、残疾人坡道，汽车坡道处墙面、地面；商业部分：内隔墙砌体，全部内墙抹灰，楼梯墙面抹灰、地面、扶手、伸索缝，公用部位涂料；落水管接至室外排水井等内容由我单位自行发包组织施工，从原合同发包范围扣除以上内容外，现场所尚有以下合同内容未完成并存在如下问题：一、未完成的工程内容：……。二、存在的问题：……。以上工作已多次以口头及书面形式多次通知，但你单位迟迟不肯动工及完善，已严重影响到交房进程，并给甲方带来严重的经济损失。为了村民回迁，本着从大局出发，配合政府部门维稳工作，以上未完成的工程内容及存在问题请贵公司于2014年8月13日前书面明确完成时间，否则我公司将另行安排人员施工完成以上内容，发生费用及相关损失直接从你单位工程款中予以扣除。
2014年8月13日，中十冶公司就亨祥公司的上述函致中十冶公司《回复函》载明：贵司所发的陕亨祥【2014】022号函已收悉，现作如下回复：1、贵司所提供的已完工程产值及工程款与实际不符，没有经我司确认，本工程截止2014年7月底完成进度审定总产值为：25750万元，已支付工程款为21383万元，支付款为完成总产值的83%。希望贵司对我司项目部工程量实事求是核对并按协议支付应付工程款。2、我司不同意贵司所为未完成工程另行安排人员施工(我方已同意工作内容由贵司自行施工除外)；3、由于贵司分包项目铝合金窗延误工期，要求贵司尽快兑现我司项目部于2013年4月2日提交工程索赔报告内容。4、明确最终交房时间，因贵司多次口头指令交房时间，但至今也没有交房，造成我司项目部经济损失由贵司承担；5、为了配合贵方尽早交房，请贵司在近期内抓紧处理历史遗留问题，并筹备资金尽快支付应付项目部工程款，同时我司尽力协调项目部把由于贵司原因导致不能施工而剩下的工作量尽快完工。
2014年8月14日，亨祥公司（甲方）与郭小平（乙方，开远半岛广场DK－2标段安装工程负责人）签订《协议书》。该协议约定：为了尽快施工完成开远半岛DK－２标段剩余安装工程，经甲乙双方友好协商，乙方同意于2014年8月14日组织足够劳动力尽快施工安装。施工完成时间节点如下：１、地下室电缆在本月20号前完成；2、商业配电箱在本月20号前进工地现场，密切配合穿插施工，商业配电箱及电线电缆于21号开始施工，9月10号前全面完成；3、安置楼被偷盗线缆于8月25日本前恢复完成，不影响村民回迁交房。由于以上工期紧迫，需要组织大量劳动力进场安装施工，目前急需资金采购配电箱、设备、电气材料以及支付工人工资等，共计需要资金约贰佰万元人民币。本着从大局出发，解决乙方存在的实际问题，经甲乙双方协商后达成以下约定条款：一、乙方尽一切力量保证后续安装工程完成，甲方分三次支付工程款。1、甲方在2014年8月20日前支付乙方伍拾万元人民币（地下室线缆完成）；2，甲方在2014年8月28日前支付乙方伍拾万元人民币（剩余安装工程量完成三分之二）；3、甲方在2014年9月10号前支付乙方伍拾万元（剩余安装工程全部完成）；付款方式：乙方出具私人借条及担保，由甲方直接将工程款打入郭小平个人账户。乙方同意此款在开远半岛广场DK-2标段安装工程竣工结算中予以抵扣；二、甲方配合乙方保护已穿及在施工中电线、电缆成品的安全；三、乙方在9月10日前调试完毕后，甲方负责接收所有已安装设备成品；四、在施工期间甲方积极配合乙方协调安装所需要的甲方所指定的材料，如电缆的供应及电缆用量的确认等；五、严格按施工节点付款，如乙方未按以上节点完成，甲方有权停止付款。
2014年8月19日，郭小平向亨祥公司出具《借条》载明：经协议约定，为了剩余工程款的顺利进行，向亨祥公司借款50万元。担保人郭立春以凤城三路10号A座12606号房产作为抵押担保。
2014年8月28日，郭小平向亨祥公司出具借款金额为50万元的《借条》。
2014年8月28日、2014年8月29日，亨祥公司向郭小平个人帐户各转款50万元。
2014年9月5日，中十冶公司向泾渭监理公司递交了《工程竣工验收申请报告》称，其公司早已编制完成《开远半岛广场DK－2标段竣工自评报告》，工程质量自评为合格。肯请建设单位组织竣工验收。监理方孙博于当日签收该申请报告。
2014年10月11日，西安市莲湖区大土门村城中村改造项目回迁安置指挥部在西安晚报发布《西安市莲湖区大土门村城中村改造项目回迁安置公告》。该公告载明：西安市莲湖区大土门村城中村改造项目安置楼已具备回迁条件，将于2014年10月11日（星期六）开始进行回迁安置工作。
2014年10月18日，亨祥公司（甲方）与中十冶公司实际施工人徐品龙（乙方），签订《开远半岛项目建设工程施工合同的补充协议一》（以下简称《补充协议》）。该补充协议约定：鉴于：1、2010年12月29日甲乙双方签订关于大土门村城中村改造项目开远半岛《建设工程施工合同》；2、2014年2月21日，甲乙双方就开远半岛工程施工有关问题洽商协调后形成《会议纪要》；基于以上约定，为妥善解决后续合作问题，双方就工程款支付、工程交付、施工手续办理、竣工验收、工程款结算事宜，经平等友好协商，自愿达成如下协议条款，双方严格信守。一、关于部分工程款支付和工程交付。经双方友好协商达成一致：1、甲方预计在本协议签订后七日内向城改村民交付安置房屋，甲方交房前须以借款方式向乙方徐品龙给付叁佰万元，专款用于解决工程（房屋）交付前处理安顿劳务并保证各劳务施工队伍及民工在交房期间不闹事、不阻拦，积极配合甲方向城改村民交房，并及时解决乙方施工范围内的工程维修问题。甲方在首期叁佰万元给付乙方徐品龙后十五天内向乙方支付工程款叁佰万元。乙方收取前述款项前向甲方出具等额的借条和工程款发票。2、乙方承诺，一经甲方要求，积极配合甲方向城改村民交付安置房屋并指派专人及时维修乙方实际施工范围内的工程质量问题；甲方分包施工的内容由甲方负责协调分包单位配合交房并维修。二、工程施工许可证的办理。1、本协议签订后次日内甲方向乙方提交完整、详细的，办理工程施工许可证（乙方施工内容分为两个标段、办理两个施工许可证）应由乙方提供的全部资料明细单，乙方在收到明细单后七日内将所有资料提交给甲方并指派专人配合办理开远半岛项目的工程施工许可证。乙方提供该等资料前，甲方应向乙方给付首期300万元，否则乙方提交资料的时间予以顺延。2、办理工程施工许可证如涉及甲方分包项目的相关资料，由甲方负责向各分包单位搜集以达到办理工程施工许可证的要求，乙方予以配合。3、鉴于双方已签订《建设工程施工合同》，该工程即将完工的事实，双方确认，因办理施工许可证而签订的备案用的《建设工程施工合同》仅作为完善工程手续使用，不作为双方工程款结算、支付的依据，双方工程款的结算和支付仍以2010年12月29日甲乙双方签订关于大土门村城中村改造项目开远半岛《建设工程施工合同》及在施工过程中签订的补充协议和工程量签证单为准执行。三、竣工备案资料的整理提交。1、乙方最迟在2014年12月3日之前按照西安市大兴新区工程竣工备案的资料要求，将乙方实际施工范围内的工程资料准备齐全；2、甲方分包工程范围内的工程资料由甲方负责向各分包单位要求在2014年12月31日前搜集齐全（完成各分包单位盖章）并符合备案要求的份数和质量要求后提交给乙方，乙方作为总包单位予以整理汇编；3、乙方最迟在2015年1月20日之前将《建设工程施工合同》约定的开远半岛广场工程DK-2标段（A\\\B\\\C\\\D\\\E及1A2A3A号楼的商业部分）的竣工备案资料整理齐全，符合西安市大兴新区档案馆要求的数量及质量要求后提交给甲方；如因分包单位提交资料迟延或工程资料不合格导致的延期以及其他损失由甲方和分包单位承担，与乙方无关；如因乙方提交资料不符合要求造成延期和其他损失由乙方承担。四、工程结算的提交、审核及结算款的支付。1、本协议签订后10日内，甲方指派，乙方指派对2013年12月31日后乙方施工的进度工程量和甲供材数量确认完毕，作为工程款结算支付的依据。2、按照《建设工程施工合同》14.2条的约定，交房后乙方最迟应在2014年11月20日之前向甲方提交《工程竣工结算资料》两套，甲方应在收到结算资料后60日内进行审核。3、结算后工程款的支付：双方协商确定，甲方审核后，如双方发生差异，则暂以结算数额低的结算金额为基数，甲方按照该较低结算数额的96％扣除甲供材及代乙方付款金额后向乙方支付工程进度款。但乙方收款前应向甲方提供已收甲方全部工程款（含甲供材等款项数额）的工程款发票，否则甲方有权拒付。4、如双方在第3条款项支付后30日内仍未就结算问题友好协商一致，则双方按照《建设工程施工合同》约定的争议处理方式，提交工程所在地人民法院诉讼解决。五、关于《会议纪要》有关问题的处理。关于2014年2月21日甲乙双方就开远半岛工程施工有关问题洽商协调后形成《会议纪要》所述的，但本协议未涉及的问题双方基于良好的合作基础和继续合作的愿望，在A\\\B\\\C\\\D\\\E及1A2A3A号楼的商业楼全部交房完成后20天内友好协商解决，协商不成的，任何一方可就该争议提交工程所在地人民法院诉讼解决。六、违约责任。1、双方协商确定，任何一方违反本协议任何一项约定的义务，则每日以合同总造价的万分之一向对方支付违约金。如由于甲方原因再次出现延迟交房给乙方造成的一切损失由甲方负责。2、双方应严格履行与交房有关的协议义务，如任何一方迟延履行或不履行本协议所约定内容，导致迟延交房的，赔偿因此给对方造成的一切损失。七、协议生效。本协议经双方有权签字人签字生效，共一式两份，双方各执一份。未尽事宜仍以《建设工程施工合同》、《会议纪要》执行。
2014年10月17日，徐品龙向亨祥公司出具借款金额为300万元的《借条》，并注明此款在在工程款中扣除归还，下次付工程款时归还。10月20日，亨祥公司法定代表人韦福安签署：同意暂借300万元，下次付款时归还。
2014年10月20日，亨祥公司向徐品龙个人账户转款人民币300万元。
2014年10月23日，中十冶公司开远半岛广场DK-2标段工程项目部、亨祥公司、泾渭监理公司、陕西世合物业管理有限公司四方签订了《开远半岛广场DK-2标段工程钥匙移交手续》（A、B、C楼，商业裙房及地下室）。该移交手续载明：开远半岛广场DK-2标段工程项目经理部已按照图纸设计要求及施工合同约定完成开远半岛广场DK-2标段工程A、B、C楼，商业裙房及地下室全部内容，并具备交房条件。现将安置楼工程全部钥匙移交给陕西世合物业管理有限公司，其中A楼（243把）、B楼（351把）、C楼（190把）、防火门通用钥匙（15把）。维修工程希望施工方继续配合。四方分别在移交手续上加盖印章；同日，中十冶公司开远半岛广场DK-2标段工程项目部、亨祥公司、泾渭监理公司三方签订了《开远半岛广场DK-2标段工程钥匙移交手续》（D、E楼，商业裙房及地下室）。该移交手续载明：开远半岛广场DK-2标段工程项目经理部已按照图纸设计要求及施工合同约定完成开远半岛广场DK-2标段工程D、E楼、商业裙房及地下室全部工程内容，并具备交房条件。现将D、E楼、1＃、2＃商业裙房、地下室工程全部钥匙移交给亨祥公司，其中D楼（182把）、E楼（182把）、防火门通用钥匙（148把）、配电房钥匙（7把）、水泵房钥匙（2把）、地下室负二层钥匙（58*3＝174把）。三方分别在移交手续上加盖印章。
2014年11月20日，中十冶公司向泾渭监理公司提交《开远半岛广场DK-2标段建筑安装工程结算书结算资料》。该结算书显示该工程工项目土建工程部分工程造价254986698.2元，安装工程造价66698719.17元，工程总造价321685417.37元。泾渭监理公司雷明军于当日签收，并在中十冶公司《工程结算书资料目录及回执》上加盖泾渭监理公司开远半岛广场项目部印章。
2015年1月12日，中十冶公司向亨祥公司及泾渭监理公司移交由其施工完成的开远半岛广场DK-2标段工程竣工资料。亨祥公司及泾渭监理公司在两份《开远半岛广场DK-2标段工程竣工资料移','2018-09-28
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