江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)赣03刑终155号
原公诉机关江西省芦溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）祝建伟，男，1969年2月6日出生于湖北省孝感市，汉族，初中文化，无业，住湖北省孝感市孝南区。因犯流氓罪，于1991年2月7日被湖北省孝感地区中级人民法院判处有期徒刑四年；因犯故意伤害罪、盗窃罪，于1995年10月9日被湖北省孝感市中级人民法院判处有期徒刑二年；因犯故意伤害罪，于2014年3月25日被湖北省孝感市孝南区人民法院判处有期徒刑一年十个月。因涉嫌犯制造毒品罪，于2016年6月29日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于上栗县看守所。
原审被告人黄勇坚，男，1983年2月21日出生于江西省芦溪县，汉族，初中文化，无业，住江西省芦溪县。因犯非法持有毒品罪，于2015年5月14日被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯制造毒品罪，于2016年6月30日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
原审被告人贺绍军，男，1974年10月16日出生于江西省宜春市，汉族，小学文化，农民，住江西省宜春市袁州区。因涉嫌犯制造毒品罪，于2016年6月29日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
原审被告人肖金，男，1987年8月17日出生于江西省芦溪县，汉族，初中文化，农民，住江西省芦溪县。因涉嫌犯制造毒品罪，于2016年6月30日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于上栗县看守所。
江西省芦溪县人民法院审理江西省芦溪县人民检察院指控原审被告人黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金犯制造毒品罪一案，于2017年9月25日作出（2017）赣0323刑初20号刑事判决。宣判后，原审被告人祝建伟不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问各原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人黄勇坚因在被告人祝建伟处购买过假冰毒而相识，并得知祝建伟会制造毒品。2016年6月初，黄勇坚抱怨祝建伟制造的“冰毒”质量不好卖不出去。祝建伟说如能购买到溴代苯丙酮，便可制造出质量更好的“冰毒”。黄勇坚便电话联系广东陆丰一名绰号为“壮古子”（公安机关称未到案）的男子购买溴代苯丙酮。十多天后，黄勇坚与“壮古子”谈好以8000元/公升的价格购买溴代苯丙酮。2016年6月14日，黄勇坚让贺绍军到邮政银行汇款2万元至“壮古子”提供的邮政银行账户（林某：62×××35）。
2016年6月15日，黄勇坚将祝建伟从湖北武汉接到江西省芦溪县宣风镇桃园小区2单元104房其姐姐的住宅（其姐姐外出打工），请祝建伟制造毒品。黄勇坚、祝建伟、贺绍军在宣风镇街上购得2只大电饭煲和6只塑料储物箱。黄勇坚、祝建伟各出资3万元由祝建伟联系广东人以2000元/公斤的价格购得30公斤制毒原料。6月18日，黄勇坚将广东邮寄来的原材料取回带到宣风镇桃园小区后交给祝建伟，祝建伟在房间内制造“冰毒”。期间，被告人肖金帮助送饭、收取包裹。
6月21日，黄勇坚觉得在小区内制造毒品不安全，便将贺绍军叫来，租用钟某的面包车将制毒设备、原料及半成品运往宜春市西村镇西双村贺绍军家。因钟某中途临时有事离开，黄勇坚便借用肖金的面包车（赣Ｊ×××××）并自行驾驶将制毒设备、原料及半成品运至贺绍军家。贺绍军明知黄勇坚、祝建伟是制造毒品，仍将自己的住宅提供给二人使用。搬至贺绍军家的当日，祝建伟在宣风桃园小区制造的“冰毒”开始结晶。结晶后，肖金帮忙将“冰毒”分装成20袋，500克/袋。黄勇坚电话联系南昌人“老丁”（公安机关称未到案）当晚来宜春西村镇购买“冰毒”。当晚11时许，黄勇坚将20袋“冰毒”以15万元卖给“老丁”，由贺绍军和“老拐”（公安机关称身份信息不明）驾驶摩托车将“冰毒”送至“老丁”驾驶来的汽车的后备箱，“老丁”当晚支付了12万元现金给黄勇坚。当晚，黄勇坚在贺绍军家二楼将12万元进行分配，分给祝建伟4万元、贺绍军5万元（其中3万元为归还借款）、“老拐”5000元、肖金、彭某各2000元、余款归自己。6月21日晚，黄勇坚给彭某4000元现金用于汇至“壮古子”的账户。6月22日，黄勇坚通过“壮古子”所购的溴代苯丙酮经物流到达宜春，黄勇坚让贺绍军去取包裹。贺绍军取回包裹后交给祝建伟，祝建伟在二楼将部分溴代苯丙酮与酒精、甲胺水溶液、盐酸混在一起放入电饭煲内加热煮成一种红褐色的液体。因该液体冷却后不结晶，祝建伟便将其装入一个白色储物箱放置在三楼，后被公安机关依法扣押。经鉴定，在该箱净重3840.07克的液体中检出含量为3.53%的甲卡西酮（毒品）。
2016年6月26日，被告人黄勇坚、祝建伟商议再购买制毒原料制造毒品，二人筹资5万元（黄勇坚4万元、祝建伟1万元），黄勇坚借用了肖金的面包车购买其它原料。6月29日，公安机关将黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金抓获归案，并在芦溪县宣风镇桃园小区7栋2单元104房、肖金的面包车内以及宜春市西村镇西双村贺绍军家中缴获了相关的制毒原料、工具、成品。
另查明，被告人黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金归案后能如实供述犯罪经过。
上述事实，有经一审庭审质证的下列证据证实：
（一）书证
1、受案登记表，证实案件来源情况。
2、被告人基本信息表，证实被告人黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金犯罪时均已达到刑事责任年龄。
3、归案情况说明，证实被告人黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金均系抓获归案。
4、办案说明4份，证实：⑴公安机关已对液态甲卡西酮取样送至公安部物证鉴定中心进行含量鉴定；⑵绰号为“老丁”、“壮古子”的涉案人员尚未到案；⑶外号“打师”的人未到案；⑷未找到胡某、汤某1、龚某等人。
5、彭某的手机短信照片，证实彭某于2016年6月21日收到131××××0233（系黄勇坚使用手机号）发来的短信，内容是62×××35林某。
6、缴赃及称重笔录，证实2016年6月29日，在黄勇坚驾驶的赣Ｊ×××××面包车上、桃园小区7栋2单元104房内、贺绍军西村镇西双村住宅内缴获的可疑物及称重情况。其中，在贺绍军家三楼所缴获含甲卡西酮的液体净重3840.07克。
7、扣押清单、随案移送清单，证实扣押的制毒工具及相关物品的情况。
8、发还清单，证实从贺绍军手上扣押的两张户名为郑某的存折已于2016年8月5日发还郑某。
9、称量照片、江西省萍乡市计量所检定证书，证实被扣押物品的称重情况，以及该电子天平经检定合格。
10、手机内容照片，证实⑴刘某1斗手机上的微信截图，微信昵称冰箱的人发了一个视频给刘某1斗，与其证言相吻合；⑵黎某手机内容照片，证实137××××2837是黄勇坚使用的手机号码，以及聊天的短信记录，与其证言相吻合。
11、中国银行存款单、江西省行政事业单位资金往来结算票据及移送清单，证实已扣押被告人贺绍军现金11160元。
12、尿检检测照片及现场检测报告书，证实被告人黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金被抓获时的尿检结果均呈阳性。
13、前科材料，证实：⑴被告人黄勇坚因犯非法持有毒品罪于2015年5月14日被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑一年；⑵被告人祝建伟因犯流氓罪于1991年2月7日被湖北省孝感地区中级人民法院判处有期徒刑四年；因犯故意伤害罪、盗窃罪于1995年10月9日被湖北省孝感市中级人民法院判处有期徒刑二年;因犯故意伤害罪于2014年3月25日被湖北省孝感市孝南区人民法院判处有期徒刑一年十个月。
14、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实刘某1斗于2016年6月30日因吸毒被行政拘留十日，强制隔离戒毒二年。
15、调取证据通知书、调取证据清单、快递单，证实被告人通过快递购买制毒材料的相关情况。
16、林某、贺绍军、祝建伟、祝某银行交易明细、存取款单据，证实林某、贺绍军使用的是中国邮政储蓄银行卡；祝某使用的是工商银行卡。2016年6月14日，贺绍军汇2万元到林某账户（62×××35），林加寿账户于2016年6月22日收到从宜春市西村镇支行自助银行汇入的4000元。祝某银行卡于2016年6月13日收到30500元。
（二）证人证言
1、黎某的证言，证实2016年6月中旬的一天，黄勇坚与祝建伟一起到萍乡901建材市场购买化工用品。黄勇坚还发过白色结晶体结晶过程的小视频给他。
2、刘某1斗的证言，证实2016年6月下旬的一天，他与黄勇坚一起去萍乡901建材市场买过酒精。他知道黄勇坚请祝建伟在宜春市西村镇乡下其“老表”贺绍军的住宅内制造冰毒。黄勇坚邀他到西村镇制毒点尝试制造出来的毒品，但质量不行。
3、郑某的证言，证实被告人贺绍军提供住房给制毒人员用于制造毒品。
4、刘某2的证言，证实2016年6月29日，其开车送黄勇坚到901建材市场化工店。
5、钟某的证言，证实2016年6月21日早上，黄勇坚要其到宣风桃园小区运东西，因其中途有事，黄勇坚便在东西运到宣风吐下村后乐坪后自己开了一辆银色面包车将东西运走了。
6、彭某的证言，证实2016年6月21日，黄勇坚叫其到宜春西村一栋三层的民房帮黄勇坚分装冰毒，后黄勇坚还叫其到楼下望风。当晚，黄勇坚通过手机发了一个账户名为林某的银行账号，拿了4000元让其存入该账户。
（三）被告人的供述
1、黄勇坚的供述，证实他通过龚某、汤某2购买祝建伟的“冰毒”而相识，知道祝建伟会制造假冰毒，但质量不行。2016年6月10日左右，他与贺绍军、肖金等人到湖北接祝建伟，后贺绍军、肖金等人先回宜春。他在湖北与祝建伟商量好合伙制造“毒品”的事，二人各出资3万元由祝建伟联系购买制毒原料。他于6月14日要贺绍军汇了3万元给祝建伟（户名祝某，系祝建伟妹妹，账号62×××33）。6月15日他从湖北租车将祝建伟接到贺绍军家住了一晚，次日才到芦溪县宣风镇桃园小区房他姐姐家（姐姐已外出打工）。到达后，他与祝建伟、贺绍军一起上街买了2只大电饭煲、6只塑料储物箱等制毒工具。2016年6月，祝建伟说如能买到溴代苯丙酮就可以制造出真冰毒，他于6月上旬联系广东陆丰一名绰号为“壮古子”的男子，并谈好8000元/公升。他于6月14日要贺绍军在西村镇街上的ATM机上汇款2万元到广东陆丰“壮古子”提供的户名为林某，账号为62×××35的邮政银行账户。6月18日他开车到芦溪取回祝建伟购买的制毒原料放到桃园小区他姐姐家，然后祝建伟开始制造毒品，但一直不结晶。他觉得小区制毒不安全，便想将制毒场所搬到贺绍军家。6月21日早上6时许，他便联系贺绍军要来桃园小区搬东西，还联系了钟某的面包车，将制毒工具、原料、半成品运往宜春西村镇西双村贺绍军家。中途因钟某有事，他便驾驶肖金的面包车将上述物品运到贺绍军家。之后，祝建伟在二楼将在桃园小区没完成的制毒流程继续下去。当天下午，所制“冰毒”便开始结晶，他们将结晶的“冰毒”打成20包，500克/包，用透明塑料袋装好放入一行李箱内。下午，他联系南昌人“老丁”让其当晚过来交易，并谈好每包1万元，因有些还有水分，按15包算，共15万元。他让贺绍军与“老拐”一起将“冰毒”送到“老丁”车上，“老丁”当晚付了12万元现金，次日通过转账付了2.4万。当晚拿到钱后，在贺绍军家二楼客厅，他分给贺绍军5万元（其中3元是归还其借款）、祝建伟4万元、“老拐”5000元、肖金、彭某各2000元，剩下的归他自己。6月22日“老丁”打电话给他说毒品质量不行，要退货，他便与“老丁”商定将所付的钱款当成是下一批毒品的定金。当天，“壮古子”的溴代苯丙酮到货了，贺绍军去宜春物流取了包裹，次日祝建伟用该原料制毒品，但未结晶。6月下旬的一天，他与祝建伟再次筹款5万元（他4万元、祝建伟1万元），由祝建伟联系广东珠海人购买制毒原料。6月26日所购原料通过顺丰快递寄到西村镇顺丰快递点，他开车取回后又买了一些其它原料，再次制造毒品。他们在6月29日被公安机关发现并抓获。
在制毒过程中，祝建伟出了部分资金，联系购买了部分原料，具体负责制造。贺绍军提供制毒场所、取包裹、帮他转账、购买制毒工具，6月21日与南昌人“老丁”进行“毒品”交易时与“老拐”一起将“冰毒”送到“老丁”车上。肖金帮助送快餐、打杂，借面包车给他用，他出资并联系买家。
2、祝建伟的供述，证实大概2016年6月中旬，黄勇坚到湖北找他来芦溪做“冰毒”。6月15日，他与黄勇坚一起从湖北来到芦溪县宣风镇桃园小区黄勇坚姐姐家，他与黄勇坚各出资3万元，由他联系广东珠海人购买了30公斤制毒原料。原料到货后他在宣风桃园小区熬制，但一直未结晶。后将制毒地点搬至宜春贺绍军家，宣风带过去的半成品当天下午便结晶了，共制造了20公斤“冰毒”。卖掉后，黄勇坚分给他4万元。
因在6月上旬他订购30公斤制毒原料前黄勇坚与“壮古子”联系购买了溴代苯丙酮。6月22日，溴代苯丙酮到货后贺绍军去宜春物流取的包裹。次日傍晚，他用该原料开始制毒得到红褐色溶液，但未结晶。他便将所得溶液倒入一白色储物箱内放置在三楼。6月24日，他与黄勇坚筹款5万元由他联系广东珠海人再购买了25公斤制毒原料。6月26日原料到货后，他要黄勇坚买来酒精与其它原料一起煮好后，放在二楼他住的房间内等待结晶。他住在贺绍军家基本不出门，直到6月29日被公安机关抓获。
在制造毒品过程中，他购买了原料、制出疑似毒品，黄勇坚负责提供场地和联系买家、贺绍军晒毒品、肖金称量打包。
3、贺绍军的供述，证实2016年5月，黄勇坚向他借钱向祝建伟购买冰毒。6月初，在他家时黄勇坚说祝建伟的冰毒质量不好，祝建伟称如能买到溴代苯丙酮便可以制出质量好的冰毒。6月13日，黄勇坚向他借3万元用于购买制作冰毒的原料。6月14日，黄勇坚要他汇了2万元到广东“壮古子”的账户（户名为林某，账号为62×××35的邮政银行账户）购买溴代苯丙酮。黄勇坚于6月15日左右将祝建伟从湖北武汉接到芦溪县宣风镇。到达后，他与黄勇坚、祝建伟在宣风街上在购买了制毒工具后，由祝建伟在宣风桃园小区制造毒品。
6月21日，黄勇坚将制毒的场所搬到宜春西村他家中，搬到他家后，将在宣风桃园小区熬制但未结晶液体又熬制了一次后便结晶了。他帮着将“毒品”搬到楼上去晒。后来肖金、“老拐”及彭某也来帮着称重、打包，打了20包，500克/包，用透明封口袋装好后放在一箱子里。晚上12时许，按黄勇坚安排，他与“老拐”骑摩托收车将打包好的毒品送到西村镇入口处的国道牌坊附近一辆南昌牌面包车的后备箱。他回到家后，在他家二楼客厅桌子上放了12万元，黄勇坚拿了5万元给他（其中3万元是还他的借款）、祝建伟分得4万元、“老拐”分得5000元、肖金和彭某各分得2000元。6月22日，溴代苯丙酮到货后，黄勇坚要他去宜春取的包裹。他取回后交给祝建伟，祝建伟将收到的溴代苯丙酮小部分放在电饭煲中熬制。
4、肖金的供述，证实2016年6月期间，黄勇坚、祝建伟在宣风桃园小区制造毒品时，他帮黄勇坚等人买过快餐，还帮黄勇坚取过包裹。在宜春西村镇西双村贺绍军家制造毒品时帮助打包过毒品。在黄勇坚与南昌人进行“毒品”交易时望风，交易完的当晚，黄勇坚给了他和彭某各2000元、“老拐”5000元，还给了祝建伟和贺绍军钱，但具体多少他不知道。他还多次将自己的面包车（赣Ｊ×××××）借给黄勇坚使用。
（四）鉴定意见
（鉴定）（萍）公（司）鉴（理化检验）字[2016]099号鉴定文书、公物证鉴字[2016]3665号鉴定文书，证实在贺绍军住宅三楼搜获的白色储物箱内装的液体净重3840.07克，检出甲卡西酮，含量为3.53%；从贺绍军住宅二楼房间内搜获的白色晶体中检出甲基苯丙胺，净重1.71克（从它处购买，用于自己吸食）；其他缴获的可疑物中没有检出常见毒品。
（五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、辨认笔录及照片，证实⑴经被告人黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金互相辨认，四人均参与了在芦溪县宣风镇桃园小区、宜春市西村镇西双村贺绍军家制造毒品；⑵经黎某辨认，黄勇坚、祝建伟是2016年6月中旬的一天到萍乡901建材市场化工原料店购买化工原料的人；⑶经刘某1斗辨认，黄勇坚、祝建伟、贺绍军是本案被告人。
2、现场勘查笔录及照片，证实被告人黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金在芦溪县宣风镇桃园小区、宜春市西村镇西双村贺绍军家制造毒品现场情况。
（六）视听资料、电子数据、入所体检表，证实对被告人讯问程序合法，现场勘查、物品封存、称重、转移合法。
原判认为，被告人黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金违反国家对毒品的管理制度，以制造毒品为目的，购买溴代苯丙酮等制毒原料，制造出含量为3.53%的甲卡西酮溶液3840.07克，其行为已构成制造毒品罪。被告人黄勇坚、祝建伟在制造毒品共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人黄勇坚曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且又系毒品再犯，应从重处罚。被告人祝建伟曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人贺绍军、肖金在制造毒品共同犯罪中起次要作用，是从犯，应减轻处罚，且被告人肖金的作用相对比被告人贺绍军要小，量刑时应予以区别。被告人黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，可从轻处罚。根据被告人黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条，第六十五条，第六十七条第三款，第三百五十六条之规定，判决：1、被告人黄勇坚犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产四万元。2、被告人祝建伟犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产四万元。3、被告人贺绍军犯制造毒品罪,判处有期徒刑四年六个月，并处罚金一万元。4、被告人肖金犯制造毒品罪,判处有期徒刑三年，并处罚金六千元。5、扣押在案被告人贺绍军的非法所得11160元予以没收，上缴国库。6、供犯罪用的金色IPHONE手机三部、黑色NOKIA一部、蓝色NOKIA手机一部、白色OPPO手机一部、黑色OPPO手机一部，予以没收。
上诉人祝建伟上诉提出：1、生产的3840.07克液体中只含有3.53%的甲卡西酮，未达到国家规定的25%，可以从中生产出来的毒品只有134克左右。2、生产的液体有很大刺激味道，没有结晶，不能买卖和吸食，且被公安机关当场扣押，对社会没有造成相应的危害。综上，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。
原审被告人肖金在二审审理期间提出原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：2016年6月期间，上诉人祝建伟及原审被告人黄勇坚在芦溪县宣风镇桃园小区制造了疑似“冰毒”贩卖给他人，并在宜春市西村镇西双村贺绍军家使用溴代苯丙酮等制毒原料制造出含有3.53%甲卡西酮的液体3840.07克。原审被告人贺绍军帮助黄勇坚等人购买制毒工具，提供制毒场所。原审被告人肖金明知黄勇坚等人在制造毒品仍然帮助收取包裹和送饭。2016年6月29日，公安机关将黄勇坚、祝建伟、贺绍军、肖金抓获归案。
上述事实，有书证、证人证言、鉴定意见、各上诉人及原审被告人的供述等证据证实。
关于上诉人祝建伟上诉提出生产的3840.07克液体中毒品含量未达到国家规定的25%，可以从中生产出来的毒品只有134克左右的意见，与本案事实、证据及法律规定不符，不予采纳。
本院认为，上诉人祝建伟及原审被告人黄勇坚、贺绍军、肖金违反国家对毒品的管理制度，以制造毒品为目的，购买溴代苯丙酮等制毒原料，制造出含量为3.53%的甲卡西酮溶液3840.07克，其行为已构成制造毒品罪。上诉人祝建伟及原审被告人黄勇坚在制造毒品共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人贺绍军、肖金在共同犯罪中起次要作用，系从犯，均应减轻处罚，其中肖金的作用相对比贺绍军要小，量刑时应予以区别。上诉人祝建伟及原审被告人黄勇坚曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，祝建伟还系毒品再犯，对二人均应从重处罚。上诉人祝建伟及原审被告人黄勇坚、贺绍军、肖金归案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定性正确，对上诉人祝建伟及原审被告人黄勇坚量刑恰当。根据原审被告人贺绍军、肖金的犯罪数量及量刑情节，依法本应判处七年以上有期徒刑并处罚金，原判对二人在法定刑以下两档处刑属适用法律错误，量刑畸轻，但根据上诉不加刑的原则，对各上诉人及原审被告人的量刑应当予以维持。上诉人祝建伟及原审被告人肖金提出原判量刑过重的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘树平
审判员 钟 琰
审判员 袁绍萍
二〇一七年十二月一日
书记员 曹军宇