河北省石家庄市鹿泉区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)冀0110民初4314号
原告：武贞福，男，1958年2月27日生，汉族，住石家庄市新华区。
委托代理人谷雪红，女，1982年2月2日生，汉族，住石家庄市新华区。系武贞福儿媳。
被告：鹿泉区小姚兄弟服务部。住所地石家庄市鹿泉区银山花园。
经营者：姚斌。
委托代理人刘建昆，河北弘宇律师事务所律师。
原告武贞福与被告鹿泉区小姚兄弟服务部为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院二〇一七年四月十一日作出(2016)冀0110民初3577号民事判决书，原被告均不服，提出上诉，石家庄市中级人民以(2017）冀01民终6267号民事裁定书将该案发还重审。本院依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告武贞福的委托代理人谷雪红，被告鹿泉区小姚兄弟服务部委托代理人刘建昆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，自己经人介绍，自2012年就跟随被告干活，从事拆墙、搬沙等建筑工作，由被告给我发放工钱。2016年下半年，被告承包了鹿泉翠屏公馆的围墙拆除工程，我按照被告的要求，在鹿泉翠屏公馆进行围墙拆除。2016年8月26日下午，我在拆除过程中围墙倒塌，将我砸伤。受伤后，被告将我送到石家庄鹿泉区人民医院救治，后因伤势严重，被送到河北医科大学第三医院进行治疗。经诊断身上多处骨折，并且眼睛模糊。后经近两个月的治疗，现在家进行康复，但视力仍然模糊。事故发生后，被告只是将我送到医院，支付了5000元住院押金及部分急救费用，其余就没有负责。现在我找被告协商解决受伤赔偿事宜，被告却一直没有给予明确答复。因为我一直跟随被告于活，在干活过程中受到了严重伤害，被告应当对我的伤害承担赔偿责任。请求判决被告支付医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费等319324.95元。
被告辩称，1、本案将鹿泉小姚兄弟服务部作为被告主体不适格，首先，与原告武贞福参加拆除围墙工作的是姚斌不是小姚服务部，姚斌作为个人与武贞福合伙为姜晓峰提供劳务，与服务部没有关系。其次，武贞福不是小姚兄弟服务部的工作人员，如果原告是小姚兄弟服务部的工作人员，应当按劳动关系申请工伤赔偿。2、本案应当追加姜晓峰与河北荣泰房地产开发公司为被告（当庭提交申请），理由：姚斌和武贞福是为姜晓峰从事拆除围墙工作，该工程是由姜晓峰承揽的河北荣泰公司的工程，被告没有承包该工程，该工程的拆除由姜晓峰为姚斌和武贞福开具工资，姚斌和武贞福按六四比例分配，在本起事故中姚斌及小姚服务部与武贞福之间没有提供劳务的劳动关系，与原告形成劳务关系的是姜晓峰或者说是荣泰开发公司，小姚服务部和姚斌不承担赔偿责任。3、原告在本次拆除工作中有严重的过失，应承担相应的责任，理由：在该次拆除过程中原告从墙体底部掏空导致围墙坍塌发生事故，正当墙体拆除应当是由上至下，而本案中原告为了加快工程进度（因他们是按工程量计算工资，每立方米300元，共54立方米）所以原告违规的从下向上拆除导致事故发生。4、在本次事故中姚斌为原告垫付了27654.4元医疗费，应当返还。5、关于护理费、营养费、误工费原告已经又以同一理由向法院提起诉讼，已经开庭审理了，关于原告三期鉴定我们重新向法院提出申请要求鉴定。
原告提交如下证据：1、高国强出具的证明。证明双方劳务关系；证明原告将小姚兄弟服务部列为被告主体适格。2、被告给原告发的工服，上面印有小姚兄弟字样。证明双方劳务关系。3、河北医科大学第三医院病历记录。病史陈述者为姚斌，证明双方劳务关系。4、光盘。证明小姚兄弟服务部兄弟俩及其父亲将原告送到了医院。5、住院病历及诊断证明一套。6、医药费227915.55元，其中姚斌付了5000元的住院押金，我们承担的是222915.55元。急诊治疗期间姚斌支付12768.91元，河北医科大学第三医院病人费用明细表及费用流水，不包括在我们主张的222915.55元。误工费、护理费、营养费、伤残补助费。提交石家庄第一司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书。证明三期鉴定的误工期270天，护理期120天、营养期90天。被鉴定人武贞福伤残属于九级伤残。误工费为270天×130元每天=35100元。护理费为120天其中有24天武召辉为13000÷30天×24天=10400元，另外一个护理人员3400元÷30天×24天=2720元，出院后3400元÷30天×96天=10880元，所以护理费共计24000元。营养费90天×每天50元=4500元。伤残鉴定为九级赔偿112996元。鉴定费2100元。以上费用共计178696元。姚斌省医院支付急诊医疗费明细表及武贞福住院期间明细表，证明对于有疑问的9844.4元的费用不应按一审的判决从我方总费用中扣除。住院伙食补助费5700元。57天*100元/天。7、武召辉劳动合同一份。
被告质证意见：证据1属于证人证言，证人没有出庭，不能确定是高国强本人所写，高国强不知道武贞福和姚斌在本次围墙拆除工作中的合作关系，2016年8月1日以后原告不再在小姚兄弟服务部从事工作，该事实高国强不知道。该证据不能证明双方之间存在劳务关系。证据2真实性认可，关联性有异议，工作服是武贞福在小姚兄弟服务部工作期间发的衣服，只能证明原告曾经在小姚服务部工作，不能证明事故发生时在服务部工作，也不是原告当天工作时穿的衣服。证据3病历真实性认可，2016年8月27日确实往医院送了原告，病历上并不显示双方之间存在劳务关系，显示的关系是侄子。证据4质证意见同证据3。票据真实性无异议，但是数额有异议，第一次原告要求主张的医疗费数额是227402.95元，急诊费票据花了12768.91元，急诊的票据在姚斌处，上次开庭也提交了，姚斌在本次原告住院过程中为原告垫付了5000元的住院费和22668.4元的医疗费，另外还垫付过护理费1680元，伙食费1250元，一审上次开庭审理时把原告手中的票据和被告手中的票据总和加起来共计240739.55元，扣除被告给原告垫付的5000元押金和部分急救费22668.4元。双方对医疗费的总数及被告为原告垫付费用在上次审理时主审法院对双方已经做了一个笔录，双方已经核实了。误工费对于3900元/月数额不认可，双方为合伙关系，被告没有为原告开具130元/天的工资，对误工时间不认可，应当计算住院期间47天。护理费原告住院期间8月27日至9月8日护理费是被告支付的，共支付1680元，护理费我方认可一人护理，若需要二人护理医嘱应当显示。武召辉工资证明应当出具完税证明，否则我方不认可每月13000元，护理费每天不应当超过方120元按一人计算住院期间。住院伙食补助费认可每天100元计算住院期间47天8月27日至10月13日。营养费不认可，医嘱上没有显示加强营养，仅显示加强饮食。综上，费用我方不承担。
关于原告鉴定报告提出异议，理由是原告在本案上次审理时曾在2016年11月17日向法院提出过伤残鉴定申请，因根据当时的鉴定标准，原告伤残达不到伤残等级标准，原告向法庭撤回了鉴定申请，在2017年1月1日新的鉴定标准出台后在审案二审上诉期间，原告重新向法院提起诉讼并按照新的伤残标准予以鉴定，我们认为原告这个鉴定是不合法的。关于原告要求的误工、护理、营养三期的鉴定因不是在本次诉讼中提出的，因此我们今天提出对三期重新委托鉴定部门鉴定。
被告提交下列证据：住院5000元押金收据；鹿泉人民医院及第三医院银行打款票据；医疗票据；护理费用票据；我方为原告方垫付药费27654.4元，被告应当返还。
经审理查明，原告武贞福与被告鹿泉小姚兄弟服务部系雇佣关系。原告自2012年起受雇被告工作，由被告支付原告劳务工资。2016年下半年，被告承包了鹿泉翠屏公馆的围墙拆除工程，日工资130元。2016年8月26日下午，原告在拆除过程中围墙倒塌，原告被砸伤。被告将原告送到石家庄市鹿泉人民医院救治。后因伤势严重，转院到河北医科大学第三医院进行治疗，2016年10月13日出院，共计住院48天。经诊断，事故造成原告l、左股骨远端粉碎性骨折2、左胫骨近端粉碎性骨折3、左肱骨骨折4、腰1椎体及棘突骨折5、左外踝骨折6、左侧枕骨骨折7、左侧颧弓、左侧上颌骨骨折8、右侧大量气胸，右肺不张9、左肺背侧挫裂伤10、右侧耻骨下支骨折11、右侧骶髂关节下缘对应不良，不除外脱位12、双下肢深静脉血栓形成13、肺动脉高压14、腭部肿物。住院期间医嘱一人陪护，原告之子武召辉及另一人员陪护。住院期间医药费227915.55元，其中姚斌付了5000元的住院押金，双方没有争议。被告称给原告打款22668.4元，提交建设银行打款小票。
本案诉讼中，原告当庭表示，原告在本案放弃对住院期间的误工费、护理费、营养费、伤残补助金的诉求，已另案起诉。
以上事实由原被告提供并经庭审质证的证据和庭审笔录予以证实。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应当承担赔偿责任。原告在从事被告作为雇主指派的雇佣工作中造成砸伤，被告作为雇主应承担赔偿责任。住院期间医药费227915.55元，其中姚斌付了5000元的住院押金，双方没有争议。本院予以认定。被告称给原告打款22668.4元，原告否认，提交建设银行打款小票，且均是原告住院急诊期间的。对此本院予以确认。故原告的损失为医药费240739.55元、住院伙食补助费4800元。共计245539.55元。扣除5000元的押金及被告打款22668.4元，原告损失为217871.15元。被告主张承揽拆除围墙业务是姚斌而不是小姚服务部，姚斌作为个人与武贞福合伙为姜晓峰提供劳务，与服务部没有关系。但被告对此没有提供相应的证据予以证实，本院对此主张不予支持。被告主张在鹿泉人民医院为原告垫付2056元，但双方并未予以核实，故本案对此主张不予处理。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
被告鹿泉区小姚兄弟服务部在本判决生效后五日内赔偿原告武贞福事故损害损失217871.15元。
如未在本院确定的期限内履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付逾期期间债务利息。
案件受理费5816元，由原、被各告负担一半。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。
审 判 长 李 霞
人民陪审员 王 媛
人民陪审员 霍晓翠
二〇一七年十一月十一日
书 记 员 樊 晓