合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖01民终1176号
上诉人（原审原告）：周磊，男，1981年7月1日出生，汉族，住肥东县，
委托诉讼代理人：陆业金，肥东县法律援助中心律师。
上诉人（原审被告）：张士见，男，1973年5月24日出生，汉族，住太和县，
委托诉讼代理人：阮华丽，安徽昊华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：合肥双明月餐饮有限公司，住所地合肥市北二环路双七路段安徽汽车城，统一社会信用代码9134010076276447XT(1-1)。
法定代表人：季宏英，该公司董事长。
委托诉讼代理人：黄乔英，安徽皖衡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：丁贞东，男，1970年11月4日出生，住合肥市庐阳区，
委托诉讼代理人：伍晗，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王丹丹，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
上诉人周磊、张士见与被上诉人丁贞东、合肥双明月餐饮有限公司生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初7960号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
周磊上诉请求撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初7960号民事判决，改判张士见、丁贞东、合肥双明月餐饮有限公司连带赔偿各项损失240451.6元或发回重审，并承担本案一审及二审诉讼费用。事实和理由：一、周磊受雇于张士见，劳务报酬由张士见支付，双方之间存在雇佣关系；合肥双明月餐饮有限公司发包酒店装修工程，未审查承包人是否具有相应资质，将工程发包给不具有施工资质和安全生产条件的丁贞东，存在明显过错，虽《装修合同》中约定工伤事故责任全部由丁贞东承担并不能免除其责任。丁贞东未经合肥双明月餐饮有限公司同意，将部分工程分包给同样不具备相应资质的张士见。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，合肥双明月餐饮有限公司、丁贞东应当与张士见对周磊承担连带赔偿责任。二、周磊的户籍虽然为农业家庭户，但土地已被征收，为失地农民，并提供了失地农民保障卡，且周磊也是在城镇从事装修工作导致的受伤，因此周磊的残疾赔偿金和被扶养人生活费的标准均应按照城镇居民标准计算。三、一审判决由周磊承担30%责任过重。周磊的受伤室由于施工脚手架倒塌造成的，显然是脚手架不具备安全保障条件，周磊本身并没有重大过失。
张士见上诉请求撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初7960号民事判决，依法予以改判，并由周磊、丁贞东和合肥双明月餐饮有限公司承担二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决案由适用错误。本案案由应当确定为提供劳务者受害责任纠纷。二、一审判决责任分配失当。1、周磊责任畸轻。周磊系成年人，无油漆工作资质，工作时未佩戴安全措施，自身责任重大，一审认定周磊承担30%的责任畸轻。2、合肥双明月餐饮有限公司、丁贞东作为违法发包方和转包人，未尽到审慎的注意义务，应当与张士见承担相应的责任。
张士见针对周磊的上诉辩称：一、周磊认为丁贞东、合肥双明月餐饮有限公司与张士见均要承担赔偿责任，张士见予以认可。二、周磊系成年人，长期从事油漆工作，但其在事故发生时未采取任何安全保障措施，同时其上脚手架并非由于张士见的安排，应当承担主要责任。三、周磊主张其残疾赔偿金和被扶养人生活费按照城镇标准计算无事实和法律依据。请求驳回上诉，维持原判。
合肥双明月餐饮有限公司针对周磊的上诉辩称：一、对本案周磊与张士见存在雇佣关系没有异议，但是本案的装修工程并不是法律规定的重大的经过招投标的工程，而是简单的劳务装修，所以合肥双明月餐饮有限公司将工程发包给丁贞东并不违法，丁贞东不具有装修资质也不适用最高院人身损害司法解释第十一条的规定。二、周磊是农业户口，虽然土地被征收，但是周磊无法提供长年在城镇工作的证据，一审以农村标准计算伤残赔偿金是正确的。因为周磊还在治疗内就进行了鉴定，所以对其伤残等级的鉴定结果不予认可。三、周磊承担30%的责任并不过重。周磊经常从事装修工作，其应当有经验注意到安全义务，涉案当时是周磊擅自上架施工，过程中自己也没有将架子搭稳。请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
合肥双明月餐饮有限公司针对张士见的上诉辩称：一、一审判决确定本案案由为生命权、健康权、身体权纠纷并无不当。二、关于责任分配，合肥双明月餐饮有限公司与丁贞东并不是违法分包、转包的情况，并不违反建筑法的规定，对承包人没有资质的要求。请求驳回上诉，维持原判。
丁贞东针对周磊及张士见的上诉辩称，同意合肥双明月餐饮有限公司的答辩意见。周磊与张士见之间存在雇佣关系，所以本案与丁贞东无关。
周磊针对张士见的上诉辩称，期不应当承担30%的责任，周磊与张士见之间并非个人之间的劳务关系，对本案的发生没有故意或重大过失，本案应当适用无过错责任的归责原则。
周磊向一审法院起诉请求判令张士见、合肥双明月餐饮有限公司和丁贞东连带赔偿营养费、护理费、住院伙食补助费、误工费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费，总计240451.60元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2017年2月12日，合肥双明月餐饮有限公司与丁贞东签订一份《装修合同》，将明月酒家四楼的装修工程发包给丁贞东，包括拆除、木工、瓦工、电工、油漆工。双方约定装修过程中的工伤事故全部由丁贞东负责，合肥双明月餐饮有限公司不承担任何责任与费用。上述合同签订后，丁贞东将油漆工程交给张士见施工，丁贞东与张士见没有书面合同。张士见带领油漆班组工作，油漆班组人员的报酬由张士见从丁贞东领取，再由张士见发放给油漆班组工人，油漆班组人员工作由张士见管理。周磊是张士见叫去从事油漆工作的。2017年3月24日，周磊在干活时不慎从架子上摔下，导致受伤。之后被送往中国人民解放军第一零五医院检查治疗，之后住院，诊断为右胫腓骨闭合性骨折，手术治疗，住院31天，张士见垫付了全部医疗费31380.7元，在周磊休息期间张士见又支付了6000元给周磊。经安徽全诚司法鉴定中心对周磊伤残程度、三期、后续治疗费进行鉴定，周磊的伤残程度为九级伤残，三期分别为：误工期180日，护理期90日，营养期90日，后续治疗费为15000元。鉴定时发生鉴定费2400元。
周磊为农村户口，其土地被征用，为失地农民。
庭审中张士见提交申请，要求对周磊的伤残等级等重新鉴定，但没有提供需要重新鉴定的证据。
一审法院认为，公民生命健康权依法应受到保护。本案中合肥双明月餐饮有限公司与丁贞东签订一份《装修合同》，将明月酒家四楼的装修工程发包给丁贞东，包括拆除、木工、瓦工、电工、油漆工，双方形成装修合同关系。上述合同签订后，丁贞东将油漆工程交给张士见施工，丁贞东与张士见虽然没有书面合同，但油漆班组人员工作由张士见管理，油漆班组人员的报酬由张士见从丁贞东领取，再由张士见发放给油漆班组工人，丁贞东与张士见的关系符合转包合同的特点。双方没有油漆施工的资质，但不影响双方合同的性质。周磊是张士见叫去从事油漆工作的，工作由张士见管理，报酬由张士见发放，周磊提供的是劳务，双方的关系符合劳务合同的特点，双方形成劳务合同关系。周磊在工作中受伤，其身体权、健康权受到损害，现在要求赔偿，应该由接受劳务者承担责任。本案周磊在油漆时没有佩戴安全措施，其自身没有油漆工作资质，对此周磊有过错，一审法院酌定其承担30%的责任，由张士见承担70%的赔偿责任。
关于周磊主张的各项赔偿费用。1、医疗费31380.7元,有票据和病历为证，一审法院予以确认。2、后续治疗费15000元，有鉴定报告为依据，一审法院予以确认。3、住院伙食补助费，周磊住院31天，按照每天30元计算，住院伙食补助费支持930元；4、营养费，周磊经鉴定营养期90天，按照每天30元计算，营养费支持2700元；5、护理费，周磊经鉴定护理期限90天，按照居民服务业日工资121.52元计算，为10936.80元。6、误工费，周磊经鉴定误工期限180天，其从事油漆工作，按照建筑行业工资标准计算，其要求的25345.8元予以支持。7、残疾赔偿金，周磊因事故构成九级伤残，其为失地农民，但没有办理暂住证、居住证，没有提供在城市生活一年以上的证据，按照农村居民标准计算，依照规定残疾赔偿金为11720元*20年*20%=46880元。8、精神损害抚慰金，根据事故对其生活和精神产生实际影响，支持10000元。9、鉴定费2400元据实计算。10、交通费酌情支持800元。11、周磊主张的被抚养人生活费，其子女分别计算9年和16年，按照农村居民标准计算，为25717.50元。张士见要求对周磊的伤残等级等重新鉴定，因没有提供证据证明周磊的鉴定报告符合重新鉴定的条件，不符合证据规则中关于重新鉴定的要求，所以不予重新鉴定。综上所述，以上周磊各项损失合计172090.8元。由张士见赔偿70%为120463.56元。扣除已付款37380.7元，还须支付83082.86元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十四条第一款（七）项和《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、张士见于本判决生效后十日内赔偿周磊各项损失合计83082.86元；二、驳回周磊其他诉讼请求。
周磊二审提交了肥东县店埠镇人民政府、肥东县店埠镇唐杨社区居民委员会出具的证明一份，以及肥东县公安局出具的户口性质查询说明一份，证明周磊系城镇居民。
张士见对周磊二审提交的证据的真实性不持异议，但对证明的内容持有异议，认为周磊所居住的区域是否为城镇应由民政部门来界定，不应当由当地政府来界定；户口性质查询说明与周磊提交的失地农民保障卡显示周磊系农业户籍相矛盾。
合肥双明月餐饮有限公司对周磊二审提交的证据的真实性、合法性及关联性均不持异议，但认为不能达到证明目的。户口性质查询说明周磊户口性质是居民家庭户，但并未注明系城镇居民户。
丁贞东对周磊二审提交的证据的真实性、合法性及关联性均不持异议，但认为只能说明周磊的户籍自2015年6月25日由农业家庭户变为居民家庭户，并不能证明其是城镇居民，且所属的辖区、派出所都没有改变。
二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，周磊虽为农业户籍，但其在一审庭审中提交了社会保障部门核发的失地农民保障卡，证明其为失地农民，合肥双月餐饮有限公司、丁贞东及张士见在本案一审及二审中对失地农民保障卡的真实性及周磊为失地农民的事实均不持异议，本院予以确认。根据《安徽省人民政府关于进一步推进户籍制度改革的意见》，我省已于2015年7月1日起，建立城乡统一的户口登记制度，取消农业户口与非农业户口性质区分，统一登记为居民户口。周磊的原户籍虽登记为农业户籍，但其现户口性质已于2015年6月25日登记为居民家庭户，且周磊一审已提交证据证明其系失地农民，张士见、丁贞东、合肥双明月餐饮有限公司对周磊属于失地农民亦不持异议，依照最高人民法院的相关批复精神，周磊原有土地被征用而成为失地农民，应当按照城镇居民标准计算其交通事故损失，对其主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费的上诉请求，本院予以支持。
合肥双明月餐饮有限公司将酒店的装修工程发包给不具有建筑工程施工资质的丁贞东进行施工，丁贞东又将其中的油漆工程分包给了不具有建筑工程施工资质的张士见，对周磊在提供劳务活动中受伤所造成损害，合肥双明月餐饮有限公司、丁贞东应当负有选任过失的责任，并承担相应的赔偿责任。张士见承接油漆工程后，雇佣周磊从事油漆工作，未能为周磊从事油漆工作提供必要的安全防护设施和措施，以致周磊在从事劳务活动中从脚手架上摔下受伤，应当承担相应的赔偿责任；周磊在从事油漆工作中未能采取必要的安全防护措施，并尽到安全注意义务，对自身受伤的损害后果亦负有相应的责任。本院酌定由合肥双明月餐饮有限公司、丁贞东各承担15%的赔偿责任，张士见承担40%的赔偿责任，周磊自行承担30%的赔偿责任。周磊的残疾赔偿金参照2016年度全省城镇居民人均可支配收入29156元计算为116624元（29156元×20年×20%），其各项损失合计为152826.86元[83082.86元+（116624元-46880元）]，由合肥双明月餐饮有限公司、丁贞东各赔偿22924.03元（152826.86元×15%）、张士见赔偿61130.70元（152826.86元×40%），周磊自行承担45848.06元（152826.86元×30%）。
本案周磊与张士见之间存在劳务关系，周磊因劳务活动自身受到伤害，应当确定案由为提供劳务者受害纠纷，处理提供劳务者受害纠纷的法律依据主要是侵权责任法第35条的规定，由双方根据各自过错程度承担相应的民事责任，一审判决根据周磊在提供劳务活动中的过错，酌定由其自行承担30%责任并无不当。
综上所述，周磊、张士见的上诉请求部分成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销合肥市瑶海区人民法院(2017)皖0102民初7960号民事判决；
二、合肥双明月餐饮有限公司向周磊赔偿损失22924.03元；
三、丁贞东向周磊赔偿损失22924.03元；
四、张士见向周磊赔偿损失61130.70元；
五、驳回周磊的其他诉讼请求。
本判决第二项、第三项、第四项款项应于判决生效后十日内给付。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费4910元，减半收取2455元，由周磊负担1360元、合肥双明月餐饮有限公司负担235元、丁贞东负担235元、张士见负担625元；二审案件受理费5324.57元，由周磊负担1920元、合肥双明月餐饮有限公司负担1019元、丁贞东负担1019、张士见负担1366.57元。
本判决为终审判决。
审判长 佘敦华
审判员 王 雷
审判员 王政文
二〇一八年三月二十日
书记员 胡宇晨
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。