福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)闽08刑终352号
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某，男，1966年7月5日出生于龙岩市新罗区，汉族，住龙岩市新罗区。
原审被告人杨某，男，1971年6月17日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，农民，住龙岩市新罗区。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年3月3日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
福建省龙岩市新罗区人民法院审理福建省龙岩市新罗区人民检察院指控原审被告人杨某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人杨某提起附带民事诉讼一案，于2017年9月27日作出（2017）闽0802刑初635号刑事附带民事判决，宣判后，刑事部分原审被告人杨某未提出上诉、人民检察院未提起抗诉，现已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人杨某对民事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年1月15日10时许，被告人杨某与被害人杨某因邻里砖块堆放问题发生冲突，后被告人杨某持砖块将被害人杨某头部砸伤。经龙岩市公安局新罗分局法医鉴定，被害人杨某的损伤程序属重伤二级。案发后，被告人杨某在现场等候公安机关处理，并被传唤到案。
事后，被害人杨某被立即送往龙岩人民医院住院治疗71天至2017年3月27日，期间支出门诊医疗费90元、住院医疗费87652.85元，出院诊断为：1、急性闭合性重型颅脑外伤：多发脑挫裂伤并双侧硬膜下血肿脑疝形成，右颞骨骨折，右颞头皮挫裂伤，右外眦挫裂伤，等等。出院医嘱为：我科随诊，如有不适及时就诊，2周后复查颅脑CT，术后3－6个月返院行颅骨修补术。2017年6月7日，被害人杨某至龙岩人民医院住院治疗56天至2017年8月2日，期间支出住院医疗费45428.21元，出院医嘱为：1个月后复查颅脑CT，加强左手功能锻炼，继续针灸康复治疗，注意休息，加强营养。2017年8月7日，被害人杨某前往龙岩市博爱医院门诊治疗，支出医疗费220元；8月23日，被害人杨某至龙岩人民医院门诊治疗，支出医疗费500.81元。经被害人杨某家属委托，福建益科司法鉴定所于2017年8月25日作出《法医临床司法鉴定意见书》，评定：1、被害人杨某的伤残等级属十级；2、护理期为损伤后150日、营养期120日，误工期为损伤评残前一日止。被害人杨某因此支出鉴定费1800元。
被害人杨某从事建筑行业，2014年1月至2016年12月收入共计731207.7元。被告人杨某已支付医疗费86700元、营养费3000元；2017年1月19日至2月7日、2月13日至2月21日，被告人杨某雇请护工卢某为被害人杨某护理，每日护理费为160元，共支付护理费7840元。
原判认定上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人的户籍证明，违法犯罪前科查证经过，到案经过，证人黄某的证言，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，被害人的陈述，被告人的供述以及附带民事诉讼原告人提供的医疗费票据、出院记录、疾病证明书、鉴定意见书、鉴定费发票、营业执照、房屋产权证书、银行存款明细账、建筑业统一发票、工程承包合同、工程结算书、证明、结婚证等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人杨某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后被告人杨某主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，且已赔偿被害人部分经济损失，予以从轻处罚。被告人杨某的犯罪行为造成了附带民事诉讼原告人杨某经济损失，应承担相应的民事赔偿责任。就附带民事诉讼原告人杨某的经济损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合其诉讼请求，原判认定如下：
1、医疗费：附带民事诉讼原告人杨某因本案受伤支付医疗费共计133891.87元，被告人杨某已支付86700元，还应支付47191.87元。
2、残疾赔偿金：附带民事诉讼原告人虽系农业户口，但其从事建筑行业，收入来源于非农业，故其主张的残疾赔偿金可按城镇居民标准计算。2017年福建省城镇居民人均可支配收入为36014.3元/年，故附带民事诉讼原告人有权主张残疾赔偿金72028.6元（36014.3元/年×20年×10%）。
3、误工费：附带民事诉讼原告人没有固定收入，收入状况可按照其最近三年的平均收入计算，即243735.9元/年（731207.7元÷3年），故其误工费为148244.8元[243735.9元/年÷365天×实际误工天数222天（计算至定残日前一天）]。
4、护理费：根据被告人雇请护工的费用情况以及被害人伤情及治疗情况，酌定附带民事诉讼原告人的护理费为160元/天，护理人数为1人，护理期限为150天，故附带民事诉讼原告人的护理费为24000元（160元/天×150天×1人）。被告人杨某已支付7840元，还应支付16160元。
5、附带民事诉讼原告人主张住院伙食补助费3810元、交通费2000元、鉴定费1800元，被告人对此没有异议，予以支持。
6、营养费：根据附带民事诉讼原告人的伤情及治疗情况，酌定营养费为15000元，被告人杨某已支付3000元，还应支付12000元。
7、附带民事诉讼原告人主张精神损害抚慰金30000元，不符合法律规定，不予支持。
8、附带民事诉讼原告人杨某主张康复费及后续治疗费30000元，但未提供证据予以证明，不予支持。
故被告人杨某应赔偿附带民事诉讼原告人杨某经济损失共计人民币303235.27元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十一条，第六十二条，第六十七条第一款，第四十五条，第四十七条，第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告人杨某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年一个月；二、被告人杨某应于本判决生效之日起十五天内赔偿附带民事诉讼原告人杨某各项经济损失共计人民币303235.27元；三、驳回附带民事诉讼原告人杨某的其他诉讼请求。
上诉人杨某的上诉意见：一审对民事赔偿部分的判决中，误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、康复费及后续治疗费不符合法律规定。具体为：1、误工费应计算到上诉人第二次住院后三个月。2、护理费应当按2人计算。3、营养费上诉人主张2万元未超过合理范畴。4、上诉人主张精神损害抚慰金应当予以支持。5、康复费及后续治疗费应酌情判决。
经审理查明，原审判决认定的因原审被告人杨某故意伤害的行为造成上诉人杨某损失的民事部分事实与一审一致，据以认定的证据经一审庭审举证、质证，证据的取得与来源合法，能够证明本案事实，本院予以认定。
本院认为，原审被告人杨某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪，且应对其行为所造成的经济损失承担赔偿责任。原审法院根据在案证据及上诉人杨某就医情况及实际支出，确定原审被告人杨某赔偿上诉人杨某的各项费用中，误工费计算至定残日前一天、护理费按一人计算符合法律规定，酌情确定的营养费金额适当。上诉人杨某主张精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼案件的受案范围。上诉人杨某的后续治疗费用可在实际发生后另行起诉。原判适用法律正确，民事部分处理适当。审判程序合法。上诉人杨某的上诉意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 沈思鑫
审 判 员 袁 鸣
审 判 员 贺 维
二〇一七年十二月六日
法官助理 陈瑜皓
书 记 员 张梦云