河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)豫17民终2502号
上诉人（原审原告）：李恩慧，女，2008年9月16日出生，汉族，住确山县。
法定代理人：杨花，女，1967年7月15日出生，汉族，住驻马店市驿城区，系李恩慧之母。
委托诉讼代理人：管继福，驻马店市法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：冯合伟，男，1975年9月20日出生，汉族，住驻马店市驿城区。
委托诉讼代理人：崔涛峰，河南文苑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：易黎明，男，1966年8月22日出生，汉族，住驻马店市驿城区。
委托诉讼代理人：李山水，河南精锐律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：驻马店市乐山旅游开发有限公司，住所地确山县乐山林场北泉寺院内。
法定代表人：王伟，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张鸽，河南精锐律师事务所律师。
上诉人李恩慧因与被上诉人冯合伟、易黎明、驻马店市乐山旅游开发有限公司（以下简称乐山旅游公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民初字第5920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李恩慧及其法定代理人杨花、委托诉讼代理人管继福，被上诉人冯合伟的委托诉讼代理人崔涛峰，被上诉人易黎明及其委托诉讼代理人李山水，被上诉人乐山旅游公司的委托诉讼代理人张鸽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李恩慧上诉请求：1、请求撤销驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民初字第5920号民事判决，改判支持其诉讼请求；2、一、二审诉讼费由冯合伟、易黎明、乐山旅游公司负担。事实和理由：1、冯和伟作为雇主，未充分提示李河在从事雇佣活动中注意安全，造成严重后果，存在重大过错，应承担主要责任。2、乐山旅游公司将其办公楼防水工程发包给易黎明，易黎明又转包给冯合伟，三方均没有提供安全防护措施，存在过错，应承担连带赔偿责任。3、乐山旅游公司将其办公楼防水工程发包给不具有资质的易黎明，易黎明又将工程分包给无资质的冯和伟，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第（二）款的规定，冯合伟、易黎明、乐山旅游公司应承担连带赔偿责任。4、李恩慧在刑事诉讼中与肇事司机高小峰达成谅解协议，不是免除冯合伟、易黎明、乐山旅游公司赔偿责任的理由。
李恩慧向一审法院起诉请求：请求冯合伟、易黎明、乐山旅游公司连带赔偿死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金、被抚养人生活费、交通费、住宿费共计435151.84元。
一审法院认定事实：2015年5月13日，冯合伟雇用李恩慧的父亲李河等人到确山乐山风景区干防水活，到乐山景区时，冯合伟让李河下车为其雇用的吊车司机高小峰带路。高小峰驾驶吊车行驶至一下坡路段时，因操作不当车速过快造成吊车失控翻车，造成坐在吊车驾驶室外面右侧工具箱上的李河死亡。另查明，乐山旅游公司将其办公楼防水工程发包给易黎明，易黎明转包给冯合伟，冯合伟雇用李恩慧父亲李河等人干活。又查明，2015年9月18日，确山县人民法院以高小峰犯过失致人死亡罪，判处其有期徒刑三年，缓刑三年。在刑事案件审理中，高小峰的亲属与李河的近亲属就赔偿问题达成和解协议，高小峰共赔偿李河近亲属损失149000元（包括死亡赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、丧葬费等费用）。该款已履行。庭审中，李恩慧称与高小峰之间的赔偿已完毕。一审法院认为，李恩慧的父亲李河受冯合伟雇用去乐山风景区做防水的路上，又受冯合伟指派为冯合伟雇用的吊车司机高小峰带路时，因高小峰操作不当车速过高造成吊车失控翻车致李河受伤死亡的事实，有当事人陈述、刑事判决书等证据相互印证，予以确认。相关法律规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。高小峰致李河死亡后，其权利人可以请求雇主冯合伟承担赔偿责任，但其已向第三人也即直接侵权人高小峰请求赔偿，且李恩慧也认可高小峰已赔偿完毕，故冯合伟对李河的权利人已无赔偿义务。李恩慧要求冯合伟承担赔偿责任的诉讼请求，于法无据，不予支持。乐山旅游公司将工程发包给易黎明及易黎明转包给冯合伟，与冯合伟指派李河给其雇用的吊车司机带路行为之间无关联性，故乐山旅游公司、易黎明也不应承担赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决：驳回李恩慧的诉讼请求。案件受理费7830元，由李恩慧负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2015年度河南省农村居民纯收入为9416.10元、城镇单位在岗职工年平均工资为38804元、城镇居民人均消费性支出为15726.12元。驻马店市驿城区小天使幼儿园出具的证明显示李恩慧在2011年8月至2015年5月在该幼儿园上学，且其提供的城镇居民基本医疗保险手册显示其在城镇缴纳有医疗保险。二审审理查明的其他事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，冯合伟雇用李恩慧父亲李河到确山乐山风景区干防水工程，双方形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”虽然李河不是在进行房屋防水施工时因安全事故而死亡，但其接受冯合伟的指示，为了冯合伟的利益为高小峰带路，且其为吊车带路的行为与房屋防水具有关联性，根据上述法律规定，冯合伟作为接受劳务一方，对李河的死亡应承担相应的赔偿责任。但李河作为完全民事行为能力人，在带路过程中未尽安全注意义务，应自行承担部分责任。根据双方的过错程度，李恩慧主张冯合伟应负担70%的赔偿责任适当，应予支持。关于刑事和解协议书签订后，李恩慧是否有权另行提起民事赔偿诉讼的问题，因高小峰的家人与李恩慧签订的刑事和解协议书上没有明确说明代高小峰赔偿的149000元是李恩慧的全部损失，李恩慧没有获得足额赔偿，故李恩慧有权就其余损失向接受劳务人另行主张权利。但高小峰已经赔偿的149000元应从赔偿总额中予以扣减。接受劳务人承担责任后可以向直接侵权人高小峰追偿。李恩慧主张的各项赔偿费用计算如下：1、李河为农业家庭户口，李恩慧提供的证据不足以证明李河生前经常居住地及收入来源地为城镇，李河的死亡赔偿金计算为：188322元=9416.10元×20年。2、根据受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，丧葬费计算为19402元=38804元÷12个月×6个月。3、因被扶养人李恩慧在城镇上学，且在城镇缴纳有社保，其被扶养人生活费应按城镇标准计算。按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出15726.12元的标准，李恩慧的被扶养人生活费计算为86493.66元=15726.12元×11年÷2人。李恩慧仅请求8年的被扶养人生活费62904.48元，应以其请求为准。4、交通费酌定为200元。5、因事故发生后李河即死亡，李恩慧提供的住宿费票据与事故处理无关，其住宿费诉讼请求应不予支持。6、精神损害抚慰金确定为40000元。以上1至5项共计270828.48元，冯和伟应负担189579.94元=270828.48元×70%。因高小峰已赔偿的149000元中包含精神损害抚慰金，扣减40000元精神损害抚慰金后，其余赔偿项目共计109000元=149000元-40000元。扣减高小峰在精神损害抚慰金之外赔偿的款项，冯合伟应负担的赔偿数额为80579.94元=189579.94元-109000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”因确山乐山风景区防水工程属建设工程的一部分，而冯合伟、易黎明作为自然人不具有相应施工资质和安全生产条件，根据上述法律规定，易黎明、乐山旅游公司应对李河所受伤害承担连带赔偿责任。综上所述，李恩慧的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民初字第5920号民事判决；
二、限冯合伟于本判决生效后十日内向李恩慧支付赔偿款80579.94元，易黎明、驻马店市乐山旅游开发有限公司负连带赔偿责任；
三、驳回李恩慧的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费7830元，由李恩慧负担5000元，由冯合伟、易黎明、驻马店市乐山旅游开发有限公司负担2830元；二审案件受理费7830元，由李恩慧负担5000元，由冯合伟、易黎明、驻马店市乐山旅游开发有限公司负担2830元。
本判决为终审判决。
审 判 长 于俊义
代理审判员 呼小伟
代理审判员 王 威
二〇一六年十一月八日
书 记 员 刘 青