福建省石狮市人民法院
民 事 判 决 书
(2015)狮民初字第6317号
原告：孙前进，男，1967年7月10日出生，汉族，务工，住湖北省蕲春县。
委托诉讼代理人：康怀，石狮市中心法律服务所法律工作者。
被告：龚其仁，男，1965年12月5日出生，汉族，住福建省石狮市。
委托诉讼代理人：李文彬，福建协进律师事务所律师。
被告：郭德化，男，1954年10月25日出生，汉族，住福建省石狮市。
委托诉讼代理人：邓珉，广东穗江律师事务所律师。
原告孙前进与被告龚其仁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月27日立案。诉讼中，被告龚其仁申请追加郭德化作为本案的共同被告参加诉讼，经审查，因郭德化与本案的处理结果有法律上的利害关系，本院通知郭德化作为本案的共同被告参加诉讼。之后，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙前进及其委托诉讼代理人康怀、被告龚其仁的委托诉讼代理人李文彬、被告郭德化的委托诉讼代理人邓珉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孙前进向本院提出诉讼请求：1、被告共同赔偿原告因人身损害所造成的经济损失医疗费7058.69元、误工费28009.55元、护理费10868.74元、交通费500元、住院伙食补助费1150元、营养费4700元、残疾赔偿金50600.80元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费10000元、鉴定费2500元，合计120387.78元。2、本案的诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2015年8月14日，孙前进受雇于龚其仁，从事龚其仁承包的位于石狮市郭德化家私人铁皮房工地进行电焊油漆工作。2015年8月18日上午9时许，孙前进在工作时，不幸从铁皮屋上摔下并受伤，受伤后孙前进当即被送往石狮市赛特医院进行救治，经医院诊断，孙前进伤情为：L1椎体爆裂性骨折，左外踝骨折等，孙前进住院治疗23天后出院。期间，龚其仁付过医疗费30000元。2015年11月20日，受原告自行委托，孙前进的伤情经福
建三晋司法鉴定所鉴定，评定为九级伤残。由于索赔无果，孙前进诉至本院。
龚其仁辩称，一、无证据证明原告与答辩人之间存在劳务关系。2015年8月间，前坑村郭德化因需搭建铁皮房，通过一个朋友介绍将该事务交由答辩人承揽。因答辩人主要从事铝合金门窗业务，所以就将具体搭建事务转承揽给了本案的孙前进，答辩人主要是提供搭设用的材料。答辩人承揽郭德化铁皮房本身与其约定的就是按平方进行计价，因此，在转承揽时，自然也是与孙前进约定按平方计价。孙前进所称的受答辩人“雇佣”是与事实不符的，孙前进所谓的“雇佣”说辞，纯属强加于答辩人身上的不实之词。原告并未举证证明与答辩人之间存在劳务关系，因此，如孙前进是在为郭德化搭建铁皮房过程中受伤的，那么也应当由受益人郭德化承担相应责任。二、目前证据尚不足以印证孙前进所陈述的“2015年8月18日上午9时许，原告在工作时，不幸从铁皮屋上摔下受伤”是否属实。首先，答辩人从未要求或者强令孙前进于2015年8月18日前往郭德化处进行铁皮房的搭设；其次，答辩人对于孙前进所谓的“摔伤”及事发现场情况一无所知。答辩人无从判断原告是否是在郭德化处受伤，也无处判断原告是否是因搭设铁皮房而受的伤。原告应当对其主张的“摔伤”事实承担举证责任；第三，原告若确实是在2015年8月18日在郭德化处进行承揽作业，正常情况下，若原告作好安全防范措施，是不可能从铁皮房摔下的。那么唯一的解释只能是原告在作业过程中未能做好安全防范措施，未尽到自身应尽的安全注意义务，其本身具有过错。三、原告住院治疗期间，除了自付5000元医药费外，其他均系由答辩人所垫支的。答辩人基于人道主义出发，在原告住院期间，共为原告垫支了31875.09元，而非孙前进已自认的3万元。除此以外，答辩人还另外支付现金2000元给予原告。四、原告主张的赔偿项目、赔偿标准不具有客观真实性、关联性、合理性。原告于承揽活动中产生的人身损害赔偿与答辩人无关的。综上所述，原告所诉事实不清、证据不足，答辩人恳请驳回原告的诉讼请求。
郭德化辩称，对原告主张的事实不持异议。郭德化将铁皮房建设承包给龚其仁，原告是龚其仁雇用工人，郭德化也不认识原告，在原告受伤事故中也不存在过错，应由龚其仁承担原告受伤的赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了孙前进居民身份证、龚其仁身份信息表抄件、郭德化户籍证明、石狮市赛特医院出具的疾病证明书、住院病案资料、福建三晋司法鉴定所闽三晋司鉴[2015]临鉴字第0613号司法鉴定意见书、福建省石狮市劳动争议仲裁委员会狮劳仲案不字[2015]504号不予受理通知书、福建明鉴司法鉴定所闽明鉴司鉴所[2016]临鉴字第153号司法鉴定意见书予以证实。上列证据，经过庭审质证，符合证据的客观性、关联性和合法性，本院予以确认并在卷佐证。
本院经审理认定事实如下：2015年8月18日上午9时许，孙前进在龚其仁承包的位于石狮市郭德化家私人铁皮房工地进行电焊油漆工作时，不慎从铁皮房上摔下受伤，被送往石狮市赛特医院进行救治，经医院诊断，孙前进伤情为：L1椎体爆裂性骨折，左外踝骨折等。孙前进住院治疗23天后出院，于2015年9月10日出院。期间，龚其仁付过医疗费30000元。2015年11月20日，受孙前进自行委托，孙前进的伤情经福建三晋司法鉴定所鉴定，评定为九级伤残；后续拆除内固定物的费用需10000元；护理期为90天；误工期为180天。2015年11月26日，孙前进向福建省石狮市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该会以主体不适格为由不予受理。由于索赔无果，孙前进于2015年11月27日诉至本院。诉讼中，龚其仁申请重新鉴定，受本院委托，孙前进的伤情经福建明鉴司法鉴定所鉴定，评定为九级伤残。案经调解无效。
本案争议的焦点问题：一、孙前进与龚其仁之间是雇佣关系还是承揽关系，以及赔偿责任的承担主体；二、孙前进请求赔偿的项目、数额是否合理。
一、关于孙前进与龚其仁之间是雇佣关系还是承揽关系，以及赔偿责任承担主体的问题。
孙前进认为，其受雇于龚其仁，而郭德化将工程承包给没有施工资质的龚其仁，应由龚其仁和郭德化共同承担赔偿责任。庭审中，孙前进提供证人张某的证人证言及录音资料予以证实。
龚其仁认为，二人之间系承揽合同关系，龚其仁承接郭德化的铁皮房工事，工程是转包给孙前进，另外，证人的说法不是事实，证言不能采信，龚其仁的主张更可信，孙前进无法详细说明当时是如何掉下去的，无法判定责任。录音光盘资料中影像是龚其仁，但无法确认该录音资料的声音就是龚其仁本人。
郭德化认为，其作为定作人不存在任何过错，孙前进是龚其仁雇用工人，应由龚其仁承担赔偿责任。
本院认为，孙前进在作业龚其仁承包郭德化的铁皮房工事时摔下受伤，即由龚其仁送往医院进行救治，并支付了医疗费。证人张某既是孙前进的工友，又是龚其仁雇用人员，与二人有着同样利害关系，其有在现场做工，清楚事故过程，并与龚其仁一起将孙前进送医，可见证人证词具有一定的客观性，也能与查明事实相印证，况且龚其仁又无法提供任何反驳证据，因此，该证人证词具有相应的证据效力；龚其仁辩驳铁皮房工事系承包后再转包给孙前进的，并没有证据可以证实，而且，郭德化对此也表示否认，故龚其仁对其主张未能举证，应承担不利的法律后果；龚其仁承认录音资料影像的真实性，应予确认，尽管其辩驳无法确认该录音资料的声音就是龚其仁本人，却没有举证，故本院不予采信，从该录音资料可以反映孙前进在受伤后有与龚其仁要求协商解决的事实。综合上述各种情况，孙前进受雇于龚其仁的事实具有高度的盖然性，因此，应认定龚其仁作为郭德化铁皮房工程的承揽方，孙前进受其雇用进行焊接油漆施工时受伤，龚其仁作为雇主应承担赔偿责任。郭德化将农村自家铁皮房工程承揽给龚其仁，属承揽合同关系，但没有证据证明龚其仁具有相应的施工资质，故郭德化作为定作方，存在着对选任的过失行为，应承担部分赔偿责任。孙前进作为一个完全民事行为能力的成年人，具有判断能力，在没有相应的电焊焊接资质的情况下，坚持上铁皮房进行焊接油漆作业，主观上自我安全意识不够，轻信可以避免，在操作过程中，客观上缺乏自我安全保护措施，故孙前进对事故发生存在重大过失，有过错，应自行承担部分责任，因此，可以减轻龚其仁的赔偿责任。
二、关于孙前进请求赔偿的项目、数额是否合理的问题。
1、医疗费。原告主张医疗费37058.69元，提供石狮市赛特医院收费票据NO.0014162、0000475、0000476、00170736，及病人费用清单、收款收据NO.0864053予以证明。
龚其仁认为，对票据NO.0014162、收款收据NO.0864053非正式票据有异议，从时间上可以看出均是原告出院后产生的。
郭德化认为，对收款收据NO.0864053有异议，不是正式票据。
本院认为，原告所提供的石狮市赛特医院收费单据、病人费用清单系正规医疗机构出具的凭证，来源明确，合法真实，结合相关的诊断病历，与原告的治疗伤情一致，是实际所发生的医疗费用，本院予以确认，但票据NO.0014162数额13元、收款收据NO.0864053数额183.6元，是原告出院后产生的，又没有医嘱相印证，应予扣除，故医疗费为36862.09元。
2、误工费。原告主张误工费应自受伤之日计起即住院23天加上鉴定误工期180天，共203天，以建筑业年平均工资50362元计算，应为28009.55元。
龚其仁认为，原告系农村居民，无证据证明原告从事的为建筑业，故其主张按建筑业平均工资计算无法律依据。原告的误工时间鉴定结论不具有合法性、合理性。
郭德化没有意见。
本院认为，原告受伤造成的误工损失，应予赔偿。因原告未能提供其实际减少的收入或最近三年的平均收入的证据，原告系属农村居民，本案一审辩论终结在2016年，因此，误工费可参照2015年度福建省农林牧渔业平均工资35107元/年的标准计算，虽然鉴定误工期为180天，但该时间超过自事故发生之日即2015年8月18起计算至定残前一天即2015年11月19日，共91天，故误工时间应以91天计算。据此，原告的误工费可确定为8752.7元。
3、交通费。原告主张交通费500元。
龚其仁认为，原告未提供相应交通费票据，其所主张的交通费支出不具有合法性、合理性。
郭德化没有意见。
本院认为，原告没提供交通费票据，但原告因伤住院，其主张交通费，本院可以支持，根据其住院地点及天数，交通费可酌情确定为400元。
4、住院伙食补助费。原告住院23天，主张住院伙食补助费按50元/天的标准计算，为1150元。
龚其仁认为，原告诉求50元/天，没有法律依据。
郭德化没有意见。
本院认为，原告的住院伙食补助费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按30元/天的标准，根据原告住院天数进行计算，应为690元。
5、护理费。原告主张为10868.74元。
龚其仁认为，原告住院期间就已支付给医院相应护理费用，因此，原告再诉求支付住院23天的护理费没有法律依据。原告的护理时间是其单方委托的鉴定结论，不能作为计算护理费依据。
郭德化没有意见。
本院认为，原告受伤确需护理，因此，原告要求护理费赔偿，合理合法，考虑到原告的实际情况，本院酌情确定其由一人护理。福建三晋司法鉴定所系有资质的鉴定机构，其鉴定护理期结论，龚其仁未提交反驳证据，应以采纳。本案一审辩论终结在2016年，护理费可参照2015年度福建省农林牧渔业平均工资35107元/年的标准计算，鉴定结论“护理期为90天”，但没有护理依赖程度的相应事实证据，结合本案受害人的具体情况，可酌定原告出院后为部分护理依赖，以50%计算，故护理费为35107元/365天*（23天+90天*50%）=6540.48元。
6、营养费。原告主张营养费4700元。
龚其仁认为，以医疗费的百分之五的比例进行计算。
郭德化没有意见。
本院认为，原告由于该事故受伤并致残，其主张营养费的请求，合情合理，本院予以支持，但根据原告的伤情及治疗情况，原告请求的数额过高，本院按医疗费10%酌情定为3600元。
7、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金50600.80元。
龚其仁认为，司法鉴定确定原告伤残等级为九级，但是《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准4.9.3.b)规定，脊柱损伤致胸椎或腰椎一椎体粉碎性骨折，方构成九级伤残。而据赛特医院的相关诊疗结论，孙前进为L1椎体爆裂性骨折而非粉碎性骨折，故孙前进的九级伤残是不能成立的。
郭德化没有意见。
本院认为，经重新鉴定后，原告的伤情经有资质的鉴定机构鉴定为九级伤残，应予确认，原告请求残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。本案一审辩论终结在2016年，参照福建省2015年度农村居民人均纯收入12650.2元/年，按20%的比例，计算赔偿20年，残疾赔偿金为50600.80元。
8、精神损害抚慰金。原告主张赔偿精神损害抚慰金5000元。
龚其仁认为，原告九级伤残不能成立，该精神损害抚慰金不能支持。
郭德化没有意见。
本院认为，原告由于该事故受伤并致九级伤残，将给原告造成一定的精神痛苦，原告主张精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持。
9、后续治疗费。原告主张10000元。
龚其仁认为，该部分尚未实际发生，且原告单方委托的鉴定意见结论不具有合法性、合理性，是不能作为计算后续治疗费的依据。
郭德化没有意见。
本院认为，原告的伤情经鉴定需后续进行治疗，拆除内固定物的费用需10000元，龚其仁虽有异议但未提交反驳证据，故原告的主张具有依据，本院予以支持。
10、鉴定费。原告主张，其由于自行进行伤残等级鉴定，支出鉴定费2500元，应由被告予以赔偿，提供鉴定机构出具的收款收据予以证实。
龚其仁认为，自行委托鉴定意见书的真实性及合法性均有问题，原告诉求该部分费用没有法律依据。
郭德化没有意见。
本院认为，原告主张鉴定费2500元，该收款收据上有加盖鉴定机构收费用章，系当事人实际支出，本院予以确认。
据此，原告以上各项赔偿数额合计为124946.07元。
综上所述，本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，根据当事人在事故中的过错程度并结合案情，龚其仁作为雇主，应承担事故50%赔偿责任，孙前进有重大过失，应由其自己承担40%赔偿责任，郭德化存在选任过失，承担10%赔偿责任。因此，孙前进请求龚其仁、郭德化赔偿相应的经济损失，符合有关法律规定，本院予以支持。龚其仁应赔偿给原告62473.04元，虽然龚其仁辩称实际垫支款项为33875.09元，但没有证据予以证实，本院不予采信，扣除其已支付的款项30000元，还应支付32473.04元；郭德化应赔偿给原告12494.61元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、第三十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、龚其仁应在本判决生效后十日内赔偿给孙前进32473.04元；
二、郭德化应在本判决生效后十日内赔偿给孙前进12494.61元；
三、驳回孙前进的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2708元，由孙前进负担1984元，由龚其仁负担612元、郭德化负担112元。
如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审 判 长 邱于义
审 判 员 蔡芳桅
人民陪审员 邱茵茵
二〇一六年九月二十七日
书 记 员 罗晓燕
速 录 员 傅静雯
附注：本案适用的主要法条及执行申请提示
1、《中华人民共和国民法通则》第九十八条：公民享有生命健康权。
第一百零六条：……;公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任;…。
第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第一条：因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿；
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗寞际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿；
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
第三十六条：本解释自2004年5月1日起施行。2004年5月1日后新受理的一审人身损害赔偿案件，适用本解释的规定。已经作出生效裁判的人身损害赔偿案件依法再审的，不适用本解释的规定。
在本解释公布施行之前已经生效施行的司法解释，其内容与本解释不一致的，以本解释为准。
3、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；……。
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