辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)辽01民终910号
上诉人（原审原告）：寇颖，女，汉族，1971年11月9日出生，住址：沈阳市皇姑区。
委托诉讼代理人：董毅，辽宁成功金盟律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：沈阳新文源书刊有限公司，住所地：沈阳市大东区滂江街26号5楼TC037。
法定代表人：张淑云，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王秀宏，辽宁成功金盟律师事务所律师。
上诉人寇颖与上诉人沈阳新文源书刊有限公司（以下简称新文源公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2017）辽0104民初4163号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。
寇颖上诉请求：1.支付未签劳动合同二倍工资30107元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金38318元；3.支付失业金保险损失22491元；4.支付拖欠工资5474元；5.支付加班费104776元；6.补缴2010年5月至2016年3月养老保险及医疗保险。事实与理由：1.寇颖至新文源公司处工作时间为2010年5月；2.寇颖每周休息一天且工作超时，未享受年休假，对方应承担未享受年休假的举证责任；3.新文源公司属于违法解除劳动关系。寇颖不存在旷工事实，寇颖重大疾病不可能不通知用人单位以寻求医疗期，新文源公司未要求寇颖上班而保险缴纳至2017年4月，且解除劳动合同未经过职工大会讨论，也未经过工会盖章，程序不合法；4.新文源公司存在欠缴保险、拖欠劳动报酬情形，解除劳动关系后补发不免除责任；5.寇颖要求支付2016年4月-5月工资，原审法院认定为2017年4月5日工资；6.仲裁期间从劳动合同到期起算，故未超仲裁期间；7.新文源公司制定规章制度违法，未经职工代表大会或全体职工讨论，未经公示，且未经劳动者签字确认，无法保障劳动者权利；8.存在欠缴保险和拖欠工资事实，即使不支付赔偿金也应当支付经济补偿金。
新文源公司辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
新文源公司上诉请求：不支付失业金损失。事实与理由：因寇颖不配合办理领取失业金手续，系个人原因导致不能领取，责任应由寇颖个人承担。
寇颖辩称：新文源公司一审自认口头通知我方解除劳动关系，为出具解除劳动合同通知书，应承担失业金损失。
寇颖一审诉讼请求：1.未签订劳动合同双倍工资30107元；2.违法解除劳动合同赔偿金38318元；3.失业保险损失22491元；4.加班费104776元；5.工资差额5474元；6.补缴2010年5月至2016年3月养老保险及医疗保险。
一审法院查明，寇颖原系新文源公司的职工。双方于2016年3月1日签订劳动合同，合同期限从2016年3月1日至2018年3月1日，双方约定寇颖的工资为每月2737元。2016年12月19日，寇颖因病住院。2017年1月9日，寇颖出院，出院后医嘱休息一个月。从2016年12月19日起，寇颖并未在新文源公司处上班。2017年3月份，新文源公司以寇颖旷工为由与寇颖解除劳动关系。2017年5月11日，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会对于寇颖的仲裁请求作出不予受理的通知。新文源公司制定的员工请假管理制度中规定，连续旷工达到三日或者一年内累计旷工达到十五日，公司有权解除劳动合同，并不支付任何经济补偿。
一审法院认为，关于双方之间劳动关系建立时间的问题。虽然双方之间签订的劳动合同上注明寇颖在新文源公司处工作的时间为2016年3月1日，但是根据寇颖提供的从2012年3月至2017年4月期间的银行对账单和电话短信截屏，在签订劳动合同之前和之后为寇颖转入工资的均系蔡晓英，且支付工资的时间均为每月25日左右。因此一审法院认定双方之间劳动关系建立的时间为2012年3月。
关于双倍工资的问题。寇颖于2012年3月到新文源公司工作，双方并未签订劳动合同，因此新文源公司应当支付新文源公司从2012年4月至2013年2月期间未签订劳动合同的二倍工资差额。根据劳动争议调解仲裁法第二十七条仲裁时效期间为一年的规定，因此寇颖应当于2014年3月之前申请劳动仲裁，但寇颖却于2017年5月11日申请劳动仲裁，已经远远超过法律关于仲裁时效期间为一年的规定，故一审法院对于寇颖的该项主张不予支持。
关于寇颖要求新文源公司支付违法解除劳动关系赔偿金的问题。根据劳动合同法第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。被告的员工请假管理制度中规定，连续旷工达到三日或者一年内累计旷工达到十五日，公司有权解除劳动合同。该项规定不违反法律强制性规定，合法有效，劳动者应当遵守。寇颖于2016年12月19日住院，于2017年1月9日出院，出院后寇颖按照医嘱休息一个月。因此寇颖应当在2017年2月9日病假结束后回单位上班，但寇颖却没有回岗工作，也未能提供病假证明，因此新文源公司按寇颖旷工为由与寇颖解除劳动合同符合法律规定，故一审法院对于寇颖的该项主张不予支持。
关于寇颖要求新文源公司支付失业金损失的问题。2017年3月，新文源公司以寇颖违反单位规章制度为由与寇颖解除劳动合同，因此寇颖属于非因本人意愿中断就业的，因此新文源公司应当在解除劳动关系后为寇颖办理领取失业金的手续。因新文源公司未能提供证据证明为寇颖办理领取失业金的手续导致寇颖无法领取失业金，新文源公司应当承担赔偿责任。寇颖在新文源公司工作已满五年未满六年，根据相关政策规定，寇颖可以领取13个月的失业金，故新文源公司应当赔偿寇颖失业金损失共计13923元（1530元*0.7*13个月）。
关于寇颖要求新文源公司支付加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”由于寇颖未能提供充分证据证明加班事实的存在，故一审法院对于寇颖的该项主张不予支持。
关于寇颖要求新文源公司给付2017年4月5月份工资的主张。因寇颖在此期间没有为新文源公司提供劳动，故对于寇颖的该项主张一审法院不予支持。
关于寇颖要求新文源公司补缴养老保险和医疗保险的主张。因寇颖的该项主张不属于人民法院审理民事案件的受案范围。故一审法院对于寇颖的该项主张不予审理。
一审法院判决：一、沈阳新文源书刊有限公司给付寇颖失业金损失13923元；二、驳回寇颖其他的诉讼请求。
本院审理期间，寇颖当庭陈述2016年4月和5月工资合同约定为2737元/月，实发为1700元/月。对此新文源公司当庭陈述，双方协议变更了合同工资标准，但没有签订书面协议。本院对一审法院查明的其它事实予以确认。
本院认为，关于入职时间。上诉人寇颖主张入职时间为2010年5月，其提供的手机备忘录等证据不能形成证据链，应承担举证不能的责任。一审法院根据银行对账单认定入职时间为2012年3月，并无不当。
关于解除劳动合同。新文源公司主张寇颖于2016年12月19日住院，于2017年1月9日出院，医嘱休息一个月。寇颖应当在2017年2月9日病假结束后回单位上班，但寇颖却没有回岗工作，也未能提供病假证明，至3月27日属于旷工，故属于合法解除。寇颖抗辩，多次通过微信向蔡晓英请假，且1-3月属于医疗期。对此本院认为，寇颖没有提供微信记录证明其请假事实，2017年2月9日后不属于医疗期，寇颖从2月9日病假结束至3月27日，旷工一个多月，根据单位的规章制度，新文源公司解除寇颖劳动合同并无不当。寇颖主张单位的规章制度未经职工代表大会或全体职工讨论，未经公示，未经劳动者签字确认，无法保障劳动者权利。对此新文源公司提供了2012年3月27日的《民主讨论通过沈阳新文源书刊有限公司规章制度及员工请假管理制度会议纪要》，证明经过了职工代表大会。新文源公司提供的证人证明规章制度悬挂在单位墙上。对此本院认为，遵守单位规章制度是员工应尽的义务。劳动法第三条第二款规定：“劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德”。寇颖旷工一个多月，不仅严重违背单位的规章制度，亦严重违反了职业纪律。综上，新文源公司解除寇颖劳动合同并无不当。寇颖上诉主张属于违法解除，并要求支付违法解除劳动合同赔偿金，本院不予支持。
关于经济补偿。寇颖主张因新文源公司拖欠工资和欠缴保险，即使不支付赔偿金，亦应支付补偿金。对此本院认为，寇颖不是以用人单位拖欠工资和欠缴保险为由终止的劳动合同，而是被用人单位违纪解除，其不符合主张经济补偿条件，寇颖此项上诉请求，本院不予支持。
关于二倍工资。寇颖于2017年5月11日申请劳动仲裁，主张入职时未签订劳动合同的二倍工资，已经远远超过了仲裁时效。寇颖主张仲裁时效从劳动合同解除之日算，因二倍工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，故本院不予支持。
关于2016年4、5月工资。双方劳动合同约定工资标准为2737元/月，新文源公司实际支付寇颖工资为1700元/月，寇颖要求补发上述差额，请求合理，本院予以支持，故新文源公司应当支付寇颖2016年4月和5月工资差额2074元。新文源公司主张双方协议变更了工资标准，没有提供证据予以支付，本院不予支持。
关于加班费。寇颖未能提供充分证据证明加班事实的存在，故一审法院对此不予支持，并无不当。
关于补缴社会保险。补缴社会保险不属于人民法院审理民事案件的受案范围，故一审法院对此不予审理，并无不当。
关于失业金损失。新文源公司解除寇颖劳动合同后，未能提供证据证明为寇颖办理领取失业金的手续，导致寇颖无法领取失业金，新文源公司应当承担赔偿责任。一审法院根据寇颖的工作年限判决新文源公司赔偿寇颖失业金损失13923元，并无不当。寇颖和新文源公司此项上诉，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市大东区人民法院（2017）辽0104民初4163号民事判决第一项；
二、撤销沈阳市大东区人民法院（2017）辽0104民初4163号民事判决第二项；
三、沈阳新文源书刊有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付寇颖2016年4月和5月工资差额2074元。
四、驳回寇颖和沈阳新文源书刊有限公司其它诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息及支付迟延履行金。
一、二审诉讼费共30元，由沈阳新文源书刊有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 徐文彬
审判员 贺新发
审判员 孙晓芳
二〇一八年四月三日
书记员 佟雪峰