陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕01民终13292号
上诉人（原审原告）：韩蕊君。
委托诉讼代理人：巨宏杰，陕西康铭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：西安开米股份有限公司。
法定代表人：于文，该公司董事长。
委托诉讼代理人：梁永祥。
上诉人韩蕊君因与被上诉人西安开米股份有限公司（以下简称开米公司）劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院(2017)陕0113民初8380号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人韩蕊君及其委托诉讼代理人巨宏杰，被上诉人开米公司之委托诉讼代理人梁永祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
韩蕊君上诉请求：1.维持一审判决第二项，撤销第一、三项，改判开米公司支付其2016年10月、11月和12月扣减工资3175.27元、3155.27元、3106.75元及25%的经济补偿金2359.32元，支付其经济赔偿金54796.52元；2.二审诉讼费由开米公司负担。事实及理由：开米公司通知其到马鞍山工厂工作违反双方的约谈笔录，也没有经过双方协商一致，属于无效行为；开米公司以其旷工为由解除双方劳动关系，应认定为违法解除劳动关系，开米公司应当向其支付双倍经济赔偿金；2016年10月至12月期间其仍为开米公司提供劳动，开米公司也提交了打卡记录，一审法院适用《陕西省企业工资支付条例》第二十五条之规定，认定开米公司按照最低工资的75%向其支付工资错误。
开米公司辩称，其公司由于工厂拆迁原因，已与韩蕊君就工作问题进行了充分约谈与沟通，后由于临近春节生产任务重的原因，其公司安排韩蕊君出差，韩蕊君不服从公司安排并且连续旷工，已严重违反了公司纪律，公司迫不得已依据劳动合同法第39条以及双方劳动合同第8条第2款之规定解除双方劳动关系，解约行为合法，不应支持经济赔偿金；其公司工厂自2016年4月停工停业，考虑到韩蕊君实际情况，其公司自2016年10月开始依据西安市最低工资标准发放工资符合法律规定。一审法院依据《陕西省企业工资支付条例》第25条之规定，对韩蕊君2016年11月、12月工资的判处认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持一审判决。
韩蕊君向一审法院起诉请求：1.开米公司支付其2016年10月扣减工资3962.23元、11月扣减工资3942.23元、12月扣减工资3803.71元，并支付扣减工资25%的经济补偿金2927.04元；2.开米公司支付其2011年1月1日至2016年12月30日期间年休假工资18390.80元；3.开米公司支付其违法解除劳动关系的经济赔偿金65000元；4.开米公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定的事实：韩蕊君于1994年7月1日参加工作，2010年9月10日入职开米公司，岗位为合成车间自控室操作员，双方签订了期限自2010年9月10日至2011年10月9日的劳动合同。2011年9月5日，双方签订劳动合同变更（续签）表，约定对原2010年9月10日签订的劳动合同予以续签，将原合同期限续签至2013年10月9日。2013年5月16日，双方再次将劳动合同期限续签至2018年10月9日。在职期间，韩蕊君的工资通过银行转账支付，2015年10月至2016年9月期间，月平均工资为4213.04元。2016年11月9日，开米公司对韩蕊君进行约谈，称因西安市高新区规划局文件，其公司所在地将变更为商业用地，工厂需拆迁。目前工厂已经停产，设备已经拆迁，工厂也即将拆除，故其公司无法再继续履行双方签订的劳动合同，韩蕊君称其了解该情况。开米公司向韩蕊君告知，鉴于客观情况变化，双方协商，在待遇不变的情况下，安排韩蕊君去马鞍山工厂继续原岗位工作，或在公司所在地西安给韩蕊君调岗销售岗位或物流岗位，韩蕊君不同意以上安排，开米公司告知韩蕊君将按照公司规定及法律规定处理。2016年11月16日，开米公司向韩蕊君邮寄送达《通知》，该《通知》载明，因工作需要，其公司安排韩蕊君临时出差，支援马鞍山工厂合成车架工作，原工作岗位不变。暂定时间1个月，要求韩蕊君于2016年11月21日前到马鞍山工厂报到。逾期未到视为旷工。韩蕊君未到马鞍山工厂报到。开米公司于2016年11月25日、12月22日，又分别向韩蕊君邮寄送达了两份《通知》，要求韩蕊君于2016年11月28日之前、2016年12月26日之前到马鞍山工厂报到，韩蕊君均未报到。2016年12月29日，开米公司作出《解除/终止劳动合同通知》，以韩蕊君连续旷工3天以上违反劳动合同，严重影响公司的正常工作安排，严重构成违约，同时在公司重大生产变革客观上不能履行合同的情形下，本人拒绝调岗的情况下，决定从2016年12月29日解除与韩蕊君的劳动合同关系。2017年1月3日，韩蕊君收到该《解除/终止劳动合同通知》，2017年1月10日，韩蕊君申请劳动仲裁。2016年韩蕊君休年休假5天。庭审中，韩蕊君认可其知情开米公司自2016年9月底已经停产停业，根据开米公司提供的考勤表显示，韩蕊君在开米公司正常工作至2016年12月28日。另查，2016年陕西省最低工资标准为1480元。
一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，开米公司已经于2016年9月底停产，韩蕊君对此也知情，2016年11月9日，开米公司对韩蕊君约谈，将公司的状况告知韩蕊君，且在待遇不变的情况下，与韩蕊君协商其工作的调动问题，韩蕊君未同意开米公司调岗的意见。后开米公司连续三次向韩蕊君邮寄送达通知，要求其在岗位不变的情况下去马鞍山工厂出差，韩蕊君均未按时报到，故开米公司按照劳动合同的约定以连续旷工三日为由与韩蕊君解除劳动关系，并无不妥。韩蕊君要求开米公司支付其经济赔偿金的诉请，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《陕西省企业工资支付条例》第二十五条规定，用人单位停工停业,未超过一个工资支付周期的,应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。用人单位停工停业,超过一个工资支付周期的,对没有解除劳动合同,也没有安排工作的劳动者,应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费。开米公司于2016年9月底停产，韩蕊君2016年10月的工资，开米公司应当按照原工资标准支付，韩蕊君离职前月平均工资为4213.04元，开米公司仅支付1037.77元，应补足2016年10月工资3175.27元。2016年11月及12月的工资，开米公司应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费，2016年陕西省最低工资标准为1480元，开米公司2016年11月向韩蕊君发放1057.77元，低于最低工资标准的75%，故开米公司应补足韩蕊君2016年11月的工资52.23元。韩蕊君2016年12月的工资未低于最低工资标准的75%，故对韩蕊君要求补足2016年12月工资的诉请，不予支持。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者劳动报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。开米公司2016年10月、11月未足额支付工资报酬，还应支付韩蕊君拖欠工资25%的经济补偿金806.88元。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《国务院职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满20年的，年休假15天。第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《人力资源和社会保障部企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年年度末未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算办法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。韩蕊君2017年1月10日向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，开米公司对2015年1月11日之前的年休假提出时效抗辩，故对韩蕊君要求的2015年1月11日前的未休年休假工资报酬，不予支持。对于2015年1月11日至2017年1月3日期间的年休假，韩蕊君1994年7月1日参加工作，其共应享受的年休假天数为29天，韩蕊君2016年已休年休假5天，故韩蕊君还应享受的年休假天数为24天，韩蕊君离职前月平均工资为4213.04元，开米公司应向韩蕊君支付未休年休假工资9297.74元。一审法院遂依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，陕西省工资支付条例》第二十五条规定，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，《国务院职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《人力资源和社会保障部企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：一、被告西安开米股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告韩蕊君补足2016年10月工资3175.27元、11月工资52.23元，并支付25%的经济补偿金806.88元。二、被告西安开米股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告韩蕊君支付未休年休假工资9297.74元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告韩蕊君的其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由开米公司承担，因韩蕊君已预交，开米公司在支付上述款项时应一并支付韩蕊君。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实属实。
本院认为，劳动者的合法权益应当受法律保护。本案中，韩蕊君未对一审判决第二项提起上诉，本院对一审判决第二项予以确认。综合诉辩双方的意见，二审争议的焦点问题是：开米公司与韩蕊君的劳动关系是否系违法解除，开米公司应否给韩蕊君支付经济赔偿金。韩蕊君上诉认为开米公司违法解除劳动关系，开米公司停产停业的事实韩蕊君知情，开米公司曾在停产停业后通过约谈韩蕊君方式告知其公司状况，并与其协调工作调动问题，双方未能就调岗、调动等问题达成一致。此后，开米公司三次通过向韩蕊君邮寄送达《通知》的方式，要求其到马鞍山工厂报到，韩蕊君均未按时报到。继而，开米公司作出了《解约/终止劳动合同通知》。从以上事实来看，韩蕊君未按开米公司规定的时间到马鞍山工厂出差报到，违反了开米公司相关规定和劳动合同约定，是开米公司解除劳动关系的直接原因，但客观上来讲，开米公司停产停业时，原劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行,韩蕊君拒绝调岗，才是开米公司解除劳动关系的真正原因。结合上述事实证据，虽然不宜认定开米公司违法解除劳动关系，但开米公司在解除劳动关系时确有滥用用人单位优势地位之嫌。韩蕊君在二审诉讼中明确表示：在无法认定开米公司支付经济赔偿金的情况下，开米公司应当向其支付经济补偿金。综合考虑韩蕊君在开米公司工作的年限、开米公司解除劳动合同的程序步骤及真正解约原因等因素，本院酌情认定开米公司向韩蕊君支付经济补偿金27384.76元（按4213.04元/月计算6.5个月）。关于工资差额问题。韩蕊君主张开米公司停产后其继续提供劳动，应当按正常工资标准支付工资，开米公司在本案诉讼中提供的考勤表显示：韩蕊君在开米公司正常工作至2016年12月28日。开米公司虽予否认，但既不能对其公司提供的考勤表问题做出合理的说明和解释，也没有就韩蕊君未提供劳动提交相反的证据，因此，应当认定韩蕊君实际工作至2016年12月28日。韩蕊君属于工厂停产期间安排工作的劳动者，不应适用《陕西省企业工资支付条例》第二十五条之规定，开米公司应当按原工资标准向其支付工资。涉案双方就2016年10月至12月期间已发工资数额无异议，开米公司应按韩蕊君离职前月平均工资4213.04元补足此期间的工资，经本院核算：2016年10月工资差额为3175.27元（4213.04元-1037.77元），2016年11月工资差额为3155.27元（4213.04元-1057.77元），2016年12月工资差额为2677.77元[4213.04元÷21.75天×20天-1196.29元]。以上共计9008.31元。对于以上工资差额，开米公司还应当按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，加发相当于工资报酬25%的经济补偿金2252.08元。
综上所述，韩蕊君的部分上诉意见理由成立，本院采纳合理部分，对一审判决第二项、第三项予以维持，对第二项予变更，并对经济补偿金予以增判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市雁塔区人民法院(2017)陕0113民初8380号民事判决第二项、第三项。
二、变更西安市雁塔区人民法院(2017)陕0113民初8380号民事判决第一项为：西安开米股份有限公司于本判决生效之日起十日内向韩蕊君补足2016年10月工资3175.27元、11月工资3155.27元、12月工资2677.77元，并支付以上差额工资25%的经济补偿金2252.08元。
三、西安开米股份有限公司于本判决生效之日起十日内向韩蕊君支付经济补偿金27384.76元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由西安开米股份有限公司负担，于执行时一并清结。
本判决为终审判决。
审 判 长 李雪晴
审 判 员 何 强
代理审判员 姬 钊
二〇一七年十一月二十九日
书 记 员 潘丽娜