浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0303刑初804号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人陈林，男，1996年11月30日出生于湖北省利川市，汉族，初中文化程度，无业，住利川市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年12月28日被刑事拘留，2017年1月26日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人李京奴，北京大成（温州）律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检未检刑诉〔2017〕816号起诉书指控被告人陈林犯聚众斗殴罪，于2017年8月14日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法��成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员张晓慧出庭支持公诉。被告人陈林及辩护人李京奴到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：吴明超（已判决）因琐事纠纷与张皓（另案处理）约定于2016年4月4日晚在龙湾区河泥荡公园谈判。4月4日晚，吴某超纠集了金某、廖某（均已判决），金某又纠集了被告人陈林等人。而陈林又纠集了李某1强、官丽强（均另案处理）等人，并开摩托车到李某1强家将李某1强和官丽强接至金某家。在金某家中，金某给了陈林和李某1强钢管，陈林给了官丽强一把刀。后陈林和李某1强均携带钢管，官丽强携带刀一起到了河泥荡公园。而张某1一方纠集了吕某军（已判决）、李某2等人，张某1等人看见对方人多，遂与李某2先行离开现场叫人。吴某超和金某等人则将吕某军拉进河泥荡公��草地里进行了殴打，陈林以及持钢管的李某1强、持刀的官丽强则站在旁边。殴打完后，吴某超、金某等人逃跑，廖某则被吕某军等人抓住打了几下。
当晚，吴某超与李某2又约好于4月5日晚再次在黄石山公园解决问题。4月5日晚，被告人陈林及金某、李某1强、官丽强等人一起准备前往黄石山公园，后因联系不上对方而未前往。
2016年12月28日，被告人陈林被民警抓获。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈林的行为已构成聚众斗殴罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，予以判处。被告人陈林第二次聚众斗殴系犯罪预备，可以比照既遂犯从轻处罚。建议对被告人陈林在有期徒刑三年至三年六个月的幅度内判处刑罚。
被告人陈林���称，其未给官丽强刀具，其和李某1强、官丽强在斗殴现场都没有携带械具。其辩护人提出：1、指控陈林给官丽强刀具的证据仅有官丽强的供述，证据不足。2、陈林在斗殴现场没有携带钢管、殴打对方，系尾随者而非积极参加者，属从犯。3、陈林在第一节中有报警行为，系犯罪中止，在第二节中系犯罪预备。4、陈林系初犯、偶犯。综上，提请法庭对陈林从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：吴某超(已判刑)怀疑未婚妻“王春燕”与张某1（已判刑）是男女朋友关系，便在QQ空间里发了一张张某1的照片并配上“兄弟们以后看见这个人，不要留手，往死里打”的文字。张某1发现后，与吴明超约定于2016年4月4日晚在温州市龙湾区河泥荡文化公园谈判。4月4日晚，张某1纠集了吕某军、李某2（均已判刑）等人来到河泥荡文化公园等候。吴某超来到该公园时发现对方��多，便纠集了金某、廖某（均已判刑），金某纠集了叶某巧（已判刑）和被告人陈林等人，叶某巧纠集了周某（已判刑），陈林纠集了李某1强、官丽强（均另案处理）并骑摩托车将二人接到金某家中。在金某家中，陈林、李某1强分到钢管，官丽强分到一把弯刀。后众人来到河泥荡文化公园，陈林未将钢管带入现场。吕某军发现吴某超、金某一方人员众多且携带了铁链、甩棍等工具，便让张某1先行离开现场，李某2一同离开去叫人。因找不到张某1，吴某超、周某和手持钢管的金某等人便将留在现场的吕某军拉进草地里进行殴打，陈林和持钢管的李某1强、持刀的官丽强站在一旁。后吕某军一方人员赶来帮忙，吴某超一方人员随即逃跑，廖某被吕某军抓住打了几下。
当晚，吕某军因被打而不服气，遂通过QQ告诉张某1自己被打并讨要吴某超的QQ号码，还让李某2把吴某超找出来，并通过QQ与李某2确定斗殴地点和时间，最后双方约定于2016年4月5日晚在黄石山公园解决。4月5日晚，被告人陈林及金某、李某1强、官丽强、廖某等人商量前往黄石山公园。后吕某军、李某2、张某1等人携带一把刀在途中被公安机关抓获，陈林、金某等人因联系不上对方未前往。
2016年12月28日，被告人陈林被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人陈林在侦查阶段的供述及辨认笔录，证明金某让其打电话叫人帮忙打架，其打电话叫了李某1强。后李某1强和官丽强到了河泥荡公园，金某和他朋友把对方一男子拉进公园草地里打了一顿，其和李某1强、官丽强均未动手及携带械具。后金某因为廖某被打不服气，又跟对方联系打架，并打电话让其到金某朋友的修车店，其叫��李某1强，但最终因联系不上对方而未打起来。陈林辨认出李某1强、官丽强、张某2、金某。
2、同案犯李某1强的供述及辨认笔录，证明被告人陈林打电话叫其帮忙打架，还让其叫上官丽强，后陈林开摩托车将二人接到金某家中。金某给其一根钢管，陈林拿了一根钢管，陈林的朋友给了官丽强一把刀。后众人到了河泥荡公园，陈林把钢管放在车上没带入公园。金某等人把对方一个男子拉到草丛里打了一顿，其拿着钢管和官丽强站在旁边看，后对方有人过来就逃走了。第二天晚上，陈林打电话叫其再去黄石山公园打架，并将其和官丽强接到他朋友的摩托车店。陈林的一个朋友跟对方联系要去黄石山公园解决前一天的事情，后因联系不上对方，陈林就送二人回去了。李某1强辨认出陈林、官丽强、金某、叶某巧。
3、同案犯官丽强的供述及辨认笔录，证���被告人陈林叫其和李某1强去打架，骑摩托车载二人到了金某家。陈林给其一把砍刀，金某给李某1强一根铁棍。陈林又载二人到了河泥荡公园，此时陈林没拿铁棍。后陈林去找金某他们了，其和李某1强看到警车走了。第二天，陈林接其和李某1强到“小胖”修车店，金某和张世峰也去了，晚上没找到要打架的对方，陈林送二人回去。官丽强辨认出陈林、李某1强、金某及作案地点。
4、同案犯金某的供述及辨认笔录，证明吴某超叫其帮忙打架，被告人陈林及陈林的朋友也同意了，三人从其家中携带三根钢管骑车到河泥荡公园和吴某超等人汇合。后其和吴某超等人把对方一个男子拉到草地里打了，看见对方人员过来就跑了，廖某被对方抓住打了一顿。后其和廖某、陈林、李某1强、叶某巧、张某2等人聚在一起商量叫人解决廖某被打的事，并和对方约好去黄石山���园解决，后因对方没接电话没有去成。金某辨认出陈林、叶某巧、周某。
5、同案犯吴某超、叶某巧、周某、廖某、张某1、吕某军、幸维维的供述及辨认笔录，证明吴某超与张某1因感情纠纷纠集人员斗殴的经过。吴某超辨认出金某、廖某；叶某巧辨认出李某1强；吕某军辨认出吴某超、李远程、李柏、洪某、黄霸、李某2；吴某超、吕某军、张某1辨认出作案地点。
6、检查笔录、扣押清单，证明公安机关对吴某超、张某1、吕某军进行人身及随身物品检查，发现吕某军后脑处有一块浮肿，并对涉案手机、西瓜刀进行扣押。
7、QQ聊天记录截图，证明张某1、吕某军纠集人员斗殴的情况。
8、抓获经过，证明被告人陈林系被动到案。
9、刑事判决书，证明同案犯因本案事实被判处刑罚的情况。
10、人口信息，证明被���人陈林的身份情况。
针对被告人陈林的辩解及其辩护人提出的意见，经查：1、公诉机关指控被告人陈林给了官丽强一把刀，该指控虽有官丽强的供述为证，但被告人陈林一直没有承认，而李某1强又称系他人所给，故指控被告人陈林给了官丽强一把刀的证据不足，不予认定，对被告人陈林及其辩护人的相应意见予以采纳。2、关于被告人陈林及其纠集的李某1强、官丽强在斗殴现场有无携带钢管及殴打行为。李某1强虽有指认被告人陈林在现场携带钢管并有殴打对方，但李某1强随后又供述陈林到公园时把钢管放在车上没有带入，官丽强亦供述陈林到公园后没有拿，本案亦无其他证据证明被告人陈林有上述行为，故公诉机关根据相关证据情况未予指控，本院予以支持，对被告人陈林及其辩护人的相应意见予以采纳。但李某1强、官丽强及同案犯叶某巧、金某等��的供述能够证明李某1强、官丽强在斗殴现场有持械行为，故对被告人陈林的相应辩解不予采纳。3、关于被告人陈林是否构成犯罪中止。即使被告人陈林在看见廖某被打时有报警行为，但此时双方显然正在进行斗殴，构成犯罪既遂，故对辩护人的相应意见不予采纳。4、关于被告人陈林是否为积极参加者、从犯以及适用缓刑。被告人陈林的作用相比同案犯吴某超、金某较小，但其受纠集后又纠集李某1强和官丽强两名未成年人持械参与斗殴，在聚众斗殴中系积极参加者，综合考虑同案犯的判决情况，不能认定为从犯并予减轻处罚。同时，鉴于被告人陈林归案后一直不供认主要罪行，不宜适用缓刑，故对辩护人的相应意见不予采纳。
本院认为，被告人陈林受纠集后又纠集他人持械参与殴斗，破坏社会秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人陈林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月28日起至2019年12月27日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 敏
审 判 员 何 娇
人民陪审员 陈继秀
二〇一七年九月四日
代书 记员 程茜茜
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
第（四）项持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。