湖南省冷水江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1381刑初93号
公诉机关湖南省冷水江市人民检察院。
被告人杨宁，男，1974年12月16日出生，汉族，湖南省冷水江市人，大学文化，中共党员，案发前系北京闪星锑贸易有限公司经理，住冷水江市菊花井矿务局汽修厂家属楼3单元701房（户籍所在地冷水江市）。因涉嫌犯贪污罪，2015年11月10日被刑事拘留，同年11月20日被执行逮捕。2016年3月23日被取保候审。2016年7月26日、2017年1月26日及7月26日被监视居住。
辩护人项晟，湖南唯楚律师事务所律师。
辩护人李革华，湖南荆剑律师事务所律师。
被告人肖军，男，1970年4月13日出生，汉族，湖南省冷水江市人，大学文化，案发前系锡矿山闪星锑业有限责任公司销售部党支部书记兼副部长，住冷水江市佳泰家花园2期B栋1203房（户籍所在地冷水江市）。因涉嫌犯贪污罪，2015年11月18日被取保候审。2016年7月26日、2017年1月26日及7月26日被监视居住。
辩护人刘超，湖南荆剑律师事务所律师。
被告人刘自斌，男，1952年12月10日出生，汉族，湖南省冷水江市人，大学文化，原北京闪星锑贸易有限公司董事长（已退休）、湖南陆盛化工有限公司总经理、星贝达（北京）化工材料有限公司销售经理，住冷水江市，户籍所在地冷水江市）。因涉嫌犯贪污罪，2015年11月5日被刑事拘留，同年11月20日被取保候审。2016年7月26日、2017年1月26日及7月26日被监视居住。
辩护人袁谦，湖南荆剑律师事务所律师。
被告人刘正吾，男，1967年5月2日出生，汉族，湖南省冷水江市人，大学文化，中共党员，案发前系上海闪星锑业贸易有限公司经理，住冷水江市（户籍所在地冷水江市）。因涉嫌犯贪污罪，2015年11月19日被取保候审。2016年7月26日、2017年1月26日及7月26日被监视居住。
辩护人刘孟荣，湖南波月律师事务所律师。
被告人张红林，男，1968年11月16日出生，汉族，山东省广饶县人，高中文化，案发前系长沙申特环保科技有限公司经理，住长沙市芙蓉区（户籍所在地长沙市芙蓉区）。因涉嫌犯贪污罪，2016年1月1日被刑事拘留，同年1月5日冷水江市人民检察院决定对其取保候审。2016年7月26日、2017年1月26日及7月26日被监视居住。
辩护人苏备峰，湖南湘都律师事务所律师。
湖南省冷水江市人民检察院以冷检公诉刑诉[2016]96号起诉书指控被告人杨宁、肖军、刘自斌、刘正吾、张红林犯贪污罪，于2016年7月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员韦亚平担任审判长，人民陪审员谢菊莲、梁菏清参加的合议庭，书记员喻铱林担任庭审记录，于2016年9月12日、2017年9月5日在本院大审判庭依法公开开庭进行了审理。冷水江市人民检察院指派检察员刘纲出庭支持公诉，被告人杨宁及其辩护人项晟和李革华、被告人刘自斌及其辩护人袁谦、被告人肖军及其辩护人刘超、被告人刘正吾及其辩护人刘孟荣、被告人张红林及其辩护人苏备峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省冷水江市人民检察院指控：
2001年6月4日，锡矿山矿务局（全民所有制）整体改制为锡矿山闪星锑业有限责任公司（以下简称”闪星公司”，国有独资）。其后，闪星公司股东、股权发生多次变更，2006年9月起，闪星公司成为国有控股企业。
北京闪星锑贸易有限公司（以下简称”北京闪星公司”）、广州闪星锑业有限公司（以下简称”广州闪星公司”）、上海闪星锑业贸易有限公司（以下简称”上海闪星公司”）原为闪星公司和职工共同持股的销售子公司，2011年闪星公司收购了职工手中的股份，上述公司成为闪星公司的全资子公司，主要负责闪星公司产品在规定区域的销售工作。2011年至2015年案发时止，被告人杨宁、刘正吾与王某（已起诉）分别担任北京闪星公司、上海闪星公司、广州闪星公司经理，负责上述公司的全盘工作。期间，被告人杨宁、肖军、张红林及王某通过增加长沙申某环保科技有限公司（以下简称”申某公司”）交易环节，侵吞闪星公司利润182945.58元；被告人杨宁、肖军、刘自斌、刘正吾及王某、曾某2（另案处理）等人通过增加湖南陆盛化工有限公司（以下简称”陆盛化工”）交易环节侵吞闪星公司利润542849.13元，合计725794.71。其中，杨宁涉嫌侵吞725794.71元，个人得赃135605元；肖军涉嫌侵吞725794.71元，个人得赃79427元；刘正吾涉嫌侵吞542849.13元，个人得赃39427元；刘自斌涉嫌侵吞542849.13元，个人得赃39427元；张红林涉嫌侵吞182945.58元、个人得赃62945.58元。
2015年11月5日、12月31日，先后抓获被告人刘自斌、张红林；11月8日、18日，被告人杨宁、肖军、刘正吾先后主动投案。到案后，五被告人均如实供述了自己的犯罪行为。
案发后，被告人杨宁退缴赃款142361元，被告人肖军退缴赃款86183元，被告人刘自斌退缴赃款39689元，被告人刘正吾退缴赃款46183元，被告人张红林退缴赃款67545元，从陆盛化工扣押148484.13元。
公诉机关提供证据如下：闪星公司、北京闪星公司、广州闪星公司、上海闪星公司、陆盛化工、申某公司、大连有机化工、大连巨星公司、星贝达公司等的工商登记资料，杨宁、王某、刘正吾、肖军、刘自斌等人的职务任免文件、劳动合同，相关购销合同及财务凭证，到案情况说明、扣押物品文件清单、户籍资料等书证；2、证人彭某、禹某、颜某1、孙某1、张某1、张某2、孙某2、赵某、蒋某、杨某、葛某、梁某、黄某、林某、贾某、孙某3、郝某、陈某1、曾某1的证言；3、被告人杨宁、肖军、刘自斌、刘正吾、张红林及同案人王某、曾某2的供述与辩解；4、同步录音录像资料等证据。
公诉机关认为，被告人杨宁、刘自斌、刘正吾、肖军身为国家工作人员，被告人张红林伙同国家工作人员，利用职务之便，采取侵吞手段，非法占有公共财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，应当以贪污罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人杨宁、肖军、刘自斌、刘正吾、张红林均系主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。提请本院依法判处。
被告人杨宁、肖军、刘自斌、刘正吾、张红林对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。
被告人杨宁的辩护人项晟、李革华提出的辩护意见是：1、杨宁的行为不构成贪污罪。2、杨宁有自首情节，主动退赃，请求对其从轻处罚。
被告人肖军的辩护人刘超提出的辩护意见是：1、肖军的行为不够成贪污罪。2、肖军在本案中不是主要作用。3、肖军有自首、初犯、退还所得赃款等从轻处罚的情节。
被告人刘自斌的辩护人袁谦提出的辩护意见是：刘自斌的行为不构成贪污罪。
被告人刘正吾的辩护人刘孟荣提出的辩护意见是：1、刘正吾的行为不构成贪污罪；2、刘正吾系从犯，有自首情节，积极退赃，认罪、悔罪的态度较好。应当以刘正吾2014年分得的红利43168元作为量刑的数额。请求对其从轻处罚。
被告人张红林的辩护人苏备峰提出的辩护意见是：1、本案应当定性为非法经营同类营业罪。2、张红林犯罪情节轻微，已退还所有非法所得，并如实交代自己的罪行，具有悔罪表现。
经审理查明：
2001年6月4日，锡矿山矿务局（全民所有制）整体改制为闪星公司，系国有独资企业。期间，闪星公司股权发生多次变更，2006年9月至今，闪星公司为国有控股公司。
2006年8月29日成立北京闪星公司，2005年5月10日成立广州闪星公司，2004年10月20日成立上海闪星公司。北京闪星公司、广州闪星公司、上海闪星公司原为闪星公司和职工共同持股的销售子公司，2011年闪星公司收购了职工手中的股份，上述公司成为闪星公司的全资子公司，主要负责闪星公司产品在规定区域的销售工作。
被告人杨宁于2009年3月20日至2015年案发时止为北京闪星公司经理（副部级），负责北京闪星公司的全盘工作。
同案人王某（已起诉）于2011年11月10日起至2015年案发时止为广州闪星公司经理（副部级），负责广州闪星公司的全盘工作。
被告人刘正吾于2007年8月8日起至2015年案发时止为上海闪星公司经理（副部级），负责上海闪星公司的全盘工作。
被告人肖军于2010年10月19日起至2015年案发时止为闪星公司销售部党支部书记兼副经理。
被告人刘自斌于2006年12月起为北京闪星公司董事长，2012年12月31日退休。
上述事实，有由检察机关提交，并经法庭质证认证的下列证据予以证明:
1、户籍证明，证明被告人杨宁、肖军、刘自斌、刘正吾、张红林的年龄、身份等基本情况。
2、闪星公司组织机构代码、营业执照、企业注册登记资料、内资企业登记基本情况表、湖南有色金属控股集团有限公司和中国五矿股份有限公司等企业注册登记资料、湖南省人民政府湘政函[2005]146号关于同意设立湖南有色金属股份有限公司的批复、国务院国有资产监督管理委员会国资产权[2005]1017号批复、闪星公司出具的关于锡矿山闪星锑业有限公司资产权属情况说明，证明闪星公司为国有控股公司。
3、北京闪星公司、广州闪星公司、上海闪星公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证、企业注册登记资料等，三公司规章制度，证明北京闪星公司、广州闪星公司、上海闪星公司的主体资格和三公司及其经理的主要职责。
4、杨宁、王某、刘正吾、肖军、刘自斌的相关人事档案材料、人事任免通知等，证明杨宁、王某、刘正吾、肖军、刘自斌任职的基本情况及其身份。
5、被告人杨宁、肖军、刘自斌、刘正吾、张红林的的供述亦证明上述事实，并与上述证据相互印证。
上述证据，符合证据的合法性、客观性与关联性特征，本院依法予以确认。
2011年至2015年期间，杨宁、王某、刘正吾、刘自斌、肖军、张红林及曾某2、曾某1（另案处理）等人采取在北京闪星公司、广州闪星公司、上海闪星公司与客户之间人为增加交易环节，非法经营同类营业，获取非法利益。具体事实如下：
一、被告人杨宁、肖军、张红林及王某增加申某公司的交易环节，非法经营同类营业，获取非法利益182945.58元
被告人张红林系申某公司实际控制人，系闪星公司的钢材供应商。2013年，张红林想转做锑生意。为此，张红林向被告人杨宁和王某提出带其做锑生意，还联系被告人肖军帮忙做工作，开始杨宁、王某没有明确答复。后在张红林的多次请求和肖军的劝说下，两人答应了张红林的请求合伙做生意。四人商量利用杨宁、王某的职务便利，在北京闪星公司、广州闪星公司与客户洽谈业务时，增加申某公司交易环节，即由北京闪星公司、广州闪星公司与客户谈好合同条款后，要客户按约定的条件与申某公司签订合同，再由申某公司以闪星公司的指导价或略高于指导价的价格与广州闪星公司、北京闪星公司签订一份等量的三氧化二锑销售合同，再由广州闪星公司、北京闪星公司直接发货给客户，获取非法利益。
2013年上半年，被告人杨宁到大连找到北京闪星公司的客户大连第一有机化工有限公司（以下简称”大连有机化工”）、大连巨星有机化工公司（以下简称”大连巨星”）的董事长孙某1及采购科科长张某1，称申某公司是朋友的公司，要求予以关照，孙某1、张某1表示同意。2013年4月，被告人杨宁通过上述手段，在北京闪星公司与大连有机化工一笔58吨的三氧化二锑业务中增加了申某公司交易环节。同年4月，杨宁通过上述手段在北京闪星公司与大连巨星一笔58吨三氧化二锑业务增加了申某公司交易环节，通过上述两笔业务，申某公司获取非法利益214600元，税后利润为182945.58元。
2013年底，被告人张红林等人对申某公司的税后利润182945.58元进行了分配，其中被告人杨宁、王某、肖军各分得40000元，余款归张红林。上述人员将分得的赃款均用于个人及家庭消费开支。
上述事实，有由检察机关提交，并经法庭质证认证的下列证据予以证明:
1、申某公司工商登记材料，证明申某公司的基本情况。
2、证人张某1的证言，证明她系大连有机化工、大连巨星采购科科长。2013年，大连有机化工、大连巨星董事长孙某1事先与北京闪星公司杨宁谈好品牌、价格、数量后，应杨宁的要求与申某公司签合同，共从申某公司采购了116吨氧化锑，由申某公司开具发票，她们付款给申某公司，货款均已付清。
3、北京闪星公司与申某公司业务往来的相关财务凭证、申某公司与大连巨星、大连有机化工业务往来相关财务凭证、销售合同等证据，证明杨宁、王某、肖军、张红林通过增加申某公司交易环节的经营、获利情况。
4、杨宁、王某、肖军、张红林银行交易记录，证明杨宁、肖军、王某各分得40000元赃款。
5、同案人王某的供述，证明他与杨宁、肖军、张红林通过增加申某公司交易环节，获取非法利益，他自己分得40000元。
6、被告人杨宁、肖军、张红林的供述及同步录音录像资料，亦证明上述事实，并与上述证据相互印证。
上述证据，符合证据的合法性、客观性与关联性特征，本院依法予以确认。
二、被告人杨宁、王某、刘正吾、刘自斌、肖军和曾某2增加陆盛化工交易环节，非法经营同类营业，获取非法利益542849.13元
2014年2月份，被告人杨宁、刘自斌、肖军、刘正吾和王某、曾某2商议合伙成立公司，从事锑产品贸易，并商定利用杨宁、刘正吾、王某的职务便利，在北京闪星公司、广州闪星公司、上海闪星公司和客户之间增加中间销售环节，将闪星公司的客户转至其所成立的公司，以此获取非法利益，同时决定公司取名陆盛，由刘自斌、曾某2负责公司日常运营，曾某2的儿子曾某1到新成立的公司帮忙，负责注册、财务方面等工作。2014年3月21日，曾某1在长沙市工商管理局芙蓉分局以其姨表妹梁聪葱作为公司法定代表人、以其本人与妻子颜某1作为公司股东注册成立了陆盛化工。
（一）利用被告人杨宁职务便利增加陆盛化工交易环节，非法经营同类营业，获取非法利益的事实
2014年4月，被告人杨宁、刘自斌到大连找到北京闪星公司的客户大连有机化工的董事长孙某1及采购科科长张某1，称陆盛化工是刘自斌等人的公司，要求孙某1、张某1在采购三氧化二锑时关照该公司，两人均表示同意。不久，大连有机化工向北京闪星公司采购58吨三氧化二锑，张某1与杨宁洽谈好业务后，杨宁提出该笔业务要大连有机化工与陆盛化工签合同，经孙某1同意后，大连有机化工与陆盛化工签订了购销合同。因陆盛化工当时尚未办好税务手续，无法开具增值税发票，杨宁和曾某2、刘自斌商定利用曾某1的兰湖化工有限公司（以下简称”兰湖化工”）开票，同时，因为陆盛化工在闪星公司没有授信额度，不能赊账，且闪星公司对北京闪星公司、广州闪星公司、上海闪星公司的销售区域有限制，北京闪星公司的产品不能销售到湖南省境内，所以，杨宁联系星贝达（北京）化工材料有限公司（以下简称”北京星贝达”）总经理张某2、副总经理孙某2要求从其公司走账（即在北京闪星公司和兰湖化工的交易中增加北京星贝达这一环节，由北京闪星公司与北京星贝达签订三氧化二锑销售合同，开具增值税专用发票给北京星贝达，再由北京星贝达与兰湖化工签订等量销售三氧化二锑合同，开具增值税专用发票给兰湖化工）,两人表示同意。随后，杨宁应张某2、孙某2的要求以闪星公司确定的指导价或略高于指导价与星贝达（上海）化工材料有限公司（张某2是北京星贝达、上海星贝达的法人代表）签订了合同，再由上海星贝达在前述价格的基础上加100元/吨与兰湖化工签订等量三氧化二锑销售合同，最后，由兰湖化工按事先谈好的价格与大连巨星补签合同，待大连有机化工、大连巨星付款后，再将货款支付给北京闪星公司，获取非法利益。该笔业务实际交付三氧化二锑57吨，通过该笔业务，陆盛化工获取非法利益182400元。
2014年5月，被告人杨宁通过上述方式，为陆盛化工销售58吨三氧化二锑给大连巨星，获取非法利益145000元。
2014年11月，被告人杨宁通过上述方式，为陆盛化工销售58吨三氧化二锑给大连有机化工、大连巨星，获取非法利益81200元。
被告人杨宁通过增加陆盛化工交易环节，共计为陆盛化工获取非法利益408600元。
（二）利用王某职务便利增加陆盛化工交易环节，非法经营同类营业，获取非法利益的事实
2014年8月以来，王某指使广州闪星公司业务员颜某2，在其与广州市番禹华某工程塑料有限公司（以下简称”华隆宝利”）、深圳市瑞鸿化工材料有限公司（以下简称”深圳瑞鸿”）、佛山市美聚克化工材料有限公司（以下简称”佛山美聚克”）、东莞市金盛阻燃材料有限公司（以下简称”东莞金盛”）、东莞大展吉源新材料科技有限公司（以下简称”大展吉源”）等公司洽谈好业务后，以广州闪星公司的发票额度不足为由，谎称陆盛化工是广州闪星公司的分公司、经销商，要上述公司与陆盛化工签订合同，将货款直接支付给陆盛化工。通过与上述公司的81.52吨三氧化二锑业务，陆盛化工共获取非法利益102480元。
2015年，王某采取上述方式，在广州闪星公司与东莞金盛、佛山美聚克、华隆宝利等公司的交易中增加陆盛化工交易环节，为陆盛化工销售26吨三氧化二锑，获取非法利益58000元。
王某通过增加陆盛化工交易环节，共计为陆盛化工获取非法利益160480元。
（三）利用被告人刘正吾职务便利增加陆盛化工交易环节，非法经营同类营业，获取非法利益的事实
2015年3至8月份，被告人刘正吾与江苏科创石化有限公司（以下简称”江苏科创”）洽谈业务时，谎称陆盛化工是上海闪星公司的代理商，要该公司采购科经理蒋某与陆盛化工签订合同。通过上述业务，刘正吾为陆盛化工销售三笔共15吨三氧化二锑，陆盛化工获取非法利益31000元。
综上，被告人杨宁、刘正吾、刘自斌、肖军及王某、曾某2通过增加陆盛化工的交易环节，非法经营同类营业，2014年获取非法利益511080元，获得税后非法利益468332.58元;2015年获取非法利益89000元，获得税后非法利益74516.55元,共计获取非法利益600080元，获得税后非法利益542849.13元。
2015年2月16日，陆盛化工对2014年的税后非法利益468332.58元和正常业务税后利润80283.69元，共计548616.27元进行分配，每人分红46183元，另被告人杨宁获得非法利益提成56178元，王某获得非法利益提成20053元，被告人刘自斌和曾某2均获得正常业务提成8068元。根据陆盛化工2014年税后非法利益占2014年陆盛化工所有利润的85.37%，该笔46183元分红中税后非法利益为39427元。具体分配情况为：王某分得66236元（提成、分红）、杨宁分得102361元（提成、分红）、刘正吾分得46183元、肖军分得46183元、刘自斌分得89850元（提成、分红、工资等）、曾某2分得70671元（提成、分红、工资等）、曾某1获得工资13500元。后刘自斌安排曾某1将以上金额通过银行转账的方式分给杨宁、王某等人，曾某2分得的70671元案发时仍留在曾某1的个人账户上。上述人员将分得的赃款均用于个人及家庭消费开支。
上述事实，有由检察机关提交，并经法庭质证认证的下列证据予以证明:
1、陆盛化工、兰湖化工工商注册登记资料，证明两公司的基本情况。
2、证人彭某的证言，证明她系陆盛化工会计。每个月曾某1、刘自斌将做账的发票给她，她再按会计准则制作财务凭证，2014年4月至12月的凭证交给了曾某2，2015年1月至9月的凭证在她手中。陆盛化工的经营情况以账务凭证为准。
3、证人曾某1的证言及同步录音录像资料，证明他于2009年注册兰湖化工。2014年4月份注册陆盛化工，公司地点就在兰湖化工。通过工作他知道陆盛化工实际股东是刘自斌、曾某2、杨宁、王某、刘正吾、肖军六人。刘自斌负责公司日常经营，他是公司出纳兼行政人员，每月工资1500元。北京闪星公司和陆盛化工的业务是杨宁负责，2014年上半年至2015年，北京闪星公司、陆盛化工、大连有机化工的交易总量为200吨左右，利润40万左右。广州闪星公司和陆盛化工的业务是王某负责。2014年8月至2015年1月，广州闪星公司和陆盛化工的氧化锑交易总量为80吨左右，利润20万左右，客户包括深圳瑞鸿、佛山美聚克、华某、东莞金盛、东莞兆荣等企业。上海闪星公司和陆盛化工的业务是刘正吾负责，2015年上海闪星公司、陆盛化工和江苏科创的业务量为15吨，利润3万左右。总之，分红前税后利润为548616.27元，具体业务以财务凭证为准。2015年初，他核算出2014年的利润后告知刘自斌后，刘自斌发给他一张利润分配表，他按该表将钱发给了王某等人，曾某2的钱在他的卡上。通过查看银行交易流水（工商银行账号19×××20），其中转给王某66236元，转给杨宁94727元、杨宁妻子葛某100000元（系杨宁、肖军、刘正吾的），转给刘自斌89850元。自己工资13500元，会计工资5400元，曾某270671元。
4、证人孙某1的证言，证明他系大连有机化工董事长。2014年4月，杨宁、刘自斌到大连找他和采购科科长张某1，跟他们讲陆盛化工是刘自斌及杨宁的姑父曾某2等开设的公司，请求他采购氧化锑时照顾一下陆盛化工，他们同意了。2014年4月，杨宁、刘自斌通过兰湖化工卖过57吨氧化锑，6月、11月，通过陆盛化工做了两单共116吨氧化锑，货款已付清。
5、证人张某1的证言，证明她系大连有机化工、大连巨星采购科科长。2014年上半年，刘自斌、杨宁到大连找她和董事长孙某1，刘自斌讲其已经退休了，现在自己开了家陆盛化工，希望他们以后能够在与北京闪星公司的业务中关照一下陆盛化工。她和孙某1都答应了。2014年4月，事先与北京闪星公司杨宁谈好品牌、价格、数量后，应杨宁的要求与兰湖公司签合同，她们从兰湖公司采购57吨三氧化二锑，由兰湖公司开具发票，她们付款给兰湖公司，货款均已付清。后他们又事先与北京闪星公司杨宁谈好品牌、价格、数量后，应杨宁的要求与陆盛化工签合同，又先后两次从陆盛化工共采购116吨氧化锑，由陆盛化工开具发票，她们付款给陆盛化工，均已付清。
6、证人张某2的证言，证明他系星贝达（北京、上海）化工有限公司经理。杨宁通过星贝达（上海）化工有限公司在北京闪星公司和陆盛化工、兰湖公司之间走过三次票，只是利用开发票来增加中间环节，并未实际交付货物，具体由副总孙某2负责。
7、证人孙某2的证言，证明她系星贝达（北京）化工有限公司副总经理。杨宁在2014年利用星贝达公司在北京闪星公司和陆盛化工、兰湖公司的交易之间走了三次票，只是利用开发票来增加中间环节，并未实际交付货物。第一次走票是杨宁通过兰湖公司与上海星贝达发生57吨闪星牌氧化锑业务，第二次、第三次走票是杨宁通过陆盛化工与上海星贝达两次均发生58吨闪星牌氧化锑业务。
8、证人梁某的证言，证明她系华隆宝利的采购员。2014年8月起，颜某2代表广州闪星公司与她们谈好闪星牌氧化锑的价格、数量后，跟她讲广州闪星在湖南开了一家分公司叫陆盛化工，陆盛化工的货也是广州闪星的，因为他们公司发票不够，要她们公司和陆盛化工签合同，由陆盛化工开票给她们，对她们来说只要是闪星牌氧化锑、价格合适就可以，她就同意了，通过颜某2从陆盛化工购买了18.02吨闪星牌氧化锑，至今还欠陆盛化工货款10多万元。
9、证人黄某的证言，证明她系佛山美聚克的采购经理。2014年8月，王某代表广州闪星公司跟他们洽谈好业务后，称广州闪星公司发票不够用，他们公司在湖南成立一家陆盛化工，是他们的分公司和代理商，王某要他们将货款付给陆盛化工，发票也由这家公司向他们开具，并承诺货由广州闪星公司发货，质量没问题。2014年8月至2015年4月，他们公司从陆盛化工采购了13吨氧化锑，货款已付清。
10、证人林某的证言，证明他系深圳瑞鸿的总经理、大展吉源的实际控制人。2014年8月份以后，颜某2代表广州闪星公司前来洽谈业务后，提出深圳瑞鸿、大展吉源与闪星公司的业务由陆盛化工开发票和签合同，并讲陆盛化工是他们闪星公司成立的，货还是闪星牌的，他知道国企经常注册分公司做业务开发票，就相信了。此后就由陆盛化工跟他们签合同，开发票。深圳鸿瑞从陆盛化工购入13.5吨氧化锑，大展吉源从陆盛化工采购10吨氧化锑，还欠货款1万多元。
11、证人贾某的证言，证明他系东莞金盛的总经理。2014年10月以后，他与王某谈好购买闪星牌氧化锑的价格、数量后，王某提出陆盛化工也是闪星公司的，货也是闪星牌氧化锑，价格也一样，王某要他们将货款付给陆盛化工，发票也由这家公司向他们开具，对于他们公司是一样的，他就同意了。他们公司从陆盛化工购入13吨氧化锑，货款已付清。
12、证人孙某3的证言，证明他系东莞恒德塑胶原料公司、浩联新材料公司的采购员。2014年9月，他找颜某2采购氧化锑，颜某2以广州闪星公司的名义谈好合同后，向他提出陆盛化工是广州闪星公司的总公司，以后恒德公司、浩联新材料公司的货由陆盛化工开票，合同也由陆盛化工签订，他同意了。恒德公司从陆盛化工采购2吨氧化锑，浩联公司采购3吨氧化锑，货款已付清。
13、证人郝某的证言，证明他系诚而诺公司总经理。2014年8月，他经朋友介绍认识了王某，他向王某提出从广州闪星公司购买氧化锑，并当场谈好了价格，后他要业务员具体操作。直到检察机关找他调查时才知道王某以陆盛化工的名义签的合同、开的票。公司从陆盛化工采购了3吨氧化锑，货款已付清。
14、证人陈某1的证言，证明他系弘某公司的法人代表。2014年8月，他联系王某采购氧化锑，王某代表广州闪星公司与他洽谈好合同及价格后，称广州闪星公司发票不够，这单由广州闪星公司代理商陆盛化工开票过来，要他们将钱直接付给陆盛化工，货还是广州闪星公司的，质量没问题，价格按谈好的结算，他同意了，从陆盛化工采购2吨氧化锑，货款已付清。
15、证人陈某2的证言，证明她系东莞市兆荣塑料公司采购员。2014年9月份，颜某2代表广州闪星公司与她谈好出售0.5吨氧化锑后，颜某2说陆盛化工是闪星公司的分公司，要以陆盛化工的名义开具发票，她同意了。公司从陆盛化工共采购1吨氧化锑，货款已付清。
16、证人孙某4的证言，证明他系东莞禄顺化工公司总经理、广州奥鹏化工公司法人代表。2014年10月份，颜某2代表广州闪星公司与他谈好出售4吨氧化锑后，颜某2说陆盛化工是闪星公司的分公司、代理商，要以陆盛化工的名义开具发票，他同意了。禄顺公司从陆盛化工采购1吨氧化锑，奥鹏公司从陆盛化工采购3吨氧化锑，货款已付清。
17、证人蒋某的证言，证明他系江苏科创的副总经理。2015年3月和5月，他打电话向刘正吾分别要了5吨氧化锑，刘正吾以上海闪星公司的名义报了价，他们谈了一下后确定了价格，一周后刘正吾打电话讲发票寄过来了，并讲销货公司换成了陆盛化工，付款给陆盛化工就行，他问为什么，刘正吾称陆盛化工是闪星公司的经销商。2015年7月，刘自斌、刘正吾来到他办公室，刘自斌讲其已退休，也在做三氧化二锑的业务，他就向刘自斌要了货，并与陆盛公司签订了合同。货款已付清。
18、证人禹某的证言，证明他系闪星公司销售部部长。闪星公司在产品价格方面先由闪星公司价格领导小组确定一个指导价，销售部再将指导价告知北京闪星公司、上海闪星公司、广州闪星公司、杭州闪星公司四家子公司经理，要求他们销售产品时不能低于指导价，并遵守公司的”好价销售原则”，就是高出指定价销售，尽可能为公司产品卖个好价钱。不允许子公司经理将现有客户介绍给其他公司，也不允许其成立公司或参股销售与闪星公司同种、同类或类似的产品。
19、证人颜某1的证言，证明她系曾某1的妻子。她不清楚陆盛化工的事，也没有参与过陆盛化工的经营和管理，既未出过资，也未分过红。曾某1曾用过她的身份证，但没有告诉她作何用途。她表妹梁聪葱在她家住过一段时间，不可能在长沙成立公司。
20、证人葛某的证言，证明她系杨宁的妻子，2015年杨宁要曾某1转了10万元到她工商银行的账户上（账户19×××22），被她用于家庭生活开支了。
21、兰湖公司与大连巨星的购销合同及财务凭证（57吨），2014年至2015年陆盛化工与北京闪星公司、星贝达、大连巨星等公司销售合同、业务往来凭证，陆盛化工与大连有机化工的财务凭证，北京闪星公司与陆盛化工、星贝达业务统计表，北京闪星公司、星贝达（上海）公司财务凭证，陆盛化工财务凭证，陆盛化工业务利润核算表，证明杨宁等人通过增加陆盛化工交易环节的经营、获利情况。
23、广州闪星公司与陆盛化工销售合同及财务凭证，陆盛化工与深圳瑞鸿、大展吉源、华隆宝利、佛山美聚克、东莞金盛、弘某公司、诚而诺公司、浩联新材料公司、东莞市兆荣塑料公司、广州粤鹏化工公司、东莞禄顺化工公司业务往来财务凭证及相关工商登记资料，证明王某等人通过增加陆盛化工交易环节的经营、获利情况。
24、湖南省鉴真司法鉴定中心电子数据鉴定意见书，证明侦查机关将依法扣押的王某的两个优盘内存数据进行恢复和提取，其中提取到陆盛化工台账。该台账证明王某等人通过增加陆盛化工交易环节的经营、获利情况。
25、上海闪星公司、江苏科创、陆盛化工财务凭证，陆盛化工业务利润核算表，证明刘正吾等人通过增加陆盛化工交易环节的经营、获利情况。
26、杨宁、葛某、肖军、刘正吾、刘自斌、王某、曾某1的银行交易记录，证明杨宁、肖军、刘正吾、刘自斌、王某分得赃款的情况。
27、同案人王某、曾某2的供述，亦证明上述事实，并与上述证据相互印证。
29、被告人杨宁、肖军、刘自斌、刘正吾的供述及同步录音录像资料，亦证明上述事实，并与上述证据相互印证。
上述证据，符合证据的合法性、客观性与关联性特征，本院依法予以确认。
另查明：
案发后，被告人杨宁、肖军、刘自斌、刘正吾、张红林退缴了所有赃款，其中退缴到冷水江市人民检察院的赃款均未随案移送本院，由冷水江市人民检察院依法处理。
2015年11月5日，娄底市人民检察院干警在长沙市锑都家园抓获被告人刘自斌；11月8日，被告人杨宁在北京主动向冷水江市检察院干警投案；11月18日，被告人肖军、刘正吾主动到娄底市人民检察院投案；12月31日，长沙市车站派出所民警在长沙市芙蓉区马王堆疗养院宿舍门口抓获被告人张红林。到案后，五被告人均如实供述了自己的犯罪行为。
上述事实，有由检察机关提交，并经法庭质证认证的下列证据予以证明:
1、扣押决定书扣押物品清单、湖南省非税收入一般缴款书，证明杨宁、肖军、刘自斌、刘正吾、张红林退缴赃款的情况。
2、冷水江市人民检察院出具的补充侦查情况说明、长沙铁路公安处长沙车站派出所出具的归案情况说明，证明杨宁、肖军、刘正吾、刘自斌、张红林的到案经过。
3、被告人杨宁、肖军、刘正吾、刘自斌、张红林的供述及同步录音录像资料，证明五被告人如实供述自己的罪行。
上述证据，符合证据的合法性、客观性与关联性特征，本院依法予以确认。
综上所述，被告人杨宁、肖军、张红林及王某通过增加申某公司交易环节，非法经营同类营业，获取非法利益182945.58元，其中被告人杨宁、王某、肖军各分得40000元，张红林分得62945.58元；被告人杨宁、肖军、刘自斌、刘正吾及王某、曾某2等人通过增加陆盛化工交易环节，非法经营同类营业，获取非法利益542849.13元，其中，杨宁个人得赃款95605元，肖军个人得赃款39427元，刘正吾个人得赃款39427元，刘自斌个人得赃款39427元。杨宁涉案非法利益数额为725794.71元，个人得赃135605元；肖军涉案非法利益数额为725794.71元，个人得赃79427元；刘正吾涉案非法利益数额为542849.13元，个人得赃39427元；刘自斌涉案非法利益数额为542849.13元，个人得赃39427元；张红林涉案非法利益数额为1','2018-09-28
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