签发
合议庭成员
拟稿
校对
青海省西宁市中级人民法院
民事判决书
****
（ 2017）青01民初383号
原告：青海宏信混凝土有限公司，统一社会信用代码：×××，住所地：西宁经济技术开发区。
法定代表人：王伟东，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王荣玲，该公司员工。
委托诉讼代理人：王红妍，青海勤云律师事务所律师。
被告：周康明，公民身份号码×××，男，汉族，1971年9月20日出生，住浙江省东阳市。
委托诉讼代理人：汪春虎，青海泰宏律师事务所律师。
原告青海宏信混凝土有限公司（以下简称宏信公司）与被告周康明买卖合同一案，本院于2017年11月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宏信公司的委托诉讼代理人王红妍，被告周康明的委托诉讼代理人汪春虎到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告宏信公司向本院提出诉讼请求：1、被告周康明支付拖欠的混凝土款7205020元；2、被告周康明支付违约金2161506元；3、本案诉讼费由被告周康明承担。事实与理由：2014年6月22日，原告与被告签订了为西宁新建邮件处理中心工程项目供应混凝土的《预拌混凝土供销合同》。合同签订后，原告按期保质地向被告供应混凝土，而被告却未按合同约定支付混凝土款，直到原告年终例行对账时，被告于2016年12月16日确认尚拖欠原告混凝土款7205020元。因合同第六条第一款第5项中明确约定被告如逾期付款的，每逾期一日，按逾期未付款总额的千分之一点五承担违约责任，故被告需向原告支付违约金2161506元。现被告未按约定给付所欠货款，故依法提起诉讼。
被告周康明辩称，对于货款本金无异议，但周康明只是职务行为，不应承担给付货款的责任。原告违约金计算过高，请求依法予以核减。
原告宏信公司围绕诉讼请求提交了如下证据：1、预拌混凝土购销合同，拟证明宏信公司与周康明签订了买卖合同，同时约定宏信公司未按期支付货款应按日千分之一点五计付违约金。2、对账单，拟证明周明康确认欠付货款数额为7205020元。
被告周康明质证认为，对预拌混凝土购销合同及对账单的真实性均不持异议，但预拌混凝土购销合同的相对方是甘肃第六建设集团有限公司青海分公司，周康明是项目负责人，其行为职务行为。对账单的相对方也是甘肃第六建设集团有限公司青海分公司，周康明仅是在联系人处签名。
本院经审查后认为，宏信公司和周康明对预拌混凝土购销合同、对账单的真实性均无异议，故对上述证据作为认定本案事实的证据予以采信。
根据当事人的诉、辩主张和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月22日，宏信公司与甘肃第六建设集团有限公司青海分公司西宁邮件处理中心项目部签订《预拌混凝土购销合同》，由宏信公司向新建的西宁邮件处理中心工程供应混凝土，合同对供货时间、合同标的及价格、供货方式、预拌混凝土质量标准、验收标准、价款结算及付款方式、违约责任、解决争议的方式等作了约定。双方在合同中就违约责任约定，如未按合同约定结算、付款的，宽限期为五日，宽限期满，每逾期一日，按逾期未付款总额的千分之一点五承担违约责任。合同签订之前和之后，宏信公司于2013年4月至2015年10月期间向甘肃第六建设集团有限公司青海分公司西宁邮件处理中心项目部供应了价值12210550元的混凝土，宏信公司共支付混凝土款5000000元，尚欠7205020元货款，致纠纷产生。
另查明，周康明与甘肃第六建设集团有限公司青海分公司系挂靠关系。
本院认为，原告宏信公司与甘肃第六建设集团有限公司青海分公司项目部签订的《预拌混凝土购销合同》是双方真实意思的表示，且不违反法律的规定，合法有效，双方均应按约履行各自的义务。因周康明与甘肃第六建设集团有限公司青海分公司系挂靠关系，宏信公司可以选择挂靠人或被挂靠人独立承担责任，也可主张挂靠人和被挂靠人共同承担民事责任。经法庭释明后，宏信公司在本案中坚持只主张挂靠人周康明独立承担责任，应视为对自己权利的自由处分，应予支持。周康明抗辩其行为系职务行为，不应承担责任的理由不能成立，不予采信。在合同履行中，周康明未如约履行付款义务是导致本案纠纷产生的根本原因，故周康明应当承担给付货款的责任及承担相应的违约责任。对于违约金的数额，虽然《预拌混凝土购销合同》中明确约定了违约金的计算方式，但经计算后宏信公司主张的违约金明显过高，且周康明请求法庭予以核减，当事人的经济活动应当遵循公平原则确定各方的权利和义务，故应予核减违约金的相应数额。违约金以宏信公司尚欠7205020元的混凝土款为基数，以人民银行同期贷款利率4.35%上浮50%后再增加30%的损失计算为妥，对于计算的天数，因涉案工程主体封顶的时间不能确定，以双方签字确认结算的时间2016年12月16日作为计算违约金的起算时间，以一审起诉之日的时间作为截止时间进行计算较为合理，经计算违约金的数额为509305元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九的规定，判决如下：
一、被告周康明在本判决生效之日起十日内给付原告青海宏信混凝土有限公司货款7205020元，承担逾期付款违约金509305元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费77366元，由被告周康明负担63719元，由原告青海宏信混凝土有限公司负担13647元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。
审判长山有梅
审判员刘永健
人民陪审员陈祎
二〇一八年二月六日
书记员张婷婷
**附：本判决适用的法律条文**
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百三十四条第一款“人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。”
第一百四十二条“法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。”
最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。
**** **附：本判决适用的法律**
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。