辽宁省抚顺市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)辽04刑终284号
原公诉机关辽宁省抚顺市顺城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐宏新。因本案于2014年10月15日被监视居住，同年11月20日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现押于抚顺市第二看守所。
辩护人齐永森，辽宁北天律师事务所律师。
辽宁省抚顺市顺城区人民法院审理辽宁省抚顺市顺城区人民检察院指控原审被告人徐宏新犯受贿罪、利用影响力受贿罪一案，于2016年10月24日作出（2015）顺刑初字第223号刑事判决。宣判后，原审被告人徐宏新不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，被告人徐宏新系国家工作人员林某（另案处理）的姐夫，马某某（辽宁省沈阳景盛园林景观工程有限公司法定代表人，另案处理）与林某是小学同学。马某某为与时任中共沈阳市辽中县县委副书记、辽中县人民政府县长的林某搞好关系，以便在日后工程承揽等方面得到照顾，并感谢林某在其承揽的安装声控灯工程中提供的帮助，于2008年春节前向林某行贿人民币5万元。2008年5月左右，林某将被告人徐宏新派到马某某处参与经营工作。2008年10月8日，被告人徐宏新在林某的授意下与马某某签订了一份合作协议，意在用合作协议的形式掩盖从马某某处得到提成款的非法目的。此后，马某某利用林某的职务便利，在辽中县承揽了绿化工程。2009年1月25日，被告人徐宏新在林某的同意下收受马某某的行贿款人民币30万元。同年3月25日，沈阳景盛园林景观工程有限公司注册成立，马某某为该公司法定代表人，亦为该单位经理。同年6月28日，被告人徐宏新在林某的同意下收受沈阳景盛园林景观工程有限公司的行贿款人民币10万元；同年9月10日，被告人徐宏新在林某同意下收受沈阳景盛园林景观工程有限公司的行贿款人民币20万元。林某于2011年4月至2013年2月期间，先后任中共沈阳市和平区区委副书记、沈阳市和平区副区长、代区长、区长、沈阳长白岛管委会主任（兼）、沈阳满融经济区管委会主任（兼）、中共沈阳市和平区区委书记。在此期间，马某某利用林某的职务便利，在沈阳市和平区承揽了绿化工程。2012年8月24日，被告人徐宏新在林某的同意下收受沈阳景盛园林景观工程有限公司的行贿款人民币96万元。2012年9月，被告人徐宏新在林某的同意下收受沈阳景盛园林景观工程有限公司的行贿款人民币104万元。
上述受贿款项共计人民币260万元。徐宏新收受上述款项前与林某通谋，林某知晓徐宏新收受上述款项，并授意徐宏新保管。2014年2月，林某迫于反腐形势的压力及他人涉嫌经济犯罪被立案，授意被告人徐宏新退回赃款，后被告人徐宏新将赃款110万元退回。
2013年12月份，被告人徐宏新利用林某职务上的便利条件及其与林某的亲属关系身份，向辽宁省沈阳景盛园林景观工程有限公司法定代表人、经理马某某索要了辽A9Z9**号奥迪A4轿车一辆，并过户到其儿子徐某某名下。经估价，该车价值人民币183，535.00元。赃物被徐宏新个人占有。
被告人徐宏新于2014年10月14日被抓获。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人徐宏新的具体犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十八条之一第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十九条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》第十一条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十八条、第十九条的规定，以被告人徐宏新犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一百万元；犯利用影响力受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二十万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币一百二十万元。
上诉人徐宏新的上诉理由是：其与马某某是合伙关系，所得钱物为合伙分红，与他人无关；其所作出的认罪供述是遭到刑讯逼供作出的，故其不构成受贿罪和利用影响力受贿罪。
上诉人徐宏新之辩护人提出的辩护意见是：上诉人徐宏新与马某某是合伙关系，且上诉人受到刑讯逼供，口供不真实、故认定上诉人徐宏新构成受贿罪和利用影响力受贿罪，事实不清，请求二审法院改判无罪。
经审理查明：
一、受贿事实
上诉人徐宏新系时任中共沈阳市辽中县县委副书记、辽中县人民政府县长林某（另案处理）之姐夫。2008年5月左右，徐宏新被林某安排到从事绿化工程的马某某（另案处理）处参与经营工作。2008年10月8日，上诉人徐宏新在林某的授意下与马某某签订了一份合作协议，意在以合作协议的形式从马某某处得到提成款。此后，马某某利用林某的职务便利，在辽中县承揽了多项绿化工程。2009年1月25日，上诉人徐宏新在林某的同意下收受马某某人民币30万元。同年3月25日，沈阳景盛园林景观工程有限公司注册成立，马某某为该公司法定代表人，亦为该公司经理。2009年6月28日、9月10日，上诉人徐宏新在林某的同意下先后收受沈阳景盛园林景观工程有限公司人民币10万元、20万元。2011年4月至2013年2月，在林某任中共沈阳市和平区区委副书记、沈阳市和平区副区长、代区长、区长、沈阳长白岛管委会主任（兼）、沈阳满融经济区管委会主任（兼）、中共沈阳市和平区区委书记期间，马某某利用林某的职务便利，在沈阳市满融经济区承揽了多项绿化工程。2012年8月24日、9月，上诉人徐宏新在林某的同意下，又先后收受沈阳景盛园林景观工程有限公司人民币96万元、104万元。
徐宏新收受上述款项前与林某通谋，林某知晓徐宏新收受上述款项，并授意徐宏新保管。2014年2月，林某迫于反腐形势的压力及他人涉嫌经济犯罪被立案，授意徐宏新退回赃款，后上诉人徐宏新退回赃款人民币110万元。
上述事实有下列证据予以证实：
1、另案被告人马某某供述，我与林某是小学同学，我们关系很好，经常接触。2007年左右，林某给我介绍了一个声控灯工程，并让我找辽中县招标办的彭某某具体联系。我找到彭某某，彭让我买招标文件，但他怎么帮我打的招呼我不知道，最终这个工程我低价中标。2008年春节前，我去林某家看望林某的母亲，给了一张存有5万元钱的建行卡，并给林某打电话告诉他这件事，还用手机短信把银行卡的密码发给林某了。我给钱的目的就是为了答谢林某，另外想通过林某妈在林某面前说点好话，建立感情，以后能多给我点活。2008年三四月份开始，我在辽中陆续干了辽中县西环绿化工程、浦河绿洲绿化工程、景观小品工程、西岸补植工程、湖心岛土石方绿化工程等等，总计能有2000万元的工程。这些工程都是林某跟彭某某打好招呼后，让我直接去找彭某某，彭某某让我放心去投标。后来这些工程我都中标了。徐宏新是2008年6月通过林某电话里推荐到我公司上班的。我征求徐宏新意见一个月给他开多少钱，徐宏新说：“不用开工资，我到这来不是挣工资来了，我要是挣工资就不会到你这来，我到这来是入股来了。”2008年9月，我到林某家详细和他谈股份的事，我说给他利润百分之五十的股份，林某说给他百分之三十就行，我同意了。当时我和林某之间没有签订协议，签协议是徐宏新提出来的，徐宏新代表林某同我签订的协议，钱给徐宏新实际就是给林某的。签订协议后我告诉过林某，目的是让林某继续给我工程干，在工程回款上给我提供帮助。林某和徐宏新签订这个协议目的是想让分成合理合法化。徐宏新就是在我手底下干活，不存在什么分工，哪有事我就安排他去干，他不是技术人员，没有园林技术资格证书，不会看图纸。2009年1月8日，我在建行办卡存了30万元，当天送给了林某爱人韩某某，但当天晚上林某就让徐宏新把这张卡给我退了回来。过了几天，徐宏新让我把这30万元钱提出来给他。2009年1月25日，我把30万元现金给了徐宏新。2009年6月份，徐宏新说他要用钱，让我给他汇10万元钱，我于2009年6月28日在中国建设银行辽中支行给徐宏新转的10万元。2009年9月份，徐宏新跟我说他儿子结婚要装修房子，跟我要20万元钱，我于2009年9月10日用我的建行卡给徐宏新转账了20万元。我成立公司的时候和林某说过，他当时说你想办就办呗，他是县长，他同意干，我就等于找到了靠山，园林绿化施工资质是林某到沈阳市城管局任局长后给我办的。签订协议后干的沈阳满融经济区的四个工程，当时林某任沈阳市和平区区长，满融经济开发区也归区政府管理。2011年底，徐宏新和我说，林某告诉他沈阳和平区满融开发区有绿化工程，让我从网上查查怎么招投标。当时彭某某已经调到和平区蓝海文化投资有限公司当法人代表，发包单位就是他们。我找到彭某某，他和我说这事林某和他说过，所以才让我投标。我不知道彭某某是怎么帮我的，他也不可能告诉我，招标方式三家入围，根据业绩、报价高低有招标公示板，招标公司说谁中标了就中标了，实际就是暗箱操作，我分析彭在招标过程中肯定说话了。2012年6月份，工程结束后，沈阳蓝海文化有限公司给我们公司转来工程款1300万元，其中拨付到我公司账户650万元，转到我挂靠的国美园林绿化有限公司700多万元。我打电话告诉林某工程款下来了，他说知道了。过了几天，徐宏新打电话要工程提成款，我说工程款除去成本没挣什么钱，先给拿100万元。徐宏新说100万元太少，要200万元。我于2012年8月24日通过国美园林绿化有限公司给了徐宏新一张96万元的电汇，徐宏新提出电汇到沈阳市皇姑区圣豪迈啤酒批发部。之后，我陆续提够104万元现金给的徐宏新。我是看林某的面子才给徐宏新2**万元的。徐宏新来我公司以后，我干的绿化工程大部分是找林某要的，徐宏新也说，没有他林某就不能让我干了，我过去直接给林某送钱，林某没要，所以我通过徐宏新给钱，就相当于给林某钱了。2014年1月份一天，徐宏新约我在我家附近见面，他说现在形势挺紧张，要把提成的钱还我。2014年2月份，徐宏新先还了我90万元，但他让我给他打了一张150万元的收条。徐宏新的意思是我自己承揽过的泗水科技新城绿化工程应该给他60万元提成钱，我一直没给他，他就用这60万元顶账了，但这个工程回款才60万元，而且小泗水工程是我自己要的，与林某、徐宏新无关，他不应该分钱。第二天，徐宏新又给了我20万元现金，我给他打了一张20万元的收条。同时徐宏新还让我给他写了几份这几年给开工资的收条，这些收条都是同一时间打的，徐宏新为了造假用了不同样式的纸，看着更像是每年分别打的。徐宏新给我退钱的时候很不情愿，我理解是林某让徐宏新退的。退钱的时候我不想给徐宏新打收条，因为我给他钱的时候也没让他打收条，但徐宏新说不打不行，得让他看，我觉得徐宏新说的“他”是指林某。
合作协议表明，马某某与徐宏新于2008年10月8日签订合作协议，并确定盈余分配比例为7:3。
通用记账凭证、进账单、电汇凭证、银行明细、转账凭条表明，马某某于2009年1月25日取款30万元，于2009年6月28日给徐宏新转款10万元，于2009年9月10日给徐宏新转款20万元；沈阳蓝海发展有限公司于2012年8月21日给辽宁国美园林绿化工程有限公司转款100万元，辽宁国美园林绿化工程有限公司于2012年8月24日给沈阳市皇姑区圣豪迈啤酒批发部电汇96万元。
收条、支付凭证表明，马某某于2014年2月写了两张收条，记载共收到徐宏新人民币170万元；写了四张支付凭证，记载共支付徐宏新工资款90万元，落款时间为2009年1月、2010年1月、2011年2月、2013年1月。
记账凭证、工资表证实了2012年4月至2014年6月沈阳景盛园林景观工程有限公司发放工资的人员情况，工资表中不包括徐宏新。
2、另案被告人林某供述，2006年9月，我到辽中担任县长，我小学同学马某某求我帮他联系工程。2007年左右，辽中有一个30多万元的声控灯工程，我让马某某去找当时的辽中县招标办主任彭某某具体联系，我给彭某某打了电话，让他帮助马某某拿到这个工程。2008年春节前，马某某送给我5万元钱，一方面是感谢我帮他承揽了这个声控灯工程，另一方面也是想与我搞好关系，让我再继续帮助他承揽工程。这5万元被我用于生活支出了。2008年春节过后，马某某多次和我说过要给我干股的事情。后来我又陆续让彭某某帮马某某安排了几个绿化工程。2008年5月，我安排我姐夫徐宏新帮马某某干活，当时马某某还只是挂靠其他公司承揽工程。我和徐宏新说让他替我去当合伙人，将来挣钱了分他点。一方面我想让徐宏新替我看着马某某的工程质量，另外我考虑如果将来拿马某某的干股，就让徐宏新作为我的代理人替我签协议，收取和保管提成款，这样就算被查处也很难查到我本人。2008年9月左右，马某某详细和我谈了给我干股的事，他说要给我百分之五十的干股，我说百分之三十就行，并且让他和徐宏新具体签订协议。2008年10月左右，徐宏新和马某某共同起草的协议，内容主要是马某某干工程利润的百分之三十归徐宏新，徐宏新曾将协议给我看过。2009年1月的一天，马某某到我家给了我妻子韩某某一张建设银行银行卡，我知道这是马某某给我的干股分红，但直接收银行卡感觉不安全，就让徐宏新把银行卡给马某某退了回去。过了十几天，徐宏新和我说马某某要给拿30万元的分红款，我让徐宏新先收下替我保管，等用的时候再去他那取。马某某和我提起过他要成立公司这件事，他是想知道我今后是否还愿意帮他，如果我让他成立公司，今后就会帮他找活。2010年4月，我调到沈阳市城市建设管理局任职，2011年4月左右，我又调到沈阳市和平区任区长，马某某靠我的关系在和平区承揽了一些工程，具体还是我让马某某直接找彭某某，彭某某如何操作我不清楚，当时彭某某已经到和平区蓝海投资公司任总经理了。2011年初，马某某找我帮他办理施工资质审批，我给当时的质检站站长王建平打电话，让王建平帮忙办理。我让马某某带相关材料直接去找王建平。后来马某某和我说资质的事情已经办完了。2009年3月左右，徐宏新给我打电话，说他要用10万元钱，问我能不能从马某某那先要提成款，我说可以，让他直接找马某某，就说我同意了。2009年9月份左右，徐宏新给我打电话，说他儿子（就是我外甥）徐某某要结婚装修房子，问我能不能从马某某那先拿20万分红款，我同意了，也是让他直接找马某某去办。2012年9月，徐宏新特意到我家找到我，说是马某某给拿了200万元分红款，问我怎么办，我告诉他先放在他那里，我用的时候去取。这是属于我个人的干股分红。马某某通过徐宏新给我钱是因为我帮他承揽了不少工程，我虽然没有投钱，但如果没有我的帮助，他就承揽不到那么多工程，自然也挣不到那么多钱。2014年春节前，张东阳出事后，我感觉国家反腐形势很严峻，马某某给我的干股在徐宏新处保管我怕不安全，就让徐宏新把钱都退还给马某某。后来徐宏新和我说事情都办完了，让我放心，但具体他怎么办的我不清楚。
3、证人彭某某证言证实，我与林某是2006年9月左右认识的，他当时从沈阳市团委调到辽中县任职。2007年底，我担任辽中县招标办副主任，负责县招标办的全面工作。有一次我到林某办公室汇报辽中县县城老旧居民楼的楼道声控灯的安装工作，林某和我说他有一个同学叫马某某，是干工程的，有什么合适的活让他参与一下。过了不长时间，马某某给我打电话，说声控灯这个工程他想干，让我帮忙，并说以后如果有活让我也想着点他。马某某当时没有自己的公司，他找了一家有资质的公司进行挂靠。因为林某同我打过招呼，我在马某某竞标过程中详细向他介绍有关招投标文件的精神，对在招投标的具体程序，给予马某某指导，以利于马某某在投标过程中得到高分，有利于中标。这个工程马某某中标了。马某某干完声控灯工程后，又在辽中县干了几个绿化工程。林某曾让我在不违背原则的情况下，给马某某一些照顾。2011年，我担任沈阳市和平区城管局副局长兼沈阳蓝海文化投资有限公司经理，主要负责沈阳市和平区区内的绿化工程项目。在此期间，马某某曾找到我，表示要是有绿化工程告诉他。2011年末，沈阳市和平区的浑南大道实施绿化工程，我具体负责此项工作，当时有一个标段流标。林某是当时的区长，对该项工程很关注，指示我必须在年底前有成效。后来，林某提到找一下马某某，我找到了马某某，他同意干这项工程。由于时间紧，最快的方式是让马某某以辽宁国美园林绿化公司参与投标，他自己找了辽宁北方园林绿化工程有限公司、沈阳城建园林绿化工程有限公司陪的标，最终马某某以辽宁国美园林绿化公司的名义中标。我负责此项工作时，马某某又干了两个绿化工程。这两项工程事先在工程议项时，我都提前通知他，让他参与竞标，他准备的时间要比其他的公司宽裕些，这样，他的中标率要大一些。在马某某施工完工之后，在结算工程款中，相对及时一些。2010年左右，他自己注册了一家公司，我记得他的公司叫沈阳景盛园林公司，他在辽中县干工程时，都是挂靠其他公司，在和平区干工程时他用过自己的公司名头，也挂靠过其他公司。马某某在辽中县干了大约三到四个工程。其中有楼道声控灯工程、蒲河公园的绿化工程、滨水新城的绿化工程，金额至少一千万以上。马某某在和平区一共干了三个工程左右，都是浑南大道、浑南大道分割带和浑河滩地的绿化工程，金额一千五百万左右。
4、证人宁某某系辽宁国美绿化工程有限公司副总经理，其证言证实，2012年8月21日，沈阳蓝海发展有限公司给我们公司付马某某的绿化工程款100万元，钱到了以后，马某某让我们把其中的96万元电汇给沈阳市皇姑区圣豪迈啤酒批发部，剩下那4万元钱我们交税了。2012年8月24日汇的。
5、证人张某某系沈阳市皇姑区圣豪迈啤酒批发部经理，其证言证实，2012年8月份，徐宏新找到我，和我说要往我的批发部转点钱，让我给提的现，别的就没有了。转过来96万元，是从国美园林绿化工程有限公司转来的。他说是他干绿化工程的工程款。
6、证人郑某某的证言证实，徐宏新在马某某的公司工作过，但没有职务。
7、证人王某某证言证实，徐宏新在马某某的公司工作过，对马某某承包的浑南大道的绿化工程、棋盘山泗水科技绿化工程、沈阳工程学院绿化工程、航天大学绿化工程都参与了，在公司没有职务。
8、建设工程施工合同表明，沈阳市东新园林绿化有限责任公司与沈阳近海浦东新城投资管理有限公司于2008年签订协议，承建辽中县海滨水新城二号街绿化工程一标段建设工程；沈阳市东新园林绿化有限责任公司与辽中县蒲河绿洲工程建设指挥部办公室于2008年4月5日签订协议，承建辽中县近海绿洲绿化工程二标段建设工程；沈阳新城天缘园林绿化工程有限公司与辽中县城乡建设管理局于2008年12月18日签订协议，承建辽中县城公园广场绿化带密植绿化工程（三标段）建设工程；沈阳新城天缘园林绿化工程有限公司与辽中县城乡建设管理局于2008年12月18日签订协议，承建辽中县西环街绿化工程；沈阳市东新园林绿化有限责任公司与辽中县蒲河绿洲工程建设指挥部办公室于2008年6月8日签订协议，承建辽中县蒲河公园景观小品工程建设工程；沈阳市东新园林绿化有限责任公司与辽中县蒲河绿洲工程建设指挥部办公室于2008年10月8日签订协议，承建辽中县蒲河公园湖心岛秋季绿化及土方工程建设工程；沈阳市东新园林绿化有限责任公司与辽中县蒲河绿洲工程建设指挥部办公室于2008年11月12日签订协议，承建辽中县蒲河公园东堤堤顶绿化工程一标段建设工程；沈阳绿环园林景观有限责任公司与辽中县蒲河绿洲工程建设指挥部办公室签订协议，承建辽中县蒲河公园东堤堤顶绿化工程二标段建设工程；辽宁国美园林绿化工程有限公司与沈阳蓝海发展有限公司于2011年12月15日签订沈阳市和平区政府采购合同；沈阳景盛园林景观工程有限公司与沈阳蓝海文化投资有限公司于2012年5月9日签订建设浑河满融段滩地水土保持绿化项目（一期）--绿化部分（五标段：E区）建设工程；沈阳景盛园林景观工程有限公司与沈阳蓝海文化投资有限公司于2012年5月9日签订协议，承建2012年满融地区道路绿化工程
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浑南大道和平段分割带绿化工程（二标段：B区）建设工程；沈阳景盛园林景观工程有限公司与沈阳蓝海文化投资有限公司于2013年1月31日签订协议，承建2012年满融地区道路绿化工程
--浑南大道和平段行道树栽植工程建设工程。
9、上诉人徐宏新供述，我和林某是亲属关系。2008年5月份左右，林某安排我帮马某某干工程，我去的时候，马某某已经干了一部分工程。我没有项目经理证书，没有专业技能证书，马某某用我主要是林某的原因。2008年10月份，马某某提出想跟我签一个合作协议，我起草的协议，马某某参与修改，确定工程利润的分成比例是马某某七成，我三成。我和马某某分别在协议上签了字，一人留了一份。协议成形后，我让林某看了一下。这个协议表面上是我和马某某签的，实际上是林某和马某某签的，签协议目的是为从马某某那拿钱合法化，马某某通过协议能拴住林某，达到双方共赢。因为林某有面子，在马某某工程上能起到一定作用，帮助要工程、回工程款，所以才能签三七开的协议。林某对分成款有支配权，后来钱放我这里一是我是林某派去的，他对我放心；二是林某是领导干部，没法收这个钱，只能放在我手里保管。2009年1月份，林某让我把马某某送给他的一张建设银行卡退回去。我退卡的时候马某某告诉我卡里有30万元。过了几天，马某某跟我说有笔辽中工程项目分红款30万元让我收下，我在林某家跟林某说马某某要给30万元钱，以分红款的名义，林某说知道了，让我先收下。马某某在沈阳皇姑区的一个银行附近给了我30万元现金，我将钱带回家在我手里放着。当时我让马某某给我写了一张分红款的付款条子，大致意思是2008年，干辽中工程给我的分红款30万元，有马某某和我的签名。因为这笔钱是给林某的，林某怕以卡的形式收钱有风险，马某某就以给分红款的形式给林某30万元，这样就看上去合理一些，马某某也把这30万元的事告诉过林某。我提出的写这个条子，内容是我和马某某合计出来的，马某某写的，写这个条子就是为了应付纪委和检察院检查，后来这个条子我也不知道哪去了。我和马某某签完协议后他就着手成立自己的公司，但具体是什么时间成立的我记不住了。2009年6月，我做生意需要资金，当时我手里没钱，就让马某某往我的建设银行卡里转账10万元钱。这10万元钱是给林某的，要钱之前我跟林某打过招呼。2009年9月份，我新买的房子要装修，我再次让马某某将20万元钱打到我建行卡上，这钱用来付开发公司的购房尾款了。这20万元钱也是给林某的，要钱之前我跟林某打过招呼。这两次马某某给我钱，我像以前一样让马某某写了一张分红款的付款条子，大致意思是辽中的工程项目分红款。因为钱是给林某的，写这个条子是为了应付检查的，看上去显得合理一些。2012年8月份，马某某在满融经济区干的工程回款1000多万元，我知道这事后就找到马某某商量分工程利润的事。马某某说给我拿200万元，我同意了。一笔96万元钱的分红款是马某某从沈阳国美园林工程绿化有限公司转到我朋友张某某沈阳雪花啤酒批发部盛京银行的账户，之后我就分多次从张某某盛京银行的账户里把96万元现金取出来，先后存在我和我妻子林某某名下的盛京银行、建行、中行卡里。2012年9月份，马某某又给了我104万元现金，我先后存在我和我妻子名下的盛京银行和招商银行卡里。这200万元是马某某通过我给林某的，我跟马某某定完200万元数额之后，我在林某家跟林某说马某某工程款回来了1000多万,可以跟他分钱了，马某某说给拿200万元分红款，林某说我和马某某定，分的钱先放我手保管。2014年2月，当时反腐败的形势紧张，林某让我把钱给马某某退回去。我分两次退给马某某110万元，第一次退90万元，第二次退20万元。退90万元的时候，我让马某某给我打了一个150万元的收条，因为马某某公司承揽小泗水绿化工程时马某某答应给我60万元，就用这60万元抹账了。退20万元打了一个20万元的收条。另外，我还让马某某打四张金额总计是90万元支付我工资的工资条，加起来正好是260万元。四张工资条是同一时间打的，落款时间不同是为了应付检查，为了造假逼真点我还用了不同的纸张。这些工资条实际上就是用来平账，不平账我就得多退钱。我和林某说过给马某某退了110万，剩下的用工资条和小泗水绿化工程抹的账。
10、徐宏新家银行查询部分情况汇总、银行对账单证实徐宏新、林某某银行卡支取情况。
二、利用影响力受贿事实
2013年12月份，上诉人徐宏新利用林某职务上的便利条件及其与林某的亲属关系身份，向辽宁省沈阳景盛园林景观工程有限公司法定代表人暨经理马某某索要了辽A9Z9**号奥迪A4轿车一辆，并过户到其儿子徐某某名下。经估价，该车价值人民币183535.00元。
上诉人徐宏新于2014年10月14日被抓获。
上述事实清楚，有下列证据予以证实：
1、另案被告人马某某供述，2011年年初，我在沈阳新龙业奥迪4s店花了31万元人民币左右买了一辆奥迪A4轿车，当时买车是用的我的名，这个车买回来之后，一直是徐宏新开，当时他开这个车主要是为了跑业务。2012年下半年的一天，具体时间记不清了，徐宏新找到我说让我把奥迪A4轿车过户给他，他开这台车还是用在给公司跑业务，并说给我18万元钱，车过户后，他自己上保险、加油、保养，不用我出费用，我同意了。过了几天，徐宏新打电话管我要了一张我身份证复印件，车手续一直在车里，徐宏新打电话告诉我过户的事办完了，当时我就说知道了，没说别的。因为徐宏新是林某的姐夫，送徐宏新就相当于送给林某了，这样的话我能讨好林某，跟林某多要些工程做，我就能多挣钱。
2、证人徐某某系上诉人徐宏新之子，其证言证实，我2011年结婚后和我父母分开过了。我名下有一台奥迪A4车，车牌是辽******。这个车我没花钱，是我父亲徐宏新给我的，具体怎么来的我不知道，大概是2013年12月我开始使用的。这辆车原来的户主是谁我不知道，我把身份证给了我父亲徐宏新，他给我办理的过户手续。原来的牌照我记不清了，好像是辽A9Z9**。这个车今年的保险费是我出的，保养也是我花钱做的。以前的事我就不知道了。
3、税收通用完税证、二手车销售统一发票表明，马某某于2010年11月3日购置奥迪牌轿车一辆，于2013年12月22日转卖给徐某某。
4、价格鉴定结论书表明，涉案奥迪A4轿车价值人民币183535.00元。
5、上诉人徐宏新供述，我儿子徐某某名下的奥迪车是马某某的，这个车我开了三年多，后来我跟马某某说，这个车我平时给公司跑业务，不如把车给我，我继续跑业务，车的费用也不用公司出，马某某就同意了。他把本人身份证和车的相关手续给我，我去沈阳车管所办的车辆过户更名手续，把车辆所有人变成了我儿子徐某某的名字。
认定本案事实的综合证据：
1、案件来源、到案经过及情况说明证实了该案形成过程及被告人徐宏新于2014年10月14日被抓获，次日被指定居所监视居住的事实。
2、公务员登记表、干部任免审批表等材料表明，林某具有国家机关工作人员身份，其于2006年9月至2010年4月先后担任辽中县委副书记、副县长、县长，沈阳近海经济区管委会主任（兼）等职务；2010年4月至2011年4月任沈阳市城建局局长、党委副书记；2011年4月至2013年2月，先后任沈阳市和平区区委副书记、副区长、代区长、区长、沈阳长白岛管委会主任（兼）、沈阳满融经济区管委会主任（兼）、沈阳市和平区委书记。
上述证据，均经原审庭审质证，在本院审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。在本院审理过程中，上诉人徐宏新及其辩护人均未提供新的证据。
本院认为，上诉人徐宏新作为国家机关工作人员林某的亲属，在林某利用职务便利为他人谋取利益后，受林某指使代为收受他人财物后共同占有，其行为已构成受贿罪。上诉人徐宏新作为国家机关工作人员林某关系密切的人，利用林某的职权便利，为他人谋取不正当利益，索要他人财物，其行为亦构成利用影响力受贿罪，应与受贿罪数罪并罚。关于上诉人徐宏新及其辩护人所提上诉人徐宏新与马某某系合伙关系，不构成受贿罪、利用影响力受贿罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人徐宏新及另案处理的林某均曾在侦查阶段供述，林某利用自身职务之便多次为马某某承揽工程提供便利，上诉人徐宏新在林某的同意下与马某某签订所谓的“合作协议”意在为收取干股，以合法的形式掩盖非法目的，且在反腐形势严峻的情形下，林某系因怕犯罪事实败露而让上诉人徐宏新退回所谓“分红款”，另案处理的马某某供述及证人彭某某等证人证言亦佐证了上述证实。关于上诉人徐宏新及其辩护人所提徐宏新的有罪供述系在刑讯逼供情况下作出的上诉理由及辩护意见，由于上诉人及辩护人没有提供徐宏新受到刑讯逼供的线索及证据，故上诉人及其辩护人的上述上诉理由及辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。另查，上诉人徐宏新在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应予从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 汪爱军
审 判 员 胡 伟
代理审判员 朱虹霖
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 张瀚书