呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
(2015)呼民一终字第00980号
上诉人（原审被告）苗永生，农民，住内蒙古呼和浩特市托克托县。
被上诉人（原审原告）闫满后，1964年5月15
日出生，汉族，农民，住内蒙古呼和浩特市××县。
委托代理人王利明，内蒙古蒙信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）薛虎君，1973年8月18
日出生，汉族，司机，住内蒙古呼和浩特市××县。
上诉人苗永生因与被上诉人闫满后、被上诉人薛虎君健康权纠纷一案，不服托克托县人民法院（2015）托民初字第186号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月18日公开开庭审理了本案。上诉人苗永生，被上诉人闫满后及其委托代理人王利明，被上诉人薛虎君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年11月5日苗永生雇佣薛虎君利用其自有的装载机在××县闫满后的院落南面苗永生的沙场装沙子。在当日中午12时许，薛虎君驾驶装载机在工作时将闫满后撞伤，闫满后当即被送至托克托县医院进行治疗，经诊断为：1、多发性股骨骨折，2、左膝内侧副韧带损伤，3、双侧坐骨骨折，4、双侧趾骨骨折。为此住院治疗51天、花费医疗费61883.78元。之后，经内蒙古中泽司法鉴定中心进行伤残等级及二次手术费用鉴定，评定为Ⅹ级伤残、二次手术费为15000元。在此期间，薛虎君垫付医疗费4845.8元，双方因此产生纠纷。另查明，闫满后系农村户口。闫满后诉请苗永生与薛虎君连带赔偿其医疗费等各项费用共计225430元。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。薛虎君驾驶装载机将闫满后撞伤，虽然在庭审过程中，薛虎君辩称闫满后系醉酒后自行跌倒碰在装载机的铲子上造成的伤害，因此，薛虎君认为闫满后自身也存在过错、应担承担50%的承担的责任。但其未能提供确实、充分的证据予以证明，故对薛虎君的该主张依法不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，”行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，薛虎君应当承担赔偿责任。同时闫满后与薛虎君主张薛虎君与苗永生系雇佣关系，虽然在庭审过程中苗永生予以否认，并辩称系承揽关系，但从庭审已查明的事实可知，薛虎君与苗永生不符合承揽关系的法律要件，而是形成雇佣关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第九条第一款：”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。雇主承担连带责任的，可以向雇员追偿”的规定，虽然闫满后的损害后果是由薛虎君造成的，但薛虎君系苗永生所雇佣，该损害后果应当认定为其从事雇佣活动所致，故薛虎君、苗永生应当对闫满后的损害后果承担连带赔偿责任。同时，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，闫满后作为成年人没有采取合理的注意来保护其身体免受损害，对损害后果存在一定的过错，应承担10%的责任。对于闫满后主张的医疗费61883.78元，在庭审过程中闫满后认可薛虎君曾垫付3000元，薛虎君亦提交《托县医院门诊收费收据》共计1845.8元，因此应依法予以核减，即57037.98元（61883.78-4845.8）依法予以支持。对于闫满后主张的护理费12120元（101元/天×120天）、营养费3600元（40元/天×90天）、住院伙食补助费2040元（40元/天×51天）及二次手术费15000元，符合法律规定，依法予以支持。对于闫满后主张残疾赔偿金56700元，因闫满后系农业户口，再根据鉴定意见，认定闫满后的综合赔偿指数为10%。因此，闫满后的残疾赔偿金为19952元（9976元/年×20年×10%）。对于闫满后主张的误工费28782元，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第二款”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，依法确定闫满后的误工费为10906元（83元/天×113天）。对于闫满后主张的精神抚慰金6000元，依法确认3000元。对于闫满后主张的被扶养人闫俊奎生活费32723.3元，因闫满后未能提供合法的收养手续，依法不予支持。对于闫满后主张的交通费，综合认定300元。上述费用合计123955.98元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、薛虎君、苗永生于本判决生效后十日内赔偿闫满后医疗费等各项费用合计123955.98元的90%即111560.38元；二、驳回闫满后的其他诉讼请求。案件受理费4848元（缓交940元）、鉴定费2750元，由闫满后负担3320元，由薛虎君、苗永生负担4278元。
苗永生不服一审判决，向本院提出上诉称，一、薛虎君驾驶的装载机在给苗永生装沙子完毕后，装载机在停止状态下，并不是闫满后所述的在倒车时将其撞伤，闫满后的伤势系其在醉酒状态下自行不慎跌倒在装载机前方，此证据有托县公安局新营子派出所出具的询问笔录在案佐证，另外，医院的护士说闫满后当时喝了一瓶半白酒。庭审笔录中闫满后喝酒的事实其本人的认可，足以证明，闫满后当时属严重醉酒状态，应对此事故承担主要责任，闫满后醉酒不慎自行掉落装载机下是造成此次事故的直接原因，理应对此负主要责任，请二审法院查清事实，作出并一个公正的判决。二、苗永生与薛虎君系承揽关系，薛虎君用自己的装载机给苗永生装沙，双方不存在隶属关系，薛虎君给苗永生交付工作成果，并获得相应的报酬，拉一趟付一趟的钱；薛虎君具备专业的技能、专业的工具，自主决定工作流程与具体方法，完全不受苗永生的支配和安排，显然是更符合承揽关系的特征，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定做人不承担赔偿责任。三、一审中，医疗费61883元是医院结算收据合计的，但本案病情是外科，用药清单中有很多不是外科所用，让薛虎君、苗永生全部承担显然不合理；对第二次手术费及鉴定费用25000元希望二审法院酌定，第二次手术费并未实际发生且鉴定费用过高；护理费、误工费的期限无依据，十级伤残并不需要100天的护理。对于误工费需要提供用工单位的工资证明。综上，一审判决认定事实错误，使用法律不当，请求撤销一审判决，依法改判。
闫满后答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，维持原判，驳回苗永生上诉。
薛虎君答辩称，认可苗永生上诉意见。
二审中，苗永生新提供了证人证言。证人高峰证明苗永生薛虎君之间是承揽关系。高峰给苗永生拉过沙子，一车沙子高峰挣一百元钱。闫满后对高峰的证言真实性认可，对所要证明的问题不予认可。薛虎君不发表质证意见。
本院认为，本案的争议焦点为：一、苗永生与薛虎君系承揽关系还是雇佣关系；二、薛虎君与闫满后各自承担责任的比例是否正确：三、一审确认赔偿的数额及计算的依据是否正确。
针对第一个焦点问题,《中华人民共和国合同法》第二百五十一条之规定，”承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同......”。本案中，薛虎君用自己的装载机给苗永生装沙向苗永生交付工作成果，并获得相应的报酬，拉一趟付一趟的钱。薛虎君利用专业的装载机工具，自主决定工作流程与具体方法，完全不受苗永生的支配和安排，双方不存在隶属关系，显然是更符合承揽关系的特征，薛虎君与苗永生之间应形成的是承揽关系。
针对第二个焦点问题,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十条之规定，”承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”薛虎君无相应资质驾驶装载机，且在装载过程中打电话，其本身重大过失，致在自家门口的闫满后受伤，薛虎君应当承担60%的赔偿责任，赔偿闫满后各项损失72435.27元（123955.98元+4845.80元）×60%-4845.80元。苗永生作为定作人在选任用人上有过失，苗永生应当承担30%的赔偿责任，赔偿闫满后各项损失38640.53（123955.98元+4845.80元）×30%。同时，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，闫满后作为成年人，且喝酒后在苗永生的沙场附近其自家门口乘凉没有采取合理的注意保护其身体免受损害，对损害后果存在一定的过错，闫满后自己应当承担10%责任。
针对第三个焦点问题,关于医疗费用，闫满后主张的医疗费61883.78元，有医疗单位的票据，确认医疗费用为61883.78元。薛虎君曾垫付医疗费用4845.8元，薛虎君垫付的医疗费用应在其承担赔偿总额中予以核减，一审计算有误，应予纠正。关于第二次手术费及鉴定费用，闫满后以司法鉴定机构的意见为依据，本院予以支持；闫满后的鉴定费有鉴定机构的票据，本院予以支持。关于闫满后护理费、误工费，法鉴定机构的意见为：误工300日，护理120日，一审认定，误工113日，护理120日，以上一审认定并无不妥，本院予以支持。
综上，苗永生的上诉理由部分能成立，对其上诉请求部分予以支持。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持托克托县人民法院（2015）托民初字第186号民事判决第二项，即”驳回闫满后的其他诉讼请求”；
二、撤销托克托县人民法院（2015）托民初字第186号民事判决第一项，即”薛虎君、苗永生于本判决生效后十日内赔偿闫满后医疗费等各项费用合计123955.98元的90%即111560.38元”；
三、薛虎君于本判决生效后十日内赔偿闫满后医疗费等各项费用合计72435.27元；
四、苗永生于本判决生效后十日内赔偿闫满后医疗费等各项费用合计38640.53元。
一审案件受理费4848元（缓交940元）、鉴定费2750元，由闫满后负担3320元，由薛虎君负担2566.8，苗永生负担1711.2元。
二审案件受理费4848元，薛虎君负担2908.80，苗永生负担1939.20元。
本判决为终审判决。
审判长杨福金
审判员殷玉凤
审判员何玉山
二〇一五年十一月九日
书记员于文硕