陕西省安康市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)陕09刑终4号
原公诉机关陕西省岚皋县人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘斗海，男，汉族，1964年4月27日出生，大学专科文化程度，住岚皋县城关镇城。2009年11月3日曾犯贪污罪被岚皋县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑,缓刑考验期二年。2011年至本案案发前受聘担任佐龙镇敬老院办公室主任、报账会计兼出纳员。2016年7月12日因涉嫌犯贪污罪被岚皋县人民检察院刑事拘留，同年7月22日被取保候审。
陕西省岚皋县人民法院审理岚皋县人民检察院指控的原审被告人潘斗海贪污一案，于2016年10月21日作出（2016）陕0925刑初33号刑事判决。宣判后，原审被告人潘斗海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，岚皋县佐龙镇敬老院系财政全额拨款的事业单位。自2011年4月至案发前，被告人潘斗海受聘担任佐龙镇敬老院办公室主任、报账会计兼出纳员。期间，被告人潘斗海利用职务便利，将其2011年至2013年期间经手收取的代养费等收入合计15080元予以隐瞒并据为己有。
2015年10月30日，被告人潘斗海从个体户胡某1手中购进372斤猪肉，胡某1为其提供了两张红颜色复写的空白的岚皋县生猪定点屠宰厂出厂肉品合格证明，被告人潘斗海遂产生利用多余空白合格证明套钱的念头，利用职务便利在复写的空白合格证明上填写了472斤×13.00元=6136元，并将该票证予以报账核销后将套取的6136元据为已有。嗣后，被告人潘斗海又找到胡某1让其在岚皋县生猪定点屠宰厂出厂肉品合格证明另一联上填写了372斤×13.00元=4836元并将该票证予以报账核销。
2016年7月12日，被告人潘斗海将岚皋县佐龙镇敬老院2011年4月25日至2013年8月12日开院以来所收费汇总表一份及现金15080元上交岚皋县佐龙镇财政审计所。同日，岚皋县人民检察院以潘斗海涉嫌贪污罪立案侦查。侦查中，被告人潘斗海被传唤到案后如实供述了自己贪污的犯罪事实。2016年7月22日，被告人潘斗海向岚皋县人民检察院退缴涉案款6136元。被告人潘斗海上述退缴的两笔涉案款共计21216元先后被岚皋县人民检察院扣押。
2009年11月3日，被告人潘斗海曾犯贪污罪被陕西省岚皋县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年。
原审法院认为，被告人潘斗海时任受聘的岚皋县佐龙镇敬老院办公室主任、报账会计兼出纳员，系事业单位中从事公务的人员，应视为国家工作人员。其利用职务之便，采取侵吞、骗取的手段非法占有公共财物，涉案金额21216元，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款（三）项“贪污数额在一万元以上不满三万元，具有以下六种特殊情形之一的，应当认定为《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款规定的其他较重情节；（三）：曾因故意犯罪受过刑事追究的”的规定，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据确实充分，罪名准确，应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款（一）项、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第九十一条、第九十三条第二款、《中华人民共和国刑法修正案（九）》四十四第一款（一）项、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款（三）项、第十九条第一款的规定，判决：一、被告人潘斗海犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币100000元。二、对扣押在案的被告人潘斗海非法所得赃款21216元予以没收，由扣押机关上缴国库。
上诉人（原审被告人）潘斗海上诉称，原审法院认定事实错误，其2011年至2013年间经手的15080元代养费是用于垫付敬老院的通话费和差旅费，套取的6136元是用于冲抵烟酒招待费。请求本院支持其上诉理由。
经审理查明，二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审经当庭举证质证，认定案件事实的证据有：
1、被告人潘斗海的供述证实，他自2011年起担任佐龙镇敬老院办公室主任兼会计报账员期间，利用审核、报账的职务便利将经手收取的2011年至2013年徐某某、张某1、詹某1、尹某1等人的代养费等收入15080元隐瞒据为已有。2015年10月30日，他利用胡某1给他的肉品合格证明以购买肉品的名义套取了6136元据为己有。
2、证人张某2的证言证实，他2011年初雇请佐龙镇敬老院的人帮其干活儿，每人每天10元，十几个劳动力的劳务费他交给了储成才。
3、证人邱某1的证言证实，胡某2住在她家屋后，现去了河北保定。胡某2的丈夫徐某2几年前去世了，与徐某某是亲兄弟。
4、证人詹某2的证言证实，2012年6、7月份，她父亲詹某1在佐龙镇敬老院住了1个月，所支付的300元生活费交给储成才还是潘斗海记不清楚了。2012年底，她父亲又在佐龙镇敬老院住了2个月，每月300元生活费都交给了储成才。
5、证人张某3的证言证实，她二哥张某1，2012年9月被送至佐龙镇敬老院，住了一年多，每月代养费400元，共交了5000元左右，分三次交清的。
6、证人张某4的证言证实，张某1是他弟弟，被送到佐龙镇敬老院住了一年多，每月收费400元，都是他妹子张某3负责处理。
7、证人张某5的证言证实，2013年4月15日，他将母亲尹某1送至佐龙镇敬老院寄养，每月生活费400元。
8、证人秦某某的证言证实，佐龙镇敬老院属于镇政府下属的事业单位，潘斗海是佐龙镇敬老院办公室主任兼报账员和出纳，敬老院的收支由潘斗海凭发票报储成才审核，储某某审核后报民政所审核，民政所审核后报镇财政所社保会计审核后再报给他审核，他审核完后报镇上分管财经的领导审核之后就可以到镇财政所报账了。
9、证人丁某某的证言证实，他担任佐龙镇民政所所长并自2016年1月份兼任佐龙镇敬老院院长。储某某、潘斗海经手收取佐龙镇敬老院的其他收入情况没向他汇报过。
10、证人潘某某的证言证实，2016年7月11日晚，父亲潘斗海让他取15000元钱急用，他当晚即支取了现金15000元钱交给父亲，并把父亲送到佐龙财政所后就走了。
11、证人樊某的证言证实，她自2012年起担任佐龙镇财政所所长。2013年佐龙镇敬老院专账上共三笔收入，第一笔是2013年8月5日17号凭证收入慰问金10000元，五保赔偿收入5000元；第三笔是2013年12月30日28号凭证其他收入6300元。2016年7月11日晚，潘斗海找到她给她看了一张《2011年4月25日-2013年8月12日开院以来所收费用汇总表》，并要把15000多元的代养费等收入交给她，她说自己没管帐，也不是经办人，不能收现金，所以这笔钱就没收。
12、证人刘某某的证言证实，他从2013年12月调至佐龙镇财政所任副所长。潘斗海在2013年是否到佐龙镇财政所上交过佐龙镇敬老院代养费他不清楚。2016年7月12日早上，佐龙镇药检所郭芳找到他，交给他一张表，该表是佐龙镇敬老院2011年4月25日至2013年8月12日开院以来所收费用汇总表，总金额15080元。郭某说潘斗海委托她来把佐龙敬老院这笔15080元收入给交了，他便按照程序入了账。这张表他以前没见过，潘斗海也没有跟他说起过这笔款。
13、证人郭某的证言证实，2016年7月11日晚上十点多，潘斗海拿着一张清单和15080元现金请她交到信用社去，她就找到刘某某把清单、钱交了。
14、证人胡某1的证言证实，2015下半年，他向佐龙镇敬老院卖了几次肉，但没有在一天内送过2次肉，而且每次卖肉都没有超过400斤。办案人员出示的两张肉品合格证其中有一张是472斤，该张合格证上面的字不是他签的，他也不清楚是怎么回事。
15、办案人员陈某某、杜某某2016年8月1日出具的到案情况说明一份，证实案件来源及岚皋县人民检察院以被告人潘斗海涉嫌贪污罪于2016年7月12日立案侦查；被告人潘斗海经检察机关传唤到案。
16、户籍证明信，证实被告人潘斗海出生于1964年4月27日，是具有刑事责任能力的自然人。
17、国家事业单位登记管理局事证第161242600222号、161092500146号事业单位法人证书复印件两份、岚皋县民政局岚民政字（2011）77号关于聘请农村敬老院服务人员的通知复印件一份，证实岚皋县佐龙镇敬老院系事业单位；全额拨款。
18、岚皋县佐龙镇人民政府2016年7月27日出具的证明复印件、佐龙镇敬老院2012年9月4日作出的佐敬发字（2012）06号关于潘斗海、张某2二位同志职务调整的通知、佐龙镇敬老院2013年2月21日作出的佐敬发字（2013）02号关于院务管理委员会成员责任分工的通知、佐龙镇敬老院2013年8月1日作出关于成立安全管理工作领导小组的通知、佐龙镇敬老院2016年1月20日作出关于成立院务管理委员会成员责任分工的通知各1份和佐龙镇敬老院聘用合同两份共计六页，证实被告人潘斗海受聘于佐龙镇敬老院先后担任办公室主任、报账会计兼出纳员工作。
19、从潘斗海电脑中打印的佐龙镇敬老院2011年4月25日至2013年8月12日开院以来收费汇总表一份，证实被告人潘斗海经手佐龙镇敬老院2011年至2013年所收取的代养费等收入共计15080元。
20、从岚皋县佐龙镇财政审计所复制的佐龙镇敬老院会计凭证等资料计33页，证实徐某某、詹某某、胡某3（2013年1月至3月）、张某1和尹某1由岚皋县佐龙镇敬老院代养的事实情况。
21、从岚皋县佐龙镇财政审计所复制的记账凭证、现金缴款单、代养费收取一览表复印件共计12页，证实被告人潘斗海2013年12月17日、2014年8月12日、2016年5月24日三次向佐龙镇敬老院账户上交代养费等收入情况。
22、由潘某某提供的移动公司通话清单四份和工商银行岚皋支行取款明细一份，证实2016年7月11日20时30分，潘某某接到被告人潘斗海电话让其取15000元钱，他即在江贤梅的银行卡中支取15000元交给了潘斗海。
23、从岚皋县佐龙镇财政审计所复制的陕西省农村金融机构现金缴款单及岚皋县佐龙镇敬老院2011年4月25日至2013年8月12日开院以来所收费汇总表各一份，证实被告人潘斗海将其经手佐龙镇敬老院2011年4月25日至2013年8月12日开院以来所收代养费及其他收入总金额15080元于2016年7月12日入账。
24、从岚皋县佐龙镇财政审计所复制的记账凭证，附岚皋县生猪定点屠宰厂出厂肉品合格证明计4页，证实被告人潘斗海以岚皋县生猪定点屠宰厂出厂肉品合格证明复写件套取6136元据为己有的事实。
25、陕西省岚皋县人民法院(2009)岚刑初字第28号刑事判决书一份，证实被告人潘斗海曾犯贪污罪于2009年11月3日被判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期二年。
26、岚皋县人民检察院扣押财物清单，证实被告人潘斗海2016年7月12日将涉案款15080元上交佐龙镇财政所；同年7月22日退缴涉案款6136元，上述退缴的涉案款被岚皋县人民检察院扣押。
上述证据来源合法，内容客观真实，能相互印证证实案件事实，本院予以确认。在审理期间，上诉人亦未提交新的证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）潘斗海任岚皋县佐龙镇敬老院办公室主任、报账会计兼出纳期间，利用职务之便，采取侵吞、骗取的手段非法占有公共财物，涉案金额21216元，且其曾因故意犯罪受过刑事追究，故其行为已构成贪污罪。上诉人潘斗海的上诉理由，未提交新的证据予以佐证，且一审判决中已详细阐述，本院不再赘述。故上诉人潘斗海的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 章生学
审 判 员 刘效梅
代理审判员 邝 希
二〇一七年二月二十日
书 记 员 李 优