江西省上饶市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)赣11刑终439号
原公诉机关江西省婺源县人民检察院。
上诉人（原审被告人）程焰光，男，1988年7月4日出生，汉族，江西省婺源县人，小学文化，农民，住婺源县；曾因犯盗窃罪于2005年11月15日被婺源县人民法院判处拘役二个月；因犯盗窃罪于2007年4月5日被婺源县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；因犯盗窃罪于2017年2月24日被福建省福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元；现因涉嫌犯盗窃罪，于2017年7月11日被婺源县公安局刑事拘留，同年8月16日经婺源县人民检察院批准逮捕，同日被婺源县公安局执行逮捕，现羁押于婺源县看守所。
上诉人（原审被告人）彭永春，男，1994年6月5日出生，汉族，江西省万载县人，初中文化，无业，住万载县；因涉嫌犯盗窃罪于2017年7月17日被羁押于福州市第一看守所，2017年7月19日被婺源县公安局刑事拘留，同年8月16日经婺源县人民检察院批准逮捕，同日被婺源县公安局执行逮捕，现羁押于婺源县看守所。
江西省婺源县人民法院审理江西省婺源县人民检察院指控原审被告人程焰光、彭永春犯盗窃罪一案，于2017年11月8日作出（2017）赣1130刑初201号刑事判决。原审被告人程焰光、彭永春不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2016年4月26日至5月1日间，被告人程焰光、彭永春和欧某露（另案处理）先后九次在婺源县城用一字螺丝刀撬开汽车车窗玻璃，并进入汽车内窃取财物，具体情况如下：
1.2016年4月26日凌晨，被告人程焰光、彭永春和欧某露来到婺源县城书乡路紫阳三小对面路段，撬开蔡立江的浙Ｇ×××××车窗户玻璃，未窃走车内财物。
2.2016年4月26日凌晨，被告人程焰光、彭永春和欧某露来到婺源县城茶乡西路民生酒家门口，盗走吴银和的赣Ｅ×××××车内1个手提包。
3.2016年4月26日凌晨，被告人程焰光、彭永春和欧某露来到婺源县城锦屏路爱车某洗车店门口，盗走周某的赣Ｅ×××××车内1个手提包。
4.2016年4月29日凌晨，被告人程焰光、彭永春和欧某露来到婺源县城河畔居小区，盗走程某的粤Ｓ×××××车内人民币400余元。
5.2016年4月30日凌晨，被告人程焰光、彭永春和欧某露来到婺源县民政局对面停车场，撬开余辉的赣Ｅ×××××车窗户玻璃，未窃走车内财物。
6.2016年4月30日凌晨，被告人程焰光、彭永春和欧某露来到婺源县城景悦阳光大酒店停车场，盗走张焱祺的鄂Ｅ×××××车内2包黄鹤楼香烟。经婺源县价格认证中��认定，该两包黄鹤楼香烟价值为人民币48元。
7,2016年5月1日凌晨，被告人程焰光、彭永春和欧某露来到婺源县城七里亭小区，盗走张某的晋Ａ×××××车内人民币100余元。
8.2016年5月1日凌晨，被告人程焰光、彭永春和欧某露来到婺源县城才士大道，盗走王某的浙Ｇ×××××车内人民币300余元。
9.2016年5月1日凌晨，被告人程焰光、彭永春和欧某露来到婺源县城才士大道华逸大酒店后停车场，盗走江某的浙Ｃ×××××车内1张1000元面值外币、1张旧版人民币100元及零钱。
另查明，公安机关经侦查于2017年6月21日经指纹比对锁定犯罪嫌疑人程焰光、欧某露，并于2017年7月5日将其上网追逃。被告人程焰光、彭永春分别于2017年7月11日、7月17日��福州公安机关抓获归案。归案后被告人程焰光、彭永春如实供述了犯罪事实。被告人程焰光曾两次因犯盗窃罪婺源县人民法院判处拘役和有期徒刑的刑罚，并因2016年9月在福州犯盗窃罪，于2017年2月24日被福建省福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元，刑期自2016年10月12日起至2017年7月11日止。
原判认为，被告人程焰光、彭永春以非法占有为目的，多次窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，予以支持。被告人程焰光、彭永春共同实施盗窃，是共同犯罪，且作用相当，均是主犯，应当按照各自所参与的全部犯罪处罚。被告人程焰光、彭永春归案后如实供述犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；九次盗窃中有两次盗窃未遂，可比照既遂犯从轻处罚；采用破坏性手段盗窃他人车内财物造成车辆玻璃损毁，应酌情从重处罚。被告人程焰光曾因犯盗窃罪被判处刑罚后再次实施盗窃行为，应酌情从重处罚。被告人程焰光在前罪刑罚执行期间发现漏罪，依法应予数罪并罚。综上，对被告人程焰光依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第二十三条，第七十条、第六十九条之规定；对被告人彭永春依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第二十三条之规定，判决：一、被告人程焰光犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元；连同前判有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币四千元。二、被告人彭永春犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元。
宣判后，程焰光、彭永春均不服，向本院提出上诉。
程焰光上诉提出：盗窃犯意的提出者系欧某露，撬车窗玻璃的也是欧某露，其仅仅是爬入车内偷东西，故原审判决认定其系主犯错误，原判对其量刑过重，请求二审法院查明事实，依法从轻改判。
彭永春上诉提出：原审判决认定其系主犯错误，其参与的每起盗窃中均没有实施撬车窗玻璃或偷东西的行为，其仅仅是站在车外接东西或望风，且盗得的财物数额较小，原审判决对其量刑过重，请求二审法院查明事实，依法从轻改判。
经审理查明，原判认定2016年4月26日至5月1日间，上诉人程焰光、彭永春伙同欧某露（另���处理）先后九次在婺源县城采取撬车窗玻璃的方式，分别窃取他人车内财物共计现金人民币900元，面值1000元的韩币一张，手提包二个，价值48元的香烟二包的事实以及程焰光曾因犯盗窃罪于2005年11月15日被婺源县人民法院判处拘役二个月；因犯盗窃罪于2007年4月5日被婺源县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；因犯盗窃罪于2017年2月24日被福建省福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元，刑期自2016年10月12日起至2017年7月11日止。公安机关经侦查于2017年6月21日经指纹比对锁定犯罪嫌疑人程焰光，于2017年7月5日将程焰光上网追逃。2017年7月11日程焰光被福州市公安机关抓获归案的事实，有上诉人程焰光、彭永春的供述与辩解，被害人周某、张某等的陈述，现场勘验笔录、现场图及现场照片及辨认笔录，婺价认定（2017）55号价格认定结论书，饶某刑鉴痕（2017）49号、50号手印鉴定书，程焰光、彭永春的常住人口信息表，归案情况说明，在逃人员登记表、婺源县人民法院（2007）婺刑初字第36号刑事判决书、福建省福州市鼓楼区人民法院（2017）闽0102刑初131号刑事判决书等证据予以证实。
以上证据均经一审庭审举证、质证，证据的来源合法，客观真实，且能够相互印证，能够证明本案事实，本院予以确认和采信。
本院认为，上诉人程焰光、彭永春伙同他人以非法占有为目的，采取撬车窗玻璃的方式，二年内九次实施盗窃犯罪（其中两次未遂），窃取他人财物数额较大，其行为构成盗窃罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。同时，本案系程焰光在福州所犯前罪刑罚执行期间被侦查机关发现的漏罪，依法对程焰光所犯的本罪与前罪予以数罪并罚。
在盗窃共同犯罪中，程焰光负责钻窗户爬入车内翻找财物，彭永春在旁边望风并手电帮助照明，查看车内有无东西，相互分工配合，均系主犯，原审法院据此将其二人认定为主犯并无不当，但彭永春的行为作用略次于程焰光。二上诉人提出在共同犯罪中起次要作用，系从犯的上诉理由不成立，本院不予采纳。程焰光、彭永春实施的九次盗窃中有两次盗窃未遂，对该两次盗窃可比照既遂犯从轻处罚；程焰光、彭永春归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；程焰光、彭永春伙同他人采用破坏性手段盗窃他人车内财物造成车辆玻璃损毁，造成被害人损失达6000余元，且未退赃退赔，可酌情从重处罚。程焰光曾因犯盗窃罪被判处刑罚后再次实施盗窃行为，具有犯罪前科，可酌情从重处罚。
综上，原审法院对该案认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但根据二上诉人在本案中的犯罪数额及情节，原审法院对程焰光、彭永春的量刑过重，应作适当改判，二上诉人提出原判量刑过重的上诉理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第二十三条、第七十条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销婺源县人民法院（2017）赣1130刑初201号刑事判决；
二、上诉人程焰光犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；与前罪有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元并罚，决定执行有期徒刑一年六��月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月12日起至2018年4月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
三、上诉人彭永春犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月17日起至2018年5月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 吴寿涛
审判员 邱艳红
审判员 陈 荣
二〇一七年十二月二十八日
书记员 凌 云