安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)皖13刑终584号
原公诉机关安徽省泗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）侍某某，男，1970年5月14日出生于安徽省泗县，汉族，小学文化，农民，住泗县长沟镇大陈村大侍庄***号34。因涉嫌犯故意杀人罪于2015年9月12日被泗县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，9月24日被泗县人民检察院批准逮捕，次日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。
安徽省泗县人民法院审理泗县人民检察院指控原审被告人侍某某犯故意杀人罪，原审附带民事诉讼原告人张某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年3月8日作出（2015）泗刑初字第00516号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人张某甲及原审被告人侍某某对附带民事判决部分服判，原审被告人侍某某对刑事判决部分不服，提出上诉。本院于2016年6月8日作出(2016)皖13刑终149号刑事裁定，撤销原判、发回重审。安徽省泗县人民法院于2016年9月30日作出(2016)皖1324刑初213号刑事判决。原审被告人侍某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年1月13日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派检察员宋冬梅、代理检察员杨亚出庭履行职务，上诉人侍某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：被告人侍某某因感情纠纷对张某乙怀恨在心，遂产生杀人之念。2015年9月12日22时许，被告人侍某某酒后持刀到张某乙家，与张某乙姐姐张某丙、妹妹张某甲发生争吵、厮打，持刀将张某甲右胳膊戳伤，张某丙、张某乙在夺侍某某刀时手和头部受伤。张某乙的父亲张某丁赶至现场后，与张某乙等人一并将侍某某制服。经鉴定，被害人张某甲损伤程度为轻伤二级。张某丙、张某乙损伤程度均为轻微伤。
另查明：庭审后，被告人侍某某让其家人主动与被害人达成调解，赔偿被害人各项损失80000元，并取得被害人的谅解。
原审法院认为：被告人侍某某故意非法剥夺他人生命，其行为构成故意杀人罪。被告人侍某某在实施犯罪过程中因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，当庭认罪，能主动赔偿被害人各项经济损失，并取得被害人的谅解，依法应予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十一条、第六十四条之规定，认定被告人侍某某犯故意杀人罪，判处有期徒刑六年六个月，剥夺政治权利二年。作案工具水果刀一把予以没收。
侍某某上诉称：其不具有杀人的故意，其行为构成故意伤害罪，不构成故意杀人罪，原判量刑过重。
出庭检察员意见：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：上诉人侍某某因感情纠纷对张某乙怀恨在心，遂产生杀人之念。2015年9月12日22时许，上诉人侍某某酒后持刀到张某乙家，与张某乙姐姐张某丙、妹妹张某甲发生争吵、厮打，侍某某持刀将张某甲右胳膊戳伤，张某丙、张某乙在夺侍某某刀时手和头部受伤。张某乙的父亲张某丁赶至现场后，与张某乙等人一并将侍某某制服，侍某某杀人未遂。经宿州市公安司法鉴定中心鉴定，被害人张某甲损伤程度为轻伤二级。张某丙、张某乙损伤程度均为轻微伤。
另查明：上诉人侍某某在一审期间让其家人主动赔偿被害人各项损失80000元，取得被害人的谅解。
上述事实，有下列经一、二审庭审质证、认证的证据证实，本院予以确认。
一、书证
（一）户籍信息证明，侍某某年龄等身份事项。
（二）抓获经过证明，侍某某于2015年9月12日在张某乙家中被泗县公安局民警抓获。
（三）泗县长沟镇中心卫生院证明、泗县中医院伤情介绍、医疗费票据、清单、出院记录、出院证明书等证明，张某甲、张某丙、张某乙受伤治疗情况。
（四）号码资料信息证明，案发当晚侍某某用手机拨打张某乙的手机并发送短信。
（五）受案登记表证明，本案由被害人张某乙于2015年9月12日22时48分报案至泗县公安局而案发。
（六）调解协议书、谅解书、收条证明，侍某某与被害人达成调解协议，取得被害人谅解的情况。
二、鉴定意见
（一）宿州市公安司法鉴定中心法医学人体损伤鉴定书载明，被害人张某甲外伤致右尺神经断裂，右手手指呈爪形手畸形，无名指、小指感觉丧失，其损伤程度为轻伤二级。张某丙外伤致头部形成1.2厘米创口，张某乙外伤致右手背尺侧形成1.7厘米疤痕，其损伤程度均为轻微伤。
（二）宿州市公安司法鉴定中心物证鉴定书载明，张某乙家卫生间内北侧地面上可疑斑迹一处、客厅北侧地面上可疑斑迹一处、客厅南侧地面上可疑斑迹一处、侍某某上衣上可疑斑迹一处，均检见人血反应，检出同一人基因型，其为受害人张某甲所留的可能性是无关个体所留的可能性的1.76×1020倍，即似然比率为1.76×1020：1；卫生间内东北角地面上可疑斑迹一处、二楼北卧室内门口木板凳上可疑斑迹一处，均检见人血反应，检出同一人基因型，其为侍某某所留的可能性是无关个体所留的可能性的8.17×1021倍，即似然比率为8.17×1021：1。
三、勘验、检查、辨认、提取等笔录
（一）现场勘查笔录、现场示意图证明，公安机关对案发现场的勘验、检查以及现场方位情况。
（二）提取笔录及照片证明，泗县公安局民警在张某乙家中提取侍某某的作案工具水果刀一把。
（三）辨认笔录证明，侍某某辨认出其在张某乙家所用的作案工具水果刀一把。
（四）泗县公安局民警提取侍某某案发当晚发给张某乙的手机短信，短信内容为“什么意思，晚上还忙啊，把我挂了我一时到你家了，你不接你今晚十个在都得死，不信试试，你不接不要后悔”。
（五）检查笔录及照片证明，泗县公安局民警对侍某某进行人身检查，发现侍某某全身有多处外伤。
四、试听资料
光盘一张，证明公安机关对侍某某讯问的相关情况。
五、被害人陈述
（一）张某甲陈述，2015年9月12日22时左右，她在二楼东屋睡觉，听到外面她大姐张某丙和一个男人在吵，她出来看是侍某某。侍某某说她二姐张某乙问他要钱了，她说侍某某少她二姐钱，侍某某说要把她一家都弄死。侍某某掏出一把长约二三十厘米的蓝柄水果刀戳她肚子，她用右手挡，刀戳在她右手臂上。她二姐夺刀，手被划破，她大姐夺刀，头被划破。侍某某又把她拖到卫生间，说要弄死她，她大姐、二姐上来拽侍某某，侍某某连续戳她二三刀，想戳她肚子，她用右胳膊去挡，都戳在她右胳膊上，侍某某戳时说把她戳死，把她一家弄死。
（二）张某乙陈述，侍某某少她钱，她向侍某某要钱，侍某某不高兴，经常讲恐吓她的话，说要把她全家杀了。2015年9月12日，侍某某打了很多电话给她，她都没接。晚上10时许，侍某某打电话说她不想好，要马上到她家来，她把电话挂了。过有十分钟左右，侍某某进入他家，从身上把刀拿出来对张某甲说“我给你戳死”，后用刀戳张某甲肚子部位，被张某甲躲掉，但右胳膊被戳伤。她和张某丙把侍某某的刀夺下来，张某丙头被戳一刀，手被戳伤，她手被划破很多口子。侍某某继续用手打张某甲，打到卫生间，她们姐妹三人把侍某某摁住，她父亲上来把侍某某堵在卫生间摁住。侍某某当晚九点二十几分许给她发过威胁短信。
（三）张某丙陈述，晚上10时许，她听到她屋门响，开灯看到一陌生男子在开隔壁她小妹张某甲的门，她问是谁怎么进来的，那人说与她无关。张某甲出来，他俩好像说钱的事，那人踹张某乙房间的门，她和张某甲拦着他，那人从上衣里摸出一把水果刀，说“我捅死你”，就用刀戳张某甲，大概戳到张某甲肚子了，她用手掰刀，手被划破。她爸上楼说要报警，那人说“你别走，我捅死你”。
六、证人证言
（一）张某丁证明，2015年9月12日晚上10时许，他看见一个男的站在楼上大厅里面和他大女儿、三女儿争吵，那男的说从他家窗户翻进来的，并从身上掏出一把刀，他连忙下楼找手机报警。那人不让他下来，说“你要走，我戳死你”。他下来后手机被碰散了没有报警。他又到楼上看到那人跌倒在卫生间里，他的三个女儿按压那个人，他上去按住那人脖子。
（二）张某戊证明，案发当晚，家里来了一个坏人，他母亲张某乙、大姑张某丙、小姑张某甲和那人厮打。张某丙递给他一把刀让他收起来，刀上面有血。
（三）刘某某证明，2015年9月12日晚11点多，他到张某丁家看到二楼客厅内都是血，张某丁在二楼卫生间内摁着侍某某。
（四）张某己证明，2015年9月12日晚上，张某丙到他家喊他，他看到张某丙的头上、身上都是血，张某丙说家里来个人用刀乱戳。他跑到张某丁家看到二楼客厅内都是血，张某丁在按侍某某，侍某某在那翻身打滚，说要戳死张某丁，张某甲在卫生间内的角落里坐着，右胳膊在流血，张某乙身上也都是血，张某丙头受伤。
（五）张某庚证明，2015年9月12日晚上10点多，他大嫂喊他说家里杀人了。他到张某丁家二楼，整个二楼大厅地板上都是血，张某丁在卫生间内按着侍某某，卫生间内都是血。
七、上诉人侍某某供述，他与张某乙是情人关系，他发现张某乙在和他交往时也在和别的男人交往，他特别生气，想报复张某乙。2015年9月12日晚上，他喝过酒后打电话张某乙不接，就带水果刀去张某乙家，发短信说要张某乙的命。他到张某乙家就没有打算活着回来，准备把张某乙杀了之后自杀。他到张某乙家楼房后，把门栓拔开，进到北院，翻窗户进入楼房内。他到二楼找张某乙。张某乙的姐姐从房间里出来问他干什么的，他说找张某乙的，这时张某甲从房间里出来，并且叫人，张某乙姐姐及张某甲拽他不让他走，他挣脱下楼，正好遇到张某乙的父亲上楼，上来就打他，张某甲也上来拽他，他拿出水果刀朝张某甲的肚子部位戳了一刀，再想用刀戳时，拿刀的手被人拽住，他拿刀在那乱动乱戳，戳到张某乙姐姐。张某乙父亲、张某乙姐姐、张某甲三人把他的刀夺下来，张某乙出来后，父女四人和他厮打，把他摁到卫生间里，民警到场把他带走。
关于侍某某提出其不具有杀人的故意，其行为构成故意伤害罪，不构成故意杀人罪的上诉理由。经查，被害人张某甲陈述侍某某在用刀戳她时说要把她戳死，把她一家弄死，与被害人张某乙、张某丙陈述内容相互印证；上诉人侍某某在侦查阶段供述其想报复张某乙，并准备把张某乙杀了，与其发给张某乙的短信内容和实施的客观行为相互印证，上述证据已形成完整的证据锁链，足以认定上诉人侍某某具有杀人的故意，其行为符合故意杀人罪的构成要件。故侍某某提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人侍某某故意非法剥夺他人生命，其行为构成故意杀人罪。侍某某在实施犯罪过程中因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，当庭认罪，主动赔偿被害人各项经济损失，并取得被害人的谅解，依法应予以减轻处罚。原判根据侍某某犯罪的事实、性质及具有的犯罪未遂、认罪、赔偿并取得谅解等情节，对其减轻处罚，判处有期徒刑六年六个月，量刑适当。侍某某关于原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡玉良
审 判 员 徐 莉
代理审判员 贾 硕
二〇一七年一月二十日
书 记 员 张 艳
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。