安徽省明光市人民法院
刑 事 判 决 书
(2011)明刑初字第00091号
公诉机关安徽省明光市人民检察院。
被告人胡正星，男，1985年6月13日生，汉族，初中文化，无业，住安徽省明光市。2005年3月17日因犯故意伤害罪被明光市人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。2008年8月9日因吸食毒品被明光市公安局行政拘留。此次因涉嫌故意伤害罪于2010年12月15日被明光市人民检察院批准逮捕（在逃），2011年2月21日被依法逮捕。现羁押于明光市看守所。
辩护人赵天广，安徽赵天广律师事务所律师。
被告人杜开磊，男，1989年2月9日生，汉族，初中文化，个体户，住安徽省明光市。2010年12月7日因涉嫌故意伤害罪被明光市公安局刑事拘留，同年12月15日被释放。2011年4月2日被本院决定取保候审。
明光市人民检察院以明检刑诉[2011]53号起诉书指控被告人胡正星、杜开磊犯故意伤害罪，于2011年3月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年4月13日公开开庭审理了本案。明光市人民检察院指派代理检察员李贯中出庭支持公诉，被告人胡正星及其辩护人赵天广、被告人杜开磊到庭参加诉讼。现已审理终结。
明光市人民检察院指控：2010年10月15日，被告人杜开磊的父亲杜某与吴某1等人产生矛盾，杜某打电话给其儿子杜开磊，被告人杜开磊遂纠集被告人胡正星赶到现场后，对吴某2等人实施殴打，致吴受伤。经鉴定，吴某1的伤情构成重伤。据此，公诉机关认为，被告人胡正星、杜开磊的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，均构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。为证明上述指控，公诉机关当庭出示了被害人陈述、证人证言、被告人供述、法医学人体损伤程度鉴定书、户籍证明等证据予以证实。
被告人胡正星、杜开磊当庭对起诉书指控的犯罪事实均供认不讳。
辩护人提出：被告人胡正星系自首且被害人吴某1的经济损失已得到赔偿，依法可从轻处罚。
经审理查明：2010年10月15日21时许，被告人杜开磊的父亲杜某因自家船上搞塔吊问题和施工方吴某1、吴某2等人产生矛盾。被告人杜开磊得知后，遂纠集被告人胡正星等人赶到明光市池河大桥沙场自家船停靠的地方，与吴某1、吴某2发生争执，后对吴某2、吴某1实施殴打，致吴某2被打落水，吴某1受伤。经明光市公安局法医鉴定：吴某1左额部开放性颅脑损伤损伤程度为重伤；左手小指损伤程度为轻伤；左顶颞部、左枕部及左耳廓创口损伤程度均为轻微伤。
案发后，被告人胡正星、杜开磊分别于2011年2月21日、2010年12月7日向明光市公安局投案。2010年11月29日，被告人杜开磊与被害人吴某1就民事部分达成和解协议，已履行，并取得被害人吴某1的谅解。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.被害人吴某1陈述，证实在2010年10月15日，其和哥哥吴某2承包了杜某家船上塔吊基座的模板工程，后双方发生矛盾，杜某打电话给其儿子杜开磊，被告人杜开磊遂纠集胡正星等人赶到现场，与其和吴某2发生争执，后被告人杜开磊、胡正星等人对其和吴某2实施殴打，吴某2被打掉入河里，其头部被杜开磊用三角铁板砸伤的事实。
2.证人吴某2证言，与被害人吴某1陈述一致。
3.证人吴某3证言，证实吴某1被打伤的事实。
4.证人杜某证言，证实在案发当日，因自家船上搞塔吊问题，其与吴某1、吴某2产生矛盾，其便打电话给其儿子杜开磊，后被告人杜开磊纠集胡正星等人赶到现场，对吴某2、吴某1实施殴打，致吴某1头部受伤的事实。
5.证人吴某4证言，证实被告人杜开磊纠集胡正星等人对吴某2、吴某1实施殴打，吴某1头部被杜开磊持三角铁板砸伤，后120救护车和公安民警均赶到现场的事实。
6.证人吴某5证言，证实被告人杜开磊纠集胡正星等人对吴某2、吴某1实施殴打，杜开磊用三角铁板对吴某1头部砸，吴某1的头当场被砸破，吴某2也被打掉入河里的事实。
7.证人李某、朱某、张某1证言，均与证人吴某5证言一致。
8.证人张某2证言，证实被告人杜开磊纠集胡正星等人对吴某2、吴某1实施殴打，后吴某1头部被打伤的事实。
9.被告人胡正星供述，其当庭对起诉书指控的犯罪事实予以供认。
10.被告人杜开磊供述，其当庭对起诉书指控的犯罪事实予以供认。
11.明光市公安局出具的法医学人体损伤程度鉴定书，证实吴某1左额部开放性颅脑损伤损伤程度为重伤；左手小指损伤程度为轻伤；左顶颞部、左枕部及左耳廓创口损伤程度均为轻微伤。
12.书证：辨认笔录共二份，证实在2010年11月11日，侦查人员将12张男性免冠正面照片让吴某2辨认，其辨认出07号照片上的人即参与打人的被告人胡正星；同年12月7日，侦查人员将12张男性免冠正面照片让被告人杜开磊辨认，其辨认出05号照片上的人即参与打人的被告人胡正星。
13.书证：明光市公安局城郊派出所出具的“案件来源”一份，证实本案由朱丙红于2010年10月15日晚报案至明光市公安局。该局经审查，于同年10月30日立案侦查。
14.书证：明光市公安局《公安行政处罚决定书》一份，证实在2008年8月9日，被告人胡正星因吸食k粉被行政拘留10日并处罚款2000元。
15.书证：明光市人民法院(2005)明刑初字第60号刑事判决书，证实在2005年3月17日，被告人胡正星因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。
16.书证：明光市公安局刑事侦查大队明光责任区刑警队出具的“投案证明”共二份，证实被告人杜开磊、胡正星分别于2010年12月7日、2011年2月21日向该队投案。
17.书证：协议书、撤诉书及收条，证实被告人杜开磊与被害人吴某1就民事部分达成和解协议，被告人杜开磊共赔偿吴某1各项经济损失合计20万元，被害人吴某1对被告人杜开磊的行为表示谅解。
18.书证：户籍证明，证实被告人胡正星、杜开磊的年龄等身份事项。
上述证据均经当庭质证，真实、合法、有效，本院予以确认。
本院认为：被告人胡正星、杜开磊故意伤害他人身体，并致人重伤，其行为已触犯刑律，均构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人胡正星、杜开磊所起的作用无明显主次之分，本案系一般共同犯罪。但被告人胡正星所起的作用相对较小。被告人胡正星有前科、劣迹，在量刑时予以考虑。被告人胡正星、杜开磊在案发后主动向公安机关投案且如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人杜开磊积极赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，本院在量刑时可酌情从轻，对其适用缓刑不致再危害社会。对辩护人提出的辩护意见均予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人胡正星犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年2月21日起至2014年8月20日止。）
二、被告人杜开磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省滁州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈克燕
人民陪审员 王 玲
人民陪审员 张黎明
二〇一一年四月十九日
书 记 员 余 平
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计