四川省资中县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1025刑初169号
公诉机关四川省资中县人民检察院。
被告人李红燕，女，1965年11月25日出生于四川省资中县，汉族，初中文化，住资中县。2016年12月22日因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪被资中县公安局刑事拘留，于2017年1月19日被逮捕，同年3月10日被取保候审。现居于家中。
辩护人蔡苌宁，四川有度律师事务所律师。
被告人杨宗卫，男，1981年11月11日出生于四川省资中县，汉族，小学文化，农民，住资中县。2016年12月30日因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪被资中县公安局取保候审。现居于家中。
四川省资中县人民检察院以资中检公诉刑诉[2017]150号起诉书指控被告人李红燕、杨宗卫犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2017年5月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年6月9日、7月21公开开庭审理了本案。四川省资中县人民检察院指派检察员李强、黎霞出庭支持公诉、被告人李红燕及其辩护人蔡苌宁、被告人杨宗卫到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2015年底至2016年12月21日期间，被告人李红燕从成都市五块石干杂市场购得30千克罂粟壳和50千克罂粟籽，在位于资中县水南镇桥南路综合市场208号22栋附137号的“伟杰”干杂店(现招牌名为”旭日”干杂店）进行加工和销售。具体犯罪事实如下：
一、2015年底和2016年4、5月份，被告人李红燕两次将1.5斤和0.6斤罂粟壳打成粉末销售给刘某。
二、2016年12月21日上午，被告人李红燕将0.1千克罂粟壳和0.1千克罂粟籽打成粉末销售给被告人杨宗卫。杨宗卫将所购买的罂粟壳粉和罂粟籽粉添加到孜然粉和熟油里用于制作烧烤销售。2016年12月21日，公安民警在杨宗卫位于资中县鱼溪镇金带街91号的烧烤店内查获并扣押添加罂粟壳制成的孜然粉3.04千克，添加罂粟籽制成的熟油20.56千克。经国家轻工业食品质量监督检测成都站鉴定：送检的疑似罂粟粉末的孜然粉、含有罂粟籽的熟油等五样送检物品中均含有不得检出的罂粟碱等物质，另三样熟油检出不得检出的罂粟碱及那可丁等物质。
三、2016年，被告人李红燕将0.15千克罂粟壳添加到卤药中销售给邓某。2016年12月29日，公安民警在邓世英位于资中县明心寺镇西街28号的卤菜店内查获并扣押未使用的卤药1.25千克。经四川绿盾司法鉴定中心鉴定：送检的卤料中掺有一定数量的罂粟壳（壳）。
四、2016年春节期间，被告人李红燕将0.05千克罂粟壳销售给彭某。2017年2月15日，公安民警在彭某位于资中县归德镇的“归德山庄”内查获并扣押0.05千克罂粟壳。经四川绿盾司法鉴定中心鉴定：送检的0.05千克疑似罂粟壳为罂粟壳。
五、2016年国庆节期间，被告人李红燕将0.15千克罂粟壳添加到卤药包内销售给周某。2017年2月17日，公安民警在周某位于资中县水南镇倒石桥市场的卤菜店内查获并扣押未使用的卤药3.24千克。经四川绿盾司法鉴定中心鉴定：送检的3.24千克卤药中掺有一定数量的罂粟壳。
2016年12月21日，资中县公安局民警会同资中县食品药品监督管理局工作人员在被告人李红燕开设的“伟杰”干杂店内查获并扣押疑似罂粟壳11.34千克、疑似罂粟籽16.9千克、疑似掺有罂粟壳粉末的五香粉10.53千克、粉碎机内疑似含有罂粟粉末28.8克。经四川绿盾司法鉴定中心鉴定：查获的疑似罂粟壳的植物品种为罂粟科罂粟（壳）。经国家轻工业食品质量监督检测成都站鉴定：罂粟壳、罂粟籽、五香粉、粉碎机内粉末状物质含有罂粟碱、吗啡、那可丁、可待因、蒂巴因不得检出的成分。
上述事实，被告人李红燕、杨宗卫在庭审中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍证明、资中县食药局移送材料等，证人刘某、彭某等的证言，扣押的罂粟壳、罂粟籽、五香粉等、四川绿盾司法鉴定中心、国家轻工业食品质量监督检测成都站鉴定意见等证据，足以认定。
本院认为：被告人李红燕、杨宗卫在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的罪名成立。李红燕、杨宗卫在侦查阶段，如实供述了犯罪事实，有坦白情节，依法可以从轻处罚。辩护人蔡苌宁关于李红燕的行为构成生产、销售有毒、有害食品罪，系初犯、坦白，可以宣告缓刑的辩护意见有理，予以支持。关于抓获李红燕时没有拒捕行为，认定自首；对被查获未销售的涉案物品，应认定为未遂的辩护意见与审理查明的事实和法律规定不符，不予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十八条之规定，判决如下：
一、被告人李红燕犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；
二、被告人杨宗卫犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；
（上列二被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、禁止被告人李红燕在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动；
四、禁止被告人杨宗卫在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动；
五、公安机关扣押在案的罂粟壳、罂粟籽等，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 余 忠
人民陪审员 曾娅淋
人民陪审员 彭 玲
二〇一七年七月二十一日
书 记 员 张芷铭
附相关法律条文节录：
1、《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
……
2、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
3、《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
4、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
5、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第九条在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。
第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。