吉林省四平市中级人民法院
p t ; \' > 刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2016)吉03刑终64号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某丙长女）杨某甲，女，1964年4月18日生，汉族，现住吉林省伊通满族自治县。
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某丙次女）杨某乙，女，1968年8月30日生，汉族，现住吉林省伊通满族自治县。
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某丙长子）杨甲，男，1971年5月1日生，汉族，现住吉林省伊通满族自治县。
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某丙次子）杨乙，男，1974年11月29日生，现住吉林省伊通满族自治县。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1945年2月26日生，汉族，小学文化，无职业，户籍地吉林省梨树县，现租住四平市铁东区。
吉林省四平市铁东区人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某丙诉原审被告人刘某某犯故意伤害罪并附带民事赔偿一案，于2015年12月29日作出(2015)东刑自初字第9号刑事附带民事判决。宣判后，杨某丙、刘某某不服，均提出上诉。后因杨某丙在二审审理期间病故，其四名子女杨某甲、杨某乙、杨甲、杨乙均表明同意代杨某丙参加本案诉讼。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问双方当事人，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年6月7日19时许，在四平市铁东区六中对面淑贤食杂店里，自诉人杨某丙与被告人刘某某因打麻将碰牌发生口角并厮打，被人拉开后刘某某走出食杂店，杨某丙拿食杂店屋里的拖布追出去，举拖布打刘某某被刘某某挡住，刘某某将杨某丙推倒在地，杨某丙打电话报警，后被急救车送入四平市第一人民医院住院治疗10天。出院诊断为右锁骨骨折、右胸壁软组织损伤。经四平市公安司法鉴定中心鉴定，伤者杨某丙右肩部外伤致右锁骨骨折之损伤程度，评定为轻伤二级。
上述事实,有在原审开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：
1、四平市公安司法鉴定中心（临床鉴）字[2015]第D036号司法鉴定意见书。证明：伤者杨某丙右肩部外伤致右锁骨骨折之损伤程度，评定为轻伤二级。
2、住院病历、影像诊断报告单、出院诊断书。证明：被害人杨某丙自2015年6月7日至2015年6月17日在四平市第一人民医院住院治疗10天。出院诊断为右锁骨骨折、右胸壁软组织损伤。
3、被害人杨某丙的陈述。证实2015年6月7日19时许，在四平市铁东区六中对面淑贤食杂店里，因为打麻将，他与刘某某打了起来。因他碰牌，刘某某不乐意就把牌推了，他说你不玩就不玩了，刘某某起来给了他胸口一拳，当时把他连人带凳子都打倒了，他起来抓起一把麻将朝刘某某扔过去，刘某某也抓起一把麻将牌也打在他身上，他顺手抄起一个塑料凳子，刘某某从矿泉水箱里拿出一瓶矿泉水扔在他身上，他俩就厮打在一起，后被大伙拉开。刘某某就走出食杂店，他也追出去，顺手从食杂店屋里拿起一把拖布，他追上刘某某用拖布打对方没打着，刘某某上来就把他推倒了，他肩膀先着地了，当时就起不来了，胳膊也不敢动了，他就打电话报案了。他右侧锁骨骨折，需要做手术，右手臂关节处摔伤，胸口还有些痛。
4、证人郭某某的证言。证实她开食杂店，屋里有两台麻将机，也开麻将馆。2015年6月7日晚上6时30分，老杨头（杨某丙）他们四个人到她这里打麻将，她当时在屋里坐着，打了一会，老杨头和老刘头（刘某某）因为打麻将吵吵起来，老刘头上去就给老杨头一拳，把老杨头打倒在地，老杨头起来抓一把麻将牌打在老刘头身上，老刘头也抓起一把麻将打在老杨头身上，老杨头拿起塑料凳子要打，老刘头就从矿泉水箱拿出一瓶矿泉水扔在老杨头身上，这时邻居胖丫就把老杨头按住给拉开了，老刘头顺势就走了，老杨头也随后跟出去了，等她出去时，看见老杨头躺在地上，她家拖布在老杨头身上放着，她把拖布拿家去了。老杨头就报警了，警察和救护车来了，把老杨头送医院了，把老刘头带上警车走了。她没看见拖布是谁拿走的。她看见老杨头的脸有点黑，在地上蹭的。
5、证人吕某某证言。证实2015年6月7日晚7点左右，她在北山委淑贤食杂店旁边她妈家呆着，做饭时她从家往外看见一个老头从淑贤食杂店出来，老杨头手里拿个拖布也从淑贤食杂店出来，追上前面的老头（刘某某），拿起拖布就举起来要打老刘头，老刘头上去就挡住了，抓住老杨头往边上一抡，就把老杨头抡倒在地上。这时她从屋里出来，看见老杨头和老刘头还吵吵，不一会儿，老刘头就走了，后来警察就来把老杨送医院了。她认识老杨头，不知道他俩因为什么打起来的，他俩都从淑贤食杂店出来，老刘头先出来的，老杨头后追出来的。
6、证人岳某某的证言。证实她认识姓刘和姓杨的老头。2015年6月7日19时许，在四平市铁东区六中对面胡同内淑贤食杂店里，有四个老头在那打麻将，有杨某丙、刘某某，还有姓鲁、姓姜的老头，因碰牌老刘头和老杨头生气了，他们就吵吵起来，老刘头说不玩了，老杨头说不玩就不玩，老杨头把牌往里头一推，老刘头以为要打他一推老杨头，老杨头一下子就摔在地上，起来时老刘头扔矿泉水瓶打到老杨头脑袋上，老杨头拿塑料板凳扔过去，老刘头胳膊一挡打在了胳膊上。她当时在现场就给他俩拉开了，老刘头这时就走了、出屋了，到外面去了，随后老杨头从屋里拿着带木头杆子的拖布就跟出去了，这时她没出屋，外面发生的事情就不知道了，等出去时，老杨头在地上躺着。不知道老杨头怎么躺在地上的，在外面他俩打仗她没看见。在屋里打仗老杨头和老刘头都没受伤。
原审法院另查明：2015年6月7日，被害人杨某丙与被告人刘某某撕扯过程中倒地，于当日入四平市第一人民医院治疗，至2015年6月17日住院治疗10天，二级护理10天。出院诊断为右锁骨骨折、右胸壁软组织损伤。附带民事诉讼原告人杨某丙请求被告人刘某某赔偿的医疗费为4508.32元、护理费为1240.80元（124.08元×10天）、住院期间伙食补助费为1000元（100元×10天）、鉴定费为400元、交通费为106元、病历复印费为28元，合计人民币7283.12元。
上述事实，有在原审庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1、居民身份证复印件。证明：被害人杨某丙姓名、年龄、出生日期、身份证号码、民族、住址等自然情况。
2、被害人杨某丙住院病历及出院诊断书。证明：被害人杨某丙自2015年6月7日至2015年6月17日在四平市第一人民医院住院治疗10天，二级护理10天。
3、四平市第一人民医院住院收费专用票据1张、门诊收费专用票据2张、门诊挂号费收据1张。证明：被害人医疗费用合计4508.32元。
4、四平市第一人民医院病历复印收据2张。证明：被害人一方复印病历费用28元。
5、交通费票据复印件9张。证明：被害人支出交通费106元。
6、四平市公安司法鉴定中心损伤程度鉴定费发票1张。证明：被害人杨某丙损伤程度鉴定费400元。
综上，被告人刘某某与被害人杨某丙撕扯过程中致被害人倒地，被害人身体受到伤害，被告人应承担相应民事赔偿责任。因被害人与被告人先期发生口角与厮打被他人拉开、被告人离开麻将馆后，被害人又拿拖布追打被告人，对矛盾激化负有一定责任，被害人亦应自行承担相应民事责任。被告人对附带民事诉讼原告人应承担的赔偿款项为合计人民币7283.12元的70%，即5098.18元。
原审法院认为，被害人杨某丙与被告人刘某某因打麻将发生口角与厮打已被他人拉开，被告人离开后，被害人又拿拖布追打被告人，二人撕扯过程中杨某丙倒地受伤。自诉人没有确实充分的证据证明被告人有伤害自诉人的直接主观故意并直接实施了致害行为，故自诉人指控被告人犯故意伤害罪证据不足，不能成立。附带民事诉讼原告人请求赔偿的合理部分，予以支持。附带民事诉讼原告人要求被告人承担的自行购药费用无医嘱等证据证明，要求被告人承担律师代理费的诉讼请求不属于刑事附带民事诉讼范围，故对该部分诉讼请求本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百七十六条、参照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第（四）项、依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条（民事赔偿）、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条（赔偿范围）、第十九条（医疗费）、第二十一条（护理费）、第二十二条（交通费）、第二十三条（住院伙食补助费）之规定，判决如下：一、宣告被告人刘某某无罪。二、被告人刘某某赔偿附带民事诉讼原告人杨某丙经济损失人民币7283.12元（其中医疗费4508.32元、护理费1240.80元、住院期间伙食补助费1000元、鉴定费400元、交通费106元、病历复印费28元）的70%，即5098.18元。此款于本判决发生法律效力后10日内一次付清。三、驳回附带民事诉讼原告人杨某丙的其它诉讼请求。
上诉人杨某丙不服，认为原审认定事实错误，刘某某应对杨某丙治疗损伤所支付的费用承担全部赔偿责任。
上诉人刘某某上诉提出，其没有伤害杨某丙的故意，也没有实施侵权行为，杨某丙对案件的发生具有过错，故刘某某不应承担赔偿责任。
一审查明事实有经过一审庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定，本院予以确认。另查明：杨某丙于2016年4月13日因病死亡，杨某丙的妻子去世多年。杨某丙共有四名子女，分别是长女杨某甲、此女杨某乙、长子杨甲、次子杨乙。
二审查明的上述事实，有经二审庭审举证、质证的吉林省伊通满族自治县小孤山镇张家岗子村民委员会出具的证明予以确认。
本院认为，杨某丙与刘某某因打麻将发生口角与厮打后，杨某丙又拿拖布追打刘某某，二人在抢拖布杆的撕扯过程中杨某丙受伤。现有证据不能充分证明刘某某有伤害杨某丙的直接主观故意并直接实施了致害行为，故一审法院认定刘某某犯故意伤害罪证据不足，不能成立并无不当。关于民事赔偿部分，刘某某因琐事与杨某丙发生争吵并发生撕扯致刘某某受伤，故刘某某对杨某丙的损害应承担相应责任。杨某丙对矛盾的激化负有责任，对其自身的损害发生具有过错，故可以酌情减轻刘某某的民事赔偿责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，民事赔偿合理。审判程序合法。但在本院审理期间，杨某丙因病死亡，杨某丙的妻子宋守范已故多年，其继承人即四名子女表明同意参加本案诉讼，故本案附带民事诉讼受偿主体依法变更为杨某丙的子女杨某甲、杨某乙、杨甲、杨乙。依照《》第二百二十五条（维持和改判）、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百七十六条、参照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项（无罪判决）、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第（四）项（、依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条（民事赔偿）、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条（赔偿范围）、第十九条（医疗费）、第二十一条（护理费）、第二十二条（交通费）、第二十三条（住院伙食补助费）之规定，判决如下：
一、维持吉林省四平市铁东区人民法院(2015)东刑自初字第9号刑事附带民事判决第一项，第三项，即宣告被告人刘某某无罪；驳回附带民事诉讼原告人杨某丙的其它诉讼请求。
二、撤销吉林省四平市铁东区人民法院(2015)东刑自初字第9号刑事附带民事判决第二项，即被告人刘某某赔偿附带民事诉讼原告人杨某丙经济损失人民币7283.12元（其中医疗费4508.32元、护理费1240.80元、住院期间伙食补助费1000元、鉴定费400元、交通费106元、病历复印费28元）的70%，即5098.18元。此款于本判决发生法律效力后10日内一次付清。
三、上诉人刘某某赔偿杨某甲、杨某乙、杨甲、杨乙经济损失人民币7283.12元（其中医疗费4508.32元、护理费1240.80元、住院期间伙食补助费1000元、鉴定费400元、交通费106元、病历复印费28元）的70%，即5098.18元。此款于本判决发生法律效力后10日内一次付清。
本判决为终审判决。
审判长徐滢
审判员于亮
审判员田永利
二〇一六年六月二十三日
书记员崔宏岩