贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔01民终5521号
上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司内江中心支公司，住所地四川省内江市市中区双苏路158-1号二楼。
负责人：刘春雷，该公司总经理。
委托诉讼代理人：罗成芳���该公司员工，女，1992年3月3日出生，住贵州省平坝县。
被上诉人（原审原告）：朱兴华，男，1967年9月27日出生，仡佬族，住贵州省。
委托诉讼代理人：尹庆云，贵州省贵阳市经济技术开发区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：刘永章，男，1964年5月22日出生，汉族，住四川省资中县。
被上诉人（原审被告）：王斌，男，1976年9月1日出生，汉族，住四川省内江市资中县。
被上诉人（原审被告）：林文发，男，1982年5月5日出生，布依族，住贵州省。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司贵阳分公司，住所地贵州省贵阳市省府路6号。
负责人：崔桂荣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈根（该公司员工），男，1984年11月22日出生，汉族，住贵州省贵阳市。
上诉人永安财产保险股份有限公司内江中心支公司（以下简称永安财保内江支公司）因与被上诉人朱兴华、刘永章、王斌、林文发、中国人民财产保险股份有限公司贵阳分公司（以下简称人保贵阳分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省清镇市人民法院（2017）黔0181民初1131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
永安财保内江支公司上诉请求：1、撤销一审判决并予以改判，争议金额为12945.8元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，误工天数认定错误。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，误工期应计算至定残日前一天，评残后的残疾赔偿金已就收入减少进行了赔偿，因此定残后再赔偿误工费，属于重复赔偿。本案误工期应为232天，一审判定365天错误，导致多赔偿12945.8元，请求二审法院予以改判。
朱兴华辩称，1、一审认定的365天误工期并非酌情认定，而是经过有鉴定资质的单位鉴定得出，鉴定书已提交法院，一审中上诉人也没有要求重新鉴定，认可了该鉴定书的效力，不存在多计算的问题；2、上诉人引用的条款是“可以”计算至定残前一日，可选择适用，并非硬性规定；3、上诉人主张重复计算误工费不成立。根据案件事实，被上诉人是多处受伤多处骨折，同时神经受伤，对从事工作具有直接影响，恢复期限较长。鉴定书显示误工期综合评定为365天，并非是仅仅对鉴定的伤残部分达到九级的评定，而是综合了其他受伤的部位得出的结论。因此上诉人的主张没有事实和法律依据，请求维持原判。
林文发辩称，我没有意见。
刘永章、王斌、人保贵阳分公司均未到庭参加答辩，亦未提交书面答辩意见。
朱兴华向一审法院起诉请求：1、判令被告刘永章、王斌、林文发立即赔偿原告各项损失共计217774.02元（医疗费21101.5元、住院伙食补助费2600元、营养费2700元、误工费45600元、护理费14600.54元、伤残赔偿金106970.48元、后续医疗费10000元、鉴定费2201.5元、交通费2000元、精神损害抚慰金10000元）；2、被告永安财保内江支公司、人保贵阳分公司在其保险责任范围内对上述款项承担赔付责任；3、本案诉讼费由被告方承担。
一审法院认定事实：2016年8月31日7时20分左右，被告刘永章（持A2驾驶证）驾驶被告王斌所有的川Ｋ×××××号货车沿卫暗线（卫城至暗流）行驶，行驶至卫暗线8KM+500M处（暗流镇鼓仲村大寨组路段）时，与对向行驶的由被告林文发驾驶的贵Ａ×××××号二轮摩托车发生交通事故，造成摩托车上的乘车人原告受伤，两车受损的交通事故。事故发生当天，原告被送往中国人民解放军第四十四医院（以下简称四十四医院）住院治疗。入院诊断为：1.左肩关节后脱位并神经损伤；2.左髋关节后脱位并髋臼粉碎性骨折并坐骨神经损伤；3.左胫骨远端骨折。四十四医院于入院当日为原告行左肩关节、左髋关节手法复位术+股骨踝骨牵引术；于2016年9月8日为原告行C臂下经前后路髋臼切开复位内固定术。原告于2016年9月26日好转出院，共住院26天。出院诊断为：1.左肩关节后脱位并神经损伤；2.左髋关节后脱位并髋臼粉碎性骨折并坐骨神经损伤；3.左胫骨远端骨折。出院医嘱：1.定期复诊（3月、6月），在专科医生指导下循序渐进的左下肢的负重活动和去拐活动；2.不适随诊。清镇市公安局交通警察大队于2016年9月14日作出筑公交认字[2016]第00162号交通事故认定书，认定刘永章、林文发负此次事故的同等责任，原告朱兴华在此次事故中无责任。经贵阳经济技术开发区法律服务所委托，贵州省司法警察医院法医司法鉴定所于2017年4月20日作出贵司警法[2017]临鉴字第055号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人朱兴华因交通事故伤致左髋关节粉碎性骨折后遗左下肢丧失功能25%以上构成道路交通事故九级伤残；被鉴定人朱兴华目前后续医疗费用约为10000元；被鉴定人朱兴华因交通事故受伤所需误工期限为365日，护理期限为150日，营养期限为90日。另查明，1、原告朱兴华系农村户籍，清镇市公安局红塔派出所出具证明，证实原告自2014年2月至今居住在该辖区。2、肇事车辆川Ｋ×××××号货车行驶证载明所有人系王斌，该车在永安财保内江支公司购买了交强险及商业第三者责任险，保险期间均为2015年12月24日0时0分0秒至2016年12月23日23时59分59秒，其中商业第三者责任险的保险金额为50万元，并投有不计免赔。3、贵Ａ×××××号车在被告人保贵阳分公司投有交强险。4、被告刘永章系被告王斌雇佣的驾驶员。5、事故发生后，被告林文发向原告支付了现金20000元，要求在本案中扣除。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。对原告提出的诉讼请求，一审法院对其依法应当获得赔偿的部分予以支持。本案道路交通事故经清镇市公安局交通警察大队作出认定书，认定刘永章、林文发负此次事故的同等责任，原告无责任，双方当事人对事故认定书不持异议，一审法院依法确认其证明力。被告永安财保内江支公司对原告鉴定结论提出异议并向一审法院书面申请对原告的伤残等级、误工期、护理期进行重新鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，被告永安财保内江支公司虽向一审法院提出重新鉴定的申请，但其未提供证据证明原告的鉴定结论存在鉴定机构或鉴定人员无相关鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足或不能作为证据使用的其他情形，故一审法院对于永安财保内江支公司的重新鉴定申请不予准许，一审法院依法确认其证明力。本案系交通事故造成原告受伤，原告在发生交通事故时系被告林文发的车上人员，而被告人保贵阳分公司系被告林文发驾驶车辆的承保公司，故一审法院对原告要求被告人保贵阳分公司在其保险责任范围内对原告损失承担赔付责任的主张不予支持。本案应依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定确定赔偿责任，先由被告刘永章驾驶车辆的交强险承保公司���即永安财保内江支公司在交强险限额内承担赔偿责任。超过部分，根据事故责任划分由被告刘永章、林文发各承担50%。因原告系无偿搭乘被告林文发驾驶的车辆，一审法院酌情减轻被告林文发5%的赔偿责任，即由被告林文发承担45%的赔偿责任。因被告刘永章系被告王斌的雇员，被告刘永章在提供劳务过程中发生交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，应由被告王斌承担赔偿责任。又因被告王斌所有的车辆即被告刘永章驾驶的车辆在永安财保内江支公司投有商业第三者责任险，故由该公司在商业第三者责任险限额内代被告王斌承担赔偿责任。
原告因本次交通事故受伤产生的各项损失核定如下：1.医疗费18537.13元。根据原告提供的医疗费发票及原、被告双方自认事实予以确认。原告住院期间共产生医疗费50900.76元，被告刘永章支付了其中的32363.63元，原告庭审中认可该事实，故一审法院扣除被告刘永章支付的32363.63元后，余款18537.13元系原告自行支付。对原告超出诉请的部分，一审法院不予支持；2.住院伙食补助费2600元（100元/日×26日=2600元）。根据贵阳市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算原告的住院天数26天。原告诉请未超出法律规定，一审法院予以支持；3.营养费2700元（30元/日×90日=2700元）。原告受伤确需加强营养，一审法院酌情按照30元/日计算鉴定报告确定的营养期90日。原告诉请未超出法律规定，一审法院予以支持；4.误工费35528元（35528元/年÷365日×365日=35528元）。原告虽系农村户籍，但其在事故发生时已在城镇连续居住满一年以上，其收入主要来源于城镇。清镇市万顺轿车修理厂出具证明欲证实原告在该修理厂工作，月工资为3800元，但原告未提供工资明���及完税凭证等予以佐证，一审法院对于原告按照3800元/月的标准计算其误工费的主张不予支持。原告误工费应参照居民服务行业年平均工资35528元/年计算鉴定报告确定的误工期365日。原告诉请超出的部分，一审法院不予支持；5.护理费14600.54元（35528元/年÷365日×150日=14600.54元）。原告未提供护理人员收入证明，一审法院参照与护理行业劳动程度相当的居民服务行业年平均工资35528元/年计算鉴定报告确定的护理期150日。原告诉请未超出法律规定，一审法院予以支持；6.残疾赔偿金106970.48元（26742.62元/年×20年×20%=106970.48元）。原告虽系农村户籍，但其在事故发生时已在城镇连续居住满一年以上，故应参照城镇居民人均可支配收入26742.62元/年计算20年，原告伤情经鉴定为一个九级伤残，故其赔偿系数为20%。原告诉请未超出法律规定，一审法院予以支持；7.鉴定费（��检查费）2201.5元。凭鉴定费、医疗费发票据实核算；8.后续医疗费10000元。根据鉴定意见书确定的后续治疗费金额确定。原告诉请未超出法律规定，一审法院予以支持；9.交通费1500元。原告虽未提供相关票据，但其就医必然产生该项费用，一审法院根据原告伤情及就医地点等酌定。原告诉请超出的部分，一审法院不予支持；10.精神损害抚慰金10000元。根据原告的伤情及事故责任划分酌情。上列10项损失共计为204637.65元，按上述责任划分，先由被告永安财保内江支公司在交强险限额内赔偿原告122000元；余款82637.65元，按上述责任划分，由被告刘永章承担50%，被告林文发承担45%，即由被告刘永章赔偿原告朱兴华41318.83元，被告林文发赔偿原告朱兴华37186.94元。因原告受伤后，被告林文发已向原告支付现金20000元，按照不重复赔偿原则，应予扣除，故由被告林文发赔偿���告17186.94元。因被告刘永章系被告王斌的雇员且其驾驶车辆投有商业第三者责任险，故由该车商业第三者责任险承保公司即被告永安财保内江支公司在商业第三者责任险限额内代被告王斌赔偿原告41318.83元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、限被告永安财产保险股份有限公司内江中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通���故责任强制保险限额内赔偿原告朱兴华各项损失共计人民币122000元；二、限被告永安财产保险股份有限公司内江中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告朱兴华各项损失共计人民币41318.83元；三、限被告林文发于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱兴华各项损失共计人民币17186.94元；四、驳回原告朱兴华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4566元，减半收取2283元，由原告朱兴华负担365元，被告林文发负担959元，被告刘永章负担959元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。
本案的争议焦点在于朱兴华的误工费的计算天数如何确定。上���人主张朱兴华的误工费应计算至定残前一日，定残后的误工费损失已经计算入残疾赔偿金中，不应重复计算。本院认为，误工费是赔偿受害人从遭受伤害到恢复治愈这一段时间内，因无法从事其正常工作而减少的收入。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，在没有医疗机构证明或其他证据情况下，误工期可以计算至定残日，本案中，被上诉人在一审中向法院提交了贵州省司法警察医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，证明其因伤造成的误工期限为365日，上诉人未提交相反证据推翻该证据，故原判根据鉴定机构对朱兴华作出的误工期评定��认定朱兴华的误工期计算为365天未违反法律规定，本院予以维持。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费124元，由永安财产保险股份有限公司内江中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 益
审 判 员 邹爱玲
审 判 员 刘 静
二〇一七年十一月三十日
法官助理 邱翠雪
书 记 员 周 炫