安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)皖12刑终375号
原公诉机关安徽省临泉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）祝计维，男，汉族，1979年11月29日出生于河北省唐山市，小学文化，住河北省唐山市古治区。曾因犯盗窃罪于1996年6月14日被河北省唐山市开平区人民法院判处有期徒刑三年，1998年12月20日期满释放。2015年1月6日因涉嫌犯诈骗罪被临泉县公安局刑事拘留，同年2月13日经临泉县人民��察院批准被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。
指定辩护人王冬亚，安徽弘大律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李小斌，男，汉族，1973年1月7日出生于河北省昌黎县，小学文化，无业，住河北省昌黎县。2015年6月27日因涉嫌犯诈骗罪被天津站派出所抓获归案，同年7月2日被临泉县公安局刑事拘留，同年8月1日经临泉县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。
指定辩护人陈保华，安徽乐皖律师事务所律师。
原审被告人赵新亮，男，汉族，1983年10月16日出生于黑龙江省富裕县，小学文化，住黑龙江省富裕县。2015年1月6日因涉嫌犯诈骗罪被临泉县公安局刑事拘留，同年2月13日经临泉县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。
原审被告人王永华，男，汉族，1980年4月25日出生于山东省阳谷县，小学文化，住山东省阳谷县。2015年1月6日因涉嫌犯诈骗罪被临泉县公安局刑事拘留，同年2月13日经临泉县人民检察院批准被执行逮捕。2017年1月26日被临泉县人民法院决定取保候审。现在家。
原审被告人郑海东，男，汉族，1969年10月13日出生于天津市蓟县，初中文化，住天津市蓟县。曾因犯合同诈骗罪于2005年11月14日被天津市蓟县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万八千元。2015年1月6日因涉嫌犯诈骗罪被临泉县公安局刑事拘留，同年2月13日经临泉县人民检察院批准被执行逮捕。2016年1月4日被临泉县人民法院决定取保候审。现在家。
安徽省临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控原审被告人赵新亮、祝计维、李小斌、郑海东犯诈骗罪，被告人王永华犯诈骗罪、盗窃罪一案，分别于2016年8月18日、9月8日作出（2015）临刑初字第00464号���（2015）临刑初字第00558号刑事判决，以诈骗罪分别判处被告人赵新亮、祝计维有期徒刑八年，并处罚金二万元；判处李小斌有期徒刑六年七个月，并处罚金二万元；判处被告人郑海东有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金一万元；判处被告人王永华有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元，以侵占罪判处被告人王永华有期徒刑三年，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金二万元。宣判后，被告人赵新亮、祝计维、李小斌、王永华均不服,分别提出上诉。本院于2017年1月22日分别作出（2016）皖12刑终490号、（2016）皖12刑终558号刑事裁定，撤销原判，发回重审。临泉县人民法院于2017年3月10日决定对两案进行合并审理，同年4月10日分别作出（2017）皖1221刑初69号刑事判决、（2017）皖1221刑初40号刑事裁定。宣判后，原审被告人祝计维、李小斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）2014年12月份，被告人赵新亮通过陌陌聊天认识一人（基本信息不详，以下简称“上家”），该人让赵新亮帮其找人到阜阳市做租车抵押业务，并承诺每做成一笔业务分给赵新亮3000元钱。同年12月31日赵新亮到达阜阳市，通过被告人祝计维联系被告人李小斌及段某（另案处理），并告知二人使用虚假证件租车，然后将所租车辆到别处进行抵押套取现金。2015年1月3日下午，赵新亮在阜阳通过“上家”为段某和李小斌办理了虚假身份证、驾驶证，赵新亮、段某、李小斌三人乘车到临泉县与“上家”及一陌生男子（基本情况不详）会合。赵新亮和段某使用虚假证件到临泉县洪盛汽车租赁公司租用一辆皖KXX**黑色丰田越野车。李���斌和陌生男子用虚假证件到临泉县“租吧借”汽车租赁公司租用一辆皖KXXX**黑色本田越野车。后赵新亮、段某、李小斌将所租车辆开至太和县，祝计维到达太和县后与三人汇合。后赵新亮等人将两辆车先后抵押给太和某寄卖公司。其中皖KXX**黑色丰田牌轿车抵押100000元，皖KXX**黑色本田牌轿车抵押55000元。事后赵新亮分得赃款2000钱，祝计维分得赃款2000元，段某分得赃款27000元，李小斌分得赃款20000元。经临泉县价格认证中心鉴定，皖KXX**丰田牌轿车价值20.05万元，皖KXX**本田牌轿车价值196830元。
（二）2015年1月4日，赵新亮和祝计维二人再次计议实施租车诈骗，祝计维联系到被告人王永华、郑海东，郑海东联系到曲某，三人乘车先后到达阜阳。赵新亮告知三人使用虚假身份租车，再将租的车辆开到别处进行抵押套取现金，并带领王永华、郑海东拍摄证件照片，后通过“上家”为其二人办理了虚假的身份证及驾驶证。次日下午，赵新亮、祝计维、王永华、郑海东、曲某五人到达临泉县城。祝计维、曲某在临泉县某公园附近等候，赵新亮、王永华、郑海东三人乘车前往临泉县某汽车租赁公司，赵新亮、王永华在车上等候，郑海东前往租车店实施诈骗时被民警抓获。
原判以受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、临时羁押情况说明、到案经过、汽车租赁协议、汽车买卖合同、借条、伪造的身份证及照片、机动车信息查询结果单、被骗车辆发还清单、被害人代某、刘某、申某的陈述、证人钱某、曲某的证言、五被告人的供述、辨认笔录、价格鉴定结论书、前科证明、户籍证明等证据确认上述事实。
原判认为：被告人赵新亮、祝计维、李小斌、王永华、郑海东以非法占有为目的，在签订、履行合同中，使用虚假的证件，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成合同诈骗罪。原公诉机关指控五被告人犯诈骗罪罪名不当。原公诉机关指控被告人王永华犯盗窃罪，经查该事实符合侵占罪的构成要件，属于告诉才处理的案件，应当由被害人向人民法院提起自诉，因原公诉机关对此不撤诉，对该指控裁定终止审理。根据各被告人的犯罪事实、情节及在犯罪过程中所起作用大小，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第二十三条、第七十二条第一款之规定，判决：一、被告人赵新亮犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金二万元；二、被告人祝计维犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金二万元；三、被告人李小斌犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金二万元；四、被告人王永华犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；五、被告人郑海东犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金一万元；六、被告人赵新亮、祝计维、李小斌违法所得予以追缴，扣押在案的犯罪工具予以没收。
原审被告人祝计维以其在共同犯罪中不是主犯，原判对其量刑过重为由，提出上诉。其辩护人提出，祝计维在整个诈骗过程中，只是按照上线的指示执行，没有起到领导、组织等关键作用，应认定为从犯，且祝计维归案后如实供述自己的罪行，有坦白情节，当庭又自愿认罪，要求二审对祝计维从轻处罚。
原审被告人李小斌以其不应对赵新亮、段某骗取的KXXXX丰田越野车的行为承担责任，且其在共同犯罪中是从犯，原判对其量刑过重为由，提出上诉。其辩护人提出,李小斌在共同犯罪中起次要和辅助作用，应是从犯，且李小斌犯罪数额仅为196830元，原判对李小斌量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
针对上诉人祝计维的上诉理由和辩护人的辩护意见。经查，上诉人祝计维与赵新亮共同计议、策划实施诈骗犯罪，并积极物色同伙，指使同伙进行诈骗，骗得财物处理后参与分赃。在共同犯罪中积极主动，起主要作用，依法应认定为主犯。且原判对祝计维归案后如实供述自己的罪行以及当庭自愿认罪的情节已经考虑，并酌情从轻处罚。
针对上诉人李小斌的上诉理由和辩护人的辩护意见。经查，李小斌等人在祝计维、赵新亮的授意、安排下，使用虚假身份证、驾驶证，到临泉县某汽车租赁公司进行诈骗，并将所骗车辆开至太和县与祝计维会合，后将所骗车辆抵押给寄卖公司获取非法利益,所骗车辆经鉴定价值为196830元。原判也是以此事实认定李小斌涉案金额为196830元，并未让其对赵新亮、段某骗取的KXXXX丰田越野车的行为承担责任。李小斌是直接实施诈骗者，起主要作用，依法应认定为主犯。
本院认为，上诉人祝计维、李小斌与原审被告人赵新亮、王永华、郑海东以非法占有为目的，使用虚假证件、虚构事实、隐瞒真相与被害人签订租赁汽车合同，骗取被害人车辆后抵押给寄卖公司，获取非法利益，其行为均已构成合同诈骗罪。其中，上诉人祝计维和原审被告人赵新亮参与作案二起，一起未遂，涉案金额397330元，上诉人李小斌参与作案一起，涉案金额196830元，均属数额巨大。原审被告人王永华、郑海东参与作案一起（未遂）。原判考虑各被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，在法定量刑幅度内量刑适当，二审期间，祝计维、李小斌及其辩护人均未提供影响本案事实和量刑的证据，其要求再予从轻处罚，于法无据。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 潘 智
审判员 王远东
审判员 王 刚
二〇一七年九月十八日
书记员 孟莹莹
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。