山西省晋城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋05刑终121号
原公诉机关山西省沁水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵旭鹏，又名赵小三，绰号“三密”，男，1976年2月9日出生，山西省沁水县人。2012年1月，因赌博被沁水县公安局行政拘留五日。因本案，2016年6月3日被刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕。现羁押于沁水县看守所。
上诉人(原审被告人)卢张奇，绰号“二蹦”，男，1984年3月11日出生，山西省沁水县人。2007年4月，因犯强迫卖淫罪、强奸罪被晋城市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金10000元，2013年8月减刑释放；2014年9月，因犯危险驾驶罪被本院判处拘役二个月，并处罚金3000元，2014年11月22日刑满释放。因本案，2016年8月2日被依法逮捕。现羁押于沁水县看守所。
辩护人崔旭强，山西本和律师事务所律师。
辩护人原超，山西本和律师事务所律师。
原审被告人谢某某，女，1977年1月5日出生，山西省沁水县人。无前科。因本案，2016年6月3日被刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕，2017年3月6日被取保候审。
原审被告人张某1，男，1975年4月25日出生，山西省沁水县人。2012年1月，因赌博被沁水县公安局行政拘留十日，并处罚款500元。因本案，2016年6月3日被刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕，同年7月26日被取保候审。
原审被告人李某1，别名“小红”，女，1986年7月12日出生，山西省安泽县人。无前科。因本案，2016年6月3日被刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕，2017年3月6日被取保候审。
原审被告人秦某1，绰号“毛毛”，男，1990年5月25日出生，山西省平顺县人。2007年12月，因犯协助组织卖淫罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金5000元。因本案，2016年6月3日被刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕。现羁押于沁水县看守所。
原审被告人刘某1，男，1976年11月10日出生，山西省沁水县人。无前科。因本案，2016年8月17日被依法逮捕，2017年3月6日被取保候审。
原审被告人张某1，小名“小毛”，男，1988年12月27日出生，山西省沁水县人。无前科。因本案，2016年6月3日被刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕，同年8月19日被取保候审。
原审被告人张某2，男，1988年3月13日出生，山西省沁水县人。因本案，2016年6月3日被刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕，同年8月19日被取保候审。
原审被告人王某(1)，男，1979年11月2日出生，山西省沁水县人。无前科。因本案，2016年8月23日被依法逮捕，同日被取保候审。
原审被告人马某，绰号“二的”，男，1991年2月12日出生，山西省长治市城区人。2009年5月，因犯协助组织卖淫罪被山西省壶关县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元。因本案，2016年6月3日被刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕，2017年4月2日被取保候审。
原审被告人王某1，男，1994年9月27日出生，山西省高平市人。因本案，2016年6月3日被刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕，2017年4月2日被取保候审。
原审被告人张某3，绰号“羊鸡”，男，1986年6月2日出生，山西省沁水县人。2011年10月，因为赌博提供条件被沁水县公安局行政拘留三日。2015年1月，因侮辱他人被沁水县公安局行政拘留三日。因本案，2016年7月2日被刑事拘留，同年7月20日被取保候审。
原审被告人方某，男，1994年9月27日出生，山西省长治市城区人。无前科。因本案，2016年6月3日被刑事拘留，同年7月8日被取保候审，因涉嫌其他犯罪于2017年2月23日被长治市公安局城区分局刑事拘留，现羁押于长治市看守所。
原审被告人马某某，男，1994年2月26日出生，山西省长治市人。无前科。因本案，2016年6月3日被刑事拘留，同年7月8日被取保候审。
山西省沁水县人民法院审理山西省沁水县人民检察院指控原审被告人赵旭鹏、谢某某、张某1、李某1、秦某1、卢张奇、刘某1、张某1、张某2、王某(1)、马某、王某1、张某3、方某、马某某犯开设赌场罪，被告人赵旭鹏、张某1犯容留他人吸毒罪，被告人赵旭鹏犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪一案，于2017年3月3日作出（2017）晋0521刑初151号刑事判决。判后，原审被告人赵旭鹏、卢张奇不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：一、开设赌场
（一）2016年4月中旬至6月2日，赵旭鹏与张某1、毋某（另案处理）、李某1、卢张奇、王某(1)、刘某1等人分三个阶段以“敲锅”的方式在赵旭鹏家三楼、张某1经营的混泥土搅拌站分别合伙开设赌场，具体如下：
1、2016年4月中旬至4月下旬，赵旭鹏与张某1合伙在赵旭鹏家开设赌场，期间由赵旭鹏、谢某某提供赌博场地及赌博用具并招揽赌客，张某1出资由秦某1负责放贷，张某2负责望风、“抽水”，赌资流转约10万元，非法获利2万余元。
2、2016年4月底至5月上旬，赵旭鹏与张某1、卢张奇、王某(1)、刘某1合伙在赵旭鹏家、张某1经营的混泥土搅拌站开设赌场，由赵旭鹏、谢某某提供赌博场地及赌博用具并招揽赌客，王某(1)、卢张奇、刘某1共同出资由秦某1、刘某1、张某3具体负责放贷，赵旭鹏等人负责“抽水”，张某2、张某1负责望风。赌资流转约20万元。赵旭鹏除去赌场开支后，按照4股平分抽水所得，其中赵旭鹏、张某1、王某(1)各占一股，每人获利约1万元，卢张奇、刘某1二人合占一股，共获利约1万元。
3、2016年5月16日至6月2日，赵旭鹏与毋某、李某1合伙在赵旭鹏家开设赌场期间，赵旭鹏、谢某某提供赌博场地及赌博用具，并同李某1一起招揽赌客；毋某出资在赌场上放贷、“抽水”，并带领马某、王某1在赌场二楼持械护场；张某2、张某1负责望风、接送赌客。秦某1带领方某、马某某在赌场一楼索要赌债。赌资流转达17万余元，非法获利10.27万余元（赵旭鹏获利约3万元，毋某获利5.27万元，李某1获利约2万元）。
综上，赵旭鹏等人开设赌场，赌资流转累计约47万元，非法获利约16.27万元。
另查明，被告人谢某某系沁水县嘉峰镇人民政府工作人员，行政事业编制，职务为文化员，具有国家工作人员身份。
(二）2016年5月份，卢张奇从“强子”（个人情况不详）处取得“阳光在线”网络赌博代理权后，在其经营的位于沁水县嘉峰镇郭南村的文公投资公司，以挣取0.6%洗码费的方式从中非法盈利，招揽赌客张某1、张某3、郭某1、张某、韩某某、郭某、刘某1、贾某某、王某(1)等人参与网络赌博，赌资流转累计69900余元。
二、容留他人吸毒罪
2016年5月，在赵旭鹏等人开设赌场期间，赵旭鹏委托张某1通过张某4在沁水县刘某2（另案处理）处购买毒品咖啡因约500克，后将咖啡因放在自已家中三楼，由赵旭鹏提供吸食工具，供赌客吸食。期间赵旭鹏指使张某1保管购买的毒品咖啡因并在赌场上没有毒品咖啡因后添加，先后容留毋某、张某1、王某1、秦某1、王某(1)、李某（3）、李某2、刘某3、郭某、司某某、于某1、苏某某、王某2、刘某4、郭某2、张某5等人吸食。
经晋城市公安司法鉴定中心鉴定，在赵旭鹏家三楼查获的毒品疑似物中均检出咖啡因成分。
原判认定前诉事实的证据有：
1、书证
（1）沁水县嘉峰镇人民政府出具的证明材料，证明：被告人谢某某系沁水县嘉峰镇人民政府工作人员，行政事业编制，职务为文化员，具有国家工作人员身份。
（2）毋某持有并使用的账本两册，证明：2016年5月17日至5月31日，毋某从赌场抽取“水钱”44700元，放贷所得利息8000元，获利共计52700元。
（3）秦某1持有并使用的账本一册以及李某（1）向给张某1打的欠条、秦某2给张某1打的欠条，证明：2016年5月11日起，秦某1带领方某、马某某在赵旭鹏家的赌场收帐的情况。
2、被告人供述和辩解
（1）被告人赵旭鹏的供述和辩解，证明：2016年4、5月份开始，赵旭鹏先后与张某1、王某(1)、卢张奇、李某1等人分三个阶段在赵旭鹏家中、张某1经营的混凝土搅拌站开设赌场，开设赌场中赵旭鹏负责提供场地、召集人赌博、在赌场上“抽水”（如果哪个人赢了钱就要从他那里收取一定的钱），前两次开设赌场均因赌场无钱继续放贷而停止。第一阶段由张某1出资并安排秦某1在赌场放贷（如果赌场上有人输的没有钱了，就借钱给该赌客），开设赌场的地点为赵旭鹏家中。第二阶段由张某1、王某(1)、卢张奇、刘某1出资，秦某1、刘某1、张某3负责在赌场放贷、记账，开设赌场的地点为赵旭鹏家中和张某1经营的混凝土搅拌站（赌场在搅拌站开设了大概2、3天），赌场抽水所得除开支外平均分为四股，张某1、王某(1)、赵旭鹏各一股，卢张奇和刘某1一股，涉及赌资每天大约是2万元钱。第三阶段赵旭鹏负责联系人开设赌场，毋某出资在赌场放贷、“抽水”并带二人“看场”（也就是负责场上的安全，保证别人不闹事），赵旭鹏每天支付毋某三人1000元钱，赵旭鹏、李某1等人负责联系赌客，开设赌场地点为赵旭鹏家中，涉及的赌资每天有1万多元钱；张某1和张某2负责望风（通过赵旭鹏家安装的监控和在赵旭鹏家周围观察）、打扫赌场卫生、接送赌客，除赌场开支外剩下的水钱由赵旭鹏和李某1平分；第三阶段开设赌场时秦某1带着两个人在赌场一楼追要之前开设赌场放贷出去的钱。
开设赌场期间“抽水”的比例没有具体定，抽水所得除赌场开支外平分，赵旭鹏通过“抽水”获利。
2016年5月份，赵旭鹏出资通过张某4购买“面面”，后在其开设的赌场提供“面面”和吸食工具供参与赌博的赌客吸食。
（2）被告人谢某某的供述和辩解，证明：赵旭鹏和张某1合伙开设赌场期间，赵旭鹏负责提供场地和组织人员，张某1出资让秦某1在赌场上放贷，张某2在赌场上负责抽水，场上总的赌资约十万元钱。在赵旭鹏、张某1、王某(1)、卢张奇等人合伙开设赌场期间，赵旭鹏负责提供场地和组织人员，刘某1、张某3负责抽水、放贷，张某1负责看监控等，每天抽的水钱除了赌场上的开销和给“黑蛋”的一千元，剩下的都是他们四个人平分了。这个阶段平均每天场上的赌资也就是一两万块钱，在他们四个人合伙开场期间，赌资流转约二十万元钱。在赵旭鹏和毋某、李某1开设赌场期间，赌场上每天的赌资流转约一万多块钱，抽水所得由赵旭鹏、毋某、李某1平分，有多余的算作赌场场地费用。在此期间，赌场上的水钱有时是赵旭鹏来分配，有时是毋某来分配。赌场上的开销都包括有赌场上看监控、打扫卫生、看场人员的工资和赌场上的烟钱和饭钱。在赵旭鹏开设赌场期间，谢某某也曾参与过赌博。公安机关搜查时，所发现的“面面”和吸食工具是赵旭鹏放在赌场上方便赌客吸食的。
（3）被告人李某1的供述和辩解，证明：2016年4月份，赵旭鹏等人开设赌场时，赵旭鹏、谢某某均联系李某1让李某1到赌场参加赌博，谢某某曾联系“红姐”等人到赌场参加赌博。2016年5月中旬左右，李某1与赵旭鹏、毋某等人开始合伙开设赌场，持续约半个月，毋某在赌场“抽水”，除了赌场上的开支以外，剩下的“水钱”平分，李某1分得约20000元，毋某分得20000多元，赵旭鹏、谢某某分得约30000元（包括每天的占地费和卫生费）。赌场上的开支包括赌场上放风或看监控人员的工资，以及赌场上抽烟和吃饭的钱。其与赵旭鹏合伙开设赌场之前，其在赵旭鹏开设的赌场赌博时曾在赌场外向秦某1借款2万元用于赌博。
（4）被告人张某1的供述和辩解，证明：2016年4月份，赵旭鹏与张某1合伙开设赌场，张某1出资并安排秦某1在赌场放贷，放贷金额约7万元。
（5）被告人王某(1)的供述和辩解，证明：2016年4月下旬，赵旭鹏、张某1、王某(1)、卢张奇经商议后，由王某(1)、卢张奇各出资5万元入股，合伙开设赌场，期间秦某1、刘某1、张某3分别负责放贷，赵旭鹏提供场地、管理赌场，赵旭鹏、谢某某联系赌客，张某2在赌场上负责抽水，还有一个人负责看监控、望风以及打扫卫生，赌场上还免费提供烟、矿泉水和“面面”。赌场地点主要在赵旭鹏家三楼，还有张某1经营的混凝土搅拌站，赌场上的赌资流转每天有1、2万元钱，赌场上要是没人坐庄，就由王某(1)坐庄，王某(1)共输了约4、5万元，参与过赌博的有赵旭鹏、谢某某、“小红”、“神鱼”，端氏的“鹏飞”、刘某4、“红姐”、“东梅”、“电工”、“胖亮”、端氏的“三虎”、“在芝”等人。赌场每天的分红除了赌场的开支，按照4股平均分，赵旭鹏分得约1万元水钱。
王某(1)曾在赌场向秦某1借过2万元钱，这钱全输了，借的钱扣了8百元利息，没有给秦某1打有欠条，也没有还。后来王某(1)等人合伙开赌场时，王某(1)输了钱，秦某1也没追要。
赌场的“面面”是赵旭鹏提供的，就放在赵旭鹏家三楼一个房间内，王某(1)曾吸食过一、两次，秦某1、张某1、刘某1及一些赌客都吸食过。
2016年5月下旬左右，王某(1)在嘉峰镇郭南村卢张奇的文公投资有限公司在电脑上以押“庄、闲”的方式参与二、三次网络赌博，一分代表一元钱，押“庄”赢的话，下注100元，得95元，5元的抽水钱，押“闲”赢得话，下注100元，得100元，不扣抽水钱，通过电脑发牌比点来比大小，输了约3、4千元钱，输的这3、4千元钱一直欠着，没有给卢张奇。卢张奇曾索要过，但当时王某(1)没有钱，就没有还。张某3、张某1、“胖亮”、张某也在卢张奇的公司参与过网络赌博。
2016年8月23日，王某(1)主动到公安机关投案。
（6）被告人张某2的供述和辩解，证明：2016年4月20日起，张某2开始在赵旭鹏等人开设的赌场负责打扫卫生、望风，干了十几天后，赌场停了十天左右重新开始，直至被公安机关查获。谢某某天天在赌场上逛，有时也参与赌博。赌场每天大约有二十人，每天大约能“抽水”四、五千元。赵旭鹏开设的赌场提供有“面面”和吸食工具供赌客吸食。
（7）被告人张某1的供述和辩解，证明：2016年5月中旬开始，张某1去到赵旭鹏等人开设的赌场负责望风、打扫赌场卫生，每次赌场上少的时候有七、八个人，多的时候有十三、四个人，从赌博的桌面上看流动资金在两、三万左右。其见过赵旭鹏、毋某在赌场上抽过水，还听说有放胡的但是没见过。
2016年5月份，赵旭鹏出资安排张某1通过张某4在沁水县嘉峰镇嘉峰商贸城附近购买过一次“面面”，后放在赵旭鹏家三楼的房间内供赌客吸食，随后赵旭鹏将购买的“面面”交给张某1保管，并嘱咐张某1只要吸“面面”的那个房间没“面面”了，就往那个房间放一点“面面”。
（8）被告人秦某1的供述和辩解，证明：秦某1先后参与开设赌场的三个阶段，赌场的第一个阶段、第二个阶段大概是四月中旬到五月初，之后赌场停了十几天，五月中旬开始到被公安机关抓获是赌场开设的第三个阶段。赌场开设的这三个阶段，赵旭鹏和谢某某均联系过赌客。第一个阶段是赵旭鹏和张某1合伙开设赌场，张某1交给秦某17万元现金，用于秦某1在赌场给赌客放贷；赵旭鹏也将第一阶段赌场每天“抽水”钱共计2万多元钱交给秦某1放贷给赌客，持续大概有五、六天，张某2在赌场负责“抽水”，每天抽水钱大概四、五千元；第二个阶段是赵旭鹏、张某1、王某(1)和卢张奇等人合伙开设赌场，大概有十几天，秦某1在场上负责帮张某1“抽水”钱，刘某1在赌场上放贷，抽水钱平分，每天抽水钱最多的时候分二千多元，最少的时候每天分八九百元，一般情况下能分一千多元，总共分到了一万元水钱，全部交给了张某1，分后如果多余的几百块钱交给赵旭鹏；第三个阶段是赵旭鹏、李某1、毋某三人合伙开设赌场，大概也有十几天，秦某1在赌场上催收前两阶段的赌债。
秦某1在赵旭鹏赌场吸过一两次“面面”，都是每天后半夜困的时候吸的，赌场上吸食“面面”的人很多。
（9）被告人方某、马某某的供述和辩解，证明：秦某1联系方某和马某某后，方某、马某某2016年5月11日到了赵旭鹏家开设的赌场跟随秦某1催收赌债。
（10）被告人马某的供述和辩解，证明：2016年5月十几号，马某在毋某的带领下到沁水县嘉峰镇赵旭鹏开设的赌场二楼看场。随后王某1去至赌场与马某一起看场，王某1随身携带一把匕首。
（11）被告人王某1的供述和辩解，证明：2016年5月28日，王某1经毋某联系到赵旭鹏在沁水县嘉峰镇家中开设的赌场二楼和马某一起看场，王某1随身携带有一把匕首，一同看场的还有马某，赌场上的流动赌资在万元以上；赵旭鹏负责开场和抽水，毋某也在赌场上抽水。赌场每天的赌客少的时候有五、六人，多的时候有十几人。赵旭鹏家开设的赌场上有“面面”供吸食，其曾经吸食过。
（12）被告人张某3的供述和辩解，证明：2016年4月份，赵旭鹏、张某1、卢张奇、王某(1)等人合伙在赵旭鹏家三楼开设赌场期间，卢张奇入股5万元钱，其中2万是刘某1的入股，刘某1、张某3在赌场负责放贷。2016年7月2日，张某3主动到公安机关投案。
（13）被告人卢张奇的供述和辩解，证明：2016年4月底，卢张奇和赵旭鹏、张某1、王某(1)等人合伙开设赌场，期间每天赌场的赌资流转有四、五万元，每天赌场能抽水钱六、七千元，抽到的水钱除去赌场开支按照四股平分，一般是赵旭鹏来负责分。赌场放贷出去七、八万元，刘某1当时有记着账本，赌场结束后刘某1把账本移交给了秦某1。
2016年5月中旬卢张奇通过“强子”取得“阳光在线”赌博网站代理权，后以押“庄”、“闲”的方式参与网络赌博，大概三、四天，“强子”按照赌资流水的0.6%给其返还洗码费，卢张奇的上线“强子”给卢张奇返了六、七百“分”，一“分”代表一元钱。赵旭鹏的赌场出事后，卢张奇因害怕被公安机关查处，将“强子”的手机号和微信号都删除了。网络赌博使用的是一台笔记本电脑（已被出售），银灰色的，品牌是联想的，还在公司吧台的一台台式电脑上赌博过一、两次，王某(1)、张某1、“电工”、张某3、郭某1、刘某1、“二狗”参与过网络赌博，卢张奇共输了二、三万元钱，王某(1)赢了1500元，卢张奇给了王某(1)1500元现金；刘某1“输输赢赢”总共20000余元，郭某1在其账号上有一次输了3、4万元。
（14）被告人刘某1的供述和辩解，证明：2016年4月下旬，张某1、王某(1)、赵旭鹏、卢张奇商议准备合伙开设赌场，卢张奇出资3万元、刘某1出资2万元，算一股，后秦某1、刘某1、张某3在赌场上负责给赌客放贷，张某2负责抽水，另外有一个人鹿底的年轻人在赌场上看监控和在门外放风，赌场一共开了大概七、八天，赌场上每天的赌资流转大概4、5万元钱，每天能抽到差不多1万元钱，刘某1一共分得大概五、六千元的水钱。该阶段赌场放贷出去10万元。
张某1和赵旭鹏合伙开设赌场的时间是2016年4月上旬或者中旬，期间刘某1曾参与赌博，秦某1负责给赌客放贷，张某2负责“抽水”，该阶段赌场开了十几天，刘某1在赌场上见过“小红”、“红姐”、张某1、“神鱼”、谢某某、赵旭鹏等人参与赌博。
赌场上有“面面”放在赵旭鹏家三楼通向阳台的那个房间的桌子上，吸的人挺多。
3、证人证言
（1）同案犯毋某的供述和辩解，证明：2016年５月中旬，毋某和赵旭鹏商议合伙开设赌场，毋某负责带人看场、在赌场放贷和抽水。2016年5月17日起，毋某先后带领马某、王某1二人到赵旭鹏家中看场。毋某每天给马某、王某1各200元钱。毋某将自己放贷和抽水的情况记录在两个笔记本上（已被公安机关查扣）。期间，毋某分得3万多元水钱。
（2）证人王某3、马某2、平某某、李某（1）、苏某某、商某某、牛某某、姚某某、郭某1、韩某某、刘某5、司某某、郭某3、常某某、张某6、李某3、刘某6、杨某某、王某2、常某、吴某、李某（2）、李某4、赵某某、印某某、贾某某、霍某某、王某（2）、李某5、柳某某、刘某4、张某4、张某7、张某8、张某9、郭某2、刘某、杨某、张某5、刘某7、车某、张某、张某10、张某11、倪某某、陈某某、豆某、李某（3）、秦某2、刘某8、刘某、郭某、何某某、刘某3、李某6、于某1、李某2、于某2的证言，证明：赵旭鹏、毋某、谢某某、李某1、张某1、王某(1)、卢张奇、张某2、张某1、秦某1、马某、王某1、方某、马某某、刘某1等十五人分阶段开设赌场的事实及各自的分工情况，其中谢某某也联系赌客、参与赌博。
（3）证人张某1、王某(1)、张某3、刘某1、郭某1、韩某某、郭某、贾某某、张某的证言，结合被告人卢张奇的供述和辩解，证明：2016年5月份，张某1、张某3、刘某1、王某(1)、郭某1、韩某某、郭某、贾某某、张某等人在卢张奇在沁水县嘉峰镇郭南村经营的公司内参与“阳光在线”网络赌博的情况，以及赌资流转情况，其中刘某1涉及赌资流转约20000元，郭亮涉及赌资流转约35000元，张某1涉及赌资流转约6000元，张某3涉及赌资流转约800元、王某(1)涉及赌资流转约3000元、韩某某、郭某涉及赌资流转约2300元、贾某某涉及赌资流转约800元、张某涉及赌资流转约2000元；期间张某3、韩某某、郭某、张某、贾某某在卢张奇公司参与网络赌博都已当面现金结清；卢张奇曾向刘某1、郭某1追要过网络赌博的赌债。
（4）证人张某4、刘某2的证言，证明：2016年，张某4两次去到刘某2位于沁水县嘉峰镇国兴商贸城旁边的摩托车店里购买“面面”，每次购买的“面面”价值200元钱，共计1000克。其中一次是张某4是张某1一起在刘某2处购买。
（5）证人毋某、张某1、王某(1)、秦某1、王某1、李某（3）、司某某、苏某某、王某2、刘某4、郭某2、张某5、郭某、李某2、刘某3、于某1的证言，证明：以上人员均在赵旭鹏家开设的赌场吸食过“面面”。
4、鉴定意见
晋城市公安司法鉴定中心（2016）515号《理化检验报告》，证明：在赵旭鹏家三楼查获的毒品疑似物中均检出咖啡因成分。
5、辨认笔录
刘某2所作辨认笔录，证明：刘某2所称购买毒品的“张乐乐”即张某4。
6、搜查笔录
（1）沁水县公安局于2016年6月2日对赵旭鹏的住宅及相关场所搜查时依法所作笔录（附现场照片、称量证明、扣押清单），证明：2016年6月2日，沁水县公安局民警依法对赵旭鹏、谢某某的住宅进行了搜查，在三楼客厅饮水机边的一个豫竹方便面箱子里发现1500元钱，在客厅的地上发现200元钱，在楼梯口左手的房间窗帘内发现20410元钱，在赵旭鹏家二楼西侧的卧室内发现一个保险柜内放有12000元钱，在一楼客厅沙发靠垫后发现一个黑色的皮包、保内有5000元钱；以及毒品疑似物68克、毒品吸食工具、赌博工具、监控设备等物品。
（2）沁水县公安局于2016年6月2日对谢某某等二十人人身检查时依法所作检查笔录（附扣押清单），证明：2016年6月2日，沁水县公安局民警对赵旭鹏住宅当场抓获的谢某某等二十人进行了人身检查，从谢某某身上查获750元，从马某身上查获1000元，从马某某身上查获508元，从王某1身上查获220元，从张某2身上查获30元，从秦某1身上查获416元，从方某身上查获2600元，从李某6身上查获6350元，从于某1身上查获80元，从李某（3）身上查获26300元，从何某某身上查获495元，从刘某3身上查获3500元，从郭某身上查获7230元，从刘某8身上查获1950元，从赵旭鹏身上查获16259元，从刘某身上查获100元，共计查获67788并予以扣押。
三、寻衅滋事
2015年夏天的一天晚上，赵旭鹏酒后在潘庄村鹿底新村张某7房后的街上，遇到柴某某驾驶的晋EXL7**号丰田牌越野车（车主为卢张奇），赵旭鹏将该车拦下，后赵旭鹏与柴某某发生争执、厮打，柴某某乘机跑离现场。赵旭鹏随后持砖头将该车的前挡风玻璃、右前门玻璃砸烂。经鉴定，赵旭鹏损坏汽车物品价格为5260元。案发后，被告人赵旭鹏进行了赔偿。
原判认定前述事实的证据有：
1、被告人赵旭鹏的供述和辩解，证明：2015年夏季一天，赵旭鹏酒后在潘庄村鹿底新村张某7房后的街上将柴某某所驾驶卢张奇的车牌号为晋EXL7**的丰田牌汉兰达越野车拦下，后赵旭鹏与柴某某发生争执、厮打，柴某某跑离现场后。赵旭鹏随后持砖头将该车的前挡风玻璃、右前门玻璃等砸烂。
2、证人证言
（1）证人谢某某的证言，证明：2015年的一天，赵旭鹏曾与一个驾驶卢张奇车辆的人发生争执、厮打。
（2）证人柴某某的证言，证明：2015年夏天的一天晚上7、8点的时候，柴某某驾驶卢张奇的车到嘉峰镇潘庄村的鹿底去送人，返回途中被赵旭鹏拦住，后二人发生争执、撕打，其离开现场去找卢张奇，返回后发现车辆不在现场，晋EXXX**号丰田牌汽车的前挡风玻璃、副驾驶的玻璃被砸碎。后赵旭鹏将车辆开至沁水县公安局嘉峰派出所，在派出所双方经协商，赵旭鹏赔偿卢张奇车辆修理费用。
3、沁水县价格认证中心鉴定结论书，证明：被损汽车损坏物品价格为5260元。
另查明，2016年7月2日，被告人张某3主动到沁水县公安局投案，2016年8月23日，被告人王某(1)主动到沁水县公安局投案；2016年8月2日，沁水县公安局民警在晋城市城区国贸大厦旁边的一家烟酒批发部将卢张奇抓获归案；2016年8月17日，沁水县公安局民警在阳城县润城镇望川村一居民住宅楼内将刘某1抓获。
2007年4月，被告人卢张奇曾因犯强迫卖淫罪、强奸罪被晋城市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金10000元，2013年8月减刑释放。
原判认定本案事实的综合证据有：
1、被告人赵旭鹏、谢某某、李某1、张某1、王某(1)、卢张奇、刘某1、张某2、张某1、秦某1、马某、王某1、张某3、方某、马某某的户籍证明，证明：各被告人的基本情况。
2、沁水县公安局扣押的106898元现金支票一张，证明：沁水县公安局将2016年6月2日对赵旭鹏、谢某某的住宅进行搜查和对在赵旭鹏住宅当场抓获的赌客进行人身检查后查获的106898元扣押后存入沁水县公安局涉案财物账户。
3、赌博工具51个、监控设备2个及光盘3张、电脑主机1台、匕首1把，证明：赵旭鹏等人合伙在赵旭鹏家三楼开设赌场期间使用的赌博工具、监控设备和使用监控设备进行的监控情况，王某1随身的匕首的情况；以及卢张奇在其经营的沁水县某文公投资公司进行网络赌博所使用的赌博工具的情况。
4、沁水县公安局出具的张某3、王某(1)的投案登记表和抓获卢张奇、刘某1的证明材料，证明：2016年7月2日，被告人张某3主动到沁水县公安局投案，2016年8月23日，被告人王某(1)主动到沁水县公安局投案；2016年8月2日，沁水县公安局民警在晋城市城区国贸大厦旁边的一家烟酒批发部将卢张奇抓获归案；2016年8月17日，沁水县公安局民警在阳城县润城镇望川村一居民住宅楼内将刘某1抓获。
5、山西省晋城市中级人民法院（2007）晋市法刑初字第7号刑事判决书、本院（2014）沁刑初字第67号刑事判决书、沁水县看守所刑满释放证明书、本院（2007）沁刑初字118号刑事判决书、本院（2007）沁刑初字118号释放通知书、山西省壶关县人民法院（2009）壶刑初字第26号刑事判决书、沁水县公安局沁公行罚决字[2015]第000028号行政处罚决定书、沁水县公安局沁公决字[2011]第001230号公安行政处罚决定书、沁水县公安局沁公决字[2012]第000043号公安行政处罚决定书、沁水县公安局沁公决字[2012]第000037号行政处罚决定书，证明：本案相关被告人的刑事、行政处罚记录。
原判证明本案事实的上述所有证据，均经一审当庭举证、质证，原审法院认为证据来源合法，内容客观、真实，与被证明的案件事实具有关联性，原审法院予以采信。
原判认为，被告人赵旭鹏、谢某某、张某1、李某1、秦某1、卢张奇、刘某1、张某1、张某2、王某(1)、马某、王某1、张某3、方某、马某某等人以营利为目的，先后分别结伙开办赌博场所，各自分工，招揽赌客进行赌博，其十五人的行为均已构成开设赌场罪；被告人卢张奇以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为已构成开设赌场罪。被告人赵旭鹏、张某1容留他人吸食毒品，其二人的行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人赵旭鹏无故损毁他人车辆，经鉴定被砸汽车损坏物品价格为5260元，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的开设赌场罪、容留他人吸毒罪、寻衅滋事罪罪名均成立。被告人谢某某具有国家工作人员身份，其从事开设赌场行为，依法应从重处罚。被告人卢张奇在被判处有期徒刑刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人王某(1)、张某3案发后主动到公安机关投案，并如实供述了各自的犯罪事实，属于自首，依法可对二被告人从轻处罚。被告人赵旭鹏寻衅滋事后主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，属于自首，依法可对其从轻处罚。被告人张某1在容留他人吸毒犯罪活动中起辅助作用，公诉人关于被告人张某1在容留他人吸毒罪中系从犯，可对其从轻处罚的公诉意见，与查明的案件事实相符，予以采纳。被告人赵旭鹏损坏车辆后进行赔偿，可对其所犯寻衅滋事罪酌情从轻处罚。追缴各被告人的违法所得，其中赵旭鹏与张某1合伙开设赌场期间非法获利2万余元，该款又用于给赌场赌客放贷，并未分割，故追缴二被告人违法所得2万元。据此，经原审法院审判委员会讨论决定，判决:一、被告人赵旭鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金40000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月；决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金45000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月3日起至2019年9月2日止。罚金在判决生效后三日内缴纳。）二、被告人谢某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金30000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三日内缴纳。）三、被告人张某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金30000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三日内缴纳。）四、被告人李某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金25000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三日内缴纳。）五、被告人卢张奇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金35000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月2日起至2017年11月1日止。罚金在判决生效后三日内缴纳。）六、被告人秦某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月3日起至2017年6月2日止。罚金在判决生效后三日内缴纳。）七、被告人刘某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三日内缴纳。）八、被告人张某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金15000元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金2000元；决定执行有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金17000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三日内缴纳。）九、被告人张某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金15000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三日内缴纳。）十、被告人王某(1)犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金15000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三日内缴纳。）十一、被告人马某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金12000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月3日起至2017年4月2日止。罚金在判决生效后三日内缴纳。）十二、被告人王某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金12000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月3日起至2017年4月2日止。罚金在判决生效后三日内缴纳。）十三、被告人张某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三日内缴纳。）十四、被告人方某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金在判决生效后三日内缴纳。）十五、被告人马某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金在判决生效后三日内缴纳。）十六、追缴被告人赵旭鹏、张某1违法所得2万元；追缴被告人赵旭鹏违法所得4万元、张某1违法所得1万元、李某1违法所得2万元、王某(1)违法所得1万元、卢张奇、刘某1违法所得1万元，上缴国库。
上诉人赵旭鹏提出：1、开设赌场罪部分事实不符，一审量刑过重；2、容留他人吸毒罪中的毒品是当地人普遍吸食的“面面”，量刑过重；3、患有多种疾病，认罪悔罪，请求判处缓刑。
上诉人卢张奇及其辩护人提出：1、原审法院认定其网上赌博，构成开设赌场罪的事实不清、证据不足；2、原审法院认定上诉人与刘某1合伙开设赌场，共获利1万元的事实错误；3、原审判决认定上诉人为累犯，应当从重处罚，是错误的；4、原审判决量刑畸重，请求从','2018-09-28
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