广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东一法民三初字第108号
原告向湘然，男，1974年3月10日出生，汉族。
委托代理人ＸＸ飞、徐礼，广东五维律师事务所律师、律师助理。
被告黄沛怀，男，1964年12月29日出生，汉族。
被告东莞市城巴运输有限公司，住所地：广东省东莞市莞城区向��路九号。
法定代表人赵道平。
委托代理人张翔、谢明香，广东汉章律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司，住所地：广东省东莞市东城区东源路人保大厦。
负责人王焱辉，该公司总经理。
委托代理人谢文明、刘冠钊，广东瑞轩律师事务所律师。
原告向湘然诉被告黄沛怀、东莞市城巴运输有限公司（以下简称“东莞城巴公司”）、中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司（以下简称“人保财险东莞公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月17日受理后，依法由代理审判员王桂源适用简易程序独任审判，于2014年3月11日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人ＸＸ飞、被告东莞城巴公司的委托代理人张翔、被告人保财险东莞公司的委托代理人刘冠钊到庭参加诉讼。被告黄沛怀经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参���诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年7月20日9时55分，向湘然驾驶人力三轮车，从余屋商业二街往余屋商业街路方向行驶，途经东莞市东城区余屋商业街余屋市场对出路段右转弯时因操作失当，人力三轮车向左侧翻，在侧翻过程中向湘然身体与由黄沛怀驾驶的粤S724**号大型普通客车右侧车身发生碰擦，造成向湘然受伤的道路交通事故。事故经交警部门处理，认定向湘然负事故主要责任，黄沛怀负事故次要责任。为维护原告的合法权益，原告诉至法院，请求判令：一、被告赔偿原告71288.9元（其中医疗费29053.3元、门诊复查费用2000元、营养费2000元、住院伙食补助费4300元、残疾赔偿金23194.25元、误工费6570元、护理费4300元、交通费3300元、住宿费3500元、精神损害抚慰金5500元、处理事故人员误工费2183.33元、鉴定费1800元，精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，交强险、商业险一并处理）；二、诉讼费用由被告承担。
被告人保财险东莞公司辩称，1、请法院依法核实原告医疗费总额以及车主垫付的数额；2、后续治疗费应以实际发生为准；3、营养费没有医嘱，我方不予确认；4、误工时间应该是120天；5、残疾赔偿金，我方对原告评定的两个十级伤残不确认，已向法院申请重新鉴定；6、精神损害抚慰金暂不确认；7、交通费、住宿费、处理事故人员误工费过高。
被告东莞城巴公司辩称，1、黄沛怀是我公司的司机，事故发生时在履行职务行为；2、我方车辆购买了保险，应该由保险公司赔偿；3、其他与被告人保财险东莞公司意见一致。
被告黄沛怀没有答辩，在举证期限内也没有提交证据到庭。
经审理查明，2013年7月20日9时55分，向湘然驾驶人力三轮车，从余屋商业二街往余屋商业街路方向行驶，途经东莞市东城区余屋商业街余屋市场对出路段右转弯时因操作失当，人力三轮车向左侧翻，在侧翻过程中向湘然身体与由黄沛怀驾驶的粤S724**号大型普通客车右侧车身发生碰擦，造成向湘然受伤的道路交通事故。事故经交警部门处理，认定向湘然负事故主要责任，黄沛怀负事故次要责任。
事故发生后，原告被送往东莞市石碣医院住院治疗，住院时间从2013年7月20日至2013年10月14日，共86天。出院医嘱：休息两个月，定期门诊复查（每月）。原告共花费医疗费29053.3元。
原告于2013年12月12日经广东岭南法医临床司法鉴定所评定为两个十级伤残，原告为此花费鉴定费1800元。被告人保财险东莞公司对原告的伤残等级有异议，认为：“一、关于伤者创面愈合后瘢痕所致的伤残等级，伤者诊断证明未显示诊断证明章，且未提供伤者的出院小结，未明确伤者瘢痕形成面积，我方认为被申请人应当提供诊断证明、出院小结及手术记录，以明确伤者创面面积，以确定此处伤残等级。因此，对于鉴定所对伤者创面愈合后瘢痕所致的伤残等级评定为一个十级伤残，我方不予认可。二、伤者踝关节骨折处伤残等级评定为一个十级伤残，我方不予认可：1、被申请人的十级伤残评定主要是根据广东省司法鉴定协会制定的行业标准进行的，其鉴定报告适用标准错误，被申请人的伤残与十级伤残的标准不符。就关于是否适用广东省司法鉴定协会《道标有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评残条文的理解与暂行规定（试行）》的问题请示中，省高院的明确答复是：在伤残评定中不能适用“省鉴定协会指引附件一”，该文件不能作为伤残评定标准，伤残评定标准以《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）为准。而本案评定十级伤残是按照《道标有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评残条文的理解与暂行规定（试行）》而非《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准所作出的，因此，该鉴定结论明显不能够被采信。2、省高院的答复中还明确了：当事人因鉴定机构使用“省鉴定协会指引附件一”进行评残，而不服该鉴定意见申请重新鉴定的，予以准许，在重新鉴定时应向鉴定机构明确说明不能使用“省鉴定协会指引附件一”。3、根据该鉴定报告，伤者踝关节活动度经过计算，其一肢功能丧失未达到《道路交通事故受伤人员伤残评定》关于十级伤残标准，该鉴定结论明显缺乏客观依据，因此不能予以采信。三、该鉴定报告是原告单方委托，程序不合法。”被告人保财险东莞公司于2014年2月11日向本院递交重新鉴定申请书，申请对原告因交通事故构成的伤残等级重新进行医学鉴定；本院于2014年3月5日发函至广东岭南法医临���司法鉴定所，要求其对原告的伤残鉴定结论针对被告人保财险东莞公司的质疑作出说明。该所于2014年3月7日向本院复函说明如下：“1、我所接受委托鉴定，符合《司法鉴定程序通则》的规定。2、被鉴定人向湘然诊断为左小腿、左内踝、左膝后方皮肤挫擦伤。创面愈合后遗留瘢痕面积，经手掌法计算：累计瘢痕面积达全身体表面积4%以上，用九分法计算：一腿面积占6.5%，被鉴定人左小腿瘢痕面积占80%以上，可见照片瘢痕面积足以超过4%以上，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）4.10.11款之规定，其损伤评定为十级伤残。3、被鉴定人向湘然诊断为左内踝开放性骨折；左外踝骨折；复查X片示：“左侧内、外踝骨折复查，断端对线对位良好，未见明显骨痂生长，外周见石膏托固定。”法医检查：目前遗留左踝关节活动功能障碍，左踝关节活动功能丧失达50%，内外踝是胫、腓骨的远端，属四肢长骨，当内外踝骨折后，骨折线累及踝关节面，对此鉴定，本所不是完全按4.10.10.i（踝关节权重指数计算丧失10%以上）标准来评定伤残的，是依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）4.10.10.i）及粤鉴协指《道标有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评残条文的理解与暂行规定（试行）》3.2.7.1）之规定，被鉴定人伤残等级鉴定为十级，是客观、公正、公平的。”
原告属农村户口，事故发生时39周岁。原告提交工资证明、市场主体基本登记信息查询单，主张原告事故发生时是东莞市万家美市政服务有限公司的员工，请求按月平均工资1350元计算误工费。
另查明，粤S724**号大型普通客车的登记车主为被告东莞城巴公司，被告黄沛怀是被告东莞城巴公司聘请的司机，事故发生时正在履行职务行为。该车在被告人保财险东莞公司投保了交强险、商业第三者责任险及不计免赔，其中交强险保险期限自2013年5月13日0时起至2014年5月12日24时止，交强险保险限额为122000元（其中医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元、财产损失赔偿限额为2000元），商业第三者责任险保险期限自2012年12月2日0时起至2013年12月1日24时止，商业第三者责任险的保险限额为10万元，事发时在保险期限内。
以上事实，有道路交通事故认定书、保险单、行驶证及驾驶证复印件、医疗费票据、诊断证明书、司法鉴定意见书、鉴定费发票、工资证明、市场主体基本登记信息查询单、交通费票据、住宿费收据、复函以及本案庭审笔录等附卷为证。
本院认为，本案是机动车与非机动车之间发生的机动车交通事故责任纠纷。交警部门作出的交通事故认定书符合法律规定，本院依法予以采纳。被告黄沛怀经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利。
对于原告的伤残等级，广东岭南法医临床司法鉴定所在2014年3月7日的复函中已经就被告人保财险东莞公司提出的重新鉴定理由进行了说明和回应，本院对该所的说明意见予以采信。被告人保财险东莞公司不能提出更充分的理由和提交相应的反证推翻该所出具的司法鉴定意见书，故本院驳回被告人保财险东莞公司重新鉴定的申请。
对于本案的民事赔偿责任，由于粤S724**号大型普通客车已向被告人保财险东莞公司投保了交强险，被告人保财险东莞公司应在交强险医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元的范围内对本次交通事故造成原告的损失承担赔偿责任。对原告超过交强险责任限额部分的损失，由当事人按事故责任承担。被告黄沛怀负事故次要责任，其依法应承担原告超过交强险责任限额损失40%的赔偿责任。被告黄沛怀是被告东莞城巴公司聘请的司机，事故发生时正在履行职务行为，故被告黄沛怀的赔偿责任应由被告东莞城巴公司承担。粤S724**号大型普通客车在被告人保财险东莞公司处投保了商业第三者责任险，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告东莞城巴公司应当承担的赔偿责任在不超出商业第三者责任险保险限额的范围内可由被告人保财险东莞公司直接赔偿给原告，超出商业第三者责任险保险限额及赔偿范围的部分由被告东莞城巴公司直接承担。
依据相关的法律规定及原、被告的举证情况，本院对原告因本事故造成的损失计算如下：
1、医疗费：29053.3元，有医疗费票据佐证，本院予以支持。
2、门诊复查费：原告该项费用尚未实际产���，可待实际产生后另行主张。
3、营养费：原告该项诉请缺乏医嘱佐证，本院不予支持。
4、住院伙食补助费：原告住院86天，住院伙食补助费为4300元。
5、残疾赔偿金：原告的伤情经鉴定为两个十级伤残，原告是农业户口，残疾赔偿金按照其伤残等级，适用农村居民人均纯收入标准计算为23194.25元。
6、误工费：原告提交的证据不足以证明其收入情况，误工费按东莞市最低工资标准1310元／月计算至定残前一天为6332元。
7、护理费：原告住院86天，护理费为4300元。
8、交通费：根据处理交通事故的实际情况，本院酌情支持2500元。
9、住宿费：根据处理交通事故的实际情况，本院酌情支持2000元。
10、精神损害抚慰金：本次事故造成原告两个十级伤残，对其身体已经造成不可回复性的创伤，原告为此遭受较大精神痛苦，被告应给予赔偿。结合原告的伤残结果，被告���赔偿能力及当地平均生活水平，本院酌情支持5500元。
11、处理事故人员误工费：根据处理交通事故的实际情况，本院酌情支持1500元。
12、鉴定费：1800元，有鉴定费发票佐证，本院予以支持。
以上第1至4项费用共计33353.3元，属于交强险医疗费用赔偿限额的计算项目，应由被告人保财险东莞公司在交强险医疗费用赔偿限额内先承担10000元，超出部分23353.3元，由被告东莞城巴公司承担40%即9341.32元，该款可由被告人保财险东莞公司在商业第三者责任保险限额内承担。第5至12项费用共计47126.25元，属于交强险死亡伤残赔偿限额的计算项目，应全部由被告人保财险东莞公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担。综上，被告人保财险东莞公司共应赔偿原告66467.57元；被告黄沛怀、东莞城巴公司在本案中无需赔偿原告损失，本院依法驳回原告对其诉讼请求。对于原告超过上述赔��标准的请求，本院予以驳回。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、限被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司在本判决发生法律效力之日起三日内赔偿66467.57元给原告。
二、驳回原告对被告黄沛怀、东莞市城巴运输有限公司的诉讼请求。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费791元（原告已预交），由原告负担53元，被告中国人民财产保险股份有限公司东莞市分公司负担738元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 王桂源
二〇一四年四月一日
书 记 员 阳玉佩
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第一百零六条：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通���故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条：机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿���件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，��合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举���证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
《最高人民���院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均','2018-09-24
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