重庆市江津区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)渝0116民初6281号
原告：重庆市江津区科王木材加工厂，住重庆市江津区，统一社会信用代码915001163203451471。
法定代表人：李道涵，厂长。
委托诉讼代理人：任涛，重庆固德律师事务所律师，一般代理。
委托诉讼代理人：闫燕，重庆固德律师事务所律师，一般代理。
被告：程绪进，男，汉族，1974年9月13日出生，住重庆市江津区。
委托诉讼代理人：易彰芳，重庆捷讯律师事务所律师，特别授权。
原告重庆市江津区科王木材加工厂（以下简称科王木材厂）与被告程绪进工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告科王木材厂的委托诉讼代理人任涛，被告程绪进及其委托诉讼代理人易彰芳到庭参加诉讼。因双方当事人申请庭外和解，现约定庭外和解期限届满。本案继续审理，现已审理终结。
原告科王木材厂向本院提出诉讼请求：原告不向被告支付一次性伤残补助金99498元、伤残津贴852840元、生活护理费341136元、一次性工伤医疗补助金72450元、停工留薪期待遇28428元、鉴定费1850元、鉴定期间生活津贴18905元、住院护理费3120元、住院伙食补助费312元、交通费1000元、残疾辅助器具费108000元。事实和理由：原、被告之间不存在劳动关系，而是雇佣关系，不应当按照工伤保险待遇相关标准进行赔偿。即使认定原、被告之间存在劳动关系，但因双方已达成赔偿协议，应按赔偿协议继续履行。若人民法院认定属于劳动关系，解除劳动关系时间应为2015年4月17日，工伤保险待遇计算标准应按2013年度相关标准计算，停工留薪期待遇超过法律规定标准，程绪进尚未安装假肢，费用尚未产生，残疾辅助器具费不应当支付，一次性医疗补助金和伤残津贴不能同时主张。
被告程绪进辩称：原、被告之间签订的《工伤赔偿协议》应被认定为无效或因显失公平，应予撤销。江津区劳动人事争议仲裁委员会作出的渝津劳人仲案字（2017）第69号仲裁裁决书裁决金额正确。被告请求：解除原、被告之间劳动关系；原告支付被告一次性伤残补助99496元（4738元／月×21月）、伤残津贴852840元（43738元×75%×12月×20年）、生活护理费341136元（4738元×30%×12月×20年）、一次性医疗补助金72450元（5175元／月×14月）、停工留薪期待遇28428元（4738元／月×6月）、鉴定检查费1850元、鉴定期间生活津贴18905元（4738元/月×5.7月×70%）,住院护理费3120元(39天×80元),住院伙食补助费312元(39天×8元),交通费1000元,残疾辅助器具费108000元(36000元×3)。
经审理查明：被告程绪进系原告科王木材厂职工，原告未为程绪进参加工伤保险。2015年4月11日，程绪进在操作木材加工机器时受伤，被送往重庆长城医院住院治疗6天，后到重庆芳华医院治疗33天。2016年4月5日，重庆市江津区人力资源和社会保障局认定程绪进为工伤。2016年7月11日，重庆市江津区劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定伤情为：右上臂近关节以远肢体缺如，鉴定结论为：伤残肆级，无生活自理障碍。2016年10月18日，经重庆市江津区劳动能力鉴定委员会对劳动能力鉴定作出结论；同意安装右上臂假肢。2016年10月21日，经重庆市劳动能力鉴定委员会组织鉴定专家组鉴定，作出《再次鉴定结论书》，伤残情况为：右肘上截肢后残端与腋下粘连不能活动，穿衣、洗漱需要护理，再次鉴定结论书为：伤残肆级，部分生活自理障碍。2016年12月19日，程绪进向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除双方劳动关系；2、由科王木材厂支付程绪进各项工伤保险待遇共计1607991.5元；3、由科王木材厂负责人承担连带责任。该委受理后，向原告邮寄了仲裁申请书副本等法律文书，原告于2016年12月28日签收。2017年6月1日，该委作出了渝津劳人仲案字（2017）第69号仲裁裁决书。科王木材厂不服该裁决，起诉来院。
另查明，原告对程绪进工伤认定决定书不服，向江津区人民法院起诉要求撤销津人社伤认字（2015）1742号《认定工伤决定书》，2017年2月9日，重庆市江津区人民法院裁定：驳回科王木材厂的起诉，后上诉到重庆市第五中级人民法院，该院以（2017）渝05行终173号行政裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。
再查明，2015年4月17日，科王木材厂与程绪进达成《工伤赔偿协议》，约定由科王木材厂赔偿程绪进各项费用共计450000元后程绪进不得再以任何形式向公司主张任何赔偿或补偿费用。科王木材厂已支付程绪进235600元。
庭审中，双方当事人一致确认：被告受伤后住院39天；鉴定检查费1850元（1013元＋837元），2016年4月29日申请初次鉴定，2016年10月21日作出再次鉴定结论。
以上事实，有原、被告双方当事人的陈述、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、再次鉴定劳动能力结论通知书、仲裁裁决书、鉴定检查费票据、病历、赔偿协议等证据，经庭审质证，在卷佐证，足以认定。
本院认为，被告程绪进受伤后，经重庆市江津区人力资源和社会保障局认定为工伤，重庆市劳动能力鉴定委员会鉴定被告程绪进为伤残肆级，部分生活自理障碍。由于原告科王木材厂未为被告程绪进参加工伤保险，原告科王木材厂应一次性支付被告程绪进的工伤保险待遇。
一、关于解除劳动关系问题。原告提出在被告受伤后2015年4月17日双方签订赔偿协议时解除劳动关系，根据《重庆市工伤职工停工留薪管理办法》第十条规定，工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得与之解除或终止劳动合同。原、被告在签订赔偿协议时，被告程绪进尚未作出劳动能力鉴定结论，按规定双方不能解除劳动关系，且该赔偿协议中未载明解除劳动关系，被告也不认可，本院不予采纳。被告程绪进于2016年12月19日向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申诉请求解除原、被告的劳动关系，原告科王木材厂于2016年12月28日收到了被告程绪进的申诉状副本。原告科王木材厂已知晓被告程绪进要求解除劳动关系的意思表示，因此，双方的劳动关系在被告程绪进要求解除劳动关系的意思表示到达原告科王木材厂时解除。故本院确认原告与被告之间的劳动关系于2016年12月28日解除。
二、关于程绪进的工资问题。
由于原、被告双方没有签订书面劳动合同，对工资没有书面约定，原告科王木材厂出示2015年3月工薪表，认为被告工资为2340元，但该工薪表系复印件，也无被告签字，被告也未认可。故对原告提出的工资标准，本院不予采纳。本院认为，由于原、被告双方均未能举示工资的证据，参照重庆市劳动和社会保障局《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》（渝劳社办发﹤2007﹥273号）第一条规定：双方在计算工伤待遇时就自然人本人的工资标准发生争议，无充分有效证据予以证明的，可以参照我市上年度职工平均工资标准来确认其本人工资。因此，程绪进于2015年受伤，应按程绪进受伤时上年度重庆市2014年度城镇职工月平均工资4738元/月认定程绪进工资，即程绪进平均工资为4738元／月。
三、关于程绪进应当享受的工伤保险待遇具体数额问题。
1、关于一次性伤残补助金的问题。程绪进受伤后，经重庆市劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残肆级。依照《工伤保险条例》第三十五条之规定，程绪进应当享受一次性伤残补助金为21个月本人工资，故原告应当支付给被告的一次性伤残补助金为4738元/月×21月=99498元。
2、关于一次性工伤医疗补助金的问题。原、被告之间的劳动关系于2016年12月28日解除，依照《一次性支付工伤保险待遇标准的通知》的规定，一次性工伤医疗补助金应当按照重庆市2015年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资5175元计发14个月，故程绪进应当享受的一次性工伤医疗补助金为5175元/月×14月=72450元。
3、关于伤残津贴的问题。程绪进受伤后，经鉴定为：伤残肆级，部分生活自理障碍。依照《工伤保险条例》第三十五条规定，程绪进工伤肆级，其每月伤残津贴标准为本人工资75%。依据《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》规定，一次性支付伤残津贴应当计发20年，故原告应享有的伤残津贴为852840元（4738元/月×75%×12个月×20年）。原告提出一次性工伤医疗补助金和伤残津贴不能同时主张，于法无据，本院不予采纳。
4、关于生活护理费的问题。程绪论经鉴定为：部分生活自理障碍，根据《工伤保险条例》第三十四的规定，其每月生活护理费为本人工资的30%。《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》，一次性支付生活护理费应计发20年，故程绪进应享受生活护理费为341136元（4738元/月×30%×12个月×20年）
5、关于停工留薪期待遇。程绪进的伤情为：右上臂近关节以远肢体缺如。依照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，程绪进应当享受6个月的停工留薪期待遇，故程绪进的停工留薪期待遇为4738元/月×6月=28428元。
6、关于鉴定期间生活津贴。根据劳动能力鉴定结论书和再次鉴定结论书，劳动能力鉴定期间为2016年4月29日至2016年10月21日，共计5个月22天。故程绪进应当享受的鉴定期间生活津贴为19015元［4738元/月×（5月+22天）÷30天/月×70%］，被告程绪进仅主张18905元，是其对自身权利处分，本院予以准许。因再次鉴定结论书改变了程绪进护理依赖的鉴定结论，对于原告提出只能支持被告初次鉴定期间的生活津贴，本院不予采纳。
7、关于住院伙食补助费的问题。程绪进受伤后住院治疗39天，根据《重庆市人力资源和社会保障局关于〈工伤保险条例〉（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定，程绪进应当享受的伙食补助费为8元/天×39天=312元。
8、关于住院期间护理费的问题。程绪进住院39天，按照重庆市一般护理人员工资标准80元／天计算，护理费应为3120元（39天×80元／天）。
9、关于残疾辅助器具费的问题。《一次性支付工伤保险待遇标准的通知》规定，辅助器具配置费计发年限为二十年，《重庆市工伤职工工资配置辅助器具项目和支付限额目录》规定：程绪过安装上臂假肢限额为36000元/具，使用年限为6年，故原告应享受的残疾辅助器具费为108000元（36000元/具×3具）。
10、关于鉴定检查费的问题。庭审中，原、被告双方一致确认程绪进鉴定检查费为1850元，是双方当事人对各自权利义务的处分，不违反法律规定，本院予以确认。
11、关于交通费的问题。程绪进家住重庆市江津区石门镇永安村马家十社，其受伤后住院治疗、进行工伤认定、伤残等级鉴定等需产生一定交通费。根据《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》(渝劳社办发[2007]273号)第四条规定，结合本案实际情况，本院酌情主张交通费1000元。
综上，科王木材厂应当支付程绪进各项工伤保险待遇1527539元。而程绪进和科王木材厂于2015年4月17日达成了《工伤赔偿协议》，该协议约定科王木材厂赔偿程绪进450000元，未达到程绪进应当享受的工伤保险待遇的75%。因该协议具有民事合同的性质，故该协议显示公平，属可撤销的合同。2016年7月11日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》，2016年10月21日，经重庆劳动能力鉴定委员会作出《再次鉴定结论书》。程绪进于2016年12月19日即向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会请求科王木材厂支付其工伤保险待遇。虽然科王木材厂在仲裁申请书中未明确要求撤销该协议，但其要求科王木材厂支付其工伤保险待遇的诉讼请求实质上已包含了要求撤销《工伤赔偿协议》的意思表示，且其在本院审理中提交的代理词中也明确表达《工伤赔偿协议》显失公平，应予撤销。综上，程绪进在知道或应当知道《工伤赔偿协议》的撤销事由一年内向本院起诉要求科王木材厂支付其工伤保险待遇符合法律规定，扣除已支付的235600元，科王木材厂应当支付程绪进各项工伤保险待遇1291939元。为保护劳动者的合法权益，依照《工伤保险条例》第三十四条、三十五条，《一次性支付工伤保险待遇标准的通知》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告重庆市江津区科王木材加工厂与被告程绪进之间的劳动关系于2016年12月28日解除。
二、原告重庆市江津区科王木材加工厂在本判决生效后七日内支付被告程绪进各项工伤保险待遇1291939元。
三、驳回原告重庆市江津区科王木材加工厂的其他诉讼请求。
原告重庆市江津区科王木材加工厂如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告重庆市江津区科王木材加工厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 李海霞
二〇一七年九月十五日
书记员 王锦澄