广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终1194号
原公诉机关广东省东莞市人民检察院。
上诉人（原审被告人）盛林（自报，曾用名盛昱霖），男，1968年7月25日出生，汉族，文化程度大学专科，原系江苏银通塑化电子交易中心股份有限公司（以下简称“银通公司”）法定代表人和总经理，住江苏省常州市新北区。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年9月4日被刑事拘留，同年10月1日因涉嫌犯非法经营罪被逮捕。
辩护人张强，天津致行律师事务所律师。
广东省东莞市中级人民法院审理广东省东莞市人民检察院指控原审被告人盛林犯合同诈骗罪一案，于2016年7月18日作出（2015）东中法刑二初字第48号刑事判决。宣判后，被告人盛林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院根据原公诉机关的指控及经过庭审举证、质证并予以确认的被害人陈述、证人证言、书证、视听资料、被告人供述和辨解等证据，认定：
银通公司（另案处理）是一家注册成立于2006年11月20日的股份有限公司，许可经营项目为通过互联网提供塑化产品的网上交易，因特网信息服务等。被告人盛林系银通公司的总经理，自2012年9月24日起，盛林兼任银通公司的法定代表人。
2011年10月19日至2012年2月2日间，常州方华进出口有限公司（以下简称“方华公司”）接受银通公司的委托，开出8张银行信用证帮银通公司代理进口甲醇8批，共计39014.156吨。银通公司按照20元／吨的标准向方华公司支付代理进口服务费，另支付货物总价1%的开证代理费。2011年11月3日，被告人盛林隐瞒银通公司经营亏损，无实际履约能力的事实真相，除约定与方华公司相同的货物总价1%的开证代理费外，以承担货物进口报关、仓储等一切费用和给付被害单位东莞市志诚贸易有限公司（以下简称“志诚公司”）出资金额（静态）的20%高额利润为诱饵，骗取志诚公司的股东梁某雄等人的信任，以银通公司名义和志诚公司签订《代理进口协议书》及《协议书》，双方约定由志诚公司申请开出银行信用证代理进口甲醇、苯乙烯，委托银通公司在平台上进行现货或者中远期销售，销售货物取得的货款在信用证指定议付前五个工作日前为志诚公司开出的信用证付汇，如果代理进口货物未能在现货或中远期交易市场全部销售，则银通公司有百分之一百无条件回购该笔货物的义务，以确保志诚公司及时付汇。协议签订后，2012年2月9日至同年3月28日期间，银通公司又向方华公司借款共计2925万元。
2012年3、4月份，银通公司陆续收到志诚公司代理进口的4批甲醇和1批苯乙烯（总价值6929049.65美元）。同年3月至5月间，银通公司将志诚公司代理进口的货物全部销售，而相关销售款项银通公司仅将850万元支付给志诚公司，其余款项则被用于支付银通公司的其他欠款，其中志诚公司代理进口的苯乙烯全部以货抵债的形式将货权转移给方华公司，没有按照与志诚公司的协议履行销售和还款义务。期间，银通公司在货物已经全部销售并被提走的情况下，在其公司平台志诚公司开设的账户中仍显示已销售1批甲醇，其余货物还在仓库待售，使志诚公司对进口货物的销售状态产生错误认识。2012年9月17日，银通公司继续隐瞒货物已经出售或者以货抵债偿还方华公司债务的事实真相，继续与志诚公司签订补充协议，协商“剩余甲醇”将在2012年9月至12月选择合适的时间进行出货销售，以书面补充协议的形式再次骗取志诚公司的信任，至案发时始终未偿还志诚公司其余货款。2012年8月22日至同年9月17日，在东莞银行代志诚公司议付境外信用证款项到期时，志诚公司偿还了东莞银行信用证结汇款本金及利息共计6996261.7美元。
原审判决认为，银通公司无视国法，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额特别巨大，被告人盛林系银通公司合同诈骗犯罪直接负责的主管人员，其行为已构成合同诈骗罪，依法予以惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百三十一条、第三十条、第三十一条、第五十二条之规定，作出如下判决：被告人盛林犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金200万元人民币。
上诉人盛林提出，银通公司一直在持续投资、正常经营。公司的品牌价值，投资预期获利等都应该考虑在里面。约定的20%利润是符合常理的，并不算是高额利润，且银通公司有能力支付。电子平台显示有销售一批甲醇，其余货物还在仓库待售，只是显示其和志诚公司的一种关系及欠志诚公司多少货，并非为欺骗志诚公司，一审判决据此认定银通公司继续隐瞒货物已经出售或者以货抵债偿还方华公司债务的事实真相，与事实不符。没有诈骗志诚公司财物的故意。
其辩护人提出，银通公司在签订协议时资产负债亏损、银行账户存款余额仅有50余万元等表面现象，仅表明银行账户余额的状况，而非银通公司的财务状况，原公诉机关所列举账户余额的情形，不能证明银通公司必然不具备履行合同的能力，一审认定银通公司在与志诚公司签订合同时没有履约能力的依据不足。《代理进口协议书》及《协议书》的有关约定内容是双方利用各自的优势进行合作，不存在以“高额利润”为诱饵诱骗志诚公司签订、履行合同的问题，一审认定银通公司承诺具有欺骗性的依据不足。不否认银通公司在履行合同过程中有违约行为，但银通公司的违约的客观行为不能反映其具有非法占有的主观故意，银通公司隐瞒货物已销售的情况，以补充协议再次骗取志诚公司的信任，该行为并未取得任何财产，仅是拖延了还款时间，属事后行为，不应认定为合同诈骗行为的一个环节。盛林或银通公司对债务一直表示认可，并没有逃避承担债务的行为，在2012年6、7月份到2014年9月被拘留，盛林也多次与志诚公司、法院执行人员协商解决债务的问题，不能等同于一审判决所称的没有承担违约责任的主观意愿。盛林或银通公司主观上不具有诈骗的目的，客观上没有非法占有志诚公司的货款等诈骗行为；本案是银通公司与志诚公司在履行合同过程中的经济纠纷，而非合同诈骗犯罪。
经审理查明，银通公司（另案处理）是一家注册成立于2006年11月20日的股份有限公司，许可经营项目为通过互联网提供塑化产品的网上交易等。上诉人盛林系银通公司的总经理、法定代表人。
2011年10月19日至2012年2月2日间，常州方华公司接受银通公司的委托，开出8张银行信用证为银通公司代理进口甲醇8批，共计39014.156吨。银通公司按照20元／吨的标准向方华公司支付代理进口服务费，另支付货物总价1%的开证代理费。2011年11月3日，盛林隐瞒银通公司经营亏损，无实际履约能力的事实真相，除约定与方华公司相同的货物总价1%的开证代理费外，以承担货物进口报关、仓储等一切费用和给付被害单位东莞市志诚公司出资金额的20%高额利润为诱饵，骗取志诚公司的股东梁某雄等人的信任，以银通公司名义和志诚公司签订《代理进口协议书》及《协议书》，双方约定由志诚公司申请开出银行信用证代理进口甲醇、苯乙烯，委托银通公司在平台上进行现货或者中远期销售，销售货物取得的货款在信用证指定议付前五个工作日前为志诚公司开出的信用证付汇，如果代理进口货物未能在现货或中远期交易市场全部销售，则银通公司有百分之一百无条件回购该笔货物的义务，以确保志诚公司及时付汇。
2012年3、4月份，银通公司陆续收到志诚公司代理进口的4批甲醇和1批苯乙烯（总价值6929049.65美元）。同年3月至5月间，银通公司将志诚公司代理进口的货物全部销售，而相关销售款项银通公司仅将850万元支付给志诚公司，其余款项则被用于支付银通公司的其他欠款，其中志诚公司代理进口的苯乙烯全部以货抵债的形式将货权转移给方华公司，没有按照与志诚公司的协议履行销售和还款义务。期间，银通公司在货物已经全部销售并被提走的情况下，在其公司平台志诚公司开设的账户中仍显示已销售1批甲醇，其余货物还在仓库待售。2012年9月17日，银通公司继续隐瞒货物已经出售或者以货抵债偿还方华公司债务的事实真相，继续与志诚公司签订补充协议，协商“剩余甲醇”将在2012年9月至12月选择合适的时间进行出货销售，以书面补充协议的形式再次骗取志诚公司的信任，至案发时始终未偿还志诚公司其余货款。2012年8月22日至同年9月17日，在东莞银行代志诚公司议付境外信用证款项到期时，志诚公司偿还了东莞银行信用证结汇款本金及利息共计6996261.7美元。
证实上述事实的证据有：
（一）书证
第一组：证实盛林身份情况、到案经过及本案案发经过
1、常住人口基本信息表，证实盛林的个人基本情况，案发当时盛林具有完全刑事责任能力。
2、民事判决书，证实东莞市第一人民法院判决认为，被告银通公司经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交答辩状，视为放弃质证和抗辩的权利，应承担举证不能的责任。根据原告提供的相关证据，支持原告的诉求，确认了银通公司在判决生效之日起五日内向原告志诚公司支付回购款63781437.51元、违约金1913443.13元（上述两笔款项逾期未支付，均按照中国人民银行的同期逾期贷款利率计算利息）、开证代理费635833.74元、利润12756287.50元，上述款项中扣除已付款850万元，另案件受理费435042元、保全费5000元，由原告志诚公司预交，由被告银通公司承担。
3、东莞市第一人民法院移送公安机关侦查函，证实2014年5月21日，东莞市第一人民法院向东莞市公安局移送志诚公司被银通公司诈骗一案的相关材料。
4、抓获经过，2014年9月4日16时30分许，东莞市公安在江苏省常州市公安局经侦支队的协助下将涉嫌合同诈骗的盛林传唤到常州市公安局经侦支队，同日对盛林宣布刑事拘留，并于次日16时许，将盛林带回东莞市调查。证实盛林系被动归案，无自首情节。
5、控告书，证实志诚公司控告银通公司合同诈骗。
第二组：证实志诚公司代理进口的货物情况及去向
6、《代理进口协议书》、《协议书》、补充协议书，证实2011年11月3日，志诚公司与银通公司签订了《代理进口协议书》、《协议书》的情况，相关内容摘录如下：（1）经双方协商一致，进行甲醇、苯乙烯等的现货或中远期标准合约模式交易的供应链战略合作和代理进口，志诚公司接受银通公司委托代理银通公司进口优质甲醇、苯乙烯，同时志诚公司在银通公司开立独立交易账户，并委托银通公司为指令下达人、货物交割执行人。（2）在信用证指定议付前5个工作日，如代理进口货物未能在现货或中远期交易市场全部销售，则银通公司或其旗下供应链企业有百分之一百无条件回购该笔货物的义务，以确保志诚公司即时付汇。（3）银通公司按合同项下进口货物到岸价（CFR抵港价，即未完税价）与信用证议付当天美元兑人民币的汇率折算为人民币总金额的1%向志诚公司支付开证代理费。志诚公司全权委托银通公司对进口商品进行销售，银通公司最晚应在信用证到期付汇前5天完成商品销售以支付信用证结汇及银行的所有开证费用，以确保志诚公司能按进口合同的规定履行付汇义务。汇率以付汇当日银行牌价（志诚公司的付汇清单）为准，并由银通公司承担汇率变化的风险。（4）银通公司应确保志诚公司负责跟单议付，在志诚公司向开证行赎单日前五个工作日前或货物进口报关后60内将该批进口货物全额销售并保证志诚公司账户资金能够足额付汇。如果银通公司在此期限内未能完成销售，应采取全额回购方式确保志诚公司如期赎单，如志诚公司无法按期核销外汇，志诚公司将收取银通公司货值的3%作为督促银通公司尽快付清外汇的押金，如果银通公司在90日内可以付清所有外汇余额，则押金退回银通公司，若90日内仍然没有付清外汇，所收取的押金将作为银通公司对志诚公司无法核销外汇的赔偿。如因银通公司未按此约定销售货物而导致志诚公司不能按时赎单，银通公司应承担责任并补偿志诚公司因此而遭受的直接损失。其中《协议书》关于利润的约定：投资收益在结清银通公司管理费用、激励费用之后，银通公司承诺志诚公司享有出金金额（静态）的20%为固定利润。
2012年9月17日，双方协商剩余甲醇将在2012年9月至12月选择合适的时间进行出货销售，以实现双方协议规定的盈利。
同年9月28日，银通公司单方面在常州发出补充协议二，协议鉴于目前散华市场的状况，同意修订双方此前在协议规定的盈利约定，将银通公司保证志诚公司收益条款更改为，银通公司保证志诚公司在双方合作的整个过程中的年化收益率为3%，计算基准为志诚公司开出的信用证金额总和。志诚公司对此不予理会。
7、海关进口货物报关单，证实志诚公司2012年2月22日（签约日期）购买甲醇4993.487吨、同年3月6日购买甲醇3143.039吨，同年3月6日购买苯乙烯1963.699吨，同年3月13日购买甲醇5238.397吨，同年4月购买甲醇5235.488吨，均以立盛公司为收货单位报关进口的情况。
8、货权转移申请书，证实涉案的四批甲醇和一批苯乙烯，均以志诚公司的名义申请将货权转移给银通公司（4983.5吨甲醇）、方华公司（1996吨苯乙烯）和立盛公司（其余三批甲醇）。
9、立盛公司记账凭证、海关进口增值税专用缴款书、港口建设费专用收据、江苏省地方税务局通用机打发票发票联、（银通公司）2012年3月、4月、5月、6月主营业务成本，证实：（1）2012年3月9日，志诚公司进口了甲醇4993.487吨，应缴纳进口增值税2131316.84元、进口关税653595.91元、港口建设费27964元、包干费和三检费共计37531.49元。（2）2012年3月19日，志诚公司进口了甲醇3143.039吨，应缴纳进口增值税1384097.58元、进口关税424451.45元、港口建设费17601元、包干费和三检费共计24569元。（3）同年3月28日，志诚公司进口了甲醇5238.397吨，应缴纳进口增值税2294998.65元、进口关税703791.06元、港口建设费29335元、包干费和三检费共计40115.4元。（4）同年4月1日，志诚公司进口了甲醇5235.488吨，应缴纳进口增值税2280833.41元、进口关税699447.1元。
10、2012年志诚下家提货会员提货明细表及发票等，证实2012年2月至4月期间，志诚公司的甲醇共16778.17吨、苯乙烯2000吨（五批全部）已经销售给多家公司并已经从仓库被提走。其中常州方华提走993.5吨甲醇和2000吨苯乙烯（以货抵债）。
11、银通公司的中国工商银行账户2012年1月至10月的流水清单，证实银通公司与志诚公司的资金往来。
12、平台账户情况表，证实志诚公司在银通公司电子交易平台上的会员代码为215，席位代码21501和席位代码为21502的账户资金变动情况。
13、银通塑化电子交易中心东莞志诚公司交易记录查询（一）、（二），分别证实银通公司平台账户显示志诚公司在该平台上席位号为021501的账户及席位号为021502的账户的交易情况。
14、对外付款／承兑通知书、贷款本金还款回单等，证实信用证编号为0601LC120224001到期后，志诚公司向东莞银行申请了代付，于2012年8月22日偿还了本金1321000美元及利息16403.02美元；信用证编号为0601LC120312002到期后，志诚公司于2012年9月5日偿还了本金858049.65美元及利息10871.17美元；信用证编号为0601LC120312003到期后，志诚公司向东莞银行申请代付，后于2012年7月23日偿还了本金1960000美元及利息11042.25美元；信用证编号为0601LC120316001到期后，志诚公司向银行申请代付，后于2012年11月1日偿还了本金1400000美元和利息17500.01美元；信用证编号为0601LC120413002到期后，志诚公司于2012年9月14日偿还了本金1160000美元和利息11255.3美元，并申请了230000美元的代付，后于2012年9月17日，志诚公司再偿还了本金230000美元和利息140.3美元。即志诚公司垫付银行本金及利息共计6996261.7美元。
第三组：证实银通公司与立盛公司之间的关系
15、代收代付证明，银通公司于2012年8月20日出具该证明，证实立盛公司应付志诚公司42122209.9元，由银通公司支付。
16、货款代收代付证明及增值税专用发票，2012年4月18日，银通公司向华业公司发出证明，证实银通公司收到华业公司4月份交收的甲醇230吨的货款673900元，代华业公司支付给立盛公司。
17、关于货款用途说明函、购销合同、记账凭证、货款代收代付证明等，证实江苏商道化工有限公司（以下简称“商道公司”）向银通公司购买的500吨甲醇，与商道公司签订购销合同的是立盛公司，商道公司支付货款时汇至银通公司账户，并附说明款项用于购买立盛公司在银通公司平台上的500吨现货，银通公司于2012年4月18日出具证明证实收到商道公司的货款155万元，代为支付给立盛公司。
18、银通公司的中国工商银行账户2012年1月至10月的流水清单，证实银通公司与立盛公司的资金往来：期间，银通公司共向立盛公司转入2990.58万元，含支付工资、信用证结汇、仓储费、往来账等；立盛公司共向银通公司转入621万元，含货款和往来账。
19、银通公司经营合规性的商定程序报告，证实：（1）常州永诚会计师事务所受常州市人民政府金融办委托对银通公司的经营合规性进行审查，发现银通公司财务管理混乱、账务处理随意、财务人员变动较大。资金监管中未按规定实行会员资金专款专户管理、会员资金划拨未按银通公司规定执行、会员权益调整异常；银通公司违规参与电子交易业务；银通公司与常州方华公司等几家公司、个人有债务纠纷。（2）银通公司与立盛化工存在事实上的控制与被控制关系，方华公司与银通公司基本上不存在债务关系。
第四组：证实银通公司与方华公司等其他公司的交易情况
20、委托代理进口合同、进出口代理结算清单等，2011年10月19日，银通公司委托方华公司进口甲醇2995.191吨；2011年11月21日，银通公司委托方华公司进口甲醇6800.523吨；同年12月2日，银通公司委托方华公司进口甲醇5100吨；同日，银通公司委托方华公司进口甲醇4811.687吨；同年12月22日，银通公司委托方华公司进口甲醇4788.396吨；同日，银通公司委托方华公司进口甲醇4500吨；同日，银通公司委托方华公司进口甲醇3068.359吨；2012年2月2日，银通公司委托方华公司进口甲醇6950吨。银通公司按照20元／吨的标准向方华公司支付进口代理服务费，另外还需支付方华公司货物总价1%的开证代理费。
21、进出口代理结算清单、付款确认书，证实银通公司委托方华公司境外采购5000吨甲醇，采购成本加报关费等各项费用，银通公司应付方华公司12605746.48元，2012年6月6日，方华公司向银通公司发出付款确认书，要求银通公司于同日支付400万元，余款于同年6月18日前结清，否则资金罚息由银通公司承担。
22、方华公司账户流水，证实2012年1月4日至同年12月31日，方华公司账户与银通公司账户资金往来情况。
23、银通公司的中国工商银行账户2012年1月至10月的流水清单，证实：（1）银通公司与方华公司的资金往来；（2）与台州宝赢公司的资金往来；（3）与东莞威立顺进出口有限公司（以下简称“威立顺公司”）的资金往来。
第五组：证实银通公司与志诚公司签订合作协议前后的财务状况
24、银通公司工商银行账户2011年1月4日至同年12月31日的银行流水，证实银通公司截至2011年12月31日，工商银行账户余额为50万元。
25、立盛公司、银通公司资产负债表，证实2011年至2012年，银通公司、立盛公司已经处于亏损经营的状态。
26、借款合同，证实2012年2月至3月期间，银通公司向方华公司借款共计2925万元的情况。
27、代付委托书，证实银通公司委托方华公司支付志诚公司货款共计500万。
28、银行流水等（银通公司、常州方华等），证实：（1）银通公司与志诚公司资金来往情况，银通公司仅返还850万货款给志诚公司；（2）银通公司提供的其与方华公司于2012年1月6日至同年6月18日期间的资金往来情况，其中银通公司向方华公司借款2925万；（3）2013年法院执行时查询的银通公司账户只有少量存款；（4）银通公司于2011年11月3日工商银行账户存款余额为50万元（当日，志诚公司与银通公司签订《代理进口协议书》、《协议书》）。
29、确认函，证实江苏银通公司截至2012年7月18日尚欠常州方华进出口货款、利息及费用总计8365989.5元，落款时间为2012年7月25日。
30、说明材料，证实盛林交代，银通公司将志诚公司委托银通公司销售的货物通过变卖和货权转移的方式给予方华公司，但因方华公司已停止经营，已无法联系该公司负责人俞某华核实相关情况。
31、关于银通公司经营合规性的商定程序报告，证实经常州永诚联合会计师事务所检查发现：（1）银通公司没有严格执行专款专户制度。（2）会员资金划拨未按银通公司规定执行。（3）银通现货电子交易卖盘应是银通公司自身所为，违背大宗商品电子交易中心只能提供交易服务、物流配套服务、信息服务，中心及中心管理人员不得参与或变相参与中心电子交易的原则。（4）截至2013年3月31日，银通公司已收款、未发货金额为6000369.24元，银通公司已收货、尚未付款金额34622209.9元。（5）其他应收款-
郭益平截止至2013年3月31日，余额为7122424.34元，由于跨度时较长，只能粗略对其余额进行分类，其中支付外部借款利息2274866.89元、支付票据贴现息1948299.88元、支付其他借支2899257.57元，查核过程中发现这些票据贴息、借款利息和其他借支项目均与郭益平无实际关系（没有发现相应借款凭条等原始凭证），推定其实是企业经营亏损，无法列支而挂在其他应收款-
郭益平账户上。（6）银通公司与方华公司2001年至2012年交易异常情况，2011年3月至2012年3月，方华公司为银通公司代理采购业务，检查发现，此期间化工原料及其产品价格一直在下跌，其代理采购的货物交付给银通公司后，银通公司自营盘只能“高进低出”造成亏损（并且这种亏损都没有体现在银通公司财务账上），银通公司在明知现货交易亏损严重的情况下，仍一直做下去，按正常分析应理解为银通塑化公司明知亏损，但为保证有买盘资金进入以维持起现金流而为之。据检查方华公司与银通公司2012年1-6月往来明细以及方华公司提供2012年1-6月借款表中显示，从2012年2月至3月，方华公司为银通公司提供了2825万元借款（银通公司财务账上只反映1040万元，表明银通公司存在资金帐外循环的情况，由于客观原因，无法查清资金帐外循环问题），方华公司将其中1000万元借款直接汇入志诚公司。另外，据方华公司提供的与银通公司的对账单显示，截至2012年7月18日，银通公司尚欠方华公司款项8365989.5元，但其对账单未列示2012年6月15日立盛公司开票销售给方华公司的甲醇款7092800.16元，说明方华公司与银通公司基本上不存在债务关系，也说明方华公司在2012年发现银通公司可能存在财务风险，不再为其代理采购业务，同时通过借款给银通公司，让银通公司有能力找到新的代理商。
32、银通公司与方华公司往来明细
日期承兑
原金额银通付方华方华付
银通利息付款
方式摘要2012.1.52000000电汇国信货款2012.1.62000000电汇给方华物资代付苏州国信开证（阳鸿6800吨付货权）2012.1.6652070652070承兑给方华物资代付苏州国信开证（阳鸿6800吨付货权）2012.1.1211528641085997.8966866.11承兑给方华代付5000吨国信开证保证金2012.1.181647087.97电汇付方华关税-5855账户支付2012.1.186033884.59电汇付方华货款-5855账户支付2012.1.202500000电汇南通千红库6000吨方华代理国信开证保证金2012.1.20500000电汇代新华库货款2012.2.11500000电汇付方华甲醇保证金-5855账户支付2012.2.98000000电汇借款2012.2.101000000电汇借款2012.2.134000000电汇借款2012.2.1310000004500电汇还借款2012.2.15450000040500电汇还借款-58552012.2.163000000电汇借款-
直接付给苏州国信2012.2.172000000电汇付方华货款-5855账户支付2012.2.201500000电汇方华代付国信货款-5855账户支付2012.2.243000000电汇入金-1177账户收到（备注：属于借款）2012.3.1300000电汇还借款-5855账户支付2012.3.5500000电汇还借款-
直接转入保证金2012.3.51000000电汇付给浙江嘉赢-5855账户收到2012.3.92350000电汇付给阳鸿库的税金-
借款2012.3.12500000电汇付给阳鸿库的税金-
借款2012.3.141000000电汇借款-5855账户收到2012.3.1566434电汇方华代理进口国信开证的5500吨甲醇港建费30800元、商检费35634元-5855账户支付2012.3.193158055.14电汇方华代理进口国信开证的5500吨甲醇关税3158055.14元-5855账户支付2012.3.195147248.21电汇委托方华采购建滔库甲醇1793.378吨和双志库甲醇358.88吨的货款-5855账户支付2012.3.201300000电汇还借款-5855账户支付2012.3.232825430.7电汇方华代理进口靖江德桥仓库的5000吨甲醇关税-5855账户支付2012.3.264400000电汇借款-
付给东莞志诚2012.3.285000000电汇借款-
付给东莞志诚2012.3.271160000电汇释放国信建滔500吨货权-5855账户支付2012.4.51300000电汇释放国信建滔500吨货权-5855账户支付2012.4.1612250001225000117355051450承兑贴现，实际到账117.355万，票面利息4.2%2012.4.17100000电汇承兑事宜-2011.12承兑背书缺失一页2012.4.182000000电汇还借款2012.4.201800000电汇还借款2012.5.8600000电汇入金2012.5.81061000101537745623承兑2012.5.8-5.9支付14张银承，共计106.1万，票面计息0.043，利息共计45623元，还借款2012.5.17100000电汇出金2012.5.22400000电汇入金2012.5.2487660200838908承兑付关税，票面利息4.3%，承兑2012.6.650000电汇1177账户支付，还借款2012.6.630000电汇立盛账户上支付，还借款2012.6.7300000300000承兑2012.6.7支付承兑一张22467396，还借款2012.6.186000000电汇付汇，5855账户支付方华合计56135493.635423550第六组：证实涉案公司的法人登记情况：银通公司、志诚公司均无危险物品经营资质，立盛公司、方华公司具有危险物品经营资质
33、企业法人营业执照及银通公司设立登记申请书、变更登记附表等，证实：（1）志诚公司成立于1996年11月12日，法定代表人梁某雄，公司类型系有限责任公司。（2）银通公司成立于2006年11月20日，营业期限50年，法定代表人系盛林，公司类型是股份有限公司，许可经营项目为通过互联网提供塑化产品的网上交易，因特网信息服务等，危险化学品除外。变更登记日期为2012年9月14日，银通公司法定代表人为盛林。
34、工商登记注册资料，证实立盛公司、方华公司、银通公司的工商注册登记资料。其中立盛公司的法定代表人是庄某芳，许可经营项目有危险化学品批发等，该公司的股东有庄某芳、郑某蕾（盛林的老婆）、庄某立。方华公司于2001年7月31日设立，法定代表人俞某华、公司类型有限公司，经营范围为危险化学品销售等。
35、情况说明，未能找到银通公司的其他股东或者工作人员作为诉讼代表人出庭应诉。
（二）被害人陈述
1、梁某雄（志诚公司法定代表人）陈述：（1）2011年10月份，陈某民介绍银通公司的盛林给其与彭某雄等人认识，提议一起购买一些货物让银通公司进行网上炒卖，赚取利润。后其等人在银通公司的网上交易平台上面了解到，银通公司有接近一万个会员，每月的交易量达到7000万元，但没有核实数据是否真实，也没有了解银通公司的财务状况，只是听他们说是赚钱的。同年11月份，其与彭某雄、陈某民、萧某玲四人合作成立志诚投资公司挂靠志诚公司。同月，其等人与银通公司的总经理盛林谈过几次，由银通公司在网上平台帮志诚公司操作货物交易。2011年11月3日，志诚公司与银通公司双方签订《协议书》、《代理协议书》，根据协议，志诚公司负责取得银行信用证额度，开出信用证，进口化工产品。银通公司负责联系帮志诚公司进口货物，并支付关税、增值税、仓储等费用，负责货物的销售和在信用证结汇到期日之前返还志诚公司货款，并保证志诚公司年底有开证金额20%的利润。根据交易协议，志诚公司购买的化工产品依托银通公司的平台进行交易，在信用证到期的前五日，银通公司一定要将志诚公司委托银通公司交易的化工产品出售，并将出售货物所得的资金支付给志诚公司，以便志诚公司可以重新开出信用证用于购买化工产品。（2）志诚公司于2012年2月24日开具一张额度为132.1万美元的信用证，同年5月24日到期；3月12日开具一张85.8049万元美元的信用证，同年6月7日到期；3月12日开具一张196万美元的信用证，同年6月12日到期；3月16日开具一张140万美元的信用证，同年6月5日到期；4月17日开具一张139万美元的信用证，同年7月17日到期，共购买（进口）了四批甲醇和一批苯乙烯，上述货物均注册为银通公司的仓单，以便银通公司进行交易。协议规定是90天，银通公司在规定时间内未履行合同，银通公司只是在2012年5月份支付过一笔850万的款项，后又秘密将志诚公司的化工产品进行出售，产品出售后也未支付志诚公司任何款项，导致志诚公司要垫付信用证到期的结汇款及利息等。2012年7月，其找到盛林，盛林说志诚公司放在银通公司的货还没有卖出去。第二天，其又去找盛林谈，并且叫盛林将志诚公司代理进口的货物交回给志诚公司去卖，盛林不同意，说货已经卖出去了，并说已经将卖志诚公司货的钱支付给其他客户了，但是志诚公司在银通公司交易平台中查询结果显示，志诚公司委托银通公司出售的货物只发生过一笔交易，其他是未销售的。直到2012年10月，其和彭某雄又找盛林追讨货款，盛林还是说已经将货物出售的款项支付给其他人了，相当于以新债抵旧债，就没有钱给志诚公司。当时从交易平台查询另外四批次货是未出售的。10月初，志诚公司还收到银通公司邮寄了一份《补充协议二》，明确志诚公司委托银通公司出售的五批货物，其中只出售了一批，其余四批未出售，并单方面承诺会将志诚公司的货物的注册仓单重新注册为现货仓仓单进行出售，将出售的款项汇入志诚公司的账户，但是志诚公司没有回应盛林这份补充协议。2013年6月份，志诚公司向东莞市第一人民法院对银通公司提起民事诉讼，2013年10月22日，法院判决志诚公司胜诉，后前去查封银通公司的资产时，发现银通公司存放在第三方的化工产品已经没有现货了，至于盛林什么时候将这些货物卖出去，卖给谁不得而知。（3）按协议约定，银通公司根据国内的市场行情，价格情况进行炒卖，从中赚取差价利润。志诚公司只有权要求银通公司在信用证结汇到期之前返还其公司贷款，以便其公司为到期信用证付汇，才能开出另一张信用证。至于银通公司以什么价格出售货物和将货物出售给谁，其无权干涉，但是银通公司以低于成本价卖出去，要跟其公司说明一下。其认为其公司与银通公司是委托关系。志诚公司开出信用证进货后，所有的单据都要给志诚公司的，但银通公司没有将单据给志诚公司，货进口后由银通公司负责仓储，并将货物按编号放在银通公司网上电子交易平台进行交易，有交易时由银通公司网上平台发出邮件或者传真给志诚公司，由志诚公司确定是否买卖，若志诚公司同意买卖就在平台所发来的邮件或传真上盖章连同一份货物确权书一起回传过去，并由志诚公司所持有的电子证书在网上确认。（4）银行流水显示银通公司给了志诚公司1000多万元，这1000多万元包括400万元是志诚公司借给银通公司周转的，200万元是志诚公司交给银通公司的保证金，还有850万元的货款。
补充陈述：（1）志诚公司与银通公司的合同是在东莞市南城区鸿福路鸿福花园65号一楼签订的。（2）合同中约定银通公司保证志诚公司出金金额20%的固定利润，是银通公司的负责人盛林提出的。（3）涉案货权转移申请书上志诚公司的公章是志诚公司的会计钟某英加盖的，其记得有一次钟某英打电话给其说，陈某民需要在志诚公司与银通公司的合作手续上面该公章，征求其同意，但没有说明是货权转移申请书，其就同意钟某英盖章了。
2、彭某雄（志诚投资公司股东）陈述：（1）志诚投资有限公司的股东及分别占股情况，志诚投资有限公司挂靠志诚公司。（2）2011年，其通过陈某民介绍认识了银通公司的负责人盛林，同年11月，签订合作协议之前，盛林跟梁某雄、陈某民和其都有商量过，商量的内容是志诚公司持续取得银行信用证额度，开出信用证，进口化工产品，银通公司负责帮志诚公司联系进口货物的卖家，并支付货物的关税、增值税、仓储等费用，负责货物的销售，并商定进口回来的货物在结汇到期日之前，无论市场价格如何都必须卖出，以保证在信用证结汇到期日之前返还志诚公司贷款，用于志诚公司付汇，并保证志诚公司年底有开证金额20%的利润。（3）后志诚公司购进了五批货物，一批苯乙烯和四批甲醇，总价值55866479.29元。货物进口后直接运到银通公司的仓库内，之后传真一份入库单给志诚公司。销售出库前必须经过志诚公司同意。但实际上经志诚公司确认销售的货物，只有那批5238.40吨，价值13007034.69元的甲醇，该批货物银通公司只支付了850万的货款。后信用证到期志诚公司垫付款项时，多次催银通公司给付货款，但是银通公司回复说让志诚公司向银行申请延长还款，到时由银通公司支付银行利息，还说货物暂时卖不出去，志诚公司的股东们想去查看剩余货物，但是盛林说货物放在仓库里面，看了也没有用，后其等人要求盛林将货物给回志诚公司，盛林不肯，也没有说明理由。2012年7月份左右，银通公司与志诚公司签订了补充协议，内容是银通公司怎么样分期将货款返还给志诚公司。
3、陈某民（志诚投资公司股东）陈述：其于2008年认识银通公司的总裁盛林。2011年10月，其与梁某雄等一起投资成立了志诚投资公司，挂靠志诚公司，因为公司刚成立正在寻找项目，其就将银通公司的盛林介绍给股东梁某雄、彭某雄认识，并商量合作，东莞银行也派人员到银通公司了解该公司的情况，商量的内容是由志诚公司负责持续取得银行信用证额度，开出信用证，进口化工产品。银通公司负责帮志诚公司联系进口货物的卖家，并支付货物的关税、增值税、仓储等费用，负责货物的销售。并商定进口回来的货物在结汇到期日之前，无论市场价格如何都要卖出，保证在信用证结汇到期日之前返还志诚公司货款，用于志诚公司付汇，并保证志诚公司年底有开证金额20%的利润。2011年11月，志诚公司与银通公司签订协议。后志诚公司购买了四批甲醇、一批苯乙烯，其中甲醇有13000多吨，约值3300万元，苯乙烯有2000吨，约值2200万元。在志诚公司买进货物后，银通公司会收到仓单，经银通公司对仓单确认无误后，银通公司就制作注册仓单，按正常程序，银通公司要将注册仓单发给志诚公司，但是后来志诚公司这边没人跟进这件事，银通公司也没有将注册仓单发给志诚公司。合作至今银通公司只给了志诚公司850万元，其余款项银通公司以行情不好为由没有还钱给志诚公司。其在网上看见（志诚公司委托银通公司进口的货物）只卖了一笔，其他货物还在交易平台上面，还没有售卖，2012年10月9日，他们便更改交易系统U-
KEY密码，银通公司已无权操作这些货物。
补充陈述：（1）志诚公司与银通公司签订合同时，其不在场。听梁某雄说合同是银通公司在合同上签名盖章之后，将合同用快递寄到东莞市寮步镇横坑志诚公司处，梁某雄代表公司在合同上面签名盖章后将合同寄回银通公司，双方签名盖章之后的合同各持一份。（2）合同中约定银通公司保证志诚公司出金金额20%的固定利润，是银通公司的负责人盛林提出的。（3）其不清楚货权转移申请书加盖志诚公司公章的情况。
（三）证人证言
第一组：银通公司、志诚公司相关人员
1、徐志民（银通公司运营中心总监）证言：银通公司与志诚公司有几笔几千吨的甲醇生意，都是盛总（盛林）负责的，具体情况其不清楚。
2、郑某蕾（盛林妻子）证言：盛林没有跟其说过关于银通公司的事情，其没有银通公司股份。
3、陈坚冰证言：（1）其借款给盛林的情况。2012年初开始，其曾作为朋友借款共计2790万元给盛林，盛林已还借款累计2550万元，尚有240万元未还，其借款给盛林全部通过银行转账，部分有写借据，部分没有写。盛林称后来不能及时还款的原因是还银行贷款。（2）接受盛林委托的情况。2014年9月16日，其在东莞市看守所找到盛林，之后盛林委托其全权代理银通公司的事务，并签订了委托书给其。其拿到授权后，问公司的秘书小徐公司有多少资金和货物，小徐说公司账上没有多少资金，只有点货物没有卖出去，其让小徐把货卖掉得款1000万元左右。2014年9月17日和18日，其将银通公司两笔分别是400万元和500万元人民币总共900万元，通过账号（08×××24）分别归还海南建旅业和黄大山的借款。两笔还款没有经过盛林的同意，是基于盛林的全权授权处理的。
4、何永清证言：其曾帮盛林办理立盛化工公司营业执照、税务登记证等等，立盛化工的法定代表人是庄某芳，股东有三个分别是盛林的老婆郑女士（郑某蕾，51%股份）、庄某芳、还有一个姓庄的人，立盛化工公司的实际经营者是盛林。
第二组：银通公司上游开证客户方的证人
5、俞某华（常州方华公司法定代表人）证言：（1）方华公司与银通公司的业务往来情况。2011年2月开始，方华公司与银通公司签订协议，作为银通公司供应链服务的供货商，一开始约定的是带款提货，货款两清。2011年10月开始，盛林提出银通公司资金紧张，让方华公司先开信用证，再结算。一般操作是，银通公司先给方华公司开信用证的保证金，方华公司根据授信情况自己开证或委托其他公司开证，进口货物（一般是甲醇）后，由银通公司负责销售，之后将货款回笼方华公司，方华公司再结汇。在这之前，方华公司只赚取20元每吨的代理费。（2）方华公司与银通公司的账务情况。直至2013年3月26日，在方华公司与银通公司账面上反映，银通公司还欠方华公司800余万的货款。实际上银通公司之前的法','2018-10-09
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