新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)新23民终204号
上诉人（原审原告）：郑某甲，男，1962年12月1日出生，住新疆昌吉回族自治州吉木萨尔县。
委托诉讼代理人：郭某，女，1966年5月23日出生，住新疆昌吉回族自治州吉木萨尔县，系郑某甲妻子。
委托诉讼代理人：孙存占，新疆炜照律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑某乙，男，1958年8月7日出生，住新疆昌吉回族自治州吉木萨尔县。
委托诉讼代理人：张某，女，1959年6月20日出生，住新疆昌吉回族自治州吉木萨尔县，系郑某乙妻子。
委托诉讼代理人：韩立春，新疆庭州律师事务所律师。
上诉人郑某甲因与被上诉人郑某乙赠与合同纠纷一案，不服吉木萨尔县人民法院（2016）新2327民初2142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日立案后，依法组成合议庭并于2017年2月16日公开开庭进行了审理。上诉人郑某甲及其委托诉讼代理人郭某、孙存占，被上诉人郑某乙及其委托诉讼代理人张某、韩立春均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郑某甲上诉请求：撤销吉木萨尔县人民法院（2016）新2327民初2142号判决，改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审遗漏重要事实且对部分事实认定有误。一审中，被上诉人当庭承认其自愿将房屋产权证书交给上诉人，被上诉人将交付目的由赠与说成办证，一审未予认定。一审认定4间房屋为翻新，与事实不符。1998年，上诉人与母亲共同生活，母亲患病无经济收入，上诉人以母亲陈月英名义交纳土地租金，一审认定为陈月英交纳不当。一审混淆合同效力和物权效力。上诉人的诉讼请求是确认赠与合同效力，根据《合同法》第三十六条规定，当事人未采用书面形式，但一方已履行了主要义务，对方接受的，该合同成立。根据民通意见第128条，赠与房屋未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同，已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效。一审认为未办理过户登记，不动产物权不发生变更的理由没有法律依据。
被上诉人郑某乙辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
郑某甲向一审法院起诉请求：1、依法确认郑某乙作出的房地产赠与行为有效；2、依法确认苇湖北巷219号18间房屋所有权和563.61平方米土地使用权归原告享有。
一审法院认定事实：原告郑某甲与被告郑某乙的父母为郑某、陈某。1961年，郑某、陈某在吉木萨尔文明路苇湖北巷219号院落内修建四间房屋。1988年，办理了新证房字第X**号私房产权证，产权人姓名为郑荣发，房屋建筑面积为42.08平方米，间数为2间，产权确定日期为1988年12月19日，另办理了新政房字第X**号私房产权证，产权人姓名为被告郑某乙，房屋建筑面积为42.08平方米，间数为2间，产权确定日期为1988年12月19日。房屋建好后，郑某、陈某与其五个子女共同居住，原、被告结婚后均搬出去独立居住，1995年，郑某去世，1998年原告郑某甲又重新搬回与母亲陈某生活。2003年，原告郑某甲找到建筑工人，将4间旧房翻新，又修建了14间房屋，修建房屋期间，陈某在被告郑某乙家中居住了一年半。2014年原告母亲陈某去世。现原告郑某甲持有房字第X**号私房产权证原件，产权人姓名为郑某；原告郑某甲另持有新政房字第X**号私房产权证原件，产权人姓名为郑某乙。本案争议的土地因政策原因未办理土地证，从吉木萨尔县房产管理所调取的土地使用证存根显示，新政地吉字XXX号土地的用地人为郑荣发，宅地面积42.08平方米，院地面积为299.82平方米，使用日期为1988年12月19日。新政地吉字XXX号土地的用地人为郑灿炯，宅地面积42.08平方米，院地面积为299.82平方米，使用日期为1988年12月19日。另查明，2009年9月20日，原、被告母亲陈某向吉木萨尔县国土资源局缴纳了土地年租金387元；2010年10月12日，原、被告母亲陈某向吉木萨尔县国土资源局缴纳了土地出让金383.6元；原、被告母亲陈某另向吉木萨尔县国土资源局缴纳了土地年租金383.6元及土地租赁金2301元，缴纳时间不详。由于2010年土地证停办，2010年10月，吉木萨尔县土地管理局向原告交付了宗地图的复印件并加盖了”2010年土地使用证年检合格”条章，该宗地图中显示权利人姓名为陈某。2016年，因涉案房屋及土地在拆迁范围内，原被告因房屋拆迁产生纠纷，原告遂起诉。一审法院认为，本案争议的房屋的所有权人分别登记为被告郑某乙及被告父亲郑某，被告郑某乙及原、被告父亲郑某对房屋享有占有，使用，收益，处分等权利。根据《中华人民共和国合同法》第一百八十五条规定赠与合同是赠予人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同，本案争议房屋院落的土地使用证存根载明土地使用者为被告郑某乙及郑某。原告郑某甲主张原、被告父亲及被告郑某乙将其所有的房屋及使用的土地赠与自己，原告没有提供其父及被告郑某乙将该房屋赠与自己的赠与合同等直接证据，且被告郑某乙明确表示未将房屋赠与给原告，故原告郑某甲认为被告郑某乙及郑某将房屋赠与自己的主张不成立。根据《中华人民共和国合同法》第一百八十七条”赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续”的规定，原告与其父亲及被告并未办理相关过户等其他手续，未发生不动产物权的变更，不符合房屋赠与的规定，原告不享有本案争议房屋的所有权和土地使用权。原告因持有父亲及被告的私房产权证并占有房屋而主张原告父亲及被告将房产赠与原告，并认为赠与行为有效无事实依据和法律依据，其主张不成立，故一审法院对原告要求确认被告郑某乙作出的房地产赠与行为有效及18间房屋所有权和563.61平方米的土地使用权归其所有的诉讼请求不予支持。遂判决：驳回原告郑某甲的诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人郑某甲提交户籍证明1份，拟证实上诉人与其母亲陈某是一户，在一起居住，陈某丧失劳动能力土地租赁费是上诉人交纳的。被上诉人对该证据的真实性、合法性认可，认可上诉人与陈某共同生活，但认为该证据无法反映陈某没有能力交纳土地租赁费。本院对该证据的真实性予以确认。
上诉人郑某甲申请证人关某出庭作证，证人关某陈述：2002年年底，我在陈某家住，我抱着孩子在外间房屋烤火，听到被上诉人与上诉人在里间房屋说话，被上诉人说”房产证给你，你把窗户和砖钱给我，房子你怎么修就怎么修，以后由你处理......”。
经质证，上诉人对该证人证言认可；被上诉人对该证人证言不认可，认为证人是诉争房产的另一继承人郑某丙的前儿媳妇，且证人能把十几年前的事情记得如此清楚，不符合常理。因被上诉人对该证人证言不认可，且无其他证据与其相印证，故本院对该证人证言的效力不予认定。
二审经审理查明的事实与原审法院查明的事实基本一致，本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。本案双方当事人争议的焦点问题是双方是否存在成立有效的赠与合同。首先，上诉人持有被上诉人房产证并对房屋进行拆旧建新所基于的法律关系可以是多种多样的，如借用、合作等等。其次，根据《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第128条之规定，公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续的，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。本案中，上诉人与被上诉人并未办理房产过户手续，且上诉人未能举证证实双方存在书面赠与合同。故上诉人以其持有被上诉人房产证原件为由主张双方存在成立有效的赠与合同缺乏事实及法律依据，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决驳回其诉讼请求，并无不当。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人郑灿晶的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人郑灿晶负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵瑞琴
审 判 员 赵丽丽
代理审判员 杨 洁
二〇一七年二月十八日
书 记 员 马丹妮