新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)兵08民终373号
上诉人(原审原告)：周远均，男，1972年3月19日出生，住石河子市。
上诉人(原审被告)：新疆西部合盛硅业有限公司，住所地新疆石河子开发区北四东路37号1号。
法定代表人：罗立国，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王东盛，新疆双信律师事务所律师。
上诉人周远均因与上诉人新疆西部合盛硅业有限公司（以下简称合盛硅业公司）劳动争议纠纷一案,均不服石河子市人民法院（2017）兵9001民初3142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周远均，上诉人合盛硅业公司的委托诉讼代理人王东盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人周远均上诉请求：撤销石河子市人民法院(2017)兵9001民初3142号民事判决第一、二、四、六、七、九项，改判合盛硅业公司支付周远均各项工伤保险待遇共计1770124.23元；［①住院伙食补助费16992元(944天×l8元)；②一次性伤残补助金108100元(4700元/月×23个月)；③停工留薪期工资145700元(4700元/月×31个月)；④今后生活护理费243636元(60909元/年÷12个月×40%×l20倍)；⑤住院期间护理费159716.93元(944天÷30天×60909元/年÷12个月)；⑥评定伤残等级之后的护理费62939.3元(60909元/年÷12个月×40%×31个月)；⑦更换辅助器具费328000元(32800元×lO次)；辅助器具保养、维修费50840元(32800元×5%×31年)；⑧今后伤残津贴451200元(4700元/月×80%×l20倍)；⑨交通费3000元；
⑩后续治疗费200000元］，由上诉人合盛硅业公司负担一、二审诉讼费及邮寄费。事实和理由：一、双方解除劳动关系问题。《工伤保险条例》第三十五条规定，一至四级伤残，保留劳动关系，退出工作岗位。但是该规定不是绝对的，如果符合法律的相关规定，也是可以解除劳动关系的。当用人单位有《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形时，如未按时为劳动者缴纳社会保险费的，工伤劳动者可以解除劳动关系，并不因工伤及工伤伤残等级而使法律赋予劳动者的权利受到影响。也不能限制和剥夺劳动者解除劳动关系的权利。二、周远均主张的一次性领取伤残津贴、护理费、配置辅助器具费的问题。《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第13条仅规定由工伤保险基金支付的各项待遇应按《工伤保险条例》相关规定支付，不得采取长期待遇改为一次性支付的办法，但并未规定用人单位不能将长期待遇改为一次性支付。因此周远均应当可以向合盛硅业公司主张一次性领取伤残津贴、护理费、配置辅助器具费，且一审漏判了配置辅助器具费。三、停工留薪时间的确定。周远均是2012年1月8日发生工伤，2014年8月19日评定伤残等级，因此应当在评定伤残等级后才开始享受伤残待遇。四、住院期间的陪护费。周远均受伤后，住院944天，期间一直是由其妻子陪护，其妻子也是合盛硅业公司员工，但其是以家属身份进行陪护的。应当支付陪护费。五、本案是2017年起诉的，各项赔偿标准应当适用2016年度工资标准。
上诉人合盛硅业公司辩称：合盛硅业公司已为周远均缴纳社会保险费，其各项工伤保险待遇不应当由合盛硅业公司支付。周远均各项请求计算基数方法没有法律依据。一次性伤残补助金应当按平均交纳基数，停工留薪期工资也应按最低工资标准计算，双方劳动合同中是有约定的，住院期间护理费应当由社会保险基金支付，更换辅助器具没有证据，后续治疗今后伤残津贴也无法律依据。请求驳回周远均的上诉请求。
上诉人合盛硅业公司上诉请求：撤销石河子市人民法院(2017)兵9001民初3142号民事判决第二至八项，改判合盛硅业公司不支付周远均停工留薪期工资56400元、住院伙食补助费16992元、2013年1月8日至2017年3月31日期间生活护理费差额5885.75元、一次性伤残补助金108100元、2013年1月8日至2017年3月31日期间伤残津贴207095.72元、住院期间的护理工资61142.23元、交通费损失3000元；由上诉人周远均负担二审诉讼费。事实和理由：一、合盛硅业公司已为周远均缴纳社会保险费，其工伤保险待遇应当由工伤保险基金支付。二、合盛硅业公司已足额支付周远均停工留薪期工资。一次性伤残补助金即使要计算，也应当按照上年度社保平均缴费工资基数计算。护理费、交通费，没有事实和法律依据。三、社会保险机构给仲裁机构的复函未经质证，不具有真实性，合法性和关联性。四、周远均各项具体请求事项以及计算基数、计算方法、计算期限，均缺乏事实和法律依据。
上诉人周远均辩称：一、《工伤保险条例》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，工伤劳动者可以解除劳动关系。根据师市社会保险管理局2017年3月24日的回函，合盛硅业公司至今未为周远均缴纳社会保险费。因此周远均可与合盛硅业公司解除劳动关系。二、《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》并未规定用人单位不能将长期待遇改为一次性支付的办法。师市社会保险管理局于2017年3月24日的书面回函中，明确载明合盛硅业公司在周远均受伤后至今仍未依法缴纳应当缴纳的工伤保险费，其工伤待遇应由用人单位支付。三、职工的社保缴费工资就应当是职工上班时领取的实际工资，原审法院采用周远均受伤前工资作为基数，符合法律规定。周远均受伤住院944天，每天伙食费18元；其丧失劳动能力程度为三级，应当支付本人23个月工资；从评定伤残等级的时间计算，其停工留薪期应当是31个月；今后护理费应按《新疆维吾尔自治区农民工参加工伤保险暂行办法》规定，一次性领取的金额最高不超过本人每月应领取金额的120倍；住院期间的护理费，应以2016年度石河子市在岗职工平均工资计算；评定伤残后的护理费，应以2016年度在岗职工月平均工资计算；更换辅助器具费，辅助器具保养、维修费，根据《新疆维吾尔自治区工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》如本人自愿选择一次性领取配置辅助器具费用的，可按本人达到平均余命年的实际年限除以确定配置辅助器具的使用年限（四舍五入）再乘以对应项目费用最高限额计算。周远均选择一次性领取；今后伤残津贴，周远均评定为三级伤残，应当按工伤前工资标准4700元每月计算；交通费3000元，周远均提交了相关证据；后续治疗费，周远均的面部毁容只要后期进行治疗就会复原。综上，请求驳回合盛硅业公司的上诉请求。
周远均向一审法院请求：1.请求法院纠正并撤销石河子市劳动仲裁委员会石劳人仲裁字（2017）024号仲裁裁决书的错误裁决（1、2、3、5、6、7、9、11、12）共九项，维持裁决书的4、8这两项裁决；2.依法判决原告与被告解除劳动关系，由被告出具解除劳动关系证明书，办理社会保险关系转移手续；3.判决由被告一次性足额支付原告的各项工伤待遇：共计1770124.23元[①住院伙食补助费16992元(944天×l8元)；②一次性伤残补助金108100元(4700元/月×23个月)；③停工留薪期工资145700元(4700元/月×31个月)；④今后生活护理费243636元(60909元/年÷12个月×40%×l20倍)；⑤住院期间护理费159716.93元(944天÷30天×60909元/年÷12个月)；⑥评定伤残等级之后的护理费62939.3元(60909元/年÷12个月×40%×31个月)；⑦更换辅助器具费328000元(32800元×lO次)；辅助器具保养、维修费50840元(32800元×5%×31年)；⑧今后伤残津贴451200元(4700元/月×80%×l20倍)；⑨交通费3000元；
⑩后续治疗费200000元]；4.该案诉讼费、送达费由被告承担。
一审法院认定事实：被告新疆西部合盛硅业有限公司设立于2009年12月16日。2011年9月11日，原告周远均到被告合盛硅业公司工作，双方签订了书面劳动合同。2012年1月8日，原告在工作中被电击伤。2013年3月27日石河子市劳动和社会保障局作出师市伤认字〔2013〕085号工伤认定决定书，认定原告为工伤。2014年8月19日，石河子市劳动能力鉴定委员会作出劳鉴字〔2014〕312号劳动能力鉴定结论，鉴定原告因工伤丧失劳动能力程度三级，护理依赖程度为大部分护理依赖。
原告发生工伤事故后，自2012年1月8日至2013年3月15日在石河子大学医学院第一附属医院住院治疗；2013年5月24日至2013年7月17日在四川省华西医院住院治疗；2015年5月18日至2016年6月24日在石河子大学医学院第一附属医院住院治疗。原告周远均实际住院治疗天数共计944天，期间一直由其妻子文某陪护，文某亦是被告员工。自原告受伤之日起，文某一直陪护至今。被告2012年5月至2014年7月支付文某工资1260元/月，2014年8月至今每月支付文某工资1470元/月。
被告提交原告的工资明细，显示原告的应发工资为2011年9月3054.17元，10月792.34元，11月6213.5元，12月4590.73元；2012年5月至2014年7月期间1260元/月，2014年8月至2017年1月期间1470元/月，原告对被告提交的工资表中9月至12月的工资不予认可，对于2012年5月至2017年1月期间每月支付工资的事实及数额予以认可。原告在劳动仲裁委审理过程中提交了罗某等人关于其工伤前工资收入为4700元的证明，被告对此不予认可。
2012年1月至4月期间，被告未支付原告工资。
原告于2013年12月在协议配置机构德林义肢康复器材（成都）有限公司乌鲁木齐分公司安装了国产普及型前臂五指电子手一具，金额32800元。被告认为原告先配置的该义肢，后经过劳动能力鉴定委员会确认，但被告认可其已经承担了该笔安装费用。德林义肢康复器材（成都）有限公司乌鲁木齐分公司书面证明该假肢建议3-5年适时更换一次，建议每年对假肢进行一次正常保养和维护，保养和维护费用约为假肢款的5%。
在劳动仲裁时，被告未提交为原告申请确定停工留薪期的证据，辩解系因原告未及时向用人单位提交相关材料，导致无法确认。被告亦未提交原告妻子文某工作期间的工资方面的证据。
石河子市社会保险管理局东城分局2017年2月27日出具的周远均缴费明细单注明，该参保人系2012年1月10日新增入社保系统，被告于2012年1月12日为原告补缴纳了2011年11月至12月期间的各项社会保险费。
对原告的工伤待遇是否应由工伤保险基金支付，原、被告各执一词，石河子市劳动争议仲裁委员会于2017年3月22日书面致函师市社会保险管理局请求协助调查。师市社会保险管理局于2017年3月24日书面回函，内容为：“根据你单位提供的情况：周远均2011年9月11日与新疆西部合盛硅业有限公司签订劳动合同，2012年1月8日在工作中受伤。我单位认为：合盛硅业公司在周远均受伤后至今仍未依法缴纳应当缴纳的工伤保险，其工伤待遇应由用人单位支付”。
原告在开庭时提交了交通费等票据，述称工伤治疗中实际发生交通费5457元，但诉讼中只主张交通费损失3000元，对此，被告无异议。
2011年新疆兵团第八师石河子市在岗职工平均工资为38788元/年。2012年师市在岗职工平均工资为44999元／年。
一审法院认为：该案争议的焦点是：一、原告是否可以选择与被告解除劳动关系，并选择一次性领取工伤待遇；二、原告的工伤保险待遇应当由当地社会保险经办机构支付还是由新疆西部合盛硅业有限公司支付；三、原告主张的各项工伤保险待遇项目和标准的请求是否符合法律规定。
该院认为，原告与被告建立劳动关系后因工发生事故，所受事故伤害于2013年2月27日经石河子市劳动和社会保障局认定为工伤，并经石河子市劳动能力鉴定委员会确认为工伤三级，按照《工伤保险条例》和《新疆生产建设兵团工伤保险办法》的规定，原告应当享受工伤保险待遇。
关于原告是否可以选择解除劳动关系，一次性领取工伤保险待遇的问题。该院认为，《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第十三条规定：“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法”。《关于贯彻执行新劳社字〔2004〕68号等三个文件有关问题的通知》（新人社函（2014)380号）规定：“根据人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号，以下简称《若干意见》）第十三条'由工伤保险基金支付的各项待遇应按《工伤保险条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法'和'本意见自发文之日起执行，此前有关规定与本意见不一致的，按本意见执行'的规定，为妥善解决实际工作中的问题，更好地保障职工和用人单位的合法权益，现对新劳社字〔2004〕68号、新劳社字〔2005]〕39号和新劳社字〔2006〕148号文件中涉及长期待遇的规定进一步明确如下：一、原自治区劳动和社会保障厅《关于转发劳动和社会保障部〈关于农民工参加工伤保险有关问题的通知〉的通知》（新劳社字〔2004〕68号）第一、二条中涉及的长期待遇不再选择一次性支付，按《若干意见》执行。二、原自治区劳动和社会保障厅《关于印发〈新疆维吾尔自治区农民工参加工伤保险暂行办法〉的通知》（新劳社字〔2005〕39号）第十一、十二、十三条中涉及的长期待遇不再选择一次性支付，按《若干意见》执行。三、原自治区劳动和社会保障厅《关于印发〈新疆维吾尔自治区工伤职工辅助器具配置管理暂行办法〉的通知》(新劳社字〔2006〕148号）第九条第二款中涉及的辅助器具费不再选择一次性支付，按《若干意见》执行。”根据上述规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受一次性伤残补助金以及伤残津贴。该案原告因工致残被鉴定为丧失劳动能力程度三级，原告请求与被告解除劳动关系，一次性领取伤残津贴、护理费、配置辅助器具费用等工伤保险待遇与上述政策法规依据不符合。被告应当与原告保留劳动关系，安排原告退出工作岗位，支付原告一次性伤残补助金，并自停工留薪期（2013年1月8日起）满后向原告按月支付伤残津贴。
关于原告主张的各项工伤保险待遇应当由石河子市社会保险经办机构支付还是由新疆西部合盛硅业有限公司支付的问题。《工伤保险条例》第六十二条第二款、第三款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见（二）》第三条：“《工伤保险条例》第六十二条规定的'新发生的费用'，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金******”依据上述规定，原告发生工伤的时间是2012年1月8日，被告于2012年1月12日为原告缴纳了社会保险费用。原告发生工伤时间在前，被告工伤保险缴费时间在后，被告应当按照上述规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。
关于原告主张的各项工伤保险待遇项目和标准的请求是否符合法律规定的问题。
关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》第三条规定：“工伤职工应及时将医疗机构出具的诊断证明和停止工作的休假证明报送所在单位申请停工留薪。由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《兵团工伤职工停工留薪期分类目录》，确定工伤职工的停工留薪期限，并书面通知工伤职工本人。”该案中，原告未提交已将医疗机构出具的诊断证明报送给被告的证据，被告也未给原告确定停工留薪期。对照《兵团工伤职工停工留薪期分类目录》，劳动仲裁委根据原告工伤的情况，确认原告自2012年1月8日至2013年1月7日12个月的停工留薪期不违反法律规定。停工留薪期内，被告应当按照原告的工资数额支付停工留薪期工资。
关于原告停工留薪期内原工资待遇。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”因原告在发生工伤前在原告公司工作未满12个月，被告未提交原告工伤前社会保险费缴费记录，劳动仲裁委根据被告提交的工资册及原告提交的工资收入方面的证据，确认原告工伤前工资收入为4700元，并裁决被告以此标准按月支付原告停工留薪期工资并无不当。
原告主张的住院期间护理费问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要陪护的，由所在单位负责派员陪护或者按月发给本统筹区所在地方上年度在岗职工月平均工资的陪护费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发陪护费。”该案中，原告周远均工伤后一直由其妻子文某陪护，文某是被告公司的员工。被告在2012年1月8日至2013年1月7日期间，按照当地最低工资标准支付原告周远均停工留薪期工资11340元（1260元/月×9个月），支付原告妻子文某工资11340元（1260元/月×9个月）。由于被告在仲裁庭审时未提交文某工资标准的证据，且已经支付文某的工资低于本统筹区所在地方上年度在岗职工月平均工资，被告应当参照2011年师市在岗职工月平均工资标准即3232.33元支付文某护理期间的工资，已发不足部分由被告补足工资差额。
关于住院伙食补助费。《关于兵团工伤保险基金支付工伤职工住院治疗以及到统筹区外就医期间有关费用标准的通知》﹙兵劳社险发〔2011〕8号﹚规定“三、工伤职工住院和到统筹区外就医期间的伙食补助费，按照自然（日历）天数给予补助，标准为每天18元。”参照上述规定，被告应当支付原告住院伙食补助费，原告住院944天，被告应当支付住院伙食补助费16992元。
关于生活护理费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”根据上述规定，被告应当自原告停工留薪期满即2013年1月8日起按月支付原告生活护理费，按照2011年第八师石河子市在岗职工平均工资为基数计算。
关于原告主张的一次性支付辅助器具更换和保养、维护费用的问题。《工伤保险条例》第三十二条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”《新疆生产建设兵团工伤保险办法》第二十四条第一款规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，要求安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具的，或者辅助器具达到使用年限需要更换的，经劳动能力鉴定委员会确认后，可以到签订服务协议的辅助器具服务机构安装、配置，所需费用参加工伤保险的，由用人单位支付。”第二款规定“工伤职工应配置辅助器具但不愿意配置而要求支付现金或护理费的，工伤保险经办机构不予支付。”根据上述规定，原告应经劳动能力鉴定委员会确认需安装假肢等辅助器具后，到辅助器具服务机构安装、配置，所需费用由被告支付给辅助器具服务机构。原告要求一次性支付配置更换辅助器具费和保养、维护费用的请求与上述规定不符合。对其请求，该院不予支持。原告确需安装或者达到使用年限更换辅助器具的，由被告承担辅助器具的更换、保养、维护费用费用。
关于一次性伤残补助金、伤残津贴及计算标准。《工伤保险条例》第三十五条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：三级伤残为23个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：三级伤残为本人工资的80%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。”《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第四十二条规定：“工伤职工受伤前本人工资不足12个月的，按职工所在单位上年度职工月平均缴费工资计算。”该案中，原告周远均受伤前12个月并无缴纳社会保险费记录，被告在劳动仲裁审理过程中也未向仲裁庭提交企业2011年单位职工月平均缴费工资数额的证据，仲裁委结合原告提交的相关证据确认原告工伤前工资为4700元，以此作为计算原告一次性伤残补助金和伤残津贴的依据，并无不当。
《关于调整2014年工伤（亡）职工工伤保险待遇的通知》（兵人社发〔2015〕74号）规定：“一、调整范围和调整时间：调整范围为2013年12月31日前已按月享受伤残津贴、生活护理费和因工死亡职工供养亲属抚恤金的人员。调整时间从2014年1月1日起执行。二、调整标准：(一)符合调整领取伤残津贴条件的工伤人员，1级工伤人员的伤残津贴每人每月增加284元，2级工伤人员每人每月增加268元，3级工伤人员每人每月增加252元，4级工伤人员每人每月增加236元，5级工伤人员每人每月增加221元，6级工伤人员每人每月增加189元。1-6级工伤人员；领取伤残津贴实际金额，低于统筹区所在地方2014年度最低工资标准的，属于工伤保险基金支付待遇的人员由基金补足差额，再按此次调整标准调整待遇；属于用人单位支付待遇的由所在单位补足差额后，再按此次调整标准调整待遇。(二)符合调整领取生活护理费条件的工伤人员，按照护理依赖程度，生活完全不能自理的每人每月增加158元，生活大部分不能自理的每人每月增加95元。(三)符合调整范围领取工亡职工供养亲属抚恤金的人员，配偶每人每月增加126元，其他供养亲属每人每月增加95元，孤寡老人或孤儿每人每月在上述标准的基础上增加32元。对享受抚恤金合理分担的供养亲属，依据分担比例享受此次调整。”《关于调整2015年工伤（亡）职工工伤保险待遇的通知》（兵人社险发〔2016〕11号）》规定：“调整范围为2014年12月31日前已按月享受伤残津贴、生活护理费和因工死亡职工供养亲属抚恤金的人员。调整时间从2015年1月1日起执行。二、调整标准（一）伤残津贴调整标准：符合调整领取伤残津贴条件的工伤人员，1级工伤人员伤残津贴每人每月增加257元，2级工伤人员每人每月增加242元，3级工伤人员每人每月增加228元，4级工伤人员每人每月增加214元，5级工伤人员每人每月增加200元，6级工伤人员每人每月增加171元。1-6级工伤人员领取伤残津贴实际金额，低于统筹区所在地方2015年度最低工资标准的，属于工伤保险基金支付待遇的人员由基金补足差额，再按此次调整标准调整待遇；属于用人单位支付待遇的由所在单位补足差额后，再按此次调整标准调整待遇。（二）生活护理费调整标准。符合调整领取生活护理费条件的工伤人员，按照护理依赖程度，生活完全不能自理的每人每月增加143元，生活大部分不能自理的每人每月增加114元，生活部分不能自理的每人每月增加86元。”根据上述内容，被告应当支付原告一次性伤残补助金108100元[计算公式为：4700元/月×23个月]。被告应自2013年1月8日起按月支付原告伤残津贴3760元/月[计算公式为：4700元/月×80%]，至该案裁决之日，被告应支付原告伤残津贴（含调整后）共计207095.72元，[计算如下：3760元/月÷21.75天×18天＋3760元/月×11个月＋（3760元/月＋252元/月)×12个月＋（3760元/月＋252元/月＋228元/月)×12个月＋（3760元/月＋252元/月＋228元/月)×12个月+（3760元/月＋252元/月＋228元/月)×3个月]；同时，被告自该案裁决后按月支付原告伤残津贴4240元，并遇政策调整及时足额做相应调整。被告应自2013年1月8日起按月支付原告生活护理费1292.93元[计算公式为：38788元/年÷12个月×40%]，至该案裁决之日，扣减去被告已支付的生活费，被告应支付原告生活护理费（含调整后）共计5885.75元，[计算如下：1292.93元/月÷21.75天×18天＋1292.93元/月×11个月＋（1292.93元/月＋126元/月)×12个月＋（1292.93元/月＋126元/月＋114元/月)×12个月＋（1292.93元/月＋126元/月＋114元/月)×12个月＋（1292.93元/月＋126元/月＋114元/月)×3个月-1260元/月÷21.75天×18天-1260元/月×18个月-1470元/月×30个月]；同时，被告自裁决后按月支付原告生活护理费1532.93元/月，并遇政策调整及时足额做相应调整。
关于交通费损失。原告主张3000元，被告无异议。对原告该项请求，该院予以支持。
判决：一、原告周远均与被告新疆西部合盛硅业有限公司保留劳动关系，被告安排原告退出工作岗位；
二、被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均停工留薪期工资56400元（4700元∕月×12月）；
三、被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均住院伙食补助费16992元（18元∕天×944天）
四、被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均2013年1月8日至2017年3月31日期间生活护理费差额5885.75元[计算如下：1292.93元/月÷21.75天×18天＋1292.93元/月×11个月＋（1292.93元/月＋126元/月)×12个月＋（1292.93元/月＋126元/月＋114元/月)×12个月＋（1292.93元/月＋126元/月＋114元/月)×12个月＋（1292.93元/月＋126元/月＋114元/月)×3个月-1260元/月÷21.75天×18天-1260元/月×18个月-1470元/月×30个月]；自2017年4月起按月支付原告周远均生活护理费1532.93元/月，并遇政策调整及时足额做相应调整；
五．被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均一次性伤残补助金108100元（4700元/月×23个月）；
六．被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均2013年1月8日至2017年3月31日期间伤残津贴207095.72元[计算如下：3760元/月÷21.75天×18天＋3760元/月×11个月＋（3760元/月＋252元/月)×12个月＋（3760元/月＋252元/月＋228元/月)×12个月＋（3760元/月＋252元/月＋228元/月)×12个月+（3760元/月＋252元/月＋228元/月)×3个月]，并自2017年4月起按月支付原告周远均伤残津贴4240元/月，并遇政策调整及时足额做相应调整；
七、被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均的妻子文某在陪护原告周远均住院期间的护理工资61142.23元（38788元/年÷12个月-1260元）×(944天÷30天）；
八、被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均交通费损失3000元；
九、驳回原告周远均的其他诉讼请求。
邮寄送达费90元，由被告新疆西部合盛硅业有限公司负担（原告已预付）。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。
另查明：1.2013年师市在岗职工平均工资为51179元。
2.根据兵人社发〔2015〕74号《关于调整2014年工伤(亡)职工工伤保险待遇的通知》和兵人社险发〔2016〕11号《关于调整2015年工伤(亡)职工工伤保险待遇的通知》的规定：2013年12月31日前和2014年12月31日前已按月享受伤残津贴生活护理费的人员，符合调整领取伤残津贴条件的工伤人员，3级工伤人员每人每月先后增加252元、228元，符合调整领取生活费条件的工伤人员，生活大部分不能自理的每人每月先后增加95元、114元。
本院认为，本案争议的焦点是：1.周远均请求解除与合盛硅业公司之间的劳动关系的上诉请求应否支持；2.周远均请求一次性领取工伤保险长期待遇和配置辅助器具费用的上诉请求应否支持；3.合盛硅业公司应否支付周远均的各项工伤保险待遇，金额如何确定。
关于解除劳动关系问题。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，享受相关工伤保险待遇。周远均因工致残被鉴定为丧失劳动能力程度三级，其与合盛硅业公司之间的劳动关系应当保留，周远均提出解除与合盛硅业公司之间的劳动关系的要求，与上述规定不符。周远均请求解除与合盛硅业公司之间的劳动关系的上诉请求不应支持。
关于一次性领取工伤保险长期待遇和配置辅助器具费用问题。一审法院根据《工伤保险条例》第六十二条第二款、第三款和《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见(二)》第三条的规定，认定合盛硅业公司应当向周远均支付相关工伤待遇正确，本院予以确认。《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第十三条的适用范围，是工伤保险基金支付的各项待遇，而用人单位应当承担的工伤保险待遇不属于该行政规章的调整范畴。周远均主张向合盛硅业公司一次性领取生活护理费、伤残津贴、配置辅助器具费用等工伤待遇的请求，符合新劳社字〔2004〕68号、新劳社字〔2005〕39号和新劳社字〔2006〕148号文件中涉及长期待遇和配置辅助器具费用的规定。因此，一审法院根据《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第十三条和新人社函〔2014〕380号《关于贯彻执行新劳社字〔2004〕68号等三个文件有关问题的通知》规定，认为周远均的相关请求与上述政策法规依据不符未予支持不当，应予纠正。
关于工伤保险待遇应否由合盛硅业公司支付，以及支付项目和金额如何确定问题。依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，在周远均发生工伤前，合盛硅业公司未参加工伤保险并缴纳工伤保险费，应当由合盛硅业公司支付周远均的各项工伤保险待遇。
关于停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。因周远均未能举证证明其经石河子市劳动能力鉴定委员会确认可以延长12个月，故一审法院确认其停工留薪期为12个月并无不当。合盛硅业公司应向周远均支付2012年1月至2013年1月期间12个月的停工留薪期工资56400元。该款项中应扣除周远均在2012年5月至2013年1月期间已领取的部分工资11340元(1260元/月×9个月)。
另外，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论之前，期间的工资福利待遇仍由用人单位支付。因此合盛硅业公司除去支付周远均12个月的停工留薪期工资外，还应按周远均受伤前月工资收入4700元的标准，支付其2013年2月至2014年8月期间19个月的工资89300元。该款项中应扣除周远均在2013年2月至2014年8月期间已领取的部分工资24150元(1260元/月×18个月+1470元/月×1个月)。合盛硅业公司关于已足额支付停工留薪期工资，不存在补足差额情形的上诉理由不能成立。
关于住院伙食补助费问题。一审法院根据《关于兵团工伤保险基金支付工伤职工住院治疗以及到统筹区外就医期间有关费用标准的通知》的有关规定，认定合盛硅业公司应当支付周远均住院伙食补助费16992元并无不当。合盛硅业公司虽提出撤销该项判决的上诉请求，但未阐述具体理由，本院不予支持。
关于一次性支付伤残津贴和一次性支付生活护理费问题。新劳社字〔2005〕39号《关于印发〈新疆维吾尔自治区农民工参加工伤保险暂行办法〉的通知》第十一条规定：“农民工因工伤残等级达到一至四级，其应享受的伤残津贴、护理费，一般应按月支付，并执行自治区工伤保险待遇的调整政策，直至丧失领取条件时止。本人自愿选择一次性领取工伤保险长期待遇的，以《条例》规定的应领取的月伤残津贴及护理费为基数，按至法定退休年龄的实际时间计算，对领取时间不足10年(含10年)的，按实际年限领取；超过10年的，一次性领取的金额最高不超过本人每月应领取金额的120倍。凡参加工伤保险社会统筹的，其一次性工伤保险长期待遇由工伤保险基金支付，未参加工伤保险社会统筹的，由用人单位支付。”周远均系农民工，现年46岁，距离60岁退休年龄超过10年，现其自愿选择一次性领取工伤保险长期待遇。根据上述规定，合盛硅业公司应当自2014年9月起一次性支付周远均伤残津贴和生活护理费。
关于伤残津贴的支付标准。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第(二)项的规定，三级伤残为本人工资的80%，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资是指工伤职工遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。根据《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第四十二条的规定，工伤职工受伤前本人工资不足12个月的，按职工所在单位上年度职工月平均缴费工资计算。周远均受伤前工资不足12个月，且合盛硅业公司一审提供的2011年职工缴费基数和周远均2012年的缴费基数，均低于2011年师市在岗职工平均工资标准的60%即1939.40元(38788元/年÷12个月×60%)，周远均的本人工资可依此计算。一审法院以周远均受伤前月工资4700元计算其伤残津贴不当，应予纠正。但考虑到在本案处理前，职工伤残津贴标准每人每月先后增加252元、228元，周远均伤残津贴标准也应当按此增加。故合盛硅业公司一次性支付周远均的伤残津贴为243782.40元［(1939.40元/月×80%+252元/月+228/月)×120个月)］。该款项中应扣除周远均自2014年9月至2017年1月期间已领取的工资42630元(1470元/月×29个月)。
关于生活护理费的计算标准。周远均于2014年8月已评定伤残等级并确认需要生活护理，一审法院依照《工伤保险条例》第三十四条的规定，按2011年师市在岗职工平均工资38788元作为计算基数正确。但考虑到在本案处理前，职工生活护理费标准每人每月先后增加95元、114元，周远均生活护理费标准也应当按此增加。合盛硅业公司一次性支付周远均生活护理费为180232元［(38788元/年÷12个月×40%+95元/年+114元/年)×120个月)。
关于一次性支付配置辅助器具费用的问题。新劳社字〔2006〕148号《新疆维吾尔自治区工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》第九条规定：“用人单位已参加工伤保险并按时足额缴纳工伤保险费，所配置或更换的辅助器具符合配置标准的，费用由统筹地区的社会保险经办机构直接与辅助配置机构结算；用人单位未参加工伤保险的，其费用由用人单位支付。经确认需要配置辅助器具的农民工，如本人自愿选择一次性领取配置辅助器具费用的，可按照本人达到平均余命年的实际年限除以确定配置器具的使用年限（按整数计）再乘以对应项目费用最高限额标准计算。农民工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参保的，由用人单位支付，同时解除其工伤保险配置辅助器具关系。”周远均经石河子市劳动能力鉴定委员会鉴定为丧失劳动能力程度三级，该委也对周远均2013年12月在协议配置机构德林义肢康复器材(成都)有限公司乌鲁木齐分公司安装的，价值32800元的国家普及型前臂五指电子手一具予以确认。本院参照该公司关于更换、保养和维护假肢的年限的建议，酌定该假肢4年更换一次，2年保养和维护一次。周远均伤残鉴定时42岁，我国人口平均预期寿命为72岁。因此，合盛硅业公司应一次性支付周远均配置辅助器具费用为254200元［30年(余命年)÷4年(使用年限)×32800元)+(32800元×5%×15年)］。合盛硅业公司已支付周远均2013年12月的配置辅助器具费32800元应从总额中扣除。
关于一次性伤残补助金问题。依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第(一)项、第六十四条第二款的规定，本院按照2011年师市在岗职工年平均工资的60%计算其本人工资1939.40元，按此计算周远均的一次性伤残补助金数额44606.20元(1939.40元×23个月)。一审法院以周远均受伤前月工资4700元计算其一次性伤残补助金不当，予以纠正。
关于周远均住院期间护理费的问题。周远均住院期间一直由妻子文某陪护，文某是合盛硅业公司的员工。在护理周远均期间，合盛硅业公司给文某发放了部分工资。一审法院根据《工伤保险条例》第三十三条第三款和《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条的规定，参照师市在岗职工平均工资标准支付周远均之妻文某护理期间的工资差额适当。但因周远均自2012年1月到2016年6月期间在陆续住院治疗，一审法院参照2011年在岗职工平均工资标准计算不当，且计算扣减文某已领取的工资数额有误，本院酌情参照2013年度在岗职工平均工资51179元，计算周远均住院期间护理费为134202.71元(51179元/年÷12个月÷30天×944天)。文某护理周远均期间，已领取工资数额确定如下：2012年5月至2013年3月期间领取工资13860元(1260元/月×11个月)；2013年5月至7月期间领取工资3780元(1260元/月×3个月)；2015年5月至2016年6月期间领取20580元(1470元/月×14个月)。以上合计领取38220元。
关于周远均的交通费问题。周远均主张的交通费系其去外地医院就诊当中实际产生的费用，一审法院酌情支持其3000元并无不当。
周远均主张的后续治疗费用200000元因尚未实际发生，待发生后可另行主张。
综上所述，上诉人合盛硅业公司的相关上诉理由均不能成立，对其上诉请求，本院不予支持；上诉人周远均的部分上诉理由成立，本院予以采纳。一审判决认定事实清楚，但适用法律、法规不当，应予纠正。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条第二款，《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》(二)第三条，《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第四十二条，参照《关于印发〈新疆维吾尔自治区农民工参加工伤保险暂行办法〉的通知》(新劳社字〔2005〕39号)，《新疆维吾尔自治区工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》(新劳社字〔2006〕148号)，《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》(兵劳险发〔2007〕7号)第三条，《关于兵团工伤保险基金支付工伤职工住院治疗以及到统筹区外就医期间有关费用标准的通知》(兵劳社险发〔2011〕8号)，《关于调整2014年工伤(亡)职工工伤保险待遇的通知》(兵人社发［2015］74号)，《关于调整2015年工伤(亡)职工工伤保险待遇的通知》(兵人社险发［2016］11号)，并依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：
一、维持石河子市人民法院(2017)兵9001民初3142号民事判决第一、二、三、八，即：“原告周远均与被告新疆西部合盛硅业有限公司保留劳动关系，被告安排原告退出工作岗位；被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均停工留薪期工资56400元；被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均住院伙食补助费16992元;被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均交通费3000元”；
二、撤销石河子市人民法院(2017)兵9001民初3142号民事判决第四项、第六项，即：“被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均2013年1月8日至2007年3月31日期间生活护理费差额5885.75元；被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均2013年1月8日至2007年3月31日期间伤残津贴207095.72元”；
三、变更石河子市人民法院(2017)兵9001民初3142号民事判决第五项“被告新疆西部合盛硅业有限公司支付原告周远均一次性伤残补助金108100元”为，上诉人新疆西部合盛硅业有限公司支付上诉人周远均一次性伤残补助金44606.20','2018-09-25
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