安徽省太湖县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)皖0825刑初111号
公诉机关安徽省太湖县人民检察院。
被告人汪小军，曾用名汪保良，男，汉族，1976年7月28日出生，湖北省蕲春县人，小学文化，农民，住蕲春县张榜镇。被告人汪小军曾因吸食毒品于2008年12月31日被蕲春县公安局处行政拘留十五日，并处罚款1800元。被告人汪小军因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月9日被太湖县公安局刑事拘留，同年3月17日经太湖县人民检察院批准，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于太湖县看守所。
指定辩护人殷海峰，安徽竞鸣律师事务所律师。
太湖县人民检察院以太检刑诉[2017]111号起诉书指控被告人汪小军犯贩卖毒品罪，于2017年6月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2017年7月18日公开开庭审理了本案。太湖县人民检察院指派检察员孟凡平、刘浩出庭支持公诉，被告人汪小军及其辩护人殷海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太湖县人民检察院指控：1、2017年2月3日下午，被告人汪小军在湖北省蕲春县张榜镇贩卖了约0.8克甲基苯丙胺给吸毒人员雷某，获毒资200元。2、2017年2月4日晚，被告人汪小军在湖北省蕲春县张榜镇靠近谭林方向的加油站附近樟树下向吸毒人员王某贩卖了约0.5克甲基苯丙胺，获毒资200元。3、2017年2月7日下午，被告人汪小军在湖北省蕲春县张榜镇靠近谭林方向的加油站附近路段向吸毒人员吴某贩卖了约0.5克甲基苯丙胺，获毒资200元。4、2017年2月9日凌晨，太湖县公安局禁毒大队民警采用控制下交付的方式在湖北省蕲春县张榜镇一烧烤店门前街道上抓获前来与吸毒人员雷某进行毒品交易的被告人汪小军，现场从被告人汪小军身上查获5包毒品（甲基苯丙胺），重2.2891克。
针对指控的犯罪事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等相关证据，公诉机关认为被告人汪小军违反国家毒品管理法律法规，明知是毒品而予以贩卖，其的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，且属情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请依法惩处。
被告人汪小军及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，被告人汪小军自愿认罪。其辩护人的辩护意见：被告人汪小军归案后如实供述了其犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚；被告人庭审中自愿认罪，有明显的悔罪表现；被告人汪小军存在以贩养吸的情形，其贩卖毒品不完全是为了牟利；指控被告人第二次、第三次共贩卖甲基苯丙胺约1克，因已贩卖完毕，无法对其进行含量鉴定，建议对被告人量刑时酌情从轻或者减轻处罚；指控的第四起犯罪事实中被现场查获的五包毒品中，其中两包是被告人自己吸食的，不能以被查获的五包毒品的数量来认定事实。综上，请求对被告人从轻处罚。
经审理查明：1、2017年2月3日下午，被告人汪小军在湖北省蕲春县张榜镇以200元人民币贩卖了约0.8克甲基苯丙胺给吸毒人员雷某，雷某吸食少量后剩余部分被太湖县公安局查获，经太湖县市场监督检验所检测重0.7274克，经安庆市公安局刑事科学技术研究所检验，均检出甲基苯丙胺成分。
2、2017年2月4日晚，被告人汪小军在湖北省蕲春县张榜镇靠近谭林方向的加油站附近樟树下向吸毒人员王某贩卖了约0.5克甲基苯丙胺，以微信收款的方式收款人民币200元。
3、2017年2月7日下午，被告人汪小军在湖北省蕲春县张榜镇靠近谭林方向的加油站附近路段向吸毒人员吴某贩卖了约0.5克甲基苯丙胺，获毒资200元。
4、2017年2月9日凌晨，太湖县公安局禁毒大队民警采用控制下交付的方式在湖北省蕲春县张榜镇一烧烤店门前街道上抓获前来与吸毒人员雷某进行毒品交易的被告人汪小军，现场从被告人汪小军身上查获5包毒品，经太湖县市场监督检验所检测，从汪小军身上查获的毒品重2.2891克，经安庆市公安局刑事科学技术研究所检验，均检出甲基苯丙胺成分。
被告人汪小军曾因吸食毒品于2008年12月31日被蕲春县公安局处行政拘留十五日，并处罚款1800元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
一、书证
1、太湖县公安局禁毒大队受案登记表、太湖县公安局立案决定书、抓获经过，证实本案的来源及将被告人汪小军抓获归案及立案侦查情况。
2、被告人户籍证明，证实被告人汪小军的年龄、身份等情况，为具有完全刑事责任能力人。
3、拘留证、逮捕证等，证实公安机关对被告人汪小军依法采取强制措施情况。
4、扣押决定书、扣押清单、刑事照片，证实太湖县公安局对从被告人汪小军身上查获的5包毒品、苹果手机一部、现金4元依法进行扣押。
5、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、刑事照片，证实太湖县公安局民警于2017年2月8日对吸毒人员雷某依法进行人身检查，从其身上搜出玻璃吸壶一个、塑料吸管二根、锡纸一卷、冰毒三小包，并依法保全。
6、调取证据通知书及汪小军手机微信转账记录、汪小军与吴某、雷某、王某及毒品上线张总（1827157****）通话详单，证实汪小军与雷某、王某、吴某等联系购买毒品情况，及与其上线联系情况；通过微信收取赌资情况。
7、现场检测报告书,证实2017年2月9日太湖县公安局对汪小军尿液进行现场检测，结果呈阳性。
8、吸毒人员动态管控详细信息，证实涉案人员吴某、王某的相关情况。
9、行政处罚决定书，证实汪小军因吸食毒品于2008年12月31日被蕲春县公安局处行政拘留十五日，并处罚款1800元的事实。
二、证人证言
1、证人雷某的证言，证实其于2017年2月3日下午和王某乘出租车到湖北省蕲春县张榜镇加油站附近的樟树下，汪小军卖了200元的冰毒给其，重约0.8克，分两次吸食了部分后，剩余的分三小袋装好和吸壶、锡纸、吸管一起藏在其上衣内胆里面，2017年2月8日晚上被太湖县公安局弥陀派出所民警查获了，经民警称量，从其身上搜出的冰毒净重0.6克（后经检测重量为0.7274克），赌资200元是其出资的。
2017年2月9日凌晨，其事先通过电话和汪小军联系讲要买600元的冰毒，后按照约定在蕲春县张榜镇街上一个烧烤店门口进行毒品交易时，太湖县公安局民警将汪小军抓获，并从汪小军身上搜出了冰毒包。
2、证人王某的证言，证实其于2017年2月3日下午和雷某乘坐出租车到湖北省蕲春县张榜镇加油站附近一棵樟树下，汪小军卖了200元的冰毒给雷某，他没有下车。回到雷某家后他们吸食了部分毒品。2017年2月4日晚上他通过微信和汪小军联系购买冰毒，并通过微信转了200元给汪小军，随后他乘车到湖北省蕲春县张榜镇加油站附近的樟树叉上拿到了汪小军事先放在那里的约0.5克左右的冰毒。
3、证人吴某的证言，证实其2017年2月7日下午驾车到湖北省蕲春县张榜镇加油站附近路段，汪小军卖了0.5克冰毒给其，其付了200元给汪小军。
三、被告人汪小军的供述和辩解证实：其曾用名叫汪保良，共贩卖了四次毒品。第一次是2017年2月3日在湖北省蕲春县张榜镇上的第一个加油站前面桥头附近樟树下，其卖了重约0.5克的冰毒给太湖县弥陀镇的一个小伙子（雷某）,其收了他200元。第二次是2017年2月4日在蕲春县张榜镇加油站附近的樟树下其贩卖了0.5克冰毒给吸毒人员王某，毒资200元他是先通过微信连续发了两个100元的红包给其的。第三次是2017年2月7日在蕲春县张榜镇第一个加油站附近的樟树下面其卖了0.5克冰毒给吴某，收取毒资200元。第四次是2017年2月9日凌晨其在蕲春县张榜镇街上一烧烤店门口与太湖县弥陀镇的那个伢（雷某）进行毒品交易时被民警抓获，雷某打电话讲要买600元的冰毒，于是其就带了5个冰毒包出来了。其卖的冰毒来源于一个叫张某的，即其手机里的张总，手机号码是1827157****。张某卖给其冰毒是150元一克，麻古50元一颗，然后其将冰毒分装成两包，其卖出去的价格是200元一包，从中赚取差价。其自己也吸毒，又没有经济来源，其赚钱的目的是以贩养吸。
四、鉴定意见
1、安徽省太湖县市场监督检验所检测证书二份及鉴定意见通知书，证实公安机关抓获被告人汪小军时，从其身上查获的5袋冰毒疑似物重量为2.2891克；从雷某身上查获的3袋冰毒疑似物重量为0.7274克。并依法告知被告人汪小军。
2、安庆市公安局刑事科学技术研究所理化检验报告二份及鉴定意见通知书，证实从汪小军身上查获的5袋冰毒疑似物和从雷某身上查获的3袋冰毒疑似物，均检出甲基苯丙胺成分。并依法告知被告人汪小军。
五、辨认笔录
1、被告人汪小军的辨认笔录，证实经过混杂辨认后，被告人汪小军指出1号照片中的人就是找其购买毒品的吴某。
2、吴某的辨认笔录，证实经过混杂辨认后，吴某指出2号照片中的人就是卖给其冰毒的汪总（汪小军）。
3、王某的辨认笔录，证实经过混杂辨认后，王某指出10号照片中的人就是卖给其冰毒的阿良（汪小军）。
4、雷某的辨认笔录，证实经过混杂辨认后，雷某指出6号照片中的人就是卖给其冰毒的阿良（汪小军）。
六、视频资料，证实：被告人汪小军被抓获情况及从其身上查获毒品情况等；从雷某处查获毒品情况；侦查机关对被告人及相关证人依法讯问、询问情况。
关于辩护人提出“指控的第四起犯罪事实中被现场查获的五包毒品中，其中两包是被告人自己吸食的，不能以被查获的五包毒品的数量来认定事实。”经查：根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”而且在卷也没有证据证实其中两包毒品是被告人用于自己吸食的。故对该辩护意见不予采纳，对被告人以贩养吸的情节量刑时予以考量。对其他辩护意见量刑时予以考虑。
本院认为：被告人汪小军违反国家毒品管理法律法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，太湖县人民检察院指控被告人汪小军犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，依法应追究其刑事责任。被告人汪小军向多人、多次贩卖毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。被告人汪小军归案后如实供述了其犯罪事实，庭审中自愿认罪，属坦白，依法可以从轻处罚；被告人以贩养吸的情节，及其曾因吸毒被行政处罚，量刑时予以考量。综合以上量刑情节，决定对被告人从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人汪小军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月9日起至2020年2月8日止。罚金自判决生效后十日内缴纳至本院。）
二、太湖县公安局扣押的甲基苯丙胺3.0165克、毒资人民币四元、被告人汪小军作案使用的苹果牌手机一部均予以没收；继续向被告人汪小军追缴违法所得人民币五百九十六元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨晓晴
审 判 员 章英特
人民陪审员 吴佳西
二〇一七年七月十八日
书 记 员 李 智
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；