江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)赣11刑终30号
原公诉机关江西省鄱阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）余先锋，男，1983年3月21日出生于江西省鄱阳县，汉族，初中文化，个体户，家住江西省鄱阳县；因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪于2015年12月29日被江西省上饶县公安局民警抓获，同年12月30日被江西省上饶县公安局刑事拘留，2016年1月25日被江西省上饶县公安局取保候审，同年12月7日被移送至江西省鄱阳县公安局，2017年1月20日因涉嫌犯非法制造枪支罪、非法持有弹药罪被江西省鄱阳县公安局变更强制措施为监视居住，同年10月23日被江西省鄱阳县人民法院监视居住，同年12月7日被执行逮捕，现羁押于江西省鄱阳县看守所。
江西省鄱阳县人民法院审理江西省鄱阳县人民检察院指控原审被告人余先锋犯非法制造枪支罪、非法持有弹药罪一案，于2017年12月7日作出（2017）赣1128刑初366号刑事判决。原审被告人余先锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年上半年，被告人余先锋通过陌陌聊天软件，先后用网名昵称“户外漫步”、“老猎手”与网名昵称叫“兔兔”、“攻城”的龚某（已判刑）认识并互加为陌陌好友。被告人余先锋多次与龚某讨论枪支的话题。被告人余先锋对龚某组装的射钉枪非常感兴趣，并先后从网上购买组装枪支的零部件，组装了两支枪支。
1、2015年10月，被告人余先锋在龚某的指导下，从网上购买了射钉枪（装潢工具枪）、无缝钢管，再由被告人余先锋出钱给龚某，由龚某代为购买了枪托、消音器、前握把、瞄准镜、镜桥、枪架等其余组装枪支的零部件。2015年10月底的一天，龚某收取了被告人余先锋500元的组装费后，用被告人余先锋交给其的射钉枪、无缝钢管和其代购的零部件，组装了一支枪支交给被告人。
2、2015年11月，被告人余先锋在淘宝网上买了组装射钉枪所需的零部件，以龚某组装的枪支作为参考，独自组装了一支枪支。
3、2015年10月下旬，被告人余先锋还通过龚某的介绍，先后两次花费1050元购买铅弹，除去自己练习消耗部分铅弹外，剩余1015发铅弹被民警查获。
经鉴定，从被告人余先锋家扣押的两支组装枪支均为改制火药枪，均具备射伤力，系以火药为发射动力的枪支。
原审法院认为，被告人余先锋私自购买枪支零部件，非法组装以火药为发射动力的非军用枪支二支，其行为构成非法制造枪支罪，并且违反枪支管理规定，非法持有气枪铅弹1015发，其行为构成非法持有弹药罪，应两罪并罚。被告人余先锋到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人余先锋案发后协助公安机关抓获网上刑拘逃犯，具有一般立功表现，依法可以减轻处罚。被告人余先锋非法制造的枪支未流入社会，未造成严重后果，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，第六十八条、第六十九条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人余先锋犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，犯非法持有弹药罪，判决拘役五个月；决定执行有期徒刑一年六个月。二、扣押在案的枪支二支、铅弹一千零一十五发，予以没收，由扣押机关依法处置。
上诉人余先锋对原审判决认定的事实及罪名不持异议，恳请二审法院考虑其是出于对枪支的爱好而收藏及仿制，没有危害社会的动机和目的，对其适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人余先锋于2015年10月、11月期间，非法组装以火药为发射动力的非军用枪支2支、非法持有气枪铅弹1015发的事实，有以下证据予以证实：
1、常住人口信息、违法犯罪记录查询情况说明，证实上诉人余先锋的出生日期等身份事项。上诉人余先锋未发现有违法犯罪记录。
2、归案情况说明，证实2015年12月8日，上饶县公安局四十八派出所抓获涉嫌非法持有枪支、弹药罪的龚某，根据龚某的供述以及提供的线索，上饶县公安局民警于2015年12月29日联合鄱阳县公安局田畈街镇派出所民警将涉嫌非法买卖枪支、弹药罪的余先锋抓获，并在其住所搜查出射钉枪两支及枪支零部件、铅弹若干。
3、搜查笔录、扣押清单、扣押物品照片，证实上饶县公安局在余先锋的自建房内搜查到高压气枪一支、射钉枪两支、铅弹一千零一十五个、弩一支、匕首四把、高压气瓶一个、枪架两个、组装工具一套、弩箭十七支、打气筒一个、瞄准器四个、镜桥一个、底火一千六百七十五个、钢筋弹头一十五个、手机两部、快递包装盒八个等物。
4、上饶市公安司法鉴定中心饶公（刑）鉴（痕）字【2016】009号枪弹检验鉴定报告，证实在上诉人余先锋住所搜查到的三支类枪支，经过鉴定，其中二支具备杀伤力，系以火药为发射动力的枪支，一支是以压缩气体为发射动力的枪支。
5、电子证物检查工作记录、电子数据，证实公安机关通过对从上诉人余先锋家搜查出的VIVO牌X5M手机及华为牌TL00手机进行电子数据检查，提取了余先锋购买枪支及零配件的短信及聊天记录。
6、证人龚某的证言，证实2015年10月底的一天，余先锋在陌陌软件中找其帮忙组装射钉枪，并在网上购买了射钉枪（工具枪）、枪管，叫其帮忙代购了枪后托、中握、瞄准器、导轨、消音器和枪架等零部件，其为余先锋组装了一支射钉枪。余先锋先后两次通过其向“退役兵”购买过铅弹。
7、辨认笔录，证实经证人龚某辨认，其指认出余先锋就是叫其帮忙组装一支射钉枪、在陌陌群里昵称“户外漫步”的人。
8、证人余某的证言，证实其帮哥哥余先锋在网上购买过组装枪支的射钉器、钢管、一根铅丝、一个塑料制的把手等零部件，并按其哥哥指定的收货人“马某”和收货地址填写了收货人信息。
9、上诉人余先锋的供述，证实2015年上半年，其在陌陌里认识了昵称“攻城”的人，对“攻城”组装的射钉枪非常感兴趣，2015年10月，其在“攻城”的指导下，从网上购买了部分零部件，再由其出钱，“攻城”代为购买了射钉枪的其余零部件，零部件到手后，“攻城”帮其组装了一支射钉枪，并通过“攻城”先后两次共买了1400发铅弹。之后，其参考“攻城”帮其组装的射钉枪，通过到淘宝网购买改装枪支所需的配件，组装了一支新的射钉枪。
10、辨认笔录，证实经上诉人余先锋辨认，其指认出其帮组装射钉枪，并通过他购买铅弹的“攻城”就是龚某。
另查明，上诉人余先锋积极配合江西省鄱阳县公安局治安大队民警，在鄱阳县田畈街镇楠楠网咖蹲守，协助公安民警于2017年9月21日成功抓获涉嫌犯故意伤害罪的网上刑拘在逃嫌疑人岑某。该事实有鄱阳县公安局治安警察大队出具的证明以及岑某拘留证等证据予以证实。
上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。
本院认为，上诉人余先锋违反枪支管理规定，非法组装以火药为发射动力的非军用枪支2支、非法持有气枪铅弹1015发，其行为已分别构成非法制造枪支罪、非法持有弹药罪，依法应两罪并罚。上诉人余先锋在被监视居住期间，协助公安机关抓获网上刑拘逃犯，具有立功表现，依法可以减轻处罚。上诉人余先锋归案后，如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚。上诉人余先锋非法制造的枪支未流入社会，未造成严重后果，可以酌情从轻处罚。关于上诉人余先锋提出对其适用缓刑的上诉理由，鉴于本案系涉枪案件，且上诉人余先锋一人犯两罪，故不宜适用缓刑，该上诉理由本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李志真
审判员 肖 萍
审判员 林上庆
二〇一八年二月十二日
书记员 焦成莹