天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津0116民初62003号
原告何荣。
委托代理人王玉鹏，天津王玉鹏律师事务所律师。
委托代理人于欢，天津王玉鹏律师事务所律师。
被告李兆博。
被告董强，无职业。
被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部，住所地天津市河东区十一经路61号（人保大厦17楼）。
代表人李佳，总经理。
委托代理人张静，天津君朋律师事务所律师。
原告何荣与被告李兆博、被告董强、被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月20日受理，依法由代理审判员张华适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何荣的委托代理人王玉鹏、于欢，被告董强，被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部的委托代理人张静于2016年5月27日到庭参加诉讼，被告李兆博经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。原告何荣的委托代理人王玉鹏，被告董强，被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部的委托代理人张静于2016年7月4日到庭参加诉讼，被告李兆博经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告何荣诉称，2015年12月27日0时50分，李兆博驾驶津N×××××号黑色“雅阁”牌小型轿车，沿天津市××新区大港凯旋街由南向北超速行驶至与永明路交口时，未让右方道路来车先行，撞在沿××由东向西超速行驶过路口的江安涛驾驶的津C×××××号灰色“别克”牌小型轿车左侧，造成江安涛及其乘车人张为、邓敏、赵子阳、何荣受伤，两车损坏的交通事故。该事故经天津市公安交通管理局大港支队事故处理大队认定，李兆博承担事故的主要责任，江安涛承担事故的次要责任，张为、邓敏、赵子阳、何荣不承担事故责任。另外，李兆博驾驶津N×××××号黑色“雅阁”牌小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部投保交强险及商业三者险各1份，商业三者险保险金额为1000000元（不计免赔），发生事故时，在保险期间内。双方就赔偿问题未达成一致意见，现原告起诉请求判令：1.原告的损失：医疗费4788.97元，住院伙食补助费3600元、误工费12000元、护理费6000元、营养费4500元、伤残赔偿金218246.4元、精神损害抚慰金35000元（交强险优先赔偿）、鉴定费2500元、交通费1000元，共计287635.37元，由被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部在交强险的责任限额内赔偿；不足部分由被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部在商业三者险的责任限额内承担70%赔偿责任，再不足的由被告李兆博、被告董强承担赔偿责任；2.诉讼费由被告承担。
原告何荣就其主张提供如下证据：
证据1、道路交通事故认定书1份，证明交通事故的事实及经过，李兆博承担事故的主要责任，江安涛承担事故的次要责任，张为、邓敏、赵子阳、何荣不承担事故责任。
证据2、天津市滨海新区大港医院诊及天津市滨海新区大港社区医院断证明4份及门诊病历1份，证明原告主要伤情为腹部闭合性损伤；脾破裂、左侧多发肋骨骨折等及建休情况。
证据3、天津市××新区大港医院住院病案1份，证明原告于2015年12月27日至2015年12月30日在该院住院治疗3天。主要伤情为左侧多发肋骨骨折、左侧锁骨骨折、脾破裂等。
证据4、天津市滨海新区大港社区医院住院病案1份，证明原告于2015年12月30日至2016年2月1日在该院住院治疗33天。主要伤情为左侧多发肋骨骨折、左侧锁骨骨折、脾切除史等。
证据5、天津滨海新区大港医院医疗费票据6张及用药明细1份，证明原告花费医疗费29908.97元及用药情况。
证据6、天津市滨海新区大港社区医院医疗费票据1张及用药明细1份，证明原告花费医疗费14411.66元及用药情况。
证据7、天津市××新区塘沽中心血站票据1张，证明原告花费用血互助金880元。
证据8、常住人口登记卡1份，证明原告系非农业户籍。
证据9、天津市天意物证司法鉴定所司法鉴定意见书1份，证明原告于2016年5月11日伤情经鉴定为腹部损伤符合8级伤残；胸部损伤符合9级伤残，误工期120天、护理期60天、营养期90天。
证据10、天津市天意物证司法鉴定所发票1张，证明原告花费鉴定费2500元。
证据11、天津市××新区大港蜀味香火锅店证明及营业执照各1份，证明原告系该单位员工，月工资为3000元，因交通事故自2015年12月27日至2016年5月20日是未到我单位上班，扣发工资12000元。
证据12、交通费票据1份，证明原告花费交通费1000元。
被告董强辩称，对交通事故的事实及责任认定没有意见，车辆投有保险，应由保险公司赔偿，关于保险公司提出的指定驾驶员增加10%的免赔率不认可，因为当时上保险时，保险公司人员说为了降低保费可以选择虚拟指定驾驶员，不影响以后的理赔。
被告董强就其主张提供如下证据：
证据1、电话营销专用机动车辆保险单1份，证明被告董强所有的车辆投保的为电话车险。
被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部辩称，对交通事故的事实及责任认定没有意见，投保情况属实，同意在驾驶员驾驶证、行驶证合法有效并年检的前提下在保险限额内承担赔偿责任，另外因有指定驾驶员，应该免除保险公司的10%的赔偿责任。医疗费应扣除15%的非医保用药，误工费、护理费、营养费均过高，鉴定费、诉讼费不同意承担。
被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部就其主张提供如下证据：
证据1、电话专用机动车辆保险条款1份，证明该条款约定指定驾驶员增加免赔率10%。
经审理查明，2015年12月27日0时50分，李兆博驾驶津N×××××号黑色“雅阁”牌小型轿车，沿天津市××新区大港凯旋街由南向北超速行驶至与永明路交口时，未让右方道路来车先行，撞在沿××由东向西超速行驶过路口的江安涛驾驶的津C×××××号灰色“别克”牌小型轿车左侧，造成江安涛及其乘车人张为、邓敏、赵子阳、何荣受伤，两车损坏的交通事故。该事故经天津市公安交通管理局大港支队事故处理大队认定，李兆博承担事故的主要责任，江安涛承担事故的次要责任，张为、邓敏、赵子阳、何荣不承担事故责任。
另查，李兆博驾驶津N×××××号黑色“雅阁”牌小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部投保交强险及商业三者险各1份，商业三者险保险金额为1000000元（不计免赔），发生事故时，在保险期间内。
再查，原告于2015年12月27日至2015年12月30日在天津市××新区大港医院住院治疗3天，主要伤情为左侧多发肋骨骨折、左侧锁骨骨折、脾破裂等；出院医嘱继续治疗。原告于2015年12月30日至2016年2月1日在天津市滨海新区大港社区医院住院治疗33天，主要伤情为左侧多发肋骨骨折、左侧锁骨骨折、脾切除史等。原告自行花费医疗费4788.97元。原告于2016年5月11日伤情经鉴定为腹部损伤符合8级伤残；胸部损伤符合9级伤残，误工期120天、护理期60天、营养期90天。原告花费鉴定费2500元。原告系非农业户籍。
上述事实，有当事人当庭陈述及道路交通事故认定书、诊断证明、住院病案、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费发票、户口页等证据证实，本院予以认定。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案被告李兆博驾驶机动车与江安涛驾驶的原告乘坐的机动车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故，该事故经天津市公安交通管理局大港支队事故处理大队认定，李兆博承担事故的主要责任，江安涛承担事故的次要责任，对该责任认定，双方均未提异议，本院予以认定。据此被告李兆博应赔偿原告由此造成的损失。关于原告主张被告董强承担赔偿责任的诉讼请求，本院认为，原告未举证证明作为车辆所有人的被告董强存在过错，因此该诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
关于被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部辩称李兆博驾驶的车辆存在指定驾驶员并要求免赔10%的赔偿责任的主张。本院认为，根据被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部提交的保险条款，该条款约定“投保时指定驾驶人，保险事故发生时为非指定驾驶人使用被保险机动车的，增加免赔率10%”，故该条款约定为责任免除条款。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定:对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》第十二条规定：通过网络、电话等方式订立的保险合同，保险人以网页、音频、视频等形式对免除保险人责任条款予以提示和明确说明的，人民法院可以认定其履行了提示和明确说明义务。本案中被告董强即以电话方式订立的保险合同，被告董强陈述电话投保时，保险公司工作人员仅告知指定驾驶员为虚拟指定驾驶员，保费可以优惠，且对理赔不产生影响。本院要求被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部提交电话投保录音，被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部一直未向本院提交。被告董强提交的保险单上亦未列出指定驾驶人，被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部虽提交电话车险专用条款，但本院认为，电话方式订立的保险合同，电话录音保存于保险公司，保险公司更具有就免责条款向投保人明确说明进行举证的举证优势，但其未向本院提交该证据，且其已提交的证据仅为格式条款，故被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部未就该项责任免除条款尽到提示和明确说明义务，其抗辩主张，本院不予支持。
因本案交通事故中，被告李兆博驾驶的津N×××××号黑色“雅阁”牌小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部投保交强险及商业三者险各1份，商业三者险保险金额为1000000元（不计免赔），发生事故时，在保险期间内。故对于原告的损失，应由被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部在交强险的责任限额内赔偿，不足部分在商业三者险的保险金额内承担70%的赔偿责任，再不足的，由被告李兆博承担赔偿责任。
关于原告的诉讼请求，1.医疗费4788.97元。原告提交医疗费票据、诊断证明加以证实。本院认为，原告提交的证据足以证实其医疗费花费情况，故医疗费4788.97元，本院予以支持。被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部认为应扣除15%非医保用药的主张，因其证据不足以证实该主张，故本院不予支持。2.住院伙食补助费3600元。原告提交住院病案加以证实，本院认为，原告提交的证据足以证实其住院情况。故本院参照本地国家机关工作人员出差伙食补助标准，依法支持原告住院伙食补助费3600元。3.营养费4500元。原告提交鉴定意见书加以证实，该证据，各被告均无异议，本院予以采信。本院认为原告因交通事故受伤，且经鉴定为一处8级伤残，一处9级伤残，营养期90日。本院结合原告伤残及营养期鉴定意见，酌情支持原告营养费3000元。4.误工费12000元。原告提交鉴定意见书、误工证明加以证实。本院认为，鉴定意见书因各方均无异议，故本院依法支持原告误工期120天。关于原告的误工费标准，因其提交的证据无银行流水等佐证，故本院不予采信。故本院参照2014年天津市居民服务行业年收入标准每年33882元，依法支持原告误工费11139元。5.护理费6000元。原告提交鉴定意见书加以证实。上述证据，本院已采信。因原告未提交证据证明护理人员收入及扣发情况，故本院参照2014年天津市居民服务行业年收入标准每年33882元，结合原告护理期鉴定为60天的情况，依法支持原告护理费5570元。6.伤残赔偿金218246.4元。原告按照2015年天津市城镇常住居民人均可支配收入每年34101元的标准计算，并提交鉴定意见书、户口页加以证实。上述证据，各被告均无异议，本院予以采信。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告于2016年5月11日伤情经鉴定为腹部损伤符合8级伤残；胸部损伤符合9级伤残，原告定残时19周岁，非农业户籍；结合天津市司法实践，本院按照2014年天津市城镇常住居民人均可支配收入每年31506元的标准支持原告伤残赔偿金即201638.4元（31506元/年×20年×0.32=201638.4元）。7.精神损害抚慰金35000元（交强险优先赔偿）。原告提交鉴定意见书加以证实。本院认为，原告因交通事故受伤并经司法鉴定为一处8级伤残，一处9级伤残，且产生器官摘除。原告伤情为其造成严重精神损害，本院结合侵权人的过错程度、行为方式、造成的后果、承担责任的经济能力及本地平均生活水平等因素，酌情确定原告的精神损害抚慰金25000元。8.鉴定费2500元。原告提交鉴定费发票加以证实。该证据，被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部认为不属于保险公司赔偿。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。原告支付的鉴定费属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应予支持。故本院依法支持原告鉴定费2500元。9.交通费1000元。原告虽提交交通费票据加以证实，但难以与原告住院及治疗时间、距离相对应，故本院酌情支持原告交通费800元。
以上本院支持原告损失共计258036.37元。因本案交通事故造成张为、邓敏、赵子阳、何荣、江安涛受伤，各受害人均同意交强险优先赔付何荣及邓敏精神损害抚慰金，剩余限额再次赔付何荣损失。因本院支持邓敏精神损害抚慰金为7000元。故被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部在交强险的责任限额内赔偿原告医疗费4788.97元、住院伙食补助费3600元、营养费1611.03元、残疾赔偿金78000元、精神损害抚慰金25000元，共计113000元；不足部分145036.37元的70%即101525.5元，由被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部在商业三者险中赔偿。被告李兆博不再承担本案赔偿责任。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》第十二条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司电子商务营业部赔偿原告损失214525.5元人民币；
二、被告李兆博不承担本案赔偿责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费778元人民币，由原告承担78元人民币，由被告李兆博承担700元人民币。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
代理审判员 张 华
二〇一六年七月十五日
书 记 员 李铁城
附：法律释明：
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2.《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3.《中华人民共和国保险法》
第十七条第二款对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
4.《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》
第十二条通过网络、电话等方式订立的保险合同，保险人以网页、音频、视频等形式对免除保险人责任条款予以提示和明确说明的，人民法院可以认定其履行了提示和明确说明义务。
5.《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
6.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
7.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
8.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
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