重庆市渝中区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)渝0103刑初696号
公诉机关重庆市渝中区人民检察院。
被告人杨小刚，男，1983年10月10日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化，无业，居住地重庆市垫江县。2006年9月19日因犯盗窃罪被重庆市江北区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2009年10月31日刑满释放；2012年5月14日因犯危险驾驶罪被重庆市垫江县人民法院判处拘役一个月，缓刑二个月；2016年10月19日因犯盗窃罪被重庆市沙坪坝区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月。因本案于2017年3月5日被捉获，次日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于重庆市渝中区看守所。
辩护人汤兵，重庆川立律师事务所律师。
重庆市渝中区人民检察院以渝中检刑诉〔2017〕7号起诉书指控被告人杨小刚犯贩卖毒品罪，于2017年6月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年7月5日公开开庭审理了本案。重庆市渝中区人民检察院指派检察员龙光荣出庭支持公诉。被告人杨小刚及辩护人汤兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市渝中区人民检察院指控被告人杨小刚于2017年3月5日22时许，在重庆市渝中区上清寺路鑫隆达大厦公路边轿车内，向黄某贩卖净重为0.4克和0.49克的甲基苯丙胺（冰毒）2包以及净重为0.18克的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1包2颗，并收取400元现金，交易完成后被民警当场捉获，缴获上述毒品、毒资，并在派出所内从杨小刚所背背包内查获净重3.55克的甲基苯丙胺1包和净重0.39克的甲基苯丙胺片剂4颗。被告人杨小刚到案后如实供述了自己的罪行。
公诉机关当庭出示毒品照片等物证，到案经过材料、扣押清单等书证，证人黄某等人的证言，被告人杨小刚的供述和辩解，封存笔录等笔录、重庆市公安局毒品检测中心物证检验报告等鉴定意见以及通话视频等作为证据，以证明起诉指控被告人杨小刚贩卖毒品的事实。公诉机关认为，被告人杨小刚的行为已构成贩卖毒品罪，且在缓刑考验期限内犯新罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第三款之规定判处。
被告人杨小刚及辩护人提出如下辩解和辩护意见：1、对贩卖0.4克毒品甲基苯丙胺和0.18克毒品甲基苯丙胺片剂没有异议。2、从黄某处查获的一包净重0.49克的毒品甲基苯丙胺是赠予黄某，并非贩卖。3、从杨小刚所背背包内搜出的净重3.55克毒品甲基苯丙胺和0.39克毒品甲基苯丙胺片剂是用于吸食，并非用于贩卖。4、本案存在犯意引诱。
经审理查明，2017年3月5日21时许，黄某电话联系被告人杨小刚向其求购毒品，被告人杨小刚当即同意，双方约定了毒品交易的种类、数量、价格等事项。同日22时许，被告人杨小刚在本市渝中区上清寺路鑫隆达大厦公路边轿车内，向黄某交付了净重分别为0.4克和0.49克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）2包以及净重共计0.18克的毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1包2颗，并收取400元现金，交易完成后被民警当场捉获。民警缴获上述毒品、毒资、锡箔纸1卷、塑料管10根、自封袋19个，并在派出所内从杨小刚所背背包内查获净重3.55克的毒品甲基苯丙胺1包和净重共计0.39克的毒品甲基苯丙胺片剂4颗。被告人杨小刚到案后如实供述了自己的主要罪行。
另查明，被告人杨小刚因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月17日被捉获并于同日被监视居住，后于同年10月19日被重庆市沙坪坝区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金2000元，缓刑考验期限自2016年11月1日起至2017年5月31日止。
上述事实，有下列经公诉机关当庭举证并经庭审质证的证据证实，本院予以确认。
1、到案经过材料证明：2017年3月5日22时15分许，杨小刚在本市渝中区上清寺路鑫隆达大厦门口马路边被民警捉获。
2、毒品、毒资照片证明：涉案毒品、毒资的外观情况。
3、黄某手机界面截图证明：2017年3月5日黄某与杨小刚号码188xxxx的电话通话情况。
4、搜查笔录、提取笔录、封存笔录、扣押笔录证明：民警对涉案毒品、毒资及其他涉案物品进行依法搜查、提取、封存和扣押的情况。
5、称量笔录证明：民警对从黄某身上查获的疑似毒品进行称量，净重分别为疑似冰毒0.4克、0.49克，疑似麻古净重共计0.18克；从杨小刚的背包里查获的疑似冰毒净重3.55克，疑似麻古净重共计0.39克。
6、检材提取笔录、鉴定委托书、重庆市公安局物证鉴定中心物证检验报告证明：民警依法提取相应检材送检验，从疑似冰毒中检测出甲基苯丙胺成分，从疑似麻古中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
7、扣押决定书、扣押清单证明：民警对涉案毒资、毒品以及被查获的锡箔纸、塑料管以及自封袋依法予以扣押。
8、尿检材料证明：杨小刚被捉获后，民警对其进行了尿检，结果呈阳性。
9、辨认笔录证明：杨小刚、黄某均依法辨认了对方为毒品交易的男子。
10、现场指认笔录证明：杨小刚依法指认其交易毒品的地点。
11、视听资料通话视频证明：黄某与杨小刚约定毒品交易的过程。
12、证人黄某的证言证明：2017年3月5日21时许，黄某电话联系杨小刚购买300元毒品，冰毒和麻古各一半，杨小刚说冰毒200元、麻古100元，黄某同意并让其将毒品送到上清寺国宾医院。后来黄某接到杨小刚的电话，杨小刚称已到达交易地点。黄某坐车去的交易现场，坐在副驾驶位置，到交易地点时看到杨小刚坐在一辆摩托车上，于是招呼他上了车。杨小刚上车后一个人坐后排位置，黄某就把400元递给杨小刚，对方把钱收了后，先给了1包冰毒和1包麻古，然后又补了1小包的冰毒，都是用白色透明塑料袋装起的，麻古是两颗。之后，杨小刚就下车离开，刚下车就被民警捉获。
13、被告人杨小刚的供述和辩解证明：2017年3月5日21时许，黄某电话联系杨小刚求购毒品，杨小刚同意后骑摩托车将毒品送往上清寺，后在上清寺路鑫隆达大厦门口马路边等黄某。不久，黄某坐了一辆车过来，坐的副驾驶位，并招手让杨小刚上车。杨小刚上了车坐在后排座位，黄某没说话就把400元钱放在驾驶座中间的扶手处，杨小刚将这400元拿走放入自己外衣左边的口袋里，然后再从左边衣兜里面把1包冰毒和1包麻古用左手递给了黄某。黄某收下毒品后，杨小刚又递给他1包小点的冰毒，这包毒品是送给黄某的，这些毒品都是用白色透明塑料袋装起的。交易完成后，杨小刚下车离开，随即在马路边被民警捉获。杨小刚被捉获过程中，400元毒资掉在地上，后被民警装入物证袋。到派出所后，民警又从杨小刚的黑色背包里查获了1包冰毒和1包麻古，也是用白色透明自封口塑料袋装起的，还有空的白色塑料袋19个，锡箔纸1卷，塑料管10根。杨小刚收黄某400元是卖他毒品的钱和路费。卖给黄某的毒品以及后来被查获的毒品是杨小刚几天前在江北区五里店附近从师兄田某处免费拿的。背包内查获的毒品是杨小刚用于自己吸食的。
14、前科材料证明：杨小刚的犯罪前科情况；其因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月17日被捉获并于同日被监视居住，后于同年10月19日被重庆市沙坪坝区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金2000元，缓刑考验期限自2016年11月1日起至2017年5月31日止。
本院认为，被告人杨小刚明知甲基苯丙胺等是毒品而予以贩卖，其中甲基苯丙胺0.89克、甲基苯丙胺片剂0.18克，另从其处查获甲基苯丙胺3.55克和甲基苯丙胺片剂0.39克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。重庆市渝中区人民检察院指控的事实和罪名成立。关于被告人杨小刚及辩护人辩称从黄某处查获的一包净重0.49克的毒品甲基苯丙胺是赠予黄某，并非贩卖，经查，被告人杨小刚与黄某在完成毒品买卖交易过程中，先交给黄某一包毒品甲基苯丙胺和一包毒品甲基苯丙胺片剂，随后交给其另一包毒品甲基苯丙胺，在案证据并不能证明其随后交付的该包毒品系赠予，即使未另行收费，该行为是在双方进行毒品买卖交易过程中，应视为整个毒品交易的一部分，其向黄某交付毒品客观上导致毒品向社会流通扩散，破坏了国家对毒品的管理制度，实质上是变相降低价格的贩卖，并不等同于单纯的赠予行为，故该部分毒品不应从贩卖的数量中扣除，对上述辩解和辩护意见本院不予采纳。关于被告人杨小刚及辩护人辩称从杨小刚所背背包内搜出的净重3.55克毒品甲基苯丙胺和0.39克毒品甲基苯丙胺片剂是用于吸食，并非用于贩卖，本院认为，杨小刚因贩卖毒品被捉获后，对于从其随身携带的背包内查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品，且并无确实充分证据证明该部分毒品并非用于贩卖，故对该辩解和辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出本案存在犯意引诱的辩护意见，经查，黄某向被告人杨小刚求购毒品时，其当即同意，并携带自己已持有的毒品前往约定地点交易，故并不存在犯意引诱，对辩护人的该辩护意见本院亦不予采纳。被告人杨小刚归案后如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚；其具有犯罪前科，酌情从重处罚；其在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依法数罪并罚，决定执行的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第四十七条、第六十九条第二款、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨小刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元，撤销前犯盗窃罪所判处的拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金二千元的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月5日起至2019年3月3日止。）
二、对涉案毒品甲基苯丙胺4.44克、甲基苯丙胺片剂0.57克、锡箔纸1卷、塑料管10根、自封袋19个依法予以没收。
上述罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王 青
人民陪审员 江福美
人民陪审员 张 燕
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 陈 希