湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)湘13刑终357号
原公诉机关湖南省双峰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭礼仁，男，1983年10月3日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，农民，住湖南省邵东县。曾因犯绑架罪，2007年9月24日被湖南省绥宁县人民法院判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金一万元，2013年5月24日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年10月28日被刑事拘留，同年11月24日被执行逮捕。现羁押于双峰县看守所。
双峰县人民法院审理双峰县人民检察院起诉指控被告人彭礼仁犯贩卖毒品罪一案，于2017年9月4日作出（2016）湘1321刑初438号刑事判决，宣判后，被告人彭礼仁不服，向本院提出上诉,本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人,决定不开庭进行了审理。现已审理终结。
原审查明：20l6年10月26日21时许，贺某、凌某到胡某1群家玩，三人聊天时，胡某1群用微信和一个叫“阿某”的人联系购买冰毒、麻古。联系完后，胡某1群对凌某讲，昨晚被告人彭礼仁打了电话给他，讲其那里有海洛因，要胡某1群有时间就过去。当天21时22分，胡某1群在家联系彭礼仁，称要购买海洛因并问价格，彭礼仁称好一点的海洛因420元一克，胡某1群就说买10克，要彭礼仁准备下，等下就来拿。后胡某1群和贺某、凌某开车到邵阳，胡某1群先与“阿某”联系，并一个人下车到“阿某”家里购买了85克冰毒、100片麻古，付了一万一千元给“阿某”。23时22分，在“阿某”处买完毒品后又回到车上的胡某1群在邵阳东站附近打电话给彭礼仁，称到了邵阳东站附近，彭礼仁在电话里要胡某1群在邵阳东站出站口等。23时50分，彭礼仁打电话给胡某1群问明位置后，来到胡某1群等人的川Ｑ×××××车子后座上，从身上拿出一个装有海洛因的透明塑料袋给胡某1群，胡某1群把这包海洛因装进口袋后，从身上拿出2000元现金给彭礼仁，并称现在没有这么多现金，先微信转账900元给彭礼仁，余欠1300元明天微信转账给他，彭礼仁同意了，随后下车离开。次日，胡某1群通过微信转账1300元给彭礼仁。
2016年10月27日21时许，双峰县公安局民警在双峰县老干局宿舍楼胡某1群家中将其抓获，并在其卧室查获海洛因12.72克、冰毒95.01克、麻古17.77克。
上述事实有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据予以证明：
1、户籍资料、刑事判决书、释放证明书，证明彭礼仁基本身份情况，其具有完全刑事责任能力；彭礼仁因犯绑架罪，2007年9月24日被湖南省绥宁县人民法院判处有期徒刑十年六个月，并处罚金一万元，附加剥夺政治权利二年，2013年5月24日减刑释放。
2、抓获经过、情况说明，证明2016年10月27日21时许，双峰县公安局民警抓获胡某1群；2016年10月28日，双峰县公安局民警在胡某1群协助、配合下抓获彭礼仁；办理本案的侦查人员侦查行为合法。
3、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明2016年10月27日21时50分，双峰县公安局民警对胡永群在双峰县老干局宿舍卧室搜查发现如下物品并扣押：称重器2个，一次性医用注射器21个，麻古壶1个，用透明塑胶袋装灰色固体、粉末8包，白色固体、粉末3包，白色晶体19包，用蓝色塑料袋装着的红色片状物1瓶，用透明塑料瓶装着的红色片状物1瓶，用透明塑胶袋装着的红色片状物3片，绿色片状物1片，绿色片状物1包，红色片状物19包。
4、现场照片，证明公安机关对从胡某1群卧室内查获的毒品进行了拍照固定；其中胡某1群对其卧室书桌抽屉内白色塑料瓶里的海洛因同时进行了指认。
5、称重、取样笔录、清单、毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证明双峰县公安局对胡某1群被扣押的白色晶体、红色片状物等取样后作为检材①、②、③、④、⑤进行送检；检验意见为：送检检材①、②中均检出甲基苯丙胺成分；检材③、④中均检出海洛因成分；检材⑤中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；彭礼仁、胡某1辉对鉴定结论均无异议。
6、毒品入库清单、收缴专用收据，证明双峰县公安局对胡某1群所持有的冰毒95.01克、海洛因12.72克、麻古17.77克收缴。
7、机主资料、通话详单，证明手机号189××××8387客户名称为彭礼仁，客户地址邵东县界岭乡大丰村3组35号；该手机号与胡某1群持有的135××××0908于2016年10月25日、26日、28日有过多次通话联系。
8、提取笔录、微信截图照片，证明双峰县公安局对彭礼仁、胡某1群手机微信内容进行提取。微信截图表明彭礼仁（微信名“谁与谁相逢”）于2016年10月27日0时3分收到胡某1群（微信名“笑看悔悟”）微信转账900元；于2016年10月27日18时43分收到微信转账1300元。
9、指认笔录、照片，证明胡某1群对2016年10月26日晚与彭礼仁进行毒品交易的地点进行了指认，并由公安机关拍照固定。
10、辨认笔录，证明贺某辨认出彭礼仁即是2016年10月26日晚贩卖毒品给胡某1群的“小李”；凌某辨认出彭礼仁是2016年10月26日晚贩卖毒品给胡某1群的“小李”；胡某1群辨认出彭礼仁是贩卖毒品给他的“小李”。
11、电话记录、光盘及整理笔录、川Ｑ×××××视频，证明胡某1群2016年10月28日1时2分与彭礼仁通话进行毒品交易的部分内容及川Ｑ×××××车运行轨迹。
12、证人吴某证言，证明她是胡某1群妻子。胡某1群的卧室就胡某1群居住在里面，没有其他人。在卧室书桌抽屉内查获的白色晶体、红色片状物、白色粉末等物应该是毒品。她不知道胡某1群贩毒，只知道其经常吸食毒品。
13、证人贺某证言，证明2016年10月27日下午五、六点钟，他在胡某1群家玩，公安人员在其房屋卧室里搜出了吸毒工具、大量的冰毒、麻古及海洛因，还有电子秤、注射器等物。2016年10月26日晚9时左右，他、凌某到胡某1群家耍，胡某1群打电话给邵东“小李”要10只大货（指10克海洛因），“小李”讲要420元一克。胡某1群要凌某开车送其去，并要他去耍，然后三人一起到邵阳。胡某1群到“阿某”处回来后，又打了个电话给“小李”，并要他开车到邵阳东站出口去。他开车到出口处，看到“小李”在路上等，然后胡某1群下车喊“小李”上了车，坐到后座上。他看到“小李”拿了一包海洛因毒品给胡某1群，当时“小李”讲10只货4200元，胡某1群讲身上没那么多钱，只有2000元，并用微信转了900元，讲剩下的1300元在10月27日微信转账给“小李”，“小李”也同意了，收到2000元现金及微信转账的钱后又坐了两分钟就下车走了。他是在胡某1群家玩时看到“小李”送过几次货，因此认识“小李”。
14、证人凌某证言，证明2016年10月26日晚上九点左右，他到胡某1群家玩，贺某也在。胡某1群对他讲昨天晚上“小李”打电话给其讲有海洛因，今晚其租他车去一下邵阳。然后胡某1群打电话给“小李”要其准备十只货（十克海洛因），价格是420元一克。挂了电话后，贺某开他车，胡某1群坐副驾驶位，他坐后座经高速在邵阳东下高速，并要贺某把车子停到邵阳东站出站口。等了约二十分钟，胡某1群接到“小李”电话和他换了一个位子。过了一会儿，“小李”拉开车后门坐到车后座上，他看到“小李”送了一包用透明塑料袋子包装的白色物品给胡某1群，他听胡某1群讲只有2000元现金，还要用手机微信转900元给其，欠的1300元明天再通过微信转账给其，“小李”答应了。然后他看到胡某1群拿了些百元面额的人民币给“小李”，又用微信转了900元给“小李”，小李下车后，往车后方向离开了。他们三人原路返回双峰到时凌晨1点多了。
15、同案人胡某1群供述，证明他每天吸食海洛因两次。从他卧室搜出的毒品其中有他在邵阳市汽车东站向“小李”购买的10克海洛因，是以420元/克购买的。之后他又在东站附近向另一名叫“阿某”的人购买了85克冰毒，是以85元/克购买的；买了100粒麻古，是以28元/粒购买的。2016年10月26日晚21时许，贺某、凌某到他家玩，他和“阿某”用微信联系要买点冰毒、麻古，联系好后，他对凌某讲“小李”昨晚打电话给他，有海洛因了，他今晚租其的车用下，凌某讲要得，贺某讲其一起去。21时22分，他在家用135××××0908拨打“小李”189××××8387问其要海洛因10克，其讲420元一克。他打完电话后就和贺某、凌某开车到邵阳东站。22时27分，他拨打“阿某”181××××3232。22时49分，“阿某”打他电话，要他去其家，他一个人下车到“阿某”家里，买了85克冰毒、100片麻古，付了一万一千元给“阿某”。他拿着买的冰毒、麻古返回车上。23时22分，他在邵阳东站附近打电话给“小李”，把车停在邵阳东站的出站口等，当时出站口大门是锁着的，车尾对着出站门口摆放的，他当时坐在副驾驶位上，贺某坐在驾驶位上，凌某坐在车后座。约20分钟，到23时50分，“小李”打电话给他后，他看“小李”在他车后的出站口附近走路过来，他从副驾驶位子上下车，凌某从车后座下车坐到副驾驶位子上玩手机游戏，贺某坐在驾驶位子上睡觉，“小李”径直走到他坐的车子的驾驶室旁拉开后面的车门坐到后座上，他拉开后面的车门坐在后座上，“小李”从身上拿出一包用透明塑料袋包装白色固体物给他，他接手里看了一下，闻到一股酸味，把海洛因装进口袋。“小李”讲是4200元钱，他讲今天身上没带这么多，拿出2000元现金给“小李”，并通过微信转了900元给“小李”，并对“小李”讲欠的1300元钱明天微信转给其，“小李”讲要得。到2016年10月27日18时43分，他又通过微信转了1300元给“小李”。他从“小李”处买得10克海洛因回家后，把买来的海洛因取出了约2克自己吸食，剩下的连塑料透明包装袋放在胖大海润喉糖铁盒子内，并把盒子放在他卧室书桌靠墙的抽屉里用锁锁住。“小李”卖了三次毒品给他，有二次“小李”到他家卖毒品，贺某都在。他要贺某回避，所以他和“小李”在家里交易时，贺某都不在现场。
16、被告人彭礼仁供述，证明他将胡某1群的手机号码存在电话薄里名字是“胡某2”。他之前去过“胡某2”家有二、三次，他主要用他的189××××8387和胡某1群135××××0908联系。2016年10月26日，“胡某2”打电话给他，与他在车站的红绿灯邵东到邵阳发车的地方见的面，他向“胡某2”要了二千元修车费。他的微信是他的手机号码，昵称是“谁与谁相逢”；“胡某2”微信昵称是“笑看悔悟”。他去“胡某2”家时，房间里还有一个年龄和他差不多的男子，“胡某2”让他叫其“小贺”。他的外号叫“小李”，156××××9890是用他妈妈阮凤龙的名字开户的。2016年10月28日凌晨，是他使用156××××9890手机与“胡某2”135××××0908联系的，“胡某2”是在邵阳汽车东站出口附近给他2000元钱的，给钱时候没有其他人在场。
原审认为，被告人彭礼仁违反国家毒品管理法规，贩卖海洛因10克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应当追究其刑事责任。被告人彭礼仁曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人彭礼仁辩解其没有贩卖毒品与事实不符，本院不予采纳。被告人彭礼仁的辩护人陈伟提出“公诉机关指控被告人彭礼仁贩卖毒品证据存疑，不应认定被告人彭礼仁构成贩卖毒品罪”的辩护意见。经查，侦查机关侦查行为合法，在案证据能够相互印证被告人彭礼仁贩卖海洛因10克给胡某1群的事实。对此辩护意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：
被告人彭礼仁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。
原审被告人彭礼仁不服，以没有与他人进行毒品交易，其行为不构成贩卖毒品罪为由，向本院提出上诉。
经审理查明，原审认定的犯罪事实清楚、证据确实、充分。本院予以确认。
本院认为，上诉人彭礼仁违反国家毒品管理法规，贩卖海洛因10克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应当追究其刑事责任。上诉人彭礼仁曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人彭礼仁上诉称，没有与他人进行毒品交易，其行为不构成贩卖毒品罪。经查，上诉人彭礼仁是吸毒人员，证明彭礼仁贩卖10克毒品海洛因给他人的证据，有彭礼仁与胡某1群（已判刑）贩卖毒品的电话联系清单及微信转账凭证证实；有凌某驾驶并搭乘胡某1群、贺某的川Ｑ×××××行车轨迹记录证明；有胡某1群和贺某、凌某均证明与彭礼仁联系好购买毒品后，又驱车赶往邵东与彭进行了毒品交易的全部过程；有胡某1群和贺某、凌某对彭礼仁的混杂辨认笔录证实；有公安机关对该10克毒品海洛因成分鉴定书证实。因此，上诉人彭礼仁上诉称其行为不构成贩卖毒品罪的理由没有事实根据，本院不予支持。原判事实清楚、证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 石乃强
审判员 姜 燕
审判员 李 玲
二〇一七年十一月二十四日
书记员 王子瑜
附本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。