上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民��（民）初字第22472号
原告杜兴宣。
委托代理人余丹，上海上华律师事务所律师。
被告陈冠彰。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人张桦，上海市中天阳律师事务所律师。
被告国泰财产保险有限责任公司。
法定代表人许荣贤。
委托代理人李文洋。
原告杜兴宣与被告陈冠彰、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平洋财保上海分公司）、国泰财产保险有限责任公司（以下至判决主文前简称国泰财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月22日公开开庭进行了审理。原告杜兴宣的委托代理人余丹，被告陈冠彰、被告太平洋财保上海分公司的委托代理人张桦到庭参加诉讼。被告国泰财保公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告杜兴宣诉称，2013年6月15日13时12分许，原告驾驶案外人所有的二轮摩托车载着蒋永兵沿上海市浦东新区浦星公路西侧非机动车道由北向南行驶，至浦星公路、红临路北约200米处时，适遇被告陈冠彰驾驶牌号为浙BVXX**小型轿车沿浦星公路西侧机动车道由北向南行驶至此右转弯，摩托车的左前部与轿车右侧相撞，造成杜兴宣、蒋永兵二人受伤及两车损坏的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交警支队道路交通事故责任认定，杜兴宣承担事故主要责任，陈冠彰承担事故次要责任，蒋永兵不承担事故责任。经查，浙BVXX**小轿车系被告陈冠彰所有，陈冠彰就该车向被告太平洋财保上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和向被告国泰财保公司投保了第三者责任商业保险。原告因本次交通事故造成颈椎骨折，经法医鉴定，构成XXX伤残，酌情给予休息期4个月、营养期2个月、护理期限2个月。故原告诉至法院要求判令被告赔偿原告各项损失人民币（以下币种同）83，434.66元（其中医疗费11，353，20元、住院伙食补助费260元、营养费2，400元、辅助器具费250元、残疾赔偿金87，702元、误工费12，000元、护理费3，640元、精神损害抚慰金5，000元、交通费177元、衣物损失费500元、鉴定费2，000元、律师费3，500元；2、判令被告太平洋财保上海分公司在交强险范围内先行赔付（精神损害抚慰金优先赔付、在交强险范围内按均等比例赔付杜兴宣、蒋永兵），交强险范围外由国泰财保公司在商业三者险范围内赔付30%，仍有超出部分由被告陈冠彰赔付30%，律师费由被告陈冠彰全额赔付。
被告陈冠彰辩称，对事故过程及责任认定无异议，为本次事故其已为原告垫付1万元；对于赔偿项目的意见与太平洋财保上海分公司相一致，鉴定费、律师费愿按事故责任比例承担；另因本次事故，其车辆受损维修的费用要求原告按事故责任比例承担，在本案中一并处理。
被告太平洋财保上海分公司辩称，对事故过程及责任认定无异议，同意在交强险范围内承担赔偿责任。医疗费由法院核对；认可住院伙食补助费；营养费期限无异议，仅认可900元；残疾辅助器具费，因无医嘱，不予认可；残疾赔偿金，不认可城镇标准；误工费，仅同意按上海市最低工资标准计算；护理费，应以每月1，200元的标准计算；精神损害抚慰金，要求按责任比例赔付；交通费及衣物损失费由法院酌定；鉴定费、律师费非交强险赔付范围。
被告国泰财保公司书面答辩称，对事故过程及责任认定无异议，对于超出交强险之外的金额，愿按保险合同的约定及事故的次要责任承担。医疗费应扣除非医保及自购药等不��关的费用；残疾赔偿金，应按农村标准计算；误工费的依据不足，应按上海市最低工资标准计算；鉴定费不属保险理赔范围。
经审理查明，2013年6月15日13时12分许，原告杜兴宣未依法取得机动车驾驶证且未戴安全头盔驾驶未悬挂号牌的被盗普通二轮摩托车载着蒋永兵（未戴安全头盔），沿浦星公路西侧非机动车道由北向南行驶，至浦星公路、红临路北约200米处时，遇被告陈冠彰驾驶牌号为浙BVXX**小型轿车沿浦星公路西侧机动车道由北向南行驶至此右转弯，摩托车的左前部与轿车右侧相撞，造成杜兴宣、蒋永兵二人受伤及两车损坏的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交警支队道路交通事故责任认定，杜兴宣未依法取得机动车驾驶证且未戴安全头盔驾驶二轮摩托车未在机动车道内通行的行为，与本起道路交通事故有因果关系；陈冠彰驾驶机动车右转弯未确保安��的行为，与本起道路交通事故有因果关系。蒋永兵未戴安全头盔乘坐普通二轮摩托车的行为与本起道路交通事故的发生无因果关系。故杜兴宣承担事故主要责任，陈冠彰承担事故次要责任，蒋永兵不承担事故责任。2014年1月24日，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所对原告的伤情作出鉴定，认为被鉴定人杜兴宣之第5-7颈椎左侧横突骨折，致颈部活动度丧失19%，构成十（拾）级伤残；酌情给予休息期4个月，营养期2个月，护理期2个月。
另查明，被告陈冠彰系牌号为浙BVXX**小型轿车的驾驶人和所有人。陈冠彰就上述车辆在被告太平洋财保上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及在被告国泰财保公司投保了第三者责任商业保险（责任限额500，000元、三责险、不计免赔），保险期间均自2012年10月14日零时至2013年10月13日二十四时止。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、出院小结、门急诊就医记录册、住院医药费发票、费用明细单、门急诊医疗费发票、辅助器具费发票、鉴定费发票、鉴定意见书、律师费发票、机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆保险单，被告陈冠彰提供的机动车辆保险定损报告、车辆维修费发票、机动车维修结算清单、收条，被告国泰财保公司提供的机动车第三者责任保险条款以及原、被告在庭审中的陈述等证据在案佐证。
本院认为，机动车之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，应先由机动车投保的保险公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内予以赔偿；损失超出责任限额的部分，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本起交通事故发生于机动车之间，并经交警部门认定，杜兴宣承担事��主要责任，陈冠彰承担事故次要责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告太平洋财保上海分公司在交强险责任限额范围内承担赔付责任；不足部分，再由被告国泰财保公司在商业三者险的责任限额范围内根据保险合同约定承担赔偿责任；仍有不足的，陈冠彰承担30%的赔偿责任。
本案原告合理损失的确认：1、医疗费，原告主张的医疗费系在交通事故致伤后实际发生的诊治费用，医疗费数额以医药费单据为准，扣除伙食费，本院确认医疗费为11，353.20元；2、住院伙食补助费，原告因本次交通事故受伤住院治疗共计13天，原告住院伙食补助费应为260元（计算方式：20×13=260元）；3、营养费，根据鉴定意见书，营养期2个月，营养费按每日40元计算，本院确认营养费2，400元（计算方式：1，200×2=2，400元）4、交通费，考虑到原告伤后多次至医院治疗、购药及进行司法鉴定，必然有一定交通费的支出，现原告主张交通费177元，属合理范围，本院予以支持；5、误工费，原告因本起交通事故造成伤残，根据鉴定意见书，给予原告休息期4个月，因原告提供的证据无法有效证明其误工损失，故按本市职工最低工资标准计算，误工费应为7，280元（计算方式：4×1，820=7，280元）；6、残疾赔偿金，根据鉴定意见书，原告因本次交通事故构成XXX伤残，其要求适用城镇标准的依据不足，故原告残疾赔偿金应为38，416元（计算方式：19，208×20×10%=38，416元）；7、残疾辅助器具费，根据相关病历记录及出院小结，原告受伤需要颈托保护数月，故原告主张其购买颈托的费用250元，并无不当，本院予以确认；8、护理费，根据鉴定意见书，原告需护理2个月，按本市护工行业标准计算，本院确认护理费3，640元（计算方式：1，820×2=3，640元）；9、精神损害抚慰金，原告因本起事故造成XXX伤残，因此精神上、肉体上遭受极大的损害，精神损害抚慰金的数额应当按照侵害人的过错程度、侵害的具体情节、侵权行为所造成的后果等确定，故综合本案的实际情况，本院酌定精神损害抚慰金为5，000元。原告主张该赔偿项目在交强险责任限额内优先赔偿，于法有据，本院予以支持；10、物损费，虽然原告未提供相关的依据，但考虑原告因本次车祸受伤严重，必然会有衣物损坏，原告主张500元，尚属合理，本院予以确认；11、鉴定费，原告因本次交通事故受伤，为鉴定伤残等级及休息期、护理期、营养期而产生的鉴定费用2，000元，按事故责任比例，确定由被告陈冠彰承担鉴定费600元；12、律师费，为本次诉讼原告聘请律师，支付律师费3，500元，本院综合考虑交通事故对原告造成的损害程度、被告的责任程度等因素，酌定由被告陈冠彰承���律师费3，000元。
综上，根据机动车交通事故责任强制保险的责任限额及赔偿范围，本院确认被告太平洋财保上海分公司在死亡伤残赔偿限额内应承担：精神损害抚慰金5，000元、交通费177元、误工费7，280元、残疾赔偿金38，416元、残疾辅助器具费250元、护理费3，640元；在医疗费用赔偿限额内应承担医疗费5，000元；在财产损害赔偿限额内承担物损费500元，共计60，263元。根据法律规定及保险合同的约定，余下部分本院确认由被告国泰财保公司在商业三者险责任范围内赔偿，故被告国泰财保公司应赔偿原告医疗费6，353.20元、住院伙食补助费260元、营养费2，400元，共计9，013.20元。被告陈冠彰应赔偿原告律师费3，000元、鉴定费600元，共计3，600元。扣除被告陈冠彰已向原告预付的1万元及原告应承担被告陈冠彰修车费用的70%，即7，100×70%=4，970元，故原告应返还被告陈冠���11，370元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告杜兴宣交强险保险金60，263元（其中精神损害抚慰金5，000元在交强险内优先赔偿）；
二、被告国泰财产保险有限责任公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告杜兴宣商业三者险保险金9，013.20元；
三、原告杜兴宣应于本判决生效之日起十日内返还被告陈冠彰11，370元。
负有金钱给付义���的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理1885元，减半收取计942.50元，由被告陈冠彰负担820.50元，由被告国泰财产保险有限责任公司负担122元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陈培蓉
二〇一四年九月五日
书 记 员 张 萍
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过���的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人��责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
……
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行���付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。