湖南省绥宁县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘0527民初800号
原告于先汉，男，1964年9月6日出生，汉族，农民。
委托代理人袁平，湖南绥强律师事务所律师。
被告成立新，男，1966年8月29日出生，汉族，居民。
被告绥宁县堡子岭国有林场。
法定代表人谭勃，系该林场场长。
委托代理人周勇，湖南方剑律师事务所律师。
委托代理人陈文，湖南方剑律师事务所律师。
被告雷太卫，男，1962年10月8日出生，侗族，居民。
原告于先汉与被告成立新、绥宁县堡子岭国有林场提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月10日受理后，依法适用简易程序进行审理。2017年11月8日，本院根据被告成立新的申请，依法追加雷太卫为本案被告参加诉讼，并于2017年11月29日公开开庭进行了审理。原、被告双方当事人及其诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告于先汉诉称，被告成立新于2016年8月27日承包被告绥宁县堡子岭国有林场“孔雀山”工区背后山场的林木砍伐，尔后，被告成立新雇请原告等人作业砍伐，山上的林木全部砍伐完毕后，木材需要用钢丝索把木运到方便用车运输的马路边归堆。2017年4月25日，原告等人负责钢丝索运木捆木工作，下午5时左右，因开机员操作不当，钢丝索突然下降，捆在钢丝索的木材砸到原告头部，致使原告头部等处受伤。受伤后，原告被送进绥宁县人民医院住院治疗，因伤情严重留下后遗症，经邵阳市莳竹司法鉴定所伤残鉴定为八级伤残。
综上，原告的损伤系提供劳务中受伤所致，在本案中，原告无过错，据此，被告应对其行为后果承担全部民事赔偿责任。原告为维护自身的合法权益，请求法院判令被告共同赔偿原告医疗费953元（成立新支付医疗费87002.44元除外）、误工费16740元，陪护费8370元，住院伙食补助费6800元，交通费400元，法医鉴定费1500元，营养费4500元，残疾赔偿金71580元，精神损害赔偿金15000元，合计125843元。
被告成立新辩称：被告成立新于2016年8月27日承包了堡子岭林场孔雀山工区一片林木砍伐。2016年9月12日，成立新将该片林场转包给雷太卫承包砍伐，在工人进山前双方并达成口头协议，砍伐时间按林场所规定的时间，如在砍伐中造成意外伤害都按保险公司规定赔付金额，雷太卫给每人购买了一份意外伤害保险。在砍伐过程中由于劳动太少，成立新多次要求雷太卫增加劳动力，雷太卫答应如超过砍伐时间一切损失都由自己承担。由于劳动力太少雷太卫提出放钢丝，成立新答应了，人员都由雷太卫请的。
原告于先汉出事的那天，由于是上午下雨，但于先汉仍然违章在下午做事，加上于先汉本人以前在外放钢丝损坏了一只眼睛，对于操作有一定影响，于先汉自己拿着对讲机操作，是他叫下面人员拖钢丝而自己坐在那里不动，下面的人由于拖不起所以把木材放下来了，也用对讲机叫了原告走开，他自己不走，所造成的事故。事后我本不想出钱的，雷太卫讲作为人道主义也应该出一点。现在于先汉所用的钱都是雷太卫以借生活费的名义从成立新手中领走的。当时造成事故的责任也有证明人作证，所有支付的钱都是以雷太卫的名义支付。
于先汉在治疗过程中第一次花费医疗费48000元整，钱都是以雷太卫的名义给付的，出于人道主义考虑，经雷太卫同意，成立新预付于先汉作第二次手术费38000元整。同时，于先汉还领取了8000元的生活费、营养费和招待费。但钱都是由雷太卫经手，总计96000元。
综上，1、山场由雷太卫负责砍伐，人员由雷太卫组织，被告成立新不是诉讼主体，恳请法院驳回其诉讼；2、上午下雨，下午进山操作机器属违章，于先汉本人负主要责任；3、于先汉本是视力残疾人，进山砍树木发生事故负主要责任；4、于先汉不是我聘请的，发生事故与我没有直接责任。请求法庭依法作出公正判决。
被告绥宁县堡子岭国有林场辩称：一、本案件法律事实和法律关系非常清楚，原告的诉状也已经阐述和认可。1、绥宁县堡子岭国有林场与成立新之间是关于完成林木采伐、山内运输、制材等工作的承揽合同关系，即俗称承包合同关系。堡子岭国有林场是定作人，成立新是承揽人。2、成立新与于先汉之间是“个人之间形成劳务关系”的雇佣关系，成立新是雇主，接受劳务一方；于先汉是雇员，提供劳务一方，而且仅仅是从事放钢丝索的工作，是否与成立新有直接雇佣关系待查。原告与绥宁县堡子岭林场并不形成雇佣关系。
绥宁县堡子岭国有林场发包的林木采伐等工作中，绥宁县堡子岭国有林场作为定作人对定作、指示或者选任没有过失，原告诉状也没有主张绥宁县堡子岭国有林场有过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任”，由此，绥宁县堡子岭国有林场在本案件中不应当承担侵权赔偿责任。
按照原告的诉状描述，原告的伤害也是“钢丝索开机员操作不当”的违规操作造成，根据绥宁县堡子岭国有林场与成立新的合同约定“凡属违规操作发生的安全事故甲方不负任何责任”，由此，本案件绥宁县堡子岭国有林场也应当不承担赔偿责任。
原告依据侵权责任法第35条主张侵权赔偿，该条款只适用于“个人之间形成劳务关系”的情形，侵权责任的承担主体在个人（提供劳务一方）与个人（接受劳务一方）之间，与作为定作人的绥宁县堡子岭国有林场和企业法人的绥宁县堡子岭国有林场没有侵权法律上的关联和责任。
对于钢丝索的操作者、管理者在本案中，是否有重大过失？是否与于先汉、成立新形成某种法律关系和法律责任？是否依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”要追加当事人？原告伤害的造成其原告本人是否有过错？请法庭核查处理。但是，钢丝索操作者、管理者在本案件中均不能直接与绥宁县堡子岭国有林场形成法律上的利害关系，绥宁县堡子岭国有林场对其相关行为和后果不承担法律责任。
综上，原告在本案件中起诉绥宁县堡子岭国有林场承担侵权责任，于事实和法律无依据，依法应当驳回其对绥宁县堡子岭国有林场的诉讼请求。
被告雷太卫辩称：1、成立新承包孔雀山背后的木材砍伐我没有和他单独看过山场，也没有签订任何协议和达成口头协议要转包他的林木砍伐。2、我帮成立新喊的劳力，工资与他们同工同酬，没有多要他们一分一毫，所有工资平摊。3、于先汉他们的保险费是成立新手上借的钱，要我代办交纳。4、砍伐员工平常成立新也直接付款，有时是通过我在他手借出，然后他们需要再付给他们，所以出于原来亲戚关系，我只是成立新的代工而已，并非木材砍伐的承包者。综上，请求法院依法驳回成立新向本院提出申请要求追加我为本案被告所承担的任何责任，作出公正判决。
经审理查明：2016年8月27日,被告绥宁县堡子岭国有林场与本单位职工即被告成立新就孔雀山工区背后山场的林木砍伐工作签订了《绥宁县堡子岭国有林场2016年木材生产合同》，合同约定：1、皆伐野猪冲山场10.8公顷，蓄积约2957立方米，具体作业界限由甲方（绥宁县堡子岭国有林场）技术人员现场指定为准，不得超伐区采伐，违者责任自负。木材材积按甲方收购或销售检尺数为准。采伐完成后乙方（成立新）必须接受市场价格确定造林生产任务。2、集材地点：乙方负责修采伐山场的简易运材道路，木材全部集到孔雀山-
石菩山口拱桥公路边，装卸、码堆和运费均由乙方负责。3、完成时间：甲方办好采伐证通知乙方后7天内民工上马进场，否则本合同自动终止，要求9月20日前全部伐倒，12月10日前完成全部集材任务。4、单价：杉条（包括从采伐、打枝剥皮、出山、车辆、油锯、钢索道用油费、装卸码堆等全部工序在内）为170元每立方米，砍老山和采伐杉条同时进行，砍老山和采伐杉条皆完成者，杉条采伐另加20元每立方米；松木为170元每立方米；松枝丫材为160元每吨，杉小条木（1-7级）一律360元每立方米（以上单价均包括使用机械作业的用油量和民工养老保险金）。本合同山场内的杂元木甲方付乙方砍伐工资190元每立方米。本合同山场柴火由乙方自行处理。5、安全生产：乙方在采伐生产过程中，必须严格按照安全操作规程进行施工，凡属违规操作发生的安全事故甲方不负任何责任；甲方以乙方提供作业人员真实的居民身份证为其作业人员购买安全保险，否则乙方自行负责。6、乙方在生产过程中必须服从从甲方领导的指挥和安排...。
被告成立新在与被告绥宁县堡子岭国有林场达成承包砍伐的意向不久便与被告雷太卫联系，要求雷太卫找劳动力进山砍伐，并口头约定砍伐工资为120元每立方米，山场高度超过70米的由成立新负责修路确保车辆能进山装运木材。被告成立新在与被告绥宁县堡子岭国有林场在签订合同之前，雷太卫便组织好民工进入山场进行采伐。雷太卫与其他民工同工同酬参与砍伐工作，砍伐工人在进入山场砍伐木材三天后，提出砍倒木材的工资总额没有90000元就不砍，被告成立新便答应了，但在最后结算时只按85000元结账给砍伐工人，造成雷太卫的工资未能领到。木材被砍倒后，剩余砍伐工作的工资是按照总材积乘以每立方米120元扣除砍倒木材已发放的工资余额再进行分摊。砍伐工人在工作期间，被告成立新未依照合同的规定向被告绥宁县堡子岭国有林场提供砍伐工人的身份证，被告绥宁县堡子岭国有林场未给砍伐工人办理安全保险，被告成立新为部分砍伐工人办理了人身意外险，其为原告办理了人身意外险。2017年4月25日，原告与粟多喜、李德怀、林安桂、于先汉和雷德润一同在被告成立新承包的山场进行木材的采伐工作。他们当天工作是将山上伐倒的木材，通过由被告成立新购买的钢索运输至山下。钢索从山上到山下距离约200米左右，山上人员将木材捆绑好后通过对讲机发出指令，由山下操作机器人员开机进行操作，将木材升至索道内然后传送到山下。事发当天，原告在山上手持对讲机对一已捆绑好的木材向山下的机器操作人员发出指令起升该木材，木材在起升过程中木材与钢索突然下降，砸在尚未离开危险区域的原告身上，造成原告脑部受伤。原告受伤后于4月25日至5月24日和7月21日至8月27日两次在绥宁县人民医院住院治疗，被告成立新为原告支付了两次住院的住院费87002.44元，原告因检查治疗自己支付的医疗费954.42元。2017年8月31日，原告的伤经邵阳市莳竹司法鉴定所鉴定，被鉴定人于先汉因外伤致：1、右额、颞、顶骨粉碎性骨折开颅术后，右额颞叶脑挫裂伤，评定为九级伤残，2、右额颞叶脑挫裂伤，脑软化灶致左上肢瘫，肌力4级，评定为八级伤残。评定误工期180天，护理期90天，营养期90天。原告的经济损失有：医药费87956.86元，误工费11840元（计算至定残前一日共127天，127天×34031÷365）,陪护费8370元，住院伙食补助费3400元（68天×50元），交通费160元，鉴定费1500元，营养费1800元（90天×20元），残疾赔偿金71580元，精神损害赔偿金9000元，共计195606.86元。原告受伤后被告成立新支付了原告医药费87002.44元，原告在被告成立新处领取了住院期间的生活费8000元和伐木工资1000元。
另查明：被告绥宁县堡子岭国有林场除每月都会派人对被告成立新承包的山场进行砍伐进度查看和督促注意安全生产外，未对被告成立新承包的山场及砍伐工人进行其他管理和控制。
本院认为：本案原告于先汉以提供劳务者受害责任纠纷起诉要求三被告对其经济损失承担民事赔偿责任。本案的争执的主要焦点即原告于先汉为谁提供劳务，接受劳务的主体是谁。被告绥宁县堡子岭国有林场与被告成立新签订了《绥宁县堡子岭国有林场2016年木材生产合同》，从合同的内容上来说，被告绥宁县堡子岭国有林场将野猪冲山场的林木砍伐和造林任务发包给了被告成立新，应由被告成立新组织劳动力完成该项工作任务，被告绥宁县堡子岭国有林场无权对劳动力进行选任和控制支配，在合同的实际履行过程中被告绥宁县堡子岭国有林场仅对被告成立新承包的山场的砍伐进度及安全生产进行督促，并没有对砍伐工人进行管理控制。被告成立新在承包了山场后在未能组织到劳动力的情况下要求被告雷太卫帮助其组织劳力进行砍伐，雷太卫是根据被告成立新的要求负责砍伐工作的组织和指挥，在工资报酬的确定、预领工资、修路、购买砍伐设备均由被告成立新决定，被告成立新对砍伐工人具有支配管理的职责，砍伐工人与被告成立新之间具有人身依附关系，双方形成了劳务关系。原告于先汉虽然是被告雷太卫组织进入砍伐队伍，但其是与被告成立新形成了劳务关系，为被告成立新提供劳务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。故被告成立新应对原告在劳务过程中造成的合法经济损失承担民事赔偿责任。被告绥宁县堡子岭国有林场和雷太卫未与原告形成劳务关系，故对原告的经济损失不应承担民事赔偿责任。原告于先汉在作业过程中其作为机械操作的指挥人员，在未确保自己处于安全位置的情况下发出操作指令，导致事故的发生，自身存在重大过错，应相应减轻被告成立新的赔偿责任。结合本案情况及原告存在过错程度，本院确定原告对其自身经济损失承担35%的责任，被告成立新对原告的经济损失承担65%赔偿责任。根据法律规定原告的误工天数应从受伤之日计算至定残前一日止，共计127天，原告主张180天，超出了法律规定，其超出部分本院不予支持。原告的住院伙食补助只能计算其本人的，原告主张两人的住院伙食补助，其超出部分本院不予支持。原告对其交通费的主张，未能提供证据证实，但考虑到原告治疗及鉴定期间确需花费一定的交通费用，本院酌情认定160元。原告主张的精神损害赔偿金和营养费的标准过高，本院分别认定9000元和1800元。被告成立新已支付原告的医药费87002.44元及住院期间的生活费8000元，可以折抵被告应赔偿的经济损失。原告在被告成立新处领取的伐木工资1000元，与本案非同一法律关系，不能一并处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告成立新赔偿原告于先汉医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金127144.44元，扣除被告已支付的95002.44元，实际还应支付原告各项经济损失32142元，限本判决生效后十日内履行完毕；
二、驳回原告于先汉其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取1407元，由原告于先汉负担507元，被告成立新负担900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审判员 李楚华
二〇一七年十二月十九日
书记员 徐菲菲
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
(六)赔偿损失
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权利，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。