湖南省株洲市石峰区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘0204民初145号
原告郭艳芳。
委托代理人张弦，湖南天桥律师事务所律师，代理权限：特别授权。
被告文善明。
被告太平财产保险有限公司湖南分公司，住所地在长沙市韶山北路460号兴威名座5楼。
负责人周晖，该公司总经理。
委托代理人潘宏新，湖南汗青律师事务所律师，代理权限：一般代理。
原告郭艳芳诉被告文善明、太平财产保险有限公司湖南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年2月25日受理后，依法由审判员张剑适用简易程序于2016年4月27日、5月10日公开开庭进行了审理。原告郭艳芳及委托代理人张弦，被告文善明，被告太平财产保险有限公司湖南分公司委托代理人潘宏新到庭参加诉讼。现该案已审理终结。
原告郭艳芳诉称：2015年4月7日0时10分，文善明驾驶湘A×××××号小型普通客车沿红旗北路由南往北行驶至东海加油站路段与站在道路旁边的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。此事故，经株洲市公安局交通警察支队石峰大队责任认定，由文善明负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后送至株洲市中心医院住院治疗，出院后经株洲市湘江司法鉴定中心鉴定，原告经此次事故损伤程度已达九级伤残、十级伤残各一项标准。另外，本案肇事车辆车主系被告文善明，并且肇事车辆已向太平财产保险有限公司湖南分公司购买了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任险。现原告诉至法院请求判决：1、判令第一被告赔偿原告残疾赔偿金121119.6元、误工费37224元、陪护费3600元、住院伙食补助费2040元、精神损害赔偿金10500元、交通费2000元、抚养费5087.8元、后续治疗费15000元、营养费5000元、器具费7200元、鉴定费1900元、财产损失5000元，共计215671.4元；2、判令第二被告在保险限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。在本案审理过程中，原告将陪护费由3600元变更为36000元，总计248071.4元。
被告文善明辩称：1、因为此次事故，向原告表示深深的歉意，服从交警队的事故认定；2、原告住院期间，除保险部分，被告个人垫付了医疗费15万元、陪护费9000元，以收据和发票为准；3、对于本次交通事故，被告文善明与原告在石峰区交警队的主持下进行了调解；4、保险公司根据相关规定，尽量照顾受害人。
被告太平财产保险有限公司湖南分公司辩称：1、原告因交通事故受到人身损害是事实，保险公司作为肇事车辆的承保人会按照保险合同约定依法承担保险责任；2、根据保险合同的约定以及相关规定，请求法庭核实赔偿金额。保险公司已与被告文善明约定，在原告医疗费的基础上核减15%的非医保用药，被告文善明自愿承担；3、保险公司不承担诉讼费和鉴定费；4、根据保险条例的约定，保险公司不承担精神赔偿费用，且保险公司赔偿精神损害赔偿金没有法律依据，精神损害没有造成严重后果的，对于诉请精神损害赔偿应不予支持；5、原告的下列主张计算错误或过高。残疾赔偿金，原告没有提供证据证明其系城镇户口、应按农村户口计算。原告已经到了退休年龄，主张误工费应不予支持；抚养费没有法律依据、营养费没有法律依据、明显过高，器具费没有法律依据、交通费没有依据、且过高，请法庭酌情考虑。后续治疗费过高，没有实际发生，财产损失没有提供相关证据证实，应不予支持。
原告郭艳芳针对自己的主张向本院提供了下列证据：
证据1、原告身份证复印件一份，拟证明原告的主体身份、原告的户籍系城市户口；
证据2、被告身份证复印件一份、工商登记资料复印件一份，拟证明二被告的主体身份；
证据3、道路交通事故认定书一份，拟证明被告文善明负此次事故的全部责任；
证据4、行驶证、驾驶证复印件一份，拟证明肇事车辆信息及侵权人信息；
证据5、机动车交通事故责任强制保险单及商业保险单复印件各一份，拟证明肇事车辆已经在被告二处购买了保险；
证据6、株洲市湘江司法鉴定中心司法鉴定意见书复印件一份，拟证明原告的伤残等级，器具费、误工日、护理日、营养日，原告的后续治疗费还需15000元；
证据7、住院病案资料复印件一份，拟证明原告伤后治疗的情况及原告受伤住院68天。
证据8、石峰区郭艳芳诊所营业执照复印件一份及门面租赁协议复印件一份，株洲三友铸造材料厂证明复印件一份，拟证明原告现在仍在从业阶段，及原告受伤后的停业情况。
证据9、门诊收费票据复印件一张，拟证明原告因本次事故花费的鉴定费用1900元；
证据10、井龙街道太平寺村村民委员会出具的证明一份，周某常住人口登记卡复印件及身份证复印件各一份，拟证明原告受伤后扶养费的损失情况。
证据11、郭艳芳户口本复印件一份，拟证明原告郭艳芳系城镇人口，赔偿标准按城镇人口计算。
证据12、个体工商户登记基本信息复印件一份、郭艳芳医师资格证书及执行证书复印件各一份，拟证明原告郭艳芳开设诊所的事实及具有医师从业资格的事实。
被告文善明针对自己的主张向本院提供了下列证据：
证据13、医疗费发票复印件九张、收条复印件三张、拟证明被告文善明垫付的医疗费以及护理费。
被告太平财产保险有限公司湖南分公司针对自己的主张向本院提供了下列证据：
证据14、交强险、商业险保险条款一份，拟证明保险公司按照保险合同约定理赔。
上述证据经庭审质证，本院综合审查上述证据及原、被告双方的质证意见，作如下认证：
对证据2、3、4、5、7、11，双方当事人均无异议，本院认为上述证据来源合法、内容客观真实且与本案相关，予以采信。
对证据1，被告文善明无异议，被告太平财产保险有限公司湖南分公司对主体身份无异议，但认为不能证明原告系城镇户口，本院认为，根据原告提供的户籍信息核对，原告系城镇居民，对该证据予以采信。
对证据6，被告文善明无异议，被告太平财产保险有限公司湖南分公司对伤情等级、护理日、营养日无异议，对后续治疗费15000元及烤瓷牙的修护有异议，认为费用不具体，且没有实际发生，请求酌情核减，对误工日有异议，原告已经到达了法定的退休年龄；本院认为，该鉴定虽系原告自行委托，被告虽有异议但无证据予以反驳，对该鉴定意见予以采信。
对证据8，被告文善明无异议，被告太平财产保险有限公司湖南分公司对该组证据不予认可，认为不能达到原告的证明目的。门面租赁协议只能证明原告向他人租赁门面，不能证明停业。铸造厂的证明与原告之间有利害关系，证明效力低，证明内容不能达到证明目的，证明形式也不符合法律规定。本院认为，该组证据能证明原告个人经营石峰区郭艳芳诊所的事实，且该组证据间相互印证，对该组证据本院予以采信。
对证据9，被告文善明无异议，被告太平财产保险有限公司湖南分公司认为其不承担鉴定费用，本院认为，该证据来源合法、内容客观真实且与本案相关，予以采信。
对证据10，被告文善明认为其不了解情况，被告太平财产保险有限公司湖南分公司对户口簿、身份证的真实性无异议，但看不出原告与周某系母女关系，村委会的证明不能证明原告的证明目的，原告的母亲应该享受社保待遇。本院认为，该组证据相互印证，被告虽有异议，但无相反的证据予以反驳，本院予以采信。
对证据12，被告文善明无异议，被告太平财产保险有限公司湖南分公司对工商登记信息无异议，对执业资格证和医师资格证有异议，但认为不能证明原告现在仍在执业，且原告的诊所个体工商户基本信息不能证明原告的经营情况和合法收入情况。本院认为，该组证据与原告提交的租赁合同及营业执照等证据相印证，可以证明原告受伤前及现在的从业情况，被告虽有异议，但无相反的证据予以反驳，本院对该组证据予以采信。
对证据13，原告认为护理费的花费实际是150元一天，被告太平财产保险有限公司湖南分公司对医疗费票据九张无异议，对三张收据有异议，认为真实性无法确定，护理费按法医鉴定和医嘱确定。本院认为，该组证据来源合法、内容客观真实且与本案相关，可以确认被告文善明垫付的医疗费141509.18元，支付给陪护人员的护理费9000元。
对证据14，被告文善明无异议，原告对该份证据的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为该合同系格式合同，霸王条款，精神抚慰金在交强险部分优先赔偿。本院认为，该组证据来源合法、内容客观真实且与本案相关，予以采信。
根据本院采信的证据及当事人陈述，本院查明以下事实：
2015年4月7日0时10分许，被告文善明驾驶湘A×××××号小型普通客车沿红旗北路由南往北行驶至东海加油站路段与站在道路旁边的原告郭艳芳相撞，造成原告郭艳芳受伤，车辆受损的交通事故。2015年4月15日，株洲市公安局交通警察支队石峰大队作出株公交认字[2015]第00023号道路交通事故认定书认定：文善明驾驶机动车未注意避让行人，其行为违反了《湖南省实施办法》第二十五条第四项：“机动车遇非机动车、行人在道路上通行时，应当避让。”之规定，应负此次事故的全部责任。郭艳芳无与事故有关的违法行为，不负此次事故的责任。
事故发生后，原告郭艳芳被送往株洲市中心医院住院治疗68天，临床诊断：1、左尺骨远端骨折，左上肢运动功能障碍；2、左股骨内侧踝骨折，左下肢运动功能障碍；3、左胫骨平台骨折；4、左腓骨上段骨折；5、左外踝骨折；6、左锁骨远端骨折；7、骨盆骨折：左耻骨上下支骨折；8、L2、L3左侧横突骨折；9、闭合性胸外伤：左胸2、3、4、5、6、8、9、10、11多发肋骨骨折，双侧胸腔积液，创伤性湿肺并肺部感染；10、创伤性蛛网膜下腔出血；11、创伤性脾破裂；12、左肾挫伤；13、急性失血性贫血；14、左前额及头顶部血肿；15、左门牙外伤性缺失；16、多处软组织挫伤。2015年7月17日株洲市湘江司法鉴定中心作出株洲市湘江司法鉴定中心[2015]临鉴字第904号司法鉴定意见书认定：被鉴定人郭艳芳的伤情已构成玖级伤残、拾级伤残各壹项；后期取内固定费用约需人民币壹万伍仟元左右；1十1、2烤瓷牙修复，拾年更换一次，每次以叁仟陆佰元计；伤后误工240日，护理120日，营养120日（均含二期手术所需时日）。
另查明，原告郭艳芳在事故发生时年满61周岁，在株洲市石峰区新明路229号经营石峰区郭艳芳诊所，该诊所系原告郭艳芳个人经营，且原告郭艳芳有该行业的医师资格及执业资格证。2014年度湖南省城镇私营单位从业人员卫生和社会工作年平均工资为34758元。原告郭艳芳的母亲周某（身份证号：××，系株洲市石峰区井龙街道太平寺村村民，需原告郭艳芳及姊妹郭艳芬共同扶养。
再查明，被告文善明驾驶湘A×××××号小型普通客车登记的所有人系被告文善明本人。被告文善明对湘A×××××号小型普通客车在被告太平财产保险有限公司湖南分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，其中商业第三者责任险购买了不计免赔。被告文善明在事故发生后已垫付的医疗费为141509.18元，支付给陪护人员的护理费为9000元。另，原告郭艳芳事故发生时损失手机一部，住院治疗抢救时损毁部分衣物，被告文善明均予以认可。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。
关于本案交通事故责任承担。本院认为，文善明驾驶机动车未注意避让行人，其行为违反了《湖南省实施办法》第二十五条第四项：“机动车遇非机动车、行人在道路上通行时，应当避让。”之规定，应负此次事故的全部责任。郭艳芳无与事故有关的违法行为，不负此次事故的责任。
关于原告郭艳芳在本次事故中损失。本院确认如下：
1、医疗费141509.18元；2、住院伙食补助费本院按照省内伙食补助为每人30元/天酌定，原告住院68天，原告的住院伙食补助费为2040元（68天×30元/天）；3、护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准酌定为每人100元/天，护理时间按鉴定意见护理120日确定，护理费为12000元（120天×100元）；4、残疾赔偿金115063.62元（28838元/年×19年×（20%+1%））；5、原告事故发生时虽已达到法定退休年龄，但其个人实际经营石峰区郭艳芳诊所，有除退休金以外的其它收入，误工费参照相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，误工时间按鉴定意见的伤后误工240日，按8个月计算，误工费为23172元(34758元/年÷12×8)；6、交通费按就医地点、时间、人数、次数本院酌定为680元（68×10元/天）；7、精神损害抚慰金本院酌定为10500元；8、被扶养人生活费为5087.8元（9691×5×（20%+1%）÷2）；9、后续治疗费系按鉴定意见确定必然发生的费用，其中，后期取内固定为15000元，烤瓷牙修复7200元（3600元×2），合计22200元；10、被告文善明对事故造成原告财产损失的事实予以认可，但双方均无证据证明其具体数额，本院酌定财产损失为2000元；11、营养费按照鉴定意见的营养120日确定，本院酌定为3000元（25元×120日）；以上各项费用共计337252.6元。原告委托鉴定的鉴定费为1900元。
关于机动车交通事故责任强制保险与商业第三者责任险的保险责任承担。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保机动车交通事故责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告郭艳芳请求承保机动车交通事故责任强制保险的保险公司优先赔偿精神损害的，本院予以支持。本案中二被告约定在原告医疗费的基础上核减15%的非医保用药，该部分由被告文善明自愿承担，此约定不违反法律规定，本院予以认可，即被告文善明自愿承担21226.38元（141509.18元×15％）。
被告太平财产保险有限公司湖南分公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告郭艳芳医疗赔偿限额范围内的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费共计10000元，死亡伤残责任限额中的精神损害抚慰金、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费共计110000元，财产损失2000元，以上共计122000元。超出机动车交通事故责任强制保险范围的部分215252.6元（337252.6元-122000元），由商业第三者责任险在投保限额30万元范围予以赔偿。扣除被告文善明已垫付的费用150509.18元（141509.18元+9000元），被告太平财产保险有限公司湖南分公司在商业第三者责任险的限额内赔偿原告郭艳芳64743.42元（215252.6元-150509.18元）。因原告委托鉴定的鉴定费1900元不属于保险的理赔范围，应由被告文善明承担。
被告文善明已垫付的费用150509.18元（141509.18元+9000元），扣除被告文善明自愿承担的21226.38元，剩余129282.8元（150509.18元-21226.38元）可依保险合同的约定向被告太平财产保险有限公司湖南分公司理赔。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告太平财产保险有限公司湖南分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告郭艳芳各项费用共计10000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿原告郭艳芳各项费用共计110000元，财产损失赔偿限额内赔偿原告郭艳芳2000元，以上共计122000元，限本判决生效之日起十日内一次性给付；
二、被告太平财产保险有限公司湖南分公司在商业第三者责任险范围内赔偿原告郭艳芳64743.42元，限本判决生效之日起十日内一次性给付；
三、被告文善明于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告郭艳芳鉴定费1900元；
四、驳回原告郭艳芳的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4536元，减半收取2268元，由原告郭艳芳承担543元，被告文善明承担1725元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院，提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的直接向市农行荷塘支行交通分理处驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：16×××86。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
当事人应当在规定内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以在两年内向人民法院申请强制执行。
审判员 张剑
二〇一六年五月十日
书记员 王虹
附本判决适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。