四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川01民终786号
上诉人（原审原告）：四川义泰建筑钢结构工程有限公司，住所地：四川省成都市成华区万年场横街13号1幢509号。
法定代表人：李义，总经理。
委托诉讼代理人：范江，四川盛豪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李罗彬，男，1985年2月7日出生，汉族，住四川省威远县。
委托诉讼代理人：李平，重庆必成律师事务所律师。
上诉人四川义泰建筑钢结构工程有限公司（以下简称义泰公司）因与被上诉人李罗彬劳动争议纠纷一案，不服成都市成华区人民法院（2017）川0108民初4888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
义泰公司上诉请求：撤销一审判决，改判义泰公司向李罗彬支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金79274元、住院护理费2856元。事实和理由：1.李罗彬于2014年1月6日在义泰公司承建的位于眉山市工业开发区国能伟业厂房工程项目工地受伤，李罗彬先后住院治疗68天。其于2014年3月15日治愈出院后未再回到工地上班，因此，李罗彬与义泰公司终止劳动关系的时间应为2014年3月16日。一审法院认定义泰公司与李罗彬解除劳动关系的时间为李罗彬向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的时间即2017年1月9日属于认定事实不清；2.李罗彬的工伤经眉山市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，则李罗彬工伤保险待遇的标准应根据2013年度统筹地区
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眉山市2013年职工月平均工资3049元标准计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，而一审法院却以眉山市2015年职工月平均工资3781.5元标准计算属于认定事实不清，适用法律错误；3.李罗彬的工伤为八级属于生活部分不能自理，其生活护理费的标准应为统筹地区上年度职工月平均工资的30%，而一审法院却认定李罗彬住院期间属于生活不能自理属于认定事实不清，适用法律错误。
李罗彬辩称，1.其与义泰公司解除劳动关系的时间为2017年1月9日，参照《工伤保险条例》的规定，用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算；2.一审法院对护理费的认定事实清楚，适用法律正确；3.义泰公司主张李罗彬在2014年时申请过劳动仲裁，但李罗彬于2014年申请仲裁是请求确认义泰公司同李罗彬存在劳动关系，而不是要求支付工伤保险待遇。综上，请求法院依法裁决。
义泰公司向一审法院起诉请求：判令义泰公司向李罗彬支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金79274元；判令义泰公司向李罗彬支付住院护理费2856元。
一审法院认定事实：根据成都市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）2017年4月21日作出的成劳人仲委裁字（2017）第826号《仲裁裁决书》载明的事实：2013年12月，李罗彬在义泰公司位于眉山工地担任焊工，工资180元/天。义泰公司没有为李罗彬缴纳工伤保险。2014年1月6日，李罗彬在项目工地工作时受伤，先后住院治疗68天。李罗彬受伤后，义泰公司向李罗彬支付工资及生活费10405元。
2015年1月14日，仲裁委裁决义泰公司、李罗彬之间存在劳动关系。眉山市人力资源和社会保障局2015年4月22日作出《工伤认定决定书》，认定李罗彬为工伤。李罗彬的工伤认定经行政复议、行政诉讼一审、二审审理，最终经四川省成都市中级人民法院终审判决认定，维持眉山市人力资源和社会保障局2015年4月22日作出的《工伤认定决定书》。
2015年7月20日，经眉山市劳动能力鉴定委员会鉴定，李罗彬的伤残等级为伤残8级。同年10月26日，四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定李罗彬的伤残等级仍为伤残8级。仲裁委最终作出成劳人仲委裁字（2017）第826号《仲裁裁决书》，裁决：义泰公司在仲裁裁决书生效后5日内以现金形式一次性支付李罗彬停工留薪期工资36575元，一次性伤残补助金43065元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金98319元，劳动能力鉴定费2306元，住院护理费6800元；驳回李罗彬其他仲裁请求。义泰公司不服仲裁裁决，向一审法院提起本案诉讼。
一审法院认为，从义泰公司起诉及当庭陈述的事实来看，义泰公司对李罗彬工伤认定以及工伤等级认定的基本事实，以及仲裁委对停工留薪期工资36575元，一次性伤残补助金43065元的裁决均表示没有异议，双方争议的主要问题是一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以及住院期间护理费应参照何种标准进行计算的问题。依照《工伤保险条例》以及四川省人民政府关于贯彻《工伤保险条例》的实施意见的相关规定，工伤职工享受工伤保险待遇。职工因工致残被鉴定为伤残的，工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。从上述规定可以看出，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是在劳动者离职时予以支付的费用，李罗彬在向义泰公司请求支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金时，应视为其主张解除与义泰公司之间的劳动关系。因此，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按劳动者主张解除或终止劳动关系时的上一年度统筹地区职工月平均工资计算。义泰公司主张按受伤时的上一年度的标准计算法律依据不足，一审法院依法不予支持。因李罗彬对仲裁委的裁决没有提出异议，故一审法院对仲裁委对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的仲裁标准予以确认；李罗彬受伤住院期间，应认定生活不能自理，仲裁委对住院期间的护理费的认定有一定的事实依据，应予维持。义泰公司的诉讼请求事实和法律依据不足，一审法院依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、义泰公司在判决发生法律效力之日起五日内向李罗彬支付停工留薪期工资36575元，一次性伤残补助金43065元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金98319元，劳动能力鉴定费2306元，住院护理费6800元。二、驳回义泰公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由义泰公司负担。
本院二审期间，义泰公司提交李罗彬向仲裁委提交的申请书，拟证明2015年12月31日李罗彬就相关工伤赔偿待遇申请仲裁，后因涉及对劳动能力等级的鉴定，该案中止。经本院组织质证，李罗彬对仲裁申请书的真实性无异议。
二审另查明，2015年12月31日，李罗彬申请仲裁，请求义泰公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等相关工伤保险赔偿费用。
本院查明的其他事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：1.义泰公司与李罗彬解除劳动关系的时间;2.李罗彬主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以及住院期间护理费的标准问题。对此，本院评判如下：
（一）关于义泰公司与李罗彬解除劳动关系的时间。义泰公司主张李罗彬2014年3月15日出院后就未回到工地上班，故双方劳动关系终止的时间应为2014年3月16日的理由无事实及法律依据，对其该主张本院不予采纳。根据本案查明的事实，李罗彬在2014年1月6日受伤被认定为工伤，且经眉山市及四川省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级后，李罗彬于2015年12月31日向成都市劳动人事争议委员会申请仲裁，要求义泰公司向其支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》第三十七条“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”的规定以及参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改<工伤保险条例>决定的通知》（川府发〔2011〕28号）“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”的规定，劳动者在向用人单位主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金时，应视为劳动者主张解除与用人单位之间的劳动关系。因此，综合2015年12月31日之后李罗彬未为义泰公司提供劳动的事实，李罗彬于2015年12月31日向成都市劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，要求义泰公司支付其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的时间应视为李罗彬与义泰公司解除劳动关系的时间。
（二）关于李罗彬主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准问题，以及李罗彬住院期间护理费应如何认定的问题。
1.关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准问题。参照《工伤保险条例》及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改<工伤保险条例>决定的通知》（川府发〔2011〕28号）的相关规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是从劳动者与用人单位解除劳动关系之日起算，其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。李罗彬伤残等级为八级，则其享受一次性工伤医疗补助金的标准为8个月、享受一次性伤残就业补助金的标准为18个月，由于李罗彬与义泰公司于2015年12月31日解除劳动关系，故应以眉山市2014年职工月平均工资3430.08元的基数作为计算标准，因此，义泰公司应支付李罗彬一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金：89182.08元（3430.08元×8个月+3430.08元×18个月），义泰公司主张以眉山市2013年职工月平均工资作为支付李罗彬一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准无事实依据，本院不予支持。一审计算有误，本院予以纠正。
2.关于李罗彬住院期间护理费应如何认定的问题。本院认为，李罗彬所受之伤主要为脊椎受伤，具体表现为身体多个部位骨折，住院期间需要进行护理，且本案中，义泰公司并无证据证明其派人对李罗彬进行了护理，故应当支付李罗彬住院期间的护理费。因李罗彬本案中主张的护理费系其住院期间产生的护理费，并非系其劳动能力等级鉴定后所产生的护理费，故义泰公司主张李罗彬住院期间的护理费应依照生活部分不能自理的标准支付于法无据，本院不予支持。一审法院认定的李罗彬住院期间的护理费金额并无不当，本院予以确认。
综上所述，义泰公司的上诉请求部分成立，对其合理的上诉请求本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销成都市成华区人民法院（2017）川0108民初4888号民事判决；
二、四川义泰建筑钢结构工程有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内向李罗彬支付停工留薪期工资36575元、一次性伤残补助金43065元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金89182.08元、劳动能力鉴定费2306元、住院护理费6800元，共计177928.08元；
三、驳回四川义泰建筑钢结构工程有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，由四川义泰建筑钢结构工程有限公司；二审案件受理费10元，由四川义泰建筑钢结构工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 文
审判员 滕 洁
审判员 崔俊安
二〇一八年三月十九日
书记员 薛潇瑞