安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖08民终212号
上诉人（原审被告）：江苏兴港建设集团有限公司，住所地江苏省张家港市张家港经济开发区杨舍镇国泰路北路31号。
法定代表人：陈仁元，该公司董事长。
委托诉讼代理人：阮一文，安徽正申律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王强，男，1966年9月22日生，汉族，建筑工人，住福建省厦门市海沧区。
委托诉讼代理人：崔建华，安徽振风律师事务所律师。
原审被告：郭万俊，男，1971年3月10日生，汉族，住安徽省合肥市肥东县。
原审被告：潜山县天柱山国际大酒店有限公司，住所地安徽省潜山县梅城镇西环路57号。
法定代表人：陈尚红，该公司总经理。
上诉人江苏兴港建设集团有限公司因与被上诉人王强与、原审被告郭万俊、潜山县天柱山国际大酒店有限公司建设工程分包合同纠纷、民间借贷纠纷一案，不服安徽省潜山县人民法院（2017）皖0824民初906号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问各方当事人并经同意，认为事实清楚，且各方当事人二审期间均未提交新证据，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
江苏兴港建设集团有限公司上诉请求：一、撤销安徽省潜山县人民法院（2017）皖0824民初906号民事判决第一、二项，改判驳回对上诉人的诉讼请求。二、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决上诉人支付工程款305756.19元无法律依据。一审认定上诉人接受的王强施工的尚未完成的工程，应支付工程款不当。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，只有在王强施工工程合格的情况下，方可要求支付工程款。现天柱山国际大厦工程至今尚未完成竣工验收，无法确认王强施工的水电工程是否合格，王强要求支付工程款条件尚未成就。二、一审判决上诉人与郭万俊承担共同给付责任无法律依据。上诉人与郭万俊系挂靠与被挂靠关系，但法律并未规定被挂靠人与挂靠人共同承担挂靠人债务。
王强辩称，1、工程实际使用与竣工验收有同样的法律后果，且本案业主与承包人多方达成协议由兴港公司接收前期完成的工程，并且已经实施。根据安徽省高院建设工程指导意见第六条规定，工程使用后相关方以工程未经竣工验收抗辩应支付的工程款没有依据；2、民事诉讼法就挂靠与被挂靠共同承担责任作出规定。工程款、保证金和利息等，上诉人均应当承担共同给付责任。
郭万俊、潜山县天柱山国际大酒店有限公司未予陈述意见。
王强向一审法院起诉请求：1、判令兴港公司、郭万俊连带给付王强工程款504156.19元、返还保证金700000元、偿还王强垫付款58300元，合计1262456.19及利息239933元（利息自2015年3月16日起至判决确定之日止，按同期银行贷款利率计算。暂计算至2017年3月17日，3月16日前利息按120000元计取，未进行复利计算）；2、判令天柱山酒店公司对兴港公司、郭万俊给付王强的债务在欠付工程款范围内承担责任；3、本案诉讼费由兴港公司、郭万俊、天柱山酒店公司承担。
一审法院认定事实：2013年10月18日，兴港公司（合同甲方）与郭万俊（合同乙方）签订一份《建设工程内部承包合同》，约定的主要内容：甲方将潜山天柱国际大厦1#楼工程任务安排给乙方承包施工，合同价款41768012元，乙方作为工程承包方，负责本工程的质量、安全、进度及合同履约（包工、包料、自负盈亏），乙方除了上交甲方工程管理费、税金之外，其他一切费用由乙方自行承担，承包范围为施工合同、补充协议、施工图纸及工程量清单纸中规定的所有工程内容。合同中“乙方权利与义务”约定：乙方不得以任何理由及形式以本项目施工合同、补充协议及内部合同为由收取班组或其他任何保证金，一经发现公司将给予严厉的经济处罚，并追究法律责任，由此产生的一切经济费用，由乙方承担，与甲方无关；乙方在本工程竣工后，负责办理工程决算和收回全部工程款，缴清应上交的各种税费和管理费等一切费用，在支付完该工程所发生的人工费、材料费、租赁等费用后，所获取的利润和施工剩余材料等归乙方所有，由乙方自行分配和处理，但工程出现亏损应全部由乙方承担。合同中“其它条款”约定：内部承包合同在建设工程施工合同（即文本备案合同）签订后生效，否则无效。2013年11月6日，天柱山酒店公司与兴港公司签订一份《合同协议书》，约定的主要内容：天柱山酒店公司将潜山天柱国际大厦1#楼、2#楼工程发包给兴港公司施工，工程内容为桩基、土建、水电安装、门窗、装饰、消防、及配套工程，计划开工日2013年11月8日，计划竣工日2015年5月23日，1#楼合同价41768012元，2#楼合同价35370084元。2013年11月2日，郭万俊以江苏兴港建设集团有限公司天柱山国际大厦项目部（协议甲方）的名义与王强（协议乙方）签订一份《水电安装工程承包协议》，约定的主要内容：甲方将天柱山国际大厦水电安装工程发包给乙方施工，承包方式包工包料，工程总造价按实结算，工程结算依据按2000年安徽省定额计算，价格按安庆市潜山县市场信息价作为主材价格，工程款支付及结算方式由甲方跟业主所签订的合同同步、同标准进行，工程履约保证金700000元于主体±0.000施工完毕一次性返还清，签订合同之日起3日内保证金700000元打入公司指定账户后生效，否则视为本合同无效（在该条款后部手写“中国工商银行合肥庐东支行郭万俊，6222081302004356016”字样）。协议甲方由江苏兴港建设集团有限公司天柱山国际大厦工程项目部盖章及郭万俊签字确认，协议乙方由王强签字确认。上述《水电安装工程承包协议》签订后，王强向郭万俊支付工程保证金700000元，郭万俊于2014年7月29日向王强出具保证金700000元的收条一份。王强并组织人员对潜山天柱国际大厦1#楼的地下室至15层的水电预埋工程进行了施工。2014年9月29日，王强以借款的用途向郭万俊的个人银行账户转款150000元，2015年1月份，郭万俊向王强归还了该笔款项中100000元。2015年3月26日，郭万俊向王强出具字据，载明“潜山国际大厦保证在5月底退还王强保证金柒拾万元整，另外利息合计壹拾贰万元整，天柱山项目郭万俊”内容。2015年6月16日，天柱山酒店公司（协议甲方）与兴港公司（协议乙方）签订一份《补充协议》，约定的主要内容：针对江苏兴港集团公司承建天柱国际大厦实际项目投资人郭万俊同志已建1#楼至15层，现郭万俊同意提出退场，经双方公司同意，就退场达成如下协议：一、郭万俊同意放弃后期施工任务，双方公司、郭万俊同志确定在2015年6月26日前核定已完成工程量，并交接完毕。同时郭万俊同志、江苏兴港公司就项目部施工现场等所有的临时设施达成一致，由江苏兴港安徽分公司负责收购，与接任的项目经理进行交接，与郭万俊同志无关。二、工程量核实确认后，甲方按核实工程量总价的65%进行支付（包括支付前期用于该项目工程材料费、工人工资、施工等费用，由郭万俊同志清算、明确、负责），项目部所欠砼、钢材款由乙方协助郭万俊同志与材料供应商商谈，甲方同意就此款项进行担保。…三、工程量确定后，顺利完成交接，甲方不再追偿乙方的工期违约责任，但1#楼项目部所有人员，郭万俊同志必须做好工作，无条件撤退，以便后期项目经理顺利进场，无任何遗留问题，此协议才方可生效，反之，此协议无效。协议甲方由天柱山酒店公司的法定代表人陈尚红及该公司代表叶伟签字确认，协议乙方由兴港公司代表周建忠及兴港公司安徽分公司负责人孙克仙、郭万俊签字确认。上述《补充协议》签订后，郭万俊组织的施工人员（包括王强的施工人员）即退出施工现场，由兴港公司自行组织人员对后期工程继续进行施工，至今上述工程尚未竣工验收。2015年10月10日，郭万俊在工程取费计算表中签署“证明，此单由郭万俊和水电班王强对的决算单，在天柱山国际大酒店1#楼地下室至十五层的工程量清单，郭万俊，2015.10.10号”内容，上述工程取费计算表反映造价为504156.19元。同年10月16日，天柱山酒店公司的代表叶伟在《天柱山国际大酒店1#楼水电已完成项目》中签署“1#楼的地下室至15层的前期水电部分的预埋按2012年12月的图纸审核，叶伟，2015.10.16日”内容。2015年10月10日，郭万俊向王强出具说明一份，载明“水电班王强在天柱山国际大酒店工地上房租费用合计4500元、图纸1000元、水电费合计1200元，在工地上用工时8个工合计1600元，总计8300元（捌仟叁佰元整）见附件。…”内容。2016年4月5日，郭万俊向王强出具说明一份，载明“天柱山国际大酒店项目工程水电班组王强于2014年七月份进入工地现场，按合同约定，给工地项目部支付工程（水电）保证金柒拾万元￥700000.00，另因工地浇砼帮项目部郭万俊垫付砼款壹拾伍万元整￥150000.00，其中2015年春节前项目部负责人郭万俊偿还王强垫付砼款拾万元整￥100000.00，剩余柒拾伍万，用于工地，至今未付给王强。另外水电班组王强在天柱山国际大厦项目部施工到付一层－15层，因故一直未进行结算，至今未付水电班组任何工程款项（包括人工工资、材料款和其它零星费用）。”内容。2016年12月28日和2017年1月25日，兴港公司分别向王强的个人银行账户转账支付水电工程款各100000元。另查，郭万俊、王强无相关建筑施工资质。天柱山酒店公司未向法院举证证明其对兴港公司已支付工程款数额的情况。
一审法院认为：1、王强要求兴港公司、郭万俊连带给付工程款504156.19元、返还保证金700000元、偿还垫付工程款58300元及相应利息的诉讼请求能否得到支持。2、天柱山酒店公司对王强应否承担民事责任。针对争议焦点1，2013年10月18日，兴港公司与郭万俊签订《建设工程内部承包合同》，约定兴港公司将潜山天柱国际大厦1#楼工程的施工任务承包给无建筑施工资质的郭万俊，由兴港公司公司向郭万俊收取管理费用，因承包合同而产生的权利义务由郭万俊自行享有和承担，上述合同违反法律禁止性规定，应属无效。2013年11月2日，郭万俊又以江苏兴港建设集团有限公司天柱山国际大厦项目部的名义与王强签订《水电安装工程承包协议》，约定郭万俊将天柱山国际大厦水电安装工程分包给无相应施工资质的王强施工，上述分包属违法分包行为，所签订的协议应属无效。但在上述合同履行期间，王强按约履行了潜山天柱国际大厦1#楼地下室至15层水电预埋的施工义务，2015年6月16日，天柱山酒店公司与兴港公司、郭万俊签订《补充协议》，约定郭万俊退出上述施工工地，将下剩未完成的施工任务交由兴港公司自行继续完成，兴港公司、天柱山酒店公司在对前期工程未验收的情况下，接受了郭万俊的前期已完成施工部分（含王强已完成的水电工程），视为兴港公司、天柱山酒店公司对前期工程实际使用，在水电工程款付款时间约定不明的情况下，水电工程实际交付时间应视为应付款时间，故在水电工程交付后，王强即有权对其工程款主张权利。郭万俊与兴港公司之间系挂靠与被挂靠关系，依照法律规定，兴港公司应对郭万俊所欠王强的工程款、保证金及其利息向王强承担共同清偿责任。对郭万俊收取王强700000元保证金问题，郭万俊于2015年3月26日出具字据，承诺在5月前退还王强700000元保证金并承担利息120000元，根据王强的诉讼请求，其要求自2015年3月16日起计息，系其自行处分权利，法院不予干涉，其利息标准应按中国人民银行同期同类贷款利率计算。对应付王强工程款问题，郭万俊于2015年10月10日分别在工程取费计算表中签署意见并出具书面说明，同意按结算的水电工程款504156.19元及王强实际施工的零星工程款1600元结算，故郭万俊下欠王强工程款合计505756.19元，对该部分利息应自工程实际交付日即2015年6月16日起按中国人民银行同期同类贷款利率标准计息，2016年12月28日和2017年1月25日，兴港公司分别向王强支付水电工程款各100000元，王强当庭予以认可，并同意从所欠工程款中扣除，法院予以采信。对王强垫付款问题，2014年9月29日，王强以借款的用途向郭万俊的个人银行账户转款150000元，之后郭万俊仅归还100000元，郭万俊虽然出具说明表示该款用于垫付涉案工程的砼款，但对此事实没有其他证据相印证，故法院对郭万俊未归还的50000元视为郭万俊个人借款的债务，应由郭万俊自行偿还，对该部分债务因未约定履行期限和利息，应从王强主张权利时即2017年3月28日起按年利率6%标准计付利息。对王强主张的垫付房租、图纸费用及水电费问题，虽然郭万俊于2015年10月10日出具了说明，对此事实作出了陈述，但无法确认该部分费用是否应由郭万俊负担，王强对此也未提供其他证据予以证明，属其举证不足，故法院对该项主张不予支持。针对争议焦点2，依照法律规定，天柱山酒店公司作为涉案工程的发包人，其应在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，且在天柱山酒店公司与兴港公司、郭万俊于2015年6月16日达成的《补充协议》中，天柱山酒店公司也承诺在工程量核实确认后按核实工程量总价的65%进行支付，但在本案中，天柱山酒店公司并未举证证明其已向兴港公司支付工程款数额情况，由此产生的法律后果应由天柱山酒店公司承担，故天柱山酒店公司应在其欠付工程款范围内对郭万俊、兴港公司所欠王强工程款及其相应利息向王强承担责任。对于王强主张的保证金700000元、借款50000元及其相应利息部分，因其与欠付工程款无关联性，王强要求天柱山酒店公司在欠付工程款范围内承担责任，无法律依据，法院不予支持。综上所述，法院对王强的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第四条、第十四条第（三）项、第十七条、第十八条第（一）项、第二十六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条的规定，一审判决：一、被告郭万俊、江苏兴港建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内向原告王强支付下欠工程款305756.19元及相应利息（利息分别自2015年6月16日起至2016年12月28日止以505756.19元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算、自2016年12月29日起至2017年1月25日止以405756.19元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算、自2017年1月26日起至本判决确定给付之日止以305756.19为基数按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算）；被告潜山县天柱山国际大酒店有限公司在欠付被告江苏兴港建设集团有限公司工程款范围内对上述履行内容向原告王强承担清偿责任。二、被告郭万俊、江苏兴港建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内向原告王强退还保证金700000元及相应利息（利息自2015年3月16日起至本判决确定给付之日止以700000元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算）。三、被告郭万俊于本判决生效之日起10日内向原告王强偿还借款50000元及相应利息（利息自2017年3月28日起至本判决确定给付之日止以50000元为基数按年利率6%标准计算）。四、驳回原告王强的其他诉讼请求。本案受理费18330元，由原告王强负担3000元，由被告郭万俊、江苏兴港建设集团有限公司共同负担14280元，由被告郭万俊负担1050元；公告费600元，由被告郭万俊负担。
二审庭审中双方当事人均未提交新的证据，二审查明的事实和一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：本案二审争议焦点为1、一审判决上诉人支付王强工程款305756.19元有无事实依据；2、上诉人与郭万俊共同承担给付责任是否符合法律规定。
一、关于支付王强工程款。对应付王强工程款问题，郭万俊于2015年10月10日分别在工程取费计算表中签署意见并出具书面说明，同意按结算的水电工程款504156.19元及王强实际施工的零星工程款1600元结算，故郭万俊下欠王强工程款合计505756.19元。2016年12月28日和2017年1月25日，兴港公司分别向王强支付水电工程款各100000元，王强当庭予以认可，并同意从所欠工程款中扣除。2015年6月16日，兴港公司、天柱山酒店公司在对前期工程未验收的情况下，接受了郭万俊的前期已完成施工部分（含王强已完成的水电工程），原判认定视为兴港公司、天柱山酒店公司对前期工程实际使用，并判决上诉人支付王强工程款305756.19元有事实依据，并无不当。
二、关于上诉人与郭万俊共同承担给付责任。兴港公司将潜山天柱国际大厦1#楼工程承包给无建筑施工资质的郭万俊施工，郭万俊又将天柱山国际大厦的水电安装工程分包给无相应施工资质的王强施工。郭万俊与兴港公司之间系挂靠与被挂靠关系。根据相关法律规定，一审判决上诉人与郭万俊共同承担给付责任不违背法律规定。
综上所述，江苏兴港建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14280元，由上诉人江苏兴港建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 左红
审判员 殷平
审判员 江韵
二〇一八年三月二十九日
书记员 王璜
附相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；