浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)浙0303刑初1121号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人潘圣勇，男，1984年6月20日出生，汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍所在地：浙江省温州市龙湾区。曾因故意伤害于2009年12月21日被行政拘留八日，并处罚款人民币200元；因故意伤害于2016年5月5日被决定行政拘留十日，并处罚款人民币300元；因犯开设赌场罪于2013年3月10日被判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币16000元，同月15日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月28日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。
委托辩护人应美珍，浙江玉海律师事务所律师。
被告人何广艳，绰号“阿飞”，男，1983年8月6日出生，汉族，小学文化程度，经商，户籍所在地：湖南省郴州市永兴县。曾因寻衅滋事于2008年1月14日被劳动教养一年；因犯非法拘禁罪于2013年10月21日被判处拘役五个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月18日被刑事拘留，同年7月18日被取保候审，同年10月13日被逮捕。
委托辩护人邵和畴、郑忠朝，浙江东瓯律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉[2016]1183号起诉书指控被告人潘圣勇、何广艳犯开设赌场罪，于2016年8月26日向本院提起公诉。本院于同年9月1日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派代理检察员张锋出庭支持公诉，被告人潘圣勇、何广艳及辩护人应美珍、邵和畴到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2016年3月6日始，被告人潘圣勇、何广艳与潘圣伟（另案处理）等人经预谋，分别在温州经济技术开发区海城街道邱宅村前山下一废弃房屋、邱宅村一无名山的山腰空地处组织他人以“牌九”的形式进行赌博，由潘圣勇负责召集赌博人员，并伙同潘圣伟对赌博现场进行管理，何广艳则在场内负责抽取头薪，后该赌场于同年3月9日被公安机关查获，现场查获参赌人员16人，查获赌资人民币50675元（以下币种同）。经查，潘圣勇、何广艳结伙开设赌场达6场，累计参赌人数达66人次以上。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为被告人潘圣勇、何广艳的行为均已构成开设赌场罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，依法予以惩处。被告人潘圣勇系累犯，依法应从重处罚。被告人潘圣勇、何广艳有坦白情节，依法可从轻处罚。公诉机关建议对被告人潘圣勇在有期徒刑十个月至一年四个月的幅度内；对被告人何广艳在有期徒刑六个月至一年的幅度内量刑，并处罚金。
被告人潘圣勇对指控的事实、定性及法律适用均无异议。其辩护人提出：1、潘圣勇主观恶性小。其有正当职业，非以开设赌场为生活来源，此次开设赌场系赌客怂恿；2、本案犯罪情节较轻，社会危害性较小。赌场开设4天，共开设6场，涉及人数较小，每次抽取3%的头薪，获利少；3、潘圣勇归案后能如实供述，系坦白；4、潘圣勇是否构成累犯，由法院依法判处，若法院对潘圣勇判处拘役刑则其不构成累犯。综上，建议法庭对其从轻处罚。
被告人何广艳对指控的事实、定性及法律适用均无异议。其辩护人提出：1、何广艳在本次犯罪中作用较小，应认定为从犯。开设赌场的提议、赌场位置的挑选、赌博人员的接送、赌博工具的准备、抽取头薪的比例都是由被告人潘圣勇负责的，何广艳接受潘圣勇的安排负责抽取头薪，抽取头薪后也是全部交给潘圣勇，其主观恶性小且获利每次仅有100元及一包香烟。2、赌场召集的赌博人员基本上是附近的村民，范围较小；赌场开设的时间较短只有4天，场次累计仅6场，查获赌资50675元刚达本罪定罪量刑起点，赌场规模小，社会危害性较小。3、何广艳自愿认罪，认罪、悔罪态度好，坦白交代了所有的犯罪事实，符合判处缓刑的条件。综上，建议法庭对其从轻处罚并判处缓刑。
经审理查明，2016年3月6日始，被告人潘圣勇、何广艳与潘圣伟（另案处理）等人经预谋，分别在温州经济技术开发区海城街道邱宅村前山下一废弃房屋、邱宅村一无名山的山腰空地处组织他人以“牌九”的形式进行赌博，由潘圣勇负责召集赌博人员，并伙同潘圣伟对赌博现场进行管理，何广艳则在场内负责抽取头薪，后该赌场于同年3月9日被公安机关查获，现场查获参赌人员16人，查获赌资50675元。经查，潘圣勇、何广艳结伙开设赌场达6场，累计参赌人数达66人次以上。
2016年4月28日、6月18日，被告人潘圣勇、何广艳先后被公安机关抓获归案，后如实供述了上述事实经过。另查实，赌场共抽取头薪8500元，其中潘圣勇获利6200元，何广艳获利400元及4包软壳中华香烟。
上述事实，被告人潘圣勇、何广艳在开庭审理过程中亦无异议，并有证人潘某、李某1、郑某1、鲁某、孙某、赵某、陈某、郭某、蔡某、张某、彭某、郑某2、邱某、郑某3、杨某、李某2的证言，检查笔录，人员辨认笔录及照片，地点辨认笔录及照片，手机通话记录，行政处罚决定书，被告人潘圣勇、何广艳的前科劣迹材料，抓获经过，身份证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人潘圣勇以营利为目的，结伙开设赌场；被告人何广艳受雇为他人开设的赌场提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人潘圣勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯；被告人何广艳有前科劣迹，故均应予不同程度的从重处罚。被告人潘圣勇系赌场组织者，应认定为主犯，按照其参与的全部犯罪处罚；被告人何广艳不是赌场的组织者，也没有赌场管理权，亦与赌博收益无关，仅赚取好处费，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人潘圣勇、何广艳归案后于侦查阶段、审查起诉阶段、审判阶段均能如实供述自己的罪行，认罪认罚，系坦白，依法均可予不同但较大幅度的从轻处罚。被告人潘圣勇的辩护人提出的潘圣勇不构成累犯的意见，不予采纳；各辩护人的其他意见，符合本案事实及法律规定，均予采纳。公诉机关提出的量刑建议符合刑法罪责刑相适应原则，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人潘圣勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月28日起至2017年2月27日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人何广艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月13日起至2017年3月12日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、追缴被告人潘圣勇的违法所得人民币6200元；被告人何广艳的违法所得人民币400元及4包软壳中华香烟，予以没收，上缴国库；扣押于公安机关的作案工具牌九一副，予以没收，由扣押机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 星
代理审判员 林 宁
人民陪审员 张惠俏
二〇一六年十一月十日
法官 助理 陈梨洁
代书 记员 陈高翔
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条【自首】……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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