甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘05刑终99号
原公诉机关天水市麦积区人民检察院。
上诉人（原审被告人）姜某1，出生于黑龙江省海林市，住海林市。2016年4月26日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
辩护人赵某1，甘肃鉴远律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张某21，出生于黑龙江省宁安市，住宁安市。2016年4月26日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
辩护人尉某，甘肃鉴远律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）贾某，出生于黑龙江省宁安市，住宁安市。2016年4月26日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月3日被逮捕，同年8月22日被取保候审。同年12月9日，天水市麦积区人民法院决定重新取保候审。2017年5月11日，经天水市麦积区人民法院决定被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
上诉人（原审被告人）邱某，出生于黑龙江省宁安市，住宁安市。2016年4月26日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
辩护人王某21，甘肃鑫盾律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）宋某，出生于辽宁省黑山县，住黑山县。2016年5月19日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
辩护人牛某，甘肃康台律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）钱某，出生于黑龙江省桦南县，住桦南县。2016年8月4日，因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
上诉人（原审被告人）郭某，出生于黑龙江省尚志市，住尚志市。2016年4月26日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于天水市秦州区看守所。
上诉人（原审被告人）杨某，出生于黑龙江省巴彦县，住巴彦县。2016年8月4日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
原审被告人姜某2，出生于黑龙江省哈尔滨市道里区，住哈尔滨市道里区。2016年5月18日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月23日被逮捕。2017年7月10日，经本院决定取保候审。
原审被告人吴某，出生于黑龙江省兰西县，住兰西县。2016年5月18日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
原审被告人邹某，出生于辽宁省庄河市，住庄河市。2016年5月18日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
原审被告人马某1，出生于黑龙江省宁安市，住宁安市。2016年4月26日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
原审被告人黄某，出生于宁夏回族自治区西吉县，住西吉县。2016年5月6日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
原审被告人康某，出生于宁夏回族自治区贺兰县，住贺兰县。2016年5月6日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
原审被告人马某2，出生于河南省商水县，住商水县。2016年4月26日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
原审被告人桂某，出生于湖北省京山县，住京山县。2016年4月26日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年5月12日被取保候审。同年12月9日，天水市麦积区人民法院决定重新取保候审。
原审被告人张某21，出生于黑龙江省巴彦县，住巴彦县。2016年8月4日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年9月1日被取保候审。同年12月12日，天水市麦积区人民法院决定重新取保候审。2017年5月12日，经天水市麦积区人民法院决定被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
原审被告人刘某2，出生于河南省商水县，住商水县。2012年12月20日因犯故意伤害罪、盗窃罪被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑三年三个月，罚金3000元。2016年4月26日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月3日被取保候审。同年12月9日，天水市麦积区人民法院决定重新取保候审。2017年5月10日，经天水市麦积区人民法院决定被逮捕。2017年7月31日，经本院决定取保候审。
原审被告人谢某，出生于宁夏回族自治区平罗县，住平罗县。2016年5月6日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月8日被取保候审。同年12月9日，天水市麦积区人民法院决定重新取保候审。
原审被告人肖某，出生于甘肃省天水市。2016年4月26日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月3日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。
原审被告人李某2，出生于甘肃省天水市。2016年10月12日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局取保候审。同年12月9日，天水市麦积区人民法院决定重新取保候审。
原审被告人王某23，出生于甘肃省天水市。2016年4月26日因涉嫌犯包庇罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年6月3日被取保候审。同年12月9日，天水市麦积区人民法院决定重新取保候审。
甘肃省天水市麦积区人民法院审理甘肃省天水市麦积区人民检察院指控被告人姜某1、张某21、贾某、邱某、宋某、钱某、郭某、杨某、姜某2、吴某、邹某、马某1、黄某、康某、马某2、桂某、张某21、刘某2、谢某、肖某、李某2犯诈骗罪、被告人王某23犯包庇罪一案，于2017年5月19日作出（2016）甘0503刑初368号刑事判决。宣判后，原审被告人姜某1、张某21、贾某、邱某、宋某、钱某、郭某、杨某不服，提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现己审理终结。
原审判决认定：2016年3月中旬，被告人姜某1、张某21、马某1、贾某等人预谋利用酒托实施诈骗，遂伙同被告人邱某窜至天水市麦积区。随即被告人张某21和姜某1寻找到位于麦积区由被告人肖某和李某2共同经营的”名爵”酒吧，与肖某和李某2协商租赁酒吧，并给肖某说明其租用酒吧是在酒吧里利用酒托实施诈骗，被告人肖某将此情况转告被告人李某2后，二人为了减轻酒吧房租的负担，遂同意将”名爵”酒吧里的雅座租赁给被告人张某21使用，租金每天600元（张某21租用一周后付给肖某租金18000元）。当月16日，被告人姜某1和张某21等人便开始在”名爵”酒吧实施利用酒托诈骗的活动，由被告人姜某1和张某21从网上招聘或打电话联系甘肃省区域外的被告人宋某、钱某、姜某2、吴某、黄某、康某、吴富鹏、谢某等人充当”键盘手”，他们按照被告人姜某1提供的地址，将各自的聊天软件登录地址修改为天水市麦积区，微信的昵称设置成女性名称，头像加载成美女照片，诱骗上网男性通过微信”附近的人”功能添加为好友与其聊天，从而获取该男性的电话号码、姓名、职业等信息，然后以虚构的女性身份，编造失恋了心情不好、处对象交朋友、陪同坐坐等虚假事由约该男性见面，后被告人宋某、钱某、姜某2、吴某、黄某、康某、吴富鹏、谢某等人，把各自骗得愿意见面的男性的姓名、电话号码、职业等信息及其虚构的女性名称、身份等情况，通过事先与被告人姜某1等人建立的QQ”实力群”等发送给被告人姜某1等人，被告人姜某1等人便将被告人宋某、钱某、姜某2、吴某、黄某、康某、吴富鹏、谢某等”键盘手”发来的信息分配给被告人贾某、邱某、郭某、杨某等”酒托女”，被告人贾某、邱某、郭某、杨某等人接到被告人姜某1等人发送的信息后，即假装该信息上”键盘手”虚构的女性，按照信息上提示的内容，打电话约男性到被告人张某21和姜某1为实施酒托诈骗而事先租赁的”名爵”酒吧对面的天水市第二人民医院门口附近见面，以喝酒等为幌子将该男性带到”名爵”酒吧内。假扮酒吧服务员的被告人马某1等人见被告人贾某、邱某、郭某、杨某等”酒托女”将骗来的男性带进酒吧，即递单让骗来的男性和”酒托女”点单价在288元至5888元不等的所谓高档红酒套餐，然后按所点红酒套餐将被告人张某21从超市廉价购买的红葡萄酒勾兑雪碧、冰红茶等饮料后，假冒被点高档红酒套餐让骗来的男性和”酒托女”消费，”酒托女”假意陪同饮酒，有意让该男性高额消费，从而骗取该男性的钱财。当骗来的男性用所带现金或在被告人张某21等人放置在”名爵”酒吧的POS机上刷卡付款不足时，”酒托女”便假称请该男性而付款或刷卡结账，待被骗男性离去后，由收款的被告人马某1等人将”酒托女”假装结帐所付款额返还。每位”酒托女”会把每次诈骗的款额等情况反馈给被告人姜某1，被告人姜某1又反馈给各”键盘手”并记账。当晚，被告人姜某1与被告人马某1核对所骗款额后，被告人马某1将其所收现金交与被告人姜某1，被告人姜某1于当晚在自己住宿的”速8”酒店等地点给被告人马某1、保安员张某21按事先约定发工资，给被告人贾某等”酒托女”、被告人宋某等”键盘手”按约定的百分之三十至三十五付现金或通过微信红包和支付宝转账等方式分提成，余款由被告人姜某1和张某21等人占有支配。在”酒托女”行骗的过程中，被告人张某21坐在”名爵”酒吧内，被告人张某21假扮保安人员在”名爵”酒吧的门外监视被害人的出入状况并看护”酒托女”。被告人张某21还有时充当服务员和保安队长，另外又充当”键盘手”。被告人姜某1还充当”酒托女”。被告人马某1有时亦充当”键盘手”。被告人黄某将被告人康某的QQ号加进到其所在的QQ”奋斗群”后，被告人康某将被告人谢某的QQ号加进QQ”奋斗群”，被告人黄某、吴富鹏、康某、谢某均通过该QQ”奋斗群”给被告人姜某1等人发送其骗得愿意见面的男性的姓名、电话号码、职业等信息及其虚构的女性名称、身份等情况。
被告人肖某和李某2将其经营的”名爵”酒吧内的雅座租赁给被告人张某21使用后次日便发现被告人张某21和姜某1等人在租用的雅座内利用酒托实施诈骗活动，仍继续租赁，供被告人姜某1和张某21等人作为利用酒托实施诈骗的场所。直至2016年4月初，被告人李某2发现张某21等人实施的诈骗活动被举报，遂同被告人肖某让被告人张某21等人退出了”名爵”酒吧，被告人肖某退还被告人张某219000元。之后，被告人张某21和姜某1等人转移至位于麦积区的”陇林佳园”A区门口附近的”紫调右岸”酒吧和陇昌路”家和园”小区对面的”酷开夜话”酒吧，继续用在”名爵”酒吧行骗的方式实施酒托诈骗活动。同年4月中旬，被告人刘某2伙同被告人马某2被刘某2QQ上添加的网名为”怪癖小姐”的被告人姜某1叫到麦积区参与其和张某21等人利用酒托实施诈骗的活动，被告人刘某2顶替被告人张某21假扮保安员，被告人马某2充当”酒托女”，被告人桂某被被告人邱某叫至天水在”紫调右岸”酒吧充当”酒托女”，被告人邹某充当”键盘手”，与被告人姜某1和张某21等人共同实施酒托诈骗。被告人张某21和杨某遂离开麦积区回家。2016年4月24日晚，被告人邱某和马某1被公安机关传唤，被告人张某21让被告人肖某处理此事，并告诉肖某他们利用酒托诈骗的事情已经暴露要逃跑，让被告人肖某在”速8”酒店接被告人姜某1等人。次日，被告人肖某驾驶自己的牌号为×××的汽车伙同被告人王某23为帮助被告人姜某1等人逃匿，按照被告人张某21的指使到被告人姜某1等人住宿的”速8”酒店房间接上被告人姜某1，被告人王某23还帮助被告人姜某1把行李箱放在肖某驾驶的汽车后备箱里，之后又接上被告人贾某、邱某、郭某等人，驾车帮助被告人姜某1等人逃至麦积区潘集寨加油站附近，等候被告人张某21从陇南赶来和被告人姜某1一起逃匿时被警察抓获。
以上被告人姜某1、张某21等人在”名爵”、”酷开夜话”、”紫调右岸”酒吧内利用酒托实施诈骗，骗取被害人孙某、王某21等150余名被害人的钱财共计265196元。
另查明，2016年4月28日，石嘴山市公安局大武口区分局刑警大队在石嘴山市大武口区将被告人康某抓获后，被告人康某配合该队民警在当地将被告人黄某抓获；同日在当地将被告人谢某抓获，并于2016年4月28日至同年5月5日将三人羁押在石嘴山市看守所。
2016年5月5日，天水市公安局麦积分局刑侦大队在宁夏回族自治区宁夏回族自治区宁夏回族自治区宁夏回族自治区宁夏回族自治区宁夏回族自治区宁夏回族自治区宁夏回族自治区宁夏回族自治区宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市将被告人吴富鹏抓获。
2016年5月10日，哈尔滨市公安局道里分局在××里将被告人姜某2抓获；2016年5月11日，被告人吴某在××里被抓获。并于2016年5月11日至同月16日将二人临时羁押于哈尔滨市道里区看守所
2016年4月28日，被告人宋某在辽宁省阜新市××区被抓获。
2016年7月26日，被告人钱某在黑龙江省桦南县被抓获，并于2016年7月26日至同年8月1日羁押在黑龙江省桦南县看守所。
2016年7月18日，被告人杨某在哈尔滨市呼兰区被抓获，并于2016年7月19日至同年8月2日羁押在哈尔滨市第二看守所。
2016年7月15日，被告人张某21在沈阳火车站被抓获，并于2016年7月15日至同月27日羁押在沈阳铁路公安局沈阳公安处看守所。
2016年5月6日，被告人邹某在其父亲的陪同下到辽宁省庄河市公安局投案。2016年5月6日至同月16日，被告人邹某被羁押在庄河市看守所。
2016年10月12日，被告人李某2到兰州铁路公安处天水车站派出所投案。
再查明，2012年12月20日，被告人刘某2因犯故意伤害罪、盗窃罪于被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑三年三个月，罚金人民币三千元，2015年11月16日刑满释放。
原审认定上述事实的证据如下：
1.报案材料、天水市公安局麦积分局刑事侦查大队受案登记表、立案决定书。证明本案的来源。
2.被害人陈述与辨认笔录
被害人刘某2、吕某1、史某、李某2、李某2、王某23、张某21、何某1、贾某、王某22222222225、何某2、马某1、段某、张某214、刘某3、柳某、刘某4、朱某1、肖某、白某2、尹某、刘某5、强某、王某22222222226、缑某1、徐某1、吴某、文某、周某1、马某2、高某1、刘某6、李某4、潘某、邵某、师某、叶某、于某、王某22222222227、何某3、刘某7、刘某8、董某、陈某、李某5、钱某、倪某、李某2、海某、徐某2、高某2、任某、王某22222222228、郭某2、消凯强、甄某、张某215、周某2、南小孟、刘某2、杜某1、赵某2×××22222、何某4、夏某、张某216、王某22222222229、曹某1、薛某、何某5、朱某2、郭某、刘某20、闫某、王某210、杜某2、尤某、李某7、李某8、白三多、李某9、汪某1、李某20、张某217、王某211、张某218、吕某2、孙某、王某21、刘某2、黄某2、张某219、石某、魏某1、贾某3、李某2、吕某3、奚某、丁某、赵某2×××22223、魏某2、高某3、屈某、杨某2、王某212、杨某3、姚某1、张某210、周某3、李某2、季某、曹某2、苗某、李某2、何某6、王某213、贾某4、刘某2、张某211、王某214、韩某、张某212、杜某3、王某215、马某5、冯某、何某7、王某216、何某8、张某213、魏某3、陶某、武某、县某、刘某23、刘某24、尚某、蒯某、张某214、姚某2、张某215、马某6、辛某、高某4、杨某4、何某9、缑某2、缑某3、高某5、杨某5、吴某3、刘某25、汪某2、宿某证言及辨认笔录，证明各被害人在上网聊天时被人以失恋了心情不好、谈对象、陪同坐坐等理由约至酒吧，由姜某1、贾某、邱某、郭某、杨某等人陪同，点价格在288元至5888元不等的所谓高档红酒套餐进行消费的情况。
3、证人证言
证人王某217的证言：2016年4月18日，其陪同事杨某4去桥南一个”紫调右岸”酒吧，杨某4被骗，要求返还被骗钱财未果。
4、各被告人的辨认笔录。证明经各被告人分别辨认，被告人姜某1、张某21就是在天水市麦积区”名爵”、”酷开夜话”、”紫调右岸”酒吧进行酒托诈骗的老板，被告人姜某1为”阳总”，网名是”实力上家”。被告人贾某、邱某、郭某、杨某、马某2、桂某是”酒托女”。被告人宋某、钱某、吴某、邹建、姜某2、黄某、康某、张某21、马某1、吴富鹏是”键盘手”。被告人马某1是服务员。被告人张某21、刘某2是保安员。被告人肖某、李某2是”名爵”酒吧的老板，和肖某一起送被告人姜某1等人逃跑的被告人王某23是被告人肖某的朋友的事实。
5、各被告人的指认笔录。证明经各被告人分别指认，”名爵”酒吧就是肖某和李某2经营的酒吧。”名爵”酒吧、”酷开夜话”酒吧、”紫调右岸”酒吧就是被告人姜某1、张某21等人利用酒托实施诈骗的场所。麦积区”速8”酒店的8262房间，就是被告人姜某1住宿的房间。”东安快捷”酒店9506房间是被告人郭某打电话约男性网友的地方。扣押在案的被告人肖某的车上放的两个棕色大皮箱是被告人姜某1的行李箱的事实。
6、麦积区颐佳假日酒店住宿登记表，南坤宾馆住宿登记表，诚信商务酒店住宿登记表，”速8”酒店住宿登记表，东安快捷酒店住宿登记表，天水市公安局麦积分局刑事侦查大队关于在全国公安信息平台中查询并打印被告人张某21、杨某、马某1、贾某、邱某住宿情况的说明，及旅客住宿信息单，”速8”酒店视频监控资料。证明:(1)被告人杨某于2016年3月26日入住麦积区诚兴商务酒店,2016年3月28日入住麦积区”速8”酒店;(2)被告人邱某于2016年3月15日入住天水市麦积区颐家假日宾馆，2016年3月16日入住麦积区南坤宾馆;(3)被告人贾某于2016年3月15日入住天水市麦积区颐家假日宾馆，2016年3月16日入住麦积区南坤宾馆；(4)被告人马某1于2016年3月15日入住天水市麦积区颐家假日宾馆，2016年3月16日入住麦积区南坤宾馆，2016年3月26日入住麦积区东安快捷酒店；(5)被告人张某21于2016年3月15日、20日至23日、2016年4月4日、5日入住天水市麦积区颐家假日宾馆，2016年3月16日入住天水市麦积区南坤宾馆，2016年3月24日入住诚兴商务宾馆，2016年3月28日入住麦积区”速8”酒店，上述涉及到的被告人在作案期间均居住在麦积区的事实。
7、银行卡查询记录
（1）天水市公安局麦积分局调取证据通知书，被害人屈某、张某215等人的银行卡交易明细查询单，被告人张某21经营的商户商编836825057220011查询单。证明被害人屈某、张某215等人在被告人张某21×××号POS机上刷卡消费的事实；
（2）天水市公安局麦积分局调取证据通知书，被告人吴某、肖某、黄某、张某21、桂某、马某2、刘某2、马某1的银行卡交易明细查询单。证明天水市公安局麦积分局依法对2016年3月1日至2016年5月15日期间，被告人吴某在交通银行天水麦积支行的卡号×××查询余额为3.91元，吴某在中国农业银行天水麦积支行的账号×××查询余额为0.00元；被告人肖某在甘肃银行麦积支行的账号×××查询余额为0.06元，在中国农业银行天水麦积支行的账号×××查询余额为10.05元；被告人黄某在中国农业银行天水麦积支行的账号×××查询余额为0.27元；被告人张某21在中国农业银行天水麦积支行的账号×××查询余额为60574.95元；被告人桂某在中国农业银行天水麦积支行的账号×××查询余额为288.93元；被告人马某2在中国农业银行天水麦积支行的账号×××查询余额为183.43元；被告人刘某2在中国农业银行天水麦积支行的账号×××查询余额为1193.35元；被告人马某1在中国农业银行天水麦积支行的账号×××查询余额为0.00元的事实。
8、被害人白三多的银行卡刷卡消费凭条3张。证实2016年3月26日，被害人白三多分四次分别消费688元、1788元、1788元、4288元，共计8552元的事实。
9、被告人姜某1存储在其电脑介质上记载的本案各”酒托女”和”键盘手”诈骗被害人是否得逞及所骗金额的电子记录，各被告人支付宝记录，电子数据勘验检查工作记录。证明被告人姜某1存储在其电脑介质上记载的其充当”酒托女”骗取被害人的金额为36743元；被告人贾某为191263元；被告人邱某为158611元；被告人郭某为83098元；被告人杨某为85774元；被告人马某2为18750元；被告人桂某为2952元；被告人宋某充当”键盘手”骗取被害人的金额为199033元；被告人钱某为148774元；被告人吴某为43852元；被告人邹建为16084元；被告人姜某2为27892元（包括李晴的4164元）；被告人黄某为6656元；被告人康某为7137元；被告人张某21为27661元；被告人马某1为19142元；被告人吴富鹏为1088元的事实。
10、天水市公安局麦积分局扣押物品清单，物证电脑主机、手机、银行卡、U盘等。证明天水市公安局麦积分局扣押在的作案和涉案财物及物品。
11、关于被告人康某、黄某、谢某、吴富鹏、吴某、宋某、姜某2、钱某、杨某、张某21的抓获经过和钱某、杨某、邹某的羁押证明，被告人李某2投案情况的说明。
12、上海市浦东新区人民法院（2012）浦刑初字第5179号刑事判决书1份。证明被告人刘某2因犯故意伤害罪、盗窃罪于2012年12月20日被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑三年三个月，罚金人民币三千元，刑满日期为2015年11月16日的事实。
13、各被告人供述，证明其在各环节分工配合，共同骗取被害人钱财并分得赃款的情况；被告人王某23供述，证明其帮助姜某1、张某21等人逃匿的情况。
原审法院认为，被告人姜某1、张某21伙同被告人贾某、邱某、宋某、钱某、郭某、杨某、姜某2、吴某、邹某、马某1、黄某、康某、马某2、桂某、张某21、刘某2、谢某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人肖某、李某2明知被告人张某21、姜某1等人在实施诈骗犯罪的情况下仍以租赁的方式提供场地，被告人肖某还帮助逃匿，与被告人姜某1等人构成共同犯罪，二人的的行为亦构成诈骗罪。被告人姜某1、张某21在其参与的共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人贾某、邱某、郭某、杨某、桂某、谢某等”酒托女”和被告人宋某、钱某、姜某2、吴某、邹某、黄某、康某、谢某等”键盘手”，虽然系诈骗行为的具体实施者，且按比例分成，但在整个诈骗活动中其实施的行为并非全部诈骗行为，对于整个犯罪过程而言，其所实施的行为依然处于从属、被支配或者被管理的地位，不具有主要或重要控制力，起次要作用，是从犯。被告人马某1作为服务员，虽然参与预谋，且还充当”键盘手”，但在整个犯罪过程中，其主要与作为保安员的被告人张某21、刘某2起到辅助作用，是从犯。被告人肖某、李某2在共同犯罪中属帮助犯，起辅助作用，是从犯。
被告人王某23明知被告人姜某1、张某21等人是实施诈骗犯罪的人，仍帮助他们逃匿，其行为构成窝藏罪。公诉机关指控被告人王某23的犯罪事实成立，但罪名不当。
关于被告人姜某1的辩护人和被告人张某21的辩护人提出指控被告人姜某1、张某21犯诈骗罪的事实不清、证据不足，罪名不能成立；被告人宋某的辩护人提出指控被告人宋某犯诈骗罪不能成立；被告人郭某的辩护人提出指控被告人郭某犯诈骗罪证据不足，不能认定被告人郭某有罪；被告人吴某的辩护人提出本案现有证据无法证实被告人吴某具备诈骗罪的犯罪构成，且不是本案的共犯，被告人吴某不构成诈骗罪；被告人康某的辩护人提出指控被告人康某犯诈骗罪的证据不足，指控不能成立，宣告被告人康某无罪；被告人马某2的辩护人提出本案事实不清，证据不足，无法证实被告人马某2有罪的辩护意见和被告人马某1提出其不是犯罪的辩解意见，经查，在犯罪构成方面，被告人姜某1、张某21伙同宋某、郭某、吴某、康某、马某2、马某1等人以非法占有为目的，为骗取他人财物，采用了由充当”键盘手”的被告人张某21、宋某、吴某、康某等人冒充女性编造失恋了心情不好、处对象交朋友、陪同坐坐等虚假事由诱骗网聊男性自愿见面，再由充当”酒托女”的被告人姜某1、郭某、马某2等人假冒”键盘手”在网络上虚构的女性身份诱骗网聊男性见面并带到指定的酒吧点单消费，被告人马某1假扮服务员，以用饮料勾兑的低价红酒充当高档红酒等一系列手段，以欺骗的方式取得被害人信任或受蒙蔽从而自愿交付钱财，具有虚构事实及隐瞒真相的特征，其行为特征符合诈骗罪的构成要件。在证据方面，有经法庭质证、认证的被害人陈述、被告人供述及物证、电子数据等证据，确实充分的形成有效的证明体系，证明了本案被告人姜某1等被告人共同诈骗被害人钱财达到数额巨大，故被告人姜某1、张某21、宋某、郭某、吴某、康某、马某2的辩护人提出其辩护的被告人无罪的辩护意见和被告人马某1提出其不是犯罪的辩解意见不能成立，不予采纳。
关于被告人肖某的辩护人提出被告人肖某的行为不符合诈骗罪的构成要件，应判决被告人肖某不构成诈骗罪的辩护意见，经查，有被告人姜某1、张某21、李某2和被告人肖某自己的供述相互印证被告人肖某和李某2虽然在事前未参与预谋，但在得知被告人张某21、姜某1等人租用其经营的”名爵”酒吧的目的是为了实施诈骗后，仍以租赁的方式提供场地，帮助被告人姜某1等人实施诈骗活动，主观上明知，客观上提供了便利和帮助，与被告人姜某1等人构成共同犯罪，故其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人王某23的辩护人提出被告人王某23不构成包庇罪，应依法宣告无罪的辩护意见，经查，被告人王某23明知被告人姜某1等人是实施诈骗犯罪的人要逃匿，仍帮助被告人姜某1及贾某等数名犯罪人乘坐被告人肖某驾驶的车辆往外地逃匿，其行为符合窝藏罪的构成要件。故其辩护人提出被告人王某23不构成包庇罪的辩护意见成立，予以采纳。但辩护被告人王某23无罪的意见不能成立，不予采纳。
关于被告人贾某及其辩护人提出指控被告人贾某的涉案金额没有那么多，指控被告人总违法所得634439元没有事实依据；被告人宋某辩解聊天记录和报单不能作为确认犯罪事实和金额的证据；被告人钱某辩解其没有去酒吧骗钱，获利金额没有那么多；被告人郭某辩解电脑上提取出的数据不能作为本案的证据，该数据并不能证明都是她们做的消费记录；被告人杨某辩解其不认可指控的金额，被害人的陈述和记录不相符，其不认可电子数据的证据；被告人姜某2辩解指控其犯罪数额过高；被告人吴某辩解以电子数据作为证据指控其罪行和犯罪数额不予认可的辩解、辩护意见，经查，公诉机关指控本案被告人姜某1等人违法所得共计634439元的主要证据是被告人姜某1存储在其电脑介质上记载的本案各”酒托女”和”键盘手”诈骗被害人是否得逞及所骗金额的记录，经法庭核查，该记录上被骗消费的被害人有500多人，骗取总金额为634439元，与公诉机关指控被告人姜某1等人违法所得共计634439元相一致，但在公诉机关出示的被害人陈述的证据中，只有153名被害人到案陈述了其被骗的事实及金额，且与记录中相印证，除1名被害人的900元被追回外，其余152名被害人被骗金额累计为265196元，与总额634439元相差369243元，而相差的此369243元所对应的近400余名被害人未到案陈述其被骗的事实及金额，单凭被告人姜某1储存在其电脑介质上记载的电子数据认定本案被告人姜某1等人违法所得共计634439元，证据不充分，不能认定，应以审理查明的265196元认定本案的犯罪数额。故上述被告人及辩护人的相关辩解、辩护意见成立，予以采纳。
关于被告人姜某1辩解其没有诱惑、强迫男网友消费，有时其亦付费；被告人张某21辩解其主要管理酒吧内的事宜，酒吧内没有强迫行为，是客人自愿消费；被告人贾某辩解客人自愿与其喝酒，并没有强迫；被告人邱某辩解其是以交朋友的目的和男网友见面的；被告人钱某辩解是男网友主动要约且给的电话号码；被告人吴某辩解网友给手机号是自愿的；被告人刘某2辩解其没有其他暴力行为的辩解意见。原审法院认为，诈骗罪在客观方面就是表现为使用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物。被告人利用这种欺骗方法，骗取被害人的信任或者蒙蔽被害人，使之产生错误认识，从而”自愿”地交出财物。被告人姜某1、张某21、贾某、邱某、钱某、吴某、刘某2辩解提出的上述行为，正是诈骗罪所表现的一些特征，不影响本罪的定罪量刑。故上述被告人的辩解意见不能成立。
关于被告人钱某辩解起初其以为是兼职，并不知道是违法行为；被告人郭某辩解其不知道酒托就是诈骗，没有认识到会犯法；其没有想诈骗他们去获利，不知道此行为会构成诈骗；被告人邹某辩解其在实施本案指控的行为时并不知道是犯法的；被告人黄某辩解其只是想找兼职，并不知道这是诈骗行为；被告人康某辩解其不知道自己的行为是诈骗行为的辩解意见，本院认为，被告人钱某、郭某、邹某、黄某、康某经被告人姜某1、张某21纠集后，多次使用虚构事实或者隐瞒真相的方法，或骗取被害人的基本信息，并将信息提供给被告人姜某1，供姜某1等人实施诈骗，或直接冒充身份与被害人见面将被害人骗至指定的酒吧高额消费，其主观上是明知的，故上述被告人的辩解意见均不能成立。
关于被告人桂某提出其是2016年4月18日到天水，被害人指认其3月29日就带人消费不是事实的辩解意见，经查，被害人张某218指认被告人桂某带其到酒吧消费的时间为2016年4月份的一天，不是2016年3月29日，故该辩解意见不能成立，不予采纳。
关于被告人吴某提出骗得的钱财其未收到，侦查机关扣押的其25000元和笔记本电脑与本案无关的辩解意见，经查，本案现有证据不能充分证明扣押被告人吴某的25000元是赃款、笔记本电脑是作案工具，故被告人吴某的此辩解意见成立，予以采纳。上述25000元本应发还被告人吴某，但因被告人吴某负有退赔被害人赃款和缴纳罚金的义务，执行时可计入其退赔被害人赃款及缴纳的罚金数额。
关于被告人贾某的辩护人提出从被害人与被告人接触的目的上看，被害人对该案件的发生有明显的重大过错，故应当对被告人贾某减轻处罚的辩护意见，经查，被害人对于案件的发生并没有重大过错，该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人肖某、李某2辩解，其给被告人张某21出租场地时并不知道是违法行为，知道后制止过，让被告人张某21离开了，没有再继续给他们提供场所的辩解意见，经查，被告人肖某、李某2的辩解意见不影响其罪名的成立，其知道后制止并让被告人张某21等人离开的行为量刑时酌情考虑。
被告人贾某、邱某、郭某、杨某、桂某、谢某、宋某、钱某、姜某2、吴某、邹某、黄某、康某、谢某、马某1、张某21、刘某2、肖某、李某2均是从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
案发后，被告人邹某在其父亲的陪同下到公安机关投案，供述了其主要犯罪行为；被告人李某2自动到公安机关投案，供述了其犯罪行为。被告人邹某和李某2均是自首。被告人康某被抓获后协助司法机关抓获同案被告人黄某，有立功表现。此三被告人均具有法定可以从轻或者减轻处罚情节。
被告人姜某1、张某21、贾某、邱某、宋某、钱某、郭某、杨某、姜某2、黄某、康某、马某2、桂某、张某21、刘某2、谢某、肖某、王某23当庭表示自愿认罪，具有酌情从轻处罚情节。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百一十条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第四十一条、第四十四条、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人姜某1犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金60000元。被告人张某21犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金60000元。被告人贾某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金30000元。被告人宋某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金30000元。被告人邱某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金25000元。被告人钱某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金20000元。被告人郭某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金15000元。被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金15000元。
被告人马某1犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元。被告人吴某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金10000元。被告人肖某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金5000元。被告人姜某2犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元。被告人马某2犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金4000元。被告人黄某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金4000元。被告人邹某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金3000元。被告人康某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金3000元。被告人张某21犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。被告人李某2犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金4000元。被告人刘某2犯诈骗罪，判处拘役四个月，并处罚金2000元。被告人王某23犯窝藏罪，判处管制一年。被告人桂某犯诈骗罪，判处管制六个月，并处罚金2000元。被告人谢某犯诈骗罪，单处罚金2000元。二、责令被告人姜某1、张某21、宋某、钱某、姜某2、邹某、吴某、黄某、康某、谢某、贾某、邱某、郭某、杨某、桂某、马某2、马某1、刘某2、张某21、肖某、李某2退赔赃款265196元；追缴被告人张某21在中国农业银行天水麦积支行账号×××银行卡上的余额60574.95元，被告人桂某在中国农业银行天水麦积支行账号×××上的余额288.93元，被告人马某2在中国农业银行天水麦积支行账号×××上的余额183.43元，被告人刘某2在中国农业银行天水麦积支行账号×××上的余额1193.35元。三、随案移送的被告人张某21、马某1、贾某、郭某、邱某、马某2、桂某、刘某2、康某、黄某、谢某、吴某、邹某、宋某、姜某2、钱某、杨某、张某21、王某23、肖某的”东风”牌面包车（甘EＮ78**）等作案工具和涉案财物（详见一审判决后所附清单）均依法予以没收。四、扣押在案的被告人刘某2的”现代”BH7167AY黑色汽车1辆（车牌号：×××）、吴某的ipadA1566金色平板电脑1台和现金25000元及被告人张某21、马某1、贾某、肖某、郭某、邱某、马某2、桂某、姜某2、张某21、王某23等物品（详见一审判决后所附清单）依法予以发还。
被告人姜某1上诉提出：1、一审判决认定共有152名受害者，被骗金额265196元，但姜某1仅参与了17起，金额共计26554元，一审认定的事实与实际情况不符；2、一审认定姜某1系主犯错误；3、一审对上诉人姜某1量刑过重。
上诉人姜某1的辩护人提出：1、一审法院认定事实与实际情况不符。姜某1作为酒托女，共诈骗了17次，金额26554元。2016年4月20日由于白乐乐离开天水，4月20日至24日由姜某1代为分钱；2、一审法院判处姜某1犯诈骗罪罪名不成立；3、一审法院认定上诉人系主犯与实际情况不符。请求撤销一审判决，予以改判。
被告人张某21上诉提出：1、一审判决认定共有152名受害者，被骗金额265196元。但根据被害人询问及指认笔录，张某21作为服务员共收取酒水费17起，共22737元，一审认定的事实与实际情况不符；2、一审认定上诉人张某21系主犯错误；3、一审对上诉人张某21量刑过重。
上诉人张某21的辩护人提出：1、一审法院认定事实与实际情况不符。张某21虽然就涉案的每一笔金额中提取了25%，但这些钱都用于购买酒水瓜果；2、一审认定张某21系主犯与实际情况不符；3、一审对张某21量刑过重，要求予以改判。
被告人贾某上诉提出：被害人张某21、王某218、李某9陈述与事实不符，对上诉人贾某量刑过重，要求予以改判。
被告人邱某上诉及其辩护人提出：1、一审判决证据与证明采信不当。提取的电子证据无法确定真伪，且在收集、提取程序、取证方法等方面不符合相关技术标准和规定，《鉴定意见书》存在没有送检单位、未附鉴定人资质等瑕疵；2、本案大多数受害人没有出庭接受质证，其证言没有证明效力；3、对犯罪嫌疑人的辩认笔录不规范；4、一审认定的犯罪金额有误。被害人邵某、陈某、南小孟、白三多、李某2、吴某3被骗案中，均指认邱某为带其去消费的女子，但邱某并未使用过上述案件中的”马菲”、”涵涵”、”张鑫”等化名；5、一审未将受害人正常消费金额与诈骗金额区别开来，应将消费金额在500元以下的视为正常消费；6、本案的被害人有过错，应减轻邱某的刑事责任；7、原审未考虑上诉人邱某所具有的多项法定、酌定情节，量刑过重。
被告人宋某上诉提出：1、上诉人宋某主观恶性不大，获利在11000左右，社会危害性较小；2、宋某系从犯，应当依法从轻或减轻处罚；3、宋某系初犯，且家庭情况较为困难，原审量刑过重，要求减轻处罚。
上诉人宋某的辩护人提出：1、本案据以认定犯罪数额的依据缺乏真实性，计算方法错误，导致对被告人宋某量刑偏重；2、宋某主观恶性不大，系初犯且自愿认罪，能主动坦白交代本案犯罪事实，家庭情况困难。要求对上诉人宋某从轻处罚。
被告人钱某上诉提出：1、其家庭情况特殊；2、钱某没有来过天水，也不认识本案中的主犯，不知道酒脱是骗人的；3、在案证据中聊天记录不真实，钱某没有挣到多少钱，原审量刑过重。
被告人郭某上诉提出：1、被害人赵某2×××222222陈述被骗消费20087元的案件中，”酒托女”应为杨某，郭某仅是在案发的酒吧；2、马某1、张某214等6人指认肖某帮助买单，但事实上肖某没有当过服务员；3、刘某3、史某等被害人没有指认出具体的酒托女，全部消费金额因是现金支付，只是根据被害人陈述认定，证据不足。
被告人杨某上诉提出：1、其参与到案件中时间较短，感觉有诈骗行为，但不知道是犯法，后主动中止了自己的行为；2、被害人陈述和辨认笔录中指认化名”梦婷”、”张心怡”的酒托女为杨某，但其并未使用过这两个名字；3、被害人陈述和辨认笔录中确定的郭某的涉案金额为54345元，而其涉案金额为32604元，但二人刑期均为一年十个月，认为一审法院对其量刑不公，要求予以改判。
经本院审理查明，一审认定被告人被告人姜某1、张某21、贾某、邱某、宋某、钱某、郭某、杨某、姜某2、吴某、邹某、马某1、黄某、康某、马某2、桂某、张某21、刘某2、谢某、肖某、李某2犯诈骗罪、被告人王某23犯窝藏罪的犯罪事实清楚，据以定案的证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
关于被告人姜某1、张某21及其辩护人所提二被告人不属主犯的意见，经查，2016年3月中旬，被告人姜某1、张某21与马某1、贾某等人预谋利用酒托实施诈骗行为，窜至天水后，被告人姜某1、张某21积极寻找、租赁实施诈骗的场所，并通过网络、电话招募多人作为”键盘手”，利用虚构身份大肆物色诈骗对象，由姜某1等将相关信息发送给”酒托女”，诱骗他人至事前联系好的酒吧，以从超市廉价购买的葡萄酒、雪碧、冰红茶等勾兑后谎称系”高档红酒”，引诱被骗男性进行高额消费，姜某1等人根据消费情况按事前约定进行分成，期间被告人张某21并曾充当服务员、保安队长和”键盘手”，姜某1曾充当”酒托女”实施诈骗。综合全案分析，被告人姜某1、张某21在共同犯罪中组织作用明显，行为积极主动，所提仅受”白乐乐”指挥被动实施相关行为的辩解和意见无充分证据证实，且不影响二被告人在共同犯罪中的作用认定，原审认定被告人姜某1、张某21系主犯准确。被告人邱某及其辩护人所提本案证据认证与采信有误，认定犯罪数额不准确的意见，经查，本起案件涉案时间长，犯罪环节多，并具有利用互联网与普通诈骗相互交织的突出特点，加之被害人众多，取证困难。一审中，公诉机关指控本案被告人姜某1等人犯罪所得共计634439元，被骗消费的被害人有500多人，虽然上述指控亦有被告人姜某1储存在其电脑介质上记载的电子数据证明，具有较高的可信度，但因未提供相应的被害人陈述及指认等关键证据，一审法院结合相关鉴定，严格按照证据裁判原则对指控的369243元未予认定，故证据采信和事实认定并无不当；其所提应在诈骗数额中扣除正常消费用的意见于法无据，不予支持；被告人郭某所提消费数额为20087元的一起犯罪中其不是酒托女的意见，经查，该起犯罪被告人郭某虽辩解称其只是出现在该酒吧，但侦查阶段经被害人赵某2×××222222依法进行辨认，确认郭某系带其到酒吧消费的女子，故对该辩解意见不予采纳。被告人杨某所提根据其诈骗犯罪数额，与郭某相比存在量刑过重问题的意见，经查，原审对其确定刑罚时所依据的犯罪数额并无错误，量刑过程中充分考虑了在共同犯罪中具体作用等因素，对其量刑并无不当。被告人宋某、钱某所提在共同犯罪中所起作用较小，原审量刑过重的意见，经查，该起犯罪涉案人数众多，涉案金额巨大，被告人宋某、钱某虽仅从事”键盘手”工作，但该项分工在整个犯罪过程中所起作用大，对此从该环节分成比例中亦能得到印证；二被告人在明知系欺骗他人的情形下，仍伪装身份，为获取非法利','2018-10-09
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第七十六条 机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
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\'}]},{法规名称:\'《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》\',Items:[{法条名称:\'第十七条第一款\',法条内容:\'
第十七条
受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
\'},{法条名称:\'第十九条第一款\',法条内容:\'
第十九条
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
\'},{法条名称:\'第二十条第一款\',法条内容:\'
第二十条 误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
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第二十一条 护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
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第二十二条
交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
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第二十三条 住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
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第二十四条
营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
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系统尚未收录或引用有误
\'},{法条名称:\'第一百四十四条\',法条内容:\'第一百四十四条
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"张才荣与陈强、刘博仕机动车交通事故责任纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-12-12\\\\\",\\\\\