重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)渝05民终3862号
上诉人（原审被告）：向吉凤，男，1974年1月15日出生，土家族，住重庆市石柱县。
上诉人（原审被告）：栾秀春，女，1973年3月2日出生，汉族，住湖北省利川市。
委托诉讼代理人：向吉凤，男，1974年1月15日出生，土家族，住重庆市石柱县。
上诉人（原审被告）：向芳，女，1973年5月4日出生，土家族，住重庆市石柱县。
委托诉讼代理人：向吉凤，男，1974年1月15日出生，土家族，住重庆市石柱县。
被上诉人（原审原告）：重庆有家汽车服务有限公司，住所地重庆市九龙坡区袁家岗兴隆湾141-13-7号，组织机构代码68892895-7。
法定代表人：张智蓉，董事长。
委托诉讼代理人：吴文龙，重庆智渝律师事务所律师。
委托诉讼代理人：胥委红，重庆智渝律师事务所律师。
上诉人向吉凤、栾秀春、向芳因与被上诉人重庆有家汽车服务有限公司（以下简称有家汽车公司）追偿权纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初9676号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
向吉凤、栾秀春、向芳上诉请求：1.撤销原判，依法改判驳回有家汽车公司的诉讼请求。2.一、二审诉讼费、邮寄费由有家汽车公司承担。事实及理由为：1.《个人汽车透支分期偿还（消费借款）服务代理/担保合同》约定如果向吉凤等逾期还款，有家汽车公司取得全权代理权处置、变卖车辆用于偿还购车贷款等费用。有家汽车公司于2015年6月7日拉回车辆，应将该车处置变卖，车辆的剩余价值足以偿还贷款，有家汽车公司在取得车辆情况下，要求向吉凤等人偿还贷款错误。2.一审判决认定截止2016年4月30日的利息22944.02元没有依据，其后按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的4倍计算标准过高，应予调整。3.有家汽车公司取得车辆所有权，还要求向吉凤等人承担利息损失错误。4.向芳签订的《代偿合同》中未约定担保期限，有家汽车公司应当自主债务履行期限届满之日起六个月要求向芳承担责任，至其起诉超过保证期间。
有家汽车公司答辩称：1.2015.6.7有家汽车公司将车辆拉回公司的行为应该视为质押反担保，符合合同第5.5条的约定。2.本案保证人的保证期间未经过，根据合同约定，保证人的保证期间应视为约定不明，根据最高人民法院担保法司法解释的相关规定，保证期间应为两年，未超过保证期间。
有家汽车公司向一审法院起诉请求：1.令向吉凤、栾秀春、向芳连带向有家汽车公司偿还代偿款项本金37274.83元以及截止2016年4月30日的垫款利息22944.02元，并从2016年5月1日起至前述款项付清为止，以37274.83元（代偿款项本金）为基数，按人民银行同期贷款利率的四倍向有家汽车公司支付利息；2.向吉凤、栾秀春、向芳向有家汽车公司支付违约金及实现债权的费用共计20562元（含催收费用6756元、代偿一次性违约金8806元、律师费5000元）；3.本案诉讼费用由向吉凤、栾秀春、向芳负担。
一审法院认定事实：2011年3月18日，有家汽车公司与向吉凤、栾秀春签订了《个人汽车透支分期偿还（消费借款）服务代理/担保合同》。合同约定：向吉凤、栾秀春购买东风风行汽车一辆，委托有家汽车公司代为办理车辆贷款手续并提供保证担保事宜。贷款银行为中国工商银行股份有限公司重庆两路口支行（以下简称工行两路口支行）。借款金额83000元，分36个月,月供首月2574元，次月2554元。当向吉凤、栾秀春的违约行为导致贷款银行要求有家汽车公司承担担保责任之日起，有家汽车公司有权要求向吉凤、栾秀春承担包括但不限于贷款本金、利息、违约金、实现债权的费用等，并按上述代偿款项的20%一次性支付违约金。向吉凤、栾秀春在任何一个还款期内不按时归还到期贷款本息时，除向贷款银行承担违约责任外，有家汽车公司还将按向吉凤、栾秀春逾期金额每日千分之六的标准收取逾期还款违约金，逾期还款违约金=逾期金额*6%*逾期天数。向吉凤、栾秀春不按时偿还当日贷款本息，有家汽车公司根据贷款及担保合同为向吉凤、栾秀春垫款，向吉凤、栾秀春还将按如下公式向有家汽车公司收取逾期垫款违约金：第1次逾期，逾期垫款违约金=月还款额*10%*1次；第2次逾期，逾期垫款违约金=月还款额*15%*2次；第3次逾期及以上的，逾期垫款违约金=月还款额*20%*3次（或N次）。向芳作为借款人向吉凤、栾秀春的担保人在合同落款处签字。
同日，向芳向有家汽车公司出具担保书，主要内容为：“向芳与向吉凤是姑侄，自愿为向吉凤的此次汽车消费贷款作担保。如向吉凤没有按其缴纳该车的贷款月供和在贷款银行描写的保险公司按时足额缴纳该车保费，本人自愿替向吉凤立即支付其应交纳费用，并自愿替其清偿该车贷款相关的一切费用，同时本人自愿替向吉凤支付作为因向吉凤违约给有家汽车公司造成的违约损失金。”
2011年3月18日，向吉凤、栾秀春与工行两路口支行签订《牡丹卡购车透支还款合同》（201100243000327），约定向吉凤、栾秀春通过有家汽车公司购买东风风行，车辆总价118800元，向吉凤、栾秀春以透支方式向有家汽车公司支付购车款，透支金额为83000元，工行两路口支行作为透支债权人负责将资金划入向吉凤、栾秀春指定的有家汽车公司账户。向吉凤、栾秀春还应当向贷款银行支付手续费8964元。购车款和手续费分36期偿还，首期偿还金额为2574元，以后每期偿还2554元。如果向吉凤、栾秀春没有按本合同约定按时足额存入资金，则贷款银行有权收取利息和滞纳金，利息按该期应还未还债务每日万分之五计收贷款利息，贷款利息按月计收复利，滞纳金按该期应还未还债务百分之五标准收取。向吉凤、栾秀春存入资金后，应先支付利息，再支付滞纳金，后清偿应还未还债务。如果向吉凤、栾秀春逾期还款累计超过三次或展期后一次，贷款银行有权提前终止本合同，要求向吉凤、栾秀春立即偿还透支未还的全部款项。
同日，向吉凤、栾秀春还与工行两路口支行签订《牡丹卡购车抵押合同》，约定为确保债权的实现，向吉凤、栾秀春将所购车辆向工行两路口支行提供抵押担保。
合同签订后，工行两路口支行按约向有家汽车公司发放贷款83000元。但向吉凤、栾秀春未按约定偿还透支款项，有家汽车公司代向吉凤、栾秀春向工行两路口支行代偿。
2015年6月17日有家汽车公司将向吉凤、栾秀春合同项下车辆拉回公司，有家汽车公司代向吉凤、栾秀春向工行两路口支行偿还了应还未还的全部款项37274.83元，2015年有家汽车公司去向吉凤、栾秀春处拖车产生费用200元。
一审审理中，有家汽车公司放弃要求向吉凤、栾秀春支付一次性违约金8806元的诉讼请求。
一审法院认为，有家汽车公司与向吉凤、栾秀春签订的《个人汽车透支分期还款（消费贷款）服务代理/担保合同》系双方真实意思表示，合法有效，依法受法律保护，有家汽车公司按约履行了垫款义务，向吉凤、栾秀春应当偿还，否则应承担相应的违约责任。有家汽车公司主张要求向吉凤、栾秀春偿还代偿款，事实清楚，证据充分，一审法院依法予以支持。
向吉凤、栾秀春认为向吉凤、栾秀春、有家汽车公司在合同履行过程中约定以车抵款，有家汽车公司已经实际将车拖回有家汽车公司，由此违约金应计算至有家汽车公司拖车之日止及双方债务已经全部了清。对此有家汽车公司不认可，向吉凤、栾秀春亦未提交证据来证明自己的主张，故向吉凤、栾秀春关于双方此抗辩理由无事实依据，依法不能成立。向吉凤、栾秀春应按双方合同约定履行义务。
有家汽车公司按合同约定替向吉凤、栾秀春代偿了费用，向吉凤、栾秀春未偿还有家汽车公司，理当偿还，并支付违约金。向吉凤、栾秀春合同中的违约金条款系双方当事人的真实意思表示，依法有效。向吉凤、栾秀春要求按银行同期贷款利率计算违约金无事实和法律依据，一审法院不予支持。因合同对违约金约定过高，有家汽车公司主动调整为截止到2016年4月30日为22944.02元，之后从2016年5月1日起，以37274.83元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍计算至付清之日止，利随本清。有家汽车公司的请求符合合同约定，且未违反法律规定，一审法院应予以支持。
至于向芳应否承担保证责任。合同中约定的担保期限为“有家汽车公司履行前述还款合同担保责任之日起，至有家汽车公司主张的权利得到完全清偿之日止”，应当视为保证期限约定不明，按《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十二条第二款之规定，保证期间为主债务履行期届满之日起2年，故本案并未超过保证期间。向芳关于本案保证期间已过的答辩意见依法不能成立。向芳在合同中作为保证人签字，同时向有家汽车公司出具保证书，自愿就合同项下债务承担连带保证责任，现保证期间未过。有家汽车公司要求向芳对向吉凤、栾秀春的债务承担连带清偿责任，一审法院予以支持。
对于2015年拖车时产生的催收费，向吉凤、栾秀春与有家汽车公司确定为200元，一审法院予以尊重，有家汽车公司还主要其他的催收费用，但未提交证据予以证明，对其他的催收费用，一审法院不予支持。
有家汽车公司自愿放弃一次性违约金的诉讼请求，系有家汽车公司对其诉讼权利的处分，一审法院依法予以尊重。
有家汽车公司主张律师费，因向吉凤、栾秀春与有家汽车公司无约定，一审法院不予支持。
一审法院判决：1.向吉凤、栾秀春于原审判决生效之日起十日内偿还有家汽车公司代偿款项本金37274.83元及垫款利息（截止到2016年4月30日为22944.02元，此后从2016年5月1日起，以37274.83元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍计算至付清之日止，利随本清）；2.向吉凤、栾秀春于原审判决生效之日起十日内偿还有家汽车公司催收费200元；3.向芳对向吉凤、栾秀春的前述债务向有家汽车公司承担连带清偿责任；4.驳回有家汽车公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取909元，由向吉凤、栾秀春、向芳负担。
二审中，向吉凤、栾秀春和向芳向本院提交谭弟帮出具《情况说明》一份及石柱县杰鑫修理厂出具的《证明》两份，拟证明向吉凤与有家汽车公司协商同意有家汽车公司将车辆开走抵偿贷款后，有家汽车公司于2015年6月17日开走涉案车辆。经质证，有家汽车公司对该证据三性不予认可。本院认为，向吉凤、栾秀春和向芳举示的证据与一审法院查明的事实相同，能够证明2015年6月17日，有家汽车公司向涉案车辆拉回公司，对该证据，本院予以采信。
本院对一审法院查明的其他案件事实予以确认。
本院认为，有家汽车公司与向吉凤、栾秀春、向芳签订的《个人汽车透支分期还款（消费贷款）服务代理/担保合同》系双方真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，属合法有效。
《个人汽车透支分期还款（消费贷款）服务代理/担保合同》约定：向吉凤、栾秀春出现违约时，有家汽车公司作为向吉凤、栾秀春的唯一全权代表，可代理向吉凤、栾秀春处置、过户、变卖向吉凤、栾秀春所购本合同项下的车辆，并将所得资金优先用于清偿向吉凤、栾秀春所欠贷款银行应付贷款本息、违约金、抵押物处置费及相关费用等，不足部分有家汽车公司拥有继续追偿权。根据该约定，有家汽车公司可以选择要求代向吉凤、栾秀春处置、过户、变卖车辆后将所得价款用于偿还贷款及相关费用，也可以直接要求向吉凤、栾秀春偿还贷款及相关费用。现有家汽车公司以起诉的方式，选择要求向吉凤、栾秀春直接偿还贷款及相关费用，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。
有家汽车公司主张其占有车辆是依据该合同第5.5条，但该条款限定有家汽车公司收回车辆的期间在向吉凤、栾秀春接车之时起至贷款由贷款银行划入有家汽车公司账户时止，有家汽车公司占有该车辆超过合同约定期间，该行为缺乏依据，向吉凤、栾秀春可另案起诉要求有家汽车公司返还车辆并支付占有期间使用费。
截止2016年4月30日的利息22944.02元以代偿金额为基数，自代偿之日起按照年利率24%计算，该标准以及一审法院确认中国人民公布的同期同类贷款利率的4倍标准均符合合同约定和法律规定。向吉凤、栾秀春和向芳抗辩主张该标准过高应予调整，缺乏证据支撑，本院不予支持。
关于向芳是否承担担保责任问题。本院认为，《个人汽车透支分期还款（消费贷款）服务代理/担保合同》及《担保书》均未约定担保期间，一审判决认定担保期间约定不明有误，应予纠正。《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任”。《个人汽车透支分期还款（消费贷款）服务代理/担保合同》及《担保书》均约定贷款期限36个月，即2014年3月17日债务到期。有家汽车公司应当于2014年9月17日前要求担保人向芳承担担保责任，至其2016年5月30日起诉，超过保证期间，对该诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，向吉凤、栾秀春、向芳的上诉理由部分成立，本院予以支持。一审法院认定事实部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初9676号民事判决第一、二、四项；
二、撤销重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初9676号民事判决第三项。
一审案件受理费减半收取909元，由向吉凤、栾秀春负担819元，由重庆有家汽车服务有限公司负担90元。二审案件受理费1818元，由向吉凤、栾秀春负担1636元，由重庆有家汽车服务有限公司负担182元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王丽丹
审 判 员 陈秀良
代理审判员 吴跃辉
二〇一七年九月四日
书 记 员 王璐野