云南省芒市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云3103刑初269号
公诉机关芒市人民检察院。
被告人杨尚播，曾用名杨尚波，男，1981年7月10日出生，汉族，初中文化程度，务农，户籍所在地云南省保山市施甸县，住施甸县。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年8月7日被芒市公安局刑事拘留，同年8月25日被芒市公安局变更强制措施为取保候审，2017年8月25日被芒市人民检察院决定取保候审，同年10月26日被本院决定取保候审。
辩护人杨新汉，男，1958年10月8日出生，汉族，大专文化程度，芒市司法局工作人员，住芒市。系被告人杨尚播之叔叔。
芒市人民检察院以芒检公诉刑诉〔2017〕235号起诉书，指控被告人杨尚播犯非法经营罪，于2017年10月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。芒市人民检察院指派检察员倪步男、代理检察员李佳出庭支持公诉，被告人杨尚播及其辩护人杨新汉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
芒市人民检察院指控：2016年8月7日17时许，芒市烟草专卖局的执法人员联合木康公安边防检查站的官兵在龙瑞高速公路芒市服务区查获被告人杨尚播，当场从其驾驶的车牌号为云Ｍ×××××的小货车的车厢内码放的玉米堆下查获用6个鲜鸡蛋纸箱包装的70mmKABAUNG卷烟150条、70mmSHUANGFENGTA卷烟150条、85mm翻盖红某(鸿运当头)2条，及用一个无标示纸箱包装的授权生产84mm翻盖红塔山(世纪)卷烟52条，随后又在该车驾驶室及车顶货架上分别查获用2个纸箱包装的84mm翻盖“试制”卷烟50条，共计5个品牌，404条卷烟。经鉴定，该批卷烟价格为人民币71132元。经查，被告人杨尚播在无烟草专卖运输许可证和烟草专卖许可证的情况下，买卖并运输该批卷烟。
针对上述指控，公诉机关向本院提交如下证据：物证,书证，证人证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见，扣押笔录，视听资料。公诉机关认为，被告人杨尚播违反国家规定，在无烟草专卖运输许可证和烟草专卖许可证的情况下，经营专卖物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，提请本院依法判处。
被告人杨尚播对公诉机关指控的事实和罪名无异议。
辩护人对公诉机关指控被告人杨尚播构成非法经营罪无异议，提出如下辩护意见：1、被告人杨尚播属于初犯，认罪态度好，主观恶性不大，且卷烟未流入市场，社会危害性小，可酌情从轻处罚。2、认定的卷烟价格过高，应以市场价科学认定。3、被告人杨尚播家庭困难，其肢体残疾，建议对其宣告缓刑。提交如下证据：1、贫困证明、户口簿复印件各1份，证实被告人杨尚播的家庭情况及生活困难。2、残疾人证复印件2份，证实被告人杨尚播及其母亲蒋某某为肢体残疾人。3、病历材料2组，证实被告人杨尚播的妻子及母亲长期患病治疗。
经审理查明：2016年8月7日17时许，芒市烟草专卖局执法人员联合木康公安边防检查站的官兵在龙瑞高速公路芒市服务区查获被告人杨尚播，当场从其驾驶云Ｍ×××××号小货车车厢内码放的玉米下查获用6个鲜鸡蛋纸箱包装的70mmKABAUNG卷烟150条、70mmSHUANGFENGTA卷烟150条、84mm翻盖红某(鸿运当头)2条；用一个无标示纸箱包装的授权生产84mm翻盖红塔山(世纪)卷烟52条；在该车驾驶室及车顶货架上分别查获用2个纸箱包装的84mm翻盖“试制”卷烟50条。查获卷烟共计5个品牌、404条。经认定，该批卷烟价格为人民币71132元。经查，被告人杨尚播在未办理烟草专卖零售许可证和烟草专卖品准运证的情况下，从瑞丽市购买该批卷烟并运往施甸县。
上述事实，有下列当庭举证、质证的证据予以证实：
1、物证照片13张，证实查获的涉案卷烟及运输车辆的外观形态。
2、芒市烟草专卖局案件移送函、受案登记表、立案决定书各1份，证实本案的案件来源及立案时间。
3、户口证明1份，证实被告人杨尚播的基本身份信息，已达刑事责任年龄，无违法犯罪记录。
4、芒市烟草专卖局出具的证明1份，证实经在云南省烟草专卖管理信息系统查询，被告人杨尚播未办理烟草专卖零售许可证和烟草专卖品准运证。
5、芒市公安局委托保管物品清单1份，证实芒市公安局经济犯罪侦查大队委托芒市烟草专卖局保管涉案卷烟。
6、芒市烟草专卖局查获经过2份，证实查获被告人杨尚播运输卷烟的经过。
7、到案经过2份，证实查获被告人杨尚播经传唤到案的经过。
8、被告人杨尚播的供述与辩解，证实2016年8月7日10时30分左右，其在瑞丽购得150条KABAUNG卷烟、150条SHUANGFENGTA卷烟、52条红塔山(世纪)卷烟、50条“试制”卷烟、2条红某(鸿运当头)卷烟后准备运回施甸，途中被查获的事实。
9、价格认定协助书、价格认定清单、德发改价认〔2016〕569号价格认定结论书、鉴定意见通知书各1份，证实经德宏州发展和改革局价格认证中心认定，涉案70mm“KABAUNG”卷烟150条价格为人民币28650元，70mm“SHUANGFENGTA”卷烟150条价格为人民币28650元，84mm红塔山(世纪)卷烟52条价格为人民币3900元，84mm翻盖“试制”卷烟50条价格为人民币9550元，84mm翻盖红某（鸿运当头）卷烟2条价格为人民币382元，总价格为人民币71132元。认定结论已告知被告人杨尚播，其未提出异议。
10、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单各1份，证实侦查机关依法扣押了被告人杨尚播持有的70mmKABAUNG卷烟150条、70mmSHUANGFENGTA卷烟150条、84mm“试制”卷烟50条、84mm红塔山(世纪)卷烟52条、84mm翻盖红某(鸿运当头)卷烟2条。
11、视听资料（同步录音录像光盘1张），证实侦查人员在讯问时程序合法。
以上证据之间均能相互印证，来源合法，客观真实，具有法律证明效力，本院予以确认，并作为定案的依据。
辩护人提交的证据，不影响本案的定罪量刑，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨尚播违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法运输烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人杨尚播非法运输卷烟价值人民币71132元，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。鉴于被告人杨尚播案发后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，可从轻处罚。辩护人提出被告人杨尚播认罪态度好的辩护意见，本院予以采纳；提出价格认定过高的意见，无相应证据证实，本院不予采纳。结合被告人杨尚播犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨尚播犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决实际执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效之日一次缴纳。）
二、扣押的70mmKABAUNG卷烟150条、70mmSHUANGFENGTA卷烟150条、84mm“试制”卷烟50条、84mm红塔山(世纪)卷烟52条、84mm翻盖红云(鸿运当头)卷烟2条依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 段丽红
人民陪审员 张俊忠
人民陪审员 陈 玲
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 张王丽