河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)豫10民终2655号
上诉人（原审被告）：胡会杰，男，1970年3月5日出生，汉族，住许昌县。
委托诉讼代理人：姜瑞云，河南世纪风律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭红杰，男，1967年2月10日出生，汉族，住许昌市魏都区。
一审被告：许昌市四方电力器材有限公司，住所地许昌市魏都区民营科技园西区西外环中段。
法定代表人：赵东晓，任总经理。
上诉人胡会杰与因被上诉人郭红杰、一审被告许昌市四方电力器材有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省许昌县人民法院（2016）豫1023民初777号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人胡会杰及其委托代理人姜瑞云，被上诉人郭红杰到庭参加了诉讼。一审被告许昌市四方电力器材有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人胡会杰上诉请求：1、依法撤销许昌县人民法院（2016）豫1023民初777号民事判决，发回重审或改判为上诉人不承担赔偿责任。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。原审判决上诉人承担赔偿责任没有事实根据和法律依据。首先，上诉人与被上诉人不存在所谓的雇佣关系或劳务关系。被上诉人受到的损害并不是在从事打地坪劳务中造成的，并不能排除被上诉人的故意，故上诉人不应承担责任。
被上诉人郭红杰辩称，一、上诉人和被上诉人存在雇佣关系。一审中被上诉人郭红杰提供的证据已足以证明同上诉人胡会杰存在雇佣关系，同时上诉人在一审中提供的证人证言与出庭证言存在的明显矛盾不足以证明被上诉人与上诉人不是雇佣关系的主张，却证明了被上诉人郭红杰是上诉人胡会杰的雇员，在工地受伤并被工友及上诉人胡会杰施救送医的事实。二、被上诉人郭红杰受伤是在从事雇佣活动中造成的。被上诉人郭红杰受到的伤害责任完全在上诉人胡会杰及一审被告许昌市四方电力器材有限公司。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。
一审被告许昌市四方电力器材有限公司未作答辩。
被上诉人郭红杰向一审法院起诉请求：请求依法判令被告赔偿原告医疗费8202.9元，误工费24200元，护理费2808.20元，住院伙食补助费1080元，营养费1080元，残疾赔偿金51152元，精神抚慰金10000元，鉴定费700元，交通费1000元，被扶养人生活费6432.5元，共计106655.85元，并由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：原告郭红杰受雇于被告胡会杰在其承包的许昌市四方电力器材有限公司工地上从事杂工工作。2015年8月10日上午8时左右，因混凝土未被送到工地，工人在等混凝土时，原告郭红杰在挪动盖在窨井上的铁皮时，不慎掉入窨井受伤。原告郭红杰受伤后，被被告胡会杰送至许昌曙光医院住院治疗36天，伤情被诊断为：1、左肩胛骨粉碎性骨折；2、左肘关节软组织挫伤；3左手腕软组织挫伤，花费医疗费7197.4元。出院医嘱为：1、定期复查，不适随访；2、复查x线后，在医师指导下功能外锻炼。原告住院期间，被告为原告支付医疗费1000元。另，原告在治疗过程中及出院后，花费检查费及药费共计935.5元（540元+395.5元）。2016年3月10日，许昌莲城法医临床司法鉴定所出具许莲司鉴[2016]临鉴字第080号鉴定意见书，认定郭红杰左肩部的损伤程度评定为十级伤残，原告支出鉴定费700元及检查费70元。另，原告郭红杰母亲李改妮，1939年12月27日生；儿子郭相易，2003年12月12日生；郭红杰共有兄妹4人。
一审法院认为：公民享有健康权。雇佣法律关系是指雇员利用雇主提供的条件，在雇主的指示、监督下，以自身的技能为雇主提供劳务，并由雇主提供报酬的法律关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告受雇于被告胡会杰从事建筑工作，原告在从事工作过程中身体受到损害，被告胡会杰作为雇主应当对原告的损失承担赔偿责任。但本次事故发生时，原告在挪动窨井上的铁皮时，明知铁皮较重，却未采取相应的安保措施，原告对其自身的损害也有一定的过错。故对原告的损失，该院酌定以原告自己行承担30%的责任，被告胡会杰承担70%的赔偿责任为宜。原告要求被告许昌市四方电力器材有限公司承担连带赔偿责任，该院认为，被告许昌市四方电力器材有限公司虽辩称其系将不需要资质的工程发包给被告胡会杰，其提交的合同上也显示“许昌市四方电力器材有限公司将厂区内修补地基等小活交于胡会杰修补”，但被告许昌市四方电力器材有限公司在庭审中已经承认被告胡会杰给其干活断断续续已经一两年，且被告胡会杰申请出庭的证人韩某及郭金选均证明原告掉入的深达一米八的窨井是工友建的，证人韩某自认已经受雇于被告胡会杰在其承包的工地上干活达一年之久，被告胡会杰组织的工人包含原告及证人在内至少有六人，综上分析可以看出，被告胡会杰所承包的被告许昌市四方电力器材有限公司的工程并非像双方合同中所约定的修补的小活，且二被告在所签订的安全施工协议中关于被告许昌市四方电力器材有限公司对安全事故后果免责的条款对原告无约束力，故对被告许昌市四方电力器材有限公司公司的辩称意见本院不予采信；同时，被告许昌市四方电力器材有限公司作为工程的发包方，应当申请领取施工许可证并将工程发包给有施工资质的单位施工，其明知被告胡会杰无施工资质，却将工程发包给被告胡会杰，故被告许昌市四方电力器材有限公司应当对原告的损失承担连带赔偿责任。经该院核定，原告郭红杰的各项损失有：医疗费8202.90元（7197.40+935.50+70）元、住院伙食补助费1080元（36天×30元/天）、营养费1080元（36天×30元/天）、误工费12612.82元（180天×25576元/年，计算至定残前一日，按照2015年度城镇人均可支配收入计算）、护理费3006.44元(36天×30482元/年)、残疾赔偿金51152元(25576元/年×20年×10%)、被抚养人生活费3154.80元[7887元/年×10%×（4年×1/4+6年×1/2）]、鉴定费700元、交通费300元（根据原告的伤情及治疗情况，该院酌定为300元），以上各项损失合计81288.96元，由被告胡会杰承担70%即56902.27元。因本次事故给原告身体造成了伤残，故对原告要求精神抚慰金的请求该院予以支持，该院酌定为3000元。综上，被告胡会杰应赔偿原告各项损失共计59902.27元，被告许昌市四方电力器材有限公司对上述债务承担连带赔偿责任。原告诉讼请求超出本院核定标准及范围的部分，该院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及相关司法解释之规定，判决：一、被告胡会杰于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭红杰各项损失共计59902.27元（执行时扣除被告胡会杰已经垫付的1000元）。二、被告许昌市四方电力器材有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任。三、驳回原告郭红杰的其它诉讼请求。案件受理费2433元，由原告郭红杰承担1135元，由被告胡会杰、被告许昌市四方电力器材有限公司承担1298元。应由被告承担部分，暂由原告垫付，待判决生效后一并执行。
本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了：混凝土公司的发货单，发货时间是7点42分；证明：被上诉人受伤是在提供劳务之前。货是接近9点时候送到，且签收是胡会杰在送被上诉人去医院后返还工地后货才送到。
被上诉人针对上诉人提供的证据发表质证意见为：该证据不属实，我仅是杂工，干杂货，我并非单纯的打地坪。
本院针对上诉人提供的证据，经审核后认为，该证据不能证明被上诉人郭红杰不是在雇佣活动中从事劳动受到损害，故该证据本院不予采信。
本院经审理查明事实与一审查明事实相一致。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被上诉人郭红杰受雇于上诉人胡会杰从事建筑工作，被上诉人郭红杰在从事工作过程中受到伤害。故，上诉人胡会杰作为雇主应对被上诉人胡会杰的损失承担赔偿责任。因此，上诉人胡会杰的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
综上所述，上诉人胡会杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1298元由上诉人胡会杰负担。
本判决为终审判决。
审判长 樊国有
审判员 尤 薇
审判员 刘 兵
二〇一六年十一月四日
书记员 付艳娜