江苏省苏州市吴江区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏0509民初350号
原告谢德元。
委托代理人奚勇，苏州市吴江区七都法律服务所法律工作者。
被告周华伟。
被告宋国强。
被告中国平安财产保险股份有限公司吴江支公司，住所地苏州市吴江区��陵镇笠泽路318号。
负责人赵盟，总经理。
委托代理人钱惠金，江苏均锐律师事务所律师。
委托代理人相旭凌，江苏均锐律师事务所律师。
原告谢德元诉被告周华伟、宋国强、中国平安财产保险股份有限公司吴江支公司（以下平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月6日立案受理后，依法由审判员章伟适用简易程序于2016年2月24日公开开庭进行了审理。原告谢德元及其委托代理人奚勇、被告周华伟、被告宋国强、被告平安保险公司的委托代理人相旭凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢德元诉称：2013年12月28日19时43分左右，被告周华伟驾驶车牌号为苏E×××××轻型普通货车沿环湖公路由西向东行驶至七都镇庙港太浦闸村路段时，与原告谢德元驾驶电瓶三轮车沿环湖公路由东向西行驶至该地��发生碰撞，造成原告谢德元受伤、两车受损的交通事故。原告于受伤当日被送往医院进行救治，经住院手术治疗，于2014年1月23日出院，后于2015年7月6日至2015年7月22日住院治疗，现已治疗基本终结。经查，车牌号为苏E×××××的轻型普通货车所有人为被告宋国强，事发时该车在被告平安保险公司处投保有交强险和商业险。本案所涉交通事故经苏州市吴江区公安局交通巡逻警察大队认定，被告周华伟负主要责任，原告谢德元负次要责任。现为维护原告的合法权益，起诉至法院，要求判令被告赔偿原告医疗费79909.05元、住院伙食补助费2100元、营养费6000元、护理费14400元、误工费60000元、交通费1000元、残疾赔偿金54953.60元、精神损害抚慰金5000元、电瓶三轮车修理费及施救费1900元，合计225262.65元；本案的鉴定费和诉讼费用由被告承担。
被告周华伟辩称，首先，对��案所涉交通事故的事实及责任认定没有异议；其次，肇事车辆在被告平安保险公司处投保了交强险和商业险，要求保险公司先行赔付；再次，事故发生后，被告周华伟垫付了55000元，要求在本案中一并处理。最后，被告周华伟是被告宋国强的驾驶员，本案纠纷所涉责任均由被告周华伟承担。被告周华伟与被告宋国强之间的事宜由其自行协商。
被告宋国强辩称：首先，对本案所涉交通事故的事实及责任认定没有异议；其次，肇事车辆在被告平安保险公司处投保了交强险和商业险，要求保险公司先行赔付；最后，被告周华伟是其驾驶员，本案纠纷所涉责任均由被告周华伟承担。被告周华伟与其之间的事宜由其自行协商。
被告平安保险公司辩称：首先，对本案所涉交通事故的事实及责任认定书没有异议；其次，对肇事车辆在其保险公司投保有交强险及商业险（限额为300000元，投保有不计免赔险）的事实予以认可；再次，本案交通事故发生在保险期间。被告平安保险公司愿意在交强险范围内依法承担赔偿责任，但商业险部分将依照保单及保险条款的约定按70%进行赔付；最后，医药费需要扣除20%的非医保用药。因原告谢德元已经过退休年龄，误工费被告平安保险公司不予认可。诉讼费、鉴定费不是保险公司的赔偿范围，被告平安保险公司不予认可。
经审理查明：2013年12月28日19时43分左右，被告周华伟驾驶车牌号为苏E×××××轻型普通货车沿环湖公路由西向东行驶至七都镇庙港太浦闸村路段时，与原告谢德元驾驶电瓶三轮车沿环湖公路由东向西行驶至该地点发生碰撞，造成原告谢德元受伤、两车受损的交通事故。原告于受伤当日被送往医院进行救治，经住院手术治疗，于2014年1月23日出院，后于2015年7月6日至2015年7月22日住院治疗，现已治疗基本终结。本案所涉交通事故经苏州市吴江区公安局交通巡逻警察大队认定，被告周华伟负主要责任，原告谢德元负次要责任。2015年9月18日，经苏州市吴江区七都法律服务所委托，苏州同济司法鉴定所对原告的伤情进行了评定，结论为：1、被鉴定人谢德元因车祸致左股骨远端粉碎性骨折、左髌骨骨折遗留左膝关节功能性障碍构成X（十）级伤残，余残不足评残；2、被鉴定人谢德元的误工期为十二个月，护理期为一人护理四个月，营养期为四个月。
另查明，轻型普通货车所有人为被告宋国强，事发时该车在被告平安保险公司处投保有交强险和商业险（限额300000元，并投保有不计免赔险）。
庭审中，原、被告一致认可被告周华伟在事故发生后垫付了55000元用于原告治疗。且被告周华伟与被告宋国强一致确认本起事故责任均由被告周华伟承担，被告周华伟与被告宋国强之间事宜由其自行协商。
以上事实，有原告提供的交通事故责任认定书原件1份、保单复印件2份、出院小结原件2份、门诊病历原件1份、用药清单原件1份、司法鉴定意见书原件1份、医药费票据原件18张及原、被告的当庭陈述予以证实。
对于原告因本案所涉交通事故造成的各项损失，原、被告一致确认残疾赔偿金54953.6元。对于其他损失，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的项目、范围和标准，审核认定如下：
1、医疗费。原告主张79909.05元，后变更为79425.05元，并提供门诊病历原件1份、出院小结原件2份、医疗费票据原件18张、用药清单原件1份。三被告均对医药费票据的真实性没有异议，但被告平安保险公司认为虽最终核定医药费金额为79425.05元，但应扣除20%非医保部分，并于庭后提供了医药费清单照片打印件1份。本院认为，虽被告平安保险公司认为应扣除20%的非医保，但被告平安保险公司提供的医药费清单并未指出非医保用药的具体项目及类别以及可替代药品及价格，故对其抗辩不予认可。综上，本院依法确认原告的医疗费为79425.05元。
2、住院伙食补助费。原告主张2100元，按照50元/天计算42天。被告周华伟、宋国强没有异议。被告平安保险公司认可按30元每天计算，对期限没有异议，金额为1260元。本院认为，结合原告的伤情及受诉法院所在地平均生活水平，50元每天的伙食补助费用标准在合理范围之内，本院认定原告的住院伙食补助费2100元。
3、营养费。原告主张营养费6000元，按照50元/天计算120天。被告周华伟、宋国强均没有异议。被告平安保险公司认可按30元每天计算，对期限没有异议，金额为3600元。本院认为，结合原告的伤情及受诉法院所在地平均生活水平，50元每天的补充营养费标准在合理范围之内，本院认定原告的营养费损失为6000元。
4、护理费。原告主张护理费14400元，按照120元/天计算期限120天。被告周华伟、宋国强均没有异议。被告保险公司对期限没有异议，但认为应按60元每天的标准计算，认可7200元。本院认为，结合原告伤情以及本地从事同等级别护理的劳务报酬标准，护理费按100元每天计算在合理范围之内，故本院依法确定原告的护理费为12000元。
5、误工费。原告主张误工费60000元，按照60000元/年计算1年，并提供村民委员会证明原件1份、卫生院证明原件1份、预防控制中心出具的原告谢德元健康证原件1份。被告周华伟、宋国强请求法院依法判决，且认可��告谢德元从事民间厨师职业的事实。被告平安保险公司认为，首先，对原告提交误工证明的真实性不认可，两份均是证人证言，应当由证人出庭接受法院及当某，且村委会不是原告工作单位，无权对原告从事的工作及收入提供证明，原告应提供事故发生前收入状况及事故发生后收入损失状况，无法核实其收入的真实性；其次，对原告提交的健康证的真实性无异议，关联性有异议，该证的有效日期是2013年3月13日，原告虽提供卫生院的证明一份，但未提交相关证件，且申报工种及单位都由本人自行申报，无需提交相关证明材料，发证单位无需核实，无法证明原告事故前的工作情况；最后，原告谢德元在苏州大学司法鉴定所鉴定之日已经满64周岁，已经达到法定退休年龄，故不存在误工损失，故对原告的误工损失不予认可。本院在庭后向出具证明的村委会及卫生院进行了调查，两单位均认可证明系其出具，且内容真实。本院认为，原告提供的上述证据虽不足以证明其固定收入，但可以证实原告在事发前一直从事民间厨师的职业。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年职工的平均工资计算，再根据《2014年江苏省分细行业在岗职工平均工资表》载明的餐饮业年平均工资为36423元，据此，本院可为36423元参照上一年居民服务业的年平均工资，认定原告谢德元的误工费。
6、交通费。原告主张1000元，未提交任何证据。被告周华伟、宋国强请求法院依法判决。被告平���保险公司认可200元。本院认为，原告谢德元并未提供证据证明其享有对上述费用的请求权，应当不予认可，但被告平安保险公司认定200元，本院依法酌情认定原告的交通费为200元。
7、精神损害抚慰金。原告主张5000元。被告周华伟、宋国无异议，被告平安保险公司认为应按照事故责任来承担，故认可3500元。本院认为，精神损害抚慰金应根据受害人的受损害程度、侵权人的过错责任等因素确定。本案所涉交通事故造成了原告十级伤残，且被告周华伟负该起事故的主要责任，原告负次要责任。结合受诉法院所在地的平均生活水平及原、被告之间的过错比例，本院认定原告的精神损害抚慰金为4000元。
8、电瓶三轮车修理费及施救费。原告主张1900元，其中，修理费为1800元，施救费为100元，并提供修理发票原件1份、吴江区七都镇利众停车场发票原件5份���被告周华伟、宋国强均没有异议。被告平安保险公司认可车损1800元。本院认为，原告主张施救费有5份发票作证，于理有据，理应支持，且被告平安保险公司认可车损1800元，故本院认可修理费及施救费共计1900元。
9、鉴定费。原告主张2520元，并提供鉴定费发票原件1份。被告周华伟、宋国强均同意按责任承担。被告平安保险公司对于鉴定费发票真实性无异议，但认为鉴定费不属于保险赔偿范围，保险公司不赔偿。
据上，原告因本案所涉交通事故的各项损失：医疗费为79425.05元、住院伙食补助费为2100元、营养费6000元，小计87525.05元；护理费12000元、交通费200元、误工费36423元、残疾赔偿金54953.60元、精神损害抚慰金4000元，小计107576.6元；车损1900元；另有鉴定费2520元。
综上所述，本院认为：公民的健康权及合法财产受法律保护，原告因本��所涉交通事故受伤并致财产受损，赔偿义务人理应予以赔偿。肇事车辆苏E×××××轻型普通货车在被告平安保险公司投保了交强险和第三者责任商业险（限额300000元），并投保了不计免赔险。被告平安保险公司理应根据《机动车交通事故责任强制保险条例》（下称《条例》）的规定在交强险赔偿限额范围内直接对受害人予以赔偿。根据《条例》及保监会制订的《机动车交通事故责任强制保险条款》（以下简称《条款》）的规定，及本案所涉交通事故为2008年2月1日以后发生的事实，每份交强险赔偿分为：医疗费用赔偿包括医疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、营养费等，赔偿限额为10000元；死亡伤残赔偿包括交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等，赔偿限额为110000元；财产损失赔偿限额为2000元。原告损失中的医疗费部分���87525.05元，超过交强险的医疗费赔偿限额10000元；伤残部分为107576.60元，未超过交强险的死亡伤残部分赔偿限额110000元；财产损失1900元，未超过交强险的财产损失部分赔偿限额。故以上两项被告保险公司应在交强险赔偿限额内赔偿原告损失合计119476.6元。
针对超过交强险部分的77525.05元，第一，如何承担责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。根据苏州市吴江区公安局交通巡逻警察大队对本案所涉交通事故作出的责任认定，被告周华伟负本起交通事故的主要责任，原告谢德元负本起事故的次要责任。依据本案的交通事故发生的情形，应适当减轻机动车方也即被告周华伟20%的责任。故应由被告周华伟承担80%的责任，原告谢德元承担20%的责任。第二，该损失由谁具体负责承担。原告要求被告平安保险公司先在交强险和商业险范围内承担责任，不足部分由再被告周华伟承担。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故对于超出交强险部分的77525.05元（未超过300000元的限额）的80%份额，应由被告平安保险公司根据其与被告周华伟的保险合同在商业险限额内对原告予以赔偿62020.04元。另外，鉴定费2016元由被告周华伟承担。
据上，被告平安保险公司应在交强险及商业险限额内赔偿原告181496.64元，被告周华伟赔偿原告2016元。至于被告周华伟垫付给原告的55000元的费用，扣除其应赔偿原告的2016元，余款52984元应视为被告周华伟替被告平安保险公司的垫付款项，应从被告平安保险公司赔偿原告的181496.64元中返还给被告周华伟。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条��》第二十一条、第二十三条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司吴江支公司应在交强险及商业险限额范围内赔偿原告谢德元各项损失合计181496.64元，其中给付原告谢德元128512.64元，返还被告周华伟52984元，均于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告指定的账户，或汇入苏州市吴江区人民��院，开户行吴江农村商业银行营业部，账号0706678011120100001793）。
二、被告周华伟赔偿原告谢德元鉴定费损失2016元，从其垫付款中直接扣除（已履行）。
三、驳回原告谢德元的其他诉讼请求。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取711元，由原告谢德元负担111元；由被告周华伟负担600元，于本判决生效之日起十日内直接给付原告谢德元。原告谢德元已预交的诉讼费本院不再退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户10555301040017676）。
审判员 章 伟
二〇一六年三月九日
书记员 朱应明