陕西省岐山县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)陕0323刑初124号
公诉机关陕西省岐山县人民检察院
被告人赵某，男，1998年8月3日出生，汉族，小学文化程度，2017年7月6日因涉嫌犯强奸罪被岐山县公安局刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现羁押于岐山县看守所。
辩护人李新生，陕西新纪律师事务所律师。
岐山县人民检察院以岐检公诉刑诉﹝2017﹞102号起诉书指控被告人赵某犯强奸罪于2017年11月1日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案，岐山县人民检察院指派检察员侯菁菁出庭支持公诉，被告人赵某及其辩护人李新生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岐山县人民检察院指控，2017年7月6日凌晨1时许，被告人赵某在岐山县蔡家坡镇某房间内，采取扇巴掌、语言威胁的手段，强行与被害人李某某(2004年5月9日出生)发生性关系，后又用手机强行给其拍下裸照和自慰视频。被告人赵某于2017年7月6日被公安人员抓获。为证实上述事实，公诉机关提供了：1.抓获经过、户籍证明信、门诊病历等;2.张某某证言、高某证言等;3.被害人李某某陈述;4.鉴定意见;5.被告人赵某供述与辩解等证据。并认为，被告人赵某奸淫不满14周岁幼女，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款之规定，依法应当以强奸罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，向本院提起公诉，请求依法判处。
被告人赵某对和被害人李某某发生性关系承认属实，辩解提出，他没有强迫被害人和他发生性关系，是李某某先提出和他“约炮”，发生关系前他没有打李某某，但他强迫李某某用啤酒瓶自慰，并用手机拍了视频。他并不知道李某某只有13岁。辩护人李新生辩护提出，一、公诉机关指控部分犯罪事实证据不足、事实不清。现有证据不能证实被告人明知被害人为幼女而实施犯罪行为；被害人长期混迹于社会，社会交往、职业背景复杂，并且已有交友历史，案发前具有性经历，染有黄发，身材高大，被告人赵某根本不知其是幼女，无法判断其年龄。被告人和被害人发生性关系前无任何言语威胁及暴力强制。二、被告人有坦白情节，可依法从轻处罚。三、被告人赵某自愿认罪，依法可以从轻处罚。四、被告人系初犯、偶犯、无犯罪前科，可对其从轻处罚。
经审理查明，2017年7月6日凌晨1时许，被告人赵某在岐山县蔡家坡镇某房间内，采取胁迫手段，强行与被害人、幼女李某某(13岁，生于2004年5月9日)发生性关系，后又用手机强行给其拍下裸照，并强制被害人李某某用啤酒瓶自慰，并用自己的OPPO手机拍摄视频。被告人赵某于2017年7月6日被公安人员抓获。
上述事实经当庭质证、认证有下列证据证实:
1、受案登记表证实，2017.7.605:15，蔡家坡刑警队接到被害人李某某电话报案称，自己于7.6凌晨1时许，在蔡家坡宋家尧村七组鸿福宾馆303房间被强奸。
2、抓获经过、破案经过证实，蔡家坡刑警队接到被害人李某某报案后，根据被害人的描述，经网上筛选出被告人赵某，后经局技术部门配合，7.6中午民警在宝鸡市陈仓区阳平镇三联村路口将其抓获归案，赵某对犯罪事实供认不讳。
3、被害人李某某被抓伤伤痕照片、赵某强迫李某某拍裸照及视频时所持白色手机照片证实，案发当天，赵某在强奸李某某时将其脖子处抓伤。赵某持此白色直板手机强迫李某某拍裸照、视频。
4、宝鸡蔡家坡医院门诊病历证实，2017.7.69:50李某某在妇科门诊以7小时前被强暴就诊，被诊断为外阴发育正常，处女膜可见陈旧性裂痕，未见血迹和新鲜破裂口。
5、扣押清单及照片证实，2017.7.6公安机关将赵某持有的白色OPPO手机予以扣押。
6、被害人李某某陈述证实，李某某，生于2004年5月9日，案发时13岁，平时在APP快手上做直播，网名”蛋蛋”，2016年12月从初中一年级退学，后一直在社会上闲逛，泡夜店。同时证实了她被被告人赵某强奸的过程和事实。
7、证人张某某审查起诉阶段询问笔录证实，张某某，女，生于2002年9月28日，户籍所在地甘肃省白银市白银区，现住岐山县蔡家坡镇西四路某小区。赵某和李某某是通过她介绍认识的。2016年底的一天，她和赵某在新世纪网吧边上网边聊天，聊到了李某某，赵某问她李某某有多大年龄，她当时让赵某猜，他说根据他的观察，李某某有16、17岁，她说错了，让赵某继续猜，他说猜不出来，她就告诉赵某李某某13岁，是2004年出生的。赵某当时听了很惊奇，说没想到，从那时赵某就知道李某某的年龄。还有一次是2016年12月份，她介绍李某某给她朋友认识，和赵某一起吃饭时，李某某说她2004年出生，赵某当时说他不相信，李某某告诉他她就是2004年出生的。2017年7月5日晚十点左右，她接到李某某电话,李某某问她在哪，她说她在西三路吃饭，李某某说她没事干，一会找她来玩，她听后就答应了。......在星期八网吧玩了一会，李某某回家了。她跟着赵某去某房间，边喝酒边聊天。期间李某某给她打电话问她在哪里，她怕发生什么意外，就没有给李某某说，也劝她别来。之后和赵某继续喝酒，她不知道她喝了几瓶酒，也不知道几点了，反正已经醉的模模糊糊，李某某又给她打电话，她接上电话后李某某又问她在哪，这次她迷迷糊糊印象给李某某说了具体地方，后来她就睡着了。不知什么时候，她听见有打人的声音，还有哭声，她醒来后就问赵某“你干嘛了”，然后看见李某某在哭，就问赵某是不是打你了，这时赵某就对她说你问李某某我打她没有?李某某一边哭一边说不知道，赵某接着对她说不要管那么多事睡你的觉，当时她头很晕，就睡着了。后面发生什么事她一点印象也没有。今天凌晨4点，她醒来上厕所发现不在宾馆，也不知在谁的家里，于是她就推开门查看，发现赵某和一个我不认识的小伙在客厅看电视。她就过去和两人打个招呼，并问这是哪里，赵某说这是位于三联村他的家。
8、证人高某证言证实，高某，男，系李某某网友，陪同李某某一起报案，高某通过朋友介绍认识了李某某，2017.7.6凌晨2:40，高某在宋家尧七组一家宾馆内睡觉，忽然接到“蛋蛋”电话，其在电话中说自己被强奸了，现在宋家尧七组鸿福宾馆内，高某让李某某来他的住处。凌晨3时许，李某某来到高某房间，来的时候，一直在哭，说自己刚刚被一个阳平的小伙强奸了，高某遂带李某某报案。
9、张家俊证言证实，2017.7.518时许，张家俊和赵某一起从宝鸡回到阳平镇三联村赵某家，推着赵某的摩托车去蔡家坡维修但没修成，便将车停放在佳美家超市门口。约22时许，张家俊和赵某一起去蔡家坡”星期八网络会所”上网，过了一会，张某某和另外一个不认识的女孩来网吧找赵某。然后赵某和她们一起去打台球。2017.7.6凌晨零点左右，赵某和张某某及那个女孩一起出去了，张家俊在网吧下面等了约一小时没见赵某他们过来，就又去网吧上网，约凌晨一点半左右，赵某和张某某叫张家俊一起回赵某家。张某某在赵某床上睡了十几分钟出来，三人一起看电视，直到凌晨五点他们才睡觉。早晨10时许在三联村路口被公安机关传唤。
10、情况说明证实，办案部门于2017.7.17出具情况说明一份，该案被害人李某某;第一次询问笔录中由于当时未确定嫌疑人身份，所记录的人名为”赵兴”均按读音记录，其真实姓名为”赵某”，被害人李某某在蔡家坡中西医结合医院就诊时，因医生笔误，将就诊时间写为”2017.7.5”，后医生本人在日期上进行了修改，将“5”改成”6”。
11、辨认笔录及照片证实，经赵某辨认，蔡家坡镇宋家尧村鸿福宾馆303房间就是其在7.6凌晨强行和李某某发生性关系并拍下其裸照和视频的地点。经李某某在十张女子照片中辨认，其中3号张某某就是在案发现场的人。经李某某辨认，7号男子赵某就是2017.7.6强奸她的人。经赵某在十张女子照片中辨认，8号张某某就是其在鸿福宾馆303房间内和”蛋蛋”发生性关系时，在一旁装睡的人。经赵某在十张女子照片中辨认，7号李某某就是在某房间内与其发生性关系叫”蛋蛋”的女孩。经张某某在十张女子照片中辨认，其中7号李某某就是绰号叫蛋蛋，案发当天来到某房间的人。经张某某辨认，5号男子赵某就是2017.7.6晚和她在某房间喝酒的人。经张家俊在十张女子照片中辨认，7号女子李某某就是2017.7.6凌晨和他、赵某、张某某一起上网的人。
12、提取笔录证实，2017.7.68:30-9:00，在岐山县蔡家坡中西医结合医院，在该院护士杨晓鑫见证下，由医院医生寇春梅操作提取李某某阴道内擦拭物一份，将提取物封存交民警。
13、勘查笔录及技术照片证实，案发现场位于岐山县蔡家坡镇宋家尧村七组某房间，岐山县公安局技术队于2017.7.69:20开始勘查，于9:50勘查结束。经勘查可见:某房间房内顶北墙南北摆放一张双人席梦思床，床上靠北墙床头放有一床叠乱的棉被，床上扔有三个瓶盖，西侧床头柜上放有四个青岛9度啤酒空瓶和三个纸杯。
14、物证:被告人赵某作案时所持白色直板手机一部
15、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心法庭科学DNA鉴定书证实，所送检材中，赵某血样编号为1号;李某某血样编号为2号，李某某阴道擦拭物棉签两根，编号为3号;案发现场靠近窗户处烟头一枚，编号为4号;案发现场靠近床的烟头一枚，编号为5号。鉴定意见：1、所送鉴案发现场靠近窗户的烟头、案发现场靠近床的烟头上检见的人STR分型结果与被告人赵某血样的STR分型一致，似然比率为1.40507×1019。2、受害人李某某阴道擦拭物棉签上未见人精斑，获得的STR分型结果与受害人李某某的血样的STR分型结果相同，似然比率为6.42820×1017
16、户籍证明证实，赵某，生于1998年8月3日，作案时已满18周岁，已达刑事责任年龄。
被害人李某某，生于2004年5月9日，案发时13岁，不满14周岁。
17、鉴定意见通知书及鉴定机构及人员资质复印件证实，公安机关于2017.9.18分别将鉴定意见告知当事人双方。
18、视听资料说明证实，被告人赵某手机中拍摄的照片和视频被侦查机关刻录成光盘（DVD）。
19、被告人赵某供述和辩解及讯问视听资料，所证事实与其他证据相互印证。
以上证据确实、充分，足以认定上述事实属实。
本院认为，被告人赵某违背妇女意志，采取胁迫手段强行与之发生性关系，其行为已构成强奸罪，岐山县人民检察院指控被告人赵某犯罪事实和罪名成立，被告人赵某明知被害人可能系幼女而与之发生性关系，应从重处罚，被告人赵某强制被害人自慰并拍摄视频，可从重处罚。被告人的辩解意见与本案查明的事实及公诉机关提供的证据不符，不予采纳；关于被告人辩解提出他并不知道李某某只有13岁及辩护人李新生辩护提出指控部分犯罪事实证据不足、事实不清；现有证据不能证实被告人明知被害人为幼女而实施犯罪行为；被害人长期混迹于社会，社会交往、职业背景复杂，并且已有交友历史，案发前具有性经历，染有黄发，身材高大，被告人赵某根本不知其是幼女，无法判断其年龄的辩护意见。因本案证人张某某证实2016年12月份两次告诉被告人赵某被害人李某某生于2004年，且被告人赵某知道与被害人在一起的证人张某某可能为幼女，故被告人赵某知道被害人可能是幼女；故辩护人的此辩护意见不予采纳；被告人赵某自愿认罪，可从轻处罚，辩护人提出的被告人具有坦白情节的辩护意见无证据支持，不予采纳；辩护人的第三、四条辩护意见与本院查明的事实相符，予以采纳。据上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一、二款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人赵某犯强奸罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月6日起至2021年7月5日止）。
二、作案工具oppo手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 赵斌林
人民陪审员 李虎来
人民陪审员 杨银录
二〇一八年一月二十六日
书 记 员 徐 颉