安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖07民终142号
上诉人（原审原告）：丁祥玉，女，1969年5月26日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。
委托诉讼代理人：樊树莉，安徽创元律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：丁义，男，1988年4月11日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。
被上诉人（原审被告）：钱云，女，1969年4月6日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。
被上诉人（原审被告）：蔡深海，男，1958年8月17日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。
上诉人丁祥玉因与被上诉人丁义、钱云、蔡深海健康权纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院(2017)皖0705民初3773号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人丁祥玉及其委托诉讼代理人樊树莉，被上诉人丁义、钱云、蔡深海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
丁祥玉上诉请求：1、撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院(2017)皖0705民初3773号民事判决第一项，依法改判被上诉人赔偿上诉人各项损失共计14832.23元（即较一审增加赔偿9878.96元）；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、本案纠纷起因完全在于被上诉人一方，上诉人没有任何过错。上诉人与被上诉人发生纠纷的起因是因为居住楼上的钱云、蔡深海家漏水，严重影响了居住楼下的丁祥玉家生活，2016年10月8日18时许，丁祥玉到钱云夫妇家，想就漏水问题与之沟通协商解决，钱云态度蛮横，不但不配合解决漏水问题，反而打电话喊来其女婿丁义，对上诉人一家进行殴打，致上诉人受伤，上诉人没有过错，而一审判决上诉人自行承担40％责任，没有事实和法律依据。二、一审法院对上诉人部分经济损失认定存在错误。（一）原判认为医疗费中1607.54元用于治疗L5滑脱，16元用于治疗感冒，与被上诉人殴打无关，对该两笔费用不予支持没有依据；一审没有任何证据证明1607.54元就是治疗L5滑脱的费用，相反，上诉人被殴打摔倒，腰背疼痛，该1607.54元用于治疗上诉人腰背疼痛完全正常；上诉人被殴打致伤，身体免疫力下降引发感冒也是正常的，一审法院没有联系前因后果，片面认为感冒与殴打没有关系，违背了客观事实。（二）上诉人从2016年10月8日入院，10月15日出院，上诉人的住院留观期间应为8天，一审认定为7天错误，上诉人的护理费、住院伙食补助费应按8天计算。（三）上诉人因外伤入院治疗，需要加强营养，一审法院对上诉人的营养费不予认定有失妥当。（四）上诉人住院和建休时间为48天，而一审法院仅按27天、每天80元计算误工费错误。（五）一审法院只支持了上诉人入院留观期间的交通费，而没有考虑上诉人依据医嘱出院后需要复查几次的交通费，故上诉人按照10天时间主张交通费是合理的。综上，请求二审法院依法支持上诉人的诉请。
丁义、钱云、蔡深海辩称，一、一审认定事实清楚，判决公平；二、纠纷的起因是上诉人一家人到钱云家闹事，不是被上诉人主动打架的；三、房屋漏水问题已经通过法院、街道和派出所处理了；四、丁祥玉在公安机关的询问笔录中陈述只是脸部挨了两巴掌，其它地方没有伤。请求维持原判。
丁祥玉向一审法院起诉请求：1.判令被告丁义、钱云、蔡深海赔偿原告丁祥玉医药费6392.52元、护理费960元、营养费640元、住院伙食补助费400元、交通费200元、误工费6240元、精神抚慰金15000元，合计29832.52元；2.本案诉讼费用由被告丁义、钱云、蔡深海承担。
一审法院认定事实：丁祥玉与蔡深海、钱云夫妇是上下楼邻居。2016年10月8日18时许，丁祥玉之子鲍红亮回家后听其母告知自家房屋漏水没修好，便到楼上603室找蔡深海、钱云理论，丁祥玉即跟随其后，双方发生争吵。钱云称漏水已处理好，要求丁祥玉、鲍红亮离开。不久，钱云的女儿、女婿丁义带来两个朋友佘成、史青龙回家吃饭，双方继续争吵。丁祥玉丈夫鲍乐如下班回家也来到603室，两家人员继续争吵，后产生肢体冲突，造成双方人员各有受伤。丁祥玉受伤后，被送往铜陵市人民医院治疗，该院2016年11月16日诊断证明书载明：1.头皮挫伤。2.全身多处软组织伤。3.L5滑脱。4.高血压。入院留观治疗，三级护理。随诊，建休四十天。期间丁祥玉共支付医疗费6392.23元，其中治疗L5滑脱的费用1607.54元，治疗感冒的费用16元。
2016年10月15日，丁祥玉留观治疗结束，其病历记载建议：1.随诊。2.建休20天。3.罗浮山膏。
2017年9月29日，铜陵市人民医院向本院出具《关于患者丁祥玉的诊疗过程》一份，由该院急诊中心医生查强署名。2017年11月3日，查强医生对《关于患者丁祥玉的诊疗过程》作了进一步说明和解释，认为除去L5滑脱因素影响，丁祥玉的诊疗过程为留观一星期，建休20天。
2016年12月21日，铜陵市公安司法鉴定中心受铜陵市公安局杨家山派出所的委托对丁祥玉的损伤程度鉴定，并出具《法医学人体损伤程度鉴定书》一份，该鉴定书认为丁祥玉的L4椎体滑脱与本次外伤间因果关系不明确，故不予评定其L4椎体滑脱的损伤程度。鉴定意见：丁祥玉的体表软组织损伤鉴定为未达轻微伤，不予评定其L4椎体滑脱的损伤程度。2017年10月19日，铜陵市公安司法鉴定中心向本院出具情况说明一份，认为丁祥玉的腰椎滑脱应诊断为L4椎体略向后滑脱，而不宜诊断为L5椎体向前滑脱。综上，法院认定丁祥玉腰椎滑脱与本次纠纷缺乏关联性。
关于致丁祥玉受伤的责任人认定。丁义、钱云、蔡深海均称没有殴打丁祥玉。铜陵市公安局铜官分局民警在事发当天对钱云和鲍红亮所作的询问笔录记载，钱云称“我及我女婿和503的一家人就是相互拳打脚踢，503的女的拿鞋子打我老公，其他人都没有拿东西打对方。”“503的男的鼻子受伤流血了，女的是自己倒地的，没有人打她。”鲍红亮称“楼上的男住户一直在拉架，没有动手，女住户一直在骂，也没有动手，他女儿也没有动手。”2016年11月15日，铜陵市公安局杨家山派出所民警对鲍红亮所作的询问笔录记载，鲍红亮称“我妈进去拉架的时候是被楼上住户的女婿扇了两巴掌，大腿上踹了一脚，然后我妈就倒在地上。”丁祥玉在庭审中称“钱云没有殴打我，但她是主谋。”综上，法院认定丁祥玉的伤情主要系丁义殴打所致，钱云、蔡深海没有殴打丁祥玉。
安徽省2016年城镇常住居民人均可支配收入为29156元。
一审法院认为：公民的健康权受法律保护。丁义对丁祥玉身体健康受到的伤害应负主要责任，丁祥玉对因房屋漏水引起的本起纠纷处理不当，自身也有过错，负次要责任。钱云、蔡深海与丁祥玉的伤情之间没有因果关系，不负责任。结合本案查明的事实，依法酌定丁祥玉、丁义对本起纠纷各承担40%和60%的责任。本院对丁祥玉要求赔偿的各项损失确认如下：1.医疗费6392.23元，扣除治疗L5滑脱的费用1607.54元、治疗感冒的费用16元后为4768.69元；2.护理费7天，计840元；3.住院伙食补助费7天，计350元；4.交通费7天，计140元；5.误工费27天，计2156.76元。上述各项损失共计8255.45元。综上，丁义应赔偿丁祥玉各项损失的60%共计4953.27元。丁祥玉的伤情未构成伤残，也无医生出具需要加强营养的证明，故对其营养费和精神损害抚慰金的诉讼请求，不予支持。丁祥玉要求钱云、蔡深海赔偿其损失的诉讼请求无事实依据，依法予以驳回。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告丁义于本判决生效之日起五日内赔偿原告丁祥玉医药费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费共计4953.27元。二、驳回原告丁祥玉的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由丁祥玉负担60元，丁义负担90元。
本院二审期间，丁祥玉向本院提交五组证据：
一、安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705刑初229号刑事附带民事判决书及安徽省铜陵市中级人民法院（2018）皖07刑终46号刑事附带民事裁定书，拟证明丁祥玉丈夫鲍乐如与丁义的刑事附带民事案件中，丁义被法院认定民事赔偿过错比例为80%。
二、腰椎滑脱病症互动百科、医学文章《腰椎滑脱的病因有五个》，拟证明：（一）腰椎滑脱的患者可以没有任何症状，并不一定会导致腰疼；（二）腰椎滑脱的病因中包含外伤。
三、安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初1096号判决书，拟证明丁祥玉与钱云之父钱建和因为房屋漏水问题发生纠纷诉讼至法院，经法院判决，钱建和负有房屋维修防止漏水的义务，但直到2017年4月，房屋漏水问题依然没有解决。
四、杨家山派出所的接警记录一份，拟证明在双方纠纷发生的三天前，上诉人因房屋漏水问题报警，经民警到现场调解，钱云及其丈夫蔡深海表示同意自己找人将自家漏水的问题修好，丁祥玉也保证，漏水修好后不再找钱云。综合前一份证据法院判决书可知，钱云及蔡深海并未遵守诺言，这也是10月8日丁祥玉上楼找被上诉人协商沟通解决漏水问题的原因。
五、二审期间由法院开具调查令，指定丁祥玉代理律师调查收集的一份“关于患者丁祥玉的诊疗说明”，该“诊疗说明”系丁祥玉主治医生查强书写，该“说明”明确指出：查强医生对丁祥玉的诊疗行为包括使用罗浮山膏及其他药物以及建休40天都是针对丁祥玉全身多处软组织挫伤即外伤所作出的，查强医生认为诊疗行为是合理的。因此一审法院将其中的建休20天扣除以及将1607.54元医药费扣除是没有依据的。
对于上述证据，丁义、钱云、蔡深海发表质证意见如下：
一、对于证据一，判决书属实，刑事附带民事判决判了80%的民事赔偿责任，丁义尽管认为承担责任比例太高，但考虑到属于刑事案件，就默认了责任划分，本案一审判决丁义承担60%的赔偿责任合理。
对于证据二，丁祥玉腰椎滑脱与被上诉人无关，丁祥玉一直身体不好，本身就有伤，丁祥玉自己到派出所都说没有人打她，只是被扇了两巴掌。
三、对于证据三，判决书属实。
四、对于证据四，接处警记录属实，当时蔡深海与钱云保证给上诉人家修复好漏水的问题，蔡深海家也给上诉人家修复了，一审法官也去了。但是打架那天上诉人还是跑来蔡深海家要求蔡深海家写保证书保证房子不漏水，蔡深海说漏水我们就修，但是无法保证房子永远不漏水，因此引起纠纷。
五、对于证据五，一审法官也调查过主治医生，以一审认定的为准。
对于上诉人提交的上述五组证据，本院将综合予以评判。
双方当事人对一审期间提交的证据质证意见同于一审。
本院查明，丁祥玉主治医生查强在丁祥玉的病历记载：丁祥玉入院留观时间为2016年10月8日至2016年10月15日，出观时记录：1、随诊，2、建休20天,3、罗浮山膏。2016年11月8日，丁祥玉因腰背部疼痛前往复诊，查强医生在病历记载：1、随诊，2、建休20天，3、通络膏、金乌骨通胶囊。本院查明的其它事实与一审基本一致。
本院认为，本案的争议焦点是：一、一审关于双方当事人对于赔偿责任承担比例的确定是否正确适当？二、一审关于上诉人损失的认定是否正确？
一、关于第一个争议焦点。本院认为，（一）在案证据证实钱云、蔡深海并未殴打丁祥玉，丁祥玉也未提供证据证明钱云、蔡深海对其实施了殴打行为，一审未判定钱云、蔡深海承担赔偿责任正确，丁祥玉上诉要求钱云、蔡深海与丁义共同承担责任，依据不足，不予支持。（二）本案系房屋漏水邻里纠纷引发，房屋漏水邻里纠纷业经法院判决，双方当事人也经过派出所民警调处平息纠纷，在房屋漏水问题未能彻底解决时，丁祥玉应当通过正当程序即申请法院强制执行或公安、居委会等部门调解予以解决，但丁祥玉遇事不够冷静，径直上门理论，且不经他人允许进入他人户内，引发打斗发生，对此丁祥玉存在过错，应当减轻侵权人的赔偿责任，一审酌定丁祥玉自行承担40%的责任，并无不当。丁祥玉要求被上诉人承担全部赔偿责任，理由不够充分，本院不予支持。
二、关于第二个争议焦点。本院认为，（一）关于丁祥玉医疗费中的1607.54元及16元用于治疗感冒费用是否认定的问题。1、纠纷发生后，铜陵市公安局杨家山派出所对丁祥玉的损伤程度委托铜陵市公安局司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心出具的“法医学人体损伤程度鉴定书”载明：“。综合分析认为被鉴定人丁祥玉的L4椎体滑脱与本次外伤间因果关系不明确，故不予评定其L4椎体滑脱的损伤程度”。上述分析意见是为鉴定丁祥玉的损伤程度作出的，上述分析意见并未排除丁祥玉的L4椎体滑脱与本次外伤有关联。2、即使丁祥玉L4椎体滑脱与本次外伤没有关联，而腰椎滑脱的患者可以没有任何症状，并不一定会导致腰疼。3、二审期间，本院指定丁祥玉代理律师向丁祥玉主治医生查强调取相关证据，查强医生向本院提供的“关于患者丁祥玉的诊疗说明”明确载明：“。患者既往无明显腰痛不适病史，现入院后腰部及全身多处软组织疼痛，考虑是因外伤引起，入院留观及后续药物治疗主要针对全身多处软组织伤的治疗（包括罗浮山膏及其他药物）。”，查强医生的上述“说明”表明，一审未予认定的罗浮山膏及其他药物等诊疗费用1607.54元并非用于治疗丁祥玉L4椎体滑脱，也可用于治疗丁祥玉因外伤引起的腰部及全身多处软组织损伤。综上，丁祥玉医疗费中的1607.54元应当予以认定；丁祥玉用于治疗感冒费用16元与外伤无关，其上诉要求予以认定的理由不能成立，本院不予支持。（二）关于丁祥玉的住院留观时间问题。丁祥玉从2016年10月8日入院，10月15日出院，丁祥玉的实际住院留观期间应为7天，查强医生出具“关于患者丁祥玉的治疗过程”中也载明丁祥玉留院观察一周，因此，丁祥玉要求护理费、住院伙食补助费应按8天计算上诉理由不能成立，不予支持。（三）关于丁祥玉的营养费问题。丁祥玉的损伤程度未达轻微伤，医生也未出具需要加强营养的证明，因此，一审未予支持丁祥玉营养费的诉求正确。（四）关于丁祥玉的建休时间问题。2016年10月15日，丁祥玉出观时病历记录：随诊、建休20天。2016年11月8日，丁祥玉前往复诊，病历记载：随诊、建休20天。丁祥玉主治医生查强在一二审期间分别向法院出具“关于患者丁祥玉的治疗过程”、“关于患者丁祥玉的诊疗说明”，两份证据均表明，丁祥玉建休40天是合理的。因此，丁祥玉上诉请求按照住院留观时间加上建休时间40天计算误工费，理由成立，本院予以支持。（五）关于丁祥玉的交通费问题。丁祥玉留观住院7天，复诊一次，丁祥玉未提供交通费票据证明其实际损失，一审酌情认定7天的交通费140元并无不当，丁祥玉上诉要求按照10天的标准计算交通费不予支持。
综上，丁祥玉的损失为：医疗费6376.23元，护理费7天，计840元，住院伙食补助费7天，计350元，误工费47天，计3754.33元，交通费140元，合计：11460.56元。丁义应赔偿丁祥玉各项损失的60%即6876.34元。
综上所述，丁祥玉部分上诉请求成立，本院予以支持。一审适用法律正确，赔偿责任比例划分适当，部分事实因上诉人提供新证据发生改变，本院对一审判决结果依法予以变更。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院(2017)皖0705民初3773号民事判决第二项；
二、变更安徽省铜陵市铜官区人民法院(2017)皖0705民初3773号民事判决第一项即“被告丁义于本判决生效之日起五日内赔偿原告丁祥玉医药费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费共计4953.27元”为：被上诉人丁义于本判决生效后五日内赔偿上诉人丁祥玉医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费等各项损失共计6876.34元；
三、驳回上诉人丁祥玉其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，减半收取150元，由上诉人丁祥玉负担60元，被上诉人丁义负担90元，二审案件受理费300元，由上诉人丁祥玉负担150元，被上诉人丁义负担150元。
本判决为终审判决。
审判长 陈文胜
审判员 珠 容
审判员 范道云
二〇一八年六月二十日
书记员 许 也
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。