江苏省淮安市清江浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0812刑初22号
公诉机关江苏省淮安市清江浦区人民检察院。
被告人程俊山，男，1981年11月21日出生于江苏省淮安市，汉族，大学文化，淮安市公安局淮阴分局网络安全保卫大队原副大队长，住淮安市淮阴区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年4月20日被原淮安市公安局清河分局刑事拘留，2016年5月10日释放；因涉嫌犯滥用职权罪、受贿罪，于2016年5月11日被刑事拘留，2016年5月25日经淮安市人民检察院决定指定居所监视居住，2016年6月17日转逮捕，现羁押于淮安市淮安区看守所。
辩护人谢清波，江苏天哲（淮安）律师事务所律师。
辩护人赵耀，江苏法臻律师事务所律师。
江苏省淮安市清江浦区人民检察院以河检诉刑诉〔2017〕5号起诉书指控被告人程俊山犯滥用职权罪、受贿罪，于2017年1月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，淮安市清江浦区人民检察院指派检察员蔡永清、王映霞出庭支持公诉，被告人程俊山及其辩护人谢清波、赵耀到庭参加诉讼。期间因公诉机关补充侦查而延期审理。现已审理终结。
江苏省淮安市清江浦区人民检察院指控：2014年至2016年间，被告人程俊山在任淮安市公安局淮阴分局网络安全保卫大队民警、副大队长期间，利用职务便利，违反规定，擅自将扣押的涉案物品提供给他人从事违法犯罪活动，并帮助他人逃避法律追究，使国家和人民利益遭受重大损失；期间，非法收受他人贿赂共计人民币2000余万元。具体分述如下：
一、滥用职权
2014年初左右，被告人程俊山经之前其参与侦查的“面对面网站开设赌场”案中从事赌资结算的“银商”江某介绍，结识欲建赌博网站的张某1（均另案处理），后应张某1请求，将其在办案中扣押的用于构建赌博网站的“源代码”非法提供给张某1，用于在互联网架设赌博网站。2014年3月，张某1等人在淮安市淮阴区注册成立江苏杰然网络科技有限公司（以下简称杰然公司），以程俊山提供的“源代码”架设域名为“www.cc365cc.com”的网站，组织赌博活动。在该赌博网站经营过程中，2014年4、5月左右，淮安市公安局淮阴分局网络安全保卫大队接到反映该网站从事开设赌场活动的举报，该大队安排被告人程俊山负责查处，程俊山不依职权进行查处，放纵犯罪，并向张某1通风报信，提醒张某1在该网站表面上不能显露出允许“银商”的存在。为了达到网站继续经营的目的，2015年下半年，程俊山授意张某1主动邀请淮安市公安局淮阴分局网络安全保卫大队大队长卜某等人至其公司检查，并提供公司自主打击未经其认可“银商”的资料以蒙蔽公安人员。期间，张某1等人通过开设赌场非法获利2.3亿元。
另查明，2016年1月，在张某1等人因涉嫌开设赌场罪被原淮安市公安局清河分局立案侦查过程中，为达到干扰办案的目的，被告人程俊山擅自利用其公安数字身份证书，查询案件信息及清河分局相关领导的身份等信息，指使他人对该领导进行不实举报。
二、受贿
2014年4月至2016年1月间，被告人程俊山在杰然公司等处，依事先约定的赌博网站营业收入30%的比例，先后多次收受张某1为感谢其提供构建赌博网站的源代码及逃避查处等方面给予的帮助所送贿赂，共计现金人民币2000余万元。
为证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人程俊山作为国家机关工作人员，徇私舞弊滥用职权，使国家和人民利益遭受重大损失；利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人贿赂，数额特别巨大，分别应当以滥用职权罪、受贿罪追究其刑事责任。建议对滥用职权罪判处有期徒刑三年至五年，对受贿罪判处有期徒刑十一年至十四年，并处罚金。
被告人程俊山辩称：1、其不构成滥用职权罪和受贿罪。其提供给张某1的源代码是其到证物室偷偷复制的，在张某1开办赌博网站时，其就知道其要开赌博网站，张某1给的钱是其自己拿源代码入股的分红，是应得的钱，不是受贿所得，其作为股东还实际参与了杰然公司的经营、管理；2、检举看守所同监室王淦盗窃；通过同监室陈某得知范某伙同女儿利用婚姻诈骗姓葛3万余元，向公安机关检举；检举同监室陆某四起盗窃余罪；认为上述检举行为构成立功。
辩护人提出：1、现有证据只能认定被告人是在办理“面对面”赌博网站案件后，存有源代码的设备放在证物室期间趁人不备复制了源代码，该源代码并非在其经手期间非法获取，其后将该源代码提供给他人的行为不属于职务行为；被告人提供源代码入股杰然公司，与张某1、杰然公司形成利益共同体，因此不应再认定其具有查处赌博网站的职权；综上，认为被告人不构成滥用职权罪；2、关于受贿部分，张某1支付给被告人的款项是被告人入股的分红，不属于权钱交易，故被告人不构成受贿罪。
经审理查明：2014年至2016年间，被告人程俊山在任淮安市公安局淮阴分局网络安全保卫大队民警、副大队长期间，利用职务便利，违反规定，擅自将扣押的赌博网站的源代码提供给他人用于建立赌博网站，从事违法犯罪活动，并帮助他人逃避法律追究，致使国家和人民利益遭受重大损失；期间，非法收受他人贿赂共计人民币2000余万元。具体分述如下：
(一)滥用职权部分
2012年年底至2013年间，淮安市公安局淮阴区分局侦办“面对面网站开设赌场”案，为此成立了专案组，被告人程俊山为专案组成员，负责技术勘验工作。被告人程俊山在办理该案过程中扣押并保管了用于构建赌博网站的源代码。2014年初左右，该网络赌博案件中从事赌资结算的“银商”江某与张某1（均另案处理）共同策划，建立类似的赌博网站营利。江某、张某1后找到被告人程俊山，请其提供构建赌博网站的源代码。被告人程俊山为谋取非法利益，将自己保管的“面对面赌博网站”源代码非法提供给张某1，还与张某1商议，成立公司经营赌博网站，程俊山以该源代码“入股”，在公司中占30%股份，并按此股份分红。程俊山还要求张某1将公司地点就设在淮阴区。2014年3月，张某1等人在淮安市淮阴区注册成立杰然公司，以程俊山提供的“面对面赌博网站”源代码架设域名为“www.cc365cc.com”的网站，以该网站开设赌场，组织赌博活动。至2016年1月该赌博网站被查处，此期间张某1等人通过开设赌场非法获利2.3亿元。
在该赌博网站经营过程中，2014年4、5月左右，淮安市公安局淮阴分局网络安全保卫大队接到反映该网站从事开设赌场活动的举报，该大队安排被告人程俊山负责查处，程俊山为徇私利，不仅不依照职权进行查处，还向张某1通风报信，提醒张某1在该网站表面上不能显露出允许“银商”的存在。为了进一步掩饰犯罪，达到网站继续经营的目的，2015年下半年，程俊山授意张某1主动邀请淮安市公安局淮阴分局网络安全保卫大队大队长卜某等人至其公司检查，并提供公司自主打击未经其认可“银商”的资料以蒙蔽公安人员。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实，证据经查属实，且相互印证，本院予以确认：
1、被告人程俊山的庭前供述,证明其在办理“面对面”案件中负责技术勘验，扣押了存有网站源代码的硬盘，后拷贝到优盘送往鉴定机构鉴定，此过程中其保存了网站源代码，在张某1找到他请其提供源代码后，其明确知道张某1要开赌博网站，为了赚钱，就将该源代码给了张某1，并与张某1说好，一起开个公司，经营赌博网站，自己以源代码入股，占有公司30%的股份，还让张某1把公司开在淮阴区。其害怕纪委查，在2014年的一天让张某1打一张收条，收条内容是“收到程俊山现金人民币叁拾万元整，占江苏杰然网络科技有限公司百分之三十股份”，并让张某1把落款日期提前到2013年7、8月份。网站经营期间接到两次举报，其在大队领导卜某安排下查是否有“银商”，其明知有而汇报没有，并叫张某1让“银商”隐藏起来，这样就不能判断是赌博网站。其还与张某1商量邀请其所在大队领导去杰然公司检查，并让张某1把公司的银商封号记录和打击银商的会议记录准备好，给检查人员看，让人相信网站不是赌博网站。
2、证人张某1的证言，证明其和江某商量开棋牌游戏网站，到山东买源代码，但经测试技术不过关。后经江某介绍认识程俊山，就请程俊山帮忙找个可以直接使用的源代码，因为听江某说过，程俊山打击处理过很多棋牌类网站，手上可能会有源代码。程俊山说可以想办法弄到“面对面”网站的源代码。其跟程俊山提出只要程俊山提供源代码，其、江某和程俊山各占三分之一。程俊山说不用给他这么多，少一点也无所谓，后约定让他占30%，其还根据程俊山要求写了一张收到30万股本金的收条，为了证明程俊山占30%的股份，但实际没有收到程俊山的30万元现金。程俊山让其把公司开在淮阴区，其认为程俊山本人在淮阴区公安局网监大队工作，公司开在淮阴区他可以利用职务便利对公司予以照顾。过了几天，程俊山带着U盘或移动硬盘到公司，把这个源代码拷到公司的电脑里。其找技术人员根据源代码架设了赌博网站，该网站和“面对面”网站差不多。
网站运行一段时间以后就有“银商”，在网站的游戏中可以看到“银商”的资料，上面写可以买卖“金豆”的字样，这就是“银商”。其和程俊山聊天时也会谈到网站有“银商”，程俊山就是网安民警，但他只是让表面上打击“银商”，给外界感觉是正规网站。公司曾经被别人举报过两次，程俊山都及时告诉了其，并交待网站继续开，但要打击“银商”，表面上不能看出有“银商”。
在2015年下半年，程俊山打电话告诉其网站又被人举报到省里了，并建议邀请大队领导带到公司去检查，有什么问题积极改正，还说他自己不出面请。其就自己去找卜某大队长的，请他带队去检查。后卜大队就带程俊山还有其他两个民警一起去公司检查，其和程俊山装作不认识，卜大队把公司打击“银商”的记录带走了。
3、证人杨某的证言，证明：其是杰然公司技术员，根据江某提供的有一个棋牌类游戏的源代码，架设网站，并在2014年3月初正式上线营业。之后一直到这个网站被查处，只有其一个人负责这个网站开发和维护、功能的增删。
4、证人高某1的证言，证明：上海世游网络科技有限公司主要运营一个“面对面”网络棋牌游戏平台。该网站源代码开始是由郑某和吴某2编写的，后期由其负责对源代码进行修改和新游戏源代码的开发。网站源代码保存在吴某2、郑某和其三个人的电脑硬盘里面的。2012年12月公司被公安机关查处，上述存有源代码的硬盘均被公安机关扣押，淮阴公安分局网监科一个姓程的民警还让其辨认其中的源代码程序。对于侦查机关出示的杨某所持希捷3.5寸台式机序列号为S2ALYXMV硬盘的镜像文件，该证人证明这个硬盘里面的游戏网站源代码从结构、文件名称和编写语言习惯来看，应该就是他们公司“面对面”游戏网站的源代码。
5、证人马某（2005年至2015年期间任淮安市公安局淮阴分局副局长）的证言,证明：当时分局抽调了十多名同志组成了“面对面”网络开设赌场案专案组，案件涉及技术方面的工作主要是网安大队的程俊山具体做的。程俊山的具体任务是电子证据的收集，包括前期电子证据的远程勘验、后期案件中涉及技术方面的谈话都是以他为主，案件中电脑、硬盘、服务器、手机等电子设备的扣押、勘验、送鉴定基本上都是程俊山负责的。所扣押的电子设备都是放在网安大队，交由程俊山负责勘验、使用，程俊山对这批设备有保管、使用的权力和责任。
6、证人卜某（淮安市公安局淮阴分局网络安全保卫大队大队长）的证言，证明：程俊山是作为提供技术侦查服务，包括电子数据勘验等技术支撑参与“面对面”赌博案件专案组的。“面对面”网站的源代码应该就是程俊山保管。2014年上半年，接到淮阴区文化局转来的一个举报信，说“www.CC365.com”网站是赌博网站，其就让程俊山查一下，他汇报说这个网站找不到“银商”，因为找不到依据，这个案件就不了了之了。
2016年春节前，1月份左右，这家公司的老板张某1主动打电话联系，说他们是招商引资企业，邀请其去他们单位看看管理上有无什么问题。一天下午其和程俊山等四个人到张某1的公司。张某1拿出监管台账和会议记录，介绍他们是如何打击银商的。程俊山没有提过他和杰然公司有往来。
网安大队有一间库房，临时存放勘验时间比较长的设备，不是正规的证物室。荣某负责管理库房，钥匙在他那儿。但是有时因进出库房的人较多，荣某会暂时不锁门。2013年那个时间段只有荣某一个人有钥匙，2014年其让吴某1保管。“面对面”案件中几台电脑放在库房，在案件办结之后，也一直就放在那。如果程俊山还要使用涉案电脑，不需要经过其同意，大队对送检设备都是交给谁勘验就由谁负责经手保管。
7、证人严某（淮安市公安局淮阴分局网安大队民警）的证言，证明：程俊山是“面对面”专案组成员；“面对面”案件所扣押的当事人的电脑放在网安大队的证物室里。
8、证人荣某（淮安市公安局淮阴分局网安大队民警）的证言，证明：程俊山是专案组成员，查扣服务器及电子数据取证、对被告人提审，他都参加的。涉及到服务器及网站的主要电脑、硬盘数据等是由程俊山负责的。网安大队电子勘验实验室的对面专门有个房间存放，叫“拆解室”。其有段时间保管钥匙，为需要拿东西的人开门、关门，有时进出频繁，门也不锁。2015年初左右卜某让其把钥匙交给吴某1保管了。拆解室里存放的涉案物品使用没有记录。2016年春节前的一天，卜大队带着程俊山、滕士杰和其一起去杰然公司检查，他们提供会议记录、抽检记录等给检查人员看，其个人觉得公司是挺正规的。
9、证人吴某1（淮安市公安局淮阴分局网安大队民警）的证言，证明：程俊山是“面对面”赌博案件专案组成员，负责本案的网络技术及勘验等工作，扣到电脑、服务器以后，都是程俊山做数据提取，联系鉴定机构做鉴定。听说有部分电脑是放在网安大队1004的证物室。玻璃门有带指纹的门禁锁，只有网安大队的正式民警才能进入。这个拆解室只是网安大队内部为了对鉴定、勘验等取证时方便，用来临时存放及拆解要鉴定、勘验设备的场所，并不是正规的保管证物的场所，这个拆解室和其他房间一样都只是装有普通的门、锁，2015年上半年开始卜某让其保管钥匙，在之前是由荣某保管钥匙，但荣某只负责开门、关门，不需要领导审批，也没有登记。在其保管钥匙之后，弄了一个检材受理登记表，登记领取物品情况。“面对面”案件办理的时候，因为办案需要，经常要拿物品，开门、关门，那时候拆解室的门会经常不锁，但也要正式民警通过玻璃门的指纹门禁才能进得去。网安大队在做技术勘验时，对于送检设备，由谁勘验就由谁经手保管。
10、证人沈某（淮安市公安局淮阴分局法制大队民警）的证言，证明：其系“面对面”赌博案件专案组人员之一，程俊山也是专案组的成员，主要负责电子证据、电子设备等技术方面的工作。“面对面”赌博案件扣押了很多网站运营的服务器，电子数据及电子设备都是交给淮阴区公安分局网安大队负责的。其陪程俊山一起去厦门对服务器数据做技术鉴定。
11、证人刑某（淮安市公安局淮阴分局南陈集派出所所长）的证言，证明：“面对面”赌博网站先由南陈集派出所立案，后公安局成立了一个专案组，程俊山主要负责网络、电脑相关的勘验、鉴定技术方面，比如硬盘、电脑、服务器等勘验、分析等工作。在2012年12月圣诞节前后，根据前期侦查，专案组在上海将“面对面”案件的主要被告人郑某、高某1等人抓获，并在公司扣押了电脑和账本，其和唐某主要是对账本进行了扣押登记。程俊山主要是参与对电脑、硬盘的扣押。电脑、硬盘都临时存放在网安大队里，由程俊山负责对电子设备进行勘验。
12、证人唐某（淮安市公安局淮阴分局南陈集派出所副所长）的证言，证明：“面对面”案件专案组中程俊山负责电子设备的扣押、保管、勘验、鉴定以及电子技术层面的询问内容。办案中民警到上海一家公司里面将涉案的电脑、硬盘、服务器扣押了，不久程俊山和沈某将服务器带到厦门美亚公司做鉴定。扣押的电子设备就存放在网监科东边的有指纹门禁的数据鉴定中心里的一个房间。这个鉴定中心是网监科专门用于电子数据勘验、鉴定、分析等工作的场所，必须是网监科的人才能通过指纹锁进出。鉴定中心里有个房间专门用于勘验、数据分析等工作，对面有个房间是用于临时存放、拆解这些电子设备的，扣押的电脑、硬盘等电子设备就是存放在这个房间里的。专案组成立的时候，就明确由程俊山一人负责电脑数据等技术上的工作，为了方便做这些工作就将扣押的电子设备放在他所在网监科鉴定中心存放，除了他专案组其他成员接触不到。这些电子设备如果没有随案移交或交到局里专门的赃物室，应该还由程俊山后续保存。
13、证人赵某（淮安市公安局淮阴分局民警）的证言，证明：其系“面对面”案件专案组成员。程俊山在专案组主要负责技术方面的工作，比如硬盘、电脑、服务器等勘验、分析等工作，其在程俊山指挥下参加了服务器的扣押。这些物品扣押后是放在分局网安大队的。他们那边有门禁，其他人员非经同意是进入不了的。
14、证人金某（淮安市公安局清江浦分局民警）的证言，证明：其于2012年11月至2013年10月在淮阴区分局网安大队工作，配合程俊山案件侦办“面对面”案件，去上海抓人并扣押了几台电脑、服务器，具体有两个大股东吴某2和郑某的电脑、姓费的会计的电脑、主工程师高某1的电脑和网络管理员孙某的电脑，扣押后物品都贴好标签放在网安大队专门存放涉案物品的房间里。程俊山负责具体游戏程序的勘验工作。
15、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、调取证据通知书、调取证据清单、司法鉴定协议书、福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书等，证明“面对面”案件中扣押了包含有赌博网站源代码的电脑硬盘；本案中扣押了杨某希捷硬盘、被告人所有的西部数据硬盘；送检优盘（内容包含“面对面”网站源代码）与送检的杨某希捷硬盘、被告人所有的西部数据硬盘下程序存在实质性相似。
16、远程勘验工作记录、电子数据勘验记录，证明案发后公安机关通过对涉案赌博网站的用户数量、登陆日志、交易游戏币数量、第三方支付平台账号、涉案人员电脑、手机进行勘验，以确定“www.cc365.com”网站存在巨额买卖“金豆”赌博行为的事实。
17、淮安市公安局淮阴分局文件、中共淮安市淮阴区委组织部职务任免批复、被告人程俊山公务员登记表等证明：程俊山系人民警察，2009年至案发在淮安市公安局淮阴分局网络安全保卫大队工作。2015年1月15日任网络安全保卫大队副大队长。
18、淮安市淮阴工商行政管理局提供的杰然公司工商注册资料，证明涉案公司注册登记的相关信息。
19、淮阴区公安分局出具的情况说明，证明“面对面”专案组于2012年12月24日在上海涉案公司扣押了一批电脑、硬盘等，在程俊山涉嫌犯罪被调查后，检察机关要求调取相关电子设备时，未能查找到当初扣押的郑某、吴某2办公室三块电脑硬盘。
20、淮安市文化行政综合执法支队提供的江苏省文化市场稽查总队文化市场举报核查通知、举报材料、办理情况汇报、现场检查笔录及照片等，证明：江苏省文化市场稽查总队于2014年4月29日、7月10日两次发文要求淮安市文化行政综合执法支队调查核实举报反映“www.cc365.com”网站涉嫌非法经营、开设赌场等情况，2014年7月16日淮安市文化行政综合执法支队向省总队汇报因举报非法聚赌等事项不在授权查处范围内，已将案件线索移交市公安局网监支队调查。
21、原淮安市公安局清河分局扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证明：案发后扣押程俊山涉案物品，包括一个移动硬盘（WD牌）和一张收条（内容“今收到程俊山现金人民币叁拾万元整，占有江苏杰然网络科技有限公司百分之三十的股份。收款人张某1，2013年8月26日”）。
22、张某1等人开设赌场案的公安机关侦查卷中相关证据，证明张某1等人因涉嫌开设赌场被查处以及网站经营情况。
23、“面对面”案件侦查卷相关证据，证明被告人程俊山参与该案侦查，参与勘验、扣押、送检存有“面对面”网站源代码的硬盘；
24、侦查机关出具的发破案经过，证明2016年1月，原淮安市公安局清河分局侦破张某1等人网络赌博案件，并将程俊山作为开设赌场共犯予以拘留，审查中发现其涉嫌滥用职权职务犯罪，遂移送检察机关。检察机关于2016年5月6日对被告人程俊山以滥用职权罪、受贿罪立案侦查。
另查明，2016年1月，在张某1等人因涉嫌开设赌场罪被原淮安市公安局清河分局立案侦查过程中，被告人程俊山为达到干扰办案的目的，擅自利用其公安数字身份证书，查询案件信息及清河分局局长张波的身份等信息，并于2016年3月指使张某1亲友高某2、徐某捏造事实，在众多网站上发贴对张波进行不实举报。
上述事实，有被告人程俊山的庭前供述、证人高某2、徐某的证言、公安机关调取的程俊山数字证书在警务平台数据库操作日志、从高某2手机备忘录、相册、邮箱提取的关于程俊山与其联系及关于举报发贴的信息、徐某在互联网多处发帖控告张波“黑社会保护伞”等网页截图、徐某辨认程俊山的笔录等证据证实，经当庭出示、质证，被告人程俊山不持异议，足以认定。
（二）受贿部分
2014年4月至2016年1月间，被告人程俊山在杰然公司等处，依事先约定的赌博网站营业收入30%的比例，先后多次收受张某1为感谢其提供构建赌博网站的源代码所送贿赂，每月数次、每次数万元至数十万元不等，共计现金人民币2000余万元。上述款项一部分被程俊山交由其母亲保管，另一部分被其存入银行及购买理财产品、个人消费等。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实，证据经查属实，且相互印证，本院予以确认：
1、被告人程俊山的庭前供述，证明：网站刚开半个月张某1就送其现金30万，后每隔半个月到一个月就送一次钱，金额从10万至50万不等，大多数是张某1给的，从张某2处也拿过几次钱，最后一次是从张某2处拿了70万元，共拿了2000多万。钱拿回来后，约有1500多万现金给母亲程建兰保管，还有一部分被其存入银行，这些钱后被其用于买股票、理财产品、出国旅游、零用等。
2、证人张某1的证言，证明：程俊山只是偶尔问一下公司经营情况，不过问也不负责网站或杰然公司的经营管理事务。粗略估算，送给程俊山的钱有2000多万元，都是按公司的所有收入的30%给他的，除了最后几次是其叫张某2送的，其余的都是其直接给的现金，给钱的时间、地点没有规律,每次给的金额不定，正常的10万元到30万元比较多，少的5万也有，多的就是70万。
3、证人张某2的证言，证明：2016年1月11日晚上六、七点钟，程俊山打电话说他股票要爆仓，需要补仓，让其拿70万元给他。其就向张某1汇报，得到他同意后，在公司楼下把这笔70万元交给了程俊山。之前其在张某1授意下也多次送钱给程俊山，总金额是100多万元，每次给钱都没让程俊山打借条。其听说程俊山有股份，但程俊山没有参与经营管理。
4、被告人程俊山名下、其化名“尹问樵”名下、其父母名下涉案银行帐户交易明细、证券账户信息及案发后对涉案账户进行审计的审计报告，证明了涉案赃款的去向。
针对本案控辩双方的主要争议焦点，本院评断如下：
一、关于被告人是否构成滥用职权罪
被告人程俊山及其辩护人提出，被告人是在办理“面对面”赌博网站案件后，存有源代码的设备放在证物室期间趁人不备复制了源代码，该源代码并非在其经手期间非法获取，其后将该源代码提供给他人的行为不属于职务行为。经查，关于被告人程俊山给张某1的“面对面”网站源代码的来源，被告人在归案后在侦查阶段十多次的供述均供称其是在办理“面对面”案件过程中扣押并保管了源代码，给张某1的正是这个源代码；“面对面”专案组领导及其他成员均证实被告人程俊山在“面对面”案件中负责勘验，办案中扣押的存有源代码的硬盘由程俊山保管使用；相关证人还证明存有源代码的硬盘存放在一个证物室，证物室外有一个只有正式公安人员凭指纹刷卡进入的门，证物室管理并不严格，没有出入及取用登记管理，在案件办理结束后相关硬盘也没有处理。综上，本院认为，被告人程俊山的供述与“面对面”案件的其他成员的证言相互印证，证明被告人程俊山在“面对面”案件办理整个过程中有权并实际接触、保管、使用了源代码，而张某1后用于架设赌博网站的源代码系由被告人交给张某1，故应当认定被告人程俊山交给张某1的源代码系其在办理“面对面”案件中利用职权而获得。被告人程俊山关于其未利用职权而是秘密窃取源代码的辩解不予采纳。
关于被告人程俊山及其辩护人所提程俊山不构成滥用职权罪的意见，本院认为，被告人程俊山作为负有侦查权的公安机关工作人员，滥用职权将自己在侦办案件保管的赌博网站源代码交给犯罪分子用于搭建类似赌博网站，该网站非法获利2亿多元；在该赌博网站开办的过程中，其作为具有查处职责的公安人员，为徇私利，即为了追求自己在赌博网站中的“分红”，对于群众举报不仅不查处，还通风报信，授意张某1邀请淮阴区公安局网监大队来检查并提供虚假资料蒙蔽公安人员，帮助张某1等掩饰犯罪，逃避处罚，致使赌博网站虽经多次群众举报未能及时查处；被告人程俊山还在张某1等人被公安机关查办后，为干扰办案，擅自利用其公安数字身份证书，查询案件信息及清河分局领导的身份信息，指使他人对该领导进行不实举报。被告人程俊山作为国家机关工作人员，徇私舞弊，滥用自身职权，实施上述行为，致使国家和人民的利益蒙受重大损失，其行为符合滥用职权罪的构成要件，应当以滥用职权罪论处。而辩护人提出被告人提供源代码入股杰然公司，与张某1、杰然公司形成利益共同体，因此不应再认定其具有查处赌博网站的职权，经查该辩护意见不符合实际，因为被告人程俊山系淮阴区公安分局网络安全保卫大队民警，负有侦查网络犯罪的职责，这一点无可置疑，且公安机关在接到群众举报后，其受领导安排进行查处，这也是履行工作职责的实际体现。无论从岗位职责还是工作实际看，被告人程俊山具有查处赌博网站的职责，至于其与张某1等人共谋，与张某1及赌博公司形成利益共同体，为了追求在该赌博网站上持续获取暴利而徇私庇护，该查处而不查处并想方设法掩饰犯罪，正说明其符合刑法第三百九十七条第二款，徇私舞弊，犯滥用职权罪的行为，依法在量刑时比普通渎职犯罪适用较重的刑罚。
本院还认为，被告人程俊山身为人民警察，为谋取不法暴利，自甘堕落，将工作中获取的源代码提供给犯罪分子，为犯罪分子开设赌场提供犯罪工具；徇私舞弊，担任犯罪分子的“保护伞”，帮助赌博网站掩饰犯罪，致使该赌博网站在本市淮阴区开办超过一年九个月之久，期间虽经多次群众举报未能及时查处，在其庇护下张某1等人通过开设赌博非法获取暴利高达2.3亿元；其在张某1等人案发后，非法利用警察职权，打探相关案情，唆使他人在网络平台捏造事实，散布谣言，干扰办案，影响极为恶劣。被告人程俊山实施的滥用职权行为形态多样，性质特别恶劣，后果特别严重，应当认定滥用职权罪中的“情节特别严重”，依法应当判处五年以上十年以下有期徒刑。
（二）关于被告人是否构成受贿罪
被告人程俊山辩解在张某1开办赌博网站时，其就知道张某1要开赌博网站，张某1给的钱是其自己拿源代码入股的分红，是应得的钱，不是受贿所得，其还实际参与了杰然公司的经营、管理，故不构成受贿罪；辩护人亦提出张某1支付给被告人的款项是被告人入股的分红，不属于权钱交易，被告人不构成受贿罪。
本院认为，被告人程俊山作为国家工作人员，利用办案过程中经手、保管赌博网站源代码的职务之便，占有该源代码，后应张某1所请将源代码交给张某1用于设立赌博网站，并在该赌博网站经营期间利用其具有查处职责的警察身份帮助掩饰犯罪，这都属于为他人谋利；被告人程俊山在张某1的公司没有实际出资，其提供源代码系非法提供，不具有以此入股的合法条件，即不能认定其为张某1公司的股东；其所谓参与杰然公司的经营管理的辩解也得不到张某1、张某2等证人的印证，不予采纳；其能从张某1处获得所谓分红高达2000多万元的原因，无非包括两方面，一方面是因为其提供了赌博网站的源代码，使张某1等人能够成功设立赌博网站获取暴利，另一方面是因为其作为警察为赌博网站多方掩饰，帮助逃避打击，无论哪方面都足以体现出被告人程俊山与张某1之间权钱交易的本质。被告人程俊山身为国家工作人员，利用职务之便收受他人财物，为他人谋利，数额特别巨大，其行为构成受贿罪。被告人及其辩护人上述不构成受贿罪的意见不予采纳。
三、关于被告人是否构成立功。
被告人程俊山辩解其被关押期间通过与同监室犯人交谈，获知犯罪线索，属于立功。经查，被告人程俊山检举同监室在押人员王淦具有盗窃余罪，公安机关后对王淦调查，王淦表示否认，目前无其他证据印证，该检举事实未能查证属实，故不属立功；被告人程俊山还通过同监室在押人员陈某得知范某伙同女儿利用婚姻诈骗姓葛的人3万余元，向公安机关检举，经查其所检举的范有林等人诈骗犯罪事实已被扬州市江都区人民法院于2015年12月11日判决，故亦不属立功。
被告人程俊山还辩解其检举同监室在押人员陆某四起盗窃余罪，构成立功。经查，2017年2月底被告人程俊山与同监室犯罪嫌疑人陆某聊天时得知其还有四起盗窃余罪未交待，遂向管教干部陈恩兵反映，陈恩兵告知其系经济犯罪，检举立功要向驻所检察室反映，陈恩兵后并没有将程俊山检举的情况移交公安机关处理。被告人程俊山后将已举报的事告诉陆某，陆某向其表示自己说的是假的。2017年3月2日公安民警在对陆某提审时，询问是否还有其他盗窃事实，陆某问是否有人举报，民警让其如实讲，陆某认为程俊山已检举在先，遂供述了公安机关未掌握的四起盗窃，后其中两起被查证属实。本院认为，犯罪嫌疑人检举、揭发他人犯罪行为，必须经过查证属实，才能认定立功，并且检举、揭发行为与公安机关查证之间应当存在着因果关系。而被告人程俊山向看守所管教干部检举、揭发陆某盗窃余罪，管教干部并没有将检举揭发材料转交给陆某案件的侦办机关，陆某案件的侦办机关是在不掌握被告人程俊山检举、揭发的情况下对陆某进行讯问，后陆某交待余罪，虽然被告人程俊山检举、揭发在先，公安机关查证在后，但公安机关查证不是因为被告人检举、揭发而引起，即两者之间并无因果关系，故不能认定程俊山属于立功。
综上，被告人程俊山犯滥用职权罪、受贿罪两罪，依法应当数罪并罚。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人程俊山归案后对受贿部分的事实如实供述，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（三）项、第二款，第三百八十五条第一款，第三百八十六款，第三百九十七条第一款、第二款，第六十四款，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十七条、第十九条第一款,最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第二款第（五）项、第三条、第四条之规定，判决如下：
一、被告人程俊山犯滥用职权罪，判处有期徒刑五年，犯受贿罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三百万元，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金人民币三百万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即自2016年6月17日起至2033年4月30日止，罚金于判决生效后十日内缴纳）。
二、追缴被告人程俊山违法所得2000万元，予以没收，上缴国库。
服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张祖超
审 判 员 潘 雷
人民陪审员 沈斌和
二〇一八年四月二十五日
书 记 员 丁雪梅
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
……
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
……
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一','2018-09-30
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