湖南省芷江侗族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芷民一初字第345号
原告向子林，男，汉族，住湖南省洪江市。
委托代理人杨文发，男，怀化市法律援助中心律师，工作证号：14312199680633993。
被告湖南省花门建筑工程有限公司，住所地：湖南省双峰县花门镇正公祠07号，组织机构代码：18768137-8。
法定代表人李金城，系该公司董事长。
特别授权委托代理人龙献文，男，湖南鹤州律师事务所律师，执业证号：14312200310533432。
被告佘光定，男，汉族，住湖南省双峰县。
原告向子林与被告湖南省花门建筑工程有限公司（以下简称花门公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年6月17日向本院提起诉讼，本院于当日立案受理后，依法组成由审判员杨彬担任审判长，审判员吴鹏程、人民陪审员杨殿平参加的合议庭。根据被告花门公司的申请，本院于2015年7月22日追加佘光定为本案的共同被告。2015年7月22日，被告花门公司向本院申请对原告向子林的伤残等级进行重新鉴定，本院依法准许后，于2016年3月31日对本案进行了公开开庭审理。书记员曾磊担任庭审记录。原告向子林及其委托代理人杨文发，被告花门公司的特别授权委托代理人龙献文，被告佘光定均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向子林诉称：2014年12月19日，芷江县公坪镇学校与被告花门公司签订《公坪镇学校教师宿舍维修施工合同》，约定由被告花门公司作为施工方包工包料实施公坪镇学校教师宿舍维修工程，舒广怀作为被告该工程的项目经理全权负责组织施工，合同签订后，舒广怀委托被告佘光定物色四位农民工，佘光定联系原告，口头约定工价为140元／天，2014年12月26日早上，原告及其他农民工到达公坪镇学校后，先是在工地做杂工，9时许，原告等二人被安排上平房房顶拆除屋面，由于房屋年久失修，原告从房顶坠落。之后，原告被送往正大邵阳骨科医院治疗。经诊断，原告身体六处骨折，在医院住院治疗41天，花费医疗费54689.92元。原告伤情经怀化市鹤州司法鉴定所鉴定，构成七级伤残，评定误工期为210天，营养期90天，护理期60天，后续治疗费约13000元，二期手术住院及休息期另需45天。原告住院期间，被告佘光定支付了原告的医疗费35000元及生活费1000元后，拒绝承担任何责任。原告为维护其合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法依法判决：一、被告花门公司赔偿原告各项经济损失160137.54元；二、本案诉讼费由被告花门公司承担。
原告为支持自己的诉讼主张，向本院提供了以下证据：
1、原告公民身份证复印件及被告花门公司营业执照、组织机构代码、法人代表资格证明，拟证实原、被告基本情况的事实。
2、洪江市岔头乡水尾村村委会及岔头乡司法所出具的证明一份，拟证实原告自2011年初就在怀化市鹤城区居住生活，系外出务工的农民工的事实。
3、鹤城区盈口乡红星村金坪村民小组、红星村民委员会出具的证明，拟证实原告自2011年起就在该村村民林春莲家租房居住至今的事实。
4、租房合同书，拟证实原告从2011年1月起就在林春莲家租房居住至今，每年房租960元的事实。
5、房租收据，拟证实原告已支付2014年、2015年的房租的事实。
6、公坪镇学校教师宿舍维修施工合同，拟证实1、被告花门公司承建公坪镇学校教师宿舍维修工程；2、工程内容为拆除旧屋面、门窗和厨房等；3、承包方式为“双包”；4、被告花门公司驻该工程工地委托代理人（项目经理）为舒广怀的事实。
7、正大邵阳骨伤科医院疾病诊断证明书、入院记录、出院记录、病人费用小项统计表，拟证实1、原告因坠落导致其受伤的情况；2、原告自2014年12月26日入院治疗至2015年1月4日出院，共住院41天；3、原告在该医院花费医疗费54689.92元的事实。
8、正大邵阳骨伤科医院医疗住院收据，拟证实1、原告自2014年12月26日入院治疗至2015年1月4日出院，共住院41天；2、原告在该医院花费医疗费54689.92元的事实。
9、解放军535医院门诊收费票据，拟证实原告出院后，在解放军535医院照片检查支出334元事实。
10、怀化市鹤州司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证实1、原告从高约2米处坠落受伤，其所损伤综合评定7级伤残；2、评定原告误工损失日为210元，营养期90天，护理期60天；3、原告后续治疗费为13000元，二期手术住院及休息另需45天的事实。
11、怀化市鹤州司法鉴定所收据，拟证实原告支付鉴定费1900元的事实。
12、公坪镇学校证明，拟证实原告作为被告花门公司雇请的农民工，在公坪镇学校拆除教师宿舍房时，从屋顶摔下受伤的事实。
被告花门公司辩称：1、花门公司与原告之间无劳务关系，花门公司已将拆除屋面的工程分包给佘光定，应当由佘光定承担原告的损失；2、原告的过错十分明显，应属于重大过错，原告年迈，且明知房屋年久失修，还在没有任何防护措施的情况下爬上屋顶，原告应当承担80%的责任；3、原告的损失依照城市人口标准计算依据不足。
被告花门公司向本院提交以下证据：
1、劳务分包合同，拟证实原告从事的该部分劳务，被告花门公司已将其分包给被告佘光定，应当由被告佘光定承担责任的事实。
2、领据，拟证实被告花门建筑公司已将工程款12000元全部支付给佘光定的事实。
被告佘光定辩称：认为只应当向原告赔偿一万元左右的损失。
被告佘光定没有向本院提供任何证据。
本院依申请委托湘雅二医院作出的司法鉴定意见书一份，该鉴定书系被告花门公司向法院申请重新鉴定，经法院指定，由湘雅二医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，评定原告伤情构成七级伤残。
对原告提供的1、7、8、9、12号证据，被告方均无异议。对原告提供的2、3号证据，被告花门公司对真实性、合法性有异议，被告佘光定提出不清楚情况。对原告提供的4、5号证据，被告花门公司对真实性有异议，被告佘光定提出不清楚情况。对原告提供的6号证据，被告花门公司无异议，被告佘光定提出自己是在舒广怀处承包的工程，其他不知情。对原告提供的10号证据，被告佘光定无异议，被告花门公司提出以重新鉴定的鉴定结论为准。对原告提供的11号证据，被告佘光定无异议，被告花门公司提出鉴定系原告私自委托，被告不承担该笔费用。
对被告花门公司提供的1号证据，被告佘光定无异议，原告提出1、花门公司在事故发生时没有该份合同，应该是花门公司为了逃避责任与佘光定补签的该分包合同；2、被告佘光定是替花门公司招农民工；3、拆除旧房屋需要资质，佘光定作为自然人没有承包拆除屋面的资质，该劳务分包合同无效。对被告花门公司提供的2号证据，被告佘光定无异议，原告提出被告花门公司作为正规公司应当是通过银行汇款与被告佘光定结算，该领条应当是事故发生后花门公司为逃避责任签订的。
对本院依申请委托湘雅二医院作出的司法鉴定意见书一份，原、被告均无异议。
对原、被告提供的证据，本院认证如下：
对原告提供的1、7、8、9、12号证据及本院依申请委托湘雅二医院作出的司法鉴定意见书一份，经当庭质证、论证，符合证据的真实性、合法性、关联性要求，且双方当事人均无异议，本院确认作为本案的证据予以采信。对原告提供的2、3号证据，因其证据形式不合法，真实性存疑，本院依法不予采信。对原告提供的4、5号证据，因出租人未出庭作证，其证据的真实性存疑，故本院依法不予采信。对原告提供的6号证据，虽然被告佘光定提出对合同不知情，但经本院认真审查核实认为，该证据符合证据的真实性、合法性、关联性要求，故本院依法予以采信。对原告提供的10号证据，虽然被告花门公司提出异议，但其能与重新鉴定的鉴定结果相一致，能够对原告的伤残等级、后续治疗费及二期手术休息期的事实予以体现，故对于该部分本院依法予以采信。对原告提供的11号证据，虽然被告花门公司提出不承担该笔费用，但经本院认真审查核实认为，该证据符合证据的真实性、合法性、关联性要求，故本院依法予以采信。
对被告提供的1、2号证据，虽然原告提出异议，但经本院认真审查核实认为，但经本院认真审查核实认为，该证据符合证据的真实性、合法性、关联性要求，且被告佘光定均无异议，故本院依法予以采信。
根据以上采信的证据，结合双方当事人的当庭陈述，本院审理查明事实如下：
2014年12月19日，本县公坪镇学校将其教师宿舍维修工程承包给被告花门公司，双方签订书面合同，合同对工程概况、工程承包方式、工期、结算方式及双方的权利义务作出约定。2014年12月23日，被告花门公司与被告佘光定签订劳务分包合同，将屋面小青瓦拆除工程分包给被告佘光定，由佘光定找工人进行施工，工价总计12000元，安全责任由被告佘光定承担。合同签订后，被告佘光定找到原告及其他三位农民工，口头约定工价为140元／天。2014年12月26日上午，原告在上房顶拆除屋面时，因房屋年久失修，房屋木板腐烂、松动，原告不慎从屋顶坠落，造成全身多处受伤。原告受伤后，被送往正大邵阳骨科医院进行治疗，住院41天，花费医疗费54689.92元及门诊费334元，共计55023.92元。原告的伤情经怀化市鹤洲司法鉴定所鉴定，构成七级伤残。原告受伤后，被告佘光定垫付了35000元医疗费及1000元生活费。
另查明，舒广怀系被告花门公司在公坪镇学校教师宿舍维修工程的项目代表，其代表被告花门公司分别与公坪镇学校和被告佘光定签订《公坪镇学校教师宿舍维修施工合同》与《劳务分包合同》。2015年1月2日，被告佘光定已在舒广怀处领取全额工程款12000元。
参照2015-2016年度湖南省人身损害赔偿项目标准计算，原告向子林的实际损失有：
1、医疗费33023.92元，根据原告提供的医药费发票、门诊费发票及怀化市沅州司法鉴定所鉴定，后续治疗费为13000元，扣除被告先行垫付的35000元计算确定；
2、伤残赔偿金40240元（10060元／年×10年×40%］，原告的伤情经怀化市沅州司法鉴定所鉴定，构成七级伤残，原告于1945年出生，现年70岁，参照农村居民人均纯收入计算；
3、误工费11051.84元（25212元／年÷365天×160天），原告因伤前期误工时间为115天，二期手术依据司法鉴定书需加休45天，故误工时间共计160天，参照农、林、牧、渔业年平均工资进行计算确定；
4、护理费4551.56元（40520元／年÷365天／年×41天×1人），原告因伤住院41天，参照居民服务、修理和其他服务业的年平均工资计算确定；
5、住院伙食补助费640元［（41天×40元／天×1人）-1000元］，原告因伤住院41天，因原告要求的40元／天的住院伙食补助费未超过省内工作人员出差伙食补助标准，故依照40元／天计算，扣除被告佘光定先行垫付的1000元予以确定；
6、鉴定费1900元，根据鉴定费发票确定。
上述损失共计91407.32元。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，原告向子林受被告佘光定雇请，在本县公坪镇学校拆除房屋，双方形成雇佣劳务关系，原告向子林在从事拆除房屋工作的过程中受伤，遭受人身损害，作为雇主的被告佘光定应当承担赔偿责任。被告佘光定在与被告花门公司签订劳务分包合同后，在明确约定安全责任由其承担的情况下，未向施工人员提供任何安全防护措施，也未按照分包合同的约定寻找合适人选，存在过错，原告向子林在从事拆除房屋的过程中，未注意安全，亦未考虑自身的身体因素，其本身存在一定过错，也应承担相应的责任。本院依据双方的过错程度酌情确认由原告承担20%的责任，被告佘光定承担80%的责任。原告因此次事故损失共计91407.32元，由原告自己承担18281.46元（91407.32元×20%），由被告佘光定承担73125.86元（91407.32元×80%）。对于原告认为被告花门公司为本案的赔偿义务人，被告花门公司是为逃避责任，将责任推卸给被告佘光定的主张，于法无据，因为原告向子林无法证实被告花门公司提供的2号证据系伪造或后期补签的，且被告佘光定对劳务分包及雇请原告的事实均无异议，同时，原告亦当庭认可是由被告佘光定雇请其做工，故本院对原告的主张依法不予支持。原告要求依照城镇标准计算其损失的诉请，因原告向子林向本院提供的证据形式不合法，无法证实原告居住及主要收入来源均来自城市，故本院依法不予采纳。原告要求误工期限、营养期、护理期以鉴定意见书为准的意见，根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十条、第二十一条、第二十四条之规定，本院依法不予采纳。原告要求被告承担营养费的诉请，因其无医嘱，故本院对原告的该项请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第一条第一款、第三款、第九条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第一百一十五条之规定，判决如下：
一、被告佘光定赔偿原告向子林各项损失共计73125.86元；
二、驳回原告向子林的其他诉讼请求。
上述赔偿款限在本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3503元，由被告佘光定负担1600元，由原告负担1903元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审 判 长 杨 彬
审 判 员 吴鹏程
人民陪审员 杨殿平
二〇一六年五月五日
书 记 员 曾 磊
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第九十八条：公民享有生命健康权。
第一百零六条：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
第一百三十四条：承担民事责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）赔偿损失；
（八）支付违约金；
（九）消除影响、恢复名誉；
（十）赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
《中华人民共和国侵权责任法》第三条：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条：承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第一条：因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医','2018-10-02
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