四川省富顺县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川0322刑初4号
公诉机关富顺县人民检察院。
被告人曹权，男，1966年8月18日出生于四川省富顺县，汉族，小学文化，无业，住四川省富顺县。1996年12月31日因犯流氓罪，被本院判处有期徒刑四年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年12月5日被执行逮捕，现羁押于富顺县看守所。
辩护人谭国君，四川顺安律师事务所律师。
富顺县人民检察院以富检公诉刑诉（2017）359号起诉书指控被告人曹权贩卖毒品一案，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。富顺县人民检察院检察员唐君出庭支持公诉，被告人曹权及其辩护人谭国君到庭参加诉讼。现已审理终结。
富顺县人民检察院指控，2017年10月22日15时许，桂某向被告人曹权购买了100元冰毒。2017年10月23日下午，桂某打电话给曹权要购买冰毒，当日16时许，二人在富顺县吉安庄桥头见面后，桂某将100元人民币交给曹权，曹权交给桂某一小包疑似冰毒，二人离开时即被民警抓获。民警当场从曹权身上查获一包疑似冰毒，重0.94克；一包疑似麻古共110粒及少量碎屑，重10.38克；从桂某身上搜出一袋疑似冰毒，重0.30克。经自贡市公安局物证鉴定所鉴定：查获的疑似毒品检材样本中均检测出甲基苯丙胺成分。被告人曹权的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议法院在七年至八年有期徒刑，并处罚金的幅度内对被告人曹权判处刑罚。
被告人曹权对指控的事实无异议，辩称自己只贩卖了少量冰毒，身上的麻古是假的不含毒品成分，是别人送给自己吸食的，不应计入贩卖毒品数量，请求从轻处罚。辩护人提出，被告人购买毒品是为了吸食，只贩卖了少量，建议法院对被告人从轻处罚并判处缓刑。
经审理查明，2017年10月22日14时59分，桂某与被告人曹权电话联系购买冰毒，当日15时15分，在富顺县吉安庄大桥处桂某用100元现金向被告人曹权购买了一小袋冰毒用于吸食。2017年10月23日16时4分，桂某给被告人曹权打电话说自己要买100元的“东西”，二人约定在富顺县吉安庄大桥桥头处交易，当日16时24分，桂某与朋友程某某一起到达富顺县“鸿运窗帘”邻近的吉安庄桥头转角处与曹权见面，桂某将一张100元的人民币交给曹权，曹权从身上摸出一小袋疑似冰毒给桂某。交易完成后，双方正准备离开时，被民警挡获。民警当场从曹权身上搜出一小包疑似冰毒，经称量重0.94克，一包疑似麻古共110粒及少量碎屑，经称量重10.38克，从桂某身上搜出一小袋疑似冰毒，经称量重0.30克。民警将二人带回富顺县公安局后，提取曹权、桂某的新鲜尿液用甲基安非他检测，结果均呈阳性。经自贡市公安局物证鉴定所鉴定，查获的疑似毒品检材中均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提供的并经庭审质证的下列证据证实：
1.受案登记表，证明2017年10月23日富顺县公安局治安大队在“鸿运窗帘”邻近的吉安庄大桥梯子转角处将正在进行毒品交易的犯罪嫌疑人曹权抓获，当场在曹权身上查获一小包疑似毒品和一包疑似麻古（约100粒），民警将其回带富顺县公安局，经提取曹权、桂某的新鲜尿液，用甲基安非他明检测均呈阳性。
2.立案决定书证明2017年10月23日富顺县公安局决定对曹权涉嫌贩卖毒品案立案侦查。
3.现场检查笔录，证明2017年10月23日下午16时许，富顺县公安局治安大队在工作中发现有人可能在富顺县富世镇吉安大桥头的大桥梯子转角处进行毒品交易，治安大队民警先行潜伏在“鸿运窗帘”门市内。约16时20分，“鸿运窗帘”邻近的大桥转角处出现一名身穿红色外衣、浅灰色内衣的男子和一名穿黑底白花上衣的短发“男子”，二人交谈几分钟后分别离开。之后民警在大桥梯坎上将红色上衣男子擒获，从其上衣内侧包内搜出一蓝色塑料袋，内装有疑似麻古的红色药丸约110粒，从其右侧前裤兜内搜出一透明小塑料袋和红色面值100元人民币（编号J7xxxxx），小塑料袋内装有疑似冰毒的白色晶体。同时将穿黑底白花衣服的“男子”抓获，从其身上搜出一小塑料袋，内装有疑似冰毒的白色粉末，另将和该“男子”同行的扎马尾的女子一并抓获。经询问，穿红色上衣的男子叫曹权，穿黑底白花的“男子”叫桂某，是女性，扎马尾的女子叫程某某，此次检查，采取了现场照相、现场摄像、提取等方法固定证据。
4.扣押决定书，证明2017年10月23日富顺县公安局对曹权的以下物品进行扣押：疑似麻古110颗，经称量10.39克；疑似冰毒0.94克；桂某购买毒品交给曹权的100元毒资。
5.人口信息，证明曹权的出生时间是1966年8月18日。
6.现场照片20张，分别证明2017年10月23日在富顺吉安大桥头，曹权、桂某被民警抓获后的情况，包括曹权、桂某现场指认用于交易的毒资和毒品；桂某指认向曹权购买的毒品；民警从曹权上衣口袋查获1袋蓝色包装疑似麻古；民警从曹权右侧裤兜查获1袋透明胶袋疑似冰毒；从曹权身上查获的现金；曹权指认随身查获毒品和现场出售的零包冰毒；查获毒品及包装物特征；曹权指认查获蓝色包装麻古的上衣荷包；曹权指认查获透明胶袋冰毒的右侧裤兜；曹权指认已交易给桂某的零包冰毒；曹权指认出售冰毒获得的100元面值毒资；桂某指认向曹权购买冰毒的100元面值毒资（编号J7xxxxx）。
7.称量、取样照片10张，证明曹权见证其随身查获疑似毒品称量过程:即疑似麻古110粒加碎屑称量净重10.38克，抽样送检6粒疑似麻古净重0.52克；曹权见证其随身查获疑似冰毒的称量过程，即疑似冰毒净重0.94克，全部送检；桂某见证被现场查获零包疑似冰毒称量过程，即疑似冰毒净重0.30克，全部送检。
8.手机通话清单，证明桂某（151XXXX）和曹权（139XXXXX）于2017年10月22日14时59分和15时14分两次通电话；2017年10月23日16时4分和16时24分两次通电话。
9.鉴定委托书及确认书，证明2017年10月25日富顺县公安局委托自贡市公安局物证鉴定所对查获曹权身上的疑似毒品麻古（1#检材，抽检6粒，0.52克）、疑似毒品冰毒（2#检材，抽检0.94克）、查获桂某身上的疑似毒品冰毒（3#检材，抽检0.30克）进行鉴定，确定1-3#检材抽样样品中是否含有毒品成分及种类。
10.鉴定文书，证明2017年10月27日自贡市公安局物证鉴定所对富顺公安局送检的疑似毒品检材样品中均检出甲基苯丙胺成分。
11.关于涉案人员“张三”的情况说明，证明关于本案中“张三”，由于曹权无法提供“张三”的更多信息，故民警无法核实“张三”的真实身份，无从查找此人。
12.曹权辨认笔录，证明2017年11月28日，曹权在12张不同照片中辨认出桂某就是2017年10月23日下午在吉安庄大桥向其购买100元冰毒的“假小子”。
13.桂某辨认笔录，证明2017年11月27日，桂某在12张不同的照片中辨认出曹权就是向其出售冰毒的“曹八”。
14.程某某辨认笔录，证明2017年11月27日，程某某在12张不同的照片中辨认出曹权就是2017年10月23日卖毒品给桂某的男子。
15.电子证据，证明公安机关对现场检查过程和称量的过程进行了全程录音录像。
16.行政处罚决定书，证明曹权于2017年10月23日因吸毒被富顺县公安局行政拘留10日。
17.证人桂某的证言，证明2017年10月23日下午4点过，她的毒瘾发了，她就用手机（151XXXX）打电话给卖毒品的曹八，曹八的电话是139X****，她对曹八说要买100元的“东西”，“东西”就是毒品，然后曹八说在吉安庄大桥“鸿运窗帘”旁的梯子处交易，随后她叫程某某一起去买毒品。到了约定地点后，曹八就将手里的一小袋冰毒交给她，她付给曹八一张百元的现金，然后各自离开，刚走几步就被公安抓住了。公安将她刚购买的冰毒搜出来，接着又从曹八的荷包内搜出100元现金，并拍了照，最后将曹八、她、程某某带到公安局。另外还证明2017年10月22日下午3点过左右，在相同的地点，她向曹八买过150元的冰毒。
18.证人程某某的证言，证明她和桂某是室友，一起租房住。2017年10月23日下午4点多，她听到桂某打电话，说让对方拿100元的东西，她听别人说桂某要吸毒，所以她猜桂某应该是买毒品。桂某让她一起去耍，于是她陪桂某到了吉安庄天桥楼梯处，之后见到一个50多岁、穿红色棉衣、米黄色裤子的男子和桂某接头，桂某付100元钱从该男子手里买了一小包白色胶口袋装的毒品。他们刚离开就被公安抓了。另外证明2017年10月23日中午，她见到桂某和杨涛、陈超在她们租住屋里吸食过冰毒等毒品。
19.被告人曹权的供述，证明2017年10月23日下午4点过，“假小子”（桂某）给他打电话，喊他找100元钱的“东西”，就是冰毒，并说一会儿到吉安庄大桥那里拿，然后他就走路到吉安庄大桥那里等“假小子”，一会儿假小子就和一个年轻女子来了。见面之后“假小子”就摸出一张红色100元面值的人民币给他，就是公安抓获的时候在他右侧裤兜单独放的那张，他同时也递给“假小子”一袋0.3克左右的冰毒。毒品刚交易完，就被公安抓了。他卖给“假小子”的冰毒是用一个很小的易封口透明塑料袋装的。三、四天前，他还卖过一次零包冰毒给“假小子”，也是100元，他卖过两次冰毒给“假小子”，但没有卖过毒品给其他人。他身上还有1袋蓝色塑料袋装的假麻古，1袋大包的塑料袋冰毒，上衣羽绒服口袋还有517元现金，假麻古不是毒品麻古，不含毒品成分。他的毒品是三、四天前向代寺的张三买的，当时用300元大概买了2克多，那袋假麻古是当时张三送他的，因为是假麻古，所以张三没收钱。另证明公安民警当面对他身上的疑似毒品进行了称重，麻古110颗、重10.38克，冰毒重0.94克。
上列证据，来源合法，与本案事实相关联，证据之间能相互印证，并能形成锁链，本院予以确认并采信为本案定案的根据。
本院认为，被告人曹权无视国家对毒品的管制法规，明知是毒品而故意贩卖的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人曹权交易时被查获的毒品数量11.62克应认定其贩毒的数量，依法应在七年以上有期徒刑，并处罚金的幅度内对被告人判处刑罚。关于被告人曹权辩称麻古是用于自己吸食不应计入犯罪数量的意见，经查，被告人曹权以贩卖为目的而非法收买毒品后又有偿转让，虽然没有卖完，但不影响其贩卖毒品的定性，其辩解意见本院不予采纳；辩护人建议对被告人曹权判处三年以下有期徒刑的意见与事实和法律不符，本院不予采纳；被告人曹权以贩养吸，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；被告人曹权有前科劣迹，酌情从重处罚；根据被告人的犯罪情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曹权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月5日起至2024年12月4日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。)
二、没收已扣押在案的涉案毒品，予以销毁；没收已扣押在案的赃款一百元，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹熙翔
审 判 员 曹丽萍
人民陪审员 邵成英
二〇一八年一月二十四日
书 记 员 李 莎
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。