江苏省泗洪县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)洪刑初字第0311号
公诉机关泗洪县人民检察院。
被告人赵建华，个体户。曾因犯流氓罪、强奸罪，于1996年6月14日被淮阴市中级人民法院判处有期徒刑九年，；又因犯拒不执行判决、裁定罪，于2011年4月7日被广州市萝岗区人民法院判处拘役四个月。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年2月7日被泗洪县公安局刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
被告人刘某，个体户。曾因犯盗窃罪，于1996年8月14日被本院判处有期徒刑三年。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年2月27日被泗洪县公安局取保候审。
被告人陶某，个体户。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年2月7日被泗洪县公安局取保候审。
被告人张某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年3月2日被泗洪县公安局取保候审。
泗洪县人民检察院以洪检诉刑诉（2015）266号起诉书指控被告人赵建华、刘某、陶某、张某犯开设赌场罪，于2015年6月26日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。泗洪县人民检察院指派检察员刘瑞呈出庭支持公诉，被告人赵建华、刘某、陶某、张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
泗洪县人民检察院指控：2014年4月至2015年2月，被告人赵建华与被告人刘某共同出资在泗洪县青阳镇水岸城邦开设“泗洪县天涯动漫商店”，并在其店内摆放赌博机供他人赌博，违法所得共计221520元。期间，被告人陶某、张某作为管理人员对该游戏室进行管理。2015年2月6日，泗洪县公安局在“泗洪县天涯动漫商店”查获捕鱼机、水果机、奔驰宝马机等机器共9台（41个机位）。经鉴定，该9台机器均为具有赌博功能的电子游戏设备件。案发后，被告人刘某、张某自动投案，如实供述了自己及同案犯的犯罪事实。被告人赵建华、陶某归案后如实供述了自己及同案犯的犯罪事实。针对上述指控，公诉人当庭宣读、出示了被告人供述、证人证言、检查笔录、辨认笔录、鉴定意见、案件查破经过等证据。公诉机关认为，被告人赵建华、刘某、陶某、张某以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。本案是共同犯罪。被告人赵建华、刘某是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陶某、张某是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人刘某、张某具有自首情节，被告人赵建华、陶某具有坦白情节，依法可以从轻处罚。请依法判处。
被告人赵建华辩称，其开设赌场行为不构成情节严重。
被告人刘某、陶某、张某均未提出实质性辩解。
经审理查明：2014年4月，被告人刘某向被告人赵建华讨要30万元债权，因被告人赵建华无力偿还，二人约定该30万元折算成被告人刘某在被告人赵建华在泗洪县青阳镇所开设的“泗洪县天涯动漫商店”中的股份，二人共同经营“泗洪县天涯动漫商店”。自2014年4月至2015年2月，被告人赵建华、刘某在所经营的“泗洪县天涯动漫商店”内使用捕鱼机、水果机、奔驰宝马机等赌博机器共9台（41个机位）供他人赌博，非法获利221520元。期间，被告人赵建华委派其妻子被告人陶某、被告人刘某委派被告人张某在店内进行日常管理。经宿迁市公安局认定，该9台机器均为具有赌博功能的电子游戏设备件。
另查明：案发后，被告人刘某、张某自动投案，并如实供述了自己及同案犯的犯罪事实；被告人赵建华、陶某归案后如实供述了自己及同案犯的犯罪事实。被告人刘某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。被告人刘某在侦查阶段退出违法所得15000元，在本院审理期间退出违法所得206520元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：被告人赵建华、刘某、陶某、张某在庭前均作过稳定的供述，其供述开设赌场的时间、地点、过程等情节与未到庭证人洪某等人的证言，会计凭证，前台支出明细，工资表，银行账目，扣押决定书等证据所证明的事实相互印证。暂扣款收据、缴款书，证实被告人刘某退赃情况；案件查破经过，证实被告人赵建华、刘某、陶某、张某归案情况；情况说明等，证实被告人刘某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人的事实；户籍证明，证实被告人赵建华、刘某、陶某、张某均达到完全刑事责任年龄的事实。上述证据，经法庭查证属实，来源合法，均具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人赵建华、刘某、陶某、张某以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。关于被告人赵建华提出其开设赌场行为不构成情节严重的辩解，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》规定，设置赌博机组织赌博活动，违法所得累计达到3万元以上的，应当认定为开设赌场情节严重。本案中，被告人赵建华等人设置赌博机组织赌博活动，违法所得达22万余元，应当认定为开设赌场情节严重。故对被告人赵建华该辩解，本院不予采纳。本案是共同犯罪。被告人赵建华、刘某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陶某、张某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人刘某、张某犯罪以后自动投案，并如实供述自己及同案犯的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人赵建华、陶某归案后如实供述自己及同案犯的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，属有立功表现，依法可予以从轻处罚。被告人刘某退出涉案全部违法所得，可酌情予以从轻处罚。综合以上量刑情节，决定对被告人赵建华予以从轻处罚，对被告人刘某、陶某、张某予以减轻处罚。根据被告人刘某、陶某、张某的犯罪情节及悔罪表现，依法均可对其宣告缓刑。被告人刘某退出的违法所得，予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十八条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人赵建华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金十二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月7日起至2018年11月6日止。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕）。
被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金八万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
被告人陶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金六千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人刘某退出的违法所得二十二万一千五百二十元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 崔永峰
审 判 员 邵成虎
人民陪审员 孔 旗
二〇一五年九月八日
书 记 员 张寒云
附录法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。