四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川13民终1107号
上诉人（原审被告）：王平，男，汉族，1966年3月24日出生，住四川省阆中市。
委托诉讼代理人：刘艺，四川卓别律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：韩勇，男，汉族，1970年1月15日出生，住四川省阆中市。
委托诉讼代理人：马洪琴，女，汉族，1969年10月23日出生，住四川省阆中市，系韩勇之妻。
委托诉讼代理人：罗义邦，阆中市老观法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：冯秋英，女，汉族，1954年7月10日出生，住四川省阆中市。
上诉人王平因与被上诉人韩勇、冯秋英提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省阆中市人民法院（2017）川1381民初4758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年03月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王平上诉请求：一、撤销原判，依法改判；二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实不清。冯秋英明知上诉人等施工人员不具备施工的技术和资质，更无安全施工的保障条件，为了节省建房开支，依然聘用上诉人等人为其施工，施工过程中，对房屋修建过程中存在的安全隐患视而不见。冯秋英存在主观过错，应当承担责任。上诉人与韩勇不存在雇佣关系，一审判决上诉人承担60%责任严重错误。二、韩勇在受伤三个月后即申请伤残等级鉴定，违反法定程序，应当进行重新鉴定。一审对韩勇主张的护理费、误工费、营养费、精神抚慰金等标准判决过高。
韩勇辩称：冯秋英是房屋的产权人也是受益人，冯秋英应当对韩勇的损害后果承担赔偿责任。一审法院对韩勇的责任划分过重，显失公平。王平的责任划分是公平的。
冯秋英辩称，韩勇在我家出的事，我还是有责任，但是我没有钱。发生事故时，我和王平都未在现场。
韩勇向一审法院起诉请求：1.王平、冯秋英向韩勇赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等共计116,484元；2.诉讼费由王平、冯秋英负担。
一审法院认定事实如下：2017年3月5日，韩勇受王平雇请在冯秋英家做边口梁时（因站立的木板未固定滑落）受伤，随即被送往阆中市人民医院住院治疗至2017年3月27日出院，用去医疗费14,882.26元。2017年3月28日韩勇在南充市医学院耳鼻喉头颈科检查，产生检查费382.94元，2017年4月28日在阆中市人民医院检查，产生检查费262元。2017年6月6日韩勇自行委托南充明澄司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所出具的南明司鉴所[2017]临鉴字225号《鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人韩勇中型开放性颅脑损伤，现遗留有智能及听力障碍，其伤残分别构成拾级、拾级伤残；2.建议给予后续医疗费4,500元；3.建议误工期评定为150天；护理期评定为45天，伤后前10天，每天需2人护理，后35天，每天需1人护理；伤后60天需额外补充营养。本次鉴定用去鉴定费2,600元。
同时查明，韩勇户籍地为四川省阆中市方山乡雪洞村7组2号，庭审中自述其长期在外从事粉刷工作。韩勇在冯秋英处做工期间，王平向韩勇按170元/天给付工资，庭审中韩勇认可其受伤后王平向其垫付费用11,500元，冯秋英建修房屋为一层，其与王平按施工面积以160元/㎡结算。
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任”之规定，王平雇请韩勇做工，王平与韩勇之间存在雇佣关系，应当对韩勇的损失承担赔偿责任。关于王平、冯秋英之间的法律关系问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”、《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条第一款“在村庄、集镇规划区内，凡建筑跨度、跨径或者高度超出规定范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及2层（含2层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。”、第二十三条“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”之规定，冯秋英修建房屋选任王平作为施工人，不存在过错，不应承担责任。韩勇所受损失认定：1.医疗费韩勇主张15,527.2元，结合其提供的相关票据及病历，予以支持；2.误工费韩勇主张22,500元，参照2016年度建筑业平均工资44,151元/年计算，支持18,396.25元；3.护理费，韩勇主张5,500元符合法律规定；4.营养费660元，予以支持，对其主张的额外60天营养费1,200元不予支持；5.残疾赔偿金，韩勇户籍类型为农村居民家庭户，同时庭审中提供的证据尚不足以证明其所受损失应当按照城镇标准计算，按照本地上一年度农村居民人均可支配收入计算，支持11,203元/年×20年×11%=24,646.6元；6.精神损害抚慰金韩勇主张5,000元，符合法律规定，予以支持；7.住院伙食补助费660元，符合法律规定，予以支持；8.交通费500元，符合法律规定，予以支持；9.鉴定费2,600元，依据鉴定费票据予以支持；10.续医费4,500元，依据鉴定意见予以支持。上述费用合计77,990.05元。根据本次事故的发生，结合各方当事人的过错程度，酌定由韩勇对其所受损失自行承担40%的责任即31,196.02元，王平承担60%的责任即46,794.03元，扣减王平已垫支的11,500元，其还应向韩勇赔偿35,294.03元。判决如下：一、王平于本判决生效后十五日内向韩勇赔偿35,294.03元；二、驳回韩勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1315元，由韩勇负担435元，王平负担880元。
二审经审理查明：一审庭审中，法庭向王平释明是否对韩勇自行委托的鉴定结论申请重新鉴定，王平明确表示对鉴定结论无异议，不申请重新鉴定。
二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
本案中，冯秋英将其房屋交由王平建设，包工不包料，冯秋英按照160元/㎡向王平进行结算，修建房屋需要的搅拌机等设备系王平提供。韩勇受王平邀请到冯秋英工地做工，韩勇的劳动报酬由王平按照170元/天给付。据此，王平与冯秋英之间符合承揽关系的法律特征，王平与韩勇之间系雇主与雇员的法律关系。韩勇在为王平提供劳务过程中受伤，王平作为雇主应当承担赔偿责任。王平作为冯秋英房屋的承包人，在施工过程中疏于监管、未采取必要的安全保障措施和必要的安全设施导致本次事故发生，存在较大过错，依法应承担主要责任。冯秋英作为该工程的发包人，在工程发包选任时应当审查承包人是否具有相应的资质或具备从事该行业的相应能力，但王平没有按有关规定办理施工资质审批手续，冯秋英没有尽到谨慎审查和必要的注意义务，选任上存在疏忽大意的过失，该行为也是造成事故发生的原因之一，存在一定的过错，依法应当对事故承担相应的赔偿责任。韩勇在从事劳务过程中，特别是在从事高空作业时，更应具备自身安全注意义务，因其在施工过程中疏于安全防护、未尽到充分的安全注意义务，对事故的发生也存在一定的过失，依法应当承担相应的责任。根据当事人过错大小和原因力比例以及本案损害后果，本院确定王平承担50%的责任，冯秋英承担10%的责任，韩勇自行承担40%的责任。根据审理查明的事实，一审庭审中，法庭向王平释明是否对韩勇自行委托的鉴定结论申请重新鉴定，王平明确表示对鉴定结论无异议，不申请重新鉴定。王平现上诉要求重新鉴定的请求不予支持。一审法院确定本案的赔偿项目和计算标准适当，本院予以确认。韩勇因本次事故产生的赔偿金额为77990.05元，王平承担50%的责任为38995.03元，扣减王平已经垫付的11500元，王平还应向韩勇给付27495.03元。冯秋英承担10%的责任为7799.01元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：
一、撤销四川省阆中市人民法院（2017）川1381民初4758号民事判决；
二、王平于本判决生效后十五日内给付韩勇赔偿款27495.03元；
三、冯秋英于本判决生效后十五日内给付韩勇赔偿款7799.01元；
四、驳回韩勇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取1315元，由韩勇负担435元，王平负担792元，冯秋英负担88元；二审案件受理费1315元，由王平负担1183元，冯秋英负担132元。
本判决为终审判决。
审判长 陈智慧
审判员 唐晓兰
审判员 陈国兵
二〇一八年四月十一日
书记员 唐 萍