温州市中级人民法院诉讼文书拟稿纸
案号（2010）浙温民终字第575号
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拟稿人
××××年××月××日
诉 讼 文 民 事 判 决 书
书标题
浙江省温州市中级人民法院
民事判决书
（2010）浙温民终字第575号
上诉人（原审原告）张某甲。委托代理人黄某某。
被上诉人（原审被告）姜某。
委托代理人李某某。
上诉人张某甲因离婚纠纷一案，不服温州市鹿城区人民
法院（2009）温乙初字第652号民事判决，向本院提起上诉。
本院于2010年4月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现
已审理终结。
原判认定，原、被告于1993年自由恋爱，1995年1月26日
登记结婚，××××年××月××日生育一子张某乙。后因双方性格不合
，经常为家某生活琐事发生争吵，2008年12月夫妻分居生活至
今。婚后共同财产有：坐落温州市鹿城区南浦住宅区××大厦
××室房屋××（××号：674-9-
56），建筑面积185.09平方米、鹿城区温甲184号大鹏组团10
幢509室房屋一套（地号：1-09850011-96-
56），建筑面积77.32平方米、江某某常熟市创梦世纪某某6幢
1单元3002室房屋一套（地号：56950121-
177），建筑面积141.15平方米及世纪某某1号地下车库115号
停车位使用权；登记为原告张某甲所有的浙c.0j555宝马750轿
车一辆和苏e.dh397广本轿车一辆、登记为被告姜某所有的
浙c.53177威驰轿车一辆和浙c.0r652奥迪a4轿车一辆；原告张
某某银行存款及股票有：工商银行常熟支行存款2138.32元、
常熟市农村商业银行存款217624.41元、农某某行常熟市支行
存款102628.48元，股票价值人民币1829627.28元，合计人民
币2152018元。被告姜某银行存款及股票有：农某某行温州分行存款20万元、交通银行温州支行存款10万元、建设银行温
州分行存款50000元，股票价值人民币157569元，合计人民币5
07569元。婚姻关系存续期间承租坐落江某某常熟市金谷布匹
市场616-
617门市部店面两间的经营使用权。在诉讼中，原、被告经竞
价一致确认上述共同财产价值是：南浦某某1501室房屋一套及
室内财物价值人民币425万元、温甲184号大鹏组团10幢509室
房屋一套及室内财物价值人民币96万元、常熟市创梦世纪某某
6幢1单元3002室房屋一套及世纪某某1号地下车库115号停车位
使用权价值人民币102万元；浙c.0j555宝马750轿车一辆价值
人民币120万元、浙c.53177威驰轿车一辆价值人民币5万元、
浙c.0r652奥迪a4轿车一辆价值人民币23万元、苏e.dh397广本
轿车一辆价值人民币15万元。双方一致分割意见是：上述三套
房屋及停车位一个、浙c.53177威驰轿车一辆、浙c.0r652奥迪
a4轿车一辆、苏e.dh397广本轿车一辆归被告姜某所有，由
被告支付原告张某甲财产折价款。原、被告一致承认债务：原
告张某甲尚欠深圳发展银行温州分行浙c.0j555宝马750轿车按
揭贷款人民币692080.56元；被告姜某尚欠常熟市农村商业
银行常熟市创梦世纪某某6幢1单元3002室房屋按揭贷款人民币
395725.24元。
原判认为，婚姻以夫妻感情为基础。原告张某甲以夫妻
感情破裂为由要求离婚，被告姜某同意离婚，符合法律规定
，本院予以准许。对于婚生儿子的抚养，考虑到儿子的意愿和
有利于其生活稳定及健康成长，原、被告一致同意由原告张某甲负责抚养教育，被告支付子女抚养费，法院予以许可。婚后
共同财产坐落温州市鹿城区南浦住宅区××大厦××室房屋×
×（××号：674-9-
56）及室内财物，建筑面积185.09平方米、鹿城区温甲184号
大鹏组团10幢509室房屋一套（地号：1-09850011-96-
56）及室内财物，建筑面积77.32平方米、江某某常熟市创梦
世纪某某6幢1单元3002室房屋一套（地号：56950121-
177），建筑面积141.15平方米及世纪某某1号地下车库115号
停车位使用权、浙c.53177威驰轿车一辆、浙c.0r652奥迪a4轿
车一辆、苏e.dh397广本轿车一辆，总价值为人民币6660000元
，归被告姜某所有和使用，被告姜某支付原告张某甲财产
折价款人民币3330000元，原、被告已达成一致协议，法院予
以许可。浙c.0j555宝马750轿车一辆，价值人民币120万元，
考虑到一直由原告使用并登记在原告名下，归原告张某甲所有
为妥，由原告支付被告财产折价款人民币60万元，上述财产折
价款相抵，被告应支付原告财产折价款人民币2730000元。婚
后共同存款及股票，尚在原告张某甲处有价值人民币2152018
元，在被告姜某处有价值人民币507569元，合计人民币2659
587元，原、被告应共同分割，原告应支付被告共同存款人民
币822224元。婚后共同债务：被告姜某欠常熟市农村商业银
行房屋按揭贷款人民币395725.24元，原告张某甲欠深圳发展
银行温州分行汽车按揭贷款人民币692080.56元，原、被告应
共同偿还，被告姜某名下的房屋按揭贷款由被告负责偿还，
原告张某甲名下的汽车按揭贷款由原告负责偿还，被告支付原告债务差额款人民币148176元。对于婚姻关系存续期间以原告
张某甲名义承租的坐落江某某常熟市金谷布匹市场616-
617门市部店面两间的经营使用权，因涉及到第三方所有权人
的利益，故以另案处理为妥。对于原、被告主张的其他债务，
因证据不足，法院不予采纳。依照《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条第二款、第三十六条第二款、第三十九条第一款、
第四十一条的规定，判决如下：一、
准予原告张某甲与被告姜某离婚。二、婚生儿子张某乙由原告
张某甲负责抚养教育，被告姜某于该判决生效之日起，每月
支付原告张某甲儿子抚养教育费人民币600元，至儿子独立生
活时止。三、婚后共同财产：坐落温州市鹿城区南浦住宅区×
×大厦××室房屋××（××号：674-9-
56）及室内财物、鹿城区温甲184号大鹏组团10幢509室房屋一
套（地号：1-09850011-96-
56）及室内财物、江某某常熟市创梦世纪某某6幢1单元3002室
房屋一套（地号：56950121-
177）及世纪某某1号地下车库115号停车位使用权、浙c.53177
威驰轿车一辆、浙c.0r652奥迪a4轿车一辆、苏e.dh397广本轿
车一辆归被告姜某所有和使用；浙c.0j555宝马750轿车一辆
，归原告张某甲所有；被告姜某支付原告张某甲财产折价款
人民币2730000元。四、婚后共同存款及股票价值人民币26595
87元，其中在被告姜某处价值人民币507569元，归被告姜某
某所有；其余归原告张某甲所有，原告张某甲支付被告姜某
存款及股票折价款人民币822224元。五、婚后债务：欠深圳发展银行温州分行汽车按揭贷款人民币692080.56元，由原告张
某某负责偿还；欠常熟市农村商业银行房屋按揭贷款人民币39
5725.24元，由被告姜某负责偿还；原、被告对上述债务互
负连带偿还责任；被告姜某支付原告张某甲偿还债务款人民
币148176元。六、上述需要履行支付的款项，均于该判决生效
之日起十日内履行完毕。七、驳回原告张某甲的其他诉讼请求
。如果未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍
支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币28483元，
由原、被告各半负担。
宣判后，张某甲不服原审判决，提起上诉称：原判法院
在双方已经对财产和债务的处理达成协议，并且已经生效的情
况下，没有行使释明权，直接要求双方对财产进行竞价，程序
严重违法。上诉人与被上诉人于2009年2月26日签订的离婚协
议书依法成立，对双方当事人具有法律约束力，财产分割应当
以双方的离婚协议书为依据。原审法院在被上诉人姜某对《
离婚协议书》的效力问题及对财产分割约定提出异议时，没有
行使释明权告知以夫妻财产约定纠纷为案由另案处理，中止本
案的审理，而是以上诉人的诉讼请求与《离婚协议书》不一致
为由对该协议不予认定，于法无据，违反证据规则，属于程序
严重违法。原审法院在上诉人提出分割常熟市协诚纺织贸易有
限公司股权时，没有行使释明权告知张某甲要增加诉讼请求，
而以没有账本等理由告知上诉人另案处理错误，违法了法官不
得拒绝审判的基本原则。上诉人认为离婚的原因是被上诉人有第三者，该事实由婚生儿子的谈话可以证明，被上诉人具有严
重的过错行为，原审法院对财产判决时，没有照顾无过错方和
抚养未成年人方某某，违反法律规定。上诉人帐户股票在起诉
时已经出售，款项已全部用来支付离婚协议书约定由上诉人负
责偿还的债务，在原审期间上诉人已对该笔财产的流向作出说
明，支付门市部租金、还借款利息及生活支出，该部分现金已
经为共同财产和生活支出，不应当再作出分割。同时原审法院
以2009年2月16日作为确定财产价值期间，而确定债务的时间
却为2009年5月份，宝马轿车按揭贷款余额就相差115890元，
该贷款余额应计算至2009年1月20日，为807970元。原审认定
常熟市协诚纺织贸易有限公司于2008年4月份向常熟农村商业
银行借款100万元系由上诉人于2009年3月5日从温州市协成鞋
材有限公司245万元借款中予以偿还，但没有认定该借款中的1
00万元属于共同债务，属于漏判，该100万元应认定为夫妻共
同债务，由双方各半分担。常熟市金谷布匹市场616-
617门市部经营权归上诉人所有已经双方当事人竞价，该经营
权属于使用权并不影响所有人利益，原判不予处理不当。综上
，请求撤销温州市（2009）温乙初字第652号民事判决书第三
、四、五、六、七项；判决温州鹿城区南浦某某1501室房产所
有权、江某某常熟市创梦世纪某某6幢1单元3002室房产所有权
及创梦世纪某某地下停车位使用权、小轿车浙c.0j555所有权
、小轿车苏e.dh397所有权、汽车浙c.53177所有权归上诉人所
有；依法驳回分割2152018元现金（包括股票价值）一半归被
上诉人所有的请求；依法分割常熟市协诚纺织贸易有限公司股权；判决确认上诉人向温州市协成鞋材有限公司245万元借款
中100万元属于某妻共同债务，由双方各半承担；判决原常熟
市金谷布匹市场616-
617门市部经营权以38万元价格归被上诉人所有；本案一审、
二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人姜某辩称：原判认定事实正确，程序合法，2
009年2月16日的离婚协议书约定该协议在办理离婚手续后生效
，后来双方一直未到民政部门办理离婚手续，所以该协议关于
某妻共同财产分割的约定也就不可能生效，且上诉人在原审诉
讼请求中已经自己否定了协议内容，原判对该协议不予认定正
确。原审法院采取竞价方式处理共同财产体现了对双方当事人
权利及意愿的充分尊重，不仅合法而且合理。对常熟市协诚纺
织贸易有限公司资产，虽然上诉人在原审提出分割股权，但是
由于双方无法提供账目，公司资产无法审计，原审法院建议另
案处理，双方均表示同意。常熟市金谷布匹市场616-
617门市部经营权因涉及第三方某某，原判决定另案处理亦属
妥当。上诉人诉称股票出售款项已全部用来支付债务没有任何
根据。上诉人在原审主张的645万元债务并非用于家某共同生
活，上述债务均发生在双方分居生活及离婚诉讼期间，均是上
诉人个人名义借取，被上诉人并不知情，该债务不管是否真实
存在，都不能认定为夫妻共同债务。综上，请求驳回上诉，维
持原判。
在二审期间，上诉人提供了证据一借款协议书、证据二
温丙行转账凭证、证据三银行卡交易明细、证据四电汇凭证、证据五还贷证明单、证据六常熟市协诚纺织贸易有限公司工商
查询资料，以证明上诉人2009年3月5日向温州市协成鞋材有限
公司借款245万元中的100万元用于归还常熟市协诚纺织贸易有
限公司的债务，应认定为夫妻共同债务；提供了证据七房屋租
赁合同、证据八江某某常熟市通用发票以证明上诉人上诉人股
票转让款中的184000元用于支付常熟市金谷布匹市场616-
617门市部租金。上述证据经被上诉人质证认为：上述证据不
是二审的新证据，都形成于2009年3月份后，当时双方已经分
居提起离婚诉讼，这些证据无论真实与否，均与被上诉人无关
，不能认定为共同债务；常熟市协诚纺织贸易有限公司的财产
与姜某的个人财产是独立的。本院认为，上诉人提供的证据
除张某甲银行卡交易明细单和房屋租赁合同、发票属于二审新
提供的证据，其他五份证据属于已经原审举证、质证、认证的
证据，原判已对该组证据进行认定，认定该组证据能够证明上
诉人的还款事实，被上诉人对此未提起上诉提出异议。故二审
认定：结合上诉人二审提供的银行交易明细单，可以证明上诉
人2009年3月5日向温州市协成鞋材有限公司借款的245万元中
的100万元已汇入常熟农村商业银行，用于归还常熟市协诚纺
织贸易有限公司2008年4月21日的借款，该公司系以被上诉人
姜某名义创办的一人独资公司。上诉人提供的房屋租赁合同
及发票系原审庭审前形成，上诉人在原审期间无正当理由未提
供，且常熟市金谷布匹市场616－617店面经营使用权，原判未
予处理，该两份证据的证明对象涉及该处店面经营权益的处分
，故本院对该两份证据在本次诉讼中不予审查认定。在二审期间，被上诉人未提供新的证据。
经审核原判认定的证据，本院对原判认定的事实予以确
认。另认定，上诉人2009年3月5日向温州市协成鞋材有限公司
借款的245万元中的100万元已汇入常熟农村商业银行，用于归
还常熟市协诚纺织贸易有限公司2008年4月21日的借款。
本院认为，针对当事人二审争议的主要焦点，本院分别
认定如下：
一、原判以竞价方式处分夫妻共同财产是否存在程序违
法。根据相关法律和司法解释规定，离婚时，当事人可以协商
处理夫妻共同财产，离婚协议中关于财产分割的条款或者因离
婚就财产分割达成的协议对当事人具有法律约束力。但是婚内
离婚协议并不是一经成立就生效，当事人达成一揽子协议的目
的是为了能自愿登记离婚，所以其对于财产分割的约定一般应
在登记离婚后生效。本案当事人虽然在起诉前达成自愿离婚协
议书，对财产分割达成协议，但双方在协议书中就已约定该协
议办理离婚手续后生效，后因当事人未能自愿办理离婚登记手
续，该协议对双方并无约束力。况且即使协议生效，法律也未
禁止当事人对已达成的协议进行重新协商变更，上诉人在提起
离婚时就已改变该协议的约定，其诉讼请求已经超出了协议约
定，并不是仅要求被上诉人履行协议约定的财产分割义务。在
原审期间双方以竞价的方式对有关财产处分达成协议，这属于
当事人对自己诉讼权利的处分，法院无权也无需进行释明，原
判对当事人达成的协议予以许可正确。所以，上诉人上诉主张
该协议受合同法调整，一经成立就生效没有法律和合同依据。同理对于常熟市协诚纺织贸易有限公司的处置涉及到该公司的
债权债务等帐目，原审已征求双方意见，双方同意另案处理，
原判据此未在本案中一并予以处理并无不当。常熟市金谷布匹
市场616－617两间店面经营权是以上诉人名义承租，在离婚期
间由上诉人负责经营，虽然被上诉人在原审期间曾竞价38万元
要求取得经营权，但该店面是按年承租，现今年租期即将届满
，被上诉人在二审表示不愿意再以原竞价价格承受该处店面经
营权，故二审也不予一并处理，对该处店面的收益和损失，当
事人可另行处理。另外，上诉人在原审庭审中虽然曾主张被上
诉人对婚姻破裂存在过错，但直至二审庭审结束前均未提供证
据，故对其该主张不予支持。故原判审理程序合法，上诉人主
张原判程序违法，于法无据，本院不予支持。
二、上诉人出售股票所得的现金是否已用于家某共同开
支，是否还应作为夫妻共同财产分割。在原审期间，上诉人主
张自己股票帐户出售所得的现金已全部用于生产生活支出，但
未说明具体的合理用途，更未提供任何证据予以证明。在二审
期间虽然提供了一份支付184000元租金的证据，但由于该店面
经营权另案处理，本院对该证据未予审查认定，所以至二审庭
审结束上诉人仍然未能提供证据证明该笔款项的具体用途，原
判认定上诉人拥有的现金2152018元应作为夫妻共同财产分割
正确。另外，由于当事人是在2009年4月29日法院主持调解时
，对相关财产进行竞价处置，原判以2009年5月20日为截止日
计算按揭贷款余额亦属合理。
三、上诉人向温州市协成鞋材有限公司借款245万元中的100万元是否应作为夫妻共同债务分担。由于原判对上诉人提
供的用于证明其偿还常熟市协诚纺织贸易公司的100万元贷款
的证据已予以认定，被上诉人亦无异议，结合上诉人在二审期
间提供的新证据，已经形成完整的证据链，足以证明上诉人向
温州市协成鞋材有限公司借款的245万元中的100万元是用于归
还常熟市协诚纺织贸易公司2008年4月的银行贷款，属于以新
债偿还旧债。该公司属于于被上诉人在婚姻存续期间创办的个
人独资公司，不管其资产是否独立，对本案上诉人和被上诉人
而言，该笔借款均应作为夫妻共同债务分担，故原判对该100
万元债务未予认定分担属于漏判，二审予以加判。
综上，原判除对上诉人向温州市协诚鞋材公司借款245万
元中的100万元未予认定为夫妻共同债务不当，二审予以纠正
外。其他实体处理妥当，审判程序合法，二审予以维持。上诉
人的其他上诉请求缺乏证据证明，与事实法律不符，本院不予
支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第
一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持温州市鹿城区人民法院（2009）温乙初字第652
号民事判决；
二、确认上诉人张某甲2009年3月5日向温州市协成鞋材
公司借款245万元中的100万元属于某妻共同债务，由上诉人张
某某负责偿还，被上诉人姜某于本判决生效之日起十日内支
付上诉人张某甲50万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审受理费4300元，由上诉人张某甲和被上诉人姜某
各半负担。
本判决为终审判决。
审判长戴真
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"上诉人李翠娥、张晓萍、李军兰、张伟、马维军因诉兰州市住房保障和房产管理局不履行法定职责一案行政裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2018-07-12\\\\\",\\\\\