浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)浙0303刑初970号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈某，女，1975年4月17日出生于浙江省温州市，无业，住温州市龙湾区，系被害人。
诉讼代理人郭庆安（特别授权），浙江南越律师事务所律师。
被告人贾辉，男，1988年9月20日出生于湖南省麻阳苗族自治县，苗族，小学文化程度，务农，住麻阳苗族自治县。曾因犯故意伤害罪、开设赌场罪于2011年1月25日被湖南省怀化市中级人民法院判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币20000元，2016年7月18日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪于2017年6月12日被刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
被告人夏剑雷，曾用名夏君，男，1984年11月4日出生于浙江省温州市，汉族，高中文化程度，务工，住温州市龙湾区。因涉嫌故意伤害于2017年5月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
被告人陈欣，男，1977年9月22日出生于浙江省温州市，汉族，初中文化程度，无业，住温州经济技术开发区。曾因赌博于2008年3月14日被温州市公安局龙湾区分局决定罚款人民币500元；因赌博于2011年5月6日被温州市公安局龙湾区分局决定行政拘留二日；因赌博于2017年5月26日被温州市公安局龙湾区分局决定行政拘留五日；因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月8日被台州市公安局路桥分局刑事拘留，同年6月14日被取保候审。现因涉嫌犯故意伤害罪于2017年6月14日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人吴立，浙江瀛瓯律师事务所律师。
被告人舒海波，男，1988年1月1日出生于湖南省麻阳苗族自治县，苗族，初中文化程度，务工，住麻阳苗族自治县。曾因犯贩卖毒品罪于2009年10月27日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；因犯故意伤害罪于2014年11月24日被本院判处有期徒刑二年；因犯故意伤害罪于2015年1月28日被本院判处有期徒刑一年二个月，与原犯故意伤害罪被判处的有期徒刑二年并罚，决定执行有期徒刑二年十个月，2017年2月2日刑满释放。现因涉嫌故意伤害于2017年5月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
被告人张辉鸿，曾用名张绍辉，男，1982年8月23日出生于湖南省麻阳苗族自治县，苗族，初中文化程度，无业，住麻阳苗族自治县。曾因犯抢劫罪、盗窃罪于2000年10月12日被本院分别判处有期徒刑三年、并处罚金人民币1000元，有期徒刑六个月、并处罚金人民币1000元，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币2000元；因犯故意伤害罪于2005年5月20日被本院判处有期徒刑四年六个月，2008年8月18日刑满释放。现因涉嫌故意伤害于2017年5月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉〔2017〕983号起诉书指控被告人贾辉、夏剑雷、陈欣、舒海波、张辉鸿犯故意伤害罪，于2017年10月9日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人陈某向本院提起附带民事诉讼。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员孙某1出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人陈某及其诉讼代理人郭庆安，被告人贾辉、夏剑雷、陈欣、舒海波、张辉鸿及辩护人吴立到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2017年3月23日，被告人夏剑雷、陈欣因为与被害人陈某之间存在借款纠纷，并且陈某对陈欣进行辱骂而引发双方矛盾。夏剑雷遂提议教训陈某，由陈欣打电话打听到陈某的下落，夏剑雷打电话纠集被告人张辉鸿、舒海波，舒海波又纠集被告人贾辉等人。后陈欣驾车送夏剑雷、张辉鸿等人去购买了三根伸缩铁棍和一瓶辣椒水喷剂，并接上其他人员。上述人员会合后，由陈欣驾车将夏剑雷、张辉鸿、舒海波、贾辉等人送至陈某所在的龙湾区瑶溪街道黄山村上岙山脚下，随后，陈欣叫了一辆白色荣威轿车过来，夏剑雷、张辉鸿、舒海波、贾辉等人将伸缩铁棍、辣椒水喷剂以及陈欣车上的两根棒球棒等工具搬至该辆白色荣威轿车上，陈欣先驾车离开。当日下午4时许，陈某和朋友从上岙山上下来时，由夏剑雷对陈某进行指认后，贾辉持伸缩棍对陈某进行殴打，致陈某头部、腰部等处受伤，张辉鸿、舒海波在现场手持棒球棒并用言语威胁制止其他人员劝架。经法医鉴定，陈某损伤程度为轻伤二级。
2017年5月18日，被告人夏剑雷、舒海波、张辉鸿被公安机关抓获归案；2017年6月12日，被告人贾辉被公安机关抓获归案；2017年6月15日，被告人陈欣被公安机关抓获归案。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人贾辉、夏剑雷、陈欣、舒海波、张辉鸿的行为已构成故意伤害罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，予以判处。被告人贾辉、舒海波系累犯，依法应从重处罚。被告人陈欣、张辉鸿、舒海波系从犯，依法应减轻处罚。被告人贾辉、夏剑雷、陈欣、张辉鸿、舒海波有坦白情节，依法可从轻处罚。建议对被告人贾辉在有期徒刑一年至一年六个月，对被告人夏剑雷在有期徒刑十个月至一年四个月，对被告人舒海波在有期徒刑七个月至一年一个月，对被告人陈欣、张辉鸿在有期徒刑六个月至一年的幅度内判处刑罚。
附带民事诉讼原告人陈某就民事部分诉请本院判令被告人贾辉、夏剑雷、陈欣、张辉鸿、舒海波赔偿医疗费7918元、误工费18796元、住院伙食补助费330元、护理费9398元、营养费1800元、交通费1500元、鉴定费1900元，共计41642元，并就其诉讼请求提供了医疗门诊收费票据、医疗住院收费票据、住院费用汇总清单、医疗证明书、司法鉴定意见书及浙江增值税普通发票、人口信息等证据。
被告人贾辉、夏剑雷、舒海波、张辉鸿对指控事实无异议，被告人贾辉、舒海波、张辉鸿就民事部分请求法院依法判处，被告人夏剑雷辩称陈某系无业人员，无需赔偿误工费。
被告人陈欣对指控事实无异议，就民事部分请求辩称陈某系无业人员，无需赔偿误工费。其辩护人提出：1、被害人存在一定过错；2、陈欣系从犯，参与程度低，非提议者、纠集者，对伤害后果预计不足；3、陈欣有坦白情节。综上，提请法庭对陈欣从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2017年3月23日，被告人夏剑雷、陈欣因与被害人陈某之间存在债务纠纷，并且陈欣遭到陈某辱骂,夏剑雷遂提议教训陈某，由陈欣打电话打听到陈某的下落，夏剑雷打电话纠集被告人张辉鸿、舒海波，舒海波又纠集被告人贾辉。后陈欣驾车送夏剑雷、张辉鸿等人去购买了三根伸缩铁棍和一瓶辣椒水喷剂，并接上其他人员。上述人员会合后，陈欣驾车将夏剑雷、张辉鸿、舒海波、贾辉等人送至陈某所在的温州市龙湾区瑶溪街道黄山村上岙山脚下。随后，陈欣叫了一辆白色荣威轿车过来，夏剑雷、张辉鸿、舒海波、贾辉等人将伸缩铁棍、辣椒水喷剂以及陈欣车上的两根棒球棒等工具搬至该荣威轿车上，陈欣为不受牵连先驾车离开。当日下午4时许，陈某和朋友从山上下来时，夏剑雷对陈某进行指认，贾辉持伸缩棍对陈某进行殴打，致陈某头部、腰部等处受伤，张辉鸿、舒海波在现场手持棒球棒并用言语威胁制止其他人员劝阻。经鉴定，陈某损伤程度为轻伤二级。
2017年5月18日，被告人夏剑雷、张辉鸿、舒海波被公安机关抓获。同年6月12日，被告人贾辉被公安机关抓获。同月14日，被告人陈欣被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人贾辉、夏剑雷、陈欣、舒海波、张辉鸿的供述及辨认笔录，证明夏剑雷、陈欣因赌债与陈某产生纠纷，夏剑雷提议并纠集张辉鸿、舒海波教训陈某，舒海波又纠集了贾辉。陈欣问到陈某下落后，开车送上述人员购买械具并送至案发地点，另叫车辆接应后先行离开。后经夏剑雷指认，贾辉持伸缩棍打伤陈某，张辉鸿、舒海波制止现场其他人员劝架。
2、被害人陈某的陈述及辨认笔录，证明其因之前和陈欣、夏剑雷的矛盾，被从一辆白色轿车上下来的五、六人用钢管、伸缩铁棍打伤。
3、证人孙某2、何某、崔某的证言及辨认笔录，证明其和陈某下山时，后方驶来一辆白色荣威轿车停在面前，有五、六人从车上下来，其中二、三人用钢管将陈某打伤。
4、搜查笔录、扣押清单及照片，证明公安机关在抓获张辉鸿、舒海波时从宾馆房间内扣押作案工具伸缩棍三根及辣椒水一瓶。
5、法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明陈某的伤势情况。
6、抓获经过，证明贾辉、夏剑雷、陈欣、张辉鸿、舒海波的到案过程。
7、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、罪犯档案资料，证明贾辉、陈欣、舒海波、张辉鸿的前科劣迹情况。
8、人口信息，证明贾辉、夏剑雷、陈欣、舒海波、张辉鸿的身份情况。
另查明：附带民事诉讼原告人陈某受伤后于2017年3月23日至同年4月3日在温州市龙湾区第一人民医院住院治疗。在审理过程中，陈某向本院申请进行伤残等级及“三期”鉴定，本院指定由温州天正司法鉴定所进行鉴定。该所于2017年11月8日作出鉴定：1、陈某系被人殴打致腰椎3、4右侧横突骨折及右侧额部头皮下血肿，其损伤及后遗症构不上残疾；2、误工期限评定为120日、护理期限评定为60日、营养期限评定为60日（均从受伤之日计算）。陈某所支出的各项费用和经济损失为：医药费7918元、住院伙食补助费330元（以请求30元/天为标准，计算11天）、误工费18795元（以2016年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资56385元为标准，计算120天）、护理费9398（以2016年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资56385元为标准，计算60天）、营养费1800元（以请求30元/天为标准，计算60天）、交通费600元（酌情考虑），鉴定费1900元，共计40741元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人陈某向本院提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：门诊收费票据、住院费用清单、住院病历、医疗证明书、司法鉴定意见书及鉴定收据、人口信息。
本院认为，被告人夏剑雷、陈欣、贾辉、舒海波、张辉鸿结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人贾辉、夏剑雷、陈欣在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人舒海波、张辉鸿在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。被告人贾辉、夏剑雷、陈欣、舒海波、张辉鸿能如实供述罪行，依法可从轻处罚。被告人陈欣有劣迹，被告人张辉鸿有前科，酌情从重处罚。被告人贾辉、舒海波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再故意犯应当被判处有期徒刑之罪，是累犯，依法应从重处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。被告人陈欣在共同犯罪中的作用比被告人夏剑雷较小，但系本案起因者之一，并有打探被害人下落、提供车辆接送同案犯等行为，不宜认定为从犯，对控辩双方所提从犯意见不予采纳。被告人陈欣有赌博劣迹，且未赔偿被害人经济损失，不宜适用缓刑，对辩护人所提缓刑意见不予采纳。辩护人提出的其他意见合法有据，予以采纳。因被告人贾辉、夏剑雷、陈欣、舒海波、张辉鸿结伙实施的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人陈某的合理经济损失人民币40741元依法应当由被告人贾辉、夏剑雷、陈欣、舒海波、张辉鸿承担赔偿责任。被告人夏剑雷、陈欣所提误工费意见有悖法律规定，不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人贾辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月12日起至2018年8月11日止。）
二、被告人夏剑雷犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月18日起至2018年5月17日止。）
三、被告人陈欣犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月14日起至2018年4月13日止。）
四、被告人舒海波犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月18日起至2018年3月17日止。）
五、被告人张辉鸿犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月18日起至2018年2月17日止。）
六、扣押在公安机关的作案工具伸缩棍三根及辣椒水一瓶，予以没收。
七、被告人贾辉、夏剑雷、陈欣、舒海波、张辉鸿应赔偿附带民事诉讼原告人陈某经济损失人民币40741元，五被告人互负连带赔偿责任。此款限本判决生效之日起十日内支付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 娇
人民陪审员 谢淼森
人民陪审员 陈德明
二〇一七年十二月二十六日
代书 记员 程茜茜
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。