江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)亭民初字第1747号
原告盐城市第一建筑工程有限公司，住所地盐城市亭湖区开放大道106号。
法定代表人崔绍坤，该公司董事长。
委托代理人曾雪峰，该公司职员。
委托代理人田洪群，江苏一正律师事务所律师。
被告胡学付，居民。
委托代理人夏国建，居民。
原告盐城市第一建筑工程有限公司（以下简称盐城一建公司）与被告胡学付工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年6月2日受理后，依法适用简易程序于同年7月15日公开开庭进行了审理。后依法适用普通程序并组成合议庭，于同年11月25日公开开庭进行了审理。原告盐城一建公司的委托代理人曾雪峰、田洪群，被告胡学付及其委托代理人夏国建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告盐城一建公司诉称：1、我公司与胡学付之间不存在劳动关系。我公司承建洲际逸品工程后，将木工立模分项工程分包给个人老板陈书军承包。2013的5月9日，胡学付受陈书军雇佣从事立模劳务，劳动管理和工资发放均同陈书军负责。盐城市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称盐城劳动仲裁委）仅根据胡学付的陈述，认定胡学付于2013年5月21日所受伤害系在我公司工作过程中遭受工伤，与客观事实不符。同时，胡学付住院期间的医疗费用均由雇主陈书军支付，且事后胡学付与陈书军就涉案伤害事故已经达成赔偿协议，约定“今民到陈书军老板后续治疗费5500元，今后一切事情与洲际逸品项目工程无关”。该协议系陈书军、胡学付的真实意思表示，且不违反法律规定，对双方均具有约束力。胡学付在未提起民事诉讼撤销该协议的情况下，直接申请工伤保险待遇赔偿，违反法律规定。再次，假使我公司与胡学付之间存在劳动关系，工伤伤残等级鉴定报告系胡学付单方申请，劳动能力鉴定部门未依照规定通知我公司到场参与鉴定，我公司对该鉴定结论不认可。故请求法院判决：1、原、被告之间不存在劳动关系；2、原告无需向被告承担工伤保险待遇赔偿责任。
被告胡学付辩称：我在盐城一建公司承建的洲际逸品项目工地从事木工立模时受伤，盐城市人力资源和社会保险局（以下简称盐城人社局）认定为工伤。经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定，我的损伤构成工伤九级。根据相关劳动法律法规，盐城一建公司应当按照《工伤保险条例》规定的赔偿项目和标准向我支付工伤保险待遇。工伤事故发生时间是2013年5月21日，出院时间是2013年6月6日。二次手术取内固定时间是2014年7月21日入院，出院时间是2014年7月31日。我的受伤部位是右髌骨骨折，内固定在位期间超过12个月，因此盐城劳动仲裁委只认定4个月的停工留薪期工资错误。我对盐城劳动仲裁委裁决的其他赔偿项目与标准没有异议，请求人民法院依法处理。
经审理查明：2013年5月21日16时40分左右，胡学付在盐城一建公司承建的盐城经济技术开发区黄山南路*号的富建·洲际逸品小区12#楼项目工地使用电锯锯木方时，不慎被电锯锯到右腿，致右腿受伤。当日，胡学付被送至盐城新东仁医院治疗，经诊断为：“右髌骨开放性粉碎性骨折”。2013年6月6日，胡学付出院，出院医嘱建议“休息3个月”。2013年6月6日，胡学付向陈书军出具收条，该收条主要内容为：“今收到陈书军老板后续治疗费伍仟伍佰元整。（经双方协议，今后一切事情与洲际逸品项目工程无关）”。2014年7月21日，胡学付入住盐城市亭湖区青墩卫生院，于7月22日在局部麻醉下行“右髌骨骨折术后取内固定”术，同年7月31日，胡学付出院。两次住院治疗期间，相关医疗费用均由盐城一建公司洲际逸品项目部木工班组组长陈书军支付。
2014年5月4日，胡学付向盐城人社局提出工伤认定申请。同年5月27日，盐城人社局作出盐人社工认字（2014）116号《工伤认定决定书》，该决定书主要内容为：职工胡学付，用工单位盐城一建公司，工作岗位木工，未参加工伤保险，……根据国务院《工伤保险条例》第十四条第（一）项规定，经审定，胡学付以下部位及伤情认定为工伤：右髌骨开放性粉碎性骨折。
后胡学付向盐城市劳动能力鉴定委员会申请工伤伤残等级鉴定，并预交鉴定费400元。2014年12月25日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出编号为：B14201033号的《盐城市劳动鉴定结论通知书》，该《通知书》的主要内容为：胡学付的伤残情况根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准（GB/T16180-2006）》，致残程度鉴定为九级。
2015年1月17日，胡学付按照收件人名称“崔绍坤”、公司名称“盐城市第一建筑工程有限公司”、收件人地址“盐城市开放大道106号5楼”，通过中国邮政EMS快递向盐城一建邮寄《辞职申请》。该《申请书》主要内容为：我在贵单位工地受伤，被认定为工伤，并鉴定为九级伤残，现申请辞职，请支付我工伤保险待遇。2015年1月18日，盐城一建公司的法定代表人崔绍坤签收了该邮件。
2015年3月，胡学付向盐城劳动仲裁委申请劳动仲裁，其仲裁请求为：1、一次性伤残补助金45000元；2、一次性工伤医疗补助金48504元；3、一次性伤残就业补助金24252元；4、停工留薪期工资60000元；5、护理费1700元；6、住院伙食补助费560元；7、鉴定费400元；合计180416元。2015年5月11日，盐城劳动仲裁委作出盐劳人仲案字（2015）第69号《劳动仲裁裁决书》裁决：一、被申请人盐城一建公司向申请人胡学付支付工伤保险待遇131453.6元（其中，一次性伤残补助金39150元、一次性工伤医疗补助金46890.1元、一次性伤残就业补助金24253.5元、停工留薪期工资17400元、住院护理费2800元、住院伙食补助费560元、鉴定费400元）。盐城一建不服盐城劳动仲裁委的盐劳人仲案字（2015）第69号仲裁裁决，向本院提起民事诉讼。
另查明：盐城一建公司未为胡学付办理工伤保险。事故发生后，胡学付未到统筹地区以外就医。在胡学付申请工伤仲裁时，有关部门已公布2013年度盐城市市区在岗职工平均工资为48507元，折算为4042.25元/月。2013年度盐城市最低工资标准为1280元。
本案庭审过程中，原、被告双方均当庭确认“胡学付的工资标准为日工资200元”，双方在法定期限内均未对盐人社工认字（2014）116号《工伤认定决定书》申请行政复议或者提起行政诉讼。本院依法向盐城一建公司释明，其需要诉称“其将涉案的洲际逸品12#楼木工立模分项分包给个人老板承包”，
以上事实，有原、被告双方当事人的当庭陈述，盐城新东仁医院的出院记录，及青墩卫生院的出院记录，胡学付向盐城一建邮寄的《辞职申请》及编号为1054720676513的中国邮政EMS快递投递信息，盐城人社局作出的盐人社工认字（2014）116号《工伤认定决定书》，盐城市劳动能力鉴定委员会作出编号为：B14201033号的《盐城市劳动鉴定结论通知书》，盐城劳动仲裁委作出的盐劳人仲案字（2015）第69号《劳动仲裁裁决书》等证据证实，以上证据经当庭举证、质证，本院予以确认。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人意见分歧较大，致调解未果。
本院认为：劳动者发生工伤后，依法享有从用人单位、工伤保险基金获得工伤待遇的权利。
（一）关于盐城一建公司应否承担工伤保险赔偿责任。
人力资源和社会保障部《关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用人主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”原告盐城一建公司诉称其将涉案木工立模分项工程分包给个人老板，因此无论盐城一建公司是否直接与胡学付建立劳动用工关系，因其将涉案工程违法转包、分包给不具备用工主体资格的自然人，依法仍应由其承担工伤保险赔偿责任。同时，劳动行政部门的工伤认定及劳动能力鉴定为工伤保险民事诉讼的前置行政程序，当事人如对劳动行政部门的《工伤认定决定书》不服的，可依法申请行政复议或者提起行政诉讼。涉案双方当事人在收到盐城人社局作出的盐人社工伤认字（2014）116号《认定工伤决定书》后，均未申请行政复议或者提起行政诉讼。因此，盐城一建公司应当向胡学付承担工伤保险待遇责任。同时，原告盐城一建公司提交的“确认原、被告之间不存在劳动关系”的诉讼请求，未经劳动仲裁前置程序处理，本案依法不予理涉。
（二）关于胡学付的工资标准问题。
原、被告双方均当庭确认“胡学付的工资标准为日工资200元”，按照月计薪天数21.75天折算，本院确认胡学付的月工资标准为4350元。
（三）关于胡学付工伤保险待遇的核定。
1、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残标准为9个月的本人工资。李兆顺的致残程度经劳动能力鉴定为9级，事发前其月平均工资标准为4350元/月，计算9个月，确定一次性伤残补助金为39150元。
2、一次性工伤医疗补助金。2015年1月17日，胡学付向盐城一建公司邮寄书面《辞职申请》；1月18日，盐城一建公司法定代表人崔绍坤签收该邮件，原告胡学付的年龄是46周岁，其损伤经鉴定构成工伤九级。则一次性工伤医疗补助金为（75-46）周岁×0.4×4042.25元/月=46890.1元。
3、一次性工伤就业补助金。解除劳动关系时胡学付年龄为46周岁，其伤残经鉴定构成九级，2013年盐城市市区在岗职工平均工资为4042.25元/月，确定一次性伤残就业补助金为4042.25元/月×6个月=24253.5元。
4、停工留薪期内的工资。《江苏省实施〈工作保险条例〉办法》第二十二条第一款规定，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经劳动能力鉴定委员会确认。事发前胡学付的月平均工资标准为4350元/月，医嘱建议停工留薪期限为3个月，确定停工留薪期内的工资为13053元。
5、停工留薪期满至工伤鉴定前的基本生活费。2013年9月6日（停工留薪期满）至2014年12月24日间（工伤鉴定前），虽然胡学付未提供劳动，但责任不在其自身，因此盐城一建公司应按当地最低工资标准的80%向胡学付发放基本生活费，即：1280元/月×80%×15.5个月=15872元。
6、住院伙食补助费。胡学付因工伤事故住院28天，按20元/天计算，确定住院伙食补助费为560元。
7、护理费。胡学付伤情经鉴定为工伤九级，住院28天，住院期间需要由1人护理，按100元/天计算，确定住院期间护理费为2800元。
8、工伤鉴定费。因盐城一建公司未能依法为胡学付缴纳工伤保险，故劳动能力鉴定费400元，应当由盐城一建公司承担。
上述1-8项合计129925.6元。
综上，依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款、《江苏省工资支付条例》第三十一条之规定，判决如下：
一、原告盐城市第一建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付被告胡学付工伤保险待遇129925.6元。（其中，一次性伤残补助金为39600元、一次性工伤医疗补助金46890.1元、一次性工伤就业补助金24253.5元、停工留薪期内的工资13053元、停工留薪期满至工伤鉴定前的基本生活费15872元、住院伙食补助费560元、护理费2800元、工伤鉴定费400元，合计129925.6元）
二、驳回被告胡学付的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告盐城市第一建筑工程有限公司负担，本院决定免缴。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式贰份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。并按国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户银行：中国农业银行盐城中汇支行，账号：10×××21，收款人：盐城市财政局非税收入汇缴专户）。
审 判 长 蔡 锦
审 判 员 朱庆蓉
人民陪审员 董 琴
二〇一五年十二月二日
书 记 员 徐千喻
附录法律条文
1、国务院《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。