安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)皖01刑终111号
原公诉机关合肥市瑶海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴齐开，男，汉族，1973年11月22日出生，安徽省肥东县人，初中文化，现住址及户籍所在地安徽省肥东县。因涉嫌犯妨害公务罪于2015年10月28日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年12月2日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，次日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
上诉人（原审被告人）凌必虎，男，汉族，1986年2月3日出生，安徽省肥东县人，高中文化，无业，现住址安徽省合肥市新站区，户籍地安徽省肥东县。因涉嫌犯妨害公务罪于2015年10月30日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年12月2日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，次日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人李继，北京德和衡（南京）律师事务所律师。
合肥市瑶海区人民法院审理合肥市瑶海区人民检察院指控原审被告人吴齐开、凌必虎犯妨害公务罪，原审附带民事诉讼原告人汪某、管某提起附带民事诉讼一案，于2016年12月2日作出（2016）皖0102刑初414号刑事判决。宣判后，在法定上诉期限内，原审附带民事诉讼原告人汪某、管某与原审被告人吴齐开、凌必虎对民事部分均未提出上诉，现民事部分已经发生法律效力。原审被告人吴齐开、凌必虎对刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2015年10月27日上午10时30分许，被告人吴齐开与儿子吴某1、吴某2（另案处理）等人驾驶一辆车牌为A11F91号小型货车在合肥市瑶海区通达路与新安江支路交口西北角，违法占道卖山芋，合肥市瑶海区城管局行政执法人员张某发现后予以口头制止，并拔下车钥匙暂扣车辆要其接受处罚，被告人吴齐开不听劝阻，欲争夺车钥匙与张某发生拉扯，后张某用对讲机呼叫城管队员管某、汪某等人赶至该处，随后吴齐开亲属凌必虎、凌发展（另案处理）也至该处，被告人吴齐开、凌必虎、凌发展、吴某1、吴某2用拳打脚踹的方式暴力阻碍城管队员依法执行公务，致管某、汪某等人身体多处受伤。经鉴定，被害人管某右肩关节脱位等损伤程度属轻伤二级；被害人汪某双侧鼻骨骨折、鼻中隔骨折损伤程度属轻伤二级,右手指骨折损伤程度属轻微伤。
另查，2015年10月28日，被告人吴齐开到派出所询问案件情况时被公安机关抓获归案。2015年10月30日，被告人凌必虎被蹲守在其住所的附近的民警抓获归案。
被害人汪某住院治疗35天，共花费医疗费28821.85，出院后医院建议休息3个月；被害人管某住院治疗7天，共花费医疗费11821.85，出院后医院建议休息1个月。
原审认定上述事实的证据有：户籍证明，归案经过，合肥市公安局刑事科学技术研究所的伤情鉴定意见书，行政执法资格证，证明材料，合肥市瑶海区城市管理局关于城市管理执法程序相关情况说明，视频监控及情况说明，辨认笔录，证人凌某1、张某、胡某的证言，被害人汪某、管某的陈述，同案犯吴某1、吴某2的供述，被告人吴齐开、凌必虎的供述，被害人汪某、管某的住院病历、医疗费发票、停发工资证明、交通费发票等。
原审法院认为：被告人吴齐开、凌必虎以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行公务，严重妨害社会管理秩序，其行为已构成妨害公务罪。两被害人虽是城管局聘用人员，但仍是代表国家执行公务，具有执法资格。在共同犯罪中，二被告人地位作用相当，不宜区分主从，应按各被告人在共同犯罪中的具体作用处罚。被告人吴齐开归案后自愿认罪，可从轻处罚。被告人吴齐开、凌必虎系初犯，可酌情从轻处罚。因被告人吴齐开、凌必虎暴力抗拒执法过程中造成刑事附带民事原告人汪某、管某受伤的后果，故承担本次事故的全部责任，对附带民事原告人的经济损失承担全部的赔偿责任。对于赔偿的范围和标准，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算。关于附带民事诉讼原告人汪某主张的误工费，因被害人汪某住院35天，出院遵医嘱休息3个月，故误工费应按4个月每个月2324元计算，计9296元。关于附带民事诉讼原告人汪某主张的护理费3997元、营养费1050元、住院伙食补助费1050元、医疗费28821.85元，符合相关规定，予以支持。附带民事诉讼原告人汪某主张的交通费1200元要求过高，经酌情后认定交通费500元，精神损害抚慰金、鉴定费、残疾赔偿金，均不属刑事附带民事诉讼主张的范围，不予支持。关于附带民事诉讼原告人管某主张的误工费，因被害人管某住院7天，出院遵医嘱休息1个月，故误工费应按2个月每个月2324元计算，计4648元。关于附带民事诉讼原告人管某主张的医疗费11821.85元、交通费500元，符合相关规定，予以支持。附带民事诉讼原告人管某主张的护理费3997元、营养费1050元、住院伙食补助费1050元，要求过高，应按照住院时间7天来计算，精神损害抚慰金，不属刑事附带民事诉讼主张的范围，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第三十六条及《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条之规定，判决：一、被告人吴齐开犯妨害公务罪，判处有期徒刑二年零二个月。二、被告人凌必虎犯妨害公务罪，判处有期徒刑二年零四个月。三、附带民事诉讼被告人吴齐开、凌必虎于本判决生效十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人汪某误工费9296元、护理费3997元、营养费1050元、住院伙食补助费1050元、医疗费28821.85元、交通费500元，合计44714.85元；共同赔偿附带民事诉讼原告人管某误工费4648元、护理费799.4元、营养费210元、住院伙食补助费210元、医疗费11821.85元、交通费500元，合计18189.25元。四、驳回附带民事诉讼原告人汪某、管某的其他诉讼请求。
上诉人吴齐开上诉提出：一审判决量刑过重，请求二审法院予以从轻判决。
上诉人凌必虎上诉提出：一审判决事实不清，证据不足，其不构成妨害公务罪，请求二审法院予以改判。
上诉人凌必虎的辩护人除提出相同的辩护意见外，另提出一审判决量刑过重的辩护意见。
经审理查明：二审查明的事实与一审认定的相同。本院对一审判决认定的事实及相关证据予以确认。
关于上诉人凌必虎及其辩护人提出不构成妨害公务罪的上诉理由与辩护意见。经查，证人凌某2、张某、胡某的证言，被害人汪某、管某的陈述与同案犯吴某1、吴某3的供述相互印证，证实案发当日城管执法人员着制服，对占道经营行为执行公务，凌必虎至现场后发现城管执法人员和其姐夫吴齐开发生纠纷后，参与殴打城管执法人员，阻碍执行公务，其行为已构成妨害公务罪。故上诉人凌必虎及其辩护人此节上诉理由与辩护意见不能成立，不予采信。
本院认为，上诉人吴齐开、凌必虎以暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行公务，严重妨害社会管理秩序，其行为已构成妨害公务罪。两被害人虽是城管局聘用人员，但仍是代表国家执行公务，具有执法资格。吴齐开归案后自愿认罪，可从轻处罚。吴齐开、凌必虎系初犯，可酌情从轻处罚。原判根据本案查明的事实结合吴齐开、凌必虎上述查明的的量刑情节，对其量刑并无不当，故上诉人吴齐开、上诉人凌必虎的辩护人提出量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采信。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡宏林
审 判 员 汪 蕾
代理审判员 杨 静
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 刘佳慧
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。