浙江省杭州市拱墅区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0105刑初448号
公诉机关杭州市拱墅区人民检察院。
被告人石光雨，男，1991年2月21日出生，彝族，初中文化程度，无业，户籍所在地贵州省六盘水市钟山区。因犯抢劫罪，于2006年12月18日被贵州省六盘水市人民法院判处有期徒刑七年。因本案于2017年2月15日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现押杭州市拱墅区看守所。
辩护人石启仁，上海沪元律师事务所律师。
杭州市拱墅区人民检察院以拱检刑诉（2017）430号起诉书，指控被告人石光雨犯诈骗罪，于2017年8月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，拱墅区人民检察院建议延期审理一次。杭州市拱墅区人民检察院指派公诉人魏某岚及李某出庭支持公诉。被告人石光雨及其辩护人石启仁到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市拱墅区人民检察院指控：2015年6月，被告人石光雨在任职杭州远通食品有限公司期间结识被害人关某并与其发生性关系。2015年7月，石光雨以做生意需要钱为由，从关某处借得人民币40000元，并出具借条。2015年8月，石光雨回到贵州老家。此后至2016年2月期间，被告人石光雨以继续与被害人关某交往为由，多次编造生病、卖二手车及办证、在缅甸做生意等虚假理由，骗取关某人民币422400元。后在关某表示自己挪用公款的事被单位发现，希望被告人石光雨尽快还款的情况下，被告人石光雨发送被害人关某不雅照为威胁，以借钱可以做生意还款为由，继续从关某处骗得人民币67000元。后关某提出让石光雨还款，石光雨出具一张借款金额为537000元的借条后一直拒绝还钱，且继续以借钱可以做生意还款为由向关某借款。上述钱款已被被告人石光雨花用，其并不具备还款能力。
为证实上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了被害人关某的陈述，证人湛某、卢某和、林某1、石某等的证言，扣押清单及照片、接受证据清单、微信聊天图片、转款凭证复印件、中国农业银行存款凭证复印件、陶某建设银行个人活期交易明细、手机截图、协助查询财产通知书、中国农业银行卡交易明细、借条照片等书证，物证三星S6手机1部，电子数据检查笔录、辨认笔录，电子数据光盘，户籍证明、前科判决，抓获经过，被告人石光雨的供述与辩解等证据，认为被告人石光雨的行为已构成诈骗罪，提请本院依法惩处。
被告人石光雨当庭对公诉机关指控其行为构成诈骗罪无异议，提出2015年7月的4万元系借款，不是诈骗，愿意让亲属代退赃款，要求从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控的6.7万元构成诈骗无异议，提出公诉机关指控被告人发送被害人不雅照为威胁骗取被害人钱款的证据不足，被告人与被害人由同事关系发展为情人关系，前期借款有借贷乃至赠与特征，不应认定为诈骗；被告人当庭认罪悔罪，并有退赔意愿，希望予以从轻处罚。
经审理查明，2015年6月，被告人石光雨在杭州远通食品有限公司工作期间结识同事关某，后两人曾发生性关系。同年7月31日，石光雨以做生意为由，向关某借款人民币4万元。之后，石光雨即回到贵州老家。2015年8月至2016年2月间，石光雨以继续与被害人关某交往为由，先后多次编造生病、做二手车生意、在缅甸做生意等虚假理由，共骗取关某42.24万元。后在关某表示自己挪用公款的事已被单位发现，希望石光雨尽快还款的情况下，石光雨向关某发送不雅照，并以借钱可以做生意还款为由，继续骗取关某6.7万元。上述钱款均已被石光雨个人花用。因关某等人要求石光雨还钱，石光雨出具了一张总金额53.7万元的借条，之后一直拒绝还钱，并继续以借钱做生意还款为由向关某借款。
2016年5月10日，关某向公安机关报警。2017年2月15日，被告人石光雨在贵州省六盘水市凤凰新区被民警抓获归案。本院审理期间，石光雨亲属代退赃款人民币7万元。
公诉机关当庭出举，认定上述事实的证据如下：
1.被害人关某陈述、辨认笔录证实，2015年6月，其在杭州远通食品有限公司上班时认识了石光雨（经辨认），一个月后石光雨向其借4万元，之后石光雨以做生意租车、去缅甸做生意、回家看家人等方式向其要钱，其前后共借给石光雨52.59万元左右，都通过中国农业银行ATM机异地存款到石光雨账户。2015年7月31日之后其再也没有见过石光雨。其和石光雨发生过性关系，石光雨拍了照片，2015年12月、2016年2月和3月石光雨通过微信三次发送发生性关系的照片向其要钱，如其不给钱，他就把照片发其朋友圈。2015年7月的4万元有借条，2016年3月在其要求下写了一张53.7万元的借条，拍照通过微信给其。除第一笔4万元外，其余都是挪用公司的钱借给石光雨。提供的银行打款凭证、银行交易明细、借条、借条手机照片、照片、视听资料、手机微信复印件予以印证。
2.证人湛某证言证实，其系祥符街道映月社区主任，2016年1月，杭州远通食品有限公司的关某找其帮忙，说公司司机石光雨向她借了2000元，她到石光雨出租屋拿借条时两人发生了性关系，石光雨拍了裸照，再以做生意名义向关某借了4万元，之后多次向她借钱，不借就以裸照威胁，放到网上去，借到后面，说不借钱之前的钱就不还了。关某陆续借给石光雨50万，其中37万左右是挪用公司公款。
3.证人卢某和（系杭州远通食品有限公司老板）证言证实，关某系其公司销售员，2015年12月，其发现关某自6月份起陆续挪用了37万元左右公款。2016年1月关某瞒不下去，同其说挪用的钱都被石光雨骗走了，是石光雨威胁她不再给他钱的话前面的钱就不还她，关某共给石光雨50万元。2015年6月至7月石光雨在其公司做过司机，其不清楚石光雨与关某两人私下有无其他关系。
4.证人林某1（系被害人男友）证言证实，其平时在福建老家。2016年1月关某告知其被男同事石光雨骗了50万元左右，2015年6月两人发生了一次性关系，7月石光雨向关某借4万元，写了一张借条，之后石光雨以租车做生意、回家看家人、去缅甸做生意等为由先后向关某要了48.59万元。关某说因为石光雨说如果不给钱他生意做不下去之前的钱也不还，所以一而再再而三地给钱；还说如果不借钱，就把两人发生性关系的事告诉所有人，发了两次照片给关某，但两分钟内即被撤回。其打电话让石光雨还钱后，2016年3月24日石光雨写了2015年7月30日至2016年3月22日因投资生意需要总计向关某借了53.7万元的借条微信发给关某，原件没有寄过来。接受证据材料清单、借条照片予以印证。
5.证人石某（系被告人姑姑）证言证实，石光雨家庭经济条件比较差，2015年5月石光雨去杭州打工，8月回老家后没有再去过别的地方。
6.协助查询财产通知书、银行明细证实，被告人石光雨账户内款项情况。
7.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单证实，案发后公安机关从被告人石光雨身上扣押三星牌手机一部。
8.电子数据技术协查报告、电子数据检查笔录证实，被告人石光雨与被害人关某的手机通话、微信联系等情况。
9.户籍地公安机关提供的人口基本信息、前科判决证实，被告人石光雨的身份及前科情况。
10.抓获经过证实，被告人石光雨系被动归案。
11.被告人石光雨当庭供认其骗取关某48.94万元，辩称2015年7月第一笔4万元系向关某借款。
上述证据均经庭审质证无异议，本院予以确认。
关于被告人辩解理由、辩护人辩护意见。（1）关于诈骗数额。经查，被告人石光雨在杭州打工期间结识同事被害人关某后，在本人婚姻关系存续期间，以与关某进行交往为由，于2015年7月向被害人借款4万元，之后其即离开杭州回贵州老家，虽然形式上其出具了借条，但实际上一直未还款；且随后石光雨以继续与被害人关某交往为由，编造生病、做二手车生意、在缅甸做生意等虚假理由，先后数十次又骗取被害人42.24万元，前述46.24万元均被石光雨个人花用，其主观上非法占有前述款项的故意明显。被告人及其辩护人提出部分不构成诈骗罪的理由均不能成立，不予采纳。（2）关于被告人向被害人发送不雅照问题。被害人关某陈述与被告人石光雨供述一致证实，2015年6-7月间两人发生过性关系。被害人关某陈述，证人林某1、卢某和证言及对石光雨手机的电子数据技术协查报告、电子数据检查笔录证实，被告人石光雨向被害人关某骗钱过程中向被害人发送过不雅照，现有证据虽无法确定该不雅照是否被害人本人照片，但发送不雅照的事实不能否定，且客观上使得被害人由于担心不雅照外泄影响其声誉而继续将钱交付被告人。其在向被害人骗钱过程中发送不雅照，情节恶劣，应酌情从重处罚。故对其辩护人的该辩护意见不予采纳。
综上，本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人石光雨以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人52.94万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。其当庭表示愿意退赃并主动退交部分赃款，酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人石光雨犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月15日起至2027年2月14日止）；
二、公安机关扣押的三星牌手机一部予以没收，上缴国库；
三、其余赃款人民币45.94万元责令被告人石光雨继续退赔，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 何爱珠
人民陪审员 孙 君
人民陪审员 杨建华
二〇一七年十二月十三日
代书 记员 李 悦
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