浙江省宁波市镇海区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)浙0211刑初12号
公诉机关浙江省宁波市镇海区人民检察院。
被告人汤多锁，绰号“钩子”，男，1982年8月7日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，务工，家住安徽省淮南市田家庵区。2007年10月因赌博被宁波市公安局镇海分局罚款五百元。2008年3月因赌博被宁波市公安局镇海分局行政拘留五日。2009年6月因非法限制人身自由被宁波市公安局镇海分局行政拘留十日并处罚款五百元。2009年11月16日因犯故意伤害罪被宁波市镇海区人民法院判处有期徒刑三年三个月。2013年8月9日因犯危险驾驶罪、开设赌场罪，被宁波市镇海区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万二千元，2014年3月22日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年6月22日被宁波市公安局镇海分局监视居住，同年12月22日被宁波市镇海区人民检察院监视居住，2018年1月18日经本院决定被依法逮捕。现羁押于浙江省宁波市镇海区看守所。
辩护人候玉平，浙江鑫目律师事务所律师，由宁波市镇海区法律援助中心指派。
被告人章翔，曾用名章涛，男，1988年4月12日出生于安徽省池州市，汉族，初中文化，务工，家住安徽省池州市青阳县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月31日被宁波市公安局镇海分局取保候审。
辩护人涂婧，浙江同舟（宁波石化开发区）律师事务所律师，由宁波市镇海区法律援助中心指派。
浙江省宁波市镇海区人民检察院以甬镇检刑诉〔2017〕502号起诉书指控被告人汤多锁、章翔犯开设赌场罪，于2018年1月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市镇海区人民检察院指派检察员杨某出庭支持公诉，被告人汤多锁及其辩护人候玉平、被告人章翔及其辩护人涂婧到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市镇海区人民检察院指控：
2016年9月初至2016年10月12日间，被告人汤多锁在镇海区骆驼街道余三村庙根84号的暂住房内开设赌场，被告人章翔在赌场内从事抽头工作，招引曾某、许某、王某1等人以“牌九”形式进行赌博，共计抽头获利4万余元。
案发后，被告人汤多锁主动投案；被告人章翔主动投案并如实供述自己的犯罪事实。
为证明以上事实，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人汤多锁、章翔以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人汤多锁系主犯，被告人章翔系从犯，被告人汤多锁系累犯，被告人章翔有自首情节，提请本院对被告人汤多锁、章翔依法予以判处。
被告人汤多锁辩解赌场抽头金额仅有1万余元。
辩护人辩称，起诉书指控赌场抽头金额证据不足，被告人汤多锁有自首情节。
被告人章翔对起诉书指控的犯罪事实无异议，并表示自愿认罪。
辩护人辩称被告人章翔系从犯，有自首情节，积极退赃，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
2016年9月初至2016年10月12日间，被告人汤多锁在镇海区骆驼街道余三村庙根84号的暂住房内开设赌场，被告人章翔在赌场内从事抽头工作，招引曾某、许某、王某1等人以“牌九”形式进行赌博，共计抽头获利人民币4万余元。
案发后，被告人汤多锁主动投案；被告人章翔主动投案并如实供述自己的犯罪事实。
审理过程中，被告人章翔退缴违法所得人民币7?000元，由本院暂扣。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人许某、王某1、曾某的证言及行政处罚决定书，证实2016年10月12日晚其在镇海区骆驼街道余三村庙根84号的赌场参与赌博，一开始有十几个人参赌，后来有二十几个人参赌，后其被民警查获，并被行政处罚的情况。
2.证人王某2的证言，证实2016年9月以来，其丈夫汤多锁在镇海区骆驼街道余三村庙根84号的暂住房内开设赌场，招引参赌人员以“牌九”的形式进行赌博，赌场一天两场，下午和晚上各一场等情况。
3.证人甘某的证言，证实其经常到镇海区骆驼街道余三村庙根84号汤多锁开设赌场参与赌博，赌了大概有五六十次。章翔在赌场抽头，多时候一把输赢三四千元，少的时候一两千元，抽头按照赢钱的百分之五抽，平均每场抽头一两千元以上等情况。
4.证人章某的证言，证实2016年7、8月份开始，汤多锁在其镇海区骆驼街道余三村庙根84号暂住房开设赌场，一开始每周赌牌九只有四五场，一个月之后，场次多起来，一周有十来场，每天下午一场，晚上一场。多的时候一把输赢四五千元，少的时候一两千元，抽头按照赢钱的百分之五抽，平均每场抽一两千元肯定是有的等情况。
5.证人徐某的证言，证实2016年8月开始到10月12日赌场被查期间，其基本都在赌场，赌场每天下午一场，平均抽头五六百元，每天晚上一场，平均抽头一千元等情况。
6.检查笔录、收缴财物清单、罚没财物专用票据，证实2016年10月12日晚，公安机关对镇海区骆驼街道余三村庙根84号的暂住房进行检查，查获赌场和赌资，并予以收缴的情况。
7.辨认笔录，证实证人曾某等人辨认被告人汤多锁、章翔以及被告人章祥辨认被告人汤多锁等情况。
8.暂扣款票据，证实被告人章翔退赃由本院暂扣的情况。
9.到案经过，证实被告人汤多锁、章翔的到案情况。
10.户籍证明，证实被告人汤多锁、章翔的身份情况。
11.罪犯档案资料、刑事判决书，证实被告人汤多锁的前科劣迹情况。
12.被告人汤多锁的供述，供认2016年9月初，其在镇海区骆驼街道余三村84号暂住房，开设赌场，下午一场，晚上一场，晚上由章翔负责抽头，10月12日晚民警抓赌，公安机关当场收缴抽头箱内3390元等情况。
13.被告人章翔的供述，供认2016年9月初，其到汤多锁开在镇海区骆驼街道余三村84号的赌场做“桌角”，负责抽头。其只有晚上去赌场，赌场好的时候一晚上抽头两三千元，差的时候抽头五六百元，平均每晚抽头一千多元。其总共参与抽头40多天，其经手并交给汤多锁的抽头款有四五万元，推庄的人给其的好处费，有七八千元。2016年10月12日晚，其在赌场抽头，民警来抓赌时候已经抽头3390元，后被民警收缴等情况。
本院认为，被告人汤多锁、章翔以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立。关于赌场抽头金额的认定，本院认为，被告人章翔的多次稳定供述，与证人徐某、甘某、章某等人的证言，互相吻合，结合赌场开设的场次、规模及赌场持续时间，本院对于起诉书指控的抽头金额，予以认定。被告人汤多锁及其辩护人关于赌场抽头金额的辩解、辩护意见，不予采纳。在共同犯罪中，被告人汤多锁起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人章翔起次要或者辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人汤多锁被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人章翔案发后能主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，有自首情节，且退缴赃款，依法可以从轻处罚。根据被告人章翔的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会，可以宣告缓刑。被告人章翔的辩护人关于被告人章翔系从犯，有自首情节，已退赃，请求对其从轻处罚等辩护意见成立，予以采纳。被告人汤多锁主动投案后，未能如实供述主要犯罪事实，故不能认定为自首，故被告人汤多锁关于被告人汤多锁有自首情节的辩护意见，不予采纳。据此，根据被告人汤多锁、章翔的犯罪事实和具体情节，对被告人汤多锁依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，对被告人章翔依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人汤多锁犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元（限本判决生效后一个月内向本院缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月18日起至2020年1月17日止。）
二、被告人章翔犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后一个月内向本院缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人章翔违法所得人民币七千元，予以没收。继续追缴被告人汤多锁开设赌场违法所得人民币四万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐俊美
人民陪审员 戴保良
人民陪审员 石伟标
二〇一八年一月十八日
代书 记员 沈国芳