天津市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）二中刑终字第304号
原公诉机关天津市津南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙毅。因本案于2014年3月12日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于天津市津南区看守所。
辩护人尹××，天津秦天律师事务所律师。
天津市津南区人民法院审理天津市津南区人民检察院指控原审被告人孙毅犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪一案，于二○一四年六月十日作出（2014）南刑初字第217号刑事判决。原审被告人孙毅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市人民检察院第二分院指派代理检察员杜鹃、董世维出庭履行职务。上诉人（原审被告人）孙毅及其辩护人尹××到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，一、非法持有枪支的事实：2012年初，被告人孙毅从他人手中获得全长124.3mm枪形物和全长61.7mm枪形物各一支，后藏匿于天津市津南区辛庄镇鑫旺里28号楼2门901室新居内。2014年3月11日，公安机关在被告人孙毅驾驶的津Q×××××银灰色丰田威凯轿车后备箱内查获全长61.7mm枪形物和一枚弹壳。2014年3月13日，被告人孙毅之母张玉敏在津南区辛庄镇鑫旺里24号楼1门701室家中发现全长124.3mm枪形物，于当日送交公安机关。经天津市公安局物证鉴定中心鉴定，两支枪形物均为能正常发射以火药为动力的制式12号猎枪弹的枪支。
二、寻衅滋事的事实：
2014年3月初，被告人孙毅因向天津市津南区辛庄镇中辛庄村委会主任张二×索要工程未果，便心存不满，意欲报复恐吓。2014年3月9日晚8时许，被告人孙毅持全长124.3mm枪形物，在津南区辛庄镇鑫旺里28号楼2门901室卧室窗口处，向对面张二×尚未经营的亿豪快捷酒店射击4发枪弹。当晚12时许，被告人孙毅再次持此枪形物向亿豪快捷酒店射击1发枪弹，致酒店第五层、第七层窗户中空和钢化玻璃37个类圆形破损。
2014年3月10日晚8时许，被告人孙毅再次来到津南区辛庄镇鑫旺里28号楼2门901室，持此枪形物在卧室窗口处，向亿豪快捷酒店射击1发枪弹，致酒店四楼北墙西侧窗户中空玻璃多处圆形破损。后将所用枪形物藏匿在津南区辛庄镇鑫旺里24号楼1门701室；将全长61.7mm枪形物和一枚弹壳藏匿于津Q×××××银灰色丰田威凯轿车后备箱内。
经天津市津南区价格认证中心鉴定，被告人孙毅枪击造成玻璃损毁价值人民币2093元。
案发后，被告人孙毅于2014年3月11日被公安机关抓获归案，所藏匿枪形物被收缴扣押。
上述事实，被告人孙毅在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人张二×的陈述，证人张三×、张四×、侯××、张一×的证言，现场勘查笔录及现场照片，价格鉴定结论书，辨认笔录，扣押清单，枪支鉴定书，价值证明，死亡证明，情况说明，案件来源及抓获经过，身份证明等证据证实，足以认定。
原审法院依据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第二百九十三条第三项，第六十九条的规定，认定被告人孙毅犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑六年。
原审被告人孙毅不服，以量刑过重为由提出上诉，辩解其为自首。辩护人认为孙毅应为自首，且一审在庭审时违反法定程序。
天津市人民检察院第二分院认为，本案事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，建议二审驳回上诉，维持原判。
二审期间，控辩双方当庭提交并出示以下证据：
辩护人当庭申请以下证人出庭作证：
1、证人马××证言，证明其开车送上诉人孙毅到亿豪快捷酒店外，孙毅找大伯伯张二×的事实经过。
2、证人张五×、孙一×证言，证明上诉人孙毅的母亲张一×全程旁听了本案在一审的庭审过程，一审法院诉讼程序违法。
辩护人当庭向本院提交以下证据：
3、孙毅2014年3月11日通话记录，证明上诉人孙毅2014年3月11日被抓获当天与证人马××、被害人张二×有过通话的情况。
对上述证据本院评判如下：
经查，上述通话记录无法证实上诉人孙毅与马××、张二×的通话内容，本院不予确认。
证人马××系上诉人孙毅的朋友，与本案有利害关系，其出具的证言并不能证明孙毅主动投案的事实，且与公安机关出具的案件来源与抓获经过相矛盾，亦与孙毅在公安机关的供述不一致，不具客观性，本院不予确认。
证人张五×、孙一×均系上诉人孙毅的亲属，与本案有利害关系，其证言没有其他证据佐证，且其欲证明的问题并不会影响本案公正审判，本院不予确认。
天津市人民检察院第二分院当庭提交下列证据：
天津市公安局物证鉴定中心出具的情况说明，证实津公技鉴字（2014）第01432号枪支鉴定书中的枪支全长应为1243mm，管部前端口径18.0mm；津公技鉴字（2014）第01429号枪支鉴定书中的枪支全长应为617mm、管部前端口径20.0mm。之前出具的枪支长度与管部前端口径系笔误，两份枪支鉴定书的鉴定意见无误。
经查，该证据来源合法，内容真实、客观，与本案具有关联性，本院予以确认。
经审理查明：
一、非法持有枪支的事实：2012年初，上诉人（原审被告人）孙毅从他人手中获得全长1243mm枪形物和全长617mm枪形物各一支，后藏匿于天津市津南区辛庄镇鑫旺里28号楼2门901室新居内。2014年3月11日，公安机关在上诉人孙毅驾驶的津Q×××××银灰色丰田威凯轿车后备箱内查获全长617mm枪形物和一枚弹壳。2014年3月13日，上诉人孙毅之母张玉敏在津南区辛庄镇鑫旺里24号楼1门701室家中发现全长1243mm枪弹的枪支。
二、寻衅滋事的事实：
2014年3月初，上诉人孙毅因向天津市津南区辛庄镇中辛庄村委会主任张二×索要工程未果，便心存不满，意欲报复恐吓。2014年3月9日晚8时许，上诉人孙毅持全长1243mm枪形物，在津南区辛庄镇鑫旺里28号楼2门901室卧室窗口处，向对面张二×尚未经营的亿豪快捷酒店射击4发枪弹。当晚12时许，上诉人孙毅再次持此枪形物向亿豪快捷酒店射击1发枪弹，致酒店第五层、第七层窗户中空和钢化玻璃37个类圆形破损。
2014年3月10日晚8时许，上诉人孙毅再次来到津南区辛庄镇鑫旺里28号楼2门901室，持此枪形物在卧室窗口处，向亿豪快捷酒店射击1发枪弹，致酒店四楼北墙西侧窗户中空玻璃多处圆形破损。后将所用枪形物藏匿在津南区辛庄镇鑫旺里24号楼1门701室；将全长617mm枪形物和一枚弹壳藏匿于津Q×××××银灰色丰田威凯轿车后备箱内。
经天津市津南区价格认证中心鉴定，上诉人孙毅枪击造成玻璃损毁价值人民币2093元。
案发后，上诉人孙毅于2014年3月11日被公安机关抓获归案，所藏匿枪形物被收缴扣押。
以上事实，有以下证据证实：
1、案件来源及抓获经过，证实上诉人孙毅系被抓获归案。
2、被害人张二×的陈述，证实上诉人孙毅曾找其要工程活干被其拒绝，以及其开的亿豪快捷酒店玻璃被枪打的事实。
3、证人张三×、张四×的证言，证实亿豪快捷酒店玻璃被枪打的事实。
4、证人侯××的证言，证实其在辛庄镇派出所附近的小区里发现了孙毅所开的汽车。
5、现场勘查笔录及现场照片，证实案发现场的情况。
6、价格鉴定结论书，价值证明，证实被损玻璃的损失数额。
7、辨认笔录，死亡证明，证实上诉人孙毅辨认出送给其五连发散弹枪的是王××；王××已经死亡。
8、扣押清单，证实被扣押物品情况。
9、枪支鉴定书及天津市公安局物证鉴定中心出具的情况说明，证实送检的HJ-2014-0080-J0001号和HJ-2014-0081-J0001检材认定为枪支。
10、情况说明，证实本案涉案人员出租车司机和“毛毛”正在查找当中。
11、身份证明，证实上诉人孙毅的身份情况。
上述证据来源合法、客观真实、与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）孙毅违反枪支管理规定，非法持有具有杀伤力的枪支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪；上诉人孙毅持枪任意射击并毁损他人财物，破坏社会秩序，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人孙毅犯有数罪，应依法数罪并罚。原审判决认定基本事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人的上诉理由和辩护人相同的辩护意见，经审查，案件来源及抓获经过、上诉人孙毅的原始供述等能够相互印证，证实上诉人孙毅系被公安机关抓获归案，并没有主动投案的行为，不应认定为自首。关于一审法院审理案件时是否存在的程序问题，因辩护人没有提交确实充分的证据证实且该问题并不影响本案的公正审判，本院不予确认。关于量刑，根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条的规定，违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第二百九十三条第（三）项的规定，强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，破坏社会秩序的，情节严重的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。原审法院综合考虑上诉人孙毅的犯罪事实、性质，并充分考虑其社会危害性、人身危险性、自愿认罪等情节，所作量刑在法定幅度之内，并无不当。故上诉人的上诉理由和辩护人内容相同的意见，依据不足，本院不予支持和采纳。天津市人民检察院第二分院的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵国峰
审 判 员 钟 彬
代理审判员 梁 云
二〇一四年九月十日
书 记 员 张 铮
速 录 员 回桂月