绍兴市柯桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0603刑初743号
公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。
被告人吴元，原系绍兴金聚投资管理有限公司执行总裁。曾因有履行能力而拒不履行人民法院生效判决于2015年4月10日被浙江省嵊州市人民法院决定拘留十五日。因涉嫌犯挪用资金罪于2015年10月19日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
辩护人陈富、丁晓锋，浙江泽大（新昌）律师事务所律师。
绍兴市柯桥区人民检察院以绍柯检公刑诉[2016]766号起诉书指控被告人吴元犯挪用资金罪，于2016年6月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市柯桥区人民检察院指���代理检察员赵哲平出庭支持公诉，被告人吴元及辩护人陈富、丁晓锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市柯桥区人民检察院指控：
1、2014年11月18日至2015年2月13日期间，被告人吴元利用担任绍兴金聚投资管理有限公司（以下简称“金聚投资公司”）执行总裁的职务便利，违反公司财务审批制度规定，陆续将公司资金共计1500万元借给朱迪进行营利活动，至今尚有400万元未归还。
2、2015年4月3日，被告人吴元利用担任“金聚投资公司”执行总裁的职务便利，违反公司财务审批制度规定，将公司资金350万元借给朱迪进行营利活动，至今尚未归还。
为证明指控的事实，公诉人当庭提交了相关证据。公诉机关认为，被告人吴元身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金供他人从事营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定判处。
被告人吴元的意见是：1、沈丹和孙琪没有问过其审批借款给朱迪有没有向杜新英汇报的情况。因杜新英没有参与公司管理，所以高菲的证言证实其审批借款给朱迪需要杜新英汇报审批的事实不真实。朱迪的证言证实其称会向公司高管沟通，只不过是其谈业务的惯用口吻。2、其在公司实际履行的是公司经理的职权。公司于2014年12月初下发的财务审批制度实际上没有被执行。其有权决定借款给朱迪，且其是为了公司利益。综上，其行为不构成犯罪。
辩护人陈富、丁晓锋的辩护意见是：1、因“金聚投资公司”财务制度不完善，没有制度规定吴元审批借款给朱迪有向杜新英报告的义务。吴元是公司的实际执行人，履行公司经理的各项职权，因而有权进行拆借资金。即使吴元没有相应权限，但审计报告中认定朱迪的借款是可收回的，因而能推定公司股东事后认可朱迪借款。2、吴元是以公司名义出借资金，没有谋取个人利益，因此吴元的行为在客观上不符合挪用资金罪的构成要件。此外，朱迪归还的1100万元借款没有超过3个月，不应当认定为挪用资金的款项。综上，被告人吴元的行为不构成犯罪。
经审理查明，2014年11月18日至2015年4月3日期间，被告人吴元作为“金聚投资公司”执行总裁，在没有财务最终审批权限的情况下，明知朱迪将资金用于经营活动，仍利用职务之便，违反公司财务审批制度，隐瞒未向公司总裁汇报的事实，以个人名义陆续将公司资金共计1500万元以还本付息的方式挪用给朱迪用于经营活动。此外，在朱迪申请向“金聚投资公司”借款另一笔350万元时，被告人吴元指使朱迪以浙江隆德创业投资管理有限��司（以下简称“隆德创投公司”）的名义向“金聚投资公司”借款，后实际被被告人吴元挪用给了朱迪用于经营活动。朱迪已归还1100万元本金及262300元利息给“金聚投资公司”，该公司至今尚有7237700元未收回。
另查明，案发后，被告人吴元的家属已与“金聚投资公司”达成还款协议，“金聚投资公司”对被告人吴元的行为表示谅解。
上述事实，有公诉机关提交的，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、高菲的证言证实，其是“精功集团”法务助理。其代表“精功集团”投资设立的“金聚投资公司”向公安机关报案。吴元是“金聚投资公司”的执行总裁（2014年10月31日经“金聚投资公司”董事会决议任命、任期3年），负责公司日常管理和经营，具有审核公司日常财务费用的职权。公司大额资金必须经公司总裁杜新英的审批才能支取，吴元没有审批权。2014年11月18日起，吴元与公司投资发展部副经理朱迪以公司开展业务为名，未经公司总裁同意，私自陆续从公司支取大额资金共计1850万元，其中1500万元转至朱迪个人名下，350万元转至“隆德创投公司”（吴元曾任该公司总裁）名下，后朱迪陆续归还了1100万元。“精功集团”2014年度的审计报告反映，公司在朱迪处有应收款4544866.67元，该情况其是经公安机关要求提供审计报告后才发现，“精功集团”以及“金聚投资公司”的领导也没有发现该情况。审计报告仅反映朱迪欠公司相应款项，但没有反映欠款原因。案发后，吴元家属向“金聚投资公司”出具了《还款承诺书》，公司认可，并出具了谅解书。高菲代表“金聚投资公司”向公安机关报案的事实有《刑事报案书》、授权委托书、工商登记信息予以印证。高菲的证言所证实的吴元家属出具《还款承诺书》、“金聚投资公司”出具《谅解书》的事实与《还款承诺书》、《谅解书》相印证；
2、杜新英的证言证实，其是“金聚投资公司”总裁，全面负责公司管理，公司各项审批必须由其审批才能执行。吴元是公司执行总裁，负责公司日常管理。公司员工因公借款的，由申请人填写用款申请单，经部门负责人审批后再经吴元审核，最后由其审批才能借出。2014年11月8日，公司账上有一笔5000万元的资金，公司决定将资金借给股东，是经其同意后才将钱借出。此外，其还同意公司借了一笔300万元给“隆德资产管理有限公司”（以下简称“隆德资产公司”），公司财务孙琪还通过电话向其询问过该笔借款。但因其经常不在公司，事后财务也没有督促其签字，借款又与公司股东有关，其没有重视，因此事后其没有（在上述两笔借款上）补签审批。2014年12月9���，公司下发了《财务审批制度》，但在该财务制度下发之前，公司财务审批也是依照该制度执行。2015年，公司开发了OA系统以便其在网上审批。朱迪向公司借款总计1850万元，其事先都不知道，吴元没有向其汇报；
3、《公司章程》、《证明》、董事会资料、《绍兴金聚费用总清单》、《绍兴金聚投资管理有限公司财务审批制度》证实，“金聚投资公司”于2014年3月6日制定章程规定，公司经理由董事会聘任或者解聘，公司经理具有“决定单笔短期拆借金额三百万元以上或者对单家公司拆借金额五百万元以上的投资事项作出决议”的职权。“金聚投资公司”于2016年4月15日出具《证明》证实，上述“经理”是指“金聚投资公司”的总裁杜新英。“金聚投资公司”于2014年10月31日召开董事会，决议设定金良顺为公司董事长，聘任杜新英为总裁，吴元为执行总裁，���三人为公司经营层。杜新英于2014年12月签字审核同意“金聚投资公司”日常费用、工资、房租等费用清单。2014年12月9日，“金聚投资公司”下发财务审批制度，规定公司日常产生的财务费用，由执行总裁审核，定期报总裁审批入账。个人因公暂借款，经部门负责人审核，报总裁审批；
4、沈丹的证言证实，其是“金聚投资公司”会计。公司员工向公司借款的流程是，由借款人填写用款申请单，经执行总裁吴元审批，再由总裁杜新英审批后到财务处进行审核，最后出纳才会划款。朱迪曾多次向公司借款，尚欠公司400万元。朱迪的借款手续是正常的，但吴元审批后，用款申请单上没有总裁杜新英的审批，其问吴元，吴元称会向杜新英当面汇报，让财务先审核，其就先审核了。此外，公司借款350万元给“德隆创投公司”，其中50万元打到了朱迪个人账户，另外300万元打到了浙江元硕实业有限公司（以下简称“元硕公司”）。2014年12月9日，公司下发了财务制度，该制度与下发之前的财务制度是一致的。吴元让其兼职“隆德创投公司”的财务，其接手时发现公司没有实际经营。“精功集团”2014年度的审计报告反映，公司在朱迪处有应收款4544866.67元，仅表明朱迪向公司的借款数额；
5、孙琪的证言证实，其是“金聚投资公司”出纳。吴元是公司执行总裁，负责日常管理和经营。“金聚投资公司”的经理是指总裁杜新英，吴元是副经理。依公司财务制度，因公借款应由申请人或报销人填写申请单或报销单，由部门主管审批，交执行总裁吴元审批，再由总裁杜新英审批，财务再根据票据、按照指令划拨款项。因总裁杜新英经常不在公司，公司基本由吴元管理，公司日常经费也是由吴元审批划拨，但公司大额资金进出还是要总裁杜新英决定。2014年12月9日，公司下发了财务制度，该制度与下发之前的财务制度是一致的。2014年8月12日，公司借给“隆德资产公司”300万元，当时是由吴元拿着借款合同和审批表让其划拨资金，且称已向领导汇报，其打电话给杜新英，杜新英称知道此事，可以出借，其就将300万元转给了“隆德资产公司”。公司员工向公司借款的流程是，借款人与公司签订借款合同并填写用款申请书，由部门主管审批，再由吴元审批，最后到总裁杜新英处审批后，到财务处审核，由其将钱打到指定的账户。朱迪曾多次向公司借款，都是按正常程序走，但吴元审批后，用款申请单上没有杜新英的审批，财务问吴元，吴元称已经向杜新英汇报，其没有多想，就将钱划拨到了指定的账户，朱迪尚欠公司400万元。公司还借给“隆德创投公司”350万元。该笔350万元到账后，因其在帮吴元管理的“隆德创投公司”做账（其接手时发现“隆德创投公司”没有实际经营），于是其、吴元和朱迪等人一起到银行开通网银，本来要将350万元全部转到朱迪个人账户，但个人单日最高只能转50万元，后吴元让其将300万元转到“元硕公司”。“精功集团”于2014年度进行了审计，同时对“金聚投资公司”也进行了审计，审计报告中载明朱迪的应收款是指朱迪欠“金聚投资公司”的相应款项数额；
6、情况说明，证实经公安民警联系“隆德创投公司”的法定代表人吴雄伟，因其在外地无法制作笔录，民警将相关电话询问情况进行书面记录，吴雄伟称因2014年底“隆德创投公司”将与“金聚投资公司”合并，处于重组状态，故没有经营；
7、抓获经过、拘留决定书证实，吴元于2015年10月19日被抓获归案的情况，拘留决定书证实其曾被司法拘留；
8、吴元的供述证实，其于2013年10月至2014年底在“隆德资产公司”工作，2014年6月左右，“隆德资产公司”、“精功集团”和“众富控股集团”投资成立了“金聚投资公司”，其被“隆德资产公司”派到“金聚投资公司”担任执行总裁（2015年1月人事关系转到“金聚投资公司”），负责管理公司的日常事务及对外投资业务。其对公司大额资金运用具有审核权。公司刚成立时，账户上有一笔300万元资金，公司股东“隆德资产公司”想借该笔资金，其向董事长汇报并经得同意后将该笔300万元借给了“隆德资产公司”。后公司有一笔5000万元的资金到账，集团总裁孙卫江让其将其中4000万元借给公司股东的一个子公司。当时公司账上尚有800多万元资金，但公司尚未开展业务，其在公司例会上提出想做不良资产收购业务，公司没有同意。为了给公司创造利润和锻炼业务团队，���迪提出其个人向公司借款用于收购不良资产并还本付息、自负盈亏。其表示同意。2014年11月开始，其审批同意朱迪申请借款总计1500万元，朱迪还了1100万元本金，2014年11月归还了一笔162300元的利息（该笔利息不包括尚未到期的其中一笔400万元借款），2015年6月归还了一笔10万元的利息。此外，当朱迪申请借款其中的一笔350万元时，其感觉“金聚投资公司”发展前途不好，股东之间有矛盾，“隆德资产公司”想退出股份，其自己想把资金借给“隆德资产公司”的子公司“隆德创投公司”（系其在管理）以回收投资（但“隆德资产公司”的老板不知道此事），其就让朱迪以“隆德创投公司”的名义申请向“金聚投资公司”借款了350万元，再转借给朱迪和朱迪经营的公司。其让公司财务转账将上述350万元转给朱迪时，因其中300万元无法转账，因此过了几天才转给朱迪的公��。其是“隆德创投公司”的总经理，在其接手公司时，公司没有什么员工，属于空头公司，公司事务由其自行决定，因此上述350万元到了“隆德创投公司”账户后，其有权决定让财务将钱转出。此外，其全程监督朱迪将上述借款用于购买不良资产（其中绍兴和杭州萧山地区各有一套房产）；
9、社会保险基本信息、工资清单、报销清单证实，吴元于2014年9月至同年12月期间在“金聚投资公司”报销过路费、油费、餐费等费用。吴元于2015年3月份和4月份在“金聚投资公司”领取了工资。“金聚投资公司”于2015年1月至7月为吴元缴纳社会保险。吴元于2014年9月4日签字审核“金聚投资公司”福利发放清单；
10、朱迪的证言证实，其是“金聚投资公司”投资管理部副经理。“金聚投资公司”成立后尚未开展业务，但公司账上有大量资金，其向公司申请资金���于收购法院拍卖的房产，公司经讨论后未同意。其想从公司借钱做上述业务，并支付利息给公司、自负盈亏，并将此想法告诉了公司执行总裁吴元，吴元称会向公司高管沟通，让其走资金申请程序。2014年11月18日开始，其陆续向公司借款1850万元，已归还1100万元。其中的350万元是其申请以“隆德创投公司”名义向“金聚投资公司”借的，其中一笔50万元直接借给了其，另300万元借给了其与杨辉合伙经营的“元硕公司”（后转到了其个人账户）。该笔350万元一开始就是准备借给其的，其向吴元申请时，吴元让其以“隆德创投公司”的名义向“金聚投资公司”借款，再转借给其。其付给“隆德创投公司”月息1分。此外，其于2014年12月1日向“金聚投资公司”借款400万元，借期至2015年5月31日，后其于2015年6月1日申请续借，借期到2015年11月30日。其将上述借款和杨辉一起投资了3套房产和1辆汽车，包括杭州萧山地区“绿洲嘉园”1套房子（总价230万元左右）、“绿都世茂”1套房子（总价340万元左右），绍兴地区“时代凤凰岛”1套房子（总价205万元左右），以及其驾驶的1辆“路虎”汽车（总价70万元左右）。2015年初，审计公司对“金聚投资公司”审计时，财务人员拿了一份其向公司借款400万元未归还的情况说明让其签字核实，后审计报告中载明公司有其应收款4544866.67元，其中应该包括财务计算出来的利息。2014年12月9日，公司出台了财务制度，其感觉该制度与出台之前的财务制度没有明显的变化，其仍旧是将用款申请单交给吴元审核。“金聚投资公司”章程中规定的经理一职不是部门经理，应该是公司的经营层，包括董事长（即公司老板），总裁（对老板负责、即公司总经理）和执行总裁（公司常务副总经理）。朱迪的证言证实其将借��用于购买法院拍卖的房产的事实与《竞拍记录》、《拍卖成交截图》、《房屋产权证明》、《税收缴款书》、《房屋他项权利信息查询记录》、《协助执行通知书》、《诉讼费用专用票据》、《拍卖成交确认书》、《执行裁定书》、朱迪账户尾号为92×××21的招商银行账户流水、杨辉的证言相印证；
11、用印审批流程、借款合同、借款协议、网银支付回单证实，2014年8月11日，朱迪以“隆德向金聚借款300万、借款合同”为由申请使用“金聚投资公司”公章，吴元签字审批同意。“隆德资产公司”向“金聚投资公司”借款300万元（月息1%）。2014年11月18日，吴元在“绍兴柯城轻纺原料有限公司”向“金聚投资公司”借款4000万元的用款申请单上作为主管签字“同意”。同日，朱迪向“金聚投资公司”借款180万元（月息1%）。2014年12月1日，朱迪向“金聚投资公司”借款一笔450万元（月息1%）和一笔400万元（月息1%、借期自2014年12月1日起至2015年5月31日止）。2015年1月7日，朱迪向“金聚投资公司”借款一笔100万元（月息1%）和一笔350万元（月息1%）。2015年2月13日，朱迪向“金聚投资公司”借款20万元（月息1%）。2015年6月1日，朱迪向“金聚投资公司”借款400万元（月息1%、借期自2015年6月1日起至2015年11月30日止）。吴元均在朱迪上述用款申请单上“主管签批”一栏签字“同意”。2015年4月3日，“隆德创投公司”向“金聚投资公司”借款350万元（月息0.8%、年息9.6%、借期6个月）。“元硕公司”向“隆德创投公司”借款300万元（月息1%、借期自2015年4月16日起至2016年4月15日止）；
12、银行交易回单、银行账户流水、招商银行收款回单，证实2014年11月18日，“金聚投资公司”借款180万元到朱迪银行账户，朱迪于同月20日转账180万元给“金聚投资公司”。同年12月1日，“金聚投资公司”借款一笔350万元、一笔500万元到朱迪银行账户，朱迪于同月30日转账350万元、同月31日转账100万元给“金聚投资公司”。2015年1月7日，“金聚投资公司”借款450万元到朱迪银行账户，朱迪于同年2月6日转账100万元给“金聚投资公司”。同年2月13日，“金聚投资公司”借款55万元到朱迪银行账户，同日，朱迪转账35万元给“金聚投资公司”。同年4月3日，朱迪转账370万元给“金聚投资公司”。同日，“金聚投资公司”借款350万元给“隆德创投公司”，“隆德创投公司”汇款50万元到朱迪账户，同月16日“隆德创投公司”汇款300万元到“元硕公司”账户。同月16日，朱迪转账162300元到“金聚投资公司”，同年6月9日，朱迪归还借款利息10万元给“金聚投资公司”；
13、审计报告，证实为反映“精功集团”2014年12月31日的合并和母公司财务状况以及2014年度的合并及母公司经营成果、现金流量，2015年4月，审计公司对“精功集团”2014年度经营状况进行了审计，在“期末单项金额重大并单项计提坏账准备的其他应收款”项目下，公司在朱迪处有一笔应收款4544866.67元（计提理由为“可收回，不计提”）；
14、刘晓翠的证言，证实其参与了“精功集团”2014年度的审计工作，主要审计“精功集团”母公司及子公司所有账本、财务报表、凭证是否真实，金额是否相符。对“精功集团”的子公司“金聚投资公司”审计时，根据财务人员提供会计账本等资料，发现有一笔钱在朱迪名下，审计人员发现该笔资金的相关凭证符合会计规则，审计人员不需要查询凭证的内容。后审计报告中载明公司在朱迪处有一笔4544866.67元的应收款，意思是公司应向朱迪收取的款项数额。
对于被告人吴元提出的沈丹、孙琪均未询问其是否已向杜新英汇报审批的质证意见。经查，杜新英的证言证实，其作为“金聚投资公司”总裁，对公司财务有最终审批权。公司曾有一笔300万元借给“隆德资产公司”时，因其不在公司，财务人员孙琪通过电话向其核实审批情况。该事实得到了孙琪证言的印证。因此，作为公司出纳的孙琪在审核财务过程中发现用款申请单缺少总裁签字审批这一程序瑕疵时，向被告人吴元询问是否已向总裁杜新英口头汇报符合其职责要求，亦符合客观常理。该事实又进一步得到了作为公司会计的沈丹证言的印证。此外，没有证据证明公安机关在对沈丹、孙琪询问时存在违法取证的情况。因此，沈丹、孙琪的证言符合证据的真实性、关联性、合法性要求，应予采信。不采纳被告人吴元的相关质证意见。
对于辩护人陈富、丁晓锋提出的审计报告载明“金聚投资公司”在朱迪处有应收款4544866.67元，表示“金聚投资公司”股东认可朱迪的借款的质证意见。经查，朱迪、沈丹、孙琪的证言能够相互印证，证实“精功集团”2014年度审计报告中载明“金聚投资公司”在朱迪处有应收款4544866.67元，仅仅是表示朱迪欠了“金聚投资公司”相应款项。刘晓翠的证言证实，审计人员将“金聚投资公司”在朱迪处的应收款载入审计报告，是因为朱迪的该笔钱款符合会计规则，审计人员不需要查明钱款发生的原因，即仅代表公司应向朱迪收取相应款项数额。因此，“精功集团”2014年度审计报告载明在朱迪处有应收款4544866.67元并不能证明“金聚投资公司”股东事后追认了朱迪的借款。不采纳辩护人陈富、丁晓锋的相关质证意见。
对于被告人吴元以及辩护人陈富、丁晓锋提出的被告人吴元事实上在“金聚投资公司”履行经理职权，具有决定借款给朱迪的最终审批权的意见。经查，首先，公司章程、董事会资料证实，“金聚投资公司”的经理一职由公司董事会聘任，具有“决定单笔短期拆借金额三百万元以上或者对单家公司拆借金额五百万元以上的投资事项作出决议”的职权。杜新英和被告人吴元系由董事会聘任的公司总裁和执行总裁，属于公司经营层。用款申请单证实，被告人吴元在“金聚投资公司”对外大额借款事项上有作为主管的签字审批权。因此，被告人吴元作为公司执行总裁，具有一定的财务审批权限。其次，杜新英的证言证实，其作为公司总裁，享有公司财务的最终审批权，经其同意的借款包括公司2014年8月11日借给“隆德资产公司”的300万元和同年11月18日借给“绍兴柯城轻纺原料有限公司”的4000万元。《绍兴金聚���用总清单》证实，杜新英于2014年12月签字审核同意“金聚投资公司”日常费用、工资、房租等费用清单。即杜新英作为“金聚投资公司”的总裁，实际参与了管理公司事务。高菲、沈丹、孙琪的证言均证实，公司总裁杜新英具有财务的最终审批权，被告人吴元仅具有审核权限。再次，被告人吴元的供述亦证实，在“隆德资产公司”和“绍兴柯城轻纺原料有限公司”向“金聚投资公司”借款过程中，其也是征得了杜新英或集团高管的同意后才将款项借出的。上述证据足以证实，被告人吴元作为公司执行总裁，实际上并没有财务最终审批权限。最后，“金聚投资公司”于2014年12月9日正式下发书面《财务审批制度》进一步证实，被告人吴元没有公司财务的最终审批权限。被告人吴元的相关辩解与事实不符，本院不予采信，亦不采纳辩护人陈富、丁晓锋的相关辩护意见。
本院认为，被告人吴元身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金给他人使用，数额巨大、进行营利活动，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。
对于被告人吴元以及辩护人陈富、丁晓锋提出的被告人吴元的行为不构成挪用资金罪的意见。经查，挪用资金罪，包括公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大、进行营利活动的行为。所谓“归个人使用”，包括挪用资金供其他自然人使用之情形；所谓“进行营利活动”，包括挪用资金存入银行、用于投资、集资等活动，明知使用人用于营利活动的，应当认定为挪用人挪用资金进行营利活动。首先，被告人吴元作为“金聚投资公司”的执行总裁，在公司具有部分财务审批权限，其利用该权限签字同意将资金���给朱迪和“隆德创投公司”使用，因而其行为符合“利用职务之便”的客观要件。其次，被告人吴元超越职权，陆续将“金聚投资公司”1500万元资金以还本付息的方式挪用给朱迪用于经营活动，该行为符合挪用资金罪中“挪用本单位资金给其他自然人使用”的客观构成要件。再次，被告人吴元虽然在形式上将“金聚投资公司”的另一笔350万元资金以还本付息的方式借给“隆德创投公司”，但根据被告人吴元的供述和朱迪、孙琪的证言以及借款合同、银行资料等证据证实，该笔350万元本来是准备借给朱迪，但被告人吴元指示朱迪以“隆德创投公司”名义借款，且款项到账后，有一笔50万元随即被转入朱迪个人账户，另一笔300万元因转账受限，后被转入了朱迪经营的公司，但随后即被转入了朱迪个人账户。同时，被告人吴元管理的“隆德创投公司”向“金聚投资公司”借款支付的利息为月息0.8%，而借给朱迪公司的利息为月息1%。此外，根据沈丹、孙琪的证言以及公安机关出具的情况说明和被告人吴元的供述证实，“隆德创投公司”在案发期间没有实际经营。因此，根据该笔350万元借款产生的原因、流向以及利息差额和“隆德创投公司”的经营状况等客观情况，足以认定该笔350万元资金实际就是被告人吴元挪用给朱迪个人使用的。即被告人吴元的该行为亦符合挪用资金罪中“挪用本单位资金给其他自然人使用”的客观构成要件。最后，被告人吴元的供述证实，其全程监督朱迪将资金用于投资房产。因此，被告人吴元系明知使用人朱迪将资金用于经营活动，即应当认定被告人吴元挪用资金进行营利活动。综上，被告人吴元作为“金聚投资公司”的工作人员，利用其有部分财务审批权限的职务之便，超越权限私自挪用“金聚投资公司”资金供朱迪进行营利活动，且数额巨大，其行为符合挪用资金罪的构成要件。至于被告人吴元是否出于为公司谋取利益的动机，则不影响其行为的定性。被告人吴元挪用资金数额巨大、进行营利活动，即使其中有1100万元资金在三个月之内已归还，亦不影响其犯罪数额的认定。不采纳辩护人陈富、丁晓锋的相关辩护意见。
涉案部分被挪用的资金已归还了被害单位，且被告人吴元取得了被害单位的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人吴元的犯罪行为造成被害单位经济损失，依法应予退赔。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴元犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年十月��九日起至二○二一年一月十八日止）；
二、被告人吴元退赔给绍兴金聚投资管理有限公司人民币七百二十三万七千七百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周金娅
代理审判员 陈 立
人民陪审员 俞祖法
二〇一六年九月十二日
书 记 员 魏佳颖
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非���活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。