贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔东民终字第864号
上诉人（原审被告）麻江县良田环保砖厂。住所地：麻江县大良田乌龟坡。
法定代表人史文煌，系麻江县良田环保砖厂投资人。
被上诉人（原审原告）彭辅明。
委托代理人范魁林，麻江县法律援助中心法律工作者。
上诉人麻江县良田环保砖厂因与被上诉人彭辅明健康权纠纷一案，不服麻江县人民法院（2015）麻民初字第11号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月18日立案受理，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年6月，原告彭辅明被聘到史文煌开办的麻江县环保砖厂务工。2013年12月24日，原告站在搅拌机滚筒上清理搅拌机时，工友周仁国开动搅拌机后导致原告双下肢被绞伤。原告受伤后，于当天到黔东南州人民医院住院治疗至2014年3月27日出院，共住院93天。经诊断为：一、双下肢毁损伤：1、左踝开放性粉碎性骨折脱位，2、左踝血管神经损伤，3、左胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折，4、左踝广泛皮肤软组织毁损，5、右大腿中下段内侧以远皮肤软组织毁损伤，6、右胫骨中下段骨折；二、失血性贫血（中度）。2014年11月8日经黔东南州人民医院法医学司法鉴定所法医临床学鉴定，主要诊断为：（1）左胫腓骨中下段开放性骨折、骨外露并骨折不愈合，（2）左腓骨下段骨折畸形愈合，（3）右胫骨下段骨折（外固定术后），（4）双侧马蹄足畸形、功能障碍；建议进一步手术治疗；治疗费用约需人民币陆万元至捌万元（确切治疗费用应以届时住院治疗实际产生费用为准）；评定为六级伤残，鉴定费用共计1460.00元。原告陆续收到被告环保砖厂交来的各项费用，分别是2014年1月15日的300元生活费、2014年4月28日拿去医院结账的2000元、2014年10月22日350元的鉴定照片费、2014年4月9日500元医药费、2014年4月19日300元生活费、2014年2月24日500元生活费、2014年2月6日300元生活费、2014年6月27日的300元生活费、住院费68000.00元。
原审法院认为：原告彭辅明受聘于被告麻江县环保砖厂工作，双方形成雇佣关系。原告清洗搅拌机系执行职务任务，被告麻江县环保砖厂在日常生产操作中对工人疏于管理防范，致使原告在工作中受伤，对原告的损害应当承担损害赔偿责任。被告辩称原告的行为是违章操作造成的，因原告在作业中并无重大过失或故意行为，所以被告应承担全部赔偿责任，如果被告认为是其他侵权行为所致，可另行主张。
对于原告的赔偿请求，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入……”以及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入……”的相关规定予以考虑。本案中，原告请求赔偿：
1、残疾赔偿金35321.00元（2014年农村居民人均纯收入5434.00元×13年×50%（残疾系数）），原告受伤后经黔东南州人民医院法医学司法鉴定所法医临床学鉴定评定为六级伤残，残疾赔偿金的计算方法、标准及系数正确，予以支持；
2、误工费（2013年农林牧渔业平均工资30850.00元／年÷12月÷30天×313天）26822.36元，原告无固定收入，亦未举证证明最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，故以每天85.69元（30850.00元／年÷12月÷30天）计算，原告在医院住院治疗93天，定残时间为2014年11月8日，误工费应当从2013年12月24日至2014年11月7日共337天，误工费为（337天×85.69元）28877.53元；
3、护理费（2013年贵州省居民服务及其他服务业平均工资28224.00元／年÷12月÷30天×364天）28537.60元。原告受伤后，住院治疗93天。故护理费本院确认为（28224.00元／年÷12月÷30天×93天）7291.20元；
4、住院伙食补助费（30.00元×93天）2790.00元，贵州省省内出差标准为每天30.00元，请求合法，但应扣除被告已经支付的1700.00元（2014年1月15日的300元生活费、2014年4月19日300元生活费、2014年2月24日500元生活费、2014年2月6日300元生活费、2014年6月27日的300元生活费），本院确认为1090.00元；
5、住院营养费（20.00元×93天）1860.00元，有黔东南州人民医院诊断“二、失血性贫血（中度）”，确需加强营养，本院予以酌情考虑为（93天×10.00元）930.00元；
6、残疾等级鉴定费用（600.00元＋600.00元＋260.00元-350.00元（被告已支付））1210.00元，计算有误，经本院核实为1110.00元，有医院发票证实，予以支持；
7、精神抚慰金50000.00元，原告双下肢受伤，经鉴定为六级伤残，对日后的正常生活造成影响，其因身体遭受侵害而请求赔偿精神损失具有法律依据，但是原告请求赔偿精神抚慰金50000.00元过高，本院酌情考虑为10000.00元；
8、后期治疗费（含康复费和护理费）80000.00元，原告提供黔东南州人民医院法医学司法鉴定所法医临床学鉴定“建议进一步手术治疗；治疗费用约需人民币陆万元至捌万元”的意见，原告经鉴定评定为六级伤残，因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿，因此原告请求赔偿后期治疗费（含康复费和护理费）80000.00元，予以支持。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条和第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：一、原告彭辅明的残疾赔偿金35321.00元、误工费28877.53元、护理费7291.20元、住院伙食补助费1090.00元、营养费930.00元、精神抚慰金10000.00元，后续治疗费80000.00元，共计163509.73元，限被告在本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告彭辅明的其他诉讼请求。案件受理费1430.00元，减半收取715.00元，由被告麻江县良田环保砖厂承担。
一审宣判后，麻江县良田环保砖厂不服，向本院提起上诉，其上诉的理由及请求为：上诉人是合法的小型私人企业单位，被上诉人于2013年6月被聘到砖厂务工，双方产生雇佣关系。2013年12月24日下班时被上诉人清洗搅拌机时，按规定应站在工作台上用水冲洗，其却把搅拌机防护盖打开，爬到搅拌机上坐在搅拌机桷边，双下肢放在搅拌机中，就喊工友周仁国开启电动，被上诉人双下肢搅伤。被上诉人已认可此事故系工友周仁国故意启动电源造成和自己有严重违章操作行为所致。一审判决有误：1、误工费依据2013年农林牧渔业工资30850元／年计算错误，应以当年该行业19557元／年计算为18302.4元；2、误工费以居民服务及其他服务业28224元／年计算错误，应以当年该行业22243元／年计算，且应扣除上诉人家属护理的35天，计算为3583.82元；3、上诉人家属护理的35天中全部支伙食等费用，先后又支付了1700元生活费，扣除后计算为40元；4、营养费无医疗机构意见，判决错误；5、精神损害抚慰金不符合赔偿规定，上诉人不能承担；6、后续治疗费80000元没有确定性的依据，上诉人不能承担。一审判决错误，请求改判。
被上诉人彭辅明答辩称：一、上诉人上诉所称不是事实，清理搅拌机是被上诉人每天必须的工作流程，上诉人认可没有对被上诉人进行专门的安全操作培训，上诉人不能凭搅拌机上有明显提示否定应承担的责任。被上诉人不是基本康复出院，而是上诉人认为治疗费用过高而动员被上诉人回家疗养。二、一审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确。请求驳回上诉。
经本院审理查明的事实与原审判决认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人麻江县良田环保砖厂与被上诉人彭辅明之间形成雇佣关系，被上诉人在从事雇佣活动中遭受人身损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，上诉人应当承担全部的损害赔偿责任。
根据贵州省公布的数据，贵州省2013年农林牧渔业平均工资为30850元／年，居民服务业及其他服务业平均工资为28224元／年，一审法院以该标准计算被上诉人的误工费、护理费符合法律及司法解释的规定。被上诉人住院期间，上诉人投资人的家属确实进行过护理，但被上诉人伤情严重，被上诉人家属此期间也仍然在护理，故一审判决计算被上诉人住院期间的护理费正确。上诉人未提供证据证明支付了35天的住院伙食补助费，其先后支付的1700元生活费一审判决已经予以扣除，本院予以确认。根据被上诉人的伤情，一审判决确定被上诉人的营养费930元，本院予以维持。被上诉人双下肢遭受损伤，经评定为六级伤残，对其日常正常生活造成严重影响，给其造成一定的精神痛苦，一审判决上诉人支付精神损害抚慰金10000元，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。被上诉人伤情尚未治愈，医疗机构和鉴定机构均建议进一步住院治疗，因此，后续治疗费用系为治疗和康复而必然发生的的合理费用，上诉人应当予以赔偿。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1430元，由上诉人麻江县良田环保砖厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 志 红
审 判 员 王 山 地
代理审判员 吴 竹 春
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 罗安松（代）