宁夏回族自治区高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）宁执复18号
复议申请人（被执行人）：高天国，男，1959年1月22日出生，汉族，大专文化，个体户，现住天津市河东区。
申请执行人：付强，男，1974年12月16日出生，汉族，大专文化，无业，住内蒙古自治区乌海市海勃湾区。
被执行人：汤超，男，1960年2月28日出生，汉族，大专文化，个体户，住宁夏盐池县。
复议申请人高天国因不服宁夏吴忠中院所做的（2018）宁03执异2号执行裁定书，向本院提出申请复议。本院受理后，依法组成合议庭审查本案。现已审查终结。
宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院（以下简称：吴忠中院）审查查明，付强与汤超、高天国民间借贷纠纷一案，吴忠中院于2013年8月13日立案受理后作出（2013）吴民初字第70-1号民事裁定书，依法冻结了汤超、高天国经营的位于盐池县高沙窝工业园区宁夏盐池县鲁中煤业有限公司的“鲁中煤业三车间”厂房及机器设备。2014年9月22日，吴忠中院依据宁夏回族自治区高级人民法院于同年8月2日作出的（2014）宁民终字第20号民事判决书向被执行人发出了相关执行文书，责令被执行人向申请执行人偿还借款本金4585479.45元，利息559378.24元，案件受理费46265元，保全费5000元，执行费53124元，共计5249247.69元。在执行过程中，吴忠中院依法委托宁夏正大资产评估有限公司评估被执行人汤超、高天国经营的位于盐池县高沙窝工业园区鲁中煤业厂区内的厂房及机器设备，评估价为2705972元，并经过宁夏金槌拍卖行（有限公司）两次拍卖后均流拍。申请人付强同意以第二次拍卖流拍价2570673.4元接受以物抵债，抵顶本案部分标的款。2017年11月22日，吴忠中院依法作出（2014）吴法执字第53-2执行裁定书，裁定将被执行人汤超、高天国位于盐池县高沙窝工业园区鲁中煤业厂区内的厂房及机器设备（详见移交清单）作价2570673.4元，交付给申请执行人付强抵偿所欠债务。
另查明，2011年5月28日，汤超（甲方）、高天国（乙方）、郝义斌（丙方）、付强（丁方）签订一份《入股协议书》，给协议内容如下：一、甲、乙、丙、丁四方拥有位于盐池县高沙窝工业园区一座未投产的洗煤厂，因缺乏流动资金均同意丁方以不计利息提供流动资金伍佰万元整。同时丁方长期持有该厂股份25%。流动资金使用期限从签订合同之日起到2012年元月20日止。到期后甲、乙、丙、丁如数返回给丁方。二、新的股份结构为：甲方：25%、乙方：25%、丙方：25%、丁方：25%。三、甲、乙、丙、丁一致同意，丁方所提供流动资金不能用于固定资产投入，只能作为购煤款及营销费用。如需投入固定资产按新股比例投入。四、从本协议生效之日起，该厂之前的债权债务均有甲、乙、丙三方负责；之后的债权债务由甲、乙、丙、丁四方负责。五、自本协议生效之日起三日内丁方将500万元打入甲、乙、丙指定账号。六、丁方有权不定时对所提供流动资金进行监督。七、甲、乙、丙、丁不得擅自外传股份。转让股份内部股东有优先购买权，且须经其他股东同意方可。八、甲、乙、丙三方均同意以该厂在投资约447.73万元所持有的75%的股权作为抵押担保，保证在2012年元月20日前还清丁方流动资金500万元，到期如还不清，剩余部分按月息3%付息，直至还完。九、甲、乙、丙、丁四方均同意如有退出合作者，按照实际投资的50%退股，且优先内部股东购买。十、本协议一式5份，股东各持一份，公司留档一份；签字之日起生效，如有争议仲裁解决。附：前期投资总额及项目附后。总投资款：447.73万元（其中王新宝、杨林退股支出187.6万元，汤超个人投资款107万元，高天国投资款153.13万元），应付款：1、年底付杨、王二人70万元；2、魏庄子应付材料款14万元；3、魏树华应付材料款12万元；4、皮带秤余款1.2万元；5、应付铲车贷款5.52万元；6、应付暖气剩余工程款1万元；7、账面余额13万元。
2012年12月2日，汤超、高天国、付强在鲁中煤业三车间办公室签订一份《鲁中煤业三车间股东决议》，内容为各股东所持有股份为：汤超50%、高天国25%、付强25%。经各股东协商达成如下协议：一、于2012年12月30日前偿还结付强流动资金300万元（叁百万元），余额200万元（贰百万元）及全部利息于2013年5月30日前一并还清。（具体利息结算以当初借款合同为准），付强按比例承担2012年3月至2012年5月三个月所产生的利息，其余部分由汤超、高天国承担。二、由于付强在2012年经营期间没有参与经营管理也没有收到任何财务信息及财务报表，因此不参与2012年度盈利分红及承担亏损，均由汤超、高天国负责。三、2011年所投入固定资产已结清入账，2012年所投入固定资产共计23万元（贰拾叁万元）由各股东按比例承担。明细如下：1、压风机2200元；2、压力罐及配套设备8000元；3、配煤厂防雨棚15万元；4、加密机5万元。四、洗煤厂从2013年2月20日至2014年2月19日由汤超、高天国二股东内部承包经营，具体见内部承包经营合同。如二股东无法按期还清上述第一条所欠款项，以汤超（50%）、高天国（25%）的股份做抵押折算，不足部分二人以现金补足，同时承包协议终止，由付强接手三车间经营。五、如有其他未尽事宜另行协商解决。
还查明，2017年1月5日，吴忠中院向汤超、高天国依法公告送达选择评估机构及领取评估报告，逾期视为放弃自己享有的权利。同年4月12日，吴忠中院依法向申请执行人付强送达《选择评估机构确认书》。同年6月7日，吴忠中院向汤超、高天国送达《告知价格评估结果通知书》。
吴忠中院认为，案件执行过程中，异议人如果认为执行法院的执行行为违反法律规定的，可以依照民事诉讼法有关规定提出异议。本案中，该院依据已经发生法律效力的民事判决书向被执行人汤超、高天国发出执行通知书，但二被执行人并未积极主动履行法定还款义务，本案依法裁定查封、扣押、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的相应财产并无不当。在执行过程中，该院亦依法向被执行人汤超、高天国公告送达选择评估机构和公告期满后领取评估报告书以及告知价格评估结果通知书，逾期视为当事人对自己享有的权利予以放弃，但异议人既未在法律规定的期限内对诉讼阶段的保全财产进行复议，也未在执行过程中对涉案财产评估报告提出书面异议，故异议人现在提出评估报告出现重大遗漏和高值低评问题，明显有悖于事实和法律规定。异议人所述执行主体错误，付强应当承担25%股份债务以及付强承担执行造成停工停产损失与本案不属同一法律关系，不予审查。综上，异议人高天国的执行异议不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定：驳回异议人高天国的异议申请。
复议申请人高天国称，其不服宁夏吴忠中院所做的（2018）宁03执异2号执行裁定书，请求：1、本案终止执行；2、驳回付强执行请求；3、撤销吴忠市中院（2018）宁03执异2号执行裁定书。事实和理由为：一、公告送达违法，本案不具备公告送达的条件。本案一审、二审判决书，执行裁定书都能送达到位，为什么评估报告不能送达到位？《评估报告》、《选择评估机构确认书》、《告知价格评估结果通知书》采取公告送达方式剥夺了申请人依法享有的权利。工厂地址未变长期24小时有值班人员，生产管理人员。园区内有管委会。高天国、汤超身份情况家庭住址未发生变化，法院执行局轻而易举就可以查询到。汤超、付强同住乌海海勃湾区、诉前同在一个单位工作（神华海勃湾矿务局），两家距离按米计算，诉前付强夫妻俩多次到汤家闹事，砸碎过汤超家玻璃，150万汇票两次从汤超家取走的。评估、拍卖的报告通知书付强不向法院提供汤超家庭地址，却采用公告送达？执行人与付强紧密配合目的明确，伍佰余万的固定资产投资缩水为270万。严重侵害了复议申请人的合法权益。二、原裁定错估，漏项、漏估且评估金额过低，不符合客观实际情况，执行裁定书认定错误。此案评估高值低评并且出现重大项目遗漏，执行裁定书认定错误复议申请人不能认可。2011年5月28日《入股协议书》载明固定资产总投资447.73万元，魏庄子材料款14万元，魏树华材料款12万元，铲车贷款5.52万元，且账面余额13万元。股东决议证明2012年投入固定资产23万元。2015年配煤厂二次彩板钢结构制造安装30万元（正大公司评估价），共计545.25万元。可是宁夏正大评估公司却评估为270.5972万元，差距甚大显失公平。在用山工652B铲车购置价32余万元，评估重置价23.7万元，明显高值低评。精煤场4000余平米，原煤场近万平米，浓缩池，立式浮选柱，室内清水池，设备基础：安装中的机械、材料费，人工费等大项目在评估中纷纷遗漏。这些都是可见、可算的，且都在使用中，标志明显抬头可见，作为正规的评估公司却通通遗漏了着实令人十分费解。严重违背了资产评估法第四条，独立客观公正原则。同时违反了评估法四十七条属重大遗漏。企业是正在生产中的企业预期收益未做评估属严重违法，申请人认为此评估不能被采信，应本着有错必改有法必依的原则，依法重新评估。三、原裁定执行主体认定有遗漏，裁定错误。入股协议书载明“四、从本协议生效之日起，该厂之前的债权债务均甲、乙、丙三方负责；之后的债权债务由甲、乙、丙、丁四方负责”，丁方500万元流动资金的注入是洗煤厂的整体行为，并非个人借贷。因此，没有丁方500万元流动资金的注入，也不可能有丁方的入股，并长期持有该厂25％的股份。所以，在还款过程中丁方应占一定份额。因为，权利和义务是对等的。根据合作建厂协议。“五、乙方投入运营后，按照双方约定，乙方销售精煤需向甲方缴纳每吨10元人民币的管理费用……。”宁夏盐池县中煤业有限公司在整个洗煤厂的建厂经营过程中是有收益的，理应承担还款份额。四、撤销裁定、终止执行、进行清算，真正做到定纷止争，案结事了。
本院在复议程序中查明的事实与吴忠中院查明的事实一致。
本院认为，复议申请人提出在执行过程中，吴忠中院公告送达违法，本案不具备公告送达条件的复议理由无法律依据。且选择评估机构、领取评估报告书以及对价格评估结果提出意见，评估报告出现重大遗漏和高值低评等问题，均应在评估程序中提出，由法院依据事实和法律规定在评估程序中解决，当事人在评估程序中未提出的，视为对评估报告没有意见，在异议程序中不予审查。复议申请人提出执行主体有遗漏，付强应当承担25%股份债务以及宁夏盐池县中煤业有限公司应承担还款份额与本案不属同一法律关系，且无判决依据本院不予支持。吴忠中院（2018）宁03执异2号执行裁定书认定事实清楚，适用法律正确，执行程序合法应予维持，复议申请人申请复议的理由不能成立。依据照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（一）项规定，裁定如下：
驳回复议申请人高天国的复议申请，维持宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院（2018）宁03执异2号执行裁定。
审判长 周云韬
审判员 张 凌
审判员 杨 波
二〇一八年六月二十一日
书记员 冯 瑶
附：法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；
（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；
（三）异议裁定认定基本事实不清，证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；