湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)湘1229刑初171号
公诉机关靖州苗族侗族自治县人民检察院。
被告人刘声富，男，1966年12月24日出生于靖州苗族侗族自治县，汉族，初中文化，系靖州苗族侗族自治县大堡子镇大木村村委会主任，住靖州苗族侗族自治县(户籍所在地靖州苗族侗族自治县）。因涉嫌贪污罪，于2017年8月22日经靖州苗族侗族自治县人民检察院决定，同日由靖州苗族侗族自治县公安局执行拘留，2017年9月8日被靖州苗族侗族自治县人民检察院取保候审，2017年11月22日被本院取保候审。
辩护人刘启剑，湖南正清律师事务所律师。
靖州苗族侗族自治县（下称靖州县）人民检察院以靖检公刑诉（2017）148号起诉书指控被告人刘声富犯贪污罪，于2017年11月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月28日公开开庭后，靖州县人民检察院于2018年2月7日向本院建议延期审理，同日本院决定延期审理；2018年2月26日靖州县人民检察院以补充侦查完毕，向本院建议恢复审理，本院于2018年2月26日作出恢复审理决定书；因案情复杂，本院向怀化市中级人民法院申请延长审理期限；靖州县人民检察院指派检察员明某、书某出庭支持公诉，被告人刘声富及其辩护人刘启剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
靖州县人民检察院指控：2011年至今，被告人刘声富经选举连续担任靖州县大堡子镇大木村村民委员会（下称大木村委会）主任。
2011年6月，靖州县委会提供水泥（约人民币10000元），大木村6、7组受益村民筹资、筹劳，完成了6、7组团寨道路硬化。2011年12月，被告人刘声富告知时任大木村村支部书记吴某1，通过自己找关系，将以6、7组团寨道路硬化的名义向县财政局申请“一事一议”财政奖补，但所得资金只能得少部分，大部分的资金要用于“回篮子”（指送给为项目跑关系的人），吴某1同意。同年12月，大木村村委会以大木村6、7组团寨道路硬化的名义，通过镇政府逐级申报“一事一议”财政奖补项目。2012年5月25日，县财政局将该笔项目资金人民币50000元下拨后，被告人刘声富到农村信用社将50000元的现金支票转入了本人的银行账户占为己有。
2012年8月，靖州县大堡子前进村等6个村通过乡、镇政府，向县发展和改革局（以下简称县发改局）申报了“2012年水毁项目”补助资金。2012年12月，县发改局将中央预算内补助投资计划下达的资金人民币700000元，发放到了10个乡镇（管委会）和包括大木村在内的22个村，用于进行道路的灾后恢复重建。2012年冬天的一天，被告人刘声富告知吴某1，其通过找关系为得到了县发改局下拨的“水毁道路”补助资金人民币30000元，但村里只得少部分，大部分要用于“回篮子”，吴某1同意。2013年2月7日，被告人刘声富在未遭受自然灾害、“水毁道路”补助资金未拨付到位的情况下，经时任镇长杨某3（已殁）审批同意，以借支的方式与吴某1到财政所，领取了该项目资金人民币30000元的现金支票。同日，被告人刘声富到农村信用社将30000元的现金支票转入了本人的银行账户占为己有。2013年8月27日，被告人刘声富到靖州金大地水泥有限责任公司开具票面金额为118000元的增值税发票（备注为“修建四里溪公路专用款”），于2014年4月20日到财政所冲了包括这30000元在内的往来款。
2014年，中共大堡子镇党委、镇纪委、理财小组、大木村村支两委对大木村的账目进行了清理。在清理过程中，被告人刘声富提出，其经手的6、7组团寨道路硬化项目，村里只收入“一事一议”财政奖补资金人民币10000元，经手的县发改局下拨的“水毁道路”补助资金，村里只收入人民币5000元，其余资金共计65000元用于“回篮子”。
2017年5月，经大木村村民反映，纪委对被告人刘声富进行了询问。后大木村村民又举报至靖州县人民检察院。2017年8月7日，靖州县人民检察院工作人员到大堡子镇政府，通知被告人刘声富到镇政府接受询问。2017年8月22日，靖州县人民检察院对该案立案侦查，被告人刘声富经电话通知到案。
认定上述事实的证据如下：
1、中共靖州苗族侗族自治县委员会文件、中共靖州苗族侗族自治县委员会文件、户籍证明；靖州县村级公益事业建设一事一议财政奖补项目管理暂行办法（靖财综改[2012]42号）、2011年度一事一议财政奖补资金分配方案、《关于解决我村团寨道路资金的报告》、拨款通知单、6-7组团寨道路硬化工程资料汇编；靖州县2012年度水毁恢复项目申报表、靖州县2012年暴雨洪涝风雹灾害应急恢复重建工程中央预算内补助投资计划表；记账凭证、农村信用社综合业务系统专用凭证、建筑业统一发票联（代开）发票联；借条、收条、湖南增值税普通发票；靖州县农村信用社银行交易明细、现金收付账、科目日结单、现金支票、个人业务存款凭证；湖南省地税系统代开普通发票申请表、证明、建筑业代开审核申请表、建筑业统一发票（代开）存根联；日记账、辅助明细账；大木村村账收支情况现金账；科目明细账、明细账、证明等书证；
2、证人吴某1、刘某1、粟周香、潘某1、吴某2、潘某2、邓某、刘某2、吴某3、刘某3、吴某4、吴某5、张某1、舒某、祝某、胡某、杨某1、张某2、黄某、谢某、蒙某1、李某、易某的证言；
3、被告人刘声富的供述与辩解。
靖州县人民检察院认为，被告人刘声富作为协助人民政府从事“一事一议财政奖补”项目管理工作和救灾管理工作的村基层组织人员，系“其他依照法律从事公务的人员”，利用从事“一事一议财政奖补”项目的管理和经手救灾资金的职务便利，采取虚列工程的方法骗取财政资金人民币40000元，系数额较大，侵吞救灾资金人民币25000元,系“有其他较重情节”，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人刘声富辩称，其行为不构成贪污罪，1、修复滚水桥时其垫付了近48000元，但这一项目镇政府仅借支了40000元；2、其个人找关系得到了以6、7组团寨道路硬化名义申报“一事一议”财政奖补项目的机会，但事先讲好村里只能得1万元，项目资金还未下拨前，其已就此项目相关的做资料、送礼、开税票、请吃饭等开支了40000元，项目资金50000元下拨后，其和吴某1书记一起去政府领取的，是集体行为而非个人行为；3、2011年9月份修建的四里溪道路硬化项目其垫付了近100000元资金；4、2012年下半年，杨某3镇长跟其说拿30000元到过账，村里得5000元，这一事项征得了吴某1书记的同意，2013年2月其从政府账上借了30000元出来后，将自己手中的25000元现金给了杨某3，这也是集体行为而非个人行为；5、的账目在2014年清算时，参与清算的人员都默认了前述开支的去向并且都签了字；6、根据清算，其11年到12年的开支为223551元，到2013年2月7日前借支177586.6元，其还垫付了45964.4元；7、大木村村民的举报系打击报复行为。
被告人刘声富的辩护人辩称，公诉机关指控被告人刘声富犯贪污罪缺乏充分的证据，公诉机关认定被告人刘声富的贪污数额为65000元，虽然被告人刘声富确实从乡政府领取了这笔资金且进入了其个人账户，但被告人刘声富并没有真正占有该笔资金，公诉机关系推定被告人刘声富非法占有了该笔资金，不足以认定其构成贪污罪。
经审理查明，2011年12月，被告人刘声富告知时任大木村村支部书记吴某1，通过自己找关系，将以6、7组团寨道路硬化的名义向县财政局申请“一事一议”财政奖补，但所得资金只能得少部分，大部分的资金要用于“回篮子”（指送给为项目跑关系的人），吴某1同意。同年12月，大木村村委会以大木村6、7组团寨道路硬化的名义，由镇政府干部帮村里做资料，通过镇政府申报“一事一议”财政奖补项目。2012年5月25日，县财政局将该笔项目资金人民币50000元下拨后，被告人刘声富到农村信用社将50000元的现金支票转入了本人的银行账户。
2012年12月19日，在没有的申请情况下，靖州县发展和改革局（以下简称县发改局）下达2012年暴雨灾害应急恢复工程中央预算内投资补助计划的通知，将中央预算内补助投资计划下达的资金700000元发放到了10个乡镇（管委会）和包括大木村在内的22个村，其中为30000元用于进行道路的灾后恢复重建。2012年冬天的一天，被告人刘声富告知吴某1，其通过找关系为得到了县发改局下拨的“水毁道路”补助资金人民币30000元，但村里只得少部分，大部分要用于“回篮子”，吴某1表示同意。2013年2月7日，被告人刘声富在未遭受自然灾害、“水毁道路”补助资金并未拨付到位的情况下，经时任镇长杨某3（已殁）审批同意，以借支的方式与吴某1到财政所，领取了该项目资金30000元的现金支票。同日，被告人刘声富到农村信用社将30000元的现金支票转入了本人的银行账户。2013年8月27日，被告人刘声富到靖州金大地水泥有限责任公司开具票面金额为118000元的增值税发票（备注为“修建四里溪公路专用款”），于2014年4月20日到财政所冲销了包括这30000元在内的往来款。
另查明：2016年5月4日，在政府工作人员组织下，大木村村委会参与的对“关于调解四里溪公路缺口资金80000元的意见（刘声富经手修路的所有事项)”召开了会议，会议通过清算刘声富在的收支情况，决定支付刘声富垫付的“四里溪路基款”等其他费用共计26433.4元（不含以原镇党委书记杨某3曾经说过要扣刘声富四里溪水渠项目的30000元）。2016年5月27日刘声富将该笔资金领走。
本院委托靖州县司法局对被告人刘声富是否适用社区矫正进行调查评估，靖州县司法局出具建议对被告人刘声富适用社区矫正的调查评估意见书。
上述事实，有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明：
1、中共靖州苗族侗族自治县委员会文件，证明2010年，杨某3任铺口乡党委委员、副书记；2012年，杨某3任党委委员、副书记，2012年11月任镇长。
2、中共靖州靖州苗族侗族自治县委员会文件，证明被告人刘声富在2011年、2014年、2017年当选为大堡子镇大木村村委会主任，在2011年至案发担任大木村村委会主任。
3、户籍证明,证明被告人刘声富的户籍信息，其已达到完全刑事责任年龄。
4、2011年度一事一议财政奖补资金分配方案（靖州县2011年度一事一议财政奖补项目拟定方案汇报说明、2011年度一事一议财政奖补项目申报情况表（配合水利局项目），《关于解决我村团寨道路硬化资金的报告》、拨款通知单、2011年一事一议财政奖补项目申报情况表）；大木村6-7组团寨道路硬化工程资料汇编（大木村6-7组团寨道路硬化项目工程、工程预算书、投资预算和筹资筹劳方案、决议表、建设前后对照表及公示照片、工程决算书、项目竣工验收及管护情况表项目资金申请表等），证明大木村村委会向财政局申请团寨道路硬化资金的报告，申报了2011年一事一议财政奖补项目，申请财政奖补人民币80000元，分配财政奖补金额为50000元。2012年3月经财政局审核同意拨付。
5、靖州苗族侗族自治县发展和改革局文件（靖发改[2012]126号）、靖州县2012年暴雨洪涝风雹灾害应急恢复重建工程中央预算内补助投资计划表，证明2012年12月，县发改局将中央预算内补助投资计划下达的资金人民币700000元计划下拨给包括大堡子镇大木村在内的22个村，有30000元用于进行道路的灾后恢复重建。
6、记账凭证、农村信用社综合业务系统专用凭证、建筑业统一发票联（代开）发票联；借条、收条、湖南增值税普通发票，证明①2012年5月，靖州县财政局将“大木村一事一项目财政奖补资金6-7组团寨道路硬化”的50000元资金，由“财政局乡财县管县级结算户”拨款到大堡子财政所。刘声富使用从税务部门代开的50000元“团寨道路硬化”建筑业统一发票，与吴某1一起到财政所领取了该项目资金50000元；②2012年12月，县发改局计划下拨“水毁道路”补助资金30000元到大堡子镇大木村，经时任镇长杨某3（已殁）审批同意，刘声富与吴某1以借支的方式并到大堡子财政所领取了该项目资金人民币30000元。2013年8月27日，被告人刘声富到靖州县金大地水泥有限责任公司开具票面金额为118000元增值税发票（备注为“修建四里溪公路专用款”），于2014年4月20日到大堡子财政所冲销了包括这30000元在内的往来款。
7、靖州县农村信用社银行交易明细、现金收付账、科目日接单、现金支票、个人业务存款凭证，证明①大堡子财政所账号为92×××12的银行账户的收支情况，该账户在2012年5月25日收入50000元，2013年2月7日收入30000元；被告人刘声富在湖南靖州农村商业银行股份有限公司开设账号为92×××11的银行账户的收入情况，该账户在2012年5月25日收入50000元，在2013年2月7日收入30000元；②2012年5月25日，靖州县财政所开具的用途为“一事一议财政奖补资金”的50000元现金支票，并于当日经被告人刘声富经办，在靖州县大堡子农村信用社（现更名为湖南农村商业银行股份有限公司大堡子支行）承兑转入了刘声富的账户（卡号为62×××26）。2013年2月7日，靖州县财政所开具的用途为“水毁资金”的30000元现金支票，并于当日经被告人刘声富经办，在靖州县大堡子农村信用社（现更名为湖南靖州农村商业银行股份有限公司大堡子支行）承兑转入了刘声富的账户（卡号为62×××26）。
8、湖南省地税系统代开普通发票申请表、证明、建筑业代开审核申请表、建筑业统一发票（代开）存根联，证明2012年2月16日，大木村村委会由刘声富经办，在靖州县地方税务局第二税务分局开具了大堡子镇大木村团寨道路硬化的发票，发票金额为人民币50000元（工程项目编号594733）。
9、日记账、辅助明细账，证明财政所代管的收支情况，证明①财政所代管的的收支情况，其中2012年5月，收到“一事一议财政奖补资金6、7组团寨道路硬化”资金50000元，5月25日刘声富报账领取“一事一议财政奖补资金”50000元（税金2505元）；2013年2月22日，收入“2012年度水毁恢复项目资金”30000元，2月7日刘声富提前借支水毁资金30000元，开具票面金额为118000元增值税发票（备注为“修建四里溪公路专用款”、其中30000元的增值税金为5100元），于2014年4月20日到大堡子财政所冲销了包括这30000元在内的往来款。②2011年，刘声富从村账乡代管内以借支等方式领取资金3笔，共270000元；2012年，领取资金9笔，共197000元。
10、大木村村账收支情况现金账（2009年至2014年）、刘声富经手现金账（2014年8月）、记账凭证、领条、会议记录，证明①大木村村委会会计刘某1记录的大木村在2009年至2014年的收支情况，该账目没有将2012年收入的“一事一议财政奖补资金6-7组团寨道路硬化”资金人民币50000元，2013年收入的“大木村水毁恢复项目”资金人民币30000元计入大木村的收入。②2014年8月3日制作的两份记账凭证，一份为领取“镇经管站带帽一事一议工程返回款”现金10000元，该笔资金的领条日期为2012年5月25日；一份摘要为领取“县发改委下拨到乡管村账”上的资金款现金5000元，该笔资金的领条日期为“2013年2月7日”。③2013年2月22日，靖州县财政局将“2012年水毁恢复项目资金”金额人民币30000元由“财政局乡财县管县级结算户”拨款至大堡子财政所。2013年2月7日，刘声富从乡镇财政所将还未拨款的“大木村水毁工程资金”人民币30000元由杨某3签字借支。开具票面金额为118000元增值税发票（备注为“修建四里溪公路专用款”），于2014年4月20日到大堡子财政所冲销了包括这30000元在内的往来款。④2016年5月4日，在政府工作人员组织下，大木村村委会参与的对“关于调解四里溪公路缺口资金80000元的意见（刘声富经手修路的所有事项)”的会议记录，会议通过清算刘声富在的收支情况，决定扣除村里就路基一事付的30000元、四里溪水渠项目解决的30000元，支付刘声富垫付的“四里溪路基款”17870元及2014年村里欠刘声富的8563.4元共计26433.4元，2016年5月27日刘声富将该笔资金领走。
11、科目明细账、明细账、证明，证明2012年1-12月，杨某3在铺口乡担任乡长期间没有以个人名义或其他方式缴纳现金进铺口乡；2012年10月至2016年3月，杨某3在担任党委书记期间没有以个人名义或其他方式缴纳现金进大堡子镇政府行政账。
12、靖州县村级公益事业建设一事一议财政奖补项目管理暂行办法（靖财综改[2012]42号），证明一事一议财政奖补项目管理包括项目的规划、申报、实施、验收、管护、资金兑付以及绩效评价、监督检查等环节，村委会负有村民议定、村级申报、项目建设、验收、施工过程和资金结算的监督管理。
13、证人吴某1的证言，证明2011年至2017年，被告人刘声富连续三次当选为大木村村委会主任，2011年下半年在该村6、7组团寨道路已经硬化的情况下仍以该项目的名义申报“一事一议”财政奖补，2012年在未遭受自然灾害的情况下申报了“水毁道路恢复资金”，这两个项目均是刘声富通过杨某3的关系拿到的，曾共同商议过这两笔资金村里仅得少部分，上述申请的50000元、30000元资金报账、打领条等是其与刘声富一同经手办的，但是政府开出支票后钱是由刘声富去取的，到2014年村委清账时才分别将10000元和5000元计入村收入账，另外的40000元和25000元其并不知道去向，但是在2017年5-6月份的某一天，被告人刘声富曾找到他，让他在接受调查时讲未入账的40000元和25000元被二人送给了杨某3。
14、证人刘某1、粟周香、潘某1、吴某2的证言，证明2011年至2017年，被告人刘声富任大木村村委会主任，2011年至2014年，刘声富管理的资金。2011年该村以“一事一议6、7组团寨道路硬化”申报的资金50000元，2013年2月以“水毁恢复项目”申报的资金30000元均由刘声富支取，没有入收入账。2014年清理账目时，理财小组发现上述二笔资金后，刘声富分别将10000元与5000元记入村账目，其余40000元与25000元被刘声富声称用于送给为项目跑关系的人。2016年5月，镇政府组织对大木村及刘声富经手的村级账目进行了清理，刘声富以修路垫资为由提出80000元垫资款，通过清算，扣除了村里就路基一事付的30000元、四里溪水渠项目解决的30000元后，在四里溪公路上还要补17870元给刘声富，加上2014年村里还欠刘声富8563.4元，村里一共要给刘声富26433.4元，这个账是在场开会的人都同意并签字确认了的，后来刘声富将这笔钱领走了。
15、证人潘某2的证言，2014年秋，被告人刘声富以潘某2的名义实际承包四里溪渠道项目，刘声富自己报了该工程的账。此外，刘声富承包了村里的其他项目。
16、证人邓某的证言，证明被告人刘声富任大木村村委会主任，大木村6-7团寨道路的硬化为2011年6月村民义务投工投劳，村里提供水泥硬化。
17、证人刘某2、吴某3的证言，2011年大木村申报的“大木村6-7组团寨道路硬化”资金50000元、2012年申报的“水毁资金”30000元的资金下拨后被被告人刘声富支取，只有10000元和5000元入村账，其余被刘声富声称用于为项目跑关系的人。2014年，刘声富向要四里溪公路的垫资款80000元，后经协调予以支付。
18、证人吴某5的证言，证明2013年2月7日，被告人刘声富使用经杨某3批示的借条，从乡管村账内领走用途为大木村水毁工程建设的资金30000元。
19、证人张某1的证言，证明2011年12月6、7组团寨道路硬化工程项目是正常分配的一事一议财政奖补项目，2012年收入了灾害重建资金30000元。
20、证人舒某的证言，证明一事一议财政奖补项目的具体工作流程，以及2011年12月申报的团寨道路硬化项目是通过正常分配方式确定的。
21、证人祝某的证言，证明2011年，在大堡子镇政府领导的安排下，其制作了6-7组团寨道路硬化项目申报一事一议财政奖补资金的项目资料。
22、证人胡某的证言，2011年大木村6-7组团寨道路硬化工程为镇政府统一申报的一事一议财政奖补项目。
23、证人杨某1的证言，证明经镇政府协调，在2016年清算账目时，被告人刘声富在四里溪个人垫资的80000元（其个人认为垫资）的路基款得到了解决（扣了30000元）。
24、证人张某2的证言，证明2016年5月，镇政府组织对大木村及刘声富经手的村级账目进行了清理，刘声富提出其在修建四里溪公路和其他公益事业的项目上垫付了资金，后经协调补给刘声富在四里溪项目上的垫资。2017年4月，县纪委收到反映刘声富资金上存在问题的信件后转至镇纪委，经对刘声富进行谈话，2011年大木村6-7组团寨道路硬化一事一议项目资金50000元及2012年水毁恢复重建资金30000元共入村账15000元，65000元去向不明，刘声富在县纪委表示65000元送给了时任镇长杨某3。
25、证人黄某的证言，证明2011年6-7组团寨道路硬化的项目资料是在项目资金下拨阶段完善的，资金下拨后没有调剂到其他地方使用。
26、证人谢某、蒙某1的证言，证明大木村村账目由乡镇代管，2013年2月7日，被告人刘声富在水毁恢复资金30000元未到账的情况下，从财政所借支，后在2014年用118000元的增值税发票冲账。
27、证人李某的证言，证明2011年，大木村6-7组在交通局、村民集资、投劳的情况下进行了道路的硬化。被告人刘声富以修路垫资为由提出80000元垫资款，大木村从村内的集体收入、办公经费及水渠项目中支付了刘声富的80000元垫资款。
28、证人易某的证言，证明2012年，应该是向发改局申报了水毁恢复重建项目才会有项目资金30000元。
29、被告人刘声富的供述与辩解，证明：①2011年至2017年，被告人刘声富任大木村村委会主任。②2012年5月，被告人刘声富和村支部书记吴某1一起到财政所领取了“六、七组团寨道路硬化工程”的“一事一议”财政奖补项目资金50000元，其供述40000用于送礼及做资料、加班请吃饭等，2014年清理账目时，将10000元入村账；③2013年2月，被告人刘声富和村支部书记吴某1一起到财政所以提前借支的方式领取了“水毁工程”的资金30000元，刘声富供述将30000元中的25000元送给了杨某3，2014年清理账目时将5000元入村账。④2017年5月，被告人刘声富在得知被调查时，与吴某1串供将65000元送给了杨某3。
30、社区矫正调查评估意见书，证明靖州县司法局经调查建议对被告人刘声富适用社区矫正。
对公诉机关提交的证明大木村村支两委、村民代表、组长等15人于2011年10月10日在该村会议室召开了村民代表会议，与会人员签名同意修6、7组道路，50000元的资金缺口申请一事一议财政奖补。因该份会议记录盖的公章是苗冲村委会的公章；以及用于证明大木村向靖州苗族侗族自治县发展和改革局申报2012年度水毁恢复项目资金的申报表中因无大木村的名单，不符合证据要求，本院不以采信。
对被告人及其辩护人提出的被告人没有非法占有的目的、其行为是集体行为、2014年参与清算的人员都默认了65000元的去向并且都签了字、即便构成贪污也应该将65000元核减其为村里垫支了45964.4元、大木村村民的举报系打击报复行为、本案证据不足应无罪等辩解及辩护意见综合评析如下：
关于65000元的去向及被告人是否具有非法占有的目的问题：经查，6、7组团寨道路硬化所得的一事一议50000元奖补拨到乡镇后，由被告人和吴某1到大堡子镇政府打了收条，靖州县财政所开具的用途为“一事一议财政奖补资金”的50000元现金支票，并于当日在靖州县大堡子农村信用社承兑转入了刘声富的个人账户；被告人刘声富和原村支部书记吴某1一起到财政所以提前借支的方式领取了“水毁工程”的资金30000元，由刘声富支取存入个人账户。2014年清理账目时，刘声富分别将上述两笔款项中的10000元与5000元记入村账目。本案并没有充分证据证明6、7组团寨道路一事一议项目、水毁工程修复资金系杨某3争取到的，也没有充分证据证明被告人将该40000元、25000元以现金或烟酒的形式送给了杨某3或是杨某3索贿。且不论是否为被告人刘声富所供述的是杨某3讲拿钱到过账还是另有其他目的，对于该两笔资金属于失控状态。就刘声富而言，已实现了对奖补资金40000元、水毁工程修复资金25000元的实际控制。65000元被刘声富实际控制就是非法占有。至于被告人非法占有后再如何使用，属于被告人贪污后对贪污款的事后处分，不影响贪污罪的构成。
关于其行为是否为集体行为的问题：村委会是依照有关法律设立，具备承担法律责任所需条件的组织以及村民自治事务的日常管理机构，被告人刘声富作为大木村主任和原村支部书记吴某1经商议，利用村委会的名义、虚构项目，许以给帮助搞项目资金的人高额“回篮子”，在所得的一事一议奖补资金50000元与水毁工程维修资金30000元后，只是将小部分款项交归村委会所有；其余大部分被刘声富占有。根据单位犯罪的相关法律解释，其行为不能认定为集体行为或单位犯罪。只能作为村委会负责人的个人行为依照贪污罪的规定定罪处罚。
关于2014年参与清算的人员都认可了65000元的去向问题：经查，本案确有证人也提及2014年清算账目一事，但无证据证实当时的会议有同意或认可了刘声富将65000元用于了送礼的内容。
关于能否将65000元核减被告人的垫支问题：经查，2016年5月4日，在政府工作人员组织下，大木村村委会召开了关于调解四里溪公路缺口资金80000元的会议，会议通过清算刘声富经手修路的所有事项及大木村的收支情况，吴某2提出时任党委书记杨某3曾经讲过要村里扣刘声富30000元，故在该会议中明确了将被告人的垫支款少付了30000元。最后决定支付刘声富垫付的“四里溪路基款”等其他费用共计26433.4元。被告人刘声富在村务建设活动中，在没有资金情况下为村集体利益垫支的款项，被告人完全可以通过报销的方法，能够收回垫支款，而不应混同并在犯罪金额中核减。亦不能作为酌定情节予以从轻处罚。
关于本案的证据问题：经查，基于村委会的性质，被告人刘声富作为村委会主任，对“一事一议财政奖补”资金、“水毁道路修复”具有管理职责，也具有资金的拨入、经手等职务便利；其以争取项目资金需要给关系人高额好处为由与吴某1商议，表面上看，刘声富是合意的提议者，吴某1是决策者，但具体送礼的实施者又只有刘声富一人。其辩护意见没有贪污的故意既与客观事实不符，也没有证据证实。当资金下拨后，刘声富将两笔款或领或借出并到银行取出转入自己账户，这些事实有证人吴某1、谢某、蒙某1等人的证言，也有借条、记账凭证、领条、银行明细及转账记录等；就资金的实际控制，也有被告人的供述、证人证言等相互印证。整个过程是清楚、连贯、完整的，证据也确实充分。虽然在公诉机关提供的申报“一事一议”财政奖补资料中的会议记录和水毁工程申报表本院没有采纳，但该两笔款项下拨到了大木村由刘声富领出并转入自己账号是客观事实。且如前所述非法占有后再如何使用，属于被告人贪污后对贪污款的事后处分，不影响贪污罪的构成。指控被告人刘声富犯贪污罪的事实清楚，证据确实充分。
故对被告人及其辩护人的辩解和辩护意见不予采纳。
关于举报人打击报复的问题，经查，举报人的举报行为与本案贪污的犯罪事实及量刑无关，本院不予评价。
本院认为，被告人刘声富作为协助人民政府从事“一事一议财政奖补”项目管理工作和救灾管理工作的村基层组织人员，系“其他依照法律从事公务的人员”；利用从事“一事一议财政奖补”资金、救灾资金的拨入、经手和管理等职务便利，采取虚列工程的方法骗取财政资金人民币40000元应入帐而不入帐、占为己有，系数额较大；侵吞救灾资金人民币25000元占为己有，系“有其他较重情节”。本案既侵犯了用于公益事业及专项救灾资金的财产。又侵犯了职务的廉洁性。其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人刘声富经电话通知到案。到案后如实供述自己领出80000元、留15000元给村财务的基本事实。虽然对65000元的去向多次供述不一，应认为是被告人刘声富对案件是否为集体行为、没有占有不构成贪污等性质的一种辩解，不应该影响对其自首的认定。被告人系自首，可以从轻处罚；被告人已退缴全部赃款，可酌情从轻处罚。赃款应予以上交国库。结合靖州县司法局出具的被告人刘声富适用社区矫正的评估意见书，被告人刘声富有悔罪表现，没有再犯罪的危险,对其所居住的社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（一）项、第二款、第六十七条第一款、第六十四、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款（一）项、第十八条、第十九条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第二条（六）项、第五条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人刘声富犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在本判决生效后十日内向本院缴纳）；
二、违法所得人民币六万五千元，予以追缴，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓扬泉
人民陪审员 蒙永成
人民陪审员 田建华
二〇一八年八月三日
法官 助理 石晓鹏
书 记 员 袁 娟
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
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