河北省玉田县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)冀0229民初3881号
原告闫生，男，1935年9月9日生，汉族，农民，住玉田县。
委托代理人陈敬伟，河北宏广律师事务所律师。特别授权。
被告田仲旺，男，1977年6月30日生，汉族，农民，住天津市宁河县。
委托代理人李壮，天津市宁河区148专线法律服务所法律工作者。一般代理。
被告中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司（以下简称人保财险唐山市分公司），住所地唐山市路南区新华西道60号。
代表人张小军，总经理。
委托代理人刘晓枫，河北马健辉律师事务所律师。特别授权。
原告闫生与被告田仲旺、人保财险唐山市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年10月21日立案受理，依法由代理审判员孙翠婷适用简易程序公开开庭进行了审理。原告闫生的委托代理人陈敬伟、被告田仲旺及委托代理人李壮、人保财险唐山市分公司的委托代理人刘晓枫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年10月30日11时许，张立晴驾驶冀Ｂ×××××号重型自卸货车沿玉滨线由南向北行驶至玉田县珠一村路段，遇原告骑自行车由东向西过公路，两车发生交通事故，致车辆损坏，原告严重受伤。此次事故经玉田县公安交通警察大队认定，张立晴负此次事故的主要责任，原告负次要责任。
经查，冀Ｂ×××××号重型自卸货车的所有人为被告田仲旺，张立晴系被告田仲旺雇佣的司机，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司投保有交强险和责任限额为50万元的第三者责任险（不计免赔率），事故发生时均处于保险期间。
因此次交通事故，原告首先在玉田县医院住院治疗24天，因病情危重，玉田县医院建议原告转上一级医院进一步治疗，原告转至唐山市工人医院继续治疗67天。造成原告的各项损失为：医疗费264621.22元，住院伙食补助费3350元，营养费9000元，住院期间的护理费20100元，出院后至定残前的日常护理费37950元，定残后的护理费219000元，交通费5000元，残疾赔偿金38678.5元，精神抚慰金50000元，鉴���费2000元，鉴定检查费76.8元，住宿费600元，病历复印费55.8元，以上损失共计650432.32元。被告保险公司应首先在交强险限额内赔偿104232元（原告要求在交强险限额内优先赔偿精神抚慰金），超出交强险赔偿限额的损失由保险公司在第三者责任险限额内按90%的责任比例赔偿405359.51元，被告保险公司不予赔偿的损失86220.78元由被告田仲旺赔偿，扣除田仲旺已经赔偿的10000元，田仲旺还应赔偿76220.78元。二被告共应赔偿原告585812.29元，请支持原告的诉请。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
一、闫生的身份证复印件1份，证明原告的身份情况。
二、玉田县公安交通警察大队玉公交认字[2015]第0581号道路交通事故认定书复印件1份，证明事故经过和责任比例。
三、张立晴的驾驶证复印件1份、冀Ｂ×××××号重型自卸货车的行驶证复印件1份、冀Ｂ×××××号车交强险、商业险保单复印件各1份，证明张立晴有合法的驾驶资格，冀Ｂ×××××号重型自卸货车行驶证上登记的车主为陈洪满，冀Ｂ×××××号重型自卸货车在中国人保财险唐山市分公司投保有交强险和责任限额为50万元的第三者责任险（不计免赔率），被保险人均为田仲旺，事故发生时均处于保险期间。
四、玉田县人民法院（2016）冀0229民初162号民事判决书复印件1份，证明被告田仲旺是冀Ｂ×××××号重型自卸货车的真实所有权人；生效判决已经确认，交强险以外的损失被告田仲旺应该承担90%的赔偿责任；原告在玉田县医院开支的医疗费、住院伙食补助费、护理费已经提起过一次诉讼，交强险已经赔偿给原告15768元，商业第三者责任险已经赔偿给原告94640.49元。
五、唐山市工人医院住院病历、诊断证明书、出���证各1份、住院收费票据1张、门诊收费票据2张、华北理工大学附属医院门诊收费票据7张、外购药发票4张，证明原告的受伤情况和详细的治疗过程；原告在唐山市工人医院住院期间的护理级别为一级，需要两人陪护；原告共在唐山市工人医院住院治疗67天，共开支医疗费264621.22元，其中原告遵医嘱外购的人血白蛋白、云南白药等在住院病历的“长期医嘱记录单”中均有标注。
六、护理人闫立海、闫小伟的身份证复印件、玉田县鑫升模具厂营业执照复印件、证明各1份，证明原告在唐山市工人医院住院期间由儿子闫立海、孙子闫小伟共同护理，闫立海经营有玉田县鑫升模具厂，月营业收入万元以上，闫小伟系该模具厂的工人，日工资为150元，因护理原告，造成了护理人员的收入损失。
七、交通费票据2张（票面金额3500元），证明原告因住院、出院、转院，多次去玉田县交警队解决此次事故，多次去唐山市评残、诉讼取证等共开支交通费5000元，但大部分票据在乘车时没有索取。
八、原告的户口本复印件、唐山华北法医鉴定所临床鉴定各1份、鉴定费发票1张，证明原告之伤于2016年10月8日被唐山华北法医鉴定所评定为肆级伤残；原告之伤的护理依赖程度为大部分护理依赖；原告之伤的营养期为自受伤之日起180日；原告开支鉴定费2000元。
九、唐山市第五医院出具的鉴定检查费票据2张，证明原告开支鉴定检查费76.8元。
十、唐山工人医院出具的住宿费收据1张，证明原告开支住宿费600元。
十一、唐山市工人医院出具的复印费票据1张，证明原告开支病历复印费55.8元。
被告田仲旺辩称，被告田仲旺所有的冀Ｂ×××××号车辆在被告保险公司处投保交强险和商业险，应首先���交强险、商业险赔偿限额内赔偿，对于超出部分由被告田仲旺承担。此次发生交通事故是机动车与行人之间发生交通事故，责任比例应按二八分成，而非一九分成，对其合理合法损失在质证时发表。原告应返还被告田仲旺为其垫付的医疗费1万元。
被告人保财险唐山市分公司辩称，田仲旺所有车辆冀Ｂ×××××号车在我公司投保了交强险和不计免赔商业险50万元，在核实行驶证、驾驶员驾驶证合法有效前提下，对原告合理合法损失我公司承担最高不超过70%责任。对于本次事故，我公司已经根据生效判决赔偿过一次，应将原告的合理损失在保险限额内扣除已赔偿数额。鉴定费、诉讼费不在保险赔付范围。精神抚慰金主张过高。其他意见待质证时发表。
被告田仲旺、人保财险唐山市分公司未向本院提供证据。
被告人保财险唐山市分公司��质证意见，证据一到四均为复印件，应当提交原件。冀Ｂ×××××号车辆行驶证未显示年检日期，事故发生时如未年检，则我公司不承担赔偿责任。医疗费具体数额请法院核实，我公司主张应扣除15%的非医保用药和外购药费用。原告未提供闫小伟事故前三个月的工资证明，也未提交闫小伟工资完税证明，不能证实闫小伟的误工损失情况，原告未提供闫立海的误工损失情况证明，不能证明闫立海的误工损失情况，原告住院期间的护理费用已经包含在医疗费用之中。救护车的费用不在保险赔付范围。交通费请法院酌定，最高不宜超过500元。闫生的常住人口登记卡系复印件，应提交原件。唐山华北法医鉴定所临床鉴定，鉴定的伤残等级过高，护理依赖程度不明确，无法计算原告的后期护理费用，我公司申请重新鉴定。鉴定费不在保险赔付范围。住宿费票据为收据非正式票据，我公司不能认可。鉴定检查费、病历取证费属于原告的间接损失，不在保险赔付范围。原告主张的出院后定残前的护理费用无医嘱也无鉴定，不应予以支持。伙食补助费、营养费标准过高，应为每天20元计算。其他同答辩意见。
被告田仲旺的质证意见，对证据一到四真实性没有异议。对事故认定书、玉田县人民法院（2016）冀0229民初162号民事判决书发表质证意见，田仲旺虽然在事故中占主责，但是其在事故中采取相应的救助措施，根据河北省关于实施道路交通安全法第58条规定，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，第四项行人负次要责任的，可以减轻机动车10%至20%责任，从交通事故认定书可以看出发生事故是因为原告未按交通规则行驶推行自行车，导致伤害后果与自身是分不开的，在第一次诉讼的案件中之所以认定一九责任是基于对原告���受痛苦的同情才未上诉，所以现在我们提出根据事故认定我方应占80%赔偿责任。对于证据五到十一，首先同意保险公司代理人质证意见，并同意保险公司对原告伤情提出重新鉴定的请求。医疗费只认可在工人医院所花费的医疗费用，对外购药物不认可。住院伙食补助费和营养费适用标准过高，应以每天20元计算，且保险公司对原告伤情提出重新鉴定申请，那么营养费无法计算。护理费原告主张无理无据，在唐山工人医院住院收费票据中明确的表露出包含护理费11706元，也就不存在护理费用。由于保险公司对原告伤情提出重新鉴定申请，那么对生活是否依赖程度及伤残等级无法确定，应以最终评定结果来计算伤残赔偿金及后续护理费用，被告田仲旺也认为鉴定机构作出的鉴定首先程序违法，该鉴定是2016年9月1日由玉田县公安局交警大队所作，原告是在2016年10月21日起诉，根据相关规定对于鉴定机构几方应协商一致，对于协商不一致的情况下由人民法院指定，对该鉴定合法性、关联性均存在瑕疵，原告计算护理费均是以闫立海、闫小伟每天150元收入计算没有法律依据，原告提交营业执照所标注的单位不具备开具任何证明的法律效力，首先营业执照载明的单位为个体工商户，作为原告未提供此个体工商户是否处于存续期间，营业执照未标注经营期限，证明是由实际经营者开据的，也就是自己给自己作证显系违法，故该证据不能被采信，所以原告主张以制造业标准计算护理费是没有任何法律依托的，更没有相关医嘱证明原告伤情需要二人护理。至于交通费原告主张5000元，我们认为此交通费不存在，因为在原告提交的证据中包含了抢救费、救护车费，此费用已包含在医疗费中，所以不应再主张交通费，根据相关规定对交通费表述是因受害人因治疗实际转院发生的费用，交通费应以正式票据为凭，所以原告并未提交相应的正式交通费票据，既然有抢救费、救护车费也就不存在交通费之说。原告主张的残疾赔偿金因保险公司对原告伤情提出重新鉴定申请，残疾赔偿金、精神抚慰金，鉴定费2000元是否由被告承担，待鉴定结果出来再发表意见。住宿费没有正式票据，不认可。
经审理查明，2015年9月26日，被告田仲旺作为被保险人为冀Ｂ×××××号车在被告人保财险唐山市分公司投保了交强险，保险期间自2015年9月29日至2016年9月28日；2015年3月27日被告田仲旺为该车在被告人保财险唐山市分公司投保了不计免赔保险金额50万元商业第三者责任保险，保险期间自2015年3月28日至2016年3月27日。2015年10月30日11时许，被告田仲旺雇佣司机张立晴驾驶投保车辆沿玉滨线由南向北行驶至玉田县珠一村路段，遇原告闫生骑自行车由东向西过公路，两车发生交通事故，致车辆损坏，原告受伤。此事故经玉田县公安交通警察大队认定，张立晴负此次事故的主要责任，原告负事故的次要责任。原告闫生伤后到玉田县医院住院治疗24天后转至唐山市工人医院住院治疗67天，原告曾就在玉田县医院治疗期间开支的医疗费、住院伙食补助费、护理费起诉本案二被告及陈洪满，本院于2016年3月9日以(2016)冀0229民初162号民事判决书判决“一、被告中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司在交强险责任限额内赔偿原告医疗费、护理费15768元；在商业第三者责任险限额内赔偿原告住院医疗费、伙食补助费94640.49元。以上共计110408.49元，于判决生效之日起三日内付清。二、驳回原告的其他诉讼请求。”，该判决已发生法律效力，且被告人保财险唐山市分公司已履行了赔付义务。原告于2015年11月23日至2016年1月29日在唐山市工人医院住院治疗67天，其伤诊断为“应激性溃疡伴出血，肺部感染，××，外伤性蛛网膜下腔出血，右顶枕骨骨折，右颞-
顶部头皮软组织损伤，右肘皮裂伤，右外踝皮挫伤，颈部软组织损伤，颅内多发脑挫裂伤，右顶硬膜外血肿，右额颞顶硬膜下血肿，癫痫，肠道菌群失调，泌尿道感染，低蛋白血症”。2016年10月8日，原告闫生之伤经唐山华北法医鉴定所鉴定为肆级伤残，护理依赖程度为大部分护理依赖，营养期为自受伤之日起180日，开支鉴定费2000元。事故发生后被告田仲旺为原告垫付医疗费1万元。
关于原告因事故造成的合理经济损失数额：原告提供的唐山市工人医院住院病历、诊断证明书、出院证、住院收费票据、门诊收费票据、华北理工大学附属医院门诊收费票据、外购药发票，真实合法，本院予以采信，据此认定原告在��山市工人医院住院治疗67天，开支医疗费264621.22元,住院伙食补助费2680元（67天×40元）。原告住院期间2015年11月23日至2015年12月14日为特级护理，2015年12月15日至2016年1月29日为一级护理，护理人员应为2人，原告未提供护理人员闫立海、闫小伟最近三年的工资收入证明，护理人员工资参照制造业年平均工资标准计算，住院期间护理费为17497.72元（130.58元×67天×2人）。原告出院后护理人员工资参照居民服务业年平均工资标准计算，原告出院后至评残前护理费为23158.8元（91.9元×252天）。唐山华北法医鉴定所出具的鉴定书及鉴定费发票真实合法，本院予以采信，故残疾赔偿金应按河北省上一年度农村居民人均年可支配收入11051元计算，结合其伤残等级肆级，应为38678.5元（11051元×5年×70%）,原告开支伤残鉴定费2000元。营养费按每天20元计算，为3600元。原告因伤致残造成身心痛苦，其主张精神损害抚慰金应予支持，本院酌定其精神损害抚慰金为30000元。原告之伤经鉴定护理依赖程度为大部分护理依赖，原告主张护理期间五年，不违反法律规定，本院予以采信。原告护理人员工资参照居民服务业年平均工资标准计算，护理费为134174元（91.9元×365天×5年×80%）。原告主张交通费5000元，未提供充分证据，但考虑其住院、出院及评残必然开支交通费，本院酌定其交通费3000元。原告提供的鉴定检查费票据、病历取证费票据，真实合法，对原告开支鉴定检查费76.8元、病历取证费55.8元，本院予以认定。原告主张住宿费600元，未能提供充分证据，本院不予支持。综上，原告闫生的合理损失为医疗费264621.22元、住院伙食补助费2680元、护理费174830.52元（住院期间护理费17497.72元+原告出院后至评残前护理费23158.8元+评残后护理费134174元）、残疾��偿金38678.5元、营养费3600元、精神损害抚慰金30000元、交通费3000元、鉴定费2000元、鉴定检查费76.8元、病历取证费55.8元，合计519542.84元。
上述事实，有原、被告陈述及原告提供的证据予以证实。
本院认为，被告田仲旺雇佣司机张立晴驾驶机动车与骑自行车过公路的原告闫生发生交通事故致原告受伤，张立晴负事故的主要责任，因此给原告造成的合理损失应由雇主被告田仲旺按90％责任赔偿。因被告人保财险唐山市分公司已就原告的医疗费、护理费在交强险限额内赔偿15768元，因此交强险限额尚余104232元。被告人保财险唐山市分公司作为保险人应在交强险伤残限额内赔偿原告残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、交通费，计104232元。原告要求在交强险限额内优先赔偿精神抚慰金，不违反法律规定，本院予以支持。原告开支的鉴定费、鉴定检查费��计2076.8元，系侵权人给原告造成的合理损失。故原告超出交强险部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、鉴定费、鉴定检查费，合计415255.04元，按90%比例为373729.54元，由被告人保财险唐山市分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告。病历取证费55.8元，应由被告田仲旺负担50.22元（55.8元×90%）。故原告的诉讼请求，本院予以部分支持。被告人保财险唐山市分公司主张应扣除15％非医保用药和外购药费用，无事实和法律依据。被告人保财险唐山市分公司、田仲旺主张原告鉴定伤残等级过高，护理依赖程度不明确，庭审中申请重新鉴定，未能提供反驳证据，且已超过举证期限，本院不予采信。鉴定费、鉴定检查费是被保险人给第三者即原告造成的合理损失，故应由保险公司承担。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”、第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……”、河北省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第五十八条“……（三）非机动车驾驶人或者行人负事故同等责任���，减轻百分之二十至百分之三十；……”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额和第三者责任商业保险金额范围内赔偿原告闫生医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、鉴定检查费共计477961.54元，于判决生效之日起三日内付清。
二、被告田仲旺赔偿原告闫生病历取证���50.22元，原告闫生应返还被告田仲旺垫付的医疗费10000元，两项相抵后，原告还应返还被告田仲旺9949.78元，于判决生效之日起三日内付清。
三、驳回原告闫生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1615元，原告闫生负担325元，由被告田仲旺负担1290元，于判决生效之日起三日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
代理审判员 孙翠婷
二〇一六年十二月一日
书 记 员 轩宗媛