江苏省泰州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)苏12刑终246号
原公诉机关兴化市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张永文，男，1966年1月9日出生于江苏省兴化市，汉族，大学本科文化，兴化市公安局交警大队原副大队长，住兴化市。因本案于2017年1月9日被刑事拘留，同年1月23日被逮捕。
辩护人沙兆华、陈雅秋，江苏碧泓律师事务所律师。
兴化市人民法院审理兴化市人民检察院指控原审被告人张永文犯受贿、挪用公款罪一案，于2017年7月19日作出(2017)苏1281刑初227号刑事判决。宣判后，原审被告人张永文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月24日公开开庭审理了本案，江苏省泰州市人民检察院指派检察员王晓伟出庭履行职务，上诉人张永文及其辩护人沙兆华、陈雅秋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定：
一、主体身份事实
2008年至2016年期间，被告人张永文先后担任兴化市公安局交警大队综合科科长、副教导员、副大队长。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的书证:干部任免审批表、干部履历表、公务员登记表、中共兴化市委组织部兴组[2009]72号批复、中共兴化市公安局委员会兴公委[2016]43号通知等证据证实。
二、受贿事实
2008年至2016年期间，被告人张永文利用其担任兴化市公安局交警大队综合科科长、副教导员、副大队长的职务便利，在承包业务、承包款上缴、事故处理等方面为他人谋取利益，先后非法收受或索���顾某、邰某、戴某1、成某等人的贿赂，合计人民币90650元。分述如下：
（一）被告人张永文于2008年至2016年期间，为承包兴化市公安局交警大队车管所照相业务的顾某在承包款上缴、继续承包照相业务等方面谋利，先后27次收受顾某给予的贿赂，合计人民币25500元。分述如下：
1-3、被告人张永文分别于2008年春节、端午节、中秋节前的一天，在其办公室收受顾某所贿赂的人民币各500元，合计人民币1500元。
4-27、被告人张永文分别于2009年至2016年春节、端午节、中秋节前的一天，在其办公室收受顾某所贿赂的人民币各1000元，合计人民币2.4万元。
（二）被告人张永文于2010年至2016年期间，为兴化市板桥运业有限公司在车辆安全监管、事故处理等方面谋利，在其办公室或邰某办公室先后7次收受该公司董事长、总经理邰某给予的贿赂人民币各2000元，合计人民币1.4万元。
（三）被告人张永文于2012年至2016年期间，为兴化市楚水汽车修理厂厂长戴某1在承接兴化市交警大队汽车保养、维修业务等方面谋利，先后7次收受其贿赂，合计人民币3500元。分述如下：
1-3、被告人张永文于2012、2013、2014年春节前的一天，在其办公室收受戴某1所贿赂的价值500元的超市卡各1张，合计人民币1500元。
4-5、被告人张永文于2015年春节、中秋节前的一天，在其办公室收受戴某1所贿赂的价值500元的超市卡各1张，合计人民币1000元。
6-7、被告人张永文于2016年春节、中秋节前的一天，在���办公室收受戴某1所贿赂的价值500元的超市卡各1张，合计人民币1000元。
（四）被告人张永文于2010年至2016年间，为其分管的兴化市公安局交警大队新丰中队在车辆分配、评先评优等方面谋利，先后21次收受该中队中队长成某给予的贿赂，合计人民币3.6万元。分述如下：
1-3、被告人张永文于2010年春节前一天，在其办公室收受成某所贿赂的人民币2000元；端午节、中秋节前的一天，在其办公室收受成某所贿赂的人民币各1000元，合计人民币4000元。
4-6、被告人张永文于2011年春节前一天，在其办公室收受成某所贿赂的人民币2000元；端午节、中秋节前的一天，在其办公室收受成某所贿赂的人民币各1000元，合计人民币4000元。
7-9、被告��张永文于2012年春节前一天，在其办公室收受成某所贿赂的人民币2000元；端午节、中秋节前的一天，在其办公室收受成某所贿赂的人民币各1000元，合计人民币4000元。
10-21、被告人张永文于2013、2014、2015、2016年春节、端午节、中秋节前的一天，在其办公室分别收受成某所贿赂的人民币各2000元，合计人民币2.4万元。
（五）被告人张永文于2016年春节前的一天，接受兴化市名胜汽车服务有限公司总经理卢某的请托，为卢某在向交警大队出租停车场方面谋利，在其办公室收受卢某所贿赂的面值人民币1000元的大润发超市超市卡2张，合计人民币2000元。
（六）被告人张永文于2016年6月份的一天，接受兴化市戴南镇石万村村民秦某的请托，为秦某在申请司法救助方面谋利，���其汽车上收受秦某所贿赂的人民币2000元。
（七）被告人张永文于2016年5、6月份的一天，以兴化市公安局交警大队需要赞助办公用电脑的名义，向兴化市城市建设投资有限公司索要电脑，后通过兴化市新华办公设备有限公司经理王某1开具面额人民币7650元的电脑发票给兴化市城市建设投资有限公司报销，并从王某1处以电脑换取苹果6S手机1部归其个人所有。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1.证人证言
（1）证人顾某的证言证实，2007年兴化市车管所启用新办公楼，其下岗后就到交警大队车管所负责拍照片，拍照的相关费用跟交警大队的会计韩某、陈某1结算，他们核对后在结算清单上签字，其再给综合科科长张永文签字，之后给教导员、大队长签字，签好后给韩会计去报支，报支后钱给其。每年过年前其跟交警大队的张永文结账，2008年端午节、中秋节、春节其每次送给张永文500元现金，2009年开始到2016年每年端午节、中秋节、春节都送1000元现金给张永文，我都是用信封装好，送到张永文办公室，他都收下了。之所以送钱是因为其在交警大队承包拍照片，每年要跟张永文结算上缴费，张永文以前是综合科科长，后来做副教导员并且分管综合科，在算账上面对其比较关心，其为了感谢他，才在过节时送点钱给他。
（2）证人韩某、陈某1的证言证实，顾某2007年开始在车管所拍行驶证照片，与交警大队要结算相关费用。
（3）证人邰某的证言证实，其公司是兴化市汽车运输总公司改制��，与交警大队打交道比较多，也是交警大队监督管理对象。张永文以前是做兴化交警大队综合科科长，2010年开始张永文做了交警大队副教导员，从他做交警大队副教导员开始，其就从2010年至2016年，每年春节前到他办公室还是打电话让他到其办公室的记不清楚了，都说提前拜个年并掏出板桥运业信封装的2000元现金给他，他客气一下收下。张永文虽然不分管道路工作，但他是副教导员，是班子成员，如果班子研究什么我们公司的事，请他多多关心。2016年4、5月份，其公司有公交车在兴化西外环那出了个事故，撞死了一个人，驾驶员是杨蓉。后来这个事故定的同等责任，其还是比较满意的。
（4）证人戴某1的证言证实，2010年至今，其任兴化市楚水汽车修理厂厂长。2012年后，兴化交警大队所有汽车的维修和保养业务都由其修理厂承接���2012年之前，其都是送点鱼等土特产给张永文。从2012年至2016年，其每年春节前以及2015、2016年的中秋都到张永文在兴化交警大队的办公室，送一张价值500元的超市卡给他。张永文原来是兴化交警大队的综合科科长，其修理厂为交警大队车辆保养、维修的费用发票都要先找张永文签字才能再给戴某2签字，每次签字张永文都没有为难过其，使其能够及时结算到费用，后来张永文做了副教导员，分管综合科工作，虽然不要其签字了，但他还是大队领导成员之一，其在交警大队的业务还要继续得到他的关心。
（5）证人成某的证言证实，2009年其到交警大队新丰中队任中队长，张永文已经做副教导员了，分管挂钩新丰中队。从2010年到2012年，每年的春节前我都送2000元现金给张永文，端午节前、中秋节前各送1000元现金给他，三年合计送给了��1.2万元现金；2013年至2016年的每年春节前、端午节前和中秋节前各送2000元现金给张永文，四年合计送给他2.4万元现金，这样6年我共计送给张永文现金3.6万元。每次都是到张永文在兴化交警大队的办公室，他都是客气一下收下。其送给张永文的钱是其从交警大队返还给其中队的罚没款中拿的，那时我们收到返还款后不全发给民警，会留点作为中队日常开支。其送给张永文的钱都是其代表新丰中队送的。张永文是交警大队的副教导员、副大队长，挂钩我们新丰中队，同时他还负责大队内部对各个中队的考核。
（6）证人卢某的证言证实,其2014年开办名胜汽车服务有限公司，主要经营汽车维修、保养、停车场业务。2016年春节前的一天，其搭垛田中队中队长陆猛的车子到兴化交警大队，下车后到了副教导员张永文的办公室，其之前跟张永���通过电话，不曾见过面，就自我介绍说其是名胜公司的，并从随身带的包里拿出一个大润发的纸袋子里面有2000元超市卡，放在张永文的办公桌上，让多多关照。他客气了一下收下了。兴化交警大队要租停车场用，其希望能租用自己的停车场，其听说张永文具体负责租用停车场的事，对停车场租用有决定权，所以才利用过节送超市卡给他，希望在租用停车场这事上得到他的关心和照顾，后来其的停车场被租用了。
（7）证人秦某的证言证实，2015年底的一天，其叔子秦加圣出车祸被撞死，肇事者逃跑了，他是五保户，是其花钱帮他处理了后事。其听说这个情况可以申请救助，一天其村李某支书就带其一起到交警大队找本村的张永文副大队长，在张永文办公室，请他帮帮忙能不能把这个案件破掉，并且看能不能申请司法救助。后来其��申请救助需要的材料给了张永文，张永文让贺某帮助申报了司法救助，到2016年6月这个救助金批下来了，其就租了个车子到交警大队找到张永文，后其坐张永文的车子到公安局拿到了2万元救助金。张永文又开车带其回交警大队，到大队门口要下车的时候，其从自己衣服口袋里拿出一个装有2000元的信封放在他的副驾驶位置上，他客气了一下就收下了。信封里装了2000元，面值都是一百元的，共20张。
（8）证人李某的证言证实，张永文是其本庄人，2015年底的一天，其村里秦加圣在庄前面出车祸被车撞死了，肇事者逃跑了，秦加圣的侄子秦某帮着把秦加圣后事处理掉了，后来其带着秦某到张永文的办公室来找他，看能不能尽量把这个案件破了，并且找点法律救助。张永文答应帮忙。后来在张永文的帮助下2016年6月这个救助金批下来了，���共2万元钱，秦某到兴化拿到2万元救助金。
（9）证人贺某的证言证实，2015年12月戴南石万村秦加圣交通事故是其处理的，肇事者肇事后逃逸，一直未抓获。这个案件的死者是张永文本村人，张永文打电话给其，问其案件有无侦破，死者是本庄人，能不能申请司法救助。其说符合条件，要到政法委审批。张永文委托其帮助申请，其申请救助材料做好后就交给张永文，都是他找人去办理的。后来情况我就不清楚了。
（10）证人刘某的证言证实，兴化市城市建设投资有限公司是兴化市政府的融资平台，挂靠财政局，属财政局管理，主要领导基本都是财政局领导兼任，施迎春副局长兼城投公司总经理。张永文以前是交警大队财务科长，他工作上经常到财政局。2016年6月份左右，施迎春局长打电话给我，���其到他办公室，说交警大队张永文大队长来找他讲交警大队经费紧张，请城投公司赞助一台电脑、一台打印机。其同意了。后来张永文打电话给其过问赞助电脑的事。其要他自已去买，价格不要过高。张永文说电脑、打印机是跟王某1拿的，由王某1拿发票直接跟其结账。过了几天，王某1把电脑发票拿给其，其就按发票上面的金额将钱汇给了王某1。电脑及打印机其都没有看到，发票上货物是一台电脑，金额是7650元，销售公司是兴化市科翔电脑经营部。电脑是赞助给兴化交警大队的。如果张永文个人要其公司赞助电脑、打印机，其不会同意，也不可能赞助他个人电脑。因为财政局和城投公司有三辆公车，平时车辆违章、车辆年检都是找张永文去处理，张永文是交警大队副大队长，每次都积极帮助处理，所以张永文出面才同意赞助交警大队电脑的。
（11）证人王某1的证言证实,2016年上半年财政局城投公司买的电脑、打印机给张永文，张永文不要电脑、打印机，要换个苹果手机，所以其就没有进电脑、打印机，因其公司没办法开发票，其就到科翔公司开的电脑发票，票开好后其送给刘某报销的，城投公司将钱直接打给科翔公司了。
2.书证
（1）兴化市公安局交警大队提供的该大队与兴化市安通影像服务部鉴定的合同、车管所拍照资金返还流程证实，顾某从2007年底开始驾驶证、行驶证拍照业务，交警大队向顾某支付驾驶证、行驶证照相服务费3.4元/本。
（2）兴化市公安局接处警登记表、受理交通事故案件登记表、机动车信息查询结果单、兴化市公安局交警大队公安交通管理行政强制措施凭证��兴化市公安局交警大队道路交通事故证明、领取车辆通知书、集体通案记载表证实，兴化市公共交通有限公司由杨蓉驾驶的苏Ｍ×××××大型普通客车撞死了一个人，此事故定的同等责任。
（3）兴化市公安局提供的机动车维修业统一发票、定额（小额）发票粘贴单、国家税务局通用机打发票证实，该局交警大队2009年3月25日至2015年5月31日付给楚水汽车修理厂修理费计人民币571280元。
（4）兴化市公安局交警大队车辆分配表、机动车行驶证复印件证实，2012年12月份，市公安局用政法补助资金为交警大队购置12辆警用车，2013年初分配至该大队及所属9个中队使用，其中，苏M91**警、苏Ｍ×××××警2辆警车分配至该大队新丰中队使用。
（5）兴化市公安局交警大队出具的���公安局对交警大队表彰统计证实，2009年至2015年期间，市公安局对该大队及其所属中队的表彰情况。其中，新丰中队于2012年被市局评为执法先进单位。
（6）兴化市公安局交警大队提供的委托停车场停车费用调查摸底表（兴化市名胜汽车服务有限公司）、交警大队2016年5－12月份停车场费用统计表、江苏增值税普通发票证实，2016年5月至12月期间，该大队支付给兴化市名胜汽车服务有限公司停车费计人民币134244元。
（7）兴化市公安局交警大队提供的兴化市司法救助资金审批表、简要案情、警情库接处警详细信息、接处警工作登记表、受理交通事故案件登记表、道路交通事故现场图、身份证复印件、居民死亡医学证明书、戴南派出所出具的抚（赡）养关系户籍资料、人口基本信息表、兴化市戴南人���医院24小时内入出院记录、协查通报证实，2015年12月3日晚，秦加圣在兴化市戴南镇石万村被摩托车撞击后经抢救无效死亡，因肇事车辆逃逸且其家庭经济困难，经兴化市公安局申请，市政法委审批，于2016年7月12日给予秦加圣的兄弟秦加祥司法救助人民币2万元。
（8）兴化市城市建设投资有限公司提供的记账凭证、进账单、江苏增值税普通发票证实，该公司于2016年6月1日向兴化市科翔电脑经营部购买电脑1台，2016年6月8日向科翔电脑经营部支付电脑款人民币7650元。
被告人张永文对上述事实供认不讳。
四、挪用公款事实
被告人张永文于2013年5月至10月期间，单独或伙同戴某2（另案处理）将其保管的兴化市公安局交警大队罚没款���还资金，以定期存款的方式存入银行，利息归其个人所有，或者挪用给他人使用，数额较大，超过三个月未还，挪用公款合计人民币70万元。分述如下：
(一)2013年5月7日，被告人张永文挪用公款10万元，在江苏兴化农村商业银行存为三个月定期存款，2013年8月11日到期后获取利息735.2元归其个人。
(二)2013年5月7日，被告人张永文挪用公款10万元，在江苏兴化农村商业银行存为三个月定期存款，2013年8月11日到期后获取利息735.2元归其个人。
(三)2013年5月11日，被告人张永文挪用公款10万元，在江苏兴化农村商业银行存为三个月定期存款，2013年8月11日到期后获取利息730.89元归其个人。
(四)2013年5月11日，被告人张永文挪用公款10万元，��江苏兴化农村商业银行存为三个月定期存款，2013年8月11日到期后获取利息730.89元归其个人。
(五)2013年7月11日，被告人张永文挪用公款20万元，在江苏兴化农村商业银行存为三个月定期存款，2013年10月11日到期后获取利息1461.78元归其个人。
(六)2013年10月25日，被告人张永文在戴某2的指使下挪用公款10万元给戴某2，用于支付戴某2在兴化市拱级台家具店经理王某2处购买家具的家具款，2014年2月18日戴某2归还此款。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1.证人证言
（1）证人戴某2的证言证实，其交警大队有一个考核小组，局里按罚没款总额的15%返还罚没款给大队，大队按照10%发给中队，余下的5%加上大队的其他赞助费用从2012年起就放在张永文处保管，作为平时大队吃喝招待等费用。每年底由张永文在大队班子成员加单宏徎参加的会上就收支情况进行通报由与会人员签字并烧掉，每年小金库的账上没有利息收入。2016年，张永文曾找其称2015年多报支了31900元，有关账目至案发前交警大队与张永文没有结清。2013年年底，具体时间我记不清了，其在王某2那儿买了家具，刚好钱不方便，知道张永文保管的交警大队罚没款返还资金中有钱，就让他借10万元给其。虽然没有明说，但意思就是让他从他保管的交警大队的罚没款返还资金中借10万元给其，张永文也心知肚明，后来其就将王某2的卡号给了张永文，并打了一张借条给张永文，让他打10万元到其给他的卡号里。后来，张永文打了10万元过去。到2014年2、3月份的一天，其将10万元从其卡上转给了张永文，借条在被其拔回后撕掉了。其借用张永文保管的罚没款返还资金中的10万元，没有向哪个领导汇报过。
（2）证人陈某2、高某、赵某、单某的证言证实：兴化交警大队的返还罚没款等收入从2012年起就放在张永文处保管。每年底由张永文在大队班子成员加单宏徎参加的会上就收支情况进行通报由与会人员签字并烧掉，每年小金库的账上没有利息收入。
（3）证人王某2的证言证实：其从2000年左右开拱极台家具店。兴化交警大队的大队长戴某2跟其买过家具。2013年左右，戴某2在其店里买过红木家具，总价10多万元。戴某2跟其买家具的钱已经全部付清了，一部分是给的现金，一部分是银行转的账，戴某2跟其说过打给其10万元家具款，因为当时其手机显示农商行卡收到10万元，并不显示是哪个打的，刚看了清单，才晓得是张永文的账号打给其的，但其跟张永文没有往来，可能是戴某2让张永文打给其付他购买家具的家具款的。其跟戴某2没有其他往来。
2．书证
（1）协助查询金融财产通知书（回执）、协助查询存款通知书回执清单,证实2013年10月25日，从被告人张永文账号32128104719xxxxxxxxxx的账户向证人王某2账号为32128123011xxxxxxxxxx的账户（对应卡号为62×××58）转账存入人民币10万元。
（2）协助查询金融财产通知书（回执）、协助查询存款通知书回执（已销户清单），证实被告人张永文于2013年7月11日在兴化农商行开设账户账号为321281020201000xxxxxxx，开户金额人民币20万元，销户日期为2013年10月11日。
（3）兴化农村商业银行整存整取储蓄存单、存款利息清单、转账凭条、取款凭证，证实被告人张永文于2013年5月7日在该行存款10万元，定期三个月，2013年8月11日取本息计100735.20元；同日存款10万元，定期三个月，2013年8月11日取本息计100735.20元；于2013年5月11日存款10万元，定期三个月，于2013年8月11日取本息计100730.89元；同日存款10万元，定期三个月，于2013年8月11日取本息计100730.89元。被告人张永文从其账号为321281047199xxxxxxxxxx的账户于2013年7月11日向其账号为321281020099xxxxxxxxxx的账户转账存入人民币20万元，于2013年10月11日取现20万元，业务种类为整存整取，存期三个月。
被告人张永文对上述事实供认不讳。
五、量刑事实
兴化市纪委于2016年11月27日对张永文进行立案审���，被告人张永文如实供述其挪用公款的犯罪事实，并如实供述办案机关尚未掌握的受贿的犯罪事实；退出违法、违纪所得款人民币171500元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的书证:兴化市纪委出具的张永文案发情况说明等证据证实。
原审人民法院认为，被告人张永文身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受或者索取他人财物，为他人谋取利益,其行为已构成受贿罪，并具有索贿情节，依法予以从重处罚。其挪用公款数额较大、进行营利活动或者受他人指使，挪用公款数额较大、超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，部分系共同犯罪。被告人张永文在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。案发后，被告人张永文如实供述其挪用公款的犯罪行为，依法可以从轻处罚；被告人张永文如实供述司法机关尚未掌握的受贿的犯罪事实，以自首论，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人张永文在与戴某2共同挪用公款10万元的犯罪行为中，起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。鉴于被告人张永文当庭自愿认罪并退出全部非法所得，亦酌情予以从轻处罚。综上，决定对被告人张永文从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三百八十四条第一款、第九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一、三款、第二十七条、第六十七条、第六十四条的规定，以受贿罪判处被告人张永文有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元；以挪用公款罪判处被告人张永文有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十���元；退出的赃款人民币九万零六百五十元及违法所得人民币四千三百九十四元予以没收，由暂扣单位上缴国库。
上诉人张永文的上诉理由是：1.其2013年5月7日至2013年7月11日将人民币60万元存为定期存款的行为不构成挪用公款罪；2.2013年10月25日其受戴某2指使将人民币10万元借给戴的行为是受领导安排正常支取钱款的行为，不构成挪用公款罪。
辩护人的辩护意见是：1.上诉人张永文将人民币60万元存为定期存款的行为不构成挪用公款罪；2.上诉人张永文在与戴某2共同挪用10万元的犯罪中是从犯，且相关款项案发前已经退还，依法应当对上诉人张永文免予刑事处罚。
出庭检察员当庭发表意见认为，原审判决认定2013年10月上诉人张永文伙同戴某2挪用公款人民币10万元��事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应予维持；但上诉人张永文于2013年5月7日至2013年7月11日期间将人民币60万元存为定期存款的行为不构成犯罪，原审判决认定该行为构成挪用公款罪定性不当，建议二审法院依法纠正。
二审经开庭审理查明的受贿事实和2013年10月上诉人张永文伙同戴某2挪用公款人民币10万元的事实与原审相同。原判认定事实的相关证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证，均具有证明效力，本院予以确认。
关于上诉人张永文及其辩护人和出庭检察员提出的“上诉人张永文将人民币60万元存为定期的行为不构成挪用公款罪”的上诉理由、辩护意见和出庭意见，经查，上诉人张永文将原存于其个人卡上的60万元公款存为定期存款，该60万元的所有权及��金风险并未发生变化，故该行为不构成挪用公款罪，对上诉人张永文及其辩护人、出庭检察员的相关意见本院予以采纳，但上诉人张永文非法占有的60万元公款的利息合计4394元系违法所得，应由相关部门予以没收。
关于上诉人张永文提出的“其将人民币10万元借给戴某2的行为不构成挪用公款罪”的上诉理由，经查，上诉人张永文明知戴某2让其将其保管的公款10万元转给王某2系用于个人用途，而将该款项出借，后戴某2使用该款超过3个月归还，上诉人张永文的行为符合挪用公款罪的犯罪构成要件，且系共同犯罪，应按照其在共同犯罪中所起作用定罪处罚，故对其上诉理由本院不予采纳。
关于辩护人提出的“上诉人张永文伙同戴某2挪用10万元的行为应当免予刑事处罚”的辩护意见，经查，依照法律规定，“挪用公款数额较大，超过三个月未还的，处五年以下有期徒刑或者拘役”，根据上诉人张永文的犯罪事实和情节，可酌情对其从轻处罚，故对此辩护意见本院不予采纳。
本院认为，上诉人张永文身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受或者索取他人财物，数额较大，为他人谋取利益,其行为已构成受贿罪，其具有索贿情节，依法应当从重处罚；上诉人张永文挪用公款数额较大、超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，且系共同犯罪。上诉人张永文一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人张永文在挪用公款的犯罪行为中，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。案发后，上诉人张永文如实供述司法机关尚未掌握的受贿事实，以自首论，依法可以从轻处罚；上诉人张永文如实供述其挪用公款的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。鉴于上诉人张永文自愿认罪并退出全部非法所得，酌情从轻处罚。原判决认定上诉人张永文犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，唯认定上诉人张永文2013年5月7日至2013年7月11日将人民币60万元存为定期存款的行为构成挪用公款罪定性不当，应予纠正。鉴于核减该60万元犯罪数额影响对上诉人张永文的量刑，故本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项，《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三百八十四条第一款、第九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十七条第二款、第三款、第六十��条之规定，判决如下：
一、维持兴化市人民法院(2017)苏1281刑初227号刑事判决主文第一项中对上诉人张永文犯受贿罪的定罪和量刑，即被告人张永文犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元。
二、撤销兴化市人民法院(2017)苏1281刑初227号刑事判决主文第一项中对上诉人张永文犯挪用公款罪的量刑和第三项。
三、上诉人（原审被告人）张永文犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元；犯挪用公款罪，判处拘役五个月，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月9日起至2017年11月8日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳。）
四、已退赃款人民币九万零六百五十元予以没收，上缴国库。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴晓蓉
审 判 员 曲 怡
审 判 员 祝年玺
二〇一七年十月二十八日
法官助理 陈丽丽
书 记 员 沈元元
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理���
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于���首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
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