＼n山东省菏泽市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2015）菏民三终字45号＼n上诉人（原审原告）：刘某甲。＼n委托代理人：杨银生，山东天清律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告）：唐某甲。＼n委托代理人：梁振明，曹县聚宾法律服务所法律工作者。＼n上诉人刘某甲因与被上诉人唐某甲同居关系子女抚养纠纷一案，不服山东省曹县人民法院（2014）曹民重字第23号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘某甲及其委托代理人杨银生、被上诉人唐某甲及其委托代理人梁振明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n上诉人刘某甲在原审中诉称：原、被告相识同居生活，××××年××月××日生育女儿唐某乙，一直随原告生活。被告许诺离婚后娶原告为妻，但只是欺骗原告，原告提出分手，被告将女儿抢走，由于原告不能再生育，一直以女儿为生存寄托，请求抚养女儿并由被告支付抚养费。＼n被上诉人唐某甲在原审中答辩称：原告现在无固定职业、固定收入、固定居所，对女儿的正常生活、健康成长、学业的完成不利。被告要求抚养孩子，不让原告承担抚养费用，允许原告依法探视女儿，待女儿成长到一定的年龄，具有一定的判断能力后，被告尊重女儿的选择。＼n原审法院经审理查明：2008年12月，在原审法院主持下，原告刘某甲自愿与其前夫达成离婚协议，原告放弃两个婚生男孩的抚养权。2009年2、3月份，原告与有配偶的被告相识并同居生活，并于××××年××月××日生育女儿唐某乙。2014年4月13日，原、被告因故发生争吵，被告将唐某乙领走随其生活至今。原告诉至曹县法院，请求抚养女儿唐某乙并由被告支付抚养费。＼n原审法院认为，《中华人民共和国婚姻法》（以下简称“婚姻法”）第三条第二款规定：“禁止重婚。禁止有配偶者与他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成员间的虐待和遗弃。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第一条规定：“当事人起诉请求解除同居关系的，人民法院不予受理。但当事人请求解除的同居关系，属于婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的‘有配偶者与他人同居’的，人民法院应当受理并依法予以解除。当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。”有配偶的被告与原告同居，系法律所明令禁止的行为，原、被告之间的同居关系因违背社会主义伦理道德而不受法律保护，现原告因同居期间子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。婚姻法第二十五条第一款规定：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。”原、被告同居期间所生育的非婚生女孩唐某乙依法享有与婚生子女同等的权利。婚姻法第三十六条规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”原、被告的非婚生女孩已年满4周岁，现随被告生活，无特殊情况而随意改变其生活环境不利于其健康成长，应由被告抚养为宜。原告未能提供孩子随被告生活对孩子健康成长不利的证据，故对原告的诉讼请求，本院不予支持。婚姻法第二十五条第二款规定：“不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。”被告放弃让原告支付子女抚养费，是对其权利的合法处置，依法应予准许。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十五条，参照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决原告刘某甲和被告唐某甲的非婚生女孩唐某乙由被告唐某甲抚养；待其独立生活后，随父随母由其自择。案件受理费300元，由原告刘某甲负担。＼n上诉人刘某甲上诉称：一、一审法院判决认定事实错误。1、原审法院认定上诉人与前夫离婚时自愿放弃孩子抚养权是错误的。曹县人民法院（2008）曹民初字第1613号民事调解书载明：“原被告婚生子刘某乙由被告抚养，待其独立生活后随父随母，由其自择，被告放弃原告刘某甲支付抚养费。”上诉人并没有自愿放弃孩子的抚养权。2、上诉人在原审庭审中主张2014年4月13日上诉人与被上诉人吵架后，被上诉人将女儿抢走，而原审法院错误地认定为被上诉人将唐某乙领走。女儿才3岁多，强行抱走与抢走有何区别。原审法院认定上诉人未提供证据予以证明，否认客观事实。3、上诉人没有经济负担，已购买住房，有住房保障；上诉人有医生资格、有执业许可证，可开办诊所，有稳定的收入，有能力抚养女儿。女儿离开上诉人，改变生活环境将对其成长不利。4、被上诉人隐瞒家中有妻子女儿的事实，欺骗上诉人感情，被上诉人没有时间和精力照顾孩子。4、女儿唐某乙自××××年××月××日出生直到2014年4月13日，一直由上诉人抚养，被上诉人很少照顾孩子。唐某乙被强行抱走后不是随被上诉人生活，而是随被上诉人的妻子及其家人生活，改变了孩子的生活环境，明显对孩子的健康成长不利。二、原审判决适用法律错误。原审法院判决没有适用最高人民法院《关于审理离婚案件子女抚养问题的若干具体意见》第3条的规定，而是适用《中华人民共和国婚姻法》第三十六条的规定，明显适用法律错误。请求二审法院依法改判非婚生女唐某乙由上诉人刘某甲抚养，待其独立生活后，随父随母由其自择；被上诉人唐某甲支付生活费及教育费，诉讼费用由被上诉人唐某甲负担。＼n被上诉人唐某甲答辩称：原审法院认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确。上诉人刘某甲没有证据证明其抚养女儿唐某乙，对孩子的健康成长有利，即自己的条件优于被上诉人唐某甲。上诉人刘某甲的上诉请求，没有事实根据及法律依据。请求二审法院依法维持原判。＼n二审审理过程中，上诉人刘某甲提供照片及光盘，用以证明被上诉人唐某甲的妻子接女儿唐某乙放学回家，被上诉人唐某甲没有抚养孩子的能力。被上诉人唐某甲质证认为，对该证据的真实性无异议，该证据能够证明被上诉人唐某甲的家人愿意接纳唐某乙。2014年菏泽市农民人均纯收入为10436元。二审查明的其他查明事实与一审一致。＼n本院认为：《中华人民共和国婚姻法》第三条第二款规定：“禁止重婚。禁止有配偶者与他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成员间的虐待和遗弃。”被上诉人唐某甲在与配偶未解除婚姻关系的情况下，与他人同居生活，其行为已经违反了《中华人民共和国婚姻法》第三条第二款的规定，也是社会伦理道德和社会公德不允许的。《中华人民共和国婚姻法》第二十五条第一款规定：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。”上诉人刘某甲与被上诉人唐某甲同居期间所生育的非婚生女孩唐某乙依法享有与婚生子女同等的权利。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条规定，对两周岁以上未成年的子女，父方和母亲方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可以优先考虑：…（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境将对子女健康成长明显不利的；（3）无其他子女，而另一方有其他子女的。2014年4月13日双方因故吵架，被上诉人唐某甲将唐某乙从上诉人刘某甲处抱走，被上诉人唐某甲对此也认可。2014年4月24日，上诉人刘某甲即诉至曹县人民法院，要求抚养女儿唐某乙。上诉人刘某甲在女儿唐某乙被抱走，而自己不能要回孩子的情况下，希望通过诉讼争取女儿的抚养权。唐某乙自出生一直随上诉人刘某甲生活，被上诉人唐某甲将唐某乙从上诉人刘某甲处抱走，改变了孩子的生活环境，明显不利于孩子的健康成长。上诉人刘某甲与前夫经原审法院调解离婚，婚生男孩由前夫抚养，上诉人刘某甲身边没有其他子女，而被上诉人唐某甲有完整的家庭，有妻子与一对儿女。在被上诉人唐某甲不能提供证据证明上诉人刘某甲有不利于唐某乙身心健康成长的情形、不宜与唐某乙共同生活的情况下，原审法院判决唐某乙由被上诉人唐某甲抚养，无事实根据与法律依据，依法应予变更。《中华人民共和国婚姻法》第二十五条第二款规定：“不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。”非婚生女唐某乙由上诉人刘某甲抚养，被上诉人唐某甲依法应支付子女抚养费。被上诉人唐某甲虽主张月收入2万元，但未提供证据证明，被上诉人唐某甲应以2013年菏泽市农村居民人均纯收入的25%为标准，支付唐某乙子女抚养费35221.5元（10436元∕年×25%×13年6个月）＼n综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十五条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具意见》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：＼n一、撤销山东省曹县人民法院（2014）曹民重字第23号民事判决；＼n二、非婚生女唐某乙随上诉人刘某甲生活，待其独立生活后随父随母由其自择，被上诉人唐某甲支付子女抚养费35221.5元，于本判决生效后十五日内一次性履行完毕。＼n如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n一审案件受理费300元，由上诉人刘某甲负担；二审案件受理费300元，由被上诉人唐某甲负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长刘思静＼n审判员张福合＼n代理审判员潘宜英＼n二〇一四年五月七日＼n书记员张艳艳