湖南省桃源县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）桃民初字第733号
原告汪国正，男，1973年1月16日出生，汉族，农村居民。
委托代理人李安，湖南远大律师事务所律师。
被告陈立兵，男，1979年6月2日出生，汉族，居民。
被告陈建云，女，1980年3月20日出生，汉族，农村居民。
上述二被告的委托代理人乐有志，湖南独角兽律师事务所律师。
被告湖南晟通科技集团物流有限公司广州分公司，住所地广东省广州市白云区太和镇大源村116－130号林安货运市场八街南二栋三楼303号。
法定代表人谭振明，该公司经理。
委托代理人帅亚，男，1990年10月22日出生，汉族，该公司职员。
委托代理人张伟，男，1986年3月13日出生，汉族，该公司职员。
委托代理人熊欢，湖南通程律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区农林路与侨香路交界口深国投广场1栋7楼。
负责人尤程明，该公司总经理。
委托代理人陈科，湖南告成律师事务所律师。
原告汪国正与被告陈立兵、陈建云、湖南晟通科技集团物流有限公司广州分公司（以下简称物流公司）、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月12日组成由审判员周永生担任审判长，审判员李德新、人民陪审员周晓辉参加的合议庭，于同年9月16日、2015年6月16日、6月30日公开开庭进行了审理。被告陈立兵、陈建云于2014年9月23日申请重新鉴定，本院依法准许，期间至2015年1月19日。原告汪国正再次申请重新鉴定，本院依法准许，期间至2015年5月30日。原告汪国正的委托代理人李安、被告陈立兵、陈建云的委托代理人乐有志、被告物流公司的委托代理人帅亚（第一次开庭）、张伟（第一次开庭）、熊欢（第二次开庭），被告保险公司的委托代理人陈科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪国正诉称：2013年9月30日，在岳临高速公路200KM＋700M处，被告陈立兵驾驶属被告陈建云所有的粤SX**号小型越野客车与周新军驾驶的属被告物流公司所有的粤AMX**半挂牵引车追尾相撞，造成原告汪国正等人受伤及车辆受损的交通事故。粤AMX**半挂牵引车在被告保险公司处投保了交强险和商业第三者险。此事故经交警部门认定被告陈立兵负事故主要责任，周新军负事故次要责任，汪国正无责任。原告的伤情经鉴定构成二级伤残，终身需大部分护理依赖。现要求被告赔偿各项损失1705929.89元（精神抚慰金在交强险中优先赔偿），被告保险公司在保险限额内先行赔偿，诉讼费用由被告承担。
原告汪国正就诉讼主张向本院提交了以下证据：
1、原告汪国正的身份证复印件1份，以证明原告主体资格的事实；
2、被告陈建云、陈立兵的身份证复印件各1份，以证明被告主体资格的事实；
3、湖南省公安厅交警总队高速公路管理支队潭衡西大队道路交通事故认定书1份，以证明事故发生的经过、成因及各方责任划分的事实；
4、机动车驾驶证复印件2份，以证明陈立兵、周新军有驾驶资质的事实；
5、机动车行驶证复印件2份，以证明事故车辆所有人的事实；
6、原告在湖南省人民医院的住院病历11页及医药费发票4份，以证明原告住院治疗及费用支出的事实；
7、常德市司法鉴定中心司法鉴定意见书（第一次鉴定）及鉴定费票据各1份，以证明原告的损伤已构成二级伤残，需终身大部分护理依赖，及支出鉴定费用1900元的事实；
8、广东省居住证、居住证历史受理信息表、东莞市居蓉家居用品有限公司企业法人营业执照、劳动合同、证明、工资条各1份，以证明原告汪国正在城镇工作生活一年以上，有固定收入，应适用广东城镇标准计算相关损失的事实；
9、保险卡复印件1份，以证明粤AM35**半挂牵引车在被告保险公司处投保100万元商业第三者责任险的事实；
10、临澧县停弦渡镇人民政府、花林村民委员会的证明1份，出生医学证明1份、郑某某的学生证、汤某某的身份证、房地产证复印件各1份，汪氏族谱1份，以证明原告汪国正与汤玉华的女儿郑某某（又名汪某某）于2006年6月23日出生在深圳市，居住生活在深圳市的事实；
11、常德市第一人民医院肌电图报告单、门诊诊断书、病历各1份、门诊发票3份，以证明原告因交通事故所造成的损伤及所支出费用的事实；
12、临澧县停弦渡镇卫生院综合科诊断证明书、费用清单、住院发票各1份，以证明原告受伤后的治疗及支出费用事实；
13、湘雅二医院司法鉴定中心司法鉴定意见书（第三次鉴定）、湘雅二医院预交款凭证、鉴定费发票各1份、交通费发票2份，以证明原告第三次鉴定的鉴定意见及费用支出的事实；
14、临澧县停弦渡镇花林村民委员会的证明1份，以证明原告汪国正与妻子在广东生活的事实。
被告陈立兵、陈建云辩称：1、对事发经过及责任划分没有异议；2、原告的损失应以第三次鉴定意见作为损失计算依据；3、原告要求按广东省城镇标准计算损失依据不充分、被扶养人生活费计算依据不足，护理费每天计算100元依据不充分，精神损失50000元有异议，4、被告垫付相关费用，应予返还。
被告陈立兵、陈建云就抗辩主张向本院提交了以下证据：
1、湖南省湘雅司法鉴定中心司法鉴定意见书1份（第二次鉴定），以证明原告伤情等级的事实；
2、鉴定费发票、餐费发票各1份、交通费收据2份，以证明第二次鉴定的鉴定意见及被告垫付相关费用的事实；汽油发票1份、高速公路通行费发票2份，以证明第三次鉴定支出费用中的一部分由被告垫付的事实；
3、陈立兵与陈建云的结婚证复印件1份，以证明被告陈立兵与陈建云系夫妻关系的事实；
4、方兴华放弃起诉申请书1份，以证明本交通事故中另一伤者方兴华放弃起诉的事实。
被告物流公司辩称：1物流公司投保了交强险、商业第三者险100万元，应由保险公司先行赔付，不足部分才由被告物流公司支付；2、物流公司只承担30%的次要赔偿责任，3、物流公司已支付10000元作为原告汪国正的医疗费支出，应在赔偿中一并处理。
被告物流公司就抗辩主张向本院提交了保单2份，以证明被告物流公司的粤AX**半挂牵引车购买了交强险和商业第三者险100万及不计免赔率的事实。
被告保险公司辩称：原告的损失应依法核定1、应扣除非医保目录用药费用，具体比例为扣减15%；2、医药费应提供用药清单、病历资料，已垫付原告10万元医药费应当扣除；3、伙食补助费应按每天12元计算，护理费按每天60元计算；4、残疾赔偿金按广东省城镇标准计算依据不足，应按农村标准计算；5精神抚慰金请求过高，误工费标准过高，缺乏依据，6、被扶养人生活费过高，缺乏相应依据，交通费过高且未提供票据；7、鉴定费、诉讼费依保险合同约定保险公司不承担；8、对事发经过及责任划分没有异议。
被告保险公司就抗辩主张向本院提交了保险条款1份，以证明保险公司与物流公司的合同权利义务的事实。
本院依法出示湖南省湘雅司法鉴定中心对本院的回复1份，以证明司法鉴定人就鉴定中相关问题进行答复和说明。
经庭审质证，对原告提交的证据1、2、3、4、5、9各被告均无异议，经审查，以上证据的来源和形式合法，内容客观真实，能够证明本案的基本事实，本院予以采信。对原告提交的证据6，被告陈立兵、陈建云无异议，被告物流公司与保险公司认为医药费发票需附用药清单、病历，经审查，汪国正在湘潭县中医院支出的住院费发票金额为5421.83元，时间为事发当日，系被告陈立兵、陈建云支付，原告虽未提交病历资料，但医疗费支出系客观事实，本院对该证据予以采信；对其他三张发票各被告无异议，本院予以采信。对于证据7，各被告认为，应以第三次鉴定意见为准，经审查，第一次鉴定系原告单方委托，且系在医疗期内作出鉴定，故对该证据不予采信。对于证据8，各被告认为居住证看不清期限，派出所出具的查询说明有效期已过，劳动合同的真实性有异议，营业执照的关联性有异议，工资表的真实性有异议、未加盖财务章、工资条形式不符合，按广东城镇标准计算损失依据不足。经审查，本院对居住证、历史受理信息表予以采信；对其余证据，被告质证意见成立，本院不予采信。对证据10、14，各被告认为被扶养人应提供公安机关的户籍证明，出生医学证明与汪氏族谱不能证明达到原告的证明目的，经审查，上述证据能形成一个较为完整的证据链，能够证明郑某某（又名汪某某）系原告的非婚生子女、被扶养人，本院予以采信。对证据11、12，各被告认为对该证据的真实性无异议，认为有关证据应在上次开庭时出示，经审查，被告对真实性无异议，本院予以采信。对证据13，各被告认为应采信第三次鉴定意见，原告认为应采信第一次鉴定意见，经审查，第一次鉴定系原告单方委托鉴定，第三次鉴定系在法院委托下进行，且在鉴定前进行了肌电图检查，故对该证据本院予以采信。因鉴定所支出的相关费用中，各被告对580元的肌电图预交款凭证有异议，还认为交通费票据没有关联性，经审查，被告异议成立，本院对预交款凭证及交通费票据不予采信，但对费用支出的事实予以认定。
对被告陈立兵、陈建云提交的证据1，原告认为应采信第一次鉴定的意见，各被告认为应采信第三次鉴定的意见，经审查，因本院已采信第三次鉴定意见，故对该证据不予采信；证据2，原告认为交通费1200元与汽油费、高速公路通行费重复，被告物流公司认为由法院依法审查，被告保险公司认为餐饮费支出不是法定的赔偿范围，经审查，1200元的交通费系交给原告的交通费支出，汽油费、高速公路通行费系第三次鉴定回程时实际支出，本院均予以采信。另外1000元的交通费收据系被告陈立兵出具，不符合证据的合法性、真实性和关联性，本院不予以采信，但对于原告实际支出1000元的交通费予以确认。关于餐饮费支出，被告质证意见成立，不属法定的赔偿范围，本院对该证据不予采信。证据3、4，原告及各被告无异议，本院予以采信。
对于被告物流公司、保险公司提交的证据，原告及其他被告无异议，经审查，以上证据的来源和形式合法，内容客观真实，能够证明本案的基本事实，本院予以采信。
对于本院湖南湘雅司法鉴定中心对本院的答复，被告陈立兵、陈建云有异议，原告及其余被告无异议，经审查，因该答复中所涉原告的肌力问题与本院采信的第三次鉴定意见有出入，故本院不予以采信，对与第三次鉴定没有矛盾的部分本院予以采信。
经审理查明：2013年9月30日4时5分，陈立兵驾驶粤SX**号小型越野客车由南向北行驶至岳临高速公路200KM＋700M处时，与行车道上周新军驾驶粤AMX**号半挂牵引车（挂车号：粤AX**挂）追尾相撞，造成粤SX**号小型越野客车驾驶人陈立兵、乘车人陈建云、汪国正、方兴华受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。粤AMX**号半挂牵引车在被告保险公司处投保了交强险和100万元限额的商业第三者险，并购买了不计免赔率。事发时粤SX**号小型越野客车行驶车速为124－126KM／小时，粤AMX**半挂牵引车的车速为54－56KM／小时，此事故经交警部门认定驾驶人陈立兵驾驶机动车操作不当且在高速公路行驶超过规定时速应负事故主要责任，驾驶人周新军在高速公路上正常情况下低于规定的最低时速行驶应负事故次要责任，乘车人陈建云、汪国正、方兴华不负此次事故责任。原告的伤情经鉴定构成七级伤残，医疗终结时间约为12个月，其中需一人护理6个月。后期取内固定物费用约12000元，其间需住院3周，1人护理3周。
另查明，被告陈立兵、陈建云系夫妻关系，粤SX**号小型越野客车登记在陈建云名下。粤AMX**号半挂牵引车的驾驶员周新军系被告物流公司的员工，事发驾驶行为属被告物流公司职务行为。本案在审理过程中，原告撤回了对被告周新军的起诉，本院依法裁定准许。保险条款中约定了保险机动车负事故次要责任的，事故责任比例不超过30%，并约定了不承担诉讼费及鉴定费。事故发生后，被告陈立兵、陈建云为原告汪国正垫付了湘潭县中医院的医疗费5421.83元；被告保险公司支付了10万元，被告物流公司支付了10000元，全部用于汪国正的住院医疗费。
再查明，原告汪国正的各项损失如下：
1、医疗费172139.12元（湘潭县中医院5421.83元＋湖南省人民医院128616.27元＋临澧县停弦镇卫生院13169.1元＋8955.11元＋腰椎固定架2000元＋取内固定物费用12000元＋常德市第一人民医院320元＋1074.9元＋1.91元＋湘雅二医院580元）
2、住院期间伙食补助费10560元，即30元／天×（73天＋119天＋139天＋21天）
3、护理费：医疗期间护理费20100元（100元／天×180天＋21天）；
4、残疾赔偿金264720.4元（33090.05元／年×20年×40%）；
5、精神抚慰金20000元；
6、误工费59345元；
7、被扶养人生活费57624.8元（28812.4×10年×40%÷2）
8、交通费5400元（因鉴定支出交通费2400元加其他交通费酌定为3000元）；
9、鉴定费3100元（1900元＋1200元）；
10、被告陈立兵、陈建云为原告汪国正在鉴定中垫付各项费用4458元（鉴定费1900元＋交通费2200元＋高速公路通行费等358元）。
以上各项损失合计为617447.32元。
又查明本次交通事故伤者方兴华已向本院书面表示不要求赔偿，另案伤者陈立兵的损失为551521.64元，其中医疗费项下为241714.39元，残疾赔偿金项下308307.25元，鉴定费为1500元。陈建云的损失为409486.96元，其中医疗费项下为28310.01元，残疾项下为5776.95元，车损为375400元。
本院认为，本案的争议焦点为：一、原告损失计算标准；二、鉴定意见的采信；三、被扶养人与原告身份关系的确认；四、各当事人责任的承担。
一、关于原告损失的计算标准
因原告在广东东莞工作一年以上，生活、收入来源、消费均在城镇，虽为农村户口应按广东城镇标准计算损失。虽然被告认为原告所提交居住证日期模糊不清，公安部门出具的居住证受理信息表中时间衔接有误差，但原告能做出较为合理的解释，故可以确定原告事发前在广东东莞工作一年以上，且同案中其他二被告均按广东城镇标准计算，同一案件中不适宜出现两种损失计算标准。故原告的损失应按广东城镇标准计算。
二、关于三次鉴定意见的采信
司法鉴定意见本质上属证据的一种，现在三种鉴定意见得出了三种不同的结论：第一次鉴定二级伤残；第二次鉴定九级伤残、十级伤残；第三次鉴定七级伤残。我们应该从鉴定所资质、鉴定程序、鉴定过程、鉴定结论进行综合审查。第一次鉴定意见是原告方单独委托，且鉴定时间尚在医疗期间，故本院不予采信；第二、三次鉴定虽然都是本院依法对外委托，但第三次鉴定时进行了肌力检查，相反第二次鉴定时未进行肌力检查，而此鉴定中肌力检查是确定脊髓是否损伤的关键检查，故第三次鉴定较为客观全面，且第三次鉴定残疾等级处在第一次与第二次之间，故本院采信第三次鉴定意见。
三、关于被扶养人郑某某与原告身份关系的确认
原告提交了基层组织的证明、出生医学证明（庭后提交了原件进行核对）、学生证、房地产证件、汪氏族谱等多份证据，族谱上2006年5月28日的日期换算成阳历恰好与出生证上2006年6月23日相吻合。虽被告从不同角度进行了质疑，但并没有提出相反的证据，原告的证据基本形成了证据链，具有证据优势，故对郑某某（又名汪某某）系原告的被扶养人进行确认。
四、关于各当事人责任的承担
本次交通事故，根据公安交警部门的事故认定书，被告陈立兵负事故主要责任，被告周新军负事故次要责任。被告陈立兵操作不当致追尾而发生，且被告超速行驶，综合事故发生的原因及过程，被告陈立兵应付70%的赔偿责任，被告陈建云系车主，与被告陈立兵系夫妻关系，原告要求被告陈建云承担赔偿责任，被告陈建云未作无责抗辩，故被告陈立兵、陈建云应共同承担赔偿责任。被告周新军应负30%的赔偿责任，因被告周新军系被告物流公司员工，事故时系职务行为，故赔偿责任应由被告物流公司承担。本案中同一起交通事故还有另外两名伤者，根据不同伤者不同类别损失的数额，被告保险公司首先应在交通事故责任强制保险医疗费限额内按比例赔偿原告4036元，在强制保险伤残限额内按比例赔偿原告63552元，以上两项小计67588元，剩余损失544859.32元应由被告陈立兵、陈建云承担其中的70%即381401.52元，应由被告物流公司承担其中的30%即163457.8元。因被告物流公司在被告保险公司购买了100万限额的商业第三者责任险，并购买了不计免赔率，故被告物流公司应承担的赔偿责任163457.8元，应由被告保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿。鉴定费5000元根据保险合同约定，被告保险公司不予赔偿，应按事故责任比例由物流公司赔偿1500元，由被告陈立兵、陈建云赔偿3500元。
被告陈立兵、陈建云应赔偿原告汪国正381401.52元，并负担鉴定费3500元，合计384901.52元，扣除为原告汪国正垫付在湘潭县中医院治疗的医疗费5421.83元，垫付第三次鉴定中各项费用4458元，两相抵扣后，被告陈立兵、陈建云还应赔偿原告汪国正375021.69元。
被告物流公司应赔偿原告汪国正鉴定费1500元，扣除被告物流公司已支付原告汪国正10000元，原告汪国正应返还被告物流公司8500元。
被告保险公司交通事故责任强制保险限额内赔偿原告汪国正各项损失67588元，在商业第三者责任险限额内赔偿原告汪国正163457.8元，扣除被告保险公司已支付原告汪国正100000元，被告保险公司还应赔偿原告131045.8元。
综上，原告诉讼请求，本院予以部分支持；被告陈立兵、陈建云、被告保险公司、被告物流公司的辩解意见部分成立，本院予以部分支持。被告物流公司、保险公司经本院合法传唤第三次开庭未到庭，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十五条，第二十八条，第三十条，第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告汪国正保险金人民币67588元，在商业第三者责任险内赔偿原告汪国正保险金人民币163457.8元，合计231045.8元，扣除已支付的100000元，还应赔偿131045.8元；
二、被告陈立兵、陈建云应赔偿原告汪国正各项损失人民币384901.52元，扣除为原告汪国正垫付在湘潭县中医院治疗的医疗费5421.83元及第三次鉴定中各项费用4458元，被告陈立兵、陈建云还应赔偿原告汪国正375021.69元。
三、被告湖南晟通科技集团物流有限公司广州分公司应赔偿原告汪国正鉴定费1500元，抵扣被告湖南晟通科技集团物流有限公司广州分公司已支付原告汪国正10000元，原告汪国正应返还被告物流公司垫付8500元。
四、驳回原告汪国正的其他诉讼请求。
上述赔偿款限本判决生效后十日内履行（直接汇入户名：桃源县人民法院执行专户；开户行：工商银行桃源支行；账号：XXX）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币19986元（原告已预交），由原告汪国正负担11125元，由被告陈立兵、陈建云负担6203元，由被告湖南晟通科技集团物流有限公司广州分公司2658元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 周永生
审 判 员 李德新
人民陪审员 周晓辉
二〇一五年六月三十日
书 记 员 黄 琼
附：本案适用的法律和司法解释
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
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