宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2016）宁0202民初3807号
原告：内蒙古天德兴泰投资有限公司，住所地位于内蒙古自治区呼和浩特市新城区八一路悦达综合楼5-12号。
法定代表人：刘泳华，系内蒙古天德兴泰投资有限公司执行董事兼经理。
委托诉讼代理人：杨兆云，宁夏致和律师事务所律师。
原告：刘江，男，1987年7月12日出生，回族，个体。
委托诉讼代理人：杨兆云，宁夏致和律师事务所律师。
原告：安治军，男，1968年12月9日出生，汉族，个体。
委托诉讼代理人：杨兆云，宁夏致和律师事务所律师。
被告：宁夏三庆特种汽车制造有限公司，住所地位于宁夏回族自治区石嘴山市经济开发区向阳东路1号。
法定代表人：陈国平，现职务不祥。
被告：邓庆林，男，1963年9月2日出生，汉族，职业不详，住重庆市渝北区。
委托诉讼代理人：尚婉婷，北京金诚同达律师事务所律师。
被告：唐明，男，1967年4月2日出生，汉族，职业不详，户籍地址为宁夏银川市。
被告：何春艳，女，1969年1月9日出生，汉族，职业不详，户籍地址重庆市江北区。
第三人：宁夏三庆汽车零部件制造有限公司，住所地位于石嘴山市经济开发区向阳路3号。
法定代表人：邓庆林，现职务不祥。
原告内蒙古天德兴泰投资有限公司（以下简称天德兴泰投资公司）、刘江、安治军与被告宁夏三庆特种汽车制造有限公司（以下简称三庆特种汽车制造公司）、邓庆林、唐明、何春艳及第三人宁夏三庆汽车零部件制造有限公司（以下简称三庆汽车零部件制造公司）损害股东利益责任纠纷一案，本院于2016年11月4日立案后，因依天德兴泰投资公司、刘江、安治军提供的送达地址，无法向三庆特种汽车制造公司、邓庆林及三庆汽车零部件制造公司直接送达或者留置送达相关法律文书，故采用公告方式向其送达相关法律文书，期间扣除审限60天。2017年3月13日，天德兴泰投资公司、刘江、安治军申请追加何春艳、唐明为本案共同被告，本院又采取公告方式向三庆特种汽车制造公司、邓庆林、唐明、何春艳三庆汽车零部件制造公司送达相关法律文书。在公告期间内，本院又直接向邓庆林送达了相关法律文书。2017年6月21日，邓庆林向本院提出管辖权异议，本院做出（2016）宁0202民初3807号民事裁定书裁定驳回邓庆林的管辖权异议，邓庆林于2017年7月4日向本院提出上诉。2018年3月6日，石嘴山市中级人民法院做出（2018）宁02民辖终3号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院再次采取公告方式向三庆特种汽车制造公司、邓庆林、唐明、何春艳及三庆汽车零部件制造公司送达开庭传票。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天德兴泰投资公司、刘江、安治军及其委托诉讼代理人杨兆云，被告邓庆林的委托诉讼代理人尚婉婷到庭参加了诉讼。被告三庆特种汽车制造公司、唐明、何春艳，第三人三庆汽车零部件制造公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
天德兴泰投资公司、刘江、安治军向本院提出诉讼请求：1.判令被告宁夏三庆特种汽车制造有限公司、邓庆林、何春艳、唐明共同向第三人及原告返还（赔偿）借款本金490万元；2.判令被告邓庆林将所掌握的第三人的公章、财务章、合同章以及营业执照正、副本、税务登记证、机构代码证等所有公司登记证照移交给原告；3.判令本案案件诉讼费用由被告承担。事实和理由：2010年7月12日，天德兴泰投资公司、安治军、刘江及案外人杨黎明与三庆特种汽车制造公司就成立第三人宁夏三庆汽车零部件制造有限公司事宜共同签订了”投资合作协议”及”补充协议书”各一份，协议签订后，协议各方于2010年7月29日按协议约定出资成立了第三人宁夏三庆汽车零部件制造有限公司，其中三庆特种汽车制造公司占股51％、天德兴泰投资公司占股24.5%、刘江占股13.5％、安治军占股9％、案外人杨黎明占股2％。2010年8月2日，三庆特种汽车制造公司和邓庆林以归还借款为由将510万元出资款全部撤回，其后三庆特种汽车制造公司、邓庆林未经股东会和董事会同意又擅自做主并以归还借款等名义通过制作假账、虚列支出等方法分十余笔陆续将原告等人在三庆汽车零部件制造公司处的股本金490万元转账至被告账户，并长期占用迟迟不予返还。2010年12月5日，三庆特种汽车制造公司的原股东邓庆林、何春艳、唐明将所持公司股份全部（除在第三人处的财产权益）转让给石嘴山市青年曼汽车有限公司和金华青年汽车制造有限公司，三庆特种汽车制造公司在三庆汽车零部件制造公司处持有的股份随即变更为邓庆林24.48％、何春艳13.26％、唐明13.26％，三人合计仍占51％。2010年12月30日，三庆特种汽车制造公司和邓庆林做出要求三庆汽车零部件制造公司开始放假，并共同做出书面承诺放假期间三庆汽车零部件制造公司所有事务由邓庆林负责...，三庆特种汽车制造公司将全额退还三庆汽车零部件制造公司其他所有股东股本金并承担1.5％月息（本金490万元，合计本息为5341000元），三庆汽车零部件制造公司债权由三庆特种汽车制造公司所有...，债务由三庆特种汽车制造公司偿还，前期所有费用由三庆特种汽车制造公司承担；所有资料，包括财务印章、印鉴、账户、工程资料、办公资料全部交三庆特种汽车制造公司保管。该承诺书所附”宁夏三庆汽车零部件制造有限公司股东退股清偿表”载明：”天德兴泰投资公司、安治军、刘江、黎明、合计股本金及利息为5341000元，应于2011年1月30日全额返还。”2011年6月14日，三庆汽车零部件制造公司召开股东会议，邓庆林在”会议纪要”中再次承诺由三庆特种汽车制造公司于2011年7月足额退还天德兴泰投资公司、安治军、刘江等人投资在三庆汽车零部件制造公司处的本金及利息，故三庆汽车零部件制造公司一直停业放假并被吊销营业执照至今。由上可见，邓庆林作为三庆汽车零部件制造公司法定代表人期间严重违反《公司法》的规定，独揽公司所有权力，且从2010年8月开始便频频利用其掌握公司所有重要印章、证照、账户的便利，未经股东会和董事会同意，擅自将天德兴泰投资公司、安治军、刘江出资给三庆汽车零部件制造公司的股本金拆借给自己控股的三庆特种汽车制造公司，并长期占用、拒不归还直至今日，邓庆林在将上述资金转移后，又将其在三庆特种汽车制造公司的股份转让给青年曼汽车变现，达到了对天德兴泰投资公司、安治军、刘江上述股本金的非法占有，天德兴泰投资公司、安治军、刘江曾多次要求邓庆林纠正错误做法，但其一直置之不理。时至今日，邓庆林携带三庆汽车零部件制造公司的重要证照及天德兴泰投资公司、安治军、刘江出资给公司的股本金不知去向，其行为导致三庆汽车零部件制造公司始终无法开展任何经营活动，股东会决议无法得到执行，承诺书也无法兑现，已经严重威胁到天德兴泰投资公司、安治军、刘江作为投资方的利益。鉴于邓庆林已经登记为三庆汽车零部件制造公司的法定代表人且躲藏在外，其不可能再代表三庆汽车零部件制造公司追究自己对三庆汽车零部件制造公司的责任，根据公司法第一百五十条规定：”董事、监事、高级管理人员执行公司职务违法法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”第一百五十二条：董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东......有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。综上，作为公司的投资方之一，天德兴泰投资公司、刘江、安治军代表三庆汽车零部件制造公司提起本次诉讼，请求判如所请。
邓庆林辩称，1.天德兴泰投资公司、刘江、安治军的主张缺乏证据证明。天德兴泰投资公司、刘江、安治军称未经董事会和股东会同意将资金借贷给他人，依据公司法第一百四十八条第三项规定，天德兴泰投资公司、刘江、安治军没有证据证明公司章程规定公司向外借款需要经董事会或股东会同意。依据天德兴泰投资公司、刘江、安治军提交的证据，即2011年6月14日会议纪要可以证明天德兴泰投资公司、刘江、安治军已经知道并认可借贷行为，并且该纪要表述了借款的利率及还款期限的内容，有天德兴泰投资公司、刘江、安治军的签字；天德兴泰投资公司、刘江、安治军没有证据证明三庆汽车零部件制造公司向三庆特种汽车制造公司提供了借款。2.本案属于股东代表诉讼，依据公司法第一百五十一条规定，股东代表诉讼有明确的前置程序，股东要先书面请求公司的监事提起诉讼，天德兴泰投资公司、刘江、安治军没有履行这样的前置程序，依据天德兴泰投资公司、刘江、安治军提供的证据，即2010年7月27日的《股东会决议》，三庆汽车零部件制造公司监事是张华，所以天德兴泰投资公司、刘江、安治军应该履行法律规定的前置程序；3.依据《最高院关于适用公司法的若干问题规定四》第二十五条，股东代表诉讼的胜诉利益应当归于三庆汽车零部件制造公司而不是天德兴泰投资公司、刘江、安治军，所以即使本案原告胜诉，天德兴泰投资公司、刘江、安治军第一项诉讼请求也不能成立；4.天德兴泰投资公司、刘江、安治军的起诉超过诉讼时效，依据天德兴泰投资公司、刘江、安治军起诉状的陈述，本案的借贷行为发生在2010年，2011年6月14日的《会议纪要》可以证明天德兴泰投资公司、刘江、安治军已经知道了借贷行为，所以天德兴泰投资公司、刘江、安治军的起诉已经超过诉讼时效；5.天德兴泰投资公司、刘江、安治军的第二项诉讼请求没有法律依据，天德兴泰投资公司、刘江、安治军在起诉状中陈述三庆汽车零部件制造公司的印章、证照等资料在三庆特种汽车制造公司保管，所以天德兴泰投资公司、刘江、安治军不应该要求邓庆林交付。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。天德兴泰投资公司、刘江、安治军提交的宁夏三庆汽车零部件制造有限公司章程真实、合法，且与本案具有关联性，本院予以采信；天德兴泰投资公司、刘江、安治军提交的《投资合作协议》可以证实天德兴泰投资公司入股245万元，刘江入股135万元，安治军入股90万元，对该事实本院予以确认；天德兴泰投资公司、刘江、安治军提交的《补充协议书》与本案无关，本院不予采信；天德兴泰投资公司、刘江、安治军提交的三庆零部件股东会决议、三庆特种汽车股东出资情况表、股权转让协议书、企业信息、宁夏三庆汽车零部件制造有限公司股东退股清偿表、工人日报与本案待证事实无必然联系，本院不予采信；天德兴泰投资公司、刘江、安治军提交的三庆特种汽车股东会决议虽系复印件，但结合本院核实的三庆特种汽车制造公司的工商变更情况的事实，本院对该证据予以采信；天德兴泰投资公司、刘江、安治军提交的承诺书系复印件，邓庆林不予认可，故本院不予采信；天德兴泰投资公司、刘江、安治军提交的三庆零部件”会议纪要”、《还款协议书》真实、合法，且与本案具有关联性，本院予以采信。
本院认定事实如下：2010年7月，三庆特种汽车制造公司、天德兴泰投资公司、刘江、安治军等投资设立三庆零部件制造公司。三庆特种汽车制造公司投资510万元，占股51%、天德兴泰投资公司投资245万元，占股24.5%，刘江投资135万元，占股13.5%，安治军投资90万元，占股9%，案外人杨黎明投资20万元，占股2%。同时期，邓庆林担任三庆特种汽车制造公司及三庆零部件制造公司的法定代表人。2011年1月，三庆特种汽车制造公司的所有股份转让给石嘴山青年曼汽车有限公司、金华青年汽车制造有限公司，法定代表人也由邓庆林变更登记为庞青年。2011年6月14日，邓庆林、天德兴泰投资公司、刘江、安治军等人召开会议研究股东还款事宜，确认2011年7月底由三庆特种汽车制造公司归还天德兴泰投资公司本金265万元、刘江135万元、安治军90万元。2012年2月25日，邓庆林在《还款协议书》的丙方落款处签名，并由三庆汽车零部件制造公司在丙方落款处盖章，该《还款协议书》中第二项规定”丙方承诺由其负责分两期偿还甲方，丙方到乙方欠丙方883万元中已确认400万元连同另外支付55万元在两个月内支付甲方，如逾期支付，负责承担逾期二个月及以后逾期月份每月5%的月息，所欠余款220万元在四个月之内优先予以支付甲方。如逾期则负责承担每月5%的月息”。
本院认为，庭审中天德兴泰投资公司、刘江、安治军以《中华人民共和国公司法》第一百五十二条规定，即损害股东利益追究董事、高级管理人员的责任，故本案案由宜确定为损害股东利益责任纠纷。三庆汽车零部件制造公司章程第二十七条第一款第（二）项规定”董事、高级管理人员不得有下列行为：（二）违反公司章程的规定，未经股东会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保”，邓庆林在担任三庆汽车零部件制造公司法定代表人时，将天德兴泰投资公司、刘江、安治军等人的入股资金在未经股东会同意的情况下出借给由其担任法定代表人的三庆特种汽车制造公司，邓庆林利用其担任法定代表人的权力和便利损害了股东的利益，天德兴泰投资公司、刘江、安治军的入股金为470万元，三庆零部件”会议纪要”中将案外人杨黎明的20万元入股金计入天德兴泰投资公司的股金内，案外人杨黎明亦在该会议纪要上签字，由此可知，天德兴泰投资公司、刘江、安治军将案外人杨黎明的20万元股金一并主张并无不当，但天德兴泰投资公司、刘江、安治军自认490万元入股金中有35万元在筹备三庆汽车零部件制造公司时花费，邓庆林应赔偿天德兴泰投资公司、刘江、安治军的损失为455万元。因天德兴泰投资公司、刘江、安治军主张本案法律关系为损害股东利益责任纠纷，故天德兴泰投资公司、刘江、安治军要求三庆特种汽车制造公司、唐明、何春艳承担赔偿责任的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。天德兴泰投资公司、刘江、安治军要求邓庆林移交三庆零部件制造公司的公章、财务章、合同章、营业执照正、副本、税务登记证、机构代码证等公司所有登记证，但其提供的证据不足以证实上述证照由邓庆林保管，故天德兴泰投资公司、刘江、安治军的该项诉讼请求，本院不予支持。因本案系损害股东利益责任纠纷，故邓庆林抗辩诉讼时效已过的理由不足以成立，本院不予采信。另外，三庆特种汽车制造公司、何春艳、唐明、三庆汽车零部件制造公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对所享有的抗辩权、质证权的放弃行使，其应承担相应的法律后果。
综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百五十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告邓庆林于本判决生效后十五日内赔偿原告内蒙古天德兴泰投资有限公司、刘江、安治军损失455万元；
二、驳回原告内蒙古天德兴泰投资有限公司、刘江、安治军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费46000元，由内蒙古天德兴泰投资有限公司、刘江、安治军负担3284元，由邓庆林负担42716元。
公告费1250元（其中内蒙古天德兴泰投资有限公司、刘江、安治军支付860元、邓庆林支付390元），由宁夏三庆特种汽车制造有限公司、唐明、何春艳、宁夏三庆汽车零部件制造有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。
审判长刘力
审判员宋娜娜
人民陪审员许安平
二〇一八年八月二十日
书记员吴俊梅
附：本案相关法律条文
1.《中华人民共和国公司法》
第一百五十二条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
3.最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
本院特别提醒：当事人上诉的，应当于递交上诉状之日起至上诉期届满后七日内，向石嘴山市中级人民法院交纳上诉案件受理费，逾期则视为放弃上诉。