贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)黔02民终1189号
上诉人（原审被告）：肖支花。
被上诉人（原审原告）：李克算。
上诉人肖支花因与被上诉人李克算健康权纠纷一案，不服贵州省盘县人民法院（2016）黔0222民初2333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月21日立案后，依法组成合议庭于2016年8月31日开庭进行了审理。上诉人肖支花、被上诉人李克算及其委托诉讼代理人王岳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
肖支花上诉请求：撤销原判，重新作出公正判决，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实错误。上诉人与被上诉人发生抓打，双方均有过错，双方互相抓打的事实有公安机关的调查可以证实，从常理推断，也可以得出双方都有过错这一事实，一审法院却认定上诉人承担全部过错，故意偏袒被上诉人，对本案纠纷的发生被上诉人应当承担70%的主要责任。被上诉人提供的疾病诊断证明书中显示被上诉人患有肾结石，而肾结石不是与上诉人互相抓打的结果，该证据有瑕疵，被上诉人应该进一步提供花费医疗费用的详细证据来加以证明住院治疗的费用全部是其被打伤造成的，否则，把治疗肾结石的费用全部让上诉人承担不合理、不合法。另外，被上诉人提供的《曲靖明鉴司法鉴定中心司法鉴定意见书》不应该采纳。该鉴定书不是双方共同委托鉴定的结果，也不是司法机关按程序委托鉴定的结果，是被上诉人私自违背属地管辖原则从云南曲靖弄来的，不符合法律程序，也是不公平、公正的。二、被上诉人的救护车费用没有正规票据，且计算的补助天数和费用不合法。一审法院适用法律错误，被上诉人只是软组织挫伤就花费上万元，这很难令人相信，在没有提供充分证据来证实自己主张的情况下，一审法院却全部采纳，而且一审未认真分析案情，查清纠纷的原因，导致认定事实错误，不划分责任，导致适用法律错误。综上所述，被上诉人住院治疗造成的损失不真实，责任没有公平划分，一审认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法公正裁决。
被上诉人李克算辩称，一、一审判决认定事实清楚，但认定被上诉人有一定过错不当，考虑到上诉要延长上诉人的履行期限，所以才没有上诉。一审中被上诉人提供了盘县公安局出具的调查笔录，该笔录主要事实部分认定李克算被肖支花打伤，笔录经双方当事人签字并加盖公安机关印章，能够说明被上诉人在本案中没有任何过错。二、被上诉人提供的鉴定意见书应当作为定案依据，根据民事诉讼证据规则，上诉人如果对被上诉人提供的鉴定意见书有异议应当提供证据予以反驳。不管是云南省还是贵州省的司法鉴定部门都在司法部进行了备案，在法律效力上不存在任何级别。综上所述，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求依法驳回上诉，维持原判。
李克算向一审法院起诉请求：判决被告肖支花赔偿原告损失29746.34元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：被告于2016年1月20日因故将原告打伤后，原告住院治疗11天，支付医疗费9991.34元。经鉴定，原告误工期为45日、后期医疗费为2000元。原被告的纠纷经盘县公安局柏果派出所于2016年3月28日组织调解未果。原告属农业家庭户口。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，原告主张的医疗费应为11991.34元（含后期医疗费2000元）、误工费应为5911元（贵州省2015年度农林牧渔业年平均工资48077年/人÷366天×45天=5911元）、护理费应为1445元（酌情参照误工费计算为48077年/人÷366天×11天=1445元）、住院伙食补助费1100元（贵州省国家工作人员出差补助标准省内每人每天100元×11天=1100元）、鉴定费应为720元。原告主张的交通费、营养费、急救费无充分有效证据证明，不予支持。原告主张的精神抚慰金因原被告发生纠纷是因双方过错引发，不予支持。综上，原告主张的损失合计为医疗费11991.34元+误工费5911元+护理费1445元+住院伙食补助费1100元+鉴定费720元=21167.34元。公民的生命健康权受法律保护。原被告作为成年人，社会阅历丰富，发生纠纷，应友好协商解决，或依法主张权利，但被告却致伤原告，行为不当，依法应对原告造成的损失承担赔偿责任。虽被告未提供证据证明原告有过错，从日常生活经验判断，原告对自身损害的发生也有一定过错，依法应减轻被告的赔偿责任，酌情由被告赔偿原告18000元。综上，原审判决依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告肖支花于判决生效后十日内赔偿原告李克算18000元；二、驳回原告李克算的其他诉讼请求。案件受理费544元，因适用简易程序审理，减半收取272元，由原告李克算负担107元，由被告肖支花负担165元。
本院二审期间，被上诉人李克算提交了如下证据：盘县柏果镇卫生计生院收费专用票据原件一份，拟证明被上诉人从柏果转院到红果治疗发生救护费800元。本院组织当事人进行了质证，上诉人认为该证据的真实性无法确定，请求法院依法认定。因被上诉人李克算未对本案提起上诉，故对该证据本院不予审查。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审中的争议焦点是：1、本次纠纷发生的过程中被上诉人李克算是否存在过错，是否应承担责任，责任比例如何划分；2、被上诉人提供的司法鉴定意见书是否能作为本案判决的依据；3、被上诉人主张的各项费用应当如何计算。
关于被上诉人李克算是否存在过错的问题。从盘县公安局柏果派出所治安调解笔录中记载的事实来看，上诉人肖支花与被上诉人李克算因争摊位发生口角争执，后发生抓打，因此导致李克算被肖支花打伤。上诉人打伤被上诉人的行为已构成侵权，依法应当承担侵权赔偿责任。但被上诉人在与上诉人发生纠纷时，未能采取合理的方式冷静处理，而是相互抓打，其自身也存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，可以减轻上诉人的责任。因上诉人实施的侵权行为导致了被上诉人损害后果的发生，上诉人应承担主要责任即70%，被上诉人自行承担30%的责任。关于被上诉人一审提交的司法鉴定意见书是否应当采信的问题，虽然该鉴定意见书系被上诉人单方委托鉴定机构作出的，但是上诉人未提交证据证实鉴定意见书存在不能采信的法定事由，也未申请重新鉴定，一审判决采信该鉴定意见并无不当。
关于费用的计算问题。（1）医疗费9991.34元被上诉人提供了相应的医疗发票，后续治疗费2000元有鉴定结论予以证实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。上诉人对被上诉人产生的医疗费有异议，但并未举证证实其主张，故一审判决支持医疗费11991.34元并无不当；（2）住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，一审判决参照贵州省国家机关工作人员出差伙食补助标准每人每天100元计算支持1100元并无不当；（3）误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，被上诉人未提交证据证明其收入状况，二审中其陈述主要职业是赶乡场卖东西，且本案纠纷也是因双方争摊位引起的，故误工费可以参照2015年贵州省零售业平均工资标准32723元计算，即32723元÷365天×45天=4034.34元；（4）护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”之规定，被上诉人未提交证据证明护理人员的收入状况，其住院期间的护理费应当参照2015年贵州省居民服务业平均工资标准28437元计算，即28437元÷365天×11天=857元；（5）鉴定费720元系被上诉人因本次受伤进行鉴定实际产生的费用，应予以支持。因此，被上诉人主张得到支持的各项费用为：医疗费11991.34元、误工费4034.34元、护理费857元、住院伙食补助费1100元、鉴定费720元，共计18702.68元，由上诉人承担70%的赔偿责任即13091.88元。
综上所述，肖支花的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销贵州省盘县人民法院（2016）黔0222民初2333号民事判决；
二、上诉人肖支花于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿被上诉人李克算各项费用共计13091.88元；
三、驳回被上诉人李克算的其他诉讼请求。
一审案件受理费272元，二审案件受理费250元，共计522元，由上诉人肖支花负担230元，被上诉人李克算负担292元。
本判决为终审判决。
审判长 龙 婷
审判员 邓少旭
审判员 罗 光
二〇一六年九月一日
书记员 葛永灏