四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川20民终511号
上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司四川分公司，住所地：成都市武侯区人民南路四段三号来福士广场塔2座25楼。
负责人：袁寿宁，总经理。
委托诉讼代理人：聂春明，四川赛亚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘学会，女，1972年7月10日生，汉族，四川省乐至县人，村民，现住乐至县。
委托诉讼代理人：陈东，四川精略律师事务所律师。
原审被告：马常保，男，汉族，1954年12月21日生，四川乐至县人，住乐至县。
委托诉讼代理人：邹勇，四川渡攀律师事务所律师。
上诉人安盛天平财产保险股份有限公司四川分公司（下称四川安盛保险公司）因与被上诉人刘学会、原审被告马常保机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省乐至县人民法院(2018)川2022民初787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月9日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人四川安盛保险公司委托诉讼代理人聂春明，被上诉人刘学会及其委托诉讼代理人陈东，原审被告马常保委托诉讼代理人邹勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
四川安盛保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判四川安盛保险公司在座位险责任范围内承担保险责任（争议标的额171,815.83元）。事实及理由：１.刘学会是否因交通事故甩出车外的事实无法核实，一审对该事实的认定缺乏相应证据。２.刘学会事故发生时系车上人员，就算事故发生后其被甩出车外也不应当将其认定为交强险、三者险合同条款中的被侵权人。３.一审对事故责任认定不合理。刘学会与马常保系多年好友、老乡，马常保免费送刘学会一家回老家的行为系义务帮工行为。根据《侵权责任法》义务帮工致人损害不应当承担100%的责任。一审适用法律错误，应当减轻驾驶员的责任。
刘学会辩称：原判认定事实清楚，适用法律得当，判决结果正确。请求驳回上诉，维持原判。
马常保辩称：请求维持一审判决，驳回上诉请求。
刘学会向一审法院起诉请求：马常保、四川安盛保险公司赔偿刘学会医疗费36,249.30元、营养费800元、住院生活补助费960元、后续治疗费10,598.38元、误工费12,880元、护理费2,560元、残疾赔偿金114,473.40元、被扶养人生活费32,918元、精神抚慰金6,000元、鉴定费1,000元、处理交通事故误工费720元、交通住宿费1,000元，共计220,159.07元。迭去支付的医疗费36,249.30元后，其还应赔偿183,909.77元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2017年8月29日11时23分许，马常保驾驶川AXX**号普通客车行至渝蓉高速公路195公里+700米处时（成都往重庆方向），由于川AXX**号车左后轮爆胎，车辆发生侧翻，造成乘车人张从山、刘学会、张国栋三人不同程度受伤，车辆受损，高速公路路产受损的交通事故。本次事故经四川省公安厅交警总队高速支队成渝高速一大队成渝一大队认定：驾驶人马常保承担此事故的全部责任；乘车人张从山、刘学会、张国栋不承担此事故责任。现场照片注明：“车子后排的乘车人刘学会被甩出车外位置，后排坐椅脱落位于车尾后方。”刘学会受伤后，在简阳市人民医院住院治疗32天，用去医疗费35,327.93元，门诊治疗费921.37元。简阳市人民医院为刘学会出具的住院病人出院病情证明书出院诊断栏载明：“胸4、5、6椎体压缩性骨折，左下肢神经损伤，腰2、3、4椎体棘突、横突骨折，右尺骨鹰嘴骨折，脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，头皮血肿，盆腔积液，全省多发皮肤擦挫伤扼要病情及至治疗经过：患者因'车祸伤后下肢疼痛伴出血4小时余'门诊以'多处皮肤挫伤'收入ICU。入院完善相关检查予以对症支持监护治疗，病情稳定后转入我科行脱水、止痛、营养神经等对症支持治疗，指导患者功能锻炼。现患者病情好转，一般情况可，未诉头昏、头痛等不适，左下肢感觉运动情况好转，余未诉特殊，于今日签字自动出院。”出院医嘱：“1、休息叁月，积极预防卧床期间并发症，具体时间门诊定。2、继续四肢及背部肌肉功能锻炼，阶止压疮。3、平卧硬板床，院外避免再次外伤，一年内禁重体力活动。4、骨科门诊随访，每月一次，定期复查X片,若左下肢神经功能无法恢复需于正规医院进一步治疗。5、神经外科门诊随访，定期复查头颅CT。6、妇科门诊随访。7、若有不适，及时来院。”刘学会于2018年1月22日委托四川唯正司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，该所于2018年2月6日以川唯正司鉴所【2018】临鉴字第79号《司法鉴定意见书》作出鉴定意见：“被鉴定人刘学会车祸致脉4、5、6椎体压缩性骨折后为九级伤残，腰3、4椎体棘突、神腰2、3、4椎体右侧横突骨折后为十级伤残。”刘学会与其夫张从山于2014年2月12日购买位于乐至县天池镇迎宾大道县法院旁的天池藕粉有限公司的房屋,与其子张国栋等居住在该房，并以张从山在成都务工的收入为生活来源。刘学会父亲刘明举（生于1944年7月22日）与母亲王世贤（生于1950年11月15日）育有子女4人。刘学会之子张国栋（生于2010年1月5日），从2016年9月起在资阳机车天池希望小学读书。四川安盛保险公司已向刘学会支付乘客险10,000元。马常保已向刘学会支付医疗费36,249.30元，护理费2,500元。马常保所有的川AXX**号普通客车在四川安盛保险公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元、不计免赔险及乘客险每座10,000元。案件审理中，马常保撤回了对刘学会伤残等级进行重新鉴定的申请。
一审法院认为，（一）关于民事责任承担问题。由于双方对乐至县公安局交通警察大队针对本次交通事故作出的马常保承担此事故的全部责任，张从山、刘学会、张国栋不承担此事故责任的道路交通事故认定书无异议，本院予以采信，马常保应对刘学会所受损失承担赔偿责任。（二）关于刘学会受伤时是车上人员，还是“第三者”的问题。根据机动车辆保险合同的约定，机动车辆第三者责任险中的“第三者”，是指除投保人、被保险人和保险人以外的，因保险车辆发生意外事故遭受人身伤亡或财产损失的保险车辆下的受害者；车上人员责任险中的“车上人员”，是指发生意外事故受到损害时身处保险车辆之上的人员。据此，判断因保险车辆发生意外事故而受害的人属于“第三者”还是“车上人员”，必须以该人在事故发生时这一特定的时间是否身处保险车辆之上为据，在车上即为“车上人员”，在车下即为“第三者”。由于机动车辆是一种交通工具，任何人都不可能永久地置身于机动车辆之上，故机动车辆保险合同中涉及的“第三者”和“车上人员”均为在特定时空条件下的临时身份，即“第三者”与“车上人员”均不是永久的、固定不变的身份，二者可以因特定时空条件的变化而转化。因保险车辆发生意外事故而受害的人，如果在事故发生前是保险车辆的车上人员，事故发生时已经置身于保险车辆之下，则属于“第三者”。至于何种原因导致该人员在事故发生时置身于保险车辆之下，不影响其“第三者”的身份。本案马常保驾驶川AXX**号普通客车，发生交通事故时致使车子后排的乘车人刘学会被甩出车外位置，后排坐椅脱落位于车尾后方致刘学会受伤，故刘学会受伤时相对于川A9953**号普通客车是“第三者”。（三）关于四川安盛保险公司是按第三者责任险还是按车上人员险赔偿的问题。因前所述刘学会受伤时是“第三者”，马常保所有的川AXX**号车在四川安盛保险公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元和不计免赔险，故其应当按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定和保险合同的约定，在交强险限额内分项赔偿刘学会损失后，剩余部分在商业笫三者责任险限额50万元内承担赔偿责任，不足部分由马常保承担赔偿责任。四川安盛保险公司已向马常保支付的10,000元，可抵赔偿款。（四）关于刘学会的损失。1、医疗费36,249.30元,本院酌情认定迭出乙类用药、自费药18%，迭出费用为6,524.87元。迭出之费用由马常保承担；2、营养费为800元（32天×25元／天）；3、住院伙食补助费为960元（32天×30元／天）；4、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）。因刘学会与其夫张从山于2014年2月12日购买位于乐至县天池镇迎宾大道县法院旁的天池藕粉有限公司的房屋,并与其子张国栋等居住在该房，以张从山在成都务工的收入为生活来源。刘学会的残疾赔偿金应按城镇人口标准计算。即残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为174,671.2元（四川省2016年度城镇居民人均可支配收入28,335元×20年×伤残系数0.22+张国栋、刘明举、王世贤的被扶养人生活费四川省2016年度城镇居民人均消费性支出20,660元×11年×伤残系数0.22），刘学会请求残疾赔偿金（含被扶养人生活费）147,391.40元，本院予以认可；5、精神损害抚慰金。结合本地经济状况和刘学会的伤残等级，本院认定精神损害抚慰金为6,600元（30,000元×伤残系数0.22）；刘学会请求精神损害抚慰金6,000元，本院予以认可；6、护理费为2,560元（32天×80元／天）；7、误工费。本院认定误工时间161天，故本院认定误工费为12,880元（161天×80元／天)，刘学会请求误工费为12,880元，本院予以支持；8、交通住宿费。本院结合刘学会在简阳医治和到简阳鉴定的实际，本院酌情认定500元；9、后续治疗费。因既无医院证明，又无鉴定意见，对刘学会请求后续治疗费10,598.38元，本院不予支持；10、鉴定费1,000元，这是为查明刘学会伤残等级所必须支出的费用，本院予以确认。综上，刘学会的损失共计为208,340.70元。其中，应由四川安盛保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿刘学会医疗费、营养费、住院伙食补助费计10,000元；死亡伤残限额内赔偿刘学会残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通住宿费计110,000元；在第三者责任险限额内赔偿刘学会医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、护理费、误工费、交通住宿费、鉴定费计81,815.83元；合计201,815.83元。由马常保赔偿刘学会医疗费6,524.87元。品迭四川安盛保险公司已支付乘客险10,000元，马常保垫付的医疗费36,249.30元、支付现金2,500元、垫付护理费2,560元后，由四川安盛保险公司向刘学会支付赔偿款167,031.40元，向马常保支付垫付款24,784.43元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，遂判决：一、由被告四川安盛保险公司于本判决生效后10日内向原告刘学会支付赔偿款167,031.40元；二、由被告四川安盛保险公司于本判决生效后10日内向被告马常保支付垫付款24,784.43元；三、驳回原告刘学会的其他诉讼请求。案件受理费3,796元，适用简易程序减半收取1,898元，由被告马常保负担。
二审中，当事人未提交新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案争议的主要焦点是刘学会受伤时是否属车下人员即“第三者”，四川安盛保险公司是否应按第三者责任险承担责任。根据机动车辆第三者责任保险条款规定，机动车辆第三者责任险中的“第三者”，是指除投保人、被保险人和保险人以外的，因保险车辆发生意外事故遭受人身伤亡或财产损失的保险车辆下的受害者。刘学会不是投保人、被保险人和保险人，根据事故发生后交警的询问笔录及事故现场照片均证明本次事故致刘学会被甩出车外位置，后排坐椅脱落位于车尾后方，即本次事故致刘学会及后排座椅均已脱离肇事车辆，相对于该车辆，刘学会应属“第三者”。原审据此认定刘学会甩出车外受伤属“第三者”，四川安盛保险公司应在第三者责任险承担保险责任并无不当。四川安盛保险公司虽抗辩刘学会因本次事故甩出车外受伤提出异议，但未提供相应证据证明，也未提供充分的证据证明其存在法定减轻责任的情形。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，四川安盛保险公司主张其应在座位险责任范围内承担责任及应减轻赔偿责任的上诉理由均不能成立，不予支持。
综上所述，四川安盛保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3,736元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司四川分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谢祥华
审判员 唐晓琼
审判员 彭 敏
二〇一八年八月二日
书记员 江先兰