＼n福建省宁德市中级人民法院
＼ n 刑 事 裁 定 书
＼n（2014）宁刑终字第131号＼n原公诉机关福建省霞浦县人民检察院。＼n上诉人（原审被告人）王香玲，女，1984年4月16日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2013年5月21日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。＼n霞浦县人民法院审理霞浦县人民检察院指控原审被告人王香玲犯诈骗罪一案，于2014年3月12日作出（2014）霞刑初字第34号刑事判决。原审被告人王香玲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。＼n原判认定：＼n2012年10月间，被告人王香玲因赌博输钱向龚某某借款人民币2.7万元（币种，下同）后一直未还。2013年5月9日至5月20日，被告人王香玲以筹钱还款为名，通过虚构办理信用卡及贷款需要保证金等事实，先后10次骗取被害人龚某某钱款共计28.9万元，用于赌博或归还因赌博所欠钱款。期间，被告人王香玲归还被害人龚某某钱款2.02万元，造成被害人龚某某经济损失共计26.88万元。＼n原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：＼n1、被害人龚某某陈述及辨认笔录、借条证实：2012年10月份，被告人王香玲因赌博输钱向其借款2.7万元后一直未还。被告人王香玲于2013年5月9日、5月10日、5月11日、5月12日、5月15日、5月17日、5月18日、5月19日、5月20日，以办信用卡需钱、贷款需保证金为由，分别骗取其钱款2万元、2万元、3.3万元、4万元、2万元、2万元、4.5万元、1万元、3.5万元、4.6万元，共计28.9万元。期间，被告人王香玲归还其钱款2.02万元。同年5月21日，被告人王香玲谎称手上有一张邮政储蓄银行卡，卡里冻结着几十万存款，需再存入15万元就可以把钱取出来，向其再次借款4万元，其已怀疑王香玲系骗子，让刘丽珠报警，后被告人王香玲被公安人员带走。＼n2、证人刘某珠、刘某斌证言及辨认笔录证实：2013年5月20日下午，其姐妹二人在被害人龚某某家中，见到龚某某有将一包装有钱款的红色塑料袋交给一名三十岁左右的女子。次日上午，龚某某打电话告知她们那位女子系骗子，她们先后赶到龚某某家中。刘某珠打电话报警后，那位女子被公安人员带走；经辨认，确认那位女子系被告人王香玲。＼n3、证人林某某证言及辨认笔录证实：其经营福鼎秦屿荣华宾馆。2013年5月8日，一名登记为“王香玲”的女子在其宾馆住了十几天。期间，该女子多次借其手机或宾馆的固定电话打电话。同月19日早上7点多，其听到该女子用平阳话打电话并称对方为“妹妹”，最后其听见该女子对对方说“妹妹，你最后帮她一次，以后再也不要帮她”，挂完电话后该女子就上楼了。大概10点多，其接到一电话，对方获知其系荣华宾馆老板，周围朋友没有叫王香玲的人后，对方用霞浦话说“这下死定了，我钱被骗了”，随后就把电话挂了；经辨认，在其宾馆入住的女子即被告人王香玲。＼n4、证人王某某证言证实：被告人王香玲系其姐姐，长期从事赌博活动。2012年4月份以来，被告人王香玲一直没有工作，平时以赌博为生，靠赌博羸钱作为生活来源。＼n5、霞浦县公安局出具的扣押物品清单、提取笔录、福建农村信用社农商银行储蓄存款凭证、信用社银行存款明细账证实：被告人王香玲骗取龚某某钱款情况以及王香玲以汇款形式归还给龚某某钱款2.02万元的情况。＼n6、霞浦县公安局出具的扣押清单、提取笔录证实：公安机关从被告人王香玲处扣押用于诈骗的OPPO牌手机一部及信用社银行卡和邮政储蓄银行卡各一张。＼n7、通话清单证实：2013年5月9日至5月20日，被告人王香玲、被害人龚某某、证人林某某的手机通话情况及福鼎秦屿荣华宾馆固定电话的通话情况，与被害人龚某某陈述、证人林某某证言相互印证。＼n8、霞浦县公安局出具的到案经过证实：2013年5月21日上午7时30分许，经刘某珠电话报案，派出所民警赶往龚某某住处将被告人王香玲抓获。＼n9、户籍证明证实：被告人王香玲犯罪时已达完全刑事责任年龄。＼n10、被告人王香玲供述证实：其平时没有工作，在赌博输钱后想以说谎的形式来骗取龚某某钱款，其以办信用卡需存款的名义骗取被害人龚某某钱款被龚淑凤察觉后，又冒充其母亲以办贷款需保证金为由再次骗取被害人龚某某的钱款。其从龚某某处要到的钱除部分用于还高利贷等外，其余大部分用于赌博。除了2013年5月16日汇给龚某某20200元外，没有再归还给龚某某其他钱款。＼n原判认为，被告人王香玲利用被害人急于要回欠款的心理，在明知自己无能力还款的情况下，虚构办理信用卡及贷款需要保证金等事实，骗取被害人人民币共计26.88万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人王香玲到案后能如实供述自己的主要犯罪事实，予以从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，依法作出如下判决：1、被告人王香玲犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币50000元；2、追缴被告人王香玲的违法所得人民币26.88万元，返还被害人龚某某。＼n上诉人王香玲上诉理由：1、原判认定的诈骗金额有误，对于2013年5月9日至5月12日从龚某某处所取的13.3万元应认定为借款，应从诈骗金额中予以扣除；2、上诉人王香玲主观恶性不大，社会危害性较小，且系初犯、偶犯，有诸多酌情从轻处罚的情节，要求二审法院撤销原审判决。＼n经审理查明：＼n原判认定上诉人王香玲于2013年5月9日至5月12日通过虚构办理信用卡及贷款需要保证金等事实，多次骗取被害人龚某某钱款共计26.88万元用于赌博的事实清楚，据以定案的证据均经一审庭审质证，能够相互印证形成证据链，足以证明原判认定的事实，本院予以确认。＼n关于上诉人王香玲上诉称其于2013年5月9日至5月12日从龚某某处所取的钱款13.3万元系借款应从诈骗金额中予以扣除的意见，经查，在案证据证实上诉人王香玲长期从事赌博活动，无正当经济收入，在明知自己无偿还能力的情况下，虚构办理信用卡需透支还款为由，于2013年5月9日至5月12日向龚某某骗取钱款13.3万元，其主观上对上述钱款具有非法占有故意，该13.3万元应计入诈骗犯罪数额。故该上诉意见无理，不予采纳。＼n本院认为，上诉人王香玲以非法占有为目的，虚构办理信用卡及贷款需要保证金等事实，骗取被害人龚某某钱款共计26.88万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人王香玲到案后能如实供述自己的主要犯罪事实，具有坦白情节，依法予以从轻处罚。原判在量刑时充分考虑了上诉人王香玲的具体犯罪情节及认罪态度，罚当其罪。上诉人王香玲的上诉意见无理，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本裁定为终审裁定。＼n审判长陈鑫＼n审判员李维＼n审判员史玲芝＼n二〇一四年五月十九日＼n书记员林映芳＼n相关法律条文：＼n《中华人民共和国刑事诉讼法》＼n第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：＼n（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；＼n（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；＼n（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。＼n原审法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。＼n