吉林省舒兰市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)吉0283刑初321号
公诉机关吉林省舒兰市人民检察院。
被告人ＸＸＸ，男，1964年9月7日出生，汉族，高中文化，无职业，户籍所在地黑龙江省五常市，住舒兰市。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年4月25日被舒兰市公安局刑事拘留，于2017年5月17日被逮捕。现羁押于吉林省舒兰市公安局看守所。
辩护人湛智利，舒兰市法律援助中心律师。
吉林省舒兰市人民检察院以吉舒检刑诉[2017]291号起诉书指控被告人ＸＸＸ犯非法采矿罪，于2017年7月26日向本院提起公诉，本院于同日受理并依法组成合议庭，于2017年8月23日、2017年9月5日公开开庭进行了审理，吉林省舒兰市人民检察院指派检察员丛刚出庭支持公诉，书记员付佳担任检察记录。被告人ＸＸＸ及其辩护人湛智利到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控:被告人ＸＸＸ与黄某1（绰号黄某2，在逃）合谋，未取得采矿许可证在舒兰市×街×村×社擅自开采原煤，由ＸＸＸ担任技术员，为擅自开采煤矿提供技术及安全保障、雇佣工人、看守煤矿，每月领取固定工资4000.00元。自2016年10月中旬至2016年12月7日，该煤窑的两个井口，分别有两班工人（每班七人）使用电镐由每日17时开采至次日5时，开采出的煤共计卖得人民币
105940.00元。经×地勘测绘院对舒兰市×街×村私采煤窑巷道体积测量报告：测量方法采用全站仪导线法，测量巷道总长度122.84米，分段计算巷道体积，总体积为1022.49立方米。经舒兰市价格认证中心鉴定：该煤窑开采出的原煤价值人民币319020.00元。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读了被告人在侦查机关的供述，证人证言，并出示了×地勘测绘院测量报告、吉林市能源测试检验所检验报告、舒兰市价格认证中心物价鉴定，在逃人员登记信息表、周某在煤窑开工资的账本记录、收款收据、舒兰市国土资源局执法监察大队询问笔录、国土资源违法案件调查报告、国土资源违法案件审理记录、案件移送书、舒兰矿业公司生产技术部对舒兰市×街×村私采煤窑换算证明，案件提起、侦查终结、综合材料、抓获经过、户籍信息等相关证据。
公诉机关认为，被告人ＸＸＸ违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。
被告人ＸＸＸ认罪，在庭审中辩解其未与黄某1合谋，是被雇佣的，黄某1以前就有矿，被告人去的时候就已经送进去20多米了，工人不属于被告人找的，被告人只找来了一个，但当时没来，过了半个月和矿长联系了才来的，被告人实际上是管安全的安全员，属于井下管理。
辩护人湛智利的辩护意见：1、起诉书指控被告人ＸＸＸ与黄某1合谋非法采矿证据不足，被告人只是黄某1雇佣的工作人员，对非法采矿的事实被告人已交待清楚，黄某1是老板，ＸＸＸ是技术员，被告人挣的是工资，没有股份，黄某1与ＸＸＸ是雇佣关系。ＸＸＸ作为技术员完成雇主交待的工作不属于合谋，所谓的合谋应该是事先预谋，在采矿之初黄某1没找被告人预谋过，而本案的证据也不能证明双方事先预谋。2、起诉书指控被告人“雇佣工人、看守煤矿”的事实不清，并且“未取得采矿许可证、擅自采矿”不是被告人决定的，被告人ＸＸＸ情节较轻。工人都是老板黄某1雇佣的，只有一个工人郎某证实被告人找过他，被告人承认给他打过电话，但当时他没来，后来也是老板打电话让他过来的，工钱也是他们谈的，所以不属于被告人曾雇佣工人，对于看守煤矿，实际另有更夫，当时被告人没地方住，只好呆在煤矿，这构不成看守煤矿。3、对于未取得采矿许可证，擅自采矿，应该由黄某1负责，起诉书对于涉案煤矿的归属没有认定，但从证据来看，黄某1才是非法采矿的组织者和决策人，即矿长，非法收入也都由他所得。被告人系受雇佣为非法采矿提供劳务的人员，尽管充当了管理人员，但没有参与利润分成，也没领取高额工资，他的工资每月4000.00元，低于工人工资，其没有因非法采矿、破坏性采矿受过处罚，并且是初次犯罪，同时还积极退赃，有悔改表现，所以应对其从轻处罚。
综上，根据《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释>》的规定，对被告处以较轻处罚或不以犯罪论处。应对被告人从轻处罚或判处缓刑。
经审理查明：被告人ＸＸＸ明知黄某1（绰号黄某2，另案处理）未取得采矿许可证在舒兰市×街×村×社擅自开采原煤，而为黄某1担任技术员，为其擅自开采煤矿负责提供技术及安全保障，并协助黄某1雇佣工人、看守煤矿等经营管理活动，每月领取固定工资
4000.00元。自2016年10月中旬至2016年12月7日，该煤窑的两个井口，分别有两班工人（每班七人）使用电镐由每日17时开采至次日5时，开采出的煤共计卖得人民币105940.00元。经×地勘测绘院对舒兰市×街×村私采煤窑巷道体积测量报告：测量方法采用全站仪导线法，测量巷道总长度122.84米，分段计算巷道体积，总体积为1022.49立方米。经舒兰市价格认证中心鉴定：该煤窑开采出的原煤价值人民币319020.00元。案发后，被告人违法所得人民币4000.00元已上缴。
上述事实，有在庭审中举证、质证经本院认证的下列证据予以证明：
1、鉴定意见
（1）×地勘测绘院对舒兰市×街×村私采煤窑巷道体积测量报告：测量方法采用全站仪导线法，测量巷道总长度122.84米，分段计算巷道体积，总体积为1022.49立方米。
（2）吉林市能源测试检验所检验报告：对原煤的热值等项检验提供数据。
（3）舒兰市价格认证中心价格认定结论：原煤在2016年冬季市场价格为人民币319020.00元。
2、辨认笔录：侦查人员将事先准备好的12张男子免冠照片让辨认人王某1、丁某辨认，两人分别辨认出9号照片的男子就是在×村×社私开煤窑的老板黄某1。
3、舒兰市国土资源局执法监察大队询问笔录、国土资源违法案件调查报告、国土资源违法案件审理记录、案件移送书，载明黄某1无证开采煤炭所造成的矿产资源破坏价值已超过30万元，此案移交公安机关处理。
4、舒兰矿业公司生产技术部对舒兰市×街×村私采煤窑换算证明：测量方法采用全站仪导线法，测量巷道总长度122.84米，分段计算巷道体积，总体积为1022.49立方米。比重按每立方米1.2吨，总重量为1227吨。
5、周某提供其在黄某1非法开采的煤矿开工资的账本记录。
6、舒兰市×镇×物业向黄某1、ＸＸＸ非法采矿购买煤的收据复印件，证明×物业购买×村煤96吨，计23520.00元。
7、案件提起、侦查终结、综合材料、抓获经过、在逃人员登记信息表，证明2017年4月25日舒兰市公安局治安管理大队民警在×市火车站附近工地内将ＸＸＸ抓获。
8、户籍信息，证明被告人ＸＸＸ于1964年9月7日出生。
9、证人郎某证言：2016年夏天的时候，ＸＸＸ找我去“黄某2”的煤窑干活，ＸＸＸ是煤窑的技术员，我一共干了七八天，赚了两千多元钱。我们一共四个班，一个班能有七八个人。我经手的一百多米能出八九百吨煤，ＸＸＸ他负责井下的电路、井下安全等工作。
10、证人周某证言：2016年11月份，我去过一个在×街×村×对面的煤窑干过活，这个煤窑的技术员是ＸＸＸ，老板是“黄某2”，煤窑一共两个井，两个井口一共四个班，从下午四五点钟到半夜十二点是一个班，半夜十二点到早上五点是一个班。
11、证人谢某证言：我是2016年11月4日到12月3日在×街×村的一个×对面的一个院子里的煤窑干活。“黄某2”是这个煤窑的老板，ＸＸＸ是技术员负责井下的一切情况。院里有两个井，每个井有两班工人，从下午四五点钟到半夜十二点是一个班，半夜十二点到早上五点是一个班。我们每天能赚大约300.00元钱左右。
12、证人丁某证言：我是2016年11月20日左右去的“黄某2”的煤窑干活的，他的煤窑一共有两个井口，在舒兰市×村×对面胡同大院100米左右的一个平房院内。ＸＸＸ是技术员负责煤矿开采、安全、机器修理工作，工人一共有二十七八个人左右，一个井两个班，一共四个班。每天干完活就能就给开支，没挖一吨煤60.00元钱。一个班大概能挖20吨煤左右。
13、证人徐某证言：2016年冬天的时候，我在×街×村×对面的一个小煤窑干活，我是一个班的班长，在井下负责推煤。这个煤窑的老板叫“黄某2”大名我不知道。ＸＸＸ是技术员，我干了八天活，一共赚了将近1400.00元钱左右。
14、证人崔某证言：2016年11月末，“黄某2”说他整一个煤窑，让我拉工人赚车费，然后我就同意了。“黄某2”的煤窑在×村×对面的一个废弃的民房。一班工人连接带送一天80.00元钱。这个煤窑“黄某2”是矿主，一个姓曾的男的是技术员。
15、证人张某1证言：2016年11月初到11月末，我在×街×村×社“黄某2”的煤窑干了一段时间的活，大概能有十天左右，我是在井下装煤。“黄某2”的煤窑在×对面。一共有两个井口。技术员是ＸＸＸ，“黄某2”管钱。一个班能出30多吨煤。我在这一共赚了两三千块钱。
16、证人刘某证言：我是2016年11月份在×村一个×对面废弃的院子里煤窑干活的。这个煤窑是“黄某2”的。我一共在这干了一周，现场是ＸＸＸ负责指挥开采。
17、证人王某1证言：2016年10月中旬，我听说×村×开了一家煤窑，我就去和老板“黄某2”谈，问问他需不需要运输。过了几天后他就给我电话让我去干活，这个煤窑有一个姓曾的技术员，现场井下工人有时候一个班，有时两个班。我和陈某负责运输。我负责北面的煤窑井口，陈某负责南面的煤窑井口。我的车能装8吨煤，陈某的车能装7吨。我俩每天平均都能拉三到四车煤。我在煤窑一共干了能有30天，实际上运输至少600到700吨煤。
18、证人韩某1证言：我是×镇镇长，政府办公室采购煤由我负责，在2016年至2017年我们大约采购了200多吨煤。因为当时政府取暖需要煤，我和孙书记研究了一下，孙书记说去之前一直采购煤的那家买，之后孙书记联系了那家公司，卖家叫什么名字我不知道，我只知道是在××下边附近，对方给我们开的发票名头也是舒兰市×厂。
19、证人赵某证言：我是舒兰市×乡中心校副校长，我负责后勤工作。2016年冬天我们在×村一个煤场买的煤，那个煤场在舒兰×左右的道边。一共买了202吨煤，每吨价格是440.00元。
20、证人王某2证言：我是吉林省×科技有限责任公司副总经理，因为我们公司需要买煤取暖，我通过朋友联系了舒兰市×村的一家煤场，是在舒兰市×附近，我们一共拉了160吨煤，200.00元钱一吨。
21、证人齐某证言：我在舒兰市×街经营×浴池，2016年11月份的时候，我在×村那买了两车煤，是来我家洗澡的人帮我联系的，然后一个男的开一台蓝色的运输车就来给我家送煤，一车10吨，每吨280.00元。第二天这个男的又给我送了一车。一共两车20吨煤。我具体不知道这个煤是哪个煤矿的，就听司机说是×村那边的。
22、证人曲某证言：我是×镇×物业经理，2016年10月份我们物业在×村买了96吨煤，这个煤是老杨头给我联系的。
23、证人韩某2证言：我和我丈夫在舒兰市×煤场卖煤，我家的煤都是鸡西煤和蒙煤，还有一部分是在东富“黄某2”那买的。我一共在他那买5车煤，每车7吨，每吨煤180.00元。是一台蓝色的福田自卸农用车拉来的。我和“黄某2”不是很熟悉，知道他是私开煤窑的老板。
24、证人于某证言：我是舒兰市×汽修厂老板，2016年12月份，一个叫王某1的男的拉了一车煤过来问我要不要，我说卸一车吧，一共是10吨，花了2600.00元钱。他的车是蓝色的现代翻斗车，车牌是吉×号牌。
25、证人牛某证言：我是舒兰市×商务会馆经理，我家的煤是2016年11月份在舒兰×村买的，当时是一个洗澡的客人介绍的。一共送了两次煤，第一次是一辆蓝色的自卸运输车，司机四十多岁。第二次也是一辆蓝色的自卸车，司机是三十多岁。第一次送了7吨煤，第二次送了10吨煤，我一共花了4420.00元钱。
26、证人张某2证言：我在舒兰市开煤场，当时煤场是在舒兰市×村×汽修院里我租的空地，2016年秋天，我通过别人认识了陈某，陈某当时给“黄某2”送煤，他问我要不要煤，我就答应了，他开始给我送煤，并告诉我那煤是“黄某2”从×村私挖出来的，是个体小煤矿的煤。我从“黄某2”那买了20车煤，每车7吨，每吨225.00元，一共是31000.00元左右。
27、证人张某3证言：我在舒兰市×街×村经营×汽车修配厂，2016年11月份左右，有一个姓张的(外号叫张某2)男子租我场地。这个姓张的男子在×附近经营一家煤场，没有地方存煤，和我商量把煤存放在我家修配厂院内，我同意之后，每天开始有车往院里送煤，都是起早贪黑往我家院内拉煤，总共拉了十多天，大概在2016年12月末左右姓张的男子把煤都拉走了。
28、证人陈某证言：我叫陈某，我有一个蓝色的福田农用自卸车，车牌是吉×号牌,2016年11月初，我给一个在×村×对面的一个煤窑拉煤，这个煤窑的老板是“黄某2”，技术员是一个姓曾的男的。现场有两个井。我一共干了能有半个月的活，每天平均拉煤20吨左右。
29、证人黄某1证言：我因开黑煤窑被网上通缉了，我是2016年10月中下旬干到2016年12月初，总共干了不到两个月，黑煤窑啥手续也没有，就是我自己干的，同时雇佣了一个技术员叫ＸＸＸ，具体负责全面，ＸＸＸ帮我管理，负责安全、生产等，我给工人开支。还有两个翻斗车司机，一个叫王某1的，后来还有一个是王某1找来的，我只给他俩运费，都是7吨车，下井的工人我都不认识，大多数是ＸＸＸ联系的，还有各班班长联系的。工人工资我来付，从井下出一吨煤给60.00元，每打一架棚子给20.00元钱，都是ＸＸＸ报告我，我来付钱，工资一天一结清。ＸＸＸ我是一个月给4000.00元工资，就给开了一个月工资4000.00元，就被抓了。巷道情况我不清楚，不知道到底干了多少米巷道，我不下井口，都是ＸＸＸ下去，他指挥工人怎么干，工人就怎么干。干了这一个多月两个井口总计出煤400来吨吧，具体多少我说不清楚，我没有账本，一吨煤我出卖价格在
200.00元至260.00元不等，总共卖出去大约十来万元钱。
30、被告人ＸＸＸ供述：我跟“黄某2”是朋友关系，他在×街×对面弄了一个黑煤窑，让我去当技术员，煤窑从2016年10月中旬一直干到12月份，一共干了两个月，老板是“黄某2”，我是技术员，还有一些工人。我负责井下的安全、生产，一共有两个井，每个井两个班，一共四个班，每个班平均六七个人。我们还雇了两个司机运煤。干了这两个月，一共能开采两千多吨煤，“黄某2”说每个月给我开6000.00元工资，但是第一个月给我开了4000.00，第二个月还没给我开支。我知道“黄某2”这个煤窑没手续，但是我媳妇有病加上孩子在上学需要钱，我就寻思赚点钱。
本院结合控辩双方的意见，对全案事实和证据进行审查后认为，被告人ＸＸＸ属于具有刑事责任能力的自然人，被告人ＸＸＸ对公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名均无异议，其在庭审中辩解与黄某1不属合谋。综合证据分析：被告人对黄某1非法采矿的事实明知，黄某1找其为非法采矿而提供技术及安全生产等非法经营管理工作，被告人ＸＸＸ同意并参与其中，并且被告人每月领取固定工资4000.00元。经鉴定其非法开采的煤窑开采出的原煤价值人民币319020.00元，实际卖出得款人民币105940.00元。其行为情节严重。因此被告人ＸＸＸ非法采矿犯罪事实成立。上述事实，有被告人ＸＸＸ在侦查机关的供述，证人证言，×地勘测绘院测量报告、吉林市能源测试检验所检验报告、舒兰市价格认证中心物价鉴定，在逃人员登记信息表、周某在煤窑开工资的账本记录、收款收据、舒兰市国土资源局执法监察大队询问笔录、国土资源违法案件调查报告、国土资源违法案件审理记录、案件移送书、舒兰矿业公司生产技术部对舒兰市×街×村私采煤窑换算证明，案件提起、侦查终结、综合材料、抓获经过、户籍信息等相关证据证明，足以认定。被告人的辩护人认为公诉机关指控被告人ＸＸＸ与黄某1合谋非法采矿证据不足，无事实根据，本院不予采纳。
本院认为：被告人ＸＸＸ违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控被告人ＸＸＸ犯非法采矿罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院应予支持。案发后，被告人ＸＸＸ能积极上缴赃款，其认罪、悔罪，可酌定从轻处罚。对被告人的辩护人关于被告人属初次犯罪，同时还积极退赃，有悔改表现，对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，判决如下：
被告人ＸＸＸ犯非法采矿罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元(已缴纳)。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月25日起至2017年9月24日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李世勇
审 判 员 韩忠霞
人民陪审员 李玉洲
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 张警月