湖南省宁乡市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)湘0124刑初266号
公诉机关湖南省宁乡市人民检察院。
被告人朱某，男，汉族，1986年5月4日出生于湖南省望城县，汉族，小学文化，个体工商户，住湖南省望城区。因犯聚众斗殴罪，于2006年8月25日被望城县人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2017年4月21日被原宁乡县森林公安局刑事拘留，2017年4月28日被原宁乡县森林公安局取保候审；2018年4月27日由宁乡市人民检察院决定取保候审；2018年5月31日由本院决定取保候审；经本院决定，于2018年8月6日被逮捕。现押宁乡市看守所。
辩护人彭友元，湖南星城律师事务所律师。
辩护人冯旭，湖南久景律师事务所律师。
被告人何某，男，汉族，1963年11月11日出生于湖南省望城县，初中文化，农民，住湖南省望城区。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2017年4月15日被原宁乡县森林公安局刑事拘留，2017年4月21日被取保候审；2018年4月27日由宁乡市人民检察院决定取保候审；2018年5月31日由本院决定取保候审。现在家。
湖南省宁乡市人民检察院以宁乡市院公诉刑诉（2018）297号起诉书指控被告人朱某、何某犯非法占用农用地罪，于2018年5月25日向本院提起公诉。本院于2018年5月25日立案受理后，适用简易程序；在审理过程中，发现不宜适用简易程序，依法转换为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁乡市人民检察院指派检察员胡某、书某出庭支持公诉，被告人朱某、何某及被告人朱某的辩护人彭友元、冯旭到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁乡市人民检察院起诉书指控：2016年11月至2017年4月期间，被告人朱某为履行土方供应合同，在没有获取县级以上人民政府林业主管部门行政许可情况下，指派其雇佣人员何某擅自在宁乡县双江口镇朱良桥村组织刘某1、苏某、黄某1、熊某等占用、毁坏宁乡县双江口镇朱良桥村至南塘村公路沿线附近和尚岭、林子塘、七星塘等处林地等农用地，挖取土方，现己查实被占用毁坏林地、耕地、果园面积达18.75亩（1.25公顷）。
2016年11月至2017年4月间，被告人何某受被告人朱某指派，在没有获取县级以上人民政府林业主管部门的行政许可情况下，擅自在宁乡县双江口镇朱良桥村组织刘某1、苏某、黄某1、熊某等占用毁坏宁乡县双江口镇朱良桥村至南塘村公路沿线附近和尚岭、林子塘、七星塘等处林地等农用地，挖取土方，现已查实被占用毁坏林地、耕地、果园面积达18.75亩（1.25公顷）。何某在土方挖取现场负责传达大众垸项目部对土方的挖取进度、土方质量、供给调度等事务给土方老板。
案发后，被告人朱某于2017年4月21日向宁乡县森林公安局主动投案，并主动向宁乡县森林公安局退还非法获利40万元，何某于2017年4月14日被宁乡县森林公安局传唤到案。被告人朱某、何某到案后皆自愿如实供述自己的罪行。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了现场勘验笔录，土地利用现状鉴定意见书，证人刘某1、苏某、黄某1、熊某等人的证言，被告人朱某、何某的供述与辩解等证据。该院认为，被告人朱某、何某违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。提请本院依法判处，并提出如下建议：对被告人朱某判处四个月以下拘役，并处罚金，可适用缓刑；对被告人何某判处罚金。
被告人朱某、何某对起诉书指控的事实、罪名不持异议，表示认罪。
被告人朱某的辩护人冯旭、彭友元均对起诉书指控的罪名无异议，但辩称其有从轻处罚情节，请求判处缓刑。
经审理查明：2016年11月至2017年4月期间，被告人朱某为履行与大众垸项目部的土方供应合同，在没有获取县级以上人民政府林业主管部门行政许可的情况下，指派其雇佣人员被告人何某擅自在宁乡市双江口镇朱良桥村组织刘某1、苏某、黄某1、熊某等占用宁乡市双江口镇朱良桥村至南塘村公路沿线附近和尚岭、林子塘、七星塘等处林地挖取土方，毁坏林地、果园面积达18.30亩。
案发后，被告人何某于2017年4月14日被宁乡县森林公安局传唤到案；被告人朱某于2017年4月21日向宁乡县森林公安局主动投案，并主动向宁乡县森林公安局退还非法获利40万元。被告人朱某、何某到案后皆如实供述其罪行。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证明，本院予以确认：（1）现场勘查笔录、现场示意图及照片，辨认笔录及照片，土地利用现状鉴定意见书证明：双江口镇朱良桥村至南塘村公路沿线附近和尚岭、林子塘、七星塘等处因挖取土方被毁坏林地、果园面积达18.30亩。（2）责令停工通知书、告知书及送达回证等书证证明：2017年2月28日，宁乡市林业局已责令蓝天公司停止毁林并将相关文书送达给了何某。（3）证人熊某、刘某1、刘某2、黄某2、黎某、王某、彭某、刘某2、刘某3、刘某4、李某1、周某1、刘某5、周某2、陈某、周某3、段某1、段某2等人的证言及辨认笔录证明：2016年11月至2017年4月，蓝天公司在挖取土方，主要是何某出面联系。（4）证人何某、朱某、杨某等人的证言证明：蓝天公司挖取土方的事务由朱某具体负责，公司未开会研究挖土的事，通过挖取土方业务可获纯利约40万元。（5）工商登记、合同、中标通知书、非税收入缴款书及转账凭证等书证在卷。（6）刑事判决书、到案经过、户籍证明在卷。（7）被告人朱某、何某的供述与辩解证明：其对上述审理查明的事实均供认不讳。
本院认为，被告人朱某、何某违反国家林地管理法规，非法占用林地取土，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。宁乡市人民检察院指控被告人朱某、何某的罪名成立，本院予以支持。被告人朱某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人何某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人朱某案发后自动到公安机关投案，并如实供述了其主要罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人何某到案后如实供述了其主要罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人朱某、何某积极退缴了违法所得，有悔罪表现，且当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人朱某退缴的违法所得应予没收，上缴国库。被告人朱某的辩护人冯旭、彭友元提出被告人朱某有从轻处罚情节的辩护意见，本院在量刑时予以考虑。宁乡市人民检察院提出对被告人朱某判处四个月以下拘役，并处罚金及对被告人何某判处罚金的量刑建议，本院予以采纳；宁乡市人民检察院及被告人朱某的辩护人提出对被告人朱某适用缓刑的量刑建议，综合被告人朱某有犯罪前科的情况及本案具体情节，对被告人朱某判处实刑更符合罪刑责相适应的原则。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人朱某犯非法占用农用地罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币二万元（此款限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵原已羁押的八日，即自2018年8月6日起至2018年9月27日止。）
被告人何某犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币二万元（已缴纳）。
二、没收被告人朱某退缴的违法所得人民币四十万元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁晓河
人民陪审员 周声泽
人民陪审员 蒋劲松
二〇一八年八月六日
书 记 员 秦 曲
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。