湖北省十堰市张湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂张湾刑初字第00315号
公诉机关十堰市张湾区人民检察院。
被告人刘某，男，1983年6月8日出生于江苏省睢宁县，公民身份号码3203241983********，汉族，初中文化，无业，住湖北省十堰市茅箭区天津路天龙翡翠苑*栋*单元***室（户籍所在地江苏省睢宁县睢城镇西胜巷***号）。被告人刘某曾因犯开设赌场罪，于2014年10月31日被十堰市茅箭区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年，罚金10，000元；因涉嫌开设赌场罪，于2015年3月25日由十堰市公安局张湾区分局决定对其监视居住，2015年10月16日由本院决定对其取保候审。
辩护人张军，湖北瑞泰律师事务所律师。
被告人陈某甲，无业。被告人陈某甲因涉嫌开设赌场罪，于2015年3月25日由十堰市公安局张湾区分局决定对其监视居住，2015年10月16日由本院决定对其取保候审。
被告人汪某，无业。被告人汪某因涉嫌开设赌场罪，于2015年3月25日由十堰市公安局张湾区分局决定对其监视居住，2015年10月16日由本院决定对其取保候审。
十堰市张湾区人民检察院以十张检公诉刑诉（2015）247号起诉书指控被告人刘某、陈某甲、汪某犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2015年9月9日立案受理后，依法组成由审判员蔡光义担任审判长并主审，代理审判员饶玮、人民陪审员王成洪参加的合议庭，于2015年10月19日公开开庭审理了本案。因十堰市张湾区人民检察院向本院补充提交新证据，本院于2015年12月1日再次公开开庭审理了本案。十堰市张湾区人民检察院指派检察员李翼如出庭支持公诉，被告人刘某、陈某甲、汪某、辩护人张军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
十堰市张湾区人民检察院指控，2014年6月至2015年2月24日，被告人刘某在十堰市北京路57号栖谷天街101E号商铺经营十堰零度空间动漫电玩城期间，在该电玩城内设置3台名为“澳洲大龙虾”、“双响鳄鱼”、“龙门飞甲”的电子游戏机（经认定均具有赌博功能，3台赌博机均可提供8人同时使用，能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元共计24台）组织赌博活动，并聘请被告人陈某甲为其管理、经营电玩城，陈某甲在明知该电玩城内设置赌博机从事赌博活动情况下，仍负责该电玩城的管理、经营并从刘某处领取报酬。被告人汪某在明知刘某在电玩城内设置赌博机组织赌博活动的情况下，同意刘某以其身份办理十堰零度空间动漫电玩城相关经营手续并担任该电玩城法定代表人，并按月从刘某处领取相应报酬。
公诉机关当庭宣读和出示了赌博机照片、抽奖券等物证、户籍信息、抓获经过等书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述与辩解、辨认笔录、视听资料等证据。认为被告人刘某、陈某甲、汪某的行为均已构成开设赌场罪，且被告人刘某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。提请本院依法惩处。
被告人刘某辩称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，请求法庭从轻处罚。公安机关扣押的是游戏机的机箱，只根据机箱不能鉴定该游戏机是否具有赌博功能。
辩护人的辩护意见是，对起诉书指控被告人刘某的犯罪事实和罪名无异议。一是公安机关对游戏机的提取、扣押及鉴定程序存在瑕疵，不能证实公安机关鉴定的游戏机为被告人刘某实际经营的游戏机；二是被告人刘某自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以对其从轻或减轻处罚；三是被告人刘某能积极赔偿赌客余某在十堰零度空间动漫电玩城烧伤的各项经济损失，得到余某的谅解，可以酌情对被告人刘某从轻处罚。
被告人陈某甲辩称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，请求法庭从轻处罚。
被告人汪某辩称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，请求法庭从轻处罚。
经审理查明，2014年6月至2015年2月24日，被告人刘某在十堰市北京路57号栖谷天街101E号商铺经营十堰市零度空间动漫电玩城期间，在该电玩城内设置3台名为“澳洲大龙虾”、“双响鳄鱼”、“龙门飞甲”的电子游戏机（经认定均具有赌博功能，3台赌博机每台均可提供8人同时使用，能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元共计24台）组织赌博活动，并聘请被告人陈某甲为其管理、经营电玩城，被告人陈某甲在明知该电玩城内设置赌博机从事赌博活动情况下，仍负责该电玩城的管理、经营，并从被告人刘某处每月领取4，000元固定报酬。被告人汪某在明知被告人刘某在电玩城内设置赌博机组织赌博活动的情况下，同意被告人刘某以其身份办理十堰市零度空间动漫电玩城相关经营手续并担任该电玩城法定代表人，并按月从被告人刘某处领取相应报酬。
另查明：1、被告人刘某犯开设赌场罪，于2014年10月31日被十堰市茅箭区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年，罚金10，000元；被告人刘某的缓刑考验期限为2014年11月16日起至2015年11月15日止。
2、被告人陈某甲于2015年12月3日向本院退交违法所得23，000元，被告人汪某于2015年12月4日向本院退交违法所得19，500元。
认定上述事实的证据如下：
1、物证
（1）抽奖券137张，证明被告人刘某经营的十堰零度空间动漫电玩城内供赌客使用的抽奖券。
（2）赌博机照片，证明被告人刘某经营的十堰零度空间动漫电玩城内供赌客使用的赌博机为“澳洲大龙虾”、“双响鳄鱼”、“龙门飞甲”。
2、书证
（1）十堰市公安局张湾区分局受案登记表、立案决定书，载明案件的由来。
（2）户籍信息，载明被告人刘某、陈某甲、汪某的基本身份情况。
（3）抓获经过，载明十堰市公安局张湾区分局分别于2015年2月28日、2015年3月4日、2015年3月13日分别将被告人汪某、陈某甲、刘某传唤到案。
（4）扣押决定书及扣押清单各三份，载明十堰市公安局张湾区分局于2015年2月26日从证人谢某处扣押137张抽奖券；于2015年3月2日从被告人汪某处扣押中国建设银行卡1张（卡号为62×××43）；于2015年3月13日从被告人刘某处扣押3台电子游戏设备（名称分别为“澳洲大龙虾”、“双响鳄鱼”、“龙门飞甲”）。
（5）银行卡个人信息及交易明细，载明被告人汪某持有的中国建设银行卡62×××43从2014年8月至2015年2月期间的交易明细情况。
（6）经营许可证、营业执照、从业人员登记表、娱乐场所备案登记表，载明十堰市零度空间动漫电玩城的法定代表人为被告人汪某，经营范围为电玩，有效期截至2015年11月30日。
（7）刑事判决书、社区矫正执行档案，载明被告人刘某犯开设赌场罪，于2014年10月31日被十堰市茅箭区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年，罚金10，000元；被告人刘某的缓刑考验期限为2014年11月16日起至2015年11月15日止。
（8）租赁合同书，载明十堰市天府粮油有限公司与被告人刘某于2013年10月25日签订商铺租赁协议，十堰市天府粮油有限公司将地下仓库附2地下室3号租给被告人刘某，租期自2013年10月26日至2014年10月25日。
（9）病情证明书、住院病历、检查报告，载明被告人刘某、陈某甲、余某分别在十堰市太和医院、人民医院因烧伤住院、检查、治疗情况。
（10）电子游戏设备认定委托书、受理单，载明十堰市公安局张湾区分局汉江路派出所于2015年2月27日将3台电子游戏机（名称分别为“澳洲大龙虾”、“双响鳄鱼”、“龙门飞甲”）移送至十堰市公安局张湾区分局治安大队认定。
（11）情况说明一份，载明十堰市公安局张湾区分局侦查人员调取监控发现：2015年2月25日凌晨，车牌号为鄂C×××××白色东风金霸货车将3台赌博机运至十堰市天府粮油批发市场地下室仓库内。因被告人刘某、陈某甲伤势较重入院接受治疗，无法核实取证；被告人刘某伤势好转后，十堰市公安局张湾区分局办案民警于2015年3月13日向被告人刘某出示扣押手续，被告人刘某按手印确认。
（12）情况说明一份，载明十堰市公安局张湾区分局侦查人员于2015年2月26日在十堰市天津路天府粮油仓库将3台电子游戏设备扣押并送检，十堰市公安局张湾区分局于2015年2月27日作出鉴定意见。
（13）协议书、收条及谅解书，载明被告人刘某、陈某甲、汪某与余某于2015年9月9日达成赔偿协议，被告人刘某、陈某甲、汪某除支付余某医疗费228，900元外，再支付余某各项损失共计30万元，均已履行完毕。余某对三被告人的行为表示谅解。
3、证人证言
（1）张浩的证言：我在十堰市零度空间电玩城上班时感觉陈某甲在负责电玩城内所有事情。我们电玩城内有4台带赌博性质的游戏机，其中3台打鱼机，1台类似打鱼机的押分赌博机，一般来我们店的客人玩赌博机，一台机器能坐七八人同时进行赌博。客人先到收银台收银员那里以现金充值，收银员往卡里充入相应积分，客人持卡插入带有卡槽的打鱼机内用积分进行打鱼，每打一把需要消耗分值，打到就得分打不到不得分，最后客人拿着卡到吧台根据卡里的积分退还相应钱数。
（2）周大华的证言：我从2014年7月份左右在十堰市零度空间电玩城当领班。电玩城营业执照上登记的名字是汪某，我没见过汪某，也没看到他到电玩城来过。我认为电玩城的老板是刘某，他负责电玩城的所有事情。电玩城里还有四个经理，分别是陈某甲、李海、张强和滕学兵，其中陈某甲负责全面，什么都管，我们所有员工工资也是陈某甲给我们发。电玩城内的大厅里面摆放有4台带有赌博性质的“打鱼”机，还有一些正常娱乐的游戏机。客人先在吧台收银员那里以现金充值，收银员会在卡里充入相应的积分，客人持卡插入带有卡槽的打鱼机内用积分进行打鱼，每打一把需要消耗分值，打到就得分打不到不得分，最后客人拿着卡到吧台根据卡里的积分退还相应钱数。
（3）于野的证言：我从2014年6月份开始在十堰市零度空间电玩城当领班，该电玩城内有4台打鱼类赌博机，电玩城主要靠这4台赌博机维持收入。客人先在吧台收银员那里以现金充值，收银员会在卡里充入相应的积分，客人持卡插入带有卡槽的打鱼机内用积分进行打鱼，每打一把需要消耗分值，打到就得分打不到不得分，最后客人拿着卡到吧台根据卡里的积分退还相应钱数。
（4）邵某的证言：我在十堰市阳光栖谷零度空间电玩城当收银员，电玩城内的大厅里摆放有4台带有赌博性质的“打鱼机”，还有一些正常娱乐的游戏机。客人来玩打鱼机时将他要消费的金额以现金的形式交给我，我按照他交给我的金额充入磁卡，客人玩完打鱼机后将卡还给我，我根据卡上剩下的金额退还客人现金。我每收到或退还客人一笔钱，就会在事先准备好的笔记本上记下，交接班时跟下一班的收银员对账，并按照老板刘某的要求把当天记录的账单撕掉。当我们收银员收到一定五万现金后，将现金交给负责的经理。
（5）马玉婷的证言：我从2014年9月份十堰市零度空间电玩城做服务员，电玩城内有4台打鱼机是赌博机，其他机器都是游戏机。打鱼机是一种需要花费积分去玩的游戏机，一张游戏桌可以容纳8名客人同时玩游戏。客人玩游戏前要到收银台拿现金兑换积分，收银员把积分充值到游戏卡上，客人再拿着卡到游戏桌玩游戏。
（6）李功海的证言：我从2014年11月份开始在十堰市零度空间电玩城上班，电玩城由陈某甲管理和运营。电玩城里面有4台具有赌博性质的游戏机，其中3台是打鱼游戏机，还有1台押分机。赌博游戏机有两种，一种是打鱼的（有两台黄颜色的和一台青绿色的赌博机），最多能同时坐8人一起玩，玩家使用不同等级的炮打鱼，赚取不同的分数；还有一种是押分的，如果押中了就返还相应的分数。客人玩游戏前要到收银台拿现金兑换积分，收银员把积分充值到游戏卡上，客人再拿着卡到游戏桌玩游戏。2015年2月25日凌晨，有客人在电玩城纵火烧伤了，我报警后警察赶到现场将纵火的人送往医院了。等出警的警察走后，我和同事一起把零度空间电玩城的东西搬到了门口的停车场，我们从零度空间电玩城里搬了2台大的机器和2个大纸箱。
（7）张某甲的证言：我从2014年夏天在十堰市零度空间电玩城上班，电玩城老由刘某、陈某甲负责经营。我们店里有4台赌博游戏机，其中3台打鱼机，1台押分赌博机。客人先在吧台收银员那里以现金充值，收银员会在卡里充入相应的积分，客人持卡插入带有卡槽的打鱼机内用积分进行打鱼，每打一把需要消耗分值，打到就得分打不到不得分，最后客人拿着卡到吧台根据卡里的积分退还相应钱数。2015年2月24日晚上店里出事后，陈某甲打电话让我把3台打鱼游戏机搬走，找个车拉到天津路的仓库。我喊了于野、周大华、张浩等人一起把3台打鱼游戏机搬出电玩城放在停车场旁边，我通过陈某甲给我的一个货车司机电话号码让司机把3台游戏机拉到天津路天府粮油批发市场地下室的一个仓库里。
（8）李飞龙的证言：我从2014年11月经朋友介绍到十堰市零度空间电玩城上班，电玩城有两种游戏机，一种是捕鱼游戏机，客人玩游戏前要到收银台拿现金兑换积分，收银员把积分充值到游戏卡上，客人再拿着卡到游戏桌玩游戏；另一种是普通投币游戏机。2015年2月25日凌晨1时许，张强（指张某甲）让我和李军、张松、李海等人分三次把3台捕鱼游戏机从大厅推出来放到门口停车场了，等我回大厅打扫卫生出来后，门口的游戏机已经不在了。
（9）李强的证言：我从2015年2月份在十堰市零度空间电玩城上班当服务员，电玩城里有4台大的游戏机，每台有两米多长，一米多宽，中间是一个大屏幕，长的每边坐3人，两头各坐1人，围起来共能坐8人。2015年2月25日凌晨，电玩城着火被扑灭后，工作人员把电玩城内的3台打鱼机推到外面了。
（10）李某的证言：我从2014年12月17日到十堰市零度空间电玩城做服务员，电玩城内带有赌博性质的机器有4台，都是打鱼机，每台有两米多长，一米多宽，中间是一个大屏幕，长的每边坐3人，窄的一边坐1人，每台机器最多一次可以坐8人。
（11）余某的证言：我和我媳妇谢某经常在十堰市零度空间电玩城玩，电玩城的负责人是刘某和陈某甲，电玩城里面有两种类型的游戏机，一种是投币的游戏机，另一种是纯粹的赌博机。电玩城内的赌博机有4台，一台是2分机，比如充1，000元钱有20，000分，一台是5分机，充1，000元钱有50，000分，两台是10分机，充1，000元钱有10万分，每台赌博机可以坐八个人。去玩赌博机之前先到前台去充钱，然后再拿这张充值卡到赌博机上玩，把卡插到每个分值不同的赌博机上，分值不同对应的分数也不同。电玩城每个星期六的晚上10点准时开始抽奖，不管玩家是赢是输，都有机会抽奖，抽奖的时候电玩城的陈某甲在现场负责，电玩城会把每个玩家的存根编号放在一个大箱子里面，然后开始抽奖，抽到谁谁就中奖，每次抽奖的奖金总共2万元，一等奖一个，二等奖两个，三等奖四个。我从2012年底开始在刘某经营的不同电玩城玩赌博机，总共输了180万元。2015年2月24日晚上，我携带了4瓶装有汽油的啤酒瓶到十堰市零度空间电玩城找刘某要回我媳妇谢某在电玩城输掉的2万元钱，因刘某不同意退还，我和刘某发生矛盾过程中，装有汽油的啤酒瓶破粹后突然着火，我身上着火受伤后被送到医院救治。
（12）谢某的证言：我和我老公余某从2013年初开始接触电玩城里的打鱼的游戏机，我老公2014年后就到十堰市阳光栖谷天街零度空间电玩城玩。电玩城内的大厅里有4台打鱼游戏机，每台打鱼机能同时供8个人一起玩。在玩打鱼游戏机前要在吧台收银员处充值，然后拿着充值卡到打鱼机上插卡玩，每台打鱼机的分数设置的不一样，有两台是100元钱兑换10，000分，一台是100元兑换2，000分，还有一台是100元钱兑换5，000分，兑换好相应的分数后，就控制手把和按钮开始玩游戏，如果不想玩了就直接拿着卡到吧台去退钱。电玩城为了吸引顾客，专门设定了抽奖环节，每周六的晚上10点钟开始抽奖，一等奖一名奖现金一万元，二等奖两名奖现金二千元，三等奖四名奖现金一千元。抽奖券上印有零度空间动漫电玩城的名字，加盖的有他们的印章，每个抽奖券上都有独自的编号。2015年2月23日晚上到2月24日中午，我和我老公一共拿了137张抽奖券，也即我和我老公一共输了68，500元钱。我和我老公玩打鱼机至少输了100多万元。
（13）陈某乙的证言：2015年2月25日凌晨3时55分许，我在家睡觉时接到一个陌生男的电话，对方让我去十堰市阳光栖谷拉三个坏游戏机到天津路。我和对方讲好100元钱运费后将车开到阳光栖谷停车场，五六个小伙子一起把三台游戏机搬上我货车的货箱，上车后又用塑料布蒙住，后他们带头的那个小伙子让我把车开到天津路天府粮油院子里地下室仓库。我开车到天津路天府粮油院内地下室仓库后，他们五六个小伙子又一起把车上三台游戏机搬下来摆在地下室墙角。我拿到那带头的小伙子给了的100元钱运费后就开车回家了。2015年2月26日下午18时许，汉江路派出所警察询问我是不是给别人拉运过游戏机，并给我做了笔录。后我到十堰市阳光栖谷给警察指认了当时上车的地点，随后又开到了天津路天府粮油院子里的地下室仓库指认了下货的地点。警察就当着天府粮油负责人的面用大钳子将锁剪断，进仓库后找到了我之前拖过来的三台游戏机。后警察要将这三台游戏机扣押，并让我帮忙用车将三台游戏机拉回汉江路派出所的院子里。
（14）张某乙的证言：2015年2月25日或26日晚上19时许，张湾区公安局民警打电话让我到我公司（指十堰天府粮油有限公司）地下室去一趟，我就赶到了地下室后看到货车司机告诉警察东西放在这个仓库，我也不知道仓库里放的是什么东西。警察告诉我这个仓库里藏匿着关于案件的有关物品，要将这个大链子锁打开，并要我在旁边拍照做见证人。我同意后，警察用大钳子将这大链子锁剪断，我同警察、货车司机一起进了仓库，警察把一个雨布揭开后，雨布下就摆放着三台大型的游戏机。警察对我说要将这三台游戏机扣押并搬走，让我在扣押手续上签字，我对警察说这个仓库已经租给租户了，这三台机子并不是我的，我不愿意签字。后我找了公司保安王从国和当时在外面的几个工人一起帮忙将这三台游戏机搬上了之前已经停放在仓库的货车上。
（15）王从国的证言：2015年阴历年初的一天晚上19时许，有两辆警车停在我们公司（指十堰天府粮油有限公司）楼下，警察向我出示了警官证，并说需要进入我们公司的地下室调查，我就把公司经理张某乙的电话告诉了警察，张某乙经警察联系来了后，我们就一起进了地下仓库，当时与警察一起来的还有一辆货车也一同开到地下仓库。我看见那个货车司机把警察带到了一个仓库门口，警察就要求我和张某乙做见证人，警察大钳子把大链子锁剪断，我们进去后，警察就进把一个大雨布揭开，雨布下有三台大型游戏机。警察对张某乙经理说要将这三台机子扣押搬走，并出具了相关法律手续要经理签字，张某乙经理对民警说做见证人可以，但不签字，并说这个仓库已经租给别人，这东西也不是他的。后张某乙经理又出去找了名男子进来，我们一起将这三台游戏机搬上车，之后警察就走了。
（16）徐某的证言：2015年2月24日晚上22时许，我在六堰广场文化街街口临时跑摩的，一名中年男子给我60元让我带他到十堰市阳光栖谷，并让我给他装6啤酒瓶汽油。我到郧阳中学对面加油站加了20元93号汽油后，在加油站进口处我将摩托车连接油箱的油管拔开，给这个人装了6啤酒瓶汽油。
4、被告人的供述与辩解
（1）刘某的供述：2014年7月初，我在十堰市阳光栖谷经营零度空间动漫电玩城，店里有20多名员工，我负责管理陈某甲、张某甲和李海，陈某甲全权负责零度空间动漫电玩城的管理、招聘、发工资等，我每月给陈某甲开4，000元工资，并答应给陈某甲2%的干股，但因为电玩城没有赚到约定的利润，就一直没有给陈某甲分红。我因犯开设赌场罪被十堰市茅箭区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年，现在还在缓刑考验期内，所以零度空间电玩城的法人以及办理的相关手续上的代表人都是汪某，我每个月给他2，000元钱，后来给他涨到每个月2，500元钱。
我总共从外面购买了4台带有赌博性质的机器摆放在电玩城大厅里，其中3台是打鱼机，1台是押分机。我先在网上买了两台打鱼机的主机，其中一台叫澳洲大龙虾，另一台叫双响鳄鱼；过了十多天，我又在网上买了两台主机，其中一台叫疯狂鳄鱼，但买回来后就发现是坏的，另一台叫龙门飞甲，是带有赌博性质的“押分机”主机。我将购买回来的主机通过之前放置在天津路天府粮油仓库内的机箱组装成而成。打鱼机上有八个位置，可以同时供八个人进行操作，中间是一个大的显示屏。每个位置上都有一个摇杆，两个按钮。摇杆是用来控制显示屏内打鱼的炮口方向，其中一个按钮是调每一炮的分数，另一个按钮就是开炮的按钮。客人开始玩之后，大屏幕上就会出现不同种类的鱼，每一种鱼的倍数也不同，澳洲大龙虾这台机器，打到最小的鱼是2倍，打到最大的鱼是300倍；双响鳄鱼这台机器，打到最小的鱼是2倍，打到最大的鱼是120倍。调分按钮有从1炮1分到1炮1，000分这1，000个档位，客人用哪种数值的炮打到相应倍数的鱼，就会得到相应的分数。押分机上有八个位置，也可以同时供八个人进行操作，中间是一个大的显示屏。每个位置有十四个按钮，其中三个是切换键，用来切换每次押分的分值，其他键是用来选择押分的。在游戏开始前，屏幕上会显示每个按钮对应图案的倍数，每一把的倍数都不一样，客人可以先选择分值，然后用押分键押分。游戏开始后，通过大屏幕看最后亮灯的方框走到哪个图案上，之后就根据客人押的分值以及该图案的倍数，兑换相应的分数给客人。电玩城每个星期六晚上22时有抽奖活动，一等奖一名奖现金1万元，二等奖两名奖现金3，000元，三等奖四名奖现金1，000元。
2015年2月24日晚，我投资开设的十堰市零度空间动漫电玩城着火，我双手和脸部被火严重烧伤，一直都在太和医院住院治疗。我在2015年3月13日第一次被警察传唤至公安机关接受讯问，我到派出所看到后院摆着三台游戏机，我一看就知道这三台机子是我经营电玩城里的机子。民警扣押这三台机子的时候我不在现场，后来我在扣押决定书、扣押清单上按手印前，民警跟我说了这几台机子的来历，我到派出所时也看到了，这几台机子就是我购买的那几台放在零度空间动漫电玩城里的机子。
（2）陈某甲的供述：我从2014年6月份左右在十堰市阳光栖谷零度空间电玩城上班，我在电玩城的职务是经理，我直接管理滕华兵、张某甲、李功海三人，他们三人管理于野、张浩、周大华三人，这三人就管理下面的服务员。我的工作职责主要是负责人员的招聘，管理监督滕华兵、张某甲、李功海三人，负责电玩城员工的工资发放。电玩城每天的营业额由我来负责查收，并将收到的钱交给刘某。刘某请我当经理时每月给我发4，000元工资，并承诺给我2%的干股作为报酬，但他答应给我的2%的干股一直没有兑现。我2014年7月份在刘某处领取了3，000元工资，之后到2014年12月，我每月领取4，000元工资，我总共从刘某处领取了23，000元工资。
2014年7月中旬，刘某弄来了4台带有赌博性质的打鱼机放到电玩城的大厅里开始使用。电玩城内经营带有赌博性质的打鱼机就是为了赚钱，但我不知道刘某具体赚了多少钱。电玩城大厅里共摆放了4台带有赌博性质的机器，其中3台是打鱼机（其中1台坏了），还有1台是押分机。这两种机器都是由客人先在收银台将现金给收银员，收银员将现金充入一张磁卡内交给客人，客人再将磁卡插入机器里面兑换相应的分值开始玩游戏，客人不玩了就将磁卡退还给收银员，收银员根据磁卡里面的分值兑换成现金退给顾客。电玩城每个星期六晚上22时有抽奖活动，一等奖一名奖现金10，000元，二等奖两名奖现金3，000元，三等奖四名奖现金1，000元。
（3）汪某的供述：我从2013年9月份开始在十堰市江苏路零度空间电玩城上班，后来电玩城搬至十堰市阳光栖谷后，我在电玩城工作到2014年7月份就离职了。在我离职前，电玩城大厅里面摆了4台机器，其中有2台打鱼机、1台押分机，另外还有1台打鱼机一直放在那里，没人管也没人玩。每台机子有8个座位，即每台机器可以容下8个人同时上分赌博。我知道刘某在阳光栖谷零度空间电玩城内放有赌博性质的游戏机，但还是同意刘某以我的名义办理了营业执照等手续，因为我认为我作为法人代表只是个虚名，出了问题还是刘某负责，且刘某还答应每个月都给我2，000元的好处费，不管我在不在电玩城干，只要电玩城还开着，都可以一直拿到这笔钱，所以我就答应成为该电玩城的法人代表。从2014年6月份电玩城开业以来，刘某从2014年6月至11月每月给我2，000元钱，2014年12月至2015年2月每月给我2，500元钱，一共给了我19，500元钱，这些钱都是以我的名字登记电玩城营业执照所得到的好处费。
5、十堰市公安局张湾区分局电子游戏设施设备认定意见书（（2015）第1001号），载明送检的3台电子游戏设施设备（名称分别为“澳洲大龙虾”、“双响鳄鱼”、“龙门飞甲”）均具有赌博功能，每台电子游戏设施设备均可供8人同时使用。
6、勘验、辨认笔录
（1）现场勘验笔录及照片，载明十堰市公安局张湾区分局民警于2015年2月26日1时2分至2时2分在十堰市北京路阳光栖谷零度空间电玩城内对现场进行勘查、拍照等情况。
（2）辨认笔录及照片，载明①被告人汪某辨认出每月在十堰市零度空间动漫电玩城支付其好处费的男子为被告人刘某；②被告人汪某辩认出2015年2月16日1时许在中国建设银行北京路支行ATM存取款机处操作的人为被告人陈某甲；③证人李某、邵某辨认出每月在十堰市零度空间动漫电玩城内支付工资的人为被告人陈某甲；④证人徐某辨认出乘坐自己摩托车到阳光栖谷并找其购买6瓶汽油的人为证人余某；⑤证人于野、张某甲辨认出经常到十堰市零度空间动漫电玩城进行赌博并在2015年2月24日在该电玩城内闹事烧伤的人为证人余某；⑥证人陈某乙辨认出2015年2月25日凌晨支付其搬运游戏机车费的人为证人张某甲；⑦被告人刘某辨认出公安机关从十堰市天津路天府粮油批发市场地下室仓库内找到的3台游戏机均为其购买并放置在十堰市零度空间动漫电玩城内从事赌博行为的3台赌博机；⑧被告人陈某甲辨认出公安机关扣押的3台游戏机均为十堰市零度空间动漫电玩城内从事赌博活动的3台赌博机。
7、视听资料
（1）讯问被告人刘某、陈某甲、汪某及询问证人余某同步录音录像，载明公安侦查人员讯问被告人刘某、陈某甲、汪某和询问证人余某的过程。
（2）中国银行门口视频监控录像，载明案发现场附近2015年2月24日21时16分至2015年2月25日2时3分的基本情况。
（3）江苏路、河北路、朝阳路等路段视频监控录像，载明证人余某在2015年2月24日至2015年2月25日之间部分行走经过路线的情况。
（4）天津路、浙江路等路段视频监控录像，载明鄂C×××××白色东风金霸货车在2015年2月25日凌晨4时42分至5时6分之间部分行驶路线的情况。
（5）ATM机监控录像，载明被告人陈某甲于2015年2月16日1时13分29秒至14分58秒在中国建设银行北京路支行ATM机上进行操作的经过。
以上证据经控辩双方质证，来源合法，所证客观、真实，本院予以确认。
本院认为，被告人刘某在电玩城内设置赌博机组织赌博活动，设置能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元共计24台，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成开设赌场罪。被告人陈某甲明知被告人刘某利用赌博机开设赌场，仍参与赌场管理并领取高额固定工资，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为应当以开设赌场罪的共犯论处。被告人汪某明知被告人刘某利用赌博机开设赌场，仍同意被告人刘某以其身份证件办理电玩城经营手续并担任该电玩城法定代表人，且按月从被告人刘某处领取固定报酬，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为也应当以开设赌场罪的共犯论处。十堰市张湾区人民检察院指控的罪名成立。
被告人刘某及其辩护人认为公安机关在对游戏机的提取、扣押及鉴定程序存在瑕疵，不能证实公安机关鉴定的游戏机为被告人刘某实际经营的游戏机。经查，被告人刘某经营的十堰市零度空间动漫电玩城在2015年2月25日凌晨着火后，该电玩城员工张某甲联系货车司机陈某乙将电玩城内的3台游戏机拉至十堰市天府粮油有限公司地下仓库内，公安民警于2015年2月26日在货车司机陈某乙的带领下赶至十堰市天府粮油有限公司地下仓库内，并在该公司经理张某乙的见证下，将地下室仓库门锁打开，发现仓库内藏匿有3台游戏机，后在张某乙、王从国、陈某乙等人帮助下将该3台游戏机搬至陈某乙车上，并拉至十堰市公安局张湾区分局汉江路派出所，公安民警又对扣押的3台游戏机进行拍照固定。上述事实有证人张某甲、陈某乙、张某乙、王从国的证言、扣押游戏机现场照片、鄂C×××××货车沿路行驶视频监控录像等证据证实。十堰市公安局张湾区分局汉江路派出所于2015年2月27日将扣押的3台游戏机移送十堰市公安局张湾区分局治安大队进行认定，上述事实有电子游戏设施设备认定委托书、认定受理单等证据证实。十堰市公安局张湾区分局虽然于2015年3月13日作出了对3台游戏机的扣押决定书，但在作出3台游戏机是否具有赌博功能的认定意见书之前，已由公安机关在见证人的见证下拍摄照片固定，并移送鉴定单位依法鉴定，十堰市公安局张湾区分局于2015年2月27日依法作出了（2015）第1001号电子游戏设施设备认定意见书，认定送检的3台游戏机均具有赌博功能。且被告人刘某、陈某甲分别于2015年7月6日、2015年8月9日辨认出公安机关从十堰市天津路天府粮油有限公司地下室仓库内找到的3台游戏机均为十堰市零度空间动漫电玩城内从事赌博活动的3台赌博机。公安机关对游戏机的提取、扣押及鉴定程序能够作出合理解释，可以作为定案的依据，故对被告人刘某及其辩护人的上述辩护观点，本院不予采纳。
被告人刘某、陈某甲、汪某均被公安机关传唤到案，三被告人归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，可以对三被告人从轻处罚。辩护人关于被告人刘某具有自首情节的辩护意见，无相关证据证实，且与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人陈某甲受雇参与赌场的经营管理，在共同犯罪中所起作用相对较小，可以酌情对其从轻处罚。被告人汪某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当对其从轻处罚。被告人刘某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人陈某甲、汪某的违法所得应当予以追缴，上缴国库。被告人刘某、陈某甲、汪某积极赔偿赌客余某在十堰市零度空间动漫电玩城内被烧伤的各项经济损失，与本案的定罪、量刑没有关联性。经本院委托审前调查，被告人陈某甲、汪某户籍地社区矫正机关建议对其适用非监禁刑，综合考虑本案犯罪情节，可以对被告人陈某甲、汪某适用缓刑。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（一）项、第三款、第三条第（四）项、第（五）项的规定，判决如下：
一、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，罚金10，000元。撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2014）鄂茅箭刑初字第00534号刑事判决书对被告人刘某犯开设赌场罪判处拘役六个月，缓刑一年，罚金10，000元的缓刑部分；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），罚金20，000元。
二、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，罚金5，000元。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
三、被告人汪某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金3，000元。
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