＼n广东省广州市荔湾区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2013）穗荔法刑初字第979号＼n公诉机关广州市荔湾区人民检察院。＼n被告人何炽辉，男，1952年9月23日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，户籍地广东省广州市荔湾区龙溪蟠龙村X号，原系广州市荔湾区海龙街龙溪股份合作经济联合社第四生产社副社长。因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪于2013年7月3日被羁押，次日被取保候审。2013年12月19日逮捕，同日因身体健康原因不宜羁押被取保候审。＼n辩护人李晓英、肖霈桦，广东同益律师事务所律师。＼n广州市荔湾区人民检察院以穗荔检公刑诉（2013）932号起诉书指控被告人何炽辉犯滥用职权罪、贪污罪，于2013年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派代理检察员任文佳出庭支持公诉，被告人何炽辉及其辩护人李晓英到庭参加诉讼。现已审理终结。＼n广州市荔湾区人民检察院指控：2007年至2008年间，被告人何炽辉在担任广州市荔湾区海龙街龙溪股份合作经济联合社第四生产社副社长期间，在大沙河污水整治和景观整治工程拆迁过程中，为了提高该社被拆迁的无产权物业的补偿标准，滥用职权，将本人及陈某、杜某甲等村民已作废的“建房用地申请表”，作为该社被拆迁的无产权物业的产权证明，与政府签订拆迁补偿协议，获取高额拆迁补偿款共计人民币1215410.99元，致使国家利益遭受重大损失。被告人何炽辉还利用其管理该社土地征收补偿费用的职务便利，从上述补偿款中侵吞人民币897762.39元占为己有。2013年5月6日，被告人何炽辉到中共荔湾区纪委投案自首。＼n公诉机关列举相关证据证实指控的事实，认为被告人何炽辉无视国家法律，身为国家工作人员，滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，并利用职务上的便利，侵吞公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以滥用职权罪、贪污罪追究其刑事责任。被告人何炽辉犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。＼n被告人何炽辉对公诉机关指控其犯贪污罪的事实及定性无异议，但否认有滥用职权行为。其辩护人提出以下辩护意见：一是公诉机关指控被告人何炽辉犯滥用职权罪不成立。理由是被告人不是滥用职权罪的适格主体，也不享有决定拆迁标准及费用的职权，法律也明文规定应依照贪污罪一罪处罚。二是对公诉机关指控被告人何炽辉犯贪污罪的事实及定性均没有异议，但有自首、积极退赃、初犯、偶犯、犯罪情节较轻、主观恶性较小、社会危害不大、身患重病等情节，请求对被告人何炽辉予以从轻、减轻处罚并适用缓刑。＼n经审理查明：2007年至2008年，在广州市大沙河污水整治和景观整治过程中，时任荔湾区海龙街龙溪股份合作经济联合社第四生产社副社长的被告人何炽辉，受社长杜某乙的安排，负责处理该社没有产权的一间废旧仓库及一间五保户小屋的拆迁补偿工作。被告人何炽辉为了提高上述物业的拆迁补偿标准，私自用其本人及村民陈某、杜某甲的已过期作废的“建房用地申请表”，作为上述物业的产权证明，与政府签订拆迁补偿协议，套取高额拆迁补偿款共计人民币1215410.99元。被告人何炽辉从上述款项中，按照950元／平方米的补偿标准上交给生产社财务317648.6元，将其余的超出补偿标准部分的897762.39元直接据为己有。2013年5月6日，被告人何炽辉投案自首。＼n上述事实，有公诉机关当庭举证，经法庭质证、查证属实并予以采纳的下列证据证实：＼n1、证人任某的证言，证实其是广州市荔湾区道路扩建工程办公室工作人员，主要负责荔湾区所属拆迁工程，受有关单位的委托与被拆迁人就拆迁补偿等事宜进行谈判，并办理签订合同和给付补偿款等手续。在2007年荔湾区政府对大沙河的污水整治和景观整治进行拆迁工作中，农水局和建设局将这两部分的拆迁补偿工作的相关事宜委托给其单位负责。由于人力物力的限制，其单位委托拆迁公司和被拆迁人进行具体的谈判，尽可能让被拆迁人接受规定的补偿标准。如果被拆迁人不同意，其单位就会和村委进行协调，争取在村委的努力下使被拆迁人接受规定的补偿标准，尽快签订合同。规定的补偿标准是砖木结构是2600元／平方米，框架结构是3120元／平方米，混合结构是2860元／平方米。这个标准必须有建筑物的业主提供产权证明或者建房用地申请表（俗称报建纸）才能享受这个补偿标准。如果被拆迁人无法提供任何产权证明的，就按照砖木结构275元／平方米、框架结构440元／平方米、混合结构385元／平方米的标准进行补偿。大沙河整个工作涉及到龙溪联社的几个村和海中联社的几个村。其单位基本上与被拆迁人没有接触，都是由拆迁公司具体负责，其单位的工作人员只是进行资料的核对工作，如果材料足够的就进行内部审批工作，由经办人提出意见，领导审批后就可以签订合同和给付补偿款了。被拆迁人本人持身份证到其单位领取补偿款现金支票再去银行兑款即可。＼n2、证人陈某的证言，证实其是荔湾区海龙街龙溪联社治安队队长，负责联社的治安等工作。大约在2007年，大沙河两岸截污工程和景观工程拆迁期间，涉及到第四经济社的一间旧仓库和一间五保户居住的小屋的拆迁问题。旧仓库面积约300平方米，五保户居住的小屋面积约10几平方米，都没有任何产权手续。当时四社副社长何炽辉组织召开了社员大会，向社员通报了要拆迁旧仓库和小屋的补偿问题，由于这些建筑物业都没有产权，补偿标准比较低，村民表示反对，不同意拆迁。过了几天，何炽辉就找到其提出为了推进拆迁工作，将村民家里不用的宅基地证或者建房用地申请表（俗称报建纸）拿出来充当仓库和小屋的产权证明，这样就可以提高补偿标准。于是问其有没有不用的宅基地证和报建纸，其家里刚好有一份1998年以其本人名义申请的当时芳村区东教镇政府批准的报建纸，用地面积为80平方米，当时由于没有钱，所以报建后就没有建房。于是就将这份报建纸交给了何炽辉，接下来的事情他就没有过问，也不清楚何炽辉是如何去操作的。到了2007年11月份，何炽辉通知其到办公室签拆迁补偿合同。其去到现场，何炽辉也在现场，办公室的工作人员拿了一份合同和一份打印好的证明给其签，其也没有细看就签名了，何炽辉还要求其复印身份证给他。后来过了大半年，大约是2008年6月，其接到道扩办的电话，叫其去西华路的道扩办拿补偿款，于是其就到上址领了293300元补偿款的现金支票，之后和何炽辉一起去了浣花路的广州银行将支票兑换了现金，后将全部现金交给了何炽辉处理了。其没有从中拿过一分钱，何炽辉只是请其吃了一顿饭并给了其一条红双喜香烟。＼n3、证人杜某甲的证言，证实其是荔湾区海龙街龙溪蟠龙村社民，大约在2007年一河两岸“大沙河截污工程”期间，其中涉及到海龙街龙溪蟠龙村一间闲置的旧仓库的拆迁问题，该仓库面积大约200平方米，砖木结构，无任何的手续，属违法建筑。当时蟠龙村的各经济联社的社长组织了村民开会，向村民通报了“大沙河截污工程”要拆迁这间旧仓库和补偿的相关问题。由于拆迁补偿价钱太低，村民不同意拆迁。隔了一段时间后，何炽辉找问其有没有多余的宅基地证，如果有就给他。其回家找到了1996年用其自己的姓名申请的龙溪蟠龙社村448号村民新建、改建、加建《建房用地申请表》，面积是85.1269平方米以及用其老婆陈某环的名字申请的龙溪蟠龙社村110号村民新建、改建、加建《建房用地申请表》，面积是25平方米，这两份申请表地块实际上在1996年大沙河工程整治时已经被征用了，当时政府已经补偿给其70多万人民币，由于当时只是收取该地块的宅基地证，没有收取《建房用地申请表》，想着留着也没有什么用了，所以当天就将这二份《建房用地申请表》交给了何炽辉。至于何炽辉怎样去办理拆迁的补偿其就不清楚。在2007年年底的一天，何炽辉打电话通知其和其老婆到道扩办“大沙河截污工程”临时办公室签订拆迁合同。其和其老婆应何炽辉的要求去到了区道扩办，那里的工作人员就给了他们一份拆迁合同并在上面签了名，他们当时没详细看拆迁合同的内容，但是知道何炽辉这样做是用于提高村物业在大沙河截污整治工程拆迁补偿，至于用于充当哪一块物业就不清楚，签完名后他们就回家了。在2008年的5、6月的一天，区道扩办的人通知其和其老婆去区道扩办领取“大沙河截污工程”拆迁补偿款，他们把该情况告诉了何炽辉，之后何炽辉就和他们一起去了荔湾区西华路道扩办领取了拆迁补偿费共404183.93元人民币的支票，后他们和何炽辉一起去荔湾区周门路广州银行（原商业银行）将支票兑换成现金，他们把全部现金都交给了何炽辉，至于何炽辉是怎样处理这些补偿费用就不清楚。其和其老婆没有从中拿过一分钱，何炽辉只是在事后请其吃了一顿饭和送了二条经典红双喜香烟给其作为答谢。＼n4、证人杜某乙的证言，证实其于2000年至2009年任龙溪经济联社第四经济社社长。2007年大沙河截污工程涉及到四社的一间旧仓库和一间烂屋仔，由于这两间房屋没有任何手续，荔湾区道路扩建工程办公室以每平方米400元人民币标准补偿。社民认为这个价格补偿标准太低，不同意拆迁。其就在社委开会时将这两间房屋的拆迁问题交由副社长何炽辉负责处理。何炽辉在与道扩办签订拆迁合同之前，曾说道扩办愿意在每平方米950元的标准补偿，其认为这个标准很不错了，于是就同意了这个补偿标准，并叫何炽辉拿到补偿款后将钱交给社财务。何炽辉拿到拆迁补偿款后也是以950元／平方米的标准上交给财务的，共有30多万元人民币。至于何炽辉与道扩办怎么淡、共拿了多少补偿费等情况其都不清楚，何炽辉也没有向其汇报过。＼n5、大沙河截污工程（B线）项目合同审查会签表，广州市大沙河截污工程拆迁合同，广州市大沙河截污工程拆除防雾剂附属设施补偿协议书，拆迁协议审批表，房屋拆迁测量成果表，广州市大沙河综合整治景观工程拆迁合同，广州市大沙河综合整治景观工程拆除防雾剂附属设施补偿协议书，大沙河综合整治景观工程项目合同审查会签表，广州市芳村区东漖镇社村民新建、改建、加建建房用地申请表，大沙河截污工程补偿一览表，广州市荔湾区道路扩建工程办公室关于审定花地河、大沙河综合整治工程拆迁补偿标准的请示，广州市荔湾区人民政府关于审定花地河、大沙河综合整治工程拆迁补偿标准的批复，花地河、大沙河综合政治工程拆迁补偿标准，广州市荔湾区道路扩建工程办公室花地河、大沙河综合整治工程住宅房屋拆迁补偿安置补充实施细则，补偿发款收据，广州市农村信用合作社流水明细清单等书证，证实2007年大沙河截污工程整治过程中，被告人何炽辉用陈某、杜某甲、陈某环的《报建纸》和《建房用地申请表》充当海龙街龙溪蟠龙村一间旧仓库及一间五保户小屋的产权证明申领拆迁补偿款的情况。＼n6、被告人何炽辉的供述：其是广州市荔湾区海龙街龙溪股份合作经济联合社第四生产社副社长，在2007年至2008年广州市大沙河污水整治和景观整治拆迁工作期间，其使用自己及其他村民已过期作废的“建房用地申请表”冒充被拆迁的四社旧仓库和五保护居住的小屋的用地手续，提高拆迁补偿标准并与政府签订拆迁协议，获取政府的补偿款人民币1215410.99元。其将其中人民币897762.39元据为己有的事实经过。＼n7、案件移送函、破案经过及情况说明，证实案件的立案、侦破过程，其中被告人何炽辉有自首情节。＼n8、广州市荔湾区海龙街龙溪股份合作经济联合社出具的证明及被告人何炽辉的个人简历、户籍材料，证实被告人何炽辉的任职及岗位职责情况。＼n9、广东省暂时扣留财物收据，证实被告人何炽辉案发后已向中共广州市荔湾区纪律检查委员会退出现金人民币90万元。＼n上述事实清楚，证据确实充分，足以认定。＼n本院认为，被告人何炽辉以非法占有为目的，隐瞒事实真相，使用过期作废的建房用地申请表冒称无产权物业的产权证明，骗取拆迁补偿款，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪，应依法予以惩处。被告人何炽辉犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，并积极退出全部赃款，有悔罪表现，依法予以减轻处罚。公诉机关指控被告人何炽辉的犯罪事实清楚、证据确实充分，但指控被告人的行为构成滥用职权罪、贪污罪定性不准，适用法律不当，本院予以纠正。辩护人关于被告人何炽辉的行为不构成滥用职权罪，并有自首、积极退赃、初犯、偶犯等情节，请求对被告人何炽辉予以减轻处罚的辩护意见符合本案事实及相关法律规定，本院予以采纳；其他辩护意见据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：＼n一、被告人何炽辉犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元。＼n（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自本判决发生法律效力的第二日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库。）＼n二、被告人何炽辉退出的赃款897762.39元，予以没收，上缴国库（由中共广州市荔湾区纪律检查委员会予以执行）。＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。＼n审判长蔡正尧＼n人民陪审员邓凯儿＼n人民陪审员陈金强＼n二〇一三年十二月二十三日＼n书记员陈仁兰