＼n湖北省武汉市武昌区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）鄂武昌民初字第02049号＼n原告：谢某。＼n委托代理人（特别授权）：陈某甲、叶某。＼n被告：某甲村开发建设股份有限公司。＼n法定代表人：牛某。＼n委托代理人（特别授权）：李某。＼n被告：某乙公司。＼n法定代表人：陈某乙。＼n委托代理人（特别授权）：刘某。＼n被告：陈某丙。＼n委托代理人（特别授权）：刘某。＼n被告：梁某。＼n原告谢某诉被告某甲村开发建设股份有限公司（以下简称某甲村开发建设股份有限公司）、某乙公司（以下简称某乙公司）、陈某丙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年4月2日立案受理后，2013年5月15日，依法由审判员滕玉军担任审判长与人民陪审员项丽娜、李文君组成合议庭公开开庭进行了审理。原告谢某及其委托代理人叶某、被告某甲村开发建设股份有限公司委托代理人李某、被告某乙公司及被告陈某丙共同委托代理人刘某到庭参加诉讼。审理期间，被告某乙公司认为梁某与本案有利害关系申请追加其为本案共同被告参加诉讼，本院依法追加梁某为本案被告参加诉讼，并于2013年9月16日公开开庭进行审理，原告及其委托代理人叶某、被告某乙公司及被告陈某丙共同委托代理人刘某到庭参加诉讼，被告某甲村开发建设股份有限公司、被告梁某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告谢某诉称：武汉科技大学附属天佑医院新住院大楼由某甲村开发建设股份有限公司总承包施工。某甲村开发建设股份有限公司将部分工程分包给某乙公司，某乙公司又将工程中的木工项目转包给无施工资质陈某丙。2012年7月5日，谢某经人介绍与同乡梁某、邓某等在陈某丙所承包的木工模块施工，并口头约定每日工资200元，据实结算。2012年7月26日，谢某在工地四楼施工时不慎坠入二楼受伤，伤后送至陆某总医院住院治疗，2012年8月1日转入武汉弘济骨科医院住院治疗19天，住院费由被告支付。2012年10月30日，经武汉平安法医司法鉴定所鉴定谢某伤残为十级、后期治疗13000元、伤后休息240日、护理90日。经与被告协商未果，诉至法院要求判令被告连带赔偿医疗费900元、后期治疗费13000元、残疾赔偿金36748元、误工费48000元、护理费7200元、住院伙食补助费1250元、交通费500元、鉴定费800元、营养费1000元、精神抚慰金5000元；被告承担案件诉讼费用。庭审期间，原告变更残疾赔偿金为41680元、护理费为8100元。＼n原告谢某为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：＼n证据一：武汉弘济骨科医院出院记录、病情诊断书复印件各一份，拟证明原告受伤治疗情况；＼n证据二：武汉平安法医司法鉴定所出具法医司法鉴定意见书复印件一份，拟证明原告的伤残等级、后续治疗费用、休养及护理时间；＼n证据三：法医鉴定票据复印件一份，拟证明原告支付司法鉴定费；＼n证据四：证人徐某、宁某证明复印件各一份，拟证明原告受伤前在武汉居住超过一年。＼n被告某甲村开发建设股份有限公司辩称：某甲村开发建设股份有限公司将武汉科技大学天佑医院住院大楼项目与具备相应资质等级某乙公司签订《劳务分包合同》，某乙公司应对自身原因所导致安全事故承担责任；某甲村开发建设股份有限公司不是本案适格被告；综上，某甲村开发建设股份有限公司无任何过错，与原告无任何法律关系及损害的因果关系，不应在本案承担赔偿责任。＼n被告某甲村开发建设股份有限公司为支持其抗辩主张，向本院提交如下证据：＼n证据一：《建设工程施工劳务分包合同》、某乙公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证、安全生产许可证、建筑业企业资质证书复印件各一份，拟证明该工程分包给有相应资质某乙公司承包。＼n被告某乙公司辩称：某乙公司系具备相应建筑业资质企业，陈某丙为公司委派工地的管理人，其行为系履行职务行为；某乙公司将工程中木工项目转包给梁某，并且木工结算也与梁某结算；原告在工地施工公司不知情，经公司管理人现场巡视发现原告不符合施工人员要求，并向其管理人梁某下达辞退木工谢某通知，梁某予以签收确认；事发后，公司履行救治行为垫付原告相关医疗费用。＼n被告某乙公司为支持其抗辩主张，庭审中向本院提交如下证据：＼n证据一：借支单复印件一份，拟证明支付原告现金20000元；＼n证据二：广州军区武汉总医院出具医疗费票据复印件四份，拟证明已垫付医疗费10092.8元；＼n证据三：护理费收据复印件一份，拟证明垫付护理费450元；＼n证据四：某乙公司下达通知复印件一份，拟证明曾要求辞退谢某，并有梁某签名确认；＼n证据五：领款凭证复印件一份，拟证明某乙公司与梁某系承包关系，工程项目结算均针对梁某；＼n证据六：证人吴某、陈某、孙某证言，拟证明公司管理人员在管理工地安全期间，发现梁某小组违规使用年龄较大、身体不好的谢某。并立即在办公室对其下达辞退通知，并当场结算所有工资。＼n被告陈某丙辩称：陈某丙系某乙公司委派的工地管理人，其行为系履行职务行为，相应责任应由某乙公司承担；原告自身存在过错，也应承担相应责任。＼n被告陈某丙未向本院提交证据。＼n被告梁某在法定期限内未向本院提交答辩状及证据。＼n经当庭举证、质证，被告某乙公司、陈某丙对原告提交的证据一、二、三无异议；对证据四有异议，该证据的真实性无从考察，原告未提交居住证或居住街道证明予以佐证，该证据不予认可；被告某甲村开发建设股份有限公司对原告提交的证据一、二、三无异议，对证据四未发表质证意见；被告梁某对原告提交证据未发表质证意见；＼n原告谢某、被告某乙公司、陈某丙对被告某甲村开发建设股份有限公司提交证据均无异议；被告梁某未发表质证意见；＼n原告谢某对被告某乙公司提交证据一、二、三无异议；对证据四真实性有异议，没有收到该通知；对证据五有异议，认为与本案无关；对证据六有异议，证人证言不属实，谢某在该工地施工二十多天，并没有收到某乙公司下达的辞退通知；被告陈某丙、某甲村开发建设股份有限公司对被告某乙公司提交证据一至六均无异议；被告梁某未发表质证意见；＼n对上述原、被告双方均无异议的证据，本院予以确认，并作为认定本案事实的依据，对双方有争议的证据，本院结合认定事实进行综合分析认定。＼n经审理查明：2011年武汉科技大学附属天佑医院与被告某甲村开发建设股份有限公司签订《湖北省建设工程施工合同》一份，约定由某甲村开发建设股份有限公司承包武汉科技大学附属天佑医院住院大楼主体施工。＼n2012年2月16日，某甲村开发建设股份有限公司与某乙公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定劳务分包人资质情况、劳务分包工作对象及提供劳务内容，某乙公司分包范围；木工、钢筋、混凝土、砌体、抹灰、脚手架、水电安装。工程施工期间，陈某丙代表某乙公司负责组织管理施工，约定由梁某负责组织木工参与施工。谢某与梁某系老乡，2012年7月初，经介绍谢某参与梁某组织五人为一组的木工班组予以施工，梁某为该班组管理者，负责安排班组人员施工，并向陈某丙领取工钱，向班组人员予以分配。＼n2012年7月9日，某乙公司管理人员在施工工地排查施工人员安全事项时，发现梁某木工班组工人谢某身体状况不好，年龄超过公司规定55岁年龄界限，经公司现场管理人员商量后，决定辞退谢某。2012年7月10日，公司找到班组长梁某说服与教育，通知梁某不要谢某做事，并决定辞退谢某于10号离开工地。某乙公司关于上述事项，向梁某下达辞退木工谢某的通知。＼n2012年7月26日，谢某一人在工地四楼进行拆除模板作业期间，因自身操作不当，拉扯拆除模板用力过大，不慎踏空坠入二楼导致受伤。谢某受伤后，送至广州军区武汉总医院住院，住院时间2012年7月26日，出院时间2012年8月1日，住院治疗6天。治疗及住院费由被告某乙公司予以垫付10092.8元、支付现金20000元、护理费450元。庭审中，被告某乙公司对其垫付相关费用未向本院提交证据，经本院释明垫付相关费用是否在本案一并主张，被告某乙公司表示对垫付相关费用另行主张权利。＼n2012年8月1日，谢某转入武汉弘济骨科医院住院治疗19天（2012年8月1日至2012年8月20日），入院诊断：右股骨上段粉碎性骨折、右顶部头皮裂伤缝合术后、双下肺挫伤、全身多处软组织挫伤、肋骨骨折；出院诊断与入院诊断一致，谢某支付上述医疗费用。庭审中，经向原告释明法律规定，原告谢某表示无法提供上述医疗费用票据。＼n2012年10月23日，经湖北武某丁律师事务所委托，武汉平安法医司法鉴定所出具武平安法（2012）临鉴字第2091号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见：谢某的损伤构成十级残疾；目前建议给予后续治疗费13000元；伤后休息240日，伤后护理90日。＼n另查明：2011年8月12日，武汉市工商行政管理局汉南分局向某乙公司颁发《企业法人营业执照》，核准经营范围：建筑劳务分包。2011年11月16日，武汉市城乡建设委员会向某乙公司颁发《建筑业企业资质证书》，资质等级：抹灰作业分包，不分等级；木工作业分包，一级；钢筋作业分包，一级；脚手架搭设作业分包，二级；砌筑作业分包，二级；混凝土、水暖电安装作业分包，不分等级。2012年3月27日，湖北省住房和城乡建设厅向某乙公司颁发《安全生产许可证》，有效期：2012年3月27日至2015年3月27日。＼n本院认为：被告某甲村开发建设股份有限公司将建设工程施工劳务分包给依法取得《建筑业企业资质证书》、《安全生产许可证》资质的企业法人某乙公司，符合法律规定。原告谢某认为某甲村开发建设股份有限公司将建设工程施工劳务分包给不具备相应资质某乙公司的意见，与本院查明的事实证据不符，且原告未向本院提交反驳证据，对原告的主张本院不予支持。被告某甲村开发建设股份有限公司在本案中不承担责任。＼n被告某乙公司辩称其工程中木工项目转包给被告梁某，原告谢某系被告梁某雇佣参与工地施工受伤，应由梁某承担赔偿责任。本院结合被告某乙公司提交于2012年7月9日辞退木工谢某通知及案件基本事实，认定被告陈某丙作为某乙公司工地管理人员系履行职务行为，被告梁某作为木工班组长负责组织原告谢某等人员参与相关工程施工，代为领取劳务报酬。原告谢某在被告某乙公司承包工地从事木工工作，按工作量获得劳动报酬，被告某乙公司作为接受劳务一方，在施工期间，被告武汉市群胜公司经审查认为原告谢某不符合施工人员要求并下达通知予以辞退，该事实已证明被告梁某系履行某乙公司管理并组织人员参与施工，某乙公司对梁某的组织人员负有管理辞退权，被告某乙公司与原告谢某形成事实雇佣关系。被告某乙公司提交的证据不足以证明其辩解，故本院对其辩解不予采信，被告梁某在本案中不承担责任。被告陈某丙作为某乙公司工地管理人员系履行职务行为，所产生的后果应由某乙公司承担责任，被告陈某丙在本案中不承担责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告某乙公司作为接受劳务方，对提供劳务方在从事劳务作业环境和安全负有审查和监管责任，因未尽到责任导致原告在雇佣的劳务中受伤。原告谢某作为提供劳务方在从事拆除木工作业时，理应熟知该工作的风险性以及采取安全防范措施的必要性，但其在工作时未主动采取相应的安全防范措施，自身未尽到注意安全的义务存在一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，被告某乙公司应对原告谢某损失承担80％的赔偿责任；原告对损害的发生应自行承担20％责任。＼n根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、二十五条的规定，本院对原告的损失分析认定如下：＼n1、医疗费：原告主张医疗费900元，未向本院提交证据证明，本院对其主张不予支持；原告在武汉弘济骨科医院住院治疗19天并支付上述医疗费用。庭审中，经向原告释明法律规定，原告谢某表示无法提供上述医疗费用票据。原告谢某对此应承担举证不能得法律责任。＼n2、营养费：根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定，原告提交医院出院小结未明确相关意见，本院考虑到原告因事故受伤需补充营养的实际，酌情认定原告的营养费为360元；＼n3、住院伙食补助费：原告提交武汉弘济骨科医院出院小结载明住院19天及被告某乙公司认可原告在广州军区武汉总医院住院治疗6天事实，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准认定住院伙食补助费为375元（15元／天×住院天数25天）；＼n4、后期治疗费：经本院释明，原告选择依据法医司法鉴定结果一次性主张后期治疗费13000元，本院予以认可。＼n5、护理费：原告未提交证据，护理费参照《2013年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务及其他服务业在岗职工年平均工资收入标准，护理费根据法医鉴定意见护理时间为伤后90天计算，原告护理费为5825元（23624元／365天×90天）；＼n6、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗费的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告未提交证据证明误工实际收入减少的证据及持续误工情况。本院依据参照《2013年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》“居民服务、修理和其他服务业收入”的标准计算至定残日前一天为117天，误工费为7572元（23624元／365×117天）；＼n7、残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算的规定。原告仅提交证人证言证明其在2008年-2012年在武汉地区工地从事木工并一直居住在工地。原告谢某也当庭陈述2008-2012年期间，在武汉市汉阳、花山地区务工，但表示务工期间，工地有事在工地务工，家里有事就回去。本院根据原告陈述及提交的证据，认为原告主张其经常居住地为武汉市的证据不足，故本院按照谢某户籍载明的非城镇居民标准及司法鉴定意见，依据参照《2013年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农村居民人均纯收入标准计算，原告残疾赔偿金为15704元（7852元／年×20×10％）；＼n8、鉴定费：原告主张鉴定费并提交鉴定收据，本院据实认定鉴定费为800元；＼n9、交通费：根据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭。原告主张交通费5000元，但未提交相关票据，故本院酌情认定交通费为300元；＼n10、精神损害抚慰金：根据被告过错程度，原告所在地平均生活水平，本院认定原告的精神损害抚慰金为2000元。＼n综上，原告谢某损失：后期治疗费13000元、残疾赔偿金15704元、营养费360元、住院伙食补助费375元、护理费为5825元、误工费7572元、鉴定费800元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，上述费用共计45936元；＼n本院依法确定赔偿的损失，原、被告应依据各自的过错承担相应的民事责任，故原告谢某对其经济损失自行承担9187.2元（45936元×20%）；被告某乙公司赔偿原告损失为36748.8元（45936元×80%）。＼n依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：＼n一、被告某乙公司于本判决书生效之日起二十日内赔偿原告谢某各项损失36748.8元；＼n二、驳回原告谢某的其他诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案案件受理费2588元，原告谢某负担517.6元，被告某乙公司负担2070.4元（此款原告已预交，由被告于本判决生效之日起十日内给付原告）；公告费260元，由被告某乙公司负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇至武汉市中级人民法院。收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：079501040000393；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。＼n审判长滕玉军＼n人民陪审员项丽娜＼n人民陪审员李文君＼n二〇一三年十月二十八日＼n书记员曹丹