广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤12民终1391号
上诉人（原审被告）：黄悦锴，男，1984年5月4日出生，汉族，住肇庆市端州区。
委托诉讼代理人：李博，广东赛力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：钟爱仪，女，1990年11月24日出生，汉族，住高要市。
委托诉讼代理人：胡雨墨，广东科业律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黎通，广东科业律师事务所律师。
原审被告：尤惠平，女，1959年8月30日出生，汉族，住肇庆市端州区。
委托诉讼代理人：李博，广东赛力律师事务所律师。
原审被告：中国大地财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地：肇庆市端州区。
负责人：李景泰，总经理。
上诉人黄悦锴因与被上诉人钟爱仪、原审被告尤惠平、中国大地财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（以下简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服肇庆市端州区人民法院（2015）肇端法交初字第125号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
黄悦锴上诉请求：1.改判一审判决第二项。黄悦锴无需承担钟爱仪与本次交通事故无关所产生的医疗费12730.95元、住院伙食费1500元、护理费1050元，合共15280.95元等费用（即钟爱仪在肇庆市第一人民医院住院治疗所产生的相关费用）；2.本案诉讼费由钟爱仪承担。事实和理由：（一）钟爱仪因本次交通事故受伤的部位，受到外力因素作用导致原固定在左胫骨的钢板断裂，使原来手术成功的伤患再次出现伤情，并到肇庆市第一人民医院进行住院治疗15天，共用去医疗费24267.26元，其中医保支付11536.31元，余下12730.95元及相关的护理费、住院伙食费等费用，钟爱仪却主张黄悦锴承担与本次交通事故无关所发生的扩大损失，这是不公平的。黄悦锴在一审诉讼过程中就已向法院提出，要求钟爱仪提供其到肇庆市第一人民医院进行住院治疗过程中的相关X光片，但钟爱仪却回避该事实，并称因左胫骨骨折术后不愈合而到肇庆市第一人民医院入院治疗。黄悦锴已请求一审法院到肇庆市第一人民医院进行调查取证，但一审法院既没有要求钟爱仪提供其到肇庆市第一人民医院进行住院治疗过程中相关X光片，也未到肇庆市第一人民医院调取相关证据，一审判决对此认定有误。（二）黄悦锴提出对钟爱仪于2015年3月24日至2015年4月8日，在肇庆市第一人民医院住院治疗与本次交通事故是否存在因果关系进行鉴定的书面申请。
钟爱仪辩称，（一）一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回黄悦锴的诉讼请求。黄悦锴没有任何证据证明钟爱仪是由于个人原因造成第二次手术，由法院调查的笔录中仅仅是可能，该用语并没有肯定性。（二）黄悦锴在一审过程中已经就伤残等级提出异议，但没有针对二次手术与钢板断裂的关联性及参与程度申请鉴定，是黄悦锴诉讼权利的放弃。黄悦锴在二审期间就该参与度或者因果关系的鉴定是不合法且没有依据。（三）根据法院在肇庆市第一人民医院调查的手术记录和出院记录的内容均已经明确钟爱仪进行二次手术是因为钟爱仪的左胫骨折术后不愈合，并非钟爱仪的过错。
尤惠平述称，与黄悦锴的上诉意见一致。
大地保险公司未作陈述。
钟爱仪向一审法院起诉请求：1.判令大地保险公司、黄悦锴、尤惠平赔偿钟爱仪损失221558.03元；2.诉讼费用由大地保险公司、黄悦锴、尤惠平承担。
一审法院认定事实：2014年1月5日12时许，黄悦锴驾驶粤Ｈ×××××号牌摩托车在肇庆市端州区X路××X企业”前与骑乘自行车的钟爱仪发生碰撞，造成钟爱仪受伤的交通事故。肇庆市公安局交通警察支队第一大队作出事故认定书，认定黄悦锴承担事故的全部责任。钟爱仪伤情如下：左胫骨开放性、粉碎性骨折，左锁骨粉碎性骨折，左腓骨中上段骨折，左胫后神经不完全性断。事故发生后，钟爱仪于2014年1月5日至2014年1月27日在肇庆市端州区X医院住院治疗22日，黄悦锴垫付医疗费25039.02元。2014年1月27日肇庆市端州区X医院出具的诊断证明书言明：住院期间设1名陪护，出院后休息3个月，加强营养。2014年4月27日肇庆市端州区X医院再为钟爱仪出具诊断证明书言明：继续休息3个月。2014年2月8日至2015年3月9日间，钟爱仪在肇庆市端州区X医院门诊治疗16次（其中6次发生在2014年7月26日以后），钟爱仪自行支付医疗费5250.1元。2014年11月11日，广东X司法鉴定所根据钟爱仪的委托对其伤残等级和后续治疗费用作出司法鉴定意见书：钟爱仪左下肢损伤构成九级伤残，左锁骨骨折内固定术后构成十级伤残，左锁骨及左胫腓骨骨折内固定术后的后期医疗费用需约18000元。2015年3月24日至2015年4月8日，钟爱仪因左胫骨骨折术后不愈合在肇庆市第一人民医院住院治疗15日行左胫骨骨折术后不愈合内固定取出+体外支架外固定+病灶清除骨板推移+左骼骨取骨+左胫骨骨自体骨植骨术。共产生医疗费24267.26元，其中医保支付11536.31元，余下的12730.95元由钟爱仪自行支付。2015年4月8日肇庆市第一人民医院出具的疾病诊断证明书言明：住院期间设陪护1名，出院后休息3个月。诉讼期间，黄悦锴申请对钟爱仪的伤残等级进行重新鉴定，2015年11月11日，中山大学法医鉴定中心作出司法鉴定意见书：钟爱仪因伤致残等级符合道路交通事故九级伤残一项，十级伤残一项。
另查明，粤Ｈ×××××号牌摩托车权属尤惠平，该车在大地保险公司投保交强险，事故发生在保险期限内。黄悦锴、尤惠平属母子关系。事故发生前，钟爱仪在肇庆市X机电有限公司工作。2014年1月26日黄悦锴给付钟爱仪19000元。
一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，侵权赔偿义务人依法应承担相应的民事责任。交警部门作出的事故认定书合法有效且钟爱仪、黄悦锴对事故认定书没有异议，本案以事故认定书为依据确定赔偿责任。黄悦锴驾驶摩托车碰撞骑自行车的钟爱仪，造成钟爱仪受伤的交通事故，黄悦锴承担事故的全部责任。钟爱仪的经济损失，依法应获得赔偿。根据法律并结合钟爱仪的诉讼请求，一审法院对钟爱仪请求的赔偿项目和数额作如下认定：一、医疗费为43020.07元（25039.02元+5250.1元+12730.95元），有钟爱仪提供的病历、出院记录、诊断证明书、费用明细清单、收费票据和黄悦锴提供的收费票据、清单为凭，一审法院予以确认。二、关于后续医疗费，该费用还没有实际发生，一审法院对此不予审理，钟爱仪可待该费用实际发生后，另行主张权利。三、住院伙食补助费为3700元，即100元/日×37日=3700元。四、营养费，钟爱仪请求赔偿1100元过高，结合本案实际，酌情支持500元。五、护理费，钟爱仪没有提供护理人员及其收入减少的证明，护理费可参照本地护工从事同等级别护理的报酬标准按70元/日计算，护理时间为37日，即护理费＝70元/日×37日=2590元。六、关于误工费，有钟爱仪提供的工资表、职员卡、营业执照、银行流水为凭，钟爱仪主张工资2479.37元/月，一审法院予以确认。误工时间按钟爱仪住院时间、出院后休息时间和相关门诊时间计算，钟爱仪主张计算309日，没有超出该范围，一审法院对此予以支持，即误工费=2479.37元/月×309日=25537.5元。七、交通费，钟爱仪没有提供车票，考虑钟爱仪对交通费的实际支出，酌情支持300元。八、关于残疾赔偿金，有钟爱仪提供的工资表、职员卡、营业执照、银行流水、房产证、肇庆市端州区X社区居民委员会出具的证明，广东X司法鉴定所作出的司法鉴定意见书和黄悦锴提供的X司法鉴定所作出司法鉴定意见书为凭，钟爱仪的城镇居民待遇，一审法院予以确认。钟爱仪主张按2014年度广东省城镇居民人均可支配收入32598.7元/年标准计算，一审法院不予支持，标准应适用2015年度广东省城镇居民人均可支配收入30192.9元/年的标准，伤残系数为21%，残疾赔偿金的计算年限为20年，即残疾赔偿金=30192.9元/年×20年×21%=126810.18元。九、鉴定费为2550元，有钟爱仪提供的鉴定费发票为凭，一审法院予以确认。十、关于精神损害抚慰金，钟爱仪符合精神损害抚慰金的赔付条件，钟爱仪主张赔偿6000元，一审法院予以支持。综上，钟爱仪损失为211007.75元(43020.07元+3700元+500元+2590元+25537.5元+300元+126810.18元+2550元+6000元)
粤Ｈ×××××号牌摩托车在大地保险公司投保交强险，钟爱仪损失211007.75元，由大地保险公司在交强险医疗费用限额赔偿钟爱仪10000元，在死亡伤残限额内赔偿钟爱仪110000元，合共120000元。钟爱仪余下的损失91007.75元(211007.75元120000元)，由黄悦锴承担，黄悦锴垫付的44039.02元(25039.02元+19000元)，应予扣减，即黄悦锴还需赔偿钟爱仪46968.73元(91007.75元44039.02元)，钟爱仪不能证明登记车主尤惠平对损害的发生存在过错，尤惠平对黄悦锴的赔偿义务依法不承担连带赔偿责任。一审判决：一、大地保险公司公司在该判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿钟爱仪120000元；二、黄悦锴在该判决发生法律效力之日起十日内赔偿钟爱仪46968.73元；三、驳回钟爱仪的其他诉讼请求。
本院二审期间，根据黄悦锴的申请，本院向肇庆市端州区X医院骨科医生梁X军作了询问笔录，并到肇庆市第一医院调查钟爱仪相关的入院记录、病程记录、手术记录、出院记录、病理分析报告单、X光检查诊断报告等证据。本院组织当事人进行了质证。本院认定如下：本院对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。
另查明：一、钟爱仪在肇庆市端州区X医院行左胫骨开放伤口清创+胫骨、锁骨骨折切开复位内固定+左胫后神经探查修补术。钟爱仪于2014年12月2日到肇庆市端州区X医院复诊，病历载明：××患者今天下蹲时站起后现左小腿原患处疼痛不适，局部肿胀，来诊，查：左小腿患处肿胀，压痛明显，无畸形。拍片检查示左胫骨钢板断裂，骨折端对位对线可。”钟爱仪为在肇庆市第一人民医院住院治疗期间，于2015年3月26日行左胫骨骨折术后不愈合内固定取出+体外支架外固定+病灶清除骨板推移+左骼骨取骨+左胫骨骨自体骨植骨术，手术记录载明，××术中所见：左胫骨远端见一钢板，板上螺钉8枚，骨折不愈合，钢板中断折断。”
二、钟爱仪在肇庆市端州区X医院就诊的主诊医生梁X军陈述：钟爱仪于2014年12月2日到肇庆市端州区X医院复诊时，钟爱仪自述因其当天下蹲时站起后出现不适，原来小腿原患处疼痛不适，局部肿胀求诊。梁X军医生认为钟爱仪出现××左小腿原患处疼痛不适，局部肿胀”的原因是主要因其下蹲时间过长可能导致钢板疲劳，受力线改变，因其骨折未完全愈合导致钢板断裂，所以其出现不适。
三、钟爱仪在二审期间陈述，钟爱仪于2014年12月2日到肇庆市端州区X医院复诊时，向医生陈述，钟爱仪上厕所的时候蹲下来几分钟后站起，刚开始可以走动，几分钟后发现无法走动。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，一审法院案由定性正确，本院予以维持。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：（一）黄悦锴提出对钟爱仪在肇庆市第一人民医院住院治疗与本次交通事故是否存在因果关系进行鉴定的申请应否准许。（二）黄悦锴应否承担钟爱仪在肇庆市第一人民医院住院治疗所产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费等费用。
关于黄悦锴提出对钟爱仪在肇庆市第一人民医院住院治疗与本次交通事故是否存在因果关系进行鉴定的申请应否准许的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条第一款规定，当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。黄悦锴在一审期间并未提出对钟爱仪于2015年3月24日至2015年4月8日，在肇庆市第一人民医院住院治疗与本次交通事故是否存在因果关系进行鉴定的申请，二审期间提出该鉴定申请缺乏理据，本院不予准许。
关于黄悦锴应否承担钟爱仪在肇庆市第一人民医院住院治疗所产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费等费用的问题。钟爱仪因本次交通事故致左胫骨开放性、粉碎性骨折，左锁骨粉碎性骨折，左腓骨中上段骨折，左胫后神经不完全性断。在肇庆市端州区X医院行左胫骨开放伤口清创+胫骨、锁骨骨折切开复位内固定+左胫后神经探查修补术。后因左胫骨骨折术后不愈合，在肇庆市第一人民医院住院治疗。可见，钟爱仪在肇庆市第一人民医院住院治疗与本次交通事故有一定因果关系。根据钟爱仪于2014年12月2日到肇庆市端州区X医院就诊的病历载明：××患者今天下蹲时站起后现左小腿原患处疼痛不适，局部肿胀，来诊，查：左小腿患处肿胀，压痛明显，无畸形。拍片检查示左胫骨钢板断裂，骨折端对位对线可。”结合钟爱仪在肇庆市端州区X医院就诊的主诊医生梁X军的陈述：钟爱仪出现××左小腿原患处疼痛不适，局部肿胀”的原因是主要因其下蹲时间过长可能导致钢板疲劳，受力线改变，因其骨折未完全愈合导致钢板断裂，所以其出现不适。这表明，钟爱仪因左胫骨术后不愈合，也有其本人一定原因。综上，根据本案实际情况，本院酌定钟爱仪对其在肇庆市第一人民医院住院治疗所产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费承担次要责任即30%责任。
经核计，钟爱仪的各项损失为医疗费39200.79元（25039.02元+5250.1元+12730.95元×70%）、住院伙食补助费3250元（100元/天×22天+100元/天×15天×70%）、护理费2275元（70元/天×22天+70元/天×15天×70%）、营养费500元、误工费25537.5元、残疾赔偿金126810.18元、鉴定费2550元、交通费300元、精神损害抚慰金6000元，共计206423.47元。钟爱仪上述损失，应由大地保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿钟爱仪10000元，在死亡伤残限额内赔偿钟爱仪110000元，合共120000元。钟爱仪余下的损失86423.47元(206423.47元120000元)，由黄悦锴承担，扣减黄悦锴垫付的44039.02元，黄悦锴还需赔偿钟爱仪42384.45元(86423.47元44039.02元)。
综上所述，黄悦锴的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持肇庆市端州区人民法院（2015）肇端法交初字第125号民事判决第一项；
二、撤销肇庆市端州区人民法院（2015）肇端法交初字第125号民事判决第三项；
三、变更肇庆市端州区人民法院（2015）肇端法交初字第125号民事判决第二项为黄悦锴在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿钟爱仪42384.45元；
四、驳回钟爱仪的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4663元（钟爱仪已预交），钟爱仪负担1285元，中国大地财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担2763元，黄悦锴负担615元。二审案件受理费182.02元（黄悦锴已预交），由钟爱仪负担54.61元，黄悦锴负担127.41元。上述案件受理费应由给付义务人在履行给付义务时一并核算支付，法院不作收退。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁新敏
审 判 员 李升文
代理审判员 黄春歌
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 陈智君