广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)粤13刑终66号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘香军，男，1988年7月8日出生，汉族，湖南省临武县人，初中文化，无业，户籍所在地：临武县。2013年3月5日因犯盗窃罪被广东省东莞市第二人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金五千元，于2016年6月26日经减刑后刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2016年10月24日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经批准，同年11月23日被惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人刘林慧，男，1988年4月16日出生，汉族，湖南省临武县人，初中文化，无业，户籍所在地：临武县。2012年6月25日因犯开设赌场罪被惠州市惠城区人民法院判处拘役四个月，并处罚金一万元，于2012年7月16日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2016年10月24日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经批准，同年11月23日被惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控被告人刘香军、刘林慧犯盗窃罪一案，于2017年1月4日作出（2016）粤1302刑初1515号刑事判决。宣判后，被告人刘香军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月23日16时许，被告人刘香军、刘林慧来到惠州市惠城区麦地路军分区附近的中国农业银行附近，见事主吴某将粤Ｌ×××××小车停放在银行门前锁车门时，刘林慧使用干扰器对该小车进行干扰致事主吴某锁车失效却误以为已锁好车并离去，接着刘林慧望风，刘香军趁机进入小车内窃得驾驶座与副驾驶座之间的储物箱内的人民币40000元。之后刘香军将其中一万元存进其卡号为62×××40的银行卡内，从剩下的三万元中取出2700元，其余的27300元由刘林慧存入其卡号为62×××86的银行卡内。次日，公安人员经视频追踪在博罗县博惠路将刘林慧、刘香军抓获，当场从刘林慧身上缴获干扰器一个，并从二人银行卡内起获涉案赃款，破案后，已发还事主。
以上犯罪事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：受、立案材料，户籍资料，到案经过，搜查笔录，扣押笔录，扣押、发物品清单，辨认笔录，同步录音录像资料，被害人陈述，判决书，释放证明，被告人供述。
原审判决认为，被告人刘香军、刘林慧无视国法，结伙盗窃他人人民币40000元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人刘香军、刘林慧犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人刘香军曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚的同时，鉴于其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法从轻处罚。被告人刘林慧曾因犯开设赌场罪被判处拘役，有前科劣迹，酌情从重处罚的同时，鉴于其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘香军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2018年11月23日止；罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。
二、被告人刘林慧犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2018年7月23日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。
上诉人刘香军上诉提出：其归案后如实供述自己的犯罪事实，并积极将窃取的人民币40000元归还给事主，请求二审法院对其从轻处罚。
经本院审理查明，原判认定上诉人刘香军、原审被告人刘林慧无视国法，结伙盗窃他人人民币40000元、数额较大的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，上诉人对此事实亦无异议，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人刘香军、原审被告人刘林慧无视国法，结伙通过使用电子干扰器盗窃他人人民币40000元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人刘香军曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚的同时，鉴于其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法从轻处罚。原审被告人刘林慧曾因犯开设赌场罪被判处拘役，有前科劣迹，酌情从重处罚的同时，鉴于其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法从轻处罚。
对于上诉人刘香军的上诉意见，经查，原审判决在量刑时已综合考虑到上诉人刘香军的盗窃数额、归案后能如实供述自己的罪行和当庭自愿认罪等法定、酌定情节，依法对其从轻处罚，原判在量刑幅度内量刑并无不当，现上诉人再次以其认罪、具有悔罪表现要求从轻处罚，没有事实和法律依据，本院不予支持。上诉人刘香军、原审被告人刘林慧被公安机关抓获后，公安机关依法分别从刘香军、刘林慧的银行卡起获涉案赃款共人民币40000元发还事主，而不是刘香军、刘林慧主动将赃款退还给事主，故上诉人以其积极将窃取的人民币40000元归还给事主为由要求从轻处罚没有事实依据，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉,维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡 鹰
审 判 员 丁祥雄
代理审判员 徐耀文
二〇一七年三月六日
书 记 员 黄日新
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。、
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。