浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)浙0303刑初1197号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人游军，曾用名游银华，男，1981年12月8日出生，汉族，小学文化程度，无职业，户籍所在地贵州省织金县。曾因吸食毒品于2009年1月8日被温州市公安局鹿城分局责令社区戒毒三年；因犯贩卖毒品罪于2009年7月15日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金8000元，2013年5月7日刑满释放。因本案于2016年1月13日被抓获，次日因吸食毒品被温州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留十五日，同月29日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。
指定辩护人陈楚，浙江海昌律师事务所律师。
被告人苟昌镜，男，1993年3月13日出生，汉族，小学文化程度，无职业，户籍所在地贵州省织金县。曾因吸食毒品于2015年11月18日被温州市公安局龙湾区分局行政拘留十二日。因本案于2016年1月13日被抓获，次日因吸食毒品被温州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留十五日，同月29日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。
指定辩护人朱竞业，浙江海昌律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉[2016]1163号起诉书指控被告人游军犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人苟昌镜犯贩卖毒品罪于2016年9月20日向本院提起公诉，本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员孙保华出庭支持公诉。被告人游军及指定辩护人陈楚，被告人苟昌镜及指定辩护人朱竞业到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：一、贩卖毒品事实
1.2016年1月份的一天，被告人游军、苟昌镜两次在温州经济技术开发区沙城街道四甲锐斯特酒店旁边的二手车市场，将毒品海洛因贩卖给吸毒人员兰某2，每次均收取毒资100元，共收取毒资200元。
2.2016年1月份，被告人游军、苟昌镜在温州经济技术开发区沙城街道永强大道与四一村路口处、天河街道西前牌坊等处，将三包海洛因分三次卖给吸毒人员张某，每次收取毒资100元，共收取毒资300元。
二、容留他人吸毒事实
2016年1月份，被告人游军在其位于温州经济技术开发区天河街道三甲街203号三楼前间的出租房内，三次容留被告人苟昌镜吸食毒品海洛因。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人游军的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第二十五条第一款之规定，构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应予数罪并罚；被告人苟昌镜的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款之规定，构成贩卖毒品罪，应予处罚。被告人游军系累犯、再犯，依法应从重处罚；被告人苟昌镜具有坦白情节，且归案后协助公安机关抓获三名吸毒人员，可从轻处罚；建议对被告人游军在有期徒刑四年六个月至五年六个月的幅度内量刑，并处罚金；对被告人苟昌镜在有期徒刑三年至四年的幅度内量刑，并处罚金。
被告人游军辩称其未实施贩卖毒品行为，请求法庭从轻处罚。
被告人苟昌镜对指控事实无异议，请求从轻处罚。
两名被告人辩护人均提出公诉机关对被告人游军、苟昌镜犯贩卖毒品罪“情节严重”的指控不当：一是购毒者兰某1冒用兰某2身份，其证言不能作为证据使用，且苟昌镜对兰某2、兰某1的人员辨认笔录存有瑕疵，亦不能作为证据使用；二是张某向苟昌镜购买三次毒品的证言，未得到相应证据印证，为孤证；即便能够认定，亦只有两次。故“情节严重”的指控事实不清、证据不足。被告人苟昌镜辩护人另提出，苟昌镜应认定为从犯，且有坦白情节，并协助公安机关抓获吸毒人员，建议法庭从轻处罚。
经审理查明：一、贩卖毒品事实
1.2016年1月份的一天，被告人游军、苟昌镜两次在温州经济技术开发区沙城街道四甲锐斯特酒店旁边的二手车市场，将毒品海洛因贩卖给吸毒人员兰某1，每次均收取毒资100元，共收取毒资200元。
2.2016年1月份，被告人游军、苟昌镜在温州经济技术开发区沙城街道永强大道与四一村路口处、天河街道西前牌坊等处，将三包海洛因分三次卖给吸毒人员张某，每次收取毒资100元，共收取毒资300元。
2016年1月13日，被告人游军、苟昌镜被公安机关抓获归案，公安机关在游军居住的天河街道三甲街203号三楼前间出租房内查扣毒品，经检测重2.87克，检出海洛因成分；苟昌镜归案后协助公安机关抓获三名吸毒人员。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人游军在庭审中的供述，供认2009年7月15日，其因犯贩卖毒品罪被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金8000元，后减刑一年八个月，于2013年5月7日刑满释放的情况。
2、被告苟昌镜的供述，供认2016年1月份，游军搬至天河街道三甲街203号三楼前间出租房后，其帮游军送海洛因毒品十几次；曾两次将毒品送至锐斯特酒店旁边二手车市场交给兰某1，每次交易价格80元或100元；2016年1月7日中午，其与游军一同将一包毒品送至四甲，交由手机号码为151××××6093的广西人，后其又两次在天河街道西前牌坊处送毒品给该广西人；号码为136××××6535的诺基亚手机系游军所有，游军用该手机贩卖毒品的情况。
人员辨认笔录及照片，经辨认手机号码为151××××6093的广西人为张某；两次在锐斯特酒店旁边二手车市场向其购买毒品的人为兰某1。
3、证人杨某的证言，证明2016年1月份，“苟昌镜老乡”搬至其与苟昌镜二人一同租住的天河街道三甲街203号3楼出租房对面；公安机关从其出租房内搜查的银色诺基亚手机，在“老乡”搬来前其未见苟昌镜使用，“老乡”搬来后，“老乡”与苟昌镜均有使用该手机接听电话，但可以确定该手机应系“老乡”所有，而非苟昌镜所有的情况。
人员辨认笔录及照片，经辨认“苟昌镜老乡”为被告人游军的情况。
4、证人兰某1的证言，证明2016年1月8日，其从“小龙”处得知拨打136××××6535的手机号码可购得毒品；遂于当日早上8时许、中午11时许，用手机联系该号码，购买价值100元毒品，两次交易均在锐斯特酒店旁边二手车市场完成，且均由苟昌镜送货；2016年1月13日，其因吸食毒品被公安机关抓获，使用哥哥兰某2的身份被行政处罚；抓获当日其无法辨认苟昌镜身份，后在拘留所见到苟昌镜本人的情况。
5、证人兰某2的证言，证明2016年3月，其回老家看到署名为“兰某2”的社区戒毒决定书，后知弟弟兰某1冒用其身份的情况。
6、证人梁某的证言，证明其儿子兰某1使用138××××9778手机号码的情况。
7、证人张某的证言，证明2016年1月4日中午，其通过“猴子”认识“小华”，并见“猴子”、“小华”一同吸食毒品海洛因；当日“小华”向其提供“136××××6535”和“150××××7649”的手机号码，称下次需要毒品时可联系；同月6日，其用号码为“151××××6093”的手机，联系“小华”购得100元毒品；同月7日中午，其再次联系“小华”购买100元毒品，并在沙城街四一村完成交易，“小华”告知下次联系“136××××6535”的手机，由另一人送货；同月9日晚20时许，其联系“136××××6535”的号码购买100元毒品，与“小华”谈妥后，由矮个子年轻人送货至天河街道天凤公园，与其完成交易；同月10日、11日、12日，其联系“136××××6535”的手机，与该年轻人在西前牌坊完成三次100元毒品交易的情况。
人员辨认笔录及照片，经辨认“小华”为被告人游军，矮个子年轻人为被告人苟昌镜的情况。
8、搜查笔录、照片，证明公安机关对天河街道三甲街203号三楼，被告人游军、苟昌镜分别居住的出租房进行搜查的情况。
9、扣押物品决定书，证明公安机关对涉案物品进行查扣的情况。
10、理化检验意见书，证明在天河街道三甲街203号三楼前间出租房内查扣的毒品重2.87克，检出海洛因成分的情况。
11、手机通话记录，证明涉案人员在案发期间手机通话的情况。
12、公安行政处罚决定书、刑事判决书、前科查询记录，证明被告人游军、苟昌镜的前科劣迹情况。
13、情况说明、行政处罚决定书，证明被告人苟昌镜协助公安机关抓获吸毒人员张某、兰某1、张珍贤，及对三人行政处罚的情况。
14、公安机关出具的归案经过，证明被告人游军、苟昌镜系抓获归案的情况。
15、身份证明，证明被告人游军、苟昌镜的身份情况。
被告人游军、苟昌镜贩卖两次毒品给兰某1的事实，有苟昌镜的供述、证人兰某1的证言、证人兰某2、梁某的证言，人员辨认笔录及照片，手机通话记录为凭；三次贩卖毒品给张某的事实，有苟昌镜的供述、证人张某的证言、人员辨认笔录及照片、手机通话记录为凭，故二被告人贩卖毒品五次的事实清楚，证据确实充分，足以认定。二辩护人提出兰某1的证言不予采信，不应认定三次贩卖毒品给张某的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。被告人苟昌镜的辩护人另提出，苟昌镜应认定为从犯的辩护意见，不予采纳；具有坦白情节，且协助公安机关抓获吸毒人员，建议从轻处罚的意见，予以采纳。
二、容留他人吸毒事实
2016年1月份，被告人游军在其位于温州经济技术开发区天河街道三甲街203号三楼前间的出租房内，三次容留被告人苟昌镜吸食毒品海洛因。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人游军的供述，供认2016年1月11日晚上18时至19时许，同月12日中午12时许、同日下午17时至18时许，其在位于天河街道三甲街203号三楼前间的出租房内，三次容留苟昌镜一同吸食毒品的情况。
人员辨认笔录及照片，经辨认“小伟”为被告人苟昌镜的情况。
2、被告人被告苟昌镜的供述，供认2016年1月11日至12日，游军三次容留其在天河街道三甲街203号三楼前间的出租房内，一同吸食毒品的情况。
3、尿液提取笔录、现场检测报告书及行政处罚决定书，证明被告人游军、苟昌镜因吸食毒品被决定行政处罚的情况。
本院认为，被告人游军明知是毒品而结伙多次予以贩卖，情节严重，又容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应予数罪并罚。被告人苟昌镜明知是毒品而多次结伙予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人游军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。被告人游军归案后如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，被告人苟昌镜归案后如实供述自己罪行，且协助公安机关抓获吸毒人员，均予不同程度从轻处罚。二被告人曾有劣迹，酌情从重处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人游军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币18000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币20000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月29日起至2020年10月27日止。）
二、被告人苟昌镜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币13000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月29日起至2019年7月27日止。)
三、随案移送的作案工具手机一部，予以没收；责令被告人游军、苟昌镜退出违法所得人民币500元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴先慧
助理审判员 林 宁
人民陪审员 张惠俏
二〇一六年十一月一日
代书 记员 陈舒依
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十四条【容留他人吸毒罪】容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。