福建省厦门市思明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）思刑初字第1307号
公诉机关厦门市思明区人民检察院。
被告人李球琳，男，1991年3月22日出生，汉族，高中文化，无业，家住福建省浦城县，暂住厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人胡晓勇、郭小兰，福建倍铭律师事务所律师。
被告人邱剑，男，1992年2月1日出生，汉族，初中文化，无业，家住福建省武夷山市，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人叶树蔚，福建民丰律师事务所律师。
被告人傅某，男，1993年8月21日出生，汉族，中专文化，无业，家住福建省浦城县，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
被告人杨某甲，男，1991年3月22日出生，汉族，初中文化，无业，家住福建省武夷山市，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
被告人游某，男，1992年9月6日出生，汉族，初中文化，无业，家住福建省浦城县，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
被告人黄某，男，1991年8月8日出生，汉族，高中文化，无业，家住福建省武夷山市，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人张霖清、张雪玲，福建旭恒律师事务所律师。
被告人金某，男，1991年4月11日出生，汉族，高中文化，无业，家住福建省武夷山市，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人黄秀勇，福建远东大成律师事务所律师。
被告人林某，男，1984年7月11日出生，汉族，初中文化，无业，家住福建省泉州市泉港区，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
被告人张某，男，1985年9月13日出生，汉族，初中文化，无业，家住福建省武夷山市，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人黄有仕、王发镔，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
被告人肖某，男，1993年10月9日出生，汉族，初中文化，无业，家住福建省浦城县，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
被告人吴某，男，1984年10月18日出生，汉族，初中文化，无业，家住福建省武夷山市，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
被告人周某，男，1989年11月30日出生，汉族，初中文化，无业，家住福建省武夷山市，暂住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月3日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月9日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
厦门市思明区人民检察院以厦思检公刑诉（2014）1474号起诉书指控被告人李球琳、邱剑、傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某犯开设赌场罪，于2014年10月21日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。厦门市思明区人民检察院指派代理检察员林慧莹出庭支持公诉，被告人李球琳、邱剑、傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某及辩护人胡晓勇、叶树蔚、张霖清、张雪玲、黄秀勇、黄有仕、到庭参加诉讼。庭审中，公诉机关因原起诉书认定有误，变更傅某账户收到返利金额为人民币94800元（以下货币单位均为人民币），被告人傅某接受投注的赌资金额相应变更为3160000元，被告人游某接受投注的赌资金额相应变更为1183333元，被告人李球琳、邱剑接受投注的赌资金额相应变更为10300000元。现已审理终结。
厦门市思明区人民检察院指控，2013年2月份以来，被告人李球琳受陈志国（另案处理）雇佣，先后租赁厦门市思明区香江花园3号28G、厦门市思明区嘉禾路108号31C作为场所，并招募了被告人邱剑、张某、肖某、吴某、周某、林某、金某、黄某、游某、杨某甲、傅某等人作为赌博网站”国际娱乐平台”的代理。上述被告人利用互联网为该赌博网站担任代理，发展会员参与”时时彩”赌博，并从中渔利。其中，被告人邱剑负责招募、培训、日常管理，管理”国际娱乐平台”中”神话”代理账户，并在”神话”账户下开设炎黄1、炎黄2、炎黄3、炎黄5、炎黄6、炎黄A、炎黄B、炎黄C、炎黄D、炎黄X等10个下级代理账户。被告人张某、肖某、吴某、周某、林某、金某、黄某、游某、杨某甲、傅某分组管理下级代理账户，并采用QQ群发布广告等方式，发展会员在”国际娱乐平台”上参与赌博。
截至案发，被告人李球琳等12人除每月获得底薪外（被告人邱剑和李球琳月薪2800元，被告人张某等其他10人月薪2000元-2300元不等），还获得会员投注金额的不同比例的返利。其中，被告人李球琳可获得总投注金额的1.5%-3%不等的返利，被告人邱剑可获得总投注金额的1.5%的返利。被告人张某等十人可获得代理的”炎黄”账号内总投注金额的3%的返利（组内成员再按0.5%-3%的比例分成）。上述返利均通过”国际娱乐平台”返利账户（卡号62×××60户名：张炎金，卡号62×××92户名：张树林）汇至绑定的银行账户内。具体涉案金额如下：
1、被告人杨某甲、金某、黄某共同为赌博网站担任代理期间，其用于接收平台返利的账户（卡号62×××79，户名：杨某甲）在2013年7月1日至2013年12月2日期间，共收到返利34900元。被告人杨某甲、金某、黄某接受投注的赌资金额共计1163333元。
2、被告人傅某在为赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××04，户名：傅某）在2013年4月17日至2013年12月2日期间，共收到返利94800元。被告人傅某接受投注的赌资金额共计3160000元。
3、被告人周某在为赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××04，户名：傅某）在2013年8月29日至2013年12月2日期间，共收到返利12600元。被告人周某接受投注的赌资金额共计420000元。
4、被告人张某在为赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××96，户名：张某）在2013年4月11日至2013年12月2日期间，共收到返利143000元。被告人张某接受投注的赌资金额共计4766667元。
5、被告人肖某在为赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××96，户名：张某）在2013年4月11日至2013年7月21日期间共收到返利84100元；用于接收返利的账户（卡号62×××01，户名：肖某）在2013年8月19日至2013年11月18日期间，共收到返利22100元。被告人肖某接受投注的赌资金额共计3540000元。
6、被告人游某为赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××04，户名：傅某）在2013年7月10日至2013年8月12日期间，共收到返利4300元；用于接收返利的账户（卡号62×××96，户名：张某）在2013年8月30日至2013年11月7日期间，共收到返利31200元。被告人游某接受投注的赌资金额共计1183333元。
7、被告人吴某为赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××96，户名：张某）在2013年6月1日至2013年8月31日期间，共收到返利64100元；用于接收返利的账户（卡号62×××83，户名：吴某）在2013年9月23日至2013年11月30日期间，共收到返利14200元。被告人吴某接受投注的赌资金额共计2610000元。
8、被告人林某为赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××83，户名：吴某）在2013年9月23日至2013年11月30日期间，共收到返利14200元。被告人林某接受投注的赌资金额共计473333元。
9、被告人李球琳、邱剑二人为赌博网站担任代理期间，招募的下级代理共接受投注的赌资金额（如上）共计10300000元。
2013年12月2日，被告人李球琳、邱剑、傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某在厦门市思明区嘉禾路108号31C被公安人员抓获，并被扣缴了电脑、考勤卡、银行卡等作案工具。
为支持指控，公诉人当庭讯问了上述十二名被告人，并出示、宣读了十二名被告人的庭前供述、证人杨某乙、高某、曹某的证言，傅某、杨某甲、吴某、肖某、张树林、张炎金、李球琳、邱剑等人的银行账户交易明细，福建中证司法鉴定中心《电子数据检验报告》，扣押清单、网页截图，被告人的户籍材料，到案经过等证据，认为指控的事实清楚，证据确实充分，被告人李球琳、邱剑、傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某行为均构成开设赌场罪，均属情节严重，其中被告人李球琳、邱剑系主犯，被告人傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某系从犯，提请本院依法惩处。
被告人李球琳对指控的罪名和事实均无意见，但辩称其系根据老板陈志国吩咐行事。其辩护人对指控的罪名不持异议，但认为：1、被告人并未承担主要作用和管理作用，公诉机关认定被告人李球琳为主犯依据不足；2、被告人李球琳系初犯，认罪态度好，并有检举表现，平时表现良好，建议法庭对被告人从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
被告人邱剑对指控的罪名和事实均无意见，其辩护人对指控的罪名不持异议，但认为：1、被告人邱剑并非赌博网站的起意者和建设者，亦非犯罪团伙的纠集者、指挥者和主要实行者，仅是犯罪团伙中末端执行者，起次要和辅助作用，应认定为从犯；2、公诉机关根据返利金额来计算赌资金额，缺乏事实和法律依据，且公诉机关认定接收返利的账户，同时也接受各被告人的工资，公诉机关在计算返利时并没有扣减上述被告人的工资部分；3、被告人邱剑系初犯，认罪态度好；建议法庭对被告人从轻或减轻处罚。
被告人黄某对指控的事实和罪名均无异议，其辩护人对指控的罪名无意见，但认为：1、认可邱剑辩护人对赌资金额的辩护意见；2、被告人系从犯，应当从轻、减轻处罚；3、被告人系初犯，认罪态度好，表现一贯良好，主观恶性较小，建议法庭对被告人适用缓刑。
被告人金某对指控的事实和罪名均无异议，其辩护人对指控的罪名无意见，但认为：1、认可其他辩护人对赌资金额的辩护意见；2、指控被告人与杨某甲、黄某所在组承担责任的投注金额是一百多万，分摊到个人，不足四十万，其量刑应与林某、周某相同；3、被告人系初犯，认罪态度好，主观恶性较小，建议法庭对被告人适用缓刑。
被告人张某对指控的事实和罪名均无异议。其辩护人对指控的罪名无意见，但认为：1、公诉机关指控赌资金额存在重复计算问题，且张某账户接收的返利系其所在小组全部组员的，不应认定为情节严重；2、被告人系从犯，初犯，认罪态度好，应当减轻处罚，建议法庭对被告人适用缓刑。
被告人傅某对指控的罪名和基本事实无意见，但辩称其个人返利金额仅为4万多元，并非起诉书认定的9万多元。
被告人肖某对指控的罪名和基本事实无意见，但辩称其个人返利金额仅有4万余元。
被告人林某对指控的事实和罪名均无异议，但称其人生因车祸而毁，左眼失明，无法从事体力活，经人介绍才参与犯罪，请求法庭从轻处罚。
被告人吴某对指控的基本事实和罪名无异议，但认为起诉书认定其应承担责任的返利金额过高，其个人所获返利实际为3万多元。
被告人周某对指控的事实和罪名无异议，但辩称其从事犯罪活动时间较短，金额较少，女儿尚幼，请求法庭从轻处罚。
被告人杨某甲、游某对指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明：2013年2月份以来，被告人李球琳、邱剑，先后租赁厦门市思明区嘉禾路108号香江花园3号楼珊瑚阁28G、厦门市思明区嘉禾路108号香江花园翡翠阁31C作为场所，并招募了被告人张某、肖某、吴某、周某、林某、金某、黄某、游某、杨某甲、傅某等人作为赌博网站”国际娱乐平台”的代理。上述被告人利用互联网为该赌博网站担任代理，发展会员参与”时时彩”赌博，并从中渔利。其中，被告人李球琳负责电脑系统的维护、被告人邱剑负责招募、培训、日常管理，二人共同管理”国际娱乐平台”中”神话”代理账户，并在”神话”账户下开设炎黄1、炎黄2、炎黄3、炎黄5、炎黄6、炎黄A、炎黄B、炎黄C、炎黄D、炎黄X等10个下级代理账户。被告人张某、肖某、吴某、周某、林某、金某、黄某、游某、杨某甲、傅某分组管理代理炎黄账户，并采用QQ群发布广告等方式，发展会员在”国际娱乐平台”上参与赌博。
上述被告人除每月获得底薪外（被告人邱剑和李球琳月薪2800元，被告人张某等其他10人月薪2000元-2300元不等），还获得会员投注金额的不同比例的返利。其中，被告人李球琳、邱剑可获得神话账户下投注金额的1.5%的返利。被告人张某等十人可获得代理的”炎黄”账号内总投注金额的3%的返利（组内成员再按比例分成）。上述返利均通过”国际娱乐平台”返利账户（卡号62×××60户名：张炎金，卡号62×××92户名：张树林）汇至相关被告人绑定的银行账户内。截至案发，被告人李球琳、邱剑均获取返利100000元、薪资22400元；被告人傅某获取返利40000元、薪资14900元；被告人杨某甲获取返利11000元、薪资11500元；被告人游某获取返利10000元、薪资8200元；被告人黄某获取返利11000元、薪资10000元；被告人金某获取返利11000元、薪资10000元；被告人张某获取返利30000元、薪资16100元；被告人肖某获取返利40000元、薪资14900元；被告人林某获取返利5000元、薪资4000元；被告人吴某获取返利30000元、薪资10200元；被告人周某获取返利10000元、薪资8000元。具体涉案金额如下：
1、被告人杨某甲、金某、黄某共同为”国际娱乐平台”赌博网站担任代理期间，其用于接收平台返利的账户（卡号62×××79，户名：杨某甲）在2013年7月1日至2013年12月2日期间，共收到返利34900元。被告人杨某甲、金某、黄某接受投注的赌资金额共计1163333元。
2、被告人傅某在为”国际娱乐平台”赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××04，户名：傅某）在2013年4月17日至2013年12月2日期间，共收到返利94800元。被告人傅某接受投注的赌资金额共计3160000元。
3、被告人周某在为”国际娱乐平台”赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××04，户名：傅某）在2013年8月29日至2013年12月2日期间，共收到返利12600元。被告人周某接受投注的赌资金额共计420000元。
4、被告人张某在为”国际娱乐平台”赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××96，户名：张某）在2013年4月11日至2013年12月2日期间，共收到返利143000元。被告人张某接受投注的赌资金额共计4766667元。
5、被告人肖某在为”国际娱乐平台”赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××96，户名：张某）在2013年4月11日至2013年7月21日期间共收到返利84100元；用于接收返利的账户（卡号62×××01，户名：肖某）在2013年8月19日至2013年11月18日期间，共收到返利22100元。被告人肖某接受投注的赌资金额共计3540000元。
6、被告人游某为”国际娱乐平台”赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××04，户名：傅某）在2013年7月10日至2013年8月12日期间，共收到返利2900元；用于接收返利的账户（卡号62×××96，户名：张某）在2013年8月30日至2013年11月7日期间，共收到返利32600元。被告人游某接受投注的赌资金额共计1183333元。
7、被告人吴某为”国际娱乐平台”赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××96，户名：张某）在2013年6月1日至2013年8月31日期间，共收到返利64100元；用于接收返利的账户（卡号62×××83，户名：吴某）在2013年9月23日至2013年11月30日期间，共收到返利14200元。被告人吴某接受投注的赌资金额共计2610000元。
8、被告人林某为”国际娱乐平台”赌博网站担任代理期间，其用于接收返利的账户（卡号62×××83，户名：吴某）在2013年9月23日至2013年11月30日期间，共收到返利14200元。被告人林某接受投注的赌资金额共计473333元。
9、被告人李球琳、邱剑二人为”国际娱乐平台”赌博网站担任代理期间，招募的下级代理共接受投注的赌资金额（如上）共计1030000元。
2013年12月2日，被告人李球琳、邱剑、傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某在厦门市思明区嘉禾路108号香江花园1号楼31C被公安人员抓获，并扣缴了作案工具台式电脑12台（显示器HYC牌、主机系组装机）、得力佳笔记本1本、考勤卡3张、考勤打卡单36张、三星手机1部（串号：355533053020336）、摩托罗拉手机1部（串号：352548050807157）、ZTE牌手机1部、科铭手机1部（串号：868013611220991）、李球琳中国建设银行卡1张（卡号：62×××55，卡内被冻结开设赌场资金424344元）、邱剑中国建设银行卡1张（卡号：62×××83）、杨某甲中国农业银行卡1张（卡号：62×××79）、张某中国建设银行卡1张（卡号：62×××96）、中国建设银行U盾1个（序号：6145991706）、肖某中国建设银行U盾1个（序号6041287596）、吴某中国建设银行卡1张（卡号：62×××83）、中国建设银行U盾1个（序号：6146000679）。另扣缴在案的各被告人个人财物还有：李球琳Iphone手机1部、中国工商银行卡1张（卡号：62×××70）；邱剑Iphone5手机1部（串号：013354000844387）、中国建设银行卡1张（卡号：62×××83）；傅某coolpad5860手机1部；杨某甲Iphone5手机1部；游某Iphone4S手机1部、中国建设银行卡1张（卡号：62×××18）、黄某Iphone4S手机1部；金某Iphone5手机1部；林某coolpad手机1部（串号：860850020297229）；张某中国建设银行卡1张（卡号：62×××63）、Iphone手机1部（串号：013473000716682）；肖某Iphone手机1部（串号：013472004932832）、中国工商银行卡1张（卡号：62×××68）、中国农业银行卡1张（卡号：62×××70）、中国工商银行密码器1个（序号1111000339391454）；吴某pioneer牌手机1部；周某黄金色手机1部（号码186××××0203）。
上述事实有下列证据证实：
1、证人杨某乙、高某、曹某的证言证明：通过加入炎黄QQ群，并登录“国际娱乐平台”网站，发现该网站上玩的是重庆时时彩，但比官方的赔率高，经申请注册加入该平台中，并用银行卡多次向该平台充值，玩时有赢有输，赢时可以自平台提取现金，但最终其账户中的钱款均输光，并证明各自具体充值金额，充值银行卡号，同时亦反映该网站网址经常变更。
2、被告人李球琳的供述证明：2013年2月至6月，与邱剑共同租赁思明区香江花园3号28G、思明区香江花园31C从事代理“国际娱乐平台”，该网站网址经常变换，且该网站未经重庆福利彩票发行中心或其他国家机关授权经营，其与邱剑使用代理账号神话，下设10个炎黄账户，并陈述其本人及同案犯返利比例，收入情况；同时反映工资由陈志国银行账户转入其名下尾数为555的银行卡上，该账户汇入的钱款均和国际娱乐平台网站有关。
3、被告人邱剑的供述证明：其与李球琳在“国际娱乐平台”申请代理账号神话，下设10个账户，并共同出钱租房、买电脑，并招募本案其他同案犯在QQ群广发带玩时时彩、带玩包赢的消息，以高于官方返奖率为诱饵，让彩民上钩；并供称作案具体地点、时间，返利比例、金额；其有代李球琳向其他被告人发放工资，在李球琳不在时，负责其他被告人的考勤；此外对其获取返利金额，薪资收入亦作了具体供述。
4、被告人傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某的供述，证明各被告人参与代理“国际娱乐平台”网站，玩的是重庆时时彩的外围，并非官方网站，李球琳在该网站注册账户，并下设炎黄系列账户，通过炎黄QQ群发展下线，并供述各自参与的时间、获取返利的银行账户，返利的比例、工资收入情况、实际获取返利的金额，并证明返利钱款系由张炎金、张树林银行账户转入，并认为李球琳是老板，邱剑负责人员管理、培训、工资发放。
5、户名为李球琳、邱剑、傅某、杨某甲、张某、肖某、吴某、张树林、张炎金的银行账户交易明细证明：2013年3月至2013年12月2日，上述账户钱款支出情况。
6、重庆市福利彩票发行中心回复函证明：该中心并未委托或授权国际娱乐平台代理或出售重庆时时彩，李球琳等人并非重庆市福利彩票发行中心工作人员。
7、电信业务申请单证明：2013年6月19日，邱剑将其名下的宽带地址由思明区嘉禾路108号香江花园3号楼珊瑚阁28G变更为思明区嘉禾路108号香江花园翡翠阁31C。
8、网页截图证明：国际娱乐平台网站网址、网络页面显示有时时彩投注、众多用户归属于炎黄、神话账户。
9、取证笔录、扣押清单、协助冻结通知书证明：公安机关自案发现场扣缴电脑、银行卡、考勤卡等作案工具及钱款被冻结的情况。
10、福建中证司法鉴定中心《电子数据检验报告》证明：送检的电脑硬盘检出与委托方指定的与案件有关的文件，并反映电脑中文件包含有10个炎黄账户信息、炎黄账户归属神话账户，炎黄账户下的用户名、QQ号等内容。
此外，户籍材料证明十二名被告人的自然身份情况，到案经过证明十二名被告人被抓获的时间、地点。
关于被告人李球琳、邱剑是否系从犯的问题，经查，被告人傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某均指证李球琳是“老板”、邱剑负责对他们进行日常管理、培训及工资发放；同案犯被分成若干个小组，各小组成员仅能根据本组炎黄账户客户投注金额获取返利，但李球琳、邱剑可以从炎黄账户共同上属的神话账户获取返利；被告人李球琳、邱剑的供述亦可相互印证二人共同承租了作案地点、开通宽带，负责神话账户管理，下设炎黄账户，并由邱剑招募杨某甲等人发展会员投注，二人可从神话账户下属的炎黄账户投注金额获取返利；李球琳同时需对相关账户进维护；足以证实被告人李球琳、邱剑在本案当中系组织者，管理者，在共同犯罪中起主要作用；反观被告人及其辩护人的否认二人系管理者的辩解意见，与客观事实不符，且本案即便存在李球琳的上线陈志国，亦不足以否定被告人李球琳、邱剑二人在本案中起主要作用，故辩护人主张二被告人系从犯的辩护意见，本院不予支持。
关于赌资金额认定问题，经查，1、根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定，赌资金额可以根据网络投注金额来确定；2、本案当中，各被告人的供述可以相互印证，国际娱乐平台网站给被告人炎黄账户投注返利比例为3%，被告人杨某甲、傅某、张某、肖某、吴某与炎黄账户绑定的银行账户所接收张炎金、张树林的钱款均系返利钱款；李球琳、邱剑的供述亦证明支付给各被告人的工资，虽存在通过转账方式支付，但并非是以张炎金、张树林的银行账户；辩护人辩称公诉机关指控的返利账户中存在工资收入，显然未注意到工资转入的账户并非是张炎金、张树林的银行账户，公诉机关并未将被告人杨某甲、傅某、张某、肖某、吴某账户中所有存入金额计算为返利金额；3、部分被告人自行投注，同样可以获取返利，其投注行为亦属赌博行为，相关投注金额不宜从本案中扣除，辩护人主张将相应金额予以扣除的意见，本院不予支持；综上，本院认为公诉机关根据被告人杨某甲、傅某、张某、肖某、吴某与炎黄账户绑定的银行账户中返利金额及返利比例来计算投注金额，符合客观事实，本院予以支持。
关于是否应对被告人适用缓刑的问题，经查，我国《刑法》规定缓刑适用条件，必须是判处三年以下有期徒刑或拘役刑罚，且犯罪情节轻微，有悔罪表现等条件；本案各被告人的涉案金额均在四十万元以上，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定，赌资数额达到三十万元以上即应认定为情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑；此外，本案系利用互联网犯罪，社会危害性较大，各被告人除如实供述外，并无具体悔罪表现，综上，本院认为在案的各被告人均不宜适用缓刑，各辩护人要求对相关被告人适用缓刑的意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人李球琳、邱剑、傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某伙同他人以营利为目的，接受投注金额，并参与赌博网站利润分成，其中被告人李球琳、邱剑应承担刑事责任的投注金额共计10300000元，被告人傅某应承担刑事责任的投注金额共计3160000元，被告人杨某甲、黄某、金某应承担刑事责任的投注金额共计1163333元，被告人游某应承担刑事责任的投注金额共计1183333元，被告人张某应承担刑事责任的投注金额共计4766667元，被告人肖某应承担刑事责任的投注金额共计3540000元，被告人吴某应承担刑事责任的投注金额共计2610000元，被告人周某应承担刑事责任的投注金额共计420000元，被告人林某应承担刑事责任的投注金额共计473333元，上述十二名被告人行为均已经构成开设赌场罪，情节严重，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。本案十二名被告人利用互联网犯罪，社会危害性较大，应予从重处罚；被告人李球琳对基本犯罪事实尚能如实供述，可予酌情从轻处罚；被告人邱剑、傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某到案后均能如实供述自己的罪行，依法可予从轻处罚；被告人李球琳、邱剑在本案中负责组织、管理，起主要作用，系主犯；被告人傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某仅负责吸收客户投注，并接受李球琳、邱剑的管理，作用较小，系从犯，应当从轻或减轻处罚；同时考虑到上述被告人系初犯，年纪尚轻，故本院决定对被告人李球琳酌情惩处；对被告人邱剑酌情从轻处罚；对被告人傅某、杨某甲、游某、黄某、金某、林某、张某、肖某、吴某、周某减轻处罚。另扣押在案作案工具应予没收、冻结在案的开设赌场资金予以没收，各被告人的非法所得应予追缴、各被告人个人财物发还其本人。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李球琳犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2018年3月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
二、被告人邱剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2017年12月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
三、被告人傅某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2016年3月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
四、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2015年12月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
五、被告人游某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2015年10月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
六、被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2015年9月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
七、被告人金某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2015年9月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
八、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2015年7月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
九、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2016年8月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
十、被告人肖某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2016年4月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
十一、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2016年1月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
十二、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月3日起至2015年6月2日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
十三、扣缴在案的作案工具台式电脑12台（显示器HYC牌、主机系组装机）、得力佳笔记本1本、考勤卡3张、考勤打卡单36张、三星手机1部（串号：355533053020336）、摩托罗拉手机1部（串号：352548050807157）、ZTE牌手机1部、科铭手机1部（串号：868013611220991）、李球琳中国建设银行卡1张（卡号：62×××55）、邱剑中国建设银行卡1张（卡号：62×××83）、杨某甲中国农业银行卡1张（卡号：62×××79）、张某中国建设银行卡1张（卡号：62×××96）、中国建设银行U盾1个（序号：6145991706）、肖某中国建设银行U盾1个（序号6041287596）、吴某中国建设银行卡1张（卡号：62×××83）、中国建设银行U盾1个（序号：6146000679）予以没收，被告人李球琳中国建设银行卡（卡号：62×××55）内被冻结的开设赌场资金424344元予以没收，各被告人其他个人财物发还其本人（详见发还清单）。
十四、追缴被告人李球琳非法所得人民币122400元，被告人邱剑非法所得人民币122400元，被告人傅某非法所得人民币54900元，被告人杨某甲非法所得人民币22500元，被告人游某非法所得人民币18200元，被告人黄某非法所得人民币21000元，被告人金某非法所得人民币21000元，被告人林某非法所得人民币9000元，被告人张某非法所得人民币46100元，被告人肖某非法所得人民币54900元，被告人吴某非法所得人民币40200元，被告人周某非法所得人民币18000元。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董琪璞
代理审判员 汪漳龙
人民陪审员 高若愚
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 曾国川
附件一：发还清单
李球琳Iphone手机1部、中国工商银行卡1张（卡号：6212××××9370）；邱剑Iphone5手机1部（串号：0133××××4387）、中国建设银行卡1张（卡号：6217××××7783）；傅某coolpad5860手机1部；杨某甲Iphone5手机1部；游某Iphone4S手机1部、中国建设银行卡1张（卡号：6227××××0618）、黄某Iphone4S手机1部；金某Iphone5手机1部；林某coolpad手机1部（串号：8608××××7229）；张某中国建设银行卡1张（卡号：6227××××6663）、Iphone手机1部（串号：0134××××6682）；肖某Iphone手机1部（串号：0134××××2832）、中国工商银行卡1张（卡号：6212××××2668）、中国农业银行卡1张（卡号：6228××××6670）、中国工商银行密码器1个（序号111××××454）；吴某pioneer牌手机1部；周某黄金色手机1部（号码186××××0203），均发还相应被告人。
附件二：本案所适用的法律法规
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"李彦生与李刚合同纠纷一审民事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-09-07\\\\\",\\\\\