湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘10民终2794号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司郴州中心支公司。
负责人：彭朝晖，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈阳波，湖南锐鹏律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谷明丽，女，1981年6月24日出生，汉族。
委托诉讼代理人：袁光胜，资兴市星光法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：梁晓春，女，1977年1月7日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：谷湘文，男，1969年9月1日出生，汉族。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司郴州中心支公司（以下简称太平洋财保郴州公司）因与被上诉人谷明丽、梁晓春、谷湘文机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省资兴市人民法院（2017）湘1081民初1289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平洋财保郴州公司的委托诉讼代理人陈阳波、被上诉人谷明丽及其委托诉讼代理人袁光胜、被上诉人梁晓春、被上诉人谷湘文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太平洋财保郴州公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判太平洋财保郴州公司在保险范围内承担137,580.39元，改判额度为21,931.86元（误工费为108天×9309.6元/月-91天×46,458元/年）；2、本案诉讼费用由谷明丽、梁晓春、谷湘文负担。事实与理由：一、一审认定谷明丽的误工费为33,514.56元（108天×9309.6元/月）明显有误。其一，谷明丽因本次交通事故住院治疗35天，出院时医嘱建议全休6－8周，其误工天数最多不应超过91天，一审认定其误工108天过长。其二，谷明丽虽提供了《广东省劳动合同》和《工资条》，但未提供完税证明，亦未提供社保缴费凭证，且其工资形式为计时工资，与工作时间长短及平时、周末、法定节假日是否加班有关，工资并不固定。故应依据居民服务业46,458元/年标准计算，一审认定其平均应发工资为9309.6元/月过高。
谷明丽辩称，一、谷明丽的误工期经鉴定机构鉴定，为120天。谷明丽的工作单位东莞群耀鞋业有限公司出具的《证明》及《湖南农信异地账号明细查询回执单》证实2017年5月1日至2017年9月7日谷明丽因交通事故请假未到公司上班，可见其实际误工超过120天。一审依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，认定谷明丽的误工期为108天。以上事实表明，太平洋财保郴州公司关于谷明丽的误工期为91天的主张是错误的。二、《广东省劳动合同》和《工资条》证实本次事故发生前6个月即2016年10月至2017年3月，谷明丽在东莞群耀鞋业有限公司工作期间月平均应发工资为9309.6元。《湖南农信异地账号明细查询回执单》证实2017年5月1日至2017年9月7日谷明丽因交通事故请假期间公司并未向其发放工资。《工资条》证实谷明丽的工作单位东莞群耀鞋业有限公司已经代扣代缴税金和养老保险等。《工资条》中应发工资扣减养老保险等的金额，与《湖南农信异地账号明细查询回执单》中相关月份的工资收入金额能够互相对应。故太平洋财保郴州公司要求依据居民服务业46,458元/年标准计算谷明丽的误工工资缺乏依据。请求驳回上诉，维持原判。
李伟辩称：对保险公司的上诉没有意见，请求法院依法判决。
谷湘文辩称：不应由谷湘文承担本案诉讼费用，对保险公司其他的上诉请求无异议，请求法院依法判决。
谷明丽向一审法院起诉请求：一、依法判令梁晓春、谷湘文连带赔偿谷明丽经济损失共计166,558.6元（其中：医疗费8536.39元，误工费37,238.4元，护理费3845元，营养费2700元，住院伙食补助费3500元，残疾赔偿金62,568元，精神损害抚慰金5000元，被抚养人生活费28,917元，被赡养人的生活费17,443.8元，司法鉴定费1500元，谷明丽所有的湘LNZ9**号小型轿车号牌损失费110元，交通费200元，上述损失共计171,558.6元，减去梁晓春已付的医疗费5000元，梁晓春、谷湘文、太平洋财保郴州公司还应赔偿谷明丽166,558.6元）。二、判令太平洋财保郴州公司在机动车交通事故责任强制保险和机动车交通事故责任商业保险的范围内对上述损失予以先行赔付。三、本案诉讼费由梁晓春、谷湘文、太平洋财保郴州公司负担。
一审法院认定事实：2017年5月1日，梁晓春驾驶湘LYJ5**号小型轿车（搭乘罗席香、伍冬英、伍凤兰），从碧水云轩小区方向沿资兴大道鲤鱼江大桥被撞护栏缺口处左转弯掉头驶往雄鑫酒店方向，16时55分许，当车在资兴大道鲤鱼江大桥被撞护栏缺口处掉头的过程中，因违反标线行驶，与从鲤鱼江十字路口方向驶往罗围十字路口方向由朱宗伟驾驶的湘LNZ9**号小型轿车（搭乘谷明丽）相撞，造成谷明丽受伤，两车不同程度受损的交通事故。当日资兴市交警大队对该事故作出了道路交通事故认定书（简易程序），认定梁晓春承担本次交通事故的全部责任，谷明丽和朱宗伟无责任。事故发生后，谷明丽被送入资兴市中医院住院治疗35天，于2017年6月5日好转出院，花去住院医疗费8303.89元，另花去门诊医疗费220元。经该医院诊断为：1、右桡骨远端粉碎性骨折；2、右手第4掌基底部骨折。2017年8月17日，经资兴市交警大队委托，郴州市科城司法鉴定所对谷明丽的伤残等级评定为拾级伤残。
另查明，梁晓春驾驶的湘LYJ5**号小型轿车的所有人是谷湘文，于2016年10月28日在太平洋财保郴州公司购买了交强险和50万元不计免赔第三者责任商业保险，交通事故发生在保险有效期内。事故发生后，梁晓春支付谷明丽医疗费5000元。谷明丽系东莞市东莞群耀鞋业有限公司员工，其2016年10月至2017年3月在该公司上班月平均应发工资为9309.6元。谷明丽家于2009年购买资兴市新区东江南路建材大市场乐安居1幢305号住房并居住生活在该房。谷明丽与其丈夫朱宗伟生育2个儿子，大儿子朱恩泽，生于2009年1月7日，小儿子谷朱政泽，生于2016年1月25日。谷明丽的父母亲共生育2个女儿，即谷明丽、谷丽芬，谷明丽的父亲谷跃南生于1955年1月16日，母亲周香兰生于1955年4月20日。
一审法院认为，本案的争议焦点是谷明丽损失的认定问题。1、关于医疗费，谷明丽受伤后共住院35天，住院、门诊共花去医疗费8523.89元（其中梁晓春垫付5000元），该医疗费符合法律规定，应予以认定。2、关于住院伙食补助费，按照有关规定，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，资兴市内为每人每天60元，因此，应认定谷明丽的住院伙食补助费为2100元（35天×60元／天）。3、关于营养费，一审法院认定谷明丽的营养期为60日，因此，谷明丽的营养费为1800元（60天×30元／天）。4、关于误工费，按照有关规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。一审法院认定谷明丽的误工时间为108天，月平均应发工资为9309.6元，因此，应认定谷明丽的误工费为33,514.56元（108天×9309.6元/月÷30天/月）。5、谷明丽诉请护理费3845元（45天×31,191元／年÷365天），符合法律规定，应予以支持。6、关于残疾赔偿金，谷明丽居住生活在城镇，主要收入亦来源于城镇，因此，谷明丽诉请残疾赔偿金62,568元（31,284元／年×20年×10%），符合法律规定，应予以支持。7、谷明丽诉请精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，应予以支持。8、关于被扶养人生活费，谷明丽诉请其两个儿子生活费28,917元〔（21,420元/年×10年×10％÷2）+（21,420元/年×17年×10％÷2）〕、父母亲生活费17,443.8元（9691元/年×18年×10％÷2人×2人），符合法律规定，应予以支持。9、关于鉴定费用，谷明丽二个鉴定共花去鉴定费用1500元，其中伤残程度鉴定费800元，符合相关规定，应予以认定；三期司法鉴定意见书应未予采信，其鉴定费700元，应不予认定。10、关于谷明丽诉请交通费200元，谷明丽未提交相关证据，应不予支持。11、关于谷明丽诉请湘LNZ9**号小型车号牌损失费110元，因谷明丽未提供充分的证据证实，故应不予支持。
综上所述，谷明丽的损失为医疗费8523.89元、住院伙食补助费2100元、营养费1800元、误工费33,514.56元、护理费3845元、残疾赔偿金62,568元、被扶养人生活费46,360.8元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费用800元，合计164,512.25元（含梁晓春垫付的5000元）。鉴于梁晓春驾驶的湘LYJ5**号小型轿车在太平洋财保郴州公司投保了交强险和50万元不计免赔第三者责任商业保险。因此，谷明丽的损失应当由太平洋财保郴州公司在交强险责任限额范围内先行赔偿120,000元，超出交强险责任限额部分44,512.25元由太平洋财保郴州公司在第三者责任商业保险限额范围内予以赔偿，以上太平洋财保郴州公司应赔偿谷明丽损失共计164,512.25元，减去梁晓春已垫付的5000元，太平洋财保郴州公司还应赔偿谷明丽159,512.25元。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决如下：“一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司郴州中心支公司赔偿原告谷明丽经济损失159,512.25元（已减去被告梁晓春垫付的5000元），限本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告谷明丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3631元，由被告梁晓春负担3490元，原告谷明丽负担141元。”
本院二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为：根据双方当事人在二审中的上诉和答辩，本案二审的争议焦点是一审认定谷明丽的误工费为33514.56元是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案谷明丽因本次交通事故于2017年5月1日受伤并持续误工，其所受损伤于2017年8月17日被鉴定为拾级伤残，故其误工时间可计算至定残日前一天的2017年8月16日，即误工时间为108天，太平洋财保郴州公司关于谷明丽的误工时间应认定为91天的主张与上述规定相悖，本院不予支持。谷明丽提供的《广东省劳动合同》和《工资条》、《湖南农信异地账号明细查询回执单》相互印证，证实谷明丽有固定收入，故应按照实际减少的收入计算谷明丽误工费，太平洋财保郴州公司关于谷明丽的误工费应按本地同行业标准计算的主张不符合上述规定，应不予支持。因此，一审根据谷明丽误工108天、月平均应发工资9309.6元的事实，认定谷明丽的误工费为33,514.56元（108天×9309.6元/月÷30天/月）正确。
综上所述，上诉人太平洋财保郴州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费348元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司郴州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 戴陈峰
审 判 员 陈英辉
审 判 员 黄ＸＸ
二〇一八年一月二十四日
法官助理 龙旭力
书 记 员 何佳娴
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。