广东省陆河县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)粤1523刑初24号
公诉机关陆河县人民检察院。
被告人李某5，男，1971年6月20日出生，汉族，广东省陆河县人，初中文化，住陆河县，因涉嫌故意伤害罪，2017年10月3日被陆河县公安局刑事拘留；因涉嫌犯有故意伤害罪，同年10月17日被陆河县公安局执行逮捕。现羁押于陆河县看守所。
辩护人吴小平，广东吴小平律师事务所律师。
陆河县人民检察院以陆河检公刑诉[2018]17号起诉书指控被告人李某5犯故意伤害罪，于2018年2月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2018年3月23日、同年4月19日公开开庭审理了本案。陆河县人民检察院指派检察员刘城良出庭支持公诉，被告人李某5及其辩护人吴小平到庭参加诉讼。现已审理终结。
陆河县人民检察院指控：2017年9月27日18时许，被告人李某5以其2017年9月22日在陆河县新田镇咸宜村公馆路口与被害人涂某1车辆通行发生肢体冲突致其胸口疼痛为由到涂某1家理论，随后两人发生口角，李某5被涂某1的亲戚涂某2推出院子，李某5于是从其驾驶的商务轿车拿出一桶汽油去涂某1家。被村民李某1与李某2抢下其持有的汽油桶和打火机，该过程被涂某1的儿子涂某3拍录引起李某5的恼怒，李某5又从车中拿出斧头追打涂某1的儿子涂某3，涂某3在逃跑过程中摔倒在地，涂某1和其妻子刘某1前去解救被李某5殴打致伤。经鉴定，涂某1的伤情为轻伤二级。
为证明上述事实，陆河县人民检察院向法庭提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验检查笔录、辨认笔录、视听资料等证据。
指控认为，被告人李某5故意伤害他人身体，致被害人涂某1轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。并提出陆河检公量建[2018]8号量刑建议书，建议以故意伤害罪判处被告人李某59个月以上1年2个月以下有期徒刑。
被告人李某5对公诉机关指控的事实及罪名均有异议。辩称：1、我去涂某1家里的时候，他家里的大门已经锁住了。2、涂某1拿着旧电池站在围墙上要砸我，我人身受到威胁，所以在车上拿出家里之前装修时怕没电的备用汽油桶恐吓他，汽油桶最后被村民抢走了。3、汽油桶被村民抢走以后，我看到他仍然拿着旧电池在围墙上，看到他儿子在录像，所以我从车上拿出斧头，当时他们拿着旧电池砸到我脸上了，我一下子流血，在地上昏迷了几分钟后爬起来，根本不可能打他，后来是我儿子刚好经过，送我到陆河县人民医院抢救。4、一个星期后，我在陆河县人民医院报警说他们打人，后面就被关进来。我是受害者，请求法庭判我无罪，追究涂某1的责任，还我公道。
辩护人吴小平辩称被告人李某5不构成故意伤害罪。理由如下：
一、检察机关指控被告人李某5犯故意伤害罪，事实不清，证据不足。1、涂某1和其妻子刘某1陈述是李某5用斧头背砸伤涂某1的右脚跟外，没有任何证据证明被告人李某5用斧头故意打其任何部位。没有任何证人看见李某5拿出一桶汽油去涂某1家。涂某1是走着离开现场到其五叔涂某2家的，证明涂某1的右脚跟行走正常。李某5头部受伤流血，并被几个村民按倒在地上，而涂某1手里却拿着一个摩托车绿色旧电池。2、起诉书指控李某5被涂某1的亲属涂某2推出院子后的行为与事实不符。事实上，李某5被涂某1的亲属涂某2等人推出院子后即关闭大门，随后，涂某1手持摩托车旧电池站在自家院墙上对着李某5虎视眈眈，李某5见状立感人身安全遭受威胁，于是急忙从自己停在路边的车中拿出备用发电的汽油桶（内装50元汽油）时即被村民李某3阻止、最终被李某1夺走，但被告人所持有的摩托车旧电池依然紧握手中站在院墙上，随时威胁着李某5的人身安全，李某5为确保免遭其害，不得不再从自己车中取出斧头以防万一时，却看到涂某1之子涂某3用手机拍录视频，于是李某5就去追抢涂某3手中的手机，并不是为了追抢涂某3手机视频而从车中拿出斧头对涂某3进行追打，当李某5没走几步时就被涂某1从院墙上跳下来阻止并用其所持有的旧电池砸向李某5头部，李某5顿时眩晕倒地，随后被涂某1的几个邻居按在地上夺走手中的斧头。根本不存在起诉书所指控的李某5被涂某2推出院子后拿出一桶汽油桶去涂某1家，更没有用斧头追打涂某1的儿子涂某3。涂某1的妻子刘某1是在看见李某5血流满面时因血晕而倒地的，与李某5行为无关。而涂某1的伤情是否构成轻伤二级以及如何形成存在诸多无法排除的合理怀疑，本案中的视听资料（涂某1之子涂某3对现场的手机拍录视频）除李某5被涂某1家人及邻居推出院子时的图像清晰外，其他长达几分钟有声音无图像，无法证明李某5有泼洒汽油和殴打涂某1和刘某1的行为存在。相反，却有可能被不法分子通过技术手法对视听资料进行加工处理，从而达到混淆视听、掩盖真相的目的。
值得一提的是，检察机关对李某5被涂某1家人推出其家院子后，涂某1手持摩托车旧电池站在自家院墙上最终砸中李某5头部致轻微伤的事实，只字未提，有失司法的公平、正义。
综上，辩护人认为，公诉机关所认定的事实和证据，内容不客观，不真实，相互之间没有任何关联，不能证明案件的事实。
二、有罪证据是孤证，依法不能对被告人定罪量刑。
公诉机关认定被告人李某5构成故意伤害罪的唯一证据是被害人涂某1和其妻子刘某1的陈述，没有任何其它证据来予以印证。实属“孤证”。孤证不能定案。更何况本案中的“孤证”是被害人的陈述，且前后自相矛盾，不能相互印证。
三、控方证据不能排除合理怀疑。
1、公诉人提供的证据想证明受害人涂某1是由被告人故意伤害致轻伤二级，是因为涂某1的陈述，但涂某1在案发时究竟是如何被打，以及怎样的打击，使用的凶器为何物，均无任何证据证实。也未举证排除是被害人涂某1自己用脚踢或墙上跳下来自伤或旧伤的可能性存在。2、且鉴定意见存在严重瑕疵，人身损伤程度鉴定材料的证据应当附有涂某1右跟骨粉碎性骨折的痕迹影像即X光片予以佐证，并且应对其致伤的工具进行鉴定，不能光凭该鉴定意见记载和陆河县人民医院的诊断材料，就草率地作出伤者涂某1的损伤分析为钝性外力作用造成，损伤程度评定为轻伤二级的鉴定意见。涂某1的右侧跟骨是否达到粉碎性骨折的程度值得怀疑。3、侦查机关拒不对涂某1的人体损伤程度进行重新鉴定，程序违法，该鉴定意见不能作为定案的根据。
综上所述，被害人涂某1自伤或者是其右侧跟骨受伤的程度未达到粉碎性骨折的可能性也是客观存在的。辩护人认为，本案中不能因为对涂某1的鉴定意见为轻伤二级，就客观归罪。为此，辩护人再次申明自己的辩护观点，检察机关指控被告人李某5犯故意伤害罪，事实不清，证据不足，被告人李某5不构成故意伤害罪，希望法庭对被告人做出无罪判决。
经审理查明，2017年9月27日18时许，被告人李某5以其2017年9月22日在陆河县新田镇咸宜村公馆路口与被害人涂某1车辆通行发生肢体冲突致其胸口疼痛为由到涂某1家理论，随后两人发生口角，李某5被涂某1的亲戚涂某2推出院子，于是李某5从其驾驶的商务轿车拿出一桶汽油要去涂某1家，后村民李某1与李某3抢下其持有的汽油桶和打火机，该过程被涂某1的儿子涂某3拍录，引起李某5的恼怒，李某5又从车中拿出斧头追打涂某3，涂某3在逃跑过程中摔倒在地，涂某1和其妻子刘某1前去解救被李某5殴打致伤。
经鉴定，涂某1的损伤程度评定为轻伤二级；李某5的损伤程度评定为轻微伤；刘某1的损伤程度未达轻微伤标准。
认定上述事实的证据有：
（一）物证、书证
1、陆河县公安局新田派出所出具的抓获经过，证实2017年9月27日，新田派出所接群众报警称：陆河县新田镇联安村委会咸宜村涂某1被李某5打伤，接警后新田派出所迅速组织警力调查。2017年10月3日上午10时许，新田派出所民警在陆河县河田镇人民医院将李某5传唤至陆河县公安局接受调查，在抓获过程中李某5没有反抗，其本人也没有受伤，积极配合调查。
2、陆河县公安局新田派出所出具的破案经过，证实2017年9月27日傍晚18时许，新田派出所接事主涂某1报警称其被新田镇联安村委会咸宜村村民李某5打伤。接警后新田派出所及时联系受害人并制作笔录，开展现场勘查工作，在调查中发现犯罪嫌疑人李某5有重大作案嫌疑，并于10月3日将其传唤到案。立即对案件展开讯问、侦查工作。
经查明，2017年9月27日傍晚18时许，李某5以2017年9月22日在新田联安村委会咸宜村公馆路口与同村村民涂某1车辆通行发生肢体冲突致其胸口疼痛为由，于2017年9月27日驾驶自用车到涂某1家理论，期间两人发生口角，后李某5从其驾驶的车中拿出一桶汽油并泼向涂某1家的院子大门，随后汽油桶被同村村民抢下，之后李某5又从车中拿出斧头追打涂某1及其家人，并导致涂某1及其妻子受伤，经法医学人体损伤程度鉴定，涂某1的伤情评定为轻伤二级。
认定上述犯罪事实的证据如下：被害人涂某1的陈述、证人刘某1的证言、犯罪嫌疑人李某5的供述、监控光盘、法医学人体损伤程度鉴定书、现场勘查笔录等。
李某5涉故意伤害案一案，新田派出所全力侦查，现此案的主要犯罪事实已经查明，相关证据已获取，犯罪嫌疑人已经归案，根据相关法律规定，此案告破。
3、陆河县公安局新田派出所出具的户籍证明、无犯罪记录证明书，证实被告人李某5于1971年6月20日出生及其他基本情况。至2017年10月3日止，李某5在新田派出所辖区内未发现有犯罪记录。
4、陆河县粤运公共交通有限公司出具的证明，证实被害人涂某1系陆河县公共交通有限公司驾驶员，驾驶路线为新田镇联安村至河田镇泰裕广场。
5、陆河县公安局新田派出所出具的接受证据材料清单，证实陆河县公安局新田派出所接受涂某1提交的广东省医疗收费票据4张，陆河县河田镇顺康药品商行收款收据1张，韩屋楼中医骨科收据3张，涂某1、刘某1陆河县人民医院住院病人日费用明细清单各1份。
附涂某1、刘某1的陆河县人民医院出院记录各1份、陆河县人民医院出院证明各1份。
6、陆河县公安局新田派出所出具的接受证据材料清单，证实陆河县公安局新田派出所接受涂某2提交的斧头1把，涂某1提交的摩托车旧电池1个、视频资料1份、X光片照片3张。
附照片4张、光盘1个。
7、陆河县人民医院出具的涂某1、刘某1的住院病历、出院记录、放射影像学诊断建议书、体温单、长期医嘱单、临床医嘱单，涂某1的护理记录单（骨外科），刘某1的放射科CT检查报告单、超声检查报告单、护理记录单等医治资料，证实涂某1、刘某1受伤后的住院情况。
8、陆河县公安局新田派出所出具的情况说明，证实新田派出所在办理李某5涉嫌故意伤害一案中，办案民警多次在陆河县新田镇联安村委会工作人员的配合下到事发地附近找当事人了解情况，其中李某1、李某3、李某2、李某4等人均以本人不在家为由不予配合。现有涂某2配合调查且愿意出庭作证。
9、陆河县新田镇联安村民委员会出具的情况说明，证实2018年1月期间，联安村委会多次接到陆河县公安局新田派出所的请求，要求村委派出工作人员一同到联安村委咸宜村调查李某5故意伤害一案，经多次走访李某1、李某3、李某2、李某4等人均以本人不在家为由不予配合派出所调查。
10、陆河县公安局新田派出所出具的随案移送清单，证实随案移交作案工具长约40cm的斧头1把。
附斧头照片2张。
（二）证人证言
1、证人刘某1的证言：2017年9月27日18时许，我在家煮饭，突然听到我家庭院有人吵架就走出去看怎么回事，我出来看到李某5跟我老公涂某1吵架，我听到李某5说“阿城，那天我被你打到了，胸口不舒服，现在你要带我去检查”。我丈夫对李某5说“我没有打你，村里人都知道我被你打伤了，我没有去找你你还来找我，你是不是欺负人”。我也跟李某5说“阿勇，有什么事情静下来好好说，不要冲动”。但李某5没有听我说并将我推开，往我家里面闯，涂某1不同意并叫李某5“出去”。这时我看到涂某2就推李某5出我家院子，并叫李某5“出去，出去，不要闹事”。之后李某5就被涂某2半推着出了我家庭院。在走出庭院大门时，我还听到李某5说：“同归于尽，要死一起死。”接着我看到李某5打开他的车门，从他的商务车拿出一个汽油桶，随后就向我家走过来，我就迅速去关我家院子大门，并用身体顶着大门，不让他进来，李某5不能进来就向大门泼汽油，当时部分汽油还透着大门门缝泼到我的衣服上，泼了一次后就有附近村民过来劝架，并有村民抢下了汽油桶。接着我看到李某5又走到他车那里拿出一把斧头，我就叫我老公快走，这时我老公从家的庭院围墙跳出去，李某5看到我老公后就追着我老公，并几次用斧头向他砍过去，但是并没有砍到我老公。我就对附近村民大声说用手机把现场录下来。后来我看到李某5追不上我老公而转头追站在旁边录像的我儿子涂某3，我儿子看到李某5往他的方向跑去时就跑起来躲避，李某5一边追我儿子一边挥舞着斧头想砍我儿子，但没有砍到我儿子。这时我老公怕我儿子受伤就跟着李某5的后面追过去，并从李某5的后面将他抱住，李某5随即转身向我老公砍过去，当时我老公左肩就被李某5用斧头划伤了，接着李某5又拿着斧头向我老公挥舞，由于我老公被划一下后重心不稳摔倒在地，我看到我老公就用脚去阻挡，之后我看到我老公一下站了起来，并用手去跟李某5争拿斧头，随后两个人抱在一起，我老公一手争到了斧头，随即重心不稳两人双双倒在地上，随后附近的村民也过来帮助制服李某5，之后我就走过去扶我老公，一边扶他走开并叫他找地方躲起来，走两步我就走在后面，我老公就快步向我五叔涂某2家跑。这时，突然我后背被打一下，接着我头部又被打了一下，我回过头看怎么回事，刚转身李某5就用拳头向我胸部打了一拳，之后我就晕倒了，醒来的时候已经在李某1全车上了，询问得知是他送我跟我老公来医院治疗的。
我丈夫说2017年9月22日，因为他开公交车经过村里公馆与李某5发生了矛盾，李某5应该是因为这个矛盾打我丈夫和我家人的。我的腰部、胸部、头部被李某5拳头打伤，我丈夫涂某1左肩、双脚被李某5用斧头打伤。李某5向我家泼汽油后没有点火，我看到李某5当时手上有拿着打火机，但没有点火就有村民在抢打火机。后我听说斧头给派出所民警拿走了，汽油桶我就不清楚。
我五叔涂某2听到涂某1和李某5吵架才过来的。李某5的儿子李某2打架时没有参与，后面想打我丈夫时被我丈夫躲开了。现场有李某3、李某2、李某4还有附近很多村民在场。现场我儿子有录一段视频。
我看清楚了涂某1从墙壁上跳出围墙的过程，他跳出围墙后就自己向安全的地方跑。涂某1被追后到涂某2家里躲避，我不知道他当时是如何从涂某2家里出来的。李某5被抓后，其姐夫李某1胜有来我家对此事道歉，但我的家人没有谅解，因为我觉得不够诚意。李某5的家属都没有来我家道歉及慰问。
经混杂照片辨认，刘某1辨认出李某5。
2、证人涂某3的证言：2017年9月27日18时许，我从洗手间洗澡出来，走到家里的客厅看到李某5站在我家院子里跟我父亲涂某1在吵架，具体吵什么我没有听清楚，当时我看到很害怕就站在我父亲的右边，之后又听到李某5跟我父亲吵了几句，后我看到涂某2来到我家院子里并推李某5出去。接着我就走回客厅坐着。没多久我听到我母亲说录视频，刚好看到我父亲的手机放在桌上，我就拿起我父亲的手机走出庭院外录视频，我录到有村民跟李某5争汽油桶，还没有录好，我的手机就给我姐姐涂瑜为拿走了，接着因为害怕我就傻站在那里，突然我看到李某5拿着一把斧头向我这里冲过来，我就跑开，跑了一下就摔倒在地上，就被李某3抱起来，之后的事我就不知道了。当晚我一直在李某3家并在其家住了一晚。
我没有看到李某5与我父亲打架的过程。我被李某5追的时候摔倒了但没有受伤。我看到李某5使用的汽油桶是绿色的，具体我无法形容。斧头铁制的，斧柄为木质，全长约两瓶555毫升怡宝纯净水竖直叠起来的长度。
3、证人李某3的证言：2017年9月27日18时许，我在家门口等吃饭，听到前面房子涂某1家有人很大声的吵架，我就过去看。走到涂某1家门口听到涂某1叫李某5出去，不要在我家，并看到涂某2劝李某5不要在别人家闹事并推李某5离开涂某1家，后来李某5被涂某2半推着出了涂某1的家门，之后我以为没事就往我自己家走。过了一会我听到涂某1家很吵我又倒回看看怎么回事。一到涂某1家门口马路上我就看到李某5挥舞着斧头追涂某1的儿子涂某3，涂某1的儿子向我这边跑，快到我面前就摔倒在地上，我看到后，怕涂某1的儿子被李某5砍伤就直接抱起涂某1的儿子往我家里跑，并安全的把涂某1的儿子送到我家里。之后我怕现场有人受伤就跑到李某8那里叫他过去看下，之后我就回自己家里，涂某1的儿子也待在我家里，没多久我又倒回去看看情况，这时看到派出所的民警到达现场。我听到他们吵架说是因为在几天前涂某1开车经过我们村公馆面前时李某5停放的车阻碍了涂某1的车经过才打架的。我看到现场涂某1跟李某5都有受伤，涂某1的儿子在跑的时候膝盖也摔伤了，具体伤情我不清楚。之后我看到李某1全送涂某1去陆河县人民医院治疗了。后来听说李某5也去医院接受治疗了。
4、证人叶某的证言：我是联安村委妇女主任。2017年9月22日上午10许，我从河田坐公共汽车回家，涂某1是该公共汽车司机，大概11时左右到我们村联安村委咸宜村附近，我听到涂某1一直在按喇叭就看下怎么了，随即看到有部银灰色的商务车停在咸宜村公馆的百货店面前，因为道路太小，涂某1驾驶的车就过不去，涂某1按了喇叭后没有人出来，接着又往前面开并按喇叭，之后等了约一两分钟左右，我看到李某5从百货店拿着一条肉卷出来，并挥手示意涂某1的车往后退，接着涂某1就将车往后倒，并将车倒在一个路口等李某5的车先过，之后没过多久我就听到涂某1对李某5说车要开好点，这样过不了，听到涂某1说话后我就去看下情况，看到李某5的车尾停在马路中间的位置，之后双方又吵了几句，最后我听到李某5说“要打就下车”。涂某1就从车上下去，下车时我还拉了涂某1的衣服跟他说“大家是同村人不要这样”。涂某1没有听我说下车了，我以为吵两句就没事就在涂某1的车上等，之后我在车窗上看到涂某1跟李某5走到涂某1驾驶的公共汽车后面，我怕两人打架就走下车向公共汽车的后面走去。去到我就看到涂某1躺在地上，随即我就走过去拉住李某5并跟他说“不要打架”。之后李某5就自行离开，涂某1也自行起来了。随后我没有坐车走路回家了。
5、证人涂某2的证言：2017年9月27日18时许，我在家听到我侄子家很吵，就过去看发生什么事，到涂某1家院子我看到李某5和涂某1争吵，我就走过去他们中间叫李某5不要惹事并半推着他出去，之后就看到李某5走到他开来的车上拿出汽油并走到涂某1家门口向涂某1家门泼汽油。当时有很多村民过来拦，李某5把汽油泼到院子里，汽油桶就被村民拿走了。我怕事情闹大，就去找村李景主任过来，又去找村长李水裕一起回到现场。到了现场村民“啊波”拿了一把斧头给我，说这是李某5使用的斧头，之后听群众说涂某1和他妻子被人送到陆河县人民医院。过了一会派出所的民警也赶到了现场。
现场只有李某5有动手，没有看到其他人参与。我听现场群众说涂某1的头部和腿部受伤，在医院病床无法起身。刘某1晕倒在地上，一起送医院治疗了。我看到李某5往涂某1家里泼汽油，后面的事我没看到。李某5使用的斧头在派出所民警出警时已经交给民警了，汽油罐在哪里我就不知道。
我亲眼看到李某5拿汽油桶进涂某1家院子。李某5泼了一点汽油后，汽油桶就被村民拿走了，李某5看汽油桶被拿走了，还拿出打火机来，但也被村民抢走。我当时去叫村干部了，没看到涂某1被李某5打。
6、证人李某4的证言：2017年9月27日18时许，我从菜地回家，经过涂某1家的时候看到涂某1跟李某5躺在地上争抢斧头，我就赶紧跑上前去把斧头抢走，后我将斧头扔到旁边小屋附近的草丛里，之后我走回来，看到他们从地上爬起来并看到李某5的头部出血了，之后又看到涂某1往涂某2家里去了，这时候现场附近聚了很多村民，我就跟李某5的儿子说，你把你爸带去止血先，李某5儿子就开车将李某5载走了。随即我看刘某1昏迷躺在地上，就叫李景主任帮忙将刘某1从地上扶起来，之后涂某1被人背出来了，我才看到涂某1的左肩部有血，衣服也烂了。我们就问他怎么回事，涂某1就说头部和左肩部被李某5用斧头打的，脚部是被李某5的斧头背面砸到，后涂某1和他妻子都被他亲属带到医院去了，过了一会儿派出所的民警赶到现场。
我当时发现他们是在涂某1家门前村道，没看到他们是如何打的，我经过涂某1家门口的时候，看到他们两个人在抢那把斧头，之后我听人说是李某5带过来的，是一把木工斧，木柄，长约40公分，之后被村干部拿给派出所民警了。我过去抢斧头的时候看到李某3抱着涂某1儿子在现场，他们没有打的时候，很多村民都过来看。我看到涂某1头部流血、腿部也有受伤，李某5的头部也有受伤，我还看到涂某1的妻子昏迷在她家门口村道上。
我跟涂某1、李某5都是一个村的，从小认识。
7、证人李某2的证言：2017年9月27日18时30分左右，我从上护镇樟河骑车回家，回到家门口我看到我父亲李某5的车没有停在家门口，我怕我父亲找涂某1理论就直接骑车到涂某1家看下情况。到了涂某1家门口看到我父亲被涂某1隔壁的三个邻居按倒在地上，并看到涂某1手里拿着一个绿色的摩托车旧电池，这时涂某1也看到我，就将手里拿着的电池扔掉，接着我看到他跑到附近光叔公家里，我将我父亲扶起来，我父亲用自己的手扶着头部止血，我走到涂某1躲的光叔公家敲门叫涂某1送我父亲去医院治疗，但敲了几次门涂某1并没有理我，这时我叔叔李周园走过来，我就跟李周园说先送我父亲去医院治疗。后来我叔叔就开我父亲的车送我父亲到陆河县人民医院治疗，我也陪同我父亲一起到人民医院。
之前我听我父亲说过，在事情发生前几天我父亲开车停在村里公馆前买菜，涂某1的车要过，我父亲因为买菜推迟约一分钟没有将车开走，当时因为这件事涂某1先骂了我父亲，后来还动手打了我父亲的胸部。2017年9月27日我父亲是去涂某1家找涂某1要医药费治疗身体的。我没有看到我父亲李某5与涂某1理论打架的过程，我去到现场就看到我父亲头部出了很多血，并被涂某1隔壁的三个邻居按倒在地上。三个邻居都是男的，年龄都是50岁左右，都是新田镇咸宜村人，一个是开货车载沙土的，其他我就不清楚。我去到现场看到很多附近的村民在场。我没有参与打架。我在我父亲的车上看到了汽油桶但没有看到有斧头。我父亲当时开的是瑞风商务车，车牌号码粤Ｂ×××××。
8、证人李某2的证言：2017年9月27日18时许，我在家里吃饭的时候，听到我家后面有人吵架。我以为夫妻吵架就继续吃饭，吃饱饭后我过去看，走到涂某1家门口的大路时就看到李某5用手捂着脸，并看到脸上有血。后来有附近的群众叫李某5去医院治疗，后来我看到李某5的儿子扶他上车并开李某5的车走了。后来听附近群众说涂某1跟李某5打架了。
9、证人李某1的证言：2017年9月27日18时许，我从村里做工回家，经过涂某1家门口时，看到李某5在涂某1家门口手里拿着一个桶，我就走上去将桶抢下来，抢下来后我就将该桶放在附近的路边，由于做工饿了急着回家，后面的事情我就没有理。我没有看到李某5与涂某1打架，因为我经过涂某1家门口时间很短。就看到李某5在现场。由于当时天色昏暗加上时间经过太久，我记不清楚我抢下李某5手里的桶的基本情况。
10、证人李某3的证言：2017年9月27日18时许，我从河里下网抓鱼回家，经过涂某1家门口时，看到涂某1一家和李某5都站在涂某1院子里，并听到他们大声的争吵。我就停车进涂某1家院子里，听到涂某1说：“你出去，别在我家闹事”。涂某1的亲戚涂某2将他们分开，并推李某5。我看到后也上来把李某5推出院子，一直把李某5推到旁边的老房子处。李某5就跑到他车前，从车里面拿出一个汽油桶，我看到后，就上来把李某5推开，并跟他说：“啊勇，你不要这样”。李某5先反推但没有推动。李某5就把汽油桶打开，我就去抢汽油桶，李某5就向后甩，汽油桶里面的汽油溅到我裤子上。李某5一边挣脱一边拿出一只打火机，对我说：“你再推，我就点火，我准备死。”并把手按住打火机，我见此状况，就离开现场去找村干部。等我带村干部回来时，李某5已离开现场。
我刚到涂某1家院子时，他们只是在用手推，并没有打架。李某5被我推开后就从车里拿出一个汽油桶。我确定李某5的汽油桶有汽油，因我和李某5在抢汽油桶，他汽油桶里面洒出一些东西到我裤子上，我闻出是汽油味。我要抢李某5汽油桶时，没有泼汽油，他拿出打火机说“准备死”时我就离开现场了，其他时候我没在场，有无泼汽油我不清楚。我不知道汽油桶在何处。当时现场有涂某1一家、涂某2、李某3等人。我没有看到涂某1被李某5打。
11、证人彭某的证言：涂某1与刘某1夫妇是2017年9月28日入院，出院时间是2017年10月15日，他们同时办理入院、出院手续的。当时涂某1与刘某1入院时的接诊医生是我。我接诊时听当事人说被人用斧头砸伤来治疗的。入院检查时我发现涂某1双侧足跟部高度肿胀、青紫，右踝关节轻度活动受限。右侧踝关节明显活动受限，右侧跟骨粉碎性骨折，左肩部软组织挫裂伤（约0.5cm长皮肤挫裂伤口）。刘某1为脑震荡及左侧腰背部软组织挫伤。
我经诊断后准备建议做手术或打石膏进行治疗，但其都拒绝，后我以用消炎消肿输液，红外线灯为其治疗。治疗期间其在外面买铁打药水擦涂伤口治疗，伤口为双足跟。涂某1刚送院时，我只看到他双侧足跟肿胀、青紫，看不出有被斧头砸过，当时听他自己说是被斧头砸伤的。当时我在对涂某1检查发现他的伤情符合新伤的反映，未发现其有旧伤。
（三）被害人陈述
被害人涂某1的陈述：2017年9月27日18时许，我在家等待吃饭，突然李某5驾驶一部粤Ｂ×××××瑞风商务车来到我家门口，并从他的车上下来走到我家里，来到我家院子李某5说：“阿城，那天我被你打到了，胸口不舒服，现在你要带我去检查”。我接着说：“我没有打你，村里人都知道我被你打伤了，我都没有去找你，你还来找我，你是不是欺负人”。接着他什么也没有说，一直往我家闯，我不同意并对李某5说“你出去”。这时我五叔涂某2就推李某5出我家院子，之后李某5走出我家院子大门外，出我家大门时我还听到李某5说“同归于尽，要死一起死”。接着李某5就从他开来的瑞风车上拿出一个汽油桶，我看到李某5拿着汽油桶，我就在我家院子里找到一个废弃的摩托车电池拿在手上。我妻子刘某1站在门内顶着门不让李某5进来，李某5就将车上拿出来的汽油直接往我家门口泼，泼了一次就有附近的村民过来劝架，李某1和李某2抢下了汽油桶。
李某5的汽油桶被村民抢下后，他又不服气，我看到他又到他的车子拿出一把斧头，我看到情况危险我就从院子围墙跳出来并向外面跑。李某5看到我想跑，就拿着斧头一边追我，一边往我身上砍，在我门口马路中追了两圈后，李某5看到我儿子涂某3在我家院子外录像就跑过去想砍我儿子，我儿子看到李某5过来就跑，李某5就急追上去。我看到李某5向我儿子砍过去，都被我儿子避开了，我看到李某5那么凶狠怕我儿子出事就跑过去救我儿子，之后我就从后面将李某5抱着让我儿子离开，李某5被我抱着不能追我儿子就反过来用斧头砍我，我一下反应不过来左肩就被李某5的斧头划到了，之后我摔倒在地上，李某5又拿斧头砸过来，我就顺势用脚踢开，我的脚就被李某5的斧头背砸伤了。我忍着痛又站起来跟李某5争斧头，因为当时我怕被他的斧头再次砍到，在跟他争斧头的时候我又跟李某5抱在一起，之后由于重心不稳，我们俩就摔倒在地上。附近村民见状就过来帮忙，我看到有一个村民将李某5手拿的斧头抢走了，并有村民帮助制服李某5。这时我妻子就过来扶我起来，一边扶我走，一边叫我找地方躲起来，我就跑到我五叔涂某2家躲避，进了涂某2家准备关门时，我看到李某5的儿子李某2冲过去，手上拿着一个石头，在我把门关上的时候，我就听到门被石头砸到的声音，之后我又听到门被人用脚踢了几下。后来就有村民叫我开门，我开了出来后村民看到我有伤，就送我到陆河县人民医院治疗。
我的左肩、面部及两脚都有受伤。我妻子刘某1的胸部、头部、腰部受伤，是被李某5拳头打伤。李某5面部有很多血，是跟我争斧头时一起摔倒受伤。我听说李某5使用的汽油桶给李某5拿走了，斧头后来交给派出所的民警了。李某5的儿子前面打架时没有参与，后面想要打我时我躲到涂某2家里了。涂某2当时去找村治保主任李景，现场有李某3、李某2、李某4，还有附近村民。
大概是2017年9月22日，我驾驶公交车经过我们村公馆时，李某5驾驶的瑞风商务车停在路中间，我过不了，就按喇叭示意车开好点给我过下，但是按了几次喇叭都没有人出来开车，我又将车往前开并继续按喇叭，这时李某5从小店走出来，并挥手示意我往后退，我就开车往后退，我一边开车往后退时李某5就开他的车往前开（就是往我的车方向开），我开到一个空地留足位置我就停车等李某5开车先进，但李某5并不是好好把车开走，而是把车尾摆在马路中间，并不打算将车开走，我等了一下后，我就下车找李某5理论，这时李某5也从他的商务车下来走到我面前问我“要打吗，要打吗”。并一边用手推我几次，我忍不住就去阻止他，这时他另一手从后背处拿出一把扳手出来想要打我，我就一边防守一边后退，后来在后退中摔倒在地上，左手受伤了。这时附近的村民也过来劝架，我们双方就被村民带开了。我驾驶的是我公司营运的公交车，车牌为粤Ｎ×××××。李某5驾驶的是瑞风商务车，车牌为粤Ｂ×××××。李某5用手推了我几下，最后一次推我时，我就还手推回他一次。我想大家都是同村人，再加上我要上班，怕麻烦就没有报警。
李某5被抓后，李某5的姐夫李某1胜有来我家对此事道歉，但其妻子及子女并没有来道歉。我觉得不够诚意，我及我家人没有谅解。此事发生后，我及我家人身心受到了伤害，并对家庭生活造成了影响。现本人伤还没有完全康复，我妻子精神状态不好，头晕，经常用中药调理。
司法鉴定中心对我损伤程度的鉴定结果为轻伤二级，我没有异议。我向公安机关提供的手机视频资料没有被修改、剪切，是真实情况反映。我在陆河县人民医院治疗时已经花去治疗费人民币8279.68元，另外外面使用治疗费用约为人民币3643元，共花去治疗费用人民币10922.68元，我希望得到赔偿。
经混杂照片辨认，涂某1辨认出李某5。
（四）被告人的供述和辩解
被告人李某5的供述和辩解：2017年9月22日上午，我将车停放在村里的小店门口就到附近少捷药店喝茶，坐了约两分钟，我听到有人按了好几声喇叭，我当时没有出来，我喝多两杯茶就从药店出来到隔壁卖菜的店铺里买菜，买完菜之后我才去开车，上车后我就挥手示意叫涂某1倒车，他就把车往后倒了，我就向他倒车的方向开，他的车开到路口时就停下来，我就把车开过走让他的车过，这时我听到他用农村的土话骂我，我听到不舒服就又将车倒回到路口不给他过，后来他就下车走到我的面前要下来打架，我就从车上拿了一把钳子下车，下车后他又说要打来打，我就说你要打就来打，之后他用拳头向我挥来，我胸部被打了一下后我就回手打他，这时他又用脚踢我，我顺势抱起他踢来的脚，他就倒在地上。之后附近的村民就来将我们双方劝开了，之后我们各自开车离开了。
我驾驶的是瑞风面包车，车牌号是粤Ｂ×××××。涂某1驾驶的是比亚迪公交车。当时我拍了涂某1的肩膀两下，第三下涂某1就用拳头打我的胸，我的胸部被他打了一拳，会痛，之后就用脚踢我，我顺势抱起他踢来的脚，他就倒在地上了。涂某1没有受伤。我觉得是小事就没必要报警。因为打架过后的两天感觉自己被涂某1打到身上的部位有一点痛，我就又去涂某1家里问他要点医药费。2017年9月27日18时许，我从家里开车到涂某1家里找他，我走到他家围墙里面跟涂某1说之前被你打伤，你要拿点钱给我去买药吃，涂某1就说他也被我打伤了。涂某1就用手把我推出他家围墙把围墙大门关了，后他从家里拿了一个摩托车的旧电池跳到他家的围墙上准备砸我，我就跑到我的车上拿汽油出来对他说要死就一起死，同归于尽。我还没有泼汽油就被村里的村民抢走了。我又跑到我车上拿了一把大概长40公分的木工斧头出来，木柄，我看到涂某1的儿子拿手机在录像，我手里拿着斧头就去追他的儿子，想去抢他儿子的手机把他的录像删除。涂某1就从围墙上跳下来阻止我去追他儿子，用摩托车的旧电池砸了一下我的头部，我的头部出血了，我用手扶着出血的部位，有一点昏迷，之后我就被几个人按倒在地上，斧头就被村民抢了，我儿子李某2这时来了，跑过来扶我后把我送到医院。
汽油是因为我们村里经常停电，拿回家里发电的，我一直放在车上。斧头是前几天就放在车上的。汽油桶是一个军绿色的铁桶，不知道在哪了，斧头被当时在场的村民抢走了。我没有打到涂某1跟他妻子。在场的有涂某2、涂某1的妻子，打架之后就有很多村民在场了。我头部受伤的地方有缝针。我看到涂某1跟他老婆没有受伤。当时我昏迷了，不知道砸我的摩托车旧电池现在哪里。当时我看到涂某1手拿着一块摩托车的旧电池，我怕被打伤就从车上拿出汽油桶，当时拿出汽油桶是为了防身和吓唬涂某1。汽油桶里面有50元的95号汽油。我拿出汽油桶就说“要就来”，之后被现场的村民抢下来了。我说这句话意思是阻止涂某1用旧电池砸我，因为我当时手上没有工具怕被砸伤。被村民抢了汽油桶之后觉得人身受到威胁，我拿了一把斧头出来。
当晚我吃饭后，心口不舒服，就找涂某1理论，导致事件升级，现在我已经认识到自己行为过错。拒签涂某1轻伤二级鉴定是因为我认为涂某1的伤不是我造成的。
（五）鉴定意见
1、广东省陆河县公安司法鉴定中心出具的（陆）公（司）鉴（法活）字[2017]09034号法医学人体损伤程度鉴定书，证实涂某1的损伤程度评定为轻伤二级。
附照片4张。
2、广东省陆河县公安司法鉴定中心出具的（陆）公（司）鉴（法活）字[2017]09035号法医学人体损伤程度鉴定书，证实李某5的损伤程度评定为轻微伤。
附照片4张。
3、广东省陆河县公安司法鉴定中心出具的（陆）公（司）鉴（法活）字[2017]09036号法医学人体损伤程度鉴定书，证实刘某1的损伤程度未达轻微伤标准。
附照片4张。
4、陆河县公安局新田派出所出具的关于涂某1法医人体损伤程度鉴定情况说明，证实李某5涉嫌故意伤害一案中，新田派出所认为广东省陆河县公安司法鉴定中心对涂某1损伤程度评定正确，且涂某1本人对其损伤程度鉴定无异议，新田派出所认为无需对涂某1损伤程度鉴定另行鉴定。
5、陆河县公安司法鉴定中心出具的关于涂某1损伤程度鉴定情况的说明，证实陆河县公安司法鉴定中心受陆河县公安局新田派出所委托，于2017年9月28日到陆河县人民医院对涂某1进行法医学人体损伤检验，并对其进行拍照，调取了涂某1的入院记录和X光片并进行拍照保存。根据检验所见，结合医院材料，比照《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4.K条之规定，评定涂某1的损伤程度为轻伤二级，并出具了鉴定文书。在鉴定文书的附件中附有伤者损伤照片和陆河县人民医院的入院记录，由于陆河县公安司法鉴定中心的打印机对X光片照片的打印效果不清晰，故没有把X光片照片附在鉴定文书的附件中。涂某1的入院记录和X光片照片均保存在陆河县公安司法鉴定中心档案室。
（六）现场勘验检查笔录、现场图及现场照片
1、陆河县公安局新田派出所出具的现场勘验检查笔录（勘查号K4415235500002017100002），证实现场位于陆河县新田镇联安村委会涂某1住所门前。涂某1住所西南侧、西北侧、东北侧为三条襄接的咸宜村乡道。中心现场位于三条襄接村道的交汇空地上。该现场为变动现场，勘验时未发现有与案件有关的物证和痕迹。
附现场图2张、现场照片5张、测量围墙高度照片4张，证实案发现场位置情况，该现场图、现场照片、测量围墙照片经被告人在庭审时确认。
2、陆河县公安局新田派出所出具的搜查笔录，证实2017年9月27日18时许，新田派出所接110指令，称新田镇联安村委会咸宜村发生打架事件，接警后，立即赶往现场。经查，涂某1与同村村民李某5于2017年9月22日因停车的事发生纠纷后，李某5于2017年9月27日18时许携带汽油桶和斧头到涂某1的住所殴打涂某1，为了收集证据，查清事实，防止本案物证被转移、销毁，新田派出所组织民警对犯罪嫌疑人李某5位于广东省汕尾市陆河县上护镇樟河幼儿园的住所进行搜查，经搜查李某5的住所及车牌为粤Ｂ×××××的车辆未发现李某52017年9月27日使用的汽油桶，搜查过程中办案民警没有破坏李某5住所的任何物品，至此搜查结束。当事人家属配合检查，但拒绝签名。
（七）视听资料
涂某1提交的手机录取现场视频音频光盘1个，证实案发时被告人李某5拿汽油桶去涂某1家被村民阻止情况的视频及之后的音频。
以上证据均经庭审举证、质证、认证，均能相互印证，足以证实上述犯罪事实。
对于被告人李某5及其辩护人所提的辩护意见及辩解理由，查证如下：
1、关于被告人李某5及辩护人辩称李某5不构成故意伤害罪辩护意见及辩解理由。经查明，被告人李某5以其2017年9月22日在陆河县新田镇咸宜村公馆路口与被害人涂某1车辆通行问题发生肢体冲突致其胸口疼痛为由，自行到涂某1家找其理论，而不是通过正当途径找职能部门、司法机关解决纠纷和矛盾，矛盾升级后未控制情绪，在涂某1家院内发生口角，在被村民推出院子后，李某5仍未控制情绪，从其驾驶的商务轿车中拿出一汽油桶，在被村民抢下其汽油桶和打火机后，又从车中拿出斧头追正在用手机拍录视频的涂某1之子涂某3，涂某1解救涂某3而与李某5扭打一起，双方均受伤。经鉴定，涂某1的伤情为轻伤二级，李某5伤情为轻微伤。涂某1的轻伤与李某5的上述行为存在直接的因果关系。上述事实，有被害人陈述、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验笔录、检查笔录、辨认笔录、视听资料等证据予以证实，证据之间能够相互印证，形成完整的证据链条，足以认定被告人李某5故意伤害涂某1的事实，李某5的行为已构成故意伤害罪。被告人李某5及其辩护人的辩护意见及辩解理由，本院不予采纳。
2、关于辩护人认为侦查机关拒不对涂某1的人体损伤程度进行重新鉴定，程序违法，该鉴定意见不能作为定案的根据。经查明，本案被害人涂某1、被告人李某5均未对涂某1的人体损伤程度申请重新鉴定，此项辩护意见，本院不予采纳。
3、关于辩护人提出人身损伤程度鉴定应当附有涂某1右跟骨粉碎性骨折的痕迹影像即X光片予以佐证的问题。经查明，陆河县公安司法鉴定中心出具了涂某1X光片3张，并附《关于涂某1损伤程度鉴定情况的说明》，该说明证实陆河县公安司法鉴定中心受陆河县公安局新田派出所委托，于2017年9月28日到陆河县人民医院对涂某1进行法医学人体损伤检验，并对其进行拍照，调取了涂某1的入院记录和X光片并进行拍照保存。根据检验所见，结合医院材料，比照《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4.K条之规定，评定涂某1的损伤程度为轻伤二级，并出具了鉴定文书。在鉴定文书的附件中附有伤者损伤照片和陆河县人民医院的入院记录，由于陆河县公安司法鉴定中心的打印机对X光片照片的打印效果不清晰，故没有把X光片照片附在鉴定文书的附件中。涂某1的入院记录和X光片照片均保存在陆河县公安司法鉴定中心档案室。上述的涂某1X光片3张、《关于涂某1损伤程度鉴定情况的说明》已提交本院，经庭审质证，本院予以确认。
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