四川省都江堰市人民法院
民 事 判 决 书
（2016)川0181民初1474号
原告李迪涛，男，1965年12月3日出生，汉族，住河南省光山县。
委托诉讼代理人：黄文兵，四川法隆律师事务所律师。
被告马如春，男，1967年1月29日出生，汉族，住四川省都江堰市。
被告谢生伟，男，1966年9月3日出生，汉族，住四川省都江堰市。
委托代理人谢伟，四川秉卓律师事务所律师。
被告四川斌鑫建筑拆迁有限公司。住所地：四川省成都市金牛区天回乡。
法定代表人：周文，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：刑伟，都江堰市幸福法律服务所法律工作者。
原告李迪涛与被告马如春、谢生伟、四川斌鑫建筑拆迁有限公司（以下简称斌鑫公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月25日受理后，由审判员林昊独任审判，于2016年5月23日公开开庭进行审理。诉讼过程中，原告李迪涛以查清案件事实为由申请追加四川奥克医药塑料包装有限公司为本案的被告参加诉讼，本院依法准许。被告四川奥克医药塑料包装有限公司参加诉讼后，提供了在事故发生前其已将事故发场所建筑物及相关产权移交给都江堰市土地储备中心的证据，认为其与本案无任何法律关系，并提出不参加诉讼。原告李迪涛后于2016年6月13日提出撤诉申请，要求撤回对被告四川奥克医药塑料包装有限公司的起诉，本院依以裁定予以准许。2016年7月13日，再次开庭就本案进行审理，原告李迪涛及其委托代理人黄卫兵，被告马如春、谢生伟及其委托代理人谢伟、被告斌鑫公司的委托代理人邢伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李迪涛诉称，原告与被告马如春同系都江堰市安龙镇何家社区X组的村民，2015年5月底，被告马如春叫原告到都江堰市玉堂镇帮谢生伟拆除旧房子。2015年6月4日上午9时左右，在位于玉堂镇的四川奥克医药塑料包装有限公司房屋拆除现场，原告在拆除室内附属物件时因梯子滑倒摔下，造成原告头部受伤。原告被送往都江堰市医疗中心抢救治疗，原告在住院治疗期间花去医疗费213693元，被告谢生伟��付医疗费60000元，被告马如春垫付医疗费1000元，尚欠医疗中心医疗费152693.19元。2016年1月19日，四川鼎诚司法鉴定所对原告的伤情作出鉴定，原告李迪涛的伤残被评定为七级、九级和十级。原告受雇为被告谢生伟、马如春干活，在从事雇佣活动中因安全生产事故受伤，斌鑫公司应当与被告马如春、谢生伟承担连带赔偿责任。原告故提起诉讼，要求：1、被告支付原告医疗费152693元；2、被告支付原告误工费18709.30元；3、被告支付原告护理费15360元；4、被告支付原告交通费1200元；5被告支付原告住院伙食补助费3840元；6、被告支付原告营养费3840元；7、被告支付原告残疾赔偿金75705.8元；8、被告支付原告被抚养人生活费6114.6元；9、被告支付原告精神抚慰金20000元，上述九项合计297462.70元。
被告马如春辩称，2015年6月4日，谢生伟打电话告知马如春需要找几个人去奥��公司进行拆除工作，于是便电话找到李迪涛等人一起去从事拆迁工作。当日早上8点过到达奥克医疗包装有限公司，除马如春外人员有谢生伟、刘玉祥、朱顺良、田慧英、李迪涛及拆迁公司管理人员3人。谢生伟就人员工资进行了说明，马如春为200元每天，其他人员为150元每天，大家便进行干活。半小时后，因存在高空作业，拆迁公司管理人员告知房屋背后有铁棚梯可以使用，李迪涛便拿上棚梯从事高空作业，马如春帮李迪涛扶梯。工作时，马如春电话响了，李迪涛便叫马如春去接电话，在接电话过程中李迪涛摔倒。事故发生后，李迪涛被送往医院，马如春已垫付了护理费用15600元，尚欠护工浦天珍护理费用10140元。
被告谢生伟辩称，其不是本案的适格被告，与原告无关系，不认识原告也未雇佣过原告。谢生伟为斌鑫公司的工作人员，自己的行为代表公司。���告马如春长期与自己进行废铁买卖行为。事故发生后，代公司垫付了医疗费用60000元，其他费用3200元，合计63200元。
被告斌鑫公司辩称，其不是本案的适格被告，与原告不存在劳动、劳务关系。原告主张要求公司承担连带赔偿责任无事实和法律依据，故请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，1、2015年，都江堰市玉堂镇经市政府统一规划，奥克制药厂、玉堂供销社、永康食品厂3宗国有土地上建筑物在统一规划范围内。2015年5月16日，四川奥克医药塑料包装有限责任公司与都江堰市土地储备中心签订《国有土地使用权收回补偿合同》，四川奥克医药塑料包装有限责任公司将都国用[2001]字第06**号、都国用[2004]字第46**号两宗土地及地上建筑物、附属物交回都江堰市土地储备中心，并补偿了相应的费用。2015年5月26日，双方办理完了相应的交接手续。
2、上述土地及地上建筑物收回后，都江堰市土地储备中心将收回土地及地上建筑物交由当地镇政府拆除，即都江堰市玉堂镇人民政府。都江堰市土地储备中心采用竞争性比选后，确认具有拆迁资质的公司为四家拆迁公司。
3、2015年5月10日，都江堰市玉堂镇人民政府与都江堰市土地储备公司提供的四家拆迁公司中的其中一家，即斌鑫公司签订《国有土地构筑物及附属设施拆除协议》，就都江堰市玉堂镇奥克制药厂该宗国有土地构筑物及附属设施拆除双方之间的权利义务进行了约定。
4、2015年7月10日，被告谢生伟向都江堰市玉堂镇人民政府出具情况说明：:“本人谢生伟，代表四川斌鑫建筑拆迁有限公司，全权处理位于玉堂镇国有土地上构建筑物拆除相关事宜。2015年4月30日，都江堰市土地储备中心邀请包括我公司在内的7家公司，在该单位会议室进行公开竞争性比选。比选结果最终确定由我公司中标，负责拆除玉堂镇永康食品厂、四川奥克医药塑料包装有限公司、玉堂镇供销社3宗地块构建筑物。并于2015年5月4日向我公司发了中选通知书。公开竞争性比选的过程，并未说此次拆除为强拆。……”
5、2015年6月4日，被告谢生伟打电话找被告马如春，因迁拆人员不够，希望多找几个工人到上述拆迁工地拆迁奥克医药塑料包装有限责任公司厂内设施。被告马如春便找来原告李迪涛、刘玉祥、朱顺良等人进行厂内设施的拆除工作。入场后，因存在高空拆除作业，原告李迪涛使用斌鑫公司的铁棚梯，被告马如春帮李迪涛扶梯，原告李迪涛从事高空拆除作业。作业过程中，被告马如春接电话离开铁棚梯，原告李迪涛从铁棚梯上摔下受伤。
5、原告李迪涛受伤后，被送往都江堰市人民医院住院治疗，被诊断为：右侧额颞顶部颅骨缺损；右颞部巨大硬膜外血肿术后；右侧颞部硬膜下血肿；右侧颞部广泛脑挫裂伤；外伤性蛛网膜下腔出血；右侧颞骨骨折；右侧颧弓骨折；颈部软组织挫伤；肺挫伤；左胸第1肋骨及右胸第5肋骨骨折；肺部感染；胸腔少量积液；左肩部擦挫伤。花费住院治疗费用210968.73元，已实际缴纳61000元，尚欠149968.73元，共计住院治疗218天。
6、2016年1月19日，原告李迪涛的伤经四川鼎诚司法鉴定所鉴定，其伤残等级为七级、九级、十级，此次鉴定产生鉴定费用1900元。
7、事故发生后，被告谢生伟代表公司垫付原告医疗费用60000元，模具设计费3200元。被告马如春垫付护理费用15800元。案外人朱顺良垫付医疗费用11157元。尚欠护工浦天珍护理费用10140元。
8、庭审中，经本院依法向原告李迪涛及被告马如春释明，对于原告李迪涛���际产生的护理费用已超过法律规定的标准，对于超过部分，本院不予处理。而原告李迪涛及被告马如春主张，为了避免诉累，就欠付护理费用再次进行诉讼，对于超过部分护理费用，原告马如春与被告李迪涛各自自愿承担50%，并要求法院在本案中一并处理。
另查明，原告李迪涛育有一个子女李川，李川出生于2001年4月22日（现年15岁）。
上述事实有原、被告双方身份信息、住院病历、司法鉴定书、住院治疗费用发票、四川斌鑫建筑拆迁有限公司执照及相关证明文件、谢生伟出具情况说明、原、被告庭审陈述在案佐证，本院予以认定。
本院认为，1、关于责任的承担。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成自身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”，关于雇佣关系一般要从以下四个方面进行认定：1、雇主与雇员之间是否存在支付从属关系；2、雇佣关系中一般是由雇主指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间；3、雇佣关系是以直接提供劳务为目的，且是继续性提供劳务；4、给付劳务报酬的方式。本案中，被告斌鑫公司的工作人员谢生伟打电话叫马如春找工作人员从事拆迁设备工作，原告李迪涛入场后，被告斌鑫公司工作人员谢生伟就原告李迪涛、被告马如春的工作内容、工作报酬等事宜进行口头约定后，随即原告李迪涛及被告马如春等人入场工作，从法律关系上讲，被告谢生伟是公司工作人员，其行为是代表公司，原告李迪涛系受雇于斌鑫公司从事工作，故被告斌鑫公司作为原告李迪涛的雇主应对原告李迪涛的人身损害承担赔偿责任。依据《中华人民共和国共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”，被告马如春虽然亦属于提供劳务一方，但因其在接到斌鑫公司工作人员谢生伟的通知后，又邀约李迪涛、朱顺良等人共同从事拆迁工作，其作为召集人对其他工友负有一定的安全防范和提醒义务。李迪涛在从事高空拆除作业过程中，被告马如春在旁协助扶住棚梯，但因接听电话离开疏于防范造成李迪涛摔下受伤的损害后果，被告马如春对原告李迪涛的损害具有一定过错，故应承担相应的法律责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定：“被侵权人对损害的发生也有���错的，可以减轻侵权人的责任。”原告李迪涛虽然在工作过程中受伤，其无拆迁工作经验，在从事高空拆除作业过程中不采取相应的安全防护措施，其对自己的损害具有一定的过错，应对自身的损害承担相应的法律责任。综上，结合各方当事人在本案中的过错程度，本院决定由原告李迪涛自行承担40%的责任，被告斌鑫公司承担50%的责任，被告马如春承担10%的责任。
2、关于原告的各项费用。（1）医疗费，原告住院治疗已交纳费用61000元，尚欠医疗费用149968.73元，共计产生住院治疗费用210968.73元。原、被告双方均无异议，本院予以确认。（2）原告主张误工费用18709.30元。原告受伤后实际住院218天，其误工费用应计算218天，原告系从事服务的打工人员，可参照2014年度居民服务、修理、和其它服务业年度工资31642元进行计算，误工费应为：31642元／年÷365天×218天＝18898.50元，原告主张18709.30元符合法律规定，本院予以支持。（3）原告主张护理费15360元。原告实际住院218天，护理费用应按60天每天进行计算，护理费为60元／天×218天＝13080元。对于超过部分15800元－13080元＝2720元及至今仍然未支付护工蒲天珍的护理费10140，合计12860元，原告李迪涛、被告马如春对于超过部分护理费用，要求本院在本案中一并处理，并自愿各承担50%，对于原告李迪涛、被告马如春的主张，因不涉及第三人的权益，且系其自已对权利的处分，本院予以准许。故由原告李迪涛与被告马如春自行承担12860元÷2＝6430元。（4）原告主张交通费用1200元，原告未向法院提供交通费用发票，本院酌情认定为500元。（5）原告住张住院伙食补助费3840元，住院伙食补助费应按40元／天进行计算，原告住院治疗218天，住院伙食补助费为40元／天×218天＝8720��，原告主张3840元符合规定，本院予以支持。（6）原告主张营养费3840元。因原告李迪涛医院未出具要加强营养相关证明，对于原告主张营养费的诉讼主张，本院不予支持。（7）原告主张残疾赔偿金75705.80元。原告的伤经司法鉴定机构鉴定，其伤残等级为七级、九级、十级，按2014年农村居民人均收入进行计算，其残疾赔偿金应为：8803元／年×20年×42%＝73945.2元，原告主张超过部分本院不予支持。（8）原告主张被抚养人生活费6114.6元。原告李迪涛育有一个子女李川(现年15岁)，被抚养人生活费应按农村消费支出计算，为7110元／年×42%×3年÷2＝4479.3元。原告主张超过部分，本院不予支持。（9）原告主张精神抚慰金20000元，结合原告的实际伤残等级，本院酌情决定精神抚慰金为12000元。(10)原告主张残疾模具设计制作费3200元，原、被告均无异议，本院予以认定。（11）原告主张伤残鉴定费用1900元，原、被告均无异议，本院予以认定。上述十一项费用合计342622.53元。由原告自行承担40%，被告斌鑫公司承担50%，为342622.53元×50%＝171311.3元，被告马如春承担10%，为342622.53元×20%＝34262.3元，加上其庭审认可自己承担的超出部分护理费用：12860元÷2＝6430元，被告马如春应承担的费用为40692.3元。被告谢生伟代表公司垫付的医疗费用63200元应从公司应承担的费用中予以扣除，为171311.3元－63200元＝108111.3元。被告马如春垫付的护理费用15800元应从其应承担的赔偿费用中予以扣除，为40692.3元－15800＝24892.3元。而对于案外人朱顺良垫付的费用11157元，至今尚欠护工蒲天珍的护理用10140元，本院在本案中均计算入原告的损害赔偿费用中，应由原告李迪涛负责返还。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告四川斌鑫建筑拆迁有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告李迪涛人损害赔偿款108111.3元；
二、被告马如春于本判决生效之日起十五内一次性支付原告李迪涛人身损害赔偿款24892.3元；
三、驳回原告李迪涛的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5762元，减半收取2881元，由原告李迪涛负担1152.4元,被告四川斌鑫建筑拆迁有限公司负担11440.5元,被告马如春负担288.1元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 林 昊
二〇一六年八月十一日
书记员 张博文