广东省河源市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)粤16刑终121号
原公诉机关广东省河源市源城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈远光，男，1964年1月14日出生，汉族，高中文化，在源城区源南镇农业办工作，户籍所在地广东省河源市源城区，住。因涉嫌贪污罪，于2016年9月28日被河源市公安局源城分局刑事拘留；于2016年10月14日被依法执行逮捕。现羁押于河源市看守所。
辩护人叶日阳，广东法开律师事务所律师。
原审被告人赖国富，男，1969年6月26日出生，汉族，小学文化，在源城区源南镇综合治理办工作，户籍所在地广东省河源市源城区，住源城区。因涉嫌贪污罪，于2016年9月28日被河源市公安局源城分局刑事拘留；于2016年10月14日被依法执行逮捕。现羁押于河源市看守所。
原审被告人邱永光，男，1967年11月19日出生，汉族，高中文化，在源城区源南镇梧桐山管理所工作，户籍所在地广东省河源市源城区，住源城区。因涉嫌贪污罪，于2016年9月28日被河源市公安局源城分局刑事拘留；于2016年10月14日被依法执行逮捕。现羁押于河源市看守所。
原审被告人刘志强，男，1975年7月27日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省河源市源城区，住源城区。因涉嫌贪污罪，于2016年9月28日被河源市公安局源城分局刑事拘留；于2016年10月14日被依法执行逮捕。现羁押于河源市看守所。
原审被告人刘船态，男，1980年2月22日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省河源市源城区，住广东省河源市源城区。因涉嫌贪污罪，于2016年9月28日被河源市公安局源城分局刑事拘留；于2016年10月14日被依法执行逮捕。现羁押于河源市看守所。
广东省河源市源城区人民法院审理广东省河源市源城区人民检察院指控原审被告人赖国富、邱永光、陈远光、刘志强、刘船态犯贪污罪一案，于2017年7月11日作出（2017）粤1602刑初37号刑事判决。宣判后，检察机关提起抗诉。本院于2017年11月28日作出（2017）粤16刑终107号刑事裁定，撤销原判，发回重审。广东省河源市源城区人民法院经审理，于2018年6月11日作出（2017）粤1602刑初541号刑事判决。原审被告人陈远光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及审查上诉材料，依法讯问了上诉人陈远光、原审被告人赖国富、邱永光、刘志强、刘船态，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。本案现已审理终结。
原判认定，2016年6月中旬，河源市委市政府决定推进深河产业城A区二期项目，项目用地范围内的土地房屋征收工作由源城区人民政府和源南镇人民政府负责，为此专门成立了项目指挥部，并抽调区直单位及源南镇部分干部职工成立了多个工作组，其中源城区公园管理中心合同制工人邱永光、源南镇合同制工人赖国富、陈远光三人组成深河产业园二期征地迁坟组专门负责迁坟业务工作。
2016年7月至9月，被告人赖国富、邱永光、陈远光与被告人刘船态（源南镇双下村村民）商量寻找无主坟骗领拆迁补偿款。由被告人刘志强、刘船态负责到深河产业城A区二期项目用地范围内寻找无主坟，并编号拍照。后被告人刘船态先后找到村民李某6、李某1、李某2、李某3、曾某1、朱某、刘某1、刘某2、刘某3、刘某4、李某4、刘某5、曾某2真、郑某、黄某1、刘某6、廖某、黄某2、刘某7、刘某8、李某5、刘某9等22人分别冒认了无主坟。上述无主坟得到的276万元迁坟补偿款由李某6等村民领取并交给被告人刘船态。上述村民从被告人刘船态处拿到5千元到8千元不等的辛苦费。其中，被告人赖国富分得63万元、被告人邱永光分得63.5万元、被告人陈远光分得10万元，被告人刘志强分得13.8万元。
2016年7月至9月，源南镇墩头村村民何某4找到被告人赖国富、邱永光、陈远光，要求写迁坟补偿项目照顾一下他，被告人赖国富、邱永光、陈远光表示同意，并以村民黄某4的名义，虚列了迁坟补偿款1笔共12.8万元，该款由黄某4领取后交给了何某4。案发后，何某4通过黄某4将上述款项如数退交到了源南镇人民政府。
2016年7月至9月，墩头村村民何某2找到被告人赖国富、邱永光、陈远光，要求写迁坟补偿项目照顾一下他，被告人赖国富、邱永光、陈远光表示同意，并以村民张某、曾某3承名，虚列了迁坟补偿款2笔共15万元，该款由张某、曾某3领取后交给了何某2。案发后，何某2将上述款项如数退交到了源南镇人民政府。
2016年7月至9月，源南镇双下村村民陈某2找到被告人赖国富、邱永光、陈远光，要求写迁坟补偿项目照顾一下他，被告人赖国富、邱永光、陈远光表示同意，并以村民何某5承名，虚列了迁坟补偿款1笔共6.8万元，该款由何某5领取后交给了陈某2。案发后，陈某2将上述款项如数退交到了河源市源城区人民检察院。
2016年7月至9月，被告人赖国富、邱永光、陈远光等人经商量，通过源南镇双下村村民幸某1找到村民何某1、幸某2、黄某3、刘某10骗取迁坟补偿款4笔共45万元（其中一笔是通过被告人刘志强找到村民刘某10冒认无主坟，骗取迁坟补偿款9.3万元）。其中，被告人邱永光从中分得6.5万元、被告人赖国富从中分得7万元。
2016年7月至9月，被告人赖国富主动找到双下村村民陈某1，表示可以搞点钱给他使用，后陈某1将自已的身份证复印件提供给了被告人赖国富，由被告人赖国富虚列了迁坟补偿款1笔7.2万元，该款由陈某1本人领取后分了2万元给被告人赖国富。案发后，陈某1退交了4.7万元到河源市源城区人民检察院。
同年9月27日，河源市源城区人民检察院对该案进行立案侦查。被告人赖国富、邱永光、陈远光、刘船态、刘志强已先行在源南镇人民政府主动如实交代清楚相关问题，并积极主动退出赃款，共退出赃款270.62万元。
上述事实，有公诉机关提供并经原审庭审举证质证的下列证据予以证实：书证：（1）源南镇深河产业城A区二期征地迁坟补偿表、源南镇财务审批表、征坟补偿费支付凭证等书证；（2）2016年6月16日发布的深河产业城A区二期项目土地房屋征收工作方案及事后相关补偿安置方案；情况说明、证明；（3）源南镇人民政府出具的关于深河产业城A区二期项目征地迁坟组工作人员涉嫌套取迁坟补偿款的自查情况报告；（4）源南镇纪委出具的关于深河产业城A区二期项目征地迁坟组工作人员交代套取迁坟补偿款问题的情况说明及相关笔录、收据；（5）源南镇人民政府出具的关于深河产业城A区二期项目征地迁坟组工作人员退回迁坟补偿款情况说明及相关收据；（6）扣押决定书、扣押财物、文件清单、扣留、冻结财物收据；（7）被告人赖国富、邱永光、陈远光的户籍资料、合同制工人呈批表、事业单位选调人员呈批表、年度考核登记表、证明材料、劳动合同书、情况说明、批量代收付明细清单；证人李某6、李某1、李某2、李某3、曾某1、朱某、刘某1、刘某2、刘某3、刘某4、李某4、刘某5、曾某2真、郑某、黄某1、刘某6、廖某、黄某2、刘某7、刘某8、李某5、刘某9、幸某1、何某1、幸某2、黄某3、刘某10、曾某3、梁某、张某、何某2、何某3、黄某4、何某4、陈某1、何某5、陈某2、陈某3、黄某5、何某6、何某7、何月金、李某7、刘某11、曾某4、陈某4、江某、曾某5、曾某6、赖某、邱某的证言；被告人赖国富、邱永光、陈远光、刘船态、刘志强的供述等。
原判认为，被告人赖国富、邱永光、陈远光身为国家工作人员，在负责征地拆迁工作过程中，利用工作便利，伙同被告人刘志强、刘船态骗取迁坟补偿款，其中，被告人赖国富参与作案31笔共362.8万元，被告人邱永光、陈远光参与作案30笔共355.6万元，被告人刘志强参与作案23笔共285.3万元，被告人刘船态参与作案22笔共276万元。（其中村民何某4、何某2、陈某2这几起骗取迁坟补偿款中虽然被告人赖国富、邱永光、陈远光没有获得利益，但被告人是否获利不影响贪污罪的构成）。被告人赖国富、邱永光、陈远光、刘志强、刘船态的上述行为均已构成贪污罪，依法应当追究其刑事责任。被告人赖国富、陈远光、邱永光、刘志强、刘船态在立案侦查前主动到源南镇人民政府如实交代问题，系自首，并积极退出赃款，又是初犯、偶犯，依法可以从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定,判决：一、被告人赖国富犯贪污罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金350000元。二、被告人邱永光犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处罚金350000元。三、被告人陈远光犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处罚金350000元。四、被告人刘志强犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金250000元。五、被告人刘船态犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金250000元。六、涉案财物由扣押机关依法处理。
上诉人陈远光的主要上诉理由及其辩护人的主要辩护意见：上诉人陈远光在犯罪中作用较小，分得赃款较少，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈远光、原审被告人赖国富、邱永光、身为国家工作人员，在负责征地拆迁工作过程中，利用工作便利，伙同被告人刘志强、刘船态骗取迁坟补偿款，其中，上诉人陈远光、原审被告人赖国富、邱永光参与作案数额特别巨大，原审被告人刘志强、刘船态参与作案数额巨大，均构成贪污罪，应予以刑罚处罚。上诉人陈远光、原审被告人赖国富、邱永光、刘志强、刘船态具有自首情节，并积极退出赃款，又是初犯、偶犯，依法可以从轻或减轻处罚。对于上诉人陈远光及其辩护人认为上诉人陈远光在犯罪中作用较小，分得赃款较少，原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，根据源南镇深河产业城A区二期征地迁坟补偿表、源南镇财务审批表、征坟补偿费支付凭证等书证、上诉人陈远光、原审被告人赖国富、邱永光、刘船态、刘志强的供述、证人李某6等人的证言，证实由陈远光、赖国富、邱永光组成工作组负责深河产业园二期迁坟组工作，费用均由上诉人陈远光、原审被告人邱永光、赖国富三人签名报销，其中上诉人陈远光、原审被告人邱永光参与作案30笔共355.6万元，原审被告人赖国富参与作案31笔共362.8万元。说明陈远光、赖国富、邱永光作用相当，其分得赃款多少是上诉人陈远光与其他同案人内部分赃问题，并不影响上诉人陈远光的定罪量刑。原判综合考量了上诉人陈远光的犯罪事实、自首、退赃等情节，量刑在犯罪规定的幅度内。因此，上诉人陈远光及其辩护人认为上诉人陈远光在犯罪中作用较小，分得赃款较少，原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见不充分，不予支持。综上，原判认定事实清楚和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 崔春柳
审判员 雷志平
审判员 许 科
二〇一八年八月十日
书记员 吴朝幼