江西省上饶市信州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）信刑初字第464号
公诉机关上饶市信州区人民检察院。
被告人黄某，原上饶市凯立达实业有限公司业务经理，；因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年3月26日被安福县公安局抓获并于当日羁押于安福县看守所，同年4月1日被上饶市公安局信州分局刑事拘留，同年4月16日被执行逮捕，现羁押于上饶市看守所。
辩护人胡翔，江西盛义律师事务所律师。
上饶市信州区人民检察院以饶信检公诉刑诉（2015）473号起诉书指控被告人黄某犯职务侵占罪，于2015年12月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上饶市信州区人民检察院指派检察员秦永红出庭支持公诉，被告人黄某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2011年5月至2014年12月29日期间，被告人黄某任上饶市凯立达实业有限公司业务经理，负责协调公司与房管局、银行信贷及工商办证业务。2013年3月，上饶市凯立达实业有限公司法定代表人官某出资70万元收购上饶市吉昌实业有限公司，并先后安排康某、郑某丙担任上饶市吉昌实业有限公司的法定代表人，官某为该公司的实际出资经营者。
2014年12月，被告人黄某接受官某指派，经手代办以上饶市吉昌实业有限公司法定代表人郑某丙名义，向上饶银行申请的个人“经营通”循环授信购货贷款业务。2014年12月29日，上饶银行按贷款合同要求将500万元贷款转入郑某丙的账户，被告人黄某利用经手代办贷款业务的职务便利，私自将500万元贷款转入自己的账户，用于偿还自己的债务后，携款潜逃。
2015年3月26日，被告人黄某在江西省赣州市安福县小康村永福寺附近一出租房内被抓获归案。
为支持指控，公诉机关当庭宣读并出示了相关书证、被告人供述、被害人陈述等证据，据此起诉认为，被告人黄某利用职务上的便利，将单位财物非法占为已有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人黄某庭审时对公诉机关指控的事实并无异议，其辩解称上饶市凯立达实业有限公司欠其200万元左右的债务，该数额应从500万元犯罪数额中扣除。
辩护人胡翔辩护称，（1）被告人黄某并非上饶市吉昌实业有限公司员工，但其侵占的是以上饶市吉昌实业有限公司法人代表郑某丙个人名义办理的“经营通”循环授信贷款，并非“本单位财物”，不构成职务侵占罪。（2）被告人黄某与上饶市凯立达实业有限公司法人代表官某之间存在债权债务。（3）被告人黄某自愿认罪且系初犯，可以从轻处罚。
经审理查明：
2011年5月至2014年12月29日期间，被告人黄某任上饶市凯立达实业有限公司业务经理，负责协调公司与房管局、银行信贷及工商办证业务。2013年3月，上饶市凯立达实业有限公司法定代表人官某出资70万元收购上饶市吉昌实业有限公司，并先后安排康某、郑某丙担任上饶市吉昌实业有限公司的法定代表人，官某为该公司的实际出资经营者。
2014年12月，被告人黄某接受官某指派，经手代办以上饶市吉昌实业有限公司与上饶市小汤贸易有限公司发生贸易为由，以上饶市吉昌实业有限公司法定代表人郑某丙个人名义，向上饶银行申请的个人“经营通”循环授信购货贷款业务。2014年12月29日，上饶银行按贷款合同要求将500万元贷款打入郑某丙的账户，被告人黄某利用经手代办贷款业务的职务便利，通过上饶市吉昌实业有限公司法人代表张某甲账户流转将该笔贷款转入自己的账户。其将其中420万元左右通过转账的方式用于偿还自己的债务，将余款80余万取现后潜逃。
2015年3月26日，被告人黄某在江西省赣州市安福县被抓获归案。
认定上述事实的证据有：
被告人黄某的供述与辩解，证明（2011年至2014年期间，其一直受雇于上饶市凯立达实业有限公司。（2014年12月份，上饶市凯立达实业有限公司法人代表官某指派其负责办理一笔受托支付贷款业务，该贷款是以官某表弟名下上饶市吉昌实业有限公司与张某甲名下的上饶市小汤贸易有限公司发生建材贸易为由，以上饶市吉昌实业有限公司法人代表郑某丙个人名义申请的；贷款按贷款合同约定是先打入郑某丙的个人账户的。2014年12月29日，贷款到了郑某丙账户后，其到银行将该500万元款项通过其开设并控制的张某甲的个人账户流转后转入其个人账户；当日，其将该500万元中的420万元左右通过手机银行、柜面办理等方式转账给汤某、吴某等债权人，余款80万元左右其取现用于KTV消费等个人挥霍及投资矿场。（上饶市吉昌实业有限公司的法人代表虽然是郑某丙，但上饶市吉昌实业有限公司及上饶市凯立达实业有限公司的实际控制人都是官某，以郑某丙名义申请的该笔贷款实际上用于上饶市凯立达实业有限公司经营的。上饶市小汤贸易有限公司是黄某注册的，平时也用于上饶市凯立达实业有限公司的转账业务。
被害人上饶市凯立达实业有限公司法人代表官某的陈述，证明（上饶市凯立达实业有限公司和上饶市吉昌实业有限公司都由其实际控制；用于作为贷款抵押的郑某丙名下的房产是其实际所有；办理贷款目的是用于上饶市凯立达实业有限公司的经营。（上饶市凯立达实业有限公司的黄某负责帮公司及其个人办理贷款。（其与黄某存在过借贷关系，但已经全部结清。
证人证言
1、证人金某（上饶银行营业部客户经理）的证言，证明（郑某丙与被告人黄某一同来办理了一笔500万元额度的“经营通”循环授信贷款，前期材料是郑某丙与黄某一起来提供，后面的手续基本是黄某来办，这笔贷款先发放到了郑某丙的个人账户上，后来黄某又转到了上饶市小汤贸易有限公司法人代表张某甲的账户上（合同规定程序，银行需备案）。（郑某丙是上饶市吉昌实业有限公司的法人代表，上饶市吉昌实业有限公司是上饶市凯立达实业有限公司的子公司，黄某是上饶市凯立达实业有限公司的员工。
2、证人汤某的证言，证明（500万元的贷款是黄某负责主办的，贷款目的是为了上饶市凯立达实业有限公司经营使用；上饶市吉昌实业有限公司是上饶市凯立达实业有限公司的子公司。（上饶市凯立达有限公司偶尔也会用上饶市小汤贸易有限公司的账户走账。（2014年12月30日早上10时左右，其发现被告人黄某向其汇了一笔132万元的款项作为还款。
3、证人张某甲（系被告人黄某弟弟）的证言，证明被告人黄某私自以张某甲名义注册了上饶市小汤贸易有限公司，2014年12月27日被告人黄某以上饶市凯立达实业有限公司有用的名义让其办理了工商银行借记卡，并向其借用了身份证。
4、证人姚某的证言，证明被告人黄某于2014年12月29日通过银行转账归还了11.65万元借款。
5证人卢某的证言，证明被告人黄某于2014年12月29日通过银行转账归还了10万元借款。
证人张某乙的证言，证明被告人黄某于2014年12月29日通过银行转账归还了10万元借款。
证人郑某甲的证言，证明被告人黄某于2014年12月29日通过银行转账归还了15万元借款。
证人吴某的证言，证明被告人黄某于2014年12月29日通过银行转账归还了6.5万元借款，该款后被公安机关冻结。
证人邓某的证言，证明被告人黄某于2014年12月29日通过银行转账归还了20万元借款。
证人刘某的证言，证明被告人黄某于2014年12月29日通过银行转账归还了27万元借款。
证人平某的证言，证明被告人黄某于2014年12月29日通过银行转账归还了60万元借款。
证人郑某乙的证言，证明被告人黄某于2014年12月29日通过银行转账归还了3.566万元借款。
证人程某的证言，证明被告人黄某于2014年12月29日通过银行转账归还了72万元借款。
证人郑某丙的证言，证明（被害人官某于2013年3月份处收购了上饶市吉昌实业有限公司，并于同年10月17日将该公司登记于郑某丙名下，但公司一直由官某及上饶市凯立达实业有限公司实际控制，郑某丙也受雇于上饶市凯立达实业有限公司。（向银行申请的500万元贷款按官某要求去申请的，具体的贷款手续及银行转账都是被告人黄某在处理。（用于抵押的房产实际上是官某的，申请的500万元贷款是用作上饶市凯立达实业有限公司经营资金，上饶市小汤贸易公司实际上也是官某控制的。
证人康某的证言，证明官某于2013年将上饶市吉昌实业有限公司收购，之后其按官某的要求将公司法人代表变更为郑某丙。
相关书证
常住人口信息，证明被告人黄某犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
抓获经过、安福县看守所出具的证明，证明被告人黄某于2015年3月26日被安福县公安局抓获，并于2015年3月26日被羁押于安福县看守所，于3月31日被上饶市公安局带走。
无违法犯罪记录证明，证明被告人黄某无犯罪前科。
被告人黄某银行账户流水信息、工商银行账户汇款明细，证明被告人黄某于2014年12月29日向各债权人的汇款情况及余款的使用情况。
上饶市凯立达实业有限公司的工资明细表，证明被告人黄某犯罪时系上饶市凯立达实业有限公司的在职员工。
贷款材料，证明郑某丙以上饶市吉昌实业有限公司与上饶市小汤贸易有限公司发生贸易为由，以个人名义向上饶银行申请了“经营通”贷款500万元。
被告人黄某与官某、苏冬香银行账户往来情况，证明被告人黄某与官某、上饶市凯立达实业有限公司存在过经济往来。
借款合同、借条，证明被告人黄某与证人卢某、吴某等人存在借贷关系。
上饶市凯立达实业有限公司、上饶市吉昌实业有限公司工商登记资料，证明二公司在2014年12月份，法人代表分别是官某及郑某丙。
官某中国工商银行上饶分行帐户流水清单，证明上饶市吉昌实业有限公司系官某斥资70万元购买的。
被告人黄某2011年至2014年间的中国工商银行等银行账户流水，该证据交由被告人黄某指认，被告人黄某并未能指出其所辩解的与官某尚存在债务往来的相关转账流水。
以上证据均经庭审质证，查证属实，且证据之间能相互印证，本院予以采纳。
本院认为，被告人黄某利用其经手办理贷款的便利，将本单位贷款非法占为己有，数额巨大，构成职务侵占罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。辩护人提出的关于被告人黄某具有如实供述、初犯等从轻处罚情节的辩解意见，与事实、法律相符，本院予以采纳。辩护人辩解被告人黄某的行为未侵占“本单位财物”不构成职务侵占罪、官某尚欠黄某200万元的债务理应从犯罪金额中扣除的辩解意见不予采纳，理由在于：上饶市吉昌实业有限公司由上饶市凯立达实业有限公司法人代表官某出资收购并实际控制，上饶市凯立达实业有限公司借用上饶市吉昌实业有限公司和郑某丙的名义申请贷款只是为了更方便获得贷款，贷款所得按其计划应归上饶市凯立达实业有限公司使用，该笔款项应属上饶市凯立达实业有限公司财物。作为上饶市凯立达实业有限公司职工的被告人黄某在明知该事实的情况下，利用其经手办理该贷款的便利，将该笔贷款私自用于归还个人借款、挥霍而非法占有，符合职务侵占罪构成要件；被告人黄某近四年间的银行账户资金流水已调取并交由被告人黄某指认，其未能指认出其与官某资金往来的款项，又未能提供证明200万元债权的相关借条、转账凭证等相关书证，且被害人官某又称双方已不存在债权债务关系，故无任何证据能够证明被告人黄某对官某尚存200万元债权的辩解。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄某犯职务侵占罪，判处有期徒刑八年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2023年3月25日止）。
二、责令被告人黄某退赔被害人上饶市凯立达实业有限公司经济损失人民币500万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 吴劲松
审判员 程 明
审判员 王典平
二〇一六年一月二十八日
书记员 蔡金燕