江西省上饶市广丰区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)赣1103刑再1号
原公诉机关江西省上饶市广丰区人民检察院。
原审被告人郑某某，男，1978年1月21日出生，汉族，江西省上饶市信州区人，初中文化，无业，家住上饶市信州区。1997年9月2日因犯盗窃罪被上饶市（县级市）人民法院判处有期徒刑九年。2008年7月2日因犯盗窃罪被上饶市信州区人民法院判处有期徒刑一年。2009年4月27日因犯脱逃罪被上饶市信州区人民法院判处有期徒刑一年，且2010年1月16日为刑期终止之日。2015年8月19日因犯盗窃罪被上饶市信州区人民法院判处有期徒刑九个月，但未执行。现因涉嫌犯盗窃罪，于2016年11月15日被广丰区公安局刑事拘留，同月29日被批准逮捕。2017年4月12日因本案送交执行，2017年9月14日刑罚执行期限界满，同日，由本院决定，并由广丰区公安局执行逮捕。现羁押于上饶市广丰区看守所。
江西省上饶市广丰区人民检察院指控原审被告人郑某某犯盗窃罪，于2017年3月31日作出(2017)赣1103刑初57号刑事判决书。该判决书发生法律效力后，发现原审被告人郑某某于2015年8月19日因犯盗窃罪被上饶市信州区人民法院判处有期徒刑九个月，但未执行。由本院院长发现本案已经发生法律效力的判决认定事实上确有错误，于2017年8月11日作出再审决定。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。上饶市广丰区人民检察院指派检察员谢超琼出庭履行职务，原审被告人郑某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年11月8日下午13时49分许，原审被告人郑某某身穿黑衣、戴帽盔，从上饶市信州区骑摩托车到上饶市广丰区下溪镇“锦绣江南”小区，利用“T”字型开锁工具打开房门进入1期2栋2单元504室被害人纪某家，到处翻找后，没有发现值钱的东西，遂离开盗窃现场。2016年11月15日中午时段，原审被告人郑某某又骑摩托车携带作案工具又到“锦绣江南”小区一个单元楼道内准备开门入室偷东西时，被小区保安识破报案，侦查人员从其身上扣押到盗窃作案工具。
原审确认归案情况说明、物证照片、扣押物品清单、指认现场照片、刑事判决书、常住人口信息、被害人纪某的陈述、原审被告人郑某某的供述与辩解、视听资料等证据，证明上述犯罪事实。
原审认为，原审被告人郑某某以非法占有为目的，利用开锁工具秘密入户盗窃，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。原审被告人郑某某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人郑某某曾于2015年曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯本案应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当依法从重处罚。原审被告人在一个月内两次准备开锁入户盗窃，应依法对其从重处罚。但原审被告人郑某某于2016年11月15日以同样开锁入户方式进入住宅小区单元楼道准备盗窃，因为意志之外的原因而停止的情形属于犯罪预备，可以比照既遂犯从轻处罚。现根据原审被告人郑某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十二条之规定，判决被告人郑某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。
再审中，上饶市广丰区人民检察院指控：
2016年11月8日下午，被告人郑某某来到上饶市广丰区下溪镇锦绣江南小区1期2栋2单元504室被害人纪某家，用技术开锁的方式进入纪某家，到处翻找后，没有发现值钱的东西，遂离开盗窃现场。
2016年11月15日中午，郑某某携带作案工具又到锦绣江南小区准备去偷东西，被小区保安拦住并报案，侦查人员从其身上扣押到盗窃的作案工具。2015年8月19日因犯盗窃罪被上饶市信州区人民法院判处有期徒刑九个月，但未执行。
针对指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示并宣读了物证照片、常住人口信息、扣押物品清单、盗窃所用摩托车照片、指认现场照片、辨认照片、归案情况说明、刑事判决书、被害人纪某的陈述、被告人郑某某的供述与辩解、视听资料。公诉机关认为，被告人郑某某以非法占有为目的，入户盗窃，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人犯罪后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人在前罪宣告以后执行完毕以前，犯有新罪的，应当数罪并罚。对被告人郑某某犯盗窃罪，请法庭依法裁判。
被告人对郑某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。但其辩称对于2015年的判刑是已经了结了的，当时判决书收到后，收监的时候被检查出来肺结核，并没有收监，公安给其办了监视居住（在家中），而且每月都去了辖区派出所报到的，其监视居住的时间内2天折抵刑期1天。
经再审审理查明：2016年11月8日下午，原审被告人郑某某来到上饶市广丰区下溪镇锦绣江南小区1期2栋2单元504室被害人纪某家，用技术开锁的方式进入纪某家，到处翻找后，没有发现值钱的东西，遂离开盗窃现场。
2016年11月15日中午，郑某某携带作案工具又到锦绣江南小区准备去偷东西，被小区保安拦住并报案，侦查人员从其身上扣押到盗窃的作案工具。
另查明原审被告人于2015年8月19日因犯盗窃罪被上饶市信州区人民法院判处有期徒刑九个月，但未执行。2017年4月12日因本案送交执行，2017年9月14日刑罚执行期限界满。认定上述犯罪事实的证据有：
归案情况说明，证明被告人郑某某于2016年11月15日在广丰城区下溪镇锦绣江南小区被小区保安拦住并报案后抓获归案的事实。
物证照片，证明被告人盗窃的用“T”型开锁工具与所戴手套、摩托车等物品及被告人进入被害人房某盗窃过程监控视频截图的事实。
扣押物品清单，证明侦查机关扣押被告人作案等使用摩托车及盗窃时持用“T”字钥匙等工具的事实。
指认现场照片，证明被告人归案后指认作案场所及入室套房的事实。
刑事判决书，证明被告人曾因犯盗窃罪、脱逃罪于1997年、2008年、2009年、2015年均被判处有期徒刑刑罚的事实。
常住人口信息，证明被告人郑某某出生于1978年1月21日，犯罪时已满十八周岁，系完全刑事责任能力人的事实。
被害人纪某的陈述，证明2016年11月8日下午1时49分许，一黑衣男子开门进入其家内到处翻找偷窃财物但无值钱物品失窃的事实。
被告人郑某某的供述与辩解，证明2016年11月8日，被告人骑摩托车到广丰城区“锦绣江南”小区，利用开锁工具打开一户人家房门但未在室内偷到值钱东西；同月15日中午，被告人又在该小区一单元楼道内准备开锁入室盗窃时被保安人员识破报案抓获归案的事实。
上述证据，经庭审出示和质证，证据来源合法，且能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人郑某某以非法占有为目的，利用开锁工具秘密入户盗窃，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人郑某某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人在一个月内两次准备开锁入户盗窃，应酌情对其从重处罚。2016年11月8日未盗得财物，是盗窃未遂，依法从轻处罚。被告人入户方式进行盗窃，应当认定其具有其他情节严重的情形，依法追究刑事责任。被告人称其原生效判决的前罪采取的强制措施为监视居住，应当折抵刑期的意见，经查，其原生效判决的案件，采取强制措施时指定居所为其住所，其自己供称也是在其住所，故依法不能折抵刑期，被告人的辩解不予支持。现根据被告人郑某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第二十三条、第七十一条、第六十九条之规定，经审判委员会研究决定，判决如下：
一、撤销本院(2017)赣1103刑初57号刑事判决；
二、被告人郑某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；与原生效判决被告人犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元；数罪并罚决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原已执行刑期十个月一并予以折抵，即自2016年11月15日起至2017年12月14日止。罚金限判决生效后立即缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 周剑峰
人民陪审员 潘红英
人民陪审员 杨 琴
二〇一七年十月二十三日
书 记 员 潘湘雯