＼n陕西省西安市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）西中民三终字第00204号＼n上诉人（原审原告）西安市沣京物资有限公司。住所地西安市户县草堂路323号。＼n法定代表人景延让，该公司董事长。＼n委托代理人汪广省，男，1956年1月3日出生，汉族，西安市沣京物资有限公司草堂分公司负责人。＼n委托代理人满守军，户县148法律服务所法律工作者。＼n上诉人（原审被告）西安阳生缘塑化机械有限公司，住所地户县草堂工业园区。＼n法定代表人杨佐龙，该公司董事长。＼n委托代理人刘选民，陕西迎旭律师事务所律师。＼n上诉人西安市沣京物资有限公司（以下简称沣京公司）因与西安阳生缘塑化机械有限公司（以下简称阳生缘公司）买卖合同纠纷一案，不服陕西省户县人民法院（2013）户民初字第02810号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人沣京公司委托代理人汪广省、满守军，上诉人阳生缘公司法定代表人杨佐龙及委托代理人刘选民，到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。＼n原审法院审理查明，2006年8月30日至2008年3月8日，阳生缘公司多次从沣京公司草堂分公司处购买钢材等材料，双方未签订书面买卖合同，沣京公司每次交货后，将记载有货物名称、数量、单价、本次应付款及欠发票金额和阳生缘公司累计欠款之送货单交由阳生缘公司方签字确认，沣京公司共有送货单44份，阳生缘公司对该送货单真实性并无异议；2008年3月8日最后一笔送货单记载，阳生缘公司尚欠沣京公司货款431055.19元，阳生缘公司对此予以认可；该最后一笔送货单记载沣京公司未向阳生缘公司提供增值税发票金额为383816.58元。2007年12月11日阳生缘公司法定代表人杨佐龙向沣京公司出具证明一份，内容为：“证明所欠汪广省货款07.10.1前付息按壹分计息，10.2后按壹分壹柒计息，杨佐龙2007.12.11”。2008年12月17日阳生缘公司向沣京公司付款100000元；2009年9月阳生缘公司向沣京公司付款100000元；2013年6月14日向沣京公司付款5000元；阳生缘公司称除上述付款外其于2008年1月28日付款20000元，2008年3月8日付款18000元，应从所欠货款中予以冲减。阳生缘公司在付款时双方均未约定系对货款还是对利息之清偿，沣京公司认为应先清息后付货款，阳生缘公司认为应先付货款。期间沣京公司向阳生缘公司开具增值税发票并通过邮局邮寄，阳生缘公司不予接收。2011年6月17日阳生缘公司向沣京公司邮寄邀请函，要求沣京公司派人三日内到公司核算未及时提供增值税发票而给阳生缘公司造成的损失，双方并未对账务进行核算。阳生缘公司对其给沣京公司出具的利息证明认为系应沣京公司要求开具，仅是给他人证明拖欠沣京公司货款应付利息，对自己无约束力，对此阳生缘公司提供了证人证言加以印证。另查明，沣京公司自2006年起未申报年检，2008年6月2日被户县工商行政管理局吊销营业执照。因双方对利息证明及已付款定性问题分歧较大，致调解无效。＼n原审院认为，沣京公司与阳生缘公司之间的买卖合同关系，虽未签订书面合同，但有送货单及阳生缘公司陈述在卷作证，系双方真实的意思表示，并不违反相关法律规定，双方均应履行合同义务。沣京公司将阳生缘公司所购材料交付阳生缘公司，可以认定沣京公司履行了主要合同义务，阳生缘公司亦应全额支付货款。双方对2008年3月8日尚欠货款431055.19元不持异议，在此时间之前（包括当日）阳生缘公司所归还款项应视为双方已结算，沣京公司发货单中已作记载，不应再次进行冲减，故对阳生缘公司辩称应再冲抵38000元不予采信，该院认定阳生缘公司已付款为205000元。对沣京公司请求利息部分，阳生缘公司所出具的证明系对所欠沣京公司货款承担利息之承诺，利息计算方式未违反法律规定，合法有效，该院予以支持。沣京公司系2008年6月2日被吊销营业执照，双方结束业务后沣京公司未及时主张权利，亦未及时开具票货相符的增值税发票交付阳生缘公司，对自己损失的扩大应承担一定责任，故应适当减少阳生缘公司应负担利息之数额。阳生缘公司对沣京公司经营活动应属非法经营，其利润及利息部分不应得到法律保护之辩称该院不予采信。现依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决，一、西安阳生缘塑化机械有限公司于判决生效后十日内给付西安市沣京物资有限公司货款355570.19元。二、西安阳生缘塑化机械有限公司于判决生效后十日内给付西安市沣京物资有限公司延迟给付货款之利息125229元（自2006年8月30日计算至2013年12月31日）。三、驳回西安市沣京物资有限公司其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费9610元，减半收取4805元，由西安阳生缘塑化机械有限公司承担，因西安市沣京物资有限公司已预交，西安阳生缘塑化机械有限公司在给付上述之款时，应将所负担之诉讼费一并给付西安市沣京物资有限公司。＼n宣判后，双方当事人均不服。沣京公司上诉称，1、沣京公司曾多次向阳生缘公司主张权利，但阳生缘公司总以没钱为由，推拖还款，原审认为“双方结束业务后，原告未及时主张权利”错误。2、原审未将利息判决到实际给付之日缺乏事实和法律依据。故上诉人沣京公司请求维持原审判决第一项，撤销原审判决第二、三项，并依法改判阳生缘公司向沣京公司给付货款的利息计算到货款给付之日。＼n阳生缘公司答辩称，沣京公司诉前并未向阳生缘公司主张过权利，沣京公司向阳生缘公司开税票时已经到2011年，且票货不符，导致货款难以清算，造成的损失应由沣京公司承担。且阳生缘公司于2011年6月17日向沣京公司发函要求沣京公司开票算账，但沣京公司不予配合。本案中的“证明”不符合交易及书写习惯，该“证明”不是承诺。＼n阳生缘公司上诉称，1、原审认定阳生缘公司欠沣京公司货款355570.19元错误，应为188055.19元。原审对阳生缘公司的38000元不予采信亦错误。2、阳生缘公司给沣京公司出具的“证明”不是当事人真实意思表示，应为无效。3、沣京公司还款应先扣货款，而不能先扣除利息。4、阳生缘公司未及时主张权利，应对损失扩大部分承担全部责任，不能只负一部分责任。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，故请求判决阳生缘公司向沣京公司支付货款188055.19元，并承担本案诉讼费用。＼n沣京公司答辩称，阳生缘公司所写的“证明”是在公平的前提下签订，并不违背阳生缘公司任何意志。沣京公司一直在积极主张其权利。沣京公司积极开具增值税票，并向阳生缘公司邮寄，但阳生缘公司拒收。增值税票与买卖合同不属于同一法律关系。＼n本院经审理查明，原审查明的事实属实。另查明，阳生缘公司于2008年12月17日向沣京公司还款10万元、2009年9月向沣京公司还款10万元，对这两笔还款，沣京公司均是先扣除货款利息，再将剩余还款累计计算。沣京公司起诉时的货款355570.19元是在货款431055.19的基础上已对2006年8月至2009年8月底期间的利息扣除。沣京公司诉讼请求的利息225229.00元是从2009年9月计算到2013年5月底，另请求了2013年6月到货款实际给付之日的利息。对此，阳生缘公司认为其不承担利息。＼n本院认为，沣京公司与阳生缘公司的买卖是双方真实意思表示，内容合法有效，对双方当事人具有法律约束力，双方应当履行各自的权利义务，否则应当承担相应的违约责任。本案中沣京公司履行了相关的供货义务，但阳生缘公司在支付部分货款后并未履行剩余货款的义务，损害了沣京公司的合法权益，故沣京公司要求阳生缘公司支付货款的诉讼请求于法有据，应予支持。沣京公司上诉认为原审以沣京公司未积极主张权利为由扣除其部分利息的认定不当，并要求货款利息计算到货款实际给付之日。因沣京公司已经完成其供货义务，则阳生缘公司应履行还款义务，现阳生缘公司拖欠货款，就应按照双方的约定承担未按时还款期间的利息，则原审判决扣除沣京公司部分货款利息的认定缺乏依据，另沣京公司陈述其起诉的利息是从2009年9月开始计算，然原审判决利息从2006年8月30日开始计算，故原审判决第二项对利息的认定不当，应予纠正。阳生缘公司上诉认为其不应向沣京公司支付利息，即便支付利息也应先扣除本金再计算利息。因阳生缘公司关于货款利息向沣京公司写了“证明”，该“证明”明确约定了利息计算的标准，且阳生缘公司亦未提供证据证明该利息“证明”违背其真实意思，故对于阳生缘公司不支付利息的主张本院不予支持。对于双方争议的还款应先扣除利息还是先扣除本金一节，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，可认定还款应先扣除利息。原审判决阳生缘公司支付沣京公司货款本金355570.19元并无不当，故对阳生缘公司关于原审判决货款计算错误及还款应先扣除本金的主张本院不予支持。关于阳生缘公司提出其在2008年元月27日及2008年3月8日向沣京公司还款共计3.8万元，该3.8万元应从所欠货款中予以冲减的主张。根据双方的交易习惯，截止2008年3月8日双方确定的货款数额431055.19元，双方均认可，而这3.8万从送货单上反映均发生在2008年3月8日（包括3月8日当天）前，故将该3.8万元认定为2008年3月8日前已还过的货款更合理。因此对于阳生缘公司提出的对3.8万元再予冲减的请求本院不予采纳。原审认定事实清楚，但判决阳生缘公司向沣京公司支付利息的计算不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第170条第一款第（二）项之规定，判决如下：＼n一、维持陕西省西户县人民法院（2013）户民初字第0281号民事判决第一项；＼n二、撤销陕西省西户县人民法院（2013）户民初字第0281号民事判决第三项；＼n三、变更陕西省西户县人民法院（2013）户民初字第0281号民事判决第二项为：西安阳生缘塑化机械有限公司于本判决生效后10日内按月1.17%的利率向西安市沣京物资有限公司支付自2009年9月1日至实际给付之日的货款利息。＼n如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n一审案件受理费负担不变；二审案件受理费8900元（西安市沣京物资有限公司已预交3100元，西安阳生缘塑化机械有限公司已预交5800元），由西安阳生缘塑化机械有限公司负担。西安阳生缘塑化机械有限公司在给付上诉之款时将所负担之诉讼费一并给付西安市沣京物资有限公司。＼n本判决为终审判决。＼n审判长张洪＼n代理审判员马志超＼n代理审判员陈敏＼n二〇一四年六月十日＼n书记员王凤霁