甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）庆中刑初字第22--1号
公诉机关甘肃省庆阳市人民检察院
被告人李少林，男，汉族，1975年9月27日出生，甘肃省华池县人，中专文化，无业。2002年3月8日因犯贩卖毒品罪被原庆阳地区西峰市人民法院判处有期徒刑一年，2002年11月14日刑满释放。2012年11月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，12月17日经庆阳市西峰区人民检察院批准，庆阳市公安局西峰分局于当日执行逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。
辩护人尚鹏飞，甘肃北斗律师事务所律师。
被告人郑鑫，曾用名郑兴虎，男，汉族，1982年9月13日出生，庆阳市西峰区人，初中文化，农民，2012年11月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年12月17日经庆阳市西峰区人民检察院批准，庆阳市公安局西峰分局于当日执行逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。
庆阳市人民检察院以庆检刑诉（2013）16号起诉书指控被告人齐娜利、李少林、郑鑫犯贩卖毒品罪，于2013年8月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。于2013年11月6日作出（2013）庆中刑初字第27号刑事判决，被告人齐娜利、李少林、郑鑫提出上诉。宣判后，被告人齐娜利、李少林、郑鑫提出上诉。甘肃省高级人民法院于2014年5月14日作出（2014）甘刑二终字第4号刑事裁定，撤销原判，发回重审。甘肃省庆阳市人民检察院于2014年7月15日以庆检公诉刑追诉（2014）1号追加起诉决定书，认为被告人齐娜利在2013年9月14日15时许贩卖毒品海洛因13.46克，追加起诉，因被告人齐娜利在本院监视居住期间去向不明，本院以（2014）庆中刑初字第22号刑事裁定书，对被告人齐娜利中止审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。庆阳市人民检察院指派检察员石广文出庭支持公诉，被告人李少林及其辩护人尚鹏飞，被告人郑鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。
庆阳市人民检察院指控，1、2012年11月初，经电话联系，被告人李少林在庆阳市疾控中心附近向吸毒人员何树虎出售毒品海洛因两次，每次0.5克，共计1克，获款200元。2、2012年11月7日晚，吸毒人员牟彩霞电话联系李少林购买毒品，李少林指派被告人郑鑫在西峰区淀粉厂巷子向牟彩霞出售毒品海洛因0.5克，获款100元。3、2012年11月8日凌晨，吸毒人员ＸＸ晶、樊雅楠电话联系郑鑫购买毒品，被告人齐娜利指派郑鑫在西峰区淀粉厂巷子向ＸＸ晶、樊雅楠出售毒品海洛因1克，获款200元。4、2012年11月8日晚，吸毒人员ＸＸ晶、樊雅楠再次电话联系被告人郑鑫购买毒品，被告人齐娜利指派郑鑫在西峰区淀粉厂巷子向ＸＸ晶、樊雅楠出售毒品海洛因一小包，获款200元。交易刚完成，被侦查人员当场抓获，从ＸＸ晶手中查获一小包毒品海洛因，经检验为0.93克。随后在齐娜利、李少林租住处抓获二人，从房间查获可疑物235.57克。经检验其中63.41克可疑物检出海洛因成份，毒品含量为53.01%。综上被告人李少林3次贩卖毒品海洛因1.5克，从其住处查获海洛因63.41克，贩卖毒品海洛因数量为64.91克；被告人郑鑫3次贩卖毒品海洛因2.43克。
针对上述事实，公诉机关提交了接受刑事案件登记表，证人证言，对被告人住所的搜查笔录、查获毒品的当场称重记录以及相关的辨认笔录，查获毒品的理化检验报告、物证检验报告，被告人与吸毒人员之间的通话记录清单，被告人供述等证据。
公诉机关认为，被告人李少林郑鑫明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第二十五条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。李少林在共同犯罪中起了主要作用，系主犯；郑鑫在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十六条、第二十七条之规定。被告人李少林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，再次犯贩卖毒品罪，还适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。被告人郑鑫被抓获后，主动提供其他毒品案件线索，配合公安机关抓获犯罪嫌疑人翟金林，并查获毒品海洛因27.94克，属立功表现，可以从轻或者减轻处罚。请求本院依法判处。
被告人李少林辩称，自己没有贩卖毒品，与吸毒人员何树虎、牟彩霞不认识，在齐娜利处查获的毒品不知情。
辩护人尚鹏飞提出，一、起诉书指控李少林第一起两次犯罪事实不清、证据不足；二、指控的第二起犯罪与客观事实不符，也与证人证言相矛盾；三、从齐娜利租住地方搜到的63.41克毒品与李少林无关，不能认定为其贩卖的毒品。同时组织贩毒的不是李少林，起诉书认定李少林系主犯与事实和法律规定不符。
被告人郑鑫辩称，起诉书指控的第一起犯罪事实没有参与，第三起犯罪事实他只拿了ＸＸ晶、樊雅楠200元，没有进行毒品交易。
经审理查明，1、2012年11月初，经电话联系，被告人李少林在庆阳市疾控中心附近向吸毒人员何树虎出售毒品海洛因两次，每次0.5克，共计1克，获款200元。2、2012年11月7日晚，吸毒人员牟彩霞电话联系李少林购买毒品，李少林指派被告人郑鑫在西峰区淀粉厂巷子向牟彩霞出售毒品海洛因0.5克，获款100元。3、2012年11月8日凌晨，吸毒人员ＸＸ晶、樊雅楠电话联系郑鑫购买毒品，被告人齐娜利指派郑鑫在西峰区淀粉厂巷子向ＸＸ晶、樊雅楠出售毒品海洛因1克，获款200元。4、2012年11月8日晚，吸毒人员ＸＸ晶、樊雅楠再次电话联系被告人郑鑫购买毒品，被告人齐娜利指派郑鑫在西峰区淀粉厂巷子向ＸＸ晶、樊雅楠出售毒品海洛因一小包，获款200元。交易刚完成，被侦查人员当场抓获，从ＸＸ晶手中查获一小包毒品海洛因，经检验为0.93克。随后在齐娜利、李少林租住处抓获二人，从房间查获可疑物235.57克。经检验其中63.41克可疑物检出海洛因成份，毒品含量为53.01%。综上被告人李少林3次贩卖毒品海洛因1.5克，从其住处查获海洛因63.41克，贩卖毒品海洛因数量为64.91克；被告人郑鑫3次贩卖毒品海洛因2.43克。
另查明，2012年11月8日，庆阳市公安局西峰分局在抓获郑鑫后，被告人郑鑫主动提供线索，配合公安机关工作人员抓获吸毒人员，并成功抓获贩卖毒品的犯罪嫌疑人翟金林，从其住处查获毒品海洛因27.94克。
上诉事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实：
1、接受案件登记表，证明了案件的来源。
2、搜查笔录、扣押物品清单、当场称量记录及照片，证明了2012年11月8日侦查人员依法搜查、扣押毒品、加工毒品工具及对查获毒品当场称量的事实。
3、公安机关现场检测报告，证明了李少林、郑鑫被抓获时尿液检测呈阳性及吸毒人员ＸＸ晶、樊雅楠、牟彩霞的尿液检测呈阳性的事实。
4、平凉市公安司法鉴定中心（理化）（2012）0662号毒品检验鉴定报告，证明2012年11月8日从吸毒人员手中查获的0.93克毒品及李少林、齐娜利租住处查获的235.57克可疑物中有63.41克，均检出含有海洛因成分的事实。
5、西安交通大学法医学司法鉴定中心（2013）毒检字第121、122号法医毒物检验报告书，分别证明了2012年11月8日从齐娜利、李少林租住处查获的172.167克暗黄色块状物质中未检出海洛因、吗啡、可卡因、甲基苯丙胺、氯胺酮、四氢大麻酚等国家管制的麻醉品和精神药品；从查获的63.41克疑似物中检出海洛因，含量为53.01%（g／g）。
6、证人证言
⑴2012年11月13日何某某证明，今天19时许，其在西峰区太阳能城附近，用手机1871975****拨通李少林的手机1529346****，向他购买一克毒品海洛因，他约我到西峰区公园后门见面，结果被抓了，查获了用来购买海洛因的二百元。11月初的一天，其同样用手机拨通李少林的手机，向他购买0.5克毒品海洛因，他约我在西峰区广场疾控中心附近交易，我给了他100元，给了我0.5克海洛因吸食了。五六天前，用同样方式在疾控中心附近向李少林又购买0.5克海洛因的事实。
⑵2012年11月9日牟某某证明，2012年11月7日晚上19时许，其用手机1829881****给李少林1519340****打电话要半个东西，李少林让我到西峰区淀粉厂巷子租住的地方，给李少林跑腿的李腿子出来给了一小包毒品，我给了100元，回到住处吸食了。从今年5月份到现在在李少林处取毒品大约有130克左右，能花25000元。最初三个月基本上是李少林给我卖的，李少林媳妇给我能卖10次左右，最后一个月都是李腿子送出来的，但我一般先联系李少林，号码是1502594****、1529346****、1879341****、1529449****。
⑶2012年11月8日杨某某证明，今天晚上20时30分许，其用樊雅楠的电话1879493****给郑鑫1399346****打电话说要一个东西，其和樊雅楠来到新兴宾馆附近的淀粉厂巷子，因为以前买毒品都是在那里取。到了打电话后，就看见郑鑫从巷子里面出来了。其给了200元，郑鑫给了一小包毒品，准备离开时被抓住了。昨天下午，其用樊雅楠的手机给郑鑫打电话问有东西吗郑鑫说不合适，等晚上再说。今天凌晨3时许又给郑鑫打电话，他说合适了。他问要多少，其说一包。然后去到淀粉厂巷子，见郑鑫在巷子口站着，郑鑫给了樊雅楠一包东西，樊给了200元，回到租住的房间，二人吸食了一半，另一半其用一百元人民币包起来装进了一个空烟盒，压在床垫子下面，最后被查获了。郑鑫是通过郑鑫以前的女朋友认识的，那女的说郑鑫是李少林跑腿的，毒品是李少林的。李少林见过几面。2012年8、9月份其和樊雅楠在淀粉厂巷子碰见郑鑫，还有一男一女，郑鑫当时说男的就是李少林、女的是李少林朋友。再就是在秦坝岭市场见过一次李少林和他女朋友。其从今年四月份开始从郑鑫处取毒品，每月取十次左右。郑鑫有电话1502594****、1399346****，还有一个后四位数是2888。
⑷2012年11月8日樊某某证明，今天晚上20时30分许，ＸＸ晶用我的电话1879493****给郑鑫打电话1399346****，说要一个东西，郑鑫让过来联系，其和ＸＸ晶到新兴宾馆附近的淀粉厂巷子。郑鑫从巷子出来，ＸＸ晶给了200元，郑鑫交给ＸＸ晶一小包毒品，准备离开时被抓获了。再就是昨天17时许，其和ＸＸ晶没有毒品吸食了，其就打电话给郑鑫，在淀粉厂巷子郑鑫给了半个东西，其和ＸＸ晶吸食了。今天凌晨3时许，其有给郑鑫打电话联系好后，其和ＸＸ晶到老地方，其将200元给了郑鑫，郑鑫给了一个东西，回到租住处，二人吸食了一部分，其余的用100元人民币包好放在烟盒内，被查获了。这几个月，其和ＸＸ晶没两三天就买200元的毒品，都是在淀粉厂巷子交易的，从郑鑫手中购买几十次毒品，事先是电话联系的，郑鑫的号码有1399346****、1879341****，还有一个1529449****，这个电话是个女的接。
（5）2012年12月13日证人吴某某证明，2011年8月份，一男一女来租房，女的说她叫齐娜，我当时认为他们是夫妻。平时我不在这里住，隔几天就来一次，每月收一次房租，我回来的时候他们都在。
7、辨认笔录
2012年11月8日牟某某分别通过照片混杂辨认，确认郑鑫、李少林就是5月份以来为其贩卖毒品的犯罪嫌疑人；2012年11月9日郑鑫通过照片混杂辨认，确认樊某某、ＸＸ晶、牟彩霞为多次从其手中购买毒品的吸毒人员；2012年11月9日樊雅楠通过照片混杂辨认，确认李少林、郑鑫为3月份以来为其出售毒品的犯罪嫌疑人；2012年11月9日ＸＸ晶通过照片混杂辨认，确认李少林、郑鑫为3月份以来为其出售毒品的犯罪嫌疑人；2013年8月13日吴海燕通过照片混杂辨认，确认齐娜利、李少林就是在其出租房一同租房并租住的男子和女子。
8、甘肃移动公司庆阳分公司手机通话清单、手机短信照片，证明吸毒人员与贩卖毒品人员交易毒品时联系的事实。
9、物证：查获在案的加工毒品的工具、氯氮平等药品、五部手机。
10、原西峰市人民法院（2002）西刑初字第35号刑事判决书及释放证明，证实李少林因犯贩卖毒品罪被判处刑罚及其刑满释放的事实。
11、被告人李少林、郑鑫的部分供述，与上述证据能够相互印证。
12、户籍证明，证明了被告人李少林、郑鑫的身份信息情况。
以上证据，经审查属实，本院予以确认。
本院认为，被告人李少林、郑鑫明知是毒品海络因而多次向他人贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪，且属情节严重，应当依法惩处。在共同犯罪中，被告人李少林起了主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人郑鑫起了次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人李少林曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚；被告人李少林及其辩护人关于在齐丽娜住处查获的63.41克毒品与李少林无关及不是主犯的辩解、辩护意见与本院查明的事实不符，不予采纳。被告人郑鑫在被公安机关抓获后，主动提供其他涉嫌贩卖毒品案件线索，配合公安机关工作人员抓获贩卖毒品的犯罪嫌疑人，有立功表现，可以减轻处罚；被告人郑鑫所提其未参与公诉机关指控的第2、3起贩卖毒品的辩解意见与本院查明的事实不符，不予采纳。公诉机关指控被告人李少林、郑鑫犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人李少林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币8000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月9日起至2027年11月8日止。）
被告人郑鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月9日起至2014年11月8日止。）
二、随案移送的作案工具手机2部、赃款3000元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨维荣
审 判 员 于 航
代理审判员 李卫东
二〇一四年十月二十九日
书 记 员 田聿春