上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初78382号
原告丁瑞仙，女，1944年5月5日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人邱俊豪，上海汉科律师事务所律师。
委托代理人胡小汉，上海汉科律师事务所律师。
被告邵张玲，女，1988年12月29日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市。
负责人施建峰，总经理。
委托代理人戴俊杰，男。
委托代理人张景蝶，女。
原告丁瑞仙与被告邵张玲、中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称人寿保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年11月29日公开开庭进行了审理，原告丁瑞仙委托代理人邱俊豪、被告人寿保险公司委托代理人戴俊杰、被告邵张玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丁瑞仙诉称，2015年5月19日，被告邵张玲驾驶牌号为沪CUXX**轿车在上海市浦东新区观海路勤奋路路口时，与骑电动自行车的陈西元相撞，发生乘坐在陈西元电动自行车上的原告及陈西元受伤、车辆损坏的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队(以下至判决主文前简称浦东交警)认定，本起事故被告邵张玲承担主要责任，陈西元承担次要责任。沪CUXX**轿车在被告人寿保险公司购买了交强险和商业险。原告的损失为：医疗费73,029.18元(人民币，下同)、住院伙食补助费440元、残疾赔偿金47,665.80元、误工费14,000元、护理费8,320元、营养费4,800元、精神损害抚慰金5,000元、交通费300元、残疾辅助器具费254.80元、衣损费300元、物损5,288元、鉴定费2,000元、律师费4,000元，合计165,397.78元。故起诉要求上述损失由被告人寿保险公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，不足部分由被告人寿保险公司在商业险责任限额内按80%责任比例向原告承担赔偿责任，仍有不足的，由被告邵张玲向原告承担赔偿责任。
被告邵张玲辩称，对事故经过及责任认定无异议。被告人寿保险公司不赔的律师费同意赔偿3,000元。另外，事故发生后其支付原告29,000元，要求在本案中一并处理。
原告对被告邵张玲支付其29,000元无异议，同意在本案中一并处理。
被告人寿保险公司辩称，对本起事故的经过及责任认定无异议，同意承担保险赔偿责任。对原告的具体损失意见如下：医疗费应扣除住院伙食补助费和非医保费用；住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、衣损费无异议、精神损害抚慰金认可4,000元；残疾辅助器具费认可96元；误工费认为原告已达退休年龄，不予认可；营养费认可3,600元；护理费按每日40元计算；物损费不予认可；鉴定费按责任比例承担；律师费不属保险公司赔偿范围。
经审理查明，2015年5月19日，被告邵张玲驾驶牌号为沪CUXX**轿车行驶至上海市浦东新区观海路勤奋路路口时，与骑电动自行车的陈西元相撞，发生乘坐在陈西元电动自行车上的原告及陈西元受伤、车辆损坏的道路交通事故。经浦东交警认定，本起事故被告邵张玲承担主要责任，陈西元承担次要责任。嗣后，原告至上海市浦东医院治疗，其中住院22天(第一次住院16天，第二次住院6天)，共花去医疗费72,759.18元(已扣除住院伙食费270元)。第一次住院期间，原告购买拐杖等医疗器械，花去254.80元，并支付护理费1,120元。经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，原告因故受伤致右胫腓骨下端骨折,目前遗留右下肢功能障碍构成XXX伤残，伤后可给予休息150日，营养90日，护理90日；遵医嘱择期行内固定拆除术，可给予休息60日，营养30日，护理30日。原告为此支付鉴定费2,000元。
另查明，沪CUXX**轿车在被告人寿保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，保险金额为100万元，并附加不计免赔率险，本次事故发生在保险期间内。
再查明，原告系城镇居民。原告虽已达退休年龄，事发前仍在上班，每月工资2,000元，事发后原告未上班，公司也未发放原告工资。
又查明，本起事故发生后，被告邵张玲支付原告29,000元。为本次诉讼原告支付律师费4,000元。本起事故造成陈西元受伤,被告人寿保险公司在交强险限额内赔付其医疗费915.70元、车损费1,600元、交通费100元、衣损费100元，合计2,715.70元。
上述事实，由原、被告陈述、原告提供的道路交通事故认定书、鉴定意见书、鉴定费发票、拐杖发票、脚垫发票、医疗器械发票、律师费发票、户口本、劳动合同书、误工证明、工资明细各一份、人寿保险公司机动车保险单二份、医疗费发票十九张等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。根据交通事故责任认定、肇事机动车的交强险及商业三者险投保情况，本院确认被告人寿保险公司先在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出交强险责任限额的损失，由被告人寿保险公司在商业险责任限额内按80%的责任比例向原告承担赔偿责任，仍有不足的，由被告邵张玲向原告承担赔偿责任。
对原告的各项损失，本院确认如下：1、医疗费，经核对医疗费发票，本院确认原告发生医疗费72,759.18元，现被告人寿保险公司要求扣除非医保费用与法无据，本院不予采信；2、住院伙食补助费，原告住院22天，本院按每日20元计算，确认上述费用为440元；3、残疾赔偿金，经鉴定，原告构成XXX伤残，原告为城镇居民，故本院按2015年度城镇居民人均可支配收入52,962元计算，确认上述费用47,665.80元；4、误工费，经鉴定，原告误工期210日(含后续治疗)，原告每月工资2,000元，本院确认原告误工费为14,000元；5、护理费，经鉴定，原告护理期120日(含后续治疗)，第一次住院期间16天原告支付护理费1,120元，本院予以确认，其余104天本院按每日50元计算，确认护理费为6,320元；6、营养费，经鉴定，原告营养期120日(含后续治疗)，本院按每日40元计算，确认营养费为4,800元；7、精神损害抚慰金，本起事故造成原告伤残，无疑造成原告精神痛苦，本院酌定上述费用为5,000元,被告人寿保险公司应承担的精神损害抚慰金为4,000元；8、交通费，为就医及诉讼，原告难免产生交通费，现被告人寿保险公司对上述费用300元无异议，本院予以确认；9、衣损费，本起事故造成原告受伤，无疑造成原告衣物损，本院酌定上述费用为300元；10、残疾辅助器具费，原告住院期间支付拐杖等医疗器具费用254.80元，本院予以确认；11、物损费，现原告认为事故造成其手机受损，但未向本院提供相应的证据证实，故本院对上述费用不予支持；12、鉴定费，为确认原告的伤残等级及三期期限，原告支付鉴定费2,000元，上述费用属原告合理费用，本院综合考虑事故责任程度,确认上述费用由被告人寿保险公司赔偿原告1,600元；13、律师费，为本次诉讼，原告支付律师费4,000元，现被告邵张玲与原告对上述费用达成一致，确认为3,000元，本院予以照准。综上，被告人寿保险公司应赔偿原告138,656.80元，被告邵张玲应赔偿原告3,000元，扣除其支付的29,000元，原告应返邵张玲26,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告丁瑞仙138,656.80元；
二、原告丁瑞仙于本判决生效之日起十日内返还被告邵张玲26,000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,632元，减半收取计1,316元(原告丁瑞仙已预交)，由被告邵张玲负担，于本判决生效之日起七日内交本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 宣志慧
二〇一六年十二月十四日
书记员 余 倩
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
四、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害的，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。