＼n广东省广州市越秀区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）穗越法民二初字第2708号＼n原告：东莞市韩菲斯时装有限公司，住所地：。＼n法定代表人：马岭仙。＼n委托代理人：徐春德，广东莞信律师事务所律师。＼n委托代理人：李旭辉，广东莞信律师事务所实习律师。＼n被告：广州市新大新有限公司，住所地：。＼n负责人：谭燕红。＼n被告：广州市新大新有限公司东山广场分公司，住所地：。＼n负责人：汤景韵。＼n两被告共同委托代理人：梁玉珊、李韵华，该公司职员。＼n原告东莞市韩菲斯时装有限公司诉被告广州市新大新有限公司（以下简称新大新公司）、广州市新大新有限公司东山广场分公司（以下简称被告新大新东山广场分公司）欠款纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人徐春德，两被告的委托代理人梁玉珊、李韵华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告诉称，原告与被告新大新东山广场分公司约定，由原告租用广州市新大新有限公司东山广场分公司柜台进行服装试销，如在使用期内，试销效果达到双方要求，双方签订租赁合同；如试销效果不好，双方可终止试销租赁合同。由于试销达不到双方要求，原告已停止在被告新大新东山广场分公司柜台处营业，但此前原告在被告新大新东山广场分公司销售衣服的款项均为被告收取，原告多次催促被告新大新东山广场分公司返还所收取的服装款项，被告新大新东山广场分公司均拒绝返还。同时，此前被告新大新东山广场分公司收取原告装修施工押金3900元也并未返还给原告。据此，现起诉请求判令：1、两被告连带向原告返还服装款54579.50元（从起诉之日起计至偿付完毕之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；2、两被告连带向原告返还装修施工押金3900元；3、两被告承担本案诉讼费。＼n两被告共同辩称，被告不存在试销模式，也没有与原告达成任何试销约定。原告为了在被告处经营“韩菲斯”专柜，在双方就商务条件协商一致的前提下，原告于2012年8月19日向被告提出了入场申请，提交了《广百商铺（专柜）装修申请书》，并于2012年8月20日至24日对其专柜进行了装修，8月26日正式入场经营。被告与原告之间是专柜经营合同关系，双方权利义务依法按合同条款确定。被告在2012年9月11日将一式三份的《专柜经营合同书》（下称专柜合同）交给原告签署，原告安排至“韩菲斯”专柜工作的销售人员凌宇情对专柜合同文本进行了签收，但原告在未提出异议、仍然正常经营的情况下，一直未将专柜合同签署交回，被告为此多番向原告催告未果。合同虽未签署，但原告已接受被告履行的合同义务，双方的权利义务依法依据合同条款确定。被告已经依约向原告提供了位于广州市先烈东路63号东山广场1-4层裙楼新大新东山广场店内第三层、面积37平方米的场地，作为“韩菲斯”专柜销售场地；向原告提供了专柜内的基本照明用电；对原告专柜进行了统一收款，提供了被告统一印制的价格牌和销售票据；被告对原告专柜进行了统一管理，包括商铺质量管理、商铺销售管理、现场服务管理等，对原告专柜的销售人员进行了岗前培训、营业期间培训和现场管理，并向其提供了被告统一制定的工作证章；为原告的品牌形象展示和商铺陈列提供了服务，为提升销售定期组织大型促销活动及广告宣传，为原告提供促销气氛布置及广告宣传服务；原告已经接受被告履行的上述义务；原告提供的2012年8月至11月的售货小票显示，原告于2012年8月26日至11月30日使用了被告的场地经营“韩菲斯”专柜，使用了被告提供的基本照明用电，并通过专柜对其品牌形象和商品进行了展示；原告提供的证据显示其接受了被告的统一收据，使用了被告统一印制的销售票据，原告服从被告对专柜的统一管理，接受被告对其经营证照及商品质量等的检查，依约向被告提供了加盖原告公章的营业执照、组织机构代码证、国、地税税务登记证、商标注册证、产品检验报告等证照复印件；接受了被告对其销售人员的统一管理。“韩菲斯”专柜经营期间，原告安排了五名促销员参加被告组织的上岗前培训考试，在日常经营中接受被告有关营业规章制度的管理；再者，原告在实际享受着专柜合同权利的同时，也已履行了部分义务，包括：原告为经营专柜自行准备了货架等销售设备，并对专柜进行了装修；原告自愿参加了被告定期开展的大型促销活动，被告分别于2012年9月28日至10月3日开展了“买满200元减50元”、于2012年10月20日至23日开展了“买满200元送60元赠券”的促销活动，原告提供的编号为0425418、0425419、0425051······0425162等19份售货小票均显示原告参加了促销活动；原告按专柜合同约定为其销售人员办理入场手续，向被告提交了《厂方人员入司推销呈批表》，出具了《厂家推销员进场承诺书》，承诺其将按专柜合同第七条第3款约定，履行与销售人员签订劳动合同、为销售人员参加社会保障等义务，并保证如原告“不按时发放工资，被告有权在当月的结算货款中代为发放”。在销售人员离场时，被告也按专柜合同约定出具了“退场证明”，履行了提前征得被告书面同意方可调整专柜销售人员的义务。以上事实和证据证明，虽然原告与被告没有签署专柜合同，但被告已履行专柜合同的主要义务，且原告已接受，专柜合同依法成立，双方的权利义务依法按专柜合同条款予以确定。原告已将专柜合同文本送达原告，虽然原告违反诚实信用原则，经被告多次催告仍未将合同签署交回，但被告已履行了专柜合同的主要义务，原告已接受，则专柜合同依法成立，被告有权按合同约定收取相关费用，原告仅能按合同约定主张服装款。被告根据专柜合同应收取的费用共52043.18元，包括：综合毛利17356.28元；品牌形象展示费29143.72元；促销服务费2000元；销售人员管理费450元；水电费2973元；物料费120.18元，因此，原告依合同仅能取回余下的服装款2536.32元。被告并非拖欠原告服装款，而是被告多次催告，原告却迟迟未签署合同并交回，是原告单方原因导致双方未能按时按合同进行结算，为此，要求驳回原告对服装款利息的诉讼请求。原告于2012年8月18日开具给被告的《欠条》显示，原告欠缴装修费用1525元，应在装修施工押金中予以扣除，即原告仅能取回余下的装修施工押金2375元。综上，服装款扣除相关费用后，剩余的2536.32元以及扣除装修费用剩余的押金2375元，同意返还给原告。＼n经审理查明，2012年8月，被告新大新东山广场分公司提供广州市先烈东路63号东山广场1-4层裙楼新大新东山广场店内第三层、面积37平方米的场地，作为原告“韩菲斯”专柜销售场地。原告同月接收上述专柜后予以经营，至2012年11月底退场，期间共销售了价值54579.50元的服装，该款由被告新大新东山广场分公司统一收取，至今没有返还给原告。在原告经营期间，双方没有进行过结算，至原告离场后，双方也没有进行结算。＼n2012年9月11日，被告新大新东山广场分公司将一份没有双方签名盖章的《广州市广百股份有限公司专柜经营合同书》交给原告员工，要求原告签订后交回。该合同其中载明：甲方广州市新大新有限公司东山广场分公司，乙方东莞市韩菲斯时装有限公司，经营品牌名称：韩菲斯；甲方提供专柜经营所需的场地，乙方提供专柜经营的韩菲斯品牌女装系列商品；甲乙双方对专柜经营的合作并不构成任何形式的联营或相互代理的关系，双方的权利义务根据本合同确定；甲方的综合毛利率为31.80%，乙方每月销售目标是5万元，年销售目标是60万元；结算以30天为期，乙方按实际含税销售额的68.20%结算货款；乙方须向甲方提供结算款数的本企业一般纳税人增值税发票，否则甲方有权不支付货款；商品货款甲方原则上在次月支付给乙方；甲方提供其商场内第三层的37平方米场地作为专柜销售场地，并提供原有用电设备；甲方负责基本照明用电，乙方柜内照明、灯箱、橱窗等的用电，由乙方付费；收费标准按每天使用13小时，每月30天计算，电费单价按政府供电部门的收费标准执行；电费须在当月结算时一并结清；甲方为乙方品牌的形象展示和商品的陈列提供服务，乙方须每合同期向甲方支付品牌形象展示费201500元；每年的品牌形象展示费共分1次收取，其中第一次收取时间为2013年9月底；乙方自愿参加甲方定期开展的大型促销活动及广告宣传，甲方将在促销活动中为乙方提供广告宣传、气氛布置等促销服务，乙方向甲方支付促销服务费2000元；乙方应安排销售人员负责其专柜商品的销售工作，双方共同管理；甲方应向乙方提供销售人员的岗前培训；鉴于乙方需使用甲方有关设施和资源对其专柜销售人员在营业期间进行专业培训和管理，乙方每月须向甲方按50元／人的标准支付推销员管理费，乙方须在每月结算时支付；合作期限为13个月（2012年8月25日至2013年9月30日）；如当期（月／季／年）乙方销售低于本合同第四条第1款约定的销售目标及综合毛利率者，甲方将根据其当期销售完成率，减收当期品牌形象展示费；具体减收方式如下：当期实收品牌形象展示费=当期应收形象展示费×（1-当期销售完成率），当期销售完成率=（当期实际销售额×实际毛利率）÷（当期销售目标×综合毛利率）等。原告收到该合同后，一直没有将该合同签署后交回给被告，被告亦没有证据证实其向原告要求交回该合同。双方在庭审中确认该合同至今没有签订。＼n原告在被告处经营“韩菲斯”专柜期间，共派了5个人员任韩菲斯”专柜推销员，向被告新大新东山广场分公司交纳“工号章保证金”每人300元。同时，原告在经营期间向被告新大新东山广场分公司领取了价值120.18元的三联小票、圆珠笔、价格牌等物料。另原告在进场前，对“韩菲斯”专柜场地进行了装修，于2012年8月18日向被告新大新东山广场分公司交付了装修施工押金3900元。原告同日出具欠条，确认其欠装修费用包括施工押金100元，综合管理费每天300元，4天，装修后清洁费100元／次，围蔽费各专柜200元，施工押金20元／个×5，在8月19-25号之前交到东广新大新公司。被告表示扣除上述欠条中综合管理费300元／天×4天、装修后清洁费100元、围蔽费200元、施工人员工作证25元，合计1525元后，余款2375元同意返还给原告。＼n庭审中，原告称其在被告处是试销，除了支付水电费外，其他费用均不需要缴纳，但对此没有提交证据证实，被告亦不予确认。被告提出应扣除的综合毛利17356.28元及品牌形象展示费29143.72元及促销服务费2000元是依据《广州市广百股份有限公司专柜经营合同书》的约定；被告没有提交原告在经营期间使用的水电费为2973元以及应收取销售人员管理费450元的依据。＼n上述事实，有售货小票、收款收据、装修申请书、回执、专柜经营合同书、签收合同表、韩菲斯商标注册证、检验报告、厂方人员入司推销呈批表、厂家推销员进场承诺书、退场证明、总务仓物料请领单、欠条等证据证实，原、被告当庭陈述在案。＼n本院认为，被告新大新东山广场分公司提供场地给原告专柜销售韩菲司服装，原告予以接受并经营，双方之间形成专柜经营的事实。原告2012年8月至同年11月期间在被告新大新东山广场分公司提供的专柜处经营，共销售了价值54579.50元的服装，该款由被告新大新东山广场分公司收取，现双方已经结束专柜经营关系，原告要求被告返还上述款项有理，本院予以支持。鉴于原告确实使用了被告提供的专柜场地经营，同时该经营也必然需要使用到水和电以及需接受被告新大新东山广场分公司的统一管理，且经营期间原告亦向被告领取了相应的物料予以使用，故被告返还原告的上述款项应扣除这些相关费用。因原告在被告新大新东山广场分公司处仅经营了约3个月时间，期间双方亦没有结算过任何费用，故被告认为原告已履行了《广州市广百股份有限公司专柜经营合同书》的主要义务，该合同成立，应按该合同的约定收取相关费用的理由不成立，本院不予采纳。原告认为其是试销，只需支付水电费，但没有证据证实，本院不予采信。因双方就专柜经营并没有签订合同明确各自的权利义务，原告收到被告新大新东山广场分公司提供的《广州市广百股份有限公司专柜经营合同书》后，一直没有签订交回给被告新大新东山广场分公司，被告新大新东山广场分公司亦没有证据证实其有向原告催促过合同签订的事宜，导致原告结束专柜经营后，双方都未能签订合同以确定各自的权利义务，对此，双方均负有同等过错责任，应各自承担50%的民事责任。原告在经营期间向被告领取了价值120.18元的物料，该款应先予扣除。而被告提出的其他费用金额均无证据证实，故被告返还给原告的销售款54579.50元在扣除物料费120.18元后，应扣除一半27229.66元作为被告应收取的相关费用，余款27229.66元被告应返还给原告。由于双方没有签订合同约定付款的期限，原告结束专柜经营后，双方也一直没有进行结算，故原告要求被告支付利息的请求没有依据，本院不予支持。被告同意装修押金3900元扣除原告的装修欠款1525元后返还给原告可行，本院予以照准。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零九条、第一百二十条之规定，判决如下：＼n一、被告广州市新大新有限公司、广州市新大新有限公司东山广场分公司于本判决发生法律效力之日起十日内将销售款27229.66元返还给原告东莞市韩菲斯时装有限公司。＼n二、被告广州市新大新有限公司、广州市新大新有限公司东山广场分公司于本判决发生法律效力之日起十日内将装修押金2375元返还给原告东莞市韩菲斯时装有限公司。＼n三、驳回原告东莞市韩菲斯时装有限公司的其余诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案受理费631元（已减半收取），由原告东莞市韩菲斯时装有限公司负担312元，由被告广州市新大新有限公司、广州市新大新有限公司东山广场分公司负担319元。＼n如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。＼n当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本判决部分的上诉请求数额向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。＼n代理审判员陈传岳＼n二〇一三年九月二日＼n书记员饶瑞娟