陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕01民终3857号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：陕西省西安市雁塔区高新区科创路***号西安电子科技大学科技园研发中心*栋***层。
负责人原廷会，总经理。
委托代理人陈菲,陕西睿和律师事务所律师。
委托代理人曹珊珊，陕西睿和律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）魏明，男，汉族，1968年7月25日生，住西安市未央区。
被上诉人（原审被告）ＸＸ，男，1982年8月22日生，汉族，住西安市未央区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险陕西分公司）因与被上诉人魏明、ＸＸ机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2015）未民初字第03326号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2014年6月24日23时40分许，ＸＸ驾驶其所有的陕Ａ×××××号车沿渭滨路由南向北行驶至524厂门口段时观察不周，致使车辆正前方撞到前方岳勇跨骑着的停放的正准备起步前行的车上载有乘客魏明的二轮电动车尾部，致岳勇及魏明受伤，车辆受损,造成交通事故。该事故经西安市公安局交通警察支队未央大队认定ＸＸ负事故全部责任，岳勇及魏明无事故责任。魏明受伤后在西安凤城医院治疗，2014年6月25日入院，2014年6月26日出院。2014年6月26日到2014年7月7日，魏明在西安市红会医院治疗。诊断为：1.颈6、7椎体骨折2.颈髓损伤3.左腓骨骨折4.左侧多发肋骨骨折5.双侧胸腔积液。出院医嘱：1.卧床休息，支具保护下功能锻炼；2.出院后1、3、6月门诊复查；3.加强呼吸功能锻炼，不适随诊。两次住院共花费医疗费28432.70元，由ＸＸ支付。另魏明出院后多次在长安医院门诊及复查,共花费医疗费1479元，由魏明支付。另2014年7月7日ＸＸ支付魏明1万元现金。2015年3月27日，经魏明委托，陕西蓝图司法鉴定中心鉴定认定：被鉴定人魏明外伤所致左5-10肋骨骨折，构成十级伤残。被鉴定人魏明外伤所致颈6、7椎体骨折经治后，遗留颈椎活动受限，颈部活动功能丧失达51%，构成八级伤残。本次鉴定，平安保险陕西分公司派人陪同在场，并支付了鉴定费用。另查，陕Ａ×××××号车已在平安保险陕西分公司投保了交强险及商业险，限额为20万元并有不计免赔险。庭审中魏明称其在西安航空发动机集团天定有限公司工作，并提供了误工证明、劳动合同、工资表、工作证明、银行明细，扣发工资说明等，ＸＸ、平安保险陕西分公司不予认可，称真实性需要核实，工资超过完税起征点，需要完税证明。魏明提供了护理人员的证明及单位营业执照、税务登记证等材料，ＸＸ称没有该单位相关人员签字，不符合形式要件。另魏明称其曾做司法鉴定一次，平安保险陕西分公司不认可，其才按照保险公司要求做第二次鉴定，由平安保险陕西分公司派人陪同并交费，该鉴定结论平安保险陕西分公司应予以认可。保险公司称其公司鉴定时派人陪同交费并不代表对鉴定的认可，不属于自认范围，其认为该鉴定意见只是一份证据，内容不具有客观真实性，没有按照法定方式也未遵循相关标准，故不认可该鉴定结果，要求重新鉴定。因双方各执己见，致调解未果。
魏明在原审中诉称，2014年6月24日23时40分许，ＸＸ驾驶陕Ａ×××××号车沿渭滨路由南向北行驶至524厂门口段时观察不周，致使车辆正前方撞到前方岳勇跨骑着停放的正准备起步前行的车上载有其的二轮电动车尾部，致岳勇及其受伤，车辆受损,造成交通事故。后经交警部门认定，ＸＸ负事故全部责任，岳勇及其无事故责任。事故后其在西安红会医院住院治疗，ＸＸ支付了部分医疗费。现其病情十分严重，已通过保险公司司法鉴定构成伤残，但就赔偿事宜,双方未能达成一致意见,故现诉至人民法院，请求判令ＸＸ、平安保险陕西分公司共同承担和赔偿其复查费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费等共计255659.35元；并由ＸＸ、平安保险陕西分公司承担本案诉讼费用。
ＸＸ辩称，事故的事实和责任属实，其车辆投保有交强险和商业险，其认为应当由平安保险陕西分公司承担赔偿，其同意平安保险陕西分公司的质证意见。
平安保险陕西分公司辩称，事故事实没有异议，ＸＸ车辆在其保险公司投保了交强险和商业险，限额为20万元，有不计免赔。魏明工资超过完税起征点，需提供完税证明。护理证明不认可，单位证明应由相关人员签字，没有相应的劳动合同和银行流水，该证明不符合形式要件。交通费由法院酌情认定。其公司鉴定时派人陪同交费并不代表对鉴定的认可，不属于自认范围，其公司认为该鉴定意见只是一份证据，内容不具有客观真实性，没有按照法定方式也未遵循相关标准，故不认可该鉴定结果，要求重新鉴定。
原审法院认为，ＸＸ驾驶其所有的车辆违反交通安全法规，发生交通事故，致魏明受伤。后经交警部门认定，ＸＸ负事故全部责任，魏明无事故责任。故应由ＸＸ赔偿魏明的各项损失。因ＸＸ车辆投保有交强险，故应由平安保险陕西分公司在交强险限额范围内先行赔偿。经核实确认，魏明损失为：医疗费部分按照合法票据计算共29911.70元，（其中魏明支付1479元，ＸＸ支付28432.70元）；营养费参照魏明病情及医嘱等计算住院12天及出院后1个月共42天，每天20元共840元；住院伙食补助费魏明住院12天，每天30元共360元；误工费部分，按照魏明单位出具的证明中的实际扣发工资数字计算共22449元，其余停止涨工资一次及年底双薪等缺乏证据，不予支持；护理费部分，依照魏明病情及医嘱计算住院期间及出院后3个月共102天，每天一人护理，每人每天100元共1.02万元；交通费酌情计算300元；残疾赔偿金魏明一处八级伤残，一处十级伤残，系城镇户口，故其残疾赔偿金应当按照2014年陕西省城镇居民人均可支配收入24366元计算20年再乘伤残系数31%为151069.20元；被抚养人生活费部分，魏明父亲现年76岁，城镇户口，两人抚养，故其被抚养人生活费应按照2014年陕西省城镇居民人均消费性支出17546元乘5再乘31%再除2为13598.15元，故魏明残疾赔偿金部分共计164667.35元；精神损害抚慰金参照魏明伤残情况计算3000元；因ＸＸ车辆投保交强险之外还投保有商业三者险，限额为20万元且有不计免赔，以上各项损失共计231728.05元，未超过交强险及商业险限额之和，故除其中由ＸＸ支付的医疗费28432.70元外，剩余损失203295.35元，全部由平安保险陕西分公司支付给魏明，ＸＸ垫付的医疗费由平安保险陕西分公司支付ＸＸ。平安保险陕西分公司辩称司法鉴定内容不具有客观真实性，没有按照法定方式也未遵循相关标准，故不认可该鉴定结果，要求重新鉴定，因该次司法鉴定是在魏明第一次鉴定其公司不认可之后由其公司派人到场并交费的情况下所做，并非魏明自行鉴定，应视为其公司与魏明共同进行的司法鉴定，现其要求重新鉴定，缺乏充分理由，不予准许。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内支付魏明医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计203295.35元；二、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内支付ＸＸ医疗费28432.70元；三、魏明于本判决生效后十日内支付ＸＸ1万元；四、驳回魏明其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5135元，魏明已交，现由魏明承担1135元，由ＸＸ承担4000元，ＸＸ于本判决生效后十日内支付魏明。
宣判后，平安保险陕西分公司不服原审判决向本院提起上诉，1、针对同一个伤情，陕西蓝图司法鉴定中心于陕西中金司法鉴定中心作出了两个完全不同的伤残等级结论，故原审法院采信了第二份鉴定意见书，而没有排除第一份鉴定意见书的合理性，对证据的审查不符合规定，本案应通过司法委托方式，重新组织一次伤残等级鉴定。2、原审法院认定魏明的误工时间及误工费过高，3、魏明的父亲魏春福系退休人员，一直在领取退休金，故魏明父亲的生活费不应予以支持。4、原审判决的精神损害赔偿金过高。5、原审法院未扣减魏明医疗费用中的非医保费用，基于商业险保险合同，其公司在商业险范围内对非医保费用不予赔偿。故请求二审法院：1、重新对魏明的伤残等级进行鉴定，根据鉴定后的残疾等级计算伤残赔偿金、精神损失费，误工费应按照每月3401元计算，并驳回魏明的被抚养人生活费。2、扣除魏明医疗费中的非医保用药（大约医疗费的20%）。3、魏明、ＸＸ承担二审诉讼费。
魏明辩称，1、第二次鉴定意见书是在平安保险陕西分公司指定的鉴定机构并且在平安保险陕西分公司陪同下做出的鉴定，但平安保险陕西分公司对该份鉴定意见书认不认可，违背了诚信原则。2、其是在大型国有企业，且提供的工资证明是所在单位财务公章，对该误工费的标准应予采信。3、其父亲是退休人员，也有退休金，××，退休金最基本的医疗费都不够，每月都需要我进行补贴，故原审法院认定的被抚养人生活费是合理合法的。4、原审法院认定的精神赔偿金合情合法。故平安保险陕西分公司的上诉请求不成立，应予驳回。
ＸＸ经法庭依法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面意见。
二审经审理查明，魏明的父亲魏春福系退休人员，当前月养老金为3178.45元，其余事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，被抚养人系成年人，无劳动能力又无其他生活来源的，侵权人根据侵权责任承担被侵权人的被抚养人生活费。魏明因交通事故受伤致残，但魏明的父亲魏春福系退休人员，有稳定的退休金收入，不符合被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的条件，故平安保险陕西分公司上诉称魏明父亲的生活费不应予以支持的理由成立，本院予以采信，原审法院支持了魏明要求其父亲生活费的请求不妥，本院予以更正
魏明在平安保险公司陕西分公司的要求下，在陕西蓝图司法鉴定中心对其伤残等级进行了第二次鉴定，该次鉴定系在平安保险陕西分公司的要求下所作，并且由平安保险陕西分公司支付鉴定费用，现平安保险陕西分公司上诉称对该鉴定意见书不予认可，但又没有提供证据证明该鉴定意见符合重新鉴定的法定条件，故对平安保险陕西分公司重新申请鉴定的请求，本院不予支持。原审法院根据该份鉴定意见书确定魏明的误工费时间及精神损失费的数额并无不当。
关于平安保险陕西分公司上诉称根据商业险合同的约定，其公司在商业险范围内对魏明的非医保用药不予赔偿的理由，平安保险陕西分公司无法明确魏明医疗费中非医保用药的具体数额，且未提供证明其主张的合同依据或法律依据，故对平安保险陕西分公司的该项上诉请求，不予支持。
综上，原审法院关于魏明伤残赔偿金中被抚养人生活费部分错误，应扣减13598.15元。其余判决正确，应予维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下:
一、维持西安市未央区人民法院（2015）未民初字第03326号民事判决第二项、第三项、第四项；
二、变更西安市未央区人民法院（2015）未民初字第03326号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内支付魏明医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计189697.2元。
一审案件受理费5135元，魏明已预交，由魏明承担1135元，ＸＸ承担4000元；二审案件受理3036元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担2900元，魏明承担136元。中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在项魏明履行判决款项时予以扣减。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
审 判 员 董凡
代理审判员 张伟
二〇一六年六月三日
书 记 员 高柱