上海市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）沪一中刑终字第72号
原公诉机关上海市徐汇区人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢某某。2008年9月10日因犯盗窃罪被上海市徐汇区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；2013年7月2日因本案被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于上海市徐汇区看守所。
上诉人（原审被告人）殷某某。2013年7月5日因本案被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于上海市徐汇区看守所。
原审被告人杨某某。2009年10月30日因犯盗窃罪被上海市长宁区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元��2011年10月13日因犯盗窃罪被上海市长宁区人民法院判处拘役五个月二十日，并处罚金人民币一千元。2013年7月2日因本案被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于上海市徐汇区看守所。
原审被告人周某。2008年2月19日因犯盗窃罪被上海市闵行区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；2009年11月25日因犯盗窃罪被上海市徐汇区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。2013年7月2日因本案被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于上海市徐汇区看守所。
原审被告人何某某。2013年7月2日因本案被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于上海市徐汇区看守所。
上海市徐汇区人民法院审理上海市徐汇区人民检察院起诉指控被告人杨某某、卢某某、周某、何某某、殷某某犯盗窃罪，于2013年11月18日作出（2013）徐刑初字第935号刑事判决。原审被告���卢某某、殷某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第一分院指派代理检察员管建明出庭履行职务，上诉人卢某某、殷某某，原审被告人杨某某、周某、何某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判经审理查明：
2013年6月17日至同年7月1日，被告人杨某某、卢某某、周某、何某某、殷某某经预谋，由被告人杨某某、卢某某、周某、何某某四人共同或分别结伙，先后流窜至本市徐汇区多个居民小区，采用撬锁搭线的方式窃得电动自行车十辆，后按事先通谋，由被告人殷某某收赃。具体分述如下：
1、2013年6月17日凌晨，被告人杨某某、周某、何某某三人结伙至本市龙吴路1343弄9号30层楼道内，窃得被害人潘黎莉停放于该处的电动自行车二辆（共计价值人民币2，556.03元）。
2、2013年6月19日凌晨，被告人杨某某、卢某某、何某某三人结伙至本市龙吴路1343弄9号7层楼道内，窃得被害人刘晓南停放于该处的电动自行车一辆（价值人民币2，272.5元），在该弄9号3层楼道内窃得被害人周迎桃停放于该处的电动自行车一辆（价值人民币1，248.19元）。
3、2013年6月25日凌晨，被告人杨某某、卢某某、周某、何某某四人结伙至本市龙吴路1323弄17号15层楼道内，窃得被害人周鸿根停放于该处的电动自行车一辆（价值人民币1，111.46元），在该弄16号16层楼道内，窃得被害人叶宝银停放在该处的电动自行车一辆（价值人民币2，238.69元），在该弄16号11层楼道内，窃得被害人钱小兵停放于该处的电动自行车二辆（其中一辆价值人民币1，606.81元）。
4、2013年6月30日凌晨，被告人杨某某、卢某某、周某三人结伙至本市长桥四村121号底楼停车库，窃得被害人潘爱萍停放于该处的电动自行车一辆（价值人民币1，104.69元）。
5、2013年7月1日凌晨，被告人杨某某、卢某某、周某三人结伙至本市老沪闵路706弄105号门口，窃得被害人王登跃停放于该处的电动自行车一辆（价值人民币2，342.02元）。
上述被盗电动自行车中一辆被被告人周某留作己用，现已发还被害人潘黎莉，其余九辆按事先约定销赃给被告人殷某某。
原判认定上述事实的证据有被害人潘黎莉、周迎桃、刘晓南、钱小兵、叶宝银、周鸿根、潘爱萍、王登跃等人的陈述，扣押笔录、扣押清单、发还清单、赃证物品照片、上海市商业零售统一发票、上海增值税普通发票、自行车销售登记单、刑事判决书、行政处罚决定书、劳动教养决定书、受案登记表、受案回执、案件接报回执单、工作情况及价格鉴定结论书等，杨某某、周某、何某某在原审开庭审理过程中亦无异议。
原审法院认为，被告人杨某某、卢某某、周某、何某某结伙以非法占有为目的，采用秘密手段，多次盗窃他人财物；其中被告人杨某某参与窃得财物价值人民币14，000余元；被告人卢某某参与窃得财物价值人民币近12，000元；被告人周某参与窃得财物价值人民币近11，000元；被告人何某某参与窃得财物价值人民币11，000余元；被告人殷某某事前通谋，事后收购赃物价值人民币12，000余元。上述被告人的行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪，应予处罚。被告人杨某某、卢某某、周某、何某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人殷某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人杨某某、卢某某、周某在有期徒刑刑罚执行完毕之后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人杨某某、周某、何某某、殷某某到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人杨某某退赔全部赃款，本院酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元；二、被告人卢某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元；三、被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元；四、被告人何某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元；五、被告人殷某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；六、被告人退赔的赃款及已被追回的赃物予以发还被害人；缴获的作案工具予以没收。
卢某某上诉提出其未参与原审判决所认定的第二节、第四节��第五节犯罪事实，对原判认定其盗窃数额为人民币12，000元持有异议；其未与同案犯殷某某事先通谋，不构成主犯；原判量刑过重，要求本院改判。二审庭审中，卢某某当庭承认其参与上述盗窃的事实，但仍认为未与殷事先通谋，属从犯，要求本院从轻处罚。
殷某某上诉提出其行为属收赃，不构成盗窃罪，要求本院予以改判。
上海市人民检察院第一分院出庭检察员评判认为，原判认定上诉人卢某某、殷某某及原审被告人杨某某、周某、何某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，且诉讼程序合法，建议本院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人卢某某、殷某某、原审被告人杨某某、周某、何某某结伙以非法占有为目的，采用秘密手段，多次盗窃他人财物；其中杨某某参与窃得财物价值人民币14，000余元；卢某某参与窃得财物价值人民币近12，000元；周某参与窃得财物价值人民币近11，000元；何某某参与窃得财物价值人民币11，000余元；殷某某与杨某某事前通谋，事后收购赃物，价值人民币12，000余元，上列各上诉人及原审被告人的盗窃数额均属较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪，依法应予处罚。
关于上诉人卢某某所提辩解意见，经查卢某某在与同案犯杨某某、周某、何某某盗窃犯罪过程中作用相当、行为积极，卢与殷某某事先是否通谋，均不影响对其主犯的认定。
殷某某与杨某某事前通谋、事后收购赃物的事实有同案犯杨某某的供述相印证，且殷某某在侦查阶段亦供认在案，故应按盗窃罪共犯追究刑事责任，原判认定殷某某犯盗窃罪并无不当。
原判鉴于各名上诉人及原审被告人所具有的量刑情节已依法量刑。综上，原判认定上诉人卢某某、��某某及原审被告人杨某某、周某、何某某犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，且诉讼程序合法，应予维持。各名上诉人的上诉理由于法无据，本院不予采纳。上海市人民检察院第一分院出庭检察员的评判意见于法有据，应予支持。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 捷
代理审判员 钱丽娜
代理审判员 林丽丽
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 马扬宁
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回��诉或者抗诉，维持原判；……