广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂10民终1897号
上诉人（一审原告）：王某某1，男，1950年3月1日出生，汉族，住河南省孟津县。
委托诉讼代理人：罗启国，广西凌盛律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：王某某2，男，1981年7月29日出生，汉族，河南省孟津县朝阳镇杨凹村第三小组人，现住广西田阳县。
被上诉人（一审被告）：李某某，女，1990年5月7日出生，汉族，河南省孟津县朝阳镇杨凹村第三小组人，现住广西田阳县。
上诉人王某某1因与被上诉人王某某2、李某某不当得利纠纷一案，不服田阳县人民法院（2015）阳民一初字第918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12日12日立案后，依法组成合议庭进行审理。经本院通知，当事人于2017年12月19日到庭进行举证、质证和辩论。上诉人王某某1及其委托诉讼代理人罗启国、被上诉人王某某2到庭参加诉讼。
上诉人王某某1上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求。事和理由：一审判决认定两被上诉人侵占上诉人的财产为家庭共有财产是错误的。（一）、田东县推土机配件经营部是上诉人开办的个人财产。（1）.一审认定2007年7月王某某2开办田东县推土机配件专卖店，注册登记法人代表为李某代为经营，2008年10月左右李某回原籍，原告到田东接替李某经营是错误的。该店是李某开办，不是王跃伟开办。李某不经营后注销了该店，上诉人重新办理取得田东县推土机配件经营部的营业执照。该店是上诉人个人经营，不是家庭共同经营，是上诉人个人财产。（2）.一审认定2009年6月12日上诉人、被上诉人共同变更该店名称为田东县推土机配件经营部也是错误的。（3）.一审认定2015年3月10日上诉人带妻子回河南老家看病，经营部由李某某经营也是错误的。事实是当时上诉人回河南，二被上诉人骗说帮上诉人看店而拿走店内钥匙，之后变卖店内货物。二被上诉人不是代上诉人经营管理，即便是代管，但该店还是上诉人所有，经营收入也属上诉人所有。（4）.一审法院认定2009年王跃伟在田阳县注册成立田阳县跃伟轴承销售部，在经营中田东和田阳两家均使用统一印刷的发货清单是错误的。事实是上诉人使用的发货清单与被上诉人使用的名称不一致。（5）.被上诉人在一审中辩称田东县推土机配件专卖店2007年6月19日开办的，但在一审法院查明中认定该店是被上诉人王某某22007年7月开办，登记的代表人为李某。由此可见，该店并非被上诉人开办。（6）.一审判决认定被上诉人王跃伟转走的123707.88元是田东县推土机配件经营部给游昌砖厂供应配件所产生的货款是正确的。这就说明了该店是上诉人的店，经营收入应归上诉人所有。如果是被上诉人的店，那么货款应当直接汇人被上诉人帐户。（二）、123707.88元是上诉人的个人财产，有以下证据证实：1.李某的证言，2.田东县推土机配件经营部的营业执照、税务登记证等申办材料，3.田东县推土机配件经营部的部分业务往来清单、税务通用手工发票，4.上诉人的银行账户流水明细单、客户汇款凭证等。这些证据材料都证明了田东县推土机配件经营部是上诉人开办，是上诉人的个人财产。综上所述，一审法院认定事实错误，导致判决错误。
被上诉人王某某2辩称：田东县推土机配件经营部是被上诉人王跃伟于2007年6月19日开办的田东分店，之后委任上诉人和李某代管。上诉人说是李某开办，这是上诉人与李某串供所致。上诉人曾因犯罪被判刑，至1996年才出狱，之后一直在河南原籍打零工，2007年才受儿女之委任从河南来广西田阳、田东，暂时代管配件店工作。而被上诉人王跃伟早在1998年至2000年间，就随大姐、姐夫在百色市内经营配件店。据此，上诉人根本没有能力和经验开办配件店。被上诉人有充分的证据证实田东县推土机配件经营部是被上诉人王跃伟开办的。综上，一审判决认定事实虽有部分错误，但驳回上诉人的诉讼请求是正确的。
被上诉人李某某未作答辩。
王某某1向一审法院起诉请求：判令两被告返还不当得利123707.88元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：原告王某某1与被告王某某2系父子关系，两被告系夫妻关系。2007年7月，被告王某某2开始在田东县开办推土机配件专卖店，店名全称为“田东县推土机配件专卖店，注册登记法人代表为其表姐李某并由李某代立为经营。2008年10月左右李某回原籍，原告从河南老家来到田东接替李某负责日常的营业管理。2009年6月12日，原、被告将”田东县推土机专卖店”变更为“田东县推土机配件经营部”，营业执照上登记的经营者为原告，专营拖拉机配件、推土机配件、轴承零售。经营部由原告经营管理，客户结算后的货款也汇入原告开设的存折里。2015年3月10日，原告带着身患××，经营部由被告李晓梦经营管理。自2015年4月5日至10月16日止，被告将客户汇进原告存折的货款取出或转账到被告李晓梦账号为60×××39的银行卡上，其中2015年4月5日转发3万元、2015年5月8日现金支取20170元、2015年6月29日转出28086.88元、2015年7月2日转出2805元、2015年8月11日转出16200元，2015年10月16日转出26466元，总计123707.88元。上述款项是田东县推土机配件经营部给游昌砖厂（与田东高楼建材有限公司是同一家）供应配件所产生的货款。2015年10月23日，原告妻子去世，原告料理完后事回到田东县发现其存折内123707.88元货款被被告支取，双方为该款的归属发生争议，双方协商未果。原告遂于2016年7月25日向一审法院起诉，请求判决两被告共同返还不当得利123707.88元。
一审法院另查明，2000年，被告王某某2来到田阳县经营配件店。2009年，被告王某某2在田者阳县工商局注册成立一间“田阳县跃伟轴承销售部。在经营中田阳和田东两家经营部均使用统一印刷的发货清单。
一审法院经审理认为，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二的条规定：“没有合法根据，取得不当得利，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”。不当得利，是指无法律上的原因而受利益，致使他人受损失的事实。不当得利的成立要件有四：一方取得财产利益；一方受有损失；取得利益与所受损失之间有因果关系；没有法律上的根据。而没有法律上的根据是指缺乏受利的法律上的原因。本案中，原、被告系一个家庭成员，被告从原告存折里支取的123707.88元是田东县推土机经营部给游昌砖厂供应配件所产生的货款，该经营部虽以原告的名义注册领取营业执照，实际为家庭共同经营，所得货款应为家庭共同财产。现双方对家庭共同财产未分家析产，不能确定该货款123707.88元归原告个人所有，被告所支取的货款不构成不当得利。故原告请求被告返还不当得利123707.88元，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决驳回原告王某某1的诉讼请求。
本院二审期间，上诉人围绕上诉人请求提交了证据，被上诉人没有提交新证据。上诉人提交的证据是证人李某的证言、开办田东县推土机配件经营部工商登记材料、房屋租赁合同、2014年2月至2015年间田东县推土机配件经营部的部分业务往来税务通用手工发票存根联、上诉人的银行流水单等。对于上诉人提交的上述证据，被上诉人王某某2认为，推土机配件经营部有两个店，在田东登记的是王某某2开办的分店，为便于管理，才用李某的身份证注册登记，后李某回河南，才以上诉人的身份证变更登记，这些证据不能作为认定田东县推土机配件经营部是上诉人个人开办、个人财产的依据。
当事人二审争议的事实，本院认定如下：由于上诉人主张被上诉人王某某2提取或转帐的123707.88元是不当得利，而从双方的诉辩意见和举出的证据来看，双方实际上是对田东县推土机配件经营部是哪一方开办、属哪一方所有、123707.88元是属谁所有产生的争议，不属不当得利纠纷。故对一审查明的被上诉人王跃伟从上诉人帐户中提取或转帐转走123707.88元的事实本院予以确认外，对一审查明的有关田东县推土机配件经营部属哪一方开办、是否为家庭共有、家庭经营的事实，本院在本案中不作确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条：“没有合法根据，取得不当得利，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”的规定，不当利益的取得，是以没有合法根据为前提。而本案中，从双方的诉辩意见来看，双方均是以田东县推土机配件经营部属自己开办、自己经营为由来主张讼争的123707.88元属自己所有，即对自己应是123707.88元的所有人都提出了有合法的根据，因此，双方对该项财产的权属之争，不属不当得利之争。故上诉人以被上诉人获取不当得利为由请求被上诉人返还该项财产，没有事实依据，一审据此判决驳回上诉人不当得利的诉讼请求是正确的。上诉人在本院法庭调查之后，虽然提出了变更诉讼请求要求以民事侵权来进行审理，但是根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”的规定，由于上诉人是请求被上诉人返还不当得利，而本案讼争的123707.88元，不属不当得利，故上诉人在二审中变更诉讼请求要求以民事侵权来进行审理，不符合上述法律规定，故本院不予采纳。若上诉人要以侵权为由要求被上诉人返还财产，可另行通过诉讼解决。
综上所述，上诉人的上诉请求，证据不足，理由不成立，本院不予支持。一审判决驳回上诉人的诉讼请求正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2774元，由上诉人王某某1负担。
本判决为终审判决。
审判长 曲 静
审判员 凌文楼
审判员 玉 江
二〇一七年三月一日
书记员 蒙烁羽