河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终1736号
上诉人（原审原告）：许会杰，男，汉族，1976年7月15日生，住河南省长葛市长社办八一路八一新村东区。
委托诉讼代理人：马松立，长葛市法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：史海平，男，汉族，1981年2月11日生，住河南省长葛市。
委托诉讼代理人：赵书战，河南葛天律师事务所律师。
上诉人许会杰因与上诉人史海平追偿权纠纷一案，均不服河南省长葛市人民法院（2018）豫1082民初617号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人许会杰及其委托诉讼代理人马松立，上诉人史海平的委托诉讼代理人赵书战到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人许会杰的上诉请求：撤销一审判决，改判史海平全额赔偿许会杰85000元及利息。事实与理由：许会杰没有过错，不应承担责任；许会杰作为雇主在负交通事故全责的史海平签字同意的情况下，先行对受害人王录赔偿了85000元。
上诉人史海平辩称，史海平没有酒后驾车；在许会杰的要求下，史海平被迫在协议书和欠条上签字；许会杰赔偿的85000元高出实际损失的部分应视为许会杰对受害人的补偿。
上诉人史海平的上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：本案原审适用法律错误，应依据侵权责任法第三十五条的规定依法驳回许会杰的诉求。史海平认可原审法院认定的受害人的全部赔偿额度26000元，应当雇主许会杰应承担大部分。
上诉人许会杰辩称，请求改判司机全额赔偿雇主垫付的85000元。本案系雇员酒后驾驶，雇主没有责任，其就不应承担赔偿责任。雇主替雇员垫付85000元，是因为在雇员央求下处于保护雇员免受处罚才垫付的，雇主赔偿后能向雇员追偿。雇员酒驾后肇事，其也签字认可了赔偿数额，并出具85000元欠条注明赔偿原因是酒驾。
许会杰向一审法院起诉请求：请求法院判令被告史海平偿还原告许会杰代其赔偿王录的现金85000元及利息损失。
一审法院认定事实：原告许会杰系豫Ｋ×××××号中型普通货车登记车主，被告史海平受雇驾驶该车。2017年9月3日22时许，被告史海平持B2证驾驶豫Ｋ×××××号中型普通货车由北向南行至107国道长葛境紫金山路交叉口处右转弯行驶时，与道路中间墩子发生相撞，造成乘车人王录受伤，车辆受损的交通事故。2017年9月4日晨1时55分，原告许会杰和被告王录达成协议书一份，主要内容有“甲方：许会杰乙方：王录经双方协商，就2017年9月3日晚10:35分在长葛市××南发生交通意外事故，王录系恒力包装厂员工，坐许会杰车豫Ｋ×××××往尉氏县送货回公司途中发生人身意外伤害，就王录人身意外面部伤害，达成如下协议：1、王录面部治疗一次性由甲方许会杰赔偿王录捌万伍仟元整（￥85000.00）王录面部所有治疗双方互不追责。2、本次交通事故造成身体甲方负全部责任，负责治疗痊愈。3、王录对事故科扣留豫Ｋ×××××不予保全，同意放行。甲方签字：许会杰乙方签字：王录第三方见证人：秦新宽、陈昊王国静史海平2017年9月4日晨1:55分”。同日，王录收到原告许会杰85000元。协议达成后，王录于2017年9月4日入住长葛市人民医院治疗，入院诊断和出院诊断据均为头皮挫伤，病历记载“前额部可见一约10cm长伤口…”于2017年9月16日出院，共住院12天，花费住院医疗费5993.87元。2018年1月24日，原告许会杰诉至本院。
另查明，2017年9月4日，原告许会杰书写欠条一份，主要内容为“史海平驾驶豫Ｋ×××××喝酒造成王录意外人身伤害，由车主许会杰代赔王录捌万伍仟元整（￥85000.00），该笔款项捌万伍仟元整（￥85000.00）属于本人史海平（身份证号:）欠许会杰”，被告史海平在该欠条上签名捺印。王录1969年12月6日出生。
一审法院认为：被告史海平作为肇事车辆的司机，本无须对许会杰的赔偿，承担全部还款责任，但其却书面承诺赔偿王录损失，应有其苦衷，但该承诺系赔偿义务人内部约定，被告史海平未举证因原告许会杰原因导致其作出该承诺，故对原告许会杰赔偿王录的合理损失部分，被告史海平应予偿还。一般情况下交通事故的受害人应首先接受医疗诊治，但王录受伤后并不急于住院治疗，而是连夜与原告许会杰达成赔偿协议，然后才住院治疗，王录能够忍受伤痛达成协议，可见其伤情并不严重，而此时公安机关已控制肇事车辆，王录因交通事故所受损失有保障获得赔偿，显然没有必要急于达成协议，但王录通过“协商”抢先获得远超过医疗费的赔偿款85000元，赔偿款已明显超过其因交通事故造成的合理损失，获得赔偿款的时间、赔偿款的数额明显不合常理；虽然史海平在协议书上签字，可以看作对赔偿款数额的认可，但原告许会杰是雇主，无论从法律上、经济上、还是协议书的形式上，代表赔偿义务人与受害人进行协商的主体是原告许会杰，对王录负责的是原告许会杰，而其追偿权能否实现、如何实现，是未知数，故赔偿数额对原告许会杰有直接利害关系，协议书签订的时间、数额明显欠妥，显然除交通事故外赔偿义务人另有重大不利情形存在，且该情形直接影响了协议书的内容，如该不利情形属原告许会杰，则被告史海平无须负责，其只需承担王录因交通事故的合理损失；如该不利情形属被告史海平，则原告许会杰应知悉该不利情形，才会达成权利义务明显失衡的协议书，原告许会杰允许王录获得超过合理损失的利益，对原告许会杰的该部分赔偿，原告史海平可不予承担。王录住院医疗费损失为5993.87元，虽然额头挫伤，对容貌有一定影响，但王录男性，已近五十岁，容貌损失后果不会太严重，另考虑王录的门诊治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等损失，本院酌定26000元可涵盖王录因交通事故造成的损失，对原告许会杰赔偿王录中的该部分赔款，被告史海平应偿还原告。原告许会杰的其他诉讼请求，证据不力，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告史海平于本判决生效后十日内支付原告许会杰代偿的赔偿款26000元。二、驳回原告许会杰的其他诉讼请求。
二审期间双方当事人均未提交新证据。
二审经查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，关于一审判决史海平支付许会杰赔偿款26000元是否妥当的问题，首先，许会杰是否拥有追偿权的问题，因史海平喝酒驾车，并与道路中间墩子发生相撞，造成乘车人受伤。可见，史海平对事故的发生负有重大过失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定，作为雇员的史海平应与雇主许会杰对受害人的损失共同承担连带赔偿责任，如此，许会杰承担全部的赔偿数额后，可依法按双方之间的责任过错大小向史海平追偿。因作为雇主的许会杰对雇员史海平的选任、监督、管理未尽到相当的注意义务，对事故的发生负有一定的过错，本院认为以承担50℅的比例较为适宜。关于赔偿的损失数额应以实际发生的85000元为准。故，原审酌判26000元不当，应予纠正。
综上所述，史海平应支付许会杰代偿的赔偿款85000×50℅=42500元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持河南省长葛市人民法院（2018）豫1082民初617号民事判决第二项；
二、变更河南省长葛市人民法院（2018）豫1082民初617号民事判决第一项为：史海平于本判决生效后十日内支付许会杰代偿的赔偿款42500元。
一审案件受理费由1925元由史海平、许会杰各负担962.5元；二审案件受理费共计1725元由由史海平、许会杰各负担862.5元。
本判决为终审判决。
审判长 杨天兰
审判员 蒋家康
审判员 刘 兵
二〇一八年六月十三日
书记员 付艳娜
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
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