湖南省邵东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0521刑初389号
被告人颜色红，男，1979年4月14日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，农民，住邵东县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月8日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现押邵东县看守所。
被告人肖平锋，男，1977年7月25日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，农民，住邵东县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月8日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现押邵东县看守所。
湖南省邵东县人民检察院以邵东县院刑诉刑诉（2016）389号起诉书指控被告人颜色红、肖平锋犯贩卖毒品罪，于2016年10月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月10日公开开庭审理了本案。湖南省邵东县人民检察院指派检察员申某出庭支持公诉，被告人颜色红、肖平锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省邵东县人民检察院指控：
被告人颜色红、肖平锋通过商量在购买的毒品海洛因中添加其他成份，贩卖给其他吸毒人员，谋取利益，以达到以贩养吸的目的。具体犯罪事实如下：
2016年6月下旬的一天，被告人颜色红、肖平锋在邵东县廉桥镇兔子坪村1组3号肖平锋家中，共同卖给吸毒人员彭某毒品海洛因1小包，重约0.05克，得赃款79元。
2016年7月3日，被告人颜色红、肖平锋在邵东县廉桥镇兔子坪村1组3号肖平锋家中，共同卖给吸毒人员彭某毒品海洛因1小包，重约0.05克，得赃款67元。
2016年7月6日19时许，被告人颜色红在邵东县廉桥镇徐家铺村10组匡某家门口，卖给吸毒人员匡某毒品海洛因1小包，重约0.08克，得赃款100元。
2016年7月7日，邵东县公安民警在邵东县廉桥镇兔子坪村1组3号肖平锋家中将颜色红、肖平锋抓获，民警当场从颜色红身上搜缴毒品海洛因疑似物0.35克。经鉴定：被搜缴的0.35克疑似物中检出海洛因成分。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了被告人颜色红、肖平锋的供述，证人彭某、匡某的证言，抓获经过，扣押物品清单，指认照片，称重笔录，鉴定意见，辨认笔录、通话详单及相关书证等证据。
公诉机关认为，被告人颜色红、肖平锋违反国家毒品管理法规，多次共同贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，系情节严重。在共同犯罪中，被告人颜色红、肖平锋均起主要作用，均系主犯。要求对被告人颜色红、肖平锋依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第二十六条第一款、第四款之规定，分别在有期徒刑三年至五年内判处刑罚。
被告人颜色红对起诉书指控的犯罪事实与罪名无异议。
被告人肖平锋辩称：自己没有与颜色红共同商量贩卖毒品，不属于共同犯罪。
经审理查明：
被告人颜色红、肖平锋均系吸毒人员，2016年6月的一天，颜色红、肖平锋共同开车到邵东县廉桥镇从上线处买回毒品海洛因分装成小包子，共同使用139××××1719号手机在肖平锋家中向吸毒人员贩卖。具体如下：
2016年6月下旬的一天，被告人颜色红、肖平锋在邵东县廉桥镇兔子坪村1组3号肖平锋家中，共同卖给吸毒人员彭某毒品海洛因1小包，重约0.05克，得赃款79元。
2016年7月3日12时许，被告人颜色红、肖平锋在邵东县廉桥镇兔子坪村1组3号肖平锋家中，共同卖给吸毒人员彭某毒品海洛因1小包，重约0.05克，得赃款67元。
2016年7月6日19时许，被告人颜色红在邵东县廉桥镇徐家铺村10组匡某家门口，卖给吸毒人员匡某毒品海洛因1小包，重约0.08克，得赃款100元。
2016年7月7日，邵东县公安民警在邵东县廉桥镇兔子坪村1组3号肖平锋家中将颜色红、肖平锋抓获，民警当场从颜色红身上搜缴毒品海洛因疑似物0.35克。经鉴定：被搜缴的0.35克毒品海洛因疑似物中检出海洛因成分。
上述事实，有下列经庭审质证且查证属实的证据证明：
1、被告人颜色红的供述证明，他与肖平锋都是吸毒人员，经常在一起吸毒。一天，肖平锋提出与他买些毒品海洛因回来，再添加些西药粉卖出，以达到赚钱的目的，他表示同意。之后他与肖平锋一起开车在邵东县廉桥镇从上线处买回毒品海洛因，到肖平锋家中由肖平锋分成小包子贩卖。2016年6月下旬的一天及7月3日，他与肖平锋在邵东县廉桥镇兔子坪村1组3号肖平锋家中，先后2次卖给彭某毒品海洛因2小包，每小包重约0.05克，分别得赃款79元、67元。2016年7月6日19时许，他在邵东县廉桥镇徐家铺村10组匡某家门口，卖给吸毒人员匡某毒品海洛因1小包，重约0.08克，得赃款100元。2016年7月7日，邵东县公安民警在肖平锋家中将他与肖平锋抓获，民警从他身上搜缴毒品海洛因0.35克及他与肖平锋共用的卡号139××××1719的手机1部。
2、被告人肖平锋的供述证明，他与颜色红自2013年相识，2016年以来，颜色红开始贩卖毒品海洛因，并将他家作为贩毒窝点，由他打下手，颜色红免费提供毒品给他吸食。十几天前的一天上午，他陪颜色红开车从邵东县廉桥镇“西伢子”处购回毒品海洛因在他家中贩卖。他与颜色红贩卖过2次毒品海洛因，第1次是6月下旬的一天，彭某拨打139××××1719号电话购买毒品，颜色红接电话后要彭某到他家中交易，彭某赶到后提出身上仅有79元钱，想买100元的毒品，他与颜色红开始不同意，后来看在彭某是他的同村人，又向他们讲了好话的份上，他才收下彭某的79元钱交给颜色红，颜色红给了彭某1个重约0.07克的毒品海洛因小包子。第2次是2016年7月3日12时许，彭某拨打139××××1719号电话购买毒品，他接电话后要彭某到他家中交易，彭某赶到后提出身上仅有67元钱，想买100元的毒品，他开始不同意，后来看在彭某是他的同村人，又向他讲好话的份上，他从身上拿出1个100元的毒品小包子，扣留部分后将约0.5克的毒品海洛因小包子交给彭某，彭某给了他67元钱，当天他将67元钱交给了颜色红。案发时间段，号码为139××××1719的手机由他与颜色红共同使用，因为机身是他的，号码是颜色红的。
3、证人彭某的证言证明，他多次从肖平锋手中买过毒品海洛因，记得清楚的有2次。1次是十几天前的一天，他拨打肖平锋的139××××1719号手机购买毒品海洛因，不知是肖平锋还有颜色红接的电话，要他去肖平锋家中交易。当他赶到肖平锋家时，发现肖平锋与颜色红在一起，他向肖平锋提出买100元毒品，但因为自己身上仅有79元钱，于是对肖平锋与颜色红讲好话，肖平锋与颜色红才答应卖给他，毒品包子是颜色红递给他的，79元钱是肖平锋收的。另1次是2016年7月3日12时许，他拨打肖平锋139××××1719号手机购买毒品，肖平锋接电话后要他到自己家中交易，在肖平锋家中，由于他身上仅有67元钱，肖平锋开始不愿卖给他，他就对肖平锋讲好话，后来肖平锋从自己身上拿出1个毒品小包子，留取小部分后交给了他，他给了肖平锋67元钱。据他所知，139××××1719号手机是肖平锋与颜色红共用的，他多次拨打过139××××1719号手机求购毒品，有时是肖平锋接听，有时是颜色红接听。
4、证人匡某的证言证明，2016年7月6日18时许，他拨打139××××1719号手机求购毒品，颜色红接电话后答应卖给他100元毒品海洛因。约半个小时后，颜色红开车来到他位于邵东县廉桥镇徐家铺村10组的家门口，卖了1个重约0.1克的毒品海洛因小包子给他，他给了颜色红100元钱。
5、抓获经过证明，2016年7月7日，邵东县公安民警在邵东县廉桥镇兔子坪村1组3号肖平锋家中将颜色红、肖平锋抓获。
提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、称重笔录、湖南省毒品收缴专用收据证明，2016年7月7日，邵东县公安民警将颜色红、肖平锋抓获后，公安民警从肖平锋处扣押黑色手机1部；从颜色红处扣押白色粉末状毒品海洛因疑似物4小包，人民币300元。经称量：从颜色红处扣押的4小包白色粉末状毒品海洛因疑似物净重0.35克。已予以收缴。
指认照片证明，从颜色红处扣押的4小包白色粉末状毒品海洛因疑似物的数量及重量均经过颜色红本人确认。
邵阳市公安局（2016）0427号理化检验报告证明，从颜色红处扣押的0.35克白色粉末状毒品海洛因疑似物中检出海洛因成分。
辨认笔录证明，匡某辨认出颜色红是卖毒品给他的人；彭某辨认出颜色红、肖平锋是卖毒品给他的人；肖平锋辨认出彭某是从他手中购买毒品的人；颜色红辨认出匡某是从他手中购买毒品的人。
通话详单证明，2016年6月21日、6月22日、6月25日、6月27日、7月3日、7月6日、7月7日，颜色红与肖平锋共同使用的139××××1719号手机与彭某的13187176745号手机有多次通话。2016年7月5日、7月6日、7月7日，颜色红与肖平锋共同使用的139××××1719号手机与匡某的15073997736号手机有多次通话。
邵东县公安局现场尿液检测报告证明，2016年7月7日，颜色红、肖平锋的尿液中均检出二乙酰吗啡成分。
户籍资料证明，颜色红出生于1979年4月14日，肖平锋出生于1977年7月25日，作案时均已成年。
本院认为，被告人颜色红、肖平锋违反国家毒品管理法规，共同贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。且系多次贩卖，情节严重。湖南省邵东县人民检察院指控2被告人犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。在共同贩卖毒品犯罪中，被告人颜色红、肖平锋均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，由于被告人颜色红、肖平锋共同从上线处买回毒品海洛因，共同使用139××××1719号手机向吸毒人员贩卖。主观上2被告人有共同贩卖毒品的故意，客观上共同完成了收钱、交货的贩毒行为，符合共同犯罪的主、客观特征，是共同犯罪。故对被告人肖平锋辩称自己没有与颜色红共同商量贩卖毒品，不属于共同犯罪的辩解意见，本院不以采纳。对公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。
综上所述，对被告人颜色红、肖平锋均适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
被告人颜色红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即从2016年7月8日起至2020年1月7日止。罚金限判决生效后一个月内缴清。）
二、被告人肖平锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即从2016年7月8日起至2020年1月7日止。罚金限判决生效后一个月内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜俊如
人民陪审员 李喜求
人民陪审员 吴仕人
二〇一七年一月十一日
代理书记员 康 娜
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。