河南省信阳市平桥区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)豫1503刑初9号
公诉机关信阳市平桥区人民检察院。
被告人赵其德，男，1988年2月1日生于四川省合江县，汉族，初中文化，无业，住四川省合江县。因本案于2017年8月31日被抓获，同年9月6日被信阳市公安局洋河分局刑事拘留，同年10月13日被该局逮捕。
被告人郑爱峰，男，1988年6月17日生于浙江省瑞安市，汉族，高中文化，无业，住浙江省瑞安市。因本案于2017年9月4日被抓获，同年9月6日被信阳市公安局洋河分局刑事拘留，同年10月13日被该局逮捕。
辩护人王大喜，河南申威律师事务所律师。
被告人陈川东，男，1994年4月29日生于四川省合江县，汉族，中专文化，无业，住四川省合江县。因本案于2017年9月1日被抓获，同年9月6日被信阳市公安局洋河分局刑事拘留，同年10月13日被该局逮捕。
辩护人黄烨，河南黄国胜律师事务所律师。
信阳市平桥区人民检察院以信平检刑诉（2017）457号起诉书指控被告人赵其德、郑爱峰、陈川东犯开设赌场罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。信阳市平桥区人民检察院指派检察员孙静出庭支持公诉，被告人赵其德、被告人郑爱峰及其辩护人王大喜、被告人陈川东及其辩护人黄烨到庭参加诉讼。现已审理终结。
信阳市平桥区人民检察院指控，2016年，被告人赵其德创建名为“单雷7包多2345雷50-100”的QQ群并负责该群日常管理，欲用埋雷的形式抢红包堵尾数进行赌博，后被告人郑爱峰加入该群并任管理员，二人约定利润三七分，2017年7、8月份被告人陈川东应邀担任该群管理员协助赵其德管理该群，上述红包群先后共计拉入180余名成员。从2016年9月至2017年9月1日，该群涉案赌资共3989312.30元，其中赵其德非法获利412934.22元，郑爱峰非法获利166573.73元，陈川东非法获利149990.49元。提供的证据有户籍信息，前科证明，照片，抓获经过，手机截图，证人杨某证言及被告人赵其德、郑爱峰、陈川东供述等。公诉机关认为，被告人赵其德、郑爱峰以营利为目的，利用移动通讯终端传输赌博数据开设赌场，组织赌博活动，情节严重，被告人陈川东为他人开设赌场提供帮助，其行为均构成开设赌场罪，请求依法惩处。
被告人赵其德辩称实际群成员不足180人，有一人用多个号码参赌的情形，实际赌资和非法获利没有这么多，赌博群实际运营一个多月。
被告人郑爱峰辩称赌资和非法获利没有这么多，赵其德共给其几百元报酬。其辩护人辩称，郑爱峰开设赌场没有达到情节严重，郑爱峰在共同犯罪中是从犯，是初犯、认罪，可以从轻处罚。
被告人陈川东辩称其入群时间是在2017年8月份，共在群中二十余天，实际获利不足一万元。其辩护人辩称，陈川东是初犯，坦白，指控的赌资及获利过多，不切实际，陈川东没有获取任何报酬。
经审理查明，2017年7月，被告人赵其德组织人员在其建立的QQ群“单雷7包多2345雷50-100”里赌博，具体方式是用埋雷的形式抢红包堵尾数进行赌博，2017年8月被告人郑爱峰、被告人陈川东加入该群并任管理员协助赵其德管理该群，其中郑爱峰拉入群成员十余人，获得报酬四百余元，陈川东拉入群成员五名左右，上述红包群先后共计拉入140余名成员。截止到2017年9月1日，该群涉案赌资流水近200万元,赵其德非法获利20万元，郑爱峰非法获利5万元，陈川东非法获利1万元。
上述事实，有下列证据证实，
1.户籍信息，证明三名被告人的身份信息。
2.前科证明，证明三被告人均无前科。
3.照片，证明该赌博群成员信息。
4.没收赌资凭证，证明公安机关没收被告人郑爱峰赌资及非法所得50000元。
5.银行卡流水信息，证明三被告人QQ号码所绑定的银行卡流水情况。
6.手机截图，证明三名被告人手机内QQ提取、使用现金及支付的银行卡情况。
7.情况说明，证明侦查人员经核算被告人赵其德使用QQ号码13×××55、603299591于2016年9月至2017年9月在赌博群的流水为1383725.09元、1308771.90元，违法所得226876.02元、186058.20元，共计412934.22元。郑爱峰使用QQ号码38×××72于2016年9月至2017年9月在赌博群的流水为1137599.52元，违法所得166573.73元。陈川东使用QQ号码32×××36于2016年9月至2017年9月在赌博群的流水为159215.79元，违法所得149990.49元。
8.证人杨某证言，证明其在“单雷7包多2345雷50-100”群里参与赌博的事实。
9.被告人赵其德供述，证明2016年3月份，他用自己的QQ号码建立一个QQ群，群是从2017年8月4日开始组织成员抢红包赌博的，现在群名叫“单雷7包多2345雷50-100”，他本人是群主（“赵公子免死”），另外他还有一个“赵公子奖励宝宝”也在群里。群成员大约有140余人，群里他设置了四个管理员，一个是他自己，另一个是他在网上租的QQ号，另外两个管理员一个是“阿东”（陈川东），一个是“天哥”（郑爱峰），陈川东的管理员身份是他设置的，但是陈川东只在里面抢发红包赌博，没有利用管理员挣钱，郑爱峰负责拉人踢人，他给郑爱峰发了几百元钱作为报酬。群里的规则是发包50元起步，封顶100元，每次发7或者9个包，发包的人在发红包时标记一个尾数，这个尾数就是雷，中雷的人按发包的人本金1.5倍赔付给发包人，发9个包就按1.0/1.2/1.5/2.1的赔率赔付，他用“赵公子免死”这个号在群里抢红包，中雷可以不赔付，“赵公子奖励宝宝”这个号在群里发福利，他本人在群里不发红包，只是在出现顺子或者吉利数字时会奖励。这个群每天的流水大约有三四万，营运一个月时间流水近200万元，获利近20万元，但为吸引更多玩家这20万都以奖励的方式返还给玩家了。
10.被告人郑爱峰供述，证明2017年8月中旬其被拉入一个QQ群里抢红包，群名叫“单雷7包多2345雷50-100”，群主是赵公子，后来他拉了几个人到这个群参与赌博，群主就把他设置为管理员，群主给他发了四百多元福利，群里面的事情都是赵公子操作，他没有管过，这个群有一百多人，现在他已经退群了，他在群里输了五六万元。
11.被告人陈川东供述，证明2017年8月份，他被赵公子拉入一个他自己建的QQ群，群名叫“单雷7包多2345雷50-100”，进群后赵公子把他设置为管理员，平时由群主负责管理，他在群里就是把不守规则的人踢出去，经群主同意可以拉人进群，另一个管理员“天哥”是群主开群的合伙人，他在群里玩了半个月，赢了一万元左右。该群是赵其德2017年8月份建立的，群里面有一百多个成员，赵其德负责群里的所有管理。
针对上述事实和证据，被告人赵其德辩称群成员存在一人使用多号的情形，符合客观实际，本院根据赵其德的供述认定群成员140人；三被告人均辩称涉案赌资及非法获利没有这么多，经查，公安机关调取的三名被告人QQ号码的流水及非法获利均是从2016年9月起始，但根据三名被告人的供述，该群是从2017年7、8月份开始赌博，公诉机关指控的赌资和非法获利从2016年9月计算不合实际，根据三被告人的供述，本院酌定赌资流水200万元，赵其德非法获利20万元，郑爱峰非法获利5万元，赵川东非法获利1万元；赵其德、郑爱峰的供述证明郑爱峰并非与赵其德合伙投资开设赌场，而是以管理员的身份协助赵其德管理赌博群，依法应认定为从犯，可以减轻处罚，辩护人的相关辩解意见予以采纳。
本院认为，被告人赵其德、郑爱峰、赵川东以营利为目的，利用移动通讯终端传输赌博数据开设赌场，组织赌博活动，情节严重，其行为构成开设赌场罪，应当依法惩处。信阳市平桥区人民检察院指控三被告人犯罪的部分事实清楚，证据充分，罪名成立。本案是共同犯罪，赵其德在共同犯罪中起主要作用，是主犯，郑爱峰、陈川东在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯，可以减轻处罚。三被告人均认罪、悔罪，是初犯，可以酌情从轻处罚。根据三被告人在共同犯罪中的地位、作用及犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人赵其德犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金50000元。
二、被告人郑爱峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金30000元（已缴纳）。
三、被告人陈川东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金20000元（已缴纳）。
四、被告人赵其德违法所得20万、被告人郑爱峰违法所得5万元（已缴纳）、被告人陈川东违法所得1万元（已缴纳）予以没收，上缴国库。
(被告人赵其德的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月31日起至2020年8月30日止。被告人郑爱峰、陈川东的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金、违法所得款限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭 洁
人民陪审员 王晓荣
人民陪审员 潘明荣
二〇一八年二月一日
书 记 员 汤 豫