四川省绵阳市涪城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）涪民初字第1766号
原告：谢保金，男，生于1963年10月21日，汉族。
委托代理人：包建文，四川春雷律师事务所律师。
被告：李虎华，男，生于1970年3月19日，汉族。
委托代理人：李晓艳，四川众城律师事务所律师。
委托代理人：陈仁发，四川众城律师事务所律师。
原告谢保金诉被告李虎华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员毛琴独任审判，公开开庭进行了审理。绵阳市涪城区人民检察院于2013年1月21日向本院发出支持起诉意见书支持原告起诉，绵阳市涪城区人民检察院检察员李界明、原告谢保金及其委托代理人包建文、被告李虎华的委托代理人李晓艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2012年受雇于被告从事装修工作，2012年4月6日，原告在绵阳市涪城区圣水明珠3幢305室做装修，由于被告先去拆锯台，没有断电，随后原告去做工作台，不知道被告拆锯台的时候没有断电，一插上插头，电锯就转动了，原告被电锯锯伤，即刻被送往绵阳404医院进行医治。后经绵阳维益司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级被评定为六级。现起诉至法院，请求：1、判令被告赔偿原告住院伙食补助费540元、营养费360元、护理费3950元（50元／天×78天）、误工费36640元、残疾赔偿金178990元、被抚养人生活费5844元、精神抚慰金10000元、后续治疗费32000元、后续治疗期间的误工费14400元，合计282724元。2、本案诉讼费由被告承担。
被告李虎华辩称：原告在起诉状中将被告李虎华的名字写为李虎，对此我方无异议；绵阳市涪城区圣水明珠3幢305室房屋的装修工程由我承包，原告受雇于我在该工程做木工，工资由房主发放；原告受伤其自身也有过错；对原告所做的伤残等级为六级有异议，我方要申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。关于具体的诉讼请求，住院伙食费和营养费标准过高，护理费没有异议，误工费的天数只能按108天计算，误工费标准也过高，被抚养人生活费过高，精神抚慰金过高，后续治疗费和后续治疗期间的误工费还未产生，现在不应计算。
经审理查明：绵阳市涪城区圣水明珠3幢305室房屋的装修工程系由被告李虎华承包。李虎华承包该装修工程后，雇请原告谢保金从事木工工作。2012年4月6日，原告在该地点工作过程中，因使用电锯时不慎受伤，原告遂于当日被送往绵阳四0四医院住院治疗至2012年4月24日出院，住院18天。伤情诊断为：1、右尺骨开放粉碎骨折；2、右手中、环小指屈指深肌腱断裂；3、右尺侧腕屈肌腱断裂；4、右环小指屈指线肌腱断裂；5、右尺侧腕伸肌腱断裂；6、右伸指总肌腱部分断裂；7、右尺动静脉断裂；8、右尺神经断裂。出院医嘱：1、继续外固定3-4周；2、医师指导下功能锻炼；3、每周定期门诊复查；4、拆除石膏时间根据门诊复查决定；5、休息叁月；6、需陪护贰月；7、若有不适，随时就诊。2012年7月25日，绵阳四0四医院出具门诊病情证明书建议：1、休息叁个月；2、功能锻炼；3、门诊复查；4、如有不适，随时就诊。2012年10月25日，绵阳四0四医院出具门诊病情证明书建议：1、休息叁个月；2、功能锻炼；3、门诊复查；4、如有不适，随时就诊。2012年12月24日，绵阳四0四医院出具门诊病情证明书建议：1、若骨折皮质未完全连续，二次手术约需费用贰万伍仟元左右，取内固定约需柒仟元左右；2、休息叁月。2012年12月3日，原告委托绵阳维益司法鉴定中心对其损伤作伤残等级鉴定。该中心于2012年12月10日作出绵维司（2012）临鉴字第2683号法医学鉴定意见书，鉴定意见：谢保金损伤的伤残等级评定为六级伤残。原告支付鉴定费700元。此后，原告起诉来院，请求判如诉请。
另查明：原告的母亲谢清珍，生于1931年11月11日，共生育两个子女。原告在起诉状中将被告李虎华写为李虎，庭审中被告李虎华对此无异议，并认可原告谢保金由其雇请。
还查明：在本案诉讼中，被告李虎华对原告的伤残等级提出异议，申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。本院审查后，依法委托四川西科大司法鉴定中心对原告谢保金所受损伤作伤残等级鉴定，该所于2013年8月3日作出西科大司（2013）临鉴字第148号法医学鉴定意见书，鉴定谢保金的伤残等级属于七级。
再查明：庭审中原告提供了三台县塔山镇人民政府出具的证明，证实原告多年外出务工。同时提供房屋出售协议、三台县镇（乡）“5·12”地震灾后购房解决永久性住房减免税费手续办理申请表、绵阳市游仙区游仙东路社区居民委员会出具的证明、收条、发票、收据，证实原告于2009年购买了位于绵阳游仙区民安路128号2区栋6号3楼房屋一套，并在此居住。并提供四川天力建筑装饰工程有限公司出具的证明、工资表，证实原告自2011年2月26日至2012年3月28日即在该公司工作。以上证据原告用以证明其应按城镇标准计算伤残赔偿金。被告质证后对原告的证明目的不予认可。
上述事实，有当事人的陈述、身份证、户口簿、证明、录音资料、入院证、出院证明、门诊病情证明书、司法鉴定意见书、发票等证据证明，经庭审质证，在卷佐证。
本院认为：本案首先应当确定谁与原告形成雇佣关系。根据本案查明的事实，绵阳市涪城区圣水明珠3幢305室房屋的装修工程系由被告李虎华承包，原告谢保金在该工程处从事木工工作。被告李虎华虽辩称原告的工资由房主发放，但未提交任何证据证明，且被告李虎华亦当庭确认原告谢保金由其雇请，故原告应是受被告李虎华的雇佣从事生产活动。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，被告李虎华应当对原告谢保金的损害承担相应的赔偿责任。原告系长期从事木工工种的技术工人，在工地使用电锯时应当预见到可能存在的安全隐患，而未采取相应的防护措施，导致其右前臂被电锯锯伤，原告对损害事实的发生也存在一定的过错。故本院酌定原告承担10%的过错责任。
对原告所主张的赔偿金额问题。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”之规定，有关赔偿金额的计算如下：
（一）关于护理费，原告从2012年4月6日至2012年4月24日在绵阳四0四医院住院治疗共18天，出院医嘱载明陪护贰月，因此原告需护理的周期为78天。依照最高人民法院《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”之规定，原告所主张的护理费3900元（50元／天×78天）未超过司法实践掌握的一般标准，且被告对该费用也无异议，故本院对原告主张的护理费3900元予以支持。
（二）关于误工费，最高人民法院《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”。本案中，原告住院治疗共18天，出院证明书中出院医嘱载明：“休息叁月”，三份门诊病情证明书医嘱也分别载明：“休息叁个月”。2012年12月3日，原告委托绵阳维益司法鉴定中心对其损伤作伤残等级鉴定。故原告的误工期间为2012年4月6日至2012年12月2日，现原告主张按照229天计算误工费，未超出该期间，本院予以支持。因原告未提供证据证明其实际减少的收入状况，应按照四川省2012年度建筑业平均工资29629元计算其收入，故其误工费为18778元【229天×（29629元／年÷12个月÷30天）】。
（三）关于住院伙食补助费，依照最高人民法院《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，本院对住院伙食补助费支持360元（18天×20元／天）。
（四）关于营养费，依照最高人民法院《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，因无医嘱证明，本院不予支持。
（五）关于残疾赔偿金。本案原告虽系农村户口，但其证据显示其经常居住地和主要收入来源地均为城市，被告对此虽不认可，但未提供证据予以证明。故应当根据城镇标准计算原告的残疾赔偿金。依照最高人民法院《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”之规定，结合原告系七级伤残的结论，本院对原告的残疾赔偿金认定为162456元（20307元／年×20年×40%）。
（六）关于精神抚慰金，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，结合原告七级伤残的事实，本院确认原告的精神抚慰金为8000元。
（七）关于被扶养人生活费。原告的证据证明原告的母亲谢清珍生于1931年11月11日，共有两个儿女。依照最高人民法院《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，原告之母谢清珍属于丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，故本院对被扶养人生活费确认为5367元（5367元／年×5年×40%÷2）。
（八）关于后续治疗费。原告提供门诊病情证明书，证明医疗保健建议若骨折皮质未完全连续，二次手术约需费用贰万伍仟元左右，取内固定约需柒仟元左右。依照最高人民法院《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，根据医疗保健建议，二次手术费用并不是必然发生的费用，故本院对原告主张的二次手术费用25000元不予支持。取内固定费用为必然发生的费用，因此本院对原告主张的后续治疗费予以支持7000元。
（九）关于后续治疗期间的误工费，因该笔费用尚未发生，原告可以待实际发生后另行起诉，本案中不予处理。
综上，原告谢保金的损失金额总计为205861元，按照被告李虎华承担90%的赔偿责任计算，被告应赔偿原告的损失为185274.9元。
为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告李虎华在本判决生效之日起十日内向原告谢保金赔偿185274.9元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告谢保金的其他诉讼请求。
本案减半收取案件受理费2765元，由被告李虎华承担2488元，原告谢保金承担277元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审判员 毛琴
二〇一三年九月九日
书记员 孙丽