甘肃省高级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）甘民终274号
上诉人（原审原告、反诉被告）：平凉嘉天厦房地产开发有限公司，住所地平凉市崆峒区嘉苑路1号。
法定代表人：夏峰，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张冰，陕西丰瑞律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘世权，陕西丰瑞律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：甘肃省静宁县第二建筑工程有限公司，住所地静宁县威戎镇威戎村64号。
法定代表人：杨宗福，该公司经理。
委托诉讼代理人：陈国忠，甘肃阿阳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张小平，该公司员工。
上诉人平凉嘉天厦房地产开发有限公司（以下简称嘉天厦公司）与上诉人甘肃省静宁县第二建筑工程有限公司（以下简称静宁二建公司）建设工程施工合同纠纷一案，双方均不服甘肃省平凉市中级人民法院（2014）平中民一初字第4号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年3月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，嘉天厦公司的委托诉讼代理人张冰、刘世权，静宁二建公司的委托诉讼代理人陈国忠、张小平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
嘉天厦公司上诉请求：1.撤销甘肃省平凉市中级人民法院(2014)平中民一初字第5号民事判决第二、三项民事判决；2.第三项判决改判为静宁二建公司支付嘉天厦公司工程质量保修金92700元、垫付的材料款及税金477410.24元、工程维修费103259元、诉讼费4025元、赔偿嘉天厦公司损失1430359.7元；3.驳回静宁二建公司的反诉请求；4.多付工程款2107753.94元退还给嘉天厦公司；5.本案诉讼费由静宁二建公司承担。二审审理过程中，嘉天厦公司变更第四项上诉请求为：多付工程款448873.14元退还给嘉天厦公司。事实与理由：一、一审判决第二、三项及诉讼费的承担错误。一是认定双方签订的合同合法有效，该合同明确约定了合同价款，除对双方有争议的个别变更部分需要鉴定之外，应当按照合同约定确定的静宁天合嘉园小区3、4号楼工程总造价3094660元，按此数额再加上或者减去变更增加减少部分工程款确定工程总造价。但一审判决却没有依据建设工程施工合同确定工程价款，而是依据鉴定意见认定工程造价。一审判决认定事实错误，涉案建设工程价款金额应以备案合同中明确约定的价格认定为固定价合同，而不能依照该合同专用条款部分23.2款的规定认定为可调价合同。二是一审判决第二项判令嘉天厦公司支付静宁二建公司工程款及利息错误。三是嘉天厦公司一审提交的证据证明了静宁二建公司未按合同约定工期完成建设工程，工程质量存在问题，因静宁二建公司不履行合同义务给嘉天厦公司造成直接经济损失1430359.7元，嘉天厦公司提交的证据证明了上述事实，一审判决驳回嘉天厦公司的上述诉讼请求错误。四是鉴定程序违法，司法鉴定意见书存在瑕疵，司法鉴定意见不能作为本案定案依据。
静宁二建公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回嘉天厦公司的上诉请求。一、嘉天厦公司请求按照中标价作为涉案工程价款结算依据的上诉理由不能成立，双方签订的《建设工程施工合同》专用条款23.2约定采用可调价格计算工程价款，对此法律有明确的规定。二、甘金工鉴（2016）217号《工程造价鉴定意见书》正确，嘉天厦公司在一审中对鉴定主体、鉴定程序、鉴定方法、鉴定手段都没有提出反驳理由和证据，鉴定意见正确。三、一审判决嘉天厦公司给付工程款及利息正确，双方对已付款和供应材料种类、数量经反复对账确认，并依据《平凉市二〇〇七第二期建设工程一类材料指导价格的通知》的规定计算是客观的。四、一审判决驳回嘉天厦公司赔偿其损失的本诉请求正确，嘉天厦公司请求静宁二建公司支付工程维修费103259元及诉讼费，与静宁二建公司没有关系；嘉天厦公司请求赔偿损失1430359.7元，从嘉天厦公司提供的证据审查，该损失都是嘉天厦公司和第三方或其职工的差旅费等，这些费用与静宁二建公司没有关系。
静宁二建公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项中的”支付利息214782.48元”部分，改判由嘉天厦公司给付静宁二建公司工程款利息2259605元；2.由嘉天厦公司承担二审上诉费。事实及理由：一、一审判决对3、4号楼的实际交付使用时间是2009年9月没有认定错误。1.双方认可且事实上3、4号楼房的交付使用时间是2009年9月。双方在2009年9月4日组织技术验收后，静宁二建公司将3、4号楼房的全部房屋钥匙，按照嘉天厦公司的要求，交付给购房人。对此事实，嘉天厦公司在一审庭审中也是认可的，所以一审判决虽然认定了该事实，但没有明确认定交付时间不当。2.一审判决认该工程的竣工验收时间是2010年6月22日错误。双方认可的工程交付使用时间是2009年9月，应依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定认定。3.2010年6月22日只是双方事后补充完善书面的竣工验收的手续而己，并不是实际上和法律意义上的竣工日期。二、一审判决以静宁二建公司反诉之日即2014年1月22日起计算欠付工程款的利息没有事实和法律依据。建设工程司法解释第十八条规定，应以实际交付使用的时间，即2009年9月计算利息，所以静宁二建公司在一审中主张的2259605元的利息就是从2009年9月5日起，按照同期中国人民银行的贷款利率标准，计算到2016年5月5日止。三、从民事审判依法保护当事人合法权益的宗旨来说，静宁二建公司主张的利息请求也应当予以支持。
嘉天厦公司答辩称，1.实际竣工日期的界定，有文字记录的时间是2010年6月22日，实际时间可能更晚。一审认定这一天嘉天厦公司认可，但不能由此推及静宁二建公司交付工程及嘉天厦公司完全使用，故静宁二建公司主张实际使用时间从2009年开始计算错误。2.一审判决第一项不在静宁二建公司的上诉请求中，静宁二建公司没有给嘉天厦公司提供验收资料是双方认可的事实，嘉天厦公司有权拒绝履行后续义务，如果存在拒付行为，也是由于静宁二建公司先违约导致的，不存在嘉天厦公司承担利息的问题。
嘉天厦公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令静宁二建公司立即交付静宁天合嘉苑小区3#、4#楼完整的竣工资料及竣工验收报告；2.判令静宁二建公司退还嘉天厦公司垫付的材料款及税款477410.24元；3.判令静宁二建公司支付工程质量保修金92700元；4.判令静宁二建公司支付工程维修费103259元及诉讼费4025元；5.判令静宁二建公司赔偿嘉天厦公司损失1430359.7元。在审理中，嘉天厦公司变更、增加诉讼请求：诉讼请求第2项变更为判令静宁二建公司支付嘉天厦公司超付款448873.14元、税金50598.34元及截至2016年10月28日超付款利息430918.08元；第4项变更为判令静宁二建公司支付工程维修费88809元；第5项变更为判令静宁二建公司赔偿嘉天厦公司处理维修工程质量问题人员差旅费16566.40元、质量问题案件诉讼费47450元及垫付维修费、差旅费、诉讼费（152825.40元）36个月利息55017.14元。
静宁二建公司向一审法院提出反诉请求：由嘉天厦公司给付所欠工程款2498920元及利息1208472元。在审理中，静宁二建公司变更、增加诉讼请求：1.由嘉天厦公司给付所欠静宁二建公司工程款2999644元及利息2259605元，合计5259605元；2.由嘉天厦公司承担鉴定费40000元。
一审法院认定事实：2008年3月19日，嘉天厦公司开发的静宁天合嘉园小区工程第（二）标段项目在平凉市建设工程交易中心公开招标，静宁二建公司中标了该工程第（二）标段3#、4#楼工程。依据中标通知书双方于同年4月10日签订了静宁县2#天合嘉园3#、4#楼的《建设工程施工合同》（以下简称施工合同），合同主要约定：承包范围是施工蓝图散水以内的建筑、安装工程。2008年4月15日开工，2008年9月20日竣工。合同价款3094660元，采用可调价格合同，合同价款调整方法：以施工蓝图及设计变更，依据《甘肃04定额、基价》计算，四类乙级取费，材差按2007年二期指导价调整，总造价下浮百分之六结算。3号楼是框架结构，4号楼是砖混结构。该工程由静宁县工程监理有限公司进行监理。施工合同签订后静宁二建公司依照合同约定施工。在施工过程中对3号楼工程进行部分设计变更。嘉天厦公司以支付现金、供应钢材、水泥及用房屋抵顶的方式支付工程款。2009年9月4日进行技术验收，2010年6月22日双方组织竣工验收。现该工程已实际使用。
一审法院认为：本案的争议焦点，一是招标及双方签订的施工合同是否有效，3、4号楼的实际图纸是否做过变更，该工程何时竣工交付，工程款及利息如何计算。二是嘉天厦公司是否垫付材料款、税金数额及是否存在超付工程款，嘉天厦公司请求静宁二建公司支付质量保修金、工程维修费、差旅费、工程质量问题诉讼费及利息的依据；三是静宁二建公司是否交付竣工验收资料及验收报告。
（一）关于招标及双方签订的施工合同是否有效，3、4号楼的实际图纸是否做过变更，该工程何时竣工交付，该工程款及利息如何计算的问题。
1.关于招标及双方签订的合同是否有效，3、4号楼的实际图纸是否做过变更的问题，静宁天合嘉园3、4号楼是在平凉市建设工程交易中心经过公开招标程序，静宁二建公司中标后，双方依据中标通知书签订的建设施工合同，该招标程序合法有效。尽管双方在合同签订后以签订证明的形式约定，合同价款待施工图完善后，双方另行编制预算书，确定工程造价，另行签订合同。但是，静宁公司提交的施工图纸就是静宁县建筑设计有限公司设计，静宁二建公司并不能证明另行设计图纸，提交3号楼部分工程设计变更，并不能证明对该工程的整体结构发生实质改变，故双方签订的中标合同合法有效。
2.该工程何时竣工交付，双方对何时竣工交付存在争议，根据静宁二建公司提交的建设工程质量验收通知书和技术验收会议纪要证明，双方在2009年9月4日组织技术验收。嘉天厦公司认为没有竣工验收，但已投入使用。嘉天厦公司提交的竣工验收会议签到簿证明2010年6月22日召开竣工验收会议，该证据静宁二建公司无异议，认定该工程的竣工时间是2010年6月22日。
3.关于工程款及利息如何计算的问题，由于双方对工程款如何结算存在争议，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款”当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。”的规定进行工程结算，双方合同约定采用可调价格合同。根据静宁二建公司的申请，委托甘肃金信建设工程造价咨询有限公司进行鉴定，该鉴定公司出具鉴定意见书的鉴定依据是双方施工合同、施工图、设计变更、现场签证。计价依据符合合同专用条款23.2约定的采用可调价格合同，合同价款调整方法：”本施工蓝图及设计变更，依据《甘肃04定额、基价》计算，四类乙级取费、材差按二〇〇七二期指导价调整，总造价下浮百分之六结算。”所以，该鉴定意见书符合合同约定的计价方式。在鉴定过程中，鉴定机构征询过双方意见，根据双方的意见又进行过复核，故对鉴定意见书及鉴定费收据予以认定。经鉴定3号楼造价2542594.64元，4号楼造价由于鉴定报告对阳台和地下室的建筑面积计算错误，经质询后，鉴定机构进行复核并出具《司法鉴定补充意见的说明》，对4号楼的地下室层高在2.2米以内按一半计算面积，阳台按全面积计算，调整后4号楼的造价为2896791.01元，由于合同约定下浮百分之六结算，下浮后3号楼造价2390039元，下浮后4号楼造价2722983.55元，合计5113022.55元。
由于双方对已付工程款数额存在争议，经征求双方同意，在庭审后组织对账。双方一致认可已支付3、4号楼工程款2206083元；双方对嘉天厦公司提供的建材数量及规格均同意按照嘉天厦公司提交的材料出库汇总表确定，嘉天厦公司供给水泥838.8吨（其中32.5级普通水泥741.8吨，32.5R级普通水泥97吨），钢材190.118吨，但双方对结算价格存在争议，嘉天厦公司主张水泥420元／吨，钢材5925.9元／吨，静宁二建公司主张水泥330元／吨，钢材4200元／吨，但双方均未提供证据。根据双方合同专用条款23.2约定，材差按2007年二期指导价调整，根据平凉市建设局平政建〔2007〕305号《关于颁布平凉市二〇〇七年第二期建设工程一类材料指导价格的通知》所附的《平凉市二○○七第二期建设工程一类材料预算价格汇总表》计算，直径6-25规格的普通钢筋静宁县4200元／吨，普通硅酸盐水泥32.5R静宁县400元／吨，普通硅酸盐水泥32.5级静宁县280元／吨。但静宁二建公司自认330元／吨，所以，普通硅酸盐水泥32.5级按330元／吨计价。根据嘉天厦公司提供材料汇总表证明的材料规格，认定钢材抵顶工程款798495.6元，水泥抵顶工程款283594元，嘉天厦公司代交税50598.34元，以上共计支付工程款3338770.94元。由于保修期未满，扣除3、4号楼保修金92700元，尚欠3、4号楼工程款1681551.61元。
关于工程款利息的计算，双方合同约定了工程预付款和进度款支付方式，对剩余工程款何时支付未约定，根据合同专用条款35.1”本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：如合同条款。”但是，合同通用条款33.3约定支付工程款的前提条件是收到竣工结算报告及结算资料后28天无正当理由不支付工程竣工结算款的。双方提交的证据不能证明嘉天厦公司是否收到过竣工结算报告及结算资料，也不能证明建设工程何时交付。因此，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条”利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，应付款时间应为起诉之日，即2014年1月22日。由于双方对利息的计算标准没有约定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，静宁二建公司主张利息截至2016年5月5日计息时间833天。应付工程款1681551.61元，利率按照中国人民银行同期发布银行1-3年利率标准分段计算，应付利息214782.48元。
（二）关于嘉天厦公司垫付材料款、税金及是否存在超付工程款的问题，嘉天厦公司请求静宁二建公司支付质量保修金、工程维修费、差旅费、因工程质量问题诉讼费及利息依据的问题。
1.关于嘉天厦公司垫付材料款、税金及是否存在超付工程款的问题，由于嘉天厦公司供给水泥838.8吨，钢材190.118吨，嘉天厦公司提交的税票认定代缴税50598.34元，均已计已付工程款，根据查明的事实不存在超付工程款的事实。
2.关于嘉天厦公司请求静宁二建公司支付质量保修金、工程维修费、差旅费、诉讼费及利息依据的问题。质量保修金是双方在合同中约定应由发包方支付工程款时予以扣除，嘉天厦公司要求静宁二建公司支付没有事实依据。关于工程维修费和差旅费的主张，根据嘉天厦公司出示的证据，2015年6月是对5号楼的门面房、车库的电表改造、电路改造和维修，2015年10-11月是对1号楼的下水及总管道的更换改造、地沟、1-5号楼化粪池清理，1号和5号楼工程不是静宁二建公司修建不具有维修义务，且清理化粪池不是保修范围。诉讼费是本案以及嘉天厦公司与静宁建筑企业（集团）有限责任公司因1、2、5号楼建设工程施工合同纠纷所缴纳的案件受理费，并非因维修费纠纷的诉讼费，与其主张无关联性。因此，嘉天厦公司要求支付工程维修费、差旅费、诉讼费及利息无事实依据，不予支持。
（三）关于静宁二建公司是否交付竣工验收资料及验收报告的问题。合同通用条款32.1约定，承包人向发包人提供完整竣工资料及验收报告是合同约定义务，静宁二建公司并不能证明向嘉天厦公司提交过相关资料，静宁二建公司应交付竣工验收资料及验收报告。
关于静宁二建公司主张鉴定费负担问题，根据《诉讼费用交纳办法》规定，鉴定费用是负有举证责任的当事人支持自己主张所产生的必要费用，对鉴定费用的承担，将综合考虑双方当事人过错程度、责任承担、裁判结果、利益平衡等因素确定。
综上所述，嘉天厦公司与静宁二建公司之间签订的合同是经过合法的招标程序签订的，是当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定行使其权利，履行相应的义务。静宁二建公司依据合同约定完成工程，嘉天厦公司应支付工程款及逾期利息，按照国家竣工工程验收有关规定，静宁二建公司向嘉天厦公司提供完整的竣工资料及竣工验收报告，是履行合同约定义务。嘉天厦公司的其余诉讼请求证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决：一、甘肃省静宁县第二建筑工程有限公司按照国家工程竣工验收有关规定，向平凉嘉天厦房地产开发有限公司提供3、4号楼完整竣工资料及验收报告；二、平凉嘉天厦房地产开发有限公司向甘肃省静宁县第二建筑工程有限公司支付下欠工程款1681551.61元，支付利息214782.48元；三、驳回平凉嘉天厦房地产开发有限公司其他诉讼请求。以上判决履行内容，限判决生效后30日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费23662元，由嘉天厦公司负担13662元，静宁二建公司负担10000元，反诉案件受理费48617元，由嘉天厦公司负担21867元，静宁二建公司负担26750元，鉴定费30000元，由嘉天厦公司负担20000元，静宁二建公司负担10000元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：静宁二建公司提交9张天合嘉园3#、4#楼业主向嘉天厦公司缴费的收据，用以证明静宁二建公司给嘉天厦公司及业主交付房屋的时间是2009年9月，一审法院不予认定不当。嘉天厦公司认为从证据本身无法看出和本案之间的关系。经审查，上述收据显示的是业主缴纳物业费、垃圾清运费、水费、装修费等，收据显示时间从2009年6月-2009年10月，收据显示费用的发生必然是交付房屋后方能产生的，二审庭审后，嘉天厦公司超出法庭指定期限回复，除李团红情况属实外，其余信息与嘉天厦公司留存信息不一致，但其并未提交相应证据推翻静宁二建公司所举证据的真实性，因此静宁二建公司提交的上述证据，可以证实其已经于2009年9月交付房屋，本院予以确认。二审庭审后，嘉天厦公司提交静宁二建公司投标中的预决算书，用以证明对工程费用已经做了详尽明细报价，应是邀约，中标后双方合同即成立，不应再作调整和鉴定。静宁二建公司认为嘉天厦公司的证明目的不能成立。本院认为，虽然存在投标文件的报价，但中标通知书及投标文件中并未写明工程价款为固定价，而双方签订的备案合同将工程价款、计价方式为可调价予以明确，因此嘉天厦公司的该项证明目的不能成立。嘉天厦公司提交材料款差额统计表、明细表、增值税发票，用以证明垫付钢材、水泥的费用应为1478916元。静宁二建公司不予认可该计价方式，亦不认可发票载明的材料用于3、4#楼，吊装费未写明单位。本院认为，双方合同中对甲供材的计算方式没有约定，亦未约定按甲方购买价格进行扣减，但双方对材差的计算方式有明确约定，而嘉天厦公司提交的发票不能证明与涉案3、4#楼有关联性以及其中哪一部分存在关联，该项证据本院不予认定。嘉天厦公司提交屋面防水维修合同及付款凭证、4#楼住宅楼地下室下沉鉴定、检测合同及检测报告，用以证明进行维修的费用是40631.9元。静宁二建公司认为嘉天厦公司从未通知其所主张的地方需要维修，对证据真实性不予认可。本院认为，首先嘉天厦公司未提交证据证实其曾就其主张的维修内容向静宁二建公司进行通知维修，而静宁二建公司不予维修，且其所举内容与一审及二审庭审开庭中所主张的维修内容完全不同，无证据证实更换天井盖属维修范围，上述内容应属新增加诉讼请求部分，鉴定的地基下沉与其主张屋面防水亦无关联性，故其提交的该组证据亦不予认可。除认定涉案楼体交付时间的事实外，本院二审中查明事实与一审查明事实基本相同，予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：1.涉案工程价款如何认定；2.工程何时交工，利息如何确定？3.静宁二建公司是否应当支付嘉天厦公司工程维修款103259元；4.静宁二建公司是否应当赔偿嘉天厦公司损失1430359.7元。
关于涉案工程价款的认定问题。
嘉天厦公司认为应当以中标价309.466万元作为确认工程价款的依据，静宁二建公司在投标文件中的报价应为邀约。静宁二建公司认为备案合同约定的为可调价合同，应以合同约定以及双方之后形成的《证明》为依据。经查，双方签订《建设工程施工合同》的协议书中，约定合同价款是309.466万元，专用条款中约定合同价款为可调价格合同，具体内容为:以施工蓝图及设计变更，依据甘肃的定额基价计算，四类乙取费，材差按二〇〇七年二期指导价调整，总价下浮6%结算。关于涉案工程价款在合同中的约定是否存在矛盾的问题。双方此后签订的《证明》约定，施工合同关于合同价格的约定不作为竣工结算的依据，嘉天厦公司对该《证明》内容的真实性没有异议，对签名盖章予以认可，只是否认该《证明》的有效性。本院认为，1.投标文件中存在价格的构成，但并未显示中标价即为固定价，双方签订的合同中虽约定了合同价款为309.466元，亦未写明是固定价，而在专用条款中明确为可调价，该合同经备案，且双方在《证明》中对如何计价进行确认，应当认定该合同为可调价合同，不属于双方对备案合同的实质性变更的情形。虽然嘉天厦公司认为甘金工鉴（2016）217号《工程造价鉴定意见书》存在瑕疵，不应当采信，但未提交相关证据推翻鉴定结论，也未申请重新鉴定，嘉天厦公司的此项上诉请求不能成立，鉴定结论以双方无异议的工程量及合同约定的计价方式进行鉴定并无不当。2.根据合同约定，合同价款为可调价格合同，具体内容为:以施工蓝图及设计变更，依据甘肃的定额基价计算，四类乙取费，材差按二〇〇七年二期指导价调整，总价下浮6%结算。约定内容涉及施工蓝图及设计变更，并非嘉天厦公司主张的即使鉴定也应鉴定变更增加部分，而非全案鉴定，其该项理由不能成立。综上，一审以鉴定结论为依据确认应付工程款价格正确。对于垫付钢材和水泥的费用问题，嘉天厦公司上诉请求为要求静宁二建公司退还垫付的材料款及税款477410.24元。一审中对于嘉天厦公司垫付的钢材及水泥的价格，已经作为已付工程款进行扣减，扣减金额为798495.6元+283594元=1082089.6元，同时，一审法院还扣减了税金，因此不存在退还垫付费用及税金的问题。至于嘉天厦公司所提一审法院是以平凉市二〇〇七年第二期建设工程一类材料指导价进行计算不当，应以其实际购买金额进行扣减的问题。因其提交的购买发票无法看出是否用于本案涉案的3、4#楼体，双方对单价存在争议，鉴定中计取材料款按双方约定的二〇〇七年第二期建设工程一类材料指导价计价；扣减材料费时，一审按照合同约定的材差以二〇〇七年第二期建设工程一类材料指导价计价并无不当。
基于上述几点，鉴定结论应付工程款为5113022.55元，一审将双方认可的嘉天厦公司已付工程款2206083元，嘉天厦公司垫付的材料费、代交税金共计3338770.94元，保修金92700元，进行扣减，认定尚欠工程款为1681551.61元适当，本院予以确认，嘉天厦公司的该项上诉请求及理由不能成立。
关于工程何时交工，利息如何确定的问题
一审法院认为无证据证明涉案楼体交付时间，建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。静宁二建公司主张2009年9月4日已经交付，应从2009年9月5日计算利息。二审中，静宁二建公司所举证据可以证实在2009年9月4日前已经交付业主，特别是嘉天厦公司认可的业主李团红，交费时间为2009年6月8日；且在一审庭审中，嘉天厦公司的委托诉讼代理人王有堂（该公司经理）认可在2009年交付过一部分钥匙，因此，静宁二建公司主张2009年9月4日交付的事实成立。对此项事实一审认定不当，本院予以纠正。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：”利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日”，静宁二建公司主张的利息起算时间为2009年9月4日的上诉请求成立。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：”当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。”静宁二建公司上诉主张的利息为2259605元，计算标准无合同及法律依据。综上，静宁二建公司一审诉讼请求利息计算截止日期为2016年5月5日，欠付工程款利息，应以1681551.61元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算自2009年9月5日起至2016年5月5日止的利息。
关于静宁二建公司是否应当支付嘉天厦公司工程维修款103259元。首先，嘉天厦公司在一审审理中已经将该项诉讼请求变更为88809元，其二审中又主张为103259元，超出一审诉讼请求范围的部分不属于二审审查范围。其次，嘉天厦公司提出该项请求的依据是《静宁天合嘉园维修工程合同书》，所举证据不能证明与3、4#楼存在关联性，二审中嘉天厦公司亦认可非3、4#楼的维修费用不再主张；地沟清理和疏通不属于双方约定的保修范围，嘉天厦公司的该项上诉请求不能成立。至于其代理人庭后提交的补充代理词中所主张的其对3、4#屋面维修、更换天井盖的费用的问题。第一、无证据显示更换天井盖属于保修范围。第二、无证据证明嘉天厦公司在发现屋面存在问题后要求静宁二建公司进行维修，静宁二建公司不予维修其才另行委托第三方进行维修；且依据其提交的合同，1-5#楼费用是一整体，不能证实其中每个楼体各自所发生的具体金额，且该项主张的费用与一审主张的维修费用不属于同一范畴，应属变更增加范围，本院二审中不予处理。第三、嘉天厦公司主张地基下沉发生的检测费用等不属于维修范围，亦不属于一审中其所主张的维修费用范围。故嘉天厦公司的该项上诉请求没有相关证据支持，不能成立。
关于静宁二建公司是否应当赔偿嘉天厦公司损失1430359.7元的问题。在一审审理过程中，嘉天厦公司已经于2016年6月10日向一审法院申请对该项诉讼请求进行变更并经一审法院准许，对于其已经放弃的诉讼请求，人民法院不予评判，嘉天厦公司对此提起上诉，本院不予支持。
综上，嘉天厦公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。静宁二建公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持（2014）平中民一初字第4号民事判决第一、三项及案件受理费部分；
二、变更（2014）平中民一初字第4号民事判决第二项为：平凉嘉天厦房地产开发有限公司向甘肃省静宁县第二建筑工程有限公司支付下欠工程款1681551.61元以及以1681551.61元为基数的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算自2009年9月5日起至2016年5月5日止的利息）；
以上判决履行内容，限本判决生效后30日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费48865元，由上诉人平凉嘉天厦房地产开发有限公司负担41100元，上诉人甘肃省静宁县第二建筑工程有限公司负担7765元。
本判决为终审判决。
审判长李文轩
审判员芦晨
审判员徐长飞
二〇一八年六月十四日
书记员苟志环