内蒙古自治区包头市青山区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)内0204刑初188号
公诉机关包头市青山区人民检察院。
被告人云某某，男，1972年8月7日出生，蒙古族，大学本科文化程度，中共党员、二级警督，案发前系包头市公安局某某派出所指导员。2004年1月15日被包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局给与行政警告处分，因涉嫌帮助犯罪分子逃避处罚罪，于2015年7月11日被包头市青山区人民检察院决定，于同日被包头市公安局青山区分局刑事拘留，于2015年7月17日被包头市青山区人民检察院取保候审。
辩护人李永泉，内蒙古正捷律师事务所律师。
辩护人王乐，内蒙古正捷律师事务所律师。
被告人纪某某，男，1968年7月4日出生，汉族，大学本科文化程度，中共党员、二级警督，案发前系包头市公安局某某派出所民警。因犯非法拘禁罪，于2009年12月25日被包头市稀土高新技术产业开发区人民法院判处免予刑事处罚。因涉嫌帮助犯罪分子逃避处罚罪，于2015年7月10日被包头市青山区人民检察院决定，于同日被包头市公安局青山区分局刑事拘留，于2015年7月14日被包头市青山区人民检察院取保候审。
辩护人张勇，内蒙古昭君律师事务所律师.
包头市青山区人民检察院以青检公诉刑诉〔2016〕143号起诉书指控被告人云某某、纪某某犯帮助犯罪分子逃避处罚罪，于2016年5月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市青山区人民检察院指派检察员谷文静出庭支持公诉，被告人云某某及辩护人李永泉、王乐、被告人纪某某及辩护人张勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
包头市青山区人民检察院指控被告人云某某、纪某某身为负有查禁犯罪活动职责的公安机关民警，对明知涉嫌犯罪的犯罪分子不予立案侦查，事实上帮助了犯罪分子逃避刑事处罚，其行为已构成帮助犯罪分子逃避处罚罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第四百一十七条的规定处罚。
被告人云某某对指控的犯罪事实及罪名不持异议。
辩护人意见，1、本案被告人云某某的主观恶性小，其在本案中的主观上表现出的疏忽大意远大于故意，且情节显著轻微；2、起诉书指控云某某指使纪某某等人故意模糊处理抓捕时间、地点证据不足；3、犯罪分子陈某某已被判刑，本案并未造成严重后果；4、量刑方面，被告人云某某有自首情节，可依法免予处罚。
被告人纪某某对指控的犯罪事实及罪名不持异议。
辩护人意见，1、被告人纪某某有自首情节，可以免于刑事处罚；2、被告人纪某某构成犯罪，是为了完成上级机关的考核任务，而没有徇私情，犯罪情节较轻，真诚认罪、悔罪；3、被告人纪某某作为片区民警无权侦办容留卖淫罪案件；4、被告人纪某某办理此案时陈某某是在取保候审期间，不需要被告人纪某某立案；5、被告人纪某某拆分治安案件与帮助犯罪分子逃避处罚没有必然联系；6、被告人纪某某的社会危害性较小。
经审理查明，2013年12月3日晚，被告人纪某某作为包头市公安局某某派出所值班民警，在工作中发现辖区内某某洗浴中心存在卖淫嫖娼行为，带领辅警在该洗浴中心当场抓获六名卖淫嫖娼人员。被告人云某某作为某某派出所指导员系当日的带班领导，二被告人为了完成上级机关安排的“打四黑除四害”专项行动破案会战任务，在明显发现某某洗浴中心负责人陈某某涉嫌容留他人卖淫线索的情况下，没有及时采取有效措施对涉案人员及物品进行调查、扣押，而是默许辅警将抓捕时间、地点信息变更为不同的时间与地点，将三对卖淫嫖娼人员按三起治安案件处理，未对涉嫌容留卖淫罪的某某洗浴中心法人陈某某立案侦查或移送处理，也没有采取措施对涉嫌犯罪的陈某某进行侦查，直至检察机关对被告人云某某、纪某某以涉嫌渎职犯罪立案侦查后，陈某某于2015年7月20日到公安机关投案自首，并于2016年1月27日因犯容留卖淫罪被包头市稀土高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年缓刑一年。
另查明,2015年5月份，被告人云某某、纪某某在侦查机关立案前主动到包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局主要负责人处汇报了未对涉嫌犯罪的某某洗浴中心经营负责人刑事立案的事实，并要求分局进行处分。
证明上述事实的证据如下：
1、书证：到案经过，户籍证明，主体证明材料，某某派出所日常工作流程，某某派出所多次接到报警电话反应某某洗浴有卖淫活动的接警记录，陈某某的刑事判决书，纪某某的刑事判决书，包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局出具的情况说明，某某派出所“打四黑除四害”专项行动情况、包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局关于印发《开展“打四黑除四害”专项行动破案会战》的通知、稀土高新区公安局转发《包头市公安局深入推进“打四黑除四害”专项行动十月份考核结果通报》的通知、包头市公安局深入推进专项行动十月份考核结果通报、某某派出所会议记录，包头市人大常委会公安工作评议领导小组关于对所评查案件和信访案件的交办意见（2003年10月24日），包头市公安局关于对市人大委员会公安工作评议领导小组交办的十四起案件的查办、纠正情况报告，包头市公安局、包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局关于对云某某行政警告处分的相关文件，涉案行政案卷复印件，陈某某2012年9月5日因涉嫌容留卖淫罪被稀土开发区公安局立案侦查、2013年9月6日被取保候审、2013年12月12日被撤销案件的相关材料,2016年12月12日稀土开发区公安局的情况说明二份。
2、证人证言：证人李某、要某某、乔某某、杨某某、王某某、李某某、刘某某、花某某、娜某某、陈某某的证言。
3、被告人的供述与辩解：被告人云某某、纪某某的供述与辩解；
4、视听资料、电子数据询问光盘、涉案行政案件询问光盘。
上述证据均在庭审中当庭举证质证，本院予以确认。
本院认为，被告人云某某、纪某某身为民警，在工作中发现某某洗浴中心法人存在卖淫行为，应当知道其法定代表人可能涉嫌犯罪，没采取审查或立案、将线索移交相关部门等措施，而是采取将案件分拆成三起治安案件处理，致使犯罪嫌疑人没有被及时立案侦查，二人的行为已构成滥用职权罪。公诉机关指控二被告人构成帮助犯罪分子逃避处罚罪不能成立。理由如下，此案中现有证据不能证明被告人云某某、纪某某与容留卖淫的某某洗浴中心法人有通风报信、提供便利的事实；即二被告人在犯罪构成的客观方面不具备，主观方面二被告人也没有为了个人的私情、私利而帮助某某洗浴中心法人逃避处罚的故意，而是为了完成上级公安机关安排的“打四黑除四害”专项行动破案会战任务，造成了犯罪分子逃避刑事处罚的后果。依据《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》六、关于渎职罪（四）“徇私舞弊型渎职犯罪的“徇私”应理解为徇个人私情、私利。国家机关工作人员为了本单位的利益，实施的滥用职权、玩忽职守行为，构成犯罪的，依照刑法第三百九十七条第一款的规定定罪处罚。“的规定，本案中二被告人系为了完成单位的专项行动破案会战任务，而并不是为了自己的私情、私利，二被告人主观故意上符合滥用职权罪的犯罪构成；而且二被告人在完成单位的专项行动破案会战任务时超越了自己的职权将某某洗浴中心法人容留三人卖淫的犯罪事实处理为三起不同时间、不同地点的治安案件，从而导致某某洗浴中心法人没有被刑事立案，这符合滥用职权客观方面的犯罪构成；依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第二条”国家机关工作人员滥用职权或玩忽职守，因不具备徇私舞弊等情形，不符合刑法分则第九章第三百九十八条至四百一十九条的规定，但依法构成第三百九十七条规定犯罪的，以滥用职权罪或则玩忽职守罪定罪处罚。“的规定，二被告人的行为更符合滥用职权的犯罪构成。2015年5月份，被告人云某某、纪某某在侦查机关立案前主动到包头市公安局稀土高新技术产业开发区分局主要负责人处汇报了未对涉嫌犯罪的某某洗浴中心经营负责人刑事立案的事实，并要求分局进行处分，二被告人的行为系自首，考虑到二被告人的行为没有造成具体的经济损失，某某洗浴中心法人也被追究刑事责任等情节，二被告人犯罪情节较轻，可以免除刑事处罚；被告人云某某辩护人认为本案被告人云某某的主观恶性小；被告人云某某有自首情节，可依法免除处罚的辩护意见予采信，其它辩护意见不予采信；被告人纪某某的辩护人认为被告人纪某某有自首情节，可以免予刑事处罚；被告人纪某某构成犯罪，是为了完成上级机关的考核任务，而没有徇私情，犯罪情节较轻，真诚认罪、悔罪的辩护意见予以采信，其他辩护意见不予采信。综合考虑本案案情、各犯罪情节及危害后果，经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第二条、《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》六、关于渎职罪（四）之规定，判决如下：
被告人云某某犯滥用职权罪，判处免予刑事处罚。
被告人纪某某犯滥用职权罪，判处免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 齐海霞
人民陪审员 王丽萍
人民陪审员 王晓梅
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 唐 杰
附：本判决书所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》（2013年1月9日起实施）
第二条国家机关工作人员实施滥用职权或者玩忽职守犯罪行为，触犯刑法分则第九章第三百九十八条至四百一十九条的规定的，依照该规定处罚。
国家机关工作人员滥用职权或玩忽职守，因不具备徇私舞弊等情形，不符合刑法分则第九章第三百九十八条至四百一十九条的规定，但依法构成第三百九十七条规定犯罪的，以滥用职权罪或则玩忽职守罪定罪处罚。
《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》（2003年11月13日。
（四）关于“徇私”的理解
徇私舞弊型渎职犯罪的“徇私”应理解为徇个人私情、私利。国家机关工作人员为了本单位的利益，实施的滥用职权、玩忽职守行为，构成犯罪的，依照刑法第三百九十七条第一款的规定定罪处罚。