湖北省十堰市张湾区人民法院
执 行 裁 定 书
(2018)鄂0303执异99号
异议人：姚丽娅，女，1974年4月21日出生，汉族,住湖北省十堰市张湾区。
申请执行人：仝桂枝，女，汉族，1947年11月22日出生，住湖北省十堰市张湾区。
被执行人：姚自明，男，1944年3月11日出生，汉族,现住湖北省十堰市张湾区。
原被执行人：吕淑范，女，1949年8月17日出生，汉族,系姚自明之妻(2017年12月16日已故)。
本院在恢复执行申请执行人仝桂枝与被执行人姚自明、原被执行人吕淑范（已故）民间借贷纠纷一案中，异议人姚丽娅（原民事案件当事人）于2018年8月20日提出书面执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
异议人姚丽娅向本院提出异议请求：1.撤销贵院于2018年7月9日作出的法律文书生效证明书并将异议人不服贵院作出的(2017)鄂0303民初1571号之一民事判决的上诉状及案卷材料移送二审法院审理。2.撤销贵院于2018年7月31日发布的(2018)鄂0303执恢64号公告和于2018年8月1日作出的(2018)鄂0303执恢64号之一执行裁定书，并立即停止对位于十堰市××街办××号房屋采取的查封等执行措施。事实和理由：㈠贵院(2018)鄂0303执恢64号公告及(2018)鄂0303执恢64号之一执行裁定书中称被执行人吕淑范、姚自明仅实际履行8500元，与事实不符。贵院从姚自明、吕淑范养老金账户中司法扣划了合计81500元，因此，该公告及执行裁定书认定执行标的与事实不符。㈡位于十堰市××街办××号房屋的所有权为异议人，贵院无权对该房屋采取迁出、评估、拍卖、查封等执行措施。异议人姚丽娅已于2016年7月27日取得该房屋的所有权，并持有不动产权证书(证号：鄂(2016)十堰市不动产权第0006876号)。因此，贵院拟对该房屋进行评估、拍卖，以及贵院(2018)鄂0303执恢64号之一执行裁定书对该房屋的查封，严重侵害异议人的合法财产等权益，因此，应当立即停止所有执行措施。另，被执行人吕淑范已于2017年12月16日因交通事故意外死亡，民事主体资格已消灭，因此贵院将其再列为案件被执行人，没有法律依据。㈢贵院(2018)鄂0303执恢64号公告及(2018)鄂0303执恢64号之一执行裁定书的执行依据错误，应当纠正并予以撤销。贵院依据于2018年7月23日作出的证明书，异议人认为，该证明书存在严重错误，该民事判决并未于2018年3月15日生效，因此，该公告及执行裁定书应予撤销，理由如下：异议人委托代理人于2018年1月22日代为签收该民事判决书，因异议人作为该案被告之一，对该民事判决书不服，于上诉期届满之日即2018年2月6日之前的2月2日向贵院递交了上诉状，贵院于2月5日给异议人出具了《缴纳诉讼费用通知书》，异议人于2月9日缴纳了案件上诉费6400元。因此，异议人系在法律规定的期限内缴纳上诉费，该案已经上诉，在未经二审审理并判决的情况下，该民事判决书并未发生法律效力，更不得进入执行程序。综上所述，由于贵院未认真审查异议人已经上诉的事实，致使错误出具民事判决书已生效的证明书，并导致后续作出错误的公告及恢复执行的裁定书，特向贵院提出执行异议，请求如前述。
姚丽娅向本院提交了如下证据：1.扣划存折复印件。2.鄂（2016)十堰市不动产权第0006876号《不动产权证书》复印件。3.本案被执行人吕淑范已故证明。4.张湾区法院《证明书》复印件。5.（2017）鄂0303民初1571号之一民事判决书复印件。6.（2018）鄂0303执恢64号《公告》复印件。7.（2018）鄂0303执恢64号之一《执行裁定书》。8.《民事上诉状》。9.《缴纳诉讼费用通知书》。10.《湖北省人民法院诉讼费专用票据》。
本院审查查明：异议人姚丽娅与被执行人姚自明、原被执行人吕淑范（已故）为父（母）女关系。2016年6月12日，本院对原告仝桂枝与被告吕淑范、姚自明民间借贷纠纷一案作出（2017）鄂张湾民一初字第01508号民事判决书，经二审裁决维持原判后生效。在该案强制执行过程中，仝桂枝查询发现姚自明于2016年7月27日将其名下的位于十堰市××街办××号房屋(原房产证号：十堰市房权证张湾区字第××号)以13万元价格转让给其女儿姚丽娅(现不动产证号：十堰市不动产权第0006876号)。仝桂枝认为姚自明与姚丽娅之间以明显低价转让财产，对其作为债权人造成损害，仝桂枝诉被告吕淑范、姚自明、姚丽娅撤销权纠纷一案，2017年6月27日立案，本院于2017年11月13日作出（2017）鄂0303民初1571号之一民事判决书，判决撤销上述以明显低价转让行为。之后姚丽娅（即本案异议人）不服提出上诉，一审案卷移送二审法院后，经十堰市中级人民法院审查，认为上诉超期，将卷宗及上诉材料一并退回。经仝桂枝申请，本院于2018年7月9日出具（2017）鄂0303民初1571号民事判决书已于2018年4月15日生效的《证明书》。仝桂枝据此申请恢复执行。
另查明，2017年6月28日，仝桂枝在诉吕淑范、姚自明、姚丽娅撤销权纠纷一案立案后，向本院申请财产保全。本院以（2017）鄂0303民初1571号民事裁定书，对登记在姚丽娅名下的本案争议房屋依法予以查封。
再查明，原民事案件被告、原执行案件被执行人吕淑范于2017年12月16日已故。
在恢复执行中，本院于2018年7月31日发出（2018）鄂0303执恢64号《公告》，责令被执行人吕淑范、姚自明及其他占有、使用本案涉案房屋的单位与个人，于2018年9月8日前从上述房屋中迁出；到期仍不履行的，本院将依法强制执行。本院拟对上述房屋进行评估、拍卖，案外人如有异议，应在15日内书面主张权利。2018年8月1日，本院作出（2018）鄂0303执恢64号之一《执行裁定书》，将仝桂枝列为申请执行人，将吕淑范、姚自明列为被执行人，裁定查封被执行人姚自明所有的登记在姚丽娅名下的位于十堰市××街办××号房屋（不动产登记证号：鄂（2016）十堰不动产权第0005143号），期限为三年。姚丽娅不服上述《公告》与执行裁定书，向本院提出书面执行异议。
本院认为,本案异议的焦点，一是对本案恢复执行依据的法律文书生效《证明书》的异议是否成立？二是执行中裁定查封、《公告》拟评估与拍卖的执行行为的异议是否成立？三是对执行标的的异议是否成立？
一是关于异议人要求撤销据以执行的法律文书生效《证明书》，不属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》执行异议审查范围。异议人应通过其他程序解决。
二是关于执行中裁定查封、《公告》拟评估与拍卖的执行行为异议是否成立。法律明确规定，作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务的，人民法院应当裁定中止执行；中止情形消失后，恢复执行。本案中，因案件当事人吕淑范在本案恢复执行前，于2017年12月16日已故，（2018）鄂0303执恢64号《公告》、（2018）鄂0303执恢64号之一《执行裁定书》将吕淑范列为被执行人，责令其履行相应执行义务，不符合法律规定，依法应予撤销。
三是关于异议人姚丽娅对执行标的的异议。本院认为，异议人姚丽娅并不是本案被执行人，且被执行人对扣划的金额已领取部分作为生活费，故对该项异议请求不予支持。
综上，异议人姚丽娅的部分异议理由成立，本院予以支持；部分异议没有法律和事实依据，异议不成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百二十七、第二百五十六条第一款第（三）项，以及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第八条之规定，裁定如下：
一、撤销本院（2018）鄂0303执恢64号《公告》、（2018）鄂0303执恢64号之一《执行裁定书》。
二、驳回异议人姚丽娅的其他异议请求。
案外人、当事人如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湖北省十堰市中级人民法院申请复议（对执行标的裁定内容依法不能申请复议）。
审判长 桂千勇
审判员 刘 涛
审判员 王世军
二〇一八年九月三日
书记员 张 勋
附本裁定适用的法律（法规、司法解释）规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，按照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
第二百五十六条有下列情形之一的，人民法院应当裁定中止执行：
……
（三）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务的；
中止的情形消失后，恢复执行。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第七条当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：
（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；
……
除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。
第八条案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。
案外人既基于实体权利对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出与实体权利无关的执行行为异议的，人民法院应当分别依照民事诉讼法第二百二十七条和第二百二十五条规定进行审查。