广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南市民二终字第549号
上诉人（一审原告）：广西鸿鑫置业管理有限公司。住所地：南宁市金湖南路**号综合楼*楼。
法定代表人：薛孝丰，该公司总经理。
委托代理人：韦松宁，广西欧亚嘉华律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：刘蓓，女，1977年4月15日出生，汉族，住南宁市青秀区。
委托代理人：欧世力，广西东舰律师事务所律师。
上诉人广西鸿鑫置业管理有限公司因与被上诉人刘蓓委托合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2015）青民二初字第878号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年10月21日公开开庭审理。上诉人广西鸿鑫置业管理有限公司的法定代表人薛孝丰及其委托代理人韦松宁、被上诉人刘蓓的委托代理人欧世力到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2010年2月，广西鸿鑫置业管理有限公司与刘蓓口头约定，由刘蓓代广西鸿鑫置业管理有限公司办理琅西八组综合楼竣工验收及房产证等手续。广西鸿鑫置业管理有限公司分别于2010年2月4日和2010年4月13日向刘蓓支付代理费100000元和5000元。因委托事项未办成，广西鸿鑫置业管理有限公司诉至本院，提出解除双方间委托合同关系，请求判令刘蓓返还办证代理费105000元。
一审法院经审理认为：虽本案双方当事人未签订书面委托合同，但对广西鸿鑫置业管理有限公司委托刘蓓代办证照手续的事实未持异议，应认定广西鸿鑫置业管理有限公司与刘蓓之间存在委托合同关系。依据《中华人民共和国合同法》第四百一十条之规定，委托合同中，合同当事人双方均享有任意解除权。广西鸿鑫置业管理有限公司作为委托人在诉讼中主张解除委托合同关系，符合法律规定，予以确认。本案的争议焦点为广西鸿鑫置业管理有限公司主张返还代理费105000元是否支持。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，广西鸿鑫置业管理有限公司必须证明其主张退还代理费的前提条件在事实上已经实现。然而，广西鸿鑫置业管理有限公司未能提供证据证明双方已对代理费退还的前提条件作出约定，亦未能提供证据证明委托事项未完成系刘蓓所致，其应当承担举证不利的后果，故广西鸿鑫置业管理有限公司主张返还代理费105000元，缺乏事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认广西鸿鑫置业管理有限公司与刘蓓之间的委托合同关系已解除；二、驳回广西鸿鑫置业管理有限公司的其他诉讼请求。本案受理费1200元，由广西鸿鑫置业管理有限公司负担。上诉人广西鸿鑫置业管理有限公司不服一审判决，上诉称：一审判决属认定事实错误，法律适用错误，依法应予撤销，理由是：一、被上诉人未按合同约定履行合同义务，属违约。上诉人与被上诉人之间存在委托代理合同关系。该委托合同属双务合同，上诉人的义务是按照口头约定支付代理费，被上诉人的义务是按照约定完成委托事项。在本案中，上诉人已经按照合同约定向被上诉人支付了10.5万元代理费，而被上诉人却没有按照合同约定执行委托事务，实现合同目的，构成了违约。根据《合同法》第一百零七条的规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当继续履行、采取补救措施或者赔偿损失的责任。”基于被上诉人的违约事实，上诉人请求解除合同并返还已经支付的代理费，应该得到支持。二、被上诉人没有证据证明其执行了委托事务，没有任何理由收取代理费。正因为委托代理合同是双务合同，被上诉人收到上诉人代理费后就应该按照合同约定执行委托事务。但本案中，被上诉人没有任何证据证明其开展了代理工作，并为该项工作支出了任何费用。同时，被上诉人也没有证据证明委托事项未完成属于上诉人的责任。既然被上诉人没有开展代理工作，没有将代理费用于代理事项，显然其没有任何理由收取和占有该代理费。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”规定，如果被上诉人认为其已经为代理事项付出了劳动，或者支付了相应的费用，应由其自行举证证明。本案中，被上诉人没有提供任何其已经执行委托事务的证据。请求二审法院：1、撤销一审判决；支持上诉人原审全部诉讼请求。2、本案诉讼费全部由被上诉人负担。被上诉人刘蓓答辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
当事人争议的焦点是：被上诉人应否返还上诉人105000元？
本院认为：本案双方当事人虽未签订书面委托合同，但对广西鸿鑫置业管理有限公司委托刘蓓代办证照手续的事实无异议，应认定广西鸿鑫置业管理有限公司与刘蓓之间存在委托合同关系。该委托合同关系未违反法律、行政法规的禁止性规定，为有效的合同关系。本案中，刘蓓对一审判决确认广西鸿鑫置业管理有限公司与其之间的委托合同关系已解除未提起上诉，应视为服判。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。”依上述规定，刘蓓应就其履行了广西鸿鑫置业管理有限公司委托事项负有举证责任。刘蓓在一、二审期间均未能举证，应承担举证不能的法律后果。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。本案中，刘蓓是基于委托合同关系收取了广西鸿鑫置业管理有限公司支付的代理费105000元，现双方当事人对一审法院判决确认委托合同关系已解除均无异议。而刘蓓亦未能举证证明其为履行委托事项支出了相应的费用，故应向广西鸿鑫置业管理有限公司全额返还已收取的款项105000元。一审法院判决程序合法，认定事实清楚，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持南宁市青秀区人民法院（2015）青民二初字第878号民事判决第一项；
二、撤销南宁市青秀区人民法院（2015）青民二初字第878号民事判决第二项；
三、被上诉人刘蓓向上诉人广西鸿鑫置业管理有限公司返还代理费105000元。
二审案件受理费2400元，由被上诉人刘蓓负担（二审案件受理费2400元，上诉人广西鸿鑫置业管理有限公司已预交，由本院予以退回）。一审案件受理费1200元，由被上诉人刘蓓负担。
上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 蔚
审 判 员 耿 莉
代理审判员 黄泇锜
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 王志颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。