辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）沈中民五终字第656号
上诉人（原审原告）：张淑君，女，1962年9月21日出生，汉族，住址沈阳市。
委托代理人：李晓棠，沈阳市铁西区源昌法律服务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳红梅企业集团有限责任公司，住所地沈阳市。
法定代表人：郭志祥，该破产清算组组长。
委托代理人：王秋萍，该公司员工。
委托代理人：王传强，男，1963年1月30日出生，汉族，住址沈阳市。
上诉人张淑君因与被上诉人沈阳红梅企业集团有限责任公司（以下简称红梅集团）工伤保险待遇纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2012）沈铁西民一初字第2921号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员石瑷丹担任审判长并主审、代理审判员郭伟和代理审判员贺新发参加评议的合议庭审理了本案。
原审法院查明：张淑君于1982年11月到红梅集团工作。1993年3月13日张淑君在工作中被突发的液氨泄漏熏倒，造成中毒。经沈阳市中心医院诊断为：氨重度中毒、化学性皮肤、双眼、口腔粘膜、呼吸道烧伤、支气管肺炎、急性肺水肿、Ⅰ型呼吸衰竭、支气管扩张症。1998年11月28日沈阳市劳动鉴定康复管理办公室评定张淑君为二级伤残。张淑君一直住院治疗。红梅集团支付张淑君1993年3月至1998年7月的护理费。红梅集团支付张淑君工资，具体数额为：1993年3月1996年10月每月178元，1996年11月到2000年7月每月191元，2000年8月到2001年10月每月265元。红梅集团支付张淑君伙食补助费，具体数额为：1993年3月到1996年7月每天1.2元，1996年8月到1998年7月每天4元，1998年8月到2001年10月每天6元，2001年11月到2010年12月每天10元。红梅集团为张淑君缴纳2001年至2012年的医疗保险。2012年7月12日、9月12日张淑君花销医疗费555.97元。2012年8月25日张淑君配眼镜花销866元。张淑君要求红梅集团支付一次性伤残补助金、1993年3月13日至2012年7月30日住院期间护理费、1993年3月至2001年10月工资差额部分、1993年3月至2010年12月31日住院期间伙食补助费差额部分；补缴2001年至2012年医疗保险向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2012年8月2日作出裁决，以张淑君的仲裁申请已超过仲裁期限为由不予受理。张淑君不服于2012年8月21日起诉至沈阳市铁西区人民法院。
原审法院认为：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤待遇。原告已认定工伤，鉴定伤残等级为二级，其应享受相应的工伤待遇。原告主张1993年3月至2010年12月31日住院期间伙食补助费差额部分159，177元，庭审中原告自认被告支付其住院期间伙食补助费，其要求按照现在的标准支付没有法律依据，不予支持。庭审中原告自认被告为其缴纳医疗保险，故其要求被告为其补缴2001年至2012年医疗保险的诉讼请求，不予支持。原告主张1993年3月13日至2012年8月17日住院期间护理费503，920元，庭审中原告自认1993年3月至1998年7月被告已支付护理费，故该部分请求，不予支持；关于1998年8月之后的护理费，庭审中原告提供的病历中，1998年4月21日至1998年8月24日、2003年8月21日至2003年12月20日、2011年12月25日的病历中写明为二级护理，故该期间被告应支付原告住院期间的护理费，数额应按照上一年度居民服务和其他服务业标准计算，应为37，986.6元；原告主张1993年3月至2001年10月工资差额部分209，876元，原告已于1998年11月评定伤残等级，故其要求此后的工资没有法律依据，不予支持；1993年3月至1998年11月应按辽宁省社会月平均工资计算，但应扣除单位已经支付的工资，数额为19，252元（67个月×470元-43个月×178元-24个月×191元）；原告要求被告支付一次性伤残补助金90，000元，应按照辽宁省上一年度社会月平均工资标准计算，原告伤残等级为二级，应支付22个月，数额为10，340元（470元×22个月）。原告要求被告支付伤残辅助用具866元，庭审中其提供了医生的证明及相应票据，故该项请求，予以支持。关于医药费专家出诊费555.98元，原告提供的相应的医疗费收据，予以支持。
原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条及《辽宁省城镇企业职工工伤保险规定》第二十一条、第二十八条之规定，判决：一、被告沈阳红梅企业集团有限责任公司给付原告张淑君一次性伤残补助金10，340元；二、被告沈阳红梅企业集团有限责任公司给付原告张淑君残疾器具费866元；三、被告沈阳红梅企业集团有限责任公司给付原告张淑君医疗费555.98元；四、被告沈阳红梅企业集团有限责任公司给付原告张淑君工资差额部分19，252元；五、被告沈阳红梅企业集团有限责任公司给付原告张淑君护理费37，986.6元；上述1-5项被告于本判决生效后十日内给付原告。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担。
宣判后，上诉人张淑君不服，向本院提起上诉：1、关于原审判决第一项伤残补助金数额参照标准过低，应按审判时辽宁省社会月平均工资计算25个月。2、关于原审判决第四项工资差额部分，上诉人虽于1998年11月被评定伤残等级，但于2001年8月份才开始享受伤残津贴，原审判决只判到1998年11月属漏判，工资差额应从1993年3月份计算至2001年7月份。而且应以2001年本单位在岗职工月平均工资计算差额。3、关于原审判决第五项护理费部分，在审判时，上诉人由于住院时间较长，病历较多，因此开庭时拿部分病历（3本），一审起诉时，上诉人提供的诊断和转诊单中均证明上诉人1998年至今连续在九院住院，原审法院在上诉人没有提供全部病历的情况下进行判决，属于没有查清事实，现上诉人只能请求二审法院对剩余部分护理费进行判决。综上，请二审法院依法改判。
被上诉人红梅集团答辩称：1、上诉人发生工伤的时间是1993年3月13日，即工伤发生在《沈阳市企业职工工伤保险暂行办法》施行之前，故一审法院判决被上诉人承担一次性伤残补助金没有法律法规和规章依据。上诉人提出按审判时辽宁省社平工资计算25个月，更没有任何法律依据。2、关于残疾器具费及医疗费，上述两项费用应经劳动能力鉴定委员会确认，并应由工伤保险基金支付，原审判决被上诉人承担没有法律依据。3、关于护理费，《沈阳市企业职工工伤保险暂行办法》第二十一条第（6）款规定，职工因工致残完全丧失劳动能力的护理补助费应包括在工伤保险基金中。《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”。即护理费应由工伤保险基金来支付。上诉人进行工伤等级鉴定时，并没有鉴定其需要护理，故不需支付其护理费。上诉人出具的医院病历中标明的二级护理，应是其在医院治疗时医护人员对其护理等级，与工伤职工生活能否自理所需的护理，二者不是同一个概念，一审判决被上诉人承担本应由基金支付的护理费没有法律依据。4、关于工资差额，补发上诉人工资差额的标准应以其发生工伤时的工资作为基数计算，一审法院判定按2001年度辽宁省的社会平均工资作为基数计算上诉人工资差额，没有法律依据，上诉人提出补发工资差额至2001年7月份，并以2001年企业在岗职工月平均工资作为计算标准更无依据。
本院认为：上诉人已被认定为工伤，且被鉴定伤残等级为二级，应享受工伤保险待遇。根据工伤保险的有关规定，职工医疗期内用人单位应按其受伤前的标准向其发放工资。上诉人1993年3月因工受伤，1998年11月被评定为二级伤残，在此期间被上诉人按下岗富余人员标准向其支付工资不当，原审法院判决被上诉人按辽宁省社会月平均工资标准补发上诉人工资差额是合理的。根据《辽宁省城镇企业职工工伤保险规定》第二十八条，职工因工致残被鉴定为一至四级的，由社会保险机构按月发给定期伤残抚恤金，二级的标准为上一年度省社会月平均工资的85%。上诉人主张其虽于1998年11月评定伤残，但2001年8月才从社会保险机构领取伤残抚恤金，被上诉人在庭审中并未否认，故对于上诉人提出的补发1998年11月至2001年7月工资差额的请求，应在查清上诉人从社保机构领取伤残抚恤金时间的基础上依法判决。
关于上诉人提出的要求被上诉人支付住院护理费的主张。上诉人在一审期间提供了部分住院病历，原审法院据此判决被上诉人支付上诉人相应期间的护理费。现上诉人主张其自受伤后至今一直住院，并提供了全部病历及转诊单、诊断书等证据材料，原审法院应对上述证据材料进行审查，在查清上诉人确需护理的期间，及合理确定护理费标准的基础上，依法对上诉人护理费的请求作出判决。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市铁西区人民法院（2012）沈铁西民一初字第2921号民事判决；
二、发回沈阳市铁西区人民法院重审。
二审案件受理费10元，退还给上诉人张淑君。
审 判 长 石瑷丹
代理审判员 郭 伟
代理审判员 贺新发
二〇一四年四月十五日
书 记 员 丛凤钢