江苏省南京市栖霞区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏0113民初3456号
原告李等，女，汉族，1978年7月19日出生。
委托代理人顾璇，江苏高旗律师事务所律师。
委托代理人徐宏全，江苏高旗律师事务所律师。
被告马爱虎，男，汉族，1961年3月16日出生。
被告南京栖霞建设仙林有限公司，统一社会信用代码913201137568559064，住所地江苏省南京市栖霞区某某路251号。
法定代表人江劲松。
被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，统一社会信用代码91320000834774272P，营业场所江苏省南京市建邺区江东中路108号16层、17层、18层。
负责人朱国平，该公司总经理。
委托代理人王婷，北京市隆安（南京）律师事务所律师。
原告李等与被告马爱虎、南京栖霞建设仙林有限公司（以下简称建设公司）、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安江苏公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年7月29日公开开庭进行了审理，原告李等的委托代理人徐宏全、被告马爱虎、被告平安江苏公司的委托代理人王婷到庭参加诉讼，被告建设公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告李等向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费536.3元、住院伙食补助费1280元（20元/天×64天）、营养费3000元（20元/天×150天）、护理费12000元（80元/天×150天）、误工费40000元（2000元/月×20个月）、交通费1500元、残疾赔偿金74346元（37173元/年×1320年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2360元，合计140022.3元。上述损失由被告平安江苏公司在其承保范围内赔付，超出部分由其余被告赔偿；2.诉讼费用由各被告承担。事实和理由：2014年1月8日16时42分，被告马爱虎驾驶苏A×××××号小型客车在某某路某某路口左转通过路口过程中，因观察疏忽撞倒通过路口的原告李等，造成原告受伤、车辆受损的道路交通事故。该事故经南京���公安局交通管理局第七大队（以下简称交警七大队）出具《道路交通事故认定书》认定，被告马爱虎承担事故全部责任。事故发生后，原告即被送往武警南京医院救治，并办理住院手续，于2014年2月8日出院。出院诊断：1.左股骨干粉碎性骨折；2.头部外伤：脑震荡、右顶枕部头皮开放性外伤。原告于2014年6月27日再次住院行内固定取出术。2015年4月9日因伤后骨不连入院治疗。伤后恢复期多次至该院及其他医院复查，治疗终结后委托南京康宁司法鉴定中心对其伤残等级及三期进行鉴定，该中心作出鉴定结论为：原告李等左股骨干粉碎性骨折致左下肢功能部分丧失构成十级伤残。误工期限600日，护理期限150日，营养期限150日。苏A×××××号车登记车主为被告建设公司，该车在被告平安江苏公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及限额为20万元的商业��三者责任保险（以下简称商业三者险）。原告认为，被告的侵权行为，侵害了原告的健康权，给原告带来了巨大的经济损失和精神损害，其应对原告的损失承担赔偿责任，被告平安江苏公司应在交强险及商业三者险范围内对原告的损失承担赔偿责任。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求法院支持原告诉请。
被告马爱虎辩称，对于本起交通事故的发生及交警部门的责任认定没有异议。车辆投保情况如平安江苏公司所述。事故发生后我为原告垫付了医疗费118913.81元，同时还支出了慰问费用，要求在本案中一并处理。事故车辆苏A×××××号车虽然登记在被告建设公司名下，但实际上由南京栖霞建设集团物业有限公司(以下简称物业公司)使用，我是物业公司雇佣的驾驶员，该车平时用于公司内部业务使用，事故发生当时我开车回家，不是职务行为，相应责任由我个人承担。不同意平安江苏公司扣除非医保用药的主张。
被告建设公司既未作出答辩，亦未参加本院庭审。
被告平安江苏公司辩称，对本起交通事故的发生及交警部门的责任认定没有异议。事故车辆苏A×××××号车在我司投保了交强险及限额为20万元的商业三者险，含不计免赔，事故发生在保险期间。对于原告各项诉请（含被告垫付费用），医疗费超出交强险部分要求扣除10%的非医保用药；住院费用中包含的伙食费应予以扣除；妇产科及相关检查的就诊票据与交通事故无关，不予认可；外购药无遗嘱不予认可；陪床费及生活用品费用不属于医疗费，不予认可；原告并没有伤及头部，脑科医院会诊费用不属于医疗费，我方不承担；餐饮费不属于人身损害的赔偿项目，不予认可；对于原告的伤残等级不予认可，原告内固定在位，未达鉴定时机，我方申请在原告内固定取出后重新鉴定；请求法院核实原告的误工费是否已经工伤部门进行赔付，如已赔付或即将赔付，我方对误工费不予认可；交通费由法院酌定；鉴定费、诉讼费我司不承担。
本院经审理认定事实如下：2014年1月8日16时42分许，被告马爱虎驾驶苏A×××××号小型普通客车，在栖霞区××××字街路口左转通过路口过程中，因观察疏忽，撞到由北向南横过某某路的行人李等，造成李等受伤及苏A×××××号车受损的道路交通事故。此事故经交警七大队处理，认定被告马爱虎负此事故的全部责任。苏A×××××号车登记车主为被告建设公司，该车由案外人物业公司实际使用，被告马爱虎系该物业公司雇佣的驾驶员，事故发生时马爱虎驾驶该车回家，被告马爱虎自认该驾驶行为为个人行为，而非职务行为，相应责任由其自行承担。该车在被告平安江��公司投保了交强险及限额为20万元的商业三者险，并附加投保了不计免赔险，本起交通事故发生在保险期间。
事故发生后，李等即被送往武警南京医院进行治疗，并于当日被收治住院，并于次日行左股骨骨折切开复位内固定术，同年2月8日出院，住院31天。出院诊断为：1.左股骨干粉碎性骨折；2.头部外伤：（1）脑震荡；（2）右顶枕部头皮开放性外伤。出院医嘱建议：1.患肢暂时避免负重受力，适度功能锻炼；2.休息3个月，需专人护理；3.定期摄片复查（每月1次），骨折愈合满意后可在专科医生指导下行负重功能锻炼；4.补钙、晒太阳，加强营养及护理；5.若骨折愈合缓慢或不愈，需择期手术进行内固定调整术；6.骨折愈合良好后择期取出内固定；7.患者如再出现胸闷、呼吸困难、腹痛、四肢麻木及全身不适等症状，建议上一级医院相关专科门诊就诊；8.不适���诊。2014年6月26日，原告第二次入住该院行左股骨骨折髓内钉近端锁钉取出术，同年7月8日出院，住院12天。出院诊断为左股骨骨折术后。出院医嘱建议：1.补钙、晒太阳，促进骨折愈合；2.适度负重功能锻炼；3.定期复查，必要时进一步处理；4.不适随诊。2015年4月9日，原告因左股骨干术后不愈合入住南京鼓楼医院治疗，同年4月30日出院，住院21天。出院诊断为左股骨干骨折术后骨不连，出院医嘱建议：1.保持切口干燥，术后2周拆线；2.休息3个月，加强营养，适度患肢功能锻炼；3.术后6、12周门诊复查；4.不适随诊。治疗期间原告多次至上述两医院及江苏省人民医院复查。为治疗因本起交通事故造成的损伤，李等共支付医疗费536.3元，被告马爱虎垫付医疗费112443元（含住院期间伙食费510元），被告马爱虎另垫付轮椅及拐杖费用共计820元、现金300元及交通费61元、餐饮费1050元、住院期间2014年1月10日至1月29日共计20天护理费2800元。
2016年4月14日，原告委托南京康宁司法鉴定中心对其伤残等级、误工期限、护理期限及营养期限进行了鉴定，该中心于2016年5月16日出具宁康司鉴中心[2016]临鉴字第428号司法鉴定意见书，结论为：1.被鉴定人李等左股骨干粉碎性骨折致左下肢功能部分丧失构成十级伤残；2.被鉴定人李等误工期限共计以600日为宜，护理期限共计以150日为宜，营养期限共计以150日为宜。原告为此支付鉴定费2360元。
另查明，原告李等户籍地址为安徽省涡阳县某某镇某某庄行政村，在事故发生前为南京信杰恒物业管理有限公司员工，并长期在我市辖区居住。
以上事实，有原告李等提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、门诊病历、出院记录、医疗费票据、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴���费发票、南京市鼓楼区人民法院（2014）鼓民初字第3952号民事判决书、认定工伤决定书、暂住证、房屋租赁合同、结婚证，被告马爱虎提供的医疗费票据、护理费票据、轮椅及拐杖购买票据、餐饮费票据、住院费用清单以及当事人的陈述等证据在卷佐证，本院予以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告李等因本起交通事故受伤，侵权人应当承担侵权责任。交警七大队对本起交通事故的责任认定符合事实和法律规定，本院依法予以确认。在庭审中，被告马爱虎自认事故发生当时其驾驶行为系个人行为，而非执行公司职务，且无证据证明被告建设公司对损害结果的发生存在过错，故相应赔偿责任应由被告马爱虎承担，被告建设公司不承担赔偿责任。因本起交通事故发生于保险期间，被告平安江苏公司作为苏A×××××号车交强险及商业三者险的��险人，负有首先在交强险限额范围内予以赔偿的义务，超出交强险限额部分，被告平安江苏公司应当根据保险合同就投保人应承担的部分予以赔偿，仍有不足部分，由被告马爱虎承担赔偿责任。
审理中，被告平安江苏公司对于原告伤残等级提出异议，认为其内固定在位未达鉴定时机，应待其内固定取出后重新鉴定，本院认为，原告所提交的南京鼓楼医院2016年1月5日门诊病历中已明确记载医嘱：“……，4.钢板可不取出”，且根据南京地区相关鉴定作业指导书的规定，四肢长骨粉碎性骨折可评定为十级伤残，而不受内固定是否取出的影响。故对被告平安江苏公司提出的重新鉴定申请，本院不予准许。原告李等提交的司法鉴定意见书系经具有鉴定资质的鉴定机构出具，该鉴定机构在本案鉴定程序上未违反法律规定，且鉴定意见有事实和法律依据，对此鉴定意��书，本院予以采纳。关于被告平安江苏公司提出的扣除非医保用药费用的主张，因被告马爱虎不予认可，而平安江苏公司亦未提供证据予以证实，故对该项抗辩，本院不予支持。
被告建设公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，依法应承担相应的法律后果。
关于李等主张的各项损失，本院依法认定如下：
1.医疗费。根据医疗机构出具的收费收据等收款凭证，结合门诊病历等相关证据，本院确认原告李等为治疗因本起交通事故造成的损伤支付的医疗费为536.3元。
2.住院伙食补助费。本院结合原告李等的伤情、住院天数及原被告的陈述意见，扣除被告马爱虎已支付的510元住院期间伙食费，支持770元（20元/天×64天-510元）。
3.营养费。本院结合原告李等的伤情、原被告的陈述及鉴定���见确定的期限150日，按20元/天的标准，支持3000元（20元/天×150天）。
4.护理费。本院参照本地护工标准，并结合原被告陈述、原告的伤情和鉴定意见确定的期限150日，扣除被告马爱虎已垫付护理费的20天，对原告因本起交通事故产生的护理费确定为8680元（住院期间80元/天×44天+出院后60元/天×86天）。
5.误工费。原告所提交的证据不足以证明其事故发生前每月工资收入和因误工造成的收入减少情况，本院酌情按照南京地区最低工资标准1770元/月，结合鉴定意见所确定的误工期限600天，对于原告因本起交通事故所产生的误工费确定为35400元（1770元/月÷30天×600天）。
6.交通费。本院根据原告所提交的交通费票据，结合原告伤情及就医次数、原告家属在原告住院期间进行必要照顾等因素，酌情确定交通费为1000元。
7.残疾赔偿金。���告李等长期在本市辖区居住并工作，故其主张按照受诉法院所在地城镇标准计算残疾赔偿金符合法律规定，结合涉案司法鉴定意见书确定的伤残等级，本院确定其残疾赔偿金为74346元（37173元/年×20年×10%）。
8.精神损害抚慰金。原告李等因本起交通事故构成伤残，其要求精神损害抚慰金5000元有事实和法律依据，本院予以支持。
9.鉴定费。本院根据原告李等提交的鉴定费票据，确认其鉴定费为2360元。
上述损失共计128732.3元（不含鉴定费），被告马爱虎垫付的费用属于本起事故合理损失，应于本案中一并处理。其中医疗费112443元（含住院期间伙食费510元）、轮椅及拐杖费用820元、护理费2800元不包含在原告诉请中，故因本起事故造成的损失共计244795.3元。被告马爱虎垫付的餐饮费1050元不属于人身损害赔偿案件中侵权人应承担的赔偿项目���原告于2014年5月16日在妇产科就诊产生的184元医疗费与本起交通事故造成的损伤无关，故被告垫付的上述两项费用应由原告返还给被告马爱虎。上述损失由被告平安江苏公司在交强险医疗费限额内赔偿原告李等10000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告李等110000元。超出交强险限额部分共计124795.3元，由被告平安江苏公司在商业三者险限额内全额予以赔偿。被告马爱虎垫付的款项116424元，由被告平安江苏公司在上述应赔偿给原告的款项中予以扣除，并直接返还给被告马爱虎；被告马爱虎垫付的餐饮费1050元及无关医疗费用184元，应由原告李等返还给被告马爱虎，为方便案件处理，直接由被告平安江苏公司在应赔偿给原告的款项中予以扣除，并返还给被告马爱虎。
鉴于被告马爱虎在本案中所应负的事故损失赔偿责任已通过车辆保险人即被告平安江苏公司全额代为赔付，故本院对被告马爱虎在本起事故中所负的民事赔偿责任予以免除。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定,判决如下:
一、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李等各项损失合计127137.3元，同时返还被告马爱虎垫付款117658元。
二、驳回原告李等对被告马爱虎及被告南京栖霞建设仙林有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1100元，减半收取550元，鉴定费2360元，合计2910元，由被告马爱虎负担（此款原告李等已预交，被告马爱虎于本判决生效之日起十五日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
代理审判员 李慧珠
二〇一六年九月十三日
书 记 员 王 芳