陕西省延安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕06刑终1号
原公诉机关延安市宝塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）常秀琴，女，生于陕西省延安市宝塔区，汉族，初中文化，销售员。2016年10月17日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年11月1日被依法逮捕。现羁押于延安市宝塔区看守所。
辩护人罗某，陕西屹立律师事务所律师。
辩护人李某，陕西屹立律师事务所律师。
延安市宝塔区人民法院审理陕西省延安市宝塔区人民检察院指控被告人常秀琴犯盗窃罪一案，于二〇一六年十二月二日作出（2016）陕0602刑初628号刑事判决。宣判后，原审被告人常秀琴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，审阅了辩护人提交的书面辩护意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月16日13时许，被告人常秀琴及其同事邢某到延安市宝塔区黄蒿湾嘉丰国际城9号楼2单元802室被害人闫某家中维修集成燃气灶，邢某及被害人闫某在厨房维修燃气灶时，被告人常秀琴趁机盗走门口鞋柜上被害人闫某的包，包内装有现金2500元，购物卡等物品，后逃离现场。当日被害人闫某报案后，被告人常秀琴将赃物退还被害人。
据此，原审法院认为，被告人常秀琴以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控其所犯罪名成立，应依法予以惩处。被告人常秀琴在案发后将盗窃财物归还被害人，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚；被告人常秀琴在庭审中当庭自愿认罪，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。根据被告人常秀琴的犯罪事实、性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，以被告人常秀琴犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。
常秀琴及其辩护人上诉提出：1、常秀琴犯罪情节轻微、危害不大，可以不认为是犯罪，或者不作犯罪处理；2、原审判决对常秀琴量刑过重，常秀琴系初犯、偶犯，自愿认罪，退还了全部赃款并取得了受害人谅解，未造成公私财产实际损失，请求从轻判处。
经审理查明：原审判决认定上诉人（原审被告人）常秀琴盗窃被害人闫某现金2500元以及手包、购物卡等物品的事实清楚、正确，有下列证据证明：
1、受案登记表、立案决定书证明，2016年10月17日18时许，延安市公安局宝塔分局刑事警察大队接延安市公安局宝塔分局宝塔派出所移交，犯罪嫌疑人常秀琴在宝塔区黄蒿湾嘉丰国际城9号楼2单元802室利用集成灶售后维修便利盗窃被害人闫某现金2500余元；延安市公安局宝塔分局于2016年10月17日对常秀琴盗窃一案立案侦查。
2、被害人闫某陈述，我住在延安市宝塔区黄蒿湾嘉丰国际城9号楼2单元802室。2016年10月16日，因我家集成灶坏了，我给厂家打了电话，中午13时许，集成灶售后服务修理工来到我家，当时来了一男一女两个人，男子是集成灶售后服务维修人员，女子是集成灶工作人员，男子给我维修集成灶，女子在我家里转悠。男子将集成灶修好后给我讲解使用方法，男子还没有讲解完集成灶操作方式，女子在门外电梯口处大声催促让男子快走，电梯来了后男子才从我家跑出去后，男子又返回我家用手机给集成灶拍了一张照片后才离开我家。在男子离开我家之前，女子一直催促着让男子快点走，当时我没注意什么，二人离开我家后，我准备出门时发现放在鞋柜上的包不见了。我怀疑是那名女子将我的包拿错了，因我姐姐和那名女子在同一个公司，我让我的姐姐和那名女子联系，我姐姐将那名女子电话号码给我，我打电话问该女子是否拿错了我的包，但是那名女子不承认拿了我的包。我将维修集成灶的那名男子和女子叫打我家，女子仍不承认拿了我的包，我当时认定是女子拿了我的包，因为男子一直在厨房帮我修理集成灶，并没有离开过我，我一直让女子把包还给我，女子始终不承认，我打电话报了案。我在家等警察过来时，女子急着要离开我家，后警察将我和维修集成灶的男子及女子带到派出所，女子还是不承认。后来警察将我丢失的包找了回来，女子才承认时她拿了包。我的包里装有2500元现金、车钥匙一把、购物卡一张、“罗马假日”消费卡一张、“滚石”存酒卡一张、身份证一张、银行卡一张以及一些化妆品。男子在我家维修集成灶时，女子在我家客厅，当时厨房只有我和维修集成灶的男子。维修集成灶的男子和女子来我家之前，有人在我家安装壁挂炉，但是安装人员离开时我的包还放在鞋柜上。
3、上诉人（原审被告人）常秀琴供述，我是火王烟机灶热水器的销售员，2016年10月16日13时许，我和维修工来到嘉丰国际城9号楼2单元802室给户主维修集成灶，进门后，我看到户主家鞋柜上放着一个咖啡色的手包，当维修工给户主讲解如何使用集成灶时，我趁户主不注意，走到鞋柜前，将鞋柜上的手包装进维修工的手提袋里，随后我提着维修工的工具箱走出户主家门。在楼道里，我让维修工快一点，维修工提着他的手提袋从户主家出来了，我和维修工进电梯后，我把工具箱交给维修工，并从维修工手中拿过手提袋，我将手提袋内业主的手包装进我的怀里。我和维修工走到车前面，我在上车前打开手包，看到手包里有些钱，我把钱装进裤兜，并把手包装进我的怀里。在行驶途中，户主的姐姐打电话问我是否看见过手包，我怕事情败露，让司机将车开到黄蒿小区旁边正在修建的高层前，我给司机说要下车上厕所，司机将车停下，我下车后走进工地大门，并把包扔到大门附近角落的废弃杂物里。我从工地大门出来后，户主打电话向我询问手包的事，我当时没有承认，户主让我门一起去她家核实手包的事，我去户主家后也没有承认，后来户主报了案，民警在派出所询问时我也没有承认，直到派出所民警把手包找回来后我才承认是我拿的手包。
4、证人邢某证言证明，2016年10月16日中午12时许，公司派我、司机及一名女子去延安市宝塔区黄蒿湾嘉丰国际城9号楼2单元802室维修集成灶，同去的女子是延安代理商的员工，代理商安排该女子带我去业主家维修集成灶。13时许，我们到了业主楼下，司机停车后，我带着工具箱和女子一起来到业主家，业主直接把我带到厨房维修集成灶，和我同去的女子在业主家转悠，我用了15分钟左右将集成灶修好，随后我给业主讲解如何使用集成灶，和我同去的女子在厨房外面叫我快走，因我当时正在给业主讲解，便没有理会该女子。后女子又一次在门外催我快点走，我和业主一起出了厨房，我跑出业主家门后发现我忘记拍集成灶的条形码了，我转身跑回业主家厨房，用手机拍好条形码后又从业主家出来，我走到电梯前时，看到同去的女子右手提着我的工具箱，面向电梯站着，她的左手在胸前抱着。在电梯里，我和女子一前一后站着，女子的背对着我，我从女子手中接过工具箱，我接工具箱时，女子背对着我着急的将工具箱递到我手里，女子的左手一直抱在胸前，我们走到车前，女子坐在车的副驾驶位置，我坐在后座位，司机驾驶汽车行驶了几分钟，女子在一个小区的公路边下了车，女子下车后不知道去哪里了。几分钟后，我看见女子在车前边走边打电话，后女子走到车前让我们返回业主家。到业主家后，我看见女子和业主在争吵，业主称其包包不见了，并让女子返还车钥匙，后业主打电话报了案，警察将我们三人一起带到了派出所。我去业主家时一只手提着工具箱，另一只手提着手提袋，和我同去的女子手里手里拿着半张纸。我进入业主家后将工具箱及手提袋放到业主家餐桌下了，当时业主家厨房里有两个人在安装壁挂炉，我一直在业主家厨房，没有去过其他房间。
5、证人杨某正证言证明，我是延安“居然之家”的驾驶员。2016年10月16日上午10时许，张总打电话让我带集成灶厂家的维修员去黄蒿湾嘉丰国际城给业主维修集成灶，因我不知道地址，公司给我派了一名女子带路。我和维修员、女子一起来到嘉丰国际城9号楼的楼下，维修员和女子上了楼。二十多分钟后，维修员和女子下来了，维修员一只手提着维修箱，另一只手拿着手机，女子右手提着一个手提包，左手抱着肚子，维修员从后门上了车，女子用右手将副驾驶车门拉开，女子上车后就让我走。因我们从“居然之家”出发时车上拉了一个要给业主更换的天然气灶，我对女子说去“朗润居”小区，但是女子说“朗润居”小区的业主中午赴宴去了，我们不去“朗润居”了。女子让我往黄蒿湾小区走，我驾车行驶到黄蒿湾小区时，女子说没事了并让我直接往前开，当车行驶到黄蒿湾小区附近一个正在修建中的高层前时，女子称要去上厕所，我将车停下，女子双手抱着肚子下了车，跑进向修建中的高层工地大门。两、三分钟后，女子出来走向车，当时女子的外衣敞开着，两手自然下垂。女子上车后接到一个电话并发生争吵，后女子称嘉丰国际城业主的包丢了，让我返回嘉丰国际城。我将车开到嘉丰国际城，女子和维修员上了楼，我在楼下等着，后我到业主家把维修员叫到楼下吃饭，我和维修员吃饭时，女子找到我们称警察来了，让我和维修员去业主家，我们三人来到业主家，警察现场询问后将业主、维修员、女子带去了派出所。
6、证人秦某证言证明，我住在延安市宝塔区嘉丰国际城13号楼。2016年10月16日上午12时许，我要给家里安装壁挂炉，但装修工说他正在给9号楼2单元802室的业主安装壁挂炉。我来到9号楼2单元802室的业主家等装修工，当时厨房里有一名维修工和一名男子，女业主站在客厅里。过了一会，装修工让女业主去找工具，女业主拿着一个手包出门了，但是女业主刚出去，装修工说等一会再找，女业主又拿着手包返回家里。十几分钟后，女业主家里进来一各修理集成灶的修理工及一名女子，修理工进来时拿着一个包，女子也拿着一个包。修理工进门后就去厨房修理集成灶了，女子站在业主家的鞋柜旁。又过了十几分钟，安装壁挂炉的修理工给业主安装好了，我和安装壁挂炉的修理工及男子一起离开了。大概半个小时后，9号楼2单元802室的业主给我打电话说她的包不见了，并让我给她作证。
7、抓获经过证明，2016年10月16日，延安市公安局宝塔分局宝塔派出所接指挥中心指令称，南寨砭嘉丰国际城有人的手包被盗，该所民警经现场初步调查发现常秀琴有重大嫌疑，后民警将常秀琴口头传唤至宝塔派出所。
8、提取笔录及照片证明，2016年10月16日15时40分至15时51分，延安市公安局宝塔分局宝塔派出所民警在延安市宝塔区黄蒿湾小区旁工地大门内左手边存放杂物的角落里发现一个咖啡色手包，民警现场拍照后提取了该手包。
9、现场辨认笔录及照片证明，2016年10月17日，经常秀琴指认，延安市宝塔区黄蒿湾嘉丰国际城9号楼802室是她盗窃被害人闫某手包的地点；延安市宝塔区黄蒿湾小区旁边修建中的高层工地是她许丢弃被害人手包的地点。
10、扣押物品清单证明，2016年10月16日，延安市公安局宝塔分局刑警大队南市中队民警从常秀琴处扣押人民币2500元。
11、发还物品清单证明，2016年10月20日，闫某从延安市公安局宝塔分局刑警大队南市中队领取咖色手包一个、人民币2500元。
12、情况说明证明，延安市公安局宝塔分局刑事警察大队民警将常秀琴涉嫌盗窃一案中涉及的咖色手包送往延安市宝塔区价格认证中心进行价格鉴定，价格认证中心工作人员称因咖色手包没有真假证明，不能辨别真假，不予进行价格鉴定。
13、谅解书证明，2016年10月17日，闫某对常秀琴的行为予以谅解，表示不再追究常秀琴的责任。
14、户籍信息证明，常秀琴出生于1966年3月24日。
以上证据，能够相互印证、相互关联，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）常秀琴以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。常秀琴及其辩护人上诉提出，常秀琴犯罪情节轻微、危害不大，可以不认为是犯罪，或者不作犯罪处理的理由。经查，常秀琴在协助公司维修人员为客户修理集成灶时，采取秘密手段盗窃客户手包，后将手包内现金占为己有并将手包丢弃，常秀琴的行为符合盗窃罪的构成要件，应以盗窃罪定罪处罚。故对该上诉理由不予支持。常秀琴及其辩护人辩称原审判决量刑过重的辩解意见。经查，上诉人常秀琴归案后能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，案发后已退还全部赃款，并取得了被害人的谅解，可对其减轻处罚。对该辩解意见，本院予以采纳。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，唯量刑有重。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十二条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，拟判决如下：
一、撤销陕西省延安市宝塔区人民法院（2016）陕0602刑初628号刑事判决，即被告人常秀琴犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元之判决。
二、上诉人（原审被告人）常秀琴犯盗窃罪，判处拘役三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月17日起至2017年1月16日止），并处罚金人民币一千元（罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 申建理
审判员 梁 懿
审判员 贾玉玉
二〇一七年一月十一日
书记员 李 航