广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2011）惠中法刑一终字第144号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨龙（绰号“阿龙”），男，1979年8月28日出生，四川省盐亭县人，汉族，文化程度初中，无业，户籍地盐亭县。因涉嫌贩卖毒品罪于2011年5月3日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年6月1日被依法逮捕。现羁押于惠州市惠城区看守所。
辩护人吴承校，广东人为律师事务所律师。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人杨龙贩卖毒品一案，于2011年9月1日作出(2011)惠城法刑一初字第229号刑事判决，宣判后，原审被告人杨龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理，现已审理终结。
原审判决认定：被告人杨龙在惠州市惠城区贩卖俗称“冰毒”的毒品给吸毒人员王某、肖某1。2011年5月3日凌晨6时许，公安人员在惠州市惠城区上排怡东酒店715房将被告人杨龙抓获，在抓捕过程中，被告人杨龙将一个写有“御尚皇品铁观音”的金黄色铁盒从房间窗口扔下一楼。后公安人员在715房的下房提取到该铁盒，盒内有白色晶体状可疑毒品二十七小袋（经鉴定，共净重为36.17克，检出甲基苯丙胺成分）、红色药丸状可疑毒品一百三十六粒（经鉴定，共净重为11.99克，均检出甲基苯丙胺、非那某及咖啡因成分）、红色药丸状可疑毒品九十七粒（经鉴定，共净重为8.96克，均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分）、红色药丸状可疑毒品八十四粒（经鉴定，共净重为7.92克，均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分）。
原判认定上述事实，有证人证言，辨认笔录，抓获经过，提取笔录，扣押物品清单，毒品相片签供，刑事化验检验报告书，被告人供述等证据证实。
原审判决认为，被告人杨龙无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺65.04克，其行为已构成贩卖毒品罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第五十九条、第六十条、第六十四条之规定，作出如下判决：
被告人杨龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产20000元。
上诉人杨龙上诉提出：1、上诉人贩卖毒品总量是65.04克，但只有36.17克是甲基苯丙胺，有28.87克只是含有少量甲基苯丙胺成分的其他毒品，一审法院全部按甲基苯丙胺计算，认定上诉人贩卖毒品甲基苯丙胺65.04克，与事实不符；2、上诉人归案后认罪态度好，积极主动配合司法机关交待了全部犯罪事实，依法应当从轻处罚。请求二审法院重新调查核实，依法改判。
其辩护人辩护提出：1、一审法院认定上诉人贩卖毒品甲基苯丙胺65.04事实不清，证据不足；2、本案中上诉人杨龙能如实陈述其所知的案情，坦白交待自己所犯罪行，自愿认罪，这是应当酌定从轻处罚的情节；3、上诉人是属以贩养吸，在量刑时应该考虑其吸食毒品的情节。
经二审审理查明，上诉人杨龙在惠州市惠城区贩卖俗称“冰毒”的毒品给吸毒人员王某、肖某1。2011年5月3日凌晨6时许，公安人员在惠州市惠城区上排怡东酒店715房将上诉人杨龙抓获，在抓捕过程中，上诉人杨龙将一个写有“御尚皇品铁观音”的金黄色铁盒从房间窗口扔下一楼。后公安人员在715房的下房提取到该铁盒，盒内有白色晶体状可疑毒品二十七小袋（经鉴定，共净重为36.17克，检出甲基苯丙胺成分）、红色药丸状可疑毒品一百三十六粒（经鉴定，共净重为11.99克，均检出甲基苯丙胺、非那某及咖啡因成分）、红色药丸状可疑毒品九十七粒（经鉴定，共净重为8.96克，均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分）、红色药丸状可疑毒品八十四粒（经鉴定，共净重为7.92克，均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分）。
以上事实，有由公诉机关提供，并经一审庭审质证、认证的下列的证据证实：
1、刑事案件受理、立案材料，证实公安机关接到群众举报，合法启动本案的侦查程序。
2、证人肖某1的证言，证实他曾经两次向上诉人杨龙购买过100元的“冰毒”。
3、提取笔录及扣押物品、文件清单，毒品相片签供，证实公安民警于2011年5月3日凌晨6时许，在惠州市上排怡东酒店715房将上诉人杨龙抓获，在抓捕过程中，上诉人杨龙将一个写有“御尚皇品铁观音”的金黄色铁盒从房间窗口扔下一楼。后公安人员在715房的下房提取到该铁盒（盒内有白色晶体状可疑毒品二十七小袋、红色药丸状可疑毒品一百三十六粒、红色药丸状可疑毒品九十七粒、红色药丸状可疑毒品八十四粒）。
4、刑事化验检验报告，证实经对公安人员于2011年5月3日凌晨6时许，在惠州市上排怡东酒店715房楼下提取到被告人杨龙扔下一楼的铁盒内的一批疑似毒品送交惠州市公安司法鉴定中心进行了刑事化验检验，检验结果显示，送检的疑似毒品：其中白色晶体状可疑毒品二十七小袋，共净重为36.17克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸状可疑毒品一百三十六粒，共净重为11.99克，均检出甲基苯丙胺、非那某及咖啡因成分；红色药丸状可疑毒品九十七粒，共净重为8.96克，均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；红色药丸状可疑毒品八十四粒，共净重为7.92克，均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
5、辨认笔录
（1）证人王某（吸毒人员）对一组12张混合照片进行了辨认，指出8号照片中的男子（上诉人杨龙），就是和他一起打麻将的“小龙”，他们一起打麻将，任何人每赢100元就抽出10元给“小龙”，作为向他购买“冰毒”的费用，买到的“冰毒”大家都可以吸。他还见过被告人杨龙把毒品贩卖给“阿某1”。
（2）证人肖某1（吸毒人员）对一组12张混合照片进行了辨认，指出7号照片中的男子（上诉人杨龙），就是两次向他和“李某”贩卖“冰毒”的人。每次均是买100元。
6、上诉人杨龙的供述，他从2011年5月1日开始贩卖毒品。他是通过一个叫“小林”的朋友介绍向别人买了“冰毒”约30克，“麻古”约200粒，买了约10000元的毒品。他曾经分别向王某、“阿某2”、“小刚”、“小玉”、“小玲”等人贩卖过毒品。他把毒品藏在惠州市上排怡东酒店715房电脑台抽屉内，当警察来时，他把毒品扔到715房的楼下，全部被警察缴获了。
7、上诉人杨龙的户籍资料，证实被告人杨龙出生于1979年8月28日，在案发时已经年满18周岁，属于应负完全刑事责任的年龄。
本院认为，上诉人杨龙为牟取非法利益，无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺65.04克,其行为已构成贩卖毒品罪。对于上诉人杨龙及其辩护人上诉及辩护所提意见，经查，原判认定上诉人杨龙贩卖毒品海洛因65.04克的证据有证人证言、辨认笔录、提取笔录及扣押物品清单、刑事化验检验报告等证据证实，上诉人杨龙亦供认在案。依据相关法律规定，对于毒品中含有海洛因、甲基苯丙胺的，应以海洛因、甲基苯丙胺分别确定其毒品种类。本案缴获的可疑毒品经鉴定均检出甲基苯丙胺成分，因此应以甲基苯丙胺确定毒品种类。故提出本案缴获的毒品不能全部按甲基苯丙胺计算，并以此认为一审法院认定上诉人贩卖毒品甲基苯丙胺65.04事实不清，证据不足的意见，不能成立。原审判决已考虑到上诉人杨龙归案后的认罪态度及犯罪情节，并在量刑时给予从轻处罚，因此，上诉要求二审再给予从轻判处，不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 健
审 判 员 黄 静
代理审判员人 李汉加
二〇一一年十一月二十四日
书 记 员 吴映梨
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。