内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）扎鲁刑初字第193号
公诉机关扎鲁特旗人民检察院。
被告人张某，男，1969年10月22日出生，满族，小学文化，农民。因涉嫌犯合同诈骗罪于2015年5月15日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
辩护人董杰，扎鲁特旗律师事务所律师。
扎鲁特旗人民检察院以扎检公诉刑诉（2015）183号起诉书指控被告人张某犯合同诈骗罪，于2015年11月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。扎鲁特旗人民检察院指派检察员白斯琴高娃出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人董杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
扎鲁特旗人民检察院指控，2013年张某往扎鲁特旗宏发冷库送羊进行屠宰，在张某送羊屠宰过程中，因其收羊款不足，便与宏发冷库老板王某商定，由宏发冷库的王某提供收羊款，然后张某将收来的羊送往宏发冷库，此款不得挪作他用。二人约定后，张某自2013年11月28日至12月16日先后分五次向宏发冷库老板王某借收羊款1970000元，同时张某送羊过程中宏发冷库还为其垫付10000元运费，截止2013年12月16日，宏发冷库共计借款给张某1980000元。
此期间，张某收到宏发冷库借其的收羊款后先后在黑龙江、山东等地收羊，送到宏发冷库进行屠宰并检斤，依据检斤后羊的价值与宏发冷库财会进行结算，并抵消其向宏发冷库所借的收羊款。张某先后于2013年12月6日和12月8日委托其雇佣的人员李某代其签字，与宏发冷库结账并抵消借款1015175元。后张某又在2013年12月16日送到宏发冷库两车羊进行屠宰，检斤价值663205元，但张某未与宏发冷库结算，此时张某如结算，宏发冷库在结清之前张某的借款外，还应付给张某18380元。
2013年12月16日，张某向宏发冷库再次借款320000元后，并未用此款去收羊，而是将其中的280000元存入其女儿张某甲的农村信用社卡内，由张某甲代其还了个人欠款，后张某持此次送羊的检斤单返回老家。此后宏发冷库王某多次给张某打电话，张某均未接听。2014年4月，王某到张某老家找张某，并用张某妻子王某甲的电话与张某通话后，便再无张某音讯，张某所欠宏发冷库的收羊款293182元至今未还。
公诉机关认为，被告人张某以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取宏发冷库买羊款293182元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。鉴于被告人系初犯，可酌情从轻处罚。建议对其判处有期徒刑四至五年，并处罚金。
被告人张某对公诉机关指控的事实及罪名均有异议，称其不欠宏发冷库的买羊款，2013年12月16日宏发冷库给其的320000元是其卖羊款，不是借款，其不构成犯罪。并请法庭给其一个公正的判决。其辩护人董杰提出，被告人张某不构成合同诈骗罪，因双方当事人未签订过合同，双方有过现金结算，有时钱不够宏发冷库将张某的杀羊款打到张某的账户内，至于起诉书中的1970000元是向宏发冷库借款，还是宏发冷库给付张某的杀羊款不明确，仅凭王某陈述不足以认定全部是借款。2013年12月16日，宏发冷库主动打到张某账户内的320000元，不是张某骗取的，是给付的杀羊款，因当日张某在宏发冷库杀羊，且每次借款都是张某看好羊后钱不足时向王某借款，张某收到该款后便偿还了其购买当日屠宰的羊时向张某丙、曹某的借款，其不是以非法占有为目的。张某未失去音讯，王某一直能与其联系上，且在2014年二人通话时，张某已明确告知王某双方账目已结清，其不欠宏发冷库款。且在此期间，张某一直在辽宁法院进行诉讼，并未逃匿。本案应属普通的民事经济纠纷，故公诉机关指控被告人犯罪的证据不足，应对被告人张某作出无罪判决。
经审理查明，2013年张某往扎鲁特旗宏发冷库送羊进行屠宰，在张某送羊屠宰过程中，因其收羊款不足，便与宏发冷库老板王某商定，由宏发冷库的王某提供收羊款，然后张某将收来的羊送往宏发冷库，此款不得挪作他用。二人约定后，张某自2013年11月28日至12月16日先后分五次向宏发冷库老板王某借收羊款1970000元，同时张某在送羊过程中宏发冷库还为其垫付10000元运费，截止2013年12月16日，宏发冷库共计借款给张某1980000元。
在此期间，张某收到宏发冷库借其的收羊款后先后在黑龙江、山东等地收羊，后送到宏发冷库进行屠宰并检斤，依据检斤后羊的价值与宏发冷库财会进行结算，并抵消其向宏发冷库所借的收羊款。张某先后于2013年12月6日和12月8日委托其雇佣的人员李某代其签字，与宏发冷库结账并抵消借款1024801元。后张某又在2013年12月16日送到宏发冷库两车羊进行屠宰，检斤价值663205元，但张某未与宏发冷库进行结算，此时张某如结算，宏发冷库在结清之前张某的借款外，还应付给张某28006元。
2013年12月16日，张某向宏发冷库再次借款320000元后，并未用此款去收羊，而是将其中的280000元存入其女儿张某甲的农村信用社卡内，由张某甲代其还了个人欠款，后张某持此次送羊的检斤单返回老家。此后王某多次给张某打电话，张某均未接听。2014年4月，王某到张某老家找张某未见到其本人，后用张某妻子王某甲的电话与张某通话后，便再无张某音讯，张某所欠宏发冷库的收羊款291994元至今未还。
2015年5月12日，被告人张某在宽甸满族自治县宽甸镇被公安机关抓获归案，同年5月15日被扎鲁特旗公安局侦查人员押回。
针对以上事实，公诉人当庭出示如下证据：
1、报案材料、受案登记表、立案决定书，能够证明案发后经王洪波报案，公安机关依法立案侦查；
2、被害人王某、王洪波的陈述，证人张某丙、洪某甲、王某甲、张某甲、宋某、张某丙、戴某、李某、王某丙、赫某、孙某等人的证言，被告人张某的供述及同步录音录像光盘，能够证明被告人张某往宏发冷库送羊过程中，因其收羊款不足，便与宏发冷库老板王某商定，由王某提供收羊款，然后张某将收来的羊送往宏发冷库，此款不得挪作他用。二人约定后，张某自2013年11月28日至12月16日先后分五次向宏发冷库老板王某借收羊款1970000元，另宏发冷库为其垫付10000元运费，截止2013年12月16日，宏发冷库共计借款给张某1980000元。
此期间，张某收到宏发冷库借其的收羊款后，先后在黑龙江、山东等地收羊，送到宏发冷库进行屠宰并检斤，依据检斤后的价值与宏发冷库财会进行结算，并抵消其向宏发冷库所借的收羊款。张某先后于2013年12月6日和12月8日委托其雇佣的人员李某代其签字，与宏发冷库结账并抵消借款1024801元［以结款单（检斤）为依据］。后张某又在2013年12月16日送到宏发冷库两车羊进行屠宰，检斤价值663205元，但张某未与宏发冷库结算。同日，张某向宏发冷库再次借款320000元，后其并未用此款去收羊，而是将其中的280000元存入其女儿张某甲的农村信用社卡内，由张某甲代其还了张某丙等人的欠款，后张某持此次送羊的检斤单返回老家。此后王某多次给张某打电话，张某均未接听。2014年4月，王某到张某老家用张某妻子王某甲的电话与张某通话后，便再无张某音讯，张某所欠宏发冷库的收羊款291994元至今未还；
记帐凭证、汇款单、收款联、结款单及借据，能够证明自2013年10月15日到2013年12月16日期间，张某向宏发冷库借款100000元、宏发冷库五次通过银行汇款借给其收羊款1970000元及宏发冷库曾为其垫付运费10000元，合计2080000元。其中张某已于2013年10月28日还给宏发冷库100000元，张某先后于2013年12月6日和12月8日委托其雇佣的人员李某代其签字，与宏发冷库结账并抵消借款1024801元。2013年12月16日，张某送到宏发冷库两车羊进行屠宰，检斤价值663205元，但张某未与宏发冷库结算。同日，张某向宏发冷库再次借款320000元；
张某、张某甲银行账户流水明细，能够证明被告人张某在收羊过程中收到宏发冷库汇款后的支出明细及2013年12月16日张某收到宏发冷库汇入的320000元后于当日汇给其女儿张某甲280000元用于偿还个人欠款的时间、地点、经过；
住宿记录，能够证明被告人张某的住宿时间、地点；
6.在逃人员登记信息表、抓获经过及临时羁押证明，能够证明案发后被告人在逃及被抓获归案后临时羁押的事实；
7.户籍证明，能够证明被告人的自然情况；
8、拘留、逮捕文书，能够证明被告人被采取强制措施的情况。
以上证据除被告人张某称2013年12月16日宏发冷库汇给其的320000元系其应得的杀羊款，其不欠宏发冷库收羊款的供述与查明的事实不符，不予彩信。其他证据来源合法，内容客观真实，与查明的事实密切关联，均予以采信。
辩护人董杰当庭出示民事裁定书三份，欲证明案发后被告人张某在当地法院进行诉讼，无下落不明的事实。对该三份证据的真实性本院不持异议，但与本案无直接关联性，亦不能证明张某无躲避王某的事实。故对此证据欲证明的问题本院不予确认。
本院认为，被告人张某以非法占有为目的，在履行合同过程中骗取他人货款291994元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人犯合同诈骗罪事实及罪名成立。但指控的诈骗数额有误，应以被告人在宏发冷库的结款单（检斤）为依据，本院予以纠正。被告人及其辩护人称被告人收到320000元系宏发冷库支付的杀羊款及被告人无罪的辩解和辩护意见无事实及法律依据，其意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（四）项、第六十四条之规定，判决如下：
被告人张某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月12日起至2021年8月11日止，所处罚金限判决生效后立即缴纳）。
责令被告人张某退赔被害人王某经济损失291994元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈光飞
审 判 员 其其格
人民陪审员 王艳祥
二〇一六年一月十五日
书 记 员 王斯琴
附：《中华人民共和国刑法》相关法条
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。