山东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鲁民一初字第14号
原告（反诉被告）：山东亿业石油化工有限公司。住所地：山东省菏泽市长江东路*号（定陶陈集镇工业园内）。
法定代表人：陈玲海，董事长。
委托诉讼代理人：楚克兵，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：胡文波，山东晟韵律师事务所律师。
被告（反诉原告）：中石化工建设有限公司。住所地：河北省石家庄市丰收路***号。
法定代表人：孙建国，董事长。
委托诉讼代理人：刘钧，男，该公司商务部经理。
委托诉讼代理人：边殿利，山东平正大律师事务所律师。
原告（反诉被告）山东亿业石油化工有限公司（以下简称山东亿业公司）为与被告（反诉原告）中石化工建设有限公司（以下简称中石化工公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年5月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）山东亿业公司的委托诉讼代理人楚克兵、胡文波、被告（反诉原告）中石化工公司的委托诉讼代理人刘钧、边殿利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山东亿业公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告违约金5200万元；2、判令被告负担全部诉讼费用。事实及理由：2012年6月8日，原告与被告签订了300万方天然气液化工程安装施工合同，约定被告为原告施工300万方天然气液化及附属产品项目工程，工程总价款为14亿人民币；开工日期为2012年6月18日，竣工日期为2013年10月30日；工程质量为合格；于本合同签订2日内，被告交付原告200万元履约保证金或保函；工程款按照进度支付，待土建工程完成50%进度，支付20%的进度款；土建工程完工及设备安装前准备工作全部完成，支付20%的进度款；所有工程完工并竣工验收前，支付至60%；工程验收合格并提交完整、详细的验收资料，经甲方确认后30日内，支付至工程中造价的70%；审计完毕一个月内，支付至工程中造价的95%：剩余5%为质保金。合同同时约定了违约责任。2012年8月5日，经被告要求双方签订了补充合同，约定工程材料由被告采购；大部分设备基础完成、钢结构完成、被告负责采购的主要公用设备和工艺设备完成后一周内，支付至设备合同、主材消耗总造价的30%；被告采购主要设备、主材到现场，具备全面安装条件、原告验收确认一周内，支付至设备合同、主材消耗总造价的60%；单机调试完成书面确认后，并提交详细资料后，支付至设备合同、主材消耗总造价的90%；产品投产检验合格后，支付至设备合同、主材消耗总造价的95%；剩余5%作为质保金。被告必须按照合同约定的时间竣工，每延误一天支付违约金10000元，超过10天每延误一天支付违约金20000元，超过20天每延误一天支付违约金30000元。任何一方违约，造成对方利益损失的，向对方支付设备总价10%的违约金，并应向原告赔偿可得利润损失。合同签订后，原告按照合同的约定履行义务，而被告施工质量低劣，进度缓慢，在未达到工程进度款支付条件前，被告多次以资金紧张为由，向原告索要工程款，原告为了施工的进度，无奈为被告垫支工程款，数额高达2989万元，令人意想不到的是被告在中途无故私自停工，且拒绝履行合同的义务，经多次催促，被告仍置之不理，却不辞而别，显属根本违约。被告的违约行为致使原告订购的5.62亿元的设备无法进场安装，造成不可估量的潜在经济损失及可得利润，原告暂要求被告支付违约金5200万元，对其余的违约及损失保留诉权。由此可见，被告的行为严重违背合同的约定。属于根本违约行为，致使原告损失严重，为了维护自己的合法权益，原告特提起诉讼，请求依法公正裁决。
在诉讼过程中，经本院释明，认为涉案合同为无效合同。2015年8月23日，山东亿业公司向本院提出变更诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告经济损失5200万元；2、判令被告负担全部诉讼费用。
中石化工公司辩称，被答辩人所陈述的事实是虚假的，所列的理由是不成立的。1、答辩人和被答辩人从始至终只签订了一份合同，即2012年6月3日《100万方／年天然气液化工程安装施工合同》。被答辩人诉称于2012年8月5日签订的《补充合同》是伪造的虚假合同（对此，答辩人请求对该份合同上乙方印章和签名进行司法鉴定）。是谁操作签订假合同，其目的是什么，这里涉嫌犯罪，恳请法庭予以重视。2、被答辩人诉称已向答辩人支付工程款2989万元，其数额完全不符合客观事实。a.合同履行中，被答辩人虽支付了1765万元到答辩人的武汉分公司账上，但根据被答辩人的总经理田庆刚要求：将此款扣除相关费用591250元后，将17058750元打入田庆刚掌控的账户上（户名：菏泽市银亿置业有限公司）。此款全部被被答辩人的总经理田庆刚于当天又转到田庆刚的私人账户上（详见证据）。b.合同履行中，被答辩人还直接向田庆刚掌控的账户上（户名：菏泽市银亿置业有限公司）打款1000万元，当天此款又被被答辩人的总经理田庆刚转到其私人账户上（见证据）。c.在合同无法履行、被答辩人提出终止合同并进行结算之时，由于农民工集中要钱过年，被答辩人的大股东才于2014年1月I6日无奈地支付了800万元。由此可见，在合同履行的过程中，被答辩人几乎没有支付工程款。只是在后期支付了部分农民工的工资及相关费用的提留，算作被答辩人支付工程款共计8591250元（8000000+591250）。3、被答辩人诉称答辩人在施工过程中无故私自停工且拒绝履行合同义务，不符合客观事实。本案合同无法继续履行的原因，实际上是被答辩人增加了答辩人的工程量、没有依据合同约定提供主材和向答辩人支付由答辩人代购材料的款项、没有完善工程监理工作，其过错责任完全在被答辩人。4、被答辩人向答辩人主张违约金5200万元没有事实根据，相反，被答辩人实欠答辩人工程款高达27888213.47元，这是事实，答辩人对此已经提起反诉。5、被答辩人诉称工程存在质量问题及进度缓慢，也不是客观事实的。所谓工程有质量问题是被答辩人的单方说法；至于进度缓慢，完全是因为被答辩人没有依据合同约定提供主材和增加土建工程量，造成答辩人巨大的资金周转压力。综上所述，被答辩人实属恶人先告状（当然不排除被答辩人的诉讼目的是：以诉讼的形式挖出其内部的蛀虫），是为了对客观上终结的合同，对已完结的工程款予以拖延支付。被答辩人的诉请无事实根据和法律依据，请求法庭坚决驳回。
诉讼中，原告山东亿业公司于2016年1月4日向本院提出撤诉申请，本院于2016年1月5日依法做出（2014）鲁民一初字第14-4号民事裁定，准许山东亿业公司撤回起诉。
中石化工公司向本院提出反诉请求：1、依法判令反诉被告向反诉原告支付工程欠款人民币贰仟柒佰捌拾捌万捌仟贰佰壹拾叁元肆角柒分（￥27888213.47）并按照银行同期同类贷款利率承担利息（从2013年12月14日起算至人民法院生效判决确定的给付之日止）；2、依法判令反诉被告向反诉原告支付违约金人民币叁佰陆拾肆万柒仟玖佰肆拾陆元整（￥3647946.00）；3、判令反诉被告依法向反诉原告返还履约保证金贰佰万元整（￥2000000.00）；4、本案诉讼费用全部由被反诉人承担。事实与理由：2012年6月3日，反诉原告中石化工公司与反诉被告山东亿业公司签订《100万方／年天然气液化工程安装施工合同》。合同约定：“设备、安装主材、土建工程主材甲方采购。甲乙双方发生任何违反本合同任何一条款的约定，造成对方利益损失的行为，或者故意不履行合同行为，应向对方承担工程总价10%违约金，并按照约定赔偿经济损失。……”另外，根据反诉被告（即甲方）总经理田庆刚的要求，反诉原告的项目部工作人员吴建强支付了200万元履约保证金到田庆刚指定的账户上。由于在该项目实施过程中，反诉被告山东亿业公司增加反诉原告土建部分工程内容；同时，反诉被告既没有依照合同约定向反诉原告提供主材，又没有向反诉原告支付由反诉原告代购主材的款项，致使反诉原告超负荷垫支（包括代购主材款）。当所有土建工程接近完工之时，反诉原告应收工程款高达36479463.47元之巨。可是，反诉被告未按合同约定支付进度款，工程无奈停工。另外，反诉被告山东亿业公司委托的监理单位从未正常到位开展工作，这也是导致工程停工、合同无法继续履行的原因之一。随后，双方开始就已完成工程量及价款进行结算，反诉原告于2013年12月5日将结算书及工程资料交付给反诉被告；同年12月14日相关工作人员拟定了工程结算协调报告；紧接着反诉原告在编制并完成所有交工结算资料后，又于2014年5月13日反诉原告根据各方对工程的核对再次提交了《交工结算申请书》，将反诉被告应当支付的工程款金额确定为36479463.47元。客观上双方同意了终止合同。反诉被告实欠工程款为27888213.47元。由此可见，反诉原告根本不存在违约之说，真正的违约方是反诉被告。目前，双方的合同确已无法继续履行，客观上双方认可终止合同，故反诉被告应当尊重事实，积极偿付所欠工程款。为此，反诉原告特具状人民法院，恳请山东省高级人民法院依法捍卫法律的公平与正义，判如所请，以保护反诉原告的合法权益！
2015年7月10日，反诉原告当庭变更反诉请求第一项为：1、依法判令反诉被告向反诉原告支付工程欠款17149900.27元，并按照银行同期同类贷款利率承担利息（从2013年12月14日起算至人民法院生效判决确定的给付之日止）。
山东亿业公司辩称：从亿业公司项目可以看到，中石化工公司管理混乱，工地建筑质量不合格，没有履行合同中所涉及的工程量，造成烂尾工程，工程资料不齐，造成我公司无法进行投产。由此产生各项不良后果，所造成的损失应由中石化工公司负担。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
（一）关于双方当事人签订的合同问题。中石化工公司举证并主张双方签订的是《100万方／年天然气液化工程安装施工合同》，山东亿业公司举证并主张双方签订的是《300万方／年天然气液化工程施工总承包合同》和《300万方／年天然气液化工程施工总承包合同补充合同》。根据双方当事人提供的证据和双方的质证情况，结合当事人实际履行合同和现场勘察情况，本院认定：2012年6月3日，山东亿业公司与中石化工公司签订了《100万方／年天然气液化工程安装施工合同》。2012年6月8日，山东亿业公司与中石化工公司签订了《300万方／年天然气液化工程施工总承包合同》，对2012年6月3日签订的《100万方／年天然气液化工程安装施工合同》进行了变更。2012年8月5日，双方当事人又签订了《300万方／年天然气液化工程施工总承包合同补充合同》。
（二）关于200万元的履约保证金缴纳问题。2012年6月3日签订的《100万方／年天然气液化工程安装施工合同》对保证金问题无约定，根据双方当事人2012年6月8日签订的《300万方／年天然气液化工程施工总承包合同》第五条第3项（1）约定，“本合同签订之日起2日内以汇款的方式，向甲方交付200万元履约保证金或保函，随工程款支付时无息逐批返还”，而2012年8月5日双方签订的《300万方／年天然气液化工程施工总承包合同补充合同》第5.1约定：“本协议签订后，不再出现履约保证金事项”。为证明自己的主张，中石化工公司提供了吴建强从个人银行账户打入履约保证金的两笔共90万元的银行凭证、菏泽市兴安运输有限公司工商档案信息、及录音资料欲证明交付200万元履约保证金。山东亿业公司提交了菏泽市兴安运输有限公司200万元履约保证金收款收据，认可收到了吴建强交付的履约保证金，但是，根据山东亿业公司提交的《公司转让协议》，2012年8月15日吴建强与菏泽市银亿置业有限公司的股东签订了股权转让协议，吴建强同意将主合同约定、补充合同取消的200万元违约保证金折抵为股权转让款，2012年8月12日菏泽市银亿置业有限公司的法定代表人由原来的田瑞成变更为吴建强。故，本院认定，吴建强缴纳了200万元履约保证金，后又折抵为股权转让款。
（三）根据中石化工公司的申请，本院依法委托了山东天元工程造价咨询有限公司对涉案工程的工程造价进行鉴定。2016年3月8日，山东天元工程造价咨询有限公司向本院出具了鲁天元法鉴字[2016]第001号《鉴定报告》，鉴定意见为：山东亿业天然气液化项目建筑安装工程造价为25884651.14元，大写：贰仟伍佰捌拾捌万肆仟陆佰伍拾壹元壹角肆分，未包含特别说明事项部分造价（后附工程造价鉴定汇总表）。
特别说明事项：1、施工过程中原被告双方未对主材价格作出约定，现场勘验过程中原被告约定主材价格按2012年菏泽地区第三、四期信息价的加权平均值计取，但未约定采购保管费费率。《山东省建筑工程费用项目组成及计算规则》中规定“建筑工程材料的采购及保管费费率为2.5%。根据采购与保管分工或方式的不同，采购及保管费一般按下列比列分配：①建设单位采购、付款、供应至施工现场、并自行保管，施工单位随用随领，采购及保管费全部归建设单位；②建设单位采购、付款、供应至施工现场，交由施工单位保管，建设单位计取采购及保管费的40%，施工单位计取60%；③施工单位采购、付款、供应至施工现场、并自行保管，采购及保管费全部归施工单位。”此项取费后费用为269312.29元。2、混凝土泵送费用，根据施工单位提供的单据本项目施工中224.5立方为地泵输送混凝土，其余基础、柱、梁、板混凝土均为汽车泵输送混凝土，根据菏泽市场价汽车泵泵送费为15元／立方。此项取费后费用为244320.14元。以上项目造价如何计取由法院裁决。上述《鉴定报告》经庭审质证后，2016年10月17日，山东天元工程造价咨询有限公司向本院出具了鲁天元法鉴字[2016]第001号《补充鉴定报告》，补充鉴定意见：山东亿业天然气液化项目建筑安装工程补充造价为251826.77元，大写：贰拾伍万壹仟捌佰贰拾陆元柒角柒分（后附工程造价补充鉴定汇总表）。原鉴定报告鉴定工程造价为25884651.14元，补充鉴定造价为251826.77元，补充后鉴定工程总造价为：26136477.91元。金额大写：贰仟陆佰壹拾叁万陆仟肆佰柒拾柒元玖角壹分。
特别说明事项：施工过程中原被告双方未对主材价格作出约定，现场勘验过程中原被告约定主材价格按2012年菏泽地区第三、四期信息价的加权平均值计取，但未约定采购保管费费率。《山东省建筑工程费用项目组成及计算规则》中规定“建筑工程材料的采购及保管费费率为2.5%。根据采购与保管分工或方式的不同，采购及保管费一般按下列比列分配：①建设单位采购、付款、供应至施工现场、并自行保管，施工单位随用随领，采购及保管费全部归建设单位；②建设单位采购、付款、供应至施工现场，交由施工单位保管，建设单位计取采购及保管费的40%，施工单位计取60%；③施工单位采购、付款、供应至施工现场、并自行保管，采购及保管费全部归施工单位。”根据鲁天元法鉴字[2016]第001号《鉴定报告》，采购保管费部分造价为269312.29元，此部分鉴定时未计入工程造价，最终是否计入由法庭裁决。
本院认为，对于山东天元工程造价咨询有限公司向本院出具的鲁天元法鉴字[2016]第001号《补充鉴定报告》，补充后鉴定工程总造价为：26136477.91元经庭审质证，本院予以认定。对于特别说明事项中的采购保管费部分造价问题，虽然双方未约定采购保管费费率，但根据《山东省建筑工程费用项目组成及计算规则》的相关规定，该部分费用应当计入工程造价，故本院认定工程总造价为：26136477.91元＋269312.29元，共计26405790.20元。
中石化工公司缴纳了700000元工程造价鉴定费用。本院予以认定。
（四）根据山东亿业公司和中石化工公司的申请，本院依法委托了山东天元同泰会计师事务所有限公司对涉案工程因合同无效而产生的实际损失和所付的工程款进行鉴定。2016年1月17日，山东天元工程造价咨询有限公司向本院出具了鲁天元同泰法鉴字[2016]第1001号《鉴定报告》，鉴定意见为：（一）经审核，由于山东亿业石油化工有限公司因合同无效而产生的实际损失相关的证据不充分，影响损失的不确定性较大，我们无法对实际损失进行鉴定。（二）经审核，山东亿业石油化工有限公司共计支付中石化工建设有限公司工程款2565万元。
该报告第七特别事项说明：3.中石化工建设有限公司武汉分公司收到山东亿业石油化工有限公司支付的四笔工程款共计1765万元后通过网银分次汇至菏泽市银亿置业有限公司工程款17058750.00元，菏泽市银亿置业有限公司通过电子转账分次转入田庆刚（山东亿业有限公司股东、总经理）个人账户17058750.00元，该款项未从山东亿业石油化工有限公司支付给中石化工建设有限公司的工程款中扣除。（详见后附明细表及汇款凭证）4.田庆刚个人支付给施工队个人的借款，由于山东亿业石油化工有限公司和中石化工建设有限公司之间存在较大争议，且该款项是个人行为，我们无法作为支付的工程款进行鉴定。
2016年12月5日，山东天元同泰会计师事务所有限公司给本院出具了《关于对山东亿业石油化工有限公司与中石化工建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案个人借款视同工程款进行鉴定的说明》，结论为：因双方当事人对个人借款是否为工程款各抒己见，无法达成一致意见，依据现有资料我们无法对个人借款是否视同工程款出具鉴定意见。
中石化工公司缴纳了200000元工程付款鉴定费用。
针对以田庆刚个人名义支付给施工队的款项问题，山东亿业公司提交了《说明》即山东亿业公司付中石化建武汉分公司工程款转入田庆刚个人账户付款明细的说明：
l、付刘杰叁拾万零伍仟壹佰玖拾玖元陆角整（305199.60元）；2、付江苏和益建筑公司左武兵柒佰零捌万肆仟肆佰肆拾陆元陆角整（7084446.60元）；3、付混凝土款壹佰壹拾贰万零贰佰柒拾柒元整（1120277.00元）；4、付各种材料及工程款肆佰贰拾贰万伍仟零伍拾元整（4225050.00元）；5、付货场地平施工工程费叁佰陆拾伍万玖仟捌佰柒拾贰元整（3659872.00元）；6、田总代吴建强付工程款伍佰肆拾柒万柒仟元整（5477000.00元）。此款项共计贰仟壹佰捌拾柒万壹仟捌佰肆拾伍元贰凭整（21871845.20元）。附对账原件。
中石化工公司质证：山东亿业公司证据清单第162页说明中，第1项305199.60元予以认可，没有异议，这是付给刘杰的工程款和电费，刘杰出具过借条给田庆刚。第2项付给江苏和益建筑公司的7084446.60元予以认可，这是以江苏和益建筑公司的左武兵向田庆刚出具借条产生的款项，其中包括电费。
本院对于第1项305199.60元、第2项7084446.60元付款予以认定。
对于第3项付款，中石化工公司不予认可，认为该项付款，吴建强写的是证明人，在这个工程中，除了中石化工公司组织施工以外，山东亿业公司另外组织了其他施工方进行了施工，这些款项是其他施工方产生的费用。
本院认为，对于第3项1120277.00元，吴建强出具的是《证明单》，支付的是货场施工合同下混凝土款项，落款写的是证明人，故，本院对该笔款项不予认定。
对于第4项付款，中石化工公司认可其中的一部分，认可金额是331万元+33667元电费。认为其他的是山东亿业公司另外组织施工方进行施工的费用，工程支付明细单上面董福勇、王国东、平紫东，跟中石化工公司的施工无关。吴建强签字是证明这个款项是从1765万元里支付出来的，并没有说是中石化工公司收到的款项。
本院认为，上述款项的争议，山东亿业公司是按照2013年11月9日由吴建强签名的《中石化建武汉分公司工程款支付明细》进行主张的，计4225050元；而中石化工公司是按照《中石化建付款计划》进行主张的，在该证据上有2013年12月22日吴建强签字并注明“认可为工程款”，上述“计划付款”共计3750000元，其中包括一笔吴建强200万元的借款利息44万元，是付给田庆刚的，因田庆刚是担保人。故，本院认定该争议支付款项为3310000元+33667元。
对于第5项付款，中石化工公司不予认同，认为整个货场工程由山东亿业公司单独组织施工，不在中石化工公司施工工程量审计范围之内。山东亿业公司认可这笔费用由自己承担。
本院认为，第5项款项不在中石化工公司工程量审计范围之内。
对于第6项付款，中石化工公司不予认可，理由是：5477000元的产生有一个基本过程，山东亿业公司要购买压缩机，要求吴建强个人出部分资金，出资金额为465万元。吴建强实际出资135万元，其中100万元汇至田庆刚个人卡，35万元汇至山东亿业公司，缺口330万元吴建强给田庆刚出具了2份借条，一张是200万元的借条，一张是130万元的借条，这2个借条吴建强出具以后，整个款项吴建强没有经手，全部是由田庆刚个人经手。至2013年12月22日对账时，这330万元就变成了547万元连本带息。这一点中石化工公司提供的录音书面整理资料上面有说明。根据录音草拟了录音报告，上面有山东亿业公司总经理田庆刚、山东亿业公司法定代表人陈玲海及吴建强三人对账过程和要求吴建强出具5477000元单据的相互对话。而且，吴建强出具5477000元的单据上清晰的写着吴建强是欠田庆刚个人的款，我们认为他跟整个工程款没有关联。
本院认为，因双方当事人对个人借款是否为工程款无法达成一致意见，依据现有资料本院不能认定此笔个人借款即为支付工程款。另外，关于上述1765万元的款项问题，中石化工公司武汉分公司收到山东亿业公司支付的四笔工程款共计1765万元后，通过网银分次汇至菏泽市银亿置业有限公司工程款17058750.00元，菏泽市银亿置业有限公司当天通过电子转账分次转入田庆刚（山东亿业有限公司股东、总经理）个人账户17058750.00元，中石化工公司留取591250元。对于上述转入田庆刚个人账户款项，应当从鉴定意见（二）山东亿业公司共计支付中石化工公司工程款2565万元中予以扣除。关于田庆刚个人支付给施工队的借款问题，由于山东亿业公司和中石化工公司之间存在较大争议，故，可另行解决，本院在本案中不予认定。
综上，本院确认山东亿业公司已支付中石化工公司工程款19324563.2元[25650000.00元－17650000元＋（17650000元－17058750.00元）＋305199.60元＋7084446.60元＋3310000元＋33667元]。山东亿业公司欠付中石化工公司工程款7081227元（26405790.20元－19324563.2元）。
（五）关于交工结算即中石化工公司提交的第五组证据（8份）问题：山东亿业公司对证据一备忘录的真实性没有异议，本院对其真实性予以确认；对证据二、三、四3份会议纪要及证据五《资料签收单》的真实性山东亿业公司均提出异议，本院对证据四即2013年12月5日《山东亿业项目中石化工建设有限公司武汉分公司工程结算专题会会议纪要》、《结算协调会议签到表》及《资料签收单》的真实性予以确认，上述三份证据能够相互认证；对证据二、三不予认定；对证据六《山东亿业项目中石化工建设有限公司武汉分公司工程结算协调报告》，山东亿业公司对其真实性没有异议，本院对其真实性予以确认；山东亿业公司对证据七《交工结算书》的真实性提出了异议。本院认为，该份证据系中石化工公司单方制作，不能证实涉案的工程造价；证据八邮寄回单，山东亿业公司对真实性没有异议，本院对真实性予以确认。根据上述认定的证据，可认定：中石化工公司于2013年12月5日将结算书及工程资料交付给山东亿业公司；同年12月14日相关工作人员拟定了工程结算协调报告；双方开始就已完成工程量及价款进行交工结算，客观上双方同意了终止合同。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2012年6月3日，山东亿业公司与中石化工公司签订了《100万方／年天然气液化工程安装施工合同》。合同约定：甲方（发包方）：山东亿业石油化工有限公司。乙方（承包方）：中石化工建设有限公司。一、工程概况：1、工程名称：100万方／年天然气液化（LNG）及附属产品项目工程。2、工程地点：菏泽市长江路菏泽工业园区。3、工程承包范围：100万方／年天然气液化（LNG）及附属产品项目所属土建和安装工程。二、工期（日历日）：1、开工日期：2012年6月18日。2、竣工日期：2013年10月30日。3、总工期：420天。4、施工过程中的顺延工期问题。三、质量标准：合格。四、工程承包方式及工程内容。五、合同价款及结算方式。双方还就工程材料供应办法及材料规格、数量、质量等要求，双方驻工地代表，甲方工作，乙方工作，工程验收，设备的调试和安装验收，保密，侵权索赔，不可抗力，工程保修，违约责任，其他事项进行了约定，甲方盖章处盖有山东亿业石油化工有限公司合同专用章，由田庆刚签字；乙方盖章处盖有中石化工建设有限公司合同专用章，由陈鄂签字。
2012年6月8日，山东亿业公司与中石化工公司签订了《山东亿业石油化工有限公司300万方／年天然气液化工程施工总承包合同》即《300万方／年天然气液化工程安装施工合同》，对2012年6月3日签订的《100万方／年天然气液化工程安装施工合同》进行了变更。合同约定：甲方（发包方）：山东亿业石油化工有限公司。乙方（承包方）：中石化工建设有限公司。一、工程概况：1、工程名称：300万方天然气液化（LNG）及附属产品项目工程。2、工程地点：菏泽市长江路菏泽工业园区。3、工程承包范围：300万方天然气液化（LNG）总承包。二、工期（日历日）：1、开工日期：2012年6月18日。2、竣工日期：2013年10月30日。3、总工期：420天。4、施工过程中如遇到下列情况，经双方确认后可顺延工期：（1）由于甲方原因变更计划或提出修改施工图；（2）甲方不按合同约定支付有关款项；（3）甲方的其他违约行为，致使乙方无法施工；（4）由于出现战争、地震、水灾、火灾、暴风雪、罢工、骚乱、政府行为等不可抗力时。三、质量标准：合格。四、工程承包方式及工程内容：1、总承包施工方式：乙方按照具体设计蓝图及设计院提供工艺技术软件包对本工程进行总承包施工，所有设备、土建所属钢筋商混、安装所属钢材由甲方采购并自行负责质量等责任；本总承包工程完成施工竣工验收后并进行三个月试生产，总体工程合格，安装施工质量达到设计要求、软件包要求。2、总包范围：除办公区外，以施工界区外l米为交接点，负责所有土建、安装、调试施工直至完成试车，除另有施工协议外，交接点外工程为甲方负责。3、工程必备手续范围：工程所需要的环评及批复、安评及批复、消防报审、节能评估、职业卫生及健康评估、初步设计审查、安全专篇审查、安全验收、试生产许可证办理和上述手续批复需要费用由甲方负责，乙方必须提供上述内容所需的一切法定要求的文件与资料，不得延误；开工许可证、质量监督局所属质检工作、技术监督局所属监督工作、建设局所属质检站的土建质检工作、设备验收等由乙方负责组织，并承担一切费用。五、合同价款及结算方式：1.合同价款：本工程按照设计院初步设计中概算额进行前期进度款支付依据。包括预付款10%、付款至30%进度、付款至60%进度、付款至70%进度款支付。最终完工后，根据所有设备采购合同、土建、安装施工按照最新山东省建筑工程消耗量定额、山东省安装工程消耗量定额及相应的费用定额、其中人工按照53元／日计取、材料价格和机械台班按照地市有关部门下发政策性调整文件进行调整、根据实际完成工程量进行结算，经审计后按照工程总价支付95%支付。2、结算标准：2.1、本项目取费标准土建为2类工程、安装为l类工程，下浮10%进行结算。3、施工费开具建安发票。4、甲方负责招聘并承担生产员工的工资福利行政等一切费用，乙方负责所有培训及培训费用。5、试车过程中甲方负责原材料等费用，乙方对所有安装施工的调试、运行负责、直至生产正常。3．付款方式：（1）、本合同签订之日起2日内以汇款的方式，向甲方交付200万元履约保证金或保函，随工程款支付时无息逐批返还。（2）、合同签订后七日内，甲方向乙方支付合同项目概算额度的10%预付款，并向乙方提供总平面图、施工图等设计资料，乙方人员及设备进入施工现场开始施工。（3）、待土建工程完成50%进度，甲方向乙方支付20%进度款。（4）、土建工程完工及设备安装前期准备工作全部完成，甲方向乙方支付20%。（5）、所有工程量完成后实际竣工验收前，支付至60%。（5）、工程竣工验收合格，乙方向甲方提供完整详细的资料并经甲方确认后30日内，甲方向乙方支付工程款至工程总造价的70%。（6）、乙方向甲方提交结算报告，经由甲方指定的有资质的造价事务所二个月内（具体以审计部门出具报告的日期为准）完成审计后，年产100万方天然气液化（LNG）及附属产品投产经检验产品合格并审计完毕后一个月内支付工程款至工程总造价的95%。其中设计原因、工艺软件包原因导致的产品不能合格乙方概不负责。（7）、剩余的5%作为质量保修金，在质保期满无质量问题后30日内付清。质保期为一年。（8）、乙方收款须向甲方开具全额建安发票。款项付至指定的账户：（空白）。双方还就工程材料供应办法及材料规格、数量、质量等要求，双方驻工地代表，甲方工作，乙方工作，工程验收，设备的调试和安装验收，保密，侵权索赔，不可抗力，工程保修，违约责任，其他事项进行了约定，甲方盖章处盖有山东亿业石油化工有限公司合同专用章，由陈玲海签字；乙方盖章处盖有中石化工建设有限公司合同专用章，由陈鄂签字。
2012年8月5日，双方当事人又签订了《300万方／年天然气液化工程施工总承包合同补充合同》。甲方（发包方）：山东亿业石油化工有限公司。乙方（承包方）：中石化工建设有限公司。合同约定：根据《中华人民共和国合同法》等有关法律规定，为明确双方权利义务关系，经友好协商甲乙双方就年产300万方／天天然气液化（LNG）及附属产品项目之合同《山东亿业石油化工有限公司300万方／天天然气液化工程施工总承包》合同，就本项目之附属设备采购、主材料采购等相关技术事宜达成如下协议，双方承诺共同遵照执行：一、工程概况：1、工程名称：300万方／天天然气液化（LNG）及附属产品项目工程。2、工程地点：菏泽市长江路菏泽工业园区。3、工程承包范围：300万方／天天然气液化（LNG）及附属产品项目之附属设备采购、主材（钢材、商混、管材板材等）采购、相关技术类服务。二、工期（日历日）：1、开工日期：2012年6月18日。2、竣工日期：2013年10月30日。3、总工期：420天。4、施工过程中如遇到下列情况，经双方书面确认后可顺延工期：（1）由于甲方原因变更计划或提出修改施工图；（2）甲方不按合同约定支付有关款项；（3）甲方的其他违约行为，致使乙方无法施工；（4）由于出现战争、地震、水灾、火灾、暴风雪、罢工、骚乱、政府行为等不可扰力时。三、质量标准：设备有国标的按照国标标准，无国标的按照企业标准执行，但整体必须达到合格标准。四、合同内容：l、设备采购方式：1.1、甲乙双方按照设计要求共同就附属设备采购进行技术确认，由乙方完成采购，其他施工材料（主材、辅材）按照甲方要求，乙方采购。所有设备安装验收后并进行三个月试生产，总体合格，达到设计和软件包要求。2、合同范围：2.1、甲方采购的压缩机、储罐、冷箱、阀门等甲方已采购之外的设备。2.2、辅材按照设计要求、软件包要求，在甲方技术内，乙方独立采购。2.3、土建主材、安装主材。3、设备检验：3.1、乙方必须就所采购设备、主材按照国家、地方规定进行报检，并达到合格要求，取得检测检验合格报告。3.2、甲方有权对签订合同及技术附件进行审查；有权对所有到场设备和主材进行检测，所负责采购设备必须有有效检验合格证，并经甲方书面签字确认，否则责任自负。五、合同价款及结算方式：1、合同价款：所有合同签订前，合同价格、主要技术指标须经甲方书面认可。2、结算标准：2.1、中间付款以签订合同的完整性、到场设备的初步检验及合格证明材料作为必要条件。2.2、最终付款以所有设备达到合同要求，满足设计和软件包需要，合格证明材料真实有效，质量合格；试生产正常，达到设计要求（设计及软件包原因导致不正常除外），生产产品合格。2.3、设备采购合同在经甲方认可的合同价格进行结算。2.4、土建、安装施工主材价格按照地方政府指导性目录价格执行。主材：土建钢材、商混，安装钢材、管材、型材等直接性材料。2.5、所有根据地方部门规定进行检验检测费，乙方据实收取，附具检验检测部门的收费票据为依据，该费用不加价不让利。3、设备部分开具增值税发票，其它部分结合施工开具建安发票。4、试车过程中乙方对所有设备的调试、运行负责，至生产正常。5、付款方式：5.1、本协议签订后，不再出现履约保证金事项；竣工结算前合同总价以乙方签订之设备合同、主材消耗总价款执行，其中主材价格按照2.4条款执行。5.2、大部分设备基础完成、钢结构完成、乙方所负责采购的主要公用设备和工艺设备合同完成后一周内，甲方支付至设备合同、主材消耗总价的30%。5.3、乙方所采购主要设备、主材到现场，具备全面安装条件，甲方验收书面确认后一周内，支付至设备合同、主材消耗总价的60%。5.4、单机调试完成双方书面确认后，乙方向甲方提供完整详细的资料并经甲方确认后，甲方向乙方支付至设备合同、主材消耗总价的90%，乙方收到该支付后展开最终调试工作。5.5、300万方／天天然气液化（LNG）及附属产品投产经检验产品合格后一个月内，支付至设备合同、主材消耗总价的95%，甲方所需要的审计等工作需在该时间内完成，不能出现因此类工作拖延支付。5.6、剩余的5%作为质量保修金，在质保期满无质量问题后付清。质保期为一年。5.7、款项付至中石化工建设有限公司武汉分公司账户：（空白）。双方还就驻工地代表，甲方工作，乙方工作，工程验收，设备的调试和安装验收，保密，侵权索赔，不可抗力，工程保修，违约责任，其他事项进行了约定，甲方盖章处盖有山东亿业石油化工有限公司合同专用章，由田庆刚签字；乙方盖章处盖有中石化工建设有限公司合同专用章，由陈鄂签字。
上述协议签订后，山东亿业公司对涉案工程进行了施工，后因工程款的支付和工程结算问题产生争议。涉案工程于2013年11月份停工，2013年12月初进行交工结算。
本案审理中，经中石化工公司的申请，本院依法委托了山东天元工程造价咨询有限公司对涉案工程的工程造价进行鉴定。2016年3月8日，山东天元工程造价咨询有限公司向本院出具了鲁天元法鉴字[2016]第001号《鉴定报告》，鉴定意见为：山东亿业天然气液化项目建筑安装工程造价为25884651.14元，大写：贰仟伍佰捌拾捌万肆仟陆佰伍拾壹元壹角肆分，未包含特别说明事项部分造价（后附工程造价鉴定汇总表）。
上述《鉴定报告》经庭审质证后，2016年10月17日，山东天元工程造价咨询有限公司向本院出具了鲁天元法鉴字[2016]第001号《补充鉴定报告》，补充鉴定意见：山东亿业天然气液化项目建筑安装工程补充造价为251826.77元，大写：贰拾伍万壹仟捌佰贰拾陆元柒角柒分（后附工程造价补充鉴定汇总表）。原鉴定报告鉴定工程造价为25884651.14元，补充鉴定造价为251826.77元，补充后鉴定工程总造价为：26136477.91元。金额大写：贰仟陆佰壹拾叁万陆仟肆佰柒拾柒元玖角壹分。
本案经综合认定，工程总造价为：26136477.91元＋269312.29元，共计26405790.20元。
中石化工公司缴纳了700000元工程造价鉴定费用。
本案审理中，经山东亿业公司和中石化工公司的申请，本院依法委托了山东天元同泰会计师事务所有限公司对涉案工程因合同无效而产生的实际损失和所付的工程款进行鉴定。2016年1月17日，山东天元工程造价咨询有限公司向本院出具了鲁天元同泰法鉴字[2016]第1001号《鉴定报告》，鉴定意见为：（一）经审核，由于山东亿业石油化工有限公司因合同无效而产生的实际损失相关的证据不充分，影响损失的不确定性较大，我们无法对实际损失进行鉴定。（二）经审核，山东亿业石油化工有限公司共计支付中石化工建设有限公司工程款2565万元。
该报告第七特别事项说明：3.中石化工建设有限公司武汉分公司收到山东亿业石油化工有限公司支付的四笔工程款共计1765万元后通过网银分次汇至菏泽市银亿置业有限公司工程款17058750.00元，菏泽市银亿置业有限公司通过电子转账分次转入田庆刚（山东亿业有限公司股东、总经理）个人账户17058750.00元，该款项未从山东亿业石油化工有限公司支付给中石化工建设有限公司的工程款中扣除。（详见后附明细表及汇款凭证）4.田庆刚个人支付给施工队个人的借款，由于山东亿业石油化工有限公司和中石化工建设有限公司之间存在较大争议，且该款项是个人行为，我们无法作为支付的工程款进行鉴定。
2016年12月5日，山东天元同泰会计师事务所有限公司给本院出具了《关于对山东亿业石油化工有限公司与中石化工建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案个人借款视同工程款进行鉴定的说明》，结论为：因双方当事人对个人借款是否为工程款各抒己见，无法达成一致意见，依据现有资料我们无法对个人借款是否视同工程款出具鉴定意见。
中石化工公司缴纳了200000元工程付款鉴定费用。
山东亿业公司已支付中石化工公司工程款19324563.2元[25650000.00元－17650000元＋（17650000元－17058750.00元）＋305199.60元＋7084446.60元＋3310000元＋33667元]。山东亿业公司欠付中石化工公司工程款7081227元（26405790.20元－19324563.2元）。
另查明，涉案工程建设未经过招、投标程序。涉案工程未取得土地、规划、施工等许可手续。
本院认为，本案争议的焦点问题：一、双方当事人签订的《山东亿业石油化工有限公司300万方／年天然气液化工程施工总承包合同》和《300万方／年天然气液化工程施工总承包合同补充合同》是否有效，中石化工公司所主张的违约金应否得到支持；二、山东亿业公司应否向中石化工公司支付工程款及利息、以及具体的数额如何确定的问题。三、中石化工公司所主张的返还200万元履约保证金应否得到支持。
一、关于双方当事人签订的《山东亿业石油化工有限公司300万方／年天然气液化工程施工总承包合同》和《300万方／年天然气液化工程施工总承包合同补充合同》是否有效的问题。《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款“有下列情形之一的，合同无效”，第五项规定“违反法律、行政法规的强制性规定。”，山东亿业公司未取得涉案工程土地、规划、施工等许可手续，双方当事人签订的上述合同违反了法律、行政法规的强制性规定，依法应认定为无效。无效合同自始即没有法律约束力，中石化工公司依据无效合同请求支付违约金，不符合法律规定，该请求应予驳回。
二、关于山东亿业公司应否向中石化工公司支付工程款及利息，以及具体的数额如何确定的问题。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，涉案工程已停工至今，但基于建设工程施工合同的特殊性，中石化工公司已将劳务和建筑材料物化到涉案工程中，无法适用返还原则，只能参照合同约定通过折价补偿的方式返还其物化在涉案工程中的劳务和建筑材料价值，即山东亿业公司应按中石化工公司已建设完成工程折价补偿其相应的工程价款，故中石化工公司请求山东亿业公司支付其剩余工程款，应予支持。（一）关于欠付工程款数额的问题。经鉴定和本院认定，中石化工公司施工的工程造价为26405790.20元，扣除山东亿业公司已付工程款19324563.2元，山东亿业公司应向中石化工公司支付工程款7081227元。（二）关于工程款利息的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本案的欠付工程款的利息，属于法定孳息，中石化工公司要求山东亿业公司自2013年12月14日起至人民法院生效判决确定的给付之日止支付上述工程款的利息，因其主张的是于2014年5月13日将交工结算书邮寄给山东亿业公司，而山东亿业公司对此并不予认可，故，本院认为从起诉之日2014年5月27日起计算上述工程款的利息符合本案的事实和相关法律的规定，山东亿业公司向中石化工公司支付的利息，以7081227元为基数，自2014年5月27日起至本判决生效之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算。
三、关于保证金的问题。山东亿业公司认可已收到中石化工公司的吴建强缴纳的保证金200万元，但主张2012年8月15日吴建强与菏泽市银亿置业有限公司的股东签订了股权转让协议，200万元保证金折抵为股权转让款，虽然中石化工公司不予认可，但山东亿业公司提交了《公司转让协议》予以佐证，故本院对中石化工公司请求返还履约保证金200万元不予支持。
综上所述，中石化工公司反诉请求山东亿业公司支付工程欠款及利息部分成立，本院予以支持；中石化工公司主张的违约金及200万元履约保证金反诉请求，无法律和事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、山东亿业石油化工有限公司于本判决生效之日起十日内支付中石化工建设有限公司工程款7081227元及利息（利息以7081227元为基数，自2014年5月27日起至本判决生效之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；
二、驳回中石化工建设有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案反诉案件受理费77895元，由中石化工建设有限公司负担53701元，山东亿业石油化工有限公司负担24194元；工程造价鉴定费700000元，由中石化工建设有限公司负担350000元，山东亿业石油化工有限公司负担350000元；工程付款鉴定费200000元，由中石化工建设有限公司负担120000元，山东亿业石油化工有限公司负担80000元；本诉诉讼保全费5000元，由山东亿业石油化工有限公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。
审 判 长 栾建德
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