广东省广州市南沙区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0115民初2498号
原告：广州市尚艺木制品有限公司，住所地广州市南沙区沙螺湾路工业区1号1楼。
法定代表人：李楚平，该公司经理。
被告：杨重民。
委托代理人：姚国林，广东汇胜律师事务所律师。
原告广州市尚艺木制品有限公司诉被告杨重民特许经营合同纠纷一案，本院于2017年5月24日立案受理后，依法由代理审判员陈梦芷适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人李楚平，被告委托代理人姚国林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与被告于2016年3月20日签订了《尚艺木制品销售代理合同》，按合同约定自2016年5月份起按月由被告向原告定购产品，原告同意被告在西安市南大明宫开设专卖店。在合作过程中，被告多次违反合同约定：一、原告于2016年8月16日已将样品陆续发货到被告处，到9月26日已将全部样品完成并发货，且于2016年8月22日派出绘图人员林红秀和技术工人王槐森到达被告处，对样品安装进行指导和协助，但由于被告管理不善，其公司的多批次安装人员和其所请外协安装人员均半途而废，三天打鱼两天晒网，致使样品安装进度缓慢。更有甚者，被告外出饮酒时因酒驾被拘留，直至2016年9月30日才被释放，在此期间，被告处业务工作更是处于群龙无首的停滞状态，无法开展样品安装工作，给其后续经营带来不良影响和直接经济损失，原告所派人员亦受其影响，耗时误工。二、被告2016年7月份向原告定购了147585元的产品，应付货款不少于73792.5元，事实上，被告7月份共付款109188元，减去6月份的欠款46123元，实际可用于7月份定单的货款为63065元，达不到合同第二十三条约定的下单时至少先付50%货款的约定。被告8月份向原告定购10360元产品，应付货款不少于5180元，实际付款4271元，不足以冲抵上月欠款，也少于8月应付货款50%。9月份被告向原告定购7636元产品，应付货款不少于3818元，但9月份被告未付款。10月份亦未付款。至10月31日，被告欠原告货款98245元。原告基于长期合作，互惠互谅的合作精神，在被告未足额支付货款的前提之下，尽量照顾被告的定单交期。已将被告的订单全部安排生产（其中AY16990重做，因被告电话通知要修改，未进入生产流程），并陆续完成，且多次催促被告付款。被告于2016年10月29日来厂，对已生产的部分产品进行了确认，但未付款，且对生产中的8单产品（单号分别是AY163462、AY163463、AY163464、AY163465、AY163063、AY163465、AY162872、AY162892，价值96970元）强行书面叫停。这些订单，至今所产生的仓储费用为174546元（从2016年10月29日至2017年4月29日止，共180天，根据合同第二十七条约定，每逾期一天按金额的1%收取仓储保管费）。所欠货款59012元，所产生的利息为2803元（从2016年10月29日起至2017年4月29日止共180天，按1年期贷款利率2倍计算）。上述仓储费和利息应核算至被告支付完毕欠款，发走被叫停生产的产品之日止。三、被告自与原告签订合同合作以来，除了2016年7月份完成约定的10万元进货任务外，其余月份均未完成进货任务。给原告造成该市场实际销售与计划的巨大落差，损失了应有的市场份额，直接损失订单146.2326万元（2016年5月至2017年4月份合同进货任务累计165万元，实际进货18.7674万元），损失利润294665元（根据行业利润20%计算）。现要求法院判定被告赔偿此损失利润。被告为了转嫁因自身原因导致的经济损失，不但欠款不付，还几次三番纠集社会上的人到原告工厂纠缠，要求原告签署莫须有的天价赔偿协议。2016年11月11日，在被告未付清货款的前提下，原告的法定代表人李楚平本着替被告着想的善意，同意将货送到被告指定的伟志物流公司，被告付清货款再行发货的无理要求，亲自送货到物流公司，因货物较多，一趟未能装完，在送第二趟货物时恰逢晚高峰路上塞车，晚到了约一个小时（并未影响当天发货），被告不但不付款，且指使他人将李楚平打断了一根肋骨（有医院X光照片和诊断书，伟志物流当天值班工作人员可证）。2016年11月21日晚，被告将李楚平约到南沙骏怡连锁酒店，纠集了十几个社会人员控制住李楚平，强行要求其签署莫须有的赔偿协议，李楚平不签，被告又企图绑架李楚平到陕西，后因酒店人员报警，警察及时赶到，才未造成更恶劣与更严重的后果（金洲派出所应有出警记录）。被告不但不理解原告的善意，反而恶人先告状，于2016年12月12日将原告诉至法院要求赔偿不应由原告承担的高额损失，原告不得不做出应有回应，故请求法院判令：1、被告付清所欠原告货款59012元及利息2803元，支付停产订单仓储保管费174546元；2、被告退回全部样品（价值398828元）、色板（价值2000元）、原告品牌宣传资料、报价表等物料给原告；3、终止原被告双方签订的合同，原告没收保证金2万元，被告赔偿原告损失292465元。
原告向本院提交以下证据：1、产品销售代理合同，证明双方合同关系及合作条件。2、2016年5-9月订货统计单据，证明被告没有完成进货指标。3、2016年5-11月对账单，证明被告未足额支付货款，尚欠货款59012元。4、要求停产的文件和订单，证明尚有订单未交货，需复产交货。5、医院诊断检查单和收据，证明被告指使他人打伤原告法定代表人。6、样品汇总单和样品展示照片，证明原告已提供样品给被告。
被告辩称：一、原告严重违约，应当承担违约责任，依法应退还合同保证金和诚意金。被告向原告下单（9张订单），也分别按照合同约定向原告支付货款，已完成下单的付款义务，然而原告直到2016年10月4日都未发货，被告于2016年10月4日曾发《函告》催告原告，函中告知：“烦请贵公司将我所需要的全部货物于2016年10月11日送到，并赔偿因贵公司的行为给我所造成的经济损失”，然后直到2016年10月29日，上述订单产品根据原告在（2016）粤0115民初5554号答辩状中称仍未完成生产，还未通知发货，严重迟延交货。因该家装产品被告是要给客户家装的，如此迟延交货被告无法实现经营和诚信的合同目的，无奈被告只能于2016年10月29日前往原告处通知其停止生产（详见被告（2016）粤0115民初5554号提交的证据3）。之后被告于2016年11月21日通过韵达快递发送《合同解除函及赔偿清单》给原告，原告已于2016年11月23日签收。依据合同法第九十四条、九十六条、九十七条，上述行为被告有权依法解除合同要求赔偿损失。二、被告在合同期内累计支付给原告619973元，但原告却未发送足够的货物，理应退款，不存在尚欠原告货款的事实。双方签订合同后为了履行合同的权利义务，根据双方的确认和被告提交的对账单，原告的转账凭证等证据被告累积向李楚平转账599421元（含样品款，不含保证金和诚意金），另根据合同约定和过往的交易习惯，原告发货物流费应当由原告承担，但原告在发送AY162858货物时使用了德邦物流的到付，相当于被告代替原告承担了552元运费，累积支付了599973元（不含保证金和诚意金）。期间有的订单因为被告的发货原因或质量原因取消后产生了退单，这个在（2016）粤0115民初5554号案中已经调查过。关于被告提出退款的AY162670订单，有两个订单，其中一个29039元，一个5608元，两个订单本来约定好2016年7月30日到货，但原告严重违约未发货，时间上严重超出被告客户的预期家装时间，所以被告不得不退单。其中5608元的订单原告在其2016年6月对账单（样板）中确认了，另一个29039元的订单原告在其提交的2016年10月对账单也确认退了，在备注里注明应客户要求退单，只是账目原告弄错了。根据常理和证据，退单应当退足额订单的金额，除非能举出发货的证据。关于AY161990重做订单也就是反门门板，金额为949元，原告在5554号案已确认该订单及金额，因为未发货，根据被告提交的2016年10月对账单其也确认该单未进入生产，故该订单应退款。原告无法举出相反证据，应依法予以认可上述退款。而且上述都是原告的原因造成退单。根据双方提交的证据统计，被告下单应收款金额累计为399209元（不含保证金和诚意金），原告应当将被告多付的200764元退还给被告。综上，被告诚信经营，在合同履行中多次给原告机会，然原告产品质量问题频出，严重迟延交货或者不交货，其所谓的仓储保管费毫无依据，退回样品等毫无事实和法律依据，样品等都是被告付出了合理对价的，请求驳回原告的全部诉讼请求。
被告向本院提交以下证据：1、银行流水。2、已付统计表。3、2016年6月5日15万元收据复印件。4、对账单。上述证据1-4证明被告从2016年3月20日后累计给原告支付了619421元（包括诚意金和保证金）。5、订货单和订货情况表，证明被告所下的订单、时间、价格。6、《样品延误赔偿清单》、《已发货客运延误赔偿清单》及物流凭证，证明原告多次违约，迟延发货，累积应赔偿167706.7元。7、时间提醒表。8、大明宫开业证明。证据7-8证明原告的迟延发送样品导致被告迟延开业，自然也无法按合同约定任务量完成订单，同时也给被告造成了租金损失。9、微信聊天记录。10、证人证言。11、律师调查笔录。证据9-11证明原告违约，交付的样品及货物经常出现尺寸油漆等质量问题。12、发函及邮寄回执，证明被告曾于2016年10月4日发函催告过原告发货并索赔经济损失，另于2016年11月20日发函要求解除合同并赔偿损失。
经审理查明：原告（甲方）与被告（乙方）于2016年3月20日签订《尚艺全实木定制家装产品销售代理合同》以下简称(合同），约定尚艺公司同意被告在陕西省西安市唯一销售“尚艺”品牌系列产品，并在南大明宫开设专卖店。合同第二条约定：合同期限自2016年3月20日至2019年3月20日。第三条约定：1、乙方须一次性向甲方缴纳签约诚意金10000元，该诚意金不予退还；2、乙方须一次性向甲方交纳合同保证金20000元，合同到期后双方如不再续约，且乙方完成合同进货指标并无损甲方利益的，该保证金在合同终止三个月后免息全额现金退还。第四条约定：1、乙方店面的装修图纸和样品配置需甲乙双方共同确认，所有样品必须为尚艺公司产品，不得有其他品牌出现（甲方不能提供的辅助材料除外）。店面净面积为94.24㎡；2、乙方须先行向甲方支付与所送样品等值的样品保证金，该保证金甲方将按乙方每月下单量的5%进行返还，返还形式为按月结算，次月返还，返还金额冲抵货款。返还期限为合同期内，返完即止；合同期满，甲方不再返剩余保证金；3、乙方需按照甲方的设计进行装修，待甲方验收合格后，按照乙方店面的实际经营面积给予乙方400元/㎡装修支持，首次返还总装修支持费用的20%，后续按月实际销售额的3%返还装修支持费用，以冲抵货款形式进行返还，合同期内返完即止，合同期满后，余额不予返还……5、所有样品，均需全款下单，一经确认，不得更改、退换。第五条约定：1、乙方合同期内进货量总计为550万元（不含样品），如乙方连续2个月或累计3个月未能完成进货任务，甲方有权单方面终止合同，并收回其店铺所有样品和形象标识及其使用权，乙方同意将所交纳的合同保证金全部给予甲方作为补偿。具体进货量（金额）为：2016年5月为10万元、6月为20万元、7月为10万元、8月为15万元、9月为15万元、10月为25万元、11月为20万元、12月为10万元……2、如乙方超额完成任务，甲方按下列方案进行年终返点奖励：年度实际进货额为100万至200万元（不含）年终返点比例为3%，年度实际进货额为200万至300万元（不含）年终返点比例为4%，300万元及以上，年终返点比例为5%。第十一条约定：甲方产品提供一年保修（以出厂日期为准）。保修期内如出现产品质量问题，甲方负责对产品进行免费返修或更换；超过保修期而需对产品进行维护返修的，甲方将收取相应费用。第十六条约定:在新店开业之前，乙方的店面销售、设计、测量、安装人员必须到甲方工厂接受培训，以便掌握产品专业知识、安装方法。第十八条约定：乙方须向消费者提供不少于一年的产品保修服务和终身维护的售后服务。第二十二条约定：乙方应以支票、汇票或电汇等形式将款项汇入甲方指定账户，并及时将银行有效回执传真给甲方确认，如需现金结算须提前通知甲方。第二十三条约定：乙方所有订单（不包括样品）在下单时必须先付至少50%的货款，剩余货款在收到甲方提货通知后全部付清。第二十五条约定：乙方所有订单必须遵循款到发货的原则，即付清货款后再发货。第二十六条约定：甲方的产品报价只负责广州市番禺区和南沙区内短途运输，不负责以外的地区的运输费用。第二十七条约定：甲方按乙方所下订单定做的产品，乙方须在接到提货通知后15日内提取；超过15天的，每逾期一天按该定单货款的4‰收取仓储保管费；超过30天的，每逾期一天按该定单货款的1%收取仓储保管费。第二十八条约定：甲方在无特殊情况下延误交货期，超过5天的，每逾期一天赔偿乙方该定单货款6‰的违约金；超过30天的，每逾期一天赔偿乙方该单货款1.5%的违约金。第二十九条约定，如一方违反本合同规定的一项或多项条款，双方经协商未能达成一致意见的，无过错方有权单方面终止合同，并可要求违约方承担由此产生的损失。被告根据上述合同于2016年3月31日向原告支付诚意金1万元及保证金2万元。
被告于2016年12月12日起诉原告至本院，案号为（2016）粤0115民初5554号（以下简称5554号案），被告在5554号案中以原告严重迟延发货导致合同目的无法实现为由要求解除双方签订的合同，并要求原告返还多支付的货款、承担违约责任等。
本院于5554号案查明，被告向原告下单时双方确定定货日期及交货时间，并在订单中予以记录。原告称，若被告支付款项延迟，那么下单时确定的交货时间应相应顺延，被告对此也予以确认。
根据双方提交的证据，原被告双方的订单分为三种类型：1、已发货订单；2、未发货订单；3、样品订单。
未发货订单情况如下：
1、订单号AY1063265，定货日期2016年7月16日，交货日期2016年8月30日，金额总计21463元；2、订单号AY163464，定货日期2016年7月15日，交货日期2016年8月29日，金额总计12345元；3、订单号AY163463，定货日期2016年7月15日，交货日期2016年8月29日，金额总计9855元；4、订单号AY163462，定货日期2016年7月15日，交货日期2016年8月29日，金额总计9363元；5、订单号AY163465，定货日期2016年7月25日，交货日期2016年9月8日，金额总计19366元；6、订单号AY163063，定货日期2016年7月22日，交货日期2016年9月5日，金额总计20770元；7、订单号AY162872，定货日期2016年7月22日，交货日期2016年9月5日，金额总计2426元。被告于2016年7月28日将上述订单50%款项共计47838元支付给原告。
8、订单号AY162892，定货日期2016年7月22日，交货日期2016年9月15日，金额总计1295元。被告将该单50%款项648元于2016年8月6日支付给原告。
9、订单号AY163065，定货日期2016年8月3日，交货日期2016年9月17日，金额总计7246元，被告于2016年8月6日支付原告3623元，余款没有支付。被告主张并未收到该单货物。原告称该单已发货，在被告提交的证据中“伟志物流单号3198685”中有记载。被告称上述运单包含36件货物但没有该单的货物。根据被告提供的编号为3198685的伟志物流单显示，日期为2016年11月10日，托运人为李楚平，收货人为杨重民，货物名称为“家具板”，件数为“36”，货物价值“50000”，货物编号“BX-8685-36”。
被告于2016年10月4日向原告发出《函告》，称2016年7月底已将订单（约定交货日期为2016年8月11日及2016年9月5日）及货款发至原告处，但原告已过交货日期近两个月仍未送货，要求原告于2016年10月11日前将上述订单送至，并赔偿被告因原告延迟发货而造成的经济损失。该函所附的订单包括AY163262、AY163263、AY163263补单、AY163065、AY163464、AY163463、AY163462、AY163265、AY163465、AY163063、AY162872、AY162892。
原告提交被告手写文件一张，主张未发货的货物是由于被告通知其停产造成的，并非其单方不交货。该手写文件显示定单AY1063265、AY163464、AY163463、AY163462、AY163465、AY163063、AY162872、AY162892、AY163065的情况，并有“因以上产品未按时交货，以上9单全部停产。”字样，落款有被告签名，落款时间2016年10月29日。被告对该证据予以确认。
被告向原告下单的样品共有25单，共计398828元，被告于2016年4月25日支付原告20万元，2016年6月5日支付原告15万元，2016年7月17日支付原告48828元。除AY162670被告只确认收到订单中的图1（6472元）及图3（7522元）的货物，其余24单被告已确认全部收到。另AY162691系AY1626702修改后的单号，金额5608元不变，被告也于物流单号为0016996中已收货。
通过对原被告双方证据核查，被告实际已付款621421元，被告实际应付款680433元（AY162109金额28200元无单、AY162871金额2000元无单不予计算）。被告主张应当退还未发货的AY1063265、AY163464、AY163463、AY163462、AY163465、AY163063、AY162872、AY162892、AY163065的已付款项，AY162670中未发货的款项，以及被告取消订单原告同意退单的AY162871（金额2955元）、990反门门板（949元）。
原告主张被告应当退还品牌宣传资料、报价表等物料，被告庭审时否认收到上述物料，原告并未提交证据证明其已交付上述物料。
原告原于2017年4月26日于5554号案向本院提起反诉，但5554号案已于2016年4月11日辩论结束，故原告在本院提起本案起诉。本院在5554号案查明，被告尚欠原告货款59012元，由于被告在5554号案主张原告应返还其多支付的货款，故在5554号案中，本院已将被告尚欠原告的货款与原告应返还的货款抵扣处理。
本院认为，《尚艺全实木定制家装产品销售代理合同》是原告与被告双方的真实意思表示，该合同约定原告授权被告在陕西省西安市唯一销售“尚艺”品牌系列产品，符合商业特许经营特征，双方成立特许经营合同关系。
被告在5554号案主张双方合同因原告违约解除，原告在本案中主张终止合同，本院认为原被告签订的《尚艺全实木定制家装产品销售代理合同》应当解除，理由如下：根据双方合同第二十三条约定，乙方所有订单（不包括样品）在下单时必须先付至少50%的货款，剩余货款在收到甲方提货通知后全部付清。原告在庭审时称，若被告支付款项延迟，那么下单时确定的交货时间应相应顺延，被告对此也予以确认。原被告均确认未发货的八张订单中，被告在下单后支付50%货款的时间有几天延迟，故原告的交货时间也可以相应顺延。但现原告已确认双方八张订单并未交货，即超过了顺延后的应交货时间原告亦未交货。再有根据合同约定，被告应在原告向其发出提货通知后付清余款，原告并未提交证据证明其有向被告发出提货通知，故原告对于上述八单订单已构成延迟履行。又根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第九十四条，当事人一方迟延履行债务或者有其他的违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。双方合同约定销售的是定制家具产品，被告是根据客户的不同要求向原告下订单，并且在下订单时已经确定了交货时间。若产品交货时间延误，被告亦会对其客户延误交付产品，并有可能因延误时间较长导致被退单的情况。若客户退单，下单的产品由于具有定制性，针对不同客户要求采用不同尺寸、颜色、材料等定制而成的产品很难再向其他客户销售。直至2016年10月29日被告向原告要求停产时，上述八单中的部分订单已超过顺延的交货日期近两个月，该八单的客户也已经向被告取消订单，原告迟延履行已造成被告无法销售上述八单货物。综上，与5554号案理由一致，本院认为原告迟延履行的行为已致使合同目的无法实现，本院确认原被告双方签订的《尚艺全实木定制家装产品销售代理合同》解除。
根据《合同法》第九十七条，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。由于原告违约导致双方合同解除，本院在5554号案确认原告需退还20000元保证金给被告，双方未完成的订单不再继续履行，原告需返还未发货订单的货款给被告，被告应当支付已收货订单的余款。
本院于5554号案对原告主张的59012元欠款已作处理，关于原告要求被告支付欠款的主张本案不再重复处理。
关于原告要求被告支付仓储费用的主张，根据合同第二十七条约定：甲方按乙方所下订单定做的产品，乙方须在接到提货通知后15日内提取；超过15天的，每逾期一天按该定单货款的4‰收取仓储保管费；超过30天的，每逾期一天按该定单货款的1%收取仓储保管费。原告并未提交证据证明其已向被告发出有效的提货通知，也未提交证据证明实际已产生仓储费用，故对于原告的该项主张不予支持。
关于原告要求被告退回价值398828元的样品及色板、品牌宣传资料、报价表等物料的主张，被告已将样品的货款付清，双方已履行完毕，故对于原告要求退还样品的主张不予支持。至于色板、品牌宣传资料、报价表等物料，被告否认收到上述物料，原告亦未提供证据证明其已向被告交付上述物料，故对于原告的该项主张本院不予支持。
关于原告要求被告赔偿损失292465元的主张，原告的该项主张是基于双方合同约定的进货量而计算。合同对于进货量的约定仅是一个销售目标，在一般的市场经营活动中，销售量会因各种因素产生不同的变化，销售量是经营者不可控制的变量。原告的该项主张不属于被告造成的直接损失，且双方合同仅约定被告连续3个月未完成任务数原告可以单方面终止合同，并未约定被告未完成任务数需要承担违约责任，原告的该项主张没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、九十四条第四项、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款，《商业特许经营管理条例》第三条之规定，判决如下：
驳回原告广州市尚艺木制品有限公司的全部诉讼请求。
案件受理费4644元，由原告广州市尚艺木制品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。
代理审判员 陈梦芷
二〇一七年七月二十八日
书 记 员 李亚玲