贵州省德江县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)黔0626刑初350号
公诉机关德江县人民检察院。
被告人梅莽飞，绰号莽二，男，1974年12月8日出生于贵州省德江县，汉族，初中文化，无业，户籍地德江县。因犯强奸、脱逃罪，2000年12月21日，被德江县人民法院判处有期徒刑十三年。因犯赌博罪，2011年8月1日，被本院判处有期徒刑八个月，罚金人民币八千元，2012年1月3日刑满释放。因犯窝藏罪，2015年12月4日，被铜仁市中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因吸食毒品，2016年4月3日被德江县公安局行政拘留十五日；同年4月12日被强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪,2016年6月1日被德江县公安局立案侦查，同年7月27日被依法逮捕，现押于德江县看守所。
被告人吴承，绰号大毛，男，1990年10月8日出生，土家族，初中文化，无业，家住德江县。因犯抢劫罪，2009年5月6日，被浙江省中山市第一人民法院判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币一千元,2013年3月7日刑满释放。因吸食毒品，2016年4月3日被德江县公安局行政拘留十五日；同年4月12日被强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年6月1日被德江县公安局立案侦查，同年7月7日被依法逮捕，现押于德江县看守所。
德江县人民检察院以德检公诉刑诉[2016]第332号起诉书指控被告人梅莽飞、吴承犯贩卖毒品罪，于2016年12月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年1月12日依法公开开庭审理了本案。德江县人民检察院指派检察员吴杰出庭支持公诉，被告人梅莽飞、吴承到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2016年春节期间的一天晚上，郝某1、杨某1电话联系被告人梅莽飞求购毒品，三人约定交易地点在德江县青龙街道三十二米大街红绿灯处。随后，被告人梅莽飞安排被告人吴承将毒品甲基苯丙胺（冰毒）带到三十二米大街，以100元价卖给郝某1、杨某1吸食。同年春节期间，被告人梅莽飞在德江县青龙街道世纪明珠小区冯某家门口，以200元价将一个零包甲基苯丙胺卖给张某1、杨某2吸食。为证明上述事实，公诉机关举出了证人郝某1、杨某1、杨某2、张某1证言，被告人梅莽飞、吴承供述和辩解，辨认笔录，指认现场照片，通话清单，前科材料予以证实。公诉机关认为，被告人梅莽飞、吴承的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，应负刑事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条规定，提请本院依法审判。
被告人梅莽飞否认起诉书指控事实，辩称起诉书指控纯粹不是事实，不认罪。
被告人吴承承认贩卖毒品并认罪。辩称，所贩卖的毒品是自己的，不是被告人梅莽飞给的。其在公安机关交待毒品是被告人梅莽飞提供的以及其在公安机关交待时证明被告人梅莽飞贩卖毒品给张某1、杨某2，是办案人员对其进行打骂、威胁后教自己说的。请求排除非法证据。
经审理查明，2016年春节期间的一天晚上，郝某1、杨某1电话联系被告人梅莽飞求购毒品，约定交易地点在德江县青龙街道三十二米大街红绿灯处。随后，被告人梅莽飞安排被告人吴承将毒品甲基苯丙胺（冰毒）送到三十二米大街，以人民币100元价卖给郝某1、杨某1吸食。同年春节期间，被告人梅莽飞在德江县青龙街道世纪明珠小区冯某家门口，以人民币200元价将一个零包甲基苯丙胺（冰毒）卖给张某1、杨某2吸食。
上述事实，有来源合法，证明内容客观真实，证明案件事实的证据间能够相互吻合、印证的下列证据予以证实，足以认定。
1、德江县公安局立案决定书，证明该案是德江县公安局于2016年6月1日立案侦查的。
2、户籍证明，证明被告人梅莽飞、吴承的出生时间及人身自然情况。证明二被告人已达到法定追究刑事责任年龄，是具有刑事责任能力的人。
3、拘留证、逮捕证，证明被告人吴承于2016年6月1日被德江县公安局刑事拘留，同年7月7日被依法逮捕；被告人梅莽飞于2016年7月27日被依法逮捕。
4、抓获经过，证明被告人梅莽飞、吴承于2016年4月3日被德江县公安局青龙派出所抓获，二被告人拒不交待犯罪事实，同年4月18日，德江县公安局决定对二被告人强制戒毒二年，并于同日将二被告人送贵州省思南县戒毒所强制戒毒。
5、证人杨某1证实，我是因涉嫌贩卖毒品于2016年4月26日被德江县公安局刑事拘留的。我和郝某2在梅莽飞那里购买过毒品。大约是快过年的一天晚上，我和郝某2一起耍，两人都想吸食毒品。郝某2用138××××7500电话打梅莽飞151××××4845电话说要100元钱的东西，叫梅莽飞送到三十二米大街红绿灯这边来。我和郝某2在街上逛了几十分钟后就把车开到三十二大街红绿灯旁边等。后来一个陌生电话打给郝某2问我们在哪里，说他是帮我们送东西的。我们看到有一个骑摩托车的男子在我们车子前面通话，郝某2就告诉他说我们在红绿灯旁边的白车子里，那男子就到郝某2车子跟前，我把窗子摇下来叫他把东西给我，他就叫我拿钱给他，我还和他吵了几句，我递给他100元钱，他才将一零包毒品给我。毒品是用卫生纸包起的，我打开看就说东西有点少，那男子说“莽二”拿的就是这些，那男子叫我给“莽二”打电话，我就打“莽二”电话，电话通后，我就说我和郝某2在你那里拿的东西怎么那么少，“莽二”就叫我把电话拿给那个送东西的男子，那男子和“莽二”通话后，从他口袋里又拿了一包给我们就走了。我们在“莽二”处购买的东西是冰毒。
6、郝某1（郝某2）证实，我和杨某1在“莽二”手里买过毒品冰毒。去年大约要过年的一天晚上，杨某1和我一起耍，他想吸食毒品，他就叫我帮他联系，我就用138××××7500电话打“莽二”151××××4845电话，电话通后我跟他说我要100元钱的东西，他问我们在哪里，我说我们在街上逛，“莽二”当时说叫人帮我们送过来，我和杨某1就到三十二米大街红绿灯边等。后来有一个男子骑着一辆踏板摩托车来，杨某1给人家100元钱，杨某1拿到东西后，见东西有点少还和那男子争辩，后来杨某1用他的手机直接打“莽二”，“莽二”跟他说什么我不清楚，反正后来那男子多给了杨某1一包东西，我们就离开了。帮“莽二”送毒品的男子听道上的人讲叫大毛。
7、张某1证实，我认识“莽二”知道他吸毒贩毒。我在他那里购买过好几次毒品。有一次我印象比较深，就是和杨妹儿（杨某2）们一起吃饭，我拿了200元钱叫杨妹儿到“莽二”那里购买了二个包子毒品。大概是今年过年的时候，有一天下午我和杨妹儿、小熊、我表弟在董家水某吃串串，我们要吃完了，我拿200元钱给杨妹儿，叫她拿我的手机137××××0374打“莽二”151××××4845手机买200元钱东西，后来，杨妹儿到世纪明珠找“莽二”，大约过大半小时，我们才在世纪明珠奥斯丁KTV楼下跟杨妹儿见面，她把她在“莽二”那里购买的二个零包东西拿给我，一个是用一元钱纸币包起的，另一个是用塑料袋子包起的。我们就到城北一家宾馆把东西吸食了。我知道“莽二”手下有一个叫大毛的男子在帮“莽二”贩卖毒品。“莽二”跟我们打过招呼，说他电话打不通就直接和大毛联系。
8、杨某2证实，我平时喜欢与张某1一起耍。今年过年的时候，我和张某1他们几个在董家水井那里吃饭，张某1拿了200元钱叫我到“莽二”那里去购买东西，我就用张某1的手机打电话给“莽二”，电话通后，我就问“莽二”有东西没有，“莽二”叫我到奥斯丁KTV楼上五楼找他，我拿着张某1给我的200元钱去找“莽二”。在五楼我用张某1手机打“莽二”，“莽二”出来就拿了一个东西给我，当时，东西是用一块钱纸币包装起的，另外，“莽二”还拿了一个小的包子给我，是用无色塑料袋子包装起的，说是送给我们的。后来我们到城北那边把东西吸食掉了。毒品是冰毒。另外，我还知道“莽二”经常叫和他一起的叫大毛的男子帮他发货，有时我们打“莽二”电话，他叫我们打大毛电话。
9、樊某证实，我认识大毛，他是梅莽飞的马仔。
10、杜某证实，梅莽飞在德江一直在贩卖零包毒品，有一个叫大毛的男子在帮他贩卖。
11、冯某证实，今年春节的时候，我的家庭宾馆才开业，梅莽飞经常来我家里打麻将。梅莽飞手下有一个兄弟叫“大毛”，与梅莽飞关系不一般。在我家打牌期间，他们两个电话经常响，并且有人到我家门口来找他们。有个十五六岁小姑娘到我家找过梅莽飞好几次。
12、辨认笔录，证明杨某1、郝某1、张某1、杨某2等人辨认被告人梅莽飞、吴承的情况。
13、通话清单，证明被告人梅莽飞、吴承通话情况和被告人梅莽飞与杨某1、郝某1、张某1的通话情况。
14、指认现场照片，杨某2指认被告人梅莽飞在世纪明珠奥斯丁KTV楼上（五楼）贩卖毒品的现场。
15、被告人梅莽飞供述和辩解，我2016年1月以前使用的电话号码是151××××4845。我和冯某是朋友关系，冯某在世纪明珠开家庭公寓，我去过他家打过两回麻将。认识张某1、杨某2（杨妹儿），认识吴承。我从来不贩卖毒品。
16、被告人吴承供述和辩解，2016年要过春节时候的一天晚上10点左右，我在三十二米大街朋友家打牌，“莽二”用尾号为4845手机打我136××××6079电话，叫我到楠木园他家里去拿东西，我就骑踏板摩托车去楠木园“莽二”家去拿东西。他把东西拿给我后，说是100元钱的东西，叫我送到三十二米大街红绿灯处。我到三十二米大街红绿灯处，看见有一辆白色轿车停在路边，我就去敲车窗，车窗摇下来，车里有二个男人，我问他们是不是“莽二”叫在那里等的，副驾驶室那个人就说是，我就把一小包东西拿给副驾驶室那人，那人拿了100元钱给我，我拿着钱准备走，坐在驾驶室位置那男子说东西太少了，他就打电话给“莽二”，电话通后他和“莽二”说了两句就叫我接电话，“莽二”叫我把自己吃的那包东西拿给他，我把身上自己吃的那包东西拿给那人就走了。大概二个多月前，樊某打“莽二”电话，当时，“莽二”电话在我身上，电话是我接的，樊某说拿100元钱的东西。我挂电话后去世纪明珠冯某家找“莽二”，他在冯某家打牌，我讲樊某要100元东西，“莽二”就拿一小包给我，“莽二”打电话叫樊某到合力超市去等，樊某到后打“莽二”电话，“莽二”就叫我下去拿给了樊某。贩卖毒品真正的幕后人是梅莽飞，我只是负责帮他送毒品，按照梅莽飞的安排把毒品送到指定的地方。我认识“莽二”后，他叫我给他送毒品，他拿点给我吃。在过年时候，莽二在奥斯丁KTV楼上冯某家打牌，我在旁边看，有人打电话给他，当时听声音是女的，意思是要购买东西，他喊那个女的到五楼来拿，那女的到门口了，还打了他电话，他就出去，我跟着出去，在楼道口，我看见是杨妹儿，杨妹儿给梅莽飞200元钱，梅莽飞就从他身上把毒品拿给了杨妹儿。
17、广东省中山市第一人民法院（2009）中一刑二初字762号刑事判决书，证明被告人吴承犯抢劫罪，被判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币一千元。本院（2011）德刑初字第142号刑事判决书，证明被告人梅莽飞因犯赌博罪，2011年8月1日被判处有期徒刑八个月，罚金人民币8000元。贵州省铜仁市中级人民法院（2015）铜中刑初字第90号刑事附带民事判决书，证明被告人梅莽飞因犯窝藏罪，2015年12月4日被判处有期徒刑二年，缓刑三年。德江县公安局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证明，被告人梅莽飞、吴承因吸食毒品，2016年4月3日分别被行政拘留十五日，2016年4月12日被强制隔离戒毒二年。德江县看守所刑满释放证明书，证明被告人梅莽飞因犯赌博罪，于2012年1月3日刑满释放。广东省四会监狱释放证明书，证明被告人吴承因犯抢劫罪，于2013年3月7日刑满释放。
本院认为，被告人梅莽飞、吴承违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品海洛因，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。”第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;。”之规定，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控事实及罪名成立，应予以确认。在共同犯罪中，被告人梅莽飞为贩卖毒品而指使被告人吴承向购买人员运送毒品，被告人梅莽飞是主犯，被告人吴承是从犯，应依法分别予以处罚。被告人梅莽飞向未成人杨某2贩卖毒品，应依法从重处罚。被告人梅莽飞、吴承曾因故意犯罪被判处刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑刑罚之罪是累犯，应依法从重处罚。被告人梅莽飞在缓刑考验期内又犯新罪，应当依法撤销缓刑，与新犯的罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定实行并罚。此外，被告人梅莽飞、吴承因吸食毒品被公安机关行政处罚，具有前科劣迹，可依法酌情从重处罚。被告人吴承在庭审中虽然口头承认犯罪，但其推翻自己在公安机关所作的供述，对起诉书指控事实予以否认，不具有坦白情节。关于被告人梅莽飞提出的辩护意见。经查，被告人吴承在公安机关所作的供述，与证人杨某1、郝某1、张某1、杨妹儿证实一致，能够客观真实地证明本院审理查明的上述事实，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条之规定，对被告人梅莽飞的辩解，本院不予采信。同时，被告人吴承辩称其贩卖的毒品是自己的，不是被告人梅莽飞给的，与本院审理查明的事实真相不符，且未能举证证明，故该辩护意见不成立，本院不予采信。关于被告人吴承申请排除非法证据的问题，本院于2017年1月11日召开了庭前会议。会议上，公诉机关举出了被告人吴承关入德江县看守所时的健康检查资料（收押对象伤情登记表、收押健康检查登记表，德江县人民医院影像中心DR检查报告单、德江县人民医院彩色超声多普勒检查报告单），证人张某2、王某证言，德江县看守所谈话教育记录，经质证，被告人吴承无异议并表示不再坚持申请排除非法证据，因此，对被告人吴承的供认和辩解应认定为合法收集的证据。根据被告人梅莽飞、吴承的犯罪事实、性质、情节、危害后果、认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十一条，第六十二条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十九条，第七十七条第一款，第四十五条、第四十七条，第五十二条,第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省铜仁市中级人民法院（2015）铜中刑初字第90号刑事附带民事判决书中对被告人梅莽飞的缓刑部分。
二、被告人梅莽飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，罚金人民币二千元。加上原犯窝藏罪所判处的有期徒刑二年，总和刑期三年七个月，罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑三年六个月，罚金人民币二千元。
刑期从判决执行之日起算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年7月27日起执行至2020年1月26日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
三、被告人吴承犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币一千元。
刑期从判决执行之日起算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年7月7日起执行至2017年4月6日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张华中
人民陪审员 全兴华
人民陪审员 邓和明
二〇一七年一月十六日
书 记 员 欧阳文