云南省楚雄市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云2301民初1304号
原告（反诉被告）：云南旭光劳务有限公司。
法定代表人：保旭光，职务：总经理。
委托诉讼代理人：文水莲，云南凌云律师事务所律师（特别授权）。
被告（反诉原告）：四川省泸县加明建筑工程有限公司。
法定代表人：杜建勋，职务：董事长。
委托诉讼代理人：李智强，云南宁湖律师事务所律师（特别授权）。
原告（反诉被告）云南旭光劳务有限公司（以下简称：旭光公司）与被告（反诉原告）四川省泸县加明建筑工程有限公司（以下简称：加明公司）劳务合同纠纷一案，本院于2017年4月20日立案受理后，被告加明公司于2017年11月20日提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）旭光公司的委托诉讼代理人文水莲，被告（反诉原告）加明公司的委托诉讼代理人李智强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）旭光公司向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告归还原告支付的工程履约保证金1000000元，并按2015年同期银行贷款年利率4.75%的四倍即年利率19%支付自2015年11月27日起至2017年3月31日止的违约金253334元（1000000元×19%×16个月÷12个月），自2017年4月1日起至款项还清之日止的违约金按年利率19%继续计算；2．请求判令被告赔偿因其违约给原告造成的实际损失295469.5元；3．请求判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告旭光公司与被告加明公司设立的四川省泸县加明建筑工程有限公司云南分公司（以下简称：加明公司云南分公司）于2015年9月9日签订《建筑工程劳务承包合同》（云南楚雄预盛*鹿鸣清城项目），合同约定：第一条、加明公司系云南楚雄市预盛房地产开发有限公司开发的楚雄鹿鸣清城项目的施工总承包方；第二条、旭光公司的工作内容为本工程施工图纸范围内所有的土方检底人工配合工程……现场安全文明施工的工作内容和生产所需的低质耗用品费用；第三条、旭光公司须按照建设单位和总包单位要求进场，做好开工前的准备和临时用房搭设工作（包括甲方的用房）；第五条、为保证工程质量、进度……乙方现场管理人员不低于10人……负责施工现场清洁卫生、材料收码等文明施工的工人不得少于4人;第七条第四款、用工单价技工220元/天，普工140元/天；第十三条第一款、保证金缴纳后，壹月内必须动工，若壹月内未动工，保证金全部退还。（若未动工，按贷款利息4倍计算）。合同签订后，原告旭光公司根据合同约定，按加明公司云南分公司的要求，分别于2015年9月8日、2015年10月27日向加明公司云南分公司账户（账号为：24×××86）两次汇款500000元，作为工程履约保证金。为履行合同，原告旭光公司按合同约定做好了开工前的准备和临时用房搭设等前期工作，并产生了295469.5元的费用。后因被告的原因（被告与开发商的争议），原告旭光公司一直未能进入工地施工，被告的行为已构成违约。原告曾多次和被告协商归还工程履约保证金，但被告拒不退还。为维护原告的合法权益，现依法提起诉讼。
被告（反诉原告）加明公司辩称，关于原告旭光公司诉请的违约金，根据法律规定，合同有约定的依照约定计算，没有约定的按照标的的20%计算，而不是按照贷款利率的四倍计算，而且违约金的数额应该与实际损失一致。其次，原告与加明公司云南分公司于2015年9月9日签订《建筑工程劳务承包合同》，合同第十三条约定，在合同签订后，原告应该交纳保证金共计1500000元，签订之日起七个工作日内支付500000元，在进场开工后十日内支付1000000元。合同在保证金交付后才生效，因我公司没有收到任何保证金款项，所以合同失效，请求法庭查明事实，依法驳回原告的所有诉讼请求。
被告（反诉原告）加明公司向本院提出反诉请求：1.请求判令反诉被告向反诉原告支付300000元的违约处罚金，即履约保证金1500000元的20%；2.本案的本诉诉讼费和反诉诉讼费由反诉被告负担。事实和理由：反诉原告与加明公司云南分公司于2015年9月9日签订《建筑工程劳务承包合同》，对双方的权利义务进行了相应的约定。其中，合同第十三条第一款约定：本协议约定后，承包人必须缴纳履约保证金1500000元，如承包人未按合同约定支付履约保证金，本合同自动失效，承包人承担违约责任并支付违约金；保证金的支付方式为签订合同之日起七个工作日内承包方付500000元，进场后10个工作日内付1000000元（七个工作日内未支付500000元履约保证金，本合同自动失效）。保证金缴纳后，壹个月内必须动工，若壹月内未动工保证金全部退还（若未动工，按贷款利息4倍计算）。第十三条第二款约定：履约保证金必须通过乙方（反诉被告）账户，以银行转账方式缴纳到甲方（反诉原告）公司账上，合同在保证金到账后立即生效。本案中反诉原告公司账户从未收到反诉被告公司账户的任何银行转账，也未收到任何反诉被告名义交的任何款项，所以双方签订的合同并未生效，且在附生效条件后约定的但书里明确了反诉被告因不履约，反诉原告有权对其处罚，处罚金额为履约保证金1500000元的20%，即300000元。综上所述，反诉被告不履行合同义务的行为已严重侵害了反诉原告的合法权益，请求法庭维护反诉原告的合法权益。
原告（反诉被告）旭光公司针对被告（反诉原告）加明公司的反诉辩称，履约保证金是根据被告加明公司的指示打过去的。因被告加明公司和开发商有纠纷，这个项目一直没有动工，被告的工作人员让我们暂时不要继续支付，在正式动工之后再支付。其次，被告反诉请求支付保证金处罚金的诉请，根据合同法的平等原则，没有处罚金的说法，被告加明公司没有行政罚款的权利，合同只能有违约金，所以这部分的合同约定无效。合同中有很多矛盾冲突的条款，而且合同签订后很多情势发生变化，所以双方对支付保证金的履行进行了变更。综上，反诉原告的反诉请求没有事实依据，请求驳回的反诉请求。
当事人围绕本诉、反诉提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告（反诉被告）旭光公司为证明自己的诉讼主张及其所依据的事实和理由，向本院提交以下证据：1、旭光公司营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、企业信用信息公示报告；2、被告加明云南分公司的工商登记信息；3、被告加明公司的工商登记信息；4、《建筑工程劳务承包合同》；5、银行汇款凭证；6、原告为工程准备工作自2015年9月1日至2016年1月28日的开支明细单、收据；7、《调解协议》、《工程项目部专用章使用管理协议》、《鹿鸣清城项目部支出费用赔偿汇总表》。被告（反诉原告）加明公司针对其答辩理由和反诉请求向本院提交以下证据：《建筑工程劳务承包合同》。同时原告（反诉被告）旭光公司申请证人邓某、何某、胡某、张某出庭作证。双方当事人对原告旭光公司提交的证据3、4，对被告加明公司提交的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告旭光公司提交的证据1-2证实了原告旭光公司、加明公司云南分公司的工商登记信息；证据5证实了张某向加明公司云南分公司汇款合计1000000元；证据6与证据7中的《鹿鸣清城项目部支付费用赔偿汇总表》能够相互印证，证实原告旭光公司开展前期准备工作产生的损失；以上证据本院予以采信。原告旭光公司提交的证据7中的《工程项目部专用章使用管理协议》，因被告加明公司对《建筑工程劳务承包合同》无异议，该协议内容与《建筑工程劳务承包合同》能相互印证，证实了被告加明公司同意刻制“四川省泸县加明建筑工程有限公司预盛*鹿鸣清城项目部专用章”交魏毅在“楚雄鹿鸣清城”项目中使用，本院予以采信；证据7中的《调解协议书》与本案没有关联性，本院不予采信。证人邓某、何某、胡某、张某的证言证实了原告交纳工程履约保证金的情况，及原告旭光公司做开工前的准备和临时用房搭设等前期工作的情况，本院予以采信。
根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月7日，被告加明公司（甲方）与魏毅（乙方）签订《工程项目部专用章使用管理协议》，约定甲方同意刻制“四川省泸县加明建筑工程有限公司预盛*鹿鸣清城项目部专用章”，用于楚雄市预盛*鹿鸣清城住宅小区1栋、2栋建设项目，并交乙方保管和使用。2015年9月9日，被告加明公司（甲方）与原告旭光公司（乙方）签订了《建筑工程劳务承包合同》，合同约定：第一条、工程概况：1、工程名称为楚雄鹿鸣清城；2、工程地点为楚雄开发区；3、开发商为云南楚雄市预盛房地产开发有限公司；4、施工总承包方为四川省泸县加明建筑工程有限公司；5、建筑面积150000㎡；第二条、劳务公司承包的工作内容：本工程施工图纸范围内所有的土方检底人工配合工程；钢筋工程、破桩工程；模板工程；砌体工程；防水工程前垫层及防水层后保护层；室内抹灰工程；楼地面工程；屋面工程；外墙抹灰、打底、贴砖工程；散水工程；脚手架及外架工程；垫层以上0.1m及以内的人工挖土、检底土石方工程及总承包单位与建设单位签订的《建设工程施工合同》中的土建工程的零星工程；现场安全文明施工的工作内容和生产所需的低质耗用品费用；第三条、工期：乙方须按照建设单位和总包单位要求进场做好开工前的准备和临时用房搭设工作（包括甲方的用房），开工日期以土方开挖、检底之日起计；……第五条、为保证工程质量、进度，安全、文明施工、全面履行本合同，乙方现场设管理人员不低于10人，其中必须配备施工员、质检员、安全员、测量员，负责施工现场清洁卫生、材料收码等文明施工的工人不得少于4人;第七条、合同价款：……②、本工程价款采用每平方米包干价方式确定，工程款每平方米包干价款为470元（不包含水、电器、消防、防水、门窗）……签订用工单价技工220元/天、普工140元/天；第八条：……2.2本工程包干总价款约70500000元；第十三条：1、本协议约定后，承包人必须缴纳履约保证金1500000元，如承包人未按合同约定支付履约保证金，本合同自动失效，承包人承担违约责任并支付违约金，履约保证金的支付方式为自签订合同之日起七个工作日内付500000元，进场后10个工作日内付1000000元（七个工作日内未支付500000元履约保证金，本合同自动失效），保证金缴纳后，壹个月内必须动工，若壹月内未动工保证金全部退还（若未动工，按贷款利息4倍计算）；2、履约保证金必须通过乙方帐户银行转帐方式缴纳到甲方公司帐上，合同在保证金到帐后立即生效，如因乙方原因不履约甲方有权对其处罚，处罚金额为履约保证金的20%；第十四条、违约责任：1、本合同生效后，如乙方没有法定或者约定事由，单方面解除或者终止合同，则应赔偿对方合同总价款的10%，如果该赔偿金额不足以弥补实际损失，则违约方应赔偿对方至实际损失额……。甲方加盖“四川省泸县加明建筑工程有限公司预盛*鹿鸣清城项目部专用章”，魏毅作为代表人签字，乙方加盖“云南旭光劳务有限公司”公章，何某作为代表人签字。本案证人张某分别于2015年9月8日、10月27日向四川省泸县加明建筑工程有限公司云南分公司账户（账号为：24×××86）转款500000元，合计1000000元。为履行合同，原告旭光公司做好开工前的准备和临时用房搭设等前期工作，但“楚雄鹿鸣清城”项目在合同约定的动工期间内未具备开工条件。
另查明，加明公司云南分公司系被告加明公司于2012年5月30日依法设立的分公司。因加明公司云南分公司在本案受理后，于2017年4月28日办理注销登记，原告旭光公司在2017年11月20日的庭审中申请撤回对加明公司云南分公司的起诉，本院口头裁定准许原告旭光公司撤回对加明公司云南分公司的起诉。庭审中，被告加明公司对《鹿鸣清城项目部支付费用赔偿汇总表》上魏毅的签字及材料的真实性均予认可。
根据双方当事人的诉辩主张及庭审和质证，本案的争议焦点为：一、原、被告在合同履行过程中是否存在违约行为？二、如存在违约情况，则相关的违约损失费用如何计算。
针对争议焦点一，本院认为，《建筑工程劳务承包合同》系合同双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，该合同依法成立并生效。张某的转款时间、金额及支付账户与《建筑工程劳务承包合同》的内容能够相互印证，证实原告旭光公司已向加明公司云南分公司支付“楚雄鹿鸣清城”项目工程履约保证金合计1000000元。根据《建设工程施工合同》第十三条第一款“保证金缴纳后，一个月内必须动工，若一月内未动工保证金全部退还”的约定，因“楚雄鹿鸣清城”项目在合同约定的动工期间内未具备开工条件，原告支付工程履行保证金的合同目的已无法实现，故工程履行保证金应依约退还原告旭光公司。加明公司云南分公司作为分公司不具有法人资格,且现已注销登记，故其民事责任应由被告加明公司承担。原告旭光公司要求被告加明公司退还工程履约保证金1000000元的诉请，于法有据，本院予以支持。对被告加明公司反诉称未收到工程履约保证金，要求原告承担违约责任的反诉请求，没有事实依据，本院不予支持。原告旭光公司起诉的违约金标准符合合同约定，自2015年11月28日起至2017年3月31日止为254548元（1000000元×489天÷365天/年×19%），本院按原告诉请的253334元予以支持；自2017年4月1日起至款项还清之日止的违约金按年利率19%继续计算。
针对争议焦点二，本院认为，原告已根据合同约定做好开工前的准备和临时设施搭设等前期工作，但“楚雄鹿鸣清城”项目在合同约定的动工期间内未具备开工条件，由此产生的损失，应由被告加明公司承担。对原告主张的损失，因被告加明公司对《鹿鸣清城项目部支付费用赔偿汇总表附表3-2015年9月1日至2016年1月28日开支明细单》（以下简称开支明细单）的真实性无异议，本院综合原告旭光公司提交的单据与开支明细单进行认定。对开支明细单与单据中项目及金额能够完全对应的支出，本院予以确认，具体为：请客26640元、香烟6000元、酒水7560元、双飞粉8220元、买水管及安装2160元、人工费29800元、买坐凳1280元、沙430元、鸡1200元、火炮8200元、抽水泵及管子7600元、抽水及人工费8000元、贴地板砖36200元，计143290元；对开支明细单与单据中项目能够对应，但金额不一致的，本院以金额少的予以确认，具体为：水泥2400元、吊顶13453元、安装灯具480元、房租8000元、大地砖9600元、小地砖922.5元、蹲位水箱2240元、灯具2860元、公牛插板170元、灯泡400元、吸顶灯240元、后补扣板39795元、4平方线230元、临时设施费用32984.5元，计113775元；对开支明细单与单据中无法对应的支出项目，本院不予支持；综上，对原告旭光公司诉请的因“楚雄鹿鸣清城”项目无法动工而产生的损失，本院依照在案证据支持257065元（143290元+113775元）。
综上所述，根据本案现有证据，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：
一、由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司退还原告云南旭光劳务有限公司履约保证金1000000元，并支付自2015年11月27日起至2017年3月31日止的违约金253334元，自2017年4月1日起的违约金按年利率19%继续计算至履约保证金付清之日止；
二、由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司赔偿原告云南旭光劳务有限公司经济损失257065元；
三、驳回被告四川省泸县加明建筑工程有限公司的反诉请求。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费18739元，由原告云南旭光劳务有限公司负担465元（已交），由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司负担18274元（未交）；反诉案件受理费2900元，由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司自行负担（已交）；公告费300元，保全费5000元，由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司负担（未交）。
以上应由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司负担的执行款项，限于本判决生效后十日内一次性付清，款交本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。
审 判 长 吴京华
人民陪审员 武 勇
人民陪审员 敖智明
二〇一八年一月二十四日
书 记 员 钱晓云