辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
[2012]沈中民二终字第2579号
上诉人(原审原告)：唐小建，男，1965年10月1日出生，汉族，个体工商户，现住沈阳市于洪区。
委托代理人：曾祥辉，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。
委托代理人：姚宇，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳华夏建筑工程公司五公司，住所地沈阳市于洪区沙岭镇沙岭村。
法定代表人：王国华，系该公司经理。
委托代理人：王子石，男，1954年3月2日出生，汉族，无业。
被上诉人（原审被告）：肖子元，男，1951年7月24日出生，汉族，无业，现住沈阳市铁西区。
上诉人唐小建与被上诉人沈阳华夏建筑工程公司五公司、肖子元因房屋拆除合同纠纷一案，不服（2011）于民二初字第2139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2012年9月11日受理后，依法组成由审判员宋宁担任审判长，代理审判员白凤岐（主审）、代理审判员姜会军参加评议的合议庭，于2012年11月12日公开开庭进行了审理，上诉人的委托代理人曾祥辉、姚宇，被上诉人沈阳华夏建筑工程公司五公司委托代理人王子石，被上诉人肖子元到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2009年2月15日，原告与被告肖子元签订协议书，约定“位于沈阳市于洪区沙岭镇的沈阳南山实业公司所有的沈阳东方红老年公寓的楼房及附属物，不低于2.7万平方米的抵债财产进行转让。一、抵债财产以58万元的价格转让给乙方（原告）所有。由原告负责拆除。乙方在本协议生效时付定金10万元人民币。甲方（肖子元）在接收到定金后45日内到沈阳市中级人民法院办完可以拆除手续，交给乙方进行拆除。如果不能按期办完拆除手续视为甲方违约，除双倍返还定金外，并对乙方进驻抵债财产工地的看守人员，以每天300元人民币进行赔偿。二、抵债财产范围内的财物及附属物，锅炉房内的一切设施（包括三台锅炉，两台4吨，一台2吨）及地下设施归乙方拆除所有。五、本协议一式六份，经甲、乙双方及担保人签字，沈阳华夏建筑工程公司五公司盖章后生效。当事人各执一份。”该协议签订后，原告当天给付被告肖子元10万元。后原告分别于2009年2月25日给付被告肖子元6万元，2009年4月10给付肖子元2万元。该协议上被告沈阳华夏建筑工程公司五公司的公章为被告肖子元私刻的。2009年5月7日被告肖子元作出因该公章所出现的一切后果由其承担法律责任的保证书。2009年5月原告根据协议内容拆了三台锅炉及5000多平方米的房屋。2009年7月16日被告沈阳华夏建筑工程公司五公司王国华注明“经济问题，与王国华无关。”另查明，被告肖子元分别于2009年7月29日向唐小建借人民币1万元，2009年8月8日借人民币3万元。
再查明，本案诉争的房屋及其附属设施由来为：被告沈阳华夏建筑工程公司五公司根据其与沈阳夕阳红老年公寓、沈阳南山实业有限公司建筑工程施工合同一案民事判决书，向沈阳市中级人民法院申请强制执行。2007年8月27日，沈阳华夏建筑工程公司五公司与沈阳南山实业有限公司达成和解协议，约定将座落在于洪区沙岭镇的沈阳南山实业有限公司和沈阳东方红老年公寓，除执行给沙岭信用合作社4917.76平方米以外，余下部分包括土地和地上物全部抵给申请人沈阳华夏建筑工程公司五公司，以抵偿工程的全部欠款。2009年10月27日，沈阳市中级人民法院作出执行裁定书，将本案诉争的房屋的所有权归沈阳华夏建筑工程公司五公司所有；该裁定书于2009年11月中旬送达完毕（上述房产此前由沈阳市中级人民法院查封）。被告肖子元系被告沈阳华夏建筑工程公司五公司在沈阳市中级人民法院（2007）沈法执字第100号案件的风险代理人。2009年6月30日，案外人沈阳新元建设集团有限公司与被告沈阳华夏建筑工程公司五公司签订转让协议书，约定将座落在于洪区沙岭镇沈阳南山老年公寓24000平方米的土地及地上物转让给沈阳新元建设集团有限公司。根据（2011）沈中民二终字第919号民事判决书，该转让协议有效。
原审法院认为,根据原告与被告肖子元达成的协议，该协议在沈阳华夏建筑工程公司五公司盖章后生效。但协议书所盖公章为被告肖子元私刻的，且被告肖子元未提供充足证据证明其有签订协议书的权利。依据《中华人民共和国民法通则》第六十六条规定“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。”未经权利人被告沈阳市华夏建筑工程公司五公司追认，故该协议无效。无效的协议自始无效。被告肖子元收取了原告的钱款，故应由被告肖子元承担返还责任。原告唐小建与被告肖子元所签订的补充协议所承诺的赔偿原告20万元的经济损失，因协议无效，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第六十六条、第八十四条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告肖子元于本判决发生效力之日起二十内返还原告唐小建人民币220000元；二、驳回原告其它诉讼请求。案件受理费4400元，由被告肖子元承担。
宣判后，唐小建不服，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，依法改判二被上诉人共同向上诉人双倍返还定金20万元，并赔偿已交纳费用12万元及经济损失20万元或发回重审，上诉费由被上诉人承担。理由：1、原审法院认定肖子元公章是私刻的证据不足，认定肖子元无权代理事实有误。即使公章是肖子元私刻的，其行为也构成表见代理；2。华夏五公司对《协议书》的内容是完全知情的，并是履行协议的一方当事人，其法定代表人看见过该《协议书》，并未提出异议，只是陈述经济问题与王国华无关；3、王国华在《协议书》上注明的“经济问题与王国华无关”与本案无关，不能免除被上诉人华夏五公司应承担的法律责任。
被上诉人辩称：协议书是由唐小建和肖子元签订的，我公司并没有签字盖章，协议的主体就是唐小建和肖子元，并不是华夏五公司，故我公司不应承担责任。当初是在法院查封的情况下上
诉人拆除的房屋，而且我们单位出面制止过拆除房屋。当时是逼迫我公司法人签的字，在强迫的情况下我公司法人王国华没有办法签上了字，并写上了经济纠纷与我公司无关。原审判决认定事实清楚、正确。本案的合同是无效的合同，不能按有效合同处理。
被上诉人肖子元答辩称：协议是于2009年2月15日签订的，在这之前我有一个案子在执行阶段需要评估费，因此经别人介绍我想先倒一些钱交评估费用，所以就签订了这份协议。我在唐小建那拿了22万，其中中介入拿走两万。我拿的钱交了163000元的评估费，其余款项为我个人借款。协议签订完后，上诉人进入现
场，当时约定准备让其四月份拆。后来由于市法院的手续没下来所以一直没拆，五月份拆的时候我没在现场，不知道当时拆的情况。等到拆得差不多的时候我才到现场才知道这个情况，这个时候华夏五公司王国华和谢经理都在场。关于华夏五公司的公章问题，我签完协议之后让华夏五公司王经理来盖章，但他迟迟没有来（不但这个协议需要盖公章还有在市法院执行阶殷的其他材料也需要盖公章），我就给王经理打个电话，如果不给我盖公章我就自己刻一个盖上去，后来王经理既没有说同意，也没有说不同意。这样我就刻了一个公章盖到唐小建的这份协议上了。关于唐小建起诉的这个案件，华夏五公司说该公司没责任，但我认为华夏五公司在这个案件上是有责任的。主要责任在我，因为在这个期间我一直是华夏五公司和南山实业公司的案件及包括执行期间的关于东方红公寓这块土地和地上物的处分的全权代理人。我与唐小建签的这份协议，开始华夏五公司确实不知道，因为当时执行法官说很快，在五月一日左右就能执行完毕，这种情况下我就没有告诉华夏五公司。后来到了五一了手续一直没有下来，唐小建就给拆了，唐小建一进入现场华夏五公司就知道了。关于唐小建拆迁这块给我也造成了很大的损失，拆的这5600平方米现在政府不同意给补偿。唐小建进入施工现场之后其中有三台锅炉、电梯井都拆走了。原审判决本身判的确实不合理，只考虑到了原告的利益没有考虑被告的利益，我们的损失达到了上千万元。
本院认为：肖子元与唐小建签订的《协议书》经双方共同确认，内容实质为肖子元将《和解协议》确定的标的物中的地上物部分委托唐小建进行拆除，拆除的财物和附属物归唐小建所有，唐小建向肖子元给付协议约定的58万元。该协议的性质无法按照《民事案件案由规定》中的法定案由直接确定，故本案案由应根据双方《协议书》的内容直接表述为房屋拆除合同纠纷。
上诉人在原审的诉讼请求是继续履行协议书，双倍返还定金并赔偿经济损失20万元。对于赔偿经济损失部分，原审法院在确认协议书无效的情况下，对该部分损失并未予以审理，而仅判决返还已付款220000元，属遗漏诉讼请求。原审法院在重新审理时应综合考虑已拆除财产的价值和上诉人的实际损失确定协议双方应分担的责任。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市于洪区人民法院（2011）于民二初字第2139号民事判决；
二、发回沈阳市于洪区人民法院重审。
审 判 长 宋 宁
代理审判员 白凤岐
代理审判员 姜会军
二〇一四年三月十七日
书 记 员 那萌萌
本案裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。