浙江省临安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0185刑初34号
公诉机关浙江省临安市人民检察院。
被告人陈卫军，男，1976年12月10日出生，汉族，浙江省临海市人，小学文化程度，农民，户籍所在地临海市。因本案于2016年9月22日被临安市公安局刑事拘留，经本院批准，于同年10月28日被逮捕。现羁押于临安市看守所。
被告人林伟，曾用名林林委，男，1974年4月14日出生，汉族，浙江省临海市人，小学文化程度，农民，户籍所在临海市。因犯抢劫罪于1992年9月26日被浙江省仙居县人民法院判处有期徒刑六年六个月；因犯盗伐林木罪于2014年12月3日被浙江省仙居县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，2015年3月9日刑满释放。因本案于2016年9月22日被临安市公安局刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现羁押于临安市看守所。
浙江省临安市人民检察院以杭临检公诉刑诉[2017]38号起诉书，指控被告人陈卫军、林伟犯诈骗罪，于2017年1月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。临安市人民检察院指派代理检察员胡某出庭支持公诉，被告人陈卫军、林伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省临安市人民检察院指控：2016年9月18日至9月22日期间，被告人陈卫军、林伟经事先通谋，从浙江省临海市驾车到临安市，以送礼为名在店内购买整条的真烟，回去后使用工具将整条香烟拆开，把里面的真烟换成事先准备好的假烟，并恢复包装，再以香烟没有送出为由，将假烟退给被害人从某诈骗财物。期间，被告人陈卫军、林伟共计诈骗作案13起，实际骗得香烟20条，共计价值人民币14000元。案发后，涉案赃款赃物均已被追回并发还被害人。分别是：
1、2016年9月18日，被告人陈卫军、林伟从临安市高虹镇高虹街178号被害人李某梅经营的云莲批发部购买软中华香烟2条，后于次日将调包后的假烟冒充真烟退还给被害人，骗得香烟2条，共计价值人民币1400元。
2、同日，被告人陈卫军、林伟从临安市青山湖街道庆北街临安市横畈供销合作社一楼被害人王某1经营的横畈供销社便民店，采用上述同样的方式骗得软中华香烟2条，共计价值人民币1400元。
3、同日，被告人陈卫军、林伟从临安市青山湖街道庆北街7号被害人罗某经营的信祥副食品批发商店，采用上述同样的方法骗得软中华香烟2条，共计价值人民币1400元。
4、同年9月21日，被告人陈卫军、林伟从临安市板桥镇下板桥6号被害人唐某经营的庆华副食品批发部购买软中华香烟2条，后于次日将调包后的假烟冒充真烟退还给被害人，骗得香烟2条，共计价值人民币1400元。
5、同日，被告人陈卫军、林伟从临安市板桥镇上板桥107号被害人伍某经营的临安百姓人家副食品店购买软中华香烟2条，后于次日将调包后的假烟冒充真烟退还给被害人，因被害人伍某妻子拒绝退货，诈骗未能得逞。
6、同日，被告人陈卫军、林伟从临安市玲珑街道夏禹街121号被害人屠某经营的夏某副食品店购买购买软中华香烟2条，后于次日将调包后的假烟冒充真烟退还给被害人，骗得香烟2条，共计价值人民币1400元。
7、同日，被告人陈卫军、林伟从临安市玲珑街道夏禹街88号被害人李某经营的佳兴综合商店购买软中华香烟2条，后于次日将调包后的假烟冒充真烟退还给被害人，骗得香烟2条，共计价值人民币1400元。
8、同日，被告人陈卫军、林伟从临安市太湖源镇青溪街326号被害人吴某1经营的太湖源秋堂粮油副食品商行购买软中华香烟2条，后于次日将调包后的假烟冒充真烟退还给被害人，骗得香烟2条，共计价值人民币1400元。
9、同日，被告人陈卫军、林伟为行骗，从临安市太湖源镇青溪街232号被害人连某经营的连兴粮油批发商行购买软中华香烟2条，后因在拆封调包的过程中损坏包装而未进行退货，诈骗未能得逞。
10、同日，被告人陈卫军、林伟为行骗，从临安市玲珑街道锦天路39号被害人潘某经营的小山弄批发部购买软中华香烟2条，后因在拆封调包的过程中损坏包装而未进行退货，诈骗未能得逞。
11、同日，被告人陈卫军、林伟从临安市青山湖街道天柱街青山湖农贸市场内被害人谢某经营的渭琴批发部购买软中华香烟2条，后于次日将调包后的假烟冒充真烟退还给被害人，骗得香烟2条，共计价值人民币1400元。
12、同日，被告人陈卫军、林伟从临安市青山湖街道天柱街青山湖农贸市场被害人杜某经营的红玫瑰糕点坊购买软中华香烟2条，后于次日将调包后的假烟冒充真烟退还给被害人，骗得香烟2条，共计价值人民币1400元。
13、同日，被告人陈卫军、林伟从临安市青山湖街道临石路被害人高某经营的亚萍批发部购买软中华香烟2条，后于次日将调包后的假烟冒充真烟退还给被害人，骗得香烟2条，共计价值人民币1400元。
2016年9月22日，公安机关抓获被告人陈卫军、林伟后，查获涉案赃款、赃物及作案工具等财物一批。
公诉机关认为，被告人陈卫军、林伟以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。本案系共同犯罪，部分犯罪系未遂，被告人林伟系累犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定依法判处。
上述事实，被告人陈卫军、林伟在庭审中无异议，且有被害人李某梅、王某1、罗某、唐某、伍某、屠某、李某、吴某1、连某、潘某、谢某、杜某、高某的陈述及辨认笔录，证人王某2的证言，鉴别检验报告、临安市价格认证中心价格认定结论书，现场勘查笔录、现场草图及照片、检查笔录及照片、搜查笔录及照片，光盘及刻录经过，接受证据清单、身份证复印件、汽车租赁合同、机动车驾驶证、营业执照、机动车登记证书、扣押清单、发还清单、移交物品情况说明书、全省旅馆住院人员查询表、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明、发破案经过、情况说明，被告人陈卫军、林伟的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈卫军、林伟结伙以虚构事实、隐瞒真相的方法诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪，且部分犯罪系未遂。被告人林伟在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人陈卫军、林伟归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月22日起至2017年9月21日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳)。
二、被告人陈卫军犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月22日起至2017年7月21日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳)。
三、作案工具胶水、地图、电熨斗、刀片、小台灯、接线板、电子秤均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判员 甘文婷
二〇一七年一月十九日
书记员 陈 玲
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上故意共同犯罪。
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。