广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终2350号
上诉人（原审被告）：雷胜辉，男，1968年8月3日出生，汉族，住四川省武胜县。
共同诉讼代表人：廖柯，男，1982年6月20日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区。
被上诉人（原审原告）：中山市南兴房地产有限公司，住所地广东省中山市坦洲镇坦神北路新行政中心侨联大楼一楼。
法定代表人：马雄照，该公司副总经理。
委托诉讼代理人：杨图胜，广东ＸＸ海天律师事务所律师。
原审第三人：中山市皇爵假日广场商业有限公司，住所地广东省中山市坦洲镇新行政中心坦神北路95号。
法定代表人：赵瑞明，该公司董事。
委托诉讼代理人：刘开辉，广东品信律师事务所律师。
上诉人雷盛辉因与被上诉人中山市南兴房地产有限公司(以下简称南兴公司)及原审第三人中山市皇爵假日广场商业有限公司(以下简称皇爵公司)商品房预售合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2015）中一法坦民一初字第478号民事判决，向本院提起上诉。因本案与本院受理的（2016）粤20民终2336、2337、2339、2341、2347、2348、2355、2351、2352、2354、2357号案诉讼标的为同一种类，上述案件的上诉人张莉、赖锦创、叶志珍、谭义杰、唐锡伟、王苗芳、廖柯、雷胜辉、宫庆友、胡艳芬、罗李平、陈联钊、杨亚有共同推选（2016）粤20民终2355号上诉人廖柯作为共同诉讼代表人参加诉讼。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人雷胜辉上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1.银行不予发放贷款并非上诉人自身原因，2015年12月2日浦发银行回函中表明由于开发商与业主之间存在法律纠纷，在情况明确之前不予受理，因此退回了业主梁广霞等人的资料，因此银行是否放贷与业主是否递交资料没有任何直接关系，一审判决放大了廖科、雷胜辉等业主在该案中对银行方面的影响力，这与银行的回复是相悖的。2.上诉人也通过快递的方式递交了按揭资料给被上诉人，结果和其他所有业主一样，快递的按揭资料被开发商拒收，同时，有部分业主代表上访银行，递交资料失败，后续失去了办理按揭的正常渠道，也是部分业主未提交资料的根本原因。3.一审庭审中，上诉人并未表示不向南兴公司提供办理按揭贷款的材料，反而在后续的书面质证材料中表示如果银行可以办理的情况下，可以去配合办理按揭。
被上诉人南兴公司辩称，1.涉案房屋已经经过综合验收，且已经按照合同约定投入使用，因此涉案房屋不存在未竣工未使用情况。2.上诉人并没有按照生效判决在两个月提交按揭资料，且未向被上诉人出具任何按揭资料，也明确表示不办理按揭。3.一审庭审中，经法庭询问，上诉人明确表示不提供资料办理按揭。综上，南兴公司在履行生效判决中没有过错，而廖柯等上诉人不按生效判决履行义务，是其自身原因不办理按揭，应按照双方约定-
的条款一次性付清应付房款。
原审第三人皇爵公司述称，该公司与南兴公司意见一致。
被上诉人南兴公司向一审法院起诉请求：雷盛辉立即向南兴公司支付购房款250000元以及逾期付款违约金，违约金按未付购房款每日万分之零点五计算从2015年2月25日起计算至全部购房款付清之日止。
一审法院认定事实：2011年8月5日，南兴公司(出卖人)与雷胜辉(买受人)签订一份商品房买卖合同，约定雷胜辉购买南兴公司开发的位于中山市坦洲镇××广场××号的商品房，总价款500948元，签订合同当天支付首期款250948元，余款250000元以商业贷款的方式于2011年12月30日支付；若买受人未按合同规定的时间付款，逾期在180日之内，自合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之零点五的违约金，合同继续履行；出卖人应当在2012年4月30日前，将经验收合格(指经由开发单位、设计单位、施工单位、监理单位、勘察单位出具工程竣工验收报告)并符合合同约定的商品房交付买受人使用；合同补充协议一约定：买受人采用银行按揭方式付款的，买受人应在签订商品房买卖合同之日起自出卖人以任何方式通知之日起三日内由买受人按照按揭银行的要求提供全部申请资料、签署贷款合同等全部法律文件以及缴纳全部费用(包括律师费、公证费等)；如因买受人自身的原因导致银行方面不予批准发放贷款的，买受人应自收到出卖人书面通知(或电话通知)之日起7日内向出卖人一次性付清该余款，逾期未付清的，出卖人有权选择解除合同；双方还约定了其他权利义务。签订商品房买卖合同当天，雷胜辉(甲方)与皇爵公司(乙方)签订一份委托经营管理合同。双方同时签订一份授权委托书，雷胜辉委托皇爵公司办理有关涉案物业的收楼以及收楼相关的手续并签署相关文件等事项。2013年9月11日，一审法院立案受理了南兴公司起诉雷胜辉要求支付剩余购房款及违约金、雷胜辉反诉请求解除商品房买卖合同及返还购房费用一案，一审法院作出判决后，雷胜辉不服，提起上诉，2014年12月18日，中山市中级人民法院作出（2014）中中法民一终字第596号民事判决，该判决认定：1.雷胜辉与南兴公司签订的商品房买卖合同及其与皇爵公司签订的委托经营管理合同、授权委托书系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效；2.商品房担保贷款合同未能订立，雷胜辉和南兴公司均负有一定责任，并非全部归责于买受人自身的原因导致银行不批准发放贷款，根据公平原则，雷胜辉应从该判决生效之日起二个月内通过南兴公司向浦发银行提交银行所需的申请按揭贷款资料；3.涉案商品房于2013年1月21日符合合同约定及法律规定的交付条件。终审驳回了南兴公司的诉讼请求及雷胜辉的反诉请求，并于2015年2月15日生效。本案在审理过程中，雷胜辉辩称南兴公司交付的商品房不符合合同约定，其行使先履行抗辩权，要求南兴公司交付符合商品房买卖合同约定的房屋之后才支付房款，明确表示不同意向南兴公司递交按揭材料。
一审法院认为，生效判决已经认定雷胜辉与南兴公司签订的商品房买卖合同及其与皇爵公司签订的委托经营管理合同、授权委托书均为合法有效。根据双方签订的商品房买卖合同及补充协议约定，涉案房屋的购房余款应以按揭付款方式支付，如因买受人自身的原因导致银行方面不予批准发放贷款的，买受人应自收到出卖人书面通知(或电话通知)之日起7日内向出卖人一次性付清该余款。雷胜辉辩称南兴公司交付的房屋不符合商品房买卖合同的约定，因此行使先履行抗辩权，无需支付剩余房款。经查，（2014）中中法民一终字第596号民事判决认定涉案商品房于2013年1月21日符合合同约定及法律规定的交付条件，故雷胜辉的辩解理由不能成立，一审法院不予采纳。庭审中，雷胜辉明确表示不向南兴公司提供办理按揭贷款的材料，故已无法办理按揭贷款，雷胜辉应向南兴公司付清购房款。南兴公司请求雷胜辉支付剩余房款250000元，于法有据，一审法院予以支持。商品房买卖合同约定自合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之零点五的违约金。故南兴公司请求按照未付房款每日万分之零点五计算逾期付款违约金，不违反法律规定及双方约定，一审法院予以支持。违约金从南兴公司起诉的次日即2015年7月8日起计算至房款全部支付之日止。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、雷胜辉于一审判决发生法律效力之日起七日内支付南兴公司剩余房款250000元并按照未付房款每日万分之零点五从2015年7月8日起至实际清偿之日止支付逾期付款违约金；二、驳回南兴公司的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5050元（南兴公司已预交），由雷胜辉负担（雷胜辉于一审判决发生法律效力之日起七日内返还南兴公司）。
本院二审期间，上诉人雷胜辉围绕上诉请求依法提交了证据：1.快递资料拒收单，拟证明上诉人向南兴公司邮寄按揭资料被南兴公司拒收。2.皇爵广场五栋二十五层给排水平面图，拟证明南兴公司的竣工验收不符合合同约定。本院组织当事人进行了质证。上诉人雷胜辉提交的快递资料拒收单具备证据的真实性、合法性、关联性，本院对该快递资料拒收单予以采信。皇爵广场五栋二十五层给排水平面图与本案二审争议的事实不具有关联性，本院对该证据不予采信。
本院另查明，2015年4月16日，雷胜辉通过顺丰速运向南兴公司投递邮件一份，邮件内容为“关于办理银行按揭通知的回复及按揭资料”，南兴公司拒收并于2015年4月22日退回。一审诉讼中，雷胜辉称“至于是否愿意交资料，我方已经行动表达了意愿”。二审诉讼中，雷胜辉称其同意按合同约定履行办理按揭手续。
又查明：二审期间，为彻底化解矛盾，解决纠纷，减轻当事人诉累。本院依法通知南兴公司法定代表人到本院接受调查询问，本院询问其如果雷胜辉等业主在指定期限内提交全部按揭资料，南兴公司是否愿意继续协助业主办理银行按揭手续。南兴公司法定代表人表示愿意协助业主办理按揭手续，但涉案房地产与浦发银行按揭手续已过期，现在浦发银行是否愿意继续办理按揭贷款需要与银行沟通后答复，或者选择其他银行办理按揭手续，并明确表示七日内书面答复本院，逾期不答复视为南兴公司不愿意协助办理按揭贷款手续。后南兴公司未在本院指定期限内书面答复本院，本院又通知南兴公司委托诉讼代理人杨图胜律师到庭询问，代理人称涉案商品房能否办理按揭现在处于不确定状态，对于判决需要一次性支付房款的业主不再联系银行办理按揭贷款，对于未达到一次性支付条件的将继续咨询银行办理按揭，如果业主能自行联系银行办理按揭的南兴公司愿意配合办理。
一审法院查明的其他基本事实清楚，本院予以认定。
本院认为，本案系商品房预售合同纠纷。本案中雷胜辉与南兴公司在双方签订的商品房买卖合同中明确约定，涉案房屋的购房余款应以按揭方式支付，如因买受人自身的原因导致银行方面不予批准发放贷款的，买受人应自收到出卖人通知起7日内向出卖人一次性付清该余款。双方因争议进行诉讼，法院生效判决驳回双方诉请后，涉案商品房买卖合同并未解除，双方应继续履行合同义务。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”本案中南兴公司作为涉案商品房的出卖人，应当遵循诚实信用原则，根据双方的商品房买卖合同协助买受人办理银行按揭。雷胜辉向南兴公司邮寄与办理银行按揭贷款的有关资料，履行合同约定的申请银行按揭义务。按照法院生效裁判的指引，雷胜辉应当在裁判生效后两个月内递交按揭资料，雷胜辉于2015年4月16日向南兴公司递交按揭资料，虽晚于生效裁判指引的日期一天，但该行为并未影响合同继续履行，南兴公司应本着合同目的之促成，负担一定容忍义务。南兴公司无正当理由拒绝收取并退回该邮件，未履行合同出卖方应当履行的通知、协助义务。一审法院认定雷胜辉于一审庭审中明确表示不向南兴公司提供办理按揭贷款的材料，故已无法办理按揭贷款。经查，雷胜辉于一审中称其用行动表达了是否愿意提交申请银行按揭资料的意愿，该陈述并非表示明确拒绝向南兴公司提交按揭资料。因雷胜辉已于2015年4月16日向南兴公司邮寄了银行按揭资料，以实际行动表明其同意申请银行按揭，故一审法院认定其拒绝向南兴公司提供办理按揭贷款资料，导致无法办理按揭贷款属认定事实错误，本院予以纠正。雷胜辉在合理的期限内向南兴公司提交了申请银行按揭贷款资料，故本案至今未能通过按揭方式支付购房余款系南兴公司违约所致，并非买受人雷胜辉的原因。因此，南兴公司现主张雷胜辉变更合同约定的付款方式，一次性付清剩余房款无事实和法律依据，本院不予支持。二审期间，本院再次询问南兴公司如果业主在指定期限内提交全部按揭资料，南兴公司是否愿意继续协助业主办理银行按揭手续。南兴公司在本院指定的期限内未作答复，后又称能否办理按揭贷款目前处于不确定状态，故应视为南兴公司目前仍不确定能否协助被上诉人办理按揭贷款手续，本院对南兴公司主张被上诉人一次性支付剩余购房款的请求予以驳回。双方签订的商品房买卖合同并未因本案诉讼而解除或终结，南兴公司仍负有协助业主办理银行按揭贷款的合同义务，本判决生效后，双方应本着诚实信用原则，继续协商合同履行事宜。当事人未上诉的其余部分，本院不作审查。
综上所述，一审判决认定事实、适用法律并无不当，但由于上诉人雷胜辉二审提交新的证据，导致本案改判，故二审案件受理费应由其负担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销广东省中山市第一人民法院（2015）中一法坦民一初字第478号民事判决；
二、驳回被上诉人中山市南兴房地产有限公司的诉讼请求。
一审案件受理费5050元（中山市南兴房地产有限公司已预交），由被上诉人中山市南兴房地产有限公司负担；二审案件受理费5050元（雷胜辉已预交），由上诉人雷胜辉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 官 琳
代理审判员 马燕清
代理审判员 刘 通
二〇一七年三月十二日
书 记 员 龙战江
高丽