安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖12民终3674号
上诉人（原审原告）：游传明，男
委托诉讼代理人：游士凯，男
上诉人（原审被告）：安徽省颍上县耿棚中学，住所地安徽省颍上县
法定代表人：汤少雪，该校校长。
委托诉讼代理人：陈帅帅，安徽众豪律师事务所律师。
上诉人游传明因与被上诉人安徽省颍上县耿棚中学（以下简称耿棚中学）劳动争议纠纷一案，不服安徽省颍上县人民法院（2016）皖1226民初5629号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
游传明上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判支持其全部诉讼请求。事实与理由：1、一审判决游传明的社会保险待遇数额错误；2、一审关于经济补偿金的判决错误；3、一审以超仲裁时效为由驳回二倍工资的诉求错误；4、一审未判决支持经济赔偿金错误。
耿棚中学答辩称，一审判决耿棚中学赔偿游传明的社保损失不当；耿棚中学系有因解除劳动合同，故不应支持经济补偿金；游传明主张二倍工资超仲裁时效，一审未予支持正确；游传明主张经济赔偿金无事实及法律依据。
耿棚中学上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判其中学不支付游传明工资差额及经济补偿金。事实与理由：1、工资数额系双方自愿亦认可的，一审判决补充支付最低工资差额错误；2、耿棚中学系有因解除与游传明的劳动合同关系，不应支付经济补偿金。
游传明答辩称，一审法院判决耿棚中学支付最低工资差额正确，符合法律规定；一审法院支持经济补偿金正确，但认为游传明主张经济补偿金14400元，是对实体权利的自有处分错误。
游传明向一审法院的起诉请求：1、确认游传明与耿棚中学已解除劳动关系；2、判决耿棚中学因未与游传明签订书面劳动合同，应当支付游传明的二倍工资，即11个月工资13200元；3、判决耿棚中学向游传明支付无故解除劳动关系经济补偿金14400元及额外经济补偿金7200元，共计21600元；4、判决耿棚中学向游传明支付经济赔偿金28800元及补发赔偿金14400元，共计43200元；5、判决耿棚中学补发游传明工资5000元；6、判决耿棚中学赔偿游传明因未缴纳社会保险赔偿金432000元。
一审法院经审理查明：1992年9月至2016年10月，游传明在耿棚中学从事后勤工作，其在2009年10月至2016年10月的工资为800元/月。耿棚中学一直未给游传明缴纳社会保险。2016年10月，耿棚中学与游传明解除劳动关系。游传明认为耿棚中学的行为侵害了其合法权益且不予赔偿，于2016年11月14日向颍上县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日该委决定不予受理。游传明向法院提起诉讼。诉讼中，游传明申请法院向颍上县人力资源和社会保障局调取耿棚中学未为其缴纳社会保险造成的损失证明。根据颍上县社会保险基金征缴和信息管理中心出具的测算说明计算，耿棚中学应赔偿游传明未缴纳社会保险损失5709.60元。
经查询网上信息，安徽省人民政府办公厅2013年、2015年下发的《关于调整全安徽省最低工资标准的通知》中，颍上县从2013年7月1日起最低工资860元/月，从2015年11月1日起最低工资为1150元/月。
一审法院认为：（一）游传明与耿棚中学劳动关系是否已经解除。1992年9月至2016年10月，游传明在耿棚中学从事后勤工作，双方虽然没有签订书面劳动合同，但是已形成事实劳动关系。游传明主张其与耿棚中学诉讼前已解除劳动关系，但是未举证证明。庭审中，游传明与耿棚中学均认可双方之间的劳动关系已解除。（二）耿棚中学因未与游传明签订书面劳动合同，是否应当支付游传明11个月的二倍工资差额13200元。2008年1月1日施行的《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，游传明于2016年11月14日申请劳动仲裁，其也未举证证明在此期间存在中止、中断的情形，已超过仲裁时效，耿棚中学以超过仲裁时效的抗辩理由成立,游传明要求耿棚中学支付未签订劳动合同二倍工资差额，依法应予以驳回。（三）耿棚中学是否应补发游传明工资5000元。游传明虽已超过法定退休年龄，在没有依法享受基本养老保险待遇的情况下，继续在耿棚中学工作，双方之间的劳动关系存续。国家实行最低工资保障制度，安徽省颍上县从2013年7月1日起最低工资860元/月，从2015年11月1日起最低工资为1150元/月。游传明在2013年7月至2016年10月，月工资800元，均未达到颍上县最低工资标准，其主张最低工资差额，在劳动关系终止之日起一年内提出，耿棚中学以超过仲裁时效进行抗辩,理由不能成立。耿棚中学应当按照最低工资标准补发游传明2013年7月1日后至劳动合同解除时的工资差额5820元［（1150-800）元/月×12月+（860-800）元/月×27月＝5820元］，游传明要求耿棚中学补发其工资5000元，系其真实意思表示，符合法律规定，应予支持。（四）耿棚中学是否应支付游传明经济补偿金14400元及额外经济补偿金7200元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。游传明主张耿棚中学无故解除劳动合同，但未举证证明耿棚中学无故与其已解除劳动合同，应承担举证不能的后果。庭审中，耿棚中学与游传明都认可双方已解除劳动合同，视为耿棚中学与游传明协商一致解除劳动合同。《劳动合同法》第四十六条规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据该条规定，耿棚中学应当向游传明支付经济补偿。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《劳动合同法》第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条、第十一条规定，经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。依照上述规定，耿棚中学应向游传明支付经济补偿金数额为24150元［1150元/月×（9+12）月＝24150元］。游传明主张经济补偿金14400元，是对其实体权利的处分，应予支持。游传明以耿棚中学无故解除劳动合同为由，主张额外经济补偿金7200元，无证据证明，不予支持。（五）耿棚中学是否应向游传明支付经济赔偿金28800元及补发赔偿金14400元。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。游传明要求耿棚中学支付经济赔偿，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，游传明应举证证明耿棚中学违反劳动合同法规定解除劳动合同的情形，其未举证证明，应当承担不利后果，对于其该项诉讼请求，不予支持。（六）耿棚中学是否应赔偿游传明因未缴纳社会保险赔偿金432000元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中耿棚中学没有为游传明办理养老保险，且游传明已超过法定退休年龄，社会保险经办机构不能补办。耿棚中学应赔偿游传明相应损失。《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十四条规定，劳动者依据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（三）》第一条的规定起诉要求用人单位赔偿损失的，人民法院应根据不同社会保险险种，判决用人单位按缴费标准或待遇标准补偿劳动者相应损失。用人单位所在地设区的市级人民政府相关劳动政策对基本社会保险有明确补偿标准的，人民法院可以按该标准判决。社会保险待遇损失难以界定的，人民法院可委托社会保险机构核定。根据游传明的申请，法院委托颍上县人力资源和社会保障局对游传明社会保险待遇损失予以核定，颍上县社会保险基金征缴和信息管理中心出具了测算说明，对此说明，游传明持有异议，认为耿棚中学应按照1800元/月赔偿其到80周岁。因游传明的计算方法无相应的法律依据，不予采信。根据上述测算说明计算，耿棚中学应赔偿游传明未缴纳社会保险损失5709.60元。因耿棚中学与游传明于2016年10月解除劳动合同，耿棚中学以超过仲裁时效抗辩的理由不成立。
综上所述，法院对于游传明诉讼请求中合理的部分予以支持，不合理的部分依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第八十二条第一款、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、第四款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、安徽省颍上县耿棚中学支付游传明最低工资差额5000元；二、安徽省颍上县耿棚中学支付游传明经济补偿金14400元；三、安徽省颍上县耿棚中学赔偿游传明社会保险待遇损失5709.60元；四、驳回游传明其他诉讼请求。以上第一、二、三项于判决生效之日起五日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由安徽省颍上县耿棚中学负担。
二审中，游传明围绕本案争议焦点提交耿棚中学证明一份，证明耿棚中学无故解除其学校与游传明的劳动关系。
耿棚中学经质证认为：对该证明的真实性及证明目的均有异议，恰恰证明耿棚中学系有因解除。
本院认证认为：该证明不能证明耿棚中学系无故解除其学校与游传明的劳动关系，故对该证明的证明效力本院不认可。
本院查明的事实与一审一致。
本院认为，关于游传明的社保待遇损失。根据游传明的申请，法院委托颍上县人力资源和社会保障局对游传明社会保险待遇损失予以核定，颍上县社会保险基金征缴和信息管理中心出具了测算说明，根据上述测算说明计算，耿棚中学应赔偿游传明未缴纳社会保险损失5709.60元。一审法院认定游传明主张按照其计算方法计算相应的社保待遇损失，无相应的法律依据，不予采信，并无不当，本院亦不予采信。关于游传明经济补偿金数额的认定。劳动者是否主张经济补偿金及主张的经济补偿金的数额，均不属于人民法院释明的范围。本案中，游传明主张经济补偿金14400元，一审法院认定其主张在法定范围内，系游传明对实体权利的自由处分正确，本院不予变更。关于游传明的双倍工资问题。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。2008年1月1日施行的《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位未签订书面劳动合同双倍工资仲裁时效的起算点，即当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日，即从2008年2月1日开始计算起算点。游传明于2016年11月14日申请劳动仲裁，其也未举证证明在此期间存在中止、中断的情形，一审判决认定游传明已超过仲裁时效，驳回其要求耿棚中学支付未签订劳动合同二倍工资差额正确。关于经济赔偿金问题。本案中，耿棚中学解除其与游传明之间的劳动合同关系的情形，不属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的违法解除劳动合同的情形，故游传明主张经济补偿金不应支持。关于是否补发游传明工资差额问题。耿棚中学低于最低工资标准支付劳动者工资，违反国家关于实行最低工资保障制度的相关规定，一审判决耿棚中学补发游传明工资差额正确。耿棚中学主张其不应支付经济补偿金，无法律依据，一审判决支持经济补偿金亦无不当，本院予以维持。
综上所述，游传明、耿棚中学的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由游传明负担10元，安徽省颍上县耿棚中学负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 孙 颖
审判员 刘 媛
审判员 崔 磊
二〇一七年十二月二十日
书记员 宋振华
附：（2017）皖12民终3674号民事判决书适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。