山东省金乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0828民再3号
原审原告江苏华昊园林绿化有限公司，地址江苏省常州市武进区嘉泽镇成章街。组织机构代码：××。
法定代表人严丰，总经理。
委托代理人高伯生（特别授权），男，1950年11月21日出生，汉族，住江苏省常州市武进区。
委托代理人高玉青，山东宁剑律师事务所律师。
原审被告耿德臣，男，1967年3月23日出生，汉族，农民，住金乡县。
委托代理人刘罡（特别授权），山东缗城律师事务所律师。
原审原告江苏华昊园林绿化有限公司诉原审被告耿德臣建设工程施工合同纠纷一案，本院于2012年10月10日作出（2011）金某初字第1441号民事判决，已经发生法律效力。2016年4月15日，经本院院长发现并提交审判委员会讨论，认为该判决确有错误，决定予以再审。2016年5月4日再审立案受理后，依法另行组成合议庭,于2016年6月17日、7月14日公开开庭进行了审理。原审原告的委托代理人高伯生、高玉青，原审被告耿德臣及其委托代理人刘罡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审中，原告江苏华昊园林绿化有限公司诉称，2010年5月1日，原告方委托公司销售部高伯生与原审被告签订金乡县羊山景区护国崇德寺大雄宝殿（仿古建筑）工程承包合同。合同约定建设工程由原告方包工包料，工期为四个月，工程合同价款178万元。原告方委派高伯生、项目经理刘某到现场负责施工，按照合同约定于2010年5月9日如期开工，并出资建设。原告方依照工程施工图纸要求进行施工建设，在基础工程施工中，由于被告方缺乏科学的地质勘查报告，致使工程基础部分变更施工内容，给原告方某甲成多达13万余元计划外支出，造成原告方经济负担。当时被告方言明基础变更施工增加的工程款，基础施工完工即支付给原告，但被告方未按约定支付变更款13万元，给原告方以后的施工造成重大经济压力，致使原告方在工程进展到主体一层完工后，无经济力量进行施工，造成停工。2010年8月3日，经原、被告方及被告方工程监理等共同核算，原告方共投入资金（去掉预借款9万元）489265.57元，并制作停工协议及停工前原告方某乙出资核算清单。停工协议约定，待全部工程完工后，被告支付原告投入的工程款。合同工程于2010年8月中旬完工，被告方一直拖欠原告的工程款。原告停工后，所租赁他人的施工架材、钢管、扣件等由被告继续使用至完工。现被告将上述原告租赁物灭失，直接给原告造成经济损失达160937.41元。上述款项，原告方施工工具及物品现仍被被告方控制，原告方多次催要至今未果。现依法提起诉讼请求，请求1、判令被告支付拖欠的工程款489265.57元及利息;2、判令被告归还施工工具，损坏、遗失赔偿；3、判令被告赔偿扣件、钢管及租金共160937.41元。在本案原审审理期间，原告变更诉讼请求第一项中的工程款489265.57元为698731.81元，变更第三项中的扣件、钢管及租金160937.41元为47691.29元。
原审中，被告耿德臣辩称，一、对于答辩人系实际的合同主体答辩人并无异议。二、原告方中途停工的原因系原告方单方违约，应责任自负。双方合同中明确约定原告方包工包料，合同总价款178万元，定于2010年5月9日开工、9月9日竣工，但乙方因资金短缺，于7月份无故停工，后原告方不辞而别，失去联系，造成中途停工三个多月，使答辩人的工程无法按期完工，给我方某甲成巨大经济损失，对此答辩人将保留追究原告方合同违约的权利。三、原告方对于本案根本无诉权。双方所签订的《停工声明及合同转让协议》可证明，1、原告停工系自身资金短缺所致，系原告方对于合同单方违约。2、原告因履行合同的投资，根据投资额比例算作其股份，完工后答辩人付款时将按投资比例分别付给原告方与第三方。由此，对于该工程总造价，双方尚未进行清算，双方系事实上的合伙关系，合伙帐目尚未进行清算，原告方根本没有诉权。四、双方的投资清单第一项基础变更增加项目135483.37元，该款项已经核算清楚，不应当重复计算，第十五项半拱120467.5元为废品，答辩人又对该半拱重新进行施工，该笔费用不应计入原告方投资。五、答辩人代原告方偿还的原告施工期间赊欠的张某甲、邵某建筑材料款88946元，及原告的借支款20420元均应予以扣除。因此双方的结算单上应当扣除不应计算部分及答辩人代为偿还料款和借支款部分，原告方应得款为123948.7元。综上，请求法庭查明事实，驳回原告的起诉。
原审查明，2010年5月1日，金乡县崇德寺管理委员会作为发包人，原告江苏华昊园林绿化有限公司作为承包人，签订了建设工程施工合同一份，工程名称为护国崇德寺大雄宝殿，开工日期：2010年5月9日，竣工日期：2010年9月9日，合同工期总日历天数120天。合同价款为金额（大写）：壹佰柒拾捌万元（人民币）￥：1780000元。金乡县崇德寺管理委员会在发包人处加盖了公章，被告耿德臣在法定代表人处签名。原告江苏华昊园林绿化有限公司在承包人处加盖了“江苏华昊园林绿化有限公司合同专用章”，高伯生在委托代理人处签字盖章。合同签订后，原告进场施工。同年7月，原告因故停止施工。同年8月3日，双方签订了一份停工声明及合同转让协议，内容为：关于羊某德寺大雄宝殿承包合同，我方（乙方）因资金短缺，造成中途停工，无法继续履行合同，为不影响甲方工程建设，现同意甲方再寻找第三方继续工程建设，原合同继续生效，第三方承包人不承担乙方以前一切债务与工程质量等责任，原乙方以前投资经甲乙双方清算核定后备案，根据最后总投资金额按照投资比例算作股份，完工后，甲方付款时，将按照股份比例分别付给乙方和第三方。特此立据。江苏省华昊园林绿化有限公司乙方代表（签字）：高伯生甲方代表（签字）：耿德臣备注：乙方停工前总投资核算清单作为该协议附件与本协议签字后同时生效。另双方对总投资进行了核算并列具了清单，该清单显示总投资为489265.57元。
另查明，金乡县崇德寺管理委员会系民办非企业单位，由金乡县民间组织管理局于2010年4月20日颁发登记证书，法定代表人：耿德臣，开办资金：叁万元，业务主管单位：金乡县民族事务宗教局，业务范围：从事佛教文化交流、慈善活动、法会活动等。2011年12月2日，金乡县民间组织管理局出具证明：金乡县崇德寺管理委员会于2010年4月20日注册登记，但在注册登记后，不服从登记管理机关的管理，根据国务院《民办非企业单位登记管理暂行条例》中的相关规定，经研究，在2011年7月份年检结束后，作出金某管字[2011]13号通告，予以注销登记。特此证明。金乡县民间组织管理局2011年12月2日。金乡县民间组织管理局并加盖了印章。
2010年7月16日，被告支付原告工程款32580元，由高伯生出具收条；同年8月3日夜，高伯生与被告结算后，被告代原告支付料款等24000元，原告同意从被告欠原告的工程款中扣除；同年8月4日，高伯生借款5000元并出具了借条一份，同日又向被告出具了欠条一份，载明欠被告现金10420元；2011年9月19日、11月22日，被告又分别通过网上银行向高伯生帐户汇款共计5000元。对上述款项，原告均予认可，亦同意将借款和欠款折抵工程款。
上述事实，有原、被告陈述，原告提交的工程预算报价表、建设工程施工合同、基础增加项目的清单、工程结算清单、停工声明及合同转让协议，被告提供的建设工程施工合同、停工声明及合同转让协议、工程计算清单、增加项目表、减少项目表、收条、欠条、借条等证据证实，并经庭审质证，足以认定。
原审认为，原、被告签订的建设工程施工合同，系双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。合同双方均应按约定履行合同义务。原告在合同履行中因故停工，双方因此而签订的停工声明及合同转让协议系对原合同的补充，在该协议中关于原告总投资的清算，双方均予认可。原告要求被告支付工程款，本院予以支持。被告已支付的工程款应予以扣除，被告代原告支付料款等24000元、原告欠被告的借款5000元和欠款10420元，原告亦同意抵偿工程款，本院应予以认可。原告关于要求被告归还施工工具、损坏、遗失赔偿，赔偿扣件、钢管及租金的主张，证据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告耿德臣于本判决生效后十日内支付原告江苏华昊园林绿化有限公司工程款444845.57元利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，自2011年12月12日起计算至本判决确定的履行之日止）。
二、驳回原告江苏华昊园林绿化有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11264元，由原告江苏华昊园林绿化有限公司负担4550元，被告耿德臣负担6714元。
再审过程中，原审原告的诉称与原审期间的诉称相同。原审被告答辩称，一、原审原告与我方在2010年5月1日签订金乡县羊某德寺大雄宝殿工程承包合同书后开工不久，其因资金短缺而停工，高伯生不辞而别一个多月，并于2010年8月3日提交停工声明，明确表示无法继续履行合同。因此，给我方某甲成重大经济损失。二、关于原审原告所诉停工的理由：“工程基础部分变更施工内容，造成13万余元的计划外支出，给乙方造成经济负担而造成停工。”此理由纯属狡辩。工程基础虽有变更，但该变更实际增加款项当时就已全部付清。基础变更总需要增加135483.37元，其中，我方投资基础变更款为102906.37元，基础变更项目乙方实际增加为32580元，该款项于2010年7月16日付清。此项有物证即变更增加与减少核算清单及高伯生的收款收据。三、原审原告方停工时。双方核算已经完成的总工程量为489265.57元（附工程量清单），我方没有异议。但该工程量并非我方最后应该支付原审原告方的欠款，其中，应该扣除以下三个款项：1、清单第1项：基础变更增加项目135483.37元，该款扣除我方投资的102906.37元后，实际增加投资32580元已经于7月16日付清，有结算增减项目明细以及原告的收款收据为证。因此，清单中的第一项（135483.37元）应该扣除。2、原审原告方从我方领取的借款（有借据）应该扣除：5000元+10420元+网银汇款5000元，共计：20420元。3、原审原告方停工时，经双方协商同意，我方代为原审原告方偿还了其赊欠的沙石、钢材等建筑材料款：张某甲24000元（有协议证据）。应该扣除。综上所述，我方应该支付原审原告方实际欠款为：489265.57元-135483.37元-20420元-24000元=309362.2元。四、对于原告方因资金短缺而违约停工给我方某甲成的重大经济损失，原告方应该按照合同规定承担违约责任，我方保留追诉索赔的权利。
本院再审查明，2010年5月1日，金乡县崇德寺管理委员会作为发包人，原审原告江苏华昊园林绿化有限公司作为承包人，签订了建设工程施工合同一份，工程名称为护国崇德寺大雄宝殿，开工日期：2010年5月9日，竣工日期：2010年9月9日，合同工期总日历天数120天。合同价款为金额（大写）：壹佰柒拾捌万元（人民币）￥：1780000元。金乡县崇德寺管理委员会在发包人处加盖了公章，耿德臣在法定代表人处签名。江苏华昊园林绿化有限公司在承包人处加盖了“江苏华昊园林绿化有限公司合同专用章”，高伯生在委托代理人处签字盖章。合同签订后，高伯生作为原审原告的施工负责人，以原审原告江苏华昊园林绿化有限公司的名义进场施工。在施工过程中因工程的需要，经双方协商，于2010年6月20日双方又签订了崇德寺大雄宝殿基础增加项目清单和崇德寺大雄宝殿基础变更减少项目清单，增加了14项，价款135483.37元，减少了9项，价款102906.37元，工程变更款差价为32577元(135483.37－102906.37＝32577元)。耿德臣、高伯生庭审中均对基础变更即基础增加和减少的详细情况进行了陈述，双方陈述基本一致，即：工程开工后发现，基础需要深挖变更增加，增加的深度原计划地基挖深2米，但挖深2米以后发现没有挖出实土，必须接着往下挖，原来图纸定的深度是1.5或者2米，实际深挖到5米才挖到实土，这样造价成本增加了，双方遂签订了崇德寺大雄宝殿基础增加项目清单，该清单是根据挖出来的实际土方计算出来的，增加的工程量按商混钢筋结构当时的市场价核算后需要增加成本为135483.37元，耿德臣方认为投资太大，于是与对方协商由耿德臣提供烂石、黄沙等原料往挖的地基坑里填，以减少基础变更的投资成本。经核算，因耿德臣提供烂石、黄沙等原料使原告基础变更增加款项降低102906.37元，也就说原告只需要32577元就可以把基础增加的部分干完，基础变更款实际增加了32577元。2010年7月16日高伯生书写收条内容为：今收到基础变更工程增加款共计叁万贰仟伍佰捌拾元正特此收据收款人高伯生。也就是说，基础增加和减少的差价款已由高伯生于2010年7月16日领取完毕。
工程施工到基础完成后，原审原告因资金短缺，高伯生从施工现场不辞而别，造成工程停止施工，直到同年8月3日，高伯生向耿德臣递交了一份带有高伯生签字的《停工声明及合同转让协议》，内容为：关于羊某德寺大雄宝殿承包合同，我方（乙方）因资金短缺，造成中途停工，无法继续履行合同，为不影响甲方工程建设，现同意甲方再寻找第三方继续工程建设，原合同继续生效，第三方承包人不承担乙方以前一切债务与工程质量等责任，原乙方以前投资经甲乙双方清算核定后备案，根据最后总投资金额按照投资比例算作股份，完工后，甲方付款时，将按照股份比例分别付给乙方和第三方。特此立据。备注：乙方停工前总投资核算清单作为该协议附件与本协议签字后同时生效。同日，双方对原审原告实际施工的工程量进行了核算。在核算清单第一页第一行写有变更增加项目135483.37元，将上述已结的工程款又重新计算在总工程量489265.57元内。再审庭审中，原审原告的自带证人尹某出庭作证称，崇德寺大雄宝殿基础增加项目清单是其与尚某现场做下来的，135483.37元是甲方应该支付给乙方的，489265.57元是当时双方结算完剩余的工程款。
又查明，2010年8月3日夜，高伯生与耿德臣约定，高伯生欠张某乙的钢管押金及材料费共计24000元从高伯生总工程款中扣除；同年8月4日，高伯生向耿德臣借款5000元并出具了借条，同日高伯生又向耿德臣出具了欠条一份，载明欠耿德臣现金10420元；2011年9月19日、11月22日，耿德臣又分别通过网上银行向高伯生帐户汇款3000元、2000元合计5000元。对上述款项，高伯生均予认可，亦同意将借款和欠款折抵工程款。
另查明，金乡县崇德寺管理委员会系民办非企业单位，由金乡县民间组织管理局于2010年4月20日颁发登记证书，法定代表人：耿德臣，开办资金：叁万元，业务主管单位：金乡县民族事务宗教局，业务范围：从事佛教文化交流、慈善活动、法会活动等。2011年12月2日，该金乡县崇德寺管理委员会被金乡县民间组织管理局注销。
上述事实，有原审原告、原审被告陈述，原审原告提交的羊山护国崇德寺大雄宝殿工程预算报价表、建设工程施工合同、崇德寺大雄宝殿基础增加项目的清单、工程量计算清单、停工声明及合同转让协议，原审被告提供的建设工程施工合同、停工声明及合同转让协议、工程量计算清单、崇德寺大雄宝殿基础增加项目清单、减少项目清单、高伯生欠张某乙的钢管押金及材料费共计24000元从高伯生总工程款中扣除的证明、2011年9月19日、11月22日耿德臣通过网上银行转给高伯生借款的证明、2010年8月4日高伯生书写借条及欠条各一份、2010年7月16日高伯生书写收条一份、本院（2014）金某重字第14号民事判决书、金某管字[2011]13号通告、本院2015年9月11日、2016年6月30日对耿德臣的调查笔录、2016年1月22日对高伯生的调查笔录、2016年4月6日对尚某的调查笔录二份、尹某（刘某）的证言等证据证实，并经庭审质证，足以认定。
本院再审认为，本案中，原审原告完成了护国崇德寺大雄宝殿工程的基础部分，在基础建设中针对合同约定有所变更，即有所增加也有所减少，增加了14项，价款135483.37元，减少了9项，价款102906.37元，在变更的工程项目中，原、被告均有投入，且双方已对变更工程进行了核算，该工程变更差价款32577元已由高伯生于2010年7月16日领取，即对基础工程变更项目款项双方已经结算并履行完毕。原审原告在完成基础部分工程后，由于资金方面的问题，中途停工，双方对原审原告所完成的工程量进行结算时，结算清单第一项“变更增加项目135483.37元”又将该增加的项目款项计算在总工程量489265.57元内。证人尹某(刘某)的关于变更增加项目135483.37元原审被告应该支付给原审原告的证言，与2010年7月16日高伯生的收条相矛盾，也与本院查明的事实不符，对该证言不予采纳。该变更增加项目135483.37元系重复计算，应从总工程量款489265.57元中扣除；原审原告在原审中变更诉讼请求为698731.81元，该请求没有事实根据和法律依据，故对变更后的诉讼请求本院不予支持。再者，原审原告委托代理人高伯生认可的应从工程款中扣除的款项为欠张某乙的钢管押金及材料费共计24000元；2010年8月4日，高伯生向耿德臣借款5000元及欠原审被告现金10420元；2011年9月19日、11月22日，高伯生又向耿德臣借款，其分别通过网上银行向高伯生帐户汇款3000元、2000元合计5000元。以上款项合计为44420元。综上，原审被告应付给原审原告的工程款为309362.2元（489265.57元-135483.37元
--
44420元）。原审未从总工程款中扣除135483.37元和5000元(3000元+2000元)，属于认定事实错误，依法应予纠正。原审原告关于请求原审被告归还施工工具和赔偿扣件、钢管及租金47601.29元的诉讼请求不属于本案审理范围，本院不予审理，对该项诉讼请求，原审原告可依法另行主张。
本案经本院审判委员会决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》十七条、第十八条第（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于<中华人民共和国民事诉讼法>解释》第九十条、第四百零七条第二款的规定，判决如下：
一、撤销（2011）金民初字第1441号民事判决；
二、原审被告耿德臣于本判决生效后十日内支付原审原告江苏华昊园林绿化有限公司工程款309362.2元及利息【以309362.2元为基数，按照同时期中国人民银行公布的金融机构人民币贷款基准利率自2011年12月12日（起诉之日）起计算至本判决确定的履行之日止】；
三、驳回原审原告江苏华昊园林绿化有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11264元，由原审原告江苏华昊园林绿化有限公司负担5324元，原审被告耿德臣负担5940元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 王瑞华
审 判 员 董钦锋
人民陪审员 李秀敏
二〇一六年八月二日
书 记 员 袁丹丹
附法律法规：
《中华人民共和国合同法》
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款……。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。
第十八条利息从应付工程价款之日记付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。
第四百零七条第二款的规定原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。