重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)渝05民终240号
上诉人(原审被告)：北京戴德梁行物业管理有限公司,住所地北京市朝阳区光华路1号（商业写字楼）14层1408-1414及1423-1428，统一社会信用代码9111010560006688X9。
法定代表人：赵振兴，董事长。
委托诉讼代理人：唐明照，重庆玖鼎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：向渝，男，1977年10月30日出生，该公司员工，住重庆市渝中区。
上诉人(原审被告)：北京戴德梁行物业管理有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区民生路235号海航保利国际中心39层6单元，统一社会信用代码9150010369392618XQ。
负责人：江冰河，经理。
委托诉讼代理人：唐明照，重庆玖鼎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：向渝，男，1977年10月30日出生，该公司员工，住重庆市渝中区。
被上诉人(原审原告)：重庆大正保安服务有限公司，住所地重庆市渝中区上清寺路9号名义层19层E#，统一社会信用代码91500103089122839T。
法定代表人：柯贤阳，总经理。
委托诉讼代理人：董浩，北京德恒（重庆）律师事务所律师。
上诉人北京戴德梁行物业管理有限公司（以下简称戴德梁行物管公司）、北京戴德梁行物业管理有限公司重庆分公司（以下简称戴德梁行物管公司重庆分公司）因与被上诉人重庆大正保安服务有限公司（以下简称大正保安公司）服务合同纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院(2017)渝0103民初13780号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
戴德梁行物管公司、戴德梁行物管公司重庆分公司共同上诉请求：撤销原判，改判驳回大正保安公司的一审诉请;案件受理费由大正保安公司承担。其上诉的主要事实和理由：其是受业主方的委托行使委托权与大正保安公司签订的合同，委托方应受本合同的约束。大正保安公司主张的秩序维护服务费应该由业主方承担，一审法院判决由其承担，对其极不公平。双方签订的合同也约定大正保安公司愿意等待管理账户资金充足时收取，表明大正保安公司知晓并自愿承担相应的风险。
大正保安公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
大正保安公司向一审法院起诉请求：1.戴德梁行物管公司重庆分公司、戴德梁行物管公司支付其秩序维护服务费2471364.2元；2、戴德梁行物管公司重庆分公司、戴德梁行物管公司赔偿其资金占用损失，以2471364.2元为本金，从2016年5月15日起至付清时止，按照年利率24%计算；3、本案诉讼费由戴德梁行物管公司重庆分公司、戴德梁行物管公司承担。
一审法院认定事实：2014年9月26日，重庆润山置业有限公司（甲方）与戴德梁行物管公司重庆分公司（乙方）签订《重庆东方国际广场前期物业服务合同》，双方在合同中约定：甲方选聘乙方对重庆东方国际广场项目实施前期物业管理服务。本合同有效期自2014年10月1日至2017年9月30日止。第五条约定乙方预收的物业服务支出为所交纳的业主所有，并由乙方按已公示的预算方案主要用于以下开支：5、物业管理区域秩序维护费用。……第十四条约定：乙方可以将物业管理区域内的专项服务业务委托给专业性服务企业。
2015年2月1日，戴德梁行物管公司重庆分公司（甲方）与大正保安公司（乙方）签订《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》，双方在合同中约定：甲方将其实施全权物业管理服务的〖东方国际广场〗项目之秩序维护管理工作以整体任务外包的形式交予乙方承担。服务范围：整个重庆东方国际广场项目范围，包括外围广场、A塔楼1-54层、B塔楼8-29层、商业裙楼负1层至8层、地下负2-负5层及车库。乙方根据甲方的物业管理需要做好防火、防盗、防破坏、防自然灾害事故工作，维护工作区范围内治安秩序，满足物业管理法律、法规和甲方安全服务工作的需要。乙方提供的秩序维护服务应达到甲方与重庆润山置业有限公司签订之《全委托物业管理服务合同》约定标准。合同期限自2015年2月1日起至2016年1月31日止。第九条约定：甲方应按本合同约定向乙方支付秩序维护服务费用。第十一条约定：当甲方因任何原因丧失或结束对〖东方国际广场〗项目之管理工作时，本合同亦随之终止，乙方予以同意并接受无条件解除本合同。当甲方结束对〖东方国际广场〗项目之管理工作时，对仍未按合同规定应付予乙方之服务费用，甲方将安排部分费用进行合理转移，乙方应予以同意并接受。第十二条约定：秩序维护服务费用及付款方式：物业秩序维护员每个编制每月人民币4758元，总编制90人，服务费每月人民币428220元。付款方法：在本合同执行期间，乙方于每月5日前根据甲方确认的上月之服务费用金额向甲方提供正式发票，甲方于收到发票后15日内支付此笔费用，乙方逾期提供发票或发票有误的，甲方有权顺延付款时间且不负任何违约责任，乙方不得以此作为不继续履行合同义务的理由。乙方应在本合同正式签订后的15日内，向甲方交纳履约保证金3万元，作为乙方履行合同的保证。在本合同履行期限终止及结算时，经甲方审核无违约扣款情形后甲方以支票方式将履约保证金余额无息退还乙方。乙方完全知悉本合同是甲方代表东方国际广场项目之发展商与乙方签订的，甲方按本合同规定支付予乙方的服务费用由〖东方国际广场〗项目之管理费用账户拨付。如遇管理账户资金不足，或发展商未有拨款支付本合同服务费用时，乙方愿意等待管理账户资金充足时收取。与此同时，甲方愿意从发展商和各单元业主收得物业管理费时向乙方支付未支付之服务费用。该合同还约定了其它事项。
上述合同签订后，大正保安公司向戴德梁行物管公司重庆分公司交纳了履约保证金30000元，并安排保安人员进场。戴德梁行物管公司重庆分公司向大正保安公司支付了2015年2月至5月的秩序维护服务费用。
2015年7月2日，大正保安公司将《关于东方国际广场2015年6月份（商管）保安服务费结算的函》、《2015年6月份岗位人员名单》、《东方国际保安人员到岗情况表》、《东方国际广场秩序维护服务费用结算表》、发票3张送达给戴德梁行物管公司重庆分公司，由该公司工作人员李莉签收。《关于东方国际广场2015年6月份（商管）保安服务费结算的函》记载当月的秩序维护员60人，秩序维护服务费用为285480元，但戴德梁行物管公司重庆分公司未支付。
2015年7月31日，大正保安公司将《关于东方国际广场2015年7月份（商管）保安服务费结算的函》、《2015年7月份岗位人员名单》、《东方国际广场秩序维护服务费用结算表》送达给戴德梁行物管公司重庆分公司，由该公司工作人员李莉签收，8月21日，李莉还签收了大正保安公司送达的7月份保安服务费发票3张。《关于东方国际广场2015年7月份（商管）保安服务费结算的函》记载当月的秩序维护服务费用为285480元，但戴德梁行物管公司重庆分公司未支付。
2015年8月31日，大正保安公司将《关于东方国际广场2015年8月份（商管）保安服务费结算的函》、《2015年8月份岗位人员名单》、《东方国际广场秩序维护服务费结算表》、《东方国际保安人员到岗情况表》送达给戴德梁行物管公司重庆分公司，由该公司工作人员李莉签收。9月15日，李莉还签收了大正保安公司送达的8月份保安服务费发票。《关于东方国际广场2015年8月份（商管）保安服务费结算的函》记载当月的秩序维护服务费用为285480元，但戴德梁行物管公司重庆分公司未支付。
2015年10月9日，大正保安公司将《关于东方国际广场2015年9月份（商管）保安服务费结算的函》、《2015年9月份岗位人员名单》、《东方国际广场秩序维护服务费结算表》、《东方国际保安人员到岗情况表》送达给戴德梁行物管公司重庆分公司，由该公司工作人员李莉签收。10月28日，李莉还签收了大正保安公司送达的9月份保安服务费发票。《关于东方国际广场2015年9月份（商管）保安服务费结算的函》记载当月的秩序维护服务费用为285480元，但戴德梁行物管公司重庆分公司未支付。
2015年11月4日，大正保安公司将《关于东方国际广场2015年10月份（商管）保安服务费结算的函》、《2015年10月份岗位人员名单》、《东方国际保安人员到岗情况表》、《东方国际广场秩序维护服务费结算表》送达给戴德梁行物管公司重庆分公司，由该公司工作人员李莉签收。11月19日，李莉还签收了大正保安公司送达的10月份保安服务费发票。《关于东方国际广场2015年10月份（商管）保安服务费结算的函》记载当月的秩序维护服务费用为285480元，但戴德梁行物管公司重庆分公司未支付。
2015年12月3日，大正保安公司将《关于东方国际广场2015年11月份（商管）保安服务费结算的函》、《2015年11月份岗位人员名单》、《东方国际广场秩序维护服务费结算表》、《东方国际保安人员到岗情况表》送达给戴德梁行物管公司重庆分公司，由该公司工作人员李莉签收。12月9日，李莉还签收了大正保安公司送达的11月份保安服务费发票。《关于东方国际广场2015年11月份（商管）保安服务费结算的函》记载当月的秩序维护服务费用为285480元，但戴德梁行物管公司重庆分公司未支付。
2015年12月24日，大正保安公司将《关于东方国际广场2015年12月份（商管）保安服务费结算的函》、《2015年12月份岗位人员名单》、《东方国际广场秩序维护服务费结算表》、《东方国际保安人员到岗情况表》送达给戴德梁行物管公司重庆分公司，由该公司工作人员李莉签收。12月28日，李莉还签收了大正保安公司送达的12月份保安服务费发票。《关于东方国际广场2015年12月份（商管）保安服务费结算的函》记载当月的秩序维护服务费用为306098元，但戴德梁行物管公司重庆分公司未支付。
2016年1月，戴德梁行物管公司重庆分公司聘请重庆中隆信会计师事务所对该公司2015年度财务报表进行审计，戴德梁行物管公司重庆分公司向大正保安公司发出《往来询证函》，在该函件中，戴德梁行物管公司重庆分公司表明截止2015年12月31日欠大正保安公司款项2018978元、保证金30000元。大正保安公司于2016年1月15日在该询证函上盖章，注明“此为2015年东方商管标的费用结算。”
2016年1月20日，戴德梁行物管公司重庆分公司向大正保安公司发出《关于重庆〖东方国际广场〗秩序维护服务合同终止通知函》，称：由于我司与东方国际广场甲方重庆润山置业有限公司的物业管理合作模式面临重大调整，现特函告贵司，暂不续签《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》。《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》于2016年1月31日合同期届满后终止。大正保安公司复函同意合同期满终止，要求戴德梁行物管公司重庆分公司支付尚未支付的2015年6月至2016年1月的服务费2323500元及退还保证金30000元。
2016年1月31日，戴德梁行物管公司重庆分公司物业总经理致函大正保安公司，称戴德梁行物管公司重庆分公司决定与大正保安公司续签《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》，具体事宜双方再协商。因此，大正保安公司继续提供了2016年2月份和3月份的秩序维护服务。
2016年2月5日，大正保安公司将《关于东方国际广场2016年1月份（商管）保安服务费结算的函》、《2016年1月份岗位人员名单》送达给戴德梁行物管公司重庆分公司，由该公司工作人员潘霞签收。2016年4月27日，该公司工作人员向叶利还签收了大正保安公司送达的2016年1月份保安服务费发票。《关于东方国际广场2016年1月份（商管）保安服务费结算的函》记载当月的秩序维护服务费用为304512元，但戴德梁行物管公司重庆分公司未支付。
2016年3月9日，大正保安公司将《关于东方国际广场2016年2月份（商管）保安服务费结算的函》、《2016年2月份岗位人员名单》、《东方国际广场秩序维护服务费结算表》、《东方国际保安人员到岗情况表》送达给戴德梁行物管公司重庆分公司，由该公司工作人员张玲签收。2016年4月29日，该公司工作人员向叶利还签收了大正保安公司送达的2016年2月份保安服务费发票。《关于东方国际广场2016年2月份（商管）保安服务费结算的函》记载当月的秩序维护服务费用为100574.2元，但戴德梁行物管公司重庆分公司未支付。
2016年3月29日，大正保安公司将《关于东方国际广场2016年3月份（商管）保安服务费结算的函》、《2016年3月份岗位人员名单》送达给戴德梁行物管公司重庆分公司。2016年4月29日，该公司工作人员向叶利还签收了大正保安公司送达的2016年3月份保安服务费发票。《关于东方国际广场2016年3月份（商管）保安服务费结算的函》记载当月的秩序维护服务费用为47300元，但戴德梁行物管公司重庆分公司未支付。
2016年3月29日，戴德梁行物管公司重庆分公司致函大正保安公司，称未支付的秩序维护服务费2454064.27元将由重庆润山商业管理有限公司直接支付给大正保安公司。
2016年3月30日，戴德梁行物管公司重庆分公司致函大正保安公司，要求大正保安公司从2016年4月1日起停止保安服务工作。故大正保安公司从2016年4月1日不再为重庆东方国际广场提供秩序维护服务。
2016年3月31日，大正保安公司致函戴德梁行物管公司重庆分公司，要求戴德梁行物管公司重庆分公司支付所欠的截止2016年3月31日的秩序维护费用2471364.2元和退还保证金30000元，戴德梁行物管公司重庆分公司在2016年5月31日退还了保证金30000元，但未支付所欠的秩序维护服务费用。故大正保安公司起诉至一审法院。
另查明，戴德梁行物管公司重庆分公司已另行起诉重庆润山置业有限公司，要求重庆润山置业有限公司支付物业管理费（含秩序维护费、保洁服务费）3879317.78元。
庭审中，戴德梁行物管公司重庆分公司提供了东方国际广场结算户2015年2月-2017年7月的对账单，显示截止2017年6月30日，该结算户账户余额为10649.68元。
一审法院认为，双方争议的第一个焦点问题：戴德梁行物管公司重庆分公司与重庆润山置业有限公司之间是否存在代理关系？《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》是否是戴德梁行物管公司重庆分公司受重庆润山置业有限公司的委托与大正保安公司签订的？该合同约束的双方当事人是大正保安公司与戴德梁行物管公司重庆分公司还是大正保安公司与重庆润山置业有限公司？该合同的权利义务由谁承担？第二、《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》是否是附支付条件的合同？
《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。”根据查明的事实，重庆润山置业有限公司委托戴德梁行物管公司重庆分公司负责东方国际广场项目的物业管理工作（含保洁、秩序维护等工作），戴德梁行物管公司重庆分公司与重庆润山置业有限公司签订的《重庆东方国际广场前期物业服务合同》中明确约定“乙方可以将物业管理区域内的专项服务业务委托给专业性服务企业。”在此前提下，戴德梁行物管公司重庆分公司与专业从事秩序维护工作的大正保安公司签订了《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》，因此，戴德梁行物管公司重庆分公司是以自己的名义实施了民事法律行为，而不是以重庆润山置业有限公司代理人的身份实施民事法律行为，故戴德梁行物管公司重庆分公司并不是重庆润山置业有限公司的代理人，双方不存在代理与被代理的关系。
《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》第十二条约定“乙方完全知悉本合同是甲方代表东方国际广场项目之发展商与乙方签订的”，从该条款约定来看，东方国际广场项目的发展商重庆润山置业有限公司是委托人，戴德梁行物管公司重庆分公司是受托人，大正保安公司是第三人。《中华人民共和国合同法》第四百零三条规定“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。…”《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》正是戴德梁行物管公司重庆分公司作为受托人直接与第三人大正保安公司签订的合同，该合同在双方当事人在平等、自愿的基础上签订的，是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律禁止性规定，该合同合法有效，应受法律保护。该合同约束的应当是大正保安公司与戴德梁行物管公司重庆分公司，故双方当事人均应当按照合同的约定享有权利并履行各自的合同义务。该合同第九条明确约定：甲方应按本合同约定向乙方支付秩序维护服务费用。故戴德梁行物管公司重庆分公司辩称大正保安公司诉请的秩序维护费用应由委托人重庆润山置业有限公司承担支付义务，与合同约定不符，其辩解理由不能成立。
双方争议的第二个焦点问题：《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》第十二条约定“如遇管理账户资金不足，或发展商未有拨款支付本合同服务费用时，乙方愿意等待管理账户资金充足时收取。与此同时，甲方愿意从发展商和各单元业主收得物业管理费时向乙方支付未支付之服务费用。”该条款是否是附支付条件的条款？一审法院认为，虽然《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》中约定“乙方愿意等待管理账户资金充足时收取”，但是并没有约定乙方（即大正保安公司）必须等待管理帐户资金充足时收取秩序维护服务费，且双方合同已经终止，如果必须待管理帐户资金充足时大正保安公司才能收取戴德梁行物管公司重庆分公司所欠的秩序维护服务费用，则有违公平原则，大正保安公司的合法权益必然受到损害，且戴德梁行物管公司重庆分公司在向人民法院另行起诉重庆润山置业有限公司的案件中，戴德梁行物管公司重庆分公司的诉讼请求已包括大正保安公司诉请的秩序维护服务费用，故对戴德梁行物管公司重庆分公司的抗辩意见不予采纳。
综上，大正保安公司已经按合同约定向戴德梁行物管公司重庆分公司提供了秩序维护服务，并按月向戴德梁行物管公司重庆分公司报送了结算单和秩序维护服务费发票，全面履行了合同义务，而戴德梁行物管公司重庆分公司却没有向大正保安公司支付全部秩序维护服务费用，已经违约，故大正保安公司要求戴德梁行物管公司重庆分公司立即支付欠付的秩序维护服务费，并按中国人民银行同期贷款利率支付资金占用损失，符合法律的规定和双方合同的约定，大正保安公司的诉讼请求有充分的事实依据和法律依据，予以支持。
由于戴德梁行物管公司重庆分公司不具有法人资格，因此，其民事责任应当由戴德梁行物管公司承担。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第四百零三条、《中华人民共和国公司法》第十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：戴德梁行物管公司、戴德梁行物管公司重庆分公司在判决生效后十日内向大正保安公司支付秩序维护服务费2471364.2元，并自2016年5月15日起，以2471364.2元为本金，按中国人民银行同期贷款利率支付占用资金损失，直到所欠的秩序维护服务费用付清为止。本案案件受理费26571元，由戴德梁行物管公司、戴德梁行物管公司重庆分公司共同负担。
本院二审中，当事人未提交新的证据。二审中，双方当事人对一审判决认定的秩序维护服务费金额无异议。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的主要焦点是：1.戴德梁行物管公司重庆分公司是否应承担支付秩序维护服务费的责任；2.秩序维护服务费的支付条件是否成就。对前述争议焦点，本院分别评判如下：
1.戴德梁行物管公司重庆分公司是否应承担支付秩序维护服务费的责任
本案中，戴德梁行物管公司重庆分公司和戴德梁行物管公司均抗辩称应由重庆润山置业有限公司承担支付责任。对此，本院评判认为，首先，本案《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效。该合同当事人分别为戴德梁行物管公司重庆分公司与大正保安公司。该合同第九条明确约定，“甲方应按本合同约定向乙方支付秩序维护服务费用”。故戴德梁行物管公司重庆分公司应当按双方约定承担支付秩序维护服务费的责任。其次，虽然《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》第十二条约定“乙方完全知悉本合同是甲方代表东方国际广场项目之发展商与乙方签订的”，但该约定并未明确戴德梁行物管公司重庆分公司不承担秩序维护服务费用的支付责任，而由重庆润山置业有限公司承担。故该项约定并不能推翻合同第九条对支付责任的约定。基于上述分析，戴德梁行物管公司重庆分公司和戴德梁行物管公司关于其不应承担支付责任的上诉理由与合同约定不符，明显缺乏依据，本院不予支持。
2.秩序维护服务费的支付条件是否成就
《重庆东方国际广场秩序维护服务委托合同》第十二条约定“如遇管理账户资金不足，或发展商未有拨款支付本合同服务费用时，乙方愿意等待管理账户资金充足时收取。”对此，本院认为，虽然该条约定大正保安公司愿意等待管理账户资金充足时收取服务费，但并未明确约定等待的期限，该等待的约定亦不能排除戴德梁行物管公司重庆分公司的支付责任。诚如一审法院所述，双方合同已经终止，如果必须待管理帐户资金充足时大正保安公司才能收取戴德梁行物管公司重庆分公司所欠的秩序维护服务费用则有违公平原则，大正保安公司的合法权益必然受到损害，且戴德梁行物管公司重庆分公司在向人民法院另行起诉重庆润山置业有限公司的案件中，戴德梁行物管公司重庆分公司的诉讼请求已包括大正保安公司诉请的秩序维护服务费用。基于上述分析，本院认为现双方合同已经终止较长时间，大正保安公司不能无限等待，应有一个合理的期限。从合同终止至大正保安公司一审提起诉讼已经有1年半左右的时间，已经超出了一个合理的等待期限。故一审法院认定秩序维护服务费的支付条件已经成就并无不当，本院予以支持。
综上所述,根据现有证据，戴德梁行物管公司重庆分公司和戴德梁行物管公司的上诉理由依据不足，不能成立，其上诉请求应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审诉讼费负担维持不变。二审案件受理费26571元，由北京戴德梁行物业管理有限公司、北京戴德梁行物业管理有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊 学 庆
审 判 员 章 若 微
审 判 员 吴 宝 山
二〇一八年三月十三日
法官助理 吴跃辉程婷
书 记 员 刘伟卢秋君