＼n浙江省金华市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）浙金商终字第1639号＼n上诉人（原审原告）：阜阳市宇圣商务咨询有限公司。＼n法定代表人：徐子云。＼n委托代理人：丁群伟。＼n被上诉人（原审被告）：俞国妙。＼n被上诉人（原审被告）：陈月春。＼n被上诉人（原审被告）：黄建涛。＼n被上诉人（原审被告）：黄建淳。＼n黄建涛、黄建淳共同委托代理人：赖楚楚、罗涵。＼n上诉人阜阳市宇圣商务咨询有限公司（以下简称宇圣公司）为与被上诉人俞国妙、陈月春、黄建涛、黄建淳股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，不服浙江省永康市人民法院（2012）金永商初字第1833号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。＼n原审法院审理查明：1998年8月5日，永康市恒天灯具电器制造有限公司（以下简称恒天公司）向中国建设银行永康市支行申请承兑汇票50万元，由永康市黄氏兄弟有限公司（以下简称黄氏公司）提供担保。因未归还款项，2000年12月21日，中国建设银行永康市支行起诉，法院判决：一、由恒天公司支付中国建设银行永康市支行承兑汇票贷款本金50万元及逾期贷款利息76250元（逾期贷款利息已计算至2000年12月16日止，从2000年12月17日起的利息按日万分之二点五计算至判决确定还款之日止），限判决生效后十日内付清；二、由黄氏公司对上述款项承担连带清偿责任。判决生效后，恒天公司、黄氏公司均未按判决履行义务。判决生效后，该案进入执行程序。中国建设银行永康市支行将上述债权转让给中国信达资产管理公司杭州办事处，后又依次转让给中国东方资产管理有限公司杭州办事处、东富资产管理有限公司，现由宇圣公司享有该债权。恒天公司成立于1995年12月28日，登记设立股东为富丽灯具厂、泰康机械铸造厂、三井照明器材厂，现已吊销并注销。经查，永康市三井照明器材厂系集体企业，由俞国妙担任厂长。另一工商登记主体亦为永康市三井照明器材厂，系个体工商户，成立于2000年5月10日，业主俞国妙。永康市富丽灯具厂系集体企业，由市社会福利企业管理办公室、陈月春投资，陈月春任法定代表人，已吊销并注销。黄建涛、黄建淳系黄氏公司股东，其中黄建涛出资700万元，持股70%，黄建淳出资300万元，持股30%。黄氏公司于2005年8月23日因未年检被吊销营业执照。＼n宇圣公司于2012年9月26日诉至原审法院，请求判令俞国妙、陈月春、黄建涛、黄建淳赔偿宇圣公司未受清偿的借款本金50万元及利息（利息计算至2000年12月16日止为76250元，从2000年12月17日起的利息按日万分之二点五计算至款项付清之日止）。＼n俞国妙在原审中答辩称：俞国妙不应承担责任。理由：1、恒天公司在注册时，所使用的三井器材厂的章是陈月春向俞国妙借的，对于注册的情况，俞国妙一直不知情，是在建设银行起诉后才知道的。2、恒天公司1995年注册时，俞国妙的个体工商户三井照明器材厂尚未成立，陈月春用的三井器材厂是集体性质的非公司企业法人，该企业1998年4月24日结束经营，合法注销，之后两年多俞国妙才注册个体工商户三井器材厂。3、本案债务并非由于恒天公司未进行清算产生的，当时恒天公司没有任何资产，法定代表人俞国根也是欠债外逃，所以根本不存在企业未清算，造成债权人损失的事实。＼n陈月春、黄建涛、黄建淳在原审中均未作答辩。＼n原审法院审理认为：有限责任公司的股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人可以主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任。恒天公司的股东为富丽灯具厂、泰康机械铸造厂、三井照明器材厂。宇圣公司要求集体企业永康市富丽灯具厂的投资人陈月春直接承担责任，没有依据。对三井照明器材厂的企业性质，宇圣公司提交的是个体工商户永康市三井照明器材厂的营业执照，成立于2000年5月10日，迟于恒天公司成立，因此，其要求俞国妙承担责任没有依据。股东损害公司债权人利益责任之诉应具备未履行清算义务导致公司财产损失的要件。宇圣公司认为黄建涛、黄建淳未在法定期限内成立清算组进行清算，要求黄建涛、黄建淳对其债权承担赔偿责任，但未能提供股东未组织清算导致债权人损失，公司财产贬值、流失情况的证据，也未能提交债权已无法执行的证据。综上，对宇圣公司的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回宇圣公司的诉讼请求。案件受理费6650元，由宇圣公司负担。＼n宇圣公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、有新证据证明原债权曾提供抵押物，现该抵押物已下落不明。二、一审法院分配举证责任错误。1、黄氏公司的财务账册、文件等全部由黄建涛、黄建淳掌握，宇圣公司无法取得，由宇圣公司来承担其二人未清算导致公司财产贬值、流失的举证责任有失公平，应由作为清算义务人的黄建涛、黄建淳承担举证责任，宇圣公司仅需提供证据证明清算义务人怠于履行清算义务的证据以及因此而遭受损失的事实。若清算义务人无法提供证据证明实际损失数额，则应当以公司最后一次年检报告登记的资产为据推定公司的“损失数额”。另一方面，黄氏公司名下至今尚有大量房地产，目前被黄建涛、黄建淳用于出租收益，但该公司一直处于不经营状态，因此，宇圣公司有理由认为该公司的资产被股东掌控，该数额应纳入“损失范围”，均应由黄建涛、黄建淳承担举证责任。2、关于债权是否已无法执行，应由负有履行义务的人提供，债权人只需证明债权真实存在。三、一审法院适用法律错误。永康市富丽灯具厂在恒天公司控股71%，是绝对大股东，对公司有绝对控制权，而陈月春既是永康市富丽灯具厂的投资人又是恒天公司的董事，且其丈夫俞国根既是永康市富丽灯具厂的法定代表人又是恒天公司的法定代表人，因而陈月春系恒天公司的实际控制人，应当承担公司法有关规定中的责任。综上，请求二审依法改判或发回重审。＼n俞国妙、陈月春均未到庭应诉。＼n黄建涛、黄建淳答辩称：一、一审法院举证责任分配正确，股东损害公司债权人利益责任之诉应具备未履行清算义务导致公司财产损失的要件，根据民事诉讼“谁主张、谁举证”的原则，宇圣公司应当就因股东不作为导致公司财产毁损及灭失的事实及金额承担举证责任。宇圣公司称其无法取得公司内部相关的财务帐册和文件，而应由黄建涛、黄建淳举证证明自己给公司造成的损失，显然不符合举证责任倒置的情形。二、宇圣公司称应以公司最后一次年检报告登记的资产为据推定公司的损失数额是错误的。黄氏公司于2005年8月25日被吊销，宇圣公司提交的是2003年12月31日的年检报告，显然该资产状况不能代表公司吊销时的资产情况。宇圣公司不能就2003年12月31日时的资产情况推定为公司的“损失数额”。综上，请求依法驳回宇圣公司的上诉请求。＼n二审中各被上诉人均未提供证据。上诉人宇圣公司向本院提供下列证据：＼n1、（2001）永法执字第559号民事裁定书一份，证明原债权人中国建设银行永康市支行因被执行人无可执行的财产，申请执行程序被终结的事实。＼n2、抵押物登记资料一份，原件存档于（2001）永法执字第559号案卷中，证明原债务人恒天公司原本向中国建行银行永康市支行提供抵押物，并办理抵押登记，现抵押物下落不明。＼n黄建涛、黄建淳认为：证据1不属于新证据，可以证明2001年时黄氏公司已经没有财产可以执行。证据2，抵押物是恒天公司提供的，与黄氏公司没有直接关联。＼n本案经审查认为，证据1民事裁定书载明，被执行人恒天公司暂无可供执行的财产。申请执行人中国建设银行永康市支行已与被执行人黄氏公司（连带责任人）达成执行和解协议。裁定本次执行程序终结。根据该裁定书内容，本案债权的原债权人已与黄氏公司达成执行和解协议，现宇圣公司并未提供其及原债权人在黄氏公司未按执行和解协议履行后申请恢复执行且未执行到位的证据，故不能证明黄氏公司目前无财产可供执行，本院对该证据不予采纳。证据2抵押协议所担保的范围为恒天公司与中国建设银行永康市支行从1999年5月11日至2000年5月10日止签订的借款合同，而本案主债权系根据恒天公司与中国建设银行永康市支行于1999年8月5日签订的《银行承兑协议》而形成，显然本案债权并非该抵押协议担保的范围，且中国建设银行永康市支行就本案债权起诉恒天公司及黄氏公司时也未涉及该抵押协议，故该证据与本案缺乏关联性，本院亦不予采纳。＼n原审法院认定恒天公司、永康市富丽灯具厂已注销有误，本院予以纠正。对原审法院认定的其他事实，本院予以确认。＼n本院认为，本案二审讼争的焦点是陈月春、黄建涛、黄建淳是否应对讼争债务承担赔偿责任。关于陈月春，其系永康市富丽灯具厂的投资人，该厂并未注销，诉讼主体资格尚存。故根据“有限责任公司的股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人可以主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任”的法律规定，宇圣公司在恒天公司不能清偿债务且未清算时，应向恒天公司股东永康市富丽灯具厂主张赔偿责任，其直接向陈月春主张缺乏法律依据。关于黄建涛、黄建淳，该二人作为黄氏公司的股东，虽然在黄氏公司被吊销营业执照后未组织清算，但宇圣公司提供的证据尚不足以证明黄氏公司已无财产可供执行，且宇圣公司上诉也提到黄氏公司名下至今尚有大量房地产，故其不能证明因黄建涛、黄建淳未对黄氏公司组织清算导致公司财产贬值、流失、毁损或灭失从而影响公司清偿债务，应承担举证不能的法律后果。综上，宇圣公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理费13300元，由上诉人阜阳市宇圣商务咨询有限公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长李向平审判员金莉审判员李建旭＼n二〇一三年十二月二十日＼n代书记员范夏青