湖南省衡阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）蒸刑初字第102号
公诉机关湖南省衡阳县人民检察院。
被告人徐某某，女，1966年3月1日出生于湖南省衡阳县，汉族，高中文化，原任衡阳县某某镇财政所所长，住衡阳县西渡镇。因涉嫌犯贪污罪，2014年8月18日被衡阳县公安局刑事拘留，同年9月5日被衡阳县公安局执行逮捕。2015年2月11日，经衡阳县人民检察院决定对其取保候审。
辩护人欧阳铭富，湖南蒸阳律师事务所律师。
被告人凌某某，男，1972年10月6日出生于湖南省衡阳县，汉族，中专文化，原任衡阳县某某镇财政所副所长，住衡阳县西渡镇。因涉嫌犯贪污罪，2014年8月18日被衡阳县公安局刑事拘留，同年9月5日被衡阳县公安局执行逮捕。2015年6月12日���本院决定对其取保候审。
辩护人唐小军，湖南秦湘律师事务所律师。
湖南省衡阳县人民检察院以蒸检公诉刑诉（2015）102号起诉书指控被告人徐某某、凌某某犯贪污罪，于2015年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭。因该案重大复杂，经衡阳市中级人民法院批准，本院于2015年7月27日决定对该案延期审理三个月。于2015年8月11日公开开庭审理了本案。休庭后，衡阳县人民检察院以需要补充侦查为由，于2015年9月30日建议本院对该案延期审理，本院于同日决定对该案延期审理。补充侦查完毕后，本院于2015年11月30日第二次公开开庭审理了本案。衡阳县人民检察院指派检察员罗芳清、李惠出庭支持公诉，被告人徐某某、凌某某及被告人徐某某的辩护人欧阳铭富、被告人凌某某的辩护人唐小军、证人付某某、刘某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖南省衡阳县人民检察院指控，被告人徐某某、凌某某贪污事实如下：
一、被告人徐某某、凌某某伙同他人共同贪污85000元，徐某某实得15000元，凌某某实得15000元。
1、2009年初，刘某某卸任主管衡阳县某某镇财政工作时，与被告人徐某某和凌某某商议，他主管财政期间三人都很辛苦，每人发5000元补助以解决待遇问题，账务由财政所处理。后被告人徐某某让凌某某支取15000元，三人平分。2013年，徐某某让某某镇台九村肖某某以下拨该村长青路口路基护坡资金的名义虚开了15000元的收据，并将开具时间提前至2007年11月20日，然后将该收据在镇财政账列支。
2、2011年底一天，时任某某镇书记付某某召集时任政协联工委主任万某某、镇长刘某某、人大主席刘某甲和财政所的徐某某、凌某某开会，了解近期镇里收入，安排需付款项。万��某时任潭衡西高速公路协调组长，提出年前某某镇在潭衡西高速公路指挥部争取到一笔包干经费，有10多万元的结余，是否考虑给大家发放补助。大家议论后，付某某讲镇里财政紧张，从这笔经费中抽70000元钱给大家发补助，并提议在场人员每人发10000元，颜某某和唐某某每人发5000元，余款留给某某镇。参会人员均表示同意。付某某又安排凌某某年前支取70000元分发给大家，各人再准备发票入账。后付某某、万某某、刘某某、刘某甲、徐某某、凌某某、颜某某和唐某某利用虚假发票冲抵领取的70000元潭衡西高速公路包干经费。被告人徐某某、凌某某各得10000元。
二、被告人徐某某伙同他人贪污凌某甲为某某镇争资款60000元，其中徐某某实得38000元。
2008年，原衡阳县人大副主任凌某甲从省财政为某某镇争取了100000元的预算外追加资金。同年12月，资金全部到账，被告人徐某某让凌某某从镇财政支取这100000元交给她。凌某甲、付某某和徐某某商议，为凌某甲报销差旅费40000元，刘某某、付某某和徐某某每人分10000元，余款由镇里支配。后徐某某给凌某某2000元，剩余28000元据为己有。
三、被告人凌某某贪污某某镇政府虚开的“五小”建设工程款100000元
2009年5月，某某镇对镇政府办公楼的办公室、厕所、澡堂等进行维修，简称“五小”建设，并将工程承包给衡阳县双益建筑劳务有限责任公司，具体由肖某某、凌阳云和夏良金承包。某某镇组织部长汤斌星负责”五小”建设工程的全面工作，党政办主任陈某乙负责工程进度及工程质量监管，财政所长徐某某负责资金拨付。
2009年8月10日，付某某、刘某某、万某某、汤斌星、陈某乙、徐某某、凌某某、凌阳云和肖某某一起开会。付某某核减肖某某提供的决算表时，讲镇里需要处理无发票开支，要肖某某在“五小”建设工程结算时虚增100000元工程款给镇里处理无发票开支。在场的人员都表示同意。后肖某某在“五小”建设工程结算表时虚增100000元工程款，镇相关领导在工程决算表上签了字。2010年3月，被告人凌某某将虚增后的“五小”建设工程款交给会计在镇财政做账。但截至案发，凌某某一直没有将“五小”建设工程虚增的100000元工程款用于冲减镇里的无发票开支，而是隐瞒下来据为己有。
以上，徐某某伙同他人贪污145000元，实得43000元；凌某某伙同他人贪污85000元，实得15000元，单独贪污100000元。
就上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：1、衡阳县纪委移送材料、衡阳县某某镇财政所会计凭证、衡阳县审计局审计材料、衡阳县农村信用社流水账单凭证等书证；2、衡阳市人民检察院司法鉴定材料；3、证人付某某、刘某某、万某某、刘某甲、凌某甲、彭某某、肖某某等人的证言；4、被告人徐某某、凌某某的供述。
公诉机关认为被告人徐某某、凌某某身为国家工作人员，利用职务之便，共同和单独贪污公款，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款和第二十五条第一款之规定，应当以贪污罪追究被告人徐某某、凌某某的刑事责任。
被告人徐某某辩称：1、刘某某发给她的5000元，是镇长发的，她是被动接受，是犯罪金额还是合法所得由法庭认定；2、她分得的潭衡西高速公��包干结余款10000元，是领导发给她的补助，不是犯罪；3、凌某甲为某某镇政府争资的100000元，她只拿了5000元，是领导决定的，不是贪污。在处理某某镇政府2009年至2013年无发票开支时镇委书记、镇长、人大主席、政协联工委主任都在场，都清楚这件事，如果钱在她份上，为什么当时没有提出来，这说明钱已经送出去了。
被告人徐某某的辩护人辩护意见是：1、对起诉指控被告人徐某某与他人于2009年底共同贪污公款15000元，实得5000元的犯罪事实与罪名不持异议。但徐某某系从犯、具有投案自首、积极主动退赃、当庭认罪情节，应予从轻或者减轻处罚；2、被告人徐某某领取潭衡西高速公路补助款10000元，不构成犯罪。理由是：（1）司法会计鉴定认定是违纪资金；（2）衡阳县纪委和侦查机关对此定性为违纪资金，亦未对其他人追责；（3）某某镇政府对高速公��结余工作经费发补助合情合理；（4）某某镇政府发放这笔补助，徐某某既不是提出人又不是决定人，其他人无罪，她有罪有失公平公正；3、凌某甲为某某镇政府争资的100000元，徐某某只得5000元，其行为不构成犯罪。理由是：（1）徐某某虽然收取10000元，但凌某甲证明其中5000元是他表态分配给徐某某的丈夫廖某乙的，该笔资金是凌某甲争取来的预算外资金，凌某甲有权决定分配方案，同时付某某也证明因凌某甲的决定分得10000元；（2）徐某某供述对凌某甲争资的100000元分配数额是真实的，且无其他证据证明她在讲假话。其中，凌某甲得40000元，付某某、刘某某各得10000元，万某某8000元，徐某某、廖某乙各得5000元，凌某某2000元，剩余20000元付某某拿去为镇政府拜年开支了。该100000元支出已在某某镇政府处理2009年至2013年无发票开支是列支报销，这说明某某镇政府的党政领导和分管财政的领导都非常清楚该100000元的分配使用情况，否则不可能列支报销；（3）付某某把剩余的20000元用于某某镇政府开支的证据与理由充分：①徐某某由于对这100000元支付不便要领导写条子，但多次与凌某某讲过，凌某某也当庭予以证明；②付某某当庭也证明有可能从这100000元拿20000元为某某镇政府去拜年，这100000元的收入与开支付某某知情，不可能让徐某某多拿20000元；③付某某、刘某某在拿10000元后，曾当场表态以后有机会处理好这笔钱；4、领导拿钱不办手续是习惯做法，徐某某不好意思叫领导办领款手续。以上充分证明凌某甲为某某镇政府争资100000元，徐某某只拿5000元。衡阳县纪委和衡阳县人民检察院对其他人拿钱定性是违纪，不构成犯罪，从维护司法公正的角度来看，对同一事实、同一情况的人应一视同仁，所以也不应追究徐某某的刑事责任��故凌某甲为某某镇政府争资100000元，徐某某实得5000元，不构成犯罪。综上所述，公诉机关指控被告人徐某某贪污公款5000元的罪名成立，但被告人徐某某具有多个法定从轻情节和酌定从轻情节，且犯罪情节轻微，请求法庭对被告人徐某某免予刑事处罚。
被告人凌某某辩称：1、分得潭衡西高速公路经费结余款10000元和2009年底与刘某某、徐某某每人分得5000元是领导决定的，只能算是违反财政纪律而不是贪污；2、虚开的”五小”建设工程款100000元是用于处理彭某某在任某某镇委书记时的无发票开支了，他本人没有拿，请求法院公正判决。
被告人凌某某的辩护人唐小军的辩护意见是：1、起诉指控凌某某参与贪污高速公路款项70000元定性错误，凌某某的行为应是私分国有资产行为，但私分金额尚未达到私分国有资产罪立案标准��依法不构成犯罪；2、起诉指控凌某某贪污虚开的”五小”建设工程款100000元证据不能成立，应作无罪判决。理由是：（1）公诉机关未能查清凌某某贪污100000元的犯罪时间、地点、手段而强行提起公诉，不符合审查移送起诉的条件；（2）经庭审查证，虚开的“五小”建设工程款100000元已用于处理2009年之前前任镇委书记任职期间的无发票开支，指控凌某某贪污100000元犯罪不能成立；3、起诉指控凌某某与他人共同贪污15000元属实，但凌某某是从犯，应按所得金额认定为5000元，对凌某某免予刑事处罚。
在本案开庭审理前，被告人徐某某的辩护人向本院申请：1、调取徐某某在衡阳县纪委的第一次询问笔录，拟证明徐某某有投案自首情节；2、通知凌某甲出庭作证，拟证明徐某某在凌某甲为某某镇争资100000元中只���5000元；3、通知彭某某出庭作证，拟证明彭某某任某某镇委书记期间，于2008年12月24日批准某某镇政府偿还137900元债务，其中偿还徐某某20000元，徐某某2009年存入农行的20000元是某某镇政府偿还的债务，不是凌某甲争资的100000元或者其他款项。被告人凌某某的辩护人向本院申请：1、对某某镇财政所会计曾某某调查取证，拟证明某某镇财政所财政账户取款程序；2、通知彭某某、付某某、刘某某出庭作证，拟证明：（1）彭某某任某某镇委书记期间是否有未处理的无发票支出；（2）虚开“五小”建设工程款100000元的资金去向及使用情况；3、通知刘某甲、刘某乙、陈某乙出庭作证，拟证明2009年8月17日某某镇政府会议纪要关于“五小”建设事项的具体内容。对上述申请，本院依法予以准许。调查了某某镇财政所行财会计曾某某、调取了徐某某在衡阳县纪委的第一次询问笔录、书面通知彭某某、付某某、刘某某、刘某甲、刘某乙、陈某乙出庭作证，彭某某没有正当理由未出庭，凌某甲经电话通知，拒绝出庭，其余证人均到庭。在庭审中，凌某某的辩护人在证人付某某、刘某某出庭接受询问后，认为拟要证明的事项已查清，当庭撤回了对刘某甲、刘某乙、陈某乙出庭作证的申请。
在庭审中，被告人徐某某的辩护人向法庭提交了证人凌某甲书写的证明一份，证明凌某甲为某某镇政府争资的100000元资金到位后，凌某甲和原人大主任黄某某研究同意补助徐某某以及徐某某的丈夫廖某乙各5000元。辩护人提交该证据拟证明凌某甲为某某镇政府争资100000元，被告人徐某某只得5000元，且该5000元是凌某甲等人安排的。凌某某的辩护人向法庭提交了下列证据：1、公诉机关作为证据移送至法院但庭审中未出示的2008年12月17日支取现金70788元现金支票存根，拟证明被告人凌某某原供述2008年12月支取现金7万余元给彭某某是事实；2、公诉机关作为证据移送至法院但庭审中未出示的2008年9月11日支取现金30000元现金支票存根，支票存根记载用途是端午节开支，这是书写错误，应是中秋节开支，拟证明某某镇财政2008年中秋节开支是30000元；3、某某镇2008年中秋节补助发放表，证明某某镇2008年中秋节实际发放补助是8000元，证据3与证据2拟证明2008年中秋节某某镇政府实际支出了30000元，但有票据证明的开支只有8000元，有22000元的无发票开支，足以证明彭某某离任时有未处理好无发票开支，说明彭某某的证言不具有真实性；4、公诉机关作为证据移送至法院但庭审中未出示的付某某在学习本上登记的虚报“五小”建设工程款100000元的复印件，拟证��付某某在虚开“五小”建设工程款时已经进行登记，应该知道这100000元用于处理2009年前某某镇政府无发票开支了；5、某某镇政府2008年8月17日会议纪要，该会议纪要提及了“五小”建设事情，但没有详细内容。
经审理查明，被告人徐某某于2008年6月18日被中共衡阳县某某镇委员会任命为衡阳县某某镇财政所所长，被告人凌某某2003年8月任衡阳县某某镇财政所出纳，于2008年4月2日被中共衡阳县某某镇委员会任命为衡阳县某某镇财政所副所长，同时兼任出纳，曾某某自2003年10月以来一直担任某某镇财政所行财会计。2008年以来，被告人徐某某、凌某某利用职务上的便利，与他人共同贪污公款，其中被告人徐某某参与贪污公款55000元，实得15000元，凌某某参与贪污公款15000元，实得5000元。被告人徐某某在衡阳县纪委、衡阳县人民检察院共退赃93000元，被告人凌某某在本院审理期间上缴衡阳县财政局暂扣款15000元。二被告人具体贪污事实如下：
（一）2009年初，刘某某卸任主管衡阳县某某镇政府财政工作时，对被告人徐某某和凌某某讲，他主管财政期间徐某某、凌某某很辛苦，给每人发5000元补助以解决待遇问题，账务由财政所处理。后被告人徐某某安排凌某某支取15000元现金，并对凌某某讲，把刘某某的5000元也考虑在内，三人每人分得5000元。2013年，徐某某让某某镇台九村肖某某以下拨该村长青路口路基护坡资金的名义虚开了15000元的收据，并将开具时间提前至2007年11月20日，然后将该收据在某某镇政府财政账列支。
证明上述事实的证据有公诉机关当庭宣读和出示的且经庭审质证的下列证据予以证明：
1、被告人供述
（1）被告人徐某某供述
她是2003年3月至2009年5月任衡阳县某某镇财政所预算会计兼副所长，2009年5月至今任衡阳县某某镇财政所所长。财政所留在机关有5个人，她任所长，副所长兼出纳是凌某某，行财会计曾某某，财政结算员刘其校，票据管理员兼网络管理员刘小青。2009年镇委书记是付某某，镇长刘某某（主管财政至2009年10月），人大主席刘某甲（2009年10月接手主管财政），政协联工委主任万某某。2009年至2014年3月，领导班子及分工都没有变化。财政所的报账流程：镇里的开支都要向书记或主管财政的领导汇报，小额发票是谁开支谁先垫付，费用开支者把费用发票拿到主管财政领导那签字，然后到她那里审核，到月底的时候，领导根据镇里财政状况及事情缓急再到凌某某报销；大额费用开支，如果事情比较急，就先拨付，再由领导签字。
2009年初，当时主管财政的人大主席刘某某对她和凌某某说：“我分管镇财政这几年你们也辛苦了，没有在镇里沾什么光，明年我就不分管财政了，趁着今年给你们每人解决5000元钱，过年前先把钱拿去，至于帐务以后再处理。”后不久，她安排凌某某从镇行财账户上取出15000元，并对凌某某说把刘某某的5000元也考虑在内。凌某某取出钱后，交给她5000元，当时没有办理任何手续，还说刘某某的5000元钱自己会去送给他，凌某某自己也拿了5000元钱。
2011年的样子，她找到肖某某说：“肖书记，请你帮个忙，今年镇里有15000元钱的财政系统协调开支没有发票入账，你帮忙想想办法。”过了几天，肖书记拿了本收据来到凌某某办公室，当着她和凌某某的面，开具了一张衡阳县农村合作经济组织专用收款收据给她，付款单位是某某镇人民政府，收��项目是解决长青路口路基护坡，金额为15000元，收款单位为台九村，收款人肖某某，收据开具时间填写为2007年11月20日。开好收据后，她对肖书记说：“这收据账户要处理好。”之后，她在收据上签上了“核，徐某某”，没有签具时间，然后将收据交给了凌某某，找刘某某签批入账。并要凌某某把他记的数字划掉。后来凌某某是什么时候找刘某某签批，什么时候将该收据入账的就不清楚了。这15000元是直接用收据作账，没有放到2009年至2013年的无发票开支中处理。因为刘某某主管镇财政时，她和凌某某做了事，刘某某就以发加班费的名义给他们每人发了5000元。
（2）被告人凌某某供述
他是2003年8月任某某镇财政所出纳；2006年8月至现在任某某镇财政所副所长兼出纳。主要负责某某镇财务的收支结算���付发票开支和现金管理。被告人凌某某供述的其他内容与被告人徐某某供述的基本一致。
2、证人证言
（1）证人刘某某证言
他是2008年12月至2013年9月任某某镇镇长，其中2009年至2010年主管镇财政工作。2008年底，他和凌某某、徐某某三人以拨付某某镇台九村长青路口路基护坡为名，私分公款15000元，每人分得5000元。刘某某证明的内容与被告人徐某某、凌某某供述的内容基本一致。
（2）证人肖某某（某某镇台九村支部书记）的证言
他除了在家务农外，平时有空闲在西渡镇和某某镇从事建筑、房屋装修、木工工作。他从事建筑、房屋装修，自己没有公司，是挂靠在衡阳县双益建筑劳务有限公司。衡阳县某某镇长青村长青组路基的护坡工程是他在2007年11月份搞的。某某镇财税所没有拨付工程款，这个工程款都是村民自筹��县乡村公路拨付了一点。但是在2011年下半年的时候，徐某某要他为某某镇虚开了15000元的长青村长青组路基的护坡工程款，但村里没有收到这15000元工程款。
3、某某镇台九村虚开15000元的收据
4、鉴定意见
认定该15000元实际是一笔以虚假财务事项套取财政资金进行私分。该行为已造成某某镇15000元财政资金流失。
（二）2008年，原衡阳县人大副主任凌某甲从省财政为某某镇争取了100000元的预算外追加资金。同年12月，资金全部到账，凌某甲、徐某某、付某某商议，凌某甲从中报销40000元差旅费用，剩余60000元，被告人徐某某等人将其中40000元进行贪污，付某某、徐某某、刘某某各得10000元。
证明上述事实的证据经庭审质证的下列证据予以证明：
1、被告人供述
被告人徐某某2014年10月27日供述：2009年元月，她和镇委书记付某某、镇长刘某某、政协联工委主任万某某、出纳凌某某五人共同贪污凌某甲为某某镇从上级部门争资100000元中的70000元，其中她实得40000元，付某某10000元，刘某某10000元，万某某8000元，凌某某2000元。凌某甲争取的100000元是分两次到账的，第一次钱到账的时间是2008年1月30日，金额是40000元（当时总共到账50000元，其中凌某甲争资40000元，剩下的10000元是财政解困资金），第二次到账时间是2008年12月31日，金额是60000元。100000元到账后的一天（具体时间记不清了），她找到凌某甲，告诉说：“凌主任，100000元已到某某镇财政账户了。”凌某甲就对她说：“彭某某书记调任到衡阳县组织部去了，你就通知付某某（当时已是付某某任党委书记）到我家来，一起商量这件事。”于是，她就打电话通知付某某到凌某甲家来。凌某甲说：“我为某某镇争资的100000元已到账，我为此开支了30000元，这30000元发票整理好后给小徐到镇里报销。剩下的70000元，老付10000元，小徐5000元，老廖（我老公廖某乙）5000元，剩下的刘某某、出纳和四大头的其他人，由老付安排。”后她和付某某就离开了。付某某从凌某甲家出来后对她说：“刘某某现在是镇长，管财政，我们拿了10000元，也要给刘某某10000，给政协联工委主任万某某8000元，给凌某某2000元。”付某某又说：“彭某某是老镇委书记，凌某甲这100000是他联系的，要给彭某某10000元，以后还要靠凌某甲的关系多为镇里拉资金，给凌某甲20000。”她原来在纪委和检察院说这100000安排的事都是她擅自作主张把钱取出来并分发给其他人的，是因为在纪委双规的时候，��的精神高度紧张，加上纪委的同志对她说别人都不认账，说她是自作主张，其他人说都没有拿钱。几万元的事要敢于承担，说清楚了，也可以出去。
几天后，凌某甲在家里就将30000元发票用一个信封装好交给她。后不久，她到凌某某办公室，对凌某某说：“凌某甲主任为某某镇争资100000元已到账，领导安排我到你这里将凌某甲争资的100000元过渡资金拿出来。”后凌某某就从镇行财账户上取了一笔钱，给了她100000元现金。她从这100000元中拿了30000元发票款送给凌某甲，在送30000元发票款给凌某甲的那天傍晚，她打电话给付某某，要付某某到清江南路君泰宾馆旁来。付某某一个人来到君泰宾馆旁，她对付某某说：“凌某甲主任争资的100000元已到账，凌某甲报销的30000元已经给他了。另外凌主任安排我和你各10000元，你的10000���给你。你原来说安排给彭某某10000元，凌某甲20000元，是现在给你还是怎么。”付某某拿了10000元后对她说：“送凌某甲20000元和彭某某的10000元先放你这，以后再送。”她又问付某某：“你打电话给刘某某，把这10000元给他，顺便把这100000元的事跟他说一下。”之后，付某某打电话给刘某某，让刘某某到镇四校后门来，有事商量。和刘某某见面后，付某某对刘某某说：“人大凌某甲主任为某某镇争取了100000元资金，凌某甲安排从这100000元中给我们三人（付某某、刘某某、我）每人10000元，这100000元中凌某甲只有30000元发票，我们已经把钱给他了。”她当着付某某的面从随身带的包里拿出10000元给刘某某。之后一两天，她给了凌某某2000元。过年前，她喊万某某到办公室，说：“凌某甲为我们某某镇争资100000元，已经到账了，凌主任说你们四大头都要安排一点钱，付书记就说安排你8000元。”后就把8000元给了万某某。2013年8月，付某某从某某离任之前，将凌某甲争资这100000元放在某某镇2009年至2013年无发票开支104万多元中一并处理了。她在以前的问话中没有讲万某某拿了8000元的事，是因为万某某担任政协联工委主任之前是担任纪委书记，他懂得事情的严重性，没有承认拿钱的事。纪委的同志对她说万某某不承认拿8000元的事，另外几万元的事情可以在纪委阶段可以处理好，不要进入司法阶段。她就觉得这几千元的事情还是不要把万某某牵涉进来，加之她和万某某关系也可以，所以在以前的几次问话中都没有讲万某某拿钱的事。现在已经是这样了，她还是希望实事求是向组织交代清楚。
在前几次的笔录中她都说���2009年8月以感谢凌某甲、彭某某的名义从凌某某手里拿了30000元，后又没有送出去，自己据为己有的事。通过仔细回忆，事情的经过是这样的：2009年8月，付某某安排她到凌某某手里拿了30000元送给凌某甲和彭某某。当时她在拿30000元的时候，凌某某在无发票开支的本上写了“凌某甲20000元、彭某某10000元，徐代”。她拿了钱后，就用个红色塑料袋装好30000元来到付某某的办公室，她当场就给了书记付某某，付某某把这钱放到了一个蓝色会议袋里。这30000元她还是给了付某某。这30000元的开支在2013年8月镇里处理无发票开支104万多元当中一并处理了。付某某之前已经安排她送给凌某甲20000元、彭某某10000元，这30000元钱她没有送出去，之所以她又到凌某某手里去拿30000元，这是因为她忘记原来手里还有30000元。对于原来的这30000元她承认在她份中，她不应该拿的。隔了几个月了，她确实不记得了原来还有30000元，她不应该再到凌某某手里拿钱。她确实是犯了低级错误。
被告人徐某某2015年3月18日供述，关于凌某甲的100000元争资款。凌某甲提出只从中报销了30000元的差旅费，给付某某10000元，她和丈夫廖某乙各5000元，付某某又安排给刘某某10000元，万某某8000元，凌某某2000元。后来她将100000元取出来按照付某某的安排分了，剩余30000元怎么处理，她记不清楚了，看是否是付某某用于其它开支了。帐务处理（无发票开支）时一起处理的，如果在她手上，付某某会提出来。但2013年处理无发票开支时，大家一起核的，没人提出来。后面为了感谢凌某甲和彭某某，她又取出了30000元交给付某某，由付某某直接给了彭某某和凌某甲。
被告人徐某某2015年3月31日供述，2009年8月底，她在凌某某处拿了30000元，这��钱付某某安排她拿的，她交给付某某了。同年9月7日，付某某拿了20000元给凌某甲，10000元给了彭向阳。这有她提供的账本为证。凌某甲100000元争资款中，她给了凌某甲40000元，她是2009年1月23日在银行存入40000元钱到其妻席某某的账户上。她手中有一张银行存单复印件可以证明。由于时间久远，记忆有误，她之前说是给了30000元。只剩20000元她是给了付某某用于拜年了。侦查部门让她承认自己存入银行的一笔20000元钱是上述这笔钱，但实际并不是。她自己垫钱给镇政府开支，换句话说是镇政府欠她20000元钱，镇政府其他人也给镇里开支垫过钱。彭某某离任时，讲把镇里欠他们的钱还一部分，其中欠她20000元。这有她提供的另一个笔记本为证。
被告人徐某某在庭审中供述，凌某甲为某某镇政府争资的100000元，凌某甲拿了40000元，她和她丈夫廖某乙每人拿5000元，付某某、刘某某每人拿10000元，万某某拿8000元，凌某某拿2000元，剩余20000元因为2009年某某镇政府安排春节拜年资金70000元少了，后来付某某打电话给她，要追加20000元春节开支，她将这20000元送给付某某作为2009年春节拜年支出了。
（2）被告人凌某某供述
2008年凌某甲（原衡阳县人大常委会副主任）在某某镇过渡100000元资金中，徐某某给了他2000元。2008年11月左右的一天，在镇政府办公楼前，徐某某跟他说：“凌某某，给你说件事，县里面有个领导想在我们镇财政过渡一笔资金，但目前资金还没有到，我现在只是告诉你这回事，你不能给别人去讲。”过了一个多月后，大概是2008年阴历12月底左右的一天，徐某某把他叫到办公室，当时她办公室只有他和徐某某两个人，徐某某对他说：“我上次跟你说的凌某甲过渡资���一事，金额是100000元，现在钱已经到账，要把这笔钱取给凌某甲主任。”他对徐某某说：“既然钱到了，你安排我做就是。”后徐某某安排曾某某开了22万余元现金支票给他，这220000元包括凌某甲100000元的资金，其余的12万余元是用于镇里年底还债的。他按照徐某某的安排从镇财政账户上取出100000元现金交给徐某某。一二天后，徐某某叫他到办公室，然后拿了2000元现金给他说：“这是凌某甲主任在我镇过渡100000元钱时，考虑大家的一点辛苦费。”春节后的一天，徐某某来到他办公室，把一个牛皮信封给他说：“这信封里面是凌某甲主任的30000元发票，上次凌某甲主任争取给我镇的过渡资金100000元钱，他只搞了这30000元钱发票给我们冲账，你核一下。”2010年4月份左右，他把这个���封的发票整理一下，发票金额合计29998元，经刘某某和付某某、徐某某签字投给曾某某入账了。
被告人凌某某在庭审中供述，凌某甲为某某镇政府争资的100000元资金到账时，徐某某跟他讲过是凌某甲争取来的，他取钱给徐某某时，徐某某说过取钱送给领导，徐某某给他2000元钱时说过剩余20000元要给付书记用于春节拜年。
2、证人证言
（1）证人万某某2014年9月29日证明，他不清楚凌某甲为某某镇争资100000元一事。徐某某也没有因为此事向他送过钱。
（2）证人刘某某的证言
2009年1月，凌某甲为某某镇从上面财政争取了100000元的预算外资金，他和镇委书记付某某、出纳凌某某、财税所所长徐某某四人把这100000元中的70000元私分，合伙贪污，其中他得10000元，付某某得10000元，徐某某分得48000元，凌某某分得2000元。具体经过��，2009年1月份的一天晚上8、9点左右，付某某打电话告诉他，他和徐某某在镇四校门口等他，他接到电话后，从家里走到镇四校门口，看到徐某某和付某某后，徐某某从提包里拿出一垛钱给他，他当时犹豫了一下没有接，问是什么钱，付某某告诉他这个钱是凌某甲帮镇里争取预算外的100000元。他听付某某介绍后就从徐某某手里接了这笔钱，回家后数了一下才知道是10000元。2009年5、6月，徐某某拿着凌某甲交来的30000元发票叫他签字，还有70000元是在2013年8月份处理104万元无发票开支时处理的。
（3）证人彭某某证言
他在某某镇当书记期间，由于凌某甲主任是他老领导，凌某甲在渣江当区委书记的时候，他是凌的部下，他到某某镇当书记后，凌清楚某某镇财政比较艰难，所以凌主任就对他说，以后有机会帮某某镇到上级争取一些资金。但他任书记期间���这钱没有到镇财政账上。至于他离开某某镇后，凌主任是否为某某镇从上级争取过多少资金，资金是什么到账的，都不知道。
（4）证人付某某证言
付某某2014年9月24日证明，2009年1月的一天，徐某某对他说：“付书记，告诉你一个好消息，凌某甲主任帮镇里争取100000元钱已经到了。具体合元主任会找你。”后不久，凌某甲或者徐某某打电话给他，要他和徐某某到凌某甲家里。凌某甲跟他们讲：“我通过省里一个老领导为某某镇争取了100000元，我为这个事情开支了30000元发票，请你们镇财政报销，余下的70000元由你们镇里处理。”他当时对凌某甲主任说了一些客气话，并同意报销这30000元发票。第二天，徐某某打电话约他到君泰宾馆旁附近见面，见面后，徐某某跟他讲：“凌某甲主任��气，解决我、付书记、刘某某每人10000元。”徐某某又跟他讲：“这100000元钱其实在我们镇里过一下账。”他说：“凌主任昨天为什么没有当着我的面跟我这样讲。”徐某某说：“凌主任怎么好意思当你的面讲，他委托我跟你和刘某某讲。”他回答说：“这样不是镇里一分钱都没有拿到，既然领导讲了，就看刘某某是什么意思。”后来他就没有过问这100000元的事情了。
付某某庭审中证明，凌某甲为某某镇争资的100000元，凌某甲拿了40000元，剩余的钱徐某某告诉他，凌某甲安排镇长、徐某某及他本人每人10000元，剩余的钱镇里还有些开支，万某某是否拿了钱，他不知道。2009年某某镇政府春节拜年开支在原有预算的基础上要增加资金有可能，但凌某甲为某某镇争资的100000元结余款，徐某某没有送20000元给他，他绝对没有经手该笔款项。
（5）证人凌某甲证言
凌某甲2014年8月22日证明，2007年底的时候，他通过小女儿凌某丙（小女儿在中央财政部跟班学习）的关系认识省财政厅一个姓易的处长，他和原县人大主任黄某某一起到长沙出差与易处长见过面，给易处长提过，要易处长为他家乡争取点资金，易处长表示同意。没过多久，易处长告诉他，从省财政为他争取了100000元资金，到时会拨到衡阳县财政局预算股。后不久，这笔资金从省财政厅拨到衡阳县财政局预算股，于是他打了电话给财政局预算股股长邹立星，说他在省财政厅争取了100000元资金，这笔资金是拨给某某镇财政的，具体资金的拨付由某某镇财政所所长徐某某来办理。之后，他碰到徐某某，就对徐某某说，他在省财政厅为某某镇争���了100000元资金，到时他再告诉徐某某。2008年12底的一天，易处长为某某镇搞的那100000元到某某镇财政后，徐某某和付某某来到他家，记不清是徐某某打电话约他的，还是他打电话约徐某某和付某某的。当时徐某某和付某某来到他家时，他对付某某、徐某某说：“我从省财政厅争取了100000元资金，现在资金到你某某镇财政了。彭某某是我的老部下，所以他在某某镇担任书记时，我很支持他。现在他走了，这笔钱还是留在你某某镇。按县里不成文的规矩，在上级跑资金，可在跑的资金总额30%之内报销差旅费。我为这个事情，花费了2、3万的差旅费，剩下的钱，你们镇自己安排。”后几天，他把开支的30000元发票交给徐某某，过了两天，徐某某把30000元现金送给了他，徐某某并对他说：“这30000元钱是您为某某镇争取资金开支报销发票的30000元钱。”他没有对这100000元资金作具体安排，只在这100000元资金中报销了差旅费30000元发票，其余留给镇里，由镇里使用。他除了在某某镇财政报销差旅费30000元之外，徐某某或付某某没有给他送过钱。
凌某甲2015年4月3日证明，关于某某镇争取100000元费用的来源，是因为县里有不成文的规定，对退休的老干部可以争取一点经费解决一些待遇，如出去参观考察。因为当时他们有四个老同志要一起出去，所以他就到省里争取了一笔100000元，通过乡财政转出来，于是就转到了某某镇。他们出差参观考察花费了3万多元，后只拿发票到某某镇报了30000元账。所以当时在他的印象中就是在徐某某手里拿了30000元，其实时间比较长了，他身体又不好，开了几次刀，记忆力也不好，原来纪委和检察机关问他时他就说是30000元。现徐某某提供的证据显示��徐某某2009年1月23日在他夫人席某某的农行账户上存入40000元钱，他通过仔细回想确实有这么回事，当时这40000元中其中30000元是报发票的钱，另外10000元有两个意思：一是过年了为表示感谢给点拜年的意思，二是想让他以后在省给镇里再争取资金。因为收了这10000元，所以过年后他又到省里跑了几次，也给了省里几个领导一点小意思，既是表示对原来争帮忙取到资金的感谢，也想再争取一点钱，这10000元就是这样开支了。所以现在回忆起徐某某当时给他40000元确实是事实，只是当时调查时不记得徐某某是把这10000元和30000元一起给他的。除此之外，徐某某没有给过他钱。他和付某某没有什么关系，所以付某某也没有给过钱给他，他和付某某没有任何经济往来关系。
（6）证人席某某证言
凌某甲是她爱人。她原来不认识某某镇财税所的徐某某，因为现在都住在财富花苑，所以认识了。她和徐某某之间没有什么经济往来。18-254901100434556的帐户是她在农业银行开的一个帐号，一般是过渡，没有经常用。经回想，2009年1月23日，好象是老凌工作方面的还是什么事，某某财税所存了一笔40000元的钱到她这个帐户上。具体怎么处理的不记得了，是老凌取的还是她取给老凌的，没有什么印象，因为时间太长了。凌某甲没有说过这是什么钱，只是要她提供帐号，说财税所有笔钱要付过来。
3、书证
（1）凌某甲为某某镇争取100000元资金到账及资金去向书证
①100000元到账书证
②徐某某要凌某某支取100000元的书证
（2）2009-2013年某某镇无发票支出104万元明细账
徐某某要凌某某支取的100000元争资款，2009年8月送给凌某甲、彭某某的30000元均是从104万元无发票开支中列支入账。
（3）2009年1月24日，徐某某在信用社存入20000元的流水凭证
（4）农行银行活期存款明细
2009年1月23日，徐某某存入席某某农行账号18-2549011004300434556现金40000元。
4、鉴定意见
2008年县人大领导凌某为某某镇政府争取到的财政追加资金，系财政收入，归镇政府所有，应由镇财政管理，用于镇政府公务开支。除凌某按县里政策可以报销相关争资费用外，不允许其他个人从中分钱。徐某某等人将镇政府公有的财政收入进行分发，造成某某镇财政资金流失。2013年徐某某等人将共同分发的70000元作为镇财政2009年至2013年无发票开支1040000元的组成用虚假“双季稻奖”18.9万元和虚假“办公楼维修费”73.66万元列账核销，已经在账务处理上减少了财政资金，致使某某镇财政70000元资金所有权发生转移。至于徐某某与万某之间的8000元资金归属的争议，应进一步补充调查核实资金的去向。
该案综合证据
（1）职务任命通知
2008年6月18日、4月2日，经中共某某镇委员会决定，分别任命徐某某为该镇财政所所长，凌某某为副所长。
（2）扣押物品清单、非税收入一般缴款书，证明衡阳县人民检察院暂扣徐某某11000元。
（3）衡阳县纪律检查委员会证明及暂扣、封存物品清单，证明衡阳县纪委于2014年7月6日暂扣徐某某82000元。
（4）湖南省非税收入一般缴款书，证明被告人凌某某在审理期间，缴纳了15000元暂扣款。
（5）情况说明，衡阳县人民检察院反贪污贿赂局证明被告人徐某某、凌某某一案线索系衡阳县纪委移交，二被告人在该院侦查阶段没有交代新的犯罪事实，没有主动投案自首情节。
上述证据，经庭审质证，公诉人对被告人凌某某提供的证据不持异议。被告人徐某某及其辩护人未提出具体实质性的异议，只是提出凌某甲为某某镇争资的100000元，被告人徐某某所拿的10000元，其中有5000元是凌某甲安排给徐某某的丈夫5000元，剩余28000元给万某某8000元，送给付某某用于2009年春节开支的了。被告人凌某某及其辩护人没有异议。
公诉机关指控被告人徐某某、凌某某上述贪污事实清楚，证据确实充分，足以认定。
对公诉机关指控被告人徐某某、凌某某其他贪污的事实以及二被告人及其辩护人的提供的证据证明效力、辩解、辩护意见综合分析如下：
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