湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘13刑终43号
原公诉机关湖南省双峰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈权招，男，1997年7月12日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，农民，住双峰县。因涉嫌犯强奸罪，于2016年10月27日被双峰县公安局刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现押双峰县看守所。
辩护人谭志仁，湖南真理律师事务所律师。
湖南省双峰县人民法院审理湖南省双峰县人民检察院指控被告人陈权招犯强奸罪一案，于2017年1月9日作出（2016）湘1321刑初425号刑事判决。原审被告人陈权招不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月26日上午8时许，被害人陈某1（女，未满十四周岁）背着书包走路去上学，路过被告人陈权招家门口时，陈权招看见陈某1长得很可爱，遂产生与陈某1发生性关系的念头。陈权招将陈某1抱至家中二楼卧室，要陈某1将书包脱下来，陈某1不同意，陈权招强行将书包从陈某1身上取了下来。随后，陈权招将陈某1抱到床上，将陈某1的鞋子脱下，并去脱陈某1的裤子，陈某1抓住裤头，不准陈权招脱裤子，并进行反抗。陈权招强行将陈某1的裤子脱了下来后，将自己的裤子也脱了下来。陈权招将陈某1翻转过来，用手搂住陈某1的腰，用自己的阴茎去插陈某1的下身，陈某1遂哭喊，陈权招就用手去捂陈某1的嘴巴，捂了一段时间后陈权招松开，继续用阴茎去插陈某1的臀部及阴部，插了几下便射精了。陈权招遂从陈某1身上爬起来，陈某1见机穿好裤子，背着书包离开。
2016年12月1日，被告人陈权招与被害人陈某1的法定代理人达成协议，陈权招赔偿了陈某1的经济损失17200元。
原审法院认定上述事实的证据有：
1、被害人陈某1的陈述，证明2016年10月26日早上去上学，有一个叔叔走到她身边，抱着她去了那叔叔家二楼的卧室，叫她把书包放下，把鞋子和裤子脱了到床上。她说不脱。那个叔叔就把她书包脱下来，把她鞋子脱掉，把她放到床上平躺着，她哭，但是那叔叔硬是把她裤子脱了下来，叫她翻过身趴在床上。那个叔叔把自己的衣服裤子全部脱完，光着身子趴在她身上，用撒尿的“鸡鸡”在她屁股上面摩擦了一段时间，她就开始叫，那叔叔用右手捂住她嘴巴，整个过程她一直都在哭着叫喊，那个叔叔从她身上下来后，她就爬起来穿衣服出来了。她走到那个商店，跟阿姨说了这个事，并带着阿姨到了那个叔叔的家门口，阿姨打电话给她姐姐，过了一会她家里来了很多人，那个叔叔准备逃跑，被抓住了。
2、户籍资料，证明被告人陈权招、被害人陈某1的出生年月、家庭住址等基本情况。被告人陈权招已达完全刑事责任年龄，被害人陈某1案发时年仅七周岁。
3、到案经过，证明被告人陈权招系被动到案的事实。
4、娄底市公安局物证鉴定所的物证检验报告，证明在被害人陈某1外裤上的精斑系被告人陈权招所留。
5、双峰县人民医院的门诊病历本，证明被害人陈某1的外阴充血，有少许分泌物，处女膜完整。
6、娄底市康复医院的诊断证明书、住院资料，证明被告人陈权招有精神分裂症。
7、湘雅二医院司法鉴定中心的司法鉴定意见书，证明被告人陈权招有精神分裂症，实施危害行为时具有完全刑事责任能力。
8、刑事和解协议书、调解协议书，证明被告人陈权招与被害人陈某1达成了调解协议，陈权招赔偿了被害人陈某1经济损失17200元，取得了被害人的谅解。
9、现场勘验笔录及照片，证明案发现场的情况。
10、提取笔录两份，证明公安民警依法提取了被告人陈权招的血样一份、随身内裤一条、阴茎擦拭物一份；被害人陈某1的肛门周围擦拭物一份、阴道口擦拭物一份、上衣、裤子一套、血样一份。
11、辨认笔录，证明被害人陈某1在12张不同男性照片中依法辨认出被告人陈权招就是2016年10月26日上午强奸她的人。
12、证人金某的证言，证明2016年10月26日8点多钟，她在门口看到陈某1哭哭啼啼走过来，说有个叔叔将其抱到楼上，将衣服裤子全脱掉，压到其身上。她要陈某1带她到那个叔叔家，陈某1就将她带到陈权招家，她打电话告诉陈某1的姐姐陈某3。后来陈某3带着亲戚去陈权招家，警笛响了，陈权招从家里往外跑，跑到河边被公安民警抓住了。
13、证人陈某2的证言，证明陈某1系他侄女。2016年10月26日8时许，金某打电话来说陈某1被人挟持强奸猥亵了，因陈某1的父母都在外务工，他连忙赶到出事地点，先找金某问明情况，后去找陈权招，发现陈权招从自家屋后溜了出来往高桥河边跑，他追了上去，抓陈权招回家。不久派出所的民警赶来，陈权招从家中冲出又往河边跑，被民警当场抓获。
14、证人陈某3的证言，证明她系陈某1的姐姐。2016年10月26日早上，陈某1背着书包去学校读书。8点5分至10分之间，她接到小卖部柳阿姨的电话讲她妹妹被同村的权妹子即陈权招抱到了楼上，并脱掉了裤子。她马上跑过去，看到妹妹在哭，眼睛红肿。她和柳阿姨、陈某1及一些亲戚来到了陈权招家，陈权招从后门跑了出去，她报了警，陈权招后来被抓到了。她听妹妹陈某1讲陈权招抱其到二楼的一间卧室，脱光其身上的衣服和裤子，把其放到床上，陈权招也把自己的衣服和裤子脱光，身体压到了其背上，并把“喔尿尿”的地方放到其屁股上，并坐到了其身上有一段时间。
15、证人赵某的证言，证明她儿子陈权招有精神分裂症，间歇性的，有时给其服药。
16、证人曾和枚的证言，证明陈权招是她邻居，性格比较孤僻，有正常的生活自理能力，但平时的表现能够看出其精神有一点不正常，曾几次将同村的10岁左右的幼女抱入自己家中。
17、证人李某的证言，证明听村上的人说陈权招精神不正常。2015年12月25日，他女儿李朵曾被陈权招抓到家中去了，陈权招要李朵把衣服脱掉，幸好陈权招的母亲回来了，陈权招才将李朵放了出来。
18、被告人陈权招的供述及保证书，供称2016年10月26日早上7时40分左右，他在家门口看见一个七、八岁小女孩从家门口经过，觉得小女孩很可爱，他以前经常看黄色电影，心里萌生了和这个女孩做爱的想法。他用双手抱住小女孩到二楼卧室，将小女孩的书包脱了下来，那个女孩说别脱，他没有理会，强行脱掉小女孩的书包和鞋子，将小女孩抱到床上，又去脱小女孩的裤子，那个女孩开始反抗，双手死死抓住自己的裤头。他不顾小女孩的反抗，用力将小女孩裤子扯下来，然后将自己的外裤内裤都脱了下来扔在床上，双手抱住那女孩的腰部，让小女孩趴在床上，屁股对着他，女孩反抗很激烈，身体不停的扭动，他用左手按住小女孩的背，右手捂住小女孩的嘴巴，捂了20秒左右就没捂了，然后用双手抓住小女孩的身体，用阴茎在小女孩的背上摩擦了两下，又在屁股上摩擦了两下，然后用阴茎顶入女孩下体的洞洞内，捅了两下之后，又用阴茎在小女孩屁股上摩擦了两下，再度用阴茎插入女孩的洞洞内，插了几分钟后，将精子射入了女孩的洞洞里，从女孩身上爬了下来，女孩自己从床上爬了起来，迅速穿好自己的裤子走出去了。
原审法院认为，被告人陈权招以暴力手段奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已构成强奸罪。被告人陈权招赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定判决：被告人陈权招犯强奸罪，判处有期徒刑五年。
宣判后，被告人陈权招不服，提出上诉。上诉理由：鉴定意见既认定其有精神分裂症，又认定其实施危害行为时具有完全刑事责任能力，结论前后矛盾，申请重新鉴定；没有强奸被害人，抱被害人进屋的目的是想打被害人；系犯罪未遂；已赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，量刑过重，请求依法改判。其辩护人提出量刑过重，请求从轻判处或适用缓刑。
二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实与证据一致。
本院认为，上诉人陈权招以暴力手段奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已构成强奸罪。上诉人陈权招赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。陈权招上诉提出鉴定意见既认定其有精神分裂症，又认定其实施危害行为时具有完全刑事责任能力，结论前后矛盾，申请重新鉴定。经查，侦查机关已委托湘雅二医院对上诉人陈权招的精神问题及刑事责任能力问题作了鉴定，现其申请重新鉴定既没有充足理由，又没有提供新的证据，故对其这一意见本院不予采纳。陈权招上诉提出没有强奸被害人，抱被害人进屋的目的是想打被害人。经查，上诉人陈权招抱被害人进屋并且对被害人实施了强奸行为，这一事实有被害人的陈述、上诉人陈权招的供述、娄底市公安局物证鉴定所的物证检验报告等证据予以证实，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。陈权招上诉提出系犯罪未遂。经查，被害人系未满十四周岁的幼女，从现有证据来看，陈权招的生殖器与被害人的生殖器进行了接触，其行为已构成强奸罪，且系犯罪既遂。故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人陈权招及其辩护人均提出已赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，量刑过重，请求依法改判。经查，陈权招于案发后主动赔偿了被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，对此一审法院已经认定并已酌情从轻处罚，现再以此为由请求二审改判的理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 石乃强
审判员 姜 燕
审判员 邹 鹰
二〇一七年三月七日
书记员 刘 博
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑恰当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。