甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘05刑终98号
原公诉机关天水市麦积区人民检察院。
上诉人（原审被告人）田某甲，男，1985年3月14日出生于甘肃省清水县，回族，大专文化，农民。2010年9月10日，因犯寻衅滋事罪被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑一年，2011年6月2日刑满释放。2015年12月31日因涉嫌犯盗伐林木罪被甘肃省小陇山林区森林公安局刑事拘留，2016年2月3日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。
原审被告人党某，男，1982年11月27日出生于甘肃省清水县，汉族，初中文化，农民。2015年12月31日因涉嫌犯盗伐林木罪被甘肃省小陇山林区森林公安局刑事拘留，2016年1月27日被取保候审。2016年5月30日，麦积区人民法院决定重新取保候审。
原审被告人景某，男，1989年11月14日出生于甘肃省清水县，汉族，初中文化，农民。2016年1月28日因涉嫌犯盗伐林木罪被甘肃省小陇山林区森林公安局取保候审。2016年5月30日，麦积区人民法院决定重新取保候审。
原审被告人魏某甲，男，1978年9月28日出生于甘肃省清水县，汉族，小学文化，农民。2016年1月28日，因涉嫌犯盗伐林木罪被甘肃省小陇山林区森林公安局取保候审。同年5月30日，麦积区人民法院决定重新取保候审。
原审被告人田某甲、党某、景某、魏某甲盗伐林木一案，天水市麦积区人民法院于2016年7月28日作出（2016）甘0503刑初162号刑事判决。被告人田某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2015年12月初，被告人田某甲为了牟利，向被告人党某提出让其找人帮忙盗伐林木，并承诺支付劳务费（100元∕人∕天），党某表示同意。几天后，被告人田某甲与被告人党某在甘肃省小陇山林业实验局山门林场百家管护站杨家沟国有林地内选定了作案目标。随后，被告人党某遂联系了其同村村民景某、魏某甲二人。同月下旬，在未办理林木采伐手续的情况下，被告人田某甲、党某分别携带作案工具电锯、斧头，伙同被告人景某、魏某甲擅自进入甘肃省小陇山林业实验局山门林场百家管护站杨家沟国有林地内，盗伐林木16株。2015年12月30日，被告人田某甲、党某等人准备将盗伐的林木运走时，被甘肃省小陇山林业实验局山门林场护林员发现，并当场查获赃物木材72根，绳子3根。当日，被告人田某甲、党某被公安民警带至公安机关留置盘问，田某甲配合公安机关，雇佣车辆将查获的木材运送至甘肃省小陇山林业实验局山门林场。随后，公安机关又从被告人田某甲家属处扣押作案工具电锯、斧头各1把。
2016年1月7日、3月14日，经甘肃省小陇山林业调查规划院鉴定，涉案木材立木蓄积共计10.5886立方米。
另查明，2015年12月31日，被告人景某、魏某甲经公安机关通知，主动到案，并如实供述了犯罪行为。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.甘肃省小陇山林区森林公安局山门派出所受案登记表及甘肃省小陇山林业实验局山门林场报案材料。证明本案来源。
2.被告人田某甲、党某、景某、魏某甲的供述，甘肃省林业行政处罚询问笔录，证人罗某、魏某乙、赵某、张某、田某乙、李某的证言，被告人田某甲、党某对作案工具的指认笔录及照片，作案地点辨认笔录及照片，甘肃省小陇山林区森林公安局刑侦支队出具的甘陇森公（刑）堪［2015］011号、012号现场勘验检查笔录、照片以及甘陇山森公（刑）堪［2016］008号现场勘验检查笔录及照片。证实2015年12月初，被告人田某甲为了牟利，向被告人党某提出让其找人帮忙盗伐林木，并承诺支付劳务费（100元∕人.天），党某表示同意。几天后，被告人田某甲与被告人党某在甘肃省小陇山林业实验局山门林场百家管护站杨家沟国有林地内选定了作案目标。随后，被告人党某遂联系了其同村村民景某、魏某甲二人。同月下旬，在未办理林木采伐手续的情况下，被告人田某甲、党某分别携带作案工具电锯、斧头，伙同被告人景某、魏某甲擅自进入甘肃省小陇山林业实验局山门林场百家管护站杨家沟国有林地内，盗伐林木16株。2015年12月30日，被告人田某甲、党某等人准备将盗伐的林木运走时，被甘肃省小陇山林业实验局山门林场护林员发现，并当场查获赃物木材72根，绳子3根。当日，被告人田某甲、党某被公安民警带至公安机关留置盘问，田某甲并配合公安机关，雇佣车辆将查获的木材运送至甘肃省小陇山林业实验局山门林场。随后，公安机关又从被告人田某甲家属处扣押作案工具电锯、斧头各1把的事实。
3.甘肃省小陇山林业调查规划院鉴定意见。证实2016年1月7日、3月14日，经甘肃省小陇山林业调查规划院鉴定，涉案木材立木蓄积共计10.5886立方米的事实。
4.甘肃省小陇山林区森林公安局甘陇森公（刑）扣字［2015］002号、012号扣押决定书、扣押笔录以及扣押物品清单。证明作案工具电锯、斧头各1把，绳子3根以及赃物木材72根，均已被扣押在案的事实。
5.甘肃省小陇山林区森林公安局刑侦支队出具的犯罪嫌疑人归案情况说明。证明四被告人的到案经过。
6.上海市浦东新区人民法院（2010）浦刑初字第2055号刑事判决书及上海市监狱管理局出具的释放证明。证明2010年9月10日，被告人田某甲因犯寻衅滋事罪被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑一年，并于2011年6月2日刑满释放的事实。
原审法院认为，被告人田某甲、党某、景某、魏某甲目无国法，盗伐林木，数量较大，其行为均已构成盗伐林木罪。公诉机关的指控及适用法律的意见成立，予以支持。
在本案中，被告人田某甲曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当依法从重处罚。被告人党某、景某案发后经公安机关通知能够主动到案，并如实供述犯罪行为，系自首，对其二人可依法从轻处罚。在共同犯罪中，被告人田某甲、党某前期参与预谋，后期实施犯罪行为，整个犯罪过程二人行为积极，起主要作用，均系主犯；被告人景某、魏某甲均起次要作用，系从犯，对于从犯，应当依法从轻或减轻处罚。此外，鉴于四被告人均能够自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。综上，原审法院决定结合全案案情及各被告人的全部量刑情节，分别予以判处。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款以及最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决：一、被告人田某甲犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金4000元；被告人党某犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金3000元；被告人景某犯盗伐林木罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金2000元；被告人魏某甲犯盗伐林木罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金2000元。二、赃物木材72根，依法发还甘肃省小陇山林业实验局山门林场；三、作案工具电锯、斧头各1把，绳子3根，均依法予以没收。
宣判后，原审被告人田某甲以原审法院认定的事实不清、其有自首和主动退赃的情节而一审法院未予认定及量刑过重为由提起上诉。
经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实无异，据以定案的证据在一审开庭时当庭宣读、出示，并经质证、认证，经审查，予以确认。
本院认为，上诉人田某甲及原审被告人党某、景某、魏某甲盗伐林木，数量较大，其行为均已构成盗伐林木罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。关于田某甲所提原判对其量刑过重的意见，经查，原审法院依法认定其系累犯，并综合其在全案中的犯罪地位和作用、认罪态度及犯罪后果等情节，对其量刑适当，故该上诉意见不予采纳。关于田某甲所提其有自首和退赃情节，经查，根据侦查机关提供案件来源、被告人到案经过及赃物查获情况等证据证实，田某甲系人赃俱获，故该上诉意见不予采纳。关于田某甲所提原判认定的72根木材中有32根是其自行购买所得，与其在侦查机关的供述及其他在案证据和审理查明的事实不符，故该上诉意见亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 康宝祯
代理审判员 宋一泓
代理审判员 郭智文
二〇一六年九月一日
书 记 员 杨 卓