广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东一法道民三初字第95号
原告刘海。
法定代理人刘本祥。
法定代理人魏祖芬。
委托代理人李正红，广东中亚律师事务所律师。
被告潘远忠。
被告谢定华。
被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地：广东省东莞市南城区莞太路糖酒大厦前楼二层及附楼。
负责人李军凯。
委托代理人陈钢龙。
原告刘海诉被告潘远忠、谢定华、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月10日受理后，依法由代理审判员张鹤适用简易程序独任审判，于2015年11月5日公开开庭进行了审理。原告刘海的委托代理人李正红到庭，被告潘远忠到庭，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称“平安财险东莞公司”）的委托代理人陈钢龙到庭参加诉讼。被告谢定华经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年4月19日17时20分，被告潘远忠驾驶粤S×××××号“五菱”牌小型面包车沿道滘镇闸口新村仔上路从振兴路方向往闸口小学方向行驶，途经上述路段，与原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。经东莞市公安局交通警察支队道滘大队作出的道路交通事故认定书，认为被告潘远忠负此事故的全部责任，原告不负此事故的责任。肇事车辆粤S×××××号“五菱”牌小型面包车在被告平安财险东莞公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和商业险，事故发生在保险期限内。为维护原告的合法权益，请求判令：一、被告向原告赔付：1、医疗费：8299.03元；2、住院伙食费：100元×8=800元（住院8天）；3、伤残鉴定费：1800元；4、护理费：50元／天×8天=400元；5、误工费：115元×98天=11270元；6、残疾赔偿金：71717.14元；7、精神损失费：8000元；8、交通费：1000元；9、营养费：2000元；合计：105286.17元。二、以上金额由被告平安财险东莞公司在交强险和第三者商业保险赔偿限额内优先支付原告，不足部分由其余被告支付。三、本案诉讼费由被告承担。
被告平安财险东莞公司辩称，1、被告平安财险东莞公司已经垫付6000元；2、原告诉请的医疗费应当根据医疗费发票计算，原告并未进行内固定手术，其诉请的后续治疗费不一定产生，且原告已经出院了6个月以上，相应的后续治疗费应当按实际产生的为准；3、误工费，原告是未能年人不存在误工，原告同时已经诉请了护理费，若诉请家属的陪护费用及护理费属于重复诉请，请求法院驳回原告的诉请；4、被告平安财险东莞公司已经申请对原告的伤残进行鉴定，应按重新鉴定后的结果计算残疾赔偿金，且应该适用辩论终结前的标准计算；5、交通费、营养费请求法院酌定；6、精神损害抚慰金请求法院在5000元以下酌定。
被告潘远忠辩称，被告潘远忠是案涉肇事汽车的司机，当时驾驶车辆行驶很慢，在正常的情况下是不可能碰撞到原告的脚，且原告是未成年人，在事故发生时，原告的监护人并没有尽到监护的责任，原告对案涉事故是应当承担一定的责任。
被告谢定华没有答辩，在举证期限内也没有提交任何证据。
本院查明并确认以下事实：
2015年4月19日17时20分，被告潘远忠驾驶粤S×××××号“五菱”牌小型面包车沿道滘镇闸口新村仔上路从振兴路方向往闸口小学方向行驶，途经东莞市道滘镇闸口新村仔上路12号之一对出路段，与原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。经东莞市公安局交通警察支队道滘大队作出的道路交通事故认定书，认定被告潘远忠负此事故的全部责任，原告不负此事故的责任。
粤S×××××号“五菱”牌小型面包车的登记车主是被告谢定华，在被告平安财险东莞公司购买了交强险、300000元的商业第三者责任险及三者险不计免赔等险种。其中交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。事故发生在保险期间内。
事故发生后，原告当日被送往东莞市人民医院检查，人民医院作出CR／DR急诊诊断报告载明：……3、右足第3跖骨远段骨折，第4、5跖骨远段骨折可能，右足周围软组织肿胀。4、左足第3、4、5跖骨远端及第5跖骨近段骨折，左足周围软组织肿胀……。后原告被送往东莞市中医院住院治疗，住院期间为2015年4月19日至2015年4月26日，共计7天，共花费门诊、住院医疗费及出院后复查费9299.3元，其中被告平安财险东莞公司垫付6000元。诊断证明书及出院记录载明诊断：1、双足多发骨折（右足第3跖骨远段骨折，第4、5跖骨远段骨折；左足第3、4、5跖骨远端及第5跖骨近段骨折；）。2、全身多处皮肤擦伤。出院建议：……住院期间陪护1人。出院后继续维持石膏外固定1个月，2月内避免负重下地，3月内避免剧烈运动，需陪护1人。后续门诊复查，治疗费用约5000元，嘱加强营养。2015年7月22日，原告伤情经广东路通司法鉴定所鉴定伤残等级鉴定为两处十级伤残，鉴定结论载明：检验过程：（二）法医临床检验，活体检查：右足第3、4、5跖骨处压痛阳性，左足第3、4、5跖骨处压痛阳性，双足掌稍扁平，双足活动受限。五、鉴定意见：1、原告左足第3、4、5跖骨骨折致足弓活动功能障碍，其伤残等级评定为十级。2、原告右足第3、4、5跖骨骨折致足弓活动功能障碍，其伤残等级评定为十级。原告为此花费鉴定费1800元。
被告平安财险东莞公司对原告左足评定为十级伤残确认，但对于原告右足被评为十级伤残不予认可，并向本院提出重新鉴定申请，认为原告的右足仅确诊为“第3跖骨远段骨折，第4、5跖骨远段骨折可能，且鉴定报告并未对原告足弓的活动度进行测量，也未对跖骨对足弓功能影响作出具体解释，所以根据《道标有关颅、脊髓及周围神经损伤与肢体功能商事程度评残条文的理解和规定》3.2.3适用于标准4.10.10.i：18，三条以上跖骨骨折，影响足弓功能的规定，原告右足的伤情并不能构成十级伤残。
原告是农业户口，定残时5周岁，主张跟随其母亲魏祖芬在东莞居住并在东莞接受教育，提交了户口本、医学出生证明、疫苗接种记录（2010年9月至2013年12月）、证明（载明原告在东莞市道滘明爱幼儿园就读中C班，由2014年1月1日入学至今。）魏祖芬工资证明、魏祖芬帐户交易明细（2014年1月至2015年5月）、营业执照予以佐证。
另查，原告在庭审中明确诉讼请求中原告诉请的医疗费8299.03元，是包括后续治疗费5000元。误工费实际上是陪护人员原告母亲的陪护费用。
以上事实，有道路交通事故认定书、身份证、驾驶证、保险单、病历、东莞市中医院诊断证明书、出院记录、入院记录、CR／DR急诊诊断报告、CT急诊诊断报告、X线诊断报告、超声检查报告单、医疗费发票、清单、鉴定费发票、司法鉴定意见书、户口本、医学出生证明、疫苗接种记录、证明、魏祖芬工资证明、魏祖芬帐户交易明细（2014年1月至2015年5月）、营业执照及本院的庭审笔录等予以佐证。
本院认为，本案是发生在机动车与行人之间的机动车交通事故责任纠纷。双方当事人应根据《中华人民共和国道路交通安全法》及相关法律法规的规定及事故责任大小承担相应的民事责任。交警部门作出的事故认定事实清楚，定责准确，本院予以确认，被告潘远忠对事故认定不服，但没有提交证据予以佐证，本院不予采信。
关于本案的民事责任问题，原告相对于粤S×××××号车辆而言属于“第三者”，粤S×××××号车辆在被告平安财险东莞公司处购买了交强险300000元商业第三者责任险及不计免赔等险种。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条的规定，被告平安财险东莞公司应当先在交强险各分项限额范围承担责任。超出限额部分，由于被告潘远忠承担全部责任，则由被告平安财险东莞公司根据被告潘远忠的事故责任比例在商业第三者责任险限额范围内承担100%的赔偿责任。
关于原告的伤残等级问题，本院对被告平安财险东莞公司提出的重新鉴定不予准许，理由如下：根据原告提供的东莞市中医院出院记录诊断证明上均显示原告右足第3、4、5跖骨远端骨折，且鉴定报告法医临床检验对原告双足的活动性进行了检查。故鉴定机构根据该证据认定原告的右足为十级伤残符合《道标有关颅、脊髓及周围神经损伤与肢体功能商事程度评残条文的理解和规定》3.2.3适用于标准4.10.10.i：18，三条以上跖骨骨折，影响足弓功能的规定。原告提交的鉴定报告是有资质的鉴定机构做出的，程序合法，本院予以采信。故原告的伤残等级构成两处十级伤残。
根据原告的诉讼请求、法定的赔偿计算标准、原告的举证情况及各被告的答辩意见，本院对原告因本事故造成的损失按一审法庭辩论终结时上一年度的标准即《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》计算如下：
1、医疗费：门诊、住院医疗费及出院后复查费9299.3元，其中被告平安财险东莞公司垫付6000元，提交了医疗费发票、出院记录、诊断证明书等予以佐证，本院予以确认。
2、后续治疗费：原告主张医疗费中包含后续治疗费5000元，提交的诊断证明书虽载明后续复查诊疗费用约5000元，但在医疗费项目中已支持了实际发生的复查费用，本院不予重复支持。自2015年6月至庭审之日原告未再产生复查费用，故原告的复查费用并非确定和必然发生的，本院不予支持，如实际发生，原告可另行主张权利。
3、住院伙食补助费：原告住院7天，按照100元／天的标准计算为：100元／天×7天=700元。
4、营养费：原告主张营养费2000元，提供了医疗机构医嘱予以佐证，原告伤情构成两处十级伤残，且是未成年人，根据原告的伤情，本院酌情支持800元。
5、护理费：原告住院7天，应按照50元／天的标准予以计算为50元／天×7天=350元。
6、误工费：原告主张其主张的误工费为出院之后的陪护费用，提交了诊断证明书予以佐证，根据诊断证明书：出院后继续维持石膏外固定1个月，2月内避免负重下地，3月内避免剧烈运动，需陪护1人。则原告出院后需陪护3个月。原告主张按照115元／天计算护理费没有依据，本院不予采信，陪护费应按照50元／天的标准予以计算为：50元／天×90天=4500元
7、残疾赔偿金：原告是农村户口，主张跟随母亲魏祖芬居住，按照城镇户口标准予以计算残疾赔偿金。原告是未成年人，其提交的其母亲魏祖芬工资证明、魏祖芬帐户交易明细（2014年1月至2015年5月）、营业执照足以证明原告母亲事发前在城镇居住满一年以上并有固定劳动收入，提交的学校证明、疫苗接种记录可以证明原告跟随母亲在莞居住满一年以上，故对于原告主张按照城镇户口计算残疾赔偿金的诉请，本院予以支持。原告定残时5周岁，伤情为两处十级伤残。残疾赔偿金计算为：30192.9元／年×20年×11%（两处十级伤残）=66424.38元。
8、伤残鉴定费：鉴定费1800元，有鉴定费发票予以佐证，本院予以支持。
9、精神损害抚慰金：本次事故造成原告两处十级伤残，必然使原告在精神上遭受较大的痛苦。结合损害后果、被告的赔偿能力以及当地的平均生活水平等因素考虑，本院酌情支持5500元。
10、交通费：原告主张亲属处理事故及住院期间亲属探望原告发生交通费1000元，但没有提供交通费票据予以佐证，考虑处理事故及治疗的实际情况，本院酌情支持600元。
以上费用，第1-4项10799.3元，属于医疗费用赔偿限额范围，应由先由被告平安财险东莞公司在交强险医疗费用赔偿限额范围10000元内承担，由于被告平安财险东莞公司已经垫付6000元，则仍需在交强险医疗费用限额4000元内承担赔偿责任，剩余799.3元，由被告平安财险东莞公司在商业险范围内承担100%赔偿责任即799.3元。第5-10项属于死亡伤残赔偿费用共计79174.38元，应由被告平安财险东莞公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内予以赔偿。则被告平安财险东莞公司共需赔偿原告：83973.68元（4000元＋799.3元＋79174.38元）。对于原告超出上述计算标准的请求，本院依法予以驳回。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司应于本判决发生法律效力之日起三日内赔偿83973.68元给原告刘海。
二、驳回原告刘海要求被告潘远忠、被告谢定华承担赔偿责任的诉讼请求。
三、驳回原告刘海的其他诉讼请求。
本案诉讼费用1202.86元（原告刘海已预交），由原告刘海承担243.49元，由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司承担959.37元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 张 鹤
二〇一五年十一月五日
书 记 员 吴玉燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。