广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第61号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，男，1973年10月1日出生于山西省高平县，汉族，大专文化，佛山市某娱乐有限公司投资人，住广东省佛山市禅城区。因本案于2012年12月11日被羁押，同日被刑事拘留，2013年1月16日被逮捕，同年6月9日被佛山市禅城区人民检察院决定取保候审，同年12月18日被佛山市禅城区人民法院决定取保候审。
辩护人邓紫聪，广东中信致诚律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）严某，男，1971年11月19日出生于海南省儋县，汉族，大学文化，佛山市某娱乐有限公司投资人，住广东省佛山市顺德区。因本案于2013年2月5日被佛山市公安局禅城分局取保候审，同年3月15日被佛山市禅城区人民检察院决定取保候审，同年12月18日被佛山市禅城区人民法院决定取保候审。
辩护人霍燕华，广东天爵律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某，男，1974年4月3日出生于黑龙江省哈尔滨市，汉族，大学文化，佛山市某娱乐有限公司投资人，住广东省广州市白云区。因本案于2013年5月8日被羁押，同日被刑事拘留，同月23日被佛山市公安局禅城分局决定取保候审，同年6月14日被佛山市禅城区人民检察院决定取保候审，同年12月18日被佛山市禅城区人民法院决定取保候审。
辩护人宁伟，北京市天元律师事务所律师。
原审被告人叶某，男，1975年1月27日出生，汉族，大学文化，佛山市某娱乐有限公司投资人，住广东省佛山市禅城区。因本案于2013年4月8日被佛山市禅城区人民检察院决定取保候审，同年12月18日被佛山市禅城区人民法院决定取保候审。
原审被告人邝某，男，1962年10月1日出生于广东省开平县，汉族，大专文化，佛山市某娱乐有限公司投资人，住广东省佛山市禅城区。因本案于2013年4月12日被佛山市禅城区人民检察院决定取保候审，同年12月18日被佛山市禅城区人民法院决定取保候审。
原审被告人邓某，男，1979年10月19日出生于四川省营山县，汉族，初中文化，佛山市某娱乐有限公司营运经理，住四川省营山县。因本案于2012年12月11日被羁押，同日被刑事拘留，2013年1月16日被逮捕，同年6月20日被佛山市禅城区人民检察院决定取保候审，同年12月18日被佛山市禅城区人民法院决定取保候审。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人王某、严某、叶某、邝某、刘某、邓某犯开设赌场罪一案，于2013年12月16日作出（2013）佛城法刑初字第883号刑事判决。原审被告人王某、严某、刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2012年9月，被告人王某、严某、叶某、邝某、刘某5人共同出资人民币140万元，在佛山市禅城区某园某座成立佛山市某娱乐有限公司（下称某公司），其中被告人叶某冒用叶某生（另案处理）的身份进行公司注册登记。某公司聘请被告人邓某作为营运经理，以玩德州扑克的方式吸纳会员聚众赌博，参赌人员以积分换取相应价值的加油卡、苹果手机和平板电脑等实物。某公司通过收取参赌人员会员费人民币50元每人、按充值（赌资）金额收取一定比例的服务费、赚取积分与实物之间的差价牟利。2012年12月11日1时许，公安机关在某公司抓获被告人王某、邓某以及巡场吴某、裁判员霍某、龙某、何某、吴某、曾某、收银员欧阳某、客服邓某乙、梁某（均另案处理）等11人，以及参赌人员6人，现场缴获赌具1批、赌资人民币12500元，并扣押台式电脑主机4台。经统计，2012年9月20日至2012年12月10日，扣除仅凭赠送积分玩德州扑克的会员后，某公司共吸纳200余人参赌，赌资总额达525586元（扣除代付餐费金额877元，亦未计入当场查获的12500元）。2013年2月5日，被告人严某主动到公安机关投案，并如实供述某公司的运营模式；同年4月7日，被告人叶某主动到佛山市禅城区人民检察院投案，并如实供述某公司的运营模式；同年4月11日，被告人邝某主动到佛山市禅城区人民检察院投案，并基本如实供述某公司的运营模式；同年5月8日，被网上追逃的被告人刘某在北京被公安机关抓获归案。
上述事实，有经一审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人潘某的证言。主要内容为：2012年12月11日1时许我和我妻子庞某在某公司赌博被抓，我共去过三四次。我用50元在该俱乐部办理会员卡后，凭俱乐部送我的5000筹码参加奖品赛，我未输过，也未得过冠军。昨晚用1000积分去参加比赛，无输无赢，被抓时卡上有1000积分。充值时该俱乐部会收取100元的服务费。参加德州扑克比赛应该属于赌博行为。
2.证人庞某的证言。主要内容为：我在互联网看到某扑克俱乐部的信息，并于2012年11月初开始在该俱乐部玩德州扑克。我花了50元办卡成为会员，俱乐部送5000筹码让我参加比赛，后来我大约花了3000元用来买筹码参赛，共玩了二三十次。2012年12月11日1时许我和丈夫潘某在某俱乐部参加德州扑克比赛时被抓，我当时带了6000积分折合人民币大约700元去参赛，我输了10000筹码折合人民币约1000元。赢得的积分可以兑换成实物，包括手机、加油卡、皮包、红酒、烟等物品。
3.证人杨某刚的证言。主要内容为：2012年12月10日22时30分许至次日凌晨1时许，我在某扑克俱乐部玩德州扑克赌博，交了50元成为会员，工作人员给我5000筹码。我又用600元买了5000筹码（等值500积分），俱乐部收取了100元的服务费。最后赢得的筹码可以换成积分，积分记在会员卡上，可以兑换成实物，包括手机、加油卡、皮包、红酒、烟等物品。
4.证人郑某景的证言。主要内容为：我于2012年12月11日凌晨在某德州扑克俱乐部赌博时被公安机关查获。我自同年10月起去该俱乐部玩了10次左右的德州扑克，前后共用了600元钱购买积分，曾参加奖品赛赢得相当6000积分的一台苹果5手机。昨晚用600积分去参加比赛输了400积分，被抓时卡上有4000积分。我们在该俱乐部充值时，被收取100元的服务费。我知道参加德州扑克比赛应属于赌博行为。现金换成积分后不管输赢都不可以兑换成现金，只能兑换加油卡、手机、电脑等物品。
5.证人谭某财的证言。主要内容为：2012年12月11日1时许我在某德州扑克俱乐部玩德州扑克比赛游戏，自2012年10月我共去玩过4次。参加比赛必须要用现金向工作人员换取积分，非会员每次参赛要交50元报名费，交纳50元成为会员后就不用再交报名费。手上的积分可以拿去柜台存起来，也可以用积分在柜台换取加油卡、电脑、手机等物品，俱乐部有免费的饮品和碗面提供。我前后总共用了1200元充值购买积分，充值时该俱乐部会收取100元的服务费。我曾参加过该俱乐部的奖品赛，但未得过冠军。我不知道俱乐部的老板是谁，在比赛中无人抽水，由俱乐部的工作人员负责发牌，我认为参加德州扑克比赛应该属于赌博行为。
6.证人李某的证言。主要内容为：我从2012年11月初就开始在某德州扑克俱乐部玩德州扑克比赛，我是看到他们的宣传单后交50元成为会员的，获送5000筹码。积分不能兑换现金，只能换一些奖品，如苹果手机、迷你苹果平板电脑等。会员卡充值时该俱乐部会收取100元的服务费。我被抓当天是某俱乐部打电话给我去参加比赛的，当晚我输了1000积分。
7.证人叶某生的证言。主要内容为：我只是某公司的挂名股东，实际股东是我堂哥叶某（香港人），我不参与管理，未投资也不获利。叶某没有向我告知某公司的经营项目和运作方式。
8.证人林某芝的证言。主要内容为：2012年9月中旬，我应聘到某公司做出纳，主要负责公司资金进出审核。某公司经营德州扑克业务，邓某是公司营运总监，负责全面运作。客人如果要玩德州扑克，就要用现金到收银员处充值积分到会员卡（100元人民币兑换100积分），由工作人员分给筹码，但具体玩法我不太清楚，最后客人可以赢得礼品，但筹码不能兑换现金。奖品有Iphone手机、Apple电脑、Ipad、加油卡、沃尔玛购物卡等，都由我采购回来。一般是邓某或市场部的人告诉我哪种奖品缺货，我再联系供应商送货并付款。公司向每个会员收取50元会费，然后开一张会员卡给会员。公司的营业收入主要是会员参加比赛充值兑换积分，以及其他的烟酒饮料收入。每天的营业额从1000元到10000元不等，公司收支我都记录在电脑里。某公司流水帐单上“收到工行备用金”的意思是会计郑某云将钱转入公司以我的名义在兴业银行开的帐户里，我再将钱取出以维持公司的日常开支。“营业收入转备用金”的意思是某公司收银员在前台向会员收取的费用，经计算总额为452508元（2012年9月20日至同年12月4日间），一般都是在次日早上由收银员交给我，遇特殊情况会推迟点。公司初期是严某与阿sam管理公司的帐目，后由邝某接手管理。王某、严某、阿sam、邝某都有参与公司的日常管理，我没有在公司见过刘某和叶某生。
9.证人周某连的证言。主要内容为：我从2012年11月19日起在某公司负责会计工作。某公司从事德州扑克方面的业务。我上班一直在做公司装修时的帐及申报国税和地税方面的工作，暂时没有接触公司收支方面的东西，收银员收的钱与林某芝交接。
10.证人郑某云的证言。主要内容为：我从2012年10月初起至2012年11月15日间在某公司做会计，当时主要是帮公司开户，跑税务方面的工作，没有做过公司日常经营的帐。我知道邝某那份《证明》的事，因为当时我管理公司的公章，财务林某芝叫我打份证明出来交给王某，王某修改后叫我重打，但邝某觉得证明上写的意思与他的意思有出入，就自己拟了稿给我再打印出来，后有没有再交给王某我就不太记得，但我交给了邝某。
11.证人欧阳某的证言。主要内容为：我自2012年10月19日起在某公司上班，负责公司的收银工作，公司以德州扑克的形式供客人娱乐。客人须先交50元入会，然后根据积分赛或礼品赛的不同规则以现金充值后换取筹码进行娱乐。客人用钱在我那里充积分及扣减积分换取相应筹码，筹码由客服交给客人，但奖品赛的筹码不是从我处领取。耐力赛中，600元换600分，减600分换5000筹码（等值500积分），公司收取100元的服务费。奖品赛中，我是按客服开的单扣客人卡内的积分，如卡内积分不够，客服会叫客人用钱往卡内充值。客人兑换奖品须先在我这里扣积分，我填表后给邓某签名，并由邓某将奖品交给客人。积分兑换实物的规则是：Ipad需3000分、Iphone5手机需7200分、三星手机需4800分、500元的油卡需525分、1000元的油卡需1050分兑换，购物卡和电话充值卡的兑换都是在面额的基础上加收5%的服务费。客人用积分兑换的实物礼品普遍都高于市场价200元到300元不等。公司有5个股东，王总、叶总、严总、邝总都会来公司看看经营情况。邓某乙和梁某是客服，吴某是巡场，曾某、吴某、霍某、龙某是荷官（主要负责派牌），邓某是经理（负责公司的日常营运）。警察当日在我陪同下检查了收银台，起获现金12500元及未启用会员卡1批、筹码3盒，这12500元是某公司2012年12月10日的运营资金，都是客人开卡或充积分的钱。公司营业收入很不稳定，平均每天5000至6000元，每天的收入都是交给财务林某芝处理，交接记录在收银员的电脑里。财务收到的营业收入都是经我们收银交过去，每天我们都会核对帐目，并把当天收到会员充值的钱和财务对帐并转交给他们。经统计，我们交给林某芝的会员充值总金额为526463元(2012年9月20日至同年12月9日间）。我们收银的电脑里有一份表《营业数据表》可以显示公司开业以来客人的数据信息，有客人玩的日期、卡号、姓名、联系电话、操作员（收银员）、冲减积分（充分就是客人在收银处交钱充积分，减分就是客人用积分换筹码）、备注（无注明的就是正常情况），比赛积分和常规积分处显示的是对冲减积分的一种详细的解释，没有实际意义。《营业数据表》里面有记录会员用现金充值并减过积分的信息就说明客人用钱在收银处充过积分并兑换过筹码参与德州扑克活动。经查看并整理，可以确定共有245名客人（详见参赌会员汇总表）参与过德州扑克活动。我负责整个公司的收银，且公司只有这一个收银处，会员兑换物品肯定要经过我。某公司除了经营德州扑克外没有其他经营项目，储物架里虽储放有红酒、雪茄等，虽说可以兑换，但我工作以来从没有会员兑换过，而且公司也没有告知我们兑换的条件，也就是说并没有会员进行过消费品的兑换，茶水之类都是免费向会员提供。所以积分体现的仅仅是德州扑克项目的情况，不存在用积分进行其他消费的情况。
12.证人吴某的证言及辨认笔录。主要内容为：我通过招聘于2012年10月1日开始在某公司工作，职务是娱乐部巡场。工作职责是安排娱乐部裁判上班与休息，比赛时巡场检查当值裁判工作有无失误，比赛后对裁判的表现进行点评等，上班至案发我共当值过20-30场比赛。裁判的工作职责是比赛中负责给玩家发牌、判定胜负等。客人到俱乐部娱乐，先需花50元办张会员卡，之后通过会员卡充值（1元钱1积分）。耐力赛按照每600积分兑换5000筹码的规则兑换筹码后参赛，100积分（等值100元）作为服务费由公司收取，充值不限次数，赢的积分可以兑换相应价值的实物，也可以存入会员卡供以后玩。还有一种是奖品赛，市场部制定比赛规则、积分等级要求、奖品设置。奖品赛需40人以上参加，按照淘汰制进行，最后获胜的赢家获得比赛设置的奖品，第二、三名获奖励积分。德州扑克的玩法是：比赛开始后，裁判给每个玩家先发2张牌，这2张牌只有自己知道，是暗牌，另外会陆续发5张公用底牌，玩家用自己的2张暗牌和底牌中的任意3张组成一个新的5张牌组合，停止下筹码后开牌分胜负，组合最大的玩家赢得台上所有下注的筹码。客人不能使用积分兑换现金，但可换奖品，奖品兑换价格（积分折算）比市场价高200元至300元不等。我只见过公司的4个股东，知道名字的只有王某，另3个股东分别姓严、邝、叶。
经辨认照片，吴某辨认出霍某、王某、龙某、何某、吴某、邓某、曾某、欧阳某、邓某乙、梁某。
13.证人霍某的证言及辨认笔录。主要内容为：我于2012年11月进入某公司娱乐部工作，担任裁判。某公司营业内容是德州扑克游戏。裁判的职责是负责发牌、协助玩家确定比赛结果、将输家的筹码推给赢家。某公司靠举办奖品赛和耐力赛赚钱，玩的人越多越赚钱，公司从中收取服务费。另外，奖品赛中所有参赛玩家的钱肯定会超过奖品价格。
经辨认照片，霍某辨认出吴某、王某、龙某、何某、吴某、邓某、曾某、欧阳某、邓某乙、梁某。
14.证人龙某的证言及辨认笔录。主要内容为：我于2012年9月10日左右通过网络应聘由姓严的老板招入某公司娱乐部工作，任裁判员。某公司于2012年9月28日开始营业，经营德州扑克游戏。德州扑克的玩法有积分赛和奖品赛两种，设置的奖品有Iphone手机、苹果电脑、Ipad、加油卡、沃尔玛购物卡等。如用积分兑换奖品，1台市价约4000元的Iphone4手机需用4500积分（等值4500元）兑换。公司靠收取会员充值积分换筹码的服务费、会员费（50元/卡）赚钱，电子产品（奖品）赚钱情况我不清楚。
经辨认照片，龙某辨认出吴某、王某、霍某、何某、吴某、邓某、曾某、欧阳某、邓某乙、梁某。
15.证人何某的证言及辨认笔录。主要内容为：我于2012年8月底通过网络应聘入职某公司娱乐部工作，经面试和培训，同年10月正式上班，担任裁判，共主持过大概50场比赛。某公司主要经营德州扑克项目，靠收取客人在耐力赛中买积分时的服务费和赚取奖品赛中总积分与奖品实际价格的差额盈利。
经辨认照片，何某辨认出吴某、王某、霍某、龙某、吴某、邓某、曾某、欧阳某、邓某乙、梁某。
16.证人吴某的证言及辨认笔录。主要内容为：我于2012年8月通过网络应聘进入某公司娱乐部担任裁判工作，8月20日开始参加培训。某公司从9月底左右开业，主要靠收取客人买积分时的服务费和赚取比赛总积分与奖品价格的差价等盈利。公司的股东我只认识王某，经理邓某负责全公司的营运。收银员是欧阳某和“阿娟”，负责在前台开办会员卡、充减积分、收取费用等；裁判有曾某、何某、龙某、霍某等12个人，负责发牌、收取和分派筹码、判定胜负等。
经辨认照片，吴某辨认出吴某、王某、霍某、龙某、何某、邓某、曾某、欧阳某、邓某乙、梁某。
17、证人曾某的证言及辨认笔录。主要内容为：我于2012年9月28日进入某公司娱乐部工作，担任裁判，负责发牌、评判输赢。公司好像有5名股东，分别是王总、叶总、邝总、刘总以及严总，我没见过刘总。王某负责公司日常工作，邓某协助王某进行日常管理，并负责实施。
经辨认照片，曾某辨认出吴某、王某、龙某、何某、邓某、吴某、欧阳某、邓某乙、梁某。
18.证人邓某乙的证言及辨认笔录。主要内容为：我和梁某是某公司的客服，吴某是巡场，曾某、吴某、霍某、龙某是荷官（主要负责派牌），邓某是经理（负责公司的日常营运），王某是公司的股东之一，欧阳某是收银员（主要负责公司前台收银工作及帐单结算）。我2012年10月1日开始在某公司上班，客服的主要工作职责有三：一是电话咨询（包括告知熟客比赛时间、电话讲解比赛规则等）；二是负责前台接待（包括会员参赛、非会员入会等）；三是赛后帮助客人计算筹码、积分。我知道王某是公司老板，听说还有4个股东，平时只有王某管理公司。
经辨认照片，邓某乙辨认出吴某、王某、霍某、龙某、何某、邓某、吴某、曾某、欧阳某、梁某。
19.证人梁某的证言及辨认笔录。主要内容为：我和邓某乙是某公司的客服。公司的股东有5名，但我只知道王某、叶总、邝总和严总，他们4人都会来公司看看公司的经营情况，人手不够时也会帮忙。邓某是公司经理，平时都由他管理整个公司。我是2012年10月4日通过网络招聘入职某公司做客服的。其工作职责与邓某乙的供述一致。
经辨认照片，梁某辨认出吴某、王某、霍某、龙某、何某、邓某、吴某、曾某、欧阳某、邓某乙。
20．证人杨某的证言。主要内容为：2012年8月27日我被某公司聘请为保安员，9月8日正式上班。某公司公司于2012年9月12日左右开业，每天有9-18人来玩。王某是公司董事长，负责公司营运，其他股东我不认识，邓某是营运经理。客服分裁判和咨客，何某、龙某、霍某、吴某、吴某、曾某等十几个人是裁判，负责派牌、收取筹码；邓某乙、梁某是咨客，负责招待客人；水吧部有王某莉、林某宏、曾某华等人，负责客人饮食；财务部有欧阳某和“阿娟”，负责买卖筹码和积分。
21.证人王某琦的证言。主要内容为：我于2012年10月入职某公司担任保安，公司每天一般来十几个客人，营业时间从14时至次日凌晨2时。
22.证人曾某华的证言。主要内容为：我于2012年9月11日入职某公司水吧做服务员，负责调制饮料。公司2012年9月28日开业，营业时间是14时至次日凌晨2时。
23.证人林某宏的证言。主要内容为：我于2012年10月7日入职某公司做服务员，负责倒水、打扫卫生。公司9月底开业，营业时间是14时至次日凌晨2时。
24.搜查笔录、扣押物品清单及物证照片。证实公安机关查处某公司时，从现场扣押到纸质扑克牌2副、企业法人营业执照1张、营业款人民币12500元、新会员卡1批、筹码3盒、沃尔玛礼品卡8张、C+CLUBVIP卡15张、台式电脑主机4台；收银员欧阳某确认该12500元系当天收取的会员费及会员的充值款。
25.企业法人营业执照及企业机读档案资料。证实某公司核准成立于2012年9月29日，住所地为佛山市禅城区某室，公司类型为有限责任公司，注册资本50万元；经营范围：棋牌、零售预包装食品、酒（凭相应许可证经营）、文化传播；登记投资人为刘某、王某、叶某生、严某、邝某。
26.某公司注资情况统计表。证实某公司总投资140万，投资比例为邝某15%、刘某25%、王某25%、叶某生（实为叶某）20%、严某15%。
27.某公司营运期间的资金流水帐册（从出纳林某芝电脑主机提取）。证实2012年9月7日至12月10日某公司的资金流水情况，其中从2012年9月20日至同年12月4日的“营业收入转为备用金”即某公司的营业收入总计现金人民币452508元，扣减代付会员餐费877元后为451631元。
28.收银数据汇总（从收银员欧阳某电脑主机提取）。证实某公司收银员向出纳上交2012年9月20日至同年12月9日间的营业收入共计526463元（其中截止12月4日止上交金额为452508元），并有12月10日12500元的营业收入未汇总。
29.会员名单、参赌会员汇总表、营业收据表（从收银员欧阳某电脑主机提取）。证实收银员欧阳某根据会员卡内积分变化情况，确认开卡会员中总共有245名会员曾在某公司参与过德州扑克活动；根据营业数据表，确定上述会员即使扣除仅凭获赠积分参赛会员（未充值会员）及王某、sam(叶某）后，仍有逾200名会员充值参与过德州扑克比赛。
30.户籍资料。证实6被告人的身份资料，均未发现有前科。
31.抓获经过及到案经过。证实被告人王某、刘某、邓某被抓获的经过，均无自首情节；被告人严某主动到公安机投案，被告人叶某、邝某主动到检察机关投案。
32.行政处罚决定书。证实杨某刚、潘某、庞某、郑景兆、李某、谭某财等6人因在某公司参与德州扑克赌博被行政处罚的情况。
33.被告人王某的供述与辩解及辨认笔录。主要内容为：某公司从2012年9月底开始营业至12月1I日，经营方式是引进德州扑克竞技项目，推行世界流行的扑克竞技运动，通过积分换取奖品，没有现金的输赢，所以我认为不是开设赌场。公司包括我在内共有5名股东，总投资140万元，刘某占25％股份、邝某占15％股份、严某占15％股份、阿sam（男、香港人）占20％股份、我本人占25％股份。2012年9月前开过股东会，讨论如何创建公司，股东之间未签书面协议。王某已是我请来做名义法人代表的，不上班，也不参与公司的管理及分红，每月付3000元工资。刘某在北京比较少回公司，其初期有参与筹划，我和其他3个股东平时都有参与公司的日常管理，员工做不了决定的都会请示股东，股东谁在谁决定，因为我对德州扑克竞技形式比较熟悉，所以平时我对公司的管理比较多。公司成立之初，通过佛山人才网于2012年8月底招聘过部分员工进行培训。公司成立之后，聘请了营运总监邓某（只收取固定工资，无提成，负责整个公司的日常运作，协调各部门）、行政部经理康某平、市场部郭某、李某权、娱乐部主管朱某文、娱乐部监场吴某、客服部主管谢某蝉，以及各部门工作人员共约40人。成为玩家参加比赛只需缴纳50元工本费办理会员卡，会员卡的作用就是确定玩家身份以及充值。我有时也会与客人一起玩。公司通过德克萨斯扑克玩法来举办比赛赢取积分，然后获得奖品或积分，再用积分换礼品。每张台有9个牌位和1个派牌位，用52张扑克牌进行比赛，玩家参加比赛都需有一定数量的筹码。比赛开始后，裁判会给每个参赛人发2张牌，再发5张牌公用底牌，玩家用自己的2张和底牌上的任意3张牌组成一个新的5张牌，谁的组合最大，就赢得台上所有下注的筹码。牌面大小依次是同花顺＞四条＞三条带一对＞同花＞顺子＞三条＞两对＞单对＞单张，A最大，2最小。奖品赛需要40个人以上参加，按照淘汰制进行。比赛前由当值裁判给每位玩家派发5000筹码，玩家在比赛中需要增加筹码的，需去客服处充值，并直接由当值裁判派发筹码。每个玩家可以在一场比赛中3次增加筹码，每次充值100分，兑换1000筹码，最后赢得比赛的玩家获得比赛设置的奖品，第二、三名各奖励200积分。还有一种是耐力赛，单张台进行，比赛结束后玩家将赢得的筹码通过客服兑换回积分积累下来，可兑换等值奖品，也可以将积分存储下来参加以后的比赛,但不可提现。我公司盈利主要靠收取客人的会员费（50元/人）、买积分时的服务费和赚取比赛总积分与奖品实际价格的差额。在耐力赛中，客人每充值600元兑换600分，在收银台扣减600分兑换5000筹码，其中100积分（等值100元）就是公司收取的服务费；客人用积分兑换奖品时，公司也可以从中赚钱，如1000元的油卡，需用1050分兑换，100元面值的购物卡和电话充值卡，需用105分兑换。公司现有会员约200多人，但有部分是休眠会员。第一个月每天营业额大约1000-3000元不等，当月大约4-5万元，11月份营业额大约10万元，12月每天营业额为10000元左右，公司运作费用大约要25-30万元（每月）。2012年11月底我从北京回来以后就一直呆在公司，但没确定具体负责公司哪方面的工作。公司的公章放在行政部门，不是在财务处就是在办公室。公司前期筹备时开过会，开业后就没有开过。邝某筹建时负责财务方面的工作，公司开业后他不负责具体工作。我不知道邝某所提供的关于其只参与经营公司酒类项目的那份《证明》，不知其从何得来。严某初期负责公司招聘方面的工作，公司开业之后就回江门了，没有再处理公司的事。公司筹建时阿sam负责装修方面的工作，并协助邝某管理财务工作。公司流水清单里“营业收入转为备用金”的意思是公司收入的钱存入公司帐户的意思。
经辨认照片，被告人王某辨认出刘某、叶某、霍某、邓某、龙某、何某、吴某、吴某、曾某、欧阳某、邓某乙、梁某。
34.被告人叶某的供述与辩解及辨认笔录。主要内容为：我与王某、邝某、刘某、严某合伙经营某公司,一般都是王某在打理公司，邝某负责财务方面的工作。公司筹建的时候我负责装修方面的工作，公司正式营业后也比较少去。不知道邝某提供的其只参与经营公司酒类项目的《证明》，邝某和王某都没跟我讲过这回事。因我是香港人，投资比较麻烦，就向我堂弟叶某生借了身份证，用其名义投资，他完全不知道公司经营项目等情况，也未收取好处。
经辨认照片，被告人叶某辨认出邝某、刘某、严某、王某。
35.被告人严某的供述与辩解及辨认笔录。主要内容为：我与王某、邝某、刘某、叶某生投资经营的某公司涉嫌赌博，特来派出所自首。我只是公司股东之一，占15％股份，投资21万元左右，不负责具体工作，公司筹建时我面试过两员工，后来只是去公司看看情况。公司由王某负责打理，日常开支由员工找叶某生（应为叶某）和王某两人处理。邓某是公司总监，负责公司日常运作和协调。公司提供一个平台给客人玩德州扑克进行比赛，比赛分奖品赛和耐力赛。玩家缴纳50元工本费办理会员卡成为会员以确定玩家身份，并通过会员卡在收银处充值，100元人民币等于100积分。耐力赛按照600积分兑换5000筹码（等值500积分），公司收取100积分作为服务费；奖品赛根据当局比赛的兑换率设置奖品，兑换率由市场部制定。只有耐力赛充值扣减积分时收取服务费，用于维持公司运作，公司开业以来一直处于亏本状态，不清楚具体收入情况。我不知道公司公章谁在管理，也没有开过股东会。邝某筹建时负责财务方面工作，开业后不清楚他负责什么工作。
经辨认照片，被告人严某辨认出吴某、邓某、王某、邝某、刘某、阿sam（叶某），未能辨认出叶某生和其他同案人。
36.被告人邝某的供述与辩解及辨认笔录。主要内容为：某公司于2012年9月开业，股东有王某、严某、叶某、刘某和我，我不认识叶某生。公司经营项目有棋牌、饮食、酒类三大项目,棋牌项目就是德州扑克。一开始王某、严某、叶某3人轮流管理公司，2012年9月开业后，严某回江门，就一直是王某和叶某两人在管理公司。刘某基本上没理过公司，我在开业前参与过公司的财务管理，装修工程款划拨等。
经辨认照片，被告人邝某辨认出被告人叶某、严某和刘某,辨认不出叶某生。
37.被告人刘某的供述与辩解。主要内容为：我与王某、叶某、邝某、严某5人共同投资某公司，我投入了38万多元。公司于2012年9月底开业，经营德州扑克，营业执照上的经营范围是棋牌、饮食、酒类。我一直都在北京，没有参与公司日常管理，不知道公司经营情况。据我所知，最早由邝某负责公司财务，阿sam负责装修，严某负责管理、培训工作，王某则常在公司。最初我们引进德州扑克项目时，对其究竟是否违法认识很模糊，直到10月份公安部有明确通知后才知道是赌博行为，但当时我们的公司已经运作了，想撤也撤不出来。
38.被告人邓某的供述与辩解及辨认笔录。主要内容为：我经王某和严某招录进入某公司并任营运总监，除财务与策划外，负责管理俱乐部的全面工作。公司是2012年10月28日开始试业，主要经营德州扑克项目，营业时间是每天下午2时至次日凌晨2时。公司有5个老板，分别是王某、刘某、叶某生、严某、邝某，法人代表王某乙，但从未见过。除刘某外，其他4名老板有空就回来公司转转，都有参与公司日常事务的管理。王某与严某最常出现在公司，叶某生（男、香港人、年约35岁）与邝某来的少一点，他们会与客人一起玩德州扑克。股东之间没有具体分工，做了决定后我负责安排执行。公司设有董事会（有董事长王某和5个董事），下设营运部、市场部（负责俱乐部的宣传、策划工作）、行政部（负责俱乐部的后勤工作和人事工作）、娱乐部（负责裁判管理工作）、客服部（主要负责前台和吧台服务）。到公司娱乐的客人都要用50元办一张会员卡，然后才能充值换积分参赛，100元等于100积分。我们俱乐部里有10张台用于玩德州扑克。在每局比赛（应为奖品赛）之前，我们会先设定具体奖品，获得第一名的客人就可以直接领取我们的奖品，而输了比赛的客人，则要重新去充值换取积分参加下一场比赛。每场比赛的总积分根据奖品价值来定，比如Iphono5价值5000元,如果6人玩，就规定每人需要900积分共5400积分参赛，除去第一名获得奖品价值5000积分外，获得第二名的客人奖励200积分，剩下200积分也就是200元就是我们公司收取的服务费。比赛不“抽水”，公司视每局比赛情况收取服务费。公司靠收取会员费、服务费和在俱乐部里面卖一些酒水来赚钱。开业以来，平均每天收入几千元，最多的时候有两万多元，最少的时候则没有收入。每天的营业收入由收银员（欧阳某和“阿娟”）整理后交给财务郑小姐和林小姐。
经辨认照片，被告人邓某辨认出王某、霍某、龙某、何某、吴某、吴某、曾某、欧阳某、邓某乙、梁某。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人王某、严某、叶某、邝某、刘某以营利为目的，开设赌场并从中抽头渔利，被告人邓某积极参与赌场运作，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重。被告人王某、严某、叶某、邝某、刘某作为赌场股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照所参与或组织的全部犯罪处罚。被告人邓某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人严某、叶某、邝某犯罪后主动投案，并能如实供述其基本犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚；被告人王某、刘某、邓某归案后能如实供述其基本犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三第二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币100000元。
二、被告人严某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币80000元。
三、被告人叶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币80000元。
四、被告人邝某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币80000元。
五、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币100000元。
六、被告人邓某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。
七、对扣押的非法所得人民币12500元及作案工具（电脑主机4台等）予以没收，由佛山市公安局禅城分局上缴国库。
上诉人王某及其辩护人称：(1)上诉人王某的公司收取服务费、赚取奖品差价等经营行为属于《最高人民法院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条不以赌博论处的情形，不构成开设赌场罪；（2）一审认定的涉案金额、参赌人数与事实不符，不应认定情节严重；（3）上诉人即使构成犯罪，但是上诉人如实供述犯罪事实、主观恶性小、公司经营时间短等情节未予评判，原判量刑过重。
上诉人严某及其辩护人称：（1）某公司旨在推广德州扑克这项体育运动，并非以营利目的开设赌场；（2）某公司采用会员制且通过举办不同类型比赛、收取会员费、服务费等合法手段盈利，不属于赌博；（3）一审认定赌资总额超过50万元、参赌人数超过200人等证据不足，不应认定情节严重；（4）某公司是2012年9月领取合法营业牌照，公安部是2012年10月底才开始禁止德州扑克的经营模式，故应不溯及既往，不予追究。
上诉人刘某及其辩护人称：（1）上诉人认罪，但是认为一审认定情节严重缺乏法律依据；（2）上诉人系法定股东，但是并未参与具体经营，应认定上诉人为从犯，减轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人王某、严某、刘某，原审被告人叶某、邝某、邓某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
关于上诉人王某、严某所提不构成开设赌场罪的意见，经查，综合全案证据可证实德州扑克比赛具备偶然输赢以财物赌事或博戏的属性，与传统赌博并无区别。上诉人王某、严某等提供德州扑克比赛场地，提供扑克、筹码、荷官，设定奖品赛、耐力赛的形式举办德州扑克比赛收取会员费、抽取服务费、赚取奖品积分，是一终变相的抽头渔利方式，其行为已构成开设赌场罪。上诉人王某、严某所提于法无据，不予采纳。
关于上诉人王某、严某、刘某所提开设赌场罪不构成情节严重问题，经查，根据公安机关扣押，经某公司收银员、出纳确定，扣除未充值会员及合理消费后某公司营业数据表、流水账单，某公司会员即参赌人员超过200人，营业收入即赌资超过50万元，该参赌人数、涉案赌资数额已达到相关法律规定情节严重的情形。上诉人王某、严某、刘某所提于法无据，不予采纳。
关于上诉人王某所提第（3）点意见，经查，上诉人所提量刑情节一审法院已作综合评判，二审作为减轻、从轻处罚的理由不足，不予采纳。
关于上诉人严某所提第（4）点意见，经查，某公司虽然于2012年9月29日取得合法的棋牌娱乐登记证书，且公安部于2012年10月公布了关于利用德州扑克开设赌场的典型案例，但是上诉人所提与刑法上的溯及力无关。上诉人所提于法无据，不予采纳。
关于上诉人刘某所提是从犯的问题，经查，上诉人刘某参与筹建某公司且持有某公司比例达25%的股份，属占股份额较高的股东之一。虽然在某公司成立后其未直接管理某公司具体事务，但是其与同案犯王某通过电话了解某公司事务且其明确表示知晓某公司举办德州扑克比赛，故其在犯罪中与其他股东作用相当，应认定其为主犯。上诉人所提，与事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人王某、严某、刘某，原审被告人叶某、邝某以营利为目的，开设赌场并从中抽头渔利，原审被告人邓某积极参与赌场运作，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重。上诉人王某、严某、刘某，原审被告人叶某、邝某作为赌场股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照所参与或组织的全部犯罪处罚。原审被告人邓某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。上诉人严某、原审被告人叶某、邝某犯罪后主动投案，并能如实供述其基本犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚；上诉人王某、刘某，原审被告人邓某归案后能如实供述其基本犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见据理不足，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟雪基
代理审判员 陈 云
代理审判员 陈南春
二〇一四年二月二十七日
书 记 员 谢秋燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。