＼n上海市嘉定区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）嘉民四（民）初字第108号＼n上海市嘉定区人民法院＼n民事判决书＼n（2014）嘉民四（民）初字第108号＼n原告张跃忠。＼n委托代理人管爱民，江苏省如东县大豫镇法律服务所法律工作者。＼n被告上海索亚玻璃制品有限公司。＼n法定代表人史树立，总经理。＼n委托代理人唐金木，福建秀屿律师事务所律师。＼n原告张跃忠与被告上海索亚玻璃制品有限公司（下称索亚公司）追索劳动报酬纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员周逸敏独任审判，于2014年2月20日公开开庭进行了审理。原告张跃忠及其委托代理人管爱民、被告索亚公司的委托代理人唐金木到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告张跃忠诉称，原告于2013年4月23日进入被告处工作，经被告简易培训后，即由被告派到东北辽宁从事市场营销工作。原告在被告处连续工作半年之久，因被告不签订劳动合同，不及时支付工资，不缴纳社会保险等原因，于2013年11月2日以书面形式提出辞职。入职时，原、被告口头约定工资组成是“基本工资3000元／月＋出差补贴150元／天＋销售提成另行计算”。2013年4月至2013年6月期间，被告按照上述约定支付工资，原告领取工资时都是在财务科工资表上签字领取。2013年7月1日起，被告未支付劳动报酬。现起诉要求被告支付：1、2013年7月20日至2013年11月2日期间工资10200元，按照基本工资3000元／月计算，即100元／天；2、2013年7月20日至2013年11月2日期间出差津贴7500元，按照150元／天计算；3、拖欠工资的25%经济补偿金4425元；4、2013年6月2日至2013年10月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额26700元，由基本工资15000元、出差津贴11700元组成；5、解除劳动合同经济补偿金3000元；6、补缴2013年5月至2013年10月期间社会保险。2014年3月28日，原告撤回要求被告支付2013年7月20日至2013年11月2日期间出差津贴7500元的诉讼请求。＼n被告索亚公司辩称，被告不同意裁决结果，已经向中院申请撤销裁决。就工资的请求，原告在仲裁时主张包括出差津贴、基本工资在内及相应经济补偿金的金额是12750元，现提出的金额超出仲裁金额。就未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求，原告仲裁时主张11700元，现在主张的金额也超出仲裁金额。原、被告之间不存在劳动关系，而是民事代理合作关系，双方合作期间原告并非被告的员工，不接受被告的劳动管理，也没有遵守被告的规章制度。被告从未与原告约定基本工资和出差津贴，现不同意原告的所有诉讼请求。＼n原告为证明其主张向本院提交了以下证据，被告发表了相应的质证意见：＼n1、嘉劳人仲（2013）办字第4098号裁决书，旨在证明原、被告之间的争议经过仲裁前置程序。＼n经质证，被告对证据1真实性无异议，被告已经于2014年1月27日向中院申请撤销裁决。＼n2、合作协议书6份，旨在证明原告作为被告的合同签订代理人出现在协议书上。＼n经质证，被告对证据2真实性无异议，原告是作为被告的代表人对外签订合同，说明原、被告之间是民事代理关系，而非劳动关系。被告还陈述，协议书上的业务是被告的业务，但是类似于原告的情况，被告都签订有销售业务承包协议，对外以被告代理人身份、以被告的名义签订合同。＼n3、名片，被告为原告及其他员工统一印制的名片，旨在证明原告是业务销售员。＼n经质证，被告对证据3真实性无法确认。＼n4、票据，旨在证明原告从事业务销售过程中垫付的费用，尚未至被告处报销。＼n经质证，被告对证据4真实性无法确认，无法确认这些票据是原告实际发生的费用，而且与本案无关联性。＼n5、辞职报告，旨在证明因被告不签订合同、不缴纳社会保险、不支付工资等，原告向被告提出辞职，该材料于2013年11月2日当面交给被告法定代表人。＼n经质证，被告表示从未收到原告的辞职报告。＼n6、2013年12月23日提交仲裁委的书面材料、短信内容摘录，旨在证明被告存在违法用工行为，短信是其他员工转发给原告的。＼n经质证，被告对证据6真实性不认可，短信并非是被告直接发给原告的。＼n7、书面证人证言2份，旨在证明原告的工资待遇是基本工资3000元／月、出差津贴150元／天。＼n经质证，被告表示2位证人与原告的情况一致，与被告之间都是民事代理关系，签订有承包协议，证明内容与事实不符。＼n8、仲裁庭审笔录，旨在证明被告认可原告的入职时间是2013年4月23日，被告在仲裁时陈述曾支付过原告“返利”。＼n经质证，被告对证据8真实性无异议，2013年4月底原告不是至被告处应聘，而是寻求合作关系。＼n此外，原告还申请证人方某出庭作证，证人当庭陈述如下：其与原告是一同在被告处工作的员工，其于2013年4月20日进入被告处，于2014年2月15日因个人原因离职；被告按照“底薪3000元／月＋津贴150元／天＋提成”方式支付工资，2013年6月20日，被告向其提出取消底薪，便不再支付底薪，其与被告签订过承包协议，刚入职时被告培训20天，随后其就去跑业务了，原告辞职的事情是原告告诉其的。＼n经质证，原告对证人陈述无异议，被告则表示证人陈述与客观事实不符，证人是2013年6月底至被告处寻求合作关系，经过培训后，证人至山西拓展业务，于2013年9月13日至被告处签订销售业务承包协议，而原告与证人的情况一致，与被告是民事代理关系。＼n被告为证明其主张向本院提交了以下证据，原告发表了相应的质证意见：＼n1、撤销仲裁裁决申请书及中院立案材料，旨在证明被告于2014年1月26日向中院申请撤销裁决。＼n经质证，原告对证据1真实性无异议。＼n2、销售业务承包协议，旨在证明与原告情况相同的人与被告签订有销售业务承包协议，这些人与被告之间是民事代理关系。被告还陈述，2013年4月底，原告来到被告处，被告对原告进行培训，培训内容是了解产品、对外推销，5月底培训结束之后，被告也要求原告签订销售业务承包协议，但是原告不同意。＼n经质证，原告对证据2真实性无异议，被告于2013年9月底要求原告签订承包协议，但是因为被告没有缴纳社会保险、没有签订劳动合同，所以原告没有同意签订协议。＼n3、考勤记录，摘取了2013年4月、5月、7月、8月、9月中的一天，旨在证明被告处的员工上下班都需要打卡，而原告并非被告正式员工，不接受被告的管理。＼n经质证，原告表示销售人员都是在外跑业务，不考勤的。＼n4、合作协议书13份，旨在证明原告代表被告对外签订的协议书。被告还陈述，原告长期在辽宁进行业务拓展，签订了这些协议书，长期不接受被告的管理，而是自由安排时间。＼n经质证，原告对证据4真实性无异议。＼n5、明细表，旨在证明原告作为被告代理人与客户签订合作协议后，预收客户定金至今未归还被告。＼n经质证，原告表示预收款已经与被告结清。＼n根据原、被告的举证、质证及陈述，本院查明如下基本事实：＼n1、原告系上海市外来从业人员。2013年11月5日，原告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2013年7月20日至2013年11月2日期间工资12750元、2013年6月2日至2013年10月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额11700元、解除劳动合同经济补偿金3000元、补缴2013年4月23日至2013年11月2日期间社会保险。2014年1月7日，该会以嘉劳人仲（2013）办字第4098号裁决书作出了被告应支付2013年7月21日至2013年10月27日期间工资5141.74元、2013年6月2日至2013年10月27日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额7818.26元、补缴2013年5月至2013年9月期间社会保险及对原告的其他请求事项不予支持的裁决。原告不服该裁决，遂诉讼来院，被告则向上海市第二中级人民法院申请撤销仲裁裁决。＼n2、被告经工商登记注册成立于2009年11月6日，经营范围是玻璃制品的切割、木质板材的加工，玻璃制品、板材、装潢材料、五金交电、机械设备、日用百货的销售等。＼n3、根据被告提交的13份合作协议书显示，上述13份协议由原告代表被告与案外人签订，签订日期分散在2013年6月18日至2013年10月28日期间。＼n审理中，原告补充陈述，原告于2013年4月23日进入被告处工作，至2013年11月2日提出辞职，被告以现金方式支付2013年4月至2013年6月期间工资，以3000元／月计算，还支付过提成工资1400元，2013年4月23日至2013年6月30日期间工资已经结清，而出差津贴的支付方式是出差前至财务处预支款项，出差后凭票据报销，2013年7月1日起被告未支付工资、出差津贴、提成工资。被告则陈述，2014年起被告以银行转账方式支付员工工资，之前是以现金方式支付；原、被告之间的民事代理关系从2013年4月底开始，原告至外地寻找客户，代理销售被告的产品，从中赚取提成，2013年11月初原告无故不再至被告处，双方至今没有结算款项，被告提交的13份合作协议的相应的提成款项也至今未结算。＼n此外，庭审之后，被告还提交2013年1月至2013年12月期间松散的工资表，并陈述被告刚刚起步，所以无财务账册。经质证，原告表示被告没有提交有关销售人员的工资表。＼n本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。＼n1、根据劳动法律、法规规定，用人单位支付劳动者工资，劳动者的工作是用人单位业务的组成部分或受用人单位的管理、约束等，可认定双方间存在劳动关系。本案中，原告认为与被告之间存在劳动关系，于2013年4月23日入职、2013年11月2日离职，而被告予以否认，并认为原、被告之间是民事代理关系，原告代理销售被告的产品，对外以被告名义与客户签订销售协议书。原、被告应当对各自的主张提交相应的证据予以证实，否则即承担举证不利的法律后果。根据被告提交的合作协议书，原告以被告的名义签订协议书，销售被告的产品，产品的价格由被告统一规定，协议书所涉及的是被告的业务，因此原告的工作内容是被告的业务组成部分，原告在被告的管理下销售产品。2013年4月底，原告至被告处时应聘，被告对原告进行培训，在培训结束后被告安排原告至一定区域开展销售业务，因此被告对原告进行管理、安排工作，原告受到被告管理制度的约束。此外，被告提及曾于2013年5月底要求原告签订销售业务承包协议书，但是原告予以拒绝，说明原告拒绝以被告所谓的承包关系确定双方之间的法律关系，而尽管原告拒绝签订承包协议，但被告仍安排原告至指定区域销售产品，况且从被告提交的与其他人员签订的承包协议内容看，被告只是以承包方式将不同区域的业务分配给不同的人员、被告限定统一价格、营销策略由被告定制等，也不符合合同法上的平等民事法律关系的特征。至于被告所述无原告考勤记录一节，因被告安排原告至外地销售产品，事实上无法以固定打卡方式进行考勤，但无法就此说明原告不接受被告的管理。综上，被告关于原、被告之间属于民事代理关系的意见，缺乏相应的证据证实，且于法无据，本院无法采纳。原、被告之间的关系符合劳动关系的特征，原告认为与被告之间存在劳动关系的意见，本院予以采纳。另根据原、被告一致的陈述及基于用人单位对于劳动关系的存续期间负有举证责任的规定，本院采信原告关于于2013年4月23日入职、2012年11月2日离职的陈述。＼n2、根据规定，工资是指用人单位依据劳动合同的约定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬，包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。本案中，原告要求被告支付2013年7月20日至2013年11月2日期间工资10200元，并要求被告加付拖欠工资的25%经济补偿金，被告则否认双方就基本工资和出差津贴有过约定。关于工资情况，原告陈述入职时与被告约定基本工资3000元／月，且2013年4月至2013年6月期间的工资均以现金方式领取。根据被告提交的合作协议书显示，时间跨度从2013年6月至2013年10月，且被告在仲裁时亦陈述曾向原告支付过“返利”。相关法律法规明确要求用人单位建立完整、规范的规章制度、管理体系，形成规范的用工体系，如员工入职时办理入职手续，支付员工工资时制作工资明细表明确工资组成项目和金额确定方法，保留支付工资凭证，员工离职时及时办理离职手续等。因此，被告完全可以提交财务账册、工资支付凭证、职工名册、社会保险缴纳记录、招工记录等文件用于反驳原告的主张。经本院释明之后，被告提交2013年1月至2013年12月期间工资明细表，但工资明细表松散，且没有被告所述的已经支付原告“返利”的情况，被告并未完成自己的举证义务，相应举证不利的法律后果由被告自行承担。此外，原告所述的基本工资未超过原告所在行业的平均工资，因此本院采信原告关于基本工资3000元／月的陈述。原告要求被告支付2013年7月20日至2013年11月2日期间工资，被告没有提交证据证实已经足额支付上述期间工资，相应的法律后果由被告承担，原告的上述诉讼请求合法有据，本院予以支持，具体金额按照3000元／月计算。此外，原告要求被告支付拖欠工资的25%经济补偿金的请求，缺乏依据，本院难以支持。审理中，原告撤回要求被告支付出差津贴的诉讼请求，系当事人依法处分自己的权利，于法无悖，本院予以准许。＼n3、用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2013年4月23日进入被告处工作，根据规定，被告应当在一个月之内与原告签订书面劳动合同，否则需承担支付二倍工资的法律责任。被告没有提交证据证实已经与原告协商、签订书面劳动合同，理应承担相应的法律责任。原告要求被告支付2013年6月2日至2013年10月30日期间二倍工资的诉讼请求，本院予以支持。二倍工资以正常出勤工资为准，扣除风险性、福利性补贴，因此本院以3000元／月计算上述期间二倍工资的金额，原告要求将出差津贴计入二倍工资计算基数的意见，本院不予采纳。＼n4、劳动合同法对用人单位应当支付经济补偿金的情形作出了明确的规定，只有在符合法律规定的情形时，用人单位才有相应的支付义务。根据规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬或者未依法缴纳社会保险为由提出辞职，用人单位应当支付经济补偿。本案中，原告陈述于2013年11月2日向被告书面提出辞职，并提及相应的辞职理由，但是被告予以否认，原告对此没有提交有效证据予以证实，因此原告所述的劳动关系解除情况，本院无法采信。原告据此要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。＼n5、根据劳动争议司法解释的规定，因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或因缴费年限、缴费基数等发生的争议，不属于人民法院受案范围，有关补缴社会保险的事宜，原告可以向相关主管部门提出，本院不予处理。＼n据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第三十条第一款、第四十六条、第八十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：＼n一、被告上海索亚玻璃制品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告张跃忠2013年7月20日至2013年11月2日期间工资人民币10186.34元；＼n二、被告上海索亚玻璃制品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告张跃忠2013年6月2日至2013年10月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币14869.57元；＼n三、驳回原告张跃忠要求被告上海索亚玻璃制品有限公司支付拖欠工资的25%经济补偿金人民币4425元的诉讼请求；＼n四、驳回原告张跃忠要求被告上海索亚玻璃制品有限公司支付解除劳动合同经济补偿金人民币3000元的诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由原、被告各半负担（被告负担之款应于本判决生效之日起七日内交付本院）。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。＼n审判员周逸敏＼n二〇一四年三月二十八日＼n书记员林君玉＼n审判员周逸敏＼n二〇一四年四月一日＼n书记员林君玉＼n附：相关法律条文＼n附：相关的法律条文＼n一、《中华人民共和国劳动合同法》＼n第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。＼n已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。＼n用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。＼n第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。＼n第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。＼n……＼n第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：＼n（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；＼n（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；＼n（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；＼n（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；＼n（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；＼n（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；＼n（七）法律、行政法规规定的其他情形。＼n第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。＼n……＼n二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》＼n第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。＼n三、《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。＼n……