＼n山东省济南市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）济商初字第124号＼n原告山东鑫海担保有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人王光西，董事长。＼n委托代理人方梁，山东方良律师事务所律师。＼n委托代理人刘晓蕾，山东方良律师事务所律师。＼n被告济南东岳汽车集团有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人孙刚，总经理。＼n被告孙刚，男，汉族，1953年1月13日出生，住济南市。＼n被告济南东岳汽车销售有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人孙峰，经理。＼n被告济南东岳汽车贸易服务有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人葛伟君，经理。＼n被告济南东岳顺吉汽车销售服务有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人曹辉法。经理。＼n被告济南东岳顺驰汽车销售服务有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人李长青，经理。＼n被告济南运发汽车贸易服务有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人袁爱华，经理。＼n被告济南东岳风顺汽车销售服务有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人曹海波，经理。＼n被告济南东岳大舜汽车贸易服务有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人孙郁，经理。＼n以上各被告委托代理人任俊鹏，济南天桥厚德方略法律事务所主任。＼n以上各被告委托代理人鞠晓鹏，济南天桥厚德方略法律事务所法律工作者。＼n原告山东鑫海担保有限公司（以下简称鑫海担保公司）与被告济南东岳汽车集团有限公司（以下简称东岳集团公司）、济南东岳汽车销售有限公司（以下简称东岳销售公司）、济南东岳汽车贸易服务有限公司（以下简称东岳贸易公司）、济南东岳顺吉汽车销售服务有限公司（以下简称顺吉公司）、济南东岳顺驰汽车销售服务有限公司（以下简称顺驰公司）、济南东岳风顺汽车销售服务有限公司（以下简称风顺公司）、济南东岳大舜汽车贸易服务有限公司（以下简称大舜公司）、济南运发汽车贸易服务有限公司（以下简称运发公司）、孙刚借款合同纠纷一案，本院于2012年10月22日受理后，被告大舜公司向本院提出管辖权异议，本院于2012年12月5日作出（2012）济商初字第124-1号民事裁定书，裁定驳回被告大舜公司提出的管辖权异议。被告大舜公司不服该裁定上诉至山东省高级人民法院，山东省高级人民法院于2013年5月9日作出（2013）鲁民辖终字第103号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭，于2013年10月11日公开开庭进行了审理。原告鑫海担保公司委托代理人方梁、刘晓蕾，被告东岳集团公司、东岳销售公司、东岳贸易公司、顺吉公司、顺驰公司、风顺公司、大舜公司、运发公司、孙刚委托代理人任俊鹏、鞠晓鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告鑫海担保公司诉称，2011年10月9日，济南市天桥区鑫海小额贷款有限公司（以下简称鑫海贷款公司）与东岳集团公司签订借款合同，约定东岳集团公司向鑫海贷款公司借款900万元，我公司提供连带保证担保，孙刚向我公司出具不可撤销的反保证函，向我公司承担连带保证担保。2012年1月13日，上述贷款展期至2012年4月13日。东岳销售公司、东岳贸易公司、顺吉公司、顺驰公司、风顺公司、大舜公司、运发公司向我公司提供反担保。借款展期届满后，东岳集团公司未能按约偿还，2012年8月13日，我公司履行保证担保责任，代偿了900万元，东岳集团公司承诺向我公司偿还该代偿款，但并未实际偿还。请求依法判令：1、东岳集团公司偿还借款本金900万元及利息21万元（计至2012年10月17日，嗣后至判决生效之日止另行计收）；2、东岳集团公司支付违约金90万元；3、东岳集团公司偿还律师代理费5万元；4、孙刚、东岳销售公司、东岳贸易公司、顺吉公司、顺驰公司、风顺公司、大舜公司、运发公司承担连带责任；5、确认我公司享有东岳贸易公司交付给我公司的汽车合格证的质权，并对质押合格证对应车辆享有优先受偿权；6、案件受理费、财产保全费均由各被告承担。＼n被告东岳集团公司、孙刚、东岳销售公司、东岳贸易公司、顺吉公司、顺驰公司、风顺公司、大舜公司、运发公司答辩称，对原告所诉无异议，同意分期偿还，但利息应按月15‰计算，违约金过高需下调，对于诉讼请求第五项我方认为质押无效，不应以合格证所对应的车辆优先受偿。＼n经审理本院认定，2011年10月9日，鑫海贷款公司与东岳集团公司签订编号为2011年鑫贷企字022号的借款合同一份。合同约定，东岳集团公司向鑫海贷款公司借款900万元，期限自2011年10月9日至2012年1月8日，利率为月息12.5‰。＼n2011年10月9日，鑫海担保公司与东岳集团公司签订编号为2011年担保字02058号的委托担保合同一份。合同约定，东岳集团公司委托鑫海担保公司担保的合同是编号为2011年鑫贷企字022号的借款合同，东岳集团公司应按900万元的0.75%向鑫海担保公司缴纳担保费67500元，东岳集团公司未能偿还借款造成鑫海担保公司代偿的，应按代偿额的10%支付违约金，并按代偿额的日万分之五支付代偿款利息，鑫海担保公司代偿后有权向东岳集团公司追偿代偿的全部款项、违约金、利息及实现债权的费用包括但不限于诉讼费、律师费等。＼n2011年10月9日，贷款人鑫海贷款公司与借款人东岳集团公司、保证人鑫海担保公司签订编号为2011年鑫保证字076号的保证合同一份。合同约定，担保的主债权为鑫海贷款公司依据2011年鑫贷企字022号借款合同发放给东岳集团公司的900万元，保证期间为借款到期次日起两年，保证方式为连带责任保证，保证担保的范围包括借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用等。＼n2011年10月9日，孙刚向鑫海担保公司出具不可撤销的反保证函，约定如借款方东岳集团公司不能按2011年鑫贷企字022号借款合同的约定偿还借款本息时，孙刚保证在收到鑫海担保公司通知后5个工作日内，以其全部财产（含共有）向鑫海担保公司履行连带保证义务，保证期间自主合同约定的款项到期次日起两年，保证担保的范围包括借款本金、利息、实现债权的费用等。陈美琴在共有人处签字并按手印。＼n2011年9月27日，鑫海担保公司与东岳销售公司签订编号为D201102058-2的反担保质押合同一份。合同约定，因债务人东岳集团公司与债权人鑫海贷款公司签订了2011年鑫贷企字022号借款合同，为保障债权人的权益，鑫海担保公司为债务人提供连带责任的保证担保并与债权人签订了编号为2011年鑫保证字076号的保证合同，为保障鑫海担保公司的权益，东岳销售公司自愿以其所拥有的代表价值为573.8万元的车辆合格证提供质押方式的反担保，东岳销售公司在本合同生效后三日内将车辆合格证交付给鑫海担保公司。合同后附有质押物合格证清单。＼n2011年10月9日，鑫海担保公司与东岳贸易公司签订编号为D201102058-1的反担保质押合同一份。合同约定，因债务人东岳集团公司与债权人鑫海贷款公司签订了2011年鑫贷企字022号借款合同，为保障债权人的权益，鑫海担保公司为债务人提供连带责任的保证担保并与债权人签订了编号为2011年鑫保证字076号的保证合同，为保障鑫海担保公司的权益，东岳贸易公司自愿以其所拥有的代表价值为568.74万元的车辆合格证提供质押方式的反担保，东岳贸易公司在本合同生效后三日内将车辆合格证交付给鑫海担保公司。合同后附有质押物合格证清单。＼n鑫海担保公司与东岳销售公司、东岳贸易公司均认可，上述反担保质押合同签订后，东岳销售公司、东岳贸易公司仅将车辆合格证交付给鑫海担保公司，相应车辆并未交付。＼n2011年10月13日，鑫海贷款公司向东岳集团公司发放贷款900万元。＼n2012年1月12日，甲方鑫海担保公司与乙方东岳集团公司、丙方一反担保人孙刚、丙方二反担保人东岳销售公司、丙方三反担保人东岳贸易公司签订编号为2012年担保展字第D201102058号的贷款担保展期协议书一份。协议约定，乙方因故不能按期偿还2011年鑫贷企字022号借款合同项下的900万元，甲方同意继续为乙方上述未偿还的展期贷款提供连带责任保证担保，担保展期期限自2012年1月12日至2012年4月12日，丙方一、丙方二、丙方三同意就上述展期贷款担保事项，继续提供2011年10月13日由甲方与丙方一签订的不可撤销的反保证函，甲方与丙方二、丙方三签订的反担保质押合同所约定之反担保。反担保期限自本协议生效之日至借款人偿清其在原借款合同和借款展期协议项下的全部债务之日止。＼n2012年1月13日，贷款人鑫海贷款公司、借款人东岳集团公司、担保人鑫海担保公司签订编号为2011年鑫贷企字第022.1号的借款合同展期协议，约定同意2011年鑫贷企字022号借款合同中借款人的贷款900万元展期至2012年4月13日，借款展期利率为月息14‰，保证人继续承担连带保证责任，保证责任期限至借款人清偿展期协议项下全部借款止。＼n2012年1月13日，鑫海担保公司分别与东岳销售公司、东岳贸易公司、顺吉公司、顺驰公司、运发公司、风顺公司、大舜公司签订编号为2011年反担保字第02058-1号、第02058-2号、第02058-3号、第02058-4号、第02058-5号、第02058-6号、第02058-7号的反担保合同各一份。合同均约定，因东岳集团公司与鑫海贷款公司及鑫海担保公司签订了编号为2011年鑫贷企字第022.1号的借款合同展期协议，东岳销售公司、东岳贸易公司、顺吉公司、顺驰公司、运发公司、风顺公司、大舜公司自愿向鑫海担保公司提供反保证担保，保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务履行期届满之日起两年，保证担保的范围包括鑫海担保公司承担保证责任所支付的借款本金、利息、罚息、复利、律师费、诉讼费等，以及鑫海担保公司为实现反担保权所发生的费用包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、执行费等。＼n上述借款展期届满后，东岳集团公司未能偿还借款，2012年8月13日，鑫海担保公司向鑫海贷款公司履行了保证责任，代偿借款900万元。＼n2012年8月13日，东岳集团公司向鑫海担保公司出具回函一份，载明：我公司已知晓贵公司向鑫海贷款公司代偿900万元贷款本金，我公司将按月息20‰缴纳代偿款利息，我公司为代偿期限两个月到期后，向贵公司偿还代偿款900万元。＼n东岳集团公司未能偿还鑫海担保公司上述代偿款，孙刚、东岳销售公司、东岳贸易公司、顺吉公司、顺驰公司、风顺公司、大舜公司、运发公司亦未履行反担保责任。截至2012年10月17日，东岳集团公司尚欠900万元及利息21万元。＼n为本案诉讼，鑫海担保公司支付律师代理费5万元。＼n上述事实有借款合同、借款凭证、保证合同、委托担保合同、反担保函、反担保质押合同、展期协议、贷款担保展期协议书、反担保合同、委托代理合同、律师代理费发票、付款凭证及庭审笔录等在案为证。＼n本院认为，鑫海担保公司与东岳集团公司签订的委托担保合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效。鑫海担保公司为东岳集团公司向鑫海贷款公司借款900万元提供连带责任保证担保，并已履行保证责任，代东岳集团公司向鑫海贷款公司偿还所欠借款900万元，上述事实有东岳集团公司与鑫海贷款公司签订的借款合同，鑫海担保公司与鑫海贷款公司签订的保证合同以及付款凭证等证据为证，且东岳集团公司对该代偿事实并无异议，本院对此予以确认，东岳集团公司应当偿还鑫海担保公司已为其代偿的借款900万元，并支付相应利息。东岳集团公司未偿还鑫海担保公司代偿款属违约行为，致使鑫海担保公司起诉主张权利并支付律师代理费5万元，该项费用在委托担保合同及反担保合同中均有约定，故鑫海担保公司要求东岳集团公司偿还900万元，并按月息20‰支付相应利息及律师代理费5万元的诉讼请求合法有据，应予支持。对于鑫海担保公司要求的违约金90万元，由于东岳集团公司在鑫海担保公司代偿后，同意对代偿款按月息20‰缴纳代偿款利息，鑫海担保公司在此基础上再要求违约金90万元，超过同期银行贷款利率的四倍，故对该违约金部分的诉讼请求不应支持。孙刚向鑫海担保公司出具的不可撤销的反保证函以及鑫海担保公司与孙刚签订的贷款担保展期协议书均系双方当事人真实意思表示，合法有效。鑫海担保公司分别与东岳销售公司、东岳贸易公司、顺吉公司、顺驰公司、风顺公司、大舜公司、运发公司签订的反担保合同亦均系各方当事人真实意思表示，合法有效。孙刚、东岳销售公司、东岳贸易公司、顺吉公司、顺驰公司、风顺公司、大舜公司、运发公司应按约向鑫海担保公司承担反担保责任。鑫海担保公司要求东岳销售公司、东岳贸易公司、顺吉公司、顺驰公司、风顺公司、大舜公司、运发公司、孙刚承担连带责任的诉讼请求应予支持。鑫海担保公司分别与东岳销售公司、东岳贸易公司签订的反担保质押合同中约定的是，东岳销售公司、东岳贸易公司提供相关汽车合格证作为质押担保，但是合格证对应的车辆并未转移给鑫海担保公司占有，根据我国担保法第六十四条的规定，“出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效”。因此，鑫海担保公司分别与东岳销售公司、东岳贸易公司签订的反担保质押合同中约定的质押担保物权并未成立，鑫海担保公司要求对质押合格证对应车辆享有优先受偿权的诉讼请求不应支持。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第六十四条之规定，判决如下：＼n一、被告济南东岳汽车集团有限公司自本判决生效之日起10日内偿还原告山东鑫海担保有限公司900万元、利息21万元（利息计至2012年10月17日，嗣后至本判决生效之日，按照月息20‰另行计付）；＼n二、被告济南东岳汽车集团有限公司自本判决生效之日起10日内支付原告山东鑫海担保有限公司律师代理费5万元；＼n三、被告济南东岳汽车销售有限公司、济南东岳汽车贸易服务有限公司、济南东岳顺吉汽车销售服务有限公司、济南东岳顺驰汽车销售服务有限公司、济南东岳风顺汽车销售服务有限公司、济南东岳大舜汽车贸易服务有限公司、济南运发汽车贸易服务有限公司、孙刚对本判决第一、二条所确定的被告济南东岳汽车集团有限公司所负债务承担连带清偿责任；＼n四、驳回原告山东鑫海担保有限公司的其他诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费84648元、由原告山东鑫海担保有限公司承担7648元，被告济南东岳汽车集团有限公司、济南东岳汽车销售有限公司、济南东岳汽车贸易服务有限公司、济南东岳顺吉汽车销售服务有限公司、济南东岳顺驰汽车销售服务有限公司、济南东岳风顺汽车销售服务有限公司、济南东岳大舜汽车贸易服务有限公司、济南运发汽车贸易服务有限公司、孙刚承担77000元，财产保全费5000元，由被告济南东岳汽车集团有限公司、济南东岳汽车销售有限公司、济南东岳汽车贸易服务有限公司、济南东岳顺吉汽车销售服务有限公司、济南东岳顺驰汽车销售服务有限公司、济南东岳风顺汽车销售服务有限公司、济南东岳大舜汽车贸易服务有限公司、济南运发汽车贸易服务有限公司、孙刚承担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。＼n审判长韩梅＼n审判员郎家涛＼n代理审判员高静＼n二〇一三年十一月十二日＼n书记员姚海英