宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）银民终字第1900号
上诉人（原审原告）姬忠义，男，1950年8月29日出生，汉族，河南省偃师市人，退休，大学文化，住宁夏回族自治区石嘴山市大武口区。
委托代理人张世新，宁夏宁正律师事务所律师（特别授权）。
被上诉人（原审被告）重庆建新建设工程监理咨询有限公司宁夏分公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。
负责人马建军，系该公司总经理。
委托代理人李婷，宁夏方和圆律师事务所律师（特别授权）。
上诉人姬忠义因与被上诉人重庆建新建设工程监理咨询有限公司宁夏分公司（以下简称建新监理宁夏分公司）劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民初字第3496号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月30日公开开庭审理了本案。上诉人姬忠义及其委托代理人张世新、被上诉人建新监理宁夏分公司的委托代理人李婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，姬忠义于2014年3月到建新监理宁夏分公司工作，岗位是监理工程师，双方就工资报酬进行口头约定，未签订劳动合同。姬忠义向法庭出具的金穗借记卡明细对账单中工资栏的交易金额为4955元。2015年3月11日，建新监理宁夏分公司向姬忠义发出书面通知，称姬忠义旷工多日，且经公司多次电话催促，仍不到岗，要求其接到通知3日内到公司上班。姬忠义认为建新监理宁夏分公司不予其签订正式劳动合同、拖欠2015年1月、2月份工资且公司经理言语蛮横于3月15日以电话方式口头向建新监理宁夏分公司提出辞职。
2015年9月17姬忠义向银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出不予受理案件通知书，理由是姬忠义出生于1950年，其年龄已经超过法定工作年龄。姬忠义据此诉至法院，请求判令建新监理宁夏分公司支付：1、拖欠姬忠义2015年1、2月份的工资21668元；2、拖欠姬忠义2014年3月至2015年1月份共10个月的交通补贴12000元；2015年1月伙食补贴300元；3、姬忠义事实解除合同一个月的经济补偿金10834元；4、拖欠工资等总额的50%的经济赔偿金16984元；5、违法解除或者终止劳动合同赔偿金21668元；6、未与姬忠义签劳动合同赔偿金130000元；7、本案的诉讼费用由建新监理宁夏分公司承担。
另查明，姬忠义2002年退休并领取退休金，退休前系石嘴山市经委工作人员，具有公务员身份。
原审法院认为，姬忠义在建新监理宁夏分公司处工作时，年满63周岁，系领取退休金的人员，因此双方之间形成劳务关系。因其诉请的第3、4、5、6项属劳动关系调整范畴，故对该部分诉请法院不予支持。姬忠义、建新监理宁夏分公司就工资数额、交通补贴、伙食补贴具体数额未进行书面约定，建新监理宁夏分公司对姬忠义的上述主张不予认可，同时姬忠义未能举证证明建新监理宁夏分公司拖欠其交通补贴、伙食补贴，故其第2项诉请，法院不予支持。建新监理宁夏分公司未向法庭出示姬忠义2015年1、2月份旷工事实的存在，其不予支付1、2月份全月工资的答辩意见，法院不予采纳；结合姬忠义出示的金穗借记卡明细对账单中工资栏数额，确定姬忠义月工资为4955元，建新监理宁夏分公司应据此标准支付拖欠姬忠义2015年1、2月份工资即9910元。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第七条之规定，判决如下：一、被告重庆建新监理咨询有限公司宁夏分公司于本判决书生效之日起十日内支付原告姬忠义2015年1月、2月份工资共计9910元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆建新监理咨询有限公司宁夏分公司负担。
姬忠义上诉称，一、姬忠义系国家注册监理工程师，于2014年3月10日到建新监理宁夏分公司从事建筑监理工作。双方商定建新监理宁夏分公司按照月支付姬忠义年薪13万元（每月130000／12=10834元）、交通补贴1200元、食补300元。原审证据一可以证明从2014年4月至2015年2月3日建新监理宁夏分公司按照月工资10834元向姬忠义支付了从2014年3月份至12月的工资。且该工资是以两笔支付，其中4955元是由账号29-＊＊＊＊＊＊000017支付，5879元是由账号622845＊＊＊＊＊＊41466支付。2015年3月13日之后，姬忠义电话要求付清拖欠的工资辞工，但建新监理宁夏分公司于4月1日出具解聘证明。据此，建新监理宁夏分公司应支付姬忠义1-3月工资计32502元，一审仅判付2015年1-2月部分工资9910元不妥。二、按建新监理宁夏分公司的安排，姬忠义应在雅仕兰邸公寓城等距离较远的三个工地担任总监职务，每周至少2、3次驱车到三个工地布置、检查监理部工作，每周至少2次至建新监理宁夏分公司（单程50公里）开会汇报工作，还要应公司安排协助工地检查。按照双方约定建新监理宁夏分公司应承担实际交通费补助1200元／月，一审驳回姬忠义2014年3月-2015年1月底12000元的请求不妥。三、姬忠义虽为退休人员，在与建新监理宁夏分公司形成事实劳动关系后，即为实际劳动关系一方，个人权益应受劳动合同法保护，除不需要雇佣单位代为缴纳养老保险金及三金外，其余权益与劳动者无异，解除合同后应得到经济补偿金。建新监理宁夏分公司故意不与姬忠义签订劳动合同应支付11个月的双倍工资，建新监理宁夏分公司拖欠工资依法应支付补偿金。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求在原审判决的基础上，增判建新监理宁夏分公司支付姬忠义1、2015年1、2、3月份工资，合计人民币22592元；2、拖欠姬忠义2014年3月至2015年1月共10个月的交通补贴费12000元；拖欠2015年1月伙食补贴300元；3、解除合同一个月的经济补偿金10834元；4、拖欠工资等的经济赔偿金16984元；5、未与姬忠义签订劳动合同赔偿金10834元／月×11个月=119174元；6、由建新监理宁夏分公司承担本案的诉讼费用。
二审期间，上诉人姬忠义提交以下证据：1、《解聘证明》（原件）一份，欲证明解聘时间是2015年4月1日，建新监理宁夏分公司实际拖欠姬忠义三个月工资。2、《工程款支付证书》（复印件）一份，欲证明2015年5月21日姬忠义仍然在建新监理宁夏分公司工作。3、《工程复工令》（复印件）一份，欲证明姬忠义工作地点在雅仕兰邸公寓城（银川市宁安大街），与居住地点相差60公里。4、《证明》（原件）一份，欲证明姬忠义在银川滨河新区国际科教城代建项目中担任总监理工程师职务。5、姬忠义自制的《汽车实际油耗等费用计算单》（原件）一份，欲证明姬忠义实际交通费用支出超出12000元。
建新监理宁夏分公司对姬忠义提供的证据的质证意见如下：经向当事人核实，证据1三性和证明目的均不认可，建新监理宁夏分公司从未向姬忠义以介绍信形式开具解聘证明，2015年4月1日姬忠义已经不再是建新监理宁夏分公司人员，该介绍信的公司印章与建新监理宁夏分公司不符，其书写内容是在空白加盖印章的纸上书写，鉴于一审时姬忠义并未出示，建新监理宁夏分公司有理由相信该介绍信并不客观，并不是新证据。经向当事人核实证据2，建新监理宁夏分公司认为，双方在此期间早已结束劳务关系，不排除姬忠义以监理工程师身份存有的建筑资料在离职时未交还，该证据手填部分均是印章加盖后完成的。姬忠义提供的证据3、4、5均与本案无关联性，并不是新证据，不应当予以采纳。
被上诉人建新监理宁夏分公司辩称，1、姬忠义与建新监理宁夏分公司之间形成劳务关系而非劳动关系，其上诉请求三、四、五项属于劳动关系调整范畴，不应当在本案中调整。2、姬忠义诉请第一项姬忠义仅要求了1、2月的工资，3月份工资系新增加诉请，应当予以驳回，同时姬忠义从2015年2月即已开始旷工，不应当支付其2、3月工资。3、姬忠义诉请第二项在事实中并不存在，不应当予以支持。综上，应驳回姬忠义的上诉请求。
二审期间，被上诉人建新监理宁夏分公司未提交新的证据材料。
本院查明的事实与原审查明的事实一致，对原审查明的事实予以确认。
本院认为，一、姬忠义称其与建新监理宁夏分公司口头约定建新监理宁夏分公司应按月支付其年薪13万元，但其提供的《中国农业银行金穗借记卡明细对账单》、《网银流水》上记载：工资4955元，网银转账5879元，且姬忠义没有证据证明户名王＊、尾号为41466的银行账号系建新监理宁夏分公司的账户账号及该账户账号上记载的5879元是建新监理宁夏分公司向姬忠义支付的工资，故姬忠义关于其年薪为13万元的主张不能成立。姬忠义在一审时的诉讼请求是：请求判令建新监理宁夏分公司支付其2015年1、2月份的工资21668元。现姬忠义要求判令建新监理宁夏分公司支付其2015年1-3月份工资，其要求建新监理宁夏分公司支付其2015年3月份工资的诉请是新增加的诉求，不属于本院处理的范围。二、根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案事实是姬忠义于2002年退休并领取退休金。依据上述规定，姬忠义与建新监理宁夏分公司系劳务关系，故原审对于姬忠义关于经济补偿金、拖欠工资等总额的50%的经济赔偿金、违法解除或者终止劳动合同赔偿金、未签订劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持符合相关法律规定。三、姬忠义称建新监理宁夏分公司应按约定支付其2014年3月至2015年1月共10个月的交通补贴12000元和拖欠其2015年1月份的伙食补贴300元，但未能提供有效证据证明，故其此项主张因缺乏事实依据而不能成立。综上，姬忠义的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人姬忠义负担。
本判决为终审判决。
审判长 范宁萍
审判员 裴良玉
审判员 施 蔚
二〇一六年一月二十八日
书记员 李裕慧
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。