山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济商终字第544号
上诉人（原审被告）韩雪，女，1954年7月11日出生，回族，现羁押于山东省女子监狱。
委托代理人马志荣，济南槐荫志荣法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）李仕贤，男，1963年2月28日出生，汉族，无业，住济南市。
委托代理人薛孝森，山东大正泰和律师事务所律师。
原审被告山东省金志房地产开发有限公司，住所地济南市。
法定代表人高咏，董事长。
委托代理人张玉玲，山东高信律师事务所律师。
上诉人韩雪因与被上诉人李仕贤、原审被告山东省金志房地产开发有限公司（以下简称金志公司）担保追偿权纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2012）市民初字第3501号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2009年9月7日，韩雪（借款方）、金志公司（担保方）、润通公司（担保方）与北辰公司（贷款方）签订了借款合同一份，合同编号为2009-151号，借款金额为300万元，借款利率为月息30‰，借款期限自2009年9月7日至2009年12月6日，共90天，保证条款中约定有“当借款方不履行或不完全履行合同时，贷款方有权对抵押物按照法律程序强制执行并由担保方连带承担偿还借款本息的责任”，合同落款处由韩雪签字按手印、由北辰公司加盖公章、由金志公司加盖公章、由润通公司加盖公章。
2009年9月7日，金志公司为润通公司出具了不可撤销信用反担保函一份，内容为“鉴于韩雪、景慎浩（以下简称借款方）因需要，与北辰公司签订了合计人民币600万元的借款合同（合同号码为：2009-151、2009-152）；润通公司为借款方向贷款方提供了合计金额人民币600万元的保证担保。金志公司自愿为借款方向润通公司出具本不可撤销的反保证担保：如借款方不能按上述合同的约定向贷款方偿还借款本息以致润通公司承担保证责任，反担保人保证向润通公司履行反保证担保义务，借款方任何一笔贷款一旦发生风险自愿放弃抗辩权。本反保证担保方式为连带责任保证；保证期间本公司名下的资产不转让、不变卖、不抵押（或再抵押）；保证期间为自润通公司履行保证责任之日起二年止；保证范围为借款人应向润通公司偿还的代偿本金、违约金、利息、罚息、诉讼费、律师费等实现债权的费用及所有其他应付润通公司的款项”。落款处加盖了金志公司的公章。
2009年9月7日，北辰公司出具了借款凭证一份，凭证中借款人为韩雪，借款种类为抵押保证，借款用途为资金周转，借款金额为300万元，借款日期为2009年9月7日，到期日期为2009年12月6日，该借款按编号为2009-151的借款合同和编号为2009-151的抵押保证担保合同执行。落款的借款人处由韩雪签字按手印。
2009年9月7日，北辰公司通过工商银行XXXXXXXXXXXXXXXXXXX账号，转账300万元至韩雪的卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的账户中。
2010年3月17日，韩雪（借款方）、金志公司（担保方）、润通公司（担保方）与北辰公司（贷款方）签订了借款合同一份，合同编号为2010-032号，借款金额为300万元，借款利率为月息30‰，借款期限白2010年3月17日至2010年7月16日，共120天，保证条款中约定有“当借款方不履行或不完全履行合同时，贷款方有权对抵押物按照法律程序强制执行并由担保方连带承担偿还借款本息的责任”，合同落款处由韩雪签字按手印、由北辰公司加盖公章、由金志公司加盖公章、由润通公司加盖公章。李仕贤对于此份合同解释为，因韩雪未能偿还2009年合同中所借的300万元，重新签订的本合同，是将还款期限重新约定至2010年7月16日。韩雪、金志公司对李仕贤的此项陈述无异议。
2010年3月14日，金志公司出具了有限公司股东会决议一份，内容为“借款人韩雪、景慎浩各自因资金需要向贷款人北辰公司申请期限为120天、金额为人民币600万元的贷款，该贷款由润通公司提供金额为人民币6519000元的保证担保。本公司股东会同意：本公司为借款人的该笔贷款向润通公司提供连带责任保证反担保；本公司名下的资产在润通公司为借款人贷款承保期间未经润通公司书面同意不转让、不变卖、不抵（质）押（或再抵（质）押）；将本公司拥有所有权（或依法有权处分的）的抵押物向润通公司提供抵押反担保”。落款的股东会成员签字处有韩雪的签字并按手印，另签有宋少斗的名字并按手印，并加盖了金志公司的公章。
李仕贤提交了北辰公司2010年9月14日出具的收回贷款本息凭证及贷款利息凭证各一份，证实润通公司于2010年9月14日，代偿了韩雪的借款本金300万元及利息259500元的事实。韩雪、金志公司对此均无异议。
2012年5月10日，李仕贤（乙方、接收人）与润通公司（甲方、转让人）签订了债权转让协议书一份，内容为“1、甲方于2010年3月17日以替韩雪担保并代韩雪偿还对北辰公司300万元借款的方式，享有对韩雪的债权本金300万元及利息违约金。2、甲方对乙方有760万元的债务。3、甲方将对韩雪全部债权转让与乙方，以抵消对乙方的债务。具体抵消的数额以乙方最终实现的对韩雪的债权，并在扣除实现债权的费用及律师费用后所实际获得的权益为准。未能抵消的债务仍由甲方继续以其它方式偿还……”。协议落款处加盖了润通公司公章，李仕贤签字按手印。协议签订后，润通公司向韩雪、金志公司邮寄了债权转让通知并对债权转让进行了公告。
原审法院认为，《中华人民共和国合同法》第七十九条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。本案中，李仕贤与润通公司自愿达成债权转让协议，约定将润通公司代韩雪偿还对北辰公司借款300万元及利息的债权转让给李仕贤，此协议系双方真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效协议，且润通公司已履行了债权转让的通知义务，故李仕贤与润通公司之间的债权转让行为合法有效。
合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、
终止民事权利义务的协议。李仕贤提交的2009年、2010年的两份借款合同及不可撤销信用反担保函，系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，均应当认定为有效合同。上述合同签订后，当事人均应当按照合同的约定履行各自的义务。
关于李仕贤陈述的2010年3月17日签订编号为2010-032号的借款合同系因韩雪未能偿还2009年合同中所借的300万元，重新签订合同，是将还款期限重新约定至2010年7月16日的事实，韩雪、金志公司对此均无异议，依法予以确认。根据李仕贤提交的收回贷款本息凭证及贷款利息凭证，可以证实润通公司已承担了保证责任，代韩雪履行了偿还贷款本金300万元、利息259500元的义务。韩雪在借款到期后，未能按时偿还，润通公司根据与北辰公司签订的相关合同的要求代为偿还，符合合同的约定。根据《担保法》的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故李仕贤要求韩雪偿还代偿款300万元，事实清楚，证据充分，予以支持。
关于利息损失，润通公司在承担保证责任，代韩雪偿还借款后，客观上会给润通公司造成一定经济损失，根据李仕贤与润通公司签订的债权转让协议书的约定，李仕贤亦享有对韩雪要求支付代偿后造成利息损失的权利，李仕贤主张以代偿的本息合计3259500元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算，符合法律规定，予以支持。关于利息损失的起止时间，李仕贤主张自2010年3月17日起至2012年7月17日止，金志公司对此不予认可，认为应自代偿本息之日开始计算。原审法院认为，根据李仕贤提交的收回贷款本息凭证及贷款利息凭证可知，润通公司于2010年9月14日履行了代偿义务，产生利息损失的时间应自代偿之次日起，故计算利息损失的起始时间应自2010年9月15日起，李仕贤主张计算至2012年7月17日，是对自己民事权利的处分，亦符合法律规定，予以采纳，故利息损失的计算时间应自2010年9月15日起至2012年7月17日止。
关于金志公司的责任承担问题。《中华人民共和国担保法》第二十二条规定，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。虽然金志公司出具的不可撤销信用反担保函中承诺是对合同编号为2009-151号的借款合同提供反保证担保，但金志公司亦认可2010年3月17日签订的编号为2010-032号借款合同系对2009年合同还款期限的重新约定，并在该合同中仍以担保人的身份加盖公章，故应认定金志公司出具的不可撤销信用反担保函中所作出的承诺内容，可适用于2010年3月17日签订的编号为201O-032号借款合同。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十一条规定，保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。根据李仕贤提交的金志公司出具的不可撤销信用反担保函可知，金志公司自愿为韩雪的借款向润通公司提供连带责任保证担保，保证期间为自润通公司履行保证责任之日起两年止，据此，金志公司承担保证责任的期间应自润通公司代偿韩雪的借款之次日，即2010年9月15日起，计算至2012年9月15日止，根据上述法律规定，此保证期间亦为不变期间，李仕贤于2012年12月27日起诉至原审法院，时间上已超过了上述保证期间的约定时间，故对李仕贤要求金志公司对韩雪的还款责任承担连带保证责任的主张，依法不予支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十九条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十二条、第三十一条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条之规定，判决：一、韩雪于判决生效之日起十日内给付李仕贤代偿款300万元；二、韩雪于判决生效之日起十日内支付李仕贤利息损失，以3259500元为基数，自2010年9月15日起至2012年7月17日止，按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算；三、驳回李仕贤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37120元、财产保全费5000元，由韩雪负担。
上诉人韩雪不服原审判决上诉称，1、原审法院对本案没有管辖权，本案应当由济南市槐荫区人民法院或济南市历城区人民法院管辖。本案的各方当事人以及合同的履行地均不在济南市市
中区，李仕贤在原审法院提起诉讼是依据我的户籍所在地在市，但我已于2011年9月25日被济南市公安局槐荫分局刑事拘留，李仕贤起诉时故意隐瞒事实。依照法律规定，原审法院应将案件移送至有管辖权的法院处理。2、本案的债权转让对我不产生法律效力，且该债权已过诉讼时效。原审判决认定李仕贤履行了债权转让的通知义务，但我于2011年9月25日被济南市公安局槐荫区分局刑事拘留，后被羁押于山东省女子监狱，从未收到任何关于债权转让的通知。按照法律规定债权转让通知应当邮寄到济南市看守所由其转交。债权转让公告主张权利的仅限四家金融资产管理公司，一般主体以公告方式主张权利的不能起到中断诉讼时效的法律效果。保护债权的诉讼时效期间为两年，本案并未出现诉讼时效中断的情形，且润通公司于2010年3月17日代为偿还借款，该诉讼时效应当计算至2012年3月l6日止，但于2012年5月10日将债权转让给李仕贤时已过诉讼时效。3、原审法院审查主体错误，李斌无权代理山东省金志房地产开发有限公司参加诉讼，更无权针对本案进行答辩。本案当事人系金志公司，并非高咏个人，高咏自己陈述2009年8月14日以后就不是金志公司的法定代表人了。山东省工商行政管理局于2012年12月2日已给金志公司所有股东下发了变更法定代表人的告知书，该告知书明确载明高咏已经不具备法定代表人的资格。李斌系高咏个人的代理人，无权代表公司进行答辩及参加诉讼。原审法院诉讼程序严重违法。4、我的借款用于了金志公司的开发项目，并非个人使用，该款项应当由公司承担。从北辰公司借款之时，我任金志公司总经理职务，且其所借款项用于公司经营，应认定其借款为职务行为。综上所述，请求二审法院撤销原审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用均由李仕贤承担。
被上诉人李仕贤答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回其上诉，维持原判。
原审被告金志公司述称，原审法院审判程序合法，查明事实清楚，适用法律正确，韩雪的上诉理由不能成立，应依法驳回。
本院经审理认定，韩雪于2011年9月25日被济南市公安局槐荫区分局刑事拘留，后被羁押于山东省女子监狱。李仕贤主张润通公司于2012年6月1日向韩雪邮寄债权转让通知，但没有证据证明韩雪已收到该债权转让通知。
原审法院认定的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，润通公司于2010年9月14日代偿了韩雪欠北辰公司的借款本金300万元及相应利息，北辰公司亦出具了收回贷款本息凭证及贷款利息凭证，且韩雪对润通公司代为偿还借款的事实亦无异议，润通公司因此对韩雪享有债权。润通公司于2012年5月10日将该笔债权转让给李仕贤，并向韩雪邮寄债权转让通知，但韩雪于2011年9月25日被济南市公安局槐荫区分局刑事拘留，并未收到该债权转让通知。根据《中华人民共和国合同法》第八十条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”李仕贤依据债权转让协议向韩雪主张权利，但没有证据证明韩雪已收到该债权转让通知，该转让对韩雪不发生效力。故韩雪主张本案的债权转让对其不产生效力的上诉理由成立，本院予以支持。原审判决认定润通公司已履行了债权转让通知义务不当，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济南市市中区人民法院（2012）市民初字第3501号民事判决第三项，即“驳回原告李仕贤的其他诉讼请求”；
二、撤销济南市市中区人民法院（2012）市民初字第3501号民事判决第一项、第二项及案件受理费的负担，即“被告韩雪于判决生效之日起十日内给付原告李仕贤代偿款300万元”、“被告韩雪于判决生效之日起十日内支付原告李仕贤利息损失，以3259500元为基数，自2010年9月15日起至2012年7月17日止，按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算”、“案件受理费37120元、财产保全费5000元，由被告韩雪负担”；
三、驳回被上诉人李仕贤对上诉人韩雪的诉讼请求。
一审案件受理费37120元、财产保全费5000元，二审案件受理费37120元，均由被上诉人李仕贤负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 伟
代理审判员 孙延东
代理审判员 吴 魁
二〇一三年十二月三十日
书 记 员 王 雯