河南省郑州市中原区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0102刑初253号
公诉机关郑州市中原区人民检察院。
被告人张卫东，男，1970年8月16日出生于河南省郑州市，汉族，小学肄业，原系郑州市中原区须水街道马庄村第四村民组组长及须水街道办事处马庄村整村改造指挥部附属物普查确认（复核）组成员、入户动迁四组（第四村民组）包组领导及组长、信访稳定安全组成员，住河南省荥阳市，户籍地郑州市中原区。因涉嫌犯贪污罪于2016年7月12日经郑州市中原区人民检察院决定被取保候审。
辩护人ＸＸ，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。
辩护人赵娟，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。
郑州市中原区人民检察院以郑中检公诉刑诉（2016）222号起诉书指控被告人张卫东犯贪污罪，于2016年8月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市中原区人民检察院指派代理检察员高敬芳出庭支持公诉，被告人张卫东及其辩护人ＸＸ、赵娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
郑州市中原区人民检察院指控：
2013年12月，被告人张卫东在担任郑州市中原区须水街道马庄村第四村民组组长及郑州市中原区须水街道办事处马庄村第四组、第十组拆迁改造指挥部附属物普查确认（复核）组成员、入户动迁四组（第四村民组）包组领导及组长、信访稳定安全组成员期间，利用协助郑州市中原区须水街道办事处马庄村第四组、第十组拆迁改造指挥部从事马庄村第四组拆迁安置补偿工作的职务便利，通过伪造土地承包合同等材料的方式，骗取价值27.6万元人民币共计120平方米的拆迁补偿安置房。2016年7月12日，被告人张卫东经本院反贪污贿赂局工作人员传唤后到案。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人张卫东的供述，证人张某1、张某2、郭某的证言，情况说明、年龄证明、到案经过、拆迁补偿安置协议等物证、书证。公诉机关认为，被告人张卫东在担任郑州市中原区须水街道马庄村第四村民组组长及郑州市中原区须水街道办事处马庄村第四组、第十组拆迁改造指挥部附属物普查确认（复核）组成员、入户动迁四组（第四村民组）包组领导及组长、信访稳定安全组成员期间，利用职务便利，骗取公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人张卫东对公诉机关指控的事实和证据均无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、张卫东涉嫌的犯罪数额是20平米拆迁安置房的价值；2、张卫东涉嫌刑事犯罪行为的现实结果只是对拆迁政策及安置房的一种预期性利益，并未对国家财产造成实际损失，依法可从轻、减轻处罚；3、张卫东有自首情节；4、张卫东系初犯、偶犯，主观恶性较小。建议对其适用缓刑。
经审理查明：
2013年12月，被告人张卫东在担任郑州市中原区须水街道马庄村第四村民组组长及须水街道办事处马庄村整村改造指挥部附属物普查确认（复核）组成员、入户动迁四组（第四村民组）包组领导及组长、信访稳定安全组成员期间，利用协助须水街道办事处马庄村整村改造指挥部从事马庄村第四组拆迁安置补偿工作的职务便利，通过伪造土地承包合同等材料的方式，以700元/平方米的价格购买120平方米的拆迁补偿安置房，房屋差价27.6万元人民币。
2016年7月12日，被告人张卫东接郑州市中原区人民检察院反贪污贿赂局工作人员电话通知后主动到案。
上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实：
1、证人张某2的证言，证实张卫东在马庄四组拆迁前曾在村东头沟边上盖了个厂房，2013年年底四组拆迁时，张卫东对其讲他的厂房想用其的名额按高价院进行补偿，需要用其的身份证、户口本，还有几个表要签名，因二人关系好，就同意了。
并附有：（1）0414号须水街道办事处马庄村整村改造拆迁补偿安置协议等材料，证实张某2家选择以合法有效宅基地使用证为依据，核算回迁安置面积500.4平方米。（2）4064号须水街道办事处马庄村整村改造无证宅基院拆迁补偿安置协议等材料，证实张某2不符合应划未划条件，已建成的无证宅基院手续不齐全，自愿选择以700元/平方米的价格购买回迁安置面积60平方米。
2、证人张某1的证言，证实其家里有个老宅子，上面并没有房，马庄四组拆迁前的两三个月，张卫东找到其，说想合伙在老宅子上盖房，拆迁的时候以其的名义申请补偿，因为是亲戚，其就同意了，但由于手头没有钱，盖房的时候其没有参与，拆迁的时候张卫东用过其的身份证、户口本。
并附有：（1）0421号须水街道办事处马庄村整村改造拆迁补偿安置协议等材料，证实张某1家选择以合法有效宅基地使用证为依据，核算回迁安置面积800平方米。（2）462号须水街道办事处马庄村整村改造无证宅基院拆迁补偿安置协议等材料，证实张某1不符合应划未划条件，已建成的无证宅基院手续不齐全，自愿选择以700元/平方米的价格购买回迁安置面积60平方米。
3、证人郭某的证言，证实2013年年底马庄村四组、十组拆迁时，其是指挥部的副指挥长，负责协调拆迁改造具体工作，马庄四组的组长张卫东是指挥部成员，由于办事处、村两委的成员对这两个组的具体情况不是很了解，所以规定认定无证宅基院时，首先要由组长进行初核并签字，再由村委会主任、党支部书记复核，然后这些资料由村民交到指挥部进行核算。
4、证人何某的证言，证实马庄村拆迁安置的时候，只要村民拿出1996年的宅基证，经过土地所认证后，就认定为合法，可以核算回迁安置面积。也存在个别人持有1982年颁发的老宅基证申请补偿的情况，这在补偿时都先行搁置，经核实，如果1996年换证时这些村民确实不在家，而且经核对马庄村的地籍图以及宅基证档案后，可以给其核算回迁安置面积，张卫东家不存在持有老证申请补偿的情况。按照规定，每户只能有一个宅基证。
马庄村党支部书记吕振伟的证言与之印证。
5、须水街道马庄村四组、十组改造拆迁补偿安置方案及其补充规定，包括有以下内容：每户实际安置房面积大于计算的回迁安置面积，且误差在10平方米（含10平方米）内的，由村民按每平方米3000元的标准补交费用；选择以宅基地使用证计算回迁安置面积且拥有无证宅基院、不符合应划未划条件的本村村民，对已建成但手续不齐全的第一个无证宅基院的建筑物，给予拆工补助，可以按照700元/平方米的价格购买60平方米回迁安置房，第一阶段签订协议验收合格的可享受一次性设施补偿费，不享受搬迁补偿及过渡费；对已建成没有手续的无证宅基院的建筑物，第一阶段签订协议验收合格的，给予拆工补助。
6、郑州市中原区须水街道马庄村民委员会出具的证明，证实被告人张卫东于2012年5月当选第四村民组组长。
7、郑州市中原区须水街道办事处出具的情况说明两份，证实因石武高铁沿线综合项目于2013年12月初成立郑州市中原区马庄高铁片区村庄改造指挥部、须水街道办事处马庄村整村改造指挥部，启动马庄村四组、十组拆迁工作；张卫东任须水街道办事处马庄村整村改造指挥部附属物普查确认（复核）组成员、入户动迁四组（第四村民组）包组领导及组长、信访稳定安全组成员。
8、发破案经过，证实案件的线索来源以及被告人张卫东的归案情况。
9、户籍证明，证实被告人张卫东的出生日期及户籍地等个人身份信息。
10、被告人张卫东的供述，供认其于2010年年底及2013年10月份在四组的集体土地上盖了两处院子，2013年年底马庄村四组、十组拆迁改造时，其负责四组的拆迁安置，分别以村民张某2、张某1的名义把这两个院子认定为手续不全的无证宅基院，补偿时分别多获得60平方米的拆迁安置房。
并附有：（1）0406号须水街道办事处马庄村整村改造拆迁补偿安置协议等材料，证实张卫东家选择以合法有效宅基地使用证为依据，核算回迁安置面积500.4平方米。（2）463号须水街道办事处马庄村整村改造无证宅基院拆迁补偿安置协议等材料，证实张卫东不符合应划未划条件，已建成的无证宅基院手续齐全，自愿选择以700元/平方米的价格购买回迁安置面积100平方米。
以上证据经质证，均能相互印证，可以作为认定本案事实的根据。
本院认为，被告人张卫东身为村基层组织协助人民政府从事行政管理工作的人员，属于刑法所规定的“其他依照法律从事公务的人员”，身份应以国家工作人员论，其利用职务上的便利，以700元/平方米的价格购买120平方米的拆迁补偿安置房，房屋差价27.6万元人民币，数额巨大，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人张卫东犯贪污罪一案的事实清楚，证据充分，罪名成立，要求依法处罚的意见，本院予以支持。
《中华人民共和国刑法》第三百八十三条规定：贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。对被告人张卫东应在上述量刑幅度内予以处罚。
关于辩护人提出的张卫东涉嫌的犯罪数额是20平米拆迁安置房价值的辩护意见，经庭审查证，马庄拆迁过程中原则上认可的是1996年颁发的宅基证，张卫东家不存在有正当理由未换发宅基证的情况，且每户只能按照一个宅基证补偿，故对该项意见本院不予采纳。
在量刑时，本院综合考虑以下情节：1、被告人张卫东系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；2、张卫东主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。综上，本院对张卫东减轻处罚，适用缓刑。辩护人提出的相应意见本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三第一款第（二）项、第六十七条第一款、第二十三条、第九十三条第二款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条以及《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》之规定，判决如下：
被告人张卫东犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内一次缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 翟红斌
人民陪审员 沈德田
人民陪审员 尹维汉
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 付云燕