福建省莆田市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）莆刑终字第411号
原公诉机关莆田市城厢区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈荣钦，男，1982年9月4日出生于莆田市城厢区。
辩护人陈新棋、陈晶，福建典冠律师事务所律师。
原审被告人罗步云，男，1962年5月3日出生于福建省仙游县，汉族。
莆田市城厢区人民法院审理莆田市城厢区人民检察院指控原审被告人陈荣钦、罗步云犯销售假冒注册商标的商品罪一案，于二〇一四年七月三日作出（2013）城刑初字第179号刑事判决。原审被告人陈荣钦不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，审阅辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2009年3月份起，被告人陈荣钦、罗步云共同出资，承租莆田市城厢区某某街道某某市场店面开设“某某贸易店”，销售假冒注册商标的鞋子。并以每双约人民币70元的价格，向同案人黄某甲（另案处理）购入总价款为人民币1340000元的假冒“GUCCI”、“LV”等注册商标鞋子以及有“GERRAGAMA”、“COACH”、“D&G;”、“FERRAGAMA”标志的鞋子，共计购入约19142双，并将鞋子存放于二被告人承租在莆田市城厢区某某街道的一民宅中。被告人罗步云负责看管仓库、清点货物并送鞋至“某某贸易店”，被告人陈荣钦负责通过QQ在网络上销售假冒注册商标的鞋子。
2012年5月30日，公安机关将被告人陈荣钦、罗步云抓获。并当场查获假冒“GUCCI”注册商标鞋子4700双及女靴450双；假冒“LV”注册商标鞋子597双；印有“COACH”商标鞋子2500双；印有“FERRAGAMA”商标鞋子1885双，并当场扣押账本、销售记录等材料。从扣押的账本、销售记录统计，自2012年5月13日起至同月30日止，被告人陈荣钦、罗步云共销售假冒注册商标品牌鞋子988双，销售金额为人民币108895元，平均每双销售价格约为人民币110.22元。
经扣除在扣的鞋子10132双以及有销售鞋子记录的988双，被告人陈荣钦、罗步云还销售假冒注册商标品牌鞋子合计约8022双，按前述平均销售价格计算，销售金额合计约人民币884184.84元。在扣的假冒“GUCCI”、“LV”注册商标鞋子合计5747双，按前述销售平均价格计算，货值金额共计人民币633434.34元。
原判认定上述事实的证据有：证人李某、陈某甲、鲜某、戴某某、许某、黄某乙、陈某乙的证言；辨认笔录，指认现场照片，扣押物品清单，搜查证及搜查笔录，银行明细帐，销售记录单，订货单、订单照片，莆城价（鉴）字（2012）122《关于女鞋的价格鉴定结论书》及鉴定结论告知书，GUCCI鉴定报告，LOUISVUITTON鉴定报告，莆田市公安局城厢分局经济犯罪侦查大队出具的《工作说明》；同案人黄某甲的供述；被告人陈荣钦、罗步云的供述。
原判认为，被告人陈荣钦、罗步云明知是假冒注册商标的商品仍予以销售，价值合计人民币1626514.18元，其中，已销售金额为人民币993079.84元，数额巨大；尚未销售的商品，货值金额为人民币633434.34元，数额巨大，二被告人的行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪。被告人陈荣钦、罗步云均能供认自己主要的罪行，在法庭上自愿认罪，依法可以从轻处罚。现场查扣的尚未销售的假冒注册商标的商品，对于该部分还可比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第八条之规定，判决：一、被告人陈荣钦犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四十二万元。二、被告人罗步云犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四十二万元。三、莆田市公安局城厢分局扣押的假冒“LV”注册商标鞋子五百九十七双、扣押的假冒“GUCCI”注册商标鞋子四千七百双及女靴四百五十双，均由扣押机关予以没收、销毁。
上诉人陈荣钦上诉称：原判将已销售的988双＋8022双＝9010双假冒鞋子全部认定为假冒“GUCCI”、“LV”鞋子，并计算已销售金额为993079.84元是错误的；其有法定、酌定从轻或减轻情节并愿意交纳适当的罚金，请求改判缓刑。在本院提审时，上诉人陈荣钦对原判认定的罪名及犯罪事实表示没有异议，对量刑有异议，表示愿交罚金，请求从轻处罚。
辩护人辩称：原判将已销售的988双＋8022双＝9010双假冒鞋子全部认定为假冒“GUCCI”、“LV”鞋子，并计算已销售金额为993079.84元是错误的；上诉人陈荣钦系初犯，积极悔罪，并具有部分未遂情节，其亲属已替其交纳20万元罚金，请求从轻处罚。
经审理查明：2009年3月份起，上诉人陈荣钦、原审被告人罗步云以每双约人民币70元的价格，向同案人黄某甲购入总价款为人民币1340000元的假冒“GUCCI”、“LV”等注册商标鞋子以及有“GERRAGAMA”、“COACH”、“D&G;”、“FERRAGAMA”标志的鞋子，共计购入约19142双，并进行销售。2012年5月30日，公安机关当场查获假冒“GUCCI”注册商标鞋子4700双及女靴450双；假冒“LV”注册商标鞋子597双；印有“COACH”商标鞋子2500双；印有“FERRAGAMA”商标鞋子1885双，并当场扣押账本、销售记录等材料。从扣押的账本、销售记录统计，自2012年5月13日起至同月30日止，上诉人陈荣钦、原审被告人罗步云共销售假冒注册商标品牌鞋子988双，销售金额为人民币108895元，平均每双销售价格约为人民币110.22元。在扣的假冒“GUCCI”、“LV”注册商标鞋子合计5747双，按前述销售平均价格计算，货值金额共计人民币633434.34元。
参照尚未销售的假冒“GUCCI”、“LV”注册商标鞋子在尚未销售鞋子中的比例（即5747÷10132≈0.567），已销售鞋子9010双（即19142双－10132双＝9010双）中，假冒“GUCCI”、“LV”注册商标鞋子的数量为5111双，按前述销售平均价格计算，已销售假冒“GUCCI”、“LV”注册商标鞋子的金额为563334.42元。
二审期间，上诉人陈荣钦亲属代上诉人陈荣钦预缴罚金人民币20万元。
认定上述事实有证人李某、陈某甲等人的证言；扣押物品清单，银行明细帐，销售记录单，订货单、订单照片等书证；莆城价（鉴）字（2012）122《关于女鞋的价格鉴定结论书》，GUCCI鉴定报告，LOUISVUITTON鉴定报告等鉴定结论；同案人黄某甲及原审被告人陈荣钦、罗步云的供述等证据证实。据以定案的上述证据均经原审庭审举证、质证，内容客观真实，证据间能相互印证，本院予以确认。
关于辩护人提出原判将已销售的988双＋8022双＝9010双假冒鞋子全部认定为假冒“GUCCI”、“LV”鞋子，并计算已销售金额为993079.84元是错误的辩护意见。经查，原判认定上诉人陈荣钦、原审被告人罗步云购买了“GUCCI”、“LV”等注册商标鞋子以及有“GERRAGAMA”、“COACH”、“D&G;”、“FERRAGAMA”标志的鞋子；而当场查获的鞋子有四个品牌，即“GUCCI”5150双、“LV”597双、“COACH”2500双、“FERRAGAMA”1885双，而没有“GERRAGAMA”、“D&G;”品牌，说明“GERRAGAMA”、“D&G;”品牌的鞋子已经销售。提取在案的名片上体现主营“GUCCI”、“COACH”、“D&G;”、“LV休闲鞋”、“菲拉格慕”等内容，且扣押在案的销售记录单上也没有注明都是销售“GUCCI”、“LV”品牌的鞋子。因此，辩护人提出已销售的品牌不止就“GUCCI”、“LV”这两个品牌，具有一定的合理性。原判将已销售的鞋子全部认定为假冒“GUCCI”、“LV”注册商标鞋子，明显不合理，本院予以纠正。可参照尚未销售的假冒“GUCCI”、“LV”注册商标鞋子在尚未销售鞋子中的比例，来认定已销售假冒“GUCCI”、“LV”注册商标鞋子的情况。经计算，本院认定已销售假冒“GUCCI”、“LV”注册商标鞋子的数量为5111双，金额为563334.42元。该辩护意见有理，本院予以采纳。
本院认为，上诉人陈荣钦及原审被告人罗步云明知是假冒注册商标的商品仍予以销售，价值合计人民币1196768.76元，其中，已销售金额为人民币563334.42元，数额巨大；尚未销售的商品，货值金额为人民币633434.34元，数额巨大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪。上诉人陈荣钦、原审被告人罗步云均能供认自己主要的罪行，在原审法庭上自愿认罪，依法可以从轻处罚。上诉人陈荣钦亲属在二审期间代上诉人陈荣钦预缴罚金人民币20万元，可在量刑时予以考虑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持莆田市城厢区人民法院（2013）城刑初字第179号刑事判决第一项中对上诉人陈荣钦的定罪部分、第二项中对原审被告人罗步云的定罪部分及第三项中对扣除鞋子的没收、销毁部分；
二、撤销莆田市城厢区人民法院（2013）城刑初字第179号刑事判决第一项中对上诉人陈荣钦的量刑部分及第二项中对原审被告人罗步云的量刑部分；
三、上诉人陈荣钦犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三十五万元（已交纳二十万元）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一二年五月三十一日起至二〇一五年五月三十日止。尚未交纳的罚金限于判决生效后三十日内缴纳。）
四、原审被告人罗步云犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一二年五月三十一日起至二〇一五年十一月三十日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 董金勇
审判员 郑文贤
审判员 林越峰
二〇一四年九月十八日
书记员 黄梅珠