辽宁省昌图县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）审民初再字第8号
原审原告（反诉被告）王某某，男，19xx年x月x日生，汉族，农民，住某县某镇某村某组。
委托代理人刘某某，某律师事务所律师。
委托代理人王某，系王某某女儿，19xx年x月xx日生，汉族，农民，住某县某镇某村某组。
原审被告（反诉原告）于某某（曾用名于某某），男，19xx年x月xx日生，汉族，农民，住某县某镇某村某组。
原审被告（反诉原告）于某某，男，19xx年x月xx日生，汉族，农民，住址同上。
原审第三人于某某，女，19xx年x月x日生，汉族，农民，住某县某镇某村某组。
委托代理人刘某某，某律师事务所律师。
委托代理人王某，系第三人于某某女儿，19xx年x月xx日生，汉族，农民，住某县某镇某村某组。
原审原告王某某诉原审被告于某某、于某某占有物返还纠纷再审一案，本院于20xx年x月xx日作出（20xx）某民一初字第00xxx号民事判决书。原审被告于某某、于某某不服判决提起上诉，某市中级人民法院以（20xx）某民一终字第00xx号裁定发回我院重审。重审中，原审被告于某某、于某某对原审原告提出房屋所有权确权反诉，本院作出（20xx）某民一初字第000xx号判决书。原审原告王某某不服判决提起上诉，某市中级法院以（20xx）某民一终字第00xxx号判决驳回上诉、维持原判。原审原告王某某继而提起申诉。某省高级人民法院作出（20xx）某审三民申字第00xxx号裁定，指定某市中级人民法院再审。经某市中级人民法院再审后，作出（20xx）某审民终再字第000xx号裁定发回我院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告的委托代理人刘某某、王某、原审被告于某某、原审第三人的委托代理人刘某某、王某到庭参加诉讼，原审被告于某某、经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王某某诉称，19xx年原告与第三人于某某筹划结婚，在某县某镇某村某组经申请批盖砖平房4间，并于19xx年x月xx日办理了产权登记。因妻兄于某某没有房屋，暂住至20xx年于某某建新房为止，二被告现拒绝搬出，要求二被告腾退房屋、拆除花墙。
原审被告于某某、于某某辩称，19xx年建房时是和第三人于某某共同出资修建，双方约定各住两间，不同意腾退房屋，也不同意拆除花墙。并以原告私自办理产权证，侵害其所有权为由反诉确权。
原审认定:原审原告与原审第三人系夫妻关系，原审被告于某某与原审第三人于某某系兄妹关系，原审被告于某某为原审被告于某某之子。19xx年原审被告于某某与原审第三人于某某，在某县某镇（原某乡）某村委会审批给原审第三人于某某的宅基地上，共同出资建造四间砖平房，双方约定西侧两间归原告与第三人所有，东侧两间归原审被告于某某所有，因于某某所有的东侧房屋占用原审第三人于某某的承包地，故原审被告于某某从其所有的承包田中抽出八条垄给原审第三人于某某耕种，作为建房占地补偿。原审原告于19xx年x月xx日办理了该房屋所有权证，产权登记人为原审原告王某某，20xx年原审被告搬出诉争房屋及院落，到另外房屋居住，原审被告于某某原居住房屋现被原审被告用于存放物品，亦在此期间，原审二被告在院中修建了花墙。
原审处理结果：一、驳回原审原告王某某要求原审被告于某某、于某某腾退房屋、拆除花墙的诉讼请求；二、坐落于某镇某村某组的四间砖平房东侧两间归原审被告于某某、于某某所有，西侧两间归原审原告王某某及原审第三人于某某共同共有。诉讼费50元，反诉费100元由原审原告王某某负担。
再审中，原告提供如下证据：
1、19xx年x月x日颁发给原审原告的房产证明一份、房产登记xx年档案3页。欲证明原审原告对诉争房屋的所有权的事实。
2、19xx年x月x日乡农房办收取原审原告房产执照工本费的收据一份。欲证明19xx年原审原告办理的产权登记的事实。
3、某县机电建材公司19xx年x月x日物资调拨单一份，欲证明原审原告修建房屋时，购买建材、支付招待费的部分资金投入情况。
4、证人冯某的书面证言一份（未到庭参加质证）、（20xx）昌民一初字第00xxx号庭审记录复印件一份，欲证明诉争房屋宅基地系其代为原审原告审批，诉争房屋的建筑材料系原审原告姐夫刘某某代为购买的事实。该书面证言与（20xx）昌民一初字第00xxx号庭审记录证人证言一致。
5、证人刘xx书面证言（未到庭参加质证），欲证明诉争房屋的建筑材料系其代为购买并运送的事实。
再审中，原审被告提供如下证据：
1、证人刘xx的书面证言（未到庭参与质证），欲证明19xx年调地时补偿于某某占用1组宅基地0.375亩（折合250平方米）。
2、证人于某某的证人证言（系原审被告之弟），欲证明诉争房屋修筑时原审被告出资出料占修筑房屋全部投入一半的事实。
3、证人于某某的证人证言（系原审被告之弟），欲证明诉争房屋为原审原告与原审被告合伙修建，口头约定产权各占一半的事实。
4、证人于某某的证人证言（系原审被告之女），欲证明诉争房屋系原审原告与原审被告共同修建，共投入6000元的事实。
对于上述证据，经过庭审质证，原审被告对原审原告提出的所有证据真实性均持异议，但没有提供反驳的相反证据。原审原告对原审被告提交的证人证言均有异议，认为第一项书面证人证言刘某某所提出的补偿原审被告于某某承包田0.375亩的证言不符合土地承包法法定土地调整流程，且无正当理由未到庭质证，对该证据真实性有异议；认为证人于某某、于某某、于某某与原审被告均有利害关系，且在19xx年建房时尚未成年，其证言的真实性难以保证。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条、第六十九条、第七十条、第七一条、第七十三条、第七十七条的规定，结合一二审已认证的证据与本案再审期间提交证据的真实性、关联性、合法性，对原审原告提供的证据1、2、3予以认定，对原审被告的证人于某某、于某某、于某某证言中关于原审被告曾经出资参与修建诉争房屋的部分予以认定。
再审查明，原审原告与原审第三人系夫妻关系，原审被告于某某与原审第三人于某某系兄妹关系，原审被告于某某为原审被告于某某之子。1985年原审原告王某某与原审第三人于某某为筹划结婚，原审第三人于某某在某县某镇（原某乡）某村某组经申请获得4间砖平房宅基地。原审被告于某某因没有房屋，与原审原告、原审第三人协商，在原审第三人于某某的宅基地上，原审原告与原审被告共同出资建造四间砖平房，双方口头约定西侧两间归原告与第三人居住，东侧两间归原审被告于某某居住，该诉争房屋建成后，原审原告王某某于19xx年x月x日领取了四间房屋的房产执照，并于19xx年x月xx日换领房屋所有权证。20xx年原审被告于某某、于某某搬出诉争房屋及院落，到另外房屋居住，原审被告于某某、于某某原居住房屋现被原审被告用于存放物品，亦在此期间，原审二被告在原审原告房栏地内修建了花墙。
本院认为，原审被告所提出的证人证言均欲证明其在修建诉争房屋时曾出资出力，双方口头约定各自获得房屋一半所有权，双方共同修建诉争房屋构成事实上添附，理应获得诉争房屋的所有权，应与原审原告共有诉争房屋。原审被告的理由并不能说明诉争房屋就可以归原审原告和原审被告共有。首先，从民法、土地管理法角度看，原审被告主张的口头合伙建房的约定并没有获得原审原告及原审第三人的承认，单方主张的口头协议不能对抗房屋所有权证。原审被告认为其在诉争房屋修建时出资、出力，与妹妹同住，应该成为诉争房屋共有人的理由也并不符合法律规定，共同共有关系发生在自然人之间的前提是互有特殊身份关系的人之间，通常分为夫妻共有和家庭共有以及继承共有三种。而家庭共有的形式以家庭成员间的共同生活关系的存续为前提。原审原告与原审被告没有家庭共同生活关系，共同共有也就无从谈起。原审被告在原审第三人审批的宅基地上修建房屋的行为，应该看做是作为动产的建筑材料与不动产的附合，即原审被告的建房材料附合于原审第三人的宅基地上。而土地的使用权与房屋的所有权必须是一致的，只能为同一人所有，动产与不动产附合，由不动产的权利人取得所有权，故原审被告在原审第三人宅基地范围内修建的房屋并不能取得所有权。根据《土地管理法》第六十二条“农村村民一户只能拥有一处宅基地，农村村民建住宅……农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准”。关于宅基地一户一房的强制性法律规定，也决定了原审被告不可能与原审原告成为诉争房屋的共有人。同样依照该法条未经批准，则房屋建造人不能取得房屋的所有权，因此原审被告提出以8条垄承包地给原审第三人耕种以补偿占用的房栏地面积，换取原审第三人部分土地使用权，从而欲证明其拥有房屋部分所有权，也是与法相悖的。其次，依照物权法角度来看，修建房屋是取得房屋所有权重要因素，实际占有、使用也是不动产四大权能之一，但是，房屋的出资、实际占有、居住都不是不动产所有权取得或转移的判断标准，而是要根据当事人是否履行了不动产登记的法律要式行为，即以自己的名义办理登记手续，取得不动产权利凭证。本案中原审被告对于诉争房屋的出资，实际形成的是债权，按照物权优于债权原则，并不能获得诉争房屋的所有权，原审被告对诉争房屋修筑时的所用建材、出资，可以同原审原告协商返还其建房的费用及其相应的劳务报酬，可另行提起债权之诉以维护自己的权益。根据《物权法》第4条、第9条、第34条、第152条，判决如下：
一、原审被告于某某、于某某于判决书发生法律效力之日起十日内将原审原告王某某所有的座落在某县某镇（原某乡）某村某组的四间砖平房东侧二间腾退给原审原告王某某及第三人于某某。
二、原审被告于某某、于某某于判决书发生法律效力之日起十日内将诉争房栏地上物花墙拆除。
三、驳回原审被告于某某、于某某反诉要求确认诉争房屋东侧二间砖平房所有权归原审被告于某某、于某某所有的诉讼请求。
案件诉讼费50元、反诉诉讼费100元由原审被告于某某、于某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于某省某市中级人民法院。
审 判 长 xxx
审 判 员 xxx
人民陪审员 xxx
二Oxx年x月xx日
书 记 员 xxx