江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁商终字第1645号
上诉人（原审被告、反诉原告）上海优渠信息科技有限公司，住所地在上海市闵行区合川路2579号虹桥国际商务广场2号楼205。
法定代表人李成镐，该公司总经理。
委托代理人许雪樵，江苏天豪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）江苏苏雪达电子商务有限公司，住所地在江苏省南京市建邺区水西门大街272号401室。
法定代表人吕礼腾，该公司董事长。
委托代理人潘业平，男，该公司法务。
委托代理人冯晓敏，女，该公司员工。
上诉人上海优渠信息科技有限公司（以下简称优渠公司）因与被上诉人江苏苏雪达电子商务有限公司（以下简称苏雪达公司）委托合同纠纷一案，不服南京市建邺区人民法院（2014）建商初字第536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月10日立案受理，并依法组成合议庭，于2016年1月15日公开开庭进行了审理。上诉人优渠公司的法定代表人李成镐及其委托代理人许雪樵，被上诉人苏雪达公司的委托代理人潘业平、冯晓敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
苏雪达公司一审诉称：2013年9月6日，苏雪达公司与优渠公司订立《关于tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店的合作协议》（以下简称合作协议），约定优渠公司将其在天猫上开设的官方旗舰店的运营外包服务交由苏雪达公司代为运营，合作期限为2013年9月20日至2016年10月20日。双方合作期间，合作模式按照基础服务费＋销售额提成模式。若优渠公司单方面要求终止合作，需赔偿苏雪达公司先期投入的损失费，即3个月的基础服务费。2014年5月，优渠公司向苏雪达公司发送《TP公司合作终止公函》（以下简称终止公函），单方面终止了合作协议，构成根本违约。为此苏雪达公司多次要求优渠公司支付尚欠的基础服务费、销售佣金以及赔偿先期投入的损失费，但是优渠公司均以种种理由拒绝。优渠公司的上述行为严重损害了苏雪达公司的合法权益。为维护苏雪达公司的合法权益，请求判令确认苏雪达公司与优渠公司订立的《关于tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店的合作协议》已经解除，由优渠公司向苏雪达公司支付尚欠的基础服务费373330元、销售佣金197442元及利息（自2014年6月1日起，按照中国人民银行同期贷款利率6.4%计算至判决确定的给付之日止），由优渠公司向苏雪达公司赔偿先期投入的损失费21万元，合计780772元，优渠公司承担本案诉讼费。
优渠公司一审答辩、反诉称：苏雪达公司向优渠公司主张的基础服务费、先期投入的损失21万元没有事实和法律依据。由于苏雪达公司根本违约，导致合同目的不能实现，优渠公司依法解除合同合法有效。苏雪达公司向优渠公司所主张的基础服务费和违约金没有事实和法律依据，应当依法驳回。苏雪达公司所主张的佣金，在基数和计算时间上有误，优渠公司已反诉请求苏雪达公司赔偿因其违约给优渠公司造成的直接损失，并根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第九十九条的规定行使抵销权。
案涉合作协议约定，苏雪达公司未经优渠公司同意不得擅自举办促销活动或者擅自降低商品价格，如有违反则构成实质性违约，优渠公司有权解除合同，并追究苏雪达公司因此所造成的损失。合同签订后，优渠公司依约积极投入资金，为苏雪达公司提供良好的服务条件，但是苏雪达公司为了降低服务成本，不去组建代为运营所必须的团队人员，不进行旗舰店的日常商品管理，导致销售指标仅仅完成15.4%。而且，苏雪达公司以降价、促销等损害优渠公司经济利益方式进行销售，导致实际投入达到49%，该费用远远超出约定的营销投入比例20%，使优渠公司的预期利益蒸发殆尽。苏雪达公司未经优渠公司同意，擅自举办降价促销活动，亦构成实质性违约。根据合作协议的约定，优渠公司书面通知苏雪达公司解除合同。为维护优渠公司的合法权益，请求判令苏雪达公司赔偿优渠公司各项损失合计417500.37元，本案诉讼费由苏雪达公司承担。
苏雪达公司一审反诉辩称：一、苏雪达公司通过网络所售商品均按优渠公司的要求或者销售价格得到优渠公司的认可，而且确认价格的方式并不局限也不可能局限于书面形式。优渠公司提供的价目表仅为某一时段或者特定产品的销售指导价格，最终售价以在线商品的实际标价为准，且价目表中的部分商品在浙江天猫技术有限公司（以下简称天猫公司）提供的数据中并无显示。根据网络电子商务交易习惯，优渠公司能够实时掌握网站的商品、价格等销售数据。优渠公司寄发给苏雪达公司的终止公函中也载明并认可终止合作协议的原因为“本公司应后期业务发展的需求”。若苏雪达公司存在优渠公司列举的擅自促销、降价、未配备专门人员工作等违约行为，优渠公司可在知悉后的第一时间内提出，但直到发送终止公函也未提及，而是在苏雪达公司起诉后才提出，这种反常行为足以证明苏雪达公司无任何违约行为。二、退而言之，若人民法院认为苏雪达公司所销售部分商品的售价不符合优渠公司的要求，那么销售有售价依据的商品或者优渠公司未给出书面售价的新品等应属于正常销售，该部分不应认定在优渠公司的损失范围内。天猫公司提供的销售数据，优渠公司能实时掌控，销售款实时汇入优渠公司账户，且优渠公司根据苏雪达公司与消费者洽谈形成的订单实时发货，若存在售价错误，优渠公司在商品挂网销售、买家汇款入账户、优渠公司发货时就能知悉商品品种及售价情况，然而优渠公司在知悉后未提出过任何异议。案涉合作协议书第二章第1条约定合作期限为2013年9月20日至2016年10月20日，第三章第3条约定支付合作费用采用“基础服务费＋销售提成”的模式，据此，合作协议书第三章第4条中2013年9月8日前支付的费用仅为同年9月20日至12月19日期间的基础服务费，该期间以外，就苏雪达公司提供的服务，优渠公司仍应按照标准支付基础服务费。此外，在该条中无论苏雪达公司是否达到月度目标，优渠公司均应支付约定的销售佣金，仅仅在支付比例上存在差异。综上，苏雪达公司请求驳回优渠公司的反诉请求。
一审法院经审理查明：2013年9月6日，优渠公司与苏雪达公司签订合作协议一份，双方约定优渠公司将其在天猫公司销售平台上开设的tonymoly／托尼魅力官方旗舰店的服务外包交由苏雪达公司代为运营，合作期限为2013年9月20日至2016年10月20日。合作协议第三章第1条第（6）项约定“优渠公司享有营销推广方案最终决定权。在旗舰店运营期间，苏雪达公司负责提出营销方案、广告投放途径和费用支付时间，优渠公司书面确认的方案所涉及费用由优渠公司支付。优渠公司承诺为2013年9月20日至2014年4月20日的天猫旗舰店运营提供总额为不少于人民币300万元的广告费用，以支持苏雪达公司实现1500万元的期间销售目标，同时苏雪达公司为实现销售目标可以合理利用已有平台资源”。合作协议第三章第1条第（9）项约定“优渠公司须根据该旗舰店的销售情况，提供一定范围内的销售价格变动幅度，作为苏雪达公司设计其营销方案的参照依据，但所有营销方案须经优渠公司审核确认无误后方可实施”。合作协议第三章第2条第（3）项约定“苏雪达公司有权根据销售状况对该旗舰店所售商品进行陈列调整，网站促销方案由优渠公司和苏雪达公司协商确定，并以电子邮件形式进行对接”。合作协议第四章第2条约定消费者购买旗舰店商品的货款支付到以优渠公司优渠公司名义开设的账户中。合作协议第四章第3条约定“双方合作期间，合作模式按照基础服务费＋销售额提成模式”。合作协议第四章第4条约定“基础服务费、旗舰店装修费和广告费用需分开结算，具体规定如下：（1）基础服务费标准和支付时间：优渠公司向苏雪达公司支付基础服务费时间：2013年9月8日前向苏雪达公司支付2013年9月20日-2013年12月19日期间基础服务费人民币210000.00元（大写贰拾壹万元整）。代运营期间销售佣金结算，苏雪达公司完成月度目标，优渠公司关于苏雪达公司10%的月度销售额作为佣金，苏雪达公司未完成月度目标，优渠公司关于苏雪达公司8%的月度销售额作为佣金。2013年9月8日前优渠公司向苏雪达公司支付人民币5万元（大写五万元整）装修费”。基础服务费和佣金的支付方式为银行转账。关于合同的变更和解除，双方在合作协议第七章第2条约定“（1）双方经协商一致要（可以）解除本合同；（2）合约期内，苏雪达公司未经优渠公司同意擅自举办促销活动，经优渠公司书面通知后1日内，苏雪达公司仍未改正停止该促销活动，则优渠公司有权在再次书面通知苏雪达公司后优渠公司单方面解除本合同；（3）苏雪达公司未按照优渠公司规定的旗舰店零售指导价格范围，进行销售信息发布，经优渠公司书面通知后1日内未予以改正，优渠公司有权在再次书面通知苏雪达公司后单方面解除本合同；（4）除双方另有约定外，合同有效期内，合同一方未能按本合同约定履行，经另一方书面通知后15日内仍未予以改正，则另一方有权在再次书面通知后单方面解除本合同；（5）因不可抗力，致使本合同中止履行达30日，则合同任何一方都有权在书面通知另一方后单方面解除本合同；（6）根据其他双方约定或者法律、法规规定，可予以解除的情形”。合作协议第七章第3条约定“在以上情形（合作协议第七章第2条）之外，若优渠公司单方面要求终止合作，则需赔偿苏雪达公司先期投入的损失费，即3个月的基础服务费”。2013年9月18日，优渠公司通过银行汇款方式向苏雪达公司支付了2013年9月20日至2013年12月19日期间的基础服务费21万元。
根据天猫公司向一审法院提供的tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店销售数据，2013年9月12日至2014年6月2日期间，苏雪达公司受托运营的tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店总交易次数为42797次，其中成功交易33348次，关闭交易9449次，总交易金额为3612659.98元，交易成功金额为2554157.23元，关闭交易金额为1058802.75元。苏雪达公司运营tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店期间月度销售额均未达到月度销售指标。在苏雪达公司受托运营tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店过程中，对消费者服务的交易平台由苏雪达公司和优渠公司双方共同掌控。苏雪达公司负责与消费者沟通联系，处理售前咨询和售后服务，在消费者确认购买商品后，由优渠公司向消费者寄送售出商品并由优渠公司收取消费者通过天猫公司销售平台支付的货款。优渠公司与苏雪达公司之间有专人负责业务实时沟通对接。部分售出商品降价促销有优渠公司书面确认或双方电子邮件认可，部分售出商品降价促销没有优渠公司的书面确认或电子邮件认可。2014年5月15日，优渠公司以电子邮件方式向苏雪达公司发出终止公函称：“感谢苏雪达公司及苏雪达公司各位同仁一直以来为Tonymoly旗舰店不辞辛劳的代运营服务。因本公司应后期业务发展需求，将Tonymoly旗舰店代运营业务收回，Tonymoly旗舰店由本公司自行运作，即日起终止与苏雪达公司代运营合作。请苏雪达公司配合我公司做好Tonymoly旗舰店交接工作，并将Tonymoly旗舰店费用报表、Tonymoly样品、Tonymoly旗舰店各类图片（PSD／产品图片、页面图片）在5月31日之前一并移交于我司相关人员，谨此感谢！”。2014年9月11日，受苏雪达公司的委托，江苏刘洪律师事务所律师孙韬、艾金莲以（2014）苏刘律函字第370号律师事务所公函形式告知优渠公司，要求优渠公司在收到律师函后7日内，与苏雪达公司就基础服务费、销售佣金及苏雪达公司先期投入损失等费用进行清理结算。2014年9月17日，优渠公司回函苏雪达公司，优渠公司认为苏雪达公司没有完成合作协议约定的月度销售指标，苏雪达公司擅自举办促销活动，未按优渠公司规定的价格销售产品，优渠公司单方解除合同。优渠公司已按合作协议约定支付了基础服务费21万元和旗舰店装修费5万元。优渠公司同意向苏雪达公司支付销售佣金109405.35元。关于合作协议的解除，双方当事人在诉讼均同意予以解除。
一审中，苏雪达公司申请一审法院调查取证，请求向天猫公司调取2013年9月1日至2014年6月1日期间tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店销售数据记录。天猫公司根据一审法院发出的《调查令》，向一审法院提供了2013年9月12日至2014年6月2日期间tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店全部销售数据。
一审法院认为：苏雪达公司与优渠公司2013年9月6日签订的合作协议，双方意思表示真实，协议内容未违反国家法律和行政法规的禁止性规定，合法有效。
关于双方合作期间基础服务费是按月收取的还是仅需支付合作初期三个月费用之争议，一审法院认为，苏雪达公司与优渠公司在合作协议第四章支付与结算条款约定合作期间费用支付采取基础服务费加销售提成模式。优渠公司向苏雪达公司支付基础服务费的标准和时间在协议中明确约定为“2013年9月8日前向苏雪达公司支付2013年9月20日-2013年12月19日期间基础服务费人民币210000.00元（大写贰拾壹万元整）”。对2013年12月19日之后是否支付基础服务费，以什么标准支付，双方在合作协议中没有明确约定。合作协议第七章第2条约定“若优渠公司单方面要求终止合作，则需赔偿苏雪达公司先期投入的损失费，即3个月的基础服务费”。上述约定明确表明，基础服务费是苏雪达公司的“先期投入”，从合作协议第七章第2条约定看出，基础服务费的性质是优渠公司支付给苏雪达公司铺底业务启动资金，基础服务费有明确的支付标准和支付期限，且双方在合作协议中没有约定2013年12月19日之后是否再支付基础服务费，以什么标准支付，故本院认定优渠公司向苏雪达公司支付基础服务费仅限于2013年9月20日-2013年12月19日期间的21万元，2013年12月19日之后优渠公司不应再向苏雪达公司支付基础服务费。对苏雪达公司要求优渠公司支付基础服务费373330元的诉讼请求，一审法院不予支持。
关于双方在合作期间苏雪达公司是否存在未按优渠公司要求而擅自降低产品售价，低价销售产品的违约行为之争议，一审法院认为，优渠公司与苏雪达公司合作运营的方式是由苏雪达公司在天猫公司交易平台上与消费者沟通，在消费者确认购买商品后，由优渠公司负责向消费者寄送商品。优渠公司与苏雪达公司相互之间可以实时掌握对方业务信息进行即时交流。探究苏雪达公司对部分未经优渠公司确认同意的降价促销商品销售是否应承担赔偿责任，应从双方合作协议约定的内容入手进行综合判断。按照合作协议第七章第2条第（2）、（3）款的约定，优渠公司在发现苏雪达公司擅自举办促销活动后，需书面通知苏雪达公司改正并停止降价促销。如果苏雪达公司在接到优渠公司书面通知后1日内不予理会，优渠公司可以单方解除合作协议。根据本案已查明的事实，在双方九个月的合作期间内，优渠公司并未书面警示苏雪达公司改正并立即停止降价促销，优渠公司一直是按照苏雪达公司与消费者的交易合意，向消费者寄送商品。在终止公函中，优渠公司亦对苏雪达公司“不辞辛劳的代运营服务”表示感谢。优渠公司解除协议的理由是“因本公司应后期业务发展需求”，并非苏雪达公司代为运营旗舰店期间存在擅自促销的过错。因此，一审法院认定优渠公司是默示同意苏雪达公司销售未经其书面确认降价的部分商品。对优渠公司反诉要求苏雪达公司赔偿降价商品损失417500.37元的诉讼请求，一审法院不予支持。
关于苏雪达公司是否有权向优渠公司主张8%的销售佣金，双方促销期间所产生的销售额苏雪达公司能否按8%获得销售佣金之争议，一审法院认为，根据合作协议约定，在苏雪达公司没有完成月度销售额情形下，优渠公司应当给予苏雪达公司8%的月度销售额佣金。优渠公司没有提供证据证明苏雪达公司不能获得该销售佣金，故对促销期间的销售额，优渠公司应当按销售额的8%向苏雪达公司支付佣金。经计算，交易成功金额2554157.23元的8%为204332.57元，苏雪达公司要求优渠公司支付的销售佣金为197442元，小于204332.57元，故对苏雪达公司该部分诉讼请求，一审法院予以支持。因双方在合作协议中没有约定结算以及给付销售佣金的时间，一审法院对苏雪达公司要求优渠公司承担逾期给付销售佣金的利息损失不予支持。
综上所述，在合作协议履行期间，苏雪达公司未违反合作协议约定擅自降价促销优渠公司的产品。优渠公司单方提前解除合作协议应当赔偿苏雪达公司3个月的基础服务费21万元（参照2013年9月20日至2013年12月19日期间3个月基础服务费21万元），并支付2013年9月至2014年5月期间销售佣金197442元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审法院判决：一、解除苏雪达公司与优渠公司之间签订的《关于tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店的合作协议》；二、优渠公司于判决生效之日起十日内，向苏雪达公司支付销售佣金197442元、赔偿解除《关于tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店的合作协议》损失21万元，合计407442元；三、驳回苏雪达公司对优渠公司的其他诉讼请求；四、驳回优渠公司的反诉诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15389元，由苏雪达公司承担5233元，优渠公司承担10156元（10156元中的6375元苏雪达有限公司已向一审法院预缴，一审法院不再退还，由优渠公司在判决生效后十日内支付给苏雪达公司）。
宣判后，优渠公司不服一审判决，向本院提出上诉，请求撤销一审判决第二、四项，驳回苏雪达公司的一审诉讼请求，支持优渠公司的一审反诉请求，或者将本案发回重审。事实与理由为：一、根据电子商务的习惯，优渠公司无法实时掌握和监控苏雪达公司的销售数据和经营活动，销售完全由苏雪达公司操作。买家的汇款并非实时入账，而是延后几日才能入账，优渠公司在发货时并不能知道商品的销售价格。优渠公司均是通过第三方物流公司发货，苏雪达公司的订单系统直接与物流公司对接，优渠公司不能随时发现价格问题。依据合同约定，苏雪达公司调整价格，必须得到优渠公司的书面认可。优渠公司并未接到苏雪达公司书面的价格调整申请，有理由相信苏雪达公司按约履行。另外，顾客在网上购买商品，如果已下单并且付款完毕，如不发货则导致网站要承担非常不利的后果，优渠公司也不能不发货。因此，即使优渠公司已发货，也不能视为默认苏雪达公司擅自降价的行为。按照合同约定，价格调整的最终决定权在于优渠公司，即使优渠公司放弃权利，依法也应以明示的方式。苏雪达公司存在擅自降价销售的情况，优渠公司已在第一时间提出了整改要求。虽然优渠公司未在终止公函中提及苏雪达公司的违约问题，但不代表苏雪达公司不违约。2014年5月15日，优渠公司更改了网站后台密码，自该日起，苏雪达公司未再经营。因苏雪达公司在经营期间未配备足够的专业人员，未按约进行日常管理，导致无法正常为消费者提供客户服务和处理订单，运营效果惨淡，在优渠公司投入的营销费用达到49%的情况下，苏雪达公司完成任务率不到20%，优渠公司被迫解除合作协议。因苏雪达公司以牺牲优渠公司利益为代价换取销售业绩，已给优渠公司造成了损失，故无权再主张8%的佣金。二、就苏雪达公司主张的21万元违约金，优渠公司在一审中已提出该违约金过高要求调整。苏雪达公司并无证据证明其存在21万元的损失，优渠公司不应支付该款。三、优渠公司提供的证据可以证明苏雪达公司已给优渠公司造成了417500.37元的损失，苏雪达公司应予赔偿。
优渠公司为支持其上诉意见，向本院提供了阿里旺旺聊天记录，系案涉网站的旺旺主账号自2104年5月15日起至同年6月2日期间与子账号的对话记录，拟证明苏雪达公司自优渠公司更换网站后台的登陆密码之日起已无法提供任何运营服务。
被上诉人苏雪达公司答辩称：一审判决查明事实清楚，适用法律正确。优渠公司的上诉理由缺乏事实与法律依据，不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
苏雪达公司支持其答辩意见，向本院提供了以下新的证据：
1.阿里旺旺聊天记录一份，拟证明优渠公司虽于2014年5月15日更换了网站的登陆密码，但苏雪达公司并未停止代运营工作，而是继续进行日常的网站销售，维持至2014年6月1日。
2.tonymoly团队人力成本汇总表，拟证明在网站运营前期，投入固定成本39360元，每个月人力成本66013.2元，水电房租等3974.4元。
双方当事人质证意见：
苏雪达公司对优渠公司提供的证据真实性不持异议，但主张其客服团队通过客服子帐号提供服务至2014年6月1日。
优渠公司对苏雪达公司提供的证据1真实性不持异议，但认为仅能证明在2014年5月31日苏雪达公司使用客服子帐号回答顾客的咨询，不能证明2014年5月15日至同年6月2日期间苏雪达公司仍在提供完整的服务，欠缺主帐号就不能进行订单处理、页面修改、活动设置、运费设置、活动报名、产品库存设置、网站推广、新品发布、售后服务、退款管理及客户服务等。对证据2的真实性持有异议，仅系苏雪达公司的单方汇总，其中所称安排12人参与案涉网站运营与事实不符，该12人均系兼职案涉网站的运营工作。为苏雪达公司前期投入，优渠公司已支付了21万元，故苏雪达公司再主张前期损失21万元，实际并不存在。
本院认证意见：
就双方当事人未质疑对方证据真实性的部分，本院依法予以确认。苏雪达公司的证据2系单方出具的汇总表，并无相应证据证实汇总内容真实以及与本案的关联性，优渠公司亦不予认可，故本院对该证据不予确认。
对一审判决查明的案件事实，优渠公司除认为苏雪达公司的经营截止日为2014年5月15日，以及优渠公司并不实时掌控案涉网站的经营以外，对其它事实不持异议；另补充如下事实：1.2013年10月31日，优渠公司曾两次通知苏雪达公司停止销售活动，但到2013年11月1日，苏雪达公司仍在进行销售，苏雪达公司已给优渠公司造成了损失；2.虽然合作协议没有约定苏雪达公司员工不可以购买网站销售的产品，但苏雪达公司作为代理运营服务企业，不履行监管职责，反而指使其员工购买优渠公司的促销商品，给优渠公司造成损失；3.针对部分商品，优渠公司通知苏雪达公司的销售单价为68元，但苏雪达公司擅自降价，实际销售单价为39元，导致优渠公司每件商品售价损失29元。被上诉人苏雪达公司对一审判决查明的案件事实不持异议。对双方均不持异议的部分事实，本院依法予以确认。
本院经审理查明，优渠公司在二审中认为：1.合作协议约定的基础服务费21万元系培训员工、添置办公设备的一次性铺底启动资金，考虑到前期销售额比较低，故优渠公司一次性向苏雪达公司支付该款。
苏雪达公司认可优渠公司于2014年5月15日修改主帐号的密码后，苏雪达公司已不能操作案涉网站。苏雪达公司主张合作协议第七章第3条并非关于违约金的约定，而是关于损失赔偿的约定，因优渠公司单方面终止合同，扣除优渠公司先前支付的21万元基础服务费，还应再赔偿苏雪达公司21万元。
经当事人确认，二审归纳争议焦点为：1.苏雪达公司要求优渠公司支付销售佣金197442元，应否支持；2.苏雪达公司要求优渠公司赔偿先期投入损失21万元，应否支持；3.优渠公司要求苏雪达公司赔偿损失417500.37元，应否支持。
本院认为：优渠公司与苏雪达公司签订合作协议，委托苏雪达公司代为经营案涉tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店并由优渠公司向苏雪达公司支付相应费用及佣金，故双方为有偿委托的合同关系，协议内容系双方真实的意思表示，合法有效。根据《合同法》第四百一十条的规定，委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可于归责于该当事人的事由外以外，应当赔偿损失。优渠公司作为委托人，于2014年5月15日向苏雪达公司发函要求解除合同，符合法律规定，故案涉合同已解除。
关于第1个争议焦点，本院认为，案涉合同解除后，优渠公司应对苏雪达公司已履行的部分给付报酬。案涉合作协议第四章第4条约定，在苏雪达公司代运营期间，销售佣金结算分为两种方式，完成月度目标，按销售额10%结算；未完成月度目标，按销售额8%结算。对于销售佣金的结算，双方未再约定其他条款。苏雪达公司2013年9月至2014年5月期间，均未完成月度目标，故应按销售额8%结算佣金。2014年5月15日，优渠公司向苏雪达公司出具了终止公函，并实际修改了网站的后台操作密码，苏雪达公司确认自即日起其已无法操作网站。二审中，苏雪达公司提供的证据1仅能证明其工作人员在当日曾使用客服子帐号回复客户咨询，但不能推翻其前述自认事实，故应认定苏雪达公司的代运营工作至2014年5月15日结束。根据一审法院调取的案涉网站销售记录统计，在2014年5月15日至同年6月2日期间的销售额为99317元。据此，2013年9月20日至2014年5月15日期间，案涉网站的销售额为2454840.23元（2554157.23元-99317元），按8%计算佣金为196387.22元，优渠公司应及时向苏雪达公司清偿该佣金，对于一审判决佣金超出前款的部分，本院不予支持。
关于第2个争议焦点，本院认为，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。案涉合同约定的2013年9月20日至2014年4月20日的经营指标为1500万元，苏雪达公司仅完成了200余万元，远未达到经营指标。双方在案涉合同中约定销售指标的目的为保证优渠公司通过开设网店委托苏雪达公司运营，从中获得收益，因苏雪达公司未能完成双方约定的经营指标，致优渠公司的合同目的落空。在此情况下，优渠公司发函解除合同，不再委托苏雪达公司继续经营，合理合法，合乎公平原则，属于不可归责于优渠公司的事由而解除合同，即使苏雪达公司因此而有所损失，也没有要求优渠公司承担赔偿责任的法律依据。就苏雪达公司依据案涉合作协议第七章第3条主张的损失赔偿，因苏雪达公司在二审中明确该项主张的21万元是在扣除优渠公司业已支付的3个月基础服务费21万元之后的损失，但其并未提供证据证实基础服务费投入已达到或超过42万元，也即优渠公司先前支付的21万元不足以弥补其投入，应当承担对其不利的后果，对苏雪达公司所主张该部分损失，因没有证据可以证实，本院不予支持。
关于第3个争议焦点，本院认为，案涉合作协议约定苏雪达公司擅自举办促销活动，或者未按优渠公司指导价范围销售，优渠公司书面通知后1日内未予改正，优渠公司有权书面通知苏雪达公司解除合同。根据优渠公司提供的证据，苏雪达公司销售部分商品的价格，确实存在与优渠公司指定的销售价格不相符的情形，而优渠公司工作人员亦通过QQ聊天的形式要求苏雪达公司调整，但在苏雪达公司并未按约在1日内进行调整的情况下，优渠公司并未依约行使合同赋予的解除权，故应视此属于优渠公司的弃权行为，且在优渠公司出具给苏雪达公司的终止公函中，优渠公司并未基于苏雪达公司违约而行使合同解除权，而系“优渠公司应后期业务发展要求”以及“自行运作”的原因，结合案涉合作协议并未约定苏雪达公司需承担降价销售的价差部分，而降价销售势必影响销售额，结合案涉合作协议已约定两种佣金计算方式，故对优渠公司在应诉之后才反诉要求苏雪达公司赔偿损失417500.37元，一审法院未予支持，并无不妥。
综上，优渠公司的上诉意见，部分有事实与法律根据，本院予以支持。相应的，原审判决认定该部分事实有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、维持南京市建邺区人民法院（2014）建商初字第536号民事判决第一、三、四项；
二、变更南京市建邺区人民法院（2014）建商初字第536号民事判决第二项，即“上海优渠信息科技有限公司于判决生效之日起十日内，向江苏苏雪达电子商务有限公司支付销售佣金197442元、赔偿解除《关于tonymoly／托尼魅力天猫旗舰店的合作协议》损失21万元，合计407442元。”为“上海优渠信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内，向江苏苏雪达电子商务有限公司支付销售佣金196387.22元。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉案件受理费11607元，由苏雪达公司承担8688元，优渠公司承担2919元；一审反诉案件受理费7563元，由优渠公司负担。二审案件受理费12049元，由优渠公司负担8982元，由苏雪达公司负担3067元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陆正勤
代理审判员 曹廷生
代理审判员 董岩松
二〇一六年二月三日
书 记 员 陈 丹