四川省巴中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川19刑终25号
原公诉机关四川省通江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）屈耀，曾用名屈韩，男，1980年10月23日出生，汉族，大专文化，无业。2014年8月6日因犯制造毒品罪被成都市中级人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币30000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年7月14日被刑事拘留；2016年8月19日被执行逮捕。现羁押于通江县看守所。
辩护人李欣，四川竞一律师事务所律师。
四川省通江县人民法院审理通江县人民检察院起诉指控原审被告人屈耀犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年12月21日作出（2016）川1921刑初170号刑事判决。宣判后，原审被告人屈耀不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭书面审理本案，并于2017年3月6日讯问了上诉人屈耀，听取了辩护人李欣的意见。现已审理终结。
原判认定：2016年6月初的一天早上，被告人屈耀在家中以50元的价格将约0.2克的甲基苯丙胺（俗称冰毒）贩卖给吸毒人员张某甲，并容留张某甲吸食。几天后的一天早上，被告人屈耀在家中再次以50元的价格将约0.2克的甲基苯丙胺贩卖给张某甲，并容留张某甲吸食。
2016年6月26日，被告人屈耀以100元的价格将约0.2克的甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员周某，周某通过支付宝给屈耀转款100元。2016年7月3日，被告人屈耀又以100元的价格将约0.2克的甲基苯丙胺贩卖给周某，周某通过支付宝给屈耀转款100元。2016年7月11日，被告人屈耀再次以100元的价给将约0.2克的甲基苯丙胺贩卖给周某，周某通过支付宝给屈耀转款100元。
2016年7月10日下午，被告人屈耀容留吸毒人员王某某、周某、张某甲在自己家中吸食冰毒。
2016年7月14日，被告人屈耀被抓获归案。同月19日通江县公安局民警从屈耀家中搜出疑似甲基苯丙胺1.68克、丙酮1瓶并依法扣押，经检验，疑似甲基苯丙胺物品中含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证明：
1．受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、到案经过证明：2016年7月14日3时30分，通江县公安局涪阳派出所在查处周某等人吸食毒品时，发现屈耀系通江县公安局禁毒大队办理的案件的犯罪嫌疑人，遂将屈耀移交通江县公安局禁毒大队，随后被立案侦查，并对被告人屈耀采取拘留、逮捕等强制措施。
2．证人王某某的证言证明：2016年7月14日凌晨，王某某来到屈韩家，当时屈韩侄儿在家，屈韩侄儿告知屈韩在楼上睡觉，后朱某某、周某、张某甲先后来到屈韩家，由王某某提供冰毒，四人便在屈韩家吸食，当日被民警抓获。2016年7月10日，张某甲、周某、王某某、屈耀在屈耀家又共同吸食了冰毒。经辨认，屈韩即为屈耀。
3．证人张某甲证言证明：2016年6月初的一天，张某甲给屈耀打电话要到屈耀家来耍，随后，张某甲来到屈耀家，当时周某在屈耀家睡觉，张某甲去后把周某吵醒了，张某甲找屈耀购买了约0.2克的冰毒，并将购买的冰毒在屈耀家吸食。支付给屈耀的50元钱，有10元、5元、1元的面值，周某还在取笑张某甲。2016年6月初的一天早上，张某甲给屈耀打电话要到屈耀家来耍，随后，张某甲来到屈耀家，看见周某和屈天才在屈耀家耍，张某甲用50元钱在屈耀处购买了约0.2克的冰毒，并将购买的冰毒在屈耀家吸食。2016年7月7日过后的一天下午，张某甲、周某、王某某、屈耀在屈耀家又共同吸食了冰毒。经辨认，屈韩即为屈耀。
4．证人周某的证言证明：2016年6月26日，周某联系屈耀购买冰毒，屈耀将约0.2克冰毒送至周某家楼下交给周某，周某通过支付宝支付毒资100元，后周某与陈杰将其吸食。2016年7月3日，周某到屈耀的家的楼下，屈耀从一楼的一间杂物间里给了周某一小袋冰毒，约0.2克，周某通过支付宝向屈耀支付了100元的毒资，周某与陈杰将上述毒品吸食。2016年7月11日，屈耀在周某家先做了一个板子的冰毒自己吸食，屈耀吸食后在板子上面给周某留了一点，周某进行了吸食。因屈耀有事要走，走之前，屈耀又在餐纸上倒了一点点毒品，约0.2克，后周某将餐纸上的吸食，晚上的时候，周某就通过支付宝转给屈耀100元毒资。屈耀的支付宝的账号为屈耀电话，名字叫“（摇钱树）之知长乐（屈耀）”。同时证明，2016年6月初的一天上午，周某在屈耀家睡觉，张某甲来屈耀家时将周某吵醒了，周某看见张某甲在屈耀处购买了50元钱的冰毒，并在屈耀家当场吸食了。过几天后，周某和屈天才在屈耀家时，张某甲又来到屈耀家购买了50元的冰毒，屈耀给张某甲做了一个板子的毒品（即吸食一次）。2016年7月10日，由屈耀提供冰毒，张某甲、周某、王某某、屈耀在屈耀家由屈耀提供冰毒共同吸食了冰毒。经辨认，屈韩即为屈耀。
5．被告人屈耀的供述和辩解证明：屈耀有吸毒史，屈耀与王某某、朱某某、周某、张某甲都是很好的朋友，无矛盾。屈耀从未贩卖过毒品给王某某、周某、张某甲、张某乙。屈耀不清楚王某某、周某、张某甲、朱某某于2016年7月13日吸毒的事。
6．支付宝转账记录证明：2016年6月26日，周某向屈耀转账100元，2016年7月3日，周某向屈耀转账100元，2016年7月11日，周某向屈耀转账100元。
7．通话记录证明：被告人屈耀与张某甲、周某等人员的通话情况。
8．成都市中级人民法院刑事判决书证明：被告人屈耀于2014年8月6日因犯制造毒品罪被成都市中级人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金30000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑三年，并处罚金30000元。
9．搜查笔录、照片、扣押决定书、毒品称重记录、鉴定文书证明：2016年7月19日，通江县公安局依法从屈耀住宅内搜出疑似冰毒1小瓶、丙酮1瓶，并予以扣押。被扣押的疑似冰毒净重为1.68克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。
原判认为，被告人屈耀多次贩卖甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。被告人屈耀多次贩卖甲基苯丙胺，属情节严重，应当在三年以上七年以下判处有期徒刑，并处罚金。被告人屈耀容留他人吸食冰毒，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人屈耀一人犯数罪，应当数罪并罚。同时，被告人屈耀在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。原判判决：一、被告人屈耀犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币8000元；二、追缴被告人屈耀非法所得人民币400元，上缴国库；通江县公安局扣押的被告人屈耀持有的甲基苯丙胺1.68克、丙酮1瓶，予以没收。
上诉人（原审被告人）屈耀上诉称，原判认定其贩卖毒品错误，周某、张某甲与其有矛盾，二人证言不真实，其与周某之间转账记录不是支付的毒资。
屈耀的辩护人认为，原判认定屈耀贩卖毒品的证据存疑。
经二审审理查明的事实及采信的证据与一审一致，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）屈耀多次贩卖甲基苯丙胺共计2.68克，其行为构成贩卖毒品罪，且情节严重；屈耀容留他人吸食甲基苯丙胺，其行为构成容留他人吸毒罪。屈耀一人犯数罪，依法应当数罪并罚。屈耀因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚；屈耀因犯制造毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，依法应从重处罚。
关于上诉人（原审被告人）屈耀上诉称，原判认定其贩卖毒品错误，周某、张某甲与其有矛盾，二人证言不真实，其与周某之间转账记录不是支付的毒资；屈耀的辩护人称原判认定屈耀贩卖毒品证据存疑的意见。经查，周某、张某甲于2016年7月14日到案后就交代了向屈耀购买毒品的事实，二人之间的证言能相互印证，且周某与屈耀之间交易毒品的事实还有支付宝交易记录证明，足以认定。该上诉、辩护意见依法不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、三百五十六条、第三百五十七条、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条第一、三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第一款第（一）项、第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 陈 华
审判员 罗纪才
审判员 许 莉
二〇一七年三月二十日
书记员 李青芳
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；
违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总刑期以下，数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
……
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
……
第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：
（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；
……
向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……