广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)桂04刑终141号
原公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨明意，绰号“老排”、“排气通”，男，1978年12月7日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，小学文化，无业，住岑溪市。曾因犯贩卖毒品罪于2017年6月23日被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，同年10月29日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年1月13日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
广西壮族自治区岑溪市人民法院审理广西壮族自治区岑溪市人民检察院起诉指控原审被告人杨明意犯贩卖毒品罪一案，于二〇一八年四月十六日作出（2018）桂0481刑初97号刑事判决。原审被告人杨明意不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2018年1月12日，被告人杨明意在岑溪市中学路口先后分别贩卖了1小包毒品海洛因给吸毒人员黄某、谢某，交易完毕后被公安民警当场抓获。民警当场在黄某身上查获1小包净重为0.09克的白色粉末状毒品嫌疑物、在谢某身上查获1小包净重为0.08克的白色粉末状毒品嫌疑物，在杨明意身上查获毒资人民币120元。经检验，上述毒品嫌疑物均检出海洛因。案发后，民警将上述查获的毒品海洛因0.17克及毒资120元依法予以扣押。
上述事实，有检察机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书：2018年1月12日下午1点多钟，公安机关接群众举报称，有人在南渡镇第一中学路口贩卖毒品，要求出警查处。后公安机关立即出警，将正在贩卖毒品的杨明意和购买毒品的谢某、黄某当场抓获。
2.户籍证明：载明被告人杨明意的出生日期及住址等基本情况。
3.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书：反映吸毒人员谢某、黄某因吸毒被行政拘留十日，谢某被岑溪市公安局处以强制隔离戒毒二年的情况。
4.（2017）桂0481刑初158号判决书、梧州市中级人民法院（2017）桂04刑终167号刑事裁定书、刑满释放证明书各一份：反映被告人杨明意因犯贩卖毒品罪于2017年6月23日被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，同年10月29日刑满释放。
5.抓获经过：证实被告人杨明意因涉嫌贩卖毒品于2018年1月12日被当场抓获的情况。
6.岑溪市公安局南渡派出所出具的情况说明：因被告人杨明意拒绝进行尿液检测，故没有关于杨明意的尿液检测报告；因谢某已送桂林戒毒所强制隔离戒毒，黄某已外出广东务农，无法做互相之间的辨认；公安民警依法扣押杨明意的豪江牌红色男装二轮摩托车已被车管部门强制报废，不作发还处理；在杨明意身上扣押的人民币630元，经查明毒品赃款120元，依法由南渡派出所收缴上交国库，其余作发还处理。
7.证据保全决定书、证据保全清单：公安民警依法对在黄某身上查获的毒品海洛因0.09克、在谢某身上查获的毒品海洛因0.08克依法予以先行登记保全。
8.扣押决定书、扣押清单、发还清单：公安民警依法在被告人杨明意处扣押了豪江牌红色男装二轮摩托车一辆、金色OPPO牌手机1台、人民币630元。后将金色OPPO牌手机、人民币510元发还给被告人，已由其亲属黎月英领取。
9.证人黄某的证言：2018年1月12日12点半左右其打电话与杨明意约定，后在南渡镇第一中学路口向杨明意购买了50元的毒品海洛因，并还给杨明意上次欠的30元毒资，二人交易完毕后其开摩托车离开。在南渡交警中队门口对出的公路遇到准备向杨明意购买毒品的谢某，其又开车搭谢某到刚才购买毒品的地方，谢某向杨明意购买50元的毒品，刚交易完毕，其三人就被民警现场抓获了。民警从其身上搜出1小包毒品海洛因。
10.证人谢某的证言：2018年1月12日中午12时许，其因毒瘾发作就搭摩托车从盘古街上到南渡街，其先用公用电话与杨明意约好在南渡第一中学路口购买50元毒品，后步行去找杨明意，途中遇到黄某，就叫黄某搭其去南渡第一中学路口找杨明意购买毒品，路上其得知黄某刚才也向杨明意购买了50元毒品。其见到杨明意后将40元递给他，并说欠他10元钱，第二天再给。其与杨明意刚交易完毕，其与杨明意、黄某就被民警当场抓获了，民警从其手中查获1小包毒品。
11.辨认笔录及照片：谢某辨认出其用公用电话拨打杨明意电话及向杨明意购买毒品的地点；黄某辨认出向杨明意购买毒品的地点。
12.搜查笔录：2018年1月12日13时07分至13时15分，公安民警依法对杨明意的人身及其驾驶的男装二轮摩托车进行搜查，在杨明意的右后袋搜出人民币630元、在外套左侧口袋搜出1台金色OPPO牌手机。
13.检查笔录：2018年1月12日13时40分至13时47分，公安民警依法对吸毒人员谢某和黄某进行人身检查，分别在二人身上搜出1小包毒品嫌疑物。
14.提取笔录、称量记录附称量照片：2018年1月12日，公安民警对扣押谢某、黄某的毒品嫌疑物进行称量，分别净重0.08克、0.09克，称量后全部提取用物证袋进行封装送检。
15.现场勘验笔录附现场示意图、现场照片：反映案发现场位于广西岑溪市中学路口，东面是封三排污管店，南面是南渡镇第一中学，西面是垃圾池，北面是203县道和田野的情况。
16.现场检测报告书：对谢某、黄某的尿液进行现场检测，结果均呈海洛因阳性。
17.梧公物鉴（理化）[2018]19号理化检验报告：经检验，从黄某及谢某身上扣押的毒品嫌疑物均检出海洛因。
18.被告人杨明意的供述与辩解：2018年1月12日中午，其接到黄某的电话说要向其购买80元的毒品海洛因，其就与黄某约定在南渡镇第一中学路口处交易。之后因黄某没有钱，其没有给毒品黄某，黄某叫其等他回去拿钱。其等了几分钟，黄某就搭着谢某来到其旁边，黄某坐在摩托车上递给其80元，谢某就下车走到其旁边，其将80元的毒品海洛因递给谢某，刚交易完毕就有几个警察来到将其三人抓获。
原判根据上述事实和证据，认为被告人杨明意违反国家禁毒法规，明知是毒品海洛因而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，构成贩卖毒品罪，依法应在“三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处罚金”的幅度内量刑。杨明意曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，且是毒品再犯，依法从重处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨明意犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元；二、对扣押在案的共净重0.17克的毒品海洛因2小包、毒资人民币120元予以没收。
原审被告人杨明意提出其只贩卖了一包毒品给黄某，原判认定事实错误，导致量刑过重，请求二审法院予以改判的上诉意见。
经审理查明，二审查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据相同，本院予以确认。二审审理期间，上诉人未提交新的证据供法庭审查。
本院认为，原审被告人杨明意违反国家禁毒法规，明知是毒品海洛因而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，构成贩卖毒品罪，依法应在“三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处罚金”的幅度内量刑。杨明意曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又再犯应判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，属累犯，且是毒品再犯，依法从重处罚。原判认定上述情节均有事实和法律依据，本院依法予以确认。
对于杨明意提出只贩卖了一包毒品给黄某的上诉意见，经查，一审判决对该意见已作了充分的论述，本院予以认同，在此不再赘述。该上诉意见缺乏事实依据，本院不予采纳。
对于杨明意提出原判量刑过重的上诉意见，经查，原判综合其犯罪事实、性质、情节、行为的危害程度及悔罪表现等，对其所判刑罚在法定的量刑幅度内，符合罪责刑相适应的原则，并无不当。该上诉意见于法无据，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依法予以维持；上诉人杨明意的上诉理由不成立，依法予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄树东
审判员 潘志安
审判员 毛美美
二〇一八年五月十四日
书记员 余 意
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……