＼n浙江省宁波市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）浙甬民一终字第1014号＼n上诉人（原审被告）：慈溪正大卜蜂置地有限公司。＼n法定代表人：谢吉人。＼n委托代理人：张坤明。＼n委托代理人：叶滢。＼n被上诉人（原审原告）：黄明才。＼n上诉人慈溪正大卜蜂置业有限公司（以下简称正大公司）因劳动争议一案，不服浙江省慈溪市人民法院于2013年11月15日作出的（2013）甬慈民初字第1022号民事判决，向本院提起上诉。2013年12月18日本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷及询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。＼n原审法院审理认定：黄明才于2011年8月3日到正大公司工作，担任人事培训专员。双方签订了劳动合同，最后一次劳动合同的期限至2015年8月31日止。劳动合同中约定黄明才月基本工资为6000元，双方在劳动合同第十三条第（四）款中约定，劳动者在签署本合同前，已阅读并了解本劳动合同、用人单位的员工手册等各类规章制度，知悉有关劳动条件、劳动报酬等情况，如因违反用人单位的规章制度而造成被辞退的，一切后果由劳动者自行承担。黄明才在正大公司工作期间实际每月发放工资为6300元（其中300元为交通补贴）。正大公司未成立工会。正大公司《员工手册》第11页第四章第四条旷工部分第四款规定：旷工1次，公司将作书面警告，书面警告2次以上（含2次）的作严重违纪处理，公司有权解除与其的劳动合同。《员工手册》第23页第九章规定：为建立赏罚分明、奖惩明确、有奖必赏、有罚必惩的制度，公司另行制定《奖惩管理办法》，有关员工奖励与惩戒的规定按该办法执行。正大公司《奖惩管理办法》惩戒部分第二条第三款和第四款规定：旷工一次；上班时间从事与上班无关的活动；上述任何一项情况，第一次违纪处罚书面警告或记过处分，第二次违纪处罚书面警告或记过处分或降职降薪，第三次违纪处罚解除劳动合同。对上述正大公司的规章制度，黄明才已经知悉。2013年5月2日，正大公司以黄明才严重违反公司的规章制度为由，作出劳动合同解除通知书。2013年5月4日，正大公司通过EMS邮寄该份劳动合同解除通知书给黄明才，黄明才于当日收到该份通知书。后黄明才向慈溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决正大公司支付违法解除劳动合同的赔偿金25200元，支付解除劳动合同的通知金6300元，并要求撤销正大公司单方面解除劳动合同的通知。2013年8月31日，慈溪市劳动人事争议仲裁委员会向黄明才送达了仲裁裁决书，裁决驳回黄明才的仲裁请求。黄明才不服该裁决，诉至法院，请求判令正大公司支付违法解除劳动合同的赔偿金25200元，撤销正大公司单方面解除劳动合同的通知。后黄明才在一审中自愿放弃撤销正大公司单方面解除劳动合同的通知的诉讼请求，不要求继续履行劳动合同。＼n正大公司在一审中答辩称：正大公司对仲裁裁决书无异议。黄明才于2011年8月3日进入正大公司，为公司第二位招聘员工，岗位为人事专员，隶属公司综合管理部。劳动合同的签订情况与黄明才所陈述一致。黄明才所在岗位工作内容包括了员工社保公积金缴纳、入离职手续办理、基层岗位人员招聘与培训，并根据上级部门安排开展培训执行、职位说明书编制、管理制度建设、人力资源报表等工作。尤其是黄明才在岗期间参加了由上级人力资源部组织的公司管理制度的修订与宣讲及职位说明书的编制工作，并组织了新员工培训、协调组织了上级部门的团队耕心训练营培训。故黄明才对公司各项规章制度是明知的，且双方在劳动合同签订时也明确了黄明才对公司各项规章制度等已经知悉。但从实际的工作效果来看，黄明才在2012年上半年度的公司考核中考核成绩为合格，绩效分为公司倒数第一，在2012年全年度考核中，黄明才的考核成绩为需改进（最差档），绩效分又为公司倒数第一，并因上班时间玩游戏扣除行为规范分。从黄明才的工作表现来看，自2013年1月开始黄明才整天沉溺于网络游戏，已严重违反公司《奖惩管理办法》惩戒部分第二条第四款；自2012年9月21日起至2013年5月2日，黄明才经常迟到、早退、旷工，严重违反了《员工手册》第四章考勤管理第四条旷工部分第四款与《奖惩管理办法》奖惩部分第二条第三款。2013年4月28日，公司与黄明才沟通了解其后期工作打算，提出关于协商解除劳动关系事宜，并答应给予2个月经济补偿金加1个月代通知金，黄明才因补偿额度问题未能答复，并答应5月2日答复。5月2日黄明才未在协议书上签字，5月3日黄明才表示不同意协商解除劳动关系。综合上述情况，公司决定根据黄明才违反公司规章制度的情形解除与黄明才之间的劳动关系，该决定自2013年5月2日生效。请求法院驳回黄明才的诉请。退一步说，如果法院最终认定正大公司方系违法解除，应当按照每月6000元计算赔偿金，因为黄明才的每月收入6300元中的300元系交通补贴，不应算作工资。＼n原审法院经审理认为：本案双方当事人的争议焦点是：正大公司是否合法解除与黄明才之间的劳动关系？原审法院认为，正大公司以黄明才严重违反公司规章制度为由解除与黄明才之间的劳动关系，须具备两个必备条件才能认定为合法解除。首先，正大公司的规章制度中应当对何种情况下公司有权单方解除劳动关系作出明文规定，且该规定黄明才已经知悉。第二，正大公司能够充分证明黄明才违反公司规章制度并且已经达到了公司有权单方解除劳动关系的标准。现正大公司据以解除劳动关系的规章制度如下：正大公司《员工手册》第11页第四章第四条旷工部分第四款规定：旷工1次，公司将作书面警告，书面警告2次以上（含2次）的作严重违纪处理，公司有权解除与其的劳动合同。正大公司《奖惩管理办法》惩戒部分第二条第三款和第四款规定：旷工一次；上班时间从事与上班无关的活动；上述任何一项情况，第一次违纪处罚书面警告或记过处分，第二次违纪处罚书面警告或记过处分或降职降薪，第三次违纪处罚解除劳动合同。根据上述制度规定，如黄明才有旷工或者上班时间从事与上班无关的活动，正大公司应当按照上述规章制度的规定，第一次给予书面警告或记过处分，第二次给予书面警告或记过处分或降职降薪，第三次违纪处罚方能解除劳动合同。现正大公司在从未对黄明才作出任何书面警告或者记过等处罚措施的情形下，直接作出单方解除劳动关系的决定，明显与其规章制度所规定的解除条件不符，无论黄明才是否达到旷工三次以上，正大公司于2013年5月2日所作出的解除劳动关系的决定应系违法解除。＼n原审法院认为：用人单位以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同的，应当以劳动者的违纪行为在规章制度中有明文规定且劳动者的违纪行为已达到规章制度所规定的解除劳动合同的标准为前提。现正大公司在不符合公司规章制度所规定的用人单位单方解除劳动关系的条件下，于2013年5月4日以黄明才严重违反公司规章制度为由向黄明才送达了解除劳动关系的通知，应属违法解除，根据黄明才在正大公司的工作时间及每月工资收入情况，对黄明才主张违法解除劳动合同的赔偿金25200元，原审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：慈溪正大卜蜂置地有限公司应于判决生效之日起七日内支付黄明才违法解除劳动合同的赔偿金25200元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法收取5元，由慈溪正大卜蜂置地有限公司负担，于判决生效之日起七日内交纳原审法院。＼n宣判后，正大公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、一审法院认定事实错误。原判认定上诉人解除劳动合同违法是明显错误的。被上诉人在工作期间，多次旷工、迟到、早退，沉溺于网络游戏，多次从事与上班无关的活动，严重违反了上诉人公司的规章制度。原判认定警告等程序是解除劳动合同的必经程序错误。二、一审法院适用法律错误。原判适用劳动合同法第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定是错误的，应当适用劳动合同法第三十九条的规定驳回被上诉人的诉讼请求。请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人在一审中的诉讼请求。＼n被上诉人黄明才答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。＼n二审期间，上诉人正大公司与被上诉人黄明才均未向本院提供新的证据。＼n二审期间，上诉人正大公司与被上诉人黄明才对原判认定的事实没有异议，故二审查明的事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。＼n本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，根据上诉人正大公司规章制度的规定，如被上诉人黄明才有旷工或者上班时间从事与上班无关的活动，正大公司应当按照公司规章制度的相关规定，第一次给予书面警告或记过处分，第二次给予书面警告或记过处分或降职降薪，第三次违纪处罚方能解除劳动合同。正大公司于2013年5月4日以黄明才严重违反公司规章制度为由向黄明才送达了解除劳动合同的通知，但正大公司从未对黄明才作出任何书面警告或者记过等处罚措施，显然正大公司发送的解除劳动合同通知不符合该公司规章制度所规定的用人单位单方解除劳动合同的条件，应属违法解除劳动合同，理应支付黄明才违法解除劳动合同的赔偿金。原审法院根据黄明才在正大公司的工作时间及每月工资收入情况，确定正大公司应支付黄明才违法解除劳动合同赔偿金为25200元并无不当。上诉人正大公司提出其无需支付被上诉人黄明才违法解除劳动合同赔偿金25200元的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。原审法院对本案事实认定清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理费10元，由上诉人慈溪正大卜蜂置地有限公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长马金平＼n审判员陈士涛＼n审判员樊瑞娟＼n二〇一四年二月八日＼n代书记员许玲儿