贵州省金沙县人民法院
民 事 判 决 书
(2014)黔金民初字第361号
原告陈某某，男，1971年9月9日生，汉族，贵州省金沙县人。
委托代理人鄢某某，男，贵州某某律师事务所律师。
被告敖某某，男，1966年3月6日生，汉族，贵州省金沙县人。
原告陈某某诉被告敖某某农村建房施工合同纠纷一案，本院于2014年2月24日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告陈某某及委托代理人鄢某某、被告敖某某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告陈某某诉称：2013年3月17日，被告敖某某找到原告为其修建房屋主体工程，双方口头约定：“由被告提供设计、施工及建筑材料，原告负责施工，房屋第一、三楼按照140元/㎡，第二楼按照135元/㎡计算劳动报酬。”2013年7月22日，原告所修建的房屋主体工程完工后，原、被告同姚某某、李某文、李某强、敖某键一起对房屋进行收方结算，原告所修建房屋总面积为521.96㎡，总劳动报酬为64409元。被告敖某某已支付37700元，尚有26709元未支付。之后，被告请人对房屋进行装修，于2013年10月1日搬家居住。原告多次找被告结算未支付的劳动报酬，被告均以各种理由拒不给付，双方为此发生矛盾，经村委会调解未果。原告为此诉至法院，请求判决被告给付原告劳动报酬26709元，并承担本案诉讼费。
原告陈某某在举证时限内未向本院提供书面证据。
证人李某文出庭证实：原、被告对修建房屋进行收方结算时有我、李某强、姚某某、陈某某、敖某某、敖某键在场，我和原告负责拉皮尺，李某强负责计算。收方结果计算好后原、被告便发生争执，至于结算的结果我记不清楚了。
证人李某强出庭证实：收方是哪天我记不清了，当时有我、姚某某，陈某某、李某文、廖小勇、敖某键、敖某某参加，我负责计算。收方算下来有500多平方，大概64000多元，计算结果大家都没有意见，但双方对支付工资问题发生争执。
证人姚某某出庭证实：收方结算当天，我在现场，原告和李某文在拉皮尺，总方数我记得是521.96平米，工程款是多少我不知道。
经质证，原、被告双方对三位证人的证言均无异议。
被告敖某某诉称：2013年3月17日，我与原告经协商后，将位于岚头镇长堰村三口堰的三楼砖混结构房屋主体工程发包给原告进行修建，劳动报酬按照第一、三楼140元/㎡，第二楼135元/㎡计算。原告当场口头承诺保证我房屋的工程质量，双方未签订书面施工合同。房屋主体工程完工后，我向原告支付了37700元的工资，但后来我发现房屋工程质量有问题，加之尚有部分工程未完成，因此才拒付所欠工程款。此事经岚头镇政府和安底派出所调解未果，要求驳回原告的诉讼请求。
被告敖某某在举证时限内向本院提供的证据有：
1、照片5张，第1张证明原告修建房屋的中间柱子有倾斜、其余4张证明房屋外墙没有粉刷。
经质证，原告对后面4张照片真实性无异议，对第1张照片有异议，认为照片不属实，中间柱子并未倾斜。
2、照片1张,用以证明房屋抬担打小了和斜了。
经质证，原告对真实性无异议，但认为抬但是按照被告的意思所打。
3、照片2张，用以证明原告只拿水泥给被告扶毛墙。
经质证，原告对真实性无异议，但认为是按照被告的意思做的。
4、照片17张，用以证明房屋楼顶未完工。
经质证，原告有异议。
5、照片1张，用以证明房屋炮楼墙面漏水。
经质证，原告有异议。
本院依职权调取的证据有：1、现场勘查所绘制的图纸一份，2、《勘查笔录》一份，3、现场照片三张，用以证明原告所修建房屋的现场情况及结算情况。
经质证，原、被告对该三组证据均无异议。
本院认为：对于原告方的证人李某强、李某文、姚某某的证言和本院依职权调取的三组证据，经原、被告双方质证，均无异议，对于上述证据均予以确认；对于被告所举的26张照片，经原告质证，对部分有异议，但照片反映的是本案的客观事实，对其真实性均予以确认。
经审理查明：原告陈某某经常给人修建房屋，具有一定的建房施工经验，但未取得修建房屋的施工资质。被告敖某某拟在金沙县岚头镇茅岗村（原长堰村）三口堰修建砖混结构的三楼平房一幢，被告完成基础工程后，便将主体工程发包给原告施工。原、被告经协商于2013年3月17日订立口头合同，约定：“工程采用包工不包料的方式，由被告方提供建筑材料，原告方负责施工和技术，拟建房屋无设计图纸，房屋的间数设置和质量均按被告的要求完成，承包费按所建房屋的建筑面积来确定。其中，第一楼和第三楼按140元/㎡计算，第二楼按135元/㎡计算，楼梯间和炮楼按140元/㎡计算，承包费的支付每楼完工后，按该楼工资的70％支付，余款待全部工程完工后再支付。”施工过程中，被告先后向原告支付承包费37700元。主体工程完工后，原告陈某某于2013年7月20日将工程移交给被告敖某某，并邀请李某文、李某强、姚某某等人收方，被告以部分工程尚未完善，存在质量问题为由不配合收方，导致收方失败。之后，被告敖某某另请他人完成了其他工程，并于2013年10月1日搬家入住。原告向被告多次要求给付所差工程款26709元，被告拒不支付。经岚头镇长堰村民委员会和镇政府调解无效后，原告诉至本院，要求裁决。本院受理后，召集原、被告现场收方和勘验，原、被告一致确认：一楼建筑面积为128.86㎡，承包费为140元/㎡×128.86㎡＝18040.40元；二楼建筑面积为128.86㎡，承包费为135元/㎡×128.86㎡＝17396.10元；三楼建筑面积为128.86㎡，承包费为140元/㎡×128.86㎡＝18040.40元；炮楼及楼梯间面积共69.96㎡，承包费为140元/㎡×69.96㎡＝9794.4元；总承包费为63271.30元。现场勘验，发现一楼（地下室）屋顶未清理干净，被告已在墙边堆放物品，楼梯间底面存在漏筋现象。针对被告房屋的主体质量问题，本院已依法向被告释明被告有权申请有关部门进行司法鉴定，并指定了申请司法鉴定的期限。但被告未在指定的期限内申请司法鉴定。庭审中经当庭调解，原、被告双方各持己见。
本院认为：我国《建筑法》规定，从事建筑活动的承包方必须是具有相应资质的施工企业。但在农村，农民自建房屋繁多，表现出规模小、投入低、质量要求不高等特点。如一律按《建筑法》的要求来确定承包方，显然不符合农村的实际，亦不利于新农村的建设和发展。对此，《建筑法》第八十三条规定:“省、自治区、直辖市人民政府确定的小型房屋建筑工程的建筑活动，参照本法执行。依法核定作为文物保护的纪念建筑物和古建筑等的修缮，依照文物保护的有关法律规定执行。抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”该规定表明，农民自建的低层房屋不适用《建筑法》，而高层建筑房屋则依然受《建筑法》的调整。国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条规定:“在村庄、集镇规划区内、凡建筑跨度、跨径或者高度超出规事实上范围的乡（镇）村企业、乡（镇）村公共设施和公益事业的建筑工程，以及二层（含二层）以上的住宅，必须由取得相应的设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计。跨度、跨径和高度的限定，由省、自治区、直辖市人民政府或者其授权的部门规定。”建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条（三）项规定：“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。”《关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》第六条规定：“三层（含三层）以上的农民住房建设管理要严格执行《建筑法》、《建筑工程质量管理条例》等法律法规的有关规定。”这些规定界定了农村低、高层住宅的标准，即二层（含二层）以下住宅为低层住宅，二层（不含二层）以上为高层住宅。应由具有相应施工资质的单位来承担施工任务。本案中，被告修建的房屋为三层楼房，显然已超出了农民自建低层住宅的两层范围，原告不具备相应的资质，没有承包被告房屋来施工的资格。原、被告订立的口头建房施工合同违反了我国《建筑法》的规定。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”由于原、被告订立的房屋施工合同违反了《建筑法》的强制性规定，因此属无效合同。对于建设施工合同无效的处理，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称解释）第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”这就表明，建设工程应该进行验收，发包人未经验收擅自使用房屋的，视为验收合格，但承包人仍应对基础工程和主体结构工程在合理使用寿命内承担责任。由于原告未提供房屋的施工设计图纸，无验收标准，被告接受房屋主体工程后，自行完成其他工程并迁居入住的事实，视为原告移交的工程合格。《解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”因此，原告要求被告按照合同约定给付工程款的差欠部分，合理合法，予以支持。原告承包的是主体工程，外墙粉糊并非主体工程的必须项目。因此，是否对外墙进行粉糊，应由合同双方自行约定，被告不能举证证明外墙的粉糊属合同约定的范围，且门面一壁被告已贴瓷砖，现主张主体工程未完成，不予采纳。一楼杂物未清理完与楼梯间底面局部漏出钢筋的问题，并不影响主体结构的质量。由于房屋无设计图纸，由此导致施工合同对房屋主体工程的质量约定不明，《中华人民共和国合同法》第六十二条（一）项规定：“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。”房屋的质量问题，特别是主体结构的质量问题涉及专业技术和国家对房屋安全的要求及相关标准，应由具有资质的部门依法进行司法鉴定。对此，本院已依法向被告释明了被告有权对房屋主体工程的质量申请司法鉴定，并指定了申请鉴定期限，但被告未申请鉴定，由此造成被告主张“房屋质量问题”缺乏证据支持，不能成立。原告主体工程的价款为63271.30元，被告已支付37700.00元，尚差25571.30元，应由被告给付原告。因此，原告的请求部分符合法律规定，对其合法部分，本院予以支持。民事诉讼遵循“谁主张、谁举证”的诉讼规则，举证不能或不足，均应承担不利的法律后果。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第四十八条、《中华人民共和国合同法》第十条、第五十二条、第六十二条、第二百六十九条、《中华人民共和国建筑法》第二条、第二十六条、第八十三条、国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条、《建筑工程质量管理条例》第七条、第二十五条、《建设工程安全生产管理条例》第二十条、建设部《关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》第六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告敖某某在本判决生效后一个月内给付原告陈某某工程款25571.30元；
二、驳回原告陈某某的其他诉讼请求。
案件受理费人民币500.00元，由被告敖某某负担。
如不服本院判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。
本判决书发生法律效力后，原告陈某某申请执行的期限为两年，自本判决生效后，判决书确定的履行期限届满之日起开始计算。
审判长 何 旭
审判员 朱周明
审判员 刘国俊
二〇一四年八月十八日
书记员 邱顺峰