吉林省靖宇县人民法院
民 事 判 决 书
(2009)靖民一初字第425号
原告：张兴宇，1955年6月23日出生，无固定职业，住所地靖宇县，公民身份号码。
委托代理人：王广亮，男，1970年2月11日出生，汉族，靖宇县法律援助中心法律工作者，住所地靖宇县靖宇镇，公民身份号码。
被告：薛洪友，男，1930年7月7日出生，汉族，退休工人，住所地靖宇县靖宇镇，公民身份号码。
原告张兴宇与被告薛洪友雇员受害赔偿纠纷一案，2009年11月11日本院受理。根据原告的申请，本院委托吉林三源司法鉴定所对原告所受伤害进行伤残等级评定。原告对司法鉴定伤残等级评定意见书有异议，要求补充鉴定。本院未予准许。2010年5月26日，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告张兴宇及委托代理人王广亮，被告薛洪友到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2009年9月3日，被告找到原告，让原告驾驶被告的农用四轮车，前往蒙江乡中华村高速公路工地送搅拌机，在中华村附近发生事故，造成原告受伤，住院40天。住院期间，被告护理原告11天，为原告付了5000余元的医疗费。现在，原告要求被告赔偿住院期间误工费3758.40元、住院期间伙食补助费2000元、护理费2217.60元。
被告辩称，发生事故的时间正确，驾驶的农用车是被告的，翻车的时间、地点都对，造成的伤也对。但被告不同意赔偿，被告是帮原告挣钱，别人租搅拌机，让原告给找个人，送到工地给五十元。被告就找到原告了，这已经是第四次找他了。原告受伤与被告无关，应该找租搅拌机的人。原告诉讼请求的数额计算是否符合法律规定被告不清楚。原告受伤后被告送他到医院，住院的费用5000多元都是被告结算的。住院多少天被告不清楚，住院期间被告护理原告16天。
庭审中，根据原告的诉讼请求及被告的答辩意见，本院认为本案无争议的事实是，2009年9月3日，被告找原告，让原告驾驶被告的农用四轮车，前往蒙江乡中华村高速公路工地送搅拌机，在中华村附近发生事故，造成原告受伤。本案争议的焦点问题是1、被告是否受人委托，代人雇佣原告从事此次劳务；2、此次事故原告住院多少天；3、原告请求误工费标准的事实根据；4、护理费的事实根据。并确定，焦点1由被告负有举证责任，焦点2、3、4由原告负举证责任。
双方当事人对本院总结的无争议事实、焦点问题及举证责任的分配没有异议，也没有补充。
庭审中，被告就焦点1没有出示证据。
原告对此陈述，出事故后，原告感觉疼的受不了了，被告就给原告55元，50元是这次出工的钱，另5元是回家打车。
被告承认以上事实。
庭审中原告针对本案的焦点问题2、3、4出示：
1、住院病例，证明原告住院40天。
2、原告陈述，原告无固定职业，什么都干，在干这活之前，“蹬三轮”一天能挣40、50元钱，有时候还干点别的杂活，还能多挣点。
3、陪护证明、住院病历和调解笔录，证明护理天数是40天。
被告对证据1无异议。对证据2认为原告“蹬三轮”挣不了那么高的钱，一个月800元就不少了。对证据3提出住院打针就打了10多天，就不应该继续治疗了，也不应该给护理费，护理证明不正确，调解笔录里面没写护理的事。
本院就双方当事人就焦点问题出示的证据审核认定认为，被告就焦点1没有出示其它证据，而针对原告的陈述予以肯定，应予确认原告的陈述事实。原告出示的住院病例来源、形式合法，被告无异议，应当确认它的证明效力。原告陈述，原告无固定职业，在事故发生前一直“蹬三轮”的事实，被告无异议，予以确认；但对原告陈述的具体收入状况，因被告提出异议，故不予确认。原告没有提供陪护证明的原件，对陪护证明不予确认。
本院根据确认的无争议事实和证据查明，2009年9月3日，被告找到原告，让原告驾驶被告的农用四轮车，前往蒙江乡中华村高速公路工地送搅拌机。在运输途中发生事故，造成原告受伤，住院40天。住院期间，被告护理原告11天，为原告付了5000余元的医疗费。本次雇佣原告，被告支付劳务费50元。原告在事故发生前，从事“蹬三轮”车的服务业。原告住院期间需一人护理。
本院认为，本案原告接受被告指派，为其驾驶车辆运送物品，被告支付劳动报酬，原、被告间形成雇佣关系。在雇佣活动中，原告受到人身伤害就赔偿问题引起的纠纷是雇员受害赔偿纠纷。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”本案被告是原告的雇主，应当对原告的人身损害承担赔偿责任。该解释第十七条规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……”原告要求被告赔偿原告因此次人身损害支出的护理费、住院伙食补助费以及因误工减少的收入，应当支持，具体的数额应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案原告的误工时间是靖宇县人民医院的住院病例确定的住院期间。因原告无固定收入，又没有举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照本院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告在事故发生前，一直从事“蹬三轮”车的服务业，其相同或者相近行业上一年度职工的平均工资是每日55.44元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。……”本案原告没有证据证明护理人员有收入，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，标准是每日55.44元，期限应当是住院期间，护理人员为一人。原告还自认被告护理了11天，应当在护理期限内减除。该解释第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准是每日50元，补助期间即住院期间。
诉讼中，原告对吉林三源司法鉴定所的《司法鉴定伤残等级评定意见书》，提出鉴定依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》有异议，应当参照《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，要求补充鉴定。本院认为，本案是雇员受害赔偿纠纷,是道路交通事故造成的雇员人身损害，不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围。因此，鉴定就不能参照《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》进行。吉林三源司法鉴定所的《司法鉴定伤残等级评定意见书》依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》作出，不存在依据明显不足或存在瑕疵。本院根据本案的事实，依据以上司法解释的规定，判决如下：
被告薛洪友赔偿原告张兴宇误工费2217.60元、护理费1607.76元、住院期间伙食补助费2000元。
案件受理费50元由被告薛洪友负担。以上款项在判决生效后即一次付清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。
本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满后二年内向本院申请执行。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审 判 长 索森宇
审 判 员 刘 增
代理审判员 关 慧
二〇一〇年五月二十六日
书 记 员 孟 渤