江苏省镇江市京口区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)苏1102刑初68号
公诉机关镇江市京口区人民检察院。
被告人王海东，男，1987年5月5日出生，汉族，江苏省建湖县人，初中文化，个体，住江苏省无锡市北塘区，户籍住址江苏省盐城市建湖县。2012年7月因犯诈骗罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万五千元（因该案于2012年1月10日被羁押，1月11日被刑事拘留，2月9日被逮捕，7月10日被取保候审）。因本案于2016年6月16日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。
辩护人黄友定，江苏江成律师事务所律师。
镇江市京口区人民检察院以京检诉刑诉[2017]65号起诉书指控被告人王海东犯盗窃罪，于2017年4月5日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。后本院于2017年5月15日决定适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镇江市京口区人民检察院指派代理检察员宋同鑫出庭支持公诉，被告人王海东及其辩护人黄友定到庭参加诉讼。现已审理终结。
镇江市京口区人民检察院指控：2016年1月下旬，中外运湖北有限责任公司（下称“中外运公司”）与武汉钢铁集团鄂城钢铁有限责任公司（下称“鄂钢公司”）签订运输合同，承运鄂钢公司一批矿粉（南非昆巴粉）从上海罗泾港至湖北鄂钢公司码头。后中外运公司对外发布运输消息，欲找船只运输此批矿粉。被告人王海东得知此消息，预谋在运输过程中私卸矿粉，遂以其名义与中外运公司业务员张某1接洽，并联系“海翔688”船、“万国祥顺”船陆续到达上海罗泾港，分别装货11890吨和11378吨，并按照中外运公司要求装货后将船舱内货物形态拍照固定，后陆续起航向鄂钢公司方向行驶。1月31日，被告人王海东指使“海翔688”船、“万国祥顺”船在长江镇江段某号浮附近水域抛锚停靠，并将船上的AIS定位系统关闭。2月1日上午8时许，被告人王海东又指使“海翔688”船、“万国祥顺”船行驶至长江镇江段某号浮大兴圩锚地附近水域抛锚停靠，并安排事先联系的浮吊“索普工001”、“奕衡工001”以及驳船“兴达节2001”、“兴达节2002”分别靠上“海翔688船”、“万国祥顺”船，通过浮吊船吊机从“海翔688船”、“万国祥顺”船往驳船卸货驳载的方式，盗窃上述二船承运的矿粉，共计4567吨，计价值人民币1671522元。随后，被告人王海东事先联系到现场的李某1（另案处理）将矿粉运至徐州市经济开发区西朱码头销赃。作案后，被告人王海东指使其从无锡带至船上的工人对“海翔688船”、“万国祥顺”船舱内矿粉进行平舱处理，并指使两船主将平舱后的舱内货物形态拍照，假冒在起始港装货后的形态发给中外运公司业务员张某1。
为证实指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人，并出示了相应的证据。公诉机关认为被告人王海东以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究被告人王海东的刑事责任。被告人王海东在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。
被告人王海东对起诉书指控的事实无异议，但提出其行为构成职务侵占罪，同时提出其具有自首、立功情节。
被告人王海东的辩护人对起诉书指控的事实无异议，但提出：1.王海东的行为构成职务侵占罪。理由如下：王海东以安徽宣城经纬运输有限公司的名义承接了中外运的矿粉运输，中外运在装货时并未采取防盗措施，矿粉装船后的保管权转移至王海东所在公司的名下。2.王海东犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首。3.王海东提供了李某1的电话号码，协助公安机关抓获李某1，同时王海东检举揭发刘某的犯罪行为，应认定王海东具有立功情节。
经审理查明：2016年1月下旬，中外运公司与鄂钢公司签订运输合同，承运鄂钢公司一批矿粉（南非昆巴粉）从上海罗泾港至湖北鄂钢公司码头。后中外运公司对外发布运输消息，欲找船只运输此批矿粉。被告人王海东得知此消息，预谋在运输过程中私卸矿粉，遂以其名义与中外运公司业务员张某1接洽，并联系“海翔688”船、“万国祥顺”船陆续到达上海罗泾港，分别装货11890吨和11378吨，后陆续起航向鄂钢公司方向行驶。王海东与中外运公司洽谈过程中，中外运公司要求王海东装货后将船舱内货物形态拍照固定，并要求船上的AIS定位系统一直开启。1月31日，被告人王海东指使“海翔688”船、“万国祥顺”船在长江镇江段某号浮附近水域抛锚停靠，并将船上的AIS定位系统关闭。2月1日上午8时许，被告人王海东又指使“海翔688”船、“万国祥顺”船行驶至长江镇江段某号浮大兴圩锚地附近水域抛锚停靠，并安排事先联系的浮吊“索普工001”、“奕衡工001”以及驳船“兴达节2001”、“兴达节2002”分别靠上“海翔688”船、“万国祥顺”船，通过浮吊船吊机从“海翔688”船、“万国祥顺”船往驳船卸货驳载的方式，盗窃上述二船承运的矿粉，共计4567吨，计价值人民币1671522元。随后，被告人王海东事先联系到现场的李某1（另案处理）将矿粉运至徐州市经济开发区西朱码头销赃。作案后，被告人王海东指使其从无锡带至船上的工人对“海翔688”船、“万国祥顺”船舱内矿粉进行平舱处理，并指使两船主将平舱后的舱内货物形态拍照，假冒在起始港装货后的形态发给中外运公司业务员张某1。
2016年6月16日,被告人王海东至公安机关投案。
另查明，案发后，中外运公司已赔偿鄂钢公司经济损失。
再查明，在审理过程中，被告人王海东退出人民币400000元。
上述事实，被告人王海东在开庭审理过程中无异议，并有证人吴某3、李某1、夏某、张某1、沈某、徐某、吴某1、吴某2、石某、马某1、宋某、张某2、郭某、蓝某、周某、侯某、王某1、李某2、裴某、天某、马某2王某2、王某3、李某3、孙某、韩某、王某4、刘某、苏某、颜某、王某8、王某5、李某5、杨某、张某3、李某4、王某6、许某、王某7等人的证言，辨认笔录，货物分运运单、装卸货物报告表、照片，过驳作业合同，短信聊天记录，记账本，搜查笔录，银行卡交易明细，监控录像，价格鉴证意见书，刑事判决书，收据,确认函，案发抓获经过，户籍信息，情况说明等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人王海东以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人王海东犯盗窃罪，罪名成立。
关于被告人王海东及其辩护人提出的“王海东的行为构成职务侵占罪”的辩解及辩护意见。经查，首先，证人张某1的证言证明，自称是“海翔688”船、“万国祥顺”船的“船主”电话与其联系承运中外运公司的货物。而上述两艘船的实际船主为沈某、吴某1，二人的证言证明其所承运的中外运公司的货物是按照王海东的指示装载、运输的。故王海东承运中外运公司的货物系个人行为。其次，证人张某1的证言证明，其告知“船主”装货后将船舱内货物形态拍照固定发送给其，并要求船上的AIS系统一直开启。一同承运该批次货物的“永发0618”船、“康平3699”船的许某、王某7的证言证明，中外运公司业务员张某1在其承运货物时要求其在船舶装货后将船舱内货物形态拍照固定发送给张某1，船舶行驶过程中保持AIS系统开通，上述证人证言与证人张某1的证言相互印证。证人沈某、吴某1、吴某2的证言证明，王海东将“海翔688”船、“万国祥顺”船承运的部分货物卸载后要求其将卸载后的货物形态拍照发送给王海东，且事实上王海东收到该照片后发送给证人张某1。上述证据证明，“海翔688”船、“万国祥顺”船运输的货物一直处于中外运公司的监管之下。综上，王海东以非法占有为目的，在“海翔688”船、“万国祥顺”船运输货物途中秘密窃取中外运公司的货物，其行为构成盗窃罪。故王海东及其辩护人的该辩解及辩护意见，本院不予采纳。
关于王海东及其辩护人提出的“王海东具有自首情节”的辩解及辩护意见，经查，王海东自动投案时没有如实供述自己的罪行，不符合自首的构成要件，故王海东及其辩护人的该辩解及辩护意见，本院不予采纳。但考虑到王海东当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。
关于王海东及其辩护人提出的“王海东具有立功情节”的辩解及辩护意见，经查，王海东检举揭发刘某的犯罪行为，截止日前未查证属实，不具有立功表现。关于王海东提供李某1的联系方式是否构成立功的辩解及辩护意见，本院认为，王海东实施盗窃行为后交代赃物去向包括收赃人的姓名、联系方式等，属于其应当交代内容的范围，不构成立功。故王海东及其辩护人提出的辩解及辩护意见，本院不予采纳。
王海东在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。王海东退出部分赃款，可以酌情从轻处罚。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销张家港市人民法院（2012）张刑二初字第0314号刑事判决书主文第二项中“被告人王海东犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万五千元”的缓刑部分。
二、被告人王海东犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二十万元，连同前罪判处的有期徒刑三年，并处罚金人民币七万五千元，两罪并罚，决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币二十七万五千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵六个月零一日。刑期自2016年6月16日起至2028年6月14日止。尚未缴纳的二十万元罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人王海东退出的人民币400000万发还中外运湖北有限责任公司，尚未退赔的人民币1271522元继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 惠晓华
人民陪审员 伍云蓉
人民陪审员 樊小玲
二〇一七年八月九日
书 记 员 黄静怡
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。