四川省攀枝花市东区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)攀东刑初字第340号
公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
被告人鲍某甲，男，1985年3月7日出生于四川省攀枝花市，彝族，初中文化，农民，住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯贪污罪，于2015年5月9日被取保候审,2016年4月28日被本院决定执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人向松，四川三才律师事务所律师。
四川省攀枝花市东区人民检察院以攀东检公诉刑诉[2015]293号起诉书指控被告人鲍某甲犯贪污罪，于2015年10月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，公诉机关申请延期审理一次。四川省攀枝花市东区人民检察院指派检察员廖娟、魏全美出庭支持公诉，被告人鲍某甲及其辩护人向松到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省攀枝花市东区人民检察院指控，2012年2月，被告人鲍某甲在攀枝花市东区阿署达村征地拆迁项目中，伙同征地拆迁工作组的工作人员杨某甲、黄某甲，通过篡改调查表虚增补偿款的方式，骗取补偿款共计人民币334,586元，鲍某甲分得人民币22万余元。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，诉请对被告人鲍某甲犯贪污罪依法予以判处。
庭审中，被告人鲍某甲辩称整个村都在虚增。其辩护人辩称本案应定性为行贿犯罪，被告人有自首情节，积极退赃，系初犯、偶犯，如认定贪污犯罪其数额应以被告人所得数额认定。
经审理查明，2001年10月，杨某甲（另案处理）到攀枝花市东区银江镇人民政府工作，2005年10月，杨某甲在银江镇城乡建设与管理服务中心工作，负责开展阶段性的征地拆迁工作。
2010年10月，黄某甲（另案处理）调入攀枝花市东区土地征收办公室从事征地拆迁业务工作，被指派为龙密路至马家田路新建工程项目现场工作的临时负责人，2012年黄某甲任阿署达景区建设拆迁补偿组副组长，杨某甲系该组成员。
2012年2月，被告人鲍某甲在得知攀枝花市东区土地征收办将对其土地及附着物进行征收拆迁时，找到黄某甲、杨某甲，要求二人帮忙增加土地及附着物数量，以多获取土地补偿款，并许诺将多获取的补偿款的一半作为好处费给黄某甲和杨某甲。当月的一天，鲍、黄二人在杨某甲家中，趁地面附着物调查表由黄某甲保管之机，杨某甲将被告人鲍某甲提议的鲍某甲及鲍某丙、鲍某丁、鲍某乙（均为鲍某甲的堂兄弟）家的地面附着物调查表上的数据虚增，杨某甲将鲍某丙、鲍某丁、鲍某乙家虚增的数据抄给鲍某甲。几天后，被告人鲍某甲将虚增的情况告知鲍某丙、鲍某丁、鲍某乙，尔后，被告人鲍某甲将现金8万元交给杨某甲，杨分给黄某甲4万元。被告人鲍某甲及鲍某丙、鲍某丁、鲍某乙因虚增地面附着物调查表上数据多获取补偿款共计人民币334,568元。补偿款到账后，鲍某丙、鲍某丁、鲍某乙共交给被告人鲍某甲人民币11.3万元。由于被告人鲍某甲将所获赃款挥霍，未再分给黄某甲和杨某甲。
同时查明，四川省攀枝花市东区人民检察院对被告人鲍某甲进行立案侦查并带回讯问时，鲍即如实供述了自己的犯罪事实。案发后，被告人鲍某甲退缴所获赃款人民币25.46万元。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.杨某甲聘用合同、情况说明、黄某甲劳动合同、考核登记表、组织机构代码证、银江镇城乡建设与管理服务中心职能职责、银江镇机构改革方案、东区人民政府办公室关于进一步规范土地征收相关工作职责的通知、攀枝花市东区编委关于设立攀枝花市东区土地征收办公室的通知。证实2001年10月，杨某甲到攀枝花市东区银江镇人民政府工作；2005年10月，杨某甲在银江镇城乡建设与管理服务中心工作，负责开展阶段性的征地拆迁工作。2010年10月，黄某甲调入攀枝花市东区土地征收办公室从事征地拆迁业务工作，被指派为龙密路至马家田路新建工程项目现场工作的临时负责人；2012年黄某甲任阿署达景区建设拆迁补偿组副组长。杨某甲为该组成员。
2.案件来源及到案情况说明。证实2015年5月9日，攀枝花市东区纪委将鲍某甲涉嫌贪污一案移交给攀枝花市东区人民检察院。同日，检察院对鲍某甲立案侦查,并将其带到检察院进行讯问。
3.阿署达景区建设方案。证实黄某甲为阿署达景区建设指挥部拆迁补偿组副组长,该组工作职责：（1）分组开展完成征地补偿安置的土地丈量、房屋调查、汇总、核买，完成征地补偿安置成本测算，协助开展权属调查，形成土地调查及成本测算报告；（2）完成景区建设范围内拆迁安置补偿协议签订协议；（3）协助开展相关土地报批工作；（4）按照指挥部安排，开展相关工作。
4.攀枝花市征地青苗和地上附着物补偿标准、情况说明。证实征地青苗和地上附着物的具体补偿标准；阿署达景区建设征地拆迁过程中申请土地补偿款为3万元/亩，在实际支付时按2万元/亩支付。
5.鲍某甲、鲍某乙、鲍某丙、鲍某丁安置协议调查表。证实鲍某甲的征地补偿安置协议中土地及芒果种植面积虚增6.32亩、水泥堡坎体积虚增215立方米。鲍某丁的补偿安置协议中土木房体积虚增180立方米、水泥堡坎虚增163.5立方米、芒果盛挂虚增25棵。鲍某乙的安置补偿协议中水泥堡坎拟虚增391.4立方米，因为杨某甲把数据加错，实际虚增421.4立方米。鲍某丙的补偿安置协议中“芒果盛挂”虚增“45×10”，在水泥堡坎后面虚增“45×3×1”、“30×2.2×0.8”，增加了胶水管800米，增加了铁水管200米。
6.证人杨某甲的证言。证实2012年初，在阿署达核心区建设项目征地过程中，鲍某甲在测量完土地后找到他和黄某甲帮忙增加补偿款，他与黄某甲同意后，趁调查基础数据表由黄某甲保管之机，与鲍某甲商议决定共增加40万补偿款，分别落在鲍某甲与其三个兄弟名下，领到补偿款后，鲍某甲拿出20万元给他和黄某甲。后他将虚增的数据填到鲍某甲等四户人的调查表上，并摘抄了一份给鲍某甲。几天后，鲍某甲只拿给他8万元，他给黄某甲4万元。
7．证人黄某甲的证言。证实2012年上半年的一天，杨某甲和他在阿署达景区项目中的特色街区征地拆迁过程中，杨某甲提出趁暂时保管所有入户调查的资料之机，通过更改调查表的数据，增加征地补偿款的方式，套取补偿款，有一个叫“小虎”（鲍某甲）的让他帮忙。当天晚上他、杨某甲、鲍某甲商量拿几户鲍某甲亲戚的调查资料出来按照总额40万元增加费用，把40万元分成4份，他、杨某甲、鲍某甲、鲍某甲的亲戚各一份，杨某甲和鲍某甲具体经办。补偿款下来后，杨某甲告诉他鲍某甲只拿来8万元，并分给了他4万元。杨某甲怎么修改调查底单，他不清楚。
8.证人鲍某乙的证言。证实2012年阿署达村征地拆迁时，鲍某甲给他一张纸条，说是找人帮他家虚增的，并要将虚增的部分给他。他到村委会核对后发现在他户头上虚增五个水泥堡坎，增加了50,568元的土地补偿款。补偿款到账后他给了鲍某甲4万元现金。
9.证人鲍某丙的证言。证实2012年阿署达村征地拆迁时，鲍某甲给他一张纸条，说是找人帮他家虚增的，并要将虚增的部分给他。他到村委会核对后发现在他户头上虚增土地面积、水泥堡坎体积、平石堡坎体积、胶水管、铁水管长度，增加了43，528元土地补偿款。补偿款到账后他给了鲍某甲3.3万元。
10.证人鲍某丁的证言。证实2012年阿署达村征地拆迁时，鲍某甲给他一张纸条，说是找人帮他家虚增的，并要将虚增的部分给他。他到村委会核对后发现在他户头上虚增土木房面积、芒果树、水泥堡坎，增加了50,370元土地补偿款。补偿款到账后他给了鲍某甲4万元。
11.证人倪某某的证言。证实2012年，鲍某甲的父亲鲍某戊向她借了10万元现金。
12.被告人鲍某甲的供述。交代2012年上半年东区银江镇阿署达村征地拆迁的过程中，他找到土地拆迁的工作人员杨某甲、黄某甲商量同意后，在他、鲍某丁、鲍某丙、鲍某乙的户头上以虚增土地面积及地面附属设施的数据，以增加国家土地赔偿款。后他们到杨某甲家修改的调查表，经核对调查表共虚增334,586元。杨某甲修改完调查表后，抄了一份给他，他将修改的数据给鲍某丙、鲍某丁、鲍某乙看了，并要求鲍某丙、鲍某丁、鲍某乙在补偿款发下来之后把钱给他。他先凑了8万元给杨某甲、黄某甲。补偿款到账后鲍某丙、鲍某丁、鲍某乙共计交给他11.3万元。钱他用了。
13.鉴定意见。证实攀枝花市东区银江镇财政所已于2012年8月21日至2012年9月29日将阿署达景区特色街区及安置区征地拆迁青苗及地面附着物补偿款、土地补偿款支付给鲍某甲、鲍某丙、鲍某丁、鲍某乙，该款系公款。
本院认为，被告人鲍某甲伙同国家工作人员，利用国家工作人员职务上的便利，将公共财物共计人民币334,568元非法据为己有，其行为已构成贪污罪，四川省攀枝花市东区人民检察院指控被告人鲍某甲犯罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。被告人鲍某甲提出整个村都在虚增的辩护意见，本院认为其他村民虚增，一经查获，亦应予以处罚，不是被告人实施犯罪的理由，其辩护意见不予采纳；被告人的辩护人提出被告人有自首情节，积极退赃，系初犯、偶犯的辩护意见属实，本院予以采纳；辩护人还提出本案应定性为行贿犯罪，如认定贪污犯罪其数额应以被告人所得数额认定的辩护意见，本院认为，被告人鲍某甲与国家工作人员预谋将公共财物非法据为己有，符合贪污罪的构成要件，应认定为贪污罪，其犯罪金额依法按被告人共同犯罪所得认定，而不以被告人鲍某甲个人所得认定，故其辩护意见不予采纳。被告人鲍某甲在尚未被司法机关采取强制措施前，如实供述了自己的犯罪事实，系自首，本院依法予以减轻处罚。案发后，被告人退缴了其所获赃款，本院对其量刑时酌情从轻处罚。经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款，第三百八十三条第一款（二）项，第十二条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人鲍某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十五万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月28日起，至2018年10月27日止。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳)；
二、被告人鲍某甲非法所得赃款25.4568万元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 徐坤林
代理审判员 王 涓
人民陪审员 邹元义
二〇一六年四月二十八日
书 记 员 郭 渊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
……
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
……
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
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……
……
……
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《关于贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
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