吉林省辽源市龙山区人民法院
民 事 判 决 书
(2018)吉0402民初719号
原告（反诉被告）:苏立芬，住东辽县。
委托代理人：王锦波，吉林辽东律师事务所律师。
被告（反诉原告）：辽源市昊阳人力资源服务有限公司。
法定代表人：姜昊，经理。
委托代理人：李占华，辽源市龙山区北寿法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）：东辽绿谷养殖有限公司。
法定代表人：赵桂英，经理。
委托代理人：程明丽、王婕婷，该公司人力资源部职员。
原告苏立芬（反诉被告）诉被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司（反诉原告）、被告东辽绿谷养殖有限公司（反诉原告）劳动争议纠纷一案,本院受理后，依法由审判员宋志军适用简易程序公开开庭进行了审理，原告苏立芬及委托代理人王锦波,被告委托代理人李占华、程明丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告（反诉被告）起诉称，原告于2014年2月22日到被告东辽绿谷养殖有限公司工作,工种为“饲养员”,受伤前12个月平均工资为2878.50元。但是,事后才知道是与辽源市具阳人力资源服务有限公司签订的书面劳动合同。2017年1月22日,原告在绿谷鸡场打扫鸡舍内料间棚上灰尘时,突然棚顶塌陷将其摔倒在料间内受伤。原告受伤后,被送到辽源市中医院住院治疗111天,诊断为:左膝前交叉韧带断裂等伤情,二级以上护理天数为l10天。经原告申请2017年7月10日辽源市人力资源和社会保障局作出了原告为“因工负伤”的决定,2017年9月22日经辽源市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为7级伤残。但被告至今未向支付原告部分工伤待遇,也未给原告缴纳养老保险费及建立养老保险账户。因此,原告请求与被告解除劳动关系,并支付经济补偿金。综上所述,为维护原告的合法权益,故诉至法院。
二被告答辩称，诉讼请求第一项解除劳动关系不成立，因为原告在工伤医疗期满劳动合同处于中止状态，应是双方协商是否续签，不是解除的申请，工伤保险条例规定工伤医疗期内不得解除劳动关系，是指劳动关系续存期间，本案特例，此时劳动合同已经终止，劳动合同终止期间发生工伤的，只能延续到工伤医疗期满，该项请求于法无据。第二项请求应依据工伤保险条例规定，受伤职工依法享受，原告是参加了工伤保险，有工伤保险关系，该请求中交通费于法无据，住院伙食补助费、护理费依据医保保险标准，其请求数额超出医保报销标准，停工留薪期请求过高，应依据吉林省工伤医疗期事实条例相关规定享受6个月的待遇，也就是仲裁裁决是合法的，一次性伤残补助金、一次性就业补助金仲裁依据的金额是合法的，二次手术费在工伤保险待遇中二次手术应依据劳鉴结果，工伤保险基金不预支此项费用，不符合法律规定。关于解除劳动合同经济补偿金的请求，答辩人对第一项诉讼请求阐述了劳动合同现状，劳动合同工伤医疗期满时已经到期，不存在解除的事实，也就依法不应给付经济补偿金。工资基数是受伤前12个月的平均工资，伤者受伤前劳动合同存在，但有2个月放假，仲裁裁决按照职工平均工资计算合法的，工资基数应依据仲裁核定的数额。。
被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司、东辽绿谷养殖有限公司（反诉原告）反诉称，被告于2015年8月1日与第二原告签订劳动合同,期限2年，到2017年8月1日到期,成立劳动关系,后被劳务派遣到第一原告单位工作,成立用工关系,工作岗位是饲养员,单位为其缴纳了工伤保险。2017年1月被告在工作中受伤,受伤后二原告积极配合治疗,全部医疗费均由第一原告垫付,并没有发放7个月工资,每月1500元工资。第二被告积极为被告申报工伤、进行劳鉴。被告工伤医疗期满后,二原告多次与其协商劳动关系及工伤待遇事宜未果,被告于2018年申请仲裁，仲裁委于2018年2月2日作出的辽劳人仲裁字（2018）41号裁决书,现我方认为仲裁部分裁决违背事实法律,故起诉到法院。
原告（反诉被告)答辩称，根据劳动合同法规定，不论合同解除还是终止都应支付劳动者经济补偿金。答辩人是因工负伤，不应承担任何医疗费用，若医保不给保险费用应由用人单位全部承担。任用单位已付的190元是给答辩人的取暖费，不应从停工留薪总额中扣除，答辩人是2014年1月份到被告第二被告公司工作的，在工作期间在答辩人不知情的情况下，将答辩人的劳动关系变更为劳务派遣公司，依据劳动合同法规定，该行为属于逆向派遣，是违法的，也是无效的。
在当庭质证过程中，原告向本院提交如下证据：
原告举证：1、病历1份，证明原告实际住院天数111天，二级护理费110天，其中有一级护理天数。
二被告质证：临时医嘱和长期医嘱反映很长一段时间没有用药和护理，用药清单不能证明护理等级，对二级护理天数有异议。
原告举证：2、仲裁裁决书，证明本案经过仲裁前置程序。
二被告质证：无异议。
原告举证：3、工伤认定书、劳动鉴定能力书各1份，证明原告被认定为工伤，2017年9月22日初次劳动能力鉴定为七级伤残，停工留薪期工资应计算到该月份。
二被告质证：劳鉴结论、工伤认定无异议。停工留薪期工资有异议，吉林省停工留薪期办法有明确规定。
原告举证：4、银行交易明细，证明被告从2014年2月起到2017年8月止，给原告支付的工资情况，并能证明原告自2014年1月起与被告建立劳动关系。2017年1月22日原告因工负伤前12个月实际工作10个月，原告的本人月工资应按10个月计算，还能证明原告在被告单位工作的年限为4年即经济补偿金应按4个月计算。
被告质证：与昊阳公司工作年限是2年。同意依法按照12个月平均工资计算，放假2个月按照吉林省最低生活标准支付。
第二被告质证：在绿谷公司是4年。
原告举证：5、交通费票据，证明原告住院期间受伤后为继续治疗疾病、认定工伤和评残实际发生的交通费用。
二被告质证：有异议，住院期间是2017年1月22日到5月13日，整组票据都是5月份以后的，不是就医期间的交通费。
原告举证：6、医院诊断书一份，证明原告护理天数及护理等级。
二被告质证：无异议。
在当庭质证过程中，被告向本院提交如下证据：
被告举证：1、劳动合同，证明2015年8月1日到2017年8月1日双方签订劳动合同，劳动关系存续2年。
原代质证：有异议，虽然签名是原告亲笔所签，但签订该合同时合同内容是空白的，是被告后填写的，双方约定的工资除基本工资外还有绩效工资、满勤工资、工龄工资。
被告举证：2、劳务派遣协议，证明原告与我单位是劳动关系，与绿谷公司是用工关系。
原代质证：该证据是复印件，不具有客观真实性。该协议日期为2017年11月1日至2018年10月31日，与被告提供的劳动合同日期不符。
在当庭质证过程中，第二被告向本院提交如下证据：
第二被告举证：1、医疗费票据（84615.93元、自费10034.80元）
原代质证：为原告支付的医疗费用无异议，对医保保险费用有异议，该票据不是原件，没有医保公章，不具有真实性。
第二被告举证：2、伙食补助费证明，证明医保报销1136.43元，与原告请求不符。
原代质证：真实性无异议，医保报销的不符合法律规定。原告是依法主张的。
第二被告举证：3、辽源市工伤保险结算单及医疗费票据，证明医保报销的医疗费用情况。
原代质证：无异议。
经审理查明，原告苏立芬2015年8月1日与被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司签订劳动合同，并被派遣到东辽绿谷养殖有限公司，从事饲养工作，每月基本工资为1500.00元，被告没有为原告缴纳社会保险。2017年1月22日原告苏立芬在工作期间受伤。受伤后被送到辽源市中医院治疗，诊断为:左膝前交叉韧带断裂等伤情,共住院治疗110天，其中一级护理2天，二级以上护理天数为l08天。2017年7月10日经辽源市人力资源和社会保障局认定为因工负伤，同年9月22日经辽源市劳动鉴定委员会鉴定为柒级伤残。原告受伤后被告东辽绿谷养殖有限公司垫付全部医疗费，经被告单位办理，工伤保险基金共给报销医疗费金额为75，522.13元，未报销（自费）金额为10，034.80元。被告共支付原告7个月停工留薪期工资每月1500.00元，共计10，500.00元，另加190.00元系福利补助。后原、被告因工伤待遇发生纠纷，原告于2018年1月8日向辽源市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院于2018年2月2日作出辽劳人仲裁字（2018）41号裁决书，原、被告均不服该裁决，故诉至本院。
另查明，原告受伤前12个月即2016年1月至12个月，被告已向原告支付了10个月工资总额为30，133.79元，另2个月因单位放假未发放工资。原告苏立芬与被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司签订劳动合同前已在被告东辽绿谷养殖有限公司工作，现原告在被告东辽绿谷养殖有限公司工作年限已满4年。
本院认为：原告苏立芬在工作中受伤，并经辽源市人力资源和社会保障局认定为因工负伤，且评定为伤残等级为柒级，应享受工伤待遇。原告受伤前12个月平均工资标准是本案争议焦点之一，按照我国《工伤保险条例》的相关规定本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均月缴费工资。本案中，原告受伤前被告已支付了10个月工资，应按实际工作月份计算本人工资标准，即3013.38元（30，133.79元÷10个月）。根据《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》的相关规定，结合原告的伤情，确定原告的停工留薪期为6个月，被告应支付原告停工留薪工资，每月按3013.38元标准计算为18，080.28元。扣除被告已支付给原告7个月停工留薪期工资10，500.00元，还应支付原告停工留薪工资7580.28元。根据《工伤保险条例》第三十七条及《吉林省实施＜工伤保险条例＞办法》第四十条相关规定，原告提出解除劳动有关系，被告应支付原告一次性伤残补助金１３个月本人工资、一次性工伤医疗补助金13个月本人工资、一次性伤残就业补助金11个月本人工资，共计37个月本人工资即111，495.06元。根据《吉林省实施＜工伤保险条例＞办法》第三十四条、第三十五条相关规定，原告住院治疗110天，其中一级护理2天，二级以上护理天数为l08天。被告应支付原告护理费19，796.00元（176.75元/天×112天）。被告应支付原告住院伙食补助费用110天，每天按17.68元计算，共计1944.80元。对于原告主张的交通费用1000元的诉讼请求，本院基于原告提交的证据不足，故不予支持。对于原告主张二次手术费20，000.00元的诉讼请求，本院鉴于没有法律依据，故不予支持。对于原告主张解除劳动合同经济补偿金12，053.52元的诉讼请求，本院基于被告未依法为原告缴纳社会保险费，被告应支付原告经济补偿金，原告非因本人原因从原用人单位即被告东辽绿谷养殖有限公司安排到新用人单位即被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司工作的，原告在被告东辽绿谷养殖有限公司的工作年限应计算在内，现原告在被告绿谷养殖有限公司工作年限已累计4年，每月按1580.00元计算，4个月共计6320.00元。对于原诉原告提出的反诉被告应承担自费部分医疗费5017.40元的反诉请求，本院基于《吉林省实施＜工伤保险条例＞办法》的相关规定，不属于工伤保险基金支付范围的10，034.80元的医疗费应由原、被告各承担50%即5017.40元应由反诉被告承担，故对于该项反诉请求，本院予以支持。被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司作为劳务派遣单位应承担工伤主体责任。被告东辽绿谷养殖有限公司作为实际用工者，对原告依法负有保障其劳动安全的责任，应与被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司承担连带责任。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，吉林省实施《工伤保险条例》办法第三十四条、第三十五条、第四十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十二条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条及《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条之规定，判决如下：
一、解除原告与被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司的劳动关系。
二、被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司支付原告苏立芬一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金总计人民币111，495.06元。
二、被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司支付原告苏立芬停工留薪工资人民币7580.28元。
三、被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司支付原告苏立芬住院期间护理费人民币19，796.00元、伙食补助费人民币1944.80元。
四、被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司支付原告苏立芬解除劳动关系经济补偿金人民币6320.00元。
五、被告辽源市昊阳人力资源服务有限公司与被告东辽绿谷养殖有限公司承担连带责任。
六、反诉被告苏立芬返还反诉原告未报销医疗费人民币5017.40元。
七、驳回原告苏立芬的其他诉讼请求。
八、驳回反诉原告的其他反诉请求。
案件受理费10.00元，由二被告连带负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省辽源市中级人民法院。
审判员 宋志军
二〇一八年五月三日
书记员 丁 宁