安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)皖18刑终85号
原公诉机关安徽省宣城市宣州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）茆某某，男，汉族，1979年6月28日出生于宣城市宣州区，初中文化，住宣城市宣州区。因犯聚众斗殴罪，于2012年9月5日被泾县人民法院判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2016年1月9日被宣城市公安局宣州分局取保候审，同年10月24日被宣城市宣州区人民检察院取保候审，2017年1月16日经原审法院决定取保候审。
辩护人许志梅，安徽师阳安顺律师事务所律师。
安徽省宣城市宣州区人民法院审理安徽省宣城市宣州区人民检察院指控被告人茆某某犯危险驾驶罪一案，于2017年2月17日作出（2017）皖1802刑初16号刑事判决。宣判后，茆某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月9日公开开庭进行了审理。安徽省宣城市人民检察院指派检察员胡磊、陈小顺出庭履行职务，上诉人茆某某及其辩护人许志梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：2015年9月16日20时许，被告人茆某某酒后驾驶皖PD67**号“宝马”牌小型汽车驶离宣城市区张果路宣湖加气站过程中，碰撞非机动车道隔断花坛，造成单方交通事故，后被交警当场查获。经鉴定，茆某某血液中的乙醇含量为217.4mg/100ml，属于醉酒驾驶机动车。
被告人茆某某归案后，未能交代醉酒驾车的犯罪事实。
另查：被告人茆某某因犯聚众斗殴罪，于2012年9月5日被泾县人民法院判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，缓刑考验期间自2012年12月4日起至2015年12月3日止。
一审法院认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书证实：本案由他人报案，公安机关经审查于2015年12月31日立案侦查。
2、户籍信息证实：被告人茆某某的身份等基本信息。
3、到案经过证实：2015年9月16日，被告人茆某某被公安机关抓获。
4、驾驶证、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单证实：被告人茆某某具有驾驶资质，系皖PD67**号“宝马”牌小型汽车所有人。
5、安徽省泾县人民法院（2012）泾刑初字第00077号刑事判决书、安徽省宣城市中级人民法院（2012）宣中刑终字第00122号刑事裁定书及送达回证、执行通知书（存根）证实：被告人茆某某因犯聚众斗殴罪，于2012年9月5日被泾县人民法院判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，缓刑考验期间自2012年12月4日起至2015年12月3日止。
6、醉酒驾驶人现场精神、身体状态检查记录证实：2015年9月16日22时50分至53分，公安机关对被告人茆某某的精神、身体状态进行了检查，被告人茆某某当时属于基本清醒。
7、当事人血样提取登记表证实：2015年9月16日22时44分，在宣城市仁杰医院公安机关依法对被告人茆某某提取了血样。
8、视听资料光盘证实：2015年9月16日20时11分，被告人茆某某走出“心新时尚餐厅”，拉开“宝马”车正驾驶车门，坐在正驾驶位置上，驶离“心新时尚餐厅”。
9、安徽全诚司法鉴定中心[2015]毒鉴字第2514号鉴定检验报告书及鉴定结论送达告知笔录证实：茆某某血液中的乙醇含量为217.4mg/100ml。该结果已依法告知被告人茆某某。
10、浙江千麦司法鉴定中心浙千司鉴中心[2016]声像鉴字第12号声像资料鉴定意见书及鉴定意见通知书证实：检材[办案民警（拍屏）记录的2015年9月16日18时30分至20时12分宣城市张果路“心新时尚餐厅”门前视频监控录像]视频中的目标人物与样本1（办案民警2015年9月16日23时17分至23时27分在二大队机动中队办公室用执法记录仪拍摄的视频）视频中的目标人物、样本2（对茆某某信息采集时拍摄的照片一组）照片进行比对，视频中的目标人物为倾向肯定茆某某。该鉴定结果已依法告知被告人茆某某。
11、证人王某某的证言证实：2015年9月16日21时38分，他开出租车到宣城市区宣湖路加气站加气，在进加气站时看到有一辆“宝马”牌轿车停在绿化带上，“宝马”车驾驶员在车内打电话。他打电话报警没一会，又来了一辆轿车，从车上下来一人，让“宝马”车驾驶员下车后，那人上车把“宝马”车开至绿化带边停好后离开现场。他进去加气时，交警才到现场。
12、证人张某的证言证实：2015年9月16日20时许，详细时间不记得了，他和高磊驾车去宣城市区柏庄小区，途经宣城市区宣湖路加气站门前时，看到茆某某的皖PD67**号“宝马”车在加气站前面的绿化带上。因相互认识，高磊停下车，他下车看到茆某某一人坐在车上，就问茆某某车子怎么开到绿化带上面了，茆某某摇摇头说喝了酒，他就让茆某某下车，帮茆某某把车子从绿化带上倒下来，开到加气站门前的非机动车道内停放好，他和高磊才离开。
13、被告人茆某某的供述证实：2015年9月16日19时许，他应朋友之邀在宣城市区宣湖路加气站对面的“心新时尚餐厅”吃饭，并将驾驶的皖PD67**号“宝马”车停在饭店前面的非机动车道上。吃饭期间喝了约二两白酒。饭后他将车开至宣湖路加气站门口后，就在正驾驶位置上睡觉，后被交警查获。
一审法院认为：被告人茆某某违反交通运输管理法规，醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。被告人茆某某血液中乙醇含量达到200mg/100ml以上，从重处罚。被告人茆某某因犯聚众斗殴罪被宣告缓刑后，在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，与新犯危险驾驶罪，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十九条、第七十一条、第七十七条第一款之规定，判决：被告人茆某某犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金五千元；撤销安徽省泾县人民法院（2012）泾刑初字第00077号刑事判决对被告人茆某某所宣告的缓刑，原判有期徒刑二年三个月与新犯危险驾驶罪所判处的刑罚并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金五千元。
上诉人茆某某及其辩护人主要提出：茆某某不存在醉酒驾驶的情形，其是在车上饮酒，饮酒后并没有自己开车。一审判决上诉人构成危险驾驶罪的证据不足。请求二审法院宣告茆某某无罪。
出庭检察员认为：上诉人茆某某酒后驾车事实，有“心新时尚餐厅”门前的监控视频、浙江千麦司法鉴定中心浙千司鉴中心[2016]声像鉴字第12号声像资料鉴定意见书及证人张某、王某某的证言予以证实，茆某某在公安机关亦作多次供述，足以认定。本案事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，茆某某认为其没有醉酒驾驶机动车的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人没有提出影响案件事实认定的新的证据。故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人茆某某违反交通运输管理法规，醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。关于茆某某上诉称其是在车上饮酒，饮酒后并没有驾驶机动车的问题。经查，茆某某酒后驾车一节，有“心新时尚餐厅”门前的监控视频、浙江千麦司法鉴定中心浙千司鉴中心[2016]声像鉴字第12号声像资料鉴定意见书及证人张某、王某某的证言予以证实，茆某某在侦查阶段亦作多次供述，足以认定。二审中，茆某某辩解称其是在车上饮酒的，饮酒后未驾驶机动车，但该供述与此前其在侦查机关的供述相互矛盾，茆某某对此不能做出合理解释，又没有提供其他证据予以佐证，本院不予采纳。故茆某某所提此节上诉理由不能成立。茆某某血液中乙醇含量达到200mg/100ml以上，酌情从重处罚。茆某某因犯聚众斗殴罪被宣告缓刑后，在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，与新犯危险驾驶罪，数罪并罚。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗远华
审 判 员 刘 燕
审 判 员 谢 振
二〇一七年五月十一日
法官助理 潘成鹏
书 记 员 林万杏
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
……