广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0605民初7999号
原告：游海文，男，汉。
委托代理人：陈健珍，广东度明律师事务所律师。
委托代理人：罗志锋，广东度明律师事务所律师。
被告：广东中天医药有限公司。
法定代表人：陈龙波。
委托代理人：周雁，女，苗族，是被告的员工。
委托代理人：黄锦才，广东嘉永律师事务所律师。
原告游海文与被告广东中天医药有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年5月31日受理后，依法适用简易程序，于2017年6月29日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈健珍及被告的委托代理人周雁、黄锦才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
1.劳动仲裁情况。原告作为申请人于2017年4月5日以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，劳动仲裁请求被申请人：（1）补缴在职期间未缴纳的社保费用10318元；（2）支付入职至今的高温津贴1350元；（3）支付年休假工资1104元；（4）支付入职至今加班工资56908元；（5）要求被申请人与申请人解除劳动合同并支付2017年3月份工资2372元；（6）被申请人未按相关规定发放加班工资和个别月份没有为申请人参加社会保险，申请人权益受到侵害，要求赔偿经济补偿金9002元；（7）支付未签订劳动合同二倍工资差额32756元。
2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2017年5月16日作出佛南劳人仲案字[2017]807号仲裁裁决书，裁决如下：（1）被申请人向申请人支付2017年3月份工资2372元；（2）被申请人向申请人支付年休假工资差额163.63元；（3）确认申请人与被申请人解除劳动关系；（4）驳回申请人的其他仲裁请求。
3.诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决而提起诉讼，请求判决被告支付：（1）2017年3月工资2690元；（2）解除劳动关系经济补偿金13585.32元（6792.66元×2个月）；（3）2016年7月25日-2017年带薪年假工资565.52元；（4）2015年7月24日-2016年10月的高温补贴1248.3元；（5）2015年7月24日起至2017年3月21日止的加班工资57474.79元；（6）被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告变更第（2）项诉讼请求为：被告支付违法解除劳动关系赔偿金27170.64元。
4.入职时间及工作岗位。原告于2015年7月24日入职被告处从事司机工作。
5.劳动合同签订情况。双方于2015年7月26日签订《劳动合同》，约定合同期限自2015年7月27日起至2018年7月26日止；每月工资2000元，其中正常工作时间工资1510元，岗位补贴、绩效奖金、加班工资为490元，工资实际发放金额以当月出勤天数和时间计算为准；以正常工作时间工资作为加班工资计算基数。
6.工资情况。原告的工资由基本工资、工龄工资、餐费补助、岗位工资、收款提成、网点津贴、里程津贴构成。原告2016年1月至2017年2月期间应收工资数额如下：3523元、2730元、3638元、3922元、3996元、3916元、3696元、3452元、3815元、3312元、3820元、3900元、2996元、3037元。
7.其他需要说明的情况。（1）原、被告双方确认原告上班需要打卡，下班不需要打卡，原告需要周六上班，每周工作6天。（2）被告作为申请人曾于2017年4月20日以莫迪生为被申请人申请劳动仲裁，以煽动集体罢工、严重违反公司规章制度，造成公司损失为由，要求解除劳动合同关系，被申请人赔偿申请人损失1036386.14元。
本案中，双方举证及质证意见如下：
（一）原告提交了如下证据：
1.原告身份证、被告企业机读档案登记资料。2.佛南劳人仲案字[2017]807号仲裁裁决书、送达回证、仲裁申请书。3.工作证。4.银行流水、2016年1月-2017年2月工资表。5.考勤记录。6.通告、过失通知单。
经质证，被告对原告证据1，三性没有异议。对证据2，真实性无异议，对证明内容有异议，仲裁裁决书不能证明原告第2项诉讼请求已经经过仲裁前置程序，仲裁申请书不能证明被告违法解除劳动合同，裁决书已经列明是原告提出解除双方的劳动合同关系，而且要求支付工资、解除劳动关系的经济补偿金。对证据3真实性无异议，原来原件是在被告处保管的，但在与原告协商时，原件被原告拿走，相关情况被告已向派出所报案。对证据4，银行流水、工资表的真实性无异议，在仲裁时双方已确认平均工资，对证明内容有异议，不能证明被告没有按法律规定支付加班工资，也不存在克扣工资的情况。对证据5，确认真实性，此证据与被告提交的考勤记录一致，双方在仲裁时已确认考勤情况。对证据6，确认真实性，对证明内容有异议，被告不存在违法克扣原告工资的情况。
（二）被告提交了如下证据：
1.被告的营业执照。2.劳动合同。3.考勤记录。4.员工手册、签收表。5.损失汇总。6.2017年2月签收确认表及说明。7.2013年2月5日会议签到表及说明、照片。8.通报。
经质证，原告对被告证据1，三性无异议。对证据2，不确认三性，签订时只提供了最后一页，确认签名，合同内容不确认。对证据3，确认三性。对证据4，不确认员工手册的三性，是被告单方制作，没有经过民主程序，内容违反法律规定，不应该作为证据，该手册证明了被告没有支付原告的加班工资，见员工手册第8页第2条“打卡”，下班后20分为有效打卡时间，其他时间为无效打卡时间不予结算工资，而原告因工作性质特殊，无法在有效打卡时间打卡；不确认员工手册签收表，原告没有收到过员工手册，被告利用自身优势强迫原告签字，是无效的。对证据5，是被告单方制作的，不确认三性。对证据6确认签收确认表是原告本人签名，但表格内容是被告自行制作，对关联性不确认，原告只确认收到被告实发到银行金额，根据原告提供的工资表，里面没有加班工资项目，不足以证明被告已足额支付工资、加班工资。对证据7三性均不确认，该表是被告单方制作，签名人员是被告部门主管人员，未经职工选举，而且签到表本身只代表签到，不能体现《员工手册》经过民主讨论程序，也未经全体职工或职工代表表决通过，再者《员工手册》多处内容违法，不能在本案使用；照片完全看不清楚内容，三性均不确认。对证据8三性均不确认，是被告单方制作，与事实不符，原告2017年3月21、22日有正常打卡上班，没有被告所称的屡次违反公司纪律、规章制度的情况，原告只是与被告协商要求改善劳动条件和废除不合理的工资扣罚制度等，而被告辱骂原告更于3月23日拒绝原告上班。
对于双方有争议的事项，本院认定如下：
1.关于2017年3月份工资的问题。原告在仲裁阶段主张被告支付2017年3月份工资2372元，仲裁委员会亦已裁决被告支付原告该款。即使当月实际工资数额超过2372元，亦应视为原告已自动放弃权利。原告在诉讼中主张3月份工资为2690元，超过了仲裁主张的数额，对超出部分，本院不予支持。被告没有起诉，视为服从该项裁决，被告应向原告支付2017年3月份工资2372元。
2.关于2015年7月24日起至2017年3月21日止的加班工资的问题。
原告主张每周工作6天，每天工作12小时，被告没有支付加班工资，节假日有放假，但没有工资。被告则主张原告每周工作6天，每天工作时间不超过8小时，被告所支付的工资已包含了基本工资1510元及岗位补贴、绩效奖金、加班工资490元，被告已足额支付加班工资。因双方均确认原告每周上班6天，本院对此亦予确认，但双方对于每天上班时间有争议，由于双方确认原告下班不需要打卡，原告没有证据证明每天延迟下班4小时，应由原告承担举证不能的不利后果，本院对原告主张的每天工作12小时不予采信，对被告主张原告每天工作8小时予以采信。根据双方提供的证据，合同约定原告每月工资为2000元，其中基本工资1510元，岗位补贴、绩效奖金、加班工资为490元；而工资表显示，原告工资由基本工资1510元、餐费补助200元、公司福利290元、工龄工资、收款提成、网点津贴、里程津贴构成，2016年5月后工资表显示的构成项目还有加班工资，但该项数额为空。虽然从合同可见岗位补贴、绩效奖金、加班工资总额为490元，但工资表已明确该490元实为餐费补助200元和公司福利290元，并非加班工资，而且从后期工资表可见加班工资已作为单独构成项目予以列明，而被告在每月支付工资时并没有计算并支付加班工资。被告主张490元已包含加班工资在内，缺乏依据，本院不予采纳。根据原告考勤记录记载的上班天数，本院核算出原告休息日加班共59天（详见附表），原告应得休息日加班工资共8192.74元（1510元÷21.75天×59天×200%），被告应如数支付予原告。
关于2015年7月24日至2017年3月21日期间的法定节假日加班工资的问题。原告已确认法定节假日有放假，但主张被告扣发法定节假日的工资。根据原告考勤情况及其自认，原告不存在法定节假日加班的情形。但2017年1月份工资表显示，被告在计算原告工资时只计算了原告实际出勤18天的工资，该18天是原告上班的天数，并不包含该月4天的法定节假日在内，因此，被告确实存在欠发法定节假日基本工资的情形。2015年7月24日至2017年3月共有法定节假日20天，除原告提供的工资表显示被告已发放2016年5月劳动节、6月端午节共2天工资外，被告没有证据证明其已支付其他法定节假日的基本工资，故被告应向原告支付法定节假日基本工资1249.74元[1510元÷21.75天×（20天-2天）]。
原告超出上述本院核定数额的加班工资请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
3.关于劳动关系解除及赔偿金的问题。
原告在仲裁时主张解除劳动关系，并称已于2017年3月21日辞职没有继续工作，仲裁委员会亦已裁决原、被告双方解除劳动关系，双方对此均没有起诉，视为服裁，本院确认双方解除劳动关系。
原告在仲裁时以被告没有支付加班费和个别月份没有为员工参加社保为由，提出解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金，诉讼中原告主张被告是违法解除劳动关系，应支付赔偿金。被告对此认为原告2017年5月16日收到仲裁裁决书，在2017年6月19日才对相应的起诉内容进行变更是超过诉讼时效；解除劳动合同经济补偿金与违法解除劳动关系赔偿金是完全不同的，原告要求支付违法解除劳动关系赔偿金没有经过仲裁程序审理，是不合法的；原告违反公司规章制度并自行离职，无权主张经济补偿金。
对此，本院认为：首先，关于原告的赔偿金请求是否已经经过劳动仲裁程序的问题。原告在仲裁时请求的是解除劳动合同的经济补偿金，该请求是基于劳动关系解除这一事实而提出，现原告在诉讼中请求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金，同样是基于劳动关系解除这一事实而提出，两项请求相互之间具有依附性、不可分性，应当在本案中进行审理。第二，关于是原告请求解除劳动关系还是被告违法解除劳动关系的问题。如前述，原告在申请仲裁时请求解除劳动关系并以被告没有支付加班费和个别月份没有为原告参加社保为由而要求经济补偿金。虽然原告诉讼中主张被告不让原告上班，被告违法解除劳动关系，但原告没有就此进行举证，而被告对此予以否认。原告未能提供充分证据证明其当初在仲裁时自认的内容与事实不符，故本院对原告关于被告违法解除劳动关系的主张不予采纳，确认原告是以被告没有支付加班费和个别月份没有为原告参加社保为由而要求解除劳动关系。第三，关于被告应否支付经济补偿金的问题。因无证据证明被告违法解除劳动关系，故被告无需支付赔偿金。但因本院已查明被告确实存在未支付加班费的情形，原告以此为由要求解除劳动关系，符合《劳动合同法》第三十八条规定的情形，被告应当支付经济补偿金。原告2016年10月份、2017年1月份、2月份上班时间不足21.75天，从公平角度出发，在计算平均工资时应予剔除。另剔除2016年10月份、2017年1月份、2月份后，原告在2016年3月至2017年2月期间休息日加班29天，应得加班工资4026.94元，应得2天法定节假日基本工资138.86元。根据本院核算，原告离职前2016年3月至2017年2月期间的月平均工资为4257.87元[（3638元+3922元+3996元+3916元+3696元+3452元+3815元+3820元+3900元+4026.94元+138.86元）÷9个月]。原告在被告处工作满1年半未满2年，原告本应得到的经济补偿金为8515.74元（4257.87元/月×2个月）。原告诉求超出本院核定数额的部分，缺乏依据，本院不予支持。被告辩称无需支付经济补偿金，缺乏依据，本院不予采纳。
4.关于2016年至2017年带薪年休假工资的问题。原告主张被告没有安排过年休假，也没有支付年休假工资，每年春节初一至初八放假，但初四至初八也只有两天计发了工资。被告则主张在原告没有申请的情况下，被告已安排原告初四至初八休年休假，并且已计发该段时间的工资。虽然被告公司在春节初四至初八安排放假，认为是原告的年休假，但由于初四至初八本来就存在周六日调休的情况，被告将周六日休息日作为原告年休假缺乏依据，原告对被告已安排年休假亦不予确认。被告未能充分举证证明原告已休年休假，或者被告已支付带薪年休假期间的劳动报酬，应当承担举证不能的法律责任，故被告应当向原告支付带薪年休假工资。原告自2015年7月24日入职被告处，其于2016年7月24日后可享受每年5天年休假。根据折算，原告在2016年可享受年休假2天（160天÷365天×5天），2017年至3月21日止可享受年休假1天（80天÷365天×5天）。按原告的基本工资1510元/月计算，在扣除被告已支付的1倍工资后，被告仍应当向原告支付带薪年休假工资差额416.58元[1510元÷21.75天×3天×200%]。原告超出本院所核定数额的年休假工资请求，因缺乏依据，本院不予支持。
5.关于2015年7月24日至2016年10月高温补贴的问题。原告主张其工作岗位需要搬运货物，是室外工作，符合高温津贴发放条件，而被告没有放发高温津贴。被告则主张原告为司机，其工作职责不包括户外搬货，货车内有空调，被告已采取有效的降温措施。因原告工作岗位为司机，负责送货，车内驾驶室配有空调足以进行降温，原告主张其还需要承担搬运工作，但未能举证予以证明，应承担举证不能的不利后果，本院对原告该主张不予采纳。原告关于被告支付高温津贴的请求，因缺乏依据，本院不予支持。
裁决结果
综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告广东中天医药有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告游海文支付2017年3月份工资2372元。
二、被告广东中天医药有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告游海文支付2015年7月24日至2017年3月21日期间的休息日加班工资8192.74元、法定节假日基本工资1249.74元。
三、被告广东中天医药有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告游海文支付2016年至2017年未休年休假工资差额416.58元。
四、确认原告游海文与被告广东中天医药有限公司解除劳动关系，被告广东中天医药有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告游海文支付解除劳动关系经济补偿金8515.74元。
五、驳回原告游海文的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免交受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 黄小间
二〇一七年七月二十四日
书记员 陈永琪
附表：休息日加班情况统计表（2015年7月24日至2017年3月21日）
月份
基本工资
日工资
正常工作日天数
实际上班天数
休息日加班天数
休息日加班工资
2015年7月
1510
69.43
4
4
0
0
2015年8月
1510
69.43
21
25
4
555.44
2015年9月
1510
69.43
21
25
4
555.44
2015年10月
1510
69.43
18
24
6
833.16
2015年11月
1510
69.43
21
25
4
555.44
2015年12月
1510
69.43
23
26
3
416.58
2016年1月
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