云南省建水县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云2524刑初179号
公诉机关云南省建水县人民检察院。
被告人马建伟，男，1970年8月11日生，回族，云南省建水县人，小学文化，农民。1993年1月11日因犯抢劫罪被建水县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月1日被建水县公安局刑事拘留，2017年4月7日被逮捕。现羁押于建水县看守所。
辩护人李凤岚，云南华垣律师事务所律师。
建水县人民检察院以建检刑诉（2017）151号起诉书指控被告人马建伟犯贩卖毒品罪，于2017年9月18日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建水县人民检察院指派检察员张亚娇等二人出庭支持公诉。被告人马建伟及其辩护人李凤岚到庭参加了诉讼。现已审理终结。
建水县人民检察院指控：被告人马建伟多次向多人贩卖毒品海洛因共计146.35克，毒品甲基苯丙胺62.90克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议法庭以贩卖毒品罪对被告人马建伟判处有期徒刑十五年，并处没收财产。
被告人马建伟对起诉书指控其贩卖毒品的事实和罪名无异议，并当庭自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。
辩护人李凤岚的辩护意见是:1.对于起诉书指控马建伟构成贩卖毒品罪无异议。2.本案中公诉机关在贩卖毒品数量的认定上既不科学也不合理。公诉机关指控马建伟贩卖毒品的种类和数量分别为毒品海洛因146.35克、毒品甲基苯丙胺62.90克，所指控的毒品系毒品的购买人供述和被告人身上携带的及其住处查获的两部分，对于从其身上和住处查获的毒品数量全部认定为贩卖的数量显然不科学，因为马建伟从1989年就开始吸食毒品，且毒瘾大，其身上和住处的查获的毒品大部分均是自己吸食，应予以扣除，对被告人才具有公平可言。3.公安机关在对查获的毒品送检时存在程序违法的情况。根据规定，对查获的毒品送检应当有两名以上侦查人员自毒品被查获之日起三日以内，送至鉴定机构进行鉴定，具有案情复杂、查获毒品数量较多、异地办案、在交通不便地区办案等情形，送检时限可以延长至七日。而本案中，公安机关在2017年2月28日已经查获毒品，却到3月13日才送检，超过送检日期10多日,毒品送检程序上存在违法，由此作出的毒品鉴定意见书属于非法证据，应予排除。4.被告人马建伟本性善良，易于改造，主观恶性相对于杀人等罪行而言较小。从其身上和住处查获的毒品未扩散到社会上，社会危害性低。5.被告人马建伟归案后主动交代了犯罪事实，认罪态度较好，有明显的悔罪表现。综上，请法庭对被告人马建伟作出一个公平、公正的判决。
经审理查明：2014年年底至2016年12月，被告人马建伟在其家中向许某某贩卖毒品海洛因200次，共计20克。
2016年4月至5月30日，被告人马建伟在其家中向何某某贩卖毒品甲基苯丙胺6次，共计3.60克。
2016年8月至2017年10月，被告人马建伟在其家中向李某某贩卖毒品海洛因10次，共计3克。
2016年8月至2017年1月，被告人马建伟在其家中向马某某贩卖毒品海洛因20次，共计20克；贩卖毒品甲基苯丙胺5次，共计16克。
2017年1月至2月28日，被告人马建伟在建水县临安镇东村村委会的一个岔路口向黄某某贩卖毒品10次，其中毒品海洛因共计14克，毒品甲基苯丙胺共计15.40克。
2017年2月28日21时许，公安机关在建水县临安镇新桥街口，抓获驾驶车牌号为云GKXX**白色尼桑越野车的被告人马建伟。从其随身携带的挎包内一个钱包里查获用6根塑料吸管装着的共计60颗毒品冰毒片剂可疑物、3个用塑料纸包着的毒品海洛因可疑物小包。经称量，冰毒可疑物净重5.70克，海洛因可疑物净重1.15克。当日，公安机关依法对建水县南庄镇绵羊冲水库清顺园餐厅马建伟的住处进行搜查，在房间内查获20根塑料吸管装着的共计200颗红色及绿色冰毒片剂可疑物、1块用红色塑料纸包着的白色海洛因可疑物、8个用红色塑料纸包着的白色海洛因可疑物、塑料自封袋装着的18个用塑料吸管包装的白色晶体可疑物、4个用红色塑料纸包裹的白色海洛因可疑物。经称量，海洛因可疑物净重88.20克、冰毒可疑物净重19.20克、其他毒品可疑物净重3克。经鉴定，以上毒品可疑物中分别检出海洛因成分及甲基苯丙胺成分，其中海洛因共计89.35克，甲基苯丙胺共计27.90克。
上述事实的认定，有公诉机关提供的并经法庭举证、质证、认证的下列证据予以证明：
1.户口证明、刑事判决书、马建伟现场检测报告书及尿检照片、吸毒人员动态管控详细信息，证明：被告人马建伟生于1970年8月11日，作案时已年满十八周岁，已达完全刑事责任年龄；被告人马建伟于1993年1月11日因犯抢劫罪被建水县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；被告人马建伟系吸毒人员。
2.受理案件登记表、立案决定书，证明：2017年2月28日21时许，被告人马建伟在建水县临安镇新桥街口被建水县公安局交警大队民警抓获，民警当场在其随身携带的一个挎包内的一个钱包里查获用6根塑料吸管装着的60颗毒品冰毒片剂可疑物、3个用塑料纸包着的毒品海洛因可疑物小包。当日建水县公安局将此案立为贩卖毒品案侦查。
3.抓获经过，证明：2017年2月28日21时20分许，被告人马建伟在建水县临安镇新桥街口被建水县公安局交警大队民警抓获。
4.搜查证、搜查笔录、搜查照片，证明:建水县公安局禁毒大队民警于2017年2月28日22时18分至2017年2月28日22时50分，在见证人的见证下，在建水县南庄镇绵羊冲水库清顺园饭店马建伟的居住房间进行搜查，在其房间进门正对面的一红色木质柜子最上层查获20根塑料吸管装着的共计200颗红色及绿色冰毒片剂可疑物；在该柜子内查获1块用红色塑料纸包着的白色海洛因可疑物、8个用红色塑料纸包着的白色海洛因可疑物、塑料自封袋装着的18个用塑料吸管包装的白色晶体可疑物；在该房间进门右手边一保险柜内查获4个用红色塑料纸包裹的白色海洛因可疑物及现金11万元整。建水县公安局禁毒大队的民警将上述搜查情况进行了拍照，共拍照16张。
5.物证照片、称量照片，证明:从被告人马建伟居住的房间查获的白色海洛因可疑物、白色晶体可疑物、红色及绿色冰毒片剂可疑物，查获的现金人民币11万元的情况；对查获的可疑物进行称量的情况。
6.扣押决定书、扣押清单，证明:建水县公安局禁毒大队的民警依法扣押了从马建伟随身携带的挎包里的钱包内查获的60颗冰毒片剂可疑物5.70克、3小坨白色毒品海洛因可疑物1.15克、人民币12100元、车牌号为云GKXX**一辆白色尼桑越野车、一部黑色VIVO手机；扣押了从马建伟居住的房间查获的红色及绿色冰毒片剂可疑物24.90克、白色海洛因可疑物89.35克、现金人民币11万元、车牌号为云G2XX**的一辆棕色微型车。
7.毒品可疑物过磅记录、取样笔录，证明:2017年3月1日，建水县公安局禁毒大队的民警将从马建伟随身携带的挎包里的钱包内查获的60颗冰毒片剂可疑物、3小坨白色毒品海洛因可疑物，从马建伟居住的房间查获的红色及绿色冰毒片剂可疑物、白色海洛因可疑物、白色晶体可疑物进行了称量，经称量:60颗冰毒片剂可疑物净重5.70克、3小坨白色毒品海洛因可疑物1.15克、200颗红色及绿色冰毒片剂可疑物净重19.20克、白色海洛因可疑物净重88.20、白色晶体可疑物净重3克。并将上述称量的可疑物随机提取，用证物袋包装送检。
8.毒品检验鉴定意见书、鉴定意见通知书，证明:送检的检材中检出海洛因成分、甲基苯丙胺成分；建水县公安局已经将鉴定结果通知了被告人马建伟，其无异议。
9.情况说明，证明:2017年2月28日，建水县公安局禁毒大队的民警将从被告人马建伟随身携带的包内、居住的房间内查获的毒品可疑物称量封存后在规定的时间内取样送捡，但红河州公安司法鉴定中心的检验设备在2017年3月2日至3月12日期间正在维修，无法对毒品进行检验，且没有专门保存毒品可疑物的物证室，因此建水县公安局的民警将取样毒品带回建水县公安局禁毒大队物证室由专人保管。
10.毒品价格、重量说明，证明：一颗毒品甲基苯丙胺（小麻）重量为0.09克-0.10克；一组(十颗)毒品甲基苯丙胺（小麻）的重量为0.9克-1克。
11.光盘一张，证明:公安机关讯问被告人马建伟的同步录音录像；被告人马建伟与购买毒品的吸毒人员的通话清单；公安机关于2017年2月28日对被告人马建伟的住处进行搜查的搜查过程的录像。
12.证人马某1的证言、辨认笔录及照片，证明：马某1帮建水县一个叫马建伟的找过毒品“小麻”。2017年3月初的一天，马建伟打电话给马某1问是否找的着海洛因和“小麻”?马某1说找的着，问马建伟要多少?马建伟说要50克海洛因、400颗“小麻”，马某1就开车到建水县绵羊冲水库旁高速公路上将海洛因50克、“小麻”400颗卖给了马建伟。经过辨认，马某1辨认出向其购买毒品的马建伟。
13.证人马某某(绰号:白二围、二哥)的证言、辨认笔录及照片，证明：2016年7月的一天中午，马某某在培德的街上碰见村子里的马建伟，他知道马某某吸食毒品，有人还会找马某某购买毒品，就对马某某说:“二哥，你要海洛因，来我这里拿，我算你280元一克”，过了几天，马某某就打马建伟的电话或者直接找他拿海洛因，算起来，马某某至少向马建伟购买了20次20克的毒品海洛因来贩卖。后来，马某某去找马建伟购买海洛因时，马建伟说“小麻”和“纯冰”还是好卖,马某某又会向马建伟购买“小麻”和“纯冰”贩卖，共向马建伟购买了三四次“纯冰”,购买了“小麻”共100颗。经过辨认，马某某辨认出贩卖毒品给其的马建伟。
14.证人李某某（绰号:何书记）的证言、辨认笔录及照片，证明：李某某是吸毒人员。2016年8月的一天，李某某在零公里碰见张某某，二人相约一起去找马建伟购买毒品海洛因吸食，在马建伟家门口买了两个烟头大小的海洛因。从那以后，李某某想吸食毒品海洛因就会直接到马建伟的家中找其购买，李某某至少向马建伟购买了10次3克毒品海洛因吸食。经过辨认，李某某辨认出贩卖毒品海洛因给其的马建伟。
15.证人许某某的证言、辨认笔录及照片，证明：许某某是吸毒人员，吸食的毒品海洛因均是向培德村的马建伟、“白二围”、“老老”等人购买。2014年10月份的一天下午，许某某的一个朋友要去买毒品，许某某就跟着到马建伟家门口，见马建伟卖毒品给那个朋友，许某某就拿50元钱向马建伟买了一个小包的海洛因，之后许某某就会找马建伟购买毒品。从2014年10月至2016年12月27日，许某某至少向马建伟购买了300次49克毒品海洛因。经过辨认，许某某辨认出贩卖毒品海洛因给其的马建伟。
16.证人黄某某的证言、辨认笔录及照片，证明:黄某某是吸毒人员。2016年2月份黄某某刑满释放后会找回龙的“小老老”购买毒品海洛因吸食。2017年1月初的时候，因为有吸毒人员会打电话给黄某某问有没有海洛因和“小麻”？因为“小老老”卖的海洛因数量少，又没有“小麻”卖，所以黄某某就会去找马建伟购买海洛因和“小麻”，黄某某至少向马建伟购买过10次毒品，海洛因有14克，“小麻”有160颗,还有一次是买了250元钱的“纯冰”。经过辨认，黄某某辨认出贩卖毒品给其的马建伟。
17.证人何某某（绰号:小龙、假回子）的证言片，证明:何某某是吸毒人员，其吸食和贩卖的毒品“小麻”是向“老大”和培德村的马建伟购买的。从2014年年底到2016年4月底何某某没有碰过毒品了，到2016年5月左右，之前找何某某购买过毒品“小麻”的人又会打电话叫何某某帮买毒品，何某某知道培德村的马建伟卖着毒品“小麻”，就会打电话向马建伟购买。从开始向马建伟购买毒品以来，何某某至少向马建伟购买了6次40颗毒品“小麻”来贩卖。
18.证人马某2的证言，证明:马某2是马建伟的弟弟，在建水县南庄镇绵羊冲水库那里开了一家饭店，叫清顺园。马建伟吸食着毒品，经常还会有一些人来找马建伟。马建伟住在饭店里的一间房间，因为太脏，家里的其他人都不进去。马建伟平时会开着马某2的一辆云GKXX**白色尼桑越野车出去。2017年2月28日晚上11时许，公安民警在马建伟住的那间房间查获了毒品可疑物和现金，这些东西应该是马建伟的。
19.证人马某3的证言，证明:马某3是马建伟的妹妹，马建伟吸食着毒品，车牌号为云G2XX**微型车的所有权是马某3的，平时马建伟会来找马某3借车开。
20.证人金某某的证言，证明:金某某是马建伟的母亲。马建伟平时住在培德村的房子里，有时会来清顺园饭店住。马建伟住在培德老家时，经常会有人在家门口叫马建伟“老大”。2017年2月28日晚上11时许，公安民警在清顺园饭店的一间房间内的一个保险柜查获的大量现金和毒品可疑物是马建伟的。车牌号为云G2XX**微型车是落户在女儿马某3的名下，除了马某3接送小娃使用外，基本上是马建伟在使用。
21.被告人马建伟的供述及辩解、辨认笔录及照片，证明：2017年2月28日晚上21点多点，马建伟开着弟弟马某2的尼桑越野车到建水县城玩，在新桥街口被交警查车，从马建伟随身携带的挎包内一个钱包里查获用6根塑料吸管装着的共计60颗毒品冰毒片剂可疑物、3个用塑料纸包着的毒品海洛因可疑物小包。2017年2月28日22时50分，公安民警又在建水县南庄镇绵羊冲水库清顺园饭店马建伟的居住房间查获20根塑料吸管装着的共计200颗红色及绿色冰毒片剂可疑物、1块用红色塑料纸包着的白色海洛因可疑物、8个用红色塑料纸包着的白色海洛因可疑物、塑料自封袋装着的18个用塑料吸管包装的白色晶体可疑物、保险柜内查获4个用红色塑料纸包裹的白色海洛因可疑物及现金11万元整。马建伟从1989年就开始吸食毒品，一开始是烧吸，后头是将毒品注射到体内。马建伟贩卖的毒品海洛因是向个旧鸡街的林胜、“啊老”购买的，毒品“小麻”和“纯冰”是向曲江馆驿的一个小伙子购买的。从2016年开始，马建伟经常在培德家门口、绵羊冲水库附近、小回龙岔路口等地贩卖毒品给别人。从马建伟身上和家中查获的毒品是平远街一个贩卖毒品的人送到建水卖给马建伟的，马建伟共购买了100克海洛因、400颗“小麻”。马建伟贩卖毒品会赚钱，从其身上查获的人民币12100元和在清顺园房间内查获的人民币11万元均是马建伟贩卖毒品赚的钱。向马建伟购买毒品的人太多了，购买的次数马建伟已经记不清楚，那些人大部分是到马建伟家里购买，有时马建伟也会开车把毒品送给他们。
“白二围”(马某某)至少找马建伟购买过20次100克海洛因，购买过至少5次“小麻”和“纯冰”,“小麻”至少有200颗，“纯冰”有7克左右。
许某某是马建伟寨子里的人，是吸毒人员，吸毒时间长，购买的毒品也多。许某某从2014年年底就向马建伟购买毒品，具体购买了多少次、购买了多少钱的毒品马建伟记不清楚了，但至少购买了200次20克海洛因。
“小龙”(何某某)是外面到回龙寨子上门的姑爷，他平时向马建伟购买“小麻”，是从2016年四五月份开始向马建伟购买毒品的，他至少向马建伟购买了六七次共五六十颗“小麻”。
“何书记”（李某某）是城里的老吸毒人员。到2016年8月份左右的一天，他来马建伟家找马建伟购买200元钱的毒品海洛因，从那以后，他就时不时会来找马建伟购买毒品海洛因了，共向马建伟购买了10次3克的毒品海洛因。
马建伟开车送过毒品给黄某某，次数记不清楚了。黄某某共向马建伟购买了三四十克海洛因、一二百颗“小麻”、一次250元一克的“纯冰”。
经过辨认，被告人马建伟辨认出向其购买毒品的黄某某、许某某、“小龙”(何某某)、“何书记”(李某某)、“白二围”(马某某)；辨认出贩卖毒品给其的馆驿的小伙子(马某4)、“大哥”（马某1）。
以上证据证据来源和表现形式合法，但证人马某某证实的向马建伟购买毒品“小麻”、“纯冰”的次数和数量及海洛因的数量与被告人马建伟供述的不一致，根据有利于被告人的原则，本院采信被告人马建伟供述的5次及“纯冰”7克，马某某证实的“小麻”100颗计9克及海洛因20克；证人何某某证实的向马建伟购买毒品“小麻”的数量与被告人马建伟供述的不一致，根据有利于被告人的原则，本院采信被告人马建伟的供述的40颗计3.60克；证人黄某某证实的向马建伟购买毒品海洛因、“小麻”的次数和数量与被告人马建伟供述的不一致，根据有利于被告人的原则，本院采信证人黄某某的证言证实的购买了10次毒品，海洛因有14克，“小麻”有160颗计14.40克；证人许某某证实的向马建伟购买毒品海洛因的次数和数量与被告人马建伟供述的不一致，根据有利于被告人的原则，本院采信被告人马建伟供述的200次20克。其余证据内容客观、真实，且能相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人马建伟多次向多人贩卖毒品海洛因共计146.35克，毒品甲基苯丙胺62.90克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马建伟的犯罪事实和罪名成立。被告人马建伟归案后较能如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。辩护人李凤岚认为公安机关在对查获的毒品可疑物送检时限长达10多日，存在程序违法，毒品鉴定意见书应以非法证据排除的辩护意见，本院认为，由于红河州公安司法鉴定中心的检验设备在2017年3月2日至3月12日期间正在维修，无法对毒品进行检验和保管，公安机关在2017年3月13日送检的情况不属于送检程序违法的情形，毒品鉴定意见书应认定为合法证据予以采信；辩护人李凤岚认为在马建伟身上、住处查获的毒品应扣除马建伟自己吸食的部分，不能全部认定为贩卖毒品的数量的辩护意见，本院认为，贩毒人员被抓获后，从其住所、身上查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品，辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。公安机关扣押的一部黑色VIVO手机属于作案工具，现金人民币122100元属于毒资，依法予以没收。公诉机关的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第(一)项、第七款、第六十七条第三款、第五十九条第一款、第六十四条之规定,判决如下：
一、被告人马建伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月1日起至2032年2月29日止；没收财产款限期于本判决生效后十日内缴纳）。
二、公安机关扣押的毒品海洛因89.35克、毒品甲基苯丙胺27.90克，依法没收销毁；毒资现金人民币122100元，依法没收；作案工具一部黑色VIVO手机,依法没收；车牌号为云G2XX**的一辆棕色微型车退还马某3；车牌号为云GKXX**的一辆白色尼桑越野车退还马某2。（以上扣押物品未随案移送）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李舰波
人民陪审员 孔繁贵
人民陪审员 潘兴国
二〇一七年十一月十五日
书 记 员 蒋 骁