河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)豫13民终4900号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司。住所地：南阳市天山路万正商务大厦第*层。
负责人：王新军，该公司经理。
委托代理人：杨坤，该公司法律顾问，特别授杈。
被上诉人（原审原告）：樊松海，男，I955年7月15日出生，汉族，农民，住唐河县。
委托代理人:刘长顺，南阳市官庄工区中心法律服务所工作人员，特别授权。
被上诉人（原审被告）：黄志强，男，1981年1月1日出生，汉族，农民，住南阳市宛城区。
委托代理人:张文照，南阳市宛城区官庄镇法律服务所工作人员，特别授杈。
被上诉人（原审被告）：谢建锁，男，1970年1月18日出生，汉族，农民，住南阳市宛城区。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南阳市中心支公司，住所地：南阳市工业路57号，
负责人：吴文光，该公司经理。
委托代理人：陈海峰，该公司员工，特别授权。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司（以下简称人寿财险南阳支公司）因与被上诉人樊松海、黄志强、谢建锁、中国人民财产保险股份有限公司南阳市中心支公司（以下简称人保财险南阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市宛城区人民法院（2015）宛民初字第4053号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。人寿财险南阳支公司委托代理人杨坤、被上诉人樊松海委托代理人刘长顺，被上诉人黄志强委托代理人张文照，人保财险南阳支公司委托代理人陈海峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
人寿财险南阳支公司二审诉讼请求：一、撤销一审判决，依法改判上诉人在交强险分项限额内承担赔偿责任；在商业三责险限额内免责；不承担不合理的赔偿责任，不服金额52858元。二、诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1、一审法院未判决人保财险南阳支公司在交强险限额内承担赔偿责任没有事实及法律依据。机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。豫Ｒ×××××车辆在人保财险南阳支公司投保有交强险，故对樊松海的合理损失，应当先由上诉人和人保财险南阳支公司在交强险分项限额内予以赔付。2、一审法院判决上诉人在商业三者险限额内承担赔偿责任没有事实及法律依据。被保险车辆驾驶员在事故发生后驾驶被保险车辆驶离事故现场，符合责任免除情形，上诉人应免除商业三者险赔偿责任。3、一审法院判决上诉人承担误工费没有事实及法律依据依据。被上诉人樊松海均已年满60周岁，且未提交任何证据证明其误工收入情况，故对误工费不应当予以支持。
被上诉人樊松海辩称：1、交通事故责任认定书确定黄志强的车辆无责，一审判决该车投保的人保财险南阳支公司不承担责任正确。2、事故发生后，驾驶员离开现场并没有扩大事故的受损范围，不符合免责情形，上诉人应当承担责任。3、樊松海其在皇家公馆做保安，在打工的期间受伤，因其已经60岁，因而没有申请工伤，误工费应当得到支持。
被上诉人张文照答辩意见同樊松海。
被上诉人人保财险南阳支公司辩称，我公司在本交通事故中没有责任，可在有责方未足额赔付的情况下，承担无责义务，即不超过10％的责任。对于诉讼费用和鉴定费，根据合同条款约定不予承担。
一审法院认定事实：2015年年12月11日1时许，被告黄志强驾驶豫Ｒ×××××号小型轿车，在河南××××路皇家公馆大门对面路段处倒车时,尾部与案外人田廷伟在路沿上临时停放的被告谢建锁所有的豫Ｒ×××××」小型轿车相撞，致使豫Ｒ×××××」号小型轿车又将站在路沿上值班的皇家公馆保安原告樊松海与案外人杨海伦撞到，造成原告与案外人杨海伦受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往河南南阳油田总医院住院治疗，经医院诊断为：胫骨骨折、软组织多处损伤。原告在该医院住院18天，花去医疗费l0303.18元（不含被告黄志强垫支的15000元）。出院后，原告因治疗需要，又在河南省××××镇卫生院住院治疗，住院治疗33天，花去医疗费68元。2015年I2月18日河南省南阳油田公安交通警察支队事故大队出具215053号道路交通事故认定书，认定被告黄志强负全部责任，原告与案外人田廷伟、杨海伦无责任。被告黄志强为事故车辆在人寿财险南阳支公司投有交强险及200000元的商业险各一份，被告谢建锁为事故车辆在人民财险南阳支公司投有交强险一份，事故发生时，上述保险合同均在有效期内。另查明：1、2016年5月15日南阳溯源法医临床司法鉴定所出具宛溯司鉴所[2015]临鉴字第246号鉴定意见书及收据各一份，证实原告胫骨骨折近端属十级伤残，原告误工期为180天、护理期为90天、营养期为60天，并为该次鉴定花费1900元。2、原告系农村户口，2015年度农村居民人均纯收入10853元、农、林、枚、渔业为28849元/年，居民服务业和其它服务业为30482元。3、本次事故中，案外人杨海伦亦为伤者，庭审前，本院向杨海伦询问其受伤索赔情况，其明确表示自愿放弃索要赔偿的权利。4、事故发生后，被告黄志强驾车逃离现场，但次日到事故大队投案自首。5、豫Ｒ×××××号车辆为被告谢建锁所有，事故发生时，系其借给案外人田廷伟驾驶使用。
一审法院认为：一、被告黄志强驾驶车辆，未查明车后情况和确认安全后倒车，造成事故发生。道路交通事故认定书，认定被告黄志强负全部责任，黄志强应对该事故所造成原告的损失承担赔偿责任。案外人田廷伟停放车辆行为与原告损害后果之间不存在因果关系，该停放车辆所投保的人保财险南阳支公司对原告的损害不产生理赔的法律后果，人保财险南阳支公司不应承担赔偿责任。被告谢建锁在出借车辆时，主观上并无过错不承担赔偿责任。二、原告的户口系农村户口，对于原告请求的各项数额确定：（一）医疗费，原告因住院治疗花10303.18元，××例资料和有效票据，本院予以支持。（二）误工费，根据南阳溯源法医临床司法鉴定所鉴定误工期为180天，本院予以支持。结合2015年度农、林、牧渔业为28849元/年，平均每天79.04元。因此，该项费用为180天X每天79.03元=14225.4元。（三）住院伙食补助费，住院51天，每天30元标准，为1530元。（四）营养费，根据南阳溯源法医临床司法鉴定所鉴定营养期为60天，每天30元标准，为1800元。（五）护理费，根据南阳溯源法医临床司法鉴定所鉴定护理期为90天，结合2015年居民服业和其它服务业为30482元，平均每天为83.51元，合计为90天x每天83.51元=7515.9元。（六）残疾赔偿金，原告伤残程度十级，事发时，原告60周岁，按照2015年度农村居民人均纯收入10853元标准，为10853元X10%X20年=21706元。（七）精神抚慰金，根据原告十级伤残事实，结合当地平均生活水平，本院确定5000元为宜。（八）鉴定费1900元，该鉴定系原告所提请的，而费用应由被告黄志强、谢建锁承担，现该费用已由原告垫支。（九）交通费，结合原告在事故发生后治疗、鉴定的实际情况，本院支持1200元为宜。（十）被抚养人生活费，经庭审查明，原告未举证证实原告妻子唐记芳丧失劳动无其他生活来源，本院对此不予支持。（十一）二次治疗费,根据南阳溯源法医临床司法鉴定所鉴定后期治疗费为9000元,本院对此予以支持。上述原告的各项损失除鉴定费外共计72280.48元。三、本次交通事故中，案外人杨海伦自愿放弃索要赔偿的权利，对此事实，本院予以认定。本次事故中，仅有原告作为受害人。对原告损失的承担方式，结合原告损失数额，根据交强险合同的约定进行赔偿：（一）医疗费限额项下赔偿医疗费、住院伙食补助费营养费、后期治疗费部分，本案中，这四项费用合计为22633.18元，已超出医疗费用10000元限额，10000元部分由被人寿财险南阳支公司替代赔偿，超出10000元部分的11633.18元，由被告人寿财险南阳支公司在商业险200000元部分替代赔偿。（2)残赔偿限额项下赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金，本案中，这五项费用合计为49647.3元，未超出110000伤残赔偿限额，则由被告人寿财险南阳支公司替代赔偿。因此，则被告人寿财险南阳支公司向原告替代赔偿共计72280.48元。二、对于被告黄志强要求被告人寿财险南阳支公司返还垫支的15000元问题，商业三者2OOOOO元部分，已使用11633.18元，仍有I88366,82元未用。因此，被告黄志强垫支的该15000元可由被告人寿财险南阳支公司予以返还。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵杈责任法》第二条、第三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，判决如下：一、被告人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司于本判决生效后十曰内向原告樊松海支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、二次治疗费72280.48元，向被告黄志强返还垫支款1500元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2073元，由原告樊松海承担436元，被告黄志强承担1637元，鉴定费1900元，由被告黄志强承担。
本院经审理查明的事实与一审一致。
本院认为，一、多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，损失超出各机动车交强险责任限额之和的，由各保险公司在各自责任限额范围内承担赔偿责任；损失未超出各机动车交强险责任之和，由各保险公司按照其责任限额与责任限额之和的比例承担责任。樊松海医疗费为22633.18元，超出各机动车交强险责任之和，由二车投保的保险公司在各自交强险范围内承担责任；人寿财险南阳支公司有责应承担10000元；人财险南阳支公司无责应承担1000元。下余11633.18元由人寿财险南阳支公司在车辆商业险中承担。残疾赔偿金为49647.3元，未超出二车伤残赔偿限额之和，应由各保险公司按照其责任限额与责任限额之和的比例承担。人寿财险南阳支公司有责应承49647.3元×110000/11000+11000=45133.9元，人财险南阳支公司无责应承担49647.3元x11000/11000+11000=4513.4元。二、黄志强驾驶的车辆在人寿财险南阳支公司投保有商业三者险，对于车辆发生交通事故造成的三者损害应承担赔偿责任；对于保险条款中的，被保险车辆驾驶员在事故发生后驾驶被保险车辆驶离事故现场保险人不承担责任的免责条款，因人寿财险南阳支公司在诉讼中始终没有提供在投保时对投保人明确说明的证据，故属无效条款；人寿财险南阳支公司请求免除其商业三者险赔偿责任，不予支持。三、樊松海年龄虽超过60岁，但发生交通事故时，尚在务工，有工资收入，对于其误工损失应予赔偿。综上所述，人寿财险南阳支公司应赔偿的数额为交强险医疗费10000元、残疾赔偿金45133.9元、商业险医疗费部分11633.18元，共计66767.08元；人财险南阳支公司应承担的数额为交强险医疗费1000元、残疾赔偿金4513.4元，共计5513.4元。一审判决事实清楚，但部分处理不当。根据依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定判决如下：
一、维持原判第二条；
二、变更原判第一条为：本判决生效后十曰内，由中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司支付樊松海医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、二次治疗费66767.08元，向黄志强返还垫支款1500元。
三、本判决生效后十曰内，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市中心支公司支付樊松海医疗费5513.4元。
一审案件受理费2073元，由樊松海负担436元，黄志强负担1637元，鉴定费1900元，由黄志强负担；二审案件受理费1121元，由中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司负担965元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市中心支公司156元。
本判决为终审判决。
审判长 郭晓普
审判员 周 飞
审判员 王 勇
二〇一七年二月十六日
书记员 尹大中