湖南省永兴县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘1023民初2456号
原告：张诗玉，女，汉族，湖南省衡南县人，住湖南省衡南县向阳桥镇。
委托代理人：林军，湖南金鸥律师事务所律师，特别授权。
被告：王俊，男，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县湘永煤矿。
被告：湖南省郴州市汽车运输集团有限责任公司，住所地：郴州市北湖区。
法定代表人：谷运东，该公司董事长。
委托代理人：李强峰，男，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县便江镇，系该公司员工。
被告：中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司，住所地：郴州市飞虹路。
法定代表人：张林文，该公司总经理。
委托代理人：刘长安，男，该公司员工，特别授权。
委托代理人：刘勇，男，该公司员工。
原告张诗玉诉被告王俊，湖南省郴州市汽车运输集团有限责任公司（简称郴汽公司），中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司（简称财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本案于2017年11月1日立案受理，依法由审判员张灿玺独任审判，于2017年11月29日，12月11日公开开庭进行审理。原告张诗玉的委托代理人林军，被告王俊，郴汽公司的委托代理人李强峰，被告财保公司的委托代理人刘长安、刘勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张诗玉诉称：2017年4月17日，被告王俊驾驶湘LXXX**大型普通客车由耒阳市经衡阳方向行驶至G107线1825km+450m地段，未注意行车安全撞到原告张诗玉，造成原告受伤的道路交通事故。原告受伤后被送往解放军169医院抢救治疗，经诊断为右胫骨下段开放性，粉碎性骨折，右小脚下段皮肤，软组织脱套伤。住院治疗60天，花医疗费106403.95元，出院医嘱加强营养，全体3个月，住院期间陪护1人。取内固定费用8000元等。经南华大学司法鉴定，护理期为120天，住院期间及营养期，取内固定费用8000元。经交警部门认定，被告王俊承担本次事故的全部责任，原告无责任。被告王俊所驾驶的车湘LXXX**在被告财保公司购买了交强险及商业险均处于保险有效期内。被告王俊的车辆挂靠被告郴汽公司。为维护自己的合法权益，请求法院判决三被告赔偿原告医疗费106403.95元，取内固定费用8000元，护理费13920元（116元/天×120天），营养费1800元（60天×30元/天），住院伙食补助费6000元（100元/天×60天），交通费（含救护车费）1000元，鉴定费1000元，误工费17400元（116元/天×150元），精神损失费5000元，以上共计160523.95元。首先由被告财保公司在交强险及商业限范围内予以赔付。诉讼费用由被告承担。
被告王俊辩称：同意原告的诉请。
被告郴汽公司辩称：同意按法律规定处理。
被告财保公司辩称：1、本次事故中我公司已垫付医疗费1万元。湘LXXX**投保机动车等三者责任保险未附加不计免赔率险，医药费剩余部分需要核实支付情况，该部分需要根据保险合同约定经审核后扣除20%免赔部分（机动车第三者责任保险条款免赔率第二十七条，负全部事故责任的，实行20%事故责任免赔率）。2、精神抚慰金诉求不合理。张诗玉伤情不构成伤残，此次事故的损失，不适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》当中的情形。3、误工费诉请不合理，张诗玉已经年逾68岁，鉴定意见只有护理期和营养期。且没有证据证明其收入减少。4、伙食补助费标准过高。5、交通费凭票据认可。6、根据交强险条款第4条第四款，责任免除，我公司不承担诉讼费及鉴定费。
经审理查明：2017年4月17日，被告王俊驾驶湘LXXX**大型普通客车由耒阳市往衡阳市方向行驶，9时40左右行驶至G107线1825KM+450m地段，未注意行车安全撞到原告张诗玉，造成原告受伤。原告被送入中国人民解放军第一六九医院治疗。住院60天，用医疗费106561.95元。经医院诊断，原告的伤为：1、右胫骨下段开放性，粉碎性骨折；2、右小腿下段皮肤，软组织脱套伤。出院医嘱：1、出院后继续加强右下肢各关节屈，伸功能锻炼，可扶双拐辅助逐渐下地行走，但应避免右下肢完全负重，防止摔跤等再次损伤，2个月后改扶单拐，定期复查，术后1年左右如骨折完全愈合可来院行内固定装置取出术。2、加强营养、含高蛋白、高纤维饮食；3、全休3月，住院期间陪护1人；4、不适随诊。2017年10月11日，经南华大学司法鉴定中心鉴定，结论是：1、张诗玉的伤不构成伤残。2、护理期评定为120天，住院期间计营养费。3、前期医疗费用凭有效票据核准。4、医嘱预计后续复查，取内固定医疗费捌仟元或后续医疗费用按实际发生费用凭有效票据核准。经衡南县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告王俊承担此项事故的全部责任，原告张诗玉在此次事故中无责任。因双方就赔偿协议不成，原告遂诉至本院，要求判其所请。
另查明：被告王俊所驾驶的湘LXXX**大型普通客车由其购买，挂靠被告郴汽公司。该车在被告财保公司购买了交强险和50万元的第三者责任保险。事故发生在保险的期限内。被告财保公司已在交强险限额责任范围内支付原告医疗费10000元。
上述事实有原告提供的交通事故认定书，住院病历，鉴定意见书及发票，住院治疗费发票，保险单，村委会证明，被告财保公司提交的付款凭证以及双方的陈述等证据予以证实，足以认定。
本院认为：本案争议的焦点是，一、赔偿主体的确定，二、原告损失的确定。阐述如下。
一、赔偿主体的确定。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按过错责任分担赔偿。依交警部门的认定，本案的原告无交通过错，不承担责任。被告王俊负事故的全部责任，故对不足部分，应由被告王俊全部承担赔偿。被告郴汽公司系挂靠单位，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害；属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任时，人民法院应予支持。故被告郴汽公司应承担连带责任。根据最高人民法院的解释第十六条的规定，原告的损失先由财保公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由财保公司在商业三者险的赔偿限额内予以赔偿，仍有不足的，由被告王俊，郴汽公司赔偿。被告财保公司认为原告的医疗费根据保险条款的约定扣除20%免赔部分，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条的规定，提供格式条款的一方应遵循公平原则确定当事之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。被告财保公司提交的格式合同《机动车综合商业保险条款》无被告王俊及郴汽公司的签名或盖章，该条款并不成立，且被告王俊，郴汽公司并不认可，故被告财保公司未举证证明尽到了提示，说明的义务，应以双方确认的保险单为准。故该抗辩理由不成立，本院不予支持。被告财保公司认为：精神抚慰金诉求不合理，没有造成伤残；误工费不合理，原告已68岁，本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿，法律没有规定必须造成伤残才能请求赔偿，本案的原告的右胫骨下段开放性，粉碎性骨折，短时间内需用拐杖行走，给原告的精神造成了严重的损害，故原告有权请求精神损失赔偿。其次，原告虽年龄68岁，但其并没有享受养老保险待遇，须以自己的劳动维持自己的基本生活，因其住院和全体期间无法劳动，影响了收入，故其要求赔偿误工费符合法律的规定。被告财保公司认为不应承担鉴定费和诉讼费，理由不充分，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的，合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。被告财保公司未举证证明有此内容的约定，故该抗辩理由并不成立。本院不予支持。
二、原告损失的确定
根据法律的规定，侵害他人造成人身损害人，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本院根据原告的受损害的程度，治疗情况，参照湖南省统计局公布的统计数据，确定原告的损失如下：
1、医疗费106561.95元，财保公司已在交强险赔偿限额内支付10000元，余96561.95元。
2、继续治疗费8000元。
3、住院伙食补助费6000元（100元/天×60天）。
4、护理费参照居民服务，修理和其他服务业每年平均工资42494元计算为13970.63元（42494元/年÷365天÷120天），原告请求赔偿13920元，在赔偿的限额内。
5、营养费按住院期间计算为1800元（30元/天×60天）。
6、交通费（含救护车费）酌情确定为1000元。
7、误工费参照城镇非私营在岗职工年平均工资农、林、牧、渔业31194元计算为12819.45元（31194元/年÷365天×150天）。
8、精神损失赔偿金酌情确定为2000元。
9、鉴定费1000元。
以上合计143101.3元。其中交通费、护理费、误工费、精神抚慰金合计29739.45元先由被告财保公司在交强险赔偿限额责任范围内予以赔偿。不足部分113361.85元由财保公司在商业第三者责任险赔偿限额内予以赔偿。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第六十五条，第六十六条；最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，第十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司赔偿原告张诗玉损失143101.3元。限本判决生效之日起十日内支付清。（支付方式为：支付至原告张诗玉的委托代理人林军的XX银行永兴县支行的账户，账号为6215697XXXXXXXXXXXX）。
二、驳回原告张诗玉的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
本案案件受理费减半收取1755元，由被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司负担1600元，由原告张诗玉负担155元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 员 张灿玺
二〇一七年十二月十三日
书记员代 玉 兰
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。