四川省巴中市巴州区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1902刑初341号
公诉机关巴中市巴州区人民检察院。
被告人张开鹏，男，1965年1月出生，汉族，中共党员，研究生肄业。四川省平昌县政协人口资源环境委员会主任，曾任平昌县规划和建设局党委书记、局长，住四川省平昌县。因涉嫌受贿罪，经巴中市巴州区人民检察院决定，于2017年2月18日被巴中市公安局巴州区分局执行指定居所监视居住；2017年3月3日经巴中市巴州区人民检察院决定，同日由巴中市公安局巴州区分局执行刑事拘留；2017年3月16日经巴中市人民检察院决定，同日由巴中市公安局巴州区分局执行逮捕。现羁押于巴中市看守所。
辩护人何显兵，四川科大律师事务所律师。
巴中市巴州区人民检察院以巴州检刑诉﹝2017﹞310号起诉书指控被告人张开鹏犯受贿罪，向本院提起公诉，本案由四川省巴中市中级人民法院指定本院审判，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。巴中市巴州区人民检察院指派检察员帅兵、周易出庭支持公诉，被告人张开鹏及其辩护人何显兵到庭参加诉。现已审理终结。
巴中市巴州区人民检察院起诉指控：2008年7月至2015年5月，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局（2012年更名为住房和城乡建设局）党委书记、局长期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人现金（人民币，以下相同）共计1397000元，具体犯罪事实如下：被告人张开鹏收受肖某所送现金22万元。
2008年底至2011年9月，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，四川明锐房地产开发有限公司董事长肖某为了在其开发的宏富家园项目上办理规划许可、施工许可、预售许可证、竣工验收等方面得到张开鹏的关照，以拜年、慰问生病、祝贺生日的方式，在张开鹏家中、平昌县人民医院等地，肖某先后五次送给张开鹏现金12万元，张开鹏予以收受并及时安排办理建设审批手续和竣工验收。
2011年9月份的一天，四川明锐房地产开发有限公司董事长肖某为了在其开发的龙熙国际项目上违规超建问题得到张开鹏的关照，在张开鹏家中送给张开鹏现金10万元，张开鹏予以收受并及时安排处理和办理建设审批手续。
2.被告人张开鹏收受彭某1所送现金24万元。
2009年初至2011年11月，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，四川省金佛房地产开发有限公司董事长彭某1为了在其开发的金佛望江名都项目上办理建设审批手续、协助处理拆迁和预售房屋监管资金得到张开鹏的关照，以拜年、慰问生病、祝贺生日的方式，在平昌县第二中学对面、平昌县人民医院、张开鹏家中、办公室等地，彭某1先后六次送给张开鹏现金14万元，张开鹏予以收受并及时安排办理审批手续和协助处理拆迁等。
2010年10月的一天，四川省金佛房地产开发有限公司董事长彭某1为了在其开发的金佛望江名都项目配套费缓缴或免缴得到张开鹏的关照，以祝贺张开鹏之子张某餐馆开业为名，在成都市长盛帝都宾馆送给张开鹏现金10万元，张开鹏予以收受。
2013年，平昌县国土局原局长谭博荣案发后，被告人张开鹏心里害怕，便以彭某1在其妻王某处租赁钢管费用的方式抵扣了收受的10万元。被告人张开鹏收受李某1所送现金24.3万元。
2010年初至2011年初，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，四川发响建筑工程有限责任公司董事长李某1为了在其开发的星龙新城项目上办理建设审批手续、违规超建不拆除得到关照，以拜年、祝贺生日、慰问生病的名义，在张开鹏家中、平昌县人民医院等地，李某14次送给张开鹏现金23.5万元，张开鹏予以收受并对超建面积罚款处理和办理建设审批手续。
2016年初、2017年初，四川发响建筑工程有限责任公司董事长李某1为了感谢张开鹏以前在星龙新城项目上的关照，以祝贺生日的名义，2次在张开鹏家中送给张开鹏现金0.8万元。
4.被告人张开鹏收受向某所送现金7万元。
2009年初至2013年初，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，四川明耀房地产开发有限责任公司董事长向某为了今后项目建设审批手续、东城国际项目上得到关照。以拜年的方式，在张开鹏办公室4次送给张开鹏现金共计7万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
5.被告人张开鹏收受孙某1所送现金7万元。
2010年初至2013年10月，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，四川新南国房地产开发有限公司法定代表人兼总经理孙某1为了在其开发的新平城市广场拆迁和规划调整等方面得到张开鹏的关照，以拜年和张开鹏之子结婚送礼为名，在张开鹏家中3次送给张开鹏现金7万元和1瓶茅台酒，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
2016年9月的一天，四川省人民政府政府政务服务和公共资源交易服务中心副主任（平昌县委原书记）刘谦祥被立案查处后，张开鹏担心自己被牵连，安排其妻弟王俊以抵扣孙某1在其妻王某处借款利息的方式将上述6万元退还给了孙某1。
6.被告人张开鹏收受李某2所送现金7万元。
2010年初至2011年初，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，平昌县华阳房地产开发有限公司项目经理李某2为了在其开发的景臣花园项目上超规划得到张开鹏关照，以拜年、慰问生病的名义，在李某2车里、平昌县人民医院等地，3次送给张开鹏现金7万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
7.被告人张开鹏收受孙某2所送现金10万元。
2010年底的一天，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，平昌县华阳房地产开发有限公司项目经理孙某2为了在其开发的幸福e家楼盘办理施工许可证、预售许可证等方面得到张开鹏的关照，在张的家中送其现金10万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
8.被告人张开鹏收受吴某所送现金1.5万元。
2009年初至2011年初，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，平昌县泰兴房地产开发有限责任公司法定代表人兼总经理吴某为了在其开发的旺和楼项目和下属企业遗留问题处理得到张开鹏的关照，以拜年、祝贺生日的名义，在张的家中3次送给张开鹏现金1.5万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
9.被告人张开鹏收受周某2所送现金4.9万元。
2010年底至2013年10月，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，平昌县东柠房地产开发有限责任公司项目经理周某2为了在其开发的泰和花园项目顺利通过规划和建设手续审批得到张开鹏的关照，以拜年、张开鹏儿子结婚送礼的名义，在张开鹏家楼下、平昌望江名都餐馆3次送给张开鹏现金4.9万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了建设手续。
10.被告人张开鹏收受陈某所送现金20万元。
2011年初的一天，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，四川骏东房地产开发有限公司总经理陈某为了在其开发的上城丽景项目拆迁等方面得到张开鹏的关照，在张的家中送其现金20万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
11.被告人张开鹏收受汪某所送现金1万元。
2011年底的一天，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，四川省世邦房地产开发有限责任公司项目经理汪某为了在其开发的巴河经典项目审批手续上得到张开鹏的关照，在张的家中送其现金1万元和一些土特产，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
12.被告人张开鹏收受刘某1所送现金11万元。
2013年上半年至2014年8月，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局局长期间，四川永东房地产开发有限责任公司法定代表人兼总经理刘某1为了在其开发的水木清华项目审批手续得到张开鹏的关照，在张的办公室2次送其现金11万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
同时查明：2017年2月18日，被告人张开鹏到案后如实供述了侦查机关未掌握本人其他犯罪事实。截至目前，已退缴赃款116万元。
针对上述指控事实，公诉机关提供的证据有：被告人张开鹏的供述与辩解；证人肖某、彭某1、李某1、向某、孙某1等人的证言；书证；视听资料等证据佐证。
公诉机关认为，被告人张开鹏身为国家机关工作人员利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人现金139.7万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人张开鹏的辩解：对起诉的事实及罪名无异议，并表示认罪、悔罪，望从轻处罚。
辩护人何显兵的辩护意见：一、起诉书指控的受贿金额中有36.7万元应当予以扣除，张开鹏受贿金额宜定为103万元。张开鹏通过抵账已退还孙某16万元，通过抵账已退还彭某110万元，宜从受贿金额中剔除；张开鹏在办公室退还彭某13万元、向彭某1送礼3万元，宜从受贿金额中剔除；未达到受贿罪入罪金额的收受红包礼金的行为应当从受贿金额中剔除；起诉书指控张开鹏收受孙某210万元，因提前出具了借条，依法不应认定为受贿。二、张开鹏具有法定、酌定从轻、减轻处罚情节。张开鹏具备自首情节（一般自首）；张开鹏及其家属已经退清全部赃款；张开鹏具有多次拒贿情节，属于被动收受，不少是红包礼金而无特定请托事项、未滥用职权或玩忽职守、未造成国家和社会利益损失等量刑情节；张开鹏因公负伤，腿部存在疾患，请求法院量刑时予以考虑；张开鹏存在特殊家庭条件以及对平昌建设作出的贡献，请求法院考虑；请求法院对张开鹏判处二年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：2008年7月至2015年5月，被告人张开鹏在担任平昌县规划和建设局（2012年分设更名为住房和城乡建设局）党委书记、局长期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人现金（人民币，以下相同）共计1387000元，具体事实如下：被告人张开鹏收受肖某所送现金22万元。
2008年底至2011年9月，四川明锐房地产开发有限公司董事长肖某为了在其开发的宏富家园项目上办理规划许可、施工许可、预售许可证、竣工验收等方面得到张开鹏的关照，以拜年、慰问生病、祝贺生日的方式，在张开鹏家中、平昌县人民医院等地，肖某先后五次送给张开鹏现金12万元，张开鹏予以收受并及时安排办理建设审批手续和竣工验收。
2011年9月份的一天，四川明锐房地产开发有限公司董事长肖某为了在其开发的龙熙国际项目上违规超建问题得到张开鹏的关照，在张开鹏家中送给张开鹏现金10万元，张开鹏予以收受并及时安排处理和办理建设审批手续。
2.被告人张开鹏收受彭某1所送现金23万元。
2009年初至2011年11月，四川省金佛房地产开发有限公司董事长彭某1为了在其开发的金佛望江名都项目上办理建设审批手续、协助处理拆迁和预售房屋监管资金得到张开鹏的关照，以拜年、慰问生病、祝贺生日的方式，在平昌县第二中学对面、平昌县人民医院、张开鹏家中、办公室等地，彭某1先后六次送给张开鹏现金13万元，张开鹏予以收受并及时安排办理审批手续和协助处理拆迁等。
2010年10月的一天，四川省金佛房地产开发有限公司董事长彭某1为了在其开发的金佛望江名都项目配套费缓缴或免缴得到张开鹏的关照，以祝贺张开鹏之子张某餐馆开业为名，在成都市长盛帝都宾馆送给张开鹏现金10万元，张开鹏予以收受。
2013年，平昌县国土局原局长谭博荣案发后，被告人张开鹏心里害怕，便以彭某1在其妻王某处租赁钢管费用的方式抵扣了收受的10万元。
3.被告人张开鹏收受李某1所送现金24.3万元。
2010年初至2011年初，四川发响建筑工程有限责任公司董事长李某1为了在其开发的星龙新城项目上办理建设审批手续、违规超建不拆除得到关照，以拜年、祝贺生日、慰问生病的名义，在张开鹏家中、平昌县人民医院等地，李某14次送给张开鹏现金23.5万元，张开鹏予以收受并对超建面积罚款处理和办理建设审批手续。
2016年初、2017年初，四川发响建筑工程有限责任公司董事长李某1为了感谢张开鹏以前在星龙新城项目上的关照，以祝贺生日的名义，2次在张开鹏家中送给张开鹏现金0.8万元。
4.被告人张开鹏收受向某所送现金7万元。
2009年初至2013年初，四川明耀房地产开发有限责任公司董事长向某为了今后项目建设审批手续、东城国际项目上得到关照。以拜年的方式，在张开鹏办公室4次送给张开鹏现金共计7万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
5.被告人张开鹏收受孙某1所送现金7万元。
2010年初至2013年10月，四川新南国房地产开发有限公司法定代表人兼总经理孙某1为了在其开发的新平城市广场拆迁和规划调整等方面得到张开鹏的关照，以拜年和张开鹏之子结婚送礼为名，在张开鹏家中3次送给张开鹏现金7万元和1瓶茅台酒，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
2016年9月的一天，四川省人民政府政府政务服务和公共资源交易服务中心副主任（平昌县委原书记）刘谦祥被立案查处后，张开鹏担心自己被牵连，安排其妻弟王俊以抵扣孙某1在其妻王某处借款利息的方式将上述6万元退还给了孙某1。
6.被告人张开鹏收受李某2所送现金7万元。
2010年初至2011年初，平昌县华阳房地产开发有限公司项目经理李某2为了在其开发的景臣花园项目上超规划得到张开鹏关照，以拜年、慰问生病的名义，在李某2车里、平昌县人民医院等地，3次送给张开鹏现金7万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
7.被告人张开鹏收受孙某2所送现金10万元。
2010年底的一天，平昌县华阳房地产开发有限公司项目经理孙某2为了在其开发的幸福e家楼盘办理施工许可证、预售许可证等方面得到张开鹏的关照，在张的家中送其现金10万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
8.被告人张开鹏收受吴某所送现金1.5万元。
2009年初至2011年初，平昌县泰兴房地产开发有限责任公司法定代表人兼总经理吴某为了在其开发的旺和楼项目和下属企业遗留问题处理得到张开鹏的关照，以拜年、祝贺生日的名义，造张的家中3次送给张开鹏现金1.5万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
9.被告人张开鹏收受周某2所送现金4.9万元。
2010年底至2013年10月，平昌县东柠房地产开发有限责任公司项目经理周某2为了在其开发的泰和花园项目顺利通过规划和建设手续审批得到张开鹏的关照，以拜年、张开鹏儿子结婚送礼的名义，在张开鹏家楼下、平昌望江名都餐馆3次送给张开鹏现金4.9万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了建设手续。
10.被告人张开鹏收受陈某所送现金20万元。
2011年初的一天，四川骏东房地产开发有限公司总经理陈某为了在其开发的上城丽景项目拆迁等方面得到张开鹏的关照，在张的家中送其现金20万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
11.被告人张开鹏收受汪某所送现金1万元。
2011年底的一天，四川省世邦房地产开发有限责任公司项目经理汪某为了在其开发的巴河经典项目审批手续上得到张开鹏的关照，在张的家中送其现金1万元和一些土特产，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
12.被告人张开鹏收受刘某1所送现金11万元。
2013年上半年至2014年8月，四川永东房地产开发有限责任公司法定代表人兼总经理刘某1为了在其开发的水木清华项目审批手续得到张开鹏的关照，在张的办公室2次送其现金11万元，张开鹏予以收受并及时安排办理了项目建设手续。
同时查明：2017年2月18日，被告人张开鹏到案后如实供述了侦查机关未掌握本人其他犯罪事实。截至目前，已退缴赃款116万元。
上述事实，有公诉机关举证，经庭审质证的下列证据证实：
1、指定管辖决定书、立案决定书，证实本案2017年2月10日张开鹏涉嫌受贿罪，巴中市人民检察院指定巴州区人民检察院管辖，同月17日巴州区人民检察院决定立案侦查。
2、指定居所监视居住决定书、拘留证、拘留决定书、逮捕证、逮捕决定书，证实侦查机关对被告人张开鹏采取强制措施的情况。
3、扣押决定书、查封、扣押财物清单、缴款书。证实侦查机关对被告人张开鹏及其亲属退缴赃款116万元予以扣押并上缴国库。
4、到案情况说明，证实被告人张开鹏到案后，主动供述了收受陈某、肖某、孙某2、彭某1现金共计133.5万元的事实。
5、被告人张开鹏人口信息表，证实其身份情况。
6、组织部文件及内设机构、编制文件，证实被告人张开鹏2008年8月13日任平昌县规划和建设局局长，2012年任住房和城乡建设局党委委员、书记。
7、调取证据通知书、调取证据清单、借据，证实侦查机关依法从陈某处调取的被告人张开鹏让其妻王某给陈某书立的20万元借据一张。
8、平昌县住建局情况说明、记账凭证、现金缴款单、资金支付通知书、收据、资金入账通知书，证实被告人张开鹏曾收受部分贿赂后上交或退还的事实。
9、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、合作开发协议书、营业执照，证实平昌县上城丽景小区由四川骏东房地产开发有限公司申请建设，并由四川骏东房地产开发有限公司、重庆海丰建设工程集团有限公司、成都万航物资有限公司合作开发。批准建设规模21.4万平方米。
10、证人陈某证言，证实其系四川骏东房地产开发有限公司总经理。平昌县上城丽景项目由骏东房产公司、重庆海丰集团、成都万航物资公司三家公司联合开发建设。该项目2009年初开始建设，2013年全面完工。2011年春节前期一天，为了感谢任平昌县建设局局长张开鹏对上城丽景项目开发、建设中的关照，其提议给张开鹏送200000元钱，三家公司都表示同意。在同年春节前的一天晚上，由燕某开车其将装有200000万元现金的纸袋，送到平昌县信用联社旁张开鹏家中，张开鹏及其妻均在家。2013年下半年，张开鹏妻子王某给其打电话说所送的200000元钱，她写了一张借条，其让放在公司办公室。其看到借条约定了利息和还款时间。其叫公司出纳保管借条，不要计入公司财务账。从此以后张开鹏及王某再未提过还钱。
11、证人朱某的证言，其系四川骏东科技集团有限公司董事长。平昌县上城丽景项目于2009年开工建设，2010年底左右，陈某和另外两个股东公司负责人一起商量，为了今后在项目开发中得到建设局局长张开鹏的关照和支持，决定给张开鹏送钱20万元，这笔钱是项目部出的，陈某全权负责，陈某事后给其汇报过。
12、证人燕某的证言，其系重庆海丰建设工程集团有限公司副总经理。2011年春节前的某一天，陈某给其与万航公司的汤某说，建设局长张开鹏对上城丽景项目很关照，提议给张开鹏送20万元表示感谢，大家表示同意，其从项目建设备用金中拿出20万元，与陈某一起开车去张开鹏家楼下，陈某送上张开鹏家的。
13、证人汤某的证言，证实上城丽景项目由成都万航公司、四川骏东房产公司、重庆海丰公司联合开发建设，2011年春节左右，其听项目部说为了感谢建设局长张开鹏，由项目部给张开鹏送了20万元现金，算账时分摊，具体由陈某负责。
14、证人青敏的证言，2013年下半年的一天，公司总经理陈某打电话说张开鹏家属王姐要送一条子过来。后“王姐”送了一张借据交给其，其将借据装入信封，一个月左右，将信封交给了陈某。
15、证人肖某的证言，证实其系四川明悦房地产开发有限公司董事长。2008年底的一天，其开发的宏富家园开盘，特邀张开鹏到场剪彩，当晚，其在张开鹏家中将2万元现金送给了张开鹏；2010年初的一天，其到张开鹏家中，以拜年的名义将2万元现金送给了张开鹏；2010年张开鹏生病住院期间，其在平昌县人民医院探望张开鹏的时候，送给张开鹏1万元的现金红包；2010年宏富家园竣工后，因质量问题迟迟没有验收，为了避免给购房户延迟交房而支付违约金，其找张开鹏协调竣工验收工作，2010年上半年的一个晚上，在张开鹏家中其将5万元现金送给了张开鹏；2010年其开发的金叶小区办理预售许可证时因超规划遇阻，找张开鹏帮忙。在8、9月份的一个晚上，在张开鹏家中，其送给张开鹏将现金5万元，过后不久，张开鹏家属将5万元退给了其；2011年初的一天，其到张开鹏家中参加生日聚会，将2万元现金交给了张开鹏；2011年其开发的龙熙国际项目超规划，想在10月1日前开盘，找张开鹏帮忙，在9月中旬的一天，在张开鹏家中，将10万元现金交给了张开鹏。
16、营业执照复印件、建设工程规划许可证，商品房预售许可证、四川省建设行政处罚决定书、四川省行政、刑事处罚罚没票据，证实四川明锐房地产开发有限公司开发的宏富家园、金叶小区、龙熙国际规划许可证、预售许可证管理及超规划面积建设处罚情况。
17、证人孙某2的证言，证实其系平昌华阳房地产开发有限公司项目负责人。2010年底的一天，张开鹏对其说手头紧，向其借10万元钱，其正在开发幸福E家楼盘，在办理预售许可证等方面要张开鹏办事，就爽快地答应了。第二天其将10万元送到张开鹏家中交给了张开鹏，大概半月后，张开鹏给了其一张10万元的借条。2011年底，其办理预售许可证时遭到刁难，找张开鹏就马上签了，许可证顺利办下来了。到现在，张开鹏也没有还这10万元。
18、证人孙某1的证言、借款协议、证人张某的证言、新南国公司资质资料、金港湾项目资料、新平城市广场项目资料，证实孙某1系四川新南国房地产开发有限公司总经理兼法人，其从2004年从事房地产开发项目，2010年春节前夕，为了感谢张开鹏在其开发的新平城市广场项目上的关照，其以拜年的名义在张开鹏家中送给了张开鹏1万元现金；2011年春节前夕，因张开鹏在工程项目上对其比较关照，其办手续比较顺利，其买了两瓶茅台酒，将其中一瓶酒取出，装上5万元现金，在张开鹏家中，将一瓶茅台酒和5万元放在张开鹏家中客厅书桌上就走了；2013年9月左右，张开鹏儿子张某准备结婚，其让老婆装了1万元现金红包在成都蜀汉路张某开的餐馆内送给了张某；2015年其在王某处借款200万元，约定月息三分，2016年8月底，平昌县原县委书记刘某2案发后，张开鹏家属王某以其欠的利息抵扣了其送给张开鹏7万元中的6万元。
19、证人张某的证言，其系张开鹏之子，2013年10月份，其与妻子结婚，孙某1借其结婚的名义送给其1万元礼金，其交给了母亲王某。
20、证人李某1的证言、星龙新城项目资料及星河公司资料、行政处罚决定书，证实2010年春节，其到张开鹏家祝贺生日，将2万元现金交给了张开鹏；2010年上半年的一天，其开发的星龙新城C区项目超规划5000多平米，为了不将违法建筑予以拆除，其拿出20万元交给了张开鹏家属王某。在张开鹏的关照下，平昌县住建局只拆除了超建的3层中的一层，处罚30多万元的罚款，及时办理了规划许可证和预售许可证，该项目如期开盘；2010年3月份的一天，张开鹏因车祸住院，其在平昌人民医院探望时将5000元现金交给了张开鹏家属王某；2011年春节的一天，其到张开鹏家中祝贺生日，送给张开鹏2万元后张开鹏只收了1万元；2016年初的一天，其以祝贺生日的名义交给张开鹏现金5000元；2017年初的一天，张开鹏过生日，到张开鹏家中送给张开鹏3000元的红包。
21、证人刘某1的证言、永东公司资质及水木清华项目资料，证实2013年上半年的一天，其给张开鹏拜年请他在开发项目上多关照，拿了6万元放在商店购买的手提皮包内，在张开鹏办公室送给了张开鹏；2014年8月的一天，其希望张开鹏对开发的水木清华二期办理预售许可证时给予关照，将5万元放在档案袋内在张开鹏办公室送给了张开鹏。
22、证人彭某1的证言、自书材料、金佛房产公司及其项目资料、金佛房产公司2011年预售监管资金相关资料，证实2009年春节前的一天，其为了拉近与张开鹏的关系，同时为了让张开鹏对其开发的望江名都项目进行关照，在平昌二中对面将2万元现金送给了张开鹏；2010年正月初二，给张开鹏祝贺生日，在张开鹏的家中，将3万元现金送给了张开鹏；2010年3月份的一天，在平昌人民医院探望张开鹏送给张开鹏1万元现金；2010年10月份的一天，张开鹏打电话让其去成都祝贺张开鹏儿子餐馆开业，张开鹏让其支持餐馆装修款10万元，在张开鹏住的宾馆其将10万元现金送给了张开鹏。其曾在张开鹏家属王某处借过钱和租过钢管，2013年左右，原平昌县国土局局长谭博荣案发后，王某称将这10万元在其下差的钱中抵扣，王某让其打了一张10万元的收条；2011年5月左右的一天，因望江名都两个入口处的拆迁问题希望张开鹏能尽快安排拆迁，其在张开鹏办公室将2万元现金送给了张开鹏；2011年11月份的一天，因办理预售房屋监管资金账户及使用手续希望张开鹏予以关照，在张开鹏的办公室将3万元现金送给了张开鹏；2011年大年初二，其在张开鹏家中以拜年的名义将3万元现金送给了王某，2012年5月份张开鹏将这3万元退还了；2013年9月份左右，张开鹏儿子结婚，在张开鹏家中将2万元现金送给了张开鹏家属王某。
23、证人李某2的证言、景臣花园项目资料、金太阳光建设资料，证实李某2系四川东柠建筑有限公司项目负责人。2010年春节前的一天，其开发的景臣公寓项目超规划，住建局要求拆除重建，为向张开鹏说情，其在车里给张开鹏送了现金3万元；2010年3月左右的一天，张开鹏腿受伤，其在平昌县人民医院将1万元现金交给了张开鹏儿子；20011年春节前的一天，为了感谢张开鹏在其办理施工许可、规划许可等审批手续的关照，其在车里给张开鹏送了3万元现金。
24、证人周某2、廖某的证言、泰和花园项目资料，证实周某2系平昌县东柠房地产开发有限责任公司项目经理，周某2与廖某分别开发泰和花园一、二期工程期间，为了让张开鹏帮助顺利通过规划，2010年底的一天，周某2、廖某各拿出2万元现金，由周某2出面在张开鹏家楼下送给了张开鹏；2011年春节前，周某2以拜年的名义到张开鹏家中给他送了5千元现金；2013年10月左右，张开鹏儿子结婚，张开鹏请客吃饭，周某2以送礼金的名义送给张开鹏现金4千元。
25、证人向某的证言、四川明耀房产公司资质、东城国际项目资料，证实向某系四川明耀房产公司董事长，2009年春节前的一天，为了拉近与张开鹏的关系，便于在工程项目建设及建设手续审批方面得到关照，在张开鹏的办公室送给张开鹏现金1万元；2010年春节前的一天，其以拜年的名义，在张开鹏办公室送给张开鹏现金2万元；2011年春节前的一天，其为了开发的东城国际项目审批手续的办理及工程建设监管中得到关照，在张开鹏办公室送给张开鹏现金2万元；2013年春节前的一天，在张开鹏的办公室将2万元现金送给了张开鹏。
26、证人吴某的证言、泰兴公司相关资料、旺和楼项目相关资料，证实吴某系平昌县泰兴房地产开发有限责任公司总经理。2009年初的一天，其在张开鹏家中给张开鹏贺生日给张开鹏送现金2千元；2010年初的一天，到张开鹏家中以贺生的名义送给张开鹏1万元现金；2011年春节期间，其以贺生的名义在张开鹏家中送给张开鹏现金3千元。
27、证人汪某的证言、世邦公司资质、巴某2典项目资料，证实汪某系四川省世邦房地产开发有限责任公司负责人。其2009年开始开发巴某2典项目。2011年底的一天，希望项目得到张开鹏的关照，在张开鹏家中送给了张开鹏现金1万元和虫草一盒。
28、被告人张开鹏的供述与辩解、同步录音录像、自书材料、悔罪书，证实其担任平昌县规划和建设局局长、平昌县住房和城乡建设局局长、平昌县政协人口资源环境委员会主任期间，先后：1、收受平昌华阳房地产开发有限公司项目负责人孙某2送的现金10万元；2、收受四川骏东房地产开发有限公司项目经理陈某送的现金20万元；3、三次收受四川新南国房地产开发有限公司总经理孙某1送的现金7万元，在原平昌县委书记刘某2案发后，担心被牵连，由妻子王某用孙某1下差借款利息抵还了6万元；4、七次收受四川金佛房地产开发有限公司董事长彭某1送的23万元，在平昌县原国土局局长谭博荣案发后，其妻子王某用彭某1下差借款及钢管租赁费抵还了10万元；5、三次收受平昌县景臣公寓开发商李某2送的现金7万元；6、三次收受平昌县泰和花园项目经理周某2送的现金4.9万元；7、三次收受平昌县泰兴房地产开发有限公司总经理吴某送的现金1.5万元；8、五次收受平昌县东城国际项目经理向某送的现金7万元；9、六次收受四川发响建筑工程有限责任公司董事长李某1送的现金24.3万元；10、二次收受平昌县水木清华项目负责人刘某1送的现金11万元；11、六次收受四川明悦房地产开发有限公司董事长肖某送的22万元；12、收受巴某2典项目负责人汪某送的现金1万元。以上所收的钱全部被其个人据为已有，没有上交财务入账，没有给党委政府、主管部门和纪检监察报告过，而是用于个人及家庭开支。其清楚上述人给其送钱是想得到其帮助和关照，尽快使项目开工、审批、验收。在收了钱后，给他们实际也提供过关照。如果他们不送钱，其不会给他们提供便利和帮助。同样如果其不是住建局局长，别人也不会给其送钱。
本院认为，被告人张开鹏身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人现金共计人民币138.7元，数额巨大，事实清楚，证据确实、充分。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条，已构成受贿罪，依法应予刑罚处罚。公诉机关指控被告人张开鹏犯受贿罪的事实及罪名成立，本院予以支持。关于公诉机关指控被告人张开鹏收受四川金佛房产公司董事长彭某1所送的现金24万元，经本院庭审查明，被告人张开鹏实际收受23万元，公诉机关指控的犯罪金额应予以调整；被告人张开鹏在到案后，如实交代了受贿犯罪事实，可以从轻或者减轻处罚。辩护人关于被告人张开鹏之妻以借款利息抵还收受孙某1所送现金6万元、张开鹏之妻以彭某2位下差借款及租赁钢管租金抵还彭某1所送现金10万元，应从受贿金额中剔除的辩护意见，因被告人张开鹏主观上具有受贿的故意，客观上有收受贿赂行为，且并未及时退还或上交，受贿犯罪行为已成立，后因他人案发害怕被追究，以借款利息和钢管租金抵还所收受的贿赂，属于案发前退赃行为，辩护人的辩护意见本院不予采纳。辩护人关于被告人张开鹏收受孙某2现金10万元，被告人张开鹏提前出具了借条，属于借款，不应认定为受贿的辩护意见，经查明，被告人张开鹏供述向孙某2借款具有受贿意图，孙某2证言证实其虽借钱给张开鹏实际是想送钱，被告人张开鹏事后虽出具了借条，但至案发前未有归还的意图，辩护人的意见本院不予采纳。辩护人关于被告人张开鹏收受的红包礼金数额未达受贿罪定罪标准，以及被告人张开鹏送给彭某1的礼金，应当从被告人张开鹏受贿数额中扣除的意见与法律规定不符，本院不予采纳。辩护人关于被告人张开鹏到案后供述了侦查机关尚未掌握的其他犯罪事实应认定为自首的辩护意见，因被告人张开鹏到案后在接受侦查机关讯问时供述了侦查机关尚未掌握的其余受贿犯罪事实，与侦查机关掌握的受贿犯罪事实属于同类犯罪，不符合法律规定的自首成立条件，辩护意见本院不予采纳。张开鹏认罪、悔罪，认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。侦查中被告人张开鹏亲属退缴了大部分赃款，审理中被告人张开鹏当庭表示认罪、悔罪，认罪态度较好，辩护人关于被告人张开鹏具有酌定从轻情节的意见本院予以采纳，可对被告人张开鹏酌情从轻处罚。为了维护国家机关的正常工作秩序和国家的廉政建设制度，维护公务人员职务的廉洁性，根据被告人张开鹏的犯罪性质、情节、手段、危害后果以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张开鹏犯受贿罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币200000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前指定居所监视居住的二日折抵刑期一日；先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月3日起至2021年8月26日止。罚金限判决生效后30日内向本院缴纳。）
二、对扣押在案的被告人张开鹏受贿赃款116万元予以没收，上缴国库；对被告人张开鹏尚未退缴的赃款6.7万元继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒲升元
人民陪审员 谢仕杰
人民陪审员 李海清
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 严 玲
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
……第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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