河南省修武县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)豫0821民初177号
原告白莲，女，汉族，1951年2月9日生，住修武县。
委托代理人杨君山，河南宁城律师事务所律师。
委托代理人魏长林，系原告白莲儿子，男，汉族，1976年12月17日生，住修武县。
被告史新来，又名史春房，男，汉族，1973年11月23日生，住修武县。
委托代理人孙向军，修武县为民法律服务所法律工作者。
被告原周杰，男，汉族，1984年11月14日生，住修武县。
委托代理人张海涛，修武县为民法律服务所法律工作者。
原告白莲诉被告史新来、原周杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月7日立案受理，依法由审判员陈士杰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告白莲及其委托代理人杨君山、魏长林、被告史新来及其委托代理人孙向军、被告原周杰及其委托代理人张海涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告白莲诉称，被告原周杰将位于中常村的旧房拆除工程包给了被告史新来施工。2016年3月27日，被告史新来来到原告家雇请原告前去干活，每天工资50元。当日9时许，被告史新来安排推倒墙体时，由于墙体太高从中间反折过来，将原告及另一名工友砸伤。之后，原告被送往修武县人民医院抢救，诊断为：1、右股骨远端骨折；2、胸部闭合性损伤：多发肋骨骨折，气胸、胸腔积液，创伤性湿肺；3、腹部闭合性损伤；4、右外踝骨折。二被告在支付了22800元后不再管了。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”,第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”为此双方形成纠纷，故提起诉讼，请求判令：1、被告原周杰与被告史新来连带赔偿原告医疗费16599.65元，住院伙食补助费700元，营养费280元，护理费16658.10元，后续治疗费4000元，伤残赔偿金53722.35元，精神损害抚慰金6000元，鉴定费700元，合计98660.10元；2、本案诉讼费用由被告共同承担。
被告史新来辩称，其并不是雇主，只是介绍人，出于人道为原告垫付21800元，后又购买膏药及轮椅花费4500元，共垫付26300元，原告应予返还。原告作为完全民事行为能力人，未尽到安全注意义务，各项诉请过高。
被告原周杰辩称，原告与被告史新来之间是雇佣关系，与原周杰之间不存在任何法律关系，仅仅是二被告之间存在承揽合同关系，故本案被告原周杰不应承担责任，应驳回对原周杰的诉请。同时原告作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中，未尽到安全注意义务，其本人也应承担本次事故的相应责任。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、原告与二被告之间分别属于什么关系；2、事故发生后，二被告为原告各垫付费用为多少；3、原告所诉的各项损失有无事实及法律依据。
原告白莲举证如下：证人史某出庭陈述：2016年农历2月19日，史新来找到史某，让其去中常村刮砖，正在刮砖的时候，史新来又让其去推墙，由于墙太高，墙体从中间折断，身后也有墙，走不开，史某和白莲都受伤了。当时有原周杰及其父亲、白莲、史某在场。
原告白莲对证人证言质证认为，证人证言能够证明雇主就是被告史新来，工资也是由其发放，干活也是听从史新来的指挥，且干活时没有采取任何安全措施，也没有相应的资质。
被告史新来对证人证言质证认为，证人所述与事实不符，当时是原周杰让史新来为其找工人，史新来并非雇主，证人也说到工资至今未得，证人所述从史新来手中得工资不能成立。另，证人史某系与本案相关的另案原告，与本案有利害关系，系孤证。
被告原周杰对证人证言质证认为，证人所述可以证明作业的是一面墙体，而非房屋，证言能够证明原告与被告史新来之间存在着雇佣关系，而与原周杰之间不存在任何法律关系，二被告之间存在承揽关系。
原告白莲提交修武县人民医院的诊断证明书两份，住院病历一套，出院证及票据一组，证明原告住院治疗及后续治疗所需花费情况；原告另提交焦作天援法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书一份及鉴定费票据7张，证明原告所受伤构成八级伤残，鉴定费用为700元。
被告史新来质证认为，对住院票据有异议，其他证据无异议。
被告原周杰质证认为，对票据有异议，显示已报销了部分费用，其他证据无异议。
被告史新来提交自记支付原告的费用流水账一份，证明二被告为原告垫付共计22800元。
原告白莲质证认为，这是被告史新来自己的陈述，不是客观证据。
被告原周杰对被告史新来所举证据无异议。
被告原周杰未举证。
本院对原被告所举证据分析认证如下：对原告提交的修武县人民医院的诊断证明书两份，住院病历一套，出院证及票据一组，系原告受伤住院治疗后，由修武县人民医院出具的证明材料及费用票据，本院予以采信，但由于原告的后续治疗费用并未实际发生，故对其关于后续治疗费用的建议不予采信；焦作天援法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书一份及鉴定费票据7张，原、被告双方均无异议，本院予以采信。
证人史某的陈述，结合原、被告的陈述及辩解，以及原告白莲受伤后住院治疗的事实，本院予以采信。
对被告史新来提交的垫付费用自记流水账单，因原告仅认可被告史新来为原告购买轮椅价值500元，故对其余部分本院不予采信。
根据原、被告的诉辩意见及举证、质证情况，本院确认以下案件事实：2016年3月27日，被告史新来因承揽为被告原周杰拆墙的工作，史新来以每天50元的工资，雇佣白莲、史某等8人到位于郇封镇××常村原周杰处拆墙。当天9时许，被告史新来在现场指挥白莲等人推墙时，因墙体过高，导致墙体在倒塌过程中从中间折断，将原告白莲及另一工友砸伤。事故发生后，原告白莲被送往修武县人民医院救治，被诊断为：右股骨远端骨折，胸部闭合性损伤，多发肋骨骨折，气胸、胸腔积液，创伤性湿肺，腹部闭合性损伤，右外踝骨折，后经焦作天援法医临床司法鉴定所鉴定，原告白莲所受伤残构成八级伤残。原告白莲的损失包括：医疗费16599.65元（除去已报销费用5000元），护理费30482元/年÷365天×14天=1169.14元，住院伙食补助费14天×30元/天=420元，营养费14天×10元/天=140元，伤残赔偿金10853元/年×14年×30%=45582.6元，精神损害抚慰金6000元，伤残鉴定费700元，购买轮椅500元，合计71111.39元。
另查明，原告受伤住院后，被告史新来已先行垫付原告白莲各项费用共计23300元，被告原周杰已先行垫付原告白莲各项费用1000元。
本院认为，原告白莲与被告史新来之间系雇佣关系。原告白莲在从事雇佣劳动期间被砸伤属多因一果，史新来作为作业现场的指挥者，本身不具有相应水准的资质，故应对在雇佣活动中造成的雇员人身损害应承担雇主赔偿责任；原周杰与史新来之间系承揽关系，作为定作人的原周杰对承揽人的选任有过失，同时对承揽人的工作有监督的权利和善意提示的附随义务，其未尽到相应的监督责任，也未给承包人提供安全的生产条件，应对造成的他人人身损害应承担相应的赔偿责任；原告白莲在事故发生时已达60周岁之上，超过国家职工退休年龄，仍从事风险性大、体力消耗大的墙体拆除工作，其思想上安全意识麻痹大意，自身存在一定的过失，对自己的损害应承担一定的责任或相应减轻雇主的赔偿责任。综上，本院酌定史新来、原周杰、白莲之间的责任比例为6:2:2。原告主张的误工费，因原告已年满60周岁，且未提交有固定的收入证明，故本院不予支持。原告主张的后续治疗费，截至原告起诉之日并未实际发生，无法确定具体数额，待实际费用发生后原告可另行起诉。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下：
一、被告史新来于本判决生效之日起十日内赔偿原告白莲医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计71111.39元的60%既42666.83元，扣除被告史新来已先行垫付的费用23300元，实应赔偿19366.83元；
二、被告原周杰于本判决生效之日起十日内赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计71111.39元的20%既14222.28元，扣除被告被告原周杰已先行垫付的费用1000元，实应赔偿13222.28元；
三、驳回原告白莲其他的诉讼请求。
如被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1852元，减半收取926元，由原告白莲承担290元，被告史新来承担522元，被告原周杰承担114元；二被告承担部分暂由原告垫付，待执行时一并结清。
如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提供副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审判员 陈士杰
二〇一七年三月二十四日
书记员 薛晓敏
河南省修武县人民法院
民事判决书
（附页）
（2017）豫0821民初177号民事判决书所引用的相关法律规定，具体内容表述如下：
一、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。