黑龙江省绥化市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)黑12民终445号
上诉人（原审被告）：黑龙江农垦建工路桥有限公司，住所地：哈尔滨市南岗区千山路19号。
法定代表人：朱以春，职务经理。
委托诉讼代理人：刘颖，黑龙江李易桐律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司黑龙江分公司，住所地：哈尔滨市南岗区长江路28号鸿翔名苑10栋1号。
法定代表人：赵艳，职务经理。
委托代理人：于丽焜，黑龙江金马律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：于国财，男，1954年4月3日出生，汉族，无职业，住青冈县。
上诉人黑龙江农垦建工路桥有限公司、太平财产保险有限公司黑龙江分公司与被上诉人于国财因财产损害赔偿纠纷一案，不服青冈县人民法院（2017）黑1223民初830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人黑龙江农垦建工路桥有限公司委托诉讼代理人刘颖，上诉人太平财产保险有限公司黑龙江分公司委托诉讼代理人于丽焜，被上诉人于国财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黑龙江农垦建工路桥有限公司上诉请求：一、请求依法撤销（2017）黑1223民初830号民事判决中“被告黑龙江农垦建工路桥有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告于国财葡萄园损失117,020.00元”，改判上诉人黑龙江农垦建工路桥有限公司赔偿被上诉人于国财葡萄园损失23,404.00元。二、撤销（2017）黑1223民初830号民事判决中“案件受理费8,480.00元，鉴定费40,000.00元，由被告黑龙江农垦建工路桥有限公司承担”，改判案件受理费8,480.00元，鉴定费40,000.00元，由被上诉人太平财产保险有限公司黑龙江分公司承担。事实及理由：原判决认定原告损失468,080.00元，保险公司应当按照保险合同约定承担原告的损失，不足部分由路桥公司承担，按照保险公司和路桥公司的约定可以免赔5%。据此计算，路桥公司赔偿应为23,404.00元。根据法律规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担；责任保险的被保险人因给第三者造成损害而提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。本案虽此部分费用是由被上诉人于国财垫付，判决由农垦路桥承担只是确定了于国财与农垦路桥之间的法律关系，路桥公司承担后是应进一步由保险公司承担的，所以应对此予以改判。
太平财产保险有限公司黑龙江分公司辩称,不同意上诉人的上诉请求，本案所有损失我公司已经履行完毕。对于于国财的损失应由农垦路桥公司赔偿，我公司不承担保险责任也不承担相关诉讼费用。
太平财产保险有限公司黑龙江分公司上诉请求：请求依法撤销一审法院作出的判决，并依法改判上诉人不承担保险责任。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，导致上诉人重复承担保险责任。二、被上诉人于国财的所有损失应由农垦路桥公司承担赔偿责任，造成损失的起因属于免赔条款约定的事项。三、一审法院适用法律错误，本案损失不属于上诉人的理赔范围，不应由上诉人承担保险责任。
黑龙江农垦建工路桥有限公司辩称,上诉人太平财产保险有限公司黑龙江分公司从未对葡萄园遭受的损失进行过任何形式的赔偿。被上诉人农垦路桥出具的“同意定损结案函”中所指赔偿责任已完毕的出险案是指因暴雨致损一案，是依据与上诉人保险协议第一部分物质损失的保险标的，即被上诉人路桥公司拌合站损失的赔偿，上诉人所述重复赔偿无事实依据。二、上诉人应依据保险协议第十八条承担赔偿责任。本案是保险合同所承保工程直接相关的意外事故引起的临近区域的财产损失，农垦路桥是施工企业而并非上诉人所称的专业路桥设计公司，是不具备对暴雨水害导致对临近地块植被产生损害的预见能力的。本工程的施工图是由黑龙江省勘察设计院设计，农垦路桥是按其图纸施工，突发暴雨引发水流湍急，致使相邻地块受到损害纯属意外，农垦路桥也不存在主观故意的动机。上诉人据此推卸其保险责任的理由不能成立。
于国财辩称,一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。
于国财向一审法院提出诉讼请求：1、诉求二被告赔偿原告种植的3500棵葡萄树2016年全部果实收入损失140,000.00元。2、诉求二被告赔偿原告种植4500㎡葡萄树损失360,000.00元。
一审法院认定：2013年12月7日，原告承包了青冈县柞岗镇奋斗村吕凤有的7.1亩承包地。原告自建了五处大棚葡萄种植园。被告路桥公司投标了黑大公路宝泉至兰西A9标段施工。原告的葡萄园紧邻被告路桥公司施工路段一侧。2016年6月10日、6月23日因为降雨，路桥公司修复路口时，没有恢复路边原有涵管铺设，雨水没有正常排泄，被告两边排水沟面积小，不坚固，造成多处缺口，雨水蔓延流淌至低于路桥公司排水沟底的道旁原告的葡萄园，致使原告5处大棚积水，葡萄苗全部被淹。为证实主张，原告提供了相应的相片9份69张等视听资料。对此，原告路桥公司主张，被告承建路段是经过合理设计，按照图纸施工，因此原告葡萄园被淹是原告管理不善，排水不畅，导致损失过大所致。综合庭审，被告承认其设计图纸“沟底”高于原告葡萄园地快，也没有及时恢复原来的防水沟底涵管，没有考虑当时暴雨的自然因素，其主张是对原告葡萄园被淹的客观认证。保险公司也承认，事发后曾派人到现场勘验，只是没有达成赔偿协议而已，客观证实原告葡萄园致害事实，基于此，对原告的主张以及证据本院依法认定。对路桥公司抗辩理由不予采信。庭审期间保险公司主张，已经对路桥公司进行了赔付，并提供了证据。对此，路桥公司主张，投保的是一切责任险。且本次暴雨期间，保险公司的确对该路段一处“粘合站”进行了公估后理赔，但路桥公司投保的是“建筑工程一切险和三者险”，因此对原告的损失，也应当由保险公司理赔。据此，即使路桥公司放弃向保险公司赔偿葡萄园损失，也是无效的。基于此，对路桥公司该项主张理由应予认定，对保险公司主张不予采信。庭审前，按照法定程序，2017年8月3日本院组织了司法鉴定，鉴定结论：1、于国财葡萄园收入损失146,000.00元；2、恢复栽植费用29,280.00元；3、误产期损失292,800.00元。路桥公司主张，鉴定没有证明施工与损害有因果关系。价格来源无法确定；鉴定书没有将无株数面积计算在内。保险公司主张与路桥公司一致。从本院组织鉴定程序以及鉴定机构的选定，均在各方当事人参与下进行，符合鉴定法律规定；该评估机构和评估人员均持有有效的资质证书，具备相应鉴定资格，鉴定具备证明力，本院对上述鉴定报告予以认定，可以认定其证明力。且路桥公司、保险公司均当庭表示不申请重新鉴定，因此对鉴定意见依法认定。对二被告主张不予采信。
原审法院认为,《中华人民共和国民法通则》第八十三条规定：不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失。《中华人民共和国物权法》第九十二条规定：不动产的权利人因用水、排水、同性、铺设管线等利用相邻不动产的，应当尽量避免对相邻的不动产权利人造成损害；造成损害的，应当给与赔偿。本案中，原告自建大棚葡萄园邻近哈黑路侧，事实清楚。被告路桥公司施工期间，紧邻葡萄园，虽然按照图纸施工，但是没有对暴雨水害导致对邻近地块植被产生损害实施预见或者预案，也没有对原有的排水涵管及时恢复，畅通排水，且施工路段高于相邻地块，暴雨引发水急湍流，相邻地块受到水害至灾亦即成为客观必然。原告自建大棚葡萄园自然也在受灾之列。本案因果关系客观、明确，原告诉求并无不当，应予支持；《中华人民共和国侵权责任法》第十九条规定：侵害他人财产的，财产损失按照损失发生的市场价格或者其他方式计算。本案中，鉴定结论已经鉴定原告本次损失为收入损失146,000.00元＋恢复栽植费用29,280.00元＋误产期损失292,800.00。合计468,080.00元。原告对该损失的权利主张于法无悖，本院依法支持。关于赔偿主体,《中华人民共和国保险法》第65条规定，“保险公司对责任保险的被保险人给第三者造成损害的，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金。责任保险的保险人给第三者造成损害的，被保险人对第三者的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害的，被保险人未向第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。”。按照此项法律规定，保险公司应当按保险合同约定承担原告的损失。不足部分由路桥公司赔偿。按照保险公司和路桥公司的约定可以免赔5%。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十三条，《中华人民共和国物权法》第九十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十九条判决如下：一、被告太平财产保险有限公司黑龙江分公司在责任保险范围内赔偿原告于国财葡萄园损失351,060.00元；二、被告黑龙江农垦建工路桥有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告于国财葡萄园损失117,020.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,480.00元，鉴定费40,000.00元，由被告黑龙江农垦建工路桥有限公司承担。
经本院审理查明，二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于被上诉人于国财葡萄园损失赔偿的问题。依据《中华人民共和国民法通则》第八十三条规定：不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失。《中华人民共和国物权法》第九十二条规定：不动产的权利人因用水、排水、同性、铺设管线等利用相邻不动产的，应当尽量避免对相邻的不动产权利人造成损害；造成损害的，应当给与赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条规定，承担侵权责任的方式应赔偿损失，第十九条规定：侵害他人财产的，财产损失按照损失发生的市场价格或者其他方式计算。本案中，农垦建工路桥有限公司施工期间，没有对暴雨水害导致对邻近地块植被产生损害实施预见或者预案，也没有对原有的排水涵管及时恢复，畅通排水，施工路段高于相邻地块，暴雨引发水急湍流，致使被上诉人5处大棚积水，葡萄苗全部被淹，故上诉人农垦建工路桥有限公司应承担赔偿责任。经鉴定被上诉人葡萄苗损失为468,080.00元。
2015年8月25日上诉人黑龙江农垦建工路桥有限公司在上诉人太平财产保险有限公司黑龙江分公司对物质损失及第三者赔偿限额进行了投保，此损失发生在保险期限内，故上诉人太平财产保险有限公司黑龙江分公司应当按保险合同的约定承担被上诉人的损失。按保险合同约定，物质损失保险免赔：暴雨，洪水,每次事故绝对免赔额为50,000.00人民币元或损失金额的5%，两者以高者为准。故被上诉人的损失应由上诉人黑龙江农垦建工路桥有限公司按保险合同绝对免赔额高者为准即50,000.00元赔偿。上诉人太平财产保险有限公司黑龙江分公司应按保险合同赔偿损失为418,080.00元。故上诉人黑龙江农垦建工路桥有限公司上诉请求按保险合同承担绝对免赔额有理，应予支持。上诉人太平财产保险有限公司黑龙江分公司上诉请求已对本次暴雨造成的损失进行了赔偿，且该损失不属于上诉人的理赔范围，不应再重复承担保险责任，被上诉人于国财的损失应由农垦建工路桥有限公司承担赔偿责任的请求无理，本院不予支持。
关于诉讼费用及鉴定费用负担的问题。依据《诉讼费用缴纳办法》第二十九条之规定，“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外……”。因司法鉴定是诉讼过程中对于专门性问题由鉴定机构作出鉴别和判断的活动,由此产生的费用人民法院可以根据案件的事实确定鉴定费用的承担,由于黑龙江农垦建工路桥有限公司、太平财产保险有限公司黑龙江分公司怠于履行赔偿义务，故应由其按赔偿的比例承担诉讼费用及鉴定费用。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、变更青冈县人民法院（2017）黑1223民初830号民事判决第一项为，上诉人太平财产保险有限公司黑龙江分公司在责任保险范围内赔偿被上诉人于国财葡萄园损失418,080.00元；此款于判决生效后十日内给付。
二、变更青冈县人民法院（2017）黑1223民初830号民事判决第一项为，上诉人黑龙江农垦建工路桥有限公司赔偿被上诉人于国财葡萄园损失50,000.00元。此款于判决生效后十日内给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8,480.00元，二审案件受理费6,565.00元，共计15,045.00元，由农垦建工路桥有限公司承担承担1,607.00元，太平财产保险有限公司黑龙江分公司承担13,438.00元。鉴定费40,000.00元，由农垦建工路桥有限公司承担承担4,273.00元，太平财产保险有限公司黑龙江分公司承担35,727.00元。
本判决为终审判决。
审判长 姜再民
审判员 赵 明
审判员 杨晓涵
二〇一八年五月二十二日
书记员 孙 月