江苏省高级人民法院
民 事 判 决 书
(2015)苏民终字第138号
上诉人（原审被告）江苏金大洋投资置业有限公司，住所地江苏省盐城市西环路1号。
法定代表人王碧琰,该公司董事长。
委托代理人曹小杰。系该公司建设中心总经理。
委托代理人王涛，江苏维世德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）南通华新建工集团有限公司，住所地江苏省南通市海安县中坝北路69号。
法定代表人陶宝华,该公司董事长。
委托代理人吕厚俊。系该公司副总经理。
委托代理人孙竹钧，江苏一正律师事务所律师。
上诉人江苏金大洋投资置业有限公司（以下简称金大洋公司）因与被上诉人南通华新建工集团有限公司（以下简称华新公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省盐城市中级人民法院(2012)盐民初字第0223号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月16日公开开庭审理了本案。上诉人金大洋公司的委托代理人曹小杰、王涛，被上诉人华新公司的委托代理人吕厚俊、孙竹钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2007年3月8日，金大洋公司（发包人、甲方）与华新公司（承包人、乙方）签订了《金大洋花园工程施工合作协议书》，由华新公司承建金大洋花园工程。案涉条款有：一、工程内容：根据甲方提供工程建筑设计图纸的内容，鹿鸣路南的住宅地块，总建筑面积约10万平方米，工程造价暂定1亿元。二、工程承包范围1、承包范围：甲方提供工程的上述工程建筑设计图纸的内容：包括各建筑单体工程的支护、降水、土方、土建（包括人防）、给排水、电气、消防、通风、部分室外综合管网、道路、景观、照明等工程的施工总包以及空调、电梯、电话、智能化、煤气系统的预留（预留洞）、预埋（预埋件）工作。三、合同工期：开工：暂定2007年3月18日，计划项目总工期：36个月，具体每栋房屋的工期双方另行协商确定。四、质量标准：合格。五、合同价款：暂定100，000，000元（大写：人民币一亿元整），以实际结算金额为准。六、承包方式：包工包料。八、结算方式3、竣工结算：按每栋单体项目结算，甲方在收到乙方递交的结算报告后应在两个月内审核完毕（含审计审价时间）；如由于乙方缺少相关资料，甲方应在收到结算书的两周内通知乙方补报相关资料，结算审核时间相应顺延。如果甲方超出时限才通知乙方，则结算审核时间不予顺延；若甲方超过约定的审核时间未能审核完毕（乙方原因除外）则视为甲方已经认可乙方的结算报告。九、工程款的支付：进度付款：由于该项目分为多层住宅、小高层住宅、地下室三种类型，单体项目应单独申请验收，工程款按单体项目支付，具体付款如下：1、多层住宅：三层主体结构完成时，支付合同造价的20%；主体结构封顶时，支付合同造价的30%；外架拆除一半时，支付合同造价的10%；竣工验收合格之日支付合同造价的10%；竣工验收合格1年后支付至合同总价的95%：2、小高层住宅：1/3主体结构完成时，支付合同造价的25%；2/3主体结构完成时，支付合同造价的15%；主体结构封顶时，支付合同造价的10%；外架拆除一半时，支付合同造价的10%；竣工验收合格之日支付合同造价的10%；竣工验收合格1年后支付至合同总价的95%；3、地下室：地下室底板砼浇掏完成时，支付合同造价的30%；±0.0主体结构完成时，支付合同造价的30%；竣工验收合格之日支付合同造价的10%；竣工验收合格1年后支付至合同总价的95%；4、上述单体均余5%的保修金，保修金的留款时间为2年，从每单体工程验收之日起计，满一年付2.5%,满二年时付清余款;十、其他事项：5、甲方可从上述工程内容中拿出不超过15000平方建筑面积的项目（具体单体栋号由甲乙双方另行协商）另行发包，甲方单独另行补贴乙方上述另行发包项目工程造价的5%。十一、违约责任：1、甲方未按合同约定支付工程款，双方从应付之日起15天内又未能达成延期付款协议的，甲方应承担拖欠款项从应付之日起计算每天千分之零点六的违约金并同时承担银行同期贷款利息。若甲方拖欠工程进度款导致乙方无法进行施工时，乙方有权停止施工并解除合同，并由甲方承担乙方由此造成的所有损失。2、因乙方原因导致单体工程不能按期完工，每延期一天处以人民币伍仟元的罚金。3、甲方同意按本协议书的内容确保由乙方施工本项目的所有单体工程，不得另行发包给其他施工单位（其他事项第5条约定的除外），否则，甲方承担乙方由此引起的一切损失及借款期间的借款利息（月息1.5%）并即刻归还借款。乙方不得转包该项目，否则，乙方承担甲方由此引起的一切损失。4、单体工程质量达不到合格标准处以该工程总价的3%罚金，并无偿返工达到合格标准。十二、双方约定，在履行合同过程中产生争议时，请盐城仲裁委员会仲裁。十三、本协议的相关条款内容作为本工程正式《建设工程施工合同》的附件，《建设工程施工合同》的内容与本协议书的内容不一致时，以本协议条款为准。其他未尽事宜双方依据国家、地方有关法律、法规文件另行协商。
本协议一式六份，甲乙双方各执三份，经双方签字、盖章且乙方1000万元借款（甲方提供乙方贷款行所需的所有法律文件后20个工作日内，乙方须保证1000万元款项打到甲方账户）到甲方账户后本协议生效。
同日，双方另签订了借款协议一份，出资方：华新公司（甲方）借资方：金大洋公司（乙方）内容为：鉴于甲、乙双方在盐城金大洋项目合作的基础上（签订金大洋项目施工合作协议书），双方本着互惠、互利的原则，甲方同意不计利息借资1000万元给乙方，借款时限18个月，（借款达到11个月时，乙方须还款，甲方转贷后再借给乙方），乙方提供本项目商业用地用于出资方贷款银行的抵押。如逾期还款，则每天按逾期款额的千分之零点六承担违约金及逾期付款的银行利息及实现费用。借资方确保金大洋项目施工合作协议书约定的工程内容均由出资方承建（借资方确保在本协议签订后11个月内开工建设5万平方米，18个月内全部开工建设），否则，借资方承担出资方由此引起的一切损失及借款期间的借款利息（月息1.5%）并即刻归还借款。此协议一式两份，甲方、乙方各执一份，甲、乙双方签字盖章后生效。
合同签订后，华新公司分别于2007年4月10日、2007年4月19日各出借500万给金大洋公司，履行了协议约定的1000万元出借的义务。2007年3月9日，金大洋公司向华新公司发出通知，要求华新公司于2007年3月9日进场准备施工，尽快将临时办公室及工棚及相关落实到位。
在合同履行过程中，双方于2007年3月21日、2007年7月31日、2008年1月15日、2009年9月9日、2010年3月20日分别签订了五份《建设工程施工合同》，具体约定由华新公司承建金大洋公司的1#、3#、6#，2#、4#、7#，5#、8#、11#，12#、15#，16#、18#计13幢楼。五份合同内容分别约定了工程名称、承包范围、合同工期、质量标准、合同价格、工程款（进度款）支付、竣工验收、违约责任等内容。在合同工期中分别约定：1#、3#、6#的开工日期为2007年3月24日（具体以甲方通知为准）、竣工日期为2007年11月24日；2#、4#、7#楼的开工日期为2007年8月1日（具体以甲方开工通知为准），竣工日期为2008年8月1日；5#、8#、11#楼的开工日期为2008年1月（具体以甲方通知为准），竣工日期为2009年9月；12#、15#楼的开工日期为2009年9月20日（具体以甲方通知为准），竣工日期为2010年9月15日；16#、18#楼的开工日期为2010年4月（具体以甲方通知为准），竣工日期为2011年10月；合同价款中均明确了暂定价（其中1#、3#、6#的工程总价款暂定为1106.69万元，2#、4#、7#楼暂定价为2048.2516万元，5#、8#、11#楼暂定价为4068万元，16#、18#楼暂定价为4894万元，12#、15#楼暂定价为1286.2697万元）。在工程款（进度款）支付中均约定：基础工程量完成，付工程款的15%，主体结束并经验收合格付工程款的40%，工程竣工验收合格付工程款的25%，审计结束，确认后一年内，结清工程款（扣除5%的质保金）；按五份合同约定，除华新公司承建楼号、价格差异外，其他内容均基本相同。该五份合同分别于2007年3月23日、2010年3月11日、2008年1月28日、2009年9月14日、2010年3月26日在盐城市盐都区招投标管理办公室进行了备案登记。
华新公司从2007年3月起，按约对五份合同中13幢楼进行了施工，上述13幢楼均已进行了竣工验收。1#楼、3#楼、6#楼的竣工验收日期为2008年1月3日，4#楼、5#楼的竣工验收日期分别为2008年12月25日、2010年8月31日，12#楼、15#楼的竣工验收日期为2011年5月6日，8#楼及地下车库的竣工验收日期为2011年10月16日，11#楼的竣工验收日期为2011年11月10日，18#楼的竣工验收日期为2012年4月25日，16#楼的竣工验收日期为2012年5月26日。其中对1#、3#、6#，2#、4#、7#，5#计7幢楼的工程价款，已进行了结算，上述7幢楼的结算总价为1621.901151万元（1#、3#、6#楼）+2640.003152万元（2#、4#、7#楼）+2082.363841万元(5#楼)=6344.268144万元。
在合同履行过程中，双方因金大洋公司未按约及时支付工程款、拖欠工程款利息及违约金计算、停工损失、复工、2#、4#、7#楼外墙大理石分包、借款归还、竣工时间、验收、结算等问题，从2008年11月14日至2011年11月19日，先后签订了《金大洋花园工程备忘录》、《金大洋花园复工协议》、《金大洋花园补充协议（三）、（四）》、《会议纪要》（2011年4月13日）、《会议纪要（二）》（2011年10月19日）及金大洋公司出具的付款承诺书等文件材料。华新公司多次向金大洋公司发出催要工程款的函件，金大洋公司就案涉工程相关事宜多次向华新公司作出回复的函件。
2009年5月25日，双方当事人签订了《金大洋花园复工协议》，案涉条款有：7、工程复工后，乙方（华新公司）应积极组织施工，满足甲方（金大洋公司）工期和质量等方面的要求。同时甲方也应准备好充足的资金以保证工程施工的连续性，按约定及时支付乙方工程款，如不能按时支付，则甲方应承担拖欠款项从应付之日起每天千分之一的违约金同时承担每天千分之零点五的利息。乙方有权停工，并由甲方承担乙方由此造成的相应损失。乙方承担因自身原因拖欠工期引起甲方所造成的相应损失。8、如甲方违约支付乙方所有款项，所产生的违约金、利息和损失，甲方同意在下次的付款中先行全额支付。9、本协议作为以前施工合同的补充，与原合同具有同等的法律效力。
2009年11月30日，双方就5#楼顺利竣工、12#、15#楼顺利实施签订了《金大洋花园补充协议(三)》，其中第二条、工程款（进度款）支付中约定：如甲方（金大洋公司）不能按约支付工程款，则甲方支付乙方（华新公司）拖欠款项从应付之日起每天千分之一的违约金同时承担每天千分之零点五的利息。乙方有权停止施工，并由甲方承担乙方由此造成的相应损失。
在2011年4月13日双方的《会议纪要》第三条，对于12#、15#楼，甲方确认竣工时间为2011年1月31日，该工程的保修期及尾款结算时间从2011年2月1日起开始计算。第四条、若甲方严格按双方之间签订的协议或者纪要的约定履行义务的，乙方同意不追究甲方至本纪要签署之日前就12#、15#楼的逾期付款违约金，甲方也放弃相应的权利。第六条、甲方因其原因导致18#楼停工期间（停工40天）的损失及截止3月底（2011年）因甲方延期付款产生的违约金及利息，双方同意在2011年5月30日前由甲方一次性补偿乙方66万元。否则甲方按上述金额的2倍支付乙方。乙方收到此款后单独开具发票。至此，截止2011年4月13日产生的违约金及利息均结清。第八条、乙方保证8#楼及地下车库在2011年6月30日达到交付条件，如因甲方配套不力，如电梯安装40天不能完成等原因（在乙方确保提供相应工作面的前提下），乙方不承担延期交付的责任，并同意8#楼及地下车库的保修期及尾款结算时间从2010年6月30日起开始计算。第十条、其他：本协议一式四份，双方各执两份，自双方授权代表签字之日起生效。由原、金大洋公司各自的授权代表马春耕、吕厚俊在会议纪要上签字。
在2011年10月19日双方的《会议纪要（二）》第一条、关于8#楼竣工时间的确定：1、鉴于乙方已完成了8#楼其应完成的所有工作量，甲方同意以2011年10月20日为8#楼的竣工预验收通过时间，该楼的保修期及尾款结算时间的起始日亦以此为准。甲方不再向乙方主张其他工期责任。第二条关于16#、18#楼的竣工验收时间（以下日期均为2011年度）7、双方于2011年11月30日前共同组织对16#、18#楼进行预验收，预验收合格后的第20天作为该两幢楼的竣工验收时间，并以此作为该两幢楼的工程尾款结算及保修期起始日。如因乙方原因不能在上述时间通过竣工验收的，承担违约责任；若由于非乙方原因导致上述两幢楼在以上约定日期不能进行竣工预验收的，12月20日作为上述两幢楼的保修期及工程尾款结算时间的起始日。三、关于16#、18#楼分包配合费的标准：双方约定16#、18#楼工程所有分包的配合费管理一次性包死，合计肆拾柒万元整。在合同有效期内，乙方不再就16#和18#楼另行主张总包配合管理费。上述配合管理费用，工程竣工验收合格之日时支付，水电费及其他资源费用另行收取。五、关于12#、15#楼的结算：双方约定该两幢楼的结算于2011年11月20日完成。六、关于工程款的支付：甲方承诺按照合同约定支付工程款，逾期支付的，按合同约定条款执行。七、本会谈纪要一式肆份，双方各执贰份，经双方签字盖章后生效。
华新公司于2011年7月12日将12#、15#楼的结算汇总表递交给金大洋公司进行审核，送审价为1987.910598万元，金大洋公司方予以签收；2011年12月5日，华新公司将8#、11#楼的结算汇总表递交给金大洋公司进行审核，送审价为4522.295085万元，金大洋公司总经理曹小杰签收时注明了“缺甲供材领用汇总签认单、施工期间调差确认单、竣工图等资料。无法送审，具体和工程部、合同部对接，按其要求完善后再报”的字样。后因双方矛盾加剧，华新公司无法直接向金大洋公司递交16#、18#楼的结算汇总表，于2012年11月14日，通过邮寄的方式，向金大洋公司寄送了16#、18#楼的结算资料、竣工图及结算汇总表，送审价为6010.936331万元。对上述6幢楼的报送价格，华新公司认为因金大洋公司未能在收到结算报告后两个月内审核完毕，按约则视为甲方已经认可乙方的结算报告。
2012年11月23日，华新公司向原审法院起诉，请求法院判令：一、金大洋公司立即支付华新公司工程款、利息及损失合计56611474.30元；二、确认华新公司就金大洋花园项目的折价或者拍卖款享有优先受偿权；三、本案诉讼费由金大洋公司负担。
金大洋公司原审答辩称：对于华新公司的第一项诉讼请求，我公司已按合同约定付款的时间节点，向华新公司支付了相应的工程款，不存在我方差欠华新公司工程款的情形。关于第二项请求，该请求是建立在有差欠工程款事实的情况下，我们不差华新公司工程款，华新公司的第二项请求也无从谈起。如果华新公司确有证据证明双方按合同约定的付款时间节点，存在工程款未结算的事实，关于建设工程价款优先受偿权问题，也必须按照工程竣工之日起开始计算。因此华新公司的两项诉请我们不能认可。
对于金大洋公司已付工程款数额，华新公司在原审诉讼时认可金大洋公司已支付工程款数额为12064.886531万元。
在本案原审审理过程中，因金大洋公司对华新公司主张未结算的6幢楼工程总价款争议较大，经原审法院多次协调，金大洋公司作为申请方，对未结算的8#、11#，12#、15#，16#、18#计6幢楼工程总价款启动司法鉴定程序。在鉴定过程中，双方对12#、15#楼的工程总价已委托江苏仁禾中衡工程咨询房地产估价有限公司予以审核，经双方当事人核对，均认可12#、15#楼的土建、水电及附属的工程总价审计结论1399.636724万元。江苏仁禾中衡工程咨询房地产估价有限公司对8#、11#、16#、18#楼的工程进行造价鉴定，《苏仁中工[2014]第7号司法鉴定报告书》鉴定意见为：1、无争议工程造价为：人民币捌仟壹佰零肆万叁仟捌佰贰拾柒元零贰分（￥:81043827.02）。具体内容详见附表一。2、原金大洋公司双方有争议的工程造价为：人民币肆佰零捌万陆仟捌佰零叁元叁角玖分（￥:4086803.39元）。具体内容详见附表二。
在鉴定报告第四部分的鉴定情况说明如下：
（一）双方已确认无争议部分的工程造价此部分造价以原金大洋公司双方共同确认的证据材料、《施工现场签证单》、《工程指令单》等为依据进行编制。计算原则及工程量经原金大洋公司双方认可，该部分造价为原金大洋公司双方均已认可的基础造价。（二）争议部分的造价1、在征求意见时，金大洋公司（金大洋）提出如下异议，已计入有争议的鉴定意见内，供法院庭审案件时参考。（1）8#楼中《施工现场签证单》（共34页）仅有监理或业主代表签字但未加盖章印，现金大洋公司提出均不认可此类造价为159596.16元。（2）11#楼中《施工现场签证单》（共8页）仅有监理或业主代表签字但未加盖章印，现金大洋公司提出均不认可此类造价为83746.94元（其中土建造价为70804.17元，水电安装造价为12942.77元）。（3）16#、18#楼中《施工现场签证单》（共28页）为复印件无原件，现金大洋公司不认可复印件的造价为153691.18元（其中土建造价为120293.96元，水电安装造价为21704.5元，消防通风造价为11692.72元）。（4）16#、18#楼中《技术联系核定单》（共3页），金大洋公司要求华新公司按技术联系核定单中的说明进行施工现场道路及施工场地施工，金大洋公司认为此项费用包含在其他直接费里的临时设施费中，不应计取造价为153691.18元（其中土建造价为120293.96元，水电安装造价为219872.03元，消防通风造价为11692.72元）。（5）16#、18#楼消防工程中签证单金大洋公司方未签字，但华新公司坚持自己已施工，因多数属于隐蔽工程，鉴定机构无法确认事实，现按签证单中的数量进行计算，造价为276747.64元。（6）金大洋公司方出具盐城市成业建设工程监理有限公司的证明“金大洋花园8#、11#楼由我司全程监理，在此过程中未收到施工方南通华新公司关于成品砂浆的任何报验资料，则可视为该两幢楼未使用成品砂浆，2012年6月8日”。监理签字“施工单位未进行报验”。金大洋公司认为不应计取使用成品砂浆调差，如按成品砂浆计，则成品砂浆与自拌砂浆差价为2698025.35元（其中8#楼为659362.82元、11#楼为456634.21元、16#楼为785429.08元、18#楼为796599.24元）。（7）8#楼中《施工现场签证单》（共5页）有关抽水、降水费用签证，金大洋公司认为与土方开挖抽水及基坑排水重复，不应计取的造价为74243.89元。（8）16#、18#楼《施工现场签证单》（共2页），金大洋公司认为搭设16#、18#楼北侧临时围墙已包含在其他直接费里的临时设施费中，不应计取的造价为14105.34元。（9）金大洋公司提出扣除工期延误及一次性验收不合格费用，因不在本次鉴定范围内，故未鉴定。
2、华新公司（南通华新）提出如下异议：
（1）华新公司认为应计取现场安全文明施工措施费。现场安全文明施工措施费是现场设置安全文明施工措施所发生的费用，《江苏省建筑工程费用定额》（2001）现场安全文明施工措施费计费标准是按定额直接费的0.5%-1.5%计取。费用定额说明“现场安全文明施工措施实行审核制度，该费用由各市工程造价管理部门根据工地所在位置、现场安全文明施工措施、文明施工评定等级等予以核定，未经核定一律不能计取。该费用作为不可竞争费。”该鉴定范围内工程中，虽未经核定，但现场肯定发生投入，故参照惯例按中值取定，即费率为1%，造价为387340.63元。供法院庭审案件时参考。（2）华新公司提出11#楼排污泵为其购买，金大洋公司认为是其购买，并提供11#、16#、18#排污泵采购合同，现11#排污泵主材为10800元，由法院裁定。（3）华新公司提出要求计取甲供材采保费，因金大洋公司未提供甲供材数量及价格，现按实际使用的甲供材数量及市场价格进行计算，甲供材采保费为8639.23元，供法院庭审参考。
原审法院审理中，双方对上述鉴定结论中有争议的12项费用计4086803.39元，经原审法院主持协调，并在鉴定人员的释明下，对此达成一致意见，认可该部分的工程造价按160万元计算。
对于华新公司在案涉工程中已领取的工程款数额，因双方争议较大，经双方多次对账，最终在原审法院主持下，经过双方协商，确认在华新公司认可数额12730.70682万元的基础上，再加上双方协商的60万元，作为华新公司已付工程款的最终数额，双方确认华新公司已领取工程款数额为12730.70682万元+60万元＝12790.70682万元。
华新公司诉讼时主张金大洋公司应支付工程款、利息及损失合计5661.147430万元的组成为：除华新公司报送的上述6幢楼工程总价外，还包括16#、18#楼的配合费47万元、停工损失费66万元、9#、10#、13#楼的管理费34万元、2007年4月-2011年9月应扣除的水电费（分别为35万元、4.277756万元）、延期开工补偿费785.2219万元（根据借款协议应弥补的损失费）、12#、15#楼的违约金及利息311.1300万元、8#、11#楼的违约金及利息779.0200万元、16#、18#楼的违约金及利息151.7300万元。华新公司主张其承担金大洋公司的13幢楼工程应得的所有款项为17726.033961万元，金大洋公司已付款12064.886531万元，未付款数额为5661.147430万元。
在原审庭审中，华新公司对其诉讼请求具体明确为：一、要求金大洋公司支付案涉8#、11#，12#、15#，16#、18#计6幢楼剩余工程款及未按约支付工程款应承担的违约责任（违约金和利息），并表示对2012年5月26日前金大洋公司逾期付款的违约责任不予计算，从2012年6月1日起计算违约金及利息；二、18#楼的停工损失费66万元及9#楼、10#楼、13#的管理费35万元；三、华新公司对金大洋公司所欠的工程款享有优先受偿权；四、案件诉讼费用由金大洋公司承担。
对于华新公司主张的9#楼、10#楼、13#的管理费35万元，华新公司是按3幢楼总价款700万元的5%主张，并明确对超出700万元的部分予以放弃，低于700万元的按实结算。原审庭审中金大洋公司同意提供该3幢楼发包的合同及实际结算的资料，以确定工程实际价款。但之后金大洋公司仅提供了发包合同，该合同反映金大洋公司于2010年3月1日将案涉工程中的9#、10#、13#楼另行发包给江苏华悦建筑工程有限公司施工,合同总价为547.8461万元，并拒绝提供实际结算资料。在原审审理过程中，华新公司表示按3幢楼540万元的总价款，主张5%的管理费计27万元。
原审法院认为,双方当事人签订的《金大洋花园工程施工合作协议书》及五份备案的《建设工程施工合同》，均是当事人的真实意思表示,从《金大洋花园工程施工合作协议书》与五份《建设工程施工合同》内容来看，前者在承包范围及工程总价中仅约定由华新公司承建金大洋花园项目总建筑面积约10万平方米，工程造价暂定1亿元，并未明确建楼的幢数、单价等具体内容事项，而之后签订五份《建设工程施工合同》中，则分别约定了华新公司承建具体楼号、单价等内容。而对工程款支付、违约责任等其他内容基本相同，两者在内容上并无实质性差别，两者应是总合同与分合同的关系，且从合同的履行情况来看，双方对已结算的七幢楼工程款，均是按《金大洋花园工程施工合作协议书》约定的结算方式进行。故可认定本案所涉《金大洋花园工程施工合作协议书》、五份备案的《建设工程施工合同》及补充协议、复工协议、备忘录、会议纪要均是双方当事人的意思表示，均应认定为有效合同，对当事人均有法律约束力。
本案原审争议焦点：一、华新公司承建的案涉六楼工程总价款是多少？已支付的工程款？金大洋公司尚欠多少工程款？二、华新公司主张18#楼的停工损失费66万元、9#楼、10#楼、13#的管理费27万元能否支持？三、金大洋公司在履行合同过程中是否存在违约行为，华新公司主张的利息、违约金请求能否支持？如何支持；四、华新公司就主张的案涉工程价款是否具有优先受偿权。
关于争议焦点一，原审法院认为，对于华新公司承建的金大洋花园项目中13幢楼工程总价款，双方当事人在诉讼前已对1#、3#、6#楼，2#、4#、7#，5#楼等7幢楼的工程价款进行了结算，上述7幢楼的结算总价为6344.268144万元双方均无异议。在本案审理过程中，因双方对未结算的6幢楼工程总价及剩余工程款数额争议较大，根据鉴定部门的鉴定结论并结合双方的质证意见，认定12#、15#楼的工程总价为1399.636724万元，8#、11#、16#、18#幢楼的工程总价为8104.382702万元+160万元=8264.382702万元；上述6幢楼的工程造价为8264.382702万元+1399.636724万元=9664.019426万元。故华新公司承建的13幢楼总工程价款为9664.019426万元+6344.268144万元=16008.28757万元,华新公司已实际领取的工程款数额为12790.70682万元,金大洋公司尚欠工程款数额为3217.58075万元（16008.28757万元-12790.70682万元＝3217.58075万元）。另对于本案中的质量保修金问题，根据合同约定，案涉单体工程的工程款，自工程竣工验收合格1年后支付总价的95%，余5%的保修金，保修金的留款时间为2年，从每单体工程验收之日起计，满一年付2.5%,满二年时付清余款;因案涉6幢楼中最后一幢16#楼的竣工验收之日为2012年5月26日，至今已超过2年，双方约定保修金给付的条件已成就，金大洋公司也未提出并提供扣留保修金的请求及相应证据，故金大洋公司对于上述所欠工程款3217.58075万元，应承担支付的义务，故对华新公司要求金大洋公司支付剩余工程款的请求，予以支持。
关于争议焦点二，原审法院认为，根据2011年4月13日华新公司、金大洋公司双方签订的会议纪要第六条中明确，甲方（金大洋公司）因其原因导致18#楼停工期间（停工40天）的损失及截止3月底（2011年）因甲方延期付款产生的违约金及利息，双方同意在2011年5月30日前由甲方一次性补偿乙方66万元。否则甲方按上述金额的2倍支付乙方。乙方收到此款后单独开具发票。至此，截止2011年4月13日产生的违约金及利息均结清。该费用是因金大洋公司原因造成18#楼停工40天给华新公司所造成的损失及违约补偿，该约定并不违反法律、行政法规的强制性规定，金大洋公司应当按约支付上述费用，因金大洋公司实际并未支付该66万元，故对华新公司该请求，予以支持。
对于华新公司主张的9#楼、10#楼、13#的管理费27万元能否支持的问题。《金大洋花园工程施工合作协议书》第十条约定：甲方（金大洋公司）可从金大洋项目工程中拿出不超过15000平方建筑面积的项目（具体单体栋号由甲方双方另行协商）另行发包，甲方单独另行补贴乙方上述另行发包项目工程造价的5%。因金大洋公司将9#、10#、13#楼另行发包给江苏华悦建筑工程有限公司施工属实，应按约支付相应管理费27万元，故对华新公司该请求，亦予以支持。
关于争议焦点三，原审法院认为，根据双方签订的《金大洋花园工程施工合作协议书》第九条工程款的支付中关于进度付款的约定，金大洋公司应按约支付工程进度款。华新公司承建的案涉13幢楼均施工完毕，均已通过竣工验收。本案中诉讼的6幢楼从2011年5月6日至2012年5月26日分别通过了竣工验收。经鉴定该六幢楼的工程总价款为9664.019426万元，金大洋公司未能按照上述约定的时间支付工程进度款，已付工程款数额6446.438668万元（9664.019426万元-3217.58075万元）,仅占应付6幢楼总工程款的66.71%。根据合同约定，至案涉6幢楼中16#楼的竣工验收之日（2012年5月26日），金大洋公司应支付总工程款的70%，但金大洋公司所支付的工程款至今未达到合同约定的比例,应认定构成违约，应依法承担相应的违约责任。《金大洋花园工程施工合作协议书》第十一条中约定“1、甲方未按合同约定支付工程款，双方从应付之日起15天内又未能达成延期付款协议的。甲方应承担拖欠款项从应付之日起计算每天千分之零点六的违约金并同时承担银行同期贷款利息。”。《金大洋花园复工协议》第七条约定：“工程复工后，乙方（华新公司）应积极组织施工，满足甲方（金大洋公司）工期和质量等方面的要求。同时甲方也应准备好充足的资金以保证工程施工的连续性，按约定及时支付乙方工程款，如不能按时支付，则甲方应承担拖欠款项从应付之日起每天千分之一的违约金同时承担每天千分之零点五的利息。乙方有权停工，并由甲方承担乙方由此造成的相应损失。乙方承担因自身原因拖欠工期引起甲方所造成的相应损失”。第八条约定：“如甲方违约支付乙方所有款项，所产生的违约金、利息和损失，甲方同意在下次的付款中先行全额支付”。现华新公司按“拖欠款项从应付之日起每天千分之一的违约金同时承担每天千分之零点五的利息”标准向金大洋公司主张利息及违约金。因双方对于金大洋公司逾期付款的违约责任，既约定了违约金，又约定承担银行同期贷款利息，利息属于法定孳息，可与约定的违约金同时适用，但两者计算的总和不应超过中国人民银行同期贷款利率的四倍，现华新公司主张金大洋公司承担违约金及利息的标准达至月息4.5%,远超中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，故对于超出中国人民银行同期同类贷款利率四倍的部分,不予保护。原审庭审中，华新公司放弃要求金大洋公司支付案涉6幢楼全部竣工前逾期付款的违约责任，仅要求金大洋公司承担案涉6幢楼全部竣工后逾期付款的违约责任，系对其权利的处分，并不违反法律规定。
金大洋公司所欠华新公司工程款数额为3217.58075万元，虽然双方合同约定从每单体工程验收之日起计付95%，余5%的保修金，保修金的留款时间为2年，从每单体工程验收之日起计，满一年付2.5%,满二年时付清余款，案涉六幢楼的工程总价款为9664.019426万元，保修金9664.019426万元*5%＝483.200971万元，应在工程竣工之日起两年内付清，至2013年5月26日，金大洋公司应付工程总价款2.5%的保修金为241.600486万元，至2014年5月26日付清剩余保修金。故根据华新公司的诉讼请求，华新公司主张的利息及违约金应当从2012年6月1日起计息，具体计息方式为：从2012年6月1日至至2013年5月26日，以2734.379779万元为本数（3217.58075万元-483.200971万元）计算利息及违约金；从2013年5月27日起至2014年5月26日止，以2975.980265万元为本数计算利息及违约金；从2014年5月27日至判决确定之日，以3217.58075万元为本数计算利息及违约金。按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。
关于争议焦点四，原审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释[2002]16号）的规定，本案中，虽然金大洋公司尚欠华新公司案涉六幢楼剩余工程款3217.58075万元，但根据查明的事实，本案中华新公司诉讼的6幢楼中的16#楼的竣工验收日期为2012年5月26日，到华新公司2012年11月23日向原审法院提起诉讼之日，未超过法定6个月优先受偿权的行使期限，其余5幢楼均已超过6个月的期限，且16#楼中部分房屋已实际销售，华新公司依法对16#楼中未销售房屋的拍卖、折价款享有优先受偿权。另金大洋公司除欠上述3217.58075万元剩余工程款外，仍应向华新公司支付18#楼的停工损失费66万元及9#、10#、13#楼的管理费27万元，因该93万元费用属于因发包人违约所造成的损失，不属于承包人所支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用。故华新公司的损失依法不享有优先受偿权。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、江苏金大洋投资置业有限公司于判决发生法律效力之日起10日内支付南通华新建工集团有限公司工程款3217.58075万元及利息、违约金（利息、违约金的总和不超过中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，超过部分不予保护。具体利息及违约金计算方法为：1、从2012年6月1日至2013年5月26日，以2734.379779万元为本数计算利息及违约金；2、从2013年5月27日起至2014年5月26日止，以2975.980265万元为本数计算利息及违约金；3、从2014年5月27日至判决确定履行之日止，以3217.58075万元为本数计算利息及违约金）。二、南通华新建工集团有限公司在3217.58075万元范围内对案涉工程16#楼未销售房屋的折价、拍卖款享有优先受偿权。三、江苏金大洋投资置业有限公司于判决发生法律效力之日起10日内支付南通华新建工集团有限公司18#楼的停工损失费66万元及9#、10#、13#楼的分包管理费27万元，合计93万元。
金大洋公司上诉称：一、金大洋公司在合同履行过程中，付款比例符合合同约定，因此，原审法院认定金大洋公司所支付工程款未达到合同约定的比例，构成违约的判决是错误的。根据双方签订的《金大洋花园工程施工合作协议书》第九条，至工程竣工验收合格之日，工程尚未进行结算，所约定10%的付款比例基数是双方约定的合同造价，而非工程结算价。原审判决将诉讼中进行的结算价作为认定金大洋公司在工程竣工验收合格之日的付款基数是错误的。案涉第5#、8#、11#楼的合同约定造价为4068万元，扣除已经结算的5#楼2082万元，第8#、11#楼的合同造价为1986万元；第16#、18#楼的合同约定造价为4894万元；第12#、15#楼的合同约定造价为1286万元。因此，案涉8#、11#、12#、15#、16#、18#楼合同约定造价合计8166万元，金大洋公司至工程竣工之日，已经支付案涉六幢楼工程款6446万元，付款比例达79%，远超合同约定的70%比例。二、案涉六幢楼的竣工合格日期最迟为2012年5月26日，则金大洋公司支付至结算总价的95%的付款期限应截止至2013年5月26日。所以即使金大洋公司应付逾期付款违约利息，也应当自2013年5月27日起算，而非从2012年6月1日起算，原审判决多算近一年的逾期违约利息，二审应予纠正。三、根据双方在2012年9月6日的《会议纪要签收表》的约定，对已由金大洋公司预先缴纳的24.5万元审计费，如果案涉第8#、11#、16#、18#楼的审计费用，如审计核减比例在10%以上，则华新公司应承担全部审计费用，根据司法鉴定机构出具的报告，上述四幢楼的核减比例全部超过10%，按约定应当由华新公司承担全部鉴定费用。同时，原审期间的工程造价鉴定费56万元也是由金大洋公司预交的，原审判决对上述费用如何分担并未作出判决。四、不存在金大洋公司无故拖延案涉第8#、11#、12#、15#、16#、18#楼结算的问题，因为，华新公司提交结算文件后，被金大洋公司指出存在的问题，并要求华新公司补正，原审未查明上述事实就认为金大洋公司违约缺乏依据。另根据案涉合同第十条第4条款、第十一条第2、4条款规定，未达到市优依据《江苏省建筑工程费用定额（2001年）》第22页第4条规定标准，最终结算下浮率应恢复到合同约定初期的12%（结算审计为10%），参照18#楼的总价2500万元*-2%=-50万元；未达到省文明工地参见《江苏省建筑工程费用定额（2001年）》第21页第2条费率规定,参照18#楼的总价2500万元*-1%=-25万元；一次验收不合格,依据合同第十一条第4项约定，参照《江苏省建筑工程费用定额（2001年）》第22页第4条规定》,涉案6栋楼的总价9664.02万元*-3%=-289.92万元；依据2011年10月19日会议纪要约定：16#、18#楼于2011年11月30日预验收，实际竣工验收合格的时间为2012年5月31日，且在竣工验收合格后，拒不向金大洋公司提交竣工备案资料，直到2013年1月底，华新公司才提交该二幢楼的竣工备案资料，实际逾期了424天交付该二幢楼，延期交房违约金5000元/天*181天（暂仅追究天数)*2栋=-181万元。依据2012年9月6日会议纪要第3条审计费用约定方法，12#、15#的审计费用21万元和本次的司法鉴定费用56万元，共计77万元（不包括甲方委托南京鼎正事务所的被中止的审计费用）。多判造价合计：-50-25-289.92-181-77=-622.92万元。综上所述：结合原审司法鉴定程序结果，金大洋公司实际差欠华新公司工程款为2594.66万元，一审判决中的工程款应当予以扣减。综上所述，请求二审法院依法改判金大洋公司不承担多判的工程款622.92万元；依法改判金大洋公司不承担利息及违约金；本案的一、二审诉讼费用由华新公司承担。
华新公司答辩称：一、案涉工程质量有《单位工程竣工验收证明书》为证，华新公司不存在金大洋公司所称的逾期交付工程、工程质量不达标等违约行为，且金大洋公司未在原审开庭前提起反诉，故该上诉理由不属于二审审查范围。双方已在合同中约定，华新公司将结算报告交给金大洋公司后，金大洋公司应在两个月内审结，否则视为认可华新公司的结算报告。金大洋公司未在两个月内审结华新公司提交的结算报告，应以华新公司的送审价作为最终结算价款。二、关于金大洋公司上诉提出的原审多判622.92万元的问题。首先，案涉合同并未约定工程未获奖就要扣减工程款，而且双方在合同中也仅是约定“争创”市优工程。其次，华新公司在工程结算中并没计取省文明工地费，更没有未达到省文明工地就应扣减工程款的相关规定，只有如达到省文明工地就另奖创省文明工地费。第三，案涉项目不存在一次性竣工验收不合格，也无一次性验收不合格就要扣减工程款的法律规定。第四，从2011年10月19日会议纪要可以看出，截止协议签订之日，华新公司已经基本完成该工程的全部施工，仅剩屋顶及塔吊拆除，而距预验收日2011年11月30日尚有41天，华新公司本可以轻松完成，但由于金大洋公司没有按协议时间完成装门和幕墙二项工程施工；同时金大洋公司的工程手续不具备办理《单位工程竣工验收证明书》，再加上金大洋公司拖延办理该证明书，从而使得《单位工程竣工验收证明书》显示的时间是2012年5月26日。第五，华新公司已在规定时间内作出完整的工程结算，金大洋公司超时提出重审，该审计费和司法鉴定费用应由金大洋公司负担。同时，2012年9月6日的《会议纪要签收表》不是双方协议，而是一份金大洋公司单方下发的无效文件。第六，有充分证据证实金大洋公司拖欠华新公司工程款，原审判决金大洋公司承担相应的违约责任是正确的。同时，华新公司仅要求金大洋公司支付案涉6幢楼全部竣工的利息和违约金有充分依据，原审判决正确。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与原审相同，本院予以确认。
二审另查明：一、2007年2月5日，盐城市××区招标办以邀请招标方式就案涉工程发布建设项目招标公告。2007年7月20日，金大洋公司向华新公司发出2#、4#、7#楼中标通知书，请华新公司于2007年8月20日前洽谈签订合同事宜。2008年1月10日，金大洋公司向华新公司发出5#、8#、11#楼中标通知书，请华新公司于2008年2月10日前洽谈签订合同事宜。二、2007年3月21日双方签订了案涉1#、3#、6#楼施工合同；2007年7月31日双方签订了案涉2#、4#、7#楼施工合同；2008年1月15日双方签订了案涉5#、8#、11#楼施工合同；2009年9月9日双方签订了案涉12#、15#楼施工合同；案涉16#、18#楼施工合同签订时间不明（合同备案时间为2010年3月26日）。
2015年4月16日，原审法院作出（2012）盐民初字第223-4号民事裁定：（2012）盐民初字第223号民事判决书第20页第一行到第三行中文字补正增加“鉴定费用计560000元，由原告南通华新建工集团有限公司负担135000元，被告江苏金大洋投资置业有限公司负担425000元”。
二审经双方当事人确认的争议焦点为：一、金大洋公司提出造价中扣减的项目能否成立，包括：1.没有达到市优工程是否要扣除其中一栋2%的造价（金大洋公司要求以18#楼2300万元作为基数扣除）；2.省文明工地费率1%是否应当扣除（以18#楼造价2300万元为基数）；3.金大洋公司主张的一次验收不合格应当扣减涉案6栋楼造价（9664万元）的3%罚金是否成立；4.金大洋公司要求华新公司承担12#楼、15#楼审计费用21万元是否成立。二、原审认定的欠付工程款利息起算时间是否正确？
本院认为：从华新公司中标案涉工程的时间分析，案涉《金大洋花园工程施工合作协议书》的签订时间在华新公司中标之前，在确定中标人前，招标人与投标人就投标实质性内容进行谈判。根据《中华人民共和国招投标法》第五十五条规定精神，该协议与中标施工合同均应认定为无效。因案涉工程已经竣工验收合格，该协议与施工合同在价款、工期、工程质量等实质性条款上无大的差异，双方均实际履行，故华新公司可以参照该合同的相关约定请求金大洋公司支付工程款。
在合同履行过程中，双方还签订了补充协议、复工协议、备忘录、会议纪要等文件，上述协议均是双方当事人的真实意思表示，应遵照履行。
关于争议焦点一，本院认为，双方在《金大洋花园工程施工合作协议书》约定质量标准为合格，第10条约定“乙方（华新公司）确保本项目获得盐城市优质工程一项，力争获得扬子杯。乙方从本项目的形象出发，确保本项目获得盐城市和江苏省文明工地”，但双方并未就达不到市优约定违约责任，只对达不到合格处以罚金，施工合同约定的质量标准也是合格，可见“达到市优，力争扬子杯”属于鼓励性条款，故金大洋公司以达不到市优为由主张扣减费用的上诉理由不能成立，不予支持。
关于文明工地费率1%问题，根据《江苏省建设工程现场安全文明施工措施费计价管理办法》【苏建价（2005）349号】第五条的规定“建设工程现场安全文明施工措施费为不可竞争费。在工程预算、投标报价或标底中应足额计取”。原审中经过原审法院的主持协调，包括现场文明施工措施费基本费1%在内的12项费用，双方当事人已自愿达成了一致意见，故金大洋公司就该项费用提出上诉，要求扣减缺乏依据，本院不予支持。
关于金大洋公司提出的一次验收不合格应当扣减涉案6栋楼造价（9664万元）的3%罚金问题。根据《金大洋花园工程施工合作协议书》第11.4条约定“单位工程质量达不到合格标准处以该工程总价的3%罚金，并无偿返工达到合格标准”，但该协议和施工合同并未特别约定是“一次验收不合格”，且案涉工程已经验收合格，故金大洋公司的该项上诉理由也缺乏依据，不予支持。
关于金大洋公司提出华新公司承担12#楼、15#楼审计费用21万元的问题。在原审期间，金大洋公司未对该部分费用提出在造价中抵扣，故原审并未涉及。二审期间，金大洋公司要求华新公司承担该项审计费用的依据是2012年9月6日“会议纪要签收表”中华新公司办公室副主任许小虎亲笔书写的承诺以及盐城市建设工程造价惯例暂行规定第31条。在“会议纪要签收表”第三条中，双方约定了审计费用的分担原则，在该条款尾部有手写字体“（仅限8#11#16#18#楼）许小虎”，但华新公司对此并未予以认可。即使该“会议纪要签收表”的效力可以认定，许小虎的该项承诺也并不包括金大洋公司上诉所称的12#、15#楼的审计费用。因此，金大洋公司的该项上诉理由也缺乏依据，不能成立，本院不予支持。
至于金大洋公司主张的华新公司逾期交房违约金181万元。金大洋公司的该项上诉请求系其在原审所提的反诉主张，因金大洋公司未在法律规定的期限内提出该反诉而被原审法院告知另行主张，金大洋公司对此也予以认可，故本院二审对该项上诉主张也不予理涉，金大洋公司可另行主张。
关于争议焦点二，本院认为，根据原审及二审查明的事实，金大洋公司共计欠付案涉工程款3217.58075万元。华新公司在原审庭审中表示对2012年5月26日前金大洋公司逾期付款的违约责任不予计算，从2012年6月1日起计算违约金及利息。根据《金大洋花园工程施工合作协议书》的约定，案涉工程竣工时，金大洋公司应支付合同造价的70%工程款，竣工验收合格1年后支付至合同总价的95%。根据双方签订的五份《建设工程施工合同》的约定，华新公司承接的金大洋公司13幢楼工程的合同造价合计为13403.2113万元。虽然金大洋公司与华新公司就案涉13幢楼签订了五份施工合同，但除了楼号、价格存在差异外，其余内容均相同，同时，在二审庭审中，双方也陈述就已支付的工程进度款，无法区分每笔款项具体对应的楼号。从双方签订施工合同的目的看，也是以案涉全部13幢楼作为合同标的，故在确定支付的工程进度款的比例时，应以全部13幢楼的付款占全部合同暂定造价的比例为标准来判断金大洋公司是否存在逾期支付工程进度款的行为较为合理。经原审查明，截止2012年6月1日，金大洋公司支付的全部13幢楼的工程进度款比例已经超过全部合同暂定造价的70%，故金大洋公司不存在逾期支付70%工程进度款的行为，也不应承担该项违约责任，故金大洋公司的该项上诉理由成立，本院予以支持。
经双方结算和法院司法鉴定确定的全部13幢楼合同结算总价为16008.28757万元，金大洋公司已支付的全部13幢楼的工程款为12790.70682万元。根据双方合同的约定，工程竣工后一年应支付至合同总价的95%和质保金的50%，也即应支付16008.28757万元×97.5%=15608.08038万元，金大洋公司欠付工程进度款2817.37356万元。根据双方签订的《金大洋花园复工协议》、《会议纪要（二）》约定违约金与利息之和不得超过中国人民银行同期贷款利率的四倍。案涉16#楼的竣工时间为2012年5月26日，故从2013年5月27日起至2014年5月26日止，金大洋公司应以2817.37356万元为本金计算逾期付款利息。从2014年5月27日起至本判决确定履行之日止，金大洋公司以欠付的工程款3217.58075万元为本金计算逾期付款利息。
关于金大洋公司提出对原审56万元鉴定费用遗漏分担的上诉意见。因原审法院已于2015年4月16日作出（2012）盐民初字第223-4号民事裁定书，对该56万元鉴定费用的分担作出补正裁定，该分担比例并无不当，本院不再予以调整。
综上，原审判决认定事实清楚，但关于合同效力适用法律错误，应予纠正。金大洋公司的上诉理由部分能够成立，本院予以支持，其余部分上诉理由不能成立，本院不予支','2018-09-23
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[{法规名称:\'《中华人民共和国民事诉讼法（2013年）》\',Items:[{法条名称:\'第一百七十条第一款\',法条内容:\' 第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：[ly][ly]
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；[ly]
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；[ly]
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；[ly]
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。[ly]
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。[ly]\'},{法条名称:\'第二百零七条第一款\',法条内容:\'
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。[ly]
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。[ly]\'},{法条名称:\'第六十四条第一款\',法条内容:\'
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。[ly]
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。[ly]
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。[ly]\'}]},{法规名称:\'《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》\',Items:[{法条名称:\'第二条第一款\',法条内容:\'
第二条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。[ly]
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第六十六条
没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。[ly]
代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。[ly] 代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。[ly]
第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。[ly]\'}]},{法规名称:\'《中华人民共和国合同法》\',Items:[{法条名称:\'第四十八条第一款\',法条内容:\'
第四十八条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。[ly]
相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。[ly]\'},{法条名称:\'第六十条第一款\',法条内容:\'
第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。[ly]
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。[ly]\'}]},{法规名称:\'《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》\',Items:[{法条名称:\'第五条第一款\',法条内容:\'
第五条 有下列情形之一的，调解协议无效：[ly] （一）损害国家、集体或者第三人利益；[ly] （二）以合法形式掩盖非法目的；[ly]
（三）损害社会公共利益；[ly] （四）违反法律、行政法规的强制性规定。人民调解委员会强迫调解的，调解协议无效。[ly]\'}]}]};if
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