辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)辽01民终11896号
上诉人（原审被告）：沈阳七龙建设工程有限公司。住所地：沈阳市沈河区北站路***号（1-22-15）。
法定代表人：杨桂英，该公司总经理。
委托诉讼代理人：段兴铁，辽宁博德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵振立，男，汉族，住沈阳市东陵区长青街。
委托诉讼代理人：ＸＸ，辽宁隆丰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳市第二热力供暖公司。住所地：沈阳市沈河区热闹路**号。
法定代表人：刘诚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：付金言，男，汉族，该公司工作人员，住沈阳市沈河区正阳街。
委托诉讼代理人：胡艳龙，男，汉族，该公司工作人员，住沈阳市于洪区杨士乡杨士村。
上诉人沈阳七龙建设工程有限公司（以下简称“七龙建设”）因与被上诉人赵振立、被上诉人沈阳市第二热力供暖公司（以下简称“第二热力”）健康权纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103民初12227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人七龙建设委托诉讼代理人段兴铁，被上诉人赵振立委托诉讼代理人ＸＸ，被上诉人第二热力委托诉讼代理人付金言、胡艳龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
七龙建设上诉请求：1、请求二审法院依法撤销沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103民初12227号民事判决，依法改判或发回重审；2、本案全部诉讼费由赵振立、第二热力承担。事实和理由：1、赵振立没有任何证据证明自己摔倒在回填坑里。赵振立因工伤纠纷已经在所属单位第二热力得到了相应赔偿，其不应得到两份赔偿。2、七龙建设已经在回填坑旁边设置了安全隔离桩。3、赵振立申请出庭的两名证人是赵振立妻子哥哥的同事，两人当时不在事发现场，证人证言没有证明力。4、根据赵振立病志，其椎管原来就有陈旧性老化损伤病变，摔伤只是加重状况。5、赵振立作为司炉工，对院内施工非常清楚，擅离职守私自喝酒应自己承担全部责任。6、七龙建设已经提交了自身无责任的证据。我方证人是第一时间赶到事发现场的赵振立同事，证言具有证明力。赵振立提供的记者采访光盘自述可以认定赵振立当晚违反锅炉房纪律，在锅炉房喝酒醉酒，买烟外出摔倒在回填坑旁边。回填坑已经回填，不存在安全隐患。
赵振立辩称，同意一审判决，请求维持原判。原审判决认定事实清楚，尽管赵振立认为不应该承担责任，但是我方并未上诉，所以现在对责任认定予以认可。根据一审的相关证据可以认定，七龙建设在赵振立工作单位进行施工时，没有设置隔离设施，导致赵振立摔倒受伤。因此，应当承担赔偿责任。并且七龙建设所述的病志中显示赵振立椎管狭窄、颈椎退行性病变与赵振立所受的伤无关联性。因此，其陈述的陈旧性老化病变并不成立，所谓证人为赵振立妻子同胞哥哥的单位同事的证人证言符合法律规定，应当依法采信。赵振立提供的记者采访光盘中所谓的已经显示安装隔离桩安装回填，是在赵振立受伤后七龙建设所为，是在赵振立受伤后拍的照。不存在七龙建设所述的赵振立已将第二热力起诉的事实
第二热力辩称，因本案该工程我公司已经发包给七龙建设，并且一审判决并没有判定我公司承担责任，所以对本案我们没有其他的答辩意见。赵振立确实在第二热力负责看大门，但并没有单独起诉第二热力，我们没有接到过赵振立起诉我们工伤纠纷的任何通知及法律文书。
赵振立向一审法院起诉请求：1、判令七龙建设、第二热力向赵振立支付医疗费62839.66元、住院伙食补助费3200元、营养费1600元、护理费12400元、交通费1500元，误工费9000元（至2016年12月13日止）。2、判决由七龙建设、第二热力承担本案诉讼费用。事实和理由，2016年9月15日20时左右，赵振立在工作单位辽宁新北方热力集团有限公司万泉锅炉房院内，跌入第二热力委托七龙建设挖的沟中，该沟周围没有围栏警示标志。事发后，赵振立被单位同事送到沈阳军区总医院急诊抢救，并留院治疗，于2016年9月29日因无钱医治被迫出院，共入院14天，经初步诊断为：1、头面外伤，2、颈部外伤，3、脊髓损伤。目前因赵振立无力承担治疗费用，故依法向一审法院提起诉讼请求法院判决由七龙建设、第二热力向赵振立赔偿医疗费62839.66元、住院伙食补助费3200元、营养费1600元、护理费12400元，交通费1500元，误工费9000元（至2016年12月13日止）。赵振立的其他经济损失另行起诉。
一审法院认定事实：2016年9月15日20时左右，赵振立在工作单位辽宁新北方热力集团有限公司万泉锅炉房院内，跌入第二热力委托七龙建设挖的沟中，该沟周围没有围栏警示标志。事发后，赵振立被单位同事送到沈阳军区总医院急诊抢救，并留院治疗，于2016年9月29日出院，共入院14天，经初步诊断为：1、头面外伤，2、颈部外伤，3、脊髓损伤。
上述事实，有双方当事人陈述，陆军总院住院病历、辽宁省人民医院住院病历、用药明细、诊断书、医疗费收据、证人证言、视听资料、工程施工合同、发包工程安全生产环境保护合同书、照片等证据，经庭审质证，并予以采信。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任”，七龙建设作为施工方，对施工现场负有安全保障义务。因其施工现场存在瑕疵，造成赵振立人身损害，应当承担相应的民事责任。赵振立作为锅炉房司炉工，对院内施工事实应当清楚，不能免除其对自己人身安全负有的注意义务。同时，并无证据证明赵振立的损害结果与七龙建设的损害行为之间不具有因果关系，故赵振立承担次要责任，七龙建设应承担主要责任。第二热力将工程发包给七龙建设，且在工程发包中不存在过错，对工程施工中的安全事故责任不应承担责任。关于医疗费，赵振立主张62839.66元，根据赵振立提供的相关证据，对医疗费予以确认。根据前述责任比例，予以支持。关于住院伙食补助费，赵振立主张3200元，予以支持。关于营养费，赵振立主张1600元，予以支持。关于护理费，赵振立主张12400元，根据赵振立提供的证据，证明赵振立住院32天，其中一级护理6天（二人护理），二级护理16天，赵振立主张每天按200元计算过高，依法参照2016年辽宁省居民服务业在岗平均工资计算护理费为2848.16元（37127元÷365天×28天）。关于误工费，赵振立主张9000元，根据赵振立提供的证据，可以确定赵振立因病休息62天，每月平均工资2250元，误工费为4650元（2250元×62天，计算至2016年12月13日止）。关于交通费，赵振立主张1500元，根据赵振立住院治疗的相关情况，酌定七龙建设赔偿600元。以上各项赔偿数额赵振立承担30%，七龙建设应承担70%。七龙建设抗辩不承担赔偿责任证据不足，不予采信。
一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定，判决如下：一、沈阳七龙建设工程有限公司于本判决生效后10日内，一次性赔偿赵振立医疗费43987.76元；二、沈阳七龙建设工程有限公司于本判决生效后10日内，一次性赔偿赵振立住院伙食补助费2240元；三、沈阳七龙建设工程有限公司于本判决生效后10日内，一次性赔偿赵振立营养费1120元；四、沈阳七龙建设工程有限公司于本判决生效后10日内，一次性赔偿赵振立护理费1993.71元；五、沈阳七龙建设工程有限公司于本判决生效后10日内，一次性赔偿赵振立误工费3255元；六、沈阳七龙建设工程有限公司于本判决生效后10日内，一次性赔偿赵振立交通费420元；七、驳回赵振立的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1125元，由沈阳七龙建设工程有限公司负担。
本院二审期间，七龙建设、赵振立、第二热力均未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案双方当事人在二审中的争议焦点为：赵振立是否掉落七龙建设所挖坑中受伤；七龙建设是否在坑的周围有效设置警示标志；一审认定赵振立承担的责任比例是否妥当；应否以赵振立此次治疗的全部费用计算赔偿数额。
关于赵振立是否掉落七龙建设所挖坑中受伤的问题，本案审理中，双方均提请证人到庭作证，双方证人均因工作关系与当事人有一定的关联性，但双方证人及当事人均不否认出庭证人参与了对赵振立的救助，因此，双方证人的陈述经庭审举证及质证，可以作为认定事实的证据。赵振立提请的证人明确赵振立系在坑中被拉出，而七龙建设提请的证人之一陈述赵振立系躺在距离坑3厘米的地方，后经法庭询问，该证人又称“记不清了”。综合本案双方当事人及证人的陈述，根据民事诉讼优势证据的规则，一审认定赵振立掉落七龙建设所挖坑中受伤是正确的。
关于七龙建设是否在坑的周围有效设置警示标志的问题，双方提请的证人对该问题陈述不一致，对此，七龙建设应承担进一步的举证责任，证明其已经设置足以引起注意的警示标志。现七龙建设举证不充分，应承担不利后果，故一审认定七龙建设承担主要责任并无不当。
关于一审认定赵振立承担的责任比例是否妥当的问题，首先，任何证人都没有看到赵振立喝酒，七龙建设的证人之一也只是说赵振立到锅炉房之前喝过酒。现赵振立是否喝酒以及是否因喝酒导致行为失控均无充分证据予以确认，故一审认定赵振立承担30%的责任并无不当。
关于应否以赵振立此次治疗的全部费用为基数计算赔偿数额的问题，赵振立本次受伤系因掉落坑内所致，相关治疗亦系针对受伤部位进行的治疗，故应以本次治疗的全部费用为基数计算赔偿数额。
另外，赵振立及第二热力均否认赵振立已得到工伤待遇的赔偿，七龙建设亦没有提供证据赵振立因工伤纠纷已经在所属单位第二热力得到了相应赔偿，故七龙建设该项主张，本院不予采信。
综上所述，七龙建设的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1125元，由沈阳七龙建设工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱晓英
审判员 冯立波
审判员 孔祥政
二〇一八年四月二十四日
书记员 施 跃
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。