山东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁民终47号
上诉人（原审原告、反诉被告）：歌山建设集团有限公司。
法定代表人：何向全，董事长。
委托诉讼代理人：郭信振，山东中诚信律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：青岛华瑞置业有限公司。
法定代表人：杨秀明，董事长。
委托诉讼代理人：李贤智，山东豪才律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱蕊。
被上诉人（原审被告）：浙江申华置业集团有限公司。
法定代表人：杨秀明，总经理。
委托诉讼代理人：朱蕊。
上诉人歌山建设集团有限公司（以下简称“歌山公司”）因与上诉人青岛华瑞置业有限公司（以下简称“华瑞公司”）、被上诉人浙江申华置业集团有限公司（以下简称“申华公司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省青岛市中级人民法院（2015）青民一初字第76号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人歌山公司的委托诉讼代理人郭信振，上诉人华瑞公司的委托诉讼代理人李贤智、朱蕊，被上诉人申华公司的委托诉讼代理人朱蕊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
歌山公司上诉请求:撤销一审判决第二项,改判以相应工程欠款为基数,按照月息12‰(年息14.4%)计算的利息。事实与理由:一、在上诉人与被上诉人签订的《施工承包补充协议》中,关于利息问题出现了两次表述,一次是“甲、乙双方约定,甲方若在2007年7月1日工程仍无法正常开工,则由甲方按月息12‰支付给乙方利息”,另一次是“甲方收到乙方完整的结算资料后五个月内完成审核,逾期甲方支付审定决算余额利息”。从合同的完整性及常理习惯分析,上诉人有理由相信,逾期支付工程款利息也应为12‰,这也是双方当事人当时的真实意思表示。二、从双方往来的《报告》、《工作联系单》及《会议纪要))(详见6号楼及地下车库B证据目录9)可以看出,由于被上诉人逾期支付工程款,导致上诉人被迫采取停工措施,从而给上诉人造成了机械设备等租赁费、管理人员工资及垫付资金利息等损失。在2009年9月3日《工作联系单》(被上诉人代表姜根海签收)中,上诉人特别提出了,由于被上诉人逾期支付工程款,自2009年春节以来��程一直处于停工状态,上诉人被迫贷款1000多万元,贷款利息按月息1.4%(贷款期限6个月,超出6个月按月息1.7%计)均由被上诉人承担(详见本诉证据目录9)。上诉人实际承担了月息1.7%)(年息20.4%)的利息损失,现上诉人向被上诉人主张月息12‰(年息14.4%)的利息损失,理应得到支持。三、从上诉人的实际借款利息看,由于被上诉人逾期支付工程款,上诉人为了减少损失保证工期被迫借款的利息是月息12‰和月息14‰,逾期还款月息为15‰和17‰(详见上诉人的借款保证合同),现在这些借款都成了逾期还款,上诉人需承担年息18‰和20.4‰的利息损失,现上诉人向被上诉人主张年息14.4%的逾期付款利息并不为过。四、众所周知,浙江省的融资成本大都在年息24%至30%左右,本案双方当事人都是浙江的,大家对借款应承担的利息都心知肚明,上诉人向被上诉人主张年息14.4%的逾期付款利息并不过分。几次庭审中,被上诉人对上诉人主张的年息14.4%的逾期支付工程款利息也没有提出任何异议。综上,依据上诉人与被上诉人双方签订的协议及被上诉人签收的工作联系单,结合上诉人的实际损失及本案的实际情况,上诉人向被上诉人主张年息14.4%的逾期支付工程款利息合情合理,理应得到支持。
针对歌山公司上诉请求、事实和理由，华瑞公司和申华公司答辩称：一审判决对欠付工程款利息的认定正确，歌山公司的上诉请求不能成立。
华瑞公司上诉请求:撤销一审判决，改判支持其一审反诉请求。事实和理由：一、合同的效力问题。(一)原被告双方签订的两份《青岛市建设工程施工合同》虽然是招投标之前签订,但在进行招投标时招投标的内容与其是一致的,所以该两份《施工合同》应认定合法有效。(二)两份补充协议应认定无效���两份补充协议均违反了法律的强制性规定应认定无效。其所约定的退还保证金利息计算条款相应地也无效,应按法定的利率(即按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率)计算。二、劳保费的问题。(一)对上诉人己付的劳动保险费应按合同约定执行。双方签订的《施工合同补充协议》第十二条第四款约定“由甲方开工前代为支付的建筑企业劳动保险费2.6%(工程总造价),乙方承诺发生费用按实际发生额结算(但不超过此费用),若未产生费用的乙方在收到有关部门的退还款后全额返还甲方”。合同约定的非常明确。上诉人向政府部门支付的3617941.8元劳动保险费是代原告支付。根据行政法规定,劳动保险费是建筑企业必然发生的费用,本应由建筑施工企业支付给行政管理部门。根据《山东省建筑企业劳保费用行业管理办法》的规定也是相类似。而且双方约定工程造价结算办法���按94版《浙江省建筑工程预算定额》,按直接费16%进行取费,其它费用一律不予计取。双方合同第六条、第十二条第四款的约定非常清楚,所以上诉人代为支付的劳动保险费3617941.8元应认定为己付工程款。(二)2013年6月8日华瑞公司的回函答复“青岛市要求的2.6%劳动保险费按国家规定办理”并没有改变双方的约定。所以,一审法院认定双方结算工程造价中不包含劳保费没有事实及法律的依据。二、工程款欠款利息问题。一审法院认定涉案工程于2013年5月10日竣工验收交付,应以此作为工程款开始计息的时间起算点无法律依据。(一)根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第18条,当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日,本案原告方无证据证明在什么时候提供完整的结算资料。其提供的证据6并非是竣工结算资料,并且也不完整。首先,根据双方签订的《青岛市建设工程施工合同》的通用条款第31条竣工结算及专用条款第31条竣工结算的约定,应该在竣工验收后28天内承包人向发包人递交竣工结算书和完整的结算资料。何为完整的决算资料,根据行业习惯,应该包括:1、施工合同;2、中标投标书的报价单;3、施工图及设计变更通知单、施工变更记录、技术经济签证;4、工程预算定额、取费定额及调价规定;5、有关施工技术资料;6、竣工验收报告:7、工程质量保修书;8、竣工图和竣工验收报告等。其次,被上诉人提供证据6是发生在2012年5月18日和2013年3月25日,是在竣工验收合格之前,而且也不是完整的结算资料。2012年5月18日是1-5#、7#楼主体钢筋砼的资料,2013年3月25日是土建部分二次结构的资料。不仅1-5#、7#楼的资料不齐全,6#楼竣工资料根本就没有证据证明提交过。(二)2014年1月的《工程结算审定单》虽然是正确的,但被上诉人并未给予确定,只是对少部分进行了确认。事实上原告在起诉时才给予确认。所以根据《补充协议》第十一条第7款和第5款的约定,是没有证明上诉人未在54日内审核完成是华瑞公司的责任。华瑞公司在2014年1月审核完成后,但歌山公司不予确认造成华瑞公司按合同约定的“双方确认后付到97%”未支付工程款。(三)在起诉之时歌山公司确认了《工程结算审定单》,也以诉讼的形式告知了华瑞公司,则从华瑞公司收到起诉状的次日计算利息是合理的,但是在计算利息时应考虑以下几个方面:1、计算利息的标准应按司法解释第十七条的规定“没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。2、计算数额时应考虑预留90万元的防水保证金及3%保修金的退还。所以一审法院认定以2013年5月10日为工程款开始计息的时间起算点没有事实及法律的依据。三、保证金计算利息问题。《补充合同》第十二条第三款约定“甲、乙双方约定,甲方若在2007年7月1日工程仍无法正常开工,则由甲方按月息12‰支付给乙方保证金利息”。结合本条第一款、第二款的意思，该条的本意是工程不能在2007年7月1日开工,则应在实际开工日前按月利率12‰计算利息。再根据第十二条第二款约定的退款时间,如逾期退款的则再计算利息。四、逾期完工违约金的问题。根据《施工合同))P38-P39的约定“由于乙方原因追成工期拖延的,工期拖延15天以内每天罚2000元;拖延45天以内每天罚款5000元;45天以外每天罚款10000元”。6#楼逾期827天,违约金为15*2000+30*5000+(827-15-30)*10000＝8000000元。1-5#、7#楼逾期983天,违约金为15*2000+30*5000+(983-15-30)*10000=9560000元。五、涉案合同无效，一审法院未进行释明，程序违法。
针对华瑞公司上诉请求、事实和理由，歌山公司答辩称：一、关于合同的效力，2008年7月1日及2010年10月27日答辩人与被答辩人签订了《青岛市建设工程施工合同》，因违反了招投标法的强制性规定，是无效的。但是2010年11月18日答辩人与被答辩人签订了补充协议，并不违反法律的强制性规定，是双方当事人的真实意思表示，且双方也是按该协议实际履行的，在履行过程中，双方往来的函件除了对有些事项作了重新约定外，一致强调执行上述协议。因此，该补充协议是有效的。二、关于劳保费的问题，双方签订的补充协议第12条第四款尽管约定了由甲方开工前代为支付的建筑企业劳动保险费2.6%(工程总造价)，乙方即答辩人承诺发生费用按实际发生额结算，若未产生费用的，乙方在收到有关部门的退款后，全额退还甲方。但是在2013年6月8日，被答辩人给答辩人���回函中的第二条明确表示“青岛市要求的2.6%的劳动保障金按国家规定办理”，因此该条是对上述补充协议的变更，而按照国家规定，该劳动保障金应由建设单位即被答辩人交纳。三、关于工程欠款利息，涉案合同双方认可于2013年5月10日竣工验收合格并交付使用，尽管双方协议中约定了工程进度款的支付，被上诉人并没有按照约定的支付进度款的节点支付，但上诉人对此没予追究，仅按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第18条的约定，从工程竣工验收并交付使用时开始计算逾期支付工程款的利息。因此，上诉人诉请被上诉人支付逾期付款的利息是有合同及法律依据的。四、关于保证金计算利息问题，双方协议约定2007年1月9日前答辩人向被答辩人支付履约保证金1000万元，并约定如同年7月1日前不能开工，则向答辩人支付��息千分之十二的利息，该约定是是否支付保证金利息的条件，即如在7月1日前开工，答辩人自愿承担自支付保证金之日起至7月1日期间的利息，否则被答辩人应向答辩人支付自交付履约保证金次日起的约定利息。五、关于逾期完工的违约金问题，通过一审查明的事实，由于被答辩人建设资金不足，长期拖延应支付给答辩人的工程款，致使答辩人待工、窝工很长时间，除了给答辩人造成了大量的人工、租赁设备以及管理费用的损失外，答辩人为了按期完工不惜高息借款保证工期，实际上6号楼及地下车库比协议约定的竣工日期提前了331天，1-5号楼、7号楼及地下车库工程比约定的工期提前了240天，歌山公司保留向被答辩人主张该项权益的权利。
针对华瑞公司上诉请求、事实和理由，申华公司答辩称：同意华瑞公司上诉请求、事实和理由。
歌山公司向��审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付工程款31174002.76元。2、判令被告向原告支付逾期返还履约保证金利息7467129.86元。3、判令被告向原告支付逾期支付工程款利息9845834.62元（按合同约定利率计算至2015年5月31日）。上述1、2、3项合计48486967.24元。4、判令被告向原告支付自2015年6月1日起至判决生效之日止的逾期付款利息（以31174002.76元计算基数，利率按月息12‰计算）。5、请求法院确认原告对涉案工程享有工程价款优先受偿权，即就该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。6、本案诉讼费用由被告承担。
华瑞公司向一审法院反诉请求：1、判令被反诉人支付反诉人逾期完工违约金19660000元。2、判令被反诉人赔偿反诉人各项经济损失5000000元。3、本案诉讼费用由被反诉人承担。
一审法院查明事实：
(乙方）签订《施工承包补充协议》，主要内容约定如下：（一）工程名称：青岛华瑞银领国际（暂名）。（二）工程地点：青岛市黄岛开发区。（三）建筑面积：地下14000M2，地上96000M2。（四）工程总造价：暂估16500万元。（五）工程承包范围及方式，承包范围：土建、水电。精装修、消防、暖通、智能化及电梯、自动扶梯等设备及分项工程由甲方另分包。铝合金门窗、外墙涂料、外墙干挂、进户门、暖通工程在同等条件下优先考虑乙方施工。承包方式：包工包料。（六）承包结算方式及取费标准：1、执行94版《浙江省建筑工程预算定额》，土建部分工程税费按工程直接费的16%计取，其它费用一律不予计取。甲方另行分包工程不进入直接费。2、工程超高增加费和垂直运输增加费按94版《浙江省建筑工程预算定额》100%计取。3、本工程的水电安装承包价按照1994年《全国统一安装工程预算定额》及��江省单位估价表，按1类工程费率下浮101.8%(含一切费用在内）进行结算，材料差价按施工期相应青岛市材料信息价计算。4、本工程当基础开挖深度在6米以内时，执行本协议约定的结算条款，基础一6.00以下工程量与基坑围护费用根据设计方案，单价双方协商解决。5、工程变更部分工程量结算方式参照上述条款执行。6、商品砼由甲方签证确认，商品混凝土的供货合同由乙方和商品混凝土公司签订，泵送费按规定进入直接费，乙方承诺商品混凝土按当地政府信息价下浮5.5%。（七）材料：1、土建材料价格按施工期间同期青岛市区建材信息价按施工工期的前80%月份信息价；2、本工程遇无量、无价材料由甲方确认品牌、规格、签证价格；3、所有进场材料都必须资料齐全，按当地有关规定进行复试；各种材料报验手续按规定执行。（八）对分包项目约定：1、甲方分包的分项工程如：铝合金门窗、电梯、自动扶梯等设备及分项工程的施工安装、调试的总包管理费及配合费按1%计取，其他分包工程的配合费按3%计取，由分包单位支付给乙方，费用由甲方在工程决算款中代为扣除（费用内容包括：分包单位配合管理费、施工现场所用水电费、垂直运输、临时仓库、堆放场地、共用现场安全文明生产设施、必要办公条件、技术资料归档等费用），乙方不得以其他形式和理由收取其他费用。如甲方分包的项目由乙方分包施工，乙方不得收取上述配合费用。2、由甲方进行招标分包项目，在同等条件下原则上优先考虑乙方承包施工。（九）工期：待施工图纸确定后，另行确定工期及相关违约责任。（十）工程质量：本工程的施工质量达到合格标准，力争创杯。（十一）工程价款支付及保修金：1、本工程结构施工至十层开始支付工程款，支付已完工程量的75%工程款；（施工面积总量的50%达到十层，甲方开始支付进度款)。2、十八层结构完工后甲方支付己完工程量的75%工程款。3、主体工程完工后甲方支付已完工程量的75%工程款。4、装饰工程甲方分三次支付工程款，每次支付已完工程量50%的工程款；（屋面至十五层、十四层至裙房、裙房以下)，内部精装修除外。5、工程竣工验收合格后甲方支付到85%，剩余款项待工程结算完成，双方确认后付到97%；留3%作工程质量保修金。6、保修金退还：工程竣工满一年后7天内退还总造价的2%，两年后7天内退还全部保修金(除留防水工程的90万元保修金外)。7、工程决算：甲方收到乙方完整的结算资料后五个月内完成审核逾期甲方支付审定决算余额利息(保修金除外)，因乙方自身原因造成除外。8、因甲方原因未能按时开工导致乙方在春节前不能完成付款节点，届时甲方资金运作允许的情况下在春节前酌情考虑支付己完工程量的50%;但因乙方自身原因甲方不予考虑。9、乙方在支付约定节点工程款的前二十天报工程量，甲方在收到乙方支付工程款报表后十五天内审核完毕，经双方确认后作为支付工程款的依据。（十二）施工合同履约保证金：1、本施工协议签订后7个工作日内打入甲方账户（保证金不计利息）保证金到位后合同生效。2、施工合同履约保证金为1000万元。保证金返还的时间如下（按工程施工面积比例返还）；1）土建结构施工至±0.00完成时，十天内返还300万元(30%)；2)主体十层完成后，十天内返还400万元(40%)；3）主体完工验收合格后，十天内返还300万元(30%)。3、甲、乙双方约定，甲方若在2007年7月1日工程仍无法正常开工，则由甲方按月息12‰支付给乙方保证金利息。4、由甲方开工前代为支付的建筑企业劳动保险费2.6%(工程总造价)，乙方承诺发生费用按实际发生额结算（但不超过此费用)，若未产生费用的乙方在收到有关部门的退还款后全额退还给甲方。双方还约定了其他内容。(乙方）签订《施工承包补充协议》，主要内容约定如下：（一）工程名称：青岛华瑞银领国际（暂名）。（二）工程地点：青岛市黄岛开发区。（三）建筑面积：地下14000M2，地上96000M2。（四）工程总造价：暂估16500万元。（五）工程承包范围及方式，承包范围：土建、水电。精装修、消防、暖通、智能化及电梯、自动扶梯等设备及分项工程由甲方另分包。铝合金门窗、外墙涂料、外墙干挂、进户门、暖通工程在同等条件下优先考虑乙方施工。承包方式：包工包料。（六）承包结算方式及取费标准：1、执行94版《浙江省建筑工程预算定额》，土建部分工��税费按工程直接费的16%计取，其它费用一律不予计取。甲方另行分包工程不进入直接费。2、工程超高增加费和垂直运输增加费按94版《浙江省建筑工程预算定额》100%计取。3、本工程的水电安装承包价按照1994年《全国统一安装工程预算定额》及浙江省单位估价表，按1类工程费率下浮101.8%(含一切费用在内）进行结算，材料差价按施工期相应青岛市材料信息价计算。4、本工程当基础开挖深度在6米以内时，执行本协议约定的结算条款，基础一6.00以下工程量与基坑围护费用根据设计方案，单价双方协商解决。5、工程变更部分工程量结算方式参照上述条款执行。6、商品砼由甲方签证确认，商品混凝土的供货合同由乙方和商品混凝土公司签订，泵送费按规定进入直接费，乙方承诺商品混凝土按当地政府信息价下浮5.5%。（七）材料：1、土建材料价格按施工期���同期青岛市区建材信息价按施工工期的前80%月份信息价；2、本工程遇无量、无价材料由甲方确认品牌、规格、签证价格；3、所有进场材料都必须资料齐全，按当地有关规定进行复试；各种材料报验手续按规定执行。（八）对分包项目约定：1、甲方分包的分项工程如：铝合金门窗、电梯、自动扶梯等设备及分项工程的施工安装、调试的总包管理费及配合费按1%计取，其他分包工程的配合费按3%计取，由分包单位支付给乙方，费用由甲方在工程决算款中代为扣除（费用内容包括：分包单位配合管理费、施工现场所用水电费、垂直运输、临时仓库、堆放场地、共用现场安全文明生产设施、必要办公条件、技术资料归档等费用），乙方不得以其他形式和理由收取其他费用。如甲方分包的项目由乙方分包施工，乙方不得收取上述配合费用。2、由甲方进行招标分包项目，在同等条件下原则上优先考虑乙方承包施工。（九）工期：待施工图纸确定后，另行确定工期及相关违约责任。（十）工程质量：本工程的施工质量达到合格标准，力争创杯。（十一）工程价款支付及保修金：1、本工程结构施工至十层开始支付工程款，支付已完工程量的75%工程款；（施工面积总量的50%达到十层，甲方开始支付进度款)。2、十八层结构完工后甲方支付己完工程量的75%工程款。3、主体工程完工后甲方支付已完工程量的75%工程款。4、装饰工程甲方分三次支付工程款，每次支付已完工程量50%的工程款；（屋面至十五层、十四层至裙房、裙房以下)，内部精装修除外。5、工程竣工验收合格后甲方支付到85%，剩余款项待工程结算完成，双方确认后付到97%；留3%作工程质量保修金。6、保修金退还：工程竣工满一年后7天内退还���造价的2%，两年后7天内退还全部保修金(除留防水工程的90万元保修金外)。7、工程决算：甲方收到乙方完整的结算资料后五个月内完成审核逾期甲方支付审定决算余额利息(保修金除外)，因乙方自身原因造成除外。8、因甲方原因未能按时开工导致乙方在春节前不能完成付款节点，届时甲方资金运作允许的情况下在春节前酌情考虑支付己完工程量的50%;但因乙方自身原因甲方不予考虑。9、乙方在支付约定节点工程款的前二十天报工程量，甲方在收到乙方支付工程款报表后十五天内审核完毕，经双方确认后作为支付工程款的依据。（十二）施工合同履约保证金：1、本施工协议签订后7个工作日内打入甲方账户（保证金不计利息）保证金到位后合同生效。2、施工合同履约保证金为1000万元。保证金返还的时间如下（按工程施工面积比例返还）；1）土建结构施工至±0.00完成时，十天内返还300万元(30%)；2)主体十层完成后，十天内返还400万元(40%)；3）主体完工验收合格后，十天内返还300万元(30%)。3、甲、乙双方约定，甲方若在2007年7月1日工程仍无法正常开工，则由甲方按月息12‰支付给乙方保证金利息。4、由甲方开工前代为支付的建筑企业劳动保险费2.6%(工程总造价)，乙方承诺发生费用按实际发生额结算（但不超过此费用)，若未产生费用的乙方在收到有关部门的退还款后全额退还给甲方。双方还约定了其他内容。
2010年11月18日，华瑞公司作为发包方（甲方）与歌山公司作为承包方（乙方）签订《补充协议》，协议主要内容除建筑面积由来原来的地下14000M2，地上96000M2，变更为地下约24000m2,地上约87000m2，工程总造价由原来暂估16500万元变更为2.2亿元外，其余基本内容同申华公司与歌山公司签订的上述承包补��合同的内容，发包方由申华公司变更为华瑞公司。
2012年5月29日，华瑞公司与歌山公司签订《备忘录》，主要内容为：为使青岛银领国际小区工程尽快顺利完工，2012年3月7日华瑞公司与歌山公司就本工程目前存在问题进行协商并达成一致意见：1、建设单位同意将进度付款节点的工程款支付比例提高至按完成工程量的80%支付工程款。差额部分在2012年3月至5月间逐步支付到位。2、水电安装工程按月进度进行付款。3、歌山公司施工的银领国际项目的土建与安装工程量（施工图及联系单内容）必须在2012年5月底前完成，即按华瑞公司2012年2月24日致歌山公司《关于春节后尽快进入施工状态的函》的要求时间节点完成，并提供详细的剩余工程量计划（作为该备忘录的附件）。其中南块6#楼3月20日前歌山公司提供22层以上精装工作面，精装进场后仅允许安装工作交叉施工，4月1日开始提供22层以下工作面。4、在第1条中付款比例提高至80%，必须达到第3条的工期要求为前提。若工期拖延未能在2012年5月30日前完成，影响我司后续工作及销售的一切损失由贵司承担。
2008年7月1日，华瑞公司与歌山公司签订《青岛市建设工程施工合同》，约定由歌山公司承建银领国际小区6#楼，建筑面积45820.1m2，28层。合同工期，开工日期2008年5月1日（实际开工日期以双方办理开工报告中的开工日期为准），竣工日期：2010年12月31日计划竣工（实际竣工日期以开工报告中约定开工日期915日历天为竣工日期），合同工期总日历天数为915天。工程质量标准：合格。合同价款为人民币56612258.16元。第三部分专用条款第18.4条约定：工期提前15天以内每天奖2000元，工期提前45天以内每天奖5000元，工期提前45天以外每天奖10000元。第三部分专用条款第18.5��约定：由于乙方（歌山公司）原因造成工期拖延的工期拖延15天以内每天罚2000元，拖延45天以内每天罚款5000元，45天以外每天罚款10000元。第三部分专用条款第二十条约定：合同未尽事宜，详见双方补充协议。27.3办理期中结算与支付的时间间隔和要求：执行2008年10月21日补充协议分幢支付进度款。双方约定工程质量缺陷保修金为施工合同价款的3%，具体为1698367.74元。工程竣工满一年后7天内退还工程总造价的2%，两年后7天内退还全部保修金。
2010年10月27日，华瑞公司与歌山公司签订《青岛市建设工程施工合同》，约定由歌山公司承建银领国际小区1#-5#、7#、地下车库工程，建筑面积63569.9平方米。合同工期，开工日期2010年10月30日（实际开工日期以双方办理开工报告中的开工日期为准），竣工日期：2013年4月30日计划竣工（实际竣工日期以开工报告中约定开工日期915日历天为竣工日期），合同工期总日历天数为915天。工程质量标准：合格。合同价款为人民币86899889.14元。合同对工期奖惩作了与6#楼施工合同相同内容的约定。双方约定工程质量缺陷保修金为施工合同价款的3%，具体为2606996.67元。工程竣工满一年后7天内退还工程总造价的2%，两年后7天内退还全部保修金。
另查明，2003年12月，华瑞公司取得涉案土地国有土地使用证，土地证号：黄国用号。2009年3月16日，歌山公司中标银领国际小区6#及地下车库工程，中标通知书载明建设规模45820.1平方米，中标价格56612258.16元，工期目标915日历天，工期起止时间2008-5-1至2010-11-1。
2009年7月9日，华瑞公司取得6#及地下车库B建设工程规划许可证。2009年8月26日，华瑞公司取得6#及地下车库B建筑工程施工许可证，该证记载：建设规模45820.1平方米、合同价��5661.23万元，合同开工日期2008年5月10日，合同竣工日期2010年12月31日。
2010年10月21日，歌山公司中标银领国际1#-5#、7#、地下车库工程，中标通知书载明建设规模63569.9平方米，中标价格86899889.14元，工期目标915日历天，工期起止时间以实际开工时间为准。2010年11月16日，华瑞公司取得银领国际1#-5#、7#、地下车库建筑工程施工许可证，该证记载：建设规模63569.9平方米、合同价格8689.99万元，合同开工日期2010年10月30日，合同竣工日期2013年10月31日。
根据原告提交的开工报告，涉案银领国际小区1#、2#、3#、5#楼定于2008年5月6日开工，原告提请监理（建设）单位于2008年5月6日前进行审核，总监理工程师（建设单位项目负责人）于2008年5月10日审核。4#楼定于2010年7月10日开工，原告提请监理（建设）单位于2010年7月10日前进行审核，总监理工程师（建设单位项目负责人）于2010年7月10日审核。6#楼定于2008年10月10日开工，原告提请监理（建设）单位于2008年10月10日前进行审核，总监理工程师（建设单位项目负责人）于2008年10月10日审核。7#楼定于2011年6月1日开工，原告提请监理（建设）单位于2011年6月1日前进行审核，总监理工程师（建设单位项目负责人）于2011年6月5日审核。
庭审中，原告提交1-7号楼地基验收记录。证明：1、2、3、5号楼定于2008年5月6日开工。4号楼定于2010年7月10日开工。6号楼定于2008年10月10日开工。7号楼定于2011年6月1日开工。根据地基验收记录，1、2、3、4、5号楼于2008年5月14日才完成基坑土石方工程，原告才具备施工条件；6号楼于2010年4月12日才完成基坑土石方工程，原告才具备施工条件；7号楼于2011年7月27日才完成基坑土石方工程，原告才具备施工条件，证明了实际开工日期。涉案工程的基坑土石���及基坑支护工程由被告分包给了青岛天宇建设实业有限公司。被告对地基验收记录的真实性无争议，但认为应当以开工报告记载时间为准。
根据原告提交的青岛市建设工程竣工验收备案表，涉案工程1-7#楼及地下车库开工日期2008年5月10日，竣工验收日期2013年5月10日。被告认可涉案工程于2013年5月10日竣工验收合格。
二、关于部分往来函件情况。2008年5月27日，原被告双方签订《备忘录》，主要内容为：双方就关于2006年12月签订的《施工承包协议》，因市场各种材料不断上涨及各方面原因，就原合同条款协商达成如下协议：1、钢材的价格按青岛市实际市场购买价进入直接费结算。2、商品砼按建筑面积补贴10元/M2(施工承包协议第六条第6款取消)。3、人工费按定额所用工日数增加10.5元/工日。以后遇政策性调整概不进行调整。4、付款方式调整为砼结构结顶支付已完成工程量的75%。5、因1?5号楼先开工，决算同意分期决算。6、工期在10月15日前，以北块东西方向第一条后浇带为界，即1#、2#、3#楼范围必须施工至六层（按正常施工考虑）。7、前期工作施工班组赔偿费用不再考虑签证，但2008年1-5月份管理人员工资需甲方签证。8、施工单位应按青岛市的相关要求做好文明施工与工程质量。9、前期工程（如基坑支护、土方开挖等项目),所有的技术资料统—由乙方总包整理、收集、盖章后交质检站（但基坑安全例外)。10、保证金的利息和原签证的费用，在2008年七月份付清。
2008年11月19日，原告向华瑞公司《报告》，主要内容：由我司承建的青岛银领国际小区工程北区块1#、2#楼已施工至主体三层结构，3#楼施工至主体六层结构，5#楼施工至主体二层结构，目前已完成施工产值约2800万元，按合同约定，应支付已完工程量的75%工程款；离春节还有二个月，我司施工至十层是有保证的，故春节至少应支付工程款2000万元。甲方保证金没能及时退还，南区6#楼在11月11日方具备开工条件，由于以上原因即使我司达不到预期节点，据施工承包补充协议p4第11款第8条“因甲方原因未能按时开工导致乙方在春节前不能完成付款节点，支付已完工程量的50%工程款”之规定，故春节也至少应支付工程款1400万元。目前贵司以南、北区块施工不平衡为由，推诿协议的相关约定。为了工程能顺利进行，请贵司2008年11月26日以前就以下几项条款作出明确的承诺：1、按约定退还保证金。贵司已承诺我方2008年11月30日以前退还保证金100万元，还有200万元保证金必须在2008年12月10日前予以退还。2、在2008年12月25日前支付工程款500万元，保证年关农民工工资全额发放。3、在2009年1月5日前支付工程款900万元，使拖欠的材料款能够及时得到解决。若在2008年11月28日以前未能承诺我司上述事项，我司的各项工作已不能正常开展，由于贵司诸多原因导致我司将被迫采取停工措施，由此引起停工后机械设备、钢管、扣件等周转材料的租赁费4000元/天，管理人员工资3000元/天，垫付资金利息56万元/月，工程保证金利息13.6万元/月，将全部由贵司承担，并从停工之日起视为甲方同意以上赔偿方式，并作为计算损失标准。
2008年12月17日，原告再次向被告华瑞公司发出《报告》，主要内容：由我司承建的青岛银领国际小区工程，由于贵司的工程款未能按合同约定及时支付，导致我北区项目部的材料款也未能及时支付，年关将至，我司已多方筹措资金，但在12月15日发生了材料商用拖拉机堵北大门的事件。事件发生后，我青岛分公司经理和项目部也及时与材料商进行了沟通，最后经协商，材料商要求我司在2008年12月19日前作出承诺，明确支付节点和额度，否则届时强行封闭所有进入工地现场的临时大门，并不排除武力干涉，那将严重影响年前消除南区安全隐患的目标，同时将会发生大规模农民工闹访事件，将会给我司和贵司的工作带来严重的阻碍。现在我北区项目部已到了山穷水尽的地步，公司也尽了全力，调动了一切可用的资金，但仍无法解决。贵司答应年前支付的保障农民工工资的工资款，只能维持年前北区工程不至于停工的需求，连过年拖欠农民工工资的问题都还无法得到解决，更不用说给材料商支付工程款的承诺。请贵司尽快明确态度如何解决我北区地块施工段农民工工资和材料款的问题，如若出现材料商封堵所有大门，影响工程施工及农民工骚乱的事件，一切责任均由贵司承担。
2008年12月27日，原告向华瑞公司发出工���联系单，内容：由我司总承包施工的银领国际小区工程，自2006年12月与贵司签订施工承包补充协议交纳工程保证金至今已两年整，双方合同约定工程在2007年7月1日能正常开工，按正常的施工工期计箅,贵司在10个月内就应该将工程保证金全额退还,但由于贵司的各种原因造成银领国际小区工程北区块在2008年6月方正常开工，到目前为止北区块1#?5#楼已完成产值3000多万元。我司也已多次口头及书面致函要求贵司全额退还保证金，但至今贵司仍有700万元保证金尚未退还，至今我司还每月承担着高额的银行贷款利息，由于金融危机和建筑业大环境的影响现我司已无法承受。鉴于贵司在北区块主体结顶前保证金利息承担主体上迟迟未做出回复，自2009年1月1日起，我司不再承担北区块300万元保证金每月1.7%的银行利息，自2009年1月1日起北区块300万元保证金利息全部由贵司承担��
2009年元月8日，原告向华瑞公司《报告》，主要内容：过去的2008年，全国的建筑行业都面临严竣的挑战，在2008年材料全线大涨，世界金融危机等形势下，我项目部始终积极努力地配合贵司做好相关工作迎难而上，在施工手续不全的情况下，为了贵司的利益，接贵司通知，我司冒着巨大的经营风险于2008年6月份银领国际小区工程北区全面开工，到目前为止：1#褛、5#楼已施工至主体四层，2#楼施工至六层，3#楼施工至主体八层，完成产值3400万元。到目前为止贵司仍未完善施工本工程的施工手续。由于各种原因，在2008年11月南区才正常开工，与北区开工时间实际相差五个月，因在开工时间上的相差，根本无法做到平衡施工。贵司却以不平衡施工为理由不予按合同约定支付工程款，将严重制约后续工程的正常开展，最终导致工程全面停工，影响了我项目部后续施���进度安排。从2008年10月开始因贵司应退保证金没有按时支付。工程进展缓慢，在我公司与项目部的共同努力之下，在每天都处于亏损经营的状态之下，我项目部毅然克服种种困难，支撑到了现在的局面。如春节后依然将南北区捆绑在一起支付工程进度款，我项目部再无能力继续施工下去。造成南北区不在同一“起跑线”并不是我方的责任，贵司也应综合考虑我项目部目前的实际困难，所以我项目部要求春节后在支付工程进度款和最后结算上面与南区6#楼分开。
2009年元月15日，原告向被告华瑞公司《报告》，由于施工成本费用的增加，原告项目部投入这么大的资金还是亏损经营的状态下施工，要求华瑞公司给予补偿。
2009年3月13日，原告向华瑞公司发出工作联系单，主要内容：2009年春节已过，由于贵司资金短缺，以至于本应于2009年2月中旬就可以���常开工的银领国际小区工程至今仍处于停工状态。到目前为止，我北区项目部对该工程共计已投入资金1700万元，因工程停工我项目部每天承担钢管扣件、塔吊、砼输送泵租赁费、管理人员工资等费用合计12500元/天，自2009年元月至2009年3月13日已亏损90万元，如果继续停工下去损失还将继续不断增加。工程停工不是我公司原因造成，自2009年3月1日开始我项目部不再承担工程停工损失费用，请贵司予以补偿。工程保证金距今交纳两年多时间，按正常的施工工期计算，贵司早几个月前就应将工程保证金全额退还，但到目前为止北区块仍还有300万元保证金尚未退还，至今我项目部承担的保证金利息财务成本已经达到133万元。从2008年10月开始工程进度缓慢，每月只能支撑二层的施工进度，与正常的施工进度相比钢管、扣件、塔吊等材料设备租赁费增加了23万元，管理人员工资���用增加15万元。由于施工进度慢，各个施工班组都出现了大量的误工、待工现象，年终结算时赔偿木工班组误工、待工费20万元，钢筋班组误工待工费10万元，泥工班组误工、待工费10万元。由于未能在2007年6月按时开工，自2007年6月至2008年5月，贵司赔偿我项目部管理人员的误工费实际还亏损18万元。至此，实际施工成本合计增加了229万元，我项目部已处于亏损状态无法承受，自2009年1月1日开始我司不再承担北区块300万元保证金每月1.7‰的高额利息，自2009年1月1日开始全部由贵司承担，因施工进度慢造成的误工等费用请贵司给予补偿。
2009年4月2日，原告向华瑞公司发出工作联系单，主要内容：由我司承建的青岛银领国际小区北区块工程，因贵司资金短缺工程被迫停工。自2009年3月1日至2009年3月31日，因工程停工所增加的钢管扣件、塔吊、砼输送泵租赁、管理���员工资等费用，12500元/天，共计31天，合计387500元，请贵司给予补偿。因工程停工工期被无限期的拖延，许多材料供应商的货款支付节点都已超出合同约定期限，都已通知我项目部如若再不给予支付，将通过法律途径来解决，请贵司尽快支付拖欠工程款。
2009年5月30日，原告向被告华瑞公司发出工作联系单，主要内容：由我司承建的银领国际小区北区块工程，自2009年春节以来，因贵司资金短缺一直处于停工状态至今已半年时间，我司每天都需承受高额的钢管、扣件周转材料、塔吊、砼输送泵等机械设备租赁费、管理人员误工工资、保证金利息等财务费用，给我司造成巨大的经济损失。经我司估算，到目前为止，该工程实际已经净亏损400万元左右。如果继续停工下去损失还将继续不断增加。贵司承诺2009年3月底要到位的资金至今尚未兑现，造成我司官司不断，银行账号多次被封，承诺退还班组的保证金、拖欠材料商的材料款都未及时支付，现在我们已无法与各班组和材料商进行协商，特别是商品砼厂家、钢材经销商已不想与我司再继续合作，都将采取法律手段追讨拖欠的材料款。工程停工不是我司原因造成，而贵司对目前工程存在的问题又迟迟未能解决，我司已很难再继续施工下去，必要时将通过法律途径维护自身利益。
2009年6月5日，原被告双方签署《会议纪要》，主要内容：经共同协商达成以下共识：1、业主承诺南区6#楼项目贷款符合手续后尽快办理完成，相当于安全生产文明措施费的额度，待业主南区块6#楼项目贷款出来后一个星期给予支付。2、业主给予北块资金支持200万元，其中2009年6月5日先支付北区块工程款90万元，剩余110万元于日后尽快到位，最迟在南块6#楼项目正常开工后一周内支付。3、歌山公司积极配合业主做好工程施工许可证前期手续工作，出具安全文明施工措施费收据，同时甲方出具相关证明，证明此费用实际未发生，此收据只是办理相关手续的材料组成部分。4、歌山公司承诺项目在本月25日前开工，其施工进度保证不影响业主贷款及预售等工作。
2009年6月11日，原告向华瑞公司发出工作联系单，主要内容：经2009年6月5日双方会议达成的共识，集团公司已与我项目部进行协商，为了不影响贵司预售工作，资金到位后我北区项目部能顺利开工，因工程停工半年时间给我项目部造成的经济损失：钢管扣件租赁费、塔吊租赁费、砼输送泵租赁费、保证金利息、管理人员误工工资、财务成本等费用合计12500元/天，请业主尽快给予签证。
2009年7月7日，原告向华瑞公司发送工作联系单，主要内容：本项目于2007年初与贵司签订施工协议，至2009年6月已有两年半时间。按正常的施工进度计算，完成目前的工程量只需施工五个月时间，期间我方投入大量的人力、物力、财力，不但未能得到相应的回报，却给我司造成了巨额亏损。贵司一直未考虑如何筹集资金使工程尽早恢复施工，目前急需解决问题如下：1、工程停工补偿请业主签证，并承诺何时兑现？如停工状态持续，保证金利息、材料款、民工工资问题如何解决。2、工程施工许可证何时能办理完成？3、工程施工许可证未办理完成之前的保证金利息全部由贵司承担并明确支付日期。4、工程保证金请业主明确归还日期。5、地下室挖土方工程请业主签订运距。6、基础钢材价格价差部分税前补差6%。7、签订协议在先，定开工时间、工期在后，因开工时间南北区有时差，付款节点按原先协议约定不合理。北区工程现在复工应先支付启动资金，复工以后，必���按月完成工程量的75%每月支付工程款，并明确2009年之前完成工程量的75%工程款何时支付。南区块土0.00以下基础砼结构工程完成支付完成工程量的75%工程款。8、铝合金、外墙涂料、外墙保温、暖通、幕墙等工程在我司施工资质范围之内的不得对外分包。若执意对外分包，则我司承担的保证金、财务成本等费用，贵司必须按对外分包工程的工程款比例进行分摊。
2009年7月29日，原告向华瑞公司发出工作联系单，主要内容：南区6#楼已正常开工十几天，根据2009年6月5日双方会议达成的共识，110万元工程款最迟在南区6#楼项目正常开工后一周内支付。我北区项目部一直在积极解决工程停工造成的各项问题，也想贵司资金到位后尽早复工，如2009年8月1日前再不向商品砼厂家、钢材供应商支付部分材料款，他们将到法院起诉，到时后果将不堪设想。日前我���目部已向贵司多次口头催付工程款，到目前为止贵司资金仍未到位，如贵司再不及时支付110万元工程款，由此产生的一切责任与损失均由贵司承担。
2009年8月17日，原告向华瑞公司发出工作联系单，主要内容：银领国际小区北区块工程距今已经停工半年多时间，期间我项目部曾多次以工作联系单形式要求贵司停工造成的各项问题，但贵司始终推卸责任应付了事，前段时间我上海公司朱总到贵司总部金华处理停工造成的各项问题也未取得实质性进展，贵司承诺支付我北块的110万工程款目前为止也未全额支付，材料商都将起诉我司追讨拖欠的货款，班组的生活费也已有两个月没有支付了。因工程停工的各项问题未得到妥善解决造成社会不稳定因素，所引起的一切责任与后果我公司将不予承担。
2009年9月3日，原告向华瑞公司发出工作联系单，主要内容：由我司承建的青岛银领国际小区北区块工程，自2009年春节以来一直处于停工状态，本着真诚合作的精神，经我项目部与上海公司商议，拟采用以下方案，使工程能够尽早开工：经大致估算，如能在2009年9月份复工，至2010年春节前，北区项目部2009年度的工程量预计为3000万元左右（复工前完成工程量不包含在内）。由北区项目部向集团总公司贷款1000多万元，支持贵公司早日顺利开盘预售。因向集团公司贷款产生的管理费增加（具体增加金额由我司配合贵司与上海公司另行协商）和贷款利息按月息1.4%(贷款期限六个月，超出六个月按月息1.7%计)均由贵公司承担。复工以后待北区项目部完成与贷款相同工程量（地下室按2500元/m2计，标准层按800元/m2计）之前，贵司须陆续支付进度款，以满足北区项目部正常施工的需要，至2010年元月5日以前贵司必须支付北区项目部1500万元工程款（复工前的工程款不包括在内）。达到补充协议约定的十层付款节点（4#楼除外）以后，北区项目部完成工程量的75%工程款贵司何时全部支付到位，须明确具体时间（如时间过长要考虑给予北区项目部合理回报）。2010年春节开工以后，业主每月10日前，按北区项目部每月完成工程量的75%支付工程款。复工后若贵司未按约定及时支付工程款，经双方协商无果，届时由于停工造成北区项目部的经济损失2万元/天，全部由贵司承担。复工前须解决的遗留问题：（一）停工经济损失问题。1、因停工产生的直接经济损失12500元/天（管理人员工资、钢管扣件租赁费、塔吊租赁费、砼输送泵租赁费、管理人员职工房租、建管局监控月租费）在之前的工作联系单中已经多次提出，复工前具体金额必领明确并承诺支付时间。2、2009年1月至2009年8月间，700万元工程履��保证金利息按月息1.7%全部由业主承担。3、各施工班组人员待工误工共计200人,每人每天22元生活费补贴，复工前必须明确并承诺支付时间。4、因停工项目部产生的经济损失:(1)投入2400万元资金未产生经济效应，施工至今还实际亏损150万元左右，要求业主给予北区项目部合理的补偿和利润空间。(2)因停工时间太长，40%的模板、方木已报废，损失达60多万元。(3)停工期间材料商官司不断，诉讼费、违约金就支付了5万多元。上述项目部产生的经济损失，在复工前须明确解决的框框，具体金额在复工后30个工作日内应给予明确答复并承诺支付时间。(二）复工后随着楼层的不断升高，安全风险系数也不断增加，贵司必须承诺工程施工许可证办理完成的具体时间。
2009年10月15日，原告向华瑞公司发出工作联系单，主要内容：北区块因停工问题双方协商至今未果，为了积极配合银领国际南块项目的剩余土方开挖及回填土施工，我北区项目部将尽快把4#楼塔吊安装完成，尽快完成地下室结构完成部分的外墙防水施工，所需资金450000元，请贵司给予解决。
2009年12月22日，原告向华瑞公司发出工作联系单，主要内容：由我司承建的青岛银领国际小区北区块工程自2009年春节以来一直处于停工状态，本着真诚合作的精神，为了能促使工程早日复工，我司提出了切实可行的方案，且公司领导也曾多次亲临贵司及贵司金华总部与之协商，但贵司并未表示出应有的诚意，停工补偿问题已于贵司各部门进行认真核实，但至今未得到合理性的回复，北区块的工程施工许可证至今未办理完成，工程复工也遥遥无期。……请业主于2010年元月15日前支付500万元工程款。
2010年2月3日，原告向华瑞公司发出工作联系单，主要内容：青���银领国际小区北区块工程已停工一年多时间，两千多万元的投入与材料款给我司造成了巨大的压力，停工期间双方也进行了多次协商，但贵司对工程中存在的各项问题一直未做出实质性解决。由于材料商已多次起诉，迫于压力，从2009年开始我司就向拖欠材料款的供应商支付利息，以致于我司误工补偿、租赁费、保证金利息等财务费用不断增加。2009年的人工费市场价格又不断上涨，各施工班组对原签订的劳务合同价款又要求进行调整。停工了这么长时间，无论是施工班组还是材料供应商的承受能力也都是有限的，我司也无力支付每月巨额的停工损失，无力支撑目前的停工局面。若2010年春节后还是继续停工，材料商必将向法院起诉，施工班组也不愿意继续施工下去，必将向我司清算拖欠的工人工资，鉴于目前的严峻局面，所以要求贵司：1、春节后立即解决工程停工���各项问题；2、春节后立即支付每月的停工损失。
2010年4月26日工作联系单，主要内容：由我司承建的银领国际小区北区块工程，自2009年春节至今已停工一年多时间，期间围绕停工问题双方也展开了数次协商，但始终都是有头无尾。由于工程停工资金积压，造成我司其他项目都无法承包，施工班组也无法对外承接施工任务，都向我司索赔误工费，索要民工工资。长时间的停工造成材料商向我司追讨材料款无果便向法院提请诉讼累计已达6次，庭外和解两次，造成我司银行账号多次被冻结，因此支付的违约款和诉讼费已达20多万元。因去年春节前贵司支付给我司的工程款只能支付工人工资和部分停工损失，根本无法解决问题，最近又有租赁公司已送律师函到我司追讨租赁费。主要还是商品砼公司已多次申明要向法院起诉，我司现尚欠商品砼款265万元，一旦向法院起诉，自停工之日起我司每天需支付千分之三的违约金。到目前为止北区工程的保证金还有300万元尚未退还，每月还需承受集团总部2万元的罚款，停工近一年半时间，每月40万元左右的停工损失每月都需向外支出，相当于目前北区完成的所有工程量我司还在全额垫资，这样的停工状态继续持续下去，我司的压力真的承受不了。施工补充协议签订距今已三年半的时间，期间实际施工时间仅为六个月，造成的巨额亏损可想而知。由于实际开工时间的拖延，主要材料价格都飞涨，导致北区完成目前的工程量比预期多投入了700万元的资金，资金长期沉淀，财务成本大幅增加。在诸多事实与签订施工协议时发生根本改变的情况下，在银领国际小区的楼价日益飞涨而','2018-09-23
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