江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)苏09民终4325号
上诉人（原审原告）：徐建兵，男，1967年8月18日出生，汉族，住阜宁县。
委托诉讼代理人：顾彦祥，阜宁县三灶法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：徐以虎，男，1962年2月13日出生，汉族，住阜宁县。
被上诉人（原审被告）：潘正平，男，1964年11月19日出生，汉族，住灌云县。
上诉人徐建兵因与被上诉人徐以虎、潘正平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省阜宁县人民法院（2016）苏0923民初5806号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人徐建兵及其委托诉讼代理人顾彦祥、被上诉人徐以虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐建兵上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.上诉人为两被上诉人在欧景名城提供劳务，所使用的工具是被上诉人所提供，在劳作时上诉人使用磨光机磨光砖块的棱角，而非用磨光机切割砖头。上诉人在此过程中无过错，不应承担30%的责任；2.一审判决以上诉人住院期间确定营养、护理、误工期限是错误的。上诉人受伤后经盐城同洲医院诊断为“左拇指长、短肌腱断裂、指背神经断裂”，行手术治疗，此后“外观、功能、感觉达不到正常”。医嘱“2天换药一次，术后2周拆线，8周后康复治疗”。由此可见上诉人的伤情至少需治疗、休息三个月。
徐以虎辩称，徐建兵是自己修电瓶车受伤的，磨光机是其从潘正平仓库拿的，与徐以虎无关。徐建兵、徐以虎都是给潘正平打工的，请求法院判决徐以虎不承担赔偿责任。
潘正平未作答辩。
徐建兵向一审法院起诉请求：1.判令徐以虎、潘正平连带赔偿徐建兵医疗费7603.16元、住院伙食补助费63元、营养费1200元、护理费2700元、误工费9166元、交通费500元，合计18232.16元（垫付的3000元已扣减）；2.本案诉讼费用由徐以虎、潘正平承担。
一审法院认定事实：徐建兵平常以瓦工为业。2016年10月，徐建兵随徐以虎到阜宁欧景名城项目工地铺地面砖头,日工资200元。2016年10月13日，徐建兵在做工时左手不慎被磨光机切割而受伤。徐建兵受伤后即往盐城同洲骨科医院住院治疗，经诊断为左拇指长、短伸肌腱断裂，指背神经断裂，当日行左拇指清创+伸肌腱修复+神经吻合术，2016年10月19日出院，出院后在阜宁县××村社区卫生服务站检查治疗，共计用去医疗费7603.16元。徐建兵在前往盐城治疗前向徐以虎借款3000元。双方因对徐建兵受伤一事协商未果，以致本案诉讼。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。徐建兵未接受徐以虎合伙做工平均分配的提议，而选择以日工资200元的方式随徐以虎在阜宁欧景名城项目工地做工，因此可以确定徐建兵与徐以虎成立个人之间提供劳务和接受劳务的关系。徐建兵的损失应由徐建兵和徐以虎根据双方的过错程度承担。徐建兵明知切割砖头不能用磨光机应用切割机，否则容易出现危险，但其疏忽大意而轻信能够避免，对其自身损害存在明显过错。综合考虑本案情节，一审法院认定徐以虎对徐建兵的损失承担70%的赔偿责任，徐建兵自行承担30%的责任。徐建兵未能举证证明潘正平对其遭受人身损害具有过错，故对其要求潘正平承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。关于医疗费，徐建兵提供了门诊病历、医疗证明书、出院记录、医疗费发票及用药清单，并非潘正平辩解的没有用药清单，故对徐建兵主张的医疗费7603.16元予以支持。关于住院伙食补助费，徐建兵住院治疗7天，其主张按9元/天标准计算其住院伙食补助费为63元，符合法律规定，予以支持。根据徐建兵的伤情以及治疗情况，确定以住院期间作为徐建兵营养期、护理期、误工期，其标准分别为10元/天、70元/天、101.84元/天，故徐建兵的营养费、护理费、误工费分别为70元、490元、713元。关于交通费，因徐建兵未能提供交通费发票，但交通费是徐建兵治疗所必须发生的费用，酌定交通费200元。
综上，一审法院确认徐建兵因本起事故受伤所致损失为：医疗费7603.16元、住院伙食补助费63元、营养费70元、护理费490元、误工费713元、交通费200元，合计9139.16元。据此，一审法院判决：一、徐建兵因本起事故受伤所致医疗费7603.16元、住院伙食补助费63元、营养费70元、护理费490元、误工费713元、交通费200元，合计9139.16元，由徐以虎按70%比例赔偿3397元（3000元已扣减），限于判决生效后10日内履行完毕；二、驳回徐建兵的其他诉讼请求。案件受理费400元，由徐建兵负担120元，徐以虎负担280元。
二审中，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审相同，对一审查明的事实本院予以确认。
二审另查明，徐建兵于2016年10月19日在盐城同洲手外科医院的出院记录医嘱为：“1.注意休息，2天换药一次，术后2周拆线；2.早期功能锻炼，8周后我院康复科康复治疗。3……”
二审还查明：在一审法院2017年4月5日的庭审笔录中，徐建兵陈述：“2016年10月13日上午9时左右，我在工地铺砖头，因为一块砖放不下，我说去切一下，徐以虎说行，后来我在切割的过程中受伤了，根本不是修车子的。磨光机是徐以虎的，当时就用磨光机切的，如果用切割机就没有这个事了。”
本案二审争议焦点为：1.一审判决确定的责任比例是否恰当；2.一审判决对误工、护理、营养期限的认定是否合理。
（一）关于一审判决确定的责任比例是否恰当的问题
本院认为，徐建兵长期在工地做工，其明知不能用磨光机切割砖头，仍然使用以致于左手被磨光机切割受伤。徐建兵对自身的损害具有过错，一审判决其自行承担30%的责任具有事实与法律依据。
（二）关于一审判决对误工、护理、营养期限的认定是否合理的问题
经本院审查，徐建兵受伤的部位在其出院后不足以导致其生活不能自理，故一审法院结合其伤情认定护理期限为7天，该期限并无不当；从徐建兵的出院医嘱看，徐建兵出院后仅需使用外敷药物，且无原发性或继发性营养缺乏，一审法院根据其住院天数确定营养期限，符合其住院治疗期间补充营养的需求；根据徐建兵的伤情，一审判决认定其误工期限为7天偏短，本院根据徐建兵的出院医嘱、损伤部位、对其生活的影响程度等因素，酌定支持其误工期限为1个月。
经核算，徐建兵因本起事故受伤所致损失为医疗费7603.16元、住院伙食补助费63元、营养费70元、护理费490元、误工费3055.2元、交通费200元，合计11481.36元。应由徐以虎承担8036.95元，扣除其已给付的3000元，徐以虎还应赔偿5036.95元。
综上，徐建兵的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持江苏省阜宁县人民法院（2016）苏0923民初5806号民事判决第二项，即驳回徐建兵的其他诉讼请求；
二、变更江苏省阜宁县人民法院（2016）苏0923民初5806号民事判决第一项为：徐建兵因本起事故受伤所致损失为医疗费7603.16元、住院伙食补助费63元、营养费70元、护理费490元、误工费3055.2元、交通费200元，合计11481.36元。由徐以虎按70%比例赔偿5036.95元（3000元已扣减），限于本判决生效后10日内履行完毕；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费400元，由徐建兵负担110元，徐以虎负担290元；二审案件受理费400元，由徐建兵负担290元，徐以虎负担110元。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞静云
代理审判员 裴葭嘏
代理审判员 张海静
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 吴珺蓝
附录法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2.《最高人民法院关于审理人身损害案件若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。
受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。