贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)黔01刑终561号
原公诉机关贵州省修文县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐志国，曾用名唐治国，外号唐眼镜，男，1970年8月7日出生，汉族，初中文化，农民，贵州省开阳县人，户籍住址开阳县，现住开阳县。2016年5月19日因涉嫌犯赌博罪在开阳县看守所被临时羁押，次日被刑事拘留，同年6月21日被取保候审。
上诉人（原审被告人）谭信刚，外号谭猪儿，男，1974年8月6日出生，汉族，初中文化，农民，贵州省开阳县人，户籍住址开阳县。2015年7月24日因涉嫌赌博被修文县公安局处以行政拘留十四日，2015年7月29日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年9月2日被取保候审。
上诉人（原审被告人）王志国，又名王国二，男，1974年7月9日出生，汉族，初中文化，农民，贵州省开阳县人，户籍住址开阳县。2015年7月24日因涉嫌赌博被修文县公安局处以行政拘留十四日，2015年7月29日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年8月3日被取保候审。
上诉人（原审被告人）贺前蓉，又名贺六妹，女，1976年8月11日出生，汉族，中专文化，无业，贵州省开阳县人，户籍住址开阳县。2015年8月1日因涉嫌犯赌博罪被修文县公安局刑事拘留，同月3日被取保候审。
原审被告人储家云，绰号小言龙，男，1974年11月6日出生，汉族，初中文化，农民，贵州省修文县人，户籍住址修文县，2016年1月20日因涉嫌犯赌博罪被修文县公安局刑事拘留，同年2月25日被取保候审。
原审被告人樊一卿，曾用名樊杰，绰号小红成，男，1987年3月28日出生，汉族，大学本科文���，农民，贵州省修文县人，户籍住址修文县。2015年9月11日因涉嫌犯赌博罪被修文县公安局刑事拘留，同年10月15日被取保候审。
原审被告人常开信，曾用名常国明，外号小明明，男，1984年5月7日出生，汉族，初中文化，农民，贵州省贵阳市白云区人，户籍住址贵阳市白云区。2016年7月6日因涉嫌犯赌博罪被修文县公安局决定取保候审。
贵州省修文县人民法院审理贵州省修文县人民检察院指控被告人唐志国、储家云、樊一卿、常开信犯开设赌场罪、谭信刚、王志国、贺前蓉犯赌博罪一案，于2017年3月10日作出（2017）黔0123刑初4号刑事判决。宣判后，原审被告人唐志国、谭信刚、王志国、贺前蓉不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问了上诉人唐志国、谭信刚、王志国、贺前蓉，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案���已审理终结。
原判认定，2015年7月，被告人唐志国、储家云、樊一卿、常开信等人共谋开设赌场，以从中抽头渔利。后被告人唐志国、储家云、樊一卿、常开信等人遂邀约被告人谭信刚、王志国、贺前蓉等人在所开设的赌场内当庄。自2015年7月19日至同年7月23日，被告人唐志国、储家云、樊一卿、常开信、谭信刚、王志国、贺前蓉在修文县扎佐镇境内的将军山、把七碗厂、四大冲、干龙洞等地，多次聚集赌客进行赌博活动。其间，被告人唐志国、储家云、樊一卿、常开信等人负责找赌博场地、提供赌具、召集赌客等，被告人谭信刚、王志国以摇包谷子猜单双的方式当庄赌博，被告人贺前蓉等人则以现金入股的方式参与当庄赌博，赌博过程中通过“抽水”牟利，“水钱”由被告人唐志国、储家云、樊一卿、常开信和被告人谭信刚、王志国、贺前蓉平分。共计抽头渔利4万余元。2015年7月23日17时许，公安机关在修文县扎佐镇干龙洞赌场内，当场将被告人谭信刚、王志国抓获，并现场抓获涉赌人员40余人，查获赌资23624元。另查明：2015年7月31日、9月10日，被告人贺前蓉、樊一卿分别到公安机关投案自首；2016年7月6日，被告人常开信到公安机关投案自首。
原判认为，被告人唐志国、储家云、樊一卿、常开信违反国家法律法规，为谋取非法利益而开设赌场;被告人谭信刚、王志国、贺前蓉为谋取非法利益而在被告人唐志国、储家云、樊一卿、常开信开设的赌场内当庄、入股并聚众赌博，七名被告人抽头渔利共计4万余元，其中，被告人唐志国、储家云、樊一卿、常开信的行为已构成开设赌场罪，被告人谭信刚、王志国、贺前蓉的行为已构成赌博罪。被告人樊一卿、常开信、贺前蓉案发后自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻或者减轻处罚；被告人唐志国、储家云、谭信刚、王志国到案后均如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，可从轻处罚。综合各被告人的犯罪事实、情节及相关社区矫正机关的调查评估意见，可对被告人储家云、樊一卿、常开信宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款、第六十七条第一款、第三款、第二十五条、第七十二条、第七十三条、第七十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人唐志国犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元；二、被告人储家云犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑二年，并处罚金二千元；三、被告人樊一卿犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑二年，并处罚金二千元；四、被告人常开信犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个���，缓刑二年，并处罚金二千元；五、被告人谭信刚犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并
处罚金二千元；六、被告人王志国犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元；七、被告人贺前蓉犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元；八、被告人储家云、樊一卿、常开信在缓刑考验期限内，每月参加社区服务八小时。
宣判后，原审被告人唐志国以“请求改判缓刑”、谭信刚、王志国、贺前蓉均以“有自首情节、请求改判缓刑”为由提出上诉。原公诉机关在法定期限内未对原审判决提出异议。
二审经审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据均已在一审开庭时当庭举证、质证，复经本院审查属实。在二审期间，上诉人唐志国、谭信刚、王志国、贺前蓉均未提供新的证据。本院对原��决认定的事实及所列证据予以确认。
对于上诉人贺前蓉提出有“自首情节”的上诉理由，经查属实，原判已认定其自首情节，并在量刑时予以体现。
对于上诉人谭信刚、王志国提出“有自首情节”的上诉理由，经查，上诉人谭信刚、王志国赌博过程中于2015年7月23日被公安机关当场抓获，并涉嫌赌博处以刑事拘留，后二人在刑事拘留期间，因涉嫌犯赌博罪均于同月29日转为刑事拘留，二上诉人没有自首情节。故上诉人谭信刚、王志国“有自首情节”的上诉理由不能成立，不予采纳。
对于上诉人唐志国、谭信刚、王志国、贺前蓉提出“请求判处缓刑”的上诉理由，经查，根据上诉人唐志国、谭信刚、王志国、贺前蓉的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程序，结合社区矫正机关的调查评估意见，对四上诉人不宜于判处缓刑，原判对四上诉人的量刑适当。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人唐志国、原审被告人、储家云、樊一卿、常开信违反国家法律法规，为谋取非法利益开设赌场聚众赌博，其行为已构成开设赌场罪;上诉人谭信刚、王志国、贺前蓉为谋取非法利益而在原审被告人唐志国、储家云、樊一卿、常开信开设的赌场内当庄、入股并聚众赌博，抽头渔利共计4万余元，其行为已构成赌博罪，均应依法处罚。案发后，上诉人贺前蓉、原审被告人樊一卿、常开信主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚；上诉人唐志国、原审被告人储家云、谭信刚、王志国到案后均如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，可从轻处罚。根据原审被告人储家云、樊一卿、常开信的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程序，以及社区矫正机关的调查评估意见，可对其宣告缓刑。原判认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人唐志国、谭信刚、王志国、贺前蓉所提上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 戴峥嵘
审判员 陆 燕
审判员 马 丽
二〇一七年四月二十六日
书记员 汪 璐