江苏省淮安市淮安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0803民初4462号
原告（反诉被告）：淮安市惠民八方电缆有限公司，住所地淮安市淮安区席桥工业园区。
法定代表人：林会明，该公司董事长。
委托诉讼代理人：孔庆卫，江苏山阳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王苏杰，江苏山阳律师事务所律师（实习）。
被告（反诉原告）：上海八方电线电缆有限公司，住所地上海市青清区华新镇华腾路1288号1幢1层G区110室，现住上海市清东新区桃林路18号环球广场A楼1706室。
法定代表人：柏建，该公司董事长。
被告：柏建，男，1963年5月29日出生，汉族，住淮安市淮安区淮城镇。
两被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人：秦福海，江苏大业天平律师事务所律师。
原告淮安市惠民八方电缆有限公司（以下至判决主文前简称惠民八方公司）与被告上海八方电线电缆有限公司（以下至判决主文前简称上海八方公司）、柏建买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月24日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告惠民八方公司的委托诉讼代理人孔庆卫，被告上海八方公司法定代表人柏建及其诉讼委托代理人秦福海，被告柏建及其诉讼委托代理人秦福海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告惠民八方公司向本院提出诉讼请求：一、被告上海八方公司给付原告货款人民币3516169.17元;二、被告上海八方公司给付欠款逾期利息57745.16元（以3516169.17元为基数，从2016年2月7日暂计算至起诉之日，按中国人民银行同期贷款利率1.3倍计算）；三、被告柏建对被告上海八方公司所付之款承担连带清偿责任;四、诉讼费由被告承担。
事实和理由：原告与被告上海八方公司多次签订电线电缆买卖合同，截止2013年8月30日被告欠货款4546167.17元。2013年12月11日被告上海八方公司发函给原告承诺在2014年元月20日前归还230万元。2014年7月1日被告柏建个人向原告签署承诺书一份，承诺于2014年7月30日前还欠款100万元，2014年8月30日前再还50万元，并承诺逾期不还，被告柏建同意原告采取任何形式的处置措施。
2014年1月29日被告归还10万元与50万元的承兑汇票，2015年2月16日被告还款25万元，2015年8月26日还款8万元，2016年2月6日还款10万元，截止2016年4月30日被告总共还款103万元，仍实欠原告货款3516169.17元。
被告上海八方公司、柏建辩称，被告上海八方公司实际欠款数额与双方实际结算的数额不符，被告上海八方公司与原告实际结算欠款数额是附条件的行为，其中应扣减原告应给付被告上海八方公司的相关款项；二、被告上海八方公司与原告就欠款未约定利息，依法不应承担欠款利息；三、本案中货款是基于被告上海八方公司与原告之间的买卖合同所产生的，与被告柏建个人没有任何关系，被告柏建依法不应承担还款责任。
反诉原告上海八方公司向本院提出的反诉诉讼请求:一、请求判令被反诉人给付反诉人应得的协议约定的返还款1034013.59元；二、请求判令被反诉人逾期给付反诉人应得协议约定返还款的违约金300000元；三被反诉人承担反诉诉讼费用。
事实与理由：2012年2月29日反诉人与被反诉人签订书面协议一份，协议约定反诉人联系的上海市安装工程有限公司采购电线业务，由被反诉人直接与上海市安装工程有限公司签订购销合同，被反诉人按企业规定价格标准，与反诉人达成一致的确认价结算，并承诺其与上海市安装工程有限公司结算价格与反诉人及被反诉人约定的价格的差价款，由被反诉人负责返还给反诉人。此后，被反诉人与上海市安装工程有限公司实际发生结算的合同款项为3508037.5元，按照被反诉人与反诉人协议约定的价格计算为3127549，两者差价款为380488元。被反诉人至今一直没有按照约定及时给付反诉人。
2012年11月13日，反诉人与被反诉人再次签订书面协议一份，双方在协议中约定，反诉人联系运作的“上海中心项目”的电线供货合同，由被反诉人直接与上海市安装工程有限公司签订购销合同，被反诉人按企业规定价格标准，与反诉人达成一致的确认价结算，并承诺其与上海市安装工程有限公司结算价格与反诉人及被反诉人约定的价格差价款，由被反诉人负责返还给反诉人。此后，被反诉人与上海市安装工程有限公司实际发生结算的合同款项为5868287.84元，按照被反诉人与反诉人协议约定的价格计算为5214762.25元，两者差价款为653525.59元，被反诉人至今一直没有按照约定及时给付反诉人。以上根据两份协议书中约定，应该由被反诉人返还给付反诉人所得的差价款合计人民币1034013.59元，另按照双方协议中违约金的约定，被反诉人还应按逾期给付金额的每日5‰给付反诉人违约金。至今被反诉人既未给付该款，也未将该款从反诉人所欠货款中扣除。
被反诉人惠民八方公司辩称，上海八方公司提出的反诉与本诉主体不同，本诉被告为上海八方公司与柏建，反诉主体只有上海八方公司；法律关系不同，本诉为买卖合同，反诉为居间合同；诉请不同，本诉为偿还货款，反诉为返还佣金，依照法律规定，不符合反诉条件，法院应进行释明，被告应另案起诉。
原告针对诉讼请求依法提交了以下证据：
1、原告单位的营业执照复印件一份、被告单位工商信息一份。以上证据证明了原、被告的主体资格。
2、2012年11月14日惠民八方公司与上海八方公司签订的电线电缆购销合同一份、2012年12月10日惠民八方公司与上海八方公司签订的电线电缆购销合同一份、2013年1月1日惠民八方公司与上海八方公司签订的协议书及补充协议各一份、2014年7月1日惠民八方公司与上海八方公司签订的电线电缆购销合同一份。以上证据证明原、被告之间存在买卖合同关系。
3、2013年10月18日原、被告双方立的对帐函一份，2013年12月11日上海八方公司给惠民八方公司的函一份，2014年7月1日柏建给惠民八方公司的承诺书一份，2016年4月30日惠民八方公司的帐目明细一份。以上证据证明截止到2016年4月30日被告方尚欠原告货款3516169.17元，被告柏建为其中的150万元提供担保。
4、律师函一份，2014年8月14日函一份及2014年8月16日被告的回函一份。以上证据证明被告付原告的40万元款为被告给付2014年7月1日双方所签订合同的定金。
反诉原告针对其反诉诉讼请求依法提交了以下证据：
1、反诉原告单位的营业执照复印件一份，以上证据证明反诉原告的主体资格。
2、2012年2月29日惠民八方公司与上海八方电缆有限公司签订的协议书一份，2012年1月23日淮安市八方电缆厂与上海市安装工程有限公司签订的买卖合同及合同附件各一份。2012年11月13日惠民八方公司与上海八方公司签订的协议及合同附件各一份。2012年11月2日淮安市八方电缆厂与上海市安装工程有限公司签订的工业品买卖合同一份，上海八方公司产品报价单一份，上海中心大厦强电系统电线合同清单一份，淮安市八方电缆厂与上海八方公司电缆洽谈记录一份，淮安市八方电缆厂供货清单一份，增值税发票六份，上海八方公司销货清单一份。以上证据证明经反诉原告联系淮安市八方电缆厂与上海八方电缆有限公司建立业务关系，反诉被告应按合同约定将合同溢价部分给付原告。
3、2014年7月3日光大银行上海分行记帐凭证一份。以上证据证明2014年7月3日反诉原告给付反诉被告款40万元。
4、上海市安装工程集团有限公司第五工程公司征询函一份。以上证据证明淮安市八方电缆厂与上海市安装集团有限公司签订的合同总价款为6068500元，开票金额为5868287.24元，已结算金额为5070171.7元。
经庭审质证，被告对原告向法庭提供的证据1的真实性、合法性及关联性不表异议，对原告向法庭提供的证据2真实性不表异议，但认为原告提供的2013年1月1日惠民八方公司与上海八方公司签订的协议书及补充协议各一份实际是居间合同，原告并未将业务提成费用结算给被告。2014年7月1日惠民八方公司与上海八方公司签订的电线电缆购销合同一份，该合同与本案不具有关联性，本案诉争的系2013年8月30日前原告供给被告货物的帐目，而该合同因原告的原因并未实际履行。对原告提供的证据3真实性不表异议，但认为2013年10月18日原、被告双方立的对帐函及2013年12月11日函中包含三部分内容，一是截止到2013年8月30日被告欠原告货款情况；二是业务提成未结算；三是对于部分应收款的处理办法。2014年7月1日的承诺函柏建的行为是职务行为，柏建是作为上海八方公司法定代表人的名义签名。对原告提供的证据4的是否已送达给被告原告应提供证据予以证明，2014年7月1日与原告所签订的合同因原告的原因并未实际履行，原告在没有进行诉讼或仲裁的情况下无权没收被告的40万元，该款项应从总欠款数中予以扣除。
原告对被告向法庭提供的证据1真实性、合法性及关联性不表异议，对被告向法庭提供的证据2中2012年2月29日协议书及2012年11月13日协议书、买卖合同及附件真实性不表异议，对报价单、洽谈记录、供货清单、增值税发票、销货清单的真实性不予认定，对上海中心项目及上海瑞明酒店两个项目所被告所促成的事实不表异议，业务费用应以回笼的货款为结算依据，目前尚不具备结算条件，被告要求结算业务费用与本案偿还货款系不同的法律关系，被告提出反诉不符合法律规定，被告应另案进行诉讼。对被告向法庭提供的证据4的真实性不表异议，但认为这40万元是被告给付2014年7月1日合同的定金，与本案不具有关联性，对被告向法庭提供的证据5真实性不予认定。
本院经审理认定事实如下：
原告惠民八方公司与被告上海八方公司素有业务往来。2012年11月14日原、被告签订购销合同一份，合同约定原告供应19种规格的电缆，合同总标的为3576026.73元；合同约定送货方式为原告送货；交货期为预付款到帐后十五个工作日；运输方式及到达站港和费用为原告负担；结算方式及期限为合同签订时被告预交30%定金，2012年11月16日前到账合同生效，货到现场二十一个工作日付清全部货款；一方违约承担另一方的全部经济损失，包括因合同的履行可能获得的预期利益，双方逾期未能履约，按逾期的5‰每日支付违约金。被告逾期推迟收货，应根据逾期时间按同期银行贷款利息双倍补偿原告损失，被告如无正当理由而单方退货的，被告应赔偿原告因此所遭受的直接经济损失。被告如无正当理由而单方变更产品颜色、品种、规格、型号或质量要求等，应赔偿原告因此所遭受的直接经济损失。
2012年12月10日，原、被告签订电线电缆购销合同一份。合同约定原告向被告供应16种规格的电线电缆，合同总标的为1074378.2元，合同约定原告送货；交货期为预付款到帐后二十个工作日，运输方式及到达站港和费用为原告负担；结算方式及期限为合同签订时被告预交30%定金，货到现场二十个工作日付清全部货款；一方违约承担另一方的全部经济损失，包括因合同的履行可能获得的预期利益。严格按照合同约定，双方逾期未能履约，按逾期的5‰每日支付违约金。被告逾期推迟收货，应根据逾期时间按同期银行贷款利息双倍补偿原告损失，被告如无正当理由而单方退货的，被告应赔偿原告因此所遭受的直接经济损失。被告如无正当理由而单方变更产品颜色、品种、规格、型号或质量要求等，应赔偿原告因此所遭受的直接经济损失。
2013年1月1日原、被告双方签订合同编号为（协）2013-001协议书一份，合同约定本合同是双方平等主体的居间销售协议；业务区域：现有区域。如需扩展：被告申报，双方协商，当业务与原告现有渠道发生冲突时，协商解决。协议期限从2013年1月1日起至2014年12月25日止，协议期满后30日内，由双方另行签订协议或顺延确认。费用承担约定：严格按照原告销售管理暂行规定执行。被告自行承担业务活动中的交通费、通讯费、招待费、会务费等所有费用，自行承担业务活动中的人身和财产安全责任；产品运输费用承担：送货里程1000公里以下由原告承担；1000公里以上由被告承担货值1%，被告要求加快，被告承担加快部分费用。被告要求特殊包装，由被告承担原告常规包装之外的费用；代理指标与经营模式约定：代理销售指标：被告自签订日起至2013年合约期满，保证原告出厂价标准完成销售指标2000万元，年资金回笼率达到95%以上。买断经营：电缆50万元以下，电线30万元以下被告按所需产品一次性付款。特殊情况，预付30%，货到付清，最长期限一个月。单笔业务50万元以上100万以下的在征得原告同意的前提下，被告与买方直接签订合同，预付货款30%，货到付至85%，三个月内付清全部货款。代理经营：电缆50万元以上，电线30万元以上，包括招投标项目，在原告同意的前提下，原则上一律采用原告合同签订（其中商务条款、技术条款原、被告双方提前约定）。被告的酬金及税收（超出部分扣税20%）均以书面协议确定。签订正式合同前，原告认为有必要派员考察买方，由被告联络并协助原告进行考察。商务合同结算基本要求：预付定金30%，货到付清（至）95%，质保金半年至壹年，原、被告双方按四六分摊。执行合同中被告督促客户以转帐汇款或其它方式将合同款项直接汇入原告公司帐户。被告不得经手客户的欠款抵消被告业务费。除经原告按到帐款同步返还被告同比例差额。贴息约定：被告以银行承兑汇票形式付款结算的，被告承担银行承兑汇票贴息费用，按银票贴息地银行利率计算。产品价格（出厂价）与销售服务约定：电缆WDZ-
YJ（F）E按A（1+17%），YJV按A（1+4%），电线WDZ-
BYJ（F）按A（1+18%），BV按A(1+14%)确定合同底价，价格确认时间为当日13时前。投标价格双方共同确定。业务过程中，原、被告双方商定的价格必须经双方签字确认后执行，任何未经确认的价格一律不予承认。铜价按报价当日的长江有色金属现货φ3无氧铜丝价为依据。价格确认后，被告需当日将预付定金打入原告帐户，最迟不得超过次日上午11时前，并将计划单同时下达，批次定货300万元以下为十五个工作（不含运输日程），批次定货300万元至500万为二十个工作日（不含运输日程）。批次定货500万元以上的双方商定。小额零担具情确定。被告延期提货时间，原告延期交货时间均不得超过3天，超出视为违约。均按超出日3‰处罚。如被告需要原告协助完成项目投标，原告应协助被告做好标书及报价工作，提供必要的资料，并保证产品的质量技及双方商定的交货期；奖励与处罚约定：被告年终完成销售指标2000万元，年资金回笼率达到95%以上，原告奖励10万元，超出指标按同比幅度递增，被告年终未达指标，原告就其实际情况考虑代理权问题。被告在约定范围内，延期付款均按未履约值的5‰每日处罚；合同期满，本合同终止。经原、被告双方协商一致，可以变更或解除本合同；其它约定，对本协议签订前被告所欠原告货款，被告代理经营用原告合同签约的必须按合同约定及时回款，在2013年2月5日前确保回收率达到95%以上。被告买断经营的在2013年2月5日保证回笼。
同日原、被告双方签订补充协议：既于惠民八方公司（下称原告）与上海八方公司（下称被告）于2013年元月1日商定的代理协议（合同编号：协2013-001）对业务区域补充为：业务区域明确为江苏、上海、广东、海南、河南、新疆、成都、重庆、深圳、江西、云南、贵州。因业务与现有区域发生冲突时，双方协商解决。被告对现有人员与离岗人员及区域内本年度前所运作项目应及时报告给原告。原告协助被告避免投资流失或被他人利用。
2012年2月29日原、被告签订协议书一份，协议约定：“为被告所联系的上海市安装工程有限公司（简称买方）采购电线业务，现由原告直接与买方签订购销合同。原、被告双方达成下列协议。1、由原告直接与买方签订该项目的电线电缆供货合同。买方货款直接汇入原告指定账户。2、原告按合同要求数量生产并运达交货地点。3、原告按企业规定价格标准，并与被告达成一致的确认价结算（每批次计划下达时按当日φ3.0无氧铜价格，依照原、被告双方2011年10月30协议执行）。超出的增值部分，原告扣除百分之二十税收后金额返回给被告，结算按批次原告扣除应得数额，余额扣税后返给被告，返回期限货款到账2日内。质保金部分原、被告双方各承担2.5%，仍由被告负责催收。（涉及开票税收按同一标准）。4、被告负责本项目的销售服务事宜，并指定专人负责产品的交货、验收与货款的结算工作。费用由被告负责。被告联系人：郭春被告保证货款及时回笼，确保该合同的正常履行。延期按5%／每日罚扣违约金。6、买方在本合同供货完毕后如需增加数量，甲乙双方应重新确认价格。7、合同外产品需经原、被告双方共同确认价格。被告联系人与买方确认的价格原告扣除所得税收后按协议第三条执行。8、违约责任。本协议等同购销合同。”
2012年1月23日淮安市八方电缆厂作为出卖人与上海市安装工程有限公司作为买受人签订买卖合同一份，合同总标的5459618.8元，出卖人免费送货至2E2-1F块瑞明酒店工地，出卖人负担运费及卸车费，买受人根据工程款收取情况，材料到现场验收合格后60天付至到货总价的80%，安装调试验收合格后支付至到货总价的95%，留5%质保金两年后付清。
2012年11月13日原、被告签订协议一份，协议约定：“鉴于上海八方公司运作“上海中心项目”的电线供货合同由“淮安市八方电缆厂”与“上海市安装工程有限公司”直接签订。经协商一致达成下列协议。1、鉴于原告与上海市安装工程有限公司签订的采购供货合同为锁定铜价合同，在合同规定供货额度内的价格始终保持不变，原告与被告也同时锁定价格（见附件：“上海中心项目上”结算价格表）。原告收到货款后同步按比例（扣税后）返回被告应得差价。2、被告安排专人负责该项目的接单、送货、售后及货款回收工作，原告应积极配合被告的工作。被告接项目工程计划单后应立即反馈到原告，原告接单后在项目规定的供货期内保质保量安排生产和供货，每次发货提前通知被告安排人员接货。3、被告必须及时对项目情况进行跟踪，同时根据合同规定的付款方式和期限，及时回收货款，货款直接打入原告指定的帐户。4、违约责任：根据合同法的规定，一方违约承担另一方的全部经济损失，包括因合同的履行可能获得的预期利益。严格按照合同约定，双方逾期未能履约，按逾期的5‰每日支付违约金”。
2012年11月2日淮安市八方电缆厂作为出卖人与上海市安装工程有限公司作为买受人签订买卖合同一份，合同总标的6068500元，出卖人根据买受人要求卸货到上海中心工程指定地点，运输方式及到到达港费用由出卖人承担，合同签订后买受人支付人民币1213700元作为本合同的预付款，买受人以由各分公司确认有项目应付材料款或银行保函作为预付款保证金，预付款保证金在保证功能完成后方可向相关分公司提出付款申请，每批次货到现场买受人签字验收合格后100天内支付至到货金额的75%，整个项目自通过竣工验收后二年质保期满支付总价5%的质保款项，以电汇方式付款。
合同签订后原告陆续向被告供货。2013年10月18日被告立货款对帐函一份给原告，内容为：“货款对帐函惠民八方公司：关于2013年8月30日来函货款对帐回复如下：第一部分截止2013年8月30日累计签订合同直接购买电线电缆欠货款累计4546169.17元经核对无误；第二部分由我公司代理经办的项目1、上海南晓消防工程有限公司结欠174362.2元经双方均多次讨要无果，建议进入司法程序，我司积极配合。2、上海安装工程有限公司瑞明酒店项目已初步核对完成，结欠1049024.5元，我司已与上安公司接洽催款中，力争尽快回款。3、中建五局工业设备安装有限公司太平大厦项目（郭春经手）结欠175789.05元，因为合同主体是由淮安市八方电缆厂签定，我司经办，具体经办人员已离职，建议与对方发出对帐函，我司积极配合要款。4、柏建单独欠款（深圳市天圳安装有限公司公司大运会项目）119204.9元，海南海口人民医院两个项目，尚有应得业务费用，待回厂后一次结清。5、淮阴龙信集团欠款68352.55元双方共同协商拿出讨款方案。6、上海中心工程合同在正常履行中。特此回复上海八方公司加盖印章2013年10月18日”。
2013年12月11日被告上海八方公司给原告函一份，内容为：“函惠民八方公司：关于上海八方公司所经办业务货款分三部分如下：第一部分截止2013年8月30日累计签订合同直接购买电线电缆欠货款累计4546169.17元我司在2014年元月20日前还230万元。第二部分上安公司瑞明酒店项由于上安公司上海中心的预付款保函部分已解冻，所欠货款总额为2262724.50元，力争在年底前全部回笼。第三部分上安公司上海中心项目已供货值约442万元，已付货款约为173万元，后期如正常供货，可确保上安公司按合同正常付款。如上述第二、第三部分货款如期回笼后，在年底前与贵司就我司和柏建个人所有经办项目按协议约定将我司应得业务费部门作一次结算，从第一部分中扣除，做到账务明确。特此回复，上海八方公司加盖印章2013-12-11”。
2014年7月1日被告柏建出具承诺书一份给原告，内容为：“承诺书惠民八方公司：为本公司原欠贵公司货款，现承诺在2014年7月30日前还壹佰万元（1000000.00）元，2014年8月30日前再还伍拾万元（50.00万元）。逾期不还，本人同意贵公司采取任何形式的处置措施。特此承诺承诺人：柏建2014年7月1日”。
2014年1月29日被告给付原告货款10万元及50万元，2015年2月16日被告给付原告货款25万元，2014年7月3日被告给付原告货款40万元，2015年8月26日被告给付原告货款8万元，2016年2月6日被告给付原告货款10万元，合计给付原告货款143万元，尚欠原告货款3116169.17元。
另查明：2014年7月1日原、被告双方签订了电线电缆购销合同一份及HABF-2014-07-01-01供货清单一份（2页），原告向被告供应各种规格的电线电缆；总金额4042603.81元送货方式为原告送达江苏无锡；交货期为分两次交提货：第一批二十天、第二批次四十天；结算方式及期限为；合同签订时被告预交80万元定金（先交50万元，十日内再交30万元），预付款到帐后安排生产，第一批次提交货前支付本批次全部货款，第二批次提交货前连同定金一并结清全部货款；原、被告双方必须如期交提货，逾期未能履约，均按逾期标的物的3‰日支付违约金，在提交货前结清；违约责任约定：一方违约承担另一方的全部经济损失，包括因合同的履行可能获得的预期利益。被告逾期推迟收货，应根据逾期时间按同期银行贷款利息双倍补偿原告损失，被告如无正当理由而单方退货的，被告应赔偿原告因此所遭受的直接经济损失。被告如无正当理由而单方变更产品颜色、品种、规格、型号或质量要求等，应赔偿原告因此所遭受的直接经济损失；被告如变更产品型号、规格，需以书面形式通知原告，并承担变更后的相关责任。
2014年7月3日被告给原告预付款40万元。2014年8月14日原告给被告上海八方公司及被告柏建函一份，内容为：“函上海八方公司：柏建总经理：贵公司于2014年7月1日来我公司订购电线电缆一批，时至今日，贵司未按合同第七条、第三条履约。目前，所订产品在压，给我公司生产资本造成巨大压力。如果继续拖延，损失难以估量。希贵司接函后，三日内依据合同约定速来我司办理交提货手续。并将2014年7月1日所约还欠壹佰万元，一并偿还我司。请尽快回复。惠民八方公司加盖印章，2014年8月14日”。
2014年8月16日上海八方公司出具函一份给惠民八方公司。内容为：“函惠民八方公司：来函收悉，现就贵司来函作以下回复：我司与贵司于2014年7月1日签订的电线电缆购销合同，第七条约定预付人民币80万元，先付50万元，十日内再交30万元，我司已经于7月1日先交付40万元，因我司资金原因，暂不能交齐预付款。按照合同第七条约定，预付款（80万元）到帐后贵司开始安排生产，即预付款足额到帐是安排生产的前提条件，故贵司来函称有产品在压并造成损失，我司不能理解，合同第三条约定依附于第七条。如若贵司确已完成生产，我司愿与贵司协商解决贵司压货问题，以减轻贵司负担。上海八方公司加盖印章2014年8月16日”。
2014年8月20日惠民八方公司委托江苏山阳律师事务所出具律师函一份给上海八方公司内容为：“江苏山阳律师事务所律师函上海八方公司暨总经理柏建先生。江苏山阳律师事务所，本律师依法取得惠民八方公司（以下称“委托人”）的授权，向贵司致函如下：贵司与委托人于2014年7月1日签订了电线电缆购销合同，贵司向委托人定购电线电缆计合同标的额为4042603.81元。合同第三条约定：“交货期：分两次交提货，第一批次二十天，第二批次四十天。”第七条约定：“结算方式及期限：合同签订时买方预交80万元定金（先交50万元，十日内再交30万元），预付款到帐后安排生产，第一批次提交货前支付本批次全部货款，第二批次提交货前连同定金一并结清全部货款。”第八条约定：“甲乙双方必须如期交提货，逾期未能履约，均按期逾期标的物千分之三日支付违约金，在提交货前结清。”合同签订后，贵司只给付定金40万元，委托人立即组织了首批产品的生产，并已完毕。委托人数次通知贵司派人补交定金，带款提货，贵司均不予回复。8月15日又书面函告贵司，请求在“接函后三日内按合同约定速来我司办理提货手续。”8月18日贵司仍称“因我司资金原因，暂不能交齐预付款。”有鉴于此，本律师代表委托人致函贵司：第一、根据《合同法》第94条之规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的。（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”根据现有证据及贵司履行合同的情况来看，贵司已经不能正常履行合同，为避免损失扩大，特此决定解除合同。第二、《合同法》第107条之规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”贵司不能按约足额交付定金，且不按时付款提货，已经构成严重违约，应当承担违约责任。为及时处理遗留问题，本着互谅互让，减少损失，顾全大局的态度，委托人决定：1、与贵司解除电线电缆购销合同，本决定自贵司接函时立即生效；2、贵司已交付定金40万元予以没收。如果在接函后三天内予以书面回应，并同意以上1、2条款，委托人考虑放弃追究贵司其他违约责任，否则委托人将保留采取包括司法措施在内的一切法律手段追究贵司的全部违约责任。专此函告，望贵司慎思并妥善对待。江苏山阳律师事务所加盖印章律师孔庆卫2014年8月20日”。
原告索款不成，遂诉至本院。
本案在审理过程原告变更诉讼请求为：一、被告上海八方公司给付原告货款人民币3516169.17元;二、被告上海八方公司给付逾期违约金57745.16元（以3516169.17元为基数，从2016年2月7日计算至起诉之日，按中国人民银行同期贷款利率1.3倍计算）；三、被告柏建对被告上海八方公司所付之款中的150万元承担连带清偿责任;四、诉讼费由被告承担。
本院认为，原、被告双方签订的多份买卖合同及协议书系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，应认定为合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务。被告未按约给付原告货款是错误的，对纠纷的产生应负全部责任，应承担给付原告货款的民事责任。
关于2014年7月1日被告柏建立的承诺书是职务行为还是个人行为，2014年7月1日的承诺书是否构成柏建对上海八方公司欠惠民八方公司债务的担保问题。庭审中原告惠民八方公司认为系柏建个人行为，构成对上海八方公司欠惠民八方公司债务的担保，被告上海八方公司及柏建均认为系职务行为，不构成对上海八方公司欠惠民八方公司债务的担保。本院认为，法律规定保证是指保证人与债权人约定当债务不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为，且意思表示一致是保证合同成立的要件。基于柏建在本案中身份的特殊性（柏建本人既可作为自然人柏建的身份出现，同时也可作为被告上海八方公司的法定代表人柏建身份出现）结合承诺书载明：“惠民八方公司：为本公司原欠贵公司货款，现承诺在2014年7月30日前还壹佰万元（1000000.00）元，2014年8月30日前再还伍拾万元（50.00万元）。逾期不还，本人同意贵公司采取任何形式的处置措施。特此承诺承诺人柏建”的内容。承诺书的主要表现形式“为本公司原欠贵公司货款，现承诺……本人同意贵公司采取任何形式的处置措施。……承诺人：柏建。”来看，作为自然人的柏建为上海八方公司欠惠民八方公司的债务提供担保的意思表示不明确，不构成柏建本人对上海八方公司欠惠民八方公司债务的担保，应理解为柏建系作为上海八方公司的法定代表人代表上海八方公司所作出的承诺，故原告要求被告柏建对被告上海八方公司欠原告惠民公司债务中的150万元承担连带清偿责任无事实及法律依据，本院不予采信。
关于被告上海八方公司辩解的2014年7月3日给付原告惠民八方公司40万元款应冲抵欠原告惠民八方公司的货款的问题。原告对于被告于2014年7月3日给付其40万元人民币事实不表异议，但认为是收取原、被告双方于2014年7月1日合同的定金，与本案不具有关联性，被告则认为原告在没有进行诉讼或仲裁的情况下无权没收被告的40万元，该款项应从总欠款数中予以扣除。本院认为，本案原告主张权利的主要依据为2013年10月18日被告所立货款对帐函及2013年12月11日被告给原告函，对帐函中关于截止2013年8月30日被告欠原告4546169.17元，原、被告双方均认可系原、被告双方签订合同累计欠款数额，原、被告双方均无法分清哪一份合同具体履行情况及欠款数额，所欠4546169.17元是累计的结果，由此可见原、被告之间的交易习惯为累计计帐。2014年7月1日原、被告之间签订电线电缆合同中约定合同签订时被告预交80万元定金（先交50万元，十日内再交30万元）2014年8月14日被告给原告回复时称：“……我司已经于7月1日先交付40万元……”，被告于2014年7月1日并未给付原告款40万元，如被告回函中所称2014年7月1日付40万元与2014年7月3日所付的40万元系同一笔款项，依据原、被告之间的累计记帐的交易习惯来看，也应冲抵被告的欠款，这也符合原、被告庭审中认可的2014年7月1日所签订的合同未履行意见。原、被告双方就该合同违约问题以及损失赔偿问题未达成一致意见，也未经过诉讼或仲裁，原告认为被告违约给其造成损失理应通过诉讼或仲裁，以确定违约责任的承担以及具体的赔偿数额，在双方没有达成一致意见及相关的职能部门作出具体的处理意见时，2014年7月3日所付40万元款应冲抵被告的欠款数额。
关于欠款总额。本院认为，被告对2013年10月18日其出具给原告的货款对帐函一份的真实性不表异议，对帐函中载明截止2013年8月30日被告欠原告4546169.17元，扣除已给付的143万元，被告实际欠原告货款3116169.17元。
关于被告申请本院调取2012年1月23日淮安市八方电缆厂与上海市安装工程有限公司签订的买卖合同与2012年11月2日淮安市八方电缆厂与上海市安装工程有限公司签订的买卖合同两份合同履行情况及上海市安装工程有限公司实际给付惠民八方公司货款数额的问题。本院认为，法律规定当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集。符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据：（一）申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；（二）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；（三）当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。这里的当事人因客观原因不能自行收集证据应理解为1、必须依职权方可收集的证据。2、当事人自己调查、收集证据有可能侵犯国家、社会和他人合法权益的证据。3、需要动用国家司法权才能收集的证据。原告申请所调取的证据并非于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料，也非涉及国家秘密等的材料，当事人对自己的主张承担的是完全举证责任，原告的申请不符合上述法律规定，故本院未予准许。
关于原告主张要求被告上海八方公司给付逾期违约金（以3516169.17元为基数，从2016年2月7日计算至起诉之日，按中国人民银行同期贷款利率1.3倍计算）。本院认为，原、被告双方均认可截止2013年8月30日被告累计欠原告货款4546169.17元是原、被告之间多份直接买卖合同履行的结果，被告对原告向法庭提供的多份合同的真实性不表异议，合同约定的给付货款的期限已届满，原告要求被告承担逾期付款的违约责任符合合同约定及法律规定，本院予以支持，逾期违约金应以实际欠款数为计算依据，即（以3116169.17元为基数，从2016年2月7日计算至起诉之日，按中国人民银行同期贷款利率1.3倍计算）。
关于反诉原告要求反诉被告给付反诉原告应得的协议约定的返还款1034013.59元的及应得协议约定返还款的违约金300000元问题。反诉被告对反诉原告向法庭提供的2012年2月29日协议、2012年11月13日协议的真实性不表异议，对上海中心项目及上海瑞明酒店两个项目系反诉原告所促成的事实不表异议，对于业务费用尚未结算也不表异议，但认为业务费用应以回笼的货款为结算依据，目前尚不具备结算条件，原、被告之间2012年2月29日协议约定返回货款期限为货款到帐二日内，2012年11月13日协议约定原告收到货款后同步按比例（扣税后）返还反诉原告应得差价，庭审中反诉原告并未举证证明2012年2月29日协议、2012年11月13日协议的履行情况及上海中心项目及上海瑞明酒店两个项目上海市安装工程有限公司实际给付反诉被告的货款数额，故反诉原告的反诉请求缺乏事实依据，待反诉原告有证据时可再行主张。
依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条，最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第三条、第十七条之规定，判决如下:
一、被告上海八方电线电缆有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告淮安市惠民八方电缆有限公司货款3116169.17元并承担逾期付款的违约金（以3116169.17元为基数，从2016年2月7日计算至起诉之日，按中国人民银行同期贷款利率1.3倍计算）；
二、驳回原告淮安市惠民八方电缆有限公司的其他诉讼请求；
三、驳回反诉原告上海八方电线电缆有限公司的反诉诉请求。
本案案件受理费35391元，财产保全费5000元，合计40391元，由被告上海八方电线电缆有限公司承担。反诉费受理费8403元由反诉原告上海八方电线电缆有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（开户银行：江苏省淮安市农行城中支行；账号34×××544；单位：淮安市财政局综合处）。
审 判 长 崔兆海
人民陪审员 张 巍
人民陪审员 张 晓
二〇一七年五月十二日
书 记 员 陈 祯
附页--裁判依据的法律条文：
一、《中华人民共和国合同法》
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
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