浙江省海宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）嘉海商再字第1号
抗诉机关：浙江省嘉兴市人民检察院。
申诉人（原审原告）：东方××集团有限公司。住所地
：浙江省诸暨市××街道环城东路××号。
法定代表人：郦某某。
委托代理人：费甲。
被申诉人（原审被告）：浙江××××混凝土有限公司
。住所地：浙江省杭州市××街道佛××坞。
法定代表人：徐某某。
委托代理人：毛某某。
东方××集团有限公司（以下简称东方××集团）因与
浙江××××混凝土有限公司（以下简称超××混凝土公司）
买卖合同纠纷一案，不服本院（2007）海民二初字第1456号民
事判决，向检察机关申诉。浙江省嘉兴市人民检察院于2010年
1月14日作出（2009）浙嘉检民行抗字第61号民事抗诉书，向
浙江省嘉兴市中级人民法院提出抗诉。浙江省嘉兴市中级人民
法院于2010年1月22日作出（2010）浙嘉民抗字第4号民事裁定
，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审
理了本案。浙江省嘉兴市人民检察院指派浙江省海宁市人民检
察院检察员严忠伟、杨广玲出庭。东方××集团的委托代理人
费甲及超××混凝土公司的委托代理人毛某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2007年9月27日，原审原告东方××集团诉称：2006年6
月26日，其与超××混凝土公司签订混凝土买卖合同一份，合
同对混凝土的供应量、单价、结算方式、付款期限以及违约责
任等作了约定。在合同履行期间的2006年11月15日，超××混
凝土公司以水泥价格大幅上涨、供应量减少为由单某某定涨价
，对此东方××集团明确表示不同意并就此与超××混凝土公
司进行交涉，但超××混凝土公司置之不理，单方终止供货。
因超××混凝土公司的违约行为，造成东方××集团因延误工
期致使对下家违约而发生的违约赔偿，因窝工造成的损失，租
赁、材料、资金占用成本增加等经济损失。请求判令超××混
凝土公司赔偿东方××集团内支架租赁费10395元，外脚手架
租赁费71218元，扣件租赁费8784元，塔吊租赁费15033元，井
架租赁费13635元，搅拌机台班费及折旧费4126.95元，砂石、
水泥堆场硬化费9760元，人工误工费150000元，水电费3837元
，管理人员工资22500元，发包单位罚款30000元，利息损失27
000元，人工自拌混凝土与商品砼的人工补贴466092元，人工
自拌混凝土与商品砼的差价432237元，合计1264617.95元。
原审被告超××混凝土公司辩称：东方××集团未按约
支付货款，已构成违约，同时根据杭州市商品混凝土信息价变
动情况，本案商品混凝土的价格变动已达到合同约定的可以调
整的变动幅度，但东方××集团不同意调整商品混凝土价格，
超××混凝土公司没有违约不应承担违约责任；东方××集团
请求的损失大部分是夸大或不存在的，因此请求驳回东方××集团的诉讼请求。
原审查明，2006年6月26日，东方××集团（需方）与超
××混凝土公司（供方）签订混凝土买卖合同一份，合同约定
：需方因承建浙江国某针纺实业有限公司（以下简称国源某某
）工程所需由供方提供预拌混凝土，其中c20计划数量为250m3
，单价为197元／m3，c25计划数量为18000m3，单价为207元／
m3，c30计划数量为2100m3，单价为217元／m3，c15计划数量
为400m3，单价为187元／m3，并在备注栏注明：“1、本合同
为一次性包死价，不作浮动；2、本单价已含运输费与泵送费
，即需方不再支付供方运输费及泵送费；3、按实际方量结算
”。合同同时对混凝土品种、规格、数量及价格作了说明：1
、上表数量系总价结算，结算数量以现场签收送货单数量为准
。单价未包括其他添加剂及特殊技术要求等费用…4、本合同
单价以签约时的《杭州市建设工程造价信息》内的混凝土市场
信息价为基数。在实施中，当月信息价浮动范围在±5%（含5%
）以内的不作调整；超出±5%的部分，单价按实调整。合同履
行方式：需方应在浇筑前3天向供方提交供货计划，写明供货
时间、地点、数量、技术要求、浇筑部位及浇筑方式等；供方
应按需方的供货计划组织生产，按要求送货到现场等。结算方
式及付款方某：双方于每月25日对供货量进行结算并按下列方
式付款，供方垫资4000m3商品砼，超过4000m3商品砼，需方10
万元一结清，垫资部分在主体结顶后两个月内付清，最迟不得
超过2006年12月30日付清所有砼款。违约责任：经过质量部门
鉴定后，确认由于预拌混凝土质量不合格导致返工或供方无故未能按期将货送到而延误工期，供方应赔偿需方经济损失，包
括由此而致的返工、窝工、材料、延误工期，致需方对下家违
约而发生的违约赔偿等一切经济损失，同时需方有权解除合同
。合同还就质量标准、交货地点及验收方某等作了约定。
合同订立后，超××混凝土公司于2006年7月4日开始向
东方××集团供应商品混凝土，至2006年11月13日，超××混
凝土公司共供应东方××集团8697.7m3的商品混凝土，合计货
款为1851605元。期间，东方××集团支付超××混凝土公司
货款500000元。2006年11月15日，超××混凝土公司以水泥价
格大幅上涨致使混凝土生产成本上升为由，致函东方××集团
要求调整混凝土价格，要求在原合同基础上补水泥差价24元／
m3。2006年11月18日，超××混凝土公司函告东方××集团，
要求东方××集团在供砼前明确答复：“一、2006年10月26日
起至2006年11月25日平均补差24元／m3；二、按所供混凝土实
际时间的方量（标号）×水泥差价按240元基价补差；三、如
贵项目部能联系到不补差混凝土公司，我公司协助出具手续或
中止合同，贵项目部混凝土由其他公司供应，但必须结清砼款
；四、如自拌混凝土，可结清砼款，中止合同”。2006年11月
18日，东方××集团致《律师函》给超××混凝土公司，表示
对要求补水泥差价24元／m3不能接受，同时要求继续履行合同
，否则超××混凝土公司应承担因此造成的损失。期间，东方
××集团曾要求超××混凝土公司分别于2006年11月16日和18
日供应商品混凝土，但超××混凝土公司自2006年11月14日始
即停止供应商品混凝土。因超××混凝土公司停止供应商品混凝土，致使东方××集团承建的国源某某新建厂房工程甲的b-
1楼停工2天，b-2楼停工9天，b-2楼浇捣混凝土延长7天。
2007年2月6日，超××混凝土公司以东方××集团未按
约支付货款为由向绍兴市中级人民法院提起诉讼，要求东方×
×集团支付货款及逾期付款利息。同年8月21日，绍兴市中级
人民法院作出（2007）绍中民二初字第88号民事判决书，判决
东方××集团支付超××混凝土公司货款1351605元并支付自2
006年12月31日起至该判决确定的给付之日止按每日万分之二
计算的逾期付款利息。现该判决已发生法律效力。
原审审理过程甲，本院委托嘉兴市禾城房地产评估有限
公司对东方××集团因超××混凝土公司停止供应商品砼所造
成的损失进行鉴定（审计），该公司出具嘉和鉴（2008）005
号司甲定报告及补充报告，报告认定：一、因超××混凝土公
司停止供应商品砼，造成国源某某新建厂房工程甲的b-
1楼停工2天，b-2楼停工9天，b-1楼和b-
2楼停工时间存在部分重叠，停工时间按9天测算。二、损失共
计91214元，包括租赁费8252.73元、机械闲置费8634.56元、
垫资利息19800元、商品砼改自拌砼人工费乙34457.2元、人工
误工费20070元。三、争议部分：自拌混凝土场地硬化费9172
元，因超××混凝土公司认为东方××集团可以从业主方得到
补偿，故未计入损失。四、本案b-1、b-
2楼共自拌混凝土861.43m3（强某均为c25），2006年11月普通
碎石砼c25自拌价格为225.49元／m3（含搅拌人工费3.3元）。
为本次鉴定，东方××集团预缴鉴定费12000元。原审另查明，东方××集团与国源某某于2006年5月22日
签订建设工程施某某同一份，合同约定：国源某某厂房工程的
土建与水电由东方××集团承建，合同工期180天，即自2006
年5月30日至同年11月30日。工程款支付：承包人承诺完成100
0万元垫资，超过工程量1000万元以上，工程款开始全额支付
。违约责任：承包人延误工期违约金按2000元／天计付；承包
人以垫资1000万元作为履约保证金，若承包人无重大违约情况
，保证金将在工程竣工后30天内全额退还施工单位，若施工单
位有重大违约情况，将按合同条款扣除违约金（最高按保证金
分项总造价10%）后退还给承包方。该合同还就质量与验收方
某等作了约定。
原审认为：双方签订的混凝土买卖合同，主体适格，意
思表示真实，内容合法，应确认为有效。当事人应当按照约定
全面履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，
超××混凝土公司未按东方××集团的供货计划供应混凝土，
属拒不履行合同义务，造成东方××集团承建的工程停工，已
构成违约。双方签订的合同既约定标的物的价格是“一次性包
死价，不作浮动”，同时又约定“当月信息价浮动范围超出±
5%的部分，单价按实调整”。双方对合同标的物单价有不同的
理解，根据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定：“对
格式条款的理解某某争议的，应当按照通常理解予以解释。对
格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一
方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式
条款。”第一百二十五条第一款规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款
、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真
实意思。”本案的买卖合同系超××混凝土公司提供的格式合
同，当双方对格式条款有以上两种解释时，应当作出不利于超
××混凝土公司的解释，即本案合同约定的标的物价格是不作
浮动的。故超××混凝土公司在东方××集团拒绝涨价时，无
权终止合同履行。超××混凝土公司主张其没有违约不应承担
违约责任的意见，不予采信。《中华人民共和国合同法》第一
百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履
行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当
相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益
，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到
的因违反合同可能造成的损失”。东方××集团请求被告赔偿
内支架租赁费10395元、外脚手架租赁费71218元、扣件租赁费
8784元、塔吊租赁费15033元、井架租赁费13635元、搅拌机台
班费及折旧费4126.95元、人工误工费150000元，水电费3837
元，管理人员工资22500元、利息损失27000元。因鉴定机构已
就上述损失进行鉴定审计，应当以鉴定机构的鉴定结论确定损
失数额，即上述损失确定为91214元。对于东方××集团请求
超××混凝土公司赔偿两个砂石、水泥堆场硬化费9760元，因
两个砂石、水泥堆场确系东方××集团为自拌混凝土而设置临
时堆场额外产生的，且超××混凝土公司未举证东方××集团
该项支出可以从业主方得到补偿，故东方××集团为设置临时
堆场所支出的费用，超××混凝土公司应予以赔偿，但数额应当按鉴定结论确定的9172元计算。对于东方××集团要求超×
×混凝土公司赔偿发包单位罚款30000元的诉讼请求，因东方
××集团未举证其已对发包单位承担违约责任而实际支付相应
费用，该请求不予支持。
关于东方××集团提出因超××混凝土公司不履行合同
而无奈终止国源某某新建厂房二期工程乙，要求超××混凝土
公司以未供商品砼12052.3m3为基数，按嘉兴市自拌砼信息价
与本案合同约定商品砼之差价赔偿可得利益损失。原审认为，
东方××集团此项请求没有事实和法律依据。首先，东方××
集团未提供有效证据证实国源某某新建厂房二期建设工程终止
施工是超××混凝土公司造成的，而且，东方××集团亦未举
证国源某某已将其厂房二期工程发包给东方××集团。其次，
所谓可得利益损失是指在生产、销售或提供服务的合同中，生
产者、销售者或提供服务者因为对方的违约行为而受到的预期
纯利润损失。就本案而言，如果国源某某二期工程丙实是由东
方××集团承包，则建设该工程后东方××集团能获得的预期
纯利润才是可得利益。第三，东方××集团要求按嘉兴市自拌
砼信息价与本案合同约定商品砼之差价赔偿没有任何法律和事
实依据。但东方××集团因超××混凝土公司停止供应商品混
凝土而自拌混凝土861.43m3的材料价款与商品混凝土的差价13
085.12元［861.43m3×（225.49元／m3-3.3元／m3-
207元／m3）］，《司甲定报告书》未予计算不当，此损失系
东方××集团因超××混凝土公司停止供应商品混凝土而采取
补救措施自拌混凝土而实际产生的，超××混凝土公司理应予以赔偿。综上，东方××集团因超××混凝土公司停止供应商
品砼损失数额可确定为113471.12元。原审依照《中华人民共
和国合同法》第四十一条、第一百二十五条第一款、第六十条
、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国
民事诉讼法》第一百二十八条的规定，判决：一、超××混凝
土公司于本判决生效之日起10日内赔偿东方××集团损失1134
71.12元；二、驳回东方××集团其他诉讼请求。原审案件受
理费16182元，减半收取8091元，财产保全申请费5000元，合
计13091元，由东方××集团承担11916元，超××混凝土公司
承担1175元。原审鉴定费12000元由超××混凝土公司承担。
浙江省嘉兴市人民检察院抗诉认为，原审认定事实和适
用法律错误。一、东方××集团承建了国源某某一期、二期厂
房项目，超××混凝土公司停止供应商品砼是造成一期工程停
工延工原因，也是造成二期工程终止的原因之一。上述事实由
嘉兴嘉元监理部2006年11月29日和2008年3月11日出具的证明
予以证实。原审对该证据不予认定不妥。可得利益的计算应基
于本案双方当事人所签订的买卖合同，该合同约定的20750立
方米商品砼是包死价，而东方××集团与国源某某签订的建设
工程施某某同规定“对水泥、钢材、红砖材料双方一个月定价
一次”，若超××混凝土公司按约定履行完合同义务，由于商
品砼上涨而获得的利益为东方××集团的预期可得利益，即使
东方××集团未承建国源某某的项目，由于商品砼价格上涨，
超××混凝土公司未供货的12052.3立方米商品砼基于当时市
场价与合同约定价之差价所产生的利益即为东方××集团的可得利益。超××混凝土公司应该能够预见由于价格起伏而产生
的商业风险，该预期可得利益损失并未超过其订立合同时预见
到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。故原审认定可
得利益的计算基于东方××集团与国源某某签订的建设工程施
某某同，以建设该工程后东方××集团能获得的预期纯利润为
准的观点错误。二、由于超××混凝土公司停止供应商品砼，
东方××集团使用自拌混凝土施工，自拌混凝土必须泵送才能
用于施工项目，故超××混凝土公司应赔偿东方××集团泵送
差价费。
本案在再审审理过程甲，申诉人东方××集团称，1、合
同解除后损害赔偿的范围应包括可得利益损失，原审中申诉人
已提交买卖合同、嘉元监理部2008年3月11日出具的证明、申
诉人与业主、浙江恒丰招标事务所有限公司乙确认的《浙江国
某针纺有限公司新厂区a1、b1、b2、b4车间工程及二期d2车间
基础挖土、垫层工程的结算审价报告》等证据证明申诉人客观
上已对国源某某二期工程丁施工，因此，被申诉人应按约供应
而实际未供应的商品砼数量为12052.3立方米，按嘉兴市2006
年11月公布的商品砼信息价与合同约定的单价的最低差价每立
方米101元（288-
187），申诉人实际损失至少为1217282.3元（12052.3×101）
，该部分的损失为申诉人的可得利益损失，现申诉人主张被申
诉人赔偿898329元；2、自拌混凝土必须通过泵送才能用于施
工项目，故本案中自拌混凝土应另调增泵送差价25元每立方米
，计21535.75元（861.4×25），应由被申诉人赔偿申诉人。被申诉人超××混凝土公司辩称，一、因为商品砼的价格变化
已达到了合同约定可调价的范围，其要求调价并不违约。超×
×混凝土公司提供的是杭州市的格式范本，并非格式合同，是
双方协商的结果；二、国源某某二期工程施某某同东方××集
团未签，不是超××混凝土公司原因，就算是超××混凝土公
司的原因，也超出了合同法必须基于原合同进行赔偿的规定；
三、自拌混凝土不存在泵送费，如有损失也包含在原判决中。
本院再审对原审查明的事实进行确认。另查明，嘉兴市
禾城房地产评估有限公司2008年4月15日鉴定报告中第六点有
关说明部分明确对超××混凝土公司未履行的12052.3立方米
混凝土的差价损失未进行计算。
本院再审认为，本案所争议的焦点是东方××集团所称
的超××混凝土公司按约应供未供的12052.3立方米商品砼市
场价与合同约定价的差价所产生的损失是否属可得利益损失？
如属可得利益损失，数额为多少自拌混凝土是否存在泵送费如
存在，原审中申诉人是否请求，如请求了，原审是否进行了判
决本案中双方当事人签订的混凝土买卖合同，主体适格，系双
方当事人真实意思表示，内容合法，确认有效。合同订立后，
在合同履行期内东方××集团向超××混凝土公司提交书面供
货计划后，超××混凝土公司未按约供货，已属违约。根据《
中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事
人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方
造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包
括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”
，同时，《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：“
当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；
没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔
偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担
。”超××混凝土公司违约后，东方××集团已采取了自拌混
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"曾燕兵故意杀人罪刑事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-12-31\\\\\",\\\\\