河南省焦作市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018)豫08刑终314号
原公诉机关焦作市山阳区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨建国，男，1966年1月26日出生，汉族，住河南省博爱县。
上诉人（原审被告人）王魁盛，男，1995年11月11日出生，身份证号4108251995********，汉族，初中毕业，无业，租住于焦作市解放区新庄小区**号楼**楼*户，户籍所在地河南省温县武德镇徐堡村纬北路3排18号。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年8月29日被刑事拘留，同年9月1日被焦作市公安局高新分局取保候审，因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年2月27日被焦作市公安局焦南分局取保候审，同年6月29日经焦作市山阳区人民法院批准逮捕，同日被焦作市公安局高新分局执行逮捕。
辩���人高文学，河南海搏律师事务所律师。
焦作市山阳区人民法院审理焦作市山阳区人民检察院指控原审被告人王魁盛犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人杨建国提起附带民事诉讼一案，于2018年6月29日作出（2018）豫0811刑初211号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人杨建国、被告人王魁盛不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过询问上诉人杨建国，讯问原审被告人王魁盛，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2017年5月27日18时许，被害人杨建国和杨某1、杨某2等人在焦作市高新区苏家作村“老三麻辣鱼麻辣鸡”饭店内吃饭。因结账问题，杨某2、杨某1用脚跺饭桌。后饭店老板儿子被告人王魁盛与被害人杨建国等人发生打斗。期间，被害人杨建国持铁登砸被告人王魁盛，被告人王魁盛持菜刀追撵被害人杨建国至饭店外。在饭店外双方又发生相互打斗，被告人王魁盛用菜刀将被告人杨建国背部、手臂砍伤。经鉴定，被害人杨建国的损伤程度为轻伤二级，被告人王魁盛的损伤程度为轻微伤。
上述事实有以下证据证实：
被害人杨建国陈述，证实案发当天杨建国在苏家作“老三麻辣鱼麻辣鸡”饭店结账时发生冲突，被王魁盛砍伤的经过。
被告人王魁盛供述，证实双方因结账问题发生争执，对方有人跺饭桌，有人用板凳朝王魁盛砸，王魁盛拿了一把菜刀追黑衣服的男子，黑衣服男子用板凳砸王魁盛头部，王魁盛拿菜刀乱抡了一下。
证人杨某3证言，证实案发当天杨某3等人因结账问题与“老三麻辣鱼麻辣鸡”饭店老板发生争执，杨某2踹了桌子，饭店老板的儿子持刀将杨建国砍伤的事实。
4、证人杨某2证言，证实案发当���因结账问题与“老三麻辣鱼麻辣鸡”饭店发生争执，杨某2踹了桌子，一个年轻人拿着菜刀将杨建国砍伤的事实。
5、证人秦某证言，证实案发当天杨建国等人在秦某家的饭店因结账问题发生争执，秦某的儿子王魁盛持菜刀与杨建国发生争执，并将杨建国砍伤的情况。
6、证人王某证言，证实案发当天与客人因结账问题发生争执，后王魁盛持刀与对方发生冲突。
7、证人杨某4证言，证实案发当天杨某4等人在“老三麻辣鱼麻辣鸡”饭店因结账问题与饭店人员发生争执，杨建国用铁凳砸了饭店那个年轻人，后来那个年轻人掂菜刀把杨建国砍伤的情况。
8、证人杨某1证言，证实案发当天杨某1等人在“老三麻辣鱼麻辣鸡”饭店因结账问题与饭店人员发生争执，杨某2用脚跺饭桌，老板娘的儿子用菜刀将杨建国砍伤的事实。
9、��作市公安局高新分局出具的发破案经过、勘验笔录、现场照片、前科证明，证实本案的案发经过及案发现场的情况和被告人王魁盛无犯罪前科。
10、情况说明，证实被告人王魁盛系公安机关抓获到案。
11、监控视频资料，证实王魁盛持刀与被害人杨建国发生厮打，王魁盛将杨建国背部和手部砍伤的事实。
12、物证照片，证实公安机关在王某处提取菜刀一把。
13、被害人杨建国病例复印件，证实被害人杨建国的伤情。
14、焦作市公安局刑事科学技术研究所出具的(焦)公（刑）鉴（伤）字[2017]235号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人杨建国人体损伤程度为轻伤二级。
15、焦作市公安局刑事科学技术研究所出具的(焦)公（刑）鉴（伤）字[2017]367号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被告人王魁盛人体损伤程度为��微伤。
16、户籍证明，证实被告人王魁盛已达到刑事责任年龄。
另查明，案发当日附带民事诉讼原告人杨建国被送往焦作同仁医院住院治疗，其伤情经诊断为：1、左前臂切割伤；2、背部切割伤；3、左侧桡骨远端骨折；4、左桡神经损伤，2018年7月7日出院，共计住院41天，花费医疗费14045.88元。住院期间由杨建国妻子梁国英进行陪护。出院医嘱载明：1、建议休息1个月；2、加强功能锻炼；3、定期门诊复查；4、不适随诊。2017年10月16日，焦作同仁医院开具诊断证明：建议休息三个月。
另查明，附带民事诉讼原告人杨建国具有道路货物运输资格证，且博爱县众联运输有限公司出具证明，杨建国自己拥有重型半挂牵引车。
上述事实，有原告人杨建国的住院病历、医疗费票据、诊断证明、户口簿、陪护人员梁国英的户口簿、道路运输��格证、博爱县众联运输有限公司证明等证据予以佐证。
原审法院认为，被告人王魁盛故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因被告人王魁盛的犯罪行为对附带民事诉讼原告人杨建国所造成经济损失应予赔偿。本案的发生附带民事诉讼原告人杨建国存在一定过错，应当减轻被告人王魁盛的赔偿责任，原审法院酌定附带民事诉讼原告人杨建国承担20%的责任。附带民事诉讼原告人杨建国的各项损失具体数额以原审法院认定的为准。其中医疗费为14045.88元。住院伙食补助费50元/天，计算41天，数额为2050元。营养费10元/天，计算41天，数额为410元。护理费，护理人员梁国英陪护41天，按照2016年河南省居民服务业在岗职工平均工资36848元，计算41天，数额为4138.95元。附带民事诉讼原告人请求的误工费，根据本院查明的事实，附带民事诉讼原告人��工费标准参照2016年河南省交通运输行业平均工资55485元/年计算并无不妥。附带民事诉讼原告人的误工期，根据其所提供的证据，本院认定其住院天数41天和出院后共计休息四个月（120天），误工期共计161天，误工费计算数额为24473.61元。交通费，根据附带民事诉讼原告人住院就诊医院与原告的家庭距离，本院酌定为410元。附带民事诉讼原告人请求的残疾赔偿金缺乏法律依据，原审法院对此不予支持。以上附带民事诉讼原告人的总损失为45528.44元。被告人王魁盛承担80%，即36422.75元。被告人王魁盛及其辩护人的辩护意见未能提供相应证据证实，故被告人王魁盛及其辩护人的辩护意见不予采纳。原审据此，判决如下：1、被告人王魁盛犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。2、被告人王魁盛于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人杨建国医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费合计36422.75元。3、驳回附带民事诉讼原告人杨建国的其他诉讼请求。
上诉人杨建国上诉称本案让其承担20%的过错责任不当，其不应当承担该责任。
上诉人王魁盛上诉及其辩护人辩称：1、其是在身体遭受到伤害的情况才进行的防卫行为，应当构成正当防卫，即便不够正当防卫那么原审量刑也过重，上诉人依法可以适用缓刑。2、本案被害人存在明显过错，让其承担80%的责任显属过高，另外误工费计算也不当，民事部分判决不当。
经二审审理查明及认定的犯罪事实与一审相同。且原判认定证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人杨建国上诉的理由，经查，根据本案的有关事实，该案的发生，上诉人有一定的过错。原审法院据此让其承担部分责任并无不��，因而该上诉理由不能成立。
关于上诉人王魁盛上诉及其辩护人辩称王魁盛系正当防卫，原判量刑过重，依法可以对其适用缓刑的理由，经查，王魁盛实施伤害他人行为的主观目的和行为表现不符合正当防卫的条件，因而其行为不属于正当防卫，原审法院依据上诉人王魁盛实施伤害行为的起因、结果以及其他相关情节对其综合量刑且依据全案有关情节未对其使用缓刑并无不当，因而该上诉理由不能成立。
关于上诉人王魁盛上诉称原判民事部分判决不当的理由，经查，原审法院依据本案有关情况，认定被害人在案件发生上有一定过错，并据此让被告人承担80%的赔偿责任并无不当，另误工费的数额是参照有关法律规定的误工费计算标准并参照相关证据认定的误工期计算出来的，并无不当，因而该上诉理由不能成立。
本院认为，被告人���魁盛故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因被告人王魁盛的犯罪行为对附带民事诉讼原告人杨建国所造成经济损失应予赔偿。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，民事方面判决准确。上诉人杨建国、王魁盛的上诉理由及王魁盛辩护人的辩解理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张国胜
审判员 李元成
审判员 梁战胜
二〇一八年八月二十四日
书记员 邵宝琳