北京市第一中级人民法院
民事判决书
（2017）京01民终1058号
上诉人(原审被告、反诉原告)：北京首钢工程技术有限公司,住所地北京市石景山区石景山路60号。
法定代表人：侯俊达,董事长。
委托诉讼代理人：马青，女，1968年6月25日出生，北京首钢工程技术有限公司职员。
委托诉讼代理人：马朋，男，1987年8月26日出生，北京首钢工程技术有限公司职员。
被上诉人(原审原告、反诉被告)：山东泰莱电气股份有限公司，住所地山东省莱芜市莱城区口镇慧通东路67号。
法定代表人：吴建华，总经理。
委托诉讼代理人高珊珊，山东圣宏律师事务所律师。
委托诉讼代理人张明，山东圣宏律师事务所律师。
上诉人北京首钢国际工程技术有限公司（以下简称首钢国际公司）因与被上诉人山东泰莱电气股份有限公司（以下简称山东泰莱公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市石景山区人民法院（2015）石民（商）初字第10063号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月13日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月15日公开开庭进行了审理。上诉人首钢国际公司的委托诉讼代理人马青、马朋，被上诉人山东泰莱公司的委托诉讼代理人高珊珊、张明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
首钢国际公司上诉请求：1、
撤销北京市石景山区人民法院（2015）石民（商）初字第10063号民事判决，查清事实后依法改判。2、判令山东泰莱公司承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、判决书中的有关问题。1、一审法院篡改山东泰莱公司的答辩意见，按照双方所签合同5.7款约定：在没有得到买方书面通知前，卖方不得发货。2、添加答辩意见。3、遗漏对于本案最重要的合同条款，即合同5.7款的约定。因交货时间及所交货物都在书面通知中体现，故可以看出，书面通知是卖方发货的唯一指令。4、违约金问题。首钢国际公司主张违约金的计算是以合同签约总价为基数进行计算的，但一审判决书中计算逾期交付货物的总价值为143.9138万元有误。二、一审判决的时间问题。2016年8月17日，首钢国际公司接到一审法院电话，告知称山东泰莱公司提交了一份代理词，代理词中声称首钢国际公司已超过了向山东泰莱公司主张迟交货违约的诉讼时效，并告知首钢国际公司如果需要补充证据，尽快提交，否则如果8月26日不出判决书，就会超过本案的审限。8月18日，首钢国际公司将向山东泰莱公司主张违约索赔证据的原件及其复印件递交了一审法院。但判决书的判决时间为9月26日，且首钢国际公司收到判决书时已是9月29日。对于首钢国际公司所交证据，一审法院既不组织开庭质证，而且在判决书中只字未提，这是否符合庭审和判决的程序？三、一审认定事实不清。（一）山东泰莱公司已收到首钢国际公司发出的发货联系单。1、首钢国际公司按照合同约定向山东泰莱公司发出发货联系单，这也是履行双方合同5.7款的约定，但山东泰莱公司收到通知，为了掩盖其违约的真实目的，谎称没有收到。一审法院在第二次开庭审理中，山东泰莱公司声称是按照施工单位的电话通知发货的，但其没有提供相关的证据证明是哪个施工单位或哪个人通知发货的。2、事实证明山东泰莱公司收到了首钢国际公司的发货联系单。一审法院的判决书中说首钢国际公司未提交证据证实发货联系单已送达山东泰莱公司，因此不能确定发货联系单中载明的时间即为首钢国际公司要求的交货时间。目前本案山东泰莱公司若说收到发货联系单，就面临着承担迟交货的违约责任。因此，山东泰莱公司不可能说收到，故在二次开庭答辩时谎称是施工单位打的电话，判决书中又谎称是首钢国际公司电话通知的。山东泰莱公司在庭审中多次变更通知发货的形式，但都没有提供证据证明，从这一点就不难看出山东泰莱公司在撒谎。无论山东泰莱公司是按照哪个电话通知发的货，都违反了双方所签合同5.7款的约定。一审中首钢国际公司提交了山东泰莱公司代理人肖亮的名片，名片上的传真电话就是发货联系单上的传真号，能证明首钢国际公司是按照该联系方式发的传真。且首钢国际公司现将山东泰莱公司未迟交货部分的发货联系单以及送货单提交法庭，进一步说明山东泰莱公司已收到了首钢国际公司的发货联系单，来揭穿山东泰莱公司的谎言。首钢国际公司向一审法院提交的证据为什么在判决书中只字未提。
综上，山东泰莱公司存在迟延交货的违约行为，应当向首钢国际公司支付违约金。
山东泰莱公司答辩称：同意一审判决。要求维持原判。要求驳回首钢国际公司的上诉请求。一、山东泰莱公司不存在逾期交货问题，首钢国际公司要求山东泰莱公司承担违约金不成立。双方对合同履行实际变更，山东泰莱公司依据首钢国际公司的要求按期交货，不存在违约。首钢国际公司要求山东泰莱公司承担违约金应当承担举证责任。一审判决事实认定清楚，对反诉部分的判决正确。首钢国际公司的反诉超过诉讼时效，而且缺乏事实和法律依据。是否存在逾期交货问题是反诉的争议焦点，而是否逾期交货举证责任不在山东泰莱公司，而在首钢国际公司。双方无争议的事实是交货时间需要依赖于首钢国际公司的书面通知，首钢国际公司什么时间提供书面通知应由其负举证责任，而且首钢国际公司也承认在合同履行中其并未要求按照合同约定的具体期限送货，而是发生了变化，变化是依赖于首钢国际公司的交货要求。山东泰莱公司根据首钢国际公司的要求履行了交货义务，首钢国际公司说山东泰莱公司逾期交货应当承担举证责任。首钢国际公司从一审到二审提到的肖亮和北京的传真号是断章取义，肖亮只签了一份合同，其他两份合同写的都是其他人员和其他的传真号码，首钢国际公司只看了一份传真号也只给肖亮一人发传真，没有人回应也不联系其他合同上的人和电话传真。肖亮仅仅是山东泰莱公司做招投标的代理人，合同的履行都是由山东泰莱公司工作人员完成的，和肖亮没有关系。FB-093号合同载明的山东泰莱公司的委托代理人是赵延敏，传真号是××，因此，首钢国际公司向北京的肖亮发出发货通知是不正确的，且所谓的传真也无法证实其真实性。本案首钢国际公司的真实目的就是以反诉为名拖延付款。二、违约金的约定及计算办法不合法，明显偏高，应予降低。
1、
约定按照合同总额对逾期交货承担违约金不当。2、约定每周3％的违约金利息，相当于每日万分之四十三的利率，于法无据。3、根据最高人民法院关于买卖合同违约金的规定，违约金不得超过实际损失的30％，否则不予支持，那么，其实际损失为多少，首钢国际公司应承担举证责任，但事实是，其并无任何损失的证据。即便按照同期银行贷款准利率，违约金也不得超过基准利率的30％。三、首钢国际公司的反诉超过诉讼时效，不应得到支持。1、双方业务发生在2011年，至一审开庭已经逾五年之久，首钢国际公司从未向山东泰莱公司要求过逾期交货违约金，超过两年的诉讼时效。2、首钢国际公司在一审中向法庭提交的证据即2015年7月
27日向山东泰莱公司邮寄的回复中，就双方货款纠纷的背景及实际情况的表述，其也从未提出逾期违约金问题。3、首钢国际公司提交的结算通知，首先山东泰莱公司对真实性不认可，其次，即便按照该通知载明的时间2013年12月3日，至其在一审中提出反诉的时间2016年3月中下旬，也已超过两年的诉讼时效，不应受到法律保护。四、首钢国际公司逾期举证，不应支持。1、首钢国际公司的所谓证据本应在一审中提交，但其没有提交，是自动放弃举证权利。2、在一审庭审时，主审法官再三向双方释明，双方是否还有新证据，应及时举证，否则视为没有证据了。在闭庭后，首钢国际公司又提交所谓的新证据，显然不合法。3、首钢国际公司所谓的证据，既不是新证据，也缺乏真实性。
山东泰莱公司向一审法院起诉请求：1、判令首钢国际公司给付货款79.55万元及利息损失（以79.55万元为本金，自2014年2月28日至起诉之日，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、案件受理费由首钢国际公司全部承担。
首钢国际公司向一审法院提起反诉请求：1、判令山东泰莱公司向首钢国际公司支付违约金139.86万元；2、反诉案件受理费由山东泰莱公司全部承担。
一审法院经审理查明，2011年9月19日，山东泰莱公司与首钢国际公司签订一份《设备采购供货合同》（合同编号：95-4（2011）FB-093，以下简称093号合同），约定首钢国际公司向山东泰莱公司采购低压电器设备。该合同对货物种类、数量、单价、总价、付款、交货、质量保证、货物检验、违约责任等进行了约定。合同主要内容为：“……2.1供货一览表
16 到货时间 2011年11月25日前全部到货……2.2.1 本合同签约总价为149万元（人民币），大写：壹佰肆拾玖万元整……2.2.3
本合同签约总价为最终价，且为含全额增值税的价格……3.2.1预付款
本合同自双方签字盖章后，卖方在7日内以书面和电子文件方式（表格采用EXCEL文件）向买方提交合同货物的详细生产制造进度计划图/表、产品的检验项目、手段、检验时间即QAP质量计划，包装图、包装说明、装箱单，经买方确认后，买方向卖方支付合同签约总价的5％（7.45万元人民币，大写柒万肆仟伍佰元整）作为预付款，本合同即开始生效。3.2.2
进度款
合同生效后一个月内，卖方按照生产制造进度计划，主要原材料订货完成，经监制人员确认（以监制人员签字为准），买方向卖方支付合同签约总价的25％（37.25万元人民币，大写叁拾柒万贰仟伍佰元整）。3.2.3
到货款
合同全部货物、随机备件和指导安装调试用的专用工具，以及所有随机资料（包括制造检测及记录、试验报告、产品质量证明书、产品合格证、发货清单、装箱单等）和相关技术资料一式6份（其中2份装入货物包装箱内）齐备，运抵交货地点并经买方验收后，买方向卖方支付合同签约总价的30％（44.7万元人民币，大写肆拾肆万柒仟元整），同时卖方须向买方开具100％全额增值税专用发票（税率：17％）。3.2.4
安装调试款
合同货物全部安装调试完毕，合同货物通过热负荷试车和达产考核期，达到考核指标，买方向卖方支付合同签约总价的30％（44.7万元人民币，大写肆拾肆万柒仟元整）。3.2.5
质保金
合同签约总价的10％作为质量保证金，在合同货物质量保证期（质量保证期定义见14.4条）满，经买方确认未发生任何质量问题，买方将给予付清。如卖方未能按合同规定履行其义务时，买方有权从质保金中取得补偿……14.4质量保证期
合同设备/货物的质量保证期：山西文水海威钢厂炼钢工程项目整体热负荷试车成功之日起12个月。在质量保证期内，若合同设备/货物因卖方原因发生故障而停止运转，其质量保证期为该设备/货物修理或替换且经买方（业主）验收合格之日起重新计算……19、延期交货
19.1卖方应按照“供货一览表”和买方规定的时间表交货和提供服务。19.2在履行合同过程中，如果卖方遇到不能按时交货和提供服务的情况，应及时通知买方，并以书面形式将不能按时交货的理由、延误时间进行说明。买方在收到卖方通知后，应进行分析，如果同意，可通过修改合同，酌情延长交货时间。但延长时间最多不超过1周。19.3如果因卖方原因拖延交货或延期交货，将收到加收违约金和/或终止合同处罚。迟交日期以“供货一览表”和买方规定的时间表为准；国内项目采购的设备，迟交日期以货物运抵买方交货地点为准，每迟交1周，卖方须向买方支付合同签约总价的3％的违约金，不足一周以1周计算。延期交货2周以上的，买方有权就不能按时交货的部分另行委托加工，费用从合同价款中扣除，买方也可部分或全部终止合同，但卖方还要承担罚款以及由此带来的一切直接和间接的经济损失以及法律责任。19.4由于制造过程中因买方设计参数变化，卖方在自接到变化要求之日起1周内可根据变化量与买方就变化的部分的交货日期另行协商后形成书面文件，依照本合同要求执行。20.1最终节点交货
除合同第18条规定外，如果卖方没有按照合同规定的时间交货和提供服务，买方可从货款中扣除违约金或直接向卖方索赔，卖方应予支付。违约金应按每迟交1周，罚款按合同签约总价的3％计算，不足一周按1周计算。延期交货2周以上的，买方可单方终止全部或部分合同，另与第三方签订供货合同，卖方须承担由此造成的全部经济损失和法律责任……”
2011年9月28日，山东泰莱公司与首钢国际公司再次签订一份《设备采购供货合同》（合同编号：95-3（2011）FB-102，以下简称102号合同），约定首钢国际公司向山东泰莱公司采购低压电器设备，合同总价款为184万元。该合同对货物种类、数量、单价、总价、付款、交货、质量保证、货物检验、违约责任等进行了约定。合同主要内容为：“……2.1供货一览表
13 到货时间 2011年11月25日前全部到货……2.2.1 本合同签约总价为184万元（人民币），大写：壹佰捌拾肆万元整……2.2.3
本合同签约总价为最终价，且为含全额增值税的价格……3.2.1预付款
本合同自双方签字盖章后，卖方在7日内以书面和电子文件方式（表格采用EXCEL文件）向买方提交合同货物的详细生产制造进度计划图/表、产品的检验项目、手段、检验时间即QAP质量计划，包装图、包装说明、装箱单，经买方确认后，买方向卖方支付合同签约总价的5％（9.2万元人民币，大写玖万贰仟元整）作为预付款，本合同即开始生效。3.2.2
进度款
合同生效后一个月内，卖方按照生产制造进度计划，主要原材料订货完成，经监制人员确认（以监制人员签字为准），买方向卖方支付合同签约总价的25％（46万元人民币，大写肆拾陆万元整）。3.2.3
到货款
合同全部货物、随机备件和指导安装调试用的专用工具，以及所有随机资料（包括制造检测及记录、试验报告、产品质量证明书、产品合格证、发货清单、装箱单等）和相关技术资料一式6份（其中2份装入货物包装箱内）齐备，运抵交货地点并经买方验收后，买方向卖方支付合同签约总价的30％（55.2万元人民币，大写伍拾伍万贰仟元整），同时卖方须向买方开具100%全额增值税专用发票（税率：17％）。3.2.4
安装调试款
合同货物全部安装调试完毕，合同货物通过热负荷试车和达产考核期，达到考核指标，买方向卖方支付合同签约总价的30％（55.2万元人民币，大写伍拾伍万贰仟元整）……”该份合同其他约定均与
《设备采购供货合同》（合同编号：95-4（2011）FB-093）相一致。
2014年1月22日，山东泰莱公司与首钢国际公司签订一份《设备采购供货合同补充协议》（合同编号：95-3（2011）FB-102补1，以下简称102号补充协议）。双方约定在102号合同的基础上，首钢国际公司向山东泰莱公司新增订购设备，价款为7万元。102号合同总价款变更为191万元。双方约定交货时间为已交货（满足工程进度要求），其他事宜仍按102号合同的相关条款执行。
上述合同签订后，山东泰莱公司陆续向首钢国际公司供货。截至2015年2月16日，首钢国际公司就上述三份合同共欠山东泰莱公司货款79.55万元。山东泰莱公司向首钢国际公司开具了金额为340万元的增值税发票。
2015年7月20日，山东泰莱公司向首钢国际公司发出《诉前协调函》，向首钢国际公司进行催款。2015年7月27日、2015年8月4日，首钢国际公司两次向山东泰莱公司作出回复，希望与山东泰莱公司对结算事宜进行沟通。
一审庭审中，首钢国际公司认可收到上述三份合同项下全部货物，亦认可所欠货款金额为79.55万元。但，首钢国际公司认为，其未向山东泰莱公司支付的原因系货物存在延期交货违约行为及质量问题。
一审法院认为，山东泰莱公司与首钢国际公司签订的093号合同、102号合同及102号补充协议均系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，双方均应严格按照合同约定履行各自的合同义务。本案的争议焦点有三：一、首钢国际公司向山东泰莱公司支付货款的条件是否成就；二、山东泰莱公司是否存在延期交货行为；三、首钢国际公司的反诉请求是否超过诉讼时效。
对于争议焦点一，该院就此分析如下：首先，依据合同双方约定的结算方式，首钢国际公司应于质保期满后，即“山西文水海威钢厂炼钢（炼铁）工程项目整体热负荷试车成功之日起12个月”将全部货款支付给山东泰来公司。该约定系附付款期限条款。附付款期限条款是指当事人以将来客观确定到来之事实作为决定付款效力的条款。对于该条款的解释应首先探寻双方之间的订约意图及合同目的。亦即客观的找出双方以文字所表达的订约意图、所享有的权利、所作出过的承诺及通过合同所要追求的经济利益。山东泰莱公司与首钢国际公司签署合同时所预见的必然是希望设备是最终安装完毕并验收合格，且该期限将来一定会届至的；其次，履行期限是为履行义务设定的一个时限，本案合同中双方之约定系为首钢国际公司履行付款义务设定一个时间点；再次，本案中，“山西文水海威钢厂炼钢（炼铁）工程项目整体热负荷试车成功之日起12个月”之约定中，存在由谁进行试车、谁来判定试车是否成功的分歧，因此实际上无法具体确定该条款约定的试车成功时间。故，该合同条款实为一约定不明的付款期限。该条款不以确定的年、月、日来界定期限，而以作出一定的行为作为时间的节点。因该期限依附于该行为的履行情况，是一变数，应视双方对履行期限约定不明；第四，依据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条规定：履行期限约定不明的，当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。仍然不能确定的，债务人可以随时履行，债权人亦可以随时要求债务人履行，但应当给对方必要的准备时间。山东泰莱公司于2015年7月20日向首钢国际公司发出催款函，要求首钢国际公司于2015年7月30日之前支付所欠货款。该催款函发出的时间距交付涉案设备已近4年时间，应视为山东泰莱公司给了首钢国际公司必要的准备时间。一审庭审中，首钢国际公司对尚欠货款数额79.55万元予以认可，该院对欠款数额79.55万元予以确认。因山东泰莱公司已明确要求首钢国际公司于2015年7月30日之前支付剩余货款，故，首钢国际公司除应向山东泰莱公司支付货款79.55万元外，还应从2015年7月30日开始向山东泰莱公司支付逾期付款的利息损失。山东泰莱公司要求从2014年2月28日起开始支付利息损失，无事实及法律依据，该院不予支持。山东泰莱公司要求首钢国际公司按照中国人民银行同期贷款利率支付相应利息损失，符合相关法律规定，该院予以支持。
对于争议焦点二，确定是否延期交货的前提是确定具体的要货时间及交货时间。本案中，首钢国际公司提交4份发货联系单，证实其实际向山东泰莱公司的要货时间。该院认为，首钢国际公司未提交证据证实上述发货联系单已送达山东泰莱公司，因此不能确定发货联系单中载明的时间即为首钢国际公司要求的交货时间。双方于093号合同、102号合同中均约定，到货时间为2011年11月25日前全部到货，102号补充协议中对到货时间约定为“已交货（满足工程进度要求）”，山东泰莱公司亦未提交其他证据证实双方曾就交货时间另行达成其他一致意见。故，山东泰莱公司应按照上述合同约定的时间向首钢国际公司交付货物。从山东泰莱公司送货单中载明的到货日期看，山东泰莱公司确实存在逾期交货行为，逾期交付货物的总价值为143.9138万元。
对于争议焦点三，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年。”第一百三十七条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。”第一百四十条规定：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”本案中，双方在合同中约定山东泰莱公司的交货日期为2011年11月25日，因此，首钢国际公司向山东泰莱公司主张延期交货违约金的诉讼时效期间应从上述履行期限届满之日即2011年11月25日起计算。本案中，首钢国际公司所提交证据并不能证实，其在合法的诉讼时效期间内，向山东泰莱公司主张过延期交货违约金。故，按照上述有关诉讼时效的法律规定，首钢国际公司的反诉已经超过两年法定诉讼时效期间，已丧失胜诉权。故，对首钢国际公司的反诉请求，该院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十六条、第六十一条、第六十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、第一百四十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决：一、首钢国际公司于判决生效后十日内支付山东泰莱公司货款七十九万五千五百元及逾期付款利息损失（以七十九万五千五百元为基数，从二○一五年七月三十日起至二○一五年十二月三日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；二、驳回山东泰莱公司其他诉讼请求；三、驳回首钢国际公司的反诉请求。
在二审审理期间，首钢国际公司为支持其上诉主张提交如下证据：1、4份发货联系单、验收记录及送货单，2、补充证据6份：（1）山东泰莱公司迟交货违约责任计算方法，（2）山东泰莱公司合同委托代理人肖亮的名片，（3）电子邮件截屏，（4）发货联系单（2011年12月2日），（5）发货联系单（2011年12月13日），（6）结算通知。经质证，山东泰莱公司对证据1中的发货联系单的真实性不认可，山东泰莱公司没有收到过，即便按照发货联系单载明的时间和相关货物的交货也不违约。对验收记录和送货单无异议。对首钢国际公司提交的补充证据（1）不认可，因为是其单方制作，不符合证据形式。对证据（2）（3）的质证意见同证据（1）。对证据（4）、（5）、（6）的真实性不认可，且即便按照该证据的内容也说明其反诉请求超过时效。
山东泰莱公司为支持其答辩意见提交双方签订的2012年6月9日的变更文件。经质证，首钢国际公司认可真实性，但认为山东泰莱公司已经过举证期限了，按照合同的约定如果有技术方面的变更，卖方要通知买方书面提请延期。
本院经审查认为：鉴于山东泰莱公司对首钢国际公司提交的证据1中的验收记录和送货单的真实性无异议，首钢国际公司对山东泰莱公司提交的变更文件的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。对于首钢国际公司提交的6份发货联系单，虽然山东泰莱公司不认可收到，但因双方所签合同约定了应书面通知供货，且肖亮曾是102号合同中山东泰莱公司的委托代理人和经办人，传真号明确，故首钢国际公司向肖亮及合同预留的传真号发送发货联系单更符合实际，山东泰莱公司所述电话通知发货无相关证据佐证，故本院对首钢国际公司提交的发货联系单、肖亮名片及电子邮件截屏的真实性予以确认。首钢国际公司提交的结算通知，虽山东泰莱公司不认可收到，但该通知发送的传真电话为肖亮所签合同上山东泰莱公司预留的传真号，且肖亮为102号合同中山东泰莱公司的委托代理人和经办人，故本院对该份证据的真实性予以确认。对首钢国际公司提交的补充证据（1），因山东泰莱公司不认可，且该证据为首钢国际公司自行制作，应属自述，不应作为证据使用。
本院经审理查明：双方于2011年9月28日所签102号合同中，山东泰莱公司的委托代理人和经办人均为肖亮，传真号为××。山东泰莱公司逾期交货的货款价值总计215万元。
本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：一审判决关于山东泰莱公司与首钢国际公司所签093号合同、102号合同及102号补充协议有效的认定正确，本院予以确认。
一审判决关于首钢国际公司向山东泰莱公司支付货款的条件成就，首钢国际公司应给付山东泰莱公司货款79.55万元及自2015年7月30日起逾期付款的利息损失的论述正确，本院予以确认。
关于山东泰莱公司是否存在逾期供货的问题，本院认为：首钢国际公司提交的发货联系单、发货通知、送货单等证据可以证明山东泰莱公司存在逾期供货的情况，山东泰莱公司虽主张其按时送货，但从现有证据显示山东泰莱公司送货的时间存在与双方所签合同约定的送货时间不一致的情况，说明在合同实际履行中对于送货时间存在变更，且双方对此亦认可。对于变更的方式双方存在争议，山东泰莱公司主张其是根据首钢国际公司电话通知送货，首钢国际公司主张山东泰莱公司是依据首钢国际公司的发货联系单、通知供货。现山东泰莱公司无证据证明其主张，故应当认定在合同实际履行中山东泰莱公司应当按照合同约定或首钢国际公司的发货联系单、通知的时间供货，现山东泰莱公司有部分供货存在逾期供货的情况，应认定其有违约行为，首钢国际公司上诉关于山东泰莱公司存在逾期供货违约行为的理由成立，本院对此予以采信。
关于首钢国际公司的反诉请求是否超过诉讼时效问题，本院认为：《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。双方所签合同第20.1条亦约定：如果卖方没有按照合同约定的时间交货和提供服务，买方可从货款中扣除违约金或直接向卖方索赔。在山东泰莱公司逾期供货的情况下，首钢国际公司据此有权依法或依照合同的约定从货款中扣除违约金或拒付相应的款项，故一审认定首钢国际公司反诉请求超过诉讼时效不当，本院对此予以纠正。
关于首钢国际公司反诉请求的违约金数额问题，本院认为：虽然双方所签合同约定了违约金的标准，但每迟延1周，按合同签约总价的3％计算，明显偏高，且山东泰莱公司曾提出请求降低，故本院综合双方履行合同的情况依法酌情予以调整，山东泰莱公司应给付首钢国际公司违约金73
766元，首钢国际公司反诉请求中的超出部分，本院不予支持。
综上，一审判决驳回首钢国际公司的全部反诉请求不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第六十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持北京市石景山区人民法院（2015）石民（商）初字第10063号民事判决第一项、第二项；
二、撤销北京市石景山区人民法院（2015）石民（商）初字第10063号民事判决第三项；
三、山东泰莱电气股份有限公司于本判决生效后十日内支付北京首钢国际工程技术有限公司违约金73 766元；
四、驳回北京首钢国际工程技术有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
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