福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终1636号
原公诉机关晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）许振家（又名“许佳”），男，1978年11月17日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，无业，住晋江市。因涉嫌犯强奸罪于2016年5月25日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人许振家犯强奸罪一案，于2016年12月23日作出（2016）闽0582刑初2741号刑事判决。原审被告人许振家不服，提出上诉。本院于2017年4月18日作出（2017）闽05刑终87号刑事裁定，将本案发回晋江市人民法院重新审理。晋江市法院依法另行组成合议庭，于2017年9月30日作出（2017）闽0582刑初1406号刑事判决。原审被告人许振家不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员陈辉等二人出庭履行职务。上诉人许振家到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年5月24日18时许，被告人许振家与被害人赵某及唐某、孟某、周某、解某等人到晋江市深沪镇泰豪大酒店506包厢喝酒。期间，被告人许振家先后两次邀被害人赵某在507及505包厢独处，欲发生性关系，因被他人撞见及被害人赵某拒绝而未得逞。20时许，被告人许振家通过唐某叫出被害人赵某，在506包厢门口将被害人赵某搂至505包厢，并将被害人赵某抱至包厢厕所内，强行奸淫被害人。事后，被害人赵某径行离开现场，其男友孟某得知后返回与被告人许振家争吵，周某报警，被告人许振家在现场等候公安机关处理，公安机关随后在上述506包厢抓获被告人许振家。
原判认定上述事实有被害人赵某的陈述、证人唐某、孟某、周某、解某、寇某、任某1的证言、监控录像、疾病证明书、法庭科学DNA鉴定书、工作说明、血液鉴定采样图、血样提取登记表、司法鉴定检验报告、检验报告单、现场勘验笔录、现场照片、平面比例图、身份户籍材料、公安机关的抓获、破案经过、被告人许振家的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人许振家的行为构成强奸罪。据此判决：被告人许振家犯强奸罪，判处有期徒刑三年二个月。
上诉人许振家诉称：其与被害人系嫖娼关系，并非强奸，请求依法改判其无罪。
泉州市人民检察院检察员出庭意见：原判认定上诉人许振家犯强奸罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，2016年5月24日18时许，上诉人许振家与被害人赵某及唐某、孟某、周某、解某等人到晋江市深沪镇泰豪大酒店506包厢喝酒。期间，上诉人许振家在507包厢、505包厢先后两次向被害人赵某提出欲与她发生性关系，因被害人赵某拒绝而未果。20时许，上诉人许振家通过唐某将被害人赵某叫出506包厢，并与被害人赵某一同走入505包厢。后上诉人许振家强行将被害人赵某抱至该包厢卫生间内，对被害人赵某实施奸淫。事后，被害人赵某趁机离开现场。被害人赵某男友孟某追问被害人，得知被害人被强奸后，返回506包厢与上诉人许振家理论。周某见状报警，公安机关到达现场后抓获上诉人许振家。
认定上述事实的证据有：
1、被害人赵某的陈述、辨认笔录、照片、视频截图及辨认说明，证实2016年5月24日17时许，其和唐某及男友孟某到深沪找周某，后在一饭店门口遇到周某、“老谢”、许振家，“老谢”遂建议到泰豪酒店KTV继续喝酒，其和唐某起初不很愿意，但经“老谢”一再邀约后同意前往，到泰豪酒店KTV506包厢喝酒。19时许，许振家将其单独叫到507包厢，提出欲嫖淫，其拒绝，许振家一再追问但均被其拒绝，后又用手摸其胸部，期间一服务员开门进来，被许振家叫离开后，其也和许振家先后离开507包厢进入506包厢继续喝酒。没多久后，许振家又叫其出去，其也打算和许振家说清楚，遂与他先后进入505包厢，且未关门，许振家提出欲与其发生性关系，其拒绝，许振家又提出做朋友互加微信，其同意并加对方微信后离开包厢，在门口遇见男友孟某，孟某询问，其告知许振家欲与其发生性关系遭拒一事，这时许振家亦走出包厢，孟某向许表示是其男友，许振家确认后表示绝对不会对其有什么行为，三人便回506继续喝酒。20时许，“老谢”有朋友过来让孟某去接。许振家又起身叫其出去，其未理会。后许又让唐某叫其过去，其以为孟某已向许振家说明，应该没事，遂到505包厢找许振家。一进包厢后，许振家就将其抱住放倒在沙发，动手欲脱其裤子，其挣脱后往门口走，许振家又跟过来抱住其，并将505包厢门关上，将其抱入包厢厕所，把厕所门关上。许将其抱住，脱掉其内裤，不顾其挣扎反抗，对其实施奸淫。其手被许振家抱住，无法挣脱，又因喝酒太多无力，许振家力气也大，其无法将许推开。其因之前曾经在泰豪酒店坐台，认识很多人，怕呼救引人注意会没面子，而且当时在包厢内，呼救也没人听见，所以没有呼救。后因为有人敲厕所门，许振家便停手，其趁机穿好衣裤离开包厢。其看到孟某、唐某均在门外，其怕解释不清便径直走向电梯欲离开。孟某一直追问，其便告知上述事情，孟某遂返回五楼找许振家理论，双方发生争吵，后有人报警。
2、证人唐某的证言、辨认笔录、照片及辨认说明，证实2016年5月24日18时许，其和赵某、赵某男友孟某在深沪镇一饭店遇周某、“谢某”及许振家等人，有人提议去泰豪酒店唱歌，几人遂一起到泰豪506包厢喝酒。期间其和孟某在大厅时，见赵某出来，和二人打个招呼后进入505包厢。其便和孟某也跟着进去，看到许振家也在包厢内，当时其有听到孟某向许振家提到赵某是他女友。过一会儿，其在506包厢外遇到许振家，许将其叫到505包厢并表示欲与其发生性关系，其称来月事拒绝，许又让其去叫赵某，其回506包厢后向赵某转达，赵某便走了出去。孟某返回506包厢时询问赵某去向，其告知赵某在外面，孟某便离开包厢。不久其走出506包厢，见孟某从505包厢出来，随后赵某也出来，当时赵某一脸不高兴，也不理其，走到电梯时开始哭泣，并径直离开泰豪酒店。一会儿后，孟某返回对其和周某称许振家强奸赵某，其等人返回506包厢质问许振家，对方不肯承认，双方发生争吵，周某遂报警处理。
3、证人孟某的证言、辨认笔录、照片、视频截图及辨认说明，证实2016年5月24日下午，其和女友赵某、唐某到深沪镇一饭店找周某，见周某、许振家、“老谢”等几人在酒店门口，并提议要去泰豪酒店继续喝酒，其便问赵、唐二人要否同去，二人起先拒绝，但经许振家、“老谢”邀约后同意，其几人便到泰豪酒店506包厢喝酒。喝酒期间，赵某向其提及许振家提出要与她发生性关系，还询问价钱。其让赵某不要去，后几人继续喝酒。不久其见许振家跟赵某在505包厢站着说话，其便告知许振家赵某系其女友，许振家随即表示其不会怎么样。三人返回506包厢继续喝酒。过一会儿，其到楼下接老乡，返回506包厢时发现赵某、许振家均不在。其向唐某询问，唐称赵某被许振家叫出，其就出外寻找，在505包厢里听到厕所内有赵某的声音，其便敲卫生间的门，敲了几下没有人开门。其便出来，遇到周某，其对周某说许振家和赵某在厕所内。不久就看见赵某先走出来，许振家随后也跟着出来。赵某一直哭着往楼下跑，其追到酒店一楼询问赵某，赵某称在卫生间被许振家强奸。其便带着赵某到506包厢找许振家理论，但许振家否认强奸赵某，周某随即要报警。
4、证人周某的证言，证实2016年5月25日18时许，其和许某1、“老谢”等人在深沪镇一饭店喝酒，后在门口遇到孟某、赵某和另一女子，“老谢”便提议一起去泰豪喝酒。19时30分许，其看见许某1和赵某便离开包厢。5分钟后，赵某返回包厢对其说许某1提议付钱和她发生性关系，但被她拒绝，其让赵某不要在意，并找机会先离开。不久包厢内的另一女子叫赵某出去，10分钟后其发现许某1也不在包厢内，因之前赵某向其说过的事情，其担心便离开506包厢寻找赵某和许某1。其在包厢外看见孟某在5楼的另外几个包厢找赵某。几分钟后孟某从505包厢很生气地跑出来，说包厢卫生间声音很大，赵某肯定被许某1拉进卫生间。其和孟某走到505包厢门口时见赵某乱着头发、哭着跑出来，并往电梯跑，孟某也跟着过去。后其看见许某1也从505包厢内出来。后孟某称赵某被许某1强奸。其也询问赵某，赵某遂称她在505包厢内被许某1强奸，但还未射精就听到有人敲卫生间门，许某1将她放开后，她趁机逃离包厢。后孟某、赵某为此事在506包厢和许某1理论，其便提议报警并直接打电话，不久警方到场处理。
5、证人解某的证言，证实2016年5月24日，其和周某、孟某等人去泰豪酒店506包厢喝酒。20时许，孟某称许振家强奸他女友，并要动手打许振家，其上前劝解，后有人报警，民警出警处理。
6、证人寇某的证言，证实2016年5月24日19时许，解某打电话邀其到泰豪酒店506包厢喝酒，在包厢内见到解某、许某2、周某、一红衣女子等人。其看到许某2大概喝了五六瓶啤酒，感觉并未喝醉。20时50分许，红衣女子的男友带她进入506包厢，并说许某2在隔壁包厢强奸红衣女子，但许某2否认，双方都有点激动，周某便打电话报警。
7、证人任某2的证言，证实其系泰豪酒店KTV服务员，2016年5月24日晚，其引领客人前往酒店507包厢时，听到包厢内有男子说话声。其告知该男子有客人要来开包厢，该男子就离开507包厢了。
8、监控录像，证实案发当晚19:41:24许，被告人许振家走进505包厢，19:42:10许，赵某进入505包厢，19:43:22许，赵某退出包厢，但在门口与许振家发生拉扯，又被拉进包厢，孟某见状上前，三人遂在505门口交谈，期间孟某还搂住赵某，至19:44:50许，孟、许某3搭肩进入506包厢；19:55:45许，许振家、唐某进入505包厢，19:56:25许，唐某离开505包厢进入506包厢，19:56:55许，许振家、赵某进入505包厢，20:03:00许，孟某走出506包厢，先后推开左手边一包厢及505包厢门，后进入505包厢，又于20:03:55左右走出505包厢，至20:04:20许，赵某走出505包厢后被孟某拉离现场，20:04:54许，许振家走出505包厢。至20:22:01许，孟某等人返回506包厢。
9、疾病证明书、法庭科学DNA鉴定书及工作说明，证实“许振家阴茎擦拭物”系晋江市深沪卫生院医生郑文森用医用棉花擦拭阴茎表面后保存好，送交进行DNA检验并分析。在送检的“许振家阴茎擦拭物”中检出DNA，支持为赵某所留，不支持为其他个体所留；在送检的“赵某阴拭子”中检出人精斑，支持精斑为孟某所留，不支持为其他随机个体所留；
10、血液鉴定采样图、血样提取登记表及司法鉴定检验报告，证实上诉人许振家当晚血液中乙醇浓度为201.56mg/100ml。
11、现场勘验笔录、现场照片及平面比例图，证实案发现场情况。
12、身份户籍材料，证实本案相关人员的身份情况。
13、抓获、破案经过，证实本案的侦破过程及上诉人的归案过程。
14、上诉人许振家的供述、辨认笔录及照片，供称2016年5月24日17时许，其和“老谢”、周某在深沪镇一饭店吃完饭在门口聊天，遇先前离开的一男子和两名女子，“老谢”提议一起前往到泰豪酒店506包厢喝酒。喝酒期间，其与被害人约定嫖资后，在507包厢已发生性关系，被人打断之后其有到505包厢休息，但因醉酒不记得在505包厢发生过什么。后其返回506包厢，一男子说其强奸他女友赵某，与其发生争吵，周某遂报警。
上述证据，均经一、二审庭审举证、质证，本院予以确认。
被害人赵某的陈述证实上诉人许振家在506包厢内，将其抱入卫生间，强行与其发生性关系的事实。证人孟某、周某的证言证实被害人当晚拒绝上诉人许振家嫖娼要求的事实。证人唐某、周某、孟某证实案发后被害人赵某神态异常、头发散乱、哭泣离开现场的事实。上述证据与现场勘查笔录、疾病证明书、法庭科学DNA鉴定书等证据相互印证，形成完整的证据锁链，足以证实上诉人许振家违背妇女意志，强行奸淫被害人赵某的事实。上诉人许振家提出其与被害人是嫖娼关系，双方系在507包厢发生性关系，其并非强奸的上诉理由，经查与上述证据矛盾，上诉人许振家对此亦未能作出合理的解释，且与本院查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人许振家违背妇女意志，强行与被害人赵某发生性关系，其行为已构成强奸罪。原判审判程序合法，定罪准确，量刑适当。上诉人许振家提出其行为不构成强奸罪，应改判其无罪的上诉意见，无事实和法律依据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张爱玲
审 判 员 陈大银
审 判 员 李玮玲
二〇一八年五月二十九日
法官助理 黄 霖
书 记 员 涂秋云
附适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。