安徽省颍上县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖1226民初5426号
原告：李克喜，男，1966年6月4日出生，汉族，住安徽省颍上县。
原告：ＸＸＸ，男，1974年2月1日出生，汉族，住安徽省颍上县。
原告：李侠，女，1977年3月21日出生，汉族，住安徽省颍上县。
上述三原告共同委托诉讼代理人：张跃伟，安徽乐皖律师事务所律师。
被告：李金梅，女，1975年9月8日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。
委托诉讼代理人：刘其军，阜阳市颍州区。
被告：李强，男，1975年4月2日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。
委托诉讼代理人：袁仲达，安徽景涛律师事务所律师。
被告：阜阳市安驰小汽车出租有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区阜王北路银海花园2号楼，统一社会信用代码91341200719936352E。
法定代表人：徐卫东，该公司经理。
被告：国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部，住所地阜阳市颍东区向阳街道办事处和谐路387号和谐佳苑安置区1期3#商住楼8、9单元二、三层，统一社会信用代码913412003227351067（1-1）。
法定代表人：李玉振，该公司经理。
委托诉讼代理人：高恒，安徽众豪律师事务所律师。
原告李克喜、ＸＸＸ、李侠诉被告李金梅、李强、阜阳市安驰小汽车出租有限公司、国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部为机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李克喜、ＸＸＸ、李侠的委托诉讼代理人张跃伟，被告李金梅的委托诉讼代理人刘其军，被告李强及其委托诉讼代理人袁仲达，被告国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部的委托诉讼代理人高恒到庭参加诉讼，被告阜阳市安驰小汽车出租有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李克喜、ＸＸＸ、李侠向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告各项损失364902.88元（原诉讼请求为129480.24元，审理过程中增加变更为364902.88元；精神损害抚慰金请求在交强险限额内优先支付）；2、本案诉讼等相关费用由被告承担。事实与理由：2017年9月17日5时许，被告李金梅驾驶车牌号为皖Ｋ×××××号出租车沿颍上县五十铺国庆路由南向北行驶至耿圩村牌坊庄路段时，与李学胜驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成两车不同程度受损，李学胜受伤的非道路交通事故（发生事故后李金梅为了逃避法律责任，找到该车车主李强顶替为肇事驾驶员），该事故后经颍上县公安局交通警察大队认定，被告李金梅承担事故主要责任，李学胜承担次要责任。经查该车登记车主为被告阜阳市安驰小汽车出租有限公司，实际车主为被告李强。后李学胜经抢救无效死亡，三原告作为李学胜子女，起诉到院，要求四被告赔偿损失。
三原告为证明其主张，向本院提供如下证据（复印件）：
1、身份证、户口簿、驾驶证、行驶证等，证明原、被告的身份情况及诉讼主体资格；
2、非道路交通事故成因分析意见书，证明2017年9月17日，被告李金梅驾驶皖Ｋ×××××出租车发生交通事故，致受害人李学胜因该事故受伤以及实际车主为被告李强的事实；
3、交强险、商业三者险保险单，证明皖Ｔ×××××出租车在国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部投保的事实；
4、医疗费发票、病例等证明受害人李学胜因该事故受伤住院治疗及花医疗费用的事实；
5：火化证、证明等，证明李学胜因该事故抢救无效死亡的事实；
6、电瓶车收据，证明李学胜驾驶的电瓶车损失购买价格为4800元；
7、交通、住宿等发票，证明李学胜因该事故产生的必要的交通、住宿等费用。
被告李金梅辩称：1、颍上县公安交警大队作出的“颍公交事故析字[2017]334号《非道路事故成因分析意见书》”所分析的本案基本事实与客观事实不符，故意忽略了另一辆电动三轮与受害人李学胜的电动三轮车相刮擦的客观事实，并作出了错误的事故责任划分，该成因分析不应作为法庭认定本案事实的依据；2、其在本案事故发生时，已经积极采取了救援措施，不构成事故逃逸，不应承担本案事故的民事责任；3、原告的损失应首先由国元农业保险公司在保险限额内予以赔偿，其与被告李强系雇佣关系，原告的下余损失依法应由被告李强承担赔偿责任；4、原告的各项损失计算错误，部分款项的计算不符合法律规定，营养费、住院伙食补助费应按30元/天计算，误工费应按93.87元/天计算，电瓶车4000元的请求，没有法律依据，精神抚慰金80000元明显过高等。
被告李金梅为证明其主张，向本院提供如下证据（复印件）：
1、李金梅的身份证复印件，证明其身份情况；
2、成因分析意见书，证明李金梅与车主李强实施的顶替行为，并不是逃逸行为；
3、通话清单一份，证明李金梅在事故发生时于2017年9月17日5时38分39秒报案的事实。
被告李强辩称;1、本案保险公司应当在其承保范围内履行赔偿义务；2、赔偿责任及数额应当按照三七的责任划分，因为李学胜系无证驾驶驾驶三轮车发生的事故，赔偿的标准、项目、数额根据法律规定确定；3、出事后，李金梅多次给李强打电话要求为伤者垫付费用，共垫付16000元费用；4、李金梅与李强之间并非雇佣关系，是租赁关系，车主不应承担该起事故的赔偿责任。
被告李强为证明其主张，向本院提供如下证据（复印件）：
1、身份证、结婚证、挂靠协议，证明，被告李强身份情况，张梅与李强系夫妻关系，事故车辆系其所有，该车挂靠在安驰公司从事经营的事实;
2、行驶证、保险单，证明目的：被告车辆手续齐全，购有交强险和商业险的事实
3、颍上县急救中心报警登记记录、李强手机通话记录，证明李金梅拔打120急救电话、通知李强并要求其拔打报警电话，李强拔打报警电话的事实，李金梅不构成逃逸。
4、收据，证明被告李强垫付16000元医疗费用的事实
5、公安机关对李金梅的问话笔录，证明李金梅的电话号码，及事故发生后公安机关对李金梅进行问话的情况。
被告国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部辩称：1、驾驶员李金梅事故发生后存在逃逸行为，根据法律规定，逃逸行为是法律明确禁止性的行为，因此保险公司根据法律的规定以及保险合同的规定均不应当在商业三者险范围内承担赔偿责任；2、驾驶员李金梅无交通运输主管部门核发的道路从业资格证驾驶营运出租车辆，根据保险合同规定，保险公司商业三者险范围内也不应当承担赔偿责任；3、事故分析意见书，仅仅认定李学胜受伤，并没有认定李学胜死亡，故本案中原告主张的因死亡有关的费用，如丧葬费、死亡赔偿金，精神损害抚慰金等费用，法庭均不应支持。原告提供的证据不足以证明其死亡与本案存在关联性。4、诉讼费、鉴定费、非医保用药不属于保险公司赔偿范围。
被告国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部为证明其主张，向本院提供如下证据（复印件）：
1、保险投保单及商业险免责条款，证明保险公司已经向投保人履行提示说明义务，对驾驶人伪造、离开事故现场的，存在逃逸行为的保险公司不承担赔偿责任，且驾驶营运车辆无从业资格证的保险公司也不承担赔偿责任，诉讼费保险公司也不承担赔偿责任；
2、行政处罚决定书二份，证明李金梅存在逃逸行为。
被告阜阳市安驰小汽车出租有限公司未应诉答辩，亦未提供相关证据。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实与原告诉称事实一致。
另查明：李强系肇事车辆皖Ｋ×××××号出租车的实际车主，李金梅（有驾驶证，但未取得驾驶营运出租车辆从业资格证）系李强聘任驾驶员，被告阜阳市安驰小汽车出租有限公司该车的挂靠单位，国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部系该车的保险单位。2017年4月，皖Ｋ×××××号出租车在国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部投保了交强险和限额为100万元不计免赔率的第三者责任险；投保单中投保人声明栏中第2项言明：“保险公司已向本人详细介绍了《机动车交通事故责任强制保险条例》和国元农业保险股份有限公司《机动车综合商业保险条款》的内容，特别就条款中有关责任免除和投保人、被保险人义务的内容做了明确说明，本人已明了其真实含义及法律后果，同意投保”，李强在该声明栏中签字确认。该商业保险条款规定：“事故发生后，被保险人或驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶保险车辆或者遗弃保险车辆逃离事故现场，或者故意破坏、伪造现场、毁灭证据的；使用各种专用机械车、特种车的人员无国家有关部门核发的有效操作证，驾驶营业性客车的驾驶人无国家有关部门核发的有效资格证书的，保险人不负赔偿责任”，事故发生后，李金梅打电话给车主李强，李强驾车到现场后顶包，李金梅驾驶李强开来车辆离开事故现场。2017年9月17日，颍上县公安局以李强提供虚假证言为由，对李强作出行政拘留15日并处罚款500元的行政处罚，同年9月18日，该局又以李金梅造成交通事故后逃逸（尚不构成犯罪）为由，对李金梅作出行政拘留15日并处罚款1000元的行政处罚。
又查明：李学胜系本案三原告的父亲，其伤后先后在颍上县人民医院、安徽医科大学附属阜阳医院、阜阳市中医医院住院治疗（期间到安医大一附院门诊救治），后于2017年11月8日经抢救无效死亡，花费医疗等费用195511.14元（7976.16+2700+48261.32+1668.09+670.83+16+500+2200+129918.74+700+900)，李强垫付医疗费16000元。
上述事实，有原、被告的陈述及提供的相关证据在卷佐证。
本院认为：三原告近亲属李学胜在本次非道路事故中受伤后死亡且相对方负事故的主要责任，其合法、合理损失应依法获得赔偿。关于本案争议的几个问题：1、本案争议的主要焦点是国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部对商业三者险的免责条款是否履行提示说明义务，该公司在商业三者险限额内是否承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释》(二)规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。该解释还规定，保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。本案投保单载明投保人为李强，在投保人声明的内容关于“保险公司已向本人详细介绍了《机动车交通事故责任强制保险条例》和国元农业保险股份有限公司《机动车综合商业保险条款》的内容，特别就条款中有关责任免除和投保人、被保险人义务的内容做了明确说明，本人已明了其真实含义及法律后果，同意投保”是加粗加黑的字样，落款处有投保人李强的签字及阜阳市安驰小汽车出租公司加盖印章。本次事故发生时，李金梅找李强顶包的行为系伪造事故现场行为，顶包后李金梅又驾驶李强开来的另一车辆离开事故现场（公安机关对李金梅的问话笔录显示），庭审中，李强认可为李金梅顶包的原因系为“方便走保险程序”（李金梅无驾驶营运车辆相关资格证），因此投保人即被告李强对保险公司提供的商业三者险的相关条款系明知的，另，公安机关以李金梅逃逸及李强“顶包”分别对二人进行了行政处罚，二人的行为也显然是违法行为，综上，本院认为，国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部能够证明对免责条款履行了提示、明确说明义务，故保险公司辩称其根据保险合同约定在本案商业三者险范围内不承担赔偿责任，理由充分，本院予以采纳。2、被告李强、李金梅、阜阳市安驰小汽车出租有限公司之间形成何种关系及在本案中承担何种责任的问题。①被告李强辩称，其与李金梅系租赁关系，故其在本案中不承担责任，对此，李金梅予以否认，且李强也未提供书面合同等证据予以证实，故对李强的辩解主张，本院不予采纳；②被告李金梅辩称，其与被告李强系雇佣关系，原告的损失依法应由被告李强承担赔偿责任，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，作为雇员的李金梅，驾驶车辆造成李学胜受伤后死亡，负事故主要责任，事故发生后为了逃避法律责任，找到该车车主李强顶替为肇事驾驶员，被公安机关认定为逃逸，显然在本起事故中具有重大过失，故其应当与雇主李强承担连带赔偿责任；③三原告要求被告阜阳市安驰小汽车出租有限公司承担连带赔偿责任，本案审理期间，被告阜阳市安驰小汽车出租有限公司未应诉答辩，视为其对诉讼权利的放弃，依法应承担相应的不利后果，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。故原告相关主张理由正当，本院予以支持。综上，被告李金梅与被告李强系雇佣劳务关系，被告阜阳市安驰小汽车出租有限公司与被告李强系挂靠关系。本案中，原告的损失首先由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿；不足的部分，按照责任比例由实际车主李强承担赔偿责任，被告李金梅、阜阳市安驰小汽车出租有限公司对上述赔款承担连带赔偿责任。3、被告保险公司辩称李学胜的死亡与交通事故不存在关联性，因此，原告主张的丧葬费、死亡赔偿金，精神损害抚慰金等费用不应得到支持，通过原告提供李学胜病历可以看出，李学胜损伤为（特重型）颅内损伤，脑积水，双下肺部感染，双侧胸腔积液，气管切开等，后导致心肺功能衰竭，经抢救无效死亡，结合原告提供的相关证明，足以认定李学胜因本起交通事故重伤经抢救无效死亡的事实，因此，被告保险公司的辩称依据不足，本院不予采纳。4、被告李金梅辩称，颍上县公安局交警大队非道路交通事故成因分析意见书对本起事故责任划分错误，不应作为法庭认定本案事实的依据，本院认为，该意见书系公安交警部门在充分调查的基础上依法对本起事故作出的认定，具有客观性、关联性、合法性，该证据的证明力较强，本院依法予以认定，被告李金梅虽提出诸多质疑，但未提供充分的证据予以反驳，故对其辩称意见，本院不予采纳；另该意见书认定李学胜无证驾驶电动车三轮电动车上路行驶，导致事故的发生应承担事故的次要责任，综合本案情况，李学胜应自负30%的责任，被告李强关于责任比例划分的辩称，本院予以采纳。5、李学胜已年满74周岁，且已死亡，也未提供证明其在事故发生前还能够从事生产劳动，故原告主张误工费，本院不予支持。6、原告提交的交通费发票，本院结合其就医地点、时间、人数、次数进行综合认定。7、原告的车辆损失费酌定2000元（本案三轮电动车的损失，没有评估，根据原告提供的购车发票及本案具体情况，结合道路交通事故认定书认定车辆受损的实际情况予以酌情认定）。8、被告保险公司主张扣除非医保用药，但未能举证证明非医保用药的种类及数额，本院不予采纳；其辩称不承担诉讼费，不符合法理和情理，本院不予支持。9、护理费参照安徽省居民服务业、修理和其他服务业日平均工资计算。10、原告的近亲属李学胜因本次事故受伤后死亡，其主张精神损害抚慰金应予支持，综合本案情况，其主张80000元偏高，本院酌定70000元。
本案中，根据交警部门的认定，李学胜承担次要责任，李金梅承担事故的主要责任，李学胜与李金梅的责任比例以3:7为宜。皖Ｋ×××××号出租车挂靠单位为被告阜阳市安驰小汽车出租有限公司，实际车主为被告李强，被告李金梅系李强雇佣驾驶员，事故车辆在被告国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部投保了交强险，国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部首先在交强险责任范围内承担赔偿责任，不足部分，由车辆实际所有人按照责任比例赔偿，被告李金梅、阜阳市安驰小汽车出租有限公司依法承担连带责任。根据本案证据情况及法律规定，结合原告的赔偿清单，对原告诉讼请求中的合理部分予以支持，对不合理部分予以驳回。本案中，原告李克喜、ＸＸＸ、李侠因本次交通事故所造成的损失范围及数额为：医疗费195511.14元、护理费6076元（50天×121.52元/天，参照安徽省居民服务业、修理和其他服务业日平均工资计算）、住院伙食补助费2500元（50天×50元/天）、营养费2500元（50天×50元/天）、鉴定费800元、精神损害抚慰金酌定70000元、交通费酌定4000元、死亡赔偿金70320元（11720元/年×6年），丧葬费29511元（系原告主张，不高于安徽省上一年度职工六个月的平均工资标准）、电瓶车损失酌定2000元，合计383218.14元。因原告的分项损失均超过交强险各项损失分项赔偿限额，因此，对原告的损失，应首先由被告国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部在交强险保险责任范围内赔偿原告李克喜、ＸＸＸ、李侠损失122000万元（医疗费项下赔偿10000元+死亡伤残项下赔偿110000元+财产损失2000元），下余损失261218.14元（383218.14元-122000元）由被告李强按照责任比例承担182852.70元（261218.14元×70%），扣除李强已给付16000元，还应赔偿166852.7元，被告李金梅、阜阳市安驰小汽车出租有限公司对被告李强应承担的上述赔偿款承担连带赔偿责任。为保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条，《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百一十条、第一百二十条、第一百七十六条、第一百七十九条第一款第（八）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第五十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释》(二)第十条、第十一条、第十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，第九条、第十七条第一、三款，第十八条，第十九条，第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部于本判决生效之日起十日内赔偿原告李克喜、ＸＸＸ、李侠的损失12.2万元；
二、被告李强于本判决生效之日起十日内赔偿原告李克喜、ＸＸＸ、李侠的损失166852.7元，被告李金梅、阜阳市安驰小汽车出租有限公司对被告李强应承担的上述赔偿款承担连带赔偿责任；
二、驳回原告李克喜、ＸＸＸ、李侠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6773元，因适用简易程序减半收取3386.5元，由原告李克喜、ＸＸＸ、李侠负担686.5元，被告国元农业保险股份有限公司阜阳中心支公司营业部负担1200元，被告李强、李金梅、阜阳市安驰小汽车出租有限公司负担1500元；保全费1170元，由被告李强、李金梅、阜阳市安驰小汽车出租有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审判员 李 强
二〇一八年一月二十六日
书记员 蒋安琪
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法总则》
第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。
第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。
法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。
第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。
第一百七十九条承担民事责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）继续履行；
（八）赔偿损失；
（九）支付违约金；
（十）消除影响、恢复名誉；
（十一）赔礼道歉。
法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。
本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
《中华人民共和国侵权责任法》
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