广东省惠州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2018)粤13刑终127号
原公诉机关广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谭吉芝，男，1969年8月2日出生，汉族，户籍地广西省钦州市钦北区，系本案被害人。
上诉人（原审被告人）黄永忠，男，1970年9月3日出生，汉族，户籍地广西壮族自治区河池市金城江区，初中文化。因涉嫌故意伤害于2017年7月17日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事拘留，同年7月31日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院审理广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院指控原审被告人黄永东犯故意伤害罪以及原审附带民事诉讼原告人谭吉芝提起附带民事诉讼一案，于2017年12月8日、20日先后作出（2017）粤1391刑初220号刑事判决以及刑事附带民事判决。宣判后，黄永忠、谭吉芝不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。在本院审理期间，黄永忠以服从一审判决为由申请撤回上诉。现已审理终结。
原判决认定，被告人黄永忠与被害人谭吉芝是同事关系，原本不住同间宿舍，后因其他同事让出床位，2017年7月1日下午，被告人黄永忠搬进了天禧东方2单元1414号房，与谭吉芝同宿舍。当晚10时30分许，黄永忠想要进入宿舍时，发现门被谭吉芝反锁了，即大力拍打房门，并叫谭吉芝开门。过一会，谭吉芝打开房门后，右手持一个空玻璃啤酒瓶，并对黄永忠大骂。黄永忠见状，立即在房内地上拿起一张木板凳，与谭吉芝对峙互骂。接着黄永忠用手推了一下谭吉芝的锁骨处，并把头部伸到谭吉芝面前，让谭吉芝打。谭吉芝听了之后便用玻璃啤酒瓶打了黄永忠的后脑勺一下，玻璃瓶当场裂碎，剩下半截还被谭吉芝拿在手里。黄永忠被打后立即拿木板凳打向谭吉芝，导致谭吉芝右手掌第1掌故完全性骨折，属轻伤二级。
附带民事诉讼原告人谭吉芝受伤后，自2017年7月4日至2017年7月12日在中大惠亚医院治疗共计9天，为治伤共花去医药费16964元。出院医嘱建议全休3个月。附带民事诉讼原告人提供工资银行流水证明，证明其月收入6005元。
原判决认定上述事实的证据有：物证、书证、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、现场勘验笔录等。
原判决认为，被告人黄永忠无视国家法律，故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被害人在案件起因上具有一定过错，被告人黄永忠自动投案，归案后如实供述自己的罪行，属自首，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人黄永忠犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
对于附带民事部分，附带民事诉讼原告人谭吉芝因伤支付的合理费用。一、医疗费：附带民事诉讼原告人谭吉芝主张医疗费用3万元，但其提供中大惠亚医院的正式发票收据合计仅为16964元，对有票据的部分依法予以支持，超出的部分不予支持。二、误工费。附带民事诉讼原告人谭吉芝主张误工费15000元，并提供工资银行流水明细证实其月工资收入为6005元，未超出规定的标准，依法予以支持。三、护理费。附带民事诉讼原告人主张2000元，根据其住院9天的事实，按照护理1天100元的标准，予以支持900元，对于超出的部分，不予支持。四、住院伙食补助费。附带民事诉讼原告人主张1200元，根据其住院9天的事实，按照伙食补助1天100元的标准，予以支持900元，对于超出的部分，不予支持。五、营养费。附带民事诉讼原告人主张500元，属于依法可支持的数额范围内，故予以确认。精神损失费不属于刑事附带民事赔偿项目的范畴，故不予支持。后续治疗费可以待实际发生后另行起诉。上述五项费用合计人民币34264元。由于被害人谭吉芝先持啤酒瓶殴打了被告人黄永忠，在案件起因上有一定过错，也应减轻被告人黄永忠的民事责任，原审法院确认附带民事诉讼原告人的合理损失，由被告人黄永忠承担80%的赔偿责任。因此被告人黄永忠应赔偿给附带民事诉讼原告人谭吉芝的损失共计人民币27411元。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄永忠应在本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人谭吉芝物质损失人民币27411元。
二、驳回附带民事诉讼原告人谭吉芝的其他诉讼请求。
上诉人谭吉芝提出，1、请求撤销一审判决，依法改判。2、请求重判被告人黄永忠。3、附带民事部分赔偿过低。4、上诉人所产生的一切费用由被告人承担。
经审理查明，上诉人黄永忠与上诉人谭吉芝是同事关系，原本不住同间宿舍，后因其他同事让出床位，2017年7月1日下午，黄永忠搬进了天禧东方2单元1414号房，与谭吉芝同宿舍。当晚10时30分许，黄永忠想要进入宿舍时，发现门被谭吉芝反锁了，即大力拍打房门，并叫谭吉芝开门。过一会，谭吉芝打开房门后，右手持一个空玻璃啤酒瓶，并对黄永忠大骂。黄永忠见状，立即在房内地上拿起一张木板凳，与谭吉芝对峙互骂。接着黄永忠用手推了一下谭吉芝的锁骨处，并把头部伸到谭吉芝面前，让谭吉芝打。谭吉芝听了之后便用玻璃啤酒瓶打了黄永忠的后脑勺一下，玻璃瓶当场裂碎，剩下半截还被谭吉芝拿在手里。黄永忠被打后立即拿木板凳打向谭吉芝，导致谭吉芝右手掌第1掌故完全性骨折。经鉴定，谭吉芝的损伤程度属轻伤二级。
上诉人谭吉芝受伤后，当晚到惠州市中大惠亚医院进行治疗，自2017年7月4日至2017年7月12日在中大惠亚医院住院治疗共计9天，花去医药费16964元。出院医嘱建议全休3个月。
以上事实，有经原审质证与认证的下列证据予以证明：
1、现场勘验笔录、现场照片，证实案发现场位于大亚湾澳头天禧东方金润东方公寓二栋14楼14号。
2、鉴定意见
（1）（惠湾）公（司）鉴（法伤检）字[2017]81号法医学人体损伤程度鉴定书，证实谭吉芝的损伤程度属轻伤二级。
（2）（惠湾）公（司）鉴（法伤检）字[2017]82号法医学人体损伤程度鉴定书，证实黄永忠的损失程度未达到轻微伤损伤标准。
3、行政处罚决定书，证实上诉人谭吉芝因本案被处以行政拘留七日，并处罚款二百元。
4、现场检测报告书，证实上诉人黄永忠尿液的检测样本经现场检测结果吗啡类、氯胺酮类、甲基安非他明类均呈阴性。
5、证人陈某的证言：2017年7月1日下午，黄永忠把自己的行李搬进了原谭吉芝和陈家耀的那间房内，当天晚上我和黄永忠在大厅喝完茶后，黄永忠想进房间拿衣服洗澡，但是房间给反锁了，于是黄永忠就拍打房间门叫谭吉芝开门。过了一会，就听到谭吉芝在骂人，然后谭吉芝就打开房门，当时我看到他手里拿着一个空的玻璃啤酒瓶，想打黄永忠，黄永忠就跑回客厅里拿起一张小板凳，谭吉芝也追了出来，然后两人对骂，接着黄永忠用手推了谭吉芝的左肩膀一下，并把头伸前对谭吉芝说“你打，给你打”，谭吉芝真的用手上的空啤酒瓶敲了黄永忠的头部一下，当时啤酒瓶就碎了，黄永忠的头部也流血了。黄永忠被打后就用手上的小板凳向谭吉芝打过去，谭吉芝就用右手去挡，后来我看到谭吉芝的右手也流血了。我就对他们两个人说你们两个都流血了，不要再打了，赶紧报警，后来警察就到了。
6、上诉人谭吉芝的陈述：2017年7月1日21时30分许，我就把宿舍房间门锁了准备睡觉，在大厅外面的黄永忠想进来我房间睡觉，我不知道他要进来睡觉，以前他都在大厅睡的，他拼命敲我房间门，好大声，我就起来开门很生气地用粗口骂他，他也很生气地用粗口骂回我。我们俩争吵了一下，黄永忠就拿起凳子走到我面前，用左手直接掐住我脖子，右手拿着凳子想砸我头部，我就立刻拿起一个啤酒瓶，左手挡住他拿着的凳子，我就用啤酒瓶向他头部砸去，黄永忠一直用凳子追着我打，我就一直退后。其中一个同事陈某在房间出来，看到我们打架就把黄永忠拉开。
上诉人谭吉芝对混杂照片辨认，辨认出黄永忠就是打伤其的人；指认了黄永忠殴打其使用的板凳。
7、上诉人黄永忠的供述：2017年7月1日21时40分许，我洗完澡后想进我房间睡觉，但是和我一起住一个房间的同事谭吉芝就把门反锁了，我就用力敲门，谭吉芝就用右手拿着金威牌玻璃啤酒瓶出来骂我，我看到对方拿了啤酒瓶就顺手在客厅里拿了一张木凳在手里，我就跟他说我又没有骂你，你骂我干嘛。他听了还一直用粗口骂我，我一时生气就用手推了他脖子下面锁骨部位一下，并说有种就动我，说着我还把头伸到他面前，谭吉芝听了就用啤酒瓶砸在我后脑上，啤酒瓶碎了，剩下半截还在他手上拿着，我就拿起木凳往他身上打，谭吉芝就用手挡住了。看到地上有血了双方才停手。打架当天是他先过来找我麻烦骂我的，同时打伤我，我是在过程中还手防卫才将其打伤了，且事后也是我先报警的。
上诉人黄永忠对混杂照片辨认，辨认出谭吉芝；指认了其用来打伤谭吉芝的木板凳。
8、医疗费票据，证实上诉人谭吉芝为治伤共花去医药费16964元。
9、出院记录、疾病诊断证明书，证实上诉人谭吉芝受伤后，自2017年7月4日至2017年7月12日在中大惠亚医院治疗共计9天，出院医嘱建议全休3个月。
10、工资银行流水明细，证明上诉人谭吉芝月收入6005元。
11、常住人口信息、身份证复印件，证实上诉人黄永忠、谭吉芝的出生日期等个人身份情况。
12、到案经过，证实了上诉人黄永忠于2017年7月1日打电话报警，后经鉴定，被害人谭吉芝的损伤程度为轻伤二级，2017年7月17日，上诉人黄永忠自行到澳头派出所接受调查。
以上证据均经庭审质证，可以作为定案的依据。
针对上诉人谭吉芝提出的意见，经查，1、本案的起因是双方因琐事发生争执，遂引起打架。上诉人谭吉芝先拿玻璃酒瓶砸向上诉人黄永忠的头部，黄永忠被打后立即拿木板凳打向谭吉芝，双方对本案的发生都存在一定的过错。根据黄永忠的犯罪性质、情节及本案实际情况，原审法院认定上诉人黄永忠承担80%的过错责任适当，本院予以认定。2、根据现有的发票证据，经核算直接损失医药费为16964元；住院伙食费的标准为每天100元，住院9天，则住院伙食补助费为900元，对超出部分不予支持；根据惠州市中大惠亚医院医嘱建议全休三个月，其主张误工费15000元在依法可支持范围内，予以支持；其未提供护理费、营养费的医嘱，但考虑到其有相应的支出，原审酌情判决护理费900元、营养费500元合理；精神损失费不属于刑事附带民事赔偿范畴，本院不予处理。后续治疗费可以待实际发生后另行起诉。现赔偿款总数为34264元，则由黄永忠承担赔偿款27411元，原判决并无不当。针对上诉人谭吉芝提出的意见均不予采纳。
本院认为，上诉人黄永忠无视国法，故意伤害他人身体，致1人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。黄永忠除应承担刑事责任外，还应赔偿因其犯罪行为给上诉人谭吉芝造成的物质损失；但应按法律的范围和标准计算赔偿的数额。原判决认定事实清楚，附带民事部分处理适当。审判程序合法。黄永忠在本院审理期间以服从一审判决为由申请撤回上诉为其真实意思表示，符合法律规定。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条、第三百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：
一、准许上诉人黄永东撤回上诉。
二、驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱志勇
审判员 黄 静
审判员 李汉加
二〇一八年四月二十八日
书记员 陈仕娟
附相关法律条文：
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和使用法律正确，量刑适当，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉的，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或抗诉机关之日起生效。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。