安徽省阜阳市颍泉区人民法院
民 事 判 决 书
◊2014◊泉民一初字第00947号
原告:阜阳市居尚建筑装饰工程有限公司,住所地安徽省阜阳市颍泉区人民西路南侧浙江商贸城1#楼602室，组织机构代码56896074-1。
法定代表人：蒋玉勇,该公司总经理，
委托代理人：亓林，该公司法律顾问。
被告:于某，男，汉族。
委托代理人：孙茂，安徽众豪律师事务所律师。
原告阜阳市居尚建筑装饰工程有限公司（以下简称居上装饰公司）诉被告于某劳动争议纠纷一案，本院2014年6月17日本院立案受理后，依法由审判员王慧颍适用简易程序于2014年8月8日公开开庭进行了审理。原告阜阳市居尚建筑装饰工程有限公司的委托代理人亓林、被告于某及其委托代理人孙茂均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
居尚装饰公司诉称：2013年3月25日，原告就有关家居装修工程项目于第三人签订“专项工程承包施工综合管理协议书”，主要约定：1、原告有权对第三人（于芳明）安全施工实施监督；2、原告有权对第三人的施工质量，按有关标准、规范进行监督、检查和验收；3、第三人对其招聘的工人出现工伤、死亡等劳动争议承担责任，由此给原告造成经济损失的，原告有权向第三人追偿。2014年3月5日，被告向劳动仲裁委员会诉称：2013年4月5日经人介绍到原告处上班，同年5月6日在“御景城9号楼2单元705室”工地干活时，被电锯锯伤左手拇指。被告受伤后经住院治疗，在伤情痊愈后，于2013年5月20日出院。同年7月13日被告申请工伤认定，11月申请劳动能力鉴定。对此，原告认为，被告系流动作业人员，其受伤地点不是发生在原告的项目工地，且与原告之间没有劳动关系，因此，原告对其向有关劳动部门申请工伤认定及劳动能力鉴定的事情均未予以理睬。2014年5月20日，阜阳市颍泉区劳动仲裁委员会作出“泉劳仲案字（2014）第003号仲裁裁决书”认定：原、被告之间存在劳动关系，原告应当支付被告的工伤待遇。综上所述，原告认为：1、被告是由第三人为完成工程承包义务，而临时雇用的人员，其与原告之间不可能建立劳动关系，其与第三人之间存在雇用关系，因此上述劳动仲裁裁决错误；2、没有证据证明被告对工伤发生在原告的项目工地。故请求1、依法确认原、被告之间没有劳动关系；2、依法确认被告与第三人之间存在雇佣关系。
原告为支持其诉讼主张，向法院提供下列证据：
1、营业执照及代码证。证明原告的主体资格。
2、承包合同。于芳明承包了发生事故的工地，被告与案外人于芳明也是同一个村，身份证地址是一致的，被告是受雇于芳明，与原告无任何劳动关系。
3、证人出庭证言。证明于某不是原告单位职工，，系流动工作人员，受雇于他人。
于某辩称：一、被答辩人是居尚公司的员工，只听说于芳明是居尚公司的项目经理，至于其与公司之间是否有内部协议，答辩人没有听说，更没有必要对第三人之间的问题承担责任。二、在颍泉区劳动部门对事故作出“工伤”认定时，答辩人提供有居尚公司负责人作的录音。在该录音中，居尚公司负责人已代表公司认可被答辩人受伤的发生地就是原告承揽的“御景城”9号楼2单元705室，这一点与答辩人提供的证人于芳伟的证言相吻合。显然，该事故的发生地就是原告承揽的工程所在地，事故发生在工作中，当然属于工伤，原告对此不承认，并不能据此推翻已作出的相关规定。故请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告为支持其答辩理由，向法院提供下列证据：
1、被告身份证及原告工商信息资料。证明原、被告的主体资格及基本状况。
2、仲裁裁决书、工伤认定书。证明案涉争议是工伤，已发生法律效力，原告无权要求重新鉴定，在劳动争议工伤赔偿中，被告事发在原告工地上，原告与被告是劳动关系；原告在劳动争议程序中没有提出异议，认为工资过高，原告认为应按安徽省上年度支付。
3、于芳伟的证言。证明事发时被告在原告承建的工地，为原告工作时发生的事故；被告日工资为210元。
4、劳动能力鉴定通知书。证明被告的工伤等级为9级。
5、被告的住院病历、住院证、诊断证明书及医疗费发票等票据。证明被告的伤情及相关状况和相关费用。
经庭审举证、质证，本院对双方提举的证据作如下认定：
一、原、被告对对方举证的1号证据互无异议，故对其证据效力予以确认。
二、被告对原告举证的2、3号证据有异议。本院认为，原告的2号证据系原告与于芳明签订的《专项承包施工综合管理协议书》中，没有注明其发包给于芳明的工程名称和地址等，不能有效证明于芳明与被告于某是雇佣关系；3号证据系证人出庭证言，证人证明自己在原告公司的另一项目经理刘云飞处干活，工作时间不固定，有活就干、今年工资每天200元，其没有在事发工地工作，不认识被告于某和于芳明，且该证人未有在庭审笔录上签名。该两组证据均不能证实原告的举证目的，故对其证据效力不予确认。
三、原告对被告举证的2、3、4、5号证据有异议、但对2、4、5号证据的真实性无异议，对其证明目的有异议。本院认为，2号证据系仲裁裁决书、工伤认定书；4号证据系劳动能力鉴定通知书，5号证据系被告的住院病历、住院证、诊断证明书及医疗费发票等票据，由于原告所举证据未能推翻该三组证据的证明效力，故对其证据效力予以确认。3号证据系于方伟的证言，被告提出证人未带身份证，未能出庭接受质证，对其证据效力应不予确认。本院认为，该异议理由成立，故对该证据效力不予采信。
经审理查明：2013年3月10日，原告依法进行了工商营业登记，并取得了企业法人营业执照。2013年3月25日，原告与于芳明签订《北京百度建筑装饰工程有限公司专项工程承包施工综合管理协议书》中约定：发包方（甲方）阜阳市居上建筑装饰工程有限公司；乙方于芳明。发包范围、发包方式、承包范围、承包方式均为半包。其协议主要约定：一、安全管理方面的约定中，第三条乙方权利和义务第10（项）：“加强安全管理，杜绝死亡、重伤事故；施工人员轻伤事故频率低于0.2%；安全检查后事故隐患整改率100%。工伤、因公死亡等造成的费用、损失和赔偿乙方承担，甲方因此造成费用和经济损失的，可以全额向乙方追偿”；二、质量管理方面约定了对乙方的要求、甲乙双方的责任等；三、协议补充约定了“项目经理领取宣传牌、衣帽柜，按原价从项目经理工程款扣除，如解除合同完好无损原价退还，不然则不予退还”等；四、附则1、本协议一式三份，乙方执一份，其余二份分别交由甲方工程部和人事部备案。2、本《协议书》有效期为一年。甲方代表签名，并加盖了原告阜阳市居尚建筑装饰工程有限公司公章；乙方于芳明签名。2013年5月6日，被告于某在原告承包的阜阳市御景城9号楼2单元705室做木工活时受伤，于当日16时入住中铁四局集团第二医院治疗，其伤情经该医院主要诊断为：拇指创伤性截断（左手拇指自指间关节处完全离断）；手指开放性伤口，伴有甲损害（左手中指甲床挫裂伤）。于当月20日出院。2013年8月27日，阜阳市颍泉区人力资源和社会保障局作出编号：泉000020130013号工伤认定（书）：于某为工伤。2014年1月10日，阜阳市劳动能力鉴定委员会作出编号：阜劳鉴因工0020140026号职工因工劳动能力鉴定结论通知（书）：于某劳动能力障碍鉴定为九级。原告虽对工伤认定和伤残等级有异议，但没有在时效期内提出复议或诉讼。为此，被告于某向阜阳市颍泉区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2014年5月20日，该仲裁委作出泉劳仲案字【2014】第003号仲裁裁决（书）认定，申请人（于某）与被申请人（阜阳市居尚建筑装饰工程有限公司）存在劳动关系，不是劳务关系。申请人是工伤，伤残等级为九级等，而裁决被申请人支付申请人住院医疗费、一次性伤残补助金等。2014年6月3日原告居尚装饰公司收到该裁决后，不服该裁决，于同月17日，向本院提起诉讼。诉讼期间，原告申请撤回对第三人于芳明的起诉。
综合双方的诉辩主张，本案争议的焦点为：1、原、被告是否存在劳动合同关系；2、被告与第三人（于芳明）之间是否存在雇佣关系。
本院认为：原告依法进行工商登记，系具备相应资质条件的承包单位和有用工资格的单位。原告在庭审中认可阜阳市御景城9号2单元楼705室工程系由其承包后，发包（转包）给于芳明，双方签订有《协议书》，并以此主张其与被告于某无劳动关系；同时主张于某与于芳明存在雇佣关系。由于原告举证的《协议书》中未有注明其转包给于芳明的工程名称和地址，不能有效证明该工程系于芳明分包；既使是于芳明分包，由于原告未有举证证明于芳明有施工资质和用工资格，因此，其与于芳明签订的《协议书》违反了《中华人民共和国建筑法》和《建设工程质量管理条例》中的有关禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位的规定。原告将其承包的装饰施工工程分包给不具备相应资质条件的于芳明，显属违法分包，其分包协议无效，应视为一种内部承包关系，对外不具有法律效力，该工程对外仍系以承包人（原告）名义承建。故本院对原告要求确认被告于某与第三人（于芳明）之间存在雇佣关系的诉讼请求不予支持。被告于某在阜阳市“御景城”9号楼2单元705室做木工活时受伤后，经阜阳市颍泉区劳动和社会保障局，认定为工伤，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；应当认定为工伤”的规定，原告虽对工伤认定和伤残等级有异议，但没有在时效期内提出复议或诉讼。按照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第十七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者个人，该组织或者个人雇用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任”的规定，认定于某为工伤的认定结论正确，本院应依法予以支持；原告主张与被告于某无劳动关系的请求证据不力，且不符合相关法律、法规的规定，故对原告的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下:
驳回原告阜阳市居尚建筑装饰工程有限公司的诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审判员 王 慧 颍
二〇一四年九月四日
书记员 刘佳音（代）
附：（2014）泉民一初字第00947号民事判决书适用的相关法律、法规条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集证据的，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《工伤保险条例》
第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；
（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；
（四）患职业病的；
（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；
（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。
第十七条职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，用人单位应当自收到社会保险行政部门通知之日起15日内提交证明材料。
用人单位逾期未举证的，社会保险行政部门可以根据受伤害职工或者其近亲属提供的证据或者调查取得的证据，依法作出工伤认定决定。
《关于确立劳动关系有关事项的通知<劳社部发〔2005〕12号>》
第四条、建筑施工、矿山企业等用人单位工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。