安徽省金寨县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)皖1524刑初1号
公诉机关金寨县人民检察院。
被告人李业新，男，1970年10月11日出生于安徽省金寨县，汉族，专科文化，2005年6月30日至2008年4月16日任金寨县桃岭乡原四冲村民兵营长兼会计，2008年4月17日至2014年9月9日任桃岭乡赵院村主任、计生专干，2014年9月10日至今任桃岭乡赵院村主任，户籍地金寨县，现住金寨县，因涉嫌犯贪污罪，于2016年10月13日被金寨县人民检察院取保候审;2018年3月14日经本院决定逮捕，当日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。
辩护人熊钦，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
金寨县人民检察院以金寨检刑诉[2017]194号起诉书指控被告人李业新犯贪污罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年1月24日公开开庭审理了本案。金寨县人民检察院指派检察员黄玲玲，被告人李业新及其辩护人熊钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金寨县人民检察院指控，2006年下半年，被告人李业新利用担任桃岭乡原四冲村民委员会成员，负责原四冲村库区移民后期扶持人口核定申报、移民补助款打卡登记工作的职务便利，将不符合移民条件的妻子洪某、儿子李某3申报为移民、冒领重复申报的吴某2及杜某移民补助共计24600元。应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人李业新对指控事实及罪名无异议，自愿认罪。辩称其妻子和孩子实际上是移民后代，本身又生活在农村，有田地住房，他主观上就认为符合条件；杜某的移民款是经办人笔误登记到李某1名下的，他发现后没有去更正，又给杜某补了一个。
辩护人的辩护意见是，1、李业新的妻子和孩子的非农业户口是1994年购买的，实际上一直生活在农村，在城市也无住房，根据公某（1994）13号文件规定，空挂户口的应该予以注销，注销后恢复农业户口。李业新是基于对该文件的理解才将二人申报为移民的，其主观上没有非法占有的故意，故该笔指控不应认定；2、杜某的移民款的申报填写不是李业新经办的，其并不知情，后来才发现误打入李某1名下，且所得款是被李某1使用，故不能认定李业新有贪污行为；3、李业新在接到检察机关通知后即作了如实供述，积极退赃，当庭自愿认罪，建议考虑其犯罪动机及悔罪态度对其免予刑事处罚。
辩护人提交了以下证据：1、公安部、财政部、中国人民银行联合下发的公某（1994）13号文件《关于坚决制止继续出卖非农业户口的通知》，规定要组成工作组，对收费办理的“农转非”户口进行全面清理，凡在本地无固定住所，无生活来源，所造成的空挂户口、双重户口，要积极进行清退。空挂户口注销后，应在原户口所在地恢复农业户口；2、桃岭乡2017年第三、四季度库区移民直补资金花名册，证明李业新妻子洪某的娘家属于库区移民；3、桃岭乡政府出具的“桃岭乡移民定补有关情况说明”，证明后期移民条件放宽了，购买了非农业户口仍居住在农村务农、无工作的移民后代，也可以申报登记；4、李某1的一卡通存折，证明冒领的补助款打在李某1名下；5、桃岭乡财政所收据，证明李业新已退缴25200元。
经审理查明：2006年5月，国家出台库区移民后期扶持政策，符合条件的农村原迁移民及原迁移民的后代可以获得经济补助，从2006年7月1日开始，每人每年补助600元，连续补助20年。
金寨县桃岭乡从2006年下半年开始实行库区移民后期扶持人口核定登记工作，被告人李业新时任桃岭乡原四冲村民委员会成员，负责原四冲村库区移民后期扶持人口核定申报、移民补助款打卡登记工作。被告人李业新利用该职务便利，将当时为非农业户口、不符合移民条件的妻子洪某及儿子李某3申报为移民，获得的移民补助款打卡至李业新名下一卡通，李业新将此款用于家庭开支；在填报第三期移民打卡名单时，李业新发现吴某2系重复申报，即将重复申报的吴某2的移民补助款登记到其弟弟李某1名下的一卡通里；在发现杜某的移民补助款误登记在李某1名下一卡通上后，李业新没有予以核销，也没有将此款交给杜某，而是在2009年第四季度给杜某重新补办了一个移民补助。李某1的一卡通为李业新实际保管。
截止至案发，被告人李业新共计获得国家库区移民补助资金共计24600元，其中李业新一卡通存折里12300元，李某1一卡通存折里属于冒领的吴某2、杜某的补助款计12300元。
2016年10月12日，李业新被传唤至金寨县人民检察院接受询问，坦白交代了其虚报移民骗取移民补助款的事实。
2017年4月，李业新退缴25200元至桃岭乡财政所。
上述事实，被告人李业新在开庭审理过程中亦无异议，且有其在侦查机关的供述，证人吴某3、吴某1、李某1、张某、李某2等人的证言，身份信息、任职文件、移民政策相关文件、移民人口核定登记表、移民资金打卡花名册、移民资金打卡统计表、农户编码、归案说明、桃岭乡财政所收据等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人李业新身为农村基层组织人员，在协助政府从事行政管理工作中，利用担任村干部的职务便利，采取虚报冒领手段，骗取国家移民补助款24600元，其行为构成贪污罪，依法应予惩处。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。
辩护人的辩护意见中，1、关于李业新的妻子和孩子的非农业户口根据相关文件规定应予注销并恢复农业户口，其实际上为农业户口，符合移民申报条件，所获得的移民补助款不应认定为贪污的问题。经查，该文件虽规定对空挂户口应予清理，但实际上被告人妻子和孩子的非农业户口并未得到清理，至2006年6月30日前仍为非农业户口，根据《金寨县大中型水库农村移民后期扶持人口核定登记办法》规定，不应核定登记为扶持人口。被告人李业新在负责移民登记核实工作中明知该规定仍将二人申报为移民，具有非法占有的故意，其行为属贪污。辩护人所提供的证据1、2的证明目的不能成立。证据3已经证实系被告人李业新自己打印好内容拿到乡政府去，桃岭乡政府在没有调查核实的情况下盖上了乡政府公章，后来经过调查，桃岭乡在核定移民人口期间，并没有放宽条件，该情况说明所反映的内容是不真实的。证据3不具备证据的效力。对辩护人的此节辩护意见不予采纳。2、杜某的移民款问题。杜某的移民补助款虽是误登记在李某1名下，但被告人李业新在发现后既没有予以核销，也没有变更到杜某名下，而是另外给杜某重新补办了一个移民补助，致李某1的一卡通存折里继续打入此笔款项,其主观上具有非法占有移民补助款的故意，属贪污，对辩护人的该辩护意见不予采纳。辩护人提供的证据4虽为事实，但李某1能享有以吴某2、杜某名义申报的补助款离不开李业新的操作，而李某1对此毫不知情，且该卡实际为李业新持有，故可以认定李业新具有非法占有的故意。对该证据的证明目的不予采信。
鉴于被告人到案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，主动退缴非法所得，悔罪表现明显，可依法从轻处罚。对辩护人提出的被告人具有以上从轻处罚情节的意见，与事实相符，予以采纳。
综合被告人犯罪事实和情节，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款第(一)项、第三款，第九十三条第二款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项，第十九条之规定，判决如下：
一、被告人李业新犯贪污罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币10.2万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月14日起至2018年7月13日止；罚金于判决书生效后五日内缴纳）
二、被告人李业新违法所得24600元依法予以追缴（已退缴上交财政）。
如不服本判决，可在收到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王福珍
审 判 员 杨显明
人民陪审员 傅 蓉
二〇一八年二月二十四日
书 记 员 桂罗娜
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。