浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）甬慈刑初字��1004号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人李某甲，农民。2007年4月因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑三年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年5月10日被抓获，同月11日被刑事拘留，同年6月16日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人沈建飞，浙江万豪律师事务所律师。
被告人龙某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年5月11日被抓获，同月12日被刑事拘留，同年6月16日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人何威，浙江五磊律师事务所律师，由慈溪市法律援助中心指派。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2012）2940-16号起诉书指控被告人李某甲、龙某犯贩卖毒品罪，于2013年5月30日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员李斌、代理检察员朱军路出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人沈建飞、被告人龙某及其辩护人何威到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
被告人李某甲购买毒品事实：1.2012年春节后某日，被告人李某甲向周某（另案处理）购买毒品冰毒10克、麻黄素20粒（冰毒300元每克、麻黄素30元每粒）。
2.2012年5月6日，被告人李某甲经与周某电话联系，以上述相同单价购买毒品，后收到受周某等人指使由刘某（另案处理）送来的毒品冰毒4克、麻黄素6粒。
被告人李某甲、龙某贩卖毒品事实：1.2012年春节前后某日，被告人李某甲至慈溪市新浦镇与胜山镇交界处的马潭路电信塔附近，以人民币2000元的价格将毒品冰毒2克、麻黄素8粒贩卖给孙某。
2.2012年2月中旬某日，被告人李某甲至慈溪市新浦镇与胜山镇���界处的一鱼塘附近，以人民币2000元的价格将毒品冰毒1克多、麻黄素10粒贩卖给孙某。
3.2012年3月初某日，被告人李某甲指使被告人龙某至慈溪市新浦镇爱心园附近，以人民币1000元的价格将冰毒1小包、麻黄素6粒贩卖给杨某。
4.2012年3月中旬某日，被告人李某甲指使被告人龙某至慈溪市新浦镇与胜山镇交界处附近，以人民币2000元的价格将毒品冰毒1小包、麻黄素10粒贩卖给孙某。
5.2012年2月份至5月9日，被告人李某甲在慈溪市胜山金太阳宾馆，每次以人民币500元的价格将毒品冰毒1小包贩卖给陈某，共计5次；其中由被告人龙某送来的毒品3次。
6.2012年5月10日，被告人李某甲至慈溪市胜山镇永昌宾馆404室，以人民币500元的价格将毒品冰毒1小包贩卖给陈某。除被陈某吸食部分外其余毒品（净重0.4818克）已被查获，该毒品检出甲基苯丙胺���份。
被查获毒品事实：2012年5月11日，被告人龙某被抓获，并被查获毒品冰毒2包（净重9.7072克）、麻黄素1包（净重4.6693克），上述毒品检出甲基苯丙胺成份。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人李某甲、龙某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人李某甲系主犯、累犯；被告人龙某系从犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款之规定，予以判处。
被告人李某甲对起诉书指控其购买毒品的事实及第一、二、三、六节贩毒事实没有异议，辩称其没有实施起诉书指控的第四、五节贩毒事实。
被告人龙某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，表示自愿认罪。
辩护人沈建飞辩护，现有证据不能直接证明被告人李某甲实施了起诉书指控的第四、五节贩毒事实，被告人龙某随身携带的毒品不能认定为被告人李某甲的贩毒数量。
辩护人何威辩护，被告人龙某系初犯、从犯，且认罪态度好，恳请法庭对其减轻处罚。
经审理查明：
2012年春节后至同年5月，被告人李某甲从周某（另案处理）等人处购得毒品，除部分用于吸食外，还向他人进行贩卖，具体事实分述如下：
1.2012年春节前后某日，被告人李某甲至慈溪市新浦镇与胜山镇交界处的马潭路电信塔附近，以人民币2000元的价格将毒品冰毒2克、麻黄素8粒贩卖给孙某。
2.2012年2月中旬某日，被告人李某甲至慈溪市新浦镇与胜山镇交界处的一鱼塘附近，以人民币2000元的价格将毒品冰毒1克多、麻黄素10粒贩卖给孙某。
3.2012年3月初某日，被告人李某甲指使被告人龙某至慈溪市新浦镇爱心园附近，以人民币1000元的价格将冰毒1小包、麻黄素6粒贩卖给杨某。
4.2012年3月中旬某日，被告人李某甲指使被告人龙某至慈溪市新浦镇与胜山镇交界处附近，以人民币2000元的价格将毒品冰毒1小包、麻黄素10粒贩卖给孙某。
5.2012年2月至4月，被告人李某甲指使被告人龙某至慈溪市胜山镇金太阳宾馆，先后三次分别以人民币500元的价格将毒品冰毒1小包贩卖给陈某。
6.2012年5月10日，被告人李某甲至慈溪市胜山镇永昌宾馆404室，以人民币500元的价格将毒品冰毒1小包贩卖给陈某。除被陈某吸食部分外，其余毒品被公安民警查获。经理化检验鉴定，被查获的剩余部分毒品净重0.4818克，从中检出甲基苯丙胺成份。
2012年5月11日，被告人龙某携带被告人李某甲放在家中的毒品至慈溪市新浦派出所附近打听情况时，被公安机关抓获。公安民警当场从被告人龙某随身携带的皮包内查获可疑白色晶体2包、可疑药丸1包，共计49粒等物。经理化检验鉴定，上述可疑白色晶体净重9.7072克，可疑药丸净重4.6693克，从中均检出甲基苯丙胺成份。经检验，可疑晶体中甲基苯丙胺含量为56.4%；可疑药丸中甲基苯丙胺含量为6.5%。
上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证明：
1.证人周某的证言，证实：李某甲是在2012年过完年以后开始从其处拿毒品的。李某甲在其处拿的次数比较多，每次拿几克，最多20克。最近一次是在2012年5月6日晚上，李某甲打电话向其购买了10克冰毒，分成4克和6克两包，后其让张某的女朋友“刘二妹”将毒品送过去了��
2.证人张某的证言，证实：其和“龙哥”（指周某）在2012年5月前后共向李某甲贩卖过四五次毒品冰毒。
3.证人刘某的证言，证实：2012年5月6日左右的一天，“龙哥”打电话叫其将4克“冰”、6个“麻”送到海卫宾馆5楼的走廊处交给一个男的。
4.证人孙某的证言，证实：其一共向李某甲买过三次毒品。第一次是春节前，其在新浦镇与胜山镇交界的马潭路电信塔附近，以2000元的价格从李某甲处购得一包冰毒和10几粒麻黄素；第二次是在2012年2月中旬的一天下午，李某甲和他女朋友（指被告人龙某）一起到其鱼塘外面，李某甲将一包冰毒和10几粒麻黄素以2000元的价格卖给其。第三次是2012年3月中旬的一天下午，其打电话向李某甲要2000元的毒品，后李某甲叫他女朋友将一包冰毒和10粒左右的麻黄素送至其鱼塘外面交给其。
5.证人杨某��证言，证实：2012年3月初的一天上午，其打电话向李某甲要1000元的毒品，李某甲让其在新浦爱心园等着。后李某甲让“小妹”（指被告人龙某）过来将一小包冰毒和六七粒麻黄素交给其。
6.证人陈某的证言，证实：其一共向“阿勇”（指被告人李某甲）买过四五次毒品。其中，“阿勇”的老婆（指被告人龙某）给其送过三四次毒品。每次都是其事先和“阿勇”电话联系好，然后去胜山金太阳宾馆开一个房间，“阿勇”再到其房间，其向“阿勇”购买500元的毒品，“阿勇”打电话叫他的老婆将毒品送来，其以一手交钱一手交货的方式购得毒品。2012年5月10日中午，其在胜山永昌宾馆404室电话联系“阿勇”购买500元的“冰”，后“阿勇”将毒品送过来交给其，因其暂时没钱，500元钱先欠着。“阿勇”走后，其一个人在房间吸食，没多久，警察到其房间将其抓获���
7.检查笔录、扣押物品清单及照片、收缴物品决定书及清单，证实：2012年5月10日，公安民警在胜山镇永昌宾馆门口抓获被告人李某甲，并从其口袋内查扣诺基亚手机一部；从陈某处查扣冰毒一包及吸毒工具，并予以收缴。同月11日，公安民警在新浦派出所门口抓获被告人龙某，并从其随身携带的皮包内查扣可疑白色晶体2包、可疑药丸1包、手机2部、SIM卡5张。
8.理化检验鉴定报告、检验报告，证实：从被告人陈某处查获的可疑物1包，净重0.4818克，从中检出甲基苯丙胺成份。从被告人龙某处查获的可疑药丸1包，净重4.6693克，从中检出甲基苯丙胺成份，甲基苯丙胺含量为6.5%；可疑白色晶体2包，净重9.7072克，从中检出甲基苯丙胺成份，甲基苯丙胺含量为56.4%。
9.辨认笔录及照片，证实：证人孙某、杨某、陈某分别对被告人李某甲、龙某进行了辨认；证人周某、张某、刘某均对被告人李某甲进行了辨认；被告人李某甲、龙某均对相关涉案人员进行了辨认。
10.现场检测报告书，证实：被告人李某甲、龙某及证人陈某的甲基安非他明检测结果均呈阳性。
11.前科刑事判决书，证实：被告人李某甲的前科情况。
12.通话详单，证实：被告人李某甲号码为139××××9628、182××××3269的手机从2012年1月至4月的通话记录情况。
13.抓获经过，证实被告人李某甲、龙某被抓获的经过情况。
14.身份信息，证实被告人李某甲、龙某的身份情况。
15.被告人李某甲的供述，其对起诉书指控其二次购买毒品的事实及第一、二、三、六起贩毒事实均无异议，且该供述内容能与相关证人证言相互印证。另其还供认，其贩毒是因为赌博输钱及其女朋友也在吸毒。其最后一次���家里出来给陈某送毒品时，其家中的桌子上还剩下一些麻古和冰毒，这个情况龙某也是知道的。龙某平时不带毒品在身上，要吸毒时就从家里找，其在的时候就从其这里拿，公安机关从龙某身上查获的毒品是其的，因为龙某没有毒品来源渠道。
16.被告人龙某的供述，其对起诉书指控的贩毒事实和罪名均无异议，并在庭审中对起诉书指控的第四、五节贩毒事实作了详细供述，该供述内容能与证人孙某、陈某的证言相互印证。另被告人龙某还供认，公安民警从其身上搜出的毒品是李某甲放在家里的，李某甲被抓后，其就把这些毒品带在身上了。
本院认为，被告人李某甲违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量在十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人龙某违反国家毒品管理法规，受人指使，多次贩卖毒品甲基苯丙胺���又非法持有毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。公诉机关指控二被告人贩卖毒品罪罪名成立。被告人李某甲以贩养吸，其贩毒数量应以能够证明的贩卖数量及查获的数量计算。被告人李某甲供认公安民警从被告人龙某处查扣的毒品系其放在家中的毒品，被告人龙某对此亦供认不讳，二被告人关于该毒品来源、存放位置均供述一致。辩护人沈建飞提出上述毒品不能计入被告人李某甲贩毒数量的辩护意见，不符事实和法律，本院不予采纳。公诉机关将上述查获的毒品认定为被告人龙某的贩卖数量，证据尚欠充分，对被告人龙某持有上述被查获毒品的行为应定性为非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人李某甲指使被告人龙某向孙某贩毒一次及向陈某贩毒三次的事实，有证人孙某、陈某的证言、被告人龙某的当庭供述及通话详单等证据证实，足以认定。被告人李某甲及其辩护人沈建飞就此提出的辩解及相关辩护意见本院均不予采纳。关于公诉机关指控被告人李某甲在3月至5月9日期间，单独向陈某贩毒二次的事实，仅有证人陈某的证言证实，证据尚欠充分，本院不予认定，被告人李某甲就此提出的辩解及辩护人沈建飞就此提出的辩护意见，本院予以采纳。在贩卖毒品共同犯罪过程中，被告人李某甲系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人龙某系从犯，依法予以减轻处罚。被告人李某甲系累犯，依法应当从重处罚。被告人龙某当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人龙某一人犯二罪，依法应当实行并罚。辩护人何威请求对被告人龙某减轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。作案工具手机3部、SIM卡5张及被查扣的毒品甲基苯丙胺共计14.3765克，均予以没收。据此，对���告人李某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十四条；对被告人龙某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月10日起至2020年5月9日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人龙某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，���处罚金人民币二千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。二罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月11日起至2014年11月10日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
三、作案工具手机三部、SIM卡五张及被查扣的毒品甲基苯丙胺14.3765克（扣押于慈溪市公安局），均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 艳 华
人民陪审员 杨 法 弟
人民陪审员 周 金 海
二〇一三年七月十五��
书 记 员 徐佩颖（代）
附：
一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑���在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖��运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克��上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
二、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》相关条文
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。