河南省驻马店市驿城区人民法院
行 政 判 决 书
(2018)豫1702行初21号
原告李凤云，女，汉族，1957年1月1日出生，现住驻马店市驿城区，身份证登记住址驻马店市驿城区，系死者张保全的妻子。
原告张红艳，女，汉族，1981年6月8日出生，现住驻马店市驿城区，系死者张保全之女。
原告张幸福，男，汉族，1983年4月7日出生，现住址，系死者张保全之子。
共同委托代理人周耀河，驻马店“148”法律服务所法律工作者。特别授权。
被告驻马店市卫生和计划生育委员会。
法定代表人李桂霞，职务主任。
委托代理人李新生，本单位法制科科长。
委托代理人安玉兰，河南驿城律师事务所律师。
原告李凤云、张红艳、张幸福诉被告驻马店市卫生和计划生育委员会（下称市卫计委）医疗卫生行政管理纠纷一案，本院于2018年1月8日立案受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年3月9日公开开庭审理此案，原告张红艳及其委托代理人周耀河，被告的委托代理人安玉兰、李新生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
驻马店市卫计委于2017年11月13日作出《关于对驻马店魏道德骨科医院对患者张保全错误诊断治疗致其死亡投诉的答复》（下称答复）。主要内容为：1、驻马店魏道德骨科医院和医师张帅良不存在超范围执业；2、医师张帅良的诊疗行为违反了原国家卫生部“医院工作制度与人员岗位职责”中的“会诊制度”，对此，我们将依法依规给予严肃处理。
原告诉称：患者张保全长期在驿城区内打工从事建筑业，2017年7月2日晚8点多，在打工回家途中，骑电动车摔倒，致使左腿膝盖髌骨骨折，21：18左右到驻马店魏道德骨科医院住院治疗。入院初步诊断为骨折及软组织损伤。2017年7月6日9：30左右在病房进行常规输液，医院在没有告知患者和家属的情况下，突然增加预防和治疗冠心病的银杏达莫注射液，与其他药物同时使用，致使患者出现药物反应，心里难受、胸闷、头疼、呼吸困难、大小便失禁等，后转到市中心医院抢救时患者已经死亡。在患者死亡当日（2017年7月6日），被告驻马店市卫生监督所就派执法人员到驻马店魏道德骨科医院介入调查处理，并将病历原件扣押。2017年7月17日，以驻马店市卫生监督所名义作出了一份《驻马店市卫生监督所关于患者张保全家属举报驻马店魏道德骨科医院违规执业情况的调查报告》，同年11月13日，市卫计委作出《答复》。被告没有履行法定的调查处罚程序，所作出的答复影响原告合法权益的实现，为此提起本案诉讼，请求法院认定被告作出的《答复》无效；责令被告作出行政处罚决定书；××诊断治疗属违反诊疗规范、超范围执业。
起诉后，原告又向本院递交变更诉讼请求的诉状，请求1、认定被告2017年11月13日作出的《答复》无效；2、责令被告对驻马店魏道德骨科医院就患者张保全错误诊断治疗致其死亡卫生行政违法案件进行立案调查处理，作出《行政处罚决定书》。提交以下证据材料：1、驻马店市人民政府信访事项复核委员会《信访事项复查告知书》；2、驻马店市人民政府信访事项复核委员会《信访事项复查意见书》；3、××诊断治疗致死医院和医生超范围执业行政违法行为进行立案调查处理的申请》；4、《答复》；以上1-4组材料证明被告作出的行政行为无效。5、《医疗机构管理条例》第27条、47条的规定；《中华人民共和国执业医师法》第21条；《卫生行政处罚程序》；《卫生行政处罚条例》有关规定；《侵权责任法》第54条。证明本案属于卫生行政违法案件，且属于被告管辖；患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构和医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。7、原告家庭户口本、所在孙店村民委员会证明；8、驻马店骨科医院张保全病历复印件；9、驻市中心医院急诊抢救；10、居民死亡医学证明；11、驻马店魏道德骨科医院《医疗机构执业许可证》；12、张帅良《执业医师执业证书》。7-12组材料证明张保全在驻马店魏道德骨科医院住院治疗，致张保全死亡的损害事实；驻马店魏道德骨科医院对患者进行心血管内科输液治疗属于超范围执业。13、驻马店卫生监督所出具的《驻马店市卫生监督所关于患者家属举报驻马店魏道德骨科医院违规执业情况的调查报告》；14、驻马店市卫计委出具的《信访事项处理意见》；15、驻马店市人民政府信访事项复核委员会《信访事项复查告知书》；16、驻马店市人民政府信访事项复核委员会《信访事项复查意见书》。13-16组材料证明驻马店市卫生监督所接到原告举报后按信访案件进行调查处理，没有履行法定处罚程序，属于不作为。
被告辩称：被告的答复没有对原告的权利和义务产生新的实际影响，不属于行政诉讼受案范围；其答复行为不违反法律、行政法规等法律规定，答复有效；原告要求被告限期做出决定书，没有事实和法律依据，不能成立。答辩人做出的答复行为事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，请依法驳回原告的所有诉讼请求。提交以下证据材料：1、《医疗机构管理条例》第5条第2款的规定、《中华人民共和国执业医师法》第4条、驻编[2015]64号文。证明被告有职权。2、2017年8月7日市卫计委举报投诉处理笺、张保全在驻马店骨科医院的住院病历；证明患者隐瞒病情；3、2017年8月21日调查报告及相关附件；4、信访事项处理意见书；5、信访事项复查意见书；6、网上信访事项处理申请表；7、网上信访事项不予受理告知书；8、《答复》及回执。3-8组材料证明事实清楚，程序合法。9、《医疗机构管理条例》第27条的规定、《中华人民共和国执业医师法》第21条规定。证明被告作出的答复适用法律正确。
庭审结束后，判决下达前，被告又向本院补充递交证据材料有：1、案件受理记录；2、证据先行登记保存决定书、审批表；3、现场笔录;4、卫生计生监督意见书；5、《驻马店市卫生监督所关于患者张保全家属举报驻马店魏道德骨科医院违规执业情况的调查报告》；6、驻卫医（2017）26号《关于对驻马店魏道德骨科医院违反医院管理制度的处理决定》；7、执法人员贺容刚、孙留记、李毅的执法证。证明已经履行了《卫生行政处罚程序》规定的职责。
经庭审质证，原告对被告的证据有异议，认为本案不是信访案件，被告一直按信访处理，程序错误；张帅良是外科医生，不能接诊内科，认定事实错误，对医院和医生张帅良应当进行行政处罚。原告对被告补充递交的证据材料认为没有在法定期限内递交，属于违法证据材料，不质证、不认可，按照有关法律规定应当视为无证据。被告对原告的证据也有异议，认为本案的医院方不构成行政违法，不能对其进行行政处罚；医生张帅良接诊后对张保全用药，对其外科治疗后，没有进行科间会诊制度，只是违反科间会诊制度。本院审查认为，原告、被告在法定期限内提交的全部证据材料与本案所诉的行政行为具有关联性，能够证明本案的事实，以及被告执法的程序，证据材料来源合法，均可作为有效证据采信。被告在庭后补充提交的证据材料，没有在法定期限内举证，原告不予认可，本院不予采信。
经审理查明：患者张保全2017年7月2日晚，因骑电动车摔倒，到驻马店魏道德骨科医院住院治疗。入院初步诊断为骨折及软组织损伤。同年7月6日9：30左右在病房进行常规输液，11：30左右，医院在没有告知患者和家属的情况下，增加银杏达莫注射液(预防和治疗冠心病),患者出现药物反应，该医院组织人员抢救，并转驻马店市中心医院抢救，到达市中心医院时患者已经死亡。
在患者张保全死亡当日，被告驻马店市卫生监督所根据死者家属举报，派出执法人员到驻马店魏道德骨科医院调查处理，并将病历原件扣押。同年7月17日，该所作出《驻马店市卫生监督所关于患者张保全家属举报驻马店魏道德骨科医院违规执业情况的调查报告》，原告不服，反映给被告，市卫计委向死者家属出具了一份《信访事项处理意见书》，认为医院不存在超范围执业。对该处理意见原告还不服，向驻马店市人民政府信访事项复查复核委员会提出复查，其复查意见是：驻马店魏道德骨科医院和医生张帅良是否属超范围执业，应由卫生行政部门向信访人作出行政答复。随后原告又向被告提交了《申请》，被告于2017年11月13日作出《答复》。该《答复》认定驻马店魏道德骨科医院不存在超范围执业，医生张帅良的行为只是违反会诊制度。原告不服，提起本案诉讼。
本院认为：依照《医疗机构管理条例》第五条第二款的规定，被告有管理本市卫生医疗行政工作的职权。被告根据原告的申请，按照信访案件，进行了调查处理，作出了《关于对驻马店魏道德骨科医院对患者张保全错误诊断治疗致其死亡投诉的答复》。该答复行为仅是对信访事项进行的处理。按照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第一条第二款（九）项规定，不属于人民法院受案范围，原告请求撤销该《答复》，本院对此请求应不予受理。
三原告作为死者家属，认为驻马店魏道德骨科医院在对患者医治过程中，存在医疗过错，举报申请被告调查处理，被告有职责按照《卫生行政处罚程序》第十四条等有关规定进行调查处理，并作出相应的调查处理结果。但被告在应诉期限内没有提供相应的证据材料证明履行了该职责。被告在开庭后、法院判决前补充递交的相关立案、卫生计生监督意见书、《驻马店市卫生监督所关于患者张保全家属举报驻马店魏道德骨科医院违规执业情况的调查报告》、驻卫医（2017）26号《关于对驻马店魏道德骨科医院违反医院管理制度的处理决定》、执法人员贺容刚、孙留记、李毅的执法证，欲证明已经履行了《卫生行政处罚程序》规定的职责，原告对此不予认可。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第三十四条规定:根据行政诉讼法第三十六条第一款的规定，被告申请延期提供证据的，应当在收到起诉状副本之日起十五日以内以书面方式向人民法院提出。人民法院准许延期提供的，被告应当在正当事由消除后十五日内提供证据。逾期提供的，视为被诉行政行为没有相应的证据。因此，对被告逾期提供的证据材料本院不予采信，被告的行为构成行政不作为。原告请求依法责令被告作出行政处罚决定的事实、理由成立，法律依据充分，本院应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国行政诉讼法＞的解释》第九十一条、第一条第二款（九）项之规定，判决如下：
一、责令被告对原告请求的驻马店魏道德骨科医院就患者张保全错误诊断治疗致其死亡卫生行政案件依照行政执法程序立案调查处理，作出相应的处理决定；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费50元,由原、被告各负担25元。
如不服本判决，可在接到本判决之日起十五日内向本院提出上诉，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审 判 长 赵华云
人民陪审员 柴云峰
人民陪审员 赵洪梅
二〇一八年四月二十日
书 记 员 孙 利
附适用的法律依据：
1、《医疗机构管理条例》
第五条第二款县级以上地方人民政府卫生行政部门负责本行政区域内医疗机构的监督管理。
2、《卫生行政处罚程序》
第十四条卫生行政机关对下列案件应当及时受理并做好记录：
（三）社会举报的。
3、《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。
4、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国行政诉讼法＞的解释》
第一条第二款下列行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围：
（九）行政机关针对信访事项作出的登记、受理、交办、转送、复查、复核意见等行为。
第三十四条:根据行政诉讼法第三十六条第一款的规定，被告申请延期提供证据的，应当在收到起诉状副本之日起十五日以内以书面方式向人民法院提出。人民法院准许延期提供的，被告应当在正当事由消除后十五日内提供证据。逾期提供的，视为被诉行政行为没有相应的证据。
第九十一条原告请求被告履行法定职责的理由成立，被告违法拒绝履行或者无正当理由逾期不予答复的，人民法院可以根据行政诉讼法第七十二条的规定，判决被告在一定期限内依法履行原告请求的法定职责。