辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
[2016]辽01民终10754号
上诉人(原审原告)：王德忠，男，1969年1月25日出生，回族，住沈阳市。
上诉人（原审被告）沈阳宸安物业有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：丁素华，该公司经理。
委托代理人：王志强，辽宁航盛律师事务所律师。。
委托代理人：郝少文，男，1985年3月20日出生，汉族，系该单位职工，住沈阳市。
上诉人王德忠、沈阳宸安物业有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初6405号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员赵智担任审判长，审判员王耀锋（主审）、代理审判员李元旬参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。
王德忠向原审法院诉称：本人2014年10月17日入职到被申请人处至2016年4月9日离职一直从事保安工作，其中2014年10月17日至2015年5月1日期间工作时间是24小时，休24小时，从2015年5月1日至2016年4月8日工作时间是白班7:45分至16:45分，晚班16:45分至次日7:45分，至今拖欠加班延时费没有支付，因此本人申请劳动仲裁，要求被申请人支付加班延时费用。综上，提出上述请求，具体意见，请求依法裁决。诉讼请求:1、裁决支付经济补偿金5,000元;2、裁决支付解除劳动合同经济赔偿金5,000元；3、裁决被申请人支付2014年10月17日至2016年4月8日延时加班费43,753.50元。庭审中，原告明确主张违法解除劳动合同赔偿金5,000元。
沈阳宸安物业有限公司辩称：被告并未违法解除劳动合同而是原告自2016年4月初就未按时工作；被告公司与原告签订劳动合同每月工资1550元，不拖欠原告工资及其他任何款项，双方就工资结构问题于2015年12月24日共同签订了工资结构调整确认通知书，确定了原告工龄工资、加班费、保险补助费等，同时双方签字确认。2015年12月31日前的工资加班费和其他福利已经全部支付完毕，双方均无异议。因此请求法院驳回原告的诉求。
原审法院经审理查明：2016年4月18日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、裁决支付经济补偿金5000元;2、裁决支付解除劳动合同经济赔偿金5000元；3、裁决被申请人支付2014年10月17日至2016年4月8日延时加班费43753.50元。2016年4月22日，该委作出沈和劳人仲字[2016]124号仲裁裁决书，裁决：支付赔偿金5000元……。原告不服，诉讼来院。
另查明：原告2014年11月17日入职被告处，从事保安工作。
原告称“2016年4月8日，被告以其年龄大为由，与其解除劳动关系。”
被告则称“2016年4月8日，原告无故不来上班。”
再查明：原告工资对账单显示：……2015年4月2,130元、5月2,000元、6月2,400元、7月2,400元、8月2,300元、9月2,300元、10月2,800元、11月2,600元、12月2,900元、2016年1月2,295元、2月2,650元、3月3,231元。
原告解除劳动关系前十二个月平均工资2,500.50元。
还查明：被告提供2015年12月24日双方签订的工资结构调整确认通知书，该通知书载明：……至此2015年12月31日前的工资、加班费及其他福利均已支付完毕。双方均无异议。原告签字确认。
上述事实，有原告提供的仲裁裁决书、银行对账单，被告提供的劳务合同书、工资结构调整确认通知书及当事人当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，该院予以确认。
原审法院认为：关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。原告主张2016年4月8日，被告以其年纪大为由，与其解除劳动关系。被告则主张2016年4月8日，原告无故不来上班。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告无证据证明其主张的原告无故不来上班。因此，对原告主张的被告以其年纪大为由，与其解除劳动关系，予以采信。被告系违法解除与原告的劳动关系，被告应向原告支付违法解除劳动关系赔偿金7,501.50元（2,500.50元×1.5个月×2）。但原告主张违法解除劳动关系赔偿金为5,000元，系对自身权利的处分，该院不予干涉。
关于延时加班工资的问题。相关法律法规规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现原告未能提供有效证据证明其存在加班的事实，应承担举证不能的法律责任。且根据被告提供的双方签订的工资结构调整确认通知书，双方就加班工资等已支付完毕，已无纠纷。据此原告的该项诉讼请求，该院不予支持。
原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告沈阳宸安物业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告王德忠违法解除劳动关系赔偿金5,000元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取5元（原告预交），由被告负担。
宣判后，王德忠、沈阳宸安物业有限公司均不服原审判决，王德忠向本院提出上诉称：要求支付延时加班费，证据用人单位掌握；工资结构调整确认书是在被欺骗、胁迫的情况下签署的。
沈阳宸安物业有限公司辩称：坚持上诉意见。
沈阳宸安物业有限公司上诉称：劳动者系无故不来上班，不应支付赔偿金。
王德忠辩称：坚持上诉意见。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：关于2015年12月31日前的加班费的问题。双方签字盖章确认的《工资结构调整确认通知书》载明：“至此2015年12月31日前的工资、加班费及其他福利均已支付完毕。双方均无异议。”本院对王德忠的该项主张不予支持。关于王德忠主张《工资结构调整确认通知书》系在欺骗、胁迫情况下签订的问题，因没有提供证据证明其主张，应承担举证不能的后果，本院对其该项主张不予支持。关于2015年12月31日至2016年4月8日期间加班费的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。现王德忠未能提供有效证据证明其存在加班的事实，应承担举证不能的法律责任。另查，双方的劳动合同中已经约定了劳动者的工作时间，与单位陈述的劳动者的工作时间基本相符。故本院对其该项主张不予支持。
关于双方是否系违法解除劳动关系的问题。本案中，劳动者主张2016年4月8日，单位以其年纪大为由，与其解除劳动关系。单位则主张2016年4月8日，劳动者无故不来上班。但双方除口头陈述外均未提交有效证据证明其主张，而事实上劳动者在2016年4月8日后并未上班，单位也停发了劳动者的工资，此后劳动者也并未要求再上班，故依据双方的行为认定为协商一致解除劳动关系为宜，故应支付解除劳动关系补偿金3750.75元（2,500.50元×1.5个月）
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初6405号民事判决第二项；
二、变更沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初6405号民事判决第一项为：“沈阳宸安物业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付王德忠解除劳动关系补偿金3750.75元”；
如沈阳宸安物业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回双方当事人的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳宸安物业有限公司承担。二审案件受理费20元，由王德忠承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 智
审 判 员 王耀锋
代理理审判员 李元旬
二〇一六年十一月十日
书 记 员 李长贤