河北省承德市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)冀08刑终300号
抗诉机关河北省承德市双滦区人民检察院。
上诉人(原审附带民事诉讼原告人）李某某，男，1969年10月13日出生，汉族，市民，户籍所在地河北省承德市鹰手营子矿区鹰手营子镇东风路南大院西胡同*排*号，住承德市双滦区陈栅子乡太阳沟村。系本案被害人。
诉讼代理人高雅均，河北滦江律师事务所律师。
原审被告人冯连义，住承德市。2017年1月23日因涉嫌犯故意伤害罪被承德市公安局双滦分局刑事拘留，同年1月24日被依法逮捕，现押于承德市看守所。
辩护人张国际，河北山庄律师事务所律师。
河北省承德市双滦区人民法院审理河北省承德市双滦区人民检察院指控原审被告人冯连义犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼一案，于2017年8月24日作出（2017）冀0803刑初62号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人李某某不服，提出上诉。河北省承德市双滦区人民检察院提出抗诉,河北省承德市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省承德市人民检察院指派检察员刘飞出庭支持抗诉，上诉人(原审附带民事诉讼原告人）李某某及其诉讼代理人高雅均,原审被告人冯连义及其辩护人张国际到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，2016年1月18日晚，因被害人李某某当晚多次给被告人冯连义妻子吴某某打电话，被告人冯连义怀疑李某某是在骚扰吴某某，遂从自家拿了一把杀猪刀去找李某某。二人于李某某家门外相遇，冯连义质问李某某几句后，随即持杀猪刀刺伤李某某，后被告人冯连义逃离现场。被害人李某某于当晚就诊于承德市中心医院，住院治疗15天，经诊断为拇指离断（右）、指深浅屈肌腱断裂（右手第2指）、指神经断裂（右手第2指）、指动静脉断裂（右手第2指）等伤情。被害人行右手拇指再植术。2016年2月5日，双滦司法医学鉴定中心依据《人体损伤程度鉴定标准》，根据李某某拇指经再植、再造手术成功，按损伤当时情形鉴定损伤程度，作出轻伤一级鉴定意见。2016年7月26日，因李某某右手拇指再植术后半年疼痛不适加重1个月再次到承德市中心医院就诊，住院治疗6天，于7月28日行右手拇指再植术后截指术。2016年8月24日，双滦司法医学鉴定中心根据李某某伤情，作出重伤二级的补充鉴定。
另查明，被告人冯连义于2017年1月23日主动到承德市公安局双滦分局投案。
还查明，被害人李某某因被告人冯连义的犯罪行为，造成经济损失为：1.医疗费45460.71元；2.住院伙食补助费1050元；3.护理费4600元；4.营养费420元；5.交通费200元。被告人亲属已支付李某某医疗费10000元。
原判决认定上述事实的证据有，
1.被告人冯连义供述，证实：案发当晚，因被害人李某某多次给其妻子吴某某打电话，其接电话后李某某不说话，其喝酒喝多了，怀疑李某某是在骚扰其妻子，于是其在家中拿着一把杀猪刀去找李某某。后其持杀猪刀将李某某扎伤。扎伤李某某后，其逃跑，于2017年1月23日到承德市公安局双滦分局自首。
2.被害人李某某陈述，证实：案发当晚，其被冯连义持刀扎伤。
3.证人吴某某证言，证实：其系冯连义妻子。其家与李某某家无矛盾，案发当晚冯连义在家中喝酒了，案发后冯连义一直没回家。
4.证人王某某证言，证实：其系李某某妻子。案发当晚，李某某送走王月成要进屋时，听见外面有声音，李某某就出去了。其听到李某某和外面的人说话，后听见李某某喊叫说冯连义把李某某捅了。
5.承德市中心医院住院病历，证实：被害人李某某伤情。
6.现场勘验检查材料，证实：承德市公安局双滦分局刑警大队于2016年1月18日23时34分至1月19日12时05分对案发现场进行勘查情况。
7.双滦司法医学鉴定中心双滦司鉴中心[2016]临伤鉴字第032号、211号司法鉴定意见书，证实：被害人李某某损伤程度先后为轻伤一级、重伤二级。
8.双滦司法医学鉴中心[2017]临残鉴字第25号司法鉴定意见书，证实：被害人李某某右手伤残等级为九级伤残。
9.在逃人员登记表、到案说明，证实：被告人冯连义于案发后逃跑被网上追逃，后其于2017年1月23日到公安机关投案自首。
10.户籍证明信，证实：被告人冯连义系成年人，具有完全刑事责任能力。
原判决认为，被告人冯连义故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。
关于辩护人提出应认定被害人李某某损伤程度为轻伤一级的意见。经查，被害人李某某行右手拇指再植术出院后情况为，右拇指桡侧皮肤变黑，指端感觉障碍。出院后半年未节感觉不适，患指疼痛明显加重而再次就诊。经检查为右手拇指再植术后表现，局部痕迹形成，末节干瘪，感觉消失，局部痕迹处痛觉过敏，后行右手拇指再植术后截指术。据此，根据被害人伤情情况，鉴定机构第一次损伤程度以“右拇指自指间关节离断，仅小部皮肤相连……比照《人体损伤程度鉴定标准》中第6.16条，经再植、在造手术成功的，按损伤当时情形鉴定损伤程度，根据第5.10.3b）条规定（一手拇指离断或者缺失未超过指间关节），右拇指自指间关节离断，属轻伤一级”的鉴定意见，后根据第5.10.2d）条规定（一手拇指离断或者缺失超过指间关节）作出重伤二级的补充鉴定意见。鉴定机构系按照鉴定程序，依据医疗机构伤情记载，经鉴定人员某某，进行分析论证后作出鉴定意见。医疗机构系依据李某某右手拇指病情而作出的相应治疗。若对其治疗必要性及合理性存疑，被告人及辩护人应提出有利证据予以证实。在案件审理中，被告人原提出对李某某伤情与刀伤是否存在因果关系申请鉴定，后撤回了鉴定申请。其未能提供有利证据证明鉴定依据不足，且李某某右手拇指离断系被告人冯连义犯罪行为造成，两者之间存在因果关系。故对辩护人的辩护意见，不予支持。另，对被害人李某某的残疾等级为九级的鉴定意见，予以采信。
关于被告人冯连义量刑情节。被告人冯连义主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，对控辩双方认定自首的意见，予以采信，可以对被告人从轻或减轻处罚。对辩护人提出被害人打电话骚扰被告人妻子，对案件发生存在过错，可以从轻或减轻处罚的辩护意见。经查，根据被告人供述及被害人当某某陈述，李某某打电话系事出正当、合理原由。被告人因李某某在通话时不说话而产生怀疑遂携带凶器行凶，主观恶性较大，对辩护人的辩护意见，不予支持。被告人冯连义尚未对被害人经济损失进行合理赔偿，不具有酌定从轻处罚情节。
关于被害人经济损失。经核实，医疗费为45460.71元，对病历取证费、鉴定费合计2460.8元，应为李某某举证花费，应自行承担；票号为002028786，金额为29元的收费票据，无患者姓名及花费名目，不予支持。误工费，所提供的证据不足以证实其从事运输行业，不予支持。交通费，结合其就医情况，酌定200元。残疾赔偿金、精神损害抚慰金，无法律依据，不予支持。对其主张的护理费、住院伙食补助费、营养费，予以支持。
据此判决：一、被告人冯连义犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。二、被告人冯连义于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人李某某经济损失41730.71元。三、驳回附带民事诉讼原告人李某某其他诉讼请求。
河北省承德市双滦区人民检察院抗诉提出:根据冯连义的主观恶性、作案手段、危害后果及案发后的相关情节，一审法院对冯连义量刑畸轻。
河北省承德市人民检察院出庭意见：支持河北省承德市双滦区人民检察院抗诉意见。
李某某上诉及诉讼代理人主要提出,一审判决赔偿交通费数额少，并应赔偿鉴定费、误工费。
冯连义对事实供认。其辩护人认为，原审法院认定基本事实清楚，量刑适当，要求维持原判。
经审理查明，2016年1月18日晚，被害人李某某多次给原审被告人冯连义妻子吴某某打电话，冯连义怀疑李某某骚扰吴某某，遂携带杀猪刀去找李某某，二人在李某某家门外相遇，冯连义质问李某某后，持杀猪刀将李某某刺伤。双滦司法医学鉴定中心根据李某某伤情鉴定，损伤程度属重伤二级、右手伤残等级为九级伤残。2017年1月23日，冯连义主动到承德市公安局双滦分局投案。原判认定上述全案事实情节正确。
另查明，李某某经济损失为：1.医疗费45460.71元；2.住院伙食补助费1050元；3.护理费4600元；4.营养费420元；5.交通费200元，6.病历取证费、鉴定费2460.8元；7.误工费26204元。冯连义亲属已支付李某某医疗费10000元。
认定上述事实的前述证据经本院及原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，原审被告人冯连义故意伤害他人身体，致人重伤二级的行为，已构成故意伤害罪。冯连义虽有自首情节，但致李某某九级伤残，并根据本案的事实、情节、主观恶性、作案手段及危害后果，原判对冯连义量刑不当。检察机关抗诉及出庭意见认为，一审法院对冯连义量刑畸轻的意见，本院予以支持；辩护人要求维持原判的辩护意见,本院不予采纳。由于冯连义的犯罪行为给李某某造成的直接物质损失，依法应予赔偿，附带民事部分医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费，原判依照相关规定所计算赔偿经济损失数额适当。病历取证费、鉴定费2460.8元应属直接物质损失。误工费，李某某所提供的证据虽不足以证实其从事运输行业，但误工事实存在，按河北省2017年度农、林、牧、鱼业年平均工资21987元计算，误工时间计算至定残日前一天共435天，误工费为26204元。李某某及诉讼代理人提出应赔偿鉴定费、误工费的上诉理由和意见，本院予以支持。据此，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑、赔偿不当，应依法改判。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持河北省承德市双滦区人民法院（2017）冀0803刑初62号刑事附带民事判决中的第三项，即驳回附带民事诉讼原告人李某某其他诉讼请求。
二、撤销河北省承德市双滦区人民法院（2017）冀0803刑初62号刑事附带民事判决中的第一、二项，即被告人冯连义犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。被告人冯连义于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人李某某经济损失41730.71元。
三、原审被告人冯连义犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2020年7月22日止。）
四、原审被告人冯连义于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人(原审附带民事诉讼原告人）李某某经济损失70395.51元。
本判决为终审判决。
审判长 李浩东
审判员 赵辉& # xB;
审判员 孟 路 遥
二〇一七年十一月三十日
书记员 徐 冉 冉