安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)皖01民终1551号
上诉人（原审被告）：郑华金，男，1977年9月18日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区，
委托诉讼代理人：李涛，安徽万世律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谢长先，男，1965年7月8日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区，
委托诉讼代理人：朱洁，安徽天禾律师事务所律师。
原审被告：顾淑珍，女，1976年5月26日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区，
上诉人郑华金因与被上诉人谢长先、原审被告顾淑珍生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服合肥市瑶海区人民法院(2016)皖0102民初690号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人郑华金不服一审判决，向本院提起上诉称：1、本案的起因系另案葛贵菊与顾淑珍因收废品，发生纠纷而导致的���在一审法院认定的事实中，本案谢长先看到葛贵菊被打，遂从旁边的沙堆中拿起铁锹，想上前帮助葛贵菊，对顾淑珍进行殴打。郑华金则上前阻拦谢长先，不让其拿铁锹，并把铁锹夺下。郑华金则是在后方抱住谢长先并未碰到其手部。宗成家在合肥市七里塘派出所做的询问笔录中记载的很清楚。一审法院认定事实错误，事发时，是郑华金首先拨打的110报警电话。其实在本案中另有他人与谢长先发生过肢体接触，是否应对谢长先承担赔偿责任。谢长先拿的铁锹，是小区门口卖黄沙宗成家所有，其在看到了第一时间就与谢长先发生了拉扯，不让其拿铁锹，宗成家的行为是否应承担赔偿责任。2、依据证据规则，当事人对自己的主张，应当提供证据进行证明。谢长先在一审时，只提供了在证据二中的合肥市公安局七里塘派出所的情况说明，在该说明中只是讲述了葛贵菊与���淑珍因收废品，发生纠纷，后发生厮打，作治安案件处理。并没有说到郑华金对阻拦谢长先拿起铁锹的行为，以及谢长先右手受到伤害进行确认。如果谢长先右手受到伤害系郑华金的原因造成的，合肥市公安局七里塘派出所肯定会对郑华金进行处罚，有可能还会对郑华金追究刑事责任。所以一审法院认定郑华金承担赔偿责任证据不足。3、一审法院以《侵权责任法》第六条确认郑华金承担赔偿责任，明显系适用法律错误。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。一审法院认为在谢长先拿起铁锹帮助葛贵菊，预对顾淑珍进行殴打时，郑华金不应阻拦，不应该发生肢体接触，这样谢长先就不会在拉扯中受伤，既然谢长先受到伤害了，郑华金不知道自己的过错在什么地方，如果说有过错，就是不应该上前阻拦谢长先拿起凶器进行行凶，任由事情向下发展。综���，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法改判或者发回重审，本案二审诉讼费用由被上诉人承担。
谢长先二审辩称：一审法院根据七里塘派出所的讯问笔录进行的审理，郑华金不问缘由殴打谢长先，谢长先随即报警，派出所民警进行调查后认定的事实。对郑华金在诉状中提到的事实没有相应的证据证明。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
顾淑珍二审未作答辩。
一审经审理查明：郑华金和顾淑珍长期在合肥市××海区的金辉悦府小区收废品。谢长先和葛贵菊从事装修工作。2014年9月15日下午，谢长先与葛贵菊在金辉悦府小区的某业主家装修完工后，从业主家收到抵扣工钱的旧门窗。当日16时56分许，谢长先与葛贵菊将旧门窗带离小区时，遇到顾淑珍和郑华金��顾淑珍认为葛贵菊也在收废品，而自己是交了钱才在小区收废品的，遂上前与葛贵菊理论，双方发生口角，并相互厮打。葛贵菊的丈夫谢长先看到葛贵菊被打，遂从旁边的沙堆中拿起铁锹。顾淑珍的丈夫郑华金则上前阻拦谢长先。后谢长先拨打110报警电话。该事件经合肥市公安局七里塘派出所处理后，给予顾淑珍行政拘留五日的处罚，给予葛贵菊罚款500元的处罚，葛贵菊和顾淑珍均有轻微伤。谢长先在事件发生当日，因外伤致右手肿痛，到安徽省第二人民医院就医，被诊断为右手第5掌骨基底部骨折。谢长先支付门诊医疗费313.56元。次日，谢长先又到该院拍摄CT，支付门诊医疗费636元。2014年9月18日，谢长先因右第5掌骨粉碎性骨折到安徽省第二人民医院住院治疗。谢长先在该院接受了右第5掌骨骨折切开复位+内固定术后，于2014年10月20日出院。出院医嘱建议休息2个月、右手不能负重等。谢长先支付住院医疗费11618.03元。2014年11月10日，谢长先再次到医院就医，并支付医疗费135元。后谢长先又于2015年4月29日就医，并支付医疗费135元。以上医疗费合计12837.59元。本案在审理过程中，谢长先申请对其伤残等级、护理期、营养期、误工期进行鉴定。一审法院委托安徽惠民司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2016年5月18日作出鉴定意见书，评定谢长先右手第五掌骨骨折不构成伤残等级；误工期为90日，护理期为30日，营养期为30日。
一审认为：葛贵菊与顾淑珍因发生口角而相互厮打，谢长先作为葛贵菊的丈夫准备上前时被郑华金阻拦，谢长先与郑华金发生了肢体接触。根据七里塘派出所对葛贵菊和顾淑珍所作的询问笔录，事发时，谢长先手持铁锹，郑华金则拽住了谢长先。此事件系因顾淑珍主动找葛贵菊理论并发生口角引发，谢长先和郑华金之间因此发生相互拉拽。对于谢长先所受损伤，其与郑华金均应承担责任，考虑到事件起因，酌情确定谢长先和郑华金的责任比例为3：7。而顾淑珍与谢长先没有肢体接触，不应对谢长先的损伤承担赔偿责任。郑华金辩称谢长先的损伤不是其直接造成的，没有事实依据，不予采信。关于谢长先的各项损失：1、医疗费12837.5元，有相应的票据为凭，予以采信。2、住院伙食补助费，谢长先住院33天，按照每天30元计算住院伙食补助费为990元。3、营养期经鉴定为30天，按每天30元计算，营养费为900元。4、护理期经鉴定为30天，谢长先主张护理费标准按照每天104.4元，符合相关行业标准，予以支持，故护理费为3132元。5、误工期限经鉴定为90天，谢长先提供的收入证明、企业信息查询单、组织机构代码证等证据不足以证明其月收入达到8500元，鉴于其从事装潢工作，参���安徽省2015年城镇非私营单位建筑业日平均工资134元确定误工费标准，故误工费为12060元。6、交通费结合谢长先的就医次数及住院时间，酌情支持500元。7、关于精神损害抚慰金，因谢长先对其个人损伤亦应承担责任，且其伤情尚未构成伤残，故对精神损害抚慰金不予支持，以上合计30419.5元。郑华金应对其中70%即21293.65元承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、郑华金于判决生效之日起十日内赔偿谢长先21293.65元；二、驳回谢长先的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1440元，由谢长先负担1110元，郑华金负担330元。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
一审就本案所查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案二审争议主要集中在：双方在纠纷中郑华金应否对谢长先的受伤承担70%的赔偿责任？
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”郑华金和顾淑珍系夫妻，长期在合肥市××海区的金辉悦府小区收废品，谢长先和葛贵菊系夫妻，从事装修工作。2014年9月15日下午，谢长先和葛贵菊在该小区业主装修完��后，将旧门窗带离小区时，与顾淑珍发生口角，继而相互厮打。谢长先拿起铁锹准备参与厮打，被郑华金阻拦，双方在争执过程中，谢长先右手受伤。由于郑华金、谢长先见葛贵菊与顾淑珍相互厮打，未能理智处理，致使郑华金对谢长先进行阻拦过程中发生相互拉拽，造成谢长先受伤，该纠纷经合肥市公安局七里塘派出所调查，讯问当事人后，给予顾淑珍行政拘留五日，给予葛贵菊行政罚款500元。一审鉴于本案双方在本起纠纷中的过错程度，确定郑华金对谢长先的受伤承担70%赔偿责任，谢长先自身承担30%的责任，符合本案事实，本院对此予以维持。郑华金上诉主张谢长先的受伤系其自身造成，不应对谢长先的受伤承担赔偿责任的理由，因在诉讼中未能提供其他相反的证据予以佐证，故本院不予采纳。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当��依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费333元，由郑华金负担。
本判决为终审判决。
审判长 佘敦华
审判员 王 雷
审判员 王政文
二〇一七年五月十八日
书记员 朱大伟
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定���本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。