上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民三(知)初字第1368号
原告许有成，男，汉族，1955年10月1日出生，住所上海市闵行区。委托代理人刘荣庆，上海共识久久律师事务所律师。委托代理人沈坚峰，上海共识久久律师事务所律师。被告上海楚星湘鄂情餐饮服务有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人陈星，职务执行董事。委托代理人茅健，上海市杰豪律师事务所律师。原告许有成与被告上海楚星湘鄂情餐饮服务有限公司技术服务合同纠纷一案，本院于2015年8月26日立案受理。依法组成合议庭于2015年10月28日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘荣庆、沈坚峰，被告的委托代理人茅健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许有成诉称，原、被告于2011年8月19日签订合同一份，合同约定由原告向被告导入建立完整的《中央工厂标准化生产中式菜肴》操作系统，并对被告现有厂房、设施提出改造设计方案和指导被告建立完整的产品研发和技术管理系统。由于被告在2015年3月31日明确告知原告其已将合同所指向的内容转让给案外人完某某，使原告已无法再继续履行合同。合同约定完成改造的中央工厂达到每日15万份的产能，被告以每季度最终营业额为基数按一定比例支付原告技术使用费和服务费，整年度被告支付给原告的技术使用费和服务费合计以400万元为限，任何一方违约，应向对方赔偿违约金800万元。原告认为，被告在2012年年末，没有与原告解除合同的情况下，就将合同项目交给他人承建，纯属违约，原告实际损失了可得利益和利息，金额超过了800万元，故提起诉讼，请求：确认原、被告于2011年8月19日签订的《技术合作合同》于2015年3月31日解除；被告支付原告违约金人民币800万元。被告上海楚星湘鄂情餐饮服务有限公司辩称，确认合同于2015年3月31日解除。原告未依约履行合同义务，应于2012年1月1日前完成技术改造任务，然至2012年5月仍未达到要求，也未将工艺流程等送上海食药检监督所检查，经被告向专业部门进行咨询，原告交付的改造方案不符合要求，原告在先违约行为造成被告很大损失，被告只能启动新的与原告操作系统不相同的技术改造方案。约定的违约金是基于被告使用了原告的技术，但实际未使用，且约定过高，故不同意原告支付违约金的诉讼请求。经审理查明，2011年8月19日，原告为乙方与上海玖尊坊餐饮管理有限公司(以下简称玖尊坊公司)为甲方签订《技术合作合同》1份，合同载明：甲方为专门从事快餐生产销售的餐饮管理公司，具有生产场地、设施、设备等基础条件，相关证照齐全，并已建立起自己的营销网点和相应的销售渠道；乙方具有完整的《中央工厂标准化生产中式菜肴》操作系统等专项技术。双方愿意进行技术合作，导入乙方操作系统对甲方企业进行模式改造，技术升级，更新产品，扩大产能，共同打造新型餐饮企业，双方订立合同约定：合作内容为导入建立《中央工厂标准化生产中式菜肴》操作系统。合作方式为乙方提供技术，甲方负责生产经营。甲方的责任和义务为：1、在乙方技术人员的指导下，导入建立完整的《中央工厂标准化生产中式菜肴》操作系统；2、严格按照乙方设计方案和技术要求，对现有厂房、设施进行改造，配套相应设备，完备生产条件，建立产品研发及技术管理体系；使其中央工厂达到15万份/日的产能；3、向乙方技术人员提供相应的工作条件；4、按时支付乙方相关费用；5、信守合作项目相关的商业秘密，未经乙方书面同意，不向任何第三方透露本项目相关的任何技术信息；6、未经乙方书面同意，不单方面与任何第三方进行任何相关合作或扶持和支持任何第三方生产任何同类产品等。乙方的责任和义务为：1、向甲方导入《中央工厂标准化生产中式菜肴》操作系统；2、对甲方现有厂房、设施提出改造设计方案；3、向甲方提供设备配套方案；4、指导甲方建立完整的产品研发和技术管理体系；5、对甲方员工进行相应的技术培训，对甲方的产品生产提出指导意见；6、及时解决新建操作系统在实际运行中所出现的问题；7、指导乙(注：应为甲)方进行新产品研发工作；8、工艺流程及各项技术指标应达上海食药检监督所检查合格，确保销售时无食品安全隐患，因工艺方法所引起的食品安全问题由乙方承担相应的法律责任。合作条件：甲方向乙方支付技术转移、工厂改造设计及建立《中央工厂标准化生产中式菜肴》操作系统、建立产品研发及技术管理体系费用20万元，分四个月付清，每月付五万元，第一笔于合同签订后一周内支付；甲方定期向乙方支付技术使用费和服务费，乙方同意甲方2011年12月30日前免予支付技术使用费和服务费，自2012年1月1日起开始向乙方支付技术使用费和服务费，按季度结算，直至本合同有效期终止为止。甲方以每季度最终营业额为基数向乙方支付技术使用费和服务费：季度最终营业额在1,500万元以内部分，按总营业额XX%向乙方支付技术使用费和服务费；季度营业额在1,500万元以上3,000万元以内部分，按总营业额XX%向乙方支付技术使用费和服务费；季度营业额在3,000万元以上6,000万元以内部分，按总营业额XX%向乙方支付技术使用费和服务费；季度营业额在6,000万元以上部分，按总营业额XX%向乙方支付技术使用费和服务费；整年度甲方合计支付给乙方的技术使用费和服务费以400万元为限。技术使用费和服务费在每季度满后30天内支付，若甲方逾期未向乙方支付技术使用费和服务费，即每天按XX%支付滞纳金；甲、乙双方如有违犯本合同所订之各项相关条款之一者，即视为违约，如有违约，并未能取得对方谅解者，一旦经过事实认定违约要件成立，即向对方赔偿800万元违约金，且支付违约金并不影响本合同的法律效力。本合同经甲、乙双方签字、盖章即生效，有效期自本协议签订之日起至2021年12月31日止。签约后，原告为被告着手准备《中央工厂标准化生产中式菜肴》操作系统的改造设计工作，并在2011年8月19日至2012年5月期间多次就该改造设计工作与玖尊坊公司工作人员通过电子邮件沟通，且将《日产15万客盒饭所需设备基本配置》、工厂改造设计图纸、工厂一期改造方案等内容通过电子邮件发送给玖尊坊公司的陈总、杜总及金雪莲等人。2012年5、6月，上海湘鄂情投资有限公司与玖尊坊公司洽谈收购事宜，同年8月收购成功。玖尊坊公司被收购时，合同约定的使用原告技术对玖尊坊公司的现有厂房、设施的改造工作尚未完成。被告确认其之后已另行委托其他单位于2013年12月底改造完某某涉案合同项目的厂房、设施。因玖尊坊公司未依约支付原告任何费用，原告遂于2013年8月1日向本院提起诉讼，要求玖尊坊公司支付技术转移费20万元。玖尊坊公司辩称“不同意原告的诉讼请求。支付技术转移费是被告的合同义务，但该义务与原告应负的义务是同时进行的，原告没有完成合同义务，故被告没办法支付相应的技术转移费。双方签订合同后，原告未提供现有厂房和生产模式的改造方案给被告，也未进行技术转移，未履行向上海食药检监督所提请检查合格等义务，导致被告的改造事宜搁浅，被告的合同目的不能实现，合同已实际解除”。法院认为，双方在合同中并没有约定支付技术转移费须与原告应负的义务同时进行，合同也未解除，故于2014年2月13日判令玖尊坊公司在判决生效之日起十日内支付原告技术转移费20万元。该判决现已生效，被告于2014年下半年根据判决将该款项支付给了原告。2014年2月18日，上海市工商行政管理局奉贤分局同意玖尊坊公司的名称变更为“上海楚星湘鄂情餐饮服务有限公司”，通知其换领企业营业执照。2014年8月20日，原告许有成为本合同提起诉讼，要求被告支付2012年1月1日起至2013年12月31日原告技术使用费和服务费52万元。在该案中，被告辩称约在2012年7月，被告商谈收购玖尊坊公司事宜之时，通知原告其研发的操作系统不符合被告餐饮技术要求，之后，原告也未再联系被告，故被告认为合同已实际解除，并在2015年3月31日的庭审中明确表示不再继续履行合同，双方的合同是要解除的。原告认为，原告自2012年8月后，未再联系被告，但当时被告在洽谈收购玖尊坊公司事宜，被告主要领导看了原告材料后让原告等通知，故原告之后未到被告处，但合同还是可以继续履行的，合同对付款的条件和期限未作约定，故在合同有效期内，无论被告的设备是否改造好，被告均应支付原告技术使用费和服务费。法院认为，原告尚未输出技术，被告实际尚未使用原告的技术，故驳回了原告的诉讼请求。上述事实，有经庭审质证的《技术合作合同》、原告为被告设计的改造方案和图纸一组(包括工厂改造工程平面图、管理人员基本配置、导入中央工厂标准化生产中式餐饮操作系统工厂一期改造方案、菜肴加工工艺流程、央厨改工厂一期改造内容及预算、工厂改造工程平面图、(2014)闵民三(知)初字第1180号民事判决书等证据及当事人的庭审陈述予以证实。本院认为，原、被告签订的技术合作合同，依法成立，系双方当事人真实意思表示，当属有效，对双方当事人均产生法律约束力。合同若有约定的，可依约解除合同，若符合法定条件的，当事人也可依法解除合同。合同履行过程中，经双方当事人协商一致，也可提前解除合同。本案中，原告要求确认《技术合作合同》于2015年3月31日解除。本院认为，首先，原、被告于2012年年中已实际未履行合同，之后被告已另行委托其他单位于2013年12月底改造完某某涉案合同项目的厂房、设施，因此合同已无实际继续履行的可能和必要。其次，被告在2015年3月31日明确表示不再继续履行合同，解除双方合同。现本案庭审中被告再次明确表示确认合同已于2015年3月31日解除。因此，本院对原告要求确认合同于2015年3月31日解除的诉讼请求予以支持。对于原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院认为，原告签约后着手进行技术改造设计，并于2012年5月前将相关工厂改造设计图纸等方案交给了玖尊坊公司。玖尊坊公司收到原告的改造设计方案后，对是否需要修改、如何报送相关行政部门验收等事项迟迟未向原告作任何反馈，后正值玖尊坊公司被收购，被收购后成立的公司对技术改造方案也未向原告反馈意见，2012年7月后，双方未联系，被告也未向原告催告，而单方委托他人对同一工程进行了技术改造工作。因此，被告违反了合同关于“未经原告书面同意，不单方面与任何第三方进行任何相关合作或扶持和支持任何第三方生产任何同类产品”的约定，被告理应承担违约责任。工厂技术改造工作，由原告负责提出技术改造方案，由被告提供相应的条件，同时原告依约提供工艺流程和各项技术指标应报相关行政单位进行检验等，因此被告工厂技术改造得以顺利完成，需要原、被告签订严谨细致的合同，约定具体可操作性的权利义务，双方遵守诚实信用原则，相互默契配合。然而，本案合同有效期长达十年，但双方对原告交付改造设计方案时间、如何检验设计方案、改造完成时间等重要事项未作约定。被告以其自2012年1月1日向原告支付技术使用费和服务费的约定推理原告应于该日期之前完成技术改造工作而违约在先之辩称，缺乏依据，本院难予采纳。被告辩称原告交付的技术改造方案不符合要求，但提交的国家果蔬加工工程技术研究中心于2014年4月3日出具的关于中央工厂标准化生产中式餐饮操作系统技术的意见，于被告委托其他单位于2013年12月底技术改造完成之后才提出，显有不妥，且该材料亦不符合证据要求，故该辩称本院不予采信。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。根据违约条款的约定，被告应向原告支付800万元违约金，但本合同尚未进行实质性履行阶段，原告仅提供了技术改造方案，对方案是否符合被告工厂实际生产需求、能否通过行政部门检验、能否达到约定产能等相关情况是未知数，因此，针对本案合同履约进程，原告以合同约定的违约金金额800万元主张权利，显属欠妥，本院结合当事人造成解除合同的过错大小、被告违约行为造成原告的损失等情况酌定20万元。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十三条第一款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百一十四条、第三百二十二条、第三百六十条、第三百六十一条、第三百六十二条之规定，判决如下：被告上海楚星湘鄂情餐饮服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告许有成违约金人民币20万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67,800元，由原告许有成负担27,800元，由被告上海楚星湘鄂情餐饮服务有限公司负担40,000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。
审 判 长 顾亚安
审 判 员 田力烽
人民陪审员 曹文进
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 陶莉娜
附：相关法律条文
附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。……第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。……第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第三百二十二条技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。第三百六十条技术服务合同的委托人应当按照约定提供工作条件，完成配合事项；接受工作成果并支付报酬。第三百六十一条技术服务合同的受托人应当按照约定完成服务项目，解决技术问题，保证工作质量，并传授解决技术问题的知识。第三百六十二条技术服务合同的委托人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，影响工作进度和质量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。技术服务合同的受托人未按照合同约定完成服务工作的，应当承担免收报酬等违约责任。