河北省唐山市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）冀02刑终416号
原公诉机关河北省玉田县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）孙某孙某孙某，女，1951年6月18日出生，汉族，农民，户籍地河北省唐山市，户籍地河北省唐山市，户籍地河北省唐山市，现住址玉田县，现住址玉田县，现住址玉田县。
上诉人（原审被告人）张福生，男，1952年5月24日出生，汉族，小学文化，农民，群众，户籍所在地及现住址河北省玉田县，户籍所在地及现住址河北省玉田县，户籍所在地及现住址河北省玉田县。因涉嫌犯故意伤害罪，2017年1月17日被玉田县公安局取保候审。2017年4月28日被玉田县人民检察院取保候审。2017年10月23日被玉田县人民法院取保候审。
河北省玉田县人民法院审理玉田县人民检察院指控原审被告人张福生犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人孙某孙某孙某提起附带民事诉讼一案，于2018年3月20日作出（2017）冀0229刑初389号刑事附带民事判决。原审被告人张福生和原审附带民事诉讼原告人孙某孙某孙某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问案件当事人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
河北省玉田县人民法院认定，2016年10月18日16时许，被告人张福生在玉田县鸦鸿桥镇河西村王某1王某1王某1家后院，因琐事与孙某孙某孙某发生争执，争执过程中致孙某孙某孙某双侧肋骨骨折，尾骨骨折。经鉴定，孙某孙某孙某损伤属轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人孙某孙某孙某伤后于同日至同年11月1日在玉田县中医医院住院治疗。其因伤造成的合理经济损失为医疗费人民币6252.97元（以下均为人民币），病历取证费6.80元，住院伙食补助费560元（住院14天，每天40元），护理费1372.56元（按2017年度居民服务、修理和其他服务业年平均工费35785元计算14天），交通费300元，以上合计8492.33元。
上述事实，有公诉机关提交的被告人张福生供述笔录,证人刘某刘某刘某、李某1李某1李某1、陈某陈某陈某、王某1王某1王某1、王某2王某2王某2、苏某苏某苏某、李某2李某2李某2、张某张某张某证言笔录,勘验笔录、现场图及照片,鉴定意见书及补正书,辨认笔录,到案经过,户籍信息及附带民事诉讼原告人提交的医疗费票据等证据证实，足以认定。
河北省玉田县人民法院认为，被告人张福生故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张福生犯罪情节轻微，免予刑事处罚。对附带民事诉讼原告人孙某孙某孙某的合理经济损失，被告人张福生按60%比例予以赔偿。对被告人张福生及其辩护人提出的被告人无罪的辩解和辩护意见，理据不足，不予支持。附带民事诉讼原告人孙某孙某孙某主张精神损失费，理据不足；主张营养费、误工费、鉴定费，未提供证据，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条之规定，判决被告人张福生犯故意伤害罪，免予刑事处罚。被告人张福生赔偿附带民事诉讼原告人孙某孙某孙某各项经济损失人民币5095.40元，于判决生效后十日内付清。
宣判后，原审被告人张福生以一审法院认定事实不清，证据不足，上诉人没有动手打被害人，也没有动手推被害人，被害人的伤是自己揪住上诉人衣领向后拉扯时自己摔倒造成的，上诉人的行为不构成犯罪，不应当赔偿被害人的经济损失。
原审附带民事诉讼原告人孙某孙某孙某以一审法院判定的民赔比例不当，鉴定费7000元没有支持为主要理由提出上诉。
经二审审理查明，2016年10月18日16时许，上诉人（原审被告人）张福生因琐事与上诉人（原审附带民事诉讼原告人）孙某孙某孙某在玉田县鸦鸿桥镇河西村王某1王某1王某1家后院发生争执并互相执搏，二人在执搏过程中致孙某孙某孙某受伤，经鉴定，孙某孙某孙某左侧第6-7和右侧第3-5肋骨骨折，尾骨骨折，损伤程度为轻伤二级。
另孙某孙某孙某伤后于当日至同年11月1日在玉田县中医医院住院治疗。其因伤造成的合理经济损失为医疗费6252.97元，病历取证费6.80元，住院伙食补助费560元（住院14天，每天40元），护理费1372.56元（按2017年度居民服务、修理和其他服务业年平均工费35785元计算14天），交通费300元，鉴定费7000元，以上合计15492.33元。
上述事实有以下证据予以证实：
1、被告人张福生供述
（1）、2016年10月19日9时32分至10时48分在玉田县公安局鸦鸿桥治安分局笔录：2016年10月18日下午1点30分左右，他到王某1王某1王某1家玩牌，3点多钟，他在亮牌时把牌甩在桌子上，孙某孙某孙某用手把牌划拉到桌子底下，让他别把牌往她那面放。他的妻子刘某刘某刘某说孙某孙某孙某不是脾气，孙某孙某孙某一边骂一边朝刘某刘某刘某身边过来，用手抓住刘某刘某刘某的衣服，她们两个妇女对骂。因刘某刘某刘某身体有残疾，他怕妻子吃亏，就上去拉架。孙某孙某孙某松开刘某刘某刘某，拽着他的白色毛衣领口，他也抓着孙某孙某孙某的领口，孙某孙某孙某想咬他，旁边李某1李某1李某1他们拉着，孙某孙某孙某没咬到。后孙某孙某孙某往后（指东北方）使劲拽他，大概有一米左右，当时他脸朝东，孙某孙某孙某跟他面对面，他们两个互相拽着对方的衣服领子。孙某孙某孙某使劲往后挣，用力过猛就侧身倒地上了，因为孙某孙某孙某始终拽着他的毛衣领口，他也就被孙某孙某孙某带着跪倒在地。孙某孙某孙某倒地时是身体右侧先着地的，倒地后他脸朝东跪在地上，孙某孙某孙某侧身，身体右侧着地，用手拽着他的衣服领口。孙某孙某孙某倒在王某1王某1王某1家后院东面水泥板上，水泥板上有一个排水的小沟。旁边劝架的人让他们都松手，别打架，还说他是男的，千万不能动手，他就把手松开了，但是孙某孙某孙某始终不松手，旁边有人让他把衣服脱下来，他就从头把毛衣连同外面的深蓝色外套都脱下来了，上身只剩一件衬衫。后他站起来，旁边的人都劝他赶紧走，他说衣服还在孙某孙某孙某手里呢，孙某孙某孙某拿着衣服往南走，刘某刘某刘某追过去了，说衣服外套里有钱就把他的衣服要回来了。后他和刘某刘某刘某从后门离开了王某1王某1王某1家，骑着电动三轮车回家了。
（2）、2017年1月11日8时52分至10时29分在鸦鸿桥治安分局询问笔录：当时他和李某1李某1李某1、陈某陈某陈某、王某2王某2王某2、孙某孙某孙某五个人玩牌，刘某刘某刘某和几个看热闹的人在场。发生争执时他和孙某孙某孙某面对面站着，他脸朝东北方向站着，孙某孙某孙某脸朝西南方向站着，他用力拽孙某孙某孙某的脖领子往后推，孙某孙某孙某也用力拽着他的脖领子往后推，他俩当时都使劲拽对方的脖领子，但是他没拽过孙某孙某孙某，孙某孙某孙某把他给拽倒了，他单腿跪在地上，紧接着孙某孙某孙某就坐在地上了，随后孙某孙某孙某就侧着躺地上了，还说”这回我是讹上你了。”当时他脸朝东北左腿跪在地上左手按在地上，右手拽着孙某孙某孙某脖领子，孙某孙某孙某当时是脸朝西南，腿也朝西南坐在地上，双手拽着他的脖领子。李某1李某1李某1他们说让他撒手别拽着孙某孙某孙某了，然后他就撒手了，当时陈某陈某陈某她们都在拉架，但没拉开，随后李某1李某1李某1又说”你把衣服脱下来”，他就把毛衣连同外套脱下来。孙某孙某孙某就倒地一次。
（3）、2017年1月17日9时34分至12时01分讯问：要求对孙某孙某孙某的伤情进行重新鉴定。当时孙某孙某孙某用右手拽着他的衣服领口，说”这回我可讹你了。”他就用左手拽着孙某孙某孙某的衣服领口。当时孙某孙某孙某脸朝西南方站着，往后（指东北方）使劲拽他，他脸朝东北方，往南拽孙某孙某孙某。李某1李某1李某1、陈某陈某陈某等人让他松手，他当时没有松手，还是拽着孙某孙某孙某的衣服领口，往南拽孙某孙某孙某。孙某孙某孙某的力气比他大，他被孙某孙某孙某拽着往东北方走了几步，后孙某孙某孙某脸朝西南坐在水泥地上了，同时他也被孙某孙某孙某拽倒了。倒地时，他和孙某孙某孙某脸还是相互拽着对方衣服领口。他脸朝东北左腿跪在地上，右腿支撑着，也没有挨着孙某孙某孙某的身体。孙某孙某孙某坐在地上后，换成两只手攥着他的衣服领口，还大喊大叫说”这回我是讹上你了。”他用左手攥着孙某孙某孙某的衣服领口说”你讹上我，我怕你？”李某1李某1李某1、陈某陈某陈某让他把手松开，他当时心里也害怕了，怕孙某孙某孙某讹上他，就把手松开了。当时孙某孙某孙某坐在地上还向后使劲拽他的衣领，他突然把手一松开，没人跟她较劲了，孙某孙某孙某的上半身就躺地上了。孙某孙某孙某的身体左侧先着的地，之后他就冒（猫）着腰，把双手背在身体两侧。他当时也害怕了，就再也没有碰孙某孙某孙某。王某2王某2王某2、陈某陈某陈某等人掰孙某孙某孙某的手，孙某孙某孙某就是不松手。后他把外套从头上脱下来。孙某孙某孙某躺在地上，立刻换手攥住他的毛衣领口，又使劲往后拽，毛衣套到他的头上后，他又把毛衣从头上脱下去了。后他站起来往北走，孙某孙某孙某也站起来，拿着他的蓝色外套往南走，当时走的挺快，他看孙某孙某孙某进堂屋了，就是袄里还有钱呢。他的妻子刘某刘某刘某就追着要他的外套了，把外套要回来后，他就骑着三轮车带着刘某刘某刘某从王某1王某1王某1家北门离开了。
（4）、2017年2月23日13时51分至同年2月23日14时16分讯问笔录：孙某孙某孙某的伤情与他无关，他不要求对孙某孙某孙某的伤情重新鉴定了。
2、被害人孙某孙某孙某陈述笔录
（1）、孙某孙某孙某2016年10月18日22时04分至23时59分笔录：今天下午2点多钟，她到王某1王某1王某1家玩牌，张福生出牌时把牌甩在她面前的桌面上，她用手把牌扒拉到一边，有的扑克牌掉地上了。她跟张福生说，你总把牌往这儿扔啥啊，张福生的妻子嫌她把牌拨弄到地上了，跟她吵吵起来。她就起来走到张福生妻子身上乱抓，张福生妻子也向她的方向乱抓，但是双方都没抓到谁。她听见张福生在旁边骂人，就急了，用双手揪着张福生的白色毛衫上衣领口，张福生的左手拽着她的上衣领口，右手在她的胸口打了两下，后张福生把她按倒在地，她的身体右侧先着地，地上好像有个棱子似的东西，具体是啥没注意。后她爬起来时感觉胸口肋骨附近疼。她倒地后还用手攥着张福生的衣服领口，张福生猫着腰趴着倒在地上了，她一直拽着张福生的领口不松手，旁边的人都拉着，让她松手，她还是不松手，其他人就都走了。之后就她、张福生和张福生的妻子在场。后她和张福生爬起来，她还是用手拽着张福生的衣服领口不松手，张福生就把白色毛衫从头上脱下来了，把一件蓝色的外套穿上了。她上去用一只手拽着张福生的蓝色外套领口，张福生把她推到后院小棚子里，又一次把她推倒，当时她是仰面倒在地上，头朝东南，张福生脸朝东南骑在她身上，用手比划着她的脖子，说要掐死她，但没敢动手，张福生还说要拿石头砸她，但也没砸。张福生起来之后，她又上去拽着他的外套领口，张福生又把蓝色外套从头上脱下来，后来她松手，拿着张福生的蓝色外套往南走，张福生的妻子说蓝色外套里有钱，她就把外套还给张福生的妻子了。之后张福生和他的妻子从后门离开了王某1王某1王某1家，两人是骑着三轮摩托车走了。她到西院借了一个手机，给她的闺女打电话，报警。后她又走到王某1王某1王某1家前院，感觉胸口肋骨的位置疼得受不了，就躺在地上了。后她的闺女、儿子都到了，公安机关的工作人员也到了。她胸口肋骨骨折是因为第一次张福生把她按倒在地上时在地上跌的，当时她是侧身倒地的，倒地时肋骨硌着地上的什么东西了，但是具体硌着啥了她没注意看，爬起来的时候就感觉胸口肋骨疼。后脑勺和屁股是第二次张福生把她按倒时在地上摔的。
（2）、2017年1月9日14时57分至17时09分笔录：她和张福生媳妇相互划拉时，她听到张福生骂她，边骂边用双手朝她头部打，打了五、六下，之后她急了，还手挠张福生，但没挠到。她用右手攥住张福生衣领子，张福生把她推倒，她就撒手了。张福生把她推倒后，在场的其他人就走了，随后张福生骑在她的身上用双手朝她的头部和胸部打了十几下。后张福生和她起来后，她又用右手攥住张福生的衣领子，相互执搏会。后张福生把衣服脱了，又穿上了一件衣服，她又用手攥住张福生的衣领子，随后张福生把她推倒在地，对她拳打脚踢，打了十几下。她站起来又用手攥住张福生衣服右下角，张福生用力拽衣服，她就趴地上了，趴地上时也攥着张福生的衣服，张福生就拽着衣服把她从小棚子拽到大门口，张福生见她没撒手，就把衣服脱了，当时她拿着那件衣服站起来，张福生媳妇说衣服里有钱，她就把衣服给张福生他们了，他们就拿着衣服骑着三轮摩托车跑了。
（3）、2017年6月29日10时09分到12时23分笔录：她和张福生妻子吵吵起来，相互用双手划拉对方，但是都没有打到对方。这时她听见张福生骂她，张福生边骂边用双手朝她头部打了三、四下，她急了还手挠张福生，没挠到。她一边挠一边往后退了三、四步。当时张福生用右手拽着她的脖领子，用左手将她推倒在王某1王某1王某1家棚子里面，她当时是面部朝上，头朝东南脚朝西北躺在棚子里。她倒地后张福生用右腿压在她的双腿上，用右手攥着她的双手，用左手朝她头部打了十几下，后她把张福生的手挣脱开，用右手攥住张福生羊毛衫的衣领往下拽张福生。当时李某1李某1李某1、王某2王某2王某2他们过来拉架，她说”你们别拉着，他把我打坏了”，李某1李某1李某1、王某2王某2王某2听她说张福生把她打坏了，就跑王某1王某1王某1家前院去了。随后张福生的妻子刘某刘某刘某说让张福生把羊毛衫脱了，张福生就把羊毛衫脱了。之后张福生从她的身上起来，她也跟着起来了，张福生又穿上一件外套，她又朝张福生的身上挠了过去，但是没挠到。随后张福生用双手推了她的胸部一下，把她推倒在地上，当时她是先坐在地上，后面部朝上、头朝东、脚朝西躺在棚子西面的地上了。她的双腿大腿处压在了棚子西面的排水沟上面。张福生把我推倒后对她的身上拳打脚踢了二十几下。后张福生和他的妻子想走，她赶紧从地上起来追上张福生，用双手拽住张福生外套的衣角，张福生用力甩了自己的衣服一下，直接把她甩趴在地上。她趴在地上后双手还拽着张福生衣角，随后张福生把她拖到王某1王某1王某1家后门两扇向内开的铁门内侧。张福生看见她还拽着自己的衣角，就把外套脱了，她从地上站起来，张福生的妻子说衣服里面有1000块钱，她就把衣服给了张福生妻子。后张福生与他的妻子骑着三轮摩托车跑了。张福生走后她自己走到王某1王某1王某1家前院想跟王某2王某2王某2、王某1王某1王某1等人借手机给闺女打电话，他们都不借给她，后她到西院跟一个妇女借了手机给闺女打了电话，打完电话后，她去王某1王某1王某1家前院推自行车想回家，还没等推自行车，胸部特别疼就躺在地上了。一会她的闺女到了，随后公安机关的到了。她的伤是张福生第二次把她推倒后对她拳打脚踢造成的，拳打脚踢了二十几下，把她的两侧肋骨、尾骨打骨折了，还把她的头打了一个大包。她以前的笔录是刚被张福生打完之后，她的头被张福生打了一个大包，头脑不清醒所以说的跟事实不一致，她这次说的跟真实情况相符。
（4）、2017年9月13日9时11分至同日9时21分笔录：打完架后，她从王某1王某1王某1家西邻借的手机给闺女打的电话，是她闺女打电话报的警。
3、证人刘某刘某刘某证言笔录
（1）、2016年10月19日08时50分至09时48分笔录：2016年10月18日下午3点多，她到同村王某1王某1王某1家找她丈夫张福生，她去时同村的李某1李某1李某1、张福生、孙某孙某孙某还有两个妇女在王某1王某1王某1家后院玩牌，她叫张福生回家干点活，当时张福生没走，她在那看他们打牌等着。一会张福生出牌时使劲往桌子上一扔的，把牌扔到孙某孙某孙某那面了，孙某孙某孙某用手划拉牌时骂张福生着，她问孙某孙某孙某骂谁呢，孙某孙某孙某就用双手揪住张福生的前胸衣服不放，一边揪着一边骂难听的话，张福生用双手拽着孙某孙某孙某的两个胳膊让她松手，孙某孙某孙某就是拽着不放，李某1李某1李某1他们过来劝着，孙某孙某孙某也不松手，还说”不用走不用走，走不中”，当时谁也拉不开，孙某孙某孙某和张福生执搏着倒地了。倒地时孙某孙某孙某用双手拽着张福生的前胸衣服，张福生用双手拽着孙某孙某孙某的两个胳膊让孙某孙某孙某松手，孙某孙某孙某不松手俩人就执搏着倒地了，孙某孙某孙某是往后摔倒的，屁股先着地，仰面朝天倒地上的，倒地时孙某孙某孙某的双手还揪着张福生的前胸衣服，张福生被拽着往前猫腰佝偻在孙某孙某孙某的身体左侧。孙某孙某孙某拽着张福生衣服不松手还总叫嚷，张福生把外套脱了下去，大伙把他们拉开了，孙某孙某孙某还攥着张福生外套，她说把衣服给她里面有钱，孙某孙某孙某就把衣服给她了。大伙劝着她和张福生走了，是从后门走的，孙某孙某孙某往前走了。
（2）、2017年1月13日13时12分至14时41分笔录：孙某孙某孙某用双手拽住了张福生的毛衣领子，李某1李某1李某1他们看到后上前拉着让孙某孙某孙某把手撒开，孙某孙某孙某不松手使劲拽着张福生的衣领，正拽着时孙某孙某孙某就坐地上了，把张福生给拽的跪倒在地上了，因为当时边上围着一群人，她也没看清是什么姿势跪着的。旁边有人让张福生把上衣外套脱了，张福生就把上衣外套给脱了，孙某孙某孙某就把拽着张福生毛衣衣领的双手松开了，仰面躺在地上。躺在地上后孙某孙某孙某说”这回讹上你们喽”，说完朝拉架的、看热闹的借手机想给她的闺女打电话，没人借给她，孙某孙某孙某站起来拿着张福生的外套向南院走，她追上去说”你把衣服给我，衣服里有钱”，孙某孙某孙某听后就把衣服给她了，后她和张福生从北门口走了。张福生与孙某孙某孙某就发生过一次争执，孙某孙某孙某就倒地一次。她和张福生走后没有再返回过王某1王某1王某1家后院。回家后她发现张福生左腿膝盖掉了层皮。倒地时张福生脸朝北左腿膝盖跪在地上右腿膝盖悬空，双手在什么位置没注意，孙某孙某孙某是坐在地上脸朝南，腿也朝南，双手拽着张福生脖领子，后孙某孙某孙某就仰面朝天躺地上了。
（3）2017年1月13日14时51分至同日15时03分笔录：孙某孙某孙某的伤不是她和张福生打的。
4、证人李某1李某1李某1证言笔录
（1）、2016年10月18日19时58分至20时52分证言笔录：2016年10月18日下午两点多，他和张福生、孙某孙某孙某、陈某陈某陈某、王某2王某2王某2五个人在同村王某1王某1王某1家后院打牌，大概到三点半时，张福生出牌时用劲大了把牌扔到孙某孙某孙某那面了，孙某孙某孙某不乐意把牌弹地上了，张福生的媳妇刘某刘某刘某不满意了叨叨咕咕埋怨孙某孙某孙某，孙某孙某孙某也急眼了，俩人就吵吵起来，一边吵吵孙某孙某孙某就够着刘某刘某刘某俩人互相揪着对方前胸衣服了，谁也不撒手，这时张福生就揪着孙某孙某孙某脖子处的衣服了，孙某孙某孙某就松手放开刘某刘某刘某又揪着张福生前胸衣服了，俩人谁也不撒手互相揪着对方衣服执搏，随后孙某孙某孙某就倒地上了，孙某孙某孙某是往后摔倒的，倒地后张福生与孙某孙某孙某还是互相揪着对方衣服谁也不松手。孙某孙某孙某具体是被张福生执搏倒的还是自己摔倒的说不好。孙某孙某孙某在地上仰躺着，由于俩人都揪着对方衣服不松手，张福生在孙某孙某孙某身体的右侧猫着腰也站不起来随后就坐地上了，是坐在孙某
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