四川省合江县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)川0522刑初118号
公诉机关合江县人民检察院。
附带民事诉讼原告人段某，男，1953年9月29日出生，汉族，粮农，住四川省合江县，系本案被害人。
委托代理人黄云飞，四川万盛行律师事务所律师。
被告人常应森（曾用名:王伟），男，1991年12月12日出生，汉族，初中文化程度，粮农，贵州省赤水市人，户籍所在地贵州省赤水市，现住四川省合江县。因犯盗窃罪，于2016年5月17日被合江县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。经合江县人民法院决定，于2017年10月30日被合江县公安局执行逮捕。现羁押于合江县看守所。
指定辩护人宋事雨，四川蜀渝律师事务所律师。
合江县人民检察院以泸合检公诉刑诉〔2017〕109号起诉书指控被告人常应森犯故意伤害罪，于2017年6月15日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人段某向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年10月17日公开开庭合并进行了审理。合江县人民检察院指派检察员陈万鹏、王云琳出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人段某及其诉讼代理人黄云飞、被告人常应森及其辩护人宋事雨等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年7月5日7时许，被告人常应森在合江县旭照场鸡鸭市场卖鸭子时，因摆放卖鸭子的摊位一事与被害人段某发生口角，后常应森用铁桶将段某头部砸伤。经法医学鉴定，被害人段某所受损伤程度为轻伤一级。
被告人常应森于2017年3月12日被侦查人员传唤到案，后如实供述了自己的犯罪事实。
公诉机关认为，被告人常应森故意伤害他人身体健康，致一人轻伤的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人常应森在缓刑考验期内又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人常应森归案后，如实供述了自己的罪行，系坦白。具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的量刑情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请依法判处。
被害人段某对公诉机关指控的事实和罪名无异议，请求依法追究被告人常应森的刑事责任，并要求从重处罚。
附带民事诉讼原告人段某诉称：2016年7月5日上午7时许，自己与被告人父亲常某在大桥镇旭照场鸡鸭市场因摊位问题发生纠纷，在抓扯过程中被常应森用油桶砸伤额头，随即被送往合江县人民医院治疗。经鉴定，自己所受损伤为轻伤一级。2016年8月2日合江县公安局大桥派出所调解达成协议：常应森赔偿段某各项费用共计12万元；常应森当场支付5万元，在2016年10月30日前支付2万元，在2017年1月25日前付清。常应森支付了5万元后，其余费用没有按协议支付。综上，请求判令常应森赔偿各项经济损失共计7万元。
被告人常应森对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，愿意依法承担民事赔偿责任。同时认为父亲常某与段某发生纠纷时，段某用扁担伤害自己的父亲，自己在劝说时被段某扁担戳出鼻血，随后发现怀孕的妻子坐在地上时，心里着急便随手捡了个铁通扔了过去，无伤害的主观故意。自己虽处在缓刑考验期，受到伤害时也有权采取保护措施。案发后已支付了5万，现在认识到错误，希望得到从轻处罚。
辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。量刑意见为：被害人在本案中有明显过错；被告人具有坦白情节，认罪、悔罪态度好；被告人案发后积极赔偿；被告人是家里唯一经济来源，小孩尚幼，希望从轻处罚。有关民事赔偿认为：纠纷双方达成的赔偿协议没有强制执行力，且显失公平，12万元的赔偿金额没有证据证明，应依法判处。
经审理查明：2016年7月5日早晨，被告人常应森与其妻赵某、其父常某，被害人段某与其妻王某在合江县旭照场卖鸭苗，双方摊位相邻。当日7时许，被害人段某和被告人常应森的父亲常某因摊位问题发生争执，进而引发抓扯。抓扯过程中，被告人常应森持砖头，被害人段某持竹棒扁担，随后常应森手里的砖头被其妻赵某夺走，众人夺取段某手中的扁担。最后，被告人常应森捡起地上的铁桶向被害人段某扔去，将其额头砸伤。被害人受伤后随即被送往合江县人民医院医治，住院13日后出院，医疗费4713.60元。出院医嘱：1.门诊随访，如有不适立即来院；2.休息一周；3.一月后复查头颅CT。2016年7月15日经合江县公安局物证鉴定室认定，被害人段某左额部所受皮肤创口损伤程度为轻伤一级。
另查明，被告人常应森因涉嫌盗窃，于2016年3月14日被合江县公安局刑事拘留，同年4月7日被该局取保候审，
同年5月17日被合江县人民法院以盗窃罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币七千元，本案发生在缓刑考验期间内。
还查明，案发后被害人段某与被告人常应森于2016年8月2日签订治安调解协议书，对赔偿金额和履行方式进行了约定，被告人常应森已向被害人段某支付人民币5万元。因被告人常应森未按协议履行剩余赔偿义务，被害人段某提出控告，公安机关于2017年2月24日受理，并于同年3月10日决定立案。
上述事实，有经当庭举证、质证的以下证据证明：
1.合江县公安局受案登记表、受案回执、立案决定书、被告人常应森的户籍证明、归案说明、（2016）川0522刑初89号刑事判决书，证明案件来源，被告人常应森的身份情况、归案情况、被采取的强制措施以及前科情况。
2.被告人常应森的供述和辩解，摘要：当天早上，我和妻子赵某到合江县旭照场鸡鸭市场卖鸭子，之后父亲常某过来，被害人段某与我父亲发生口角，进而抓扯起来。抓扯过程中，段某把挑（担）鸭子的扁担拿出来想打我父亲，于是我拿一块砖头想去帮忙，妻子赵某过来把砖头夺走。我就过去抱住父亲，段某用扁担打了我背部，我转身过来时正好被扁担抵在鼻子上。我就把鼻血擦干净，这时看见妻子蹲在地上喊肚子疼，当时妻子已经怀孕7个月，我一生气随手在旁边捡了个垃圾桶向段某扔过去，然后扶我妻子去了。
3.被害人段某的陈述，摘要：2016年7月5日上午7点多，我到大桥镇旭照场卖鸭苗，过会儿被告人常应森的父亲常某也来挨着我卖鸭苗。由于我的鸭苗销量比较好，常某就骂，我问：“你骂谁？”，常某就说是骂我，并作势要打我。我的妻子王某见状拦在我们二人中间，常某就和我妻子抓扯起来了。我就去拿了一根挑（担）鸭苗的竹棒棒出来，防备常某过来打架，刚拿出来就不知道被谁打倒在地。整个纠纷持续了十多分钟，当时有很多人来夺我的竹棒，是谁夺走的我不知道。我没有用竹棒打常某和常应森，当时我们相距一米多远。
4.证人常某（系被告人常应森的父亲）的证言，摘要：当天上午我在大桥镇旭照场帮儿子常应森卖鸭苗，我们的摊位挨着段某的摊位。我听见段某骂了一句，我于是还骂了一句，我们两个就开始相互指责。段某就从板凳下抽出竹棒想打我，段某的妻子和另一个卖鸭子的“李鸭儿”就来拦住我们父子两个。这时常应森捡了一块砖头过来想帮忙，我推开他，儿媳妇赵某把砖头夺走。常应森没了砖头，过来抱着我。见段某想拿竹棒打我，很多人过来夺竹棒，混乱中竹棒打倒常应森的鼻子，把鼻血打了出来，常应森随手捡起一个铁桶跟段八砸过去，砸在段八的额头上，段八倒地头部流血。过后120车辆就把段八抬走了。
5.证人王某（系被害人段某之妻）的证言，摘要：当天早上我们（王某和段某）的摊位和常七（常某）卖鸭子的摊位是紧挨着的。段某就叫我把一个装鸭子的筐递给他，刚递过去就听见常某骂，接着段某就骂还一句。接着常某捏紧拳头走过来想打段某，我连忙在中间拦着常某。这时常某的儿子拿着一个桶扬了一下扔出去，我转身就看见段某捂头倒在地上。
6.证人李某的证言，摘要：我和段八（段某）、常七（常某）一样是卖鸭子的，事发当天早上，段某和常某因为摊子问题吵了起来，我看见他们想打架，段某的妻子王大（王某）在中间拦着，另一个卖鸭子的周六抱着常某，不让他们打。接着段某从他坐的板凳下抽出一根挑（担）鸭子的棒棒拿在手里，常某的儿子在路边捡了个桶桶，隔了2、3个人向段某砸过去，段某被砸中头部后慢慢倒在地上。
7.证人周某的证言，摘要：我和段八（段某）、常七（常某）一样是卖鸭子的，当天双方的摊位紧挨着，段某就喊常某的儿子过去一下，挪出一条路来，常某的儿子没有理会。过会儿常某来了，段某就喊他妻子王大（王某）把装鸭子的筐挪过来，常七就跟段八说“这条街是你的啊？”，说完他们二人就吵起来。接着常某的儿子捡了一块砖头，段某也从板凳下抽出棒棒想打架。我看情况不对，就过去抱住常某，王大（王某）在中间拦着段某。常某的儿子手里的砖头不知被谁抢了，他捡了一个铁桶一下子向段某砸过去，砸在段某额头上，当时就出血了，段某就倒在地上，过会儿被120车辆接走。
9.合公物鉴（法医）字[2016]57号人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，证明2016年7月15日合江县公安局物证鉴定室认定被害人段某所受损伤程度为轻伤一级。
10.住院病历、合江县公安局治安调解协议书、刑事立案申请书，证明被害人段某受伤后住院情况、案发后双方协商情况和段某申请刑事立案情况。
11.现场勘验笔录、示意图、照片，证明案发地环境情况。
12.附带民事诉讼原告人段某提供的本人身份证复印件一份、合江县人民医院出院证明书一份、住院病案一套、费用清单一份。
本案争议的焦点主要是如何认定附带民事诉讼赔偿金额，结合本案的事实和证据，评判如下：
附带民事诉讼原告人段某由于犯罪行为遭受的直接物质损失有：1.医疗费根据合江县人民医院住院费用结算票据认定4713.60元；2.误工费附带民事诉讼原告人没有提供证据证明，结合住院时间和出院医嘱，按2016年度四川省农、林、牧、渔业平均收入标准计算（40087元/365天）×（住院13天+医嘱休息7天）=2196.55元；3.护理费按100元/天标准，根据受伤和住院医疗实际情况，计100元/天×13天=1300元；4.住院伙食补助费附带民事诉讼原告人主张30元/天×13天=390元，符合客观实际，予以支持；5.交通费附带民事诉讼原告人没有提供证据，按其医疗实际酌定200元；6.后续医疗费（整容费）109446.40元，由于没有证据证明且未实际产生，不予支持。以上各项损失共计8800.15元。
经查，案发后被害人段某与被告人常应森曾于2016年8月2日签订治安调解协议书，约定赔偿金额为12万元，并对履行方式进行了约定，同时约定如果常应森在规定时间内无法支付剩余金额，段某保留要求公安机关追究刑事责任的权利；当事人可就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。该治安调解协议书未经公正或司法确认，不具有强制执行力，也不能据此确定附带民事诉讼赔偿金额。因被告人常应森未按协议履行赔偿义务，被害人段某进行控告，并提起了附带民事诉讼。附带民事诉讼应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。鉴于被告人向附带民事诉讼原告人支付的金额已足以弥补其物质损失，因此对附带民事诉讼原告人的诉讼主张不予支持。
本院认为，被告人常应森故意伤害他人身体健康，致一人轻伤的行为，已构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。被告人常应森的父亲常某与被害人段某双方均在合江县旭照场从事鸭苗销售，生活多艰、经营不易，本应相互帮助、互利共赢，可惜却因相邻摊位的日常经营琐事引发纠纷，导致本案发生。被告人常应森在纠纷发生后，没有依法处置，先持砖头想帮忙，在砖头被妻子夺走后，又向被害人投掷铁桶致被害人左额部受伤。被告人主观上具有伤害故意，客观上造成了伤害后果，因此对被告人所持自己是实施保护行为，没有伤害故意的辩解意见不予采纳。被告人常应森在归案后如实供述了自己犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；被害人的物质损失已经得到弥补，可以对被告人常应森酌定从轻处罚；本案是民间纠纷引发，被害人段某在纠纷引发和发展过程中也具有一定过错，可以酌定对被告人从轻处罚；综上，决定对被告人常应森从轻处罚。被告人常应森在缓刑考验期间犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。据此，为保护公民的身体健康权利，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
一、撤销合江县人民法院作出的（2016）川0522刑初89号判决书的缓刑部分；被告人常应森犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，与原判刑罚“有期徒刑六个月，并处罚金人民币七千元”并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人常应森的刑期自2017年10月30日起至2018年7月4日止；罚金已缴纳）
二、驳回附带民事诉讼原告人段某的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 罗太平
审 判 员 胡 智
人民陪审员 李洪云
二〇一七年十一月六日
书 记 员 罗庆兰
判决适用相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人轻伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用
<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。