山东省莒南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁1327刑初6号
公诉机关山东省莒南县人民检察院。
被告人房某甲，男，1976年1月17日出生于山东省临沂市罗庄区，汉族，初中文化，原山东鑫海科技股份有限公司磁选车间主任，住临沂市罗庄区。2017年5月15日因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪被莒南县公安局刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于莒南县看守所。
辩护人张玉印，山东国曜律师事务所律师。
辩护人王月红，山东国曜律师事务所律师。
山东省莒南县人民检察院以莒南检公刑诉［2017］611号起诉书指控被告人房某甲犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪一案，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年1月15日公开开庭审理了本案。莒南县人民检察院指派检察员徐淑涛、王玉平出庭支持公诉，被告人房某甲及其辩护人张玉印、王月红到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，
（一）非国家工作人员受贿罪
2015年4月份和2016年1月份，被告人房某甲利用担任山东鑫海科技股份有限公司磁选车间主任的职务便利，从临沂市罗庄区双龙机械加工厂订购了三台磁选机，商定每台磁选机价格14.8万元，并签订了合同。合同履行后，被告人房某甲收受临沂市罗庄区双龙机械加工厂给予每台磁选机的回扣3.1万元，共计9.3万元。
（二）职务侵占罪
在2014年至2017年期间，被告人房某甲利用担任山东鑫海科技股份有限公司磁选车间主任的职务便利，在负责该公司西埠筛选厂和黑林筛选厂期间，私自变卖西埠筛选厂的废铁得款42000元据为己有；变卖西埠筛选厂矿渣得款19600元和黑林筛选厂矿渣得款53800元，仅交给公司5600元和10000元罚款，剩余钱款归自己所有；在维修传送带业务过程中，利用自己持客户单据去公司支款的便利，克扣货款3675元归自己所有，以上共计103475元占为己有。
公诉机关提供的证据有，山东鑫海科技股份有限公司记账凭证、费用报销单据、付款单、发票、合同书、银行交易明细、记录本、日历本等书证；证人潘某、刘某1、李某1、宋某、张某1、单某、李某2、王某1、李某3、范某1、程某、张某2、王某2等人的证言、被害人孙某的陈述以及被告人房某甲的供述等。
公诉机关认为，被告人房某甲身为公司工作人员，在经济往来中，利用职务上的便利，收受回扣归个人所有，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为分别破坏了市场经济秩序和侵犯了公司的财产权利，应当以非国家工作人员受贿罪和职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人房某甲对指控其犯非国家工作人员受贿罪没有异议，对起诉书指控犯职务侵占罪罪名没有异议，但认为指控数额过高。
辩护人的辩护意见称对起诉书指控被告人犯非国家工作人员受贿罪的罪名不持异议。但认为被告人房某甲系经传唤主动到侦查机关的办案中心，到案后如实供述自己的犯罪事实，符合自首的条件及认定标准。被告人主动要求认罪认罚，建议对房某甲就非国家工作人员受贿罪依法判处免于刑事处罚。关于职务侵占罪，被告人房某甲对于被指控的职务侵占罪虽然认罪，但是辩护人认为该指控的罪名不能成立。辩护人认为，房某甲的工作职责不包括对废渣的管理，其处理废渣是受单位的委托，为单位提供帮助，属工作之外的帮忙行为，是一种民事法律关系。被告人房某甲不具有侵占的目的，对废渣款不是非法占有而是陆续向公司交了一些矿渣款，并且还一直交着。本案公诉机关指控房某甲侵占除了不具有职务之便、无非法占有目的之外，对具体数额的指控也不具体准确，没有任何一位证人使用准确的数字，房某甲认可买卖矿渣这一事实但是不存在非法占有也没有那么多钱。因此明显存在证据不足，指控使用的证据不充分、准确、存疑。公诉人举证中证人张某2及范某1都是案件的利害关系人，因此，这两位证人的证言不应作为证据使用。对于指控房某甲克扣报销的贷款3675元，属于房某甲与公司及商家三方的民事上的法律关系，不属于职务侵占。综上，辩护人认为指控被告人房某甲犯职务侵占事实不清、证据不足，指控罪名不成立。
经审理查明，
（一）非国家工作人员受贿罪
2015年4月份和2016年1月份，被告人房某甲利用担任山东鑫海科技股份有限公司磁选车间主任的职务便利，从临沂市罗庄区双龙机械加工厂订购了三台磁选机，商定每台磁选机价格14.8万元，并签订了合同。合同履行后，被告人房某甲收受临沂市罗庄区双龙机械加工厂给予每台磁选机的回扣3.1万元，共计9.3万元。
认定上述事实的证据如下：
1、被害人孙某（男，37岁，系山东鑫海科技股份有限公司副总经理）的陈述：
我是山东鑫海科技股份有限公司的副总经理，分管保卫、消防。我们公司是个集团公司，下设有莒南县力源热电有限公司、莒南县鑫源保税仓库有限公司、临沂鑫海新型材料有限公司、山东鑫海实业有限公司、莒南鑫顺物流有限公司。
2015年4月份，房某甲联系临沂市罗庄区双龙机械加工厂，购买了该厂的两台磁选机，两台共计29.6万元，公司委托房某甲签订合同，后房某甲从财务上两次支款29.6万元，通过农业银行打款。公司为了发展业务，公司新建鑫海科技一期厂区内筛选厂，2016年1月份，又通过房某甲联系，购买一台磁选机，价格14.8万元。按照合同约定，公司分二次将货款共计14.8万元打款至合同约定的潘某农业银行账户。前几天，公司接到举报房某甲利用购买筛选机的便利，每台筛选机吃回扣3万元，共计9万余元。供货商临沂市罗庄区双龙机械加工厂直接将回扣款打至房某甲他老婆刘某1账户里。
2、证人证言
（1）潘某（男，27岁，临沂市罗庄区双龙路354号）的证言：
2015年4月，房某甲以莒南县鑫顺物流有限公司名义与我们公司签订了2台磁选机，我们报价每台11.7万元，房某甲要求合同价格签14.8万元，二台价格29.6万元，实际付给我们23.4万元，具体价格是房某甲与我父亲潘某甲联系的，其余未付的设备款算是给房某甲的回扣。
2016年1月份又订购了一台磁选机，和第一次一样情况，价格14.8万元，房某甲还是要求和上次那样的回扣，这次货款是公司直接付给我们的，房某甲要求我们把回扣33×××00元打到刘某1账户。2016年1月12日打款74000元，2016年2月24日打款74000元，到了2016年2月25日，按照房某甲的要求将回扣33×××00打款至刘某1账户。这次房某甲给垫付了2000元的运费，实际回扣只有31000元。
（2）刘某1（女，42岁，住临沂市罗庄区罗庄办事处湖南崖村614号，被告人房某甲的妻子）的证言：
我农行卡2016年2月25日潘某转账33×××00元，房某甲说是借出去的钱还给我们的。我不认识潘某。
（3）李某1（男，32岁，住临沂市罗庄区盛庄办事处）的证言：
我在莒南鑫顺物流有限公司担任会计。2015年5月份房某甲联系购买了两台磁选机，我们公司出纳王某1分三次将2万元、12.8万元、16.8万元购买磁选机的货款打至房某甲个人农业银行帐户。房某甲还通过山东鑫海科技股份有限公司购买过一台磁选机，这台磁选机的付款情况我不清楚。
我从财务上查过，房某甲一共向莒南鑫顺物流有限公司交过5600元矿渣款。
3、书证
（1）潘某银行卡交易明细清单：
2016年1月12日山东鑫海科技股份有限公司向潘某账户打款74000元，2016年2元24日山东鑫海科技股份有限公司向潘某账户打款74000元，2016年2月25日潘某向刘某1（房某甲妻子）账户打款33×××00。
（2）记账凭证、费用报销单据、发票、合同书一宗：
证实2015年5月18日房某甲在莒南鑫顺物流有限公司报销购买磁选机费用29.6万元。
（3）鑫海科技材料购进结算汇总表、鑫海科技预付款清单、中国农业银行客户收付款入账通知、发票、设备清单、合同书一宗：
证实2016年2月3日房某甲在山东鑫海科技股份有限公司报销购买磁选机费用14.8万元。
（4）房某甲银行交易明细40页（2013年1月4日至2017年4月30日，卡号62×××72）：
载明房某甲通过银行转账付给潘某234000元（第一次购买二台磁选机付款）。
（5）刘某1（被告人房某甲妻子）银行交易明细6页（2014年1月28日至2017年3月21日，卡号62×××61）：
2016年2月25日潘某转账存入刘某1银行卡33×××00元。
（6）莒南鑫顺物流有限公司付款单八张：
证实该公司购买磁选机二台付款29.6万元。不包括先期支付的定金。
4、被告人房某甲的供述：
2015年2月份，我代表公司与罗庄区双龙机械加工厂签订了购买合同，购买了二台磁选机，合同约定每台14.8万元，二台共计29.6万元。公司把29.6万元打到我名下的农业银行账户上，最终我付款按照每台12万左右付的款，共付款24万元左右。剩余的货款在我农业银行账户里。当时已经和罗庄区双龙机械加工厂潘某说好了，只付给他实际磁选机的货款，剩余的钱我拿着。
2016年1月份，又购买了一台磁选机，价格还是14.8万元一台。这次货款是公司直接付给罗庄区双龙机械加工厂潘某的。当时我和潘某说好了，公司将货款付给他后，他再将公司多付给他的钱再打款给我，最后潘某按照约定将公司多付给他的钱打款给我了，打到我的农业银行账户，具体数额2万多点。
这两次购买磁选机我侵占了公司七八万元钱，我这不算贪污和侵占，只能算保护我工作的安全，这个钱我早晚会还公司。这七八万元的事，公司里就只有我一个人知道。
第一次磁选机货款公司打到我个人农行账户29.6万元，我又通过银行转账给潘某24万左右，具体数额记不清了。剩余款一直放在我银行账户里，有机会向张某甲副总汇报，一直没找着机会。
第二次购买是公司直接将货款付给潘某的，我要潘某把多出来的钱打我老婆刘某1的农业银行账户里。打到我老婆刘某1账户里是因为我发错了账户，后来我要我老婆把钱转账至我名下银行卡里。我和潘某之间没有经济往来。
（二）职务侵占罪
在2014年至2017年期间，被告人房某甲利用担任山东鑫海科技股份有限公司磁选车间主任的职务便利，在负责该公司西埠筛选厂和黑林筛选厂期间，私自变卖西埠筛选厂的废铁得款40000元据为己有；变卖西埠筛选厂矿渣得款19600元和黑林筛选厂矿渣得款53800元，仅交给公司5600元和10000元罚款，剩余钱款归自己所有，以上共计97800元被被告人房某甲据为己有。
认定上述事实的证据如下：
1、被害人陈述
（1）孙某（男，37岁，住莒南县城裕隆国际18号楼2单元202室）的陈述：
房某甲同时在黑林负责期间，向管理人员程某谎称公司同意他将镍铁合金矿渣变卖，变卖款交山东鑫海科技股份有限公司为由，私自交公司存放在黑林的矿渣变卖得款三、四万元。
2016年前后，公司接到举报西埠筛选厂有偷卖渣子的，到了2016年3月26日中午，接到举报房某甲偷卖渣子。我开车去了西埠筛选厂，当场抓到一辆货车正在装渣子，货车司机将渣子钱交给张某3。张某3、李某4各写了一张自述材料。第二天，公司对房某甲罚款一万元，对张某2罚款2000元的处罚。出这事以后，公司领导意识到渣子管理漏洞，接着派公司保卫人员、财务人员进驻筛选厂，对拉渣子行为进行规范。
西埠筛选厂生产出的废铁公司里从来没处理过，公司从未收到过西埠筛选厂卖的废铁款。
2、证人证言
（1）周某甲（男，45岁，莒南县委生活二区）的证言：
我是莒南鑫顺物流有限公司法人代表。房某甲负责筛选厂期间，我们同意房某甲帮忙卖矿渣，要求他把款交公司，房某甲陆续向公司交了一些矿渣款。
（2）宋某（男，41岁，住莒南县相沟镇西黄捻村）的证言：
我任莒南鑫顺物流有限公司总经理。房某甲担任磁选车间主任。从2014年3月份成立西埠筛选厂，房某甲担任负责人。当时废铁如何处理我不清楚，应该公司统一处理。在2014年3月份，房某甲购买一辆桑塔纳轿车我知道，但我不知道房某甲用的钱是卖公司废铁的钱。房某甲卖废铁一事没有向我请示，废铁是公司的财产，我个人无权作决定处理公司财产归个人所有。房某甲刚到公司时非常穷苦，一个月工资4000多元钱，来公司不长时间就买了一辆桑塔纳轿车，又过了一年多，又换了现在这辆尼桑轿车，感觉明显与其收入不相符。后期有人举报房某甲偷卖公司废渣，我找房某甲谈过，但房某甲拒不承认。知道后来被抓现形后还嘴硬，只承认卖了这一次。
房某甲当时对我们说帮助公司卖矿渣，我们要求他把卖矿渣款交公司，房某甲答应着，并且陆续向公司交了一些矿渣款，具体交了多少钱问问公司会计李某1。
（3）李某2（男，48岁，住莒南县坪上镇坪上一村）的证言：
我平时做传送带业务，房某甲经常找我安装传送带。都是房某甲找我去山东鑫海科技有限公司各个筛选厂，我给安装完传送带后，给开收据，过几天房某甲帮忙在公司里支款后再转账给我。收据开的数额多，我实际收到的金额少。我开收据的金额，房某甲在公司里实际支款多少我不清楚，我只要约定实际收到的金额。我和房某甲的货款都结清了，
我共向鑫顺物流公司开收据12张，发票金额与实际收取金额不一致，差额为3963元。
（4）王某1（男，50岁，住莒南鑫顺物流有限公司宿舍）的证言：
我在莒南鑫顺物流有限公司担任出纳，房某甲经手13笔传送带业务。公司付款不是按照收款收据上的金额报销，因为这些业务需要开具正规发票，施工方只提供了收款收据，经领导批准，按税点4%扣除开票费用后的金额打款至房某甲银行帐户。
其中一笔2017年2月21日的收款收据不是李某2开具的。
（5）李某3（男，45岁，住临沂市罗庄区西高都镇东潘墩村121号）的证言：
我三台货车都是后八轮，车牌号鲁Ｑ×××××；鲁Ｑ×××××和鲁Ｑ×××××，还有边金海的鲁Ｑ×××××货车跟着我干。从2014年开始从莒南鑫海科技股份有限公司拉废料到罗庄。我去西埠筛选厂拉料200元一车，去黑林镇筛选厂200元一车。我从黑林筛选厂拉了六、七百车矿渣。
后来从2016年4月11日从莒南鑫顺物流有限公司购买矿渣票。
（6）范某1（男，39岁，住临沂市罗庄区罗庄办事处窑汪崖村369号）的证言：
房某甲从2015年9月20日开始卖黑林磁选厂镍铁废渣，一直拉到2016年3月7日。房某甲说卖废渣的收入都交给公司财务了。收费标准都是房某甲定的，我每次收了钱后都交给了房某甲。半挂车每车400-500元，前四后八每车200元，后八轮每车200元，有时还有小车，大约拉20吨左右，每车80-100元，都是一次预付10车的钱。都是按照上述标准收的，我只是统计了房某甲联系的车牌号、车数、我没有统计钱数。我收钱不开单据，就是房某甲说的一车多少钱，我就按多少钱收。房某甲让我记车数，有时候他调监控和我核对记录的车数，这个不会有错。
记录本记录到2016年3月7日，不完整。我还有一部分车数没有记录。就是在卖渣子过程中出现这样的情况：来黑林筛选厂拉渣子的还有小车，车的型号是608，大约拉20吨左右，因销车每车80元至100元，没有必要一车一收款，一般都是一次付十车钱，我把十车的钱交给房某甲，我就在一张大纸上写上日期、车数，够十车了就作废，然后再重新下账交钱，这样卖销车的渣子车数我没有记录。
还有一种情况，柳某的后八轮大车也是下账，再来拉渣子。从2015年10月15日开始拉渣子，至2015年10月28日拉完十车，接着在2015年10月28日重新下账接着拉。房某甲记录拉渣子车数的纸上写着3月19日王某52车，柳某一车，3月20日王某52车，柳某一车。这两天是我请假，房某甲卖的渣子钱直接收款，之前已下过帐的，房某甲记录下来交给我，我再从总车数减去。
我一共在黑林筛选厂买了100多车小车渣子，大都是王某5拉的，占总数的70%左右，其他散户记不清。大车到黑林拉渣子的主要是李某3，一辆是车牌号鲁Ｑ×××××，另一辆是鲁Ｑ×××××，都是一次一交钱，一共也得拉了五、六十车，2016年3月8日开始，没做记录的大车拉了五、六十车。
（7）程某（男，54岁，住临沂市矿务局家属院）的证言：
我和鑫海科技是合作关系，我负责出费用找场地，鑫海科技的镍铁废渣送到我的场地。
因为当时废渣堆积如山，无处存放，耽误公司生产，当时公司指定由我处理废渣，房某甲提出他帮助销售废渣，我就同意了。房某甲大约从2015年八、九月份开始卖废料，房某甲说卖的废渣钱都给公司。废渣钱都是房某甲安排公司的范某1收的，范某1收废渣钱从来不开票。我以为公司老板知道，就没有核实。
我安排徐某1给记录车数。具体按车计算价格，半挂一车120元，后八轮80元，前四后八150元，608一车60元，共计约有4万余元。
（8）徐某1（男，48岁，住莒南县眉山南三路33号）的证言：
我跟着程某在黑林筛选厂打零工。房某甲在黑林筛选厂负责期间卖过矿渣。房某甲说他卖的矿渣款都交回公司，程某担心房某甲卖矿渣款出问题，就要我做好记录。房某甲安排范某1也做记录。刚开始的几天我和范某1将做好的记录对照发现范某1记录的比我少，通过看录像证实范某1记错了。到了2016年2月份，程某叫我统计记录的房某甲卖矿渣车数，我统计出一张纸交给了程某。
房某甲称卖的料款都交公司了，不需要记录了，我就没有记录。卖矿渣一直卖到2016年4月份。
（9）张某2（男，44岁，住临沂市罗庄区付庄镇河庄村）的证言：
我是从2013年5月29日开始到西埠筛选厂工作的。2015年9月或者10月，范某1有事，我替他在黑林工作了有十天左右的时间，房某甲安排我收过3车废渣钱，共600元，钱给房某甲了。
在西埠筛选厂，房某甲从什么时间开始拉废渣卖我没有印象了，但是我记录了2015年8至10月拉废渣的情况。我当时记在2015年台历上的，其中8月份共31车，9月份共17车，10月份一共52车，张某3也收钱，收了钱给我，然后我再给房某甲。
当时是后八轮和前四后八每车200元，半挂每车300-400元。
我提供的日历本记录的不完整。平时张某3收的卖渣子钱，房某甲在西埠的时候就直接交给房某甲，房某甲不在的时候，张某3交给我，再由我交给房某甲。在2015年11月份至2016年3月份，那时候拉渣子的不多，我在日历本没有记录。张某3交给我的钱大约有4000多元，在2015年11月份至2016年3月份，我收了四车的钱，一共800元钱。
（10）张某3（男，44岁，住莒南县十字路街道办事处西埠村）的证言：
我在西埠筛选厂工作。我去工作的时候，房某甲卖过矿渣，收钱都交给张某2，张某2再交给房某甲。后八轮和前四后八每车200元，半挂每车300-400元。我一共收了有七、八车。
（11）柳某甲（男，36岁，住江苏省赣榆县赣马镇柳湖村一队）的证言：
大概是在2015年10月份，我从黑林筛选厂拉废渣。最初我的车收费100元，后来涨到120元，再后来140元一车，我都是先去找姓范的一次性下账10车，之后再开车去拉，拉完再去下10车的账。我的车是前四后四货车，我一直拉到2016年3月份，我一共下账八次，一共拉了80车，9000多元。
（12）时某甲（男，33岁，住临沂市河东区汤河镇后坊坞村）的证言：
我给戴某甲开车，车是后八轮货车，车号是鲁Ｑ×××××。从2015年4月，一直到2016年2月份。我去西埠筛选厂拉了100多车，每车200元、黑林筛选厂拉了二、三十车，每车200元，价格从每车200最后涨到了400。还有李家朋，鲁Ｑ×××××;李某4,鲁Ｑ×××××，这两个人一起拉料的时候多。
（13）刘某2（男，55岁，住江苏省赣榆县赣马镇柳湖村四队）的证言：
我的货车是前四后四货车，车牌号23819，雇佣王某5开车。都是我先去筛选厂找姓范的下账，一次下1000元，共10车，王某5拉完10车后，我再找姓范的再下账。下了三次账，一共3000元。
（14）张某甲（男，49岁，住莒南县十字路街道办事处埠上社区）的证言：
我在张某乙石塘看门。房某甲要卖西埠筛选厂的废铁，要我给联系个收废铁的，我看的石塘有地磅。房某甲卖废铁去过地磅三次，第一次得八吨多，一斤一元多钱，一共一万五、六千元，是我给收了钱送给房某甲的。收钱后我就送西埠筛选厂办公室。第二次和第三次都是五、六吨，都是房某甲直接收的钱。
这三次过磅是西埠筛选厂刚开始筛选后不长时间，这是第一次卖废铁，这三次都是同一天卖的。我给联系收废铁的的人一直卖给板泉那个人，那个人50多岁，开着一辆大三轮车。后来地磅卖了后，板泉那人又来西埠筛选厂收废铁，还介绍房某甲去张某丙的石子厂过地磅。
（15）高某（男，54岁，住莒南县板泉镇后东村）的证言：
2014年秋天，张某甲联系我说西埠筛选厂卖废铁，我不收废铁，就又给联系了王某2。王某2开车带着我去了西埠筛选厂，联系了负责人房经理，王某2定了价格，后将废铁装满车，去了张某甲的地磅过称，付了现金。第二天和第三天，我们又分别各拉了一车，过磅后付了现金。一共拉了三车21吨，第一车拉的多点，八吨左右，后两车都是六、七吨。每斤1元多点，不到1.1元，总共付给房经理4万多元钱不到5万。西埠筛选厂卖的都是废钢筋头，杂铁等东西。
（16）王某2（男，46岁，住莒南县板泉镇赵临沭村）的证言：
2014年秋天，高某联系我说西埠筛选厂卖废铁，我拉着高某去了西埠筛选厂，和房经理商讨了价格，一天只能拉一趟，第二天和第三天，又分别拉了一趟，过磅后付了现金。我一共拉了三车22吨多，第一车八吨左右，后辆车七吨左右。每斤1元多点，不到1.1元，价值4万多元钱不到5万。
3、书证
（1）莒南鑫顺物流有限公司记账凭证：
证实房某甲共向公司交矿渣款12次合计5600元。
（2）证人范某1提供的记录拉矿渣车辆次数的稿纸10张：
载明2015年10月份至2016年4月份每次拉矿渣车牌号及车数。结合证人范某1的证言和拉废渣的李某3、柳某、刘某2（司机王某3的证言，由于范某1后期没有记录车数，但其证言证实的内容与证人柳某、刘某2的证言是一致，现证人柳某证实是拉了80车，价值9000元，刘某2证实是拉了30车，价值3000元，刨除范某1记录的柳某和刘某2的车数，剩余的大部分是李某3及其他车辆车数，就低认定每车200元，一共是209车，价值41800元，一共为53800元。
（3）卷四P40证人程某提供的记录房某甲卖废料车数稿纸一张：
根据该书证，结合证人程某的证言，能够得出一共拉的车数是445车，并且载明了每辆车的型号和次数，根据当时的价格，一共为41700元。虽然证人程某的价格与证人范某1计算的价格不一致，但由于实际是范某1收钱，且与证人李某3等人的证言能够相互印证，应按照范某1提供的书证予以认定。
（4）证人张某2记录车牌和车数日历本一个。
（5）莒南鑫顺物流有限公司单据汇总表、收款收据、回单一宗：
证实房某甲经手传送带等业务报销情况。
该报销凭证为收据，因入账时需要开具正规发票所以每次均扣除税款，报销实际数额每张汇总表均有说明，经与证人李某2逐一核对，共计12笔收款，根据实际报销数额与交给李某2的数额，从中克扣了3675元。
（6）房某甲银行交易明细40页（2013年1月4日至2017年4月30日，卡号62×××72）。
4、被告人房某甲的供述：
2013年5月份，鑫海科技成立西埠筛选厂，我去西埠筛选厂负责。我要筛选厂的张某2负责考勤、厂地管理。
2015年4月份左右，鑫海科技又成立黑林筛选厂，同时也由我负责。该厂的考勤、厂地管理由范某1负责。
我在西埠筛选厂卖过矿渣，当时经过公司领导允许的，我把卖渣子的钱都交了给莒南鑫顺物流有限公司了。李某2给筛选厂修皮带的费用我基本都给他了，不欠他的钱。
在2015年的时候，在西埠筛选厂工地上，有货车来拉废渣的，前四后八货车每车200元，半挂每车400元，要他们直接收钱，收钱后交给我，我再交给公司。从2015年下半年开始卖了几个月，这几个月一共卖了一百五、六十车，卖了三、四万元，其中五、六千元交给了莒南鑫顺物流有限公司，其余的被我使用了，大都存到我个人名下信用社卡里。张某2交给我的都是现金。交公司罚款1万元是卖的渣子钱放在我手里的。
2015年5月，因为环保问题，公司成立黑林筛选厂，将渣子大都拉到黑林筛选厂。平时我主要安排范某1负责，直接收钱卖渣子。范某1直接收渣子钱交给我，我把钱都存到我个人信用社银行卡里。范某1将卖的废渣款五、六万元交给我，我把钱存到我名下的信用社银行卡里。范某1交给我的是现金。
通过查询信用社账户，2015年10月16日通过北园信用社自动存款存款7600元、300元；2015年10月27日通过北园信用社自动存款8200元；2015年11月16日通过北园信用社存款8200元；2015年12月6日通过北园信用社存款5600元、500元；2015年12月26日通过北园信用社存款5400元，是我收的卖废渣款，存到自己银行卡里。
2016年3月4日通过洙边信用社自动存款5000元，2016年3月9日通过洙边信用社存款4000元，这些应该是从黑林收的渣子钱。
在2014年上半年，我负责筛选厂没有交通工具，向宋总提出要求要了几次，宋总一直没解决。有一次去了西埠筛选厂，看见场地里废铁对我说这个也不值钱，叫我卖了去买一辆二手车先开着。于是我要张某甲帮忙联系一收废铁的，来筛选厂拉了三次，一共卖了三次，得款四万多元，接着我花了43000元去远通二手车交易市场购买一辆二手普桑。
综合证据：
（1）户籍证明材料1份。
（2）发破案经过及抓获经过各1份：
证实报案、立案以及被告人房某甲于2017年5月15日被传唤到案的情况。
（3）前科查询材料。
（4）山东鑫海科技股份有限公司职工档案：
证实房某甲2013年4月到山东鑫海科技股份有限公司工作。
（5）个人工作证明（山东鑫海科技股份有限公司人力资源部2017年5月13日出具）：
证实房某甲2013年4月入职该公司，任磁选车间主任。
（6）营业执照、税务登记证、组织机构代码证（山东鑫海科技股份有限公司、莒南鑫顺物流有限公司）等信息。
本院认为，被告人房某甲身为公司工作人员，在经济往来中，利用职务上的便利，收受回扣93000元归个人所有，数额较大，构成非国家工作人员受贿罪。利用职务上的便利，将本单位财物非法变卖，所得款项97800元占为己有，数额较大，构成职务侵占罪，公诉机关指控被告人房某甲构成国家工作人员受贿罪和职务侵占罪的罪名成立，本院予以支持。
公诉机关关于被告人房某甲利用职务便利，私自变卖西埠筛选厂的废铁得款42000元据为己有的指控，系按照证人高某的证言计算的数额指控的。公诉人庭审中指出证人高某证实收购了废铁21吨多，而证人王某2证实收购了22吨，两人均证实价格为每斤1元多点不到1.1元，本着有利于被告人的原则，按照每斤1元，废铁21吨计算，共计4.2万元。本院认为，被告人房某甲供述2014年上半年变卖废铁得款四万多元，与两证人证实付给被告人房某甲废铁款4万多不到5万元的证言基本一致，按照有利于被告人的原则，被告人房某甲未经公司同意私自变卖废铁得款认定为40000元。被告人房某甲及辩护人关于变卖废铁是经公司负责人同意的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予认定。
起诉书指控被告人房某甲在负责山东鑫海科技股份有限公司西埠筛选厂和黑林筛选厂期间，变卖西埠筛选厂矿渣得款19600元和黑林筛选厂矿渣得款53800元。辩护人的辩护意见称该两起公诉机关提供的证人张某2和范某1系利害关系人，其证言不能作为证据使用。经查，被告人房某甲在供述中称在西埠筛选厂一共卖废渣一百五、六十车，卖了三、四万元，大都存到个人名下信用社卡里。又供述自己在北园信用社存款35800元是收的卖废渣款。公诉机关按照有利于被告人的原则，指控被告人变卖西埠筛选厂矿渣得款19600元，符合法律规定，本院予以支持。被告人供述称范某1将卖的废渣款五、六万元交给他，其供述与证人范某1、程某、徐某1等人的证言能够相互印证，并有证人范某1、程某提供的书证佐证。故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
公诉机关关于被告人房某甲在维修传送带业务过程中，利用自己持客户单据去公司支款的便利，克扣货款3675元归自己所有的指控，本院认为，被告人房某甲持李某2开具给山东鑫海科技股份有限公司的安装传送带的收款收据到公司财务处领取了应支付给李某2的安装费用后，该费用的所有权即变更为李某2所有，被告人房某甲克扣的安装费用，不属于山东鑫海科技股份有限公司所有，因此该笔数额不能认定为职务侵占。对公诉机关的该笔指控，本院不予支持。
辩护人关于公诉机关指控被告人房某甲犯职务侵占罪事实不清、证据不足，被告人房某甲不具有侵占的目的，处理废渣是受单位的委托，是一种民事法律关系的辩护意见，与庭审查明的事实不符，本院不予支持。
辩护人关于被告人房某甲系传唤到案，到案后如实供述自己的犯罪事实，构成自首的辩护意见。经查，被告人系公安机关书面传唤到案，到案后如实供述了自己的大部分犯罪事实，系坦白，可对其从轻处罚。
被告人房某甲认罪态度较好，被告人的亲属在案件审理过程中，主动退缴了全部赃款，可对被告人房某甲从轻处罚。
被告人房某甲一人犯数罪，应当数罪并罚。
依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第二款和第二百七十一条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人房某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；决定合并执行有期徒刑九个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月15日起至2018年2月14日止）。
二、被告人房某甲涉案的受贿赃款人民币93000元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 程传华
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