河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)豫15民终1405号
上诉人（原审被告）：冯松，男，1986年4月4日出生，汉族，住信阳市浉河区。
委托诉讼代理人：鲁坤，河南以德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李青，男，1987年8月9日出生，回族，住信阳市浉河区。
上诉人冯松因与被上诉人李青建设工程施工合同纠纷一案，不服信阳市浉河区人民法院（2017）豫1502民初2400号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年2月26日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人冯松及其委托诉讼代理人鲁坤、被上诉人李青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
冯松的上诉请求：1.请求撤销信阳市浉河区人民法院（2017）豫1502民初2400号民事判决，判决驳回被上诉人李青的全部诉讼请求，或将本案发回重审并责令原审法院对上诉人提起的反诉合并审理；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1.原审法院在审理过程中，对本案有关基本事实认定事实不清，导致审理方向出现错误；2.原审法院在审理过程中采信和认定证据明显有不当之处；3.原审法院适用法律不当，导致判决结果错误；4.原审法院程序违法，致使上诉人依法享有的诉权和正当利益没有受到法律保护。
李青辩称，二期款付了9.5万元，还有5.5万元没给，签合同签的是4月1号，天气也比较冷，导致工程有延误，他也答应延期；一直到4月16日那两天，他约我说有些情况不满意并且延期，钱得扣一部分，他说最好别做了，他找别人干。我没有违约，他口头答应我4月1号后可以继续做，派出所的人也知道，他在此期间也没有提出异议。
李青向一审法院起诉请求：一、被告立即支付原告工程尾款53000元；二、被告按合同约定向原告支付违约金14800元；三、被告按银行同期贷款利率向原告支付拖欠工程尾款的利息。
一审法院认定事实：2017年1月18日，甲方冯松与乙方李青签订《FV电子竞技俱乐部工程施工合同》一份，合同约定，甲方冯松将FV电子竞技俱乐部装修，采取包工包料的方式发包给乙方李青，工期从2017年1月18日至2017年4月1日，工期共计72天。工程总价款148000元，支付方式为乙方进场甲方支付合同总价的30%作为预付款，施工进度一半后，甲方向乙方支付合同总价款的30%，工程全部竣工并验收合格后，支付至结算总价的95%，结算总价的5%作为质保金由甲方留存，15天质保期满再支付，乙方有义务在质保期内对甲方因质量问题引起的损坏进行免费维修及更换。合同第十条违约责任约定，由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方向甲方支付2000的违约金，因一方原因合同无法继续履行，经双方协商一致可解除本合同，协商不一致或未经协商而擅自终止履行合同的，提出违约一方应向对方支付合同暂定总额的10%违约金。合同签订后，原告如约进场对该俱乐部进行装修，被告也按合同约定的工程进度向原告转款共计98000元（其中含设计费3000元）。后由于天气原因，外墙乳胶漆未能按时完工，导致超期，原、被告于2017年4月16日协商未果，原告撤出施工现场，其中证人李某，身份证号，证人华某，身份证号，出庭证明工程超期是因为连续下雨导致，且经被告同意。原告未能提供结算资料、结算书及《工程验收报告》与被告办理结算，被告亦未如约向原告支付工程尾款及质保金。原告索要工程尾款未果，遂诉至法院，请求支持其上述诉讼请求。以上事实，有《FV电子竞技俱乐部工程施工合同》、证人证言及庭审笔录等在卷佐证。一审法院认为，原告李青与被告冯松签订的《FV电子竞技俱乐部工程施工合同》系双方真实意思表示，双方当事人均应按合同约定履行各自义务，原告依约对电子竞技俱乐部进行装修，并已交付，被告也应按合同约定向原告支付工程款，故原告李青诉请被告冯松支付工程尾款的诉讼请求，本院予以支持。被告辨称已支付工程款为98000元，但原告称其中3000元系设计费，且从被告提交的转账证明看，该3000元系合同签订前支付，被告已付工程款应当认定为95000元，对于下欠的148000-95000=53000元被告应予支付。因原告超期竣工，且存在部分扫尾工作未完成，应当承担相应的违约责任，但双方合同约定的违约金过高，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。综合本案案情，本院酌定违约金按每天1000元计算，即原告从2017年4月1日至2017年4月16日共超期15天，违约金共计15×1000＝15000元，此款从被告应付工程款53000元中予以扣减。至于原告李青要求被告冯松按合同约定向其支付违约金14800元的诉讼请求，因双方合同已实际履行完毕，原告诉请要求10%违约金无事实和法律依据，本院不予支持。至于原告要求被告按照银行同期贷款利率向其支付拖欠工程尾款利息的诉讼请求，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。依此规定，原告诉请被告向其支付拖欠工程尾款利息的诉讼请求，本院予以支持。关于被告称原告工程质量不合格及尚有未完成的工程量的请求，本院不予处理，双方可协商处理或另案主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)》第二十九条及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条之规定，判决：一、被告冯松于本判决生效后十日内向原告李青支付工程尾款38000元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率为标准从2017年4月17日起计算至本判决生效应履行之日止）；二、驳回原告李青的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的履行期限履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付延迟履行期间的利息。本案案件受理费1495元，由原告李青承担700元，被告冯松承担795元。
二审查明的事实与原审法院查明的基本事实一致。
本院认为，双方协商签订的《FV电子竞技俱乐部工程施工合同》，意思表示真实，权利义务明确，合同就工程的工期、合同价款、工程款的支付方式、竣工验收、工程质量和违约处理等均进行了充分约定，应认定为有效合同。根据查明的案件事实，合同在实际履行过程中，上诉人冯松已付工程款98000元，而一审判决认定已付工程款为95000元、将其中3000元不予认定错误，应予纠正。对于上诉人冯松已付的该3000元，无论是合同签订前支付，还是设计费用，均为上诉人冯松所付的工程费用，本案合同除了约定工程总价款为148000元外，并无其它如设计费的特别约定，该3000元应认定为上诉人冯松所付的工程款。一审认定被上诉人李青超期竣工、存在部分扫尾工作未完成、应当承担相应的违约责任，以及兼顾合同履行情况、当事人的过错程度和逾期利益等综合因素，根据公平和诚实信用原则予以衡量，酌定的违约金按每天1000元计算适当，但判决上诉人冯松支付工程尾款利息错误，予以纠正。而工程价款利息的计付，应以工程完工、质量无争议、工程款已结算、工程竣工验收合格并交付为前提。涉诉工程在没有竣工验收、交付前，双方已产生纠纷，对于上诉人冯松提出的反诉和工程质量鉴定申请，一审开庭审理中已交代其另行主张解决，一审判决对于上诉人冯松提出的反诉未予合并审理，并无不当。
综上所述，冯松的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持信阳市浉河区人民法院（2017）豫1502民初2400号民事判决第二项；
二、变更信阳市浉河区人民法院（2017）豫1502民初2400号民事判决第一项为：上诉人冯松于本判决生效后十日内向被上诉人李青支付工程尾款35000元。
二审案件受理费750元，由上诉人冯松承担550元，被上诉人李青承担200元。
本判决为终审判决。
审判长 邰本海
审判员 任明乐
审判员 王 朗
二〇一八年四月十一日
书记员 杨晓雯