合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖01民终915号
上诉人（原审原告）：安徽百事兴电气有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区芜湖路1号御景湾小区2、3、4幢商301。
法定代表人：王世珍，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：李丹，女，该公司员工。
上诉人（原审被告）：黄灿，女，汉族，1990年6月16日生，住所地安徽省寿县。
委托诉讼代理人：沈郑培，安徽弘启律师事务所律师。
上诉人安徽百事兴电气有限公司（以下简称百事兴公司）、黄灿因劳动争议纠纷一案，均不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初6397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月19日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
百事兴公司上诉请求：1、撤销合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初6397号民事判决书，改判百事兴公司无需支付双休日加班费21818元；2、改判百事兴公司支付经济补偿金7500元；3、改判百事兴公司无需支付未休年休假工资2498元；4、在维持第五项判决的基础上，判决由黄灿退还社保补贴23100元。
事实与理由：1、一审判决百事兴公司支付双休日加班费21818元，认定事实及计算数据均错误。黄灿的加班费百事兴公司已支付过，黄灿入职时工资数额是固定的，从黄灿提交的工资流水单可看出，其每月工资数额均不同，实际领取的工资已包含了加班费及其他福利费用。一审法院认定黄灿从2016年3月5日至2017年3月5日期间共计加班38天正确，但黄灿未提供上一年度加班天数的证据，一审法院对此也按38天计算错误。黄灿的工资每月2500元，加班费的基数应按2500元计算，百事兴公司应付加班费8735元（2500÷21.75×38×200%）。2、黄灿月工资为2500元，经济补偿金应为7500元（2500×3）。3、一审法院判决支付未休年休假工资2498元错误。黄灿每年都享有并已休年休假，百事兴公司每年的年休假都是从农历十二月二十三放至十二月二十九，然后接着春节放假至年初八开始上班，黄灿的年休假已超过法律规定的天数。一审中百事兴公司提交了放假通知、证人证言等证据，足以证明休年休假的情况，而一审法院以放假通知是百事兴公司单方形成的证据而不予认定。按通常理解，单位通知类文书，均无需员工签字认可，只需通知到员工即可。所有单位包括国家机关的放假通知均系单方作出，员工只须遵照履行即可。而一审法院以通知是单方形成为由不予认定是错误的。4、仲裁委和一审法院均以《员工调薪申请表》没有黄灿签字，而不予认定每月为其发放社保补贴700元，实属错误。《员工调薪申请表》是以部门名义为员工调薪，而不是员工本人申请，申请表格中并没有员工签字栏，不需要员工本人签字，而该申请表格中部门负责人、人事部门负责人和公司董事长均有签字，符合为员工调薪的规定。表格中的社保补贴700元经公司领导批准并已发放，如为黄灿补缴社保，黄灿应当退回该社保补贴。
黄灿的答辩意见同其上诉意见。
黄灿上诉请求：1、请求撤销一审判决并发回重审或依法改判；2、请求判决百事兴公司承担本案一审、二审全部诉讼费用。
事实与理由：1、黄灿在离职前12个月工资合计40414元，月工资为3367.8元，而不是一审法院认定的3122元，导致相关赔偿的计算均不准确，请求二审法院予以纠正。黄灿提交的银行流水显示，黄灿离职前12个月工资分别为[3138元+（1600元+2954元）+（1600元+3200元）+3200元+3250元+3200元+2963元+3300元+3032元+3200元+2700元+3077元]，合计40414元，离职前12个月平均工资为3367.8元。仲裁委在核算2017年1月份和2016年12月份的工资过程中存在错误，而一审法院黄灿已对平均工资提出异议后也未予以纠正，请求二审法院予以更正并重新核算加班工资、经济补偿金及年休假工资。2、黄灿在一审时提交的工作记录截屏显示黄灿每年双休日加班天数为52天，并非一审认定的38天。结合黄灿双休日加班一天的事实，每年52周。因此，一审法院在关于黄灿双休日加班工资的计算方式也存在错误，加班费的计算方式应为（3367.8元/月÷21.75天×52周×1天×2年×200％），加班工资应为32207元。无论是仲裁还是一审阶段，百事兴公司均认可黄灿每周加班一天的事实，仅是辩称已经足额支付了加班工资。同时，百事兴公司实行的是电子考勤，黄灿在一审时也提交了电子考勤成功的照片。一审法院也责令百事兴公司限期提供考勤记录以备查看，但是百事兴公司均不提供考勤记录予以查证。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条……劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。因此，就本案来说百事兴公司仅需提供考勤记录便可以证明黄灿的加班天数，但百事兴公司并未提供，结合庭审陈述也应该按照每年52周计算双休日加班一天的加班工资。同时根据《工资支付暂行规定》第六条：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。但是，百事兴公司至今未提供黄灿离职前2年的考勤记录，也未提供已经支付加班费的相关证据，应该承担就加班事实存在的2年举证不利的后果。因此，黄灿主张存在加班事实有事实和法律依据。
百事兴公司的答辩意见同其上诉意见。
百事兴公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令百事兴公司无需支付双休日加班费19980.8元；2、判决百事兴公司无需支付经济补偿金9366元；3、判决百事兴公司无需支付未休年休假工资3904元；4、在维持第五项裁决结果的基础上，由黄灿退还社保补贴23100元。
一审法院认定事实：2014年6月18日，黄灿入职百事兴公司从事售后文员工作，双方签订《劳动合同书》一份。2017年3月12日，黄灿向百事兴公司邮寄《告知书》：致安徽百事兴电气有限公司本人黄灿2014年6月入职贵公司处，担任售后文员一职……由于贵公司未依法为我缴纳社会保险，现我正式发函告知你解除与贵公司的劳动关系，双方劳动关系自本告知书送达之日解除。2017年3月13日，百事兴公司收到该《告知书》。嗣后，黄灿向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、确认申请人与被申请人之间的劳动关系解除；2、被申请人支付申请人2017年2月、3月的工资合计5100元；3、被申请人支付延时、双休日、法定节假日加班工资共计79210元；4、被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资差额37400元；5、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金10200元；6、被申请人支付申请人应休未休年休假工资4064元；7、被申请人为申请人办理2014年6月至2017年3月的社会保险。2017年6月14日，合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会做出《仲裁裁决书》，裁决：1、确认申请人与被申请人之间的劳动关系于2017年3月13日解除；2、被申请人支付双休日加班工资共计19980.8元；3、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金9366元；4、被申请人支付申请人应休未休年休假工资3904元；5、被申请人为申请人办理2014年6月至2017年3月期间的社会保险。百事兴公司不服仲裁裁决，遂提起诉讼。
一审另查明：工作期间，百事兴公司未为黄灿缴纳社会保险。百事兴公司每月通过银行转账发放黄灿工资。黄灿离职前月平均工资为3122元[（3077元+2700元+3200元+3032元+3300元+2963元+3200元+3250元+3200元+1600元+3200元+1600元+3138元）/12]。百事兴公司与黄灿均认可百事兴公司已发放黄灿2017年2月份工资3138元、3月份工资862元，黄灿在仲裁时当庭放弃第二项仲裁请求。根据黄灿提交的百事兴公司认可的工作记录截屏（管家婆页面）显示个人2016年3月5日（周六）、3月12日（周六）、3月26日（周六）、4月10日（周六）、4月17日（周日）、4月24日（周日）、6月12日（周日）、7月2日（周六）、7月16日（周六）、7月17日（周日）、7月23日（周六）、7月24日（周日）、7月30日（周六）、8月7日（周日）、8月13日（周六）、8月20日（周六）、8月21日（周日）、9月4日（周日）、9月11日（周日）、9月18日（周日）、9月24日（周六）、10月9日（周日）、10月23日（周日）、9月29日（周六）、11月5日（周六）、11月13日（周日）、11月26日（周六）、11月27日（周日）、12月4日（周日）、12月10日（周六）、12月11日（周日）、12月17日（周六）、12月24日（周六）、2017年1月14日（周六）、1月15日（周日）、2月12日（周日）、2月18日（周六）、3月5日（周日）存在加班。
一审法院认为，本案是因解除劳动合同关系引发的劳动争议纠纷，根据双方诉辩称情况，双方的争议焦点具体如下：
一、关于黄灿解除劳动关系的请求。百事兴公司与黄灿对于黄灿工作至2017年3月12日，3月13日解除劳动关系均无异议，该院予以确认。
二、关于黄灿主张2017年2月、3月份工资的请求。庭审中百事兴公司与黄灿均已确认2017年2月份、3月份工资已经支付，黄灿在仲裁时已放弃该请求，该院对此予以确认。
三、关于黄灿主张延时、双休日、法定节假日加班工资的请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。黄灿未提交其延时加班事实存在的证据，其主张关于延时加班的请求该院不予支持。黄灿在仲裁时已放弃法定节假日加班工资的请求，该院予以确认。黄灿主张其每周工作六天，双休日加班一天，为此提供了2016年3月至2017年3月期间的工作记录截屏，该工人任务记录截屏体现出黄灿存在每周工作六天的事实，黄灿已就双休日加班提供了基本的证据。百事兴公司对黄灿提供的工作记录截屏无异议，辩称已经支付加班费。根据《工资支付暂行规定》第六条用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。百事兴公司未提供黄灿离职前2年的考勤记录，也未提供已支付加班费的相关证据，应当承担举证不利后果，故百事兴公司应支付黄灿离职前2年的双休日加班费。根据黄灿提供的2016年3月至2017年3月工作记录截屏，黄灿在该年度双休日加班天数为38天，对其上一年度双休日加班的天数该院也参照该天数确定为38天，故百事兴公司应支付黄灿离职前2年的双休日加班费21818元（3122元/月÷21.75天/月×76天×200％）。
四、关于黄灿未签订劳动合同双倍工资的请求。黄灿与百事兴公司已签订《劳动合同书》，该项请求无事实和法律依据，该院不予支持。
五、关于黄灿主张经济补偿金的请求。百事兴公司未为黄灿缴纳社会保险，黄灿因向百事兴公司要求缴纳社会保险未果后离职，符合《劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的支付经济补偿金的法定情形，黄灿该请求依法应予支持。黄灿入职时间为2015年3月2日，解除劳动关系时间为2017年3月13日，离职前月平均工资为3122元，根据《劳动合同法》第四十七条规定，百事兴公司依法应向黄灿支付经济补偿金9366元（3122元/月×3个月）。
六、关于黄灿主张应休未休年休假工资的请求。黄灿在百事兴公司处工作已满一年以上，根据《职工带薪年休假条列》第二条规定黄灿依法享有带薪年休假。百事兴公司未提供证据证明已安排黄灿带薪年休假或已支付过未休带薪年休假工资报酬，根据《工资支付暂行规定》第六条规定，该院对黄灿离职前一年年休假工资请求依法予以支持。黄灿在2014年6月入职，2017年3月离职，根据《职工带薪年休假条列》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，黄灿可享受年休假天，故百事兴公司应支付黄灿未休年休假工资2498元（3122元/月÷21.75天/月×8.7天×200%）。
七、关于黄灿主张缴纳社会保险的请求。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。工作期间，百事兴公司未依法为黄灿缴纳社会保险，故百事兴公司关于缴纳2015年3月至2017年3月的社会保险的请求该院依法予以支持，但其中黄灿个人缴纳比例部分费用由个人承担。百事兴公司辩称黄灿每月工资中含有社保补贴700元，为此其提交了《员工调薪申请表》，该《员工调薪申请表》中显示黄灿基本工资2000元，绩效工资500元，社保补贴700元，但该表格没有黄灿签字，黄灿对此亦不予认可，百事兴公司提交的证据不足以证明黄灿每月工资中含有社保补贴700元，故该院对百事兴公司主张关于社保补贴的辩称不予采信。
综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条，《工资支付暂行规定》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《最高人民法院<关于审理劳动争议案适用法律若干问题的解释(三)>》第九条的规定，判决：一、黄灿与安徽百事兴电气有限公司于2017年3月13日解除劳动关系；二、安徽百事兴电器有限公司判决书生效之日起十日内支付黄灿双休日加班工资21818元；三、安徽百事兴电气有限公司于判决书生效之日起十日内支付黄灿经济补偿金9366元；四、安徽百事兴电气有限公司于判决书生效之日起十日内支付黄灿应休未休年休假工资2498元；五、安徽百事兴电气有限公司于判决书生效之日起一个月内为黄灿补缴2014年6月至2017年3月期间的社会保险，其中个人缴费比例部分费用由黄灿承担；六、驳回安徽百事兴电气有限公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，免予收取。
二审中，当事人没有提交新证据。双方对一审所举证据、证明目的及相对方的质证意见均与原审相同。本院对一审查明而为双方当事人无争议的事实予以确认。需要说明的是，百事兴公司每月通过银行转账发放黄灿工资。根据黄灿提交的银行流水显示，黄灿离职前十二个月工资分别为[3138元+（1600元+2954元）+（1600元+3200元）+3200元+3250元+3200元+2963元+3300元+3032元+3200元+2700元+3077元]，合计40414元，故黄灿离职前12个月平均工资应为3367.8元。一审对此统计错误，本院予以纠正。
本院认为，黄灿与百事兴公司劳动争议纠纷经合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会仲裁裁决以后，黄灿对该仲裁裁决未提起诉讼，应视为黄灿对仲裁裁决的认可。故黄灿在二审中提出的上诉请求超过仲裁裁决范围的，本院均不予支持。
关于百事兴公司上诉主张的加班工资问题。其主张加班工资已支付，但未提供证据证明，本院不予采信。关于2015年度加班天数的问题，一审中黄灿已就双休日加班提供了基本的证据。故一审根据黄灿提供的2016年3月至2017年3月工作记录截屏，显示该年度双休日加班天数为38天，推定其上一年度双休日加班的天数也为38天，并无不当。关于加班费的计算基数,百事兴公司主张应为2500元，无事实依据，本院不予采纳。黄灿的加班工资应计算为23535.89元（3367.8元/月÷21.75天/月×76天×200％）。但因仲裁裁决加班工资数额为19980.8元，黄灿对此未提出异议，视为对该裁决项的认可。一审在黄灿对仲裁裁决未提起诉讼的情况下，增加加班工资数额，处理不当，本院予以纠正。故百事兴公司应支付黄灿加班工资19980.8元。
关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。故一审根据黄灿的工资银行流水计算出其离职前十二个月平均工资，并以此为基数计算经济补偿金，适用法律正确。需要说明的是，虽然黄灿上诉主张其离职前十二个月平均工资为3367.8元系事实，一审计算错误，但是一审计算的基数系仲裁裁决认定的平均工资数额，而黄灿对仲裁裁决并未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，一审关于经济补偿金的数额与仲裁裁决数额相一致，故本院对一审认定的经济补偿金数额予以维持。百事兴公司及黄灿关于经济补偿金的上诉理由均不能成立。
关于未休年休假工资报酬问题。百事兴公司关于已安排黄灿年休假的上诉主张缺乏事实依据，本院不予采信。黄灿于2014年6月18日入职，于2017年3月12日离职，黄灿并未提供证据证明其在入职百事兴公司前已连续工作1年，故黄灿于2015年6月18日起享受带薪年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条规定，黄灿2015年度应享受年休假2天，2016年度享受年休假5天，2017年度不享受年休假，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，百事兴公司应支付黄灿未休年休假工资为2167.78元（3367.8元÷21.75天×7天×200%），一审对此计算错误，本院予以纠正。
关于黄灿是否应当返还百事兴公司社保补贴的问题。百事兴公司主张已每月发放黄灿社保补贴，但未提供充分证据证明。其提供的《员工调薪申请表》系公司单方制作，并未有黄灿本人签字认可，故本院对百事兴公司的该项上诉主张不予支持。
综上所述，百事兴公司、黄灿的上诉请求均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初6397号民事判决第一项、第三项、第五项、第六项，即：“黄灿与安徽百事兴电气有限公司于2017年3月13日解除劳动关系”、“安徽百事兴电气有限公司于本判决生效之日起十日内支付黄灿经济补偿金9366元”、“安徽百事兴电气有限公司于本判决生效之日起一个月内为黄灿补缴2014年6月至2017年3月期间的社会保险，其中个人缴费比例部分费用由黄灿承担”、“驳回安徽百事兴电气有限公司的诉讼请求”；
二、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初6397号民事判决第二项为：“安徽百事兴电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付黄灿双休日加班工资19980.8元”；
三、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初6397号民事判决第四项为：“安徽百事兴电气有限公司于本判决生效之日起十日内支付黄灿应休未休年休假工资2167.78元”；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，免于收取；二审案件受理费20元，由安徽百事兴电气有限公司、黄灿各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 陆建群
审判员 方玮韡
审判员 余海兰
二〇一八年四月十三日
书记员 金琬莹
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。