广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)粤02民终380号
上诉人(原审被告)：广东京南商贸有限公司，住所地：广东省韶关市浈江区产业转移工业园创业路23号管委会大楼3002JN室。
法定代表人：郑晓生。
委托诉讼代理人：黄丽菊，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：梁韶清，男，1988年4月11日出生，汉族，住广东省韶关市浈江区。
上诉人广东京南商贸有限公司（以下简称“京南公司”）因与被上诉人梁韶清劳动争议纠纷一案,不服广东省韶关市浈江区人民法院（2017）粤0204民初2405号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年2月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人京南公司委托诉讼代理人黄丽菊,被上诉人梁韶清到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
京南公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判驳回梁韶清要求支付赔偿金的诉讼请求；2、撤销一审判决第三项，改判驳回梁韶清要求支付加班费的诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费用由梁韶清承担。事实和理由：一、京南公司依法解除与梁韶清的劳动合同，无须支付经济补偿金。首先，梁韶清在试用期内不符合录用条件。梁韶清应聘工作岗位为“人事行政主管”，职位要求为30-38岁，梁韶清不符合岗位年龄要求。应聘人事行政主管岗位后，根本不具备该岗位要求的能力，也无法开展岗位要求的工作。且梁韶清工作态度不端正，不听从工作安排。其次，梁韶清严重违反用人单位规章制度。根据单位考勤指纹签到仪显示，梁韶清共有六次缺勤打卡，违反公司管理制度，梁韶清在试用期内严重违反用人单位规章制度，京南公司有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第39条的规定解除劳动合同。二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十九条的规定，梁韶清要求支付加班工资，但该请求事项未经劳动仲裁，依法应予驳回。
梁韶清书面答辩：一、梁韶清入职前在招聘网向京南公司投递应聘资料，京南公司经审核后邀请梁韶清进行面试，在面试时梁韶清提供了其身份证原件及复印件并填写过京南公司提供的“入职申请登记表”及“人事面试试题”等资料。经京南公司面试审批后才通知梁韶清入职其公司，入职前也说明了处理公司的事项，并且试用期时间为一个月，合同时间为一年。但实际上梁韶清入职后经常安排非京南公司的工作内容，且被告知新入职员工试用期为三个月，已违反面试初衷内容。另外，考勤机不能作为主要考勤依据，因为考勤系统会出现异常而导致无法正常打卡，考勤机记录也可以被人为主动修改。“补卡单”、“请假单”、“外出单”、公司监控录像均可以作为辅助考勤资料，这些资料均存放在公司，在一审开庭时梁韶清已要求京南公司提供相关资料，但京南公司均没有提供。二、梁韶清已提供京南公司赵铭欣经理和郑晓生总经理签字的加班申请单及有关于公司要求梁韶清加班的通知，京南公司拖欠梁韶清2017年7月加班费可与京南公司拖欠梁韶清2017年8月份工资一并裁决。
一审法院经审理查明：梁韶清于2017年6月29日进入京南公司工作，担任人事行政主管工作，双方签订书面劳动合同，约定月工资为3500元，试用期为三个月。2017年8月25日，京南公司主管向梁韶清发送内容为“梁韶清，因你在广东京南商贸有限公司试用不合格（比如工作不认真、不服从工作安排），公司于今天上午通知你试用不合格办理工作交接手续，现特通知你于2017年8月25日17：30前办好工作交接手续，并签署公司的保密承诺，否则，一切后果由你本人承担。广东京南商贸有限公司。”的信息。当天下午，京南公司工作人员催促梁韶清办理工作交接手续，梁韶清提出要求京南公司确认当月工资及补偿金支付时间后再办理工作交接手续。京南公司回复：“梁韶清，因你试用不合格并且拒不交接工作，公司特此通知禁止你进入公司区域，请你于三天内把属于公司的财产邮寄到公司总经办，否则，一切后果由你本人承担。”。2017年8月30日，梁韶清向韶关市劳动人事争议仲裁院提请仲裁，请求：1、被申请人（即京南公司）支付拖欠的8月工资4000×1.5元；2、支付违法解除劳动合同双倍经济补偿金5952.8×1.5元，待通知金5952.8×1.5元，共计17858.4元；3、支付未签劳动合同经济补偿金4283.4×1.5元；4、支付7月、8月未缴纳社保金的经济补偿1000元。2017年10月13日韶关市劳动人事争议仲裁院作出韶劳人仲案非终字[2017]74号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人应支付2017年8月工资4000元给申请人；二、被申请人应支付赔偿金4976.4元给申请人；三、驳回申请人的其他仲裁请求。梁韶清不服该裁决，于2017年11月2日向一审法院提起诉讼，请求法院判决：1、京南公司支付拖欠8月工资4000元、赔偿金4976.4元、7月少发的加班费410.84元、未缴纳社保金的经济补偿1000元；2、京南公司支付因逾期支付上述费用需额外支付50%共计5193.62元给梁韶清。一审庭审时，梁韶清变更诉讼请求为：1、京南公司支付拖欠8月工资4000元、赔偿金4976.4元、7月少发的加班费410.84元；2、京南公司支付因逾期支付上述费用需额外支付50%共计5193.62元给梁韶清。
另查明：梁韶清自2017年6月29日进入京南公司工作，离开京南公司时间2017年8月25日。梁韶清提供京南公司制作的2017年7月份支援标书部加班汇总表显示梁韶清7月份加班80小时。京南公司2017年6月发放给梁韶清的工资为230元；2017年7月发放给梁韶清的工资5952.8元，其中基本工资3500元、加班费2452.8元。一审庭审时，梁韶清称其2017年7月份工作日加班32小时、休息日加班48小时，认为2017年7月其加班工资应该是2863.64元，其主张的计算方法为：（3500元/月÷22天/月÷8小时/天×32小时×150%）＋（3500元/月÷22天/月÷8小时/天×48小时×200%）＝2863.64元，京南公司已支付加班工资2452.8元给梁韶清，还应再支付加班工资410.84元给梁韶清（2863.64元－2452.8元）。京南公司对梁韶清主张的加班时间没异议，对梁韶清计算方式及加班费金额表示核对后书面答复，但一直没有答复。
一审法院经审理后判决：一、京南公司一次性支付拖欠梁韶清的工资4000元；二、京南公司一次性支付给梁韶清赔偿金4976.4元；三、京南公司一次性支付给梁韶清加班费410.84元；上述款项限在判决生效后10日内付清。四、驳回梁韶清的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由梁韶清负担2元、京南公司负担3元。
本院二审期间，双方当事人对于一审判决认定的事实，未提出异议，本院予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：京南公司应否支付案涉赔偿金及加班费。
京南公司在试用期解除其与梁韶清的劳动关系，应当举证证明其解除的理由符合法律的规定。京南公司认为梁韶清年龄和能力不符合录用条件。从现已查明的情况看，京南公司在应聘梁韶清时已审核了梁韶清的身份信息，京南公司仍与梁韶清签订《劳动合同》，视为认可梁韶清的年龄符合工作岗位的要求。在京南公司未能证明梁韶清在应聘时对年龄进行造假的情况下，本院对京南公司该主张不予采纳。其次，对于京南公司主张梁韶清的工作能力不符合公司要求的问题。梁韶清应聘的岗位为人事行政主管，但从梁韶清提交的《2017年7月份支援标书部加班汇总表》显示，梁韶清加班所从事的工作内容却是人事行政主管之外的如司机、标书复印、装订等工作，而对于人事行政主管的岗位具体考核标准，现有证据未能反映，在京南公司未能就梁韶清不能胜任现职工作提供有效证据的情况下，本院对京南公司该主张不予采纳。再次，京南公司主张梁韶清缺勤行为严重违反用人单位规章制度，并提交梁韶清的打卡记录。该打卡记录中仅记载梁韶清下班打卡时间。梁韶清则以考勤机不能作为主要考勤依据，因为考勤系统会出现异常而导致无法正常打卡，考勤机记录也可以被人为主动修改为由作出抗辩。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，在梁韶清未能提交相关证据佐证其按时到勤的情况下，本院采信京南公司的主张，梁韶清在试用期期间确有缺勤行为。但梁韶清的缺勤并未构成解除劳动合同的条件。从京南公司向一审法院提交的《广东京南贸易有限公司管理制度》对迟到、早退、旷工处理规定看，迟到或早退超过1小时，未向上级请假而缺勤者，视为旷工，旷工超过三天视为自动离职。但京南公司出具的“离职通知”中是以试用不合格为由辞退梁韶清，诉讼中亦仅主张梁韶清存在缺勤行为而非以旷工，且梁韶清的缺勤时间不明，故本院对京南公司该主张不予采纳。京南公司主张解除劳动合同的理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项的规定，一审法院判决京南公司一次性支付梁韶清赔偿金4976.4元并无不当，本院予以维持。至于京南公司是否应支付加班费的问题，京南公司主张梁韶清要求支付加班费工资的请求未经劳动仲裁，应驳回。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”，梁韶清主张的是劳动合同解除后京南公司应当支付的工资、赔偿金等，加班费属于工资范畴，具有不可分性，故一审判决京南公司一次性支付给梁韶清加班费410.84元并无不当，本院予以维持。
综上所述，京南公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广东京南商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张立新
审 判 员 赖凯文
审 判 员 庄少山
二〇一八年四月十六日
法官助理 张 燕
书 记 员 刘韵雯