辽宁省锦州市古塔区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)辽0702民初30号
原告：吕前，女，1968年6月4日出生，汉族，住锦州市凌河区。
委托诉讼代理人：张国臣，辽宁永字律师事务所律师。
被告：谢兵，男，1968年1月14日出生，汉族，住锦州市松山新区。
委托诉讼代理人：吕俊英，系被告谢兵之妻，1968年7月26日出生，汉族，住址同被告谢兵。
委托诉讼代理人：张建光，辽宁吉伟律师事务所律师。
原告吕前诉被告谢兵机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吕前及其委托诉讼代理人张国臣、被告谢兵及其委托诉讼代理人吕俊英、张建光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吕前向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告各项经济损失257538.05元；其中：（1）医疗费38588.84元；（2）误工费106461.81元；（3）护理费12206.4元；（4）伙食补助费9200元；（5）后续治疗费7500元；(6)伤残赔偿金65752元;(7)精神抚慰金15000元；(8)交通费1000元；（9）复印费179元；（10）鉴定费1500元；（11）拐杖费150元。２、诉讼费用由被告承担。事实和理由,2015年3月2日9时，被告驾驶无牌照二轮机动车在南桥桥面西侧非机动车道内由北向南行驶，超越前方同方向驾驶无牌照二轮机动车的原告时发生交通事故。事故认定被告负主要责任，原告负次要责任。原告经辽宁医学院附属三院确诊为右胫骨平台严重塌陷粉碎性骨折、右腓总神经损伤、创伤性关节病及冠心病,原告住院184天。2016月11月28日司法鉴定原告10级伤残。原告请求被告全额赔偿医药费等各项经济损失。原告至今没有得到任何赔偿，故起诉到法院。
被告谢兵辩称，第一，原告对事故的过程陈述错误，本次交通事故不存在追尾，被告不应该承担责任；第二，关于交警的事故认定，对凌河交警大队出具的责任认定我们向锦州市公安局交警支队申请了复核，在复核的过程中原告起诉到古塔区人民法院，复核单位以已经诉讼为由驳回了我们的复核申请，因此我们对责任认定一直在主张权利，也恳请法院在审判过程中对于责任予以重新认定；第三，对原告在辽宁医学院附属三院住院期间于3月23日起没有正常用药，然后多次使用治疗心脏疾病的用药，我们需要对其住院的合理性进行鉴定，并应该扣除其治疗心脏疾病的用药及治疗事项，经我们当事人到医院查勘，原告多次未在医院住院，并发生口头纠纷；第四，关于伤残鉴定，我们已经向法院提交了重新鉴定申请，并申请了鉴定人出庭，对于该鉴定的结论不具备客观性，我们已经向鉴定部门及法院提交了相关的证据，证据来源于交警在路口设置的录像材料，清晰显示原告膝部弯曲度达到90度以上，则不应该构成伤残；第五，对于被告所有的电动车的鉴定，由于存在重大错误，我们也申请了鉴定人出庭，请法庭结合出庭人员出庭之后再对鉴定结论做出评价，是否采信的问题，如果有必要我们可以申请重新鉴定，我们也申请了专家出庭对该证据、鉴定结论进行质证；第六，责任的承担问题，我们认为在本次诉讼当中，没有证据证明被告有责任，且根据专家的意见被告乘驾的电动车系非机动车，也不需要投保交强险，而且在锦州包括全国范围内也没有电动车缴纳交强险的先例，原告要求在交强险内被告承担百分之百责任没有任何依据。
原告吕前围绕其诉讼请求提交了以下证据：1、道路交通事故认定书，欲证明事故发生的经过及经交警支队认定，被告谢兵负本次事故的主要责任，原告吕前负本次事故的次要责任；2、鞍山龙腾司法鉴定所鉴定意见书，欲证明事故车辆被鉴定为机动车；3、辽宁医学院附属第三医院住院病历、医疗费收据、住院费用清单、诊断书、辅助器具费收据、复印费收据、交通费票据，欲证明原告的住院治疗情况及花费的医疗费等相关费用数额；4、误工证明、工资表、营业执照，欲证明原告的工资收入及误工工资情况；5、辽宁医学院附属第一医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费收据、鉴定检查费收据，欲证明原告的伤残等级、后续治疗费数额及鉴定检查费数额。
被告谢兵围绕自己的答辩意见提交了以下证据：1、交警部门的卷宗材料，欲证明原告在发生事故后挪动车辆的事实，依卷宗现场图数据，鉴定超速不真实；2、照片、手机录像，欲证明原告在正常生活中受伤的腿能够正常屈伸；3、电动车使用手册、技术参数单，欲证明依被告购买电动车时随车的使用手册显示的速度及重量数据，其驾驶车辆应为非机动车，并非机动车。
对于原、被告双方提交的证据，双方质证意见及本院评判如下：
原告提交的辽宁医学院附属第一医院法医司法鉴定所关于后续治疗费的鉴定意见，因被告没有异议，本院予以确认。
关于原告提交的证据1，被告谢兵质证称，该道路交通事故认定书的责任划分不应予以采信，应认定其不负责任。理由如下：交警队事故认定书认定的事实及结论均不正确，不存在“超越”前方车辆的事实，没有事实及证据证明是超越前方车辆，电动车速度快取决于前车的速度，仅仅以《中华人民共和国道路交通安全法》第2条第1款的规定不正确，该条只是涉及到瞭望的问题。
本院认为，被告谢兵对该份证据提出异议的理由主要是围绕本次交通事故应如何划分各方当事人责任的问题。被告提出不存在“超越”前方车辆的事实，没有事实及证据证明是其超越前方车辆的意见，因锦州市公安局凌河交警大队道路交通事故案件卷宗对被告谢兵的询问笔录中被告陈述：“我们并排行驶之前，对方在我前边行驶”。凌河交警大队经现场勘查，依据双方当事人的陈述笔录，在道路交通事故认定书中对该节事实确认为：“谢兵驾驶无牌二轮机动车在南桥桥面西侧非机动车道内由北向南行驶，超越前方同方向行驶吕前驾驶的无牌二轮机动车时发生交通事故。”被告提出道路交通事故认定书结论不正确的意见，本院认为，如何认定交通事故当事人的责任，根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条、《交通事故处理程序规定》第四十五条之规定，应考虑事故当事人行为与事故发生之间有无因果关系、事故当事人行为对发生交通事故所起作用的大小、当事人的过错程度。本案原告吕前驾驶未取得机动车牌照的机动车上路，确实给交通事故的发生埋下了一定的安全隐患，但并不是导致本次交通事故必然发生的原因。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条之规定，被告谢兵驾驶车辆超越前方车辆时，应当开启左转向灯或者鸣喇叭，在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越。原告虽存在驾驶无牌照机动车上路的违法行为，但其驾驶机动车沿南桥直行属正常行驶，超车的车辆在准备超车时应尽注意义务，应确保安全距离且保证交通安全，故被告谢兵驾驶车辆在没有履行安全注意义务的前提下超越正常行驶的其他车辆是本案事故发生的主要原因，应负事故的主要责任。原告吕前驾驶未取得机动车牌照的车辆上路，其自身存在过错，应负本次事故的次要责任。
关于原告提交的证据2，被告谢兵质证称，第一，认定谢兵驾驶的二轮车是机动车是错误的，其电动车购买时依据卖方提供的电动自行车使用手册上的数据显示质量小于等于40公斤，鉴定结论依据车辆质量为60公斤不合理；第二，测出的速度结果也是错误的。鉴定的核心问题是车速和车辆是否为机动车，鉴定为机动车、车速31km/h，认为鉴定依据不充分，且数据不客观，采用的数据不是合理的数据，所以导致计算结果不合理，并申请重新鉴定。
本院认为，被告对该份证据主要异议是认为不应将其驾驶的车辆鉴定为机动车，经被告申请，鞍山龙腾机动车事故鉴定所鉴定人出庭接受质询，对被告提出的上述意见答复称：关于被告驾驶的车辆是否是机动车，依据机动车道路安全国家标准，是根据车辆的质量、速度做出的结论。该标准有四项，即质量、速度、脚踏功能、外廓尺寸，上述四项有任何一项超出正常标准都视为机动车，谢兵车辆的质量在鉴定时已经称重并且拍过照片，系60公斤，正常标准是40公斤，仅该一项就已经超出正常标准；关于速度是根据现场图，根据比例图的计算方法计算得出谢兵驾驶车辆速度为31km/h，鉴定结论系根据质量、速度标准作出，故谢兵驾驶的车辆鉴定为机动车。本院认为，被告谢兵认为鉴定机构鉴定依据不充分，计算数据结果错误，但未提供相关证据予以证明，其提供的电动自行车使用手册与其驾驶的车辆并非同一型号，其提交的型号为“神州骑士”的车辆技术参数数据中记载整车重量≦40kg，即使购买车辆时完全符合该技术参数标准，但事故发生时车的质量不能以购买时或车辆出厂时的技术参数为准。故鉴定结论以事故发生时的车辆质量作为鉴定依据不违反法律规定，该鉴定意见，本院予以采纳，被告申请重新鉴定的意见，本院予以驳回。
关于原告提交的证据3，被告谢兵质证称，原告吕前的住院病案不真实，关于医药费，附属三院的医疗费属于合理，但该费用需要扣除其治疗心脏疾病的药物；关于护理费，护理等级长期医嘱记载3月2日、3月6日二级护理，直到6月30日是三级护理，所以二级护理是3月2日-3月6日，由于其他没有标准不清楚几级护理，三级护理是不需要护理人员费用的。另外，原告存在长期挂床的现象，住院天数不合理，3月6日到6月30日之间没有任何用药，7月13日之后用药有速效救心丸、拜心同，7月16日碳酸钙片不需要用药等其他没有用于本次交通事故造成伤害的用药，认为原告的住院天数只限于3月2日到3月6日，如果法庭允许，可以申请对于原告住院合理性进行鉴定；关于诊断书，原告是在附属三院住院治疗，而诊断书一份是锦州市中心医院、一份是锦州市第二医院，原告想以此证明持续的治疗是没有依据的，两家医院不是治疗医院无权出示诊断，关于交通费被告称由法院依法判决。本院认为，原告的住院病历、住院费用清单及票据因本案事故发生的合理部分应予支持，关于被告主张非因本案事故发生的医药费予以扣除的意见，本院予以采纳。
关于原告提交的证据4，被告谢兵质证称，误工证明是不客观的、不真实的，证明内容只写明原告没有上班，并没有写明扣除工资，工资表中，原告应领工资是5607元，原告应当提供缴税的凭证，工资表中的其他人员工资分别是在3000元以下，唯独原告的工资在5000元以上无法解释，而且在签字的字体上几个人的签名字体非常相似，既然单位都能有工资表说明管理正规，那么就应该有劳动合同。本院认为，因原告未提交劳动合同及工资发放证明，只提交误工证明及工资表不足以证明原告的误工工资情况，被告该节抗辩意见，本院予以采纳。
关于原告提交的证据5，被告谢兵质证称，对后续治疗费的鉴定没有意见，对伤残等级鉴定意见如下，一、程序问题，应当两个鉴定人查体，事实上只有一个鉴定人查体；没有复核程序也不符合鉴定程序要求；另外，本案鉴定出现异议，应当由3名以上鉴定人进行鉴定。二、实体问题，被告后提交的鉴定材料鉴定机构没有采信。被告申请对伤残等级重新鉴定。经被告申请，辽宁医学院附属第一医院法医司法鉴定所鉴定人出庭接受质询，针对被告上述意见答复称：鉴定查体通常都是一个鉴定人进行，是否需要安排多名专家、是否复核由鉴定机构安排；第二，关于被告提交的录像等鉴定材料正是因为我们尊重这个证据材料，所以才组织进行了第二次查体，我们也看了这个证据材料，被告提供的鉴定材料应当是我们启动第二次查体的依据，必须查体才能作为鉴定的依据。鉴定机构书面答复称：第一、依据《司法鉴定通则》第十九条规定，本案我所指派具有司法鉴定资质的二名专家共同进行伤残程度鉴定，两位鉴定人共同商讨，确定了最终意见。《司法鉴定通则》第二十四条的规定，现场采集材料时，鉴定专家、工作人员、司法机关人员及当事人双方均在场，根据新《通则》规定，并经与省司法鉴定协会沟通，上述行为并不违规；第二，复核程序是司法鉴定的必经程序，本案我们也是严格按照《司法鉴定通则》第三十五条的规定，我所所有鉴定书都在鉴定事项完成后进行复核并签发，复核人具备相应资格，复核材料存入鉴定档案。司法鉴定意见书中只需司法鉴定人签字即可，不存在被告所说没有复核程序的情况；第三，关于本案是否需要多名专家鉴定，因吕前伤情诊断为右胫骨平台粉碎性骨折、右腓总神经损伤、右膝关节内外侧半月板损伤、右膝关节前交叉韧带损伤，上述诊断明确，并无其他科室或者学科的外伤诊断，不应属于疑难、复杂、特殊技术问题，且也非重新鉴定；第四、被告补交的鉴定材料光盘视频内容我所本着对本案负责的态度，认真观看了此光盘，但因送检光盘视频内容时间较短，无法辨别清楚，无法判定伤残情况。实际上我所已经采纳了被告提供的光盘材料，因被告提交了新材料，才启动的第二次鉴定查体，在鉴定意见书中也有陈述。鉴定专家根据现场测量结果作为依据，测量当时将结果向三方公示，三方均未提出异议。综上，我所鉴定整个过程公正公平，认真负责，符合规范。本院认为，由原告申请，经锦州市中级人民法院摇号选取辽宁医学院附属第一医院法医司法鉴定所对原告吕前的伤残等级进行鉴定，鉴定材料已经双方质证，鉴定机构组织了两次查体，查体过程中鉴定机构工作人员、原被告双方及承办法院工作人员均在场。关于被告称查体应由二名鉴定人员在场的意见，根据《司法鉴定通则》第二十四条第二款规定，经委托人同意，司法鉴定机构可以派员到现场提取鉴定材料，现场提取鉴定材料应当由不少于二名司法鉴定机构的工作人员进行，其中至少一名应为该鉴定事项的司法鉴定人。第二十六条规定，鉴定过程中，需要对被鉴定人身体进行法医临床检查的，应当采取必要措施保护其隐私。鉴定机构在鉴定过程中应按照《司法鉴定通则》的规定进行，但《司法鉴定通则》中只规定了到现场提取鉴定材料时应由包括司法鉴定人的至少二名人员进行，对查体是否必须由二名司法鉴定人进行没有规定。关于被告提出该鉴定没有复核程序，根据《司法鉴定通则》第三十五条规定，司法鉴定人完成鉴定后，司法鉴定机构应当指定具有相应资质的人员对鉴定程序和鉴定意见进行复核。庭后经本院核实，鉴定机构鉴定档案中显示，该鉴定已经进行复核程序，并经复核人签名存入鉴定档案。关于被告提出本鉴定应由三名以上鉴定人进行鉴定的意见，根据《司法鉴定通则》第十九条规定，司法鉴定机构对同一鉴定事项，应当指定或者选择二名司法鉴定人进行鉴定；对复杂、疑难或者特殊鉴定事项，可以指定或者选择多名司法鉴定人进行鉴定。本院认为是否属于复杂、疑难或者特殊鉴定事项应由具有资质的鉴定机构确定，并且依据《司法鉴定通则》的规定即使属于复杂、疑难或者特殊鉴定事项也不并非必须由多名司法鉴定人进行鉴定，而是可以指定或者选择多名司法鉴定人进行鉴定。关于被告认为其补交的鉴定材料鉴定机构没有采纳的意见，因被告提交的补充鉴定材料已经原被告双方质证，鉴定机构接收补充鉴定材料后也启动了二次查体。综上，该鉴定意见本院予以采纳，被告申请重新鉴定的意见，本院予以驳回。
关于被告提交的证据，原告吕前质证称，被告提交的照片和录相是偷拍的，属非法程序取得，不能作为证据，且通过照片不能判定腿伤情况及伤残情况，被告提交的使用手册及参数单因没有提交完整的购车手续,无法证明使用说明及参数单所指车辆就是被告驾驶的车辆，车辆的出厂时间和发生事故时的重量是两个不同的数据，如被告所述如果购买时间是2006年，发生事故时是2015年，车已经购买10年，车的质量不应以出厂说明的数据为依据。交警部门的卷宗材料现场图准确，事故发生后经与被告协商同意因害怕发生二次交通事故，将车挪动到路边，不属于破坏现场。
根据本院确认的证据及双方当事人的当庭陈述笔录，认定如下事实：
2015年3月2日09时19分，被告谢兵驾驶无牌二轮机动车在南桥桥面西侧非机动车道内由北向南行驶，超越前方同方向行驶吕前驾驶的无牌二轮机动车时发生交通事故，致原告吕前受伤。原告吕前未按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车，被告谢兵未遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。事故发生时，原告吕前在锦州市古塔区梦洁家纺专卖店工作。
原告吕前伤后被送至锦州医科大学附属第三医院诊治，住院病案记载住院184天，但病程记录于2015年6月29日记载可出院康复锻炼，更改二级护理为三级护理，出院诊断为右胫骨平台粉碎性骨折、右腓总神经损伤、右膝创伤性关节炎、冠心病。出院医嘱注意休息，并继续功能锻炼，局部理疗，3个月门诊监查拍片、待骨折愈合后手术治疗取出内固定物。辽宁医学院附属第三医院于2015年10月5日诊断书记载休息2015年10月5日至2015年11月4日（31天），于2015年11月4日诊断书记载休息2015年11月4日至2015年12月4日（30天），于2015年11月30日诊断书记载休息2015年11月30日至2015年12月30日（26天），锦州市第二医院于2015年12月30日诊断书记载休息两周（14天），辽宁医学院附属第三医院于2016年1月28日诊断书记载休息2016年1月28日至2016年2月28日（32天），锦州市中心医院于2016年4月19日诊断书记载休息一个月即至2016年5月18日（30天），共建议休息163天，其中连续休息101天；花费住院费37918.54元，挂号费95元、门诊检查费272.8元，购买拐杖费150元，打印、复制费179元。
另查，住院费37918.54元包括2015年3月2日至2015年5月25日住院费31543.29元及2015年5月25日至2015年9月2日住院费6375.25元。其中2015年5月25日至2015年9月2住院患者费用清单中有复方丹参滴丸720粒120元、速效救心丸150粒40.25元、拜新同7片35.8元、三级护理211.2元、床位费100次共2500元（2015年6月30日至2015年9月2日共64天，共1600元）、心脏彩超198元、稳心颗粒254.7元、动态心电图286元，上述费用共计2745.95元。
在本案审理过程中，原告向本院提出申请，要求对其伤情的伤残等级及后续治疗的费用进行鉴定，辽宁医学院附属第一医院法医司法鉴定所于2016年11月28日作出鉴定意见：原告吕前的右膝部损伤伴膝关节功能障碍构成10级伤残，二次手术费约需人民币柒仟伍佰元左右。原告为此花费鉴定费1500元、检查费307.5元。
本院认为，综合分析原告吕前与被告谢兵的行为与本次交通事故发生之间的因果关系、作用力大小及各自的过错程度，可认定被告谢兵负本次事故的主要责任，原告吕前负本次事故的次要责任，责任划分比例以被告谢兵承担60%的责任，原告承担40%的责任为宜。根据侵权责任法的相关规定，本案原告的合理经济损失应由被告按60%的责任比例进行赔偿。原告合理的损失包括2015年3月2日至2015年5月25日住院医疗费31543.29元、门诊挂号检查费、后续治疗费、复印费、鉴定费、拐杖费。医疗费，应按原告因本起事故实际花费的医疗费数额保护，扣除2015年5月25日至2015年9月20日期间非因本起事故所发生的费用，包括(复方丹参滴丸720粒120元、速效救心丸150粒40.25元、拜新同7片35.8元、三级护理211.2元、床位费100次共2500元（2015年6月30日至2015年9月2日共64天，共1600元）、心脏彩超198元、稳心颗粒254.7元、动态心电图286元，上述费用共计2745.95元)；住院天数应计算至2015年6月29日病程记录记载的可出院康复锻炼，更改二级护理为三级护理之日止，即120天；伙食补助费按每天50元标准根据其实际住院的120天计算；护理费按居民服务业标准根据其实际住院的120天计算；后续治疗费、伤残赔偿金的请求符合法律规定，且有鉴定意见在案为凭，本院予以支持；原告主张误工费应按其实际工资收入标准赔偿至定残前一日，因原告没有提交劳动合同，工资发放凭证等相关证据，仅提交误工证明及事故发生前3个月的工资表，上述证据不足以证明其工资收入情况及误工情况，故原告该意见，本院不予采纳，赔偿标准应按2016年度批发零售业标准，赔偿期限从事故发生之日起计算至诊断书建议连续休息的最后时间为止，即317天；交通费，按每天4元标准计算120天；鉴定费及鉴定检查费，是原告的实际花费，本院予以支持；精神抚慰金，因本次交通事故给原告造成了十级伤残后果，对原告今后的生活造成了一定的影响，亦给原告造成了较大的精神打击，本院酌情予以保护5000元为宜。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告谢兵于判决生效后十日内赔偿原告吕前各项经济损失共计105159.73元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5163元，由被告谢兵负担2108元，由原告吕前负担3055元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。
审 判 长 薛 力
审 判 员 金 凤
人民陪审员 韩雪娇
二〇一七年七月二十七日
书 记 员 张海欣
赔偿明细
1、医疗费31543.29元+（6375.25元-2745.95元）+挂号费95元+门诊检查费272.8元=35540.39元
2、后续治疗费：7500元
3、伙食补助费：50元×120天=6000元
4、误工费：46999元/年÷365天×317天=40818元
5、护理费：37127元/年÷365天×120天=12206元
6、残疾赔偿金：31126元/年×20年×0.1=62252元
7、交通费：4元/天×120天=480元
8、鉴定及鉴定检查费：1500元+307.5元=1807.5元
9、复印费：179元
10、拐杖费：150元
11、精神损害抚慰金：5000元
以上第1-10项合计166932.89元，由被告谢兵赔偿元×60%=100159.73元。
被告谢兵赔偿金额共计105159.73元。