四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川13民终750号
上诉人（原审原告）：邵仕兵，男，生于1979年8月27日，汉族，住四川省阆中市。
被上诉人（原审被告）：赵晓波，男，生于1984年5月14日，汉族，住四川省阆中市。
被上诉人（原审被告）：汪德（曾用名汪迁仕），男，生于1989年1月7日，住四川省巴中市恩阳区。
上诉人邵仕兵因与被上诉人赵晓波、汪德健康权纠纷一案，不服四川省阆中市人民法院（2017）川1381民初3914号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
邵仕兵上诉请求：1．撤销一审判决并依法改判；2．诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。汪晓燕在微信群里谈“性”严重违法，上诉人仅仅是给予汪晓燕正义警告即被汪晓燕邀约二被上诉人进行恶意攻击，且事后态度嚣张不予赔礼道歉，不愿调解承担过错责任，导致本案诉讼。上诉人并未蓄意、恶意暴力攻击被上诉人人身，仅在第二次相见中踢倒其中一被上诉人的摩托车。在上诉人人身遭受严重侵害时，踢倒摩托车符合人性情理。因此被上诉人应当承担本案全部责任。一审判决上诉人与被上诉人各承担40%、60%的责任不合理，且住院伙食费应当计算4天加休息7天，共计11天＊30元/天=330元，营养费应当是4天＊120元/天=480元，护理费因住院期间确需人照料，应当纳入赔偿范围，误工费应当按照当地人均最低收入计算，且驾驶人员按照200元/天计算实属合理，另外，上诉人因本案提取被上诉人身份信息产生的车旅费、生活费、误工费共计300元也应当纳入赔偿范围。总计赔偿金额应为4,978.54元。
被上诉人赵晓波、汪德未提交书面答辩意见。
邵仕兵向原审法院提出诉讼请求：请求判令赵晓波、汪德赔偿邵仕兵医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费等共计4,578.54元。
一审法院认定事实：2017年2月25日上午，因案外人汪晓燕与邵仕兵在微信里相互辱骂，汪德、赵晓波、汪晓燕遂去千佛镇卫生院找邵仕兵理论。双方发生争吵后互相殴打，围观群众报警后，阆中市公安局千佛派出所民警出警，将四人带至派出所后，因双方均说身体不舒服，民警就让双方先去检查治疗，之后再接受调查。汪德、赵晓波、汪晓燕就到千佛镇卫生院，千佛镇卫生院医生建议去阆中市检查，三人就从卫生院出来了。其间，邵仕兵驾驶其灰色商务车亦到了千佛镇卫生院，邵仕兵当时仍有怒气，下车用右脚蹬汪德的摩托车，将汪德和摩托车一同蹬倒。汪德、赵晓波、邵仕兵均找了拖布棍相互打斗，打斗中汪德的棍子断了，就捡了一块砖头朝邵仕兵头部砸了过去，将邵仕兵头部砸伤。随后，邵仕兵就捡了一块砖头，准备回击汪德，因砸不到汪德，邵仕兵就将砖头砸碎，捡起碎块朝汪德和赵晓波身上扔，赵晓波报警后，邵仕兵就丢掉砖头，双方均停止打斗。邵仕兵受伤后于当日在阆中市千佛中心卫生院治疗被诊断为“头皮软组织挫裂伤、右腕关节皮肤擦伤”。同日，邵仕兵到阆中市人民医院做CT以及DR检查。2017年2月27日邵仕兵在千佛镇卫生院住院治疗3天后出院，出院医嘱为“建议休息一周”。邵仕兵治疗一共花去医疗费、检查费1,354.74元。
原审法院认为，邵仕兵与赵晓波、汪德因第三人与邵仕兵在微信相互谩骂而发生争吵继而斗殴，在互殴中赵晓波、汪德将邵仕兵打伤，赵晓波、汪德应该承担相应的责任。邵仕兵在公安民警现场处理后明确要求双方不能再有过激行为的情况下，仍然采取暴力方式打击报复，再次挑起事端，以至于在互殴中再次受伤，其本身存在重大过错，也应承担相应的责任。邵仕兵所受损伤，与赵晓波、汪德共同作用相关，故赵晓波、汪德应该共同承担赔偿责任。结合案件事实，原审法院认定赵晓波、汪德共同承担60%的责任，邵仕兵承担40%的责任。对于应当纳入本案给予赔偿的项目和金额，原审法院依照相关法律和司法解释的规定，作如下确认：（1）医疗费，有医疗费票据为据，计1,354.74元。（2）住院伙食补助费，邵仕兵住院3天，每天30元，计90元。（3）营养费，邵仕兵住院3天，每天20元，计60元；（4）护理费，邵仕兵所受损伤为“头皮软组织挫裂伤、右腕关节皮肤擦伤”，系轻微伤，医院Ⅱ级护理即可，该费用已经计算在医疗费之中，不应另行计算。故该项费用，原审法院不予认定。（5）交通费，邵仕兵受伤后租车往返于千佛与阆中市，必然产生相关费用，邵仕兵主张400元符合客观实际，原审法院予以认定。（6）误工费，结合医嘱，邵仕兵主张2,200元（误工11天，每天200元），但未提供其收入证明，原审法院认误工费标准为每天100元，计1,100元。上述费用总计3,004.74元，赵晓波、汪德应向邵仕兵赔偿1,802.84元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：赵晓波、汪德于本判决生效后五日内共同赔偿邵仕兵医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费等共计1,802.84元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，邵仕兵承担15元，赵晓波、汪德承担10元。
二审中，邵仕兵申请证人杨某出庭作证，欲证实一审认定的“三人就从卫生院出来了…汪德、赵晓波、邵仕兵均找了拖布棍相互打斗…邵仕兵就捡了一块砖头，准备回击汪德，因砸不到汪德，邵仕兵就将砖头砸碎，捡起砖块朝汪德和赵晓波身上扔…”不是事实，邵仕兵仅将汪德摩托车蹬倒，并未殴打汪德、赵晓波。杨某陈述：“…警察将他们带到了派出所，后面他（邵仕兵）就踢了他（汪德）的摩托车，汪晓燕的老公看到邵仕兵踢了汪德的摩托车，又打了邵仕兵。”对杨某的证人证言，本院认证如下：邵仕兵对其主张仅提供了证人证言，无其他证据相互印证，无法确认其真实性。且邵仕兵在派出所民警出警处理此事后，又蹬倒汪德摩托车，再次挑起事端，引发双方斗殴，自身对其身体损伤存在重大过错，故即便证人陈述属实，亦不影响对双方责任的划分。
二审查明其他事实与一审一致。
本院认为，一、关于一审法院对各赔偿项目的金额计算是否正确的问题。1．住院伙食补助费和营养费。因邵仕兵在阆中市千佛镇卫生院治疗3天后出院，故一审按照3天×30元/天计算住院伙食补助费、3天×20元/天计算营养费正确。邵仕兵主张住院伙食补助费应当计算7天、营养费按120元/天计算没有事实和法律依据，应当不予支持。2．护理费。邵仕兵所受伤经阆中市千佛镇卫生院诊断为轻微伤，无需专人护理，故一审未支持护理费正确。3．误工费。邵仕兵主张按照每天200元的标准计算误工费，但未提供其收入证明，应当不予采信。4．因诉讼产生的车费、生活费、误工费等。邵仕兵上诉主张要求支持其因提取被上诉人身份信息产生的车费、生活费、误工费共300元，以及一审聘请法律工作者产生的代理费1,300元，没有事实和法律依据，应当不予支持。二、关于责任划分。虽然邵仕兵称阆中市千佛镇派出所民警处理此事后，其只是将汪德摩托车蹬倒，并未殴打汪德、赵晓波，并申请证人杨某出庭证明其主张。但邵仕兵除证人证言外，未提供其他证据相互印证，故本院无法确认证人证言的真实性。且无论邵仕兵主张是否属实，在民警出警处理此事后，邵仕兵理应依法处理双方之间的纠纷，但其却在千佛镇卫生院门口又将汪德及其摩托车蹬倒，再次挑起事端，导致双方又发生斗殴，并致使其头部受伤。邵仕兵对其身体所受损伤存在重大过错，应当承担相应责任。一审判决邵仕兵承担40%的责任并无不当，应予维持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人邵仕兵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周朝阳
审 判 员 程 鹰
审 判 员 龚 莉
二〇一八年四月二十六日
法官助理 蒙琼梅
书 记 员 杨鹏立