四川省南充市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)川13刑终166号
原公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡桃，男，1983年6月1日出生，汉族，初中文化，无业，住南充市顺庆区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年5月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于南部县看守所。
辩护人贺小平，四川鑫中云律师事务所律师。
原审被告人龙丽，女，1981年9月27日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地四川省资中县，住南充市顺庆区。因涉嫌犯转移毒品罪，于2016年5月12日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕，现羁押于南充市看守所。
四川省南充市顺庆区人民法院审理公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院指控上诉人（原审被告人）胡桃、原审被告人龙丽犯非法持有毒品罪一案，于2017年4月24日作出（2017）川1302刑初85号刑事判决。原审被告人胡桃不服，提出上诉。合议庭经过阅卷、审查上诉理由、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，故不开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2016年5月11日晚22时许，南部县公安局禁毒大队民警联合南充市公安局禁毒支队民警，在南充市顺庆区延安巷15号1单元401号房门口处抓获被告人胡桃，在房间内查获吸毒人员雍某、刘某、黄某等人，并在房间卧室茶几上印有“拉卡拉”塑料盒内查获毒品冰毒4.4889克，在卧室上锁衣柜内查获“南京”香烟烟盒，在烟盒内共查获毒品冰毒28.4809克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分；在该烟盒内查获麻古52粒，共计4.8664克，均检出甲基苯丙胺、吗啡成分；以及大量的分装毒品、吸食毒品的工具。
2016年5月12日凌晨，被告人龙丽接到唐某（外号贾某）电话得知胡桃被公安机关抓获的消息后，带上其朋友李某前往南充市顺庆区延安巷15号2单元，在5楼灭火器处拿到803号出租屋的钥匙后进入房间内，龙丽从该出租屋卧室衣柜抽屉内拿走“大重九”烟盒，与李某离开下楼时，被南部县公安局禁毒大队民警联合南充市公安局禁毒支队民警在楼道内将二人挡获，并现场从龙丽手中携带的粉色“靓太”布袋内查获一条“大重九”烟盒，烟盒内装有毒品冰毒一袋，重49.8182克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。后民警将胡桃、龙丽、李某一起带至顺庆区延安巷15号2单元803号房屋，用从龙丽身上查获的钥匙打开房门进入房间，在房间内查获了大量分装、吸食毒品的工具。
另查明，南充市顺庆区延安巷15号1单元401号房系被告人胡桃租赁；南充市顺庆区延安巷15号2单元803房系被告人胡桃与其妻张某租赁。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、发破案经过、南充市公安局指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书。
二、抓获经过。证实被告人胡桃于2016年5月11日晚被抓获，被告人龙丽于2016年5月12日凌晨3时许被抓获。
三、户籍信息。证实被告人胡桃、龙丽犯罪时均系成年人。
四、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单。证实2016年5月12日，公安机关对胡桃租住的顺庆区延安巷15号1单元401号房间、顺庆区延安巷15号2单元803号房间进行搜查，搜查出疑似毒品、匕首、剪刀、吸毒工具等物品，南部县公安局对上述物品及胡桃随身携带的手机、银行卡、现金1546元等物品进行了扣押；对龙丽随身携带的一袋疑似冰毒、烟盒、手机、银行卡等物进行扣押。（上述物品均未移送）
五、胡桃手机上及记录本上信息照片。证实贾某、蒲公英、多多金币、天天向上、陈弹匠、忘记、马胖子、高某、虹儿、羽羽、宏伟等多人通过微信、支付宝向胡桃手机上的账号转账。
六、毒品称重记录、商品净含量计量检验报告、鉴定意见、鉴定意见通知书。证实2016年5月11日21时30分许，民警在401将犯罪嫌疑人胡桃抓获，在该房屋内查获大量毒品，经现场称重，在印有“拉卡拉”字样的塑料盒内搜查到一袋用透明塑料袋包装的可疑毒品冰毒重约5.02克；在南京烟盒中一个“龙”牌铁盒内搜查到两袋用透明塑料袋包装的可疑毒品冰毒两袋，重约11.04克；在“南京”牌烟盒中一个白色玻璃瓶内搜查到12粒可疑毒品麻古，重约1.13克；在“南京”牌烟盒中一个褐色玻璃瓶内搜查到28粒可疑毒品麻古，重约2.68克；在“南京”牌烟盒中一个白色玻璃瓶内搜查到11粒可疑毒品麻古，重约1.08克；在“南京”牌烟盒中一个金色瓶盖玻璃瓶内搜查到1粒可疑毒品麻古，重约0.04克；在“南京”牌烟盒中搜查到用透明塑料袋包装的可疑毒品冰毒五袋，分别重5.32克、3.99克、5.35克、5.28克、0.67克。
2016年5月12日3时许，民警在顺庆区内挡获犯罪嫌疑人龙丽、李某，经询问两人刚从胡桃租住的803出租屋出来，民警对两人随身物品及803进行搜查，民警从龙丽手里提的粉色布袋中查获若干空的透明塑料袋、一个银白色的电子秤、一个“大重九”烟盒，在“大重九”烟盒内查获一大袋用卫生纸和塑料袋包装的淡黄色晶体状可疑毒品冰毒，经现场称重约51.19克。整个称重过程进行了拍照和录像固定。
经称重、鉴定，从胡桃住处卧室茶几上印有“拉卡拉”字样的塑料盒内查获的用透明塑料袋装白色晶体一小袋净重4.4889克，检出甲基苯丙胺成分。
在黄色“南京”牌烟盒内一个“龙”牌铁盒内查获的透明塑料袋装白色晶体二小袋疑似毒品，净重10.1066克，检出甲基苯丙胺成分。
在黄色“南京”牌烟盒内一个白色玻璃瓶装红色药丸状物质一小瓶(共12粒)疑似毒品，净重1.1398克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
在黄色“南京“牌烟盒内一个褐色玻璃瓶装红色药丸状物质一小瓶(共28粒)疑似毒品，净重2.6508克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
在黄色“南京”牌烟盒内一个白色瓶装红色药丸状物质一小瓶(共11粒)疑似毒品，净重1.0303克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
在黄色“南京”牌烟盒内一个金色瓶盖玻璃瓶装红色药丸物质一小瓶(共1粒)疑似毒品，净重0.0455克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
在黄色“南京”牌烟盒内查获的透明塑料袋装白色晶体五小袋，分别净重0.2262克、4.8607克、3.5448克、4.9120克、4.8306克，均检出甲基苯丙胺成分。
从龙丽手中的粉色布袋内查获的透明塑料袋装白色晶体一大袋疑似毒品，净重49.8182克，检出甲基苯丙胺成分。
公安机关将上述称重、鉴定意见等告知了胡桃、龙丽。
七、现场勘验、检查笔录。证实公安机关对胡桃租住的401、803房间进行了现场勘验，绘制了现场图、拍摄了现场搜查的照片。其中在803卧室衣柜内发现大量属于胡桃的衣物。
八、视听资料。证实公安机关对搜查的401、803房间，以及搜查龙丽携带毒品的过程进行了录音录像。
九、证人证言
1、证人李某的证言。证实其曾用名李悦（音），与胡桃、龙丽系朋友关系，胡桃和龙丽系情人关系。2016年5月12日凌晨2点左右，李某和龙丽在顺庆区人民中路紫罗兰小区3单元503租住屋内耍，龙丽接了一个没存名字的电话后，说桃哥出事了，叫李某一起到桃哥家去看一看。凌晨3时许，李某与龙丽到南充市顺庆区延安巷15号2单元803号房间，龙丽取了一个粉色的口袋，刚出门就被民警挡获，并从龙丽手上提的粉色口袋中查获大量透明塑料袋、一个电子秤、一大袋毒品冰毒，接着民警又从龙丽携带的挎包内搜出一把钥匙，并用该钥匙打开了803号房间，在房间内搜查出了吸毒工具等物品。随后民警又押着胡桃也来到房门边。顺庆区延安巷15号2单元803号房间是胡桃租住的，龙丽偶尔也在该房间居住。
李某辨认出胡桃、龙丽。
2、证人张某的证言。证实其系胡桃的老婆。胡桃于2016年3、4月租住了顺庆区延安巷15号2单元803的房子，当时签租房协议时是张某去签的。
3、证人唐某的证言。证实其外号“贾某”。2016年5月12日凌晨，唐某耍得好的吸毒人员打电话告知胡桃被公安机关抓了，然后唐某就打电话给龙丽说胡桃被抓了，让龙丽到胡桃住的地方去看看，没有说让龙丽去胡桃家把毒品拿了。
唐某辨认出胡桃、龙丽。
4、证人黄某、祝某、刘某、雍某的证言。证实2016年5月11日晚22时许胡桃被抓获时，几人均在胡桃位于顺庆区延安巷15号1单元401号的房间。后警察对房间进行了搜查，搜查出冰毒、麻古、吸毒工具等物品，并进行了全程录像。
十、被告人供述。
1、被告人胡桃的供述。被告人胡桃在公安侦查阶段作了6次供述。其中5次供述均承认查获的毒品都是他的，1次供述从龙丽身上查获的49.8182克冰毒不清楚是谁的。当庭供述从龙丽身上查获的49.8182克冰毒不是他和龙丽的，不清楚是谁的。
胡桃证实其与龙丽系男女朋友关系。顺庆区延安巷1单元401和2单元803是自己租住的，401用于自己平时和吸毒人员玩，803用于存放毒品和生活用品，龙丽最近才从外地回来，到803去过几次，龙丽和李月都知道803这个房子。2016年5月11日晚22时许，胡桃在401房间门口被抓获，同时查获吸毒人员刘某、刘某的女朋友、黄某、祝某等人，并在房间内查获了吸毒工具、冰毒、麻古等物。当天胡桃和上述四人一起吸食过冰毒和麻古，毒品都是胡桃提供的，没收取他们的钱。胡桃和龙丽住在803，龙丽知道803卧室的衣柜内放的有冰毒，龙丽也知道胡桃把803的钥匙放在2单元5楼的消防柜内。胡桃承认该冰毒是自己的，于2016年5月9日左右凌晨在李军处以3000元价格赊购的。胡桃辨认出龙丽。
2、被告人龙丽的供述。龙丽当庭亦供述从其身上查获的毒品是胡桃的。
龙丽庭前供述证实到，2016年5月12日凌晨2时30分左右，龙丽和李某（又名李月）在顺庆区延安巷15号2单元803号房间拿了东西出来，在下楼的时候被民警挡获，从龙丽携带的一个粉红色“靓太”布袋内查获一条“大重九”烟盒，里面装着一个用保鲜膜和纸包裹住的东西，后民警将卫生纸和塑料纸拆开，内装一大袋用白色透明塑料袋包装的白色晶体状可疑毒品物，龙丽承认是毒品冰毒，后经民警现场称重重约51.24克。龙丽到803的原因是，在2016年5月12日凌晨2点左右，龙丽和李某在一起，一个叫贾某的女子给龙丽打电话，说胡桃出事了，被警察抓了，并叫龙丽到803号房间里去把房间里的关于毒品方面的物品收拾一下带走，回来后给贾某打电话。龙丽知道803钥匙放在单元楼上楼的电闸、消防栓处。龙丽到803房屋间后，在客厅里找了个粉红色的大袋子，然后在卧室衣柜抽屉内找到了那条“大重九”烟盒，龙丽将烟盒打开后看见里面有冰毒。龙丽到803将毒品方面的物品转移出来，是怕民警查到了胡桃的罪更重。龙丽辨认出胡桃。
原判认为，被告人胡桃、龙丽明知是毒品而无合法理由持有且数量较大，二人行为已构成了非法持有毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条“非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”、第五十二条“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额”、第五十三条“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除”、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第三百六十五条第二款“涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理”之规定，判决一、被告人胡桃犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金30000元；二、被告人龙丽犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；三。对查获的毒品予以没收。对扣押在案未移送的物品，由南部县公安局负责处理。
上诉人（原审被告人）胡桃及其辩护人的上诉及辩护意见是请求撤销一审判决，依法重新判处。理由如下：1.警察到场时401房间内多人在场，内装4.4889g冰毒的“拉卡拉”塑料盒就摆放在茶几上，不能认定为系胡桃所持有；2.龙丽随身口袋中被查获的49.8182g冰毒，不能认定为系胡桃所持有。无利害关系的证人李某证实当晚停电，自己并没有亲眼见到龙丽从803卧室拿出大重九烟盒及毒品，而龙丽作为该毒品的利害关系人，其供述不宜直接采信。同时另一涉案人员李军未到案，该49.8182g冰毒的来源无法查清，无法排除该毒品系龙丽进入803房间前就已经随身携带的可能。综上，请求二审结合本案中证据存疑、上诉人无犯罪前科、愿意悔改等情节，酌情从轻判决。
二审审理查明的事实和证据与一审无异。
本案事实清楚、证据确实充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）胡桃、原审被告人龙丽明知是毒品而非法持有且数量较大，其行为已构成了非法持有毒品罪。胡桃部分认罪，在量刑上予以体现；龙丽当庭认罪，可以酌情从轻处罚。关于上诉人及其辩护人所提“拉卡拉”塑料盒内的4.4889g冰毒不应计算入胡桃非法持有毒品的数量的辩解、辩护意见。经查，401房系胡桃租赁并使用，“拉卡拉”塑料盒系从401房茶几上查获，胡桃的供述及多名证人证言均证实，当日从401房中查获的毒品均为胡桃所有，故该上诉意见与查明的事实不符，不予支持。关于上诉人及其辩护人所提龙丽从803房间带出的49.8182g毒品不应计算入胡桃非法持有毒品的数量的辩解、辩护意见。经查，龙丽的供述、证人李某的证言均证实，当日龙丽从803房卧室内找出“大重九”烟盒并放在粉色的口袋内，出门下到楼梯间即被警察挡获，并当场从该烟盒内查获冰毒49.8182g。胡桃在侦查阶段的多次供述也证实，803房系他租赁后和龙丽共同使用，龙丽知道该房间内有毒品，49.8182g毒品是他向李军赊购的。虽之后胡桃翻供称不知道该49.8182g毒品是谁的，但不能合理说明翻供的原因，且该辩解与其他证据印证的事实相互矛盾。故该辩解、辩护意见与查明的事实不符，不予支持。上诉人及辩护人的其他上诉、辩护意见，不影响本案的定罪量刑，故不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项，即：“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗泽民
审判员 陈 忱
审判员 王 锐
二〇一七年八月二十四日
书记员 李 超