福建省屏南县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽0923刑初32号
公诉机关屏南县人民检察院。
被告人朱惠美，女，1970年3月27日出生于福建省古田县，汉族，小学文化，经商，住屏南县（户籍地古田县）。因涉嫌犯销售假药罪于2016年4月10日被取保候审。
辩护人张焕旺，男，1952年6月5日出生于福建省屏南县，汉族，屏南县劳动局退休干部，住屏南县（户籍地屏南县）。
屏南县人民检察院以屏检公刑诉[2017]31号起诉书指控被告人朱惠美犯销售假药罪于2017年3月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。屏南县人民检察院指派检察员甘怀清出庭支持公诉，被告人朱惠美及其辩护人张焕旺到庭参加了诉讼。审理期间，经屏南县人民检察院建议并经本院决定延期审理一次。2017年9月22日，因案情复杂，经本院申请并报请宁德市中级人民法院延期审理一次。现已审理终结。
屏南县人民检察院指控：
2011年至2016年3月，被告人朱惠美在屏南县古峰镇东环中路296号经营屏南县花月夜性保健品店期间，未经许可销售“宫廷圣宝”、“美国伟哥”等药品。2016年3月9日，屏南县市场监督管理局在对其店铺检查中现场查获了包括“宫廷圣宝”、“美国伟哥”等13种药品属于未经批准进口的药品，“虫草鹿鞭丸”、“皇家礼炮”等7种药品属于未经许可生产的药品，上述20种药品应按假药论处。
2016年4月9日，被告人朱惠美在屏南县古峰镇君悦公寓503室被屏南县公安局民警抓获。
2017年5月17日，被告人朱惠美规劝其他犯罪嫌疑人徐某主动到屏南县公安局城关派出所投案。
为证实上述指控，公诉机关提供了相应的证据，并认为，被告人朱惠美违反药品管理法规，未经许可销售假药，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定，应以销售假药罪追究其刑事责任。被告人朱惠美归案以后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人朱惠美在取保候审期间规劝其他犯罪嫌疑人投案，具有立功情节，依法可以从轻处罚。
被告人朱惠美在开庭审理过程中对起诉书指控的犯罪事实没有异议。
其辩护人对公诉机关指控被告人朱惠美犯销售假药罪没有异议，但认为被告人朱惠美出售假药数量极小、犯罪情节显著轻微、社会危害性不大，有劝说犯罪嫌疑人投案的立功表现，出售假药并非主观故意而是因为文化程度低法律意识浅薄，系初犯、偶犯，取保期间遵纪守法，不再危害社会，请求对被告人朱惠美从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2011年至2016年3月间，被告人朱惠美在未取得药品销售许可证的情况下，在屏南县古峰镇东环中路296号其经营的屏南县花月夜性保健品店内销售“宫廷圣宝”、“美国伟哥”等20种药品。被告人朱惠美从中获利3000元。2016年3月9日，屏南县市场监督管理局在该店铺内当场查获“增大增粗丸”11盒、“好汉哥”35盒、“中药神丹”11盒、“美国悍马”24盒、“GoldenSeaDog”20盒、“硬到底”12盒、“美国伟哥”2盒，“宫廷圣宝”8盒（每盒内10小盒），“万艾可”15盒、“蚁力神（19800mg*10）”12盒、“蚁力神（2000mg*7）”8盒、“蚁力神（1200mg*10）”17盒（每盒内2小盒）、“一炮到天亮”16盒、“皇家礼炮”28盒、“虫草鹿鞭丸”41盒、“中医世家”10盒、“肾精宝”19盒、“一夜八次爽”6盒、“金功夫”77盒、“金刚狼”76盒。经宁德市食品药品监督管理局认定，上述20种药品均为未经批准进口或未经许可生产的药品，应按假药论处。
2016年4月9日，被告人朱惠美在屏南县古峰镇君悦公寓503室被屏南县公安局民警抓获。
被告人朱惠美在取保候审期间规劝犯罪嫌疑人徐某投案。2017年5月12日，被告人朱惠美陪同徐某前往屏南县公安局城关派出所投案。
2017年12月14日，被告人朱惠美退缴违法所得款3000元。
上述事实有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：书证屏南县公安局提供的户籍证明、人员基本信息、鉴定意见书、查询违法犯罪记录情况说明、侦破报告、到案经过、现场检查笔录，扣押决定书、扣押物品清单、现场照片及营业执照照片，查封物品移交通知书，接受证据材料清单，屏南县市场监督管理局提供的抄告函、宁德市食品药品监督管理局出具的复函，被告人朱惠美店铺中查获的笔记本和送货单；证人江某、徐某、陆某、黄某的证言；另案被害人黄某的辨认笔录；被告人朱惠美的供述及其辨认笔录。
关于被告人朱惠美的辩护人认为被告人朱惠美销售假药数量极少，犯罪情节显著轻微的辩护意见。经查，被告人朱惠美在2011年至2016年3月间销售假药达20种，其销售假药时间较长、种类较多，情节严重。辩护人的该辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人朱惠美违反国家药品管理法规，未经许可销售假药，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人朱惠美到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，并规劝其他犯罪嫌疑人投案自首，具有立功情节，依法可以从轻处罚。被告人朱惠美能退缴全部赃款，可酌情予以从轻处罚。关于辩护人具有法定和酌定从轻处罚情节的相关辩护意见予以采纳，其余辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。被告人朱惠美具备社区矫正条件，可依法对其宣告缓刑交由社区实施矫正。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人朱惠美犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年。并处罚金人民币12000元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
二、退缴于本院的违法所得款3000元予以没收，上缴国库。
三、扣押于屏南县公安局的全部药品，予以没收，由屏南县公安局依法处理。
四、禁止被告人朱惠美在缓刑考验期限内从事食品、药品生产、销售及相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 徐海珠
人民陪审员 吴细玉
人民陪审员 江丽文
二〇一七年十二月二十日
法官 助理 肖雅琼
书 记 员 许达夫
附注：
《中华人民共和国刑法》
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。