湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘01民终5334号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一东路235号湘域中央6楼、26楼。
负责人：胡湘泽，总经理。
委托诉讼代理人：吴振林，男，1974年9月12日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区，系该公司员工。
委托诉讼代理人：刘滨，男，1960年12月31日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）：周江，男，1978年5月11日出生，汉族，住湖南省浏阳市。
被上诉人（原审原告）：肖家旺，男，1965年9月9日出生，汉族，住湖南省浏阳市。
委托诉讼代理人：王皓生，湖南肃天律师事务所律师。
上诉人阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人肖家旺、周江机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院(以下简称原审法院）作出的(2016)湘0181民初1684号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人阳光保险公司上诉请求：请求二审法院撤销原审判决第一项，并查明事实，依法改判；本案诉讼费用由肖家旺或周江承担。事实和理由：原审法院认定肖家旺的残疾赔偿金按照城镇居民标准赔付理由简略，明显有违事实及法律规定。肖家旺户籍性质属于农村居民；根据阳光保险公司在肖家旺住院前期对肖家旺做的《伤者身份信息登记》，肖家旺长期居住地为农村，职业为务农，并无工作单位；在肖家旺提供的入院病历中写明也是“农民”。在原审中肖家旺提供的在城镇居住证明系弄虚作假，在居住证明中的公章与该居住地所在物业公司公章不符合，肖家旺提供的居住房是其亲属住房，经阳光保险公司走访该住房邻居反映从未有其它人居住在此。肖家旺没有租房合同、暂居证、公安机关登记证明等佐证其在城镇居住的事实，故应当按照农村居民标准认定残疾赔偿金。原审法院判决肖家旺的误工费按6090元/月计算，属于事实认定错误。肖家旺在原审中仅提交单位证明，无有效劳动合同，不能真实反映肖家旺在该单位用工的真实情况；阳光保险公司工作人员曾到出具证明的单位走访调查，该单位财务及相关证明中的签字人员均不配合躲避；此外证明中所体现的工资情况无工资发放清单明细及银行转账流水明细佐证，工资标准超过国家法定交税起征点，而肖家旺未提供缴纳个人所得税证明。综上，其误工费应当依据农村居民的农林牧渔业的平均工资计算。
被上诉人肖家旺辩称，一、肖家旺所受损失的赔偿范围及赔偿标准是在事实基础上严格按照法律所作出的，且由有社会管理职能的相关组织核实后形成的材料加以佐证。二、原审法院依据真实的居住证明及工作证明认定肖家旺的残疾赔偿金及误工费，合法合理。
被上诉人周江辩称，请求阳光保险公司赔偿垫付的赔付费。
肖家旺向一审法院起诉请求：请求判令周江赔偿肖家旺各项损失114745.72元，阳光保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任。
一审法院认定的事实：1、2015年10月4日17时40分，周江驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿G319线由北往南行驶至1098KM+300M路段越中心实线左转弯时，恰好肖家旺未取得机动车驾驶证驾驶未依法注册登记的普通两轮摩托车沿G319线由南往北行驶至此，由于周江驾车未让所借车道内行驶的车辆先行，肖家旺临危措施不当，致使两车相撞，造成肖家旺受伤及两车受损的道路交通事故。
2、肖家旺受伤后当即被送至浏阳市中医医院抢救治疗。肖家旺住院治疗30日后出院。出院诊断：1、左胫骨平台骨折；2、左胫骨上段骨折；3、左腓骨骨折；4、右拇指指间关节脱位；5、鼻骨骨折；6、鼻中隔骨折；7、双侧眼眶内侧壁骨折；8、颜面部软组织挫裂伤。出院医嘱：1、门诊复查，每周一次；2、骨折未愈合前，患肢不宜负重活动；3、建议出院后看眼科；4、不适随诊；5、加强营养。花费38122.14元，由周江垫付。后肖家旺多次至浏阳市中医医院门诊治疗。
3、2015年10月21日，浏阳市公安局交通警察大队作出浏公交认[2015]00502号道路交通事故认定书，认定周江承担此次事故的主要责任，肖家旺承担此次事故的次要责任。
4、2016年1月18日，长沙市浏阳河司法鉴定所对肖家旺损伤进行了鉴定，意见为：1、被鉴定人肖家旺因交通事故致伤；致左下肢所受损伤构成拾级伤残；2、评定被鉴定人肖家旺伤后误工期为180日，护理期为90日；3、评估被鉴定人肖家旺后续医疗费为人民币捌仟元左右。花费鉴定、检查费1529.6元。
5、肖家旺自2014年2月起至事故发生时，一直在长沙凌志装饰有限公司从事室内装修工作，月平均工资为6090元。期间居住在浏阳市城区水岸山城一期7栋1201号房屋。
6、湘Ａ×××××小型轿车登记所有人为周江，周江持有A2机动车驾驶证。周江为湘Ａ×××××小型轿车在阳光保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和限额300000元的不计免赔率机动车第三者责任保险，保险期限自2014年10月30日起至2015年10月29日止。
7、肖家旺母亲张正龙1931年9月20日出生，生育了5个子女。
8、诉讼中，经双方协商，一致同意肖家旺的误工费按103日计算，后续治疗费按6000元计算，护理期按60日计算。医疗费中扣除18%作为非医保用药费用。
一审法院认为，周江未让所借车道内行驶的车辆先行，其违法行为是造成本次事故的主要原因；肖家旺未取得机动车驾驶证驾驶未依法注册登记的普通两轮摩托车上路且临危措施不力，其违法行为是造成本次事故的次要原因。浏阳市公安局交通警察大队作出的浏公交认[2015]00502号道路交通事故认定书认定合法、恰当，原审法院予以确认。故周江承担本次事故70%的民事责任，肖家旺承担本次事故30%的民事责任。肖家旺因交通事故致残，给肖家旺造成一定的精神损害，故肖家旺请求周江赔偿精神抚慰金，原审法院予以支持，肖家旺请求赔偿5000元精神抚慰金，数额过高，原审法院根据双方在本次事故中的过错责任，酌定由周江赔偿3500元。肖家旺提供了充分证据予以证实其自2014年2月起即在浏阳城区务工，且居住在浏阳城区，其生活消费支出相当于城镇居民，故对肖家旺请求残疾赔偿金按城镇居民收入标准进行赔偿的诉讼请求，原审法院予以支持。肖家旺发生交通事故受伤，给肖家旺造成一定的误工损失，对肖家旺请求周江赔偿误工费，原审法院予以支持，其误工工资应按受伤前的平均工资6090元/月的标准予以计算，计算至定残前一日止。事故虽造成肖家旺的摩托车损失，但肖家旺未提供因事故的发生造成了摩托车具体损失的依据，无法计算，故对肖家旺请求周江赔偿财产损失3000元的诉讼请求，原审法院不予支持。经审核，肖家旺因该交通事故造成的损失如下：①医疗费38546.14元；②后续治疗费6000元；③住院伙食补助费1800元（60元/天×30天）；④营养费500元；⑤基本残疾赔偿金57676元【28838×20年×（11-10）×10%】，张正龙被扶养人生活费969.1元(9691元/年×5年×10%÷5人)；⑥护理费7080元（118元/天×60天）；⑦误工费20909元【6090元/月×103日】；⑧交通费500元（根据就医地点、时间、次数酌情考虑）；⑨鉴定、检查费1529.6元；⑩精神抚慰金3500元，共计139009.84元。机动车发生交通事故造成人身财产损害的，应首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）范围内予以赔偿。本案中，湘Ａ×××××小型轿车在阳光保险公司被投保了交强险，事故发生在保险期限内，因此，阳光保险公司应当在交强险赔偿限额内予以首先赔偿肖家旺损失100634.1元（医疗费中的10000元、基本残疾赔偿金57676元、张正龙被扶养人生活费969.1元、护理费7080元、误工费20909元、交通费500元、精神抚慰金3500元）。湘Ａ×××××小型轿车在阳光保险公司还另投保了限额300000元的不计免赔率第三者责任保险，根据保险合同条款的约定，阳光保险公司在第三者责任保险限额内替代周江赔偿22195.48元[139009.84元-100634.1元-非医保用药费用（38546.14元-10000元）×18%-鉴定、检查费1529.6元]×70%。剩余损失由周江赔偿4667.54元，因周江已赔偿38122.14元，故阳光保险公司应在赔偿给肖家旺的款项中直接扣除33017.6元（38122.14元-4667.54元-应负担的受理费437元）给周江。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、肖家旺因发生交通事故造成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、护理费、误工费、交通费、鉴定、检查费、精神抚慰金等损失共计139009.84元，由阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司赔偿89811.98元给肖家旺，赔偿33017.6元给周江；二、驳回肖家旺的其他诉讼请求。第一项履行内容限本判决生效后5日内履行。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院对于一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案的上诉争议焦点在于：一、肖家旺的残疾赔偿金认定标准问题。二、肖家旺误工费的认定标准问题。
一、肖家旺的残疾赔偿金认定标准问题。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中肖家旺提交浏阳市荷花街道南市社区居民委员会居住证明、商品房买卖合同和工作证明，佐证其在城镇工作、居住一年以上的事实，故其生活、消费与城镇居民无异，本院对原审法院依据城镇居民标准认定其残疾赔偿金予以维持，对阳光保险公司上诉称其残疾赔偿金标准应当依据农村居民标准认定不予支持。
二、肖家旺的误工费认定标准问题。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，肖家旺未签订劳动合同，仅提交其在装修公司的工作证明，但未提交最近三年的平均收入状况，故依法应当依据2015年度城镇非私营单位建筑业从业人员年平均工资43049元/年计算误工费12148元，对原审法院认定的误工费本院予以核减。
综上，肖家旺的各项损失共计128719.24元（不包含司法鉴定及检查费1529.6元），阳光保险公司在交强险项下赔偿91873.1元，在商业三者险项下赔偿22195.48元，由周江赔偿4667.54元。又由于周江已先行赔付38122.14元，其多垫付的费用应当在赔偿款中予以抵扣33017.6元。
综上，原审判决适用法律错误。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省浏阳市人民法院（2016）湘0181民初1684号民事判决；
二、阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司在本判决生效后五日内向肖家旺支付81050.98元，向周江支付33017.6元；
三、驳回肖家旺其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费874元，因适用简易程序收取437元，由周江负担。二审案件受理费874元，由阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司承担700元，由肖家旺承担174元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张文欢
代理审判员 戴 睿
代理审判员 赵康宁
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 肖文娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实基本不清，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。