福建省政和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0725刑初194号
公诉机关政和县人民检察院。
被告人吴某某，男，1965年8月8日出生于政和县，汉族，高中文化，2012年8月至2015年8月担任政和县熊山街道新南庄社区委员，2015年9月至今担任政和县熊山街道西门社区卫生监督员，住政和县。因本案于2016年11月4日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，2016年12月5日被取保候审。
辩护人宋祖伟，政和县五仁律师事务所律师。
被告人叶某某，男，1957年5月18日出生于政和县，汉族，初中文化，中共党员，原任政和县熊山街道新南庄社区下派书记，住政和县。因本案于2017年1月4日被取保候审。
被告人许某某，男，1975年11月15日出生于政和县，汉族，初中文化，中共党员，原任政和县熊山街道新南庄社区支部书记，住政和县，因本案于2017年1月4日被取保候审。
被告人吕某某，男，1973年8月25日出生于政和县，汉族，初中文化，中共党员，政和县第十七届人大代表，原任政和县熊山街道新南庄社区居委会主任，住政和县。因本案于2017年1月11日被取保候审。
被告人陈某某，男，1966年8月22日出生于政和县，汉族，初中文化，中共党员，原任政和县熊山街道新南庄社区支部委员兼社区报账员，住政和县，因本案于2016年12月28日被取保候审。
政和县人民检察院以政检诉刑诉［2017］194号起诉书指控被告人吴某某犯行贿罪及被告人吴某某、叶某某、许某某、吕某某、陈某某犯贪污罪一案，于2017年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。政和县人民检察院指派指派副检察长吴正练、检察员张鑫出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人宋祖伟、被告人叶某某、许某某、吕某某、陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
（一）行贿罪
被告人吴某某为了达到不经招投标程序而取得政和县熊山街道新南庄房屋立面装修工程的承包经营权，要求其同学吴某1（时任政和县移民开发事业局局长，另案处理）提供帮助，并许诺给其好处。同时吴某某为达到该目的，也向南庄居民委员会的下派支部书记叶某某、支部书记许某某、主任吕某某要求帮助，许诺给予好处。后在吴某1及叶某某等三人的帮助下，吴某某及其女婿李某承包了该工程项目。为了感谢上述四人的帮助，吴某某先后于2014年至2015年分三次向某仕行贿50000元（人民币，下同），吴收下；在2015年分别送给叶某某、吕某某、许某某三人每人20000元，三人均收下。
具体经过如下：
1、送吴某150000元部分
2014年1月、2015年10月的一天，被告人吴某某为感谢吴某1帮助其和其女婿李某取得2013年新南庄房屋立面装修工程的承包权，二次到吴某1办公室各送人民币20000元，后吴某1收下；2014年7月的一天，吴某某通过吴某1的母亲转交吴某1人民币10000元，吴收下。
2、送叶某某、吕某某、许某某每人20000元部分
2015年2月初，新南庄社区支部书记许某某打电话向吴某某借钱，吴某某借给其8000元。2015年3月，在工程结束后，被告人吴某某为感谢新南庄社区的主任吕某某、下派书记书记叶某某、书记许某某三个人所提供的帮助，兑现承诺，决定给他们每人送20000元现金。2015年3月的一天下午，吴某某将40000元现金分别装在两个信封中，每个信封装20000元，然后打电话将叶某某、吕某某约到其家中，将装有20000元现金的信封先后交给吕某某和叶某某，吕和叶均收下。之后，吴某某电话约出许某某，告知其原先借走的8000元不用还，再送其12000元现金，许收下。
（二）贪污罪
2013年上半年，政和县移民事业局实施政和县新南庄社区房屋立面装修工程。2014年1月进行工程第一阶段的验收，叶某某、吕某某作为责任主体负责人，许某某作为质量监督小组组长，吴某某、陈某某作为验收人员参与当日验收工作。验收当天经过抽样检查后，政和县移民局、熊山街道办、新南庄社区代表及质量监督小组的人员分别在补助表上签字。申请补贴的材料在上报县移民局之前，留在新南庄社区办公室，叶某某等上述5人在办公室聊天时，吴某某提出由他想办法修改补助表上的数额，从而多报出一些资金，给在场的班子成员每人发三千元左右的补贴。其余四人均表示同意。之后叶某某先行离开，吕某某在补助发放表上加盖新南庄社区公章时，吴某某对申请表上的数据进行修改，许某某记录下来多改的面积，陈某某协助修改。经修改，吴某某等人共虚报出近18000元移民补助资金。第一批补助款下达后，吴某某取出虚报的补助资金，上述5人每人分得3600元。2014年4月底，新南庄房屋立面工程的第二阶段完工并通过验收。验收完当天，相关人员回到新南庄社区办公室签字确认后离开，叶某某也先回去了，吴某某、吕某某、许某某、陈某某4人在新南庄办公室。吴某某再次提出把第二批补助申请表进行修改，从中多做出一些钱出来给包括叶某某在内的5个人发补贴。经征得叶某某同意后，吕某某、许某某、陈某某均提议少做一些钱。后经修改，吴某某等人共虚报9000元的补助资金。第二批补助款下达后，吴某某将9000元取出，与叶某某、吕某某、许某某、陈某某等5人每人分得1800元。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为被告人吴某某为取得承包政和县熊山街道新南庄社区房屋立面装修工程，向某仕、叶某某、吕某某、许某某等四人行贿共计110000元的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条之规定，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人叶某某、吕某某、许某某、陈某某、吴某某，在协助政和县移民局从事房屋立面装修验收工作时，合谋套取移民补助款27000元用于私分，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究五被告人的刑事责任。被告人吴某某犯数罪，应当数罪并罚。提请判处。
被告人吴某某、叶某某、吕某某、许某某、陈某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人吴某某的辩护人宋祖伟提出公诉机关指控被告人吴某某贪污的款项虽是移民局下拔款，但不属于移民特定款物的辩护意见。
经审理查明：
（一）行贿事实
被告人吴某某为了达到不经招投标程序而取得政和县熊山街道新南庄房屋立面装修工程的承包经营权，要求其同学吴某1（时任政和县移民开发事业局局长，另案处理）提供帮助，并许诺给其好处。吴某某为达到该目的，同时要求南庄居民委员会的下派支部书记叶某某、支部书记许某某、主任吕某某提供帮助，并许诺给予好处。后在吴某1及叶某某等三人的帮助下，吴某某及其女婿李某承包了该工程项目。为了感谢上述四人的帮助，吴某某于2014年至2015年先后三次向某仕行贿合计50000元；在2015年分别向叶某某、吕某某、许某某三人每人行贿20000元。具体经过如下：
1、2014年1月、2015年10月的一天，被告人吴某某为感谢吴某1帮助其和其女婿李某取得2013年新南庄房屋立面装修工程的承包权，二次到吴某1办公室各送人民币20000元，吴某1收下；2014年7月的一天，吴某某通过吴某1的母亲转交吴某1人民币10000元，吴某1收下。
2、2015年2月初，新南庄社区支部书记许某某打电话向吴某某借钱，吴某某借给其8000元。2015年3月，在工程结束后，被告人吴某某为感谢新南庄社区的主任吕某某、下派书记叶某某、许某某三人为其提供的帮助，兑现承诺，决定给他们每人送20000元现金。2015年3月的一天下午，吴某某将40000元现金分别装在两个信封中，每个信封装20000元，然后打电话将叶某某、吕某某约到其家中，将装有20000元现金的信封先后交给吕某某和叶某某，吕和叶均收下。之后，吴某某电话约出许某某，告知其原先借走的8000元不用还，再送其12000元现金，许收下。
（二）贪污事实
2013年上半年，政和县移民事业局实施政和县新南庄社区房屋立面装修工程，该工程属于移民工程，所使用的资金为2014年度南平市大中型水库移民后期扶持基金。2014年1月进行工程第一阶段的验收，南庄居民委员会的下派支部书记叶某某、主任吕某某作为责任主体负责人，支部书记许某某作为质量监督小组组长，政和县熊山街道新南庄社区支部委员兼社区报账员陈某某、吴某某作为验收人员参与当日验收工作。验收当天经过抽样检查后，政和县移民局、熊山街道办、新南庄社区代表及质量监督小组的人员分别在补助表上签字。申请补贴的材料在上报县移民局之前，留在新南庄社区办公室，叶某某等上述5人在办公室时，吴某某提出由其想办法修改补助表上的数额，从而多报一些资金，给在场的班子成员发些补贴,其余四人均表示同意。之后叶某某先行离开，吕某某在补助发放表上加盖新南庄社区公章时，吴某某对申请表上的数据进行修改，陈某某协助吴某某，许某某记录下多改的面积。吴某某等人共虚报18000元移民补助资金。吴某某收到第一批补助款后，取出虚报的补助资金，分别分给叶某某、吕某某、许某某、陈某某每人3600元。2014年4月底，新南庄房屋立面工程的第二阶段完工并通过验收。验收完当天，相关人员回到新南庄社区办公室签字确认后离开，叶某某亦先回去，吴某某、吕某某、许某某、陈某某4人在新南庄办公室。吴某某再次提出把第二批补助申请表进行修改，从而多报一些资金给包括叶某某在内的5个人发补贴。经征得叶某某同意后，吕某某、许某某、陈某某均提议少虚报一些。后经修改，吴某某等人共虚报9000元的补助资金。吴某某收到第二批补助款后，将9000元取出，分别分给叶某某、吕某某、许某某、陈某某每人1800元。
另查明，侦查机关于2016年11月3日决定对被告人吴某某以涉嫌行贿罪立案侦查，同年11月4日，依法对其拘传。吴某某到案后，如实供述行贿的犯罪事实并主动供述了贪污罪的犯罪事实。侦查机关于2016年12月23日，对被告人叶某某、许某某、吕某某、陈某某犯贪污罪补充立案，并于同年12月27日、28日、2017年1月10日，对许某某、叶某某、陈某某、吕某某进行传唤；上述4被告人经传唤后均主动到案，如实供述犯罪事实。
被告人吴某某、叶某某、许某某、吕某某、陈某某在侦查机关已分别退出赃款5400元，合计27000元。
上述事实，被告人吴某某、叶某某、许某某、吕某某、陈某某在开庭审理过程中均无异议，且有到案情况说明、户籍证明、违法犯罪人员信息查询单、行政处罚决定书、吴某1受贿案刑事判决书、工程承包协议书、存款明细账、情况说明、处理扣押财物决定书及清单、任职文件、简历、党员基本信息表、福建省政府水电站库区移民开发局文件、熊山街道会议纪要、工程验收材料及工程进账单、审前社会调查评估意见书等书证；证人吴某1、李某、吴某3、魏某、许某的证言；被告人吴某某、叶某某、许某某、吕某某、陈某某的供述与辩解等证据证实，足以认定。
关于被告人吴某某的辩护人宋祖伟提出公诉机关指控被告人吴某某贪污的款项虽是移民局下拔款，但不属于移民特定款物的辩护意见。经查，该工程是新南庄房屋立面修缮，属于南平市2014年度大中型水库移民后期扶持基金项目，所拨款项属移民特定款，故该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人吴某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员吴某1、协助人民政府从事行政管理工作的人员叶某某、吕某某、许某某以财物，其行为已构成行贿罪；被告人吴某某、叶某某、许某某、吕某某、陈某某在协助政府从事行政管理工作时，利用职务之便，通过虚报方式，共同非法占有移民款人民币27000元，数额较大，其行为均已构成贪污罪，且系共同犯罪；在共同犯罪中，被告人吴某某起主要作用，系主犯，被告人叶某某、许某某、吕某某、陈某某起辅助作用，系从犯。被告人吴某某犯行贿罪、贪污罪，应数罪并罚；其在办案机关调查谈话期间，如实交代了办案机关已掌握的其本人行贿的事实，是坦白，主动交代办案机关尚未掌握贪污的事实，是自首，可从轻处罚。公诉机关提出被告人叶某某、许某某、吕某某、陈某某经侦查机关传唤主动到案，并如实供述犯罪事实，是自首。经查，侦查机关对四被告人以贪污罪立案侦查，四被告人经传唤到案后，才如实供述犯罪事实，故不能认定为自首，但属坦白；公诉机关提出对被告人吴某某适用缓刑，对被告人叶某某、许某某、吕某某、陈某某免予刑事处罚的量刑建议。被告人吴某某因犯有数个职务犯罪依法实行并罚，且犯罪涉及的款项属移民特定款，故不宜适用缓刑；被告人叶某某、许某某、吕某某、陈某某系从犯，案发后积极退赃，且犯罪情节轻微，综合四被告人的犯罪情节和悔罪表现，可免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第三十七条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第七条、第八条、第十八条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯行贿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币100000元；犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币100000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币200000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已被羁押的1个月零2天，即自2017年12月27日起至2018年10月24日止。罚金限在本判决生效之日起二十日内缴纳。）
二、被告人叶某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
三、被告人许某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
四、被告人吕某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
五、被告人陈某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
六、被告人吴某某、叶某某、许某某、吕某某、陈某某分别退缴的赃款人民币5400元，合计人民币27000元，予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张荣丽
人民陪审员 张荣清
人民陪审员 舒贞芩
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 陈茹丹
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻处罚或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照
下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一
律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(17010,383)?)第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(17010,383)?)第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
……
第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法(?javascript:void(0);?)法规标题中华人民共和国刑法(2015法信汇编版)制定机关全国人大常委会(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?zyfl?/?ZyflSearch.aspx?fdep_id_gjfl=002”\\\t”_blank?)效力等级法律(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?zyfl?/?ZyflSearch.aspx?xiaoli_id_gjfl=0201”\\\t”_blank?)公布日期2015.08.29时效现行有效第三百九十条(?javascript:void(0);?)第三百九十条【行贿罪的处罚规定】对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百九十条之一【对有影响力的人行贿罪】为谋取不正当利益，向国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，或者向离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人行贿的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处七年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。的规定以行贿罪追究刑事责任。行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之
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