四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)川16刑终114号
原公诉机关四川省广安市前锋区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄礼元，绰号“幺六”，男，1973年3月12日出生，汉族，四川省广安市人，文化程度小学，务农，家住四川省广安市前锋区。因贩卖毒品罪，2013年8月5日被广安市广安区人民法院判处有期徒刑三年，2015年11月20日刑满释放。因涉嫌非法持有毒品罪，2016年10月25日被广安市公安局前锋区分局刑事拘留，同年11月22日经广安市前锋区人民检察院批准，次日由广安市公安局前锋区分局对其执行逮捕。现羁押于广安市看守所。
四川省广安市前锋区人民法院审理四川省广安市前锋区人民检察院指控原审被告人黄礼元犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月19日作出（2017）川1603刑初12号刑事判决，原审被告人黄礼元不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了上诉人黄礼元，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明，1.2016年10月22日上午，被告人黄礼元在广安市前锋区小井乡加油站附近，以150元的价格将两小袋冰毒卖给周某2。
2.2016年9月和10月，被告人黄礼元在广安市前锋区小井乡加油站附近先后四次贩卖冰毒给何某。第一次是2016年9月中旬的一天，以200元的价格贩卖两小袋冰毒给何某；第二次是2016年9月20日左右，以150元的价格贩卖两小袋冰毒给何某；第三次是2016年10月7日，以200元的价格贩卖两小袋冰毒给何某；第四次是2016年10月11日，以200元的价格贩卖两小袋冰毒给何某。
3.2016年10月24日下午15时许，为了吸食、贩卖毒品，被告人黄礼元在成都市火车北站外，从一个彝族人处以300元每克的价格购得海洛因30克，该彝族人另赠送10克冰毒给被告人黄礼元。被告人黄礼元将这些海洛因和冰毒藏匿于自己身体大腿内侧。晚上19时许，被告人黄礼元乘车到达广安市广安区客运中心，又转乘出租车到达广安市前锋区广安火车站，被告人黄礼元在该火车站外搭乘阳某1的摩托车到达广安市前锋区小井乡加油站时被公安机关挡获，公安机关侦查人员在其身上搜查出疑似海洛因、疑似冰毒及电子秤等物品。经广安市公安局物证鉴定所鉴定，疑似海洛因中含有海洛因成分，疑似冰毒中含有甲基苯丙胺成分。经公安机关称量海洛因净重为30.01克，冰毒净重为9.87克。
上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书。证实：2016年10月24日，前锋分局民警在工作中发现被告人黄礼元涉嫌毒品犯罪，于2016年10月24日受理该案，并于同日决定对黄礼元非法持有毒品案立案侦查。
2.抓获经过说明。证实：本案案件来源系李某检举，前锋分局接检举后展开调查，发现黄礼元有重大涉毒犯罪嫌疑。2016年10月24日23时许，前锋区分局禁毒大队民警工作中发现黄礼元从广安前锋火车站外搭乘摩托车到小井乡，且形迹可疑，民警在小井乡加油站处将其挡获，并传唤至公安机关进行调查。
3.户籍信息。证实：被告人黄礼元犯罪时具有完全刑事责任能力；见证人周某1、刘某、蒋某的身份情况。
4.扣押决定书、扣押清单。证实：公安机关依法扣押了疑似毒品两包，电子秤一个，手机一部，铜丝花线六根。
4.情况说明。证实：公安机关未找到周某3、“罗某”、“光棍”、“小蓉儿”、“苏某”、“袁某”，“向三”。
5.扣押清单及照片。证实：公安机关扣押了在被告人陈某家搜查到的电子称、吸管4根、塑料袋1包、冰壶2个，海洛因1.01克，冰毒15.242克。
6.黄礼元通话记录。证实：被告人黄礼元用手机号157××××3073与和何某147××××4075、周某2138××××2201有通话记录，与手机尾号为“4668”的号码有通话记录。
7.情况说明。证实：公安机关无法找到黄礼元供述中提及的外号“乔儿”，电话尾数4668的男子，未明确到该人具体身份信息，也未找到该人。
8.刑事判决书及释放相关资料。证实：被告人黄礼元因贩卖毒品罪于2013年8月5日被广安市广安区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金5000元，2015年11月20日刑满释放。
9.传唤证、拘留证、逮捕证、提讯证、起诉意见书、提请批准逮捕书等。证实：公安机关办案程序合法。
10.证人李某证言。证实：2014年底12月中旬的一天，我回乡奔丧，把车停在院子里在车上休息，当时我把车窗开了一点缝隙透气，还给自己盖了一床毯子，大概睡到下午三点左右的时候，醒了就听见车外有几个人在说话，我坐起来看，发现是四个二十几岁的年轻人，他们说小井乡小井村有一个叫黄礼元的贩毒人员，外号叫“幺六”，贩卖毒品的数量很大，可以和以前观阁团堡长路村被抓了的大毒贩“肖四儿”相比。这四个青年是来参加我母亲的葬礼的。当时我是邻水县委书记就没有进一步了解这个情况。
11.证人阳某1证言。证实：2016年10月24日晚自己像平时一样在火车站斜对面等待拉客。大约晚上23点的时候，有一个中年男子过来问到小井沟加油站要好多钱，自己说要15元，他说10元走不，自己说白天都要15元，10元不走。然后那个中年男子就站在一旁等了一会儿想坐长安车，他大约等了10多分钟后又过来说15元走。于是自己就搭起他往小井方向走。到达小井沟加油站的时候自己正准备靠边停车，突然后面开上来一辆小轿车停在自己的摩托车前面，从车上下来几个警察就把那个搭车的中年男子抓了起来，之后自己也到了派出所。自己并不认识那个男子，他拿钱坐车，自己就搭他。
12.证人周某2证言。证实：2016年10月22日自己在“幺六”处买了150元钱的两小袋冰毒，地点在，2016年10月24日，“叶桥儿”送了一点海洛因给自己。
13.证人何某证言。证实：自己一共帮“猪儿”在黄礼元处买了四次冰毒。第一次时间2016年9月中旬，地点黄礼元家附近，200元买了2袋冰毒。第二次时间2016年9月20日左右，地点黄礼元家附近，用150元买了2袋冰毒。第三次时间2016年10月国庆假期的一天，地点黄礼元家附近，用200元买了2袋冰毒。第四次时间2016年10月10日或11日，地点黄礼元家附近，用200元买了2袋冰毒。
14.被告人黄礼元供述与辩解。主要内容：2016年10月24日早上自己坐车去了成都准备去火车北站找彝族人买毒品。下午三点多到了成都火车北站找到了一个彝族人用9000元买了30个海洛因，彝族人送了自己10克冰毒。拿到海洛因和冰毒后，就把粉末状的海洛因和冰毒包成了一包，但里面还是各包各的，没有混合在一起。然后用细铜丝花线，把圆柱形的那包海洛因和粉末状、冰毒包成的那包毒品缠在一起,藏在裤子大腿内侧。晚上7点钟左右自己就联系了黑车回广安，到广安城南车站又坐了组合出租车到前锋，到了前锋火车站之后下车坐摩的回小井，在我们到小井沟加油站的时候，警察在路边把车拦住，然后自己就被带到公安机关来了。
买来一部分是供我自己吸食，一部分用来卖给吸毒人员，赚些钱用。大概在十月几号的时候一个手机尾号4075的男子打电话说就要来找我买两百块钱的冰毒，我们就约好上交易，我们到了后，我就把200元钱的冰毒给了他，大约0.7克的样子，用透明塑料袋包好的，他把200元现金给了我，然后我们就各自走了。过了几天，具体的时间我现在还是记不清楚了，他又给给我打电话，还是说要200元钱的冰毒，我们还是约好在上交易，我们到了后我给他冰毒，大概还是0.7克的样子同样是用透明塑料口袋;包好的，他给了我200元现金，然后就各自离开。九月份我从成都买回毒品的时候，这个人还找我买过两次毒品，一次两百，一次一百五，两次都是在上交易.的，不过具体的时间我不大记得了，但是金额和地点我记得很请楚。
手机尾号2201的男的叫“大二娃”在本月20号左右在自己这里买过150元的毒品。我们约好在小井乡加油站那里交易，到了后我就把冰毒给他，大概有0.5克，之前我都用透明塑料口袋包好的，我把冰毒给他，他就把150元钱给我，然后就各走各的。
还有一个叫“乔儿”的男子也在我这里买过一次毒品，他买的是海洛因。时间在前几天，他给我打电话，他的电话尾数是4668，他在电话里给我说他要100元海洛因，本来我就没剩多少，他反复给我说，我就同意了，约好在小井乡的铁桥下面交易，然后我就给他准备了0.1克左右的海洛因，用塑料口袋包好，我们称为一个小包子，我们两个到了铁桥下面，我把海洛因给他，他把100元钱给了我，就是这样。
自己使用的电话号码是157××××3073，吸毒人员买毒品就是打的这个电话号码，这个号码也一直是自己在使用。
15.搜查笔录。证实：2016年10月24日，公安机关依法对黄礼元的身体进行了搜查，查处疑似毒品物两包（用三根铜丝花线绑住）、电子秤一个、铜丝花线三根、poulo手机一部等物品。
16.毒品成分鉴定文书。证实：所送GAIFS-JC423-03-2016号检材中检出海洛因成分；所送GAIFS-
JC424-03-2016号检材中检出甲基苯丙胺成分。
17.称量笔录及照片、检定证书。证实：2017年1月10日，公安机关对毒品净重进行了称量，海洛因净重30.01克，冰毒净重9.87克；
18.现场辨认笔录及照片。证实：被告人黄礼元确认其向电话号码尾号2201、4075的人贩卖毒品的地点位于小井乡小井村加油站旁的公路边，向“乔儿”贩卖毒品的地点是小井乡场镇外的铁桥下。
周某2经过辨认指出卖给自己冰毒的幺六就是黄礼元；何某辨认出黄礼元就是卖毒品给自己的人。黄礼元辨认出周某2就是“大二娃”。阳某1辨认出黄礼元就是乘坐其驾驶的摩托车并被公安机关抓获的人。
19.尿检笔录、报告书、照片。证实：尿检过程合法。均检测，黄礼元吗啡和甲基苯丙胺均呈阳性。
20.视频资料。讯问光碟九碟；称重光碟六碟；指认现场光碟一碟。证实公安机关讯问被告人经过；对搜查出来的毒品称重过程；确认贩卖毒品现场的经过。
原判认为，被告人黄礼元违反国家对毒品的管理制度，非法贩卖毒品给他人吸食，其行为构成贩卖毒品罪，应当依法追究其刑事责任。依照最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的相关规定，公安机关查获被告人的毒品数量应认定为其犯罪的数量，所以，被告人黄礼元贩卖毒品的犯罪数量已达十克以上，依法应当科处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人黄礼元吸食毒品的情节在量刑时应酌情予以考虑。被告人黄礼元到案后如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人黄礼元曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，应当判处有期徒刑，依据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十五条第一款之规定，是毒品再犯和累犯，应当从重处罚。据此，根据被告人黄礼元的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款，第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人黄礼元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元；二、对被告人黄礼元犯罪所得赃款人民币900元予以追缴，上缴国库；公安机关扣押在案的电子秤、海洛因30.01克，冰毒9.87克予以没收。
上诉人黄礼元上诉称：1.自己贩卖毒品是在之前，被抓获这次没有贩卖，购买毒品是用于自己吸食；2.证人李某说2014年底的一天听人说我在贩卖毒品，当时我还在服刑，不属实。
经二审审理查明的事实和证据与一审查明的一致。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄礼元违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品39余克，其行为构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人黄礼元到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人黄礼元曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，既是毒品再犯又是累犯，依法应当从重处罚。关于上诉人黄礼元所提：“自己贩卖毒品是在之前，被抓获这次没有贩卖，购买毒品是用于自己吸食”的意见。经查，上诉人黄礼元在之前曾经多次贩卖毒品，被抓获这次从其身上现场查获毒品，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定：贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。查获的毒品应当依法认定为上诉人黄礼元的贩毒数量。该上诉意见与审理查明的事实不符，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 钧
审判员 陈爱华
审判员 王 佳
二〇一七年八月三十一日
书记员 朱 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。