四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川13民终638号
上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司南充中心支公司，营业场所，四川省南充市高坪区江东中路七段1号天来大酒店10幢10层11、13号。
负责人陈文静，职务：总经理
委托诉讼代理人：敬玮玮，女，汉族，1989年8月10日出生，住四川省南充市顺庆区。
被上诉人（原审原告）：何正国，男，汉族，1955年12月28日出生，住四川省南部县。
委托诉讼代理人：孙锡海，仪陇县方州法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：陈川，男，汉族，1987年1月5日出生，住四川省仪陇县。
被上诉人（原审被告）：陈军，男，汉族，1986年10月8日出生，住四川省仪陇县。
上诉人华泰财产保险有限公司南充中心支公司（以下简称华泰财保南充支公司）与被上诉人何正国、陈川、陈军因机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省仪陇县人民法院（2017）川1324民初1469号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
华泰财保南充支公司上诉请求：撤销一审判决，改判误工费；二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：本案交通事故于2017年5月20日发生，伤残鉴定日期是2017年8月23日，一审法院参考鉴定确定了误工时间为180天，不符合法律规定。
何正国答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，司法鉴定依据何正国受伤情况及恢复状况确定的误工期限，依据充分，应当予以支持。
何正国一审诉讼请求：何正国因交通事故受伤，请求判令责任人赔偿交通事故造成的损失共计190557.58元（治疗费43730元、住院护理费13419.86元、住院伙食补助费2700元、误工费26839.72元、续医费13000元、伤残赔偿金102006元、营养费3000元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、被扶养人生活费24792元、鉴定费2800元、残疾辅助器1000元）。由华泰财保南充支公司在保险责任限额内承担赔偿责任，所主张的精神损害抚慰金在交强险优先赔付；2.本案诉讼费用由被告承担。
一审认定事实：2017年5月20日15时22分许，陈川驾驶川Ｒ×××××号轻型普通货车由仪陇县金城镇向回春镇方向行驶，行至仪陇县处，因观察不足、措施不当，不按规定会车，与相向行驶由何正国驾驶的川Ｒ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，致两车受损，何正国受伤。何正国受伤后，被送往仪陇县人民医院治疗，入院初步诊断为左胫腓骨骨折、左髌骨粉碎性骨折、额部皮肤裂伤，住院44天，用去医药费40903.06元，门诊费用864.5元（何正国提交的门诊票据中包含一张原告于2017年10月11日在南部县人民医院就诊的票据，金额为134元），其中陈军垫支16000元，华泰财保南充支公司垫支10000元，余下费用系何正国自付。2017年5月20日，仪陇县公安局警察大队现场勘验，认定本次事故由陈川承担全部责任，何正国无责任。2017年8月23日，何正国经南充鼎正司法鉴定所鉴定为：“1、被鉴定人何正国的伤残等级评定为九级；2、被鉴定人何正国的续医费评定为13000元；3.被鉴定人何正国误工期限评定180天；4.被鉴定人何正国护理期认定1人护理90天；5、被鉴定人何正国评定营养时限100天（约需人民币3000元）。”，用去鉴定费2600元。
一审同时查明：川Ｒ×××××号轻型普通货车系陈军所有。
事故发生时亦系陈川驾驶，陈川具有驾驶资格，系受陈军雇请驾驶该车。陈军在华泰财保南充支公司投保了机动车交通事故责任强制险、商业第三者责任保险及不计免赔险（保险期间均为2017年3月30日18时起至2018年3月30日18时止，商业险限额为500000元）。华泰财保南充支公司在庭审后提出赔偿标准的系数按13%的比例进行计算，何正国表示同意，华泰财保南充支公司放弃重新鉴定。
一审另查明，何正国与其妻柯顺珍从2015年7月8日
起居住于江苏省无锡市江阴市临港街道朱家湾花园25号402
室，至今未注销暂住登记；何正国于2015年1月起至事故发生前一直在江阴锦润科技有限公司从事打磨工，每月工资3500元左右。
一审法院认为：公民的健康权受法律保护。陈川驾车因未遵循道路交通安全法规而造成何正国受伤的结果，结合交警大队的事故认定书，陈川承担本次事故的全部责任，何正国无责任。依据南充鼎正司法鉴定所的鉴定意见以及双方协商的伤残系数作为相关赔偿费用的计算标准。何正国虽系农村户口，但有长坪镇康庄村委会证明、暂住证、江阴锦润科技有限公司证明以及江阴锦润科技有限公司的工资发放表，足以认定何正国长期居住于城镇，且其生活收入也来源于城镇，符合按照城镇标准计算相关费用的条件。本案双方未对何正国医药费中的自费药品费用的扣减比例协商一致，又未申请鉴定，故依法酌定按照18%的比例予以扣减。何正国费用确认：1.医药费41767.56元【（仪陇县人民医院住院结算票据40903.06元＋仪陇县人民医院门诊票据864.50元），自费药品费用7518.16元（41767.56元×18%）；2017年10月11日的门诊票据134元，系鉴定后产生，因与鉴定费中的续医费可能产生重叠，故不予认可】；2.住院伙食补助费1320元，参照（30元/天×实际住院44天）的标准计算；3.何正国主张营养费3000元，（因受伤住院且进行了手术，确需加强营养，酌定营养费30元/天，按照鉴定意见100天）的标准计算为3000元；4.后续治疗费13000元，依据鉴定意见为准；5.何正国主张误工费26839.72元，按照54425÷365天×180天的标准计算，但依据何正国提供的工资发放表计算出何正国2016年的月平均工资约为3570.83元，何正国所主张高于实际所得，故酌定按照3570.83元/月÷30天×180天的标准计算为21424.98元；6.何正国主张护理费13419.86元，依据（2016年四川城镇全部单位就业人员平均工资54425元∕年÷365天×90天）的标准计算为13419.86元，予以支持；7.残疾赔偿金66303.90元{何正国主张残疾赔偿金102006元，依据（2016年度四川城镇居民人均可支配收入28335元/年×18年×13%）的标准计算为66303.90元；何正国主张被扶养人柯顺珍的生活费24792元（18年×20660元/年×20%÷3），因何正国并未提供证据证明被扶养人柯顺珍属于丧失劳动能力又无其他生活来源的情形，因此不予支持何正国主张的被扶养人生活费24792元}；8.精神抚慰金酌定为6500元（50000元×13%）；9.交通费酌定600元；10.鉴定费2800元。11.残疾辅助器具费120元，因何正国未提交购买残疾辅助器材的正规票据，不予支持。以上费用合计170136.30元。陈川受雇于陈军，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”之规定，本次交通事故致使何正国所遭受的损害应当由陈军承担责任，而案涉车辆川Ｒ×××××号轻型普通货车在华泰财保南充支公司投保交强险、商业险属实，且在保险期间。因此，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：……（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定，对于何正国的损失，应先由华泰财保南充支公司在机动车交通事故责任强制险限额内向何正国赔偿医疗费用51569.40元（医疗费41767.56元－7518.16元+住院伙食补助费1320元+营养费3000元+后续治疗费13000元），医疗费用已超出交强险医疗费限额10000元，华泰财保南充支公司只应在交强险限额10000元内承担责任；华泰财保南充支公司在机动车交通事故责任强制险限额内向何正国赔偿伤残赔偿金108248.74元（残疾赔偿金66303.90元+护理费13419.86元+误工费21424.98元+精神抚慰金6500元+交通费600元），未超出交强险伤残赔偿限额110000元，华泰财保南充支公司应在交强险限额110000元内承担108248.74元。因本案事故车辆川Ｒ×××××号轻型普通货车在华泰财保南充支公司投保机动车商业第三者责任险和不计免赔，因此对于超出机动车交通事故强制险限额的部分，由华泰财保南充支公司在商业第三者责任险限额内赔付何正国医药费41569.40元（51569.40元－10000元）。本案的自费药7518.16元、鉴定费2800元、诉讼费2056元均由陈军承担，陈军、华泰财保南充支公司在本案中分别为何正国垫支的16000元、10000元，予以扣减后予以扣减后，何正国应返还陈军3625.84元，为了便于执行，由华泰财保南充支公司在支付何正国的赔偿费用中抵扣后直接支付给陈军3625.84元。华泰财保南充支公司应向何正国赔偿的总额为146192.30元(10000元+41569.40元+108248.74元－10000元－3625.84元)。据此判决：一、华泰财产保险有限公司南充中心支公司本判决生效之日起十日内赔偿何正国各项损失共计146192.30元；二、华泰财产保险有限公司南充中心支公司于判决生效之日起十日内支付陈军3625.84元；三、驳回何正国的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。本案一审案件受理费2056元（何正国已预交），已在判决主文中处理。
二审查明的事实与一审一致，二审对一审认定的事实予以确认。
本院认为，陈川驾车造成交通事故导致何正国受伤，结合交警大队的事故认定书，陈川承担本次事故的全部责任，何正国无责任；陈川受雇于陈军，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”之规定，本次交通事故致使何正国所遭受的损害应当由陈军承担责任。案涉车辆川Ｒ×××××号轻型普通货车在华泰财保南充支公司投保交强险、商业险，且在保险期间，何正国损失华泰财保南充支公司应当在其保额范围内予以赔付。何正国误工期限，系有权鉴定机构依据其伤情状况鉴定，华泰财产保险有限公司南充中心支公司对此予以否定，但并未提供确凿依据对何正国误工期限不实予以否定，其上诉请求本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费56元，由上诉人华泰财产保险有限公司南充中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈智慧
审判员 唐晓兰
审判员 陈国兵
二〇一八年三月二十日
书记员 杜 倩