安徽省淮北市相山区人民法院
民 事 判 决 书
(2012)相民二初字第00181号
原告：淮北市奥泰物资贸易有限公司，住所地安徽省淮北市相山区国际商城1幢1021室。
法定代表人：朱学刚，该公司董事长。
委托代理人：徐继斌，安徽亚星律师事务所律师。
被告：中国核工业第二二建设有限公司，住所地湖北省宜昌市夷陵区望江路1号。
法定代表人：张献豪，该公司董事长。
委托代理人：刘伟东，安徽北方之光律师事务所律师。
被告：淮北市房地产开发公司，住所地安徽省淮北市相山区淮海中路房管局大楼4楼。
法定代表人：张长化，该公司总经理。
委托代理人：张宝华，安徽众星合律师事务所律师。
原告淮北市奥泰物资贸易有限公司（简称奥泰公司）与被告中国核工业第二二建设有限公司（简称二二公司）、淮北市房地产开发公司（简称房地产开发公司）买卖合同纠纷一案，本院于2012年5月14日受理后，依法组成合议庭，于2012年12月12日公开开庭进行了审理。奥泰公司的委托代理人徐继斌，被告二二公司的委托代理人刘伟东、房地产开发公司的委托代理人张宝华到庭参加诉讼。在案件审理过程中，被告二二公司、房地产开发公司提出管辖权异议，本院以(2012)相民二初字第00181-1号裁定驳回其异议。被告二二公司、房地产开发公司向淮北市中级人民法院提起上诉，淮北市中级人民法院以（2012）淮民二终字第00106号民事裁定书维持本院裁定。本案现已审理终结。
奥泰公司诉称：2010年12月10日，二二公司下设淮北项目部因承建工程项目，需用钢材，与奥泰公司达成采购协议。合同约定：1、工程所需钢材由奥泰公司供应，收料人为郑其荣；2、价格随行就市，以淮北项目部配料单为准；3、结算方式：奥泰公司货到当月，支付全部货款的70%，余30%部分结转下一个月，以此类推。4、付款期限最长不超过30天，逾期每天收取10元/吨的经营费用，直至清偿之日止；5、房地产开发公司为本合同担保；6、违约方支付违约总价款的30%的违约金。合同签订后，奥泰公司如约履行，二二公司没有完全履行支付义务，多次找担保方协商无果，现特请求依法判令二二公司、房地产开发公司支付货款951454元（暂计算至2012年5月8日，以每天增加1043.23元的标准请求清偿之日止）；违约金285436.2元；诉讼费、律师费（2万元）、保全费及其他为实现债权产生的费用均由二二公司、房地产开发公司负担。
奥泰公司为支持其主张，向本院提供如下证据：
1、合同书，证明：奥泰公司与二二公司之间存在买卖合同关系；双方约定了权利义务。
2、授权委托书（2011.11.30），证明：濉溪鸿源公司厂房建设工程是中国核工业第二二建设有限公司承建的；中国核工业第二二建设有限公司淮北项目部是中国核工业第二二建设有限公司下设机构，徐克忠是该公司委任的项目部负责人。
3、收货经办人郑其荣身份证明，证明：郑其荣的身份情况，系二二公司淮北项目部工作人员。
4、配料单（20张），证明：奥泰公司按合同约定向二二公司供货384.976吨。
5、结算清单（2012年4月30日徐克忠签字确认），证明：奥泰公司与二二公司双方经结算，奥泰公司向二二公司供货384.976吨，截止2012年4月21日，总货款为954579.55元。
二二公司在庭审中辩称：1、二二公司淮北项目部虽与奥泰公司签订了供货合同书，但二二公司并未实际履行合同，该笔货款应由实际接收人郑其荣与其所挂靠公司合肥市大圩建建筑安装工程有限责任公司支付。2、郑其荣从奥泰公司处所购的钢材款已全部履行完毕，货款全部付清，郑其荣不欠奥泰公司任何款项。3、二二公司不欠奥泰公司任何款项，其诉请中延期付款费用及违约金计算远远超过法律规定，不应受法律保护。奥泰公司所述二二公司欠其货款没有事实依据和法律依据，实际收货人郑其荣已经付清其全部货款，不欠其任何款项，其延期付款费用及违约金计算严重违反法律规定，要求依法驳回奥泰公司的诉讼请求。
二二公司针对其抗辩理由向本院提供如下证据：
1、合同书，证明：2010年12月10日，二二公司下设淮北项目部与欠奥泰公司达成采购钢材的合同书，二二公司采购这批钢材是准备供给淮北市鸿源煤化有限公司建综合楼、宿舍楼工程用的，但由于二二公司与淮北市鸿源煤化有限公司之间的供货合同未能签订下来，二二公司与欠奥泰公司之间的合同便未能实际履行。合同中约定的钢材由郑其荣实际收料，该笔货款也由郑其荣实际支付。
2、调查笔录、郑其荣身份证复印件及证人证言，证明：1、二二公司与濉溪县鸿源煤化有限公司之间的施工合同未能签订下来，二二公司与奥泰公司之间的合同便未能实际履行。随后，郑其荣便挂靠在合肥市大圩建设工程有限公司名下，以安徽大圩建设工程有限公司名义，将这批钢材用于濉溪县鸿源煤化有限公司工地；2、郑其荣从奥泰公司所拉的钢材款已经全部付清；3、二二公司未支付过货款，所有货款均由郑其荣与奥泰公司结算；4、郑其荣的身份情况。
3、收据及收条九张，证明：郑其荣在奥泰公司处所购钢材款已付清，不存在拖欠情况；该买卖合同的实际履行人是郑其荣而不是二二公司。
4、淮北市奥克建材供应站信息查询单，证明：淮北市奥克建材供应站于2012年12月21日成立，负责人为汪传能。
5、淮北市中信金属实业有限责任公司信息查询单，证明：淮北市中信金属实业有限责任公司于2009年12月5日吊销。奥泰公司在2010年12月24日、2011年2月26日以该公司名义给郑其荣出具收条时隐瞒了该公司已经被注销的事实。但郑其荣付款的事实在奥泰公司所举证清单中已经得到确认。
6、建设工程施工合同，证明：2010年11月20日，安徽濉溪县鸿源煤化有限公司与合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司之间就濉溪县鸿源煤化有限公司综合楼、宿舍楼工程签订一建设工程施工合同。奥泰公司与二二公司之间的施工合同未能签订后，郑其荣便挂靠在合肥市大圩公司名下，将奥泰公司供应的钢材供应给鸿源煤化公司。
房地产开发公司在庭审中辩称：1、奥泰公司在保证期间内未要求房地产开发公司承担保证责任，该公司免除保证责任。2、郑其荣从奥泰公司处所购的钢材款已全部履行完毕，货款全部付清，郑其荣不欠奥泰公司任何款项。3、二二公司不欠奥泰公司任何款项，其诉请中违约金计算远远超过法律规定，不应受法律保护。要求依法驳回奥泰公司的诉讼请求。
房地产开发公司针对其抗辩理由向本院提供如下证据：
1、合同书，证明：合同书未约定担保期限及担保方式，该担保已过担保期限，本公司免除担保责任
经当庭质证，二二公司对奥泰公司的1号证据的真实性无异议，但认为该合同签订后并未实际履行，合同中约定的钢材由郑其荣实际接收，该笔货款也由郑其荣支付并已实际支付完毕。该公司与奥泰公司之间没有结算过，不是合同的实际履行人，奥泰公司起诉该公司与实际合同主体不符，二二公司不承担付款义务。对2号证据真实性无异议，但认为北仑分公司的公章是复印章，委托单位而是北仑分公司，不是二二公司；委托期限至2011年12月30日即已终止；徐克忠不是项目负责人，只是委托代理人；徐克忠无权代表二二公司与奥泰公司签订买卖合同。对3号证据真实性无异议，但认为郑其荣不是二二公司工作人员。对4号证据中无郑其荣签字的料单有异议，对其余料单无异议。对5号证据有异议。认为是奥泰公司单方制作，不是双方的结算清单；徐克忠在2012年4月30日无权代表二二公司签字，其代理权限在2011年12月30日即到期，他的签字对二二公司不具约束力；该证据已载明总货款为11万余元，而非954579.55元；清单上，奥泰公司主张的95万余元是延期费用而不是货款总额；对载明已付款项无异议，对954579.55元延期费用有异议。
房地产开发公司对奥泰公司的1-5号证据质证意见与二二公司相同，对4号证据认为料单中部分钢材（6.5线材）不在合同中约定的担保范围内（规格与合同约定不符），该公司不承担担保责任。
奥泰公司对二二公司的1号证据无异议，但认为该合同仅能证明其与奥泰公司之间存在买卖合同关系，不能证明其他主张。对2号证据真实性有异议，郑其荣是二二公司指定的收料人，他应是该公司的工作人员，其与该公司有利害关系。即使二二公司未实际承建涉案工程，也与本案买卖合同无关。该证人证言不能作为认定案件事实的主要依据。对证言部分内容认可，郑其荣在更换挂靠公司之前就使用了钢材，并支付了合同定金，说明合同已实际履行且二二公司对此知情并认可。奥泰公司不知道二二公司退出了鸿源煤化公司的工程。对3号证据真实性无异议，该组证据上12月10日、12月24日收据可以证明合同已实际履行，且二二公司已交付合同定金及部分钢材款；该组证据不能单独证明二二公司已付清货款，需和奥泰公司发货单核实后确认；对于2012年1月19日证明，加盖公章的奥克供应站而不是奥泰公司，记载内容是郑其荣个人购买的钢材而不是本案中的二二公司。对4号证据认为二二公司的3号证据中的奥克公司的证明内容与本案无关。对5号证据的真实性无异议，认可奥克公司和中信公司收款的事实。吊销后主体资格并不消灭。对6号证据真实性无异议，但该证据与本案无关联性，该施工合同记载的名称与本案买卖合同不一致，这两份合同不是同一工程；具体谁承建该工程与奥泰公司无关，奥泰公司仅负责供货。
房地产开发公司对二二公司的1-6号证据无异议。
奥泰公司对房地产开发公司的证据真实性无异议，但认为不能证明其主张。
二二公司对房地产开发公司的证据无异议。
经审查，奥泰公司的1号证据具有真实性、合法性、关联性，二二公司、房地产开发公司认为该合同未实际履行；合同中约定的钢材由郑其荣实际接收，该笔货款也由郑其荣支付并已实际支付完毕；二二公司未付过货款，不是合同的实际履行人等。但未提供确实充分的证据，本院不予采信，对1号证据予以认定。2号证据能够证明徐克忠系二二公司工作人员，受其委托，负责濉溪县鸿源煤化有限公司新厂建设的施工管理等有关事宜，本院对2号证据予以认定。二二公司、房地产开发公司对3号证据真实性无异议，但认为郑其荣不是二二公司工作人员。结合1号证据及郑其荣证言，能够认定郑其荣在二二公司淮北项目部负责施工，应系其工作人员，本院对3号证据予以认定。二二公司、房地产开发公司对4号证据中无郑其荣签字的收料单有异议，本院对郑其荣签字认可的18张料单予以认定。5号证据结算清单系奥泰公司单方面制作，虽然有徐克忠签字认可。但结合2号证据，徐克忠的代理期限于2011年12月30日终止，且未经二二公司追认，其的签字认可对二二公司不发生效力。因二二公司、房地产开发公司对清单中已付款项无异议，故本院对结算清单中的已付款项予以认定。
二二公司的1号证据与奥泰公司的1号证据相同，本院对其真实性予以认定，对其证明目的不予认定。2号证据系郑其荣调查笔录及证人证言，结合6号证据，能够证明二二公司与濉溪县鸿源煤化有限公司之间的未签订施工合同，但不能证明二二公司与奥泰公司之间的合同未实际履行及奥泰公司供应的钢材款已经全部付清，对该证据的真实性予以认定，但不能达到其证明目的。其中，郑其荣在调查笔录中认可合同书上的钢材用完后，其个人又从奥泰公司拉了30吨钢材，并已付清货款。但在法庭询问中，郑其荣却回答与奥泰公司无其他业务。证言前后矛盾，故对该内容不予认定。3号证据系收据及收条共九张，2012年1月19日的证明上内容为：“郑其荣在（的）个人在我公司购钢材款已付清。”并加盖淮北市奥克建材供应站公章。因其上写明郑其荣个人钢材已付清，故与本案无关联性，本院对8张收据及收条予以认定，对2012年1月19日的证明不予认定。奥泰公司对4、5、6号证据真实性无异议，本院对其真实性予以认定。
经审理查明：2010年11月30日，二二公司北仑分公司委托徐克忠为其代理人，全权负责濉溪县鸿源煤化有限公司新厂建设项目的施工管理等有关事宜，委托期限为2010年11月15日至2011年12月30日终止。郑其荣系该工程实际施工人。2010年12月10日，奥泰公司（甲方）与二二公司淮北项目部（乙方）签订合同书，合同书内容为：第二条、交提货方式、地点：送货到濉溪经济开发区鸿源煤化有限公司新厂。第六条、结算方式、时间：1、乙方先付10万元定金，每月按70%付款。2、乙方支付方式：甲方货到的当月，支付全部货款的70%，余款30%部分结转下一个月，以此类推。付款期限最长不超过30天，逾期每天收取10元/吨的经营费用，直至清偿之日止。第七条、担保方式：房地产开发公司为本合同担保；第九条、违约责任：违约方支付违约总价款的30%给对方作为补偿。第十条、合同争议的解决方法：本合同在履行过程中发生的争议，协商不成的，由甲方所在地法院受理。乙方承担甲方实现债权所支付的一切费用；包括但不限于诉讼费、律师费（2万元）、差旅费（3万元）等。乙方暂定收料人为：郑其荣。合同加盖了奥泰公司与二二公司淮北项目部公章。合同签订后，二二公司淮北项目部于当日支付定金20万元。奥泰公司于2010年12月11日开始向二二公司淮北项目部供货，二二公司淮北项目部于2010年12月24日支付3万元货款。
之后，二二公司与濉溪鸿源煤化有限公司未能签订施工合同，但郑其荣已进场施工，郑其荣又挂靠合肥大圩建筑安装工程有限责任公司继续进行施工。合肥大圩建筑安装工程有限责任公司与濉溪鸿源煤化有限公司就综合楼、宿舍楼工程签订了建设工程施工合同。但二二公司淮北项目部未将其已不再施工该工程一事告知奥泰公司，奥泰公司仍按约向濉溪鸿源煤化有限公司综合楼、宿舍楼工程供应钢材，郑其荣在署有“二二公司淮北项目部”的配料单上签字认可。之后，二二公司还款185万元（未扣除承兑汇票贴息费用）。截至2012年4月21日，二二公司淮北项目部尚欠奥泰公司货款112246.15元。
本院认为，奥泰公司与二二公司淮北项目部签订的买卖合同，是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，双方均应信守。因此，二二公司淮北项目部未支付货款显系违约行为，应当承担违约责任。就项目部属性而言，项目部是施工企业根据施工经营项目的需要而组建的，它是施工企业在工程项目中的代表，其权利来自于施工企业的授予，项目部在工程项目施工范围内的行为，均应视为施工企业的行为。鉴于该项目部是二二公司北仑分公司设立的，项目部不具有诉讼主体资格，项目部与分公司均不能独立承担民事责任，故其民事责任应当由二二公司承担。
二二公司关于该公司未实际履行合同的辩解不成立。由二二公司提供的付款收据可看出，二二公司淮北项目部于签订合同的当日就支付了20万元的定金，于2012年12月24日支付了3万元的货款，该合同应已实际履行，故本院对该辩解不予采纳。二二公司提出货款应由实际接收人郑其荣与其所挂靠公司合肥市大圩建建筑安装工程有限责任公司支付。本院认为，从合同书及郑其荣本人的陈述可知，郑其荣与二二公司内部关系应为该工程的实际施工人，但对外却是作为二二公司的收料人。在二二公司与濉溪鸿源煤化有限公司未成功签订施工合同，并退出工地后，二二公司未告知奥泰公司，也未向奥泰公司撤销对郑其荣的授权。奥泰公司继续向该工程供应钢材，郑其荣继续在写有“二二公司淮北项目部”的配料单上签字认可，奥泰公司有理由相信郑其荣的行为有代理权，该代理行为的法律后果应由二二公司承担，郑其荣还款行为亦代表了二二公司。二二公司提出的郑其荣从奥泰公司处所购的钢材款已全部履行完毕，货款全部付清，郑其荣不欠奥泰公司任何款项的辩解理由亦不成立。二二公司出具的2012年1月19日的证明写明，郑其荣（的）个人在淮北市奥克建材供应站购钢材款已付清。郑其荣关于个人在奥泰公司是否购买过钢材的证言亦前后矛盾，故凭此证据不足以证明二二公司淮北项目部所欠钢材款已全部付清的事实。且结合二二公司提供的收据与奥泰公司的结算清单，能够认定二二公司尚欠钢材款112246.15元货款。
该买卖合同约定，奥泰公司货到的当月，支付全部货款的70%，余款30%部分结转下一个月，以此类推。付款期限最长不超过30天，逾期每天收取10元/吨的经营费用，直至清偿之日止。违约方支付违约总价款的30%给对方作为补偿。二二公司项目部承担奥泰公司实现债权所支付的一切费用，包括但不限于诉讼费、律师费（2万元）、差旅费（3万元）等。《合同法》第一百一十四条规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，奥泰公司要求每日增加1043.23元和支付违约金285436.2元，均属于违约部分，二二公司在奥泰公司供应钢材当月，应支付全部货款的70%，余款30%部分结转下一个月，付款期限最长不超过30天，但至今未全部给付，显已构成违约，应承担违约责任。因奥泰公司请求的违约金过高且重复计算，本院酌情予以调整，按同期银行贷款利率四倍的标准，以钢材款112246.15元为基数，自2011年5月21日起开始计算利息，作为违约责任的赔偿。本院对奥泰公司关于违约部分的诉讼请求，予以部分支持。奥泰公司又主张二二公司承担2万元律师费，虽然在合同中有约定，但其未提供确实充分的证据，本院不予支持。
房地产开发公司辩称，奥泰公司在保证期间内未要求房地产开发公司承担保证责任，该公司免除保证责任。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，房地产开发公司应承担连带保证责任。奥泰公司最后一次供货为2011年4月21日，按合同约定的债务履行期届满之日应为2011年5月21日，保证期间为六个月。奥泰公司未举证证明其在保证期间要求房地产开发公司承担保证责任，故房地产开发公司免除对本案的保证责任。奥泰公司要求该公司承担保证责任的主张无法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二款，第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条的规定，判决如下：
一、被告中国核工业第二二建设有限公司于本判决生效后十五日内给付原告淮北市奥泰物资贸易有限公司钢材款112246.15元及利息（按中国人民银行同期贷款利率的四倍自2011年5月21日计算至本判决确定的给付之日止）。
二、驳回原告淮北市奥泰物资贸易有限公司对被告淮北市房地产开发公司的诉讼请求。
三、驳回原告淮北市奥泰物资贸易有限公司其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16112元，由原告淮北市奥泰物资贸易有限公司负担14061元，由被告中国核工业第二二建设有限公司负担2051元。保全费5000元，由被告中国核工业第二二建设有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。
审 判 长 代志勇
代理审判员 孙雪薇
人民陪审员 王新桥
二〇一二年十二月十四日
书 记 员 朱影影
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或才代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
《中华人民共和国担保法》
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。