湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘12刑终193号
原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林首臣，曾用名林翔。因涉嫌犯徇私枉法罪、受贿罪，2013年6月22日被湖南省会同县公安局刑事拘留。因涉嫌犯受贿罪，2013年7月8日被逮捕。2016年6月21日，经湖南省怀化市鹤城区人民法院决定被取保候审。
湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控原审被告人林首臣犯贪污、受贿罪一案，于2014年11月7日作出（2014）怀鹤刑初字第103号刑事判决。宣判后，原审被告人林首臣不服，向本院提出上诉。因事实不清，证据不足，本院于2015年8月19日作出（2015）怀中刑二终字第10号刑事裁定，将本案发回湖南省怀化市鹤城区人民法院重审。湖南省怀化市鹤城区人民法院于2016年5月16日作出（2015）怀鹤刑初字第348号刑事判决。宣判后，原审被告人林首臣不服，再次向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年8月19日公开开庭审理了本案，湖南省怀化市人民检察院指派检察员刘勇、书记员蒲玲玉出庭履行职务，上诉人林首臣到庭参加了诉讼。期间，本院根据湖南省怀化市人民检察院的建议，决定延期审理本案一次，本案现已审理终结。
湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：2010年至2012年年底期间，被告人林首臣在担任会同县人民法院林业庭庭长、刑庭庭长期间，利用职务之便，侵吞公共财物2万元，并非法收受他人财物11万元。具体分述如下：
一、贪污
2012年3月23日，会同县人民检察院以邱某甲、杨某甲涉嫌职务侵占罪向会同县人民法院提起公诉。同年4月24日，会同县人民法院以邱某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年，并处没收个人财产人民币15万元。同年5月14日，邱某甲的姐姐邱某乙委托邱某甲的辩护律师黄某代邱某甲向会同县人民法院交纳了所罚没的财产现金8万元。2012年5月17日，会同县人民检察院以邱某甲、杨某甲职务侵占案量刑畸轻，适用缓刑不当为由，向怀化市中级人民法院提起刑事抗诉。同年5月下旬，邱某甲的姐姐邱某乙因担心邱某甲没有向法院交清没收个人财产而被改判，遂安排黄某代邱某甲在会同县东门阁附近交给该案主审法官被告人林首臣2万元，被告人林首臣收下该笔所罚没的财产2万元后没有给对方开具票据和上交到会同县人民法院专用账户，而是予以私吞占为己有。
二、受贿
1、2012年12月21日，会同县人民检察院以廖某、周某甲、周某乙涉嫌诈骗罪向会同县人民法院提起公诉。2013年1月23日，会同县人民法院以廖某、周某甲犯诈骗罪，均判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币1万元；以周某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1万元。同年2月初，王某甲在被告人林首臣的办公室内为感谢其对廖某等人判处缓刑，将1万元感谢费送给被告人林首臣，被告人林首臣予以收受并用于个人日常开支。
2、2010年7月15日，会同县人民检察院以赵某乙涉嫌失火罪向会同县人民法院提起公诉。同年8月上旬，赵某乙的弟弟赵某甲为了得到该案主审法官被告人林首臣的关照让赵某乙可以判处缓刑，来到被告人林首臣家中将1万元送给了被告人林首臣，被告人林首臣收下后将该款用于个人平时开支。2010年8月13日，会同县人民法院以赵某乙犯失火罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。同年8月中旬，被告人林首臣以赵某乙失火案需缴纳罚金为由打电话向赵某甲索要3万元并约赵某甲在会同县总工会路边见面，后赵某甲将3万元钱交给了被告人林首臣，被告人林首臣将该款用于个人平时开支。
3、2012年3月23日，会同县人民检察院以邱某甲、杨某甲涉嫌职务侵占罪向会同县人民法院提起公诉。同年4月24日，会同县人民法院以杨某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处没收个人财产人民币15万元。2012年6月上旬，杨某甲的辩护律师梁某为了感谢被告人林首臣判处杨某甲缓刑，在会同县西区汽车站附近送给被告人林首臣6万元好处费，被告人林首臣收受后将该款用于个人平时开支。
被告人林首臣在中国共产党会同县纪律检查委员会“两规”期间，主动交代办案机关未掌握的上述犯罪事实，并退缴个人非法所得共计21.93万元。
该院认定上述事实的证据有：1、户籍证明、干部履历表、公务员登记表、起诉书、抗诉书、刑事判决书、中国工商银行账户交易明细清单、个人业务凭证复印件、牡丹灵通卡账户历史明细清单、会同县人民法院记账凭证复印件、湖南省非税收入一般缴款书、授权委托书等书证；2、证人廖某、周某甲、周某乙、王某甲、邱某甲、赵某甲、赵某乙、梁某、杨某甲等的证言；3、被告人林首臣的供述和辩解。
该院认为，被告人林首臣身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物11万元，为他人谋利，其行为已构成受贿罪。被告人林首臣贪污数额2万元，未达到“数额较大”标准，依法不构成贪污罪；被告人林首臣受贿数额11万元，应认定数额较大。被告人林首臣虽在纪检部门采取调查措施期间，如实交代纪检部门未掌握的犯罪罪行，且在纪检部门和侦查机关交代基本一致，但在庭审中对其赃款去向予以翻供，依法不能认定自首。被告人林首臣在收受赵某甲3万元贿赂款中具有索贿情节，依法从重处罚。案发后，被告人林首臣在纪检部门退清了全部赃款，依法可以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第十二条第一款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑法修正案（九）》第四十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十五条第一款、第十九条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条之规定，经该院审判委员会研究决定，判决如下：被告人林首臣犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。
上诉人林首臣上诉提出：1、林首臣收取赵某甲及梁某共计10万元现金用于公务开支；2、林首臣具有自首情节，并已退缴全部赃款。综上，请求二审法院对其减轻处罚或免予刑事处罚。
上诉人林首臣二审开庭辩护提出：1、一审判决认定的事实不清、证据不足。梁某交的6万元，用于湖南省会同县人民法院刑庭的公务开支。2、赵某甲以押金的名义将3万元交给林首臣，该款用于公务开支。3、林首臣具有自首情节，应对其适用免刑。综上，请求二审法院查明事实、依法改判。
湖南省怀化市人民检察院二审提出：1、本案犯罪事实清楚，证据确实充分。2、本案诉讼程序符合法律规定。3、上诉人林首臣提出的上诉理由不能成立。（1）上诉人林首臣承认收受赵某甲及梁某共计10万元的犯罪事实，对其受贿行为完成后的赃款去向问题，林首臣称用于公务开支与客观事实不符。（2）根据上诉人林首臣在侦查阶段的供述和证人赵某甲的证言，证明林首臣收受赵某甲贿赂有主动索要情节，其索贿事实清楚，足以认定。（3）上诉人林首臣对其赃款去向予以翻供，不具有自首情节。4、一审判决定罪准确，量刑适当。综上，上诉人林首臣的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：
（一）受贿事实
2010年至2012年，上诉人林首臣在担任湖南省会同县人民法院林业庭庭长、刑庭庭长期间，利用职务上的便利，索取他人财物3万元，非法收受他人财物8万元，共计11万元。具体分述如下：
1、2010年7月15日，湖南省会同县人民检察院以赵某乙涉嫌失火罪向湖南省会同县人民法院提起公诉。赵某乙的弟弟赵某甲为了得到该案主审法官林首臣的关照，判处赵某乙缓刑，于2010年8月上旬在林首臣家中将现金人民币1万元送给林首臣。2010年8月13日，湖南省会同县人民法院以赵某乙犯失火罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。同年8月中旬，林首臣以赵某乙失火案需缴纳罚金为由打电话向赵某甲索要3万元，赵某甲应赵某乙要求在会同县总工会路边将3万元钱交给林首臣。上述款项均被林首臣用于个人开支。
上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据证明：
（1）湘会检林诉字（2010）第16号《起诉书》、（2010）会林刑初字第13号《刑事判决书》，证明2010年7月15日，湖南省会同县人民检察院以赵某乙涉嫌失火罪向湖南省会同县人民法院提起公诉。2010年8月13日，湖南省会同县人民法院以赵某乙犯失火罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（2）湖南省会同县人民法院出具《说明》，证明2010年至2013年5月赵某乙没有向该院交纳罚金及其他款项。
（3）证人赵某甲的证言，证明：2010年7月，赵某甲的哥哥赵某乙涉嫌失火案被起诉至湖南省会同县人民法院，该案开庭前的一天晚上，赵某甲到林首臣家中向其求情希望能对赵某乙判处缓刑，林首臣告知必须赔偿受灾户并缴纳罚金，才可以考虑判处缓刑。该案开庭后的一天晚上，赵某甲再次到林首臣家中，将现金人民币1万元钱送给林首臣请求和感谢林首臣的帮忙。2010年8月中旬，林首臣打电话告诉赵某甲，要求赵某甲交4至5万元罚金，赵某甲请求少交点，林首臣便称要和领导汇报。过了几天林首臣再次打电话给赵某甲说交3万元罚金，赵某甲应林首臣的要求驾车赶到会同县总工会门口，从包中拿出现金人民币3万元钱给林首臣。因林首臣帮忙，湖南省会同县人民法院判处赵某乙缓刑，赵某甲及赵某乙均满意，赵某甲愿意将3万元送给林首臣。
（4）证人赵某乙的证言，证明2010年8月，其因犯失火罪被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑3年，缓刑4年。赵某乙的弟弟赵某甲告诉赵某乙，该案在疏通湖南省会同县人民法院的法官方面花过钱，但具体花了多少赵某甲没有告知。
（5）被告人林首臣的供述，证明：林首臣在主审赵某乙失火案的过程中，在该案开庭前的一天晚上，赵某乙的弟弟赵某甲到林首臣家中请求林首臣关照，判处赵某乙缓刑，并从其包中拿出现金人民币1万元送给林首臣，林首臣告知赵某甲等开庭后再说并让赵某甲将钱拿回去。该案开庭后的一天晚上，赵某甲再次到林首臣家中，将现金人民币1万元送给林首臣以感谢其关照。该案宣判后，林首臣打电话给赵某甲，要其交5万元罚金，赵某甲请求少交点，林首臣谎称要向领导汇报。过了几天林首臣再次打电话要赵某甲交3万元罚金，并约赵某甲在会同县总工会附近见面，林首臣驾车到该地点等赵某甲，赵某甲到该地点后将现金人民币3万元交给林首臣。林首臣明知失火案不能判处罚金，赵某甲之所以送给林首臣共计4万元，一是为了请求林首臣帮忙判处赵某乙缓刑，二是满意赵某乙被判处缓刑的结果，林首臣将所收受的4万元均用于个人开支。
2、2012年3月23日，湖南省会同县人民检察院以邱某甲、杨某甲涉嫌职务侵占罪向湖南省会同县人民法院提起公诉。同年4月24日，湖南省会同县人民法院以邱某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年，并处没收个人财产人民币15万元；以杨某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处没收个人财产人民币15万元。杨某甲的辩护人梁某为感谢林首臣判处杨某甲缓刑，于2012年6月上旬，在会同县西区汽车站附近送给林首臣现金人民币6万元。
上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据证明：
（1）湘会检刑诉[2012]0012号《起诉书》、湘会检刑抗[2012]0002号《刑事抗诉书》、湖南省会同县人民法院（2012）会刑初字第21号《刑事判决书》、（2012）怀中刑二终字第55号《刑事裁定书》、上诉状，证明：2012年3月23日湖南省会同县人民检察院以邱某甲、杨某甲涉嫌职务侵占罪提起公诉。2012年4月24日湖南省会同县人民法院以邱某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年，并处没收个人财产人民币15万元；以杨某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处没收个人财产15万元。2012年5月17日湖南省会同县人民检察院对该案提起抗诉，后于同年6月9日撤回抗诉，同年6月14日湖南省怀化市中级人民法院作出准许撤回抗诉裁定。
（2）授权委托书、律师事务所函复印件，证明杨某甲于2012年4月1日委托梁某担任其职务侵占一案的辩护人。
（3）湖南省会同县人民法院记账凭证复印件、湖南省非税收入一般缴款书及专用收据复印件、湖南省会同县人民法院出具的《说明》，证明2012年3月31日及4月5日杨某甲分二次共向该院交纳暂扣款15万元。
（4）建设银行银行卡客户交易查询清单及取款凭条，证明杨某丙于2012年3月31日向杨某乙账户转账15万元及杨某乙分两次将钱取出，2012年4月17日杨某乙的账户被支取6万元。
（5）证人梁某的证言，证明：2012年4月，梁某担任邱某甲、杨某甲职务侵占一案中杨某甲的辩护人。该案开庭前，梁某找林首臣请求其关照，并希望判处杨某甲缓刑，且承诺愿意交罚金。后林首臣打电话给梁某让其转告杨某甲交5万元罚金，梁某便按照杨某甲的安排找到杨某乙，由杨某乙将5万元交到湖南省会同县人民法院银行账户。后林首臣再次打电话给梁某要杨某甲再交6万元才能判处其缓刑，梁某将该情况转告杨某甲。2012年4月17日中午，即该案开庭后，杨某甲打电话约梁某到会同县武陵城大酒店旁的广场，将现金人民币6万元交给梁某让其转交给林首臣。该案判决后、湖南省会同县人民检察院提起抗诉前，梁某打电话告诉林首臣，杨某甲拿了6万元让梁某转交给林首臣，并问林首臣什么时候来取，林首臣要梁某暂时保管。过了几天，林首臣打电话给梁某询问6万元的事情，后驾车到会同县林城镇西区商贸城，在梁某家楼下取走了6万元，并说以后再开票给杨某甲。后湖南省会同县人民检察院对该案提起抗诉，林首臣便将该6万元退给了梁某，并说这6万元还没有开票，要梁某先放好，以后再交给林首臣。大约半个月后，梁某打电话要林首臣拿走6万元钱，林首臣便再次驾车来到梁某家楼下将钱拿走，且林首臣未出具收据。本案对杨某甲所判处的15万元没收财产，杨某甲已经缴清。梁某给林首臣6万元，是杨某甲感谢林首臣的帮忙，对其判处缓刑，而送给林首臣的好处费。
（6）证人杨某甲证言，证明：2012年4月，其因犯职务侵占罪被会同县法院判处有期徒刑3年，缓刑5年，并处没收财产15万元。该案主审法官是林首臣，其辩护人是梁某。案件审理过程中，杨某甲按照林首臣的要求分两次共向法院缴纳了15万元。2012年4月17日，即案件开庭后，梁某打电话告诉杨某甲要想从轻处理，还需交6万元罚款。杨某甲便打电话向杨某乙借钱，杨某乙便将其建设银行卡给杨某甲。后王某乙按照杨某甲的安排到银行从杨某乙的银行卡中取出6万元并交给杨某甲。杨某甲即打电话给梁某，并在会同县武陵城大酒店广场将6万元交给梁某。杨某甲被判处15万元没收财产刑，杨某甲已经缴清，送给林首臣6万元的目的是感谢林首臣帮忙对杨某甲判处缓刑。
（7）证人杨某乙证言，证明：其与杨某甲系朋友关系，杨某甲的案子起诉至法院后，因杨某甲没有银行卡，为了交罚金，杨某甲的姐姐将15万元钱转到杨某乙银行卡上，后分两次取出并帮杨某甲交到了湖南省会同县人民法院账户上。2012年4月17日杨某甲案件开庭后，杨某甲以有急事为由向杨某乙借6万元钱，杨某乙将建行卡给了杨某甲，当天该银行卡被取走6万元。
（8）证人王某乙证言，证明2012年4月17日中午，杨某甲给了其一张杨某乙的建行卡，要其到银行取6万元，王某乙将钱取出后就将6万元钱和银行卡交给了杨某甲。
（9）证人杨某丙证言，证明2012年3月，其弟弟杨某甲因需向湖南省会同县人民法院交罚金向其借钱，杨某丙将15万元转入了杨某甲提供的一个银行账号上。
（10）证人曹某证言，证明其在会同法院担任副院长期间，分管刑事审判工作，林首臣在审理邱某甲、杨某甲职务侵占一案时未向其汇报，曹某也从未做过任何具体指示。
（11）被告人林首臣供述，证明：林首臣在审理邱某甲、杨某甲职务侵占一案过程中，梁某作为杨某甲的辩护人提交辩护材料时，请求林首臣关照，希望判处杨某甲缓刑，并承诺愿意缴纳罚金。该案开庭前，林首臣打电话给梁某要其转告杨某甲缴纳15万元罚金。该案宣判前，杨某甲已分二次缴清了15万元。该案判决生效后，梁某打电话给林首臣，称杨某甲拿了6万元感谢费送给林首臣，林首臣要梁某先保管；之后梁某又打电话要林首臣将6万元取走，林首臣同意并驾车至会同县西区汽车站附近，在梁某家楼下，梁某在林首臣车上将6万元送给林首臣。过了一段时间，林首臣由于害怕便将6万元退给了梁某。又过了一段时间，梁某再次打电话叫林首臣把6万元拿走，林首臣便再次驾车到梁某家楼下，梁某在林首臣车上再次将该6万元送给林首臣。梁某送给林首臣的6万元是梁某代杨某甲送给林首臣的感谢费，林首臣将所收受的6万元用于了个人开支。
3、2012年12月21日，湖南省会同县人民检察院以廖某、周某甲、周某乙涉嫌诈骗罪向湖南省会同县人民法院提起公诉。2013年1月23日，湖南省会同县人民法院以廖某、周某甲犯诈骗罪，均判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币1万元；以周某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1万元。同年2月初，廖某的辩护人王某甲为感谢林首臣对廖某等人判处缓刑在林首臣的办公室，将1万元感谢费送给林首臣，林首臣予以收受。
上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据证明：
（1）湘会检刑诉[2012]061号《起诉书》、（2013）会刑初字第1号《刑事判决书》，证明湖南省会同县人民检察院以廖某、周某甲、周某乙涉嫌诈骗罪向湖南省会同县人民法院提起公诉。2013年1月23日，湖南省会同县人民法院以廖某、周某甲犯诈骗罪，均判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币1万元；以周某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1万元。
（2）刑事辩护委托书、湖南潭城律师事务所通知函复印件，证明廖某于2013年1月6日委托王某甲担任其诈骗一案的辩护人。
（3）证人廖某、周某甲、周某乙的证言，证明廖某、周某甲、周某乙诈骗案于2012年12月起诉至会同法院，当时廖某请王某甲担任辩护人，王某甲实际负责全案三人的事务。该案的主审法官是林首臣，开庭前三人委托王某甲在林首臣面前讲好话争取能少交点罚金并能判处缓刑。2013年1月17日，该案开庭后，三人按王某甲的要求各交了1万元给王某甲。2013年1月23日，三人分别被判处缓刑。
（4）证人王某甲的证言，证明其是廖某诈骗案的辩护人，案件审判长是林首臣。该案生效后，因三被告人都判处缓刑，王某甲代三被告人在林首臣办公室送给林首臣1万元好处费。
（5）证人张某的证言，证明在会同县法院刑庭工作期间，其没有从王某甲手中收取过廖某、周某甲、周某乙诈骗一案的1.5万元钱，也没有和林首臣私分过1.5万元钱。
（6）被告人林首臣的供述，证明因周某甲等人诈骗一案全案判处缓刑，判决生效后王某甲到其办公室送了1万元，并说是廖某、周某甲、周某乙的感谢费，林首臣收下后用于个人开支。
上诉人林首臣在中国共产党会同县纪律检查委员会“两规”期间，主动交代办案机关未掌握的上述犯罪事实，并上缴个人非法所得共计21.93万元。
上述事实及上诉人林首臣的身份情况，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据证明：
（1）会同县纪委出具《证明》、《案件移送函》、湖南省非税收入一般缴款书复印件，证明会同县纪委对林首臣进行调查期间，林首臣主动交代纪委未掌握的罪行，并退赔了非法所得人民币21.93万元的事实。
（2）户籍证明，证明被告人林首臣已年满十八周岁，系完全刑事行为能力人。
（3）干部履历表、公务员登记表、会同县人民代表大会常务委员会关于职务任免的通知，证明被告人林首臣于2005年4月29日被任命为会同县法院林业庭庭长，2011年5月26日被任命为会同县法院刑庭庭长，2011年11月29日被任命为会同县法院审判委员会专职委员。
（二）关于一审法院判决认定原审被告人林首臣的贪污事实：2012年3月23日，湖南省会同县人民检察院以邱某甲、杨某甲涉嫌职务侵占罪向湖南省会同县人民法院提起公诉。同年4月24日，湖南省会同县人民法院以邱某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年，并处没收个人财产人民币15万元；以杨某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处没收个人财产人民币十五万元。2012年5月17日，湖南省会同县人民检察院以邱某甲、杨某甲犯职务侵占罪，量刑畸轻，对杨某甲适用缓刑不当为由，向湖南省怀化市中级人民法院提起抗诉。同年5月下旬，邱某甲的姐姐邱某乙担心邱某甲因没有缴清没收个人财产的附加刑而被湖南省怀化市中级人民法院改判加重刑罚，遂安排邱某甲的辩护人黄某在会同县东门阁附近代邱某甲交给林首臣2万元罚款，林首臣收下该款后未出具票据和上交法院专用账户，而是予以私吞占为己有。
根据《中华人民共和国刑法修正案（九）》及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，林首臣在担任湖南省会同县人民法院刑庭庭长期间，利用职务上的便利，侵吞公共财物2万元的事实成立，但金额未达数额较大3万元的标准。一审法院认定原公诉机关指控的该笔事实，依法不构成贪污罪正确，本院予以确认。
上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据证明：
（1）湘会检刑诉[2012]0012号《起诉书》、会同县人民法院（2012）会刑初字第21号《刑事判决书》、湘会检刑抗[2012]0002号《刑事抗诉书》、送达回证。证明2012年3月23日邱某甲、杨某甲涉嫌犯职务侵占罪被提起公诉；2012年4月24日会同县人民法院判处邱某甲有期徒刑七年，并处没收个人财产15万元；2012年5月17日湖南省会同县人民检察院对该案提起抗诉。
（2）中国工商银行账户交易明细清单、个人业务凭证复印件、牡丹灵通卡账户历史明细清单，证明2012年4月21日，邱某乙的账户向王某丙的账户汇款10万元；2012年4月22日至5月5日，王某丙分三次取款共计10万元。
（3）湖南省会同县人民法院记账凭证复印件、湖南省非税收入一般缴款书，证明邱某甲于2012年5月14日向湖南省会同县人民法院缴纳罚没款8万元。
（4）授权委托书，证明邱某甲于2011年12月30日委托黄某担任其职务侵占一案的辩护人。
（5）证人邱某甲的证言，证明：2012年4月其因犯职务侵占罪被会同县法院判处有期徒刑7年，并处没收财产15万元。当时该案的主审法官是林首臣，该案判决前，其辩护人黄某要其多缴纳罚金争取轻判，为此其姐姐邱某乙先后向湖南省会同县人民法院缴纳10万元，均是用于交纳其被判处没收个人财产的附加刑。
（6）证人邱某乙的证言，证明：2012年邱某甲案件审理期间，主审法官林首臣要其交10万元罚金。第一次法院判决的时候邱某乙委托律师黄某上交8万元，已开了票，后黄某打电话告知邱某甲案被抗诉，林首臣说如果想不被怀化市中级人民法院改判，必须交满10万元罚金，邱某乙便委托黄某又交了2万元。帮邱某甲交的10万元钱都是邱某乙在株洲通过株洲工商银行转到王某丙的账户上，由王某丙转交给黄某，再由黄某交到湖南省会同县人民法院。
（7）证人黄某的证言，证明：其系邱某甲等人职务侵占一案中邱某甲的辩护人，该案的审判长是林首臣。该案开庭后，林首臣告诉黄某，邱某甲案至少要交10万元才能从轻判处，黄某将此事告诉邱某乙。后黄某按照邱某乙的安排到王某丙手中拿过两次钱，第一次黄某拿了8万元交到湖南省会同县人民法院账户。该案判决后湖南省会同县人民检察院提出抗诉，林首臣要黄某交满10万元以利于案件维持原判，黄某又从王某丙手中拿了3万元钱，其中1万元是律师费，2万元是代邱某甲交给法院的。后黄某打电话给林首臣说要来交邱某甲案的2万元钱，林首臣要其到会同县东门阁附近，黄某开车到县医药公司门口，将装着2万元钱的信封交给了林首臣，这2万元钱林首臣没有出具收据。
（8）证人王某丙的证言，证明其与邱某甲是亲戚，2012年邱某甲案审理过程中，邱某乙先后从株洲汇款11万元到其账户上用于支付邱某甲的罚金及律师费，第一次王某丙取了8万元现金给律师黄某交罚金，第二次因黄某对邱某乙讲邱某甲的案子检察院要抗诉，法院要求多交点罚金，邱某乙就要王某丙再拿2万元给黄某交罚金，邱某乙汇款过来后，王某丙取了3万元交给黄某，其中1万元是律师费，另2万元是委托黄某交给法院的罚金。
（9）被告人林首臣的供述，证明2012年5月份左右，林首臣主审的邱某甲、杨某甲职务侵占案判决生效后，黄某打电话对林首臣说邱某甲送些钱表示感谢，后黄某开车到东门阁的马路边与林首臣见面，并送给林首臣一个装有2万元现金的信封，这2万元林首臣用于个人开支。
（三）一审法院对于原公诉机关指控原审被告人林首臣收取唐永赤儿子唐山所交的1万元罚金，收取梁小平、邓勇交纳的0.8万元罚金，安排张某收取王某甲代交的1.5万元罚金事实不清、证据不足，认定原公诉机关指控该三笔事实不能成立正确，本院予以确认。
针对上诉人林首臣提出的上诉理由及二审开庭时提出的辩护意见，根据全案的事实、证据及相关法律规定，本院分别评判如下：
1、关于上诉人林首臣提出收取赵某甲及梁某共计10万元现金用于公务开支的上诉理由不能成立，本院不予采纳。理由如下：原公诉机关提供了下列经过一审庭审质证且查证属实的下列证据予以反驳：（1）证人林某的证言，证明被告人林首臣收取赵某甲3万元一事其不知情，林首臣对该3万元如何开支林某不知情；（2）证人李某的证言，证明2010年其在会同县法院林业庭工作，林业庭有林首臣、林某和李某三人，李某在林业庭上班时湖南省会同县人民法院对每位干警都配备了一台台式电脑；（3）证人熊某的证言，证明2011年下半年，林首臣到其开的电脑店里购买了一台价格为3680元的宏基笔记本电脑和一台价格为4560元的联想笔记本电脑，当时没给现金，之后熊某按照林首臣的要求开具了购买电脑耗材的发票交给林首臣到法院报账，林首臣拿走发票后将钱付清，此外林首臣未购买过其他东西。同时有熊某所作指认笔录及相关照片在卷佐证；（4）证人唐某的证言，证明在会同县法院林业庭和刑庭工作期间，林首臣个人从未给其发过钱；（5）证人刘某、张某证言，证明二人在会同县法院刑庭工作期间，被告人林首臣个人从未给二人发过钱，而相关票据上所领的钱是二人到单位报账后应得款项；（6）证人甑媛媛的证言，证明2005年至2009年在会同法院林业庭工作期间，办公室总共有两台台式电脑、两台打印机，笔记本电脑的情况不清楚；（7）证人粟谦的证言，证明其在会同法院林业庭工作期间不清楚办公设备的购置情况；（8）湖南省会同县人民法院2010年至2012年岗位目标管理责任制、湖南省会同县人民法院出具情况说明、林业庭2010年收支情况表、刑庭2011年、2012年收支情况表，证明该院各部门工作经费发放开支的相关情况；（9）个人活期明细账查询、财政直接支付凭证，证明证人张某的银行账户30×××92银行流水交易情况。本院二审审理期间，林首臣提交新的证据：（1）个人活期明细账查询，证明2012年6月24日林首臣的银行卡消费5076元，林首臣辩解该款是为唐某购买苹果4S手机；（2）林首臣申请证人唐某出庭作证，唐某虽未出庭但提交了书面材料，证明2012年2月至2013年期间，因唐某帮刑庭做事，林首臣给其发了大约1万元补助（含一台苹果4S手机）。本院认为，虽然唐某二审期间出具的书面材料及林首臣提交的新的证据，证明林首臣给唐某发过1万元左右财物，但仍不应认定林首臣将受贿款用于公务开支。理由如下：（1）钱是种类物，无法证明林首臣给唐某发的财物是从收受赵某甲及梁某10万元中支取；（2）给唐某发的1万元系林首臣个人行为，唐某作为湖南省会同县人民法院工作人员，其补助应从该院领取；（3）刘某、张某均证明其二人是从会同县法院报账后领取补助，未从林首臣处领取过补助；（4）林首臣在侦查阶段的供述，证明其受贿款均用于个人开支。
2、关于林首臣提出其具有自首情节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。理由如下：林首臣一审庭审除了对其赃款去向予以翻供外，还辩称其收受赵某甲3万元系收取押金，收取梁某6万元系工作经费。对赃款去向及赃款性质予以翻供，直接影响受贿罪的构成，因此上诉人林首臣不构成自首。
3、关于林首臣提出其收取梁某6万元是工作经费，收取赵某甲3万元是赵某乙失火案要赔偿给被害人的押金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。理由如下：（1）林首臣在侦查阶段所作供述与证人梁某、赵某甲的证言相互印证，共同证明了一审法院所认定的事实。（2）林首臣审理赵某乙、杨某甲等人案件，系其作为一名法官依职权行使的职务行为，属于利用职务上的便利；林首臣的行为虽是合法的正当职务行为，使赵某乙、杨某甲被判处缓刑也是合法的利益，但其因上述利益而收受了赵某甲、梁某送的财物，属于“非法收受他人财物”，因此具备了受贿罪的客观构成要件。（3）林首臣收取财物时，其明知收受财物是因之前为他人谋取了利益，因此其具备受贿犯罪的主观故意。（4）林首臣收取赵某甲3万元，系林首臣以罚金名义打电话向赵某甲索要，应当认定为索贿。
4、本案的主刑量刑问题。本院认为，上诉人林首臣收取他人贿赂11万元，其中3万元系索贿，应当从重处罚；林首臣具有退赃情节，可以酌情从轻处罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，受贿3万元以上20万元以下应当判处三年以下有期徒刑。林首臣受贿11万元，对其中3万元具有索贿的从重处罚情节，同时具有退赃的酌定从轻处罚情节。结合林首臣的受贿金额、犯罪手段以及犯罪情节，一审法院判处林首臣三年有期徒刑，量刑适当，本院予以维持。
5、本案判处罚金的问题。本院认为，湖南省怀化市鹤城区人民法院于2014年11月7日作出（2014）怀鹤刑初字第103号刑事判决，对林首臣未判处罚金，根据上诉不加刑原则，本院发回重审后，也不应判处罚金，因此，应当对罚金部分予以改判。
综上，上诉人林首臣在担任湖南省会同县人民法院林业庭庭长、刑庭庭长期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，索取他人财物或非法收受他人财物共计11万元，数额较大，其行为已构成受贿罪。林首臣对其中3万元具有索贿情节，依法应当从重处罚。林首臣已退缴全部赃款，可以酌情从轻处罚。本案属发回重审后又上诉案件，根据上诉不加刑的原则，发回重审不能加重对林首臣受贿罪的附加财产刑的处罚，因此对附加财产刑予以改判，不判处罚金。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第十二条第一款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、维持湖南省怀化市鹤城区人民法院（2015）怀鹤刑初字第348号刑事判决中的定罪部分，撤销其量刑部分；
二、上诉人林首臣犯受贿罪，判处有期徒刑三年。
审 判 长 谌香菊
代理审判员 李紫阳
代理审判员 李 静
二〇一六年十月三十一日
代理书记员 肖丽红
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁','2018-10-02
10:45:09',0,'web',NULL),(35336547,'ab41d9ad-3a87-40e1-ae47-a77b00e2b175','$(function(){$(\"#con_llcs\").html(\"浏览：61次\")});$(function(){var
caseinfo=JSON.stringify({\"法院ID\":\"606\",\"案件基本情况段原文\":\"\",\"附加原文\":null,\"审判程序\":\"\",\"案号\":\"（2017）辽1421执302号\",\"不公开理由\":\"人民法院认为不宜在互联网公布的其他情形\",\"法院地市\":\"葫芦岛市\",\"法院省份\":\"辽宁\",\"文本首部段落原文\":\"\",\"法院区域\":null,\"文书ID\":\"ab41d9ad-3a87-40e1-ae47-a77b00e2b175\",\"案件名称\":\"锦州市太和区天牧家禽饲养专业合作社申请温连华合同、无因管理、不当得利纠纷一案\",\"法院名称\":\"绥中县人民法院\",\"裁判要旨段原文\":\"\",\"法院区县\":\"绥中县\",\"补正文书\":null,\"DocContent\":\"\",\"文书全文类型\":\"1\",\"诉讼记录段原文\":null,\"判决结果段原文\":\"\",\"文本尾部原文\":\"\",\"上传日期\":\"\\\/Date(1495382400000)\\\/\",\"案件类型\":\"5\",\"诉讼参与人信息部分原文\":\"\",\"文书类型\":null,\"裁判日期\":null,\"结案方式\":null,\"效力层级\":null});$(document).attr(\"title\",\"锦州市太和区天牧家禽饲养专业合作社申请温连华合同、无因管理、不当得利纠纷一案\");$(\"#tdSource\").html(\"锦州市太和区天牧家禽饲养专业合作社申请温连华合同、无因管理、不当得利纠纷一案
（2017）辽1421执302号\");$(\"#hidDocID\").val(\"ab41d9ad-3a87-40e1-ae47-a77b00e2b175\");$(\"#hidCaseName\").val(\"锦州市太和区天牧家禽饲养专业合作社申请温连华合同、无因管理、不当得利纠纷一案\");$(\"#hidCaseNumber\").val(\"（2017）辽1421执302号\");$(\"#hidCaseInfo\").val(caseinfo);$(\"#hidCourt\").val(\"绥中县人民法院\");$(\"#hidCaseType\").val(\"5\");$(\"#HidCourtID\").val(\"606\");$(\"#hidRequireLogin\").val(\"0\");});$(function(){var
dirData = {Elements: [\"RelateInfo\", \"LegalBase\"],RelateInfo: [{ name:
\"审理法院\", key: \"court\", value: \"绥中县人民法院\" },{ name: \"案件类型\", key:
\"caseType\", value: \"执行案件\" },{ name: \"案由\", key: \"reason\", value: \"\"
},{ name: \"裁判日期\", key: \"trialDate\", value: \"2017-04-18\" },],LegalBase:
[]};if ($(\"#divTool_Summary\").length > 0)
{$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"锦州市太和区天牧家禽饲养专业合作社申请温连华合同、无因管理、不当得利纠纷一案\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-05-22\\\\\",\\\\\