浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
(2018)浙0282民初966号
原告：沈婉丽，女，1979年10月21日出生，汉族，住宁波市鄞州区。
委托代理人：卜志珊，浙江时光律师事务所律师。
被告：宁波芦城国际物流有限公司。住所地：余姚市低塘街道芦城村双建。统一社会信用代码：91330281704814408R
法定代表人：袁瑞发。
委托代理人：张伏超，该公司员工。
被告：中国人民财产保险股份有限公司余姚中心支公司。住所地：余姚市舜水北路**号。统一社会信用代码：913302818446082789
负责人：吴小荣。
委托代理人：潘元辉，浙江和义观达律师事务所律师。
原告沈婉丽诉被告宁波芦城国际物流有限公司（以下简称芦城公司）、中国人民财产保险股份有限公司余姚中心支公司（以下简称人保公司）动车交通事故责任纠纷一案，原告于2018年1月17日提起诉讼。原告诉请：1.被告芦城公司赔偿原告医疗费1207.25元、住院伙食补助费1363元、营养费2250元、鉴定费3350元、护理费7140元、误工费25559元、残疾赔偿金103120元、精神损害抚慰金5000元、交通费800元，合计149789.25元，责任比例后计135801.62元；2.被告人保公司在交强险及商业险限额范围内先行承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，不足部分由被告芦城公司承担；3.本案诉讼费由二被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为：被告芦城公司赔偿原告医疗费16772.77元、住院伙食补助费1363元、营养费2250元、鉴定费3350元、护理费7860元、误工费25559元、残疾赔偿金103120元、精神损害抚慰金5000元、交通费800元、车损900元，合计166974.77元，责任比例后计148544.86元，扣除被告芦城公司已支付25065.52元，尚需赔偿原告123479.34元。本案于2018年3月12日，依法由审判员杨智文适用简易程序公开开庭进行审理，原告沈婉丽及其的委托代理人卜志珊，被告芦城公司的委托代理人张伏超、被告人保公司的委托代理人潘元辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
案件相关情况
双方有争议的事项为第三、五、六、七、八、十、十一项，其他事项双方无争议。
一、事故发生概况：2017年4月10日17时23分许，案外人徐云昌驾驶浙Ｂ×××××号重型普通货车沿芦庵线由北往南行驶至口南侧）处时，与由东往西横过道路由原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。原告被送往慈溪市人民医院救治，被诊断为右跟骨骨折、右足部软组织挫伤局部坏死。
二、交警部门的责任认定结果：经慈溪市公安局交通警察大队认定，案外人徐云昌与原告承担事故的同等责任。
三、医疗费：原告主张医疗费16772.77元，被告人保公司有异议。根据原告及被告芦城公司提供的医疗费票据，实际票面金额为16772.77元，剔除伙食费1363元，本院认定原告的医疗费为15409.77元。
四、营养费：原、被告一致同意原告的营养费2250元，本院予以认定。
五、误工费：原告主张误工费25559元，被告人保公司有异议。本院认为，原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可参照宁波市上一年度职工的平均工资计算，根据鉴定意见原告的误工期限为5个月，本院认定原告的误工费为25559元。
六、护理费：原告主张护理费7860元，被告人保公司有异议。本院根据宁波诚和司法鉴定所司法鉴定意见，原告的护理期为2.5个月，本院按照住院期间全部护理，出院后部分护理，本院认定原告的护理费为6604.76元。
七、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费1363元，被告人保公司有异议。原告住院24日，本院认定原告的住院伙食补助费为720元。
八、交通费：原告主张交通费800元，被告人保公司有异议，本院酌情认定500元。
九、车损，原、被告一致同意原告的车损为900元，本院予以认定。
十、残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金103120元，被告人保公司对原告的伤残有异议，申请要求重新鉴定。本院认为，被告人保公司未在举证期限内申请重新鉴定，且亦未提供证据证明原告的伤残等级存在不合理，故本院对被告人保公司要求重新鉴定的申请不予准许。原告的交通事故发生在2017年4月，原告系宁波户籍人员，原告的残疾赔偿金可适用城镇居民赔偿标准。根据原告提供的宁波诚和司法鉴定所司法鉴定意见，原告因交通事故致右跟骨粉碎性骨折等，目前遗留右跟骨畸形愈合的伤残为十级伤残。本院认定原告的残疾赔偿金为103120元。
十一、精神损害抚慰金：原告主张精神损害抚慰金5000元，被告人保公司有异议。本院根据侵权人在交通事故中的过错程度，认定原告的精神损害抚慰金为2000元。
十二、鉴定费：原告主张鉴定费3350元，二被告无异议，本院予以认定。
十三、有关车辆保险及其他情况：浙Ｂ×××××号重型普通货车在被告人保公司处投保交强险及商业三责险，商业三者险责任限额为1000000元并投保不计免赔，本起交通事故发生在保险期间内。浙Ｂ×××××号重型普通货车的驾驶员徐云昌系被告芦城公司员工，本起交通事故发生在徐云昌履行职务期间。被告芦城公司已支付原告25065.52元。
裁判理由与结果
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按照其所负的事故责任比例承担相应的赔偿责任。本案中，原告与案外人徐云昌负事故同等责任，且原告驾驶的为非机动车，故对交强险、商业三者险赔偿不足部分由案外人徐云昌所在单位被告芦城公司承担60%的赔偿责任为宜。故被告人保公司在交强险内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金103120元，精神损害抚慰金2000元、误工费4880元、车损900元，合计120900元；被告芦城公司赔偿原告交强险外的损失医疗费5409.77元、住院伙食补助费720元、营养费2250元、鉴定费3350元、护理费6604.76元、误工费20679元、交通费500元，合计39513.53元的60%，计23708.12元，以上两项合计143708.12元，扣除被告芦城公司已支付原告的25065.52元，尚须赔偿118642.60元，由被告人保公司在交强险及商业三者险内赔偿。至于被告芦城公司已支付原告的款项，可依据商业保险合同与被告人保公司自行理直。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司余姚中心支公司在交强险及商业三者险限额范围内赔偿原告沈婉丽118642.60元，于本判决生效后十日内履行；
二、驳回原告沈婉丽的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司机解释之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案案件受理费2770元，减半收取1385元，由原告沈婉丽负担54元，被告中国人民财产保险股份有限公司余姚中心支公司负担1331元，于本判决生效后七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 员 杨智文
二〇一八年三月十五日
代书记员 蔡新同
附：本判决书所适用的相关法律及司法解释
一、相关法律法规
1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
2.《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
二、司法解释
1.最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
2.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
3.最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
三、申请执行的规定
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。
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