广州市白云区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)穗云法刑初字第1772号
公诉机关广州市白云区人民检察院。
被告人张某甲，出生地福建省诏安县，户籍所在地诏安县。因本案于2015年2月7日被羁押并于次日被拘留，同年3月14日被逮捕，现羁押于广州市第三看守所。
辩护人王廷练，广东威戈律师事务所律师。
被告人张某乙，出生地福建省诏安县，户籍所在地诏安县。2007年1月30日因犯非法经营罪被湖北省武汉市东西湖区人民法院判处有期徒刑九个月。因本案于2015年2月7日被羁押并于次日被拘留，同年3月14日被逮捕，现羁押于广州市第三看守所。
辩护人刘玉芳，广东红棉律师事务所律师。
被告人江某，出生地福建省诏安县，户籍所在地诏安县。因本案于2015年2月7日被羁押并于次日被拘留，同年3月14日被逮捕，现羁押于广州市第一看守所。
被告人张某丙，出生地福建省诏安县，户籍所在地诏安县。因本案于2015年2月7日被羁押并于次日被拘留，同年3月14日被逮捕，现羁押于广州市第一看守所。
广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉［2015］1686号起诉书指控被告人张某甲、张某乙、江某、张某丙犯非法经营罪，于2015年6月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派代理检察员朱山川出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人王廷练，被告人张某乙及其辩护人刘玉芳，被告人江某、张某丙到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市白云区人民检察院指控，自2015年1月始，被告人张某甲、张某乙、江某、张某丙为牟利，在本市白云区太和镇大源村黄庄南路西街20号3楼A03房内，加工生产假冒注册商标且伪劣的卷烟，2月7日，四被告人在上述地址的A06房被公安人员抓获，并在A03房查获假冒“红河（硬道礼盒装）”、“玉溪（硬庄园）”、“玉溪（软）”、“芙蓉王（软蓝）”等注册商标的伪劣卷烟1批，在张某甲驾驶的粤A×××××号牌小汽车内查获其运送的假冒“黄鹤楼（硬梯杷）”注册商标的伪劣卷烟50条。经鉴定，上述卷烟成品及半成品均为假冒注册商标且伪劣卷烟，A03房查货的卷烟共价值人民币73035元，小汽车内查货的卷烟共价值人民币49500元。根据上述事实，公诉机关认为，被告人张某甲、张某乙、江某、张某丙结伙未经许可经营法律、行政法规规定专营、专卖物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。张某甲、张某乙在共同犯罪中起主要作用，均是主犯；江某、张某丙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应当从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人张某甲辩称其虽有将玉溪烟半成品给张某乙他们进行加工，但其与张某乙他们不是共同犯罪，房屋不是其承租的，工人不是其请的。
被告人张某甲的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人张某甲与张某乙不是共同犯罪，房子是张某乙承租的，工人也是张某乙雇请的，被告人张某甲给他业务进行加工，被告人张某甲与张某乙是委托加工关系；2.被告人张某甲是初犯；3.被告人张某甲能够如实供述自己的罪行。
被告人张某乙对公诉机关指控的事实和定性均无异议，辩称其家庭比较困难，请求对其从轻处罚。
被告人张某乙的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人张某乙的认罪态度好，如实供述自己的罪行；2.应当以房子内查获的卷烟价值作为对被告人张某乙的量刑依据；3.被告人张某乙与江某是夫妻关系，有三个小孩需要抚养。综上所述，请求对被告人张某乙从轻处罚。
被告人江某对公诉机关指控的事实和定性均无异议，辩称其由于法律意识淡薄才触犯了法律，现认识到错了，家里有三个小孩需要抚养和照顾，请求对其从轻处罚或者适用缓刑。
被告人张某丙对公诉机关指控的事实和定性均无异议，辩称其文化低，家里经济条件不好，请求对其从轻处罚。
经审理查明，自2015年1月始，被告人张某甲、张某乙、江某、张某丙为牟利，在本市白云区太和镇大源村黄庄南路西街20号3楼A03房内，加工生产假冒注册商标且伪劣的卷烟。2015年2月7日，被告人张某甲委托被告人张某乙等人在上述地址进行加工生产120条“玉溪（软）”假冒注册商标且伪劣的卷烟，同日，四被告人在上述地址的A06房被公安人员抓获，并在A03房查获假冒“红河（硬道礼盒装）”、“玉溪（硬庄园）”、“玉溪（软）”、“芙蓉王（软蓝）”等注册商标的伪劣卷烟1批，在张某甲驾驶的粤A×××××号牌小汽车内查获其运送的假冒“黄鹤楼（硬梯杷）”注册商标的伪劣卷烟50条。经鉴定，上述卷烟成品及半成品均为假冒注册商标且伪劣卷烟，A03房查获的卷烟共价值人民币73035元，其中120条“玉溪（软）”卷烟价值人民币25200元；小汽车内查获的卷烟共价值人民币49500元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：证人温某乙、张某丁的证言，现场照片、现场勘验笔录、检查笔录，赃物照片，作案工具照片，调取证据通知书、调取证据材料，粤A×××××东南小汽车注册资料，鉴别检验报告，涉案卷烟价格证明，痕迹检验报告，辨认笔录，扣押物品、文件清单，到案经过，被告人张某甲、张某乙、江某、张某丙的供述，被告人张某甲、张某乙、江某、张某丙的身份材料，被告人张某乙的前科材料。
本院认为，被告人张某甲、张某乙、江某、张某丙无视国家法律，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张某甲、张某乙、江某、张某丙犯非法经营罪，事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人张某甲非法经营的数额为：120条“玉溪（软）”卷烟价值人民币25200元及小汽车内查获的卷烟价值人民币49500元，共计价值人民币74700元。被告人张某乙、江某、张某丙非法经营的数额为A03房查获的卷烟共价值人民币73035元。被告人张某乙、江某、张某丙构成共同犯罪，被告人张某乙在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人江某、张某丙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，均应从轻处罚。被告人张某甲、张某乙、江某、张某丙当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。被告人张某乙有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人张某甲的辩护人及被告人张某乙的辩护人的辩解意见合理，本院予以采纳。根据本案的性质、情节、危害后果及认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月7日起至2016年1月6日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）
二、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月7日起至2015年12月6日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）
三、被告人江某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月7日起至2015年9月6日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）
四、被告人张某丙犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月7日起至2015年9月6日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）
五、缴获的赃物假冒注册商标且伪劣的卷烟1批（详见扣押清单），予以没收、销毁（由广州市公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 易细姣
人民陪审员 蔡玉林
人民陪审员 吴 冠
二〇一五年八月三日
书 记 员 尤晓晓
附：有关法律规定
中华人民共和国刑法
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。