河北省石家庄市中级人民法院
行 政 判 决 书
(2018）冀01行终26号
上诉人（原审原告）温效兰，女，1951年3月17日出生，汉族，现住石家庄市桥西区。
上诉人（原审原告）焦辉，女，1980年11月13日出生，汉族，现住北京市西城区。
共同委托代理人苗立新，河北冀华律师事务所律师。
共同委托代理人李雷明，河北冀华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）石家庄市桥西区民政局，住所地石家庄市桥西区南二环西路180号。
法定代表人姜凤刚，局长
委托代理人张革云，该单位工作人员。
委托代理人闫博，河北世纪方舟律师事务所律师。
上诉人温效兰、焦辉要求被上诉人石家庄市桥西区民政局（以下简称桥西民政局）履行法定职责一案，不服石家庄市桥西区人民法院（2017）冀0104行初201号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审查明，原告温效兰与焦共和系夫妻关系，原告焦辉系温效兰、焦共和的女儿。焦共和原系中国人民解放军51021部队卫生队主治军医，原军衔中校，专业技术等级9级，1997年4月经批准退休。2006年7月移交石家庄巿军队离休退休干部第八休养所（以下简称休干八所）安置。2015年10月10日，河北省民政厅组织开展2015年第三期军休干部疗养。2015年10月17日，在安阳市××庙时，焦共和突发疾病，经抢救无效逝世。2015年10月21日，休干八所出具《关于军休干部焦共和同志因公牺牲的证明》。2015年11月17日，中国人民解放军总政治部作出《革命军人因公牺牲证明书》，并出具《革命军人因公牺牲通知书》（军牺字第2015288号）。该通知书载明：焦共和同志于2015年10月17日在协助保障军休干部参观学习中去世，请将《革命军人因公牺牲证明书》转发其家属，并按有关规定对其家属给予抚恤和优待。2017年6月7日，休干八所出具证明：焦共和基本工资4042.3元（执行时间2015年10月）。被告民政局未对原告的给付申请予以答复。
原审认为，根据《军人抚恤优待条例》第五条的规定，被告桥西民政局具有主管本行政区域内的军人抚恤优待工作的法定职责。《军人抚恤优待条例》第九条规定，现役军人死亡，符合下列情形之一的，确认为因公牺牲：（一）在执行任务中或者在上下班途中，由于意外事件死亡的；（二）被认定为因战、因公致残后因旧伤复发死亡的；（三）因患职业病死亡的；（四）在执行任务中或者在工作岗位上因病猝然死亡，或者因医疗事故死亡的；（五）其他因公死亡的。现役军人在执行对敌作战、边海防执勤或者抢险救灾以外的其他任务中失踪，经法定程序宣告死亡的，按照因公牺牲对待。现役军人因公牺牲，由军队团级以上单位政治机关确认；属于本条第一款第五项规定情形的，由军队军级以上单位政治机关确认。第十一条规定，对烈士遗属、因公牺牲军人遗属、病故军人遗属，由县级人民政府民政部门分别发给《中华人民共和国烈士证明书》、《中华人民共和国军人因公牺牲证明书》、《中华人民共和国军人病故证明书》。第十三条规定，现役军人死亡，根据其死亡性质和死亡时的月工资标准，由县级人民政府民政部门发给其遗属一次性抚恤金，第五十二条规定，军队离休、退休干部和退休士官的抚恤优待，依照本条例有关现役军人抚恤优待的规定执行。本案中，焦共和系军队退休干部，2015年11月17日，中国人民解放军总政治部作出《革命军人因公牺牲证明书》，并出具《革命军人因公牺牲通知书》（军牺字第2015288号），该通知书载明地方有关部门按有关规定对其家属给予抚恤和优待。休干八所出具工资证明，原告向被告申请发放《中华人民共和国军人因公牺牲证明书》，并给付一次性抚恤金，被告应依法履行法定职责，作出相应答复。
上诉人温效兰、焦辉不服，上诉至本院，请求撤销石家庄市桥西区人民法院（2017）冀0104行初201号行政判决，依法改判被上诉人向上诉人履行发放《中华人民共和国因公牺牲证明书》及支付抚恤金738560元的法定职责。事实与理由：一审法院根据行政诉讼法第七十二条、第七十三条规定判决“被上诉人桥西民政局于本判决生效后两个月内向温效兰、焦辉的申请作出答复”，属于适用法律错误。1.根据《军人优恤优待条例》第九条、第五十二条之规定，军人因公牺牲，由军队团级以上单位政治机关确认，由县级人民政府民政部门发放《中华人民共和国军人因公牺牲证明书》，军队离、退休干部的抚恤优待依照现役军人抚恤优待的规定执行。2015年11月17日，中国人民解放军总政治部作出《革命军人因公牺牲证明书》并出具《革命军人因公牺牲通知书》（军牺字第2015288号），对焦共和因公牺牲予以确认，同时该通知书载明：地方有关部门按有关规定对其家属给付抚恤和优待。上诉人作为焦共和的亲属，属于抚恤优待的对象。被上诉人作为军人抚恤优待主管部门，应当根据上述《革命军人因公牺牲通知书》依法向上诉人发放《中华人民共和国军人因公牺牲证明书》，并按上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍加本人40个月的工资的标准发放抚恤金。石家庄市休干八所持《革命军人因公牺牲通知书》等材料和上诉人共同到被上诉人处，要求被上诉人依法发放《中华人民共和国军人因公牺牲证明书》及抚恤金，但被上诉人以缺少请示和批复的文件为由未予办理。上述事实，经一审法院审理查明并予以确认。根据行政诉讼法第七十二条“人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行”；第七十三条“人民法院经过审理，查明被告依法负有给付义务的，判决被告履行给付义务”的规定，一审法院应当在查明上述事实后，判令被上诉人期限内向上诉人发放《中华人民共和国因工牺牲证明书》并履行给付抚恤金的义务。而一审法院依据上述规定判决“被告石家庄市桥西区民政局于本判决生效后两个月内对原告温效兰、焦辉的申请作出答复”明显适用法律错误。2.一审判决被上诉人期限作出答复缺乏法律依据。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第二十三条规定，原告申请被告依法履行支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇等给付义务的理由成立，被告依法负有给付义务而拒绝或者拖延履行义务且无正当理由的，人民法院可以根据行政诉讼法第七十三条的规定，判决被告在一定期限内履行相应的给付义务。一审法院置上诉人的诉讼请求和上述规定于不顾，径行判决被上诉人限期作出答复，既与上诉人的诉讼请求相悖，更缺乏法律依据。综上所述，一审法院根据行政诉讼法第七十二条、第七十三条规定，判决“被告石家庄市桥西区民政局于本判决生效后两个月内对原告温效兰、焦辉的申请作出答复”属于适用法律错误，请求二审法院依法撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人石家庄市桥西区民政局答辩称，一审法院判决事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。1.《军人抚恤金优待条件》第九条第一款第四项规定：在执行任务中或者在工作岗位上因病猝然死亡，或者因医疗事故死亡的。符合此种情形的确认为因公牺牲。一审庭审中两位被答辩人提交的证据证明，焦共和参加军休干部疗养活动，因其退休前曾是部队军医，故在活动中第八休养所嘱咐其协助做好军休干部医疗保健工作，是在协助保障军休干部参观学习中去世。焦共和仅仅是由第八休养所嘱咐其协助保障军休干部参观学习，这并不符合是在执行任务中或者在工作岗位上因病猝然死亡的规定，并且也没有相关的聘书，也无相关第八休养所提供的要求其正式执行任务或工作的书面通知等等，这仅仅是一种义务帮助的行为，不符合因公牺牲的有关条件。行政诉讼法第七十三条规定，查明被告负有给付义务的，判决被告履行给付义务。答辩人作为一次性抚恤金的发放部门，焦共和是否因公牺牲的标准应同时接受其复核和监督，按照答辩人的有关规定提供相应材料。因二位答辩人无法提供有关请示、批复的文件，也没有提供其是在执行任务或工作岗位猝死的证明等，致使焦共和是否是因公牺牲无法认定。也就是说，在答辩人是否负有给付义务无法确定的情况下，根据该条规定，一审法院并未要求答辩人承担给付义务，其适用法律正确。综上所述，焦共和是否属于因公牺牲无法认定，且二位被答辩人未按答辩人的要求提供相应的材料证实焦共和和因公牺牲的真实性及合法性，一审法院根据行政诉讼法第七十三条的规定，未要求答辩人承担给付义务符合法律规定，其适用法律正确。故上诉人要求答辩人发放《中华人民共和国军人因公牺牲证明书》及一次性抚恤金没有事实和法律依据，应依法驳回上诉，维持原判。
经审理，一审查明认定的事实,本院予以确认。另查明，焦共和因公牺牲，由中国人民解放军河北省石家庄警备区政治部确认。
本院认为，《军人抚恤优待条例》第十一条规定，对因公牺牲军人遗属，由县级人民政府民政部门分别发给《中华人民共和国军人因公牺牲证明书》。第十三条规定，现役军人死亡，根据其死亡性质和死亡时的月工资标准，由县级人民政府民政部门发给其遗属一次性抚恤金。第五十二条规定，军队离休、退休干部和退休士官的抚恤优待，依照本条例有关现役军人抚恤优待的规定执行。《河北省实施<军人抚恤优待条例>办法》第七条规定，现役军人死亡被确认为因公牺牲的，收到军队通知书的县级人民政府民政部门应当填写《中华人民共和国军人因公牺牲证明书》，按规定发给一名持证人。第十条规定，证明书发放后，持证人户籍所在地县级人民政府民政部门应当按国家规定的标准发放一次性抚恤金。本案中，上诉人持盖有中国人民解放军总政治部印章的《革命军人因公牺牲证明书》和《革命军人因公牺牲通知书》（军牺字第2015288号），能够证明焦共和因公牺牲。上诉人依据《军人抚恤优待条例》向被上诉人申请发放《中华人民共和国军人因公牺牲证明书》，并要求给付一次性抚恤金，符合条例规定。被上诉人辩称焦共和不符合因公牺牲的情形，《河北省实施<军人抚恤优待条例>办法》第九条规定，对死亡性质有异议的，应当报省人民政府民政部门与军队协商确认。被上诉人认为焦共和不符合因公牺牲的情形而拒不履行其抚恤优待职责没有法律依据。综上，被上诉人桥西区民政局应当依法履行其抚恤优待职责，一审判决被上诉人在判决生效后两个月内对上诉人的申请作出答复表述不妥，应予纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销石家庄市桥西区人民法院（2017）冀0104行初201号行政判决书；
二、限被上诉人石家庄市桥西区民政局于本判决生效之日起两个月内依法向上诉人发放《中华人民共和国军人因公牺牲证明书》并按国家规定的标准支付一次性抚恤金。
一、二审案件诉讼费100元，由被上诉人石家庄市桥西区民政局负担。
本判决为终审判决。
审判长 张志洲
审判员 李文华
审判员 魏其仓
二〇一八年三月十五日
书记员 苏晓华