江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏03民终5537号
上诉人(原审原告）：ＸＸ，男，1965年2月11日出生，汉族，农民，住江苏省沛县。
委托诉讼代理人：王彬，系ＸＸ之子，男，1986年3月21日出生，汉族，农民，住址同上。
被上诉人(原审被告）：北京一商宇洁商贸有限公司，住所地北京市东城区东四十条甲22号南新仓商务大厦A座317室。
法定代表人：邢荣栋，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张剑，男，该公司职工。
委托诉讼代理人：郭克强，男，1959年6月25日出生，汉族，广州宝洁有限公司法律顾问，住北京市海淀区。
上诉人ＸＸ因与被上诉人北京一商宇洁商贸有限公司（以下简称宇洁公司）买卖合同纠纷一案，不服沛县人民法院（2016）苏0322民初3549号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人ＸＸ的委托诉讼代理人王彬，被上诉人宇洁公司的委托诉讼代理人张剑、郭克强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人ＸＸ的上诉请求为：撤销一审判决，依法改判。其理由为：一、原审法院认定事实不清。国家食品药品监督管理总局《关于调整化妆品注册备案管理有关事宜的通告(第10号)》和《关于进一步明确化妆品注册备案有关执行问题的函》（食药监药化管便函(2014)70号）均是依据《化妆品卫生监督条例》所制定。被上诉人故意违反国家强制规定，在消费者投诉起诉后才进行整改删除美白等字眼，存在欺诈误导消费者恶意，构成欺诈行为。原审法院认定被上诉人行为不应视为故意欺诈，原审法院认定事实不清。二、原审法院适用法律错误。原审法院做出的“葡萄籽油，杏仁油，柠檬果皮油等各种果蔬类果皮油具有美白功效”的依据是被上诉人提供的网络百度百科及各类论文，而这些材料均是化妆品业内人士或内部人员书写，与化妆品行业有利益关系，没有国家权威部门认证。国家食药监的特殊化妆品备案对产品的成分作用标注清晰。原审法院不依据国家明文规定，却依据网络用语、百度百科和个人论文做出判决结论，属于适用法律错误。请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人宇洁公司辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。
ＸＸ向一审法院起诉的请求为：宇洁公司退还ＸＸ货款1120元、赔偿ＸＸ3360元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：天猫商城店铺“OLAY官方旗舰店”由宇洁公司注册并经营。2016年5月25日、26日，ＸＸ以注册账号“友情科技网络”分两次在“OLAY官方旗舰店”购买玉兰油产品共计四瓶，支付价款1120元。ＸＸ购买涉案产品时，该产品的网络宣传页面产品名称为“OLAY玉兰油水感透皙光塑清滢精粹油美白护肤精油葡萄籽油霍霍巴油”，页面宣传有“欧美最HOT油疗美肌风潮”的字样。ＸＸ于2016年5月28日收到购买的涉案产品，收到后将其中一瓶产品打开使用，于2016年5月30日向北京市工商行政管理局东城分局投诉被告虚假宣传，欺诈消费者。宇洁公司销售的“OLAY”产品的生产企业为广州宝洁有限公司，该企业生产项目为护肤类、洁肤类、洗发护发化妆品，有全国工业产品生产许可证。“OLAY水感透皙光塑清滢粹油”经过国产非特殊用途化妆品备案，备案编号粤G妆网备字2015091707，成分有：辛酸/癸酸甘油三酯，向日葵籽油，葡萄籽油，杏仁油，甜橙果皮油，柠檬果皮油……生育酚（维生素E）。广州宝洁有限公司委托广州质量监督检测研究院对OLAY水感透皙光塑清滢精粹油进行检验，检验结果各检验项目均合格。
一审法院认为，《中华人民共和国广告法》第九条规定，不得使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语。本案中宇洁公司在销售页面有“欧美最HOT油疗美肌风潮”的字样，但该字样并没有单独突出“最”字的宣传，也没有写明“最”字仅仅是宣传的涉案产品，这些字样是作为一个整体来宣传“油疗”，并不违反《中华人民共和国广告法》的规定。宇洁公司销售的商品名称为“OLAY玉兰油水感透皙光塑清滢精粹油美白护肤精油葡萄籽油霍霍巴油”。ＸＸ认为该产品未进行特殊类化妆品备案，不能使用“美白”字样对产品进行宣传，宇洁公司进行了美白的宣传属于欺诈。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条规定：经营者提供商品或者服务有欺诈或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。适用此条款的构成要件是经营者有欺诈的故意。本院认为，宇洁公司提供的化妆品备案电子凭证成分一栏中明确标明涉案产品所含成分包含葡萄籽油、杏仁油、柠檬果皮油等各种果蔬类果皮油。从网络及各类论文中查询均可看出宇洁公司所售产品包含的成份中部分成份有美白功效，ＸＸ对此不予认可，并没有提供相反的证据予以证实，且在ＸＸ向宇洁公司投诉后宇洁公司即删除了产品名中的“美白”字样。因此，宇洁公司的行为不应视为故意欺诈。但上述标注词语给消费者是否选择该商品易产生误导，消费者购买后发现该问题要求退款，应当予以支持。故，对ＸＸ要求宇洁公司退还货款1120元，予以支持。对ＸＸ要求宇洁公司赔偿3360元的诉讼请求，不予支持。遂判决：一、北京一商宇洁商贸有限公司于本判决生效后十日内返还ＸＸ货款1120元，ＸＸ同时返还北京一商宇洁商贸有限公司“OLAY水感透皙光塑清滢粹油”四瓶（其中一瓶已使用了部分）；二、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。
二审中双方当事人均未提供新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条第一款规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定”。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第六十八条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为”。据此，欺诈行为具有以下构成要件：从欺诈人的角度看，第一，须有欺诈故意。第二，客观上须实施了欺诈行为。告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，使对方陷入错误认识。从被欺诈人角度看，第一，须被欺诈人因受欺诈陷入错误认识。第二，欺诈人的欺诈行为与被欺诈人陷入错误认识之间须有因果关系。
首先，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人主张涉案产品在网络宣传页面上标注“美白”字样系虚假，应当证明涉案产品不具有美白效果。在庭审中，上诉人陈述其收到涉案产品为2016年5月28日，对于“用了几天发现没有美白效果”这一问题，其代理人回答“发现该产品没有备案后进行投诉，投诉时间为5月30”，上诉人并未提供证据证明涉案产品无美白效果从而存在虚假性。
其次，涉案产品在被上诉人网络宣传页面上标有“美白”字样，虽然该产品没有按照特殊用途化妆品实施许可管理，但能否标注“美白”字样属于是否按照特殊用途化妆品实施许可管理问题，与经营者是否实施了欺诈行为系两个不同的概念，不能据此认定标注“美白”字样就属于实施了欺诈行为。
原审法院认定被上诉人的行为不构成欺诈符合上述规定，故本案不适用《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条关于惩罚性赔偿的规定。
综上所述，上诉人ＸＸ的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人ＸＸ负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 超
审判员 赵淑霞
审判员 黄传宝
二〇一六年十二月二十九日
书记员 薛淑淑