新疆生产建设兵团第六师中级人民法院
民事判决书
(2018)兵06民终46号
上诉人(原审原告)：新疆准噶尔农业生产资料有限责任公司，住所地：新疆五家渠工业园区青湖北路3288号。
法定代表人：王世勇，董事长。
委托诉讼代理人：黄凌，新疆江清月律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：魏长征，男，汉族，1977年6月28日出生，奎屯康普农资有限公司经理，住新疆奎屯市。
被上诉人(原审被告)：奎屯嘉吉三环农资有限公司，住所地：新疆伊犁州奎屯市天北新区拓海乐-准噶尔路116-19幢4号。
法定代表人：李营，经理。
委托诉讼代理人：任菲菲，新疆韩佩春律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：魏常江，男，汉族，1968年12月6日出生，无固定职业，住奎屯市。
委托诉讼代理人：任菲菲，新疆韩佩春律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：李营，女，汉族，1983年10月20日出生，个体，住新疆奎屯市。
委托诉讼代理人：任菲菲，新疆韩佩春律师事务所律师。
原审被告：奎屯嘉吉三环肥料厂，住所地及统一社会信用代码不详。
法定代表人：李营，厂长。
上诉人新疆准噶尔农业生产资料有限责任公司(以下简称准噶尔公司)与上诉人魏长征、被上诉人魏常江、奎屯嘉吉三环农资有限公司(以下简称嘉吉农资公司)、李营，原审被告奎屯嘉吉三环肥料厂(以下简称嘉吉肥料厂)买卖合同纠纷一案，准噶尔公司、魏长征均不服新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2017）兵0601民初905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷和询问当事人，因当事人均无新的事实、证据，本院依法对本案进行了书面审理，现已审理终结。
准噶尔公司的上诉请求：1.撤销(2017)兵0601民初905号民事判决第一项中的逾期付款利息55356.55元，改判被上诉人支付违约金；2.撤销(2017)兵0601民初905号民事判决第二、三项，改判被上诉人承担连带保证责任。事实及理由：一、本案当事人在合同中约定逾期支付货款按未支付总额的24%支付违约金，一审法院置当事人约定于不顾，擅自按逾期付款和利息计算，违反了合同自愿原则；二、一审法院以上诉人未能提供被上诉人逾期履行付款义务而造成的具体损失的证据，而判定自2016年6月2日起支付利息没有事实和法律依据，若不支持违约金条款，应当从交付货物的2014年8月15日起计算利息；三、被上诉人嘉吉农资公司、魏常江、李营在上诉人起诉之前一个月在欠条上担保人处加盖印章并签字，被上诉人魏常江、李营承诺愿意承担保证责任，且在一审中未提出不承担保证责任的抗辩，一审的审理超过了审理权限。
上诉人魏长征的上诉请求：撤销(2017)兵0601民初905号民事判决第一项中的逾期付款利息55356.55元，改判被上诉人不承担该利息。事实及理由：准噶尔公司向上诉人供货后，从未向上诉人及提保人主张过利息，甚至承诺放弃利息，不要违约金，一审法院在准噶尔公司放弃利息的情况下，仍然判决由上诉人承担利息，于法无据。
一审法院认定事实：2014年8月15日，魏长征在准噶尔公司赊购农资，共计欠款1540250元。2016年2月1日，魏长征给准噶尔公司出具欠条一份，该欠条载明：“今欠新疆准噶尔农业生产资料有限责任公司农资款，明细如下：宏福二铵505（吨），单价3050（元）,金额1540250元”，“对于以上欠款，欠款人保证在2016年6月1日前还清全部欠款，如到期没有还清，此货款按交易发生之日2014年8月15日起为连续计息时间，并承担银行同期贷款利率利息及欠款24％的违约金”，“还款计划：2016年4月30日前还20万，余款6月份清”。魏长征在该欠条欠款人栏签名捺印，嘉吉农资公司、魏常江、嘉吉肥料厂在该欠条担保人栏分别加盖单位印章和签名。魏长征于2016年2月1日后分两次给付准噶尔公司货款150000元和40000元，共计190000元。一审庭审中嘉吉农资公司提出魏长征已于2017年11月17日向准噶尔公司给付了80000元，准噶尔公司对此予以认可。魏长征、嘉吉农资公司均认为约定的违约金过高。
一审法院认定上述事实的证据有：欠条、银行付款明细及当事人的当庭陈述。
一审法院认为，一、魏长征应否给付准噶尔农资款1350250元。魏长征在准噶尔公司赊购1540250元的农资后，应当按照约定的时间履行给付准噶尔公司农资款的义务，魏长征于2016年2月1日后给付农资款190000元，于2017年11月17日给付农资款80000元，因魏长征已向准噶尔公司给付农资款270000元，故魏长征应当向准噶尔公司给付的农资款为1270250元。二、魏长征、嘉吉农资公司、魏常江、嘉吉肥料厂、李营（以下称五被告）应否向准噶尔公司赔偿违约金324060元。对准噶尔公司要求承担违约金324060元的诉讼请求，因准噶尔公司未提供由于魏长征逾期履行付款义务给其造成具体损失的相关证据，不能确定其实际损失的具体数额，亦不能确定准噶尔公司与魏长征约定的违约金是否未超过百分之三十，但准噶尔公司要求支付324060元的违约金与魏长征欠付农资款1080250元的比率已超过百分之三十，故准噶尔公司与魏长征对违约金的约定属过分高于造成损失的情形，违反了《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款有关“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，对准噶尔公司要求赔偿违约金324060元的诉讼请求，不予支持，应当按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条有关“当事人主张约定的违约金过高请求予以减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出判决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”的规定确定准噶尔公司的实际损失为欠款孳息损失。根据上述规定，确定魏长征自逾期付款之日起至准噶尔公司提起诉讼之日止，按照同期贷款年利率支付逾期付款利息55356.55元〔计算方法：1350250元×4.35％÷365天×344天（2016年6月2日至2017年5月11日）。三、嘉吉农资公司、魏常江、嘉吉肥料厂应否对魏长征欠付准噶尔公司的农资款1080250元及实际损失60446.8元承担连带保证责任。魏长征于2016年2月1日向准噶尔公司出具欠条，约定于2016年6月1日前还清欠款，但在该欠条上未明确嘉吉农资公司、魏常江、嘉吉肥料厂作为保证人承担保证责任的保证方式、保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第十九条有关“当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，以及第二十六条有关“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，准噶尔公司作为债权人未与魏长征以及嘉吉农资公司、魏常江、嘉吉肥料厂约定保证方式和保证期间，而魏长征作为主债务人向准噶尔公司履行债务的最后期限是2016年6月1日，准噶尔公司未提交证据证明其在2016年6月2日至12月1日期间向嘉吉农资公司、魏常江、嘉吉肥料厂主张过权利，至准噶尔公司2017年5月11日提起诉讼时，准噶尔公司向嘉吉农资公司、魏常江、嘉吉肥料厂主张承担保证责任的时间已超过六个月，故嘉吉农资公司、魏常江、嘉吉肥料厂的连带保证责任免除。四、李营应否承担民事责任。李营既不是主债务人，也不是保证人，在本案中不承担民事责任。遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百一十四条第二款；《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、魏长征于本判决生效之日起十日内给付准噶尔公司农资款1270250元及逾期付款利息55356.55元，合计1325606.55元；二、嘉吉农资公司、魏常江、嘉吉肥料厂不承担连带保证责任；三、李营不承担本案民事责任；四、驳回准噶尔公司的其他诉讼请求。一审案件受理费9934元（准噶尔公司已预交，已减半收取），邮寄送达费177.6元，合计10111.6元，由准噶尔公司负担2103.2元，魏长征负担8008.4元。
本院查明的事实与一审法院认定的基本事实一致，对一审法院认定的事实，本院予以确认。
本院认为，买卖合同中，支付价款是买受人的主要义务，买受人拒绝支付价款，构成拒绝履行，应承担相应的违约责任；买受人虽未拒绝支付价款，但其逾期履行，同样构成违约，在合同约定了违约金的情况下，应承担逾期付款违约金责任。逾期付款违约金是买受人在付款期限届满时未履行付款义务的法律后果之一，付款期限决定了逾期付款违约金的起算点。付款期限截止之日的次日，逾期付款违约金开始计算。买受人应在何时付款，一般应在双方当事人签订的合同中明确约定，事先没有约定的，可以事后补充约定。本案中，魏长征于2016年2月1日向准噶尔公司出具的欠条，其内容既包括履行付款义务的金额、时间，亦包括逾期付款应承担的违约责任，属于一个新的合同。魏长征未在合同约定的期限内未履行全部付款义务，即构成违约。合同中对于违约责任的约定既有承担银行同期贷款利率利息内容，也有承担欠款24%的违约金的内容，因逾期付款违约金及逾期付款利息损失都是对逾期付款损失的赔偿，二者功能相同、目标一致，准噶尔公司可以选择主张。准噶尔公司选择由魏长征承担违约金，该违约金金额过分高于实际造成的利息损失，魏长征为此提出请求减少，故一审法院根据逾期付款利息计算准噶尔公司的损失，符合本案实际，且有相应的法律规定。故对魏长征上诉要求不予支付利息损失的请求，本院不予支持，对准噶尔公司要求按违约金金额赔偿的意见，本院亦不予支持。
《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十一条规定：保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。本案中，欠条明确约定还款时间为2016年6月1日前，双方在该欠条中并未约定保证期间，故应当适用六个月的法定保证期间。准噶尔公司于2017年5月11日向法院起诉，在一、二审中均未提交其在履行期届满之日起六个月内向嘉吉农资公司、魏常江、嘉吉肥料厂主张过权利的证据，明显超过法律规定的保证期间。根据前述法律规定，保证期间为除斥期间，债权人未在保证期间要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。故不论保证人是否抗辩，人民法院对保证期间是否已超过的事实应当依职权主动审查，进而确定是否免除保证人的保证责任。故对准噶尔公司以嘉吉农资公司、魏常江在一审未提出不承担保证责任的抗辩为由，要求其承担连带保证责任的意见，本院不予支持。准噶尔公司没有证据证明李营系案涉债务的保证人，即准噶尔公司无证据证明其与李营之间存在保证合同关系。故对准噶尔公司以李营承诺愿意承担保证责任而要求李营承担保证责任的意见，本院亦不予支持。
综上所述，上诉人准噶尔公司、上诉人魏长征的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人新疆准噶尔农业生产资料有限责任公司交纳二审案件受理费1184元，由上诉人新疆准噶尔农业生产资料有限责任公司负担；上诉人魏长征交纳二审案件受理费1183元，由上诉人魏长征负担。
本判决为终审判决。
审判长李霞
审判员慕新伟
审判员刘君
二○一八年四月十二日
书记员雷玲