广东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）粤高法审监民提字第64号
抗诉机关：广东省人民检察院。
申诉人（一审被告、二审上诉人）：谢伙成，男，汉族，住广东省中山市东区。
委托代理人：张志升，广东广诚信律师事务所律师。
委托代理人：欧丽敏。
被申诉人（一审原告、二审上诉人）：广东中泽重工有限公司。住所地：广东省中山市火炬开发区。
法定代表人：洪紫林，该公司总经理。
委托代理人：黄青松，广东道慧律师事务所律师。
申诉人谢伙成因与被申诉人广东中泽重工有限公司（下称中泽公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省中山市中级人民法院（2013）中中法民六终字第349号民事判决，向检察机关申诉。广东省人民检察院于2015年4月13日作出粤检民（行）监（2014）44000000379号民事抗诉书，向本院提起抗诉。本院于2015年5月5日作出（2015）粤高法审监民抗字第71号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，于2015年7月14日公开开庭审理了本案。广东省人民检察院指派汪鹏基、黄文权出庭，谢伙成的委托代理人张志升，中泽公司的委托代理人黄青松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中泽公司于2012年12月21日向中山市第一人民法院起诉称：中泽公司不服中山市劳动争议仲裁委员会中劳仲案字（2012）3024号仲裁裁决，向法院起诉。诉讼请求：1、中泽公司无需向谢伙成支付解除劳动合同经济补偿金27795元；2、中泽公司无需向谢伙成支付2011年和2012年带薪年休假工资3266.83元。
中泽公司提供的证据有：1、请假单3份；2、2012年7月考勤表；3、2012年6月考勤表；4、中国银行交易清单若干份；5、2010年7月至2012年6月工资表各1份；6、协议书1份；7、2011年年休假工资单1份；8、关于高温津贴发放的管理办法；9、谢伙成办公室照片2张；10、焊缝射线检测委托与操作记录；11．放射工作人员拍摄的底片；12、谢伙成作为评片员做评片内容和结果各1份；13、证明及有关人员身份证各l份；14、磁粉检测报告、渗透检测报告、超声波检测报告各1份；15、谢伙成工资及加班计算方式各1份；16、关于对无损检测含义的解释1份。
谢伙成辩称：中泽公司应当向谢伙成支付经济补偿金。谢伙成并非自动离职，谢伙成在收到中泽公司的变更工作岗位及降低工作待遇的通知之后明确表示反对，并且委托律师发出律师函，敦促中泽公司恢复谢伙成的工作岗位及工资待遇，在接到通知后，谢伙成以请假的方式没有上班，并且得到了中泽公司的同意。在仲裁开庭之前，因中泽公司仍拒不恢复谢伙成的工作岗位及工资待遇，故谢伙成明确要求解除劳动合同。因此，谢伙成在仲裁时撤回了要求解除劳动合同的仲裁请求。中泽公司主张双方仍存在劳动合同关系，谢伙成无权要求支付经济补偿金的主张没有事实根据。中泽公司应当支付带薪年休假工资。中泽公司的诉讼请求没有事实与法律依据，请求法院予以驳回。同时，谢伙成也不服仲裁裁决，起诉请求：1、中泽公司安排谢伙成离岗前的职业健康检查；2、中泽公司无偿复印一份职业健康监护档案给谢伙成；3、中泽公司向谢伙成支付解除劳动合同的经济补偿金94212元（7851元／月×12个月）；4、中泽公司向谢伙成支付欠付的2012年5月份工资2785元；5、中泽公司向谢伙成支付2012年6月份工资5911元、职务津贴500元、高温津贴150元；6、中泽公司向谢伙成支付2010年6月至2012年4月期间欠付的加班费27726.12元、赔偿金27726.12元；7、中泽公司向谢伙成支付2012年1月至2012年5月的班长职务津贴2500元（500元／月×5个月）；8、中泽公司向谢伙成支付2011年和2012年带薪年休假工资3925.5元（7851元／月÷30天×15天）；9、中泽公司向谢伙成支付2009年至2011年期间的高温津贴2250元（750元／年×3年）；10、中泽公司向谢伙成支付2007年1月至2012年6月保健休假工资40301.8元；11、中泽公司向谢伙成支付培训费500元、培训期间住宿费4785元、车费931元、生活补助费320元、出差补助165元，共计6701元；12、中泽公司向谢伙成支付国有企业转制安置补偿金3200元（800元／年×4年）。诉讼中，谢伙成将第3项请求中的计算方法变更为7851元／月×16个月，但总金额仍为94212元。
谢伙成提供的证据有：1、劳动合同3份、企业机读档案登记资料1份；2、参保证明3页；3、厂牌复印件1份；4、员工调动通知单及公司内网络通知各1份；5、特种设备检验检测人员证、广东省辐射工作人员岗位培训合格证、职业健康检查结果报告、广东省放射作业人员体检结果表各1份；6、考勤记录两份；7、工资单及银行交易记录各1份；8、发票及特种设备无损检测人员初试申请表各1份；9、律师函、邮政快递单各l份；10、相片3张；11、相片3张；12、裁决书1份；13、送达回证1份。
中山市第一人民法院一审查明：谢伙成于1996年5月入职中山市化工机械厂。1999年5月4日中山市化工机械厂变更为中化工程有限公司（下称中化公司）。2000年1月8日，谢伙成与中化公司签订劳动合同，约定：合同有效期限至2005年12月30日；工种为与机械制造相关的工作；计件工资，每月18日为发薪日；合同第十条特别约定，本企业是转制企业，按中府（1999）82号文中第二点：职工在转制前企业的工作年限，可以计算为转制后企业“在本单位的工作时间”，享受有关待遇；合同还约定了其他事项。2005年4月7日，谢伙成与广东山峰化工机械有限公司（中泽公司的前身）签订劳动合同，约定：合同期限为2005年4月7日至2009年4月7日；岗位为机制；计件工资，每月18日为发薪日；合同还约定了其他事项。2009年4月7日，谢伙成与中泽公司签订无固定期限劳动合同，约定：合同起始时间为2009年4月8日；岗位为机制；正常工作时间工资标准为8元／小时，每月28日为发薪日；合同还约定了其他事项。同日，谢伙成（乙方）与中泽公司（甲方）签订协议书，约定：乙方按正常工作日上班，甲方给予乙方转正后8元／小时的奖金，加班时间无奖金，按基本工资200%计发，法定假日按基本工资300%计发。2012年7月2日，中泽公司向谢伙成发出员工调动通知单，称因工作需要将谢伙成从质检无损检测部门调入生产部八车间，薪资由160元／天调整至120元／天，生效日期为2012年7月2日。同日，中泽公司通过内网向谢伙成发出通知：“谢伙成：请于今天上午与纪其城、黄斌进行工作交接，下午13：30到起湾厂区企管部报到（具体工作由公司另行安排）。”谢伙成于2012年7月3日至7月5日休带薪年休假，该3天的工资，中泽公司并未支付。后谢伙成分三次向中泽公司请假，请假期限为同年7月6日到8月13日。
另查明：2012年7月4日，谢伙成委托律师向中泽公司发出律师函，要求中泽公司在收到律师函之日立即恢复谢伙成的工作部门、工作内容及薪资标准，若公司逾期不作出回应，谢伙成将解除与公司的劳动合同，并且要求公司按劳动法律法规的规定支付经济补偿金及代通知金。谢伙成称其休假结束时，于2012年8月13日回到中泽公司，找主管人事的副总经理刘志英要求恢复其工作，但遭到拒绝，故提出解除与公司的劳动合同。中泽公司称，谢伙成于2012年8月13日回公司时，公司同意其回原岗位上工作，但其提出请假三天，公司并未批准。2012年7月19日，谢伙成向中山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除与中泽公司签订的书面劳动合同；二、注销谢伙成在中泽公司处的《特种设备检验检测人员证》的清册登记；第三至十四项仲裁请求同诉讼阶段的请求。仲裁庭中，谢伙成撤销其第一、二项仲裁请求，中山市劳动争议仲裁委员会予以同意。2012年11月28日，该会作出了中劳仲案字（2012）3024号仲裁裁决：“一、中泽公司安排谢伙成进行离岗前职业健康检查；二、中泽公司无偿复印职业健康监护档案给谢伙成；三、中泽公司须于本裁决生效后即支付谢伙成：（一）2011年和2012年带薪年休假工资3266.83元；（二）解除劳动合同的经济补偿金27795元；以上两项合计31061.83元；四、驳回谢伙成其余的仲裁请求。”中泽公司和谢伙成均不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
再查明：双方一致确认谢伙成离职前12个月的平均工资为5629.14元／月。谢伙成拥有广东省辐射工作人员岗位培训合格证。仲裁时，劳动仲裁部门的工作人员向同属谢伙成无损探伤班员工万大金及夏赤飞进行调查时，他们称谢伙成主要负责评片及管理工作，有时需要进行拍片工作。该两人在证言中称谢伙成上午及下午的上下班均需要打卡考勤。2010年7月至2012年6月的工资表显示，谢伙成2010年7月至2011年2月的正常工作时间工资为8.75元／小时，2011年3月至2012年2月的正常工作时间工资为9.5元／小时，2012年3月至2012年6月的正常工作时间工资为10元／小时。谢伙成于2011年1月26日收到年终奖7315元，2012年2月21日收到年终奖13225.95元。诉讼中，谢伙成确认年终奖包括班长职务津贴、年休假工资、法定节假日的工资和绩效奖，其主张其班长职务津贴为500元／月。而中泽公司提供的表格显示，谢伙成2011年度的年终奖13225.95元的结构为：年休假工资1520元、法定假工资1624元和绩效奖104.91元，扣税金额409.05元。相关的参保证明显示，谢伙成首次参保的时间为1996年8月，参保单位为中化公司；2003年8月，谢伙成的社保同时在两个单位参保，综合医疗的社保的参保单位为中化公司，养老、工伤、失业等社保的参保单位为中泽公司；从2003年9月起至2012年6月，谢伙成的参保单位均为中泽公司。谢伙成已领取2012年5月工资4035.39元和同年6月工资3841.39元。2010年7月至2012年6月的工资表显示，谢伙成2011年1-12月期间剔除加班工资后的工资为38756.5元。
中山市第一人民法院一审认为：本案系劳动合同纠纷。对谢伙成的入职时间、中泽公司是否拖欠谢伙成2010年6月至2012年4月期间的加班费、中泽公司应否向谢伙成支付2012年5月至6月的工资差额、2007年1月至2012年6月保健休假工资、2012年1月至2012年6月的班长职务津贴、2009年至2011年及2012年6月的高温津贴、培训相关费用和国有企业转制安置补偿金等问题，仲裁裁决之认定并无不妥。谢伙成的入职时间为1996年5月，对谢伙成的第4-7、9-12项请求，不予支持。
对中泽公司应否向谢伙成支付经济补偿金的问题。中泽公司称其在谢伙成不同意调整岗位后，已通知谢伙成不需要岗位调整，但直至谢伙成在休假届满之日（2012年8月13日），该公司均未向谢伙成发出相关的书面通知，也未提供证据证明已通过其他方式进行通知。结合谢伙成委托律师发出的律师函的内容、谢伙成于2012年8月13日回到中泽公司和生活常识来看，对中泽公司的上述陈述不予以采信，采信谢伙成于2012年8月13日口头向公司辞职的陈述。鉴于中泽公司未经谢伙成同意变更其工作岗位，降低了谢伙成的工作待遇，谢伙成有权依法单方解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项的规定，中泽公司应向谢伙成支付解除劳动合同的经济补偿金。由于谢伙成离职前12个月的平均工资高于中山市2011年社会平均工资的三倍即5559元（1853元／月×3），根据谢伙成的实际工龄和《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条的规定，中泽公司应向谢伙成支付解除劳动合同的经济补偿金88944元（5559元／月×16个月）。虽然谢伙成在仲裁时只主张12个月的经济补偿金，在诉讼中主张16个月的经济补偿金，其增加的诉求与之前的仲裁请求不可分，符合相关司法解释的规定，应予准许。
对谢伙成主张的2011年和2012年带薪年休假工资请求。根据谢伙成的工龄，其可享受2011年度带薪年休假为10天，2012年带薪年休假为6天（225天÷365天×10天）。谢伙成确认年终奖包括班长职务津贴、年休假工资、法定节假日的工资和绩效奖，其主张其班长职务津贴为500元／月，但未进行举证，故不予采信其年终奖包括班长职务津贴的陈述，采信中泽公司2011年年终奖已包含了2011年度的带薪年休假工资（1520元）的陈述。中泽公司应实际支付谢伙成2011年和2012年带薪年休假工资1746.83元（38756.5元÷12÷21.75×（10天＋6天）×（300%-100%）-1520元］。
中泽公司并未就仲裁裁决的第一、二项提起诉讼，视为接受仲裁裁决的结果，故其应安排谢伙成进行离岗前职业健康检查并无偿复印职业健康监护档案给谢伙成。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第九十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》笫二条的规定，中山市第一人民法院于2013年3月14日作出（2013）中一法张民五初字第2号民事判决：一、广东中泽重工有限公司于本判决生效之日起七日内向谢伙成支付解除劳动合同的经济补偿金88944元；二、广东中泽重工有限公司于本判决生效之日起七日内向谢伙成支付2011年和2012年带薪年休假工资1746.83元；三、广东中泽重工有限公司于本判决生效之日起两个月内安排谢伙成进行离岗前职业健康检查；四、广东中泽重工有限公司于本判决生效之日起两个月内无偿复印职业健康监护档案给谢伙成；五、驳回广东中泽重工有限公司的诉讼请求；六、驳回谢伙成的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元（谢伙成已预付），由广东中泽重工有限公司负担。
中泽公司、谢伙成不服一审判决，均向中山市中级人民法院提起上诉。
中泽公司上诉称：1、中泽公司无须向谢伙成支付解除劳动合同经济补偿金。（1）谢伙成在与中泽公司存在劳动合同关系期间，没有依据劳动合同法规定的条件、程序书面向中泽公司提出解除劳动合同关系的情况下，要求中泽公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求不应予以支持。（2）中泽公司虽然于2012年7月2日向谢伙成书面提出对其工作进行调整的意向，但因谢伙成不同意而调整未成，谢伙成之后仍留在原来的无损探伤岗位，从中泽公司批准谢伙成的三张请假单（2012年7月6日至2012年8月13日）可以充分证明，中泽公司事实上是确认谢伙成的工种仍是无损探伤，中泽公司没有实际调整谢伙成的工作岗位和降低其待遇，中泽公司仍然是按照原来约定提供给谢伙成劳动条件。况且，中泽公司拟对谢伙成工作调整，没有违反合同约定的机制岗位，质检无损检测部门和生产部八车间均属机制岗位，薪资120元／天也没有低于合同约定8元／小时。（3）谢伙成在2012年8月13日事假期满后未履行请假手续，一直没有上班，应视为谢伙成单方离职，中泽公司没有支付经济补偿金的义务。（4）原判决按16个月计算经济补偿金没有任何法律依据。劳动合同法规定经济补偿的年限最高不超过12年，谢伙成在仲裁主张的也是12个月，其在诉讼中主张16个月不属于法律规定的“增加的诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”的情形。2、中泽公司无须向谢伙成支付2011年和2012年带薪年休假工资1746.83元。（1）中泽公司在2012年2月21日年终发放的13225.95元已经包含谢伙成2011年带薪年休假工资。（2）谢伙成在仲裁中已明确2012年7月3日-5日休了年休假3天，余下的年休假中泽公司可以在2012年年底前安排，因谢伙成自动离职而不是中泽公司单方终止双方劳动关系，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，中泽公司无须向谢伙成支付2012年带薪年休假工资。综上，请求撤销一审判决，改判中泽公司无须向谢伙成支付解除劳动合同经济补偿金及2011年和2012年带薪年休假工资。
谢伙成针对中泽公司的上诉答辩称：1、谢伙成并非自动离职，在中泽公司不同意恢复岗位和工资待遇的情况下，劳动合同无法继续履行才导致谢伙成要求解除劳动关系。2、中泽公司称没有调动工作岗位与事实不符，中泽公司强行要求谢伙成交接工作，实际强行变更了工作岗位，并在中泽公司内部进行了通知，要求新的工作岗位，劳动合同中并没有对该工种作出约定，谢伙成在质检部门工作了10多年，中泽公司强行调动谢伙成到生产8车间工作，从事与原来工作无关的工种，工资由160元／天降至120元／天，显然，中泽公司没有按劳动合同约定提供劳动条件和劳动报酬，因此，中泽公司称没有实际调动工作与实际不符。3、中泽公司称谢伙成2012年8月13日没有履行请假手续也与事实不符。中泽公司要求谢伙成调动工作岗位及降低工资报酬，谢伙成是不同意调动，并委托律师发出律师函，要求恢复工作。8月13日，谢伙成要求中泽公司恢复工作岗位和劳动报酬，但中泽公司明确表示不同意，谢伙成也明确告知中泽公司解除劳动关系，劳动合同客观从8月13日开始解除。4、谢伙成并未在一审变更仲裁请求，只是对经济补偿金的计算方式作了更正；其次，劳动合同法并未作出超过12个月的经济补偿金的限制，广东省高院、仲裁委员会的劳动争议会议纪要对此也作了不受12个月限制的明确规定，因此中泽公司说要受12个月的限制也与法律不符。5、关于带薪年休年假，在一审和仲裁时，谢伙成均认为2012年支付的是2010年应休的年休假工资，因此中泽公司还没有支付2011、2012年休假工资，具体数额以谢伙成上诉请求的数额为准。因为2012年没有满一年就解除了劳动合同，谢伙成没有要求三倍的带薪年休假工资。
谢伙成上诉称：1、谢伙成已举证证明有加班的事实，中泽公司未依劳动法的相关规定支付加班费，依法应当支付加班费及赔偿金。2、谢伙成任班长职务每月有500元的班长职务津贴与年终奖一并发放，班长职务津贴是已产生了的工资，中泽公司应当支付2012年1月至5月的班长职务津贴。3、谢伙成在野外的工地工作，中泽公司应当向谢伙成支付高温津贴。4、谢伙成系放射工作人员，依照《放射工作人员职业健康管理办法》的规定，依法享有保健休假，中泽公司没有安排休假，应当参照带薪年休假的规定支付未休假的工资。5、中泽公司安排谢伙成进行培训，培训所产生的一切费用应当由中泽公司承担。6、中泽公司应当支付转制安置补偿金（生活补助费）。7、1520元是谢伙成2010年带薪年休假工资，一审在谢伙成的2011年和2012年带薪年休假工资中扣减1520元是错误的。上诉请求：撤销一审判决第二项和第六项，改判中泽公司支付谢伙成欠付的2012年5月份工资2785元；2012年6月份工资2069.61元、职务津贴500元、高温津贴150元，合计2719.61元；2010年6月-2012年4月期间欠付的加班费27726.12元、赔偿金27726.12元，合计55452.24元；2012年1月-2012年5月的班长职务津贴2500元；2011年和2012年带薪年休假工资3925.50元；2009年-2011年期间的高温津贴2250元；2007年1月-2012年6月保健休假工资40301.80元；培训费500元、培训期间住宿费4785元、车费931元、生活补助320元、出差补助165元，合计6701元；国有企业转制安置补偿金3200元。
中泽公司针对谢伙成的上诉答辩称：1、谢伙成在合同存续期间提出劳动仲裁，要求中泽公司支付经济补偿金没有事实和法律依据。2、中泽公司虽有调整谢伙成的工作岗位的通知，但由于谢伙成不同意，事实上并没有调整其工作岗位，谢伙成在仲裁期间称三次向公司请事假，事假单是谢伙成本人填写的，请假单上是无损探伤部门单，谢伙成一直是在无损探伤部门工作。所以，谢伙成要求支付经济补偿金是不成立的。3、中泽公司已足额支付谢伙成在工作期间的加班工资，谢伙成提出加班工资的主张不能成立。4、谢伙成是在空调下工作的，所以其没有依据要求高温津贴，且职务津贴也没有依据。5、谢伙成是在办公室内里工作，本人也没有受到辐射，不享有每年2周的保健休假，且其也没有提出过申请。6、谢伙成是劳动合同期未满时离开公司，所以没有权利要求企业转制安置补偿金。
中山市中级人民法院二审查明：一审判决查明的事实属实，予以确认。
另查明：一、有关是否合同约定的问题，中泽公司与谢伙成双方于2009年4月7日签订的无固定期限劳动合同约定，谢伙成的岗位（工种）为机制，职务为与机械制造有关，从事的工作内容为生产设备的制造，正常工作时间工资为8元／小时，正常工作时间工资不低于中山市最低工资标准。
二、有关调岗、请假问题，谢伙成称中泽公司于2012年7月2日要求调整其工作岗位，由无损探伤岗位调整为机加工钻孔岗位，并降低其工资待遇，谢伙成不同意调整岗位；谢伙成又称因调整岗位的事情，其工作情绪低落，而且其还有年休假，因此于2012年7月2日书面向中泽公司申请2012年7月3日至8月13日期间休假（其中2012年7月3日至7月5日是年休假），期间在2012年7月4日向中泽公司发律师信要求恢复工作岗位，并提交员工调动通知单为依据。中泽公司确认曾提出书面调整谢伙成的岗位，但因谢伙成不同意，其方并未进行调整，且要求谢伙成回原岗位上班（并未书面通知），且在2012年7月6日工作人员王冬梅在给谢伙成批假的时候告知谢伙成不需要岗位调整，并提交请假单及2012年7月考勤记录证明谢伙成的岗位还是无损探伤；谢伙成不确认批假时工作人员告知不需要岗位调整，确认请假单，但不确认其关联性，不确认2012年7月考勤记录。三张请假单显示“工种”栏中分别是无损、探伤、探伤；2012年7月考勤表显示谢伙成的部门是无损探伤，但该考勤表上并没有谢伙成的签名。谢伙成称其休假后回中泽公司，找到主管人事的副总经理刘志英要求恢复其工作，但刘志英并未答复谢伙成，谢伙成要求再请假三天，刘志英没有批准请假，因此谢伙成解除劳动合同；中泽公司对此不予确认，辩称谢伙成于2012年8月13日回其方，其方同意谢伙成回原岗位工作，但谢伙成再次提出请假三天，其方并未批准。
三、有关放射性工作的问题，谢伙成称其从事放射性工作，中泽公司的拍片工作即放射性工作，并提交“广东省辐射工作人员岗位培训合格证”为依据，中泽公司确认谢伙成提交的“广东省辐射工作人员岗位培训合格证”，也确认其处的拍片工作是放射性工作，但辩称谢伙成并未从事拍片工作，而是在办公室评片及写报告，并提交焊缝射线检测委托与操作记录、放射工作人员拍摄的底片、评片内容及结果、证明、磁粉检测报告、渗透检测报告、超声波报告等为依据，谢伙成确认放射工作人员拍摄的底片，且认为该底片可证明谢伙成从事放射性工作的，谢伙成不确认证明、磁粉检测报告、渗透检测报告、超声波报告的真实性。经查，中泽公司提交的焊缝射线检测委托与操作记录、放射工作人员拍摄的底片、评片内容及结果、磁粉检测报告、渗透检测报告、超声波报告均是谢伙成所从事的“无损探伤”检测的相关记录及报告；证明的内容反映中泽公司的放射性拍片工作是在晚上进行的，而谢伙成只在白天上班，谢伙成不从事放射性拍片工作，证明上有王华刚、欧兆发、李建英、万大全、李汇、夏赤飞、候建彬等七人签名。另，同属中泽公司无损探伤班的员工万大金及夏赤飞在调查笔录中称，谢伙成主要负责评片及管理工作，有时需要进行拍片工作。
四、有关谢伙成的工资、津贴、工作时间问题，谢伙成称其已经领取2012年5月工资4035.39元及2012年6月工资3841.39元，但中泽公司未足额支付其2012年5、6月正常工作时间工资及加班工资，并提交2012年5月考勤记录为依据；中泽公司确认谢伙成提交的2012年5月考勤记录，但认为已经足额支付谢伙成2012年5月至6月工资，并提交2012年5月至6月工资表及2012年6月考勤记录，谢伙成不确认2012年6月考勤记录，对2012年5月至6月工资表上的上班时间不确认及工资数额均不确认；谢伙成又称其自2011年10月至2012年5月期间每月都要上连班，连班时间是中午12：00至13：30，连班期间中泽公司安排拍片，不需要打卡考勤；中泽公司对此不确认，称其方规定员工上班每天四次考勤，谢伙成在2012年5月未能按规定每天考勤四次，其方认为谢伙成未足月上班。经查，2012年5月考勤记录显示，谢伙成正常工作时间128小时，延长工作日加班30.5小时，休息日加班32小时，节假日加班7小时；2012年6月考勤记录显示，谢伙成正常工作时间133.5元，延长工作日加班31小时，休息日加班34.5小时，与中泽公司提供的工资表显示的工作时间一致；2012年5月工资表显示，谢伙成2012年5月应发月工资金额＋加班工资（延长工作时间工资＋休息日加班工资＋法定节假日加班工资）共计2800元。另，证人万大全及夏赤飞在证言中称谢伙成上午及下午的上下班均需要打卡考勤。谢伙成称中泽公司未足额支付其2010年6月至2012年4月期间的加班工资，中泽公司不确认，并提交2010年7月至2012年4月工资表为依据，谢伙成确认除2011年6月之外的其余月份的工资数额，确认全部的上班时间（包括正常工作时间、延长工作日加班时间、休息日加班时间及法定节假日加班时间）；谢伙成又称其2010年6月至2011年2月的正常工作时间工资为17.5元／小时，2011年3月至2012年2月的正常工作时间工资为19元／小时，2012年3月至2012年6月的正常工作时间工资为20元／小时，中泽公司不确认谢伙成主张的正常工作时间工资标准，称双方在劳动合同上约定正常工作时间工资标准为8元／小时，其方支付给谢伙成的工资均高于8元／小时，并提交协议书为依据。经查，协议书中约定正常工作时间8元／小时的奖金，加班时间没有奖金，以基本工资为基数计发加班工资；2010年7月至2012年6月工资表显示，谢伙成2010年7月至2011年2月的正常工作时间工资为8.75元／小时（应发月工资金额÷工作日工作时数，下同），2011年3月至2012年2月的正常工作时间工资为9.5元／小时，2012年3月至2012年6月的正常工作时间工资为10元／小时，基本工资及加班工资以上述正常工作时间工资标准计算，工资表中显示的绩效奖金与基本工资数额一致；2010年7月至2012年6月工资表又显示，谢伙成2011年1月至12月期间剔除加班工资后的工资共38756.5元，谢伙成2011年8月至2012年6月期间的应发工资为56739.75元。谢伙成称其任班长职务，年底时中泽公司支付其每月500元的班长职务津贴，该职务津贴是跟年终奖一起发放的，并提交银行交易清单为依据，中泽公司确认其方给谢伙成发放年终奖，但称年终奖中并未包含班长职务津贴，而且劳动合同中也没有约定班长职务津贴。
经查，谢伙成提交的银行交易清单显示，谢伙成2011年1月26日收到年终奖7315元，2012年2月21日收到年终奖13225.95元。
五、有关培训问题，谢伙成称中泽公司于2011年6月12日至同年7月18日期间安排其到苏州进行培训，培训期间的费用均是谢伙成所垫付的，中泽公司应支付谢伙成垫付的费用，并提交资料费、住宿费等发票，车票若干，以及特种设备无损检测人员初试申请表为依据；中泽公司称其方未安排谢伙成参加培训，而谢伙成提交的初试申请表仅显示了其方同意谢伙成报考，并不能证明其方需要承担培训费；但谢伙成又称其培训期间中泽公司有支付其工资，证明是中泽公司安排其进行培训的。经查，特种设备无损检测人员初试申请表中左下角栏目中有中泽公司盖章，同意谢伙成报考。
中山市中级人民法院二审认为：本案为劳动争议纠纷。
一、关于中泽公司是否应向谢伙成支付经济补偿金的问题。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的”。本案中，谢伙成以中泽公司擅自变更劳动合同内容、变更谢伙成的工作岗位和工资待遇为由解除双方劳动合同并以此要求中泽公司支付经济补偿金。经查，中泽公司与谢伙成双方于2009年4月7日签订的无固定期限劳动合同约定谢伙成的岗位（工种）为机制，职务为与机械制造有关，从事的工作内容为生产设备的制造，正常工作时间工资为8元／小时，正常工作时间工资不低于中山市最低工资标准。而中泽公司于2012年7月2日发出员工调动通知单显示，谢伙成因工作需要由“质检部无损检测”调整至“生产部八车间”，薪资由“160元／天”调整为“120元／天”，中泽公司的上述调整在双方约定的劳动合同范围内，未违反劳动合同的约定，但中泽公司在谢伙成对此提出异议后也并未执行上述工作调整，在谢伙成仍以质检部无损检测部门工作人员名义请假时，中泽公司仍然一一批准。谢伙成离开中泽公司系因其多次请得自7月3日至8月13日期间的假期后继续要求请假被中泽公司拒绝后才离开，且谢伙成在其向中泽公司请假期间即双方仍存在劳动关系期间主张解除劳动关系经济补偿金，故谢伙成以中泽公司未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件为由要求解除双方劳动关系并要求支付经济补偿金缺乏事实和法律依据。一审认定谢伙成有权单方解除劳动合同并判令中泽公司支付经济补偿金不当，予以纠正。中泽公司上诉理由成立，予以采信。
二、关于中泽公司是否向谢伙成支付加班工资的问题。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制”。《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台帐。工资支付台帐应当至少保存二年”。根据上述规定，因谢伙成在劳动关系存续期间（2012年7月19日）申请仲裁，故谢伙成的主张没有超过仲裁时效。用人单位对争议发生二年前的工资支付台帐没有举证义务。除劳动者能够举证证明争议发生二年前工资支付情况外，因劳动者怠于行使权利致使争议发生二年前的工资支付情况无法查明，应由劳动者承担举证不能的法律后果。本案中，谢伙成于2012年7月19日提出劳动争议仲裁，中泽公司对2010年7月19日后的工资支付台帐承担举证责任，故中泽公司提交2010年7月至2012年6月期间的工资支付台帐符合规定，对谢伙成2010年7月至2012年4月期间的加班工资请求予以处理。而谢伙成对其主张的2010年6月加班情况未加以举证，故对谢伙成2010年6月的加班工资及拖欠加班工资的赔偿金请求不予支持。根据谢伙成的工资表显示，谢伙成2010年7月至2011年2月的正常工作时间工资8.75元／小时（应发月工资金额÷工作日工作时数），2011年3月至2012年2月的正常工作时间工资9.5元／小时，2012年3月至2012年6月的正常工作时间工资10元／小时，均高于双方劳动合同中约定的谢伙成正常工作时间工资8元／小时，故认定：谢伙成2010年7月至2011年2月的正常工作时间工资8.75元／小时；2011年3月至2012年2月的正常工作时间工资9.5元／小时；2012年3月至2012年6月的正常工作时间工资10元／小时。据此，谢伙成在2010年7月至2012年6月期间的加班工资均以上述正常工作时间工资标准（或高于上述正常工作时间工资标准），并按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定计发，并不存在未足额支付谢伙成加班工资的情况，故一审不支持谢伙成2010年7月至2012年4月期间的加班工资及拖欠加班工资赔偿金的请求符合法律规定。
三、关于中泽公司是否向谢伙成支付2012年5月至6月的工资差额问题。结合上述认定的谢伙成正常工作时间工资标准及谢伙成提交的2012年5月考勤记录计算，谢伙成2012年5月的应发工资为2587．5元（10元／小时×128小时＋10元／小时×30.5小时×150%＋10元／小时×32小时×200%＋10元／小时×7小时×300%）。由于中泽公司提供的2012年5月工资表显示谢伙成已领取正常工作时间工资及加班工资共2800元，即中泽公司已经足额支付谢伙成2012年5月的工资。虽然谢伙成不确认中泽公司提交的2012年6月考勤记录，但谢伙成未能就其出勤时间提交依据，且万大全及夏赤飞在本案仲裁阶段提供的证人证言中称谢伙成上午及下午上下班均需要考勤的，谢伙成对该情况亦未能作出解释。根据《关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，谢伙成对其主张及反驳中泽公司主张负举证责任而举证不能，应承担不利后果。一审结合上述认定的2012年6月的正常工作时间工资标准，认定中泽公司已经足额支付谢伙成2012年6月工资正确。综上，一审对谢伙成2012年5月至6月工资差额的诉请不予支持符合法律规定。
四、关于中泽公司是否向谢伙成支付2012年1月至5月的班长职务津贴问题。中泽公司提交的工资表中并未显示有班长职务津贴这一工资构成项目，虽然谢伙成主张其2011年的全年班长职务津贴6000元是包含在2012年发放的年终奖中的，但未能提交依据，中泽公司对此也不予确认，加之谢伙成未能提交其他依据证明其跟中泽公司之间有关于班长职务津贴的约定。根据《关于民事上诉证据的若干规定》第二条的规定，谢伙成对其主张负举证责任而举证不足，应承担不利后果。一审对谢伙成请求的班长职务津贴不予支持符合法律规定，予以维持。
五、关于中泽公司是否向谢伙成支付带薪年休假工资问题。谢伙成于1996年5月入职中泽公司，根据《职工带薪年休假条例》第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，谢伙成于2011年可享有的带薪年休假为10天，2012年可享有的带薪年休假为6天（225天÷365天×10天）。因中泽公司已经在2012年发放的年终奖中包含了谢伙成2011年带薪年休假工资1520元，谢伙成已于2012年7月3日至7月5日休年休假3天，故中泽公司应支付谢伙成2011年至2012年的带薪年休假工资为2340.80元（38756.5元÷12个月÷21.75天×（10天＋6天-3天）×200%-1520元］。中泽公司主张无须支付带薪年休假工资、谢伙成主张1520元系2010年带薪年休假工资于法无据，与事实不符。
六、关于中泽公司是否向谢伙成支付2009年至2011年期间以及2012年6月的高温津贴问题。依据《关于进一步加强工作场夏季防暑降温工作的通知》的内容，发放高温津贴的条件为：用人单位安排劳动者在高温天气下（日最高气温达到33℃以上）露天工作以及不能采取有效措施将工作场所降低到33℃以下的（不含33℃）。本案中，由于谢伙成的主要工作内容为在办公室内评片及写报告，拍片工作很少进行，且谢伙成确认中泽公司每月支付其工地补贴，故一审对谢伙成2009年至2011年期间以及2012年6月的高温津贴不予支持并无不当。
七、关于中泽公司是否向谢伙成支付保健休假工资的问题。《放射工作人员职业健康管理办法》第二条规定：“中华人民共和国境内的放射工作单位及其放射工作人员，应当遵守本办法。本办法所称放射工作单位，是指开展下列活动的企业、事业单位和个体经济组织：（一）放射性同位素（非密封放射性物质和放射源）的生产、使用、运输、贮存和废弃处理；（二）射线装置的生产、使用和维修；（三）核燃料循环中的铀矿开采、铀矿水冶、铀的浓缩和转化、燃料制造、反应堆运行、燃料后处理和核燃料循环中的研究活动；（四）放射性同位素、射线装置和放射工作场所的辐射监测；（五）卫生部规定的与电离辐射有关的其他活动。本办法所称放射工作人员，是指在放射工作单位从事放射职业活动中受到电离辐射照射的人员”。第三十二条规定：“在国家统一规定的休假外，放射工作人员每年可以享受保健休假2-4周。享受寒、暑假的放射工作人员不再享受保健休假。从事放射工作满20年的在岗放射工作人员，可以由所在单位利用休假时间安排健康疗养”。根据上述规定，中泽公司是否应向谢伙成支付保健休假工资，首先应认定谢伙成是否属于放射工作人员。虽然中泽公司认为谢伙成一直在室内办公，负责评片及写报告的工作，但中泽公司提供的证人万大全及夏赤飞证言中称谢伙成主要负责评片及管理工作，也有从事拍片工作，故采信谢伙成主张其属于放射工作人员的意见。谢伙成虽然属于放射工作人员，但根据《放射工作人员职业健康管理办法》第三十二条的规定，谢伙成享有向中泽公司提出保健休假的权利。中泽公司在谢伙成提出保健休假时负有安排谢伙成保健休假的义务，却并无主动安排谢伙成保健休假的义务。本案中，谢伙成并未提交依据证明其曾向中泽公司提出保健休假申请，故一审对谢伙成要求中泽公司支付保健休假工资的主张不予支持符合法律规定，予以维持。谢伙成主张保健休假工资于法无据，不予采信。
八、关于中泽公司是否向谢伙成支付培训费、住宿费、生活补助、出差补助等费用的问题。虽然谢伙成主张其培训期间中泽公司已支付工资，亦提交资料费发票、住宿费等发票、车票等拟证明其于2011年6月至7月期间曾去苏州进行培训，并提交特种设备无损检测人员初试申请表拟证明该培训是受中泽公司安排的，但该初试申请表上仅显示中泽公司同意谢伙成报考培训，而中泽公司支付谢伙成培训期间的工资并不能直接认定为中泽公司同意支付谢伙成培训费用，且谢伙成并未提交依据证明中泽公司安排其进行培训以及双方对培训费用分摊的约定，根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，谢伙成对其主张负举证责任而举证不能，应承担不利后果，故一审对谢伙成的上述主张不予采信并无不当。
九、关于中泽公司是否向谢伙成支付国有企业转制安置补偿金的问题。《广东省劳动合同管理规定》修改后的第二十九条规定：“对在本单位转为合同制职工的1986年9月30日（含本日）以前参加工作的原固定工（含干部，下同），其劳动合同期满时，用人单位不愿以原劳动合同约定的劳动报酬和劳动条件作为最低标准续签劳动合同的，应按其在本单位的工作年限一次性发给生活补助费”。根据上述规定，谢伙成并非因劳动合同期满而终止劳动关系，而是谢伙成提出与中泽公司解除劳动关系，其并不符合上述规定中可领取生活补助费的条件，故谢伙成的上述请求于法无据。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持中山市第一人民法院（2013）中一法张民五初字第2号民事判决第三、四项；二、撤销中山市第一人民法院（2013）中一法张民五初字第2号民事判决第一、五、六项；三、变更中山市第一人民法院（2013）中一法张民五初字第2号民事判决第二项为“广东中泽重工有限公司于本判决生效之日起七日内向谢伙成支付2011年和2012年带薪年休假工资为2340.80元”；四、驳回广东中泽重工有限公司的其他诉讼请求；五、驳回谢伙成的其他诉讼请求。一审案件受理费5元由中泽公司承担，二审案件受理费10元，由谢伙成承担。
广东省人民检察院抗诉认为：中泽公司未与谢伙成协商，擅自调整谢伙成的工作岗位并降低其工资标准，迫使谢伙成提出解除劳动合同，终审判决驳回谢伙成请求中泽公司支付经济补偿金的诉讼请求，属于适用法律确有错误。首先，双方于2009年4月7日签订无固定期限劳动合同，约定谢伙成的工作岗位（工种）为“机制”，职务为“与机械制造有关”，从事的工作内容为“生产设备的制造”。该劳动合同中约定的“机制”（机械制造）应为中泽公司与谢伙成对工作内容的概括约定，在合同实际履行中谢伙成一直在质检部门“无损检测”岗位工作，双方通过实际履行的方式细化了劳动合同的书面约定，因此可认定劳动合同中约定的工作岗位“机制”具体明确为“无损检测”岗位。其次，用人单位基于生产经营的需要可依法行使用工自主权，但变更劳动合同主要内容时应依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条与劳动者协商一致，确保对劳动者的劳动报酬等主要劳动条件未作不利变更。本案中，中泽公司于2012年7月2日发出“员工调动通知单”称，谢伙成因工作需要由“质检部无损检测”调整至“生产部八车间”，由目前薪资“160元／天”变为调动后薪资“120元／天”，通知于当日生效。谢伙成具有《中华人民共和国特种设备检验检测人员证》（无损检测人员，中级），此前一直在中泽公司任质检部无损检测班长，中泽公司未与谢伙成协商，擅自将其工作岗位由“无损检测”调整至“生产部八车间”，谢伙成称工作内容是其不具有操作资格的机加工钻孔，薪资也由160元／天调整为120元／天，这种工作岗位调整具有一定的侮辱性，可认定为中泽公司未按照劳动合同约定提供劳动条件。该工作调整决定也反映出用人单位以压低劳动者工作条件的手段变相逼迫劳动者辞职，以规避《劳动合同法》关于用人单位违法解除劳动合同应向劳动者支付经济赔偿金的法律规定。再次，中泽公司称在谢伙成提出异议后由工作人员口头通知谢伙成不再调整岗位，但并未提供证据证明。中泽公司发出的“员工调动通知单”显示生效日期为发出当日即2012年7月2日，中泽公司内网通知也要求谢伙成当日作好工作交接，此时中泽公司调岗决定已对谢伙成产生效力，谢伙成的工作内容及劳动条件已发生变更，并不要求谢伙成实际到新岗位报到，才能认定中泽公司执行了工作调整决定；谢伙成以原岗位名义请假恰恰说明其不同意调岗决定，并在请假期间提请了劳动仲裁，因处于两个部门的工作交接期间，中泽公司虽批准了假期但并未撤回已发出的员工调动通知以及要求做好工作交接的内网通知，不能以此说明中泽公司不再执行调岗决定。终审判决以谢伙成仍以原岗位名义请假并获批准为由认定中泽公司并未实际执行工作调整的决定，明显缺乏依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；……”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第十五条规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；……”由于中泽公司擅自调整谢伙成的工作岗位并降低其工资待遇，迫使谢伙成提出解除劳动合同，该行为可认定属《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项规定“未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的”情形，再结合谢伙成已在用人单位工作长达16年且已与用人单位签定无固定期限劳动合同，根据公平原则以及当事人举证能力等因素，中泽公司应向谢伙成支付经济补偿金。
再审庭审中，申诉人谢伙成表示同意抗诉意见。另诉称：谢伙成及中泽公司提交的证据可以证明谢伙成有加班的事实。原审判决查明的“谢伙成2010年7月至2011年2月的正常工作时间工资为8.75元／小时，2011年3月至2012年2月的正常工作时间工资为9.5元／小时，2012年3月至2012年6月的正常工作时间工资为10元／小时”并不属实。谢伙成提交的2012年3、4、5月工资单显示谢伙成的时薪为20元，谢伙成2010年7月至2011年6月的正常工作时间工资应为原审认定正常工作时间工资的两倍。中泽公司应向谢伙成支付2010年6月至2012年4月期间欠付的加班费及赔偿金。
被申诉人中泽公司答辩称：1、谢伙成在劳动合同关系存续期间主张解除劳动合同经济补偿金，没有事实和法律依据。（1）中泽公司在双方劳动合同范围内拟对谢伙成进行工作调整，没有违反劳动合同的约定。中泽公司与谢伙成于2009年4月7日签订的劳动合同约定谢伙成的岗位（工种）为机制，职务为与机械制造有关，从事的工作内容为生产设备的制造，正常工作时间工资工资为8元／小时，正常工作时间工资不低于中山市最低工资标准。中泽公司于2012年7月2日因工作需要拟将谢伙成从质检无损检测部门调整为生产部八车间（均属机制岗位、均是机械制造工作），薪资拟调整为120元／天，该工作调整是在双方劳动合同约定范围进行的调整。（2）中泽公司虽然于2012年7月2日向谢伙成书面提出拟对其工作进行调整，但因谢伙成不同意，中泽公司并没有实际执行该工作调整，谢伙成之后仍留在原来的质检无损探伤岗位。从中泽公司批准谢伙成的三张请假单（2012年7月6日至2012年8月13日）可以充分证明：在谢伙成仍以无损检测部门工作人员名义请假时，中泽公司仍一一批准，且2012年7月考勤显示谢伙成仍是无损检测部门人员，中泽公司没有实际调整谢伙成的工作岗位，中泽公司仍然是按照原来约定提供给谢伙成劳动条件','2018-10-04
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[{法规名称:\'《中华人民共和国刑法》\',Items:[{法条名称:\'第一百三十三条\',法条内容:\' 第一百三十三条
违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
\'},{法条名称:\'第六十七条第一款\',法条内容:\'
第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
\'},{法条名称:\'第七十二条第一款\',法条内容:\'
第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二��有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
\'},{法条名称:\'第七十二条第一款\',法条内容:\' 第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
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