甘肃省民勤县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)甘0621刑初142号
公诉机关民勤县人民检察院。
被告人俞某某，男，生于1964年7月5日，汉族，甘肃省古浪县人，初中文化，案前任古浪县中医医院财务主任。2016年4月26日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年5月12日被取保候审。
辩护人王某某，武威沙城律师事务所律师。
民勤县人民检察院以民检公诉刑诉（2016）137号起诉书，指控被告人俞某某犯贪污罪，于2016年11月1日向本院提起公诉。本院依照甘肃省武威市中级人民法院指定管辖决定书受理后，依法组成合议庭，于2016年11月24日公开开庭进行了审理。民勤县人民检察院代理检察员李铁成出庭支持公诉，被告人俞某某及其辩护���到庭参加诉讼。现已审理终结。
民勤县人民检察院指控,2012年春节前,经古浪县中医院副院长许某某、候某某及被告人俞某某等人共同商量决定，被告人俞某某利用职务便利，侵吞该院退休职工郭某某的补发工资12901.2元。2014年9月，被告人俞某某根据副院长许某某的安排，利用甘肃朵兰医药设备有限公司（以下简称朵兰公司）虚开的发票套取单位资金150022元，并将其中50022元侵吞。公诉机关对此提供了相应的证据。据此，公诉机关认为，被告人俞某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（一）项，第二款之规定，构成贪污罪，建议对被告人俞某某以贪污罪判处有期徒刑六个月至九个月，并处罚金。诉请依法惩处。
被告人俞某某当庭辩解他不构成贪污罪。他提出他根据院领导许某某的安排，保管了公诉机关指控其贪污的那部分财产，并已基本支出。指控其贪污的62923.2元，其中郭某某补发工资中有5300元根据许某某等人商量决定买了烟酒，21987.07元给朵兰公司交了税款,许某某借去25805元,为单位审计顺利过关，送给古浪县审计局俞某甲5000元。
被告人俞某某辩护人的辩护意见是，指控俞某某贪污的财产系俞某某根据单位领导安排保管的财产，并已大部分按单位领导的安排进行了支出，剩余部分已达不到贪污罪的立案标准，且俞某某主观上无侵吞、占有公款的故意，客观上没有实施贪污公款的行为，其行为不构成贪污罪。
经审理查明，自2009年8月至案发，被告人俞某某任古浪县中医医院财务科主任。期间，被告人俞某某利用其经手财务的职务便��，侵吞单位资金。具体事实如下：
1.2012年春节前，经古浪县中医医院副院长许某某安排，被告人俞某某将该院退休职工郭某某的补发工资12901.2元领出，其中5300元购买了5箱“六鼎”皇台酒和10条“吉祥”兰州香烟，由许某某、副院长候某某、办公室主任赵某某、出纳李某某与被告人俞某某平均分配。尚余7601.2元被告人俞某某据为己有。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）书证组织机构代码证，证明古浪县中医医院系事业法人，法定代表人为许某某。
（2）书证古浪县中医医院证明、俞某某身份证复印件等，证明俞某某的身份情况，被告人俞某某自2009年8月被古浪县中医医院任命为财务科主任至今。
（3）书证古浪县中医医院2011年7月份离退休金及医嘱补助发放清单，证明该单位退休职工郭某某实发工资为12901.2元。
（4）书证销货清单1份，证明2012年春节前，古浪县中医院购买10条吉祥兰州香烟和5件六鼎皇台酒，共计价值5300元。
（5）证人许某某（古浪县中医院原副院长）的证言，证明2011年，古浪县财政局在他院账户转入退休职工郭某某工资1.2万元，因郭某某已去世，无法联系其家人，他安排俞某某将这笔钱先保管下。2012年春节前，他和李某某、俞某某、候某某、赵某某五人商议决定，用这笔钱给每人购买了1箱六鼎皇台酒和2条吉祥兰州烟，花掉了5000余元，剩余的钱一直在俞某某处。这件事后来他忘记了，所以剩余的钱再没有处理。
（6）证人候某某（古浪县中医院副院长）的证言，证明2012年春节前，他拿过1箱“六鼎”皇台酒和2条“吉祥”兰州烟。是单位办公室主任赵某某给他的。他不清楚其他人是否拿过烟和酒。也不清楚给郭某某补发工资的事。但他知道这不是单位发的福利。
（7）证人李某某（古浪县中医院出纳）的证言，证明2011年，会计俞某某把古浪县中医院离退休金及遗嘱补助发放清单给他，他按照清单上的人员打款之前，俞某某说郭起良的工资不要打，让他把这笔钱交给自己，用于支付在大靖镇丁家商铺购买东西的钱，还说这件事情领导们都知道，当时他就把这笔钱交给了俞某某。2012年春节前，在许某某办公室，许某某、俞某某、赵某某和他处理完医院“小金库”账务后，商量决定马上要过年了，给他们几个人买上些烟和酒。过了几天，他在大靖镇丁家商铺取了1箱“六鼎”皇台酒和2条“吉祥”兰州烟。购买烟酒的钱是谁支付的他不清楚，这钱在医院的正规账上没有支付过，“小金库”的账上也没有支付过，亦未正规报销过。
(8)证人赵某某（古浪县中医院办公室主任）的证言，证明2012年春节前，他在大靖镇一家商店拿过1箱“六鼎”皇台酒和2条“吉祥”兰州烟。他拿了两份，一份是自己的，另一份是帮候某某副院长拿的。买烟酒的钱从哪里来他不清楚。春节前，在许某某办公室他们商量��买烟酒的事。
（9）被告人俞某某在侦查阶段供述，2010年底2011年初，他们医院给在职职工和离退休职工补发过工资，离退休职工郭某某住在北京，他们将补发工资12000元截留下了。2012年春节前，经许某某、候某某、赵某某、李某某和他商议后决定，用这笔款购买了10条吉祥兰州和５箱六鼎皇台酒，总共花去5300元，他们五个人每人拿了２条烟和１箱酒。剩余的7601.2元钱他个人花掉了，其他人没有问过他。
上述证据，来源合法，客观真实，能相互印证，形成证据链条，证明该起事实成立，对其证明效力，法庭予以认定。
2.2014年9月，被告人俞某某根据副院长许某某的安排，利用朵兰公司虚开的发票套取古浪县中医医院资金150022元，其中10万元进入该院“小金库”账务，剩余50022万元由俞某某保管，其中25805元交给许某某，许给俞某某出具借条1张；为单位事务，许某某安排被告人俞某某给他人送5000元；尚余19220元被告人俞某某据为己有。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）证人杨某某（朵兰公司业务经理）侦查阶段的多次证言，证明她们单位自2009年起就与古浪中医院有业务往来。2014年9月，古浪中医院会计俞某某打电话让她开150000元左右的发票，她就开了两张合计金额是150022元的发票。过了几天，俞某某来兰州开会，让她把钱准备好，送到他们住的兰州温泉大酒店。在他们住的宾馆，她将发票和150022元现金一并交给了俞某某，俞某某说这笔钱他们有急用，让她不要扣这笔钱的税款。因为她们单位和古浪县中医院有业务往来，后来她也没好意思要过这笔税款，俞某某也没有提过给税款的事。这笔钱的税款是她们公司支付的。朵兰公司关于古浪县中医院开票情况的说明，证明内容与证人杨某某证明内容一致。
（2）证人许某某在侦查阶段多次陈述，2014年9月，通过朵兰公司套取的150022元，小金库里入了10万元，安排会计俞某某给审计局俞某甲送了5000元，其他在会计俞某某处。这笔钱他在笔记本中有记载，内容是套取了150022元，其中小金库入了100000元，其他的钱没有向别人公开，只有他和俞某某知道，对税款的记载内容和用途他记不清了。经看笔记本后，许某某陈述笔记上面记载的内容是客观事实，记载的时间是2015年2月10日，俞某某当时给他汇报说从朵兰公司虚套出来的150022元，其中一张发票的税款是11810.64元，另一张���票的税款是9987.43元，合计税款21987.07元，这笔税款他们医院要承担，俞某某汇报说自己已支付了这笔税款。2013年或者2014年，他想在北京买个纪念品，就给俞某某给了账号，让俞打7.5万元，并给俞出具了7.5万元的借条，后来还了一部分，剩下大概2万余元，他又重新出具了条据，具体数额以条据为准。他和俞某某截留资金都由俞某某保管，上述2万余元就是截留下的钱，至今都没有给俞某某归还，因为时间长了，他忘记了。
（3）证人张某甲（古浪县中医院药事科主任）的证言，证明他2013年12月任古浪中医院药事科主任至今，期间为医院财务人员提供过虚假的药库药品入库、出库单。2014年9月财务科主任俞某某拿着一张甘肃朵兰医药设备有限公司的150022元的发票和清单来办公室找他，让他将发票和清单入账，并出具入库、出库单，他���没有见药品不能出具，俞某某说单位上要处理一下吃喝招待费，他就出具了虚假的入库和出库单。经辨认，张某甲说2014年9月27日总金额为150022元的药库药品入库、出库单等就是他出具的虚假药库药品入库、出库单，他在表中作了标记，出库单上也没有领药人签字。
（4）证人候某某、李某某、赵某某的证言，证明2010年4月份，许某某副院长到古浪县中医院主持工作，因为院里开支比较多，许就安排从单位的账上倒出来些钱作为小金库资金处理账务。2011年至2016年，他们总共8次处理过小金库的账务，最后一次是在2016年2月2日，每次处理账务都是由许某某主持，先算出总的支出费用，然后让俞某某向在场的每一位人员通报从单位账上倒出来的各项资金数额，办公室主任赵某某写一份备忘录，记载资金来源和支出情况。小金库资金的来���是副院长许某某安排会计俞某某负责。2011年至2014年俞某某把从单位账上倒出的钱交李某某保管，2015年至2016年交赵某某保管。处理小金库账务时没有说过他人还有截留的资金，俞某某汇报的资金情况与保管的资金情况一致。2016年2月2日最后一次处理完账务以后，俞某某再没有给单位或小金库交过钱。证人候某某同时证明，他2014年7月开始分管院里的财务工作，参加过两次小金库账务处理。俞某某让他签票时没有说过哪些票据是虚开的，只要票据形式符合，他就在票据上签字。除了处理小金库时知道的资金来源及数额，他不知道还有无倒出来的资金。
（6）证人俞某甲（古浪县审计局工作人员）的证言，证明2014年9月，古浪县县审计局成立审计组对古浪县中医院进行审计，他担任主审。审计过程中，古浪县中医院的工作人员没有给��送过钱或物，他也没有收受过医院任何工作人员的钱或物。
（7）书证古浪县中医院药库药品入库单、药品出库单，证明2014年9月27日，古浪县中医院虚开了150022元的药品入库单，并于当日出库。制单人是张某甲，无领药人签名。该书证能与证人张某甲的证言相印证。
（8）甘肃增值税普通发票2张，证明朵兰公司向古浪县中医院开具了总金额150022元的发票2张，其中税款合计为21987.07元。
（9）借条1张，内容为“暂借到俞会计处现金25805元许某某2014年11月11日”，证明许某某从俞某某借款25805元。
（10）书证许某某记事本复印件1份，内容为：“2015年2月10日，朵兰公司开发票150022元，其中税款11810.64+9987.43=21987.07元150022-21987.07=128224元，其中交李某某10万元，俞会计处28224元（俞审计取5000元）”，证明据许某某笔记记载150022元的支出情况。
（11）到案说明，证明被告人俞某某系传唤到案。
（12）被告人俞某某在侦查阶段多次供述，2014年９月，经许某某安排，他和朵兰公司业务经理杨某某事先商量后，由朵兰公司给他们医院虚开了150022元的卫生耗材发票。后来他在兰州温泉大酒店开会，杨某某将开好的两张发票和150022元现金交给了他，发票的总金额为150022元，其中一张发票的税金是11810.64元，另一张发票的税金为9987.43元。后来许某某在北京买东西，他安排出纳从单位资金中汇款7万多元,后来他给许某某汇报时,许说不能用单位的钱,过了几天给了他50000元现金及28508元的借条。2015年2月10日，在许某某的办公室，他就150022元的使用情况向许做了详细汇报，他给许说，小金库交了100000元，给朵兰公司支付税款21987.07元，送给俞某甲5000元。但实际上朵兰公司的税款没有交，这笔钱的税款是多兰公司支付的，当时杨某某给他钱的时候，他给说这笔钱有急用，让她不要扣税。他没有打算将侵占的单位公款退还给单位。他认为这些钱已经不会被发现了。2016年2月最后一次用小金库的钱处理单位账外开支时，许某某询问了包括他在内的财务人员，他们把虚套的钱及开支情况都提供给了许某某，并且告诉他以前虚套的钱都开支完了，当时参加的人有许某某、候某某、赵某某、李某某和他。他没有告诉任何人他贪污的事情，他也没有打算给单位退款或者将这些钱用于单位开支。
综上，被告人俞某某与单位其他工作人员共���贪污单位保管的退休职工工资12901.2元中的5300元、单独侵吞7601.2元，通过虚开发票从单位套取的资金中侵吞19217元。本案审理中，被告人俞某某退缴了赃款32118.2元。
对公诉机关关于被告人俞某某侵吞50022元的指控，经查，该款系古浪中医院副院长许某某安排被告人俞某某从单位套取的资金中截留下来由俞某某暂时保管，此后许某某安排俞某某为公事、私事均从该款中支付过现金，其中许某某以借款名义于2014年从俞某某处支取25805元，至本案案发许某某尚未归还该款，俞亦未向许索要该款，该款是否偿还及偿还于单位或俞某某本人完全由许某某决定，俞某某对该款主观上并无占有的故意，许某某对该款是侵吞亦或偿还，俞某某并不明知，故认定俞某某与许某某共同贪污该款亦无充分证据，公诉机关指控被告人俞某某贪污该款不妥。���外，2014年9月，古浪县审计局审计古浪县中医院账务期间，许某某安排被告人俞某某从套取的50022元中给审计人员俞某甲送现金5000元，俞某甲对此否认，但许某某与俞某某对此都作了供述，从证据分析，不排除俞某某已将该5000元送给俞某甲的可能，故公诉机关对被告人俞某某贪污该款的指控证据不足，不能采信。综上，公诉机关指控被告人俞某某截留的50022元中，应认定俞某某贪污19217元。
被告人俞某某当庭辩解其还支付朵兰公司税款21987.07元，但其在侦查阶段多次供述该税款并未支付，他向许某某作了虚假汇报，证人杨彩凤亦多次证明俞某某没有支付该税款，许某某多次证言也证明了该事实，能印证俞某某的供述。许某某后来虽提出其记事本中记载交税款21987.07元，根据俞某某的供述，因其对许做了汇报虚假，导致许记载与事实不符。故对俞某某当庭翻所作的供述不予采信。
本院认为，被告人俞某某利用其经手财务的职务便利，共同或单独侵吞单位公共财产32118.2元，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的部分事实及罪名成立。关于被告人俞某某及其辩护人提出，俞某某占有公共财产的数额达不到贪污罪入罪标准，俞某某主观上没有非法占有公共财产的故意，客观上没有侵吞公共财产的行为，不构成贪污罪的辩解辩护意见，经查，被告人俞某某在单位其他职工均不知晓的情况下，将单位领导安排其保管的从单位套取的公共财产非法据为己有，并且为了达到该目的，还向领导作虚假汇报，导致领导错误以为其所占有的大部分公款已支出，其行为表明其主观上具有非法占有公款的故意，客观上使32118.2元公款一直处于自己控制之下，被告人俞某某��行为符合贪污罪的主客观要件。故对被告人及其辩护人关于俞某某不构成贪污罪的辩解辩护意见，不予采纳。鉴于被告人俞某某作为单位财务人员，其支配公款的行为基本由单位领导安排，具有一定的从属性，且其侵吞公款数额超过贪污入罪数额只有2118.2元，案发后又退缴了全部赃款，犯罪情节轻微，可对其免予刑事处罚。其退缴的赃款应发还被害单位。据此，依照《中华人民共和国刑法》第第九十三条、九十一条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（一）项，第二款，第二十五条第一款、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人俞某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人俞某某退缴的赃款32118.2元，发还被害单位古浪县中医医院。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省武威市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨秀平
审 判 员 李玉虎
人民陪审员 曾令禄
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 李吉梁