湖南省永兴县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘1023民初871号
原告尹建平，男，1974年9月13日出生，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县。
委托代理人唐建雄，湖南众望归律师事务所律师。
委托代理人赖维，湖南律言律师事务所律师。
被告陈让青，男，1968年5月27日出生，汉族，湖南省安仁县人，住湖南省永兴县。
委托代理人朱城波，湖南郴华律师事务所律师。
原告尹建平诉被告陈让青合伙协议纠纷一案，本院于2016年5月27日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告尹建平及其委托代理人唐建雄、赖维，被告陈让青及其委托代理人朱城波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求,请求法院判决：1、解散原告与被告的合伙，并组织双方对合伙期间的债权债务进行清算；2、被告退还原告出资款本金1405692元及自2014年9月16日至2016年5月27日期间的利息1448004元（后期利息按3%的月息标准计算至款项付清之日止）；3、被告支付原告合伙利润3500000元（具体以清算结果为准）；第2项和第3项合计6353696元；4、本案诉讼费用由被告承担。永兴县龙山华府系郴州市汇华房地产开发有限公司（以下简称汇华公司）开发的项目。为了便于管理，成立了“郴州市汇华房地产开发有限公司龙山华府项目部”，该项目部负责人为刘斌。陈让青邀请原告投资合伙承建龙山华府项目工程。双方口头约定：共同筹资，盈亏各占50%，按月息3分支付出资款的利息。被告保证该合伙项目至少可获得7000000元的利润。为此，原告出资4000000元，陈让青出资2000000元，作为保证金交给了汇华公司项目部。2014年9月18日，陈让青作为合伙代表挂靠湖南省长信建设集团有限公司与龙山华府项目部签订了《建筑工程施工合同》。同年10月10日，原告又投入了200000元、750000元作为项目的启动资金，与被告开始合伙承担龙山华府项目工程。原告先后总投入4950000元。施工过程中，汇华公司陆续将项目的保证金6000000元退还。但被告将自己的出资款及利息先行退出，原告的出资款4950000元却只退3544308元，剩余1405692元至今未退。不仅如此，被告独揽合伙项目的人、财、物等一切大权。原告无法查阅财物账目，无法经营管理，合伙人的权利形同虚设。被告不按约出资，不给原告行使合伙人的权利，损害了原告的合法权益。请求判如所请。
被告辩称：一、原、被告之间属于合伙关系，双方之间没有约定固定回报，更没有约定月利息。二、合伙期间，原、被告分工合作，共同经营管理，所发生的经济关系都由双方审核并确认。三、涉案的建设工程（龙山华府）到目前为止都尚未结算，因此无法确定合伙及合伙经营的亏羸。四、既然双方属于合伙关系，就要共担风险，共享利润。双方应等项目验收、合伙并结算后根据出资比例分配利润或承担风险。五、原告方的诉请相互矛盾，既主张合伙纠纷，又主张民间借贷，与事实相违背，且没有相关的证据支持。综上，答辩人认为原告方的请求不能成立，请求法庭查明案情后依法驳回。
本院经审理认定事实如下：永兴县龙山华府系汇华公司开发的项目。该公司成立了汇华公司龙山华府项目部。2014年9月16日，陈让青邀请原告合伙投资承建龙山华府项目工程，双方口头约定：共同出资，盈亏各占50%，并按月息3分支付出资款利息。2014年9月18日，陈让青（乙方）挂靠湖南省长信建设集团有限公司,与汇华公司龙山华府项目部（甲方）签订了《建筑施工合同书》，约定：“龙山华府工程按建筑面积包工包料给陈让青施工，工期为2014年9月18日至2015年9月18日，工程竣工验收合格、资料备案，乙方必须把完整齐全的工程竣工验收资料原件交甲方档案信息中心归档，届时付工程总款的97%，剩余的3%作为质量保证金，三年以内若没有质量问题，剩余3%的保证金工程款全部付清等”。之后，原告出资4950000元，陈让青出资2000000元（从汇华公司所借），其中6000000元作为保证金交给了汇华公司龙山华府项目部。
龙山华府项目工程由陈让青负责施工管理，在工程施工过程中，汇华公司龙山华府项目部依《建筑施工合同书》约定退回保证金6000000元，并支付了被告工程款26000000元，涉该工程款项均汇入了陈让青的账户。陈让青退回了投资款2000000元及相应利息，原告只退得出资款3544308元及利息201000元，剩余投资款1405692元及利息1069116元（截止2015年12月28日，已入账）未退。2016年2月，永兴县龙山华府工程竣工并验收合格，但被告并未依约定与汇华公司龙山华府项目部结算，致使该工程部分尾款未结清。2017年9月7日，湖南华鑫会计事务所有限公司作出的湘华鑫司鉴字（2017）会鉴字第1号《司法会计鉴定意见书》鉴定龙山华府工程项目实现利润为2269573.21元。本院于2018年1月29日致函后，2018年3月15日，湖南华鑫会计事务所有限公司作出的关于湘华鑫司鉴字（2017）会鉴第1号《司法会计鉴定意见书》的修正说明鉴定龙山华府工程项目实现利润为2800566.57元。原告垫付鉴定费109600元。
上述事实，有原告提供的原、被告身份信息、《建筑施工合同书》、《承诺书》、《实收资本明细账》、《收据》、银行存款凭条、银行流水单和《记账凭证》、通话录音等证据,本院委托湖南华鑫会计事务所有限公司作出的湘华鑫司鉴字（2017）会鉴字第1号司法会计鉴定意见书和修正说明等证据及原、被告的当庭陈述予以证实，足以认定。
本院认为，本案争议的焦点之一是《司法会计鉴定意见书》的效力问题。龙山华府工程虽然是原、被告合伙投资承建的，但对外是陈让青挂靠湖南省长信建设集团有限公司,与汇华公司龙山华府项目部签订了《建筑施工合同书》，龙山华府项目工程由陈让青负责施工管理，涉案工程款也汇入了陈让青的账户，仅剩部分工程尾款未付，但陈让青不与汇华公司龙山华府项目部结算，陈让青的该行为违反了上述《建筑施工合同书》中的竣工验收结算的约定。在该种情况下，按照《建设工程价款结算暂行办法》第十四条：“…承包人应在合同约定期限内完成项目竣工结算编制工作，未在规定期限内完成的并且提不出正当理由延期的，责任自负”的规定，经原告申请，本院委托湖南华鑫会计师事务所有限公司就原、被告合伙承建龙山华府工程的实际收、支和利润进行会计审计或合伙清算。因此，该所作出的湘华鑫司鉴字（2017）会鉴字第1号司法会计鉴定意见书和修正说明具有法律效力。
本案争议的焦点之二是原、被告约定的双方投资款按月息30‰计算如何处理的问题。原、被告合伙承建龙山华府项目工程，双方口头约定共同出资，盈亏各占50%，并按月息3分（即年利率为36%）支付出资款利息。原告只退得出资款3544308元及利息201000元，剩余投资款1405692元及利息1069116元（截止2015年12月28日）未退。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。依该法律规定，原告按月息30‰已经获得的利息201000元或已经入账未退的利息1069116元（截止2015年12月28日）不予返还或扣减，2015年12月28日之后的利息按月息20‰（即年利率24%）计算，利息从2015年12月29日算至2018年4月29日，利息为787187.52元[1405692元×20‰×（2年×12月/年+4月）]，加已经入账利息共计1856303.52元（1069116元+787187.52元）。
综上所述，原、被告虽合伙承建龙山华府项目工程，但其实系被告与汇华公司龙山华府项目部签订了《建筑施工合同书》，并对龙山华府项目工程负责施工管理，保证金等涉案工程款也汇入了陈让青的账户。永兴县龙山华府工程竣工并验收合格后，被告未依约定与汇华公司龙山华府项目部结算，致使该工程部分尾款未结清。在该情况下，湖南华鑫会计师事务所有限公司就原、被告合伙承建龙山华府工程的实际收、支和利润进行会计审计或合伙清算并作出湘华鑫司鉴字（2017）会鉴字第1号司法会计鉴定意见书和修正说明，该合伙已经清算完毕，故原告要求解散与被告合伙关系的诉讼请求，本院予以支持。汇华公司龙山华府项目部依《建筑施工合同书》约定退回了保证金并汇入了被告账户，且龙山华府工程项目赢利，被告私占的原告保证金，应予以返还并依约定承担利息，故原告要求被告退还出资款本金和利息的诉讼请求，本院予以支持。原、被告合伙承建龙山华府工程实现利润2800566.57元，按照原、被告盈亏各占50%的约定，被告应支付原告合伙利润1400283.29元（2800566.57元×50%）。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六的规定，判决如下：
一、解除原告尹建平与被告陈让青之间承建龙山华府工程合伙关系；
二、被告陈让青于本判决生效后10日内退还原告尹建平出资款1405692元和支付原告尹建平利息1856303.52元；
三、被告陈让青自2018年4月30日起应按原告尹建平出资款1405692元和月息20‰向原告尹建平支付利息至出资款还清日止；
四、被告陈让青于本判决生效后10日内支付原告尹建平合伙承建龙山华府工程的利润1400283.29元；
五、驳回原告尹建平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费56276元、诉讼保全费5030元、鉴定费109600元，合计170906元，由原告尹建平负担45497元，由被告陈让青负担125409元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审判长 曹 永 斌
审判员 王光亮人民陪审员刘肃非
二〇一八年五月十四日
书记员 邓 蓉
一、法官寄语：
申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间为最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
二、适用法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。
合伙经营积累的财产，归合伙人共有。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十六借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
《建设工程价款结算暂行办法》
第六条招标工程的合同价款应当在规定时间内，依据招标文件、中标人的投标文件，由发包人与承包人（以下简称“发、承包人”）订立书面合同约定。
非招标工程的合同价款依据审定的工程预（概）算书由发、承包人在合同中约定。
合同价款在合同中约定后，任何一方不得擅自改变。
第十四条工程完工后，双方应按照约定的合同价款及合同价款调整内容以及索赔事项，进行工程竣工结算。
（一）工程竣工结算方式
工程竣工结算分为单位工程竣工结算、单项工程竣工结算和建设项目竣工总结算。
（二）工程竣工结算编审
1、单位工程竣工结算由承包人编制，发包人审查；实行总承包的工程，由具体承包人编制，在总包人审查的基础上，发包人审查。
2、单项工程竣工结算或建设项目竣工总结算由总（承）包人编制，发包人可直接进行审查，也可以委托具有相应资质的工程造价咨询机构进行审查。政府投资项目，由同级财政部门审查。单项工程竣工结算或建设项目竣工总结算经发、承包人签字盖章后有效。
承包人应在合同约定期限内完成项目竣工结算编制工作，未在规定期限内完成的并且提不出正当理由延期的，责任自负。