黑龙江省林口县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)林刑初字第124号
公诉机关林口县人民检察院。
被告人王某某，男。2015年6月9日因涉嫌贪污被林口县人民检察院刑事拘留，同年6月23日被林口县人民检察院取保候审。2015年8月18日，被林口县人民法院决定逮捕，同年8月25日由林口县公安局执行。2016年2月4日，被林口县人民法院取保候审。
辩护人袁绍伟，黑龙江国盛律师事务所律师。
被告人赵某某，男。2015年6月9日因涉嫌贪污被林口县人民检察院刑事拘留，同年6月23日被林口县人民检察院取保候审。2015年8月18日，经林口县人民代表大会常务委员会同意被林口县人民法院决定逮捕，同年8月25日由林口县公安局执行。2016年2月4日，被林口县人民法院取保候审。
辩护人王晓初，黑龙江正大律师事务所律师。
林口县人民检察院以黑林口检刑诉[2015]97号起诉书指控被告人王某某、赵某某犯贪污罪，于2015年8月13日向本院提起公诉。本院审理后，于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。林口县人民检察院检察员鞠艳娟出庭支持公诉。被告人王某某及其辩护人袁绍伟、被告人赵某某及其辩护人王晓初到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
公诉机关指控：
2010年7月份，林口县古城镇四村村内道路硬化项目建设，被牡丹江市委确定为牡丹江市财政局党建帮扶结对共建项目，由该局农村科负责相关事宜。林口县古城镇四村村支书被告人王某某、村长被告人赵某某为了能够拨款及时、多争取资金，在2010年至2011年期间，先后四次用扶贫款向时任农村科科长于某某（另案处理）行贿共计18万元人民币。2011年6、7月份，于某某退给古城四村人民币3万元，该笔款被王某某、赵某某私分，每人分得人民币1.5万元，被二人用于个人消费。2013年初，林口县纪律检查委员会介入调查古城镇四村村内道路硬化项目建设一事，于某某又退还给林口县古城镇四村人民币4万元，该笔款被王某某、赵某某私分，王某某分得人民���3万元，赵某某分得人民币1万元，该笔款项被二人用于个人消费。
公诉机关认为被告人王某某和赵某某是依照法律从事公务的人员，利用职务便利侵吞公款人民币7万元，其行为构成贪污罪，请求人民法院依法判处。
被告人王某某辩称，用于送礼的钱是施工方向村民借的，退回来的不是公款，自己的法律意识淡薄，当时没有认识到构成贪污，是初犯，请求从轻处罚。
王某某的辩护人辩称，公诉机关指控被告人王某某犯贪污罪定性错误，被告人王某某无贪污的主观故意，客观上也没有实施贪污的行为，王某某不是国家工作人员，不符合贪污罪的犯罪主体；被告人所侵占的款项不属于公款性质，该款是施工方为了拨款及时、多争取资金从村民手里借的款，是施工方的资金，应��职务侵占罪定罪。被告人王某某接到检察机关工作人员的电话后主动到检察机关投案，系自首，应从轻、减轻或免除处罚。被告人王某某系初犯，并积极退赃，有悔罪表现，请求予以从轻处罚。
被告人赵某某辩称，对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，请求从轻处罚。
被告人赵某某的辩护人辩称，被告人赵某某的行为应按侵占罪定罪量刑，因为所有工程款均未进古城镇四村账户，是直接拨付到施工方账户。被告人赵某某为古城四村辛勤工作二十余年，取得了成绩，本案涉案数额仅为2.5万元，数额较小，情节轻微，且有自首情节，请求免予刑事处罚。
经审理查明：被告人王某某于2002年10月起至案发时止任林口县古城镇四村党支部书记，被告人赵贵方在此时间内任该村村委会主任。2010年7月至2013年6月，牡丹江市财政局党委与林口县古城镇四村结对共建，牡丹江市财政局负责帮助和指导古城镇四村加强公路交通等基础设施建设，硬化村内路面，帮助村委会改善办公环境及向省厅联系拨款建设施工款项等事项。牡丹江市财政局农村科科长于某某（另案处理）与古城四村村支书王某某、村主任赵某某负责具体事宜的协调与沟通。
在牡丹江市财政局党委与林口县古城镇四村结对共建项目进行的过程中，二被告人为达到多争取项目资金及拨款及时的目的，先后分四次共给于某某送去人民币18万元。2011年6、7月份，于某某到古城四村退回人民币3万元，该笔款被王某某、赵某某私分，每人分得人民币1.5万元。2013年初，林口县纪律检查委员会介入调查古城镇四村村内道路硬化项目建设一事，于某某再次到林口县古城��四村退回人民币4万元，该笔款被王某某、赵某某私分，王某某分得人民币3万元，赵某某分得人民币1万元。
2015年6月9日，被告人王某某、赵某某经林口县检察院电话传唤，主动到检察机关投案，并退还赃款。
上述事实有公诉机关提供的，并均经当庭核对质证的下列证据予证实：
书证
（1）牡丹江市委办公室文件、牡丹江市财政局文件，用于证明古城镇四村道路建设是帮扶项目；
（2）户籍证明信、任职证明、干部履历表，用于证明二被告人的身份；
（二）证人证言
（1）证人于某某的证言，证实于某某共收取王某某、赵某某所送的12万元人民币，其中8万元用于去省财政争取资金买礼品及花销，案发前将4万元退回给古城四村。王某某、赵某某另外送过6万元，证人收到后即时返还给二人了。
（2）证人王某某（古城镇四村会计）的证言，证实知道于某某退回3万元的事情；
（4）证人甄某某、张某的证言，证实陪于某某到古城四村退款的经过，对退款的数额不清楚；
（三）被告人的供述
（1）被告人王某某的供述，共计送给于某某18万元。于某某共返还两次，第一次返还3万元，第二次返还4万元，共返还7万元，此款王某某分得4.5万元，赵某某分得2.5万元；
（2）被告人赵某某的供述，共计送给于某某18万元。于某某共返还两次，第一次返还3万元，第二次返还4万元，共返还7万元，此款王某某分得4.5万元，赵某某分得2.5万元；
本院认为：被告人王某某、赵某某利用职务上的便利，侵吞公款，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人王某某系古城镇四村党支部书记，被告人赵某某是古城镇四村村主任，二被告人作为协助乡镇人民政府从事行政管理工作的农村基层组织人员，依照法律规定是属于从事公务的人员。在古城镇四村与牡丹江市财政局结对共建的工作中，二被告人代表基层组织负责监督、管理古城镇四村道路施工与建设，符合贪污罪的主体，对王某某的辩护人提出的王某某不是国家工作人员，不符合贪污罪的犯罪主体的辩护意见，不予采纳。被告人王某某、赵某某多次给于某某送礼是为了达到为古城四村多争取项目资金及拨款及时的目的，于某某将所收赃款返还亦是返还到古城镇四村后被二被告人私分，故该笔款项应认定为公款。对被告人王某某的辩护人辩称，被告人王某某所侵占的款项不属于公款性质，该款是施工方为了拨款及时、多争取资金从村民手里借的款，是施工方的资金，应以职务侵占罪定罪的辩护理由，不予采纳。被告人王某某、赵某某系共同犯罪，且均为主犯，应认定共同贪污7万元，故对被告人赵某某的辩护人提出的被告人赵某某涉案数额2.5万元的辩护意见，不予采纳。二被告人主动到案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。对被告人王某某的辩护人提出的被告人王某某系自首，应从轻、减轻处罚的辩护意见予以采纳。二被告人犯罪后认罪、悔罪态度较好，有悔罪表现、可以从轻处罚。二被告人在提起公诉前如实供述自己的罪行，积极退赃，避免损害结果的发生，可以免除处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三十七条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑法修正案（九）》第四十四条第三款的规定，判决如下：
被告人王某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
被告人赵某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向牡丹江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王德林
审 判 员 周 剀
人民陪审员 赵朋甡
二〇一六年五月十七日
书 记 员 侣秋菊