江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）徐民终字第3930号
上诉人（原审原告）刘晔。
上诉人（原审被告）徐州市工大三森科技有限公司。
原审第三人陈红超。
上诉人刘晔与上诉人徐州市工大三森科技有限公司（以下简称工大三森公司）、原审第三人陈红超劳动争议纠纷一案，徐州市铜山区人民法院曾作出（2013）铜民初字2079号民事判决，刘晔与工大三森公司均不服提起上诉，本院后作出（2014）徐民终字第1738号民事裁定，撤销原判，发回重审。徐州市铜山区人民法院重审后作出（2014）铜民初字第2385号民事判决，刘晔与工大三森公司仍不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月5日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2004年11月13日，刘晔到工大三森公司从事销售工作。2005年至2008年，刘晔与工大三森公司签订了销售政策合同，明确了刘晔销售产品的提成比例以及双方的权利义务。
2005年9月26日，双方签订了第一份《销售政策》，该《销售政策》第1条规定，销售员自己联系业务提成方法：A、提成按所签合同额百分比执行，开17%增值税发票的按14%（不含税）提成，其他发票的按15%（不含税）提成，提成的税金由公司交；B、销售工资及补助、差旅费、各种打点费用由个人提成中扣除。第2条规定，对某单个项目，如公司已控制某一业务，并已多次联系，2%归个人。第3条规定，公司得到信息需派销售员去投标，销售员按5%提成，5%提成中仅含销售员个人的差旅费，其它公司出。销售员自己联系的项目需投标时，请公司人员去帮助投标，公司派去人员所花相关的费用均由公司出。第4条规定，提成以销售员所签各单项合同总额的90%款到执行，同时以到款的14%或15%提成，对新销售员初次联系业务，可有一定提前，但提前必须经会上同意。第5条规定，以高出公司给出最低价格售出按上述提成，如果低于最低价格表中的价格，公司不履行销售员所签合同，但如果为占领市场，或有特殊情况必须经公司总经理同意后才能按上述提成办法提成，如果销售价格高出最高销售价，高出部分公司与销售员各分一半，相应税金各自负担。第9条规定，距离徐州1500公里以外的，提成相应增加1个百分点，即为15%或者16%。第10条规定，新产品YTZHT等新产品（独一家）高出部分提成5：5分成。
2005年刘晔代表工大三森公司签订以下合同：0504号合同、0505号（江苏中煤公司二处19.9万元），0543号（中煤二十九处孙瞳项目部9.6万元），0556号、0557（中煤五公司四处23.42万元），0574号（五公司一处20万元），0575号（三建30处王楼11.6万元），0580号（中煤三建梧南煤业8万元），0585号（五公司二处五沟矿28.3万元），0588号（5088）（淮北袁庄矿11万元），0590（濉溪国通矿业13.8万元），5091（濉溪县北辰煤矿有限公司11万元），5100号（五公司一处薛湖矿51万元），5109号（神华乌海焦化有限公司6.81万元），中煤三建三十处8.4万元。
2006年4月14日，双方第二次签订了《产品销售提成办法》，其中第1条规定，销售提成金按10%（公司承担差旅费）或13%（自己负责）提成，二种方式只能选一种，公司安排的项目按3%提成。第3条规定，销售提成金按10%提成时，单个合同到款90%即可提成，销售员可提成到款的8%，另到款的2%暂留在公司，作为销售员的其它服务备用金，用于各项目接人待客的花费及业务协调费用等，全款到结清。销售提成金按13%提成时，单个合同到款90%即可提成，销售员可提成到款的10%，另到款的3%暂留在公司，作为销售员的其它服务备用金，用于各项目接人待客的花费，差旅费及业务协调费等，全款到结清。销售提成金按3%提成时，单个合同到款90%即可提成，销售员可提成到款的2%，另到款的1%暂留在公司，作为销售员的其它服务备用金，全款到结清。第4条规定，公司对销售员的支持除一次技术支持（含技术协议签订、现场尺寸测量、技术谈判、图纸索取）外均为有偿服务，公司指派的服务人员差旅补助按公司文件执行。第八条规定，年度到款每壹佰万元，公司奖励销售员每月壹佰元手机费，不足壹佰万元的不奖励，以年终（2006年I2月31日）累计到款为准，年终统一奖励；对超额完成销售任务的销售员给年终综合奖，见奖励办法。第11条规定，该办法自2006年1月1日至2007年1月1日零时。双方在第13条约定，刘晔系非松散型销售人员，同意按13%提成或公司项目3%提成。
2006年刘晔代表工大三森公司签订以下合同：6009（中煤五公司一处20万元），6010（濉溪县北辰煤矿有限公司7万元），6018（五公司二处65万元），6020（山东鲁能菏泽煤电开发公司12.8万元），6023（中煤五公司四处12万元），6029（山东泰丰矿业集团公司5.76万元），6035（中煤三建公司三十处渠里项目部11.6万元），6041（神华乌海煤矿4万元），6042（滕州联意物资经营部26.82万元），6043（振兴二矿11万元），6047（中煤五公司一处61万元），6053（中煤五公司四处5.58万元），6056（中煤第七十一工程处2.16万元），6057（郑煤集团振兴二矿10.5万元），6064（中煤二十九工程处高河11.6万元），6076（中煤二十九工程处刘店11.6万元），6077（中煤五公司第四工程处18.2万元），6078（中煤五公司第二工程处11.5万元），6081（郑州矿务局机电总厂42.64万元），6080（新密市鑫源矿山机械公司24.56万元）、6084（新密市鑫源矿山机械公司24.56万元），6088（神华乌海焦化有限责任公司8.6万元），6089（山西潞安矿业慈林山矿16万元）。根据工大三森公司提供的明细可以看出，2006年度来款291.624万元。
2007年1月1日，双方再次签订第三份《2007年度销售政策》。该政策约定，刘晔为A类型销售人员，实行个人账户制，工资支付及一次性技术费用不计在提成之内，但包括销售员招待费、差旅及补助、客户劳务费、考察花费及销售安装协调费。第六条规定，销售提成金按A类型13%提成时，单个合同到款60%即可提成，销售员可提成到款的10%，另到款的3%暂留在公司，作为销售员的其它服务备用金，用于各项目接人待客的花费，差旅费及业务协调费等，全款到结清。第八条规定，对销售员签订的合同价超出公司报价部分，超出部分由公司和销售员按5︰5分成，税款各自负担。第十条规定，年度到款每壹佰万元，公司奖励销售员每月壹佰元手机费，不足壹佰万元的不奖励，以年终（2007年I2月31日）累计到款为准，年内累计到款达350万元（含）以上，公司奖励其到款的1%，奖励形式由公司指定。
2007年刘晔代表工大三森公司签订以下合同：7002（中煤三建二十九工程处11.6万元），7005（中煤第七十一工程处11万元），7006（中煤五公司第一工程处51.8万元），7025（新密市鑫源矿山机械有公司14.6万元），7026（中煤特凿集团矿建处濉溪刘桥9万元），7038（平凉新安煤业20.2万元），7045（山西潞安矿业慈林山矿14.55万元），7059（山西省长治经纺煤业有限公司76万元），7061（清镇站街矿业有限责任公司58万元），7062（古县玉生煤业有限公司24.8万元），7071（山西大平煤业有限公司28万元），7072（焦作朱村煤矿8万元），7073（新密鑫源矿山机械有公司12.5万元），7078（开滦建设集团第一工程处8万元），7080（中煤五公司二处3.855万元），7080（中煤五公司二处0.0565万元），7081（中煤七十一处扬柳矿0.64万元），7085（新密市鑫源矿山机械有公司13.05万元），7088（中煤七十一工程处51.6万元），7106（江苏天能集团徐州煤炭物资供销公司15万元），7120（徐州中矿科光机电新技术有限公司9.5万元），7121（焦作冯营工业有限责任公司8万元），7122（中煤第五建设公司第二工程处11.5万元），7130（五公司四处14万元），7131（五公司四处9.52万元），7132（五公司四处3.5万元），扬州高扬机电8万元（无编号），五公司二处配件0.2129万元，2007年5月、7月8月配件0.48万元。
2008年1月1日，双方签订的《2008年销售政策》规定刘晔为A类型销售人员，按照13%提成，工资及一次性技术费用不计在提成之内，包括销售员招待费、差旅及补助、客户劳务费、考察花费及销售安装协调费。第六条规定，销售提成金领取的条件，按A类13%提成时，单个合同到款60%即可提成，销售员可提成到款的10%，另到款的3%暂留在公司，作为销售员的其它服务备用金，用于各项目接人待客的花费，差旅费及业务协调费等，全款到结清；销售员销售的非产品类（配件、检修等）按全款到后提成10%，有特殊规定的执行特殊规定；单个合同销售价格高于报价的，高出部分1／2提成，高出部分税款由销售员自负。根据工大三森公司提供的明细可以看出，2007年来款348.5265万元。
2008年刘晔代表工大三森公司签订以下合同：8003（山东新方矿业集团公司16.8万元），8008（枣庄薛城煤矿11.2万元），8012（河南省豫煤煤炭销售有限公司10万元），8013（中煤五公司二处43.4万元），8014（中煤第五建设公司第二工程处7万元），8016（中煤第五建设公司第二工程处15万元），8017（中煤第五建设公司第二工程处43.4万元），8026（新密鑫源机电15万元），8040（山东新方矿业集团公司14.8万元），8059（龙贵矿副井2.8万元），8066（山东枣庄薛城煤矿11万元），8067两份（潞安司马煤业84、46万元），8071（新密鑫源矿山机械有限公司7.4万元），8072（新密鑫源矿山机械有限公司18.9万元），8073（新密鑫源矿山机械有限公司12.6万元），8082（枣矿集团物流中心10万元），8084（新密鑫源矿山机械有限公司7.4万元），8093（新密鑫源矿山机械有限公司7.4万元），8094（枣矿集团三处配件0.474万元），8101（濉溪北辰矿业0.152万元），8110（中煤三建二十九处8.5万元），8112（中煤五公司二处金昌项目部ZHT配件1.01万元），8127（甘肃平凉弹簧轴0.152万元），2008年2月、3月、7月配件共计0.92万元。
2008年4月1日，刘晔、工大三森公司及第三人陈红超共同签订关于在山西长治、晋城地区销售的实施办法，由工大三森公司在上述地区设专职销售人员两名，由刘晔负责，陈红超辅助工作。同时规定，刘晔、陈红超在长治晋城地区的销售，利益均分，风险均担。同时约定，为了使山西市场尽快进入运作状态，本年度公司支持一万元经费。2009年3月，第三人陈红超出具证明一份，承诺8136合同、8067合同及（9022）2008年9月19日签订的合同、2009年3月11日与长治市华晟荣矿业有限公司所签的两份合同，其放弃自己提成的权利，将此部分权利转让给刘晔。在诉讼过程中，针对该证明，法院依法向第三人陈红超进行询问并制作笔录，陈红超明确表示放弃上述合同权利并将权利转让给刘晔。其中8136合同总额为83.6万元，回款25.08万元，提成金额4.7652万元；9022合同总额21.5万元，回款7万元，不符合提成条件。8067号合同分为两部分，其中销售价两台84万元，工大三森公司报价每台24万元，两台48万元；另一部分46万元，未实际履行。2013年12月30日，陈红超在其报费用明细上签字确认欠工大三森公司10.8687万元。
2009年，双方未提供证据证明相关销售政策，刘晔表示同2008年基本一致。2009年刘晔代表工大三森公司签订合同为：9003（中煤第五建设公司第一工程处39.6万元），9021（中煤第五建设公司第一工程处配件1.056万元），2009年3月7日中煤五公司二处配件0.069万元。
另查明，8048号合同签订人为李志江。9022合同由两部分构成，是2009年3月11日第三人陈红超代表工大三森公司与长治市华晟荣矿业有限公司所签订，金额为21.5万元。8136合同是2008年10月15日第三人陈红超代表工大三森公司与超越实业有限公司所签订，金额为83.6万元。除上述合同外，根据工大三森公司提供的陈红超合同明细外，尚有7053（三份）、7048、9062等五份合同。该合同明细未包括8111、8067两份合同。
2007年6月，徐州市三森科技有限公司为刘晔办理了城镇企业基本养老保险和基本医疗保险。2008年8月，工大三森公司以刘晔不服从领导安排在培训期间迟到、早退等罚款刘晔1000元。2008年12月，工大三森公司以刘晔旷工长达十几天扣除工资650元。
2009年2月20日，刘晔因与工大三森公司工资、社会保险等争议向原铜山县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，原铜山县劳动争议仲裁委员会于2009年4月24日以铜劳仲案字2009第82号仲裁裁决，工大三森公司于裁决书生效之日给付刘晔销售提成1203973.3元；同时裁决工大三森公司于裁决书生效十日内给付刘晔扣发工资1650元。工大三森公司及刘晔对该仲裁裁决均不服，在十五日之内分别向法院起诉。法院审理后作出（2009）铜民初字第1950、2007号民事判决书，判决：刘晔能确认的销售提成为82.6306万元，扣除刘晔借款及其应自行承担的相关费用等后，工大三森公司应支付刘晔销售提成30.0818万元，支付刘晔扣发工资0.1650万元；驳回刘晔要求工大三森公司给其补办社会保险等其余诉讼请求。刘晔及工大三森公司均不服，提起上诉。二审法院作出（2010）徐民终字第2173、2173号民事判决，维持一审判决。刘晔不服，向江苏省高级人民法院申请再审。2014年1月3日，江苏省高级人民法院作出（2013）苏审三民申字第038号民事裁定，驳回刘晔的再审申请。
在（2009）铜民初字第1950、2007号民事案件审理中，刘晔认可5080（0580）号合同总额8万元，公司仅收到回款2.4万元，未达到提成比例，客户已付其余5.6万元被刘晔截留，刘晔按到款8万元计算提成。5088（0588）号合同总额11万元，公司仅收到回款9.9万元，提成1.386万元，客户已付其余1.1万元被刘晔截留，刘晔按到款11万元计算提成。6042号合同总额26.82万元（合同金额25.32万元，后增加至26.82万元，开票26.82万元），公司仅收到回款7.6万元，未达到提成比例，客户已付至少17.72万元被刘晔截留，刘晔按26.82万元全额到款计算提成。8008号合同总额11.2万元，公司仅收到回款3.3万元，未达到提成比例，客户已付其余5万元被刘晔截留，刘晔按到款8.3万元计算提成。被刘晔截留中煤五公司第四工程处2万元货款、中煤五公司第二工程处货款10万元因刘晔对该款应分配具体合同中的履行数额有争议持有该10万元客户付的货款未能交到工大三森公司。刘晔尚未交到公司货款合计41.42万元。该款经法院（2011）铜执字第1945号、1908号执行案件执行，与工大三森公司应返还给刘晔的销售提成30.0818万元、工资0.1650万元、案件执行费0.45万元相抵扣，尚余10.7232万元。
（2009）铜民初字第1950、2007号民事案件审理中，经双方确认，按销售政策合同，至2009年5月30日尚不具备提成条件的有：0590号濉溪国通矿业合同一份、5091号濉溪县北辰煤矿有限公司合同一份、6081郑州矿务局机电总厂合同一份、6089号山西潞安矿业慈林山矿合同一份、7038号平凉新安煤业合同一份、8066号山东枣庄薛城煤矿合同一份、8067号潞安司马煤业合同一份。
（2009）铜民初字第1950、2007号民事判决确认7061、7088号合同应按照3%的比例提成；7059号合同（单价76万元，工大三森公司报价56万元，）刘晔高出报价20万元促成合同，当时回款68万元，该高出的12万元应由刘晔享有6万元。
（2009）铜民初字第1950号民事判决同时确认，中煤五公司一处未结清的5100、6009、6047、7006、9003五份合同提成款的计算方法及中煤五公司二处0585、6018、6078、7122、8013、8014、8016、8017、8112九份合同的提成计算方法时，认为中煤五公司一处在2005年12月7日、2006年3月13日、2006年7月10日、2007年1月12日、2009年1月10日先后与工大三森公司签订多份销售合同；中煤五公司二处在2005年11月至2008年3月与工大三森公司签订九份合同。在同一段时间来了一笔货款，工大三森公司认为该款是作为后订立合同的预付款，刘晔认为该款是支付原先合同的货款，由此形成两种情况，如果将这笔款算作后订立合同的预付款。刘晔以前签订的合同尚不具备提成的比例，如果算作以前签订合同的货款，后一批合同又不具备发货的条件，双方对此存在争议。对此，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；……。故应按照有利于员工的方式确定提成款。刘晔在该五笔业务中应得提成款为148832元。刘晔在该九笔业务中的提成款117533元。具体计算方法是，其中5100、6009、6047、7006、9003五份合同提成款的计算方法是5100合同按照7.65万元，6009合同按照2.6万元，6047、7006合同按照以不符合提成条件为由未给提成，9003合同以到款金额90%给予提成4.6332万元，合计14.8832万元。0585、6018、6078、7122、8013、8014、8016、8017、8112九份合同提成款的计算方法是0585、6018、6078、7122、8112按照到款率100%给予提成11.7533万元，8013、8014、8016、8017按照以不符合提成条件为由未给提成。
（2009）铜民初字第1950号民事判决书对于关于新密鑫源矿山机械6084、7025、7073、7085、8026、8071、8072、8073、8084、8093十份合同认定，“根据销售政策及截止到2009年5月30日实际到款的数额刘晔应得提成款52182元；关于8067潞安司马煤业截止到2009年5月30日实际到款数额刘晔应得提成款91000元。”其中6084、7025、7073均按照100%给予提成，7085按照81%提成1.37592万元、8026、8071、8072、8073、8084、8093因不符合提成条件未给予提成，数额为5.2182万元。（2013）苏审三民申字第038号民事裁定书认定：1、8067号合同有两份，一笔46万的合同未履行，另一笔84万元的合同已经履行，但截止到2009年5月30日没有全部到账；2、7061号合同的报价低于最低报价（15.2万元），工大三森公司贾福音在7061号合同上标注“按成本核算价结算销售员提成，按利润情况，按3%提成”；7088号合同上有工大三森公司贾福音标注的“按公司合同办理”，属于公司项目；刘晔2008年9月18日在公司制作的销售员提成明细上（包含7061号和7088号两份合同）签字认可；3、7059号合同销售员应提成金额56万元，刘晔签字认可。
还查明，2009年2月，工大三森公司发现刘晔有截流销售款的现象，向原铜山县公安局举报，原铜山县公安局于2009年2月23日以铜公经立字（2009）第004号案件决定对刘红娟（刘晔）职务侵占案立案侦查。在公安机关立案侦查期间，刘晔于2009年2月24日交到公安机关货款53.44756万元，该款中包括6043号振兴二矿货款10万元、新密鑫源矿山机械有限公司43.44756万元。2009年5月11日，工大三森公司认为刘晔在工作中侵占公司巨额资金，严重损害公司利益，决定解除与刘晔的劳动合同，刘晔认可当时收到了该通知。
2010年6月11日，徐州市铜山区劳动争议仲裁委员会出具铜劳仲定字（2010）第36号仲裁裁决书，因对刘晔与工大三森公司的争议未在45日之内审结，对该案终结审理。2011年1月11日，刘晔起诉至法院，2011年8月29日，法院以刘晔涉嫌职务侵占犯罪，已被铜山区公安局侦查为由，将（2011）铜民初字第269号案件移送铜山区公安局处理。2013年6月28日，徐州市铜山区人民检察院出具铜检诉刑不诉（2013）12号不起诉决定书，认为刘晔犯罪情节轻微，且具有坦白和主动上交赃款的情节，决定对刘晔不起诉。
2013年7月10日，刘晔提起诉讼，要求判决：1、撤销工大三森公司于2009年5月11日作出的解除劳动合同决定书，继续履行劳动合同，补齐刘晔依法应享有的社会保险、医疗保险待遇；2、工大三森公司支付刘晔业务销售提成220.7308万元及基本工资7.02万元。工大三森公司以解除双方之间的劳动关系合法，提成工资已支付完毕等事由进行抗辩。为查明案件事实，法院追加陈红超为第三人参加诉讼，但陈经超未到庭参加诉讼，也未提交书面意见。
本案审理中，刘晔提供2008年4月1日银行打款回执一张，证明其2008年4月1日向工大三森公司副经理贾福音打款211400元，刘晔认为该款为返还给工大三森公司的货款，但在刑事案件侦查期间返还货款时，由于疏忽重复交给侦查机关了，故工大三森公司应予返还。工大三森公司认可收到该款，但认为报案时该款已经扣除。
原审法院认为，一、关于解除劳动合同决定书能否给予撤销的问题。刘晔要求撤销工大三森公司于2009年5月11日作出的解除劳动合同决定书，继续履行劳动合同，补齐刘晔依法应享有的社会保险、医疗保险待遇。刘晔作为工大三森公司的销售人员，对于提成比例、自担费用等与工大三森公司存在较为明确的约定，在签订销售合同、收到货款后应及时将相关货款及时交到公司财务。如刘晔认为工大三森公司拖欠销售提成，可以采取申请仲裁、提起诉讼等法定途径维权。现检察机关对刘晔截留货款的行为作出不起诉决定，但不起诉的理由为刘晔犯罪情节轻微且具有坦白和主动上交赃款的情节，刘晔的行为已经严重违反了劳动纪律和劳动合同履行中的基本义务，工大三森公司据此解除与刘晔的劳动关系并无不当，对刘晔要求撤销解除劳动合同决定书、支付基本工资70200元的诉讼请求法院不予支持。刘晔要求补齐依法应享有的社会保险、医疗保险待遇，因社会保险费的征缴不属于人民法院民事案件受案范围，故对刘晔的该项起诉应予驳回。
二、关于刘晔主张的业务提成工资以及基本工资。
第一、（2009）铜民初字第1950、2007号民事判决书对2009年5月前已经符合提成条件的销售合同及刘晔应自行承担的相关费用已经做出处理，但上述判决同时确认双方之间存在部分合同尚未达到提成条件，部分合同未能按照合同全额计算提成比例，加上刘晔因涉嫌犯罪，向侦查机关交还了数十万元货款，故双方之间关于劳动关系解除及销售提成纠纷均未最终处理完毕，刘晔本次起诉并非重复诉讼，工大三森公司相关抗辩法院不予采纳。
第二、对刘晔要求工大三森公司支付业务销售提成220.7308万元的问题。因（2009）铜民初字第1950、2007号两案审理中，刘晔涉嫌犯罪及部分合同未达到提成比例，当时未予处理。2009年双方因劳动合同解除发生纠纷，刘晔未能在岗，故刘晔自离岗后已经不再掌握其经手合同的货款回流情况。工大三森公司在质证过程中认为部分合同不具备提成条件，但是其未提供相应的证据证明，也未提供证据证明其就刘晔经手合同提起诉讼或采取其他措施维权的证据，故除刘晔截留的货款及未履行的合同等特殊情形外，应视为刘晔经手的合同货款已经回流完毕，工大三森公司应按销售政策支付销售提成。工大三森公司提供的2007年1月5日关于离职业务员所签合同的规定，证明业务员自离职时起已不再享有相关提成，因没有证据证明就此与刘晔达成一致意见，法院不予采信。
对刘晔签订的销售合同，提成认定如下：
刘晔2005年的销售提成。
1、对于0504号合同，双方确认该合同价款为27.8万元。刘晔认为，应当按照15%的提成比例给予提成且该合同已经履行，货款是以承兑汇票的方式，被工大三森公司贾福音拿走。工大三森公司认为合同虽签订，但没有供货，合同没有实际履行，不存在提成。原审法院认为，合同的履行与否决定了刘晔能否就该份合同主张权利，刘晔作为销售人员，对合同是否履行负有基本的举证责任，在合同没有履行的前提下，工大三森公司无法向法院就该合同的履行情况进行举证。在目前双方均不能向法院举证证明合同履行情况的前提下，刘晔应承担举证不能的责任。故对该份合同，截止到目前为止，刘晔不应享受提成。如刘晔有证据证实该合同已经实际履行并已经回款达到双方约定的进行提成的条件时，刘晔可以向工大三森公司另行主张权利。
2、对于0505、0543、0556、0557、0574、0575合同，双方确认已提成完毕，不应再次计算。
3、对于0580合同，双方确认该合同价款为8万元，刘晔认为，应当按照15%的提成比例给予提成；工大三森公司认为，刘晔截留货款5.6万元，不符合销售政策，不应计算提成并提供（2009）铜民一初字第1950号民事判决书予以证明。刘晔认为该款已经通过公安机关退还应给予提成。原审法院认为，提成与否应根据双方所签订的协议约定进行，刘晔在履行合同的过程中扣留货款行为有违诚信，甚至违法。但是通过工大三森公司自己提供的货款全部回收提成结算情况表来看，自己已将该合同的货款列为全部回款。故该合同提成工资认定为1.2万元，应给予提成。
4、对于0588合同，双方确认该合同价款为11万元，刘晔认为，应当按照15%的提成比例给予提成；工大三森公司认为是增值税票，按照销售政策应按14%提成，不是按15%计算。而且提成11＊14%＝1.386万，公司已提成完毕，不应再次计算。工大三森公司举证刘晔的签字确认予以证明。刘晔认为，签字确认只是对合同的基本事实的确认，具体应以合同比例为准，按照合同约定是15%而不是14%。当时收到1.1783万元。原审法院认为，双方所签协议第1条规定，销售员自己联系业务提成方法：A、提成按所签合同额百分比执行，开17%增值税发票的按14%（不含税）提成，其他发票的按15%（不含税）提成，提成的税金由公司交。通过工大三森公司所提供的发票可以看出，该合同所开发票为增值税发票，根据双方所签协议约定，应当按照14%给予提成。故刘晔对该合同的提成款为11万元＊14%=1.54万元，减去工大三森公司已付部分1.1783万元，尚欠0.3617万元。
5、对于0590合同，双方确认该合同价款为13.8万元，刘晔认为，应当按照15%的提成比例给予提成2.07万元；工大三森公司认为有1.104万为坏账，无法收回，该1.104万元货款不应计算提成，而且提成1.9044万，公司已提成完毕，不应再次计算。刘晔承认收到了1.9044万元。对于是否是坏账，根据“谁主张，谁举证”原则，应由工大三森公司承担举证责任。工大三森公司不能提供相应的证据，应承担由此带来的不利后果。故该合同仍应给付提成款0.1656万元。
6、对于5091合同，双方确认该合同价款为11万元，刘晔认为，应当按照15%的提成比例给予提成；工大三森公司认为，有1.1万被刘晔截留，不应计入到款计算提成，提成1.485万，公司已提成完毕，不应再次计算。即使计算，剩余的部分其他业务员已经提成。刘晔认可截留1.1万元是事实，但是法院认定的是5088号而不是5091号合同，1.485万元收到了。原审法院认为，已生效的（2009）铜民初字第1950号民事判决书中，在所查明的事实中，刘晔截留的1.1万元是5088号合同而不是本合同。提成的数额应当按照双方的约定进行，工大三森公司将刘晔的业务提成部分在未经刘晔知晓同意的情况下转给他人，侵犯了刘晔的利益。故工大三森公司仍应当按照双方的约定履行。故该合同的款为11万＊15%=1.65万元。已付1.485万元，尚应付0.1650万元。
7、对于5109合同，双方确认该合同价款为6.81万元，刘晔认为，应当按照15%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，系增值税票，按照销售政策应按14%提成，不是按15%计算。而且提成6.81＊14%＝0.9534万元，公司已提成完毕，不应再次计算。刘晔认为不是增值税发票，应按照15%提成。原审法院认为，通过工大三森公司提供的2006年4月21日的提成明细来看，在该明细单中，表明了该份合同的开票类型为增值税票。通过工大三森公司所提供的江苏增值税专用发票来看，与明细单中所列开票类型也一致。故该合同的提成应按照14%给予提成。提成的数额是0.9534万元，已付。
8、对于中煤三建三十处的合同，双方确认该合同价款为8.4万元，刘晔认为，应当按照15%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，8.4＊15%是1.26万，刘晔计算为3.76万元与事实不符，而且此提成公司已提成完毕，不应再次计算。刘晔认为，在合同履行过程中工大三森公司没有按照合同履行，将该合同设备其中三分之二卖给其他客户，只给该客户三分之一的产品。工大三森公司让刘晔去处理，费用由公司承担。刘晔共开销3万多元，至今公司没有承担此费用，而且将卖得5万多元独吞。故请求将卖得5万多与刘晔平分。原审法院认为，首先，刘晔所述，在该次诉讼中没有提供相应的证据。其次，双方在协议中对该种情形也未约定。故刘晔主张不予支持。
刘晔2006年的销售提成。
9、关于6010合同，双方确认该合同价款为7万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，提成0.91万元，公司已提成完毕，不应再次计算。刘晔没有异议。
10、关于6023合同，双方确认该合同价款为12万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为提成1.56万，公司已提成完毕，不应再次计算。刘晔对此无异议。
11、关于6029合同，双方确认该合同价款为5.76万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为提成0.7488万，公司已提成0.5928万，还余0.156万元提成未计算。刘晔无异议。
12、关于6041合同，双方确认该合同价款为4万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为提成0.52万元，公司已提成完毕，不应再次计算。刘晔对此无异议。
13、关于6042合同，双方确认该合同价款为25.32万元，后增加至26.82万元。刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，刘晔截留货款19.22万，不应计入到款计算提成，根据销售政策该合同不符合提成条件。刘晔认为，该合同的截留数额不是19.22万元，应该是17.72万元。截留的款项已经在执行过程中给予抵扣，提成款应予给付。原审法院认为，提成与否应根据双方所签订的协议约定进行，刘晔在履行合同的过程中扣留货款行为有违诚信，甚至违法。但是在刘晔通过法院部门给予抵扣后，其应得提成报酬工大三森公司不能免除给付责任。该合同的提成数额为3.4866万元。
14、关于6043合同，双方确认该合同价款为11万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，刘晔截留货款10万元，不应计入到款计算提成，根据销售政策该合同不符合提成条件。原审法院认为部分同6042合同。该合同的提成数额为1.43万元。
15、关于6053合同，双方确认该合同价款为5.58万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为该合同涉及的是配件，按销售政策应按10%提成，不是刘晔计算的13%提成，而且此合同提成5.58万＊10%＝0.558万元，公司已提成完毕，不应再次计算。刘晔认为6053号合同是设备合同。原审法院认为，根据工大三森公司提供的2007年9月3日有刘晔签字的销售员提成表可以看出，该表上注明该合同的提成比例为10%，且该表上除了列明6053号合同外尚有双方在（2009）铜民初字第1950号案件中均无异议的按照10%提成的7026合同及6081、6089合同，故工大三森公司按照10%的比例计算提成并无不当。通过工大三森公司提供的刘晔签名的现场安装费表，能够证明该款也已经给付。
16、关于6056合同，双方确认该合同价款为2.16万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为该合同涉及的是配件，按销售政策应按10%提成，不是刘晔计算的13%提成，而且此合同提成2.16万＊10%＝0.216万元，公司已提成完毕，不应再次计算。刘晔认为6056号合同是设备合同。原审法院认为，根据工大三森公司自己提供的2006年到款合同提成明细表可以看出，该合同的提成比例是13%，故工大三森公司按照10%的比例计算提成，没有依据。故该合同的提成数额应为0.2808万元，减去已付0.216万元，尚应付刘晔提成报酬0.0648万元。
17、关于6064合同，双方确认该合同价款为11.6万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，提成1.508万元，公司已提成完毕，不应再次计算。刘晔对此无异议。
18、关于6076合同，双方确认该合同价款为11.6万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，提成1.508万元，公司已提成完毕，不应再次计算。刘晔对此无异议。
19、关于6077合同，双方确认该合同价款为18.2万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，提成2.366万元，（2009）铜民初字第1950号民事判决书对此在确认提成金额后已判决，不应再次计算。刘晔对此无异议，
20、关于6080合同，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为不是新密鑫源的29.76万元合同，该合同改成编号6084并按24.56万元执行。刘晔认为，6080号确实有，合同额是29.76万元，编号只是公司附加，可以随意更改，在铜劳仲案字（2009）第82号有6080号合同且工大三森公司是确认存在的。原审法院认为，工大三森公司所提供的合同存在明显的涂改痕迹，在所提交的附件单中，同样针对6080号合同存在涂改。在劳动仲裁的过程中，双方对该合同也进行了确认。针对6084合同法院要求工大三森公司提供原件，工大三森公司在规定的时间内未能提供也未作出合理解释。故应承担由此带来的不利后果。故应认定为两份合同，6080号合同法院予以确认。该合同的提成数额为3.8688万元。
21、关于6081合同，刘晔认为，合同价款为47.84万元，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为合同实际结算是42.64万元，应按此数计算提成，提成42.64＊13%=5.5432万，公司用现场安装费的形式支付给刘晔提成5.2万元。刘晔认为，6081号合同额是47.84万元，应按合同正常履行合约而不是公司说的42.64万元。自己在安装费的单子上签字，但是钱没拿到。原审法院认为，关于合同的价款问题，通过工大三森公司提供的2007年9月3日有刘晔签字的销售员提成明细表可以看出，6081号合同，合同价款为42.64万元，其提成额为5.2万元。关于刘晔是否收到该款，根据工大三森公司提供的有刘晔签名的现场安装费单据可以认定，刘晔收到了该笔款项，但是尚有0.3432万元未提。
22、关于6088合同，双方确认该合同价款为8.6万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，提成1.118万元，公司已提成完毕，不应再次计算。刘晔认为，提成明细表计算确认，但提成款13%并没有兑现。原审法院认为，通过工大三森公司提供的2007年1月29日有刘晔签名的2006年到款合同提成明细，可以看出，6088号合同与其他合同在一张明细明细表中，其提成额为7575元与其他3份合同的提成额总额记在一起为58566.7元。关于刘晔是否收到该款，根据工大三森公司提供的卡号为刘红娟（刘晔）中国银行存款58566.7元回单可以认定，刘晔收到了该笔款项。
23、关于6089合同，双方确认该合同价款为16万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，提成2.08万元，公司已提成1.872万元。刘晔认为，6089号合同提成数额无异议，虽然提成明细表确认了，但提成款并没有兑现。原审法院认为，关于刘晔是否收到该款，根据工大三森公司提供的有刘晔签名的现场安装费单据可以认定，刘晔收到了该笔款项，但是仅是收到90%的提成款尚有0.208万元未提。
24、关于7002合同，刘晔认为，合同价款为11.6万元，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，2006年12月31日与2007年1月3日与中煤二十九处合同11.6万是同一个合同，有修改痕迹重。刘晔算成了两个合同，进行了重复计算，而且此合同提成1.508万元，公司巳提成完毕，不应再次计算。刘晔认为，2006年12月31日与中煤二十九处签订的合同，工大三森公司公司贾福音在上签字2007年1月4日；2007年1月3日公司与中煤三建29处签订那份合同，公司贾福音在上签字2007年1月13日。有合同为证，是两份合同而不是一份合同。合同提成1.508万对的，7002提成明细表确认了，但提成款并没有兑现。原审法院针对双方的陈述及所提供的合同认为，其中一份合同没有合同相对方的签章确认。通过工大三森公司提供的合同原件来看，应认定为一份合同且通过工大三森公司提供的2007年5月21日的由刘晔签名的合同提成明细表可以认定，刘晔收到了该款。
刘晔2007年的销售提成。
25、针对7038合同，双方确认该合同价款为20.2万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成。提成2.626万元。双方无异议。
26、针对7059合同，刘晔认为，该合同价款为76万元，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，2009年法院确认判决提成13.28万元，刘晔个人承担的税费未扣除，应扣25%所得税、17%增值税。原审法院认为，该份合同，（2009）铜民初字第1950号民事判决书是这样认定的“该合同为2007年7月14日工大三森公司与山西省长治市精纺煤业有限公司签订的KZT型操车供货合同，单价76万元，工大三森公司报价56万元，由刘晔促成该笔业务，山西经纺业务费20000元已作为刘晔个人借款（上述山西经纺业务费20000元），目前到款为68万元，刘晔应的提成为56＊%13=7.28万元，对于超出公司报价的已经到帐的12万元，因双方存在争议，应当按照《2007年度销售政策》第八条，‘对销售员签订的合同价超出公司报价部分，超出部分由公司和销售员按5︰5分成，税款各自负担’的规定处理。对工大三森公司主张的20万元由其返还给客户既不符合情理也违反了法律规定，法院不予支持。该笔销售业务刘晔目前应得提成款为132800（72800＋120000／2）元。”通过上述分析认定来看，该合同没有处理完毕，尚有8万元未处理。故工大三森公司应按照约定支付刘晔4万元。至于税款，双方约定各自负担，应从其约定。
27、关于7061合同，刘晔认为，该合同价款为58万元，应当按照13%的提成比例给予提成。工大三森公司认为，提成应按照3%提成为1.74万元，（2009）铜民初字第1950号民事判决书判决提成1.566万元。原审法院认为，关于该合同，（2009）铜民初字第1950号民事判决书是这样认定的，“对于7061号合同系清镇站街矿业有限责任公司与工大三森公司就KZT型号产品签订的合同，合同签订日期为2007年7月19日。合同金额为58万元，已到款额为52.2万元，来款率已达到90%，具备约定的提成条件。对于提成比例，该合同成立后，工大三森公司总经理贾福音于2007年8月15日在合同上标注‘按成本核算价结算销售员提成，按利润情况，按3%提成’，故该合同的提成方法为3%，应提成款为15660元。7088号合同为中煤第七十一工程处与工大三森公司就KHT／KSB型号产品签订的合同，合同标的为51.6万元，到款50万元，回款率达到97%，应提成款为1.5万元。对于该二笔合同的提成比例，到款数额，应得提成款，根据双方《2007年度销售政策》第四条的规定，产品销售价若低于公司最低价，需请示总经理后方可销售。工大三森公司制作的销售员提成明细反映，该明细于2008年6月28日制作，工大三森公司总经理2008年9月17日签字，刘晔于2008年9月18日签字，应视为双方已对该提成比例及提成数额予以确认，刘晔主张按13%计算提成款无事实依据，本院不予支持。对该二份合同刘晔应的提成工资为30660（15660＋15000）元。”对于比例问题，该生效判决已经做出认定。故该合同刘晔应得的提成工资为0.174万元。
28、关于7080、7081合同，刘晔认为，该合同价款分别为3.855万元、0.0565万元、0.64万元，应当按照13%的提成比例给予分别提成0.5012万元、0.0073万元、0.832万元。工大三森公司认为该合同为配件，应当按照10%给予提成。并已经给予提成。原审法院认为，通过工大三森公司提供的2007年11月21日有刘晔签字的销售员提成明细表可以看出，7080号合同与其他合同在一张明细明细表中，其提成额按照10%的提成额与其他八份合同的提成额总额记在一起为58566.7元。关于刘晔是否收到该款，根据工大三森公司提供的卡号为刘红娟（刘晔）中国银行存款58566.7元回单可以认定，刘晔收到了该笔款项。
29、关于7088合同，刘晔认为，该合同价款为51.6万元，应当按照13%的提成比例给予提成6.7080万元。工大三森公司认为，（2009）铜民初字第1950号民事判决书判决按照3%进行提成1.5万元。原审法院对该合同的分析认定同7061合同。工大三森公司再应付刘晔提成款0.048万元。
30、关于7130、7131、7132合同，刘晔认为，该合同价款分别为14万元、9.52万元、3.5万元，应当按照13%的提成比例给予提成分别为1.82万元、1.2376万元、0.455万元。工大三森公司认为，不应当按照13%的提成比例进行提成，且款项未全到不符合销售政策提成条件，刘晔同时截留2万元。原审法院认为，工大三森公司的行为违反了双方之间销售政策合同的约定，对提成比例的调整，并没有提供证据证明系与刘晔协商的结果。对于款项是否全到，工大三森公司应举证证明，在工大三森公司没有提供证据证明的情况下，不利的后果由其承担。对于刘晔截留款项的问题，因刘晔在法院执行的过程中将所截留款项与工大三森公司所欠款相互抵账。其应能得到提成工资。故对刘晔主张按13%提成的要求，法院予以支持，刘晔在该笔业务中应得提成工资分别为1.82万元、1.2376万元、0.455万元。
31、关于二处配件的合同，刘晔认为，该合同价款为0.2129万元，应当按照13%的提成比例给予提成为0.0213万元。工大三森公司认为，工大三森公司已经给予提成，不应再计算。刘晔认为，自己没有收到现金。原审法院认为，该款与6020合同系在2007年1月29日同一张由刘晔签字的提成明细表中，且刘晔对6020号合同已无异议。故能够证明刘晔收到了此款。
32、关于71处、29处三份合同，刘晔认为，该合同价款分别0.3万元、0.006万元、0.12万元，应当按照13%的提成比例分别给予提成为0.039、0.0008、0.0156万元。工大三森公司认为，工大三森公司已经给予提成，不应再计算。刘晔认为，自己没有收到现金。该合同的分析认定同6084。原审法院认为，通过工大三森公司提供的2007年11月21日有刘晔签字的销售员提成明细表可以看出，该合同与其他合同在一张明细明细表中，其提成额为与其他八份合同的提成额总额记在一起为58566.7元。关于刘晔是否收到该款，根据工大三森公司提供的卡号为刘红娟（刘晔）中国银行存款58566.7元回单可以认定，刘晔收到了该笔款项。
刘晔2008年的销售提成。
33、关于8008合同，双方确认该合同价款为11.2万元，刘晔认为，应当按照13%的提成比例给予提成1.456万元。工大三森公司认为，合同款项未全到，不符合销售政策提成条件，不能计算提成。原审法院认为，工大三森公司作为合同的签约主体，合同款项是否到位，其应承担举证责任。工大三森公司未提供证据，应承担由此带来不利后果。故该合同工大三森公司应给付刘晔提成工资1.456万元。
34、关于8048合同，刘晔认为，该合同价款为38万元，应当按照13%的提成比例给予提成为4.94万元。工大三森公司认为，该合同系李志江所签。对于该合同，刘晔主张的是其所签，由于其提成证据不足，对此合同不给予认定。
35、关于8066合同，刘晔认为，该合同价款为11万元，应当按照13%的提成比例给予提成为1.43万元。工大三森公司认为，刘晔截留货款5万元，不应计入来款计算提成。原审法院认为，截留货款问题，鉴于刘晔在在法院执行的过程中将所截留款项与工大三森公司所欠款相互抵账。故工大三森公司应当给予刘晔提成工资。故该合同工大三森公司应给付刘晔提成工资1.43万元。
36、关于8067合同，刘晔认为，该合同价款分别为84万元、46万元，应当按照13%的提成比例给予提成为24.24万元、12.64万元。工大三森公司认为，合同没有实际履行，不存在提成。原审法院认为，（2009）铜民初字第1950号民事判决书对于上述合同是这样表述的，“经双方确认，按销售政策合同，至2009年5月30日尚不具备提成条件的有：0590号濉溪国通矿业合同一份、5091号濉溪县北辰煤矿有限公司合同一份、6081郑州矿务局机电总厂合同一份、6089号山西潞安矿业慈林山矿合同一份、7038号平凉新安煤业合同一份、8066号山东枣庄薛城煤矿合同一份、8067号潞安司马煤业合同一份。以上总合同金额为160.64万元，来款额是86.456万元，余款为74.184万元。”通过已生效的判决书的表述来看，该合同仅是至2009年5月30日尚不具备提成条件的合同，并不是没有实际履行的合同，且从该判决书所查明的数额来看，该合同也并不是','2018-10-02
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