湖南省永兴县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)湘1023刑初69号
公诉机关湖南省永兴县人民检察院。
被告人沈少钦，因涉嫌犯非法经营罪于2015年10月22日被永兴县公安局刑事拘留，同年11月27日被执行逮捕。现羁押于永兴县看守所。
被告人车某，曾因犯出售非法制造发票罪，于2009年9月12日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑六个月（刑期自2009年8月1日至2010年1月28日）。因涉嫌犯非法经营罪于2015年10月22日被永兴县公安局刑事拘留，同年11月27日被执行逮捕。现羁押于永兴县看守所。
湖南省永兴县人民检察院以郴永检公诉刑诉[2016]62号起诉书指控被告人沈少钦、车某犯非法经营罪，于2016年4月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2016年4月22日、5月24日公开开庭审理了本案。永兴县人民检察院检察员彭国兰，被告人沈少钦、车某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2015年10月，被告人沈少钦与龚某华（另案处理）合伙从湖南省常德市收购双喜、七匹狼等品牌香烟共2974条，准备倒卖至广东省深圳市。同年10月18日晚，被告人沈少钦雇请被告人车某和詹某（另案处理）驾驶湘J×××××厢式货车将收购的卷烟从常德市运往深圳市。10月19日凌晨6时许，在京珠高速永兴服务区被永兴县烟草专卖局查获。被告人沈少钦得知卷烟被扣押后，与同案人龚某华分别喊来丁某、袁某帮忙，并由被告人沈少钦将扣押的卷烟分摊至被告人沈少钦、车某及龚某华、詹某、丁某、袁某等六人名下，每人分摊的货值均少于5万元，以逃避法律追究。经湖南省烟草质量监督监测站检验及湖南省烟草专卖局鉴定，被查获的卷烟2974条均系真品卷烟，价值293635元。
另查明，2012年至2015年，被告人沈少钦、车某均因非法运输卷烟分别被益阳市、常德市、郴州市临武县和桂阳县烟草专卖局行政处罚。
上述事实，被告人沈少钦、车某在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人龚某华、詹某的供述；证人袁某、丁某、车丽芬的证言；现场勘验检查笔录；湖南省烟草专卖局湘烟价证[2015]0139号价格证明、湖南省烟草质量监督检测站（湘）质监认字070号卷烟鉴别检验报告；深证市龙岗区烟草专卖局证明；永兴县烟草专卖局证据复制单；公安机关提取的纸条；永兴县烟草专卖局证据先行登记保存通知书；随案移送物品清单、委托保管物品清单；行政处罚决定书；证明；报警、受理案件登记表、立案决定书；刑事判决书；被告人沈少钦、车某的户籍证明以及到案经过等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人沈少钦、车某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，货值293635元，扰乱市场经济秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪；公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人沈少钦提出涉案卷烟价值应按其批发价24万多元作为非法经营数额的辩解意见；经查，涉案卷烟系被告人沈少钦从常德市倒卖卷烟的小贩手中收购的，并非固定的烟草货源，无法查实被告人收购卷烟收购的实际价值；永兴县公安局将被告人所持的2974条卷烟送往湖南省烟草专卖局鉴定，该局作出湘烟价证[2015]0139号价格证明，证明涉案卷烟价值共计293635元，且以上卷烟经湖南省烟草质量监督检测站检验，证实所检验卷烟系真品卷烟；公诉机关提交的证据来源和取证程序合法，并依法提交由具有资质的鉴定机构进行鉴定，得出客观、科学、公正的鉴定意见。因此，对被告人沈少钦提出的上述辩论意见，与本院查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人沈少钦起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人车某其次要作用，系从犯，对其减轻处罚。被告人在收购卷烟后，在贩卖途中即被查获，卷烟尚未销售，由于其意志以外的原因，使其犯罪未得逞，属犯罪未遂，对其可以比照既遂犯从轻处罚。鉴于被告人沈少钦到案后如实供述自己的犯罪事实，庭审中亦对犯罪事实及罪名不持异议，只是对非法经营数额作出辩解，系坦白，可予以从轻处罚。被告人车某到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可予从轻处罚。综上，对被告人沈少钦适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定；对被告人车某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人沈少钦犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2015年10月22日起至2019年4月21日止。罚金限判决书生效后一个月内缴纳。）
二、被告人车某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2015年10月22日起至2017年5月21日止。罚金限判决书生效后一个月内缴纳。）
三、对扣押的卷烟双喜（硬经典1906）190条、七匹狼（白）93条、双喜（硬经典）90条、黄金叶（金满堂）6条、双喜（软经典）745条、双喜（软）650条、娇子（硬龙凤珍品）18条、红梅（硬）22条、娇子（时代阳光）138条、双喜（硬金五叶神）158条、双喜（软珍品好日子）3条、利群（新版）350条、金圣（软红）18条、双喜（硬）166条、真龙（娇子）90条、白沙（硬蓝尚品）25条、双喜（硬红五叶神）2条、七匹狼（红）21条、红旗渠（银河之光）1条、红双喜（硬8mg）18条、双喜（硬世纪经典）9条、黄山（硬一品）108条、黄鹤楼（软蓝）8条、七匹狼（软灰）22条、哈德门（精品）25条，共计2974条卷烟予以没收，交由有权机关处理后上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 曾永军
审 判 员 黎晓静
人民陪审员 曹检文
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 何伦波
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
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第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
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