浙江省云和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016)浙1125刑初172号
公诉机关浙江省云和县人民检察院。
被告人杨某，。因犯盗窃罪，于2006年11月1日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元，因犯开设赌场罪，于2015年2月3日被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。因本案，于2015年12月31日被云和县公安局决定刑事拘留，于2016年1月7日被云和县人民检察院批准逮捕并上网追逃，于2016年3月25日被依法执行逮捕。现羁押于云和县看守所。
被告人吴某。因盗窃，分别于2005年9月13日、2006年10月2日、2008年4月17日、2008年7月26日、2014年5月2日，被云和县公安局行政拘留十五日、五日、十五日、十五日、十五日。因赌博，于2014年10月21日被云和县公安局行政拘留五日。因犯盗窃罪，于2010年12月2日被本院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金1万元；因其在原盗窃罪判决宣告之后刑法执行完毕以前，被发现还有盗窃罪没有判决，于2011年8月2日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，两罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币1.5万元，于2012年10月1日刑满释放。因本案，于2015年12月2日被云和县公安局刑事拘留，2016年1月7日经云和县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于云和县看守所。
被告人林某，男，侗族,1974年4月10日出生于贵州省榕江县，身份证号码5226321974********，初中文化,无业，户籍地贵州省榕江县乐里镇岑勒村第*组，现住云和县中山西路***号。因本案，于2015年12月2日被云和县公安局刑事拘留，2016年1月7日经云和县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于云和县看守所。
云和县人民检察院以云检公诉刑诉（2016）168号起诉书指控被告人杨某、吴某、林某犯开设赌场罪，于2016年9月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭公开开庭审理了本案。云和县人民检察院指派检察员叶云道、代理检察员叶苏晴出庭支持公诉，上列各被告人到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年11月初至12月1日期间，被告人杨某、吴某、林某共同出资，在云和县白龙山街道中山西路373号二楼的房间开设赌场，组织参赌人员以猜硬币正反面的形式进行赌博，从中抽头营利，参赌人员累计20余人，摆赌场共计20场左右，从中抽头获利至少人民币3000余元。杨某负责抽头、记账，保管抽头获利款；林某负责打扫卫生，有时帮忙抽头；吴某参赌撑场，有时帮忙抽头。期间，杨某于2015年11月18日离开云和返回贵州老家，之后，赌场由林某、吴某负责管理，林某负责抽头、记账、保管抽头获利款。
案发后，侦查机关扣押了云和县白龙山街道中山西路373号二楼房间内赌博工具黄色塑料碗一只、黄色纸板一张。
另查明，被告人杨某因犯开设赌场罪，于2015年2月3日被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，罚金人民币2000元，实际羁押时间为2014年5月6日至2015年1月27日，共计8个月22日。
上述事实，被告人杨某、吴某、林某在开庭审理过程中无异议并自愿认罪，且有被告人杨某、吴某、林某的供述与辩解、证人吴某甲、吴某乙等22人的证言、行政处罚决定书、证据保全清单、黄色塑料碗一只、黄色纸板一张、现场照片、检查笔录、搜查笔录、辨认笔录、刑事判决书、行政处罚决定书、户籍证明、归案经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杨某、吴某、林某以营利为目的开设赌场，聚众赌博，从中抽头渔利人民币3000余元，参赌人数累计20余人，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定，三被告人的行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人杨某于2015年2月3日因开设赌场罪被判处刑罚并宣告缓刑后，在缓刑考验期内犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人吴某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人杨某、吴某均有被判处刑罚或行政处罚的前科劣迹，均应酌情从重处罚。归案后，被告人杨某、吴某、林某均如实供述自己及同案犯的主要犯罪事实，均可以酌情从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十九条、第七十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）丽云刑初字第17号刑事判决主文中被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元的缓刑部分；
二、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元，与前罪开设赌场罪所判处的有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币4000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月25日起至2016年12月2日止，罚金限判决生效后五日内缴纳）；
三、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月2日起至2016年12月1日止，罚金限判决生效后五日内缴纳）；
四、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月2日起至2016年11月1日止，罚金限判决生效后五日内缴纳）；
五、扣押在案的作案工具予以没收；
六、被告人杨某、吴某、林某的违法所得人民币3000元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 刘 婵
人民陪审员 刘少云
人民陪审员 项朝水
二〇一六年十月十八日
代书 记员 廖微微
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。