福建省泉州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽05刑终663号
原公诉机关福建省泉州市丰泽区人民检察院。
上诉人(原审被告人)王华武，男，1989年12月21日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2010年2月2日被判处有期徒刑六年二个月，2013年12月28日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
福建省泉州市丰泽区人民法院审理泉州市丰泽区人民检察院指控原审被告人王华武犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月31日作出（2017）闽0503刑初54号刑事判决。原审被告人王华武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员郭爱琼出庭履行职务。上诉人王华武到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年8月23日下午4时许，买毒人员陈某电话联系被告人王华武，欲以人民币350元的价格向王购买0.5克毒品海洛因，并约定在丰泽区泉秀路东段白云宾馆附近进行交易。当日下午5时许，王华武在泉秀路东段淮秀路25号门口处，将l小包透明塑料袋包装的净重0.43克的白色块状物卖给陈，并向陈收取350元后被公安人员当场人赃俱获。公安人员从王华武身上缴获12小包透明塑料袋包装的净���共计2.76克的白色块状物、作案工具OPPO手机一部、毒资350元（已依法处理）。经鉴定，提取、缴获的白色块状物均系海洛因，现已上缴至泉州市丰泽区禁毒委员会。
原判认定上述事实的证据有证人陈某、丁某的证言，辨认笔录，提取笔录，扣押决定书，扣押清单及照片，财物入库清单，称量笔录，取样笔录，毒品实物缴交收据，现场笔录，尿检照片，现场检测报告书，检验报告，手机通话清单，抓获经过等工作说明，行政处罚决定书，刑事判决书，罪犯档案资料，户籍证明及被告人王华武的供述。
原判认为，被告人王华武明知是毒品而予以非法贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。王华武因犯贩卖毒品罪被判刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯，属毒品再犯，应从重处罚。据此，依法判决：一、被告人王华武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；二、没收被告人王华武扣押在案的作案工具OPPO手机一部，上缴国库。
上诉人王华武诉称，其系替丁某送毒品，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。
出庭检察员提出，原判认定上诉人王华武犯贩卖毒品罪的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人王华武的上诉意见不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2016年8月23日下午4时许，陈某打电话135××××1905联系贩毒人员，欲以350元的价格购买0.5克毒品海洛因，并约定在泉州市丰泽区泉秀路白云宾馆附近进行交易。当日下午5时许，上诉人王华武在泉秀路东段淮秀路25号门口处，将l小包重0.43克的��洛因贩卖给陈某并收取350元后被公安人员当场抓获。公安人员还从上诉人王华武处查获12小包共计2.76克的海洛因及号码为135××××1905的OPPO手机一部、毒资350元。
上述事实有经一、二审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1.证人陈某的证言及辨认笔录，证实2016年8月23日下午4时许，其打电话135××××1905联系购买0.5克海洛因，商定交易价格为350元。后其到丰泽区白云宾馆附近桥头遇到王华武，其给王华武350元，王华武给其1包海洛因后被公安人员抓获。
2.证人林某的证言，证实2016年8月23日下午3时30分许，其用150××××0721的电话拨打丁某的电话139××××2282，联系取回押在丁某处的手机。其还证实曾听说丁某有在贩卖毒品。
3.证人黄某的证言及辨认笔录，证实2016年8月间，其曾多次拨打电话139××××2282向丁某购买海洛因，其中只有一次是丁某送的毒品。
4.证人庄某的证言及辨认笔录，证实2016年8月23日9时许，其用17758706113的电话联系139××××2282的电话联系购买了100元的海洛因，当天下午其又打电话联系支付毒资。
5.证人吴某的证言，证实2016年8月间，其有帮丁某送海洛因给买家，丁某有给其一个号码为135××××1905的手机用于联系毒品买家。
6.证人丁某的证言，证实其有一部用于联系贩卖毒品的手机，号码为135××××1905，2016年7月底其将该手机给“强仔”，由“强仔”将毒品贩卖给打电话联系购买毒品的人。
7.证人董某的证言及辨认笔录，证实其系泉州市丰泽区淮秀路××号102室出租房的房东，其曾在该租房见到丁某。
8.提取笔录、扣押决定书、扣押清单及扣押的物品照片，称量笔录及照片，取样笔录，检验报告，福建省毒品实物缴交收据，证实侦查人员从交易现场扣押到毒品海洛因1包0.43克，从上诉人王华武处扣押到毒资350元、OPPO手机1部及毒品海洛因12包共2.76克。
9.手机通话清单，证实2016年8月23日，林某、黄某、庄某拨打号码为139××××2282的手机以及135××××5905的手机号码无条件呼转到139××××2282号码的情况。
10.现场笔录、尿检照片、现场检测报告书，证实上诉人王华武有吸食毒品海洛因。
11.上诉人王华武供称，2016年8月23日下午，其到泉州市丰泽区淮秀路××号102室出租房以1600元向丁某购买了12包海洛因。当天下午5时30分左右，一名男子打电话向丁某购买海洛因，丁某当时在注射海洛因，就让其把1包海洛因送到白云宾馆贩卖并收取毒资350元，还给其1部OPPO手机用于联系。其到白云宾馆附近找到购毒男子，收取350元，在交付海洛因后被公安人员抓获。
12.福建省永春县人民法院（2010）永刑初字第25号刑事判决书、罪犯档案资料，证实上诉人王华武的前科情况。
上诉人王华武诉称其系替丁某送毒品，经查，证人黄某、吴某、庄某的证言均证实丁某在贩卖毒品海洛因，证人吴某还证实135××××5905的手机号码系被丁某用于贩卖毒品的；证人庄某、林某的证言分别证实2016年8月23日其有拨打电话139××××2282与���某联系，手机通话清单证实135××××5905的手机号码无条件呼转到139××××2282，证人陈某拨打135××××5905的电话是号码为139××××2282的电话接听的，综上，可以认定证人陈某联系丁某购买海洛因，上诉人王华武的该上诉意见成立，予以采纳。
本院认为，上诉人王华武明知是毒品海洛因仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人王华武曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，系累犯和毒品再犯，予以从重处罚。原审判决定罪准确，审判程序合法。上诉人王华武系为他人贩卖毒品，在共同犯罪中作用较小，可予酌情从轻处罚，对上诉人王华武请求改判的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十��条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、（三）项之规定，判决如下：
一、维持福建省泉州市丰泽区人民法院（2017）闽0503刑初54号刑事判决的第二项。
二、撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2017）闽0503刑初54号刑事判决的第一项。
三、上诉人王华武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月23日起至2017年9月22日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 许新明
代理审判员 苏中福
代理审判员 蒋小勇
二〇一七年七月二十八日
书 记 员 张恩华
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、���造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、��四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事���和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。