内蒙古自治区阿巴嘎旗人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
(2016)内2522民初454号
原告（反诉被告）：温德尔玛拉，女，蒙古族。
委托代理人：姚素清，内蒙古合志律师事务所律师。执业证号：×××。
委托代理人：王苏都毕力格，男，蒙古族，系原告的丈夫。
被告（反诉原告）：布仁陶格套，男，蒙古族。
被告（反诉原告）：梁美龙，男，汉族。
原告温德尔玛拉与被告布仁陶格套、梁美龙建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告温德尔玛拉及其委托代理人王苏都毕力格、姚素清、被告布仁陶格套、梁美龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出的诉讼请求：1、判令依法确认原、被告订立的《巴音都仁蒙餐建设工程施工承包合同》该合同无效；2、判令二被告归还原告工程启动款80000元，并自2016年8月12日起至返还之日止按人民银行同期贷款利率计算利息；3、判令二被告给付原告48万元的贷款利息损失32223元；4、由二被告给付原告逾期竣工导致的损失，具体数额待鉴定；5、被告撤出施工场地；6、诉讼费由被告承担。
被告布仁陶格套、梁美龙辩称：合同是有效的，是双方自愿签订的合同。80000元我们收到了，是启动资金，我们也切切实实的投入到了工程当中，实际产生的启动资金还超出了80000元，我们不予返还这80000元。我们只收到了80000元，其中的40万我们没见着，所以48万的利息我们不承担。我们不是故意逾期竣工，而是从始至终原告没有给我们提供审图中心审核的图纸的合格证。所以逾期责任不在我们施工方。因为还有好多事跟原告没有商量好所以我们不同意撤出场地。诉讼费由原告自行承担。
反诉原告布仁陶格套、梁美龙反诉称：1、要求被反诉人温德尔玛拉向反诉人支付备料款45万元（附材料清单）；2、要求本案的本诉及反诉费由反诉被告承担。
反诉被告的委托代理人姚素清辩称：反诉原告主张45万元没有事实和法律依据。1、清单上所显示的材料无法证明是用于我方的工地，而且民事反诉状上明确写明至今没有施工。2、双方所签订的承包合同的施工人布仁陶格套、梁美龙二人都没有施工资质的个人，所以该合同违反《建筑法》的规定，属于无效合同。所主张的45万元其性质为工程款，按照《建设法》的相关规定，只有竣工验收合格对方才有权主张工程款。3、由于双方之间签订的合同无效，本案诉讼后经过人民法院双方确认了工地上的具体材料清单，对上述材料我方一直要求对方拉走，同时我们的第五项诉讼请求也是这项要求。综上请求法院依法驳回反诉原告的反诉请求。
原告温德尔玛拉向法庭提供的证据：第一份证据：《巴音都仁蒙餐建设工程施工承包合同》，证明2016年8月12日原告将那仁宝拉格苏木巴音都仁蒙餐的建设工程发包给了二被告，双方约定承包方整体承包，工期为2016年11月1日交工，工程的总造价为70万，付款方式为原告预付70000元，地基完工支付10万，钢结构进场支付10万，钢结构主体完工支付13万，余款交工后结清，同时证明承包方二被告均没有任何资质的个人。所以该行为违反《建筑法》的规定。按照《建设工程施工合同司法解释》的第一条双方之间的合同属于无效。并且被告至今未给原告交工，是被告违约在先。第二份证据：收条一份，证明1、原告给付被告80000元工程款，2、证明原告按照合同约定履行了合同。第三份证据：建设用地许可证一份，证明原告所建设的巴音都仁蒙餐项目经过建设部门审批。建设项目的性质是商业，建设用地400平方米，整个建设用地规模是600平米。第四份证据：反诉原告的反诉状一份，证明原被告双方均认可该工程至今没有施工的事实。第五份证据：证人王某的证言，证明工程开工时设计图纸出现误差，双方经协商后予以解决的事实。
二被告的质证意见：合同和收条认可，没有异议。建设用地许可证的日期有异议。这个应该是后办的，是动工以后办的。反诉状的证明问题也没有异议。我们对图纸上的误差已经协商好了，有了解决办法，因为钢结构已经做了，只能地基做变动。因施工时缺了图纸变更手续，这个应该由原告方去城建局去做，所以我们一直停工。
反诉二原告向法庭提供的证据：施工图纸一张，证明图纸上明确规定未经设计许可不得改变建筑的用途、设计施工图纸会审、施工图审查以及消防部门审查合格，施工单位不得施工。
反诉被告的质证意见：双方在签订合同之前我方已经将图纸交付给了被告，被告方看了之后与我方商定了施工费，说明被告方对图纸的情况全部了解以后签订的承包合同。
经审理查明：2016年8月12日原告温德尔玛拉与二被告签订一份《巴音都仁蒙餐建设工程施工合同》。合同约定：一、原告（甲方）将位于阿巴嘎旗那仁宝力格苏木巴音都仁蒙餐建设工程承包给了被告（乙方）布仁陶格套（曾用名：巴图）、梁美龙施工；二、承包方式：整体承包（扫地出门方式），建设工期为2016年11月1日交工；三、工程施工总造价700000.00元（柒拾万元）承包给乙方。四、工程款支付方式：甲方预付现金70000.00元人民币，为工程启动资金，地基完工支付现金100000.00元（拾万元整）人民币。钢结构进场支付现金100000.00元（拾万元整）人民币，钢结构主体完工支付现金130000.00元（拾叁万元整）人民币。剩余工程款甲方在工厂交工后一年内给乙方结清。签订合同当日原告将启动资金80000.00元交付二被告，由被告梁美龙签收，有梁美龙签收收据予以佐证。二被告收到启动资金后组织工人进场地开始施工。在施工过程中二被告只完成了地基部分工程后停工。对二被告完成的地基工程和工地上的砂子、石子经原告申请，本院依法委托鉴定机构对地基工程量进行评估，评估价格为23216元。工地上的砂子测量为54.33立方、每立方65元，计3531.45元；石子55.24立方，每立方85元，计4695.40元；双方认可水泥有近30吨，折价为10920元（30吨×364元=10920元），工程开工后被告布仁陶格套于2016年8月17日在锡林浩特市X公司订做钢结构时支付订金20000.00元的事实存在，并赊购了5000元的地脚螺栓。上述各项共计67362.85元。工地上尚未使用的材料：54.33立方砂子、55.24立方石子、20型号钢筋：12米25根，6米8根、5米9根、3.5米12根、16型号钢筋：9米12根、8米86根、部分地脚螺丝、钉子、铁丝、水泥约30吨、12块小木板、3块大木板。二被告施工时自带工具有：活动板房1个、模板1个、搅拌机1个、小推车2个、跳板4块、水管2个、拉电用的电线和部分丝杠。
另查明：该工程的承包人布仁陶格套、梁美龙二人均属于自然人，均不具有企业法人资质以及具有从事建筑行业的资质方可作为建筑工程施工的主体资格。
本院认为，原、被告于2016年8月12日签订的《巴音都仁蒙餐建设工程施工合同》虽然是双方当事人自愿签订，但二被告作为自然人不具备建设工程施工合同的主体资质，因此，双方签订的该合同违反《中华人民共和国建筑法》的禁止性规定，为无效合同。无效合同自始无效，故对原告要求确认该合同无效的请求本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，”合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。根据内蒙古自治区高级人民法院印发《关于审理建设工程施工合同纠纷案件相关问题的指导意见》第12条第（2）项的规定，建筑工程施工合同被确认无效后的过错责任：无资质证书、借用资质证书造成合同无效的，承包人承担主要责任，发包人承担次要责任。本案中，二被告明知自己没有具备企业法人资质和建设行政主管部门核准的相应资质登记的情况下与原告签订建设工程施工合同，其行为存在过错，应承担主要过错责任，即承担70%的责任。原告作为发包方应当首先审查承包方是否具备建筑行业规定的资质主体的施工队，明知承包人是自然人，没有建设施工合同主体资格的情况下与其签订施工合同，原告自身主观上存在一定过错，应承担次要过错责任，即承担30%的责任。因该合同无效，根据《中华人民共和国合同法》相关规定，二被告应当返还原告预付启动资金80000元，对原告造成的损失按比例承担责任。故对原告要求认定该合同无效，返还预付启动资金的诉讼请求本院予以支持。二被告辩称双方签订的施工合同有效，因原告自始至终未给我们提供设计图纸的合格证，因此，工程逾期的责任在于原告，不同意返还预付80000元的意见不予采纳。原告提出为该工程顺利进行，积极筹备资金贷款48万元，要求二被告承担利息损失32223元的请求，因在施工过程中原告只预付启动资金80000元，而且双方在合同中没有约定利息，因此，对原告的该项请求不予支持。对二被告不承担48万元利息的辩解意见，予以采纳。对二被告已完成的地基部分工程量、砂子、石子以鉴定机构的工程造价和砂子、石子的数量测算报告为依据，其他材料以其当时赊购买价格予以计算后，原被告双方以各自所承担的责任予以分担。二被告完成的该工程地基部分工程量评估价为23216元、工地上的54.33立方砂子价格为3531.45元、55.24立方石子价格为4695.40元、约30吨水泥价格为10980元。被告定做的钢结构预付订金20000元，赊购地脚螺栓5000元，各项合计为67362.85元。根据双方的责任分担，原告自行承担30%责任，即：67362.85元×30%=20208.86元；现工地上尚未使用的材料中，54.33立方砂子、55.24立方石子归原告使用外，其他材料20型号钢筋12米25根，6米8根、5米9根、3.5米12根、16型号的钢筋9米12根、8米86根、地脚螺丝、水泥、部分钉子、铁丝、12块小木板、3块大木板等材料归二被告。二被告施工时自带工具：活动板房1个、模板1个、搅拌机1个、小推车2个、跳板4块、水管2个、拉电用的电线和部分丝杠应由二被告自行撤出场地。原告的第四项诉讼请求，在庭审中对该项诉讼请求原告提出撤诉申请，对原告的撤诉申请本院予以准许。对原告的第五项诉讼请求，要求被告施工地面恢复原状的请求，因合同无法继续履行，因此，二被告除地基、砂子、石子以外，其他材料及工程设备应全部撤出工地恢复地面。反诉原告布仁陶格套、梁美龙的反诉请求，要求被反诉人支付备料款45万元的诉求中，本院除反诉二原告工地使用的设备外，地基中所用材料及工人工资均在鉴定中作了决算，并根据双方的责任比例原告均予以承担。对反诉原告提出的工人住宿费、伙食费、拉水费、运车加油费等请求，反诉二原告未向法庭提供相关证据，本院不予支持。根据法律规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据，因此，反诉二原告对该项请求承担举证不能的责任。对反诉原告反诉中在工地上施工所用设备应当由反诉原告自行撤走，不应当由反诉被告折价补偿。故对反诉原告对设备折价要求反诉被告赔偿的请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条的规定，内蒙古自治区高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件相关问题的指导意见》第12条第（2）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告温德尔玛拉与被告布仁陶格套、梁美龙于2016年8月12日签订的《巴音都仁蒙餐建设工程施工承包合同》确认无效。
二、被告布仁陶格套、梁美龙应返还原告温德尔玛拉预付启动资金80000元。其中扣除原告应承担20208.86元，二被告实际返还原告59791.14元，于本判决生效后十日内一次付清。施工期间所赊购的材料款由二被告负责偿还。
三、驳回原告的第三项诉讼请求。
四、工地上的材料中，20型号钢筋：12米25根，6米8根、5米9根、3.5米12根、16型号的钢筋：9米12根、8米86根、地脚螺丝、约30吨水泥、部分钉子、铁丝、12块小木板、3块大木板；施工设备：活动板房1个、模板1个、搅拌机1个、小推车2个、跳板4块、水管2个、拉电用的电线和丝杠等反诉二原告于本判决生效之日起十日内撤出工地，恢复地面，剩余材料归反诉被告。
五、驳回反诉二原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2544元，原告承担1188元，由二被告承担1356元。反诉费8050元，反诉二原告承担6845元，反诉被告承担1205元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。
审判长苏布达
审判员塔娜
人民陪审员全宝钢
二○一七年九月一日
书记员南丁