安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终629号
上诉人（原审原告）：伍峰，女，1962年6月2日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。
委托诉讼代理人：伍德春，安徽安泰达律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：安徽长江徽银投资集团股份有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区南二环路与齐云山路交口财智中心6层，统一社会信用代码913401003952881167。
法定代表人：唐浩，总经理。
委托诉讼代理人：陶振全，安徽华人律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈瑶，安徽华人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：梁斌，男，汉族，1970年11月22日生，住安徽省合肥市瑶海区。
被上诉人（原审被告）：孟凡安，男，汉族，1963年3月8日生，住安徽省合肥市庐阳区。
委托诉讼代理人：朱广志，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：鲍兴旺，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：姚勇，男，汉族，1959年7月3日生，住安徽省濉溪县。
被上诉人（原审被告）：周宏伟，女，汉族，1995年2月4日生，住安徽省颍上县。
被上诉人（原审被告）：杜罗希，男，汉族，1987年12月5日生，住安徽省阜阳市颖东区。
上诉人伍峰、安徽长江徽银投资集团股份有限公司（以下简称徽银公司）因与被上诉人梁斌、孟凡安、姚勇、周宏伟、杜罗希与公司有关的纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2017）皖0104民初4114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
伍峰上诉请求：1、请求撤销一审判决第三项，依法改判由徽银公司以360万元为基数，按照人民银行同期贷款年利率5.1%的标准赔偿伍峰的损失107100元（自2015年5月8日至2015年12月7日），并计付至清偿之日止；2、梁斌、孟凡安、姚勇、周宏伟、杜罗希在未出资本息范围内，对徽银公司对拖欠伍峰的债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；3、本案一、二审诉讼费由徽银公司、梁斌、孟凡安、姚勇、周宏伟、杜罗希承担。事实与理由：一、本案导致合同无效的原因是因为徽银公司违反公司法第八十条的强制性规定，过错完全在徽银公司一方，伍峰没有任何过错，徽银公司应当赔偿伍峰因此受到的利息损失。二、伍峰要求梁斌、孟凡安、姚勇、杜罗希、周宏伟在未出资本息范围内对徽银公司的债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任合法有据。1、在事实方面，徽银公司各股东缴交认缴资本金50%的义务已经到期，一审判决认定股东出资未届缴纳期限与事实不符。2、一审判决认为徽银公司尚在运营，无证据证实该公司财产不足以清偿债务的情形，从而不予判决支持股东承担补充赔偿责任，是对法律的错误适用。公司债务不能清偿只有在执行阶段才能确定，因此公司债务不能清偿属于在执行阶段确定的事实，不能将其程序前置作为要求未履行或者未全面履行出资义务的股东承担补充赔偿责任的裁判要件。本案要求股东承担的是补充赔偿责任，补充赔偿责任的特点决定了其仅具预期可能性而非即期现实性，即裁判责任不代表现实责任。3、公司法解释三第十三条第二款关于“未履行出资义务或者未全面履行出资义务”的认定标准理应包括应缴未缴的出资和分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资，即使公司章程规定股东缴交资本金的时限未到期，上诉人要求股东在未出资本息范围内，对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，亦符合法律规定，理应得到支持。
徽银公司上诉请求：1、判令撤销一审判决，改判驳回伍峰的全部诉讼请求；2、判令本案一、二审诉讼费、保全费由伍峰承担。事实与理由：一、公司法第八十条规定，系管理性强制性规定，即使违反该规定，亦不致合同无效，一审判决适用法律错误。二、伍峰股权实际上来源于徽银公司原股东陈国庆的转让，一审判决认定事实错误。
针对伍峰的上诉，徽银公司辩称,一、伍峰主张徽银公司承担赔偿107100元的损失责任，无事实和法律依据。合同法第五十八条规定，合同无效或被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。伍峰在与徽银公司签订《投资入股协议书》时已明知徽银公司股东未足额交足出资的情形，其仍与徽银公司签订案涉协议，其本身即存在过错，依法其应承担相应的责任，徽银公司不应当承担赔偿责任。二、徽银公司各股东不承担补充赔偿责任，有事实和法律依据。根据公司法司法解释二第二十二条及企业破产法第三十五条规定，徽银公司既未出现清算情形或财产不足以清偿债务的情况亦未申请破产，伍峰主张各股东承担补充赔偿责任缺乏请求权基础，于法无据。事实上，徽银公司章程规定各股东出资额为分期缴纳，出资期限为20年，目前尚未届满缴纳期限，且徽银公司尚在正常运营，伍峰未举证证实徽银公司存在财产不足以清偿债务的情形，故伍峰主张徽银公司各股东承担补充赔偿责任，缺乏事实依据。综上所述，伍峰的上诉请求于事实、于法无据，请求法院依法查明案件事实，驳回伍峰的全部上诉请求。
针对徽银公司的上诉，伍峰辩称,一、公司法第八十条明确规定：股份有限公司在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。该条规定属于强制性规定。徽银公司的发起人认购的股份没有缴足，就向答辩人募集股份，违反了该强制性规定。根据合同法第五十二条第五项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的，合同无效。一审依据上述法律规定，判决《投资入股协议书》无效，完全符合法律规定。二、徽银公司主张伍峰与股东陈国庆存在股权转让的法律关系，没有事实依据。另外，根据2016年11月30日的工商登记信息，陈国庆的股权转让给了梁斌，该事实证明陈国庆的股权没有转让给伍峰。综上所述，徽银公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求依法驳回徽银公司的上诉请求。
针对伍峰、徽银公司的上诉，孟凡安辩称，两上诉人签订的《投资入股协议书》真实合法有效。股东会决议、章程约定股东的出资时间是20年，伍峰要求我方在未出资范围内承担公司债务的补充赔偿责任于法无据；徽银公司总资产远远大于负债、并未达到资不抵债情形，徽银公司有能力偿还对外债务，本案不符合公司法规定的股东承担未出资范围内的清偿责任情形。综上，请求驳回两上诉人的上诉请求。
梁斌、姚勇、周宏伟、杜罗希二审未答辩。
伍峰向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令伍峰与徽银公司签订的投资入股协议无效；2、请求判令徽银公司返还伍峰的财产360万元，并按照银行同期贷款年利率5.1%的标准赔偿伍峰的损失107100元（自2015年5月8日至2015年12月7日），并计付至清偿之日止；3、请求判令梁斌、孟凡安、姚勇、周宏伟、杜罗希在未出资本息范围内，对徽银公司上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；4、本案的诉讼费、保全费由各被告承担。
一审法院认定事实：2015年5月8日，甲方安徽长江徽银投资股份有限公司与乙方伍峰签订一份《投资入股协议书》，内容有：安徽长江徽银投资股份有限公司，成立于2014年9月25日，注册资本1亿元，其中一期到位资金5000万元；经专家估算，截止到2015年4月，公司市价应在7千万元左右，现经原始股东同意，公司决定采用溢价方式吸收新股东，股价暂定为1：1.2。乙方同意按照溢价1：1.2的比例投资入股安徽长江徽银投资股份有限公司，溢价部分作为公司的资本公积，由全体股东共同享有。本协议双方签订确认后五日内，乙方通过银行汇款的方式一次性汇入叁佰陆拾万元（叁佰万元作为股本，陆拾万元作为溢价），到安徽长江徽银投资股份有限公司指定的账户作为出资入股，取得股东资格，占股权比例6%，甲方应在30日内办理完毕工商登记手续；协议还对管理方式、利润分配等事项进行了约定。2015年5月8日，伍峰向安徽长江徽银投资股份有限公司转款3600000元，该公司向伍峰出具了收据。
2015年8月5日，伍峰参加了安徽长江徽银投资股份有限公司的股东大会，出席该次股东大会的还有梁斌、孟凡安、周红、姚勇、陈敬荣、周宏伟、杜罗希，但陈国庆未到会。该次股东大会达成股东会决议一份，主要内容为：选举孟凡安为公司法人代表，同时担任公司董事长及总裁一职；股东应缴资本金的50%应于一个月内到位，即2015年9月5日前到位。资金未按时到位的，将按其实际到位资金缩减其所占股份比例，减少公司注册资本；陈国庆所持股份转移给伍峰；增选伍峰、陈敬荣为公司董事等。
另查明，安徽长江徽银投资股份有限公司于2014年8月12日发起设立并登记注册，公司章程显示公司经营范围为资产管理、投资管理、企业管理咨询、项目投资、金融咨询、企业资产重组、并购及项目投资、投资理财、股权投资、创业投资、农业投资、城建投资、酒店管理、商业产业投资、财务咨询等。公司设立的方式为发起设立，公司股份总数为10000万股，公司股份每股金额1元，公司注册资本为10000万元人民币。发起人的姓名（名称）、认购的股份数、出资方式和出资期限如下：
股东姓名或名称
认缴情况
出资数额
（万元）
出资期限
出资方式
赵传飞
2998
20年
货币
梁斌
3000
20年
货币
周红
200
20年
货币
孟凡安
1600
20年
货币
陈国庆
200
20年
货币
杜罗希
1000
20年
货币
姚勇
1000
20年
货币
安徽长江融资担保集团有限公司
2
20年
货币
合计
10000
2014年9月15日，该公司部分股权进行转让，转让后股东姓名（名称）、认购的股份数、出资方式和出资期限如下：
股东姓名或名称
认缴情况
出资数额
（万元）
出资期限
出资方式
周宏伟
2498
20年
货币
梁斌
2500
20年
货币
陈敬荣
1000
20年
货币
周红
200
20年
货币
孟凡安
1600
20年
货币
陈国庆
200
20年
货币
杜罗希
1000
20年
货币
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