湖北省黄石市西塞山区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鄂0203刑初59号
公诉机关黄石市西塞山区人民检察院。
被告人王奇，男，1989年7月9日出生于湖北省黄石市，汉族，初中文化，无业，住湖北省黄石市西塞山区（户籍所在地：湖北省阳新县）。因犯故意伤害罪于2012年11月27日被本院判处有期徒刑六个月，2013年1月3日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年7月13日被刑事拘留，同年8月19日被依法逮捕，现羁押于黄石市第一看守所。
辩护人石瑞，湖北鸣伸律师事务所律师。
黄石市西塞山区人民检察院以西检刑诉[2017]58号起诉书指控被告人王奇犯聚众斗殴罪，于2017年5月31日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市西塞山区人民检察院指派检察员易娜、代理检察员曹晨出庭支持公诉，被告人王奇、辩护人石瑞到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：黄石市西塞山区京华路古镇烧鹅村餐馆于2015年10月28日开业，按出资比例，该店股东分别为郑某1占股5％、饶某占股44％、张某占股38％、陈某2占股13％。因郑某1与张某就占股问题产生纠纷，陈某2主动让出股份，使郑某1和张某各占50％股份。后因郑某1和张某在古镇烧鹅村餐饮店的经营问题多次产生矛盾，郑某1遂将其名下5％的股份转让给盛某，张某与盛某双方互不买账、相互赌狠。
2015年12月2日下午，张某为了教训盛某，邀约胡某(另案处理)纠集人员到古镇烧鹅村餐饮店，并打电话通知郑某1带人前来斗殴。后胡某邀约熊某(另案处理)纠集斗殴人员，并一同购买了二十余根木棍藏于该餐饮店内楼梯旁准备随时使用。随后，熊某又邀约被告人王奇，并与胡某等人在古镇烧鹅村餐饮店等盛某等人的到来。当日下午4时许，盛某安排被害人罗某等人前往古镇烧鹅村餐饮店应对，被害人罗某途中邀约杨某一同前往。到古镇烧鹅村餐饮店后与胡某等人发生了争执、互殴，此时，熊某将事先准备好的木棍分发给被告人王奇等人，在互殴过程中，被害人罗某逃出古镇烧鹅村餐饮店，被告人王奇与胡某、熊某等人持木棍、甩棍等追打被害人罗某等人，在黄石市西塞山区大上海小区栏杆处，被告人王奇及胡某等人冲上去用木棍等殴打被害人罗某的头部、腿部、双手等部位，后杨某等人前来与胡某等人发生互殴，随后，一群持砍刀的人冲过来追砍被告人王奇和胡某等人，并将胡某砍伤。经鉴定，被害人罗某鼻部损伤程度属轻伤二级，头部损伤和全身多处软组织损伤程度属轻微伤。
对上述事实，公诉机关提供了被告人的供述；证人证言；书证等相关证据证实。
公诉机关认为，被告人王奇受人邀约，在公众场合持械参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人王奇在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。建议对被告人王奇判处三年以上五年以下有期徒刑。
被告人王奇对起诉书指控的犯罪事实无异议，但提出其的行为不构成聚众斗殴罪，应为故意伤害罪的辩解意见；其辩护人提出1、被告人王奇的行为构成故意伤害罪；2、在本案中应为从犯；3、到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚的辩护意见。
经审理查明：黄石市西塞山区京华路古镇烧鹅村餐饮店于2015年10月28日开业，按出资比例，该店股东为郑某1占股5％、饶某占股44％、张某占股38％、陈某2占股13％。后因郑某1与张某就股份问题产生纠纷，陈某2主动让出其的股份，使郑某1和张某各占50％股份。之后郑某1和张某因古镇烧鹅村餐饮店的经营问题多次产生矛盾，郑某1遂将其名下5％的股份转让给盛某。盛某参与古镇烧鹅村餐饮店的经营后，张某与盛某双方互不买账、相互赌狠，该餐饮店于同年11月30日停业。
2015年12月2日下午，张某为了教训盛某等人，便让胡某(另案处理)纠集人员到古镇烧鹅村餐饮店，并打电话骗郑某1下午餐饮店营业，郑某1知道后就会告诉盛某到店里来阻止营业，其就可以教训盛某。后胡某邀约熊某(另案处理)纠集斗殴人员，并与熊某一同购买了二十余根木棍藏于该餐饮店内楼梯旁准备随时使用。随后，熊某又邀约被告人王奇，并与胡某等人在该餐饮店等待盛某等人的到来。当日下午4时许，盛某安排被害人罗某等人前往该餐饮店应对，被害人罗某途中邀约杨某一同前往，被害人罗某到古镇烧鹅村餐饮店后与胡某等人发生了争执、互殴，此时，熊某将事先准备好的木棍分发给被告人王奇等人，在互殴过程中，被害人罗某逃出古镇烧鹅村餐饮店，被告人王奇与胡某、熊某等人持木棍、甩棍等追打被害人罗某等人，当被害人罗某跑到黄石市西塞山区大上海小区栏杆处时摔倒在地，被告人王奇及胡某等人冲上去用木棍等殴打被害人罗某的头部、腿部、双手等部位，后杨某等人前来与胡某等人发生互殴，随后，一群持砍刀的人冲过来追砍被告人王奇和胡某等人，并将胡某砍伤。经鉴定，被害人罗某鼻部损伤程度属轻伤二级，头部损伤和全身多处软组织损伤程度属轻微伤。
上述事实，有公诉机关提供的下列经庭审质证、认证的证据证实，本院予以确认：
1、被害人罗某的陈述，证实其于2015年12月2日下午4时许接到盛某的电话称，古镇烧鹅村餐馆有人闹事，让其去看看，其途中遇到杨某便邀约一起前往，其到该餐馆后看见有7、8个年轻人，其中一年轻人指着其说“是不是他”，便朝其的头部打了一拳，其他人随即上来围着其拳打脚踢，其便往大上海小区方向跑，在跑到小区门卫附近摔倒，被二个拿着木棍的年轻人打伤其的头、面、腿等部位，杨某也被打伤了。
2、证人陈某1的证言，证实其于2015年12月2日下午4时许在家中阳台上，看见大上海广场的大门处有人拿着棍棒相互追打，其便报警。
3、证人杨某的证言，证实其于2015年12月2日下午被害人罗某邀约其一起到古镇烧鹅村餐馆，其在餐馆门口站着，被害人罗某进入店内，其听见里面有叫骂声，随后看见被害人罗某从餐馆里面跑出来往大上海小区方向跑，后面有5、6个年轻人拿着木棍在追，在小区门口，被害人罗某被他们追上用木棍打伤头、脚等部位，其也被他们打伤。
4、证人曾某和的证言，证实其于2015年12月2日下午在大上海小区无辜被他人打伤，事后，古镇烧鹅村餐馆的郑老板赔偿其的医疗费9万元。
5、证人陈某2的证言，证实古镇烧鹅村餐馆于2015年10月28日开业，其是该餐馆厨师，占股13%，法人是郑某1，大股东是饶某，二股东是张某。经协商，由张某管钱，郑某1和饶某管账，张某将每天的营业额自己拿了，没有交出来，双方产生矛盾，郑某1就将他个人股份转给盛某，因张某还是不同意将营业额交出来，便与盛某发生争执。2015年12月2日其听说是张某和“谢某2二”叫了中窑的“进”等十几人到餐馆闹事，他还打电话威胁郑某1、盛某，盛某因在外地就叫了他的一个朋友到餐馆去看，结果到餐馆就被张某叫来的人打伤了。
6、证人郑某1的证言，证实其在古镇烧鹅村餐馆占股5%，女友饶某占股44%，张某占股38%。因张某想多占股份就经常找茬，其就将股份转给盛某。2015年12月2日下午张某带人到餐馆闹事，并打电话威胁其，其告知盛某，盛某说安排人过去看看，下午4时许其听说有人被打伤了。
7、证人张某的证言及辨认笔录，证实2015年10月28日古镇烧鹅村餐馆开业，因詹某等人干预，同年11月30日停业。其在经营古镇烧鹅村餐馆中与郑某1产生矛盾，郑某1将股份转给詹某，詹某让盛某来管理餐馆，其不同意，就与盛某产生矛盾，便让胡某邀约人教训盛某。2015年12月2日下午2时许胡某叫了十几个男青年带着洋镐柄到该餐馆，并让其约盛某到店里来，其就给郑某1打电话骗他说下午餐馆准备开业，其知道只要告诉郑某1餐馆开业，郑某1就会叫盛某来阻止开业。其随后也到了，但没有进店里去，在餐馆对面看见有两个拿长砍刀的人，胡某这边有十几人拿洋镐柄，双方打了起来，其还看见詹某手下有个人的头被打出血了。经其对二组不同男性照片进行辨认，指出一组8号是胡某，二组7号是盛某。
8、证人胡某的证言及辨认笔录，证实2015年12月初的一天张某对其说他与餐馆股东发生经济纠纷，不让营业，让其帮忙找詹某说一说开门营业，随后其与“小黑”到餐馆看见有4、5个男青年，就知道是要打架的，就让“小黑”叫人来并一起购买了20余根棍子放在餐馆里，“小黑”叫来被告人王奇等人，准备和对方打架。其在餐馆大厅坐着，进来3、4个人骂人还打了其，其便拿出甩棍准备打时，他们往外跑，其就和被告人王奇在后面追，在追到大上海小区门口时，有一个男的摔倒了，其用甩棍打了他的脚、头、背、手等部位，对方过来2、3个人拿着砍刀，砍伤了其的背部。经其对三组不同男性照片进行辨认，指出一组3号是熊某，二组2号是被告人王奇，三组12号是张某。
9、证人郑某2的证言，证实其是郑某1的哥哥，其于2015年12月2日下午4时许到餐馆去看见有20多人在里面，张某也在，其就离开了，之后看见他们打起来了，具体为什么其不清楚。
10、证人朱某的证言，证实其于2015年12月2日下午送外卖到大上海小区时，看见一名光头男子被7、8名手持木棍的男子围殴，具体怎么打的其没看清。
11、证人谢某1的证言，证实其于2015年12月2日在餐馆值班时，张某带了十几人到餐馆来就跟郑某1打电话，具体说什么其不知道。等其再回到餐馆时看见有1、2个人从里面冲出来，喊打人了，跟着冲出来十几个男子手拿洋镐柄将一男子围着打，还有几个人追打身穿黑棉袄的男子。
12、证人王某的证言，证实其于2015年12月2日下午4时许在家中听到楼下有嘈杂声，便到阳台看见楼下有4、5个男子手拿木棍、伸缩铁棍在追打一年轻人和一中年人。
13、证人叶某的证言，证实其于2015年12月2日下午3时许在大上海小区看见一男青年被两个拿棍子的男青年打伤头、背、腿等部位，还让被打的人跪着。
14、证人李某的证言，证实其于2015年12月2日下午在大上海小区栏杆侧门处，看见有两个男青年手拿木棍打一身穿深米色风衣的男子的头、脚、手等部位。
15、证人薛某的证言，证实其于2015年12月2日下午4时许下班经过古镇烧鹅村餐馆时，看见店里有十几个手持木棍的男子正在打人，约2分钟后，先跑出来2、3个人，朝大上海小区方向跑，后面追出来几个男子。
16、证人徐某的证言，证实其于2015年12月2日下午让曾某和送其到武汉，双方约着在京华路智华大厦见面，其到了后看见有警察，曾某和的头部受伤。
17、辨认笔录，证实经被告人王奇分别对五组不同男性照片进行辨认，指出一组7号是杨某，二组8号是盛某，三组4号是被害人罗某，四组11号是熊某，五组8号是胡某。
18、[2015]临鉴字第G1058号司法鉴定意见书，证实被害人罗某双侧鼻骨骨折，属轻伤二级；头皮裂伤、右侧额部皮下血肿和全身多处软组织损伤，分别构成轻微伤。
19、刑事判决书，证实被告人王奇被判处刑事处罚的情况。
20、被告人王奇的历次供述与上述证据所反映的事实相互吻合。
本院认为，被告人王奇受人邀约，在公众场合持械参与聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人王奇到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；在刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。对被告人王奇及辩护人提出的被告人王奇的行为应为故意伤害罪的辩解及辩护意见，经查，被告人王奇为了他人争夺古镇烧鹅村酒店的经营权，在公共场所持械参与聚众斗殴，破坏公共秩序，其的行为符合聚众斗殴罪的特征，对该辩解及辩护意见不予采纳；对辩护人提出的被告人王奇在本案中应为从犯的辩护意见，经查，被告人王奇在本案中属于其他积极参加者，不宜区分主从犯，故对该辩护意见不予采纳；对其提出的被告人王奇到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚的辩护意见予以采纳。对公诉机关提出的对被告人王奇犯聚众斗殴罪判处三年以上五年以下有期徒刑的量刑建议予以采纳。根据被告人王奇犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人王奇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自二○一六年七月十三日起至二○二○年一月十二日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙 静
人民陪审员 吕浩荣
人民陪审员 胡曙英
二〇一七年七月二十一日
书 记 员 舒庆瑶