广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤刑终164号
原公诉机关广东省东莞市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张群华，男，1982年1月1日出生，汉族，文化程度初中，无业，户籍地为广东省仁化县。因犯抢夺罪于2004年2月3日被广东省韶关市北江区人民法院判处有期徒刑一年，同年9月24日刑满释放；因犯盗窃罪、抢劫罪于2009年10月28日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑五年，2013年4月30日刑满释放。因本案于2016年5月26日被取保候审，2017年3月9日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人汪晓东，广东国锋律师事务所律师。
原审被告人黎伟东，男，1978年10月6日出生，汉族，文化程度小学，无业，户籍地为东莞市。因本案于2016年5月25日被取保候审。
广东省东莞市中级人民法院审理于广东省东莞市人民检察院指控原审被告人张群华、黎伟东犯走私普通货物罪一案，于2017年12月28日作出（2017）粤19刑初160号刑事判决。宣判后，原审被告人张群华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。现已审理终结。
原判认定：2015年10月，被告人张群华在东莞市大岭山镇设立非法收油点收购走私柴油销售后牟利。2016年4月初，被告人黎伟东受雇于张群华到该收油点打工。同年5月24日，该收油点被查获。经查核，该收油点共收购走私柴油600,543千克，偷逃应缴税款1,325,532.86元，其中黎伟东涉案部分偷逃应缴税款281,332.71元。
原判认定上述事实，采纳了原公诉机关在原审庭审时出示质证的现场勘验材料,海关核定证明书等鉴定意见,证人证言,相关书证，被告人张群华、黎伟东的供述等证据。
原判据此认为，被告人张群华、黎伟东的行为均构成走私普通货物罪。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条等规定，作出如下判决：
一、被告人张群华犯走私普通货物罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币135万元。
二、被告人黎伟东犯走私普通货物罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1万元。
三、暂扣于黄埔海关驻长安办事处缉私分局的走私柴油7900千克及被告人张群华的违法所得18000元由扣押机关予以没收。
四、随案移送的张群华作案工具手机一部（型号VIVOX6PlusD）予以没收，上缴国库。
上诉人张群华上诉及其辩护人辩护提出：一审认定张群华走私柴油的数量不准确，导致对本案偷逃应缴税款的数额也不准确，对张群华量刑过重，要求二审从轻改判，对张群华适用缓刑。
经审理查明：2015年10月，上诉人张群华在东莞市大岭山镇大岭管理区瓮窑村租赁一处场地设立非法收油点，向粤港货柜车司机收购从香港走私的柴油，在国内加价销售后牟利。2016年4月初，原审被告人黎伟东受雇于张群华，在该收油点参与收购销售走私的柴油。经查核，该收油点设立期间共非法收购走私柴油600,543千克，偷逃应缴税额1,325,532.86元，其中2016年5月份销售走私柴油127,460千克，偷逃应缴税额281,332.71元。2016年5月24日，黎伟东被抓获归案；同月26日，张群华投案自首。
上述事实，有经原审庭审质证的下列证据证实：
一、勘验、检查笔录和搜查笔录
1．现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市大岭山镇大岭管理区瓮窑村（厚大路旁）一私人收油点。进收油点左侧为两间房，每间15平方左右，一间为休息、居住室，一间为空屋。休息、居住屋右侧有一半埋式金属油罐；收油点右侧一间铁皮棚，内有油泵（天凌牌）一个。油表总读数为69,662，单次读数280，塑料油罐一个；中间铁皮棚内有金属油罐二个，塑料油罐一个，油泵（重庆耐得工业股份有限公司）一个，油表总读数是650,500，单次读数1010。铁皮棚旁有一架香港货柜车（粤Ｚ×××××港）正在通过铁皮棚油内的油泵向半埋式金属油罐中泵油，另一台香港货柜车（粤Ｚ×××××）停在收油点入口处。右侧铁皮棚旁停有一台改装厢式小货车（湘Ｅ×××××），车厢内有一金属油罐，容积7000升。
2．搜查笔录：证实侦查机关于2016年5月24日对位于东莞市大岭山镇大岭管理区瓮窑村（厚大路旁）一私人收油点依法进行搜查，现场查获并扣押记录有柴油数量的笔记本二本、送货本一本、三星手机一部、磅单三张及柴油7900千克。
3．搜查笔录及扣押清单：证实侦查机关于2016年5月24日依法对东莞市厚街镇大径村厚大路3号威亚润滑油门市部进行搜查，现场扣押称重记录单某、农业银行转账单一张、iphone6手机一部。
二、物证
被查扣的赃物柴油7900千克。
三、鉴定意见
1．海关核定证明书：证实经黄埔海关计税部门核定，上诉人张群华走私柴油偷逃应缴税款1,325,532.86元（两个油表读数720,162升，600,543千克），原审被告人黎伟东走私柴油偷逃应缴税款281,332.71元（127,460千克，2016年5月销售部分）。
2．价格认定书：证实涉案7.9吨柴油的单价是5880元每吨，总价是46,452元。
3．检验证书：证实经检验，涉案7900千克柴油属于0﹟柴油，密度为0.8339g/cm3。
四、书证
1．抓获经过：证实上诉人张群华、原审被告人黎伟东的归案过程，其中张群华主动投案。
2．户籍证明：证实上诉人张群华、原审被告人黎伟东的身份情况。
3．前科情况说明：证实张群华于2004年2月3日因犯抢夺罪被广东省韶关市北江区人民法院判处有期徒刑一年，同年9月释放；于2009年10月28日因犯盗窃罪、抢劫罪被东莞市第一人民法院判处有期徒刑五年，2013年4月30日刑满释放。
4．判决书、释放证明：证实上诉人张群华于2009年10月28日因犯盗窃罪、抢劫罪被东莞市第一人民法院判处有期徒刑五年，2013年4月30日刑满释放。
5．扣押清单：证实侦查机关依法从周某处扣押磅单两张、三星手机一部，依法从上诉人张群华处扣押vivo手机一部、现金18,000元；扣押柴油7900千克。
6．油罐车过磅单据：由侦查机关于2016年5月26日依法从上诉人张群华的vivo手机中提取，并经过张群华确认，证实案发期间张群华向其客户出售走私柴油时油罐车过磅称重以计算柴油重量的情况。
7．微信聊天记录：由侦查机关于2016年5月24日依法从周某的手机中提取，并经过周某确认，证实周某与上诉人张群华微信聊天的情况。张群华向周某发送广州等地执法机关查获“黑油点”的新闻链接，及二人交谈购油款数目等情况。
8．周某部分的过称记录表和过磅单：已经过周某确认，证实根据车号记录为“81189”和“935”的两张过称记录表，周某向上诉人张群华购买过75,010千克柴油；根据周某车上的两张磅单，其还向某群华分别购买过6860千克、1760千克柴油。
9．刘某1部分的过称记录表：已经过刘某1确认，证实根据车号记录为“148”和“36148”的两张过称记录表，刘某1共向上诉人张群华购买了港油111,000千克，该张表上有两单是刘某1向李晓飞购买的机油。
10．张某明部分的过称记录表等：已经过张某明、刘某2确认，证实张某明向上诉人张群华购买走私柴油的情况。
11．过磅单及汇总表等：已经过上诉人张群华、原审被告人黎伟东确认，证实张群华向其客户销售走私柴油的情况，其中2016年5月份共销售柴油127,460千克。
12．银行流水：证实案发期间刘某1、周某等人向某群华转账支付购油款的情况，其中刘某1共转账525,890元，周某共转账256,117元（经过周某确认），叶某共转账1,795,297元，张某明通过胡跳的账户向某群华转账47,750元，以上共计2,625,054元。
五、证人证言
1．刘道银（系东莞市厚街镇大径村3号威亚润滑油经营部老板）证言：2015年12月，刘道银搬到厚街镇大径村3号开了一家威亚润滑油经营部，从事润滑油和柴油批发零售，主要是从别人那里买来柴油再卖给需要的客户。刘某1的柴油有三种来源，一部分是买的港油，一部分是买的非标柴油，还有一部分是油库油，又叫一线油。刘某1的港油是从厚大路上一个收油点买来的，这个收油点是张群华开的。一开始是张群华来刘某1店里买机油，见到刘有油罐车，就问刘要不要港油，说港油是香港柴油，比一线油好一些，价钱还低一些，刘就开始向其买港油。每次购买港油，刘某1先跟张群华谈好价钱，一般是3.7元左右一升，然后开油罐车（车牌号粤Ｓ×××××）空车去龙兴地磅站过磅给车辆称重，再开油罐车到张群华的收油点，张群华给其油罐车装完油后测密度，之后去龙兴地磅站过磅，根据过磅后油的净重，用密度换算升数，根据升数结算油款。刘某1一般使用其本人或者其妻子刁某的账号将油款通过银行转账或者支付宝转账的方式转到张群华的农行账户（卡号：62×××78），有时是转到一个名叫“郑育红”的农业银行账号（卡号：62×××73），总共支付了张群华525890元。
刘某1的油罐车在龙兴地磅站的过磅记录里除了从张群华收油点买港油，还有两次是买的别人的非标柴油。其中，2016年1月28日至2016年5月24日，有12次是刘某1从张群华处购买港油过磅的记录，共购买了港油111,000千克，这个可以通过过磅记录计算出来；另外2月27日的10,020千克和4月1日的10,200千克是刘向别人买非标柴油的过磅记录。龙兴地磅站过磅记录表上的车号“148”和“36148”都是刘某1油罐车的过磅记录。
刘某1是通过电话和微信和张群华联系，电话是短号联系，张群华的短号是558，微信号是×××，昵称“韶关华”。张群华曾经于2016年4月17号通过微信给刘某1发了一个黑油点被查出的新闻，称查的严，要涨柴油价。
辨认笔录：刘某1辨认出上诉人张群华。
2．李晓飞（系东莞市大岭山镇厚大路大岭村一废机油收油点老板）证言：刘某1来李晓飞的废机油收油点买过两次油，经查看侦查人员提供的过磅记录，确认是2016年2月27日的10,020千克和4月1日的10,200千克。
3．周某（系油罐车司机）证言：证实周某有两部车，一部是厢式货车（车牌号：湘Ｅ×××××），里面改装了一个容积在8000多升的油罐，另一部是油罐车（车牌号：湘Ｈ×××××），平时用这两辆车买柴油后再去给需要的客户送货。2016年5月24日，周某在张群华的收油点买柴油时被海关查获。
2015年11月起，周某开始在张群华的收油点买柴油，每次都是先空车到龙兴地磅站或永富加油站的地磅站过一次磅，再去张群华收油点装油，装完油后张群华会跟周某的车再去过一次磅，通过密度换算升数，再按照升数结算油款，一般是3.6元左右一升。周某在张群华的收油点买的都是香港柴油，有时周某去拉柴油时也看到过香港货柜车在放油。周某的车在龙兴地磅站和永富加油站的地磅站过磅的全是其从张群华收油点购买的柴油，因为这两个过磅站离张群华的收油点只有几百米，最方便。
根据周某的微信记录，其分别于2016年3月2日向某群华购买了1130千克柴油（过称记录表没有记录），3月12日购买了1330千克柴油（过称记录表有记录），4月30日购买了7045千克柴油（过称记录表没有记录）。周某在地磅站过磅一般是报“81189”和“935”两个车牌号，根据车号记录为“81189”和“935”的两张过称记录表，周某向某群华购买过75,010千克柴油（包括微信记录里的1330千克）；根据周某车上的两张榜单，其还分别购买过6860千克、1760千克柴油，这两次可能是在其它地磅站过的磅。综合以上两张过磅记录表、海关人员在周某车上发现的磅单和周某的微信聊天记录，周某共向某群华购买了91,805千克香港柴油。
周某有时现金付款，有时转账，转出的账户是农业银行账户（账号62×××76），建设银行账户（账号62×××19），转到张群华的两个账户（农业银行和农商行的，具体账号不记得）和一个叫郑育红的账户，这个郑育红的账户也是张群华叫周某转账的。周某一共向某群华转账买油款256117元。
2016年4月16日，张群华曾经给周某微信发了一个黑油点被查出的新闻，称查的严，要涨柴油价。
辨认笔录：周某辨认出上诉人张群华。
4．张某明（系个体运输司机）证言：证实张某明平时做危险品运输司机，有时也采购柴油转卖给客户赚取差价。2016年4月，张某明经朋友介绍到厚大路边一个收油点购买柴油，该收油点的男子（手机号码188××××9272）说保证是正规油。张某明一共在该收油点买过4次，购买了二十几吨柴油，以3.3元一升的价格购买，以3.5到4元价格销售给劲祥公司、惠丰年工地等客户。每次买油的时候，张某明打电话司机刘某2（车牌号：赣Ｇ×××××）让其拉油然后运到指定地点，每次拉油都要过磅，磅单上的数字真实准确的，根据磅单可以计算出其购买柴油的数量。第一次买油是张某明自己支付现金，后两次是刘某2把钱带过去支付，最后一次是让朋友胡跳转账给一个工行账户。
5．刘某2（系赣Ｇ×××××油罐车车主）证言：证实刘某2受雇于张某明运输柴油的情况，与张某明的陈述基本一致。根据厚大路附近的茂兴地磅站的过称记录表，刘某2分别于2016年4月28日、5月3日、5月13日、5月15日从厚大路收油点拉走柴油4900千克、3150千克、6580千克、8220千克，共拉了22,850千克。
6．张某羽（系龙兴地磅站店主）证言：张某羽经营的龙兴地磅站，也叫大岭山茂兴公称站，是其于2014年年中开始从别人手上接手经营的。来该站过磅的车一般都会记录真实车牌号，有些司机要求写其它的，就会按司机要求写。粤Ｓ×××××车牌之所以无法在系统查找，是因为一般只记车牌后后3位数字，这个车牌号在系统里是“148”，输入“148”就会找到。张某羽不认识张群华。
7．王某强（系永强经营部老板）证言：阿某在2015年年底曾在永强经营部买过两个油表，一个是天凌牌，一个是重庆耐得工业股份有限公司产的。王某强卖的油表的数据都是归零的。
辨认笔录：王某强辨认出上诉人张群华。
8．余某证言：余某在大岭山镇大岭管理区瓮窑村向村委租了一块空地做油桶生意。2015年年底，张群华向余某租地放置油罐，经常有油罐车或者香港货车来，香港货柜车把油往外抽，油罐车是从张群华的油罐里把油抽走，运走。抽油点除了张群华外，还有一个工仔帮忙。
辨认笔录：余某辨认出上诉人张群华，辨认出原审被告人黎伟东是抽油点的工仔。
9．何某（系粤Ｚ×××××港货柜车司机）证言：何某是粤Ｚ×××××港货柜车司机，车主是吴惠贤。何志强从2016年3月开始将该车上的柴油卖给大岭山镇大岭管理区瓮窑村的一个私人收油点，车上的柴油都是吴惠贤从香港加的，因大陆油较贵，从未在大陆加过油。何某每次卖给收油点200-300升左右柴油，价格是3.3人民币/升，收油点老板还会给50元左右的水钱。该油点有两个人，老板叫阿某，另外一个是工仔。
辨认笔录：何某辨认出上诉人张群华就是其所称的阿某。
10．李某强（粤Ｚ×××××港货柜车车主兼司机）证言：证实情况与何某基本一致。李某强每次去阿某的收油点卖大约1000升柴油，去过十几次。
辨认笔录：李某强辨认出上诉人张群华就是其所称的阿某，辨认出原审被告人黎伟东就是工仔。
11．吕某辉（系粤Ｚ×××××港货柜车司机）证言：证实情况与何某基本一致。吕某辉去阿某的收油点卖过十来次，每次卖200升左右。
辨认笔录：李某强辨认出上诉人张群华就是其所称的阿某。
12．李某林（系粤Ｚ×××××港货柜车车主兼司机）证言：证实情况与何某基本一致。李某林去阿某的收油点卖过八九次，每次卖500升左右。
辨认笔录：李某林辨认出上诉人张群华就是其所称的阿某，辨认出原审被告人黎伟东就是工仔。
六、上诉人、原审被告人供述和辩解
1．上诉人张群华供述的主要内容：2015年10月，张群华在大岭山镇大岭管理区瓮窑村开了一个收油点，专门向香港货柜车司机收购柴油，收油点场地是租一个姓余的老人的，月租金400块。张群华开始一个人经营收油点，2016年4月初经朋友黎某介绍请了黎伟东来收油点做事。张群华主要是通过派小卡片招揽生意，从香港货柜车司机处收购柴油的价钱是3.4元/升，还要付50-80元的“水钱”给货车司机，以吸引司机来其收油站卖油。香港司机之所以卖柴油给张群华，是因为香港柴油比大陆便宜，张群华给的单价比香港的高，可以让司机赚取差价。
张群华将收来的油转手卖给一些收油的，主要客户有刘某1、周某、张某明、叶某和陈举贱等。客户一般是自己开油罐车来拉油，过磅称重后将购油款以现金或者转账的形式付给张群华，张群华也请过一名周姓司机开油罐车送油给客户。过磅的时候，一般是张群华跟油罐车过去，黎伟东跟油罐车去过几次。过磅的地点一般是在龙兴地磅站，周某有时去厚大路边永富加油站旁的地磅站过磅。张群华卖给刘某1和周某的价格比较便宜，一升只赚几分钱，一般卖价是3.6元/升。张群华手机里面11张过磅单是其卖柴油的过磅记录，过磅的时候要输入车牌号，但有时候图方便也会乱报车牌号，榜单上写的车号“123”和“02”就是其图方便随便写的。
张群华的收油站有两个油泵，每个油泵配一个油表，其中右边铁皮房里面的油泵和油表（天凌牌）是新的，是其从长安镇永强化工店买回来的，指针转一圈是10升；中间铁皮房的油泵（上面印有“重庆耐得工业股份有限公司”字样）是其从大岭山买的，所配的旧油表也是其从长安永强化工店买回来的，指针转一圈是100升。两个油表在购买时，数字已经清零。根据油表的设置，油泵从香港货车里抽油出来的时候，油表开始转动，但柴油从存油罐里往外抽的时候，不会转动。民警于2016年5月24日拍摄的油表照片显示，一个油表（天凌牌）总读数为69,662升，单次读数是280升，另一个油表（有“重庆耐得工业股份有限公司”字样）总读数是650,500升，单次读数是1010升，两个油表的读数相加表示张群华一共收了720,162升香港柴油。因为有些香港货车有左右两个油箱，所以张群华用两个油表，可以两个油箱一起抽，加快抽油速度。
张群华开始做收购香港柴油生意时，流动资金不够，向刘某1借了钱，月利息是3分（即借10000元一个月要还300元利息）。刘某1怕张群华没生意，经常来收油站看生意怎样，所以张群华之前都将账本做好给刘看，后来时间长了就没做账了。开始刘某1和周某都是给现金，后来熟了就转账。
张群华有四张银行卡用来收卖柴油的钱，两张是农业银行卡（户名：张群华，卡号：62×××78；户名：郑育红，卡号：62×××73），一张是张的农村商业银行卡（卡号：62×××96），另一张是张的工商银行卡（卡号：62×××00）。四张卡收入的钱大部分是卖柴油的钱，部分是张群华借黎某的。张群华还有一张农村商业银行的卡（卡号：62×××81），没有收过柴油款。张群华的银行转账记录上，有叶某转给其的1795297元，刘某1转给其的525890元、周某转给其的256117元，张某明转给其的47750元，该四人转的都是购油款，共计2625054元。
张群华在自己收购香港柴油之前，曾帮一名叫光头佬的男子收过香港柴油，后来因为海关查的严，光头佬不做了，张群华才自己出来做。张群华知道收购香港柴油不合法，因为其听说长安一名罗姓男子和大岭山一名叫阿威的男子都是因为收购香港柴油被海关查处，但其心存侥幸，所以没收手。
上诉人张群华还指认出收油点的两个油表一个显示读数为650,500升，另一个显示读数为69,662升，反映收油点共收购柴油720,162升；指认出收油点的位置等情况和2016年5月24日被海关查获时正在抽油的香港货柜车等。
2．原审被告人黎伟东供述的主要内容：2016年4月初，黎伟东经朋友黎某介绍到张群华（黎伟东手机通讯录上标注“油佬华”）的收油站做工人，帮其收香港柴油。收油站的场地是张群华租用一个姓余的老头的，黎伟东来打工的时候，那些抽油设备已经安装使用了。收油点以3.4元左右一升的价格向香港司机购买柴油，同时还付50-80元的“水钱”给司机，以吸引司机来收油站卖油，张群华将柴油卖出的价格一般是3.6元/升。平时司机都是直接联系张群华卖柴油，由张付款给司机，有时张也会给钱让黎伟东支付。收油点有两个油泵，每个油泵配一个油表，因为有些货柜车是左右各有一个油箱，两个油泵可以左右同时抽油，比较方便。油表上有上下两行数字，上面一行是当次所收的油，下面是累积总数。从油罐往外抽柴油，油表不会转。2016年5月24日，海关来收油点调查时，油表显示情况是一个油表（天凌牌）总读数为69,662升，单次读数是280升，另一个油表（有“重庆耐得工业股份有限公司”字样）总读数是650,500升，单次读数是1010升。张群华平时会用笔记本记账，但记完账都会第二天撕掉，因为怕被政府查到，黎伟东不记账。
张群华自己没有油罐车，收的油卖给客户后都是在外面请油罐车或者客户自己开车过来拉油。客户要求过磅计算油的重量，一般是张群华跟油罐车到龙兴地磅站过磅，黎伟东也跟车去过几次。收油点每天大概有10多部车来卖油，算下来每天能收10几吨香港柴油。2016年5月，收油点一共有12张磅单，共倒卖柴油73,640千克。
黎伟东明知收香港柴油是不合法的，但张群华告诉其张群华的很多老乡都在做这件事，叫其不用担心，黎伟东要是被抓了，张群华来负责。黎伟东只是个打工的，一个月工资3000元，张群华指示怎么做其就怎么做。
收油点一大一小两个油表分别在两个铁皮房里，大油表连在一个胶罐上，胶罐有一个泵跟铁罐连在一起；小油表则是通过地下管线直接和大油表铁皮房里的铁罐连在一起，小油表收的油通过地下管线进入大油表铁皮房里的铁罐，不经过大油表，大油表不会转。大小油表是各自独立的，不存在小油表收的油进铁罐的时候大油表也会转的情况。黎伟东负责具体操作，对这些很清楚。
原审被告人黎伟东辨认出上诉人张群华，指认出收油点的两个油表一个显示读数为650,500升，另一个显示读数为69,662升，反映收油点共收购柴油720,162升；指认出收油点的位置等情况和2016年5月24日被海关查获时正在抽油的香港货柜车及司机等。
对上诉人张群华上诉及其辩护人辩护所提理由，经查：根据在案证据，认定张群华直接收购走私柴油数量的依据，主要是在其非法收油点查获的两个油表，以及张群华的银行流水、能找到的向某群华运送或购买走私柴油的司机或客户的证言、上诉人张群华及原审被告人黎伟东的供述。查获的油表照片显示，一个油表（天凌牌）总读数为69,662升，另一个油表（有“重庆耐得工业股份有限公司”字样）总读数是650,500升。而上诉人张群华及同案被告人黎伟东均供述，两个油表的读数相加之和（720,162升）就是该收油点一共收取的走私柴油数量。且在供述中均说明因为有些香港货车有左右两个油箱，所以张群华用两个油表，可以两个油箱一起抽，加快抽油速度。且收油点两个油表各自独立，不存在重复计算的情况。且张群华曾经供认，其设立该收油点就是专门直接收取从香港走私入境的柴油；原审被告人黎伟东也指证张群华的收油站收的是香港柴油。故应认定涉案收油点收取的为走私油品，上诉人张群华现称其也曾收取过国内的油品，该部分不应认定为走私的理由，没有其他证据佐证，不予采信。加上张群华没有专门设立收取油品的账册、以及用于购销走私油品的专用银行账户，因此查获的两个油表的读数就成为唯一可靠的认定收取走私油品的依据，一审按照两个油表读数相加之和为依据，认定张群华收购走私柴油的数量及据此核定的偷逃税额，认定事实清楚，证据确实、充分。一审对上诉人张群华的量刑，已充分考虑其能投案自首、系累犯等法定从轻、从重情节，对其罚当其罪，张群华及其辩护人请求二审减轻对张群华的处罚并适用缓刑，据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人张群华、原审被告人黎伟东违反海关监管规定，直接向走私人非法收购走私入境的柴油，张群华偷逃应缴税额巨大，黎伟东偷逃应缴税额较大，其行为均构成走私普通货物罪。张群华因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。张群华自动投案，如实供述罪行，有自首情节，依法可从轻处罚。在共同犯罪中，张群华起主要作用，系主犯，应当按照其参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；黎伟东起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。黎伟东犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，依法可宣告缓刑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张群华及其辩护人所提上诉、辩护理由，经查不能成立，要求二审对张群华改判缓刑，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第一项和第二项、第一百五十五条、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第一款和第三款、第六十五条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴 铭 泽
审判员 陈 亦 光
审判员 郑 小 明
二〇一八年三月三十日
书记员 张蔚书记员张蔚
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
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