四川省雅江县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川3325刑初1号
公诉机关雅江县人民检察院。
被告人余贵涛，男，1985年04月03日出生，藏族，初中文化，工人，无前科。被告人余贵涛因本案于2017年07月21日被雅江县公安局刑事拘留，2017年08月24日经雅江县人民检察院批准，由雅江县公安局执行逮捕，现羁押于雅江县看守所。
辩护人:李由，四川支点律师事务所律师。
雅江县人民检察院以雅检刑诉【2018】1号起诉书指控被告人余贵涛犯盗窃罪，于2018年01月03日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年02月07日公开开庭审理了本案。雅江县人民检察院指派检察员陈斌出庭支持公诉，被告人余贵涛及其辩护人李由到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关雅江县人民检察院指控：2017年05月（具体时间不详），被告人余贵涛通过柯某（另案处理），联系到杨某1（在逃），两人商量盗窃X兰德酷路泽车，随后杨某1在成都4S店购买外形相同的车钥匙一把；2017年07月09日，杨某1到达雅江县，将假钥匙与余贵涛事前获取的X原车钥匙芯片进行掉包，杨某1将X车辆盗走后变卖。案发后雅江县公安局在青海省将被盗车辆追回。经鉴定，被盗车辆价值人民币292039.00元。
公诉机关认为被告人余贵涛的行为已构成盗窃罪，提请本院判处，并列举了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验检查笔录、辨认笔录等相关证据。被告人余贵涛自愿认罪认罚，辩称自己是自首。
辩护人李由提出的辩护意见是：被告人系自首，被告人在该案中系从犯以及计算违法所得应扣除支付给柯某（另案处理）的5000元。
经审理查明：2017年05月（具体时间不详）开始，被告人余贵涛通过柯某（另案处理），联系到杨某1（在逃），被告人余贵涛同意由其提供X兰德酷路泽车辆相关信息和车钥匙，杨某1（在逃）负责将该车盗走。2017年06月中下旬，被告人余贵涛把自己临时保管的车钥匙交给杨某1（在逃），杨某1（在逃）交给被告人余贵涛人民币40000元，将停放在雅江县雅静停车场的X车盗走后约一小时左右，因害怕而自动弥补所造成的损失，叫杨某1（在逃）将该被盗车辆开回，被告人余贵涛将人民币40000元退给杨某1（在逃）。2017年07月09日，杨某1（在逃）到达雅江县，提供一把外形相同的车钥匙，将该钥匙与被告人余贵涛事前获取的X原车钥匙的芯片进行掉包，杨某1（在逃）交给被告人余贵涛人民币37000元后将X车辆盗走。2017年07月11日，被告人余贵涛农行卡X收到人民币10000元。经鉴定，被盗车辆价值人民币292039.00元。被告人余贵涛获得赃款47000元（大写人民币肆万柒仟元整）已由被告人家属上缴。案发后雅江县公安局在青海省将被盗车辆追回并发还受害人。
认定上述事实的主要证据有：
被盗车辆，被盗车辆照片与书证X车辆资料记载一致，与被害人报案被盗车辆特征一致，与被告人余贵涛辨认笔录指出所盗窃车辆一致，据此，证明被告人实施盗窃的机动车为X汽车。
受案登记表，立案决定书，询问邹某笔录，到案经过，拘留证，延长拘留期限通知书“雅公（刑）延拘字【2017】20号”、逮捕证，扣押清单，发还清单，挡获被盗车辆经过等书证证明案件受案、侦破、被告人到案经过，对被告人采取强制措施的情况以及被盗车辆挡获并已发还被害人的事实。
邹某、汪某、周某、蔡某、杨某2等证人证言和辨认笔录，现场勘验检查笔录、照片、图与被告人供述发现被盗车辆经过、车辆钥匙存放地点，被告人余贵涛辨认笔录指出盗车地点和存放钥匙一致，据此，证明被告人余贵涛盗窃车辆的时间为2017年07月09日，地点为雅江县雅静宾馆停车场。
柯某（另案处理）、杨某2、高某、田某、扎某等证人证言与被告人余贵涛供述的帮忙联系买车人、微信给付5000元、第一次盗窃车辆又开回、接待杨某1（在逃）一行、给运管打招呼放行等情节一致，柯某（另案处理）、杨某2、高某、田某等人辨认笔录指认与被告人余贵涛本人一致，与被告人余贵涛辨认笔录指认互相应证。据此，证明被告人余贵涛实施盗窃X车辆的时间、行为和经过。
郭某证人证言证明X车辆已更换该车钥匙系统无法进行侦查实验。
被告人余贵涛农行卡X交易明细清单，被告人余贵涛辨认笔录等书证材料与被告人余贵涛供述一致。证明被告人收款10000元、支付柯某5000元等事实。
7、被告人余贵涛供述、到案经过等证据证明被告人在公安机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查时主动交代自己罪行，系主动投案，应当认定为自首。斯某证人证言证明在衣柜获取人民币2万余元与被告人余贵涛供述部分赃款存放地点一致；扣押清单证明被告人家属为其积极退赃；被害人谅解书等证明被告人具有酌情从轻处罚情形。
8、犯罪嫌疑人基本情况，常住人口信息等证据证明被告人余贵涛具有完全刑事责任能力和其家庭情况。
9、鉴定聘请书，甘孜州价格认证中心价格认定意见书“甘价认（2017）64号”，鉴定意见通知书等证据证明被盗车辆鉴定经过及鉴定价格认定为人民币292039.00元（大写人民币贰拾玖万贰仟零叁拾玖元整）。被告人余贵涛对此无异议。
上述证据客观真实，与本案事实紧密关联，来源合法，经庭审质证，能互相印证，本院予以确认。
上述事实，被告人余贵涛在开庭审理过程中无异议，有被害人邹某陈述，柯某（另案处理）、杨某2、高某、田某等证人证言和指认，辨认笔录，现场勘验笔录及物证照片，扣押、发还清单，价格鉴定意见书，到案经过，汪某、周某、杨某2、蔡某、扎某、斯某等证人证言，被告人基本情况、常住人口信息等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人余贵涛以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应当追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人余贵涛与犯罪嫌疑人杨某1（在逃）在犯罪中所起的作用大致相当，不宜划分主从犯。公诉机关指控被告人余贵涛犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；被告人余贵涛第一次盗窃该车的事实，客观上证明被告人余贵涛实施盗窃该车的主观故意明确。鉴于该事实系其主动交代侦查机关未掌握的犯罪事实以及未造成实际损失，前后盗窃的为同一辆车，该次盗窃行为在确定盗窃数额时不作重复评价，在量刑时酌情予以从重处罚。被告人积极配合查清其犯罪事实且当庭自愿认罪认罚，可以酌情从轻处罚；被告人通过其家属积极退账，可以酌情从轻处罚；被害人没有受到更大损失，被害人出具谅解书，可以酌情从轻处罚。被告人余贵涛和辩护人提出的自首辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以采信，可以从轻处罚。被告人的辩护人提出的被告人在该案中系从犯以及计算违法所得应扣除支付给柯某（另案处理）的5000元的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采信。为维护社会正常秩序，保护公私财产不受非法侵害，根据被告人余贵涛的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，本院决定对被告人余贵涛从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人余贵涛犯盗窃罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币一万元。（罚金于本判决生效之日起十五日内一次性缴清）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先期羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自即自二〇一七年七月二十一日起至二〇二三年五月二十日止）。
二、被告人余贵涛违法所得47000元（大写：人民币肆万柒仟元整）依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省甘孜藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王 炼
审 判 员 郎吉泽里
人民陪审员 王 莉
二〇一八年二月七日
书 记 员 彭 洪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在的单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
四川省高级人民法院、四川省人民检察院《关于我省盗窃罪具体数额执行标准的通知》第二条盗窃公私财物价值五万元以上的，为“数额巨大”。