广东省珠海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤04刑终18号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）盛佳，男，1981年11月10日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省益阳市南县，因犯开设赌场罪于2014年1月26日被原审法院判处有期徒刑一年，2014年7月23日刑满释放。因本案于2014年7月23日被羁押并被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人胡文章，男，1977年6月18日出生，汉族，中专文化，户籍地湖南省常德市临澧县，因本案于2013年9月6日被取保候审，2016年6月3日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人彭亮剑，男，1984年9月16日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省梅州市丰顺县，因本案于2013年9月6日被取保候审，2016年6月3日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人盛佳、胡文章、彭亮剑犯职务侵占罪一案，于2016年12月6日作出（2015）粤0402刑初734号刑事判决。原审被告人盛佳不服，提出上诉。本院依法组��合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市人民检察院指派检察员李尔冰出庭履行职务，上诉人盛佳、原审被告人胡文章、彭亮剑到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，被告人盛佳伙同珠海市润星泰电器有限公司物流部领班被告人胡文章、彭亮剑等人与公司计划部员工（另案处理）事先通谋，利用被告人胡文章、彭亮剑两人在珠海市润星泰电器有限公司担任物流部领班职务，负责监管放行委托外单位加工物料的职务便利，将该公司的铝合金锭交由被告人盛佳安排的陈姓货车司机（另案处理）运走，由被告人盛佳销赃后分赃。被告人胡文章、彭亮剑等人将本应交给公司财务作记录的《委外加工出库单》及电脑记录的《委外加工出库单》销毁，以掩盖侵占公司财物的事实，经查：
2012年9月16日至2012年12月24日，被告人盛佳、胡文章共同作案11次，伙同他人盗走珠海市润星泰电器有限公司的铝合金锭41,439.5公斤，经鉴定价值人民币709,194.31元，被告人胡文章从被告人盛佳处分得赃款人民币9万元；2013年1月29日至2013年3月9日，被告人盛佳、彭亮剑共同作案6次，伙同他人盗走珠海市润星泰电器有限公司的铝合金锭25,032公斤，经鉴定价值人民币425,042.91元，被告人彭亮剑从被告人盛佳处分得赃款人民币6.9万元。
2013年9月6日，被告人胡文章、彭亮剑被抓获，被告人胡文章向被害单位退还赃款人民币3万元；2014年7月23日，被告人盛佳被抓获。
另查明，被告人彭亮剑向被害单位珠海市润星泰电器有限公司退还赃款人民币6.9万元，并得到被害单位的谅解。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证等程序查证属实的证据予以证实：1.被告人盛佳、胡文章、彭亮剑的供述与辩解，2.被害单位的报案材料，3.被害单位代表孙某的陈述，4.证人刘某、易某的证言，5.《劳动合同书》等入职资料，6.被害单位出具的《关于委托加工出库单产生及操作过程的情况说明》以及《物品携出放行条》的使用情况说明，7.珠海市葆力之星物业管理有限公司出具的《关于“润星泰物品携出放行条”操作流程情况的说明》，8.被害单位提供的《委外加工出库系统无单明细表》、《广东增值税专用发票》，9.被害单位于2014年6月24日出具的《情况说明》，10.中山市鑫美五金配件有限公司于2015年1月29日出具的情况说明及提供的借条，11.被害单位出具的证明、收据，12.中山市蓝点光学器材有限公司向被害单位出具的证明，13.中山市鑫美五金配件有限公司向被害单位出具的证明，14.惠州市东某精密五金制品有限公司法人代表曾某雄于2013年4月11日出具的证明，15.《委外加工出库单》（均为A380型号铝合���锭）及放行条，16.被害单位企业法人营业执照，17.涉案财产价格鉴定结论书，18.户籍资料，19.抓获经过，20.刑事判决书及释放证明，21.谅解书，22.通话记录。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人盛佳、胡文章、彭亮剑以非法占有为目的，利用职务上的便利，伙同他人将本单位财物非法占为己有，被告人盛佳数额巨大，被告人胡文章、彭亮剑数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。被告人胡文章归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人胡文章、彭亮剑退还部分赃款，被告人彭亮剑得到被害单位的谅解，酌情可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人盛佳犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产二十二万元。
二、被告人胡文章犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。
三、被告人彭亮剑犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
四、责令被告人盛佳、胡文章向被害单位珠海市润星泰电器有限公司共同退赔经济损失人民币679,194.31元（709,194.31-30,000）；责令被告人盛佳、彭亮剑向被害单位珠海市润星泰电器有限公司共同退赔经济损失人民币356,042.91元（425,042.91-69,000）。
针对以上判决，上诉人盛佳提出，1.其没有以中山市蓝点光学器材有限公司和惠州市东某精密五金制品有限公司的名义非法侵占被害单位的铝合金材料。从被害单位委外订单的制发流程来看，其作为中山市鑫美五金配件有限公司的业务员，根本没有条件拿到被害单位给前述两家公司的委外订单，侵占被害单位委托前述两家公司加工的铝合金材料的另有其人；2.其在案发前以中山市鑫美��金配件有限公司的名义向被害单位退回铝合金材料约12吨，应从其职务侵占数额中扣除；3.在其所犯开设赌场罪刑期执行完毕前，本案已经立案侦查，原审法院未对其数罪并罚，变相加重其刑期。综上，请求本院查明事实，从轻处罚。
出庭检察员认为，根据被害单位出具的《关于委托加工出库单产生及操作过程的情况说明》，上诉人盛佳能否取得东某公司和蓝点公司的委外订单存疑，根据原审被告人彭亮剑的供述、证人孙某的证言，结合其他在案证据，不能排除另有他人作案的可能，对被害单位委托东某公司和蓝点公司加工的物料应不予认定系上诉人盛佳所侵占。
经审理查明，被害单位珠海市润星泰电器有限公司（以下简称润星泰公司）主要从事模具、五金的生产加工，在经营过程中需委托中山市鑫美五金配件有限公司（以下简称鑫美公司）等���单位加工物料。原审被告人胡文章、彭亮剑先后在润星泰公司物流部担任领班，其中胡文章于2013年1月2日离职；上诉人盛佳在鑫美公司担任加工业务代理。
2012年9月至2013年3月间，上诉人盛佳与胡文章、彭亮剑以及该公司计划部员工（另案处理）事先密谋后，利用胡、彭二人负责监管放行润星泰公司委托外单位加工物料的职务便利，多次将该公司的铝合金锭交由盛佳安排的陈姓货车司机（另案处理）运走，由盛佳销赃后分赃。之后胡文章、彭亮剑等人将本应交给公司财务作记录的《委外加工出库单》及电脑管理系统中的《委外加工出库单》销毁，以掩盖侵占公司财物的事实，经查：
1.2012年9月16日、9月22日、11月10日、12月24日，盛佳、胡文章伙同他人共同作案4次，盗走润星泰公司委托鑫美公司加工的铝合金锭13,704公斤，价值人民币235,532.18元。
2.2013年1月29日、2月1日、2月3日、2月23日、3月2日、3月9日，盛佳、彭亮剑伙同他人共同作案6次，盗走润星泰公司委托鑫美公司加工的铝合金锭25,032公斤，价值人民币425,042.91元。
另查明，2012年11月至12月间，原审被告人胡文章伙同他人，采用上述相同方式多次盗走润星泰公司委托外单位加工的铝合金锭。经查：
1.2012年11月6日、11月11日、11月25日、12月2日、12月9日，胡文章伙同他人共同作案5次，盗走润星泰公司委托中山市蓝点光学器材有限公司（以下简称蓝点公司）加工的铝合金锭21,112.5公斤，价值人民币362,565.72元；
2.2012年10月21日和12月23日，胡文章伙同他人共同作案2次，盗走润星泰公司委托惠州市东某精密五金制口有限公司（以下简称东某公司）加工的铝合金锭6623公斤，价值人民币111,096.41元。
在上述犯罪过程中，胡文章获赃约9万元，彭亮剑获赃约6.9万元。
2013年9月6日，胡文章、彭亮剑被抓获归案。2013年10月，胡文章向被害单位退还赃款人民币3万元。2014年7月23日，盛佳被抓获归案。2015年3月，彭亮剑向某泰公司退还赃款人民币6.9万元，取得被害单位谅解。
认定上述事实的证据有：
1.润星泰公司出具的书面报案材料、润星泰公司代表孙某的陈述。证实：我受公司委托来报案，润星泰公司主要是制造五金铸件的，经常需要把原材料发包给其他单位加工。2013年3月份，公司在与外包单位沟通中发现公司发给外包单位的材料与外包单位送回的加工成品数量不符，经对账发现，部分材料从公司发出后到达外包单位时数量少了很多。据统计，自2012年9月至2013年3月共丢失铝锭合计83，717公斤，价值人民币1，217，806元。在调查中公司怀疑是物流部仓管员所为，于是设法找到了一名已经离职的仓管员盛佳，在对其做了大量的攻心工作后，他交待出就是他与彭亮剑、胡文章等几个仓管员做的，具体作法就是公司出货后，他们在半路上跟已经离职的仓管员勾结把货偷走卖掉，他自己就搞了5万多公斤，但他拒绝说出销赃途径。公司查出此事后，决定报案追究。我们掌握的嫌疑人有盛佳、彭亮剑、刘某、张某、胡文章、胡某。
2.润星泰公司提供的委外加工出库系统无单明细表（鑫美）、委外加工出库系统无单明细表（蓝点）、委外加工出库系统无单明细表（东某）、广东增值税专用发票，证实：自2012年9月至2013年3月润星泰公司委托外单位加工的实际已出库但系统中没有相应单据的物料的规格、数量、价值等情况，共21单，其中委托鑫美公司加工的共13单，委托蓝点公司加工的共6单，委托东某公司加工的共2单（其中2012年12月23日的一单签收一栏写的是胡某）；各批货的单价由购货发票广东增值税专用发票计算确定。
3.鑫美公司出具的证明，证实鑫美公司没有领过以下13张委外订单中的材料：
（1）订单号WW36282、出库单号WWFC120915606的A380铝合金锭2935公斤（2012年9月16日）；
（2）订单号WW36282、出库单号WWFC120915804的A380铝合金锭2921.5公斤（2012年9月22日）;
（3）订单号WW38244、出库单号WWFC121116940的A380铝合金锭3931.5公斤（2012年11月10日）；
（4）订单号WW39485、出库单号WWFC121017911的A380铝合金锭3916公斤（2012年12月24日）;
（5）订单号WW35140、出库单号WWFC130118204的A380铝合金锭3515公斤（2013年1月9日）；
（6）A380铝合金锭4961公斤（2013年1月27日）;
（7）订单号WW40276、出库单号WWFC130118617的A380铝合金锭3890公斤（2013年1月29日）；
（8）订单号WW40276、出库单号WWFC130218664的A380铝合金锭3946公斤（2013年2月1日）；
（9）订单号WW40276、出库单号WWFC130218696的A380铝合金锭3785公斤（2013年2月3日）；
（10）订单号WW40276、出库单号WWFC130218837的A380铝合金锭4647公斤（2013年2月23日）；
（11）订单号WW40276、出库单号WWFC130218849的A380铝合金锭3912公斤（2013年2月24日）;
（12）订单号WW36272、出库单号WWFC120915606的A380铝合金锭4856公斤（2013年3月2日）；
（13）订单号WW36272、出库单号WWFC130319083的A380铝合金锭3907.5公斤（2013年3月9日）。
4.蓝点公司出具的证明，证实蓝点公司没有领过以下6张委外订单中的材料，该公司常送货的车牌号为粤Ｔ×××××、粤Ｔ×××××、粤Ｃ×××××：
（1）订单号WW33339、出库单号WWFC121116853的A380铝合金锭4838.5公斤（2012年11月6日）；
（2）订单号WW33339、出库单号WWFC121117254的A380铝合金锭4673公斤（2012年11月25日）；
（3）订单号WW33339、出库单号WWFC121117369的A380铝合金锭3795.5公斤（2012年12月2日）；
（4）订单号WW33339、出库单号WWFC121117567的A380铝合金锭2884公斤（2012年12月9日）；
（5）订单号WW33339、出库单号WWFC121116962的A380铝合金锭4919.5公斤（2012年11月11日）;
（6）订单号为WW39707、出库单号WWFC130118125的A380铝合金锭4860.5公斤（2013年1月6日）。
5.东某公司法人代表曾某雄出具的证明，证实其公司没有收到过A380铝料2971.5公斤(3扎），ADC12铝料3651.5公斤(4扎)。
6.委外加工出库单及放行条，证实盛佳、胡文章、彭亮剑侵占润星泰公司铝合金锭的事实。其中胡文章签名确认编号为WWFC120915606（2935公斤）、WWFC120915804（2921.5公斤）、WWFC121116940���3931.5公斤）、WWFC121217911（3916公斤）、WWFC121116853（4838.5公斤）、WWFC121116962（4919.5公斤）、WWFC121117254（4673公斤）、WWFC121217369（3797.5公斤）、WWFC121217567（2884公斤）、WWFC121016480（ADC12型号3651.5公斤）、WWFC121217889（2971.5公斤）的委外加工出库单及放行条，是其侵占公司财产的凭证（对应鑫美公司证明中的第1-4单，蓝点公司证明中的第1-5单以及东某公司证明中的两单）；
盛佳签名确认出库单号为WWFC130218696(3785公斤)的委外加工出库单是其侵占公司财产的凭证（对应鑫美公司证明中的第9单）；
彭亮剑签名确认出库单号为WWFC130118617(3890公斤)、WWFC130218664(3946公斤)、WWFC130218696(3785公斤)、WWFC130218837(4647.5公斤)、WWFC130318953(4856公斤)、WWFC130319083(3907.5公斤)的委外加工出库单及放行条是其侵占公司财产的凭证（对应鑫美公司证明中的第7-10、12-13单）。
7.��星泰公司出具的《关于委托加工出库单产生及操作过程的情况说明》以及《物品携出放行条》的使用情况说明、珠海市葆力之星物业管理有限公司出具的《关于润星泰物品携出放行条操作流程情况的说明》，证实润星泰公司的委托加工出库单的生成程序和相关岗位人员签名的权限划分，生成是由金蝶K3ERP系统软件来操作，涉及的岗位有仓管员、收发监管员、票据员；润星泰公司的厂卫是由珠海市葆力之星物业管理有限公司派出，当值厂卫根据《委托加工出库单》、《润星泰物品携出放行条》，对委托加工的产品放行，其中《润星泰物品携出放行条》涉及的签署人有四人，分别是仓管员、收发监管员、物流部负责人和当值保安。
8.涉案财产价格鉴定结论书(珠价鉴〔2013〕673号），公安机关将被害单位润星泰公司报失的21单标的为铝合金锭的检材委托价格鉴定，经统计总重共计83720公斤，采用成本法鉴定价格为人民币1428342.15元。
9.证人刘某（胡文章的妻子）的证言，证实：我于2011年9月23日进入润星泰公司做仓库管理员，2012年2月底开始至今任票据员。润星泰公司物流部有几名票据员，每人的分工不一样，有的负责向外采购录入电脑并审核资料，有的负责委托外单位加工录入电脑并审核资料，有的负责委托外单位加工中转录入电脑并审核资料，有的负责对外销售录入电脑并审核资料，我负责包装材料标准件的进出库资料录入并审核，这些包装材料包括包装盒、纸箱等。一般我不负责委托外单位加工录入电脑并审核资料这方面工作，除非有时其他票据员没有空，我就帮忙一下。据公安机关调查，公司有人在委托外单位加工的时候将拉出公司仓库的材料（电器产品材料）私下侵占了，我不知道这件事，我也没有参与，也不知道哪些人参与了。
10.证人易某（润星泰公司总经理助理兼人力行政部经理）的证言，证实：润星泰公司职员彭亮剑等人利用职务之便侵占公司财物的详细情况，我已经制作了《委外加工出库系统无单明细表（鑫美)》、《委外加工出库系统无单明细表（东某)》、《委外加工出库系统无单明细表（蓝点)》的表格，在上述表格中详细列明了涉案人员侵占公司财物的时间、委外订单号、出库单号、物料规格、出库数量、单价、制单、仓管员、车牌号等信息，这些信息是根据当时货物离开我们公司的事实记录的，是真实可靠的，其中委外订单号、出库单号、出库数量、制单、仓管员的信息是委外加工出库单上记录的内容确定的。关于价格，是公司根据相应时期的广东增值税专用发票上的价格确定的，我们根据彭亮剑等人利用职务之便侵占公司财物的数量��以该财物相对应的单价来确定实际损失。
11.企业法人营业执照，证实被害单位润星泰的主体资格。
12.劳动合同书等入职资料，证实彭亮剑于2009年2月6日入职润星泰公司，后任该司物流部领班至2013年4月15日；胡文章于2009年2月18日入职润星泰公司，后任物流部领班至2013年1月2日离职；盛佳于2002年3月入职润星泰公司，后任物料领班至2008年10月离职。
13.抓获经过，证实盛佳、胡文章、彭亮剑归案的情况。
14.户籍资料，证实盛佳、胡文章、彭亮剑的身份情况。
15.刑事判决书及释放证明，证实盛佳因犯开设赌场罪于2014年1月26日被原审法院判处有期徒刑一年，2014年7月23日刑满释放。
16.润星泰公司于2014年6月24日出具的情况说明，证实2013年4月24日鑫美公司委托其业务员盛佳退还给润星泰公司的加工材料锌铝合金铝锭12，693公斤，是企业之间的正常业务往来，不属于盛佳等人职务侵占应该退还其公司的材料。
17.鑫美公司于2015年1月29日出具的情况说明及提供的借条，证实鑫美公司于2013年4月24日退还润星泰公司的12,693公斤铝合金锭材料，是该司退还未完成订单的材料，因该订单实际已由该司完成，但被盛佳变卖，后经与润星泰公司对账后发现少了材料，该司用自己的材料退还给润星泰公司的。盛佳不是该司员工及业务员，该司与润星泰公司之间的业务往来均由盛佳经手，盛佳属于中介人，其也从其他公司拿订单来鑫美公司生产代加工。盛佳还欠该司人民币35万元。
18.润星泰公司出具的证明、收据，证实润星泰公司于2013年10月收到胡文章退回货款3万元。
19.润星泰公司出具的谅解书，证实彭亮剑向某泰公司退还赃款人民币6.9万元，取得公司的谅解。
20.上诉人盛佳的供述与辩解，内容为：我于2003年10月-2008年10月期间在润星泰公司工作，2011年进入鑫美公司工作，收入主要靠提成。有一天我和胡文章谈话时，胡文章提出润星泰公司的K3系统有漏洞，我们可以把铝合金锭设法弄出去卖，我同意了。2013年春节前我联系了陈姓司机驾驶的小货车，胡文章事先准备好委外加工单、委外加工出库单、放行条等相关凭证，我带着陈姓司机到润星泰公司仓库内将10多条约200多公斤的铝合金锭偷偷运出，当时是仓管员张某负责发货，他没有给我仓管员的单据。半路上我以2100元将这批铝锭卖给了陈姓司机，后我在润星泰公司门口将赃款分了一半给胡文章。没过多久，我又拿同一单据到润星泰公司领料，胡文章说他已经把我之前运走那批的单据在电脑系统中删除，因此我又可以使用胡文章之前开的单据另外领料了。胡文章离职后���我又采用相同方式与彭亮剑、严某以及陈姓司机分4次偷运了约13吨铝合金锭出去，这些料全部销赃给了陈姓司机，获赃款12万元。彭亮剑、胡文章、胡某、张某都是润星泰公司的仓管员，在偷运过程中，他们负责把留在仓管员处的纸质委外加工出库单偷偷拿走不交给公司财务结算，保留在电脑系统中的委外加工出库单则由胡文章、严某删除。彭亮剑、胡文章、胡某、张某、严某等人都从我手上分到了赃款。案发后我退了13吨左右的铝合金锭给润星泰公司，包括彭亮剑给我的8万元。
2013年2月3日，我和彭亮剑、严某、陈姓的司机一起偷运了A380型号铝合金锭3785公斤出去，后来以三万多元卖给陈姓司机。我与彭亮剑、严某、陈姓司机共同作案四次，一共偷运了20吨左右铝合金锭，销赃约18万元，我与彭亮剑、严某平分了。
2012年9月份胡文章跟我和严某说，可以利用润星泰公司出货单管理的漏洞复制出另外一张出货单，用复制的出货单把公司铝合金锭拿出来卖。2012年9月至2013年3月，我与彭亮剑、胡文章、严某分多次将共约80吨铝合金锭从润星泰公司仓库领出，由我负责运输并销赃，我从中获利9万元。我已经退回公司24万的铝合金锭。我们偷运的铝合金锭是交由陈姓司机销售，我与陈姓司机、胡文章（后来换成彭亮剑）平分赃款。
21.原审被告人胡文章的供述与辩解，内容为：我于2007年入职润星泰公司至2012年11月离职。2012年3月在仓库管理部的下料组担任领班，在我担任领班期间，鑫美公司业务员盛佳问我是否可以将公司的铝锭搞出来，我说公司管理很严，无法下手，盛佳说没事，只要我在他们运铝锭时负责望风就行，他负责把仓管员搞定。过了几天盛佳打电话给我说他已经搞定公司的仓管员，我协助他每��走一吨铝锭，他给我好处费3500元，我就负责望风和看一下账目是否做平。我答应了。盛佳说的仓管员是指张某跟郭某，不清楚还有没有其他人参与。张某和郭某负责发货，我负责望风，盛佳负责安排车辆运送和销赃、分赃。我没有去看账本，只是问张某，张某说账目都已经做平了没有事。我曾经删除过2-3次委外加工出库单，其他委外加工出库单是由盛佳另外安排项目组的人员删除，具体是谁我不知道。
我和盛佳、张某（不肯定郭某有无参与）共同作案的次数共有11次，共侵占了41,439.5公斤铝合金锭，我分得赃款约9万元。我已经在相关委外加工出库单和放行条上签字确认了。
盛佳先勾结润星泰公司计划部的人员（不知是谁）在公司的电脑“K3系统”上生成委外订单（同时生成电子版和纸质版）。盛佳来拉货前通知我，并叫人把货车开入公司，然后将纸质版的委外订单交给我，我安排人将铝合金锭按照委外订单上的数量装上盛佳叫来的车。仓管员过磅后让仓库的票据员在电脑“K3系统”上生成委外加工出库单（有电子版，还有纸质版，共四联，一联交给拉货的人），我叫张某将事先准备好的物品携出放行条交给仓库经理在审批一栏签名确认，过磅人员在经办人一栏签名确认。最后我将物品携出放行条和委外加工出库单中的一联交给盛佳，盛佳的车离开公司前将这两份单据交给门卫，门卫核实并留下物品携出放行条后放行。盛佳带走委外加工出库单并销赃。电脑“K3系统”里面的委外订单、委外加工出库单是盛佳叫计划部的共同作案人删除的。委外加工出库单共四联，一联交给拉货人，其余由公司的票据员、仓管员、财务部各执一联，我作案时就由我趁票据员不注意将余下的三联偷偷拿走并销毁。
22.���审被告人彭亮剑的供述与辩解，内容为：我于2009年10月开始在润星泰公司物流部任领班，主要是监督仓管员发放公司物料等。2013年1月17或18日，公司计划部员工严某约我吃饭，去到后发现还有盛佳和一名我不知名的司机。席间盛佳提出一起发财，让我按正常流程发货就行，其他事情他负责安排妥当。2013年1月29日，盛佳打电话给我说想弄一些铝合金锭出去，当天我按正常流程发货4吨给鑫美公司，运输车辆是粤Ｃ×××××，当晚盛佳分赃给我9000元。2013年春节前我与盛佳又弄了两批货出去，春节后弄了三批货出去，每次不超过5吨，盛佳每次都是分赃9000元给我。
正常情况下，公司电脑系统中的委外订单、委外加工出库单与财务、供应商、仓管员、监督员、票据员、保安处保留的纸质单据是相符的。仓管员发货后是要把出库单交给财务结算的，而我们把货从仓��弄出去后，我趁票据员不注意偷偷把该出库单拿出来转交给了盛佳，票据员根本不知情，电脑中出库单则由计划部的严某负责删除（不需要删除委外订单），这样从表面看相关的货物仍留在公司仓库没有运出。经查看公司提供的单据，我承认自己与盛佳先后六次侵占公司A380铝合金锭物料合计25060公斤，我已在相关单据上签字确认。2013年2月3日，委外订单号WW40276、委外加工出库单号WWFC130218849上的3912公斤A380铝合金锭（经查实际对应日期是2月24日）不是我参与侵占的，该单据配套的放行条上签名人员是郭某，可能是郭某和胡某合伙干的。
2013年3月份，盛佳找到我说公司发现我们偷铝合金锭的事情了，要求我拿出10万元给他，说他会买铝合金锭退回公司。过了几天我筹了8.6万元给盛佳。至于盛佳自己拿了多少钱买物料、买了多少物料退回公司我并不知道，后来��佳因赌博被抓了，我听公司经理说盛佳退回了一些物料，但我没有问具体情况。
参与作案的司机姓陈，是盛佳介绍的，开过粤Ｃ×××××、粤Ｔ×××××、粤Ｔ×××××牌号的蓝色小货车，不知车牌真假。盛佳曾对我讲张某也参与了作案，而且在我之前任组长之前是胡文章任组长，那时盛佳找了胡文章作案。郭某有无参与不知道。胡某原来也是润星泰的员工，后来离开了，我听盛佳讲胡某也找仓管员私下侵占过铝合金锭，但盛佳与胡某不是一起作案的。
2013年1月至3月间我伙同计划部严某、张某、盛佳、陈姓司机共同作案六次，共侵占公司铝合金锭25,031.5公斤，我共分得赃款6.9万元。是盛佳提议作案。盛佳先勾结公司计划部的严某，由严某在电脑“K3系统”上生成委外订单的电子版和纸质版，纸质版私下交给盛佳，盛佳来拉货前事先告诉我，然后将纸���版委外订单交给我，我安排人将货物装到盛佳叫来的车上，仓管员过磅后我们让票据员在“K3系统”上生成委外加工出库单的电子版和纸质版，然后我将该出库单和相应的放行条交给盛佳，盛佳将放行条交给门卫，出库单则带走。事后K3系统里面的委外订单、委外加工出库单由严某删除，我私下将委外加工出库单、物品携出放行条、委外订单偷走并销毁。
以上证据经原审法庭举证、质证，本院予以确认。
关于上诉人盛佳所提其作为鑫美公司的业务员不可能拿到蓝点公司和东某公司的委外订单，其没有以该两家公司的名义侵占润星泰公司的铝合金锭，对该部分金额不应认定的上诉意见。经查，原判决认定盛佳伙同彭亮剑共同作案的6单，全部是润星泰公司委托鑫美公司加工的铝合金锭，对此盛佳不持异议；原判决认定盛佳伙同胡文章共同作案的11单，其中有4单是润星泰委托鑫美公司加工的铝合金锭，对此盛佳也不持异议，另外7单是润星泰委托蓝点公司和东某公司加工的铝合金锭，盛佳辩解称其没有伙同胡文章侵占该部分铝合金锭，原判决认为盛佳在侦查阶段供述其伙同彭亮剑、胡文章共同侵占铝合金锭80吨，胡文章供述伙同盛佳、张某共同作案11次侵占铝合金锭41吨，二人供述相吻合，能够认定。本院经审查全部证据材料，认为认定盛佳参与侵占该7单铝合金锭的证据存疑：
第一，上诉人盛佳自称案发时系鑫美公司的业务员；鑫美公司出具的证明称盛佳并非该公司员工或业务员，而是属于中介人，从其他公司拿订单来鑫美公司代加工；在案没有相关证据显示盛佳系蓝点公司、东某公司的业务员或中介人；
第二，关于委外订单的制发，从润星泰公司出具的关于委托加工出库单产生及操作过程的情况说明、委托加工材料出库操作流程来看，是公司营运部根据各事业部外协需求计划在K3系统中制作的，该订单打印后由外协采购员发送物流部仓管员备料，同时通知外协加工厂来公司提货加工。在现有证据无法证实盛佳系蓝点公司、东某公司的业务员或中介人的情况下，其根据正常工作流程能否取得润星泰公司给蓝点公司和东某公司的委外订单存疑；
第三，关于在具体作案过程中如何取得委外订单的问题，盛佳供称是胡文章事先准备好给其的，而胡文章供称是盛佳勾结润星泰公司计划部的人员取得委外订单，但其不知该人是谁，彭亮剑供称是盛佳勾结润星泰公司计划部的严某取得委外订单，但经过原审法院补充侦查，严某等人尚未抓获归案，故在现有证据下盛佳具体是如何取得委外订单的无法查明，也就无法查明其是否勾结计划部人员私下取得了润星泰公司给蓝点公司和东某公司的委外订单；
第四，从被侵占货物的运输环节来看，根据委外加工出库单相对应的物品携出放行条的登记，润星泰公司委托鑫美公司加工的铝合金锭被侵占时，负责运货的车牌有粤Ｃ×××××、粤Ｔ×××××、粤Ｔ×××××，而润星泰委托蓝点公司和东某公司加工的铝合金锭被侵占时，负责运货的车牌也是粤Ｃ×××××、粤Ｔ×××××。根据彭亮剑的供述，与其和盛佳、严某一起作案的还有陈姓司机，该人是盛佳介绍的，开过粤Ｃ×××××、粤Ｔ×××××、粤Ｔ×××××牌号的蓝色小货车。故现有证据可以证实本案所涉17单被侵占的铝合金锭应都是由该陈姓司机负责运输的。但根据公安机关出具的情况说明，该陈姓司机目前并未归案，而且经审查润星泰公司提供的委外加工出库系统无单明细表（东某），发现其中一单备注的签收人是胡某，而该单货物对应的放行条登记的车辆也是前述的粤Ｔ×××××牌号。故本案是否还有其他人员勾结陈姓司机作案无法查明，仅从所有货物都是陈姓司机负责运输无法必然得出全部是盛佳伙同该陈姓司机作案的肯定结论；
第五，在案证据不能排除还有其他人员作案的可能。根据彭亮剑的供述，其确认其中有一单不是其参与作案的，因为该单上签名的仓管员是郭某，可能是郭某与胡某作案的，彭亮剑还供述曾听盛佳讲过胡某也找仓管员私下侵占过铝合金锭；前已述及，润星泰公司提供的书证显示该司委托东某公司加工而后被侵占的两单货物中，有一单备注一栏的签收人是胡某，但盛佳从未供述过其伙同胡某作过案；润星泰公司提供的报案材料和劳动合同书等书证显示，胡某曾在润星泰公司任职，2012年5月18日离职，案发时担任东某公司业务员，胡某与胡文章又系兄弟关系；润星泰公司在报案之前曾自行对货物被侵占一事进行调查，其报案陈述指明的嫌疑人还包括胡某等人，但经原审法院补充侦查，胡某等人尚未被抓获归案，故现有证据无法排除其他人参与作案的可能性。
综合以上证据情况，原判决仅根据盛佳在侦查阶段关于其伙同胡文章、彭亮剑多次窃取润星泰公司铝合金锭80吨的笼统供述，以及胡文章在侦查阶段所述其伙同盛佳、张某共同作案11次侵占铝合金锭41吨的供述就认定盛佳参与侵占润星泰公司委托东某公司、蓝点公司加工的铝合金锭27,735.5公斤，证据不够确实、充分，不能排除系另有他人伙同胡文章作案的可能，根据存疑有利于被告人的原则，对该部分犯罪数额（人民币473,662.13元）不应计入盛佳的犯罪数额。对上诉人盛佳所提该部分上诉理由予以采纳。
关于上诉人盛佳所提案发后其以鑫美公司名义退给润星泰公司铝合金锭约12吨，该部分应从其犯罪数额中扣除的上诉理由，经查，盛佳提出有退回润星泰公司铝合金锭约12吨，且购买该部分铝合金锭的钱包括彭亮剑给其的8万元，彭亮剑的供述仅能证实盛佳从其处拿走8万元称用于购买铝合金锭退回润星泰公司，但具体盛佳有无退料其并不清楚，而根据润星泰公司出具的证明，该公司确有收到鑫美公司委托盛佳退还的铝合金锭12,693公斤，但认为这是企业之间的正常业务往来，不属于盛佳等人职务侵占应该退还其公司的材料；鑫美公司出具的情况说明进一步确认该部分材料是鑫美公司用自己的材料退还给润星泰公司的，并证明鑫美公司与盛佳之间尚有债务未结清。故对上诉人盛佳所提该点上诉理由不予采纳。
关于上诉人盛佳所提原判决对其没有数罪并罚不当，变相加重了其刑期的上诉理由，��查，《中华人民共和国刑法》第七十条规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。本案是由珠海市香洲区人民检察院于2015年3月6日向原审法院提起公诉，原审法院审理时，上诉人盛佳所犯开设赌场罪刑期已经于2014年7月23日执行完毕，故虽然从时间上看，本案职务侵占的犯罪事实发生在开设赌场的犯罪事实之前，但并不符合前述条款规定的在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪应当数罪并罚的情形。对上诉人盛佳所提该上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人盛佳、原审被告人胡文章、彭亮剑以非法占有为目的，利用职务上的便利，伙同他人将本单位财物非法占为己有，其行为均已构成职务侵占罪。其中上诉人盛佳犯罪数额为人民币660,575.09元，原审被告人胡文章犯罪数额为人民币709,194.31元，原审被告人彭亮剑犯罪数额为人民币425,042.91元，根据2016年4月18日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，依照从旧兼从轻的原则，均属于数额较大。在共同犯罪中，上诉人盛佳与原审被告人相互配合、各负其责，均积极参与实施侵占被害单位财产的犯罪活动，均应认定为主犯，但具体而言，上诉人盛佳是犯意的提起者，在整个犯罪活动中又承担一定的组织、联络、统筹功能，还负责销赃和主持分赃，相较于在公司内部听从其安排利用职务之便配合其实施犯罪的胡文章和彭亮剑，所起作用明显更大，在量刑时应予区别。原审被告人胡文章归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人胡文章、彭亮剑退还部分赃款，彭亮剑并得到被害单位的谅解，酌情均可以从轻处罚。原判决定罪准确，对原审被告人胡文章、彭亮剑量刑适当，审判程序合法，唯认定上诉人盛佳的犯罪数额不清，并致量刑失当，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持珠海市香洲区人民法院（2015）粤0402刑初734号刑事判决的第一项中对上诉人盛佳的定罪部分以及第二项和第三项。
二、撤销珠海市香洲区人民法院（2015）粤0402刑初734号刑事判决的第一项中对上诉人盛佳的量刑部分以及第四项。
三、上诉人盛佳犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2014年7月23日起至2018年1月22日止。）
四、责令上诉人盛佳、原审被告人胡文章与其他共同作案人共同向被害单位珠海市润星泰电器有限公司退赔经济损失人民币235,532.18元；责令上诉人盛佳、原审被告人彭亮剑与其他共同作案人共同向被害单位珠海市润星泰电器有限公司退赔经济损失人民币356,042.91元（已扣除原审被告人彭亮剑退赔的人民币6.9万元）；责令原审被告人胡文章与其他共同作案人共同向被害单位被害单位珠海市润星泰电器有限公司退赔经济损失人民币443,662.13元（已扣除原审被告人胡文章退赔的人民币3万元）。
本判决为终审判决。
审判长 麦永明
审判员 李晓琦
审判员 侯静晶
二〇一七���四月二十四日
书记员 巫仕林
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正','2018-09-28
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第十九条
夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。
夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。
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