云南省寻甸回族彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)云0129刑初157号
公诉机关寻甸回族彝族自治县人民检察院。
被告人李升鹏，男，1974年6月5日出生，汉族，初中文化，农民。因犯盗窃罪、非法侵入他人住宅罪于1997年9月30日被腾冲县人民法院判处有期徒刑二年六个月，1999年7月23日减刑刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2006年4月29日被保山市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产，2013年9月26日减刑刑满释放。因本案于2016年2月10日被刑事拘留，3月22日被逮捕。现羁押于寻甸县看守所。
辩护人赵兴永，云南援边律师事务所律师。
寻甸回族彝族自治县人民检察院以寻检公诉刑诉字（2016）第143号起诉书指控被告人李升鹏犯诈骗罪，于2016年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寻甸回族彝族自治县人民检察院指派代理检察员关姣婕出庭支持公诉，被告人李升鹏、辩护人赵兴永等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
寻甸回族彝族自治县人民检察院指控：2015年7月至2016年2月期间，被告人李升鹏以认识保山监狱内的工作人员，能够用钱买通关系帮助被害人陈某甲的儿子陈某乙办理保外就医、减刑等为由，获得被害人陈某甲的信任，多次对被害人陈某甲进行诈骗，共诈骗了人民币100400元。
公诉机关宣读出示以下证据：
1、被告人李升鹏在公安机关的供述及辩解。李升鹏2015年5月在盈江平原镇“红运餐馆”认识陈某甲及其侄儿，知道他们为帮家人判刑的事犯愁，留了电话号码给他们。3个月后陈某甲的侄儿联系了李升鹏，李升鹏到陈某甲家，李升鹏在陈某甲家两天，离开时陈某甲给李升鹏2400元，后在三个月的时间内陈某甲先后在保山市及凤合镇自己家中两次给李升鹏98000元。李升鹏承诺可为陈某甲之子换监区、做手术，办成病残犯人等，后因手机丢了及到缅甸办事，陈某甲联系不上李升鹏。
2、被害人陈某甲陈述。因陈某甲之子陈某乙贩毒被抓，2015年8月，陈某甲和侄儿陈某丙到保山看陈某乙，在饭馆吃饭的时候说到陈某乙可能判死刑，一个叫李升鹏的过来搭话，如果判刑后分到保山监狱，他可以帮忙，并留了电话、姓名、住址。后陈某乙被判无期徒刑也分到保山监狱，陈某甲与李升鹏联系，李升鹏说可以帮忙做手术，将无期徒刑减为有期徒刑，有期徒刑可以往下减等。后约李升鹏到陈某甲家，李升鹏承诺可以帮其儿子换监区，以做手术的名义办成伤病残犯人等，给了李升鹏2400元。后陈某甲、陈某丙到保山给了李升鹏80000元，请李升鹏帮忙。两星期后，陈某甲约李升鹏到陈某甲家，给了李升鹏18000元。两天后李升鹏的电话就打不通，是关机状态。去李升鹏家找也没找到，李升鹏媳妇也说联系不上李升鹏。最后一次堵着李升鹏，逼着李升鹏还钱，李升鹏没钱，写了一份欠条。
3、证人证言
(1)陈某丁(陈某甲之子)证言。因陈某乙贩毒被判无期徒刑，在保山监狱服刑，听兄弟媳妇讲，他父亲拿钱找人帮陈某乙安排清闲工作。陈某乙有病，他父亲拿钱找人在监狱给陈某乙做手术，办理保外就医等手续。2015年国庆节在父亲家见到帮忙的这个人。李升鹏称认识保山监狱的政委，可以帮助办理保外就医，可以减成有期徒刑。
(2)李某某(陈某甲之妻)证言。李某某的儿子陈某乙贩毒被判刑，陈某甲去保山看儿子，回来一段时间，一个男子到李某某家，陈某甲将家里的牛卖了，那个男的也走了。后听陈某甲讲，卖牛的钱给了那男的，让他帮忙处理陈某乙的事，但电话打不通了。陈某甲去找了他很多次。
(3)陈某丙(陈某甲侄儿)证言。因陈某甲之子陈某乙贩毒被抓，陈某丙陪陈某甲到保山，在饭馆吃饭的时候说到陈某乙的事，一个叫李升鹏的过来说，如果判刑后分到保山监狱，可以找他。后李升鹏到陈某甲家，说8到10万可以解决问题。过了一段时间陈某丙带着3万元，陈某甲带着5万元到保山，将钱交给李升鹏，后听说在陈某甲家里又拿了18000元给李升鹏。给钱是为了把陈某乙从监狱里弄出来。
(4)陈某乙(陈某甲之子)证言。陈某乙因运输毒品2015年7月3日被关押在保山监狱，刚入监时在一监区，集训三个月分到九监区。到九监区先烧开水后晒纸，烧水时也负责打扫卫生间，因有人在卫生间抽烟没有上报，就不让烧水。陈某乙有高血压、眼睛近视。九监区一般都是劳动能力差的人。
(5)杨某某证言。在昆明打工时认识陈某丙，2015年4月，陈某丙和陈某甲到盈江县，听说要做木材生意，介绍与李升鹏认识。
(6)胡某某证言。陈某甲侄子认识李升鹏的干儿子杨某某，杨某某说陈某甲有关系能帮陈某甲的儿子调监区。陈某甲多次联系李升鹏，先后拿了2万元给李升鹏，让其帮助在保山监狱活动关系，帮李升鹏儿子调到轻松的监区。后李升鹏失去联系，陈某甲找上门说给了李升鹏8万元办事找不着人。一个月后，李升鹏电话联系胡某某说在缅甸出了点事，腿也受了伤。李升鹏回家后，陈某甲又找上门，李升鹏还打了欠条。
4、书证
(1)户籍证明。李升鹏，男，1974年6月5日出生，汉族，云南省腾冲县人。
(2)释放证明书两份((99)昌宁监释字第431号，(2013)保狱释第224号)，保山市中级人民法院(2006)保中刑初字第191号刑事判决书一份。李升鹏因犯盗窃罪、非法侵入他人住宅罪于1997年9月30日被腾冲县人民法院判处有期徒刑二年六个月，1999年7月23日减刑刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2006年4月29日被保山市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产，2013年9月26日减刑刑满释放。
(3)收条。李升鹏收到陈某甲为陈某乙办事款人民币100000元，如办不成2016年2月20日退还。
(4)保山市中级人民法院(2014)保中刑初字第405号刑事判决书及云南省高级人民法院(2015)云高刑复字第136号刑事裁定书。陈某乙犯运输毒品罪，被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
5、抓获经过。2016年2月10日陈某甲向盈江县公安局勐腊派出所报案，诈骗其10万元的李升鹏在盈江县平原镇红运餐馆，次日12时勐腊派出所干警在红运餐馆抓获李升鹏。
公诉机关指控认为，被告人李升鹏以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相等方法骗取财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。李升鹏系累犯，应从重处罚，建议判处四年以上五年以下的有期徒刑。
被告人李升鹏辩解：不是诈骗，是债务纠纷，一直都是陈某甲主动联系我，我还开了收条。
辩护人赵兴永提出：公诉机关指控被告人李升鹏犯诈骗罪指控证据不足，事实认定错误。陈某甲和陈某丙的陈述与客观事实严重不符，公安机关在讯问李升鹏时存在指供和诱供的情况；客观证据“收条”证明李升鹏没有诈骗的行为和目的。陈某甲、陈某丙与胡某某的通话录音和陈某甲的书面陈述材料充分证明了陈某甲、陈某丙在公安机关是夸大事实的虚假陈述。李升鹏没有虚构事实。李升鹏在保山监狱有熟人关系是客观存在的，且李升鹏已为陈某甲办理部分请托事项，即非会亲日安排会亲、先后两次调监区和工种等。李升鹏不具有非法占有的目的。陈某甲主动联系李升鹏，请托李升鹏为其办事，将钱款交给李升鹏；没有逃匿、躲藏，而是因为在缅甸发生意外事故受伤；李升鹏主动给陈某甲打了收10万元的收条。综上，应宣告李升鹏无罪。
辩护人提供了胡某某与陈某甲、陈某丙的四次通话录音、二份通话清单、陈某甲给胡某某的书面材料。欲证明陈某甲通过陈某丙、杨某某认识李升鹏，李升鹏没有非法占有的目的，也没有虚构事实。
经本院审理查明：被害人陈某甲之子陈某乙因犯运输毒品罪，被保山市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。判决生效后被送保山监狱服刑。2015年7月陈某甲结识被告人李升鹏，李升鹏称认识保山监狱的工作人员，可以帮助陈某甲之子陈某乙调监区、换工种、办理保外就医、减刑等，2015年8月至12月，陈某甲先后三次交给李升鹏人民币100400元，后陈某甲与李升鹏失去联系，陈某甲即向公安机关报案。2016年1月31日，陈某甲找到李升鹏，李升鹏出具收到陈某甲为陈某乙办事款100000元的收条。
上述事实有被害人陈某甲陈述，证人陈某丁、李某某、陈某丙、陈某乙、胡某某证言，收条，刑事判决书、释放证明，抓获经过及被告人李升鹏的供述、辩解予以证实。
本院认为，被告人李升鹏为获取非法利益，以帮忙办理调监区、换工种、保外就医、减刑等为由，骗取公民财物100400元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，诈骗公私财物数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人李升鹏因故意犯罪被判处有期徒刑之刑罚，在刑满释放后不满五年内又犯应当判处有期徒刑之故意犯罪，系累犯，应从重处罚；在诉讼过程中不认罪。公诉机关提出对其判处四年以上五年以下有期徒刑的量刑建议与本案的事实、情节及法律规定相符合，本院予以采纳。
被告人李升鹏提出的不是诈骗，是债务纠纷及辩护人提出的李升鹏没有虚构事实、没有非法占有的主观故意，应宣告无罪的辩护的意见，本院不予采信。本案不是经济纠纷，一方出钱，另一方托关系“帮忙”办理调监区、换工种、保外就医、减刑等，这种行为是法律所禁止的；本案中陈某乙从一监区调到九监区以及工种的调换并非李升鹏的“帮忙”，而是新到监狱服刑的罪犯在一监区集训三个月后，由监狱根据罪犯的身体等情况分到不同的监区，换工种是因为陈某乙没有举报其他人的违规行为，有陈某乙的证言及李升鹏的当庭供述及其在公安机关的供述予以证实。李升鹏是否有非法占有的主观故意？本院认为，李升鹏在公安机关的供述、陈某甲陈述及证人陈某丁、李某某、陈某丙的证言证实李升鹏“帮忙”办理调监区、换工种、保外就医、减刑等是为了获得利益。李升鹏出具收到陈某甲为陈某乙办事款100000元的收条是在李升鹏失去联系后，陈某甲找到李升鹏后书写，发生在陈某甲向公安机关报案之后，不能证明李升鹏没有非法占有的主观故意。李升鹏为了获得利益，虚构能“帮忙”办理调监区、换工种、保外就医、减刑等事实，收取陈某甲100400元。
综上，根据被告人李升鹏的犯罪事实、情节、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条之规定，判决如下：
被告人李升鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一六年二月十日起至二○二○年二月九日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 郑 宏
审判员 舒应亮
审判员 张 彦
二〇一六年八月十八日
书记员 何 薇