湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘13刑终404号
原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
上诉人（原审被告人）许琴，女，因涉嫌犯非法吸收公众存款罪，于2014年7月24日被刑事拘留，于同年8月22日被逮捕，现羁押于娄底市看守所。
上诉人（原审被告人）朱响云，女，因涉嫌犯非法吸收公众存款罪，于2014年7月18日被刑事拘留，于同年8月22日被逮捕，现羁押于娄底市看守所。
原审被告单位娄底市同星米业有限公司，住所地湖南省娄底市经济技术开发区。
诉讼代表人朱建辉，男，娄底市同星米业有限公司副总经理。
原审被告人梁伦为，男，因涉嫌犯非法吸收公众存款罪，于2014年8月25日被刑事拘留，于同年10月1日被逮捕。现羁押于娄底市看守所。
湖南省娄底市娄星区人民法院审理娄底市娄星区人民检察院起诉指控被告单位娄底市同星米业有限公司与被告人梁伦为、许琴、朱响云犯非法吸收公众存款罪一案，于2016年11月24日作出（2015）娄星刑初字第181号刑事判决，被告人许琴、朱响云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，娄底市同星米业有限公司成立为2004年3月31日，公司经营范围为大米生产销售、粮食收购、方便食品生产、销售，公司法定代表人是肖某望。2008年5月28日，公司注册资金变更为1010万元，2011年1月11日公司注册资本变更为3010万元。公司股东于2013年2月21日变更为湖南同星广告传媒有限公司（系同星广告传媒集团有限公司）、肖仲望、肖某。
2011年开始，娄底市同星米业有限公司（以下简称”同星米业”）董事长、法人代表肖某望（已死亡）以公司发展需要资金为由，多次在公司及集团会议上要求员工向社会融资，公司可给借款人2%至3%的月息，并给介绍、帮助公司融资的人予以0.5%的月息进行奖励。至2013年11月止，同星米业累计向边某某等424人吸收存款，合计本金金额23559.7440万元，已经支付利息11202.0520万元。期间，被告人梁伦为作为肖某望的女婿，自2012年8月开始任同星米业总经理，在肖某望的安排下，帮助、负责公司的对外融资事宜，经手向其中352名债权人集资586笔，合计集资本金金额为12482.7440万元，已经支付利息4403.3433万元。被告人朱响云为赚取利息奖励，介绍曾某某等28人借款给同星米业1105.5万元，被告人朱响云赚取息差22.9200万元。被告人许琴为赚取利息奖励，介绍、经手向曾某等44人借款给同星米业1142万元，被告人许琴赚取息差21.2150万元。
娄底市公安局娄星分局于2014年7月18日、7月24日、8月25日分别电话通知被告人朱响云、许琴、梁伦为到公安机关接受调查，三名被告人到案后均对其上述犯罪事实供认不讳。
另查明，被告人梁伦为积极配合湖南省娄底经济技术开发区处置同星集团问题专案工作组的工作，安抚稳定债权人和公司员工的情绪，以及配合对同星米业的资产登记清理工作。2014年8月8日，被告人朱响云、许琴的家属分别向湖南省娄底经济技术开发区处置同星集团问题专案工作组办公室的银行帐号尾数为”503910”的账户退缴了违法所得4万元和2万元。
原审认定上述事实的证据有，受案登记表，立案决定书，到案经过，户籍资料，企业注册登记资料，中国银行监督管理委员会娄底监管分局证明，证人证言，提取笔录、公司会议记录，被害人陈述，借据复印件、借款协议复印件、身份证复印件、借款情况说明、银行卡银行交易查询（或个人业务凭证）、同星米业债权人明细表，湘楚司鉴所【2014】会鉴字第13号司法鉴定意见书（含补充鉴定意见书），被告人梁伦为、许琴、朱响云的供述。
原审判决认为，被告单位娄底市同星米业有限公司未经有关部门依法批准吸收资金，违反国家金融管理法律规定，通过口口相传的方式向边某某、曹某某等424人非法吸收资金23559.744万元，系数额巨大；被告人梁伦为系娄底市同星米业有限公司的总经理，受公司领导安排出具借条；被告人许琴、朱响云为赚取息差，向社会公众传播娄底市同星米业有限公司吸收资金的信息，并介绍、经手社会公众将资金借款给被告单位同星米业，被告单位及三被告人的行为均已构成非法吸收公众存款罪。被告人梁伦为受公司领导的安排经手出具借条，加盖”肖某望”私章。被告人梁伦为没有与主管人员关于融资进行共谋，在融资活动中亦没有起到决策、组织、指挥作用，只是受领导指派而参与犯罪的人员，故认定为单位其他直接责任人员，与主管人员构成共同犯罪。在共同犯罪中，被告人梁伦为起了帮助作用，系从犯，依法从轻处罚，被告人梁伦为应对自己经手的非吸金额承担责任。被告人朱响云、许琴向社会公众传播吸收资金的信息，帮同星米业向社会公众非法吸收公众存款，被告人朱响云、许琴与同星米业系共同犯罪，被告人朱响云、许琴不是利用公司职务身份进行犯罪，故不应认为单位犯罪中的其他直接责任人员。在共同犯罪中，被告人朱响云、许琴的行为积极、主动，且从中赚取了利息差，起了主要作用，系主犯，应当对她们各自介绍、经手的全部犯罪金额承担全部责任。被告人梁伦为、朱响云主动到公安机关投案，到案后能如实供述其犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人许琴主动到公安机关投案，在公安机关如实交代其犯罪事实，但在庭审中予以翻供，自首情节不能认定。被告人梁伦为、朱响云能协助政府工作组开展工作，酌情予以从轻处罚；被告人许琴、朱响云的家属积极向政府工作组退赃，酌情予以从轻处罚。被告单位及各被告人的违法所得，应当予以追缴，返还给被害人。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第三十条、第三十一条、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条，《最高人民法院〈关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第三条第二款第（一）项、《最高人民法院最高人民检察院公安部〈关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见〉》第二条、第五条第一款之规定，判决：一、被告单位娄底市同星米业有限公司犯非法吸收公众存款罪，判处罚金人民币三十万元；二、被告人梁伦为犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币十二万元；三、被告人许琴犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币十万元；四、被告人朱响云犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币十万元；五、被告单位娄底市同星米业有限公司向社会公众非法吸收的资金人民币23559.744万元，系违法所得，予以追缴，追缴时已向集资参与人支付的利息11202.052万元予折抵本金，故继续追缴违法所得12357.6920万元；被告人朱响云违法所得22.92万元，继续予以追缴；被告人许琴违法所得21.2150万元，继续予以追缴；上述追缴款项，发还给各被害人。
宣判后，被告人许琴、朱响云不服，向本院提出上诉。许琴上诉提出：其已将所有息差转入了肖某望、蒋某的银行账户，在非法吸收公众存款过程中没有赚取利差；其庭审时的供述与侦查阶段的供述是一致的，原审因认为其庭审时翻供而否定其自首情节错误；其在非法吸收公众存款中起辅助作用，原审认定其为主犯错误；原审对其量刑过重，请求二审予以改判。朱响云上诉提出：其应是单位犯罪中的其他直接责任人员，原审认定其与同星米业公司系共同犯罪错误，且其有主动退赃情节，对其应从轻处罚，故请求二审予以改判。
经二审审理查明：
娄底市同星米业有限公司成立为2004年3月31日，公司经营范围为大米生产销售、粮食收购、方便食品生产、销售，公司法定代表人是肖某望。2008年5月28日，公司注册资金变更为1010万元，2011年1月11日公司注册资本变更为3010万元。公司股东于2013年2月21日变更为湖南同星广告传媒有限公司（系同星广告传媒集团有限公司）、肖仲望、肖某。
2011年开始，娄底市同星米业有限公司（以下简称”同星米业”）董事长、法人代表肖某望（已死亡）以公司发展需要资金为由，多次在公司及集团会议上要求员工向社会融资，公司可给借款人2%至3%的月息，并给介绍、帮助公司融资的人予以0.5%的月息进行奖励。至2013年11月止，同星米业累计向边某某、曹某某等424人吸收存款，合计本金金额23559.7440万元，已经支付利息11202.0520万元。期间，被告人梁伦为作为肖某望的女婿，自2012年8月开始任同星米业总经理，在肖某望的安排下，帮助、负责公司的对外融资事宜，经手向其中352名债权人集资586笔，合计集资本金金额为12482.7440万元，已经支付利息4403.3433万元。被告人朱响云为赚取利息奖励，介绍曾某某、陈某某等28人借款给同星米业1105.5万元，被告人朱响云赚取息差22.9200万元。被告人许琴为赚取利息奖励，介绍、经手向曾某、戴某某等44人借款给同星米业1142万元，被告人许琴赚取息差21.2150万元。
娄底市公安局娄星分局于2014年7月18日、7月24日、8月25日分别电话通知被告人朱响云、许琴、梁伦为到公安机关接受调查，三名被告人到案后均对其上述犯罪事实供认不讳。
另查明，被告人梁伦为积极配合湖南省娄底经济技术开发区处置同星集团问题专案工作组的工作，安抚稳定债权人和公司员工的情绪，以及配合对同星米业的资产登记清理工作。2014年8月8日，被告人朱响云、许琴的家属分别向湖南省娄底经济技术开发区处置同星集团问题专案工作组办公室的银行帐号尾数为”503910”的账户退缴了违法所得4万元和2万元。
上述事实，有经原审庭审举证质证的下列证据予以证明：
1、被害人刘某某、王某某等49人的陈述，证明他们将钱借给同星米业，经手人是梁伦为，月利率2%至3%，同星米业支付了部分利息的事实；
2、被害人刘某甲、何某某等16人的陈述，证明他们经过被告人许琴的介绍将放钱到同星米业，月利率2%至3%，同星米业支付了部分利息。赵某某和何某某称同星米业给他们的月利率2.5%，王某甲还称许琴给他是2%或2.5%月利率的事实；
3、被害人颜某某、刘某乙等11人的陈述，证明他们经过被告人朱响云的介绍将钱借给同星米业公司，同星米业有支付了部分利息。刘某称朱响云是他多年的朋友，朱响云介绍他借钱给同星米业，朱响云每个季度按月息2.5%将利息钱打入他的银行卡，朱响云也向他承认领取了月利率0.5%的利息钱。周某某是通过同星米业的许琴和朱响云借钱给同星米业，借据上的月利率2.5%，2013年12月份，她得知同星米业还有一份借据在朱响云手中，借据的月利息3%，她知道情况后打电话给朱响云，朱响云向她解释月利率0.5%利息钱是公司给她的奖励的事实；
4、借据复印件、借款协议复印件、身份证复印件、借款情况说明、银行卡银行交易查询（或个人业务凭证）、同星米业债权人明细表，证明同星米业向400多名社会公众融资的数额等情况的事实；
5、湘楚司鉴所【2014】会鉴字第13号司法鉴定意见书（含补充鉴定意见书），证明经湖南楚才司法鉴定所鉴定，截止至2013年11月止，同星米业累计向424人集资，合计金额23559.7440万元，已支付利息11202.0520万元；梁伦为经手金额为12482.7440万元；许琴介绍、经手赵某甲、曾某等44人借款1142万元给同星米业，许琴赚取息差21.2150万元；朱响云介绍贾某某等28人借款1105.5万元给同星米业，同星米业已支付利息1375200元，朱响云从中赚取息差22.92万元的事实；
6、证人罗某的证言，证明他是2011年2月进入同星集团工作的，担任同星软籽石榴公司总经理，主要负责石榴公司，石榴公司的财务是独立核算的，每月接受集团公司董事长肖某望和集团公司审计部门的财务审计。同星广告传媒集团有限公司下面有娄底市同星突尼斯软籽石榴综合开发有限公司、娄底市同星米业有限公司、娄底市同星房地产开发有限公司、娄底市回龙山现代农业综合开发有限公司。许琴是集团公司的会计兼石榴公司的会计，朱响云是整个集团公司的财务副总监。公司融资都是肖某望在负责的，他没有参与管理。2011年他到公司后，公司几个项目全面铺开，需要融资的金额增大，肖某望多次在会上讲过，公司发展需要资金，鼓励员工到民间去融资，公司可以给月利率2%-2.5%的高息，另外还可以给员工0.5%的奖励。公司融资的资金使用情况要肖某望才清楚的事实；
7、证人黄某的证言，证明他是2011年10月进入娄底市同星房地产开发有限公司工作，当时担任公司的总监。公司董事长肖某望兼任公司总经理。2012年3月1日，他开始担任公司总经理，公司副总经理是贺某某和梁某某。公司开发的项目是双峰县的嘉信华庭小区的建设。该项目是2008年开始开发，在他之前项目部总经理是肖某望的弟弟肖某，他接手的时候，项目已经建设5栋住宅楼，到2013年9月份，项目第一期工程的九栋全部建设完成。276套住房除去员工住房外都已售完。另外第二期工程还留有1800平方米的土地，因资金不足，无法启动。公司兴建嘉信华庭小区项目上前期投入1000多万元用于购买土地，销售住房后资金又投入到住房的建设中。2012年3月份的时候，肖某望董事长在开会时对员工讲，这个项目要搞下去，就必须融资，月利率2.5%，并且可以用公司的门面、住房、车库做抵押。所以公司员工基本上都借了钱给公司，公司融资的资金在1000多万元左右，他自己也以其妻子蒋某的名义借钱给了公司的事实；
8、证人肖某甲的证言，证明她是2011年10月进入娄底市同星房地产开发有限公司工作，担任公司的出纳。她在公司担任出纳的期间，公司董事长对他们讲有钱的话可以借给公司，公司支付利息，或以公司的门面做抵押，于是公司的员工基本上都借钱给了公司，另外还有一些肖某望的朋友也借钱给了公司，她自己也借了钱给公司的事实；
9、证人李某的证言，证明同星突尼斯软籽石榴公司是2009年2月份成立的，当时她出资20万元，是公司股东之一，另外还有周某某、罗某、肖某某等三名股东。她一直在公司担任出纳，公司的总经理是罗某，会计是许琴。2012年的时候，肖某望在集团公司财务人员会议上跟他们说要他们放钱到公司去，公司可以算利息，利息比银行的高。后来在与许琴、朱响云的交往中，得知许琴、朱响云在帮同星米业公司向他人融资，她便知道同星米业在向外界融资。2012年年底的时候，梁伦为也跟他说，如果融资金额比较大的，公司可以给0.5%的提成。她在2013年4月份也借了钱给了同星米业的事实；
10、证人谭某某的证言，证明她是2012年3月进入同星集团公司工作，记得在集团公司召开的管理层会议上，肖某望提出，同星广告传媒公司已经启动，需要大量资金，不管是谁介绍资金进入同星米业公司，可以给予月利率0.5%的业务费的事实；
11、证人周某甲的证言，证明他是2006年进入同星米业公司工作，从担任秘书、办公室主任到副总经理。2012年同星传媒集团成立，他主要负责公司争取国家资金。同星米业是一个家庭作坊发展起来的，对财务制度并没有得到很好的执行。为了支付便利，也有将货款转入私人账户，再交还公司的，对具体操作的问题没有严格要求。公司融资是肖某望负责的，2010年以前，肖某望向公司员工提出，要员工将多余的钱融入公司，公司可以支付1%的月利率，后来涨到了2%的月利率。到了2010年以后，公司几个项目全面铺开，需要融资的金额增大，肖某望多次在会上提到，公司发展需要资金，要求公司员工到民间去融资，公司可以给月利率2%的利息，另外还可以给0.5%的提成，但这笔钱不是按月或者季度结的，而是届满一年后给的。同星米业融资主要是肖某望负责，再由同星米业梁伦为和同星米业财务人员具体操办。至于公司融资的钱的去向，他也不清楚，可能是用于集团子公司的发展。他自己和家人也借了一些钱给公司的事实；
12、证人梁某的证言，证明她是2010年10月到同星集团工作的，她刚开始负责同星食府的经营，法定代表人是肖某望的妻子蒋某。她到同星集团工作的期间知道公司融资的事情，肖某望在集团高管会议上多次提出希望员工集资到公司来，公司支付利息。同星米业公司财务人员是梁伦为、朱响云、许琴等人，公司融资是肖某望的女婿梁伦为在负责，而且公司的款项都必须要经梁伦为审核、签字才能生效，公司财务总监朱响云和会计许琴等人员配合梁伦为搞融资。她也以其丈夫何某的名义借钱给了同星米业的事实；
13、证人文某的证言，证明同星传媒公司成立于2011年，当时名称为湖南同星广告传媒有限公司，注册资本300万元，2012年5月份，她投资了60万元入股，当时股东只有她和肖某望，她占公司5%的股份。2013年9月份，公司名称变更为同星广告传媒集团有限公司，注册资本为5000万元。同星传媒的主营市场为湖南、辽宁、海南、广西四个省份，同星传媒公司一直处于建设期，还没有盈利。同星传媒公司一共投入约4千万，主要花费在购买设备、租赁场地、人工开支等。在集团公司的视频会议上，肖某望董事长要大家积极帮助公司面向社会融资，公司可以给予2.5%至3%的利息。当时参加会议有集团公司的工作人员和各家子公司的管理层的事实；
14、证人彭某的证言，证明她是2011年2月份进入到同星米业公司，2012年5月份开始担任公司的出纳。她在进入公司之后才知道同星米业公司已经全面向社会融资了，利息按2%、2.5%、3%的月利率结算。具体流程是债权人通过转账或拿现金到公司后，由她开具收据，债权人再拿收据到总经理梁伦为处开具借据，梁伦为在借据上签名和盖肖某望的私章，债权人再拿着借据到公司会计那里盖上公司的财务章的事实；
15、证人谭某某的证言，证明她是2013年3月7日进入到同星米业公司工作，担任公司的会计，主要负责公司生产运营正常的费用的审核工作。在公司融资的过程中，她是按照公司的安排在公司出具的借据上盖上公司财务章，公司对债权人支付利息时，梁伦为在借据上写明支付利息的时间的事实；
16、证人陈某的证言，证明她是2009年进入同星米业工作，2010年7月份开始担任公司的出纳，2012年5月离开同星米业公司。她在担任同星米业公司出纳后，肖某望在公司一次会议上提出要他们到社会上融资的事情，融资额度大的可以有0.5%的提成奖的事实；
17、证人蒋某甲的证言，证明公安民警将许琴的转账流水单给她后，她通过回忆，她清楚的记得因为要买车，从许琴处借了11万元，因为肖某望出事后，她将钱还给了许琴的事实；
18、企业注册登记资料，证明同星广告传媒集团有限公司成立日期为2011年10月28日，公司注册资本5000万元，公司股东为肖某望（4650万）、文某（250万）、陈某（100万），公司法定代表人为肖某望。娄底市回龙山现代农业综合开发有限公司成立日期为2012年4月12日，公司注册资本为200万元整，公司股东分别是同星广告传媒集团有限公司、肖某望，公司法定代表人为肖某望。娄底市同星米业有限公司成立为2004年3月31日，公司经营范围为大米生产销售、粮食收购、方便食品生产、销售，公司法定代表人是肖某望。2008年5月28日，公司注册资金变更为1010万元，2011年1月11日公司注册资本变更为3010万元。公司股东于2013年2月21日变更为湖南同星广告传媒有限公司（系同星广告传媒集团有限公司）、肖某望、肖某。娄底市同星房地产开发有限公司成立日期为2008年10月23日，注册资金为400万元，公司法定代表人肖某望。2011年1月20日，公司注册资本变更为2000万元，公司股东变更为娄底市同星米业有限公司、肖某望。2013年4月10日，股东变更为湖南同星广告传媒有限公司（系同星广告传媒集团有限公司）、肖某望。娄底市同星突尼斯软籽石榴综合开发有限公司成立日期为2009年2月12日，公司法定代表人肖某望，注册资本为200万元，2012年8月23日，法定代表人变更为罗某，注册资本变更为5000万元，股东变更为罗某甲、李某、周某某、肖某望。2013年9月16日，股东变更为同星广告传媒集团有限公司（2750万）、罗某甲（1750万）、李某（500万）的事实；
19、娄底市同星米业有限公司地税历年纳税情况表、国税纳税证明，证明娄底市同星米业有限公司地税纳税情况分别是2008年纳税14927.07元、2009年纳税97678.69元、2010年纳税37087.76元、2011年纳税28374.01元、2012年度纳税266435.69元、2013年度纳税134607.22元；娄底市同星米业有限公司2005年至2013年国税纳税总金额为1118293.95元的事实；
20、中国银行监督管理委员会娄底监管分局证明，证明娄底市同星米业有限公司向社会集资未向娄底银监分局备案，也未经娄底银监分局审核同意的事实；
21、提取笔录、公司会议记录，证明在公司内部会议上，公司就向社会公众融资进行部署，肖某望在会上发言，”由他负责全盘工作，重点是公司战略定位规划，投融资策划和公司高级管理人员的人事管理。主管财务、审计、投融资工作”的事实；
22、银行流水明细、湖南省娄底经济技术开发区处置同星集团问题专案工作组出具的证明，证明湖南省娄底经济技术开发区处置同星集团问题专案工作组出具了被告人梁伦为安抚稳定员工和债权人的情绪，以及配合工作组对同星米业的资产进行登记清理等工作。2014年8月8日，被告人朱响云、许琴的家属分别向湖南省娄底经济技术开发区处置同星集团问题专案工作组办公室的银行帐号尾数为”503910”的账户退缴了违法所得4万元和2万元的事实；
23、受案登记表、立案决定书、到案经过，证明被告人梁伦为、许琴、朱响云系主动到案的事实；
24、户籍资料，证明被告人梁伦为、许琴、朱响云犯罪时已年满十八周岁，达到完全刑事责任年龄的事实；
25、原审被告人梁伦为的供述，证明他2005年至2009年在中国民航大学学习，毕业后在中航集团一家下属单位工作，2011年4月份来到娄底市同星米业有限公司工作，2012年与肖某（肖某望女儿）结婚，2012年8月份左右担任同兴米业公司的总经理一职。在他进入同兴米业以前，同兴米业已经有融资行为，在他担任公司总经理后，同兴米业开始对外面大量融资，债权人主动找到公司，经肖某望同意后，将钱融入公司。根据债权人与肖某望谈好的利率和借款期限，债权人将现金交到公司出纳或者将钱转到公司账户，出纳查实后出具收据，债权人拿收据到他那里换借据，借据上他会签字并盖上肖某望的私章，最后由会计盖上公司的财务章。公司对他的要求就是每一笔融资款都得向肖某望汇报，并加强对公司财务人员的监督。在同星米业清产核资过程中，他了解到集资金额在2.4亿元左右，人数在400人左右，具体人数和资金金额要等司法鉴定才清楚。融资资金有一部分用于同星广告传媒集团公司下面的子公司，包括同星米业公司、同星突尼斯软籽石榴有限公司、同星房地产有限公司、同星食府等，另外就是用于支付债权人利息，在整个融资过程中，他作为公司的总经理，但因为资历不足，且是肖某望的女婿，他是听从肖某望的安排的事实；
26、上诉人许琴的供述，证明她是2010年11月进入同星米业工作，在公司担任会计一职务，主要是负责同星软籽石榴公司和同星集团项目部会计工作。在工作期间她知道公司在外吸收公众存款。因为董事长肖某望承诺过有0.5%的提成，她在公司上班不久就开始向周围的人讲同星米业集资的事情。因为当时的利率为3%，她就告诉他们月利率为2.5%，这样她就可以赚取0.5%的利息，她将公司的账户和她私人账户告诉他们，当债权人将钱打过来之后，她就到梁伦为那里帮他们开出借据。在她经手的债权人中有刘某丙、杨某等22人，还有些人记不起来，她通过帮同星米业融资，赚取息差21万元左右的事实；
27、上诉人朱响云的供述，证明她是2008年7月份进入同星米业，在公司担任会计工作，2011年同星集团公司成立后，被调往同星集团公司担任财务副总监，负责公司银行贷款、审计部的工作。同星米业公司融资的事情是董事长肖某望提出来的。2010年8月，肖某望组织管理人员开会，说公司发展需要资金，要他们向社会融资，并且布置了一定的融资额度，公司给2%至3%的利息，完成任务可以给0.5%的提成，但提成要定期一年后才可以提的，公司员工内部的利息为2%，这样她就开始面向社会和朋友、亲戚宣传同星米业正在向社会融资的消息，鉴于同星米业在娄底的经营情况和公司是娄底民营企业的龙头企业，社会上的人听到消息后，陆续就有人找她帮忙放钱到同星米业。她在公安机关将集资人的资料看后，指出通过她放钱到同星米业公司的有贾某某、周某某等10人。她看公司给员工的利息是2%，外面放进来的月利率3%，所以她就产生了赚取利息差的想法，所以就对社会上的人说利息为2.5%，当社会上的人通过她放钱到公司时，她从中赚取了0.5%利息差。但具体赚了多少她也记不得了，所以以公安机关调查和会计事务所的凭证为准。她共融资可能有几百万，赚取的利息差22万元左右的事实；
本院认为，上诉人许琴、朱响云为赚取息差，向社会公众传播娄底市同星米业有限公司吸收资金的信息，并介绍、经手社会公众将资金借款给被告单位同星米业。原审被告单位娄底市同星米业有限公司未经有关部门依法批准吸收资金，违反国家金融管理法律规定，通过口口相传的方式向社会公众非法吸收数额巨大资金。原审被告人梁伦为系娄底市同星米业有限公司的总经理，根据公司领导安排帮助单位吸收社会公众资金。娄底市同星米业有限公司及许琴、朱响云、梁伦为的行为均已构成非法吸收公众存款罪。梁伦为是受单位领导指派而参与犯罪，属于单位犯罪中的其他直接责任人员，与主管人员构成共同犯罪，其在共同犯罪中对非法吸收资金没有参与共谋，也没有起决策、组织、指挥作用，属于起帮助作用的从犯，对其可以从轻处罚。朱响云、许琴向社会公众传播吸收资金的信息，帮同星米业向社会公众非法吸收公众存款，两人与同星米业构成共同犯罪，且两人不是利用公司职务身份进行犯罪，不属于单位犯罪中的其他直接责任人员。朱响云、许琴在共同犯罪中的行为积极、主动，起了主要作用，系主犯，应当对其各自介绍、经手的全部犯罪金额承担全部责任。梁伦为、许琴、朱响云主动到公安机关投案，到案后能如实供述其犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。梁伦为、朱响云能协助政府工作组开展工作，酌情予以从轻处罚；许琴、朱响云的家属积极向政府工作组退赃，酌情予以从轻处罚。原审被告单位及梁伦为、许琴、朱响云的违法所得应予追缴，返还被害人。上诉人许琴提出：其已将所有息差转入了肖某望、蒋某的银行账户，在非法吸收公众存款过程中没有赚取息差。其庭审时的供述与侦查阶段的供述是一致的，原审因认为其庭审时翻供而否定其自首情节错误；其在非法吸收公众存款中起辅助作用，原审认定其为主犯错误；原审对其量刑过重，请求二审予以改判。经查，许琴主动向公安机关投案后，对其非法吸收公众存款的事实一直予以供认，虽然原审庭审时许琴辩称将赚取的息差分两次转给了肖某望、蒋某，但许琴的该辩解意见对本案认定其非法吸收公众存款犯罪的事实没有影响，且本案也没有证据证明许琴的该辩解意见不能成立，故不应认定许琴该辩解属于翻供，不应影响认定其有自首情节；现有证据证明许琴在非法吸收公众存款犯罪中实施了向社会公众传播非法吸收资金的信息，以及介绍、经手将他人的资金借给同星米业公司的实行行为，其在共同非法吸收公众存款犯罪中起了主要作用，应属主犯。综上，上诉人许琴提出原审因认为其庭审时翻供而否定其自首情节错误的意见与客观实际相符，予以采纳；其提出的不是主犯的上诉意见与客观不符，不予采纳。考虑许琴有自首情节，对许琴还可适当依法从轻判处，许琴上诉称原审对其量刑过重，请求予以改判的理由部分成立，本院予采纳。上诉朱响云人提出：其应是单位犯罪中的其他直接责任人员，原审认定其与同星米业公司系共同犯罪错误，且其有主动退赃情节，对其应从轻处罚，故请求二审予以改判。经查，朱响云为赚取息差而向社会公众传播同星米业公司吸收资金的信息，介绍、经手将他人的资金借给同星米业公司，其行为虽然构成非法吸收公众存款罪，但其在犯罪过程中没有利用在同星米业公司的职务身份，其行为也不是依照工作职责而实施的职务行为，故不应认定其为单位犯罪中的其他直接责任人员；朱响云案发后虽有主动退赃情节，但原审对其该情节在量刑时已充分予以考虑。因此，上诉人朱响云的提出的该意见与客观不符，不予采纳。原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，但部分量刑情节认定有误，导致部分量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款及《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第三十条、第三十一条、第六十七条第一款、第二十五第一款、第二十六第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第五十二条，《最高人民法院〈关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第三条第二款第（一）项、《最高人民法院最高人民检察院公安部〈关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见〉》第二条、第五条第一款之规定，判决如下：
一、维持湖南省娄底市娄星区人民法院（2015）娄星刑初字第181号刑事判决第（一）、（二）、（四）、（五）项，即”被告单位娄底市同星米业有限公司犯非法吸收公众存款罪，判处罚金人民币三十万元”，”被告人梁伦为犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币十二万元”，”被告人朱响云犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币十万元”，”被告单位娄底市同星米业有限公司向社会公众非法吸收的资金人民币23559.744万元，系违法所得，予以追缴，追缴时已向集资参与人支付的利息11202.052万元予折抵本金，故继续追缴违法所得12357.6920万元；被告人朱响云违法所得22.92万元，继续予以追缴；被告人许琴违法所得21.2150万元，继续予以追缴；上述追缴款项，发还给各被害人”；
二、撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2015）娄星刑初字第181号刑事判决第（三）项，即”被告人许琴犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币十万元”；
三、被告人许琴犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币十万元。
(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月24日起至2018年2月23日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳)。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘黎平
审 判 员 张 婷
代理审判员 刘八竹
二〇一七年二月十日
书 记 员 肖 莎
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第一百七十六条非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第三十条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。
第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
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