福建省漳州市芗城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)闽0602刑初32号
公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。
被告人吴淋佳，男，1981年4月28日出生于福建省龙海市，汉族，中专文化程度，无固定职业，现住址福建省漳州市芗城区。因涉嫌盗窃罪，于2016年7月25日被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，2016年8月8日转取保候审，2017年9月15日被漳州市芗城区人民检察院取保候审。
辩护人薛毅辉，福建衡评律师事务所律师。
漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉[2018]18号起诉书指控被告人吴淋佳犯盗窃罪于2018年1月5日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员林运茹、林琳出庭支持公诉。被告人吴淋佳及其辩护人薛毅辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
漳州市芗城区人民检察院指控：2015年下半年，平安银行股份有限公司（下称平安银行）联合平安付科技服务有限公司（下称平安付公司）共同推出“花漾卡”绑定“壹钱包”的互联网银行信用卡服务。“花漾卡”具备借记卡和质押贷款卡的性质，属于平安付公司“壹钱包”APP中的一项支付业务。其具体运营模式有两种：一是客户通过绑定“壹钱包”账户的借记卡向平安付公司存入一定金额的资金并购买平安付公司提供的“壹钱包”内的理财产品，即可激活并拥有“花漾卡”账户内同等金额的消费额度；二是客户向“花漾卡”账户内存入一定的资金，平安付公司将自动为其购买同等金额的“壹钱包”理财产品，使得客户在“壹钱包”内拥有的理财产品总值与其“花漾卡”的资金额度一致。当客户将“花漾卡”内的额度全部消费后，其在“壹钱包”内的资金也被冻结，防止客户出现透支“花漾卡”的情况。客户需在30天内对“花漾卡”进行充值，才能继续使用；客户可以直接向“壹钱包”账户充值，也可以通过“拉卡拉”移动终端向“花漾卡”充值。2016年6月2日至6月12日期间，平安付公司系统升级时出现平安银行与“拉卡拉”终端之间的数据交互迟滞的漏洞，若通过“拉卡拉”移动终端用银行卡付款向“花漾卡”存入一定资金，会导致“拉卡拉”移动终端误认为存入资金失败而退回该账户，但平安付公司未获悉上诉信息，仍继续自动为持卡人购买等额的“壹钱包”理财产品。持卡人仍可从“壹钱包”变现、转账。
2016年6月初，被告人吴淋佳从微信朋友圈得知花漾卡可以套出钱后，明知“花漾卡”未充值等额钱款无法透支的情况下，在约定支付25%“手续费”后，在漳州市芗城区乾隆首府小区附近通过陈剑辉（另案处理）利用上述漏洞虚假充值人民币100000元，并从“壹钱包”内盗取100000元虚假充值款项。
2016年7月25日，被告人吴淋佳主动向公安机关投案。
认定上述事实的证据如下：1、相关书证材料；2、被告人吴淋佳的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人吴淋佳以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以盗窃罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款规定，本案系共同犯罪。根据，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条规定，提起公诉，请依法判处。
被告人吴淋佳对起诉指控的事实和罪名均没有异议，当庭表示自愿认罪。
被告人吴淋佳的辩护人提出本案被害单位平安银行自身系统存在一定的漏洞跟过错，被告人吴淋佳归案后，在其经济困难的情况下仍然想方设法归还被害单位钱款，现已经归还大部分，且被告人认罪态度较好，没前科劣迹，建议法庭给予从轻减轻处罚并对被告人适用缓刑。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、报案书、及相关附件（公司简介、支付业务许可证、企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证、交易流水账、壹钱包服务协议、互联网支付服务协议）、授权委托书、身份证复印件，证实平安付科技服务有限公司向公安机关的报案情况以及公司基本信息、业务范围、壹钱包的功能及被害单位平安付科技服务有限公司被盗刷的资金、平安付科技有限公司授权员工为公司的代理人以及被代理人的身份情况等事实。
2、吴淋佳开户信息说明，证实被告人吴淋佳于2016年2月15日在“壹钱包”app里用手机号为180××××0279申请注册了卡号为6221560800075916的花漾卡。截止2017年8月1日待还欠款53985.66元。
3、调取证据通知书、信用卡交易明细表、个人账户汇总信息清单，证实涉案账户自2016年6月1日起至6月20日的交易记录及个人账户信息，涉案账户以及银行交易信息记录等。
4、案件来源及抓获经过，证实平安付科技有限公司授权委托公司员工于2016年6月16日报案至公安机关，于同年6月22日立案侦查。被告人吴淋佳于2016年7月25日到公安机关主动投案。
5、常住人员基本信息，证实被告人吴淋佳在犯罪时已达到刑事责任年龄具备完全刑事责任能力且查无违法犯罪记录。
6、交通银行漳州分行营业部人民币现金业务单据，证实被告人吴淋佳案发后多次归还平安付科技服务有限公司的款项情况。
7、被告人吴淋佳的供述与辩解，证实被告人吴淋佳于2016年6月份从微信朋友圈得知“花漾卡”可以套出钱后，明知“花漾卡”未充值等额钱款无法透支的情况下，在约定支付25%手续费后，在漳州市芗城区钱隆首府小区附近通过陈剑辉利用上述漏洞虚假充值人民币100000元，并从“壹钱包”内盗取100000元，其于2016年7月25日主动向公安机关投案。
本院认为，公诉机关指控被告人吴淋佳以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据确实、充分，指控罪名成立。但公诉机关指控本案系共同犯罪，未提供共同犯罪的相关证据予以证实，故公诉机关指控本案系共同犯罪依据不足，该指控不能成立。被告人吴淋佳以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人吴淋佳主动投案并如实供述自己的犯罪行为，系自首，可以从轻处罚。案发后，被告人吴淋佳积极退还被害单位大部份款项，可酌情从轻处罚。被告人吴淋佳的辩护人提出被告人具有自首情节且归案后积极还款，且没有前科劣迹，建议对被告人从轻处罚，与查明的事实相符，该辩护意见本院予以采纳。综合本案的犯罪情节、悔罪表现、社会危害等因素决定对被告人吴淋佳减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款及第二款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人吴淋佳犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。)
二、责令被告人吴淋佳退赔被害单位平安付科技服务有限公司人民币18485.66元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨建竹
人民陪审员 柯永强
人民陪审员 许鶄君
二〇一八年四月八日
书 记 员 叶小清
附法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。