江苏省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苏民终字第391号
上诉人（原审原告、反诉被告）向上（苏州）房地产开发有限公司，住所地江苏省苏州市相城经济开发区蠡塘河路1048号。
法定代表人张迫启，该公司董事长。
委托代理人朱浩，江苏智择律师事务所律师。
委托代理人谢福超，江苏智择律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）江苏华新建设工程有限公司，住所地江苏省苏州市宝带东路184号。
法定代表人戈雪华，该公司董事长。
委托代理人李搏，北京市中永律师事务所律师。
委托代理人盛安，北京市中永律师事务所律师。
上诉人向上（苏州）房地产开发有限公司（以下简称向上公司）因与上诉人江苏华新建设工程有限公司（以下简称华新公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省苏州市中级人民法院（2013）苏中民初字第0021号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月27日公开开庭审理了本案。上诉人向上公司的委托代理人朱浩、谢福超，上诉人华新公司的委托代理人李搏、盛安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：2010年10月28日，向上公司与华新公司签订一份《建设工程施工合同》，将其开发的“向上一路发国际商业广场”项目发包给华新公司施工。合同约定：工程内容为图纸设计的所有内容。承包范围为包工包料。开工日期为2010年11月28日（以开工通知为准），合同工期为540日历日。工程质量标准为合格。合同价款为（暂定价）1.8亿元，单价固定，总价可调，最终依江苏省04定额及苏州市的当月市场信息价按实结算。工程预付款：承包人施工道路及临时设施时支付工程总价的12%作为备料款，发包人取得施工许可证、承包人开挖施工时一周内支付1000万元备料款，剩余备料款在土方开挖完成后一周内付清；发包人在每月应付工程进度款时，以工程进度款的12%冲抵已预付的备料款，直至备料款冲抵完为止。工程进度款：每月按照审定的工程量的70%支付工程进度款，工程竣工验收合格并审核结束时付至合同总价的80%，合同总价的3%作为整个工程的质量保证金，待工程质保期届满支付。该合同签订后在苏州市相城区住建局进行了备案。
2010年（无具体签订日期），双方又签订了一份《补充协议书》，约定正式施工合同文本在该工程造价核算结果出来后予以签订，正式施工合同将以造价结果为暂定价，合同的实际金额将按照江苏省04定额及苏州市的当月市场信息价结算并下浮12%；待正式施工合同签订生效后，本协议失效。
2010年12月3日，向上公司取得了1号楼的《建筑工程施工许可证》，开工日期为2010年11月28日，竣工日期为2012年5月28日。
2010年12月20日，华新公司具函向上公司：向上公司应在2010年12月15日前支付的备料款1000万元迟迟没有落实，致使无法正常安排施工。请求明确资金何时支付到位、是否进行土方开挖施工以及如不进行是否暂停施工。向上公司签章获悉，并于22日回复：若本月资金到位则在30日前支付备料款300万元，否则在1月10日前支付，剩余备料款700万元拟在1月28日前支付；是否进行土方开挖请与监理公司研究，书面提报结果。
2011年1月，为把1号楼工程建成江苏省省级文明工地，双方签订了一份《共建协议》。
2011年8月2日，华新公司出具《工作联系单》：1号楼已于2011年7月29日开始封顶，2、3号楼按照业主指令已完成桩基工程，有关一、二期连接部位下一步工作请予明确指令；由于二、三期工程没有及时开工造成地下室与一期工程无法闭合，须二十四小时抽水，浪费了大量的人工台班费及电费；另请尽快提供三通及室外工程的图纸。8月14日，向上公司回复：1、一、二期连接处的处理意见在工地例会上已经明确，考虑到资金流转，二期工程的开工时间尚不确定。2、双方合同中没有要求创建文明工地，不承担相应的费用；地下室抽水需由业主签证确认。3、三通的图纸在设计中，将尽快落实出图。
2011年11月5日，江苏国信工程咨询监理有限公司（以下简称国信公司）出具一份评估报告：1号楼工程主体封顶已于2011年8月14日混凝土浇筑结束，经评定为合格，质保资料齐全，有效。
2011年11月，“向上一路发国际商业广场”被评为2011年度第二批江苏省建筑施工文明工地；2012年1月31日，1号楼又获得了2011年度苏州市优质结构工程奖。
2012年2月9日，华新公司发出《工作联系函》：由于2011年度工程进度款不到位，每天产生利息损失…此费用从2012年1月1日开始计算至工程款到位止；工期从2012年1月1日顺延至工程款到位止，并请明确尽快开工。向上公司于3月10日签收，同意赔偿利息及停工损失。
2012年2月29日，向上公司具函：由于以前没有从事过工程建设项目、工作人员不专业，给华新公司带来无法正常施工等许多麻烦，拖欠工程款也造成其财务成本的增加。现特承诺施工图纸所包含的所有内容全部由华新公司施工，不发包任何工程给第三方，否则工程款不下浮。当月产生的工作量在下个月5号之前审核确认完毕、在10号之前付清；否则，每天每一万元承担八元二角的利息，直至实际支付之日止。由于没有配合好（如图纸提供不及时、一、二期闭合不实等），造成工期延误，故不要求在合同约定的工期内完工，双方另行按照实际施工进度确定工期。因一期工程施工前没有明确告知华新公司具体的施工方式，华新公司是一、二、三期连续施工的布局，投入较大，如二、三期工程发包给第三方或暂不开工，则承担华新公司所有的进退场费用、损失。
2012年5月31日，向上公司承诺：因拖欠2012年1月份进度款约1400万元，故承诺在2012年6月8日之前支付一半约700万元，另一半在2012年6月30日之前支付。否则，华新公司将视作向上公司停工，一切后果由其承担。
2012年6月19日，双方又签订一份《建设工程施工合同》，工程项目为二、三期地下室土建工程。双方还签订了一份《补充协议书》，但签订的时间也不明确。该《补充协议书》约定施工报建合同金额为暂定价，实际金额将按江苏省04定额及苏州市的市场信息价按实结算（结算金额不浮动）。
2012年7月9日，华新公司出具《工作联系单》：请业主和监理确认室外台阶图纸何时确认、总配电房设计交底、电梯何时安装、一期市政道路、绿化、电、路灯、图纸不全、二期开工时间及二期规划坐标交底。国信公司签署“请甲方尽快回复”，向上公司签署“室外台阶图纸在7月12日提供、配电房设计交底7月13日进行、电梯安装进场计划在8月初开始、市政道路按平面总图施工要求进行、绿化图纸近期提供、路灯不设、二期开工等施工许可证”。
2012年7月25日，华新公司出具《工作联系单》：请业主确认暖通新风换气机型号、暖通BA自控系统图纸、地下室配电房设备基础做法及标高、室内精装修隔断的材料确认及报价、电梯安装时间、智能化、电话、网络、声控、广播进场安装时间。
2012年7月28日，华新公司出具《工作联系函》：由于向上公司在外墙面变更、精装修隔断材料报价、暖通设备、图纸、配电房基础标高、拖欠进度款等事项上一直没有落实，导致2012年7月8日至7月30日一直处于停工状态，决定索赔停工期间的误工费、后勤保障、机械租赁、活动脚手架租赁费等损失，合计每天为53860元。国信公司签署“请业主确认”。
2012年10月17日，向上公司发出二份《联络函》：决定在一期项目竣工验收、交房、发证之前，暂停二期工程建设及一期工程的室内装修。一期项目的工期已远超出合同约定期限，现有剩余工程量应自接函之日起三个月内完成，若无异议则按此执行。10月19日，向上公司承诺在10月26日支付华新公司6-9月份的工程进度款375万元，逾期按每日1%支付违约金。10月20日，华新公司复函：要求解释停止二期开工及一期室内精装修的原因并明确何时复工（如不复工，则一期室内精装修已做的工程量及现场所购材料需马上结清，且必须承担二期开工前的准备、临时设施、水电照明、模板方木、钢管扣件、大型机械设备等约500万元并在一个月内付清）、承担停工期间的损失、一个月内结清二期已施工的桩基费。因工程进度款不及时到位造成停工停料、外墙颜色确认造成停工4个月，故一期工程超出合同约定的工期责任在向上公司。同一天，华新公司还具函要求支付之前多扣除的12%工程进度款。
10月23日，向上公司复函：双方约定工程款下浮12%并已实施了2年，外墙颜色的确认并未造成停工，二期地下室工程和一期精装修工程暂停原因是因工程款紧张。并出具一份20121023-70号《联系函》，载明：1号楼施工许可证于2010年年底取得，现该施工许可证已经过期，我公司已向主管单位提出延期申请，需要华新公司协助提供民工工资担保证明和意外伤害保险。
10月26日，华新公司回复：1、业主在原设计图纸上变更了涂料颜色造成外墙无法施工。原定计划我方在2012年元月拆除外墙脚手架拖延至2012年8月，导致室外台阶走道施工相应拖延8个月时间。2、一期工程精装修及二期地下室如不做，一期能否验收并办理产权证，请业主咨询相关单位后给我方明确的方案。现在工地处于停工状态，请业主尽快给予答复。停工期间的损失和材料业主必须承担。3、请业主严格执行合同，不要违背合同约定，尽快支付多扣除的12%工程款。
2012年11月19日，华新公司发出一份《工作联系函》，（20121119001号函件）载明：由于业主要求暂停精装修工程施工，因精装、隔断、消防、暖通、水电等工程环环相扣，互相配合施工，精装修工程停工导致其他工种无法单独施工，造成事实上一期工程于2012年10月18日全面停工，停工期间造成我方每天人工误工、后勤保障、机械租赁、水电费用等损失，以上是实际损失，间接损失另行计算，计算日期为业主下发复工通知后，工地正常施工为止。监理公司在该函件上签署意见是请甲方确认。
2012年11月22日，向上公司向华新公司发出《律师函》，函告华新公司严格执行合同，向上公司并未多扣除12%的工程款，不存在不下浮12%的情况。由于向上公司资金紧张，一期精装修和二期土建工程暂停施工。
2012年12月7日，华新公司发出《律师函》：向上公司2012年11月22日的函中所陈述的情况不是事实，停工原因是向上公司未及时、足额支付工程款，拒不办理工程签证、拒不赔偿损失造成的，已严重构成违约，应当对华新公司补偿。
2012年12月31日，国信公司给向上公司发出一份《工作联系函》，载明：1、同意贵公司的意见，现在工地处于停工状态，监理工作先暂停，合同期按进场时间顺延。2、本公司现场监理部自2013年1月18日起停止，人员撤离，所有资料封存现场办公室。3、在项目停工期间，有关工作联系请与本公司工程部联系。
2013年1月10日，向上公司给华新公司发出一份《通知》，认为原计划一期土建项目于2012年5月28日竣工，已付款比例已达73%，也是按约定的比例扣备料款，现华新公司就该项目一直处于停工状态，若继续停工，将解除施工合同及补充协议。
2013年1月16日，华新公司给向上公司发出一份《回函》，认为停工完全是向上公司原因造成的，向上公司于2012年10月17日函告我公司暂停二期工程建设及一期工程的室内精装修，其完全是按照向上公司的函告停工，且由于精装修停工使得一期其他土建扫尾工作也无法进行，因此，土建工程也只能停工，其不存在违约行为。另外，向上公司每次支付进度款都擅自扣除12%，严重违反了合同有关工程款的约定。向上公司尽快支付拖欠的进度款及赔偿款，并重新启动土建和精装修的工程，否则因停工造成的损失应由向上公司承担。
2013年1月18日，向上公司给华新公司发出一份《解除施工合同及补充协议的通知》，认为原计划一期土建项目于2012年5月28日竣工，现华新公司就该工程一直处于停工状态。华新公司2012年12月7日发函认为多扣除其进度款12%、未付赔偿款等理由而造成现场停工。而实际上已足额超付工程款，最后一笔工程款104万元于2012年11月付清，但华新公司仍未按照合同约定及业主指定进行施工，目前现场仍处于停工状态，故自本通知送达华新公司之日起解除。
另查明：根据双方提供的工程会议纪要等证据，苏州中奥赛勒瓦电梯工程有限公司参加工地会议及电梯工程施工；联通、移动、电信三家公司参加工地会议及弱电部分工程施工；部分电缆工程由苏州市新兴沧建筑安装工程有限公司施工。
华新公司在《工程款支付申请表》中申请支工程款的计算方式为：工程量×88%×70%。经双方核对，截止2012年10月1日，向上公司共支付工程款114446356元。
华新公司对其已经施工完毕的一期工程作出一份《工程竣工结算书》，总造价为262337854.35元。其中：一期1号楼所有已完工程（不含签证单）237977782.05元，二期2、3号楼地下室工程（不含签证单）6172026.15元，签证变更18188037.15元。
2013年1月30日，向上公司起诉。请求法院判令：1、确认双方签订的《建设工程施工合同》及两份《补充协议书》已解除；2、华新公司立即撤出施工现场；3、华新公司移交有关工程建筑文本正本；4、华新公司对其已施工工程承担质量验收责任和质量保证责任；5、华新公司对已完成工程量进行造价审计，对设计变更的工程量进行造价审计，对设计变更部分的工程价款请求判决返还2000万元（暂定）；6、返还多付的备料款7046304元；7、返还联系单、技术核定单确定的工程变更的工程款9597998.92元；8、赔偿逾期竣工违约金6656000元；9、赔偿因不能预售房屋的财务费用36951074元；10、华新公司承担案件受理费、鉴定费。审理中，向上公司增加诉讼请求：判令华新公司赔偿向上公司因工程未竣工导致其向小业主承担的逾期交房违约损失9782560元（暂计至2013年11月30日，请求计算至工程竣工日止）。
经原审法院委托，苏州天平工程造价咨询有限公司（以下简称天平公司）进行造价鉴定。天平公司后出具了正式的《咨询报告书》：
1、可确定的造价结论：一期1号楼已完工程造价为184165816.15元、未完工程造价为45855556.85元，一期项目中业主已确认的签证、设计变更的造价为9482850.96元、业主未确认的为138426.63元；2、2-3号楼地下室已完工程造价为4632070.50元。以上造价按已备案的《建设工程施工合同》计算，未计算下浮费用。
2、无法确定的造价结论：
A、无法确定工程款是否下浮12%；
B、2012年2月9日的联系函所述因进度款不到位引起索赔，按该函中注明的每天索赔74490元计算为13929630元，但因所提供的资料无法计算出实际停工天数及人工降效的费用，故不能计算出该停工损失。
C、2012年11月19日工作联系所述的停工索赔。只要非因质量问题造成停工的，业主须承担相应的费用。按所述停工情况并参考2012年12月苏州市信息中公布的市场价计算，每天费用为41100元，除塔吊按20天计算外（20天就拆除）、其他按93天计算的索赔费用为3760250元。
D、2012年7月28日工作联系函所述停工23天，索赔1238780元。业主更改立面彩色须经建设规划部门再次审批确认后方可实施，因此会造成人员的窝工及部分设备的闲置。按所申报的停工状况，参考苏州市造价信息公布的市场价计算，每天费用为36754元，按23天计算的费用为845342元。
E、华新公司编号130806001工作联系函，要求计算解除合同后至鉴定日期2013年8月27日止的现场人员看护费及抽水费用，该单无监理及业主签章，业主认为不予计算。从对已完工程的保护角度来看，该事项已发生，且是业主单方面解除合同，业主并未接管该工程，施工方为保证已完工程完整性及时进行维护（如抽水）是必须要做的，因此而发生的费用应有业主承担，该费用自2013年1月18日业主解除合同计算起至2013年8月27日鉴定时止，累计222天，每天费用1200元，累计费用266400元。
F、以上B至E项费用均未考虑增加的规费、管理费用等，同时亦未考虑下浮。
G、因停工期间现场实际施工人员、管理人员、机械设备和实际停工时间等数量在鉴定期间无法确定，以上B至E项部分项目中所述费用暂以书面资料中所体现的数量作为计算基础。
上述《咨询报告书》出具后，向上公司补充了证据。天平公司作出了补充意见书，认为不影响造价结论，同时列明了文明施工奖为752950.03元、优质结构奖为858234.17元。华新公司对该补充意见书没有异议，向上公司则坚持原质证意见。
另外，天平公司提供了一份《现场材料及临时设施清单》、一份《向上一路发国际商业广场内装材料统计》，在鉴定中对遗留在现场的材料进行了核实，并经双方确认。双方该两份证据的真实性没有异议。
一审法院认为：一、施工过程中，由于向上公司未能按照合同的约定及时、足额地支付备料款及工程进度款，已经构成违约。在向上公司出具给华新公司的函件中，向上公司也对自己的违约行为予以了认可。但其后仍未能履行该支付义务。现有证据可以证明合同工期延误乃至停工系由向上公司逾期支付备料款及进度款、没有配合好华新公司施工、图纸提供不及时、一、二期工程闭合的不实等方面的因素所致。因此，工期延误乃至停工、合同最终被解除的责任在向上公司一方，其要求华新公司赔偿逾期竣工的违约金665.6万元，不能支持。至于向上公司主张的赔偿因不能预售房屋而多支出的财务费用36951074元及不能按约交付小业主房屋致其应承担的违约金9782560元，亦不能支持。
经一审法院协调，双方于2013年12月11日表示同意解除合同及补充协议，故施工合同及补充协议于2013年12月11日解除。
二、双方签订的《补充协议书》明确约定合同的实际金额将按江苏省04定额及苏州市的当月市场信息价结算并下浮12%。该补充协议关于生效方面又约定，待正式施工合同签订生效，则本协议失效。而双方于2010年10月28日签订的《建设工程施工合同》不应视作双方的“正式施工合同”，故“正式施工合同”并未签订，双方关于工程造价下浮12%的约定并未因此而失效。至于2012年2月29日向上公司出具的承诺函“如向上公司将华新公司承包范围内的工程项目发包给第三人，工程款不下浮”，也足以反映在合同履行过程中双方彼此信守工程造价下浮12%的约定。华新公司主张向上公司将其承包项目对外进行了分包，不再受工程造价下浮12%之约束，但并无证据证明，故工程款应当下浮12%。
三、工期延误乃至停工、合同最终被解除的责任既在向上公司一方，向上公司也在华新公司2012年2月9日出具的工作联系单中签字同意赔偿其利息及停工损失。因此，向上公司应赔偿华新公司损失。
1、根据2012年2月9日的联系函，停工期间从2012年1月1日开始计算，至2012年7月6日工程款支付到位止，累计为187天。天平公司认为每天停工损失为54160元。双方虽对人工数量和机械种类、数量存在争议，但在误工的情况下必然产生人员误工费和机械闲置费。具体分析如下：（1）关于塔吊、井架、脚手架等费用。因工程需继续施工，塔吊、井架、脚手架等为必要设备，且华新公司不知何时能复工，故不能拆除，应以天平公司认定的塔吊2台、每天800元，井架2台、每天300元，脚手架费用每天8600元为准，均计算187天，共计2019600元。（2）关于人工费损失。因双方未证明窝工期间的具体天数，故酌定合理天数15日，此后仍不能复工的情况下，华新公司应采取遣散施工人员等方式以避免损失的扩大。考虑到停工工地需一定数量的人员看护和管理，人工费损失计算如下：窝工计算15天，管理人员人数36×每天工资186元=6696元，后勤保障人员人数17×每天工资124元=2108元，工人人数240×每天工资144元=34560元。共计650460元。15天之后，对停工工地的看护和管理人员费用：管理人员人数2×每天工资186元=372元，后勤保障人员人数1×每天工资124元=124元，工人人数10×每天工资144元=1440元，计算172天，共计332992元。上述两项合计983452元。综上，该联系函的停工损失为3003052元。
2、至于2012年11月19日工作联系所述的停工索赔。从2012年10月17日向上公司向华新公司发出的《联络函》来看，停工原因是向上公司为保证一期项目顺利竣工、交房而决定暂时停止二期工程建设及一期工程的室内装修，故向上公司对该部分损失应当予以赔偿。停工损失赔偿的天数应自向上公司发函的次日2012年10月18日计算至2013年1月18日其解除合同及补充协议止，累计93天（其中塔吊按20天计算）。1、塔吊1台，每天850元，计算93天，共计79050元；塔吊租赁费，每天1200元，计算20天，共计24000元。2、人工费损失：窝工计算15天，管理人员人数32×每天工资201元=6432元，后勤保障人员人数15×每天工资134元=2010元，普工人数96×每天工资158元=15168元，技工人数104×每天工资160元=16640元。共计603750元。15天之后，对停工工地的看护和管理人员费用：管理人员人数2×每天工资201元=402元，后勤保障人员人数1×每天工资134元=134元，普工人数10×每天工资158元=1580元，技工人数10×每天工资160=1600元。计算78天，共计289848元。上述两项合计893598元。综上，该工作联系函的停工损失为996648元。
3、关于2012年7月28日工作联系函所述的停工损失。向上公司在2012年7月3日已经对外墙面涂料颜色因未能通过验收而同意变更，该联系函中也载明了由于这一变更等事项一直没有落实，导致2012年7月8日至7月30日一直处于停工状态，故由此产生的停工、窝工损失应由向上公司予以赔偿。1、塔吊1台以每天850元计、井架台以每天300元计、脚手架费用以每天2400元计，计算23天，共计81650元。2、人工费损失：管理人员人数38×每天工资201元=7638元，后勤保障人员人数17×每天工资134元=2278元，工人人数142×每天工资164元=23288元，窝工计算15天，共计498060元。15天之后，停工工地的看护和管理人员费用：管理人员人数2×每天工资201元=402元，后勤保障人员人数1×每天工资134元=134元，工人人数10×每天工资164元=1640元，计算8天，共计17408元。综上，该联系函所述的停工损失为597118元。
上述三部分损失合计为：3003052元＋996648元＋597118元=4596818元。
四、施工合同中虽未明确是否创建文明工地，但在2011年1月双方签订的共建文明工地协议中，华新公司承诺创建文明工地，由此，施工单位按照此目标去努力争取，并发生相关费用。虽然2011年8月4日向上公司发出的函件中明确表示不承担该费用，但华新公司已按照约定努力争取并产生了费用，且该项目已经评定为省文明工地。因此，天平公司2013年10月30日出具的答复意见中认为应当计算相应的文明工地基本费，应予确认。
五、华新公司的联系函中要求计算解除合同至鉴定日期2013年8月27日止（222天）的现场看护费和抽水费，该函虽无监理和业主的确认，但是由于二期、三期地块地下室未完成，一期与二期、三期相连处处于敞开状态，华新公司为保护已完工程并能及时维护（如抽水），确有必要进行看护和抽水，且向上公司在发出解除合同通知后亦未接管工程，故发生的费用应由向上公司承担。参考鉴定机构的意见，每天费用1200元，合计266400元。
向上公司在工程款支付方面多次出现不完全履行情况，导致工程停工，合同最终被双方合意解除。华新公司主张合同不能继续履行的可得利益，实为其完成后续工程所能获得的利润。由于华新公司关于施工所得利益之获取情况取决于其生产状况、原材料、时间、工艺、管理人员等因素；此外，亦存在诸多市场不确定因素，均可能影响到工程利润的实现状况。因此，华新公司能否产生预期的收益处于不确定的状态。至于华新公司提交的江苏省建筑与装饰工程费用计算规则，其中关于工程利润率的相关规定仅是通常的一种计算方式。综上，华新公司主张向上公司赔偿预期收益7286804.10元，不予支持。
经天平公司召集双方核对，双方对现场遗留的建筑材料径行了确认，考虑到后续施工的需要，该部分材料可以作价归并给向上公司。因此，按承双方的核对单，并结合市场价计算，现场遗留的建筑材料价值为4880621.12元。对于华新公司已订购的成品或半成品，现仍未安装就位的，暂按采购合同价计算，为4024434.20元。以上两项合计8905055.32元。
综上，华新公司已完工程造价为：1号楼已完工程造价162065918.21元＋2-3号楼地下层已完工程造价4076222.04元＋一期项目中业主已确认的签证、设计变更的造价9044704.25元=175186844.5元。双方一致确认已付工程款为114446356元，故向上公司结欠华新公司的工程款为175186844.5元-114446356元=60740488.5元。
六、向上公司于2012年2月29日承诺愿意对拖欠的工程进度款承担每天万分之八点二的利息，故利息分段计算如下：
1、2011年12月份进度款6402670元，按合同约定该笔付款时间是2012年1月10日前，华新公司实际是2012年3月30日收到300万元，逾期78天，利息为191880元；5月3日收到3402670元，逾期112天，利息为312501.2元。
2、2012年1月进度款13879535元，按合同约定该笔付款时间是2012年2月10日前，华新公司实际是2012年6月6日收到400万元，逾期116天，利息为380480元；6月12日收到500万元，逾期122天，利息为500200元；6月28日收到250万元，逾期138天，利息为282900元；6月30日收到15万元，逾期140天，利息为17220元；7月6日收到2229535元，逾期146天，利息为266919.9元。
3、2012年4至5月的进度款3747325元，应付时间为2012年6月10日前，实付时间为2012年8月14日，逾期64天，利息为196659.6元。
4、2012年6至8月进度款2368732元，应付时间为2012年9月10日前，实付时间为2012年10月29日，逾期48天，利息为93233.3元。
5、2012年9月进度款1386428元，应付时间为2012年10月10日前，实付时间为2012年10月29日，逾期18天，利息为20463.7元。
上述利息合计2262457.7元。
涉案工程尚未完工，双方也未结算，故对于向上公司欠付工程款的利息，应自其起诉的时间2013年1月30日起按照银行同期同类贷款利率计算。
七、双方虽约定支付合同总额12%的备料款2160万元，向上公司实际支付1920万元，尚欠240万元，华新公司主张应支付违约金283472.9元。但由于华新公司计算的违约金起止时间以及标准缺乏充分的依据，故不予支持。至于华新公司主张的逾期支付工程进度款的违约金约50696.81元，由于系其预估，无相关证据证实，亦不予支持。
至于华新公司搭建的临时建筑，可在撤场后自行拆除；天平公司出具的答复意见也认为该部分费用不符合计价原则。因此，该部分的补偿费不予认定。
由于涉案工程至今尚未完工，华新公司优先受偿权的行使期限应从2013年12月11日解除合同时起算。华新公司于2013年3月提出反诉，主张该权利，并未逾期，应予支持。
综上，向上公司应当支付给华新公司的款项为：欠付的工程款60740488.5元＋逾期支付进度款的利息2262457.7元＋停工、窝工损失4596818元＋现场施工材料费8905055.32元=76504819.52元。一审法院遂判决：一、《建设工程施工合同》以及《补充协议书》均于2013年12月11日解除；二、向上公司于判决生效后十日内支付华新公司工程款60740488.5元及其自2013年1月30日起至判决生效之日止按银行同期同类贷款利率计算的利息；三、向上公司于判决生效后十日内支付华新公司逾期支付工程进度款利息2262457.7元；四、向上公司于判决生效后十日内赔偿华新公司停工、窝工损失4596818元；五、向上公司于判决生效后十日内支付华新公司现场施工材料费8905055.32元，现场的施工材料（以2013年8月29日双方核对的清单为准）归向上公司所有；六、华新公司于判决生效后十日内向向上公司撤出并移交施工现场；七、华新公司于判决生效后十日内向向上公司交付相关的建筑文本材料原件，并协助向上公司在涉案工程后期施工竣工后的工程验收备案工作；八、华新公司对已完工程的变卖、拍卖所得价款享有优先受偿权；九、驳回向上公司的其他诉讼请求；十、驳回华新公司的其他反诉请求。
宣判后，双方均不服，均向本院提起上诉。
向上公司上诉称：一、华新公司未向向上公司提供缴纳民工工资保证金和投保意外伤害保险的证明，致使预售许可证无法延期，无法售房、融资，造成烂尾楼现象。因此，向上公司不应支付2013年1月30日以来的利息。二、华新公司自行承诺获得“省级文明工地”称号，并非双方约定，且在其申报时，向上公司也明确表示不支付相应的费用。因此，向上公司只应支付基本费用，而不应支付奖励及考评费。三、2012年度1月份12001号工作联系单中的1387万元的工程进度款是华新公司所预估，并未实际发生，华新公司也未提交工程款支付申请表，故向上公司不应该承担逾期付款的违约金。事实上，2011年12月-2012年10月工程进度款累计为28914251元，向上公司在华新公司开具发票之前已经全部支付，不存在拖欠进度款的问题。四、2012年1月1日-7月5日，华新公司正常施工，并没有停工；12001号工作联系单的落款时间为2012年2月9日，也不能确认2月9日-7月5日存在停工。而且，鉴定结论也无法确定停工天数及人工降效的费用。因此，一审判决向上公司承担3003052元的停工损失，没有依据。五、向上公司依据合同约定可以调整施工内容。向上公司要求一期施工，暂停一期精装修及二期地下室施工的一系列往来函件可以证明停工责任在施工方；20121119001号工作联系函也没有监理或甲方的确认，不符合事实，鉴定也没有结论。因此，一审法院依据认定华新公司停工损失996648元，不能成立。六、华新公司在120728001号工作联系单中列举的损失没有事实依据，事实上施工方一直在施工，监理和甲方均未予确认。因此，一审法院据此该联系单认定华新公司产生597118元的停工损失，不能成立。七、现场遗留材料清单及鉴定统计表上的签字人员未经授权，也未经向上公司盖章确认，故鉴定金额没有依据。即使现场遗留这些材料，华新公司也没有向向上公司移交。因此，一审法院判决向上公司支付现场材料费8905055.32元，不能成立。八、《施工合同》专用条款第32条第三款约定：施工方逾期一天完工的，应支付工程总造价的万分之二的违约金。合同约定的竣工日期为2012年5月28日，扣除向上公司同意顺延的22天工期外，截止向上公司起诉时，华新公司应承担工期延误的违约金为665.6万元。请求二审法院改判支持向上公司的该主张。九、向上公司在2011年11月领取了一期工程的预售许可证后，与购房户签订了《商品房买卖合同》，其中按照《施工合同》约定的竣工时间确定了房屋的交付时间。然而，由于华新公司的缘故，致使该工程至今都没有竣工交付，从而向上公司也无法向购房户交付房屋。截止2014年8月31日，向上公司应承担的违约金为26177289.83元，其中经法院生效判决确认的就有6824362元。请求二审法院改判支持向上公司的该主张。
综上，请求依法撤销一审判决第一至第五项，改判确认《施工合同》及两份补充协议自2013年1月18日解除合同的通知到达华新公司时解除、在60740488.5元工程款中扣减文明工地的奖励费约200万元、华新公司承担工期延误违约金665.6万元、赔偿向上公司的逾期交房违约金为26177289.83元（暂计算至2014年8月31日），并驳回华新公司的其他反诉请求。
华新公司辩称：一、向上公司未在法定期限内及时、足额缴纳上诉费，依法应按撤诉处理。二、停工是向上公司的原因，向上公司无正当理由单方通知解除合同，应承担全部违约责任。三、备案合同没有再约定工程款要下浮12%，向上公司在2012年2月29日也向华新公司明确承诺不将分部分项工程及所有配套项目工程另行发包给第三方；否则，所有工程款不下浮。而其不仅将分部分项工程分包给第三方，更在2013年1月20日单方发出《解除施工合同及补充协议的通知》，根本上剥夺了华新公司的承包权，违背了其承诺书。再者，双方就一路发一、二期工程分别签订不同施工合同，二期工程施工合同中已明确约定工程款结算“不上浮也不下浮”。因此，涉案工程款不应下浮12%。华新公司虽曾按向上公司的要求以下浮12%申报工程进度款，但不能据此认定工程款应下浮12%。三、一审法院关于“省级文明工地”的相关费用认定合理。一审判决未合理认定尚欠备料款、其他逾期付款的违约金，向上公司要求就违约金改判理由不能成立。四、关于停工窝工损失问题，一审法院认定造成停工的原因客观、正确，向上公司上诉理由不应成立。关于现场材料和成品、半成品处理问题，一审判决也是恰当的。五、因向上公司是违约责任主体，故其关于逾期竣工违约金及逾期交房违约金的主张都没有依据。
华新公司上诉称：一、《施工合同》应于2013年1月20日解除。二、向上公司将电梯、电缆工程分包给第三方施工，并没有理由地解除《施工合同》，剥夺了华新公司的承包权，违背了其于2012年2月29日出具的《承诺书》；而且，2010年10月28日双方签订的施工合同为备案的“阳合同”，应据此确定双方的权利义务，而不应以未经备案的签订在先的《补充协议》为据。因此，一期工程的工程款应据实结算，不应下浮12％。至于二期的工程，《补充协议书》已经明确“结算金额不上浮也不下浮”，故二期2、3号楼的地下室土建工程的价款也不应下浮12％。三、由于《施工合同》于2013年1月20日才解除，故20121119001号、12001号、120728001号所涉的停工天数累计应为305天。原审判决以华新公司未尽减损义务为由酌定为45天，缺乏依据。因华新公司并未收到向上公司的撤场指令，随时可能复工，故华新公司并非未尽到减损义务。损失的计算标准也应以工作联系单为依据。因此，向上公司应赔偿停工损失19047130元。四、向上公司应当赔偿华新公司未施工工程的预期利润损失7286804.1元。
向上公司辩称：一、双方于2010年10月28日签订的《施工合同》及两份补充协议均明确约定工程款下浮12%；在合同的实际履行中，双方也一直按照下浮12%结算并支付工程进度款。因此，涉案的工程款应下浮12%。二、向上公司在未欠任何工程款的情况下，华新公司无故停工，符合专用条款44条的约定，向上公司有权解除合同，华新公司主张的损失不能成立。
双方均无新证据提交，对一审判决查明的事实，本院予以确认。
经双方当事人确认，本案二审的争议焦点为：一、一审判决认定的合同解除时间是否正确？二、涉案工程款应否要核减现场文明工地考评费、奖励费约200万元、现场材料施工费8905055.32元应否计算给华新公司、工程款应否下浮12%？三、向上公司应否承担逾期支付工程进度款的利息？应否支付剩余工程款自2013年1月30日以来的利息？四、向上公司应否赔偿华新公司停工、窝工损失？如应赔偿，赔偿具体金额应如何确定？五、向上公司应否赔偿华新公司预期利润损失7286804.1元？六、华新公司应否承担逾期竣工的违约金665.6万元、逾期交房的违约金26177289.83元？
关于争议焦点一。本院认为：双方在庭审中确认合同的解除时间为2013年1月20日向上公司的解除通知到达时，而非一审判决认定的2013年12月11日，故应确认合同的解除时间为2013年1月20日。
关于争议焦点二：本院认为：1.是否要核减现场文明工地考评费、奖励费约200万元。2011年1月，为把一期1号楼工程建成江苏省省级文明工地，双方签订了一份《共建协议》。因此，向上公司在2011年8月14日的复函中表示双方合同中没有要求创建文明工地、其不应承担相应的费用，与该《共建协议》不符。2011年11月，“向上一路发国际商业广场”实际也被评为江苏省建筑施工文明工地；2012年1月31日，1号楼又获得了2011年度苏州市优质结构工程奖。因此，向上公司应当承担相应的费用。对此，向上公司在上诉状中也认为其只应支付基本费用，不应支付奖励及考评费。而天平公司列明的文明施工奖752950.03元、优质结构奖858234.17元就是该文明工地基本费，故原审判决计取该费用并无不当，向上公司请求核减现场文明工地考评费、奖励费约200万元，不能成立。
2.现场材料款8905055.32元应否计算给华新公司。早在施工合同解除前，2012年2月29日，向上公司具函，认可华新公司是一、二、三期连续施工的布局，投入较大。2012年10月20日，华新公司复函，要求一期室内精装修工程如不复工，则一期工程现场所购材料需马上结清。2012年10月26日，华新公司复函，要求向上公司承担材料。在一审中，经天平公司召集，双方对现场遗留的建筑材料也进行了核对、确认。考虑到华新公司是一、二、三期连续施工的布局以及向上公司后续开发建设的需要，为节约社会资源，该部分材料可以作价归并给向上公司。因此，原审法院按双方的核对单并结合市场价计算现场遗留的建筑材料价值为4880621.12元，对于华新公司已订购的成品或半成品，暂按采购合同价计算为4024434.20元，判决现场遗留的建筑材料以及华新公司已订购的尚未安装的成品或半成品归向上公司所有、向上公司补偿华新公司材料款8905055.32元，并无不当。
3.工程款应否下浮12%？（一）关于一期工程款是否下浮的问题。双方在2010年的《补充协议书》中明确约定合同的实际金额将按照江苏省04定额及苏州市的当月市场信息价结算，并下浮12%。其后，2012年2月29日，向上公司虽具函承诺施工图纸所包含的所有内容全部由华新公司施工，不发包任何工程给第三方，否则工程款不下浮。但在2010年10月28日双方签订的《建设工程施工合同》中约定，工程内容为图纸设计的所有内容（以工程量清单为准）；在合同的附件《特殊技术要求》中，又明确以下特别要求是对施工图的补充或说明：（一）工程范围A.…（3）…电梯等工程属于本次招标范围之列，但承包商须充分考虑配合管理的费用。由此可见，电梯等工程虽属于本次招标范围之列，但却不在华新公司的总包范围，否则，其无须充分考虑配合管理的费用。因此，向上公司将电梯、通讯工程及部分电缆工程另行发包给他人施工，谈不上将华新公司承包的工程又分包给他人的问题，华新公司主张向上公司违背了其2012年2月29日的承诺，将其承包的施工图纸内的工程另行发包给了第三方，工程款不应下浮12%，不能成立。
再者，华新公司在该承诺出具之后的数次请款时，如其在2012年3月20日、5月22日、8月20日、9月20日、21日、10月22日的工程款支付申请表中均是申请向上公司支付下浮12%后的工程款。因此，华新公司的请款行为也表明了工程款是下浮12%的，现其主张工程款不下浮，与其自身的请款行为相矛盾，不予支持。
（二）关于二、三期工程款是否下浮的问题。双方于2012年签订的《补充协议书》约定华新公司承包2、3号楼地下室的土建工程，但实际上只完成了桩基工程。《补充协议书》虽约定施工合同的实际金额不上浮也不下浮，但同时又约定桩基工程的结算参照1号楼的结算方式（即下浮12%）。因此，应当认为前者为一般约定、后者为关于桩基工程结算的特别约定，就华新公司仅完成的桩基工程而言，工程造价仍应下浮12%。
关于争议焦点三。本院认为：2010年10月28日的《建设工程施工合同》中约定发包人取得施工许可证、承包人开挖施工时一周内支付1000万元备料款，剩余备料款（工程总价12%的剩余部分）在土方开挖完成后一周内付清；发包人在每月应付工程进度款时，以预付的备料款冲抵工程进度款的12%，直至备料款冲抵完为止。但在2010年12月20日，华新公司即具函向上公司，指出其应在2010年12月15日前支付备料款1000万元，但迟迟没有落实，致其无法正常安排施工，要求明确资金何时支付到位。向上公司签章获悉，并于22日回复若本月资金到位则在30日前支付备料款300万元，否则在1月10日前支付，剩余备料款700万元拟在1月28日前支付。因此，由于向上公司没有及时支付备料款，影响了华新公司领取工程进度款。
2012年2月9日，华新公司又发出《工作联系函》，指出由于2011年度工程进度款不到位，每天产生利息损失。向上公司于3月10日签收，同意赔偿利息。
2012年2月29日，向上公司具函承认拖欠工程款也造成华新公司财务成本的增加；当月产生的工作量在下个月5号之前审核确认完毕、在10号之前付清；否则，每天每一万元承担八元二角的利息，直至实际支付之日止。
2012年5月31日，向上公司又承诺拖欠的2012年1月份进度款约1400万元在2012年6月8日之前支付一半约700万元、另一半在2012年6月30日之前支付。10月19日，向上公司再次承诺在10月26日支付华新公司6-9月份的工程进度款375万元，逾期按每日1%支付违约金。
综上可见，在施工合同履行过程中，向上公司屡次迟延支付工程进度款，其辩称不存在迟延支付进度款的问题不能成立，原审法院判决其承担逾期支付工程进度款的利息，并无不当。
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