湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘0104民初7928号
原告肖文军，男，汉族，1965年12月4日出生，住长沙市岳麓区。
委托代理人赵宗缘，湖南开阳律师事务所律师。
被告周笑，男，汉族，1982年1月12日出生，住长沙市岳麓区。
被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地长沙市雨花区城南东路291号。
负责人：廖文常。
委托代理人刘风光，湖南淡远律师事务所律师。
原告肖文军诉被告周笑、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月10日立案受理后，由审判员曹祥依法适用简易程序公开开庭进行了审理，由书记员沈丽担任本庭记录。原告肖文军及委托代理人赵宗缘，被告周笑、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司委托代理人刘风光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告肖文军诉称，2016年6月21日14时45分许，被告周笑驾驶湘Ａ×××××号机动车沿岳麓区浦旺路由东往西行驶至下北斗组路口处左拐弯进入乡村道路时，遇原告驾驶无牌二轮摩托车由南往北行驶至该路口，由于周笑驾驶车辆拐弯时未看清楚路面情况，导致两车发生碰撞，造成原告受伤，岳麓区交警大队于2016年6月23日做出交通事故认定书，认定被告周笑承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。原告受伤后立即被送往长沙市第四医院住院治疗31天（2016.6.21-2016.7.22），住院期间经诊断为左胫骨远端粉碎性骨折，后由于出现伤口愈合不良症状再次入长沙市第四医院住院治疗27天（2016.8.18-2016.9.14），出院医嘱拄拐行走，定期复查等。2016年10月6日，原告伤情经湖南省鉴真司法鉴定中心鉴定为十级伤残，并认定后续治疗费10000元、误工期180天、护理期90天、营养期90天。另查明，被告周笑驾驶的湘Ａ×××××机动车在被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司投保了交强险和商业三责险，中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应当在交强险和商业三责险的限额内直接向原告支付赔偿金。此次交通事故给原告的身体与精神都带来了极大的伤害，现原告为维护自己的合法权益，诉至法院，请求法院判令：1、被告周笑赔偿原告因交通事故造成的损失共计168150.39元；2、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在交强险与商业三责险限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告周笑辩称，被告没有意见，被告购买了50万的三责险，该赔的就赔。另外被告给原告垫付了28000元医药费，垫付了500元伙食费。
被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司辩称：一、按照被告商业第三者责任险保险条款的约定，被告对于原告诉称的医药费中，非医保用药部分的费用不承担赔付责任。二、原告主张的护理费没有提交护理人员的收入证明，应参照城镇私营单位从业人员居民服务业年平均工资计算32933元，即护理费为8233元（32933÷360×90天）。三、原告主张的误工费没有提交充足证据证明其有误工损失，因此，原告误工费的诉讼请求缺乏事实及法律依据，依法应予以驳回。退一步即便法院认定其误工损失存在，也只能按照农、林业的在岗职工年平均工资计算为15595元（31191元/年÷360天×180天）。四、原告主张的住院伙食补助费过高，应按60元每天的标准计算为3480元（60元×58天）。五、原告主张营养费3000元明显过高，其营养费应以500元左右较为适宜。六、原告本人目前的户籍性质仍是农业户口，其在城镇也无固定收入，因此伤残赔偿金仍只能按农村居民人均纯收入标准计算。七、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，交通费与住宿费，应当以正式票据为凭证，并结合就医地点、时间、人数、次数等确定，而本案原告没有提供交通费的发票，其主张交通费2000元没有依据，应当在580元左右。八、原告构成十级伤残没有丧失劳动能力，不应支持精神损害抚慰金，即使支持依照相关司法判例也不宜超过5000元。九、本案中原告在各项检测正常的情况下办理出院后因伤口愈合不良第二次住院，原告本人对伤情不够重视急于办理出院，出院后又未严格按医嘱尽到注意义务，可能是造成第二次住院的主要原因，因此对于第二次住院增加的相关费用其实存在一定过错的。十、原告要求被告承担诉讼费、鉴定费的诉讼请求没有事实依据，故被告对本案的诉讼费、鉴定费等费用不承担赔付责任。十一、被告对周笑已支付的医药费应当承担的保险责任，应在本案中一并处理。综上所述，本案原告肖文军的诉讼请求计算的标准错误，其计算的金额过高，应当予以调整。
经审理查明，本院认定如下案件事实：2016年6月21日14时45分，被告周笑驾驶牌照为湘Ａ×××××的小型汽车沿长沙市岳麓区含浦街道浦旺路由东向西行驶至下北斗组路口左拐弯进入乡村道路，恰遇原告肖文军驾驶无牌两轮摩托车在该路口由南往北行驶临近路口，因被告周笑驾驶车辆拐弯时未及时查看清楚路面情况致使湘Ａ×××××的小型汽车右前角与摩托车碰撞，造成原告肖文军倒地受伤的交通事故。事故发生后，原告肖文军被送往长沙市第四医院进行救治并于当天住院治疗，2016年7月22日出院，出院诊断为：左胫骨远端粉碎性骨折（pilon骨折）。出院医嘱为：1、回当地医院继续治疗，继续石膏外固定2-4周，避免患肢负重活动；2、隔天换药，术后2周拆线；3、每月定期门诊复查，不适随诊。2016年8月18日原告因右胫腓骨下端粉碎性骨折内固定术后伤口愈合不良再次入长沙市第四医院住院治疗，2016年9月14日出院，出院诊断为：右胫腓骨下端粉碎性骨折内固定术后伤口延迟愈合。出院医嘱为：1、回当地医院治疗，拄拐行走，避免患肢负重活动；2、继续创口换药，隔天一次，每月定期门诊复查；3、不适随诊。2016年9月28日，长沙市公安局交警支队岳麓大队委托湖南鉴真司法鉴定中心对肖文军伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期与营养期进行司法鉴定。2016年10月6日，该鉴定中心作出湘鉴司鉴中心[2016]法临鉴字第460号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人肖文军因交通事故致左腿损伤构成十级伤残；其后续治疗费约需一万元；其误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。此次鉴定费用1500元，已由原告肖文军支付。2016年6月23日,长沙市公安局交通警察支队岳麓大队适用简易程序对该事故作出[2016]第062504号道路交通事故认定书，认定被告周笑在本次事故中承担全部责任，原告肖文军在此次事故中不承担责任。
湘Ａ×××××小型汽车系被告周笑所有。湘Ａ×××××小型汽车在被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司购买了交通事故责任强制险及限额为50万元的第三者责任险。
原告肖文军在长沙市医医院治疗用去医药费55674.39元，其中被告周笑垫付28000元；被告周笑另垫付伙食费500元。
原告肖文军系农业家庭户口，其户籍地长沙市××××街道××村牛皮已×××长沙市岳麓区城镇范围并纳入长沙市中心城区规划范围。原告肖文军自述一直从事房屋装修的油漆工作，工作报酬为300元每天，但未提供工资条、工资银行流水、工资结算票据等证据证实其实际收入情况。
在审理过程中，被告周笑与被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司就已实际发生的超过交强险范围内的医药费扣除非医保用药费用比例为15%已达成一致意见。
以上事实有原、被告的当庭陈述以及原告向本院提交的原告户口本、道路交通事故认定书、被告的驾驶证、行驶证、交强险及商业险保单、社保卡及社保查询记录、司法鉴定书及发票、长沙市第四医院急诊病历本及住院病历资料、住院费发票、门诊费票据、含浦街道证明、护理证明等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，长沙市公安局交通警察支队岳麓大队适用简易程序对该事故作出[2016]第062504号道路交通事故认定书，认定被告周笑在本次事故中承担全部责任，原告肖文军在此次事故中不承担责任，周笑对事故责任认定无异议并签字认可，故本院对此次事故认定书予以采信，认定被告周笑承担事故全部责任。湘Ａ×××××小型汽车所有人系被告周笑本人，被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司系湘Ａ×××××小型汽车的承保单位，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任并优先赔偿精神损害，对超出强制保险责任限额的部分，在第三者责任商业保险限额范围内予以赔偿。
原告肖文军因此次交通事故所受经济损失的确定。1、医药费55674.39元（被告周笑已支付28000元）。2、后续治疗费，根据司法鉴定意见书原告需后续医药费壹万元，本院予以认定。3、住院伙食补助费3480元（60元/天×58天）。4、营养费，本院依据原告的伤情及出院医嘱酌情认定1000元。5、误工费，误工时间根据司法鉴定意见书误工期180天计算，按照湖南省建筑行业年平均工资计算为21738.58元（180天×44081元/365天）。6、伤残赔偿金，根据司法鉴定意见书原告已构成十级伤残，原告虽系农村户口，但其住所地也已×××长沙市岳麓区城镇区域范围，故对原告伤残赔偿金计算标准按2015年度湖南省城镇居民人均可支配收入计算为57676元（28838元×20年×10%）。7、残疾赔偿器具费，虽原告未就其请求提交相应证据予以证明该费用已经发生，但出院医嘱已明确要求拄拐行走，故对原告该项主张本院酌情认定为500元。8、护理费，根据原告的司法鉴定意见书原告护理期为90天，并参照城镇非私营单位居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资42494元/年的标准计算为10477.97元（42494/365*90）。9、精神损害抚慰金，原告在本次事故中造成十级伤残，遭受了一定的精神痛苦，本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元。10、交通费，原告未提供相应的交通费发票，但交通费确已发生，因原告主张2000元过高，本院酌情认定为1000元。11、鉴定费1500元，已由原告肖文军全额支付。12、财产损失，原告主张财产损失2000元，虽原告未就该请求提交相应维修票据证明该损失已实际发生，但事故发生时原告摩托车确有损坏，故对原告该项主张本院酌情认定为500元。原告损失共计为168546.94元。
综上，被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任医疗费用赔偿限额10000元内应赔偿原告肖文军10000元（医药费55674.39元+住院伙食补助费3480元+营养费1000元+后续治疗费10000元=70154.39元），被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿原告肖文军95892.55元（误工费21738.58元+护理费10477.97元+交通费1000元+精神损害抚慰金5000元+伤残赔偿金57676元=95892.55元），被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额2000元内赔偿原告肖文军500元。共计106392.55元。
对于超出强制保险限额范围的62154.39元部分，在第三者责任商业保险限额范围内予以赔偿。根据被告周笑与被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司之间达成的协议，被告周笑在商业第三者责任险中应承担的非医保用药费用为6851.16元{（55674.39元-10000元）*15%=6851.16元}，另鉴定费用也不在保险公司赔偿范围之内，故被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在商业三者险范围扣除6851.16元非医保用药和被告周笑应承担的鉴定费1500元后赔偿原告肖文军53803.23元。
被告周笑已垫付28500元,原告应在所得保险理赔款中扣除8351.16元（6851.16+1500）后退还被告周笑20148.84元。为化解当事人之间的矛盾及减轻当事人的诉累，本院将原告肖文军应退被告周笑的款项在本案中一并予以处理。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三第、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告肖文军106392.55元；在商业第三者责任保险范围内赔偿原告肖文军53803.23元，共计160195.78元；前述款项由被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在本判决生效后五日内支付原告肖文军140046.94元，支付被告周笑20148.84元；
二、驳回原告肖文军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1141元，减半收取571元，由原告肖文军承担57元，被告周笑承担514元，此款已由原告垫付，被告周笑于本判决生效之日起十日内直接支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起的十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 曹祥
二〇一六年十二月二十六日
书记员 沈丽
附法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称赔偿权利人，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称赔偿义务人，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。