重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝02民终722号
上诉人（原审原告）：尚维金，男，生于1969年10月1日，汉族，住重庆市巫山县。
委托代理人：滕创兵，重庆宏愿律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：重庆吉尚园林景观工程有限公司，组织机构代码：08911725-5，地址：重庆市北部新区宝华大道16号1幢1区4-3、4-4、4-5，法定代表人郑传贵。
委托代理人唐用强、谭彦，重庆至立律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆远乐置业有限公司，组织机构代码：66359107-5，地址：重庆市北碚区龙溪路29-6、7号，法定代表人唐应莲。
原审被告：郑传贵，男，生于1974年10月30��，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。
上诉人尚维金、重庆吉尚园林景观工程有限公司（以下简称吉尚园林公司）与被上诉人重庆远乐置业有限公司、原审被告郑传贵因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服开县人民法院（2015）开法民初字第04930号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2013年12月20日，尚维金在开县郭家镇东里明珠楼盘后面的护坡植草皮的过程中从脚手架上摔下受伤，该景观绿化工程系吉尚园林公司从重庆远乐置业有限公司承包，双方于2014年1月16日签订了东里明珠示范区景观绿化工程施工合同。签订合同前，吉尚园林公司的法人代表郑传贵便以吉尚园林公司的名义雇佣了尚维金等人，尚维金等人从2013年12月开始便在东里明珠从事景观绿化工程的施工。重庆远乐置业有限公司与吉尚园林公司签订景观绿化工程施工合同前，双方已经形成事实上的合同关系。吉尚园林公司成立时间为2014年1月8日。尚维金从事护坡植草皮的工作劳务报酬为150元/天，由吉尚园林公司支付。尚维金受伤后被送往重庆市开县中医院住院治疗37天，后又在重庆市巫山县中医院住院治疗74天。本次事故发生后尚维金产生各项医疗费共计98733.95元。2015年2月10日经重庆市巫山司法鉴定所鉴定：1、尚维金右肩肘关节功能障碍的伤残等级为八级；左腕关节功能丧失的伤残为十级。尚维金后期手术费用及定期复查费用约需壹万贰仟元人民币。本次事故发生后吉尚园林公司已赔偿尚维金86000元。本次事故发生前尚维金从2012年3月28日起在重庆市巫山县高唐街道平湖东路租房居住。
尚维金一审诉称，2013年11月，经尚维国介绍，尚维金一行十余人到重庆远乐置业有��公司承包的开县东里明珠楼盘后面的护坡植草皮，每人每天工钱150元。2013年12月20日下午上工以后，尚维金在工作的过程中，因一脚踩空，摔下护坡，导致受伤。尚维金受伤以后在开县中医院治疗37天，在巫山县中医院治疗74天。经鉴定，尚维金构成八级伤残，需后续治疗费12000元。尚维金出院后多次找重庆远乐置业有限公司、吉尚园林公司协商解决未果。经尚维金了解，该工地系重庆远乐置业有限公司承包以后转包给吉尚园林公司，吉尚园林公司当时并无资质。尚维金认为，尚维金在从事雇佣活动期间受伤，吉尚园林公司作为雇主，应当赔偿尚维金的损失，重庆远乐置业有限公司将工程发包给当时未依法成立的吉尚园林公司，应当承担连带责任。
重庆远乐置业有限公司一审辩称，吉尚园林公司承包的东里明珠草皮护坡工程是远乐置业公司发包给吉尚园林��司的，当时吉尚园林公司尚未成立，请法院依法判决。
吉尚园林公司一审辩称，吉尚园林公司是2014年1月8日成立，重庆远乐置业有限公司当时与吉尚园林公司签订合同时吉尚园林公司还未成立，本次事故发生后吉尚园林公司向尚维金垫付了86000元，尚维金主张的误工费过高，天数过长，对于住宿费、营养费、交通费不认可，吉尚园林公司应对尚维金的损失承担赔偿责任，请法院依法判决。
郑传贵一审辩称，本案中郑传贵不应承担赔偿责任。尚维金受伤是在吉尚园林公司设立之前发生，郑传贵是以吉尚园林公司的名义与重庆远乐置业公司签订的合同，郑传贵承包了远乐置业的工程后雇佣了尚维金等人，重庆吉尚园林公司成立后对郑传贵雇佣的行为进行了追认，本次事故的赔偿责任应由重庆吉尚园林公司承担。
一审法院认为，本案的争议���点在于：一、本案中尚维金的损失；二、本案中各当事人的法律责任。针对本案的争议焦点，作如下评判：（一）尚维金的损失。1、医疗费。根据尚维金提供的住院病历、费用清单、医疗费发票，确认其医疗费为98733.95元。2、住院伙食补助费。尚维金主张111天×30元/天=3330元。参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准以及尚维金实际的住院天数，确认其住院伙食补助费为3330元。3、护理费。尚维金主张80元/天×111天=8880元。参照本地护工从事同等级别的劳务报酬标准以及尚维金实际的住院天数，确认其护理费为8880元。4、误工费。尚维金主张80元/天×530天=42400元。尚维金无固定收入，也没有提供最近三年的平均收入状况的证明，参照重庆市2014年度城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均标准29643元/年计算，尚维金主张80元/天符合法律规定，予以确认。���工时间结合其受伤住院治疗的时间111天、出院后的医嘱建议避免体力劳动1年等证据，确认其误工时间为476天，误工费应为476天×80元/天=38080元。5、残疾赔偿金。尚维金主张残疾赔偿金为25147元/年×20年×32％=160940.8元。尚维金受伤前在重庆市巫山县高唐街道平湖东路租房居住，已满一年。尚维金受伤前在开县东里明珠务工，有正当的收入来源，结合其受伤时的年龄、伤残程度、2014年重庆市城镇常住居民人均可支配收入的标准，确认其残疾赔偿金为：25147元/年×20年×31％=155911.4元。被扶养人生活费，尚维金主张其两个子女的费用合计为23397.12元。尚维金的女儿翁兴桂生于1996年3月15日，儿子翁兴堯生于2002年11月3日，两人共需被扶养的时间为87个月，费用为：18279元/年÷12个月×87个月÷2×31％=20541.03元。6、鉴定费。尚维金主张1750元，有鉴定费发票佐证，予以确认。7、营养��。尚维金主张3000元，尚维金未提供需要加强营养的相关证据，不予支持。8、交通费。尚维金主张2000元，根据尚维金受伤后治疗、转院、鉴定等客观情况，酌情支持500元。9、后续治疗费。尚维金主张12000元，根据重庆市巫山司法鉴定所的司法鉴定意见予以确认。10、住宿费。尚维金主张在开县中医院住院治疗期间的住宿费用3700元，尚维金系巫山县人，其受伤后在开县中医院住院治疗37天，根据以上客观情况，酌情支持1000元。11、精神抚慰金。尚维金主张10000元，根据其伤残等级，本院酌情支持10000元。以上损失合计350726.38元。
（二）本案当事人的法律责任。吉尚园林公司与重庆远乐置业有限公司签订景观绿化工程合同前尚未成立，郑传贵以吉尚园林公司的名义雇佣尚维金从事护坡植草皮工作，按照150元/天支付报酬，吉尚园林公司对郑传贵的行为进行了追认，郑传贵的行为系为吉尚园林景观公司服务，利益由吉尚园林景观公司享有，吉尚园林公司愿意对尚维金所受伤害进行赔偿，尚维金也要求吉尚园林景观工程有限公司承担赔偿责任，系双方之间对各自权利义务的处分，不违反法律规定，予以支持。尚维金和吉尚园林公司之间形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，对尚维金的损失，应由吉尚园林公司承担赔偿责任。尚维金作为成年人，在从事雇佣活动的过程中应该采取安全措施，事故发生时其未系安全绳，未采取必要的安全保护措施，尚维金对自身的安全未尽到合理限度内的注意义务，对本次事故的发生存在一定的过错，应承担一定的责任。吉尚园林公司在未依法成立的情况下承���景观绿化工程，未取得景观绿化工程的相关资质，对尚维金损害的发生存在一定的过错，应承担本次事故相应的赔偿责任。重庆远乐置业有限公司发包工程时未严格审查吉尚园林公司的资质，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，应与吉尚园林公司承担连带责任。郑传贵在本次事故中无过错，不承担本次事故的责任。根据各方当事人在本次事故中的过错程度，吉尚园林公司承担本次事故80％的责任、尚维金自行承担20％的责任。重庆远乐置业有限公司与重吉尚园林公司承担连带责任。吉尚园林公司在本次事故中的赔偿责任为：350726.38元×80％=280581.1元，吉尚园林公司已经赔偿86000元，还应赔偿280581.1元-86000元=194581.1元，重庆远乐置业有限公司承担连带责任。其余损失由尚维金自行负担。
综上，为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、吉尚园林公司在本判决生效后十日内一次性赔偿尚维金194581.1元，重庆远乐置业有限公司承担连带责任；二、驳回尚维金其他诉讼请求。案件受理费2600元，减半收取1300元，由吉尚园林公司、重庆远乐置业有限公司连带承担1040元，尚维金承担260元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共��国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
一审宣判后，尚维金不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判依法改判支持上诉人的诉讼请求。主要事实和理由：尚维金没有过错不应当承担20％的责任，精神损害抚慰金应当是一万元，不应判决8000元。
吉尚园林公司不服，向本院提起上诉，请示：撤销原判，依法改判。主要事实和理由：尚维金的起诉超过一年的诉讼时效；尚维金系农村居民应按农村居民标准赔偿；精神损害抚慰金不应支持，且10000元过高；被扶养人翁兴桂年满18周岁，不应当支持被扶养人生活费，翁兴堯只有64个月，一审认定87个月不当，被扶养人生活费计算标准应按农村居民标准计算；支持了残疾赔偿金就不应支持后续治疗费。
二审诉讼期间，上诉人尚维金于2015年8月10日向本院书面申请自愿撤回上诉。同时，尚维金明确表示自愿放弃女儿的被扶养人生活费，同意按69个月计算其儿子的被扶养人生活费。尚维金提交了其子的毕业证，证明其子在巫山县城读书。吉尚园林公司质证认为该毕业证发证时间比其进校时间早，且3岁就读小学不合常理，毕业证不真实不认可。因尚维金未能对此作出合理说明，故本院对该证据不予采信。
二审审理查明的案件事实与一审查明的相同，本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，一、关于诉讼时效问题。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条第一款规定：“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外”。本案中，吉尚园林公司一审期间并未提出诉讼时效的抗辩，二审期间亦未提供新的证据证明超过诉讼时效。因此，吉尚园林公司上诉主张超过诉讼时效的理由不能成立，本院不予支持。
二、关于残疾赔偿金等费用的计算问题。经查，一审中，尚维金提供了巫山县双龙镇高羊村村民委员会和巫山县高唐街道登龙社区居民委员会的证明、房屋租赁协议，结合尚维金受伤前在建筑工地务工的客观事实，一审按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金并无不当。关于被扶养人生活费，二审中，尚维金虽提供了其子翁兴堯在巫山县秀峰初级中学读书的毕业证书，但对该证据存在的瑕疵及不合常理的地方，尚维金未能作出合理说明，故尚维金主张其子翁兴堯的被扶养人生活费按城镇居民标准计算证据不足，因此，翁兴堯的被扶养人生活费应按农村居民标准从尚维金定残日起计算69个月，费用为：7983元/年÷12个月×69个��÷2×31％＝7114.85元。尚维金自愿放弃翁兴桂的被扶养人生活费系对自己权利的处分，本院予以支持。关于后续治疗费的问题，鉴定结论明确指出尚维金后期手术费用及定期复查费用约需壹万贰仟元，一审支持并无不当。至于精神损害抚慰金，一审根据尚维金一个八级伤残一个十级伤残的损害后果酌情认定一万元并无明显不当。尚维金的上诉理由，因其申请撤回上诉，本院予以准许，故对其上诉理由不再评判。
综上所述，根据二审当事人的陈述意见及提供的新证据，本院对一审判决的被扶养人生活费应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持开县人民法院（2015）开法民初字第04930号民事判决第二项；
二、变更开县人民法院（2015）开法民初字第04930号民事判决第一项为：重���吉尚园林景观工程有限公司在本判决生效后十日内一次性赔偿尚维金183840.16元，重庆远乐置业有限公司承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
一审案件受理费2600元，减半收取1300元；二审案件受理费1684元，共计2984元，尚维金负担882元，重庆吉尚园林景观工程有限公司负担2102元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 杨 超
审 判 员 朱 晓 丽
代理审判员 ���平
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 蹇 佳 莉