广东省茂名市电白区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤0904刑初388号
公诉机关茂名市电白区人民检察院。
被告人吴某，男，1971年7月10日出生，汉族，广东省茂名市电白区人，初中文化，住电白区。2016年12月5日因吸毒行为被公安机关传唤，同月6日因吸毒行为被公安机关处以行政拘留十五日。因本案于2016年12月15日被刑事拘留，同月22日因涉嫌贩卖毒品罪被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。
茂名市电白区人民检察院以茂电检诉刑诉[2017]317号起诉书指控被告人吴某犯贩卖毒品罪，于2017年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员谢乃冠出庭支持公诉，被告人吴某到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市电白区人民检察院指控，被告人吴某是一名吸毒人员，且以贩养吸，自2016年10月起多次贩卖毒品海洛因给吸毒人员潘某1、杨某吸食。其中，自2016年10月开始，通过电话联系的方式，吴某多次贩卖毒品海洛因给潘某1，每次50元。2016年11月24日，潘某1电话联系吴某后来到本区XX村篮球场边，潘某1向吴某购买了50元的毒品海洛因；2016年11月份，吸毒人员杨某直接到本区XX村口，向吴某购买了两次各30元的毒品海洛因。
就上述指控，公诉机关向法庭提供相关证据，并指控被告人吴某无视国家法律，违反国家毒品管理法规，多次非法向他人贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处，建议判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。
被告人吴某辩解，没有贩卖毒品。
经审理查明，被告人吴某是一名吸毒人员。在2016年11月间，被告人吴某曾贩卖毒品海洛因给吸毒人员潘某1。2016年12月5日，吴某在茂名市电白区XX村北片XX号自家里因吸毒被公安机关查处。2016年12月6日因吸毒行为被公安机关处以行政拘留十五日。
以上事实，有如下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2016年12月15日对吴某贩卖毒品案立案侦查。
2、到案经过，证实公安机关2016年12月5日抓获涉吸、贩毒的犯罪嫌疑人杨某后，据杨某供述曾多次向吴某购买毒品海洛因的线索，公安机关于2016年12月15日将正在拘留所因吸毒被行政处罚的吴某提讯，并于同日将涉嫌贩卖毒品的吴某转刑事拘留。
3、身份资料，证实被告人吴某于1971年7月10日出生的基本情况。
4、公安机关的现场检测报告书和行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实吴某、潘某1是吸毒人员，吴某于2016年12月6日因吸毒行为被公安机关处以行政拘留十五日；潘某1于2016年11月25日被强制隔离戒毒二年。
5、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表，证实吴某无违法犯罪记录。
6、证人潘某1的供述，主要内容：我吸食的毒品是从一名叫做“吴某”的男子购买得来的。我向“吴某”购买过多次毒品海洛因，但是具体次数我不记得了，基本上每天都向他购买毒品。我在2016年11月24日晚上19时，我因为自身的毒瘾发作，我就打电话给“吴某”并告知他想购买50元的毒品海洛因，他答应了并且告诉我过五六分钟就到他村的篮球场边等他，我过5分钟后就到XX村篮球场边找到“吴某”，接着我把事先准备好的50元钱给他，“吴某”就将毒品给我，接着我们双方就离开了。我是从2016年10月初开始，我每天早上及下午都会打电话给“吴某”，在电话中我们商量好购买的毒品种类与数量以及交易的地点，接着过大约6分钟，我就到XX村的篮球场边与“吴某”进行交易，我们每次都是我给事先准备好的50元前给他，“吴某”就将50元量的毒品海洛因交给我，然后我们就离开，我们每次交易的经过基本上就是这样。
7、辨认笔录，通过对照片辨认，潘某1指证照片中11号男子就是贩卖毒品给其的男子“吴某”。
8、被告人吴某的供述和辩解
①2016年12月5日在公安机关的讯问笔录，主要内容：我是因为吸食毒品在2016年12月5日15时许在广东省茂名市电白区XX村北片40号自家内被公安机关传唤回来的。我是吸食的毒品海洛因，俗称“白粉”，我是在2016年8月份（具体时间不记得了）开始吸食毒品的。我是在2016年12月5日11时在电白区沙院镇琼凡老炉村北片40号自家内吸食毒品海洛因的。我是向一名叫“杨某”的男子购买的。每次我都是通过打电话给杨某，与他商量好购买毒品海洛因的数量，不久杨某就骑着摩托车来到我家门口的公路边，我就把事先准备好的钱交给杨某，杨某就给我毒品海洛因，我拿到毒品海洛因后我就回家了，杨某接着离开。我每次都是向杨某购买100元钱毒品海洛因，不记得向他购买了多少次毒品。
②2016年12月15日在公安机关的讯问笔录，主要内容：我没有贩卖毒品的行为。我认识一名叫杨某的男子，我与他是小学校友。杨某没有向我购买过毒品。我不认识潘某1，我没有贩卖过毒品给潘某1。
③2016年12月16日在公安机关的讯问笔录，主要内容：没有贩卖过毒品给杨某和潘某1。
④2016年12月22日在公安机关的讯问笔录，主要内容：没有贩卖毒品的犯罪行为。
⑤2017年2月16日在公安机关的讯问笔录，主要内容：没有贩卖毒品的行为。“157××××2464”号的手机是我使用，我于2016年11月份使用157××××2464号码手机至2016年12月1日左右，该号码是我于2016年11月份叫我弟吴某木（在广西做生意）帮办理开通的。之前我使用的手机号码忘记了。我认识杨某，我吸食的海洛因是以50元一次向杨某购买的，我不认识潘某3、潘某1，我不知道“178××××7589”号码手机是谁人，我也没有用157××××2464号手机与178××××7589联系过。131××××2860号码手机是杨某使用的，我多次使用157××××2464这号码与他联系的，我于2016年11月底左右，共向杨某购买了约十一次毒品，每次都是我打电话给杨某，杨某就送毒品给我。
⑥2017年3月27日在检察机关讯问笔录，主要内容：我没有犯罪的行为，我是有吸毒，但没有贩卖毒品，没有卖毒品给潘某1和杨某。我向杨某买过八九次毒品，每次50元人民币左右。
⑦被告人吴某在法庭审理中的辩解，没有贩卖毒品。
9、中国移动通信客户详单：证实手机号码178××××7589（客户姓名，潘某1）与被告人吴某使用的号码157××××2464手机于2016年11月8日至2016年11月23日有46次通话记录，其中178××××7589主叫41次，被叫5次。该两号码的手机在2016年11月24日没有通话记录。
10、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实茂名市电白区XX村北片XX号吴某家的概况。
以上证据，由公诉机关提供，来源合法，并经法庭审理公开质证、认证，予以确认。
认定被告人吴某于2016年11月间曾向潘某1出售毒品海洛因的事实评析
从以上经法庭审理公开质证、认证的证据分析，案中有证人潘某1的证言证实其向被告人吴某购买毒品海洛因吸食。移动通信客户详单证实了2016年11月8日至2016年11月23日被告人吴某使用的手机（157××××2464）和证人潘某1使用的手机（178××××7589）有数十次的通话记录，且手机号码178××××7589有向手机号157××××2464主叫41次，佐证了证人潘某1使用电话（178××××7589）向被告人吴某联系购买毒品的事实。另案中还有证人潘某1对被告人吴某的辨认指证。上述定案证据已形成证据链，足以认定被告人吴某于2016年11月间曾向潘某1出售毒品的事实。因证人潘某1的证言没有证实向吴某购买毒品的次数，依据有利于被告人的原则，故予以认定吴某曾向潘某1出售过毒品而不认定具体的次数更具客观真实性。公诉机关指控被告人吴某多次向潘某1贩卖毒品的事实不清，定案证据不确实充分，故对指控多次贩卖毒品的事实不予认定。同理，被告人吴某辩解的没有向潘某1贩毒的意见与事实及证据不符，不予采纳。
有关公诉机关指控2016年11月24日潘某1电话联系吴某后向吴某购买毒品海洛因的事实，案中只有证人潘某1的证言反映，被告人吴某自始至终不供认，且其两人所使用的手机在2016年11月24日没有通话记录，该指控事实存疑，定案证据不确实充分。依据疑点利益归于被告人的原则，对公诉机关该节指控的事实不予支持。
另查明，公诉机关指控被告人吴某于2016年11月份两次向吸毒人员杨某出售各30元毒品海洛因的事实，公诉机关向法院提供如下证据：
1．证人杨某2016年12月5日在公安机关的讯问笔录，主要内容：我共向吴某购买过两次毒品海洛因，每次都是30元钱。我没有他的联系电话，我都是直接到XX村吴某家中购买毒品海洛因的，两次购买毒品都是在2016年11月份，我都是直接到吴某家中，向吴某说要购买30元钱的毒品海洛因，他就直接给一小包毒品海洛因给我，然后我就给30元钱给他。
2.证人杨某2017年4月26日在公安机关的讯问笔录，主要内容：约是2016年11月份的某天下午，我毒瘾来了，我就打电话给吴某，叫他送30元毒品海洛因到他村口等我，我到后，他已在那里了，我就直接给他30元，他就将一用小胶袋包装好的海洛因给我，我们就各自离开了。我第二次向吴某购买海洛因也是2016年11月份的某天下午，我毒瘾来了，我就打电话给吴某，叫他送30元的毒品海洛因到他村口等我，我开摩托车到他村口时，他已在那里等我了，我就直接给30元吴某，他就给我一用小胶袋包装好的海洛因给我，我们交易完后就各自离开了，事情的经过就是这样。我是使用以上号码（131××××2860）前一个电话号码与吴某联系购买毒品的，但那号码我已弃用了，所以我忘记了那电话号码。
3.辨认笔录，杨某通过对照片辨认，指证9号（吴某）就是贩卖毒品海洛因给其的男子。
4.被告人吴某的原供述
①2016年12月5日在公安机关的讯问笔录，主要内容：我是因为吸食毒品在2016年12月5日15时许在广东省茂名市电白区XX村北片XX号自家内被公安机关传唤回来的。我是吸食的毒品海洛因，俗称“白粉”，我是在2016年8月份（具体时间不记得了）开始吸食毒品的。我是在2016年12月5日11时在电白区XX村北片XX号自家内吸食毒品海洛因的。我是向一名叫“杨某”是男子购买的。每次我都是通过打电话给杨某，与他商量好购买毒品海洛因的数量，不久杨某就骑着摩托车来到我家门口的公路边，我就事先准备好的钱交给杨某，杨某就给我毒品海洛因，我拿到毒品海洛因后我就回家了，杨某接着离开。我每次都是向杨某购买100元钱毒品海洛因，不记得向他购买了多少次毒品。
②2016年12月15日在公安机关的讯问笔录，主要内容：我没有贩卖毒品的行为。我认识一名叫杨某的男子，我与他是小学校友。杨某没有向我购买过毒品。我不认识潘某1，我没有贩卖过毒品给潘某1。
③2016年12月16日在公安机关的讯问笔录，主要内容：没有贩卖过毒品给杨某和潘某1。
④2016年12月22日在公安机关的讯问笔录，主要内容：没有贩卖毒品的犯罪行为。
⑤2017年2月16日在公安机关的讯问笔录，主要内容：没有贩卖毒品的行为。“157××××2464”号的手机是我使用，我于2016年11月份使用157××××2464号码手机至2016年12月1日左右，该号码是我于2016年11月份叫我弟吴某木（在广西做生意）帮办理开通的。之前我使用的手机号码忘记了。我认识杨某，我吸食的海洛因是以50元一次向杨某购买的，我不认识潘某3、潘某1，我不知道“178××××7589”号码手机是谁人，我也没有用157××××2464号手机与178××××7589联系过。131××××2860号码手机是杨某使用的，我多次使用157××××2464这号码与他联系的，我于2016年11月底左右，共向杨某购买了约十一次毒品，每次都是我打电话给杨某，杨某就送毒品给我。
⑥2017年3月27日在检察机关讯问笔录，主要内容：我没有犯罪的行为，我是有吸毒，但没有贩卖毒品，没有卖毒品给潘某1和杨某。我向杨某买过八九次毒品，每次50元人民币左右。
综上证据分析，案中只有证人杨某的证言反映其与吴某购买毒品海洛因，但杨某的两次陈述前后不一致，其第一次证言反映没有吴某的电话直接到吴某家中买毒品；其第二次证言反映先打电话给吴某，再到他村口与吴某购买毒品。证人杨某的两次证言所反映联系买毒品的方式和购买毒品的地点均不相符。现案中没有通话记录及没有其他证据佐证；而被告人吴某自始至终不供认，且被告人吴某供称是与杨某购买毒品吸食。因证人的证言前后矛盾且无其他证据佐证，被告人又不供认，故公诉机关该节指控显属事实存疑，定案证据不确实充分，本院不予支持。同理，被告人吴某辩称没向杨某贩卖毒品的意见据理充分，予以采纳。
本院认为，被告人吴某违反国家毒品管理规定，向他人出售毒品海洛因，其行为已构成了贩卖毒品罪，应予刑罚，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。根据被告人的犯罪事实、情节和社会危害性及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。
(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2016年12月15日起至2017年12月14日止。罚金限于本判决发生法律效力后十日内交付完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林 明
人民陪审员 唐慧明
人民陪审员 杨志明
二〇一七年六月十四日
书 记 员 严雄标
附主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。