陕西省高级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕民终715号
上诉人（一审原告）西安曲江影视投资(集团)有限公司。
法定代表人：梁英健，该公司董事长兼总经理。
委托诉讼代理人：张波，陕西雅世律师事务所律师。
委托诉讼代理人：董暄，陕西雅世律师事务所律师。
上诉人（一审被告）吴建。
委托代理人：赵帆。
上诉人（一审被告）黄凌。
委托代理人：赵帆。
上诉人（一审被告）谭嘉。
委托代理人：赵帆。
一审第三人刘杨。
委托代理人：赵帆。
一审第三人郭涓。
委托代理人：赵帆。
上诉人西安曲江影视投资（集团）有限公司（以下简称曲江公司）因与上诉人吴建、谭嘉、黄凌及一审第三人刘杨、郭娟委托创作合同纠纷一案，本院于2016年11月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人曲江公司委托代理人张波，上诉人吴建及其与上诉人谭嘉、黄凌，一审第三人刘杨、郭涓的共同委托诉讼代理人赵帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
曲江公司上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、依法改判吴建、黄凌、谭嘉向曲江公司支付违约金20292200元；3、依法改判吴建、黄凌、谭嘉向曲江公司开具涉案电视剧制作费增值税专用发票；4、依法改判刘扬、郭娟对上述请求承担补充赔偿责任；5、一审、二审诉讼费由吴建、黄凌、谭嘉承担。事实与理由：（一）根据《委托承制合同》约定，在电视剧制作完成后一个月内，乙方依照合同约定的计算方法向曲江公司开具制作费的增值税专用发票；根据一审庭审查明的事实和原天拓公司向曲江公司提交的决算表也表明决算费用中包含税金，原天拓公司虽然已经注销，但上海美嘉影视文化发展有限公司可以履行开具发票的义务，故一审驳回曲江公司该项诉讼请求错误，应予以改判。（二）原天拓公司未按约定交付母带造成曲江公司4000万元的电视剧不能发行，损失巨大，曲江公司主张20292200元违约金根本不能弥补损失，一审法院认定违约金过高明显错误。（三）郭娟、刘扬为原天拓公司清算组成员，未履行全面履行清算义务，应当承担补充赔偿责任。
被上诉人吴建、黄凌、谭嘉答辩称，曲江公司支付的4210万元中，其中210万元是税金，一审中有郭震的证言足以证实；一审庭审查明，曲江公司拒不支付超集费，也拒绝接受母带，显系违约；双方已经签订《和解备忘录》，该条款应视为对原合同约定交付母带条款的变更，曲江公司上诉称原天拓公司未按约定交付母带造成其巨额损失的理由不能成立。综上，请求二审法院驳回曲江公司的上诉请求。
第三人郭娟、刘扬述称同意吴建、黄凌、谭嘉的答辩意见。
吴建、黄凌、谭嘉上诉请求：1、改判一审判决第一项为判决其应退还曲江公司107万元，其余103万元不应退还；2、依法撤销一审判决第二项即吴建、黄凌、谭嘉支付曲江公司50万元违约金。事实与理由：一审判决认定涉案制作总费用4210万元，其中210万元是税金，而原天拓公司已向剧组上海美嘉影视文化发展有限公司支付了103万元的税金，故吴建、黄凌、谭嘉应将余款107万元退还曲江公司，一审判决对此事实认定自相矛盾，计算退还税金错误；一审庭审中，大量证据证明原天拓公司多次登门交付母带，而曲江公司执意不接受，原天拓公司并未违约；根据行业惯例，任何一部电视剧均有可能产生超集数的情况，它是制作费总额的一部分，曲江公司并没有按照合同约定足额支付制作费，故曲江公司存在违约；2015年12月14日、12月15日，双方达成《和解备忘录》，是对原合同关于交付母带时间的变更条款，原天拓公司按此条款交付了母带且曲江公司已投放上海电视台播放。综上，一审法院认定原天拓公司存在违约，判决支付50万元违约金是错误的。
曲江公司答辩称，根据双方签订的《委托承制合同》约定及决算表，电视剧的总制作成本为4000万元，吴建、黄凌、谭嘉应返还曲江公司多支付的210万元制作费；开具增值税发票是天拓公司的合同义务，曲江影视支付的4000万元中包含税金，故吴建、黄凌、谭嘉不仅应退还210万元制作费，还应开具4000万元制作费用的增值税发票；电视剧拍摄完成后，曲江公司多次向吴建提出交付母带，其一直未按合同约定交付，也不进行决算，最终，曲江公司提起诉讼，在诉讼过程中，双方达成和解备忘录交付母带。按照合同约定，迟延交付产品，需要按日千分之一承担违约金，且备忘录中曲江影视并未放弃追究其违约责任；综上，请求驳回吴建、黄凌、谭嘉的上诉请求。
曲江公司向一审法院起诉请求：1.请求判令吴建、谭嘉、黄凌交付《下辈子还做我老爸》电视剧母带一套（三十三集电视剧无字幕、有字幕数字高清母带各一套，预留国际声轨；三十三集电视剧有字幕标清数字母带一套，预留国际声轨；高清无字幕片头片尾母带一套；剧照光碟两套，不少于300张，含剧照及工作照；纸质场记单一套；电视剧片花素材及样片各一套；40分钟长电视剧拍摄花絮一套）；2.请求依法判决吴建、谭嘉、黄凌对《下辈子还做我老爸》的制作费用进行决算；3.请求判令吴建、谭嘉、黄凌退还超付的制作费210万元；4.请求判令吴建、谭嘉、黄凌向曲江公司承担逾期交付母带的违约金20292200元（2014年8月20日至2015年12月15日，共计482天）；5.请求判令吴建、谭嘉、黄凌向曲江公司开具《下辈子还做我老爸》制作费增值税专用发票；6.请求判令刘杨、郭涓对上述请求承担补充责任。
一审法院认定事实：2013年8月，曲江公司与原天拓公司签订合同，委托原天拓公司承制三十集电视剧《西北汉子》（后更名为《下辈子还做我老爸》，以下统称《下辈子还做我老爸》）。合同第一条委托事项中，曲江公司委托原天拓公司：1.组织制定该剧的剧本再创作、《制作周期计划》、《制作预算》以及资金使用计划，经曲江公司确定后由原天拓公司负责实施。原天拓公司保证完成的剧本再创作工作，不得侵犯任何第三方的权益，同时原天拓公司应保证完成的再创作剧本，所有权利归属曲江公司所有。如因再创作剧本出现权利瑕疵或侵犯他人权利，自行承担由此导致的一切纠纷、损失和法律责任。2.组织制定拟聘用主创（导演、制片主任）及主要演员（男女一号）名单，由曲江公司确定后原天拓公司负责签约聘用。3.原天拓公司负责确定电视剧拍摄景地，具体进度按照双方确认的《制作周期》进行。4.原天拓公司负责与参与电视剧制作的第三方（前后期设备租赁、景地租用、服化道制作等）签订相关合同。5.原天拓公司按本合同约定收取曲江公司支付的制作费，按照制作合约及拍摄需求支付各项费用。第二条约定，电视剧初剪完成后，曲江公司对电视剧进行审核，原天拓公司应对曲江公司提出的意见认真进行修改，并在曲江公司要求的时间内修改完成，再次报经曲江公司审批通过后10个工作日内向国家主管部门报批。审核通过后，原天拓公司向曲江公司交付完成品。交付的产品为：1.三十集（暂定）电视剧无字幕、有字幕数字高清母带各一套（预留国际声轨）；2.三十集（暂定）电视剧有字幕标清数字母带一套（预留国际声轨）；3.高清无字幕片头片尾母带一套；4.剧照光碟两套，不少于300张（含剧照及工作照）。5.纸质场记单一套；6.电视剧片花素材及样片各一套；7.40分钟长电视剧拍摄花絮一套。第四条约定，（一）制作费，双方共同确认，电视剧总制作成本分为制作费用和演员费用两部分。电视剧制作费用为每集预计人民币55万元整，共计1650万元整。演员费用，由原天拓公司在本合同签订后30个工作日内向曲江公司提交三种不同的演员搭配方案及相应的演员费用供曲江公司选择。曲江公司选定方案后应向原天拓公司进行书面确认，并依据合同约定时间支付相应的演员费用。电视剧最终制作费以双方共同对制作成本做出的最终决算为准。若电视剧制作成本超出制作预算（制作预算=1650万元+曲江公司书面确认的演员费用），则超支金额由原天拓公司承担（若因曲江公司改变拍摄内容等曲江公司原因及非原天拓公司原因造成的超支除外）。制作费的支付方式为，本合同签订之日起3个工作日内，曲江公司向原天拓公司支付人民币150万元整，作为电视剧的前期筹备费用。原天拓公司提交的制作预算及资金使用计划待曲江公司批准后作为本合同附件，曲江公司按照资金使用计划向原天拓公司支付制作费（除去上述前期筹备费）。若双方对摄制成本做出决算额小于暂定制作费，则原天拓公司在摄制成本做出决算额之日起5个工作日内，将暂定制作费的剩余部分向曲江公司返还。电视剧项目决算完成后一个月内，原天拓公司依照本合同约定计算方法向曲江公司开具制作费的增值税专用发票。演员费用按照原天拓公司提交的并经曲江公司认可的制作预算及资金使用计划拨付。第十一条特别约定，目前曲江公司向原天拓公司提供的剧本为三十集，为保证市场发行，原天拓公司将对剧本进行再创作；若在开机前原天拓公司提供的定稿剧本超过三十集并通过曲江公司的认可（曲江公司的认可不免除原天拓公司对剧本再创作应承担的一切法律责任），则本协议委托制作的集数以原天拓公司提供的定稿集数为准；最终广电总局下发的《发行许可证》的集数超过原天拓公司提供的定稿剧本集数的部分，曲江公司则按照单集制作成本的70%向原天拓公司支付超集数制作费。第十二条违约责任约定，根据曲江公司要求对电视剧修改或不可抗力造成超期的情况除外，原天拓公司违反合同约定，未按期向曲江公司交付符合合同约定的电视剧产品或逾期完成本合同其他有时间约定的工作，则每逾期一日，按暂定总制作成本每日千分之一的标准收取逾期违约金。逾期超过15日，曲江公司有权解除合同，原天拓公司必须将已经制作完成的部分产品交付曲江公司，并退还曲江公司已支付原天拓公司还未实施的投资金额和承制费用，同时原天拓公司应承担影片总投资额20%的合同解除违约金。
合同签订后，曲江公司陆续向原天拓公司支付了4210万元。2014年6月17日，郭震出具收条一份，载明收到《下辈子还做我老爸》电视剧拍摄花絮光碟一套、剧照光碟两张（共398张）、电视剧片花素材光碟一套、电视剧样片全版一套、精简版一套，签收人处有郭震签字。2014年8月19日，电视剧《下辈子还做我老爸》获得国产电视剧发行许可证，国家广电部门的审核，领取了发行许可，审查定稿的集数为三十三集。2014年10月15日，原天拓公司向曲江公司报送的涉案电视剧资金使用情况一览表（决算），该表显示：（1）.制作费用为1650万元；（2）.演员酬金为2350万元；（3）.原天拓公司支付剧组的制作费开具发票需用税款103万元；（4）.原天拓公司拍摄期与剧组相关费用及善后费用合计11万元；（5）.需要与曲江协商的剩余税票费用1941336.41元。该表备注：（1）.全剧资金结算情况4210万元，减去已支付给剧组4000万元（1650万元+2350万元）费用，减去103万元税款，再减去公司各种杂费11万元，结余96万元；（2）.结算完成后续发生税票费用1941336.41元，目前税金缺口981336.41元。
2015年4月8日吴建与李珂进行了一次通话，通话记录录音显示，在此次谈话录音前，吴建就向曲江公司提出过付款要求，并承诺付款后立即交付带子。审理中，吴建、黄凌、谭嘉、刘杨、郭涓表明要求曲江公司支付的费用即超集费。同年12月14日、15日，曲江公司与吴建达成了备忘录，约定在北京按照曲江公司与原天拓公司合同约定的事项，由吴建委托制作方和保管单位向曲江公司交付母带。吴建、黄凌、谭嘉、刘杨、郭涓认为备忘录就母带问题的约定构成了对原合同的变更，其不构成违约。2015年7月14日，郭震在另案中作了调查笔录一份，郭震称4210万元中制作费用为1650万元，演员费用为2560万元，以上费用包括剧组全部实际费用、演员费用及应缴纳的税金。2015年12月16日，曲江公司赵云签署了《下辈子还做我老爸》母带交接单，交接单显示交付产品为标清字幕版一套33集（33盘）、高清字幕版一套33集（33盘）、高清无字幕版一套33集（33盘）、高清无字幕版片头、片尾、片花共1盘，以上合计100盘磁带。曲江公司明确赵云系其公司发行部副部长，该部门就是负责母带接收的部门，唯称其接收时没有发现带子不是母带，且事后提出了异议，但未能提供其异议的证据。2016年1月8日，原天拓公司向曲江公司交付了拍摄素材等，并出具了交接单，其上载明“因时间较久场记单找不到了，此事已告知李珂”。审理中，吴建、黄凌、谭嘉、刘杨、郭涓的证人郭震、马占友先后到一审法院陈述了证言。郭震称其于2015年4月离开曲江公司，离开前就任曲江公司投资部部长，其就是当时曲江公司负责洽谈、签订涉案合同的人员，2014年6月17日收条亦系其本人签署，在涉案影片制作过程中，制作费、演员费属于制作成本，曲江公司作为投资方，该部分所产生的税金应由曲江公司承担，但因原天拓公司作为承制方替曲江公司负责具体操作事宜，曲江公司才要求原天拓公司针对前述费用开具发票，开票产生的税金理应支付给原天拓公司，所谓最终的决算是指，计算制作费、演员费即制作成本的最终数额，原天拓公司根据该数额给曲江公司开具发票，在曲江公司预付的4210万元中，扣除制作成本及原天拓公司开具发票所产生的税金，若有多余的钱，原天拓公司应当返还曲江公司，此乃涉案合同的本意。马占友系美嘉公司的制片主任，其表示原天拓公司承制涉案电视剧后，又委托美嘉公司具体承制该剧目，原天拓公司共向美嘉公司支付4103万元，其中1650万元制作费、2350万元演员费，103万元税金，税金中有100万元系上海好讯文化传播有限公司代原天拓公司支付的，剩余3万元系原天拓公司给的现金，最终美嘉公司应当按照1303万元给曲江公司开具发票，目前该发票尚未开具。吴建、黄凌、谭嘉、刘杨、郭涓亦认可原天拓公司未向曲江公司开具任何发票。曲江公司则认为原天拓公司向美嘉公司支付的钱款及其二者之间的合同关系与曲江公司无关。
另查明，原天拓公司成立于2009年，股东为吴建、黄凌、谭嘉。2014年3月20日，上述三股东签订了原天拓公司注销以及资产分配协议书，约定：吴建、谭嘉、黄凌均同意注销公司，从该协议签订生效之日其，按照法律规定成立清算组，清算组成员为郭涓、刘杨；谭嘉、黄凌同意由吴建负责清算事宜；吴建与原天拓公司支付谭嘉、黄凌相关费用，谭嘉、黄凌收到上述款项后，即放弃在原天拓公司的全部股权和预期所有收益，在注销清算期间和注销公告以后因公司存续期间之债权和所有预期收益归吴建所有，同时在上述期间所产生的债务和因合同产生的义务均由吴建负责，与谭嘉、黄凌无关。吴建认为，根据上述协议，即使需要向曲江公司承担相应义务，亦应由其个人承担。2014年5月15日，原天拓公司在报纸上发布了清算公告，显示原天拓公司于2014年5月12日经股东会决议成立清算组开始清算。有关债权人自接到公司通知书之日起30日内，未接到通知书的自本公告发布之日起45日内，提交有关证明材料到原天拓公司清算组申报债权及办理债权登记手续。并载明了联系人及联系电话。2015年1月6日，原天拓公司清算组提交了清算报告，表明公司债权债务追收情况完毕，职工工资不拖欠，截止当日，公司所有债权债务已清算完毕，剩余财产也已分配完毕，实收资本为零等。同日，吴建、谭嘉、黄凌形成股东会决议，表明全体股东一致确认清算报告真实有效，如有虚假，全体股东按照有关法律承担相应责任。当日，原天拓公司向西安市工商行政管理局雁塔分局提交公司注销登记申请书。2015年1月8日，原天拓公司在《西安晚报》上发布注销公告，表明原天拓公司已于该日经西安市工商行政管理局雁塔分局核准注销登记，特此公告。吴建、谭嘉、黄凌、郭涓、刘杨称其向曲江公司口头告知过清算事宜，但无书面证据，并称原天拓公司清算时曲江公司尚欠其款项，曲江公司并非原天拓公司债权人。又查明，电视剧《下辈子还做我老爸》已在上海电视剧频道播出。
一审法院认为，本案主要争议以下几个问题：
一、关于是否应当退还210万元及开具增值税发票的问题。从曲江公司与原天拓公司签订的合同看，双方既未明确约定曲江公司应付的款项中包含税金，也未明确约定开具发票所产生税金由原天拓公司自行承担。郭震作为曲江公司曾经负责洽谈、签订涉案合同的人员，到一审法院陈述了其所知道的案件事实，并表明除了制作费、演员费用外，原天拓公司开具发票所产生的税金应由曲江公司承担，此乃合同的本意，从郭震在另案中的调查笔录也可知，曲江公司预付给原天拓公司的款项中包含税金，若曲江公司认为其最终不应承担税金，那么其提前预付该部分费用的行为亦有悖常理，也就是说，在合同履行过程中，曲江公司是以其应承担税金为前提在履行相关行为。因此，可以认定除涉案电视剧的制作费及演员费用外，原天拓公司开具发票所需税金亦应由曲江公司承担。根据原天拓公司申报的决算表，制作费为1650万元，演员费用为2350万元，两项共计4000万元。原天拓公司本应就收到前述款项事宜向曲江公司开具增值税发票，将前述费用及相关税金扣除后，若曲江公司提前预付的4210万元仍有剩余，则应把剩余部分退还曲江公司。因原天拓公司已经注销，事实上已无法开具增值税发票，故应将除4000万元制作费用之外的剩余210万元予以退还。根据2015年1月6日原天拓公司的清算报告及当日形成的股东会决议，公司所有债权债务已清算完毕，全体股东一致确认清算报告真实有效，如有虚假，全体股东同意按照有关法律承担相应责任。然而本案中，上述清算报告形成时，原天拓公司与曲江公司所签订的涉案合同尚未履行完毕，即双方的债权债务并未清结，故清算报告与事实不符，曲江公司要求吴建、黄凌、谭嘉退还210万元，予以支持，但其要求上述三个自然人开具发票的请求，缺乏依据，应予驳回。吴建称，根据其与黄凌、谭嘉签订的协议，公司清算后有关债权债务均应由其个人承担，由于其协议属于内部约定，不能对抗除吴建、黄凌、谭嘉之外的第三人，吴建该项辩称，不能成立。
二、关于交付涉案电视剧相关产品的问题。赵云作为曲江公司负责接收母带的发行部工作人员，其有能力及义务对带子是否为母带、是否符合合同要求进行审查，其在母带接收单上签字确认，应当视为对交付产品的认可，且曲江公司也未能提交证据证明其此后就接收的带子提出过异议，故根据母带交接单可以认定曲江公司已经接收了母带。经询，郭震认可2014年6月17日收条中“郭震”字样系其本人所签，曲江公司不确认该收条的真实性，但也明确表示不对此申请鉴定，故该收条可以作为定案依据，可以认定电视剧拍摄花絮光碟一套、剧照光碟两张（共398张）、电视剧片花素材光碟一套、电视剧样片全版一套、精简版一套，已交付曲江公司。由2016年1月8日交接单可知，纸质场记单已经遗失，原天拓公司事实上无法交付该场记单。综上，除了场记单外，原天拓公司已经完成了合同约定的产品交付义务，考虑到交付场记单客观上无法实现，且涉案电视剧已在上海电视剧频道播出，场记单的缺失并不影响电视剧发行，对曲江公司要求交付母带等产品的请求，均予以驳回。
三、关于逾期交付母带及其违约责任的问题。根据合同约定，原天拓公司应当在曲江公司就涉案电视剧取得国家主管部门审批通过后向曲江公司交付母带，曲江公司于2014年8月19日取得了主管部门下发的《发行许可证》，但原天拓公司至2015年12月16日才完成母带交付义务，违反了合同约定，应当承担违约责任。如前所述，鉴于原天拓公司已经注销，该违约责任应由吴建、黄凌、谭嘉承担。吴建、黄凌、谭嘉辩称，经原天拓公司多次要求，曲江公司也一直未能支付超集费，导致其无法移交母带，并称曲江公司与吴建签订的备忘录已经就交付母带事宜重新进行了约定，构成对原合同的变更，其不应承担违约责任。因合同并未将支付超集费作为交付母带的前提条件，备忘录中也只约定了2015年12月16日完成母带交付，该条款实际上是各方针对母带延期交付问题提供的一个解决方案，并没有明确表示此时交付不构成延期交付或者曲江公司放弃对延期交付行为主张权利，故吴建、黄凌、谭嘉的辩称理由均不能成立。曲江公司以合同为据，以每日千分之一为标准，要求从2014年8月20日计付违约金至2015年12月15日，计算违约金20292200元，考虑到曲江公司未能提供证据证明其因迟延交付行为遭受的损失，吴建、黄凌、谭嘉也主张违约金过高，要求降低，一审法院根据案件实际情况，过错程度等，酌定违约金数额为50万元。
需要说明的是，曲江公司要求判令吴建、黄凌、谭嘉对涉案电视剧制作费用进行决算，因已经对是否退付款项及退付金额进行了处理，对该项请求不予支持。至于曲江公司要求刘杨、郭涓对吴建、黄凌、谭嘉的责任承担补充责任的诉讼请求，缺乏法律依据，亦予驳回。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告吴建、黄凌、谭嘉应于本判决生效之日起十日内，退还原告西安曲江影视投资(集团)有限公司210万元；二、被告吴建、黄凌、谭嘉应于本判决生效之日起十日内，支付原告西安曲江影视投资(集团)有限公司逾期交付母带违约金50万元；三、驳回原告西安曲江影视投资(集团)有限公司的其余诉讼请求。案件受理费154062元，原告西安曲江影视投资(集团)有限公司负担136174元，被告吴建、黄凌、谭嘉负担17888元。
本院二审期间，吴建、黄凌、谭嘉围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。吴建、黄凌、谭嘉共提交六份证据，其中五份分别为江西卫视、湖北卫视、江西卫视、深圳电视台等地方台播放《下辈子还做我老爸》的播出截屏，拟证明曲江公司自行发行，该剧在2016年5月至10月期间成功播出的事实。曲江影视对该播出截屏的真实性认可，对其证明目的不予认可。吴建、黄凌、谭嘉提供第六份证据为原西安天佑影视与上海美嘉影视文化发展有限公司签订的《委托承制合同》，拟证明原西安天佑公司已向该公司支付了103万元税金，其应仅退还曲江公司107万元。曲江公司认为该事实与本案无关，不发表任何意见。
经本院审理查明，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，2013年8月，曲江公司与原天拓公司签订《<西北汉子>委托承制合同书》（以下简称《委托承制合同》）是双方真实意思表示，内容不违反法律法规相关规定，应属合法有效，一审对此认定是正确的。本案二审的焦点问题是：
一、关于违约金数额的问题。根据双方签订的《委托承制合同》约定，原天拓公司应当在曲江公司就涉案电视剧取得国家主管部门审批通过后向曲江公司交付母带。曲江公司于2014年8月19日取得了主管部门下发的《发行许可证》，但原天拓公司于2015年12月16日才交付母带，违反了合同约定，构成违约，应承担相应的违约责任，一审判决对此认定正确。因合同并未约定交付母带的前提条件是支付超级费用，故吴建、黄凌、谭嘉主张是由于曲江公司未能支付超级费用，故其无法交付母带的理由无事实依据，本院不予支持。吴建、黄凌、谭嘉在一审提供的证据仅能说明双方因支付超级费用和交付母带等问题进行过多次协商，并不能有效的证实曲江公司无条件的拒绝接收母带的事实，故其主张曲江公司拒绝接受母带，导致其迟延交付的主张亦不能成立。《和解备忘录》是双方对母带延期交付及相关事宜进行的解决方案，也仅约定了交付母带的具体时间，不能构成对原合同的变更，故吴建、黄凌、谭嘉主张《和解备忘录》是双方对交付母带合同条款的变更，其不构成违约的理由不能成立。综上，吴建、黄凌、谭嘉上诉认为其不构成违约，不应支付50万元违约金的理由不能成立，本院不予支持。根据一审提供的证据，2014年8月，曲江公司在取得该剧《发行许可证》，双方多次为交付母带、支付超级费用进行协商，所以造成本案母带迟延交付，且曲江公司并未提供充分有效证据证明迟延交付母带给其造成的实际损失，故一审法院综合本案实际情况，双方过错程度，酌定违约金数额为50万元符合法律规定，也符合本案实际情况。曲江公司在二审中仍未能提供有效证据，故其上诉请求支付其公司20292200元违约金的理由不能成立。
二、关于退还税金数额及开具增值税发票的问题。
根据一审查明的事实，合同签订后，曲江公司陆续向原天拓公司支付了4210万元。根据原天拓公司申报的决算表，制作费为1650元，演员费用为2350元，两项共计4000万元。《委托承制合同》中未明确约定曲江公司支付的总额中是否包括税金，也未约定原天拓公司自行承担出具增值税发票产生的税金。但时任曲江公司负责洽谈该业务的郭震证明，曲江公司支付的4210元中包含制作费、演员费用以及税金。曲江公司认为郭震与本案有利害关系且已经不在曲江公司任职，其证言不真实，但未能提供相关证据，故一审认定4210万元中包含税金的事实有充分依据，曲江公司该项上诉理由不能成立，本院不予支持。由于原天拓公司已经注销，吴建、黄凌、谭嘉无法开具增值税发票，故应退还除去制作费用和演员费用之外的210万元。至于原天拓公司与上海美嘉影视公司之间的法律关系与本案无关，故曲江公司上诉认为上海美嘉影视公司可以出具发票以及吴建、黄凌、谭嘉上诉认为210万元中应扣除其向上海美嘉公司支付的税金103万元的理由均不能成立。至于曲江公司要求刘扬、郭涓对吴建、黄凌、谭嘉的责任承担补充责任的上诉理由，因缺乏法律依据，本院亦不予支持。
综上所述，曲江公司与吴建、黄凌、谭嘉的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费37140元，由西安曲江影视投资（集团）有限公司负担18570元，由吴建、黄凌、谭嘉共同负担18570元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋小敏
代理审判员 涂道勇
代理审判员 罗红涛
二〇一七年一月十五日
书 记 员 李竹青