福建省永安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0481刑初164号
公诉机关永安市人民检察院。
被告人包建鑫，男，1983年7月24日出生，汉族，高中文化，无业，现住永安市（户籍所在地：永安市）。因涉嫌开设赌场罪，于2016年12月6日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕。现羁押于永安市看守所。
辩护人吴利华，福建建州联兴律师事务所律师。
被告人黄信泽，男，1981年12月23日出生，汉族，初中文化，无业，现住永安市（户籍所在地：永安市）。因涉嫌开设赌场罪，于2016年12月6日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕。现羁押于永安市看守所。
辩护人陈天华，福建永杭律师事务所律师。
被告人邹俊，男，1996年3月19日出生，汉族，初中文化，无业，家住永安市。因涉嫌开设赌场罪，于2016年12月6日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕，2017年7月5日由本院决定取保候审。
被告人林智意，男，1990年12月26日出生，汉族，初中文化，无业，现住永安市（户籍所在地：福建省仙游县）。因涉嫌开设赌场罪，于2016年12月6日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕。2017年7月5日由本院决定取保候审。
辩护人廖永华，福建商通律师事务所律师。
永安市人民检察院以永检公刑诉〔2017〕168号起诉书指控被告人包建鑫、黄信泽、邹俊、林智意犯开设赌场罪，于2017年4月13日向本院提起公诉。在本院审理期间，因永安市人民检察院需要对本案进行补充侦查，本院于2017年7月12日决定对本案延期审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永安市人民检察院指派检察员罗奕炫出庭支持公诉，被告人包建鑫及其辩护人吴利华、被告人黄信泽、邹俊、林智意及其辩护人廖永华到庭参加诉讼。现已审理终结。
永安市人民检察院指控：
2016年11月2日至2016年12月6日期间，被告人包建鑫分别伙同被告人黄信泽、邹俊、林智意利用微信软件建立赌博群，接收他人投注谋取非法利益，其中：
1、2016年11月2日至2016年12月6日期间，被告人包建鑫、黄信泽商议后，由被告人包建鑫出资在永安市燕西龙泉嘉园15幢1103室建立微信赌博群“迪斯尼彩乐园”，并接受他人投注参赌。其中被告人包建鑫占九成股份，被告人黄信泽占一成股份。截至案发，该微信赌博群累计参赌人数220人，共计非法获利人民币81909.52元。
2、被告人包建鑫、邹俊、林智意商议后于2016年11月29日至2016年12月5日期间，利用手机微信软件建立赌博微信群，以“抢红包”的方式接受他人投注参赌。其中被告人包建鑫占七成股份，被告人邹俊占一成股份，被告人林智意占二成股份。截至案发，该微信赌博群共计非法获利人民币10565元。
2016年12月6日，永安市公安局民警将被告人包建鑫、黄信泽、邹俊、林智意抓获归案。
对于上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人包建鑫、黄信泽、邹俊、林智意的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究四被告人的刑事责任。四被告人属共同犯罪。
被告人包建鑫对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名均无异议，但其辩称其开设网络赌场累计参赌人次有200多人，但实际参赌人数只有60多人；非法营利部分，有开设赌场营利的钱，也有其自己在赌博网站参赌的获利。
被告人包建鑫的辩护人认为：1.起诉书指控非法获利人民币81909.52元，包括被告人包建鑫自己参赌获利、抽头渔利及开支，其中抽头渔利数额为人民币22510元，应扣除返还玩家“返水”钱人民币7346.98元，实际抽头渔利数额为人民币15163.02元，尚未达到司法解释规定的“情节严重”；2.起诉书指控的参赌人数实际为参赌人次，而本案中“迪斯尼彩乐园”微信群实际参赌人数为61人，同样未达到相关司法解释规定的“情节严重”；3.微信红包群的非法获利不属于抽头渔利，不应当计算在抽头渔利数额内；4.被告人包建鑫如实供述自己罪行并协助抓捕同案人，属立功；5.被告人包建鑫是初犯、偶犯，归案后认罪态度好，确有悔罪表现。请求对被告人包建鑫从轻、减轻处罚并适用缓刑。
被告人黄信泽对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名均无异议，但其辩称其抽水获利只有10000多元，包建鑫本人自己获利70000多元。
被告人黄信泽的辩护人认为：1.被告人黄信泽系雇佣人员，应当认定为从犯；2.被告人黄信泽到案后如实供述犯罪事实，且系初犯、认罪态度好。请求对被告人黄信泽从轻处罚并适用缓刑。
被告人邹俊、林智意对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人林智意的辩护人认为：1.被告人林智意属从犯；2.被告人林智意犯罪情节轻微，社会危害性较小，且系初犯、偶犯，认罪态度好，确有悔罪表现。请求对被告人林智意从轻或者减轻处罚。
经审理查明：
2016年11月2日至2016年12月6日期间，被告人包��鑫分别伙同被告人黄信泽、邹俊、林智意利用微信软件建立赌博群，接收他人投注谋取非法利益，其中：
1、2016年11月2日至2016年12月6日期间，被告人包建鑫、黄信泽商议后，通过建立微信赌博群“迪斯尼彩乐园”，将他人所下赌注投注到赌博网站，从中赚取网站支付的相应返点。其中被告人包建鑫出资并全面负责该群的事情；被告人黄信泽负责财务、操盘及管理电脑、手机；被告人包建鑫雇佣许某2负责操盘。自2016年11月2日至2016年12月6日期间，被告人包建鑫、黄信泽在微信赌博群中参赌人数61人，违法所得共计人民币81909.52元，其中抽头渔利共计人民币22510元。
2、被告人包建鑫、邹俊、林智意商议后于2016年11月29日至2016年12月5日期间，由被告人包建鑫出资，利用手机微信软件建立赌博微信群，以“抢红包”的方式接受他人投注参赌。被告人包建鑫占七成股份，被告人邹俊占一成股份，被告人林智意占二成股份。其中被告人包建鑫负责出资；被告人邹俊负责拉人进群、抢红包、记账结算；被告人林智意负责拉人进群、抢红包；被告人包建鑫雇佣“小欣”负责抢红包及群人员的管理。自2016年11月29日至2016年12月5日期间，该微信赌博群违法所得共计人民币10565元。
2016年12月6日，永安市公安局民警于永安市燕西龙泉嘉园15幢2-1103室将被告人包建鑫、黄信泽、林智意抓获归案。被告人包建鑫主动供述公安机关尚未掌握的其同被告人邹俊、林智意进行微信赌博的犯罪事实，并带领民警至永安市建融花园1501室将被告人邹俊抓获归案。
案发后，永安市公安局民警从被告人包建鑫处查扣笔记本9本、信用卡3张、SUMSUNG笔记本电脑1台、路由器1个、台式主机箱1个、显示器1台、苹果手机6部等；从被告人黄信泽处查扣白色OPPO手机2部等；从被告人邹俊处查扣笔记本1本、信用卡4张、苹果手机2部等；从被告人林智意处查扣金色苹果手机3部等；从证人许某1处查扣金色OPPO手机1部。冻结查扣银行卡内开设赌场违法所得，其中：冻结被告人包建鑫、黄信泽开设微信赌博群“迪斯尼彩乐园”违法所得人民币53149.42元；冻结被告人包建鑫、邹俊、林智意开设微信赌博群涉案赌资及违法所得人民币14258.83元。
另查明，在审理过程中，本案被告人包建鑫、黄信泽通过其家属主动向本院退缴违法所得共计人民币28760.1元。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，具有合法性、真实性和关联性，本院予以确认。
1、书证
（1）户籍证明，证实：被告人包建鑫、黄信泽、邹俊、林智意的基本身份情况，本案四被告人作案时均已成年，符合刑事处罚年龄条件。
（2）违法犯罪经历查询情况表，证实：被告人林智意于2014年12月7日因赌博被福清市公安局行政处罚；2011年12月4日因冒用居民身份证被福清市公安局行政处罚。被告人包建鑫、黄信泽、邹俊均无前科劣迹。
（3）银行交易流水，证实：被告人包建鑫、林智意、许某2、黄信泽开设赌场利润分红转账情况。其中2016年11月13日通过许某2银行账户转账4155元至黄信泽银行账户，转账20777元至包建鑫账户。
（4）包建鑫等人开设赌场账本，证实：被告人包建鑫记载的其开设“迪斯尼彩乐园”微信赌博群，及被告人邹俊记载的“红包群”微信赌博群每日盈亏情况。
（5）搜查笔录、扣押清单，证实：永安市公安局于2016年12月6日从被告人包建鑫处查扣笔记本9本、信用卡3张、SUMSUNG笔记本电脑1台、路由器1个、台式主机箱1个、显示器1台、苹果手机6部等；从被告人黄信泽处查扣白色OPPO手机2部等；从被告人邹俊处查扣笔记本1本、信用卡4张、苹果手机2部等；从被告人林智意处查扣金色苹果手机3部等；从证人许某1处查扣金色OPPO手机1部。
（6）协助冻结财产通知书及回执，证实：永安市公安局冻结许某2建设银行卡（账号：62×××36）内余额人民币35297.74元；冻结黄信泽建设银行卡（账号：62×××51）内余额人民币270.45元；冻结包建鑫建设银行卡（账号：62×××56）内余额人民币16708.27元，包建鑫邮储银行卡（账号：62×××84）内余额人民币10元；冻结管某建设银行卡（账号：62×××38）内余额人民币862.96元；冻结邹俊兴业银行卡（账号：62×××11）内余额人民币5347.66元；工商银行卡（账号：62×××69）内余额人民币8911.17元。
（5）手机微信通讯截图，证实：从许某2处查扣的手机中发现“迪斯尼彩乐园12月6日（57）”字样的微信群，其在该微信群中的微信名为“彩乐园财务2”。且该微信群内有竞猜、中奖名单等词语。
（6）到案经过，证实���2016年12月6日15时许永安市公安局民警在永安市燕西龙泉家园15幢2-1103室将涉嫌开设赌场的被告人包建鑫、黄信泽、林智意抓获。被告人包建鑫主动供述了被告人邹俊的犯罪行为，并带领公安机关到邹俊位于永安市建融花园1501室将被告人邹俊抓获。
2、证人许某2的证言：
其2016年11月开始借住在永安市燕西龙泉家园15幢2-1103室。同年11月10日左右，包建鑫带来了黄信泽，还带来了一台笔记本电脑和三部苹果5S手机，他们就开始从事微信赌博了。包建鑫是老板，他答应给其和黄信泽每个小时20元的工资，一个星期结算一次。包建鑫在微信上建了一个微信群“迪斯尼彩乐园”，他负责出资和日常管理工作，其和黄信泽负责操盘和财务，包建鑫有时候会帮他们一起操盘。他们以“北京赛车”的开奖号码作为开奖结果，在“北京赛车”这个网站上给赌客们下注。如果有人压中的话，“北京赛车”这个网站会把钱打到他们财务账户上，然后他们再把这个钱给压中的赌客们。他们可以从中赚取0.2倍左右的抽水。
其后来才知道微信赌博是违法的，之所以还要继续做是因为其没事干，想赚点钱。其的工资是从工作的手机里通过微信转账的方式转到他们自己手机的微信号。截至案发其一共拿了4000多的工资，其没有参与盈利分红。
永安市燕西龙泉嘉园15幢2-1103室是一套楼中楼套房，他们是在底下一层利用手机和电脑进行微信赌博的。其被抓前几天来了一个姓林的年轻男子，包建鑫就安排姓林的男子住在楼上，��只知道姓林的男子在楼上抢红包，具体做什么其不知道。
3、被告人供述和辩解
（1）被告人包建鑫的供述和辩解：
①关于“迪斯尼彩乐园”微信赌博群
2016年11月初，我和黄信泽、许某2一起在龙泉嘉园2-1103室做起了微信赌博。“迪斯尼彩乐园”微信赌博群是其开设的“北京赛车”微信赌博群，群名称叫“迪斯尼彩乐园”。这个微信赌博群其大概出资4万元左右，其中在“迪斯尼彩乐园”赌博网站上充值2万余元，在微信群里的“财务”账号也充值2万元左右。其中黄信泽、许某2负责管理“北京赛车”微信赌博群的财务，他们分为两班，许某2是负责9时至16时的财务收取，黄信泽是负责16时至第二天0时的财务收取。他们就是从微信赌博群里收取赌资，然后把这些赌资在“迪斯尼彩乐园”赌博网站上进行押注，从中赚取“倍差”和“抽水”。每个礼拜都是由其进行记账结算一次，直到其被民警抓获的那一天，其记账使用的两本本子也被民警当场查获了。赌博网站是一个叫“迪斯尼彩乐园”的赌博网站，网址是××，其在该网站用于下注的账号是bao688599，密码是bao688599，绑定的银行卡是其老婆管某名字办理的建设银行卡。这个微信群的财务微信号是其购买的两个微信号，一个微信号是×××，这个微信号绑定的是黄信泽��亲名字办理的建设银行卡，卡号是62×××51，密码是989898或者898989，用来在微信群“迪斯尼彩乐园”里面进行收发赌资的，这张银行卡是其保管的；另外一个微信号是×××，这个微信号绑定的是其办理的建设银行卡，卡号尾数是7156，这张卡在其老婆手上，其被公安机关查获时从32lOtt.com的网站上转了2万多元到这张银行卡上。
根据账本记载的情况，其开设这个微信赌博群的赢利一共是81909.52元人民币。刚开始工作的时候其就答应黄信泽给他一些分红，好让黄信泽更好的工作，在后面赚到钱的过程中，其也按照账本上所记录的分红给黄信泽建设银行卡打过几次钱。许某2其没有分股份给她，其是给她一个小时20元的工资，截至案发，许某2拿了4000多元工资。黄信泽、许某2的工资都是由其发放，一星期结算一次，��付工资的方式有使用微信赌博群的财务号直接给他们微信转账，有的时候是现金直接支付。其在账本中将黄信泽记成“黄老邪”、“黄”，其都是按照账本上记录的分红打给黄信泽。
公安机关抓获其的时候从其办公地点搜查扣押的那些苹果手机是用来登录微信的。公安机关查获的卡号为62×××84的邮政储蓄银行卡和卡号为62×××36的建设银行卡是为了绑定群里面“托号”，这些“托号”的微信号是实际上是他们自己控制的。
开设“北京赛车”微信赌博群的地点是在永安市龙泉嘉园15幢2-1103室内。公安机关当场查获的两台笔记本电脑、一台台式电脑、五部iPhone5S手机、一部iPhone6手机都是其的，都是用于微信赌博用的。
②关于微信红包群
2016年11月底，其还开设了一个微信红包群，其出资4万元给邹俊做“红包群”的赌资。这个红包群是邹俊负责总的管理操作，其就是出资给邹俊，其没有参与具体工作，林智意和“小欣”是负责抢红包，在群里做托，“小欣”真实身份其不知道。他们约定好，在微信红包群里，其占有七成股份、邹俊占一成股份，株智意占两成股份。
微信红包群有两种玩法，经营的时间是每日15时至17时。这个微信群的财务号是其买来的，平时都是邹俊在使用，具体账号是什么其不知道，微信号绑定的银行卡其不清楚。开设微信红包群的地��是在邹俊家里。
邹俊开设红包赌博群是其被抓获时向民警主动供述的。
（2）被告人黄信泽的供述和辩解：
2016年11月初，其受包建鑫的邀请，到永安市龙泉嘉园15幢2-1103室一起做网络赌博，其去上班的时候，许某2就已经在那边了。
包建鑫提供了一台苹果手机给其做工作机，还有一台台式电脑作为工作用的电脑，他们就开始进行网络赌博了。包建鑫是老板，答应给他们每个小时15元钱的工资，大部分都是每天结一次工资，他们每天上完班后自己算下工作了几个小时，就把钱从工作手机里的微信号转其他们自己的微信号。其每天是工作十二小时，其和许某2是轮班的，他们就是从微信赌博群里收取赌资，然后把这些赌资在“迪斯尼彩乐园”赌博网站上进行押注，从中赚取“倍差”和“抽水”。包建鑫是老板，有时候也有帮忙一起打盘。其和许某2是负责财务和打盘，就是在“北京赛车”这个网站上给赌客们押注，他们是通过微信红包、微信转账两种方式转给赌客的，赌客们也是通过微信红包和微信转账把钱转给其和许某2的。
其和包建鑫说想入十分之一的股份，包建鑫答应如果这个赌博群做起来之后还有赚钱，他就会多分一点钱。在此期间包建鑫会把工资和多给的钱打到其的银行卡上去。包建鑫给其转过四次左右的钱，他们是一个礼拜结算一次。其一个月工资4000多，其他多给的钱就是做微信赌博有赚钱包建鑫多给的。
��公安机关现场查获六本笔记本是他们做账用的笔记本。他们做财务所用的微信账号有两个，一个是×××，这个账号绑定的银行卡是包建鑫的，具体账号其不知道。另外一个账号是×××，这个账号绑定的银行卡号是用其父亲黄兴智的建设银行卡，卡号是62×××51。“北京赛车”网站在电脑上可以搜索的到，但是其知道不是正规的网站。其也知道经营微信赌博是违法犯罪行为，其之所以这么做是因为其找不到工作，想赚点钱当生活费。
其一直在永安市燕西龙泉嘉园15幢2-1103室和包建鑫、许某2从事网络赌博工作的。后来被公安民警查获了。龙泉嘉园15幢2-1103室是一套楼中楼套房，他们是在底下一层利用手机和电脑进行网络赌博的，楼上一层是一个姓林年轻男子住的，具体他在楼上从事什么他没和其讲其也没问，��以其不知道他在楼上做什么。
（3）被告人邹俊的供述和辩解：
2016年11月28日晚，其表哥包建鑫打电话邀请他帮忙操作微信红包群。他们约定由包建鑫出资，其负责建群、拉人等具体操作，包建鑫答应分其一成股份。后包建鑫就往其建设银行卡打了4万元作为赌资。2016年11月29日下午15时许其就建立了一个名叫“30-300（禁抢）”的群，之后其就在这个群里负责抢红包赌博的具体操作。他们每天正常是开两场，下午15时到16时30分第一场，晚上20时到22时为第二场，两场都开完之后其就会来结算今天的输赢情况并且记录在本子上供包建鑫查账。其是负责建群、拉人进群，同时还要负责结算账；包建鑫是出资的老板；林智意负责抢红包、拉人；“小欣”负责抢红包、监督不能让别人参与抢红包。其是用微信号×××（微信名称为“迪士尼财务”）来建立赌博群的，他们有使用六个微信号在群里抢红包，分别由其和林智意、“小欣”。财务号绑定了两张银行卡，分别是建设银行（卡号62×××32）和工商银行（卡号62×××69）。
包建鑫一共往其建设银行卡上转了4万元作为微信群启动资金，这张银行卡里现在大概还有1万多元。其每天晚上都会对当天的情况进行结算，并登记在账本上。截至案发赢利一共是10565元。包建鑫和林智意都有看过账本。
他们是在2016年11月29日开始在微信群里开供他人抢红包赌博，一共开了7天。前三天其是在包建鑫租的永安市龙泉嘉园15幢2单元1103室里开设的，后面几天是在其自己���里操作的，赌资都是包建鑫提供的。包建鑫有说给其一成股份，工资每个月结一次，到案发时因为刚开始没几天还没给其分红。
“小欣”是女的，大概二十七八岁，身高差不多一米五多，身材偏瘦，其他的其不知道，林智意和“小欣”都是包建鑫雇佣来的。
（4）被告人林智意的供述和辩解：
其跟包建鑫之前就认识了，他们经常在微信上聊天，2016年11月24日到永安找包建鑫玩。几天后包建鑫邀请其一起做微信赌博，包建鑫说他负责出赌资，其负责具体事情，而且包建鑫还答应给其二成股份，包建鑫还说会让他表弟邹俊等人来帮忙，其就答应了。他们商量好后，包建鑫就打了4万元给邹俊作为赌资，他们就开始��微信赌博群内开设赌场供他人赌博了。包建鑫是出资人，其是负责抢红包和拉人进群，邹俊负责总的管理和财务记账，“小欣”负责抢红包。他们负责的微信号抢来的红包钱都要交给邹俊，由邹俊来统一结算盈亏，因为最终的账本是由邹俊来统计的。他们是从2016年11月29日开始开设微信赌博群供他人赌博的，每天开两场，截至案发开了七天一共十四场。包金鑫有答应给其两成的股份，当时包建鑫跟其说好是一个月分红一次，由于才开了几天，所以都还没有分红。
其使用的微信号×××绑定的是一张中国银行银行卡，卡号是62×××68，是其的银行卡。其之前的一个微信号被封了，绑定的是一张其的建设银行卡，卡号是62×××56。“小欣”是个女的，个子偏小，身材偏瘦，其他情况其不懂的。
对于本案被告人提出的辩解及辩护人提出的辩护意见，本院予以查明并分析认定如下：
1、关于公诉机关对被告人包建鑫、黄信泽开设网络赌场，累计参赌人数达220人，情节严重的指控；被告人包建鑫提出其开设网络赌场累计参赌人次有200多人，但实际参赌人数只有60多人的辩解；及被告人包建鑫的辩护人提出“迪斯尼彩乐园”累计参赌人数为61人而非起诉书指控的220人的辩护意见。
经查，被告人包建鑫、黄信泽建立微信赌博群“迪斯尼彩乐园”，通过将他人所下赌注投注到赌博网站进行赌博，自2016年11月2日至2016年12月6日期间，累计参赌人次为220人次，参赌人数61人。上述事实，有书证、证人证言、被告��包建鑫、黄信泽的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（三）项规定：参赌人数累计达到120人以上的，属刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。该微信赌博群参赌人数为61人，尚未达到上述司法解释规定的“情节严重”，公诉机关机关的上述指控，本院不予支持；被告人包建鑫及其辩护人提出的辩解及上述辩护意见，理由成立，本院予以采纳。
2、关于公诉机关对被告人包建鑫、黄信泽开设网络赌场，共计非法获利人民币81909.52元，属情节严重的指控；关于被告人包建鑫提出非法营利部分，有开设赌场营利的钱，也有其自己在赌博网站参赌的获利的辩��；被告人包建鑫的辩护人提出起诉书指控非法获利人民币81909.52元，包括被告人包建鑫自己参赌获利、抽头渔利及开支，抽头渔利数额为人民币22510元，应扣除返还玩家返水金额人民币7346.98元，实际抽头渔利数额为人民币15163.02元，尚未达到司法解释规定的“情节严重”的辩护意见。
经查，公诉机关指控被告人包建鑫、黄信泽开设网络赌场，共计非法获利人民币81909.52元，系根据被告人包建鑫所记录的账本中每日实际经营情况累计得出。该账本中记载每日实际经营情况，包括其将赌客所下赌注投注到赌博网站后网站给其的返点人民币22510元、其他参赌获利、返还赌客返水、日常经营开支等。其中赌博网站给其的返点即属抽头渔利。被告人包建鑫等人再向赌客返水，仅是为了发展维护其犯罪活动的一种犯罪成本支出，不应从抽头渔利数额中予以扣除。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（一）项规定：抽头渔利数额累计达到3万元以上的，属刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。该微信赌博群抽头渔利为人民币22510元，尚未达到上述司法解释规定的“情节严重”。
公诉机关指控被告人包建鑫、黄信泽开设网络赌场共计非法获利人民币81909.52元，除上述抽头渔利人民币22510元外，公诉机关对其余金额未能提供充分证据予以证明。故对于被告人包建鑫及其辩护人提出该非法获利部分包括其个人参赌获利的辩解及辩护意见，不能排除合理怀疑。
综上，本院认为，被告���包建鑫、黄信泽在微信赌博群“迪斯尼彩乐园”中违法所得共计人民币81909.52元，其中抽头渔利共计人民币22510元，尚未达到相关司法解释规定的“情节严重”。公诉机关对被告人包建鑫、黄信泽开设网络赌场非法获利人民币81909.52元，属情节严重的指控，事实不清、证据不足，本院不予支持。本着有利于被告人原则，被告人包建鑫及其辩护人提出起诉书指控非法营利中有其自己参赌获利的辩解及辩护意见，理由成立，本院予以采纳；被告人包建鑫的辩护人提出的其余辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。
3、关于被告人黄信泽、林智意的辩护人提出被告人黄信泽、林智意系从犯的辩护意见。经查，被告人包建鑫与被告人黄信泽、邹俊、林智意经预谋分工后，共同占有微信赌博群股份，由包建鑫出资并分别建立微信群，与被告人黄信泽、邹俊、林智意共同开设网络微信赌场并接受赌客下注。共同犯罪中四被告人仅分工不同，不应区分主从犯。但根据四被告人实际作用大小、参与时间及实际违法获利情况等，被告人包建鑫在共同犯罪中所起所用相对较大，本院将在量刑时予以充分考虑。故被告人黄信泽、林智意辩护人提出的上述辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人包建鑫、黄信泽、邹俊、林智意经事先预谋分工，以营利为目的，通过建立微信赌博群接受他人投注的方式，吸纳不特定人参与赌博，其中被告人包建鑫、黄信泽建立微信网络赌博群获得抽头渔利人民币22510元，被告人包建鑫、邹俊、林智意建立微信网络赌博群违法所得人民币10565元，四被告人的行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。四被告人属共同犯罪。被告人包建鑫协助公安机关抓捕同案犯，属立功，可以从轻处罚。归案后，被告人包建鑫、黄信泽、邹俊、林智意均能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，积极退缴违法所得，有一定的悔罪表现，均可以从轻处罚。根据被告人包建鑫、黄信泽、邹俊、林智意的犯罪情节及悔罪表现，对四被告人适用缓刑均不致再危害社会，可以适用缓刑。被告人包建鑫及其辩护人、被告人黄信泽、林智意的辩护人的辩解及上述辩护意见，理由成立，本院予以采纳；其余辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条，《最高人民法院、���高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条第二款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人包建鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币35000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。罚金应于本判决发生法律效力之次日起十日内缴纳。）
二、被告人黄信泽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。罚金应于本判决发生法律效力���次日起十日内缴纳。）
三、被告人邹俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币7000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。罚金应于本判决发生法律效力之次日起十日内缴纳。）
四、被告人林智意犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币7000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。罚金应于本判决发生法律效力之次日起十日内缴纳。）
五、追缴的被告人包建鑫、黄信泽违法所得人民币28760.1元，由本院予以没收，上缴国库。查扣的笔记本若干、信用��、SUMSUNG笔记本电脑、路由器、台式主机箱、显示器、苹果手机、OPPO手机等作案工具，及冻结的相关银行账户内涉案赌资、违法所得，由永安市公安局予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 宋明泉
审 判 员 崔 璐
人民陪审员 许孝云
二〇一七年十一月十三日
书 记 员 叶 云
附：本案所适用的主要法律条文
���中华人民共和国刑法》
第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
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