上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一(民)初字第2634号
原告陈泽芬，女，1967年生，汉族，住贵州省。法定代理人徐光学，1968年生，汉族，住址同上。委托代理人金辉，上海市群成律师事务所律师。被告闫晓东，男，1973年9月7日生，汉族，住黑龙江省伊春市。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人吴军，总经理。委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。委托代理人王存，上海盛沃律师事务所律师。原告陈泽芬与被告闫晓东(下称第一被告)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(下称第二被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告委托代理人王存到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年10月8日20时40分，第一被告驾驶牌号为沪CMXX**轿车在本区漕廊公路、金舸路口，与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏。同月14日，上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具交通事故认定书，确认第一被告承担本起事故的全部责任，原告无责任。2014年4月14日，金山交警支队委托上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限进行司法鉴定，该所于同年5月8日出具鉴定意见：原告之颅脑多发损伤(右颞部硬膜外血肿，右侧颞骨骨折，右侧颧弓骨折等)致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残；右侧锁骨远端骨折，致右上肢丧失功能19%，构成XXX伤残；酌情给予休息期180天、营养期60天、护理期90天；后期内固定取出时可予以休息期30天、营养费15天、护理期15天。原告为维护自身合法权益，请求判令被告赔偿其医疗费人民币(下同)84,180.10元、住院伙食补助费480元、营养费3,000元、残疾赔偿金84,515.20元、精神损害抚慰金11,000元、误工费36,189元、护理费7,696.50元、交通费200元、鉴定费5,000元、律师代理费6,000元，合计238,260.80元，扣除已支付的16,000元，还应赔偿222,260.80元。第二被告在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，并在交强险范围内优先赔偿精神损害抚慰金，不足部分由第一被告赔偿。第一被告未作书面答辩，庭审中表示对事发经过及责任认定无异议。事发后垫付6,000元。第二被告答辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。对投保事实无异议。医疗费应扣除非医保费用。营养费认可每天30元、护理费认可每天40元。误工费不认可，原告未提供其事发前一年的工资收入，及事发后工资发放情况，只认可最低工资标准。鉴定意见对XXX伤残有异议，申请重新鉴定。交通费认可200元。律师费不属于保险赔偿范围。经审理查明：原告所述事故的事发经过、事故责任认定及其已作鉴定的事实属实。事发后，第一被告垫付原告6,000元，第二被告垫付原告10,000元。又查明：第一被告驾驶的车辆向第二被告投保了交强险(责任限额为122,000元)及不计免赔率的商业三者险(赔偿限额为500,000元)，保险期间均为2013年5月6日至2014年5月5日。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费单据、鉴定书、保险单、当事人陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告负事故的全部责任双方无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内赔付。不足部分由第一被告承担。关于原告提供的鉴定意见，第二被告有异议，申请重新鉴定，本院委托上海市司法鉴定中心进行重新鉴定，但该中心于2014年10月15日出具不予受理通知书，认为不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条(重新鉴定)规定。因此，本院对原告的鉴定意见予以认定，并作为计算原告损失的依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费84,180.10元，本院结合原告提供的病史记录，凭据予以确认，扣除其中的伙食费383.20元后为83,796.90元，第二被告认为原告医疗费中非医保费用不属于赔偿范围。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。保险人与被保险人在签订保险合同时也未就国家基本医疗保险的范围和标准达成一致。保险人对医药费发票记载的非医保范围的医疗费用不予理赔，对被保险人而言，有失公平。本案中原告的医疗费费用均系在本起事故中治疗的必要合理支出。因此，原告的全部医疗费用可由第二被告在交强险及商业三者险范围内依法赔偿。2、住院伙食补助费480元，符合相关规定，本院予以确认。3、营养费，按规定为每天20-40元，本院根据原告的伤残程度支持每天40元，根据鉴定意见计算75天为3,000元。4、护理费7696.50元，未超过本市从事居民服务业职工年平均工资26,390元的标准，本院予以支持。5、残疾赔偿金，因原告为农业人口，故按照农村居民标准计算，自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于原告定残时还未满60周岁，故计算20年，原告分别构成九级、XXX伤残，本院酌情确定赔偿系数为22%，故计算为19,208元/年×20年×22%＝84,515.20元。6、精神损害抚慰金11,000元，本院根据原告的伤残程度予以支持。7、交通费200元，第二被告无异议，本院予以确认。8、误工费，原告提供其劳动合同及工资单、完税证明，主张每月误工损失为5169.88元，第二被告有异议，认为不能反映其实际误工损失。本院认为第二被告的辩解具有一定合理性，原告未提供其事发后实际扣发工资的证据，本院采纳第二被告的意见参照本市职工最低工资每月1,820元的标准，根据鉴定意见计算210日为12,740元。以上1-8项合计203,428.60元，属交强险医疗费用及死亡伤残赔偿限额项目范围，故由第二被告在责任限额内先行赔偿120,000元，并优先赔偿其中的精神损害抚慰金11,000元，余额83,428.60元由第二被告在商业三者险范围内赔偿。9、鉴定费5,000元，系原告在本起事故中的实际支出，因不属于交强险赔偿范围，但在商业三者险中未明确约定为免赔项目，故由第二被告在商业三者险范围内予以承担。11、律师代理费，系原告因本起事故诉讼的实际支出，可以作为损失要求赔偿，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素支持5,500元。因不属于交强险及商业三者险赔偿范围，故由第一被告承担。因事发后已支付原告6,000元，故不需另行赔偿多支付的500元从第二被告赔付原告的金额中扣除予以返还。综上，第二被告合计应赔偿原告损失208,428.60元，扣除已支付的10,000元，还应赔偿198,428.60元，扣除500元后为197,928.60元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈泽芬损失197,928.60元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告闫晓东500元；三、驳回原告陈泽芬的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2,316元，由原告负担187元，第一被告负担2,129元。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一四年十月二十二日
书记员 丁秀峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。