山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)鲁02刑终556号
原公诉机关山东省即墨市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某。因犯放火罪于2006年12月8日被山东省即墨市人民法院判处有期徒刑六个月，因犯非法持有枪支罪于2014年9月15日被山东省即墨市人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月25日从山东省北墅监狱押回再审，2016年2月27日被逮捕。
辩护人张海，北京德和衡（青岛）律师事务所律师。
原审被告人李某。2013年4月22日因犯抢夺罪被莱阳市人民法院判处有期徒刑六年。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月25日从山东省烟台监狱押回��审。
山东省即墨市人民法院审理山东省即墨市人民检察院指控原审被告人刘某、李某犯故意伤害罪一案，于2016年6月20日作出（2016）鲁0282刑初180号刑事判决。原审被告人刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月2日公开开庭审理了本案。山东省青岛市人民检察院指派检察员宋炳武、宁知立出庭履行职务。上诉人刘某及其辩护人张海，原审被告人李某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：马某（已判刑）得知其父与邻居马友团因盖房产生纠纷后，于2007年8月14日下午，纠集被告人刘某、李某、王某等人持砍刀、铁管等工具窜至即墨市北安街道办事处前王宿庄村马友团新房处，将路过的马友团妻侄杨某3打伤，致其硬膜外血肿,经法医鉴定构成重伤二级。
原审判决另查明，被告人刘某、李某分别于2015年9月28日、9月29日从山东省北墅监狱、烟台监狱被公安机关解回。
原审判决再查明，一审审理期间，被告人刘某、李某亲属各赔偿被害人杨某3经济损失人民币2万元，杨某3对刘某、李某表示谅解。
上述事实，有经原审法院庭审质证、确认的下列证据予以证实：
即墨市公安局北安派出所出具的受案登记表、报案记录、发、破案经过证实，杨某3于2015年9月12日报案称，其被马某及纠集的李某、刘某、邹某、徐某、王某等人持砍刀、铁管打伤，公安机关于2015年9月28日将刘某从北墅监狱解回，9月29日将李某从烟台监狱解回的事实。
2、即墨市公安局北安派出所出具的户籍证明，证实被告人刘某、李某的身份情况。
3、即墨市公安局北安派出所提供的刑事判决书、北墅监狱释放证明书、烟台监狱证明材料，证实被告人刘某因犯放火罪于2006年12月8日被山东省即墨市人民法院判处有期徒刑六个月，因犯非法持有枪支罪于2014年9月15日被山东省即墨市人民法院判处有期徒刑二年刑期自2014年2月28日起至2016年2月27日止。被告人李某因犯抢夺罪于2013年4月22日被莱阳市人民法院判处有期徒刑六年，服刑期间减刑一年，刑期自2012年5月2日起至2017年5月1日止。同案犯马某因犯故意伤害罪于2008年9月28日被山东省即墨市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。
4、被害人杨某3提供的收条，证实被告人刘某、李某亲属各赔偿被害人杨某3经济损失人民币2万元，杨某3对刘某、李某表示谅解。
5、证人马某的证言证实，2015年8月13日其因邻居马友团盖房子压坏其门前路面双方发生争执，遂电话告知其子马某。8月14日上午马友团及儿子将其打伤，下午3、4时许，马某领六七名青年拿刀、棍与马友团哥哥争吵，马友团哥哥胳膊被刀砍伤出血。
6、证人杨某1证言证实，其姐夫马友团因盖房遭邻居马某阻拦并发生争执。8月14日下午，其侄杨某3从外面回到马友团家称被人打了，马友真出去看，其也跟着出去，看见七八个人持砍刀、棍在打马友真。其听杨某3说有人用铁棍打他腿一下，把他打倒，有人用脚踢他头。
7、证人徐某的证言及辨认笔录证实，马某以其父与邻居发生矛盾为由纠集其伙同刘某、李某、王某等人到即墨市北安街道办事处前王宿庄村，马某、刘某、李某拿砍刀、王某拿铁管在大街上遇一名四十多岁妇女及十七八岁小男孩，围着他们乱打，后小男孩被打得捂头蹲在地上，走的时候李某砸碎了一个水缸。其和刘某、李某、王某都是朋友，刘某37岁，即墨市金口镇人，平时开出租车。李某34岁，住即墨���北安街道办事处西北岭村。王某34岁，住即墨市北安街道办事处西北领村。经证人徐某辨认，其从12个人照片中辨认出刘某、李某、王某。
8、证人邹某的证言及辨认笔录证实，马某以其父与邻居发生矛盾为由纠集其伙同刘某、李某、王某等人到即墨市北安街道办事处前王宿庄村，马某、刘某、李某拿长约五六十厘米的砍刀、王某拿铁管在大街上遇一名四十多岁妇女及十七八岁小男孩，后小男孩被马某等人打得捂头蹲在地上，具体谁打的其没注意。后来其听马某说那个小孩被打的挺严重，把头打破了，住院了。其和刘某、李某、王某都是朋友，刘某38岁，即墨市金口镇人，平时开出租车。李某34岁，住即墨市北安街道办事处西北岭村。王某34岁，住即墨市北安街道办事处西北领村。经证人邹某辨认，其从12个人照片中辨认出刘某、李某、王某。
9、证人刘某证言证实，其表弟杨某3被马某领人打伤，后听李某朋说“小福”（李某，又称李福义）也去过，李福义自己也说将对方的人打了。
10、证人杨某2证言证实，2007年8月14日其子杨某3被马某纠集人打成重伤，经了解是邹某纠集人去打的，李福义也参与打其儿子。
11、被害人杨某3的陈述证实，马某拿两把砍刀，领两三个青年分别拿刀棍，马某喊打，一青年一棍子打在其腿上，其疼得蹲在地上，另一穿红衣服青年朝其头上打一棍子，其用手捂头头出血。
12、同案犯马某的供述，2007年8月中旬一晚，其父打电话称被马友团打了，其让一宋姓青年找四五名青年回家，未找到马友团就走了。次日上午其父打电话说又被打了，其通过宋姓青年找20余人拿砍刀、棍子到马友团家砍砸东西后走了。当天下午其与姓宋的领六七名青年回到王宿庄马友团住处，见一男青年过来，其以为是马友团家人即喊打，他们拿棍子朝青年身上打，其中��棍子打在男青年头部，出血了；后又出来一中年男子，他们又用刀砍中年男子。
13、即墨市公安局出具的即公刑伤鉴字【2007】2461号法医学鉴定书和补充说明，证实杨某3因外伤致硬膜下血肿，构成重伤二级。
14、被告人刘某的供述，马某让其开车出去办事，其拉着一些人到马某老家前王宿庄村。其站在车边，马某下车，邹某、李某、王某跟着往北走。其见马某等人围着一小青年打，李某拿木棍打在小青年身上，王某踢他身上几脚。经被告人刘某辨认，辨认出王某，李某。
15、被告人李某供述，马某领其去前王宿庄村，下车时其与马某、刘某拿砍刀，其他人拿铁管。后看见一妇女和一小青年，马某吆喝着刘某等人上去打他们，刘某用刀背在小青年头上砍一下，出血了。经被告人李某辨认，其从12个人照片中辨认出马某、刘某、王某。
原审法院认为，被告人刘某、李某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均构成故意伤害罪，应予惩处。二被告人在共同犯罪中均系从犯，予以减轻处罚。刘某在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑刑罚之罪，属累犯，予以从重处罚并不得假释。刘某、李某在刑罚执行期间发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应对发现的漏罪作出判决，将前后两个判决所判处的刑罚实行并罚。鉴于二被告人积极赔偿被害人的经济损失并已取得被害人谅解，均予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第八十一条第二款、第七十条、第六十九条第一款、第四十七条之规定，以故意伤害罪判处被告人刘某有期徒刑一年零六个月；与原判决有期徒刑二年实行并罚，决定执行有期徒刑三年。以故意伤害罪判处被告人李某有期徒刑一年零三个月；与原判决有期徒刑六年实行并罚，决定执行有期徒刑六年零九个月。
上诉人刘某的主要上诉理由和辩护人的辩护意见是，原审判决认定事实不清，其并未参与伤害被害人杨某3，但并未提交新证据。
山东省青岛市人民检察院二审期间提交了同案犯王某证言，证实2007年夏天，刘某给其打电话，称马某家中因为盖房子的事情和邻居发生了矛盾，要一起去看看。当天下午，其与刘某、马某、邹从、徐某等人乘坐多辆汽车到北安街道办事处王宿庄村，刘某或马某已经在汽车上准备好了钢管、砍刀等工具。当时下车没走多远，马某、刘某拿着砍刀、钢管对一个年轻的男子身上乱打，其和邹从、李某、徐某在他们后面约二、三十米，其听到有人喊报警，��身就跑了。王某证言还证实，其和刘某关系好，和马某没什么关系。山东省青岛市人民检察院的出庭意见是，一审判决定性准确，量刑适当，程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，原审判决认定上诉人刘某、原审被告人李某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人刘某及其辩护人所提原审判决认定事实不清，其并未参与伤害被害人杨某3的上诉理由和辩护意见，经查，原���判决认定上诉人刘某参与伤害被害人杨某3的事实，有同案犯李某供述及证人徐某、邹某证言予以证实，且二审期间补充的王某证言亦证实刘某参与伤害他人的事实，上述证据环环相扣，已经形成了完整的证据链，足以证实马某、刘某伙同李某等人共同伤害被害人的事实。故其上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。青岛市人民检察院的出庭意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 牛传勇
代理审判员 岳峰婷
代理审判员 冯永龙
二〇一六年十二月十五日
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