浙江省青田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1121刑初435号
公诉机关浙江省青田县人民检察院。
被告人童章苗，男，1968年4月9日出生于浙江省宁海县，汉族，大学本科，中铁十六局三公司项目负责人（高级工程师），户籍所在地浙江省湖州市吴兴区，现住浙江省青田县。因涉嫌犯贪污罪于2016年4月6日经青田县人民检察院决定被青田县公安局刑事拘留，同年4月20日经丽水市人民检察院决定被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。
辩护人徐天胤，浙江诚航律师事务所律师。
辩护人吴汝锋，浙江博翔律师事务所律师。
青田县人民检察院以青检公诉刑诉〔2016〕421号起诉书指控被告人童章苗犯贪污罪、挪用公款罪、受贿罪，于2016年10月10日向本院提起公诉。本院同日立案后，依法组成合议庭，于2016年10月28日公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派检察员吴科鹏、代理检察员钟雷贝妮出庭支持公诉。被告人童章苗及辩护人徐天胤、吴汝锋到庭参加诉讼。本案经浙江省丽水市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
青田县人民检察院指控：
一、被告人童章苗伙同黄某、张某1（另案处理）贪污的犯罪事实：
2014年12月至2015年1月，被告人童章苗在担任中铁十六局集团第三工程有限公司丽水市水阁至腊口公路工程第三合同段项目经理部（以下简称中铁十六局三公司水腊公路工程项目部）党工委书记（兼项目部经理）期间，在水腊公路工程施工建设租用腊口镇武垟村车头埠区块土地用作拌合站、钢筋加工场等临时用地的过程中，明知该车头埠区块土地已被政府征用，仍伙同黄某、张某1及金某富（刑拘在逃）借以从金某富处租地的名义将土地租金支付给金某富。2015年1月6日，金某富从中铁十六局三公司水腊公路工程项目部取得54余万元人民币。经查，上述54余万元除实际支付给相关村民3.4万元的青苗补偿款外，其余款项已被被告人童章苗及张某1、黄某、金某富予以私分。被告人童章苗分得12万元人民币。
二、被告人童章苗挪用公款的犯罪事实：
2015年2月5日，被告人童章苗利用其担任中铁十六局三公司水腊公路工程项目部党工委书记（兼项目部经理）的职务之便，通过以谢某1购买钢管的名义从中铁十六局三公司水腊公路工程项目部套出100万元人民币。该100万元人民币经谢某1的银行账户转至被告人童章苗的个人银行账户，并由童章苗本人及其妻子女儿支配和使用，期间童章苗还将上述部分款项投入其股票账户进行投资活动。
经查证，上述100万元钱款中的50万元人民币系被告人童章苗于2011年9月14日垫付中铁十六局三公司宁波绕城高速公路东段8标项目部的材料款后拿回的款项，剩余的50万元人民币系中铁十六局三公司宁波绕城高速公路东段8标项目部应当支付给宁波屹顺交通工程物资有限公司的材料款。2015年6月29日，被告人童章苗才将上述应当交付给宁波屹顺交通工程物资有限公司的50万元人民币由其个人账户转账支付。
三、被告人童章苗受贿的犯罪事实：
2012年7月，行贿人谢某1为了能够通过童章苗免费从中铁十六局集团第三工程有限公司330国道莲都至缙云段公路改建工程缙云段第2标段项目部（以下简称中铁十六局三公司缙云3**国道改建工程项目部）得到隧道施工洞渣，并将洞渣加工成砂石料后私自卖向市场牟利，以及能够得到童章苗多方的帮助和照顾，在缙云县心国际大酒店送给童章苗3万元人民币现金，童章苗予以收受。2012年8月，谢某1出于上述同样目的，再次送给童章苗一张未经雕琢的木质茶几（价格无法鉴定），童章苗亦予以收受。后被告人童章苗利用其担任中铁十六局三公司缙云3**国道改建工程项目部党工委书记（项目部经理）的职务之便，为谢某1免费从中铁十六局集团第三工程有限公司缙云3**国道改建工程项目部得到隧道施工洞渣提供了帮助，并在明知不能将洞渣加工成砂石料后私自卖向市场的情况下，放任谢某1将砂石卖向市场牟利。
2016年4月6日，被告人童章苗在中铁十六局三公司水腊公路工程项目部被侦查机关查获。
2016年4月17日，被告人童章苗的妻子杨某2向中铁十六局集团第三工程有限公司退出赃款12万元人民币。
为证明所指控的犯罪事实，公诉机关提交了相关证据，认为被告人童章苗身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同黄某、张某1等人通过虚构土地租金等方式骗取50余万元人民币进行私分，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第二款、第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人童章苗身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款50万元人民币归个人使用，进行炒股营利活动，且超过三个月未予归还，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第二款、第三百八十四条之规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人童章苗身为国家工作人员，利用职务之便为他人谋取利益，并非法收受人民币3万元等好处，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条的规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人童章苗一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当以贪污罪、挪用公款罪、受贿罪实行数罪并罚。提请本院依法予以判处。
被告人童章苗辩称，一、其确有收受12万元，但对租用的土地是否被政府征用不知情，具体的操作过程亦不清楚，且黄某的证言不属实，应认定其属于受贿而非贪污；二、其套出100万元系将自己垫资的钱拿回来，后来支付给屹顺公司50万元也是其帮公司垫资的行为；三、受贿中茶几是有收受的，但有无收到过钱没有印象，在笔录中称拿到5万元是觉得可能其老婆拿了才做的猜测。综上，希望法庭对其从轻处罚。
辩护人徐天胤的辩护意见是，一、被告人童章苗不构成贪污罪，理由如下：1、项目部租用土地的过程公开、款项由财务汇出，被告人无法产生也不具有贪污的主观故意，且未同黄某等人预谋或商量，未实施侵吞、窃取、骗取等行为；2、涉案款项汇入金某富账户后已变为个人财产，不能成为贪污的犯罪对象；3、黄某的供述存在矛盾，不可信；4、被告人做假账的数额为10万元，可见其内心认为受贿了10万元，而非与黄某等人共同贪污54万元；5、镇政府默许项目部与黄某等人签协议、收租金，村民认为黄小勇等人拿的是村集体的钱并上访等，证明政府对车头区块土地的征用是不彻底的，被告人与黄某等人签合同、付租金也是基于及时有效的原则。二、被告人童章苗不构成挪用公款罪，理由如下：1、被告人在侦查阶段供述时认为拿回自己垫付的钱或支付项目部的材料款均是为公司办事，公司欠其多少钱是一样的，才制作了挪用款项的笔录；2、被告人是为了公司不被更紧的催债才暂时拖着不付款，没有挪用的主观故意；3、公司尚欠被告人垫付款及年终奖，涉案50万元款项系被告人拿回公司欠自己的钱，后又垫付给了宁波屹顺公司，而非挪用。三、被告人童章苗不构成受贿罪，理由如下：1、谢某1的几份证言在行贿时间、地点的陈述上存在矛盾，不合常理；2、被告人在侦查阶段是因为当时猜测其老婆收了谢某1的贿赂才做出受贿5万元的供述，该数额与谢某1的供述不一致，且一个人刚刚认识就收受他人贿赂也不符合常理，故被告人的当庭供述及解释更符合客观，指控受贿罪证据不足。
辩护人吴汝锋的辩护意见是，赞同辩护人徐天胤的意见，另补充如下：一、关于贪污罪，主观上，控方无确凿证据证明被告人童章苗与黄某等人存在共同贪污的故意和共同犯罪的意思联络；客体上，项目部是等价有偿、自愿的支付了公允的市场对价而获得租赁地块的使用权，被告人的行为未侵犯中铁十六局三公司财物所有权，且项目部刚开始时要求到村里租地并与村委签订合同，54万租金的实际所有，不再是国家所有的财产，故款项的控制权已脱离被告人职务行为和职务影响力的支配。二、关于挪用公款罪，项目部在生产经营中由项目部人员垫资处理相关事务再从财务处报销走账的情况确实存在，基于其本身财务管理的不规范，被告人用于走账的账户实际是处于公司混用状态，在公司尚欠其钱的情况下，不能区分涉案款项是公款还是私款。三、关于受贿罪，谢某1、童章苗均是从无罪供述到有罪供述，且谢某1对于行贿时间、地点前后供述相差较大，不排除侦查部门诱供的可能，而被告人当庭的辩解更接近客观真实。综上，被告人童章苗不构成贪污罪、挪用公款罪以及受贿罪。
经审理查明：
一、被告人童章苗伙同黄某、张某1（二人均另案处理）贪污的事实：
2014年11月至2015年5月，被告人童章苗担任中铁十六局集团第三工程有限公司丽水市水阁至腊口公路工程第三合同段项目经理部（以下简称中铁十六局三公司水腊公路工程项目部）党工委书记兼项目部经理期间，因水腊公路工程施工建设需要，中铁十六局三公司水腊公路工程项目部要在腊口镇武垟村车头区块租用土地用作拌合站、钢筋加工场等临时用地，童章苗经水腊公路工程建设指挥部的工作人员王某介绍，找到分别时任武垟村村民主任、村党支部书记的同案人员黄某、张某1，商定中铁十六局三公司水腊公路工程项目部在武垟村车头区块租用15亩临时用地，以55元/㎡的价格支付土地租金。2015年1月5日，被告人童章苗在明知该区块土地已被政府征用，租用该区块土地无需另行支付青苗费、不需要这么多的土地租金的情况下，伙同张某1、黄某以及金某富（系黄某的姐夫，另案处理），利用其职务便利，以金某富的名义与中铁十六局三公司水腊公路工程项目部签订临时租用土地协议。次日，金某富从中铁十六局三公司水腊公路工程项目部取得人民币54.945万元。上述54.945万元除实际支付给相关村民青苗补偿款3.4万元外，其余51.545万元被被告人童章苗、同案人员张某1、黄某及金某富私分，其中被告人童章苗分得12万元。事后，童章苗、黄小勇等人通过中铁十六局三公司水腊公路工程项目部与腊口镇政府补签土地租赁合同、与金选富补签临时土地青苗处理费用协议书的方式企图掩盖套取款项的行为，并由黄某以童章苗的名义向腊口镇政府支付租金4.32万元。案发后，涉案车头区块土地经青田县土地规划勘测队测量，测得土地面积为5368㎡。
2016年4月6日，被告人童章苗在中铁十六局三公司水腊公路工程项目部被侦查机关查获。2016年4月17日，被告人童章苗的妻子杨某2向中铁十六局集团第三工程有限公司退出赃款人民币12万元。
另查明，2016年9月21日，同案人员黄小勇向青田县人民检察院退出涉案赃款人民币12万元。
上述事实，有经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1、付款申请表、临时租用土地协议书、拌合站临时用地填筑平整协议书、临时土地青苗处理费用协议书、租赁合同等，证明被告人童章苗伙同黄某、张某1以金某富的名义与中铁十六局三公司水腊公路工程项目部签订临时租用土地协议，套取涉案土地租金549450元；事后，童章苗、黄某等人通过补签腊口镇政府与中铁十六局三公司水腊公路工程项目部的土地租赁合同（记载：租用土地面积6000平方米，租金43200元）、金选富与中铁十六局三公司水腊公路工程项目部的临时土地青苗处理费用协议书等方式企图掩盖套取款项的事实。
2、银行流水账目及相关凭证，证明2015年1月6日，中铁十六局水腊工程项目部将549450元汇入金某富账户，金某富于次日分别取出12万元、13万元，其中12万元由金某富汇至杨某2（童章苗之妻）账户，佐证了被告人童章苗与黄某等人套取土地租金以及套取后进行分赃的相关事实，以及黄某以童章苗的名义支付给腊口镇政府43200元的事实。
3、中铁十六局集团第三工程有限公司报销单据一本，证明被告人童章苗为逃避查处，通过让虞某伪造报销单据计100688元的方式掩盖罪行的事实。
4、浙江省建设用地审批意见书、征收土地方案、土地征收补偿协议、项目选址意见书等，证明涉案中铁十六局三公司水腊公路工程项目部租用的车头区块用作拌合站的临时用地的土地，在案发前已被政府征用并进行了相关征地补偿的事实。
5、青田县土地利用现状图、丽水水阁至腊口公路工程第三合同段项目经理部搅拌站现状勘测报告，证明案发后经青田县人民检察院委托青田县土地规划勘测队对涉案车头区块进行测量，测得土地面积为5368㎡。
6、收款收据，证明被告人童章苗的妻子退出退赃12万元人民币的事实。
7、证人王某的证言，王某系水腊公路工程建设指挥部的工作人员，其证言主要证明2014年底，被告人童章苗经其介绍与黄某、张某1等人协商租用腊口镇武垟村车头区块土地用作临时搅拌场地，并在最初协议时就已告知童章苗涉案的车头区块土地已被政府征用的事实；另指出租金支付给腊口镇政府后无需向任何人或单位支付租金。
8、证人陈某1的证言，陈某1系腊口镇政府的工作人员，其证言证明涉案车头区块相关土地已被政府征用，系国有性质的土地，相关青苗补偿和政策处理都已经到位，最多只需补偿新种植的一点青苗的费用，黄某、张某1等人没有资格收取租金以及黄某等人找腊口镇政府与中铁十六局三公司水腊公路工程项目部补签了一份租赁合同企图掩盖收取土地租金的事实。
9、证人邱某的证言，邱某系腊口镇武垟村村民，其证言证明武垟村相关村民多次到腊口镇政府、中铁十六局三公司水腊公路工程项目部反映腊口镇武垟村村干部贪污车头区块土地租金，以及直至2015年6月份腊口镇政府给他们提供了一份43200元人民币的租赁合同复印件的事实。
10、证人蒋某的证言，蒋某系青田县国土资源局国土监察大队的工作人员，2014年10月至2015年5月份被抽调至腊口镇政府协助开展污水处理厂及水腊公路工程相关土地农转用的报批等工作，其证言主要证明中铁十六局三公司水腊公路工程项目部租用的腊口镇武垟村车头区块的土地已被农转用，属于国有土地，土地补偿款及青苗补偿款等相关费用均已支付，但该土地还未进行收储暂由腊口镇政府代管；因腊口镇武垟村相关村民反映腊口镇武垟村村干部贪污该车头区块土地租金，其应腊口镇政府陈某1的要求，于事后提供租地价格标准（每月每平方米0.2元人民币）、合同范本及土地面积（5000多平方米）给陈某1等人的事实。
11、证人应某的证言，应某系中铁十六局三公司水腊公路工程项目部副经理，其证言证明2014年11月份开始，童章苗负责中铁十六局三公司水腊公路工程项目部的前期组建并主持全面工作；项目部租用武垟村土地做临时搅拌场是其与童章苗一起确定的位置，但具体协商由童章苗与黄某、张某1进行，一开始童章苗只向其提供了一份土地平整协议，直到武垟村村民多次反映该村村干部贪污土地租金的事情，黄某才于2015年5、6月份拿了一份腊口镇政府签字盖章的合同到项目部由童章苗签字盖章后，童章苗将该份合同交由其保管，并且后来是黄某将租金以童章苗的名义交到腊口镇政府的事实；另证实2016年2月底3月初，童章苗曾拿过来一本10余万元的招待费报销单据让其签字，佐证了童章苗采用虚造报销清单的手段掩盖其贪污的事实。
12、证人虞某的证言，证人虞某系中铁十六局三公司水腊公路工程项目部财务负责人，其证言证明童章苗曾让其伪造了一张收到杨某2暂借款10万元的收款收据以及一份10万多元招待费账目的事实，能与童章苗的供述相印证，佐证童章苗企图通过伪造报销单据及收款收据的方式掩盖其侵吞12万元的事实。
13、被告人童章苗的供述与辩解，该供述主要证明其于2014年10月份开始负责中铁十六局三公司水腊公路工程项目部的前期准备和组建工作，在项目部看中武垟村车头区块的土地后，其答应按照55/㎡的价格支付用地租金计54万多元，黄某表示会送给其一点钱，后其代表项目部与黄某的亲戚金某富签订了临时租用土地协议并支付了该笔款项，黄某或金某富于汇款次日将12万元人民币打到其老婆杨某2的账户；因武垟村村民告黄某、张某1贪污车头区块临时用地土地租金的事情，其补签了其项目部与腊口镇政府的租赁合同以及与金某富的青苗处理费协议书，以掩盖黄某等人侵吞54万多元的事实；以及2016年1月份，因担心案发，其通过吩咐虞某伪造10万元左右的招待报销凭证、10万元的收款收据的方式企图逃避法律惩处的事实。但辩称对涉案车头区块的土地性质并不知情，其收受的12万元系被告人黄某等人送给其的好处费。
14、同案人员黄某的供述与辩解，该供述主要证明童章苗在与其和张某1等人商定土地租金为54万多元时，其就明确告知童章苗涉案的车头区块土地已被政府征用，但童章苗说中铁十六局三公司在其他地方租用土地都会支付一笔租金（包括青苗补偿），这笔钱到账后可以大家分分掉，因此其伙同童章苗、张某1以金某富的名义与中铁十六局三公司水腊公路工程项目部签订了临时租用土地协议，套取了54万余元人民币，在支付相关村民青苗补偿款3.4万元后四人进行了私分，其中存给童章苗老婆12万元；后为了掩盖罪行，其与童章苗等人商议重新签订了临时土地青苗处理费用协议，又让腊口镇政府与中铁十六局水腊公路项目部补签了租赁合同，并由其拿出43200元作为土地租金支付给腊口镇政府的事实。
15、同案人员张某1的供述与辩解，该供述主要证实中铁十六局欲征用武垟村车头区块的土地，黄小勇对其说已告知童章苗该区块土地已被政府征用，但童章苗还说算一笔54万多元的土地租金给他们，再找个人签合同将这笔钱套出来大家分掉，后经商议，他们以金某富的名义从中铁十六局三公司水腊公路工程项目部以土地租金的形式套取54万余元人民币，在支付了部分青苗补偿费后其分得13万元现金；后为了掩盖罪行，经商议，黄某让腊口镇政府与中铁十六局水腊公路项目部补签了租赁合同并由黄某支付了租金43200元，又以金某富的名义与童章苗重新签订了一份临时土地青苗费处理协议书替换原先签订的临时租用土地协议的事实。
二、被告人童章苗挪用公款的事实：
2015年2月5日，被告人童章苗为了支付中铁十六局三公司宁波绕城高速公路东段8标项目部欠宁波屹顺交通工程物资有限公司（以下简称屹顺公司）的50万元材料款，以及拿回其于2011年9月14日为中铁十六局三公司宁波绕城高速公路东段8标项目部垫付给宁波市北仑区腾鸿建材经营有限公司的50万元材料款，利用其担任中铁十六局三公司水腊公路工程项目部党工委书记兼项目部经理的职务之便，以向谢某1购买钢管的名义从中铁十六局三公司水腊公路工程项目部领出100万元人民币，后该100万元人民币经谢某1的银行账户转至被告人童章苗的个人银行账户。但被告人童章苗拿到款项后，未将其中的50万元支付给屹顺公司，而是由其本人及其妻子、女儿支配和使用，期间童章苗还将部分款项投入其股票账户进行投资活动。直至2015年6月29日，童章苗才将50万元人民币由其个人账户转账给屹顺公司的法人代表陈某2。
上述事实，有经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1、中铁十六局集团第三工程有限公司报销单据封面、记账凭证、汇款回执，证明2015年2月5日中铁十六局三公司水腊项目部以钢材款名义转给谢某1100万元人民币的事实。
2、银行交易明细清单及客户回单、转账凭条等，主要证实谢某1于2015年2月5日收到中铁十六局三公司水腊公路工程项目部100万元人民币后，于次日将该100万元转入童章苗账户，以及童章苗与其妻杨某2、其女童某之间的款项往来和证券账户款项转入、赎回情况，其中童章苗于2015年6月29日将50万元转入陈某2账户；亦证实中铁十六局第三工程有限公司宁波绕城高速公路8标项目部与杨某1、钱某、各业务往来公司之间以及杨某2与杨某1之间的款项往来情况，另杨某1于2011年9月14日转入张某2账户50万元人民币。
3、营业执照、福建闽江砂供货合同、土石方填筑施工合同，证明宁波市北仑区腾鸿建材经营有限公司、宁波市北仑区小港国全土建工程队与中铁十六局三公司宁波绕城高速公路东段8标项目部有供货、施工等业务往来的事实。
4、水泥供运协议、补充协议、还款协议、记账凭证、宁波银行现金缴纳单，证明宁波屹顺交通工程物资有限公司与中铁十六局三公司宁波绕城高速公路东段8标项目部有水泥供运业务以及货款支付情况。
5、证人郑某、杨某1的证言：郑某系宁波市北仑区腾鸿建材经营有限公司法定代表人，其陈述其公司与中铁十六局三公司宁波绕城高速8标段项目部有业务往来，经其催债，被告人童章苗说从他人处借钱给他，并于2011年9月14日将50万元人民币转到其妻子张某2账户；杨某1系杨某2的侄子，其陈述2011年9月份童章苗向其借50万元人民币用于支付中铁十六局三公司宁波绕城高速项目部所欠的沙子钱，其便将从杨某2处借来的50万元人民币根据童章苗的要求转到了张某2账户上以及其借给童章苗用于项目部的其余款项均已收回；上述二证人的证言结合杨某1于2011年9月14日转入张某2账户50万元人民币的客户回单及相关银行交易明细，证明被告人童章苗为宁波绕城高速公路东段8标项目部垫资50万元的事实。
8、证人陈某2的证言，陈某2系宁波屹顺交通工程物资有限公司法人代表，其证言证明其公司与中铁十六局三公司宁波绕城高速8标段项目部有业务往来，经多次催债，童章苗于2015年6月29日将50万元人民币的业务款转到其个人账户的事实。
9、证人谢某1的证言，谢某1系缙云县红顺石料厂负责人，其证言主要证明2015年2月份，其根据童章苗的要求与中铁十六局三公司水腊公路项目部签订了一份虚假购买钢管的合同，从中套取100万元人民币后转至童章苗个人账户的事实。
10、证人虞某的证言，证人虞某系中铁十六局三公司水腊公路工程项目部财务负责人，其证言证明童章苗以向谢某1购买钢管并支付材料款的名义从中铁十六局三公司水腊公路工程项目部套出100万人民币的事实。
11、被告人童章苗的供述与辩解，其在侦查阶段的供述主要证明其为了套出50万元支付给宁波屹顺交通工程物资有限公司以拖延支付剩余工程款的时间，以及拿回其为宁波绕城高速8标段项目部垫付给郑某的50万元人民币，其通过谢某1以购买钢管的名义于2015年2月份从中铁十六局三公司水腊工程项目部套出100万元人民币；该100万元经谢某1转给其、其转给其老婆杨某2、杨某2又转给其女儿童某、童某转90来万到其炒股账户后，其于2015年6月份从中转了50万元人民币给宁波屹顺交通工程物资有限公司的陈某2的事实。
三、被告人童章苗受贿的事实：
2012年7月，行贿人谢某1为了能够通过童章苗免费从中铁十六局集团第三工程有限公司330国道莲都至缙云段公路改建工程缙云段第2标段项目部（以下简称中铁十六局三公司缙云3**国道改建工程项目部）得到隧道施工洞渣，并将洞渣加工成砂石料后部分私自卖向市场牟利，以及能够得到童章苗多方的帮助和照顾，在缙云县心国际大酒店送给童章苗3万元人民币现金，童章苗予以收受。2012年8月，谢某1出于上述同样目的，再次送给童章苗一张未经雕琢的木质茶几（价格无法鉴定），童章苗亦予以收受。后被告人童章苗利用其担任中铁十六局三公司缙云3**国道改建工程项目部党工委书记兼项目部经理的职务之便，为谢某1免费从中铁十六局集团第三工程有限公司缙云3**国道改建工程项目部得到隧道施工洞渣提供了帮助，并在明知不能将洞渣加工成砂石料后私自卖向市场的情况下，放任谢某1将砂石料卖向市场牟利。
上述事实，有经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1、碎石购销合同、承揽合同，证明缙云红顺石料厂与中铁十六局集团三公司330国道2标段项目部就碎石购销达成协议的事实。
2、缙云县国土资源局局长办公会议材料、纪要等相关文件材料、中共缙云县委办公室文件、申请书、承诺书等，主要证明经缙云县国土资源局决定，330国道莲都至缙云段公路改建工程2标段的隧道硐渣有偿出让给中铁十六局集团第三工程有限公司，并测算出硐渣总量，规定加工碎石后自用、外卖等使用情况以及出让金、矿产资源补偿费等收费事宜，另在缙云县砂石加工站点整治活动中缙云县红顺石料厂被批准继续碎石作业的事实。
3、营业执照、个体工商户转型为企业的证明，证明缙云县红顺石料厂的资质情况。
4、中铁十六局集团第三工程有限公司48省道延伸至黄衢南高速江南山互通段工程S1标段中标通知书、人员住宿信息及证明，证明中铁十六局第三工程有限公司于2012年5月7日中标江郎山互通段工程S1标段；缙云县心国际大酒店于2015年9月14日更名为缙云县万信酒店，2012年7月19日被告人童章苗、杨某2居住该酒店，次日杨某2入住江山市世外桃源大酒店的事实，能与童章苗供述收受谢某1贿赂的时间、地点以及出行路线相吻合。
5、市场调查记录，证明对谢某1送给被告人童章苗的木质茶几进行价格咨询的情况。
6、证人谢某1的证言，谢某1系缙云县红顺石料厂负责人，其证言主要证明为了通过童章苗免费获得缙云3**国道改建工程二标段工程施工产生的隧道洞渣用于加工砂石料挣钱以及童章苗后续的帮助和照顾，其于2012年7月份在缙云县心国际童章苗住的房间送给童章苗3万元现金，于2012年8月份经童章苗同意，将一张木质茶几送到童章苗浙江宁海老家的事实。
7、证人陶某的证言，陶某系缙云县国土资源局副局长，其证言证明缙云3**国道改建工程项目部二标段隧道洞渣，经测算可用于加工碎石129569立方米，其中自用117254立方米，外卖12315立方米，自用和外卖的方量不能随意更改以及在2013、2014年对砂石料厂整治阶段，红顺石料厂加工的碎石只能用于该工程建设的事实。
8、证人李某的证言，李某系中铁十六局第三工程有限公司纪委书记，其证言证明童章苗在中铁十六局三公司中标330国道改建工程缙云段2标段开始即实际履行该项目部的项目经理和党工委书记职责的事实。
9、被告人童章苗的供述与辩解，其在侦查阶段的供述证明中铁十六局三公司于2012年5月份中标衢州江山的一个工程，2012年6月中标缙云3**国道改建工程项目二标段，故其决定先去缙云再去江山，便于2012年7月与谢某1联系后到了缙云，谢某1为了通过其免费获得二标项目部工程隧道洞渣以便加工成砂石料后贩卖挣钱，并希望其能继续帮助、照顾他的生意，在缙云同心大酒店其住宿的房间内送给其5万元现金，后又于2012年下半年送给其一张木质茶几并运至其老家的事实。但当庭辩称其所做收受5万元现金的供述，是在认为其妻子可能收取钱财的情况下根据猜测所做。
10、指认笔录及照片，证明谢某1辨认出被告人童章苗家属上交到青田县人民检察院的呈木根状的木质茶几系其送给被告人童章苗的事实。
另有经法庭举证、质证的被告人童章苗的户籍证明、任职文件、劳动合同、专业技术职务任职资格评审表、工资审批表、中标通知书、关于成立中国铁道建筑总公司的决定、关于设立中国铁建股份有限公司的批复、关于中国铁建股份有限公司非公开发行A股股票的批复、中国铁建股份有限公司设立登记审核表及核准登记通知书、工商登记基本信息、企业名称预先核准通知书、中铁十六局集团第三工程有限公司文件、公司章程、组织机构代码证、税务登记证、营业执照、合同协议书、说明、情况说明等主体身份材料，证明中铁十六局集团第三工程有限公司系国有控股下的法人独资公司，童章苗先后担任该公司330国道莲都至缙云段公路改建工程缙云段第2标段项目部以及水腊公路工程项目部的党工委书记兼项目部经理，具有领导、监督、经营、管理等职权，亦系经中国铁建股份有限公司批准的高级工程师，符合职务犯罪的主体构成要件。
关于公诉机关提交的中铁十六局三公司330国道莲都至缙云段改建工程项目部记账凭证、电汇凭证、土地租赁协议、领条等书证，与起诉书指控的犯罪事实不具有关联性，本院不予确认；辩护人提交的中铁十六局集团第三工程有限公司关于兑现二Ｏ一四年度公司领导绩效考核奖的通知与本案不具有关联性，情况说明形式不合法，本院不予确认。
针对本案存在的争议焦点，本院评析如下：
一、关于起诉书指控的第一部分事实，即被告人童章苗是否构成贪污罪的问题。
经查，同案人员黄某、张某1的供述与证人王某的证言，能与相关书证相互印证，证实时任中铁十六局三公司水腊公路工程项目部党工委书记兼项目部经理的童章苗在明知武垟村车头区块的土地已被政府征用，若租用亦无需支付54万余元租金或青苗补偿款的情况下，趁中铁十六局三公司因施工需要存在租用土地的费用支出，决定将款项套出来后私分。于是张某1、黄某找来与涉案区块土地毫无关系的金某富，利用童章苗的职务便利隐瞒相关事实，以金某富的名义与中铁十六局三公司水腊公路工程项目部签订临时租用土地协议，合伙套取中铁十六局水腊工程项目部资金54.945万元，除去发放给相关村民的3.4万元后，予以私分，并为了掩饰罪行实施了伪造协议、制作假账等行为。综上，被告人童章苗利用担任中铁十六局三公司水腊公路工程项目部的党工委书记兼项目部经理的职务便利，伙同张某1、黄某等人出于非法占有目的，通过隐瞒真相的方式套取中铁十六局水腊工程项目部资金51.545万元，其行为已构成贪污罪，且属共同犯罪。被告人童章苗及其辩护人提出的被告人童章苗不构成贪污罪的意见，不予采纳。
二、关于起诉书指控的第二部分事实，即被告人童章苗是否构成挪用公款罪的问题。
经查，被告人童章苗在侦查阶段多次供称套现的100万元中，有50万元是支付给宁波屹顺交通工程物资有限公司的材料款，但为了避免该公司催讨剩余材料款，其将该50万元存入自己账户，并通过相互转账的方式由其本人及其妻子、女儿支配和使用，且有部分款项用于炒股、理财等投资活动，在四个月后才将该50万元转入宁波屹顺交通工程物资有限公司陈某2的个人账户；该供述得到证人陈某2以及银行交易明细等证据的印证，足以认定。综上，被告人童章苗利用担任中铁十六局三公司水腊公路工程项目部党工委书记兼项目部经理的职务便利，挪用公款50万元归个人使用，进行营利活动且超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪。被告人童章苗及其辩护人提出支付给宁波屹顺交通工程物资有限公司的50万元系被告人童章苗的垫资行为因而不构成挪用公款罪的意见，不予采纳。
三、关于起诉书指控的第三部分事实，即被告人童章苗是否构成受贿罪的问题。
经查，被告人童章苗在侦查阶段的供述能与证人谢某1的证言相互印证，证明谢某1为通过担任中铁十六局三公司缙云3**国道改建工程项目部党工委书记兼项目部经理的被告人童章苗的帮助，免费获取该工程洞渣，加工成砂石料后贩卖获利，于2012年7月在缙云县心国际大酒店送给童章苗3万元现金，于次月送给童章苗一张木质茶几的事实，并能与中标通知书、人员住宿信息等书证相吻合，因此足以认定被告人童章苗受贿的犯罪事实。被告','2018-10-11
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