宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬鄞商初字第2755号
原告：交通银行股份有限公司宁波鄞州支行（组织机构代码为68803203-4）。住所地：宁波市鄞州区贸城中路****号。
代表人：马建波，该支行行长。
委托诉讼代理人：周文献，浙江元甬律师事务所律师。
被告：宁波德普净化器有限公司（原名称为宁波蓝天彩钢板有限公司，统一社会信用代码为913302267204256132）。住所地：宁海县西店镇西店北路。
法定代表人：徐建荣该公司执行董事兼总经理。
被告：浙江天荣薄板有限公司（统一社会信用代码为9133020574218390XX）。住所地：宁波市江北区通宁路***号。
法定代表人：王雅仙该公司执行董事。
委托诉讼代理人：姚善挺，浙江红邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：施益敏，浙江红邦律师事务所律师。
被告：嘉兴市唐诚置业有限公司（统一社会信用代码为91330401796469655Y）。住所地：嘉兴市经济开发区骏力路741号荣佳彩钢板公司办公楼3楼。
法定代表人：徐梢芸该公司执行董事兼总经理。
被告：徐建荣，男，1959年1月3日出生汉族，宁波德普净化器有限公司法定代表人，户籍所在地：宁海县。
被告：王雅仙，女，1961年4月25日出生汉族，浙江天荣薄板有限公司法定代表人，户籍所在地：宁海县。
原告交通银行股份有限公司宁波鄞州支行（以下简称交行鄞州支行）为与被告宁波德普净化器有限公司（以下简称德普公司）、浙江天荣薄板有限公司（以下简称天荣公司）、嘉兴市唐诚置业有限公司（以下简称唐诚公司）、徐建荣、王雅仙金融借款合同纠纷一案，于2015年12月28日向本院起诉，请求判令：一、德普公司归还交行鄞州支行借款本金21999979.85元，并支付利息、罚息、复利计1068104.64元（暂计算至2015年12月24日，之后的罚息、复利继续按合同约定计算至实际履行之日止）；二、德普公司归还交行鄞州支行承兑汇票垫付款12834250元，并支付利息621645.65元（暂计算至2015年12月24日，之后的利息继续按合同约定计算至实际履行之日止）；三、德普公司支付交行鄞州支行为实现债权而支出的律师代理费15万元；四、确认交行鄞州支行对天荣公司抵押的位于宁波市江北区通宁路200号的房地产[房屋所有权证号：房权证甬北洪自字第××号，国有土地使用权证号：甬国用（2010）第0504032号]在约定的最高额范围内享有优先受偿权；五、确认交行鄞州支行对唐诚公司抵押的位于嘉兴市新锐商务楼的房地产（抵押物明细详见附件抵押物清单）在约定的最高额范围内享有优先受偿权；六、徐建荣、王雅仙对德普公司的上述第一、二、三项债务在约定的最高额范围内承担连带保证责任。本案现已审理终结。
本院查明的事实如下：
2013年9月12日，天荣公司与交行鄞州支行签订了编号为1321最抵0035的《最高额抵押合同》一份，约定天荣公司自愿以其位于宁波市江北区通宁路200号的房地产[房屋所有权证号：房权证甬北洪自字第××号，国有土地使用权证号：甬国用（2010）第0504032号]的房地产为交行鄞州支行自2013年9月12日至2016年9月12日期间与债务人德普公司签订的全部主合同项下的债权提供最高额抵押担保，抵押担保的最高债权额为2700万元，抵押担保的范围包括主合同项下的债权本金、利息、罚息、复利、实现债权的费用等；抵押人同意被担保的债权同时受其他担保合同担保的，抵押权人有权自行决定行使权利的顺序，抵押权人有权直接行使抵押权而无需先行向其他担保人主张权利，抵押权人放弃在其他担保合同项下的担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，抵押人仍按本合同承担担保责任而不免除任何责任，等等。2013年9月16日，天荣公司办妥了抵押登记手续。
2014年9月15日，唐诚公司与交行鄞州支行签订了编号为1421最抵0021的《最高额抵押合同》一份，约定唐诚公司自愿以其位于嘉兴市新锐商务楼的房地产（抵押物明细详见附件抵押物清单）为交行鄞州支行自2014年9月15日至2017年9月15日期间与债务人德普公司签订的全部主合同项下的债权提供最高额抵押担保，抵押担保的最高债权额为1900万元。其他合同内容同前份《最高额抵押合同》。2014年9月18日，唐诚公司办妥了抵押登记手续。
2014年9月11日，徐建荣、王雅仙与交行鄞州支行签订了编号为1421最保0021的《最高额保证合同》一份，约定徐建荣、王雅仙自愿为交行鄞州支行自2014年9月11日至2017年9月11日期间与债务人德普公司签订的全部主合同项下的债权提供最高额保证担保，保证担保的最高债权额为3850万元，保证担保的范围包括主合同项下的债权本金、利息、罚息、复利、实现债权的费用等；保证方式为连带责任保证，等等。
2015年3月11日，交行鄞州支行与德普公司签订了编号为1521A10005、1521A10006的《流动资金借款合同》各一份，约定德普公司拟向交行鄞州支行申请借款，交行鄞州支行同意给予德普公司仅一次使用的借款额度各1100万元，借款利率由双方在额度使用申请书内约定，罚息利率按约定利率上浮50%确定；借款人未按期归还借款本息的，贷款人有权按罚息利率计收利息并可对应付未付利息计收复利，借款人并应当承担贷款人为实现债权而支出的律师代理费等费用；本合同的从合同为编号为1321最抵0035的《最高额抵押合同》及编号为1421最保0021的《最高额保证合同》，等等。同日，交行鄞州支行向德普公司发放了贷款各1100万元（合计2200万元）。根据《交通银行借款额度使用申请书》及借款凭证显示，该两笔贷款利率均执行固定利率即年利率6.42%，结息日为每月的20日，借款到期日为2015年9月11日，借款用途为企业流动资金周转。2015年5月20日前的借款利息已结清。2015年6月21日，仅扣收了借款利息19267.77元。2015年9月21日、30日，分别扣收了借款本金0.46元、19.69元。截至2015年12月24日，德普公司尚欠交行鄞州支行借款本金21999979.85元，并欠付借期内利息424068.91元、罚息612039.54元、复利16454.58元。
2015年3月13日，交行鄞州支行与德普公司签订了编号为1521C10004的《开立银行承兑汇票合同》一份，约定德普公司拟向交行鄞州支行申请开立银行承兑汇票，交行鄞州支行同意给予德普公司仅一次使用的汇票额度400万元；德普公司应将不低于申请开立银行承兑汇票金额50%的保证金存入保证金帐户；德普公司在汇票到期日前未足额交存票款导致交行鄞州支行垫付票款的，应按日利率万分之五计付利息；本合同的从合同为编号为1321最抵0035的《最高额抵押合同》及编号为1421最保0021的《最高额保证合同》，等等。同日，德普公司签发了出票人为德普公司、汇票到期日为2015年9月13日、票面金额为400万元的汇票1张，并按票面金额的50%缴存了保证金，交行鄞州支行根据德普公司的书面申请对上述汇票予以承兑。汇票到期日前，德普公司未依约交存应付票款，汇票到期日后，交行鄞州支行依约向持票人进行了兑付，在扣除相应保证金本息后于2015年9月14日垫款1974500元。
2015年3月24日，交行鄞州支行与德普公司签订了编号为1521C10005的《开立银行承兑汇票合同》一份，约定德普公司拟向交行鄞州支行申请开立银行承兑汇票，交行鄞州支行同意给予德普公司仅一次使用的汇票额度800万元；德普公司应将不低于申请开立银行承兑汇票金额50%的保证金存入保证金帐户；德普公司在汇票到期日前未足额交存票款导致交行鄞州支行垫付票款的，应按日利率万分之五计付利息；本合同的从合同为编号为1421最抵0021的《最高额抵押合同》及编号为1421最保0021的《最高额保证合同》，等等。同日，德普公司签发了出票人为德普公司、汇票到期日为2015年9月24日、票面金额为800万元的汇票1张，并按票面金额的50%缴存了保证金，交行鄞州支行根据德普公司的书面申请对上述汇票予以承兑。汇票到期日前，德普公司未依约交存应付票款，汇票到期日后，交行鄞州支行依约向持票人进行了兑付，在扣除相应保证金本息后于2015年9月24日垫款3949000元。
2015年3月24日，交行鄞州支行与德普公司签订了编号为1521C10006的《开立银行承兑汇票合同》一份，约定德普公司拟向交行鄞州支行申请开立银行承兑汇票，交行鄞州支行同意给予德普公司仅一次使用的汇票额度1400万元；德普公司应将不低于申请开立银行承兑汇票金额50%的保证金存入保证金帐户；德普公司在汇票到期日前未足额交存票款导致交行鄞州支行垫付票款的，应按日利率万分之五计付利息；本合同的从合同为编号为1421最抵0021的《最高额抵押合同》及编号为1421最保0021的《最高额保证合同》，等等。同日，德普公司签发了出票人为德普公司、汇票到期日为2015年9月24日、票面金额均为700万元的汇票2张，并按票面金额的50%缴存了保证金，交行鄞州支行根据德普公司的书面申请对上述汇票予以承兑。汇票到期日前，德普公司未依约交存应付票款，汇票到期日后，交行鄞州支行依约向持票人进行了兑付，在扣除相应保证金本息后于2015年9月24日垫款6910750元。
另查明，交行鄞州支行为提起本案诉讼已支出律师代理费9万元。
以上事实，由原告交行鄞州支行提供的并经本院审查认定的《最高额抵押合同》、他项权证、《最高额保证合同》、《开立银行承兑汇票合同》、电子回单凭证、《交通银行借款额度使用申请书》、借款凭证、《聘请律师合同》、律师代理费发票、支付凭证等证据及当事人的陈述予以证明。
本院认为：交行鄞州支行与德普公司签订的涉案《流动资金借款合同》合法有效，交行鄞州支行已按约放贷，德普公司却未按期履行还款责任，其行为已构成违约，德普公司应如数偿付所拖欠之借款本息并承担逾期还款的违约责任，但已结算的罚息、复利不应再计算复利，故本院对交行鄞州支行诉请的利息、罚息、复利金额中所包含的以罚息、复利为基数再计算的复利金额予以扣除。交行鄞州支行与德普公司签订的涉案《开立银行承兑汇票合同》合法有效，交行鄞州支行按约对德普公司签发的汇票进行了承兑，但德普公司却未能在汇票到期日前缴足应付票款，致使交行鄞州支行垫付票款，德普公司依约应当向交行鄞州支行返还相应垫付款，并依约应当承担相应逾期利息，但逾期利息不应再计算复利，况且合同中对复利计收亦无约定，故本院对交行鄞州支行诉请的利息金额中所包含的复利不予支持。交行鄞州支行要求德普公司承担律师代理费15万元，但仅提供了9万元的律师代理费发票及支付凭证，故本院仅对交行鄞州支行实际支出的9万元律师代理费予以支持。交行鄞州支行与徐建荣、王雅仙签订的涉案《最高额保证合同》依法成立并有效，徐建荣、王雅仙应当依约对涉案债务在约定额度范围内承担连带保证责任。根据法律规定，徐建荣、王雅仙承担保证责任后，有权向债务人德普公司追偿。交行鄞州支行与天荣公司、唐诚公司签订的涉案《最高额抵押合同》均合法有效，并已办妥了抵押登记手续，抵押权已依法设立，故交行鄞州支行依法对该些抵押物享有优先受偿权。天荣公司庭审中辩称其抵押担保的对象仅为2400万元主债务，且本案存在借新还旧的情形，故其提供的抵押担保应归于无效。本院认为，民事权利的放弃必须采取明示的意思表示才能发生法律效力，默示的意思表示只有在法律有明确规定及当事人有特别约定的情况下才能发生法律效力，不宜在无明确约定或者法律无特别规定的情况下，推定当事人对权利进行放弃。具体到本案，交行鄞州支行与德普公司签订的编号为1521C10005、1521C10006的《开立银行承兑汇票合同》虽未将天荣公司签订的涉案《最高额抵押合同》列入，但交行鄞州支行未以明示方式放弃天荣公司提供的最高额抵押担保，交行鄞州支行与德普公司在主合同中对担保债权作出进一步约定的事实尚不足以推定系对另一项担保债权的放弃，故天荣公司仍是编号为1521C10005、1521C10006的《开立银行承兑汇票合同》项下债务的最高额抵押担保人。编号为1521C10005、1521C10006的《开立银行承兑汇票合同》签订时间及票款垫付时间均在天荣公司签订的涉案《最高额抵押合同》（该合同明示为最高额抵押，而非普通抵押）约定的决算期内（2013年9月12日至2016年9月12日），故天荣公司依约应在其承诺的最高债权限额内为德普公司对交行鄞州支行所负的债务承担抵押担保责任。最高额担保合同是债权人和担保人之间约定担保法律关系和相关权利义务关系的直接合同依据，不能以主合同内容取代从合同的内容。具体到本案，交行鄞州支行与天荣公司签订了《最高额抵押合同》，双方的担保权利义务应以该合同为准，不受交行鄞州支行与德普公司之间签订的《开立银行承兑汇票合同》或《流动资金借款合同》约束。因此，本院对天荣公司辩称的其仅针对本案2400万元主债务即涉案两份《流动资金借款合同》及编号为1521C10004的《开立银行承兑汇票合同》项下的债务承担抵押担保责任的主张不予采纳。从本案查明的事实来看，涉案《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》签订在前，涉案《流动资金借款合同》、《开立银行承兑汇票合同》签订在后，故本案担保人承担担保责任并非以涉案《流动资金借款合同》、《开立银行承兑汇票合同》确定的合同内容为前提，根据涉案《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》的约定，只要主债权发生在约定的期间内，担保人就应依约承担担保责任。另从合同约定的内容来看，担保人并未以特定的借款用途作为其承担担保责任的前提，故即使融资人将融资款实际用于他处比如归还旧贷，交行鄞州支行亦明知，亦不能以此借款用途改变作为免除担保人担保责任的理由，况且天荣公司并无证据证明涉案融资款用途被改变即用于归还旧贷，故天荣公司应无条件对本案债务承担抵押担保责任。因此，本院对天荣公司辩称的其提供的抵押担保应归于无效的主张不予采纳。德普公司、唐诚公司、徐建荣、王雅仙未出庭应诉，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十七条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、限被告宁波德普净化器有限公司于本判决生效后三日内归还原告交通银行股份有限公司宁波鄞州支行借款本金21999979.85元，并支付借期内利息424068.91元、罚息612039.54元、复利16454.58元（暂计算至2015年12月24日，之后的罚息、复利分别以借款本金21999979.85元、借期内利息424068.91元为基数按年利率9.63%继续计算至实际履行之日止）；
二、限被告宁波德普净化器有限公司于本判决生效后三日内归还原告交通银行股份有限公司宁波鄞州支行银行承兑汇票垫付款12834250元，并支付逾期利息593830.87元（暂计算至2015年12月24日，之后的逾期利息继续按日利率万分之五计算至实际履行之日止）；
三、限被告宁波德普净化器有限公司于本判决生效后三日内支付原告交通银行股份有限公司宁波鄞州支行律师代理费9万元；
四、如被告宁波德普净化器有限公司未按期履行上述第一、二、三项还款义务，原告交通银行股份有限公司宁波鄞州支行有权就被告浙江天荣薄板有限公司抵押的位于宁波市江北区通宁路200号的房地产[房屋所有权证号：房权证甬北洪自字第××号，国有土地使用权证号：甬国用（2010）第0504032号]折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿（优先受偿额度为2700万元）；
五、如被告宁波德普净化器有限公司未按期履行上述第一、二、三项还款义务，原告交通银行股份有限公司宁波鄞州支行有权就被告嘉兴市唐诚置业有限公司抵押的位于嘉兴市新锐商务楼的房地产（抵押物明细详见附件抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿（优先受偿额度为1900万元）；
六、被告徐建荣、王雅仙对被告宁波德普净化器有限公司的上述第一、二、三项债务在最高额度3850万元内承担连带保证责任。被告徐建荣、王雅仙承担保证责任后，有权向被告宁波德普净化器有限公司追偿；
七、驳回原告交通银行股份有限公司宁波鄞州支行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
案件受理费225170元，财产保全费5000元，合计230170元，由原告交通银行股份有限公司宁波鄞州支行负担517元，由被告宁波德普净化器有限公司、浙江天荣薄板有限公司、嘉兴市唐诚置业有限公司、徐建荣、王雅仙负担229653元；公告费650元，由被告宁波德普净化器有限公司、徐建荣、王雅仙负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘志刚
人民陪审员 陈俊娥
人民陪审员 徐丽君
二〇一六年八月二十六日
代书 记员 李媛媛
附：抵押物清单
序号
抵押物地址
房产证号
土地证号
嘉兴市新锐商务楼1508号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457959号
嘉兴市新锐商务楼1509号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457960号
嘉兴市新锐商务楼1510号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457961号
嘉兴市新锐商务楼1511号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457962号
嘉兴市新锐商务楼1512号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457963号
嘉兴市新锐商务楼1513号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457965号
嘉兴市新锐商务楼1514号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457966号
嘉兴市新锐商务楼1515号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457967号
嘉兴市新锐商务楼1516号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457968号
嘉兴市新锐商务楼1517号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457969号
嘉兴市新锐商务楼1518号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457970号
嘉兴市新锐商务楼1519号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457971号
嘉兴市新锐商务楼1520号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457973号
嘉兴市新锐商务楼1521号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457974号
嘉兴市新锐商务楼1522号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457975号
嘉兴市新锐商务楼1415号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457994号
嘉兴市新锐商务楼1416号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457996号
嘉兴市新锐商务楼1417号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457997号
嘉兴市新锐商务楼1418号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457998号
嘉兴市新锐商务楼1419号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第458000号
嘉兴市新锐商务楼1420号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第458001号
嘉兴市新锐商务楼1421号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第458003号
嘉兴市新锐商务楼1422号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第458004号
嘉兴市新锐商务楼1501号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457951号
嘉兴市新锐商务楼1502号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457952号
嘉兴市新锐商务楼1503号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457953号
嘉兴市新锐商务楼1504号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457954号
嘉兴市新锐商务楼1505号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457955号
嘉兴市新锐商务楼1506号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457956号
嘉兴市新锐商务楼1507号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457957号
嘉兴市新锐商务楼1321号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第458030号
嘉兴市新锐商务楼1401号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457976号
嘉兴市新锐商务楼1402号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457977号
嘉兴市新锐商务楼1403号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457978号
嘉兴市新锐商务楼1404号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457980号
嘉兴市新锐商务楼1405号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457981号
嘉兴市新锐商务楼1406号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457982号
嘉兴市新锐商务楼1407号
嘉房权证禾字第××号
嘉上国用（2011）第457984号
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