山东省鱼台县人民法院
行 政 判 决 书
(2017)鲁0827行初39号
原告闫承全，男，1951年6月28日出生，汉族，住山东省鱼台县。
委托代理人李群杰，北京在明律师事务所律师。
委托代理人杨念平，北京在明律师事务所律师。
被告鱼台县唐马镇人民政府，住鱼台县唐马镇。
法定代表人武之成，镇长。
委托代理人张军，山东英辩律师事务所律师。
被告鱼台县人民政府，住鱼台县城北环路。
法定代表人刘学圣，县长。
委托代理人闫庆伟，鱼台县政府法制办工作人员。
委托代理人张云东，鱼台县政府法制办工作人员。
原告闫承全诉被告鱼台县唐马镇人民政府、鱼台县人民政府行政撤销一案，原告于2017年10月9日向本院提起行政诉讼。本院于2017年10月9日立案后，于同日向二被告送达了起诉状副本及应��通知书。本院依法组成合议庭，于2017年11月14日公开开庭审理了本案。原告闫承全及委托代理人李群杰，被告鱼台县唐马镇人民政府出庭负责人陈建文及委托代理人张军，被告鱼台县人民政府委托代理人闫庆伟、张云东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告闫承全诉称，其在鱼台县唐马镇陈丙村承包有合法土地用于养殖，因“鱼台县湖陵二路南延片区（一期）”项目建设，原告的上述集体土地被划入征收范围。由于补偿标准严重不合理，原告未签订安置补偿协议。鱼台县唐马镇政府于2017年5月27日向原告下发被诉《通知》，以原告在南环路北陈丙村东建设的建筑属于违法建筑为由，责令原告限期拆除。原告建设的涉案建筑不属于《城乡规划法》调整范围，唐马镇政府作出《通知》无职权依据、法律依据，认定事实错误，程序违法。被告鱼台县人民政府维���被告唐马镇政府的行政行为，亦严重违法。故诉至法院，请求依法撤销被告鱼台县唐马镇政府作出的《通知》，撤销被告鱼台县人民政府作出的鱼政复决字（2017）11号《行政复议决定书》，诉讼费用由被告承担。
原告闫承全于举证期限内向本院提交了下列证据：1、《农村集体土地承包合同书》、《土地承包经营权证》，证明原告对于本案被诉《通知》具有利害关系；2、证明一份，证明原告在涉案土地上进行畜牧业养殖经过了鱼台县城管局和陈丙村村委会的同意，原告的建设行为未违反土地承包合同的约定和法律法规的规定；3、《通知》、《行政复议决定书》，证明被诉行政行为的存在以及起诉符合起诉期限的规定。
被告鱼台县唐马镇政府辩称，原告闫承全与陈丙村签订了《鱼台县农村集体土地承包合同书》，承包了5.2亩土地从事种植业，该���同中双方约定不得擅自改变承包耕地农业用地用途，不得买卖、荒芜、取土、建窑、建造永久性住房。后原告在湖陵二路西、南环路北、陈丙自然村东其承包的土地内建设猪圈养殖场及配套用房从事养殖。经调查后，鱼台县城乡规划局认定，被告的相关建、构筑物未办理相关规划手续，原告使用耕地建设猪圈，严重违背了该土地的原有用途，属于违法建筑。2017年5月27日，被告唐马镇政府向原告闫承全下发《通知》，限原告于2017年6月6日下午18:00前自行拆除该违法建筑，并将通知书按照法定程序向原告送达。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《山东省城乡规划条例》第六十五条的规定，被告唐马镇政府对其作出自行拆除的《通知》的行为，认定事实清楚、证据确凿、程序合法、适用法律依据正确。
被告鱼台县唐马镇政府于举证期限内向本院提交了下列证据：1、《通知》一份。2、送达图片三张，证明依法向原告送达通知。3、《鱼台县农村集体土地承包合同》复印件，证明闫承全承包唐马乡陈丙村的5.2亩耕地，约定用于从事种殖业，原告违法建设，违法使用耕地，依法应当拆除。4、土地承包经营权证一份。证明闫承全违法使用的土地为家庭承包责任田。5、鱼台县城乡规划局情况说明一份，证明原告的养殖场及配套用房属于违法建筑，依法应当拆除。6、法律依据：《城乡规划法》第65条、《山东省城乡规划条例》第2条、第65条。
被告鱼台县人民政府辩称，其作出的鱼政复决字[2017]11号《行政复议决定书》程序合法、事实清楚、适用法律正确。
被告鱼台县人民政府于举证期限内向本院提交了下列证据：1、鱼政复办受字[2017]11号行政复议受理通知书；2、鱼政复办补字[2017]11号补正行政复议申请通知书；3、行政复议申请书；4、鱼政复办答字[2017]11号提出行政复议答复通知书；5、行政复议答复书；6、鱼政复办延字[2017]11号决定延期通知书；7、送达回证；证据1-7证明鱼台县人民政府作出的案涉《行政复议决定书》程序合法。8、原告在行政复议阶段提交的证据材料；9、唐马镇政府在行政复议阶段举证清单及附件。证据8-9证明鱼台县人民政府的行政复议决定认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确。
经庭审质证，对原告闫承全提交的1-3号证据，被告唐马镇政府对证据1真实性无异议，证明土地的用途为耕地。对证据2的真实性有异议，该证明没有相关负责人的签字，印章是鱼台县城市管理行政执法局唐马镇执法大队，不是鱼台县城市管理局，且该证据应提交原件。对证据3真实性无异议，反证了被告向原告依法进行了送达。被告鱼台县人民政府质证意见同被告唐马镇政府。
对被告唐马镇政府提交的1-6号证据、依据，原告对证据1有异议，被告认定事实错误、适用法律正确，程序违法。对证据2合法性、真实性不认可，应提供证据原始载体，被告送达程序违法。对证据3的证明目的不认可，原告在集体农用地上进行农用设施建设，没有改变土地用途。承包合同约定涉案的土地应当从事种植业属于合同双方的约定，陈丙村委会出具了同意原告进行建设并从事畜牧业的证明，即使原告违反了合同约定，也未违反法律强制性规定。对证据4证明目的不认可，根据《土地管理法》第十四条的规定，可以在集体农用地上从事畜牧业及机关建设行为，原告未违反《土地管理法》的相关规定。对证据5合法性不认可，与证3、4相互矛盾，被告未查清案涉土地规划用途，认定事实错误，规划局的说明为原告涉嫌违反《城���规划法》第64条的规定，但是该条是法律对于在城乡规划区的违法建设行为的法律规定，被告唐马镇政府仅有对在乡村规划内的建设行为作出认定的职权。该证据证明被告对原告的建设行为无处罚及认定的职权。被告鱼台县人民政府对被告唐马镇提交的证据均无异议。
对被告鱼台县人民政府提交的1-9号证据，原告对证据1-4，6-8无异议，对证据5、证据9的合法性有异议。被告唐马镇政府对被告鱼台县人民政府提交的证据均无异议。
本院对各方当事人提交的证据确认如下：原告提交的证据1、3、4，符合证据的形式要件，与本案事实具有关联性，可以作为本案认定事实的依据，本院予以采纳。证据2不能证明原告在案涉承包地上的建设行为未违反法律法规的规定，对该证明意见本院不予采纳。对被告鱼台县唐马镇政府提交的证据2内容真实，与本案事实���有关联性，能够证明被告唐马镇政府向原告送达案涉通知。证据1、3、4、5符合证据的形式要件，与本案事实具有关联性，可以作为本案认定事实的依据，本院予以采纳。对被告鱼台县人民政府提供的1-9号证据，原告及被告鱼台县唐马镇政府对证据1-4,6-8无异议，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第六十七的规定，应予以采信。证据5内容真实，与本案事实具有关联性，对该证据予以确认。证据9不能证明被告唐马镇政府作出行政行为前向原告履行了法定的调查、告知等程序，故不能作为复议机关认定唐马镇政府的行政行为程序合法的依据，对该证明意见本院不予采纳。
经审理查明，闫承全系山东省鱼台县唐马乡陈丙村村民。1999年10月1日，闫承全与鱼台县唐马乡陈丙村村民委员会签订《农村集体土地承包合同书》，该合同的甲方为鱼台���唐马乡陈丙村村委会，乙方为闫承全。双方约定：甲方将5.2亩土地发包给乙方从事种植业，承包期限为30年，自1999年7月1日至2029年6月30日。2017年5月27日，鱼台县唐马镇人民政府作出《通知》，认定闫承全未经批准在南环路北、陈丙村东建设的板房、混砖房屋，严重影响城乡规划，属违法建筑，并责令闫承全于2017年6月6日下午18:00前自行拆除，逾期不拆除，将实施强制拆除并予以处罚。原告遂向鱼台县人民政府提起行政复议，鱼台县人民政府于2017年9月12日作出鱼政复决字[2017]11号行政复议决定书，决定维持鱼台县唐马镇人民政府作出《通知》的具体行政行为。原告不服，向我院提起行政诉讼。
本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”唐马镇政府拥有对其管辖范围内的违法建筑物责令限期改正、强制拆除的行政职权。本案中，唐马镇政府以涉案板房、混砖房屋系违法建筑而对违法当事人作出《责令限期拆除通知书》的行为，是对其职权的正常行使，案涉通知有违法的事实依据，在内容上具有合法性。但是，行政机关作出行政行为应当符合正当程序原则。本案中，唐马镇政府并未比照正当程序原则在原告的参与下进行现场勘验，未对原告本人或其家人进行调查，未告知原告依法享有陈述、申辩的权利，被告的执法程序违法，应予撤销。在适用法律上，被告唐马镇政府依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定属适用法律正确，但《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条规定的是市、县人民政府城乡规划主���部门对未经批准进行临时建设、未按照批准内容进行临时建设、临时建筑物、构筑物超过批准期限不拆除等情形的责令限期拆除及处罚权，并非乡镇人民政府的权利，故被告唐马镇政府在适用法律上存在瑕疵。被告鱼台县人民政府经行政复议维持唐马镇政府的行政行为，亦属违法，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三项之规定，判决如下：
撤销被告鱼台县唐马镇人民政府于2017年5月27日对原告闫承全作出的《通知》；
撤销被告鱼台县人民政府作出的鱼政复决字[2017]11号《行政复议决定书》。
案件受理费50元，由被告鱼台县唐马镇人民政府、鱼台县人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 徐 波
审 判 员 于法东
人民陪审员 范学瑞
二〇一八年三月二十七日
书 记 员 解芸芸