江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终8825号
上诉人（原审被告）：南京翔步体育用品有限公司，住所地在江苏省南京市苜蓿园大街88号北楼16层B座。
法定代表人：丁新新，该公司总经理助理。
委托诉讼代理人：何金诚，江苏丰亚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：韩志刚，男，1964年7月3日出生，汉族，住江苏省南通市通州区。
委托诉讼代理人：苏仕伟，江苏纵联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孔辉，江苏纵联律师事务所实习律师。
上诉人南京翔步体育用品有限公司（以下简称翔步公司）因与被上诉人韩志刚合同纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2016）苏0106民初3185号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年10月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年11月24日公开开庭进行了审理。上诉人翔步公司的委托诉讼代理人何金诚，被上诉人韩志刚的委托诉讼代理人苏仕伟、孔辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
翔步公司上诉请求：撤销一审判决第一项，发回重审或改判驳回韩志刚一审诉讼请求；一、二审诉讼费用由韩志刚负担。事实和理由：翔步公司与韩志刚于2015年11月13日签订《代销协议》，由韩志刚在苏北地区销售“特步”特卖产品。该协议约定韩志刚以不高于吊牌价12.5%的价格进行销售，鞋类不予退货，服装类退货率不得高于总价的40%，提货总款20万元，即韩志刚必须确保销售回款12万元，且销售60天内回款到位。因此，案涉合同系典型的销售合同，而非代销合同。韩志刚是南通人，合同约定韩志刚在苏北销售，其不可能将南通市理解为属于苏北地区。案涉商品为季节性特卖，约定时间只有两个月，商品亦为过季性处理品，如判令全额退货，将给翔步公司造成巨大损失，况且韩志刚已经销售了部分产品，所退商品数量、质量及来源均无法确认。
被上诉人韩志刚答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。一审判决认定《代销协议》的性质属于代销合同，定性准确。另外，不论《代销协议》的性质如何，因翔步公司与韩志刚约定时未明确苏北地区的具体范围，致使韩志刚无法在南通地区销售，翔步公司存在重大违约，韩志刚的合同目的无法实现，协议应予解除。
韩志刚向一审法院起诉请求：1.翔步公司退还货款6万元，并收回存放于韩志刚处的库存产品；2.翔步公司支付韩志刚合同金额30%的违约金；3.翔步公司承担本案诉讼费。事实和理由：2015年11月13日，韩志刚与翔步公司业务负责人陈烨签订《代销协议》，约定：翔步公司同意并授权韩志刚将特步品牌相关产品在苏北地区进行特卖销售，翔步公司授权期限为2015年11月1日至2015年12月31日。2015年11月16日，韩志刚支付货款6万元，同年12月21日，韩志刚收取翔步公司货物。韩志刚在通州、××、××等地区大润发特卖销售，均遭到当地特步其他代理商阻扰，认为韩志刚无权销售。韩志刚遂与翔步公司负责人陈烨交涉，但未能取得进展，造成韩志刚经济损失。
一审法院认定事实：2015年11月13日，翔步公司（甲方）与韩志刚（乙方）签订《代销协议》一份，约定：甲方同意乙方将特步品牌相关产品在苏北地区特卖销售，甲方授权期限为2015年11月1日至2015年12月31日；乙方有权自主制定销售价格，不得高于3折；乙方在甲方所提货金额为20万元；甲方同意乙方服装退货不高于提货总金额的40%，鞋类为买断无退货率；乙方所缴纳押金为提货金额的40%，剩余货款乙方于销售之日起60日内，回款给甲方；销售授权期限内返还货款总额不低于60%；甲方提供不高于吊牌金额1.2折的货品给乙方进行销售，服装货物折扣为吊牌金额的12.5%；此次鞋类提货总额，按实际发生额计算，提货折扣为吊牌金额的12%，剩余款项于2015年12月31日之前付清。上述合同签订后，2015年11月16日，韩志刚将6万元汇入王庆账户，翔步公司遂向韩志刚出具6万元收据。2015年12月21日，韩志刚收到翔步公司交付的货物。该货物系特步品牌的童装童鞋，标牌价格共计为120490元。在授权期限内，韩志刚在南通市大润发超市销售案涉特步特卖商品。案外人采取激烈行为阻止韩志刚销售，最终导致韩志刚停止销售，未能实现合同目的。
一审另查明，2016年4月28日，特步（中国）有限公司（以下简称特步公司）出具特步公司商标许可授权书一份，载明：被许可人为翔步公司；授权商标为特步相关注册商标；授权区域为“南京、盐城、连云港、徐州、宿迁、淮安、上海、扬州、镇江（句容除外）、泰州”；授权范围为“特步（XTEP）”品牌服装、鞋、配件产品销售和推广；授权期限为2016年4月28日至2016年12月31日。
一审又查明，韩志刚在南通市大润发销售特步特卖商品，共销售成人装及童装合计6000元，即受到案外人阻碍。韩志刚已无法统计所售货号及区分销售种类，仅提供库存清单一份。
一审法院认为，翔步公司与韩志刚签订的《代销协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效，对双方均有约束力。本案中，双方存在两个争议焦点：（一）翔步公司与韩志刚签订的《代销协议》的性质问题；（二）韩志刚未能销售案涉特卖商品，翔步公司是否存在过错问题。
针对双方签订《代销协议》的性质问题。翔步公司认为，该代销合同实际为库存商品打包清销，约定买断无退货，故双方构成买卖合同关系。韩志刚认为，该合同系代销协议，由韩志刚代翔步公司销售特步特卖商品，如未能实现销售，应当予以退货。根据双方签订的《代销协议》可知，翔步公司授权韩志刚将特步品牌相关产品在苏北地区进行特卖销售，韩志刚缴纳提货金额40%的押金，剩余货款韩志刚于销售之日起60天内汇款给翔步公司，翔步公司同意韩志刚服装退货不高于提货金额的40%，鞋类为买断无退货率。故翔步公司供货之后，并未完成全部合同义务，还需保障韩志刚在特定期间及地区内不受阻碍的销售及销售完毕后未销售部分予以退货。因此，双方构成代理销售关系，而非买卖合同关系。
针对韩志刚未能销售案涉特卖商品，翔步公司是否存在过错的问题。韩志刚与翔步公司之间构成代理销售关系，韩志刚并非个人使用特步特卖商品，而是用于对外销售，故翔步公司必须保证韩志刚在公司授权范围内，享有不受阻碍的销售特步特卖商品的权利，最终实现其合同目的。双方在庭审中均确认韩志刚在通州区大润发超市销售特步品牌特卖商品受到案外人阻挠，未能实现其合同目的。韩志刚据此认为，翔步公司未能按照合同约定保证其正常销售，存在过错。经一审法院核实特步公司向翔步公司发放的授权书，该授权书载明：翔步公司授权区域为“南京、盐城、连云港、徐州、宿迁、淮安、上海、扬州、镇江（句容除外）、泰州”。该授权书并未授权翔步公司在整个江苏省或苏北地区享有经销权，其经销权精确至江苏省内各地级市。而翔步公司与韩志刚签订的《代销协议》所约定的“苏北地区”，并非精确的行政区划概念，系较为模糊的地理概念，而对苏北地区的实际范围有多种不同的理解与认识。翔步公司应当告知韩志刚南通市不属于翔步公司授权范围，或在合同中对苏北地区的范围予以明确。翔步公司怠于行使告知义务，致使韩志刚在南通市大润发超市销售特卖商品时受到案外人阻挠，未能实现合同目的。翔步公司对此存在过错，应当承担全额退货的责任。韩志刚在南通市大润发销售了6000元货物，但其无法区分所售货物品类。鉴于韩志刚所销货物部分来源于翔步公司，部分来源于南京同赢体育用品有限公司，一审法院酌定韩志刚所售货物中有50%系翔步公司授权。故韩志刚主张翔步公司退还货款6万元，应当扣除其销售所得3000元，翔步公司实际应向韩志刚退还57000元。韩志刚主张翔步公司收回库存货物，应以韩志刚提交的库存清单为准。
翔步公司认为，双方在签订合同时已明确南通市不属于翔步公司授权范围，而韩志刚称其与通州区大润发超市有合作关系，在通州区销售不会受到阻碍，翔步公司才将整个苏北地区作为其实际允许的范围。但翔步公司未能提交证据予以证明，故对于翔步公司的意见，一审法院不予采纳。翔步公司认为，其向韩志刚授权销售的产品为童装童鞋，而韩志刚实际销售的是成人服饰及鞋子，阻挠韩志刚销售的公司也是销售成人服饰及鞋子的代理商，与翔步公司的授权无关。由于翔步公司在授权环节存在过错，致使韩志刚在无经销权的情况下，在南通市大润发销售特卖商品。在此前提下，无论韩志刚销售的是成人服饰及鞋子还是童装童鞋，均缺乏法律依据，且案外人以韩志刚销售带有特步商标商品为由，认为其系销售假货，致使韩志刚事实上无法再销售任何带有特步品牌的产品。故对于翔步公司的该项意见，一审法院不予采纳。
韩志刚主张翔步公司应当向其支付合同总金额30%的违约金6万元，但该主张缺乏合同依据及法律依据。韩志刚亦未能向一审法院提交其在销售中实际产生的经济损失，故对于韩志刚主张翔步公司向其支付合同总金额30%的违约金的诉讼请求，一审法院不予支持。
据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、南京翔步体育用品有限公司于判决生效之日起十日内向韩志刚归还货款57000元，并收回存放于韩志刚处的库存产品（以韩志刚提交的清单为准）；二、驳回韩志刚的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2700元，因适用简易程序减半收取1350元，由翔步公司承担675元，由韩志刚承担675元。
二审中，双方均未提交新的证据。翔步公司与韩志刚二审中确认：韩志刚自翔步公司提货的时间为2015年11月19日，一审中韩志刚对于已销售货物数量及金额系估算，未明确具体货物品名、规格等。双方对一审法院查明的其他事实无异议，本院予以确认。
二审查明，2015年11月26日，韩志刚与翔步公司工作人员陈烨通过微信联系，陈烨在回复韩志刚“通州的代理商来闹事了”时称：“我只能当不知道”；“我发了个至12月20日的授权给公司的看了。”“大润发通州店”；“大润发系统你比较熟，你先搞定他们吧”；“哥哥，跟你说不用急，苏南公司吓咋呼而已，集团那边已经打过招呼了”。
另查明，2016年5月16日，特步（中国）有限公司出具证明函，内容为“兹证明特步（中国）有限公司授予南京翔步体育用品有限公司的《商标授权书》，2015年度授权内容与2016年度授权内容一致，且2015年度的授权书已由我司回收。”
庭审中，翔步公司认为，该公司授权在江苏范围内仅划分为苏南和苏北地区，南通市属于苏南地区，故该市并不属于案涉协议的授权范围，签订合同时已明确告知韩志刚南通不能卖，但韩志刚称其有关系网，可以在南通卖，韩志刚在南通开卖前两天告知翔步公司其要在南通卖，翔步公司询问其能否处理好，韩志刚回复让翔步公司放心。
经本院要求，韩志刚于庭审后向本院提交其库存货物明细清单，该清单显示韩志刚处库存货物折后金额为67295元，翔步公司发货总折后金额为73810元，韩志刚已对外销售货物对应折后金额为6515元。翔步公司质证意见为：对韩志刚提供发货商品数量和型号无异议，但双方协议约定有保底销售量，翔步公司所提供的商品为库存商品转季节销售（价格低、打包、不退换等），韩志刚所列清单中载明的商品属于保底销售范围内，不存在退货；该部分商品已被韩志刚拆封长达一年之久，若韩志刚保管场地的通风方式、摆放整齐等达不到要求，则该部分商品退还翔步公司后，翔步公司也不能够保证按照当初约定的价格进行销售，翔步公司对此并无过错，而是韩志刚存在怠于履行协议的行为。
以上事实，有韩志刚一审提交的微信内容打印件及库存明细、翔步公司一审提交的证明函、一、二审庭审笔录在卷为凭。
经双方当事人确认，本案二审争议焦点为：1.合同性质如何确定。2.南通市通州地区无法销售的原因应如何界定。
本院认为，案涉《代销协议》约定的内容是，“甲方（翔步公司）同意乙方（韩志刚）服装退货不高于提货总金额的40%，鞋类为买断无退货率；乙方所缴纳押金为提货金额的40%，剩余货款乙方于销售之日起60天内，回款给甲方；销售授权期限内返还货款总额不低于60%。”故据此判断，韩志刚系从翔步公司拿货销售，并有退货比例等约定，故不符合买卖合同要件，系无名合同。该合同不存在违反法律、法规禁止性规定的情形，且系双方当事人真实意思表示，应属合法有效。
特步公司2015年对翔步公司的授权，对在江苏省内销售范围有明确的划分，并不包含南通市，也即翔步公司无权许可下游经销商包括韩志刚在南通市范围内进行销售。现翔步公司授权韩志刚在“苏北地区”销售，在“苏北地区”的范围尚无明确界定的前提下，翔步公司称已明确告知韩志刚南通市属于“苏南地区”，不在授权范围内，缺乏事实根据。在韩志刚在南通市范围进行销售并遭到阻挠时，翔步公司工作人员仍然对此未作明示，且推诿其责任，故此使得韩志刚销售获利的合同目的落空。翔步公司称韩志刚曾向该公司称可以自行解决在通州区大润发超市销售问题，不会受到阻碍，但缺乏证据支持，故此，翔步公司因其超范围授权导致双方合同无法履行存在过错，一审判决据此认定翔步公司应承担退还货款责任，同时，韩志刚向翔步公司返还未销售完毕货物并无不当。至于退货数量，因翔步公司对韩志刚二审中提供的库存明细中所列的总计发货商品数量、型号及金额并无异议，本院对发货商品的折后总金额予以确认，其中韩志刚已认可实际对外销售商品折后金额为6515元，该部分商品韩志刚已无退还的可能，应按照约定的提货金额向翔步公司支付款项，剩余货物由韩志刚按照其提供的库存清单予以退回，若不能退回的，则按照对应的折后金额向翔步公司支付货款。
综上所述，翔步公司的上诉请求部分成立，本院予以支持；鉴于二审中出现新的事实，致使一审判决结果有误，本院予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二项）规定，判决如下：
一、撤销南京市鼓楼区人民法院（2016）苏0106民初3185号民事判决；
二、南京翔步体育用品有限公司于本判决生效之日起十日内向韩志刚返还货款53485元，并取回存放在韩志刚处的库存产品（详见附件库存清单，若出现短少，则按库存清单对应的折后金额自上述货款中予以相应扣减）；
三、驳回韩志刚的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2700元，因适用简易程序减半收取1350元，由韩志刚负担675元，翔步公司负担675元；二审案件受理费1225元，由韩志刚负担75元，翔步公司负担1150元。
本判决为终审判决。
审判长 樊荣禧
审判员 周宏跃
审判员 王方方
二〇一七年一月十一日
书记员 王 笑
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
附件：
库存商品清单
货号数量吊牌单价金额（元）折后金额（元）
68811611008262691614193.68
687114110541127927933.48
687114110806121921926.28
6871141120415179895107.4
68711431067752091045125.4
687114321771124924929.88
687115101206192394541544.92
687115101208451597155858.6
687115111281221943852.56
687115310271123923928.68
68711531065082592072248.64
687115320162123923928.68
687214391994118918922.68
687215111230191993781453.72
687215321980202494980597.6
687314100276161893024362.88
6873141003114239956114.72
687314110316417971685.92
687314310018101791790214.8
68731451059635349122151465.8
68731510010544239105161261.92
687315110213115915919.08
687315110372171893213385.56
687315120321124924929.88
68731531013361791074128.88
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687325190316113393729447
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687414310801127927933.48
687414310857125925931.08
6874145106502241992181106.16
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687414510800127927933.48
68741451085764259165761989.12
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688116100018151892835340.2
688116100154123694428531.36
688116110039128928934.68
688116110045243197656918.72
68811611008262691614193.68
68811631002564289184962219.52
68811631002872391673200.76
688116310034262396214745.68
688116310052122893468416.16
688116310065142894046485.52
688116310066121921926.28
688116310078131931938.28
688116310084292396931831.72
688116310086123923928.68
68811631015742891156138.72
68811631016372691883225.96
68811632002395199189052268.6
688116320032122192628315.36
688116320046202695380645.6
688116320047272396453774.36
688116320147411797339880.68
688116320158382198322998.64
688116320159119919923.88
688116320165121921926.28
68821410019462091254150.48
688214100196122092508300.96
68821410020192392151258.12
688215100191112392629315.48
688215100197322096688802.56
688215100199123923928.68
688215110081123923928.68
688215310167128928934.68
688215320024223947857.36
68821532016571991393167.16
68821532021682391912229.44
688216110083132393107372.84
688314110410131931938.28
6883141107745199995119.4
688314310246320962775.24
688314310281104179186162233.92
688314310422128928934.68
6883143105624817985921031.04
6883143105655117991291095.48
68831432028161791074128.88
688314510596134934941.88
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