安徽省宣城市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)皖18民终37号
上诉人（原审原告）：ＸＸ平，男，成年，汉族，住安徽省宣城市。
被上诉人（原审被告）：陈敏，男，成年，汉族，住安徽省宣城市。
被上诉人（原审被告）：陈林，男，成年，汉族，住安徽省宣城市。
上述两被上诉人共同委托的诉讼代理人：ＸＸ亮，安徽明泉律师事务所律师。
上诉人ＸＸ平因与被上诉人陈敏、陈林健康权纠纷一案，不服宣城市宣州区人民法院（2016）皖1802民初3884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭，于2017年1月18日公开开庭审理了本案。上诉人ＸＸ平，被上诉人陈敏、陈林共同委托的诉讼代理人ＸＸ亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
ＸＸ平上诉请求：撤销一审判决，改判陈敏、陈林共同赔偿其各项损失合计10888.11元。事实与理由：1、一审对三份金额共计为480.16元的医疗费票据不予认定错误。该三张票据均产生于ＸＸ平被陈敏、陈林殴打后的治疗期间，且与其他票据、病历相互印证，应予认定。2、一审按照2015年安徽省批发和零售业从业人员平均工资的标准计算ＸＸ平的误工费错误，应当按照该年电力、燃气及水生产和供应业从业人员平均工资223.81元/天为标准计算。3、陈敏、陈林应当承担全部赔偿责任。陈林没有解决下水管漏水问题，又不向ＸＸ平道歉，在处理邻里纠纷时有明显过错；陈敏在陈林与ＸＸ平发生纠纷时不问缘由即对ＸＸ平进行殴打，具有重大过错，一审仅判决其二人承担65%的赔偿责任明显过低，且与二人所受到的行政处罚不相适应。
陈敏、陈林辩称：1、ＸＸ平上诉所指的三张医疗费票据因无病历印证，故一审法院未予支持正确。2、ＸＸ平系个体工商户，一审按照批发、零售业从业人员平均工资标准确定其误工费并无不当。3、本案系由邻里纠纷所引发，一审根据相关证据认定陈敏、陈林承担65%的民事赔偿责任，并无不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
ＸＸ平向一审法院起诉请求：判令陈敏、陈林连带赔偿ＸＸ平各项损失合计10888.11元并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：ＸＸ平因陈林家洗菜池下水管漏水事宜到陈林家找其理论，双方发生言语争执，引发肢体冲突，进而发生扭打。二人扭打过程中，陈林的儿子陈敏下班回家，遂上前殴打ＸＸ平，造成ＸＸ平受伤的结果，陈林与ＸＸ平扭打过程中亦有受伤。该起纠纷经宣城市公安局开发区分局调查处理，分别给予陈林行政罚款500元，陈敏行政拘留4日，ＸＸ平行政罚款200元的行政处罚。ＸＸ平受伤后，在宣城市人民医院门诊治疗3天，两次医嘱分别建议其休息两周，ＸＸ平共支出医疗费2719.99元。2015年9月15日、9月28日，ＸＸ平在宣城百姓医院进行门诊治疗，共支出医疗费335元。2015年度安徽省批发和零售业从业人员年平均工资为45751元（125.35元/天），安徽省居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资为41690元（114.22元/天），2015年度宣城市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为15元/天。一审法院核定ＸＸ平的损失为：医疗费3054.99元、住院伙食补助费45元（15元/天×3天）、营养费45元（15元/天×3天）、护理费342.66元（114.22元/天×3天）、误工费3760.5元（125.35元/天×30天）、交通费酌定100元，合计7348.15元。一审法院认为，侵害民事权益的应当依法承担侵权责任。ＸＸ平的伤情是由陈林和陈敏的违法行为所造成，故ＸＸ平主张陈林和陈敏承担侵权赔偿责任，符合法律规定。本案系陈林家的下水管道漏水至ＸＸ平家所致，邻里之间本应相互帮助、和睦共处，但ＸＸ平与陈林因言语不合发生争执，进而发生扭打，双方对事件的发生均有过错。陈敏在看到陈林与ＸＸ平争执后非但没有予以劝阻，反而上前殴打ＸＸ平，陈敏的行为造成了事态进一步扩大，对事件的发展显有过错。结合双方在本起纠纷中的作用，确定陈林、陈敏承担65%的民事责任，ＸＸ平自行承担35%的民事责任。ＸＸ平诉请的误工费依据2015年安徽省批发和零售业人员平均工资标准计算，误工时间32天，ＸＸ平主张30天，从其主张。ＸＸ平因伤造成的损失以核定的7348.15元为准，结合陈敏、陈林在本案中的过错责任，确定陈敏、陈林应向ＸＸ平赔付医疗费等损失合计4776.30元（7348.15元×65%）。陈林的损失可另行主张权利。判决：一、被告陈林、陈敏于判决生效之日起十日内赔偿原告ＸＸ平医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费合计4776.30元；二、驳回原告ＸＸ平的其他诉讼请求。一审案件受理费（已减半收取）36元，由原告ＸＸ平负担16元，被告陈林、陈敏负担20元。
ＸＸ平二审中提举了如下证据：
1、宣城市公安局经济技术开发区分局对陈敏的询问笔录一份，拟证明双方冲突时系陈敏先动手殴打ＸＸ平并将ＸＸ平打倒；
2、ＸＸ平的邮政储蓄银行绿卡通交易明细一份，拟证明ＸＸ平的收入情况；
3、宣城市人民医院门诊收费明细清单一份，拟证明ＸＸ平在案涉纠纷发生后的就诊情况，进一步证明宣城市人民医院8月17日的两张门诊发票的真实性；
4、ＸＸ平自书个人及家庭房产情况统计表一份，拟证明ＸＸ平的财产状况。
陈敏、陈林对上述证据的质证意见为：证据1表明系ＸＸ平先打的陈敏，陈敏仅为还击，不能达到ＸＸ平的证明目的；证据2系复印件，真实性无法确定，不能反映其收入情况，更不能证明其个人收入减少情况，不能达到其证明目的；对证据3的真实性无异议，但无法证明其所诊疗疾病与案涉纠纷所造成的伤情具有关联；对证据4的真实性有异议，且即使真实也不能证明其个人收入情况。
陈敏、陈林二审未提举新证据。
本院对上述证据的审查认证意见为：证据1系公安机关制作的文书，该份笔录中陈敏并未承认其先动手殴打ＸＸ平，不能达到ＸＸ平的证明目的，不予采信；证据2系ＸＸ平的银行卡交易明细，虽反映了ＸＸ平本人的经济状况，但不能证明ＸＸ平因案涉纠纷而产生收入减少的情况，不予采信；证据3能够与ＸＸ平一审提举的医疗费票据互相印证，予以认定；证据4所记载内容的真实性无法确定，且与本案没有关联性，不予认定。
经对本案有效证据的审查，结合当事人庭审陈述等内容，本院对一审查明的事实予以确认。另查明：因ＸＸ平在2015年8月13日的纠纷中殴打他人，2015年10月22日，宣城市公安局经济技术开发区分局作出宣开公（刑）行罚决字[2015]88号行政处罚决定书，对ＸＸ平处以200元罚款的行政处罚。ＸＸ平于案涉纠纷发生后的2015年8月17日，在宣城市人民医院继续治疗纠纷所致的伤情并自行支付医疗费460.16元。
本院认为：本案二审的争议焦点为：1、一审未认定ＸＸ平医疗费中的480.16元是否正确；2、一审按照2015年度安徽省批发和零售业从业人员平均工资作为确定ＸＸ平误工费的标准是否正确；3、一审认定陈敏、陈林承担ＸＸ平65%的民事赔偿责任是否恰当。关于争议焦点一。二审中，ＸＸ平提举了宣城市人民医院门诊收费明细清单，对一审中其提举的2015年8月17日总额为460.16元的两张医疗费票据予以了补强，故该两笔医疗费应予认定。但ＸＸ平二审中并未就其在宣城百姓医院支出的医疗费提举相关证据予以补强，一审未予认定并无不当。关于争议焦点二。ＸＸ平一审提举的营业执照表明其系从事纯净水销售的个体工商户，属批发、零售业，其所从事的行业显然不属于电力、燃气及水的生产和供应业。故ＸＸ平要求按照电力、燃气及水的生产和供应业在岗职工年平均工资作为确定其误工费的标准，没有事实依据。关于争议焦点三。根据一审认定的事实，在陈敏到达事发现场时，ＸＸ平与陈林已经扭打在一起，陈敏继而参与其中。本案中，ＸＸ平、陈林对于双方肢体冲突的发生均有过错，ＸＸ平也对陈林实施了殴打行为。陈敏在双方发生肢体冲突后未能及时制止，反而参与其中对ＸＸ平进行殴打，过错明显。一审综合考虑双方的过错程度，确定陈敏、陈林承担ＸＸ平65%的赔偿责任，ＸＸ平自行承担35%的责任，并无不当。ＸＸ平称陈敏、陈林应当承担全部责任，与已认定的事实不符。本案中，陈敏、陈林应当赔偿ＸＸ平的经济损失为5075.40元[（7348.15元+460.16元）×65%]。
综上，ＸＸ平的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持宣城市宣州区人民法院（2016）皖1802民初第3884号民事判决第二项，即“驳回原告ＸＸ平的其他诉讼请求”；
二、变更宣城市宣州区人民法院（2016）皖1802民初第3884号民事判决第一项“被告陈林、陈敏于本判决生效之日起十日内赔偿原告ＸＸ平医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费合计4776.30元”，为“被上诉人陈林、陈林于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人ＸＸ平医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费合计5075.40元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费36元（ＸＸ平已预交），由上诉人ＸＸ平负担16元，被上诉人陈林、陈敏负担20元（此款于本判决生效后十日内向一审法院缴纳）；二审案件受理费50元（ＸＸ平已预交），由上诉人ＸＸ平负担35元，被上诉人陈林、陈敏负担15元（此款于本判决生效后十日内向本院缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 胡德明
审判员 谢 贞
审判员 周宏韬
二〇一七年二月十四日
书记员 王 慧
附：1、相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式驳回依法改判、撤销或者变更；
……
2、案件受理费缴纳账户
户名：宣城市财政国库支付中心
账号：2610101021000681458
开户行：徽商银行宣城鳌峰路支行
备注：中院案件款+017004