青海省海晏县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016）青2223刑初17号
公诉机关海晏县人民检察院。
被告人金某某，男，1980年2月8日出生于青海省祁连县，汉族，专科文化程度，住祁连县八宝镇康乐居民区某某号。原系祁连县林业局聘用人员，现任职于北京华光工程建设监理有限责任公司青海分公司。因涉嫌贪污罪，于2016年3月18日经海北州人民检察院决定被依法刑事拘留，经青海省检察院决定，于2016年4月1日依法逮捕。2016年5月10日被海晏县人民检察院依法取保候审，同年6月20日被本院依法取保候审，2017年6月20日被本院依法监视居住。
辩护人李海宁，青海竞帆律师事务所律师。
邢文炜，青海竞帆律师事务所律师。
海晏县人民检察院以晏检公诉刑诉(2016)29号起诉书指控被告人金某某犯贪污罪，于2016年6月20日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭于2016年7月19日公开开庭进行了审理，海晏县人民检察院指派检察员张红青出庭支持公诉。被告人金某某及其辩护人李海宁、邢文炜到庭参加诉讼，期间经海北州中级人民法院批准延长审限2个月，经最高人民法院批准延长审限9个月。现已审理终结。
海晏县人民检察院指控，2013年元月，被告人金某某被祁连县林业局聘用为技术员，从事司机工作，同年4月，经单位决定被临时抽调采购树苗和负责购苗款支出工作，在采购树苗及支付购苗款期间，被告人金某某以大通县苗木供应商瓦全友的名义，于4月23日在建行大通县新城支行办理了建行卡（卡号为：6217004400000009870），用于转支购苗款。为保证购苗款安全及规避支付过程中不出现本单位人员姓名，经单位同意，先由出纳德毛措将苗木款打入瓦全友的建行卡，再从瓦全友的建行卡转到金某某建行卡（卡号为：6217004400000009896），金某某负责支付苗木款。期间共转入瓦全友建行卡上苗木款3127594元，金某某从瓦全友的建行卡转到自己建行卡上3127590元，以现金和转帐的方式支付购苗款。金某某在购买树苗期间压价购买树苗，从中赚取差价，于5月28日转入其母亲孔桂香的银行卡（卡号为：6222804404600376837）中20万元，经鉴定：孔桂香银行卡上的113932元及金某某建行卡结余的18913元为赚取差价的苗木款，共132845元被其据为己有。案发后，被告人金某某将赃款全部退赔。
针对上述事实，公诉机关当庭出示的证据有书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见。公诉机关据此认定被告人犯贪污罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款之规定，予以惩处。
被告人金某某辩称，我不是聘用的，只是司机，没有向苗木供应商压价，单位同意我赚取差价。自己的行为并不是贪污。其辩护人提出不能认定被告人为临时聘用人员，被告人在本案中起不到领导和管理的作用，不具备国家工作人员的主体身份，证据之间无法形成完整的证据链，不能证明被告人的行为构成贪污罪。
经审理查明，2013年元月，被告人金某某被祁连县林业局聘用为技术员，从事司机工作，同年4月，经单位决定被临时抽调采购树苗和负责购苗款支出工作，在采购树苗及支付购苗款期间，被告人金某某以大通县苗木供应商瓦全友的名义，于4月23日在建行大通县新城支行办理了建行卡（卡号为：6217004400000009870），用于转支购苗款。为保证购苗款安全及规避支付过程中不出现本单位人员姓名，经单位同意，先由出纳德毛措将苗木款打入瓦全友的建行卡，再从瓦全友的建行卡转到金某某建行卡（卡号为：6217004400000009896），金某某负责支付苗木款。期间共转入瓦全友建行卡上苗木款3127594元，金某某从瓦全友的建行卡转到自己建行卡上3127590元，以现金和转帐的方式支付购苗款。2013年5月16日17日被告人金某某以瓦全友的名义从大通县国税局代开发票五份交由单位财务做账冲抵打到瓦全友建行账户上的苗木款。并于5月28日转入其母亲孔桂香的银行卡（卡号为：6222804404600376837）中20万元，其中的113932元为祁连县林业局的苗木款，被被告人据为己有。被告人建行卡中还有18913元，也为被告人占为己有的苗木款。案发后，被告人金某某将赃款全部退赔。
上述事实，由公诉机关当庭出示的下列证据证实：
1、海北州人民检察院北检反贪决（2016）1号关于交办金某某涉嫌贪污一案的决定、立案登记表、立案决定书证实海北州人民检察院经初查后立为刑事案件进行侦查，并将此案侦查终结后移送海晏县人民检察院院审查起诉的事实。
2、户籍证明证实犯罪嫌疑人金某某已达到刑事责任年龄，应当负刑事责任的事实。
3、祁连县林业局聘用金某某为技术员的合同及发放工资表，证实祁连县林业局聘用金某某为技术员并从事驾驶员工作的事实。
4、证人祁连县林业局出纳德毛措的证言证实2013年证人德毛措听从领导的安排共给瓦全友账上转账7次，共3127594元整用于支付树苗款的事实。
5、青海省国家税务局通用机打发票（代开）五份，证实2013年5月16日17日被告人金某某以瓦全友的名义从大通县国税局代开发票五份交由单位财务做账冲抵打到瓦全友建行账户上的苗木款。
6、证人祁连县林业局局长蒲永国的证词“在买树苗的过程中，何显业告诉我，为了方便支付树苗款，把钱先打到一个姓瓦的名下，然后打到金某某的名下，就怕把钱打给苗老板后，树苗买不上，最后钱也要不回来了，这么考虑后，我就同意了”。祁连县林业局纪检组长何显业证词“我们调树苗要两证一签（检疫证、运输证、苗木标签），并且两证一签上的人还要和发票上的人一致，我们单位和金某某与瓦全友比较熟悉，所以苗款是先打到瓦全有的卡上，再打到金某某的卡上，由金某某负责苗款”。证实2013年由单位决定被抽调从事购树苗及管理树苗款支出工作。
7、青海正大司法会计鉴定所大正会鉴字（2016）第007号司法鉴定书证实、2013年5月28日金某某建行大通新城支行卡号为6217004400000009896的银行卡打入孔桂香卡建行祁连支行卡号为6222804406400376837金额200,000.00元，扣除金某某建行大通新城支行卡号为6217004400000009896的银行卡收到的其他款项86,068.00元，剩余113,932.00元为苗木款。
8、作帐凭证、银行帐证资料证实：①中国建设银行祁连支行2013年4月22日、4月23日、4月25日、4月26日、5月4日、5月7日的转账凭条证实祁连县环境保护和林业局出纳德毛措账户（6227004406400007843）分七次转入瓦全友账户（6217004400000009870）3127594元的事实；②中国建设银行祁连支行转账凭条证实金某某从尾号为9870的瓦全友银行卡中转入自己尾号为9896卡中苗木款3127590元的事实；③中国建设银行祁连支行2013年5月23日转账凭条证实：达启林向金某某尾号为9896的银行卡转入74000元的事实；④中国建设银行祁连支行转账凭条证实：2013年5月28日金某某从尾号为9896的卡中转入其母亲孔桂香的银行卡（卡号为：6222804404600376837）中200000元的事实。
9、被告人金某某供称：2013年万亩公益林造林的时候，单位同意我在不突破最高限价的情况下赚取差价，2013年5月28日，我转入母亲孔桂香的账户中的20万元我认为是我赚取的差价，因为欠母亲孔桂香的钱，所以我把钱转入了她的账户。
上述证据均经当庭质证、认证本院予以采纳做为定案的依据。
本院认为，被告人金某某作为受国家机关委托管理国有财产的人员，在购买苗木中，利用职务便利，采取虚开发票的方法贪污苗木款132845元，数额较大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立，应予以确认。被告人金某某归案后积极退还全部赃款，并如实供述，确有悔罪表现可依法从轻判处。其辩护人提出的被告人不具备国家工作人员的主体身份，证据之间无法形成完整的证据链，不能证明被告人的行为构成贪污罪的辩护意见，本院认为，被告人金某某在祁连县林业局采购苗木时，受单位委托负责管理苗木款的支付，其身份是受国家机关委托管理国有财产的人员，且证据之间能相互印证，故对辩护人的这一辩护意见本院不予采纳。其辩护人提出的被告人建行卡中18913元被告人并没有转出，不应认定为贪污数额的辩护意见，本院认为被告人已经从大通县国税局代开发票交由单位财务做账冲抵苗木款，其建行账号上的18913元包括在内，被告人对这笔款项既有贪污的目的又已经实施完成了贪污行为，故对辩护人的这一辩护意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人金某某犯贪污罪判处有期徒刑一年六个月,并处罚金100000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日，监视居住的，监视居住2日折抵刑期1日）
二、随案移送赃款132845元，依法没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向海北藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 赵 宏
审 判 员 东知布扎西
人民陪审员 鲍 显 明
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 马 鸿 远
附录：法律链接
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。