福建省龙岩市永定区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第356号
公诉机关龙岩市永定区人民检察院。
被告人郑志森，男，汉族，大学文化，原龙岩市永定区交通运输局主任科员，户籍地、居住地：福建省龙岩市永定区，因本案于2015年7月14日经龙岩市永定区人民检察院决定，同日由龙岩市公安局永定分局执行刑事拘留，同年7月29日经龙岩市人民检察院决定，同日由龙岩市公安局永定分局执行逮捕。现羁押于龙岩市第二看守所。
辩护人林秀榕，福建永宏律师事务所律师。
永定县人民检察院以永检公诉刑诉（2015）286号起诉书指控被告人郑志森犯贪污罪，于2015年11月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，永定县人民检察院指派检察员卢传桦出庭支持公诉，被告人郑志森及其辩护人林秀榕均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1994年11月至2009年2月，被告人郑志森在担任永定县建设局、永定县城乡规划建设局局长及建设项目负责人期间，利用职务便利，多次收受房地产开发商、承建商的贿赂共计70.5万元。
1、收受永定县华厦建筑工程有限公司（以下简称“华厦公司”）法人代表卢某某贿赂50万元。2001年，卢某某竞拍购得永定县建设局下属的永定县建筑工程有限公司（以下简称“县建公司”）并将公司更名为华厦公司。华厦公司组建完成后，为感谢其支持购得县建公司所有权和为了在经营华厦公司过程中取得其关照，卢某某到时任永定县建设局局长的郑志森家向郑志森许诺给予空股，郑志森予以接受。2002年春节前、2003年春节前和2004年春节前，被告人郑志森三次在其家中分别收受卢某某贿赂5万元、2万元、3万元，三次合计10万元。2009年2月，被告人郑志森再次收受卢某某以买断其在华厦公司股份为名转帐送给其的贿赂25万元。2014年9月，卢某某因涉嫌行贿犯罪被检察机关立案侦查后，被告人郑志森为掩饰犯罪，退还25万元给卢某某的妻子吴某某。2006年，被告人郑志森利用其任永定县城乡规划建设局局长的职务便利，在卢某某办理泰华大厦房地产开发项目“一书两证”（选址意见书、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证）过程中，未严格按照国家规范房地产建筑面积和容积率限定要求，只对泰华大厦房地产项目定一个大体上的指标就办理了“一书两证”。2007年上半年，被告人郑志森在其家中收受卢某某为感谢其办理“一书两证”及以后项目建设过程继续得到其关照而送给其的贿赂5万元。
2007年下半年，泰华大厦房地产项目建筑设计方案经永定县工程项目规划建设领导小组办公室（通称“规委会”）认定超建筑面积超容积率建设，需补交土地出让金，2O07年10月，被告人郑志森签批印发福建省永定县城乡规划建设局永建（2007）116号文件《关于永定县泰华大厦工程容积率变更的确认函》，使卢某某得以向国土资源部门交土地出让金从而顺利实施项目。2008春节前，被告人郑志森在其家收受卢某某为感谢其关照而送给其的贿赂10万元。
2、收受工程承包商、房地产开发商杨某某贿赂8万元。
1994年11月，被告人郑志森利用其任永定县福三线公路改造指挥部副总指挥兼下洋办事处主任的职务便利，在下洋华侨旅馆收受下洋过境公路承建人永定县永华路侨有限公司老板杨某某为取得其在现场签证、工程款拨付方面的关照而送给其的贿赂2万元。
1998年春节前，被告人郑志森利用其任永定县城乡规划建设局局长兼永定县下坑小区开发建设指挥部协调办主任的职务便利，在厦门免税商场收受杨某某为感谢其介绍承包永定县体育馆项目土石方工程和在承建永定县城下坑路面硬化工程质量监督、工程款拨付方面取得取关照而送给其的贿赂6万元。
3、收受房地产开发商郑某甲贿赂3万元。
2006年春节后，被告人郑志森在永定县城乡规划建设局局长期间，利用其监管房地产开发的职务便利，在其家收受永定凤发大厦房地产开发商郑某甲为与其搞好关系取得其对开发凤发大厦项目的关照而送给其的贿赂3万元。
4、收受工程承包商张某某贿赂1万元。
1999年12月份，被告人郑志森任永定县建设局局长兼下坑小区开发指挥部协调办主任期间，利用其负责监管下坑小区开发工程项目的工程进度、质量监督和工程款的拨付的职务便利，接受该项目土建工程承建商张某某为与其搞好关系而送给其的贿赂1万元。
5、收受工程承建商吴某某贿赂6万元。
2005年下半年，被告人郑志森在永定县南门花园二号楼房地产工地办公室收受该项目承建商吴某某为感谢其交待开发商将该项目交由吴某某承建而送给其的贿赂6万元。
6、收受永定县建设局职工高某某贿赂2.5万元。
2005年至2008年的四个春节，被告人郑志森任永定县城乡规划建设局局长期间，利用其监管下属干部职工工作效能、职务升迁的职务便利，四次在其家收受永定县建设局下属永定县永盛建筑工程招标代理有限公司职工高某某为与其搞好关系而送给其的贿赂分别0.2万元、0.3万元、1万元、1万元，四次合计2.5万元。
公诉机关当庭列举了有关证据予以证实所指控的犯罪事实，认为被告人郑志森身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物70.5万元，为他人谋取利益，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。
被告人郑志森辩称，其对起诉书指控的罪名没有意见，但对指控的受贿数额有意见。关于卢某某的25万元那笔款项，是2009年其因为资金周转遇到问题，其向卢某某借款，事后卢某某说用这25万元买断其在华夏公司10%的股份，其是借款，但是都没有写借条，其在去年的12月份把自己信用社的原始股抛掉来还这笔钱，对于这25万元的定性问题其自己也搞不清楚，请求公正判决。2007年上半年，卢某某确实有拿5万元给其，叫其给予其关照，泰华大厦的“一书两证”在2006年就发了，审查方案的会议其也没参加，没有关照到卢某某。2008年初，其也有收卢某某的10万元，他想叫其在泰华大厦竣工验收的时候给予关照，后来其被借用到龙岩了，所以竣工验收的时候其也不在，没有关照卢某某。关于吴某某的六万元与事实不符，其跟其弟弟是好友，想通过其的关系承建南门街改造的工程，最后商量将6万元作为工程合作款先打给其，其再打给其弟弟，后来其也有给其弟弟。其他事实没有异议。
被告人郑志森的辩护人认为：1、郑志森接收吴某某的6万元应认定为系吴某某和郑志森之弟郑某乙之间的合伙所得，郑志森的行为系代收，不是受贿。在施工过程中，吴某某拿出6万元给郑某乙是作为郑某乙退伙的条件，但这一退伙的事实并不影响之前他们合伙的关系。郑志森主观上没有收受吴某某贿赂款的故意，客观上没有利用职便的行为，其仅是代替郑某乙收取退伙的款项6万元。吴某某丰观上也没有行贿郑志森的故意。
2、公诉机关指控被告人收受卢某某25万元款项为受贿款的法律依据不足，理由牵强。第一，郑志森收受该笔25万元钱款的时间是在2009年2月份，根据案卷相关材料可知，郑志森已经于2008年3月份调离建设局到永定县交通局任主任科员，没有实职。也就是说郑志森接受该笔款项的时候没有利用职便，所谓的行贿人卢某某也没有任何的请托事项，根据卢某某的解释，他之所以在郑志森己调离建设局，在建筑行业对他已无帮助的前提下还要用钱去买断股份，是为了兑现给郑志森股份的承诺。不符合受贿罪的主客观构成要件，他的主观心态是以朋友的关系向卢某某借款。第二，根据案件材料可知，该25万元是卢某某分二笔从银行转帐到郑志森帐户的，可以说是公开的行为，郑志森之所以同意转帐，证明其主观上没有接受贿赂的故意，而是认为系借款，完全可以公开并经得起检查。第三，郑志森接受该笔款项没有为卢某某谋取利益。纵观全案，卢某某答应给郑志森华厦公司的股份，并在2002年至2004年三个春节前送给其分红款合计10万元，但之后从2005年到2008年就没有再送给分红款，2005年之后也不存在郑志森收取干股为卢某某谋取利益的事实，证明卢某某许诺的干股到2005年的时候就没有了，因为这个期间郑志森一直是城建局的局长，如果还保留有干股的话，卢某某为什么没有继续再送分红款呢按卢某某口供华厦公司的经营情况一直不错，因此这个情节也是值得考虑的。辩护人认为，郑志森虽然有收取干股分红款的事实，但干股持有的时间应计算到2004年，卢某某于2009年2月份转帐给郑志森的25万元是卢某某以退股为名的借口，实际应为卢某某自愿送的钱，郑志森虽然有收受他人的财物，但其主观上并没有受贿的故意，客观上没有利用职务之便为他人谋利，该行为充其量只能算作是非法所得，而不能以罪论处。该情节也不属于“事后受贿”的情节，参照两高《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》法发（2007）22号第十条，关于在职时为请托人谋利，离职后收受财物问题，该条规定了“国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益之前或者之后，约定在其离职后收受请托人财物，并在离职后收受的，以受贿论处”，该内容规定了“事后受贿”的构成要以双方有“约定”为前提条件，如果没有事前“约定”，则不构成受贿罪。具体到本案，没有任何证据证明卢某某与郑志森之间有这种事前“约定”的事实。因此辩护人认为，涉案的25万元，被告人既没有利用职便为他人谋利，也没有请托事项，更不存在“事后受贿”的事实，不符合受贿罪的构成要件，该笔款项应予以扣减。
3、退一步说，即使认定本案的25万元是受贿，被告人在案发前退还给卢某某妻子的25万元应认定为退赃。本案的25万元是行贿行为和受贿行为共同的赃款，由于该赃款已由被告人退回，司法机关应向实际占有赃款的人进行追缴，不能列入被告人应退赃的数额，否则会损害被告人的合法权益。
4、被告人在本案中具有自动投案的主动性和自愿性，并有如实供述犯罪事实的情节，应视为自首。根据被告人刚才法庭上的陈述，其在2015年6月23日上午上班途中接到领导电话说有事找他，当时就马上意识到要出事，但他没有选择逃避，而是选择面对，并在办公室见到纪委的同志时表明本来要去找组织交代清楚的主观心态。根据纪检机关的“到案情况说明”以及郑志森的口供，可以证明郑志森在双规期间第一次问话时不但主动交代了纪检机关已掌握的收受卢某某、杨某某元贿赂的事实，还主动交代了未被掌握的收受其他人钱款的事实。根据法律规定可以认定为自首。被告人当庭自愿认罪，悔罪表现好。被告人受贿的主观恶性程度较小，属于初犯，无前科劣迹。纵观被告人的受贿数额有部分是在春节期间收受的钱款，含有人情成分，送钱的人没有特定的请托事项，情节相对较轻。
综上被告人郑志森的行为已构成受贿罪，但计入受贿数额的款项应为39.5万元，且具有法定和酌定从轻、减轻处罚的情节。
经审理查明：
1、收受永定县华厦建筑工程有限公司（以下简称“华厦公司”）法人代表卢某某贿赂50万元。
（1）2001年，卢某某竞拍购得永定县建设局下属的永定县建筑工程有限公司（以下简称“县建公司”）并将公司更名为华厦公司。华厦公司组建完成后，为感谢其支持购得县建公司所有权和为了在经营华厦公司过程中取得其关照，卢某某到时任永定县建设局局长的郑志森家向郑志森许诺给予华厦公司10%的空股，郑志森予以接受。2002年春节前、2003年春节前和2004年春节前，被告人郑志森三次在其家中分别收受卢某某贿赂（即空股分红款）5万元、2万元、3万元，三次合计10万元。
（2）2006年，被告人郑志森利用其任永定县城乡规划建设局局长的职务便利，在卢某某办理泰华大厦房地产开发项目“一书两证”（选址意见书、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证）过程中，未严格按照国家规范房地产建筑面积和容积率限定要求，只对泰华大厦房地产项目定一个大体上的指标就办理了“一书两证”。2007年上半年，被告人郑志森在其家中收受卢某某为感谢其办理“一书两证”及以后项目建设过程继续得到其关照而送给其的贿赂款5万元。
（3）2007年下半年，泰华大厦房地产项目建筑设计方案经永定县工程项目规划建设领导小组办公室（通称“规委会”）认定超建筑面积超容积率建设，需补交土地出让金，2O07年10月，被告人郑志森签批印发福建省永定县城乡规划建设局永建（2007）116号文件《关于永定县泰华大厦工程容积率变更的确认函》，使卢某某得以向国土资源部门交土地出让金从而顺利实施项目建设。2008春节前，被告人郑志森在其家收受卢某某为感谢其关照而送给其的贿赂看10万元。
（4）2009年2月，被告人郑志森收受卢某某以买断其在华厦公司10%的股份为名，转帐送给其的贿赂款25万元。
2014年9月，卢某某因涉嫌行贿犯罪被检察机关立案侦查后，被告人郑志森为掩饰犯罪，退还25万元给卢某某的妻子吴某某。
2、收受工程承包商、房地产开发商杨某某贿赂8万元。
（1）1994年11月，被告人郑志森利用其任永定县福三线公路改造指挥部副总指挥兼下洋办事处主任的职务便利，在下洋华侨旅馆收受下洋过境公路承建人永定县永华路侨有限公司老板杨某某为取得在现场签证、工程款拨付方面的关照而送给其的贿赂2万元。
（2）1998年春节前，被告人郑志森利用其任永定县城乡规划建设局局长兼永定县下坑小区开发建设指挥部协调办主任的职务便利，在厦门免税商场收受杨某某为感谢其介绍承包永定县体育馆项目土石方工程和在承建永定县城下坑路面硬化工程质量监督、工程款拨付方面取得取关照而送给其的贿赂6万元。
3、2006年春节后，被告人郑志森在永定县城乡规划建设局局长期间，利用其监管房地产开发的职务便利，在其家收受永定凤发大厦房地产开发商郑某甲为与其搞好关系取得其对开发凤发大厦项目的关照而送给其的贿赂款3万元。
4、1999年12月份，被告人郑志森任永定县建设局局长兼下坑小区开发指挥部协调办主任期间，利用其负责监管下坑小区开发工程项目的工程进度、质量监督和工程款的拨付的职务便利，接受该项目土建工程承建商张某某为与其搞好关系而送给其的贿赂款1万元。
5、2005年至2008年的四个春节，被告人郑志森任永定县城乡规划建设局局长期间，利用其监管下属干部职工工作效能、职务升迁的职务便利，四次在其家收受永定县建设局下属永定县永盛建筑工程招标代理有限公司职工高某某为与其搞好关系而送给其的贿赂分别0.2万元、0.3万元、1万元、1万元，四次合计2.5万元。
另查明，2O15年6月23日，龙岩市永定区纪委根据上级的交办，对被告人郑志森采取“两规”措施审查，2015年7月14日，永定区纪委对郑志森解除“两规”措施，并将其涉嫌的受贿问题移送龙岩市永定区人民检察院调查处理。被告人郑志森在“两规”期间，能积极配合纪检机关调查，主动交代了纪检监察机关未掌握的事实：1994年11月至2013年下半年，在担任福三线公路改造指挥部副总指挥、建委副主任（主任科员）、建设局副局长（主任科员）、建设局局长、城乡规划建设局党组书记兼局长期间及调任其他职务后，利用职便和原职务的影响，多次收受郑某甲、张某某、高某某等工程承包商、房地产开发商送予好处费的事实。同时还坦白交代了纪检监察机关已掌握的其收受房地产开发商卢某某、杨某某送予好处费的情况。
认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）被告人郑志森的户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明、中共龙岩永定区纪委关于提请提前介入的函及案件移送函、立案决定书、被采取强制措施的法律文书。证实被告人郑志森的出生日期、未发现被告人郑志森有违法犯罪记录的事实；被告人郑志森涉嫌受贿犯罪一案，于2015年7月7日由中共龙岩永定区纪委函请龙岩市永定区人民检察院提前介入，同日龙岩市永定区人民检察院派人初查。2015年7月13日，龙岩市永定区人民检察院对被告人郑志森已涉嫌受贿犯罪立案侦查。2015年7月14日，中共龙岩市永定区纪委将该案移送龙岩市永定区人民检察院，同日对被告人郑志森刑事拘留，同月29日对被告人郑志森执行逮捕。
（2）任职文件。证实被告人郑志森从1994年起历任永定县福三线公路改造工程指挥部副总指挥、永定县建委副主任、永定县建设局副局长、局长、城乡规划建设局局长兼党组书记。
（3）永定县建设局关于泰华大厦房地产项目的相关档案材料。证实泰华大厦房地产项目有超容积率的问题。
（4）被告人郑志森履职永定县福三线公路改造工程指挥部副总指挥兼下洋办事处主任期签署的相关工程单据。证实被告人郑志森利任永定县福三线公路改造指挥部副总指挥兼下洋办事处主任时，对永定县永华路侨有限公司老板杨某某承建下洋过境公路工程的施工签证单、借款单及工程结算单有签字确认、同意借款及结算的事实。
（5）银行查询明细
①建设银行郑志森1882909980110094427帐户的存取款明细，证实2009年2月23日由卢某某6227001882900067847帐户转帐存入15万元，2009年2月24日转帐存入10万元。
②工商银行郑志森2005年1月1日至2006年12月31日存取款明细、中国银行郑志森账户的存取款情况说明。证实均未发现2005年1月1日至2006年12月31日有吴某某所陈述的6万元款项存入。
（7）永定县农村信用社合作联社关于刘美英转让原始股记录。证实刘美英转让永定县农村信用社合作联社原始股的事实
（8）郑志森、吴某某亲笔所写借条和收条共计五张。证实2014年9月，卢某某因涉嫌行贿犯罪被检察机关立案侦查后，被告人郑志森退还25万元给卢某某的妻子吴某某的事实。
（9）中共龙岩市永定区纪律检查委员会《关于龙岩市永定区交通运输局原主任科员郑志森到案情况说明》。证实被告人郑志森的到案情况。
2、证人证言
（1）证人卢某某的证言。证实2000年下半年，其收购永定县建设局下属的永定县建筑工程公司并改制更名为永定县华厦建筑工程有限公司，事后，其许诺给郑志森空股，但未讲明股份比例。2002年春节前其为感谢郑志森在公司改制过程中的关照到郑志森家送给郑志森5万元。2003年春节前其为感谢郑志森对其公司关照到郑志森家送给郑志森2万元。2004年春节前其到郑志森家送给郑志森3万元。2009年2月初，其到郑志森家闲聊时，郑志森向其提起华厦公司股份的事，其许诺会付给郑志森20万元至30万元，当作买断郑志森在华厦公司的股份和2008年度股份分红，之后将25万元钱款转帐给了郑志森。
2007年上半年其为感谢郑志森在其办理泰华大厦选址意见书、用地规划许可证、建设工程许可证等事项过程中的关照和规划会审时取得郑志森的关照，其到郑志森家送给郑志森5万元。2008年春节前，为达到泰华大厦超容积率补交土地出让金的事情能顺利办妥，其到郑志森家送给郑志森10万元。
（2）证人吴某某（系卢某某妻子）的证言。证实在卢某某接受纪委“双规”后，郑志森归还其25万元，并让其写三张落款日期提前的收条。
（3）证人杨某某的证言。证实1994年其经营的永定县永华路桥有限公司承建福三线改造工程和下洋镇过境公路（侨兴大道）、古洋公路时，郑志森是福三线公路改造指挥部副总指挥，兼下洋办事处主任。1994年的一天晚上，郑志森到其所住房间，为了与郑志森搞好关系，将来继续得到郑志森的关照，其送给郑志森2万元。1996年至1997年，其承包永定县城体育馆土石方工程、下坑防洪堤工程和路面硬化工程时，郑志森系工程指挥部协调办主任，为了在工程款拨付上取得郑志森的关照，1998年春节前，其邀郑志森到厦门并在厦门免税商店送给郑志森6万元。
（4）证人张某某（永定县城关建筑工程有限公司法人代表）的证言。证实1997年上半年，永定县政府为迎接澳门回归，设立下坑小区开发指挥部实施下坑小区的开发项目，其中标承建下坑小区广场土建工程。1999年12月份的一天上午，永定县建设局局长兼下坑小区开发指挥部协调办主任郑志森与协调办其他人员一起到工地看工程进展情况，当天中午，其请郑志森等人吃饭，饭后其开车送郑志森回家，为在工程进度、工程质量监督和工程款的拨付等事宜得到郑志森的关照，其在车上送给郑志森1万元。
（5）证人高某某（永定县城乡规划建设局原下属企业永盛公司负责人）的证言。证实其本人在厦门与同学合伙开公司，为了在升迁和工作效能方面得到郑志森关照，其于2005年至2008年的四个春节前，到郑志森位于凤城镇沿河西路69号的家中分别送给郑志森2000元、3000元、1万元、1万元，四次共计2.5万元。
（6）证人郑某甲的证言。证实2006年春节后，为与郑志森搞好关系为其建设凤发大厦时得到郑志森的关照，其到郑志森家拜年，当天晚上晚饭后其以替郑志森垫付打麻将资金为名送给郑志森3万元。
（7）证人吴某某的证言。证实很早以前其就认识了城郊乡双溪村人郑某乙，2005年四、五月份，其家位于永定县南门街的老房子需要拆迁时，郑某乙对其说他哥哥时永定县城乡规划建设局局长郑志森，他有能力拿到南门街房地产项目来做，邀其合伙，因为其自己就是南门街拆迁户，其也知道建设局局长郑志森就是郑某乙的哥哥，其就说好。过后，郑某乙就一直向其借钱，但郑某乙这个人好赌博，人品不太好，其就不想把钱借给他，于是其就对郑某乙说，其要见到他哥哥来。之后的一天下午，其与郑某乙二人就约好一起到郑志森办公室见郑志森，见到后，郑志森叫郑某乙到办公室外面去，留下其单独和郑志森谈话。其告诉郑志森，郑某乙邀其合伙承建南门街的房地产项目，并且一直要向其借钱，但其怕他拿去赌博，其的钱是老房子的拆迁款，不可以乱花的，不要到时候工程没得做其借给他的钱又回不来。郑志森说，其是南门街拆迁户，如果由其来承建南门街的房地产项目，影响不好，并说不如就安排其去承建南门花园的房地产项目，群众不会那么关注。随后就打电话给南门花园房地产开发商，问明南门花园房地产项目总的工程量大约300万元。按这种情况，如果其与郑某乙合伙，他们二人肯定合不来，以后肯定会发生矛盾，不如这个项目就由其单独承包，其把2%工程款6万元付给郑某乙，算是其买断郑某乙在南门街二号地块房地产项目的股权。其说太多其也拿不出，最多也就2%，同意了郑志森提出的拿6万元现金给郑某乙的意见。考虑到当时项目还没有拿到手，其怕6万元现金拿给郑某乙后，项目又拿不到手，其就对郑志森说，其还是把钱转到你的账户上比较好，并叫郑志森报一个账号来。郑志森说并报了一个他自己的工商银行账号给其。过后，其就通过工商银行一次性转账（或现金存款）6万元给郑志森。钱存给郑志森后，其就经常催郑志森项目怎么样了，又过了两个月后，其才拿到南门花园二号地块房地产项目工程。其怕自己是没有背景的人，拿现金给郑某乙。以后郑某乙不还给其其也没办法，所以其就要求6万元要通过银行来转，也好有证据，而且要转给郑志森而不是郑某乙。郑志森叫其拿6万元现金给郑某乙，买断郑某乙在南门花园房地产项目工程的股份时，合同还没影，承建合同也还没签，双方也都还没有实际投资，其与郑某乙或郑志森应该不算合伙关系，这6万元应该算是为了拿到工程而送给郑志森或郑某乙的。
郑志森收到存入的6万元后，是否转给郑某乙其不清楚，但在项目开工后，郑某乙打过一次电话给其，问其那个钱怎样了，其很恼火，其说其已将钱交给郑志森了，然后其马上打电话给郑志森，要求他与郑某乙讲清楚。
（8）证人郑某乙的证言。证实大约十年前其就认识吴某某，他是其表嫂的侄儿。很多年以前，其与吴某某曾一起合伙挂靠龙岩市东城建筑公司永定分公司，准备投标建设工程，仅挂靠了半年时间，因没有中标工程，也就散伙了。2005年，南门街拆迁的时候，吴某某找到其，对其说，南门街拆迁了，听说老看守所也要拆迁需要建设南门花园，问其是否可以去问一下其哥哥郑志森跟负责南门花园房地产开发商三明绿缘建筑公司的郑总是否工程交给他做。当时其哥哥郑志森是永定县城乡规划建设局局长，与这位郑总很熟悉，吴某某是希望其通过其哥哥拿到工程，所以才会叫其去叫其哥哥郑志森联系郑总承揽工程，到时由他们二人合股承揽工程。之后，其与吴某某一起找到其哥哥，叫他引荐他们与郑总认识。其哥就带其与吴某某去认识郑总。郑总说可以，南门花园二号楼的建筑工程就由其与吴某某二人负责建设。过了一段时间，吴某某对其说，这个项目是否由他一个人做，省得他们二人之间发生矛盾，其说随便。吴某某说他会拿出6万元给其作为其的利润。考虑其自己没有钱来作为先期投资，而且其也没有空来参股管理，就说可以。过后一段时间，其去广东梅县办事回来后，吴某某对其说，他打了6万元到其哥哥郑志森的银行账户。后来，其哥哥拿了6万元现金给其。
3、被告人郑志森的供述与辩解。证实2002年、2003年、2004年春节前每次收受卢某某以华厦公司干股分红名义送给其的贿赂5万元，三次合计15万元，于2006年-2007年收受卢某某感谢办理泰华大厦“一书两证”及项目建设过程得到其关照送给其的贿赂款15万元，于2009年收受卢某某以买断其持有华夏公司股份及2009年分红的名义送给其的贿赂25万元；1994年11月在下洋镇收受永定县永华路桥有限公司杨某某为关照其工程而送出贿赂款2万元，2008年在厦门一家免税商场收受杨某某以垫付购买服装费用名义送的贿赂款6万元，2008年下半年收受杨某某以垫付其儿子郑丞凯去澳大利亚读书费用名义送的贿赂款3万元，2011年7月收受杨某某以垫付贷款利息为名送的贿赂款5万元，2011年以来要求杨某某报销其在乡野饭店个人用餐招待费用共计16000多元；2005年至2008年每年春节前收受高某某永盛公司干股分红名义送给其的贿赂1万元，四次合计4万元；2005年下半年和2006年春节前二次分别收受永定凤发大厦商住楼项目开发商郑某甲贿赂款2万元、3万元，二次合计5万元；2003年收受福清人翁姓经理贿赂款1万元。
2005年其帮助其弟弟郑某乙与吴某某拿到南门花园二号楼的工程，后吴某某拿了6万元给其，主要目的是当做感谢其帮他拿到工程业务，也是当做郑某乙的利润分成。
卢某某给检察院带走后的一段时间，其考虑到卢某某肯定会把25万元的事情讲出来，其就想把这25万元说成是向卢某某借钱，其把这笔钱还给卢某某，其就可以不用对这笔钱负责了。于是其把卢某某的妻子吴某某叫到其家里，对她说其之前说的向卢某某借款25万元，其实是卢某某以买断其在他公司股份的名义送给其的25万元，其现在准备把钱还给她，请她补个手续给其。其对吴某某说条子先写，其会找钱还给她。吴某某同意了。然后其找了几种规格的纸张，由其写了1张借条，吴某某写了三张共计25万元的收条，体现其在卢某某出事前分成三次还清借款。条子写好后约一个星期，其把25万元现金还给了吴某某，这钱是其转让信用社2万元原始股得的钱。
上述证据经庭审举证、质证并进行分析，本院认为，公诉机关提供的证据，系侦查机关依法收集，来源合法、且各证据之间能够相互印证，证实被告人郑志森上述1-5起的犯罪事实和情节，予以确认。起诉书指控被告人郑志森收受吴某某送给其贿赂6万元的证据不足，只能认定吴某某付出的6万元是付给郑某乙的工程预测利润或者是郑某乙退伙后的损失补偿款，不能认定被告人郑志森收受的贿赂款。被告人郑志森及其辩护人认为收到卢某某其中的25万元不是受贿款而应当认定为借款的辩护意见不能成立，不予采纳。综上，认定被告人郑志森收受的贿赂款为64.5万元。
本院认为，被告人郑志森身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物64.5万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。案发后，被告人郑志森能如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人没有退缴赃款，应酌情从重处罚。被告人郑志森的辩护人认为计入郑志森受贿数额的款项应为39.5万元，且具有自首及有法定减轻处罚情节的辩护意见与事实不符，于法无据，不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人郑志森犯受贿罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金70万元（此款限于本判决生效后一个月内缴纳），上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月14日起至2019年9月13日止。）
二、继续向被告人郑志森追缴赃款39.5万元，上缴国库。
三、继续向行贿人卢某某追缴赃款25万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 戴庆福
人民陪审员 沈小英
人民陪审员 张锦明
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 温 馨
附件：本案所适用的主要法律法规
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
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