湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘0181民初6549号
原告：黄中桃，女，1936年3月6日出生，汉族，住湖南省浏阳市。
委托诉讼代理人：朱安定，浏阳市至诚法律服务所法律工作者。
被告：吉良伏，男，1977年5月18日出生，汉族，住湖南省浏阳市。
被告兼被告吉良伏委托诉讼代理人谢建兴，男，1982年3月28日出生，汉族，住湖南省浏阳市。
被告：中国大地财产保险股份有限公司浏阳支公司，住所地湖南省浏阳市金沙北路279、281、283号。
负责人：蒋明华，经理。
委托诉讼代理人：周慧红，女，1990年11月13日出生，汉族，住广东省深圳市，系该公司员工。
原告黄中桃与被告谢建兴、吉良伏、中国大地财产保险股份有限公司浏阳支公司(以下简称大地财险浏阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄中桃委托诉讼代理人朱安定，被告兼被告吉良伏委托诉讼代理人谢建兴，被告大地财险浏阳支公司委托诉讼代理人周慧红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄中桃向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告谢建兴赔偿原告因交通事故遭受的误工费、医疗费、护理费等损失共计19907.96元；2.请求判令被告大地财险浏阳支公司在保险责任限额内承担赔付责任。事实与理由：2015年11月19日18时18分，被告吉良伏驾驶被告谢建兴的湘A***小型轿车沿浏阳市X010线由西往东行驶至浏阳市淳口镇羊古滩社区老屋组时，恰遇原告横路通行，由于吉良伏驾车未主动避让将原告撞倒，导致原告受伤住院治疗两个月。原告伤情后经司法鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人因交通事故致伤；致左侧第1、3-7肋骨骨折构成10级伤残；致左下肢所受损伤构成10级伤残；2、被鉴定人黄中桃护理期为90日；3、评定被鉴定人黄中桃后续治疗费为人民币肆仟元左右。因被告谢建兴的车辆在被告大地财险浏阳支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险），事故发生后，被告谢建兴及保险公司仅仅进行了部分赔偿，剩余损失一直未赔付，原告遂诉至法院。
被告谢建兴辩称，事故发生属实，对原告的伤情及鉴定意见也予以认可，但是事故发生后，谢建兴对原告进行了赔偿，且被告谢建兴驾驶的车辆在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险，赔偿责任应由被告保险公司承担，被告谢建兴不再承担赔偿责任。事发时，被告吉良伏系无偿帮助被告谢建兴驾驶车辆。
被告吉良伏辩称，吉良伏作为实际驾驶员愿意按照法律规定来承担责任。
被告大地财险浏阳支公司辩称，被告大地财险浏阳支公司在交强险和商业三者险内承担赔付责任，对于医药费部分应以实际发生为准，且应扣除20%非医保用药；鉴定费保险公司不承担；残疾器具费由法院进行核实；对于护理期限没有异议，但应当按照护理人员最低标准计算；营养费请求过高，但应当按照实际住院天数计算；精神抚慰金认可3000元；对于原告伤残等级无异议，残疾赔偿金按照法定标准计算；事故发生后，保险公司已经按照标准进行了赔付，共计60365.2元。
经审理查明，2015年11月19日18时18分，被告吉良伏驾驶被告谢建兴的湘A***小型轿车沿浏阳市X010线由西往东行驶至浏阳市淳口镇应战村路段时，恰遇原告由南往北横过马路，由于吉良伏驾车遇行人横过马路时未主动避让，原告横过马路时未确保自身安全，致使湘A***小型轿车将原告撞倒，造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。2015年12月3日，浏阳市公安局交通警察大队作出浏公交认【2015】2015511113号道路交通事故认定书，认定被告吉良伏承担本次事故的主要责任，原告承担本次事故的次要责任。事故发生后，原告随即被送往浏阳市人民医院进行住院治疗61天，出院医嘱为：1.全休一个月，加强营养，继续左下肢石膏外固定；2、于出院两周后复查左胫腓骨X片，并于骨科就诊；3.如有不适可随时于我科就诊。原告共计花费医疗费54273.97元。2015年4月5日，长沙市浏阳河司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，作出浏河司鉴[2016]临鉴字第295号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人黄中桃因交通事故致伤；致左侧第1、3-7肋骨骨折构成拾级伤残；致左下肢所受损伤构成拾级伤残；2、评定被鉴定人黄中桃护理期为90日；3、评定被鉴定人黄中桃后续治疗费为人民币肆仟元左右。原告支付鉴定费1662.2元。
事故发生后，被告谢建兴已经赔偿原告30420.87元，被告大地财险浏阳支公司已经赔付原告38460.33元，被告大地财险浏阳支公司直接赔付谢建兴21904.87元（其中包括在车损险赔偿限额内赔付1784元），因双方就其余赔偿问题未能协商一致，原告遂向本院提起诉讼。另查明，1、原告户口性质为农业家庭户口；2、原告主张残疾辅助器具费1030元，但未提交充分有效予以证明且被告方不予认可；且原告未提交充分证据证明护理人员的固定收入情况；3、湘A***小型轿车在被告大地财险浏阳支公司投保了交强险及商业三者险，保险期限均自2015年1月9日至2016年1月8日止，此次交通事故发生在该两种保险的保险期间内，其中交强险的责任限额为死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。商业三者险赔偿限额为300000元(不计免赔),诉讼过程中，被告大地财险浏阳支公司及被告谢建兴均同意按15%的比例核减医疗费中的非医保用药费用。4、事故发生时，被告吉良伏系无偿帮助被告谢建兴驾驶湘A***车辆，原告也未明确要求吉良伏承担连带赔偿责任。
以上事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、保单、病历资料、入院及出院记录、出院诊断书、医疗费收据、鉴定费发票、司法鉴定意见书、证明等证据证实，经庭审质证，足以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，造成公民身体损伤的，应当由侵权人赔偿由此造成的损失。由于被告吉良伏驾车遇到行人横过道路时未主动避让，其交通违法行为在本次事故中作用及过错程度较大，原告横过道路时未确保自身安全，其交通违法行为在本次事故中作用及过错程度较小，浏阳市公安局交通警察大队对此次事故下达的道路交通事故认定书真实、合法、有效，本院依法予以采信。因被告吉良伏承担本次事故的主要责任,原告承担本次事故的次要责任，本院依法确定被告吉良伏承担80%的责任，原告承担20%的责任。因事发时，被告吉良伏系无偿帮助被告谢建兴驾驶湘A***车辆，故其赔偿责任应当由接受帮工人即被告谢建兴承担，且原告也未明确要求吉良伏承担连带赔偿责任，故被告吉良伏不承担责任。被告大地财险浏阳支公司系被告谢建兴的湘A***小型轿车的交强险和商业三者险的保险人，应在责任限额内承担赔偿责任。按照法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿；不足部分，再由责任双方按照各自责任承担。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定：“责任保险的被保险人给第三者造成损害……被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”，因此，本案原告有权就商业三者险部分直接向被告大地财险浏阳支公司请求赔偿。故本案原告损失应由被告大地财险浏阳支公司在交强险责任限额内先行赔偿，再由被告谢建兴承担赔偿责任。其中被告谢建兴赔偿部分先由被告大地财险浏阳支公司在商业三者险限额内替被告谢建兴赔偿，不足部分由被告谢建兴承担。对于被告谢建兴及被告大地财险浏阳支公司已经赔偿的部分应当在其应承担赔偿责任中予以扣除。
本案原告损害赔偿的项目和标准依照有关法律规定执行,其中原告主张的医疗费中有原告提交的医疗费发票和病历资料证据予以证实，本院核定为54273.97元；根据鉴定结论确定的后续治疗费是必然发生的费用，故原告请求被告支付后续治疗费4000元的诉讼请求，本院予以支持；对于原告主张的残疾辅助器具费1030元，但未提交充分有效予以证明且被告方不予认可，本院不予支持；被告大地财险浏阳支公司及被告谢建兴均同意按15%的比例核减医疗费中的非医保用药费用，本院予以准许；原告伤后住院治疗61天，原告请求住院伙食补助费3660元，本院予以支持；原告主张营养费2000元，本院根据出院医嘱及原告伤情予以认定；基本残疾赔偿金按照2015年度农村居民人均可支配收入10993元标准计算5年；护理费参照2015年居民服务行业平均工资3541.17元/月计算，护理期根据鉴定意见为90日；原告主张交通费1000元，因交通费系实际必然发生费用，本院予以认定；原告因交通事故受到伤害而遭受精神上的巨大痛苦，结合社会环境与本案案情，原告请求精神抚慰金5000元，本院依法予以认定；鉴定费1662.2元有正式发票予以证实，故本院予以支持。
故本案原告的总损失为89365.13元，包括医疗费54273.97元、后续治疗费4000元、住院伙食补助费3660、营养费2000元、残疾赔偿金7145.45{10993×[（11-10)×10%+3%]×5}、护理费10623.51（3541.17÷30×90）、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1662.2元。被告大地财险浏阳支公司的交强险总赔偿限额为死亡伤残赔偿限额项下110000元、医疗费用赔偿限额项下10000元。原告在死亡伤残赔偿限额项下的损失为23768.96元、医疗费用赔偿限额项下的损失为63933.97元；故被告大地财险浏阳支公司在交强险范围内赔偿原告在死亡伤残赔偿限额项下23768.96元、医疗费用赔偿限额项下10000元，共33768.96元（含精神抚慰金5000元）。原告其余损失55596.17元，由被告大地财险浏阳支公司在商业三者险限额内替被告谢建兴赔偿37834.3元{[55596.17-(54273.97-10000)×15%-1662.2]×80%}，由被告谢建兴赔偿6642.52元{[(54273.97-10000)×15%+1662.2]×80%}。因被告谢建兴已经赔偿原告30420.87元，被告大地财险浏阳支公司已经赔付原告38460.33元，被告大地财险浏阳支公司在交强险和商业三者险限额下已经直接赔付谢建兴20120.87元（21904.87-1784），且谢建兴应承担本案诉讼费240元。经核算，被告大地财险浏阳支公司在交强险和商业三者险限额下还应当赔付原告13022.06元，为减少诉累，被告大地财险浏阳支公司应在其保险总额中扣除3417.48元直接支付给谢建兴。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《湖南省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第三十六条之规定，判决如下：
一、黄中桃因交通事故受伤所造成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失共计89365.13元，由中国大地财产保险股份有限公司浏阳支公司在机动车交通事故责任强制保险项下先行赔偿33768.96元（含精神抚慰金5000元），在机动车第三者责任保险项下替谢建兴赔偿37834.3元，支付黄中桃共计71603.26元（已履行58581.2元，尚欠13022.06元）；由谢建兴赔偿6642.52元（已履行），其余损失由黄中桃自理。因谢建兴已支付的金额多于其应承担的赔偿金额，故其多给付的3417.48元应由中国大地财产保险股份有限公司浏阳支公司从其应支付赔偿款中扣除并直接支付给谢建兴。上述给付内容均限本判决生效后五日内履行。
二、驳回黄中桃的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费600元，减半收取300元，由黄中桃负担60元，由谢建兴负担240元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
代理审判员 姚龙武
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 陈汝平
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十四条：对交通事故损害赔偿的争议，当事人可以请求公安机关交通管理部门调解，也可以直接向人民法院提起民事诉讼。
经公安机关交通管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼。
第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；由证据证明非机动车、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《中华人民共和国保险法》
第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十三条：为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
6、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
7、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
8、《湖南省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第三十六条：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：
（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十； （二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十； （三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；
（四）机动车一方无责任的，承担百分之二十； （五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。
未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车一方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险责任限额的部分，按照前款的规定赔偿。
非机动车驾驶人、行人故意追求交通事故的发生而造成损失的，机动车一方不承担赔偿责任。
非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。