陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2016)陕07刑终88号
原公诉机关汉中市汉台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕根泽，男，1966年9月24日出生于陕西省汉中市汉台区，汉族，小学文化，农民。2015年7月29日因涉嫌犯故意伤害罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，同年8月13日被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。
原审附带民事诉讼原告人吴某某，女，生于1960年4月18日，汉族，初中文化，农民。
委托代理人吕某某，男，生于1960年9月3日，汉族，小学文化，农民。系吴某某丈夫。
汉中市汉台区人民法院审理汉中市汉台区人民检察院指控原审被告人吕根泽犯故意伤害罪暨吴某某提起附带民事诉讼一案，于二0一六年五月二十六日作出（2016）陕0702刑初10号刑事附带民事判决。原审被告人吕根泽不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉中市人民检察院指派代检察员李浩出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人吴某某经传唤因行动不便未到庭参加诉讼。上诉人吕根泽、原审附带民事诉讼原告人吴某某的委托代理人吕某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人吕根泽与其胞兄吕某某、嫂吴某某同为汉中市汉台区宗营镇廿里铺村4组村民，互为邻居。2015年2月9日14时许，吕根泽正在修建房屋院墙，吴某某及吕某某认为吕根泽修建的院墙超过了地界，双方因此发生口角。在争吵过程中，吴某某用脚将吕根泽正在砌的墙砖踢倒，吕根泽即手拿砌墙的瓦刀冲上去将吴某某头部砍了一一下，吴某某被砍后转身逃跑，吕根泽手拿瓦刀在后方追砍。吕某某见状即从自家院内拿出一根长约150公分的方木棒上前殴打阻止吕根泽，对吕根泽头部、身体殴打数下后，木棒被打断，吕某某转身回家重新寻找工具。吕根泽捡起打断的半截方木棒朝吴某某头部、身体猛击。吕某某从自己院内取出一根木棒后，发现吴某某已被打倒在地，遂又冲向吕根泽并朝其身上、腿上乱打，之后二人被周围邻居拉开。吕根泽、吴某某二人被120救护车送往汉中市中心医院救治。经汉中市汉台区公安司法鉴定中心鉴定：吴某某头部、右肩部损伤系他人钝性外力所致；头部损伤属重伤二级；头部损伤致脑挫裂伤、颅内血肿行开颅术均可评定为九级伤残；综合晋级为八级伤残；肩胛骨骨折、颅骨骨折评定为十级伤残。
另查明，案发当日吴某某被送往汉中市中心医院住院治疗，2015年4月21日出院，实际住院71天，共支付医疗费113995.42元。经诊断伤情为：急性中型闭合性颅脑损伤：脑挫裂伤、右侧额颞顶部硬膜下、硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、额颞顶部头皮下血肿、右侧顶骨骨折、头皮挫裂伤；右肩胛骨骨折。2016年1月19日，经汉中汉航法医司法鉴定所法医学司法鉴定意见为，伤者吴某某颅脑损伤开颅术后，其颅骨修补费用评估为叁万伍千元，住院时间评估为25天左右。吴某某支付鉴定费720元。
原审法院认为，被告人吕根泽因琐事与其嫂吴某某发生纠纷后，持瓦刀、木棒殴打吴某某，致其重伤，其行为构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人吴某某在本案起因上有一定过错，应承担一定责任。吴某某要求赔偿伤残赔偿金50764.80元及精神抚慰金10000元，不属刑事附带民事诉讼赔偿范围不予支持。医疗费113995.42元、住院伙食补助费2880元、营养费1920元、颅脑修补费用35000元、鉴定费720元符合法律规定，有相应证据支持，予以认定。根据本案实际情况及赔偿标准，认定造成吴某某误工费18945.86元、护理费11520元、交通费500元。以上各项经济损失共计185481.28元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十一条、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百三十八条之规定，以被告人吕根泽犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；附带民事诉讼原告人吴某某的医疗费113995.42元，误工费18945.86元，护理费11520元，住院伙食补助费2880元，营养费1920元，交通费500元，颅脑修补费用35000元，鉴定费720元，共计185481.28元。由被告人吕根泽赔偿80%，即148385元，限被告人吕根泽在本判决生效后六个月内一次性付清。其余20%的责任由吴某某自行承担；驳回附带民事诉讼原告人吴某某的其他诉讼请求。
吕根泽上诉提出，其没有打吴某某，吕某某用木棒打他时误伤吴某某，他不应承担刑事和民事赔偿责任。
二审审理查明，上诉人吕根泽故意伤害原审附带民事诉讼原告人吴某某致其重伤并造成吴某某经济损失的事实是清楚、正确的。有经一、二审开庭举证、质证的下列证据证实：
1、吴某某诊断证明书及住院病历证明，吴某某于2015年2月9日15时许因急性重型闭合性颅脑损伤、脑挫裂伤、右侧颞顶部硬膜下及硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、额颞顶部头皮下血肿、右顶骨骨折、头皮挫裂伤；胸部损伤双肺挫伤、右侧胸腔积液；右侧肩胛骨骨折在汉中市中心医院住院，经手术、治疗于2015年4月21日出院，医嘱继续行营养神经治疗，积极行肢体功能锻炼，择期行颅骨修补术。
2、汉中市汉台区公安司法鉴定中心（陕）公（汉台）鉴（伤）字（2015）33号法医学人体损伤程度鉴定意见证明，吴某某头部、右肩部损伤系他人钝性外力所致；头部损伤属重伤二级；头部损伤致脑挫裂伤、颅内血肿行开颅术均可评定为九级伤残；综合晋级为八级伤残；肩胛骨骨折、颅骨骨折评定为十级伤残。
3、到案经过证明，2015年7月29日公安机关将吕根泽口头传唤到案。
4、被害人吴某某陈述，2015年2月9日14时许，她在地里干完活回家，看见吕某某和吕根泽在吵架，两家本有纠纷，她就到吕根泽砌砖的地方和吕根泽争了几句，吕根泽坚持要砌，她就到砌砖的那里把砖踢了一下，吕根泽手里拿着瓦刀冲到她跟前，用瓦刀朝她头上砍了过来，她用手挡，没挡住，吕根泽在她头上砍了二下，头流血了，她朝对面跑，吕根泽追上又用瓦刀朝她身上砍了一下，她扑倒在地，没爬起来，后吕根泽又拿了一根半截木棒冲过来，朝她头上打了一棒，她就昏倒了，等醒来已经在医院了。
5、证人吕某某（吴某某丈夫）证言证明，他和吕根泽是同胞兄弟，两家相邻，墙壁间有6公分的距离，应该各有3公分。案发前几天，吕根泽修门柱，门柱与他家院墙之间留有3公分。2015年2月9日案发当天，吕根泽叫工人把门柱与他们家院墙的缝隙封起来。他想那3公分算是他的地方，就不让吕根泽占，吕根泽不听，他媳妇吴某某和吕根泽吵了起来，吕根泽家干活的工人停下手中的活，吕根泽自己拿起瓦刀砌院墙，吴某某就用脚去踢吕根泽新砌的墙，吕根泽拿着瓦刀扑到吴面前，用瓦刀对着吴某某头上砍了几下，吴某某就跑，吕根泽追，跑到对面那户人家院坝边上吕根泽追上吴某某，又用瓦刀在吴的头上砍了几下，吴某某被砍倒在地。他就拿了一根方木棒和吕根泽打起来，朝吕根泽头上打了一棒，身上打了几棒，手里的木棒断了，吕根泽手上有瓦刀，他怕吃亏，就回家找东西。再次跑出来，他看见吴某某满头是血，吕根泽拿着断了的木棒。他就和吕根泽厮打，被人劝开了。后警察和救护车来了，把吴某某、吕根泽送去医院治疗。
6、证人巫某某(邻居)证言证明，他和吕根泽、吕某某兄弟是邻居，和两人关系都很好。吕根泽、吕某某兄弟以前没啥矛盾，后来因为修房、父母留下的房产等一些问题，两家产生了矛盾，经常吵架，他听见后就会过去劝他们。2015年2月9日中午，他在家听见吕根泽、吕某某为吕根泽砌院墙的事吵架，就过去把两兄弟劝开。后来吕某某的媳妇吴某某回家了，站在院子里骂吕根泽，吕根泽请的匠人不敢砌墙了，吕根泽当时在打下手就接过瓦刀继续砌，吴某某走到墙跟前用脚踢刚砌的墙，吕根泽扑到吴某某面前用手里的瓦刀对着吴某某头上打了一下，吴某某往后面躲，吕某某看见后拿了一根方木棒去打吕根泽，吕根泽手里拿着瓦刀打不过，吕某某就追着吕根泽打，用木棒在吕根泽的头上、腿上打了好几下，木棒打在地上折断了，吕某某就回家找其他工具，吕根泽捡起地上断了的木棒追着吴某某打，吴某某摔倒后吕根泽用木棒朝吴的头上打了几下。吕某某从家里拿了一根一米长的圆木棒打吕根泽的腿，吕根泽被打的跑回院子里了。吴某某躺在那不动，后来警察和120救护车来了，医生给吴某某包扎伤口，他看见吴某某头上有三处伤，前面有个包，头后面一侧有个口子流血，另一侧他摸了一下是软的。
7、证人崔某某（邻居）证言证明，2015年2月9日14时许，他在家看电视，听见外面有吵架的声音，他出门看见吕根泽和吕某某在吵架，吵架原因是吕某某认为吕根泽在院墙门前砌的一根柱子占了公用地方，要让吕根泽把柱子重新修，吕根泽不愿意，他去劝开，双方还是不依不饶。吴某某走到吕根泽砌的柱子跟前把砖踢掉了几块，吕根泽从水泥堆上拿起一把瓦刀朝吴某某冲过去，吴某某就跑，不知咋摔倒在地上，吕根泽就用瓦刀朝吴某某头上打了一下，吕某某看到吴某某被打，就从自己家拿了一根一米多长的木棒就去打吕根泽，他就离开了。吕根泽和吕某某是亲兄弟，住两隔壁，关系一直不好，以前就打过架。
8、证人谷某某（吴某某儿媳妇）证言证明，2015年2月9日14时许，她爸吕某某和吕根泽因修院墙的事情吵起来了，她就回家打110。打完电话出来，她看见她妈吴某某把吕根泽砌的院墙踢了几脚，吕根泽就从院子拿一把砌墙的瓦刀，扑到吴某某跟前，对着吴头上砍了二、三下。她进屋准备给她二舅打电话，看见吕某某拿了根木棒朝吕根泽冲过去。她没打通电话，出来看见吕某某拿了一把铁铲从院坝边过道往回走，吕根泽手里拿了一根断了的半截方木棒也从旁边过道走出来。吴某某满头是血躺在家对面的院坝边，她往吴某某跟前走，吕根泽用手里的半截方木棒朝她胳膊上打了二下，旁边围观的人说吕根泽不该再打她，吕根泽就回家了。过了一会，警察和救护车来了。
9、证人何某某（吕根泽妻子）证言证明，2015年2月9日14时许，她家雇工人在院坝里修院墙，吕某某说那地方有三公分不是他们的不让施工，后来吵起来，吕某某拿了一根木棒打吕根泽，把木棒打断了，吕根泽捡起断了的木棒，还手打吕某某，吕某某又拿起铁锨，在吕根泽的头上，腿上打了一下，吕根泽被打倒在地。后来吕根泽和吴某某都受伤了，过了一会警察来了。
10、证人刘某某证言证明，案发前，吕根泽让他去砌一个铁艺围墙，他找了一个师傅和小工干了几天把铁艺围墙和瓷砖都砌好了，后吕根泽让把院子门口的围墙柱子和隔壁院墙之间的缝隙封住。2月9日案发当日，他一个人已经砌了三、四匹砖的高度，吕某某过来让他不要干了，他就放下瓦刀，到外面去了，后来听见吕根泽和吕某某在吵架，后来听见救护车的声音。
11、证人吕某（吕根泽儿子）证言证明，2015年2月9日，他们家修围墙柱子，他在屋里听见外面有人争吵就出来，看见他大爸吕某某、大妈吴某某和他父亲吕根泽争吵，他就用手机拍了一个视频。后来他父亲吕根泽和大妈吴某某受伤了，谁把谁打伤的不知道。
12、现场勘验笔录、现场方位示意图及现场照片证明，现场位于汉中市汉台区宗营镇廿里铺四组16号吕某某家门前水泥路村道上。吕某某家东侧与吕根泽家相邻，均为坐北朝南两层楼房。吕根泽围墙大门位于西南角。两家院场前为东西向水泥村道，路南侧为崔致寿家。距吕根泽、吕某某家交界处6米的崔致寿家房前院子水泥地面上有130cm72cm范围滴落状血迹。
13、吴某某、吕根泽受伤照片证明案发后二人受伤情况。
14、提取笔录、辨认笔录及照片证明，提取断木棒及吕根泽对断木棒进行辨认。
15、吕根泽之子吕某拍摄视频光盘一张，证明吕某某、吴某某与吕根泽相互打斗的部分过程。
16、吴某某住院费、门诊费、医药费、处方票据及交通费票据证明吴某某支付医疗费用及交通费情况。
17、陕西汉中汉航法医司法鉴定所陕汉航司所（2016）法临鉴字第73号法医学司法鉴定意见书证明，吴某某颅脑损伤开颅术后，其颅骨修补费用评估为35000元、住院时间评估为25天左右。
18、吕根泽的诊断证明书及住院病历证明，吕根泽于2015年2月9日17时因颅脑损伤、左侧额颞顶部少量硬膜下积液、头皮挫裂伤，头皮血肿；左手第4指近侧指骨间关节半脱位；左手皮肤裂伤在汉中市中心医院住院，经治疗于同年3月6日出院。
19、上诉人吕根泽供述，2015年2月初的一天，他请工人砌院墙，他哥吕某某和吴某某阻止，他和吕某某、吴某某三人发生打架，吕某某用方木棒打伤他。他和吴某某均受伤，后被送到医院。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人吕根泽因相邻纠纷与其兄嫂吕某某、吴某某发生争执，持瓦刀、木棒伤害吴某某，致吴重伤，其行为构成故意伤害罪。原公诉机关指控事实和罪名成立。吕根泽上诉提出吴某某系被吕某某误伤的意见，经查，在场证人巫某某、崔致寿、谷巧珍证言与被害人吴某某陈述、吕某某证言相互印证，亦与视频资料中的情节吻合，能够证明上诉人吕根泽用瓦刀、木棒对吴某某实施了伤害行为，吴某某伤情照片、病历记载及伤情鉴定意见证实吴某某头部、肩部有多处损伤，吕根泽提出吕某某误伤吴某某的辩解不符合情理，亦无证据支持，该上诉意见不能成立。上诉人吕根泽因犯罪行为造成原审附带民事诉讼原告人吴某某的经济损失依法应予赔偿，一审法院判决的赔偿范围、项目、数额符合法律规定，应予确认。吴某某对案件发生有一定的过错，一审法院在对吕根泽判处刑罚及承担民事赔偿责任时已予以考虑。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 范小朱
代理审判员 王 伟
代理审判员 田 梅
二〇一六年八月二十二日
书 记 员 张 钊