湖南省常德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)湘07刑终字第273号
原公诉机关湖南省临澧县人民检察院。
上诉人(原审被告人)余坤六，男，1972年4月4日出生于湖南省临澧县，汉族，小学文化，无业。因犯盗窃罪，2012年8月被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年11月刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年5月18日被临澧县公安局抓获，5月20日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于临澧县看守所。
上诉人(原审被告人)杨金义，曾用名杨全义，男，1971年1月24日出生于湖南省临澧县，汉族，小学文化，农民。因犯故意伤害罪，于2009年11月被广州市番禹区人民法院判处有期徒刑十个月，2010年6月刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年5月18日被临澧县公安局抓获，5月20日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于临澧县看守所。
原审被告人杨作文，男，1968年1月27日出生于湖南省常德市鼎城区，汉族，小学文化，工人。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年5月18日被临澧县公安局抓获，5月20日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于临澧县看守所。
原审被告人蒋谟明，男，1969年8月24日出生于湖南省临澧县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年5月18日被临澧县公安局抓获，5月20日被刑事拘留，同年6月8日被变更为取保候审，2017年8月25日，临澧县人民检察院对其重新办理了取保候审手续；2017年9月26日，临澧县人民法院对其重新办理取保候审手续，10月24日临澧县人民法院决定对其逮捕，同年10月26日被逮捕。现羁押于临澧县看守所。
湖南省临澧县人民法院审理临澧县人民检察院指控原审被告人余坤六、杨作文、杨金义、蒋谟明犯盗窃罪一案，于二〇一七年十月二十六日作出（2017）湘0724刑初字第118号刑事判决。宣判后，原审被告人余坤六、杨金义不服，向本院提出上诉。2017年11月28日临澧县人民法院将该案案卷移送本院，同日本院决定立案受理。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2016年7月至2017年5月，被告人余坤六单独和分别伙同被告人杨作文、杨金义、蒋谟明先后在临澧县、津市市、常德市鼎城区、石门县等地，采取深夜撬窗、溜门、搭梯入户等手段盗窃作案17起，共计盗得现金人民币165630元、港币2210元及共计价值人民币9706元的摩托车、香烟、腊肉等财物，其中，余坤六共盗窃17起，分得赃款和赃物折款共计人民币138113元、港币2210元；被告人杨作文参与作案9起，盗得现金及物资折款共计人民币91383元和港币510元，分得赃款和赃物折款共计人民币15100元；被告人杨金义参与作案5起，盗得现金及物资折款共计人民币78740元和港币1700元，分得赃款21810元；被告人蒋谟明参与入户盗窃2起，盗得财物价值共计人民币313元，分得赃款313元。
具体事实如下：
一、2016年7月9日，原审被告人杨作文获悉临澧县柏枝乡敖山村下冲组村民何某权家中正在办理丧事，遂与上诉人（原审被告人）余坤六商定盗窃。当晚，余坤六驾驶摩托车载杨作文来到何某权的住宅附近停车，杨作文在此等待接应，余坤六则携带手套等作案工具撬窗入室盗窃，将何某权存放于二楼一卧室的现金人民币8000余元、港币510元盗走。余坤六除分给杨作文赃款人民币3000元外，其余赃款被其留用。
二、2016年7月30日，原审被告人杨作文获悉津市市药山镇药山村8组村民石某霞家中正在办理丧事，遂与上诉人（原审被告人）余坤六商定盗窃。当晚，余坤六驾驶摩托车载杨作文来到石某霞的住宅附近。杨作文在外看守摩托车并等待接应，余坤六撬窗入室，在二楼卧室内将被害人石某霞、胡某玲、徐某英包内现金共计人民币34000余元盗走。二人骑车返回临澧县城后，余坤六对杨作文谎称仅盗得人民币2000多元，便分给杨作文赃款1300元，其余赃款留作己用。
三、2016年7月31日，原审被告人杨作文获悉临澧县柏枝乡何家坪村王家坪组王某红家中正在办理丧事，遂与上诉人（原审被告人）余坤六商定盗窃。次日凌晨1时许，余坤六驾驶摩托车载杨作文来到王某红的住宅附近，杨作文在外等待接应，余坤六溜门入室行窃，惊醒了王某红的妻子，余迅速逃离现场时将一楼客厅桌子上的人民币60元和1部直板手机盗走。后余将所盗手机丢弃，赃款60元留作己用。
四、2016年8月12日,上诉人（原审被告人）余坤六与原审被告人杨作文获悉常德市鼎城区双桥坪镇南洋坪村凡某贵家中正在办理丧事，二人商定盗窃。次日凌晨0时许，余坤六驾驶摩托车搭乘杨作文至凡某贵住宅附近，杨作文在外等待接应，余坤六溜门入室盗窃，将凡某贵一楼堂屋内价值人民币4420元的新大洲本田男式两轮摩托车1辆、二楼卧室抽屉内的3个银手镯盗走后逃离现场。所盗银手镯被余坤六遗失，所盗摩托车被余坤六一直留作己用。案发后，侦查机关从余坤六手中扣押该摩托车，并已发还被害人凡某贵。
五、2016年8月下旬某日，原审被告人杨作文获悉临澧县柏枝乡虎山村钱上湾组钱某喜家中正在办理丧事，遂与上诉人（原审被告人）余坤六商定盗窃。当月27日凌晨零时许，余坤六驾驶摩托车搭乘杨作文来到钱某喜住宅附近，杨作文在外等待接应，余坤六撬窗入室盗窃，将钱某喜堂屋内1辆价值人民币2520元的豪悦牌宝蓝色女式摩托车、一楼卧室抽屉内的水晶、珍珠项链各1条盗走后逃离现场。此后，余坤六将该摩托车以1000元价格卖给了罗超，盗得的水晶、珍珠项链被其遗失。案发后，侦查机关从罗超处扣押了该摩托车，已发还被害人钱某喜。
六、2016年9月28日,上诉人（原审被告人）杨金义获悉临澧县陈二乡百草村鄢家组鄢某军家中正在办理丧事，遂与上诉人（原审被告人）余坤六商定盗窃。次日23时许，余坤六搭乘杨金义驾驶的两轮踏板摩托车来到鄢某军住宅附近，杨金义在外等待接应，余坤六撬窗入室盗窃，将鄢某军一楼卧室手提包内现金人民币31000余元和价值人民币220元的黄芙蓉王香烟1条后逃离现场。尔后，余坤六分给杨金义赃款人民币8000元、黄芙蓉王香烟5包，其余赃款赃物留作己用。
七、2016年10月6日，上诉人（原审被告人）余坤六发现临澧县望城乡徐家村徐家组黄某军家中正在办理丧事遂立意盗窃。次日晚上，余坤六来到黄某军住宅，撬窗入室盗窃，将二楼卧室内黄某军及其姐夫钱志文各自放在床边衣裤口袋内的现金共计人民币4900元盗走后逃离现场。
八、2016年10月10日,上诉人（原审被告人）杨金义获悉临澧县文家乡文家村周家组史某海家中正在办理丧事，遂与上诉人（原审被告人）余坤六商定盗窃。当晚23时许，余坤六骑摩托车搭乘杨金义来到史海明的住宅附近，杨金义在外等待接应。余坤六撬窗入室盗窃，将二楼史海明卧室包内的现金人民币11000元、港币1700元盗走后逃离现场。尔后，余坤六分给杨金义赃款5000元，其余赃款留作己用。
九、2016年12月9日，上诉人（原审被告人）余坤六与原审被告人杨作文共同踩点时发现石门县夹山镇三板桥2组朱某辉家中正在办理丧事，二人遂决定盗窃。次日晚上，二人驾乘摩托车来到朱某辉的住宅附近，杨作文在外等待接应。余坤六撬窗入室行窃，将朱某辉一楼卧室衣服内现金人民币150元盗走后电话联系杨作文前来接应，二人逃离现场。余坤六将赃款150元留作己用。
十、2016年12月15日，原审被告人杨作文获悉临澧县烽火乡哗溪桥村荷花组郑某华家中正在办理丧事，遂与上诉人（原审被告人）余坤六商定盗窃。当晚，余坤六驾驶摩托车载杨作文来到郑某华住宅附近，由杨作文在外等待接应，余坤六去盗窃。余坤六撬窗入室，将郑某华妻子放在二楼卧室手提包内现金人民币38000余元盗走，后电话联系杨作文前来接应，二人逃离现场。返回临澧县城后，余坤六分给杨作文赃款人民币10000元，其余赃款留作己用。
十一、2017年3月2日，上诉人（原审被告人）杨金义获悉临澧县陈二乡百草村高屋组祝某荣家中正在办理丧事，遂与上诉人（原审被告人）余坤六商定盗窃。当天晚上，余坤六搭乘杨金义驾驶的摩托车来到祝某荣住宅附近，杨金义在外等待接应。余坤六撬窗入室盗窃，将祝某荣卧室手提包内现金人民币7200元盗走，后余电话联系杨金义前来接应，二人逃离现场。尔后，余坤六分给杨金义赃款人民币3500元，其余赃款留作己用。
十二、2017年3月11日，上诉人（原审被告人）余坤六发现临澧县太浮镇王化村团山组鄢某家中正在办理丧事，遂邀杨金义盗窃。次日晚上，余坤六搭乘杨金义所驾摩托车来到鄢某住宅附近，杨金义在外等待接应，余坤六去行窃。余坤六撬窗入室将鄢某及其亲戚汤某波、夏某南、鄢某忠、鄢某华、游某英各自放在卧室衣服内的现金共计人民币7420元、价值人民币24元的黄芙蓉香烟1包、价值人民币9元的精品白沙香烟1包盗走，后电话联系杨金义前来接应，二人逃离现场。尔后，余坤六分给杨金义赃款人民币1200元，其余赃款物留作己用。
十三、2017年4月14日，上诉人（原审被告人）余坤六获悉常德市鼎城区雷公庙乡龙门村立树组郝某仙家中正在办理丧事，遂邀原审被告人蒋谟明陪同作案。当晚，余坤六驾车搭载蒋谟明来到郝某仙住宅附近，蒋谟明在外等待接应，余坤六撬窗入室寻找财物，打开一楼卧室房门时被郝某仙发现后迅速电话联系蒋谟明接应，二人逃离现场。
十四、2017年4月15日凌晨，上诉人（原审被告人）余坤六、原审被告人蒋谟明二人来到临澧县四新岗清林村柯一组张某妹住宅附近，蒋谟明在外等待接应，余坤六撬窗入室寻找财物，将张某妹一楼偏屋内价值人民币250元腊肉2块、价值人民币共计63元的精品白沙香烟7包盗走后逃离现场。返回临澧县城后，余坤六将盗得的全部赃物给了蒋谟明。
十五、2017年4月下旬，上诉人（原审被告人）杨金义得知临澧县文家乡丰登村马零组严某初家中正在办理丧事，遂与上诉人（原审被告人）余坤六商定盗窃。当月22日晚，余坤六骑摩托车搭乘杨金义来到严某初住宅附近，杨金义在外等待接应，余坤六撬窗入室行窃。余坤六将当晚在严某初家中休息的被害人严迪、张黎、严汉初钱包及衣服内的现金人民币共计21900元盗走后逃离现场。尔后，余坤六分给杨金义赃款人民币4000元，其余赃款留作己用。
十六、2017年4月29日,上诉人（原审被告人）余坤六和杨作文发现临澧县烽火乡跑马村刘家组欧某兵家中正在办理丧事，二人遂商定盗窃。次日晚上，余坤六驾驶摩托车搭载杨作文来到欧某兵住宅附近，杨作文在外等待接应，余坤六搭梯入室行窃。在一楼寻找财物时，惊醒了欧某兵的母亲，余坤六迅速逃离现场。
十七、2017年5月4日，上诉人（原审被告人）余坤六与原审被告人杨作文获悉临澧县杉板乡杉板桥社区杨家组仇某明家中正在办理丧事，二人遂商定盗窃。次日凌晨，余坤六驾驶摩托车搭载杨作文来到仇某明住宅附近，杨作文在外等待接应，余坤六溜门入室行窃。将仇某明客厅裤兜内的现金人民币2000元和一楼卧室内的价值共计人民币2200元的黄芙蓉王香烟10条盗走后逃离现场。返回临澧县城后，余坤六分给杨作文赃款人民币800元，其余赃款赃物留作己用。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据证实：报受案登记表及立案决定书；临澧县公安局侦查人员出具的线索来源及抓获经过说明材料；被害人何某权、仇某明、刘翠珍等人陈述；现场勘验笔录及照片；被告人分别指认现场照片；辨认笔录；证人樊哲财、凡胜利、罗超等人证言；通话清单；扣押物品清单、扣押物品照片与发还物品清单；价格鉴定意见书；刑事判决书、刑满释放证明；常住人口信息表；被告人余坤六、杨作文、杨金义、蒋谟明的供述等。
原审法院认为，被告人余坤六、杨作文、杨金义以非法占有为目的，单独或共同秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪；被告人蒋谟明参与入户盗窃，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，余坤六起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。余坤六有以下量刑情节：1、归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；2、曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；3、多次入户盗窃，酌定从重处罚。被告人杨作文有如下量刑情节：1、在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；2、归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；3、多次入户盗窃，酌定从重处罚。被告人杨金义有如下量刑情节：1、在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；2、归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；3、多次入户盗窃，酌定从重处罚；4、有犯罪前科，酌定从重处罚。被告人蒋谟明有如下量刑情节：1、在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；2、归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，据此，对被告人余坤六、杨作文、杨金义共同适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款，第三条第一款、第二款，第十四条，对被告人余坤六还适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款,第六十五条第一款，对被告人蒋谟明适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第四十二条，第五十二条，第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款，第十四条，对被告人杨作文、杨金义、蒋谟明还共同适用《中华人民共和国刑法》第二十七条，对被告人杨作文、杨金义还共同适用《中华人民共和国刑法》第六十三条第一款之规定，判决：一、被告人余坤六犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人杨作文犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人杨金义犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人蒋谟明犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元。
宣判后，原审被告人余坤六上诉称：一审判决认定被害人石某霞家中失窃现金34000余元，而实际窃得2000多元；认定被害人鄢某军家中失窃现金31000余元，而实际窃得21000余元；认定被害人黄某军家中失窃现金4900元，而实际窃得2000元，另外只窃得被害人家中一人财物，并非两个人；认定被害人郑某华家中失窃现金38000余元，而实际窃得32000余元。
原审被告人杨金义上诉称：量刑过重。
经审理查明，原审法院判决认定的事实清楚。该案事实有一审判决书中所列的，经一审法院庭审质证并予以确认的证据证实。本院审核属实，予以确认。
本院认为，上诉人(原审被告人)余坤六、杨金义、原审被告人杨作文以非法占有为目的，单独或共同秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪；原审被告人蒋谟明参与入户盗窃，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，余坤六起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。余坤六有以下量刑情节：1、归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；2、曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；3、多次入户盗窃，可以酌定从重处罚。杨作文有如下量刑情节：1、在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；2、归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；3、多次入户盗窃，可以酌定从重处罚。杨金义有如下量刑情节：1、在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；2、归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；3、多次入户盗窃，可以酌定从重处罚；4、有犯罪前科，可以酌定从重处罚。蒋谟明有如下量刑情节：1、在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；2、归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
关于上诉人余坤六上诉理由，经查，一审判决认定四被害家庭失窃现金数量和被害人情况，有余坤六自己在侦查阶段的供述、被害人陈述，证人证言证明，足以认定，且余坤六在一审庭审中对上述证据均予以认可，该上诉理由，没有事实依据，且与查证事实不符，本院不予支持。
关于上诉人杨金义上诉理由，经查，原审根据杨金义的具体作案事实，结合其具体量刑情节，在法定量刑幅度内以犯盗窃罪判处其有期徒刑二年九个月，并处罚金一万元，并无不当。该上诉理由亦不成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 欧贤刚
审判员 张中一
审判员 孙雪飞
二〇一八年一月二十四日
书记员 曾安妮
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……