四川省达州市达川区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川1703民初2177号
原告：肖某，女，汉族，生于1973年11月1日，住四川省平昌县。
委托诉讼代理人：余方俊，四川万明律师事务所律师。
被告：鲜某1，男，汉族，生于1972年10月29日，住四川省平昌县。
原告肖某与被告鲜某1离婚后财产纠纷一案，本院于2017年7月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖某及诉讼托代理人余方俊、被告鲜某1均到庭参加了诉讼。庭审中法庭调查时，被告无正当理由退出法庭，本院继续审理。本案现已审理终结。
原告肖某向本院提出诉讼请求：1.原、被告平分四川省达川区鑫源阁）2楼4号按揭商品房；2.本案案件受理由被告承担。事实及理由：××××年8月16日原、被告举行婚礼，××××年××月××日补办结婚登记。2010年6月原、被告又共同出资，以被告个人名义在四川省达川区鑫源阁）2楼4号购买按揭商品房一套，建筑面积78.89平方米，所有权证字号A071886。2017年1月5日原被告协议离婚，但未对该财产进行分割，房屋由被告占有，原告确无其他居所。原被告数次协调未果,故原告诉讼来院请求分割该房屋。
被告鲜某1辩称，我与原告是先同居后结婚的，于××××年××月××日办理结婚证，该房屋属于我个人婚前财产，不属于夫妻共同财产。我父母在平昌县修建了房屋，后卖掉该房屋交了房屋首付，于2011年8月在达川区购买房屋，加上原告未尽到妻子的责任，我与原告在2017年2月在民政局办理离婚登记，离婚协议约定由原告抚养次女，但原告并未尽到抚养职责，次女一直由我在抚养。
本院经审理认定事实如下：原、被告于1986年认识，于××××年××月××日生育长女鲜娇，于××××年××月××日生育次女肖海洋，于××××年××月××日生育一子鲜某2。结婚后因结婚证多次丢失，于××××年××月××日在平昌县人民政府补办了结婚证，后因双方夫妻感情破裂达成离婚协议,于2017年1月5日在平昌县民政局办理了离婚登记。
同时查明:一、原、被告于2017年1月5日双方签订了《离婚协议》，同时在平昌县民政局办理了离婚手续。该离婚协议载明：“一、双方自愿解除婚姻关系；二、双方婚姻关系存续期间共同育有一子二女，儿子鲜广川，生于××××年××月××日，长女鲜娇，生于××××年××月××日；二女肖海洋，生于××××年××月××日，长女鲜娇现已成年，具有独立生活能力，全凭自己选择跟随谁一起生活。二女肖海洋由女方抚养，所有费用全由女方个人承担，男方不承担任何抚养费，男方享有对孩子的探视权和教育权。儿子鲜广川由男方抚养，女方不承担任何抚养费用，但女方享有对孩子的探视权和教育权，两个女儿出嫁的所有费用全由男方承担；三、双方婚姻关系存续期间一辆小轿车（车牌号：川Ｙ×××××）该小车的所有权归女方，女方现已用现金18万元（大写：壹拾捌万元整）；四、双方婚姻关系存续期间无共同债权债务。本协议一式三份，男女双方各一份，民政机关存档一份，自双方签字并由民政机关颁发《离婚证》之日起生效。”
二、婚后，原、被告双方于2010年9月18日，与达州市新华房地产开发有限公司全运分公司签订了《商品房买卖合同》，购买了位于达川区鑫源阁）1幢2楼4号按揭房屋一套（产权证号：达房权证字第××号，面积：78.89平方米）。被告以该房进行银行抵押贷款267300元，并在达川区房屋管理局办理抵押登记,设定了他项权，被担保额267300元。现因双方尚未付清其银行贷款，未取得其房产证，本院认可双方至今未完全取得该房屋所有权。
三、庭审中，原告主张于1986年双方认识，于××××年下半年在平昌县办理了结婚登记，后结婚证丢失，补办了两次结婚证；第一次补办是2010年因买房屋补办，第二次补办是××××年××月××日在平昌县人民政府补办了结婚证。被告辩称为2016年才办理的结婚证。对此本院限原告一周内向本院提交其补办结婚登记的相关证据，可原告至今未向本院提交该相关证据予以证实。因原、被告于××××年××月××日生育长女鲜娇，据此，本院认可原、被告在××××年××月××日办理结婚证之前的婚姻属事实婚姻。双方于2010年9月18日所购买该诉争房屋应属夫妻关系存续期间的共同财产。
四、庭审中，被告辩称，达川区购买房屋属实，对达州的房屋和平昌县的房子原告是自愿放弃了的；但被告未向本院提供任何证据予以证实。同时，原告对此予以否认，故被告该辩称，本院不予以认可。对此，本院限被告一周内提交该相关证据，后因被告及其其妹鲜跃琼不遵守法庭秩序，在庭审中多次吵闹，经本院多次制止后，被告以其家中母亲患重病，未经法庭许可，而中途退出法庭。
本院认为，原、被告曾系夫妻，后因夫妻感情破裂，双方达成离婚协议并在民政部门办理了离婚登记，但离婚协议上双方未对诉争的房屋的进行处理属实。离婚后，原告以尚有夫妻共同财产未处理为由，向人民法院起诉请求平分该房屋。因涉案诉争房屋系按揭房，且以该房设定他项权进行贷款抵押担保,并在达川区房屋管理局办理抵押登记，被担保额为267300元，应属双方尚未实际完全取得该房所有权。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十一条：“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未完全取得所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。”之规定，原、被告双方在离婚时及离婚后至今对该诉争房屋尚未完全取得所有权，故本院不宜确定该诉争房屋归属任何一方。同时，原告在本院规定的期限内也未提出申请对该房屋的价值评估及被告无正当理由中途退庭，本院对该房屋不宜进行实物分割及评估作价处理。对该房产权的归属可由双方当事人自行协商处理，或偿还银行贷款取得完全所有权后，另行向人民法院提起诉讼。现原、被告双方因已离婚，其房屋共同共有的基础法律关系已不存在，且无法进行实物分割；故本院对双方婚姻存续期间的所购买的房屋，本院予以确定由原、被告按份共有，即原、被告各享有二分之一的份额。庭审中，原告主张与被告1986相识后，于××××年举行婚礼并同居生活，后已办理了结婚登记，但结婚证丢失了，补办了两次结婚证。第一次补办是2010年因买房屋补办，第二次补办是××××年××月××日在平昌县人民政府补办了结婚证。原告虽未在庭审中及本院限定的时间内提交其最初办理结婚证及其2010补办结婚登记的相关证据；但原、被告双方于××××年××月××日生育长女鲜娇，于××××年××月××日生育次女肖海洋，于××××年××月××日生育一子鲜某2，根据《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第1条：“××××年××月××日<婚姻登记办法>施行之前，未办结婚登记手续即以夫妻名义同居生活，群众也认为是夫妻关系的，一方向人民法院起诉'离婚',如起诉时双方均符合结婚的法定条件的，可以认定为事实婚姻关系;如起诉时，一方或双方不符合结婚的法定条件，应认定为非法同居关系。”及《最高人民法院关于适用新的<婚姻登记条例>的通知》:“……1994年2月1日，民政部发布了新的《婚姻登记条例》，并于发布之日起施行。因此，自1994年2月1日起，没有配偶的男女，未办结婚登记即以夫妻名义同居生活的，其婚姻关系无效，不受法律保护。对于起诉到人民法院的，应按非法同居关系处理……”可见，原被告双方于××××年同居生活，于××××年××月生育长女鲜娇至××××年××月××日办理结婚证期间，即使双方未办结婚证，其婚姻关系本院也应视其为事实婚姻关系，故双方在婚姻存续期间所购房屋仍属夫妻共同财产，而不属于被告的婚前个人财产。庭审中，被告辩称其该房屋属其婚前个人财产，理由不成立，本院不予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，庭审中，被告辩称达川区购买房屋和平昌县所修的房屋，原告已自愿放弃；但被告未向本院提供任何证据予以证实。针对此，原告予以否认，故被告该辩称，理由不成立，本院不予认可。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条、最高人民法院关于适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第1条、《最高人民法院关于适用新的<婚姻登记条例>的通知》及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
位于达川区鑫源阁）1幢2楼4号房屋（产权证号：达房权证字第××号，面积：78.89平方米），原、被告各按50%分得其份额。
案件受理费1150元，由原告肖某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
审判员 何有发
二〇一七年十月十一日
书记员 赵 丹