福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017)闽06民终3066号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地漳州市龙文区九龙大道以东漳州碧湖万达广场A2地块9幢1901-1910号。统一社会信用代码：913506008565135678。
法定代表人：谢勇，经理。
委托诉讼代理人：戴婷婷，福建九鼎律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告）钟镇城，男，1984年10月23日出生，畲族，住福建省平和县芦溪镇九曲村厝南坂**号，现住漳州市芗城区。
委托诉讼代理人：陈惠海，福建仁胜律师事务所执业律师。
被上诉人（原审被告）李文成，男，1974年6月23日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司（以下简称中国平安漳州支公司）因与被上诉人钟镇城、李文成机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2017）闽0602民初2486号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国平安漳州支公司委托诉讼代理人戴婷婷、被上诉人钟镇城及其委托诉讼代理人陈惠海、被上诉人李文成到庭参加诉讼。现已审理终结。
中国平安漳州支公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判上诉人在第三者责任险限额内承担的金额不超过38656.97元。事实和理由：1.钟镇城病历及相关材料中没有医生加强营养的建议，一审判决上诉人承担营养费8439.7元没有事实、法律依据。2.钟镇城没有进行丧失劳动能力程度鉴定，无法证明其丧失劳动能力，不能简单按照伤残等级情况计算费用，且其子是否跟随父母生活不能由村委会证明，一审判决上诉人承担被扶养人生活费40008.8元与事实不符，于法无据。3.保险合同约定的事故责任为次要责任时，保险公司承担的商业险责任应为30%，一审判决上诉人在商业险部分承担40%的赔偿错误。
钟镇城答辩称，1.钟镇城因事故造成损伤，住院18天，花费医疗费8万多元，经鉴定机构鉴定为9级伤残，一审认定钟镇城的营养费合理合法。2.钟镇城的婚生子才二周岁，需要钟镇城抚养，一审判定上诉人赔偿被抚养人生活费40008.8元符合法律规定。3.李文成因事故应承担本案40%的赔偿责任，但李文成在上诉人处投保了交强险、商业第三者责任险并约定不计免赔，在扣除交强险各项赔偿后，未承担超过商业第三者责任险1000000元的赔偿限额，故上诉人对超出交强险赔偿限额部分部分应按40%的比例承担赔付责任，一审判决并无不当。请求驳回上诉，维持原判。
李文成答辩称，由法院依法裁决。
钟镇城向一审法院起诉请求：判令李文成、中国平安漳州支公司共同赔偿本案事故损失212403.25元；讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年10月29日，钟镇城驾驶芗城R3656号绿牌电动车在芗城区李文成驾驶的闽Ｄ×××××号轿车相碰撞，造成钟镇城受伤住院18天、车辆受损的交通事故。芗城区交警大队作出的责任认定书认定：李文成负本事故次要责任，钟镇城负本事故主要责任。住院期间，中国平安漳州支公司预付10000元。经鉴定：钟镇城的伤残等级为一处第九级；出院后护理期限为90日，有部分依赖护理的需要；误工期限为自受伤之日起至伤残等级评定前一日止；医疗费中非医保用药数额合计33415.37元。钟镇城2015年3月3日因夫妻投靠户籍迁入芗城区芝山镇上墩村320号，该村为芗城区典型的城中村，位于城市规划红线范围内。肇事车辆闽Ｄ×××××号轿车为李文成本人所有。中国平安漳州支公司为肇事车辆闽Ｄ×××××号轿车交强险及第三者责任险（责任限额50万元、不计免赔率），事故发生于保险期间内。钟镇城损失：1、医疗费：84397.43元，非医保用药数额为33415.37元；2、营养费：84397.43元×10%=8439.7元；3、住院伙食助费：20元/天×18天=360元；4、后续治疗费没有依据，不予支持；5、误工费：（61973元/年÷365天）×180天=30562元；6、住院期间护理费：（61973元/年÷365天）×18天=3056元；7、出院后护理费：（61973元/年÷365天）×90天×50%=7640.50元；8、水电陪护费：150元应包含于护理费中，不再重复计算；9、伤残赔偿金：36014元/年×20年×20%=144056元；10、交通费：酌情确定200元；11、司法鉴定费：为当事人举证成本，由原告自行承担；12、被扶养人生活费：25005.5元×16×20%÷2=40008.8元；13、电动车修理费：没有提供证据，不予支持；14、精神损害抚慰金：酌情确定为12000元，在交强险限额内优先赔付。以上项目合计330720.43元，非医保用药数额为33415.37元。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费……。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金……。”，钟镇城请求被告赔偿因本次交通事故造成的医疗费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失有事实和法律依据予以支持。中国平安漳州支公司应在交强险责任限额范围内赔偿钟镇城各项经济损失12万元，已预付给的1万元可以抵扣；钟镇城为交通事故中的非机动车一方，被告应承担40%的赔偿责任，故中国平安漳州支公司应在第三者责任险责任限额范围内赔偿钟镇城各项损失（330720.43-10000-110000-33415.37）×40%=70922元。第三者责任险条款第十五条约定：“根据交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内赔偿金额”，李文成应承担医疗费中非医保用药部分33415.37×40%=13366元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《福建省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法》第五十三条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿钟镇城各项损失110000元。二、中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任险责任限额范围内赔偿钟镇城各项损失70922元。三、李文成应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿钟镇城医疗费13366元。四、驳回钟镇城的其他诉讼请求。一审案件受理费4486元，减半收取2243元，由钟镇城负担150元，李文成负担2093元。
二审中，当事人没有提交新证据。
对原审查明的事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，钟镇城与李文成发生机动车交通事故并致使钟镇城受伤，钟镇城负事故主要责任、李文成负事故次要责任的事实有交通管理部门作出的道路交通事故认定书予以证实，可予采信。原审认定李文成作为直接的侵权责任人，应对钟镇城的损失承担赔偿责任，中国平安漳州支公司依据法律规定和保险合同约定应承担相应的保险赔偿责任有事实和法律依据，应予支持。钟镇城因交通事故造成九级伤残，营养费属于必然发生的费用，原审法院支持钟镇城营养费请求有事实和法律依据，应予支持。中国平安漳州支公司提出原审判定其赔偿钟镇城被抚养人生活费错误的意见，经查，最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释第十七条第二款规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费……，赔偿义务人也应当予以赔偿”，钟镇城提供的伤残等级鉴定及村委会证明可以证明其因伤致残及有被抚养人需要其抚养的事实，一审判决上诉人承担被扶养人生活费于法有据，应予支持。关于上诉人提出依照保险合同其承担的商业险责任应为30%主张，经查，李文成应承担本案40%的赔偿责任，且其在上诉人处投有商业第三者责任险并约定不计免赔，上诉人对李文成未超过商业第三者责任险赔偿限额部分仍应承担赔偿责任，一审判决上诉人承担40%赔付责任并无不当。
综上所述，中国平安漳州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费607元由上诉人中国平安漳州支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡惠珍
审 判 员 翁兆聪
审 判 员 刘红星
二〇一七年十二月二十八日
法官助理 戴维政
书 记 员 沈宝玲
附本判决适用的主要法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。