成都高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川0191民初13070号
原告郑娜，女，汉族，1975年11月20日出生，住成都市金牛区。
委托诉讼代理人：田贵耕，四川公生明律师事务所，特别授权代理人。
委托诉讼代理人：周明川，四川公生明律师事务所，特别授权代理人。
被告：祁军军，男，汉族，1983年11月9日出生，住安徽省泾县。
委托诉讼代理人张万冬，四川兴蓉律师事务所律师，特别授权代理人。
被告：成都七虎商务服务有限公司，住所地：成都市高新区天府大道北段49号。
法定代表人：何沙。
委托诉讼代理人：陈虎，男，汉族，1976年12月10日出生，住四川省双流县，该公司员工，特别授权代理人。
被告：成都丰成天下商务服务有限公司，住所地：成都市武侯区金花桥街道江安河社区1组。
委托诉讼代理人：朱元利，四川兴睿峰律师事务所，特别授权代理人。
委托诉讼代理人：张立霞，四川兴睿峰律师事务所，特别授权代理人。
被告：中国人民财产保险股份有限公司成都市青羊支公司，住所地：成都市琴台路11号。
负责人ＸＸ。
委托诉讼代理人：陈琳，四川君合律师事务所，一般授权代理。
本院于2016年11月18日受理了原告郑娜诉被告祁军军、成都七虎商务服务有限公司（以下简称七虎公司）、成都丰成台下商务服务有限公司（以下简称丰成天下公司）、中国人民财产保险股份有限公司成都市青羊支公司（以下简称人保青羊支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，由审判员程洁适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人周明川、被告祁军军及其委托代理人张万东、被告七虎公司的委托代理人陈虎、被告丰成天下公司的委托代理人张立霞与朱元利，被告人保青羊支公司的委托代理人陈琳到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。
原告郑娜向本院提出的诉讼请求为：1、被告赔偿原告误工费14000元、护理费9600元、交通费800元、被扶养人生活费11363元、残疾赔偿金56670元、精神损害抚慰金5000元（该款在交强险内优先支付）、医疗费44528.62元、住院伙食补助费1500元、营养费2400元、后续医疗费7000元、鉴定费1153元；2、诉讼费用由被告承担。其事实理由为：2016年6月26日21时00分，祁军军驾驶川Ａ×××××号小型专用客车并搭载郑娜、邓俊等人，行至洪雅县洪高路28KM+100M处时，因未注意行车安全与限高杆相撞，造成原告郑娜受伤的交通事故。交警部门认定，祁军军承担此事故的全部责任。原告自2016年6月27日至2016年7月27日在四川省骨科医院住院30天后出院，出院医嘱载明：加强营养、休息叁月、需一人陪护等。本次住院共花费医疗费42730.02元。经四川求实司法鉴定所鉴定，原告因交通事故受伤的伤残等级为十级，后续治疗费为7000元。被告七虎公司为事故车辆的所有人，祁军军的驾驶行为系履行被告丰成天下公司职务的职务行为，该车在被告人保青羊支公司购买了车上人员责任险，故四被告均应对原告因交通事故受伤产生的损失承担赔偿责任。原告为维护自身权益诉至本院。
被告祁军军辩称：1、其系丰成天下公司的员工，在该公司担任副总，从2015年8月起丰成天下公司的法定代表人刘红梅开始每月向其转账差旅费、工资，其掌握大量丰成天下公司内部文件等，说明其职务身份；2、其驾车搭乘郑娜等前往瓦屋山风景区系为公司考察房车营地业务，返程途中发生交通事故，其驾驶行为职务的行为，应由其工作单位丰成天下公司承担赔偿责任。
被告丰成天下公司辩称：1、祁军军非其单位员工，非公司副总，双方未签订劳动合同，公司未为祁军军购买社保，未向祁军军发放过工资，双方不存在劳动关系；2、从祁军军提供的其与丰成天下公司前法定代表人刘红梅（从2016年4月19日以后不再担任）流水看，祁军军主张系发放的是工资，但双方流水看，每月金额有多笔，金额亦不固定，完全没有工资规律可循，这些费用其实是差旅费及提供给祁军军的私人借款，不能据此认定双方存在劳动关系；3、公司与祁军军之间系业务合作，合作业务仅限于车辆租赁业务和峨眉山景区直通车旅游业务，由公司提供资金、平台及业务内容，由祁军军负责合作业务的实施，祁军军提出其在丰成天下公司及其关联公司任职，但其未能提供与任何一家公司存在劳动关系的证据，双方本就没有劳动关系，只存在一定的业务合作；4、公司从未授意安排祁军军前往瓦屋山风景区考察，祁军军周末驾车与他人前往该地，未向公司报备且未进行用车登记，不排除系游玩或为其自身担任股东的公司考察旅游线路之目的；综上，祁军军的驾驶行为非为履行丰成天下公司职务的行为，丰成天下公司不应承担赔偿责任。
被告七虎公司辩称：案涉车辆系丰成天下公司自七虎公司租赁而来，根据租赁合同约定和法律规定，其公司不应承担本案的赔偿责任。
被告人保青羊支公司辩称：1、七虎公司为案涉车辆在其公司处投保了车上人员责任险，责任限额为乘客每座2万元，被保险人为七虎公司，第一受益人为先锋国际融资租赁公司，双方并特别约定保险公司须按第一受益人指定的对象赔偿，故应追加第一受益人先锋国际融资租赁公司为本案的当事人；2、对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。
经审理查明：
2016年6月26日晚上，祁军军驾驶川Ａ×××××号小型专用客车并搭载郑娜、邓俊等人，沿洪雅县洪高路由柳江方向往东岳方向行驶，21时00分，该车行至洪雅县洪高路28KM+100M处时，因未注意行车安全与限高杆相撞，造成祁军军、郑娜、邓俊受伤，川Ａ×××××号车辆受损的交通事故。交警部门认定，祁军军承担此事故的全部责任。
原告郑娜于2016年6月27日入四川省骨科医院住院治疗，诊断为：1、右膝前交叉韧带胫骨止点撕脱骨折；2、右小腿肌肉损伤；3、右膝后侧皮肤挫伤；4、右膝外侧副韧带断裂；5、右股骨内踝骨折；6、右胫骨平台骨折；7、××。原告郑娜于2016年7月27日出院，住院30天，出院医嘱及建议为：出院后全休叁月，休息期间陪护一人，加强营养，拄拐患肢佩戴支具不负重行走，避免关节过度负重，禁深蹲6个月，待骨折愈合后需取出内固定物等。原告郑娜住院治疗及门诊共产生医疗费44528.62元，其中被告祁军军垫付了医疗费3000元。2016年10月13日，四川求实司法鉴定所作出川求实鉴[2016]临鉴7566号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为：郑娜因交通事故受伤的伤残等级评定为十级，后续医疗费共计约需7000元。原告郑娜支出了鉴定费1530元。
原告郑娜自2012年5月8日起至事故发生前在成都市金牛区天龙电器经营部担任部门经理一职，事故发生后郑娜未上班，该单位未再向其发放工资。原告郑娜之子黄博文于2009年8月5日出生，事故发生时在成都石室外语学校附属小学就读，在原告郑娜定残时已满7周岁。
案涉川Ａ×××××号小型专用客车登记在七虎公司名下，七虎公司为该车在人保青羊支公司处购买了车上人员责任险（司机2万元/座*1座、乘客2万元/座*5座）、商业第三者责任险、不计免赔险等。保单并载明:先锋国际融资租赁有限公司为本保单第一受益人，当一次事故的保险赔款高于人民币一万元时，保险人须按第一受益人的书面指示支付保险赔款。
另查明，祁军军与孙凯作为股东于2016年4月12日出资设立了四川善德视途文化传播有限公司，该公司的法定代表人为孙凯，祁军军为监事，该公司的经营范围包括：策划文化交流活动、旅游信息咨询、汽车租赁、商务信息咨询、会议展览及展示服务、户外用品销售。
以上事实由当事人举证的《道路交通事故认定书》、机动车信息查询结果单、医疗费发票、出院证明书、病历、《法医学鉴定意见书》及鉴定费发票、工作证明、劳动合同书、出生医学证明、就读证明、四川善德视途文化传播有限公司工商公示信息查询、保单等证据在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人生命健康权利造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，交警部门认定，被告祁军军承担事故的全部责任，故被告祁军军应对原告郑娜的损失承担全部的赔偿责任。
被告七虎公司为案涉车辆所有权人，其将案涉车辆出租给丰成天下公司使用，七虎公司对本案交通事故的发生并无过错，不应承担赔偿责任，故原告要求七虎公司承担赔偿责任的诉请不成立，本院不予支持。七虎公司为案涉车辆在人保青羊支公司处投保了车上人员责任险，该险种赔偿的是被保险人或其允许的合法驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使车上人员遭受人身伤亡，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人依照保险合同的约定负责赔偿。原告郑娜为该车上的乘客，其因交通事故伤，属于该险种的赔偿对象，先锋国际融资租赁有限公司虽为保单指定的第一受益人，但该公司在本案事故中未受损，对该险种不享有保险利益，故被告人保青羊支公司申请追加该公司为当事人以获得该公司的支付指示，本院不予准许。被告人保青羊支公司应在车上人员责任险乘客座1座2万元的责任限额范围内承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”对于案涉交通事故发生时被告祁军军的驾驶行为是否是履行丰成天下公司职务的问题，祁军军主张其系丰成天下公司的副总经理，祁军军并举证了该公司法定代表人刘红梅每月向其发放差旅费、工资等的银行流水明细及四川锦泰丰成实业有限公司“飞机+旅游商业计划书”、丰成天下6月1日
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6月15日收支明细、奔驰凌特商务旅居车消费投资说明书、丰成天下2016年运营业务行动纲要、丰成天下租赁部对外对内价目表、关于丰成天下车辆征集的报告等所谓内部文件资料作为证据欲证明其是丰成天下公司的员工，在该公司任职工作。被告丰成天下公司质证认为前述文件均系打印件，未加盖公司公章，对其证据三性均不予认可。被告丰成天下公司辩称祁军军非其公司员工，非其公司副总，双方未签订劳动合同，公司未为其购买社保等。丰成天下公司主张祁军军、孙凯军系四川善德视途文华传播有限公司股东，该公司与丰成天下公司同业经营旅游业务，丰成天下公司与二人合作游客的车辆租赁业务，由公司提供资金、平台及业务内容，祁军军负责合作业务的实施，公司前法定代表人刘红梅向祁军军转账系用于支付祁军军日常费用报销及向其提供的借款。本院经审查祁军军提交的银行流水发现，从2015年5月7日至同年9月23日，刘红梅向祁军军转款22笔，金额共计54500元，每月均有多笔转款，少则两笔，多则11笔，每笔转款金额从几百至几千不等，无规律可寻，18笔转款备注的用途涉及借款（共五笔，备注形式为开拓市场借款、招待费借款、借款、借条）、差旅费11笔、垫付款1笔、拜访费1笔，有4笔转款未备注用途。借款祁军军主张为预支工资，被告丰成天下公司不予认可，主张为私人借款，双方均未就各自主张进行举证。工资的发放一般具有规律性，时间或金额相对固定，但从前述期间内的流水看，无一般工资发放的规律可寻。从2016年10月开始至事故发生次日刘红梅向祁军军转款27笔，未备注用途，每月均有多笔转款，少则两笔，多则7笔，每笔转款金额从几百至几千不等，亦无工资规律可寻。本案中，祁军军于2016年6月26日（星期日）驾驶车辆搭乘郑娜、邓俊等人前往瓦屋山风景区返程途中发生交通事故，造成原告郑娜受伤。祁军军辩称此程系为丰成天下公司考察房车营地旅游线路。本院认为，祁军军主张其系丰成天下公司的员工，担任副总经理，在该公司不认可的情况下，祁军军的举证不足以证明其职务身份。同时祁军军系四川善德视途文华传播有限公司的股东及监事，该公司登记的经营范围有：策划文化交流活动、旅游信息咨询、商务信息咨询、汽车租赁等，与丰成天下公司登记的经营范围（包括商务信息咨询、汽车租赁、旅游策划、旅游咨询等）有重合之处，说明祁军军担任股东及监事的公司亦可从事旅游策划咨询类、汽车租赁类业务。祁军军并未搭乘丰成天下公司的其他员工，其于非工作时间驾驶公司车辆外出，且未进行用车登记，搭乘与丰成天下公司无关之人，前往旅游景区，不能排除系游玩或为其自身公司考察之目的，祁军军本人陈述及其举证的证据不足以说明其系受丰成天下公司的安排为执行该公司安排的工作任务外出而发生的交通事故。故祁军军辩称其发生交通事故时的驾驶行为系执行丰成天下公司工作的职务行为，证据不足，其意见本院不予采纳，本案应由祁军军个人承担损害赔偿责任。
现根据本院查明的事实及相关法律规定，对原告郑娜因交通事故产生的损失认定如下：
一、医疗费，原告郑娜住院及门诊共产生医疗费44498.62元，其余医疗费30元无郑娜姓名，无法确定与本案的关联性，本院不予认定。被告祁军军为原告郑娜垫付了医疗费3000元；
二、住院伙食补助费，原告郑娜共住院30天，按照每天30元计算共计900元；
三、营养费，按照医疗机构的意见，原告郑娜受伤后需加强营养，本院酌情确定为900元；
四、后续治疗费，原告郑娜因交通事故受伤，其需另行手术取出内固定物，其费用鉴定机构明确约需7000元，该费用必然发生，且金额能够确定，本院一并予以支持。
五、护理费，原告郑娜住院30天，根据医疗机构的意见，原告郑娜出院后需全休3月、休息期间陪护一人，故其护理期限为住院期间的30天以及院外全休的3个月，护理费按照每天80元计算共计9600元。
六、误工费，结合原告郑娜的损伤情况以及医院的出院医嘱，可以认定为受伤后持续误工，故其误工期限应从住院日计算至定残前一天共计108天，按照其工资标准3500元/月计算，误工费为12427元；
七、交通费，结合原告郑娜的住院情况、就医地点等因素，酌情确定500元。
七、残疾赔偿金，经四川求实司法鉴定所鉴定，原告郑娜因交通事故受伤构成十级伤残，被告人保青羊支公司不认可该鉴定意见申请重新鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”本案中，被告人保青羊支公司未举证证明案涉鉴定意见存在上述情形，故其公司申请对原告的伤残等级重新鉴定，本院不予准许。原告郑娜在定残时已满40周岁，原告郑娜为城镇居民家庭户口，工作和生活在成都，其残疾赔偿金应按照城镇标准计算，故原告郑娜的残疾赔偿金应按照四川省2016年城镇居民人均可支配收入28335元计算20年再乘以赔偿系数10%合计56670元；原告郑娜之子黄博文于2009年8月5出生，其居住和就读于成都，在原告郑娜定残时已满7周岁，故其被扶养人生活费本应按照2016年四川省城镇居民人均年生活消费支出20660元计算11年，再乘以赔偿系数10%，除以扶养人数2人，共计11363元；以上两项费用共计68033元。
八、精神损害抚慰金，结合原告郑娜的伤残情况以及当地的生活水平，酌情确定4000元。
九、鉴定费，原告郑娜共支出鉴定费用1530元，但原告在起诉状及庭审中明确其主张鉴定费1153元，本院在原告诉请的范围内予以支持。因鉴定费用不属于保险公司的赔偿范围，故该费用由被告祁军军承担。
综上，原告郑娜因交通事故产生的损失共计149011.62元。人保青羊支公司承保了案涉车辆的车上人员责任险（司机1座，每座2万元；乘客5座，每座2万元），本案中原告为案涉车辆乘客，故人保青羊支公司应在车上人员责任险乘客1座2万元的责任限额范围内对原告的损失承担赔偿责任，剩余129011.62元损失的赔偿责任应由祁军军个人承担，扣除祁军军垫付的医疗费3000元，祁军军还应赔偿原告郑娜126011.62元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司成都市青羊支公司于本判决生效后十日内赔偿原告郑娜因交通事故受伤产生的损失共计20000元；
二、被告祁军军于本判决生效后十日内赔偿原告郑娜因交通事故受伤产生的损失126011.62元；
三、驳回原告郑娜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1580元，由被告祁军军负担。
如不服本判决，可在领取判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 程 洁
二〇一七年九月五日
书记员 舒清茏