江苏省淮安市中级人民法院
执 行 裁 定 书
(2017)苏08执异204号
异议人（利害关系人）：江苏睢宁农村商业银行股份有限公司成侯支行，住所地江苏省睢宁县城新市路南侧成侯花园B区。
负责人：张常宝，该支行行长。
申请执行人：姜洋，男，1982年3月16日生，汉族，住江苏省淮安市清浦区。
被执行人：薛礼，男，1975年8月30日生，汉族，住江苏省睢宁县。
被执行人：曹辉，男，1975年6月18日生，汉族，住江苏省睢宁县。
本院在执行姜洋与薛礼、曹辉民间借贷纠纷一案中作出（2014）淮中执字第0017-2号执行裁定书，裁定将被执行人曹辉位于江苏省睢宁县睢城镇红叶北路170号古汉国画院公寓综合楼5-209室房屋所有权及项下的国有土地使用权归姜洋所有，抵偿债务1752713元。江苏睢宁农村商业银行股份有限公司成侯支行（以下简称睢宁农商行成侯支行）向本院提出异议，本院于2016年6月23日作出(2016)苏08执异41号执行裁定后，江苏省高级人民法院于2017年11月14日作出（2016）苏执复130号执行裁定，裁定将案件发回本院重新审查。本院于2017年12月6日立案后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
睢宁农商行成侯支行提出异议称：2012年12月20日，ＸＸ、胡梅、曹辉、任思侠与我行签订了《最高额个人担保借款合同》、《睢宁县房地产抵押合同》，期限二年，最高本金额为170万元。该笔借款由曹辉所拥有的睢宁县睢城镇红叶北路170号古汉国画院公寓综合楼5-209室房地产作为抵押。当日，曹辉为该笔贷款办理了房产及土地抵押手续，并由行政机关出具了登记证书。由此证明该笔贷款的抵押是合法有效的。ＸＸ分别于2012年12月24日和2013年6月9日各提款170万元，我行按照ＸＸ提款申请书要求进行了支付。《最高人民法院关于人民法院执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（以下简称《查扣冻规定》）第二十七条规定：“人民法院查封、扣押被执行人设定最高额抵押权的抵押物的，应当通知抵押权人。抵押权人受抵押担保的债权数额自收到人民法院通知时起不再增加。”贵院于2014年2月24日查封涉案房产后，并没有及时尽到通知我行的义务，导致我行在善意的情况下于2014年4月17日对ＸＸ发放170万元贷款。我行于2015年8月底收到贵院《函》时才得知抵押房屋被查封一事。第三次贷款到期后，我行经多次催要，借款人至今尚未归还，为此，我行于2015年3月4日向睢宁县人民法院申请强制执行，截至2015年8月31日，该笔贷款尚欠本金170万元，利息271931.70元。请求撤销（2014）淮中执字第0017-2号执行裁定书，中止对曹辉位于江苏省睢宁县睢城镇红叶北路170号古汉国画院公寓综合楼5-209室房屋的执行，维护我行作为抵押权人所享有的优先受偿权。
申请执行人姜洋于2016年5月24日答辩称：1.依据《中华人民共和国担保法》（以下简称《担保法》）第三十七条第（五）项规定，依法被查封、扣押、监管的财产不得设立抵押，本案抵押物在查封前所担保的债权已经清偿完毕，故依法不能再进行抵押。2.依据《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）第二百零六条规定，抵押财产被查封、扣押，抵押权人的债权确定。同样，依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》（以下简称《担保法解释》）第八十一条，最高额抵押权所担保的债权范围，不包括抵押物因财产保全或者执行程序被查封后或债务人、抵押人破产后发生的债权。本案异议人的债权确定之日应当是淮安市中级人民法院查封之日，即2014年2月24日。异议人的贷款日期为查封之后的2014年4月17日，故不应当属于担保债权。3.上述法律并没有规定异议人所称的告知义务。2007年10月1日施行的《物权法》是基本法律，其法律效力远远大于2005年1月1日施行的《查扣冻规定》。要说告知义务，则应当由抵押依据《抵押合同》的约定对抵押权进行告知。事实上，为了减少其他人与抵押人的交易风险，答辩人也曾于2014年6月在《江苏法制报》上进行公告。被执行人所欠异议人170万元债务已经偿还，以后所产生的债务不能对抗淮安市中级人民法院的查封。综上所述，答辩人认为（2014）淮中执字第0017-2号执行裁定书既有事实依据，也有法律依据，请求法院驳回睢宁农商行成侯支行的异议。
本院查明，姜洋诉薛礼、曹辉民间借贷纠纷一案，本院于2013年10月23日作出（2013）淮中民初字第0172号民事调解书，主要内容为：一、被告薛礼于2013年12月20日之前偿还原告姜洋本金245万元中的100万元；二、被告薛礼于2014年1月20日之前偿还原告姜洋本金245万元的剩余本金145万元中的100万元；三、被告薛礼于2014年2月20日之前偿还原告姜洋本金145万元的剩余本金45万元,另外自愿多给付原告姜洋55万元;四、被告薛礼于2014年3月20日之前偿还原告姜洋从2012年12月14日至2013年10月17日245万元的利息63.3万元（2013年10月17日之后利息按照借款合同约定计算利息至还清之日止）;五、如果被告薛礼不能按照上述还款期限履行还款义务，则另向原告姜洋支付除已偿还本金及利息以外所欠本金及利息总数额20%的违约金;六、双方再无其他争议；七、被告曹辉对被告薛礼的上述债务承担连带保证责任。
因两义务人未履行生效法律文书确定的义务，姜洋申请执行，本院于2014年1月2日立案受理。同年2月24日，本院作出（2014）淮中执字第0017号民事裁定书，查封曹辉、胡梅位于睢宁县睢城镇××区××楼××室、××室以及睢宁县××红叶北路××国画院公寓综合楼××室房屋，并于同日向睢宁县房产交易中心送达了民事裁定书和协助执行通知书，查封期限从2014年2月24日起至2016年2月23日止。2014年3月25日，本院委托江苏苏瑞土地房地产评估有限公司（以下简称苏瑞评估公司）对曹辉、胡梅上述房地产以及被执行人薛礼位于睢宁县城红叶北路东侧电影公司综合楼五层圆弧部分房地产进行价值评估。2014年4月22日，苏瑞评估公司作出苏瑞房估字（2014）第04322号《房地产评估报告》，估价时点2014年4月17日的市场价值为440.3万元，其中，睢宁县睢城镇八一西路400号成侯花园B区21号楼2-203室房地产为107.16万元，睢宁县睢城镇八一西路400号成侯花园B区21号楼-1-5室房地产为14.85万元，睢宁县睢城镇红叶北路170号古汉国画院公寓综合楼5-209室房地产为242.59万元，睢宁县城红叶北路东侧电影公司综合楼五层圆弧部分为75.7万元。
2014年6月9日，本院裁定对被执行人曹辉位于睢宁县睢城镇八一西路400号成侯花园B区21号楼2-203室、-1-5室、睢宁县睢城镇红叶北路170号古汉国画院公寓综合楼5-209室房地产进行拍卖。同年6月24日，本院在《江苏法制报》上刊登执行公告，向薛礼和曹辉公告送达执行通知书、财产申报令、评估报告和拍卖裁定书，限两被执行人自公告之日起六十日内来本院领取上述文书，逾期不领的则视为送达。后本院在淘宝网司法拍卖网络平台上对曹辉位于睢宁县睢城镇八一西路400号成侯花园B区21号楼2-203室、-1-5室、睢宁县睢城镇红叶北路170号古汉国画院公寓综合楼5-209室房地产进行了三次拍卖，均因无人购买而流拍。2015年8月27日，本院向睢宁农商行成侯支行发函，告知睢宁县睢城镇红叶北路170号古汉国画院公寓综合楼5-209室房屋经三次拍卖流拍后，申请执行人姜洋同意接受该房屋抵债。如你公司有异议，请于15日内提出。2015年8月28日，本院对拍卖的房屋进行续封，查封期限自2015年8月28日起至2018年8月27日止。
后睢宁农商行成侯支行向本院提出执行异议，称法院的执行行为侵害了该行抵押优先权。2016年1月8日，本院作出（2015）淮中执异字第00077号执行裁定书，以本院尚未对异议人的主张进行审查并作出抵债裁定，执行行为尚未发生，不存在损害抵押优先权的情况为由，驳回睢宁农商行成侯支行的申请。
2016年4月28日，睢宁农商行成侯支行向本院提交《关于抵押贷款优先受偿权申请书》，对本院查封的曹辉位于睢宁县睢城镇红叶北路170号古汉国画院公寓综合楼5-209室房地产主张优先受偿权。
2016年5月9日，本院作出（2014）淮中执字第0017-2号执行裁定书，裁定将被执行人曹辉位于江苏省睢宁县睢城镇红叶北路170号古汉国画院公寓综合楼5-209室房屋所有权及项下的国有土地使用权归姜洋所有，抵偿债务1752713元。睢宁农商行成侯支行于2016年5月16日向本院提出异议。
另查明，2012年12月18日，中国银行业监督管理委员会江苏监督局作出《关于江苏睢宁农村商业银行股份有限公司开业的批复》，该批复第三条内容为：“江苏睢宁农村商业银行股份有限公司开业的同时，江苏睢宁农村合作银行自行终止，其债权债务转为江苏睢宁农村商业银行股份有限公司债权债务。”同年12月20日，ＸＸ、胡梅、曹辉、任思侠与江苏睢宁农村合作银行成候支行签订了《最高额个人担保借款合同》、《睢宁县房地产抵押合同》，期限二年，最高本金额为170万元。曹辉、胡梅以其所拥有的睢宁县睢城镇红叶北路170号古汉国画院公寓综合楼5-209室房地产作为抵押。当日，曹辉和胡梅为该笔贷款办理了房产及土地抵押登记手续，房屋他项权证号为徐房他证睢宁字第××号，土地他项权证号为睢土审他项（2012）第316号。12月24日，江苏睢宁农村合作银行成候支行向ＸＸ放贷170万元，此款于2013年6月8日偿还。2013年6月9日，江苏睢宁农村合作银行成候支行又向ＸＸ放贷170万元，该款于2014年4月14日偿还。
2014年4月17日，睢宁农商行成候支行向ＸＸ放贷170万元。因ＸＸ未能还款，江苏省睢宁县公证处于2015年2月7日出具（2015）徐睢证执字第8号执行证书。该执行证书确认：至2015年1月20日，尚欠贷款本金170万元，利息107856.25元，被执行人为ＸＸ、任思侠、曹辉、胡梅。后睢宁农商行成候支行向睢宁县人民法院申请执行，该院于2015年3月11日立案执行。同年9月1日，睢宁县人民法院终结该案本次执行程序。
再查明，本院2014年2月24日查封曹辉抵押给睢宁农商行成候支行房地产后，未将查封情况及时通知抵押权人睢宁农商行成候支行。执行中，亦无证据证明异议人在发放贷款时知道抵押房屋已被法院查封。
本院认为，本案争议焦点为:法院查封被执行人设定最高额贷款抵押物后未通知抵押权人，又无证据证明抵押权人知道抵押物已被查封的，抵押权人对查封以后发生的贷款是否享有优先受偿权。《最高人民法院关于人民法院执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十七条第一款规定：人民法院查封、扣押被执行人设定最高额抵押权的抵押物的，应当通知抵押权人。抵押权人受抵押担保的债权数额自收到人民法院通知时起不再增加。《中华人民共和国物权法》第二百零六条第一款第（四）项规定：有下列情形之一的，抵押权人的债权确定……（四）抵押财产被查封、扣押。根据新法优于旧法、上位法优于下位法原则，应适用物权法上述规定，抵押权人在发放贷款前，应当尽审慎义务，审查担保财产有无被查封等情形，在本院查封民事裁定书及协助执行通知书送达房地产权属登记部门时，该裁定书即对睢宁农商行成候支行发生法律效力，睢宁农商行成侯支行于本院查封之后又重新于2014年4月17日发放的借款，依法不属于最高额抵押权所担保的债权范围，睢宁农商行成侯支行就该笔贷款向本院主张抵押权人所享有的优先受偿权无法律依据。
《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条第二款规定：有两个以上执行债权人申请以拍卖财产抵债的，由法定受偿顺位在先的债权人优先承受；受偿顺位相同的，以抽签方式决定承受人。承受人应受清偿的债权额低于抵债财产的价额的，人民法院应当责令其在指定的期限内补交差额。因此，在睢宁农商行成侯支行仍是曹辉一般债权人的情况下，根据上述规定，须以抽签方式决定姜洋、睢宁农商行成侯支行谁为以物抵债的承受人，因本院在执行过程中未以抽签方式确定，故本院作出的（2014）淮中执字第0017-2号执行裁定，应予撤销。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项之规定，裁定如下：
撤销本院（2014）淮中执字第0017-2号执行裁定。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向江苏省高级人民法院申请复议。
审判长 李 玲
审判员 李学辉
审判员 庞海涛
二〇一七年十二月二十七日
书记员 王 霄