湖南省株洲市石峰区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)株石法民二初字第346号
原告温某某。
委托代理人向某某，株洲市湘天法律服务所法律工作者，代理权限：一般代理。
被告株洲市某某石灰水泥厂，住所地株洲市某某区。
法定代表人龙某某。
被告龙某某。
委托代理人何某某，湖南一星律师事务所律师，代理权限：特别授权。
被告邓某某。
原告温某某诉被告株洲市某某石灰水泥厂、龙某某、邓某某合同纠纷一案，本院于2015年11月25日受理后，依法组成由审判员朱宏担任审判长，人民陪审员朱金罗、郭明利参加的合议庭，于2016年1月12日公开开庭进行了审理。原告温某某及其委托代理人向某某、被告株洲市某某石灰水泥厂的法定代表人龙某某、被告龙某某及其委托代理人何某某到庭参加了诉讼，被告邓某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告温某某诉称：2004年至2005年间，原告向被告供应无烟煤，被告支付了部分货款；2011年1月31日，被告因资金周转困难，向原告借款500000元，并就尚欠货款及借款达成了还款协议，协议约定从2011年1月30日起开始支付货款1100000元，偿还欠款630000元，如没有如期还款，被告按月支付20％的滞纳金给原告。协议签订后，被告只偿还了150000元，为维护原告的合法权益，特诉至法院，诉讼请求是1、判决被告支付货款及借款1730000元，并支付滞纳金1757000元。2、判决被告承担本案诉讼费及其他一切费用。
原告针对自己的主张向本院提交如下证据:
证据1、原被告身份证明及工商登记资料，拟证明原、被告诉讼主体资格；
证据2、还款协议一份，拟证明被告拖欠货款及向原告借款的事实，同时证明双方约定还款时间；
证据3、借据一份，拟证明借款事实；
证据4、承诺书一份，拟证明原告一直主张债权及时效情况；
证据5、证明一份，证明开票的金额为2114000元。
证据6、2011年7月原告给被告一的领具六份，证明双方签订协议书后原告又向被告供应了7车煤，，煤款已经付清的事实。
被告株洲市某某石灰水泥厂辩称：1、本案的纠纷系原告没有按照约定向被告株洲市某某石灰水泥厂开具增值税发票引起，原告没有向被告株洲市某某石灰水泥厂开具相应的发票，被告支付货款的条件不成就，被告不应当承担违约责任及付款义务。2、被告株洲市某某石灰水泥厂已经向原告支付货款368500元。3、被告株洲市某某石灰水泥厂以及被告龙某某已经向原告支付借款150000元。
被告株洲市某某石灰水泥厂针对自己的主张向本院提交如下证据:证据1、付款凭证，拟证明被告已经向原告支付货款368500元的事实。
被告龙某某辩称：1、本案的纠纷系原告没有按照约定向被告株洲市某某石灰水泥厂开具增值税发票引起，原告没有向被告株洲市某某石灰水泥厂开具相应的发票，被告支付货款的条件不成就，被告不应当承担违约责任及付款义务。2、被告株洲市某某石灰水泥厂已经向原告支付货款368500元。3、被告株洲市某某石灰水泥厂以及被告龙某某已经向原告支付借款150000元。
被告龙某某未向本院提交证据。
被告邓某某未向本院提交书面答辩状。
被告邓某某未向本院提交证据。
原告和被告株洲市某某石灰水泥厂提交的证据经庭审质证，本院认证如下：对于原告提交的证据1，被告株洲市某某石灰水泥厂和被告龙某某没有异议，本院予以采信。对于原告提交的证据2，被告株洲市某某石灰水泥厂和被告龙某某的质证意见是：对其合法性、真实性没有异议，但对其关联性及证明目的有异议，理由如下：该协议书恰恰约定了本案原告向被告一供应无烟煤，对其煤的价格进行了详细的规定，370元每吨应包含增值税计算的金额为每吨300元，运输发票为70元，明确约定原告要求被告一支付煤炭应当提供煤炭款项下所包含的两项增值税（货物增值税及运输增值税）发票，该协议明确约定，原告应当在2011年内将被告一已支付给原告2230000元煤炭款等煤炭增值税及运输发票开具给被告一，该协议明确约定原告借给本案被告一500000元，应当在被告一授权给荷花信用社在株化支付给被告一石料洞款或被告一土地变性后抵押的贷款中，任何一笔款项到位后立即支付给原告，综上该协议明确了原告应尽的义务及就500000元借款的还款条件作出了明确的约定，截止今日原告并未按约定向本案被告一开具2230000元煤炭增值税发票及运输发票，这恰恰证明了原告存在违约行为，以造成本案被告一因原告未开具煤炭款相应的增值税发票而遭受的损失。本院认为，被告对该份证据的关联性及证明目的有异议，但是其理由不符合双方在还款协议书中的约定，且该份证据与证据3、4相互印证，本院予以采信。对于原告提交的证据3，被告株洲市某某石灰水泥厂和被告龙某某没有异议，本院予以采信。对于原告提交的证据4，被告株洲市某某石灰水泥厂和被告龙某某的质证意见是：对该证据的真实性没有异议，对其关联性及证明目的有异议，本案诉称是因原告与被告一供货合同及借款合同而引发的，该承诺书系本案被告二作出，并非是本案被告一向其作出的承诺，因被告二仅对500000元的借款向原告出具过相应的借条，故该组证据仅证明原告就500000元借款向被告主张过权利，另该组证据证明了被告二及被告一已向原告偿还500000元借款中的150000元。本院认为，该份证据既可以证明原告的证明目的，同时也可以证明被告已经向原告偿还了150000元借款的事实。对于原告提交的证据5，被告株洲市某某石灰水泥厂和被告龙某某的质证意见是：该组证据与2011年1月30日原告与被告一签定的还款协议书，确定的金额不符，故对其三性均有异议。本院认为，基于在本案中原告主要是根据双方签订的还款协议书主张权利，故本院对该份证据不予采信。对于原告提交的证据6，被告株洲市某某石灰水泥厂和被告龙某某的质证意见是：对该组证据的三性均有异议，该领具没有显示付款单位亦没有付款单位相应的凭证，只有领款人的名字，且该六份领具所显示的领款时间与我方被告一、被告二自2013年1月23日至2015年5月15日止共计21项付款记录所显示的时间点没有一个相吻合，故该组证据并不能证明其证明目的。本院认为，该份证据与本案没有关联性，本院不予采信。
对于被告株洲市某某石灰水泥厂提交的证据1，原告的质证意见是：有一部分确实是还的煤款，有一部分是还的另一些案子的借款，里面包括了承诺书里面的150000元。本院认为，该份证据可以证明被告已经支付了原告部分货款，具体的付款金额和理由在事实认定和说理部分予以阐述。
经审理查明:原告与被告株洲市某某石灰水泥厂存在长期的无烟煤供需关系。2011年1月30日，原告与被告株洲市某某石灰水泥厂以及被告龙某某就货款的结算、开票意向、集资款和历史借款的利息、新借款500000元、还款方式、担保事宜等达成一致意见，签订了《还款协议书》，该协议书的主要内容是：1、确定至2011年1月30日止，被告株洲市某某石灰水泥厂尚欠原告温某某无烟煤货款及其集资款和历史借款的利息1230000元；2、原告同意再借给被告株洲市某某石灰水泥厂500000元用于设备改造；3、开票意向：原告负责在2011年开具金额为2230000元增值税发票和运输发票给被告；4、还款方式：被告在农历2011年1月31日前付给原告100000元，新借款500000元被告在2011年5月1日前一次性偿还给原告。其余1130000元被告从2011年5月起至2013年4月30日止，用二年时间内每月向原告偿还欠款50000元直至还清为止。如被告没有如期还款，每月按应支付款项数目的20％缴纳滞纳金给原告；5、如被告株洲市某某石灰水泥厂无力偿还或其他变更，此欠款由龙某某负责偿还。《还款协议书》签订后，原告于2011年1月31日将500000元借给被告株洲市某某石灰水泥厂，被告龙某某向原告出具了借条。被告株洲市某某石灰水泥厂陆续偿还了原告货款338500元，具体付款时间如下：1、2013年1月23日，付款5000元；2、2013年3月1日，付款10000元；3、2013年3月15日，付款30000元；4、2013年4月11日，付款30000元；5、2013年4月21日，付款10000元；6、2013年6月2日，付款10000元；7、2013年6月11日，付款40500元；8、2013年7月4日，付款20000元；9、2013年8月2日，付款20000元；10、2013年8月8日，付款10000元；11、2013年8月19日，付款20000元；12、2013年10月24日，付款40000元；13、2013年10月30日，付款50000元；14、2014年6月28日，付款5000元；15、2014年8月27日，付款5000元；16、2014年9月7日，付款15000元；17、2014年10月15日，付款10000元；18、2015年3月29日，付款2000元；19、2015年5月15日，付款6000元。上述支付的款项均备注为煤款或者货款，其中2013年10月24日，付款40000元，2014年10月15日，付款10000元二笔系支付到原告的女儿温卫华账户内。
另查明：2015年9月28日，被告龙某某向原告出具了一份承诺书，内容是：2011年1月30日，甲方株洲市某某石灰水泥厂与乙方温某某签订了还款协议书一份，2011年1月31日本人龙某某向温某某出具的借据一份，至今为止已经偿还15万元（其中厂里偿还5万元，本人偿还10万元）。由于厂子停产和本人资金紧张，没有按时履行合同，现本人承诺其协议条款和本人的借据继续生效，至全额偿还为止。
再查明：被告龙某某和被告邓某某系夫妻关系。
本院认为：本案系合同纠纷。本案的争议焦点是：1、原、被告于2011年1月30日签订的还款协议书是否约定了原告应当向被告开具增值税发票和运输发票，是否约定了开具发票是被告支付原告货款的前置条件？2、原、被告签订还款协议后，被告已经偿还原告货款的具体金额？3、被告龙某某向原告于2015年9月28日出具的承诺书中，记载已偿还150000元，是否包含在被告向本院提供证据证实的368500元之内？4、原、被告的还款协议中约定的违约金是否过高，是否应当予以适当降低？5、被告邓某某在本案中是否应当承担民事责任？
针对第一个争议焦点，本院认为：原、被告于2011年1月30日签订的还款协议书约定了开票意向，原告负责在2011年向被告开具金额为2230000元增值税发票和运输发票；同时也约定了被告应当还款的时间和数额以及逾期还款的违约责任。但是协议中并没有约定原告必须先开具发票给被告，被告收到发票后才支付货款。这说明了该协议书没有约定开具发票是被告支付原告货款的前置条件。从合同履行分析，支付货款属于主合同义务，开具发票属于从合同义务，在合同中没有约定必须先开票后付款的情况下，被告不能以原告没有履行从合同义务才不支付货款的抗辩事由。
针对第二个争议焦点，本院认为：被告提供向原告支付了368500元货款的证据，经审理查明，被告龙某某在2013年10月25日向温卫华借款600000元，而在2013年10月24日支付温卫华40000元，且注明系货款，故该笔40000元应当认定被告支付原告的货款。在被告提供的2014年7月25日支付温卫华10000元，2014年9月5日支付温卫华20000元，因被告龙某某与温卫华存在民间借贷关系，且付款注明了系还款，故该二笔30000元不认定被告向原告支付的货款。2014年10月15日被告支付温卫华10000元，因付款用途注明了系货款，故该笔10000元应当认定被告支付原告的货款。结合被告提供的证据和原、被告在法庭上的陈述，本院确认在本案中被告支付原告货款的具体数额为338500元。
针对第三个争议焦点，本院认为：被告龙某某向原告于2015年9月28日出具的承诺书中，记载已偿还150000元借款。在庭审中，原告认为该150000元包含在被告提供证据的368500内，被告认为没有包含在368500元内。经分析，被告提供证据证实已经支付的368500元，在本院认定的338500元中，均注明了系支付的货款或者煤款，而非借款或者还款，且承诺书系原告提供的证据，原告也没有提供相反的证据予以反驳，故本院确认被告已经向原告偿还了借款150000元，不包含在本院认定的已经支付的货款338500元之内。由于原、被告均未举证证明偿还150000元借款的具体时间，本院根据具体案情，确认被告已经在约定的还款期限内偿还了该150000元借款。
针对第四个争议焦点，本院认为：虽然双方约定了违约金条款，但是被告认为约定的违约金过分高于造成的损失，请求本院予以适当减少。本案中原告没有提供证据证实其具体的经济损失，货款和借款的回收方的损失通常为利息损失，约定逾期还款每月支付应当还款数额的20％的违约金过高，本院予以适当调整，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，将被告应当支付原告的逾期付款违约金调整为年利率24％。在本案中，从2011年3月5日起至2015年12月11日止，被告应当支付原告违约金为1284414元。具体违约金计算的方式如下：1、从2011年5月2日起至2015年12月11日止，以350000元借款为基数，应支付的违约金为386630元；2、从2011年3月5日起至2013年1月23日止，以100000元货款为基数，应支付的违约金为45370元；3、从2011年6月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为22685元；4、从2011年7月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为21699元；5、从2011年8月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为20712元；6、从2011年9月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为19726元；7、从2011年10月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为18740元；8、从2011年11月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为17753元；9、从2011年12月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为16767元；10、从2012年1月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为15781元；11、从2012年2月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为14795元；12、从2012年3月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为13808元；13、从2012年4月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为12822元；14、从2012年5月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为11836元；15、从2012年6月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为10849元；16、从2012年7月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为9863元；17、从2012年8月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为8877元；18、从2012年9月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为7890元；19、从2012年10月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为6904元；20、从2012年11月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为5918元；21、从2012年12月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为4932元；22、从2013年1月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为3945元；23、从2013年2月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为2959元；24、从2013年3月1日起至2013年4月30日止，以50000元货款为基数，应支付的违约金为1973元；25、从2013年4月1日起至2013年4月30日止，以30000元货款为基数，应支付的违约金为592元；26、从2013年1月24日起至2013年3月1日止，以95000元货款为基数，应支付的违约金为2249元；27、从2013年3月2日起至2013年3月15日止，以85000元货款为基数，应支付的违约金为727元；28、从2013年3月16日起至2013年4月11日止，以55000元货款为基数，应支付的违约金为904元；29、从2013年4月12日起至2013年4月21日止，以25000元货款为基数，应支付的违约金为148元；30、从2013年4月22日起至2013年4月30日止，以15000元货款为基数，应支付的违约金为79元；31、从2013年5月1日起至2013年6月2日止，以1145000元货款为基数，应支付的违约金为23340元；32、从2013年6月3日起至2013年6月11日止，以1135000元货款为基数，应支付的违约金为5970元；33、从2013年6月12日起至2013年7月4日止，以1094500元货款为基数，应支付的违约金15833为元；34、从2013年7月5日起至2013年8月2日止，以1074500元货款为基数，应支付的违约金为19783元；35、从2013年8月3日起至2013年8月8日止，以1054500元货款为基数，应支付的违约金为3467元；36、从2013年8月9日起至2013年8月19日止，以1044500元货款为基数，应支付的违约金为6868元；37、从2013年8月20日起至2013年10月24日止，以1024500元货款为基数，应支付的违约金为43113元；38、从2013年10月25日起至2013年10月30日止，以984500元货款为基数，应支付的违约金为3237元；39、从2013年10月31日起至2014年6月28日止，以934500元货款为基数，应支付的违约金为147472元；40、从2014年6月29日起至2014年8月27日止，以929500元货款为基数，应支付的违约金为36060元；41、从2014年8月28日起至2014年9月7日止，以924500元货款为基数，应支付的违约金为6079元；42、从2014年9月8日起至2014年10月15日止，以909500元货款为基数，应支付的违约金为22127元；43、从2014年10月16日起至2015年3月29日止，以899500元货款为基数，应支付的违约金为96407元；44、从2015年3月30日起至2015年5月15日止，以897500元货款为基数，应支付的违约金为26556元；45、从2015年5月16日起至2015年12月11日止，以891500元货款为基数，应支付的违约金为120169元。
针对第五个争议焦点，原告、被告株洲市某某石灰水泥厂和被告龙某某在还款协议书约定如被告株洲市某某石灰水泥厂无力偿还或其他变更，此欠款由龙某某负责偿还。本院认为该条款系担保条款，根据条款的内容，本院认定龙某某按照一般保证承担保证责任。虽然被告龙某某和被告邓某某系夫妻关系，但是根据本案的案情和《最高人民法院民一庭关于夫妻一方对外担保之债能否认定为夫妻共同债务的复函》的规定，被告龙某某以个人名义的对外担保之债不属于夫妻共同债务，被告邓某某在本案中不承担相应的民事责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
原告诉称请求判决被告支付货款及借款1730000元，并支付滞纳金1757000元的诉讼请求，本院支持被告株洲市某某石灰水泥厂向原告支付货款和借款1241500元，逾期付款违约金1284414元，合计2525914元，如被告株洲市某某石灰水泥厂经强制执行后仍不能履行债务，则由被告龙某某承担保证责任。对于超出部分，因不符合事实和法律规定，本院不予支持。被告株洲市某某石灰水泥厂和被告龙某某辩称本案的纠纷系原告没有按照约定向被告株洲市某某石灰水泥厂开具增值税发票引起，原告没有向被告株洲市某某石灰水泥厂开具相应的发票，被告支付货款的条件不成就，被告不应当承担违约责任及付款义务，且原告应当向被告开具相应增值税发票和运输发票并赔偿被告损失338100.13元的请求，本院认为原告应当向被告开具增值税发票和运输发票，基于被告在本案中没有提起反诉，故本院对被告的该项请求不予处理。至于原告没有向被告株洲市某某石灰水泥厂开具相应的发票，被告支付货款的条件不成就，被告不应当承担违约责任及付款义务的请求，本院已经在前详细阐述，本院对被告的该项请求不予支持。被告株洲市某某石灰水泥厂和被告龙某某辩称株洲市某某石灰水泥厂已经向原告支付货款368500元的请求，本院认定被告已经向原告支付了货款338500元。被告株洲市某某石灰水泥厂和被告龙某某辩称株洲市某某石灰水泥厂以及龙某某已经向原告支付借款150000元的请求，本院予以支持。被告株洲市某某石灰水泥厂和被告龙某某辩称约定的违约金过分高于造成的损失，请求本院予以适当减少的请求，符合法律规定，本院予以支持。被告邓某某经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十七条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告株洲市某某石灰水泥厂在本判决生效后十日内一次性支付原告温某某货款和借款1241500元，逾期付款违约金1284414元，合计2525914元；
二、如被告株洲市某某石灰水泥厂经强制执行后仍不能履行上述债务，则由被告龙某某在2525914元的范围内承担保证责任；
三、被告龙某某承担保证责任后，有权向被告株洲市某某石灰水泥厂追偿；
四、驳回原告温某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费34696元，保全费5000元，合计39696元，由原告温某某承担10956元，由被告株洲市某某石灰水泥厂承担28740元。
如不服本判决,可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的,应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向市农行东区支行交通分理处驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：161101040002686。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以在两年内向人民法院申请强制执行。
审 判 长 朱 宏
人民陪审员 朱金罗
人民陪审员 郭明利
二〇一六年三月十日
代理书记员 文 静
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国担保法》
第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。
一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：
（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；
（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；
（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。