湖北省大悟县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂大悟民初字第00560号
原告章加利。
委托代理人何家金，大悟县宣化法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权：代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解、调解，代签法律文书等。
被告李明。
委托代理人闫将军，河南问津律师事务所律师。代理权限为特别授权：代为提出、变更、撤销请求，承认、反驳对方诉讼请求，进行和解、调解，代签法律文书等。
被告阜阳市昊源运输有限公司（以下简称昊源运输公司）。住所地安徽省阜阳市颍泉区北京西路花苑居小区。
被告中国大地财产保险股份有限公司阜阳市临泉支公司（以下简称大地财保临泉支公司）。住所地安徽省阜阳市临泉区同阳东路***号。
负责人路伟，该公司经理。
委托代理人齐坤，大地财保临泉支公司员工。代理权限为特别授权：代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为反诉，进行和解，代签法律文书等。
原告章加利与被告李明、昊源运输公司、大地财保临泉支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年9月2日立案受理后，依法组成由审判员钟巍担任审判长，审判员刘忠海、人民陪审员何传东参加评议的合议庭，于2014年1月8日公开开庭进行了审理。原告章加利的委托代理人何家金，被告李明及其委托代理人闫将军，被告大地财保临泉支公司的委托代理人齐坤到庭参加了诉讼，被告昊源运输公司经本院合法传唤没有到庭。本案现已审理终结。
原告章加利诉称，2013年1月14日17时10分许，被告李明驾驶皖K×××××号中型仓栅式货车沿湖北108省道自南向北行驶至100km＋750m处，碰撞自西向东过马路的行人（原告章加利），造成原告章加利受伤的交通事故。事故发生后，原告被急送大悟县宣化卫生院救治，后因病情需要转大悟县人民医院治疗，住院126天，花销医疗费25609.04元。原告的伤情经大悟县人民医院法医司法鉴定所鉴定，目前人体损伤程度已构成十级伤残，误工损失日为伤后300日，护理时间为伤后150日，后续必然费用为5000元。该事故经大悟县公安局交通警察大队悟公交认字（2013）第035号道路交通事故认定书认定：被告李明负此事故全部责任。肇事车辆皖K×××××号中型仓栅式货车注册所有人为被告昊源运输公司，在被告大地财保临泉支公司投保了交强险和商业险。综上，请求人民法院依法判令三被告赔偿原告的医疗费、鉴定费、交通费、护理费、误工费、住院伙食补助费、后续治疗费、伤残赔偿金等共计101950.64元。
为支持其主张，原告章加利向本院提交了如下证据材料：
一、身份证复印件一份。证明原告章加利的身份情况。
二、道路交通事故认定书一份。证明交通事故发生的基本事实及被告李明负此次事故全部责任。
三、住院病历、病案资料及费用清单。证明原告受伤治疗及医疗费支出情况。
四、交通费、护理费、鉴定费、医疗费等票据。证明原告章加利在治疗过程中产生的费用情况。
五、大悟县人民医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见书一份。证明原告章加利已构成十级伤残，误工损失日为伤后300日，护理时间为伤后150日，需一人护理，后续必然费用预计为5000元。
六、保单二份。证明肇事车辆鄂K×××××中型仓栅式货车在被告大地财保临泉支公司投保交强险及商业险的事实。
七、大悟县宣化店镇杨桥村村民委员会出具的证明一份。证明原告章加利孤身一人，无其他生活来源，靠自己的劳动维持生活。
被告李明口头答辩称其与本案无法律关系，也不应当承担赔偿责任，原告起诉属主体错误，请求人民法院依法驳回原告对其诉讼请求，另外其为原告垫付医疗费21500元，原告应予以退还。
为支持其主张，被告李明向本院提交了如下证据：
一、机动车驾驶证、行驶证复印件各一份。证明被告李明具备合法驾驶资格，车辆属被告昊源运输公司所有，被告李明只是一名驾驶员。
二、收据一份。证明被告通过交警部门为原告垫付医疗费21500元。
被告昊源运输公司没有答辩，亦未向本院提交证据材料。
被告大地财保临泉支公司书面答辩称，原告的部分诉求没有法律依据，诉讼费、鉴定费不应由保险公司承担。
为支持其主张，被告大地财保临泉支公司向本院提交了如下证据：
一、保险条款一份。证明诉讼费、鉴定费不应由保险公司承担。
二、经该公司申请，湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室（以下简称协和法医司法鉴定室）对原告的伤情重新鉴定作出的鉴定意见书一份。证明原告构成十级伤残；后期治疗费5000元；误工时间为伤后210日，护理时间为伤后140日；被鉴定人章加利颅脑伤与交通事故之间的因果关系不能排除。
经庭审质证，被告李明对原告章加利所举的证据一、证据二、证据六无异议；对证据三中原告第一次住院病案资料无异议，对第二次住院病案的真实性无异议，但提出本来应该是治疗骨折的，实际却治疗颅脑伤；证据四无交通费和护理费票据，也无其他证据材料证实，应不予支持，医疗费只认可第一次住院的，第二次应不予支持，对鉴定费支出无异议；对证据五的真实性无异议，因原告已重新做了鉴定，应以第二次鉴定意见为准；对证据七的真实性无异议，但原告计算伤残赔偿金有误，应按16年零4个月计算。被告大地财保临泉支公司对原告章加利所举的证据一、证据二、证据六无异议；对证据三有异议，对第一次住院病案资料无异议，对第二次住院病案的真实性无异议，但间隔1个月住院，本来应该是治疗骨折的，却治疗颅脑伤，与本案交通事故无关联性，应不予支持；证据四无交通费和护理费票据，也无其他证据材料证实，应不予支持，医疗费只认可第一次住院的，第二次应不予支持，还应扣减15%非医保用药，对鉴定费无异议；对证据五有异议，鉴定不合理；对证据七的真实性无异议，但原告已超过六十周岁，应不支持误工费。
原告章加利及被告大地财保临泉支公司对被告李明提交的二份证据均无异议。
原告章加利对被告大地财保临泉支公司所举证据一的真实性无异议，但提出鉴定费、诉讼费应该由被告李明和昊源公司共同分担，不应由原告独自承担；对证据二有异议，该鉴定系原告受伤11个月后才作出，身体基本康复，误工、护理时间有弹性范围，不能真实反映原告需要误工和护理的期限，第一次鉴定是根据原告受伤的情况及时作出，应以第一次鉴定意见为准；至于原告颅脑伤与交通事故之间的因果关系问题，因当时骨折明显，而颅脑伤是慢性硬膜下血肿，当时还不太明显，后来发作才第二次入院治疗，颅脑伤与交通事故存在必然的联系。被告李明对被告大地财保临泉支公司所举证据一的真实性无异议，但认为该证据并不能证明诉讼费、鉴定费不由保险公司承担；对证据二的真实性无异议，对合理性有异议，对后期治疗应以实际发生为准，鉴定意见不应该直接确定，误工和护理时间评定过长，原告颅脑伤与交通事故之间的因果关系不能排除，故不应该认可原告第二次住院期间的费用。
因被告昊源运输公司未到庭参加诉讼，无法对相对方提交的证据进行质证，根据证据的客观性、关联性、合法性特征，本院认为，原告所举证据证据一、证据二、证据六，被告李明所举证据一、证据二经相对方质证无异议，上述证据的形式、来源合法，内容真实，本院依法予以采信。被告大地财保临泉支公司所举证据一虽系格式合同条款，但已做黑体重点提示，且符合行业惯例，证据二相对方的异议理由无法律、事实依据，该鉴定程序合法，内容真实，对上述二份证据本院均依法予以采信。原告所举证据五因已重新鉴定，应以协和法医司法鉴定室出具的鉴定意见书（即被告大地财保临泉支公司所举证二）为准，本院对此不予评析。原告所举证据三、证据四中的医疗费票据，根据协和法医司法鉴定室出具的鉴定意见书中“章加利颅脑伤与交通事故之间的因果关系不能排除”的阐述，本院依法予以采信，至于被告大地财保临泉支公司提出应扣减15%非医保用药的问题，原告作为一名普通居民，并不具备专业医学知识，住院期间的用药情况是医生根据病情使用，原告亦不知情，故该理由显失公平，应不予采纳，据此可确定原告章加利共花销医疗费25608.92元，证据四中鉴定费700元支出合理，本院予以支持，交通费虽未提供票据，但结合原告的伤情及住院、鉴定的地点、次数，可酌定为1200元，护理费原告只是计算定残之后而并未主张住院期间的，故有无票据已无实际意义。原告所举证据七相对方对其真实性均无异议，本院依法予以采信，至于误工费、伤残赔偿金的计算问题，将在“本院认为”中阐述。
根据本院确认的上述有效证据，结合法庭调查及当事人陈述，本案的基本事实如下：
2013年1月14日17时10分许，被告李明驾驶皖K×××××号中型仓栅式货车沿湖北108省道自南向北行驶至100km＋750m处，碰撞自西向东横过公路的行人章加利，造成原告章加利受伤的交通事故。2013年1月24日，大悟县公安局交通警察大队作出悟公交认字（2013）第035号道路交通事故认定书，认定被告李明负此事故全部责任。原告受伤后，当即被送往大悟县宣化卫生院救治，后因病情需要转至大悟县人民医院检查、治疗，共住院126天，花销医疗费25609.04元，其中被告李明支付了21500元。2013年7月15日原告的伤情经大悟县人民医院法医司法鉴定所鉴定，目前人体损伤程度已构成十级伤残，误工损失日为伤后300日，护理时间为伤后150日，后续必然费用为5000元，原告章加利为此支出了鉴定费700元。诉讼中被告大地财保临泉支公司申请对原告的伤情及与交通事故的关联性重新进行鉴定，同年12月11日经协和法医司法鉴定室鉴定，原告人体损伤程度属十级伤残；后期治疗费5000元；误工时间为伤后210日，护理时间为伤后140日；原告章加利颅脑伤与交通事故之间的因果关系不能排除。肇事车辆皖K×××××号中型仓栅式货车注册所有人为被告昊源运输公司，在被告大地财保临泉支公司投保了交强险和商业险，其中商业险限额为200000元，不计免赔，交通事故发生在保险期限内。后原、被告因损害赔偿事宜协商无果而成讼。
本院认为：根据道路交通事故认定书中对交通事故的形成原因分析及双方责任划分，被告李明忽视道路交通安全，对行人（原告章加利）动态疏于观察，遇行人横过公路时未采取有效措施避让，是造成原告章加利受伤的直接原因，交警部门认定被告李明负此次事故全部责任，故原告章加利因交通事故受伤造成的损失均应由被告李明承担。皖K×××××号中型仓栅式货车在被告大地财保临泉支公司投保了交强险和商业险，交通事故发生在保险期限内，故原告章加利的各项损失应首先由大地财保临泉支公司在交强险的各分项限额内予以赔付，超出限额的部分在商业险限额内赔付，仍有不足的部分由被告李明承担。被告昊源运输公司系皖K×××××号中型仓栅式货车的注册所有人，因未到庭参加诉讼，对车辆的实际所有人及其与被告李明的关系等情况无法厘清，故其应与被告李明承担连带赔偿责任。至于被告李明提出原告第二次入院治疗颅脑伤与交通事故无关及大地财保临泉支公司提出关联程度30%的意见，因未提供证据证明，本院不予采纳。原告章加利系农村孤老，靠自己劳动维持生计，受伤后确有经济损失，对其误工费应依法计算。原告定残时已满63周岁，残疾赔偿金应按17年计算。湖北省2013年度道路交通事故损害赔偿标准中，农村居民人均年纯收入为7852元，居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资为23624元，原告章加利的各项损失计算如下：医疗费25608.92元、鉴定费700元、误工费4517.59元（7852元／年÷365天×210天）、护理费9061.26元（23624元／年÷365天×140天）、交通费1200元、住院伙食补助费6300元（50元／天×126天）、残疾赔偿金13348.40元（7852元／年×17年×10%）、后续治疗费5000元、精神抚慰金5000元（根据原告的伤情、责任比例及当地平均生活水平等酌定），共计70736.17元。根据机动车交通事故责任强制保险条款的规定，被告大地财保临泉支公司在交强险赔偿限额内应赔付：医疗费用赔偿项内为10000元，死亡伤残赔偿项内有误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金五项共计33127.25元。鉴定费700元不属保险公司赔付范围，由被告李明与被告昊源运输公司连带赔偿。超出部分26908.92元（70736.17-10000-33127.25-700）由被告大地财保临泉支公司在商业险限额内赔偿。被告李明已先行赔付21500元，扣除其应当赔偿的数额，余款20800元原告应予以退还。被告昊源运输公司经本院传票传唤没有到庭参加诉讼，依法可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第六条、第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告章加利因道路交通事故而产生的各项损失共计70736.17元，由被告大地财保临泉支公司在交强险限额内赔付43127.25元，在商业险限额内赔付26908.92，共计70036.17元；
二、由被告李明与被告昊源运输公司连带赔偿700元，被告李明已先行支付21500元，超出部分20800元由原告章加利予以退还；
三、上述款项于本判决生效后十日内付清；
四、驳回原告章加利的其他诉讼请求。
如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2300元，由原告章加利负担700元，被告李明、昊源运输公司负担1600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。
审 判 长 钟 巍
审 判 员 刘忠海
人民陪审员 何传东
二〇一四年三月二十四日
书 记 员 刘成丰
附1、相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《机动车交通事故责任强制保险条款》
第六条交强险合同中的责任限额是指被保险机动车发生交通事故，保险人对每次保险事故所有受害人的人身伤亡和财产损失所承担的最高赔偿金额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。其中无责任的赔偿限额分为无责任死亡伤残赔偿限额、无责任医疗费用赔偿限额以及无责任财产损失赔偿限额。
第八条在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被','2018-09-28
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第十八条 由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：
（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限；
（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起90日；
（三）商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的，自合同订立之日起90日。
合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。
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第十六条
当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失３０％为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。
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第一百零七条
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
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第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
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当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
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第二十九条
当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
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