四川省泸县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)泸泸刑初字第171号
公诉机关泸县人民检察院。
被害单位泸州XX医药科技有限公司，组织机构代码69XXXX22-2，住所地泸县福集镇。
法定代表人陈某，该公司总经理。
委托代理人杨某，重庆光界律师事务所律师。
委托代理人吴某，四川蜀鼎律师事务所律师。
被告人陈晓坚，男，1964年9月21日生于重庆市，汉族，研究生文化，2007年至2009年受聘在四川X**制药有限公司任副经理，2009年9月至2012年2月在泸州XXX医药科技有限公司（2012年2月更名为泸州XX医药科技有限公司）任法定代表人兼总经理，2012年2月至7月主持泸州XX医药科技有限公司工作，住四川省成都市锦江区。因涉嫌职务侵占罪，于2013年4月9日被泸县公安局抓获归案，2013年4月10日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于泸县看守所。
辩护人徐晓中，四川多元律师事务所律师。
辩护人丁宏，四川宏成律师事务所律师。
泸县人民检察院以泸泸检刑诉[2013]171号起诉书、泸泸检公刑变诉[2015]9号变更起诉决定书，于2015年8月19日以被告人陈晓坚犯职务侵占罪、妨害作证罪向本院提起公诉。本院于同日立案，立案后，根据案件审理需要，依法委托四川裕龙会计师事务所对涉案公司资金来往情况进行了审计结算。审计结束后，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年2月2日、3月3日、5月17日、7月14日公开开庭进行审理。泸县人民检察院指派检察员卢棋、钟宇明出庭支持公诉。被害单位泸州XX医药科技有限公司的委托代理人杨某、吴某，被告人陈晓坚及其辩护人徐晓中、丁宏，证人陈某1、陈某2、王某2、邹某1、刘某1，鉴定人施某均到庭参加诉讼。期间，因公诉机关补充侦查，本院决定延期审理两次，经泸州市中级人民法院批准同意，本案延长审理期限三个月。经本院审委会讨论决定，现已审理终结。
泸县人民检察院指控：
一、职务侵占部分
2009年9月，四川X**制药有限公司（以下简称XXX制药公司）出资400万元成立泸州XXX医药科技有限公司（2012年2月更名为泸州XX医药科技有限公司，以下简称XXX科技公司或XX公司），并聘请被告人陈晓坚担任该公司的法定代表人兼总经理，主持该公司各项工作。自2010年1月至2012年7月期间，被告人陈晓坚利用职务之便，以非法占有为目的，采取先在公司财务上将款借出，再用虚假的会务费发票、飞机票等在公司以报账方式冲抵借款，共计侵占公司资金1705748.76余元。具体事实如下：
1、2011年10月至2012年2月期间，被告人陈晓坚利用职务便利，以业务开支为由，安排XX公司出纳刘某2用公司资金32.7万元向“石子美工艺品店”店主刘某3购买玉器。
2、2012年3月5日，被告人陈晓坚在未经公司董事会同意的情况下，擅自用公司资金20万元为自己购买“金宝盆Ⅱ”商业保险。2012年11月陈晓坚申请退保，并将退保金自用。
3、2010年9月至2011年12月，被告人陈晓坚在未经公司董事会同意的情况下，擅自使用公司资金491174.01元为自己购买了一辆牌号为川Ａ×××××奥迪轿车、擅自使用公司资金687574.75元为自己购买了一辆牌号为川Ａ×××××梅赛德斯奔驰轿车。
综上，被告人陈晓坚利用职务之便，侵占公司资金共计1705748.76元。
二、妨害作证部分
2012年7月中旬至2013年1月，被告人陈晓坚因不满
被泸州XX医药科技有限公司解除职务和劳动合同一事，遂利用本人及当时公司法定代表人兼总经理陈某1身份和其手中尚未交出的公司印章，为王某1、何某、李某2、刘某4、王某1、张某1等人伪造劳动合同，指使王某1、何某等人以伪造的劳动合同和奖励协议等资料为依据向成都市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，并向成都市武侯区人民法院提起民事诉讼，企图通过仲裁和诉讼方式骗取公司资金共计727万余元。
诉请依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百零七条第一款之规定，对被告人陈晓坚以职务侵占罪、妨害作证罪，予以判处。
被害单位泸州XX医药科技有限公司的委托代理人发表意见，XX公司是XXX制药公司出资设立的企业法人，是依法设立的，有其独立的资产和组织机构，依法从事经营活动。被告人陈晓坚是受聘参与公司经营管理的职业经理人，不是XX公司的承包者，更不是XX公司财产的所有人。同意公诉机关对被告人陈晓坚犯职务侵占罪、妨害作证罪的指控。本案指控的犯罪事实清楚、证据确实充分，应当依法对被告人陈晓坚定罪量刑。
被告人陈晓坚对公诉机关指控其利用公司付款方式购买汽车、玉器和为个人购买商业保险的事实无异议，但辩称，其自2008年1月起至2012年7月是以个人名义承包的XXX制药公司的药品销售，整个经营活动靠自组的团队进行，被告人在支付的XXX制药公司的药款中就已经包含应当支付制药公司的承包费。被告人支配的是自己的承包利润，自己有支配、处分权。承包期内，XXX制药公司长期不予被告人结算，尚欠被告人巨额款项未付，被告人不存在职务侵占的事实，不构成职务侵占罪。被告人没有指使他人伪造证据的行为，只是借了部分律师费给他们，部分被解职人员通过仲裁和诉讼向XX公司索赔是当事者自主行为，被告人也不构成妨害作证罪。综上，请求宣告其无罪。
被告人陈晓坚的辩护人发表辩护意见如下：
（一）、被告人陈晓坚不构成职务侵占罪：1、被告人陈晓坚与XXX制药公司之间系平等的承包关系，即经营权包断销售，公诉人所提交的证据并未合理排除双方系承包关系的事实。辩护人向法庭提交的《内部结算协议》、《XXX公司2011年预算、业务结算及资金划转说明》、《社保缴纳证明》、邹某1出具的“收条”、出庭作证的陈某1的证言等证据均能证实被告人陈晓坚与XXX制药公司的承包关系是从2008年开始，直至2012年7月份XXX制药公司才单方面终止承包关系；XXX制药公司对XXX科技公司并未实际投入任何资产，XXX科技公司自身并没有任何资产，同时公司没有为被告人陈晓坚缴纳社会保险也间接证明XXX制药公司与被告人陈晓坚之间是承包关系。邹某1出具的“收条”所载明的页数和公诉机关向法庭提交的承包资料页数不符，能证明承包关系存在的两页关键证据缺失，要求公诉机关补齐。2、被告人购买玉器、车辆和保险所用的资金都是自己承包的科技公司赚取的利润购买，属于自己合法支配的资金，不存在侵占单位资金，且涉案车辆购买后被告人一直用于开展销售业务，并非是被告人非法占有。综上，公诉人否定陈晓坚与XXX制药公司存在承包关系的证据并没有达到证据确实充分的程度，被告人陈晓坚职务侵占的指控不能成立。
（二）、被告人陈晓坚不构成妨害作证罪。其理由：妨害作证罪是指使他人作为证人向法庭作虚假陈述，且其程度与暴力、威胁、贿买等行为的强制、诱惑程度相当，达到情节严重的行为，而陈晓坚只是借律师代理费给状告公司的员工，员工是当事人，是诉讼的原告，而非证人，且现有证据无法证明是陈晓坚直接指使，故陈晓坚的行为不构成妨害作证罪。
经审理查明：
一、四川X**科技有限公司系四川X**制药有限公司独资设立的子公司，陈晓坚系该公司聘请的总经理，主持公司日常事务,董事长陈某2对科技公司进行监管的事实。
四川X**制药有限公司系非国有控股有限责任公司，该公司成立于2004年，公司法定代表人王某3，公司董事长陈某2，住所地四川省泸县福集镇工业园区。2009年9月18日四川X**制药有限公司出资200万设立了泸州XXX医药科技有限公司。2009年11月变更注册资本为400万元（其中200万元为房产出资），经营范围为医药行业产品研发、科技咨询、销售药品等，住所地泸县城西工业园区曲河西路8号，该公司登记法定代表人为陈晓坚。公司章程规定董事会由陈某2、陈晓坚、何某组成，股东委派陈某2担任董事长，聘请陈晓坚担任总经理，主持公司日常工作。被告人陈晓坚在XXX科技（XX医药）公司主持工作期间，除每月领取固定工资外，还领取销售提成，并报销固定费用和福利费（凭票据报销小车费用、业务接待费用、住房补贴等费用）。科技公司主要业务是负责制药公司的药品销售，由制药公司提供成品药，科技公司销售成品药，科技公司与制药公司每月按照签订的内部结算协议进行内部结算后将底价药款的回款给制药公司。科技公司售出的药款扣除应当返还制药公司的底价药款及税金后，将剩余资金留存于科技公司账户，作为科技公司日常开展业务可支配的资金。2012年2月14日，科技公司更名为泸州XX医药公司，公司年审时因原法定代表人陈晓坚被工商部门列入法定代表人限制名单，不能再继续担任法定代表人，经制药公司董事会同意，XX公司法人代表变更为陈某1，但公司各项工作仍由陈晓坚主持。2012年7月9日，因怀疑陈晓坚在XX公司存在使用资金不规范等问题，该公司董事会决定免去陈某1总经理职务，任命陈某为总经理，陈晓坚调四川X**制药有限公司工作。同年7月19日，该公司法定代表人变更为陈某。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、XXX科技公司公司营业执照、药品经营许可证、组织机构代码证、章程及修正案、出资验资报告、泸县国土资源局土地登记审批表、房屋所有权证书。证实XXX科技公司系由XXX制药有限公司独立出资的法人独资企业，该公司于2009年9月18日成立，注册资本400万元（现金出资20O万元，实物出资200万元），陈某2任董事长，何某任董事，公司聘请陈晓坚任总经理兼法人代表，2009年10月27日XXX制药公司向泸县国土资源局申请变更泸县福集镇曲河西路8号的房产，同年11月13日该房产变更所有人为XXX科技公司，XXX制药公司完成了出资义务，并履行了过户登记手续。2012年2月14日更名为XX医药公司，法人代表变更为陈某1。
2、XXX科技公司与陈晓坚签订的劳动合同、2010年至2012年XXX科技公司（XX公司）工资发放明细表，陈晓坚领取提成、福利、补助统计。证实被告人陈晓坚是XXX制药公司的员工，并非XXX制药公司销售部的承包人，陈晓坚每月在公司领取工资、福利、提成等。
3、2010年、2011年、2012年《内部结算协议》。证实2010年协议主体是XXX制药公司与公司销售部；2011年、2012年协议主体是XXX制药公司与XXX科技公司；协议除对销售任务、成本费用、结算办法进行约定外，载有“根据公司目标管理规定
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实行独立核算、自负盈亏的管理办法---”的字句，还对负责人的工资、奖金、允许支出及报销费用进行了约定；此外，内部结算协议还规定陈晓坚未完成销售任务有权调整其工作。
4、XXX制药公司与下属生产部、研发部等签订的内部结算管理协议。证实XXX制药公司不只是与科技公司销售部签定内部结算协议，与其他部门也签订有类似的内部管理协议。以此证实签订内部结算协议是制药公司对下属公司和部门进行内部管理考核的一种方式，不属于承包关系。
5、XXX制药公司法定代表人王某3、内部结算协议起草人王某2、公司董事长陈某2、副总经理陈某、销售二部经理王某1、凯华制药副总经理李某4、原XX公司副总经理何某、销售经理陈某1、以及员工李某2、刘某4、郑某等的证言。证实以公司销售部和XXX科技公司名义与XXX制药公司签订的《公司内部结算协议》是制药公司内部目标管理协议，不是承包经营协议。公司员工也未听说过陈晓坚与公司之间存在承包关系。
6、四川裕龙会计师事务所报告书。证实：经审计，XXX科技公司2010年销售收入18，605,419.49元，内部结算价12,922,472.30元，扣减税金后可支配5,586,337.09元，列支后当年结余863,660.86元；科技公司2011年销售收入30,557,799.56元，内部结算价17,472,685.76元，扣减税金后可支配12,862,666.87元，列支后当年结余729,788.06元；科技公司2012年1-7月销售收入18,385,711.82元，内部结算价12，998,671.38元，扣减税金后可支配5,295,460.75元，前7月已超支5,704,642.50元；合计2009年1月至2012年7月，按内部结算协议约定，XXX科技公司（XX公司）超支400余万元，不存在被告人陈晓坚辩称的制药公司倒差科技公司资金的问题。
7、鉴定人施某、熊某2证言。主要证实四川裕龙会计师事务所报告书审计和制作的情况，并对李某1发送给陈某2的资金日报表与XX公司提供用于审计的报表进行了比对辨认后认为二者一致。以此证实四川裕龙会计师事务所的审计报告审计程序合法，审计所依据的资料客观真实，做出的审计报告可以采信。
8、证人陈某2的证言。陈某2系制药公司、科技公司董事长，拟证明制药公司自2008年开始与子公司及业务部门签订《内部结算协议》，其是内部市场化的一种管理形式，内部市场化是一种先进的管理模式，现在已经在国企改革中予以推广。《内部结算协议》是公司对业务部门和子公司一种约束性和奖励激励的目标管理规定，所以每年都要与其签订《内部结算协议》，才能约束其费用支配权。《内部结算协议》中和销售部或者科技公司约定了“独立核算、自负盈亏”等内容，“独立核算”是指单独做账管理，“自负盈亏”是公司的亏损和利润都由销售部或者科技公司承担，如果亏损了会在下一年的使用资金中扣回，如果有利润存入销售部或科技公司账户，下一年可以继续使用。销售部或者科技公司对外销售的药品金额减去和公司结算的金额后剩余的金额属于科技公司或销售部可以开支的金额，陈晓坚资金使用权限是按照该结算协议计算出来的，陈晓坚只能在这个范围内使用，且不能随意支配，必须是在公司真实、必要、合法的业务范围内支配，《内部结算协议》上规定“提供税务部门认可的合法发票报账”。如有利润，陈晓坚可以按照营销大纲的规定对科技公司的其他员工发奖金，但陈晓坚给自己发奖金必须由董事长批准同意。科技公司成立后，制药公司与科技公司在管理模式上与销售部时是基本一致的，没有大的改变。制药公司负责提供成品药、科技公司销售成品药、片区代理商与科技公司谈好销售政策、通过招投标确定中标价并签订销售协议，代理商向科技公司缴纳货款保证金和市场保证金，科技公司收到保证金后按代理商要求发货给指定的销售公司，代理商收到药品后将款给科技公司，科技公司每月按内部结算协议经行结算后回款给制药公司。除开陈晓坚负责的全国大部分省市的药品销售外，因部分省市销售业绩不理想，2011年公司还单独成立了销售七部，主要是自己在负责，负责其他几个省市的药品销售，和陈晓坚负责的销售份额独立核算。科技公司销售药品的利润不足以维持公司运转，另一方面通过凯华公司卖药给科技公司，科技公司再加价后卖给制药公司来获取利润，这一部分也是由自己和王某2负责。陈晓坚在科技公司实际开支的费用，通过李某1报送的现金日报表发现科技公司以出纳刘某2的名义存在大量借款，后在2012年发现还存在上述情况，才引起重视，便安排李某1统计刘某2到底借了多少钱，统计后自己觉得问题应该是出在了陈晓坚身上，后经审计发现他使用费用远远超过内部结算协议结算的可支配费用额度。因为陈晓坚在科技公司使用资金情况不能及时如实的在账面上反应出来，所以长时间未发现资金异常。陈晓坚负责科技公司期间，没有召开过董事会，因为自己是制药公司和科技公司的董事长，制药公司是科技公司的唯一股东，自己和陈晓坚及何某系上下级关系，召开董事会意义不大，主要通过董事会决议行使管理权限，自己平时候还代表制药公司和子公司签订内部结算协议，要求科技公司出纳报送资金日报表，定期了解科技公司经营状况，和陈晓坚签订内部结算协议规定其工资待遇和资金使用权限等方式行使管理权。在科技公司成立之初，没有足够的销售收入，其销售体系的主要管理人员是原制药公司销售部人员，其发生的销售业务仍然由制药公司销售部支出。2010年7月后制药公司销售业务基本转移到科技公司，科技公司业务开展费用等开支才与制药公司销售部脱钩。2009年10月至2010年6月期间，科技公司销售体系的费用支出主要从制药公司销售部支出。该资金在2010年6-7月份进行了结算，我和陈晓坚都在结算表上签字。四川裕龙会计师事务所报告书中科技公司亏损的金额来源于客户给科技公司的预售货款、市场保证金、应付货款和未缴税款等。陈晓坚离开公司后，自己和陈晓坚曾经在成都谈过，要他退钱给公司，他不同意，当时邹某1也在场。
9、证人何某证言。证言陈述的科技公司经营模式和陈某2所述一致，并称自己是陈晓坚的下属，协助陈晓坚开展工作，服从他的安排，无权监督他，对内部结算协议的具体约定及执行情况不清楚。董事长陈某2对科技公司监督主要通过负责科技公司的学术推广和营销七部的市场销售及管理，还通过与陈晓坚签订内部结算协议来对科技公司进行管理，并不定期组织科技公司销售人员开展销售分析会和参加公司大型学术会议，本人参加过几次。陈某2在科技公司还有专门办公室，有时候来办公。
10、证人高某证言。证人称自己在科技公司上班，曾任产品部经理，曾不定期的向陈某2董事长汇报产品部的情况，已于2015年2月离开XX公司。自己在职期间，有重大事项都向陈某2董事长和陈晓坚总经理汇报，董事长在办公室就口头汇报，不在时就通过电子邮件、QQ文件等汇报。自己曾参加过几次陈某2董事长主持的会议，主要是产品知识有关的。另外，对自己发送给陈某2的文件进行了辨认。
11、证人陈某3证言。证人是XX公司员工，证实在陈晓坚主持公司工作期间，自己通过电子邮件、QQ文件、手机短信或者书面汇报等方式向陈某2董事长及陈晓坚总经理汇报,自己每月将XX公司当月销售情况制成报表向陈某2董事长发送。另外，对自己发送给陈某2的文件进行了辨认。
11、证人游某证言。原科技公司会计，主要证实制药公司和科技公司每月对账，年终结算，对两公司款项情况记不清，对其他不太清楚。
12、证人李某1证言。原XX公司出纳，证实自己在公司负责公司员工工资、报销费用、员工借款发放及每天将公司资金收支情况向董事长陈某2、财务总监陈某4祥、刘某2报送公司资金日报表。报送主要是通过QQ报送的。自己和游某是XX公司成立时，制药公司安排到XX公司工作的，资金日报表无需向陈晓坚报送，平时候陈晓坚没有直接安排自己的工作，也没直接向他汇报过公司的事。2012年上半年陈某2董事长要求过自己对刘某2在公司借款情况进行过统计并报送给他。李某1对发送给陈某2的QQ文件进行了辨认。
13、证人陈某证言。主要证实营销七部的成立及工作开展情况，称自己负责的销售七部资金是不能随意使用，必须在内部结算协议结算的额度内使用，而且必须是业务中真实、必要发生的费用。陈某2董事长对科技公司进行了监管。
14、证人郑某的证言。证实自2010年起，陈晓坚除正常开支在财务报销外，还不断地在向财务借款，并安排找假发票冲销其借款。其中陈晓坚以非真实业务产生的发票在公司报销额为830余万元，除销售提成、办公固定费用、福利待遇共计175万余元，奥迪车按揭25万元，朱某字画款13.2万元，张某2、欧阳某酒款9.5万元外，其余款项的报销事由不清楚。科技公司与制药公司的经营模式为制药公司负责提供成品药，科技公司销售成品药、与片区代理商谈好销售政策、代理商向科技公司和制药公司缴纳货款保证金和市场保证金，收到保证金后按代理商要求发货给指定的销售公司，科技公司每月按内部结算协议进行结算。但结算后是否每月打款记不得了。陈晓坚负责除销售七部以外省市的药品销售。科技公司销售药品的利润不足以维持公司运转，另一方面通过凯华公司卖原料药给科技公司，科技公司再加价后卖给制药公司来获取利润，这一部分由董事长陈某2和王某2负责。陈晓坚每年可支配的费用是对他负责的销售市场的销售金额按照内部结算协议计算出来的额度内支配，必须是真实业务开支方面的正常经营费用。董事长陈某2通过要求销售内务人员按季度上报销售明细，科技公司出纳每天发送资金日报表，不定期开会，学术推广等方式对科技公司进行监管。另外，陈某2还在科技公司成都办公地点有独立办公室。
15、证人刘某2的证言。证实2009年公司成某就在公司财务上从事出纳工作，陈晓坚经常在公司以打借款的方式借取公司现金或通过银行转取现金，并要求借条不入账，之后用发票报账方式冲借款。陈晓坚报账不填报账单，都是由公司朱某等人代他填写。陈晓坚借款和报账在公司现金流水账上都作了记录，经统计自2010年1月至2012年7月陈晓坚在公司以借款和指定转款等方式支付了共计1198.7万元，其中陈晓坚以非真实业务产生的发票在公司报销额为830余万元,后用票据报账方式冲销,还余40万元未冲销。除销售提成、办公固定费用、福利待遇共计175万余元，奥迪按揭款25万元，朱某字画款13.2万元，张某2、欧阳某酒款9.5万元外,其余款项的报销事由不清楚。另外，负责药品销售的除了陈晓坚所负责的全国大部分市场外还有销售七部，陈某在负责。平时候，董事长陈某2通过要求科技公司出纳每天报送资金日报表，亲自跑营销市场和学术推广等对科技公司进行管理，陈某2在科技公司也有专门的办公室，有时候也来办公。另外，其陈述的科技公司和制药公司的经营模式和陈某2所述一致。
16、泸州XX医药公司、XXX医药公司资金报表，主要证实XX公司资金收支情况。
17、证人王某2证言。在科技公司成立之初，没有足够的销售收入，其销售体系主要管理人员是原制药公司销售部人员，其发生的销售业务仍然由制药公司销售部支出，2010年7月后制药公司销售业务基本转移到科技公司，科技公司业务开展费用等支出与制药公司销售部脱钩。2009年10月至2010年6月期间，科技公司销售体系费用支出主要从制药公司销售部支出。该资金在2010年6-7月份进行了结算。陈某2每年都与业务部门和子公司签订内部结算协议，但只有对独立的科技公司和凯华公司才有结算和资金划转，部门都是同一个账户，不涉及资金划转。审计报告中科技公司亏损的金额包括客户给科技公司的预售货款、市场保证金、应付货款和未缴税款。在科技公司成立之前，按照内部结算后销售部可支配的资金都放在制药公司的账户上，要使用时通过销售部填报销单，经制药公司财务总监审核后进行报销，有时候是销售部以借款的形式先将现金借出，然后在报销中冲抵。销售部结余的资金也是放在制药公司账上，不能由销售部员工私分，如果要给员工发奖金，也要造表交给财务总监陈某4祥审批。这些是有票据可查的。如果年终有结余，就作为下一年的正常开支。销售部完成任务越多，结算后可支配资金就越多，但都只能在合理业务开支范围内使用，不得私分。
18、证人邹某1证言。邹某1曾担任制药公司的副总经理兼董事会秘书。其证言称2012年制药公司召开董事会，会上讨论了陈晓坚的问题，会上陈某2安排我将陈晓坚的一套资料予以保管，复印人员复印好后将资料交给我，我当面将资料原件还给了陈晓坚，并向陈晓坚打了一张收条，收条载明的“陈晓坚个人与XX公司承包资料一套共计31页”是自己写的，页数没有细数，页数是工作人员告诉自己的，“承包资料”是自己凭主观臆断写的，之前曾听陈晓坚和科技公司的人说过陈晓坚承包公司的事，就以为是承包关系。在收取的资料里面没有发现承包协议之类的资料，收条写好后没有拿给陈某2等人审核。自己收到该套资料后就将其放在自己办公室的保险柜里，后来自己被公司辞退了，在交接时将全套资料都交给了刘某1，交接时是办了清单的。经过邹某1辨认，自己签字确认移交的资料就是自己移交给刘某1的资料，也就是陈晓坚交给自己的资料复印件。自己在任职期间，记得在2009年自己曾代表董事办与董事长陈某2签订过内部协议。在陈某2和陈晓坚产生矛盾后，陈某2也曾安排我去问张某1和陈晓坚有何要求。2012年下半年陈某2和陈晓坚二人曾经在成都谈判过二、三次，自己当时在场，二人主要谈补钱，陈晓坚认为该补给他的金额和陈某2算的不一致，最终未谈成。
19、证人刘某1证言。邹某1在离开制药公司时将手中资料移交给自己，其中有一套资料是从铁皮柜里面拿出来的，自己清点后和他办了移交，全套资料共计30页，是复印件，是列了交接清单的，里面没有类似承包资料的材料。刘某1对该套资料当庭进行了辨认。
20、制药公司为科技公司支付各种款项票据。主要证实在科技公司成立之初，公司日常经营所需资金由XXX制药公司提供，并非陈晓坚自己提供。
21、制药公司销售部在制药公司的借款、报销等票据若干。主要证实在科技公司成立之前，销售部的可支配的资金都在制药公司账上，销售部要使用资金时通过报销或者借支款进行使用，但都要通过制药公司财务负责人审批。2008年销售部在使用资金时，有时候董事长陈某2也亲自审批。
22、泸州XX科技公司员工名册、陈晓坚的福利、销售提成统计表。证实泸州XX公司现有员工情况及陈晓坚在XX公司（原科技公司）领取工资、福利和提成的情况。
23、被告人陈晓坚的供述与辩解。被告人自2008年1月起至2012年7月是以个人名义承包的XXX制药公司的药品销售，整个经营活动靠自组的团队进行，被告人在支付XXX制药公司的药款中就已经包含应当支付制药公司的承包费。被告人支配的是自己的承包利润，自己有支配、处分权。以前公司资金困难时，业务费是先垫付后报销。2010年后公司运转正常后，业务经费采用先借款，后用发票报账方式支取，费用支出后提交的发票不足或没有票据冲销借款时，由郑某负责找票来报冲。2012年2月左右，泸州XXX科技公司更名为泸州XX科技有限公司，因自己之前在泸州开办过一个公司，由于公司未正常经营就没有按期年审，使我的法定代表人资格被工商部门列入限制名单，不能继续担任公司法定代表人，我后来安排陈某1担任公司法定代表人。因XXX制药公司长期不与被告人结算，尚欠被告人巨额款项未付。
二、2010年1月至2012年7月期间，被告人陈晓坚利用职务之便，采用不当手段侵占公司财产。具体犯罪事实如下：
（一）、陈晓坚采用虚报方式侵占公司财产的犯罪事实。
2011年10月至2012年2月，被告人陈晓坚通过出纳刘某24次将公司资金32.7万元支付给“石子美工艺品店”店主刘某3，用于购买个人佩戴玉器。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、泸县公安局接受刑事案件登记表：证实XX公司于2013年2月26日向泸县公安局报案称陈晓坚等人侵占公司财产900余万元。
2、泸县公安局立案决定书：证实泸县公安局于2013年3月12日对陈晓坚涉嫌职务侵占罪一案立案，并开展侦查活动。
3、到案经过及强制措施类文书:证实对被告人陈晓坚采取强制措施的时间、种类。陈晓坚于2013年4月9日22时许在成都市锦江区被抓获，于2013年4月10日被刑事拘留，于2013年5月17日被执行逮捕，并在法定期限内通知家属。
4、户籍证明：证实陈晓坚1964年9月21日生于重庆市，身份证号。
5、证人刘某3、夏某的证言：证实2009年至2012年期间，陈晓坚在其经营的“石子美工艺品店”内购买了价值二、三十万元的玉手镯等佩件玉器，付款方式为银行转款。并分别对陈晓坚进行了辨认。
6、证人刘某2的证言：证实2009年公司成某就在公司财务上从事出纳工作，陈晓坚常在公司以打借款的方式借取公司现金或通过银行转取现金，并要求借条不入账，之后用发票报账方式冲借款。陈晓坚报账不填报账单，都是由公司朱某等人代他填写。陈晓坚借款和报账是在公司现金流水账上都作了记录，经统计自2010年1月至2012年7月陈晓坚在公司以借款和指定转款等方式支付了共计1198.7万元，其中陈晓坚以非真实业务产生的发票在公司报销额为830余万元，后用票据报账方式冲销，还余40万元未冲销。除销售提成、办公固定费用、福利待遇共计175万余元，奥迪车按揭25万元，朱某字画款13.2万元，张某2、欧阳某酒款9.5万元，买商业保险20万元外，其余款项的报销事由不清楚。
7、证人郑某的证言：证实自2010年起，陈晓坚除正常开支在财务报销外，不断的在财务借款，并安排找假发票冲销其借款。其中，陈晓坚以非真实业务产生的发票在公司报销额为830余万元，除销售提成、办公固定费用、福利待遇共计175万余元，奥迪车按揭25万元，朱某字画款13.2万元，张某2、欧阳某酒款9.5万元外，其余款项的报销事由不清楚。
8、中国工商银行调取的刘某3尾号为5322的银行卡交易明细：证实2011年10月至2012年2月通过XXX科技公司使用的陈晓坚账户4次打入刘某3尾号为5322账户32.7万元，时间、金额与刘某2按陈晓坚指示转款记录的时间、金额吻合。
9、被告人陈晓坚的供述与辩解：刘某3是成都华西医院的职工，转给刘某3的30余万元是协调华西医院业务关系的开支。被告人支配的是自己的承包利润，自己有支配、处分权，不构成职务侵占。
（二）、被告人陈晓坚通过购买商业保险侵占公司资金的犯罪事实。
2012年3月15日，被告人陈晓坚在未经公司董事会同意的情况下，擅自动用公司资金20万元在中国平安人寿保险股份有限公司为自己购买了“金宝盆Ⅱ”商业保险，并安排财务人员用其他票据冲销支出账目。2012年11月26日，被告人陈晓坚申请办理退保，并取出退保资金占用。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、陈晓坚在中国平安人寿保险股份有限公司购买“金宝盆Ⅱ”商业保险的保险单、投保资料、解除保险合同资料、保险公司关于陈晓坚投保和退保情况的查询记录：证实陈晓坚于2012年3月15日缴费20万元投保“金宝盆Ⅱ”商业保险，同年11月26日陈晓坚办理退保。
2、XXX科技公司以陈晓坚名义开具使用的卡号为62×××28的平安银行卡明细：证实2012年3月15日公司付款20万元到中国平安人寿保险股份有限公司。
3、证人郑某的证言：证实2010年3月以前是XXX制药公司为员工缴纳社保，4月起是XXX科技公司（XX医药公司）为员工缴纳社保，陈晓坚不要公司为其缴社保。2012年3月15日其根据陈晓坚的安排，用公司资金为陈晓坚支付了20万元的商业保险费，保险款是从公司以陈晓坚名义开具使用的银行卡上划转的，事后陈晓坚要求其找发票冲销了该款。
4、证人刘某2的证言：证实中国平安人寿保险公司那份“金宝盆Ⅱ”商业保险是陈晓坚用公司资金为他本人买的，保险费20万元是郑某用公司资金支付的，保单被陈晓坚拿去了。
5、证人陈某2、何某、陈某1、王某1的证言：证实对陈晓坚用公司资金为个人购买商业保险不知情。
6、被告人陈晓坚供述与辩解：XXX科技公司自成某就用陈晓坚、何某、王某1的名字开了个人账户供公司使用，账号密码由财务人员保管。2013年3月，由公司财务上的郑某用公司的20万元支付了其购买的一份人寿保险费。离开公司后，因手头紧，保险未到期便提前退保，将保险款取来自用了。
（三）、被告人陈晓坚利用公司资金购买轿车，并将车辆登记在自己名下，被解聘之后未将车交还公司的事实。
被告人陈晓坚任XXX科技公司总经理期间，未经公司董事会同意，擅自动用公司资金购买了五辆轿车供公司高管使用，3辆车登记在自己名下。其中2010年9月，被告人陈晓坚动用公司资金按揭首付241174.01元购买了一辆牌号为川Ａ×××××奥迪轿车，登记在自己名下，至2012年6月公司为其偿付首付款和按揭款共计491174.01元，并指使财务人员用其他发票冲销了费用。2011年12月，被告人陈晓坚在未经公司董事会同意的情况下，动用公司资金687574.75元购买了一辆牌号为川Ａ×××××梅赛德斯奔驰轿车，并登记在自己名下。另两辆车分别登记在王某1、何某名下。
被告人陈晓坚将上述车辆以个人名义与XX公司签订租车协议，用以报销车辆在使用过程中产生的维修、保养等费用。以上车辆用于陈晓坚在公司办公、业务接待使用。2012年7月，被告人陈晓坚被公司解聘后，未将上述川Ａ×××××奥迪轿车和川Ａ×××××奔驰轿车交还公司。
2013年3月12日，泸县公安局以陈晓坚涉嫌职务侵占罪立案侦查，同年4月9日在成都市锦江区将被告人陈晓坚抓获，并将川Ａ×××××奥迪轿车一并扣押。2014年11月18日，经泸县公安局办案民警通知，被告人陈晓坚之妻王某4将涉案奔驰轿车交由办案民警扣押。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、陈晓坚购车凭证证实：川Ａ×××××奥迪轿车购于2010年9月；A517GQ梅赛德斯奔驰轿车购于2011年12月。
2、机动车上户信息查询表：川Ａ×××××奥迪轿车、川Ａ×××××梅赛德斯奔驰轿车的登记户主为陈晓坚。
3、购买奔驰车的账户转款记录、购买奥迪车首付的账户转款记录：公司使用的陈晓坚平安银行卡为购奔驰车支付687574.75元;公司使用的何某工商银行卡为购奥迪车支付241174.01元，另付按揭款25万元;
4、汽车租凭合同：合同约定陈晓坚将其名下的川Ａ×××××奥迪轿车、川Ａ×××××梅赛德斯奔驰轿车以每辆1200元的租金,租给XX公司使用,约定车辆的维护保养由陈晓坚负担,其他费用由XX公司负担。
5、泸县公安局情况说明、扣押物品清单。证实泸县公安局于2013年4月10日扣押陈晓坚所有的车牌为川Ａ×××××奥迪汽车1辆及随车物品。2014年11月18日，经泸县公安局民警从被告人陈晓坚之妻王跃君处将涉案奔驰轿车扣押。
6证人陈某1的证言：证实川Ａ×××××奥迪轿车、川Ａ×××××梅赛德斯奔驰轿车是公司购买的，登记在陈晓坚名下。2012年9月或10月根据陈晓坚安排将奔驰轿车过户到自己的名下，用其抵押贷款42万元，所贷款项按陈晓坚的安排支付了员工打官司的律师代理费、贷款中介费、员工工资等。
7、证人张某1的证言：证实2012年底，陈晓坚需要用钱就将川Ａ×××××梅赛德斯奔驰轿车过户给陈某1（办贷款需成都户口），用轿车作抵押担保贷款40多万元，后来的利息和罚金都是陈晓坚姐姐代付的。
8、证人郑某的证言：证实陈晓坚用公司资金241174.01元购买川Ａ×××××奥迪轿车后，每月公司还为其支付按揭款1万元，至2012年6月公司共计为该车支付了491174.01元。川Ａ×××××梅赛德斯奔驰轿车是陈晓坚用公司资金687574.75元购买的。前述购车款根据陈晓坚的安排部分用其他发票冲销了账目，有68万元以借款的形式挂在陈某1借款账上。另有一辆甲壳虫登记在陈晓坚名下，一辆大众途观登记在王某1名下，一辆标致登记在何某名下。租车合同是为了让前述私人名下车辆所产生的费用在公司报账，且能通过税务检查而签订的。
9、价格鉴定意见及委托书、通知书：经鉴定，涉案川Ａ×××××奥迪轿车、川Ａ×××××奔驰轿车至2012年8月7日价值共计965490元。2014年11月24日已将鉴定意见送达陈某2和陈晓坚。
10、证人刘某2的证言：证实2010、2011年陈晓坚等人以个人名义用公司资金购买车辆使用，按揭款也是公司付的，先用借条借支，再用其他发票冲销。
11、证人陈某2的证言：证实陈晓坚等人购车资金在财务没有做账，其作为董事长事前不知道陈晓坚等人购车的事。
12、被告人陈晓坚的供述与辩解：川Ａ×××××梅赛德斯奔驰轿车和川Ａ×××××奥迪轿车是用XXX科技公司的资金买的，但其自2008年开始承包了XXX科技公司（原销售部），公司资金相当于自己私人的，所购车辆是用自己的钱买的当然上户到自己头上。汽车租凭合同是为了个人私车所花费的费用能在公司报账而根据财务要求完善的合同。在承包期内，XXX制药公司长期不与被告人结算，2012年7月单方面解除承包关系，尚欠被告人巨额款项未付。
被告人陈晓坚的辩护人为证明其主张向法庭出示、宣读了以下证据：
1、2008年、2009年、2010年、2011年XXX制药公司与陈晓坚、销售部、XXX科技公司签订的《内部结算协议》。拟证明签订协议的主体是陈晓坚个人，陈晓坚是以销售部或科技公司的名义为制药公司销售产品。《内部结算协议》有“独立核算，自负盈亏”等内容均能证明陈晓坚与制药公司是承包关系。
2、原XXX制药公司董事长秘书邹某1出据的收条：内容是2012年9月28日收到陈晓坚移交的承包资料一套共计31页。拟证明邹某1作为一个律师、董事长秘书，据他们打收条的内容，可以看出陈晓坚与XXX制药公司系承包关系，且现在该套资料页数不齐，能证明二者是承包关系的资料缺失。
3、XXX制药公司销售计算表：拟证明公司尚欠陈晓坚销售款未结付。
4、XXX制药公司2011年预算、业务结算及资金划转说明书：拟证明本案中涉及到的焦点，直到陈晓坚离开公','2018-10-01
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[{法规名称:\'《中华人民共和国刑法（1997年）》\',Items:[{法条名称:\'第三百四十五条第三款\',法条内容:\'
非法收购、运输明知是盗伐、滥伐的林木，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。[ly]\'},{法条名称:\'第三百四十五条第一款\',法条内容:\'
第三百四十五条
盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。[ly]
违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。[ly]
以牟利为目的，在林区非法收购明知是盗伐、滥伐的林木，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。[ly]
盗伐、滥伐国家级自然保护区内的森林或者其他林木的，从重处罚。[ly]\'},{法条名称:\'第十八条第一款\',法条内容:\' 第十八条
精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。[ly]
间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。[ly]
尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。[ly]
醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。[ly]\'},{法条名称:\'第六十七条第一款\',法条内容:\' 第六十七条
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。[ly]
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。[ly]
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。[ly]\'},{法条名称:\'第五十二条\',法条内容:\'
第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。[ly]\'},{法条名称:\'第五十三条\',法条内容:\' 第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。[ly]\'},{法条名称:\'第七十二条第一款\',法条内容:\'
第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：[ly]
（一）犯罪情节较轻；[ly] （二）有悔罪表现；[ly] （三）没有再犯罪的危险；[ly] （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。[ly]
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。[ly]
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。[ly]\'},{法条名称:\'第七十二条第一款\',法条内容:\' 第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。[ly]
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。[ly]\'},{法条名称:\'第七十三条第一款\',法条内容:\' 第七十三条
拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。[ly] 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。[ly]
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。[ly]\'}]}]};if ($(\"#divTool_Summary\").length > 0)
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