福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终943号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐金平，男，1975年5月18日出生于江西省乐平市，汉族，小学文化，无业，家住乐平市。因涉嫌犯抢劫罪于2016年12月9日被抓获，同月11日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人陈建兴、白建永，福建壶兰律师事务所律师。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人徐金平犯抢劫罪一案，于2017年5月15日作出(2017)闽0582刑初594号刑事判决。原审被告人徐金平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员郭某出庭履行职务。上诉人徐金平及其辩护人陈建兴、白建永到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2012年7月12日6时许，袁某军（已被判决）在晋江市竹树下“都都”美容院附近，见被害人王某1醉酒躺在车上睡觉，即盗走其现金、手表、手机等物。因袁某军无法盗走王某1手上的1枚钻石戒指，即打电话招集张某1（已被判决），张某1、杨某、杨留洋（均已被判决）到现场后仍未能拔下王某1的钻石戒指，杨留洋又打电话招集被告人徐金平，徐金平与蔡某、张某2、余某、胡某、“四川佬”亦乘摩托车到达现场欲窃取王某1的钻石戒指，张某2、余某、张某1、杨某、杨留洋、袁某军在附近守候，胡某与“四川佬”载徐金平与蔡某到王某1的车辆附近，当徐金平盗走王某1的1枚钻石戒指（其中裸钻价值66250元）及1部苹果4S手机（价值3072元）、1个“酷奇”牌钱包（无法估价）后，王某1惊醒并追赶徐金平，蔡某见状与徐金平一起殴打王某1，后与张某2、余某、张某1、杨某、胡某、杨留洋等人驾驶摩托车逃离现场。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人王某1的陈述，证实2012年7月12日6时许，当其在停放于晋江市竹园社区福隆花园小区门口的汽车上睡觉时，有一名男子脱其左手中指的戒指，说他是公安局的，要其把身上的东西给他，当时其睡得比较模糊没有在意。当该名男子拿走戒指后，其才感觉对方是小偷，即下车追赶，该名男子往竹园小区方向跑，在还没坐上接应的摩托车时被其抓住，其在与该名男子拉扯时，另一名男子过来往其腰部踹了一脚，将其踹倒，其又与对方两名男子拉扯，对方两名男子将其摔倒之后，就坐上旁边接应的另两名男子骑的两辆摩托车离开了。其的现金人民币约10000元、欧元约1500元、美元约800元、1部白色“苹果”牌4S型手机、1部黑色“苹果”牌4型手机、1只“肖邦”牌钻石手表、1枚钻石戒指、1个“酷奇”牌钱包不见了。
2.证人王某2的证言，证实2010年间，其带王某1到晋江市的珠宝店买了1枚钻石戒指，约花了6万多元；王某1买了钻石戒指就一直戴在手上，但自从他被抢后手上就没再戴戒指。
3.证人王某3的证言，证实2012年7月间，其经营的中凯手机店曾以约3000元的价格向一名男子收购1部“苹果”牌4S手机。
4.销售单据（载明“18K钻介￥66000D1.05F/VS2GIA”等内容）、GIV证书及证书查询资料（载明“重量1.05克拉颜色F���度VS2切工Excellent”等内容），证实涉案钻石戒指的相关情况。
5.价格鉴定结论书，证实经价格鉴定，被害人王某1被劫的财物的价值情况，其中，钻石戒指1枚的裸钻价值66250元，“苹果”牌4S手机1部价值3072元）、“酷奇”牌钱包1个无法估价。
6.现场勘查笔录、现场照片，证实被害人王某1被劫现场的情况。
7.刑事判决书、刑事裁定书，证实同案犯袁某军、蔡某、张某2、余某、张某1、杨某、胡某、杨留洋被判决情况及涉案相关财物被处理情况。
8.公安机关出具的受案登记表、抓获及破案经过报告、户籍证明，证实本案案发、案犯被抓获、案件侦破的过程以及被告��徐金平的基本身份情况。
9.同案犯蔡某的供述及辨认笔录，供称2012年7月的一天凌晨，其和被告人徐金平及胡某、余某、张某2、“四川佬”等六人在宾馆里赌博，一名“河南的”打电话给徐金平，说他们在“宝龙”酒店对面把一名喝醉酒的人的东西偷了，还有一枚戒指，问要不要过去偷，大家就说一起去；其六人骑了三辆摩托车到了宝龙酒店对面时，四名“河南人”已经在那边，路边停了一辆轿车，驾驶座位的门已经被打开，里面的人喝醉了睡着，手上戴着一枚戒指，其和徐金平就过去偷东西，其他人在旁边望风，徐金平进入车里，其站在车旁边，然后徐金平就将洗发水涂到那名男子手上要把他戴的戒指弄下来，又在那名男子口袋里偷了1部“苹果”牌手机，其摸到那名男子后面口袋里面还有1个钱包，徐金平就用刀片去割口袋，那名男子就醒了，其与徐金平逃跑，那名男子把徐金平抓住，于是其就过去把那名男子抱住，压在地上，用脚踢了那名男子一下，然后其和徐金平就坐上同案人的摩托车离开了；其只知道徐金平偷了1部“苹果”牌4S型手机，戒指有没有偷到其不知道；过了几天，徐金平打电话给其中一名河南人问他们之前偷到什么东西，那名河南人说他们偷了现金几千元、手表及1部苹果手机。事后其分得300元。
10.同案犯张某2的供述及辨认笔录，供称2012年7月左右的一天凌晨，其和蔡某及被告人徐金平等六人在一起赌博，徐金平接到一个电话后，说“河南人”在”宝龙”酒店对面那边偷东西，还剩下戒指，让其六人过去偷，于是，其六个人骑了三辆摩托车过去，到”宝龙”酒店附近时，四名“河南人”已经在那边等了，胡某、“四川佬”载蔡某、徐金平到”宝龙”酒店对面往竹园小区的路边，其他人在附近望风。过了一会，蔡某、徐金平就跑出来了，“四川佬”骑摩托车过去接应他们两个人，车主从后面追上来，把徐金平从摩托车上拉住，徐金平就下车打车主，蔡某也下车帮忙打车主，车主被打倒在地上，接着蔡某坐上“四川佬”、徐金平坐上“河南人”的摩托车离开，其他人也都骑摩托车离开。徐金平说偷了1部手机，其将手机��到中凯手机店卖了3000元，每人分300元。
11.同案犯余某的供述及辨认笔录，供称2012年7月中旬的一天凌晨，其和被告人徐金平及蔡某、张某2、胡某、“四川佬”在一起打牌，徐金平接到“河南人”的电话后说，在”宝龙”酒店附近有名喝醉酒的男子的东西都被偷了，手上还有1枚戒指，其六人就驾乘摩托车过去。其和张某2到”宝龙”酒店附近时，蔡某和徐金平已经过去偷了，其看到有人在追蔡某、徐金平，就坐上张某2的摩托车跑了。后张某2告诉其每人可以分到300元。
12.同案犯张某1的供述及辨认笔录，供称2012年7月的一天凌晨6时许，袁某军打电话告诉其，他在”宝龙”���店附近看见一名喝醉酒的男子躺在车上，他拿了那名男子的手机，叫其过去看能不能将那名男子手上的戒指拿下来；其与杨留洋、杨某一起过去，杨留洋去摘那名男子手上的戒指，但戒指太紧了，便打电话给被告人徐金平，让他过来帮忙；后蔡某、张某2、余某、胡某、徐金平、“四川佬”骑着摩托车过来了，蔡某、徐金平去拿戒指，那名男子醒了，蔡某、徐金平就跑，该名男子拉着徐金平，蔡某、徐金平就回头用拳、脚打该名男子，袁某军和“四川佬”就各自骑一辆摩托车过去接应蔡某、徐金平，蔡某坐上“四川佬”的摩托车离开，徐金平坐上袁某军的摩托车离开，其他人看见后也骑摩托车跑了。袁某军说他拿了1部“苹果”牌4代手机、1只钻石手表、现金1000余��及几张外币，徐金平说他拿了1部“苹果”牌4S型手机。事后其分得300元。
13.同案犯杨某的供述及辨认笔录，供称其和张某1、杨留洋到”宝龙”酒店对面路口与袁某军碰面，袁某军说“车在那边”并指了一下，杨留洋就走到小车旁偷东西，其与其他人望风，后杨留洋返回来说“戒指太紧，摘不下来”，便打电话。后又有一些人骑摩托车过来，那些人过来偷的时候其没有看见他们怎么偷，大概过了几分钟，大家就骑摩托车跑了。其听说袁某军在那辆车上偷到钱、手表等物品，杨留洋说偷了1部手机卖了3000元，每人分300元，并给其300元。
14.同案犯胡某的供述及辨认笔录，证实其与蔡某等人到”宝龙”酒店附近后，蔡某、徐金平过去偷东西，后来被害人醒了，蔡某、徐金平就赶紧跑，被害人追赶他们并拉住徐金平，蔡某回头拉了一下被害人，然后蔡某、徐金平坐摩托车离开了。事后其分得300元。
15.同案犯杨留洋的供述及辨认笔录，供称2012年7月的一天6时许，袁某军打电话给张某1说在”宝龙”酒店附近有1名喝醉酒的男子躺在车上，东西他全部拿了，只剩下1枚戒指，叫过去看看。其和张某1、杨某一起过去，但戒指取不下来，张某1与其打电话给徐金平，后蔡某、张某2、余某、胡某、徐金平等六人就乘摩托车过来，蔡某和徐金平去拿戒指，那名男子醒来追蔡某和徐金平，蔡某和徐金平就回头殴打该男子，后“四川佬”骑摩托车载蔡某，袁某军载徐金平离开。徐金平说只偷到1部手机，其与张某2将手机卖了3000元，每人分300元。
16.同案犯袁某军的供述及辨认笔录，供称2012年7月的一天凌晨6时许，其骑摩托车途经晋江市“宝龙”酒店的时候，在竹园小区那边的巷子发现有辆白色小车停在公路边，车门没关，其过去看到车里有一个人在睡觉，其没有去偷车主的东西，就打电话给张某1说了这件事，之后就骑车离开去吃饭了，后面的事情就不知道了，张某1过后也没分钱给其。
17.被告人徐金平的供述及辨认笔录，供称几年前的一天夏天凌晨三四时许，其和几名载客的在青阳打牌，有人接到电话后，说要带其等人挣钱，其几人便各自骑着摩托车去到“宝龙”酒店对面的一条马路边。其人坐在车上，在马路的另一侧停放着一辆轿车，有两三人走过去。过了没多久，其他人就离开了，其也不知道发生了什么事情，也就骑车离开了。过了几天，不知道谁和其说那天晚上偷了1部苹果手机，每人还分了三百元，其没有分到任何东西。其在被抓获时，有冒用“徐金明”的名字，因其害怕，就把自己的摩托车卖了，身份证也没敢用。其并指认晋江市竹树下社区“都都”美容院附近为轿车停放地点。
原审法院认为，被告人徐金平的行为已构成抢劫罪，且抢劫数额巨大，应在十年以上有期徒刑的幅度量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（四）项、第二十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人徐金平犯抢劫罪，���处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元，剥夺政治权利一年。二、责令被告人徐金平与同案犯袁某军、蔡某、张某2、余某、张某1、杨某、胡某、杨留洋共同退赔被害人王某1的经济损失人民币69322元。
上诉人徐金平诉称：其没有殴打被害人并抢他的财物，更没有拿他的钻石戒指，请求对其依法改判。其辩护人提出：1、原判认定上诉人徐金平盗走被害人王某11枚钻石戒指不能成立。2、其的盗窃行为不能转化为抢劫罪。3、鉴定机构仅依据销售单据就认定钻石戒指价值66250元是错误的，不应作为定案依据。4、其归案后能如实供述，认罪态度好；系初犯、偶犯；其盗窃1部手机价值3072元，刚达到盗窃罪的追诉标准。综上，建议本着疑罪从无的原则，予以依法改判。
出庭检察员提出：本案事实清楚，证据确实、充分。认定上诉人徐金平犯抢劫罪有证人证言、检查、辨认笔录、书证、上诉人及其余被告人的供述等证据予以证实，上述证据系侦查机关依法提取，且均经一审庭审举证、质证，查证属实，能相互印证，足以认定。原判根据本案事实、情节等对其定罪准确，量刑适当。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原审判决认定上诉人徐金平犯抢劫罪的事实清楚，认定该事实的证据来源合法，并均经原审庭审举证、质证，经综合认证，足以认定，本院予以确认。
关于上诉人徐金平诉称其没有拿被害人的钻石戒指、且没有殴打被害人及其辩护人提出原判认定徐金平盗走被害人王某11枚钻石戒指不能成立、其盗窃行为不能转化为抢劫罪的辩护意见。经查，被害人王某1在案发后当日的报���陈述及公安机关过后对被害人王某1进一步调查核实所作的陈述，均证实其被盗窃、抢劫的财物中包括1枚钻石戒指，且其指认该枚戒指最后被一男子拿走后，其即下车追赶，并被其抓住，其在与之拉扯时，对方另一同伙将其踹倒，其又与对方两人拉扯时，那两人将其摔倒在地后坐上旁边接应的摩托车离开，其还证实了该戒指购买的时间、价值并提供了购买的单据、证书；证人王某2的证言亦佐证了王某1购买该戒指的时间、地点、价值及被抢后手上没再戴该戒指的事实；同案犯蔡某、张某2、余某、张某1、杨某、胡某、杨留洋的供述均证实案发当时最后是由徐金平对被害人王某1手上所戴的钻石戒指实施盗窃的，且张某2、张某1、杨留洋还证实徐金平及蔡某盗走王某1财物后，被王某1发现并欲逃离现场时，徐金平随即被王某1抓住，而蔡某及徐金平为抗拒抓捕即当场使用��、脚殴打被害人王某1之事实。此外，还有本院生效的刑事判决书也确认了原判所认定的该犯罪事实。故上诉人徐金平及其辩护人所提出的该诉辩意见与事实及证据不符，且缺乏法律依据，不能成立，不予采纳。出庭检察员提出的本案事实清楚，证据确实、充分的意见，可以成立，予以采纳。
关于辩护人提出的鉴定机构仅依据销售单据就认定钻石戒指价值66250元是错误的，不应作为定案依据的辩护意见。经查，虽然客观上该枚钻石戒指尚未追回，但有被害人及相关证人关于购买该钻石戒指的时间、价值等情况的陈述及证言，还有购买的单据、证书相印证，并由有鉴定资质的鉴定机构依照相关的规定所作出的价格鉴定结论，客观真实，足以采信，故辩护人的该辩护意见，不能成立，不予采纳。
关于辩护人提出的上诉人徐金平归案后能如实供述，认罪态度好的辩护意见。经查，上诉人徐金平因本案在逃多年后才被抓获归案，且归案后对其参与实施盗窃行为被被害人发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力的犯罪事实始终未能如实供述，故辩护人的该辩护意见，不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人徐金平以非法占有为目的，结伙采用秘密手段，窃取他人价值69322元的财物，且为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪，且数额巨大。在共同犯罪中，其行为积极，予以依法惩处。上诉人徐金平共同参与抢走被害人王某1的财物而给王某1造成的经济损失，依法应共同赔偿。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人徐金平以其没有殴打被害人并抢走财物，请求对其依法改判及其辩护人提出徐金平的盗窃行为不能转化为抢劫罪，建议以盗窃罪对徐金平依法改判的意见，均缺乏事实及法律依据，也与其罪责不符，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 员 陈春荣
代理审判员 姚顺坡
代理审判员 吴飞普
二〇一七年九月十九日
书 记 员 颜世龙