甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)甘11民终641号
上诉人（原审原告）：罗正乾，男，生于1964年4月15日，汉族，甘肃省渭源县人，农民，住渭源县锹峪乡新丰村寺儿下社**号。
委托诉讼代理人：郭凯阳，甘肃通源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谢兆辉，男，生于1971年2月10日，汉族，江苏省东台市人，农民，住江苏省东台市富安镇砖桥南巷**号。
委托诉讼代理人：焦渭军，甘肃声达律师事务所律师。
上诉人罗正乾与被上诉人谢兆辉企业租赁经营合同纠纷一案，不服渭源县人民法院（2017）甘1123民初1105号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年7月24日立案后，依法组成合议庭，因上诉人没有提出新的事实、证据和理由，不开庭进行了审理。上诉人罗正乾及委托诉讼代理人郭凯阳，被上诉人谢兆辉及委托诉讼代理人焦渭军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
罗正乾上诉请求：撤销渭源县人民法院（2017）甘1123民初1105号民事判决第二项，改判支持其请求谢兆辉支付承包费67590元，安全隐患整改费435000元，渭源县环保局罚款60000元，保全费1200元。事实和理由：1、本案案由定性错误，因罗正乾事实上将本公司的经营权承包给了谢兆辉，故双方订立合同名为企业租赁经营合同实为企业承包经营合同纠纷。2、一审法院认定事实错误，认定罗正乾借支1383090元，实际支出1013266.7元错误，一审法院对双方合同约定的15万元补贴款未予认定错误，对谢兆辉应缴纳的电费、购买炸药等费用未予认定错误。3、因渭源县环境保护局行政处罚决定已经作出，谢兆辉交纳该罚款的义务已经确定，故一审法院以罗正乾实际未向行政机关缴纳罚款，对渭源县环境保护局罚款60000元不予处理错误。4、一审法院对应由谢兆辉承担安全隐患整改费（回填费）435000元不予处理错误，该费用已实际产生，依合同约定应由谢兆辉承担。
谢兆辉辩称：原审法院认定事实清楚，证据确实充分，判决适当，请求维持原判。
罗正乾向一审法院提出的诉讼请求：1、解除罗正乾与谢兆辉签订的企业承包经营合同，谢兆辉返还罗正乾全部设备；2、谢兆辉给付罗正乾承包费67590元；3、谢兆辉赔偿罗正乾安全隐患整改费435000元；4、谢兆辉承担渭源县环保局罚款60000元；5、谢兆辉承担保全费1200元。
一审法院认定的事实：罗正乾系晶凯石料厂（自然人独资）法定代表人，该公司办理的采矿许可证有效期限为2015年7月7日至2017年1月7日。2015年11月28日罗正乾与谢兆辉签订了租赁合同，罗正乾将自己经营的晶凯石料厂出租给谢兆辉，由谢兆辉生产经营，按照每方10元给付罗正乾租费，改造罗正乾设备所需费用由谢兆辉承担，租赁合同终止后，改造设备由罗正乾拥有，挖机、装载机、汽车、地磅等可移动设备归其所有。在生产过程中的各种安全隐患，罗正乾发现改正过后方可生产，罗正乾提供资源，负责办理证照手续、协调外部环境，谢兆辉负担不超过15万元补贴款，罗正乾负责开具发票。2016年1月12日双方又签订了碎石生产补充协议：罗正乾于2016年1月20日前完善各类手续，确保谢兆辉在合法状态下正常生产，谢兆辉在基建安装期间，主体设备投资30万元、其他附属设备投资26万元及工人工资等共计投资72万元。合同签订后谢兆辉在2016年3月开始生产，2016年10月18日停止生产。2016年10月27日渭源县环保局将谢兆辉生产使用的变压器暂扣，2016年10月27日渭源县环境保护局以建设项目安装的除尘降噪设备不符合环境要求，影响周边生态环境，对晶凯石料厂罚款60000元，2016年11月25日渭源县国土资源局发现厂区内存在积水坑，发出限期改正违法行为通知书，2016年12月8日渭源县安全生产监督管理局发出责令限期整改指令书，责令晶凯石料厂于2016年12月20日前回填厂区内深坑，消除安全隐患。2017年4月双方因安全隐患、罚款、租赁费等问题不能解决，罗正乾便于2017年4月10日将一辆装载机停放在晶凯石料厂门口，阻挡谢兆辉的设备及车辆出行，谢兆辉于2017年4月20日提起诉讼，要求排除妨害，赔偿损失。2017年4月26日本院作出（2017）甘1123民初830号判决，罗正乾于判决生效后立即移走停放在晶凯石料厂门口装载机。2017年5月罗正乾提起诉前保全，申请对晶凯石料厂现存120000方砂料予以保全，交纳保全费1200元。2017年6月2日至6月18日罗正乾疏通了河道、回填了开挖深坑，以上罚款罗正乾未缴纳，整改回填费用未支付。另查明罗正乾在谢兆辉生产经营期间以交纳电费、购买炸药、赔偿群众等共计借支1383090元，罗正乾实际支出1013266.7元。罗正乾开具谢兆辉销售砂料发票20109.17方，庭审中双方统计销货清单共计销售砂料4773.8方，每方10元，谢兆辉应支付罗正乾租赁费248829.7元，罗正乾处尚余120993.6元。
一审法院认为：罗正乾将自己经营的自然人独资企业晶凯石料厂出租给谢兆辉，由谢兆辉自主生产经营，按照每方10元给付罗正乾租费，租赁关系终止时，返还所租财产，双方之间签订的是企业租赁经营合同，双方是在平等、自愿的基础上签订的合同，不违反法律规定，属有效合同，案由应变更为企业租赁经营合同纠纷。合同法规定，当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确的，视为不定期租赁，当事人可以随时解除合同，但应在合理期限通知承租人。罗正乾与谢兆辉之间签订的合同未约定租赁期限，且晶凯石料厂办理的采矿许可证已到期，再未续办，双方之间的合同履行已无基础，现罗正乾要求解除合同的理由成立，予以支持。关于请求给付租赁费67590元，因查明谢兆辉已超支，不存在拖欠租赁费的问题，给付回填费用及罚款的问题，因罗正乾实际未向行政机关交纳罚款、未向回填施方支付费用，以上费用尚未发生，本案不予处理。关于保全费由谢兆辉支付的问题，因谢兆辉未拖欠租赁费，故不应由其负担。关于谢兆辉请求解除合同后，应赔偿其投资款560000元，因其放弃对投资设备的评估，放弃赔偿请求，本院予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条一款（五）项、第二百三十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除罗正乾与谢兆辉签订的租赁合同，谢兆辉于判决发生法律效力后两月内清理完堆放在厂区内的砂料，归还罗正乾厂内全部设备及场地，撤出厂区。二、驳回罗正乾的其他诉讼请求。案件受理费2700元，减半收取1350元，由罗正乾与谢兆辉告平均负担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，关于本案案由的定性问题，企业承包经营合同的基本内容，是承包上缴利润指标以及由此产生当事人之间的其他权利义务关系。企业租赁合同的基本内容，是承租方对企业财产进行租赁经营，并向出租方交纳租金。利润和租金是双方最大的区别。经审查，本案罗正乾与谢兆辉签订的合同内容，是罗正乾将其经营的公司租赁给谢兆辉生产经营，谢兆辉改造设备、负责生产经营和销售，罗正乾提供资源，谢兆辉按照实际结算数量以每方10元的价格向其支付租赁费等，从该双方的约定看出，谢兆辉支付的是租费，而不是利润，故双方之间形成的是法律上的企业租赁合同关系，并非企业承包经营合同关系，一审法院案件定性准确。罗正乾将自己经营的自然人独资企业晶凯石料厂出租给谢兆辉，双方签订的租赁合同合法有效。因双方之间签订的合同未约定租赁期限，且晶凯石料厂办理的采矿许可证已到期，再未续办，双方之间的合同履行已无可能，一审法院判决解除双方的租赁合同正确。关于罗正乾请求给付租赁费67590元应否支持的问题，经审查，罗正乾向谢兆辉借支1383090元，实际支出1013266.7元；谢兆辉销售砂料共计24882.97方，按双方的合同约定每方10元，应支付租费248829.7元，罗正乾处尚余120993.6元，故不存在拖欠租赁费的问题，其请求给付该租赁费没有事实依据。关于罗正乾主张的应由谢兆辉支付15万元补贴款、电费、购买炸药等费用的问题，因其没有提交相关证据证实，故对该事实本院不予确认，其上诉理由不能成立，请求不予支持。关于行政处罚罚款60000元应由谁承担的问题。经审查，谢兆辉在租赁经营期间，其建设项目设备不符合环境要求，影响周边环境，渭源县环境保护局对晶凯石料厂罚款60000元，虽然该罚款是对公司的处罚，但实际的责任承担主体应是谢兆辉，是谢兆辉在承包经营期间造成的环境污染，故该费用应由谢兆辉负担，罗正乾的上诉理由成立，请求予以支持。关于回填费435000元应由谁承担的问题，经审查，谢兆辉租赁生产经营过程中，在采矿区形成了积水坑，存在重大安全隐患，有关单位对晶凯石料厂发出责令限期整改指令书，谢兆辉作为实际的责任主体应进行整改。因谢兆辉未进行整改，罗正乾便与他人签订合同对积水坑进行了回填，对于产生的费用，亦应由谢兆辉承担，因回填产生的费用罗正乾并未实际支出，待实际产生后其可另案起诉。关于保全费的承担问题，因谢兆辉未拖欠罗正乾租赁费，根据《诉讼费用交纳办法》第三十八条的规定，该费用应由罗正乾自行承担。
综上所述，罗保全的上诉请求部分成立，应予支持。一审认定的部分事实不清，处理不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持渭源县人民法院（2017）甘1123民初1105号民事判决第一项及诉讼费的负担；
二、撤销渭源县人民法院（2017）甘1123民初1105号民事判决第二项；
三、由谢兆辉承担渭源县环境保护局罚款60000元。
二审案件受理费2700元，由上诉人罗正乾负担1350元，谢兆辉负担1350元。
本判决为终审判决。
审判长 王利宏
审判员 王文娟
审判员 魏永红
二〇一七年十一月六日
书记员 武春红