江西省上栗县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)赣0322刑初36号
公诉机关江西省上栗县人民检察院。
被告人欧阳耀生，绰号“猫矮子”，男，1989年10月23日出生，汉族，初中文化，司机，上栗县人，住上栗县。因犯交通肇事罪，于2015年5月26日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年6月3日被上栗县公安局刑事拘留，同年7月7日被逮捕，现羁押于上栗县看守所。
辩护人钟毅刚，江西金鳌律师事务所律师。
上栗县人民检察院以栗检公诉刑诉[2017]25号起诉书指控被告人欧阳耀生犯贩卖毒品罪，于2017年1月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上栗县人民检察院指派检察员刘文娟出庭支持公诉，被告人欧阳耀生及其辩护人钟毅刚到庭参加诉讼，现已审理终结。
上栗县人民检察院指控，2016年3月份至6月份期间，被告人欧阳耀生多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给欧某、曾某。
1、2016年3月份左右的一天晚上10时许，欧某在位于桐木镇周田村新德桥的欧阳耀武店里打台球时遇被告人欧阳耀生在该店里玩，后被告人欧阳耀生在该店附近的路边上给了欧某一小包重约0.4克的甲基苯丙胺，欧某给了被告人欧阳耀生人民币100元。
2、2016年3月份的一天，曾某打电话给被告人欧阳耀生称想购买甲基苯丙胺，并约好在桐木镇政府附近碰面，后被告人欧阳耀生在其货车上给了曾某一小包重约0.2克的甲基苯丙胺，曾某给了被告人欧阳耀生人民币50元。
3、2016年3月份的一天24时许，被告人欧阳耀生经过桐木镇周田村时碰到曾某，曾某表示想购买甲基苯丙胺，并给了被告人欧阳耀生人民币100元。当天早上，被告人欧阳耀生在桐木镇雅溪村加油站附近其货车上给了曾某一小包重约0.4克的甲基苯丙胺。
4、2016年3月下旬的一天24时许，欧某打电话给被告人欧阳耀生称要购买甲基苯丙胺，后被告人欧阳耀生在桐木镇周田村附近给欧某一小包重约0.4克的甲基苯丙胺，欧某给了被告人欧阳耀生人民币100元。
5、2016年4月份的一天20时许，欧某打电话给被告人欧阳耀生称要购买甲基苯丙胺，后被告人欧阳耀生在桐木镇雅溪村加油站自己的货车上给欧某一小包重约0.4克的甲基苯丙胺，欧某给了被告人欧阳耀生人民币100元。
6、2016年5月初的一天17时许，欧某打电话给被告人欧阳耀生称要购买甲基苯丙胺，后被告人欧阳耀生在桐木镇雅溪村路口给欧某一小包重约0.4克的甲基苯丙胺，欧某给了被告人欧阳耀生人民币100元。
7、2016年5月中旬的一天，曾某打电话给被告人欧阳耀生称要购买甲基苯丙胺，后被告人欧阳耀生在桐木镇周田村路边上给曾某一小包重约0.2克的甲基苯丙胺，曾某给了被告人欧阳耀生人民币50元。
8、2016年5月底的一天，曾某打电话给被告人欧阳耀生，称想要购买甲基苯丙胺，后被告人欧阳耀生在桐木镇雅溪村加油站其货车上给曾某一小包重约0.2克的甲基苯丙胺，曾某给被告人欧阳耀生人民币50元。
针对指控的事实，公诉机关当庭出示并宣读了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人欧阳耀生贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人欧阳耀生辩称，他对公诉机关指控的第2、5、6起贩卖毒品的事实无异议。对其他五起指控有异议，其中，第1起，是几人打牌后一起凑钱让他去买的；第3起，是曾某想买毒品没有购买渠道，而要他帮其购买的；第4起，欧某没有给他钱；第7、8起，也是一起凑钱后要他去购买的。
辩护人提出，被告人欧阳耀生不属于在缓刑考验期内犯新罪；欧阳耀生并未获利，不属于贩卖毒品；欧阳耀生当庭认罪，如实供述，应从轻、减轻处罚。
经审理查明，2016年3月份至6月份期间，被告人欧阳耀生多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给欧某、曾某。
1、2016年3月份的一天晚上10时许，欧某在位于桐木镇周田村新德桥的欧阳耀武店里打台球时遇被告人欧阳耀生，在该店附近的路边上从欧阳耀生处花100元钱购得一小包重约0.4克的甲基苯丙胺。
所述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
（1）证人欧某的证言，证明2016年3月份左右的一天晚上10时许左右，他在欧阳耀华家隔壁的台球店里打台球时看到欧阳耀生，付给欧阳耀生100元钱，购得一小包约0.4克冰毒。
（2）被告人欧阳耀生供述，2016年3月份左右的一天，他在欧阳耀武家里打台球时看到欧某，欧某问他有没有冰毒，在出了欧阳耀武家门之后的路边上欧某付给他100元钱后，他给了欧某一小包约0.4克冰毒，后与欧某及欧某的朋友一起将冰毒吸食完。
2、2016年3月份的一天，曾某打电话给被告人欧阳耀生称想购买甲基苯丙胺，并约好在桐木镇政府附近碰面，后被告人欧阳耀生在其货车上给了曾某一小包重约0.2克的甲基苯丙胺，曾某给了被告人欧阳耀生人民币50元。
所述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
（1）证人曾某的证言，证明2016年3月份左右的一天，他打电话给欧阳耀生称想要购买100元冰毒，后他在桐木政府附近欧阳耀生的货车上购得了50元钱约0.2克冰毒。
（2）被告人欧阳耀生供述，2016年3月份左右的一天，曾某打电话给他称要购买冰毒，后他在桐木政府附近他的货车上卖了50元约0.2克冰毒给曾某。
3、2016年3月份的一天24时许，被告人欧阳耀生经过桐木镇周田村时碰到曾某，曾某表示想购买甲基苯丙胺，并给了被告人欧阳耀生人民币100元。当天早上，被告人欧阳耀生在桐木镇雅溪村加油站附近其货车上给了曾某一小包重约0.4克的甲基苯丙胺。
所述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
（1）证人曾某的证言，证明2016年3月份左右的一天晚上，他碰到欧阳耀生问其是否可以拿到冰毒，并当场给了欧阳耀生一百块钱。第二天早上他打电话给欧阳耀生问是否拿到了冰毒，欧阳耀生要他到雅溪加油站来，他到了之后欧阳耀生在货车里给了他一小包约0.4克冰毒。
（2）被告人欧阳耀生供述，2016年3月份左右的一天，当天晚上12点多钟，他骑摩托车回周田，在街上碰到了曾某，问他可以拿到东西（指冰毒）吗？他就说现在的东西不好拿，曾某要他帮其拿100块钱，随后就当场拿了100块钱人民币给他，拿钱之后他就回家了。第二天早上曾某问他拿到了东西没有，他说拿到了，要其到雅溪来，过了十几分钟曾某一个人骑着摩托车来了，然后他将一小包约0.4克的冰毒拿给了曾某。
4、2016年3月下旬的一天24时许，欧某打电话给被告人欧阳耀生称要购买甲基苯丙胺，后被告人欧阳耀生在桐木镇周田村附近给欧某一小包重约0.4克的甲基苯丙胺，欧某给了被告人欧阳耀生人民币100元。
所述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
（1）证人欧某的证言，证明2016年3月份下旬左右的一天，当天晚上十二点钟左右，他打电话给“猫矮子”购买冰毒，之后在周田村龙头湾附近，他在“猫矮子”处购得100元钱的一小包重约0.4克冰毒，回家后自己吸食掉了。
（2）被告人欧阳耀生供述，2016年3月份左右的一天晚上12时许左右，他接到欧某的电话称要购买冰毒，后来两人在周田街上碰面，欧某给了他100元钱，他给了欧某一小包约0.4克冰毒。
5、2016年4月份的一天20时许，欧某打电话给被告人欧阳耀生称要购买甲基苯丙胺，后被告人欧阳耀生在桐木镇雅溪村加油站自己的货车上给欧某一小包重约0.4克的甲基苯丙胺，欧某给了被告人欧阳耀生人民币100元。
所述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
（1）证人欧某的证言，证明2016年4月10日左右的一天晚上8时许，他打电话给欧阳耀生问有没有冰毒，欧阳耀生要他到雅溪加油站等，他到了之后在欧阳耀生的货车里购买了100元一小包约0.4克冰毒。
（2）被告人欧阳耀生供述，2016年4月份左右的一天，欧某打电话给他称要购买100元冰毒，他叫欧某到雅溪加油站来，后欧某来了之后上了他的货车，他给了欧某一小包约0.4克冰毒，得100元钱。
6、2016年5月初的一天17时许，欧某打电话给被告人欧阳耀生称要购买甲基苯丙胺，后被告人欧阳耀生在桐木镇雅溪村路口给欧某一小包重约0.4克的甲基苯丙胺，欧某给了被告人欧阳耀生人民币100元。
所述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
（1）证人欧某的证言，证明2016年5月初的一天下午5、6时许，他打电话问欧阳耀生有没有冰毒，欧阳耀生要他到雅溪岔路口等，后欧阳耀生在岔路口的一个饭店门口给了他一小包约0.4克冰毒，他付给欧阳耀生100元钱。
（2）被告人欧阳耀生供述，2016年5月份的一天下午5、6时许左右，欧某打电话问他有没有冰毒，他让欧某到雅溪岔路口来，等欧某来了之后他下车将一小包约0.4克冰毒给了欧某，得100元钱。
7、2016年5月中旬的一天，曾某打电话给被告人欧阳耀生称要购买甲基苯丙胺，后被告人欧阳耀生在桐木镇周田村路边上给曾某一小包重约0.2克的甲基苯丙胺，曾某给了被告人欧阳耀生人民币50元。
所述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
（1）证人曾某的证言，证明2016年5月份左右的一天晚上12时许，其在桐木镇周田街上的一个炒粉店等欧阳耀生，后来他在路边上给了欧阳耀生50元钱，欧阳耀生给了他一小包约0.2克冰毒。
（2）被告人欧阳耀生供述，2016年5月中旬的一天，当天他在枣木水库钓鱼，曾某就打电话给他要买冰毒，然后曾某从微信上将100元钱转给他，过了一个多小时左右，曾某又要他将钱转回去，曾某说打游戏要钱用。到了晚上他回家经过周田村时碰到了曾某，曾某给了他50元钱，他给了曾某约0.2克冰毒。
8、2016年5月底的一天，曾某打电话给被告人欧阳耀生，称想要购买甲基苯丙胺，后被告人欧阳耀生在桐木镇雅溪村加油站其货车上给曾某一小包重约0.2克的甲基苯丙胺，曾某给被告人欧阳耀生人民币50元。
所述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
（1）证人曾某的证言，证明2016年6月底的一天，他打电话给欧阳耀生称想要购买冰毒，后欧阳耀生要他到雅溪路口，他到了之后上了欧阳耀生的货车，欧阳耀生给了他一小包约0.2克冰毒，他给了欧阳耀生50元钱。
（2）被告人欧阳耀生供述，2016年5月底的一天，曾某打电话给他称要购买冰毒，他在雅溪加油站等曾某来了之后在货车上给了曾某一小包约0.2克冰毒，曾某给了他50元钱。
所述全部事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
1、被告人欧阳耀生供述，他从上线处是以100元钱0.5克的价格买来毒品，卖给下线是以100元钱0.4克卖出去，他从中赚到差额0.1克用于自己吸食。
2、辨认笔录，经辨认，欧某、曾某指认出贩卖毒品给他的人系被告人欧阳耀生；被告人欧阳耀生指认出购买冰毒的人系欧某和曾某。
3、调取证据通知书、调取证据清单、通话详单，证明欧阳耀生的手机号、欧某的手机号的通话情况。
4、尿检报告，证明欧阳耀生、欧某、曾某三人的尿液经过甲基安非他明检测试剂的检测样本进行检测，结果呈阳性。
5、归案说明，证明被告人欧阳耀生系被公安机关抓获归案。
6、行政处罚决定书，证明欧某、曾某因多次吸食毒品，分别于2016年5月21日、2016年6月3日被上栗县公安局给予行政拘留十五日的处罚。
7、（2015）栗刑初字第101号刑事判决书，证明被告人欧阳耀生因犯交通肇事罪，于2014年11月4日被刑事拘留，2014年11月11日被取保候审，于2015年5月被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年。期间共被羁押8日。
8、常住人口查询表，证明被告人欧阳耀生的基本身份情况，其作案时已达到刑事责任年龄。
综上，被告人欧阳耀生共向欧某贩卖毒品甲基苯丙胺4次共重约1.6克，共向曾某贩卖毒品甲基苯丙胺4次共重约1克，以上合计重约2.6克。
本院认为，被告人欧阳耀生违反国家对毒品的管理规定，将甲基苯丙胺多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处，公诉机关的指控成立。被告人辩解称其第1、3、7、8四起系为他人代购毒品，第3起未得款的辩护意见，经审查，被告人欧阳耀生在侦查机关所作供述已对以上事实进行了详细供述，且与购毒人的证言能够相互印证，被告人的该辩解意见与查明的事实不符，本院对该意见不予采纳。被告人的辩护人辩称被告人欧阳耀生不属于在缓刑考验期内犯新罪；被告人欧阳耀生因未获利，不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经审查，被告人因犯交通肇事罪，于2015年5月被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年。被告人欧阳耀生在缓刑考验期间内犯新罪，应撤销缓刑，将两罪数罪并罚；被告人欧阳耀生以贩卖为目的收取部分毒品自己吸食，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，应以贩卖毒品罪定罪处罚，本院对辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人欧阳耀生庭审中能够当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）栗刑初字第101号刑事判决书主文中被告人欧阳耀生犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年的缓刑部分。
二、被告人欧阳耀生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；与原判决犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原羁押时间8日已折抵，即自2016年6月3日起至2020年3月25日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李海龙
审 判 员 刘思思
人民陪审员 黄文蔚
二〇一七年四月十九日
代书 记员 肖 伊