湖北省崇阳县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鄂1223刑初184号
公诉机关崇阳县人民检察院。
被告人刘成章，男，1959年4月16日出生，汉族，崇阳县人，高中文化，农民，住本县。2017年1月25日因涉嫌犯抢劫罪、盗窃罪被刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押于崇阳县看守所。
辩护人赵康，湖北紫玉律师事务所律师。
崇阳县人民检察院以崇检刑诉〔2017〕141号起诉书指控被告人刘成章犯抢劫罪、盗窃罪，于2017年7月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。崇阳县人民检察院指派检察员徐亚明出庭支持公诉。被告人刘成章到庭参加了诉讼。现已审理终结。
崇阳县人民检察院指控，2016年11月27日晚8时许，被告人刘成章窜至青山镇城万村五组廖某开办的猪厂盗窃生猪，当刘成章在猪棚里将一头价值2250元的生猪装进编织袋时，被猪厂看守人员林某发现，林某就到猪棚抓捕刘成章，刘成章就掐住林某颈部，并与其发生打斗，林某松开手后，刘成章乘机逃离现场。经鉴定：林某颈部组织挫伤，损伤程度为轻微伤肆级。同时查明：2016年10月至11月份，被告人刘成章先后4次窜至青山镇城万村村民赵某2在“金门岭”山上开办的鸡厂，共盗窃大鸡和小鸡计32只，价值3600元。
公诉机关向法庭提交了相关物证照片，证人赵某1、刘某1等人的证言，失主赵某2、廖某和被害人林某的陈述，被告人刘成章的供述，鉴定意见，扣押物品清单，检查、称量、提取笔录等证据。公诉机关认为，被告人刘成章以非法占有目的，盗窃他人财物，数额较大，且在盗窃的过程中为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪、盗窃罪，应当追究其刑事责任。
经审理查明，一、被告人刘成章赌博输钱后，共计实施了4次盗窃。具体事实如下：
2016年10月底的一天下午，刘成章来到本县青山镇城万村金门岭山上赵某2的养鸡场，盗走鸡2只。
同年11月的一天晚上，刘成章又来到该养鸡场，偷走鸡8只，刘成章将其中2只卖了，得赃款120元，另外6只放在其妹妹刘某2家饲养。
其后四、五天的一天晚上，刘成章再次来到该养鸡场偷走鸡11只，销赃后得赃款510元。
同月下旬，刘成章来到赵某2的家里偷了11只小鸡，销赃后得赃款110元。
上述事实，有公诉机关提交的、经本院庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：
1、户籍证明证实被告人刘成章的基本情况。
2、到案经过证实被告人刘成章被抓获归案的经过。
3、扣押物品清单、检查笔录及照片证明被告人刘成章盗走赵某1家中6只鸡。
4、证人赵某1证明：我儿子赵某2在城万村金门岭山上有个养鸡场，养了120多只鸡，2016年11月4日被偷走了60多只，11月10日晚上又被偷走了60多只，每只能卖150元钱左右。我家在城万村的家中（又称“面厂”）之前养了一些小鸡崽，在金门岭鸡场的鸡被盗走后的十多天，我家的小鸡崽也被盗了10多只。2016年12月2日，我发现刘某2家有6只鸡是我家被盗走的鸡，我找刘某2询问此事，刘某2说是他弟弟刘成章寄养在她家里的。当天22时许，刘成章打电话给我想私了，我没有答应。在电话中，刘成章说有一个高枧乡大原村的人和他一起偷的鸡。
5、证人赵某2证明的情况与赵某1的证明一致。
6、证人刘某2证明：大约在半个月前的一天早上，我发现我家的一间房间里突然多了6只鸡，早上9时许，我哥哥刘成章过来告诉我鸡是他买的，叫我帮他养到过年。
7、被告人刘成章供述：我买六合彩输了钱，就偷鸡、偷猪搞点钱用，还要还赌债。我总共偷了赵某2家的鸡四次、廖某家的猪一次。第一次是在2016年10月底的一天下午3、4点钟在“金门岭”山上偷了赵某2鸡场的2只线鸡，鸡被我吃了；第二次是11月份的一天晚上11点多在赵某2的鸡场偷了8只线鸡，其中两只我卖了120元钱，另外6只放在我妹妹刘应农家饲养；第三次是过了四、五天后的晚上11点我在赵某2的鸡场偷了11只鸡，共卖了510元钱；第四次在赵某2的老家里偷了11只鸡崽，卖了110元钱。
二、2016年11月27日晚8时许，刘成章来到青山镇城万村五组廖某开办的猪厂盗窃生猪，当刘成章在猪棚里将一头生猪装进编织袋时，被猪厂看守人员林某发现，林某来到猪棚抓住刘成章胸前的衣服，同时准备打电话给猪场的老板廖某，刘成章即掐住林某颈部，林某手一松，刘成章趁机挣脱逃离现场。经崇阳浩然法医司法鉴定所鉴定：林某颈部组织挫伤，损伤程度为轻微伤肆级。
上述事实，有公诉机关提交的、经本院庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：
1、辨认笔录证明林某辨认出刘成章系2016年11月27日晚上偷猪并打伤他的人。
2、电话通讯记录证明2016年12月2日被告人刘成章与廖某打过电话的事实。
3、法医鉴定意见书证明：2016年11月27日，林某主要损伤为颈部软组织挫伤，损伤程度为轻微伤（肆级）。
4、被告人刘成章供述：我六合彩输了很多钱，就偷鸡、偷猪搞点钱用，还要还赌债。2016年11月份的9时许，我在崇阳县青山镇城万村村委会旁边廖某家的猪场用蛇皮袋准备偷一只猪崽，刚将猪放到蛇皮袋准备走时被看猪的一个年轻男子发现，他进来拉住我的衣服不让我走，我就把猪放下想跑，这个男子仍拉住我，还给他老板打电话，后打了我一拳，我就用手掐他的脖子，后我们两个就打起来了，我用力甩开了他乘机跑了。事情发生后，我给他们打电话承认我偷了赵某2鸡场几十只鸡和偷廖某家的猪的事情，希望他们能私了这个事情，他们的损失我会赔偿的。
5、证人林某证明：2016年11月27日晚上8时许，我在青山镇城万村村委会不远处的河边的养猪场搭建的棚子里休息，我听到外面猪棚有响动，就打个手电筒出去看，看见有一个装猪饲料的蛇皮袋子正套住了一头大约三、四十斤的猪，我想肯定有人来偷猪。我来到猪棚，看见一个中年男子在空猪圈突然站起来想逃跑，我连忙抓住他胸前的衣服，准备打电话给猪场的老板廖某，中年男子就用手掐我的脖子，我就松开了，中年男子跑了几步又被我抓到了，我又准备打电话喊人，他使劲挣脱跑了。那个中年男子身高一米七多，瘦高身材，身穿黑色羽绒服，大约50多岁，我经常看见他在城万小学对面的超市打牌。
6、证人廖某证明：2016年11月底的一天晚上8时许，猪场看猪的林某跟我打电话说有人偷猪，还打了他，我到猪场找林某，看见他脖子都是红的，话都有点说不出来。大约过了一个星期左右，刘成章给我打电话说赵某2鸡场的鸡、我猪场的小猪崽是他偷的，还说他已经跟赵某2打了电话说好了偷鸡的事情，问我想怎么搞，语气像是在威胁我，我就把和他的通话录音了。刘成章还说猪场的林某也是他打的，想赔钱私了。
针对辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，评议如下：
一、关于辩护人提出“崇阳县浩然司法鉴定所出具的关于林某的伤情鉴定的委托人不是公安机关，程序不合法”的辩护意见。
经查，被告人刘成章在偷猪被发现后，为了逃跑打伤林某的事实与林某受伤两天后在作法医鉴定时陈述的鉴定事由吻合，经合议庭审查，该鉴定程序合法，内容真实，鉴定意见客观，对该鉴定意见应当予以采信。辩护人的该项辩护意见于法无据，本院不予采纳。
二、关于辩护人提出“被告人刘成章为了摆脱抓捕才使用暴力，暴力强度较小，未造成轻伤以上后果，依照有关司法解释，其行为不构成抢劫罪”的辩护意见。
经查，被告人刘成章在盗窃现场被林某发现、抓住后，为了摆脱抓捕，将林某颈部掐伤，致其轻微伤四级，依照2016年1月6日最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》第三条第二款“对于以摆脱的方式逃脱抓捕，但是暴力强度较小，未造成轻伤以上后果，可不认定为‘使用暴力’，不以抢劫罪论处”的规定，可以不认定刘成章使用暴力，不以抢劫论处。辩护人的该项辩护意见予以采纳，公诉机关指控刘成章由盗窃转化成抢劫的意见不当，本院不予采纳。
三、关于辩护人提出“指控的盗窃数额是根据随机抽样的鸡、猪来确定的，因此起诉指控盗窃数额不准确”的辩护意见。
经查，本案指控被盗鸡、猪的价值是根据公安机关从失主现存的猪、鸡中随机取样称重后再依照市场价格作出的价值鉴定，因取样的随意性过大，不能反映被盗物品的真实价值，对公诉机关提供被盗物品的价值鉴定不予采信。对辩护人的该项辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人刘成章以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，其行为已经构成盗窃罪，公诉机关指控其犯盗窃罪的罪名成立，依法应追究其刑事责任。被告人刘成章在盗窃生猪时被人抓住后，以摆脱的方式逃脱抓捕，虽然致人轻微伤，但是暴力强度较小，未造成轻伤以上后果，可不认定为“使用暴力”，不以抢劫罪论处，公诉机关指控其犯抢劫罪的罪名不能成立。鉴于刘成章在逃离盗窃现场的过程中打伤他人，予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，判决如下：
被告人刘成章犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘成章的刑期自2017年1月25日起至2018年1月24日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邹兴宗
人民陪审员 庞青柏
人民陪审员 程光正
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 徐 灏
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。