云南省文山市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云2601刑初203号
公诉机关文山市人民检察院。
被告人罗向东，男，1989年2月20日生，壮族，小学文化，云南省丘北县人，家住丘北县。因犯故意伤害罪，于2009年3月4日被原文山县人民法院判处有期徒刑三年，于2011年2月6日刑满释放；因犯故意毁坏财物罪，于2012年11月20日被广南县人民法院判处有期徒刑七个月，于2013年1月12日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年1月18日被文山市公安局刑事拘留，经文山市人民检察院批准，于2017年2月22日被文山市公安局执行逮捕。现羁押于文山市看守所。
文山市人民检察院于2017年5月10日以文检公诉刑诉【2017】216号起诉书指控被告人罗向东犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年6月16日、2017年11月1日公开开庭审理了本案。文山市人民检察院依法指派检察员马红意出庭支持公诉，被告人罗向东到庭参加诉讼。期间，退回文山市人民检察院补充侦查一次。现已审理终结。
文山市人民检察院指控，2017年1月17日11时许，文山市公安局新平派出所民警在收戒吸毒人员行动中查获吸食毒品的吸毒人员陈某某，经现场口头询问，陈某某陈述其吸食的毒品是其打电话向一个其称呼为“抠脚大汉”的男子购买的，并且其多次向该男子购买毒品吸食。2017年1月17日12时许，陈某某配合公安机关打电话叫“抠脚大汉”的男子送毒品到文山市卧龙街道办事处莱缦酒店卖给其本人。后文山市公安局新平派出所民警在文山市卧龙街道办事处莱缦酒店门口，在一辆银色的福特轿车（云Ｈ×××××）上查获被告人罗向东（“抠脚大汉”）以及吴某1，并在吴某1上衣口袋内查获冰毒晶体可疑物25袋（净重2.72克）、冰毒片剂可疑物69颗（净重6.48克），在福特轿车（云Ｈ×××××）右侧车门储物箱内查获被告人罗向东的一个棕色钱夹以及其装在钱夹内的冰毒晶体可疑物3袋（净重0.33克），冰毒片剂可疑物142颗（净重13.06克）。经文山壮族苗族自治州公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品可疑物中均检见甲基苯丙胺成分。
为佐证指控，公诉机关向法庭移交了物证、书证、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人罗向东明知是毒品而故意实施贩卖的行为，构成贩卖毒品罪，且犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。鉴于被告人具有累犯、犯罪未遂的情节，建议对其判处六年至八年有期徒刑，并处罚金。
被告人罗向东对公诉机关的指控事实有异议，并辩称其没有进行贩卖毒品，毒品是跟别人购买来自己吸食的，当天其是跟吴某1搭车，指控中的电话号码也不是其本人的。
被告人罗向东未向法庭提交证据。
经审理查明，2017年1月17日12时许，文山市公安局新平派出所民警在文山市卧龙街道办事处莱缦酒店门口，在一辆银色的福特轿车（云Ｈ×××××）上查获被告人罗向东以及吴某1，并在吴某1上衣口袋内查获冰毒晶体可疑物25袋（净重2.72克）、冰毒片剂可疑物69颗（净重6.48克），在福特轿车（云Ｈ×××××）右侧车门储物箱内查获被告人罗向东的一个棕色钱夹以及其装在钱夹内的冰毒晶体可疑物3袋（净重0.33克），冰毒片剂可疑物142颗（净重13.06克）。经文山壮族苗族自治州公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品可疑物中均检见甲基苯丙胺成分。
以上事实的认定有下列证据证实：
（一）书证
1.受案登记表、立案决定书，证实本案的来源情况。
2.被告人正侧面照片、户口证明、前科查询记录、网上比对说明，证实被告人罗向东的基本身份信息及前科情况。
3.抓获经过，证实被告人罗向东系公安民警在文山市开化北路莱缦酒店门口的一辆福特轿车上将其抓获。
4.刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书，证实因犯故意伤害罪，于2009年3月4日被原文山县人民法院判处有期徒刑三年，于2011年2月6日刑满释放；因犯故意毁坏财物罪，于2012年11月20日被广南县人民法院判处有期徒刑七个月，于2013年1月12日刑满释放；因吸食毒品于2016年1月23日被文山市公安局行政拘留十五日。
5.扣押决定书、清单、处理清单、发还清单、随案移送清单，证实公安机关从被告人罗向东处扣押了疑似毒品冰毒、冰毒片剂可疑物净重共计13.39克；从吴某1处扣押了疑似毒品冰毒、冰毒片剂可疑物共计9.2克；车牌号为云Ｈ×××××的福特轿车一辆，小轿车钥匙一把；后又将所扣押的轿车及车钥匙发还车主王某。
6.现场检测报告书，证实被告人罗向东的尿检呈吗啡阴性、冰毒阴性。
7.安全检查笔录、入所检查表，证实被告人罗向东入所羁押时的身体检查情况。
8.情况说明，证实经公安机关开展调查，目前无法核实152××××7917持卡人的信息及该号码的通话记录。
9.物证照片，证实公安机关将从被告人罗向东处查获的毒品进行称重、封装。
10.移交毒品收据，证实民警将本案中查获的毒品共计19.54克移交文山市公安局禁毒大队。
（二）证人证言
1.证人吴某1的证言，证实2017年1月17日上午，吴某1开着其朋友王某的福特轿车从大千酒店门口拉着罗向东到文山市开化北路石榴园旁边的莱缦酒店门口的路上被警察查获，警察在罗向东乘车时携带的一个棕色钱包中发现毒品。
2.证人陈某的证言，证实陈某2016年10月份在文山一酒吧认识了一名出售毒品“小马”的男子（抠脚大汉），该男子留了一个152××××7917的号码给陈某，后来陈某陆续通过该号码向“抠脚大汉”购买了几次“小马”。2017年1月17日凌晨，陈某再次向“抠脚大汉”购买了毒品后到文山市石榴园旁边的莱缦酒店吸食，并于2017年1月17日11时许被公安机关查获。
3.证人吴某2的证言，证实吴某2与吴某1系父子关系，吴某1自2016年9月退伍后经常不回家居住，吴某2对于吴某1在外做什么事情并不知情。
4.证人王某的证言，证实王某有一辆车牌号为云Ｈ×××××的福特小轿车，2017年1月15日被一个叫吴某1的人借走，吴某1借车时自称要驾车去平坝老家做客。
（三）被告人供述及辩解
被告人罗向东的供述及辩解，证实2017年1月17日12时许，被告人罗向东跟吴某1搭车来到莱缦酒店门口公路后被警察拦车询问，警察在驾车的吴某1身上查获毒品后，又在罗向东的钱包内查获3包毒品晶体、142粒小马共计13.39克。罗向东对吴某1携带毒品的事情并不知情，罗向东被抓获时使用的电话号码为186××××2243，其所持有的毒品是跟他人购买后用于自己吸食。
（4）鉴定意见
文山州公安司法鉴定中心物证检验鉴定报告、送检照片，证实罗向东所持有的毒品可疑物中均检见甲基苯丙胺成分。
（五）辨认笔录，提取笔录
1.检查笔录、提取笔录及照片，证实民警对被告人罗向东，吴某1及吴某1所驾驶的云Ｈ×××××进行检查，并对查获毒品进行提取的情况。
2.称量笔录及照片、取样笔录及照片，证实经民警对罗向东所持有的毒品进行称量，罗向东持有的3包白色晶体状冰毒可疑物共计0.33克，22粒冰毒片剂可疑物共计2.03克，120粒冰毒片剂可疑物共计11.03克。
3.辨认笔录及照片，证实了被告人罗向东及吴某1均能相互辨认的情况。
上述证据均经过庭审质证，客观、真实、合法，并能相互印证形成证据锁链，依法予以采信；公诉机关当庭列举的公安机关对陈某的行政处罚决定书及强制戒毒隔离书与本案无关联性，故不予采信。
本院认为，被告人罗向东非法持有13.39克冰毒，数量较大的行为，已构成非法持有毒品罪。公诉机关关于被告人罗向东的行为构成贩卖毒品罪的指控，本案现有的证据中除证人陈某的证言外，无其他证据证实被告人罗向东系与证人陈某联系销售毒品的贩毒人员，陈某用以联系购买毒品的联系电话（152××××7917）的持卡人也并非被告人罗向东，公诉机关也无法核实该卡持卡人的信息及通话记录，以上证据不能形成证据锁链证实罗向东随身携带的13.39克冰毒是用于贩卖，属指控证据不足，故其行为不能认定为贩卖毒品罪，应变更为非法持有毒品罪。被告人罗向东被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚；自愿认罪，可酌情从轻处罚；综合上述情节，依法对被告人罗向东从重处罚。据此，为维护社会管理，打击毒品犯罪，根据被告人罗向东的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
被告人罗向东犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年1月18日起至2019年1月17日止。罚金限判决生效之日起十五日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 赵涌钦
审 判 员 梁海兰
人民陪审员 陆永艾
二〇一七年十二月五日
书 记 员 王发水