安徽省宣城市宣州区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)宣刑初字第00211号
公诉机关安徽省宣城市宣州区人民检察院。
被告人胡某甲，男，住宣城市区。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年8月4日被宣城市公安局直属分局取保候审，2015年8月4日经宣城市宣州区人民检察院决定被继续取保候审，2015年8月14日经本院决定被继续取保候审。2015年9月14日，经本院决定逮捕，同日由宣城市公安局直属分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
宣城市宣州区人民检察院以宣州检刑诉[2015]184号起诉书指控被告人胡某甲犯非法经营罪，于2015年8月14日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组���合议庭，于2015年8月21日公开开庭审理了本案，宣城市宣州区人民检察院指派检察员郑贤海出庭支持公诉，被告人胡某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宣城市宣州区人民检察院指控：被告人胡某甲违反国家烟草专卖管理法规，无烟草专卖批发、零售许可证，非法经营烟草专卖制品，价值87916元，情节严重。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人胡某甲在非法经营34850元卷烟的过程中，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人胡某甲归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。为证明指控的事实，检察机关提交相应的证据，提请本院依法予以惩处。
被告人胡某甲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并自愿认罪，希望��庭从轻处罚。
经审理查明：2013年下半年至2014年7月份，被告人胡某甲在未取得烟草专卖批发、零售许可证的情况下，销售“中华”、“利群”等品牌卷烟，共计价值87916元。具体犯罪事实如下：
1、2013年下半年的一天，被告人胡某甲从他人处以每条400元的价格购买10条硬盒“中华”牌卷烟、以每条127元的价格购买10条新版“利群”牌卷烟、以每条185元的价格购买1条长嘴“利群”牌卷烟，后每条加价1元，销售给胡某乙，非法获利21元。
2、2014年上半年，被告人胡某甲两次从他人处以每条122元的价格共计购买10条新版“利群”牌卷烟，后以每条123元的价格销售给胡某乙，非法获利10元。
3、2014年7月1日，被告人胡某甲从他人处以每条119元的价格购买190条新版“利群”牌卷烟，后以每条122元的价格销售给邓某某，非法获利570元。
4、2014年7月7日，被告人胡某甲从他人处以每条119元的价格购买190条新版“利群”牌卷烟，后以每条122元的价格销售给邓某某，非法获利570元。
5、2014年7月10日，被告人胡某甲从他人处购买卷烟并存放于宣城市区某小区房处时被宣城市烟草专卖局宣州区分局查获，并扣押96条长嘴“利群”牌卷烟、106条新版“利群”牌卷烟、17条特醇“南京”牌卷烟，以及为他人置办酒席代购的87条硬盒“中华”牌卷烟。
经安徽省烟草质量监督监测站检验，被查获的卷烟均系真品卷烟。经中国烟草总公司安徽省公司鉴定，被查获的卷烟共计价值7.4万元。其中96条长嘴“利群”、106条新版“利群”、17条特醇“南京”卷烟，共计价值34850元；87条硬盒“中华”牌卷烟，价值39150元。
2014年7月29日，宣城市烟草专卖局宣州区分局将该案移交宣城市公安局治安警察支队。同日，被告人胡某甲经侦查人员电话通知后主动到案。归案后，如实供述了犯罪事实。
案发后，被告人胡某甲向侦查机关退出全部违法所得1171元。
上述事实，被告人胡某甲在开庭审理过程中亦无异议，并自愿认罪，且有经庭审举证、质证、查证属实的下列证据：宣城市烟草专卖局宣州区分局案件移送函、受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、宣城市烟草专卖局宣州区分局出具的证明、宣城市公安局直属分局协助查询财产通知书及银行交易明细、安徽省政府非税收入一般缴款书、徐某甲的学生证、宣城市烟草专卖局检查（勘验）笔录、先行登记保存通知书及照片、涉案物品核价表、涉案卷烟防伪标识登记表，辨认笔录，安徽省烟草质量监督检测站卷烟产品鉴别检验报告、中国烟草总公司安徽省公司皖烟价鉴字[2014]0139号涉案卷烟价值鉴证结论书、价格鉴证明细表及鉴定结论告知书，证人管某某、邓某某、胡某乙、王某���、徐某乙的证言，被告人胡某甲的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人胡某甲违反国家烟草专卖管理法规，无烟草专卖批发、零售许可证，非法经营烟草专卖制品，价值87916元，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。被告人胡某甲在非法经营34850元卷烟的过程中，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人胡某甲经侦查人员电话通知后主动到案，归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人胡某甲主动退出违法所得，可酌情从轻处罚。综合被告人胡某甲的犯罪事实、性质、情节、社会危害性及其认罪悔罪态度，决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院、��高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人胡某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月14日起至2016年6月13日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、查获的涉案九十六条长嘴“利群”、一百零六条新版“利群”、十七条特醇“南京”卷烟，予以没收。
三、被告人胡某甲的违法所得一千一百七十一元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 俞丽妃
人民陪审员 周江生
人民陪审员 罗宣林
二〇一五年九月十五日
书 记 员 王静谊
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一、扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证劵、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人���检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
……