中华人民共和国
北京市高级人民法院
行 政 判 决 书
(2017)京行终5045号
上诉人（原审被告）中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地中华人民共和国北京市西城区。
法定代表人赵刚，主任。
委托代理人段莉，中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。
被上诉人（原审原告）迪斯全球控股有限公司，住所地大不列颠及北爱尔兰联合王国。
法定代表人艾德丽安*斯科特*米尔维斯，法律事务董事。
委托代理人田晓东，北京市安伦律师事务所律师。
委托代理人宋菲，北京市安伦律师事务所律师。
原审第三人利亚波日用品（龙海）有限公司，住所地中华人民共和国福建省。
上诉人中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）因商标异议复审行政纠纷一案,不服中华人民共和国北京市第一中级人民法院（简称北京市第一中级人民法院）（2014）一中行（知）初字第10673号行政判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日受理本案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
北京市第一中级人民法院查明：第4273059号“天线宝宝”商标（简称被异议商标）由利亚波日用品（龙海）有限公司（简称利亚波公司）于2004年9月17日向中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）申请注册，指定使用在国际分类第3类香波、护发素等商品上。该商标经初步审定并公告。
在被异议商标申请注册日前，迪斯全球控股有限公司（简称迪斯公司）分别在国际分类第9类、第16类、第41类等多个类别上获准注册了第3701899号、第3701898号、第1369837号、第1389572号、第1328797号“天线宝宝”、“Teletubbies”商标（简称引证商标）。引证商标核定使用在计算机、书籍、文具、指南针、印刷品、录像带发行、视听录制品发行、多媒体录制品发行等商品上。
在法定异议期限内，迪斯公司对被异议商标提出异议。此后，商标局作出（2010）商标异字第18577号“天线宝宝”商标异议裁定，裁定：被异议商标予以核准注册。
迪斯公司对上述裁定不服，于2010年10月8日向商标评审委员会提出复审申请，迪斯公司提交的商标异议复审申请书当中记载：“被异议商标与迪斯公司的'天线宝宝'品牌名称完全相同，其注册和使用极有可能在市场上造成混淆和误认，从而损害相关消费者以及迪斯公司的权益。”在商标异议复审申请补充理由当中记载：“迪斯公司作为'天线宝宝'形象的设计者及相关儿童电视节目的制作者，对'天线宝宝'相关形象和文字作品享有民事权益。”
商标评审委员会于2014年3月24日作出商评字〔2014〕第41898号关于第4273059号“天线宝宝”商标异议复审裁定（简称被诉裁定），该裁定认定：2001年修正的《中华人民共和国商标法》（简称2001年商标法）第九条、《保护工业产权巴黎公约》第六条的相关规定具体内容在2001年商标法中均有相应规定予以体现，商标评审委员会将依据2001年商标法的相关规定予以审理。
被异议商标核定使用的香波、护发素等商品与迪斯公司在先申请或注册的“天线宝宝”、“Teletubbies”系列商标核定使用商品或服务不属于类似商品或服务，故被异议商标与迪斯公司商标未构成2001年商标法第二十八条所指使用在类似商品或服务上的近似商标。
迪斯公司提交的证据虽可以证明其“TELETUBBIES”、“天线宝宝”商标在被异议商标申请日前在电视节目服务上具有一定知名度，但尚不足以据此认定其为驰名商标，且被异议商标指定使用的香波、护发素等商品与迪斯公司主张驰名的第9类、第16类印刷出版物和第41类图书出版等商品和服务在功能用途、服务目的、内容等方面有明显差别。被异议商标的注册和使用一般不易导致相关消费者对商品的来源产生误认，或对利亚波公司与迪斯公司的关系产生错误联想，故被异议商标注册未构成2001年商标法第十三条第二款所指情形。
迪斯公司提交的证据虽然能证明迪斯公司将其“TELETUBBIES”婴幼儿电视节目名称在中国翻译为“天线宝宝”，但名称作为电视作品的组成部分，不能囊括作品的独创性，不具备法律意义上作品的构成要素，不属于著作权法第三条规定的作品的范畴，不应脱离作品整体而单独受到著作权的保护，故迪斯公司关于利亚波公司申请注册被异议商标的行为损害其在先著作权的主张不能成立。
本案迪斯公司所述理由不属于该条款所指情形，且本案被异议商标本身并没有对我国社会公共利益和公共秩序产生消极的、负面的影响，因此，被异议商标不属于2001年商标法第十条第一款第八项所指情形。
迪斯公司虽援引2001年商标法第四十一条第一款的规定作为法律依据并称利亚波公司的行为违反诚实信用原则，该条款所指情形是以欺骗手段或其他不正当手段扰乱商标秩序、损害公共利益、不正当占用公共资源或者以其他方式谋取不正当利益的手段。本案迪斯公司并未能对此充分举证，故迪斯公司请求依据2001年商标法第四十一条第一款的规定不予核准被异议商标的注册缺乏事实和法律依据，不能成立。依据2001年商标法第三十三条、第三十四条的规定，商标评审委员会裁定：被异议商标予以核准注册。
在原审诉讼过程中，迪斯公司明确主张本案涉及的法律依据为程序性条款、2001年商标法第十三条第二款、第三十一条前半段在先知名服务的特有名称权、第十条第一款第八项及第四十一条第一款的规定。
北京市第一中级人民法院认为：迪斯公司在商标异议复审申请书当中明确提出被异议商标与其“天线宝宝”品牌名称完全相同，其注册和使用将极有可能在市场上造成混淆和误认，从而损害相关消费者和迪斯公司的权益，由于该理由已经明确指向2001年商标法第二十八条所规定的相关内容，因此，商标评审委员会围绕被异议商标是否违反2001年商标法第二十八条的规定进行评审并无不当。迪斯公司所述商标评审委员会在本案当中存在超评审问题不能成立，不予支持。
迪斯公司提交媒体报道及广告宣传等证据中，其内容多体现为“天线宝宝”电视节目名称，并不产生区分商品或服务来源的功能，因此不属于商标使用。迪斯公司提交的其他证据亦不能证明引证商标在被异议商标申请注册前经大量宣传使用已在相关商品或服务上为相关公众所广为知晓，且引证商标核定使用的商品与被异议商标指定使用的商品关联性较弱，故被异议商标的注册并不违反2001年商标法第十三条第二款所指情形。迪斯公司的该项诉讼理由不能成立，不予支持。
知名服务的特有名称的知名度是通过大量劳动与资本的投入积累形成的，承载者巨大的商业价值和经济利益，如果他人将其作为商标使用，容易使相关公众误认为该商品与知名服务、电视节目据有关联，从而不正当借用他人的知名度，违反诚实信用原则，损害公平的竞争秩序。因此，知名服务的特有名称、知名电视节目名称作为合法权益应当予以保护。商标评审委员会应在考虑迪斯公司提交相应证据的基础上就被异议商标的注册是否损害了迪斯公司的上述相关权益进行评审。迪斯公司所诉商标审委员会就上述一节存在漏审的诉讼理由充足，予以支持。
本案中，并无证据表明被异议商标的申请注册或导致不良的社会影响，故被异议商标的申请注册并不违反2001年商标法第十条第一款第八项的规定。迪斯公司的该项诉讼理由不能成立，不予支持。
迪斯公司未提交证据证明被异议商标在申请注册时存有上述情形，故被异议商标的申请注册未违反2001年商标法第四十一条第一款的规定。
综上，依照修改前的《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项、第二项之规定，判决：一、撤销被诉裁定；二、商标评审委员会重新作出裁定。
商标评审委员会不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，维持被诉裁定。其主要上诉理由是：迪斯公司在评审程序中均未明确提及被异议商标损害其知名服务特有名称权，只是在复审申请理由中提到迪斯公司是“TELETUBBIES天线宝宝”形象设计这和相关儿童电视节目的制作者，对天线宝宝的形象及相关商标享有在先权利，申请人对“TELETUBBIES天线宝宝”相关的形象和文字作品享有著作权。被异议商标与申请人在相关商品或服务上注册的天线宝宝商标和品牌相同，其注册使用将造成消费者混淆等主要理由，原审法院将上述理由归纳为被异议商标损害了其知名服务的特有名称权并由此判定上诉人漏审实属不当，且“天线宝宝”仅为婴儿电视节目名称，在法律并无明确规定的前提下，不应得到保护。
迪斯公司、利亚波公司服从原审判决。
本案审理查明，原审判决已查明的事实属实，有被异议商标档案、各引证商标档案、商标局的裁定、被诉裁定，商标异议复审申请书、商标异议复审申请补充理由、迪斯公司提交的证据及当事人陈述等证据在案佐证，本院予以确认。
复审申请书中记载“申请人是天线宝宝（teletubbies）形象的设计者和相关儿童电视系列节目的制作者，对天线宝宝的形象及相关商标享有在先权利。”复审申请补充理由中记载“被申请人申请的被申请商标与申请人的商标和知名节目名称完全相同，其注册和使用必将在相关消费者中造成混淆和误认。”
上述事实有商标异议复审申请书、商标异议复审申请补充理由以及当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为，虽然2013年8月30日修改的商标法已于2014年5月1日起施行，但被诉裁定系由商标评审委员会于2014年5月1日前作出，因此，本案应当适用2001年商标法审理。
2001年商标法第三十一条规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。该条所指的在先权利，如果2001年商标法已有特别规定，按照该法的特别规定予以保护，2001年商标法虽无特别规定，但根据《中华人民共和国民法通则》和其他法律规定属于应予保护的合法权益，应当根据该概括性规定给予保护。修改前的《中华人民共和国反不正当竞争法》（简称反不正当竞争法）第二条规定，经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。该法第五条第二项规定，经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；知名服务的特有名称、知名电视节目名称、知名卡通形象名称的知名度是通过大量劳动与资本的投入累积形成的，承载着巨大的商业价值和经济利益，如他人将其作为商标使用，容易使相关公众误认为该商品与知名服务、电视节目或者卡通形象具有关联，从而不正当地借用他人的知名度，违反诚实信用原则，损害公平的竞争秩序。因此，知名服务的特有名称、知名电视节目名称、知名卡通形象名称可以作为合法权益应予保护。本案中，迪斯公司在其复审申请书中主张对其天线宝宝的形象享有在先权利，在复审申请补充理由中又主张了其天线宝宝（teletubbies）是知名节目名称，被异议商标与其知名节目名称相同将造成混淆和误认，并明确迪斯公司对“天线宝宝”相关形象和文字作品享有民事权益。由此可知，评审过程中，迪斯公司除了主张享有相关著作权之外，还主张对“天线宝宝”相关形象及节目名称享有的在先权利，被诉裁定仅就被异议商标是否损害迪斯公司的在先著作权进行评价，存在漏审的程序问题，原审判决认定正确，商标评审委员会的上诉理由不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。上诉人商标评审委员会的上诉理由缺乏事实和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费人民币一百元，由中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会负担（于本判决生效之日起七日内交纳）；二审案件受理费人民币一百元，由中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 岑宏宇
审判员 戴怡婷
审判员 马 军
二〇一八年一月二十五日
书记员 王婉晨