内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)东刑一初字第00503号
公诉机关鄂尔多斯市东胜区人民检察院。
被告人温某某，女，汉族，1976年8月20日出生，中专文化，无业,户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区，捕前住东胜区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年1月15日被鄂尔多斯市公安局东胜区分局依法刑事拘留，同年2月13日被执行逮捕。现羁押于东胜区看守所。
辩护人赵升，内蒙古永晟律师事务所律师。
被告人陈某甲，男，满族，1964年4月25日出生，初中文化，无业，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区，捕前住东胜区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年1月28日被鄂尔多斯市公安局东胜区分局依法刑事拘留，同年2月13日被执行逮捕。现羁押于东胜区看守所。
辩护人段艳霞，内蒙古易非律师事务所律师。
鄂尔多斯市东胜区人民检察院以东检一诉刑诉〔2015〕465号起诉书指控被告人温某某、陈某甲犯贩卖毒品罪，于2015年10月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市东胜区人民检察院指派检察员孟冬梅、刘洁出庭支持公诉，被告人温某某及其辩护人赵升、被告人陈某甲及其辩护人段艳霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2014年12月份，被告人温某某通过电话联系等方式在鄂尔多斯市东胜区华研香水湾小区附近、阳光小区等地向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因四次；2015年1月份，被告人陈某甲通过电话联系等方式在鄂尔多斯市东胜区阳光小区、东胜区东郊三公里附近等地向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因三次；2015年1月9日，被告人陈某甲通过电话联系约定交易地点（阳光小区），由被告人温某某在上述地点向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因一次。
2、2014年11、12月份，被告人温某某在鄂尔多斯市东胜区阳光小区其家中向刘某甲贩卖毒品海洛因两次。
3、2014年12月份，被告人陈某甲通过电话联系的方式约定交易地点，由温某某在上述地点向柴某贩卖毒品海洛因一次；2015年1月份，被告人陈某甲通过电话联系约定交易地点并一手交钱一手交货的方式在鄂尔多斯市东胜区鄂尔多斯集团附近、大东海洗浴中心附近等地向柴某贩卖毒品海洛因二次。
4、2014年11月份至2015年1月份，被告人陈某甲在鄂尔多斯市东胜区四公里处多次向王某某贩卖毒品海洛因。
2015年1月12日中午，被告人温某某向其上线汇出毒资4万元，1月14日，温某某购买的毒品通过快递邮寄的方式到达鄂尔多斯市东胜区（某快递，邮单号为5102224436，联系电话：1575066××××，该电话号码为陈某甲所用），快递的工作人员通过电话联系后，温某某与陈某甲一起到其共同居住的楼下收取快递包裹，在温某某签字确认快递包裹后，民警将其抓获，并查获快递包裹中拆出的海洛因疑似物一大包，陈某甲随即逃脱。当日，在温某某与陈某甲共同居住的家中查获白色铁盒中的一大包海洛因疑似物、绿色铁盒中的一小包海洛因疑似物。
2015年1月28日，公安民警在鄂尔多斯市东胜区磐恒小区将陈某甲抓获归案。
经鉴定，快递包裹中的一大包毒品疑似物中检出海洛因成分，净重52克，含量为36.5%；二人共同居住的家中查获的二包毒品疑似物中均检出海洛因成分，净重分别为8.45克、0.196克，含量为36.5%。
根据上述事实，公诉机关认为被告人温某某、陈某甲一起或者单独向他人多次贩卖毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。二人系共同犯罪。在二被告人家中及快递包裹中查获的毒品海洛因应计入二被告人贩卖毒品的数量。
被告人温某某对公诉机关指控的贩卖毒品罪的事实及罪名定性均不认可，称自己从未向任何人贩卖过毒品，对于在家中查获的毒品及包裹中查获的毒品海洛因被告人温某某均无异议，但是其辨称快递包裹中的毒品是在公安机关控制下交付，属于犯罪未遂，其认为自己的行为应构成非法持有毒品罪。其辩护人针对公诉机关指控的犯罪事实及罪名定性提出以下辩护意见：
1、被告人温某某的行为不构成贩卖毒品罪；
2、被告人温某某的行为构成非法持有毒品罪。由于快递包裹中的毒品是在公安机关的控制下交付，故属于犯罪未遂；
3、公安部门出具的抓捕经过、检察机关的起诉书、快递公司工作人员对于抓捕温某某的关键环节作了虚假描述。
被告人陈某甲对公诉机关指控的贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名定性均不认可，称自己从未向任何人贩卖过毒品，对于在其家中查获的毒品海洛因被告人陈某甲承认系自己购买用于自己吸食，对于在快递包裹中查获的毒品海洛因其辨称自己并不知情，之所以在公安民警抓捕温某某时驾车逃跑，是因为他误以为是仇家报复。由于自己是吸毒人员，在家中查获的毒品海洛因未达10克，故其认为自己的行为不构成犯罪。其辩护人针对公诉机关指控的犯罪事实及罪名定性，提出以下辩护意见：
1、公诉机关指控被告人陈某甲贩卖毒品的犯罪事实不清、证据不足；
2、被告人陈某甲对于快递包裹中毒品海洛因并不知情，也未参与购买上述毒品，故不构成犯罪；
3、被告人陈某甲系吸毒人员，其所持有的毒品系供自己吸食，且数量较少，故不构成犯罪。
经审理查明：
1、2014年12月20日，被告人温某某在东胜区华研香水湾小区门口以700元的价格向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因0.5克；2014年12月24日，被告人温某某在东胜区华研香水湾小区门口以700元的价格向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因0.5克；2014年12月30日，被告人温某某在东胜区某小区小区12号楼下以700元的价格向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因0.5克；2014年12月31日，被告人温某某在东胜区某小区小区12号楼下以700元的价格向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因0.5克；2015年1月4日，被告人陈某甲在东胜区某小区小区12号楼下以700元的价格向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因0.5克；2015年1月6日，被告人陈某甲在东胜区某小区小区12号楼下以700元的价格向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因0.5克；2015年1月9日，被告人陈某甲、温某某在东胜区某小区小区12号楼下以700元的价格向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因0.5克；2015年1月13日，被告人陈某甲在东胜区某小区小区附近的路边以700元的价格向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因0.5克。
2、2015年1月12日12时许，被告人温某某在东胜区东兴时代广场附近的邮政储蓄银行，从户名为陈某乙（陈某甲之女）的银行账户中取出30000元，之后被告人温某某、陈某甲驱车前往东兴时代广场附近的工商银行，由被告人温某某向毒品卖家汇款40000元，并将被告人陈某甲的电话1575066××××提供给对方作为接受快递的联系电话。2015年1月14日，公安民警在得到被告人陈某甲、温某某购买的毒品通过某快递已寄至东胜区的线索后，在某快递工作人员的配合下，拨打电话联系陈某甲，随后被告人陈某甲、温某某驱车至东胜区某小区北门，并由温某某下车收取包裹，在其对包裹进行确认后，民警对其实施了抓捕，被告人陈某甲见状驾车逃离现场。当日，公安民警从包裹内查获毒品疑似物一大包，并从被告人陈某甲、温某某共同居住的东胜区某小区12号楼*单元***室内查获毒品疑似物两包。经鉴定，快递包裹中查获的一大包毒品疑似物中检出海洛因成分，含量为36.5%，净重为52克；从二被告人共同居住的东胜区某小区12号楼*单元***室查获的两包毒品疑似物中均检出海洛因成分，含量均为36.5%，净重分别为8.45克、0.196克。2015年1月28日，公安民警在鄂尔多斯市东胜区磐恒小区将被告人陈某甲抓获归案。
上述事实，有公诉机关当庭出示并质证的以下证据予以证实：
1．物证：
（1）涉案物品照片、扣押决定书、扣押清单、搜查视频，证实公安机关民警从温某某、陈某甲家中扣押毒品海洛因疑似物二包，从某快递包裹中查获一包毒品海洛因疑似物等涉案物品，并依法予以扣押。
（2）被告人温某某手机中的信息及涉案包裹快递单照片，证实被告人温某某供述的贩卖毒品的上家“李某某”发给温的手机信息中的某快递单号与查获的装有毒品海洛因的某快递包裹单号一致，同时证实该包裹单上收件人联系电话为1575066××××。
2.书证
（1）户籍证明，证实二被告人的基本情况，符合贩卖毒品罪构罪主体条件。
（2）邮政储蓄银行卡流水单及监控录像、工商银行自动柜员机客户凭条及监控录像，证实2015年1月12日，温某某在邮政储蓄银行从陈某乙账户内取款3万元，当日温某某、陈某甲驱车前往工商银行向毒品卖家汇款4万元。
（3）鄂尔多斯市公安局东胜区分局强制戒毒决定书两份，证实陈某甲、温某某于2009年5月11日被该局决定强制戒毒两年。
（4）现场检测报告书两份，证实温某某、陈某甲为吸毒人员。
（5）侦破报告及抓捕视频，证实2015年1月12日，公安民警得到线索，被告人温某某向上线汇出40000元毒资，其上线将其所购毒品通过某快递寄往东胜区；2015年1月14日，民警在快递工作人员的配合下，联系到包裹上的收件人电话，之后，被告人陈某甲、温某某开车到达某小区北门，在温某某对涉案包裹进行确认后，公安民警将其抓获，陈某甲开车脱逃；2015年1月28日，公安民警在东胜区磐恒二号小区将被告人陈某甲抓获。
（6）通话记录，证实黄某甲使用号码为1514961××××的手机与温某某使用的号码为1874771××××的手机的通话时间，与黄某甲、黄某乙陈述的温某某向二人贩卖毒品的时间一致；同时证实黄某甲使用的号码为1514961××××的手机与陈某甲使用的号码为1575066××××的手机的通话时间，与黄某甲、黄某乙陈述的陈某甲向二人贩卖毒品的时间一致。
3.证人证言：
（1）证人黄某甲、黄某乙的证言，证实黄某甲、黄某乙在2014年12月末至2015年1月初，由黄某甲、黄某乙通过（黄某甲的电话号码为1514961××××）电话联系温某某（电话号码为1874771××××）、陈某甲（电话号码为1575066××××）购买毒品海洛因的时间、地点、次数、价格及购毒数量。同时证实购毒时间与被告人温某某、陈某甲的电话清单上的通话记录相吻合。亦证实，案发前黄某甲、黄某乙向二被告人购买的毒品，已经被其母胡某某发现后销毁。
（2）证人胡某某的证言，证实其系黄某甲、黄某乙的母亲，其只要发现黄某甲、黄某乙吸食毒品就会加以制止，并将毒品销毁。
（3）证人潘某的证言，证实其系某快递的快递员，2015年1月14日其到东胜区阳光新城给一个叫“陈某丙”的女人送过快递，当天使用自己号码为1854777××××的手机给包裹上留的手机号码打电话，对方是一名男子接电话。之后，在被告人温某某取快递时公安民警将温抓获。同时证实在此之前，潘某还向东胜区某小区配送过收件人为“陈某丙”的快递包裹，也是由被告人温某某接收的。
（4）证人刘某乙的证言，证实其系邮政储蓄所的员工，2015年1月12日被告人温某某用陈某乙的邮政储蓄卡取款3万元的事实。
4.被告人的供述与辩解；
（1）被告人温某某供述及讯问同步视频，证实2015年1月12日，被告人温某某、陈某甲驱车到东胜区东兴时代广场附近的邮政储蓄银行，并从户名为陈某乙（陈某甲之女）的账户中取出四万元，之后二人又驱车到附近的工商银行，将上述钱款汇给”李某某”用于购买毒品海洛因，并将假名“陈某丙”及被告人陈某甲的手机号1575066××××提供给对方作为收件人及联系电话。2015年1月14日，快递员给陈某甲打电话，后二被告人一起到某小区北门取包裹。同时证实，在二被告人共同居住的家中查获的两包毒品海洛因系由被告人陈某甲购买。
(2)被告人陈某甲供述及讯问同步视频，证实2015年1月14日，其与被告人温某某一起到东胜区某小区北门收取涉案包裹，见被告人温某某被人按倒，便驾车逃离现场。同时证实，在二被告人共同居住的家中查获的毒品，系由其购买。
5.鉴定意见：内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定书，证实从某快递中查获的毒品疑似物中检出海洛因成分，净重52克，含量36.5%，从二被告人家中查获的两包毒品疑似物中均检出海洛因成分，净重分别为0.196克，8.45克，含量均为36.5%。
6.辨认笔录
（1）黄某甲、黄某乙辨认笔录，证实向黄某甲、黄某乙多次贩卖毒品的人为温某某、陈某甲。
（2）证人刘某乙辨认笔录，证实2015年1月12日用陈某乙的银行卡取款的人为被告人温某某。
（3）证人潘某辨认笔录，证实案发当天自称“陈某丙”接收涉案包裹的人为被告人温某某。
上述证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，足以形成完整的证据链，足以证实。
本院认为，被告人温某某、陈某甲单独或共同向他人多次贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，二被告人共同向黄某甲、黄某乙贩卖毒品海洛因的罪行，是共同犯罪，从二被告人共同居住的家中、及某快递包裹中查获的毒品海洛因应计入二被告人的贩卖数量。公诉机关的第二项、第三项、第四项指控，证据不足，本院不予认定，其余指控，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。从某快递包裹中查获的毒品海洛因，系在公安民警控制下交付，属于犯罪未遂，对被告人陈某甲、温某某的该部分罪行依法减轻处罚；二被告人系吸毒人员贩毒，酌情对二人从轻处罚；针对二被告人及其辩护人提出的二被告人的行为不构成贩卖毒品罪的辩解及辩护意见，经审查，证人黄某甲、黄某乙的证言、通话记录等证据证实二被告人单独或相伙同多次向他人贩卖毒品海洛因，二被告人既有贩卖毒品的故意，又实施了贩卖毒品的行为，故对该辩解、辩护意见不予采纳；被告人陈某甲及其辩护人关于其并未参与购买某快递包裹中毒品海洛因的辩解及辩护意见，经审查，现有被告人温某某、陈某甲的供述，证人证言，某快递单照片，工商银行监控视频，抓捕视频等证据足以证实被告人陈某甲参与实施了该部分毒品的整个交易过程，其应对该部分毒品的犯罪行为承担责任，故对于该辩解及辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款，第三百五十七条，第二十三条，第二十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人温某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年十个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月15日起至2025年11月14日止，罚金待本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年八个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月28日起至2025年9月27日止，罚金待本判决生效后十日内缴纳。）
三、继续追缴被告人温某某贩卖毒品的非法所得2800元，被告人陈某甲贩卖毒品的非法所得2100元，被告人温某某、陈某甲共同贩卖毒品的非法所得700元，上缴国库。扣押在案的毒品海洛因予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院，或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 汪 洋
代理审判员 温 暖
代理审判员 翟芷源
二〇一六年五月十七日
书 记 员 刘琛璐