内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)内04刑终256号
原公诉机关内蒙古自治区赤峰市红山区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某1，男，1993年7月17日出生，汉族，中专文化，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。系本案被害人。
诉讼代理人李某2，男，1964年4月25日出生，汉族，高中文化，个体工商户，住址同上。系李某1父亲。
原审附带民事诉讼原告人康某，男，1970年3月14日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。
原审被告人苏某，男，1990年10月24日出生于内蒙古自治区赤峰市，满族，初中文化，农民，捕前住内蒙古自治区赤峰市。2009年3月5日因犯故意伤害罪被赤峰市红山区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年12月19日被赤峰市公安局红山区分局取保候审。2015年12月7日经赤峰市红山区人民检察院批准，2017年3月14日被赤峰市公安局红山区分局执行逮捕。现羁押于赤峰市红山区看守所。
赤峰市红山区人民法院审理赤峰市红山区人民检察院指控原审被告人苏某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人李某1、康某提起附带民事诉讼一案，于二0一七年十月十二日作出（2017）内0402刑初91号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人李某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、询问上诉人李某1的诉讼代理人李某2，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：
一、2011年1月30日21时许，被告人苏某在赤峰市××区徐氏台球厅内因琐事伙同李某3（已判刑）、白某（在逃）与被害人李某1争执并厮打，厮打中，苏某、李某3、白某将李某1殴打致伤。经法医鉴定，被害人李某1身体损伤程度构成轻伤一级。
原告人李某1受伤后在赤峰市第二医院住院治疗22天，发生医疗费33647.08元，住院伙食补助费2200元，护理费2339.92元，误工费8721.52元，鉴定费及检查费1645元，交通费200元，合计48753.52元。
同案犯李某3已赔偿李某1经济损失人民币60000元。
二、2015年12月30日20时许，被告人苏某在赤峰市××区棋牌室内，与一起打牌的被害人康某发生争执并厮打，厮打中，苏某用随身携带的折叠刀将康某的左腿扎伤后逃跑。经法医鉴定，被害人康某身体损伤程度构成轻伤二级。
原告人康某受伤后在赤峰松山医院住院治疗14天，发生医疗费9125.18元，误工费1483.35，护理费1489.04元，住院伙食补助费1400元，营养费1000元，交通费200元，合计14697.57元。
上述事实，有受案登记表，案件来源、立案决定书，抓获经过，被害人李某1、康某的陈述，证人姜某、关某等人的证言，鉴定意见，辨认笔录，住院病历，医疗费单据，刑事判决书，户籍证明，同案犯李某3的供述，被告人苏某的供述等证据证实，足能认定。
原审法院认为，被告人苏某伙同他人故意伤害附带民事诉讼原告人李某1、康某身体，致李某1轻伤一级，致康某轻伤二级，其行为侵犯了李某1、康某的身体权，已构成故意伤害罪，苏某伙同他人共同伤害李某1的犯罪系共同犯罪。被告人苏某在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。因被告人苏某的故意伤害行为给原告人李某1、康某造成的经济损失，被告人苏某应予赔偿。对附带民事诉讼原告人主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等费用的合理部分予以保护。原告人李某1提供的医疗费单据记载的医疗费金额为33647.08元，赔偿金额按此确定；主张的住院伙食补助费、护理费，根据实际的住院天数，保护住院伙食补助费2200元（100元/天×22天）、护理费2339.92元（106.36元×22天）；主张的误工费，根据原告人李某1的伤情及出院医嘱，酌情保护8721.52元（106.36/天×82天）；主张的鉴定费及检查费，根据提供的相应单据，保护1645元；酌情保护交通费200元。主张的营养费，没有相应证据支持，不予保护；主张的后续治疗费，可待实际损失发生后另行主张；主张的伤残赔偿金和精神损害赔偿金无法律依据，不予保护。综上，苏某的故意伤害行为给李某1造成的经济损失总计人民币48753.52元，同案犯李某3已在2011年足额赔付李某1全部经济损失，被告人苏某不再承担赔偿责任。根据原告人康某提供的医疗费单据，康某的医疗费金额为9125.18元，赔偿金额按此确定；主张的误工费1483.35元，在法律保护范围内，予以保护；主张的护理费、住院伙食补助费，根据实际住院天数，保护护理费1489.04元（106.36/天×14天）、住院伙食补助费1400元（100元/天×14天）；主张的营养费，根据出院医嘱”适当增加营养，适当功能锻炼”，酌情保护1000元；酌情保护交通费200元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第三十六条第一款及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、撤销赤峰市红山区人民法院（2009）红刑初字第35号刑事判决书被告人苏某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑执行部分；二、被告人苏某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，与前犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年；三、被告人苏某赔偿附带民事诉讼原告人康某各项经济损失人民币14697.57元，于本判决生效后立即给付；四、驳回附带民事诉讼原告人李某1的诉讼请求；五、驳回附带民事诉讼原告人康某的其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人李某1不服，提出上诉。上诉理由是原审判决认定事实错误，李某3给付的六万元不是赔偿款；对上诉人李某1的人体损伤鉴定结论应该以2011年出具的重伤结论为准，赔偿标准也应按重伤赔偿标准计算，请求二审法院撤销一审判决，判决支持其合理的诉讼请求。
诉讼代理人李某2亦提出了与上诉人李某1的上诉理由相同的代理意见。
经二审审理查明：
一、2011年1月27日21时许，原审被告人苏某在赤峰市××区徐氏台球厅内因琐事伙同李某3（已判刑）、白某（在逃）与被害人李某1争执并厮打，厮打中，苏某、李某3、白某将李某1殴打致伤。2011年3月2日，经赤峰市公安局红山区分局刑事科学技术室鉴定，被害人李某1的损伤构成重伤。案发后，苏某被取保候审，经多次传唤均未到案。因2014年1月1日开始实施了新的《人体损伤程度鉴定标准》，2015年2月6日，经赤峰市红山区公安司法鉴定中心重新鉴定，李某1的损伤程度构成轻伤一级。李某1受伤后在赤峰市第二医院住院治疗22天，发生医疗费33647.08元，住院伙食补助费2200元，护理费2339.92元，误工费8721.52元，鉴定费及检查费1645元，交通费200元，合计48753.52元。同案犯李某3已赔偿李某1经济损失人民币60000元。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提交的经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）被害人陈述
被害人李某1的陈述证实：2011年1月27日21时，他与杨某1到红山区火花路的”徐氏台球厅”打台球，大约21时30分许，他去卫生间回来的路上被一名男子撞了一下，男子骂了他，然后又来了一名男子，把他按倒在地，踢他的头部，那伙人又把他拽到台球桌旁，其中一人用台球杆打了他的头部，他晕倒后，杨某1将他送到红山区第二医院了。
（二）证人证言
1.证人刘某的证言证实：她是红山区徐氏台球厅服务人员。2011年1月27日21时，台球厅来了5、6个大约18、9岁的年轻男子在6号球桌打球，后来又来了3个大约30岁的男子在2号球桌打球，两张球桌互相挨着。大约22时许，两桌打台球的人吵起来，又动手打起来，因为2号桌的一名男子去卫生间回来的路上碰到了6号球桌的一名男子，两个人吵起来，2号桌去卫生间的男子先动手与6号桌的男子撕扯到一起，6号桌玩球的人看见同伙与人撕扯就过来将他们拉开各自回到了自己的球桌。大约过了十几分钟，这两伙人因为刚才的事又动手打了起来，2号桌打台球的人用球杆打6号球桌的一名男子，球杆断了，打架的双方被他们自己人拉开了，6号桌的人走了，2号桌的人继续玩台球。大约凌晨的时候，2号桌的人被6号桌的人叫走了。
2.证人杨某的证言证实：2011年1月27日大约21时许，他与李某1、陈某、任某、杨某1、陈某的朋友到红山区火花路的”徐氏台球厅”打台球，当时他们六个人开了三张台球桌，他与任某一个桌，李某1与谁一个桌他没看见。大约过了半个小时，他看见李某1与两个陌生男子在台球厅吧台前面打了起来，其中一个矮胖的人没有动手，他跑过去将李某1与两个陌生男子拉开后，他们几个准备穿衣服走，他看见刚刚与李某1打架的男子又与另外两个男子一起打李某1，而且有人用台球杆打了李某1头部好多下，台球杆打断了，他与朋友过去拉架，将他们拉开后拽着李某1走到楼下时，李某1说头特别疼，李某1的头部开始肿了起来，他们几个商量再去楼上找与李某1打架的男子，让男子送李某1去医院，他们又返回了台球厅，到楼上以后，找到与李某1打架的男子，让男子与李某1去看病，男子让他们等会儿，然后他看见其中一个人开始打电话好像在找人。他与李某1还有几个朋友在楼下等着与李某1打架的三名男子，后来来了几辆没有牌照的车，车上下来十几个手里拿着镐把的人。他和杨立文把李某1送到了红山区二医院后李某1的亲戚打电话报警了。与李某1打架的人有三个，其中一个比较瘦的人用台球杆打了李某1的头部。
3.证人李某3的证言证实：2011年1月27日晚上9时许，他与苏某在红山区火花路”徐氏台球厅”打台球，他的朋友白某也来了，白旭刚进台球厅时不知什么原因与一名男子在门口吵起来，他过去将他们拉开了，他们三个人一起玩台球时，那名男子又与白旭骂了起来并厮打在一起，他与苏某上去打那名男子，与那名男子在一起的四、五个人过来拉架，后来对方走了。他又打了那名男子一拳，踢了几脚，苏锐与白旭都拿台球杆打了男子的头部，苏锐的球杆打断了。二十多分钟后，被打的男子领着人又来台球厅找他们打架，其中有一个人他认识，就没打起来。对方返回台球厅时，他看见被打的男子头上包着纱布，可能头部受伤了。听白旭讲，他进台球厅时与被打的男子撞在了一起，因为这事打了起来的。
（三）鉴定意见
1.赤峰市公安局红山区分局刑事科学技术室公（刑）鉴（医）字[2011]第050号法医学人体损伤程度鉴定书证实：
2011年3月2日，经鉴定，李某1急性闭合性颅脑损伤，硬膜外血肿，脑挫伤，头皮血肿，左颞骨凹陷性骨折，构成重伤。
2.赤峰市红山区公安司法鉴定中心（赤红）公（司）鉴（伤）字[2015]第030号法医学人体损伤程度鉴定书证实：2015年2月6日，经鉴定，李某1急性闭合性颅脑损伤，硬膜外血肿，脑挫伤，头皮血肿，左颞骨凹陷性骨折，构成轻伤一级。
（四）书证
1.案件来源、受案登记表、立案决定书证实：2011年1月27日21时许，李某1在红山区火花路”徐氏台球厅”打台球时，与三名男子发生口角，被三名男子打伤；2011年1月30日，赤峰市公安局红山区分局对李某1被伤害案立案侦查。
2.抓获经过证实：2017年3月14日下午2时许，侦查人员在工作中获得线索，苏锐在赤峰市××区出现，侦查人员在松政一号楼出租屋内将苏锐抓获。
3.取保候审决定书、批准逮捕决定书、逮捕证等对被告人苏锐采取强制措施手续证实：原审被告人苏锐被采取强制措施的情况。
4.赤峰市红山区人民法院（2011）红刑初字第402号刑事判决书、释放证明：2011年11月16日，原审被告人苏锐的同案犯李某3因犯故意伤害罪被赤峰市红山区人民法院判处有期徒刑三年零六个月；李某3于2014年1月27日刑满释放。李某3已赔偿李某1经济损失人民币60000元。
5.赤峰市红山区人民法院（2009）红刑初字第35号刑事判决书证实：苏锐于2009年3月5日因犯故意伤害罪被赤峰市红山区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，缓刑考验期限自2009年3月16日起至2012年3月15日止。
6.医疗费收据、检查费收据、鉴定费收据、住院病历等证据证实：李某1受伤后在赤峰市第二医院住院治疗22天，花费医疗费33647.08元。
7.户籍证明证实：原审被告人苏锐的自然身份情况。
（五）被告人供述与辩解
原审被告人苏锐的供述证实：2011年1月份，他与李某3到红山区火花路的”徐氏台球厅”打台球，后来李某3的朋友白旭也来了。白旭刚进台球厅的门口，不知道什么原因与一名陌生男子吵起来，他与李某3过去把他们拉开了，白旭说与陌生男子互相撞了一下，两个人就骂了起来。他们继续打台球，后来与白旭吵吵的男子又来到他们的球桌前，跟白旭说要整一下子，当时白旭正在与李某3打台球，白旭拿着手中的台球杆打了对方的头部，李某3也拿着台球杆打该男子的头部，他过去帮忙，他用手、脚打男子，他们三个人对男子打了至少2、3分钟，对方过来几个人将他们拉开了，被打的男子走了，他与白旭、李某3继续打台球。
2015年12月30日20时许，原审被告人苏锐在赤峰市××区棋牌室内，与一起打牌的康某发生争执并厮打，厮打中，苏锐用随身携带的一把折叠刀将康某的左腿扎伤后逃跑。经法医鉴定，被害人康某身体损伤程度构成轻伤二级。康某受伤后在赤峰松山医院住院治疗14天，花费医疗费9125.18元，误工费1483.35，护理费1489.04元，住院伙食补助费1400元，营养费1000元，交通费200元，合计14697.57元。
上述事实有公诉机关及附带民事诉讼原告人提交的经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
(一)被害人的陈述
被害人康某的陈述证实：2015年12月30日20时30分左右，他与关某、赵某还有一名姓牛的男子、一名姓崔的男子到松山区友谊二期2号楼楼下姜某开的棋牌室，过了一会儿，一名外号叫”书记”的男子与两名男子来了。”书记”做庄，他们一起玩儿牌九。他与老崔头、小牛子、”书记”和与”书记”一起来的一名较瘦的男子玩了30分钟左右，老崔头因为算错账了，与较瘦的男子吵吵起来，戴眼镜的男子骂了他，他、老崔头与戴眼镜的男子、较瘦的男子撕扯起来，后来被别人拉开了，过了30分钟左右，有人对他说他受伤了，他们把他送到了医院，到医院后他发现他的左大腿被捅伤了。当时他喝酒了，记不清捅他的男子的长相了，听朋友说捅他的男子叫苏锐。
（二）证人证言
1.证人姜某的证言证实：2015年12月30日21时左右，康某领着四名男子和两名女子到他的棋牌室，其中一名男子叫赵某，一名叫关某。他给外号叫”书记”的男子打电话让对方来他的棋牌室打麻将。过了一个小时左右，”书记”领着三名男子来到他的棋牌室，”书记”带来的三名男子与康某、关某、还有一名男子用扑克牌推牌九，玩儿了二十分钟左右，”书记”看错牌了，与康某领来的五十岁左右的男子吵了起来，康某用棋牌室的椅子打”书记”，没有打到。后来他们就打起来了，打架过程没有看清，康某的左侧大腿受伤了，具体怎么受伤的不清楚。他听说”书记”领来的二十多岁的男子用刀捅了康某的左侧大腿。
2.证人关某的证言证实：2015年12月30日20时30分左右，他与赵某、康某、一名崔姓男子、一名牛姓男子、一名崔姓女子、一名李姓女子到××区下姜某开的棋牌室，过了一会儿，来了一名外号叫”书记”的男子，领着两名男子，”书记”、康某、牛姓男子、崔姓男子、与”书记”一起来的一名男子开始用天九牌推牌九，玩儿了二十多分钟，好像因为算错账了，他们吵了起来，康某说”你算错账了，还不让别人说了？”，与”书记”一起来的一名较瘦的男子右手拿着一把小刀，朝康某走过去，康某向后仰了一下，没有倒，康某坐在了凳子上，他们被拉开了，当时没看见有人受伤，”书记”领着那两名男子跑了。他看见康某的左侧大腿流血了，送康某去了医院。
3.证人赵某的证言及其辨认笔录证实：2015年12月30日19时左右，他与康某、关某、”牛子”、老崔头吃完饭后来到××区姜某开的棋牌室打麻将，姜某打电话叫人一起玩儿，过了20分钟左右，来了两名男子，其中一名戴眼镜的男子叫”书记”，另一名男子二十五岁左右，”书记”、年轻男子、康某、”牛子”、老崔头五个人推牌九，玩儿了30分钟左右，年轻男子坐庄，因为错了一把牌，康某、老崔头输钱了，他们三人就对骂，”书记”先骂了康某，康某回骂，”书记”拿起一个茶杯向康某扔了过去，没有打到康某，年轻男子从旁边拿起一个凳子向康某砸去，也没砸到康某，年轻男子又从屁兜里掏出一把攮子（就是卡簧刀），向着康某冲过去，他与关某上前拉着年轻男子与康某，拉开后年轻男子与”书记”就走了。他看到地上有血，过了20分钟左右，他看到康某的左脚下面有血，这才知道康某的大腿被捅了，他与关某开车带着康某去了医院。
辨认笔录证实：侦查人员将12张不同男性正面免冠照片编为1-12号（8号是苏锐），在见证人王华宇的见证下，由赵某进行辨认，赵某指出8号照片上的人（苏锐）是捅伤康某的人。
（三）鉴定意见
赤峰市松山区公安司法鉴定中心赤松公安司鉴字[2016]020号鉴定文书证实：康某左大腿12.5cm伤口，缝合11针，此创下有1.5cm创口，缝合1针，康某的损伤构成轻伤二级。
（四）书证
1.案件来源、受案登记表、立案决定书证实:2015年12月30日23时44分，康某报警称，在××区棋牌室内被他人捅伤；2016年2月1日，赤峰市公安局松山区分局对康某被伤害案立案侦查。
2.住院病历、医疗费单据证实：康某受伤后在赤峰松山医院住院治疗14天，花费医疗费9125.18元。
（五）被告人的供述
原审被告人苏锐的供述证实：2015年冬季的一天晚上9点钟左右，苏振国开车拉着他与李飞来到松山区友谊家园二期的一个麻将馆，麻将馆里有七八个他不认识的人，然后大家一起推牌九，他坐庄看错一把牌九把对方一个叫康某的人的钱收了，大家一说他又把钱还给康某了，康某有些不愿意，他们就吵了起来，又互相打了起来，康某扔牌九牌打到了他脸上，对方还有几个人向他扔凳子、扔瓶子，他从兜里拿出一把单刃折叠刀朝康某扎过去，当时他与康某面对面站着，他右手拿着刀，露出一点刀尖，用刀尖扎的康某，扎完后康某没啥反应，他就跑了。别人称呼苏振国”书记”。
本院认为，原审被告人苏锐伙同他人故意伤害李某1身体健康，致李某1轻伤一级；故意伤害康某身体健康，致康某轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，苏锐伙同他人共同伤害李某1的犯罪系共同犯罪。苏锐在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。因苏锐的故意伤害行为给李某1、康某造成的经济损失，苏锐应予赔偿。上诉人李某1及其诉讼代理人李某2关于原审判决认定事实错误，李某3给付的六万元不是赔偿款，对上诉人李某1的人体损伤鉴定结论应该以2011年出具的重伤结论为准，赔偿标准也应按重伤赔偿标准计算，请求二审法院撤销一审判决，支持其合理的诉讼请求的上诉理由和代理意见，本院认为，最高人民法院关于执行《人体损伤程度鉴定标准》有关问题的通知中规定，致人损伤的行为发生在2014年1月1日之前，尚未审判或者正在审判的案件，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准。但按照《人体损伤程度鉴定标准》不构成损伤或者损伤程度较轻的，适用《损伤标准》。本案的损伤程度应以新的损伤标准为依据作出的鉴定意见为准，同案被告人李某3已赔偿李某1人民币60000元，上诉人李某1已获得了相应的赔偿，故该上诉理由和代理意见不能成立，不予采纳。原审法院判决认定的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长郝剑辉
审判员福祥
审判员胡晓静
二0一七年十二月二十六日
书记员吉日嘎那