四川省眉山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川14民终702号
上诉人（原审原告、被告）：胡应超，男，1967年12月8日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区，
委托诉讼代理人：严有胜（系胡应超之女婿），1989年1月8日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区，
委托诉讼代理人：胡亚男（系胡应超之女），1990年8月26日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区，
上诉人（原审原告、被告）:四川省眉山市金庄新材料科技有限公司。住所地，四川省眉山市经济开发区新区。
法定代表人：郭庆春，董事长。
委托诉讼代理人：王正贤，四川达宽律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王茂琼，四川达宽律师事务所律师。
上诉人胡应超与上诉人四川省眉山市金庄新材料科技有限公司（以下称金庄公司）劳动争议一案，不服四川省眉山市东坡区人民法院（2017）川1402民初1009号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人胡应超上诉称：从2012年12月31日后，金庄公司与胡应超没有签订劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款之规定，胡应超与金庄公司之间已建立无固定期限劳动合同。故原审判决第一项应改判为“解除金庄公司与胡应超之间无固定期限劳动合同”。胡应超住院伙食费应以每天50元计算，停工留薪期超过一年，应按12个月计算，一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应按2016年度统畴地区月平均工资4205.5元计算。故请求撤销原判第一项、第五项，改判解除金庄公司与胡应超之间无固定期限劳动合同，并判决金庄公司在原判支付金额基础上，还应支付胡应超28817.63元。
上诉人金庄公司上诉称：金庄公司与胡应超于2011年1月1日建立劳动关系，原审认定双方劳动关系建立时间为2007年5月25日错误。2015年9月3日后，胡应超未回公司上班，双方劳动合同的解除时间应认定为2016年9月3日。原审认定胡应超第三次住院医疗费3930.08元、住院治疗时间64天、停工留薪期为2015年9月3日至2016年1月21日属认定事实错误。原审以2015年眉山市职工月平均工资3781元计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金不当，应以2014年眉山市职工月平均工资3430元计算。胡应超请求给付解除劳动合同的经济偿金不应当予以支持，原审适用法律错误。因此，请求撤销原判并改判支持金庄公司的一审诉讼请求。
胡应超向一审法院起诉请求：1.判令解除金庄公司与胡应超的无固定期限劳动合同；2.判令金庄公司支付胡应超经济补偿金29739.75元（9.5月）；3.判令金庄公司支付胡应超工伤医疗费16743.8元、住院期间伙食补助费3200元、住院期间护理费6400元、停工留薪期间工资37566元、一次性伤残补助金21913.5元、一次性工伤医疗补助金16822元、一次性伤残就业补助金25233元，共计157618.05元。
金庄公司向一审法院起诉请求：1.判决支付胡应超工伤保险待遇62779.2元；2.判令不支付胡应超解除劳动合同的经济补偿金；3.案件受理费由胡应超负担。诉讼过程中，金庄公司将第1项诉讼请求变更为：判令支付胡应超工伤保险待遇59269.2元。
一审法院认定事实：胡应超2007年5月25日与金庄公司建立劳动关系，从事包装工工作，双方于2011年5月12日签订了1份期限自2011年1月1日至2012年12月31日的劳动合同。金庄公司未为胡应超缴纳社会保险费，双方于2014年8月25日签订1份《职工自愿放弃社会保险协议》。协议载明：1.胡应超自愿放弃金庄公司为其缴纳社会保险费；2.金庄公司按月向胡应超支付社会保险补偿费400元；3.如发生工伤事故，按照金庄公司工伤事故处理制度中规定的标准赔付，不得额外要求经济补偿。
2015年9月3日，胡应超在工作中受伤，受伤后胡应超分别于2015年9月3日至9月11日、2015年10月31日至12月18日、2016年1月16日至1月21日在眉山市人民医院住院治疗共计64天。第一次出院医嘱载明“建议休息2周”，第二次出院医嘱载明“建议继续前往上级医院行进一步诊疗”。三次住院分别产生医疗费5783.64元（金庄公司垫付）、11932.64元和3930.08元，除住院治疗外产生门诊检查费2312.98元，胡应超通过农村合作医疗保险报销1431.9元，胡应超共计垫付16743.8元。2016年2月14日，眉山市人力资源和社会保障局认定胡应超属工伤。2016年6月7日，眉山市劳动能力鉴定委员会评定胡应超的伤残等级为九级；2016年11月15日，四川省劳动能力鉴定委员会经再次评定胡应超的伤残等级为十级。
双方因工伤保险待遇和解除劳动合同的经济补偿发生纠纷，胡应超向眉山市东坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.金庄公司支付工伤医疗费16743.8元、住院期间伙食补助费3200元、住院期间护理费6400元、停工留薪期间工资42000元、一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金16822元、一次性伤残就业补助金25233元；2.解除与金庄公司的无固定期限劳动合同并支付经济补偿金33250元。该委受理后，于2017年2月24日作出眉东劳人仲案字[2017]第11号仲裁裁决。一审法院另认定如下事实，胡应超自2015年9月3日受伤后，未回金庄公司上班。双方一致认可胡应超受伤前12月平均工资为3130.5元，日平均工资为99.63元。眉山市2015年度职工月平均工资为3781元。
一审法院认为，本案争议焦点为：一、胡应超在金庄公司的工作年限？二、胡应超应享受的工伤保险待遇如何计算？三、胡应超要求金庄公司支付经济补偿金的请求是否成立？关于胡应超的工作年限，因胡应超自2007年5月与金庄公司建立劳动关系，胡应超2016年11月15日在劳动仲裁中提出解除与金庄公司劳动关系，故胡应超在金庄公司工作年限共计9年零八个月。关于胡应超的工伤保险待遇。
因胡应超三次住院以及住院外门诊检查共计花费医疗费23959.34元，扣除金庄公司垫付的5783.64元，还余18175.7元，胡应超主张16743.8元医疗费未超出前述范围，应予以支持。胡应超住院64天，该院酌定住院期间伙食补助费为30元/天，计1920元。胡应超停工留薪期为工伤发生之日（2015年9月3日）至医疗终结之日（2016年1月21日），共计3月零49天，胡应超受伤前的月平均工资和日平均工资分别为3130.5元、99.63元，因此胡应超停工留薪期间的工资福利待遇为14273.37元。胡应超住院64天，护理费以每天100元核定为6400元。一次性伤残补助金，双方一致认可21913.5元，应予以确认。眉山市2016年度职工月平均工资尚未公布，应当以2015年度职工平均工资3781元/月为标准计算胡应超的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
因此，胡应超应当享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为15124元、22686元。综上，胡应超应当享受的工伤保险待遇共计99060.67元。金庄公司未参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款关于“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，金庄公司应当向胡应超支付工伤保险待遇。关于胡应超请求给付经济偿金的问题。因工伤保险待遇和经济补偿金的法律依据和事实基础均不相同，二者独立存在。且根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条关于“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金”的规定，劳动合同终止后，用人单位除支付经济补偿金外，还应支付劳动者工伤保险待遇。故，金庄公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定支付胡应超经济补偿金。
一审法院遂依照《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款，《中华人民共和国劳动法合同法》第七条、第三十八条第一款第三项、第四十二条第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条、第二十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《人力资源和社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》第十四条第一款，《四川省人民政府关于贯彻<工伤保险条例>的实施意见》第三条第一款，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改<工伤保险条例>决定的通知》第二条第二项和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第一百一十二条第一款规定，判决：
一、四川省眉山市金庄新材料科技有限公司与胡应超的劳动合同于2016年11月15日解除；二、四川省眉山市金庄新材料科技有限公司自本判决生效之日起十日内给付胡应超工伤医疗费16743.8元、住院期间伙食补助费1920元、停工留薪期间工资福利待遇14273.37元、护理费6400元、一次性伤残补助金21913.5元、一次性工伤医疗补助金15124元、一次性伤残就业补助金22686元，共计99060.67元；
三、四川省眉山市金庄新材料科技有限公司自本判决生效之日起十日内给付胡应超经济补偿金29739.75元；四、驳回四川省眉山市金庄新材料科技有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回胡应超的其他诉讼请求。
本院经审理查明，一、胡应超请求金庄公司给付未签劳动合同双倍工资的另一劳动争议案件中，本院2017年6月2日作出（2017）川14民终484号民事判决，该判决已发生法律效力。该判决确定胡应超与金庄公司建立劳动关系的时间为2011年1月1日；二、2016年2月14日，眉山市人力资源和社会保障局作出东（2016）31号工伤认定决定，载明：胡应超于2015年9月3日10时40分左右在公司因机器故障，不慎被高压电击伤；三、胡应超2016年1月21日出院证明书医嘱及建议：1、神经内科门诊随诊。2、院外继续服药。3、出院后2周复查血常，出院1月后复查头颅。4、适度功能锻炼，如有不适，及时就医。四、金庄公司与胡应超认可胡应超受伤前12月平均工资为3130.5元。但对胡应超日平均工资金额，胡应超认为应以3130.5元/21.75天计算。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的一致，本院予以确认。
本院认为，根据上诉双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、胡应超与金庄公司之间建立劳动关系与解除劳动关系的时间？2、胡应超因工受伤后的工伤保险待遇如何计算？3、胡应超请求金庄公司给付解除劳动合同的经济补偿金是否成立？对此，阐述理由如下：
关于焦点“1”，胡应超与金庄公司劳动建立劳动关系的时间，已经本院另一生效判决确认为2011年1月1日，故原审确定双方劳动关系建立时间为2007年5月不当，应予以纠正。胡应超于2015年9月3日在工作中因电击伤住院，于同年9月11日出院。出院医嘱为“建议休息2周”。于2015年10月31日第二次入院并于同年12月18日出院，出院医嘱载明“建议继续前往上级医院行进一步诊疗”。于2016年1月16日入院并于同年1月21日出院，出院医嘱包括门诊随诊、复查、继续服药、功能锻炼。胡应超因电击伤三次入院及诊治，但从三次出院医嘱来看，其伤情恢复并不理想，胡应超出院后的身体状况并不适合即刻回单位工作。故金庄公司认为胡应超从2015年9月3日受伤后便未回单位上班，应视为双方劳动关系于2015年9月3日解除的辩称理由不成立，本院不予支持。胡应超因工受伤经治疗后，于2016年12月28日提起劳动争议仲裁，请求确认其与金庄公司的劳动合同于2016年11月15日解除。胡应超自愿请求解除劳动合同且不违反法律规定，可予以支持。故应确定胡应超与金庄公司之间劳动合同解除的时间为2016年11月15日。
关于焦点“2”，胡应超因工受伤后，其工伤保险待遇包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、以及解除劳动合同后的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。关于停工留薪期待遇，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”、及第二款“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。”之规定，胡应超第一次伤残等级评定时间为2016年6月7日，且从2015年9月3日至此期间没有超过12个月，故应以此时间段计算胡应超的停工留薪期待遇，即3130.5元/月×9月+3130.5元/21.75天×5天，共计28894.16。关于解除劳动合同的后一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》第二条第（三）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。”之规定，因胡应超与金庄公司解除劳动合同的时间为2016年11月15日，原审适用2015年度眉山市职工平均工资3781元/月核定胡应超一次性伤残就业补助金22686元和一次性工伤医疗补助金15124元正确，胡应超请求以2016年度眉山市职工平均工资4205.5元/月计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，应不予支持。原审核定的医疗费16743.8元、住院伙食补助费1920元、护理费6400元、一次性伤残补助金21913.5元，符合客观实际，应予以确认。综上，胡应超因工受伤的工伤保险待遇金额共计113681.46元。
关于焦点“3”，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（六）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”、及《工伤保险条例》第三十七条第（二）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”之规定，胡应超因工受伤后请求解除与金庄公司劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（六）项规定。同时，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，金庄公司应当给付胡应超解除劳动合同的经济补偿金。因胡应超在金庄公司工作年限为2011年1月1日至2016年11月15日，故金庄公司应给付胡应超经济补偿金18783元（3130.5元/月×6月）。
综上，金庄公司应给付胡应超因工受伤的工伤待遇及解除劳动合同经济补偿金共计132464.46元。原审认定事实不清，判处不当，应予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八第一款第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省眉山市东坡区人民法院（2017）川1402民初1009号民事判决第一项；
二、撤销四川省眉山市东坡区人民法院（2017）川1402民初1009号民事判决第二、三、四、五项；
三、四川省眉山市金庄新材料科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付胡应超因工受伤的工伤待遇及解除劳动合同经济补偿金共计132464.46元；
四、驳回四川省眉山市金庄新材料科技有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回胡应超的其他诉讼请求。
一审受理费10元、二审受理费10元，共计20元，均由四川省眉山市金庄新材料科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈继兵
审判员 高 莉
审判员 姚俊辉
二〇一七年七月十一日
书记员 张梦蝶