福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终1192号
原公诉机关福建省泉州市鲤城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈施荣，男，1971年10月15日出生于江西省贵溪市，汉族，小学文化，无业，家住江西省贵溪市。因涉嫌犯强迫交易罪于2017年3月6日投案，同日被刑事拘留，2017年4月8日被取保候审,2017年6月29日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
辩护人李悌霖，福建建达（泉州）律师事务所律师。
福建省泉州市鲤城区人民法院审理福建省泉州市鲤城区人民检察院指控原审被告人陈施荣犯强迫交易罪一案，于2017年6月29日作出（2017）闽0502刑初241号刑事判决。原审被告人陈施荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1．2014年11月起，被告人陈施荣及张某1、张某2、席某1、金某、何某、龚和平、周某（均已判刑）先后到鲤城区金色外滩小区，采用“抢地盘”的方式控制该小区部分楼盘的水泥、沙石及搬运的“经营权”，并采用叫停业主装修，对装修的业主、工人进行威胁、恐吓等排除、限制他人竞争的方式，迫使业主向上述人员购买水泥、沙石及搬运服务。截止2016年6月，被告人陈施荣及张某1、席某1、张某2、金某、何某、龚和平、周某等人已收到该小区业主因被强迫交易的材料费及搬运费共计人民币242134元。
2．2016年5月10日10时许，金样平见被害人陈某在其“承包”的金色外滩小区12幢2003室里装修及搬运，即��被害人陈某要求承包搬运服务，未果后，便拨打电话召集被告人陈施荣及张某1、周某到上述房间帮忙谈生意，上述被告人共同采用威胁、恐吓等手段向被害人陈某“推销”搬运服务及沙土、水泥生意遭到被害人陈某拒绝。同日，金某便找到席某2（已判刑），让席某2帮忙找人教训被害人陈某，以便于今后控制小区的搬运及水泥、沙石等业务。2016年5月11日上午，金某将此事告诉何某、张某1等人。同日10时许，席某2召集汪某、龚某2（均另案处理）共同至鲤城区金色外滩小区，在金某的指认下，由汪某、龚某2持塑料管殴打正在倒建筑垃圾的被害人陈某。事发后，被告人陈施荣及金某、龚和平、何某、周某、席某1、张某1等人计划共同出资人民币4000元，用于支付“殴打费用”和“赔偿费用”（��未支付）。经法医鉴定：被害人陈某的损伤程度属轻微伤。
2017年3月6日，被告人陈施荣主动到泉州市公安局鲤城分局刑侦大队投案，并如实供述自己的犯罪事实。在案件审理过程中，被告人陈施荣表示愿意将已缴纳的保证金用于抵扣罚金。
原判认定上述事实的证据有：被害人陈述、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、书证、被告人陈施荣的供述。
原审法院认为，被告人陈施荣的行为已构成强迫交易罪；被告人陈施荣犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，予以从轻处罚。据此，原审法院依法做出判决：被告人陈施荣犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
上诉人陈施荣诉称:其未与金某等人��同实施迫使业主购买水泥、砂石及搬运服务并收取材料费及搬运费242134元，未参与龚和平等人的预谋，只在龚和平指使下参与搬运服务收取服务费，未参与收取业主材料费行为，没有销售装修材料，计算犯罪数额时应扣除材料成本，原判认定事实不清，证据不足；自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首；其在帮助龚和平等人的共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯；归案后认罪态度较好，已缴纳罚金，有悔罪表现；在取保候审期间，遵守有关法律规定，符合缓刑的要件。请求查明事实，从轻处罚并宣告缓刑。其辩护人提出相同的辩护意见，陈施荣所在地的村委会、司法局、派出所愿意帮教，宣告缓刑不致再危害社会，建议对陈施荣从轻减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，原审法院认定上诉人陈施荣在2014年11月至2016年6月间，���同他人在泉州市鲤城区金色外滩小区，采用“抢地盘”的方式控制该小区部分楼盘的水泥、沙石及搬运的“经营权”，并采用叫停业主装修，对装修的业主、工人进行威胁、恐吓等排除、限制他人竞争的方式，迫使业主购买水泥、沙石及搬运服务，先后收到该小区业主因被强迫交易的材料费及搬运费共计242134元；2016年5月10日，金样平在金色外滩小区12幢2003室向被害人陈某要求承包搬运服务未果后，便拨打电话召集上诉人陈施荣及张某1、周某到该处帮忙，共同采用威胁、恐吓等手段向被害人陈某“推销”搬运服务及沙土、水泥生意遭到被害人陈某拒绝。同日，金某让席某2帮忙找人教训被害人陈某，以便于今后控制小区的搬运及水泥、沙石等业务。2016年5月11日10时许，席某2召集汪某、龚某2至金色外滩小区，在金某的指认下，由汪某、龚某2持塑料管殴打正在倒建筑垃圾的被害人陈某。事发后，上诉人陈施荣及金某等人计划共同出资人民币4000元，用于支付“殴打费用”和“赔偿费用”（尚未支付）。经法医鉴定：被害人陈某的损伤程度属轻微伤；2017年3月6日，上诉人陈施荣主动投案，并如实供述自己罪行的事实清楚。原审认定犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。
本案中，上诉人陈施荣与同案犯相互配合，采用威胁、恐吓等手段，共同完成迫使业主购买水泥、沙石及接受搬运服务，是一般共同犯罪，其应对共同犯罪的结果负责。在共同犯罪中，陈施荣与其他同案犯作用相当，并非起次要作用，不宜认定为从犯。故上诉人陈施荣及辩护人提出计算犯罪数额时应扣除材料成本、陈施荣是从犯的意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈施荣伙同他人采用暴力、胁迫等手段强卖商品、强迫他人接受服务，情节严重，其行为已构成强迫交易罪。上诉人陈施荣犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，予以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人陈施荣参与的犯罪社会影响恶劣，对其不宜适用缓刑，故上诉人陈施荣及辩护人提出从轻减轻处罚并宣告缓刑的意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十六条第一项、第二项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定���下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯志同
代理审判员 傅兴锴
代理审判员 蔡凌轩
二〇一七年九月十九日
书 记 员 施雪灵
附：本案适用法律的条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十六条以暴力、威胁手段，实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）强买强卖商品的；
（二）强迫他人提供或者接受服务的；
（三）强迫他人参与或者退出投标、拍卖的；
（四）强迫他人转让或者收购公司、企业的股份、债券或者其他资产的；
（五）强迫他人参与或者退出特定的经营活动的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判���的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。