江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏10民终658号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司扬州市中心支公司（以下简称保险公司），住所在扬州市文汇西路209号5-02。
负责人高继荣，总经理。
委托代理人蒋晓叶，江苏擎天柱律师事务所律师。
委托代理人侯新勇，江苏擎天柱律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）倪兰珍。
委托代理人经成莲，扬州市江都区金陵法律服务所法律工作者。
原审被告王玉东。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司扬州市中心支公司（以下简称平安财保扬州公司）因与被上诉人倪兰珍、原审被告王玉东机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省高邮市人民法院（2015）邮民初字第0870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月26日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2014年8月17日6时20分许，王玉东驾驶苏K×××××小型货车沿八桥镇中心路由西向东行驶至镇西桥时，与案外人季大双驾驶的正三轮载货摩托车相撞，致案外人季大双及倪兰珍受伤，两车受损。2015年1月15日，高邮市公安局交通巡逻警察大队作出了道路交通事故认定书，认定王玉东负该起事故的全部责任，倪兰珍及季大双无责任。
受一审法院委托，2015年8月15日，扬州市江都人民医院司法鉴定所出具《法医临床学鉴定意见书》，其鉴定意见为：被鉴定人倪兰珍因交通事故致右肩关节脱位伴神经损伤，遗留右上肢功能丧失25%以上，构成九级伤残。建议休养期为300日、营养期为60日、护理期为150日。
原审另查明，王玉东驾驶的苏K×××××小型货车在平安财保扬州公司投保了交强险和商业险，交强险保险金额为死亡伤残赔偿金赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失限额2000元，商业险保险赔偿限额为1000000元（不计免赔），保险期间均为从2013年11月16日零时起至2014年11月15日24时止。
一审庭审中，倪兰珍提出因交通事故而产生的下列赔偿项目及数额：1、医疗费25917.52元；2、住院伙食补助费700元；3、营养费600元；4、护理费10500元；5、误工费30123元；6、残疾赔偿金130514.8元；7、精神损害抚慰金15000元；8、交通费2840元。
原审认为，2014年8月17日6时20分许，王玉东驾驶苏K×××××小型货车沿八桥镇中心路由西向东行驶至镇西桥时，与案外人季大双驾驶的正三轮载货摩托车相撞，致倪兰珍及案外人季大双受伤，两车受损。2015年1月15日，高邮市公安局交通巡逻警察大队作出了道路交通事故认定书，认定王玉东负该起事故的全部责任，倪兰珍及案外人季大双无责任。通过对倪兰珍提供的证据进行审查，法院对本案交通事故发生的事实及责任认定予以确认。对于平安财保扬州公司作出的对道路交通事故认定书事故责任认定有异议的辩解，因未提供证据予以证明，依法不予采信。
我国侵权责任法规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。根据法定的赔偿项目、标准和本案查明的事实，对倪兰珍的赔偿请求项目及金额认定如下：1、医疗费25917.52元，倪兰珍提供了病历、住院收费票据、用药清单，平安财保扬州公司质证后认为，2014年10月16日江都市社区卫生站的凭证非正规发票，且用药名称中我们可以明显看到奥硝唑主要是适用症为子宫内膜炎，是用于自身疾病的治疗，因此对这张票据不予认可；对用药清单的真实性没有异议，但用药清单中有××的治疗，综合其治疗以及非医保用药，要求整体扣除20%。原审认为，对江都市社区卫生服务站出具的日期为2014年10月16日的票据，因盖有卫生室印章，予以采信；对于平安财保扬州公司作出的奥硝唑主要适用症为子宫内膜炎、是用于自身疾病的治疗的辩解，因未提供医学方面的证据予以证明，不予采信；对于平安财保扬州公司作出的要求扣除20%非医保用药的辩解，因未提供证据证明哪些药品属于非医保用药及该非医保用药不属于治疗过程中必须使用的药品，故依法不予采信。综上，原审对倪兰珍的该项主张予以支持。2、住院伙食补助费700元，倪兰珍主张住院35天，标准为20元/天，平安财保扬州公司质证后对住院天数35天予以认可，但标准应为18元/天。对此，原审认为，结合当地生活标准，认定计算标准应为18元/天，故认定住院伙食补助费为630元。3、营养费600元（60天×10元/天），倪兰珍提供了扬州市江都人民医院司法鉴定所出具法医临床学鉴定意见书，平安财保扬州公司质证后对鉴定意见书的真实性没有异议，认可10元/天的标准，但天数为50天。原审认为，根据倪兰珍提供的鉴定意见书，故认可该意见书中的60日营养期，对倪兰珍的该项主张予以支持。4、护理费10500元（120天×60元/天+3300元），倪兰珍提供了两份加盖××区医疗专用章的收据，金额分别为1800元与1500元，且收据上分别载明护理天数为15天，平安财保扬州公司质证后对住院期间60元/天标准予以认可，但出院后认可40天，标准应为35元/天。原审认为，对于倪兰珍提供的两份收据，因盖有××区医疗专用章，依法予以采信，根据倪兰珍提供的鉴定意见书及两份收据，认可120日护理期，综合当地的实际收入情况，认可60元/天的计算标准，对倪兰珍的该项主张予以支持。5、误工费30123元，2012年零售行业标准为100.41元/天，休养期为300日，倪兰珍提供了其个体工商户营业执照及江都市市场服务有限公司真武分公司出具的证明各一份，证明倪兰珍及丈夫季大双于1995年在市场经营水产品生意及年收入情况。平安财保扬州公司质证后认为不能因案外人季大双是营业执照上的经营者，就认定为倪兰珍也从事水产品销且倪兰珍已达退休年龄，故对其误工损失不予认可。对此，原审认为，根据倪兰珍提供的上述证据，可以证明倪兰珍与其丈夫季大双从事水产品经营，且属于家庭经营，倪兰珍因交通事故受伤必然会产生误工费用，根据倪兰珍提供的鉴定意见书，结合倪兰珍伤情，本院认定倪兰珍误工标准按2012年零售行业标准100.41元/天计算，误工期为300日，故对倪兰珍的该项主张予以支持。6、残疾赔偿金130514.8元，按照城镇标准计算9级伤残，计算19年，平安财保扬州公司质证后认为鉴定意见未考虑自身病变对右上肢活动度的影响，鉴定意见不合理，当庭申请鉴定人出庭接受质询，对残疾赔偿金不予认可，但对计算方式及按城镇标准计算没有异议。对此，原审认为，倪兰珍提供的鉴定意见书系扬州市江都人民医院司法鉴定所出具，鉴定程序合法，结合倪兰珍伤情及其提供的出院记录、疾病诊断证明书等证据，对鉴定意见书的真实性予以采信，故对倪兰珍的该项主张予以支持。关于平安财保扬州公司当庭提出鉴定人出庭接受质询申请，经审查，平安财保扬州公司对鉴定意见之异议不成立，且认为鉴定人确无必要出庭接受质询，故不予受理。7、精神损害抚慰金15000元，平安财保扬州公司不予认可。对此，原审认为，倪兰珍在本起事故中无责任，倪兰珍伤残等级为9级，故应当认定倪兰珍的精神损害抚慰金为10000元。8、交通费2840元，倪兰珍提供交通费发票若干，平安财保扬州公司质证后认为有些票据发生于事故之前，对票据的真实性不予认可，对交通费认可300元。对此，原审认为，倪兰珍因交通事故受伤，就医往返必然产生一定的交通费，故对倪兰珍提供的上述部分证据之真实性不予采信，酌情认定为1500元。以上认定的赔偿费用合计209785.32元。由于本案系机动车与机动车之间发生的交通事故，依照我国道路交通安全法规定，首先应当由承保苏K×××××小型货车的平安财保扬州公司在交强险和商业险赔偿限额内对倪兰珍主张的赔偿费用进行赔偿。因本起交通事故造成倪兰珍及丈夫季大双同时受伤，倪兰珍在庭审中要求交强险（不含2000元车损）由倪兰珍优先受偿，车损2000元由案外人季大双受偿（另案处理），平安财保扬州公司同意交强险由案倪兰珍优先受偿，故一审予以认可。因王玉东负该起事故的全部责任，倪兰珍无责任，本起交通事故造成倪兰珍受伤，据此，原审认为，倪兰珍主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计合计27147.52元元在交强险限额内赔偿10000元，故平安财保扬州公司应在交强险赔偿限额内赔偿倪兰珍各项损失120000元，余款89785.32元在商业险中按责赔偿。因王玉东在本起事故中负全部责任，且已投保不计免赔，故该款项应由平安财保扬州公司应在商业险赔偿限额内予以赔偿。故平安财保扬州公司在交强险和商业险范围内赔偿倪兰珍各项费用合计209785.32元。
综上所述，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《精神损害司法解释》第八条第二款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司在本判决生效后十日内赔偿倪兰珍医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等合计209785.32元。二、驳回倪兰珍超出上述赔偿范围的其它诉讼请求。如赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，由倪兰珍负担。
判决后，平安财保扬州公司不服，向本院提出上诉称：1、倪兰珍的医疗费中部分不是治疗其自身疾病，部分属于非医保用药，应当予以扣除；2、伤残鉴定中未用检查尺对其各个方向进行检测，故《伤残鉴定意见书》不能作为认定残疾赔偿金的依据；3、原审法院认定误工费不当，倪兰珍无证据证明事故发生后收入实际减少。综上，原审认定事实错误，适用法律不当，请求二审查明事实，依法改判。
被上诉人倪兰珍答辩称：1、医疗费在一审中已经经核实，认定治疗费是恰当的，要求扣除非医保用药，于法无据；2、对于倪兰珍的残疾赔偿金，是按照司法鉴定意见进行核算。3、误工费是倪兰珍实际存在的损失，并有相关证据进行佐证；综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告王玉东未提出答辩意见。
经审理查明，原审认定的基本事实属实，本院予以确认。
二审另查明，扬州市江都人民医院司法鉴定所出具的《法医临床学鉴定意见书》中关于检验过程，载明：1、检验方法：按照《法医临床检验规范》对被鉴定人倪兰珍进行体格检验。2、体格检查：神志清，查体合作。右肩部无畸形，右肩关节活动受限：前屈上举：左180度，右80度；后伸：左40度，右20度；外展上举：左180度，右75度；内收：左40度，右30度；水平位内旋：左90度，右60度；水平位外旋：左90度，右60度；贴臂位内旋：左60度，右50度；贴臂位外旋：左50度，右30度。右前臂及右手浅感觉稍减退。
本案二审的争议焦点为：一、平安财保扬州公司主张医药费中扣除非医保用药是否应予支持；二、《鉴定意见书》能否作为本案的定案依据；三、一审判决对于误工费的确定是否正确。
关于争议焦点一，本院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，平安财保扬州公司要求扣除与倪兰珍治疗无关的医疗费用和非医保用药,应对此负有举证义务，但平安扬州支公司未能提供无关的医疗费用和非医保用药的相关证据,故对平安财保扬州公司的主张依法不予支持。
关于争议焦点二，本院认为：《鉴定意见书》能够作为本案的定案依据，一审对于残疾赔偿金的确定正确。理由：倪兰珍因交通事故人身受到损害，经诊断为：右肩关节脱位，右面部软组织挫伤，右上肢神经损伤。治疗终结后，经原审法院委托，扬州市江都区人民医院司法鉴定所根据，入院记录、出院记录、影像诊断报告等材料，经过阅片、体格检查等认为被鉴定人倪兰珍因交通事故致右肩关节脱位伴神经损伤，遗留右上肢功能丧失25%以上，构成九级伤残。该鉴定结论的分析与倪兰珍诊疗情况相符，鉴定机构具备相应资质，鉴定程序合法，该《鉴定意见书》应当作为本案的定案依据。至于平安财保扬州公司对于鉴定意见提出异议，认为鉴定中未用检查尺进行检测。对此，本院认为，《鉴定意见书》中记载了检验过程，对倪兰珍进行体格检查，从倪兰珍前屈上举、后伸、外展上举、内收、水平位内旋、水平位外旋、贴臂位内旋、贴臂位外旋等度数的描述，可以判断该鉴定人员体系进行了检测后得出鉴定结论，故平安财保扬州公司的异议不能成立。由于《鉴定意见书》可以作为本案的定案依据，故一审基于该《鉴定意见书》作出的倪兰珍伤残等级为九级，从而计算的残疾赔偿金正确。
关于争议焦点三，本院认为：一审判决对于误工费的确定正确。理由：关于误工费，倪兰珍提供了《个体工商户营业执照》和江都市市场服务有限公司真武分公司出具的《证明》，能够证实在事故发生前其从事个体经营。依据《鉴定意见书》的鉴定意见为：被鉴定人倪兰珍因交通事故致右肩关节脱位伴神经损伤，遗留右上肢功能丧失25%以上，构成九级伤残，建议休息期为300日，结合倪兰珍伤情，一审按倪兰珍误工标准按零售行业标准100.41元/天，误工期为300天，计算倪兰珍的误工损失并无不当。故平安财保扬州公司上诉认为倪兰珍收入并未实际减少的理由不能成立。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人平安财保扬州公司的上诉理由缺乏事实及法律依据，依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1500元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司扬州市中心支公司负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈明霞
代理审判员 刘莉莉
代理审判员 韩 冰
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 唐宏杰
附本判决书所依照的相关法条
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。