福建省屏南县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽0923刑初99号
公诉机关屏南县人民检察院。
被告人吴盛平，男，1984年5月11日出生，汉族，初中文化，无业，住建瓯市，因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月29日被取保候审。
被告人卓连辉（绰号阿辉），男，1986年9月24日出生，汉族，初中文化，务工，住屏南县（户籍地屏南县），因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年12月26日被取保候审。
被告人杨华庆，男，1991年10月16日出生，汉族，小学文化，无业，住屏南县（户籍地），曾因赌博分别于2012年11月4日、2014年1月27日、2015年3月30日被屏南县公安局处予罚款人民币500元、罚款人民币500元、行政拘留十二日并处罚款人民币3000元。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年12月26日被取保候审。
被告人黄祖胜，男，1984年7月20日出生，汉族，初中文化，无业，住建瓯市（户籍地建瓯市），因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月29日被取保候审。
屏南县人民检察院以屏检公刑诉[2017]82号起诉书、屏检公刑变诉[2017]2��变更起诉决定书指控被告人吴盛平、卓连辉、杨华庆、黄祖胜犯开设赌场罪，于2017年8月4日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。屏南县人民检察院指派检察员甘怀清、代理检察员陈辉煌出庭支持公诉，被告人吴盛平、卓连辉、杨华庆、黄祖胜到庭参加了诉讼。现已审理终结。
屏南县人民检察院指控：
2016年8月下旬至2016年10月31日期间，被告人吴盛平以营利为目的，先后在屏南县城关的八处店铺内放置共计16台“自动礼品售卖机”(俗称夹烟机），以投币夹香烟后进行回收该香烟兑换现金的方式供他人进行赌博。期间，被告人吴盛平以每月人民币（币种下同）4000元的工资雇佣被告人黄祖胜，由被告人黄祖胜负责日常收取硬币、添加香烟等管理工作。2016年10月29日，被告人卓连辉、杨华庆共同出资25200元入股，与被告人吴盛平合股经营上述除高某2食杂店外的14台夹烟机，并约定被告人卓连辉、杨华庆各占百分之二十五的股份。经营期间，被告人吴盛平从中获利30600元，被告人卓连辉从中获利10100元，被告人杨华庆从中获利500元，被告人黄祖胜从中领取高额工资10000元。
公诉机关当庭列举了相应的证据证实其指控的犯罪事实，并据此认为，被告人吴盛平、卓连辉、杨华庆以营利为目的在中小学附近开设赌场，被告人黄祖胜参与管理赌博机并领取高额固定工资，情节严重，四被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌博罪追究四人的刑事责任。被告人吴盛平具有自首情节，可以从轻处罚；被告人卓连辉当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚；杨华庆有劣迹，应酌情从重处罚，其当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚；被告人黄祖胜系从犯，应从轻处罚，其具有自首情节，可以从轻处罚。
四被告人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有意见。
经审理查明：
2016年8月下旬至2016年10月31日期间，被告人吴盛平以营利为目的，先后在屏南县古峰镇花亭街苏某66便利店、河滨农贸市场陈某3食杂店、东环中路徐翠容食杂店、保险公司对面张召华食杂店、光荣巷二弄1号陈某1食杂店、新汽车站对面高某2食杂店、下桥巷8号张某1食杂店、翠屏路林某1华辉烟酒店等八处店铺放置共计16台“自动礼品售卖机”(俗称夹烟机），以投币夹香烟后进行回收该香烟兑换现金的方式��他人进行赌博。期间，被告人吴盛平以每月人民币（币种下同）4000元的工资雇佣被告人黄祖胜，由被告人黄祖胜负责日常收取硬币、添加香烟等管理工作。2016年10月29日，被告人卓连辉、杨华庆二人与被告人吴盛平达成约定，由其二人共同出资25000元入股，与被告人吴盛平合股经营上述除高某2食杂店外的14台夹烟机，并各占百分之二十五的股份。
在上述夹烟机经营期间，被告人吴盛平从中获利30600元，被告人卓连辉从中获利10100元，被告人杨华庆从中获利500元，被告人黄祖胜从中领取高额工资10000元。
2016年10月31日，屏南县公安局民警先后查获上述16台夹烟机，经宁德市公安局治安管理支队及屏南县公安局城关派出所认定，上述夹烟机均属能够正常使用的单人机型赌博机。
2016年11月28日，被告人吴盛平、黄祖胜主动到屏南县公安局投案；2016年12月26日，被告人卓连辉、杨华庆主动到屏南县公安局投案。
2016年11月30日，被告人吴盛平、黄祖胜分别向屏南县公安局退缴违法所得12100元、10000元；2016年12月28日，被告人卓连辉、杨华庆分别向屏南县公安局退缴违法所得1600元、500元；2017年9月28日，被告人卓连辉向本院退缴违法所得8500元；2017年9月29日，被告人吴盛平向本院退缴违法所得18500元。
2017年8月15日，经屏南县公安局现场勘查，上述四名被告人摆放赌博机的花亭街苏某66便利店、河滨农贸市场陈某3食杂店、保险公司对面张召华食杂店位于屏南县，光荣巷二弄1号陈某1食杂店、下桥巷8号张某1食杂店、翠屏路某视华辉烟酒店位于屏南县小附近，新汽车站对面高某2食杂店位于屏南县。上述摆放赌博机的7间店铺均分布在中、小学校等周边200米范围内。
上述事实，被告人吴盛平、卓连辉、杨华庆、黄祖胜在开庭审理过程中亦无异议，且有证人卓某、张某1、林某1、陈某1、高某1、张某2、林某2、郑某、陆某、张某3、陈某2、彭某、张某4、高某2、苏某、陈某3的证言及辨认笔录，宁德市公安局治安管理支队（宁公治）公某认定字[2016]第003号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、屏南县公安局城关派出所（屏公城关）公某认定字[2017]第001号认定书，现场笔录、现场照片、指认笔录，现场勘验笔录、现场测绘图，证据保全清单、收缴物品清单、扣押决定书、扣押清单，到案经过、侦破报告，查询违法犯罪记录情况说明、前科材料以及被告人吴盛平、卓连辉、杨华庆、黄祖胜的供述、辨认笔录及户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴盛平、卓连辉、杨华庆以营利为目的在中小学附近开设赌场，被告人黄祖胜参与管理赌博机并领取高额固定工资，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人吴盛平案发后主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人卓连辉、杨华庆虽自动投案，但在其二被告人到案后制作的第一份笔录中并未如实供述自己及同案人的犯罪事实，不能认定其二人具有自首情节。被告人卓连辉、杨华庆当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。但被告人杨华庆有劣迹，应酌情从重处罚。被告人黄祖胜系从犯，依法可以减轻处罚，其在案发后主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。案发后，被告人吴盛平���卓连辉、杨华庆、黄祖胜均已退缴全部赃款，可酌情予以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴盛平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币40000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、被告人卓连辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币12000元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
三、被告人杨华庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
四、被告人黄祖胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币13000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
五、被告人吴盛平、卓连辉、杨华庆、黄祖胜分别向屏南县公安局退缴的违法所得人民币12100元、1600元、500元、10000元由屏南县公安局依法予以没收并上缴国库。被告人吴盛平、卓连辉分别向本院退缴的违法所得人民币18500元、8500元由本院依法予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 徐海珠
人民陪审员 吴细玉
人民陪审员 张久贵
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 陆丽琪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助���用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对��中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。