山西省平定县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0321刑初203号
公诉机关阳泉市平定县人民检察院。
被告人鲍德春，男，1964年3月10日生，现住平定县。2015年3月19日因涉嫌犯职务侵占罪被阳泉市公安局刑事拘留，同年4月24日转取保候审。2016年4月27日解除取保候审，同日重新取保候审。2016年9月9日、2017年3月9日经本院决定被取保候审。
辩护人王爱田，山西圣平律师事务所律师。
被告人陈仁八，女，1963年1月11日生，现住平定县。2015年3月19日因涉嫌犯职务侵占罪被阳泉市公安局刑事拘留，同年4月24日转取保候审。2016年4月27日解除取保候审，同日重新取保候审。2016年9月9日、2017年3月9日经本院决定被取保候审。
辩护人赵翀阳，山西圣平律师事务所律师。
平定县人民检察院以平检公诉刑诉（2016）149号起诉书指控被告人鲍德春、陈仁八犯职务侵占罪，于2016年9月9日向本院提起公诉。本院审理后于2017年4月28日作出（2016）晋0321刑初152号刑事判决书，宣判后，平定县人民检察院提起抗诉，被告人鲍德春、陈仁八提出上诉。阳泉市中级人民法院于2017年10月9日作出（2017）晋03刑终125号刑事裁定书，裁定将本案发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。平定县人民检察院指派检察员闫淑青出庭支持公诉，被告人鲍德春及其辩护人王爱田、被告人陈仁八及其辩护人赵翀阳均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
起诉书指控,
被告人鲍德春与被告人陈仁八系夫妻关系。2006年11月，阳泉市××有限公司注册成立，注册资本1000万元，被告人鲍德春出资510万元，占51%的股份；叶某出资335万元，占33.5%的股份；江某出资75万元，占7.5%的股份，徐某出资40万元，占4%的股份；余某出资30万元，占3%的股份；王某出资10万元，占1%的股份。被告人鲍德春系该公司法定代表人，担任董事长职务。平定县××村地质灾害治理是平定县的政府工程。2007年7月19日，该工程项目由山西××集团有限公司中标。同年8月20日，阳泉市××有限公司承包该项目部分工程。
2008年1月8日，甲方（阳泉市××有限公司）与乙方（被告人鲍德春及叶某、江某）、丙方（山西××商贸有限公司）签订《股权转让及合作协议》，约定乙方将其在甲方公司40%的股权以6000万元的价格转让给丙方。自此，被告人鲍德春委托其妻被告人陈仁八进入公司参与经营管理，代理被告人鲍德春行使董事长职权，与被告人鲍德春共同对公司进行管理。
2011年10月，被告人鲍德春因本公司资金紧张，借给公司人民币598万元，山西××商贸有限公司代表余某1借给阳泉市××有限公司人民币702万元。
2013年1月，被告人陈仁八代表阳泉市××有限公司与山西××房地产开发有限公司签订《项目转让协议》，约定阳泉市××有限公司以人民币1.55亿元的价格将平定县××村范围地址灾害治理项目工程转让给山西××房地产开发有限公司。同年1月29日至2月4日，山西××房地产开发有限公司按照被告人陈仁八的要求，转账支付到苏某和朱某个人银行账户人民币8300万元，其中转入公司出纳苏某银行账户人民币6500万元，转入被告人陈仁八外甥朱某的银行账户人民币1800万元。
1、2013年2月4日，被告人鲍德春、陈仁八在未召集公司股东召开股东会的情况下，便指定受让方山西××房地产开发有限公司将公司项目转让款人民币1800万元转账支付到朱某的银行账户。之后，被告人陈仁八列出打款明细交给朱某，并安排朱某按照打款明细转账付款，除支付工程款人民币444.2万元和其借给公司的款项人民币598万元外，剩余人民币757.8万元归还了被告人陈仁八和鲍德春的个人借款。
2、2013年2月4日，被告人陈仁八以过年回老家支付公司拖欠浙江人王某1和连某的工程款为由，在公司出纳苏某处支取人民币108万元。之后，被告人鲍德春、陈仁八将人民币60万元支付工程款外，将余款人民币48万元非法占为己有。
3、2009年，被告人鲍德春、陈仁八利用财务审批的职务便利，将其个人购买的浙C××D号汉兰达小型汽车购车款人民币49.2万元，以发放补助的名义在本公司财务予以报账，将该车据为己有。
4、2010年1月22日，被告人鲍德春以到平定县国土资源局办事为由，并以联系工作费用的名义，从本公司财务处支取人民币20万元。之后，被告人鲍德春将此款非法占为己有。
就以上指控事实，公诉机关提供了相应证据，故认为被告人鲍德春、陈仁八之行为均构成职务侵占罪，依法应予惩处。
庭审中，被告人鲍德春、陈仁八对起诉书指控主要事实均作了供述。被告人鲍德春辩解称起诉书指控第一起事实中757.8万元系支付的工程款；第二起事实中48万元系其与被告人陈仁八两年的工资；第三起事实中所涉汽车系公司使用，不是其个人使用；第四起事实中20万元是公司业务招待花费。被告人陈仁八的辩解意见同被告人鲍德春一致，认为其没有非法占有公司资产。
被告人鲍德春的辩护人认为：一、2008年1月8日，山西××商贸有限公司因受让股权成为阳泉市××有限公司的股东后，××公司全体股东以书面形式一致同意，公司财务支出由余某1与被告人鲍德春或被告人陈仁八共同签字确认后进行，有效期至2013年7月1日××公司退出××公司。在此期间，××公司依旧行使了××公司的股东权利；二、起诉书指控被告人鲍德春、陈仁八侵占××公司资金的事实，都属于××公司股东会授权范围和期限内进行财务支出的正当职务行为，不构成犯罪；（一）关于起诉书指控的2013年2月4日被告人鲍德春、陈仁八指定山西××房地产开发有限公司将公司项目转让款人民币1800万元转账支付到朱某的银行账户后，将其中的757.8万元归还被告人陈仁八、鲍德春个人借款的事实。1、起诉书指控被告人陈仁八、鲍德春将其中757.8万元归还个人借款没有相应证据予以证实；2、现有证据证实，被告人鲍德春、陈仁八支付的757.8万元属于××公司应支付的工程款或者投资款；3、支付757.8万元款项的时间在2013年2月4日，由余某1与被告人陈仁八共同决定，属于行使股东会授权的财务支出行为，不应认定为职务侵占；4、2013年9月25日，××公司的股东会决议对支付行为予以了确认。（二）关于起诉书指控的2013年2月4日，被告人陈仁八在公司出纳苏某处支取人民币108万元，被告人鲍德春、陈仁八将人民币48万元非法占为己有的事实。1、根据案卷中相关证据，此款系被告人鲍德春、陈仁八二人领取两年的补发工资，共计48万元；2、补发工资由余某1和被告人鲍德春、陈仁八共同决定；3、补发工资的人员除了被告人鲍德春、陈仁八，还有余某1、余某2，根本不属职务侵占。（三）关于起诉书指控的2009年被告人鲍德春、陈仁八以发放补助的名义报销购车款49.2万元的事实。1、以发放补助款形式报销购车款系由余某1、余某2及被告人鲍德春共同协商决定，三人每人购车一辆均在××公司报销购车款，报销单上由余某1和被告人鲍德春签字；2、本案所涉被告人鲍德春购买的车辆用于××公司业务工作，不是职务侵占。（四）关于起诉书指控的2010年1月22日，被告人鲍德春以到平定县国土资源局办事为由，以联系工作费用的名义，从公司财务支取人民币20万元后占为己有的事实。1、××公司经营期间每年的招待费用数额巨大；2、20万元联系工作费用于公司办事支出，且有原始凭证；3、此笔开支由余某1和被告人鲍德春共同签字确认，下账处理。三、根据《公司法》及相关司法解释规定，被告人鲍德春、陈仁八经××公司股东会授权进行的财务支出是合法的职务行为，不属于职务侵占。（一）××公司受让××公司部分股权，实际出资，并经其他自然人股东认可，成为××公司股东。未经工商登记，不影响其股东资格的确认。（二）××公司入股××公司后，××公司全体股东以书面形式一致同意公司的财务支出由大股东或其代表被告人鲍德春（或被告人陈仁八）与余某1共同签字确认后进行，是对原公司章程的修改，符合《公司法》规定。（三）根据相关判例，公司存续期间修改的章程，自股东达成修改章程的合意后即发生法律效力，工商登记并非章程的生效要件。（四）被告人鲍德春和××公司作为××公司持股占绝对多数的两个大股东，经全体股东授权，所作决定代表公司，符合《公司法》规定。四、建议按照法律规定的证据裁判要求，审慎把握处理产权和经济纠纷的司法政策，宣告被告人鲍德春无罪。本案是公司股东之间因股权收益分配产生的民事纠纷，但部分股东以经济犯罪报案，公安机关以刑事执法介入经济纠纷，对股东鲍德春及代理人陈仁八追究刑事责任，属于选择性司法，明显不公正、不合法，公诉机关指控不能成立，建议判决被告人鲍德春无罪。
被告人陈仁八的辩护人认为：一、本案属于典型的股东之间的民事纠纷，并非犯罪行为；二、公诉机关指控二被告人职务侵占1800万元事实不清，证据不足，就此笔款项，二被告人不构成职务侵占罪。1、二被告人之行为不符合职务侵占罪中侵犯公司的财产所有权的客体要件。若认为二被告人侵占1800万元，也是侵占××公司的财产所有权或者是侵犯了××公司债权人的财产所有权，而并没有侵犯××公司的财产所有权，且该1800万元也没有被二被告人侵占并据为己有；2、二被告人之行为不符合职务侵占罪中出于直接故意，且具有非法占有公司财物的目的主观方面的特征。3、二被告人之行为不符合职务侵占罪中利用职务上的便利，侵占公司财物，据为己有的客观方面特征。首先，二被告人履行的是刑法意义上的合法的程序，并没有利用职务便利，该1800万元的分配，是经过××公司和鲍德春以占公司73.4%的股权及表决权所共同决定的。其次，二被告人并没有将1800万元据为己有。由上可知，关于项目转让款中的1800万元，分配办法已得到山西××商贸有限公司和被告人鲍德春以享有公司73.4%的表决权通过；分配款项用于返还鲍德春的前期借款598万元和支付相关工程款；分配目的是为了偿还公司债务，以维系公司存续和发展。上述款项的分配，主观上并不存在侵占公司财物为个人所用的故意，客观上也并未用于鲍德春或陈仁八个人所用。三、关于发放工资48万元、报销车款49.2万元，同样不构成职务侵占罪。1、发放工资48万元，系由山西××公司和被告人鲍德春以享有公司73.4%的表决权形成的决定，为合法有效的公司行为，且××公司代表余某1、余某2和被告人鲍德春、陈仁八四人均各自都发放了工资。另外，公诉机关认为，该48万元系被告人陈仁八以支付工程款为由向苏某支取的，但事实上却没有支付工程款而是用于支付个人工资。公诉机关的上述推断只是源于证人苏某的第一次陈述，但苏某第二次陈述中，却对第一次陈述进行了否认，认可了被告人陈仁八发放工资事实；2、关于报销车款49.2万元，系由山西××公司和被告人鲍德春以享有公司73.4%的表决权形成的决定，为合法有效的公司行为，且××公司余某1、余某2及被告人鲍德春均每人分别报销了车款。另外，根据二被告人供述，可以证实报销车款是被告人鲍德春与余某1、余某2共同商议决定，被告人陈仁八没有参与。故公诉机关对该事实的指控没有事实及法律依据。综上所述，认为指控被告人陈仁八涉嫌职务侵占罪事实不清、证据不足，请求依法判决被告人陈仁八无罪。
经审理查明，
被告人鲍德春与被告人陈仁八系夫妻关系。2006年11月，阳泉市××有限公司注册成立，注册资本1000万元，被告人鲍德春出资510万元，占51%的股份；叶某出资335万元，占33.5%的股份；江某出资75万元，占7.5%的股份，徐某出资40万元，占4%的股份；余某出资30万元，占3%的股份；王某出资10万元，占1%的股份。被告人鲍德春系该公司法定代表人，担任董事长职务。平定县××村地质灾害治理是平定县的政府工程。2007年7月19日，该工程项目由山西××集团有限公司中标。同年8月20日，阳泉市××有限公司承包该项目部分工程。
2008年1月8日，甲方（阳泉市××有限公司法定代表人鲍德春公司董事长）与乙方（被告人鲍德春及叶某、江某）、丙方（山西××商贸有限公司法定代表人余某3公司董事长）签订《股权转让及合作协议》，约定乙方将其在甲方公司40%的股权以6000万元的价格转让给丙方。合同签订后，丙方即参与经营管理公司，所有公司的财务支出，由甲、丙两方各指定一人，共同签字确认后方可进行。甲方阳泉市××有限公司（盖章）法定代表人签字：鲍德春乙方签字人：鲍德春、叶某、江某丙方山西××商贸有限公司（盖章）法定代表人签字：余某3。
2008年4月21日，被告人鲍德春、陈仁八与余某3、余某4、余某1、余某2、江某、李某、徐某、王某共同召开股东协商会议并形成《股东协商会议纪要》约定，阳泉市××有限公司与山西××商贸有限公司继续以双方在2008年1月8日签订的《股权转让及合作协议》合作经营××项目。参会者签字：鲍德春、江某、余某4、徐某、余某2、王某、陈仁八、余某3、余某1。自此，被告人鲍德春委托其妻被告人陈仁八进入阳泉市××有限公司参与经营管理，被告人鲍德春缺席不在场时其代表鲍德春行使董事长职权；山西××商贸有限公司指定余某1为代表，担任阳泉市××有限公司总经理职务，与被告人鲍德春、陈仁八共同对公司进行经营管理。
2009年，经余某1与被告人鲍德春、陈仁八共同商议决定，并由余某1及被告人鲍德春签字后在阳泉市××有限公司财务报销了机动车户名为鲍德春并由其在公司工作中使用的浙C××D号汉兰达小型汽车购车款人民币49.2万元、机动车户名为余某1并由其在公司工作中使用的闽A××号汉兰达小型汽车购车款46.98万元及余某2占有并由其在公司工作中使用的另一部汽车等三部汽车购车款共计175万元。
2011年10月，阳泉市××有限公司因资金紧张，被告人鲍德春借给阳泉市××有限公司人民币598万元，山西××商贸有限公司代表余某1借给阳泉市××有限公司人民币702万元。
2013年1月27日，转让方（阳泉市××有限公司法定代表人鲍德春职务董事长）与受让方（山西××房地产开发有限公司法定代表人王某2职务董事长）签订《项目转让协议书》，内容如下：鉴于转让方已经取得平定县××村地质灾害治理工程的主体资格，在项目前期投入部分工程款及费用，因此，双方达成以下转让协议：第一条项目概况；第二条项目主体与项目实际投资人；第三条有关合同的实际履行情况3.1已经与平定县××村签订地质灾害治理工程占地及补偿合同；3.2项目公司
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阳泉市××有限公司之情况如下：该公司由鲍德春出资510万元，享有51%的股权；叶某出资335万元，享有33.5%的股权；江某出资75万元，享有7.5%的股权；徐某出资40万元，享有4%的股权；余某出资30万元，享有3%的股权；王某出资10万元，享有1%的股权。在本项目运营期间，在经营过程中，股东及股权比例发生了变化。现为：山西××商贸有限公司享有40%的股权，鲍德春享有33.4%的股权，叶某享有20.1%的股权；江某享有4.5%的股权；徐某享有1.4%的股权；王某享有0.6的股权。余某全部股权已转让于鲍德春，不再是公司股东。2008年4月21日，公司召开股东会，决定“因公司管理运作，需再投入1000万元资金，请股东们按比例在2008年4月26日18:00前打入公司账户。在规定时间内资金未到位的股东，自动放弃在阳泉市××有限公司里的股份”此后，山西××商贸有限公司、鲍德春、徐某、王某按约打入公司账户资金，叶某、江某未打入公司账户资金。后公司多次通知股东继续打款，叶某、江某再未打入公司账户资金。3.3甲方已向××村支付补偿款5485.6万元。3.4甲方已经完成后山土地的部分取土工程。3.5工程施工现状。第四条项目转让以及价格确定4.1项目转让内容；4.2交易总金额及计算依据，甲方在××治理项目中总负债为1.55亿元：用于甲方支付××村占地补偿款、甲方在××东山新村投入建设费用、甲方在后山投入的工程施工费用等。本次项目转让为承债式零对价转让，即乙方承担甲方在本项目前期的投资净负债额1.55亿元（大写壹亿伍仟伍佰万元），同时接受平定县××村范围地质灾害治理工程及甲方前期投入的相关权利。乙方在为甲方承担并支付完合同约定的债权债务明细清册所列明的1.55亿元债务后，不再对甲方包括甲方的债权人、股东等承担任何义务。本项目转让前的其他债务由甲方承担，转让后产生的全部债务由乙方承担。4.3乙方付清本合同约定款项之日起，甲方不再享受转让标的物的任何权利，甲方亦不再以工程治理合同书为据向当地政府、村庄主张任何权利。同时，由甲乙双方共同通知当地政府、村庄该项目转让的事实。第五条债务支付时间及进场条件5.1本协议书签订之日起三日内，乙方向甲方债权人偿还人民币1000万元（大写人民币壹仟万元整）；合同签订之日起十日内再偿还甲方债权人7300万元（大写人民币柒仟叁佰万元整）；其余7200万元（大写柒仟贰佰万元）由乙方于合同签订之日起四十五日内全部偿还债权人（具体债权人明细以及收款人账号由甲方负责提供）。届时，如乙方不能按时支付最后一期的7200万元（大写柒仟贰佰万元），则甲方给予乙方三十天的宽限期。5.2如果甲方股东叶某、江某仍不同意转让项目，则甲方自愿从最后一期的7200万元中留置2796.2万元（大写贰仟柒佰玖拾陆万贰仟元）债务款暂时委托乙方代为保管，不予支付。待甲方与公司债权人协商同意后，由甲方向乙方发出书面付款通知，如在本协议5.1约定的履行期内发出通知，则按合同约定时间支付。如在合同履行期限届满后发出，则乙方应当在收到甲方付款通知后十个工作日内支付。5.3合同签订时，甲、乙双方在××村地质灾害治理范围内划定300亩地质灾害治理的土地（坐标为1、4183578.536732383.7442、4183556.712732737.2683、4183489.454732796.6904、4183407.999732724.9815、4183389.700732724.4586、4183349.130732617.7607、4182996.517732648.9538、4183034.105732407.6209、4183189.804732403.70510、4183194.152732162.557）由甲方暂时管理。乙方支付8300万元后，甲方将300亩土地之外的其余工程移交乙方，乙方进场施工，施工范围为划定的300亩土地之外的其他部分。乙方付清全部款项后，甲方将该300亩土地交于乙方治理，并向乙方交付项目所有书面材料。但是，如果在本协议签订之日起75天内甲方股东叶某、江某让不同意转让项目，则乙方在支付最后一期7200万元款项时只需支付4403.8万元（大写肆仟肆佰零叁万捌仟元）后，即享有剩余300亩土地的施工权利。5.4如果乙方未能在协议约定期限内支付1000万元，则平定县××村地质灾害治理工程项目由甲方收回，乙方不再享有任何权利，此协议解除；如果乙方未能在协议约定期限内支付8300万元（大写捌仟叁佰万元），则乙方所支付的1000万元不予退还，作为违约金及赔偿，平定县××村地质灾害治理工程项目由甲方收回，乙方不再享有任何权利。如果乙方未能在协议约定期限内付清最后一期的7200万元（大写柒仟贰佰万元），则甲方给予乙方三十天的宽限期，超过三十天仍未能付清的，双方划定的300亩土地由甲方负责治理，乙方不得干涉。如果在本协议签订之日起75天内甲方股东叶某、江某仍不同意转让项目，则乙方在支付最后一期7200万元款项时只需支付4403.8万元（大写肆仟肆佰零叁万捌仟元），即视为全部履行。剩余2796.2万元（大写贰仟柒佰玖拾陆万贰仟元）叶某、江某的债权款仅执行本协议第5.2条。5.5因转让该工程项目产生的甲乙双方应负担的各项税收及费用，均由乙方承担，甲方不承担。第六条双方保证。第七条违约责任。第八条协议的生效、修改、中止与终止。第九条调解和诉讼。第十条其他事项。转让方阳泉市××有限公司（盖章）法定代表人签字：陈仁八受让方山西××房地产开发有限公司（盖章）法定代表人签字：王某2。
2013年1月29日至2月4日，山西××房地产开发有限公司按照余某1及被告人陈仁八的要求，转账支付到阳泉市××有限公司出纳苏某和公司员工朱某个人银行账户人民币共计8300万元，其中转入苏某银行账户人民币6500万元，转入朱某的银行账户人民币1800万元。2013年1月31至7月2日从苏某账户支付了项目工程欠款及山西××商贸有限公司退股款等等，其中转付林某账户6000万元、转付给账号为：62××15的另一苏某账户203万元、鲍某账户108万元、沈某账户50万元、宋某账户58万元、俞某账户25万元、王某3账户35万元、转支21万元，共计6500万元。2013年2月4日从朱某账户支付了项目工程欠款及部分公司借款（投资款）等等，其中转付陈某账户500万元、胡某账户150万元、鲍某1账户65万元、朱某账户28万元、鲍某2账户16万元、邢某账户129万元、洪某账户379.2万元、朱某2账户160万元、曹某账户132万元、杨某账户125万元、王某4账户115.5万元，共计1799.7万元。
2013年7月1日，甲方（山西××商贸有限公司）与乙方（阳泉市××有限公司、鲍德春、叶某、江某）签订《解除合作协议书》，约定解除甲、乙双方于2008年1月8日签订的合作协议；协议解除后，甲方不再参与阳泉市××有限公司的投资、经营，甲方对经营期间及合同解除之后阳泉市××有限公司的债权不再享有任何权利，债务也不再承担任何义务。甲方山西××商贸有限公司（盖章）乙方签字人：叶某、陈仁八、江某。
2013年9月25日，阳泉市××有限公司股东被告人鲍德春代理人陈仁八及其他股东叶某、江某、徐某、陈某1，记录人陈某2召开股东会议并形成《阳泉市××有限公司股东会决议》，内容如下：
商议事项：一、解除与山西××商贸有限公司所签订协议事宜；二、阳泉市××有限公司各股东人员及所占股权比例事宜；三、平定县××村范围地质灾害治理工程转让事宜；
一、解除与山西××商贸有限公司所签订协议事宜。在阳泉市××有限公司经营过程中，山西××商贸有限公司参与投资，成为公司股东，双方签订了《股权转让及合作协议》。现山西××商贸有限公司决定退出经营，并将股权转让于其他股东，各股东同意山西××房地产开发有限公司将治理工程转让款中的肆仟陆佰捌拾万元（4680万元）支付于山西××商贸有限公司，作为其余股东受让股权的转让款。山西××商贸有限公司与阳泉市××有限公司于2008年1月8日签订的《股权转让及合作协议》终止履行。针对以上商议事项，鲍德春作为享有阳泉市××有限公司55%股权的股东表示同意，叶某作为享有阳泉市××有限公司33.5%股权的股东表示同意，江某作为享有阳泉市××有限公司7.5%股权的股东表示同意，徐某作为享有阳泉市××有限公司3%股权的股东表示同意。
二、阳泉市××有限公司各股东人员及所占股权比例事宜。阳泉市××有限公司在经营过程中，股东人员及所占股权比例情况多次发生变化，为避免产生争议，更好地促进公司发展，需要进行最终确定。针对以上商议事宜，鲍德春作为享有阳泉市××有限公司55%股权的股东表示同意，叶某作为享有阳泉市××有限公司33.5%股权的股东表示同意，江某作为享有阳泉市××有限公司7.5%股权的股东表示同意，徐某作为享有阳泉市××有限公司3%股权的股东表示同意。
三、平定县××村范围地质灾害治理工程转让事宜。2013年1月27日，阳泉市××有限公司将平定县××村范围地质灾害治理工程项目转让于山西××房地产开发有限公司，约定转让价款为壹亿伍仟伍佰万元（1.55亿元）。在协议履行过程中，山西××房地产开发有限公司只支付了阳泉市××有限公司转让价款捌仟叁佰万元，小写8300万元（其中肆仟陆佰捌拾万元，小写4680万元，用于支付××公司退股款，另外叁仟陆佰贰拾万元，小写3620万元，用于支付拖欠的工程款），剩余柒仟贰佰万元（7200万元）至今未予支付。鉴于山西××房地产开发有限公司现不具备再支付7200万元转让款的能力，商议改由山西××房地产开发有限公司将双方划定的300亩土地交还阳泉市××有限公司负责治理。针对以上商议事项，鲍德春作为享有阳泉市××有限公司55%股权的股东表示同意，叶某作为享有阳泉市××有限公司33.5%股权的股东表示同意，江某作为享有阳泉市××有限公司7.5%股权的股东表示同意，徐某作为享有阳泉市××有限公司3%股权的股东表示同意。
根据阳泉市××有限公司章程第十七条之规定，股东会会议针对上述商议事项做出决议，已由代表三分之二以上表决权的股东表决通过。故形成决议如下：
一、山西××商贸有限公司退出阳泉市××有限公司的经营，并将股权转让于其他股东，山西××房地产开发有限公司将治理工程转让款中的肆仟陆佰捌拾万元（4680万元）支付于山西××商贸有限公司，作为其余股东受让股权的转让款。阳泉市××有限公司尚欠山西××商贸有限公司工程款及员工工资贰佰贰拾伍万元（225万元），由阳泉市××有限公司于年月日前付清。上述欠款付清后，山西××商贸有限公司与阳泉市××有限公司于2008年1月8日签订的《股权转让及合作协议》终止履行。
二、阳泉市××有限公司的股东最终为：鲍德春、叶某、江某、徐某、王某五人。余某和山西××商贸有限公司不再是公司股东。各股东所占股权比例情况最终为：鲍德春享有55%的股权，叶某享有33.5%的股权，江某享有7.5%的股权，徐某享有3%的股权，王某享有1%的股权。阳泉市××有限公司的干股股东最终为：鲍德春、叶某、陈某1、江某、陈某2、余某、徐某、鲍某3。各干股股东所占干股比例情况最终为：鲍德春占总干股的三十分之八点五、叶某占总干股的三十分之七点五、陈某1占总干股的三十分之五、江某占总干股的三十分之三点五、陈某2占总干股的三十分之二、余某占总干股的三十分之一点五、徐某占总干股的三十分之一、鲍某3占总干股的三十分之一。公司投资情况为：本决议形成后，叶某将叁佰万元（300万元）打入阳泉市××有限公司账户，其中贰佰万元（200万元）作为叶某弥补前期投资款，其余壹佰万元（100万元）作为叶某先行垫付其余股东鲍德春、江某、徐某、王某的投资款。待公司经营产生利润后，壹佰万元（100万元）返还叶某，其余贰佰万元（200万元）不再返还。公司利润分配原则为：经营期间所获利润，先行扣除应给予鲍德春的伍佰万元（500万元）前期费用、叶某垫付各股东投资款壹佰万元（100万元）及所欠工程款，剩余利润的30%，作为干股先行单列划出，按上述干股比例进行分配，70%由鲍德春、叶某、江某、徐某、王某五位股东按股权比例分配。
三、山西××房地产开发有限公司不再支付剩余的柒仟贰佰万元（7200万元），改为按《项目转让协议书》第五条第三款、第四款内容执行，即由山西××房地产开发有限公司将双方划定的300亩土地交还阳泉市××有限公司负责治理。300亩地质灾害治理的土地坐标为（1、4183578.536732383.7442、4183556.712732737.2683、4183489.454732796.6904、4183407.999732724.9815、4183389.700732724.4586、4183349.130732617.7607、4182996.517732648.9538、4183034.105732407.6209、4183189.804732403.70510、4183194.152732162.557）。由阳泉市××有限公司与山西××房地产开发有限公司签订《补充协议》及《备忘录》。《补充协议》的内容要与山西××房地产开发有限公司起草的《备忘录》内容一致。
四、如果山西××房地产开发有限公司不同意与阳泉市××有限公司签订《补充协议》及《备忘录》，将双方划定的300亩土地交还阳泉市××有限公司负责治理，则本次本股东会形成的上述三项决议全部无效。参会人员签字：陈仁八、叶某、江某、徐某、陈某2、陈某1。
2013年10月8日，甲方（阳泉市××有限公司法定代表人鲍德春职务董事长）与乙方（山西××房地产开发有限公司法定代表人王某2职务董事长）签订《补充协议》，内容如下：鉴于甲方将平定县××村地质灾害治理工程转让给乙方，现双方就项目转让的未尽事宜达成如下补充协议：一、截止签订本补充协议之日，乙方应付甲方的转让价款1.55亿元（大写壹亿伍仟伍佰万元），其中已付8300万元，未付7200万元。由于政策原因导致项目无法开展，加之乙方资金紧张，因此，7200万元乙方不再支付甲方，甲方预留置的300亩地质灾害治理面积现移交由甲方，自签订本补充协议之日起管理责任、开挖权利均移交甲方。（300亩土地的位置详见《项目转让协议》的坐标。）二、平定县××村地质灾害治理工程如能进行，甲、乙双方按照各自的地质灾害土地面积，各自完成治理任务，并按各自土地面积分摊治理工程费用。三、本补充协议自双方签字之日起生效。甲方阳泉市××有有限公司（盖章）签字人：陈仁八、叶某、陈某1、江某、徐某、王某乙方山西××房地产开发有限公司（盖章）签字人：王某2。
经阳泉市××有限公司经营管理者余某1与被告人鲍德春、陈仁八共同商议决定，阳泉市××有限公司为余某1、余某2及被告人鲍德春、陈仁八补发2010年至2011年工资24万元/人。2013年2月4日，从公司出纳苏某账户支付被告人鲍德春、陈仁八工资款48万元，此款按二被告人指定打入其子鲍某账户。
2010年元月22日，被告人鲍德春以其代表阳泉市××有限公司到国土资源局办事联系工作费用为名，经由公司财务在公司付款单上“公司领导及经办人”处签字，余某1在“总经理”处签字后，从公司财务支取现金人民币20万元将此款非法侵占。
在诉讼过程中，被告人鲍德春、陈仁八主动将人民币20万元交至本院。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（1）举报材料、阳泉市公安局经济犯罪侦查支队受案登记表等证实案件来源；
（2）阳泉市公安局经济犯罪侦查支队出具的抓获经过证实：2015年3月19日上午8时许，该局办案人员口头传唤被告人陈仁八、鲍德春至该局经侦支队，9时许，二被告人到达阳泉市看守所院内，该局办案人员将二人当场抓获；
（3）常住人口基本信息证实被告人陈仁八、鲍德春基本身份情况；
（4）阳泉市××有限公司设立登记申请书、公司股东名录、公司董事、监事、经理情况、法定代表人登记表、企业名称预先核准通知书、首届一次股东会议决议、首届董事会会议决议、公司章程、验资报告、企业法人营业执照证实：阳泉市××有限公司名称于2006年11月1日经阳泉市工商行政管理局核准，注册资金1000万元，投资人鲍德春510万元，占投资总额的51%；叶某335万元，占投资总额的33.5%；江某75万元，占投资总额的7.5%；徐某40万元，占投资总额的4%；余某30万元，占投资总额的3%；王某10万元，占投资总额的1%。2006年11月18日召开第一次股东会议，审议公司章程、董事会成员为鲍德春、叶某、江某，不设监事会，选举陈某3、余某为监事；审议核准公司名称等。同日召开董事会会议，选举鲍德春为董事长，江某为总经理，形成公司章程。同年11月21日各股东投资，并由阳泉衡立会计师事务所有限公司出具验资报告，同日该公司向平定县工商行政管理局申请成立，经营范围为房地产开发、土地复垦投资、实业投资。类型为有限责任公司，住所平定县××村。经办人余某。成立日期为2006年11月24日，营业期限至2026年11月22日等相关情节；
（5）平定县××村村民委员会出具的场地使用证明证实：经村委会决定并同意，将村委会中央上下二层楼共计约250平米房屋无偿提供给阳泉市××有限公司作为办公场地使用，年限暂定三年；
（6）资产负责表、损益表证实：2006--2012年，阳泉市××有限公司工商年审记录的资产、损益情况；
（7）山西省人民政府办公厅文件《关于严厉打击非法违法开采矿产资源的通知》（晋政办发[2011]1号）证实：对无证开采、无证勘查、私挖滥采、浪费资源等非法违法采矿行为严厉打击相关规定；
（8）山西省人民政府办公厅文件《印发2007年度山西省农村地质灾害治理工程实施方案的通知》（晋政办发[2007]54号）、山西省农村地质灾害治理工程领导组办公室文件《关于2007年阳泉市农村地质灾害治理工程实施方案的批复》（晋农灾治办[2007]9号）、阳泉市人民政府文件《关于申报农村地质灾害治理项目的请示》（阳政字[2007]13号）、阳泉市农村地质灾害治理工程领导组办公室文件《关于2007年平定县农村地质灾害治理工程实施方案的批复》（阳农灾治办[2007]1号）、平定县人民政府办公室文件《关于印发2007年平定县农村地质灾害治理工程实施的通知》（平政办发[2007]46号）、平定县锁簧镇人民政府《关于××村土地复垦、建设和谐富裕新农村实施方案的意见》等证实：2007年农村地质灾害治理工程实施相关规定文件及××村搬迁治理工程属平定县农村地质灾害治理工程；
（9）平定县国土资源局的“中标通知书”证实：2007年7月13日公开招标后，确定××集团有限公司为××村地质灾害治理项目的中标人；
（10）平定县××村整体避让搬迁工程施工协议证实：2007年8月20日签订协议××村整体避让搬迁工程项目由××集团有限公司将部分工程承包给阳泉市××公司施工；
（11）平定县农村地质灾害治理工程领导组办公室《关于××村地质灾害治理工程承建单位的函》、《关于××村新村建设需用爆炸物品的函》等证实：平定县农村地质灾害冶理工程领导组办公室向平定县城建局、平定县公安局发函，××村避让搬迁工程由阳泉市××有限公司承担治理，请公安局给予爆炸物品的供应；
（12）甲方叶某、江某，乙方鲍德春2006年11月17日签订的投资合作协议书证实被告人鲍德春以2300万元购买了平定县××村项目51%的控股投资权，并担任实施该项目拟组建的阳泉市××有限公司的法定代表人；
（13）甲方阳泉市××有限公司，乙方浙江××建设集团乐清水利水电建筑工程有限责任公司签订阳泉市平定县××村农村灾害治理承包合同书证实：2007年8月20日，鲍德春代表甲方与乙方签订承包合同，将平定县××村新农村的土石方工程承包给乙方；
（14）阳泉市××股资有限公司股东会第一次筹备会议证实：由鲍德春、叶某、江某、余某、徐某、王某、陈某3出席，于2006年11月18日在太原开化寺街召开筹备会议，会议决议，股东会成员为鲍德春、叶某、江某、余某、徐某、王某，公司注册资本1000万元，鲍德春出资510万元，占51%股份；叶某出资335万元，占33.5%；江某出资75万元，占7.5%，徐某出资40万元，占4%；余某出资30万元，占3%；王某出资10万元，占1%。公司成立后需追加投资，各股东按上述比例投资。公司董事会鲍德春、叶某、江某，公司监事陈某3、余某。并约定干股比例；
（15）甲方阳泉市××有限公司，乙方鲍德春、叶某、江某，丙方山西××商贸有限公司2008年元月8日签订的股权转让及合作协议，2008年4月21日被告人鲍德春、陈仁八与江某、李某、徐某、王某、余某3、余某4、余某1、余某2签订的股东协商会议纪要等证实：乙方将其在甲方公司40%的股权以6000万元的价格转让给丙方；
（16）甲方山西××商贸有限公司，乙方阳泉市××有限公司、鲍德春、叶某、江某2013年7月1日签订的解除合作协议书证实：解除2008年元月8日的合作协议及该协议乙方有陈仁八签字等相关情节；
（17）委托人鲍德春、受托人陈仁八签订的股东授权委托书证实：鲍德春委托陈仁八履行××公司董事长职责的事实及该委托书中没有签订日期等相关情节；
（18）转让方阳泉市××有限公司，受让方山西××房地产开发有限公司2013年元月27日签订的项目转让协议书证实：阳泉市××公司将平定县××村范围地质灾害治理工程以1.55亿元的价格转让给山西××房地产开发有限公司及该协议××公司法定代表人中有陈仁八签字等相关情节；
（19）山西××房地产开发有限公司2014年12月29日出具的证明证实：山西××房地产开发有限公司与阳泉市××有限公司于2013年元月27日签订项目转让协议，约定以总价1.55亿元转让××项目以及付款期限等相关情节；
（20）收条4张、收款账户明细证实：阳泉××投资有限公司于2013年1月29日至2月4日，共收到山西××房地产开发有限公司××村治理项目款8300万元；
（21）甲方阳泉市××有限公司、乙方××房地产开发有限公司2013年10月8日签订的补充协议证实：××房地产开发有限公司就××村项目付款8300万元，未付的7200万元不再支付，将300亩地质灾害治理面积移交××公司；
（22）项目转让协议书、通知函证实阳泉市××有限公司股东叶某、徐某、江某于2013年1月6日向××集团有限公司发出通知函，就阳泉市××有限公司欲与××集团有限公司进行项目转让一事，因股东之间诉讼纠纷直接影响与××公司签署法律文书的效力，需和××公司进行面谈及该项目转让协议书未签署等相关情节；
（23）阳泉市××有限公司2013年9月25日股东会决议证实：山西××商贸有限公司退出阳泉市××公司的经营，将股权转让给其他股东，山西××房地产开发有限公司将治理工程转让款中4680万元支付××公司，作为其余股东受让股权的转让款，××公司与××公司于2008年1月8日签订的股权转让及合作协议终止履行；2013年1月27日，阳泉市××公司将平定县锁簧××村范围地质灾害治理工程项目转让山西××房地产开发有限公司，约定转让款1.55亿。在协议履行过程中××公司只支付8300万元（其中4680万元用于支付××公司退股款，另外3620万元用于支付拖欠的工程款），剩余7200万元至今未予支付；鉴于××公司现不具备再支付7200万元转让款的能力，经商议将300亩土地交还××公司；公司各股东股权比例最终为鲍德春55%，叶某33.5%，江某7.5%，徐某3%，王某1%；××公司不再支付剩余转让款7200万元，300亩土地交还××公司负责治理及该决议参会人员中有陈仁八签字等相关情节；
（24）甲方叶某，乙方吴某、黄某2014年1月16日签订的融资经营合同及甲方吴某、黄某，乙方阳泉市××有限公司2014年元月16日签订的补偿担保协议证实：叶某因启动其在阳泉市××公司的项目向吴某融资112.5万元，向黄某融资112.5万元，六个月内付吴某、黄某融资款及利润共计450万元。如未能支付投资及经营利润，××公司负责将本公司的股份按每股90万元的价格折抵归吴某、黄某等相关情节；
（25）出让方鲍德春（甲方）、受让方黄某1（乙方）2008年3月31日签订关于股份出让及二期合作投资的协议书证实：甲方于2008年3月自愿将公司10%的股份以1900万元的价值转让给乙方，乙方派蔡某为代表作为甲方助理；
（26）甲方鲍德春、陈仁八，乙方黄某1、高某、蔡某2011年5月31日签订的协议书证实：因投资三年多没有效益，甲方保证全体股东签名，使乙方持10%的股东权参与股东会及否决权；
（27）收据、中国农业银行银行卡交易明细证实：陈仁八于2008年3月25日收到高某、黄某1投资款1300万元；鲍德春于2008年4月16日收到高某、黄某1投资款880万元，陈仁八为经办人；2008年5月7日，陈仁八收到高某、黄某1投资款100万元；2009年3月2日收到黄某1投资款60万元；
（28）机动车信息、机动车销售统一发票证实余某1及被告人鲍德春均购买汉兰达汽车的事实；
(29)徐某、叶某、江某、王某于2015年7月1日签名情况说明证实：鲍德春、余某1、余某2使用公司175万元资金购买车辆、列支48万元工资，全体股东均不知情，没有任何授权和表决；
（30）山西国翔会计事务所出具××8300万元分配明细表证实：2013年2月4日，从齐某账户汇入苏某账户4700万,2013年1月29日至2月4日，从齐某账户分二次汇入苏某账户1800万元；2013年2月4日从从齐某账户转入朱某账户1000万元，同日从曹某账户转入朱某账户800万元.共计8300万元。其中，2013年2月4日从苏某账户转入林某账户6000万元；2013年1月31日至7月2日转入苏某账户203万元；2013年2月4日转入鲍某账户108万元；转入沈某账户50万元；转入宋某账户58万元；转入俞某账户25万元；2013年2月5日转入王某3账户35万元；转支21万元，共计6500万元，2013年4月18日转入高某1账户62.18万元。2013年2月4日，朱某从账户将1800万元转入本人账户；2013年2月5日，从倪某账户转入朱某账户1100万元。共计2900万元。2013年2月4日从朱某账户转入陈某账户500万元、胡某账户150万元；鲍某1账户65万元；朱某账户28万元；鲍某216万元；邢某账户79万元。（还款838万）2013年2月5日，朱某账户转入邢某账户50万元；转入洪某账户379.2万元；转入朱某2账户160万元；转入曹某132万元；转入杨某账户125万元；转入王某4账户115.5万元；转入赵某账户100万元；转入陈某1账户100万元；转入陈某4账户内78万元；转入陈某2账户74万元；转入南某72万元；转入郑某70万元；转入林某160万元；转入朱某3账户59万元；转入张某账户55万元；转入刘某账户50万元，转入段某账户90万元；转入鲍某4账户48万元；转入鲍某5账户36万元；转入朱某4账户32.4万地；转入陈某5账户30万元；转入陈某6账户26.42万元；转入岳某1账户22.7万元；转入林某2账户21万元；转入厉某账户18万元；转入陈某7账户15万元；转入陈某8账户11万元；转入陈某9账户10万元；转入吕某账户10万元；转入叶某1账户8万元。（共计还款2058.22万元）。2013年2月4－5日，从朱某账户转出2896.22万元；
（31）阳泉市公安局经侦支队出具情况说明证实：从朱某账户对外支付钱款对象鲍某2、邢某等18人无法找到，无法核实相关情况；
（32）杨某银行卡取款业务回单、鲍德春银行卡业务回单证实杨某与鲍德春之间有经济往来；
（33）借款凭证及账薄证实2011年至2012年张某1向阳泉市××公司借款476万元，卷内借条7支，借款金额235万元；
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"魏彩英与周伟娜、徐胜道机动车交通事故责任纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2018-01-09\\\\\",\\\\\