宁夏回族自治区银川市中级人民法院
行 政 判 决 书
(2017）宁01行初165号
原告李学仁，男，1974年2月22日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区永宁县。
委托代理人栾金光，北京市盛廷律师事务所律师（一般代理）。
被告永宁县人民政府，住所地宁夏回族自治区永宁县杨和镇杨和南街20号。
法定代表人李润军，男，县长。
行政机关出庭负责人唐杰，男，副县长。
委托代理人李彦峰，宁夏辅德律师事务所律师（特别授权��。
原告李学仁因与被告永宁县人民政府行政赔偿一案，于2017年8月2日向本院提起行政诉讼，本院受理后，于2017年8月22日向被告永宁县人民政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年1月8日、1月25公开开庭审理了本案。原告李学仁及其委托代理人栾金光，被告永宁县人民政府副县长唐杰、委托代理人李彦峰到庭参加了诉讼。本案在审理过程中，因双方当事人申请协调解决行政争议，期限届满未达成协议。本案现已审理终结。
原告李学仁诉称，原告系永宁县杨和镇惠丰六队村民。2014年年底，被告因永宁县人民公园建设项目需要需征用原告土地。2015年1月，被告违法强行征收原告承包地1.72亩。原告将其诉至法院，银川市中级人民法院生效判决确认被告征收行为违法，并责令���告作出赔偿决定。2017年6月30日，被告作出《关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》。原告认为该赔偿决定错误认定原告承包地亩数及附着物的数量或规格，原告享有承包经营权的土地为1.72亩，但1998年原告所在的家庭分得的承包地为8.6亩，原告对其中6.4亩土地上的附着物享有所有权，而被告作出的赔偿决定中对附着物所占土地面积的认定与实际不符。且该赔偿决定援引补偿标准违法且严重不合理。综上，请求依法确认被告永宁县人民政府作出的永政发【2017】103号《关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》无效；2、判令被告按照市场评估价格赔偿原告土地及地上附着物的损失共计334.72万元包括：1.土地赔偿款51.6万元(1.72亩×30万元/每亩），2、地上附着物赔偿款283.12万元【1.30年龄杨树5.5万元（500元/棵×110棵）；2.30年龄槐树39万元（3000元×130棵）；3.耕地内5年龄杨树12.36万元（2.06亩×3000棵/亩）；4.耕地内5年龄槐树226.26万元（2.06亩×3000棵/亩）】3、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告李学仁变更诉讼请求第一项为：1、请求依法撤销被告永宁县人民政府作出的永政发【2017】103号《关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》；增加诉讼请求：要求被告为原告置换90.72平方米的房屋；如被告不能赔偿损失，则要求被告置换同等区位1.72亩面积土地。
原告李学仁为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1.永宁县人民政府永政发【2017】103号《关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》；2.永宁县杨和镇人民政府杨政发【2016】151号《关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》；《杨和镇人民政府关于撤销<关于对李学仁集体土地��收及地上附着物赔偿的决定>的决定》；3.宁政发（2015）101号《宁夏回族自治区征地补偿标准通知》，4.银川市中级人民法院（2016）宁01行初5号行政判决书。证明被告根据生效法律文书做出赔偿决定，该赔偿决定的内容与之前永宁县杨和镇人民政府做出的赔偿决定内容完全相同，且土地赔偿的标准低于宁政发（2015）101号规定的征地补偿标准。
被告永宁县人民政府辩称：被告基于法院生效判决内容，在法定期限作出赔偿决定后向原告送达，程序合法。根据国家赔偿法的规定，因原告承包地被征收后用于公益事业，不具有返还土地的条件，故被告以货币方式向原告进行赔偿，符合法律规定。被告在计算原告土地补偿费、安置补助费时，虽然依据《永宁县”千处百日”城乡环境综合整治攻坚大会战实���方案》中每亩20160元的标准，但该标准并不低于《自治区人民政府关于发布实施宁夏回族自治区（市、县）征地补偿标准的通知》（宁政发【2010】3号）中的每亩20610元。故赔偿决定内容正当。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告永宁县人民政府向本院提交以下证据：1.银川市中级人民法院（2016）宁01行初5号行政判决书一份；2.《永宁县人民政府关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》；3.《送达回证》一份；4.中共永宁县委办公室永党办发【2012】86号文件《中共永宁县委办公室、永宁县人民政府办公室关于印发<永宁县”千出百日”城乡环境综合整治攻坚大会战略实施方案>的通知》一份。
经庭审质证，被告永宁县人民政府对原��提交的证据1、2、3、4真实性、合法性及关联性无异议，但对证明目的有异议，永宁县杨和镇人民政府杨政发【2016】151号《关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》因赔偿主体错误，而由其自行撤销，被告在法定期限内，重新做出了新的赔偿决定，程序合法，内容恰当。原告主张被告所做赔偿决定土地赔偿的标准低于宁政发（2015）101号规定的征地补偿标准。因涉案征地行为发生时间为2013年，宁政发（2015）101号颁布于2015年。该标准不适用本案。原告李学仁对被告永宁县人民政府提交的证据1无异议，对证据2、3的关联性、真实性予以认可，合法性不予认可；对证据4的真实性予以认可，合法性、关联性不予认可，认为证据4不能作为赔偿依据。
本院对上述证据，认证如下：原、被告双方提交的永宁县人民政府永政发【2017】103号《关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》系本案被诉行政行为，本院对其证据效力，不予确认；原告提交的宁政发（2015）101号《宁夏回族自治区征地补偿标准通知》实施日期为2016年1月1日，涉案土地被征收时间为2014年底2015年期间(生效判决确认），涉案被征收土地的赔偿标准并不适用该文件标准，故不能达到原告证明目的，对其证明力，本院不予确认；原告提交的其他证据内容客观真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以采信。被告提交的本院（2016）宁01行初5号行政判决书系生效判决，该判决确认被告征收原告1.72亩土地的行为违法，本院予以采信。被告提交的《送达回证》证实其将赔偿决定送达原告，本院予以采信。被告提交的中共永宁县委办公室、永宁县人民政府办公室永党办发【2012】86号文件与本案无关联性，本院不予采信。
经审理查明，1998年1月1日，永宁县杨和镇惠丰村村民委员会按照1.72亩/人的标准实行农村土地家庭二轮承包。原告与其父李青永（又名：李清永）、母亲赵风英、姐姐李学花、妹妹李学侠五人共分得土地8.6亩，被告核发了《土地承包经营权证》。该8.6亩土地一直由原告实际耕种。2015年10月13日，永宁县人民法院判决原告各返还李学侠、李学花永宁县杨和镇惠丰村6组的承包地1.72亩。2014年年底，因永宁县人民公园建设项目需要，被告征收包括涉案1.72亩土地在内的集体土地。被告未与原告签订征收土地补偿协议，亦未作出征收补偿决定，即强制拆除涉案土地及附着物。本院（2016）宁01行初5号行政判决确认被告征收原告1.72亩土地的行为违法；并责令永宁县人民政府于判决生效之日起六十日内对违法征收原告土地及原告享有所有权的地上附���物作出赔偿决定。该判决生效后，永宁县杨和镇人民政府于2016年9月2日作出永宁县杨和镇人民政府杨政发【2016】151号《关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》，决定对原告享有承包经营权的1.72亩集体土地按照每亩20610元给予补偿，总价35449.2元。征收土地损失赔偿5504元。对地上附着物大杂树26株、小杂树30株分别赔偿2600元、1500元；对砖混房屋72平方米认定为违章建筑，不予赔偿。2017年7月6日，永宁县杨和镇人民政府下发《杨和镇人民政府关于撤销<关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定>的决定》，以该政府非土地征收实施主体，作出的上述赔偿决定不适当为由，自行撤销了上述决定。2017年6月30日，被告作出永政发【2017】103号《关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》，内容为：......一、1.根据《永���县”千处百日”城乡环境综合整治攻坚大会战实施方案》（永党办发【2012】86号）文件规定的集体土地征收补偿标准，对李学仁享有承包经营权的1.72亩集体土地按照每亩20610元给予补偿，总价35449.2元。2.征收土地损失赔偿：每亩每年800元，总价5504元。二、地上附着物赔偿根据《永宁县”千处百日”城乡环境综合整治攻坚大会战实施方案》（永党办发【2012】86号）文件规定的集体土地地上附着物征收补偿标准，对李学仁享有所有权的地上附着物赔偿如下：大杂树26株每株赔偿100元，总价2600元。小杂树30株每株赔偿50元，总价1500元。3.砖混房72平方米经过确定为违章建筑，不予赔偿。原告对该赔偿决定不服，提起诉讼，请求判如所请。
本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（三）项规定，”行政机关及其工作人员在行使行政职权时，有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利......（三）违法征收、征用财产的......”。本案中，被告永宁县人民政府征收原告李学仁1.72亩承包地的行为已被本院已生效的（2016）宁01行初5号行政判决确认违法，故被告应对其违法征收行为给原告造成的财产损失承担赔偿责任。被告依据永宁县党委（永党办发【2012】86号）文件规定的集体土地地上附着物征收补偿标准确定原告地上附着物的价格，故其作出的《关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》，证据不足，依法应予撤销。
根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款规定”人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张��应当提供证据。”原告要求被告赔偿的清单中，土地补偿款系对集体土地所有权丧失的补偿，其受益主体应是集体经济组织内部的所有成员。考虑到因集体土地所有权的消灭导致该土地上承包经营权随之消灭，将直接影响到承包人今后的生活保障和经济收入，本案原告作为涉案1.72亩土地的承包经营权人，应获得该部分土地补偿款，补偿标准应以不低于宁夏回族自治区人民政府宁政发（2010）3号文件的关于集体土地补偿标准，即按照每亩20610元计算为35449.2元（1.72亩×20610元/亩），原告主张每亩30万元赔偿标准无事实依据及法律依据。原告要求被告赔偿其地上附着物30年龄杨树5.5万元、30年龄槐树39万元、5年龄杨树12.36万元及5年龄槐树226.26万元，结合永宁县杨和镇人民政府清点附着物清单记载”大杂树26株、小杂树30株”本院确认其中��杂树为30年龄杨树及30年龄槐树，小杂树为5年龄杨树及5年龄槐树。因原告未向本院提交其享有上述树种具体数目的初步证据，故本院以永宁县杨和镇人民政府现场清点清单中记载数量26株（30年龄杨树及30年龄槐树）和30株（5年龄杨树及5年龄槐树）。关于数木的价格，被告在实施强制拆除时未对被拆除树种价格进行评估鉴定，应承担不利后果。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的解释》第三十二条的规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。因涉案树木已被移除灭失，不具备评估鉴定的客观条件，被告永宁县政府亦未提交减少赔偿数额方面的证据。故本院以原告主张30年杨树单价和30年槐树单价的平均价确定大杂树价格为45500元【26棵×（500元/棵+3000元/棵）÷2】，原告主张耕地内5年龄杨树12.36万元（2.06亩×3000棵/亩），耕地内5年龄槐树226.26万元（2.06亩×3000棵/亩），可计算其主张5年龄杨树单价为20元/棵，5年龄槐树单价为366元/棵，以二者均价确定,小杂树价格为5790元【30棵×（20元/棵+366元/棵）÷2】，以上树木赔偿款合计51290元。原告要求被告为其赔偿90.72平方米的房屋损失，并提出如不能赔偿损失，则要求被告置换同等区位1.72亩面积土地。根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。经审查，原告与其母赵风英依法享有的宅基地及相关地上附着物已获得拆迁安置补偿275230.3元。原告就本案主张的90.72平方米房屋，未提交该住房的相关审批手续，故对该赔偿及置换请求，不予支持。
综上，原告李学仁的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（三）项、第六条第一款、第七条第四款、第三十二条、第三十六条第四项、第八项，《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第一款、第三款及《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项、第七十四条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销被告永宁县人民政府作出的《关于对李学仁集体土地征收及地上附着物赔偿的决定》；
二、被告永宁县人民政府于本判决生效之日起三十日内赔偿原告李学仁土���补偿款35449.2元、树木赔偿款51290元，共计86739.2元；
三、驳回原告李学仁的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由原告李学仁负担25元，被告永宁县人民政府负担25元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。
审 判 长 高凤梅
审 判 员 宁 丽
代理审判员 虞 东
二〇一八年一月三十日
书 记 员 哈 越
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国国家赔偿法》
行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违法征收、征用财产的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
第六条受害的公民、法人和其他组织有权要求赔偿。第六条受害的公民、法人和其他组织有权要求赔偿。
......
第七条......
受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，委托的行政机关为赔偿义务机关。
第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。
能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：
（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；
（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；
（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；
（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；
（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；
（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；
（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；
（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔���。
第三十七条赔偿费用列入各级财政预算。
赔偿请求人凭生效的判决书、复议决定书、赔偿决定书或者调解书，向赔偿义务机关申请支付赔偿金。
赔偿义务机关应当自收到支付赔偿金申请之日起七日内，依照预算管理权限向有关的财政部门提出支付申请。财政部门应当自收到支付申请之日起十五日内支付赔偿金。
赔偿费用预算与支付管理的具体办法由国务院规定。
《中华人民共和国土地管理法》
第六十二条农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。
农村村民建住��，应当符合乡（镇）土地利用总体规划，并尽量使用原有的宅基地和村内空闲地。