山东省平邑县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鲁1326刑初464号
公诉机关山东省平邑县人民检察院。
被告人陈启东，男，1971年4月8日出生于山东省平邑县，汉族，高中文化，居民，住平邑县。2002年3月份至2006年10月份任平邑县平邑街道办事处板桥社区主任，2006年10月至2016年9月任板桥社区支部书记。2017年4月17日因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪被取保候审。
辩护人吴昌军，山东慎求律师事务所律师。
山东省平邑县人民检察院以平检公刑诉[2017]452号起诉书指控被告人陈启东犯挪用公款罪、贪污罪，于2017年9月18日向本院提起公诉，本院于同日立案。后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。平邑县人民检察院指派检察员谢彦新出庭支持公诉,被告人陈启东及其辩护人吴昌军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平邑县人民检察院指控，一、贪污罪
2013年7月，被告人陈启东在协助平邑县平邑街道办事处开展平滕路改建拆迁工作期间，利用职务之便，侵吞拨付的地上附着物补偿款12万元。
二、挪用公款罪
2013年7月5日，被告人陈启东利用职务之便，挪用平邑县平邑街道办事处板桥社区土地征收地上附着物款40万元，用于归还其在银行的商业贷款。于2013年8月将该款归还。
就上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读出示了证人证言、书证，被告人在侦查阶段的供述等证据证实。公诉机关认为，被告人陈启东在协助政府履行管理工作过程中，利用职务便利，侵吞公款；利用职务便利，挪用公款数额较大、进行营利活动，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条和第三百八十四条之规定，构成贪污罪、挪用公款罪。提请本院依法惩处。
被告人陈启东对公诉机关指控的挪用公款罪的事实和罪名及贪污的事实无异议。但认为截留的被拆迁户的厂区外部分地上附着物补偿款，是给其他社区成员发放的辛苦费，个人没有实际占有，不构成贪污罪。
对于贪污罪，辩护人提出，被拆迁户苏某、王某1、张某2同意留下部分补偿款，许某事后知道了该补偿款，但不再主张权利，该款项不是公款，陈启东也没有谋取个人利益。被告人陈启东不构成贪污罪。
对于挪用公款罪，辩护人提出，被告人陈启东挪用的社区出纳管理的存款账户内的资金，既有地面附着物补偿款，还有防暑费及之前的社区集体的现金，所挪用公款的数额应以地面附着物补偿款在账户中所占比例计算；被告人挪用款项时间较短，没有造成损失，应对其从轻处罚。
经审理查明，一、挪用公款的事实
平邑县人民政府将平邑街道板桥社区的一块土地收储拍卖。2013年7月5日，平邑街道办事处经管站将代管的该土地的地上附着物补偿款2416821元拨付到板桥社区出纳刘某的账户内。同日，被告人陈启东安排刘某挪用其中的40万元，用于归还其在银行用于石材经营的商业贷款。2013年8月12日，被告人通过银行转账归还给刘某的账户30万元，用现金归还了10万元。
上述事实，有下列经庭审举证质证的证据予以证实：
1、证人证言
证人刘某的证言证实，2013年7月5日，平邑街道经管站将代管的平邑县财政局拨付的地上附着物补偿款2416821拨到我的银行账户上。陈启东问我有钱吗，他需要借40万元归还个人贷款，因为他是社区支部书记，我就到农商行给陈启东的账户上打了40万元钱。
2、书证
（1）平邑县人民政府平某字[2013]19号《关于向临沂金海源置业有限公司出让国有建设用地使用权的批复》证实，临沂金海源置业有限公司申请并竞得挂牌出让的2012-22号国有建设用地使用权41779.1平方米，位于平邑县城金花路以南，板桥路以西，已经建设规划部门批准，用于商业住宅用地。
（2）土地征收补偿安置协议，平邑县财政局拨付到板桥社区居委会的补偿总额涉及地上附着物部分，社区居委会应当在到款之日起十个工作日内直接拨付给产权人。
（3）银行交易明细证实，2013年7月5日，刘某账户内拨入现金2416821元，同日，刘某向陈启东转账40万元；2013年8月12日，陈启东向刘某的账户转账30万元。
（4）被告人陈启东的借款合同及贷款还款凭证
陈启东的借款合同证实，陈启东在平邑县信用社于2010年7月7日贷款40万元，到期日为2013年7月6日，借款用途为经销石材。
平邑县农村信用社的还款记账凭证证实，陈启东于2013年7月5日归还了贷款40万元。
3、被告人供述
被告人陈启东的供述，平邑县医院南边一块我们社区的地，被县里收储后拍卖给了金海源房地产公司开发，评估后县里把地上附着物的补偿款拨付到平邑街道办经管站进行资金代管。2013年的时候，我们社区需要用这笔款代发社区居民的地上附着物补偿款，申请后经管站把钱拨到了社区出纳刘某的账户上。7月份，我有一笔经营石材的贷款到期了，我知道刘某手里有经管站拨来的补偿款，我让刘某把40万元打到我的信用社账户上，我归还了贷款。又过了一个多月，我往刘某的账户上打了30万元，又给刘某10万元的现金，就把借的40万元补偿款归还上了。
本院认为，被告人陈启东利用职务便利，挪用县政府拨付的土地地上附着物赔偿款，数额较大，用于经营活动，其行为构成挪用公款罪。
对于辩护人提出的被告人陈启东挪用公款的数额，应按土地补偿款所占的比例计算的观点，经审理认为，被告人陈启东知道该情况后，明确安排社区出纳挪用土地补偿款40万元用于归还其个人经营石材的银行贷款，被告人挪用的40万元均为政府拨付的款项，系公款，被告人挪用公款的数额应按挪用的40万元计算，辩护人的该观点，不能成立，本院不予采纳。
二、贪污的事实
2012年底，平滕路拓宽改造工程需占用平邑县平邑街道办事处板桥社区部分工商户的厂房，平邑县政府将拆迁工作交给板桥社区。2013年5月，拆迁工作完成后，县政府给板桥社区拨付了平滕路改造拆迁补偿款，其中厂区外地上附着物补偿款542145元。被告人陈启与板桥社区主任王发永（另案处理）商量，截留部分工商拆迁户厂区外部分的地上附着物补偿款，给社区两委成员张某1等人发放辛苦费。后在社区发放拆迁户厂区外部分的地上附着物补偿款时，经苏某、张某3、王某1等拆迁户的同意，截留补偿款88400元，同时私自截留许某名下的补偿款33600元。将该12万元以辛苦费的名义发放给村两委成员张某1、刘某、孙某、李某，后以拆迁户领取补偿款的单据入账。
案发后，张某1、刘某、孙某、李某四人已将分得的12万元退缴至平邑县监察局。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、证人证言
（1）证人许某（平邑县方亮石材厂经理）证言证实：因平滕路改造，我的厂子拆除了一部分，厂区内给了补偿。厂区外没有补偿，没人通知过我领厂区外占地补偿款。领款表上的名字不是我签的。
（2）证人张某1（平邑街道板桥社区会计）、孙某、李某（社区支部委员）、刘某（社区出纳）的证言证实的内容基本一致。证实在平滕路拓宽改造时，四人根据社区书记、主任安排，分头做好拆迁户工作，完成了上级交办的拆迁任务。后书记陈启东与主任王某2商量，从部分拆迁户的土上附着物补偿款中扣留12万元，做为辛苦费由四人平分。张某1负责做账，刘某负责取钱、发钱。在县纪委调查的时候，钱交到纪委了。
（3）证人苏某（平邑县源丰石材厂经理）证言：我在平滕路边上有个厂子，占用板桥社区的土地。后平滕路拓宽改造，我的大理石厂需要搬迁，给我补偿了。从厂区西院墙到平滕路边原来是边沟，我拉土回填后放废弃的锯泥和板材下脚料。2013年5月的一天，板桥社区拿出一个地上附着物补偿明细表让我签字，我才知道厂外部分也有补偿，我就签了。签完字后，板桥社区书记陈启东说，社区干部给我们拆迁户争取了不少利益，做了大量工作，得从土上附着物补偿款里扣留些补偿款，我没说什么就同意了。当时社区主任王某2也在场，说了几句，也是要扣留补偿款的意思。领款表上的名字是我签的。
证人张某2（平邑县鑫腾机械有限公司经理）、王某1（平邑县酷车一族商店经营者）所证实的事实与证人苏某所证实的事实基本一致。
（4）证人姚某（张某3妻子）证言证实：其丈夫张某3去世了，原来在平滕路经营了一个厂子，后来道路拓宽需要拆除，经李某做工作，同意拆除了，补偿款是张某3领的。过后，张某3说社区书记陈启东给他打电话让他去领钱，又给补偿了2万元，我也不知道是什么钱。我印象里补偿表上的字是张某3签的。
（7）证人左某（平邑县温水镇政府镇长）证言：2014年，县里决定把平滕路东侧剩余的厂区全部拆除。当时，我担任平邑街道人大主席，街道党委政府让我担任拆迁组组长。因这几个厂子占用的土地原来属于板桥社区，我们就把这个拆迁工作交给了板桥社区。我给村干部大致分了工，要求做好拆迁户思想工作，把拆迁工作推行下去。拆迁中，我没有给村干部说有物质奖励措施，也不知道社区领导套取补偿款的情况。
2、书证
（1）相关平滕路改造文件证实平滕路拓宽改造工程情况。
（2）平邑街道办事处申请拨付地面附着物补偿资金的报告、板桥社区居委会地面附着物补偿明细表证实拨付板桥社区补偿款54.2145万元，及补偿款发放明细。
（3）刘某的中国农业银行交易记录、取款记录，证实了刘某经办的领取补偿款及取款12万元的情况。
（4）收款收据证实了张某1等四人退缴赃款的情况。
3、被告人供述与辩解
（1）被告人陈启东的供述，2012年下半年，平邑县城区的平滕路改造扩建，在路东有几家厂子，道路改建需要拆迁。平邑街道把厂子拆迁的任务交给我们板桥社区，我和王某2、孙某、李某、张某1、刘某等人开会商量，对平滕路拆迁进行了分工。2013年5月，拆迁完成后，上级把平滕路拆迁的土地补偿款和地上附着物补偿款拨付到社区，让社区给拆迁户代发。拆迁户厂子院墙外的地，有的是边沟，有的是荒地，他们把边沟回填后栽植了树木等，我和王某2向平邑街道领导积极反映，领导同意按每亩1.5万元补偿。我和王某2商量，从这些补偿款中扣一部分，给孙某等四人发辛苦费。经过做工作，拆迁户同意从补偿款中留一部分钱，后来共扣了12万元。这些钱是从拆迁户张某2、苏某、王某1的钱里扣的，其中许某的钱没有给他。
我和王发永把孙某、李某、刘某、张某1等四人召集到社区办公室，我和王某2见了个面，后来将这12万元分给他们四人，每人3万元，他们四人同意。社区出纳刘某等人去办理了取钱分钱的手续。
（2）共同犯罪人王某2的供述所证实的事实与被告人陈启东所证实的事实基本一致。
本案综合证据有户籍证明，发破案经过及陈启东的任职证明、党员证明，能够证实被告人的身份信息、任职情况及案发经过。
本院认为，被告人陈启东与时任社区主任的王某2商议，在发放政府拨付的地上附着物补偿款的过程中，安排他人以被拆迁户的名义冒领政府拨付的地上附着物补偿款33600元，予以私分，数额较大，其行为已构成贪污罪。
对于公诉机关关于被告人陈启东贪污数额为12万元的指控，经审理认为，被告人陈启东与王某2协商扣留拆迁户的厂房外地面附着物补偿款12万元，除ＸＸＸ的33600元外，其余拆迁户均知情并且明确表示同意，且已在领取补偿款明细表上签字确认。被告人扣留该部分拆迁户地上附着物补偿款，私自发放给社区委员的行为违反相关规定，但不具有利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或以其他手段非法占有公共财物等贪污罪的犯罪特征，故不宜以贪污论。公诉机关指控的贪污犯罪数额不当，应予更正。
对于被告人及其辩护人提出社区与拆迁户协商并征得同意后，从补偿款中扣留12万元，用于给社区委员发辛苦费，该款不是公款，被告人也没有实际占有该款，及辩护人提出的被拆迁户苏某等同意留下部分补偿款，许某事后知道了该补偿款，但不再主张权利，被告人不构成贪污的辩解意见。经审理认为，对经拆迁户同意扣留的数额，未认定犯罪数额，采纳被告人及其辩护人的辩解；对未经拆迁户本人同意私自扣留的33600元，因其行为实质是冒名领取财政资金拨款，之后非法私分，故该款项系被告人贪污数额，虽然被告人本人未实际占有该款，不影响其构成犯罪，对被告人及其辩护人的相关辩解意见，本院不予采纳。
综上，本院认为，被告人陈启东在担任平邑街道板桥社区书记期间，利用职务之便，挪用公款，数额较大，进行营利活动；伙同他人侵吞公款，数额较大，其行为分别构成挪用公款罪、贪污罪，应依法予以处罚。陈启东犯数罪，应依照法律规定并罚。公诉机关指控的上述罪名成立，本院予以确认。
鉴于被告人陈启东犯贪污罪主要出于工作考虑，犯罪情节轻微，且个人没有实际分得犯罪所得，对其贪污犯罪，可免予刑事处罚；被告人挪用公款虽数额比较大，能够及时归还，没有给公共财物造成损失，对其挪用公款犯罪，可酌情从轻处罚并适用缓刑，接受社区矫正。缓刑考验期间，被告人应当遵守法律、法规、服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。
根据被告人陈启东的犯罪事实、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十二条第一款、第六十九条第一款、第三十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人陈启东犯贪污罪，免予刑事处罚；犯挪用公款罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 时圣宏
审判员 刘作元
审判员 田德运
二〇一七年十二月十一日
书记员 张正武