湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017湘06民终1073号
上诉人（原审原告）：李明良，男，1960年6月16日出生，汉族，住湖南省临湘市。
委托诉讼代理人：肖太勋，临湘市民声法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：临湘市金鑫互利泡花碱有限公司。住所地临湘市桃矿街道办事处金鑫居委会工贸区。
法定代表人刘神赐，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王宇波，湖南永发律师事务所律师。
上诉人李明良因与被上诉人临湘市金鑫互利泡花碱有限公司（以下简称金鑫公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省临湘市人民法院（2016）湘0682民初1734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月13日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人书面审理了本案。本案现已审理终结。
李明良上诉请求：改判金鑫公司向其支付的工伤保险待遇总金额由83208元增加为149500.6元，其中一次性伤残补助金增加17991元，一次性医疗补助金增加12156.8元，一次性伤残就业补助金增加12156.8元，停工留薪期间工资增加23988元。事实与理由是：1、《劳动合同书》是事故发生后金鑫公司补签的，补签时月工资一栏是空白的。上诉人为搬运工，按装车数计酬，无固定工资，少时1000多元一月，多时5000多元一月。同事肖安军出庭证明了月平均工资远远超过了1800元。金鑫公司一直拒不提供由其掌握的对其不利的工资表，应承担举证不能的后果。故上诉人工伤保险待遇计算的工资标准至少应认定为本统筹地区上年度职工平均工资3799元。一审认定上诉人的工资标准为1800元／月错误；2、上诉人的实际工资明显超过了2279.4元，不能按照统筹地区职工平均工资的60%计算。另外，一审法院在计算一次性工伤补助金和停工留薪期工资时又以工资1800元／月作为计算标准，前后矛盾。
金鑫公司辩称：1、一审认定李明良的工资标准为每月1800元，李明良并无相反证据推翻，且劳动合同经过劳动部门鉴证，合法有效，故一审认定的工资标准正确；2、因李明良的工资为1800元／月，依照《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十六条规定，低于了统筹地区岳阳市上年度职工平均工资3799元的60%，一审法院为了客观公正，按法定标准补足了李明良的医疗补助金及伤残就业补助金。故一审出现两个工资标准正确。综上，请求驳回上诉，维持原判。
李明良向一审法院起诉请求：判令金鑫公司向李明良支付一次性伤残补助金40419元，医疗补助金35928元，一次性伤残就业补助金35928元，停工留薪期间工资53928元，住院期间护理费10208元，伙食补助费880元，交通费880元，共计178135元。
一审法院对双方没有争议的事实，认定如下：1、李明良自2007年起在金鑫公司做搬运工，曾按装车数量发放工资，无固定工资。2、2014年9月4日17时许，李明良在搬运过程中因重物砸伤右足，到岳阳市二人民医院住院治疗至9月22日，金鑫公司负担医疗费，另付生活费2500元。3、2014年11月14日临湘市人力资源和社会保障局作出（2014）235号工伤认定书，认定李明良在用撬棍将固体泡花碱打散的过程中致右足底4趾中、远节趾骨粉碎性骨折，右足第4趾近节趾间关节破裂伴关节半脱位，右足第5趾近节趾骨开放性粉碎性骨折，右第5趾背伸肌腱断裂，右第5趾根部皮肤裂伤，为工伤。4、2016年2月4日岳阳市劳动能力鉴定委员会作出（2016）91号职工工伤与职业病致残程度鉴定结论书，认定李明良为九级伤残。5、2016年10月20日临湘市劳动争议仲裁委员会作出（2016）第47号仲裁裁决书，认定临湘市金鑫互利泡花碱有限公司与临湘市鑫宇泡花碱有限公司并存；李明良的工伤等级为九级伤残，李明良先后在岳阳市二人民医院、临湘市中医院住院，金鑫公司支付医疗费及生活费2500元；金鑫公司为李明良缴纳了工伤保险，但未代扣代缴养老保险金；按每月1800元的工资标准，裁决金鑫公司支付李明良一次性伤残补助金19800元（按11个月工资计)，一次性工伤医疗补助金18000元（按10个月工资计），一次性伤残就业补助金18000元（按10个月工资计），停工留薪期工资21600元（按12个月工资计）；按每天10元的标准支付87天的伙食补助费为870元；按农、林、牧、渔业标准支付护理费8281.98元，工伤保险赔付后不足部分由金鑫公司补足，金鑫公司已支付的2500元从中抵扣。5、双方均不服临湘市劳动争议仲裁委员会（2016）第47号仲裁裁决书，分别提起诉讼。
一审法院对有争议的证据和事实认定为：1、关于工资标准。李明良认为《劳动合同书》是事故发生后补签的，其不知道合同的内容，其工资按装车数计算，少时每月一千多元，多时每月有五千多元，主张按照2015年度全省在岗职工月平均工资4491元计算一次性伤残补助金、医疗补助金、就业补助金、停工留薪期工资，李明良申请同事肖军安出庭作证，肖军安证明其与李明良等在金鑫公司装车，每装一车就算一次工资，业务好时每月工资四千多元，业务差时每月工资一千多元，其没有与金鑫公司签订劳动合同，不知道金鑫公司是否为其购买工伤保险。金鑫公司认为应按每月1800元计算工伤保险待遇，并提供双方于2014年3月1日签订的《劳动合同书》予以证实，该合同有双方当事人签名或盖章，临湘市人力资源和社会保障局及鉴证员李红光签名或盖章。该院认证认为，金鑫公司提供的《劳动合同书》来源合法，内容客观真实并得到劳动部门鉴证，应予认定，李明良已在劳动合同上签名，李明良提供的证据不足以推翻《劳动合同书》的效力，不予采信。且该工资标准高于湖南省最低工资标准，应认定李明良的月工资标准为1800元。2、关于李明良住院的时间。李明良认为其住院的时间为88天，金鑫公司认为李明良住院的时间为18天，根据李明良提供的岳阳市二人民医院病历、费用汇总清单及住院收费票据，可确认李明良自2014年9月4日至9月22日在岳阳市二人民医院住院治疗，住院时间为19天。根据临湘市中医院病历，李明良于2015年4月1日入院至5月28日出院，金鑫公司支付了住院医疗费，可确认李明良住院的时间为58天，合计实际住院76天。3、关于护理人员工资标准。一审法院认为李明良的护理人是其儿子，李明良及护理人经常居住地属于建制镇所在地，李明良住院时间主要在2015年，应以2015年度居民服务业的标准按每天97.6元计算护理费。4、关于住院期间的伙食补助费及交通费。《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》确定的伙食费补助标准为每天10元，李明良住院76天，计760元，李明良及护理人在住院期间需花费一定的交通费，酌情核定为760元。
一审法院认为：双方签订了书面劳动合同，存在劳动合同关系。李明良在为金鑫公司工作的过程中意外受伤，经临湘市人力资源和社会保障局认定为工伤，岳阳市劳动能力鉴定委员会鉴定李明良为九级伤残，金鑫公司应对李明良承担工伤赔偿责任。由于金鑫公司为李明良缴纳了工伤保险，依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项，应由工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资，计16200元（1800×9）如保额不足则应由金鑫公司补足；由于双方对解除劳动合同均无异议，依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条，金鑫公司应支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，标准均为8个月的工资，由于李明良的工资标准低于本统筹地区上年度职工平均工资60%（3799×60%=2279.4），应按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算，计18235.2元（2279.4×8）；李明良自2014年9月4日受伤至2016年2月4日定残，超过12个月，依据《工伤保险条例》第三十三条，李明良在此期间工资福利待遇不变，应由金鑫公司按每月1800元支付12个月，计21600元；李明良及护理人均居住城镇，住院期间的护理费，应参照居民服务业标准计算，计7417.6元（97.6×76);住院期间伙食补助费按76天每天10元计算为760元；交通费按每天10元计算为760元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，第三十八条第（三）项，第四十六条，《工伤保险条例》第三十条第一款，第三十三条，第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，判决：一、解除李明良与金鑫公司的劳动合同关系；二、由金鑫公司支付李明良一次性伤残补助金16200元，一次性医疗补助金18235.2元、一次性伤残就业金18235.2元、停薪期工资21600元、住院伙食补助费760元、住院护理费7417.6元，交通费760元，合计83208元，已支付的2500元从中抵扣后金鑫公司应向李明良支付80708元，限于本判决生效后五日内履行；三、驳回李明良的其他诉讼请求。案件受理费予以免交。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审查明，双方当事人均认可金鑫公司以现金形式向李明良发放工资。本院要求金鑫公司在庭审后7个工作日内提供李明良签字的工资表，但金鑫公司没有提供。2013年岳阳市全部在岗职工年平均工资为38117元，月平均工资为3176.42元。
本院认为，本案二审争议的焦点是如何认定李明良的月工资标准。首先，根据查明的事实，金鑫公司掌握了李明良签名的领取工资凭证，该证据系能证明李明良具体工资标准直接证据，金鑫公司无正当理由拒不提供，应承担不利后果；其次，李明良所从事的行业为搬运装卸业，以计件或计量作为计算搬运报酬的依据，劳动报酬不固定，多劳多得是其行业特点；再者，李明良一审时申请的同事肖军安亦出庭作证，证明其与李明良等在金鑫公司装车，每装一车就算一次工资，业务好时每月工资四千多元，业务差时每月工资一千多元，其没有与金鑫公司签订劳动合同的事实。故综合以上三点，可以认定李明良主张《劳动合同书》是事故发生后补签，1800元／月系公司填写的事实具有概然性。故在不能查明李明良具体工资标准时，本院参照岳阳市2013年在岗职工的平均工资38117元来计算李明良的月标准工资即3176.42元／月（38117元／年÷12月）。李明良可获得的工伤保险待遇按此标准计算为：一次性伤残补助金28587.78元（3176.42元／月×9个月），一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，分别为25411.36元（3176.42元／月×8个月），停工留薪期工资为38117.04元（3176.42元／月×12个月），住院伙食补助费760元、住院护理费7417.6元，交通费760元，合计126465.14元，扣除金鑫公司已支付的2500元，金鑫公司还应支付123965.14元。如李明良有从工伤保险基金获得的赔偿金额，金鑫公司可从中扣减。
综上所述，李明良上诉称不应按1800元／月的工资标准计算工伤保险待遇的上诉理由成立，本院予以采纳。本案一审判决认定李明良的工资为1800元／月错误，导致处理结果错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省临湘市人民法院(2016)湘0682民初1734号民事判决的第一项；
二、撤销湖南省临湘市人民法院(2016)湘0682民初1734号民事判决的第三项；
三、变更湖南省临湘市人民法院(2016)湘0682民初1734号民事判决的第二项为：由临湘市金鑫互利泡花碱有限公司支付李明良一次性伤残补助金28587.78元，一次性医疗补助金25411.36元、一次性伤残就业补助金25411.36元、停工留薪期工资38117.04元、住院伙食补助费760元、住院护理费7417.6元，交通费760元，合计126465.14元。扣除已支付的2500元后临湘市金鑫互利泡花碱有限公司还应向李明良支付123965.14元，限于本判决生效后五日内履行；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回李明良的其他诉讼请求。
本案一、二审案件受理费免交。
本判决为终审判决。
审判长 胡铁霞
审判员 蒋立春
审判员 甘春汉
二〇一七年十一月二十七日
书记员 王 楠