浙江省嵊州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）绍嵊刑初字第563号
公诉机关嵊州市人民检察院。
被告人潘某甲。因涉嫌犯非法经营罪于2013年6月24日被刑
事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
辩护人史××。
被告人蔡甲。因涉嫌犯非法经营罪于2013年6月24日被刑
事拘留，同年7月25日被依法逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
辩护人周×。
嵊州市人民检察院以嵊检刑诉（2013）541号起诉书指控
被告人潘某甲、蔡乙犯非法经营罪，于2013年10月21日向本院提
起公诉。本院于同月23日立案，依法组成合议庭，公开开庭审
理了本案。嵊州市人民检察院指派代理检察员孙某出庭支持公
诉，上述被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
嵊州市人民检察院指控：
2013年5月至6月期间，被告人潘某甲、蔡甲在没有办理烟
草专卖零售、批发许可证的情况下，多次在嵊州、台州两地之
间倒卖利某（软红长嘴）、中华（软）、白某（和天下）、牡
丹（软）、大前门等卷烟以赚取差价，无证销售卷烟共计价值
人民币40余甲。
为证明上述事实，公诉机关提供了相应证据，并认为被
告人潘某甲、蔡甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无证经营烟草专卖品，情节特别严重，
应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依照《中华人民
共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款
之规定处罚。
被告人潘某甲、蔡乙对上述指控的事实和罪名均无异议。
但认为其二人在被烟草机关查获后自愿配合烟草机关调查取证
，在烟草机关完成取证后其二人自愿等待在烟草机关等候处理
，在公安民警来传唤时，自愿跟随公安民警去公某某接受处理
并如实交代犯罪事实，属于自首，要求减轻处罚并适用缓刑。
二名辩护人认为，两被告人具有自首情节，系初犯偶犯
，案发后认罪态度较好，且家中尚有一未成年儿子需要照顾，
请求对二名被告人减轻处罚并适用缓刑。
经审理查某：2013年5月至6月期间，被告人潘某甲、蔡甲
在没有办理烟草专卖零售、批发许可证的情况下，多次在嵊州
、台州两地之间倒卖利某（软红长嘴）、中华（软）、白某（
和天下）、牡丹（软）、大前门等卷烟以赚取差价，无证销售
卷烟共计价值人民币40余甲。具体分述如下：
1、2013年5月至6月，被告人潘某甲、蔡甲多次将从台州路
桥收购的利某（软红长嘴）等卷烟运送至嵊州市××镇俞赵村
俞家砩的嵊州市宇达电机厂销售给求淦，计价值人民币10万余
元。
2、2013年5月至6月，被告人潘某甲、蔡甲将从嵊州收购的
大前门、红梅等卷烟销售至台州，计价值人民币2000余元。
3、2013年6月10日，被告人潘某甲、蔡甲将从台州路桥收购的中华（软）、利某（软红长嘴）、牡丹（软）等卷烟运送
至嵊州市电容器厂销售给陈某，计价值人民币3万余元。
4、2013年6月23日凌晨，被告人潘某甲、蔡甲将从台州路
桥收购的160条中华（软）、912条利某（软红长嘴）、15条白
某（和天下）等卷烟运送至嵊州市××镇俞赵村俞家砩的嵊州
市宇达电机厂，以28万余元的价格销售给求淦，非法获利1.1
万元。在完成与求淦的交易后被嵊州市烟草专卖局工作人员当
场查获，并从被告人潘某甲、蔡甲处扣押中华（软）160条、利
某（软红长嘴）912条、白某（和天下）15条、人民币211432
元。经鉴定，被扣卷烟均为真烟，按浙江省烟草公司市场销售
价共计价值人民币299900元。
另查某，被告人潘某甲、蔡乙系夫妻，其二人在烟草机关
调查其违法行为期间主动协助、配合调查，在烟草机关完成调
查取证告知其二人可以离开后，仍自愿留在烟草机关等候处理
；在烟草机关书面告知其二人案件移交其他机关处理后，明知
烟草机关已报警，继续在烟草机关等候，在公安民警进行传唤
时自愿跟随民警到案，并如实交代犯罪事实。
证明以上事实的证据有：
1、被告人潘某甲、蔡乙的多次供述和辩解，证明两被告人
实施某诉机关指控的犯罪事实；
2、证人蔡某、管某、闵某、阮某、金某、潘某乙
、余乙、赵某某、蒋某某、马某某、成某某的证言，证明两被
告人向各证人购买香烟的事实；
3、证人求淦、陈某的证言，证明其向两被告人购买第1、3、4节香烟的事实；
4、证人袁某的证言，证明两被告人向求淦出售香烟的事
实；
5、证人卞某的证言，证明陈某曾经借用嵊州市电容
器厂暂存货物。
6、烟草专卖零售许可证，证明蔡某、求仲某、袁乙、管
某某、闵某、阮某、金某、潘某乙、余乙、赵某某、蒋某
某、陈某等人均有烟草专卖零售许可证。
7、证明二份，证明台州市路桥区路南街道上马村五区49
号没有办理烟草专卖零售许可证，被告人潘某甲的烟草专卖零售
许可证在2005年12月30日已注销，后两被告人未在台州市烟草
专卖局办理烟草专卖零售许可证。
8、刑事案件移送意见书、举报记录表、立案报告书、调
查终结报告、案件处理审批表、撤销立案报告书，证明：（1
）两被告人被查获的经过、查获物品的情况；（2）烟草机关
经审查认为两被告人涉嫌非法经营罪，并将案件移送公安机关
的情况。
9、卷烟入库单、移送财物清单、证据先行登记保存批准
书、证据先行登记保存通知书，证明：2013年6月23日，嵊州
市烟草专卖局从被告人潘某甲、蔡甲处扣押了中华（软）160条
、利某（软红长嘴）912条、白某（和天下）15条、人民币211
432元、五十铃皮卡车（浙j×××××）一辆、驾驶证一本、
行驶证一本、手机（iph0ne）一只、银行卡一张、钥匙一串、
通讯录一本等物品；上述款物于2013年6月24日移送嵊州市公某某；
10、证据先行登记保存处理通知书，证明嵊州市烟草专
卖局于2013年6月24日上午10时10分书面告知两被告人案件移
送其他机关处理；
11、嵊州市烟草专卖局的说明、嵊州市公某某经济犯罪
侦查大队的抓获经过及补充说明，证明两被告人被查获和归案
的经过；
12、卷烟鉴别检验报告，证明被查获的卷烟系真烟；
13、涉案烟草专卖品价格证明及协助项目价格鉴定意见
书，证明从两被告人处扣押的香烟，按浙江省烟草公司市场销
售价格计算，共计价值人民币299900元。
14、被告人潘某甲的辨认笔录，证明陈某就是在2013年6
月10日凌晨向其购买过卷烟的嵊州男子，位于台州市××方×
×机场路××方家村××、××于××号边上一家铁皮棚内无
名小店、位于方家村××机场路××家××市、××于××市
、××于××中××市××约××点、××于××中××弟面
××边××、××于××中××下××上马村××号华某供销
超市、位于路桥第三中学附近上马村移动通讯边上无名小店、
位于李家洋村××机场路××酒××、××于××村××号邮
政服务站10个地点就是其收购香烟的地点。
15、证人陈某、管某、闵某、阮某、金某、
潘某乙、余乙、赵某某、蒋某某、马某某的辨认笔录，证明被告
人潘某甲系与各证人买卖某的人；
16、嵊州市烟草专卖局现场检查（勘验）笔录，证明2013年6月23日2时35分至3时25分，嵊州市烟草专卖局对嵊州市甘
某某俞家砩村嵊州市宇达电机厂仓库进行了勘验检查，从被告
人潘某甲、蔡甲处扣押了中华（软）160条、利某（软红长嘴）9
12条、白某（和天下）15条、人民币211432元的事实。
对二名被告人的辩护人提供的村委会证明二份、潘乙和
蔡某的书面说明及其烟草专卖零售许可证副本二份、户口簿，
经当庭质证，公诉人对其内容未提出异议，可以证明被告人潘
甲、蔡甲的家庭情况及平时表现，其二人一贯表现良好，无违
法乱纪行为。
对两被告人的辩护人提出辩护意见，本院评析如下：
关于两被告人的辩护人提出第4节犯罪金额应按实际交易
金额计算的意见。本院认为，根据两被告人的供述、证人求淦
的证言及嵊州市烟草专卖局的调查终结报告，可以确认两被告
人与求淦非法交易的销售金额为28万余元，其中非法获利1.1
万元。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生
产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
》第四条的规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售金额或
者购买价格的，按照其销售金额或者购买价格计算非法经营数
额。可以认定本案第4节犯罪的金额为按实际销售金额的价格
，即28万余元。辩护人的上述辩护意见成立，本院予以采纳。
关于两被告人的辩护人提出两被告人构成自首的意见。
经查，两被告人在非法交易卷烟被嵊州市烟草专卖局发现后，
能陪同并配合烟草执法人员检查和调查取证，在嵊州市烟草专
卖局完成调查取证，告知其可以回家等候处理后仍然在烟草机关等候处理；在烟草执法人员告知其案件将移交其他有关部门
处理后，两被告人明知烟草机关已报警并将移送案件，仍然在
烟草机关等候警察到来，在公安机关对其传唤后自愿跟随公安
民警到案，并如实交代其犯罪事实。两被告人的上述行为体现
了其投案的主动性和自愿性，符合《中华人民共和国刑法》设
立自首制度，以鼓励犯罪人自动投案和如实供述，达到利用较
低的司法成本查某案情，及时进行刑事追诉的目的，应当认定
为自首。
本院认为，被告人潘某甲、蔡乙违反国家烟草专卖管理法
律法规，未经行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱
市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，属共
同犯罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。
鉴于两被告人有自首情节，在烟草机关查处和公安机关侦查过
程中，均能主动配合并表示悔罪，又能当庭自愿认罪，认罪态
度较好，悔罪表现明显，依法予以减轻处罚并适用缓刑。两被
告人的辩护人以上述理由为由请求对两被告人减轻处罚并适用
缓刑的辩护意见成立，本院予以采纳。根据本案犯罪的事实、
犯罪的性质、情节、对于社会的危害程度等，依照《中华人民
共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款
、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第
二、三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关
于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若
干问题的解释》第三条和《最高人民法院、最高人民检察院关
于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条的规定，判决如下：
一、被告人潘某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓
刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定
之日起计算；罚金限判决生效后即缴纳）。
二、被告人蔡乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓
刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定
之日起计算；罚金限判决生效后即缴纳）。
三、扣押在嵊州市公某某的一百六十条软壳中华香烟、
九百十二条软壳红长嘴利某香烟、十五条白某香烟（和天下）
及人民币二十万元，均予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通
过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面
上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 章国松
人民陪审员 董伯千
人民陪审员 倪善良
二〇一三年十一月二十二日
书 记 员 戴杰文
附：《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之
一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘
役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别
严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以
下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖
物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他
法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货
、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑
事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的
，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其
中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪
犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论
。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避
免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪
分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不
致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍
须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以
下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但
是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追
缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁
品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚
金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
附：《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生
产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应
当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二
万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚
，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的
“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在
十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
附：《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题
的意见》
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形
，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第
一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也
应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案
人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.
明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事
实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问
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