四川省遂宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川09民初7号
原告：遂宁市鹏豪房地产开发有限公司。住所地四川省遂宁市安居区城区水木清华**幢*单元。
法定代表人：杨旭，该公司董事长。
委托诉讼代理人（特别授权）：王林森，该公司员工。
委托诉讼代理人（一般授权）：毛咏，该公司员工。
被告：遂宁市国土资源局安居区分局。住所地四川省遂宁市安居区安居大道。
法定代表人：薛朔，该局局长。
委托诉讼代理人（一般授权）：唐文，该局副局长。
委托诉讼代理人（特别授权）：蒋艳平，四川文林律师事务所律师。
原告遂宁市鹏豪房地产开发有限公司（简称鹏豪公司）为与被告遂宁市国土资源局安居区分局（简称安居区国土局）建设用地使用权出让合同纠纷一案，本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告鹏豪公司的委托诉讼代理人王林森、毛咏，被告安居区国土局的委托诉讼代理人唐文、蒋艳平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鹏豪公司向本院提出的诉讼请求：（一）确认原、被告于2011年1月5日签订的《国有建设用地使用权出让合同》已经解除；（二）由被告退还原告交付的国有建设用地使用权出让价款本金18266625元；（三）被告按照合同约定向原告支付违约金（违约金计算方法：以交付的土地出让本金18266625元为基数，按每日1‰计算至付清时止）；（四）被告赔偿原告可得利益损失1000万元（具体金额待鉴定后确定）；（五）本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2009年12月17日，原告根据被告国有建设用地使用权拍卖出让公司竞拍到宗地编号为510800-2010-B-17号地块的国有建设用地使用权。2011年1月5日，原、被告双方签订了合同编号为510800-2010-B-19《国有建设用地使用权出让合同》。该合同约定：“出让宗让总面积32131m2，该宗地坐落于安居区书院沟四社，出让单价586.50元/m2，出让价款共计18266625元，出让人在2011年9月1日前将宗地交付给受让人，受让人应在2011年10月31日前开工，2014年10月30日前竣工。由于出让人未按时提供出让地而使受让人本合同项下宗地有延期的，每延期一日，出让人应当按照受让人已经支付的国有建设用地使用权出让价款的1‰向受让人给付违约金。出让人延期交付土地超过60日经受让人催交后仍不能交付土地的，受让人有权解除合同，出让人应当双倍返还定金，并退还已经支付国有建设用地使用权出让价款的其余部分，受让人并可请求出让人赔偿损失”。合同签订后，原告依约缴纳了出让价款，被告也办理了该宗地的《国有土地使用权证》，但却未依约交付该宗地给原告，经原告多次催促，至2015年底该宗地尚未拆迁，被告均无交付土地的意思表示。2015年12月18日，原告向被告发出了《请求尽快履行国有建设用地使用权出让合同交地义务的催告函》，要求被告收到通知后10日内按出让合同的约定，将出让土地交付给原告建设使用，否则原告只有依法提请解除合同，并由被告承担相应的违约责任。被告收函后未作答复。2015年12月29日，原告向被告发出了《关于解除〈国有建设用地使用权出让合同〉通知书》，通知被告解除双方于2011年1月5日签订的《国有建设用地使用权出让合同》，被告收到解除合同通知书后未作答复。之后原告多次找被告及安居区人民政府反映要求解决，但仍无结果。原告认为，被告未按合同约定交付土地，逾期已5年有余，经原告多次催告，被告仍无履行合同义务的意思表示，其行为已构成严重违约，具备了合同约定的解除条件。且原告向被告发出解除合同通知书后，被告既未提出异议，也未提起诉讼。按照法律规定，原、被告双方于2011年1月5日所签订的《国有建设用地使用权出让合同》已经解除。故请求判准原告的诉讼请求。
被告安居区国土局未作书面答辩，但在庭审中辩称，被告于2011年3月23日给原告办理土地使用权证，证明原告已于2011年3月23日已经实际取得了国有土地使用权，双方所签订的合同已实际履行，且原告也明知该土地还有拆迁房屋，领取国有土地使用权时也未提出异议。按照合同第37条规定，原告应在60日后行使权力，但原告行使权利已超过合同约定的时间。因此，原告要求解除合同没有法律效力，原告应继续履行合同。同时，因被告及其相关部门没有收到原告关于该土地的规划，原告未进行开发，因此，对出让土地没有采取拆迁措施，我们在等原告的开发计划，仍然给原告继续开发的权利，因此原告无实际经济损失，被告不应承担违约责任，即使原告有损失，其主张的违约责任过高，计算违约金缺乏依据。
原告鹏豪公司围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：
（一）原告的营业执照复印件、法定代表人身份证明书、《劳动合同书》证明原告的主体资格身份，经被告质证无异议。
（二）招标文件《国有建设用地使用权出让合同》、《收据》、《关于完善国有住宅用地法定手续的请示》、《催告函》、《土地使用权证书》、《解除合同通知书》，经被告质证，除对《解除合同通知书》认为不具有法律效力，其余证据无异议。
（三）《调查笔录》、《出让土地现状照片》经被告质证认为与本案无关。合议庭对原告提交的证据认证如下：对原告提交的证据能相互印证形成证据锁链，对其真实性、合法性、关联性予以确认。
被告围绕其抗辩主张提交了以下证据：
《国有建设用地使用权出让合同》、《土地审批表》，经原告质证无异议，合议庭予以采信。
本院根据当事人提交的证据，本院认定以下事实：2009年11月10日，被告参与向竞买人发出遂安国土资公（2009）10号《国有建设用地使用权拍卖出让公告》，决定以拍卖方式出让5幅地块的国有建设用地使用权。被告向参与竞买人交付《拍卖领导小组的通知》、《拍卖出让地块基本情况》、《国有建设用地使用权拍卖竞买须知》等相关资料。2009年12月17日，原告参与竞拍到位于安居区书院沟六社宗地编号为510800-2010-B-17号，面积32131m2的国有建设用地使用权。2011年1月5日，原告作为受让人、被告作为出让人，双方签订了合同编号为510800-2010-B-19《国有建设用地使用权出让合同》。合同约定：“出让宗地编号为510800-2010-B-17，宗地面积32131m2，出让宗地坐落于安居区书院沟四社，出让人同意在2011年9月1日前将出让宗地交付给受让人。宗地出让价款18266625元（单价（586.50元/m2），出让价款支付方式：2011年1月29日之前支付914万元，2011年5月29日前付9126625元。该受让人同意在2011年10月31日前开工，在2014年10月30日前竣工。受让人应在本合同约定交付清本宗地全部出让价款后，持本合同和出让价款缴纳凭证等相关证明材料，申请出让国有建设用地使用权登记。违约责任第三十条约定：受让人应当按照本合同约定，按时支付国有建设用地使用权出让付款。受让人不能按时支付的，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金，延期付款超过60日，经出让人催交后仍不能支付出让价款，出让人有权解除合同，受让人无权要求返还定金，出让人并可请求受让人赔偿损失；第三十七条约定：受让人按本合同约定支付出让付款的，出让人必须百年之好合同约定按时交付土地。由于出让人未按时提供出让土地而致使受让人本合同项下宗地只有延期的，每延期一日，出让人应当按受让人已经支付的国有建设土地使用权出让价款的1‰向受让人给付违约金，土地使用年期自实际交付土地之日起算。出让人延期交付土地超过60日，经受让人催交后仍不能交付土地的，受让人有权解除合同，出让人应当双倍返还定金，并退还已经支付土地使用权出让付款的其余部分，受让人并可请求出让人赔偿损失。”合同签订后，因原告2008年11月动工修建了遂宁市安居区人民政府境内遂内高速公路安居连接线（二期），龙眼井大道道路工程至2011年2月底，遂宁市安居区政府尚欠其工程款4075万元。按照原区政府与原告所签订的《投资合同》约定：“以工程款冲抵土地价款”。原告于2011年3月16日向遂宁市安居区政府出具《关于清完善国有住宅用法立手续的请求》，遂宁市安居区人民政府于2011年3月17日批款“请区财政局按区政府与该公司所签协议执行完收土地价款3623万元，以此抵扣土地价款”。2011年3月21日，区财政局签审意见载明：“经区财政审核，区政府尚差该公司工程款4075万元属实，建议按区政府招商引资合同规定执行，请区国土资源局罗时剑局长支持，为该公司办理。”2011年3月22日，被告的时任法定代表人罗时剑也在该请示上签署“同意按张区长指示意见办理土地证”。至此，原告的该宗土地使用权出让全部价款以区政府尚欠的工程款予以抵扣。被告于2011年3月23日，给原告办理该宗土地的国有土地使用权证（证号：遂安国用〔2011〕第01298号，面积32131m2）。2012年12月25日，被告向原告补开原告交付土地使用权出让价款3623万元的缴款凭据（该价款含另一宗土地出让价款）。后因被告挂靠出让的该宗土地上建筑物全部未拆迁，被告未按合同约定向原告交付土地。后经原告多次向被告催交土地，被告仍未履行合同义务。2015年12月18日，原告向被告发出书面的请求尽快履行《国有建设用地使用权出让合同》交地义务的催告函，被告收函后未作答复。2015年12月29日，原告向被告发出关于解除《国有建设用地使用权出让合同》通知书，通知被告双方于2011年1月5日签订的《国有建设用地使用权出让合同》予以解除，要求被告在接到通知10日内与原告协商解决。但被告收到该解除合同通知书后未作出答复。2016年12月12日，原告又向被告发出书面通知书，请求尽快协商处理解除《国有建设用地使用权出让合同》后的经济纠纷的通知书。请求被告在收到通知书10日内派员与原告协商，否则原告只有依法提起诉讼解决。被告收到该通知书后也未作出答复。原告于2017年2月7日向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。经开庭审理，原告放弃了要求赔偿可得利益1000万的诉讼请求，其余诉讼请求不作变更。被告坚持其辩称意见，经主持调解双方未能达成一致协议。
本院认为，2011年1月5日，原被告双方签订的《国有土地使用权出让合同》，并不违反国家法律政策的强制性规定，该合同合法有效，但在合同履行过程中，被告安居区国土局未按合同约定履行义务致使双方所签订的合同目的不能实现。本案争议的焦点为：1.安居区国土局是否存在违约行为；2.双方签订的《国有建设用地使用权出让合同》能否确认已于2015年12月29日解除，合同解除后安居区国土局承担赔偿损失的责任如何确定。
关于焦点1，鹏豪公司基于对政府公信力的信任，通过公开竞拍方式取得510800-2010-B-17号宗地即涉案土地的开发使用权。按照双方签订的《国有建设用地使用权出让合同》约定，出让和交付的土地应是权属清晰，无地上建筑物，面积32131m2，四至及界址点明确的土地，交付时间应为2011年9月1日。作为土地出让方的安居区国土局，应当按照《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第十五条和合同约定交地。国务院相关部门多次明确发文要求，土地挂牌出让前必须完成安置补偿，做到净地出让。安居区国土局作为当地负责土地开发建设与管理的政府职能部门，理应了解并严格遵守相关政策和法律要求，应当清楚将尚不符合条件的土地进行出让，既违反相关政策和法律，也将会对合同相对方构成违约。然而，由于安居区国土局拟交付的土地上的建筑至今未拆迁。因此，出让宗地本身就不符合净地出让的条件，安居区国土局未能提供符合合同约定的净地，构成了对合同义务和法定义务的违反。安居区国土局对涉案土地上的建筑物未拆迁，必然导致鹏豪公司无法进行统一规划设计，无法办理对出让宗地进行开发建设必需的建设用地行可证和建设工程规划许可证，对该土地进行开发建设产生不利影响，对此安居区国土局的过错造成安居区国土局的过错行为导致鹏豪公司合同目的无法实现，鹏豪公司没有过错。安居区国土局在履行合同过程中构成根本违约，应当承担相应的违约责任。
关于焦点2，按照双方签订的《国有建设用地使用权出让合同》第三十七条规定：“……出让人逾期交付土地超过60日，经受让人催交后仍不能交付土地的，受让人有权解除合同”。这是双方对于约定解除权行使情形的约定。我国《合同法》第九十三条规定：“……当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”本案中，安居区国土局未在合同约定的时间内向鹏豪公司提供符合合同约定的土地，从而导致鹏豪公司有权依据双方签订的《国有建设用地使用权出让合同》行使约定解除权，且本案《国有建设用地使用权出让合同》第三十七条和第三十八条的约定并不冲突，从第三十七条和第三十八条的约定的条款看，既赋予了鹏豪公司解除权并对解除权的设立约定了条件，同时也赋予了鹏豪公司要求赔偿损失的权利。鹏豪公司享有独立的选择权，而非限制适用第三十八条仅有要求继续履行的权利。安居区国土局的行为已导致鹏豪公司的合同目的不能实现，如仅赋予守约方鹏豪公司要求对方继续履行的权利而剥夺其解除合同的权利显失公平，更不符合法律的基本原则。鹏豪公司行使解除权符合合同约定和法律规定。且鹏豪公司于2015年12月29日向安居区国土局发出《解除国有建设用地使用权出让合同通知书》，安居区国土局也认可当日收到该通知书。按照《合同法》第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”。安居区国土局至今未提异议。因此，双方所签订的《国有建设用地使用权出让合同》已于2015年12月29日解除。按照《民法通则》第一百一十五条规定：“合同的变更和解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利”。因此，安居区国土局除应当返还鹏豪公司已经支付的土地出让价款18266625元外，还应赔偿由此给鹏豪公司造成损失的责任。损失主要包括：订立合同所支出的必要费用，因相信合同能够适当履行而作准备所支出的必要费用，资金的占用费等，就本案而言，《国有建设用地使用权出让合同》第三十七条规定：“由于出让人未按时提供出让土地而致使受让人本合同项下只有延期的，每延期1日，出让人应当按受让人已经支付的国有建设用地使用权出让价款的1‰向受让人给付违约金”。安居区国土局提出即使解除了合同，该违约金过高，要求调整。综合考虑本案，本院确定安居区国土局自2011年9月2日起每日按鹏豪公司已经支付的土地使用权价款18266625元的0.3‰给付鹏豪公司违约金至本判决生效之日止。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十五条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条规定，判决如下：
一、遂宁市鹏豪房地产开发有限公司与遂宁市国土资源局安居区分局于2011年1月5日所签订的合同编号为510800-2010-B-19号《国有土地使用权出让合同》从2015年12月29日起已经解除；
二、遂宁市国土资源局安居区分局在本判决生效之日起十日内退还遂宁市鹏豪房地产开发有限公司土地出让价款18266625元，并从2011年9月2日起至本判决确定给付土地价款之日止，每日按土地价款总额18266625元的0.3‰给付遂宁市鹏豪房地产开发有限公司违约金；
三、驳回遂宁市鹏豪房地产开发有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费358493元，由遂宁市国土资源局安居区分局负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
审 判 长 周 歧
审 判 员 郑 艳
人民陪审员 何艳妮
二〇一七年九月六日
书 记 员 李 环