湖北省安陆市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鄂0982刑初258号
公诉机关湖北省安陆市人民检察院。
被告人戴全贵，男，1968年8月12日出生，汉族，高中文化，系原安陆市东城经济开发区徐岗社区主任，出生地湖北省安陆市，户籍所在地安陆市经济开发区，现住安陆市经济开发区。因涉嫌犯贪污罪，于2015年3月10日被安陆市人民检察院取保候审。2016年3月10日被安陆市人民检察院解除取保候审。
辩护人王锡楚，湖北维天律师事务所律师。
安陆市人民检察院以鄂安检公诉刑诉〔2017〕244号起诉书指控被告人戴全贵犯贪污罪，于2017年11月20日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2017年12月6日公开开庭审理了本案。安陆市人民检察院指派检察员叶先丰出庭支持公诉，被告人戴全贵及其辩护人王锡楚到庭参加诉讼。现已审理终结。
安陆市人民检察院指控，2012年7月，安陆市经济开发区管理委员会成立“316国道外迁领导小组”，被告人戴全贵是该领导小组成员之一，其主要职责是协助安陆市经济开发区管理委员会做好“316国道外迁”征地和拆除居民户房屋的协调、申报被拆居民户的名单以及拆迁安置补偿工作。“316国道外迁”需要征用安陆市经济开发区管理委员会徐岗社区一组的土地和拆除一组居民的房屋。被告人戴全贵的二间面积为92.15平方米的房屋在“316国道外迁”拆除范围内，经查，该二间面积为92.15平方米的房屋是其父亲戴某1出资建成，当时，在建设该房屋时，被告人戴全贵没有到安陆市经济开发区管理委员会建设管理中心、安陆市国土资源局开发区分局办理建房和用地手续，该二间房屋为违法建筑物。按照安陆市经济开发区管理委员会安开管发【2007】5号文件规定：对违法建筑拆除不给予拆迁安置补偿。被告人戴全贵在明知其二间面积为92.15平方米的房屋拆除后不应进行拆迁安置补偿的情况下，仍以其子“代彬”的名义向安陆市经济开发区管理委员会申报为拆迁安置补偿户，并于2012年8月22日与安陆市经济开发区项目建设拆迁指挥部签订协议书，骗取安陆市人民政府出资建设位于安陆市经济开发区管理委员会新河安置区一套6栋306室房屋和35号车库的安置房。按照安陆市经济开发区管理委员会2012年拆迁安置办法规定，被告人戴全贵向安陆市财税分局补交房款31108元。后经安陆市住房保障和房屋管理局核算，新河一期安置房的综合成本为1311.35元/平方米，成本价值120840元，除去被告人戴全贵代交的房屋维修基金1385元，其余款119456元被其据为己有。
被告人戴全贵于2014年12月10日已退出其位于安陆市经济开发区管理委员会新河安置区6号楼的一套住房及储藏室。
为证实以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为被告人戴全贵身为依照法律从事公务人员，利用职务上的便利，采用骗取的手段，非法占有公共财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人戴全贵自愿认罪，辩称我在“316国道外迁领导小组”中只是起协调作用，我没有主动向拆迁办解释我父亲房屋没有手续是我的不对，如果我触犯了法律，请求从轻处罚。
辩护人辩称，被告人的行为不构成贪污罪。被告人不是贪污罪的犯罪主体。客观上被告人没有，也不可能利用职务之便侵犯公共财产的资格。被告人没有实施骗取公私财物的行为。开发区拆迁办与被告人父亲达成的拆迁协议属民事欺诈无效行为。被告人在第一时间向有关部门交待了事实，并退还了房屋。具有自首情节。建议判决被告人无罪。
辩护人当庭提交了以下证据：
安陆市经济开发区拆迁宣传册、房屋拆迁安置协议三份、戴彬房屋拆迁补偿协议、安陆市经济开发区管委会证明一份、辩护人对董某的调查笔录一份、安开纪发【2014】7号文件、安开管发【2012】8号文件。
经当庭质证，本院对以上证据的真实性予以采信。
经审理查明，2012年7月，安陆市经济开发区管理委员会成立“316国道外迁领导小组”，被告人戴全贵是该领导小组成员之一，其主要职责是协助安陆市经济开发区管理委员会做好“316国道外迁”征地和拆除居民户房屋的协调、申报被拆居民户的名单以及拆迁安置补偿工作。“316国道外迁”需要征用安陆市经济开发区管理委员会徐岗社区一组的土地和拆除一组居民的房屋。被告人戴全贵的二间面积为92.15平方米的房屋在“316国道外迁”拆除范围内，经查，该二间面积为92.15平方米的房屋是其父亲戴某1出资建成，当时，在建设该房屋时，被告人戴全贵没有到安陆市经济开发区管理委员会建设管理中心、安陆市国土资源局开发区分局办理建房和用地手续，该二间房屋为违法建筑物。按照安陆市经济开发区管理委员会安开管发【2007】5号文件规定：对违法建筑拆除不给予拆迁安置补偿。被告人戴全贵在明知其二间面积为92.15平方米的房屋拆除后不应进行拆迁安置补偿的情况下，仍以其子“代彬”的名义向安陆市经济开发区管理委员会申报为拆迁安置补偿户，并于2012年8月22日与安陆市经济开发区项目建设拆迁指挥部签订协议书，骗取安陆市人民政府出资建设位于安陆市经济开发区管理委员会新河安置区一套6栋306室房屋和35号车库的安置房。按照安陆市经济开发区管理委员会2012年拆迁安置办法规定，被告人戴全贵向安陆市财税分局补交房款31108元。后经安陆市住房保障和房屋管理局核算，新河一期安置房的综合成本为1311.35元/平方米，成本价值120840元，除去被告人戴全贵代交的房屋维修基金1385元，其余款119456元被其据为己有。
被告人戴全贵于2014年12月10日已退出其位于安陆市经济开发区管理委员会新河安置区6号楼的一套住房及储藏室。
另查明，被告人戴全贵于2014年8月19日主动到开发区纪委说明情况，主动退房，接受处分。
安陆市司法局建议对被告人戴全贵适用非监禁刑。
以上事实有经当庭举证、质证并经本院确认的下列证据证实，足以认定。
1.证人戴某1、戴某2、刘某、董某、毛某、戴某3、高某、罗某、蔡某、姚某、金某、曾某、许某1、程某、严某、胡某的证言；2.徐岗村一组戴彬房屋土地登记表、安陆市国土资源局开发区分局证明、安陆市经济开发区建设管理中心证明、安陆市经济开发区拆迁安置协议书、安陆市经济开发区管理委员会财税分局提供的316国道外迁拆迁名单、购房协议及收条、安陆市经济开发区管委会提供的被告人戴全贵的个人简历、安陆市经济开发区管委会文件、安陆市经济开发区纪律检查工作委员会于2014年10月11日对戴全贵的立案报告表、安陆市住房保障和房屋管理局关于新河一期安置房综合成本的回复、安陆经济开发区纪律检查工作委员会证明、安陆市社区调查评估意见书等书证；3.被告人戴全贵的供述和辩解。
本院认为，被告人戴全贵身为依照法律从事公务人员，利用职务上的便利，采用骗取的手段，非法占有公共财物，数额较大，其行为构成贪污罪，公诉机关的指控本院予以支持。对辩护人无罪的辩护意见，本院不予采纳。案发后被告人戴全贵主动向组织说明情况，退出房屋，其行为构成自首，依法可以减轻处罚。鉴于被告人戴全贵在提起公诉前如实供述自己罪行，全部退赃，认罪悔罪，可以从轻处罚，结合社区调查评估意见，经合议庭评议，并经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第三款、第六十七条第一款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下：
被告人戴全贵犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈小涛
审 判 员 杨耀龙
人民陪审员 张成宏
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 王 娟
附《刑法》及司法解释原文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
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《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
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