湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘04民终字356号
上诉人（原审原告、反诉被告）：黄祖祥，男，1965年11月4日出生，汉族，湖南省衡阳市人。
委托代理人：高少雄，衡阳市石鼓区法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：封加意，男，1970年12月26日出生，汉族，湖南省衡阳市人。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：衡阳金鸡混凝土有限公司，住所地衡阳市雁峰区金龙坪街道茅叶村一组。
法定代表人：郭忠，该公司董事长。
委托代理人：龙春舞，湖南南舫律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司衡阳分公司，住所地衡阳市蒸湘区蒸湘北路27号。
负责人：戴绪清，该分公司总经理。
委托代理人：王端生，男，1955年2月24日出生，汉族，衡阳市人，系公司法律顾问。
上诉人黄祖祥因与被上诉人封加意、衡阳金鸡混凝土有限公司（以下简称金鸡公司）、中国人民财产保险股份有限公司衡阳分公司（以下简称衡阳财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡阳市雁峰区人民法院（2015）雁民一初字第423号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年3月14日立案受理后，依法组成合议庭，于同年4月21日组织庭前证据交换，同年4月22日公开开庭审理了本案。上诉人黄祖祥及其委托代理人高少雄、被上诉人金鸡公司的委托代理人龙春舞、被上诉人衡阳财保公司的委托代理人王端生到庭参加了诉讼。被上诉人封加意经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年12月19日10时50分许，封加意驾驶湘DM2966号小车行驶至衡阳市南三环辅道内由西往东行驶至于原S214线交汇处时，遇黄祖祥骑行两轮摩托车横过道路，两车相撞，造成黄祖祥受伤及两车受损的道路交通事故。2014年12月19日，衡阳市雁峰区交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定封加意负此次事故的主要责任，黄祖祥负此次事故的次要责任。黄祖祥受伤后在衡阳市中心医院住院治疗29天，用去住院医疗费19415.26元（该笔费用由金鸡公司垫付）。2015年1月19日，衡阳市仁济司法鉴定中心根据黄祖祥的委托，作出（2015）临鉴字第90号司法鉴定意见书，鉴定意见为：伤者黄祖祥脑震荡，多处软组织挫伤，牙根尖炎，误工时间30天，住院期间需陪护一人。湘DM2966号车在衡阳财保公司投保了交强险（保单号PDZA20144304T000024155）、商业第三者责任险（保单号PDAT20144304T000024641，保额50万元，不计免赔），保险期间均自2014年10月12日0时起至2015年10月11日24时止。黄祖祥无固定职业，在湖南星马汽车有限公司、湖南凌风车架有限责任公司零散承接水电安装维修、管道维修等工作。封加意系金鸡公司员工，事故发生时其正在从事公司指派的工作任务。金鸡公司系有限责任公司，其具有独立法人资格，能独立承担民事赔偿责任。事故发生后，金鸡公司维修事故车辆支出2735元，并全额垫付黄祖祥在医院住院治疗期间产生的医疗费用19415.26元。
原告于2015年12月3日提起诉讼，请求判决：1、被告赔偿其误工费17800元、护理费2900元、生活补助费1160元、营养费2000元、法医鉴定费800元、精神损害抚慰金2000元、车辆损失费1200元，合计27860元；2、本案诉讼费由被告负担。
原审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对原告黄祖祥的损失核定为：1、医疗费19415.26元（凭票核定）；2、误工费3423.04元（因原告未提供连续六个月以上月工资收入证明，按上年度居民建筑业年平均收入41647元/年÷365天×30天=3423.04元）；3、住院期间护理费3219.40元（按上年度居民服务、修理和其他服务业年平均收入40520元/年÷365天×29天=3219.40元）；4、住院期间伙食补助费870元（29天×30元/天）；5、法医鉴定费400元（凭票核定）；上述1-5项合计为27327.70元。黄祖祥的诊断证明及出院记录均未有加强营养的医嘱，故对其主张的营养费不予支持。黄祖祥的二轮摩托车停车、修理等费用，因黄祖祥未提供正规发票，出具收据的人员身份不明，其应承担举证不能的不利后果。黄祖祥在此次交通事故中并未达到伤残等级标准，尚未构成严重精神损害，故对其精神抚慰金的主张不予支持。核定金鸡公司的损失为：车辆损失费2735元。
原审认为，本案是一起因道路交通事故引起的侵权之诉。封加意驾驶机动车上道路行驶，未确保安全，在无法正确判明前方情况时，未降低车速安全行驶，导致本案交通事故发生，应当负主要责任；黄祖祥无证驾驶无牌二轮摩托车通过路口时，未停车观望，导致事故发生，应当负次要责任。衡阳市公安局交通警察支队雁峰区大队作出的道路交通事故认定书认定事实清楚、程序合法、划分责任恰当，可以作为本案民事责任划分的依据。衡阳财保公司认为湘DM2966号车维修未经衡阳财保公司定损，对该笔费用不予认可，但衡阳财保公司在事故发生后，未积极主动为事故车辆定损，金鸡公司自行对事故车辆进行维修并支付相关修理费用并无不妥，故对衡阳财保公司的该主张不予支持。衡阳财保公司认为黄祖祥的医疗费用应核减非医保用药费用，因其未提供充分证据证实，对此不予支持。衡阳财保分公司辩称不承担鉴定费用既无法律依据又无合同明确约定，对此不予支持。机动车所有人具有法定的义务投保交强险，黄祖祥未投保交强险即应承担交强险限额内的赔偿责任。因此，黄祖祥应首先在交强险的财产损失赔偿限额对金鸡公司的车辆损失直接进行赔偿。封加意系金鸡公司员工，在交通事故发生时，其正在执行工作任务，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，因此封加意在本次事故中不承担赔偿责任，由金鸡公司负责赔偿。因湘DM2966号车在衡阳财保公司投保了交强险及商业三者险且不计免赔，衡阳财保公司应当在交强险限额内根据法律规定直接赔偿，交强险不足的赔偿部分在商业三者险限额内按责任程度分担赔偿数额。黄祖祥因本次交通事故造成的损失共27327.70元，由衡阳财保公司在湘DM2966号车的交强险限额内赔偿16642.44元（医疗费10000元+误工费3423.04元+护理费3219.40元），交强险不足赔偿部分10685.26元（医疗费9415.26元+住院伙食补助费870元+法医鉴定费400元），由黄祖祥与金鸡公司按双方责任程度分担，金鸡公司负责赔偿80%，即10685.26元×80%=8548.21元，该部分赔偿由衡阳财保公司在商业三者险范围内对黄祖祥承担替代赔偿责任，其余部分由黄祖祥自负。金鸡公司因本次交通事故造成的损失共2735元，由黄祖祥在交强险财产损失限额范围内赔偿金鸡公司2000元，不足的赔偿部分735元由黄祖祥负责赔偿20%，即735元×20%=147元，其余部分由金鸡公司自负。综上，衡阳财保公司应在机动车交通事故责任强制保险责任范围内赔偿16642.44元、商业第三者责任保险责任范围内赔偿8548.21元，两项合计25190.65元，扣除金鸡公司已向黄祖祥垫付的19415.26元，由衡阳财保公司向黄祖祥支付赔偿款5775.39元、向金鸡公司支付赔偿款19415.26元；黄祖祥应向金鸡公司支付赔偿款2147元。
综上，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一、二款、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳分公司自本判决生效之日起七日内在机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险责任范围内赔偿原告（反诉被告）黄祖祥25190.65元（包括衡阳金鸡混凝土有限公司垫付的19415.26元）；二、原告（反诉被告）黄祖祥自本判决生效之日期七日内向被告（反诉原告）衡阳金鸡混凝土有限公司支付赔偿款2147元；上述（一）（二）项相抵扣，由中国人民财产保险股份有限公司衡阳分公司向黄祖祥支付3628.39元，向衡阳金鸡混凝土有限公司支付21562.26元；三、驳回原告（反诉被告）黄祖祥的其他诉讼请求；驳回被告（反诉原告）衡阳金鸡混凝土有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费497元，减半收取248.50元，由原告（反诉被告）黄祖祥负担；本案反诉受理费50元，减半收取25元，由被告（反诉原告）衡阳金鸡混凝土有限公司负担。
宣判后，原审原告（反诉被告）黄祖祥不服上述判决，向本院提出上诉称：一、其误工89天，一审仅认定29天错误，且其提供了相关证据证实其近2年工资收入为8000元/月，一审对此未予采信错误；二、其经鉴定，后期假牙固定修复费1200元，且15年更换一次，一审对此未予判决不当；三、其摩托车被被上诉人封加意的小车撞坏造成损失1200元，且其提供了相关证据证实，原审对该费用未予支持错误。综上，请求二审撤销原判，依法改判。
被上诉人金鸡公司答辩称：一、上诉人住院29天，不构成残疾，对上诉人的劳动能力没有任何影响，不需要休养，上诉人提出还有60天没有计算的理由不成立，只能按住院期间来计算；关于工资收入，上诉人提供的证据不足以证明其工资收入；二、关于后期治疗费，上诉人在一审时没有对此提起诉讼，根据不告不理的原则，应不予受理；三、关于修车费，不符合事实，且费用过高。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人衡阳财保公司答辩称：一、上诉人称误工89天没有事实和法律依据，从司法鉴定来看，上诉人受伤并未构成伤残，不需要另外休息，一审计算的误工费按住院期间计算正确；二、对于后续治疗费，上诉人在一审时没有提起诉讼请求；三、上诉人称摩托车损坏，但未经过保险公司和相关部门的财产确认评估，没有定损报告，未提供正规的税务修车发票。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律恰当，应当依法维持。
被上诉人封加意未予答辩。
各方当事人在二审中均未向本院提供新的证据。
经审理查明，原审除对上诉人黄祖祥出院后须全休贰个月的事实未予认定外，对其他事实认定清楚，本院予以确认。
本院认为，各方当事人二审争议的主要焦点是：1、原审对上诉人的误工天数及误工费计算标准的认定是否有误？2、原审对上诉人的后期治疗费及财产损失未予认定是否正确？
对以上争议焦点，本院认为：
一、关于原审对上诉人的误工天数及误工费计算标准的认定是否有误的问题。
经核实，上诉人黄祖祥在一审时提供的衡阳市中心医院出具的诊断证明书载明：建议其全休贰个月。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定的“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，黄祖祥住院29天，全休2个月，故其误工费应为10155.02元［41647元/年÷365天×（60天＋29天）］。黄祖祥上诉提出一审少计算其2个月误工费的理由成立，本院予以支持，但其提供的证据不能证明其最近三年的平均收入状况，故原审按湖南省上年度居民建筑业年平均收入标准计算其误工损失符合上述规定。上诉人主张按8000元/月标准计算其误工费的主张不能成立，本院不予支持。
二、关于原审对上诉人的后期治疗费及财产损失未予认定是否正确的问题。上诉人提出一审未对其后期治疗费予以判决错误，经核实，其对该后期治疗费并未在本案中提起诉讼，根据民事诉讼不告不理的原则，原审对此未予处理并无不当。关于上诉人上诉提出其摩托车因本案交通事故撞坏造成的修理费、拖车费损失共1200元，其在一审时提供了相关收款收据，虽未提供正式修车税务发票，但其摩托车因本案交通事故受到损害的事实客观存在，故对该损失应予以认定，原审对该损失未予认定不当，本院予以纠正。黄祖祥的损失应为：1、医疗费19415.26元，2、误工费10155.02元，3、住院期间护理费3219.40元，4、住院期间伙食补助费870元，5、法医鉴定费400元，6、摩托车停车、拖车费及修理费1200元，共计35259.44元。该损失由衡阳财保公司在交强险责任限额内赔偿23374.42元（医疗费10000元+误工费10155.02元+护理费3219.40元），在交强险财产损失限额内赔偿1200元。交强险不足赔偿部分10685.26元（医疗费9415.26元+住院伙食补助费870元+法医鉴定费400元），由黄祖祥与金鸡公司按双方责任程度分担，故金鸡公司应赔偿80%即8548.21元（10685.26元×80%），此款由衡阳财保公司在商业三者险范围内直接赔偿给黄祖祥，其余部分由黄祖祥自负。金鸡公司因本次交通事故造成的损失共2735元，由黄祖祥在交强险财产损失限额范围内赔偿金鸡公司2000元，不足赔偿部分735元，由黄祖祥赔偿20%即147元（735元×20%），黄祖祥应共赔偿金鸡公司2147元（2000元＋147元），其余部分损失由金鸡公司自负。故衡阳财保公司应共赔偿黄祖祥33122.63元（23374.42元＋1200元＋8548.21元），扣除金鸡公司已向黄祖祥垫付的19415.26元，衡阳财保公司还应向黄祖祥赔偿13707.37元（33122.63元-19415.26元）、向金鸡公司支付19415.26元。
综上，原审认定事实部分不清，处理欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第三十四、第四十八条、第五十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省衡阳市雁峰区人民法院（2015）雁民一初字423号民事判决；
二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司衡阳分公司自本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人黄祖祥13707.37元、向被上诉人衡阳金鸡混凝土有限公司支付19415.26元；
三、被上诉人黄祖祥自本判决生效之日起十五日内赔偿被上诉人衡阳金鸡混凝土有限公司2147元；
上述（一）（二）项相抵扣后，由中国人民财产保险股份有限公司衡阳分公司赔偿黄祖祥11560.37元、向衡阳金鸡混凝土有限公司支付21562.26元；
三、驳回上诉人黄祖祥的其他诉讼请求、被上诉人衡阳金鸡混凝土有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审受理费本诉受理费497元，减半收取248.50元；反诉受理费50元，减半收取25元；二审受理费497元，一、二审受理费共计770.50元，由上诉人黄祖祥负担500.50元，被上诉人衡阳金鸡混凝土有限公司负担270元。
本判决为终审判决。
审判长 蒋立新
审判员 伍文振
审判员 邓 雍
二〇一六年五月二十四日
书记员 王 蓉
校对责任人：蒋立新 打印责任人：王 蓉
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。