陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕01民终160号
上诉人（原审原告）冯坤兰，女，1971年1月14日出生，汉族，陕西省山阳县村民，住西安市未央区。
被上诉人（原审被告）汪衍姣，女，1973年8月20日出生，汉族，陕西省山阳县村民，住西安市未央区。
委托代理人郑朝东，陕西锐迈律师事务所律师。
委托代理人关晓兰，陕西锐迈律师事务所实习律师。
上诉人冯坤兰因与被上诉人汪衍姣健康权纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初8386号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，冯坤兰、汪衍姣均从事电动三轮车载客工作。2016年7月30日，冯坤兰、汪衍姣因驾驶电动车发生剐蹭产生争执，继而相互厮打，致冯坤兰受伤。冯坤兰在西安凤城医院门诊治疗7天，被诊断为：闭合性颅脑损伤、闭合性胸腹损伤、肋骨骨折（左侧5、6、7，右侧4、6肋骨裂纹骨折）、全身多处软组织损伤，后于8月19日、8月29日、10月20日在该医院门诊治疗，共花去医疗费6041.47元、急救费140元、担架服务费50元合计6231.47元。2017年5月31日，西安市未央区人民法院作出（2017）陕0112刑初363号刑事判决书，判决汪衍姣犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，该判决书已生效，汪衍姣刑期已执行完毕。冯坤兰未提起刑事附带民事诉讼。陕西正义司法鉴定中心于2016年10月11日作出陕正义司鉴[2016]临鉴字第10024号鉴定意见书，认定冯坤兰伤情构成十级伤残，冯坤兰为此支出鉴定费1600元，该中心于2017年9月27日作出陕正义司鉴[2017]临鉴字第938号鉴定意见书，认定冯坤兰护理期为60天、误工期120天、营养期60天。庭审中，冯坤兰陈述其从事三轮车载客工作，日收入在130-200元之间；汪衍姣称，冯坤兰用其车上的剪刀将其戳伤，对此，冯坤兰不认可，称剪刀是其车上的属实，但是是汪衍姣拿出来的，并否认戳伤汪衍姣。
冯坤兰向西安市未央区人民法院诉称，2016年7月30日7时左右，其与汪衍姣因各自驾驶电动车等候载客期间发生剐蹭，引起争执继而相互厮打，致其三根肋骨骨折。经陕西正义司法鉴定中心鉴定，其伤残程度属十级。汪衍姣被判决为故意伤害罪，其行为对其身心造成极大损害，因协商赔偿事宜无果，现提出以上诉请。提出诉讼请求：1、判令被告赔偿其医疗费6231.47元、住院伙食补助费180元、营养费1800元、护理费6000元、误工费11729元、交通费97.96元、残疾赔偿金56880元、鉴定费1600元、精神损失费2000元共计86518.37元；2、本案诉讼费由被告承担。
汪衍姣辩称，双方发生厮打属实，且均有损失，其也被冯坤兰打伤，被冯坤兰用剪刀刺伤左手和左胳膊，其损失冯坤兰应予赔偿。而冯坤兰损失，主要由其自身过错行为导致，就其所受损失应当由其自己承担主要责任，其不承担或者承担次要责任。就冯坤兰所主张赔偿项目中，残疾赔偿金和精神损失费不属于犯罪所导致的物质损失，请求予以驳回，其他费用主张过高，由法院裁决。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任，被侵权人对损害结果的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，冯坤兰、汪衍姣因琐事发生争执并相互厮打，终致冯坤兰受伤，汪衍姣应负主要责任，冯坤兰负次要责任，故汪衍姣应对冯坤兰损失承担80%的赔偿责任。冯坤兰的损失有：1、医疗费6231.47元，属实际花费，有票据为证，本院予以确认；2、住院伙食补助费：因冯坤兰并未住院治疗，故该项请求无事实依据，本院不予支持；3、营养费：根据伤情及鉴定意见，营养费计为30元/天×60天=1800元；4、护理费：因冯坤兰未提交护理人员的收入及误工情况，故酌定为60天×90元/天=5400元；5、误工费：结合冯坤兰陈述及鉴定意见书，误工费酌定为28799元/年÷365天×120天=9468元；6、交通费酌定为40元；7、残疾赔偿金、精神损害抚慰金：汪衍姣因实施故意伤害行为构成刑事犯罪被刑事处罚后，冯坤兰单独就民事赔偿部分提起的民事诉讼，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款、第一百六十四条规定,残疾赔偿金、精神损害抚慰金不属于物质损失范畴，故冯坤兰该项请求不符合法律规定,本院不予支持；8、鉴定费：依票据核定为1600元。以上共计24539.47元。按过错比例计算后，汪衍姣应赔偿冯坤兰19631.58元。汪衍姣要求冯坤兰承担其损失，应另案诉讼，本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款、第一百六十四条之规定，遂判决如下：一、被告汪衍姣于本判决生效之日起十五日内赔偿原告冯坤兰医疗费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费共计19631.58元；二、驳回原告冯坤兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费865元（原告已预交），由原告负担666元，由被告汪衍姣负担199元，被告负担部分于支付上述款项时一并支付原告。
宣判后，冯坤兰不服西安市未央区人民法院上述判决，向本院上诉称，1、一审法院对侵权责任划分不当，冯坤兰并未剐蹭汪衍姣的车，也没有剐蹭痕迹，但汪衍姣追上冯坤兰对其实施暴力。此外，汪衍姣已被法院判处故意伤害罪，刑期8个月。汪衍姣必须负全责；2、冯坤兰在医院急诊科门诊室留院观察了7天，应当支持住院伙食补助费210元；3、依据《侵权责任法》第四条第一款、第十六条、第二十二条的规定，应赔偿冯坤兰残疾赔偿金56800元，精神抚慰金2000元；4、汪衍姣应当承担案件的全部受理费865元。上诉请求：1、一审认定责任划分为：2:8的比例有误，汪衍姣应负全责；2、一审、二审受理费由被上诉人全部承担；3、一审称：“残疾赔偿金、精神损害抚慰金不属于物质损失范畴，不予支持”不符合《侵权责任法》的法规。
汪衍姣辩称，冯坤兰未提供住院证明证实其住院7天，冯坤兰要求住院伙食补助费210元无事实依据，二审不应支持。上诉人的上诉请求和理由，无事实、法律依据。二审法院应予驳回。
经审理查明，一审认定事实属实。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。对公民的身体健康造成伤害的，应当承担赔偿责任。汪衍姣与冯坤兰因琐事发生争执并相互厮打致冯坤兰受伤，汪衍姣应承担由此给冯坤兰造成的损害的民事赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十四条规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决”。第一百五十五条第二款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用……”。汪衍姣因其故意伤害行为构成刑事犯罪，并判处有期徒刑八个月。本案系冯坤兰单独就民事赔偿部分提起民事诉讼，根据上述规定，原审法院未予支持冯坤兰残疾赔偿金、精神损害抚慰并无不妥。故冯坤兰上诉称，依据《侵权责任法》第四条第一款、第十六条、第二十二条的规定，应赔偿冯坤兰残疾赔偿金、精神抚慰金，该上诉请求本院不予支持。冯坤兰提交的2016年8月5日的门诊病历载明“今日准予离院”。结合冯坤兰门诊患者费用清单中有相应的床位费，故冯坤兰称其在凤城医院在急诊科门诊住院治疗本院予以采信。原审法院未予支持冯坤兰主张的住院伙食补助费不妥。冯坤兰上诉称，其在凤城医院急诊科门诊室留院观察了7天，应当支持住院伙食补助费210元，该上诉理由本院予以支持。但，住院伙食补助费的数额应按照冯坤兰在一审法院审理中主张的6天计算为180元。本案双方因琐事发生争执并相互厮打致冯坤兰受伤，冯坤兰自身应具有过错，原审法院判决汪衍姣应对冯坤兰损失承担80%的赔偿责任并无不当，故冯坤兰上诉称一审法院对侵权责任划分不当，本院不予采信。原审法院认定的诉讼费负担数额符合法律规定。冯坤兰上诉称原审法院诉讼费分担错误本院亦不予采信。综上，原审判决应予部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：
一、维持西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初8386号民事判决第二项；
二、变更西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初8386号民事判决第一项为：汪衍姣于本判决生效之日起十五日内赔偿冯坤兰医疗费、营养费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费共计19775.58元。
一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费669元，由冯坤兰负担619元，汪衍姣负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 侯 静
审判员 高 玮
审判员 侯新省
二〇一八年三月三十日
书记员 岳 咪