江苏省东海县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)连东白民初字第00590号
原告陈金珠。
委托代理人张进，江苏恒旭律师事务所律师。
被告东海县白塔埠镇成强粮食加工厂，住所地东海县白塔埠镇埠后村。
经营者马成祥。
委托代理人刘同杠，东海县石榴法律服务所法律工作者。
原告陈金珠与被告东海县白塔埠镇成强粮食加工厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后。依法由代理审判员李怀胜适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。因案情复杂，由简易程序转为普通程序审理，依法组成合议庭于2016年5月13日公开开庭进行了审理。原告陈金珠的委托代理人张进、被告东海县白塔埠镇成强粮食加工厂的经营者马成祥及其委托代理人刘同杠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈金珠诉称：被告雇佣原告进行电焊工作。2014年9月20日下午约3时许，原告站在梯子上进行电焊工作，被告让其子帮助扶梯子时梯子不慎倾斜，原告从约6米的高处摔下。原告受伤后被送往连云港市第一人民医院救治。后经司法鉴定，原告右腕关节功能丧失50%以上（不足75%）构成九级伤残；腰椎板减压构成十级伤残，休息（误工）期伤起至评残之日前一日止，护理期120日、营养期90日，二次手术（取内固定）建议休息30日，护理、营养各15日。取腰椎内固定费用以12000元为宜。原告受伤后被告仅支付大部分医疗费，其他费用拒绝支付，经多次协商未果，请求人民法院依法判令被告赔偿原告各项损失224513.9元，本案诉讼费由被告承担。
被告东海县白塔埠镇成强粮食加工厂辩称：1、原告起诉的理由不是事实，答辩人和原告之间不存在雇佣关系而是承揽关系。2、原告跌伤的主要原因是原告中午饮酒过量，自身没有安全意识，对自己的摔伤应负主要责任。3、原告系农村居民，赔偿应按农村居民人均纯收入标准计算。4、原告二次手术费未实际发生，答辩人对其二次手术费用不予认可。
经审理查明：2014年6月，因被告米厂扩建、机械改造，被告雇佣原告陈金珠及范月通、马士良等人进行施工，原告陈金珠从事厂房机械改造的电焊工作，原被告双方约定每日工资约200元。2014年9月20日下午3时许，原告站在梯子上工作时从高处摔下致伤。原告受伤后被送往连云港市第一人民医院救治，入院诊断为：1、腰2爆裂性骨折伴双下肢不全瘫，2、右桡骨远端粉碎性骨折，3、右腕关节脱位，4、多发软组织损伤，5、慢性浅表性胃炎，原告住院治疗19天。庭审中原告自认被告方已垫付医疗费62808.58元，原告方支付医疗费用3533.7元。原告陈金珠的伤情经江苏省连云港市三院司法鉴定所于2015年8月3日作出鉴定，鉴定意见为：目前遗留右腕关节功能丧失50%以上（不足75%）构成玖级伤残；腰2椎板减压构成拾级伤残。休息（误工）期伤起至评残之日前一日止，护理期120日，营养期90日。取腰椎内固定费用以壹万贰仟元为宜，二次手术（取内固定）建议休息30日，护理、营养各15日。原告支付鉴定费用1900元。
另查明，当日中午，原告陈金珠等人在被告处吃饭。其间，原告陈金珠喝了白酒，白酒由被告处提供。被告为个体工商户，经营者为马成祥，组成形式为个人经营，许可经营项目为粮食购销、加工。原告陈金珠为个体工商户的经营者，经营场所在东海县白塔埠镇后村黄顾路东侧，一般经营项目为电焊修理。原告陈金珠本人没有焊工证、无相应的技术资质要求。原告至受伤时止，在被告处工作共计约50日，原告受伤后，被告支付其报酬10000元。庭审中被告自认机械改造所用的电焊材料是由被告方提供。
上述事实，有病历、检查单、诊断证明书、出院记录、医疗费发票、鉴定费发票、连云港市三院司法鉴定所司法鉴定意见书等证据及范月通、马士龙、马士良、马士州等证言予以证实，本院予以确认。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中受到伤害，应由雇主承担民事赔偿责任，雇员有故意或重大过失的，可以适当减轻雇主的赔偿责任。原告在被告米厂改建工程中从事电焊工作，所用材料由被告方提供，并服从被告的现场管理和施工安排，原告工钱亦由被告支付，故原告与被告之间成立雇佣关系。原告陈金珠在从事雇佣活动中受伤，被告在原告施工过程中未能提供有效的防护措施及原告所饮白酒由被告处提供，作为雇主应承担赔偿责任；但原告饮酒后施工从高处摔下受伤，其本人亦没有焊工证，无相应的技术资质要求。根据《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》第五条：特种作业人员必须经专门的安全技术培训并考核合格，取得《中华人民共和国特种作业操作证》后，方可上岗作业。该证件适用种类：焊接与热切割作业、高处作业（专门或经常在坠落高度基准面2米及以上有可能坠落的高处进行的作业）。原告并不具备操作涉案工程相应资质仍从事涉案工程，且在工作过程中，未尽到合理审慎的注意义务，对其自身的损害存在一定过错，依法应承担相应的责任。综合上述分析认定，原告因本案受伤造成的损害由原告自身承担30%的责任，被告东海县白塔埠镇成强粮食加工厂承担70%的责任。关于原告陈金珠的损失，原告主张按城镇居民标准赔偿，无相关法律依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿标准和范围，结合原告的诉讼请求和本案查明陈金珠本人没有焊工证、无相应的技术资质的事实，按2015年度江苏省农村居民人均纯收入16257元的标准计算，本院对原告赔偿请求项目及金额认定如下：1、医疗费3533.7元，2、误工费13629.24元（306天×44.54元/天），3、营养费1350元（90天×15元/天），4、护理费5344.8元（120天×44.54元/天）5、住院伙食补助费342元（19天×18元/天），6、残疾赔偿金68279.4元（16257元/年×20年×0.21），7、交通费300元（酌定），8、鉴定费1900元，以上共计94679.14元。原告主张的后续治疗费12000元，该费用未实际发生，本院不予支持，待实际发生后原告可再向被告主张。9、精神损害抚慰金、根据原、被告的过错程度、损害结果、本地平均生活水平等因素综合考量，酌情认定原告的精神损害抚慰金为10000元。对原告的合理经济损失94679.14元，本院认定由被告承担70%即66275.4元，并赔偿原告精神损害抚慰金10000元，被告总计应承担76275.4元。其余损失由原告自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告东海县白塔埠镇成强粮食加工厂于本判决生效后十日内赔偿原告陈金珠医疗费等各项损失合计76275.4元
二、驳回原告陈金珠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1522元，由原告负担456.6元，被告负担1165.4元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费1522元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：中国农业银行股份有限公司连云港苍梧支行，账号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 李怀胜
代理审判员 王小彪
人民陪审员 牛 斌
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 李守刚
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”
第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”
第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”
第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”
第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”
第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用<诉讼费用交纳办法>的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。