山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)鲁02刑终434号
原公诉机关山东省莱西市人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁某。因涉嫌犯交通肇事罪于2016年9月19日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕，2017年7月18日被莱西市人民法院取保候审。
辩护人崔明铭、孙伟，山东盈康律师事务所律师。
山东省莱西市人民法院审理山东省莱西市人民检察院指控原审被告人丁某犯交通肇事罪一案，于2017年4月14日作出（2016）鲁0285刑初602号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人及附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司莱西支公司服判不上诉，原审被告人丁某对刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，并移送青岛市人民检察院阅卷审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月25日15时许，被告人丁某驾驶鲁Ｂ×××××号小型普通客车由南向北行驶至莱西市西虎埠岭村西“天网”第004号线杆处，遇被害人王某4驾驶二轮电动车沿东虎埠岭村东西水泥路由东向西行驶，由于丁某超速行驶发现情况过晚，处置不当，两车相撞，王某4受伤，经医院抢救无效死亡。经莱西市公安局交通警察大队认定，丁某应承担事故主要责任，王某4承担事故次要责任。
原审另查明，案发后被告人丁某让其妻子打电话报警并在现场等待，到案后如实供述了公诉机关指控的上述事实；2016年12月22日被告人丁某的辩护人对山东交职院司法鉴定所[2016]痕鉴字第540号交通事故司法鉴定意见书提出异议，并申请鉴定人出庭作证，原审法院经审查同意该申请并通知鉴定人陈某、刘某2017年2月28日出庭作证，二鉴定人当庭对该鉴定意见作出解释，称由于当时涉案的二轮电动车前轮损坏，无法进行路试测算其最高时速，故该二轮电动车不具备鉴定条件，因此作出无法认定车辆属性的鉴定结论；被告人丁某对莱西市公安局交通警察大队作出的公交认字[2016]第129号道路交通肇事认定书有异议，故向青岛市公安局交通警察支队提出复核申请，青岛市公安局交通警察支队于2016年6月7日作出不予受理决定。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、莱西市公安局交警大队出具的受案登记表、案件来源、接警单、破案经过说明证实，2016年4月25日15时06分许，莱西市公安局110指挥中心接电话158××××2289报警，称在李权庄西虎埠岭村西2公里处，有轿车与电动车相撞，有人受伤。接报后，交警大队立即赶赴现场，经查肇事司机是丁某，报警电话系丁某的妻子王某3所打，当日16时50分，丁某被民警传唤到交警大队事故科，如实供述事故发生的经过。
2、道路交通事故现场勘查笔录、交通事故现场图及现场照片证实，现场有肇事车辆二辆，车牌号为鲁Ｂ×××××小型普通客车和二轮电动车，肇事驾驶人丁某在现场，被害人叫王某4，鲁Ｂ×××××车的前脸与二轮电动车左侧接触。
3、机动车驾驶证、行驶证、驾驶人及机动车信息查询结果单证实，被告人丁某于2011年7月11日办理了机动车驾驶证，准驾车型为C1。涉案车辆为五菱牌小型普通客车，车牌号为鲁Ｂ×××××，机动车所有人为侯玉娟。
4、机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险保险单证实，鲁Ｂ×××××小型普通客车在中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司莱西支公司处投保了交强险和最高限额20万元的商业险，保险期限至2016年12月30日止。
5、莱西市公安局出具的户籍证明书证实被告人丁某、被害人王某4的身份情况。
6、莱西市人民医院出具的居民死亡医学证明书、莱西市殡仪馆出具的火化证明证实，死者王某4，出生日期1957年12月28日，死亡日期2016年4月25日，死亡地点莱西市人民医院，死亡原因颅脑损伤。王某4住山东省莱西市姜山镇西虎埠岭村30号，于2016年4月30日火化。
7、莱西市公安局交通警察大队出具的前科查询证明证实被告人丁某无违法犯罪前科。
8、证人王某1证实：王某4是我父亲，2016年4月25日15时许我父亲在俺村村西路口处发生了交通事故，他当时是骑二轮电动车去地里看小麦，事故发生后在莱西市人民医院抢救无效死亡。生前我父亲在姜山热电厂上班，干了不到一年。
9、证人王某2证实：丁某是我妹夫，2016年4月25日中午，我到我妹妹王某3家接她，跟她公公喝酒了，回家时因我喝酒不能开车，我妹夫丁某就开我的车送我回去，途中发生了事故，因我中午喝多了，坐在副驾驶睡觉，发生的一切事情我没看见，撞车以后我才知道撞人了。
10、证人王某3证实：我和丁某是夫妻关系，2016年4月25日我刚出院，家中无人照顾，就想回娘家让我母亲照顾几天，我哥王某2来接我，中午在我家喝酒了，就让我丈夫丁某开车送我们。我丈夫开车途经西虎埠岭村西路口时，忽然有一辆电动车从东面出来，我看到对方停了一下车，我马上提醒我丈夫前方有人，不知为何对方忽然又往前骑，我丈夫躲避不及将其撞倒。事故发生后我丈夫让我马上报警。
11、莱西市公安局刑事科学技术室出具的（西）公（刑）鉴（尸）字[2016]46号法医学尸体检验报告证实，被害人王某4系颅脑损伤死亡。
12、道路交通事故车辆技术检验第1600274号报告证实，鲁Ｂ×××××号小型普通客车肇事后，经人工检验，该车安全技术状况未见异常。
13、青岛市公安局出具的青公交法化鉴[2016]309号乙醇检验报告证实，在送检的王某4的血液中检出乙醇成分，含量为67mg/100ml。
14、山东交通职业学院司法鉴定所[2016]痕鉴字第540号交通事故司法鉴定意见书证实，涉案的立马牌二轮车外观特征、功能特性符合国家标准中电动自行车的技术要求，但受整车质量、最高车速等因素影响，无法认定其车辆属性。司法鉴定人：刘涛、陈某。
15、山东交通职业学院司法鉴定所[2016]痕鉴字第491号交通事故司法鉴定意见书证实，鲁Ｂ×××××五菱牌小型普通客车事故发生时的行驶速度约为72km/h。司法鉴定人：刘涛、陈某。
16、山东泰衡正秉价格评估咨询有限公司出具的泰衡估交字[2016]第07900318号山东省交通事故财产损失价格评估结论书证实，立马牌电动二轮车于评估基准日的事故直接损失价格总计人民币1300元。
17、莱西市公安局交通警察大队出具的公交认字[2016]第129号道路交通事故认定书证实，丁某驾车通过路口未按照操作规范安全驾驶，超速行驶，发现情况过晚，处理不当是导致事故发生的主要原因，其作用与过错相对较大，王某4驾驶二轮电动车未遵守有关交通安全的规定也是导致事故发生的原因，其作用与过错相对较少。依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条、《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第（二）项之规定，丁某承担事故主要责任，王某4承担事故次要责任。
18、青岛市公安局交通警察支队道路交通事故认定复核不予受理通知书证实，青岛市公安局交通警察支队因当事人家属已向人民法院提起诉讼并经法院受理，根据《道路交通事故处理程序规定》第五十二条规定，决定不予受理丁某提出复核申请交通事故一案。
19、被告人丁某供述：2016年4月25日15时30分许，我驾驶鲁Ｂ×××××号小型普通客车送我大舅子王某2回家，沿西虎埠岭村西南北水泥道由南向北行驶至路口处，当时我发现一辆两轮电动车由东往西行驶，由于车速快我刹车没刹住把那辆电动车撞倒了，撞了以后我叫我妻子王某3打120、110报警。我当时的车速有七、八十迈，车上拉着我大舅子王某2和我妻子王某3，
我开的车是王某2的对象侯玉娟的车，车入的全险。我驾车速度太快，观察不周，我应承担事故的主要责任。
以上证据，均经原审法院庭审举证、质证后，予以确认。
原审法院认为，被告人丁某违反交通运输管理法规，驾驶机动车致一人死亡，负事故主要责任，其行为构成交通肇事罪。被告人丁某于案发后主动让其家人报警并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第四十五条、第四十七条、第六十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十七条、第二十九条之规定，以交通肇事罪，判处被告人丁某有期徒刑十个月。
上诉人丁某的主要上诉理由及其辩护人的主要辩护意见是，原审判决认定其犯交通肇事罪的事实不清，证据不足。未对涉案的电动二轮车车辆属性作出正确结论，未将受害人饮酒后驾驶电动二轮车行为认定为过错及责任原因。原审法院剥夺了上诉人重新鉴定的权利，存在程序性瑕疵。丁某系自首，系初犯、偶犯，系过失犯罪，主观恶性不大，请求从轻处罚。
山东省青岛市人民检察院出具书面阅卷意见，认为上诉人丁某犯交通肇事罪事实清楚，证据确实、充分，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。二审期间，上诉人提出对被害人驾驶车辆属性及案发时最高时速进行鉴定，本院依法准许并确定两家具有鉴定资质的鉴定机构供其选择，但上诉人提出无力交纳鉴定费用而未能委托鉴定。
本院认为，原审判决认定上诉人丁某犯交通肇事罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人丁某及其辩护人所提原审判决认定其犯交通肇事罪的事实不清，证据不足。未对涉案的电动二轮车车辆属性作出结论，未将受害人饮酒后驾驶电动二轮车行为认定为过错及责任原因，原审法院剥夺了其重新鉴定的权利，存在程序性瑕疵的上诉理由及辩护意见，本院认为，申请重新鉴定虽是当事人的法定权利，但依照法律规定，该权利的行使需经法院依法审查，只有法院审查认为有重新鉴定必要，才能启动重新鉴定程序。在二审审理过程中，本院准许上诉人重新鉴定并选定鉴定机构，但上诉人以无力交纳鉴定费为由未按规定缴纳鉴定费用，无法启动鉴定程序，其程序权利已经得到保障。经本院全面审查本案证据，道路交通事故现场勘查笔录、交通事故现场图及现场照片，莱西市公安局交警大队出具的公交认字[2016]第129号道路交通事故认定书，上诉人丁某的供述等等，足以认定上诉人丁某违反交通运输管理法规，发生重大事故，致一人死亡，且承担事故主要责任，故上诉人丁某及其辩护人的以上上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。对于辩护人所提丁某系自首，系初犯、偶犯，系过失犯罪，主观恶性不大，请求从轻处罚的辩护意见，经查，原审判决对其所提上述情节均已认定，且在综合考虑以上情节的基础上对其从轻处罚，判处其有期徒刑十个月，量刑适当。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 牛传勇
审判员 李 政
审判员 张晓昆
二〇一七年十一月三十日
书记员 赵 妮