新疆生产建设兵团第三师中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)兵03刑终5号
原公诉机关新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周树东，男，1973年3月21日出生于山东省牟平县，汉族，初中文化，新疆生产建设兵团第三师四十八团土地承包户，户籍所在地新疆维吾尔自治区图木舒克市河东新镇。2016年11月10日，因涉嫌故意伤害罪，经图木舒克市公安局决定被取保候审。2016年11月17日，经新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院决定取保候审。2017年3月31日，经新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院决定被取保候审；同年5月15日，经新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院决定被逮捕。现羁押于图木舒克市看守所。
辩护人曹恢，新疆卓慧律师事务所律师。
新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院审理新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院指控原审被告人周树东犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人杨卫青、李自卫提起附带民事诉讼一案，于2017年5月15日作出(2017)兵0302刑初36号刑事附带民事判决。原审被告人周树东不服，提出上诉。本院于2017年5月31日受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷审查，讯问上诉人周树东，听取被害人及辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2016年1月5日22时许，被告人周树东到被害人李自卫家敲开大门后，与其发生争执撕扯，后被害人杨卫青参与厮打，李自卫、杨卫青受伤，2016年2月17日，新疆图木舒克市公安局作出（图）公（法）检（损伤）字【2016】第008号法医学人体损伤检验鉴定意见书，鉴定意见为：受检人杨卫青所受损伤评定为轻伤二级；2016年2月17日，新疆图木舒克市公安局作出（图）公（法）检（损伤）字【2016】第009号法医学人体损伤检验鉴定意见书，鉴定意见为：受检人李自卫所受损伤评定为轻微伤。因被告人的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人杨卫青左手第三、四掌骨闭合性骨折，2016年1月6日，入住新疆巴楚县人民医院治疗2天，转院至喀什地区第二人民医院住院治疗14天。被告人周树东的犯罪行为给被害人杨卫青造成的经济损失为：医疗费17358.25元、误工费2624.29元、住院伙食补助费1920元、护理费2624.29元、交通费137元、共计24663.83元，应当赔偿；因被告人周树东的犯罪行为给被害人李自卫造成的经济损失为：医疗费3236.28元、误工费926.22元、住院伙食补助费600元、护理费926.22元、营养费150元，共计5838.72元，应当赔偿。2016年11月10日，被告人周树东接到公安机关通知后到案，并如实供述自己的罪行。
原审法院认定上述事实的证据有：被害人杨卫青、李自卫的陈述及辨认笔录，证人于平、陈庆峰、李成华、李自愿、彭高红、范明伟、李卫东、赵轶的证言、接处警情况登记表、受案登记表，被告人周树东的供述及指认笔录，现场勘验检查工作记录、现场照片，新疆图木舒克市公安局作出（图）公（法）检（损伤）字【2016】第008号、第009号法医学人体损伤检验鉴定意见书证明，被害人杨卫青所受损伤为轻伤二级、被害人李自卫所受损伤为轻微伤，户籍证明，图木舒克市公安局出具的被告人周树东到案经过证明，被害人杨卫青的病历、住院费用结算统一票据、门诊收费凭证、交通费票据，被害人李自卫住院病历、诊断证明、住院费用结算统一票据。
原审法院认为，被告人周树东故意伤害他人身体，致一人轻伤一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人周树东在案发后如实供述犯罪事实，应认定为自首，依法可从轻处罚。由于被告人周树东的犯罪行为，使附带民事诉讼原告人杨卫青、李自卫遭受的经济损失，应当予以赔偿。杨卫青的经济损失有：1.医疗费17358.25元；2.住院伙食补助费为1920元（120元×16天）；3.误工费为2624.29元（154.37元×17天）；4.交通费137元；5.护理费为2624.29元（154.37元×17天）；李自卫的经济损失：1.医疗费3236.28元；2.住院伙食补助费，为600元（120元×5天）；3.误工费为926.22元（154.37元×6天）；4.护理费为926.22元（149.58元×6天）。附带民事诉讼原告人杨卫青、李自卫的后续治疗费用，可待实际发生后另行起诉。精神抚慰金不属刑事附带民事诉讼的受理范围，附带民事诉讼原告人杨卫青、李自卫所提赔偿精神抚慰金，于法无据，对该项诉讼请求不予支持。杨卫青、李自卫主张护理费和误工费以每日200元计算，但未提交证据证实其收入为每日200元，参照2016年度兵团（在岗）职工平均工资54599元，日平均工资154.37元/天计算误工费和护理费。附带民事诉讼原告人杨卫青主张误工期为180天，对其住院治疗期间及出院返程，共17天的误工费部分，予以支持，对其余误工期163天，因未提交证据加以证明，不予支持；附带民事诉讼原告人李自卫主张误工期为50天，对其住院治疗期间及出院返程，共6天的误工费予以支持，对其余误工期44天，因未提交证据加以证明，不予支持。杨卫青主张营养费3500元（35元/天×100天），未提交证据证实其所受损伤需要加强营养，且营养期为100天，对其主张赔偿营养费3500元，不予支持；李自卫主张赔偿营养费1050元（35元/天×30天），其提交医疗机构的证明，证实其需要加强营养，根据其伤情，酌定营养期为5日，以30元/天计算，营养费为150元为宜。杨卫青、李自卫未提交证据证实其支出住宿费，因举证不能，对该项诉讼请求，不予支持。杨卫青提交的交通费票据，证实其2016年1月8日支出车辆通行费75元、2016年1月23日出院返回支出交通费42元、支出出租车费20元，共计137元，属于其因转院治疗发生的费用，予以支持；对2016年2月22日支出车辆通行费73元、2016年1月21日，自巴楚县至克州支出交通费53元、支出出租车费80元，因不能证明属于合理的支出，不予支持。李自卫提交的车辆通行费票据，因未提交证据证实支出交通费的合理性，不予支持。杨卫青主张赔偿医疗费17856.25元，但其提交的医疗费票据证实其支出医疗费为17358.25元，因部分举证不能，对无证据证实的医疗费498元不予支持。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第六十七条第一款，第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条，《最高人民法院关于使用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条的规定，判决：一、被告人周树东犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、被告人周树东于一审判决生效后十五日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人杨卫青经济损失24663.83元；三、被告人周树东于一审判决生效后十五日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人李自卫经济损失5838.72元；四、驳回附带民事诉讼原告人杨卫青、李自卫的其他诉讼请求。
上诉人周树东的上诉请求：撤销原判，依法改判较轻的刑罚或适用缓刑。事实及理由：原审判决量刑过重。周树东因被害人李自卫的车挡住了去路要求移开，李自卫不肯，双方发生了争执，周树东致杨卫青轻伤、李自卫轻微伤。周树东因杨卫青、李自卫要价过高，双方未能在一审阶段达成调解协议。现周树东已经认识到自己的错误，感到非常后悔，愿意赔偿、补偿被害人的经济损失，恳请二审依法改判。辩护人提出，周树东认罪悔罪，在二审阶段积极赔偿被害人的经济损失80000元，取得二被害人谅解并出具了谅解书，依据上述事实，可对周树东从轻处罚或适用缓刑。
二审查明事实与原审一致。
另查明，经本院主持调解，上诉人周树东向被害人杨卫青、李自卫承认错误，周树东的亲属代为赔偿被害人杨卫青、李自卫经济损失，被害人对上诉人周树东均表示谅解，并出具了谅解书。
经二审查明上述事实的证据除与一审相同外，还有上诉人周树东及其辩护人提交的证据：刑事附带民事调解协议、收条、谅解书，予以证明。
本院认为，上诉人周树东故意伤害他人，致他人轻伤，其行为构成故意伤害罪，依法应予惩处。上诉人周树东自动到案，如实供述，属于自首，依法可对其从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。鉴于本案上诉人周树东系初犯，到案后认罪悔罪，二审期间能积极赔偿、补偿被害人损失，得到被害人谅解，周树东及其辩护人关于从轻处罚的上诉理由及意见成立，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院（2017）兵0302刑初36号刑事附带民事判决书第一项，即上诉人周树东犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
二、上诉人周树东犯故意伤害罪，判处拘役一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2017年5月15日起至2017年6月14日止。）
本判决为终审判决。
审判长 王 新 巍
审判员 艾斯凯尔·库尔班
审判员 董 晓 钊
二〇一七年六月七日
书记员 刘 廷 阳