河南省宝丰县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)豫0421刑初257号
公诉机关河南省宝丰县人民检察院。
被告人袁某某，男，1976年6月9日出生，汉族，高中肄业，住宝丰县。2014年至今任宝丰县闹店镇马沟村村主任。因犯寻衅滋事罪于2003年1月28日被平顶山市新华区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2004年5月11日刑满释放。被告人袁某某因涉嫌贪污罪，于2017年3月7日被宝丰县人民检察院立案侦查，同日经宝丰县人民检察院决定，由宝丰县公安局执行刑事拘留；因涉嫌贪污犯罪于2017年3月23日经平顶山市人民检察院决定，次日由宝丰县公安局执行逮捕。
辩护人魏华，河南盐都律师事务所律师。
河南省宝丰县人民检察院以宝检公诉刑诉［2017］142号起诉书指控被告人袁某某犯贪污罪于2017年7月24日向本院提起公诉,于2017年8月11日以宝检公诉刑追诉［2017］4号追加起诉决定书指控被告人袁某某犯职务侵占罪向本院追加起诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宝丰县人民检察院指派检察员韩莉芳、李瑞丽出庭支持公诉，被告人袁某某及其辩护人魏华到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省宝丰县人民检察院指控：1、贪污罪2015年10月至2016年2月，被告人袁某某在担任宝丰县闹店镇马沟村村主任期间，利用协助政府为大唐宝丰红石山风电项目在马沟村征地的职务便利，在丈量征地面积和清点附属物数量过程中，采取虚报、多报土地面积和地上附属物数量等手段，套取土地及附属物补偿款共计134068元。案发后，部分赃款已追退。
2、职务侵占罪2013年4月至2014年4月期间，平顶山市怡鑫房地产开发有限公司在旧城改造项目过程中需租用宝丰县闹店镇马沟村村民马向甫、谷某1、谷某2的土地，宝丰县闹店镇马沟村指派该村村主任、被告人袁某某负责具体协调此事。被告人袁某某在协调租赁土地双方签订租赁合同过程中，利用协调土地的职务便利，采取向平顶山市怡鑫房地产开发有限公司多报土地面积，向土地出租方谷某2、谷某1少报土地租赁费标准、少给租赁费等手段，非法占有土地租赁费98950元。
就以上指控的犯罪事实，公诉机关提供如下证据：1、书证；2、证人证言；3、被告人供述和辩解；4、鉴定意见。公诉机关认为，被告人袁某某利用协助政府从事公务的职务便利，骗取、侵吞公共财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，应当贪污罪追究其刑事责任；被告人袁某某以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人袁某某判决宣判前一人犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定予以处罚。请求依法判处。
被告人袁某某对公诉机关指控的罪名无异议，认罪、悔罪。关于贪污罪辩称部分赃款不是本人所得，关于职务侵占认为谷某1的款自己确实自己给他了。庭后被告人袁某某出具悔过书。
辩护人辩称，1、对公诉机关指控被告人袁某某贪污犯罪的罪名无异议，对袁某某应考虑以实际占有的数额量刑，并考虑其退赃情节。袁某某实际占有数额为85623元，他人非法占有48445元，案发后袁某某退还赃款18052元；2、对公诉机关指控被告人袁某某犯职务侵占罪罪名无异议，但部分事实存疑，关键证人谷某1证言存疑；3、被告人袁某某认罪态度较好，应从轻处罚。
经审理查明：1、贪污罪2015年10月至2016年2月，被告人袁某某在担任宝丰县闹店镇马沟村村主任期间，利用协助政府为大唐宝丰红石山风电项目在马沟村征地的职务便利，在丈量征地面积和清点附属物数量过程中，采取虚报、多报土地面积和地上附属物数量等手段，套取土地及附属物补偿款共计98359元。案发后，被告人袁某某退还赃款18052元。
2、职务侵占罪2013年4月至2014年4月期间，平顶山市怡鑫房地产开发有限公司在旧城改造项目过程中需租用宝丰县闹店镇马沟村村民马向甫、谷某1、谷某2的土地，宝丰县闹店镇马沟村指派该村村主任、被告人袁某某具体负责协调此事。被告人袁某某在协调租赁土地双方签订租赁合同过程中，利用协调土地的职务便利，采取向平顶山市怡鑫房地产开发有限公司多报土地面积，向土地出租方谷某2、谷某1少报土地租赁费标准、少给租赁费等手段，非法占有土地租赁费98950元。
上述事实，公诉机关提供以下证据证实：
一、贪污罪
1、书证
（1）被告人袁某某的户籍及前科证明资料。证实袁某某达到刑事责任年龄。袁某某因犯寻衅滋事罪于2003年1月28日被平顶山市新华区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2004年5月11日刑满释放。
（2）被告人袁某某的任职文件。证明被告人袁某某于2014年上半年村委会换届选举中，任闹店镇马沟村村主任至今。
（3）大唐风电项目的相关文件。证实大唐风电项目的立项及征地时间。
（4）闹店镇马沟村村委会会议记录复印件。证实村里召开过自查会议，让虚报多报人员退钱的事实。
（5）大唐宝丰红石风电场项目马沟村负责工作说明
（6）关于大唐宝丰红石风电场项目马沟村占地补偿情况说明。
（7）闹店镇马沟村附着物及青苗统计表复印件。证实被占土地的具体数量和群众签名及改动情况。
（8）闹店镇马沟村大唐风电修路占用耕地荒地附属物赔偿款复印件。证实最终上报的数据及赔偿的金额。
（9）袁某3、袁某某、袁某2等人的银行交易明细及相关取款凭证。证实赔偿款已发放且已被领取。
（10）宝丰县闹店镇2013年0.5万亩土地整理项目相关资料。证实土地整理项目的时间、工程内容、验收时间等情况。
（11）发破案经过，证明该案的发破案情况。
2、证人证言
证人马某1、刘某1、马某2、马某3、马某4、袁某1、袁某2、袁某3、徐某、梁某、董某、练某、李某、马某5、马某6、马某7、牛某、芦香、张某、郝某、马某8、王某1、马某9、袁某4、王某2、马某10、袁某5、马某11的证言。
3、被告人袁某某的供述和辩解。
4、鉴定意见
平顶山市人民检察院司法鉴定中心于2017年3月21日出具司法鉴定书：
（1）022号县乡村附着物及青苗统计表“签名”一栏中的“袁某2”、“袁某1”等字迹是袁某1书写。
（2）022号县乡村附着物及青苗统计表“数量”一栏中的阿拉伯数字是袁某1书写。
（3）022号县乡村附着物及青苗统计表“签名”一栏中的“袁某某”三字迹及09号宝丰县闹店镇马沟村附着物及青苗统计表“签名”一栏中的“袁某3”三字迹是袁某某书写。
该司法鉴定意见书证明：022号县乡村附着物及青苗统计表“签名”一栏中的“袁某2”、“袁某1”的签名是袁某1书写。
022号县乡村附着物及青苗统计表“数量”一栏中的阿拉伯数字是袁某1书写。
022号县乡村附着物及青苗统计表“签名”一栏中的“袁某某”的签名及09号宝丰县闹店镇马沟村附着物及青苗统计表“签名”一栏中的“袁某3”的签名是袁某某书写。
二、职务侵占罪
1、书证
（1）平顶山市怡鑫房地产开发有限公司2017年1月22日出具的在闹店镇马沟村租赁土地用于迁坟的情况说明：我公司由于旧城改造需要，涉及有西杨村史家坟需要迁移，我公司经人介绍，位于宝丰县闹店镇马沟村三组二龙山下有一块荒山地愿意出租，史某与刘某3代表公司方找到马沟村支部书记马某1与村主任袁某某商议此事，马某1说让村主任袁某某具体负责协调此事。
当时总共租地3亩，涉及谷某2荒山1.65亩、马向甫荒山0.35亩、谷某1荒山1亩，租赁期限为70年，公司一次性付给谷某2租金90750元、马向甫19250元、谷某155000元，共计165000元。公司一次性把165000元的租金交给了村主任袁某某，由袁某某负责协调与以上三户分别签订荒山租赁合同，同时把租金给付上述三户，签署租赁合同日期为2014年3月22日。
（2）荒山租赁合同三份：甲方分别为宝丰县闹店镇马沟村三组谷某2、谷某1、马向甫（任某），乙方为平顶山市怡鑫房地产开发公司；甲方负责人：袁某某。加盖宝丰县闹店镇马沟村村委会公章。
（3）收到条三份：证明：2014年3月23日，谷某2收到桑树坟租赁荒地费90750元、谷某1收到桑树坟租赁荒地费55000元、任某收到桑树坟租赁荒地费19250元。
2、证人证言
（1）、证人马某1、刘某2、谷某2、刘某3、史某、袁某6、任某的证言的证言，
（2）、证人谷某1的证言：当时村里分给我了0.5亩地，后来我又开了点荒。这0.5亩地出租过，大概是2014年上半年出租的，具体租给谁了，我不知道，我是通过袁某某出租的。袁某某当时说是有人准备承包栽树呢。租金标准，当时袁某某说我家的地不足一亩按一亩给我算，总共租赁10年，一共给我3800元钱。这钱是村主任袁某某把我喊到他家，拿的现金给我的，钱都是一百元面额的。钱是一次性给我的。给我钱的时候没有其他人在场。这份荒山租赁合同（甲方宝丰县闹店镇马沟村三组谷某2；乙方平山市怡鑫房地产开发公司，面积1.65亩，租期70年，租赁费90750元，甲方负责人袁某某，谷某2；乙方：平山市怡鑫房地产开发公司，经办人史某等五人，时间2014年3月22日）是我签的。这份合同上手写的面积、租金的内容应该是袁某某写的。当时袁某某对我说：“钱已经给你了，以后有啥事你也别管，都由我负责。”然后就让我在上边签名，也只顾着签名了，也没看上边的内容，不过我记得我签名时上边的这些内容应该都是空白的。这份收条（今收到桑树坟租赁荒山地费五万五千元（5500元），时间2014年3月23号，收款人谷某1）是我签的，不过我签时上边都是空白的，我当时就签了个名字。这些是袁某某把我喊道他家里签的，当时在场的就我和袁某某。
我说的都是实话。袁某某实际就给了我3800元钱，我实际上也就收到这3800元。你们出示的我给袁某某的妻子谷君霞写的这份证言是谷君霞带着袁延军到我家让我写的，袁延军和我家是亲戚，他们很说哩，我也拉不开面子拒绝，就写了这份证言。这份证言上“五万五千元是谷君霞送到我家的。”这句话不属实，是谷君霞让我这么说的。
3、被告人袁某某的供述与辩解。
4、鉴定意见，平顶山市人民检察院司法鉴定书。证实谷某1收条中除签名字迹外的手写字迹不是谷某1的。谷某2收条中除签名字迹外的手写字迹不是谷某2
以上证据均经当庭举证、质证,可做定案依据。
本院认为，被告人袁某某利用协助政府从事公务的职务便利，骗取、侵吞公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人袁某某犯贪污罪的事实清楚，罪名成立。
被告人袁某某以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人袁某某犯职务侵占罪的事实清楚，罪名成立。
关于贪污罪，被告人袁某某实际占有赃款的数额，经审理查明，被告人袁某某实际占有赃款的数额为98359元，公诉机关指控被告人袁某某贪污的其余款项，非被告人袁某某实际占有，应予以扣除。被告人袁某某及其辩护人的关于贪污罪的辩护意见，本院根据查明的事实予以采信；关于职务侵占罪，被告人及其辩护人的辩护意见与查明的事实不符，本院不予支持。
被告人袁某某当庭认罪，悔罪，退还了部分赃款，酌情从轻处罚。被告人袁某某有前科，本院综合予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第一项，第二百七十一条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十九条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十一条第一款，第十九条第一款之规定，判决如下：
被告人袁某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币十万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月。决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月7日起至2018年9月6日止；罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
二、被告人袁某某所得赃款予以追缴，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡怀洲
审 判 员 杨晓娜
人民陪审员 何晓辉
二〇一七年十月二十七日
书 记 员 何婉冰