四川省峨眉山市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川1181民初1048号
原告：彭文彬，男，汉族，居民，生于1935年12月27日，住四川省峨眉山市。
委托代理人：罗永俊，四川和冰律师事务所律师。
委托代理人：胡朝阳，四川和冰律师事务所律师助理。
被告：陈国强，男，汉族，居民，生于1978年6月2日，住四川省峨眉山市。
被告：中国人民财产保险股份有限公司乐山市分公司，地址：乐山市市中区嘉定北路149号。机构代码：90698567-8
负责人：帅平，经理。
委托代理人：先红，四川金顶律师事务所律师。
原告彭文彬诉被告陈国强、中国人民财产保险股份有限公司乐山市分公司（以下简称“人民财保乐山市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年2月25日立案受理后，依法由审判员郭忠于2016年5月5日、5月23日适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭文彬的委托代理人胡朝阳，被告陈国强，被告人民财保乐山市分公司的委托代理人先红到庭参加了。期间，双方当事人申请庭外和解，庭外和解期间依法不算审限。本案现已审理终结。
原告彭文彬诉称：2014年11月6日，被告陈国强驾驶川LCR6**号小型轿车由峨眉滨河路二段往清音桥方向行驶，12时55分，当车行驶至峨眉一小往清音桥方向50M处时，与原告彭文彬所骑自行车相撞，造成彭文彬受伤，两年受损的交通事故。2015年1月5日峨眉山市公安局交通警察大队对此事故作出乐公交证字（2014）第0230号道路交通事故证明：公安机关无法对该事故作出准确判断及认定，告知当事人向人民法院提起民事诉讼。2015年7月13日，峨眉山市人民法院（2015）峨眉民初字第785号民事判决书判令陈国强承担此事故的全部责任，2015年10月23日，乐山市中级人民法院（2015）乐民终字第841号民事判决书将上述判决予以维持。2016年2月19日，四川华西法医学鉴定中心对原告的伤残评定为7级，其护理依赖程度为大部分护理依赖。另川LCR6**号车在被告人民财保乐山市分公司投保了交强险和商业险。案发后被告人民财保乐山市分公司支付了大部分医疗费、被告陈国强支付了部分医疗费和护理费，因双方协商未果，现请求判令：1、被告陈国强赔偿原告各项损失共计401842元（未含医疗费）；2、被告人民财保乐山市分公司在保险责任范围内承担赔偿责任，并在交强险中优先支付精神损害抚慰金；3、本案诉讼费由被告承担。庭审中原告撤回原告车辆损失和施救费及院外购药、尿不湿、奶粉、轮椅、病床的诉请。
被告陈国强辩称：对交警部门作出的交通事故证明书无异议。我是川LCR6**号车登记车主，该车在被告人民财保乐山市分公司投保了交强险，和赔偿限额为100万元（含不计免赔）的商业三者险，事故发生在保险期内，应由保险公司承担赔偿责任。事故发生后我垫付了原告医疗费8608.62元、护理费55660元，其余医疗费由保险公司垫付，对垫付的费用请求在本案一并处理，不同意保险公司扣除20%的自费用药主张。
被告人民财保乐山市分公司辩称：对交警部门出具的交通事故证明书中对交通事故发生的经过有异议，我方认为被告陈国强不应当承担本次交通事故的全部责任。川LCR6**号车的投保情况与被告陈国强陈述的一致，交通事故发生在保险期内，事故发生后我方先行垫付了医疗费291063.11元。对原告所主张的我方投保人承担本次交通事故的全部责任我方不认可，因本次事故交警部门未划分事故责任，因此原告在本次事故中有过错至少应承担同等责任。对原告的诉请我公司意见为：医疗费没有异议但应扣除20%的自费药；住院伙食补助费认可每天按15元计算303天；对原告住院期间护理费标准认可每天90元，护理人数应按一人计算，护理天数应扣除原告在ICU中治疗的天数，对院外护理不认可，对原告的护理依赖程度我方申请重新鉴定，护理年限认可2年，护理依赖标准无异议；对原告的伤残等级有异议我方申请重新鉴定，对伤残赔偿金标准无异议；对鉴定费无异议，但不属保险赔偿范围；对精神损害抚慰金认可9000元。
经审理查明：2014年11月06日，陈国强驾驶川LCR6**号小型轿车由峨眉滨河路二段往清音桥方向行驶，12时55分许，当车行驶至峨眉一小往清音桥50米处时，与由彭文彬所骑金鸽牌自行车相撞，造成彭文彬受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，原告彭文彬被送往峨眉山市人民医院抢救治疗于2015年9月5日出院，出院证明书上载明：一、原告住院期间两人护理；二、出院诊断为：1、右侧额叶、左侧额颞叶脑挫裂伤伴脑内血肿；2、右侧额部、左侧额颞部硬膜下出血；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、大脑镰旁硬膜下出血；5、右顶部头皮挫裂伤；6、肺部感染；7、呼吸衰竭；8、骶尾部皮肤压疮；9、脓毒症；10、低蛋白血症；11、高纳血症；12、急性胃肠功能障碍；13、左侧基底部节区腔梗；14、枕骨骨折；15、左侧多肋陈旧性骨折；16、消化道出血；17、中度贫血；18、脑外伤后精神障碍；三、出院医嘱：1、出院后需人陪护，继续口服奥氮平治疗，精神病医院随访；2、如有不适及时就诊。共计产生医疗费299671.73元。
2015年1月5日，峨眉山市公安局交警大队对本次事故作出乐公交证字［2014］第0230号道路交通事故证明书，证明书上载明：一、交通事故基本事实：2014年11月06日，陈国强驾驶川LCR6**号小型轿车由峨眉滨河路二段往清音桥方向行驶，12时55分许，当车行驶至峨眉一小往清音桥50米处时，与由彭文彬所骑金鸽牌自行车相撞，造成彭文彬受伤，两车受损的交通事故。二、调查交通事故得到的事实：1、当事人陈国强持“CI”型驾驶证。2、川LCR6**号小型轿车系陈国强所有，该车在被告人民财保乐山市分公司投保，金鸽牌自行车系彭文彬所有。3、案发时陈国强驾驶川LCR6**号小型轿车由峨眉滨河路二段往清音桥方向行驶；彭文彬骑金鸽牌自行车与陈国强同向。4、事故路段为滨河路二段，小泥路面，视线良好，路面平坦。5、彭文彬所受损伤经峨眉山市人民医院伤情诊断为：右额叶、左额颞叶脑挫裂伤伴血肿；右额叶、左额颞叶脑挫裂伤伴部部硬膜下出血；外伤性蛛网膜下腔出血；大脑硬膜下出血；右顶部头皮挫裂伤。6、川LCR6**号小型轿车经乐山市机动车辆安全技术检测站检测为：转向、制动符合规定。三、无法查明的事实：因为彭文彬案发后受伤较重，现任在ICU抢救，无法陈述当时事故发生的经过，现只有陈国强单方陈述材料，经侦查所掌握的证据无法对该案件作出准确判断及认定。2016年1月18日峨眉山市公安局交警大队委托四川华西法医学鉴定中心对原告彭文彬是否患有精神障碍，及其伤残等级和护理依赖程度进行鉴定，四川华西法医学鉴定中心受理后于2016年2月19作出法技精（2016）字第046号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人彭文彬的伤残等级评定为VII（柒）级；其护理依赖程度评定为大部分护理依赖。产生鉴定费2300元。
另查明：1、原告彭文彬，生于1935年12月27日，城镇居民户口；2、川LCR6**号车在被告人民财保乐山市分公司投保了交强险和赔偿限额为100万元（含不计免赔）的商业三者险；3、事故发生后被告陈国强垫付医疗费8608.62元，护理费55660元（其中住院期间支付146天两人护理的费用29400元，支付64天一人护理的费用6860元，出院后支付原告从2015年9月6日至2016年1月17日一人护理的费用13400元，支付原告从2016年1月18日至2016年3月17日一人护理的费用6000元）；4、原告住院期间先后分别于2014年11月18日至2014年12月28日、2015年1月20日至2015年2月26日、2015年4月22日至2015年5月7日三次在ICU治疗，共计93天。5、原告彭文彬于2015年4月24日向峨眉山市人民法院提起诉讼请求判令被告陈国强、人民财保乐山市分公司赔付原告彭文彬因交通事故受伤所产生的医疗费，2015年7月13日峨眉山市人民法院作出（2015）峨眉民初字第785号民事判决书，判决被告人民财保乐山市分公司赔付原告医疗费291063.11元（其中赔付原告彭文彬59463.11元，赔付被告陈国强垫付的医疗费121600元），判决后被告人民财保乐山市分公司不服判决向乐山市中级人民法院提起上诉，2015年10月23日乐山市中级人民法院作出（2015）乐民终字第841号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。现被告人民财保乐山市分公司已履行判决，共计支付原告医疗费291063.11元。
庭审中原告对车辆损失、施救费和院外购药等其他费用共计40000元的请求同意不在本案中进行主张。
上述事实，有经庭审质证的道路交通事故证明书、居民身份证、户口薄、医疗费票据、出院证及病历材料、司法鉴定意见书及鉴定费票据、保单抄件及保险条款、驾驶证、行驶证、（2015）峨眉民初字第785号民事判决书、（2015）乐民终字第841号民事判决书等证据及本院庭审笔录予以证实。
本院认为，本次交通事故公安交警部门虽未作出交通事故认定，但根据交警部门作出的交通事故证明书及原告彭文彬的病情诊断可以认定，彭文诊的受伤系本次交通事故造成。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，本案中被告没有证据证明原告彭文彬有过错，故原告彭文彬因本次交通事故造成的损失应由被告人民财保乐山市分公司在交强险和商业三者险责任限额范围内予以赔偿。对被告人民财保乐山市分公司提出对交警部门出具的交通事故证明书中对交通事故发生的经过有异议，认为被告陈国强不应当承担本次交通事故的全部责任的辩称意见，因其未提供相关证据证明，故对该辩称意见不予支持。
对本次交通事故造成原告彭文彬受伤所产生赔偿费用，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院综合确认如下：
1、医疗费。根据医疗费票据，本院确认原告治疗共计产生医疗费299671.73元。被告人民财保乐山市分公司提出应扣除20%自费药的问题，根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条第一款之规定“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”本案中，被告人民财保乐山市分公司未能提供证据证明其已告知并履行了明确说明义务，故对医疗费应当扣除20%自费药的主张，本院不予支持。
2、住院伙食补助费。根据原告的实际住院天数，本院依法确认原告的住院伙食补助费为303天×25元/天=7575元。
3、护理费。原告在ICU病房治疗期间系由医院专人护理，病人家属和其他护理人员是不能进入ICU病房的，且该护理费用已经包含在医疗费用里面，故对原告主张的在ICU病房治疗期间的护理费本院不予支持。根据原告的住院天数和出院证明书载明的“原告住院期间两人护理”和出院医嘱“出院后需人陪护”，本院确认原告住院期间的护理时间为303天-93天=210天，护理人数为2人；原告出院后护理时间从2015年9月6日至2016年1月17日（鉴定前一日）共计134天，护理人数为1人。因被告陈国强己实际支付原告住院期间146天两人护理的护理费用29400元和64天一人护理的护理费用6860元，故本院确认原告住院期间的护理费为29400元+6860元+64天×31642元／年÷12个月÷21.75天(记薪日)=44018.72元；对原告出院后的护理费，因被告陈国强己实际支付原告出院后134天的护理费13400元，故本院确认原告出院后的护理费用为13400元。综上本院确认原告因本次交通事故受伤产生的护理费用共计44018.72元＋13400元＝57418.72元。
4、残疾赔偿金。原告系城镇居民户口，结合伤残等级，本院确认原告的伤残赔偿金为24381元／年×5年×40%＝48762元。被告人民财保乐山市分公司对原告伤残等级提出异议并申请重新鉴定，但在举证期限内未提交相反证据支持其重新鉴定的理由，故本院对其重新鉴定的申请不予准予。
5、原告的护理依赖。根据原告的鉴定意见“护理依赖程度评定为大部分护理依赖”依据中华人民共和国公安部下发的于《人身损害护理依赖程度评定GA／T800-2008》之附录B(资料性附录)护理依赖赔付比例，分以下三等：1、完全护理依赖100%；2、大部分护理依赖80%；3、部分护理依赖50%之规定，本院确认原告部分护理依赖的参照系数为80%。对其护理年限因被告无异议本院予以确认，对其护理标准参照四川省2014年度居民服务行业工资标准，本院确认原告院外的护理依赖费用为31642元/年×5年护理年限×护理依赖系数80%=126568元。被告人民财保乐山市分公司对原告护理依赖程度提出异议并申请重新鉴定，但在举证期限内示提交相反证据支持其重新鉴定的理由，故本院对其重新鉴定的申请不予准予。
6、鉴定费。因该费用系原告彭文彬处理交通事故必然发生的费用，根据鉴定费票据，本院确认鉴定费用为3200元。。
7、精神抚慰金。结合原告的伤残等级，本院酌情确认原告的精神抚慰金为12000元。
8、交通费。本院酌情认定1000元。
以上损失共计556195.45元。由被告人民财保乐山市分公司在保险责任范围内赔偿原告。扣除被告陈国强垫付款64268.62元（医疗费8608.62元＋护理费55660元），被告人民财保乐山市分公司垫付原告医疗费291063.11元，实际由人民财保乐山市分公司赔偿原告556195.45元-64268.62元－291063.11元=200863.72元，赔偿被告陈国强垫付款64268.62元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司乐山市分公司在本判决生效后十日内，赔偿原告彭文彬因本次交通事故造成的各项损失共计200863.72元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司乐山市分公司在本判决生效后十日内，赔偿被告陈国强垫付款64268.62元；
三、驳回原告彭文彬的其他诉讼请求。
案件受理费减半收取为1204元，由被告陈国强承担。（诉讼费已由原告彭文彬垫付，被告陈国强于本判决生效后十日内给付原告彭文彬。）
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审判员 郭 忠
二〇一六年六月三日
书记员 张文杰
附相关法条：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。