湖南省保靖县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)湘3125刑初83号
公诉机关保靖县人民检察院。
被告人徐某某，曾用名徐幺妹，女，1974年5月2日出生于湖南省龙山县，汉族，小学文化，户籍所在地为湖南省龙山县。因本案，2012年6月5日经保靖县人民检察院批准逮捕，2017年7月10日被保靖县公安局执行逮捕，当日被保靖县公安局变更强制措施为监视居住；2017年9月7日经保靖县人民检察院决定监视居住；2017年9月29日，经本院决定取保候审。现在家。
保靖县人民检察院以保检公诉刑诉（2017）第96号起诉书，指控被告人徐某某犯盗窃罪，于2017年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员徐岩松担任审判长，审判员向福生，人民陪审员贾长金参加的合议庭，于2017年10月31日公开开庭进行了审理。代理书记员杨杨担任法庭记录。保靖县人民检察院指派检察员冉波出庭支持公诉，被告人徐某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保靖县人民检察院指控称：2011年5/6月份，被告人徐某某在彭某延（在逃）、陈某英（已判刑）、彭某枝（已判刑）邀约下，通过掉包方式盗窃他人财物二次，盗得现金17000元及金银首饰，经保靖县价格认证中心认定被盗金银首饰价值为36420元。
公诉机关认为：被告人徐某某参与盗窃他人财物价值53420元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究刑事责任。本案系共同犯罪，被告人徐某某在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。公诉机关在法庭上出示了相关证据，据此认为本案事实清楚，证据确实充分，提请本院依法判处。
被告人徐某某对公诉机关指控的罪名、犯罪事实和法律适用均无异议。
经审理查明：
一、2011年6月22日，同案犯彭某延、陈某英、彭某枝邀约被告人徐某某从永顺县到保靖县城骗钱。23日早上，徐某某在保靖县城大街上寻找作案目标时，在步行街门口看见被害人姚某某，便以找台湾来的老医生为由与其搭话。两人聊了一会后，彭某枝假装路人从两人旁边经过，徐某某又假装问彭某枝是否知道老医生的下落，并央求其帮忙找老医生看病。待彭某枝答应后，徐某某又邀请姚某某同行，同案犯彭某延等人则按事先分工负责在旁边观察周围情况，三人行至“香茗泉大酒店”门口时，假装碰到故意在此等候并假装老医生孙女的陈某英以看病、看相为由，把姚某某和徐某某带至县人民医院门诊大楼后面的花园内，先后给两人看相，称两人家中有灾，需用金银首饰、现金等物“打扮”（一种封建迷信活动）。姚某某心中害怕，从家中取来15000元现金及金手镯、金耳环、金项链、金戒指等来化解灾难。随后，陈某英、徐某某、姚某某三人来到保靖县“百合公园”，陈某英要求姚某某把所带的现金及金首饰用黑色塑料袋装好，然后假装开始为姚某某“打扮”，利用“打扮”吸引姚某某的注意力，并趁机用事先准备好的装有冥币的黑色塑料袋与姚某某的黑色塑料袋掉包，姚某某待“打扮”完后，回到家中打开黑色塑料袋，发现被骗。得手后，被告人徐某某分得账款4600元，其余的现金及首饰被其他同案犯瓜分。经鉴定，被害人姚某某被掉包的金首饰总价值为人民币36420元。
2017年7月10日，被告人徐某某主动到永顺县公安局投案。
上述事实，有公诉机关宣读或提交的下列证据予以证明：
1．报警案件登记表、立案决定书；证明，2011年7月26日，姚某某报警称：“2011年6月23日上午，姚某某在保靖县人民医院门诊大楼后面的花园内，其钱被人骗走。”保靖县公安局接到报警后立即对该事实情况展开调查。2011年8月2日，保靖县公安局决定立案侦查。
2.被害人姚某某的陈述；证明，2011年6月23日，被害人姚某某送孙女到实验小学上学后，走到步行街门口时，一个穿黑色衣服的妇女上前问姚某某“这个大姨，听讲保靖有个老公公会治风湿病，你认得到没”，姚某某回答“不认识”。这时，另一个穿花色衣服的妇女走到两人旁边讲“那我认得到，那个老公公姓王，住到中医院的”，穿黑色衣服的妇女就要她帮忙找老中医，穿花色衣服的妇女就带穿黑色衣服的妇女去找那个医生，穿黑色衣服的妇女要姚某某陪同一起去。走到老法院那里，穿花色衣服的妇女打了个电话，没走多远，有一个穿紫色衣服的妇女从中医院那个方向向三人走来，穿花色衣服的妇女就讲“这个穿紫色衣服的妇女就是治风湿病王医生的孙女”。穿紫色衣服的妇女就讲她没时间。穿花色衣服的妇女讲“她们两个都是我亲戚，你帮一下忙”。穿紫色衣服的妇女就讲“我要给我爷爷打个电话”，打完电话后就讲“我们找个清洁的地方看下子”。于是，穿紫色衣服的妇女就把姚某某等三人带到人民医院的花园内，先后给两人看相，称两人家中有灾，需用金银首饰、现金等物“打扮”。姚某某心中害怕，从家中取来15000元现金及金手镯、金耳环、金项链、金戒指等来化解灾难。随后，陈某英、徐某某姚某某三人来到保靖县“百合公园”，陈某英要求姚某某把所带的现金及金首饰用黑色塑料袋装好，然后假装开始为姚某某“打扮”并利用“打扮”吸引姚某某的注意力，并趁机用事先准备好的装有冥币的黑色塑料袋与姚某某的黑色塑料袋掉包，姚某某待“打扮”完后，回到家中打开黑色塑料袋，发现被骗。
3．证人向环的证言；证明，姚某某被骗的金手镯、金耳环、金项链、金戒指重量及购买的时间。
4.被告人徐某某及同案犯陈某英、彭某枝的供述与辩解；证明，2011年6月22日，同案犯彭某延、陈某英、彭某枝邀约被告人徐某某从永顺县到保靖县城骗钱。23日早上，徐某某在保靖县城大街上寻找作案目标时，在步行街门口看见被害人姚某某，便以找台湾来的老医生为由与其搭话。两人聊了一会后，彭某枝假装路人从两人旁边经过，徐某某又假装问彭某枝是否知道老医生的下落，并央求其帮忙找老医生看病。待彭某枝答应后，徐某某又邀请姚某某同行，同案犯彭某延等人则按事先分工负责在旁边观察周围情况，三人行至“香茗泉大酒店”门口时，假装碰到故意在此等候并假装老医生孙女的陈某英以看病、看相为由，把姚某某和徐某某带至县人民医院门诊大楼后面的花园内，先后给两人看相，称两人家中有灾，需用金银首饰、现金等物“打扮”。姚某某心中害怕，从家中取来15000元现金及金手镯、金耳环、金项链、金戒指等来化解灾难。随后，陈某英、徐某某、姚某某三人来到保靖县“百合公园”，陈某英要求姚某某把所带的现金及金首饰用黑色塑料袋装好，然后假装开始为姚某某“打扮”并利用“打扮”吸引姚某某的注意力，并趁机用事先准备好的装有冥币的黑色塑料袋与姚某某的黑色塑料袋掉包，姚某某待“打扮”完后，得手后，被告人徐某某分得账款4600元，其余的现金及首饰被其他同案犯瓜分。2017年7月10日，被告人徐某某主动到公安机关投案。
4．保靖县金嘉利砖石店出具的《证明》、张万福珠宝店购物《发票》、姚某某的银行《存折》；证明，姚某某被骗的金手镯42.85克，戒指12.45克，金项链、金耳环购买时花费14513元；2011年6月23日，姚某某从银行取款10000元。
5.价格鉴定意见书；证明，经鉴定，被害人姚某某被掉包的金首饰总价值为人民币36420元。
6.指认作案现场笔录；证明，被告人徐某某对作案现场进行指认的情况。
7.刑事判决书；证明，同案犯陈某英、彭某枝因本案被判处有期徒刑的事实。
8.《户籍资料》；证明，被告人徐某某出生于1974年5月2日，犯罪时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力的事实。
上列证据，来源合法，与本案相关联，经法庭举证、质证，内容客观真实，且能相互印证，均具有证明效力，本院予以采信，并作为本案的定案依据。
二、2011年5月15日，被告人徐某某伙同同案犯陈某英、彭某枝等人采用同样的手段，在保靖县迁陵镇苏家坪笔架山一辣椒地里，将被害人田某某装有人民币2000元的黑色袋子进行掉包。得手后，被告人徐某某及同案犯陈某英、彭某枝等人将所骗得的赃款予以瓜分。
上述事实，有公诉机关宣读或提交的下列证据予以证明：
1．报警案件登记表；证明，2011年7月18日，田某某报警称：“2011年5月15日12时许，田某某在保靖县迁陵镇喜鹊溪社区被骗。”保靖县公安局接到报警后立即对该事实情况展开调查。
2.被害人田某某的陈述；证明，被害人田某某在喜鹊溪社区苏家坪笔架山一辣椒地里，钱被掉包的事实。
3.被告人徐某某及同案犯陈某英、彭某枝的供述与辩解；证明，2011年5月15日，被告人徐某某伙同同案犯陈某英、彭某枝等人采用同样的手段，在保靖县迁陵镇苏家坪笔架山一辣椒地里，将被害人田某某装有人民币2000元的黑色袋子进行掉包。得手后，被告人徐某某及同案犯陈某英、彭某枝等人将所骗得的赃款予以瓜分。2017年7月10日，被告人徐某某主动到公安机关投案。
4.指认作案现场笔录；证明，被告人徐某某对作案现场进行指认的情况。
5.《户籍资料》《刑事判决书》；证明，被告人徐某某出生于1974年5月2日，犯罪时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力的事实；同案犯陈某英、彭某枝因本案被判处有期徒刑的事实。
本院认为，被告人徐某某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物二次，盗窃财物价值人民币53420元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。本案两起犯罪均系共同犯罪，被告人徐某某在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。案发后，被告人徐某某主动到公安机关投案，并能如实供述其犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人徐某某积极退赔被害人损失，并提供财产刑的执行保障，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人徐某某犯罪情节较轻，经其所居住的社区矫正机构进行风险评估，其没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。公诉机关提出的“判处三年左右有期徒刑”的量刑建议偏高，本院予以适当调整。
根据被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，本院决定对被告人徐某某予以减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条第一款、第二款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一款第、、、项、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款之规定，判决如下：
被告人徐某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币八千元（罚金已缴纳，且已上缴国库）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐岩松
审 判 员 向福生
人民陪审员 向明权
二〇一七年十二月四日
代理书记员 杨 杨
附页
本判决书所适用的有关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条第一款在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 第二款对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
第二款各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。