云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)云06民终22号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司。
委托代理人黄柏春、张华昆，云南振诚律师事务所律师（特别授权）。
被上诉人（原审原告）唐小兵。
委托代理人李涛，云南华泰律师事务所律师（特别授权）。
委托代理人王云英，云南华泰律师事务所律师（一般授权）。
被上诉人（原审被告）周仲友。
被上诉人（原审被告）昭通长风成品油运输有限责任公司。
上诉人阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司因与被上诉人唐小兵、周仲友、昭通长风成品油运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服水富县人民法院（2015）水民初字第259号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
唐小兵诉称：2014年9月26日，周仲友驾驶云C083**号油罐车从昭通方向驶往水富，行驶至麻水线141+900米时因弯道占线行驶与对向行驶唐小兵的川Q9D7**号两轮摩托车相挂擦，造成唐小兵倒地受伤、摩托车损坏。水富县公安局交警大队认定周仲友负事故的全部责任，唐小兵无责。唐小兵受伤后在水富县人民医院抢救，随即被送往四川省宜宾市第一人民医院住院治疗，诊断为左肱骨干开放性骨折、颜面皮肤挫裂伤、全身多处擦伤、臂丛神经损伤、左髌骨骨折等。唐小兵住院20天伤情稍好转出院，出院诊断为左侧肱骨近端开放粉碎性骨折等症状，出院后院外继续治疗，伤口每2—3天换药一次，避免患肢剧烈活动，术后2—3月内避免患肢完全负重等。唐小兵因本次交通事故受伤经宜宾新兴司法鉴定中心鉴定为左上肢丧失功能49%，评定为九级伤残；取出内固定需后续治疗费9000.00元；致左侧肱骨近端开放粉碎性骨折、臂丛神经损伤，左髌骨骨折的误工时限为545天。唐小兵依法应获得医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、摩托车维修费、鉴定费等各项赔偿合计234310.25元。因云C083**号车实际车主为周仲友，该车挂靠于长风公司名下，该车向阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司投保了交强险和第三者责任险。唐小兵请求判决周仲友及昭通长风成品油运输有限责任公司连��赔偿其损失234310.00元，阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司在交强险和第三者责任险限额内承担赔偿责任。各方当事人对周小兵诉称的事实均无异议，对该事实予以确认。
原审人民法院经审理认为，1.本案医疗费用赔偿问题。唐小兵支出的医疗费用38338.25元，提交的医疗票据中有270.00元的救护车费用，应在医疗费用中予以扣除，在交通费中予以赔偿。故阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司应依法赔偿唐小兵住院期间产生的医疗费用38068.25元。2.住院伙食补助费2000.00元，各方当事人无异议，予以确认。3.营养费因唐小兵未提供医疗机构出具的证明，故不予支持。4.关于护理费，由于唐小兵未提供护理人员的收入证明，故根据本地护工劳务报酬标准以80元/天计算，计20天，共1600.00元。5.关于本案的残疾赔偿金问题。唐小兵提交了与水富大桥机砖厂分���于2013年9月1日和2014年3月5日签订的《劳动合同》各一份，劳动合同期限分别为2013年9月1日至2014年3月1日、2014年3月5日至2015年3月5日，2014年3月5日签订的劳动合同于2014年5月4日经水富县人力资源和社会保障局进行了劳动用工登记；提交了水富大桥机砖厂2013年9月至2014年9月的工资表共13份。因唐小兵提交的劳动合同及工资表能证明唐小兵在城镇工作一年以上，唐小兵虽系农村户口，但提出的以城镇居民标准计算赔偿的主张符合法律规定，予以支持。依阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司的申请，经人民法院委托云南鼎丰司法鉴定中心对唐小兵的伤残等级进行了重新鉴定，鉴定为十级伤残，唐小兵在庭审中根据2014年云南省城镇居民家庭人均全年可支配收入24299.00元为标准，计算残疾赔偿金计算为48598.00元（24299元/年×20×10%）予以支持。6.关于本案的误工费。唐��兵提交的《劳动合同》、《工资表》，水富大桥机砖厂出具的《证明》，能证明唐小兵的收入情况，亦证明唐小兵自交通事故受伤后水富大桥机砖厂未向唐小兵发放工资。经核算唐小兵受伤前一年月平均收入为3259.00元，故唐小兵提出以每天109.00元计算误工费予以支持。宜宾新兴司法鉴中心鉴定唐小兵误工期为：肱骨干骨折90日、髌骨骨折120日、臂丛神经损伤365日，结合评定为545日，结合唐小兵出院证医嘱：唐小兵应于术后2－3月避免患肢完全负重，定期于1、3、6、12月拍片复诊，术后1－2年可行内固定物取出术。对宜宾新兴司法鉴中心误工损失日评定的意见予以采信，唐小兵误工费计算为59405.00元（109元/天×545天）。7.关于被扶养人生活费问题。唐小兵父亲唐相东64周岁，母亲周正珍61周岁，均系农村居民户口，育有两子，故被扶养人生活费依据农村居民标准计算，唐���东为4828.80元（6036元/年×16年×10%÷2人），周正珍为5734.20元（6036元/年×19年×10%÷2人），合计10563.00元，本损失计入唐小兵的残疾赔偿金。8.关于本案的精神抚慰金。唐小兵因本次事故多部位受伤，且鉴定为十级伤残，给唐小兵精神上造成了一定程度的损害，唐小兵请求支付10000.00元的精神损害抚慰金过高，酌定精神损害抚慰金为5000.00元。9.唐小兵提出交通费食宿费1000.00元及重新鉴定产生的交通食宿费337.00元，因仅提交了四张票据金额447.00元，但考虑唐小兵在宜宾就医往返情况，酌定交通费为800.00元。10.关于本案的后续医疗费问题。唐小兵提出应按宜宾新兴司法鉴定中心的鉴定意见赔偿9000.00元，确定唐小兵的后续医疗费用为9000.00元，该费用由阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司赔付给唐小兵。11.摩托车修理费400.00元双方无异议，予以确认。12.关于本案���鉴定费用负担问题。为确定本案的损失程度，唐小兵支付鉴定费用1900.00元（分别为伤残等级鉴定700.00元、后续医疗费鉴定600.00元、误工时限鉴定600.00元）。依据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，唐小兵支出的鉴定费用系确定本案保险标的损失程度所支付的必要、合理费用，应由保险人承担。因经重新鉴定唐小兵的伤残等级降级，故对唐小兵支出的700.00元伤残等级鉴定费用不予支持，由唐小兵自行承担。阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司应承担本案鉴定费用1200.00元。
唐小兵以上损失共计176634.25元，由阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司在保险责任限额内承担。
综上所述，为保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和��道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司在判决生效之日起十日内赔偿唐小兵医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费、摩托车修理费等共计人民币176634.25元。二、驳回唐小兵的其他诉讼请求。案件受理费4810.00元，减半收取2405.00元，由阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司承担。
判决书送达后，阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司不服原判，向本院提起上诉，请求：撤销（2015）水民初字第259号民事判决并依法改判。并判令由被上诉人承担本案上诉费。其主要上诉理由是：一、宜宾新兴司法鉴定中心所出具的两份《法医学鉴定意见书》不应当采纳。1.2014年9月26日被上诉人周仲友驾驶云C083**号油罐车从昭通方向往水富方向行驶，与被上诉人唐小兵驾驶的川Q9D7**号两轮摩托车发生交通事故，随后唐小兵送至四川省宜宾市第一人民医院治疗，2014年10月16日出院，2015年7月8日唐小兵个人委托宜宾新兴司法鉴定中心进行了伤残等级、后续医疗费鉴定以及误工时限的评定。宜宾新兴司法鉴定中心于2014年7月8日作出了唐小兵误工时限为545日的宜宾司法鉴定中心［2014]临鉴字第649号法医学鉴定意见书；2014年10月27日作出了宜宾新兴司法鉴定中心［2014]临鉴字第1133号法医学鉴定意见书，确定伤残等级为九级，后续医疗费9000.00元，经上诉人申请重新鉴定，水富县人民法院委托云南鼎丰司法鉴定中心对唐小兵的伤残等级进行了重新鉴定，云鼎［2015]临鉴字第70348号鉴定意见书推翻了宜宾新兴司法鉴定中心［2014]临鉴字第1133号法医学鉴定意见，确定唐小兵的伤残等级为十级，因此，原审法院采信宜宾新兴司法鉴定中心的鉴定意见不当。2.对于宜宾新兴司法鉴定中心［2014]临鉴字第649号法医学鉴定意见书确定的545日误工期不应当采信；3.原审法院不应当采信唐小兵臂丛神经损伤所鉴定的误工期365日。二、原审判决适用法律错误。1.关于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第九条，原审判决适用法律错误。因为第九条是关于雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔赔偿责任。原审判决在“本院确定如下”的部分中，并未对本案被上诉人周仲友与长风公司之间雇佣关系进行阐明，也未对是否应当由雇员或雇主承担赔偿责任进行任何说明，便以该法条进行裁判，属于适用法���不当。2.关于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十条，原审判决适用法律错误。因为该法条是要求赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。原审判决支持精神抚慰金即存在法律适用错误。3.原审判决适用《中华人民共和国保险法》第六十条裁判上诉人承担鉴定费、诉讼费属适用法律错误。
被上诉人唐小兵作了服判的书面答辩。
其余被上诉人均未作答辩。
本案在二审诉讼中，上诉人阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司认为原审判决在认定事实及适用法律方面存在错误，即判决其承担545日的误工期不当，判决其承担精神抚慰金不当外，亦对鉴定费、诉讼费的承担有异议，对其余事实无异议，对双方无异议的事实���本院予以确认。
归纳双方诉辩主张，本案争议焦点：一、原审判决以545日计算唐小兵的误工期是否恰当；二、原审判决阳光财产保险股份有限公司昭通市中心支公司赔偿精神抚慰金5000.00元是否恰当；三、原审判决阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司承担一定的鉴定费、诉讼费是否恰当。
针对本案争议焦点，本院评判如下：
（一）关于原审判决以545日计算唐小兵误工费是否恰当的问题。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。”本案中，唐小兵2014年9月26日受伤，受伤后被送到宜宾市第一人民医院住���治疗，经诊断为左肱骨干开放性骨折、臂丛神精损伤、颜面皮肤挫裂伤、全身多处皮肤擦伤，住院治疗至2014年10月16日出院。2015年7月8日，经唐小兵委托宜宾新兴司法鉴定中心对其误工时限进行鉴定，宜宾新兴司法鉴定中心作出了宜新司鉴中心[2015]临鉴字第640号法医学鉴定意见书，唐小兵因交通事故受伤，致左肱骨近端开放粉碎性骨折、臂丛神精损伤、左髌骨骨折，其误工时限为545日。经质证除上诉人阳光财保险股份有限公司昭通市中心支公司经合法传唤未到庭对唐小兵提交的该鉴定进行质证外，其余当事人对唐小兵提交的该鉴定均无异议，原审法院根据所查明的案件事实，并结合唐小兵所受伤的情况，采信唐小兵提交的宜新司鉴中心[2015]临鉴字第640号法医学鉴定意见书，并判决支持唐小兵误工费并无不当。
（二）关于原审判决阳光财产保险股份有限公���昭通市中心支公司赔偿精神抚慰金5000.00元是否恰当的问题。
本院认为，唐小兵因交通事故造成多处受伤，经鉴定构成十级伤残，在一定程度上对受害人唐小兵的精神造成一定的损害，原审判决酌情支持精神损害抚慰金5000.00元符合本案实际。
（三）关于原审判决阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司承担一定的鉴定费、诉讼费是否恰当的问题。
本院认为，唐小兵受伤后在宜宾新兴司法鉴定中心申请鉴定，分别为伤残等级鉴定费700.00元、后续医疗费鉴定600.00元、误工时限鉴定600.00元。由于阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司申请重新鉴定后伤残等级发生变化，因此，唐小兵在宜宾新兴司法鉴定中心的伤残等级鉴定的鉴定费应由唐小兵自行承担，后续医疗费、误工期的鉴定未发生变化，因此，唐小兵为此支出的鉴定费合计1200.00元属唐小兵实际支出的费用，且阳光财产保险股份有限公司昭通中心支公司属该肇事车辆的承保人，因此，原审法院判决其承担鉴定费并无不当。
关于诉讼费。根据《诉讼费缴纳办法》的规定，可由人民法院确定，因此原审判决确认由上诉人承担本案诉讼费并无不当。
关于适用法律的问题。本案中原审法院适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条虽有不当，但不影响本案的处理。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律不当，但不影响本案的处理。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4810.00元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司昭通中心支���司负担。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 王荣祥
审 判 员 宋明涛
代理审判员 王 媛
二〇一六年四月八日
书 记 员 罗 杨