陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2015)宝中刑一终字第00046号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）宋光照，男，44岁，1970年11月20日出生于陕西省宝鸡市，汉族。
诉讼代理人曹欢，陕西国文律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张顺利，男，38岁，1977年6月26日出生于陕西省宝鸡市，汉族。
原审被告人张玉岭，男，51岁，1963年11月6日出生于陕西省宝鸡市，汉族。系原审被告人张顺利之叔父。
宝鸡市渭滨区人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人宋光照指控原审被告人张顺利、张玉岭故意伤害并附带民事诉讼一案，于二0一三年六月二十四日作出（2013）宝渭法刑初字第00005号刑事附带民事判决，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人宋光照及原审被告人张顺利均不服，分别提出上诉。宝鸡市中级人民法院经二审审理后裁定撤销原判，发回重审。宝鸡市渭滨区人民法院经另行组成合议庭公开开庭审理后于二〇一五年四月九日作出（2014）渭滨刑重字第00001号刑事附带民事判决，宣判后宋光照、张顺利均不服，分别提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人上诉意见，并听取代理人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，自诉人宋光照与被告人张顺利均系陕西烽火通讯集团职工，张顺利购买了位于宋光照楼上的房屋并于2011年2月起开始装修，因噪音影响，双方多次发生口角。2011年5月22日上午，自诉人宋光照约被告人张顺利在长岭医院门口商谈，后发生厮打，围观群众报警，公安人员出警后，双方称系邻居关系，同意自己协商解决。5月23日上午，宋光照与朋友在本市渭滨区石坝河宝光路美伦小区路口打电话约被告人张顺利、张顺利叔父张玉岭继续商谈，张顺利、张玉岭赶到后，宋光照与被告人张顺利撕扯在一起，过程中被告人张顺利用拳致宋光照受伤，因围观群众报警，被警方制止。后警方对双方进行了询问。5月24日宋光照经宝鸡市中心医院骨科诊断为鼻骨骨折；经该院眼科诊断为双眼睑球结膜挫伤；5月25日宋光照经解放军第三医院诊断为：1、鼻骨骨折；2、鼻部软组织挫伤，5月31日经该院诊断为外伤致右大多角骨、尺骨茎突撕脱骨折。之后宋光照多次在宝鸡市中心医院、马利眼科诊所、第四军医大学西京医院就眼睛视物模糊多次门诊就诊。2012年4月28日经宝鸡市公安司法鉴定中心法医学鉴定为，宋光照受外力作用所致鼻骨骨折属轻伤，经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定为，宋光照受外力作用所致鼻骨骨折属十级伤残。2012年5月15日，宋光照向宝鸡市渭滨区人民法院提起控诉，要求追究被告人张顺利的刑事责任并赔偿损失，同年5月30日申请撤诉，渭滨区人民法院裁定准许。后宋光照又以张顺利、张玉岭为共同被告人提起控诉，要求追究被告人张顺利、张玉岭的刑事责任并赔偿损失，即本案诉讼。另查明，自诉人暨附带民事诉讼原告人宋光照受伤后支出医疗费2096.29元、法医鉴定费1060元、交通费500元，住宿费1000元，共计4656.29元。被告人张顺利在本案审理过程中自愿预交赔偿款5000元。认定上述事实的证据有报警情况受理、处理登记表、被害人宋光照住院病案及相关票据、被害人宋光照交通费票据、被害人宋光照住宿费票据、被害人宋光照法医鉴定费票据、身份证及户口本复印件等书证；证人周某某证言材料等证人证言；被害人宋光照陈述材料、被告人张顺利供述材料、被告人张玉岭供述材料；鉴定结论等；据此，原审法院认为，被告人张顺利故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。自诉人提交证人周某某的证言，因周某某系自诉人的朋友，与其有利害关系，且该证言内容对本案具体情节的描述与自诉人陈述不相一致，又无其他证据印证，故本案现有证据不能证明被告人张玉岭有伤害他人身体的行为，其行为不符合故意伤害罪的构成要件，故被告人张玉岭不构成犯罪。被告人张顺利当庭如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，其自愿赔偿被害人损失，应酌情从轻处罚。被告人张顺利伤害他人身体，应依法承担赔偿责任。对于赔偿数额，附带民事诉讼原告人宋光照请求医疗费2766.39元，因其提交的医疗费票据为2096.29元，故应认定为2096.29元，多出部分因缺乏证据支持，不予认定；其请求的鉴定费1060元有票据证实，应予认定；其前往西安治疗眼睛属实，酌定交通费500元、住宿费1000元，自诉人合理损失共计4656.29元，予以支持；其请求的伤残赔偿金（含被抚养人生活费）及精神抚慰金没有相关法律依据，不予支持。本案经渭滨区人民法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第三十八条、第四十一条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（二）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十二条之规定，以犯故意伤害罪判处被告人张顺利管制一年；被告人张玉岭无罪；被告人张顺利赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人宋光照各项经济损失4656.29元；驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人宋光照的其他诉讼请求。
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）宋光照上诉称：应当追究张玉岭刑事责任；一审判决量刑过轻，应当判处张顺利有期徒刑；应当支持他一审提出的全部赔偿及残疾赔偿金（含被抚养人生活费）。其代理人提出了与上诉理由基本相同的代理意见，请求依法支持上诉人的上诉请求。
上诉人（原审被告人）张顺利上诉称：1、一审判决认定事实存在错误，适用法律错误，因为按照2014年1月1号起实施的《人体损伤程度鉴定标准》，宋光照的损伤（鼻骨骨折）为轻微伤，并且宋光照拒绝重新进行司法鉴定，应承担举证不能责任。2、张顺利、张玉岭并无伤害宋光照的主观故意，因为两次发生冲突均为宋光照进行邀约，且均为宋光照先动手打人。
经审理查明，原审判决所认定的原审被告人张顺利故意伤害行为致宋光照轻伤的事实，以及由此造成宋光照经济损失的事实均清楚正确，有下列证据证实：
1、报警情况受理、处理登记表证明，2011年5月22日，宋光照与张顺利在长岭职工医院发生纠纷，清姜派出所出警，双方要求自行解决；次日，双方在本市宝光路美伦小区路口再次厮打，群众报警后，宝光路派出所出警并作为治安案件查处。
2、被害人宋光照住院病案及相关票据证实，宋光照因鼻骨骨折、右大多角骨、尺骨茎突撕脱骨折、双眼睑球结膜挫伤，支出医疗费为2096.29元。
3、被害人宋光照交通费票据证实交通费为500元（票据990元，酌情认定500元）。
4、被害人宋光照住宿费票据证实住宿费为1000元（票据5500元，酌情认定1000元）。
5、被害人宋光照法医鉴定费票据证实法医鉴定费用为1060元。
6、身份证及户口本复印件证实了原审自诉人暨附带民事诉讼原告人宋光照、原审被告人张顺利、张玉岭的年龄、身份情况，张顺利、张玉岭属于完全刑事责任年龄人。
7、证人周某某证言材料证实，2011年5月下旬一天中午，宋光照给他打电话说让他给帮个忙，并让他去清姜，他在宝光路，就说有什么事到宝光路来，于是约好在美伦小区路口一个饭馆门口见面。见面后他发现宋光照手里拿个秤砣，问干什么，宋光照说自己邻居装修影响自己了，结果前一天被对方打了，今天是要来教训对方的。然后宋光照不停给一男的打电话，嘴上不停骂着，让对方过来。宋光照还给另外几个朋友（两男一女）打电话让过来帮忙。过了大概一个小时，来了个面包车，车上下来四个人，他和宋光照还有宋光照朋友围着桌子坐着，有个年龄稍大的胖子对宋光照说“你还骂我呢”，说着几个人就朝宋光照身上和脸上用拳头砸，宋光照被打倒在地，鼻子和嘴流血了。对方几个人后来手里都举着凳子，但是没打，只是用拳头打了，宋光照这边的人都没动手。
8、被害人宋光照陈述材料证实，楼上邻居张顺利家经常有噪音影响他休息。2011年5月22日上午11点左右，他给张顺利打电话约其在长岭职工医院门口见面，张顺利他叔张玉岭还有六个小伙来了，张玉岭说他不愿意住就搬走，对方一个小伙把手搭在他脖子上，他让对方松开对方不松，他说想打架是吧，就一拳打在张顺利脸上，张顺利和张玉岭就动手往他脸上打，其他人没有动手。之后有人报警，清姜派出所警察来了，说邻居之间打架把他们劝开就走了。他对张顺利他们说把他打伤了咋办，张玉岭给他留了手机号说有事找其。之后他去了清姜派出所，警察说让他先看病，接着他去409医院，医生说鼻子里有血，看不清。第二天上午8点，张顺利给他打电话说要赔医疗费，并说在清姜见面。他快11点到石坝河这边给一个姓周的和一个姓魏的朋友打电话，让他们陪他一起吃饭，怕对方打他以防万一。之后他给张顺利打电话说让其到石坝河那边的美伦小区门口见面，张顺利到了快下午两点才来，他当时在凳子上坐着，有个中年人指着他问是不是这个人，张顺利和张玉岭说就是，然后有十五六个小伙对他拳打脚踢，用板凳往他头顶和身上砸，把他打倒在地。他从地上爬起来又被他们打倒，他又爬起来去旁边一个卖菜的地方押了10元钱拿了个秤砣握在手上，如果对方再打他，他就用秤砣打他们。这时候警察就来了。5月24日他到医院拍片子说是鼻骨骨折，再没有其他问题。他5月23日被打后眼睛充血发红，5月24日他去中心医院看了门诊，给他开了眼药水，让他一两个月以后复查。现在感觉眼睛视力下降，模糊。
9、原审被告人张顺利供述材料证实，2011年5月22日早上，他楼下邻居宋光照约他谈谈，他一到长岭医院院子里，宋光照上来就给他一拳，他们撕扯在一起，之后警察来了，他说是邻居之间的纠纷，警察劝了劝就走了。5月23日早上，他给宋光照打电话说到厂里找领导谈一谈，宋光照说有事，中午11点多，宋光照不停给他打电话说约他到石坝河谈谈，他不想去宋光照就在电话里骂他，中午一点多他就去了。到了八一招待所对面的路边，他看到宋光照有五六个人围着桌子坐着，他们中有一个人给他说话他没听清，宋光照就用一个秤砣朝他头上砸，被一个人拉住了，之后他们俩就扭打在一起。宋光照打他头上了，用拳头打的。他用拳头往宋光照身上砸了，往其头上打了没有记不清了，当时比较乱。后来被人分开了。
10、原审被告人张玉岭供述材料证实，2011年5月22日，他侄子张顺利给他打电话说宋光照把其打了，他赶到长岭职工医院门口，见到了张顺利和宋光照，他劝他们都是邻居，有事好好说。第二天就是5月23日中午12点多，张顺利打电话说宋光照要其到石坝河去谈谈，接着宋光照也给他打电话让他去石坝河，他说不去，宋光照就骂他是缩头乌龟，他生气就去了，和他侄子张顺利、张胜利。去了后宋光照和张顺利因言语不和就打起来了。宋光照拿了一个秤砣要打张顺利被人拦住，对方有个男的也想打张顺利，他拦住说是邻居之间的事情，其他人就没动手了，张顺利和宋光照扭打在一起，张胜利没有打。
11、法医学人体损伤程度鉴定书及司法鉴定意见书证实，宋光照受外力作用所致鼻骨骨折属轻伤，构成十级伤残。
以上证据经原审法院开庭举证、质证，其来源合法有效，内容确实充分，并且相互关联，相互印证，足以定案，本院予以确认。
本院认为，原审被告人张顺利故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。依法应予惩处，并应赔偿因其犯罪行为所造成的原审自诉人暨附带民事诉讼原告人宋光照的经济损失。原审被告人张顺利归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其归案后自愿赔偿被害人经济损失，应酌情从轻处罚。对于原审自诉人宋光照对原审被告人张玉岭犯故意伤害罪的指控，经查，原审自诉人提交证人周某某的证言，因周某某系原审自诉人的朋友，与其有利害关系，且该证言内容中对本案具体情节的描述与原审自诉人陈述不相一致，又无其他证据印证，故该项指控缺乏证据不能认定，张玉岭行为依法不构成犯罪。
对于上诉人宋光照的上诉理由，经查，根据业已查明的案件事实，依照法律规定，张玉岭行为依法不构成犯罪；一审判决根据原审被告人张顺利犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，对其作出了适当的判处，该判决结果在法律规定的幅度范围内；一审判决对于本案附带民事部分的判处符合法律规定，并无不当之处，故上诉人宋光照的上诉理由不能成立，本院不予支持。
对于上诉人张顺利的上诉理由，经查，由于本案伤害行为发生于2011年5月，故依照相关规定，其损伤程度鉴定标准不适用2014年1月1号起实施的《人体损伤程度鉴定标准》，而应适用行为发生时的损伤程度鉴定标准进行鉴定确定；本案中原审被告人张顺利在双方当事人发生纠纷后互殴过程中致伤宋光照并致其轻伤，属于故意伤害主观意图支配下的故意伤害行为，故此上诉人张顺利的上诉理由不能成立，本院不予支持。
原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法，应予维持。上诉人上诉理由均不能成立，依法应予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 齐国胜
审判员 李少华
审判员 侯多奇
二〇一五年七月二十四日
书记员 苏永康