广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民终653号
上诉人（原审被告）：陈光武，男，1953年10月20日出生，汉族，广东省廉江市人，住址：廉江市，
委托诉讼代理人：邱安东，男，1974年2月6日出生，汉族，广东省廉江市人，住址：廉江市，
被上诉人（原审原告）：罗汝君，男，1957年2月1日出生，汉族，广东省廉江市人，住址：廉江市，
委托诉讼代理人：温全，广东启泰律师事务所律师。
上诉人陈光武因与被上诉人罗汝君机动车交通事故责任纠纷一案，不服廉江市人民法院作出（2016）粤0881民初1325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陈光武及其委托诉讼代理人邱安东，被上诉人罗汝君的委托诉讼代理人温全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈光武上诉请求：一、依法撤销原审判决，在查明事实基础上依法改判；二、本案诉讼费用由罗汝君承担。在本院审理时，上诉人明确其上诉请求为其不应承担本次事故的赔偿责任。
事实和理由：1、原审判决认定事实不清，适用法律错误。原审法院仅凭调去几张交警部门拍摄的照片从而认定陈光武承担70%的责任是错误的。事故发生是因为罗汝君为躲避来车撞到陈光武摩托车尾部造成，修理摩托车也是征得罗汝君的同意，不存在破坏现场的情形；2、被抚养人生活费证据不足，除了村委会出具的有关证据还应当有公安机关相应的证明予以佐证；3、原审判决营养费过高，且有错误。请求二审法院依法予以改判。
罗汝君答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。1、原审判决认定陈光武承担70%责任是通过调查整个事故过程得出的结论，有交警照片为证；2、原审判决认定被抚养人生活费事实清楚，证据确凿。罗汝君提供常住人口登记卡、所在辖区村委会证明均可证明这个事实；3、营养费是因罗汝君伤情严重，且有医嘱，符合法律规定，合情合理。
罗汝君向原审法院起诉请求：l、依法判令陈光武赔偿罗汝君损失163617.73元（后变更为：77142.26元），后续治疗费用另行处理；2、本案诉讼费用由陈光武承担。
原审法院经审理查明：2016年5月16日，罗汝君驾驶无号牌(发动机码：F200205)二轮摩托车沿营仔镇人民路从西往东方向行驶，07时10分，行至营仔镇人民路××号门口路段时，正与陈光武将其无号牌正三轮摩托车从屋里推出路边停放时发生碰撞，造成二轮摩托车损坏，罗汝君受伤的交通事故。事故发生后，陈光武叫人将罗汝君损坏摩托车推到附近的摩托车修理档修理，随后送罗汝君到营仔医院检查，当日又转往廉江市人民医院���院治疗。罗汝君在营仔医院检查时，医生随即通知罗汝君家人赶到医院，罗汝君家人赶到医院后立即向警方报警。案经廉江市公安局交警大队处理，于2016年6月15日作出廉公交认字(2016)458号《道路交通事故认定书》，以陈光武事故后未能保护现场和及时报警处理，认定陈光武承担事故的主要责任；罗汝君无证驾驶机动车在道路上行驶和无规范驾驶，承担事故次要责任。2016年6月7日罗汝君办理出院手续，共住院治疗22天，用去医疗费20142.60元。住院期间，陈光武支付了1000元给罗汝君作住院押金。经罗汝君申请，2016年9月7日原审法院委托广东正和法医临床司法鉴定所对罗汝君伤残等级进行鉴定。2016年9月10日，该鉴定所作出广正司鉴所[2016]临鉴字第0911号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见：评定被鉴定人罗汝君颅脑损伤构成十级伤残。罗汝君为此支付鉴定费1800元。��赔偿问题，罗汝君于2016年7月6日诉至原审法院，请求陈光武赔偿：医疗费20142.60元、护理费1760元、误工费9743.10元、住院伙食补助费2200元、营养费1000元、残疾赔偿金26720.80元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、被抚养生活费2775.76元，合计人民币77142.26元（原请求赔偿147532.41元，评残后变更为77142.26元）。
另查明，罗汝君、陈光武为其事故车辆，均未购买机动车强制保险。
又查明，罗汝君父亲罗立光，于1930年12月26日出生；母亲刘素珍，于1933年6月17日出生。其夫妇婚姻存续期间共生育了长子罗汝君、二女罗水、三罗妹、四子罗来。
原审法院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交通警察大队作出的廉公交认字[2016]第458号《道路交通事故认定书》，认定的事实是否清楚，作出的责任认定是否正确，是双方争议的焦点问��；其次，是罗汝君损失项目及损失计算标准的认定，对其请求应否支持。
陈光武认为，交警部门认定的事实不清，导致责任认定有误。其理由一是其摩托车当时是静止停放，是罗汝君自己不小心追尾撞到其摩托车尾部；二是事故发生后经罗汝君本人同意，出于好意主动推其摩托车去修理，跟本不存在故意破坏现场。罗汝君为其辨解未能提供证据，只是第一次庭审时，申请一名证人出庭作证。因该证人反映“当时其开车去菜园时，经过现场目睹了事故经过”。而陈光武在接受公安机关询问“当时有没有看到其他车辆经过”时，回答是“没有看到其他车辆经过”。两者对事情经过陈述不一致，对证人证言原审法院不予采信。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主���不予支持。但对方当事人认可的除外。”的规定，陈光武只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，而罗汝君对其陈述的事故经过又予否认，对其辩解意见不予支持。
对陈光武称，事故发生后经罗汝君本人同意，将其摩托车推去修理，是否存在破坏现场的故意的认定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。在道路上发生交通事故，未造成人身伤亡，当事人对事实及成因无争议的，可以即行撤离现场，恢复交通，自行协商处理损害赔偿事宜；不即行撤离现场的，应当迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。”的规定，事故发生后，陈光武及时送罗汝君去医院治疗，将损坏的摩托车送去修理，恢复交通，这种精神值得提倡。但陈光武在事故后未能在第一时间报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门前去处理；其次在事故发生后，未能保护现场，维持原状，等待交警部门勘查。确因抢救受伤人员变动现场的，因在移动现场的地方标明位置。由于陈光武主观上可能不存在故意，但客观上造成事故车辆移动，现场已破坏，造成交警部门无法进行现场勘查，责任在陈光武。根据查明的事实，交警部门作出主次责任的认定是客观和公正的。陈光武在没有充分反驳证据，证明事故认定存在错误的情况下，原审法院对廉江市公安局交通警察大队作出的廉公交认字[2016]第458号《道路交通事故认定书》予以采纳，应作为本案处理的依据���根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入…”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《下称解释意见》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿…”的规定，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》农村居民标准计算，确认罗汝君的损失有：
（1）医疗费，根据《解释意见》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。……”的规定，罗汝君提供廉江市人民医院的收费票据，证明���用去医疗费20142.60元，证据确实，原审法院予以采信。
（2）误工费，根据《解释意见》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的意见，由于罗汝君是出院后申请原审法院评残，不能机械的理解为“误工时间可以计算至定残日前一天”。根据罗汝君最重伤为颅底骨折（颅脑损伤），参照《人身损害护理期、误工期、营养期评定规范》4.6.1单纯颅底骨折误工期60-90日。其误工��间应为90日。罗汝君请求114日计算误工期原审法院不予支持。按同行业“农、林、牧、渔业”在岗职工平均工资31195元/年计算（折算每日85.47元），为此确认罗汝君的误工费为7692.30元（90日×85.47元）。
（3）护理费，根据《解释意见》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的意见，罗汝君提供人民医院的“诊断证明书”，按罗汝君住院期间1人陪护，罗汝君按当地护工从事同等级别护理的劳务报酬每天80元标准计算，属合理请求，原审法院予以支持，其护理费按住院天数22日计算，护理费为1760���（80元/日×22日）。
（4）住院伙食补助费，按住院22日计算，其住院伙食补助费为2200元（100元/日×22日）。
（5）交通费，根据《解释意见》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的意见，结合罗汝君住院时间、地点，酌情支持交通费500元。
（6）营养费，根据《解释意见》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。本次事故造成罗汝君十级伤残，结合其伤情和医疗机构的意见，罗汝君请求1000过高，酌情支持40元/日，营养费为880元（40元/日×22日）。
（7）残疾赔偿金，根据《解释意见》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，罗汝君定残时59周岁，计算年限为20年，按农村居民人均纯收入13360.40元/年计算。本次事故造成罗汝君十级伤残，伤残指数为0.1，残疾赔偿金计算为26720.80元（13360.40元/年×20年×0.1）。
被抚养人的生活费，根据《解释意见》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计��。”本案罗汝君被扶养人是其父亲罗立光，86岁，母亲刘素珍，83岁，抚养年限均为5年，抚养人为4名子女。被抚养人的生活费为2775.75元（11103元/年×5年×10%÷4人×2人）。
根据最高人民法院〈关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知〉第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被害人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，其残疾赔偿金计算为29496.55元（26720.80＋2775.75）；
（8）精神损害抚慰金，根据《解释意见》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本次事故造成罗汝君十级伤残，给其身体及精神带来一定的损害，结合事故中其负次要责任，其请求赔偿精神损害抚慰金10000元过高，酌情支持3500元。
（8）鉴定费，本次事故造成罗汝君身体残疾，其为此支付鉴定费1800元。属财产损失，陈光武应赔偿给罗汝君。
综上，罗汝君损失合计：67971.45元，据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”的规定，本案陈光武的摩托车没有购买交强险，应由陈光武承担赔偿义务。因本案罗汝君不请求按最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定处理，原审法院根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条“第二款：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。……”及第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”和《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，对罗汝君的损失，由罗汝君和陈光武按事故责任3：7比例承担，即陈光武赔偿70%损失47580.02元（67971.45×0.7）给罗汝君。
陈光武承担的赔偿款中应减除其已支付的医疗费押金1000元，实际赔偿罗汝君损失为46580.02元（47580.02－1000）。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，最高人��法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、限陈光武在判决生效之日起十日内支付赔偿款46580.02元给罗汝君。如果陈光武未按原审法院指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回罗汝君其他的诉讼请求。案件受理费1625元，由罗汝承担1143元，陈光武承担482元。
本院审理查明，原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，机动车交通事故责任纠纷。根据当事人的诉辩意见，本案争议的焦点问题是：陈光武是否应承担事故责任。
本案中，罗汝君驾驶无号牌二轮摩托车沿营仔镇人民路从西往东方向行驶，与陈光武将其无号牌正三轮摩托车从屋里推出路边停放时发生碰撞，造成��轮摩托车损坏，罗汝君受伤的交通事故。事故发生后，陈光武没有依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款关于“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助”的规定及时报警，保护现场。廉江市公安局交警大队作出廉公交认字(2016)458号《道路交通事故认定书》，以陈光武事故后未能保护现场和及时报警处理，认定陈光武承担事故的主要责任；罗汝君无证驾驶机动车在道路上行驶和无规范驾驶，承担事故次要责任。陈光武没有在《道路交通事故认定书》规定的期限内向湛江市交通警察支队申请复核，也没有提供证据推翻该《道路交通事故认定书》，依法承担举证不能的法律后果，
原审法院认为陈光武客观上造成事故车辆移动，破坏现场，造成交警部门无法进行现场勘查，责任在陈光武，对廉江市公安局交通警察大队作出的廉公交认字[2016]第458号《道路交通事故认定书》予以采纳，应作为本案处理的依据，判决陈光武承担事故的主要责任并无不当。陈光武上诉主张其不应承担事故责任，理据不充分，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，本院予以维持。陈光武的上诉主张，理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费482元，由上诉人陈光武负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黎振华
审 判 员 梁 旗
代理审判员 李蓝珊
二〇一七年六月二十三日
书 记 员 陈小斯
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原���人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。