山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2015)并刑终字第00648号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郝某某。2015年3月20日因涉嫌犯抢劫罪、强奸罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年4月3日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市小店区人民法院审理小店区人检察院起诉指控被告人郝某某犯抢劫罪、强奸罪一案，于2015年8月28日作出（2015）小店刑初字第00438号刑事判决，原审被告人郝某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人、认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审认定：2015年3月10日凌晨0时许，被告人郝某某通过爬窗的方式进入位于太原市小店区王村永康街北巷7号302室被害人张某（女，23岁）租住的家中，对张某实施亲吻，张某被惊醒后，郝某某通过掐脖子等方式对张某进行控制、恐吓，用手指对张某阴部进行抽插，并强行让张某为其口交、手淫等，后因张某反映身体不适要报120救治而停止。之后郝某某将张某家中的身份证、银行信用卡、700元现金等财物抢走，而后从窗户逃离现场。
认定上述事实的证据有：
1、抓获经过证实，2015年3月19日18时40分许，太原市公安局小店分局营盘责任区刑警队民警在太原市万柏林区黄坡村将被告人郝某某抓获。
2、被害人张某的报案材料及陈述笔录证实，2015年3月9日23时30分左右，我在位于太原市小店区永康街北四巷7号出租屋302室内睡觉。次日凌晨0时左右，我感觉到有个男子在我的床上，我感觉这个男子的嘴巴亲到了我的嘴上，就突然醒来，我还以为是我男朋友回来了，但是我男朋友没有我房门钥匙而且不抽烟，床上这个男子满身烟味，我就知道不是我男朋友，于是我在床上开始反抗，用手推他，他骑在我身上用双手按住我的双手，大约按了一分钟，我就开始叫唤，他就松开我的手，用他的左手掐住我的脖子，右手捂住我的嘴巴，我一直反抗，我和他一直撕扯到床尾，我在床尾叫唤了一声，男子说如果我再叫唤就掐死我。随后，他用被子捂住我的头，右手伸进被子里捂我的嘴，我趁机咬了一下他的右手食指，他就松开他的右手，我又和他撕扯，在我快掉下床的时候，他一把把我拽到床头，我当时挣扎的已经没有力气了，就问男子要干嘛，他说他要要我（就是要和我发生性关系），我不同意，就又反抗又叫唤，持续了两分钟，我实在没有力气了，他还一直用手掐住我的脖子不松手。他掐的我实在不能动了，我也挣扎的没有力气了，我就躺在那里不动了并告诉他想干嘛就干嘛吧。他还用手掐住我的脖子，并用嘴亲我，将我里面的内裤脱掉。他强行让我给他口交、手淫等，我实在难受的不行，就说我心脏病犯了，让他打120，随后他起身穿好他的衣服，开了灯，戴上来时带的手套，翻找我的手机，他先翻看我的挎包，没有手机，又翻看床头，也没有手机，他就问我的手机，手机号多少，我说我没有手机，手机坏了，他又翻看我挂在墙上的挎包，也没有手机，他就再次翻看第一次看的挎包，将将我钱包里的700余元现金和一张民生银行信用卡、身份证拿走，他又准备翻看我的布衣柜，等我听见布衣柜拉开拉链的时候，我就告诉他我坚持不住了，他再不走，我就叫了，然后他走到床跟前，拿出他的手机，掀开我的被子，给我拍了两张裸照，掐了我的人中，告诉我别报警，然后就打开阳台上的门，开了窗户，从窗户上走了。过了大约5分钟，我起来穿上睡衣，关好窗户，找到我的手机给我的男朋友打电话，过了一会儿，我男朋友来到我的出租房并报了警。
3、辨认笔录证实了被害人张某辨认出被告人郝某某的事实。
4、现场勘验检查笔录及现场照片证实了案发后公安机关对案发现场进行勘验检查并提取疑似擦蹭血迹以及案发现场特征等情况。
5、（并）公（司）鉴（物）字[2015]259号法医物证鉴定书证实，送检的张某的睡衣上检出人血迹，支持该血迹为被告人郝某某所留假设，不支持为其他随机个体所留假设。
6、被告人郝某某在侦查阶段的供述笔录证实，2015年3月10日22时左右，我下班回到太原市小店区永康街王村北四巷龙欢日出租房302房间，我先玩了会儿电脑，后到北阳台上抽烟，看见我家对面的房间黑着灯，而且靠西面的窗户开着一条缝，我当时也没多想，就想到这个房间里看看。我从阳台窗台上拿了一副黑色线手套，戴在我手上，我就先上了我家的窗户，用右手扒住我家的窗户上沿，进入对面房间。我进去以后，透过灯光可以从窗帘的缝隙中看到这个家卧室床旁边的小桌子上放着一个女士包，我就想进去将这个包偷走，我打开铝合金门进入卧室过去拿那个包，还没有拿上，就听到床上有个女的叫了一声，我听见她叫以后，心里非常紧张，就赶紧迈到床上按住这名女子的嘴不让她喊叫，这名女子还一直喊，并且推打我，后来我就掐住这名女子的脖子，这名女子就不能动弹了，这名女子说她不动了，并说：“你想干嘛就干嘛吧。”我就说：“我想要你。”就是想和这名女子发生性关系。之后她躺在那里不动了，我将这名女子的短袖睡衣和内裤脱掉，我用嘴亲这名女子的嘴和胸部，我脱了自己的秋裤和内裤，骑在这名女子肚子上，让她给我口交、手淫等。后来我爬到这名女子的身上，准备和她发生性关系，听见这名女子喘气喘的厉害，我就从她的身上下来问她怎么了，她说她恶心，心脏不好，并吐了两口，让我打120要去医院。我就赶紧下地将灯打开，给这名女子盖上被子，并问她手机在什么地方，给她报警，她一直喘气不说话，我就下地找手机，找了半天也没有找到她的手机。后来她就让我走，我问她有没有事，我看见她在掐自己的人中穴，我过去帮她掐了一下。我看见这名女子好点了，我就穿上我的衣服，拿上我的手机，准备走的时候，因为之前找她手机的时候，我看见她的包里面有一个手包，我就想过去到她的包里拿点东西，我就过去拉开这名女子的手包，这名女子说包里有几百块钱，让我拿走，我就过去将包里的700元左右钱拿走，并将她的身份证和一张银行卡也拿走。之后我将自己的手套戴上，我怕这名女子报警，就过去掀开被子给她拍了两张裸照，让她不要报警，然后我就出去到了阳台，站到她家的窗户上跨到我自己家中，并且将她家的窗户关上了。钱我都吃饭住宿花了。
7、户籍证明证实了被告人郝某某的身份情况。
原审法院认为，被告人郝某某违背妇女意志，使用暴力、胁迫手段强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。被告人郝某某以非法占有为目的，采用暴力、胁迫手段，入户强行劫取他人钱财700元人民币，其行为构成抢劫罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人郝某某的辩护人提出的关于郝某某的行为在强奸犯罪中是犯罪中止的辩护意见，经查，根据侦查阶段被告人郝某某的供述和被害人张某的陈述笔录，可证实被告人郝某某在实施强奸犯罪行为过程中，在知悉张某喘气厉害、张某告知其心脏病发作、要求拨打120电话去医院的情况下，其主观上认为自己在客观上已经不可能继续实施强奸犯罪，该属于抑止犯罪意志的原因，该行为属于犯罪未遂，不是犯罪中止，该辩护意见不予采纳。其提出的关于被告人郝某某的抢劫犯罪行为不是入户抢劫的辩护意见，经查，根据被告人郝某某在侦查阶段和当庭的供述，均可证实其入户目的具有非法性，其在户内采用暴力、胁迫手段强行劫取他人钱财的行为符合入户抢劫的构成要件，故该辩护意见不予采纳。被告人郝某某已经着手实行强奸犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人郝某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人郝某某在判决宣告以前一人犯二罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条的规定，判处一、被告人郝某某犯强奸罪，判处有期徒刑五年二个月，犯抢劫罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金一万元，决定合并执行有期徒刑十四年，并处罚金一万元。二、继续追缴被告人郝某某的违法所得，返还被害人。一审宣判后，原审被告人郝某某不服，以原审法院量刑过重为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与原审相同，予以确认。
本院认为，上诉人郝某某违背妇女意志，使用暴力、胁迫手段强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。郝某某以非法占有为目的，采用暴力、胁迫手段，入户强行劫取他人钱财，其行为构成抢劫罪。郝某某已经着手实行强奸犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。郝某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人郝某某在判决宣告以前一人犯二罪，应当数罪并罚。关于上诉人郝某某提出原审量刑过重的上诉理由。根据查明的犯罪事实和对社会的危害程度，原审法院在对其量刑时已充分考虑到犯罪中的具体情节，属在法定幅度内予以处罚，量刑并无不当。故该上诉理由不能成立，不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李瑞明
代理审判员 郑志海
代理审判员 郭 强
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 李 娜