云南省祥云县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)云2923民初1524号
原告张树元，男，1958年2月10日生，汉族，云南省祥云县人，住祥云县。
委托代理人杨仲禄、李乔丽，云南富达律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被告余建平，男，1972年2月9日生，汉族，云南省祥云县人，农民，住祥云县。
委托代理人张浙生，云南正圣律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被告雷正，男，1972年2月9日生，汉族，云南省祥云县人，农民，住祥云县。
委托代理人王莉莉，云南正圣律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
原告张树元诉被告余建平、雷正提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月18日受理后，依法适用简易程序，由审判员吴建荣独任审判。诉讼中，被告余建平、雷正向本院申请重新鉴定，本院审查后，准许重新鉴定并依法中止诉讼。本案于2017年2月7日公开开庭进行了审理。原告张树元及其委托代理人杨仲禄，被告余建平及其委托代理人张浙生、被告雷正及其委托代理人王莉莉均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，被告余建平承包了乡村小路建设工程后，将工程分包给被告雷正。被告雷正遂雇佣原告为其做工，2015年10月20日，原告在为被告做工过程中不慎被滚落的水泥砸伤腰背部。原告受伤后到祥云县人民医院住院治疗20天，经诊断，原告的伤情为：L1压缩性骨折。2016年3月14日，经大理滇西司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为十级，后续治疗费费为8500元至9000元原告受伤后，被告雷正仅为原告支付了其住院期间的医疗费用，被告余建平未向原告支付过任何费用，现原告已经无力支付后续的治疗费，故向法院起诉，请求法院依法判决二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、后续治疗费、交通费、鉴定费、精神抚慰金及其他费用共计人民币54217.07元，因被告申请重新鉴定，故请法院按照重新鉴定后的鉴定意见计算后续治疗费及残疾赔偿金。
被告余建平辩称，1、我方申请重新鉴定的鉴定意见上使用的鉴定标准不符合法律规定，不应当按照我方申请重新鉴定的鉴定结论确定相关的赔偿标准；2、我将工程分包给雷正的时候我们双方约定，我提供材料，雷正负责施工，乡村小路的建设不需要承包人有资质，所以我将工程分包给雷正不存在过错，不需要承担责任；且原告在劳动过程中不按照程序操作，先抽下面的水泥才导致自己受伤，故对于本案的损失，原告应当承担30%的责任；3、对原告的残疾赔偿金、营养费，我方不予认可，误工期限我方认可100天，住院伙食补助费以50元一天计算，就后续治疗费，请法庭按照法律规定进行判决，我方认为不应当支持原告的精神抚慰金。
被告雷正辩称：1、原告向法庭提交的伤残等级鉴定意见的鉴定依据不合法，不应当支持；我雇请原告为我做工，但原告从底部开始抽水泥并进行搬运的做法不符合操作规程，应当由原告自行承担30%的责任；2、我方对原告提交的鉴定意见书不予认可，我方申请重新鉴定的鉴定意见书因鉴定标准不符合法律规定，故该鉴定意见也不能作为本案的证据使用；3、我方不认可原告提出的误工期，同时我方支出的2000余元的鉴定费及为原告垫付的3万余元医疗费应当纳入本案的损失中一并处理。
为支持自己的诉讼主张，原告向法庭提交了以下证据材料：A1、原告身份证复印件1份，欲证明原告的身份情况及诉讼主体资格；A2、祥云县人民医院诊断证明、出院证明原件各1份，欲证明原告受伤后的治疗情况；A3、祥云县人民医院医疗费单据9张、担架轮椅服务收费卡2张，欲证明原告支出相关费用的情况；A4、大理滇西司法鉴定中心鉴定意见书原件1份，欲证明原告的伤残等级以及后续治疗费的情况；A5、鉴定费收据原件1份，欲证明原告支出鉴定费的情况；A6、收款收据2张，欲证明原告住院时购买护理用品所支出的费用情况；A7、购买护理用品发票2张、过路费发票2张、加油发票1张、住宿费收款收据1张，欲证明原告因伤支出其他费用的情况。
被告余建平向法庭提交了以下证据材料：B1、身份证复印件1份，欲证明余建平的身份情况。
被告雷正向法庭提交了以下证据材料：C1、被告雷正的身份证复印件1份，欲证明雷正的身份情况；C2、自书垫付费用清单1份，欲证明原告受伤后，雷正为原告垫付费用的情况；C3、医疗费票据2张，担架轮椅服务收费卡2张，欲证明雷正为原告垫付医疗费的情况；C4、护理用品收款收据1张，欲证明雷正为原告垫付护理用品费用的情况；C5、收条三张，欲证明雷正为原告垫付费用的情况；C6、鉴定费发票1张，欲证明雷正垫付鉴定费用的情况；C7、证人雷某、雷正龙、徐某、杨某证人证言，欲证明事发当天他们和张树元一同在工地上搬运水泥，在搬运水泥过程中，张树元违反一般操作流程，从底部抽水泥时被上面掉下来的水泥砸到受伤，张树元有过错，需自行承担部分责任。
经原告申请，法庭将被告申请重新鉴定的云南省第一人民医院司法鉴定中心司法鉴定书1份作为证据出示。
经质证，被告余建平对原告提交的A1、A2、A3、A5组证据以及的三性均无异议，予以认可；认为A4组证据中的鉴定意见缺乏客观性，不予认可；认为A6组证据中的收款收据不属于正规发票，不予认可；认为A7组证据中未书写系住宿费，且住宿费发票与原告做鉴定的时间不符，故对住宿费和加油费的三性均不予认可。认为原告申请本院出示的云南省第一人民医院司法鉴定中心司法的鉴定书1份的鉴定标准不符合证据的合法性，不能作为本案的证据使用。对被告雷正提交的证据三性均无异议，予以认可。
被告雷正认为原告提交的A3组证据没有相应的医疗材料向印证，仅有医疗费发票，不予认可；对A4组证据不予认可，认为原告未出现持续误工的情况，误工期过长；对A7组证据中的医疗费票据不予认可；对原告提交的其他证据予以认可，没有意见。认为原告申请本院出示的云南省第一人民医院司法鉴定中心司法鉴定书1份的鉴定标准不符合证据的合法性，不能作为本案的证据使用。对被告余建平提交的证据的三性均无异议，予以认可。
原告对被告余建平提交的证据三性均无异议，予以认可。对被告雷正提交的C1、C3、C4、C5、C6组证据三性均无异议，予以认可，认为C2组证据不符合证据的形式要件，不能作为证据使用；认为C7组证据与客观事实不相符，不予认可。
本院审查认为，原告提交的A1、A2、A3、A5、A6组证据，被告余建平提交的B1组证据和被告雷正提交的C1、C3、C4、C5、C6组证据来源合法、内容客观、真实、能相互印证且与本案有关联性，本院予以确认，并作为本案的定案证据使用；原告提交的A4组证据中所采用的鉴定医学材料系原告住院及检查治疗时医院出具的医疗材料，鉴定依据不足，对该组证据，本院不予认可；原告申请本院出示的云南省第一人民医院司法鉴定中心鉴定意见书1本中适用的鉴定标准与本案的案件事实和原告的伤情情况不符，故就云南省第一人民医院司法鉴定中心出具的伤残等级鉴定，本院亦不予认可；就原告提交的A7组证据中的住宿费票据，因与鉴定时间不符，对该票据，本院不予认可；对A7组证据中的其他证据材料，本院结合在案证据进行综合认定；被告余建平提交的C2组证据系其自书记录，无其他在案有效证据相佐证，对此，本院不予认可；C7组证据系言辞证据，其证明的内容不符合一般操作规律，且无在案其他有效证据相佐证，对该组证据，本院不予认可。
根据当事人的陈述及本院认定的证据，本院确认以下案件事实：被告余建平承包了乡村道路硬化工程后，将施工部分分包给被告雷正完成。双方约定：由余建平提供材料，雷正负责组织工人施工，工程结束后，余建平按照雷正完成的立方面积结算相关款项。雷正承包到该工程后，遂雇请原告为其在工地上做工，由雷正向原告支付工资。2015年10月20日，原告在做工过程中被水泥砸中腰背部受伤，原告受伤后即被送往祥云县人民医院住院治疗。经诊断，原告的伤情为：L1压缩性骨折，住院治疗20天后出院，出院医嘱为：1、普食；2、注意休息，加强腰、背部功能锻炼；3、术后1、2、3、6、12月定期复查；4、不适随诊。被告雷正为原告张树元垫付住院期间的医疗费、担架轮椅服务费、护理用品费共计人民币29547.18元，还向原告支付现金人民币7200元，上述费用共计人民币36747.18元。原告在治疗伤情及进行复查期间，支出了医疗费、担架轮椅服务费共计人民币905.55元。原告受伤后到大理滇西司法鉴定中心进行伤残等级及后续治疗费鉴定，原告为此支出鉴定费人民币1300元。诉讼中，二被告认为原告提交的鉴定结论缺乏依据，申请进行重新鉴定，本院准许后，原告再次到云南省第一人民医院司法鉴定中心对伤残等级及后续医疗费进行重新鉴定，被告雷正为鉴定支出鉴定费人民币2000元。另，因两份鉴定意见书的鉴定结论及部分鉴定标准不一致，二被告对原告提交的鉴定结论及其申请重新鉴定的鉴定结论均不予认可。经本院询问，原告同意本案原告的伤残等级按照十级伤残计算，后续治疗费以11000元计算。二被告亦同意原告的伤残等级按照十级伤残计算，但需划分责任，后续治疗费以9000元计算。
本院认为：关于赔偿主体和赔偿责任的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告雷正雇请原告为其做工，双方之间形成了劳务关系。被告雷正应当为原告安排合理的工作内容并提供安全的劳动环境，本案中，原告在做工过程中被工地上堆放的水泥砸伤，且无在案有效证据证明原告在做工过程中有明显过失，故原告就自己的损失不承担责任。被告余建平在承包了道路硬化工程后将工程分包给被告雷正，约定了由余建平提供材料，雷正负责施工，工程结束后，雷正以硬化路面的立方数与余建平进行结算，即雷正按照余建平的要求完成工作，向其交付劳动成果，双方之间形成了承揽关系。实施道路硬化工程未对承包人或者施工人有相关建筑资质要求，故余建平在将工程分包给雷正的过程中不存在过错，故就原告的损失，余建平不需要承担赔偿责任。
关于如何认定伤残等级和后续治疗费的问题，经原告到大理滇西司法鉴定中心对伤残等级和后续治疗费进行鉴定，大理滇西司法鉴定中心认为原告的伤情达十级伤残，需后续治疗费人民币8500元至9000元。诉讼中，二被告认为鉴定意见中的评定时机错误，缺乏客观的检验及鉴定过程，向本院申请重新鉴定，本院准许后，原告再次到云南省第一人民医院司法鉴定中心进行鉴定，经重新鉴定，云南省第一人民医院司法鉴定中心认为原告的伤情达九级伤残，需后续治疗费人民币11000元。诉讼中，二被告对其申请重新鉴定后的鉴定意见不予认可，认为该鉴定中适用的鉴定标准错误。本院认为，两个鉴定意见中均载明原告的伤情达到一定伤残等级，且原告及二被告均同意本案伤残等级按照十级伤残计算，故原告的伤残等级，以十级伤残计算。后续治疗费的问题，两个鉴定机构对后续治疗费进行鉴定时适用的是同一鉴定标准，原告及二被告也均认可存在后续治疗费，各方对后续治疗费的数额存在分歧，就后续治疗费，本院酌情确定为人民币10000元。
关于二被告辩称原告在做工过程中自身存在较大过错，应当由其自行承担一部分赔偿责任的意见，因二被告未提供有效证据予以证明，本院不予采纳。
关于赔偿项目及赔偿标准的问题：1、医疗费，以本院查明的被告雷正垫付的29547.18元和原告自行支付的905.55元计算，上述二项合计人民币30452.73元；2、误工费，本院根据原告的伤情、住院情况及出院医嘱酌情确定为120天，计算标准为93.78元∕天；3、护理费以住院天数计算，计算标准为93.78元∕天；4、住院伙食补助费以住院天数计算，计算标准为50元∕天；5、残疾赔偿以十级伤残计算；6、后续治疗费以10000元计算；7、交通费，本院结合本案实际酌情确定为人民币800元；原告诉请的营养费，因出院医嘱中未载明需加强营养，本院不予支持；原告诉请的精神抚慰金无事实和法律依据，本院亦不予支持，原告为鉴定支出费用人民币1300元，为重新鉴定，被告雷正支出鉴定费人民币2000元，上述费用由原告及被告雷正自行承担。综上，原告的合理损失为：1、医疗费人民币30452.73元；2、误工费人民币11253.6元（93.78元∕天×120天）；3、护理费人民币1875.6元（93.78元∕天×20天）；4、住院伙食补助费人民币1000元（50元∕天×20天）；5、残疾赔偿金人民币16484元（8242元∕年×20年×10%）；6、后续治疗费人民币10000元；7、交通费人民币800元，上述各项共计人民币71865.93元。扣除被告雷正垫付的医疗费29547.18元后，被告还应向原告支付人民币元42318.75。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告雷正于本判决生效后十日内赔偿原告张树元医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、后续治疗费、鉴定费、交通费、住院伙食补助费等各项费用合计人民币71865.93元。扣除已经垫付的费用29547.18元后，被告雷正还应向原告支付人民币元42318.75元。
二、驳回原告张树元的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币270元，由原告张树元承担50元，由被告雷正承担220元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。
审判员 吴建荣
二〇一七年五月八日
书记员 杨春燕