江苏省宜兴市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)苏0282刑初1381号
公诉机关宜兴市人民检察院。
被告人张吉亮，男，1982年10月12日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，初中文化，个体经营，户籍所在地广西壮族自治区宾阳县。因本案于2017年5月25日被刑事拘留，6月30日被逮捕。现羁押于宜兴市看守所。
辩护人刘兆，宜兴市法律援助中心律师。
宜兴市人民检察院以宜检诉刑诉（2017）1356号起诉书指控被告人张吉亮犯销售假药罪、销售有毒、有害食品罪，于2017年12月1日以简易程序向本院提起公诉。本院受理后，认为不宜适用简易程序审理，于2017年12月18日变更为普通程序审理，并依法组成合议庭，于2018年1月23日公开开庭审理了本案。宜兴市人民检察院指派检察员赵誉涛出庭支持公诉，被告人张吉亮及其辩护人刘兆到庭参加诉讼。现已审理终结。
宜兴市人民检察院指控，2016年3月至2017年5月间，被告人张吉亮在其注册的淘宝网店上向本市王某、任某1、任某2等人销售明知是进购渠道不正规或有质量问题的“安康骨刺全松丸”及“广西大明山黑骨藤长寿茶”，销售金额合计人民币162036.4元。同时，被告人张吉亮还向王某等人销售明知是有质量问题的“桂客缘苗家山寨黑骨藤长寿茶”，销售金额合计人民币63902元。
2017年5月31日，公安机关从被告人张吉亮暂住处查扣到“安康骨刺全松丸”29盒、“广西大明山黑骨藤长寿茶”573袋，经无锡市食品药品监督管理局认定，查获的药品均应当按假药论处，上述假药销售可得人民币3126元；从被告人张吉亮暂住处查扣到“桂客缘苗家山寨黑骨藤长寿茶”6盒，经无锡市食品药品监督管理局认定，查获的固体饮料食品中含有“保泰松”药物成分，应当认定为“有毒、有害的非食品原料”，上述固体饮料食品销售可得人民币162元。
为证实上述指控，公诉机关当庭宣读出示了相关证据材料，认为被告人张吉亮的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条的规定，应当以销售假药罪、销售有毒、有害食品罪数罪并罚追究其刑事责任。被告人张吉亮归案后能如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人张吉亮对公诉机关的指控，未提出异议。
被告人张吉亮的辩护人提出：1、被告人张吉亮归案后如实供述了犯罪事实，可以从轻处罚。2、被告人张吉亮系初犯、偶犯，且庭审中能自愿认罪，可以从轻处罚。
经审理查明，2016年3月份起，被告人张吉亮在淘宝网上注册的店铺名为“路易购物城”、“汇意特产店”、“广西特产基地”，销售明知是进购渠道不正规或有质量问题的“安康骨刺全松丸”、“广西大明山黑骨藤长寿茶”、“桂客缘苗家山寨黑骨藤长寿茶”等药品、食品，并通过绑定的支付宝账号收取货款。
2016年3月至2017年5月间，被告人张吉亮通过上述方式向居住在江苏省宜兴市西渚镇等地的王某、任某1、任某2等人销售上述药品，销售金额合计人民币162036.4元。2017年5月31日，公安机关从被告人张吉亮暂住处查扣到“安康骨刺全松丸”29盒、“广西大明山黑骨藤长寿茶”573袋，合计货值金额人民币3126元。经无锡市食品药品监督管理局认定，上述药品均符合药品定义，应按照药品进行管理，因违反《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项的规定，应当按假药论处。
2016年3月至2017年5月间，被告人张吉亮通过上述方式向居住在江苏省宜兴市西渚镇等地的王某等人销售“桂客缘苗家山寨黑骨藤长寿茶”固体饮料食品，销售金额合计人民币63902元。2017年5月31日，公安机关从被告人张吉亮暂住处查扣到“桂客缘苗家山寨黑骨藤长寿茶”6盒，合计货值金额人民币162元。经无锡市食品药品监督管理局认定，上述固体饮料食品中含有“保泰松”药物成分，应当认定为“有毒、有害的非食品原料”。
被告人张吉亮归案后如实供述了上述事实。
上述事实，被告人张吉亮在庭审中未提出异议，并由证人农某、王某、任某1、任某2的证言笔录，宜兴市公安局制作的辨认笔录、搜查笔录、扣押物品清单，摄影照片，宜兴市公安局提取的淘宝网店销售记录、微信聊天记录，无锡市食品药品监督管理局出具的关于对标示为“安康骨刺全松丸”、“广西大明山黑骨藤长寿茶”及“桂客缘苗家山寨黑骨藤长寿茶”产品的认定函，公安机关侦查人员出具的刑事案件侦破经过、抓获经过、情况说明材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张吉亮明知是假药而向他人销售，销售金额达人民币160000余元；明知是有毒、有害的食品而向他人销售，销售金额达人民币60000余元，其行为已构成销售假药罪、销售有毒、有害食品罪，应予数罪并罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予采纳。被告人张吉亮归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对被告人张吉亮的辩护人提出的与上述相同的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第一百四十四条，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释>》第十二条，第十五条的规定，判决如下：
一、被告人张吉亮犯销售假药罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三十五万元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑二年九个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月25日起至2020年2月24日止），并处罚金人民币四十万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。
二、扣押在案的“安康骨刺全松丸”29盒、“广西大明山黑骨藤长寿茶”573袋及“桂客缘苗家山寨黑骨藤长寿茶”6盒，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 储晨洁
审 判 员 吴旭东
人民陪审员 郑一平
二〇一八年二月六日
书 记 员 葛思妤
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第六十九条第一款、第三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释>》
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。
第十五条本解释所称“生产、销售金额”，是指生产、销售假药、劣药所得和可得的全部违法收入。