重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)渝05刑终954号
原公诉机关重庆市永川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘永川，又名“刘川”，绰号“川”，男，1986年1月9日出生于重庆市永川区，汉族，小学文化，无业。因犯盗窃罪、贩卖毒品罪，于2013年4月26日被重庆市永川区人民法院判处有期徒刑一年十个月，2014年9月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于重庆市永川区看守所。
重庆市永川区人民法院审理重庆市永川区人民检察院指控原审被告人刘永川犯贩卖毒品罪一案，于2016年9月26日作出（2016）渝0118刑初403号刑事判决。原审被告人刘永川不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派代理检察员胡丹丹出庭履行职务，上诉人刘永川到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2016年3月16日21时13分许，被告人刘永川接到吸毒人员申某（外号：猫儿）使用王某手机号为183***016拨打的要求购买毒品的电话后，来到位于重庆市永川区某路某小区2幢2-1号申某家中次卧内，将1小包甲基苯丙胺（冰毒）和1颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）贩卖给在申某家中的吸毒人员刘某并收取毒资150元。随后刘永川又将一颗甲基苯丙胺片剂贩卖给同在申某家中的王某并通过微信收取王某支付的200元微信红包后，找补了150元现金给王某。
2016年3月17日16时30分许，被告人刘永川再次接到申某要求购买毒品的电话后，来到约定的重庆市永川区康桥小区西门，刘永川在其驾驶的渝C8***1号现代牌小轿车驾驶室内将一小包净重0.34克的甲基苯丙胺和2颗共计净重0.16克的甲基苯丙胺片剂通过车窗贩卖给申某并收取毒资200元。交易完成后，二人被布控的公安民警当场抓获。公安民警从申某处提取到上述毒品，从刘永川身上查获2小包共计净重0.4克的甲基苯丙胺片剂、2小包共计净重0.85克的甲基苯丙胺、现金860余元及手机一部。随后，在永川区公安局院坝内公安民警从刘永川驾驶的渝C8***1号现代牌小轿车驾驶室车门储物格内查获一个装有5小包净重2.89克甲基苯丙胺的“西瓜霜含片”字样的铁皮盒，从轿车方向盘下方储物格内查获一个装有4小包共计净重3.11克甲基苯丙胺片剂和1根黄色塑料管封装净重0.21克甲基苯丙胺片剂的黄黑相间铁皮盒，从轿车中间扶手下储物格内查获一个装有17小包共计净重7.33克甲基苯丙胺的“蜜炼枇杷”字样的铁皮盒。同时，公安民警还从轿车内查获电子秤1台、塑料吸管及透明塑料封口袋若干。被告人刘永川到案后供述了贩卖毒品的犯罪事实，但否认从其车上查获的毒品系其所有的犯罪事实。
上述事实，有经原审法院庭审质证予以确认的下列证据证实：
1.《受案登记表》、《立案决定书》证明：2016年3月17日重庆市永川区公安局禁毒支队对涉嫌贩卖毒品外号叫“川”的男子立案侦查。
2.《抓获经过》证明：2016年3月17日16时30分许，重庆市永川区公安局禁毒支队民警在永川区康桥小区西门外将涉嫌贩卖毒品的外号叫“川”的男子抓获，经查，“川”的真名叫刘永川。
3.《户籍信息》证明：被告人刘永川出生于1986年1月9日，案发时已达完全刑事责任年龄。
4.《刑事判决书》、《罪犯档案资料》证明：被告人刘永川曾因贩卖毒品罪、盗窃罪，于2013年4月26日被重庆市永川区人民法院判处有期徒刑一年十个月，2014年9月8日刑满释放。
5.《呈请控制下交付报告书》证明：经重庆市永川区公安局领导同意，对申某举报的涉嫌贩卖毒品的外号叫“川”的男子实施控制下交付。
6.《通话记录》证明：由被告人刘永川使用的户名为陶某的手机号码157***100在2016年3月16日21时13分、24分与王某手机号183***016有过通话；在2016月3月17日16时30分、43分、49分与申某手机号159***348有过通话。
7.《辨认笔录》证明：在同步录音录像下被告人刘永川分别从12张免冠照片中辨认出申某、刘某、王某三人；在同步录音录像下申某分别从12张免冠照片中辨认出刘永川、刘某、王某三人；在同步录音录像下王某分别从12张免冠照片中辨认出刘永川、刘某、申某三人；在见证人的见证下刘某分别从12张免冠照片中辨认出刘永川、王某、申某三人。
8.《行政处罚决定书》证明：因吸食毒品，被告人刘永川于2016年3月18日被重庆市永川区公安局决定行政拘留十日。
9.《身体检查笔录》证明：2016年3月17日16时02分到07分，在同步录音录像下公安民警对吸毒人员申某进行了身体检查，在确认申某身上没有其他物品后，将两张面值100元的人民币（编号：X00C182659、X14C368057）和申某电话号码159***348的手机交给申某用于实施控制下交付。
10.《提取、扣押笔录》（申某）证明：2016年3月17日16时52分到59分，在同步录音录像下公安人员从买毒人员申某处提取到1小包用透明塑料袋封装的白色晶体状毒品疑似物和两颗用淡黄色塑料管封装的红色药片状毒品疑似物。
11.《提取、扣押笔录》（刘永川）证明：2016年3月17日16时55分到17时07分，在同步录音录像下公安民警在康桥小区西门外从被告人刘永川身上查获魅族手机一部、人民币860余元、透明塑料袋封装的白色晶体状毒品疑似物2小包、2个透明塑料袋封装的红色药片状毒品疑似物共4颗半、牌照为渝C8***1号黑色现代牌小轿车一辆。
12.《搜查笔录》证明：在2016年3月17日18时04分到18时23分，在同步录音录像下，公安民警在刘永川的女朋友喻容的见证下，对刘永川驾驶的渝C8***1号黑色现代牌小轿车一辆进行了搜查。在刘永川的指引下，公安民警从驾驶室车门储物格内查获印有“西瓜霜含片”字样的铁皮盒一个，盒内装有透明塑料袋封装的白色晶体状毒品疑似物5小包、一端为小铲子形状塑料吸管1支、内装有若干塑料封口袋的红包一个；从驾驶室方向盘下方储物格内查获黑黄相间的铁皮盒子，盒内装有透明塑料袋封装的红色药片状毒品疑似物4小包、黄色塑料吸管封装的红色药片状毒品疑似物2颗。民警还从前排座椅中间扶手上储物格查获银白色电子秤1台、塑料封口袋若干；从中间扶手下储物格查获印有“蜜炼枇杷”字样的铁皮盒，盒内装有塑料封口袋封装的白色晶体毒品疑似物17小包、一端为小铲子的红色塑料吸管1支及一个装有一卷锡箔纸的印有“嘉和锡纸”字样的纸质盒子。民警还在刘永川的指引下，从后排座椅扶手内查获20张面值为100元的人民币；从小车后备箱内查获内装有若干塑料封口袋的印有“丹麦风味曲奇”的铁皮盒子。
13.《扣押、发还物品清单》证明：2016年4月22日公安民警将扣押的渝C8***1号现代牌黑色小轿车、现金2667元发还给被告人刘永川。
14.《称量笔录》证明：在同步录音录像下公安民警对从申某及刘永川处查获的毒品进行了称量。经称量，从申某处查获的白色晶体状毒品疑似物净重为0.34克、2颗红色药片状毒品疑似物净重为0.16克；从刘永川身上查获的2小包白色晶体状毒品疑似物共计净重0.85克、2个塑料袋封装的4颗半红色药片状毒品疑似物共计净重0.4克；查获的“西瓜霜含片”铁皮盒内5小包白色晶体状毒品疑似物共计净重2.89克；查获的黄黑相间铁皮盒内4小包红色药片状毒品疑似物共计净重3.11克、黄色塑料管封装的2颗红色药片状毒品疑似物共计净重0.21克；查获的“蜜炼枇杷”字样的铁皮盒内17小包白色晶体状毒品疑似物共计净重7.33克。
15.《检材提取笔录》、重庆市公安局毒品检测中心《物证检验报告》（申某）证明：民警将从申某处查获的白色晶体状毒品疑似物编号为1号检材、红色药片状毒品疑似物编号为2号检材，经重庆市公安局毒品检测中心鉴定，1号检材中检出甲基苯丙胺成分、2号检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
16.《检材提取笔录》、重庆市公安局毒品检测中心《物证检验报告》（刘永川）证明：民警将从刘永川身上查获的白色晶体状毒品疑似物编号为1、2号，红色药片状毒品疑似物编号为3、4号，“西瓜霜含片”盒内白色晶体状毒品疑似物编号为5至9号，“蜜炼枇杷”盒内白色晶体状毒品疑似物编号为10至26号，黄黑铁皮盒内红色药片状毒品疑似物编号为27至31号，民警随机将1、2号毒品疑似物中1号毒品疑似物提取少许编号为1号检材，将3、4号毒品疑似物中的3号毒品疑似物提取少许编号为2号检材，将5至26号毒品疑似物中的20号毒品疑似物提取少许编号为3号检材，将27号毒品疑似物提取少许编号为4号检材，将28号毒品疑似物提取少许编号为5号检材，将29、30号毒品疑似物中的29号提取少许编号为6号检材，将31号毒品疑似物提取少许编号为7号检材，经重庆市公安局毒品物证检测中心鉴定，1号、3号检材中检出甲基苯丙胺成分，2号、4号、5号、6号、7号检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
17.《手机照片提取笔录》证明：2016年3月16日晚21时28分，王某用其微信号“谁令我不变”向被告人刘永川微信号为“川”的发了一个150元和一个50元的微信红包。
18.《汽车信息登记表》、《办案说明》证明：渝C8***1号黑色现代小轿车登记户主为黄某乙，但公安民警一直没有查找到黄某乙。
19.《办案说明》证明：2016年3月17日16时55分到17时07分，公安民警抓获被告人刘永川后在现场对其依法进行物品提取、扣押，后经盘问，刘永川交代其住在康桥小区16幢10-2号，公安民警现场分为两组，一组赶往刘永川住处搜查但未查获毒品并将其女朋友喻容传唤至永川区公安局，另一组民警将刘永川及其驾驶的渝C8***1号小轿车带回永川区公安局，后民警在公安局内对刘永川进行人身检查，并办理对渝C8***1号小轿车的搜查手续，同日18时04分，当着被告人刘永川及在场人喻某的面，对渝C8***1号小轿车的依法搜查。公安民警对刘永川辩称其驾驶的渝C8***1号小轿车及车内的毒品属于一名叫“程程”的男子进行查找，因刘永川不能提供“程程”的身份信息及联系方式，故未查清。
20.证人申某的证言证明：他的外号叫“猫儿”。2016年3月16日晚上21时许，王某和一个外号叫“铁匠”的朋友在其家里耍，后“铁匠”让申某帮忙联系购买毒品，他就用王某手机给一个叫“川”的男子打电话联系，过了一会儿，“川”来到他家将一小包冰毒和一颗麻古贩卖给“铁匠”并收取毒资150元，后“川”又通过微信红包转账的方式将一颗麻古贩卖给王某，收取王某微信红包200元并找补现金150元给王某。2016年3月17日16时许，申某又通过电话联系在永川区康桥小区西门外向“川”购买价值200元的毒品。二人交易完成后，“川”在其驾驶的渝C8***1号小轿车上被抓获。他知道渝C8***1号小轿车在一个多月前都是“川”在驾驶，平时没有其他人驾驶，“川”也没有固定职业。
21.证人刘某的证言证明：刘某外号叫“铁匠”。2016年3月21日晚他到外号叫“猫儿”的朋友家耍，并让“猫儿”帮忙联系购买毒品吸食，过了一会儿，“猫儿”带一个男子进入卧室，他就向那名男子购买了1小包冰毒和1颗麻古并给了他200元钱，那名男子找补了他50元。随后在“猫儿”家里的另一名他不认识的男子向那名男子购买了1颗麻古，他们之间交易的过程他没有看清楚。
22.证人王某的证言证明：2016年3月16日晚上21时许，他在外号叫“猫儿”的朋友家里耍，过了一会儿，“猫儿”的另一个朋友也来到他家并让“猫儿”帮忙联系毒品，因“猫儿”手机停机，“猫儿”就用他的手机拨打了电话联系购买毒品。三人又等了十多分钟，他就看见“川”来到了他们三人所在的卧室，将用塑料封口袋装的1小包冰毒和一颗麻古放在卧室凳子上并从凳子上拿走了“猫儿”的那个朋友200元钱，同时找补了50元放在凳子上。之后他就让“川”多拿1颗麻古，“川”就又拿了1颗麻古放在凳子上，因为他没有现金就通过微信给“川”转了一个150元和一个50元的红包，然后“川”就给了他150元后离开了。
23.证人黄某甲的证言证明：她是黄某乙的姐姐，黄某乙因为喜欢赌博而离婚了，黄某乙的很多财产都拿去赌博去了。她知道黄某乙有一辆黑色现代轿车，估计黄某乙也把那辆车拿去抵账去了。她没有黄某乙的联系方式也不知道她在哪里。她也不认识外号叫“川”和“程程”的男子。
24.证人杨某的证言证明：她和刘永川是夫妻关系，但从2015年9月份左右刘永川就没有住在永川区某路家里。刘永川从2016年1月份左右就在驾驶渝C8***1黑色现代轿车，她不知道刘永川这车怎么来的。刘永川从2015年下半年开始就没有固定工作了，她也不知道刘永川有什么生活来源。
25.被告人刘永川的供述与辩解证明：2016年3月16日晚他接到“猫儿”要求购买毒品的电话后，过了十多分钟来到“猫儿”家卧室将一小包甲基苯丙胺和一颗麻古贩卖给一名陌生男子，在其将毒品拿个那名男子的时候，旁边另一名他见过一次的男子要求购买一颗麻古，他就将另外1颗麻古放在刚才他放毒品的地方。然后收了第一名男子200元现金并找补了50元。买1颗麻古那名男子因为没有现金就通过微信红包向他转了200元，他将多余的150元现金找补给了这名男子。2016年3月17日16时他再次接到“猫儿”要求购买毒品的电话，二人约定在康桥小区西门外交易。后在康桥小区西门外在水一方茶楼下面，他从他驾驶的渝C8***1号小轿车的驾驶室内将1小包甲基苯丙胺和用塑料管封装的甲基苯丙胺片剂2颗贩卖给“猫儿”并收取毒资200元。交易完成后，他还没下车就被公安民警抓获。
原审法院认为，被告人刘永川明知是毒品而向多人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应负刑事责任。被告人刘永川曾因贩卖毒品受过刑事处罚，再次犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人刘永川在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决认定被告人刘永川犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年十个月，并处罚金10000元；被告人刘永川的违法所得200元，予以追缴，上缴国库（限判决生效后十日内缴纳）；作案工具魅族手机一部、电子称一台，予以没收，上缴国库；公安机关查获的毒品予以没收、销毁。
上诉人刘永川提出从上车查获的毒品为他人所有,有检举立功的上诉意见。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据相同，本院予以确认。
另查明，上诉人刘永川检举他人盗窃摩托车的犯罪线索，经查证，公安机关已于其检举前掌握了被检举人的犯罪事实和相关情况。该事实有公安机关出具的情况说明、《受案登记表》、《立案决定书》、《讯问笔录》等证据证实。
本院认为，上诉人刘永川违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺15余克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人刘永川曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。针对上诉人刘永川提出从其所驾驶的汽车内查获的毒品为他人所有的上诉意见，经查，刘永川所驾驶的渝C8***1小轿车系其实际使用，其没有提供其所称的车内毒品所有人的姓名和联系方式，无法查证，现有证据不能证明车内毒品为他人所有，故该上诉意见不能成立，不予采纳。针对上诉人刘永川提出有检举立功的上诉意见，经查，公安机关出具的情况说明、《讯问笔录》、《立案决定》等证据证实公安机关于其检举前已掌握被检举人的犯罪事实和相关情况，其检举对公安机关破获案件没有起到实际作用，依法不构成立功，故该上诉意见亦不能成立，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。出庭履行职务的检察人员意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 李 莉
代理审判员 赵 甫
代理审判员 张江飞
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 邹辉平