安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)皖13刑终345号
抗诉机关安徽省萧县人民检察院。
原审被告人孙善玲，男，I960年7月10日出生于安徽省萧县，汉族，高中文化，务工，住萧县。因涉嫌犯危险驾驶罪于2016年3月9日被萧县公安局取保候审，2017年3月26日被萧县人民检察院决定取保候审,当日由萧县公安局执行取保候审，同年5月2日被萧县人民法院决定取保候审。
辩护人武仲江，安徽拂晓律师事务所律师。
安徽省萧县人民法院审理萧县人民检察院指控原审被告人孙善玲犯危险驾驶罪一案，于2017年5月11日作出（2017）皖1322刑初194号刑��判决。宣判后，萧县人民检察院提起抗诉，宿州市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月2日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派检察员宋冬梅出庭履行职务，原审被告人孙善玲及宿州市法律援助中心接本院通知指派的辩护人武仲江均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2014年8月27日14时许，被告人孙善玲驾驶皖FSS6**号小型普通客车，沿萧县祖楼镇任楼村乡村公路由东向西行驶时，与相向何某某驾驶的电动三轮车相撞，致何某某及电动三轮车上乘客吴某某受伤。经检测，孙善玲血液中乙醇含量为286.8mg/100ML静脉血，属于醉酒驾驶。经萧县公安局交通管理大队认定，孙善玲负本起事故的全部责任。
另查明：2014年9月9日孙善玲自愿赔偿被害人经济损失14.4万元，取得谅解；孙善玲于2016年3月9日经萧县公安局交通管理大队事故中队民警传唤到案，并如实供述了犯罪事实。
上述事实，有书证、鉴定意见、《萧县公安局道路交通事故认定书》、《安徽至正司法鉴定所的血中乙醇检测报告书》、现场勘验笔录、现场图及现场照片、被害人何某某、吴某某的陈述、被告人供述等证据予以证明。
原判认为，被告人孙善玲在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。孙善玲系自首，且自愿赔偿被害人的经济损失，取得谅解，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第一款、第六十一条之规定，以被告人孙善玲犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
抗诉机关的抗诉理由及二审检察员意见：被告人孙善玲在道路上醉酒驾驶机动车造成交通事故，且负事故全部责任；血液酒精含量达200���克/100毫升以上，无驾驶资格驾驶机动车，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项、第（二）项、第（五）项的规定，均系应当从重处罚的情节，而萧县人民法院未使用该司法解释对孙善玲从重处罚，仅认定其有自首情节，且自愿赔偿被害人经济损失，取得谅解，予以从轻处罚，显属适用法律错误，量刑不当。
辩护人意见：原审被告人孙善玲具有自首、赔偿被害人经济损失，取得谅解等从轻处罚情节，抗诉机关抗诉理由不能成立，原判认定事实清楚，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明：2014年8月27日14时许，原审被告人孙善玲无证驾驶皖FSS6**号小型普通客车，沿萧县祖楼镇任楼村乡村公路由东向西行驶时，与相向何某某驾驶的电动三轮车相撞，致被害人何某某及电动三轮车上乘客吴某某受伤。经检测，孙善玲血液中乙醇含量为286.8mg/100ML静脉血。经萧县公安局交通管理大队认定，孙善玲负本起事故的全部责任。
另查明：2014年9月9日孙善玲自愿赔偿被害人经济损失14.4万元，取得谅解；孙善玲于2016年3月9日经萧县公安局交通管理大队事故中队民警传唤到案，并如实供述了犯罪事实。
上述事实，有下列经一、二审庭审举证、质证的证据予以证明，本院予以确认。
1、到案经过、发破案经过证明，2014年8月27日14时许，孙善玲驾驶客车与何某某驾驶载吴某某由西向东行驶的电动三轮车发生交通事故。2014年9月17日立案侦查，2016年3月9日孙善玲经电话传唤到案，同日被取保候审。
2、安徽至正司法鉴定所血中乙醇检测报告书证明，孙善玲，送检血液中检出乙醇成分，含量为286.8mg/100ml静脉血��
3、道路交通事故认定书载明，孙善玲违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第二十二条第二款、第三十五条之规定，应负事故的全部责任。当事人何某某无事故责任。当事人吴某某无事故责任。
4、交通事故损害赔偿调解书、谅解书证明，双方经自愿协商，就本案的民事赔偿已达成协议，孙善玲赔偿何某某、吴某某医疗费、误工费、伙食补助费、营养费及车辆维修费等共计141000元并已履行。何某某、吴某某本人及其家人对孙善玲的行为表示谅解，不要求追究孙善玲的法律责任。
5、被害人何某某陈述，电动车是她骑的。当时她沿着出事的那条路由西向东，看到对面有辆面包车由东向西行驶，大约相距几十米的时候，这辆面包车突然朝西南方向朝她的车撞过来了。她的车上三个人，她和丈吴某某都受伤了。
6、被害人吴某某陈述，当时他和妻子何某某是从家出来去祖楼街，他抱着孙子，何某某驾驶电动车，走到任楼的时候，不知道是什么撞到他们的电动车，他从电动车的车厢里掉了出来，后才看到是辆面包车撞的他们的车。面包车上一男子，好像喝酒了，走路左右摆。
7、上诉人孙善玲对其酒后驾驶机动车致被害人受伤的事实供认不讳，同时供述其驾驶证脱审十几年了。
关于抗诉机关的抗诉理由、二审检察员意见及辩护人的辩护意见。审理认为，原审被告人孙善玲在道路上醉酒驾驶机动车造成交通事故，且负事故全部责任；血液酒精含量达200毫克/100毫升以上；无资格驾驶机动车的事实清楚。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条（一）、（二）、（五）项的规定，均系应���从重处罚的情节。一审判决未适用该司法解释，对孙善玲从重处罚，仅认定其有自首情节，且自愿赔偿被害人经济损失，取得谅解，予以从轻处罚，判处拘役两个月，并处罚金一万元，显属适用法律错误，量刑不当。抗诉机关的抗诉理由及二审检察员意见成立，本院予以支持；辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人孙善玲在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。孙善玲经传唤到案，并能如实供述自己的犯罪罪行，系自首；且自愿赔偿被害人的经济损失，取得谅解，依法从轻处罚。孙善玲无证驾驶机动车，血液酒精含量达200毫克/100毫升以上，醉酒驾驶机动车辆造成交通事故且负事故的全部责任，依法从重处罚。案经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第一款��第六十一条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条（一）、（二）、（五）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省萧县人民法院（2017）皖1322刑初194号刑事判决；
二、原审被告人孙善玲犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 从 前
审判员 王晓红
审判员 王 鹏
二〇一七年十一月十七日
书记员 尹峰峰
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一第一款在道路上驾驶机动车追逐竟驶，情节恶���的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》
一、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。
二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：
（一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；
（二）血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的；
（三）在高速公路、城市快速道路上驾驶的；
（四）驾驶载有乘客的营运机动车的；
（五）有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的；
（六）逃避公安机关依法检查，或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的；
（七）曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚或者刑事追究的；（八）其他可以从重处罚的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按���下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。