重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)秀法民初字第03704号
原告姚本仁，男，1967年10月13日出生，汉族，重庆市秀山土家族苗族自治县人。
委托代理人田仁芳，女，1967年5月25日出生，重庆市秀山土家族苗族自治县人，系原告之妻。
委托代理人姚思，重庆市秀山土家族苗族自治县龙池法律服务所法律工作者。
被告陈正祥，男，1955年11月8日出生，汉族，重庆市秀山土家族苗族自治县人。
委托代理人李永洪，重庆群峰律师事务所律师。
被告田汉成，男，1966年10月17日出生，汉族，重庆市秀山土家族苗族自治县人。
原告姚本仁诉被告陈正祥、田汉成生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2015年10月26日立案受理后，于2015年11月17日公开开庭进行了审理。原告姚本仁委托代理人田仁芳、姚思，被告陈正祥及其委托代理人李永洪，被告田汉成到庭参加诉讼。在本案审理过程中，原告姚本仁在治疗期间与秀山土家族苗族自治县松柏骨科医院发生医疗损害责任纠纷，本案依法进行中止审理。2016年5月12日本案再次公开开庭进行审理。原告姚本仁及其委托代理人姚思，被告陈正祥及其委托代理人李永洪，被告田汉成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姚本仁诉称，被告陈正祥将自己的房屋发包给被告田汉成承建。2013年10月21日上午8点多，原告在筑第三层楼线胶板时，不慎跌落到第二层造成原告左脚受伤。原告受伤后，被告陈正祥的儿子陈天洪找车将原告送往秀山松柏骨科医院治疗，原告在该医院第一次住院40天，第二次住院17天，共住院57天。原告于2014年4月在秀山县司法鉴定所进行了伤残鉴定。由于伤痛未痊愈，2014年7月29日原告又到重庆红楼医院住院45天，医嘱休息一个月。
此次受伤原告至今无法工作，原告与二被告就赔偿事宜协商未果，为维护原告的合法权益，现特起诉至人民法院，请求判令：二被告连带赔偿原告医疗费等费用共计127129.62元；本案诉讼费由二被告承担。
被告陈正祥辩称，本案已经超过诉讼时效，本案发生的时间是2013年12月1日，原告在2014年进行伤残等级鉴定。原告最迟应在2015年9月起诉，现原告的起诉已超过了一年的诉讼时效。对原告受伤的事实予以认可，对原告受雇于被告田汉成的事实也认可。被告陈正祥与田汉成是承揽关系。田汉成招工与陈正祥没有关系，被告陈正祥未进行指示。雇工发生伤亡应当是雇主田汉成承担责任。在事故发生后，被告已支付原告5000元。
被告田汉成辩称，本案真正雇主为陈正祥，被告田汉成和原告一样都是受雇于陈正祥为其修建房屋。故本案承担雇主责任的应为陈正祥。
原告对本案的受伤事故存在过错，自己也应该承担责任。原告在为其雇主陈正祥修建房屋时，其主要工作任务是打杂。事发当天，因下大雨，大家都没有开工，当时雇主也没有安排原告上三楼工作，是原告自己上三楼去耍，自己不小心踩到木方滑落跌至二楼。被告认为原告不服雇主安排并私自上三楼而导致事故发生的行为，自己主观上存在重大过错，故对其应该对事故承担大部分责任。
原告于2013年10月21日受伤，导致其左骨骨折，伤害明显，诉讼时效应该从受伤之日起计算，原告于2014年9月20日原告诉讼时效已到期，而原告2015年10月13日才诉至贵院，原告的起诉早已超过诉讼时效。
综上所述，本案被告田汉成不是雇主，陈正祥才是真正的雇主，田汉成不应与雇主陈正祥承担连带责任，并且原告主张已超过诉讼时效，不应得到法律的支持，故请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，被告陈正祥将自己的房屋以包工不包料的形式发包给被告田汉成承建，双方口头约定160元／平方，最后按实际面积结算。原告姚本仁经人介绍到被告田汉成所承建房屋工地务工。
2013年10月21日，原告和被告田汉成及相关工人到被告陈正祥需修建房屋工地，因下雨大家商量是否进行工作。当有人提议要做时，原告便上三楼准备筑线胶板，因下雨地滑，原告不慎从三楼跌落至二楼，造成原告摔伤。原告受伤后当即被送往秀山县人民医院检查后到秀山土家族苗族自治县县松柏骨科医院住院治疗，经诊断为1、左踝关节开放性粉粹性骨折；2、左踝关节皮肤软组织缺失；3、骨外露；4、骨筋膜室综合症。原告于2013年11月29日自行出院，共住院39天，花费医疗费13320元。2013年12月19日原告因左踝关节骨折内固定术后再次到秀山土家族苗族自治县县松柏骨科医院住院治疗，经治疗好转于2014年1月4日出院，共住院16天，花费医疗费3601.69元。2014年4月15日，原告的伤经重庆市秀山司法鉴定所鉴定为两个十级；误工损失日，评定为定残前一日；护理时限：住院期间护理人员为1人；2014年1月5日至鉴定之日，陪护1人；营养时限评定为120日，内固定取出术+辅助检查+康复治疗费1.2万元。
2014年4月12日，原告前往重庆红楼医院检查，用去检查费243.8元；2014年6月11日，原告又在秀山县松柏医院处复查，用去医疗费671元。2014年7月29日，原告因“左小腿外伤术后感染伴窦道形成10月+”入住重庆红楼医院住院治疗。原告被诊断为：左胫骨远端骨折内固定术后髓内针存留、左小腿内侧窦道伴左胫骨下段骨髓炎、左腓骨下段骨折内固定术后、左外踝皮肤缺损，于2014年9月12日出院，出院医嘱门诊随访，休息1月，术后石膏固定3-4周拆除，拄拐逐渐加强功能锻炼，术后4-6月必要时行皮瓣整形、腓骨内固定可考虑取出等，期间用去医疗费38566.03元；2014年10月14日，原告前往重庆红楼医院复查，用去检查费121.90元。原告在前往重庆治疗期间，于2014年7月28日至2014年9月12日用去交通费387元，2014年10月14日用去交通费合计324元。
2014年10月21日，原告以生命权、健康权、身体权纠纷为由起诉本案二被告，并于2014年10月27日申请撤回起诉。本院于2014年10月27日作出（2014）秀法民初字第1080号民事裁定书，准许原告姚本仁撤回起诉。
2015年9月28日，原告以医疗损害责任纠纷为由起诉秀山县松柏医院。本院于2015年11月30日作出（2015）秀法民初字第03166号民事判决书，判决：一、被告秀山县松柏医院在本判决生效后十日内赔偿原告姚本仁医疗费、误工费、护理费、住院期间生活补助费、残疾赔偿金、后续医疗费、交通费、精神抚慰金、鉴定费等共计40778.56元；二、驳回原告姚本仁的其他诉讼请求。秀山县松柏医院不服该判决，向重庆市第四中级人民法院上诉。该案经重庆市第四中级人民法院组织调解，双方自愿达成调解协议：一、秀山县松柏医院于2016年3月3日赔偿姚本仁医疗费、误工费、护理费、住院期间生活补助费、残疾赔偿金、后续医疗费、交通费、精神抚慰金、鉴定费等共计30000元，该款直接付至姚本仁开户于中国邮政储蓄银行黔江支行账号为6217996900068658534的账户内，逾期未履行，则双方执行（2015）秀法民初字第03166号民事判决书第一项；二、姚本仁自愿放弃本案的其他诉讼请求。
在庭审过程中，原告将其诉讼请求变更为：1、医疗费56280.62元；2、误工费80元/天×252天=20160元；3、护理费100元/天×202天=20200元；4、住院生活补助费50元/天×102天=5100元；5、营养费50元/天×120天=6000元；6、残疾赔偿金10505元/年×20年×（10%+10%）=23111元；7、鉴定费1600元；8、后续医疗费12000元；9、交通费711元；10、精神损害赔偿金9200元，以上共计141862.62元。本案诉讼费由二被告负担。
上述事实有原告和被告的陈述，证据材料，庭审笔录等在卷佐证，足以认定。
本院认为，本案的争议焦点一是原告与二被告构成何种法律关系；二是双方当事人的过错大小及原告的损失计算标准。
首先，关于原告姚本仁与二被告构成何种法律关系的问题。雇佣关系是雇员从事雇主授权或者指示范围内的劳务活动，雇主支付报酬的法律关系。本案中，原告与被告陈正祥口头约定，被告陈正祥将自己的房屋以包工不包料的形式发包给被告田汉成承建。原告经人介绍到被告田汉成所承建房屋工地务工，由被告田汉成以140元／天，按原告出勤天数计算支付工资。从双方约定的内容来看，原告与被告田汉成构成雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故田汉成应承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告陈正祥，将其房屋发包给不具资质的个人田汉成，应当与雇主承担连带赔偿责任。
其次，关于双方当事人的过错大小及原告的损失计算标准。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，受害人对损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，事发当天在下雨，雇主田汉成和房主陈正祥对当天工作内容并没有进行安排，原告擅自进入施工场地，其不服从管理的行为证明原告自身有过错。本院认为原告的过错行为免除雇主责任的20%为宜。
最后，2014年7月29日，原告因“左小腿外伤术后感染伴窦道形成10月+”入住重庆红楼医院住院治疗。原告在此期间产生的费用属于原告与秀山松柏医院因医疗服务合同产生的损失，应由原告与秀山松柏医院按过错比例承担，且秀山松柏医院已按四中院调解协议履行。故本院对原告遭受的损失作如下认定：医疗费：以正规发票为准共计16921.69元。误工费：因原告未举示证据证明其合法收入来源，本院酌情认定80元／天，从原告受伤日计算至2014年4月14日（定残前一日），共计175天，即：80元／天×175天=14000元。护理费：住院期间，100元／天×55天（原告两次住院）=5500元；出院期间，参照避免负重和剧烈运动3个月的出院医嘱，100元／天×90天=9000元，共计14500元。住院伙食补助费：50元／天×55天=2750元。营养费：参照鉴定意见对营养时限的评定，本院酌情认定1200元。残疾赔偿金，原告系农村户口，参照2015年度重庆市农村居民人均纯收入10505元／年，10505元／年×20年×11%=23111元。鉴定费：1600元。后续医疗费：参照鉴定意见，包含辅助检查、内固定取出术、康复治疗费共计12000元。交通费，本院酌情认定500元。精神损害抚慰金;因原告自己存在重大过失，对其该请求，本院不予支持。上述费用共计86582.69元，原告应获得的赔偿款为86582.69元×80%，即69266.15元。扣除田汉成已支付7500元和陈正祥已支付5000元，原告还应获得的赔偿款共计56766.15元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十三、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告田汉成在本判决生效之日起十五日内赔偿原告姚本仁医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、后续医疗费等共计56766.15元；
二、被告陈正祥对上述款项承担连带责任；
三、驳回原告姚本仁的其它诉讼请求。
如果被告田汉成、陈正祥未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费1135元，减半收取567.5元，由原告姚本仁负担340元，被告田汉成、陈正祥负担227元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 田红波
二〇一六年六月二日
书 记 员 洪冰霓