四川省大英县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川0923民初136号
原告王永念，男，生于1950年1月14日，汉族，四川省大英县人，农民。
特别授权委托代理人陈术林，四川华夏之光律师事务所律师。
被告胡维好，男，生于1974年5月10日，汉族，四川省大英县人，农民。
特别授权委托代理人任李城，大英县金元乡法律服务所法律工作者。
被告田顺吉，男，生于1965年12月9日，汉族，四川省大英县人，农民。
特别授权委托代理人兰锋，遂宁市船山区育才法律服务所法律工作者。
原告王永念诉被告胡维好、田顺吉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月14日受理后，依法由审判员成代龙、代理审判员李易、人民陪审员夏春梅组成合议庭，于同年4月20日公开开庭进行了审理。原告王永念及其特别授权委托陈术林，被告胡维好的特别授权委托代理人任李城，被告田顺吉及其特别授权委托代理人兰锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王永念诉称，2015年5月10日8时许，原告在被告田顺吉承包的房主为被告胡维好的工地上做工时因架板断裂，从楼上摔下致伤。原告伤后在遂宁市中医院住院治疗56天（现基本治愈）。同年9月28日，经四川中益司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为九级、十级伤残；续医费（取内固定及复查费）为9800元；误工期限为180天；护理期限第一个月两人，以后至出院需一人；营养期限为90天。嗣后，原告多次找被告协商解决此事，但被告不予配合。原告起诉来院，要求二被告共同赔偿原告医疗费63331.52元、残疾赔偿金80454元、被抚养人生活费15863.76元、续医费9800元、误工费22535.5元、护理费7455元、营养费1800元、住院伙食补助费1120元、精神损害抚慰金4000元、交通住宿费1000元、鉴定费3000元，合计210359.78元；本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告将残疾赔偿金变更为80457.3元。
被告胡维好辩称，我与被告田顺吉系承揽关系，且并不存在选任指示过失，因此我不是本案的适格被告，不应承担赔偿责任，请求驳回原告对我的诉讼请求。
被告田顺吉辩称，我并未承包该工程，不是适格被告。原告所受损害系其操作失误，应自行承担全部责任。被告胡维好和我垫付原告医疗费分别为9500元、9000元，同时原告从2013年10月开始已经在领取养老保险金。综上，请求驳回原告对我的诉讼请求。
经审理查明，2015年5月，被告胡维好委托其母谢才芬将其所修建的1楼1底自建房屋发包给被告田顺吉承建。被告田顺吉即雇请原告在该工程上做支木工作。同月10日，原告在被告田顺吉提供的架板上操作支木过程时，从高处摔下受伤。被告胡维好即将原告送往大英县回马卫生院，又于同日转至遂宁市中医院住院治疗，治疗至同年7月6日好转出院，发生住院费63331.52元。出院医嘱：……2、休息一月后复查。3、定期复查X片（术后3、6月），骨折愈合后取出内固定……同年9月23日，原告自行委托四川中益司法鉴定中心进行司法鉴定，该中心于同月28日作出川中司鉴〔2015〕临鉴字第1026号鉴定意见书，鉴定意见为：（一）王永念的伤残程度分别为：IX（九）级伤残、X（十）级伤残。（二）后续（内固定取出及复查等）费用约为：9800（大写：捌仟捌佰）元人民币。（三）误工期限约为：180（大写：壹佰捌拾）日。（四）护理期限为：间第一个月需二人护理，以后至出院需一人护理。（五）营养期限为：90（大写：玖拾）日。发生鉴定费3100元。被告田顺吉不服该鉴定，向本院申请重新鉴定。本院于2016年3月14日委托四川华西法医学鉴定中心对原告伤残等级等进行重新鉴定，该中心出具法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1、王永念骨盆骨折属十级伤残，右下肢骨折后遗功能障碍属九级伤残；2、王永念内固定取出的医疗费预计为10000元人民币；3、王永念的误工期限建议为180日，护理期限建议为90日，营养期限建议为90日。发生鉴定费4050元。
被告田顺向原告垫付医疗费18000元、重新鉴定费4050元，合计22050元。
原告系城镇居民，与其妻李明秀（生于1951年9月6日）共生育4个子女，夫妻二人均已开始领取养老保险金。
上述事实有：原告提供的原告身份证复印件、常住人口登记卡、二被告户籍证明，住院费结算票据、出院证明书、病历资料，四川中益司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费票据，交通费票据等；被告胡维好提供的询问谢才芬笔录，木板等；被告田顺吉提交的住院预交款收据等；本院依职权出示的四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书以及原、被告当庭陈述在卷为证。
本院认为，二被告虽未签订书面合同，但被告胡维好委托谢才芬将房屋修建工程发包给被告田顺吉，被告田顺吉按照被告胡维好的要求完成工作、交付工作成果，被告胡维好向被告田顺吉给付报酬，双方之间的行为符合承揽法律关系特征，建立了事实上的承揽合同关系。被告田顺吉以自己并未承包工程且原告系受被告胡维好委托来工地支木等理由认为自己不应承担赔偿责任，但其在庭审中自认原告的工作内容受其安排，同时自认原告受伤时所断裂的木板也是其自行提供，且其并未围绕辩称意见提供相关的证据佐证，因此其辩称理由不能成立。相反，从被告田顺吉的自认，结合原告的陈述，双方之间形成了从属关系，足以认定双方之间建立了劳务关系。被告田顺吉作为接受劳务一方，对原告负有监督、管理的职责，亦负有安全注意和劳动保护的责任，但其在施工场所未尽到安全管理责任，致使原告在施工过程中受伤，存有一定过错，应承担主要赔偿责任，即承担55%的责任。原告在施工过程中忽视自身安全，未完全尽到注意义务，造成自身损害，其行为与自身损害后果之间存在一定因果关系，应适当减轻被告田顺吉赔偿责任，承担次要责任即45%的责任。原告虽要求被告胡维好承担赔偿责任，但被告胡维好所修建的是农村二层楼高的房屋，属于低层住宅建筑，根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第（三）款规定的“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”，依据该条规定被告胡维好并不存在选任指示过失，因此不应承担赔偿责任。原告诉请医疗费63331.52元，有票据证实，予以确认。原告诉请残疾赔偿金24381元/年×15年×22%＝80457.3元，因其系城镇居民，按照2014年度四川城镇居民人均可支配收入24381元/年计算残疾赔偿金，又因其伤残等级为一处九级，一处十级，且其已年满65周岁，故残疾赔偿金为24381元/年×15年×21%＝76800.15元。原告主张被扶养人李明秀生活费18027元/年×16年×22%÷4＝15863.76元，因李明秀已经开始领取养老金，有生活来源，其主张不符合法律规定，不予支持。原告诉请续医费9800元，虽重新鉴定续医费为10000元，但其只主张9800元，对超出其主张部分视为放弃，因此对其主张金额予以确认。原告诉请误工费45697元/年÷365天/年×180天＝22535.5元，因其已年满65周岁，早已达到法定退休年龄，因此其主张缺乏法律根据，不予支持。原告诉请护理费7455元，护理费按2014年度四川居民服务、修理和其他服务业31642元/年计算，护理期限有华西法医学鉴定中心鉴定意见书证实为90天，故护理费为31642元/年÷365天/年×90天＝7802.14元，但其仅主张7455元，对超出其主张部分视为放弃，因此对其主张金额予以确认。原告诉请营养费20元/天×90天＝1800元，因出院医嘱并未注明加强营养，故不予支持。原告诉请住院伙食补助费20元/天×56天＝1120元，符合法律规定，予以确认。原告诉请精神损害抚慰金4000元，综合原告受伤对其身体和心理造成的影响，酌情认定3000元。原告诉请交通住宿费1000元，酌情认可200元。原告诉请鉴定费3000元，有票据证实原告发生鉴定费3100元，因原告只主张3000元，予以认可。在重新鉴定过程中，被告垫付鉴定费（4000+50）元＝4050元，故鉴定费为（3000+4050）＝7050元，应纳入总损失进行计算。综上，对原告的诉讼请求，部分予以支持。本案一审辩论终结时间为2016年4月20日。根据四川省高级人民法院川高法民一〔2015〕5号《关于印发四川省2014年度有关统计数据的通知》，以2014年度四川城镇居民人均可支配收入24381元/年、2014年度四川居民服务、修理和其它服务业31642元/年标准计赔。原告的损失有：医疗费63331.52元，续医费9800元，残疾赔偿金76800.15元，护理费7455元，住院伙食补助费1120元，精神损害抚慰金3000元，交通住宿费200元，鉴定费7050元，合计168756.67元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、限被告田顺吉在本判决生效后10日内向原告王永念赔偿医疗、续医、护理、住院伙食补助、交通、鉴定等费及残疾赔偿金和精神损害抚慰金人民币168756.67元×55%＝92816.17元（含被告田顺吉已垫付的医疗费18000元、鉴定费4050元）；
二、驳回原告王永念的其他诉讼请求。
若被告田顺吉未按判决确定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币4450元，由原告王永念负担2002.5元，被告田顺吉负担2447.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。
审 判 长 成代龙
代理审判员 李 易
人民陪审员 夏春梅
二〇一六年五月十七日
书 记 员 彭松林