四川省自贡市自流井区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川0302刑初389号
公诉机关自贡市自流井区人民检察院。
被告人刘刚，男，1992年11月24日出生，汉族，四川省富顺县人，小学文化，无业，户籍所在地四川省自贡市大安区。2009年6月19日因犯抢劫罪、盗窃罪被威远县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金四千元，同年6月24日被监外执行；2012年7月19日因犯容留他人吸毒罪被自贡市大安区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元，加上前罪未执行的刑期，决定执行有期徒刑二年，并处罚金五千元，2014年3月14日刑满释放。2017年6月22日因涉嫌贩卖毒品罪被自贡市公安局自流井分局刑事拘留，同年7月28日被依法逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所。
辩护人范明星，四川崇理律师事务所律师。
辩护人洪伟，四川崇理律师事务所律师。
公诉机关自贡市自流井区人民检察院以自井检公诉刑诉（2017）359号起诉书指控被告人刘刚犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2017年11月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年12月5日公开开庭进行了审理。自贡市自流井区人民检察院指派检察员李平出庭支持公诉，被告人刘刚，辩护人范明星、洪伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2017年6月21日20时许，吸毒人员熊某2电话联系被告人刘刚，要求购买毒品，后双方约定在大安区大安街农行旁一楼梯间交易。后某圣通过微信将200元购毒款转给被告人刘刚，随即刘刚安排陈某（另处）在约定地点将甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂贩卖给熊某2。交易后，公安机关将被告人刘刚抓获。经称重，涉案甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂重量分别为0.77克、0.1克。
此外，侦查人员将被告人刘刚抓获后，在其住所卧室里搜出两把疑似枪支。后经自贡市公安局物证鉴定所鉴定：两把疑似枪支均系以气体为动力，认定为枪支。
公诉机关为证明其指控，提供了相应证据证实。指控认为，被告人刘刚贩卖毒品和非法持有枪支的行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七和一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪和非法持有枪支罪数罪并罚追究其刑事责任，被告人刘刚系累犯，依法应从重处罚。
被告人刘刚对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪的罪名和事实无异议，对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名和事实予以否认。
辩护人的辩护意见是公诉机关指控被告人刘刚犯非法持有枪支罪成立；公诉机关指控被告人刘刚犯贩卖毒品罪因证据不足、取证程序违法、没有指控同案人陈某而不能成立；公诉机关指控被告人刘刚是累犯因公诉机关指控的两个罪名根据犯罪情节均不是应当判处有期徒刑的犯罪而不能成立。
经审理查明，2017年6月21日20时许，在民警的控制下，吸毒人员熊某2用手机（号码为133××××2156）联系被告人刘刚（号码为17058677036）购买200元的甲基苯丙胺（俗称冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称麻古），双方约定在自贡市大安区大安街农行旁一楼梯间交易；其后，熊某2通过微信将200元购毒款以发红包的方式转到被告人刘刚的153××××5425手机微信上，随后，被告人刘刚安排他人在约定的自贡市大安区大安街农行旁一楼梯间，将一小袋甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂交给熊某2。尔后，民警在自贡市大安区大高路第1栋附1号被告人刘刚的住所附近将被告人刘刚抓获，并对其人身和住所进行了搜查，查获并扣押用于交易毒品的三星手机、诺基亚手机各一部和疑似枪支二支。经称量，涉案甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂分别重0.77克、0.1克。经依法鉴定，涉案甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂均含有甲基苯丙胺成份；涉案枪支均系以气体为动力，认定为枪支。
上述事实，有经过庭审举证质证的如下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书等程序性法律文书，证明公安机关侦查程序合法；
2、刘刚人口信息，证明被告人人刘刚系达到刑事责任年龄的成年人
3、刘刚前科材料，证明被告人刘刚被刑事处罚的情况；
4、搜查证及检查笔录，证明民警对刘刚的人身和住所进行搜查，搜查笔录上记载的搜查出的物品与扣押清单上物品一致，搜查笔录上有两名侦查员、见证人签名，除刘刚拒绝在对其住宅进行搜查（搜查出疑似枪支两把）的笔录上签名外，刘刚在对其人身、车辆进行搜查的笔录上均予签名。陈某在对其人身进行搜查的笔录上予以签名；
5、检定证书、提取笔录、称量笔录、取样笔录，证明侦查员王某1、张某1从熊某2处依法提取到疑似毒品一袋（内有疑似毒品冰毒及麻古一颗），当日经侦查员在钟某见证下，对从熊某2处提取到的物品进行称量，疑似冰毒重0.77克，疑似麻古一粒重0.1克，均全部予以取样送检。侦查员叶某、王某2对刘刚住处搜查出的白色固体块状不明物体一袋进行了依法提取，经称量重为1625.8克，并取样5.9克送检。称量用的衡器符合标准；
6、扣押清单，证明侦查人员从陈某身上搜出苹果5S手机一部（串号：352037066942711、号码为139××××0002）予以扣押。对从刘刚身上搜查三星手机一部（串号为357556063952394/10、号码为153××××5425）、诺基亚手机一部（串号为353178036008800、号码为17058677036）予以扣押。对从刘刚位于大安街大高路第1栋附1号住所内搜查出的疑似枪支两把（特征为一把长枪、一把短枪）、疑似子弹两颗（特征为金黄色）、化学器皿六件（特征为不规则玻璃制品）和不明块状物体一袋（特征为白色不明块状物体）予以扣押；
7、调取证据清单及通话详单，证明公安机关依法调取了手机号码为133××××2156、153××××5425的机主信息及2017年6月1日至6月22日的通话清单。153××××5425的机主姓名为刘刚，133××××2156的机主为郭某2（证人熊某1使用此号码，机主为其母亲），2017年6月1日至6月22日此两个号码之间无联系情况。熊某2供述的使用133××××2156号码与贩毒人员使用的17058677036号码在2017年6月19日、6月20日、6月21日均有多次联系，与交易视频显示的时间相同。公安机关依法调取了手机号码为139××××0002、182××××4263的机主信息及2017年6月1日至6月22日的通话清单。139××××0002的机主姓名为陈某，182××××4263的机主姓名为聂洪英（证人熊某2使用此号码），2017年6月1日至6月21日期间，陈某使用的电话号码与熊某2使用的电话号码之间无联系。熊某2使用的号码与刘刚使用的153××××5425号码没有联系。陈某的号码与刘刚的153××××5425号码有多次联系，与证人熊某2证实的贩毒人员使用的17058677036号码有多次联系。其中，6月21日陈某使用的号码在17：01分、17：07分、19：53分被刘刚使用的153××××5425号码呼叫，6月21日当天与17058677036号码没有联系；
8、接受证据材料清单，证明自流井公安分局郭家坳派出所办案人张晖、王磊于2017年6月21日从熊某2处提取到疑似毒品麻古、冰毒一袋（特征为内有疑似麻古红色药丸一粒，内有疑似毒品冰毒）作为证据材料予以接受，保管人为喻某；
9、毒品入库单，证明涉案毒品已入库；
10、情况说明和抓获说明，证明在刘刚家里搜出的两颗疑似子弹的金属不属于子弹类物体，故无法做鉴定。陈某、刘刚系2017年6月21日20时许被抓获归案。抓获刘刚时，其手中持有号码为17058677036的手机；
11、鉴定意见通知书，证明2017年7月3日刘刚和陈杰均对自流井公安分局送检的疑似毒品冰毒、麻古检材中均检出甲基苯丙胺成分的鉴定意见通知书【自井公（郭）鉴通字（2017）153号】拒绝签名。（办案民警王某1、彭某已备注说明）。2017年7月3日刘刚对自流井公安分局送检的疑似毒品不明块状物体中未检出甲基苯丙胺、麻黄碱成分的鉴定意见通知书【自井公（郭）鉴通字（2017）154号】签名签收。2017年7月17日刘刚对自流井公安分局送检的从刘刚房间里搜出的两把疑似枪支经鉴定系以气体为动力，认定为枪支的鉴定意见通知书【自井某（郭）鉴通字（2017）161号】签名签收；
12、熊某2的证言，证明2017年6月21日自己因为吸毒被公安机关抓获后，经公安民警教育愿意配合民警抓贩毒的人。2017年6月21日晚上7点过的样子，自己用朋友熊某1的133××××2156手机，给手机号码是17058677036的贩卖毒品的那个人打电话说“哥，你有没东西得”，然后他就问“要好多”，自己说“要一样一个套餐，在马吃水还是在大安来拿嘛”。他说“要得，在农行旁边那个楼梯间”，自己就说把钱用微信转给你，他就说要得。之后，公安就带着自己到了大安街转盘那里，自己又给他打电话“哥，到了，然后把钱从微信里转给你了”。他说“要的，喊了一个人给你送过来了，你过去拿嘛”。后来公安民警就用我的手机把200元钱转给了贩卖毒品的人（就是微信名为可惜没有如果的那个微信转给的勇敢，是微信红包），然后自己就跟着一个公安民警朝农业银行旁边那个楼梯间走过去，到了楼梯下面的时候，在二楼的楼梯间有个穿白色衣服的男子站在那里，往下面看，我们两个对视了一眼过后，互相点了一下头，他就问自己“钱呢”，自己说通过微信给你转过来了，然后他就把一团卫生纸给自己扔了下来，扔在了自己的旁边，然后自己就把卫生纸捡了起来，就交给了公安，发现里面是用一个白色的塑料袋装的一粒麻古和冰毒。自己的微信名是可惜没有如果，微信号是×××、对方的微信名是勇敢，微信号是×××。此外，自己是一个月前开始在微信名为勇敢这个人手里买的毒品，买过7、8次毒品，每次都是买的一粒麻古和一袋冰毒，只有一次是150元的，另外几次都是200元钱的。跟他送毒品的有4个人，其中有一个女的，地点分别在大安街邮政旁边、大安街转盘上面一个斜坡处、马吃水转盘处一个现代车上。自己买回来的毒品基本上都是自己和熊某1、甘某1一起吸食了的；
13、熊某1的证言，证明自己因为吸毒被口头传唤至郭家坳派出所。自己是和熊某2等人一起吸食的冰毒和麻古。平时吸食的毒品都是通过同一个电话号码联系的，每次去买的时候都和熊某2一起，一共买了7、8次。最近一次是2017年6月20日晚上20时许，熊某2和“幺弟”自己开的五菱宏光面包车从沿滩区富全镇往自贡方向开，在车上的时候，熊某2就用自己的133××××2156手机，给对方的17058677036手机联系购买200元的冰毒和麻古，最后是在马吃水转盘附近交易的。自己还在6月19日晚上与熊某2一起向17058677036的男子在大安11路车站转盘上面那个农行楼梯处购买了200元的毒品，这次买毒品的钱是熊某2用手机转的账。自己和熊某2向号码为17058677036的男子一共购买过7、8次毒品，对方的微信名叫勇敢，自己的微信名字叫阿帅，自己通过微信给微信名为勇敢的那个人转过一次250元；
14、宋冬雨的证言，证明自己和刘刚一起居住在大安区大高路1栋1单元附1号，公安机关在自己和刘刚居住的房屋里搜出的两把枪是刘刚的一个姓付的朋友拿来放在刘刚这里的。自己在一周前看见过这两把枪，当时刘刚在家里拿出来耍时就看见了；
15、甘某2的证言，证明自己系刘刚母亲以及自己与刘刚的一些基本情况；
16、志愿者钟某的情况说明，证明自己是自流井区帮教志愿者，2017年6月21日自己接到郭家坳派出所王某1警官的电话，说有一起贩毒案，需要证据作为见证人，配合案侦工作，之后自己就赶到派出所，在派出所期间，一个吸毒人员就配合公安机关准备抓获贩毒的犯罪分子，吸毒人员就电话联系贩毒人员，双方就约定在大安农行旁的楼梯交易，自己就坐着公安的车辆，当时车上面有吸毒人员，王某1和张某2警官，到了交易地点过后，公安就开始分组，自己一直跟着王某1警官一起，之后王某1警官就喊吸毒人员打电话给贩毒的男子，说已经到了，喊他送下来，钱通过红包发过去了，电话当时是处于免提，自己清楚的听到对方说已经喊了一个人送过来了，这时张某2警官就跟在吸毒人员的后面，和他一起去交易，自己和王某1警官就在车上等，也就三两分钟，张某2警官和吸毒人员就回来了，吸毒人员手里拿着一个卫生纸裹起的东西，打开过后里面是毒品冰毒和麻古，随即，自己又和王某1警官一起，往大安农行楼梯上追去，这时自己就看见其他的警官抓获了一个男子（陈某），之后自己跟王某1警官去抓获另一名贩毒分子，就到了大安街大高路的一栋楼房的一楼，当时在家中的只有一名20岁左右的女子，并没有其他人，自己当时是站在屋门口的，这个时候一个年轻人就站在窗户门口喊这个年轻女子的名字，自己就示意旁边的王某1警官，王某1警官冲出就一下将这个男子（刘刚）抓获，随即就对他搜身，在他身上搜出两部手机。整个过程我是全程参与了，以上所说的全部是我亲眼所见的；
17、民警张某2的说明，证明2017年6月21日晚上7时左右，当时在车上熊某2与卖冰毒的上家联系好后，用手机将购买冰毒的毒资转到卖冰毒的上家的手机微信后，上家说叫人送冰毒到原来交易过的交易地点大安农行旁边的楼梯，然后自己与熊某2来到交易地点，熊某2刚到楼梯口，自己就在熊某2旁边，就看见熊某2抬头与楼梯上打招呼，然后就看见有用卫生纸包着的东西从楼梯上掉在熊某2的旁边，熊某2将东西拿上就过来，自己和熊某2就到车上，将卫生纸打开，当时见证人和郭某1所的王某1也在，就看见卫生纸里面是一个小口袋，内有一颗红色颗粒还有白色晶状体的东西；
18、陈某的证言，证明其手机号码为139××××0002，朋友刘刚的手机号码我记不清楚，手机上存有刘刚的号码。刘刚用17058677136这个号码给自己打过电话。否认自己参与贩毒；
19、被告人刘刚的供述与辩解，证明自己的手机号码是153××××5425，微信名字叫勇敢，微信号是×××,绑定的153××××5425手机，否认自己参与贩毒，承认非法持有枪支；
20、毒品鉴定报告书和枪支鉴定报告书，证明自贡市公安局物证鉴定所于2017年6月29日出具理化检验报告{文书号（自）公（物）鉴（理化）字（2017）03124号}，结论为涉案疑似毒品冰毒和疑似毒品麻古中均检出甲基苯丙胺成分。对从刘刚房屋中搜出的不明块状物（重量1625.8克）中未检出甲基苯丙胺和麻黄碱成分；自贡市公安局物证鉴定所于2017年7月13日出具枪支鉴定书，结论为从刘刚房间里搜出的两把疑似枪支，经鉴定均系以气体为动力，认定为枪支；
21、现场勘验检查笔录及照片，证明公安机关对刘刚住所进行勘查的情况；
22、辨认笔录及照片，证明熊某2分别辨认出陈杰是2017年6月21日在大安街农行旁楼梯间拿毒品给自己的男子，刘刚是微信名为勇敢的贩毒男子。熊某1辨认出刘刚为微信号名为勇敢的贩毒男子；
23、电子证掘检查笔录及微信聊天照片，证明2017年7月13日自流井某安分局网安大队对刘刚的手机进行电子证据检查，经检查，该手机内微信名勇敢（微信号×××）与多名微信好友疑似有买卖毒品的转账及聊天记录；疑似向微信好友kangshifu88168贩卖枪支的记录。从刘刚的微信与名为康师傅的聊天图片可以看出，刘刚向康师傅发送了一张照有两把枪的图片并问值得了多少？都是小口4.5的，气，火的就凶了，威力还可以哈，康师傅问你敢拿去邮寄，刘刚回复没有，朋友送的，不可能卖，就是想问问价值。拿去寄，疯了。微信名为可惜没有如果的红包转款给微信名为勇敢的红包照片两张，显示的内容为可惜没有如果红包金额200元，等待对方领取，显示日期是下午2：28。微信名为勇敢的页面显示的日期是昨天下午7：51，与可惜没有如果的头像相同的一个人发了一个红包给勇敢，但看不到金额，也没有显示对方已领取；
23、交易视频，证明2017年6月21日19：0时，熊某2在公安人员控制下用133××××2156的手机联系17058677036的号码联系人，熊某2说“哥呀，有东西没得哟，一样一个，还是在大安呀，我马上就过来哈，用微信转给你哟”，对方说“要得，好”，之后某圣同公安一起坐车前往交易地点，19：50分时，公安让熊某2打电话给贩毒人员，熊某2打电话说：“哥，我拢了，微信转给你哟，我在楼梯房等你哦，你快点哈”，对方说：“要得呀，好”。之后录像画面显示的是公安人员指挥用熊某2的手机转200元给“勇敢”微信红包的情况，之后听见熊某2说“钱发给你呀，你收哈”，对方说：“好吧，你在那里嘛”，熊某2说：“他下来没嘛？”对方说“他还没跟你拿到起来，是不是哦”，熊某2说：“没有，我刚刚付了钱”，19：56的时候，视频显示熊某2又回到公安的车上，此时熊某2已经拿到了用卫生纸包裹的物品，并说是对方从楼梯房丢下来的。打开卫生纸包后看见是疑似一颗麻古和一些冰毒；
24、称量视频，证明2017年6月21日22：42分开始，侦查员对从熊某2处提取的冰毒和麻古进行称量系合法进行；
25、搜查刘刚房屋的视频，证明2017年6月21日21：02分开始侦查员对刘刚居住的房间进行搜查，在房间里搜出了疑似枪支两把，整个搜查合法进行；
26、抓获视频，证明抓获刘刚、陈某二人的情况，没有从二人身上搜出毒品和毒资。
本院认为，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”、第一百二十八条第一款“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制”和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款“具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（二）非法持有、私藏以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的”之规定，被告人刘刚明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人刘刚违反枪支管理规定，非法持有以压缩气体为动力的其他非军用枪支二支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控成立。
依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外”之规定，被告人刘刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”之规定，被告人刘刚归案后如实供述其非法持有枪支的犯罪事实，依法可对其犯非法持有枪支罪从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年”和第三款“数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行”之规定，被告人刘刚犯数罪，依法应实行数罪并罚。
依照《中华人民共和国刑法》第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”的规定，本案涉案毒品、作案工具和枪支应当予以没收。
被告人刘刚否认其贩卖毒品和辩护人辩护公诉机关指控被告人刘刚犯贩卖毒品罪不成立的意见，与查明的事实不符，不予采纳；辩护人辩护被告人刘刚不是累犯的意见，与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款和第三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、被告人刘刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金一千元。罚金于判决生效后一个月内向本院缴纳；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月22日起至2018年12月21日止。）
二、对本案扣押的作案工具三星手机、诺基亚手机各一部，毒品甲基苯丙胺0.77克，毒品甲基苯丙胺片剂0.1克和枪支二支予以没收，上缴国库。
如不服本判决，自接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林文清
人民陪审员 雷小东
人民陪审员 江明书
二〇一七年十二月二十六日
法官 助理 江声华
书 记 员 曾 春