湖南省新化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1322刑初511号
公诉机关湖南省新化县人民检察院。
被告人李某某(绰号“孝宝几”），男，1993年3月15日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，农民，现住新化县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年6月2日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现押新化县看守所。
被告人陈某某（绰号“太毛陀”），男，1988年9月26日出生于湖南省新化县,汉族，初中文化，农民，现住新化县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年9月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月26日被取保候审。
辩护人刘继华、曹伟，湖南如顺律师事务所律师。
湖南省新化县人民检察院以新检公诉刑诉[2017]445号起诉书指控被告人李某某犯聚众斗殴、寻衅滋事罪，被告人陈某某、曾某3犯聚众斗殴罪，于2017年11月9日向本院提起公诉。因被告人曾某3没有到庭，本院决定另案处理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新化县人民检察院指派检察员方东恩出庭支持公诉，被告人李某某，被告人陈某某及其辩护人刘继华、曹伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湖南省新化县人民检察院指控：
一、寻衅滋事罪
2015年12月17日20时许，周某1（已判刑）邀伍某1（已判刑）等人在新化县上梅镇“帝豪娱乐会所”商谈赌博分赃问题，并喊来被告人李某某和金某某、陈某、袁某1、卿某某、吴某、李某1（均已判刑）、周某2、伍某2、刘某2（均另案处理）等人帮忙。双方商谈未果，周某1、卿某某、吴某、李某某等人准备驾车离开时，伍某1、周某3、伍某某、伍某3、谭某2等人（均已判刑）持刀、铁棒等物追砍吴某驾驶的帝豪牌小车（车牌号湘Ｋ×××××)。周某1、卿某某、吴某、李某某等人见吴某的车被砸烂,就想找对方报复。当日23时许，周某1、李某某、卿某某、金某某、刘某2、袁某1、李某1、陈某等人持砍刀等凶器驾车沿着新化县城资江一桥风光带找对方的人时，看见袁某2驾驶被害人王某1的白色路虎极光车(车牌为湘Ｋ×××××)在兜风，周某1、李某某等人看到后，就将路虎车逼停。周某1一伙质问该车是否系天天当铺“满某1”的，袁某2回答后，周某1就对袁某1使了个眼色，袁某1就吼了一句“砸了再说”。于是，吴某就率先上去砸车。见此，卿某某、陈某、金某某、李某某等人就持凶器将车的前挡风玻璃、副驾驶/口门等部位砸毁/口离升现场。经鉴定：上彬的路虎车被损坏的价值35600元。
案发后，周某1赔偿了王某148800元。被害人王某1书面对周某1等人表示谅解。
2017年6月2日，被告人李某某被抓获到案。
此次，被告人李某某系主犯。
公诉机关为证明上述事实，提供了如下证据：到案经过等书证；证人王某2等人的证言；被害人王某1的陈述；被告人李某某及同案人的供述与辩解；鉴定意见。
二、聚众斗殴罪
1、2015年10月24日晚，被告人李某某和周某1、卿某某、曾某某、袁某1（均已判刑）、谭某1（绰号“五哥”）等人在冷水江市“万达山庄”和冷水江“超哥”一伙吃烤全羊，与旁边一桌的梁某（绰号“沙和尚”）发生纠纷。
次日，梁某和周某1双方约好到冷水江市斗殴。周某1喊来被告人李某某和曾某某、袁某1、卿某某（均已判刑）等人商量，卿某某又叫来陈某某（已判刑），因怕在冷水江吃亏，商量决定不去冷江。周某1就打电话给梁某邀其来新化县城沿江风光带斗殴后，又联系冷水江“超哥”带人来帮忙；并安排卿某某去“东盛宾馆”拿来5把“管某”。曾某某开车载着周某1、周某2、卿某某、袁某1、李某某等人去约定地点，陈某某和吴某也坐车来到约定地点。尔后，冷水江“超哥”安排的一伙人持刀赶到。周某1等人沿江风光带转了一圈，未发现可疑车辆。于是，周某1就给“超哥”安排的一伙人每人一包黄嘴芙蓉王后，所有人都离开了现场。
此次，被告人李某某系积极参加者。
公诉机关为证明上述事实，提供了如下证据：到案经过等书证；证人谭某1等人的证言；被告人李某某及同案人的供述与辩解；辨认笔录。
2、2015年12月19日，被告人陈某某（系孙某3的妹夫）的员工因找女朋友的问题与杨某（已判刑）的小弟袁某3（另案处理）发生冲突，陈某某就找到孙某3（已判刑）。后孙某3就与杨某约好当晚在新化县梅苑开发区老东站内斗殴。孙某3就纠集被告人曾某3、陈某某和姜某、邹某（均已判刑）等二十佘人赶到约定地点，并带了砍刀等作案工具，杨某一方也纠集了人员。
曾某1和李某3得知此情况后，就约杨某、孙某3两人到新化县梅苑开发区“街坊饭庄”协商。孙某3和杨某在协商中因意见不一发生冲突，杨某及其一方的袁某3、李某4、曹某（均另案处理)等人持砍刀、“管某”等凶器在马路的一边站成一排，扬言要砍死对方，孙某3及姜某、邹某和陈某某、曾某3等人持刀等凶器站在马路的另一边。孙某3及其一方的人与杨某及其一方的人相互挑衅，大声喊要对方过来剁死对方。孙某3讲开车撞对方，孙某3一方有一台车开向杨某一方，将其队形冲散，被杨某一方的人砍了车子几刀。孙某3一方的人便持刀向杨某一方冲，被一直在场劝阻的曾某1、李某3二人劝阻。后因梅苑派出所民警赶到现场，双方随即逃离现场。
2016年9月27日，被告人陈某某在新化县梅苑开发区康城豪苑租房内被广东省江门市公安局抓获并移交给新化县公安局；
此次，被告人陈某某系首要分子。
2016年12月14日，被告人陈某某协助公安机关抓获了犯罪嫌疑人周某某。
公诉机关为证明上述事实，提供了如下证据：到案经过等书证；证人曾某1等人的证言；被告人陈某某及同案人的供述与辩解；视听资料;辨认笔录。
公诉机关认为被告人李某某的行为已构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪；陈某某的行为已构成聚众斗殴罪。在寻衅滋事共同犯罪中，李某某起主要作用系主犯；在聚众斗殴的犯罪中，李某某因意识以外的原因未得逞，陈某某系聚众斗殴的首要分子，李某某系积极参加者；李某某还系一人犯数罪，要求适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项，第二百九十二条第一款第四项，第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十八条、第六十九条的规定，提请依法判处。
被告人李某某对指控的事实和罪名没有异议，请求从轻处罚。
被告人陈某某对指控的基本事实和罪名没有异议，但辩称不是首要分子，其辩护人刘继华、曹伟的辩护意见是指控的聚众斗殴属于犯罪未遂，陈某某没有持凶器，也没起组织、指挥、策划作用，不是首要分子。
经审理查明，一、寻衅滋事的犯罪事实
周某1(已判决)与伍某1等人因赌博利益分配不均发生矛盾。2015年12月17日20时许，周某1约天天当铺的伍某1（另案处理）等人在新化县上梅镇“帝豪娱乐会所”再次商谈解决事宜，同时喊来被告人李某某和金某某、陈某、袁某1、卿某某、吴某、李某1（均已判刑）、周某2、伍某2、刘某2（均另案处理）等人帮忙。双方协商未达成一致意见。周某1、卿某某、吴某等人准备驾车离开。伍某1一方的人（均另案处理）持刀、铁棒等械具追砍吴某驾驶的车牌号为湘Ｋ×××××的帝豪牌小车，将其车子损坏。因吴某的车被砸烂,周某1、卿某某、吴某等人就想找对方报复。当日23时许，周某1、卿某某、金某某、刘某2、袁某1、李某1、陈某、李某某等人持砍刀等凶器驾车沿着新化县城资江风光带找对方的人时，看见袁某2驾驶被害人王某1的车牌号为湘Ｋ×××××的白色路虎极光车在兜风，就将路虎车逼停，并质问该车是否系天天当铺“满某1”的。袁某2讲不是。袁囯宝就吼了一句“砸了再说”，于是，吴某、卿某某、陈某、金某某、李某某等人就持凶器砸车，将该车的前挡风玻璃、副驾驶后门等部位砸毁后离开现场。经鉴定：王某1的路虎车被损坏的价值35600元。
案发后，周某1赔偿了王某148800元。被害人王某1书面对周某1、吴某、卿某某、李某某等人表示谅解。
2017年6月2日，被告人李某某被抓获到案。
本次作案，被告人李某某系主犯。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经查证属实的证据予以证明：
1、新化县价格认证中心鉴定人伍某4、奉某于2015年12月31日作出的新价鉴字[2015]388号鉴定意见证明，王某1被损坏的小车价值共计35600元。
2、被害人王某1的陈述证明，2015年12月17日晚上，其一辆白色的路虎车被刘某1开到一桥风光带时被人砸了，车前、后挡风玻璃、引擎盖等多处被毁坏。
3、被害人王某1出具的谅解书证明，周某1等人赔偿了他的损失，他对周某1等人都表示谅解。
4、《抓获经过》证明，吴某被抓获的时间。
5、证人王某2的证言证明，2015年12月17日晚上，他堂弟王某1的车被人砸烂了。
6、证人刘某1的证言证明，2015年12月17日晚上，她驾驶王某1的路虎车，在资江风光带被吴某等人用砍刀打砸车辆，车的前后挡风玻璃、引擎盖、车身都被砍得凹陷下去了。
7、证人黄某的证言证明，2015年12月17日晚上9点左右，刘某1驾驶的路虎车搭着他和大头一起去资江风光带玩，被吴某一伙人围住了，并拿出刀一阵往车上砍，有的用脚踢。
8、共同作案人袁某1的供述证明，2015年12月，吴某的车，被天天当铺的人发现了，那十多个人持刀将吴某的车砸烂了。他们要去找对方报复。他、周某1、吴某、李某某、周某2、卿某某等人都拿了凶器，吴某开了面包车，后来在新化一大桥下发现一台路虎车，误以为是天天当铺的，李某某最早持刀砸车，接着他和吴某、周某2、卿某某等人都持凶器砸车。周某1、李某1、刘某2没有动手，在一旁打气势。这事是周某1为主，大家都是按周某1的意思办。
9、共同作案人李某1的供述证明，2015年12月17日，周某1打电话要他一起去帝豪KTV谈判，周某1打了卿某某的电话，并要卿某某通知吴某、金某某等人。周某1讲是去和天天当铺的人谈判。周某1打电话给天天当铺老板，对方要周某1去包厢，周某1讲到了门口。后天天当铺的人认出了吴某的车，有十多个鬼仔对着吴某的车乱砍。他们到交警大队门口商量了一阵，吴某对周某1讲车子被打了，是不是找天天当铺的人。周某1安排吴某把车停在一桥下，然后大家去面包车内拿刀，吴某、卿某某、袁某1、周某2、李某某等人依次拿了刀，他的车在最前面，吴某讲前面的路虎车是天天当铺满某1的。周某1讲跟上去拦着它。吴某讲砸车，第一个持刀砸车头，袁某1、李某某、卿某某、陈某、伍某2、浪满等人都持刀打砸了车。
10、共同作案人金某某的供述证明，他和周某1、李某1、卿某某、吴某等人在新化一桥风光带往三桥方向开了不久，拦住了一辆白色的路虎车，他提着棒球棒，其余人都手持砍刀、铁棒等工具。他听到有人讲砸车，吴某、卿某某、刘某3等人就动手砸车。
11、共同作案人陈某的供述证明，2015年12份中旬的一天晚上，周某1等人在上梅镇帝豪娱乐会所与人谈事出来后吴某的车被天天当铺的鬼仔四毛、伍某3、周某3、康胖子等人认出，就持刀、铁棒等工具冲上去砸了吴某的车，周某1讲要报复天天当铺的人，在新化一大桥下发现一台路虎车往三桥方向开，他、周某1、吴某、卿某某、金某某、伍某2、李某5、李某6、孝宝凡、胖子、刘某3等人都持刀、棒等工具下了车围住这台车，车上坐着太脑壳及其老婆一个黄毛鬼仔。吴某第一个动手打，拿刀砍引擎盖等部位，他、卿某某、金某某、伍某2都上前砍路虎车的两侧破璃、车门等部位。李某5、刘某3、孝宝几都持刀打砸了车引擊盖等部位。李某1、周某1、刘某2等人没有动手。周某1是他们这伙人的大哥，没有周某1的授意，他们这些小弟都不敢动手打砸的。
12、共同作案人卿某某的供述证明，周某1和吴某、陈某、金某某、伍某2等人在资江风光带发现王某1的路虎车，他和吴某等人砸了车。
13、共同作案人吴某的供述证明，2015年12月的一天，周某1要他去帝豪娱乐会所。周某1和一个喊满某1的人及康胖子在谈判，双方没谈好。他一个人去开自己的车时，被对方的人追上来，用刀将他车子的尾箱、叶子板等剁烂了。他就加速跑了。周某1讲一定要找对方，并打电话调人了。他们在资江风光带寻找对方，在三桥方向的马路尽头发现一辆路虎车。他们一伙把那路虎车砸了。
14、共同作案人周某1的供述证明，砸路虎车时他在场。
15、《抓获经过》证明，被告人李某某于2017年6月2日被抓获。
16、《户籍证明》证明，李某某作案时已达完全刑事责任年龄。
17、被告人李某某对其上述犯罪事实予以供认。
二、聚众斗殴的事实
1、2015年10月24日晚，被告人李某某和卿某某、曾某某、周某1、袁某1（均已判决）、谭某1（绰号“五哥”）等人，与冷水江李某2等人在冷水江市“万达山庄”吃烤全羊，与旁边一桌的梁某（绰号“沙和尚”）发生纠纷，次日，梁某和周某1双方约好到冷水江市斗殴。周某1喊来曾某某和袁某1、周某2、卿某某等人商量，卿某某又叫来陈某某（已判决），因怕在冷水江吃亏，商量决定不去冷水江。周某1就打电话给梁某约其来新化县城沿江风光带斗殴后，又要冷水江“超哥”带人来帮忙；并要卿某某去拿凶器。卿某某即到“东盛宾馆”拿来他原来藏的5把“管某”。曾某某开车载着周某1、周某2、卿某某、袁某1、李某某等人去约定地点，陈某某和吴某也坐车来到约定地点。之后，冷水江“超哥”安排的一伙人持刀赶到。周某1等人在资江风光带来回寻找，未发现冷水江过来的车辆，于是，周某1就给“超哥”派来的一伙人每人发一包黄嘴芙蓉王后，安排散了。周某1一伙人就走了。
本次作案，被告人李某某系积极参加者。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经查证属实的证据予以证明：
（1）通话清单证明，周某1用其号码为181××××9999的手机与李某2的手机号码151××××4999于2015年10月25日联系的情况。
（2）证人谭某1的证言证明，2015年10月24日晚，他和周某1、李某2等人在冷水江万达山庄吃烤全羊。因旁边一桌的梁某讲了一句“新化人都是傻卵”之类的话，由此与新化的周某1、卿某某等人发生纠纷。次日，他女儿谭某某告诉他周某1与梁某相约打架，但没打成。
（3）证人梁某的证言证明，他外号沙和尚。2015年10月24日当晚，他和段某、二轧、满某2等人在冷水江万达山庄吃饭，看到周某1那桌人来了好多人吃烤全羊，吵闹声很大，就责怪周某1等人，由此发生纠纷。第二天，周某1用181××××9999的手机号码打他手机152××××9988讲要搞死他，他也不示弱，就要周某1到冷江来，后来周某1又要他到新化来，他讲要周某1到冷江来，要搞死周某1。约定的地点换来换去，当晚，周某1又约他到新化二桥下面搞架，他就答应了，接着，周某1多次打电话催他，他讲就来，但没有叫人，也没有去新化二桥。
（4）证人李某2的证言证明，2015年10月24日晚，他和谭某1及谭某某的新化朋友在冷江万达山庄吃饭，后梁某骂了句，双方打了起来，谭某1受伤了。
（5）证人李某1的证言证明，他和周某1、卿某某、小虎、李某某、周某2、曾某某等人和冷某哥等人在冷水江万达山庄吃烤全羊，因梁某骂了新化人是傻卵之类了话，由此发生纠纷。第二天周某1约梁某到新化搞群架，梁某约周某1去冷水江搞群架，周某1调集了卿某某、吴某等人带砍刀在二桥下面等对方，因梁某没来才没有打成。
（6）共同作案人袁某1的供述证明，周某1对他、卿某某、周某2、吴某等人讲晚上要和冷水江那名男子约架，要做好准备，当晚，周某1要他们拿家伙（指砍刀等凶器）到资江二桥下去，沿着资江风光带转悠了几圈，没找到对方的人，周某1后来讲撤算了，就散了。
（7）共同作案人吴某的供述证明，他和周某1、卿某某、小虎、李某某、周某2、曾某某等人和冷水江超哥等人在冷水江的万达山庄吃夜宵。因梁某骂了新化人是傻卵之类了话，由此发生纠纷，后来他也去了资江风光带，和周某1、卿某某、曾某某等人一起汇合。
（8）共同作案人卿某某的供述证明，他和周某1、小虎、李某某、周某2、曾某某等人和冷某哥等人在冷水江的万达山庄吃夜宵，旁边一桌的梁某骂“新化人都是傻卵。”由此发生纠纷。第二天梁某和周某1约群架，当天下午，周某1分别打电话给他们，调集他和袁某1、曾某某、周某2到老东站集合，当时他打电话通知了他的朋友“东胖子”来帮忙，他们五人在老东站后面等了十来分钟，大哥周某1就来了。周某1来了后讲梁某约他们去冷水江搞群架，他、袁某1、曾某某、周某2都不同意去冷水江搞，周某1同意不去冷水江。之后，梁某打电话过来，气焰十分嚣张，讲“你们吓死了，不敢去冷水江搞架，害我请了很多人，200元一个，你们不敢来我来新化。”当晚，梁某又打电话。周某1就约梁某在一桥和二桥之间的风光带搞群架。接着，周某1就打了冷水江的朋友“超哥”的电话，要“超哥”在冷水江安排一车人过来帮忙打架。周裕全安排他去东胜宾馆一楼楼梯间堆煤和杂物的角落拿出他之前藏好的5把未带把的“管某”。他把5把“管某”装好放在一个蛇皮袋内。然后上了周某1的宝马车。周某1通知曾某某过来开车，曾某某开着宝马车载着他、周某1、周某2、袁某1先去一桥和二桥之间的风光带等人，“东胖子”和吴某各自坐摩托车随即赶到。又过了十多分钟，冷水江过来一辆加长的面包车，车上有十多个鬼仔，人手一把砍刀，都是“超哥”安排过夹的。周某1下车，和面包车上的人打招呼，并发烟给对方抽。他们一伙人等了二、三十分钟，梁某一方还没过来人，周某1就叫他们上车，去二桥下面转了一圈，没有发现可疑车辆，就安排大家撤了，周某1给冷水江来的鬼仔每人一包黄嘴芙蓉王。
（9）共同作案人曾某某的供述证明，他和周某1、卿某某、小虎、李某某、周某2、曾某某等人和冷某哥等人在冷水江的万达山庄吃夜宵，旁边一桌的梁某骂“新化人都是傻卵。”由此发生纠纷。第二天下午，周某1打电话给他讲：“我和冷江的约了架，你来给我开车。”他答应了，下午五点半他到了新化老东站，看到周某1、李某某、周某2、卿某某、“李某5”、“李某6”、“小虎”等人已经在老东站等人了。当时来了一辆面包车，下来了十多个鬼仔，年龄只有20来岁，面包车上带了许多砍刀、铁棍，“管某”，具体数量不清楚，反正人手一把是有的。他负责开车，卿某某告诉他约架地点在资江二桥下面。停车后，周某1就来到他驾驶的车旁讲“待会儿对方的人过来了，开车的人继续开车，其他人拿家伙给我冲，帮我搞。”周某1安排了他那台车后，又分别上了其他三辆轿车，都一一安排了如何搞架，他们在桥下又等了一个小时，对方仍然没有出现，已经十一点多了，人群也就散了。
（10）共同作案人陈某某的供述证明，周某1对他、卿某某、吴某、袁某1等人讲冷江那边的鬼仔很嚣张，跟对方约好要去冷江搞架，他们有的不同意去冷江就没去冷江了。当晚，卿某某打他电话，说约定在资江风光带搞架，他赶到风光带时周某1、卿某某、吴某、袁某1等十多人已经到了，车里放有砍刀、铁棍等凶器，周某1讲等对方来了只搞，但对方后来没有来，周某1就要他们散了。
（11）被告人李某某对其上述犯罪事实予以供认。
2、2015年12月19日，被告人陈某某的公司有一员工因找女朋友的事与杨某（已判刑）一伙中的袁某3（另案处理）发生纠纷。杨某一方就与孙某3（已判刑，陈某某的姐夫）一方约好在新化县上渡办事处老东站内斗殴。双方都纠集了人员准备斗殴。曾某1和李某3得知情况后，就约杨某、孙某3两人到新化县上渡办事处“街坊饭庄”协商。孙某3和杨某在协商中因意见不一发生冲突，杨某及其一方的袁某3、李某4、曹某（均另案处理）等人持砍刀、“管某”等凶器在马路的一边站成一排，扬言要砍死对方，孙某3及其一方的姜某、邹某和陈某某、被告人曾某3等一伙人持刀等凶器站在马路的另一边。孙某3及其一方的人与杨某及其一方的人相互挑衅，大声喊要对方过来剁死对方。孙某3讲开车撞对方，孙某3一方有一台车开向杨某一方，将其队形冲散，被杨某一方的人砍了车子几刀。孙某3一方的人便持刀向杨某一方冲，被一直在场劝阻的曾某1、李某3二人制止。双方的人员没有发生直接斗殴。此时，公安机关接到报警后拉着警报赶来现场处置。双方随即逃离现场。
2016年9月27日，陈某某被抓获。2016年10月28日，曾某3被抓获。
本次作案，被告人陈某某、曾某3均系积极参加者。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经查证属实的证据予以证明：
（1）《抓获经过》证明，陈某某、曾某3被抓获的时间。
（2）证人曾某1的证言证明，2015年12月19日，因为孙某3与杨某发生了冲突要搞架，他就和李某3从中做二人的调解工作，并约好双方到街坊饭庄谈，孙某3提出这个事就这么算了，这时，杨某讲：算了，如果别人把你老婆搞了，你能算了，孙某3听到就来火了，提高声调讲：“你的意见根本就不想谈，是想要搞咯？”杨某也提高声调，吼了句：搞就搞。杨某带着十多个人手持砍刀与孙某3带着二十多个人手持砍刀、铁棍之类的凶器互相叫喊着：“给我搞！给我剁！”他和李某3就从中劝阻，把双方人员推开，并报了警。后面警察来了，双方就都跑了。
（３）证人李某3的证言证明，杨某与孙某3等人要搞架，他和曾某1就从中做调解工作,并约好双方到街坊饭庄谈判。孙某3和杨某互相吼起来。孙某3见杨某一方来了这么多人，就从身上拖出一把短刀指着杨某，你真的要搞，那就搞。杨某那边来了6、7个人并手持砍刀等凶器与孙某3那边20、30个人并手拿砍刀等凶器相互大声吼，孙某3方有一台车对着对方开，被杨某一方砍了车上几刀，双方都把砍刀等凶器举起来指着对方，他和曾某1就报了警，等警察来了之后他们就都散了。
（４）证人孙某1的证言证明，孙某3因与人发生冲突，就由曾某1从中做调解工作，谈判地点就在街坊饭庄附近，他在现场看到杨某一方从车上下来10多个人，并都手持凶器挑衅孙某3，而姜某等人也来了，并与对方持凶器对峙，嘴巴里都在喊“过来啊，过来砍死你。”后来警察来了，双方就都散了。
（５）证人曾某2的证言证明，2015年12月份的一天晚上，他路过街坊饭庄附近看到有两伙人持长刀对峙，一方有十多人，一方有几十人，双方相互大声叫嚣“搞死他，搞死他们，把他们剁了”等话，曾某1在中间做调解工作，有一台小车被人砍了三四刀，后来因为警报声响了，双方就都散了。
（６）证人孙某2的证言证明，2015年12月19日晚上23时许，他在家中听到下面有人在大声争吵，看到楼下有几十个人手里都举着刀相互对峙。
（７）证人杨某的证言证明，2015年12月份的一天晚上21时许，袁某3告诉他受了孙某3的气，和孙某3约好在老东站菜市场打架，并到新化老东站接了他，他上了袁某3坐的那辆车，他和袁某3一起挤坐在副驾驶位上，开车的是李某4，后排坐着曹某、“冬瓜”、“银卵包”等人。袁某3在车上把事情经过跟他讲了，他就打了曾某1的电话，要曾某1帮忙从中做个调解。曾某1同意，并帮双方约好在世贸广场后面的街坊饭店见面。但他与孙某3没有谈好，并吼了起来，孙某3一方的人都纷纷拿着砍刀下了车，袁某3喊来的人也拿着刀下了车，他拿了一把砍刀在手里，并对袁某3带来的那些人说了句“莫慌”，同时，还有人安排他们这边的人站成一排的队形。不久，两边的人对着吼了起来，曾某1看到这个情况后，就大声的说“搞不得的，你们要搞，就先把我剁了。”突然，孙某3一方一辆小车朝他们冲了过来，把他们的队形冲散了，差点撞到人，他们一方的人就拿刀砍了这辆小车几刀，车子开过去后，孙某3带头走在最前面准备来搞，被曾某1拉住，就在这时，他们听到远处传来警报声就跑了。
（８）证人李某4的证言证明，袁某3喊了他，杨某等人讲和孙某3约好在老汽车东站附近搞架，得知孙某3在沃某超市后面的十字路口，他们到了那里。杨某和袁某3就先下了车，并把刀也放在了车上。他们其他人则在车上看情况而没有下车，不一会，看到袁某3、杨某和孙某3吵了起来，他们两台车上的人就提着刀往那边冲，杨某也拿了把刀。对方车上差不多下来了几十个人，基本上每个人手上都拿着有刀，双方对峙了一会，杨某见对方人多，就安排他们提着刀站成了一排，孙某3见状就讲了句拿车子撞他们，就有一台车对着他们冲了过来，杨某就说砍，“曹猪”等人就提着刀对着那台车砍，曾某1就在中间劝。
（9）证人曹某的证言证明，袁某3喊了他，杨某等人讲和孙某3约好在老汽车东站附近搞架，得知孙某3在街坊饭庄附近，他们到了那里。杨某和袁某3就先下了车和孙某3谈，但没有谈好吵了起来，杨某和袁某3二人就跑回车上一人拿一把“管剎”，袁某3叫他们两辆车上的人都下车，并手持砍刀、“管剎”等凶器站成一排，袁某3和杨某等人则与孙某3对吼“傻宝崽，你过来试试看！”等类似挑衅的话。双方都互相舞刀挑衅打气势。但因为李某3拦在中间，双方都没有动手打。后来孙某3那边有辆车冲了过来，盛稳杰和小豪被车碰擦了一下，二人随即持刀连续砍了该车两、三刀。后来公安机关的警报响了，他们就跑了。
（10）视听资料证明，参与斗殴的人员所乘车辆的行驶路线。
（11）共同作案人孙某3的供述证明，他妹夫陈某某公司的一个员工因找女朋友的问题与杨某手下的袁某3发生纠纷，陈某某告诉他并讲对方找上门来，不得不出面，双方相约在老东站斗殴，陈某某及其公司的员工还有姜某等人都到了老东站，后来曾某1要他和杨某在街坊饭庄调解，他和杨某在协商中没有达成一致意见，杨某向其挑衅，大声叫喊，杨某一方从车上下来十多个“鬼在”，手里都拿着砍刀、管剎，气势汹汹地在马路上站成一排，随后，陈某某的员工驾驶的一台面包车，姜某驾驶的一台标致车等来了，陈某某以及其公司的六七个员工还有姜某、“刘某4”、“加把戏”、“鲤鱼”、“老六”等人下车后，都大喊：他们人在哪里，给我搞，并有一台车将杨某一方的队形冲散，杨某一方有一两个人用刀对着车砍了两刀，双方都扬言要搞，曾某1、李某3就在中间劝。警车来了，就双方都散了。
（12）共同作案人姜某的供述证明，“刘某4”打他电话讲孙某3的妹夫和袁某3（外号“小杰”或“杰宝几”）二人因为一个女的事情要搞架，对方是袁某3、杨某一伙人，要他去帮忙，他同意了，并要他去８号当铺集合，他开着自己的标致车到了8号当铺后，看到孙某3、孙某1、孙某3的妹夫及其公司手下三，四个男子、曾某3（外号“佳把戏”）、“刘某4”、“老毛”等十多个人已经在当铺里面集合了。过了一会儿，“鲤鱼”等人陆续来了。杨某一方的人打电话给孙某3，对方在电话里面讲要搞架的话，要他们去老东站附近等，孙某3答复就来。孙某3就要他们去老东站，到了老东站的坪里后，他们一方又来了一些人，等对方来搞架。过了一会，杨某一方的鬼仔还没来。曾某1（外号“辉猛子”）打电话给孙某3，要对双方进行调解。又过一段时间，曾某1开车到了老东站坪里搭着孙某3去了沃某附近的街坊饭庄与杨某一方谈判，他得知孙某3和杨某一方没谈好，就开车到街坊饭庄的十字路口停车，车上的“鲤鱼”等二、三个鬼仔都下车。他看到杨某、袁某3为首的十多个鬼仔都持砍刀、铁棒等器械站在靠沃某一侧人行道上，他们这方至少有20来人站在杨某一方对面的马路旁，双方仅隔了一条马路对峙着。他们也有人持有砍刀、铁棒等器械，双方都将砍刀、铁棒等器械举起来，指着对方叫嚣挑衅。孙某3、杨某各自带头挑衅对方，二人均大喊“傻宝仔，你过来，剁死你们”之类的话，双方均有人对喊“过来咯，过来咯，剁死你们”之类的叫嚣。曾某1站在双方中间的马路上，一直劝阻双方莫搞架。他也拿了砍刀。双方对峙叫嚣了几分钟，派出所的警车拉着警笛过来了，他们的人都四散逃跑了。
（13）共同作案人邹某的供述证明，刘某4告诉他孙某3和别人在老东站搞架，要他去帮忙，他就去了，到东站看到有孙某3、姜某、曾某3、“刘某4”、“鲤鱼”、陈某某、“亮吉”等二十来人，准备了砍刀、管某，陈某某讲对方口口声声要搞，命了气，要搞只搞，对方是杨某带的一队鬼仔。过几分钟后，曾某1开车过来搭着孙某3走了，不久，孙某3打电话给曾某3，听出来孙某3和杨某一方吵了起来，曾某3说马上就到，直奔街坊饭庄，到了后看到杨某一方有十来个人，每人手持“管某”，站在沃某一侧的人行道上，曾某1站在马路中间劝架，姜某等人陆续赶来和他们一起持刀站在孙某3的身后，李某3在一旁劝孙某3不要搞架。孙某3手持一根伸缩警棒对杨某大吼：磊宝几，你个满崽，你有种过来，砍死你个傻包吉。杨某大吼：你个娘卖逼的，帮我砍死他们。这时那辆别克车最慢过来，孙某3大喊：用车撞死他们，那个别克车司机就对着杨某一方开去，被对方砍了几刀。他、姜某、曾某3、刘某4等二十来个人把刀举起来朝杨某一方冲，陈某某也跟着冲，曾某1、李某3在中间劝，姜某从他手里把“管剎”抢走了，又准备一个人冲，又被曾某1劝阻了。他又从另一个鬼仔手里拿了一把刀。没多久，听到警报声，双方都开始逃跑，对方是杨某组织的，他们一方是孙某3组织的。
在审理本节事实中，公诉机关指控为既遂。经查，陈某某等人聚众斗殴，因双方人员的斗殴尚未直接实施，可以认定为犯罪未遂。
另查，2016年12月14日，被告人陈某某协助公安机关抓获了犯罪嫌疑人周某某。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经查证属实的证据予以证明：
（1）《新化县公安局立功材料书面审查意见书》、《关于陈某某立功表现的认定意见书》、《关于陈某某立功表现的核查报告》证明，陈某某提供线索协助公安机关抓获盗窃犯罪嫌疑人周某某；
（2）《通话清单》证明，陈某某打电话与公安机关联系，抓捕犯罪嫌疑人周某某；
（3）《抓获经过》证明，陈某某协助公安机关抓获犯罪嫌疑人周某某；
（4）《询问笔录》证明，陈某某在取保候审期间向公安机关提供犯罪嫌疑人周某某盗窃的有关材料；
（5）《讯问笔录》证明，犯罪嫌疑人周某某对盗窃的事实予以供认；
（6）《受案登记表》、《立案决定书》证明，公安机关对犯罪嫌疑人周某某盗窃一案的被害人的报案予以登记并立案；
（7）《拘留证》、《逮捕证》、《提请批准逮捕书》证明，犯罪嫌疑人周某某因盗窃被拘留、逮捕。
上述证据均经庭审举证、质证，本院予以采纳。
本院认为，被告人李某某参与任意损毁他人财产，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪；积极参与持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人陈某某积极参与持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，依法应当追究其刑事责任。在共同寻衅滋事犯罪中，李某某系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。李某某及陈某某参与的聚众斗殴均因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。陈某某有立功情节，依法可以从轻处罚。李某某、陈某某如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚。李某某系一人犯数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关指控陈某某参加的聚众斗殴为犯罪既遂。辩护人提出应当认定为犯罪未遂。经查，该聚众斗殴因双方人员斗殴的行为尚未直接实施即已结束，可以认定为犯罪未遂。故对辩护人提出系犯罪未遂的意见予以采纳。公诉机关以陈某某讲了要搞只搞为由认为陈某某提出了犯意而认定为聚众斗殴的首要分子。辩护人提出陈某某不属于首要分子。经查，根据公诉机关提供的现有证据，证明陈某某讲了要搞只搞之类的话，只有邹某一人的供述，没有其他证据印证，即使讲了也不足以认定起了组织、策划、指挥作用，因为当时并没发生斗殴，事实上，本案的发生是之后因为首要分子孙某3与对方的首要分子杨某经调解达不成协议，互不服气，才各自组织、指挥人员聚众斗殴的，与陈某某讲没讲要搞只搞之类的话没有直接因果关系。因此，现有证据不能认定陈某某提出了聚众斗殴的犯意，也不能认定其行为起了组织、策划、指挥作用，故不能认定为首要分子，只能认定为积极参加者。故对辩护人提出陈某某不属于首要分子的意见予以采纳。陈某某确有悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项，第二百九十二条第一款第四项，第二十六条第一款、第四款，第二十三条，第六十八条，第六十七条第三款，第六十九条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；决定执行有期徒刑一年八个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2017年6月2日起至2019年2月1日止)
二、被告人陈某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谭顺庆
人民陪审员 邹 霞
人民陪审员 曾海燕
二〇一七年十二月二十八日
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