重庆市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)渝01刑终847号
原公诉机关重庆市江北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨洪江，男，1969年12月20日出生于四川省中江县，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地四川省中江县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月31日被捉获，次日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。
上诉人（原审被告人）谌新和，男，1967年1月23日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地湖南省安化县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月31日被捉获，次日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。
上诉人（原审被告人）沈顺平，女，1978年5月16日出生于四川省三台县，汉族，半文盲文化程度，无业，户籍所在地四川省三台县。因赌博，于2016年3月15日被重庆市公安局渝北区分局行政拘留十日。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月31日被捉获，次日被刑事拘留（同年5月5日被释放），同年5月7日被取保候审，2016年8月29日被逮捕。
原审被告人张顺江，男，1980年10月18日出生于贵州省遵义市，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地贵州省遵义市汇川区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月31日被捉获，次日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。
原审被告人刘月梅，女，1970年4月13日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地湖南省双峰县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月31日被捉获，次日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。
原审被告人陈亚斌，男，1991年3月8日出生于福建省泉州市，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地福建省泉州市泉港区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年6月4日被捉获，同年6月13日被刑事拘留（同年6月22日被释放），同年6月23日被监视居住，2016年8月29日被逮捕。
原审被告人谌平，男，1983年6月18日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地湖南省安化县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年6月6日投案，同年6月13日被刑事拘留（同年6月22日被释放），同年6月23日被监视居住，2016年8月29日被依法逮捕。
重庆市江北区人民法院审理重庆市江北区人民检察院指控原审被告人张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、陈亚斌、沈顺平、谌平犯诈骗罪一案，于2016年8月30日作出（2016）渝0105刑初978号刑事判决。原审被告人杨洪江、谌新和、沈顺平对原判决不服，提出上诉，本院受理后，于2016年10月10日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨洪江、谌新和、沈顺平，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月，被告人张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、陈亚斌、沈顺平、谌平与金某、李某1甲、陈某、“猴子”、肖某、“鸡公头”（均另案处理）等人结伙，在重庆市江北区、渝北区等地实施诈骗。其诈骗方式为：由同伙中一人“坐地”（即坐庄），在一块木板上放置两枚硬币，用三个塑料环中的两个分别压在硬币上，盖上塑料盖后让过路行人下注竞猜其中一个环下硬币的有无，猜中者获下注的双倍奖励，未猜中则不退还下注钱款，同伙中数人佯装过路行人下注竞猜并怂恿被害人参与，其余同伙则在附近望风。被害人被怂恿下注后，“坐地”者揭开塑料环上的塑料盖时，利用视觉差，使被害人不能猜中，从而骗得被害人下注的钱款。具体事实如下：
1、2016年3月11日13时许，被告人张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、陈亚斌、沈顺平、谌平与金某等人在重庆市江北区建新南路爱尔眼科医院公交车站附近，由金某“坐地”，张顺江、谌新和、陈亚斌望风，刘月梅、沈顺平、谌平等人佯装路人下注竞猜，杨洪江怂恿被害人李某2与竞猜，从而骗得李某2下注的现金2700元。事后，张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、陈亚斌、沈顺平、谌平等人将赃款予以分配。
2、2016年3月19日12时许，被告人张顺江、杨洪江、谌新和、陈亚斌望风，杨洪江、刘月梅等人佯装路人下注竞猜，“猴子”怂恿被害人吴某与竞猜，从而骗得吴某下注的现金4000元。事后，张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、陈亚斌等人将赃款予以分配。
3、2016年3月27日10时许，被告人张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、沈顺平、谌平与肖某、“鸡公头”等人在重庆市渝北区人和天桥附近，由“鸡公头”“坐地”，张顺江、谌新和望风，刘月梅、杨洪江等人佯装路人下注竞猜，肖某、谌平怂恿被害人刘某（系残疾人）参与竞猜，从而骗得刘某下注的现金3200元。事后，张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、沈顺平、谌平等人将赃款予以分配。
2016年3月31日，公安机关在重庆市南岸区将被告人张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、沈顺平捉获，从谌新和处查获作案工具红色木板、黑色橡胶圈、红色塑料圆片等。2016年6月4日，被告人陈亚斌被公安机关捉获归案。2016年6月6日，被告人谌平向公安机关投案。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书、提取笔录、扣押物品清单、银行对账单、监控视频截图、残疾证件照片、公安行政处罚决定书、刑事办案说明、情况说明、到案经过、证人证言、辨认笔录及照片、指认照片、指认现场笔录及照片、被害人的陈述、被告人供述等证据予以证实，足以认定。
原判认为，被告人张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、陈亚斌、沈顺平、谌平以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒事实真相，骗取他人现金，其中张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅参与作案三次，骗得现金9900元，数额较大；陈亚斌参与作案二次，骗得现金6700元，数额较大；沈顺平、谌平参与作案二次，骗得现金5900元，数额较大；各被告人的行为均已构成诈骗罪，依法应予以处罚。张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、沈顺平、谌平参与的一次犯罪系诈骗残疾人财物，依法予以从严惩处；谌平有自首情节；张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、陈亚斌、沈顺平到案后均能够如实供述自己的罪行，依法对七被告人予以不同程度地从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（四）项之规定，判决：被告人张顺江犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；被告人杨洪江犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；被告人谌新和犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；被告人刘月梅犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；被告人陈亚斌犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；被告人沈顺平犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；被告人谌平犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元；责令被告人退赔被害人经济损失；查获的作案工具予以没收。
上诉人杨洪江提出上诉，认为原判量刑过重，但在审理过程中，自愿申请撤回上诉。
上诉人谌新和提出上诉，称其仅负责望风，未参与诈骗的具体实施，也不知道犯罪金额，认为原判量刑过重，请求二审依法改判。
上诉人沈顺平提出上诉，认为原判量刑过重，但在审理过程中，自愿申请撤回上诉。
经二审审理查明的事实、证据与原审判决一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨洪江、谌新和、沈顺平与原审被告人张顺江、刘月梅、陈亚斌、谌平等人以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒事实真相的方法，骗取他人现金，其中张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅参与作案三次，骗得现金9900元，数额较大；陈亚斌参与作案二次，骗得现金6700元，数额较大；沈顺平、谌平参与作案二次，骗得现金5900元，数额较大；各被告人的行为均已构成诈骗罪，依法应予以处罚。张顺江、杨洪江、谌新和、刘月梅、沈顺平、谌平参与的其中一次犯罪系诈骗残疾人财物，依法予以从严惩处；谌平有自首情节；七名被告人到案后均能够如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。
关于上诉人谌新和提出其未参与诈骗的实施，仅负责望风，且不知道诈骗金额，原判量刑过重的上诉理由，经查，谌新和本人的供述及多名同案犯均证实相互之间并无明确分工，每次犯罪的具体实施均是随机安排，并按具体分工进行赃款的分配；谌新和在三次诈骗中均具体实施了望风行为，原判已充分考虑全案的量刑情节，量刑适当。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。
上诉人杨洪江与沈顺平对一审判决服判，自愿申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。
综上，原审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人杨洪江、沈顺平撤回上诉；
二、驳回谌新和的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢 懿
代理审判员 郜志龙
代理审判员 代英勋
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 曾维丽