西安市灞桥区人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕0111民初273号
原告:郭某某，男。
委托诉讼代理人：曾某某，系原告之妻。
委托诉讼代理人：贺珊，陕西德伦律师事务所律师。
被告：西安市灞科地产开发有限公司，住所地西安市灞桥区纺渭路3089号揽盛金广厦小区1号楼商业裙房三层。
法定代表人：杨小凤，该公司董事长。
委托诉讼代理人：程明，北京市康达（西安）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：罗某，女。
原告郭某某与被告西安市灞科地产开发有限公司合同纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭某某及其委托诉讼代理人曾某某和贺珊、被告的委托诉讼代理人程明和罗某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：判令被告继续履行双方的商品房买卖合同向原告交付房屋并承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年12月29日，其与被告签订了《商品房买卖合同》，约定被告向其交付XXXXX小区第三幢2单元33层23301号商品房一套，签订合同时房屋价款为678672元。合同签订后，双方就该合同在西安市房管局进行了网签备案。但至今，被告未给其交付该房屋，被告作为房屋买卖合同的出卖人应根据合同的约定全面履行自己的义务向其交付房屋，被告的行为已构成违约。因此其提起本案诉讼。
被告辩称，2016年1月28日，其与西安威龙保温材料有限公司（以下简称威龙公司）签署《XX安置楼项目4#保温涂料施工合同》，约定威龙公司包工包料承包XX安置楼项目4#楼内外墙保温、EPS线条及外墙涂料工程。合同约定：工程全部完工，竣工验收合格（以验收合格单为准），工程移交建设方后，方可进行结算。原告为威龙公司委派的现场代表。该工程于2017年9月验收合格，出具了验收合格单，但双方至今未对工程款进行结算。2016年11月，在工程尚未验收和结算的情况下，威龙公司要求其支付剩余工程款，暂按照估算的工程款要求以房抵债。2016年11月7日，其与威龙公司签署了《抵房协议》，约定其用XXXXX小区3-2-3301房屋抵扣工程款678672元。该协议第1条约定：“冲抵的原则是多退少补”；第4条约定：“房款如有不足部分，乙方应在本协议签字生效后3日内补足”。协议签订后，其与原告于2016年12月29日签订了《商品房买卖合同》，约定合同总价为678672元，付款方式为贷款。由于其与威龙公司签订《抵房协议》时工程尚未验收，双方就工程款未进行结算，债权金额待定，债权的履行期限尚未到期，不具备以物抵债的基础，以物抵债不成立。以房抵债协议及《商品房房屋买卖合同》未实际履行，原告并未按照合同约定办理按揭贷款，房屋至今未交付，也未并办理产权变更登记。况且，其与原告签订的《商品房买卖合同》中房屋的价格低于市场价，合同签订时间（2016年12月29日）也晚于约定交房时间（2015年3月31日前），商品房买卖合同并非双方真实权利义务的法律关系。因此，应按照施工合同法律关系确定双方的权利义务。原告要求继续履行商品房买卖合同、交付房屋的诉讼请求不能成立。退一步讲，即便以物抵债协议成立，但原告未按照房屋买卖合同约定成功办理住房按揭贷款，该合同已经终止，其有权根据合同约定拒绝交付房屋。另，施工合同及抵房协议的主体均是其与威龙公司，但《商品房买卖合同》的主体一方是原告，故原告并非《商品房买卖合同》的权利主体。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据：《XX安置楼项目4#保温涂料施工合同》、《抵房协议》、收款收据、《商品房买卖合同》、建设银行客户专用回单及委托书,本院予以确认，并与本院庭审笔录、谈话笔录共同在卷佐证。对当事人有异议的证据认定如下：1.原告提交的《西安市商品房买卖合同备案注销申请表》，该证据虽为复印件，但庭审中被告表明因无法办理按揭贷款而以自己名义申请撤销备案登记，与该申请表显示的内容一致，因此本院予以采信；2.原告提交的《情况说明》，被告对此不予认可，结合庭审情况，在抵房协议签订后，原、被告又就涉案房屋签订了房屋买卖合同，并且已履行了另外一套房屋（2-2-26**号）的《抵房协议》，表明威龙公司对被告以房屋抵付工程款给原告是认可的，该证据与其他证据能够相互印证，证明案件事实，故本院予以采信。
经审理认定事实如下：2016年1月28日，被告与威龙公司签订了《XX安置楼项目4#保温涂料施工合同》，约定由威龙公司承包被告的XX安置楼项目4#楼内外墙保温、EPS线条及外墙涂料工程。合同约定：承包方式为包工包料，固定单价包干；合同总价暂定为3555940元，完工后按实结算；工程全部完工，竣工验收合格（以验收合格单为准），工程移交建设方后，方可进行结算。原告为威龙公司委派的负责人。该工程完工后，于2017年7月18日验收并出具了验收单。被告与威龙公司至今未对该工程款进行结算。被告已支付工程款210万元。2016年11月7日，原告代表威龙公司（乙方）与被告签订（甲方）了《抵房协议》。协议约定：“现甲方与乙方在XX工程合作中，甲方尚有部分工程款未向乙方支付，现乙方在甲方开发的XXXXX小区购买住宅3-2-3301号房，总房款金额678672元，乙方尚欠房款678672元未交付。现乙方将购房欠款由甲方向乙方支付的工程款冲抵。一、冲抵的原则是多退少补，本协议在双方签字后3日内，各方根据上述原则，多收的退回，不够的补足；二、甲方未向乙方支付的工程款678672元，在本协议签字生效后转为乙方应向甲方交付的房款或车位款；三、乙方应于本协议签字生效后3日内向甲方提供金额为678672元的合法有效票据；四、甲方将应付乙方的工程款678672元转为乙方应付的房款后，房款如有不足部分，乙方应在本协议签字生效后3日内补足；乙方在房款补足后，甲方向乙方出具收到全部购房款的票据；五、甲方为乙方办理网签手续，在房管局政策允许的情况下，乙方积极配合，为乙方提供一次更名的机会。”2016年11月15日，威龙公司向被告出具了收到工程款678672元的收款收据。2016年12月29日，原告（买受人）与被告（出卖人）就《抵房协议》中的3-2-3301号房屋签订了《商品房买卖合同》（编号5698036），合同约定的房价款为678672元。双方在房管局为此办理了网签手续，合同备案号为Y16180065。2017年9月20日，被告申请注销备案手续，原告称其对此不知情，也未在备案注销申请表上签名。被告庭审中表示不清楚该备案注销申请表上买受人处的签名是谁所签，也未在本院限定的期限内提交其核实后的书面材料。庭审中，原告申请对该申请表上的签名进行笔迹鉴定。目前，涉案房屋未取得房屋分户产权证书，尚在被告的名下，该房屋也不存在其他担保物权。
另查明，被告与威龙公司同时还签订了一份《抵房协议》，以XXXXX小区2-2-2601号房屋冲抵工程款701337元，且威龙公司于2016年11月15日向被告出具了收到工程款701337元的收款收据，被告也向原告交付了该套房屋。庭审后，原告向本院提交了威龙公司出具的《情况说明》，表明原告系其与被告签订的施工合同的实际施工人，其确将《抵房协议》约定的XXXXX3-2-3301、2-2-2601号房屋抵给原告个人用以冲抵被告欠付的工程款。
本院认为，本案系因以房屋抵付工程款引起的合同纠纷，并非单纯的房屋买卖合同纠纷，故本案案由应为合同纠纷。被告以其与威龙公司未就工程款结算而《抵房协议》不成立为由进行抗辩。虽然双方对工程款未进行结算，但合同约定有暂定价格（3555940元），表明工程款基本是确定的，结算也仅是在该基础上进行浮动；结合被告已支付的工程款数额（210万元）及同意以两套房屋冲抵工程款1380009元的情况来看，未超出合同的暂定价格；且抵房协议中也明确确定了多退少补的原则。在债权数额基本确定的情况下，涉案房屋虽未取得分户产权证，但在被告的名下，又无其他担保物权，因此物权也是明晰的。虽然抵房协议是在竣工验收前签订的，被告应当在竣工验收（2017年7月18日）后及时进行结算并支付剩余工程款，但被告至今未与威龙公司进行结算，不能因迟迟不进行结算而损害债权人的利益。综上，以房屋抵付工程款的条件已具备，故对被告上述抗辩理由不予采信。被告与威龙公司签订的《抵房协议》系双方当事人的真实意思表示，且与法不悖，应为有效，双方均应按约履行各自的义务。威龙公司已按照抵房协议的约定向被告出具了收到工程款1380009元的票据，被告也应按照该协议约定履行交付3-2-3301号房屋的义务。威龙公司已明确表示将涉案房屋及另一套房屋（2-2-26**号）抵给原告，且原告也与被告就涉案房屋签订了房屋买卖合同，原告是房屋买卖合同的相对方，购房款也以欠付的工程款予以抵付，因此原告是本案的适格主体。被告以原告未按房屋买卖合同约定成功办理住房按揭贷款而拒绝交付房屋为由进行抗辩，根据抵房协议的约定，被告未付工程款678672元在抵房协议生效后转为应付购房款，因此原告已支付了购房款，无须再贷款支付购房款，被告该抗辩理由于法无据，本院不予采信。被告应当继续履行抵房协议，向原告交付房屋。对于原告庭审中提出对合同备案注销申请表上的笔记进行鉴定申请，因本案是合同纠纷，该份证据不足以影响本案对抵房协议的认定，故对其该申请不予准许。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百二十四条、第一百三十条、第一百三十五条之规定，判决如下：
被告西安市灞科地产开发有限公司于本判决生效后七日内将位于西安市灞桥区纺渭路以东XXXXX小区第3幢2单元33层23301号房屋交付给原告郭某某。
案件受理费10800元，原告已预交。该费用由被告承担，于本判决生效后十日内给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 单娅娜
人民陪审员 庞瑜英
人民陪审员 李金莉
二〇一八年六月二十九日
书 记 员 于 航