内蒙古自治区林西县人民法院
行 政 判 决 书
(2017)内0424行初10号
原告宋某，男，1948年2月25日出生，汉族，农民，住内蒙古赤峰市林西县。
被告林西县十二吐乡人民政府。住所地：内蒙古赤峰市林西县林西镇西街。
法定代表人谢某，该乡乡长。
委托代理人郑某，内蒙古赤峰市林西县十二吐乡司法所所长。
第三人赵某，男，1966年11月15日出生，汉族，农民，住内蒙古赤峰市林西县。
原告宋某因认为被告林西县十二吐乡人民政府不履行土地确权法定职责，于2017年1月10日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于2017年1月13日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。依法组成合议庭，于2016年3月13日公开开庭审理了本案。原告宋某、被告林西县十二吐乡人民政府委托代理人郑某，第三人赵某均出庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：请求判令被告对位于巴吉沟村的2.77亩土地履行确权职责。事实与理由：1998年3月3日，我与原巴吉沟村民委员会签订了《二轮土地承包合同》，承包期限为30年，到2025年12月30日止，并取得了《土地承包经营权证》。2001年我外出打工，将其承包的耕地口头交由时任村民委员会主任的赵国政耕作管理，并约定返乡时返还给我耕种。2011年8月我返回家乡想耕种土地时，发现其承包的土地已由现合并的巴吉沟村委会发包给了陈财、赵久龙、赵久军、赵久新、赵久有五人，并与五人分别签订了《林西县农村土地承包补充合同》。经林西县人民法院2012年11月26日作出了（2012）林民初字第1375号判决，将陈财、赵久龙、赵久军、赵久有耕种的土地归还给我，因赵久新耕种的2.77亩土地有争议，法院未做处理，经法院开庭审理，需由乡级人民政府进行确权，后我找十二吐乡人民政府多次，政府以各种理由拒绝。根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决，协商不成的，由人民政府处理。国土资源部第1号公布《土地权属争议调查处理办法》的规定第九条，当事人发生土地权属争议，经协商不能解决的，可以依法向县级以上人民政府或乡级人民政府提出处理申请，也可以依照本办法第五、六、八条的规定向有关的国土资源行政主管部门提出调查处理申请。第五条，个人之间、个人与单位之间、单位与单位之间发生的争议案件，由争议土地所在地的县级国土资源行政主管部门调查处理，前款规定的个人之间、个人与单位之间发生的争议案件，可以根据当事人的申请，由乡级人民政府受理和处理。该争议的耕地是由十二吐巴吉沟村委会签订的土地承包合同，该确权的行使者应是十二吐乡人民政府，因此诉讼到法院，要求十二吐乡人民政府依法确认我与赵久新诉争的2.77亩土地的权属归我所有。
原告向本院提交了如下证据材料：证据1、《二轮土地承包合同》复印件一份。证据2、《土地承包经营权证》复印件一份。证据3、林西县十二吐乡巴吉沟村民委员会出具的证明一份。证据4、社员分地明细表一份，证明本案争议的2.77亩土地的使用权归原告享有。证据5、录音资料，该录音资料中包括，赵国政、王文江、周春国、黄桂芝录音资料各一份，证明本案争议的2.77亩地的上下地邻，下面的地是黄桂芝，上面是周春国。
被告辩称：现就原告起诉履行确认承包经营权职责行政诉讼案件，提出以下的答辩意见；一、原告提起行政诉讼没有事实依据，原告的二轮《土地承包合同》权属清楚，与第三人的承包经营权争议经两级人民法院审理对《土地承包合同》的效力均予以了确认，因此不存在承包经营权争议的事实。林西县人民法院（2012）林民初字第1375号民事判决书，赤峰市中级人民法院的439号判决书对宋某的《土地承包合同》的效力进行了依法确认和维护，涉案土地承包经营权已经不存在任何争议。原告起诉答辩人确权（不作为）没有事实依据，原告片面套用《土地管理法》及相关法律规定，要求答辩人再确权与本案的客观事实严重不符合，原告起诉应当被依法驳回。二、原告申请强制执行即可，答辩人没有法定义务参与人民法院的正常执行程序。在原告承包权清晰，有生效的《民事判决书》的情况下，只有第三人赵久新抗拒履行而已，因此，原告应当依据合法有效的承包合同和判决，申请人民法院强制执行即可，执行程序中，首先自己具有协助义务，村委会、村民小组，相邻地块的农户，知情者均有义务提供协助。然而作为乡级人民政府，既不是发包方，也不是知情人，无法对全乡千门万户的土地具体地块分布情况进行实际的掌握，因此，原告回避民事判决的执行或怕遇到民事执行困难，就滥用行政诉权，要求答辩人再确权，其实质就是想借政府公权力替代民事执行程序，这样的行政诉讼主张，是迫使政府滥用权力，实属画蛇添足，无理取闹。三、原告的行政诉讼程序错误，应当被依法驳回。1、土地纠纷的权属是民事诉讼程序的在先程序，试想土地承包权属都不清楚，哪来的一、二审，判决正确，执行即可，何来再确权，因此，程序严重错误。2、原告直接起诉土地确权错误，本行政诉讼原告只能起诉答辩人不作为，客观事实是原告的土地承包经营权没有争议，即没有受理过该程序的申请，因此行政不作为的客观事实也不存在。原告的诉讼请求违反程序，依据《行政诉讼法》的规定也应当予以驳回。3、行政诉讼不能替代民事判决执行程序，民事执行程序与行政不作为没有任何关系，相互混淆，程序违法。4、依据《中华人民共和国农村土地承包法》第四章争议的解决和法律责任之规定，第五十一条，因土地承包经营发生纠纷的，双方当事人可以通过协商解决，也可以请求村民委员会、乡（镇）人民政府等调解解决。当事人不愿协商、调解或者协商、调解不成的，可以向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，也可以直接向人民法院起诉。第五十二条，当事人对农村土地承包仲裁机构的仲裁裁决不服的，可以在收到裁决书之日起三十日内向人民法院起诉。逾期不起诉的，裁决书即发生法律效力。本案原告采取诉讼方式解决自己的土地承包权争议，就已经放弃了调解的方式。土地承包法是调整土地承包关系的基本法律，原告避而不用，实属强词夺理。综上所述，原告所诉，没有事实和法律、政策依据，答辩人请求人民法院，查明事实，作出公正的裁决，驳回原告无理主张，维护答辩人的合法权利不被滥用。
被告未向本院提交证据材料。
第三人赵某述称：一、原告起诉至法院要求确权的2.77亩土地的承包经营权并非原告应享有的承包经营权。原告在2013年主张返回土地中就包括本案争议的2.77亩的土地，但因原告证据不足法院未支持原告的诉求。原告提交的证据系1984年4月份分地明细表属一轮土地承包时的台帐，该明细表不能证明与第二轮土地承包有关联性。故原告提交的证据不能充分证实本案争议的2.77亩土地原告享有承包权。而事实是本案争议的的土地2.77亩自二轮土地承包即1998年以来至今一直由第三人赵某承包耕种，发包方村委会对第三人赵某承包耕种至今的2.77亩土地是认可的。二、经过一审判决后到终审判决这段时间，原告始终没有有效证据来证明弯弯垄这块地是原告的，所以赤峰二院并没有把这块地判给原告。而且原告宋某在庭审中已经服从了二审法院的判决，本案才得以终结。本案争议的2.77亩土地根本原告就不享有承包经营权。所以，请求法院依法查明本案的事实，驳回原告的诉讼请求，把这块土地的承包权确权在我的名下。综上所述，请求法院查明以上事实，以便维护答辩人的合法权益。
第三人向本院提交了如下证据材料：证据1、周春国证言材料一份，证明土地是第三人所有。证据2、赤峰市中级人民法院（2013）赤民终字第439号民事判决书复印件一份，证明本案争议的2.77亩土地没有判给原告，土地仍在第三人名下。
针对原告所举证据，被告质证认为：对证据1的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，内容中没有体现出本案争议的这2.77亩土地。对证据2的质证意见同证据1，对证据3的真实性有异议，单位出具的证明，应由法人签署意见。对证据4的真实性、合法性、关联性均有异议。对证据5四份录音的真实性、合法性、关联性均有异议。
第三人质证认为：对证据1无异议。对证据2无异议。对证据3有异议，章是先盖的，后写的字，字体也不一样，是改了又改的。对证据4真实性有异议。对证据5的四份录音的真实性、合法性、关联性均有异议。
针对第三人举证，原告质证认为：对证据1有异议，认为不真实。对证据2无异议。被告质证认为无异议。
本院对上述证据认证如下：
对原告所举的证据1、2，因被告及第三人对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。对原告所举证据3，因本案争议的是被告是否应履行土地确权的法定职责，该证据与本案的争议焦点并无关联性，故本院对该证据不予认证。对原告所举的证据4，因系复印件，本院对其不予认证。对原告所举的证据5中的四份录音资料，因无法核实其真伪，故对其不予认证。对第三人所举的证据1，因无法核实其真伪，故对其不予确认。对第三人所举的证据2，因原、被告对其无异议，本院予以确认。
经审理查明，原告与本案第三人因位于××县的2.77亩土地权属发生争议，要求被告履行法定的土地确权职责，并于2017年1月10日向本院提起了行政诉讼，至本案庭审结束后，本判决作出前，被告未对原告的申请事项作出明确的答复。
本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决，协商不成的由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。本案中原告与第三人因2.77亩土地的权属不清而发生争议，应由被告林西县十二吐乡人民政府进行确权处理，但被告无正当理由至本案庭审结束后本判决作出前仍未明确作出是否处理的答复，应承担履行法定职责的义务，故原告的诉讼请求应予支持，被告的辩驳理由并不成立，依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条第一款、第二款，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十二条之规定，判决如下：
被告林西县十二吐乡人民政府于本判决生效后60日内对原告宋某与第三人赵某争议的的位××县的2.77亩土地履行确权职责。
案件受理费50.00元，由被告林西县十二吐乡人民政府承担，邮寄送达费60.00元，原、被告及第三人各承担20.00元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审 判 长 张 华
审 判 员 邓秀娟
人民陪审员 罗 茜
二〇一七年四月二十六日
书 记 员 李冬岩