甘肃省会宁县人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
(2017)甘0422民初2601号
原告：张万军，男，汉族，生于1977年11月12日，农民，住甘肃省会宁县。
委托诉讼代理人：马蓝，甘肃法钰律师事务所律师。
被告：张兵，男，汉族，生于1977年4月12日，农民，住甘肃省会宁县。
被告：李斌，男，汉族，生于1984年1月21日，城镇居民，住甘肃省会宁县。
原告张万军与被告张兵、李斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张万军及其诉讼代理人马蓝、被告张兵、李斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张万军向本院提出诉讼请求：1.判令被告张兵向原告支付医药费3355.44元、护理费690元、住院伙食补助费240元、营养费120元、交通费410元、2017年8月15日至2017年9月9日剩余的工资4800元，共计9615.44元；2.判令被告张兵向原告支付误工费7907.4元、伤残赔偿金51386元及鉴定费1900元；3.被告李斌对上述赔偿承担连带赔偿责任；4.案件受理费由二被告承担。事实与理由：2017年8月15日，原告得知被告张斌承包了被告李斌的路边房屋建造，便找张兵要求干活，双方约定每日工资200元，房屋建成后向原告结清工资。当日下午原告就开始干活。2017年9月9日上午原告在干活过程中准备切断搅拌机电源时被一旁运转的搅拌机皮带夹伤了右手食指，被告张兵及时将原告送到会宁县医院，后又送到定西卫校附属医院治疗。医院诊断为：1、右手示指开放性外伤；2、右手示指中节指骨骨折；3、右手示指伸指肌腱断裂；4、右手示指屈指深、浅肌腱断裂；5、右手示指桡侧固有神经、固有动脉断裂。原告住院6天后因无钱续交医疗费而被迫出院，共花去交通费252元、医疗费8855.44元，其中被告张兵支付了5500元。经鉴定原告的伤构成十级伤残，支付鉴定费1900元。被告张兵只支付了500元工资，剩余工资4800元未付。被告李斌将自己的房屋交由被告张兵承建，应做到安全监督义务，如今造成损伤，其也存在过错，应承担连带赔偿责任。故依法起诉，要求判如所请。
被告张兵辩称，原告系其工地临时工，2017年9月9日上午其安排原告给工地大工成积业供砖浆，10时许，原告擅自离开自己的工作岗位，到搅拌机前与开搅拌机的女工嬉戏打闹中不慎将手指伸入搅拌机皮带导致受伤。因此，直接责任在原告。事故发生后其及时将原告送往医院治疗，垫付医疗费5500元。原告住院期间的医疗费、误工费其承担，其余不承担。原告的工资是按小工计算，每日120元，时间以实际出勤天数为准。
被告李斌辩称，其承建的房屋是一层，向外承包无资质的限制；其和张兵签订建筑施工合同，属于包工包料，原告在工地干活不是其安排的，与其没有任何关系，不承担赔偿责任。
为证实自己的主张，原告提交了以下证据：
1.原告的身份证复印件1份，证明原告主体适格；
2.定西卫校附属医院住院病历复印件1份共21页，证明原告的伤情及受伤住院治疗的事实；
3.医院收费票据原件7份，证明原告因受伤支付医疗费8855.44元；
4.交通费票据原件14份，证明原告为致伤支付交通费252元；
5.甘肃三联司法鉴定所鉴定意见书1份，证明原告的伤残等级为十级；
6.鉴定费票据1份，证明原告支出鉴定费用1900元。
上述证据经质证，二被告对交通费票据有异议，认为不能证明因治伤所花；对其余证据均无异议。
被告张兵未向法庭提交证据。
被告李斌提交证据建设施工合同1份，证明其以包工包料的形式将工程承包给张兵。经质证，原告对证据的真实性、客观性无异议，对证明目的有异议，认为该合同是二被告签订的合同，不能对抗第三人。被告张兵无异议。
经本院审查认为，原、被告所举证据来源合法、内容客观真实，与本案具有关联性，能证明本案的基本事实，对其证明效力本院予以认定。
经本院审理认定事实如下：2017年8月18日，被告李斌将其私人自建平房以包工包料的形式承包给被告张兵承建。原告张万军受雇于被告张兵在该工地打工，由张兵给其支付劳动报酬。2017年9月9日上午10时许，原告在干活过程中被一旁运转的搅拌机皮带夹伤了右手食指，被告张兵及时将原告送到会宁县人民医院包扎后又送到定西卫校附属医院治疗。原告共住院6天，花去交通费252元、医疗费8855.44元，其中张兵支付了5500元。其伤情出院诊断为：1、右手示指开放性外伤；2、右手示指中节指骨骨折；3、右手示指伸指肌腱断裂；4、右手示指屈指深、浅肌腱断裂；5、右手示指桡侧固有神经、固有动脉断裂。在本院审理过程中经原告申请，本院于2017年11月7日委托甘肃三联司法鉴定所就原告的伤残等级进行了司法鉴定，2017年11月17日该鉴定中心出具了甘三联司法鉴定中心[2017]临鉴字447号司法鉴定意见书，经鉴定张万军的伤残等级评定为十级，为此次鉴定，原告支出鉴定费1900元。
另查明，原告在该建设工地当小工，每日工资120元。期间，被告张兵支付工资500元，余款未付。
本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。......。”本案原告张万军由被告张兵雇佣，原告是在被告张兵的授权及指示范围内从事其他劳务活动，原告的劳动报酬由被告张兵支付，双方形成雇佣关系；原告在此过程中受伤，被告张兵作为雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告作为提供劳务的一方，自身未尽到安全注意义务，对事故的发生存在一定过失，亦应承担一定的责任，可以减轻被告张兵的赔偿责任。被告张兵辩称原告是在与他人嬉闹过程中致伤的，但其未向法庭提交证据予以证明，故该辩解意见本院不予采纳。原告请求被告张兵赔偿其损失的主张成立，本院应予以支持。被告李斌与被告张兵系承揽关系，原告只受雇于被告张兵，与被告李斌没有关系，李斌在本案中没有过错，不承担赔偿责任。因此，原告主张由被告李斌承担连带赔偿责任的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。综合考虑本案的各种因素，本院酌情确定由被告张兵承担60%的责任，原告承担40%的责任。原告主张赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费的请求，理由成立，应予支持。但赔偿标准，因原告未能提供其在城镇居住及适用城镇标准赔偿的有效证据，故应按2017年度甘肃省农村居民人均纯收入的标准计算；其误工费从受伤日计算至定残前一日。具体确定为：医疗费8855.44元、交通费252元、误工费7820元（115元/天×68天），护理费690元（6天×115元/天），住院伙食补助费240元（6天×40元/天），营养费120元（6天×20元/天），残疾赔偿金14914元（7457元/年×20年×10%），鉴定费1900元，共计34791.44元。由被告张兵承担60%为20874.86元，减去其已赔付的5500元，应由被告张兵再赔偿原告15374.86元。原告自行承担40%为13916.58元。
原告张万军与被告张兵之间形成劳务关系，原告提供了劳务，被告应当支付相应的劳务费，故对原告要求被告张兵支付劳务费的请求，本院予以支持。原告主张双方约定每天工资按200元计算，被告不予认可，原告没有提供证据证明其主张，应承担举证不能的后果；且原告自认在该工地当小工，应按小工工资每日120元计算。关于务工日期，被告辩称应将施工期间因天气等原因造成停工的天数除去，但其未提供证据证明原告的具体务工天数，故按照原告起诉的日期计算务工日期，即2017年8月15日至2017年9月9日共26天，其劳务费共计3120元（26天×120元/天），减去被告已支付的500元，再由被告张兵给付2620元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条之规定，判决如下：
一、被告张兵赔偿原告张万军医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费，共计
15374.86元；给付原告张万军劳务费2620元。两项合计共
17994.86元，于本判决生效后30日内履行完毕。
二、驳回原告张万军的其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费200元，减半收取100元，由被告张兵负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。
审判员李雪梅
二〇一七年十二月十八日
书记员石晓媛