四川省巴中市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川19民终865号
上诉人（原审原告）:岳大贵，男，1963年4月15日出生,汉族，高中文化四川省南江县。
委托诉讼代理人：谭洪，四川雅逸律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：巴中市天元房地产开发有限公司。
法定代表人：张永忠，该公司总经理。
委托诉讼代理人：董海军，四川砝鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨清国，男，1963年8月6日出生，汉族，初中文化，住四川省巴中市巴州区。
委托诉讼代理人：彭飞，巴中市恩阳区恩阳法律服务所法律工作者。
上诉人岳大贵与被上诉人巴中市天元房地产开发有限公司（以下简称天巴中天元房产公司）、杨清国合同纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院（2017）川1902民初2060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人岳大贵上诉请求：1.撤销（2017）川1902民初2060号民事判决第一项，改判由两被上诉人向上诉人支付110000.00元债务，并支付利息；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人全部承担。事实及理由：1.被上诉人杨清国签订合同、收取上诉人保证金的行为均系职务行为，其民事责任应当由被上诉人巴中天元房产公司承担；2.一审法院以年利率6%计算利息错误，应当按年利率24%计算。
被上诉人巴中天元房产公司辩称：上诉人持杨清国个人为其书立的承诺书向法院起诉，表明上诉人认可承诺书的行为，已构成了债务转移，巴中天元房产公司不应当承担责任。
被上诉人杨清国辩称：1.同意上诉人岳大贵的观点；2.杨清国的行为是职务行为，产生的法律责任应由巴中天元房产公司承担。
岳大贵向一审法院起诉请求：1.判令巴中天元房产公司、杨清国向其支付保证金、利息及违约金共110000.00元；2.判令巴中天元房产公司、杨清国向其支付以110000.00元为基数从2016年6月1日起直至付清之日的资金占用利息，利息按月息2%计算。
一审法院认定事实：2013年10月16日，岳大贵与巴中天元房产公司签订了《门窗制作安装合同》，巴中天元房产公司将四川省巴中市恩阳区海龙花园4号楼塑钢门窗工程分包给岳大贵，约定进场时间为2014年5月10日。合同第一条第六款约定了履约金退还方式：“从缴纳履约金七个月前不能进场安装，超出时间按月息3%计息，安装六层后退还全部履约金。”合同第七条约定了违约责任：“若单方违约，赔偿另一方违约金贰万元。”岳大贵在该合同签字并捺印，杨清国作为该项目部负责人代表巴中天元房产公司在该合同签字并加盖巴中天元房产公司印章。
2013年10月18日，岳大贵向杨清国的账户转款5万元，同日，杨清国出具收条一张，载明：“今收到岳大贵交来恩阳区碳市湾海龙花园4号楼合同履约保证金伍万元正（50000.00）。此据收款人：杨清国2013年10月18日”。
合同签订后至约定的进场时间，巴中天元房产公司并未将该工程发包给岳大贵并告知其该工程需向后延缓时间。2016年4月，岳大贵得知巴中天元房产公司并未取得该项目后找巴中天元房产公司协商。2016年4月13日，杨清国向岳大贵出具《承诺书》，载明：“本人承诺2013年10月18日与岳大贵恩阳镇海龙花园门窗制作安装合同收取保证金伍万元正。现单方违约贰万元正，承担资金利息肆万元正。计壹拾壹万元正，定于2016年5月30日内一次性付清。”庭审中，巴中天元房产公司请求5日之内确定是否申请鉴定印章的真伪，但未在规定的时间内向本院递交相关书面申请。
一审法院认为：依法成立的合同，自成立时生效。岳大贵与巴中天元房产公司签订的《门窗制作安装合同》，巴中天元房产公司诉讼中请求在5日之内确定是否对合同上印章的真伪申请鉴定，但逾期未向本院递交书面申请，该合同印章的真实性，本院予以确认。因此，该门窗制作安装系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，依法认定其合法有效。合同签订后，岳大贵向巴中天元房产公司项目部负责人杨清国交纳保证金50000.00元，虽该保证金转入杨清国账户，但杨清国作为巴中天元房产公司项目部负责人，收取50000.00元保证金并出具收条的行为属职务行为，根据《民法通则》第四十三条，应当认定为巴中天元房产公司行为，其民事责任应当由巴中天元房产公司承担。巴中天元房产公司以未与岳大贵签订任何合同，也未收取任何费用，杨清国不是巴中天元房产公司员工，巴中天元房产公司也未授权杨清国对外实施职务行为，若印章是真实的，巴中天元房产公司也不应当担责，岳大贵将履约金转入杨清国的账户，未将此款转入巴中天元房产公司账户，故不应当承担责任等辩解，一审法院不予支持。
因巴中天元房产公司构成单方违约，岳大贵主张巴中天元房产公司、杨清国向其支付保证金、利息及违约金共110000.00元，并以110000.00元为基数从2016年6月1日起至付清之日止的资金占用利息，利息按月息2%计算。庭审查明，杨清国为项目部负责人向岳大贵出具承诺书“本人承诺2013年10月18日与岳大贵恩阳镇海龙花园门窗制作安装合同收取保证金伍万元正。现单方违约贰万元正，承担资金利息肆万元正。计壹拾壹万元正，定于2016年5月30日内一次性付清。”该承诺巴中天元房产公司不追认，应当认定属杨清国个人行为，且岳大贵按承诺书内容主张起诉表明岳大贵同意该承诺书，该行为构成新的民事法律行为，属债权人同意债务人债务转让的民事法律关系，故巴中天元房产公司不承担本案债务责任。岳大贵主张利息按月息2%计算，因承诺书中未约定逾期利率，岳大贵按月息2%计算的主张，一审法院不予以支持，依法变更为年利率6％，计算本金应以50000.00元为基数为宜。对岳大贵的其它诉讼请求，一审法院不予支持。杨清国辩解该承诺是不得已签订，未提供证据证明，一审法院不予支持，杨清国对利息计算要求从给付保证金开始按银行利率计算至还清之日止的辩解，一审法院不予支持。据此判决：一、由杨清国在判决生效之日起十日内向岳大贵退还保证金50000.00元、承担违约金20000.00元、从2013年10月18日起至2016年5月30日止利息结算40000.00元，合计110000.00元；并支付利息（利息计算方法：以50000.00元为基数，从2016年6月1日起按年利率6%计算至付清之日止）；二、驳回岳大贵的其他诉讼请求。
本院二审查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：一、杨清国收取保证金所产生的法律责任应当由谁承担；二、杨清国向岳大贵书立承诺书是否构成债务转移。
关于杨清国收取保证金所产生的法律责任应当由谁承担的问题。杨清国作为项目负责人代表巴中天元房产公司与岳大贵签订《门窗制作安装合同》中加盖的巴中天元房产公司印章，巴中天元房产公司在二审庭审中表示认可，说明杨清国作为项目负责人与岳大贵签订合同巴中天元房产公司是知情且同意的，合同签订后，岳大贵向巴中天元房产公司项目部负责人杨清国交纳保证金5000.000元，虽该保证金转入杨清国账户，但杨清国作为巴中天元房产公司项目部负责人，收取50000.00元保证金并出具收条的行为属职务行为，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”的规定，巴中天元房产公司应当对此承担责任。
关于杨清国向岳大贵书立承诺书是构成债务转移还是债务加入的问题。本院认为，杨清国向岳大贵书立的承诺书不构成债务转移，应认定为债务加入，杨清国应当与原债务人巴中天元房产公司承担同等的责任。首先，杨清国向岳大贵书立的承诺书，既无明示的债务转移协议，也不能从承诺书的内容推断出其有债务转移的意思表示。其次，根据《中华人民共和国合同法》第八十四条“债务人将合同的义务或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”的规定，即使巴中天元房产公司将债务转移给杨清国，也应当是巴中天元房产公司与杨清国达成债务转移的协议后，经债权人岳大贵同意，才发生债务转移，但巴中天元房产公司与杨清国之间并无经岳大贵同意的债务转让协议。其次，本案合同的当事人为巴中天元房产公司和岳大贵，杨清国仅作为项目负责人代表其与岳大贵签订合同，其签订承诺书的行为既未得到公司授权，也未加盖公司印章，其书立承诺书愿意对岳大贵的债务承担责任，符合债务加入的特征，应认定为债务加入。故杨清国向岳大贵书立承诺书的行为应当认定为债务加入，一审法院对此认定有误，应予纠正。
关于违约金及资金利息计算的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条第一款“依法成立的合同，对当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”的规定，巴中天元房产公司与岳大贵签订的合同既不违反法律、行政法规的禁止性规定，也未损害国家、集体及他人的合法权益，是双方当事人的真实意思表示，双方应当按照合同的约定，履行各自的义务。合同签订后，岳大贵向巴中天元房产公司缴纳了保证金，履行了其应当履行的义务，但巴中天元房产公司并未履行合同约定的义务，应当承担合同中约定的未履行义务应承担的法律责任，故其应当向岳大贵支付违约金20000.00元。关于履约保证金利息的问题，因双方合同中约定的利息月息3%超过法律的保护范围，故应调整为按月息2%支付保证金的资金占有利息。
综上所述，上诉人岳大贵的上诉理由部分成立，应予支持。一审认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第八十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销四川省巴中市巴州区人民法院第（2017）川1902民初2060号民事判决；
二、由被上诉人巴中市天元房地产开发有限公司、杨清国在本判决生效之日起十日内共同向上诉人岳大贵退还保证金50000.00元及自2014年3月18日起按年利率24%至付清之日止的利息，支付违约金20000.00元；
三、驳回上诉人岳大贵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费2500.00元，由被上诉人巴中市天元房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄晓东
审 判 员 郭 毅
审 判 员 黎 明
二〇一七年十一月十日
法官助理 苟绍阳
书 记 员 邓雨欣