陕西省安康市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)陕09刑终141号
原公诉机关陕西省旬阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陶某某，男，1954年11月12日出生，汉族，小学文化，农民。2015年9月24日因涉嫌诈骗罪被旬阳县公安局刑事拘留，同年l0月21日被依法逮捕。2016年2月3日因病被旬阳县公安局取保候审。
原审被告人胡作富，男，1965年3月27日出生，汉族，不识字，农民。2010年8月31日因犯诈骗罪，被湖北省竹山县人民法院判处有期徒刑二年，2011年5月31日被暂予监外执行。2015年8月19日因涉嫌诈骗罪被湖北省房山县公安局刑事拘留，同年9月15日移送旬阳县公安局继续被刑事拘留，同年10月21日依法被逮捕。现羁押于旬阳县看守所。
原审被告人焦某某，男，1958年8月8日出生，汉族，小学文化，农民。2015年10月22日因涉嫌诈骗罪被旬阳县公安局刑事拘留，同年10月28日被依法逮捕。现羁押于旬阳县看守所。
原审被告人姚某某，男，1943年4月14日出生，汉族，小学文化，农民。2015年10月9日因涉嫌诈骗罪被旬阳县公安局监视居住。
旬阳县人民法院审理旬阳县人民检察院指控被告人胡作富、焦某某、陶某某、姚某某犯诈骗罪一案，于2016年8月25日作出（2016）陕0928刑初42号刑事判决。被告人陶某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉理由，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：
(1)2013年6月9日，被告人焦某某伙同姚某某、叶某、刘某以给张某某介绍婚姻对象为名，在湖北省襄樊市火车站一旅社内以给介绍费和女方见面礼为由，合伙骗取张某某现金4000元，其中被告人焦某某和姚某某各分得赃款1000元。后被告人姚某某和叶某、刘某前往张某某家看家，叶某、刘某以要看家费为由，骗取张某某现金3000元。同年6月19日，叶某在襄樊市火车站一旅社内再次骗取张某某现金2000元，后失去联系。
(2)2013年7月8日，被告人焦某某、姚某某伙同胡作富、赵某荣，以给黄某某介绍婚姻对象为名，将黄某某骗至湖北省房县汽车站新旺旅社，以给女方见面礼为由，合伙骗取黄某某现金3000元。次日，在十堰市火车站一旅社内，赵某荣趁黄某某洗澡之机逃走，失去联系。
(3)2013年9月，被告人胡作富、焦某某、姚某某伙同贺某，以给叶某某介绍对象为名，将叶某某骗至湖北省房县汽车站新旺旅社，以支付彩礼钱为由，合伙骗取叶某某现金7000余元，后被告人焦某某、姚某某、胡作富各分得l000元。同年lO月，被告人胡作富在房县以帮助叶某某寻找贺某为由，再次骗取叶某某现金600元。
(4)2014年4月19日，被告人胡作富伙同戢某亮、宋某云、陈某、王某兴以给刘某某介绍婚姻对象为名，将刘某某骗至湖北省房县新旺旅社，以支付女方见面礼和吃饭住宿费为由，合伙骗取刘某某现金3200元。同时，刘某某给宋某云、陈某买衣服花费500元，吃饭花费500余元、路费600余元，共计被骗4800余元。
(5)2014年4月，何某1找到被告人陶某某，要其给儿子何某某介绍婚姻对象，陶某某遂联系到被告人焦某某、胡作富，欲借机会合伙骗取何某某钱款。被告人胡作富、焦某某商量，让胡作富的情人陈某假扮胡作富之妹，焦某某假扮陈某之舅。次日，何某某在被告人陶某某的带领下，被骗至湖北省房县胡作富的家中，与被告人焦某某、胡作富、陈某见面，何某某表示满意后，三被告人便假称要去看何某某家，而被告人焦某某以没有身份证无法前往为由，骗取何某某现金200元。后被告人胡作富、陶某某、陈某在何某某家，以给女方彩礼钱为由，共骗取何某某现金20200元，后四人予以分赃。同年l0月31日，何某1联系被告人胡作富要求陈某与其子何某某办理结婚手续，胡作富遂要求何某某携带现金到十堰市，在十堰火车站，胡作富以给办理手续为由，将何某某所带8800元现金以及户口本、身份证骗走后失去联系。综上，被告人胡作富参与诈骗4起，诈骗金额累计约44600元；被告人焦某某参与诈骗4起，诈骗金额累计约48800元；被告人陶某某参与诈骗1起，诈骗金额29200元；被告人姚某某参与诈骗3起，诈骗金额累计约19600元。四被告人所分得赃款均已挥霍。
原审认为，被告人胡作富、焦某某、陶某某、姚某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人钱财，数额较大，其行为己触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人胡作富策划、组织、参与了四起犯罪，起主要作用，系主犯，应当对涉案的44600元负责，且其在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。辩护人关于被告人胡作富归案后能如实供述自己的罪行，庭审中认罪、悔罪态度较好，构成坦白，因身体残疾和生活困难而犯罪，可以从轻处罚的辩护意见，符合法律有关规定，予以采纳。被告人焦某某亦策划、组织、参与了四起犯罪，应当对涉案的48800元负责，在共同犯罪中，起主要作用，系主犯，依法应当从重处罚。鉴于其归案后能如实供述自己的罪行、庭审中认罪悔罪态度较好，构成坦白，依法可以从轻处罚。被告人焦某某虽然分得钱款较少，但其处于中间联络位置，作用较大，故被告人焦某某辩称自己在诈骗得手后分得较少，不属于主犯的辩解意见，于法不符，不予采纳。被告人陶某某虽参与了一起犯罪，但涉案金额达29200元，鉴于其在共同犯罪中起次要作用，庭审中认罪态度较好，依法可从轻处罚。被告人姚品费参与了三起犯罪，应当对涉案的19600元负责，鉴于在共同犯罪中起次要作用，庭审中认罪态度较好，依法可以从轻处罚。四被告人的犯罪行为给被害人造成的直接经济损失，应当责令其退赔，并互负连带责任。据此，依照《中华人民共和国刑法》〉第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人胡作富犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000．O0元；二、被告人焦某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币20000．O0元；三、被告人陶某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币10000．O0元；四、被告人姚某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币l0000．O0元；五、责令被告人胡作富向被害人刘某某退赔现金4800.00元；责令被告人胡作富、焦某某、陶某某共同向被害人何某某退赔现金29200.00元；责令被告人胡作富、焦某某、姚某某共同向被害人黄某某退赔现金3000.00元，向叶某某退赔现金7600.00元；责令被告人焦某某、姚某某向被害人张某某退赔现金9000.00元。均互负连带责任。六、随案移送的作案工具手机二部等予以没收。陶某某上诉称，其系残疾人，请求从轻判处半年徒刑或缓刑。
经审理查明，二审查明的案件事实与一审认定的案件事实一致。原判经举证、质证认定的证据，二审审理无变化，全部予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）陶某某伙同原审被告人胡作富、焦龙洙、姚某某以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人钱财，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，胡作富、焦龙洙、姚某某系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；陶某某系从犯，应当从轻处罚。胡作富还系累犯，应当从重处罚。对于陶某某的上诉理由，经查，陶某某是残疾人，只分得1000.00元，但陶某某参与此次诈骗涉案金额29200元。根据法律规定，诈骗数额在五千元以上，不满五万元的，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。原审法院已根据陶某某在此次犯罪中的地位、作用以及身体状况，作了从轻判处，故其再次要求从轻的理由不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本规定为终审裁定。
审 判 长 章生学
审 判 员 邹远斌
代理审判员 邝 希
二〇一六年十一月七日
书 记 员 刘晨宇