湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)湘12刑终72号
原公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏忠健，男，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2015年10月28日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于溆浦县看守所。
湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人夏忠健犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年2月29日作出（2015）溆刑初字第284号刑事判决。原审被告人夏忠健不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省溆浦县人民法院判决认定：2015年7月份的一天晚上，被告人夏忠健在溆浦县卢峰镇桔花园村3组自己家中，舒某以一台苹果手机抵200元换取毒品海洛因包子一个，夏忠健另给付舒某人民币900元。
2015年10月26日11时许，被告人夏忠健在溆浦县卢峰镇桔花园村3组自己家中向舒某贩卖毒品海洛因包子一个，得赃款人民币40元。
2015年10月26日18时许，被告人夏忠健在溆浦县卢峰镇桔花园村3组自己家中向荆某贩卖毒品海洛因包子一个，得赃款人民币50元。
2015年10月26日21时许，被告人夏忠健在溆浦县卢峰镇桔花园村3组自己家中容留吸毒人员荆某、舒某、李某、杨某吸食毒品甲基苯丙胺和海洛因。在场的5人被溆浦县公安局民警当场抓获，并从被告人夏忠健身上缴获毒品海洛因包子27个，净重4.77克。
上述事实，有书证到案情况说明、户籍证明、扣押决定书及扣押物品清单、称重笔录及照片、证人荆某、舒某、李某、杨某、朱某、宋某的证言、物证检验报告、尿检报告、公安行政处罚决定书、现场勘验笔录、示意图及照片、辨认、指认笔录及照片、被告人夏忠健的供述与辩解等证据予以证明。
该院认为，被告人夏忠健的行为已构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。被告人夏忠健尚能如实供述自己的犯罪事实，且当庭认罪，可以从轻处罚；被告人夏忠健属以贩养吸，可酌情从轻处罚。据此判决：被告人夏忠健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四千元。
原审被告人夏忠健上诉提出自己在2015年7月没有贩卖过200元毒品海洛因给舒某，原判采信的证据不合法，请求二审改判。
经审理查明：1、2015年7月份的一天，上诉人夏忠健在溆浦县卢峰镇桔花园村3组自己的家中与吸毒人员荆某（外号“弹坨”）聊天时，吸毒人员舒某（外号“道士”）也来到家中并将盗得的一台苹果手机拿到夏忠健家，要夏忠健帮忙销赃。当夏忠健答应按1100元帮舒某处理后，舒某提出找夏忠健购买200元的毒品海洛因包子。随后夏忠健将作价200元的海洛因包子贩卖给舒某，并另付了现金900元给舒某。
2、2015年10月26日11时许，上诉人夏忠健在溆浦县卢峰镇桔花园村3组自己的家中向舒某贩卖价值40元的毒品海洛因包子一个。
3、2015年10月26日18时许，上诉人夏忠健在溆浦县卢峰镇桔花园村3组自己的家中向荆某贩卖价值50元的毒品海洛因包子一个。
另查明，2015年10月26日21时许，上诉人夏忠健在溆浦县卢峰镇桔花园村3组自己的家中容留荆某、舒某、李某（外号“瘸子”）、杨某吸食毒品甲基苯丙胺和海洛因时，被溆浦县公安局民警当场抓获，夏忠健身上携带的毒品海洛因包子27个（净重4.77克）被收缴。
上述事实，有下列经庭审举证、质证且查证属实的证据予以证明：
1、扣押决定书及扣押物品清单、指认照片、称重笔录及照片，证明2015年10月26日，溆浦县公安局民警抓获上诉人夏忠健时从其身上缴获铁盒1个，内装有27小包海洛因疑似物。经称量，27小包海洛因疑似物共计净重4.77克。
2、怀化市公安局物证鉴定所（怀）公（刑）鉴（理化）字2015第817号物证检验报告，检验结论证明从上述4.77克毒品海洛因疑似物中检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、咖啡因、烟酰胺成分。
3、溆浦县公安局溆公（禁）（2015）字第452-456号现场检测报告书，证明2015年10月26日经现场检测，上诉人夏忠健及荆某、舒某、李某、杨某的毒品尿检均呈阳性。
4、溆浦县公安局溆公（水）决字[2015]第1417号行政处罚决定书，证明夏忠健、荆某、舒某、李某、杨某因吸食毒品于2015年10月27日经该局决定分别被处以行政拘留十五日。
5、现场勘验笔录，证明案发现场位于溆浦县卢峰镇桔花园村3组安置房三楼夏忠健私宅。
6、户籍证明，证明上诉人夏忠健的身份情况及犯罪时已达完全刑事责任年龄。
7、到案情况说明，证明上诉人夏忠健于2015年10月26日在溆浦县卢峰镇桔花园村3组自己的家中被溆浦县公安局民警抓获归案。
8、证人舒某的证言，证明2015年7月的一天下午18时许，舒某在溆浦县检察院大门斜对面的“和也健康睡眠店”店子里盗窃了一台苹果6手机，并拿到“八老仙”家准备换毒品海洛因。当时荆某和“八老仙”在聊天，“八老仙”用牙签取出手机卡，并对舒某说需要400元洗密码，只能给1100元现金。舒某表示同意，并向“八老仙”要求购买200元的毒品海洛因。之后“八老仙”从身上一个铁盒子内取了2个海洛因包子给舒某，并另给付了900元现金给舒某。2015年10月26日11时许，因毒瘾发作，舒某在溆浦县计生局后面的一栋商品房的小巷子处向“八老仙”购买了40元钱的海洛因包子并在“八老仙”家中进行了吸食。当天晚上21时许，舒某毒瘾发作后又来到“八老仙”家时，“弹坨”、另外两个人正在“八老仙”家一卧室吸食冰毒，舒某便过去吸了两口，并将茶几上剩有的一点海洛因也吸食了。几分钟后，有公安人员冲了进来，并当场从“八老仙”身上搜出装有很多毒品包子的铁盒，将在场的五人都带到了派出所。
辨认笔录证明，经公安机关依法组织混合照片辨认，舒某指认出夏忠健就是向自己贩卖毒品并容留自己吸食毒品的“八老仙”。
9、证人荆某的证言，证明2015年7月份的一天下午，荆某在“八老仙”家中与“八老仙”聊天时，舒某拿了一台偷来的苹果6手机到“八老仙”家里要“八老仙”帮忙卖掉。“八老仙”作价该手机1500元，除了400元的解锁费用，所以只能卖1100元，并答应先垫付给舒某1100元。舒某表示同意并提出向“八老仙”购买200元的毒品海洛因。“八老仙”将作价200元毒品海洛因卖给舒某，另付了900元现金给舒某。荆某还证明自己于2015年10月26日18时许在溆浦县计生局后面“八老仙”家找“八老仙”购买了50元毒品海洛因并进行了吸食。当天晚上，荆某、“八老仙”、舒某、“瘸子”及“瘸子”的一个朋友等五人在“八老仙”家一起吸食冰毒时，被民警当场抓获。民警从“八老仙”身上搜出一个装有多个毒品包子的铁盒，随后将他们五人带至派出所。
辨认笔录证明，经公安机关依法组织混合照片辨认，荆某指认出夏忠健就是向自己贩卖毒品并容留自己吸食毒品的“八老仙”。
10、证人李某、杨某的证言分别证明：2015年10月26日22时许，李某与杨某、“八老仙”及“弹坨”、“道士”在溆浦县卢峰镇桔花园村3组“八老仙”家吸食毒品海洛因及冰毒时，被公安人员当场抓获。公安人员当场还从“八老仙”身上查获了一些毒品。
辨认笔录证明，经公安机关依法组织混合照片辨认，李某、杨某分别指认出夏忠健就是2015年10月26日晚容留自己吸食毒品的“八老仙”。
11、证人朱某、宋某的证言，朱某、宋某在一审庭审时出庭作证证明朱某、宋某二人于2015年11月23日在溆浦县看守所依法提讯了夏忠健，在讯问过程中，夏忠健供述了2015年7月份的一天，舒某持1部苹果6手机到夏忠健家中让夏帮忙将手机卖掉，同时向夏要求购买了200元海洛因，之后夏忠健卖了200元的海洛因给舒某，并从手机账款中扣除200元。
12、上诉人夏忠健的供述与辩解，上诉人夏忠健到案后，于2015年10月26日、27日（2次）、28日、11月23日、24日在公安机关审讯时先后有六次供述，夏忠健均供述自己于2015年10月26日11时许，在溆浦县卢峰镇桔花园村3组自己的家中向舒某（外号“道士”）贩卖价值40元的毒品海洛因；于当日18时许，在家中向荆某（外号“弹坨”）贩卖价值50元的毒品海洛因；于当日21时许，在家中容留吸毒人员荆某、舒某、李某（外号“瘸子”）、杨某吸食毒品甲基苯丙胺和海洛因时，被公安人员当场抓获，自己身上的27个共计净重4.77克的海洛因包子被收缴的事实。其中2015年11月23日供述2015年7、8月份的一天晚上18时许，自己与荆某在家中聊天时，舒某拿了一部刚偷来的苹果6手机来到夏忠健家中要夏帮忙卖掉。夏当时用牙签取出手机卡并说这部手机最多只能卖1500元，还得花400元给手机解除密码，这样只能卖1100元。舒某还向夏提出要购买200元的海洛因，夏忠健就从身上的铁盒子里面拿出了200元的毒品海洛因包子递给舒某，另付了9张面额均为100元的钱给舒某。
辨认笔录证明，经公安机关依法组织混合照片辨认，夏忠健指认出舒某就是到自己手中购买毒品并在自己家中吸食毒品的“道士”、李某就是与其朋友及荆某在自己家中吸食冰毒的“瘸子”；杨某就是“瘸子”的朋友；荆某就是到自己手中购买毒品并在他家中吸食毒品的“弹坨”。
本院认为，上诉人夏忠健违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人夏忠健多次贩卖毒品且在被抓获时从其身上缴获的海洛因4.77克应该计入其贩卖毒品的数量，属于情节严重。上诉人夏忠健提供场所容留吸毒人员吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。夏忠健一人犯数罪，应当实行数罪并罚。夏忠健上诉提出自己在2015年7月没有贩卖过200元毒品海洛因给舒某，原判采信证据不合法的上诉意见，经查，夏忠健于2015年7月的一天贩卖200元的毒品海洛因给吸毒人员舒某的事实，有证人舒某、荆某的证言证明，上诉人自己在公安机关审讯时亦有供述；原审庭审过程中，通知了公安人员出庭作证，排除了公安人员违法取证的行为。故夏忠健提出的上诉意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑步鸿
审 判 员 姚 健
代理审判员 滕跃华
二〇一六年五月三日
代理书记员 禹 治
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
“数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。”（刑九增加为第二款）
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。