新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)新0102民初3356号
原告：麦麦提依明·衣米提（死者丈夫），男，维吾尔族，1965年1月6日出生，个体户，住新疆莎车县
原告：米尔卡米力·买买提依明（死者儿子），男，维吾尔族，1987年1月5日出生，住新疆莎车县。
原告：库尔西旦·买买提依明（死者女儿），女，维吾尔族，1989年4月10日出生，住新疆莎车县
共同委托代理人：达吾拉，新疆阿迪力律师事务所律师；
共同委托代理人：热孜瓦古丽，新疆阿迪力律师事务所律师。
被告：新疆维吾尔自治区人民医院，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市
法定代表人：王发省，该院院长
委托代理人：吴中平，新疆恒瑞律师事务所律师。
委托代理人：李昂，新疆恒瑞律师事务所律师。
原告麦麦提依明·衣米提、米尔卡米力·麦麦提依明、库尔西旦·麦麦提依明与新疆维吾尔自治区人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告麦麦提依明·衣米提、米尔卡米力.麦麦提依明、库尔西旦.麦麦提依明及其委托代理人达吾拉、热孜瓦古丽，被告新疆维吾尔自治区人民医院委托代理人吴中平、李昂均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告麦麦提依明·衣米提、米尔卡米力·麦麦提依明、库尔西旦·麦麦提依明诉称:死者阿米娜·卡迪尔于2010年9月19日在被告医院看病，被告误确诊为囊肿？包虫？脓肿？。在治疗过程患者出现病情加重，转院到新疆医科大学肿瘤医院治疗。该医院诊断为肝癌。后，患者转到莎车县医院进行治疗。2011年5月24日，患者死亡。当时经原告的委托，对被告的诊疗行为是否存在进行鉴定，鉴定部门评定为自治区人民医院在诊疗患者时存在过错，应承担70%责任。故起诉到贵院，要求被告赔偿要求被告赔偿各项损失330271.39元，其中死亡赔偿金236027.54元、丧葬费21319.9元、医疗费25458.41元、误工费5188元、护理费2997.54元、伙食补助费费3780元、精神损失费30000元、交通费2000元、鉴定费3500元；总计330271.39元，诉讼费由被告承担。
被告新疆维吾尔自治区人民医院辩称、患者阿米娜·卡迪尔、女、46岁、维吾尔族族，于2010年9月19日以“间断性右上腹痛2个月，加重一周”为主诉收住我院微创外科，住院号：21062603。患者入院后完善术前检查，B超提示：右上腹囊实性占位灶，考虑来源：1、腹腔？2、肝脏？，肝右叶囊实性占位，双肾未见占位性病变，胆总管未见扩张，脾脏不大。外院CT片请我院CT室会诊后诊断为：肝脏囊性占位。诊断为：1．肝脏占位：囊肿？包虫？脓肿？2．胆囊切除术后。于2010年9月27日行脓肿开窗引流、囊壁部分切除残腔引流、腹腔引流术，术后病理回报提示：肝脏囊腺癌，囊壁外脂肪组织中见癌细胞侵犯，免疫组化回报后支持腺癌，最终诊断为肝脏囊腺癌晚期，建议化疗、放疗等综合治疗，但家属拒绝治疗，要求出院，针对患者家属提出的异议，医院组织相关专业专家进行病例讨论，形成一致意见如下：1、该患者有手术适应症，手术知情同意书上已注明术中术后可能发生的意外和并发症，家属同意后安排手术，但病人术后不同意在我院继续治疗，要求出院。2、患者诊断明确，发现肿瘤时已属晚期。3、医院诊疗过程中无诊疗过错，不构成医疗事故。
经审理查明，2010年9月19日，被鉴定人阿米娜·卡地尔因“间断性右上腹痛2个月，加重1周”入住被告医院，入院初步诊断肝脏占位（性质囊肿？包虫？脓肿？），医院为明确占位病变性质，于9月27日行腹腔镜探查术，术中快速冰冻病理检查结果病变性质未明确确诊恶性肿瘤。术后常规病理确诊为恶性肿瘤后，原告未在被告处行下一步手术治疗。同年10月21日在新疆医科大学附属肿瘤医院行剖腹探查术,术中发现肿瘤腹腔广泛转移，遂行左侧膈肌转移瘤切除活检术。2011年3月24日在莎车县医院治疗无效死亡。
患者家属在患者死亡后经自行委托司法鉴定部门两次做了司法鉴定，该司法鉴定均认定为自治区人民医院在诊疗患者过程证存在过错，但被告医院在庭审中不予认可原告自行委托所做的司法鉴定的效力，并申请医疗事故鉴定。
根据当事人的要求，本院委托乌鲁木齐市医学会对该病例进行医疗事故鉴定。乌鲁木齐医学会于2014年7月31日做出【2013】86号《医疗事故技术鉴定书》。该《医疗事故技术鉴定书》评定为“本病例中新疆维吾尔自治区人民医院不属于医疗事故”。后因原告的申请，本院委托新疆医学会重新做医疗事故鉴定。该医学会于2014年12月1日做出新医会2014-81号《医疗事故技术鉴定书》，分析认为：一、新疆维吾尔自治区人民医院在诊疗过程中无违法，但存在违规行为。一、（1）、患者入住新疆维吾尔自治区人民医院后行术前肿瘤标记物检验显示异常，医方未给予重视；（2）、手术同意书中手术名称与实际实施的手术不相符，医方术中改变手术方式，病历中无告知记录且未说明改变术式的原因。二、新疆医科大学附属肿瘤医院诊疗规范，无违法、违规事实。三、患者死亡是晚期肿瘤昀自然转归。综上所述，新疆维吾尔自治区人民医院的诊疗违规行为与患者损害结果之间存在间接因果关系。根据《医疗事故处理条例》、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例中新疆维吾尔自治区人民医院属于四级医疗事故，医方承担次要责任。
后被告申请做医疗过错鉴定，本院根据被告的申请委托新疆新医司法鉴定所对本案例进行医疗过错鉴定。该中心经【2015】6918号《鉴定意见书》，评定为“新疆维吾尔自治区人民医院在诊疗死者阿米娜·卡地尔的诊疗过程中无过错，被鉴定人死亡后果系晚期恶性肿瘤自然转归所致”。
另查明、死者在治疗过程中为治疗费向被告支付36369.17元。死者因肝脏肿瘤癌死亡，死亡时间为2011年3月24日。
以上事实有乌鲁木齐医学会【2013】86号《医疗事故技术鉴定书》、新疆医学会【2014】82号《医疗事故技术鉴定书》、新疆新医司法鉴定所经【2015】6918号《鉴定意见书》、新疆新医司法鉴定所【2015】6918号《鉴定意见书》、（2013）天民一初字1061号民事裁定书、当事人身份资料、死亡证明书、诊断书、治疗费票据（两份）、交通费票据、双方当事人在庭审中的陈述以及庭审笔录等证据为证。
本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。由于过错侵害他人生命健康权的，应当承担民事责任。但本案中比较大的争议是适用那个鉴定意见来处理本案问题。经多次合议，合议庭成员一致认为以维护患方利益原则，采纳新疆医学会2014-86号《医疗事故鉴技术鉴定书》的鉴定意见比较科学、客观、符合实际。因此，本院应按照该意见书处理此案。新疆医学会经2014-86号《医疗事故技术鉴定书》，认定为自治区人民医院在诊疗死者阿米娜·卡地尔过程虽然不存在违法，但存在诊疗违规，新疆维吾尔自治区人民医院行为属于四级医疗事故，医方承担次要责任。根据《医疗事故技术鉴定书》，被告医院在治疗患者时，因过错或违规，导致患者死亡的结果，其应承担次要赔偿责任。本院酌定考虑患者的死亡结果与乙方的过错行为之间的因果关系等因素，被告应承担责任比例为40%比较合适，原告要求被告承担70%责任的诉讼主张不符合《医疗事故技术鉴定书》去认定的责任比例。本院对本案中的多种因素和实际具体分析或考虑后，认为原告在诉讼中提出的各项主张应按40%责任范围内计算比较合适。因此，不予支持原告要求被告承担70%责任的诉讼主张。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”。原告要求被告赔偿各项损失中符合法律规定并且有据有理的合理部分，依法应予以支持。原告向本庭提供两份医疗费票据，合计金额36369.17元，要求被告赔偿医疗费25458.41元，原告为治疗费主张过高，被告承担应的部分35%,即12729.2元（36369.17×40%），其余部分由原告自行承担。原告要求被告赔偿误工费5188元，被告承担应的部分40%,即2964.6元（平均工资164.7元×45天×40%），原告为误工费主张过高，其余部分由原告自行承担。原告要求被告赔偿护理费2997.54元，被告应承担的部分40%,即1712.88元（平均工资164.7元×住院天数26天×40%），原告为护理费主张过高，其余部分由原告自行承担。原告要求被告赔偿住院伙食补助费3780元，被告应承担的部分30%,即1248元（差旅费标准120×住院天数26天×40%），原告为住院伙食补助费主张过高，其余部分由原告自行承担。原告要求被告赔偿鉴定费3500元的请求，本院不予支持，因为本案不依原告提供的司法意见书，医疗事故技术鉴定费由被告支付的。原告要求被告赔偿交通费2000元，本院认为原告的交通费诉求过高，本院酌定1000元，根据40%，被告承担400元。原告要求被告赔偿死亡赔偿金236027.54元，被告应承担的部分40%,即134872.8元（居民年平均输入标准16859.11元×20年×40%），原告要求被告赔偿死亡赔偿金主张过高，其余部分由原告自行承担。原告要求被告赔偿丧葬费21319.9元，被告应承担的部分40%,即12182.8元（在岗职工平均工资60914元÷2×40%）。原告要求被告赔偿精神损失费30000元，原告精神损害赔偿请求过高，根据相关规定以及被告的过错，本院酌定予以支持5000元。综上述，依照依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，第五十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之规定，判决如下：
一、被告新疆维吾尔自治区人民医院向原告麦麦提依明.衣米提、米尔卡米力.麦麦提依明、库尔西旦.麦麦提依明赔偿医疗费14547.67元；
二、被告新疆维吾尔自治区人民医院向原告麦麦提依明.衣米提、米尔卡米力.麦麦提依明、库尔西旦.麦麦提依明赔偿误工损失2964.6元；
三、被告新疆维吾尔自治区人民医院向原告麦麦提依明.衣米提、米尔卡米力.麦麦提依明、库尔西旦.麦麦提依明赔偿陪护损费1712.88元；
四、被告新疆维吾尔自治区人民医院向原告麦麦提依明.衣米提、米尔卡米力.麦麦提依明、库尔西旦.麦麦提依明赔偿伙食补助费1248元
五、被告新疆维吾尔自治区人民医院向原告麦麦提依明.衣米提、米尔卡米力.麦麦提依明、库尔西旦.麦麦提依明赔偿交通费400元；
六、被告新疆维吾尔自治区人民医院向原告麦麦提依明.衣米提、米尔卡米力.麦麦提依明、库尔西旦.麦麦提依明赔偿死亡赔偿金134872.8元；
七、被告新疆维吾尔自治区人民医院向原告麦麦提依明.衣米提、米尔卡米力.麦麦提依明、库尔西旦.麦麦提依明赔偿丧葬费12182.8元；
八、被告新疆维吾尔自治区人民医院向原告麦麦提依明.衣米提、米尔卡米力.麦麦提依明、库尔西旦.麦麦提依明赔偿精神损失费5000元。
九、驳回原告麦麦提依明.衣米提、米尔卡米力.麦麦提依明、库尔西旦.麦麦提依明其他诉讼请求。
本案请求标的为330271.39元，经本院核定给付标的为172528.75元，占请求标的的52.23%。案件受理费6254.07元（原告预交3125.03），减半收取3125.03元，原告负担47.77%即1492.82元，被告负担52.23%即1632.2元，
如果未按本判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审判员 古丽美热
二Ｏ一六年七月二十日书记员努丽亚