四川省中江县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川0623刑初188号
公诉机关中江县人民检察院。
被告人张某某，男，因涉嫌犯行贿罪，于2016年12月9日被中江县公安局刑事拘留，2016年12月15日、2017年5月26日分别被中江县人民检察院及本院取保候审。
辩护人兰勤明，四川天啸律师事务所律师。
中江县人民检察院以江检诉刑诉〔2017〕139号起诉书指控被告人张某某犯行贿罪，于2017年5月24日向本院提起公诉，本院于当日立案后，依法组成合议庭适用简易程序进行审理。审理中，因被告人张某某可能涉嫌向多人行贿，本院于2017年5月31日书面函告中江县人民检察院补充相关材料。2017年6月7日，中江县人民检察院书面函告本院“针对你院提出我院仅起诉了被告人张某某向包某某行贿的事实，未涉及被告人张某某向刘某某、罗某等人行贿以及是否存在张某某向三人以上行贿的问题，我院经审查认为，被告人张某某向刘某某、罗某等人行贿情况属实，但根据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条之规定，被告人张某某向刘某某、罗某行贿未谋取不正当利益，不构成行贿犯罪。”因案情复杂，本院于2017年6月12日将案件转为普通程序。审理中，本院因发现被告人还存在向包某某行贿16万元的犯罪线索，于2018年4月13日书面建议中江县人民检察院补充材料。2018年5月10日，中江县人民检察院复函本院“关于张某某行贿一案的所有证据材料，我院已经全部移送你院，该案现已无新的证据材料移送。”中江县人民检察院指派检察员夏时美出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人兰勤明到庭参加诉讼。现已审理终结。
中江县人民检察院起诉指控：
2009年8月24日，德阳市发改委发文批复德阳市文化局同意德阳市图书馆维修加固文物中心库房建设项目，总投资1262万元；同意德阳市图书馆维修加固工程，总投资180万元；2009年10月9日，德阳市发改委发文批复德阳市文化局同意文庙文化步行街工程总投资1052万元。
2009年10月20日，德阳市发改委以德市发改行审[2009]318号文件批复德阳市文化局同意上述三个项目开展投标活动。被告人张某某得知上述信息后，找到时任德阳市文化局原局长包某某(另案处理)，请包某某支持他参加上述项目投标并表示一定会给予感谢。对此，包某某叫被告人张某某做一些投标前的立项、工程量测算、报价、报批等工作，投标时多找几家公司等。
2009年11月6日，在确定四川华强项目管理有限公司为此次工程招标代理机构后。被告人张某某再次找到包某某，请他支持宏泰公司和他个人的投标中标，并表示一定会感谢，包某某让被告人张某某去找代理公司并将资料准备好。后被告人张某某找到招标代理公司，要求招标代理公司在拟定招标文件时把项目人员的资质级别定高，让其公司符合招标条件，减少了竞争，同时招标代理公司工作人员将该工程的投标要求及相关信息告诉了被告人张某某。被告人张某某为增加中标概率，按照包某某的授意，通过其公司董事长曾某某请成都屹华建筑有限公司参与投标。
2010年12月15日，发布招标公告，被告人张某某以成都宏泰公司投标，成都屹华建筑有限公司也参与投标。2011年1月12日，经评委评审，推荐成都市宏泰建筑有限责任公司、成都屹华建筑工程公司为各标段中标候选人。中标结果通知书确定成都宏泰建筑有限责任公司为中标人，华强项目管理有限公司中标候选人。2011年1月30日，德阳市新闻出版局与宏泰公司签订建筑施工合同。
2011年2月23日，被告人张某某收到德阳市文化新闻出版局通过成都市宏泰建筑有限责任公司转付的420万元后，次日取出80万元，将其中的70万元送给了包某某，包某某收到后将其中的60万元于2011年3月9日存入中国工商银行德阳东大街支行。
为支持公诉，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据材料，认为被告人张某某为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起诉讼，请依法判处。
被告人张某某对公诉机关指控犯行贿罪的犯罪事实和罪名无异议，当庭自愿认罪，请求法院对其从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控犯行贿罪的犯罪事实和罪名无异议，提出：1.被告人是消极实施行贿行为；2.被告人并没有取得不正当利益；3.被告人具有自首情节。请求法院对被告人从轻处罚。
经审理查明：
2009年8月24日，德阳市发改委发文批复德阳市文化局同意德阳市图书馆维修加固文物中心库房建设项目，总投资1262万元；同意德阳市图书馆维修加固工程，总投资180万元；2009年10月9日，德阳市发改委发文批复德阳市文化局同意文庙文化步行街工程总投资1052万元。
2009年10月20日，德阳市发改委以德市发改行审[2009]318号文件批复德阳市文化局同意上述三个项目开展投标活动。被告人张某某得知上述信息后，找到时任德阳市文化局局长的包某某(另案处理)，请包某某支持他参加上述项目投标并表示一定会给予感谢。于是，包某某让被告人张某某做一些投标前的立项、工程量测算、报价、报批等工作，投标时多找几家公司等。
2009年11月6日，在确定四川华强项目管理有限公司为此次工程招标代理机构后。被告人张某某再次找到包某某，请他支持成都市宏泰建筑有限责任公司和他个人的投标中标，并表示一定会感谢，包某某便让被告人张某某去找招标代理公司并将资料准备好。随后，被告人张某某找到招标代理公司，要求招标代理公司在拟定招标文件时把项目人员的资质级别定高，让其公司符合招标条件，减少了竞争，同时招标代理公司工作人员将该工程的投标要求及相关信息告诉了被告人张某某。被告人张某某为增加中标概率，按照包某某的授意，通过其公司董事长曾某某请成都屹华建筑有限公司参与投标。
2010年12月15日，发布招标公告，被告人张某某以成都市宏泰建筑有限责任公司名义投标，成都屹华建筑有限公司也参与投标。2011年1月12日，经评委评审，推荐成都市宏泰建筑有限责任公司、成都屹华建筑工程公司为各标段中标候选人。中标结果通知书确定成都宏泰建筑有限责任公司为中标人，成都屹华建筑工程公司为中标候选人。2011年1月30日，德阳市新闻出版局与宏泰公司签订建筑施工合同。
2011年2月23日，被告人张某某收到德阳市文化新闻出版局通过成都市宏泰建筑有限责任公司转付的420万元后，分别于2011年3月1日取出50万元、2011年3月2日取出30万元，共计80万元，随后将其中的70万元送给了包某某。包某某收到后将其中的60万元于2011年3月9日存入中国工商银行德阳东大街支行。
另查明：1.被告人张某某系成都市宏泰建筑有限责任公司在德阳片区项目的负责人。2.2016年9月23日，检察机关已掌握了被告人张某某的主要犯罪线索。3.2016年12月8日，德阳市人民检察院指定中江县人民检察院管辖张某某行贿一案。同日，经中江县人民检察院检察长批准，由中江县人民检察院反贪污贿赂局派员进行初查，依法接触初查被告人张某某，并将其从德阳市廉政教育中心带回中江县人民检察院接受调查。4.被告人张某某归案后如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有庭审举证（多媒体示证）、质证、本院予以确认的立案决定书、拘留决定书、拘留证、取保候审决定书、户籍证明、被告人的供述与辩解、证人包某某的证言、证人陈洪丽的证言、被告人张某某及包某某中国工商银行个人业务凭证、指定管辖决定书、指定管辖请示批复、施工合同、拨款往来明细、记账凭证等证据予以佐证，被告人张某某在开庭审理过程中亦无异议，证据之间相互印证，已形成完整的证明体系，足以认定。
本院认为，被告人张某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员现金70万元，其行为侵犯了国家工作人员的职务廉洁性和国家经济管理的正常活动，已构成行贿罪。公诉机关指控被告人张某某犯行贿罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。
关于被告人是否构成自首。本院认为，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发现，或者虽被发现，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。本案中，在2016年9月，被告人的犯罪线索已被检察机关掌握，2016年12月8日，被告人系被带回中江县人民检察院接受调查，不具有自动投案的主动性、直接性，不符合自首的法定条件，不是自首。
关于被告人是否谋取了不正当利益。本院认为，行贿罪中的“谋取不正当利益”是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规则、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。本案中，被告人张某某与包某某勾结，违反招标投标法的相关规定，被告人张某某通过许诺对国家工作人员给予感谢的方式，在包某某利用职务之便的帮助下如愿中标，谋取了竞争优势，应认定为谋取了不正当利益。
关于被告人是否属于消极行贿。经查，被告人多次一致地供述了其为了承包德阳市文庙文化步行街工程，主动找到包某某，并许诺如果自己中标便对包某某感谢，再结合被告人在工程款下拨一部分后迅速给予包某某70万元人民币的客观表现，能够认定被告人行贿并非消极实施。
被告人张某某归案后能如实供述自己的罪行，审理中能自愿认罪，是坦白，可对其从轻处罚。被告人张某某的辩护人提出的“被告人是消极实施行贿行为；被告人并没有取得不正当利益；被告人有自首情节。”的辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予以采纳。因被告人的犯罪行为发生在刑法修正案九颁布实施前，故本案应采用从旧兼从轻的原则对被告人判处刑罚。根据被告人张某某的犯罪事实、性质、社会危害性、人身危险性、认罪、悔罪态度等具体情节对其予以量刑，决定对被告人从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第六十一条、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十三条之规定判决如下：
被告人张某某犯行贿罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 叶润刚
人民陪审员 夏时理
人民陪审员 熊昌涛
二〇一八年五月十八日
书 记 员 彭 涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
1997年《中华人民共和国刑法》
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第二百四十三条审判期间，人民法院发现新的事实，可能影响定罪的，可以建议人民检察院补充或者变更起诉；人民检察院不同意或者在七日内未回复意见的，人民法院应当就起诉指控的犯罪事实，依照本解释第二百四十一条的规定作出判决、裁定。