德阳市旌阳区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0603刑初29号
公诉机关德阳市旌阳区人民检察院。
被告人陈昆。
辩护人张清华，四川积善律师事务所律师。
被告人樊靓靓。
被告人唐爱明。
辩护人何首祥，四川山和律师事务所律师。
德阳市旌阳区人民检察院以旌检公诉刑诉(2015)521号起诉书指控被告人陈昆、樊靓靓、唐爱明犯贩卖毒品罪，于2015年12月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。德阳市旌阳区人民检察院指派代理检察员丁伟出庭支持公诉，被告人陈昆、樊靓靓、唐爱明及其辩护人到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关申请延期审理，后恢复审理，现已审理终结。
德阳市旌阳区人民检察院起诉书指控称：
2015年9月1日下午，吸毒人员陈某以100元价钱向被告人唐爱明购买甲基苯丙胺（冰毒）0.3克，唐爱明得毒资100元后，即以50元的价钱在被告人樊靓靓位于德阳市旌阳区租住房内向被告人陈昆、樊靓靓购买甲基苯丙胺0.3克，并随后将购得的0.3克甲基苯丙胺交给陈某。当日下午，陈某再次与唐爱明联系以1900元价钱购买甲基苯丙胺25克，随后唐爱明以1700元的价钱向陈昆、樊靓靓购买甲基苯丙胺25克，并让其送至旌阳区鑫沙时代小区门口附近。当日晚，陈昆、樊靓靓将甲基苯丙胺带至鑫沙时代小区门口附近交给唐爱明；当唐爱明将甲基苯丙胺交给陈某指定的人员后，三名被告人被公安机关当场抓获，并缴获甲基苯丙胺24.16克，从旌阳区某小区1楼1号房内搜获甲基苯丙胺13.56克。
公诉机关认为，被告人陈昆、樊靓靓、唐爱明违反国家对毒品的管制规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人陈昆辩称自己没有贩卖毒品，查获的毒品是自己准备吸食的，已经交给唐爱明的50元冰毒也是自己的。
辩护人辩称，1.三被告人的行为系在警察预先设计好的圈套下实施，存在犯意引诱和数量引诱，唐爱明事先并无主动贩卖毒品之意，在特情安排下为了牟利才产生犯意；2.在警察设置的圈套下，三被告人及时完成了毒品交付，但也不是真正的交付，因为全过程均在警察的操纵之下，只是三被告人一直被蒙在鼓里。3.陈昆主观上没有贩卖毒品的故意，没有牟利的目的，不具备贩卖毒品的主观要件，其持有的冰毒40克，是因邓姐下欠其6000元借款折抵40克冰毒，就是单价150元/克，案发毒品25克交易价款1700元，那么单价仅有68元/克，同样是这宗冰毒，被告人唐爱明用0.3克冰毒交给特情的价款则是100元，计算单价就是300元/克，如果陈昆要牟利怎么可能以低于其成本价2倍多的价格予以出售，做亏本买卖显然违背常理。陈昆、樊靓靓均要吸毒，毒品虽然是陈昆的，但其持有毒品的目的是用于自己和情人吸食，有时招待朋友，而不是为了牟利。同时从警察收缴到的现金仅有30多元，如果陈昆在贩卖毒品，不可能才这么点钱。陈昆虽与樊靓靓是情人关系，但主观心态不同，唐爱明购买冰毒，联系的是樊靓靓，答应有冰毒的也是樊靓靓，陈昆只是基于与樊靓靓的情人关系，与樊靓靓一起到警察预先指定的地点而已，从樊靓靓与唐爱明的口供看，称陈昆说了25克1700元，但陈昆供述是樊靓靓为了还唐爱明的情，口供之间相互矛盾，公诉人没有确凿证据证明陈昆有贩卖毒品的故意。本案不宜认定为贩卖毒品罪。4.如果以贩卖毒品罪对被告人定罪量刑，那么应当考虑本案系特情引诱的犯罪，对被告人应当减轻处罚，才能罚当其罪。被告人的行为应当是犯罪未遂，且是不能犯未遂，因为特情引诱，其所谓贩毒，自始自终均在警察的掌控之下，毒品买卖均是虚假的买卖，行为人一开始就不可能实现其贩卖毒品的犯罪目的。本案系在特情引诱下犯罪，系被动犯罪，有应当从轻处罚情节。毒品未流入社会，同时出租屋内查获的13.56克冰毒没有证据证实陈昆用于贩卖；5.陈昆是初犯，主观恶性小。请求对陈昆减轻处罚。
被告人樊靓靓庭审中对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不持异议。
被告人唐爱明庭审中对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不持异议。
辩护人辩称，本案属于特情引诱犯罪，存在特情犯意引诱和数量引诱，对被告人应当从轻处罚，涉案毒品全部被收缴，未流入社会，其主观恶性小，同时被告人到案后如实供述，自愿认罪，悔罪表现较好，被告人行为属于犯罪未遂，唐爱明出于联络人地位，是从犯，被告人唐爱明是吸毒人员，对于以贩养吸，请求减轻或从轻处罚。
经审理查明：
2015年9月1日下午，吸毒人员陈某某听朋友说被告人唐爱明在饶益村贩卖冰毒，便找到唐爱明问有没有冰毒，并要求购买100元冰毒（约0.3克），被告人唐爱明获得毒资100元后，在被告人樊靓靓租住房内向被告人陈昆、樊靓靓（二人系情侣关系）购买50元的甲基苯丙胺0.3克，随后将购得的0.3克甲基苯丙胺交给陈某某，在鑫沙时代小区门口完成交易，并相互留下电话。后陈某某告知唐爱明自己等会还想多要点，价格便宜点，唐爱明同意后，陈某某随即向公安机关举报唐爱明在贩卖毒品，警察与陈某某见面后，当日下午陈某某便给唐爱明打电话称要购买25克冰毒，还是送到鑫沙时代小区门口，电话里说好价格为共1900元。随后被告人唐爱明以1700元的价钱向被告人陈昆、樊靓靓购买甲基苯丙胺25克，并让其送至旌阳区鑫沙时代小区门口附近。当日晚，被告人陈昆、樊靓靓将甲基苯丙胺带至鑫沙时代小区门口附近交给唐爱明，当被告人唐爱明将甲基苯丙胺交给陈某某指定的人员(警察伪装)后，三名被告人被公安机关当场抓获，并现场缴获甲基苯丙胺24.16克。随后民警从被告人、陈昆樊靓靓租住房内搜缴甲基苯丙胺13.56克。
被告人唐爱明贩卖毒品冰毒24.46克，被告人陈昆、樊靓靓贩卖毒品冰毒数量为38.02克。
认定上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证的下列证据：
1、立案决定书。
2、户籍信息，证实三被告人均系成年人，具有负完全刑事责任能力。
3、抓获经过，2015年9月1日，刑警中队接到特情人员线报，有人从事冰毒贩卖活动，并提供了贩卖毒品的犯罪嫌疑人联系方式，中队民警伪装成吸毒人员与贩毒嫌疑人唐爱明进行联系，并约定在德阳市鑫沙时代小区门口以1900元购买冰毒的交易，民警后将樊靓靓、陈昆、唐爱明抓获。
4、搜查笔录，扣押清单、扣押决定书、称量笔录及照片、提取检材笔录，从被告人唐爱明右手手中搜出白色纸盒一个，纸盒内有冰毒疑似物若干，对搜出毒品进行了现场称量为24.16克，被告人唐爱明无异议，并对毒品及作案工具进行了扣押；民警队陈昆和樊靓靓租住的某小区1-1号进行了搜查，从卧室床头搜出装有冰毒疑似物的蓝色塑料袋，经称重净重10.3克，并在蓝色塑料袋下一红色首饰盒内搜出冰毒疑似物经称重净重3.26克，同时，在卧室内发现吸毒工具若干。查获毒品被扣押、封存。
5、理化检验报告，经检验查获的毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
6、辨认笔录及照片，被告人唐爱明辨认出参与2015年9月1日鑫沙时代小区门口贩卖毒品的瑶瑶男朋友就是陈昆、瑶瑶就是樊靓靓；樊靓靓辨认出向其购买毒品的唐明就是被告人唐爱明、与自己一起贩卖毒品的陈昆；陈昆辨认出一起吸食毒品的徐某某；吸毒人员徐某某辨认出向其出售冰毒的陈昆、樊靓靓。
7、尿检报告及照片、行政处罚决定书。证实被告人陈昆、唐爱明、樊靓靓及吸毒人员的尿检显阳性，吸食过毒品。
8、证人证言
证人徐某某的证言，我要吸食毒品，我在陈昆和樊靓靓手里买过7次冰毒。2015年7月的一天，我在电工厂附近遇见陈昆，关系比较好，所以他就要请我到他家坐一下，我同意了，到他租住的房屋后，聊天聊到冰毒的事情，他知道我要吸冰毒，他说他可以找到冰毒，喊我给他拿点钱，于是我就给了他300元钱，陈昆拿了钱就出门了，20分钟后他就拿了一小袋冰毒（1克）给我，于是我就和陈昆在他租住的房间一起吸食了。当时房间只有我和陈昆；大概10天后，我给陈昆打电话，到他家买了200元冰毒，他拿到我的钱就出去了十几分钟，回来后就把冰毒（1克）给我了，拿给我，我就在陈昆家把冰毒吸食了；大概几天后，8月中旬的样子，我又到陈昆家说我要1克冰毒，陈昆说要150块钱，他说这次冰毒不是很好，所以便宜了，我就给了150元，他就从卧室内拿了一小袋（1克）冰毒给我，我就在陈昆家吸食了；第四次是8月20日左右，也是我主动打电话给陈昆，他还是喊我到他家，我就又买了150元1克冰毒在他家吸食了；之后我在陈昆和樊靓靓那里又拿过3次冰毒，都是八月底那几天，但这三次我手头紧，就给陈昆说能不能以后再给钱，他同意了。我只知道樊靓靓与陈昆在耍朋友，通过陈昆认识樊靓靓的，最后三次陈昆给我的冰毒他没说免费，但也没找我要钱。第一次交易只有我和陈昆，后面几次樊靓靓都在场。我每次够买都是1克，陈昆和樊靓靓喊我徐哥。
证人朱某某的证言，小名莎莎，2015年8月30日凌晨我到德阳后，小晴接我到德阳某小区一栋房子一楼住，我看见刘昆在吸食毒品冰毒，当天晚上陈昆给我拿了点冰毒吸食，之前从没吸食过，今天警察进来，房间里面有2个人，我和一个不认识的男的，我第一次见到他，他还问我有锡箔纸没有，我说没有，不知他找来干啥，我临时居住的这个房子平时是瑶瑶和陈昆在住，我来德阳找工作的，我与刘某是老乡。
证人陈某某的证言，2015年9月1日，我听朋友说一个叫“二哥”的男子在饶益村居民点贩卖毒品，我就去饶益村找这个男子，在一个出租房找到“二哥”后，我问他有没有冰毒，我买一点，他说有，我们相互留了电话，过了一会，我就给他打电话要了100元的冰毒，我们在鑫沙时代小区门口见面，我给了他100元，他叫我等一会拿冰毒，过了大概半个小时，“二哥”就打电话给我，叫我到鑫沙时代小区门口拿冰毒，我到小区后，“二哥”就拿了一袋冰毒给我，大概有0.3-0.4克，然后我就给他说等会我要拿多点，叫他给我算便宜点，他同意了，然后我就向公安机关汇报，举报这个“二哥”在贩卖毒品。警察来和我见面后，我就给“二哥”说要25克冰毒，还是叫他送到鑫沙时代小区门口，在电话里商量好价钱共1900元。过了一会，“二哥”给我打电话说说到了。然后有几个警察就出去和“二哥”交易，其他的我就不知道了，只是听说警察把贩毒的都抓了。
我用100元钱购买的冰毒我自己吸食了，“二哥”贩卖的毒品哪里来的我不清楚。
9、被告人唐爱明的供述，2015年9月1日下午3点过，有两个男的来我家敲门，我问他们啥子事，他们问我有没有冰毒，我问要多少，他们说要10克，还问我身上有没有，我说没有，但我可以帮你们联系，然后我们相互留了电话，之后他们两个就走了，我就给瑶瑶打电话，问她有没有冰毒，有人要拿10克，她说有，然后我就给那两个人打电话，说冰毒有，好久要？对方说先拿点样品过去他们看了之后觉得可以的话再说，我们约好在鑫沙时代见面，见面后对方叫我拿点样品出来，给我拿了100元钱，我拿到钱后就坐了三轮到了瑶瑶家，一个是瑶瑶的男朋友，我就喊他拿点样品，他就从房间拿了一个小口袋给我，我看了一下，大约3分的样子，然后我拿了50元钱给瑶瑶的男朋友作为购买样品的钱，我拿到冰毒后就回到鑫沙时代，我就给那个人打电话，那个人就出来把样品拿走了，后来给我打电话说冰毒还可以，他要25个，问我价格多少，我说我先问下，然后我给瑶瑶打电话问她有没有25克，她说有，1700元，然后我就给那个男人打电话说25克要1900元，他说他再问一下回话，过了十几分钟那个男的就给我打过来了说确定要25克冰毒，喊我送到鑫沙时代去，于是我给瑶瑶打电话叫她把冰毒送过来，我给那个男的打电话，那个男的说他现在在外面，他喊其他人来跟我交易，过了半小时亮了2个男的，一个问我是不是找你买冰毒，然后从包包里拿出1900元钱给我看，我就说是我，等一下冰毒马上过来，19时，瑶瑶两口子酒带着冰毒过来了，瑶瑶就把冰毒25可拿给我，我就拿给那两个人看，看了后那两个人就表明身份是警察，就把我、瑶瑶和她男友都抓了。我和瑶瑶谈价格时我打电话问她25克好多钱，我听到她在电话里头问他男朋友，她男朋友说1700元，于是她就给我说1700元。我给买毒品的人说1900元，是想这样我可以赚200元差价，这25克冰毒卖了我就得200元。侦查员在我处查获的毒品当面称重净重24.16克，并抽样封存，我认识瑶瑶几年了，不知道她真实姓名，我和她以前在一起吃过冰毒，上周她给我打电话说她现在在卖冰毒了，喊我有需要就找她买，今天我是第一次在她那里买毒品，她男朋友也要吸毒，叫啥名字我不清楚，现在她和瑶瑶在一起卖冰毒，我要吸食毒品，尿检为阳性，今天是瑶瑶和她男朋友一起坐三轮车送过来的，我是从瑶瑶男朋友手里接过这25克冰毒的。多次供述基本一致。
10、被告人樊靓靓的供述，今天下午（9月1日）唐明给我打电话说要买10克冰毒，我和他在电话里说好价钱10克冰毒卖1000元钱，过了一会儿他就到我家里来了，说他先拿1克冰毒过去试一下，我男朋友陈昆拿给他的，我当时在洗澡，我出来后唐明已经走了，看见桌子上有5张10元的钱，因为唐明来之前，我和陈昆身上都没钱了，这50元应该是唐明给的，陈昆给我说唐明只拿了1克走，等会可能还要拿，过了半个小时后，唐明又给我打电话，问要半个东西（就是25克）冰毒多少钱，我就问陈昆半个多少钱，他说1700元，我就在电话里给唐明说1700元，唐明说可以，然后他叫我把东西送到鑫沙时代小区门口，然后我和我男朋友在家里称了25克冰毒装到一个塑料袋里，用卫生纸包裹后装在一个纸盒内，我和我男朋友就出门坐三轮到了鑫沙时代小区门口，看到唐明和另外两个人在那里等，我们下车后，唐明走过来，我就把装有毒品的纸盒交给他，他就拿着毒品和另外2个男子到一边去了，我和陈昆就在原地等他给我把买毒品的钱拿过来，唐明刚走过来就过来几个警察把我和陈昆抓了，然后被带到了派出所，后来警察又把我和陈昆带到我们住的位于某小区的家中，在我们家抓了赖帅和莎莎，警察对房间进行搜查时在我和陈昆的卧室床头搜出一个装有冰毒的蓝色塑料密封袋，密封袋下面有一个红色纸盒子，里面有4小袋冰毒，房间还有一些吸毒的工具，然后把我们全都带到派出所了，经称重，我们贩卖给唐明的冰毒净重24.16克，在我家里搜出的蓝色塑料袋内冰毒净重10.3克，红色纸盒内4小袋冰毒净重3.26克，对称重我无异议，8月20多号时我给唐明打过电话，说了我现在在贩卖毒品，喊他多照顾我生意，我的毒品是在8月20多号的时候，我和男朋友向一个叫邓姐的人买的，陈昆打电话说要50克冰毒，邓姐就送到我们家里了，购买的毒品我们卖了一些，还有一些抵了欠款，自己也吸食了一些，我们卖给了小晴、徐哥。
小晴来买了两次，第一次是几天前的下午6点过，他到我家里来买了1克冰毒，因为我和陈昆欠他200元钱，所以这1克冰毒就抵了我们欠他的200元钱；第二次是给陈昆打电话买1克冰毒，陈昆就把这1克冰毒送到彩泉公馆拿给小晴的，小晴通过支付宝把购买毒品的170元转到陈昆的卡上。
徐哥在我们这里购买了三次，三次都没给钱，其中两次是在陈昆那里拿的，我当时也在房间，两次都是拿的1克，还有一次就是在我手里拿的1克冰毒。
平时卖毒品都是陈昆在记账。
11、被告人陈昆的供述，
第一次供述，9月1日下午18时，我女友樊靓靓接到一个男子电话，然后樊靓靓就给我说她要毒品给一个朋友送过去，我就问她要毒品干啥，她说他一个朋友要，算是帮她还一个人情，我同意之后就把东西给她，他朋友当时没说好久要，我就叫她我们先出去吃饭，刚准备出门，她就接到电话说她朋友需要东西送过去，因为要一起吃饭，我就和他一起出门去送东西，我们两个坐了一辆三轮车往鑫沙时代小区走，到了小区门口后，樊靓靓就把手上的东西给了这名男子，这名男子拿到东西后就走了，我和她就还在门口准备等一个朋友送钥匙过来一起吃饭，这时警察就上来把我们挡获了。还把刚才拿东西的那名男子也抓获了。樊靓靓给朋友的冰毒是我的，是一个叫邓某的女子给我的，当时邓某差我6000元钱，就拿了40克左右冰毒抵债，因为我和樊靓靓平时都要吸毒，有时也请朋友吸食，樊靓靓之所以拿毒品给他朋友，她说是还一个人情，不清楚他们咋说的，樊靓靓在我手上拿了24克左右冰毒，我没算钱，樊靓靓给我说要我就给了，之前樊靓靓给其他人拿过冰毒没有我不清楚，邓某给的40克冰毒除了我今天拿给樊靓靓的24克外，还有一些放在我和樊靓靓的出租房内，放在床头柜里，大概有7克左右冰毒，其他的已经被吸食了。我给樊靓靓的冰毒是用透明塑料袋装好的，装在纸盒内，在出租房内的冰毒也是塑料袋密封好的，只是分成了小包装，每包大约1克，具体有几个小包不清楚，这些小包除了部分用一个红色的盒子装好的，还有一个小包使用的是蓝色密封袋装好放在外面的，之所以有大、小包，邓某给我的毒品就是一个大包，平时吸食就从大塑料袋内取，偶尔也装一、二个小包密封袋用于请朋友一起吸食，因为今天樊靓靓给我说她需要24克冰毒给朋友，所以我就把大塑料袋多余的毒品分出来，用家中的小包装好，也就是在樊靓靓出租房内查到小包密封袋装好的冰毒。我要吸食毒品。今天警察在樊靓靓出租房内查获4小袋净重3.26克冰毒，蓝色一袋10.30克冰毒，对此我没有异议。
第二次供述，警察在我家搜查出的电子称是我朋友强儿放在我这里的，用于对冰毒称重，强儿离开时没拿走。樊靓靓外号“瑶瑶”。
第三次供述，樊靓靓说他朋友要10克冰毒，然后这名男子就来房间找樊靓靓，我就把一小包毒品(0.2克)拿给了他，他问要好多钱，我说不要钱，他就走了，后来这名男子又打电话说要25克，樊靓靓问我多少钱，我说这些都是自己吸食的，你看着办，她在电话里给这名男子说1700元，之后他们电话里说了什么我不清楚。我就补充说明这一点。
第四次供述以前供述属实。
第五次供述，警察在房间内查获的咖啡色笔记本是我的，记录生活点滴，记录了我欠别人的钱，大概1200元，我被挡获时身上有现金五十多元，警察拿了一些零钱给我买水和糖，因为我在审讯室低血糖严重，还剩下3张十元的。
12、情况说明，陈昆的上线邓某目前因其他案件需要，现正在经营中。
经庭审质证，被告人唐爱明、樊靓靓对上述证据没有异议。被告人陈昆对唐爱明、樊靓靓及证人证言持异议，辩解称自己没有贩卖毒品，合议庭认为上列控方证据，来源合法，证据间相互印证，能够证明被告人陈昆犯贩卖毒品罪的事实成立。本院予以确认。
本院认为，被告人陈昆、樊靓靓向他人贩卖毒品甲基苯丙胺38克余，被告人唐爱明向他人贩卖毒品甲基苯丙胺24克余，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人陈昆伙同樊靓靓贩卖毒品的事实有樊靓靓的供述、唐爱明的供述印证及证人证言证实，故被告人陈昆及其辩护人辩称没有贩卖毒品的辩解意见不予采纳；被告人唐爱明归案后如实供述犯罪事实，并当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人樊靓靓当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；同时综合考虑三被告人吸食毒品及特情引诱的因素，量刑时均酌情从轻处罚。辩护人的该相应辩护意见本院予以采纳。根据相关规定被告人是贩卖人员，其查获的毒品应计入贩毒数量，被告人陈昆的辩护人辩称房屋内查获的毒品不应计入贩毒的数量的辩护意见不予采纳。三被告人交易时被当场查获，故不存在犯罪未遂，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。被告人唐爱明在陈昆、樊靓靓购买毒品后再行贩卖给陈某，不属于从犯，故辩护人辩称的唐爱明系从犯的辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第六十七条三款、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人陈昆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金三万元。
二、被告人樊靓靓犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金二万元。
三、被告人唐爱明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即陈昆的刑期自2015年9月2日起至2026年9月1日止；樊靓靓的刑期自2015年9月2日起至2025年3月1日止；唐爱明的刑期自2015年9月2日起至2023年3月1日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴清）
四、查扣的涉案毒品、毒资、吸毒工具均予以没收。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李元俊
人民陪审员 刘 俐
人民陪审员 覃安科
二〇一六年五月五日
书 记 员 邹 丹