贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)黔01民终503号
上诉人（原审原告）：张洪，女,1974年2月12日出生，汉族，住贵州省松桃苗族自治县。
委托诉讼代理人：王志，贵州奔达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：罗奇梅，贵州奔达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：贵州大学科技学院，住所地贵州省贵阳市云岩区南娅路**号。
法定代表人：郭小兰，职务理事会副理事长。
委托诉讼代理人：汪晓谦，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：侯纯，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。
上诉人张洪因与被上诉人贵州大学科技学院（以下简称科技学院）劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103民初5798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张洪上诉请求：撤销原判，依法改判：1、判决科技学院支付张洪2016年8月至2017年1月期间的工资合计11518.8元（1919.8元/月）；2、判决科技学院支付张洪违法解除劳动关系的经济赔偿金36476.2元；3、一、二审诉讼费由科技学院负担。事实和理由：一、科技学院校区的搬迁不属于法律规定的劳动合同订立时所依据的以客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的情形，原判认定科技学院解除劳动关系合法错误。二、科技学院单方解除劳动关系的行为违法，应当支付赔偿金，原判判决科技学院向张洪支付经济补偿金错误。三、张洪的社会保险参保费基数为1919.8元，法院应以此为依据认定张洪的月工资标准，原判按1600元/月计算经济补偿金错误。四、科技学院从2016年8月起未向张洪支付工资至2017年1月16日，应为6个月，原判只支持4个月错误，且月工资标准应按1919.8元计算，原判按1600元计算错误。
科技学院辩称，张洪是全日制的职工，张洪的劳动报酬都是如实发放的。科技学院校园搬迁是政府总的政策规划，是符合劳动法规定重大解除的事由，原合同无法履行，程序上科技学院已先通知包括张洪在内的劳动者协商，其中有26个人经过和解，双方解除了劳动关系；经过协商达不成协议的通过诉讼解决。科技学院是按照劳动法的规定解除合同的，所以解除合法有效，不存在赔偿金的问题；从诉讼时效上看，张洪已经超过诉讼时效了。
张洪向一审法院起诉请求：1、依法裁决科技学院支付张洪2016年8月至2017年1月工资11518.8元（1919.8元/月）；2、科技学院向张洪支付违法解除劳动关系经济赔偿金36476.2元。
一审法院认定事实：原告2007年9月入职被告处工作，任值班员一职，双方未签订书面劳动合同。2016年9月，被告科技学院整体搬迁至本市××区，当月10日科技学院口头通知原告解除劳动关系。原告于2016年9月26日向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并向本院提出诉讼。2017年1月16日，被告公证解除与原告劳动关系通知。一审法院经审理作出（2017）黔0103民初22号民事判决书，贵阳市中级人民法院经审理作出（2017）黔01民终3393号民事判决书，认定原、被告自2007年9月至2017年1月16日存在劳动关系。由于经济补偿金等诉请未经仲裁，原告于2017年5月19日再次申请仲裁，经筑劳人仲裁终字[2017]第149-1号裁决书、筑劳人仲裁字[2017]第149-2号裁决书驳回原告请求后原告诉请如前。仲裁中，原、被告均认可自2016年9月13日后原告未提供劳务。审理中，被告提交有用工情况表、非全日制用工工资表等证据证明用工情况。从被告提交的用工情况表可见原告属于全日制用工。
一审法院认为，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。原、被告劳动关系及存续期间经生效判决书确认，照此计算。关于2016年8月之后的工资，期间原告未向被告提供劳务，但是，未提供劳务的原因是由于原、被告就合同履行产生争议申请仲裁、诉讼所致，且被告实际解除劳动合同的通知发生于2017年1月，一审法院认为，未提供劳务的责任并非在于原告，以待岗工资向原告支付待遇较为适宜。参考《贵阳市企业工资支付办法》中“企业没有安排劳动者工作的，应当按约定的待岗工资支付计算标准支付生活费，支付的待岗工资标准不得低于当地最低工资标准的60%”的标准，每月应得工资以贵阳市云岩区最低工资标准1600元/月的60％计算，2016年9月至2017年1月计四个月，可得1600元/月×4月×60％＝3840元。关于经济赔偿金或经济补偿金，双方劳动合同未能履行是由于学校应相关市政工程搬迁所致，被告不属于违法解除合同，不应当支付赔偿金。原、被告未签书面合同，但被告认可原告属于全日制用工，客观情况变化未能协商一致解除劳动合同关系，被告应向原告支付经济补偿金，根据《中华人民共和国劳务合同法》第四十条第三项“下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”、第四十六条第三项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”、第四十七条之规定，原告在被告处工作2007年9月至2017年1月，共计9年另4个月应当支付相当于9个半月的工资，具体月工资标准参考贵阳市云岩区最低工资标准为宜，计算可得1600元/月×9.5月＝15200元。综上，对于2016年8月后工资和经济补偿金，部分予以支持。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第十七条第一款“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定”、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第七十五条第一款“人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据”之规定，判决：一、贵州大学科技学院于本判决生效之日起十日内向张洪支付2016年9月至2017年1月待岗工资3840元、经济补偿金15200元；二、驳回张洪其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由科技学院承担。
二审中，当事没有提交新证据。另查明，2010年9月，科技学院与张洪签订全日制《劳动合同书》，合同期限从2010年10月1日其至2011年9月30日止。2015年11月12日双方再次签订全日制《劳动合同书》，合同期限从2011年10月1日至2016年10月1日止。合同还约定科技学院至少按930元/月的工资标准支付。张洪从2016年2月至2017年1月期间的平均工资不到1600元。科技学院2016年8月份发放了张洪2016年7月份的工资，张洪从2016年8月起没有为科技学院提供劳动，科技学院亦没有向张洪发放工资。科技学院聘用了44人，其中有24人在2016年9月与科技学院达成了协议，有张洪等20人未与科技学院达成一致申请仲裁。（2017）黔筑立诚公字第389号公证书等证据证明科技学院分别于2016年12月14日、2017年1月16日向系列案件的劳动者发出解除劳动关系预告及正式通知。此外，二审经审理查明的其余事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于工资问题。科技学院于2016年8月份发放了张洪2016年7月份的工资，张洪从2016年8月起没有为科技学院提供劳动，科技学院亦没有向张洪发放工资。虽然张洪从2016年8月起未为科技学院提供劳动，但是因为科技学院校区搬迁导致张洪与科技学院就合同履行产生争议纠纷引起仲裁、诉讼所致，且科技学院实际解除劳动合同的通知发生于2017年1月16日。张洪未向科技学院提供劳务的责任并非在于张洪，原判判决科技学院以待岗工资向张洪支付该期间待遇较为适宜。参考《贵阳市企业工资支付办法》中“企业没有安排劳动者工作的，应当按约定的待岗工资支付计算标准支付生活费，支付的待岗工资标准不得低于当地最低工资标准的60%”的标准，每月应得工资以贵阳市云岩区最低工资标准1600元/月的60％计算，2016年8月至2017年1月16日计5.5个月，可得1600元/月×5.5个月×60％＝5280元，原判认定为3840元错误，本院予以纠正。关于赔偿金问题。科技学院搬迁是基于政府工程的原因导致其难以继续原址办学，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”的规定，如符合本条规定的，用人单位可以与劳动者解除劳动合同。本案中，张洪于2007年9月到贵州大学科技学院工作，双方于2017年1月16日解除劳动关系，科技学院搬迁时44名劳动者中已经有24名劳动者与科技学院达成一致解除了劳动关系，该行为能够证明科技学院就解除劳动关系事宜曾与张洪进行了协商，之后又向系列案件的其他劳动者公证送达解除劳动合同通知，其行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，原判认定科技学院解除与张洪之间的劳动关系合法并无不当，本院予以维持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，贵州大学科技学院应支付张洪经济补偿金。张洪在科技学院工作2007年9月至2017年1月，共计9年另5个月应当支付相当于9.5个月的工资，具体月工资标准参考贵阳市云岩区最低工资标准为宜，贵州大学科技学院应向张洪支付经济补偿金为1600元/月×9.5个月＝15200元，原判支持张洪经济补偿金15200元正确，本院予以维持。另，因对一审判决科技学院支付张洪的工资予以改判，一审判决第二项“驳回张洪的其余诉讼请求”的内容和范围发生变化，故应撤销一审判决该判项，重新作出驳回张洪的其余诉讼请求的判项。
综上所述，张洪的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动法》第十七条第一款、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第七十五条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、撤销贵州省贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103民初5798号民事判决第二项；
二、变更贵州省贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103民初5798号民事判决第一项为：贵州大学科技学院于本判决生效之日起十日内向张洪支付2016年8月至2017年1月期间待岗工资5280元、经济补偿金15200元；
三、驳回张洪的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由贵州大学科技学院承担。二审案件受理费10元，由贵州大学科技学院负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴 霞
审判员 邱兴权
审判员 周 俊
审判员 谌致华
审判员 邓 艳
二〇一八年六月六日
书记员 邢 海