陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕01民终5304号
上诉人（原审被告）李继先，男，1933年1月20日出生，汉族，户县蒋村镇东寨村*组村民。
委托代理人何朝峰，陕西金周律师事务所律师。
委托代理人李天明，男，1949年7月2日出生，汉族，户县蒋村镇东寨村*组村民，系李继先之子。
被上诉人（原审原告）高养子，男，1961年9月18日出生，汉族，户县蒋村镇东寨村*组村民。
委托代理人赵蕊萍，陕西标典律师事务所律师。
委托代理人张雄，陕西标典律师事务所实习律师。
上诉人李继先因与被上诉人高养子健康权纠纷一案，不服陕西省户县人民法院（2014）户民初字第01916号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李继先之委托代理人何朝峰、李天明，被上诉人高养子及其委托代理人赵蕊萍、张雄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，李继先系李养谋之父，李养谋有××史。2014年3月12日15时许，李养谋拉架子车干活时，在户县蒋村镇东寨村村委会门口，遇见骑自行车回家的本村村民高养子，李养谋无故持木棍对高养子头部进行打击，随后与高养子进行撕打，致高养子多处受伤。高养子被送往陕西省森林工业职工医院住院治疗，诊断为：腹部闭合性损伤、脾破裂、胃壁挫伤、头皮裂伤、胸部闭合性损伤、左侧8-11肋骨骨折。在医院行“剖腹探查、脾切除、胃挫伤修补术”，住院8天，花去医疗费13782.53元。出院医嘱：1、普食，1周后拆线，禁体力劳动，定期复查血常规及胸片；2、不适随诊。李养谋行为能力经鉴定为：1、李养谋患慢性偏执型精神分裂症，案发时处于××的发病期。2、李养谋在2014年3月12日下午对高养子进行伤害行为时，丧失了实质性辩认能力或控制能力，评定为无责任能力。2014年8月21日，本院作出（2014）户刑初字第00141号强制医疗决定书，决定对李养谋进行强制医疗。
另查明，2014年3月17日，高养子收取李养谋亲属现金2000元。2014年7月31日，高养子持前述诉称至本院。2014年12月18日，李养谋在西安市安康医院强制医疗期间意外死亡。2015年3月24日，高养子向本院提交申请，申请变更李养谋之父李继先及养女李欣荣为本案被告。并于同日向本院提出财产保全申请，请求依法对西安市安康医院赔偿给李养谋亲属之赔偿款15万元予以诉讼保全，并向本院提供了担保。根据高养子的申请，本院依法变更李继先、李欣荣为本案被告，并于2015年4月20日做出（2014）户民初字第01916号民事裁定书，对西安市安康医院赔偿给李养谋亲属之赔偿款15万元予以冻结。2015年5月4日，本院作出（2015）户民初字第00804号民事判决书，判决李欣荣与李养谋之间的收养关系无效。李欣荣不服，上诉至西安市中级人民法院。2015年8月31日，西安市中级人民法院作出（2015）西中民一终字第00790号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2015年9月30日，高养子向本院递交撤诉申请书一份，申请撤回对被告李欣荣的起诉，本院口头裁定准许高养子撤回对李欣荣的起诉。庭审中，高养子于2014年10月14日申请伤残等级鉴定。根据高养子的申请，本院委托西安市中级人民法院司法技术室，对高养子的伤情进行司法医学鉴定。2014年12月1日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心［2014］临鉴字第1179号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人高养子此次损伤综合评定为七级伤残。高养子遂将诉讼请求变更为：1、判令被告赔偿原告医疗费14255.63元、误工费16500元、护理费5400元、营养费1840元、伙食补助费240元、伤残赔偿金63456元、鉴定费816元、交通费200元、精神抚慰金20000元，合计122709.63元；2、本案诉讼费由被告承担。审理中，因被告未到庭，致本案无法调解。
2014年7月高养子起诉至陕西省户县人民称，2014年3月12日15时30分左右，其在蒋村镇购买东西回家，途经本村村委会门前时，××的李养谋突然手持棍棒在毫无征兆的情况下迎面在其的头部打了一棍，其当即头破血流，倒于地面，李养谋则用棍棒持压其的脖子，继续殴打其近半个小时。在庙中的老妪看见急忙求救，年轻力壮的村民将李养谋拉开，其逃出一命。其被送入医院治疗，诊断为“腰部闭合性损伤，脾脏破裂”等症，住院治疗数天，花去医疗费2万元，李养谋分文未付。后经户县刑警大队委托陕西新安司法鉴定中心鉴定，其系重伤害。××患者”。其认为，李养谋的法定监护人未尽到监护职责，理应共同与李养谋承担民事赔偿责任，现诉至法院，请求判令：一、被告赔偿其医疗费20000元、伙食费330元、营养费220元，计20550元（误工费、护理费、伤残费待鉴定后另计）；二、本案诉讼费由被告承担。
被告李继先辩称，打架其未在场，具体的打架经过其不清楚，其知道时高养子已经将其儿子李养谋送到派出所了，其他事其不清楚。××人，高养子属正常人，高养子也打李养谋了。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入……。”李养谋无故持木棍对原告高养子头部进行打击，随后与高养子进行厮打，致高养子多处受伤，李养谋对原告高养子之伤害应承担赔偿责任。××人，由下列人员担任监护人：（一）配偶；（二）父母；（三）成年子女；（四）其他近亲属；（五）……。”第一百三十三条第一款规定“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任……。”经鉴定，李养谋在对高养子进行伤害行为时，丧失了实质性辩认能力或控制能力，××人，属无民事行为能力人，其致伤原告高养子，应由其监护人被告李继先承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”原告高养子与李养谋存在厮打情节，对损害的发生也有过错，亦应承担相应之责任。综上，本院酌定被告李继先承担70%的赔偿责任，原告高养子自身承担30%的责任。
按照医疗费票据，原告住院医疗费总额为13782.53元。高养子主张误工费每日100元，误工期限165日，高养子无固定工作，亦未提供具体收入证明及申请误工期限的司法鉴定，结合本地经济发展水平、高养子住院病案，参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，本院酌定误工费每日80元，误工期限120日，误工损失为9600元。高养子主张护理费每日80元，护理期限为67.5日，但未提供80元标准的证据，亦未申请必须护理期限的司法鉴定，结合本地经济发展水平、高养子住院病案，参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，本院酌定护理费每日80元，护理期限60日，护理费为4800元。高养子住院8日，伙食补助费本院酌定每日30元，伙食补助费为240元。高养子主张伤残赔偿金63456元，高养子系农村居民，参照2014年《陕西省人身损害赔偿标准》计算，七级伤残伤残赔偿金为130060×40%＝52024元。高养子主张交通费200元，无相应的交通费票据，结合高养子往返户县治疗、复查及去西安鉴定次数，本院酌定交通费为100元。高养子主张营养费20元/日×92日＝1840元，根据高养子伤残情况参照出院医嘱，本院酌定营养费为20元/日×8日＝160元。高养子主张精神抚慰金20000元，数额过高，高养子构成七级伤残，本院酌定李继先赔偿高养子精神抚慰金5000元。综上，原告高养子以上损失共计85706.53元。被告李继先应赔偿高养子损失85706.53元×70%＝59994.57元，扣除李养谋亲属已给付现金2000元，被告李继先实际赔偿高养子57994.57元。现依据《中华人民共和国民法通则》第十七条第一款、第一百三十三条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、除李养谋亲属已给付原告高养子现金2000元外，被告李继先于判决生效后十五日内再赔偿原告高养子医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计57994.57元；二、驳回原告高养子其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案案件受理费2750元，鉴定费800元，公告费560元，诉讼费共计4110元，由原告负担1760元，被告李继先负担2350元。因原告已预交，故被告在给付上述之款项时将其应负担之诉讼费一并给付原告。
宣判后，李继先不服，向本院提起上诉称，一审严重违反法定程序。本案是一个典型的无民事行为能力人对他人实施侵权行为，致人损害应由谁承担侵权责任的侵权案子。李继先作为李养谋父亲即监护人理应承担侵权责任，但是，李继先已84岁，近几年一直患有脑萎缩、××。李养谋死亡后，李继先精神受到极大打击，整日精神恍惚，出现焦虑、烦躁症状，主体资格值得考量，李继先没有民事行为能力，本案应中止诉讼。李养谋死亡，没有任何遗产，合法监护人李继先又没有民事行为能力人，丧失诉讼行为能力，根据民诉法151条规定，本案应依法终结诉讼。故一审判决应依法予以撤销，并改判终结诉讼。
高养子辩称，一、没有证据证明上诉人为无民事行为能力人。上诉人自称其为无民事行为能力人，但其并未提供能够证明其为无民事行为能力人的裁判文书，在一审过程中也未提供相关证明文件，所以上诉人仍然具有民事行为能力，应当承担相应的民事责任，并未丧失诉讼能力。二、一审审理并未违反程序。1、一审审理时不应中止、终结诉讼。2、公告送达符合法律程序。在一审案卷中载明了公告送达的原因和经过，因此并无违反程序规定。三、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
经审理查明，原审判决认定事实属实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。本案中，李养谋患慢性偏执型精神分裂症，属无民事行为能力人，其在发病期间殴打高养子，致高养子受伤致残，对于造成高养子的损失应由其监护人李继先承担侵权责任。高养子与李养谋存在厮打情节，对损害的发生也有过错，亦应承担相应之责任。原审判决由李继先承担70%赔偿责任并无不当。至于李继先上诉称其亦属无民事行为能力人，本案应中止、终结诉讼一节，其无证据证明上述主张，该上诉请求本院依法不予支持。据此，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费2750元由李继先承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 静
审 判 员 高 玮
代理审判员 侯新省
二〇一六年七月十二日
书 记 员 王晓平