广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东中法民二终字第884号
上诉人（原审被告、反诉原告）：包头市建宇房地产开发有限责任公司。住所地：内蒙古自治区包头市昆都仑区青年路**#大民商城*******房间。
法定代表人：单少奎，该公司总经理。
委托代理人：严向星，内蒙古广博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：快意电梯股份有限公司。住所地：广东省东莞市清溪镇谢坑村金龙工业区。
法定代表人：罗爱文，该公司董事长。
委托代理人：沈强民，该公司法律顾问。
委托代理人：刘嘉慧，该公司法务专员。
上诉人包头市建宇房地产开发有限公司（以下简称建宇公司）因与被上诉人快意电梯股份有限公司（以下简称快意公司）承揽合同纠纷一案，均不服广东省东莞市第三人民法院（2014）东三法清民二初字第1855号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。
快意公司向原审法院起诉称：2010年4月28日，快意公司与建宇公司签订了电梯安装合同（合同编号：ACK-1004-047）。该安装合同约定由快意公司给建宇公司安装40台I**电梯，合同总价1396310元。合同签订后，快意公司按约定全面、真实地履行了合同义务。案涉电梯经鄂尔多斯市特种设备检验所验收合格，但建宇公司未按约定足额支付电梯安装款。其后，快意公司多次向建宇公司催收，但建宇公司总是以种种理由拒绝支付。截至起诉之日止，建宇公司仍拖欠快意公司的电梯安装款753210元，为了维护自身合法权益，快意公司h该合同约定由，，，，，，，，，，，特诉至法院，请求判令：一、建宇公司向快意公司支付电梯安装款753210元；二、建宇公司向快意公司支付违约金139631元（合同约定每逾期一天按逾期未付款总额的5%计算违约金，现暂按合同总价10%计。另，自起诉之日起，按银行同期贷款利率的4倍计算罚息，至付款终结之日止）；三、本案诉讼费由建宇公司负担。
对于其起诉意见，快意公司提供了电梯安装合同、进场确认函、电梯厅门地坎水平面确认书、进度考核表、完工保管确认书、曳引驱动有机房电梯监督检验报告、电梯检验标志、电梯资料移交签收表、企业营业执照、组织机构代码证、核准变更登记通知书等为证。
建宇公司向原审法院答辩称：第一，快意公司构成违约且案涉电梯存在严重问题。根据电梯安装合同第二条约定，快意公司应在收到首批安装费也即2010年11月3日后的52天内也即2011年1月15日前完工，但快意公司违反合同约定，直至2013年1月才安装完毕，根据电梯安装合同第七条的规定，应当承担违约责任；同时，因安装存在严重质量问题，建宇公司已向法院申请对案涉电梯进行质量鉴定，并要求快意公司赔偿建宇公司的相应损失（待鉴定后确定）。第二，建宇公司已经付清全部安装款，快意公司的主张没有事实和法律依据。案涉电梯安装合同的电梯共计40台，安装款共计1396310元。在东莞市第三人民法院（2013）东三法民二初字第241号案件中，快意公司主张案涉电梯安装合同的安装款建宇公司已经履行完毕，建宇公司已申请调取该案的庭审笔录。
建宇公司向原审法院反诉称：建宇公司与快意公司于2010年4月28日签订案涉电梯安装合同，合同约定快意公司为建宇公司安装电梯合计40台，总金额为1396310元。案涉电梯安装合同第二条约定：“工程概况：（4）安装工期：甲方提供合格井道／机房及电梯设备货到安装地点且甲方提供吊装和搭脚手架的便利条件后，安装现场具备安装条件，且乙方收到甲方首批安装款一周后计算，45天完工”，合同签订后，建宇公司于2010年11月3日向快意公司支付了首批安装款343100元整。根据合同约定，快意公司应在2011年1月15日完工，但快意公司违反合同约定，直至2013年1月份才安装完毕。根据案涉电梯安装合同第七条“违约责任：1.乙方逾期完工或甲方逾期付款，应向对方支付违约金。违约金按合同总价每日百分之五计算，但最高不得超过本合同总价10%”，故快意公司应承担违约责任。同时，因安装存在严重质量问题，建宇公司已经向法院申请质量鉴定，要求快意公司赔偿给建宇公司造成的损失（待鉴定后确定）。现建宇公司依法提起反诉，请求判令：一、快意公司支付建宇公司违约金139631元；二、快意公司赔偿建宇公司因电梯安装而产生的损失（待鉴定后确定）；三、反诉费及反诉活动中产生的一切费用由快意公司承担。
对于其反诉意见，建宇公司提交了电梯安装合同、首批安装款的付款凭证及快意公司收据、关于延期支付颐林园电梯款和安装费的函、电梯检验标志、电子邮件、会议纪要、颐林园电梯存在的问题、快意公司于2013年8月23日向业主发出的告示、电梯报修及故障停用时间表、公证书等为证。
快意公司针对建宇公司的反诉向原审法院辩称：第一，建宇公司未依约足额支付安装款，故快意公司的安装没有超期违约；第二，建宇公司没有履行义务才导致快意公司的工期顺延；第三，案涉电梯已经过质监局检验合格并发证，不存在建宇公司所称的质量问题。
原审法院经审理查明：东莞市快意电梯有限公司于2011年2月22日变更登记为快意电梯有限公司，于2012年6月14日变更登记为快意电梯股份有限公司，快意电梯股份有限公司依法继受东莞市快意电梯有限公司、快意电梯有限公司的全部债权债务，在本案中，原审法院用“快意公司”作为统称，不再做特别区分。
2010年4月28日，快意公司与建宇公司签订了一份电梯安装合同（合同编号为ACK-1004-047，以下简称安装合同），其中甲方为建宇公司，乙方为快意公司。安装合同约定快意公司为建宇公司安装40台I**乘客电梯，合同总金额（已含税）为1396310元。安装合同第二条第约定：“第二条、工程概况：工程质量：本合同工程质量标准执行《电梯安装验收规范（GB10060-93）》。安装地点：内蒙古鄂尔多斯市铁西区颐林园一期住宅区甲方提供合格电梯井道／机房，经甲、乙签证《合格井道／机房移交表》且甲方提交报装所需资料（如甲方企业组织机构代码证等）15个工作日后，乙方进场；若甲方提供之电梯井道／机房经查不符合安装条件或者提交报装资料不及时或不准确的，则乙方进场、完工期限顺延。安装工期：甲方提供合格井道／机房及电梯设备货到安装地点且甲方提供吊装和搭脚手架的便利条件后，安装现场具备安装条件，且乙方收到甲方首批安装款一周后计算，45天完工（不含政府主管部门验收、发证时间）。吊装和搭脚手架的相关费用乙方自理。若本合同项下电梯数量在1台以上，而本合同项下电梯分批（即指前次与第二次到货时间不在同一天）货到安装地点，则甲方应参照上述第款约定将当批次到货之电梯的合格井道／机房及报装资料提供给乙方，届时乙方则参照上述第、款之约定进场并安装完成该批次电梯。如遇停电或土建配合或甲方原因或不可抗力原因造成停工的，则进场、完工期限顺延。若甲方未按约定支付电梯款或工程款的，则乙方有权中止安装施工且不为此承担责任，乙方安装工期顺延。”安装合同第三条第二、第三款约定：“第三条、付款方式和期限：2、甲方以合同总价为基准，按如下方式分期向乙方支付工程款：第一期.电梯设备到现场及施工人员入住工地后，支付安装款总价的50%，但安装周期自乙方收到该安装款一周后计算安装工期；第二期.电梯安装完毕，经相关部门验收合格，取证后三日内，支付安装款总价的50%；3、若在本合同实际履行过程中，甲、乙双方按照第二条第款约定分批履行的，则本条第2款中约定的第壹期款不予以变更；第贰期款则参照本条第2款约定的同比、同等条件，以当批次实际交货数量电梯的总价为计算基准予以结算当批次电梯的当期价款。”安装合同第七条第一款约定：“第七条、违约责任：1、乙方逾期完工或甲方逾期付款，应向对方支付违约金。违约金按合同总价每日百分之五计算，但最高不得超过合同总价10%。”
2010年10月11日，快意公司向建宇公司开具两张收据（收据号码分别为：S2010804、S2010500），用于收取建宇公司进场款-
安装179500元、进场款-
安装163600元，两张收据均注明“本票据专用于收取银行转账款，不作为收取现金的凭证”。建宇公司于2010年11月3日向快意公司汇款343100元，中国建设银行的电汇凭证中注明了用途为电梯安装费。
鄂尔多斯市特种设备检验所于2011年11月16、17日对案涉40台电梯进行了检验，检验结论均为合格，于2011年11月20至2011年11月27日先后对案涉40台电梯的检验结果予以审核和批准，并出具了案涉40台电梯的《曳引驱动有机房电梯监督检验报告》。
2011年11月25日，快意公司与建宇公司签订电梯安装完工保管确认书（以下简称完工保管确认书），其内容为：“合同号：ACK-1004-0471#-40#；甲方名称：包头市建宇房地产开发有限责任公司；施工地址：内蒙古鄂尔多斯市铁西区颐林园一期住宅区。经甲、乙双方检验确认，合同项下电梯已按约定安装完成并调试完毕，乙方安装人员计划于2011年11月26日退场等待当地质量技术监督局对电梯的检验验收。故，按照合同约定：电梯安装完毕，安装班组退场后，电梯设备移交甲方保管。为依法保障甲方、电梯乘客之合法权益及安全，甲方保管期间，直至合同项下电梯经当地质量技术监督局验收合同取证之前，请不要使用该电梯。甲、乙双方一致确认，按上述内容执行。”甲方处加盖有包头市建宇房地产开发有限责任公司合同专用章。
2013年9月6日，快意公司以建宇公司未支付电梯安装款753210元为由，将建宇公司诉至原审法院，请求判如所请。建宇公司于2013年9月26日向原审法院提起反诉，并提交了对案涉电梯进行质量鉴定的申请。
2014年4月4日，原审法院依职权向鄂尔多斯市特种设备检验所调查取证，请求其对案涉40台电梯的曳引驱动有机房电梯监督检验报告的是否为该所出具以及该40份曳引驱动有机房电梯监督检验报告所涉及电梯在投入使用后的年检情况进行核实，鄂尔多斯市特种设备检验所于2014年4月8日回函称，“经核实，你院所指涉案的40份《曳引驱动有机房电梯监督检验报告》（编号为NO：TJ1-2011-1833至NO：TJ1-2011-1872）确系我所出具。该40份报告所涉及的电梯中的38部于2012年进行了年检，有两部编号为IFE-K06424、IFEK06394的电梯使用方称未投入使用，因此未进行年检。2013年该报告涉及的40部电梯均未进行年度检验。”
双方当事人对以下事实存在争议：
第一，案涉电梯的安装是否已经完工且经检验达到合格的标准。快意公司主张案涉电梯均已安装完毕，且已经鄂尔多斯市特种设备检验所检验合格，对其主张，快意公司提供了案涉40台电梯的《曳引驱动有机房电梯监督检验报告》、电梯检验标志为证。建宇公司对《曳引驱动有机房电梯监督检验报告》、电梯检验标志的真实性、合法性均不予以确认，并认为案涉电梯2013年11月才完工，完工时间超过了合同的约定期限，对于其主张，建宇公司提交了公证书、电梯报修单、电梯检验标志等为证。
第二，建宇公司已付给快意公司的电梯安装款数额。建宇公司主张，建宇公司已经付清了案涉的电梯安装款，依据是快意公司在原审法院（2013）东三法民二初字第241号案件中的陈述；对于其主张，建宇公司提交了收据及中国建设银行电汇凭证为证，并申请原审法院调取（2013）东三法民二初字第241号案件的庭审笔录。快意公司主张建宇公司共支付电梯安装款643100元，尚欠753210元未付。
另查明，快意公司与建宇公司之间除了签订有案涉电梯安装合同之外，还签订有电梯销售合同和电梯维保合同。
又查明，2012年12月28日，快意公司以建宇公司未支付电梯设备款1374894元为由，将建宇公司诉至原审法院，原审法院受理案号为（2013）东三法民二初字第241号，原审法院依法作出民事判决后，建宇公司在法定期限内提出上诉，案经东莞市中级人民法院二审，维持原判，驳回了建宇公司的上诉。在该案中查明，2011年12月30日，建宇公司向快意公司汇款300000元，中国建设银行电子转账凭证中仅注明“快意电梯”，未注明款项用途，对该笔款项，原审法院未认定为电梯设备款。
以上事实，有快意公司、建宇公司提交的上述证据，原审法院（2013）东三法民一初字第241号庭审笔录、民事判决书，鄂尔多斯市特种设备检验所出具的复函，以及原审法院的庭审笔录等附卷为证。
原审法院认为：电梯安装合同、企业营业执照、组织机构代码证、核准变更登记通知书、收据、中国建设银行电汇凭证、公证书均有原件为证，且双方均予认可，故原审法院予以采纳。电梯厅门地坎水平面确认书、进度考核表、完工保管确认书，有原件为证，且建宇公司对上述三份证据中建宇公司的公章予以确认，故原审法院对这三份证据亦予以采纳。曳引驱动有机房电梯监督检验报告，虽无原件为证，但有其出具单位鄂尔多斯市特种设备检验所的确认，故原审法院予以采纳。
本案的争议焦点为：第一，案涉电梯的安装是否已经完工且经检验达到合格的标准；第二，建宇公司已付给快意公司的电梯安装款数额。
关于第一个焦点。完工保管确认书、曳引驱动有机房电梯监督检验报告、电梯检验标志、鄂尔多斯市特种设备检验所出具的复函这四份证据构成完整证据链，证明案涉电梯最迟已于2011年11月16日安装完毕并申请进行检验，并最迟于2011年11月27日经检验核准为合格。建宇公司主张案涉电梯于2013年1月才安装完毕，明显与事实不符，原审法院不予采纳；建宇公司主张对案涉电梯进行质量鉴定的申请，因案涉电梯已安装完工且经鄂尔多斯市特种设备检验所检验合格，可以证明在交付电梯的当时案涉电梯系合格的，故对于建宇公司的鉴定申请，原审法院不予准许。对建宇公司第二项反诉请求，也即请求快意公司赔偿因安装电梯存在严重质量问题造成的损失，没有事实依据，原审法院不予支持。
关于第二个焦点。首先，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”建宇公司作为承揽合同的定作人，对付款行为应承担举证责任，建宇公司仅提交证据证明其在2010年11月3日向快意公司支付了电梯安装款343100元；其次，关于建宇公司所称的，快意公司在（2013）东三法民二初字第241号案件中主张案涉安装合同款项已付清的问题。在该案中，快意公司主张电梯安装款已付清，但原审法院将快意电梯认为是电梯安装款的多笔款项认定为电梯设备款，并未采纳快意公司的主张，快意公司的该主张系认识错误，同样，建宇公司在该案中主张其未付任何安装款，该主张亦属建宇公司的错误认识；再次，快意公司在本案中自认建宇公司已经支付了电梯安装款643100元，比建宇公司已经证明支付的电梯安装款更多，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”的规定，以及考虑建宇公司在2011年12月30日向快意公司的汇款300000元，未注明款项性质，快意公司虽否认该款为安装款，但该款项在双方的前一案件中未经原审法院采纳，快意公司现未能明确该款具体指向的合同，且本案中其确认建宇公司的已付款为643100元，643100元=（343100元（双方确认）＋300000元（未明性质）］，故原审法院认定该款项为安装款，并认定建宇公司的总付款金额为643100元。
综上，案涉电梯安装合同第三条第二款第一项规定：“第一期.电梯设备到现场及施工人员入住工地后，支付安装款总价的50%，但安装周期自乙方收到该安装款一周后计算安装工期；”安装款总价的50%为698155元（1396310元×50%），而建宇公司迄今为止仅支付了643100元，第一期安装款尚未支付完毕，而快意公司已最迟于2011年11月16日已将案涉电梯安装完毕，且最迟已于2011年11月27日经相关部门检验核准为合格，由此可知，建宇公司未履行完毕其支付第一期款的义务，违背了安装合同约定，而快意公司的安装完工时间并未超过安装合同约定的时间，故建宇公司理应支付快意公司剩余安装款753210元。对于快意公司第一项诉讼请求原审法院予以支持；对建宇公司第一项反诉请求，原审法院不予支持。
对于违约金，根据电梯安装合同第七条第一款的约定，建宇公司逾期付款，应支付的违约金早已超过合同总价的10%也即139631元，故建宇公司应当向快意公司支付违约金139631元，快意公司关于罚息的主张，没有合同依据，且与合同约定相违背，原审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款、第七十四条的规定，判决如下：一、建宇公司应于判决发生法律效力之日起五日内向快意公司支付电梯安装款753210元；二、建宇公司应于判决发生法律效力之日起五日内向快意公司支付违约金139631；三、驳回快意公司的其他诉讼请求；四、驳回建宇公司全部反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审本诉受理费12728、保全费4984元，反诉受理费1546元，合计19258元，由建宇公司负担。
建宇公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院以安装电梯换购工程必须经过检验为依据，确定电梯不存在安装质量问题，没有法律依据。电梯存在安装质量问题是客观存在的事实，而且建宇公司已经向公证处提出证据保全，该证据已提交法庭。原审法院程序非法，没有支持建宇公司的鉴定申请，给建宇公司造成严重的损失无法确定，因此建宇公司继续重新申请鉴定。二、快意公司没有按照合同约定按时完工，直到2013年1月份才安装完毕，违反双方的约定，构成违约，应当承担违约责任。建宇公司已经提出反诉，原审法院认定建宇公司违约属于认定事实不清，证据不足。根据东莞市第三人民法院（2013）东三法民二初字第241号案件庭审中，快意公司已提出安装费已经结清。原审法院将设备款余安装款混为一谈。建宇公司在快意公司没有按照合同约定履行安装义务，建宇公司有权拒付安装款。综上，请求本院：1.撤销原审判决，发回重审或改判。2.本案上诉费及上诉活动的全部费用由快意公司承担。
快意公司针对建宇公司的上诉请求，向本院答辩称：一、建宇公司的上诉请求及主张不能成立，快意公司认为原审法院认定事实清楚，使用法律正确。建宇公司认为快意公司预期违约，有不安抗辩权不存在。合同约定安装实施规则，前置条件是建宇公司提供合格的井道机房、货到安装工地，建宇公司现场具备开工安装条件、建宇公司应当在开工前支付完第一期安装款。其次双方合同约定，第一期安装款是总价50%，在收到款项后才计算工期，建宇公司仅支付34万多元，不足总额的50%，因此建宇公司才是先行违约。建宇公司未依据合同约定的保证开工条件，才导致施工期不符合其意愿。快意公司一审时候已经向法院提交了安装进度表，该证据反映了是建宇公司井道机房不符合开工条件导致迟延开工200多天。快意公司提交完工保管确认书，显示快意公司已经按照约定完成安装和调试。上述两份证据均经过建宇公司签字确认。二、建宇公司主张安装质量问题，快意公司认为，在一审中，快意公司向原审法院提交了电梯检验报告和标志，原审法院在2014年1月8日从鄂尔多斯调回可检验结论，明确案涉电梯经过安全检验合格并交付当事人使用，案涉电梯已经全部经过年检。快意公司完全按照特种设备的检验标准，符合法律要求。建宇公司认为经过国家检验机构得出的结论仍有异议的，应当另案起诉，或向其上级机关提起复议。快意公司已经在鄂尔多斯市法院起诉建宇公司价款。建宇公司认为应当按照双方的已经确认的庭审笔录作为佐证，快意公司认为在设备案中，双方是基于对交易款项认识错误，笔录记录了快意公司错误认识设备款已经支付，建宇公司也错误认识安装款没有支付过。法院已经予以纠正，如果建宇公司认为该错误笔录记载正确，则应当认为建宇公司也确认没有支付安装款。因此建宇公司上诉请求没有证据支持，请求法院予以驳回。
经审理，本院对原审查明的事实予以确认。另，一审期间，快意公司提供二份电梯厅门地坎水平面确认书显示建宇公司于2011年9月30日确认40台电梯到目前为止地面没有完成，提供二份进度考核表显示47台电梯因土建底坑、机房、井道有问题不能正常开工共延误共计200天左右，3台电梯有很多材料被盗和机房地坑不合格从5月到9月延误。以上电梯厅门地坎水平面确认书、进度考核表均加盖建宇公司合同专用章，建宇公司经一审开庭质证确认公章真实。一审期间，快意公司提供四十份曳引驱动有机房电梯监督检验报告，均显示施工类别为安装，检验机构为鄂尔多斯特种设备检验所，检验结论为合格，检验日期为2011年11月15日，下次检验日期为2012年11月15日。建设公司一审开庭质证表示不确认真实性、合法性、关联性。一审期间，快意公司、建宇公司均提交四十份电梯检验标志为证，该标志显示检验机构为鄂尔多斯特种设备检验所，下次查验日期为2012年11月。一审期间，建宇公司提交鉴定申请书称部分电梯运行中存在响动、抖动、晃动问题，紧急消防迫降开关不好使用，防捣乱功能不好使用，部分轿顶控制柜无盖，机房钢丝绳无平层标志，轿顶、地坑、机房、机房配电柜卫生不好，没有安装并联功能，没有安装不间断电源，电梯未按合同每月进行二次保养，五方报警对讲没有，电梯坏的频率较高，滑梯、不呼梯、按钮坏、电梯困人、门打不开，申请对安装中存在的质量问题进行鉴定。二审期间，建宇公司提交东莞市第三人民法院（2013）东三法民二初字第241号民事诉讼案件2013年5月10日庭审笔录复印件，显示快意公司称安装合同已经履行完毕。该笔录复印件同时显示快意公司称2011年10月11日、2011年12月30日、2012年4月26日、2012年6月29日、2012年8月31日，2012年9月5日建宇公司所付款项属于安装款。东莞市第三人民法院（2013）东三法民二初字第241号民事判决认定建宇公司所付2011年10月11日355055元、2012年4月26日100000元、2012年6月29日100000元、2012年8月31日100000元，2012年9月5日100000元款项属于电梯款，该民事判决已发生法律效力。
本院认为：建宇公司上诉请求发回重审或改判。《中华人民共和国》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”本院依法对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
快意公司、建宇公司之间成立电梯安装合同关系，快意公司已完成40台电梯的安装，事实清楚。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条规定：“一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；（二）物证原物或者与物证原物核对无误的复制件、照片、录像资料等；（三）有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件；（四）一方当事人申请人民法院依照法定程序制作的对物证或者现场的勘验笔录。”第七十二条规定：“一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。一方当事人提出的证据，另一方当事人有异议并提出反驳证据，对方当事人对反驳证据认可的，可以确认反驳证据的证明力。”第七十七条规定：“人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：（一）国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证；（二）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；（三）原始证据的证明力一般大于传来证据；（四）直接证据的证明力一般大于间接证据；（五）证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。”双方当事人对于40台电梯完成安装的时间及安装质量有争议，原审以完工保管确认书、曳引驱动有机房电梯监督检验报告、电梯检验标志、鄂尔多斯市特种设备检验所出具的复函为据，认定案涉电梯最迟已于2011年11月16日安装完毕并申请进行检验，并最迟于2011年11月27日经检验核准为合格，符合上述规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。”建宇公司一审提交鉴定申请书所列举的质量问题属于电梯使用、保养、维修过程所发生，不足以否定案涉电梯安装施工已由鄂尔多斯市特种设备检验所检验合格的事实，不属于查明本案事实而需要鉴定的专门性问题，原审法院对于建宇公司的鉴定申请不予准许，符合上述法律规定。建宇公司上诉主张原审程序违法，理由不充分，依法不予支持。
《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”安装合同约定总金额为1396310元，电梯设备到现场及施工人员入住工地后支付安装款总价的50%，电梯安装完毕，经相关部门验收合格，取证后三日内，支付安装款总价的50%。快意公司、建宇公司应当按照上述约定全面履行自己的义务。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定：“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。”建宇公司负有支付价款的合同义务，应当对支付价款的事实承担举证责任。建宇公司主张已付清合同价款1396310元，但仅提交证据证明于2010年11月3日向快意公司支付了电梯安装款343100元，建宇公司的上述主张不足采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”快意公司自认建宇公司已经支付了电梯安装款643100元，原审法院予以确认，符合上述规定。原审法院对已生效民事判决未作出处理的2011年12月30日建宇公司向快意公司的汇款300000元认定为属于支付本案合同价款的安装款，快意公司并未提起上诉，依法应予确认。据此，原审法院认定建宇公司已付合同价款为643100元，并无不当。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定：“下列事实当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（六）已为有效公证文书所证明的事实。前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。”快意公司另案开庭所称安装合同已经履行完毕，但已被该案已发生法律效力的民事判决否定。建宇公司上诉主张采信快意公司的上述陈述，与发生法律效力的民事判决所确认的事实相抵触，依法不应支持。
《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”建宇公司未履行电梯设备到现场及施工人员入住工地后，支付安装款总价的50%的合同义务，快意公司有权依照合同约定顺延工期至2011年11月16日安装完毕、2011年11月27日经相关部门检验核准为合格。建宇公司上诉主张快意公司未按合同工期完工构成违约，不符合上述法律规定，依法不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”建宇公司未按合同约定在电梯安装完毕，经相关部门验收合格，取证后三日内付清合同价款，已构成违约，依法应当承担违约责任。原审判决建宇公司支付快意公司剩余安装款753210元并向快意公司支付违约金139631元，符合上述法律规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”建宇公司上诉请求发回重审或改判，但未能提供确实充分证据予以证明，应当承担不利后果。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。建宇公司的上诉请求证据不足，依法应予驳回。依照《中华人民共和国》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费14092元，由建宇公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓潮辉
代理审判员 邹凤丹
代理审判员 万思露
二〇一四年十一月四日
书 记 员 黄志峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第七十六条当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。
当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。
对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
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