江苏省昆山市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)苏0583刑初14号
公诉机关江苏省昆山市人民检察院。
被告人张木洒，别名张建国，男，1994年3月6日生，回族，小学文化，农民，住甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县。2016年8月10日因本案被昆山市公安局取保候审，2016年8月18日被刑事拘留，2016年9月15日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
辩护人张伟，江苏华峡律师事务所律师。
被告人马玉祥，曾用名马社有卜，男，1995年8月9日生，回族，小学文化，农民，住甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县。2016年8月10日因本案被昆山市公安局刑事拘留，2016年9月15日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
被告人马洒米东，男,1990年8月11日生，东乡族，小学文化，农民，住甘肃省临夏县。2016年8月10日因本案被昆山市公安局刑事拘留，2016年9月15日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
被告人马永光，曾用名马也合，男，1998年4月6日生，回族，小学文化，农民，住甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县。2016年8月10日因本案被昆山市公安局刑事拘留，2016年9月14日被昆山市公安局取保候审，2016年11月22日被江苏省昆山市人民检察院取保候审，2017年1月10日被本院取保候审。
被告人马正华，曾用名马录退，男，1998年2月6日生，回族，小学文化，农民，住甘肃省积石山保安族东乡族撒拉族自治县。2016年8月10日因本案被昆山市公安局刑事拘留，2016年9月14日被昆山市公安局取保候审，2016年11月22日被江苏省昆山市人民检察院取保候审，2017年1月10日被本院取保候审。
江苏省昆山市人民检察院以昆检诉刑诉〔2016〕1940号起诉书指控被告人张木洒、马玉祥、马洒米东、马永光、马正华犯聚众斗殴罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省昆山市人民检察院指派检察员ＸＸ出庭支持公诉。被告人张木洒、马玉祥、马洒米东、马永光、马正华、辩护人张伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省昆山市人民检察院指控，2016年8月10日，被告人张木洒与被告人马玉祥因债务在电话中发生纠纷，后被告人张木洒、张某2（另案处理）纠集被告人马永光、马正华、马洒米东与马某9、“面匠”、“八哥”；被告人马玉祥纠集马某10、马某2、马某3（均另案处理）。双方约至昆山市玉山镇美丰路万客隆超市南门口进行斗殴，被告人张木洒、马洒米东持木棒斗殴，被告人马玉祥持刀斗殴，被告人马正华、马永光积极参与斗殴，致使被告人张木洒因外伤致背部及肢体部多处皮肤软组织裂创、张某2左面部裂创达4.5CM以上、马某10因外伤致肢体部皮肤软组织裂创。经法医鉴定，被告人张木洒背部及肢体部损伤，均已构成人体轻微伤；张某2面部损伤，已构成人体轻伤二级；马某10左上臂损伤，已构成人体轻微伤。被告人马玉祥、马洒米东、马永光、马正华主动投案，归案后如实供述自己的犯罪事实。公诉机关认为，被告人张木洒、马玉祥、马洒米东持械聚众斗殴，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人马永光、马正华积极参与聚众斗殴，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人马玉祥、马洒米东、马永光、马正华均主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人张木洒对公诉机关指控的犯罪事实未提出异议。其辩护人的辩护意见是：对本案的定性没有异议。“八哥”并非被告人张木洒纠集，没有充分证据证明马某10外伤系聚众斗殴所致。被告人张木洒系自首，主观恶性不深，其一方人员受伤比较严重，系少数民族，对法律无知，系初犯、偶犯，其父亲与对方部分被告人或者参与人家属达成协议。综上，建议对被告人张木洒减轻处罚。
被告人马玉祥、马洒米东、马永光、马正华对公诉机关指控的犯罪事实未提出异议。
经审理查明，2016年8月9日晚上，被告人张木洒与被告人马玉祥因债务在电话中发生纠纷，后被告人张木洒纠集被告人马洒米东、张某2（另案处理），张某2经被告人张木洒同意后，又纠集被告人马永光、马正华、马某9等人；被告人马玉祥纠集马某10、马某2、马某3（均另案处理）。2016年8月10日凌晨，双方约至昆山市玉山镇美丰路万客隆超市南门口进行斗殴，被告人张木洒、马洒米东持木棒斗殴，被告人马玉祥持刀斗殴，被告人马正华、马永光积极参与斗殴，致使被告人张木洒因外伤致背部及肢体部多处皮肤软组织裂创、张某2左面部裂创达4.5cm以上。经法医鉴定，被告人张木洒背部及肢体部损伤，均已构成人体轻微伤；张某2面部损伤，已构成人体轻伤二级。
另查明，被告人张木洒、马玉祥、马洒米东、马永光、马正华主动投案，归案后如实供述自己的犯罪事实。
上述事实，被告人张木洒、马玉祥、马洒米东、马永光、马正华在开庭审理过程中亦无异议，且有证人马某9、张某2、马某10、马某3的证言，证人马某4、刘某、马某11、马某12、马某13、马某7、马某8的证言，辨认笔录，调取证据清单，接受证据清单，学生报到簿，人口登记册，已婚育龄登记卡，病历资料，现场勘验检查笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，情况说明，行政处罚决定书，协议书，户籍证明，110受理单，抓获经过，户籍证明，人口信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张木洒、马玉祥、马洒米东持械聚众斗殴，被告人马永光、马正华积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人张木洒、马玉祥、马洒米东、马永光、马正华均起主要作用，均系主犯，但在共同犯罪中的作用略有差别，本院在量刑时予以适当区分。被告人张木洒、马玉祥、马洒米东、马永光、马正华自动投案，并如实供述自己的罪行，均系自首，根据各被告人的具体犯罪情节，对被告人张木洒、马洒米东依法予以减轻处罚，对被告人马玉祥、马永光、马正华依法予以从轻处罚。
公诉机关指控被告人张木洒、马玉祥、马洒米东、马永光、马正华犯聚众斗殴罪的基本事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确，但指控马某10因本案受伤证据不充分，本院不予认定。
被告人张木洒的辩护人关于“八哥”并非被告人张木洒纠集，没有充分证据证明马某10外伤系聚众斗殴所致，被告人张木洒系自首，建议减轻处罚等辩护意见，本院予以采纳。
据此，对被告人张木洒、马玉祥、马洒米东依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款，对被告人马永光、马正华依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人张木洒犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月18日起至2019年2月17日止。）
二、被告人马玉祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月10日起至2019年8月9日止。）
三、被告人马洒米东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月10日起至2018年8月9日止。）
四、被告人马永光犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
五、被告人马正华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 季志康
人民陪审员 曾双梅
人民陪审员 汤永兴
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 何立佳
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。