山西省大同市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）晋02刑终11号
原公诉机关大同市矿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高有某，男，1976年8月4日出生于朔州市，汉族，大学文化，因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月24日被大同市矿区人民检察院批准逮捕，2017年1月24日被大同市公安局云泉分局执行逮捕。现羁押在大同市矿区看守所。
辩护人沈学钊。
原审被告人张某，男，1991年1月15日出生于朔州市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月24日被大同市矿区人民检察院批准逮捕，2017年1月24日被大同市公安局云泉分局执行逮捕。现羁押在大同市矿区看守所。
原审被告人张福某，男，1985年4月12日出生于朔州市，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月24日被大同市矿区人民检察院批准逮捕，2017年3月28日被大同市公安局云泉分局执行逮捕。现羁押在大同市矿区看守所。
大同市矿区人民法院审理大同市矿区人民检察院指控原审被告人高有某、张某、张福某犯盗窃罪一案，于2017年10月20作出（2017）晋0203刑初87号刑事判决。判后，大同市矿区人民检察院提出抗诉；原审被告人高有某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市人民检察院指派检察员兰建兵出庭支持抗诉，被告人高有某及其辩护人沈学钊、被告人张某、张福某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2016年10月12日至10月21日，被告人高有某、被告人张某、冯仕某、孙某、魏国某（三人均另案处理）、被告人张福某预谋后，先后八次由孙某从怀仁县雇
佣拉煤车至大同中煤出口煤基地建设有限公司煤仓处附近
伺机等待，凌晨时许，被告人高有某指使冯仕某组织拉煤车
进入煤场，后孙某使用高有某指使被告人张某提供的同煤集
团精��分公司马脊梁选煤厂装载机往煤车上装煤，由冯仕
某、张某负责望风，魏国某负责记账，魏国某、张福某跟车，
共计盗窃洗精煤530.04吨，涉案价值为206573.31元。
2016年10月22日，被告人高有某、被告人张某、冯仕
某、孙某、魏国某（三人均另案处理）、被告人张福某预谋
后，由孙某从怀仁县雇佣拉煤车至大同中煤出口煤基地建设
有限公司煤仓处附近伺机等待，凌晨时许，被告人高有某指
使冯仕某组织拉煤车进入煤场，后孙���使用高有某指使被告
人张某提供的同煤集团精煤分公司马脊梁选煤厂装载机往
煤车上装煤，由冯仕某、张某负责望风，魏国某负责记账，
盗窃洗精煤30.29吨，正在实施盗窃时被公安侦查人员当场
查获，被盗洗精煤的涉案价值为12290.17元。
原判认定上述事实的证据有：
1、书证：
(1)报案材料（报案人禾某），证实：2016年10月22日���晨1时许，有人正在盗窃中煤公司精煤711皮带供马脊梁矿锅楼房使用的漏煤口的存煤。
(2)大同中煤出口煤基地建设有限公司2017年9月6日
出具的证明，证实：2016年10月6日至10月22日丢失洗
精煤大约900吨。
(3)到案材料，证实：三被告人的抓获经过。
(4)对案材料、指认材料，证实：被告人张某及同案犯冯
仕某、孙某、魏国某祥指认大中公司煤仓是其盗窃洗精煤的
地点，指认盗窃洗精煤时使用的装载机，指认高有某让张某
取盗窃时使用装载机钥匙的地点，指认在装载机中查获的魏
国强所记账本，指认盗窃时拉煤车停放地点等。
(5)公安机关查获的同案犯魏国某在盗窃实施期间所记的账本原件、内容复印件及2016年11月9日公安机关就该账本对魏国某进行讯问核实的笔录，证实盗窃煤的具体吨数为：10月12日56.18吨，10月13日57.49吨，10月14日54.89吨，10月15日56.3吨，10月16日61.36吨，10月17日60.65吨，10月20日59.37吨，10月21日62.46吨、61.34吨；共计530.04吨。
(6)收煤记账材料2页(朱月某2016年11月15日提供)，证实朱三煤场的收煤情况。
(7)过磅单(管青山提供)，证实：2016年10月21日，收煤净重31.52+29.82=61.34吨。
(8)大同市矿区价格认定中心出具的价格认定不予受理通知书，证实：不予受理价格认定��情况。
(9)大同煤矿集团煤炭运销总公司2017年9月20日出具和其下设煤销售部2016年11月1日、2016年11月17日分别出具的价格证明，证实：2016年10月11日至10月20日，同煤马脊梁矿5000大卡洗精煤价格为384.85元/吨，此价格不含税、��含运费；2016年10月21日至10月30日，同煤马脊梁矿5000大卡洗精煤价格为405.75元/吨，此价格不含税、不含运费。
(10)现场勘验检查记录、现场示���图及现场照片等，证实：失盗现场位于大同中煤出口煤基地建设有限公司所属厂区内。
(11)同煤集团煤质管理检测中心检验报告（附提取、送检光盘），证实：对于从煤场扣押的煤和失盗单位的煤进行对比。
(12)发还清单，证实：发还煤的情况。
(13)马脊梁选煤厂证明，证实：高有某为精煤分公司马脊梁选煤厂副厂长以及马脊梁选煤厂对精煤无销售权利，其与大同大中煤进出口煤基地建设有限公司无隶属关系。
(14)大同中煤出口煤基地建设有限公司2016年10月23日、2016年11月11日、2017年2月21日分别出具的证明，证实：大同中煤出口煤基地建设有限公司711号皮带供给马脊梁矿锅炉房漏煤口失盗的精煤属���其单位，其单位与同煤集团无隶属关系，以及选煤厂精煤皮带711#头部单设溜槽的情况。
(15)左云县三屯旧高山桥东加油站证明，证实：该加油站监控视频调取情况。
(16)马脊梁矿信息中心证明，证实：2016年11月9日对全矿视频监控录像机硬盘进行了扩容，原有硬盘格式化。
(17)情况说明(云泉分局)，证实：侦查人员到马脊梁矿信息中心、监控中心询问情况。
(18)户籍人口基本信息，证实：三被告人均已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
2、证人证言：
(1)禾某2016年10月22日的陈述：2016年10月22日凌晨1时30分左右，当时我在单位监控室值班发现有人盗窃单位精煤711皮带供马脊梁矿锅楼房使用的漏煤口的存煤，最近我们单位精煤711皮带供马脊梁矿锅楼房使用的漏煤口的存煤少了很多。证实：马脊梁矿精煤被盗情况。
(2)王春某2016年10月22日的陈述：孙某雇用我的红色四桥东风牌货车去马脊梁矿的洗煤场拉过四次煤，第一次是2016年10月19日，第二次是2016年10月20日，第三次是2016年10月21日，第四次是2016年10月22日。都是晚上。每次在马脊梁附近的一个加油站等一个多小时后，孙某让我们进煤场装煤，装好之后去怀仁煤场过磅，把煤卸了车后结运费。四天共拉走大约90吨位，还有一车没拉走，这车煤大约有30吨位，我们是说好每吨给35元运费，结账是按40元一吨结的，多出来的5元运费通过姓王的车主交给孙某了。这几次拉煤共挣1500元左右。我们刚开始不知道，我挣的是运费，现在知道是孙某他们偷的煤。被抓当天，正装煤呢就被抓住了。问：你们从煤场拉出煤以后在矿上过磅吗；答：没有，都是拉回煤场才过磅。证实：孙某等人雇用其车拉煤的经过。
(3)关守某2016年10月22日的陈述：我是司机，车主是刘天虎。2016年10月21日和10月22日刘天虎打电话让我晚上出车。开车到加油站等人，拉上一个男的，那个男的让我们去矿上的煤场。我开一辆四桥东风本部车，到矿上的一个煤场拉煤，一辆挖子车给我车装煤，装满后我们从煤场后门出来，开车到怀仁县北窑村的一个煤炭收购点，卸完煤我们开车走。从煤场出来没有过磅。我是挣月工资，一个月五千多。我不知道这是盗窃行为，刘天虎让我开车来的。证实：刘天虎让其开车拉过两车煤。
(4)刘天虎2016年10月22日的陈述：2016年10月20日一个我不认识的男子，30岁左右，身高180厘米，体型中等，怀仁县口音，雇用我的车到矿上一个煤场拉煤。共去过二次，2016年10月21日和10月22日。我雇用的关守某开一辆四桥东风本部车。在燕子山矿的一个加油点接上这个人，这个人带我们去了一个矿上的煤场，一辆挖子车给我车装煤，装满后我们从煤场后门出来，开车到怀仁县北窑村的一个煤炭收购点过磅。我们在矿上不过磅。第一次拉了不到30吨煤，挣了一千多点。第二次被公安机关抓住了。证实：有人雇用其车上矿上一煤场拉煤。
(5)朱月某2016年11月14日的陈述：我在怀仁县北窑村开煤场，2016年10月10日至10月21日孙某共卖给我大约有600多吨煤，每次都在我煤场过磅，没票，就记个吨数。我不清楚他们的煤是怎么来的。前三次收煤的价是按265一吨买的，后来是按270元、280元、285元一吨买的。一共付了煤款二十万左右，其中包括给他们打预付款三次，到现在孙某还欠我3、4万元。......（2016年11月15日的陈述）：从2016年10月6日开始收煤大约收了800多吨煤。我给孙某结拉煤款是从10月13日开始付的预付款，每次都是5万元，一共给了三次。之前是当天结前一天的煤款，从14日开始，都是结预付款里的钱。我共付了孙某和魏国某大约23万元的拉煤款，他们还差我3.2万元。证实：其多次收过孙某等人的煤。
(6)管清山2016年10月22日的陈述：我在怀仁县小峪口开煤场，2016年10月21日早上7时左右收到2个车的煤，总共61.34吨的洗精煤，收一吨按305元，2个车总共给他们18700元，证实：2016年10月21日其收过两车煤。
樊海龙2016年10月24日的陈述：我是同煤集团精煤公司洗煤厂厂长，我厂的装载机是由高有某管理，高有某是生产副厂长。2017年4月25日的陈述：自己没有说过同意高有某清理杂物的事情。证实：其让高有某管理装载机。
(8)龚文斌2017年2月27日的陈述：我是同煤精煤���司马脊梁矿洗煤厂职工，之前担任单位集控中心队长，装载机的日常管理是归生产副厂长高有某直接管理，日常的使用是由管月君负责，装载机使用是通过分管厂长，值班主任同意，而且要做使用登记记录。2016年10月6日至10月22日期间没有使用登记记录。高有某在实施盗窃时候使用的装载机应该是我们单位的，我想应该是高有某配的钥匙。这台装载机有两把钥匙，一把管月君随身装着，另一把放在集控中心，集控中心由高有某直接管理。这台装载机是用来装洗煤时用的铁粉，不用于装煤。证实：高有某管理装载机的情况。
(9)管月君2017年2月27日的陈述：我是同煤集团精煤公司马脊梁矿洗煤厂职工。装载机的钥匙有两把，一把在我身上，另一把在集控中心，集控中心归生产厂长高有某直接管理，装载机的管理和使用也是由他管理的。我身上的的钥匙有一次高有某和我要过一次，具体时间记不清，是高有某的司机张某来找我拿的。装载机归精煤公司，是马脊梁矿洗煤厂日常工作使用，平时就是帮检修班干点活，装载下洗煤时用的铁粉，这台装载机从来不用于装煤。证实：高有某管理装载机，有一次高有某司机张某来和管月君要过��载机的钥匙。
3、被告人的供述：
高有某2017年1月24日的供述：2016年10月份的一天，我的朋友冯仕某问我能不能从我单位给他的饭店拉一车煤，我当时同意了他的要求，说完这件事后冯仕某也没有给他的饭店拉煤，而是在我单位宿舍住了几天。在我单位期间有一天他对我说他想清理皮带上掉下来的煤砟子，我当时说这件事需要和单位领导商量后才能决定，冯仕某和我说完这件事后的第二天我就把这件事和厂长说了，当时厂长说雇人清理煤砟子我不同意付工资，你想清理你自己找人清理，我就当不知道这件事情。之后我就让冯仕某找车去清理单位煤砟子。冯仕某说清理煤砟子需要单位的装载机，我就说我单位的装载机可以用，我就命令集控中心如果冯仕某他们需要用装载机就让他们去用。后来发生了冯仕某他们私自偷大中公司煤仓洗精煤的事情，前期他们偷煤的时候我不知道，后来在2016年10月中旬一次吃饭时候他们和我说了他们以清理煤砟子为由偷大中公司洗精煤的事情，我当时对张某和冯仕某说你们千万可不能再偷了，这要是出了���情，我也会受牵连。冯仕某说出了事我不会牵连你，以后我也不偷了。张某当时没说话。回了单位后我给集控中心打电话说以后没有我的命令谁也不能用装载机，过了两天冯仕某他们就被公安机关抓了。和冯仕某一起偷煤的有张某、小孙(孙某)，其他人我就不认识了。他们用装载机把煤装在拉煤车上，然后再把偷来的煤用拉煤车拉走，具体他们怎么实施的我不清楚。拉煤车是冯仕某联系的，装载机是我们单位的，他们偷煤的过程中我不在场。冯仕某和小孙一起给了我5条硬中华烟，一箱子20年汾酒，这些都是在我知道他们偷煤之前的事情。我认识朱三，我和朱三借过5万元，还了3万。冯仕某和小孙他们被抓后的两三天，我给朱三打电话向朱三借钱，想出去躲几天。我想着过完大年就去公安机关把事情说清楚，我逃跑时因为我不清楚这件事情的严重性，还有就是因为害怕。证实：冯仕某等人盗窃一段时间后自己才知道的，自己给提供过单位的装载机，目的是清理煤砟子用。
(2)张某2017年1月24日的供述：2016年8月份的一天，冯仕某到高有某办公室，当时我也在，冯仕某问高有某大中公司的煤能拉吧，高有某说跟大中公司打招呼就能拉。接着高有某问冯仕某，煤准备往哪卖呢，车谁给联系，冯仕某说这些我给联系。高有某说你先联系吧，联系好了再说。大约过了10来天，我开车拉着高有某、冯仕某，他们在车上又商量起偷煤的事情，高有某跟冯仕某说，你联系好没，冯仕某说你啥时候开始让拉呢，高有某说你把车找好，联系好买家，咱们再定哪天开始拉。9月中旬的一天，冯仕某到马脊梁矿找到我说，咱们去怀仁找孙某取下定金，我就开车拉着冯仕某去怀仁找到了孙某，孙某给了冯仕某2万元现金，我们又回去把钱交给了高有某，高有某拿到钱之后说那就开始拉吧。......高有某是马脊梁矿洗煤厂生产副厂长，大中公司和马脊梁矿洗煤厂没有隶属关系。......2016年10月6日17点左右，高有某吩咐我，让我找管二把装载机的钥匙拿上，我把钥匙拿上后就回了宿舍。等到19点左右我开车拉着高有某、冯仕某出去吃饭，吃完饭上车后高有某和冯仕某说晚上拉煤的时候，你俩多操点心，这要是一出事就是大事。冯仕某说怕啥呢，怕就别做。我说我给每天开车拉你们。接着冯仕某给孙某打电话，孙某说都准备好了。高有某和我说，等孙某他们来，你把装载机的钥匙给孙某，你就在厂区里给看人的。大约凌晨左右，冯仕某到宿舍叫醒我说车来了，走哇。高有某说，你们出去安顿车进来先把头调转，装好煤直接走。后我和冯仕某一起到大中公司后门，孙某已带煤车等着了，我把钥匙给了孙某，带着孙某去开装载机。冯仕某在后门外也给看人。大约过了半小时左右��孙某就装满了两拉煤车，装好后冯仕某坐着拉煤车，我开车拉着高有某跟在后边去了怀仁县朱三煤场，把煤卖给了这个煤场，拿上钱后我又开车拉着高有某、冯仕某回到了马脊梁矿洗煤厂。......高有某安顿我们操点心，别出事意思就是让我们看着，别被别人发现给告了，让公安抓住的。使用洗煤厂装载机盗窃大中公司的煤是高','2018-09-26
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