江西省南昌市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣01刑终320号
抗诉机关（原公诉机关）南昌市西湖区人民检察院。
原审被告人万玉华，男，1979年10月8日出生于江西省南昌市，汉族，大专文化，原系江西嘉旺物业管理有限公司员工，住江西省南昌市。2017年12月20日因阻碍执行职务被行政拘留十日。因涉嫌犯危险驾驶罪于2017年12月30日被刑事拘留，2018年1月2日被取保候审，同年4月4日由南昌市西湖区人民法院决定继续取保候审。
辩护人王成，北京市中银（南昌）律师事务所律师。
辩护人赵园园，北京市中银（南昌）律师事务所律师。
江西省南昌市西湖区人民法院审理南昌市西湖区人民检察院指控原审被告人万玉华犯危险驾驶罪一案，于2018年4月20日作出（2018）赣0103刑初209号刑事判决。宣判后，南昌市西湖区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。江西省南昌市人民检察院指派检察员陈威、助理检察员段志亮出庭履行职务，原审被告人万玉华及其辩护人王成到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认为，被告人万玉华违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，且拒绝公安机关依法检查，其行为已构成危险驾驶罪。被告人主动投案后能如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚；其自愿认罚，可以酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪情节和悔罪表现，依法可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第一款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第一款和第三款的规定，判决：被告人万玉华犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币二万元。
南昌市西湖区人民检察院抗诉提出，一审判决未对万玉华醉酒驾驶并抗拒执法检查的行为从重处罚，属认定法定量刑情节错误，一审判决后公安机关提供了新证据证明万玉华不具有自首情节，万玉华的情节不能认定犯罪情节较轻，依法不应当适用缓刑。
南昌市人民检察院支持抗诉意见认为，一审判决认定万玉华主动投案与事实不符，自首情节认定错误；万玉华具有拒绝、阻碍公安机关依法检查的行为，依法应当从重处罚；一审判决量刑畸轻，适用缓刑不当。
原审被告人万玉华当庭表示对一审认定的事实及罪名无异议，并供认其系民警于2017年12月30日从南昌市拘留所直接带至办案单位。
其辩护人提出，1、原审被告人万玉华某因阻碍执行职务行为被行政拘留，一审判决在法定刑幅度内已对其从严惩处，一审判决并无不当；2、民警在传唤万玉华时，万玉华并未抗拒、逃避，配合到指定场所接受调查，且如实供述自己罪行，万玉华的行为应认定为自首，一审举证、质证的证据已充分证实原审被告人有自首情节，应予维持；3、二审中发现对被告人不利的新的事实和证据，为保障被告人合法权益，应当撤销原判，发回重审；4、万玉华系初犯、偶犯，认罪态度好，有认罪悔罪表现，可酌情从轻处罚。
经审理查明，2017年12月19日晚上9时左右，原审被告人万玉华与几个朋友在抚生路建设西路口的潮汕牛肉火锅吃饭，期间万玉华喝了酒，酒后万玉华驾驶车牌为赣Ｍ×××××小车行驶至南昌市抚生路洪城路口时被民警查获。民警立即对万玉华进行吹气酒精测试，万玉华拒不配合。随后，民警将万玉华带至南昌市第三医院抽取血样时，万玉华仍强烈反抗拒不配合，经强制抽取血样送检，万玉华血样中检出乙醇成份，其含量为179.91mg/100ml。
2017年12月20日万玉华因阻碍执行职务被行政拘留十日。同月30日，民警在南昌市拘留所将万玉华现场传唤至南昌市交管局直属二大队接受调查。
上述事实，有下列证据予以证实：
常住人口信息，证实原审被告人万玉华基本身份情况。
驾驶人及机动车查询结果单，证实原审被告人万玉华的持有A1驾照，案发当日其所驾驶的赣Ｍ×××××丰某拉汽车所有人为其妻子郭某。
3、查获经过，证实2017年12月19日21时许，民警在南昌市西湖区洪城路抚生路口进行酒驾整治行动。21时20分许，民警发现可疑车辆，过去准备对驾驶人进行吹气测试，该机动车（赣Ｍ×××××）立马加速离开，在抚生路口南面被红绿灯截住。经民警劝告及口头警告，驾驶员万玉华紧锁车门车窗，在车内一直打电话，拒不配合进行吹气酒精测试。后民警将万玉华带至路口警务室，万玉华仍拒接吹气酒精测试。后民警带万玉华往南昌市第三医院抽血检测过程中及抽血时均拒不配合并剧烈反抗，强制抽完血后，万玉华被带至派出所调查处理。
4、南昌市公安局交通管理局直属二大队于2018年4月23日出具的《归案经过》，证实原审被告人万玉华系民警于2017年12月30日在南昌市拘留所现场传唤到案。
5、行政处罚决定书，证实原审被告人万玉华因阻碍执行职务被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日。
6、行政强制措施凭证、扣押物品清单、发车单明细，证实原审被告人万玉华案发时所驾驶的赣Ｍ×××××丰田汽车于2017年12月19日被民警依法扣押，并于2018年1月4日发还万玉华。
7、现场执法视频及截图，证实原审被告人万玉华被查获时拒不配合民警现场执法，后被带至南昌市第三医院强制抽血，在抽血过程中拒不配合并有强烈反抗行为。
8、涉嫌酒后驾车驾驶人血样提取登记表、现场检测报告、司法鉴定检验意见，证实经江西中晟司法鉴定中心司法2017年12月20日司法鉴定，原审被告人万玉华血样中检出乙醇成份，含量为179.91mg/100ml。经对万玉华的尿液现场检测，呈阴性，未检出甲基苯丙胺、吗啡、氯胺酮等成份。
9、证人廖某的证言，证实其是本案办案民警，本案中前后二份归案经过均系由其执笔出具，并由其与薛某签字确认。原审被告人万玉华确系由薛某、袁某二位民警从南昌市拘留所现场传唤到案，第一份归案经过表述为电话传唤系工作失误所致。
10、证人薛某的证言，证实本案中二份归案经过其均签字确认。原审被告人万玉华是其与袁某于2017年12月30日从南昌市拘留所现场传唤至指定地点。
11、证人袁某的证言，证实原审被告人万玉华是其与薛某于2017年12月30日从南昌市拘留所现场传唤至指定地点。
12、原审被告人万玉华的供述，供认其于2017年12月19日19时许在本市建设西路跟抚生路交界处的“潮汕牛肉火锅”吃饭，期间其喝了三两左右的四特白酒，后其驾驶赣Ｍ×××××小车带着两个朋友沿抚生路由南向北行驶至老消防队门口时被民警查获。当时其没有开窗也没下车，民警对其使用了辣椒水喷剂，其被民警从车内抬下，后被带至医院抽血。其因妨碍民警执行职务被筷子巷派出所行政拘留十日。二审当庭供认其系民警于2017年12月30日从南昌市拘留所直接带至办案单位。
上述证据，经庭审质证，能相互印证，来源合法、有效，足以证实本案事实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人万玉华违反道路交通安全法，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。原审被告人万玉华归案后如实供述了犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪，依法应从重处罚。一审依据当时公诉机关举证的证据认定自首并无不当，但据二审查明的新证据，万玉华不符合自动投案的自首条件，对一审认定的万玉华系自首予以纠正。原审被告人万玉华具有拒绝、阻碍公安机关依法检查的法定从重处罚情节，一审判决对其适用缓刑不当，应予纠正。对抗诉机关提出的有新证据证明万玉华不具有自首情节及万玉华的情节不能认定犯罪情节较轻，依法不应当适用缓刑的抗诉意见予以支持。对辩护人提出的一审判决在法定刑幅度内已对万玉华从严惩处、万玉华的行为应认定为自首的辩护意见不予采纳。对辩护人提出应当撤销原判，发回重审的辩护意见，经查，原审被告人万玉华在二审庭审中供认了其系被民警现场传唤到案的事实，且与证人证言等证据互相印证，本案事实清楚，证据确实、充分，无发回重审的必要，对该辩护意见不予采纳。原审判决定性准确，审判程序合法。但适用缓刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二条第（六）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
撤销江西省南昌市西湖区人民法院（2018）赣0103刑初209号刑事判决，即被告人万玉华犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币二万元。
原审被告人万玉华犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
本判决为终审判决。
审判长 王萍
审判员 叶京
审判员 潘建
二〇一八年八月二日
书记员 伍春