四川省攀枝花市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川04民终960号
上诉人（原审原告）:马巫几，女，1983年1月20日出生，彝族，住四川省攀枝花市仁和区。
委托诉讼代理人：毛文华（系马巫几亲属），男，1972年12月20日出生，彝族，住四川省攀枝花市仁和区。
被上诉人（原审被告）：杨杰，男，1996年9月15日出生，汉族，住四川省盐边县。
被上诉人（原审被告）：马拾古，男，1985年3月10日出生，彝族，住四川省盐边县。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司，住所地：四川省攀枝花市东区机场路333号40幢（金海.财智中心）一层办公01、二层办公03、十五层1503、1505、1513-1516号，统一社会信用代码：91510400709192708C。
负责人：谢文风，该公司经理。
委托诉讼代理人：蒋全明，男，1987年6月24日出生，汉族，住四川省攀枝花市东区，该公司员工。
上诉人马巫几因与被上诉人杨杰、马拾古、中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司（以下简称：保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省攀枝花市仁和区人民法院（2018）川0411民初842号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月2日公开开庭进行了审理。上诉人马巫几及其委托诉讼代理人毛文华，被上诉人杨杰、马拾古、保险公司的委托诉讼代理人蒋全明，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人马巫几的上诉请求：请求二审法院撤销四川省攀枝花市仁和区人民法院（2018）川0411民初842号民事判决，依法改判杨杰、马拾古、保险公司赔偿马巫几住院伙食补助费2800元、护理费18432元、误工费33405元、营养费2700元、交通费1680元、鉴定费2200元、后续治疗费9500元，合计70717元。事实和理由：马巫几受伤治疗后，经攀枝花市法正司法鉴定中心进行了三期鉴定，其误工300日、护理120日、营养90日，一审判决未予认定是错误的。
被上诉人杨杰、马拾古、保险公司辩称，一审判决认定马巫几的误工、护理、营养的期限是正确的，请求法院依法判决。
一审原告马巫几向一审法院起诉请求：请求判令杨杰、马拾古、保险公司连带赔偿其住院伙食补助费2800元、护理费18432元、误工费33405元、营养费2700元、交通费1680元、鉴定费2200元、后续治疗费9500元，合计70717元。
一审法院审理查明：1.杨杰驾驶临川Ｄ×××××号轻型货车从仁和区渡仁线驶往盐边县渔门镇方向，行至216省道690KM+30M处同德辖区，该车左前部与相对方向驶来的马拾古驾驶的川Ｄ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成四人受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，经攀枝花市公安局西区分局交警队认定，马拾古负事故次要责任，杨杰负主要责任，乘坐川Ｄ×××××号普通二轮摩托车的马巫几、杨小咪、杨尔莫不负责任；2.马巫几受伤后被送到攀枝花市第二人民医院住院治疗。住院时间为2017年5月16日至2017年6月21日，实际住院36天。其被诊断为：左手第4掌骨头开放骨折伴骨缺损，左手第4指伸肌腱开放断裂，左股骨下段骨折，左膝软组织挫裂伤，左膝关节韧带及半月板损伤。出院医嘱：出院后继续休息贰月；术后三月内患肢禁负重，每月骨科门诊随访、复查X片了解骨折愈合情况，坚持功能训练，术后三个月视骨折愈合情况左下肢逐渐负重；骨折愈合后及时取出内固定物。不适门诊随访。备注：住院期间留陪护一名；3.马巫几住院及相关门诊医疗费共计26529.89元，其中杨杰垫付16529.89元，保险公司垫付10000元；4.攀枝花法正司法鉴定中心于2017年9月27日鉴定马巫几后续医疗费9500元，产生鉴定费1000元；攀枝花法正司法鉴定中心2017年10月11日鉴定马巫几误工期300日、护理120日、营养90日，产生鉴定费1200元。杨杰垫付鉴定费800元；5.杨杰驾驶的临川Ｄ×××××号轻型货车，该车在保险公司投保机动车第三者责任强制保险（以下简称：交强险）及第三者责任商业保险（以下简称：商业险），商业险限额50万元并附加不计免赔，事故发生在保险期间；6.杨杰与马拾古一致认可，在交警队的组织下，杨杰与马拾古、杨小咪、杨尔莫已达成协议；7.马巫几住院期间，杨杰为其请陪护一名护理34天，杨杰支付护理费3400元。
一审法院认为，各方当事人对交通事故的发生及攀枝花市公安局西区分局交巡警大队的责任认定均无异议，一审法院依法予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”的规定，因此本案应首先适用道路交通安全法的有关规定予以确定各方应承担的赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，马巫几因交通事故所产生的合理损失应首先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分依照法律规定由各当事人分别承担。关于本案各当事人的赔偿比例，马巫几在本次交通事故中无责任，杨杰负主要责任，马拾古负次要责任，马巫几的各项合理损失由杨杰承担70%的赔偿责任，由马拾古承担30%的赔偿责任。杨杰的赔偿部分，由保险公司负担。马巫几的合理损失如下：1.马巫几主张的医疗费经一审法院核算为26529.89元。杨杰主张垫付的医疗费在本案中一并处理，因此，对马巫几的医疗费26529.89元一审法院依法予以确认。保险公司在交强险医疗费限额内赔偿医疗费10000元（已垫付），医疗费16529.89元由杨杰承担11570.92元，由马拾古承担4958.97。保险公司主张扣除自费部分但未提出具体的扣减金额，同时交强险医疗费限额不区分医保与自费，自费医疗费应当首先在交强险医疗费限额予以赔偿。因此，马巫几的医疗费由保险公司在商业险范围内返还杨杰11570.92元，由马拾古赔偿马巫几4958.97元，由马巫几返还杨杰4958.97元；2.马巫几主张的住院伙食补助费2800元。马巫几实际住院治疗36天。参照攀枝花市仁和区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，一审法院予以按50元/天的标准予以支持。马巫几请求按35天计算是对其自身权利的处分，住院伙食补助费为1750元。该费用由保险公司在商业险内赔偿1225元，由马拾古赔偿525元；3.马巫几主张的护理费18432元。马巫几的出院证载明：住院期间留陪护一名。一审法院确认护理期间为36天。参照四川省2016年居民服务业平均工资36218元/年的标准计算，护理费应为4995.36元（36218元/年÷12个月÷21.75×36天）。杨杰请陪护一名护理马巫几34天，因此，马巫几不得在要求赔偿34天的护理费。护理费由保险公司在交强险范围内返还杨杰3400元，赔偿马巫几277.52元；4.马巫几主张的误工费33405元。马巫几住院36天，出院医嘱为马巫几开具的休息时间为贰月，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”的规定，一审法院确认误工时间为96天。马巫几系农村居民，其在庭审中已明确其误工费应按农林牧业计算，一审法院予以参照2016年四川省农、林、牧、渔业年平均工资40087元/年的标准计算，误工费为14744.64元（40087元/年÷12月÷21.75天×96天）。误工费由保险公司在交强险内予以赔偿；5.马巫几主张的营养费2700元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，攀枝花市第二人民医院《出院证明书》及病历均未载明马巫几需要加强营养，对马巫几的该诉讼请求，一审法院不予支持；6.马巫几主张的鉴定费2200元。因三期鉴定一审法院不予采用，该鉴定费1200元由马巫几自行承担。对续医费用鉴定费1000元，一审法院依法予以支持。续医费用鉴定费1000元由马拾古赔偿马巫几300元，由保险公司在商业险内赔偿马巫几700元；7.马巫几主张的交通费1680元。马巫几提交有效的交通费单据，结合其受伤住院、进行司法鉴定确有交通费用产生，结合其居住地与医疗机构的距离、公共交通的条件、鉴定的次数，一审法院予以酌情支持500元，由保险公司在交强险内赔偿马巫几；8.马巫几主张的后续治疗费9500元。该请求有司法鉴定机构鉴定意见，一审法院予以支持。后续治疗费由马拾古赔偿马巫几2850元，由保险公司在商业险内赔偿马巫几6650元。上述费用合并计算后，由保险公司赔偿马巫几24097.16元，由马拾古赔偿马巫几8633.97元，由马巫几返还杨杰5758.97元（医疗费4958.97元、鉴定费800元）。为方便当事人，在保险公司应支付马巫几的部分中，直接扣除马巫几应返还杨杰的医疗费、鉴定费加上保险公司应返还杨杰的费用后，最终由保险公司赔偿马巫几18338.19元，返还杨杰20729.80元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司于本判决生效之日起二十日内支付原告马巫几赔偿款18338.19元；二、由被告马拾古于本判决生效之日起二十日内支付原告马巫几赔偿款8633.97元；三、由被告中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司于本判决生效之日起二十日内返还被告杨杰赔偿款20729.80元；四、驳回原告马巫几的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1568元，减半收取784元，由原告马巫几负担157元，被告中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司负担439元，被告马拾古负担188元。
二审中，双方当事人均未提交新的证据，且对一审判决认定的事实无异议，本院予以确认。
本院认为，杨杰驾驶临川Ｄ×××××号轻型货车与相对方向驶来的马拾古驾驶的川Ｄ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成川Ｄ×××××号摩托车上的乘客马巫几受伤，经交警队认定马拾古负次要责任、杨杰负主要责任。因此，马拾古、杨杰应当依法对马巫几的损失进行赔偿。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，马巫几实际住院治疗36天，其主张35天住院伙食补助费未超过请求范围，一审判决按照其请求的住院时间、参照攀枝花市仁和区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（50元/天），确定其住院伙食补助费1750元，是正确的。马巫几在受伤治疗期间，其就医的医疗机构根据其受伤程度，对其是否需要护理、护理的期限能够做出比较科学、准确的判断。因此，应当参照医疗机构的意见确定马巫几护理期限，而非参照鉴定机构的鉴定结论，一审判决按照医疗机构的证明（36天）确定其护理期限并无不妥。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”的规定，误工时间应当按照马巫几就医的医疗机构出具的证明确定。虽然马巫几提供了攀枝花市法正司法鉴定中心关于误工期的鉴定，但无其就医机构的证明，故一审未按照鉴定结论（误工300日）计算误工费是正确的。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，上诉人马巫几的上诉请求不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费424元，由马巫几承担。
本判决为终审判决。
审判长 鲜 林
审判员 胥 军
审判员 刘 立
二〇一八年八月八日
书记员 程子懿