浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)浙0303刑初509号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人蒋某，老师。因本案于2015年7月31日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月31日被取保候审。
委托辩护人朱永德、黄丽余，浙江震瓯律师事务所律师。
被告人余某，个体户。因本案于2015年7月31日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月31日被取保候审。
委托辩护人肖成飞、钟小燕，浙江瑞越律师事务所律师。
被告人王某，女，1986年5月26日出生，公民身份号码：3303041986********，汉族，大专文化程度，务工，住浙江省温州市龙湾区天河街道庄泉东路***弄*号。因本案于2015年8月1日被抓获并刑事拘留，同年8月31日被取保候审。
指定辩护人叶赛丹，浙江东瓯律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉[2016]541号起诉书指控被告人蒋某、余某、王某犯开设赌场罪，于2016年4月7日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派代理检察员张锋出庭支持公诉。被告人蒋某及委托辩护人朱永德，被告人余某及委托辩护人肖成飞，被告人王某及指定辩护人叶赛丹到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2015年6月中旬至7月底，被告人蒋某、余某经预谋，建立微信聊天群，通过抢红包比金额大小、比尾数大小等方式供不特定人员在网络上进行赌博并从中抽头渔利。后蒋某、余某先后纠集被告人王某与胡某等人来到该群为群内参赌人员代发红包，并约定按照一定的比例进行分成。
经查，被告人蒋某、余某组织管理该微信红包赌博群40天，涉案赌资达340多万元，非法获利10多万元，每天参赌人数5人以上，累计参赌人数达200人次以上。
经查，2015年6月24日至2015年7月中旬，王某在该微信赌博群内担任代包不定期为参赌人员进行代包，期间累计参赌人数达20人次以上，抽头获利达812元。后王某于2015年7月20日至2015年7月25日担任该群管理，与蒋某、余某对该群获利以1：2：2比例进行分成，期间该群共抽头获利25520元，王某分得5104元，累计参赌人数达30人次以上。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。在发表庭审意见时提出，被告人蒋某、余某、王某的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款之规定，构成赌博罪，应予处罚；故对起诉书认定三被告人犯开设赌场罪的指控，予以变更。
被告人蒋某、余某、王某对公诉机关指控的事实均无异议，请求从轻处罚。
被告人蒋某辩护人提出，本案认定的涉案获利金额及参赌人数均无确定数字，证据存有瑕疵，不能作为定案依据；且蒋某具有坦白情节，系初犯、偶犯，建议法庭从轻处罚并适用缓刑。
被告人余某辩护人提出，余某系初犯、偶犯，具有坦白情节，且本案获利金额不能确定，建议法庭从轻处罚并适用缓刑。
被告人王某的辩护人提出，王某系初犯、偶犯，具有坦白情节，情节轻微，建议法庭从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2015年6月中旬至7月底，被告人蒋某、余某经预谋，建立微信聊天群，通过抢红包比金额大小、比尾数大小等方式，供群内特定人员在网络上进行赌博并从中抽头渔利。后纠集被告人王某与胡某等人为该群内参赌人员代发红包，并约定按照一定比例提成。
经查，被告人蒋某、余某组织管理该微信红包赌博群40天，涉案赌资达330多万元，共计非法获利10多万元，每天参赌人数5人以上，累计参赌人数达200人次以上。
经查，2015年6月24日至2015年7月中旬，被告人王某在该微信赌博群内担任代包，不定期为参赌人员进行代包，共计获利812元。2015年7月20日至7月25日，王某担任该群管理员，与蒋某、余某对获利以1：2：2比例分成。期间共抽头获利25520元，王某分得5104元。
2015年7月31日，被告人蒋某、余某被公安机关抓获归案。次日，被告人王某被公安机关抓获归案。在本案审理期间，蒋某、余某、王某均已将违法所得退至本院。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人蒋某的供述，供认2015年6月中旬，其以“冰吻”的微信名与微信名为“国际认证”的“勇哥”经商议，建立100多人的微信群发红包进行赌博；前20天，以“抢红包比大小”的方式进行，发出红包金额共计130万元左右；2015年7月10日前后，至案发的20天，以“尾数牛牛比大小”的形式进行，发出红包金额共计200万元左右；其与“勇哥”对该红包群分白天、夜间进行管理，每天至少10人参与抢红包，40余天共计获利10余万元，二人均分得5万余元。6月中下旬开始，微信名为“灵心”的女子，在群内代发红包，抽取头薪；7月20日至25日，“灵心”参与管理，三人按2∶2∶1比例分成，该期间总计获利25520元，“灵心”分得5000余元的事实经过。
2、被告人余某的供述，供认2015年6月中旬，其以“国际认证”的微信名与“冰吻”建立一个100多人的微信红包群，二人分别进行管理，每天至少10人参与抢红包；前20天，以“抢红包比大小”的方式进行，发出红包金额共计130万元左右，获利2.7万元；2015年7月10日前后，至案发的20天，以“尾数牛牛比大小”的形式进行，发出红包金额共计200万元左右，获利8万元。6月中下旬开始，微信名为“灵心”的女子，在群内代发红包，抽取头薪；7月20日至25日，“灵心”参与管理，三人按2∶2∶1比例分成，该期间总计获利25520元，“灵心”分得5000余元的事实经过。
3、被告人王某的供述，供认2015年6月中旬，其在“5个288尾数牛牛群”参与抢红包赌博；同月24日始，征得群主“国际认证”同意，在群内代发红包抽取提成，共计获利812元。2015年7月20日至25日，在该群担任管理员，按20%抽取利润，共计获利5104元的事实经过。
4、证人胡某的证言，证言2015年6月中旬开始，其在群主为“冰吻”、管理员为“国际认证”的微信红包群内代发红包，共计20余天的情况。
5、证人庄某、林某甲、林某乙的证言，证明2015年6月中旬，三人参与“冰吻”组建的约有100多人的微信红包群以“抢红包比大小”、“尾数牛牛比大小”的形式进行赌博；“冰吻”系群主，“国际认证”为管理，“灵心”代发红包的情况。
6、手机截图、微信钱包转账及发包记录，证明涉案微信红包群共计发放红包的个数、金额，以及通过微信转账分配利润的情况。
7、电子证物检查工作记录，证明对从被告人蒋某处查扣的手机进行电子证物检查的情况。
8、搜查笔录、扣押决定书及照片，证明公安机关对被告人蒋某、王某、余某等人进行人身搜查，查扣涉案物品的情况。
9、银行交易明细，证明案发期间涉案人员银行账户交易的情况。
10、行政处罚决定书，证明对涉案参赌人员进行行政处罚的情况。
11、归案经过，证明被告人蒋某、余某、王某系抓获归案的情况。
12、身份材料，证明被告人蒋某、余某、王某的身份情况。
本院认为，被告人蒋某、余某、王某以营利为目的，结伙聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人蒋某、余某、王某归案后如实供述自己罪行，且已退出违法所得，均予从轻处罚。经查，被告人蒋某、余某、王某的供述，手机截图，微信钱包转账及发包记录，足以证明本案发包金额330万元、违法获利10万余元的事实，故对公诉机关指控的发包金额予以变更，辩护人提出的该点辩护意见与查明事实不符，不予采纳。各辩护人提出被告人系初犯、偶犯，具有坦白情节，建议从轻处罚并适用缓刑的意见，予以采纳。据此，根据本案的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人蒋某犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
二、被告人余某犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
三、被告人王某犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
四、被告人蒋某、余某、王某已退出的违法所得人民币50000元、50000元、5916元，予以没收；随案移送的作案工具手机五部、账本一本，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴先慧
人民陪审员 张惠俏
人民陪审员 邵建和
二〇一六年六月一日
代书 记员 陈叶丽
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
……
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十七条【自首与坦白】
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【缓刑的条件、禁止令与附加刑的执行】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。