安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖08民终48号
上诉人（原审原告）：刘某，男，2012年6月14日出生，汉族，儿童，住安徽省桐城市。
法定代理人：房某，女，系刘某的母亲。
被上诉人（原审被告）：陆西兵，男，1972年6月18日出生，汉族，农村居民，住安徽省枞阳县。
委托诉讼代理人：周鹏，安徽明启律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘宜才，男，1947年6月25日出生，汉族，农村居民，住安徽省桐城市。
上诉人刘某因与被上诉人陆西兵、刘宜才健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省桐城市人民法院（2016）皖0881民初2990号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘某的法定代理人房某、被上诉人陆西兵及其委托诉讼代理人周鹏到庭参加诉讼。被上诉人刘宜才经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
刘某上诉请求：1、依法撤销安徽省桐城市人民法院（2016）皖0881民初2990号民事判决，改判被上诉人全部承担刘某经济损失9453.68元；2、本案一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、两被上诉人已明确在桐城市公安局大关镇派出所的讯问笔录中承认，2016年6月10日在农田喷洒了百草枯，并将邻近上诉人家菜地的田埂上喷洒了百草枯农药。2、上诉人的法定代理人食用了被上诉人喷洒过百草枯的黄瓜，被安徽医科大学第一附属医院诊断为百草枯中毒，桐城市人民法院(2016)皖0881民初第2991号民事判决书已认定两被上诉人构成侵权，承担赔偿责任。上诉人因与法定代理人一起生活，2016年6月13日，上诉人与其母亲(本案法定代理人)共同食用了被上诉人之一刘宜才喷洒过百草枯农药的黄瓜，农药百草枯己对上诉人和其母亲身体造成损害，且不论摄入百草枯多少量，这是事实，两被上诉人理应对上诉人承担损害赔偿责任。3、2016年6月13日，上诉人与母亲共同食用了被上诉人之一刘宜才喷洒过百草枯农药的黄瓜，因感不适被送到桐城市人民医院就诊治疗。桐城市人民医院出院证明记载“洗胃后予促排补液对症治疗”，而洗胃和促排泄补液等治疗均是针对百草枯中毒而进行的。4、安徽省儿童医院出院记录记载，出院诊断为误服百草枯。治疗经过为“入院后予以洗胃、抗氧化及促进排泄等对症治疗”。同样洗胃、抗氧化及促排泄治疗也是针对误服百草枯而进行的。5、6月14日，安徽省立医院检验报告单显示为百草枯血液浓度测定O.OOug/ml。对于此结果，上诉人已经是在桐城市人民医院以及安徽省儿童医院经历了两次连续的洗胃后并予促排补液对症治疗，也就是上诉人经过治疗以后才检测的结果，对于这个结果不能作为原审法院认定为没有百草枯中毒或者两被上诉人不承担赔偿责任的唯一依据。综上所述，上诉人是因为食用了被上诉人喷洒了剧毒农药百草枯的黄瓜而进行医治，进而产生了费用和损失，依据侵权责任法规定，两被上诉人应承担全部的赔偿责任。
刘西兵辩称，1.两被上诉人并未在公安的询问笔录中承认将邻近上诉人家中菜地田埂上喷洒了百草枯农药。2.上诉人诉称与其母亲是因共同食用黄瓜中毒，首先黄瓜本身是否含有百草枯无法证明，其次即便黄瓜含有百草枯，黄瓜经过了一天多的存放，是否受到其他污染也无法证明，并且上诉人是否食用其他食物中毒，上诉人也不能证明，最后，上诉人诉求百草枯中毒要求赔偿与被上诉人之间，因果关系无法证明。3.上诉人体内未检测出百草枯成分，不能证明上诉人百草枯中毒，上诉人认为安徽省儿童医院没有此方面的检测鉴定能力，也只是单方面的猜测。请求二审法院驳回上诉人刘某上诉请求。
刘宜才未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
刘某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失9453.68元;2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实，2016年6月10日上午，刘宜才受陆西兵指派，在其承包田的田埂上喷洒百草枯，清除杂草。2016年6月11日16时左右，原告奶奶姚立英在其菜园矮屋东北侧墙角边的黄瓜藤上摘了两条黄瓜，存放于老家（大关镇龙头村狮墩组34号）桌子上，2016年6月12日下午，姚立英将两条黄瓜带到了大关镇育才苑，第二天即2016年6月13日早晨,姚立英将其中一条黄瓜炒了做菜，其儿媳房某和孙子刘某吃了稀饭和黄瓜后,不久胃里不舒服。原告奶奶姚立英经过菜园准备回老家干农活，发现菜地黄瓜叶子枯萎了，感觉是喷洒了除草剂，马上返回家，看到儿媳房某和孙子刘某胃都不舒服，马上将其送到桐城市人民医院治疗。桐城市人民医院诊断为：除草剂食物中毒？入院时情况：系“误服除草剂药物3小时余”入院，患儿今日早上误服除草剂污染的黄瓜，无明显的不适症状，家人发现后急送我院，急诊给予洗胃后收入我科。病程中无发热及咳嗽，无呕吐及腹泻，无腹痛不适，饮食及大小便正常，无抽搐发作。体格检查：T：36.9℃，p：100次/分，R：20次/分，W：16.5℃kg。神志清楚，精神一般。唇红，咽红充血，扁桃体无肿大，颈软，气管居中，无畸形。呼吸运动平稳，双肺呼吸音清，未闻及干湿性啰音。心音有力，HR100次/分，律齐，未闻及病理性杂间。腹部平软，肝脾肋下未及，无压痛及反跳痛，肠鸣音正常。生理反射存在，病理反射未引出。出院时情况：现家属要求转上级医院进一步治疗。支付医疗费704.14元。原告当日在安徽医科大学第一附属医院治疗，支付医疗费15元。并于当日入住安徽省立儿童医院住院治疗至2016年6月19日。医院诊断：1、误服百草枯；2、急性支气管炎。治疗经过：入院后完善相关检查：百草枯血液浓度测定：0.00ug/ml（外检结果）……。支付医疗费3931.49元。2016年7月5日，原告刘某入安徽省立儿童医院复诊，支付医疗费583.51元。2016年9月6日，原告诉至法院，要求被告赔偿精神抚慰金2000元、护理费799.54元（114.22元/天×7天）、交通费1000元、医疗费5234.14元、住院伙食补助费210元（30元/天×7天）、营养费210元（30元/天×7天），合计9453.68元。另查，姚立英墙脚的北侧与承包田埂的北侧有2.7米，其中间有一东西方向的道路贯通。
原判决认定上述事实的证据有：原告户口簿、桐城市人民医院诊断证明书、出院记录、安徽省立儿童医院疾病证明书、出院记录、大关派出所询问笔录复印件一份、安徽电视台第一时间的采访录像及采访记录、医疗费发票复印件八张
一审法院认为，谁主张，谁举证。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告刘某食用已存放两个晚上和一个白天的黄瓜，食用后胃感觉不适，便前往医疗机构以误服百草枯中毒进行救治。但医疗机构外检，未能检测到百草枯成分，百草枯血液浓度为0.00ug/ml。因此，刘某食用从其菜园中采摘的黄瓜，食用后胃感不适，按百草枯食物中毒医治，要求被告赔偿所遭受损失的诉讼请求，法院不予支持。综上所述，经原审法院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：驳回原告刘某的诉讼请求。案件受理费50元减半收取25元，由原告刘某负担。
经二审查明，刘某的经济损失为：医疗费5234.14元、护理费799.54元、住院伙食补助费210元、营养费210元、交通费本院酌定400元，合计6853.68元。对原审认定的其他事实，本院予以确认。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：原判决驳回上诉人刘某的诉讼请求有无事实及法律依据。根据一审查明的事实，2016年6月10日上午，刘宜才受陆西兵指派，在其承包田的田埂上喷洒百草枯，清除杂草。2016年6月11日16时左右，姚立英在其菜园矮屋东北侧墙角边的黄瓜藤上摘了两条黄瓜，存放于老家（大关镇龙头村狮墩组34号）桌子上，2016年6月12日下午，姚立英将两条黄瓜带到了大关镇育才苑，第二天早晨,姚立英将其中一条黄瓜炒了做菜，刘某吃了稀饭和黄瓜后,不久胃里不舒服。刘某被送到桐城市人民医院治疗，当日转入安徽省立儿童医院住院治疗，经医院诊断为误服百草枯。刘宜才在陆西兵承包田的田埂上喷洒百草枯，且与姚立英菜园相距较近，虽时间上已过近三天，但不排除刘某所食黄瓜未受百草枯污染，因此，刘某所遭受的损失，刘宜才应当承担一定的赔偿责任。由于刘宜才受陆西兵雇佣，故陆西兵承担赔偿责任。因姚立英所摘黄瓜在可能被污染的情况下，仍然将黄瓜炒了做菜，亦是造成刘某受到百草枯中毒的原因，故陆西兵承担70%的责任，刘某自身承担30%的责任。由于刘宜才的侵权行为未给刘某造成严重后果，故对刘某要求赔偿精神抚慰金2000元的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，刘某的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销安徽省桐城市人民法院（2016）皖0881民初2990号民事判决；
二、上诉人刘某医疗费5234.14元、护理费799.54元、住院伙食补助费210元、营养费210元、交通费本院酌定400元，合计6853.68元。由被上诉人陆西兵赔偿70%即4797.58元，于本判决生效之日起十日内付清；
三、驳回上诉人刘某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费50元，由上诉人刘某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周大庆
审 判 员 陈庆中
审 判 员 殷 平
二〇一七年三月八日
代书记员 程 延
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《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
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