四川省南充市顺庆区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川1302刑初392号
公诉机关南充市顺庆区人民检察院。
被告人曾伟（绰号大尾巴、尾巴），男，1986年7月4日出生，汉族，四川省南充市顺庆区人，初中文化，无业，住四川省南充市顺庆区。2010年10月、2011年1月因殴打他人分别被行政拘留五日、十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年1月8日被抓获，次日被刑事拘留，同年1月23日被监视居住。再因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年2月27日被抓获，当日被刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
南充市顺庆区人民检察院以南顺检刑检刑诉（2018）366号起诉书指控被告人曾伟犯贩卖毒品罪，于2018年7月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年8月20日、9月3日公开开庭审理了本案。南充市顺庆区人民检察院指派检察员冯境远出庭支持公诉，被告人曾伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2018年1月8日20时30分许，吸毒人员徐某通过微信联系被告人曾伟，要求购买200元的冰毒，后两人约定在曾伟住处南充市顺庆区农资街22号7幢2单元6层1号进行交易。23时许，徐某到曾伟住处以200元的价格购买一小袋冰毒（净重0.53克）。之后，被民警抓获，并从曾伟住处查获冰毒4小袋（净重分别为0.50克、5.46克、0.94克、0.90克），麻古2袋（净重分别为0.59克、0.36克）。
2018年2月7日22时许，在南充市顺庆区金鱼岭路安逸158连锁酒店213房间内，吸毒人员李某通过电话联系曾伟，双方约定由曾伟将冰毒送至酒店房间。后曾伟将冰毒送至该酒店213房间，并通过微信收取200元的毒资。
2018年2月8日18时许，在南充市顺庆区金鱼岭路安逸158连锁酒店213房间内，吸毒人员李某通过电话联系曾伟向其购买冰毒。之后李某通过微信向其支付200元，后由同在房间内的林某到曾伟的住处将冰毒拿回房间。
2018年2月27日，民警将曾伟抓获归案后，又从其住处内查获冰毒1.35克。
经南充市公安局物证鉴定所鉴定，上述查获的冰毒中均含有甲基苯丙胺成分，麻古中均含有甲基苯丙胺和咖啡因成分。
公诉机关就指控的上述事实向法庭出示相应证据。公诉机关认为，被告人曾伟明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人曾伟针对2018年2月7日这次指控无异议，并当庭认罪。辩解，2018年1月8日这次没有贩卖，200元钱是徐某还自己的。2018年2月8日这次记不清了，应当没有贩卖。2018年1月8日从其家中查获的毒品是假的，不含甲基苯丙胺、咖啡因等毒品成分。2018年2月27日从其家中查获的冰毒是自己吸食用的。
经审理查明：
一、2018年1月8日20时30分许，吸毒人员徐某通过微信联系被告人曾伟，要求购买200元的冰毒，双方约定在曾伟住处南充市顺庆区农资街22号7幢2单元6层1号进行交易。23时许，徐某到曾伟住处以200元的价格购买一小袋冰毒，交易完成徐某开门准备离开时，被民警抓获。民警现场从徐某处查获该交易的冰毒一小袋，净重0.53克，经检验，检出甲基苯丙胺成分。从曾伟住处查获冰毒4小袋、麻古2袋，以及200元人民币、曾伟的VIVO牌手机一部等物，其中4小袋冰毒共计净重7.8克，经检验，检出甲基苯丙胺成分；2袋麻古，共计净重0.95克，经检验，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、抓获经过、检查笔录、搜查笔录、扣押清单、现场照片、现场录音录像视频以及现场称重报告，证实2018年1月8日23时许，公安民警在南充市顺庆区农资街22号7幢2单元6层1号曾伟的住房内抓获被告人曾伟及徐某。现场从徐某所穿的衣服口袋内查获一小袋疑似冰毒，净重0.53克；从曾伟住房卧室内查获4袋疑似冰毒、2袋疑似麻古，以及200元人民币、曾伟使用的VIVO牌手机一部、吸毒工具等物，其中4袋疑似冰毒共计净重7.8克，2袋疑似麻古共计净重0.95克。
2、南充市公安局物证鉴定所南公物鉴（理化）字（2018）035号检验报告，证实从徐某身上和曾伟住处共查获的5袋冰毒中均检出甲基苯丙胺成分，从曾伟住处查获的2袋麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
3、接收毒品回执，证实查获的毒品已移交南充市公安局禁毒支队。
4、情况说明，证实徐某向被告人曾伟购买毒品系控制下交易，毒资200元系办案民警提供。
5、提取笔录、手机微信记录及截图，证实2018年1月8日20时32分开始，徐某使用的微信帐号woaitaduhao（微信名故人）与曾伟使用的微信帐号awq00×××01（昵称霸者、微信名尾巴）的聊天记录，证实徐某通过微信联系向曾伟购买200元钱冰毒的事实。
6、证人徐某证言及辨认笔录，证实自己微信帐号woaitaduhao,微信名故人。大尾巴微信帐号awq00×××01，微信名霸者。2018年1月8日晚8时过，其想吸食冰毒，就通过微信联系上大尾巴购买。后其打车到大尾巴家里，用200元现金向大尾巴购买了一小袋冰毒。当其带着冰毒开门准备离开时，几名警察冲了进来，将其抓获。徐某辨认出大尾巴曾伟。
8、被告人曾伟供述及辨认笔录，自己外号尾巴、大尾巴，住在南充市顺庆区农资街22号7幢2单元6层1号，联系电话180××××7827、152××××1456，微信帐号awq00×××01，微信名霸者。徐某的微信帐号woaitaduhao,微信名故人。2018年1月8日晚上，其在南充市顺庆区农资街22号7幢2单元6层1号家里耍时，吸毒女子徐某通过微信联系要向其买200元钱的冰毒。后在11时许，徐某到其家，给其200元现金，其卖给了徐某一小袋冰毒，徐某拿着冰毒离开，开门时碰到警察来了。之后警察从其卧室内查获冰毒、麻古共6袋毒品，从其身上查获了200元现金。自己要吸毒，又没有工作，只有靠卖冰毒赚点钱来养活。曾伟辨认出徐某。
二、2018年2月7日22时许，在南充市顺庆区金鱼岭路安逸158连锁酒店213房间内，吸毒人员李某通过电话联系曾伟向其购买200元钱的冰毒，双方约定由曾伟将冰毒送至酒店房间。后曾伟将冰毒送至该酒店213房间完成交易，交通过微信收取毒资200元。
上述事实，被告人曾伟当庭认罪，且有经庭审举证、质证，本院予以确认的辨认笔录，证人李某、谭某、明某证言，李某与曾伟的手机通话记录，手机微信记录及截图，安逸158连锁酒店监视录像视频，以及被告人的庭前供述证实，足以认定。
三、2018年2月8日18时30分许，在南充市顺庆区金鱼岭路安逸158连锁酒店213房间内，吸毒人员李某通过电话联系曾伟向其购买200元钱的冰毒。后李某通过微信二维码向曾伟支付毒资200元，然后由同在安逸158连锁酒店213房间内的林某到曾伟的住处将一小袋冰毒拿回房间。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、通话记录，证实李某使用的手机号码166××××0234于2018年2月8日18时36分54秒拨打曾伟使用的手机号码152××××1456，通话时长1分55秒；当日19时06分51秒，李某使用的手机号码166××××0234再次拨打曾伟使用的手机号码152××××1456，通话时长37秒。
2、提取笔录、手机微信记录及截图，证实2018年2月8日18时21分，李某使用的微信号×××（昵称奥特曼正）收到谭某微信号×××（微信名快乐的鱼摆摆）的微信红包200元。2018年2月8日18时40分，曾伟使用的微信帐号awq00×××01（微信名霸者）二微码收取李某通过二微码支付的200元。
3、证人李某证言及辨认笔录，证实自己联系电话×××、166××××0234，微信号×××，微信名奥特曼。2018年2月8日下午5时过，谭某下班后又来到其开房住的金鱼岭路安逸158酒店213房间，一会儿星娃也来了，到晚上7时许时，谭某给其微信转了200元钱，叫其向大尾巴再购买200元的冰毒来吸。其便用166××××0234电话号码联系了大尾巴，告诉要买200元钱的冰毒，并说让星娃去他家楼下拿，到了用其手机给他打电话。大尾巴同意了并给其发了个收款的微信二维码，其通过扫码支付了大尾巴200元。然后星娃拿着其手机去农资街大尾巴处买回了200元钱的冰毒，他们三人一起在房间里吸食了。李某辨认出大尾巴曾伟、谭某及星娃林某。
4、证人谭某证言及辨认笔录，证实自己微信号×××,微信名快乐的鱼摆摆。其余内容与李某的证言基本一致。谭某辨认出尾巴曾伟。
5、证人林某证言及辨认笔录，2018年2月的一天晚上7时许，其到金鱼岭路安逸158酒店213房间去找李某耍，当时谭某也在。后李某打电话联系大尾巴买冰毒，说一会喊个兄弟去拿。打完电话李某就告诉其大尾巴的住址，叫其去拿。其到楼下后大尾巴扔了一个玉溪烟盒下来，里面装一袋冰毒。其拿到冰毒便返回安逸158酒店213房间，与李某、谭某一起吸食了。林某辨认出大尾巴曾伟、李某及谭某。
6、证人明某证言及辨认笔录，证实2018年2月7日7时过，狗娃用林某的身份证开房住安逸158酒店213房间，次日晚上听说该房间的客人被警察抓了。明某辨认出狗娃李某。
7、吸毒检测报告书、行政处罚决定书，证实李某、谭某因吸食毒品冰毒受到行政拘留的情况。
8、被告人曾伟供述，证实2018年2月8日晚6时40分许李某通过微信二维码支付自己的200元，其忘了用途，也忘了当晚7时左右是否有人来住处找过自己。曾伟辨认出李某。
四、2018年2月27日，民警将被告人曾伟抓获归案后，又从其住处内查获冰毒1.35克。经检验，检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、抓获经过，被告人曾伟因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年2月9日被立安侦查，后于当月27日被抓获归案。
2、检查笔录、搜查笔录、扣押清单、现场照片、现场录音录像视频以及现场称重报告，证实2018年2月27日15时20分至50分，侦查人员在顺庆区农资街22号7幢2单元6层1号曾伟的住房卧室内，查获用绿色铁盒装的疑似冰毒，以及曾伟使用的黑色小米手机一部、吸毒工具等物。其中用绿色铁盒装的疑似冰毒净重1.35克。
3、南充市公安局物证鉴定所南公物鉴（理化）字（2018）0164号检验报告，证实从曾伟住处查获的1袋冰毒中均检出甲基苯丙胺成分。
4、接收毒品回执，证实查获的毒品已移交南充市公安局禁毒支队。
5、被告人曾伟供述，证实2018年2月27日，民警从其家（南充市顺庆区农资街22号7幢2单元6层1号）卧室内查获了1克多冰毒。
另查明，被告人曾伟系吸毒人员，犯罪时为成年人。2010年10月、2011年1月因殴打他人分别被行政拘留五日、十五日。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的吸毒现场检测报告书，常住人口基本信息，行政处罚决定书等证据证实。
针对被告人提出的辩解意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、关于被告人曾伟所提2018年1月8日这次没有贩卖，200元钱是徐某还自己的辩解意见，经查，证人徐某与被告人的庭前供述能够印证证实被告人向徐某贩卖毒品的事实。且有徐某与被告人的微信聊天记录及现场搜查笔录、侦查机关毒资来源的情况说明等证据予以佐证，而被告人的辩解没有相应证据证实，故被告人的该项辩解意见不能成立，本院不予采信。
2、关于被告人曾伟所提2018年2月8日这次记不清了，应当没有贩卖的辩解意见，经查，证人李某、谭某、林某的证言相互印证证实李某向被告人购买毒品，由林某去拿回的事实。且有手机微信转帐记录及通话记录等证据予以佐证，而被告人的辩解没有相应证据证实，故被告人的该项辩解意见不能成立，本院不予采信。
3、关于被告人曾伟所提2018年1月8日从其家中查获的毒品是假的，不含甲基苯丙胺、咖啡因等毒品成分的辩解意见，经查，南充市公安局物证鉴定所南公物鉴（理化）字（2018）035号检验报告证实该毒品含有甲基苯丙胺、咖啡因等毒品成分，鉴定过程、鉴定程序均合法，且该毒品的查获、送检均系侦查机关依照法定程序进行，鉴定的毒品与查获并送检的毒品具有同一性，而被告人的辩解没有相应证据证实，故被告人的该项辩解意见不能成立，本院不予采信。
4、关于被告人曾伟所提2018年2月27日从其家中查获的冰毒是自己吸食用的辩解意见，本院认为，根据2015《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》精神，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般应当认定为其贩卖的毒品。而被告人的辩解没有相应证据证实，故被告人的该项辩解意见不能成立，本院不予采信。
本院认为，被告人曾伟明知是毒品而非法销售，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款之规定，构成贩卖毒品罪。被告人贩卖毒品被抓获后，从其住处查获的毒品应当认定为其贩卖的数量，故其贩卖的冰毒为9.68克（含甲基苯丙胺成分），麻古0.95克（含甲基苯丙胺和咖啡因成分。被告人多次贩卖毒品，依照最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，应当认定为情节严重。对被告人所犯贩卖毒品罪，应当依照刑法第三百四十七条第四款之规定在三年以上七年以下判处有期徒刑。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人向徐某贩卖毒品系特情介入，存在一定的犯意引诱，应当适当从轻处罚。被告人对2018年2月7日这次犯罪当庭认罪，可以酌情从轻处罚。被告人获得的毒资是违法所得，应当予以追缴，查获的毒品系违禁品、手机系作案工具，均应当予以没收。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曾伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币15,000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年2月27日起至2023年8月10日止。罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、没收扣押在案的毒品冰毒9.68克，麻古0.95克，以及被告人曾伟的VIVO牌手机一部。
三、追缴被告人曾伟违法所得的毒资600元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王瑞蓉
人民陪审员 何学琳
人民陪审员 欧全珑
二〇一八年九月三日
书 记 员 彭凌云
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。