＼n新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）乌中民一终字第1195号＼n上诉人（原审被告）：新疆风景线彩板有限公司＼n法定代表人：曹一鸣，该公司经理。＼n委托代理人：王雪平，北京大成律师事务所乌鲁木齐分所律师。＼n被上诉人（原审原告）：贺吉刚，男，回族，1978年1月14日出生，无固定职业。＼n委托代理人：黄臻，新疆方舟律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告）：徐银财，男，汉族，1975年6月26日出生，无固定职业。＼n上诉人新疆风景线彩板有限公司（以下简称风景线公司）因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2013）米东民一初字第218号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭于2014年1月13日公开开庭进行了审理。上诉人风景线公司委托代理人王雪平，被上诉人贺吉刚到庭参加诉讼，被上诉人徐银财经合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。＼n原审法院判决认定，2009年2月4日，风景线公司作为甲方与乙方徐银财签订《新疆富丽达纤维有限公司动力中心主厂房项目（钢结构屋面、墙面）工程施工安装合同》一份，约定由徐银财承包安装主体钢构、墙面、屋面彩板、檩条、防火涂料粉刷等工程。合同约定了各项工程的单价，总造价以工程完成工作量即面积乘综合单价结算。合同同时约定，乙方施工工作人员所有费用开支均由乙方自行承担，生活由乙方自理，人员由乙方自己管理。施工工具乙方自行解决。徐银财签订合同后，雇佣了包括贺吉刚在内的26名工人施工。2009年3月5日，贺吉刚在施工过程中，因安全设施不完备，吊篮发生侧翻，从高处坠落摔伤。＼n贺吉刚受伤后被送至巴州人民医院就治，被诊断为腰2椎体压缩性骨折脱位伴截瘫，在该院骨科住院77天，康复科住院51天。出院医嘱为：注意饮食，加强营养；继续康复训练，陪护一人；遵医服药，1月后复诊。贺吉刚住院期间，风景线公司从徐银财的工程款中预支50000元，为贺吉刚支付了医疗费，徐银财向风景线公司出具了借据。贺吉刚自行交纳医疗费4680.44元。徐银财已向贺吉刚支付住院期间生活费2750元。徐银财为贺吉刚聘请护理人员，共护理了62天。贺吉刚父亲及兄弟共三人从乌鲁木齐市米东区赶往库尔勒市陪护照料，产生交通费及住宿费。护理人员为贺吉刚弟弟贺吉鹏，在乌鲁木齐市米东区新时代通讯店工作。＼n原审法院另查明，徐银财主要从事安装彩钢板房的工作，但并无任何营业执照或建筑资质。风景线公司在与其签订施工安装合同时，未审查其资质。＼n原审法院认为，贺吉刚、徐银财、风景线公司之间是何种法律关系是本案的争议焦点。从双方签订的施工合同来看，徐银财按照风景线公司的要求完成屋面、墙面彩钢安装工作，由徐银财自备工具设施，自行管理施工人员，按照安装面积结算工程款，双方构成建设工程施工合同关系；徐银财承包该工程后，雇佣贺吉刚等26人施工，贺吉刚向徐银财提供劳务，徐银财向贺吉刚发放日工资80元，故贺吉刚与徐银财之间系劳务关系。＼n《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。徐银财作为接受劳务一方，未给劳务者提供安全的施工设施，存在过错，对贺吉刚因劳务导致的人身损害应承担相应的责任。贺吉刚对其自身伤害无过错，不承担责任。＼n最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国建筑法》的规定，建筑工程应发包给具有相应资质条件的承包单位。本案中，施工高度约为50米，系高处作业，贺吉刚在安装过程中从高处坠落，系因安全生产事故遭受人身损害。风景线公司作为发包人，应知晓作为个人的徐银财，不具备建筑施工资质及高处作业资质，却与其签订了工程施工安装合同，存在过错，故其应与徐银财对贺吉刚遭受的人身伤害承担连带赔偿责任。＼n贺吉刚诉讼请求中的合理部分确定如下：根据贺吉刚提供的医疗费发票及药费收据，医疗费5235.74元本院予以支持。住院伙食补助费3200元（128天×25元／天），扣除徐银财已向贺吉刚支付的2750元，剩下住院伙食补助费450元，原审法院予以支持。根据贺吉刚提交的住宿费票据，住宿费2390元，原审法院予以支持。交通费，根据贺吉刚的伤情及提供的交通费票据，原审法院酌情支持1500元。营养费，因医院开具了加强营养的医嘱，对营养费1000元原审法院予以支持。护理费，贺吉刚住院128天，出院医嘱载明继续康复训练，陪护一人，1月后复诊，贺吉刚未提供后续复诊证明，故出院后护理期原审法院根据现在医疗证明支持30天，计算至2009年8月10日，护理总天数为158天，因医疗机构并未出具需多人护理的证明，故徐银财聘请护工护理贺吉刚的62天应扣除，尚余96天；因贺吉刚护理人员贺吉鹏无固定职业及固定收入，护理费原审法院参照2011年度在岗职工平均工资38820元／年的标准计算，护理费10210.19元（38820元／年÷365天×96天），原审法院予以支持。误工费，因贺吉刚伤情还需后续治疗，尚未定残，其出院后误工期原审法院暂根据现有医疗证明，计算30天，计算至2009年8月10日，因贺吉刚伤前以打工为生，无固定职业及收入，故误工费原审法院参照2011年度在岗职工平均工资38820元／年的标准，计算为16804.27元（38820元／年÷365天×158天），贺吉刚仅主张了14909元，原审法院予以支持。＼n综上，遂判决如下：徐银财向贺吉刚赔偿医疗费5235.74元；徐银财向贺吉刚赔偿住院伙食补助费450元；徐银财向贺吉刚赔偿住宿费2390元；徐银财向贺吉刚赔偿交通费1500元；徐银财向贺吉刚赔偿营养费1000元；徐银财向贺吉刚赔偿护理费10210.19元；徐银财向贺吉刚赔偿误工费14909元；新疆风景线彩板有限公司对徐银财以上一至七项赔偿款项合计35694.93元承担连带赔偿责任。＼n上诉人风景线公司上诉称，一审法院在案件审理时查明的事实不清，上诉人与徐银财之间签订的施工合同是承揽合同，而非建设工程施工合同。（2010）巴民一终字第21号民事判决，已认定上诉人与徐银财之间是承揽关系，根据民事证据规则，上诉人无需举证证明这一事实。一审法院错误认定签订的工程是承包合同。一审法院适用法律错误。本案应适用最高人民法院审理人身损害赔偿司法解释第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或自身损害的，定作人不承担赔偿责任。请求撤销乌鲁木齐市米东区人民法院（2013）米民一初字第218号民事判决，驳回对上诉人的起诉。＼n被上诉人贺吉刚答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。认定徐银财和风景线公司签订的合同属于建设工程合同是正确的，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。＼n被上诉人徐银财未答辩。＼n经本院审理查明，原审法院判决认定事实属实。＼n以上查明的事实，有风景线公司与徐银才签订的施工合同、病案首页、出院小结、（2010）新民申字第1173号民事裁定书、医疗费票据、住宿费票据、交通费票据、证明、陪护合同、收据及一、二审庭审笔录在卷予以证实。＼n本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务，＼n自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，徐银财作为接受劳务一方，未能提供安全的工作条件和采取安全的防护措施，应对贺吉刚的人身损害承担赔偿责任。而贺吉刚作为提供劳务一方，对其自身伤害无过错，不承担责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条的规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。关于风景线公司上诉称与徐银财签订的《新疆富丽达纤维有限公司动力中心主厂房项目施工合同》属于承揽合同，本院不予认可，判断合同性质的标准并非文字表面涵义，而应是合同所具有的法律特征。根据上诉人提交的合同，可以认定风景线公司属于建设工程合同的承包人，徐银财属于转包的第三人。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条明确规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。发包人知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，徐银财作为雇主，不具备建筑施工资质及高处作业资质，风景线公司却与其签订了工程施工合同，存在过错，故其应与徐银财对贺吉刚遭受的人身伤害承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本案二审案件受理费692.37元（风景线公司已交），由风景线公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长刘晓＼n审判员温鹏钧＼n代理审判员谭建艳＼n二〇一四年一月二十四日＼n书记员金鑫