福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0802刑初25号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人张某甲，女，1974年1月10日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，农民，住龙岩市新罗区。因涉嫌非法经营犯罪于2015年7月17日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年8月21日被龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人倪奕阳，福建紫杉律师事务所律师。
辩护人谢文昌，福建紫杉律师事务所实习律师。
被告人陈某，女，1971年10月2日出生于龙岩市新罗区，汉族，高中文化，农民，住龙岩市新罗区。因涉嫌非法经营犯罪于2015年8月19日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2016年1月11日被本院取保候审。现在家。
福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2016）4号起诉书指控被告人张某甲、陈某犯非法经营罪，于2016年1月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员黄琴兰出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人倪奕阳、谢文昌，被告人陈某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：2015年2月至2015年7月期间，被告人张某甲在龙岩市新罗区大池镇南燕村南兴路6号通过电话、现金交易等方式向吴某、张某丙等人擅自销售“六合彩”，非法收注金额共计人民币96480元。2015年5月14日至同年7月16日，被告人陈某在龙岩市新罗城区内通过电话等方式向被告人张某甲销售“六合彩”，非法收注金额共计人民币54980元。
另查明，2015年7月16日20时20分许，公安人员在龙岩市新罗区大池镇南燕村抓获被告人张某甲，并扣押了其抄写的码单、收码的手机（号码：135××××3626）等证物；2015年8月7日，被告人陈某主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实。
上述事实，被告人张某甲、陈某在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、抓获经过、到案经过、证人吴某、张某乙、张某丙等人的证言，辨认笔录及照片、扣押清单、辨认笔录及照片、被告人张某甲、陈某的供述等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人张某甲、陈某违反国家规定，非法销售“六合彩”，其中被告人张某甲经营数额为人民币96480元，被告人陈某经营数额为人民币54980元，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人张某甲归案后能如实供述犯罪事实，属坦白，依法予以从轻处罚。故被告人张某甲的辩护人认为被告人张某甲有认罪情节，要求从轻处罚的辩护意见，理由充分，予以采纳。被告人陈某犯罪后能自动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，且退出部分赃款，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币16000元（限于判决本生效之日起一个月内缴清）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币6000元（限于判决本生效之日起一个月内缴清）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、现场查扣的82期六合彩收码账单二张、81期六合彩账单一张、作业本一本，属物证，均予以随案存查。
四、现场查扣的手机一部，属作案工具，予以没收，上缴国库。
五、扣押于龙岩市公安局新罗分局的被告人张某甲的现金人民币330元、被告人陈某的现金人民币47834元，属赃款，予以没收，由该局上缴国库。
六、扣押于龙岩市公安局新罗分局的被告人陈某的现金人民币21500元，系非法所得，由该局予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审判员 林 演 芝
二〇一六年一月十九日
书记员 邱奕蕴（代）
附相关法条：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。