辽宁省阜新市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）辽09民终954号
上诉人（原审被告）：蔡树成，现住阜新市。
委托诉讼代理人：张树云，辽宁诚为律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：辽宁中天设备安装有限公司，住所地阜新市开发区F路20号。
法定代表人：冯国军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘玉森，辽宁三邦律师事务所律师。
原审被告：阜新市启维劳务派遣有限公司，住所地阜新市海州区新华路70-8号。
法定代表人：李雅娟，该公司经理。
委托诉讼代理人：董宇，该公司业务经理。
上诉人蔡树成与被上诉人辽宁中天设备安装有限公司（以下简称中天公司）、原审被告阜新市启维劳务派遣有限公司（以下简称启维公司）劳动争议纠纷一案，不服阜新市细河区人民法院（2018）辽0911民初403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月20日立案后，依法组成合议庭，于2018年8月6日公开开庭审理了本案，上诉人蔡树成及其委托诉讼代理人张树云，被上诉人中天公司的委托诉讼代理人刘玉森、原审被告启维公司的委托诉讼代理人董宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蔡树成上诉请求：1.请求撤销阜新市细河区人民法院（2018）辽0911民初403号民事判决。改判被上诉人向上诉人支付工作23年的经济补偿金35767.76元，支付违法解除劳动合同的赔偿金35767.76元。2.被上诉人承担上诉费。
理由：一、本案基本案情。
上诉人于1992年起在阜新矿务局煤气锅炉安装公司工作，工种为铆工。企业性质为集体所有制。该公司于2004年改制，更名为辽宁中天设备安装有限公司。上诉人工作没有变动。2012年上诉人在工作中受伤，评定8级伤残。一般医疗依赖。2014年9月9日，阜新市医疗保险管理中心支付上诉人一次性伤残补助金28927.25元。2015年6月9日，支付上诉人一次性工伤医疗补助金24765.62元。2016年5月31日，被上诉人支付上诉人一次性伤残就业补助金64447元。2015年12月份被上诉人单方口头通知解除与上诉人的劳动关系。2016年7月因经济补偿金纠纷上诉人申请劳动仲裁，2018年2月被上诉人不服劳动仲裁裁定诉至法院。二、判决被上诉人中天公司对上诉人不予支付经济补偿金错误。判决认为，被告蔡树成在原告中天公司工作期间受伤，领取了一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，可以认定双方的劳动合同已经解除，且蔡树成已按《工伤保险条例》的规定享受了相应的待遇。中天公司及被告启维公司不应再向蔡树成支付经济补偿金及医疗费。
一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金给付，不应影响经济补偿和赔偿金的给付。
一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是工伤职工依据《工伤保险条例》因工伤获取的工伤待遇。两项补助金支付原因为工伤事故。
经济补偿金是用人单位解除或终止劳动合同时，对符合法律规定情形，向劳动者支付的经济补偿。赔偿金是用人单位违法解除劳动合同，向劳动者支付的赔偿金。经济补偿金或赔偿金的支付原因为劳动合同的解除。
工伤职工获得工伤待遇后，仍有权按照《劳动合同法》享受职工应有的权益。《劳动合同法实施条例》第二十三条用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和就业补助金。
三、中天公司解除与上诉人的劳动合同属于违法解除。应支付赔偿金。
1.2004年锅炉安装公司改制为中天公司起，中天公司与上诉人开始签定劳动合同，一年一签。2014年签的合同时间是2014年1月1日起，到期日应为2015年1月1日止。2015年中天公司没有与上诉人签订劳动合同。2015年12月中天公司通知解除劳动关系后，上诉人才发现2014年8月份中天公司将上诉人等几十人与阜新启维劳务派遣公司签订了劳动合同。2014年8月份至2015年12月份期间，中天公司从未向上诉人等几十人通知与中天公司已解除劳动合同，更没有按照法律规定支付经济补偿金。中天公司与上诉人解除劳动合同行为属于违法解除。
2.《劳动合同法》第四十二条第（五）项规定，在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的，不得解除劳动合同。上诉人1992年在该单位工作，应在2016年12月份退休。至2014年工龄已达22年，至退休还有2年时间。中天公司于2014年8月解除与上诉人的劳动合同，属于违法解除。
3.依据法律规定，中天公司违法解除劳动合同，应向上诉人支付赔偿金。
《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。
依据该条规定，上诉人请求经济补偿金35767.76元，赔偿金35767.76元。
一审判决被上诉人中天公司不应向上诉人支付经济补偿金错误，请求二审予以改判。
中天公司辩称：1.上诉人在上诉请求中，变更了上诉请求的事项，原审法院的上诉请求的事项是要求被上诉人支付经济补偿金，而在上诉请求中要求被上诉人支付经济补偿金的基础上，再赔偿经济补助金。因此根据法律规定，上诉人的上诉请求不应成立。2.原审判决被上诉人对上诉人不予支付经济补偿金正确。是根据劳动法第46条规定，劳动者依照劳动合法第38条规定解除劳动合同的，根据劳动合同法36条；3.用人单位主动与劳动者解除合同的；4、用人单位因破产、经济裁员的情况下；根据本案的情况、上诉人不符合劳动合同法46条规定，因此原审法院判决被上诉人不予支付上诉人经济补偿金是正确的。三、被上诉人中天公司也没有违法与上诉人解除劳动合同。上诉人在被上诉人单位属实是工伤，也应当享受工伤待遇。但是，上诉人并没有连续在被上诉人单位工作，在2014年至2015年12月份，是在原审原告启维劳务公司派遣单位工作，因此上诉人与启维劳动公司形成了劳动关系，与被上诉人是用工关系。按相关规定，因为上诉人与中天没有形成劳动关系，因此被上诉人不存在与上诉人存在非法解除劳动关系的事实。所以，被上诉人中天公司根据事实及法律规定，也不能支付上诉人经济赔偿金。经济赔偿金与经济补偿金是相辅相成的，没有补偿金，就没有赔偿金。本案当中，不存在补偿金，也就不存在经济赔偿金。根据本案的事实及相关法律规定，请求二审法院维持原审判决。
启维公司答辩意见：1.经济补偿金是由于上诉人在工作期间产生工伤，但二人产生工伤期间与我公司没有关系，是由中天公司认定的。上诉人要求支付赔偿金，根据上诉状第二条，上诉人没有要求我单位承担责任，因此与我单位无关。2.被上诉人支持原审判决。
中天公司向一审法院起诉称：1.原告不应支付被告经济补偿金19836.30元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由:被告虽然在原告单位工作过，但双方不存在劳动关系，被告在原告所从事的是不固定的工作，双方应是劳务关系。劳务关系终止后，双方权利义务也随之消灭。所以原告不能给付被告经济补偿金。阜新市劳动人事争议仲裁院对于被告在原告单位工作的时间认定错误，月基本工资认定错误，导致经济补偿金计算错误。综上，请依法支持原告的诉讼请求。
一审法院认定事实：1992年，被告蔡树成为阜新矿区铁运多种经营公司锅炉安装公司的职工，从事铆工工作。2004年6月28日，原阜新矿务局煤气锅炉设备安装公司改制，由阜新矿业（集团）有限责任公司、阜新矿务局煤气锅炉设备安装公司、台商和内部自然人共同出资成立了原告中天公司。2012年，蔡树成在中天公司工作期间受伤。2014年6月6日，阜新市劳动能力鉴定委员会办公室作出阜劳鉴工字【2013】857号劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残程度结论通知单，中天公司职工蔡树成致残程度为捌级，一般医疗依赖，无护理依赖。2014年9月9日，阜新市医疗保险管理中心支付蔡树成一次性伤残补助金28927.25元。2015年6月9日，阜新市医疗保险管理中心支付蔡树成一次性工伤医疗补助金24765.62元。2016年5月31日，蔡树成收到中天公司支付的一次性伤残就业补助金64447元。2016年7月，蔡树成向阜新市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，阜新市劳动人事争议仲裁院于2018年1月18日作出阜劳人裁字【2018】第13号仲裁裁决书，中天公司不服该裁定，于2018年2月9日向本院提起诉讼。
一审法院认为，被告蔡树成在原告中天公司工作期间受伤，蔡树成领取了从工伤保险基金中支付的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金及中天公司支付的一次性伤残就业补助金，可以认定双方的劳动合同已经解除，且蔡树成已按《工伤保险条例》的规定享受了相应的待遇。中天公司及被告启维公司不应再向蔡树成支付经济补偿金及医疗费，对中天公司的主张予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十七条规定，判决原告辽宁中天设备安装有限公司、被告阜新市启维劳务派遣有限公司不应向被告蔡树成支付经济补偿金及医疗费。本案案件受理费10元，由被告蔡树成负担。（原告已预付）
对当事人二审争议的事实，本院认定事实如下：本院审理查明的事实与一审法院认定的事实相一致。另查明阜新市劳动人事争议仲裁院于2018年1月18日作出阜劳人裁字【2018】第13号仲裁裁决，一、对申请人蔡树成要求被申请人中天公司支付申请人蔡树成工伤医疗费用134800元的仲裁申请不予支持，二、被申请人中天公司支付申请人蔡树成终止劳动合同经济补偿金17106.32元，于裁决生效后十日内支付给申请人。三、申请人蔡树成、被申请人中天公司双方自2016年1月1日劳动关系终止，除第一条外被申请人不再承担申请人其他责任和费用。
本院认为，依双方当事人所提上诉请求及辩论意见，本案的焦点上诉人蔡树成要求被上诉人中天公司支付经济补偿金35767.76元及赔偿经35767.76元有无事实及法律依据。
《工伤保险条例》第三十五条职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受一下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十二个月的本人工资，八级伤残为十个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为六个月的本人工资。（二）劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金......。2014年9月9日，阜新市医疗保险管理中心支付蔡树成一次性伤残补助金28927.25元。2015年6月9日，阜新市医疗保险管理中心支付蔡树成一次性工伤医疗补助金24765.62元。2016年5月31日，中天公司支付蔡树成的一次性伤残就业补助金64447元。上诉人蔡树成收到该三笔补助金后，被上诉人中天公司从2016年1月就不再支付上诉人蔡树成的工资。上诉人蔡树成向阜新市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，蔡树成认可双方于2015年12月31日终止了劳动合同关系，故可以认定双方之间已解除劳动关系。双方之间解除劳动关系符合劳动法合同法第三十六条的规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。依据该条规定，被上诉人中天公司应向上诉人蔡树成支付经济补偿金。但上诉人蔡树成要求支付经济补偿金35767.76元的请求，经查其在仲裁时所提经济补偿金为19836.30元，仲裁机关裁决经济补偿金为17106.32元，仲裁裁决后上诉人蔡树成并未提出异议，只是在被上诉人中天公司向一审法院起诉，请求不支付经济补偿金17106.32元时，上诉人蔡树成的抗辩意见为工作时间、补偿年限计算错误，应支付经济补偿金的及赔偿金共计72808.8元。根据法律规定，其经济补偿的期限应从2004年开始，即在本单位工作（中天公司）的年限其计算，且劳动争议案件仲裁是前置程序，其对仲裁的裁决没有意见，现在上诉请求的数额不符合法律规定，不予支持。被上诉人中天公司应按照劳动合同法的规定支付上诉人蔡树成的经济补偿金为17106.32元。一审法院不予支持该经济补偿金，属于适用法律错误，应予纠正。上诉人蔡树成请求支付赔偿金的请求，因用人单位并非违法解除劳动合同，不符合劳动合同法第八十七条规定应支付赔偿金的情形，故其这一上诉请求没有事实及法律依据，不予支持。
综上所述，上诉人蔡树成的上诉请求部分成立。依照《工伤保险条例》第三十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销阜新市细河区人民法院（2018）辽0911民初403号民事判决；
二、被上诉人辽宁中天设备安装有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人蔡树成终止劳动合同经济补偿金17106.32元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回上诉人蔡树成的其他上诉请求。
一、二审案件受理费合计20元，由被上诉人辽宁中天设备安装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长乔丹青
审判员朱士杰
代理审判员李洪权
二Ｏ一八年八月十三日
书记员赵兴国