＼n江苏省连云港市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）连商初字第0145号＼n原告汲某某＼n被告董某某＼n被告徐某某＼n被告赵某某＼n被告傅某某＼n被告甲公司＼n被告乙公司＼n原告汲某某与被告董某某、徐某某、赵某某、傅某某、甲公司、乙公司民间借贷纠纷一案，本院于2012年6月27日立案受理后，依法组成合议庭，并于2012年8月16日、2013年7月19日公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。＼n原告汲某某诉称：被告董某某、徐某某于2011年10月至12月期间向原告借款624.075万元，期限为3个月至6个月，多次催要至今未还。被告赵某某、傅某某、甲公司、乙公司为被告董某某、徐某某提供了连带担保。为了维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判令：1、各被告连带还款624.075万元借款本金及利息；2、各被告连带承担本案的诉讼费用及实现债权的费用（律师费）。＼n原告汲某某为证明其诉讼主张向本院提交了以下证据：＼n1、2010年11月8日的收条、借款证明、银行汇款凭证、丙公司（甲公司前身）、乙公司、赵某某、傅某某出具的担保书，以上证据的证明目的是2010年11月期间，汲某某向董某某出借款项500万元，并由各保证人承担保证责任；2、2011年3月期间，董某某出具的借款凭证、丙公司、乙公司、赵某某、傅某某出具的担保书，以上证据的证明目的是500万元借款首次展期，各保证人继续承担保证责任；3、2011年9月期间，董某某出具的借款证明，丙公司、赵某某出具的担保书，汲某某对傅某某的电话告知记录，以上证据的证明目的是500万借款再次展期，各担保人继续承担保证责任；4、2011年12月期间，董某某、徐某某出具借款证明，丙公司、赵某某、乙公司、傅某某出具担保书，以上证据证明目的为500万借款第三次展期，徐某某作为债务人加入，各保证人继续承担保证责任；5、义乾担保公司出具给董某某的借款费用收据。＼n被告董某某、徐某某、赵某某、甲公司在诉讼初期答辩称：被告方没有收到原告的出借款项，合同没有实际履行，担保合同作为从合同也没有生效。后上述被告变更答辩意见为：认可收到500万元借款本金，但是认为已经还款117.5万元，应当依法冲抵欠款，据实处理；另外，担保书中的日期与原告主张的债权发生日期不一致，不能确定被告的担保债权就是原告主张的债权。＼n被告董某某、徐某某、赵某某、甲公司提供证据如下：1、银行对账单3份，证明目的为董某某收到汲海燕汇款456.963万元；2、支付凭证2份，证明目的为董某某收到汇款后将款项转入丙公司，金额也是456.963万元；3、网上银行电子回单10页，证明向汲海燕还款1175000元。＼n被告傅某某、乙公司答辩称：1、乙公司的担保未经股东会决议通过，不符合公司法的规定，应属无效；2、原告提供的企业担保书中并未明确借款的债权人，乙公司无法承担担保义务；3、假设担保书中的担保权人系本案原告，因2011年12月4日，汲某某与董某某并未实际发生借款业务，债权人与债务人串通骗取保证人提供担保，担保无效；4、因董某某于2011年9月5日和10月27日向汲某某借款500万元和365750元以偿还其于2010年11月4日和2011年3月4日的本息，上述债务已经消灭，主债权消灭，保证责任也随之消灭；5、原告应提交证据证实其履行了出借义务，并排除高利贷及利滚利情形，证据表明原告仅履行了4569630元的出借义务，保证人即使承担责任，也应仅对上述金额的债务承担。＼n被告傅某某、乙公司未提交证据。＼n庭审及证据交换期间，各方发表质证意见如下：＼n被告董某某、徐某某、赵某某、甲公司对原告汲某某提交的证据发表质证意见为：对原告提交的证据中的单位公章及当事人签名真实性无异议，对义乾担保公司出具的借款费用收据真实性不予确认，但是认为担保书不能证实与涉案借款的关联性。＼n被告傅某某、乙公司对原告汲某某提交的证据发表质证意见为：对落款时间为2011年12月4日的借款证明及2011年12月4日担保书中傅某某的签名和乙公司公章的真实性予以认可；对2011年3月4日的担保书中乙公司公章及傅某某的签名需核实（后被告傅某某及乙公司在指令期间内未提交书面意见）；对担保告知电话记录不予认可；另外，即使签章系真实，但是由于担保书中未明确债权人，无法证实该担保与原告主张的债权相对应；其他与傅某某及乙公司无关的证据同被告董某某、徐某某、赵某某、甲公司的质证意见。＼n原告汲某某对被告董某某、徐某某、赵某某、甲公司提供的证据质证称：银行对账单证实了我方履行出借义务；支付凭证与本案无关；对于被告汇款共计117.5万元的金额予以认可，但是认为其中的担保费用是给义乾担保公司的，与汲某某无关。＼n被告乙公司、傅某某称对被告董某某、徐某某、赵某某、甲公司提供的证据不了解，未发表质证意见。＼n本院对原被告双方确认无异议的证据予以采信，对于有异议的证据及其证明力大小，将在审理查明及本院认为部分具体阐述。＼n根据当事人确认无异议的证据及当事人及其委托代理人庭审陈述，本院认定事实如下：＼n汲某某、贾建英和连云港市久居房地产经纪有限公司（以下简称久居公司）分别于2010年10月8日、11月5日、11月8日汇款给董某某，金额为469630元、200万元、210万元，汲某某称另付430370元现金给董某某。董某某于2010年11月8日出具收条一份，内容为今收到借款现金430370元，银行转账4569630元，借款金额总计500万元。董某某另向汲某某出具无落款时间的借款证明一份，主要内容为今借到汲某某现金500万元，期限4个月，2010年11月5日至2011年3月4日，月息1.5%。＼n2010年11月4日、11月6日，丙公司、乙公司分别出具企业担保书一份，主要内容为：担保企业丙公司、乙公司自愿为借款人董某某向借款人民币五百万元整，期限四个月提供担保，担保范围包括借款人的借款本金、利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的一切费用，并承担不可撤销的连带保证责任。担保企业有监督借款人按合法用途使用借款和督促借款人按约定的期限还本付息的义务。在借款人没有按约定履行义务时，担保企业无条件为其承担保证范围内的一切责任，并承诺无条件放弃抗辩权。若遇出借人变更或某种原因导致借款协议部分或全部无效时，不影响此担保书的效力，担保企业仍按照此保证范围承担责任。担保企业的保证期间为借款人履行债务期限届满之日起两年。若债权人和借款人就债务履行期限达成展期协议的，担保企业继续承担保证责任，保证期间自展期协议约定的债务履行期届满之日起两年。本担保书亦经本企业股东会／董事会讨论通过，同意以本企业的全部资产作为担保。如果不能按时还本付息，愿意以资产变现、转让股权等债权人认可的方式偿还全部债务和违约金、赔偿金以及债权人实现债权的全部费用。此担保书一经签字或盖章即具法律效力。＼n2010年11月8日，赵某某出具担保书一份，傅某某出具无落款日期担保书一份。两人出具的担保书主要内容为：担保人赵某某、傅某某自愿为借款人董某某向借款人民币伍佰万元整，期限四个月提供担保，担保范围包括借款本金、利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的一切费用，并承担不可撤销的连带保证责任。担保人有监督借款人按合法用途使用借款和督促借款人按约定的期限还本付息的义务。在借款人没有按约定履行义务时，担保人无条件为其承担保证范围内的一切责任，并承诺无条件放弃抗辩权。若遇出借人变更或某种原因导致借款协议部分或全部无效时，不影响此担保书的效力，担保人仍按照此保证范围承担责任。担保人的保证期间为借款人履行债务期限届满之日起两年。若债权人和借款人就债务履行期限达成展期协议的，担保人继续承担保证责任，保证期间自展期协议约定的债务履行期届满之日起两年。此担保书一经签字或盖章即具法律效力。＼n借款发生后，汲某某与董某某协商将借款展期三次：第一次展期：董某某向汲某某出具借款凭证一份（无具体落款日期，载明的借款期限为2011年3月5日至9月4日），诉讼中董某某的委托代理人对该凭证记载的尚欠500万本金数额无异议，但是否认45万元的利息；2011年3月3日、3月4日，丙公司、赵某某、乙公司、傅某某为上述展期后的借款出具担保书。第二次展期：董某某向汲某某出具借款证明，内容为，本金500万元，期限2011年9月5日至12月4日；2011年9月3日，赵某某和丙公司为此出具担保书；汲某某称通过与傅某某的电话联系，傅某某及乙公司同意继续担保。第三次展期：2011年12月4日，董某某、徐某某出具的共计本金500万元的借款证明，期限2011年12月4日至2012年6月4日；另外，董某某、徐某某向汲某某出具金额分别为35万元、52.5万元的借款证明，汲某某称该两笔为借款利息及中介费用。2011年12月4日，傅某某、乙公司上述展期后借款出具担保书。＼n诉讼中，被告乙公司及傅某某的委托代理人称需对2010年11月4日、2011年3月4日乙公司及傅某某出具担保书的公章及签名进行核对，并称如未在指定期间回复即视为认可，后其委托代理人未在期间内向本院回复，本院对上述证据中乙公司的公章及傅某某的签名予以确认。＼n另外，根据庭审中各方当事人确认的由原告汲某某提供的交费付息表载明的内容确定董某某的如下还款事实：董某某分别于2011年1月12日还款15万元，2月23日还款7.5万元，3月14日还款35万元及7.5万元，4月8日、5月12日、6月17日、7月18日、8月16日、分别还款7.5万元，10月22日还款15万元。上述还款均是由董某某方将款汇入汲某某指定的银行卡账户。对于2011年3月14日还款共计42.5万元，汲某某称该42.5万元中的35万元是应付给义乾公司的中介费，董某某称应视为偿还涉案借款，与中介费无关。＼n本案诉讼中，被告董某某、徐某某、赵某某、甲公司及傅某某和乙公司认可截至2011年10月23日尚欠原告汲某某本金数额为500万元，放弃前述对借款本金数额及中介费用问题的抗辩意见。本院认为，各被告对上述事实的认可系当事人对其民事权利的自由处分，并不违反法律规定，本院对此予以确认。＼n本院认为，原告汲某某与被告董某某借款合同合法有效。出借人汲某某履行了500万元的出借义务，借款人董某某未能足额还本付息，被告徐某某在借款凭证中借款人处签名，应视为债务加入行为，应与董某某共同承担还本付息的违约责任。被告赵某某、甲公司、傅某某、乙公司为上述借款本息提供连带保证担保，该担保系各保证人的真实意思表示，并无违反法律、法规强制性规定之处，其担保合法有效，在主债务人董某某、徐某某未能按约还款的情况下，各保证人应依约对500万元借款的本息债务承担连带保证责任。＼n被告乙公司、傅某某称企业担保书中没有列明担保权人，被告无法履行担保义务。本院认为，虽然涉案担保书中债权人处为空白，但是担保书对担保人、借款人及借款金额和期限均有明确约定，担保书中约定的上述内容与主债务均吻合，而且乙公司和傅某某也没有提供证据证实其所作的担保系为董某某的其他债务而为，因此，本院认为，乙公司、傅某某的该抗辩主张依据不足。＼n乙公司、傅某某称董某某于2011年9月5日、10月27日通过向汲某某借款500万元及365750元偿还了2010年11月4日及2011年3月4日产生的本息，既然主债权已经消灭，担保责任也消灭。本院认为，根据庭审查明的事实，董某某与汲某某之间的借款是双方当事人经协商对还款期限进行变更，对此出借人汲某某与董某某均予以认可，因此乙公司、傅某某称董某某后期的借款是偿还前期债务的依据不足。关于乙公司、傅某某称债务人与债权人串通骗取保证以及赵某某、甲公司称因其保证的主合同不存在而无需承担保证责任的抗辩主张，乙公司、傅某某认为2011年12月4日，汲某某与董某某没有发生借款关系，同日乙公司、傅某某出具的担保书是因债务人与债权人恶意串通骗取的；赵某某、甲公司认为担保书形成于2011年9月3日，实际借款发生在2011年10月至12月，因主债务不存在，担保合同不成立。对该争议本院认为，根据庭审查明的事实，汲某某与董某某的借款经过多次展期，各担保人也多次承诺继续承担担保责任，而且担保书中也明确约定如主债务展期，担保人继续承担保证责任的内容。各保证人以展期的借款未实际发生为由抗辩不承担保证责任与事实不符。＼n关于乙公司抗辩称因该公司对外担保未经股东决议，其担保无效的抗辩主张。《中华人民共和国公司法》第十六条规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。本案中，乙公司并非是为本公司股东或实际控制人提供担保，其认为因未经股东会决议而导致担保无效的抗辩无法律依据，本院不予支持。＼n综上，原告汲某某要求被告董某某、徐某某承担500万元本金及合法利息的还款责任，并要求赵某某、甲公司、傅某某、乙公司连带保证责任的诉求证据充分，符合法律规定，本院依法予以支持，原告汲某某主张的624.075万元本金数额，经审理查明仅履行了500万元的出借义务；而且其主张的律师费用并未提交证据佐证，因此汲某某的其余诉求无法律和事实依据，本院依法予以驳回。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：＼n一、被告董某某、徐某某于本判决生效之日起十日内偿还原告汲某某借款本金500万元及相应利息（自2011年10月23日起至本判决确定的还款之日止，按月息1.5%计算）；＼n二、被告赵某某、甲公司、傅某某、乙公司对董某某、徐某某的上述债务承担连带清偿责任；＼n三、驳回原告汲某某其他诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费55485元、保全费5000元（原告汲某某已预交），由被告董某某、徐某某、赵某某、甲公司、傅某某、乙公司共同负担48465元，原告汲某某负担12020元。＼n如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行，账号：10-113301040002475（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。＼n（此页无正文）＼n审判长杜兴淼＼n代理审判员万红英＼n代理审判员曹金陵＼n二〇一三年十月三十日＼n书记员任燕＼n法律条文及上诉须知附录＼n一、法律条文＼n（一）《中华人民共和国合同法》＼n第一百九十六条：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。＼n第二百一十一条：自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。＼n（二）《中华人民共和国担保法》＼n第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。＼n连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。＼n（三）《中华人民共和国公司法》＼n第十六条：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。＼n二、上诉须知＼n根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：＼n当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省高级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。＼n本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。