湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘11刑终432号
原公诉机关：湖南省新田县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：王求红，男，1981年12月24日出生于湖北省黄梅县，公民身份号码4XXXXXXXXX********，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2014年8月29日被抓获，次日被新田县公安局刑事拘留，同年9月29日经新田县人民检察院以涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪批准逮捕，次日由新田县公安局执行逮捕，现羁押于新田县看守所。
辩护人：肖春才，广东威豪律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）：张心仁，男，1973年9月7日出生于湖北省黄梅县，公民身份号码4XXXXXXXXX********，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2014年8月29日被抓获，次日被新田县公安局刑事拘留，同年9月29日经新田县人民检察院以涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪批准逮捕，次日由新田县公安局执行逮捕，现羁押于新田县看守所。
上诉人（原审被告人）：崔健，男，1992年2月18日出生于湖北省黄梅县，公民身份号码4XXXXXXXXX********，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2014年9月29日经新田县人民检察院批准逮捕，2015年1月12日被抓获，同月15日由新田县公安局执行逮捕。同年4月14日被永州市公安局监视居住，同年10月30日经新田县人民法院批准逮捕，同日由新田县公安局执行逮捕，现羁押于新田县看守所。
辩护人：汪顺生，湖南顺胜律师事务所律师。
辩护人：杜泉江，湖南顺胜律师事务所律师。
原审被告人：张静，女，1982年3月17日出生于湖北省随县，公民身份号码4XXXXXXXXX********，汉族，初中文化，农民，因涉嫌犯非法经营罪于2014年8月29日被抓获，次日被新田县公安局刑事拘留，同年9月29日经新田县人民检察院以涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪批准逮捕，次日由新田县公安局执行逮捕，2016年9月28日被新田县人民法院取保候审，现在家。
原审被告人：米显武，男，1987年7月22日出生于湖北省咸丰县，公民身份号码4XXXXXXXXX********，土家族，初中文化，农民，因涉嫌犯非法经营罪，于2014年8月29日被抓获，次日被新田县公安局刑事拘留，同年9月29日经新田县人民检察院以涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪批准逮捕，次日由新田县公安局执行逮捕，2016年9月28日被新田县人民法院取保候审，现在家。
湖南省新田县人民法院审理湖南省新田县人民检察院指控原审被告人王求红、张心仁、崔健、张静、米显武犯生产、销售伪劣产品罪一案，于二○一六年九月九日作出（2015）新法刑初字第266号刑事判决。原审被告人王求红、张心仁、崔健不服，分别于2016年9月16日、18日、21日向本院提起上诉。新田县人民法院于同年11月1日移送案卷，本院于同日立案。永州市人民检察院于同月24日至同年12月19日借阅案卷。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月8日在新田县看守所对原审被告人王求红、张心仁、崔健进行了讯问，并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
新田县人民法院审理认定，被告人王求红、张心仁、崔健、张静、米显武均未办理烟草专卖许可证。2014年初，王求红通过其妻子的大哥赖某生（在逃）介绍，认识了广东省汕头市生产、销售假冒伪劣卷烟的汕头上线“光头”（在逃）。经双方商定，由王求红帮“光头”在广东省东莞市配送假烟。同年3月以来，由“光头”等人负责接受下线的电话订货、提供银行账号、收取货款，并将各下线订购的假烟品牌、数量、激光码等按下线的要求记录下来进行配货，并在每件假烟的外包装上按订货人电话号码的后四位数写出编号。货配好后，“光头”等上线安排米显武等人从汕头市运送假烟到王求红、崔健等人在东莞市大岭山镇、寮步镇租用的3个仓库，且要求米显武途中只能用车上的专用移动电话与相关人员联系。王求红负责跟汕头“光头”联系，并电话通知张心仁、崔健等人准备接货。崔健负责打电话与订货人联系，并记好订货人的电话及收货地址。张心仁负责将崔健写好的接货地址按路线进行划分，并写好配送单直接或交崔健交给货车司机，由货车司机按配送单的要求把假烟运送到广州市、深圳市、东莞市等地的订货人手中。因张静与张心仁系情人关系，张静协助张心仁工作。货车司机按运送的假烟在30件以内收取人民币300元的运费，超过30件的按增加1件加收人民币10元的方法收取运费。其中张心仁、张静、崔健亦购买了小货车运送假烟。王求红在配送活动完成后，除去开支，按每件假烟人民币14元提成，后将提成款分赖某生一半，王求红、张心仁占一半。被告人王求红以每月工资人民币4500元包吃住雇请崔健。崔健于2014年7月向张心仁提出付张25,000元，占张心仁提成的三分之一。
2014年8月29日被告人王求红、张心仁、张静、米显武等人在广东省东莞市大岭山镇益泓荣工业园仓库内装卸假烟时，被布控的湖南省新田县公安局、广东省东莞市公安局大岭山分局民警当场人赃俱获。其中王求红在被查获过程中逃窜，经公安民警鸣枪示警后被抓获。当场查获“双喜”、“中华”、“利群”、“芙蓉王”等25个品种的假烟共计572件。按照查获地省级烟草专卖行政主管部门广东省烟草专卖局出具的相关品种卷烟零售价格计算，被查获假烟金额共计人民币4,709,924元。被告人崔健经公安机关网上追逃被抓获。
上述事实，有下列证据予以证明。
（一）书证
1、《受案登记表》、《立案决定书》，证明本案的线索来源及公安机关依法立案侦查的事实。
2、《拘留证》、《逮捕证》等强制措施相关法律文书，证明5被告人被采取强制措施的事实。
3、《到案经过》、《在逃人员登记信息表》、《抓获经过》，证明5被告人被抓获的事实。
4、《户籍资料》，证明五被告人基本户籍信息。
5、《扣押决定书》、《扣押物品清单》，证明被查获的假烟、相关票据、书证被公安机关依法扣押的事实。
6、《关于大岭山分局民警在抓捕行动中依法鸣枪示警的情况汇报》、《东莞市公安指挥中心值班日志》、《申领枪支弹药审批表》、《枪支使用情况报告表》、《人民警察证》、《公务用枪持枪证》，证明公安民警在抓捕王求红等人过程中，依法使用了枪支对王求红鸣枪示警的事实。
7、《有关情况说明》、《呈请对王求红、张心仁等人非法经营案指定管辖报告书》、《关于对王求红、张心仁等人非法经营案管辖问题的批复》、《指定管辖决定书》，证明新田县公安局依法取得了该案的管辖权。
8、《送货单》及其说明、手写单据、《物品放行条》，证明崔健写好交给张心仁的送货单及其送货地点、数量、订货人电话号码等具体内容，以及从王求红车上扣押的手写单据上的每天送货地点、数量、开支等内容，货车从益泓荣工业园放行的事实。
9、《益泓荣物业管理代理租赁合同》、《房屋租赁合同》，证明王求红等人以岑某华的名义在位于东莞市大岭山镇的益泓荣工业园，以崔健的名义在东莞市寮步镇丰富工业园租赁了仓库。
10、《东莞市旅馆入住登记》、《情况说明》，证明王求红、崔健、张心仁、张静在案发期间，为方便配送假烟，入住东莞市悦海商务酒店及五被告人均无烟草专卖许可证的事实。
11、《移动通信客户通话详单》，证明被告人之间及被告人与订货人电话联系的事实。
12、《自我供述》，证明王求红于2014年12月14日亲笔对本案的犯罪事实作了书面供述。
13、《悔过书》，证明被告人王求红、张静分别亲笔对自己的行为进行了悔过。
14、《非法证据排除申请书》，证明在本案审理期间，王求红两次申请非法证据排除。
15、《广东省烟草专卖局涉案卷烟价格证明》，证明本案查获地烟草专卖行政主管部门出具了涉案各种品牌的卷烟的具体价格。
16、《湖南省非税收入一般缴款书》，证明在案件审理期间，王求红、张心仁、崔健、张静、米显武的家属分别预缴罚金人民币50,000元、50,000元、20,000元、20,000元、20,000元。
（二）物证
被查获的25个品牌共572件假卷烟及其照片，证明王求红等被告人销售的伪劣卷烟被当场查获。
（三）证人证言
1、证人张某文的证言，证明2014年期间，他向“吴志”联系购买假烟后，“吴志”就会把他的手机号码告诉送烟的人，送烟人就会用专门的电话与他联系，然后送烟人就会将外包装盒上写有数量及他手机号码后4位数编号等的假烟送到指定地点收货，运费按30件以内300元，超过30件，每超1件加10元交送烟人。
2、证人夏某华的证言，证明2014年8月4日一个叫崔健的人到寮步镇丰富工业园承租了B栋西侧B区仓库。
3、证人黄某泽、陈某中的证言，证明2014年2月底，有2名男子到深圳市益泓荣投资公司东莞分公司以岑某华的名义签订了租赁合同，交纳租金，承租了东莞市大岭山镇益泓荣工业园钢结构楼部分厂房。
4、证人叶某武的证言，证明2014年8月崔健叫他去东莞市大岭山镇工业园一个仓库做搬运工，工资保底3500元/月，包吃住，按崔健的通知到仓库从厢式货车上卸货搬到仓库，他共去搬运了3次，货物都是些纸箱子。崔健负责他们的吃饭、住宿等问题，且崔健每次去仓库总是坐小货车去。在搬货时，张心仁有时在旁看着，负责管理，有时还会给他们买水喝。张心仁总和一个女的在一起，且住一间房，2人总开1辆白色广本车，王求红开1辆黑色尼桑车，说话、做事的方式及态度都像老大一样，王求红说话时，崔健、张心仁等都不敢反对。他在第3次搬货时被公安人员查到后，才知道货物全是香烟。
5、证人吕某的证言，证明他经一个老乡介绍到大岭山开货车送货，包吃住6000元/月。2014年6月28日认识王求红，王提供小货车叫他送货，29日他便到王求红处上班了。货多时有七、八台小货车送货，货少时就四、五台。货都是用纸箱子装的，每个纸箱子上都有3位或4位数的单号。有一次下雨在卸货时一个纸箱子烂了，才发现纸箱子里装的是烟。每次送货时崔健会给他1个送货单，上面写有货主的电话号码、货的单号、送货地点，他们就根据单号找到相应的货物，再打电话联系货主送到哪里，出车时崔健还点数。纸箱子上的单号在大货车送货过来时就已写好了的。他送货到过广州市白云区、天河区，东莞市寮步镇、茶山镇、大朗镇、万江镇，每次送货的地点都不一样。有时天天送，有时隔二、三天送一次，每次多时五、六十件，少时二、三十件。他们只负责把货送过去，然后买主点数，按30件烟以内300元，超过30件，每件按10元累加收取运费就是了。他把运费收回来后再交崔健。他大多是在大岭山镇工业园那个仓库装货，寮步镇浮竹山工业园的一个仓库也去装过1次。王求红、张心仁、张静则在他们卸货、装货时开车在仓库周围望风。
6、证人刘某的证言，证明2014年8月他经妻子的叔叔介绍为张静开货车，每月5000元工资，包吃住。8月24日，张静与另一个同吃住的男子开1台白色广本车接到他，安排了一个暂住的地方，26日、27日他陪张静及那男子去看车，29日早上张静把车钥匙给他并说：“货车停在仓库门口的一个巷口里，等下跟另一个货车司机去装货”，他到仓库还没找到要开的那台货车就被公安民警抓获了。
7、证人陈某的证言，证明2014年8月29日前几天，米显武告诉他从汕头运到东莞仓库的货是假烟。
（四）勘验、检查、辨认、指认等笔录
1、《搜查证》、《搜查笔录》，证明公安机关依法从王求红驾驶的小轿车内，搜查出王求红等手写的与本案有关单据1本、物品放行条1本。
2、《现场勘验检查工作记录》及其现场平面图、现场方位图、照片，证明2014年8月29日本案查获地公安机关东莞市公安局大岭山分局刑事侦查大队对案发现场进行了勘验检查，及现场环境、被现场查获赃物等。
3、《辨认笔录》及其照片，证明经证人黄某泽辨认，2014年2月底到深圳益泓荣投资公司东莞分公司，以岑某华名义签订部分厂房租赁合同的二人中的一人是王求红；经张心仁辨认，从汕头为其拖运假烟到大岭山、振和物流园、寮步3个仓库的司机是米显武；协助其写派送单的人是张静；负责管理假烟仓库的人是崔健；负责租仓库及与汕头联系假烟货源的人是王求红；经证人刘某辨认，叫其去开货车的人是张静；与张静住在一起的人是张心仁；经米显武辨认，开货车送假烟到大岭山镇仓库后负责接货、分货的人是王求红；与王求红一起接过货的人是张静和张心仁；经证人叶某武辨认，经常与张心仁在一起的人是张静；与崔健在一起的人是张心仁；仓库老板是王求红；经张静辨认，在大岭山仓库帮王求红做事的人是崔健；与张心仁一起的人是王求红及张心仁；经证人吕某辨认，开大货车送假烟到东莞市大岭山仓库的司机是米显武；到东莞开货车送货的雇主是王求红；负责管理仓库并派发运货单的人是崔健；经证人夏某华辨认，2014年8月签订租赁东莞寮步镇丰富工业园B栋西侧B区仓库合同的人是崔健。
4、《指认照片》，证明张心仁指认出公安机关在本案中被查获的货物，就是他们在大岭山仓库准备配送出去的假烟及货物包装上的数码意思，并指认出运送假烟的大货车及小货车、他及王求红的小轿车；米显武指认出被查获卷烟是从其驾驶的大货车上卸下的货物；证人叶某武指认出他在东莞大岭山镇卸货的仓库及在仓库内卸下的被当场扣押的卷烟。
（五）鉴定意见
1、《抽样记录》、《鉴定聘请书》、《卷烟鉴别检验报告》、《资质认定》、《资格证书》、《鉴定意见通知书》，证明公安机关对被扣押的卷烟，依法委托了具有相关鉴定资质、资格的机构和人员进行了检验鉴定，结论为：均系假冒注册商标且伪劣卷烟，并将鉴定意见通知了相关当事人。
（六）被告人的供述和辩解
1、被告人王求红的供述和辩解，证明2014年他通过老婆的大哥赖某生介绍认识“光头”，并与“光头”联系好，有假烟由他来负责送货，后他与张心仁、崔健到东莞市共租了3个仓库，张心仁负责仓库卸货、装货、安排车辆、确定送货路线，安排派货单等事情，张静是张心仁女朋友，除了不卸货、装货外，其他做和张心仁一样的事，但没有给工资。崔健主要负责打客户电话，确认客户地址，还卸货、装货，每月工资4500元，吃住免费。有假烟时，“光头”提前一天将客户的电话及香烟数量等短信发到他手机上，并告诉第二天拉货司机联系他，按时接货，他便把短信转给崔健，要崔健提前确定客户地址，好让张心仁确定送货路线。帮“光头”送货每件提成14元，其中赖某生每件分7元，他与张心仁平分另7元。2014年8月29日在仓库卸货时被公安机关查获。
2、被告人张心仁、崔健、张静分别有与王求红类似的供述和辩解。被告人崔健的供述和辩解还证明，2014年7月15日他向张心仁提出付张25,000元，占张心仁提成款的三分之一。
3、被告人米显武的供述和辩解，证明2014年8月他受“阿龙”、“阿武”的雇请，送了1个多月的货，每次都是晚上要他到汕头田心高速公路路口去开1辆已装了货的大货车，并叫他带1个信封给接货人，大货车上还有1台专门的手机用于联系，快下高速时就打电话告诉“阿龙”，“阿龙”就联系接货人来接货，送完货后将大货车原路返回开到汕头田心收费站。在一次送货到东莞大岭山仓库里卸货时，有一些包装散了，露出来的是烟，才知道运送的是假烟。8月29日他将货运到大岭山仓库卸货时被当场查获。
（七）视听资料
监控视频资料、搜查王求红车辆视频资料、讯问视频资料，证明公安机关在本案中采用的相关侦查手段客观合法。
新田县人民法院认为，被告人王求红、张心仁、崔健、张静、米显武违反国家规定，无烟草专卖许可证，且明知他人销售的是伪劣卷烟，王求红、张心仁、崔健仍为其提供仓储、配送等便利条件，张静协助张心仁提供仓储、配送等便利条件，米显武为其运输，并获取利益，涉案货值金额人民币4,709,924元，应当按照共同犯罪追究其刑事责任，其行为均已构成销售伪劣产品罪。在共同犯罪过程中，五被告人帮助他人销售伪劣卷烟，起次要、辅助作用，均系从犯，应当减轻处罚。王求红在本案中所起的地位和作用大于其他被告人。崔健受雇请参加共同犯罪活动，并有租赁仓库，购买小货车运送假烟，提出共同对提成款分成，悔罪表现相对较差的情节，在量刑时应根据各被告人的情节区别对待。故，新田县人民检察院指控五被告人犯生产、销售伪劣产品罪的罪名不当，应为销售伪劣产品罪，同时建议对部分被告人适用主犯的法律条款亦不当。五被告人已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因被当场查获而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。张心仁、崔健、张静、米显武到案后，如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。张静、米显武、王求红、张心仁、崔健主动缴纳全部或部分罚金，分别有不同程度的悔罪表现，均可酌情从轻处罚。据此，对王求红适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十七条，第二十三条，第六十一条，第六十二条，第六十三条第一款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定；对张心仁、崔健适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十七条，第二十三条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第六十三条第一款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定；对张静、米显武适用适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十七条，第二十三条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第六十三条第一款，第五十二条，第六十四条之规定；对五被告人同时还适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第一、三款，第六条之规定，判决：一、被告人王求红犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三十万元；二、被告人张心仁犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元；三、被告人崔健犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元；四、被告人张静犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人米显武犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币二万元；六、本案被当场查获的品牌假烟：“双喜（软经典）”71件，“双喜（硬经典）”59件，“双喜（软）”122件，“双喜（硬金五叶神）”10件，“双喜（硬）”20件，“双喜（硬经典1906）”6件，“双喜（典藏逸品）”17件，“中华（硬）”27件，“中华（软）”7件，“玉溪（软）”18件，“红塔山（硬经典）”4件，“利群（新版）”24件，“云烟（紫）”18件，“白沙（精品）”2件，“白沙（精品二代）”7件，“芙蓉王（硬）”70件，“南沙（NISE）”15件，“marlboro（白）”38件，“marlboro（红）”8件，“玉溪（1973）”1件，“牡丹”5件，“利群”3件，“云烟”1件，“双喜（硬金樽好日子）”8件，“红双喜（百年龙凤）”11件；共25个品牌，572件，予以没收。
宣判后，王求红、张心仁、崔健不服，王求红上诉提出“侦查机关违反管辖规定，立案侦查，刑讯逼供，严重违反法定程序；我的行为不构成销售伪劣产品罪；量刑畸重。”王求红的辩护人的辩护意见与王求红的上诉理由一致。
张心仁上诉提出“量刑过重。”
崔健上诉提出“系从犯，量刑过重。”崔健的辩护人另提出“本案应定性为非法经营罪，原判定性为销售伪劣产品罪错误。”
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王求红、张心仁、崔健伙同原审被告人张静、米显武违反国家规定，无烟草专卖许可证，在明知他人销售伪劣卷烟的情况下，王求红、张心仁、崔健仍为其提供仓储、配送等便利条件，张静协助张心仁提供仓储、配送等便利条件，米显武为其运输，并获取利益，涉案货值金额人民币4,709,924元，其行为均已构成销售伪劣产品罪。在共同犯罪过程中，五被告人帮助他人销售伪劣卷烟，起次要、辅助作用，均系从犯，应当予以从轻、减轻或免除处罚。五被告人已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因被当场查获而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。张心仁、崔健、张静、米显武到案后，如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。张静、米显武、王求红、张心仁、崔健主动缴纳全部或部分罚金，分别有不同程度的悔罪表现，均可酌情从轻处罚。王求红等人非法销售的假烟应依法予以收缴。王求红及其辩护人提出“侦查机关违反管辖规定，立案侦查，刑讯逼供，严重违反法定程序”的理由和意见。经查，王求红被抓获后，在公安机关的前9次讯问中均没有交代自己的犯罪事实，通过侦查人员反复宣传法律政策后，王求红于2014年12月14日亲笔书写了“自我供述”，次日又亲笔书写了《悔过书》，且在公安机关于2014年12月15日对其进行第10次及以后的讯问时，均如实供述了自己的犯罪事实，并与其他证据相吻合，同时在公安和检察机关讯问过程中均认可公安机关在讯问过程中没有刑讯逼供，且王求红没有提供公安机关采取非法方法取得其供述的证据或线索，在王求红申请非法证据排除后，检察机关依法取得了当时王求红被羁押的看守所监房负责民警柏承军、同监犯付某旗、邓某学的证言及看守所出具的证明、情况说明等证据，均不能证明王求红提出的主张。此外，根据公安机关的职责及刑事诉讼相关法律法规规定，对现行的犯罪行为公安机关有权及时收集、固定证据，何况新田县公安机关按程序已在侦查终结前取得管辖权。故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。王求红及其辩护人和崔健的辩护人提出“本案不应定性为销售伪劣产品罪，应定性为非法经营罪”的理由和意见。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条“明知他人实施销售伪劣卷烟犯罪，而为其提供运输、仓储等便利条件的应当按照共犯追究刑事责任”之规定，王求红等5被告人的行为应构成销售伪劣产品罪。该理由和意见不能成立，本院不予支持。王求红的近亲属在二审审理期间代为履行了全部罚金刑，可认定王求红有悔罪表现，本院依法对王求红予以从轻处罚。王求红上诉提出“量刑不当”的理由成立，本院予以采纳。原审法院根据张心仁、崔健、张静、米显武的犯罪性质、情节及社会危害程度，以销售伪劣产品罪分别减轻判处其刑罚，量刑适当，应予维持。张心仁、崔健上诉提出“量刑不当”的理由不能成立，本院不予采纳。据此，对王求红应适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十七条，第二十三条，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第一款、第三款，第六条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款，第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定；对张心仁、崔健、张静、米显武应适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款，第二百二十五条第一款（一）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省新田县人民法院（2015）新法刑初字第266号刑事判决第一项中对被告人王求红犯销售伪劣产品罪的定罪和附加刑部分以及第二、三、四、五、六项；
二、撤销湖南省新田县人民法院（2015）新法刑初字第266号刑事判决第一项中对被告人王求红犯销售伪劣产品罪的主刑部分；
三、上诉人（原审被告人）王求红犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十万元（已缴纳）。
（刑期判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月29日起至2019年8月28日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄校军
审 判 员 奉继松
代理审判员 黄源芳
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 郑 琴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"焦秋鈺申请执行周凤一案执行通知书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-07-09\\\\\",\\\\\