四川省仪陇县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川1324刑初40号
公诉机关仪陇县人民检察院。
被告人张林，男，汉族，生于1998年7月13日，初中肄业，四川省仪陇县人，住四川省仪陇县,因犯抢夺罪，于2017年5月11日被南充市顺庆区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金2000元。因本案，于2017年12月29日被取保候审。现在家。
辩护人江勇，四川金粟律师事务所律师。
仪陇县人民检察院以南仪检公诉刑诉（2018）24号起诉书指控被告人张林涉嫌赌博罪于2018年2月2日向本院提起公诉。本院受理时适用简易程序后依法转为普通程序组成合议庭，公开开庭进行审理。仪陇县人民检察院指检察员刘彦权、助理检察员韩金成出庭支持公诉，被告人张林及其辩护人江勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
仪陇县人民检察院指控，2017年5月20日，被告人张林、陈某、蒋某在仪陇县新政镇水云涧茶房与李某斗牛牛，牌局结束时，李某输给张林20000元，并给张林出具一张19000元的欠条，后李某将19000元还给张林。
2017年8月3日，被告人张林、龙某在仪陇县新政镇富侨茶房与吴某及吴某一个朋友斗牛牛，牌局结束时，吴某与其朋友输给张林35000余元，并由吴某给张林出具一张35000元的欠条，后吴某给张林还款10000余元。
2017年8月底的一天，被告人张林、陈某、闵某在仪陇县新政镇水云涧茶房与彭某斗牛牛，牌局结束时，彭某输给张林30000元，并给张林出具一张30000元欠条。
为证明上述事实成立，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、勘验、辨认、侦查实验笔录等予以证实。
公诉机关认为，被告人张林组织他人赌博，赌资数额较大（84000元），其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以赌博罪追究刑事责任。被告人张林自动投案并如实供述自己罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。被告人张林在缓刑考验期内又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条之规定应当撤销缓刑，数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人张林对公诉机关的指控没有异议，表示认罪、悔罪。其辩护人对公诉机关指控被告人张林的罪名没有异议，但认为张林的犯罪金额应以实际收取的为准，即29000元。
经审理查明，2017年5月20日，李某联系陈某想向其了解挖掘机的事情，当时陈某和张林在一起，陈某和张林就提议打牌并约蒋某一起，四人便到仪陇县新政镇欧陆经典茶房玩斗牛牛。打牌结束后，李某输给张林20000元，因张林手机无法提现，李某便通过手机给蒋某转账10000元，另写一张10000元的欠条给张林。后来李某又给张林拿了9000元现金，张林便把欠条撕了。
2017年8月初的一天，龙某给吴某打电话，让吴某到仪陇县新政镇富侨茶楼三楼去打牌，龙某还叫张某某前去打牌。吴某到达茶房后，被告人张林说玩斗牛牛，玩了一会儿，张某某就先离开了。张林、龙某又让吴某的朋友刘某某一起打牌，牌局结束时，吴某欠张林12000元，刘某某欠张林28000元。经协商，吴某给张林写了35000的欠条，作为吴某二人偿还赌债的凭据。后吴某陆续还给张林10000余元。
2017年8月29日下午，陈某打电话约彭某到仪陇县新政镇水云涧茶房打牌，之后陈某又约张林到水云涧打牌，彭某到达茶房后张林也来到房间，之后陈某、闵某、张林、彭某四人一起玩斗牛牛。牌局结束时，彭某欠张林30000元，在张林要求下，彭某给张林写了30000元的借条。后来张林找到彭某称欠他的钱不用还了，并撕毁了欠条。
认定上述事实，有经庭审举证、质证，合议庭予以采信的下列证据：
一、书证
1、被告人张林的户籍信息，证实被告人作案时具有完全刑事责任年龄。
2、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书，证实李某、吴某、彭某分别于2017年10月13日、9月25日、10月17日向侦查机关报案称被诈骗。
3、到案经过，证实侦查机关在侦办陈某、龙某、闵某诈骗一案时，龙某等人供述张林打牌赢了李某、吴某、彭某的钱的事实，经侦查确认张林系犯罪嫌疑人，2017年12月29日侦查人员将张林传唤到案接受审查。
4、强制措施相关文书，证实被告人被采取强制措施的相关情况。
5、借条一张，证实吴某给张林出具一张35000元的借条，约定于2017年8月3日至2017年9月3日内全部归还。
6、蒋某手机截图三张，证实蒋某在2017年5月20日收到10000元微信转账。
7.南充市顺庆区人民法院（2017）川1302刑初207号刑事判决书证实，被告人张林因犯抢夺罪，于2017年5月11日被判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金2000元。
二、辨认笔录、侦查实验笔录、现场勘验笔录
1.陈某、龙某、闵某的辨认笔录，对一起斗牛牛的张林进行了辨认。
2.李某、彭某的辨认笔录，李某、彭某对被告人张林进行了辨认。
3.被告人张林的辨认笔录，张林对陈某、龙某、闵某进行了辨认，同时对赌博的地点进行了辨认。
三、证人证言
1.证人蒋某的证言证实，2017年5月20日晚，他、陈某、张林、李某在仪陇县新政镇欧陆经典茶房包厢里一起打牌玩斗牛牛。打牌结束时，他输了100元左右，李某输了20000元，张林问李某要钱，李某说用手机微信转账，张林说其手机不能提现，让他帮收一下，李某就用手机给他转了10000元，之后李某给张林写了一张借条。
2.证人张某某的证言证实，2017年8月初的一天晚上，他、龙某、张林、还有一个不认识的人，好像叫吴某，在仪陇县富侨茶房打牌玩斗牛牛。打牌期间又来了一个不认识的人，在旁边看，玩了不到一个小时，他就输了500元钱，吴某好像输了2000元左右，他母亲打电话叫他回家，他就走了。
3.吴某的证言证实，2017年8月上旬的一天晚上9时许，龙某打电话，让他到新政镇富侨茶楼三楼去打牌。到达茶房后，张林说玩斗牛牛。一开始是张林在当庄家，也一直是张林在赢钱，其输了差不多1000元时，龙某的一个朋友就说有事要走，张林、龙某又让刘某某上来打。打到中途，他就没有钱了，但张林称可以借钱给他和刘某某。打牌结束时，他欠张林一万二千元，刘某某欠张林二万八千元，张林便拿出纸和笔叫他和刘某某写欠条，但刘某某坚决不写并且离开了茶房，他给张林写了张三万五千元的欠条后才离开茶房。后来张林每天打电话催款，他陆续还给了张林一万六千元左右。
4.李某的证言证实，2017年5月20日左右，其联系陈某想向其了解挖掘机的事情，当时陈某和张林在一起，三人就一起吃了晚饭，期间陈某和张林就提议打牌。后三人及张林的一个朋友就在欧陆经典茶房玩斗牛牛，打牌结束后，其输给张林二万元，张林向其要钱，其通过手机给张林转账，但张林的手机不能提现，其就通过手机微信转给张林的朋友一万元，另写了一张一万元的欠条。后来张林又打电话问其要钱，其称太多了还不起，张林就说少1000元，其又给张林拿了9000元现金，张林便把欠条撕了。
5.彭某的证言证实，2017年8月29日下午16时许，他应陈某电话邀约到了水云涧茶房，晚饭后，张林也来到了房间。陈某、张林、闵某和他斗牛牛，最后他就欠了张林三万元。张林便要求他写欠条，他不愿意，张林称不愿意写欠条就找一个网贷，因为他不想网贷，便给张林写了借条。后来张林每天打电话喊他还钱，他称身份证丢了无法办理贷款，无钱还。2017年9月12-13号左右，张林到夜宴KTV找到他说欠的钱不用还了，张林还说已经把借条撕了。
6.陈某的陈述，2017年8月29日，他与闵某、龙某、张林、彭某，在水云涧茶房玩斗牛牛。玩了一下午，彭某输了三万多元，之后彭某给张林写了一张三万元的欠条。
2017年7月左右的一天，李某找其玩，张林、李某、蒋某和他在嘉欣市场附近的欧陆经典茶房打牌。当时也是打斗牛牛，大概玩了3-4个小时，李某输了2万多元，就给张林写了一张2万元的欠条，之后李某给张林还了19000元钱。
7.龙某的陈述，他听陈某说，在2017年5月-6月期间，张林打牌赢了一个叫“旭娃”的人四、五万，“旭娃”是开挖掘机的；2017年8月中旬，陈某、张林、闵某人在新政镇水云涧茶房赢过一个叫彭某的人的钱，彭某在夜宴KTV上班。
2017年8月初的一天，张林让他联系了吴某打牌，当时玩的是斗牛牛，张某某输了500元左右就走了，之后吴某又叫他一个朋友来一起玩。玩牌结束时，其输给张林1000多元现金，欠了张林4000元赌债，吴某输给张林12000元，吴某的朋友输给张林28000元，因吴某叫其朋友来玩的时候就说了输的算吴某的，所以吴某就欠张林40000元，张林主动给吴某减了5000元，所以吴某给张林写了一张35000元的欠条。
8.闵某的陈述，2017年8月底的一天，陈某联系彭某到水云涧茶房打牌，彭某来了后，张林也来了，四人就开始玩斗牛牛。大概玩了一个小时，彭某输了三万多元，之后彭某给张林写了一张三万元的欠条。
四、被告人张林的供述与辩解
2017年6月左右的一天（具体时间其记不清楚了），陈某给他打电话说喊了一个朋友出来整一下，他到欧陆经典茶房时，陈某就打电话叫来了李某，陈某就说我们打牌玩会，李某同意了，陈某又打电话叫来了蒋某。四人就斗牛牛，刚开始的时候，李某是赢起的，在最后的几把中，李某就输了二万元，当时李某给蒋某微信转了一万元，然后又给他打了张一万元的欠条就离开。第二天的时候，李某就把欠的9000元钱还给了他，他当时让李某少还1000元，其拿到钱后就把欠条撕了。
2017年8月份的一天，陈某打电话叫他到水云涧茶房打牌。他到了之后就的看到陈某、闵某还有一个人在包间，开始斗牛牛，开始就是由他做庄，每次都是他在赢，彭某没有钱一直是欠起的，大概打了一个小时，彭某就输了三万元，彭某就给他打了一张三万元的欠条。十多天后，他找到彭某说，这个钱不要了，并把彭某的欠条撕了。
2017年8月份左右，龙某打电话叫他到在富桥茶房，到了之后，他说斗牛牛，10元的底50元的锅，他、龙某、吴某、张某某就开始打牌了。打了一会儿，张某某就输了一千元，他就不打了，龙某和吴某就让吴某的朋友来打，后来吴某输了一万多元，吴某的朋友输了二万多元。他问吴某输的钱怎么办，吴某就说写欠条，吴某朋友的账也算在吴某的头上，他还给吴某说少收五千元，吴某就给他写了张三万五千元的欠条。过了一周，吴某给他还了一万元左右，其就把吴某的欠条给吴某了。
本院认为，被告人张林组织三人以上赌博，赌资数额达8.4万元，其行为已构成赌博罪，公诉机关指控成立。张林辩护人关于被告人张林的赌资数额应以其实际收取的赌资计算的意见与法律规定不符，不予采信，但张林实际得利2.9万元，在量刑时可酌定从轻处罚。公诉机关认为被告人张林系自动投案，经查，侦查机关在侦办陈某、龙某、闵某诈骗一案时，龙某等已供述张林赌博的事实，经侦查确认张林系犯罪嫌疑人，后侦查人员将张林传唤到案接受审查，因此被告人张林不具有自动投案的意思表示，且其到案时侦查机关已掌握其罪行，故被告人张林的行为不符合自首的要件，公诉机关关于被告人张林系自首的意见与查明事实不符，不予支持；张林到案后如实供述自己罪行，系坦白可从轻处罚。被告人张林前因犯罪被判处缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚合并决定执行的刑罚。综上，综合本案案情及各被告人的认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十七条的规定，判决如下：
一、被告人张林犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元。撤销四川省南充市顺庆区人民法院（2017）川1302刑初207号刑事判决书判处被告人张林有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金2000元中的缓刑部分，决定合并执行有期徒刑一年二个月，并处罚金12000元。
（刑期从判决执行之日起计算，罚金在判决书生效后三十日内缴纳）
二、追缴被告人张林违法所得29000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 鸿 伟
人民陪审员 李 端 花
人民陪审员 董 文 君
二〇一八年六月一日
书 记 员 唐建中（代）
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一、二款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。