福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民终字第1038号
上诉人（原审被告）郑美娇，女，1974年3月3日出生，汉族，居民，住邵武市。
委托代理人周海斌，福建海斌律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）余健，男，1981年8月17日出生，
汉族，居民，现住邵武市跃进路**号，身份证号码3507811981********。
委托代理人邱建夫，福建齐欣律师事务所律师。
委托代理人刘占根，福建齐欣律师事务所实习律师。
原审被告陈亦郎，男，1973年4月10日出生，汉族，居民，住邵武市。
上诉人郑美娇因民间借贷纠纷一案，不服福建省邵武市人民法院（2015）邵民初字第588号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人郑美娇的委托代理人周海斌，被上诉人余健的委托代理人邱建夫到庭参加诉讼。原审被告陈亦郎经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审判决查明，2013年12月6日，原审被告陈亦郎以需资金周转为由，向余健借款45000元，约定：届时未还，并承担因被追索而发生的诉讼费、保全费、律师代理费等费用。后余健多次要求陈亦郎还款，陈亦郎借故推拖，至今分文未还。余健遂委托福建齐欣律师事务所诉至法院，为此支出律师代理费1800元。同时查明，陈亦郎和郑美娇于1996年5月13日登记结婚，2014年11月20日登记离婚。
原审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第九十条规定：
“合法的借贷关系受法律保护。”第一百零八条规定：“债务应当清偿。”陈亦郎向余健借款45000元，有余健提供的借条证实，事实清楚，证据充分，对余健要求陈亦郎返还借款45000元的主张，应予以支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”。因陈亦郎的借款系发生在与郑美娇夫妻关系存续期间，故应认定为夫妻共同债务，郑美娇应承担共同还款责任。郑美娇以该笔借款是陈亦郎个人赌博所负的债务，未用于家庭生活为由，因未提供证据证明，其辩解理由不予采纳。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”余健与陈亦郎约定因被追索而发生诉讼，由陈亦郎承担诉讼费、律师费、保全费等一切费用，且陈亦郎对其收费标准又无异议，故余健要求陈亦郎赔偿其支出的律师代理费符合法律规定。陈亦郎经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、陈亦郎、郑美娇应于判决生效后十日内共同归还余健借款45000元；二、陈亦郎、郑美娇应于判决生效后十日内共同赔偿余健因本案诉讼支出的律师代理费1800元。案件受理费970元，保全费470元，合计1440元，由陈亦郎、郑美娇共同负担。
宣判后，郑美娇不服，向本院提起上诉。
上诉人郑美娇上诉称，一、原审被告陈亦郎因债务危机离家出走，下落不明。被上诉人余健趁机不顾债务已经清偿部分的事实，持借条就全部金额提出诉讼。在原审审理期间，上诉人对此全然不知，故未对此提出抗辩。一审判决完毕后，才从陈亦郎手中取得银行凭证，以证明债务部分清偿的事实，恳请二审法院予以查明。二、被上诉人与陈亦郎之间的借贷属陈亦郎个人债务。被上诉人将款项出借陈亦郎之时，上诉人与陈亦郎的感情已破裂到离婚边缘。在婚姻关系存续期间，一无办厂、二无经商，三无建房，无需借入大额资金。故被上诉人主张该债务系夫妻共同债务没有依据。三、律师代理费要求上诉人承担，没有法律依据。被上诉人以格式合同的方式加重对方当事人的责任，排除自己的义务，该格式条款未经提示和特别说明，条款无效。故，请求二审法院撤销原判，改判驳回被上诉人余健在原审时对郑美娇提出的全部诉讼请求。
被上诉人余健答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。原审被告陈亦郎与余龙是同学关系，多次向余龙、余健两兄弟借钱。本案讼争债务出借后至今未还。上诉人认为该笔债务已经清偿以及不是夫妻共同债务均不是事实。至于律师代理费，是在借贷时已经与陈亦郎协商一致的，而该借条实际上是由陈亦郎自行提供。余龙、余健是养奶牛的，并非放贷的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告陈亦郎未提交答辩意见。
经审理查明，双方当事人除上诉人郑美娇认为陈亦郎已偿还被上诉人余健4650元以外，对原审查明的其余事实均无异议。原审被告陈亦郎未发表异议。本院对无异议之事实予以确认。
在二审审理过程中，上诉人郑美娇向本院提供银行转账凭证，证明陈亦郎还款4650元的事实。被上诉人余健质证认可银行转账凭证的真实性，但认为2013年11月7日的还款600元是本案讼争债务形成之前，与本案无关。1350元是陈亦郎向余健借款45000元的利息款，每月按三分的利息计算，总支付利息4050元。本院认为，被上诉人余健对收到款项的真实性无异议，应对金额予以采信。被上诉人余健向本院提供短信证据，证明陈亦郎欠款的事实。上诉人郑美娇质证认为无法证实信息是陈亦郎和余健之间所发的。从短信内容看也无法否认陈亦郎对余健有部分还款的事实，因为短信的内容没有涉及到目前所欠的金额。短信的内容进一步证实双方没有约定利息的事实。本院认为，余健提供的证据来源真实，但无法证实其与陈亦郎约定本案讼争债务存在利息。
本院认为，在二审审理过程中，上诉人郑美娇提供新证据证明陈亦郎汇款的事实，其中2013年11月7日的汇款600元是本案讼争债务发生之前，不应认定为偿还讼争债务，应予以扣除。其余4050元，被上诉人余健对银行记录的真实性不持异议，但在庭审质证时认为款项与本案债务无关，后又改变意见认为该款项是陈亦郎支付的有关讼争债务的利息。本院认为，讼争《借条》未体现余健与陈亦郎对讼争债务约定利息，而余健的陈述前后不一，亦未提供证据证明其与陈亦郎存在其它款项往来或存在口头约定利息的证据，其抗辩意见本院不予采信。故，应认定陈亦郎已偿还款项4050元。至于该债务是否为夫妻共同债务的问题，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定的情形除外。本案的债权债务发生在上诉人郑美娇与原审被告陈亦郎在婚姻关系存续期间，上诉人郑美娇未举证证明该债务明确为陈亦郎个人债务且为余健所知晓等例外情形，其该项上诉理由不能成立。而律师代理费的承担问题，依据《借条》的约定，因追索产生的费用由陈亦郎承担，不违反法律规定，原审法院予以支持并无不当。原审被告陈亦郎经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，因二审出现新证据，依法查清后事实予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条的规定，判决如下：
一、维持福建省邵武市人民法院（2015）邵民初字第588号民事判决第二项；
二、变更福建省邵武市人民法院（2015）邵民初字第588号民事判决第一项为：陈亦郎、郑美娇应于本判决生效后十日内共同归还余健借款40950元；
三、驳回郑美娇的其它上诉请求；
四、驳回余健的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费970元，保全费470元，由余健负担102元，由陈亦郎、郑美娇共同负担1338元。二审案件受理费970元，由余健负担102元，由郑美娇负担868元。公告费710元，由上诉人郑美娇负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱文如
审 判 员 江 舟
代理审判员 夏 雯
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 林卓丽
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。