＼n广东省佛山市中级人民法院
＼ n 刑 事 裁 定 书
＼n（2014）佛中法刑一终字第159号＼n原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。＼n上诉人（原审被告人）李卓永（绰号“刀仔”），男，1984年3月11日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区平南县。因犯贩卖毒品罪于2009年9月2日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑三年，2011年8月12日经减刑释放。因本案于2013年6月7日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月5日被取保候审，同年7月18日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。＼n上诉人（原审被告人）黄伟强，男，1969年7月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省广州市荔湾区。因本案于2013年6月7日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。＼n佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人李卓永、黄伟强犯贩卖毒品罪一案，于2014年2月28日作出（2014）佛顺法刑初字第164号刑事判决。原审被告人李卓永、黄伟强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。＼n原判认定，2013年6月6日，购毒人员李某某与被告人李卓永通过黎某取得联系，约定李卓永以每克人民币120元的价格贩卖50克冰毒给李某某。当日23时许，被告人李卓永、黄伟强从广州租乘小汽车来到佛山市顺德区容桂街道，由黎某将两人带到李某某登记入住的顺德区容桂街道某某宾馆403房。被告人李卓永、黄伟强将一包冰毒及一包三粒装麻古毒品拿出来准备贩卖给李某某时被预伏民警抓获。民警当场在该房屋桌子上起获晶体状冰毒一包（经鉴定，净重49.96克，检出甲基苯丙胺成分）、三粒装麻古毒品一包（经鉴定，净重0.29克，检出甲基苯丙胺成分）；在黄伟强随身携带的包内起获晶体状冰毒两小包（经鉴定，净重1.47克，检出甲基苯丙胺成分）。＼n原判认定上述事实的证据有：＼n1.抓获经过。证实2013年6月6日9时许，民警接到群众举报后立即展开预伏，于2013年6月7日零时许在某某宾馆403房抓获李卓永、黄伟强。＼n2.被告人李卓永的供述及辨认笔录。主要内容：2013年6月6日，他与老乡“阿强”一起玩。22时许，他想去佛山市顺德区容桂街道找老乡“阿昌”玩，黄伟强要求一起去。后黄伟强找了一部车和他一起去到顺德区容桂街道，在富华路口接到“阿昌”。“阿昌”称开好了一间房和他们一起玩，并坐上车带路到一宾馆。他和“阿昌”、黄伟强去到宾馆403房，见到一名叫“老板娘”的女子。他们一起在房间内聊天，“阿昌”下楼买水，后公安人员将他们抓获。被告人李卓永通过照片辨认出“阿强”就是被告人黄伟强；指认了涉案地点、涉案毒品、涉案手机。＼n3.被告人黄伟强的供述及辨认笔录。主要内容：2013年6月6日晚6时许，“刀仔”叫他到佛山市顺德区容桂街道贩卖冰毒，并给了他两小包冰毒作为报酬。李卓永在广州天河区森林公园附近找了一辆小汽车，与司机谈好以300元人民币送他们去容桂再回广州。他和李卓永乘坐该车去到顺德区容桂一市场附近，接到了李卓永的朋友“昌哥”。“昌哥”带他们到容桂的某某宾馆，他和“刀仔”、“昌哥”去到某某宾馆403房间，有一名不认识的叫“老板娘”的女子开门。“昌哥”说出去拿称走出了房间，约过了几分钟，警察冲入房间将他们抓获。警察在他随身携带的包中还搜出了李卓永给他的两小包冰毒。他跟着李卓永到顺德卖毒品时不知道李卓永要卖50克毒品给李某某。被告人黄伟强通过照片辨认出“刀仔”就是被告人李卓永，司机是阮某某，向李卓永购买毒品的女子是李某某；指认了涉案地点、涉案毒品、涉案手机。＼n4.证人阮某某的证言及辨认笔录。主要内容：他是做个体汽车营运生意的。2013年6月6日22时许，他驾驶银色奇瑞小汽车在龙洞森林公园附近等客。有两名男子过来，谈好以350元人民币车费的价格往返佛山市顺德区容桂街道一趟，并先付了300元人民币。两名男子上车后，坐在副驾驶位的是一名头发较长的男子、另一名头发较短的男子坐在车的后排睡觉。汽车行驶过程中头发较长的男子一直打电话，好像是跟谁联系。后头发较长的男子让他在容桂街道的富华路口停车，称要接一个人带路。约23时，一名身材较胖的男子上车带路。大概到了6月7日凌晨零时，他们到了一家名叫某某的宾馆门口，该两名男子和身材较胖的男子下车进了宾馆内，让他在车内等。过了几分钟他被警察控制。证人阮某某通过照片辨认出头发较长的男子就是被告人李卓永，头发较短的男子就是被告人黄伟强；指认了涉案地点、涉案车辆。＼n5.证人李某某的证言及辨认笔录。主要内容：2013年6月6日上午8时许，朋友“阿昌”告诉她有一名叫“刀仔”的广西男子在容桂贩卖冰毒。她得知后让“阿昌”帮忙联系向“刀仔”购毒。6月6日晚22时许，“阿昌”打电话告诉她已联系好了“刀仔”，并称冰毒每克120元。她让“阿昌”告诉“刀仔”要买50克。“阿昌”告诉她“刀仔”同意交易，并约定大约一个半小时后在容桂街道容桂大道中某某宾馆交易。打完电话她去到某某宾馆，用朋友陈某某的机动车驾驶证开了403房间。6月7日零时许，“阿昌”带两名男子来到403房，并介绍短袖衬衫的男子就是“刀仔”，穿蓝色衣服的男子叫“阿强”。她说要看货，“刀仔”叫“阿强”将货拿出来给她看。“阿强”从身上的挎包拿出一包用透明密封胶袋装的冰毒和一包用透明密封胶袋包装的三粒麻古放在房间的一张台面上。“刀仔”称50克货带来了，叫她拿钱出来，并让她验货。她发现冰毒有点湿，“刀仔”称货绝对没问题，让她当场试一试。这时“阿昌”出去找称和买水了。在他们聊天的过程中，有警察冲进来将他们抓获，并当场起获冰毒和麻古。证人李某某通过照片辨认出“刀仔”就是被告人李卓永，“阿强”就是被告人黄伟强；指认了涉案地点、涉案毒品。＼n6.证人黎某某的证言。主要内容：她在容桂街道某某宾馆工作。2013年6月6日22时30分许，有一名30多岁的女子用陈某某的驾驶证开了某某宾馆403房。＼n7.证人黎某（绰号“阿昌”）的证言及辨认笔录。证实黎某和李某某的证言内容一致。证人黎某通过照片辨认出黄伟强和李卓永；指认了案发宾馆、涉案毒品。＼n8.佛（顺）公勘（2013）7635号现场勘查记录。证实案发现场的情况。＼n9.化验检验报告及告知书。证实民警当场在涉案房屋桌子上起获晶体状冰毒一包（经鉴定，净重49.96克，检出甲基苯丙胺成分）、三粒装麻古毒品一包（经鉴定，净重0.29克，检出甲基苯丙胺成分）；在黄伟强随身携带的包内起获晶体状冰毒两小包（经鉴定，净重1.47克，检出甲基苯丙胺成分）。＼n10.通话记录。证实涉案人员的通话记录。＼n11.搜查笔录、缴获经过、扣押及处理物品清单。证实2013年6月7日0时56分至1时20分，民警依法对黄伟强、李卓永、李某某的人身及随身物品进行搜查，在黄伟强身上搜出两包用透明密封胶袋包装的晶体状物、红色NOKIA手机一台；在李卓永的身上搜出黑色“ICONAO”牌手机一台；在李某某身上未搜到涉案物品。民警在某某宾馆403房的一张长方形桌面上搜到两个透明密封胶袋，其中一个装有晶体状物，毛重52.05克；另一个装有三颗红色颗粒，毛重0.45克。2013年6月7日1时35分至2013年6月7日1时50分，民警依法对容桂街道容桂大道中98号某某宾馆门口对阮某某及其驾驶的粤AM5H**小汽车进行搜查，没有搜到涉案物品。＼n12.现场检测报告书。证实李卓永、黄伟强冰毒检测结果呈阳性。＼n13.被告人的户籍材料和前科材料。证实两被告人的身份情况和前科情况。＼n根据上述事实和证据，原判认为，被告人李卓永、黄伟强无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人李卓永在前罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人黄伟强在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条、第五十九条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人李卓永犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币十五万元；二、被告人黄伟强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元；三、暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品甲基苯丙胺51.43克、麻古0.29克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；暂扣于佛山市顺德区公安局容桂派出所的被告人李卓永的作案工具手机一台（黑色“ICONAO”牌）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。＼n宣判后，原审被告人李卓永上诉提出，其是从犯；其参与贩卖的毒品重量应为49.96克；原判量刑过重。＼n原审被告人黄伟强上诉提出，其没有参与贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪。＼n经审理查明，原判认定上诉人李卓永、黄伟强犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。＼n对于上诉人李卓永提出其是从犯的上诉意见，经查，上诉人黄伟强在侦查阶段的供述、证人李某某、黎某、阮某某的证言等证据证实，上诉人李卓永积极与购毒方人员联系，到案发现场时积极与购毒人员实施毒品交易行为，上诉人黄伟强的供述还证实涉案毒品是上诉人李卓永的，从中可见上诉人李卓永在本案中起主要作用，是主犯。故对上诉人李卓永提出的该上诉意见不予采纳。＼n对于上诉人李卓永提出其参与贩卖的毒品重量应为49.96克的上诉意见，经查，本案相关证据证实上诉人李卓永参与贩卖晶体状冰毒一包（经鉴定，净重49.96克，检出甲基苯丙胺成分）、三粒装麻古毒品一包（经鉴定，净重0.29克，检出甲基苯丙胺成分），共计50.25克。故对上诉人李卓永提出的该上诉意见不予采纳。＼n对于上诉人黄伟强提出其没有参与贩卖毒品的行为，不构成贩卖毒品罪的上诉意见，经查，上诉人黄伟强、李卓永在侦查阶段的供述及辨认笔录和证人李某某、黎某、阮某某的证言及辨认笔录等证据足以证实上诉人黄伟强参与本案贩卖毒品的事实，故对上诉人黄伟强提出的上诉意见不予采纳。＼n本院认为，上诉人李卓永、黄伟强贩卖毒品甲基苯丙胺共计50.25克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人李卓永因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，同时又构成毒品再犯，依法应当从重处罚。在贩卖毒品共同犯罪中，上诉人李卓永起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人黄伟强起次要、辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。原判在法定刑幅度内对上诉人李卓永进行量刑，并无不当，故对上诉人李卓永提出原判对其量刑过重的上诉意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但原判没有认定上诉人李卓永属于毒品再犯不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十五条第一款、第五十六条、第五十九条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本裁定为终审裁定。＼n审判长蔡大宇＼n审判员古加锦代理审判员ＸＸ＼n二〇一四年五月八日＼n书记员李芳＼n附相关法律条文＼n《中华人民共和国刑法》＼n第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。＼n走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：＼n（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；＼n（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；＼n（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；＼n（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；＼n（五）参与有组织的国际贩毒活动的。＼n走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。＼n走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。＼n单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。＼n利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。＼n对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。＼n第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。＼n二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。＼n第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。＼n三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。＼n对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。＼n对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。＼n第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。＼n对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。＼n第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。＼n第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。＼n第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。＼n判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。＼n第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。＼n独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。＼n第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。＼n在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。＼n第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。＼n第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。＼n前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。＼n第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。＼n《中华人民共和国刑事诉讼法》＼n第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：＼n（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；＼n（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；＼n（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。＼n原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。