广东省云浮市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤53民终307号
上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：广东龙山禅泉休闲度假旅游有限公司。住所地：新兴县。
法定代表人：吴小源，该公司总经理。
委托代理人：戴勤，广东泰扬律师事务所律师。
委托代理人：林玉金，该公司员工。
上诉人（原审本诉被告、反诉原告）：广州白天鹅酒店管理公司。住所地：广州市。
法定代表人：黄树强，该公司总经理。
委托代理人：马力伟，广东华之杰律师事务所律师。
委托代理人：冯燕媚，广东华之杰律师事务所律师。
上诉人广东龙山禅泉休闲度假旅游有限公司（以下简称龙山禅泉公司）因与上诉人广州白天鹅酒店管理公司（以下简称白天鹅酒店）委托合同纠纷一案，不服新兴县人民法院（2016）粤5321民初669号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
龙山禅泉公司在法定期限内上诉请求：一、撤销一审判决第六项，改判白天鹅酒店支付龙山禅泉公司违约金500万元；二、本案一、二审诉讼费用由白天鹅酒店承担。事实和理由：
原审判决认为双方互有违约并责任抵销，认定事实错误，适用法律不当。
一、白天鹅酒店未按合同约定的薪酬标准支付派驻人员薪酬违约在先。在白天鹅酒店此违约事实未查清之前，即白天鹅酒店实际支付派驻人员的薪酬标准未查清之前，龙山禅泉公司没有理由继续支付白天鹅酒店���续的派驻人员薪酬，故龙山禅泉公司暂停支付2016年1-8月派驻人员薪酬系合法行使不安抗辩权，并不构成违约。
二、事实上，龙山禅泉公司暂停支付白天鹅酒店后续的派驻人员薪酬，已事先告知白天鹅酒店，白天鹅酒店亦已实际认可，见龙山禅泉公司一审提交的证据6、7、8、14。
三、白天鹅酒店侵吞派驻人员薪酬的违约行为属于根本违约，令龙山禅泉公司无法实现合同目的，应按合同约定承担支付龙山禅泉公司违约金500万元的违约责任。
综上所述，原审判决在上述问题的处理上存在事实认定的偏差和法律适用的不当，不能体现合同的严肃性，请二审法院依法纠正原审判决的错误并支持龙山禅泉公司的上诉请求。
本院二审期间，龙山禅泉公司于2017年6月12日补充上诉请求：撤销一审判决第四项关于龙山禅泉公司支付白天鹅酒店2016年1-8月薪酬滞纳金的判项。
事实和理由：一、龙山禅泉公司是在已有初步证据证明白天鹅酒店侵吞派驻人员薪酬且白天鹅酒店一直拒绝提供数据（直至诉讼才向法院提供）供龙山禅泉公司查证侵吞金额的情况下，才暂停支付2016年1月起白天鹅酒店派驻人员的薪酬。根据合同附录G“如有充分证明乙方没有按上述薪酬标准支付，甲方有权在支付给乙方的基本管理费中扣除相应的欠付薪酬费用直接支付给乙方派驻人员”条款之约定，龙山禅泉公司连白天鹅酒店到底侵吞了多少薪酬都未查清，又如何能按照合同约定支付白天鹅酒店派驻人员薪酬，支付之后如何行使该条款约定的扣除权？此种情形下龙山禅泉公司没有理由支付，亦无从支付。
二、龙山禅泉公司已提前知会白天鹅酒店暂停支付派驻人员薪酬，并得到白天鹅酒店的认可。白天鹅酒店如不认可，完全可以按合同第十二章第4条之约定，在龙山禅泉公司拒付薪酬超过三十个工作日后即可起诉龙山禅泉公司根本违约以及主张500万违约金，但事实恰恰相反，是龙山禅泉公司率先于2016年5月12日起诉主张解除合同，由此可见，白天鹅酒店一直默认龙山禅泉公司暂停支付派驻人员薪酬。
三、原审判决已查实白天鹅酒店侵吞薪酬，证明白天鹅酒店违反合同履行最基本的诚实信用原则，属于欺诈履行合同，根据《合同法》第六十八条的规定，龙山禅泉公司暂停支付派驻人员薪酬应认定为基于对白天鹅酒店丧失商业信誉的担忧而行使的不安履行抗辩权，纯属自我保护之举，不应被认定为违约。
四、按原审判决的逻辑，已查明的白天鹅酒店侵吞的派驻人员薪酬是否应计利息？白天鹅酒店此不当利益获得的时间更早，金额远比龙山禅泉公司未支付的派驻人员薪酬更多，难道不应施以制裁？
白天鹅酒店辩称：一、龙山禅泉公司的上诉请求没有事实和法律依据。原审判决认定事实部分不清、适用法律错误，判决结果明显偏袒龙山禅泉公司。白天鹅酒店不服原审判决并依法提起上诉。
二、龙山禅泉公司称：“白天鹅酒店未按合同约定的薪酬标准支付派驻人员薪酬的违约在先”、“白天鹅酒店侵吞派驻人员薪酬的违约属于根本违约，足以令龙山禅泉公司无法实现合同目的”根本没有任何事实、合同和法律依据。
1、首先，白天鹅酒店已按照合同约定的标准支付了派驻人员薪酬。包括已将派驻人员的效益工资、奖金等薪酬项目均实在地发放给了派驻人员。白天鹅酒店一审提交的证据清单（二）序号31-39号证据已充分证明。
根据白天鹅酒店与龙山禅泉公司于2014年4月1日签订的《全权委托经营管理合同》附录G第2条的约定：“薪酬标准已包括个人社保、住房公积金及企业应付社保、住房公积金、个人所得税等费用”，即该约定的薪酬标准是体现派驻人员的全部人力成本，白天鹅酒店支付的薪酬费用是包括了个人和企业应付的社保、公积金、税费等部分费用，但不是仅包含该部分费用，还包括了用于该些员工身上的福利费用、效益奖金。《全权委托经营管理合同》只是没有将派驻人员的福利费用罗列穷尽，但并不代表不包括其他费用，合同约定社保、公积金、税费是为了突出表明白天鹅酒店应承担的法定人力资源、税费包含在了龙山禅泉公司应给付的薪酬标准中，并不能由此说明薪酬体系的全部构成。
2、效益工资、年度效益奖金、年终双薪等用于员工为对象的资金或福利费用，如法定税费扣付、工会费、帮扶费、福利费等，与每月直接发放给员工的工资一样，依法属于职工薪酬体系的组成部分。《全权委托经营管理合同》附录G第2条也已将未能一一列举的其他薪酬项目用“等”字进行了概括。
效益工资、年度效益奖金、年终双薪等属于白天鹅酒店发放给派驻员工的奖金，根据国家统计局公布的《关于工资总额组成的规定》第四条：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”的规定，奖金依法理应属于工资的组成部分，原审判决以《全权委托经营管理合同》中未以列举的方式约定奖金内容，以此断定年度效益奖金、年终双薪等不属于薪酬的组成部分，于法不符。另外，根据《最低工资规定》（中华人民共和国劳动和社会保障部2004第21号令）第十二条第（三）项的规定，法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等属于劳动者的工资的组成部分。而依据《中华人民共和国企业国有资产法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《广东省省属企业薪酬管理办法》等法律、法规的规定，薪酬包括企业为获得职工提供的服务而给予职工各种形式的报酬以及其他相关支出，构成如下：（一）工资总额；（二）中长期激励；（三）福利费；（四）住房公积金；（五）社会保险费；（六）企业年金；（七）企业补充医疗保险；（八）教育经费；（九）工会经费；（十）劳动保护费；（十一）经济补偿；（十二）国家法律法规规定的其他相关支出。因此，原审判决将薪酬的范围简单、机械地理解为实际发放到员工手上的工资，是明显违背我国法律、法规规定的。本案中，除了《工资单》上有月固定工资，以及年底发放的效益工资、年度效益奖金、年终双薪外，白天鹅酒店为派驻人员支出的工会费、帮扶费、福利费、合同期内激励奖等，都是实在用在员工身上的，白天鹅酒店于一审提交的《证据清单》（二）序号32-43均可证明，但是一审法院仅对序号为34、35的《工资单》进行了审查，在对其他证据没有审查的情形下，就单纯以“合同未约定以上费用”以及“《工资单》也没有上述工会费、帮扶费、福利费”为由把白天鹅酒店的该部分薪酬成本否定，依法不成立。何况，由于龙山禅泉公司是与白天鹅酒店发生委托管理合同法律关系，而白天鹅酒店是广东省属国有大企业，龙山禅泉公司支付给白天鹅酒店的管理费（包含白天鹅酒店派驻人员的薪酬）已属于白天鹅酒店国有资产的组成部分，派驻人员也与白天鹅酒店存在合法的劳动合同（劳动管理）关系。白天鹅酒店适用《中华人民共和国企业国有资产法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《广东省省属企业薪酬管理办法》等法律、法规的规定管理和发放派驻人员的薪酬，完全是合法且必须的，并无过错或不当。《中华人民共和国企业国有资产法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《广东省省属企业薪酬管理办法》等虽然对龙山禅泉公司自身无约���力，但依据上述法律法规确定和计算白天鹅酒店派驻人员的薪酬标准或结果在本合同中对龙山禅泉公司有约束力。这也是龙山禅泉公司全权委托白天鹅酒店拥有经营自主权（当然包括对本单位派驻人员的劳动管理权）的应有之义。
《全权委托经营管理合同》附录G第2条已将未能一一列举出来的其他薪酬项目用“等”字进行了概括。另外，薪酬管理体系体现的是一个动态的管理过程，为了体现奖勤罚懒，最大程度发挥人力资源的效用，白天鹅酒店根据派驻人员的表现给予员工效益奖金并没有违反合同的约定，相反这样能对员工起到激励作用，更好地为企业提供服务。
3、原审法院对龙山禅泉公司以管理费名义支付派驻人员薪酬金额给白天鹅酒店，然后由白天鹅酒店从营业收入中依法提取该薪酬金额，再按国家财务规定和白天鹅酒店财务管理制度发放给本单位派驻人员的客观过程、支付环节、涉及税费的客观事实视而不见，并片面、狭义地理解“薪酬标准等同于全额实收工资金额”、“足额支付等同于一次性全额实际支付给派驻人员”，明显不合法、不合理。根据双方《全权委托经营管理合同》的约定，龙山禅泉公司以管理费名义支付派驻人员薪酬金额给白天鹅酒店。该行为在法律上属于白天鹅酒店取得营业性收入，根据《中华人民共和国税收征收管理法》、《中华人民共和国营业税暂��条例》、《中华人民共和国企业所得税法》，应在该收入项目中支付营业税、企业所得税等国家法定税收。白天鹅酒店从营业收入中依法提取该薪酬金额发放给派驻人员时，同样涉及个人所得税、社会保险等国家法定税费缴付问题。另外，《全权委托经营管理合同》约定的经营期为5年以上，没有约定白天鹅酒店必须按薪酬标准在某年全部发放给派出人员，白天鹅酒店有权综合派出人员个人表现、经营情况等各方面的因素自主决定发放数额，只要在合同期内按薪酬标准全部发放给员工，就是符合合同的约定，一审法院和龙山禅泉公司不能以第一年的发放情况就作出白天鹅酒店没有按合同约定发放薪酬的判断。
因此，不可能存在“薪酬标准等同于一次性全额支付到派驻人员（全额实收工资金额）”的情形。上述法定税收、法定税费金额同样属于薪酬发放的组成部分。
另外，薪酬管理体系体现的是一个动态的管理过程，为了体现奖勤罚懒，最大程度发挥人力资源的效用，白天鹅酒店根据派驻人员的表现给予员工效益奖金并没有违反合同的约定，相反这样能对员工起到激励作用，更好地为企业提供服务。
4、根据双方《全权委托经营管理合同》第二章“管理方式”的约���，龙山禅泉公司已全权委托白天鹅酒店经营管理禅泉温泉大酒店，白天鹅酒店拥有经营自主权，当然包括对本单位派驻人员的劳动管理权。况且派驻人员本身属于白天鹅酒店的员工，与白天鹅酒店存在合法的劳动合同法律关系。因此，白天鹅酒店在总体不降低双方合同约定的派驻人员薪酬标准的情况下，完全有权决定派驻人员薪酬的发放项目、发放方式，年度效益奖金、年终双薪、合同期激励奖励机制等薪酬体系的组成。也正是基于上述《全权委托经营管理合同》约定的经营自主权（包括劳动管理权），合同附录G第2项才进一步约定派驻人员的薪酬与社保由龙山禅泉公司负责，由白天鹅酒店负责发放。而不是由龙山禅泉公司直接发放。因此，龙山禅泉公司对白天鹅酒店发放薪酬的项目、方式等经营自主权范围内的事项进行干预，是不符合上述双方合同的约定和合同精神的。
5、事实上，在合同履行期间，从来没有发生派驻人员因薪酬发放项目、发放方式、发放标准问题而与白天鹅酒店或龙山禅泉公司产生劳资纠纷，也没有派驻人员因薪酬发放问题而导致酒店经营出现怠工或管理中断造成不良影响等情况，更没有派驻人员因薪酬问题导致合同无法履行、合同目的无法实现的事实。本案白天鹅酒店对派驻人员薪酬的发放项目、发放方式、发放标准（合同期内总体不低于发放标准）等事项，对双方合同履行和经营禅泉温泉大酒店并没有产生任何不良影响或损失。龙山禅泉公司称因派驻人员薪酬问题导致合同无法履行、合同目的无法实现，根本没有任何证据证明。
因此，龙山禅泉公司称“白天鹅酒店侵吞派驻人员薪酬的违约属于根本违约，足以令龙山禅泉公司无法实现合同目的”完全是龙山禅泉公司牵强附会、企图恶意强行解除合同的借口和一面之词，依法不成立。
三、龙山禅泉公司称，白天鹅酒店实际支付派驻人员薪酬标准未查清之前......,故龙山禅泉公司暂停支付2016年1月-8月派驻人员薪酬系合法行使不安抗辩权，并不构成违约”，根本没有事实、合同和法律依据。
（一）、根据上述第二条的论述，龙山禅泉公司称白天鹅酒店侵吞派驻人员薪酬的违约在先，属于根本违约，足以令龙山禅泉公司无法实现合同目的，没有任何事实和法律依据，根本不成立。因此，本案不存在龙山禅泉公司所称适用不安抗辩权的前提条件。
根据《合同法》第六十八条的规定，存在以下四种情形的情况下，可以行使不安抗辩权：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。显然，在本案中，龙山禅泉公司根本不符合行使不安抗辩权的情��，龙山禅泉公司是滥用不安抗辩权来掩饰其不支付派驻人员薪酬的违约行为。因此，龙山禅泉公司声称白天鹅酒店违约事实未查清而拒绝支付派驻人员的薪酬并没有法律依据。
（二）、按合同附录G约定的标准向白天鹅酒店支付派驻人员的薪酬费用，是龙山禅泉公司应履行的合同主要义务。龙山禅泉公司在白天鹅酒店多次催促履行该合同主要义务的情况下，依然故意拖欠白天鹅酒店派驻人员从2016年1月至2016年8月的薪酬1026962.58元，拖欠时间长、拖欠薪酬金额巨大，属明显的根本违约行为。
根据合同第五章第5条第5）款的约定：“乙方派出人员薪酬、社保、公积金，由甲方于乙方人员进驻当月起每月12日前汇入乙方账户或按双方约定的其他方式支付上月费用。”合同附录G第2条约定：“乙方派出人员的完税前薪酬标准如下：a总经理：70万元／年；b副总经理／总厨：56万元／年；c总监：42万元／年；d经理：28万元／年。”自2016年1月起至今，龙山禅泉公司一直没有按合同附录G约定的标准向白天鹅酒店支付派驻人员的薪酬费用，白天鹅酒店多次要求龙山禅泉公司清偿拖欠的费用，并于2016年5月12日向龙山禅泉公司发出《关于禅泉项目管理费催收的函》（白天鹅管理函[2016]XXX学习号）催收拖欠的款项，但龙山禅泉公司一直未履行付款义务。龙山禅泉公司长期拖欠费用的行为已构成严重违约。根据合同第十二章第4条的约定：“甲方（即龙山禅泉公司）逾期支付应付款项的，每逾期一日，每日应按欠交金额总额的5‰向乙方支付滞纳金，直至付清欠款及滞纳金为止。经乙方（即白天鹅酒店）书面通知甲方三十个工作日后，甲方仍未能支付上述款项的，视为甲方根本违约，甲方除须付清欠款及滞纳金外，还应向乙方支付违约金，乙方同时有权解除本合同。”因此，白天鹅酒店除有权要求龙山禅泉公司支付拖欠的薪酬费用及滞纳金外，还有权要求龙山禅泉公司支付违约金500万元。
四、龙山禅泉公司称：“暂停支付白天鹅酒店后续的派驻人员薪酬，白天鹅酒店亦已实际认可。”完全是龙山禅泉公司主观臆断的一面之词，根本没有任何客观、有效的证据证明，依法不能成立。
（一）、首先，按合同附录G约定的标准向白天鹅酒店支付派驻人员的薪酬费用，是龙山禅泉公司应履行的合同主要义务。双方《全权委托经营管理合同》并没有约定龙山禅泉公司有停止支付派驻人员薪酬的权利。因此，龙山禅泉公司称白天鹅酒店实际支付派驻人员薪酬标准未查清之前，有权停止向白天鹅酒店支付派驻人员薪酬，根本没有合同和法律依据。
（二）、白天鹅酒店从来没有同意或认可龙山禅��公司停止支付派驻人员薪酬的行为或事实。相反，白天鹅酒店多次要求龙山禅泉公司清偿拖欠的费用，并于2016年5月12日向龙山禅泉公司发出《关于禅泉项目管理费催收的函》（白天鹅管理函[2016]XXX号）催收拖欠的款项，但龙山禅泉公司一直未履行付款义务。龙山禅泉公司长期拖欠费用的行为已构成严重违约。
综上所述，龙山禅泉公司的上诉请求没有事实和法律依据。恳请二审法院依法驳回龙山禅泉公司的上诉请求，维护法律的严肃性。
白天鹅酒店在法定期限内上诉请求：一、维持���审判决第一项、第二项、第五项、第六项；二、撤销原审判决第七项；三、变更原审判决第三项为：白天鹅酒店应于判决发生法律效力之日起十日内退还2014年5月-2015年12月期间的薪酬1310646.56元（不服原审判决的金额为人民币465551.24元）给龙山禅泉公司；四、变更原审判决第四项为：龙山禅泉公司在判决发生法律效力之日起十日内支付2016年1月至8月的薪酬1348006.53元（不服原审判决的金额为515188.61元）及相应产生的滞纳金（以每月欠交薪酬的金额为基数均从当月的13日起，按每日5‰的标准分别计算至付清欠款之日止，滞纳金以不超出当月所欠薪酬本金为限）给白天鹅酒店；五、判令龙山禅泉公司向白天鹅酒店支付违约金500万元；六、本案一、二审诉讼费用由龙山禅泉公司负担。事实和理由：
一、一审法院认为效益奖或双薪没有在《全权委托管理合同》中约定，因此不支持白天鹅酒店主张效益奖的判决没有事实、合同及法律依据。
2014年5月至2015年12月，白天鹅酒店向17名派驻人员共发放了效益奖合计人民币465551.24元，白天鹅酒店向一审法院提供了17名派驻人员的《工资单》以及《工资单签收表》、《工资单发送邮件截屏》和《工资单公证书》。《工资单》明确显示，自2014年5月至2015年12月白天鹅酒店分别向17名派驻人员发放了效益金并且得到了派驻人员的确认。但是一审法院却罔顾事实，简单地认为效益奖或双薪没有在《全权委托管理合同》中明确约定，因此就不支持白天鹅酒店对于效益金的主张。一审法院的判决没有事实、合同及法律依据。
首先，根据白天鹅酒店与龙山禅泉公司于2014年4月1日签订的《全权委托经营管理合同》附录G第2条的约定，“薪酬标准已包括个人社保、住房公积金及企业应付社保、住房公积金、个人所得税等费用”，即该约定的薪酬标准是体现派驻人员的全部人力成本，白天鹅酒店支付的薪酬费用是包括了个人和企业应付的社保、公积金、税费等部分费用，但不是仅包含该部分费用，还包括了用于该些员工身上的福利费用、效益奖金。《全权委托经营管理合同》只是没有将派驻人员的费用罗列穷尽，但并不代表���包括其他费用。合同约定社保、公积金、税费是为了突出表明白天鹅酒店应承担的法定人力资源、税费包含在了龙山禅泉公司应给付的薪酬标准中，并不能由此说明薪酬体系的构成。
其次，效益金属于白天鹅酒店发放给派驻员工的奖金，根据国家统计局公布的《关于工资总额组成的规定》第四条：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”的规定，奖金理应属于工资的组成部分，一审法院以《全权委托经营管理合同》中未约定奖金内容，以此断定效益金不属于薪酬，于法不符。薪酬管理体���体现的是一个动态的管理过程，为了体现奖勤罚懒，最大程度发挥人力资源的效用，白天鹅酒店根据派驻人员的表现给予员工效益奖金并没有违反合同的约定，相反这样能对员工起到激励作用，更好地为企业提供服务。
最后，白天鹅酒店已经将派驻人员2014年5月至2015年12月的效益工资人民币465551.24元发放给派驻人员，并不存在任何克扣员工工资的情形。
二、一审判决判令龙山禅泉公司向白天鹅酒店支付2016年1月至8月25日的薪酬费用仅为832850.97元不符合《全权委托管理合同》约定的标准，同时就上述拖欠费用计算滞纳金的标准适用法律错误。
自2016年1月开始，龙山禅泉公司就没有按照合同的约定向白天鹅酒店支付派驻人员的薪酬，一审法院以2016年1月至8月25日的薪酬已发放为由，认定龙山禅泉公司可以不按合同标准向白天鹅酒店支付派驻人员的薪酬不妥。由于龙山禅泉公司并没有实际将薪酬支付给白天鹅酒店，白天鹅酒店只能用公司的内部资金垫付派驻人员的工资。按照合同的约定，龙山禅泉公司应向白天鹅酒店支付2016年1月至8月25日的薪酬费用合计1348039.58元。
根据《全权委托管理合同》第十二章第4条的约定，龙山禅泉公司逾期支付应付款项的，每逾期一日，每日应按欠交金额总额的5‰向白天鹅酒店支付滞纳金，直至付清欠款及滞纳金为止。一审法院认为，白天鹅酒店的滞纳金（违约金）计付标准明显超出了法律规定，于法不符，并根据《最高人民法院关于修改<最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复>的批复》的有关规定，判令上述违约金参照中国人民银行规定计收逾期贷款利息的标准计算。一审法院引用法律存在错误，该批复规定，对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。但是，在本案中《全权委托管理合同》对龙山禅泉公司逾期付款的滞纳金支付标准已明确约定，因此，不适用上述法律规定，龙山禅泉公司应按合同的标准向白天鹅酒店支付逾期付款的违约金。
三、一审法院认定白天鹅酒店没有按合同标准足额支付派驻人员的薪酬构成根本违约缺乏合同及法律依据，将白天鹅酒店没有按合同标准足额支付派驻人员的薪酬构成违约的责任与龙山禅泉公司逾期付款已构成根本违约的责任进行相抵的判决缺乏事实、合同及法律依据。
根据合同第五章第5条第5）款的约定，“乙方派出人员薪酬、社保、公积金：由甲方于乙方人员进驻当月起每月12日前汇入乙方账户或按双方约定的其他方式支付上月费用。”合同附录G第2条约定，“乙方派出人员的完税前薪酬标准如下：a总经理：70万元／年；b副总经理／总厨：56万元／年；c总监：42万元／年；d经理：28万元／年。”自2016年1月起至今，龙山禅泉公司一直没有按合同附录G约定的标准向白天鹅酒店支付派驻人员的薪酬费用，白天鹅酒店多次要求龙山禅泉公司清偿拖欠的费用，并于2016年5月12日向龙山禅泉公司发出《关于禅泉项目管理费催收的函》（白天鹅管理函[2016]XXX号）催收拖欠的款项，但龙山禅泉公司一直未履行付款义务。龙山禅泉公司长期拖欠费用的行为已构成严重违约。根据合同第十二章第4条的约定：“甲方（即龙山禅泉公司）逾期支付应付款项的，每逾期一日，每日应按欠交金额总额的5‰向乙方支付滞纳金，直至付清欠款及滞纳金为止。经乙方（即白天鹅酒店）书面通知甲方三十个工作日后，甲方仍未能支付上述款项的，视为甲方根本违约，甲方除须付清欠款及滞纳金外，还应向乙方支付违约金，乙方同时有权解除本合同。”因此，龙山禅泉公司已构成根本违约，白天鹅酒店除有权要求龙山禅泉公司支付拖欠的薪酬费用及滞纳金外，还有权要求龙山禅泉公司支付违约金500万元。
另外，白天鹅酒店不存在根本违约行为，也不存在因白天鹅酒店原因导致合同无法继续履行的情况，龙山禅泉公司无权要求白天鹅酒店支付违约金。即使一审法院认为白天鹅酒店未按委托合同约定标准向派出员工足额支付薪���，龙山禅泉公司也没有提供任何证据证明因此将导致合同无法继续履行。合同也未约定该种情形下，龙山禅泉公司有权解除合同及要求白天鹅酒店支付违约金。
一审判决认定“白天鹅酒店存在没有按合同约定的薪酬标准全部支付给派驻人员的违约事实，同时，龙山禅泉公司也存在拖欠白天鹅酒店2016年1月至8月派驻人员薪酬的违约事实……故双方都请求违约金500万元，由双方各自承担”，白天鹅酒店的行为并不构成根本违约，但是一审法院却认定白天鹅酒店应承担500万的违约金，认定事实前后矛盾。
一审判决根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，作出对白天鹅酒店没有按合同标准足额支付派驻人员的薪酬构成违约的责任与龙山禅泉公司逾期付款已构成根本违约的责任进行相抵的判决缺乏事实、合同及法律依据。上述规定明确约定，双方都有违约行为的，应当各自承担相应的违约责任，所谓“相应”的违约责任就是应当衡量违约行为的轻重，即使认定白天鹅酒店没有按照合同的标准向派驻人员支付薪酬，但是该违约行为并不会导致龙山禅泉公司的合同目的无法实现，充其量只能说白天鹅酒店存在违约事实，但绝不构成根本违约，这是两个完全不同的概念。但是龙山禅泉公司逾期付款的行为，合���第十二章第4条已明确约定该行为构成根本违约，龙山禅泉公司应向白天鹅酒店支付违约金。一审法院将两个完全不同层次的违约责任进行相抵，严重损害了白天鹅酒店的合法权益。
一审判决认定事实不清，适用法律错误，特请二审法院查明事实，依法改判，支持白天鹅酒店的上诉请求，以维护白天鹅酒店的合法权益。
本院二审期间，白天鹅酒店于2017年6月13日变更上诉请求为：一、维持原审判决第一、二、五、六项；二、撤销原审判决第三、七项；三、变更原审判决第四项为：龙��禅泉公司于判决发生法律效力之日起十日内支付2016年1月至8月的薪酬1348006.53元及滞纳金（以每月欠交薪酬的金额为基数均从当月的13日起，按每日5‰的标准分别计算至付清欠款之日止，滞纳金以不超过当月所欠薪酬本金为限）给白天鹅酒店;四、判令龙山禅泉公司向白天鹅酒店支付违约金500万元；五、本案一、二审诉讼费用由龙山禅泉公司负担。
事实和理由：一、原审法院认定白天鹅酒店没有按《禅泉温泉大酒店全权委托管理合同》约定的薪酬标准足额支付给派驻人员，没有事实和法律依据。每月发放的月固定工资仅是员工薪酬的组成部分之一。职工薪酬依法还包括效益工资、年度效益奖金、年终双薪、合同期间激励奖等用于员工为对象的资金或福利费用，如法定税费扣付、工会费、帮扶费、福利费等。原审法院将薪酬的范围简单、片面、机械地理解为实际发放到员工手上的工资，是明显违背我国法律、法规的规定和合同约定的，也是对薪酬范围和足额支付方式的错误理解。具体事实及法律依据如下：
1、白天鹅酒店已按照合同约定的标准支付了派驻人员薪酬。包括已将派驻人员的效益工资、奖金等薪酬项目发放给了派驻人员。白天鹅酒店一审提交的证据清单（二）序号31-39号证据已充分证明。
根据白天鹅酒店与龙山禅泉公司于2014年4月1日签订的《全权委托经营管理合同》附录G第2条的约定，“薪酬标准已包括个人社保、住房公积金及企业应付社保、住房公积金、个人所得税等费用”，即该约定的薪酬标准是体现派驻人员的全部人力成本，白天鹅酒店支付的薪酬费用是包括了个人和企业应付的社保、公积金、税费等部分费用，但不是仅包含该部分费用，还包括了用于该些员工身上的福利费用、效益奖金。《全权委托经营管理合同》只是没有将派驻人员的福利费用罗列穷尽，但并不代表不包括其他费用。合同约定社保、公积金、税费是为了突出表明白天鹅酒店应承担的法定人力资源、税费包含在了龙山禅泉公司应给付的薪酬标准中，并不能由此说明薪酬体系的全部构成。
2、效益工资、年度效益奖金、年终双薪等用于员工为对象的资金或福利费用，如法定税费扣付、工会费、帮扶费、福利费等，与每月直接发放给员工的工资一样，依法属于职工薪酬体系的组成部分。《全权委托经营管理合同》附录G第2条也已将未能一一列举的其他薪酬项目用“等”字进行了概括。
效益工资、年度效益奖金、年终双薪等属于白天鹅酒店发放给派驻员工的奖金，根据国家统计局公布的《关于工资总额组成的规定》第四条：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”的规定，奖金依法理应属于工资的组成部分，原审法院以《全权委托经营管理合同》中未以列举的方式约定奖金内容，以此断定年度效益奖金、年终双薪等不属于薪酬的组成部分，于法不符。另外，根据《最低工资规定》（中华人民共和国劳动和社会保障部2004第21号令）第十二条第（三）项的规定，法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等属于劳动者的工资组成部分。而依据《中华人民共和国企业国有资产法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《广东省省属企业薪酬管理办法》等法律、法规的规定，薪酬包括企业为获得职工提供的服务而给予职工各种形式的报酬以及其他相关支出，构成如下：（一）工资总额；（二）中长期激励；（三）福利费；（四）住房公积金；（五）社会保险费；（六）企业年金；（七）企业补充医疗保险；（八）教育经费；（九）工会经费；（十）劳动保护费；（十一）经济补偿；（十二）国家法律法规规定的其他相关支出。因此，原审判决将薪酬的范围简单、机械理解为实际改变发放到员工手上的工资，明显违背我国法律、法规的规定。本案中，除了《工资单》上有月固定工资，以及年底发放的效益工资、年度效益奖金、年终双薪等外，白天鹅酒店为派驻人员支出的工会费、帮扶费、福利费、合同期内激励奖等，都实在用在了员工身上，白天鹅酒店于一审提交的《证据清单》（二）序号32-43均可证明，但是一审法院仅对序号为34、35的《工资单》进行了审查，在对其他证据均没有审查的情形下，就单纯以“合同未约定以上费用”以及“《工资单》也没有上述工会费、帮扶费、���利费”就把白天鹅酒店的该部分薪酬成本否定了，依法不成立。况且，由于龙山禅泉公司是与白天鹅酒店发生委托管理合同法律关系，而白天鹅酒店是广东省属国有大企业，龙山禅泉公司支付给白天鹅酒店的管理费（包含白天鹅酒店派驻人员的薪酬）已属于白天鹅酒店国有资产的组成部分，派驻人员也与白天鹅酒店存在合法的劳动合同（劳动管理）关系。白天鹅酒店适用《中华人民共和国企业国有资产法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《广东省省属企业薪酬管理办法》等法律、法规的规定管理和发放派驻人员的薪酬，完全是合法且必须的，并无过错或不当。《中华人民共和国企业国有资产法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《广东省省属企业薪酬管理办法》等虽然对龙山禅泉公司自身无约束力，但依据上述法律法规确定和计算白天鹅���店派驻人员的薪酬标准或结果在本合同中对龙山禅泉公司有约束力。这也是龙山禅泉公司是全权委托白天鹅酒店拥有经营自主权（当然包括对本单位派驻人员的劳动管理权）的应有之义。
《全权委托经营管理合同》附录G第2条已将未能一一列举出来的其他薪酬项目用“等”字进行了概括。另外：薪酬管理体系体现的是一个动态的管理过程，为了体现奖勤罚懒，最大程度发挥人力资源的效用，白天鹅酒店根据派驻人员的表现给予员工效益奖金并没有违反合同的约定，相反这样能对员工起到激励作用，更好地为企业提供服务。
3、原审法院对龙山禅泉公司以管理费名义支付派驻人员薪酬金额给白天鹅酒店，然后由白天鹅酒店从营业收入中依法提取该薪酬金额，再按国家财务规定和白天鹅酒店财务管理制度发放给本单位派驻人员的客观过程、支付环节、涉及税费的客观事实视而不见，并片面、狭义地理解“薪酬标准等同于全额实收工资金额”、“足额支付等同于一次性全额实际支付给派驻人员”，明显不合法、不合理。根据双方《全权委托经营管理合同》约定，龙山禅泉公司以管理费名义支付派驻人员薪酬金额给白天鹅酒店，该行为在法律上属于白天鹅酒店取得营业性收入，根据《中华人民共和国税收征收管理法》、《中华人民共和国营业税暂行条例》、《中华人民共和国企业所得税法》，应在该收入项目中支付营业税、企业所得税等国家法定税收。白天鹅酒店从营业收入中依法提取该薪酬金额发放给派驻人员时，同样涉及个人所得税、社会保险等国家法定税费缴付问题。因此，不可能存在“薪酬标准等同于一次性全额支付到派驻人员（全额实收工资金额）”的情形。上述法定税收、法定税费金额同样属于薪酬发放的组成部分。
4、根据双方《全权委托经营管理合同》第二章“管理方式”的约定，龙山禅泉公司已全权委托白天鹅酒店经营管理禅泉温泉大酒店，白天鹅酒店拥有经营自主权，当然包括对本单位派驻人员的劳动管理权。何况派驻人员本身属于白天鹅酒店的员工，与白天鹅酒店存在合法的劳动合同法律关系。因此，白天鹅酒店在总体不降低双方合同约定的派驻人员薪酬标准的情况下，完全有权决定派驻人员薪酬的发放项目、发放方式，年度效益奖金、年终双薪、员工工会费、帮扶费、福利费、合同期内激励机制等薪酬体系的组成。也正是基于上述《全权委托经营管理合同》约定的经营自主权（包括劳动管理权），合同附录G第2项才进一步约定派驻人员的薪酬与社保由龙山禅泉公司负责，由白天鹅酒店负责发放。而不是由龙山禅泉公司直接发放。另外，《全权委托经营管理合同》约定的经营期为5年以上，没有约定白天鹅酒店必须按薪酬标准在某年全部发放到派出人员，白天鹅酒店有权综合派出人员个人表现、经营情况等各方面的因素自主决定发放数额，只要在合同期内按薪酬标准全部发放给员工，就是符合合同的约定，���审法院和龙山禅泉公司不能以第一年的发放情况就作出白天鹅酒店没有按合同约定发放薪酬的判断。因此，龙山禅泉公司对白天鹅酒店发放薪酬的项目、方式等经营自主权范围内的事项进行干预，是不符合上述双方合同的约定和合同精神的。
5、事实上，白天鹅酒店对派驻人员2014年5月至2015年12月期间薪酬的发放项目、发放方式、发放期限对本案双方《全权委托经营管理合同》的履行根本没有造成任何不良影响或任何损害。
在合同履行期间，从来没有发生派驻人员因薪酬发放项目、���放方式、发放标准问题而与白天鹅酒店或龙山禅泉公司产生劳资纠纷，也没有派驻人员因薪酬发放问题而导致酒店经营出现怠工或管理中断造成不良影响等等情况，更没有因派驻人员薪酬问题导致合同无法履行、合同目的无法实现的事实。本案白天鹅酒店对派驻人员薪酬的发放项目、发放方式、发放标准（合同期内总体不低于发放标准）等事项，对双方合同履行和经营禅泉温泉大酒店并没有产生任何不良影响或损失。龙山禅泉公司称因派驻人员薪酬问题导致合同无法履行、合同目的无法实现，根本没有任何证据证明。
因此，龙山禅泉公司称“白天鹅酒店侵吞派驻人员薪酬的违约属于根本违约，足以令龙山禅泉公��无法实现合同目的。”完全是龙山禅泉公司牵强附会、企图恶意强行解除合同的借口和一面之词。没有任何事实和法律依据，依法不能成立。
二、按双方合同约定，龙山禅泉公司拖欠白天鹅酒店派驻人员2016年1月至8月25日的薪酬金额合计1348039.58元（该款应由龙山禅泉公司以管理费方式支付给白天鹅酒店）。原审法院却仅按白天鹅酒店每月垫付给派驻人员的工资单上的工资金额，认定龙山禅泉公司应向白天鹅酒店支付派驻人员的薪酬总金额仅为832850.97元。可见，同样为本案派驻人员的薪酬事项，原审法院前后适用不同的计算标准，明显偏袒龙山禅泉公司，纵容龙山禅泉公司严重拖欠白天鹅酒店派驻员工薪酬的根本违约行为，同时就上述拖欠薪酬的计算滞纳金的标准适用法律错误。
自2016年1月开始，龙山禅泉公司就没有按照合同约定向白天鹅酒店支付派驻人员的薪酬。原审法院却以白天鹅酒店派驻人员2016年1月至8月25日的薪酬已由白天鹅酒店发放为由，认定龙山禅泉公司可以不按合同标准向白天鹅酒店支付派驻人员的薪酬是严重违反合同约定的。首先，由于龙山禅泉公司上述严重故意拖欠的违约行为，为保证派驻人员的工作和生活稳定，白天鹅酒店只能用公司的内部资金垫付派驻人员的工资（工资单）。该垫付的工资（工资单）只是派驻人员薪酬的一部分，前面第一条第2款所列的薪酬项目因龙山禅泉公司拖欠款项而未能支付。派驻人员当年的效益工资、年度效益奖金、年终双薪也只是由白天鹅酒店用内部资金于当年年底垫付（因员工的效益奖金是年终才发放的）。如白天鹅酒店于2016年12月31日，已向派驻员工冯凯、容乃光、潘建中发放2016年效益金合计人民币104897.52元等。因此，在龙山禅泉公司严重拖欠白天鹅酒店薪酬款、严重违约的情况下，原审判决仅按白天鹅酒店每月垫付给派驻人员的工资单上的工资金额，认定龙山禅泉公司应向白天鹅酒店支付的派驻人员的薪酬总金额，明显是不全面、不客观、不合法的，也严重违反双方合同的约定。其次，双方合同约定的派驻人员薪酬金额标准，是人民法院评判本案薪酬问题的唯一标准。原审法院在审查龙山禅泉公司提出的关于白天鹅酒店是否足额发放派驻人员2014年5月至2015年12月期间派驻人员的薪酬时，是适用双方合同约定的派驻人员的薪酬金额标准��计算的。那么，原审法院在审查白天鹅酒店提出的关于龙山禅泉公司拖欠2016年1月至8月25日的薪酬金额时，同样应适用双方合同约定的派驻人员的薪酬金额标准来计算，但原审法院却仅按白天鹅酒店每月垫付给派驻人员的工资单上的工资金额，作为认定龙山禅泉公司应向白天鹅酒店支付的派驻人员薪酬总金额。可见，同样为本案派驻人员的薪酬事项，原审法院前后适用不同的计算标准，明显偏袒龙山禅泉公司。且在龙山禅泉公司拖欠2016年1月至8月25日的薪酬金额的情况下，在依法保障派驻人员合同约定薪酬权益且派驻人员也从未明确放弃该薪酬权益的情况下，依法应判决龙山禅泉公司按双方合同约定的派驻人员薪酬金额标准向白天鹅酒店支付2016年1月至8月25日期间派驻人员的薪酬金额及滞纳金。
根据《全权委托管理合同》第十二章第4条的约定，龙山禅泉公司逾期支付应付款项的，每逾期一日，每日应按欠交金额总额的5‰向白天鹅酒店支付滞纳金，直至付清欠款及滞纳金为止。原审法院认为，白天鹅酒店起诉的滞纳金（违约金）计付标准明显超出了法律规定，于法不符。根据《最高人民法院关于修改<最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复>的批复》的有关规定，判令上述违约金参照中国人民银行规定计收逾期贷款利息的标准计算，原审法院引用法律存在错误。该批复规定，对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。但是，本案��《全权委托管理合同》对于龙山禅泉公司逾期付款的滞纳金支付标准已明确约定，因此，不适用上述法律规定，龙山禅泉公司应按合同的标准向白天鹅酒店支付逾期付款的违约金。
《合同法》第114条第2款规定，“……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。”该条款表明对于当事人在合同中约定的违约金数额，只有在当事人请求调整，且合同约定的违约金数额确实过分高于违约行为给当事人造成的损失时，人民法院才能进行调整。在一审中，龙山禅泉公司并没有向法院提出违约金过高，要求法院调低，即便口头提出了，也没有提供任何证据支持其主张。而在这种情形下，原审法院竟认为“计付标准明显超过了法律规定”而主动调整违约金的计付标准，原审法院这种代替当事人进行诉讼行为的情形，严重损害了白天鹅酒店的合法权益。
三、原审法院对白天鹅酒店在反诉中提出龙山禅泉公司的违约行为，除关于龙山禅泉公司自2016年1月起拖欠派驻人员的薪酬费用进行了审查外，对龙山禅泉公司的其他违约行为以及白天鹅酒店提供的客观充分的证据和事实均未予以审查认定，仅以龙山禅泉公司不确认为由掩盖龙山禅泉公司的其他违约行为，为其开脱。
龙山禅泉公司一直为白天鹅酒店的经营管理工作制造障碍，拒不履行合同义务，直接导致白天鹅酒店无法正常开展酒店的经营管理工作，致使合同无法继续履行。
1、拒不审核白天鹅酒店制定的相关制度方案导致合同无法继续履行。根据合同第四章“双方权利与义务”第A节“甲方权利与义务”第1条的约定，龙山禅泉公司负责审核并决定酒店以下事项：“1）管理架构、人员编制方案……5）以酒店名义颁布的各项管理制度……”白天鹅酒店依约履行了制定酒店相关制度和文件的义务，但龙山禅泉公司却拒不履行审核义务，致使白天鹅酒店难以开展酒店经营管理工作，导致合同无法履行。龙山禅泉公司的行为已构成违约。白天鹅酒店在一审中提交的《反诉证据》序号3-13的证据足以证明龙山禅泉公司拒不审批白天鹅酒店制定、提交的相关制度方案，但是一审法院对于该部分证据视而不见，并没有对证据进行审查，也没有对事实进行认定。
2、多次无故退回白天鹅酒店派驻人员致使总经理及其他重要管理人员长期缺位导致合同无法继续履行。根据合同第四章第B条“乙方权利与义务”第2款的约定：“乙方派出及更换人员，总经理、副总经理人选须报甲方审核并同意，其���人员须具备相应资质并报备甲方……如乙方派出人员违反本合同约定，或严重违反酒店规章制度或工作不称职的，并经甲方向乙方书面警告30天后未能改正的，甲方有权向乙方要求更换和调整。”白天鹅酒店于合同签订后已依约向禅泉酒店派出适格的管理人员，并且相关人员的履历资质均已获得龙山禅泉公司的审核确认，但每次派出人员任职一段时间后，龙山禅泉公司就在毫无依据的情况下将派出人员无故退回，对酒店的筹建和经营管理工作的开展造成重大不利的影响。特别是龙山禅泉公司无故退回白天鹅酒店派驻的多位总经理，甚至于2016年3月起一直拒绝白天鹅酒店派出的总经理入驻酒店，导致酒店一直处于总经理缺位的状态，严重影响酒店的正常经营管理，导致合同无法继续履行。龙山禅泉公司在毫无事实和合同依据的情况下擅��退回白天鹅酒店派出的管理人员、无故拒绝总经理入驻，已构成违约。白天鹅酒店在一审中提交的《反诉证据》序号14-23的证据足以证明龙山禅泉公司多次无故退回白天鹅酒店的管理人员，但是一审法院对于该部分证据视而不见，并没有对证据进行审查，也没有对事实进行认定。
3、原审法院对龙山禅泉公司在合同履行期内，单方无故提出解除《全权委托经营管理合同》的违约行为不予认定。本案《全权委托经营管理合同》约定的期限为自合同签订之日（2014年4月1日）起计至酒店开业（含试开业）满五年整之日止。但龙山禅泉公司已无故于2016年5月12日以向法院起诉的方式要求解除与白天鹅酒店的《全权委托经营管理合同》。虽然龙山禅泉公司是以向法院起诉的方式要求解除合同，但实质同样是单方要求解除合同，并不能因为选择起诉的方式而自动使其单方要求解除合同的违约行为合法化或不受合同的约束。且龙山禅泉公司单方要求解除合同的行为，也与其上述严重拖欠白天鹅酒店派驻员工薪酬、拒不审核白天鹅酒店制定的相关制度、多次无故退回白天鹅酒店派驻重要管理职位人员等违约行为是一致的，根本不符合双方合同第十二章的约定。原审法院对龙山禅泉公司单方无故提出解除合同的又一根本性违约行为不予认定。即使原审法院对龙山禅泉公司单方无故提出解除合同的根本违约行为不予认定，而理解为合同第十三章“合同的变更与解除”关于在技术服务期、开业筹备期内，任意一方提前90天通知解除合同，应一次性补偿200万元给另一方的约定，原审法院依法也应判决龙山禅泉公司支付200万元补偿款给白天鹅酒店。
四、综上所述，基于龙山禅泉公司上述严重拖欠2016年1月至8月25日的薪酬金额（拖欠金额巨大、拖欠时间达8个月）、拒不审核白天鹅酒店制定的酒店管理规章制度、多次无故退回白天鹅酒店派驻的','2018-10-09
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