内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)内0724刑初52号
公诉机关内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院。
被告人苗某1，男，1961年10月10日出生于内蒙古自治区扎兰屯市，汉族，高中文化，户籍所在地、捕前住址：内蒙古自治区扎兰屯市。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月10日被内蒙古自治区鄂温克族自治旗公安局刑事拘留，同年11月24日经内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院批准逮捕，同日被内蒙古自治区鄂温克族自治旗公安局依法执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区鄂温克族自治旗看守所。
辩护人宫燕鹏，内蒙古鑫隆律师事务所律师。
鄂温克族自治旗人民检察院以鄂检公诉刑诉（2016）49号起诉书指控被告人苗某1犯诈骗罪，于2016年6月27日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员慧慧担任审判长，审判员王斌、人民陪审员张嘉琦参加的合议庭，于2016年7月11日公开开庭进行了审理。鄂温克族自治旗人民检察院指派检察员郭宏程出庭支持公诉，被告人苗某1及其辩护人宫燕鹏到庭参加诉讼。本案经审委会讨论，现已审理终结。
鄂温克旗人民检察院指控，2013年，被告人苗某1在与被害人冷某、包某聊天时谎称其能帮人安排工作，冷某托苗某1在鄂温克族自治旗红花尔基林业局安排工作，苗某1向其索要好处费人民币5万元，包某托苗某1给其女婿夏某在呼伦贝尔市公安局海拉尔分局安排工作，苗某1向其索要好处费人民币8万元，后冷某通过汇款等方式将5万元交予苗某1。2014年在包某家中，包某将此8万元交予苗某1。苗某1收受钱款后，一直未给冷某、夏某办理工作，后经包某索要，苗某1归还包某人民币2万元。2015年3月19日，在包某家中，苗某1给冷某出具5万元欠条，给包某出具6万元欠条，承诺限期归还，至案发苗某1仍拒不返还上述钱款。
公诉机关认为，被告人苗某1虚构事实，骗取他人财物的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请将被告人依法判处，并提供了相关证据。
被告人苗某1对起诉书指控的诈骗冷某事实没有异议，但认为数额应当是4.5万元，5000元是冷某自愿给的，而且冷某表示不论事情办成与否都不用偿还。对起诉书指控的诈骗包某6万元的事实不认可，从来没有以为包某女婿找工作为由收取过包某8万元，这6万元属于双方经济往来的债务，而且对于起诉书中指控的二笔债务都出具了欠条，主观上没有诈骗的故意，一直都想还钱，只是一时资金周转不开才没能如期还清；并且其不是被公安机关抓获，是接到公安人员的电话后自己去的派出所，应属于自首。其辩护人的辩护意见一是应如被告人所说认定苗某1诈骗冷某的金额为4.5万元，被告人家属对冷某具有积极赔偿的诚意，因冷某不予接受未能达成赔偿协议；二是公诉机关指控苗某1诈骗包某6万元的事实不清，证据不足。包某对给苗某18万元钱的经过叙述前后不一致，冷某的证言只证实其听说包某为让苗某1给女婿办工作给了8万元，没有亲眼看见。包某承认与苗某1有往来账，并且欠条中没有写明欠款原因，不能排除8万元是双方的经济往来。包某的女儿陈某与包某有直接利害关系，其证言不能作为证据使用。夏某作为包某的女婿不知道包某为自己找工作的事不符合常理。因此，包某被诈骗的事实没有形成完整的证据链条，指控的罪名不成立。三是公安机关在办理该案件过程中，存在诸多的严重错误，不但诱导包某陈述事实，还存在严重的程序错误，对其程序错误所取得的证据不应作为定罪证据使用。
经审理查明，2013年，被告人苗某1在与被害人冷某、包某聊天时谎称其能帮人安排工作，冷某托苗某1在鄂温克族自治旗红花尔基林业局安排工作，苗某1向其索要好处费人民币5万元。后冷某通过汇款等方式将5万元交予苗某1。2015年3月19日，在包某家中，苗某1给冷某出具5万元欠条，承诺限期归还，至案发苗某1仍未返还上述钱款。
上述事实，有公诉机关当庭举证、质证，确认有效的如下证据证明：
1、犯罪嫌疑人基本情况，犯罪嫌疑人户籍证明、在逃人员登记信息表，证实犯罪嫌疑人苗某1的身份信息，案发时已达到刑事责任年龄。
2、受案登记表、到案经过，证实苗某1系被民警抓获，系被动到案。
3、立案决定书，证实本案立刑事案件的时间为2015年10月27日。
4、羁押证明，证实2015年11月10日苗某1羁押于扎兰屯市看守所，次日被鄂温克旗公安局民警带走。
5、苗某1欠条复印件一份，证实一张欠条金额为5万元，此欠条写有“参加工作后欠条返还，五月末之前”字样。
6、农村信用社回单两份、苗某2账号明细，证实：2013年1月13日苗某2农村信用社交易金额5000元，2014年1月15日交易金额500元。
7、证人冯某的证言，证实2015年3月19日，在包某家，苗某1给包某、冷某、冯某打了欠条，苗某1承诺近期上班，后来冯某向苗某1要钱，苗某1陆续还钱，至案发苗某1还有1.3万元未归还。冯某打欠条时未注意听苗某1为什么给包某及冷某打欠条。
8、证人张某的证言，证实2014年5月张某接到冷某电话说有人能办北戴河机场安检员的工作，如想办，需要交8万元，张某表示愿意办，其由冷某领着，在包某家认识了苗某1，张某、冷某、包某在包某家将此8万元交与苗某1并打了一张8万元的欠条。五月末苗某1通知张某去北戴河民航学校培训，工作没有办成，经张某母子索要，苗某1退还了相关钱款，还差1.3万多元没退还。写有“八万元，上不了班退钱，机场直签”字样的欠条是在包某家签的，在场的有冷某、包某、冯某、张某，苗某1，当时苗某1还给冷某、包某出具了欠条。张某不知道苗某1具体因为什么给包某、冷某出欠条，当时没注意听。
9、证人苗某2的证言,证实苗某1通过苗某2的农村信用社账户提过钱，具体数额和时间苗某2记不清了。
10、证人李某1的证言,证实苗某1在扎兰屯市大河湾镇看管自来水工程，垫付部分资金建煤仓、硬化地面，期间水务局给付过他2万元的事实。
11、证人王某的证言,证实被告人苗某12013年9月份，在自来水泵房旁边建了个小房子，建房子时用的砖及水泥1800多元钱至今没给王某。
12、证人吴某的证言，证实冷某当着吴某的面向苗某1索要办工作的钱。
13、证人李某2的证言，证实其现任红花尔基林业局局长，不认识苗某1、冷某，没有人为冷某安排工作的事找过他。
14、证人陈某的证言，证实2014年包某通过苗某1给夏某找工作，给钱的时候她在场，现场还有苗某1、包某。
15、证人包某的证言，证实苗某1通过她认识的冷某，苗某1说要给冷某安排工作，安排在红花尔基林业局工作，需要5万元。冷某就给了5万元，在她家吴某、冷某两口子给的钱，她和两个女儿都在。冷某给钱是在2013年11月份。2013年5、6月份的时候苗某1说能安排进公安局，是海区公安局，2013年6月份把8万元给了苗某1，2014年看这事办不成了，就往回要钱，退了5千元，还有另外的1.5万元我俩之间有往来账，就顶账了。
16、被害人冷某的陈述，证实苗某1以为冷某办理工作为由，收取冷某5万元钱，未给冷某办理工作，后经冷某索要至今未退还。
17、被告人苗某1的供述，证实苗某1答应为冷某办理工作，收取冷某5万元钱，一年多后工作没有办成，冷某索要5万元钱，苗某1称没钱给，为冷某出据欠条，至今未退还的事实，以及另外欠冷某3万元和包某6万元钱，苗某1不是给其找工作的钱，是经济往来账。
本院认为，被告人苗某1以非法占有为目的，虚构能为他人办理工作的事实，骗取被害人冷某人民币5万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。对被告人苗某1提出的诈骗冷某金额为4.5万元，因其对收取冷某5万元的事实认可，不能提供证据证实冷某自愿放弃5000元，且被害人冷某的陈述中对苗某1所说先期给付的5000元冷某自愿放弃的说法予以否认，故认定其诈骗冷某金额为5万元。对其提出的具有自首情节，因与本案在卷证据不符，故不予采信。被告人苗某1对诈骗冷某的事实自愿认罪，依法可从轻处罚。公诉机关指控的被告人苗某1以办工作为由诈骗包某6万元的事实，因被害人包某在侦查阶段的陈述中对于把钱交给苗某1的现场参与人等细节前后陈述不一致；而且2015年3月19日苗某1在包某家分别给冷某、张某出具了为找工作收取钱款的欠条，并在欠条中明确写明了所收钱款的用途为找工作，而在同一时间、同一地点给包某出具的6万元欠条中没有记载是用于找工作的钱款，如果与冷某、张某一样是为找工作而交付的钱款，也理应与该二人一样主张写明为找工作收取的钱款，而包某提供的欠条中没有该字样不符合常理；包某对与苗某1间存在经济往来的事实予以认可，所以苗某1出具的6万元欠条不排除是双方的经济纠纷债务的可能，故公诉机关指控被告人苗某1以找工作为由诈骗包某6万元的犯罪事实不清、证据不足，无法形成完整证据链条，本院对该项指控不予支持。对辩护人提出的苗某1诈骗冷某的金额为4.5万元的辩护意见不予采纳；对其提出的公诉机关指控苗某1诈骗包某6万元的事实不清，证据不足，包某被诈骗的事实没有形成完整的证据链条，指控的罪名不成立的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，经本院审判委员会讨论，判决如下：
一、被告人苗某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月10日起至2018年11月9日。罚金自本判决生效后十日内一次性交纳。）
二、继续追缴赃款5万元发还被害人冷某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 慧 慧
审 判 员 王 斌
人民陪审员 张嘉琦
二〇一六年七月十三日
书 记 员 魏 毅
附：本判决所依据的相关法律
一、《中华人民共和国刑法》
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
二、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》
第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
(一)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决;
(二)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决;
(三)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪;
(四)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪;
(五)案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决;对事实不清、证据不足部分，不予认定;
(六)被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任;
(七)被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任;
(八)犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理;
(九)被告人死亡的，应当裁定终止审理;根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。