河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2013)平民终字第378号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司。
代表人谢鲁，该公司经理。
委托代理人郑彦海，河南靖和律师事务所律师。
委托代理人王鑫，河南靖和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周国振，男，1969年3月2日生。
委托代理人刘岱，河南倚天剑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）樊学斌，男，1951年2日19日生。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司（以下简称财险平顶山市分公司）与被上诉人周国振、樊学斌机动车交通事故责任纠纷一案，周国振于2013年1月5日向叶县人民法院提起诉讼，请求判令樊学斌、财险平顶山市分公司支付周国振医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、营养费、护理费、交通费、车辆损失费等经济损失208831元。叶县人民法院受理后，于2013年10月8日作出（2013）叶民三初字第18号民事判决，财险平顶山市分公司不服判决，向本院提出上诉，叶县人民法院于2013年12月9日将此案移送本院。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年1月24日公开开庭进行了审理，上诉人财险平顶山市分公司的委托代理人郑彦海，被上诉人周国振及委托代理人刘岱到庭参加诉讼，被上诉人樊学斌经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审认定，2012年9月22日7时许，樊学斌驾驶豫DZ02**号轿车，在焦桐高速公路桐柏方向253Km＋500m处，与周国振驾驶的豫D402**号轿车相撞，造成两车损坏、周国振受伤的交通事故。该事故经公安交通警察大队认定，樊学斌负此事故的全部责任，周国振无责任。周国振被送到中国人民解放军第一五二中心医院救治，诊断为，右胫骨骨折。共住院59天，花医疗费16500元。2013年4月29日，周国振被平顶山盐都法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残。豫DZ02**号轿车在财险平顶山市分公司投有交强险和限额为100000元的商业三者险。事故发生后，樊学斌支付周国振医疗费16500元，住院伙食补助费3540元，共计20040元。还支付拖车费3535元、修车费39633元，共计43168元，该部分损失，周国振在本案未起诉。原审另查明，周国振之子周淞，生于2000年3月20日。
原审认为，公民的生命健康权依法受到保护，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。本案中，樊学斌驾驶自己所有的机动车与周国振驾驶的机动车相撞，造成周国振受伤的交通事故。该事故经交警部门认定，樊学斌负此事故的全部责任，周国振无责任，并无不妥，予以采信。对周国振因此造成的损失，樊学斌应当赔偿。因豫DZ02**号轿车在财险平顶山市分公司投保有交强险和商业三者险，根据有关法律规定，应由财险平顶山市分公司在保险限额内直接赔偿周国振。樊学斌支付周国振的20040元，应由财险平顶山市分公司支付给樊学斌。周国振的车损部分，本案不予处理，可以另行起诉。
周国振的损失有：1、医疗费16500元；2、误工费29315元（281元／天×59天＋建筑业29054元／年÷365天×160天）；3、护理费8204.72元（居民服务业25379元／年÷365天×59天×2人）；4、营养费590元；5、住院伙食补助费1770元；6、残疾赔偿金40885.24元（20442.62元／年×20年×10%）；7、鉴定费700元；8、精神损害抚慰金5000元；9、交通费酌定1000元；10、其子生活费3433.23元（13732.9元／年×5年×10%÷2），共计107398.19元。原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司赔偿周国振各项损失共计107398.19元（履行时将其中的20040元支付樊学斌），于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回周国振的其他诉讼请求。案件受理费4432元，樊学斌负担2448元，周国振负担1984元。
财险平顶山市分公司不服判决上诉称：1、原审法院计算周国振住院期间281元/天误工费没有任何依据，因为周国振提供的工资证明，系其自己开办的公司出具，不能作为证据使用。2、原审计算误工天数明显过长，依据人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB/T521-2004）第10.2.16胫腓骨骨折误工日期为120天以内，原审法院计算219天明显过高且没有法律依据。3、鉴定费700元，依据相关法律和保险合同的规定，财险平顶山市分公司不承担该项费用。请求撤销原审判决第一项，改判财险平顶山市分公司不承担误工费19763元、鉴定费700元的赔偿责任。上诉费由周国振、樊学斌承担。
周国振答辩称：1、周国振虽为其工作单位的法定代表人，但周国振与其工作单位是两个独立的个体，其单位在法律上属于独立法人，出具的工资明细表和工资证明均加盖有公章，能够证实周国振的工资收入，因周国振的工资超过了2013年河南省在职职工平均工资34203元，按照有关法律规定，按最高标准即2013年河南省在职职工平均工资34203元的3倍计算其实际误工损失，原审按每日281元计算没错。2、周国振虽然住院治疗59天，但术后一直在家休养，一审法院将周国振的误工天数酌定219天合情合理，符合事实和法律规定。3、鉴定费是周国振为确认其伤残等级而实际发生的费用，应当由樊学斌、财险平顶山市分公司承担。一审判决正确，请求维持原判。
樊学斌经传票传唤无正当理由未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。
本院经审理查明的事实与原审判决认定事实相一致。另查明：1、豫DZ02**号轿车在财险平顶山市分公司投有限额为122000元的交强险和限额为100000元的商业三者险，保险期间均为自2012年8月25日0时起至2013年8月24日24时止。2、2012年河南省建筑业在岗职工平均工资为29054元/年。3、周国振系平顶山房秀玉林装饰工程有限公司总经理，该公司证明周国振月平均工资为15000元。
本院认为，樊学斌驾驶豫DZ02**号轿车与周国振驾驶的豫D402**号轿车相撞，造成周国振受伤的道路交通事故。事故经交警部门作出的交通事故认定书认定，豫DZ02**号轿车驾驶人樊学斌承担此次事故的全部责任，周国振无责任。双方当事人在一审诉讼中均对该事故认定书无异议，本院对此予以确认。根据该事故责任认定书，全部责任人樊学斌应当承担相应的民事责任，因豫DZ02**号轿车在财险平顶山市分公司投有交强险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，财险平顶山市分公司应当在豫DZ02**号轿车投保的交强险122000元限额内直接向周国振承担赔偿责任。
关于周国振的误工费计算标准及误工天数问题。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二、三款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。周国振提供的工资单及工资证明是其所担任法定代表人的单位出具，该证明无其它证据相印证，不予采信，原审判决依照2012年河南省建筑业在岗职工平均工资3倍计算周国振住院期间的误工费，没有法律依据。周国振的误工费应当统一参照2012年河南省建筑业在岗职工平均工资计算，财险平顶山市分公司有关误工费计算标准的上诉理由成立，本院应予采纳；关于误工天数问题。财险平顶山市分公司上诉称应当按120天以内计算误工天数，该依据不足，故其该上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于财险平顶山市分公司应否承担鉴定费的问题。鉴定费系周国振对伤残程度进行鉴定所支出的必要费用，属于本次交通事故造成的直接损失，应当由财险平顶山市分公司在交强险赔偿限额内赔偿，财险平顶山市分公司的上诉称其不应承担鉴定费的理由不能成立，本院不予支持。
综上，周国振的损失为：1、医疗费16500元；2、误工费17432.4元（29054元/年÷365天＝79.6元／天×219天）；3、护理费8204.72元（居民服务业25379元／年÷365天×59天×2人）；4、营养费590元；5、住院伙食补助费1770元；6、残疾赔偿金40885.24元（20442.62元／年×20年×10%）；7、鉴定费700元；8、精神损害抚慰金5000元；9、交通费1000元；10、其子扶养费3433.23元（13732.9元／年×5年×10%÷2人），共计95515.59元。该损失未超出豫DZ02**号轿车投保的交强险赔偿限额，故该损失应由财险平顶山市分公司在豫DZ02**号轿车投保的交强险122000元限额内先行赔付，财险平顶山市分公司赔付时，应扣除樊学斌垫付的20040元，原审判决财险平顶山市分公司将樊学斌垫付的20040元支付给樊学斌，财险平顶山市分公司对此未提出上诉，本院予以确认。
综上，原审判决认定事实部分错误，适用法律及处理结果不当，应予变更。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持河南省叶县人民法院（2013）叶民三初字第18号民事判决第二项，即“二、驳回周国振的其他诉讼请求”。
二、变更河南省叶县人民法院（2013）叶民三初字第18号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司于判决生效后十日内赔偿周国振各项损失共计75475.59元，支付樊学斌垫付款20040元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4432元按一审判决执行；二审案件受理费312元，由中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司负担280元，周国振负担32元。
本判决为终审判决。
审判长 楚军荣
审判员 杜跃进
审判员 陈 克
二〇一四年二月十三日
书记员 范会娜