＼n重庆市九龙坡区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）九法民初字第06098号＼n原告彭忠祥，男，1966年3月21日生，汉族，住重庆市江津区。＼n委托代理人邹井荣，重庆兴众律师事务所律师，代理权限：特别授权，执业证号：15001200810564490。＼n被告余德华，男，1962年7月18日生，汉族，住重庆市九龙坡区。＼n委托代理人吴世勤，重庆九龙坡区走马镇法律服务所法律工作者，执业证号：32208071101163。＼n被告刘春文，男，1968年1月21日生，汉族，住四川省南充市蓬安县。＼n被告余俊良，男，1976年9月21日生，汉族，住四川省南充市蓬安县。＼n原告彭忠祥诉被告余德华、刘春文、余俊良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年4月25日受理后，依法由本院代理审判员王超担任审判长与人民陪审员罗梅、张群组成合议庭适用普通程序2013年9月6日公开开庭进行了审理。原告彭忠祥及其委托代理人邹井荣；被告余德华的委托代理人吴世勤到庭参加了诉讼。因被告刘春文、余俊良下落不明，本院依法公告向其送达了开庭传票、应诉通知书、举证通知书，现公告期届满，二被告未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。＼n原告彭忠祥诉称，原告彭忠华与第一被告余德华系雇主关系，2012年6月左右，第三被告余俊良将房屋修建工程发包给第二被告刘春文承建。2012年6月3日，原告受第一被告余德华雇请到南充蓬安县为余俊良修建住房时，在打桩的过程中因钻机操作人员失误，钻机底部钢板被吊起后突然掉下将正在做工的原告右足背砸伤，原告被送往南充市东方医院住院治疗33天，2012年7月6日应被告余德华的转院要求，原告同意转到重庆市巴南区人民医院继续治疗，在该院住院治疗153天。原告于2012年11月5日委托南充通正司法鉴定中心对原告的伤残情况作出司法鉴定，结论为9级伤残，营养费2000元，误工155天，每天需一人次护理53天。事发后，被告已支付全部医疗费及大部分护理费、生活费，其他损失费用未赔偿。为维护原告的合法利益，现我起诉到法院请求：1、请求法院判令三被告连带赔偿原告各种损失228798元；2、本案诉讼费由被告负担。＼n被告余德华辩称，自己是帮被告刘春文、余俊良雇用的原告，自己不具有承包的资格，建筑工地位置是蓬安县城东新区，是属于国家城市正规建筑，我作为农民无承包权，是为余俊良打工，为他搞管理，工资是每月3000元，砖机是我的，租给了刘春文、余俊良，租金是3000元。事故发生后，被告余俊良找到我，要求垫付原告的医疗费，我就垫付了原告在南充医院的30013.32元，在巴南医院垫付了20798.81元，同时给付原告住院期间每月给工资3000元，支付了6个月，原告是由他岳母在护理。原告在我处拿了现金4500元，转账拿了3800元。本案中我也是受害者，是作为朋友为余俊良垫付的，我与原告一起去找过余俊良，但他未见面，因此我认为应由刘春文、余俊良来承担责任。＼n被告刘春文、余俊良未到庭参加诉讼，未提交书面答辩状，未提交证据。＼n本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明主张事实的，由负有举证责任当事人承担不利后果。＼n经审理查明，2012年6月3日，原告在四川省南充市蓬安县为余俊良修建房屋打桩过程中因钻机操作人员失误，钻机底部钢板被吊起后突然掉下将正在做事的原告砸伤，随后原告被送往南充市东方医院住院治疗33天，2012年7月6日，又转到重庆巴南区人民医院继续治疗153天。2012年11月5日，原告委托南充通正司法鉴定中心鉴定伤情为9级伤残、营养费2000元、误工155天，需要一人护理53天。该次鉴定产生的鉴定费用已由原告垫付。事发后被告余德华支付了南充市东方医院的全部医疗费30013.35元，支付了重庆巴南区人民医院的全部医疗费20798.81元，支付了原告的护理费及住院期间生活费25200元，及7个月的工资21000元。同时，原告通过现金方式向被告余德华借到4500元，转账方式借到3800元。＼n另查明，余俊良为修建房屋将工程发包给被告刘春文、余德华，余德华同时雇请彭忠祥在内的人员进行施工。同时查明，刘春文、余德华都无建筑施工资质。同时查明彭忠祥系城镇户籍，事故发生时其女儿彭燕燕未满16岁，其妻子龚承丽（事实婚姻）为肢体四级残疾人士有其有儿子一个名杨威，其母亲胡明书已年满80岁，胡明书有两个子女即儿子彭忠祥、女儿彭忠贵。＼n以上事实，有当事人的陈述、电话录音、病历资料、收条、鉴定报告等相关证据在卷为凭，并经当庭质证，足以采信。＼n本院认为，被告余俊良、刘春文经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃自己的诉讼权利，本院可依法进行缺席判决。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。庭审中，被告余德华垫付医疗费的行为，以及余德华与刘春文的录音材料，可以相互印证彭忠祥系余德华、刘春文共同承包了该工程，并由余德华雇请了含原告彭忠祥在内的工人，故本院对原告与二被告余德华、刘春文的之间雇佣关系予以认定，由于原告系在从事雇佣活动中受伤，二被告余德华、刘春文作为共同的雇主应当对原告受伤产生赔偿各自承担一半的赔偿责任，且应承担连带赔偿责任。＼n庭审中，本院询问原告具体受伤过程，了解到原告未佩戴安全帽，其作为完全民事行为能力人，未佩戴安全帽，且未做好观察、避让行为，在一定程度上未尽到安全注意义务，自身也存在过错，应当适当减轻被告余德华的赔偿责任，为此，对原告诉讼请求中合理的损失，由二被告余德华、刘春文与原告彭忠祥按照比例分担。本院综合认定，损害后果应由原告自行承担15%的责任，被告承担85%的责任。＼n另外，根据最高法司法解释，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因二被告余德华、刘春文都无施工资质，被告余俊良应当知道该二人无施工资质，对于原告的损失余俊良应与二被告余德华、刘春文承担连带赔偿责任。＼n本院同时认为，因南充通正司法鉴定中心具备伤残等级等项目的鉴定资质，被告余德华提出的“如法院判决其承担责任，则申请重新鉴定”抗辩的理由，不符合法定重新鉴定的理由，决定不支持被告余德华重新鉴定的请求。＼n对原告请求赔偿的费用，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定，本院分别作如下认定：＼n1、残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。事故发生时，原告尚未满60周岁，属于城镇人口，结合原告的九级伤残，本院确认原告的残疾赔偿金为91872元（22968元／年×20年×20%）。＼n庭审中，原告要求主张其小孩、母亲、妻子三人的被抚养人的生活费。事故发生时其女儿彭燕燕未满16岁，其妻子龚承丽（事实婚姻）为肢体四级残疾人士，其母亲胡明书已年满80岁，本院认为，按法律规定，应给付该三人的被扶养人生活费。其母亲胡明书已年满80岁，可以视为丧失劳动能力，因其有两个子女，即胡明书的被扶养人生活费为8287元（16573元／年×5年×20%÷2人）；其女儿彭燕燕的被扶养人生活费为9944元（16573元／年×3年×20%）；因妻子龚承丽还有儿子杨威，故其被扶养人生活费为33146元（16573元／年×20年×20%÷2），被扶养人生活费总计为51377元。＼n2、误工费。庭审中，原告提出每月工资为5000至10000元，未提供证据。因原告无证据，本院参照2012年度建筑业平均工资标准为35581元进行计算，未超过被告同意的3000元／月，可以适用被告同意的标准计算，结合住院186天及鉴定意见书中认定的误工155天，认定该费用为34100元（341天×3000元／月÷30天／月）。＼n3、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因鉴定意见书载明营养费为2000元，故本院予以支持。＼n4、交通费。原告要求主张1149元，并提供票据，被告同意酌情考虑，本院结合异地就医、转院的需要，酌情认定为700元。＼n5、鉴定费。原告主张1400元，提供票据，因有正式票据，本院予以支持，该费用由二被告余德华、刘春文支付。＼n6、医疗费。原告在南充市东方医院的产生医疗费30013元，在重庆巴南区人民医院的产生医疗费20798元，共计50811元。＼n7、护理费。鉴定意见载明原告需1人次护理53天，本院酌情认定为70元天，护理费为70元／天×53天＝3710元。＼n8、住院期间伙食补助。原告住院186天，该费用为32元／天×186天＝5952元。＼n9、精神损害抚慰金。原告要求主张20000元，提供鉴定意见书，本院结合原告受伤情况及伤残等级、自身过错，本院酌情认定10000元。＼n以上费用1-8共计241922元，由原告自行承担15%即36288元，剩余的85%即205633元由被告余德华、刘春文各赔偿一半并承担连带赔偿责任；另外，彭忠祥的精神损害抚慰金10000元由被告余德华、刘春文各赔偿一半，被告余俊良对被告余德华、刘春文的赔偿部分承担连带赔偿责任。＼n综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：＼n一、原告彭忠祥残疾赔偿金、护理费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、被扶养人生活费、医疗费、精神损害抚慰金，共计215366元，由被告余德华、刘春文于本判决生效之日起十日内各赔偿一半并承担连带赔偿责任（被告余德华已经支付105312元）；＼n二、被告余俊良在被告余德华、刘春文的赔偿范围内承担连带赔偿责任；＼n三、驳回原告彭忠祥的其他诉讼请求。＼n如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案受理费4405元，由原告彭忠祥负担661元，由被告余德华、刘春文负担3744元（被告负担部分原告已预交，被告随本判决款项一并给付原告）。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。＼n双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。＼n审判长王超＼n人民陪审员罗梅＼n人民陪审员张群＼n二〇一四年一月十六日＼n书记员周瑜