安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）铜中民一终字第00355号
上诉人（原审原告）：黄鹏林，男，1958年9月18日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官山区，联系电话。
委托代理人：胡良亭，安徽铜都律师事务所律师，联系电话。
上诉人（原审被告）：铜陵国安机械租赁有限责任公司，住所地安徽省铜陵市铜陵经济技术开发区。
法定代表人：许敏，该公司总经理。
委托代理人：王欣然，安徽古圣律师事务所律师，联系电话。
上诉人黄鹏林因与上诉人铜陵国安机械租赁有限责任公司（以下简称国安机械公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服安徽省铜陵市狮子山区人民法院于2015年十月十六日作出的（2015）狮民一初字第00567号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月25日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月21日公开开庭审理了本案。上诉人黄鹏林及其委托代理人胡良亭，上诉人国安机械公司的委托代理人王欣然到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2007年4月30日，黄鹏林进入国安机械公司从事电梯施工安装、保养与维修工作，双方一直未签订书面劳动合同。国安机械公司未为黄鹏林参加工伤保险也未交纳工伤保险费用。2012年12月15日10时许，黄鹏林在铜陵市高速铜都天地施工工地作业时受伤。2012年12月17日，黄鹏林前往铜陵市人民医院住院治疗8天，医院诊断其伤情为右手第一掌骨基底部骨折、右手第二掌骨骨折，出院医嘱尽早手术治疗。2013年1月4日，黄鹏林因右手手骨茎底部骨折（陈旧伤）在铜陵市人民医院住院治疗8天，出院医嘱休息3个月、加强营养。2013年6月27日，黄鹏林因右手掌骨骨折在铜陵市人民医院住院治疗20天，发生医疗费5286.32元，其中5000元由国安机械公司支付。2014年7月15日，黄鹏林因右手掌骨骨折术后右食指近节指间关节腱鞘囊肿在铜陵市人民医院住院治疗20天，发生医疗费3644.82元。黄鹏林受伤后就其与国安机械公司是否存在劳动关系向铜陵市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称铜陵市仲裁委）申请仲裁，2013年11月21日，铜陵市仲裁委裁决黄鹏林与国安机械公司之间存在劳动关系。国安机械公司不服仲裁裁决向铜陵市铜官山区人民法院提起诉讼，经铜陵市铜官山区人民法院、铜陵市中级人民法院判决、安徽省高级人民法院裁定：黄鹏林与国安机械公司存在劳动关系。2014年6月23日，铜陵人社局根据黄鹏林申请作出了2014-1-0417号工伤认定决定书认定黄鹏林的受伤为工伤。2015年4月24日，铜陵人社局作出了2015-2-0019号因工负伤劳动能力鉴定结论书认定黄鹏林劳动功能障碍程度为九级。2015年6月15日，黄鹏林向铜陵市仲裁委提出仲裁申请，同日铜陵市仲裁委以不符合受理条件为由不予受理。
一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。黄鹏林在国安机械公司工作时遭受工伤并被认定为劳动功能障碍九级，其依法应享有相应的工伤保险待遇。因国安机械公司未为黄鹏林办理工伤保险并交纳工伤保险费用，依法应由国安机械公司支付黄鹏林应享受的各项工伤保险待遇。黄鹏林与国安机械公司双方确认自2013年9月25日解除劳动关系，因此2013年9月25日为双方解除劳动关系的时间。国安机械公司辩称黄鹏林的工资应为每月1500元，但以工资支付凭证因搬迁已经不存在为由未能提供证据证实，因国安机械公司依法负有制作和保存黄鹏林工资支付凭证的义务，现国安机械公司无法提供黄鹏林的工资支付凭证，对此依法应承担举证不能的法律后果。故对黄鹏林主张本人月工资为2400元，予以支持。国安机械公司辩称其支付给黄鹏林的现金5000元应予以扣除，黄鹏林对此已举证证明该5000元已经支付其2013年6月27日治疗发生的医疗费，且黄鹏林对2013年6月27日医疗费未主张权利，对国安机械公司的辩解意见不予采信。
对黄鹏林主张的各项待遇认定如下：1、九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，黄鹏林主张一次性伤残补助金21600元，符合法律规定，予以支持；2、九级伤残的一次性工伤医疗补助金为6个月统筹地区职工平均工资，黄鹏林主张一次性工伤医疗补助金24528元，符合法律规定，予以支持；3、黄鹏林主张一次性伤残就业补助金40880元，九级伤残的一次性伤残就业补助金为10个月统筹地区职工平均工资，即40880元（4088元／月×10个月＝40880元）。参照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定，黄鹏林劳动能力鉴定意见作出之日2015年4月24日距其法定退休年龄不足4年，一次性伤残就业补助金应按照全额的80%支付，即32704元（40880元×80%＝32704元）；4、黄鹏林主张停工留薪期工资31800元，因黄鹏林与国安机械公司自2013年9月25日解除劳动关系前黄鹏林的停工留薪期为126天，故其停工留薪期工资为10262元（2400元／月×4个月＋2400元／月÷21.75天／月×6天＝10262元）。因国安机械公司已支付黄鹏林停工留薪期工资9000元，故尚需支付黄鹏林停工留薪期工资1262元（10262元－9000元＝1262元）；5、黄鹏林主张伙食补助费2040元，国安机械公司对此没有异议，予以支持；6、黄鹏林主张营养费2040元，于法无据，不予支持；7、黄鹏林主张护理费8160元，参照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%即3270.40元（4088元×80%＝3270.40元），认定护理费为7412.91元（3270.40元／月÷30天／月×68天＝7412.91元）；8、黄鹏林主张工伤鉴定费280元，有鉴定费票据证实，予以支持；9、黄鹏林主张交通费2720元，于法无据，不予支持；10、黄鹏林主张未签订书面劳动合同双倍工资52800元，因国安机械公司未与黄鹏林签订书面劳动合同，依法应向黄鹏林支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额，扣除国安机械公司已经支付给黄鹏林的工资，国安机械公司尚需支付黄鹏林26400元（2400元／月×11个月＝26400元）；11、黄鹏林主张2015年6月15日治疗发生的医疗费3824.52元，其中3644.82元有医疗费票据证实，予以支持。其余179.70元无医疗费票据证实，不予支持。综上，黄鹏林的各项待遇为：一次性伤残补助金21600元、一次性工伤医疗补助金24528元、一次性伤残就业补助金32704元、停工留薪期工资1262元、伙食补助费2040元、护理费7412.91元、鉴定费280元、未签订书面劳动合同双倍工资差额26400元、医疗费3644.82元，合计119871.73元。国安机械公司应支付黄鹏林119871.73元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第六十二条第二款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第三十九条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告铜陵国安机械租赁有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄鹏林一次性伤残补助金21600元、一次性工伤医疗补助金24528元、一次性伤残就业补助金32704元、停工留薪期工资1262元、伙食补助费2040元、护理费7412.91元、鉴定费280元、未签订书面劳动合同双倍工资差额26400元、医疗费3644.82元，合计119871.73元；二、驳回原告黄鹏林其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由铜陵国安机械租赁有限责任公司负担。
黄鹏林上诉称：一审法院认定黄鹏林的停工留薪期错误，黄鹏林住院68天，医院建休7个月，故黄鹏林停工留薪期为7个月68天，停工留薪期工资应为22240元，一审法院只判决了10262元，少判决11978元。黄鹏林工伤时至退休时期限超过五年，因为诉讼导致直到2015年4月24日才做劳动能力鉴定，原判决已鉴定日期为赔偿基准日确定赔偿比例不妥，黄鹏林的一次性就业补助金等损失应按90%比例计算。请求二审法院改判增加停工留薪期工资11978元，并按90%的比例计算一次性就业补助金。
国安机械公司辩称：黄鹏林的停工留薪期应认定为三个月，黄鹏林如果不同意，可向工伤科申请鉴定。黄鹏林如主张医疗费，国安机械公司预付款应当扣除。
国安机械公司上诉称：一审法院认定的未签订书面劳动合同双倍工资差额26400元起算及截止时间不明，黄鹏林的该项诉讼请求不明确，导致国安机械公司无法行使抗辩权，一审法院不应支持黄鹏林的该项诉讼请求。国安机械公司自用工之日起满一年未与黄鹏林签订书面劳动合同，应视为双方已经签订了无固定期限劳动合同，一审法院判决国安机械公司支付黄鹏林未签订书面劳动合同双倍工资系适用法律错误。未签订书面劳动合同双倍工资纠纷不是工伤保险待遇纠纷案件的审查范围，一审判决将两案合并审理系适用法律错误。黄鹏林于2014年年底从国安机械公司领取了5000元，该款用于先行支付黄鹏林的工伤保险待遇，应当扣除。黄鹏林的月工资为1500元，一审法院认定为2400元错误。由于1500元／月低于铜陵市职工平均工资60%即2141元／月，黄鹏林的一次性伤残补助金应按2141元／月计算，数额为19300元。请求二审法院依法改判减少国安机械公司的赔偿数额33700元。
黄鹏林辩称：国安机械公司应当承担工伤保险责任，其上诉理由不成立，请求驳回国安机械公司的上诉。
各当事人在二审中提交的证据与一审一致，相对方的质证意见与一审一致。
本院经审理查明：2013年1月4日，黄鹏林因右手手骨茎底部骨折（陈旧伤）在铜陵市人民医院住院治疗17天，出院医嘱休息3个月、加强营养。2013年6月27日，黄鹏林因右手掌骨骨折在铜陵市人民医院住院治疗20天，发生医疗费5286.32元，其中5000元由国安机械公司支付，出院医嘱建休3个月。
上述事实有铜陵市人民医院2013年1月21日和2013年7月17日出具的出院记录证实，予以认定。
本院对各当事人提供的其他证据认证意见与一审一致。
本院确认一审法院查明的其他事实。
本院对本案涉及的争议焦点评判如下：
一、关于黄鹏林的停工留薪期工资问题。截至2013年9月25日，黄鹏林住院时间为45天（8天＋17天＋20天），建休时间为5个月零8天，故其停工留薪期为203天，停工留薪期工资为16240元（2400元／月×6个月＋2400元／月÷30天／月×23天）。国安机械公司已支付黄鹏林停工留薪期工资9000元，仍需支付7240元。因2013年9月25日双方的劳动关系已解除，故黄鹏林2013年9月25日后的停工留薪期工资，本院不予支持。一审法院认定黄鹏林的停工留薪期错误，本院予以纠正。黄鹏林的该项诉讼请求部分成立，本院予以支持。
二、关于黄鹏林的一次性伤残就业补助金问题。一次性伤残就业补助金是对劳动者发生工伤致残后再就业能力受到的限制或影响的补偿，该项费用以劳动者在用人单位发生工伤后双方终止或解除劳动关系为支付条件，计算该项费用的时间节点应为劳动关系解除或终止之日。本案中，双方的劳动关系于2013年9月25日解除，应当以该时间为节点计算黄鹏林的一次性伤残就业补助金，一审法院以黄鹏林的劳动能力鉴定意见作出之日作为计算黄鹏林的一次性伤残就业补助金的时间节点无法律依据，本院予以纠正。2012年铜陵市在岗职工平均工资为47800元／年，2013年9月25日黄鹏林已年满55岁，距法定退休年龄超过四年不足五年，故黄鹏林的一次性伤残就业补助金为35850元（47800元／年÷12个月／年×10个月×90%）。黄鹏林的该项上诉请求成立，本院予以支持。
三、关于黄鹏林的未签订书面劳动合同双倍工资差额问题。本案为工伤保险待遇纠纷，黄鹏林主张的未签订书面劳动合同双倍工资不属于本案审理范围，一审法院在本案中审理黄鹏林的该项诉讼请求属法律适用错误，本院予以纠正。国安机械公司的该项上诉请求成立，本院予以支持。黄鹏林的该项诉讼请求可另行解决，本案不予审理。
四、关于黄鹏林领取的5000元及黄鹏林的一次性伤残补助金问题。因国安机械公司无证据证明该5000元用于预付本案工伤保险待遇赔偿款，故国安机械公司主张该5000元从本案赔偿款中扣除的上诉请求无事实依据，本院不予支持。国安机械公司也无证据表明黄鹏林的工资为1500元／月，其主张黄鹏林的一次性伤残补助金应为19300元的上诉请求无事实依据，本院不予支持。
综上所述，本院认为：一审法院认定事实和适用法律部分错误，本院予以纠正。黄鹏林与国安机械公司的上诉请求均部分成立，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省铜陵市狮子山区人民法院于2015年10月16日作出的（2015）狮民一初字第00567号民事判决的第二项，即“驳回原告黄鹏林的其他诉讼请求”；
二、变更安徽省铜陵市狮子山区人民法院于2015年10月16日作出的（2015）狮民一初字第00567号民事判决的第一项，即“被告铜陵国安机械租赁有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄鹏林一次性伤残补助金21600元、一次性工伤医疗补助金24528元、一次性伤残就业补助金32704元、停工留薪期工资1262元、伙食补助费2040元、护理费7412.91元、鉴定费280元、未签订书面劳动合同双倍工资差额26400元、医疗费3644.82元，合计119871.73元”为“上诉人铜陵国安机械租赁有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人黄鹏林一次性伤残补助金21600元、一次性工伤医疗补助金24528元、一次性伤残就业补助金35850元、停工留薪期工资7240元、伙食补助费2040元、护理费7412.91元、鉴定费280元、医疗费3644.82元，合计102595.73元”。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由铜陵国安机械租赁有限责任公司负担；二审案件受理费20元，由黄鹏林与铜陵国安机械租赁有限责任公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 范 道 云
代理审判员 戴 瑞 亭
代理审判员 郎 继 栋
二〇一六年一月十二日
书 记 员 查瑛（代）
附：本案适用的法律条文：
《工伤保险条例》：
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。