四川省南充市顺庆区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1302刑初274号
公诉机关南充市顺庆区人民检察院。
被告人彭俊敏（化名彭斌），男，1986年4月26日出生，汉族，四川省南充市高坪区人，高中文化，无固定职业，住四川省南充市高坪区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月15日被南充市公安局高坪区分局抓获，次日被该分局刑事拘留，同年12月23日被该分局逮捕。现羁押于南充市看守所。
辩护人黄定强，四川天普律师事务所律师。
南充市顺庆区人民检察院以南顺检公诉刑诉（2017）250号起诉书、南顺检公诉刑变诉（2017）5号变更起诉书指控被告人彭俊敏犯贩卖毒品罪，于2017年6月15日、8月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月26日、9月11日、10月19日公开开庭审理了本案。南充市顺庆区人民检察院指派检察员杨玉娟出庭支持公诉，被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人彭俊敏从2015年开始贩卖冰毒，并多次向付某、曾某、何某等人贩卖。
2016年11月11日凌晨，被告人彭俊敏在顺庆区泰合尚渡小区向付某贩卖200元钱的冰毒。2016年11月9日下午，被告人彭俊敏在顺庆区泰和尚度小区向曾某贩卖冰毒1小包。2016年11月15日凌晨，被告人彭俊敏在顺庆区和平东路机电一条街一出租房内向何某贩卖冰毒1小包，在收取300元毒资还未将冰毒交付何某时被公安机关抓获。公安机关从被告人彭俊敏身上搜出21包白色晶体疑似冰毒、3小包红色片剂疑似麻古、现金人民币1171元（包括毒资300元）、银行卡2张予以扣押。经鉴定，21小包白色晶体检出甲基苯丙胺成分，合计净重18.2626克；3小包红色片剂检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，合计净重1.464克。
公诉机关提供了相应证据证明上述事实，认为被告人彭俊敏明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人有立功情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人辩解，指控其于2016年11月11日凌晨向付某、11月9日下午向曾某贩卖毒品不是事实。指控其于11月15日向何某贩卖毒品被抓获及查获的毒品是事实，但查获的毒品用于自己吸食。
辩护人的辩护意见，被告人因身体残疾染上毒品，不以贩卖为主要生活来源，主观恶性较小。其以贩养吸，量刑时应与区别于其他贩卖加以考虑。被告人检举吕某贩卖毒品，吕某可能判处10年以上徒刑，属于重大立功。
经审理查明
一、2016年11月9日下午，被告人彭俊敏在顺庆区泰和尚度小区向曾某贩卖冰毒1小包。
认定上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据证实：
（一）书证
1、通话记录，证实曾某手机号码177××××7757于2016年11月9日13时55分、14时两次拨打彭俊敏手机号码181××××6668，通话时长分别为13秒、10秒。
2、情况说明，证实公安机关与曾某电话联系，曾某称其已将2016年11月9日的微信转帐记录删除。
（二）证人证言
曾某证实，他使用的手机号码为177××××7757。2016年11月9日下午下班，他想买点冰毒吸食，就给手机上存的181××××6668号码的人打电话，那人喊他去滨江大道“泰合尚度”酒店地下停车场旁边一小区小门处等，他多次找其买冰毒都是在这里等的。他到了后又给那人打了电话，那人就出来隔着铁栅栏门，把冰毒给了他，他回去用微信发红包付了毒资，然后在家吸了。那人的微信号是×××,微信名PJM先生。他向那人买毒品基本是100元一小包，偶尔买200元的。
（三）被告人供述
彭俊敏供述，他的手机号码为188××××5916和181××××6668，微信号是×××,微信名是PJM先生。他于2016年7、8月认识曾某，曾某向他买过两三次冰毒，每次买100元的，连袋子0.3克左右，钱都是通过微信转帐支付，但这些转帐记录已被他删除。
上述证据经庭审质证，来源合法，内容真实，能够相互关联证明案件事实，本院予以确认。被告人辩解其本次未向曾某贩卖毒品与审理查明的事实不符，且被告人未提供证据证明辩解内容，故对被告人的该辩解本院不予支持。
二、2016年11月15日凌晨，被告人彭俊敏在顺庆区和平东路机电一条街一出租房内向何某贩卖冰毒1小包，在收取300元毒资还未将冰毒交付何某时被公安机关抓获。公安机关从被告人彭俊敏身上搜出21包白色晶体疑似冰毒、3小包红色片剂疑似麻古、现金人民币1171元（包括毒资300元）、银行卡2张予以扣押。经鉴定，21小包白色晶体检出甲基苯丙胺成分，合计净重18.2626克；3小包红色片剂检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，合计净重1.464克。
上述事实，被告人彭俊敏在开庭审理过程中并无异议，且有受案登记表、立案决定书、查获毒品处理情况说明、抓获经过，毒品净含量计量检验、理化检验报告，现场勘验笔录、搜查笔录、扣押清单、封存、拆封记录，辨认笔录，被告人指认随身携带的物品及从其身上、随身携带的物品中查获的毒品、现金等物的照片，对查获的毒品现场称重照片，视频资料，以及被告人在侦查期间的供述等证据证实，足以认定。
另查明，被告人彭俊敏被抓获后，向公安机关提供其毒品上家“吕姐”吕某的电话号码、住址，并带领侦查人员在南充市顺庆区丝绸路交通运输局宿舍1栋2单元402室抓获吕某，现吕林芮已因贩卖毒品罪被南充市顺庆区人民检察院起诉至本院。
认定上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据证实：
（一）书证
1、情况说明，证实被告人彭俊敏被抓获后，交代其多次向“吕姐”购买冰毒和麻古，并提供“吕姐”的电话号码、住址，随后带领侦查人员在南充市顺庆区丝绸路交通运输局宿舍1栋2单元402室抓获“吕姐”吕某。
2、提取图片说明，从彭俊敏随身携带的手机中提取吕某芮等人的微信信息。
3、南顺检公诉刑诉（2017）338号起诉书，证实南充市顺庆区人民检察院于2017年8月10日向本院提起公诉，指控吕某于2014年至2016年11月15日期间，先后多次向彭俊敏、鲜明等人贩卖冰毒和麻古。2015年11月15日21时许，民警在顺庆区丝绸路交通局宿舍4楼2号其住处将其抓获，并查获毒品47.9775克，含甲基苯丙胺、咖啡因、麻黄碱、烟酰胺、非拉西丁等成分。
上述证据经庭审质证，来源合法，内容真实，能够相互关联证明案件事实，本院予以确认。
关于公诉机关指控“2016年11月11日凌晨，被告人彭俊敏在顺庆区泰合尚渡小区向付某贩卖200元冰毒”，公诉机关当庭出示了下列证据：
（一）书证
通话记录，证实付某手机号码151××××9013于2016年11月10日23时47分、次日（11日）2时30分拨打彭俊敏手机号码188××××5916两次，通话时长分别为24秒、通话58秒。
（二）证人证言
1、付某证实，他的手机号码是151××××9013。2016年11月10日凌晨，具体时间记不清了，他给彭斌打电话需要“药”，彭斌让他去其楼下等，他到后彭斌下来将毒品给了他，他给了彭斌100元钱接着就吸食毒品去了。
2、邓某证实，11月11日晚上，他在银河九天上班时，一同上班的付某说今晚要在一起吸食冰毒。凌晨2时下班后，他与付某先到泰合尚渡居民区里买了200元钱的冰毒，然后到一小旅馆吸食了。
（三）被告人彭俊敏在侦查期间供述，2016年11月11日那天晚上，付某跟另外一个年轻男子到泰和尚渡来找他买了200元钱的冰毒，当时付的现金，跟付某一起来的那个年轻男子他不认识。
(四)辨认笔录
付某辨认出彭俊敏是长期向自己贩卖毒品的彭斌；邓某辨认出彭俊敏是长期向自己贩卖毒品的彭斌。
合议庭评议认为，前述证据中邓某的证言与彭俊敏的供述及辨认笔录印证证实，2016年11月11日晚上至12日凌晨期间，付某与邓某二人到泰和尚渡向彭俊敏买了200元钱的冰毒，与指控的贩卖时间和贩卖对象上不一致，不能证实指控的成立。而通话记录及付某的证言仅印证证实，付某于2016年11月10日晚上至11日凌晨期间两次给彭俊敏打电话，不能证实付某向彭俊敏联系购买冰毒的内容，亦不能证实指控的成立。故公诉机关的本次指控因证据不足不能成立。
本院认为，被告人彭俊敏明知是毒品而非法销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款之规定，构成贩卖毒品罪。被告人有贩卖毒品行为，其被查获的毒品应当一并计入贩卖数量，故其贩卖毒品的数量为19.7266克，且主要含甲基苯丙胺成分，对其应当依照刑法第三百四十七条第三款之规定给予刑法处罚。被告人协助公安机关抓获贩卖毒品人员吕某，系立功，可以从轻处罚。被告人对抓获这次贩毒认罪，可以酌情从轻处罚。查获的毒资系违法所得，应当予以追缴；查获的毒品系违禁品，应当予以没收。
关于辩护人提出“被告人协助公安机关抓获贩卖毒品人员吕某属重大立功”的辩护意见，合议庭评议认为，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条明确规定，协助抓获的犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省或者全国范围内有较大影响等情形的，应当认定为有重大立功表现，而根据顺庆区人民检察院南顺检公诉刑诉（2017）338号起诉书指控内容，吕某所涉及的贩卖毒品罪不可能被判处无期徒刑以上刑罚，且该案仅为普通刑事个案，在本省或者全国范围内没有较大影响，故被告人的立功不应当认定为重大立功，仅为一般立功。
综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人彭俊敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10，000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月15日起至2023年11月14日止。罚金自本判决生效之日起三十内缴纳。）
二、没收查获的毒品19.7266克，追缴查获的毒资300元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王瑞蓉
人民陪审员 吴大胜
人民陪审员 申晓雷
二〇一七年十月十九日
书 记 员 彭凌云
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。