山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民四商终字第9号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司。组织机构代码证：86362375-6。
负责人于璇，总经理。
委托代理人张文成，山东汉通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴军涛，男，1970年12月2日生，汉族。
委托代理人张敏，山东天正平律师事务所律师。
委托代理人高淑梅，女，汉族，1972年5月10日生。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人吴军涛保险合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2013）平商初字第1869号民事判决，于2013年10月26日向本院提起上诉。本院于2013年12月23日受理。本院受理后，由代理审判员程超担任审判长、代理审判员李鸿宾担任本案主审与代理审判员刘昭阳共同组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
吴军涛在一审中诉称：2011年3月28日，吴军涛将挂靠在青岛煜祥运输有限公司名下的鲁B×××××牵引车及鲁B×××××挂车向太平洋保险公司投保了交通强制险和第三者责任险及不计免赔险，交通强制险额240000元，第三者责任险限额800000元。2011年12月30日9时许因保险车辆发生交通事故，致于照才受伤，经平度市人民法院审理作出（2012）平民三初字第728号民事判决，确认吴军涛赔偿于照才488047.91元。然太平洋保险公司在理赔时自费药部分拒赔，导致吴军涛另外支付给于照才53135.79元。后于照才就后发生的医疗费再次起诉，经平度市人民法院审理作出（2013）平民三初字第495号民事判决，判决吴军涛赔付57366.67元，经申请太平洋保险公司拒绝赔偿。请求判令太平洋保险公司立即偿付保险赔偿款110502.46元，诉讼费损失1430元；并承担本案的诉讼费用。
中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司在一审中辩称：1、吴军涛不适格。涉案保险车辆的投保人、被保险人及受益人是青岛煜祥达运输有限公司。太平洋保险公司与吴军涛没有保险合同关系，根据合同相对性原理，吴军涛无权向太平洋保险公司主张权利。2、太平洋保险公司依据保险合同的约定进行相关理赔。投保人应当按照保险合同及条款的约定，向太平洋保险公司递交相关理赔单证后，结合法律规定，太平洋保险公司予以理赔。太平洋保险公司对三者的医疗费，扣减医保外用药既符合保险条款的约定，又符合法律规定。其中，第三者于照才在潍坊医学院附属医院住院期间花费自费药53954元，在平度第三人民医院花费自费药3370元，此外，门诊中自费药为397.11元，共计57731.11元。且太平洋保险公司曾与吴军涛吴军涛、于照才的委托人以及青岛煜祥达运输有限公司达成协议，约定：扣除的医保外用药，由吴军涛承担，经三方协商同意签字、盖章后生效，事后有关此案的任何法律纠纷都与太平洋保险公司无关。该协议经吴军涛、于德（于照才之子）和青岛煜祥达运输有限公司签字盖章，已经生效。因此本案已经了结，太平洋保险公司不应当再承担任何责任；第二次医疗费自费药数额为25113元，我公司不应承担。3、要求太平洋保险公司承担诉讼费用没有依据。
原审法院经审理查明：2011年3月28日，吴军涛以青岛煜祥达运输有限公司的名义在太平洋保险公司处为型号CA4257P2K2T1EA80，车架号为FWSRXNH8BAD02114（车牌号鲁B×××××）牵引车投保商业保险一份，车辆损失险保险限额为250000元、第三者责任保险限额为500000元并投保不计免赔；同日为型号冀凌牌HBD9400，车架号为LA940330B0HYL224（车牌号鲁B×××××挂）的挂车投保商业险一份，车辆损失险保险限额为80000元、第三者责任保险限额为300000元；保险期限均为2011年3月29日起至2012年3月28日止。2011年12月30日，吴军涛驾驶自己所有的挂靠在青岛煜祥达运输有限公司的鲁B×××××号重型半挂牵引车牵引鲁B×××××号挂车，沿三城线由北向南行驶至事故地点处，与于照才驾驶的电动车相撞，致两车损，于照才受伤。该事故经平度市公安局交警大队认定，吴军涛承担事故的主要责任，于照才承担事故的次要责任。于照才向原审法院起诉了本案吴军涛和本案太平洋保险公司，原审法院于2012年10月8日作出（2012）平民三初字第728号判决书，该判决书中认定于照才的损失为医疗费333409.13元、今后护理费293496.5元、住院生活费1440元、交通费2000元、伤残赔偿金185550元、尿巾43800元、手套2190元、卧便池70元、防褥疮床垫2400元、开塞露2000元、胃管1820元、康复治疗费10804元、精神损害抚慰金5000元、车辆损失费995元、清障费70元，共计885044.63元。本案太平洋保险公司在强制保险范围内赔偿于照才损失241065元；余款643979.63元本案吴军涛承担80%的责任即515183.7元并承担案件受理费9400元、鉴定费5600元。2013年3月于照才因二次手术再次向原审法院起诉了本案吴军涛和本案太平洋保险公司，原审法院于2013年6月6日作出（2013）平民三初字第495号民事判决书，该判决书中认定于照才的损失为：医疗费70004.33元（372元＋69628.33元），伙食补助费204元（12元×17天），交通费1500元，共计71708.33元。由吴军涛承担80%即57336.67元并承担诉讼费用1430元。于照才第一次医疗费的自费药数额为57731.11元，扣除强制保险医疗费限额20000元和于照才自负部分7546.22元后，剩余自费药数额30184.89元由吴军涛负担；第二次医疗费中自费药数额为25113元，于照才负担5022.6元，剩余自费药数额20090.4元由吴军涛负担。2013年1月9日，在太平洋保险公司参与下，本案吴军涛、青岛煜祥达运输有限公司、于照才方达成赔付协议，协议内容为：“关于（2012）平民三初字第728号平度市人民法院民事判决书，判决款项第二条，理赔款打入于照才个人账户。吴军涛先期垫付款打入鲁B×××××，鲁B×××××挂车保险单指定索赔权益人青岛煜祥达运输有限公司帐户，以上事项经三方签订盖章生效，事后有关此案件的任何法律纠纷都与太平洋财产保险公司无关。吴军涛崔秀志（于照才之妻）2013.1.9”。于2013年2月6日签订补充协议，协议内容为：“2011年12月30日10点59分驾驶人吴军涛驾驶鲁B×××××、挂车鲁B×××××在平度店子与人民医院北1公里处与于照才发生交通事故，造成双方车损，电动车驾驶人于照才受伤，报交警处理。经协商三方同意，按照太平洋财产保险公司理赔金额赔付，如遇医保范围外用药，由太平洋保险公司吴军涛承担，经三方协商同意签字、盖章生效，事后有关此案件的任何法律纠纷都与太平洋保险公司无关。吴军涛于德（于照才之子）2013.2.6”。吴军涛认为签订协议的初衷是太平洋保险公司按照应当全额理赔，而事后太平洋保险公司不予全额理赔。吴军涛已支付第一次的赔偿款27135.79元＋26000元、案件受理费、鉴定费15000元和第二次判决的57366.67元及案件受理费1430元。
上述事实，有吴军涛出示的保险单两份，证明吴军涛车辆在太平洋保险公司处投保的事实；已生效判决书两份，证明吴军涛赔偿数额及承担责任的事实；协议书二份，证明三方鉴定赔偿及支付理赔款的事实及原、太平洋保险公司的陈述，均经原审法院庭审质证，足以认定。
原审法院认为：青岛煜祥达运输有限公司以自己的名义为吴军涛所有的鲁B×××××号重型半挂牵引车及鲁B×××××号挂车在太平洋保险公司处投保，双方的保险合同关系成立，双方应按照合同约定履行自己的义务。投保人履行了缴费义务，太平洋保险公司应当在吴军涛出现保险事故后履行自己的理赔义务。吴军涛的损失为（2012）平民三初字第728号判决书中垫付的27135.79元和判决后支付的26000元及承担的案件受理费9400元、鉴定费5600元及（2013）平民三初字第495号判决书中确定的57336.67元并承担诉讼费用1430元，共计126902.46元。吴军涛负担的自费药数额为50275.29元（30184.89元＋20090.4元）太平洋保险公司不应理赔。因吴军涛、太平洋保险公司就（2012）平民三初字第728号判决书中确定的赔偿数额后达成理赔协议并约定全额赔付，还对自费药的承担进行了约定，对于诉讼费用的承担本协议中没有约定，因此对于案件受理费9400元太平洋保险公司应当理赔，因鉴定费5600元属于必要的、合理的费用，太平洋保险公司应当理赔。对于（2013）平民三初字第495号判决书中的诉讼费用1430元，因保险条款中已约定诉讼费用不应理赔，因此1430元太平洋保险公司不应理赔，因此吴军涛诉讼请求数额中太平洋保险公司应当理赔的数额为75197.17元（126902.46元-50275.29元-1430元）。太平洋保险公司辩称的吴军涛主体不适格，因投保的标的物为车辆，吴军涛系实际车主，且损失系吴军涛承担，因此太平洋保险公司的辩称理由，原审法院不予采纳；太平洋保险公司辩称的因本案已经了结，太平洋保险公司不应当再承担任何责任的理由，因双方约定的系个案中吴军涛应当承担的自费药且免除保险人责任的条款法律不应支持，因此太平洋保险公司的辩称理由原审法院不予采纳；太平洋保险公司辩称的承担诉讼费用没有依据的理由，太平洋保险公司应当理赔而未理赔，因此太平洋保险公司应当承担本案的诉讼费用，太平洋保险公司的该项理由，原审法院亦不予采纳。根据《中华人民共和国保险法》第十四条、第二十三条的规定，作出判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司付给吴军涛保险金75197.17元，于判决生效后十日内付清。二、驳回吴军涛的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2539元，邮寄费100元，共计2639元，由吴军涛负担1000元，中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担1639元，于判决生效后十日内交纳。宣判后，太平洋保险公司不服，上诉至本院。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司上诉称：一、上诉人与被上诉人签订的理赔协议依法有效，上诉人不应再承担赔偿责任。（2012）平民三初字第728号判决生效后，上诉人与被上诉人签订理赔协议，被上诉人再次起诉上诉人违反协议约定。二、原审判决上诉人承担（2012）平民三初字第728号案件的诉讼费9400元和鉴定费5600元违反保险条款的约定。根据第三者责任保险条款责任免除部分的第九条约定：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿。第6款约定：律师费、诉讼费、仲裁费、罚款或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费。请求撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人吴军涛答辩称：一、协议中上诉人并不是当事人，协议内容对理赔事项也没有明确约定，该协议并不是上诉人所称的理赔协议。二、第三者责任保险条款第九条第6款的约定属于免责条款，但上诉人并没有向被保险人对此作出明确说明，该条款应属无效。上诉人应当对第三者的损失进行理赔而未理赔，导致伤者通过诉讼进行追索，期间涉及的诉讼费、鉴定费属于必要的合理费用，上诉人应当承担。请求驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审查明的一致。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，本案焦点问题是：一、上诉人是否能够依据理赔协议免除其保险赔偿责任；二、侵权案件中的诉讼费是否应当由上诉人承担；三、侵权案件中的鉴定费是否应当由上诉人承担。
关于焦点问题一，本院认为：上诉人主张依据2013年1月9日的赔付协议和2013年2月6日的补充赔付协议，上诉人不应承担保险赔偿责任。但该两份赔偿协议是由侵权案件双方当事人所达成的协议，是对侵权案件双方当事人之间在该案中所可能发生的纠纷所达成的协议，并且该两份协议中也没有被上诉人明确表明放弃对上诉人进行保险理赔的承诺。因此，上诉人主张依据该两份协议应免除其保险赔偿责任的上诉理由，本院不予支持。
关于焦点问题二，本院认为：《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。根据上述规定，上诉人提交的第三者责任保险条款第九条第6款明确约定诉讼费不应由上诉人承担，并且在赔偿协议中并没有对诉讼费的负担作出明确约定。因此，上诉人主张（2012）平民三初字第728号案件的诉讼费9400元不应由上诉人承担的上诉理由，本院予以支持。
关于焦点问题三，本院认为：上诉人主张根据第三者责任保险条款第九条第6款约定，未经保险人事先书面同意的鉴定费不应由上诉人承担。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。根据上述规定，鉴定费属于被保险人为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的合理的费用。故鉴定费应由上诉人依法承担。因此，对上诉人鉴定费不应赔付的上诉理由，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省平度市人民法院（2013）平商初字第1869号民事判决第二项；
二、变更山东省平度市人民法院（2013）平商初字第1869号民事判决第一项为：上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内给付被上诉人吴军涛保险赔偿金65797.17元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2639元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担1545元，被上诉人吴军涛负担1148元。二审案件受理费1680元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担1445元，被上诉人吴军涛负担235元。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 超
代理审判员 李鸿宾
代理审判员 刘昭阳
二〇一四年三月十八日
书 记 员 延圆圆