云南省鲁甸县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0621刑再2号
原公诉机关云南省鲁甸县人民检察院。
原审被告人李明对，男，回族，小学文化，生于1973年11月4日，云南省鲁甸县人，住鲁甸县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，经鲁甸县公安局决定，于2016年8月6日被监视居住。经本院决定，2017年5月8日取保候审。
鲁甸县人民检察院指控原审被告人李明对犯贩卖毒品罪一案，本院于2017年6月14日作出（2017）云0621刑初48号刑事判决，该判决发生法律效力后，本院于2017年7月7日作出（2017）云0621刑监字第2号再审决定书，对本案决定再审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，鲁甸县人民检察院再审指派检察员杨宁、书记员邵聪兰出庭支持公诉，原审被告人李明对到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，1、2016年8月5日10时左右，李明对在其家中以50元的价格分别向罗某1、王某出售毒品可疑物各零包一个，随后，二人在李明对家中进行了吸食，同时民警在李明对身上查获毒品可疑物零包一个，人民币50元票面两张，经称重，查获毒品可疑物净重0.25克，经全部密封送检，该0.25克毒品可疑物中检出海洛因成分。李明对归案后，如实供述了犯罪事实。2016年8月6日鲁甸县公安局决定对李明对监视居住，对查获的人民币50元票面两张已随案移送。
上述事实，被告人李明对在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书；抓获经过说明；被告人李明对供述；证人王某、罗某1证言；检查笔录；称重、提取笔录及照片；昭公司鉴字[2016]1425号毒品检验鉴定报告；扣押、移交物品清单；监视居住决定书；户口证明等证据。
2、2016年12月17日14时50分许，吸毒人员小马电话联系李明对购买100元毒品海洛因，双方约定交易地点后，二人来到鲁甸县文屏镇西门菜市场桥头，李明对以人民币100元的价格卖给小马毒品可疑物零包一个，被民警当场抓获，并在李明对身上查获毒品可疑物零包15个及100元票面人民币一张（编号为：Z50C733799）和三星牌金色外观曲屏手机一部，在小马身上查获毒品可疑物零包一个，民警对以上查获的物品予以扣押。经称重，在小马身上查获毒品可疑物零包，净重0.12克；在李明对身上查获的毒品可疑物零包，净重1.9克。经检验，以上毒品可疑物中均检出海洛因成分。公安机关对查获的毒品海洛因除送检的外，剩余1.6克已移交鲁甸县禁毒大队保管，并随案移送了毒品包装物、100元票面人民币一张（编号为：Z50C733799）和三星牌金色外观曲屏手机一部。李明对归案后如实供述了犯罪事实。
另查明，被告人李明对患有HIV抗体阳性。被告人李明对曾因犯容留他人吸食毒品罪，于2002年11月28日被鲁甸县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元。
上述事实，被告人李明对在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书；抓获经过说明；被告人李明对供述；证人小马证言；搜查笔录及搜查照片；扣押决定书、扣押清单、随案移送物品清单；称量记录及照片；提取毒品记录及照片；辨认笔录及照片、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明；昭公司鉴字[2016]1814号、[2016]1817号毒品检验鉴定报告；通话详单；样钱照片；尿液提取笔录及照片、现场检测报告书；吸毒人员动态管控详细信息；毒品移交清单；体检报告及鲁甸县疾病预防控制中心证明；随案移交物品清单；鲁甸县江底派出所情况说明；（2002）鲁刑初字第101号刑事判决书等证据。
原审认为，被告人李明对违反国家对毒品的管制制度而贩卖海洛因2.27克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法处罚。公诉机关指控的事实及罪名成立，应予以支持。被告人李明对归案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚；其有犯罪前科，可酌情从重处罚。综合本案犯罪事实、情节、后果及被告人的认罪态度、悔罪表现及其身体状况和侦破该案的特殊原因等因素，可对被告人李明对从轻处罚，其符合缓刑条件，决定对其宣告缓刑。公诉机关建议对被告人李明对在二年以下判处有期徒刑，并处罚金的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李明对犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币3000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效后缴纳）；二、公安机关扣押移送的三星牌金色曲屏手机1部予以没收，毒资人民币200元予以没收，上缴国库；三、查获的海洛因，除送检的外，剩余1.6克予以没收。
再审中公诉机关认为，被告人李明对违反毒品管制法规，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，因其具有坦白情节，建议对其在二年以下判处有期徒刑，并处罚金。本案发生在昭阳区人民法院判决之前，属于漏罪，应当实行数罪并罚。公诉机关再审过程中又增加出示了云南省昭通市昭阳区人民检察院起诉书、云南省昭通市昭阳区人民法院刑事判决书、云南省昭通市昭阳区人民法院暂予监外执行决定书，证实2017年3月17日被告人李明对因犯贩卖毒品罪被昭阳区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元（刑期自2017年3月17日起至2018年3月16日），同日因被告人李明对患艾滋病被昭通市昭阳区人民法院决定暂予监外执行。
再审被告人李明对对公诉机关指控的事实、罪名和出示的证据及量刑建议均无异议。
经再审查明：1、2016年8月5日10时左右，李明对在其家中分别以50元价格向罗某1、王某出售毒品可疑物零包各一个，随后，二人在李明对家中进行了吸食，同时民警在李明对身上查获毒品可疑物零包一个，人民币50元票面两张，经称重，查获毒品可疑物净重0.25克，经全部密封送检，该0.25克毒品可疑物中检出海洛因成分。
上述事实，被告人李明对在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书；抓获经过说明；被告人李明对供述；证人王某、罗某1证言；检查笔录；称重、提取笔录及照片；昭公司鉴字[2016]1425号毒品检验鉴定报告；扣押、移交物品清单；监视居住决定书；户口证明等证据。
2、2016年12月17日14时50分许，吸毒人员小马电话联系李明对购买毒品海洛因，双方约定交易地点后，二人来到鲁甸县文屏镇西门菜市场桥头，李明对以人民币100元的价格卖给小马毒品可疑物零包一个，被民警当场抓获，在李明对身上查获毒品可疑物零包15个、100元票面人民币一张及三星牌手机一部，在小马身上查获毒品可疑物零包一个，民警对以上查获的物品予以扣押。经称重，在小马身上查获的毒品可疑物零包，净重0.12克；在李明对身上查获的毒品可疑物零包，净重1.9克。经检验，以上毒品可疑物中均检出海洛因成分。公安机关对查获的毒品海洛因除送检的外，剩余1.6克已移交鲁甸县禁毒大队保管，并随案移送了毒品包装物、100元票面人民币一张（编号为：Z50C733799）和三星牌金色外观曲屏手机一部。
另查明，被告人李明对现患有艾滋病机会性感染—肺部感染，被告人李明对曾因犯容留他人吸食毒品罪，于2002年11月28日被鲁甸县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元。被告人李明对因犯贩卖毒品罪于2017年3月17日被昭阳区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元（刑期自2017年3月17日起至2018年3月16日），同日因被告人李明对患艾滋病被昭通市昭阳区人民法院决定暂予监外执行。
上述事实，被告人李明对在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书；抓获经过说明；被告人李明对供述；证人小马证言；搜查笔录及搜查照片；扣押决定书、扣押清单、随案移送物品清单；称量记录及照片；提取毒品记录及照片；辨认笔录及照片、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明；昭公司鉴字[2016]1814号、[2016]1817号毒品检验鉴定报告；通话详单；样钱照片；尿液提取笔录及照片、现场检测报告书；吸毒人员动态管控详细信息；毒品移交清单；体检报告及鲁甸县疾病预防控制中心证明；随案移交物品清单；鲁甸县江底派出所情况说明；（2002）鲁刑初字第101号刑事判决书；云南省昭通市昭阳区人民检察院起诉书、云南省昭通市昭阳区人民法院刑事判决书、云南省昭通市昭阳区人民法院暂予监外执行决定书等证据。
本院认为，被告人李明对违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛而贩卖给他人吸食，贩卖毒品海洛因2.27克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法处罚，公诉机关指控的事实及罪名有证据支持，指控成立，本院应予以支持。被告人李明对归案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，可从轻处罚；其有犯罪前科，可酌情从重处罚。综合本案犯罪事实、情节、后果及被告人的认罪态度、悔罪表现等因素，可对被告人李明对从轻处罚。公诉机关建议对被告人李明对在二年以下判处有期徒刑，并处罚金的意见，本院予以采纳。被告人李明对因犯贩卖毒品罪于2017年3月17日被昭阳区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，同日因被告人李明对患艾滋病被决定暂予监外执行，刑期自2017年3月17日起至2018年3月16日止，本案系判决宣告以后，刑罚执行完毕以前的漏罪，应依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行刑罚。本院原审认定事实不清，适用法律不当，应予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款，《最高人民法院（关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释）》第三百八十三条、第三百八十九条第三项及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十条，第六十九条之规定，判决如下：
一、维持本院（2017）云0621刑初48号刑事判决第二项、第三项，即公安机关扣押移送的三星牌金色曲屏手机1部予以没收，毒资人民币200元予以没收，上缴国库；查获的海洛因，除送检的外，剩余1.6克予以没收。
二、撤销本院（2017）云0621刑初48号刑事判决第一项，即被告人李明对犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币3000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、原审被告人李明对犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元（已缴纳）；原犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，总和刑期二年，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行执行的，执行一日折抵刑期一日，刑期自2017年3月17日起至2019年3月16日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张建明
代理审判员 李艳红
人民陪审员 龚 剑
二〇一七年九月七日
书 记 员 李 亚