河南省台前县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫0927刑初133号
公诉机关台前县人民检察院。
被告人代永振，男，1969年2月25日出生，汉族，高中毕业，河南省台前县人，住台前县，原王黑村村委会主任。因涉嫌贪污罪，经台前县人民检察院决定，于2018年5月24日被台前县人民检察院取保候审，于2018年7月12日被台前县人民法院批准逮捕。
指定辩护人王化俭，河南濮东律师事务所律师。
台前县人民检察院以台检公诉刑诉（2018）1号起诉书指控被告人代永振犯贪污罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，台前县人民检察院指派检察长扶新、检察员徐光奇出庭支持公诉,被告人代永振及辩护人王化俭到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：一、2016年4月，孙口镇政府为了便于东关路村的土地征用、拆迁工作，由镇政府出资征用王黑村集体土地，供东关路村作为公墓用地。被告人代永振在负责土地补偿款发放过程中，私自将0.36亩村集体公用地补偿款18000元，和0.2亩村民代某2家坟地补偿款10000元截留，其中13000元据为己有，其中用于个人支出11048元，用于支付打更费500元，交党费1452元。二、2016年10月，孙口镇政府为了便于司庄村的土地征用、拆迁工作，由镇政府出资征用王黑村集体土地，供司庄村作为公墓用地使用。被告人代永振在负责土地补偿款发放过程中，将应支付给本村村民张某的征地补偿款中的7300元予以截留，据为己有，用于个人支出。三、2017年10月，孙口镇政府委托王黑村具体负责实施黄河公路大桥建设的征地补偿及清障工作，被告人代永振在具体实施这项工作过程中，采取伪造领款条的方式虚报刘某1推土机工程款10000元，仝高峰挖土机工程款6000元，据为己有，用于个人支出。为证实上述犯罪事实，公诉机关提供了物证；书证；证人王某1、代某1、代某2、张某、仝高峰、刘某1等人的证言：被告人代永振的供述与辩解等证据在卷予以证实。认为被告人代永振身为农村基层组织的工作人员，利用协助人民政府从事土地征用补偿费用管理等工作的便利采取截留和虚报冒领的手段，侵吞土地补偿款36300元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任，请依法判处。
被告人代永振及辩护人对公诉机关指控罪名及第二起犯罪事实没有异议，认为起诉书指控的第一起犯罪事实，被告人冒领的部分土地补偿款用于王黑村的公共支出，不应计算为被告人涉嫌贪污的数额，对于起诉书指控的第三起犯罪事实，被告人虚报推土机、挖土机工程款16000元，因该款项孙口镇政府财所并未实际支付，应当认定为犯罪未遂。其辩护人还辩称，本案被告人代永振经传唤到案，并如实供述了自己的犯罪事实，应认定为自首，且被告人真诚悔罪，足额退还了赃款，对被告人可从轻、减轻或者免除处罚。
经审理查明：2016年4月，孙口镇政府为了便于东关路村的土地征用、拆迁工作，由镇政府出资征用王黑村集体土地，供东关路村作为公墓用地。被告人代永振在负责土地补偿款发放过程中，私自将0.36亩村集体公用地补偿款18000元，和0.2亩村民代某2家坟地补偿款10000元截留，其中13000元据为己有，分别用于个人支出11048元，用于支付打更费500元，交全村党员党费1452元。2016年10月，孙口镇政府为了便于司庄村的土地征用、拆迁工作，由镇政府出资征用王黑村集体土地，供司庄村作为公墓用地使用。被告人代永振在负责土地补偿款发放过程中，将应支付给本村村民张某的征地补偿款中的7300元予以截留，据为己有，用于个人支出。2017年10月，孙口镇政府委托王黑村具体负责实施黄河公路大桥建设的征地补偿及清障工作，被告人代永振在具体实施这项工作过程中，采取伪造领款条的方式虚报刘某1推土机工程款10000元，仝高峰挖土机工程款6000元，据为己有，用于个人支出。起诉前被告人代永振已将涉案赃款34348元退还，其中18348元已发还受害人。
认定上述事实的证据如下：
(一)综合证据
1、孙口派出所出具的代永振户籍证明及无违法犯罪记录证明各一份。
2、中共孙口镇委员会出具的代永振职务任职证明一份。
3、台前县监察委员会暂扣涉案款物清单。
4、王金更（王存法之子）收到条一份。
5、到案经过一份。
（二）事实一及证据
1、台前县孙口镇人民政府证明（2018年6月4日）。
2、刘万磊（东关路服务区书记）情况说明。
3、被告人代永振的供述与辩解：2016年3月份左右，东关路村委会通过孙口镇政府东关路管理区书记刘万磊和我们王黑村委会协商的东关路村在我村购买公墓土地的具体事宜，2016年4月1日，我和代某1在孙口镇政府领取了一张中国农业银行台前县支行的转账支票，转账金额为606000元。对照分地底子打折时，我发现丈量土地数比实际卖地数多出0.56亩，把这0.56亩的卖地款28000元打到了代某2名下，我感觉我当村干部比较辛苦，我想要多出的这28000元钱，同时我也不想让代某2知道多出卖地款的事情。我又把代某2存折上的钱取出来，私自扣下28000元。
4、证人证言
证人代某1（王黑村会计）的证言，代某1去孙口镇财所签过东关路村买坟地的结算票据，但是没参与补偿款发放。
5、证人王某1（王黑村书记）、丁某1（王黑村委员）、代某3（王黑村委员）的证言，其他村委会委员知道东关路村购买本村土地这个事，但是没有参与，土地补偿款由代永振具体负责发放，不知道代永振私自扣留补偿款的事。
6、证人代某2（卖地村民）的证言，2016年3月，代永振找过自己，自己同意卖地，自己家的地是2.14亩，因为地里有自家一个坟，所以想留0.2亩地，代永振也同意了这件事，自己卖了1.94亩，总共是9700元钱，代永振给了自己9700元钱的存单。
7、证人李某（卖地村民王存聚之妻）的证言，自己家一亩多地，具体多少自己不清楚了，以分地时的老底子为准，代永振给了自家56550元的存单。
8、证人王某2、毛某（卖地群众）的证言，自己家征地补偿款已足额领取。
9、孙口镇财税所出具的情况说明一份。
10、中国农业银行转账支票存根复印件一份。
11、资金往来结算票据复印件一份。
12、代永振伪造的补偿款领取名单复印件。
13、原始分地记录复印件。
14、银行开户清单：
代某2125000元（比实际应得97000元多出28000元）
王存聚56550元（实际应得1.131x50000元=56550元）
15、代某2125000元取款凭条复印件。
16、代永振以代某2的名义存入97000元的存款凭条复印件
17、代某2名存款97000元存单复印件。
以上四组证据证明：代永振利用先存后取得方式截留28000元土地补偿款的事实。
18、证人刘某2（饭店老板）证言，2017年12月份，代永振付还给了自己5000元饭费，自己没有账，都是大队干部吃饭时的消费。
19、证人刘某3（饭店老板）证言，2017年，代永振还给了自己3000元饭费，自己没有账，都是大队干部吃饭时的消费。
20、证人丁某2（饭店老板）证言，近几年来，代永振付给了自己1500元饭费，自己没有账，都是大队干部吃饭时的消费。
21、证人王某3（打更人员）的证言，大约是2018年3月份，代永振付给了自己500元打更费。
22、资金往来结算票据一份。
（三）事实二及证据
1、台前县孙口镇人民政府证明。
2、刘万磊（东关路服务区书记）情况说明。
3、被告人代永振的供述与辩解：2016年10月，司庄村委会通过孙口镇政府南孟管理区书记刘万磊和我们王黑村委会协商司庄村在我村购买公墓土地的具体事宜，2017年1月18日，我和代某1在孙口镇政府领取了一张金额为320600元的中国农业银行台前县支行的转账支票。一共涉及到10户家的土地，根据原始分地记录我把其他8户占地群众的补偿款打完存折以后，把剩余的60×××50元钱全部打在了王太正的侄子王某5的名下。我发现王太正实际地亩数没有这么多，赔偿款也没这么多，我自己从王某5账户上把60×××50钱取出后,根据分地时的底子（0.507亩）,就给了王某525350元。当时我就想剩下的35300元钱留下自己用。后来王存法的妻子张某知道后，找我要她家的卖地款,但我手头的钱已经花了一部分,我就先给了她24500元,后来又给她儿媳王某63500元,我告诉张某上面就给你们这28000元的地钱,实际上我不想再给她剩余的7300元钱了,所以我就没给张某说实话。差的这7300元我用于平常修车、加油等个人开支。按照分地的老底子王存法家的地是0.761亩，剩余的35300元不足支付王存法的补偿款，卖地补偿款发放名单是我伪造的。我私自扣王存法家7300元卖地款这件事,我们村委会其他村干部或孙口镇干部都不知道。
4、证人代某1（王黑村会计）的证言，其知道司庄村购买王黑村集体土地的事，但对代永振在发放土地补偿款的过程中截留土地补偿款的事实并不知情。
5、证人王某1（王黑村书记）、丁某1（王黑村委员）、代某3（王黑村委员）的证言，其他村委会委员知道司庄村在王黑村购买公墓用地的事，但是没参与，对代永振在发放土地补偿款的过程中截留村民土地补偿款的事实均不知情。
6、证人王某4（王黑村一队会计）证言，手里有原始分地记录，自己没有参与丈量和分钱。
7、证人王某5（王太正的侄子）证言，自己叔叔王太正的卖地款25000多块钱，具体多少地多少钱记不清了，钱领回来了。
8、证人张某（王存法之妻）的证言，我去找代永振要钱，他一共给了28000元钱，第一次给了我24500元，第二次给了儿媳3500元，当时代永振说我们家地就卖了这28000元钱。
9、证人王某6（张某的儿媳）证言，代永振给了自己3500元的土地补偿款。
10、土地转让协议一份。
11、孙口镇财税所出具的情况说明一份。
12、中国农业银行转账支票存根复印件一份。
13、资金往来结算票据复印件一份。
14、原始分地记录复印件一份。
15、代永振伪造的补偿款领取名单复印件。
16、银行开户清单。
17、代永振取款60×××50元的取款凭条复印件。
18、王金更（王存法之子）收到条一份。
（四）事实三及证据
1、台前县孙口镇人民政府证明。
2、李强（孙口服务区书记）证明。
3、被告人代永振的供述与辩解：在2017年9月份左右孙口黄河公路大桥占压王黑村土地清障的时候，我伪造了仝高峰（仝兴永）收到挖土机费7000元收到条，向孙口镇政府报账时虚报了6000元钱。租用了刘某1的一台堆土机，商议使用费是15000元，当时没给他写欠条，后我伪造了刘某1收到推土机使用费25000元的收条，向孙口镇政府报账时虚报了10000元。黄河公路大桥占压王黑村土地及地上附着物补偿款及清障费,由于我平常个人开支较大，平时我就用这里边的钱用于平常修车、加油和个人生活开支。我虚报10000元刘某1的推土机使用费和仝高峰6000元的挖土机使用费，是因为我认为我当村干部比较辛苦，我就想自己弄点钱，用于我个人生活支出。我虚报16000元这件事其他村干部不知道，我没有告诉他们。
4、证人代某1（王黑村会计）、王某1（王黑村书记）、丁某1（王黑村委员）、代某3（王黑村委员）的证言，村委会其他成员对代永振在黄河公路大桥占压王黑村土地清障的过程中虚报机械机费用的事实均不知情。
5、证人刘某1（推土机车主）的证言，刘某1的推土机给王黑村干活了，口头商议的给其费用15000元，钱至今还没有给,25000元钱的收到条不是刘某1写的。
6、证人仝兴永（又名仝高峰，挖土机车主）的证言，仝兴永的挖土机给王黑村干活了，商议的给其费用1000元，代永振并且写了1000元的欠条,钱至今还没有给，7000元钱的收到条不是仝兴永写的。
7、代永振伪造的收款条复印件两张。
8、代永振书写挖土机费用的欠条复印件一张。
9、孙口镇财税所出具的情况说明一份。
10、王黑村离任审计报告。
11、农商银行转账支票存根五份及支付单据五份复印件。
12、随卷移交赃款16000元。
上述证据，经庭审质证，证据间能够相互印证、吻合，事实清楚、证据充分，足以认定。
本院认为，被告人代永振身为农村基层组织的工作人员，利用协助人民政府从事土地征用补偿费用管理等工作的便利采取截留和虚报冒领的手段，侵吞土地补偿款36300元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人代永振及辩护人认为起诉书认定的第一起犯罪事实，用于支付打更费500元，交全村党员党费1452元，不应计算为犯罪数额。经查，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可以酌情考虑。故该款不能扣除，但可以对被告人酌情从轻处罚。对第三起犯罪事实，被告人代永振及辩护人主张虚报推土机、挖土机工程款16000元，因该款项孙口镇政府财所并未实际支付，应当认定为犯罪未遂。经查，根据王黑村离任审计报告，超支14929元村干部垫付，被告人代永振共报账刘某1的推土机使用费和仝高峰的挖土机使用费32000元，实际费用为16000元未支付，虚报的16000元被告人代永振已实际占有，故被告人代永振及其辩护人的上述意见，本院不予采纳。其辩护人辩称，被告人代永振经传唤到案，并如实供述自己的犯罪事实，经查，在传唤被告人之前，监察部门已掌握了被告人涉嫌贪污罪的犯罪线索，依法不构成自首，故本院不予采纳。辩护人辩称，被告人代永振到案后，如实供述自己的犯罪事实，退还了全部赃款，认罪、悔罪，对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上，根据被告人的犯罪事实、情节、性质及对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第九十三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人代永振犯贪污罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币十万元。（限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人代永振刑期自2018年7月12日起至2018年10月11日止；）。
二、对被告人代永振涉案赃款予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向濮阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 勇
审 判 员 张西敏
人民陪审员 赵 浩
二〇一八年八月六日
书 记 员 任占英