云南省昆明市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云01刑初字第538号
公诉机关云南省昆明市人民检察院。
被告人何慈亮，男，1972年6月15日出生，回族，小学文化，云南省文山壮族苗族自治州砚山县人，住砚山县。1991年6月17日因犯走私毒品罪被云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院判处无期徒刑，于2003年4月29日刑满释放。2016年3月4日因本案被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于昆明市呈贡区看守所。
辩护人杨珂、董晋榕，云南民定律师事务所律师。
被告人张建东，男，1969年8月8日出生，汉族，初中文化，云南省昆明市人，住昆明市盘龙区。因本案于2016年3月5日由昆明市公安局呈贡分局取保候审。现羁押于昆明市呈贡区看守所。
云南省昆明市人民检察院以昆检公二刑诉[2016]183号起诉书指控被告人何慈亮犯贩卖毒品罪，被告人张建东犯非法持有毒品罪于2016年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昆明市人民检察院指派检察员翟非、黎国梁出庭支持公诉，被告人何慈亮、被告人张建东及辩护人杨珂、董晋榕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
昆明市人民检察院指控：2016年3月3日22时许，民警在昆明市西山区全季酒店抓获被告人何慈亮。当场从何慈亮驾驶的车牌为云Ｇ×××××猎豹车上查获毒品小马可疑物一包，净重556克。2016年3月4日凌晨2时许，民警根据线索在昆明市金星小区138栋2单元402室抓获被告人张建东，在其房间查获毒品小马可疑物净重33.8克，冰毒可疑物净重5.7克，小马可疑物是其于2016年3月3日中午与被告人何慈亮在张建东家中以每颗20元的价格商定并于晚上收到的。2016年4月22日11时，民警在被告人何慈亮的指引下，在云Ｇ×××××猎豹车后备箱内查获冰毒可疑物一包净重297.3克。在车辆左侧雨刮凹槽内查获毒品小马可疑物两条净重1.1克。经鉴定，从上述毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了相应的证据。公诉机关认为被告人何慈亮贩卖毒品甲基苯丙胺净重888.2克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，构成贩卖毒品罪，提请法院依法判处。公诉机关认为被告人张建东非法持有毒品甲基苯丙胺净重39.5克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，构成非法持有毒品罪，提请法院依法判处。
被告人何慈亮对公诉机关指控的事实及出示的指控证据提出异议，辩解其没有贩卖过毒品给张建东，其是非法持有毒品，其持有的毒品数量是853.2克，其有自首情节。其辩护人提出以下辩护意见:被告人何慈亮应构成非法持有毒品罪；被告人张某东持有的毒品并非来源于被告人何慈亮；被告人何慈亮有自首情节；本案在控制下交付。
被告人张建东对公诉机关指控的事实及出示的指控证据无异议。
经本院审理查明：2016年3月3日22时许，民警在昆明市西山区全季酒店抓获被告人何慈亮。当场从何慈亮驾驶的车牌为云Ｇ×××××猎豹车上查获毒品小马可疑物一包，净重556克。2016年3月4日凌晨2时许，民警根据线索在昆明市金星小区138栋2单元402室抓获被告人张建东，在其房间查获从何慈亮毒品小马可疑物净重33.8克，冰毒可疑物净重5.7克。2016年4月22日11时，民警在被告人何慈亮的指引下，在云Ｇ×××××猎豹车后备箱内查获冰毒可疑物一包净重297.3克。在车辆左侧雨刮凹槽内查获毒品小马可疑物两条净重1.1克。经鉴定，从上述毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实有以下证据予以证实：
1、户口证明证实：被告人何慈亮、张建东的身份情况与起诉书所列一致。
2、前科材料证实：1991年6月17日被告人何慈亮因犯走私毒品罪被云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院判处无期徒刑，于2003年4月29日刑满释放。
3、昆明市公安局盘龙分局穿金路派出所出具的情况说明证实：2011年3月6日被告人张建东因涉嫌吸毒案被五华分局丰宁派出所查获；2015年6月14日被告人张建东因涉嫌吸毒案被五华分局茭菱派出所查获；2015年10月3日被告人张建东因吸食毒品被盘龙分局穿金路派出所查获；2016年3月4日被告人张建东涉嫌贩卖毒品被呈贡分局雨花派出所抓获。
4、抓获经过材料
（1）昆明市公安局呈贡分局禁毒大队民警梁某、秦某、佐某某、宋某某分别出具的抓获经过材料证实：2016年3月3日民警根据线索得知：有一昆明人在昆明市西山区全季酒店欲与一个文山人进行毒品交易。3月3日22时许民警赶赴昆明市全季酒店蹲守，当日23时35分民警根据线索抓获在酒店门口接触的两名男子，其中昆明口音男子叫李某2，在其上衣口袋内查获4袋蓝色塑料袋包装的毒品可疑物及一袋用封口袋包装的白色毒品可疑物，前来与李某2接触的男子叫何慈亮。据李某2交代何慈亮之前开着一辆绿色的猎豹车与其接触过。民警对全季酒店周边进行搜寻，后在碧鸡茗城小区门口见一辆云Ｇ×××××的绿色猎豹车，车上有一男子坐在驾驶位上，嫌疑比较大，民警遂将车上男子控制，并从车驾驶位下查获用毛巾包裹的毒品可疑物一包，经盘问，在云Ｇ×××××的绿色猎豹车驾驶位上嫌疑人叫马某。
（2）昆明市公安局呈贡分局禁毒大队民警李某1、屈某某分别出具的抓获经过材料证实：2016年3月3日，民警接线索称：在昆明市盘龙区金星小区138栋2单元402房，有人进行毒品交易。民警根据线索赶往昆明市盘龙区金星小区138栋2单元402房进行蹲守，3月4日凌晨2时许，民警发现房间内出来一名男子，民警遂将其控制，并当场从该男子居住的卧室内查获用蓝色塑料袋包装的毒品可疑物若干，并进行拍照。经查，该男子名叫张建东。随后民警将张建东抓获归案。
5、现场指认照片：被告人何慈亮、张建东分别对抓获现场进行了指认。
6、物证照片、提取笔录、毒品称量笔录及照片、搜查证及搜查笔录、毒品取样笔录及照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、公安机关鉴定意见书、鉴定意见通知书及告知记录、涉案财务管理入库登记表证实：2016年3月4日公安民警从被告人何慈亮驾驶的车牌为云Ｇ×××××猎豹车上查获毒品小马可疑物净重556克；2016年3月4日公安民警从被告人张建东位于昆明市盘龙区金星小区138栋2单元402室的住处查获毒品小马可疑物净重33.8克，冰毒可疑物净重5.7克；2016年4月22日公安民警根据被告人何慈亮的供述并在被告人何慈亮的指引下从GZ1455猎豹车后备箱内查获冰毒可疑物一包净重297.3克。在车辆左侧雨刮凹槽内查获毒品小马可疑物两条净重1.1克。经鉴定，从上述毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分；鉴定结论已告知，被告人未提出补充鉴定或重新鉴定。以上毒品海洛因已收缴入库。
7、证人杨某（被告人张建东的女朋友）的证言及辨认：2016年3月3日10时左右一名男子（经辨认系被告人何慈亮）来到金星小区138栋2单元402室张建东的家里，当时只有我和张建东在房间里，那名男子来了后和张建东聊了一会，后来我听见张建东问那名男子是否有“小马”卖，需要多少钱一颗，那名男子说有的，要二十元一颗，但要到晚上才能拿到，因为他们谈的时候声音比较小，我就只听到这些。晚上10点钟左右我在洗漱的时候张建东自己出去了一会，当时张建东没有和我说他出去做什么，张建东从外面回来告诉我说他放了几颗毒品“小马”在我的红色手提包内，到了2016年3月4日2时左右警察去我家把我和张建东抓获，警察在我们居住的房间床上查获两包毒品“小马”，在房间沙发上我的红色手提包内还查获了六七颗“小马”，后来我们就被带到派出所了。2016年3月3日10时左右找我男朋友谈论买毒品的那名男子我听张建东叫他“四叔”。
8、公安机关出具的通话清单、通话情况证实：2016年3月3日、4日被告人何慈亮分别与被告人张建东等人联系买卖毒品的事宜。
9、被告人何慈亮的供述：2016年3月1日我借了马某的车从老家开到昆明。2016年3月1日，一个姓黄的缅甸人电话通知我到螺蛳湾客运站拿毒品，老黄没有跟着上来，我接到毒品后我就带到车上，我打开后，看到总共有14坨，每坨400颗，总共5600颗，是用黑色塑料袋包着的。老黄没有讲钱，只是叫我帮他处理一下，也就是帮他卖了。之后我就带着这些毒品在昆明转悠，这两三天我都是睡在车上，也没有住过旅馆，我就想这些货快点出手。我一直没有遇到合适的买家。2016年3月1日16时左右，我还去找过一个叫李某2的人一起去烧过“小马”吃，吃过后我就走了。2016年3月3日马某从砚山上来，他要来开他的车，晚上8时左右，马某就到宏庭花园酒店门口找到我。之后我就用我的电话打给李某2，问李某2在哪里，我去找他吃“小马”，当时李某2告诉我他在西山区全季酒店。之后我和马某去到了全季酒店门口，当时我告诉马某在车上等我，我就下车去酒店大厅打电话给李某2，李某2就从酒店下来大厅接我，李某2到大厅我们就被抓了。
10、被告人张建东的供述及辨认证实：2016年03月03日晚上六七点的时候，我先打电话给“四叔”（经辨认系被告人何慈亮），想找他买点毒品，结果“四叔”的电话没有打通，然后我打电话给“红哥”（经辨认系马某），结果“红哥”的电话是“四叔”接的，我就问“四叔”有没有“小马”，他说等他找找20元钱一颗，我说等我凑钱。到夜里11点的时候，四叔就打电话叫我下楼拿小马，我下楼后就来到小区外面的街道上一看是“红哥”送小马来给我。我见到“红哥”后他就递给我两个蓝颜色的袋子，他告诉我里面有300多颗毒品，我总共付给“红哥”6800元钱。我拿了东西就回家了。回到家洗完澡后，我从蓝色袋子里拿出五六十个，分成五六个透明塑料袋装着，我拿了一袋给我女朋友放在她包包侧边的袋子里，其它几袋分出来的我放在床上的桌子上，当时刚好我女朋友杨丽萍做好饭准备和我在房间里吃，我就把分出来的冰毒放在饭桌旁边，再把原来装冰毒的蓝色塑料袋放在枕头下面。在我和我女友吃饭的餐桌上还发现两袋“纯冰”，这两袋“纯冰”是前几天在火车北站找一个四川人买的。
11、昆明市公安局呈贡分局雨花派出所出具的情况说明证实：呈贡区人民检察院于2016年4月8日以事实不清、证据不足不予批准逮捕犯罪嫌疑人李某2、马某。犯罪嫌疑人李波于2016年5月16日因涉嫌非法持有毒品罪被昆明市公安局西山分局梁源派出所刑事拘留。因现有证据不足，昆明市公安局呈贡分局未将犯罪嫌疑人马某移送审查起诉。
12、取保候审决定书证实：被告人张建东患有严重疾病，呈贡区看守所不予收押，决定对其取保候审。
以上证据，经法庭调查、举证、质证，取证程序合法，证据之间形成锁链，且内容相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人何慈亮无视国家法律，为获取非法利益，贩卖甲基苯丙胺，其行为已触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人何慈亮犯贩卖毒品罪，指控事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，本院予以确认。关于公诉机关对被告人何慈亮贩卖毒品甲基苯丙胺33.8克给被告人张建东的指控，经查，本案的证据不能排除其他可能性，故该指控本院不予支持。被告人何慈亮因走私毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人何慈亮在被采取强制措施后指引公安民警在云Ｇ×××××猎豹车后备箱内查获冰毒可疑物一包净重297.3克，在车辆左侧雨刮凹槽内查获毒品小马可疑物两条净重1.1克，虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人张建东违反国家毒品管理法规，非法持有毒品甲基苯丙胺，其行为构成非法持有毒品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人张建东犯非法持有毒品罪，指控事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，本院予以确认。被告人张建东归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人何慈亮及其辩护人提出的被告人何慈亮应构成非法持有毒品罪的辩解及辩护意见，本院认为，本案的在卷证据相互印证，形成证据锁链足以证实被告人何慈亮实施了贩卖毒品的行为，故该辩解与辩护意见本院不予采纳；被告人何慈亮及其辩护人提出的被告人何慈亮有自首情节的辩解及辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳；被告人何慈亮的辩护人提出的本案在控制下交付的辩护意见与本案证据证明的事实不符，本院不予采纳；被告人的其余辩解及其辩护人的其余辩护意见本院已充分注意并部分采纳。本院为保护公民的身心健康，维护社会治安秩序，严厉打击毒品犯罪活动，根据被告人何慈亮、张建东的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百四十八条、第五十七条第一款、第四十七条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何慈亮犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
二、被告人张建东犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。
三、缴获的毒品甲基苯丙胺893.9克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 赵 勇
审判员 李城橙人民陪审员张弛
二〇一七年二月二十八日
书记员 罗 淞