四川省南充市中级人民法院
行 政 判 决 书
(2017)川13行终93号
上诉人（原审被告）南充市住房和城乡建设局，住所地：南充市顺庆区万年东路1号。
法定代表人吕兴伦，职务局长。
委托代理人陶金，四川首力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈强，男，汉族，1965年2月2日出生，住南充市顺庆区。
原审第三人南充世纪城（中南）房地产开发有限责任公司，住所地：南充市顺庆区滨江中路一段236号。
法定代表人陈锦石，职务董事长。
委托代理人曹凌毓，四川义立律师事务所律师。
上诉人南充市住房和城乡建设局（以下简称市住建局）因与被上诉人陈强、原审第三人南充世纪城（中南）房地产开发有限责任公司（以下简称中南公司）不履行法定职责一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2017）川1302行初20号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人市住建局委托代理人陶金、被上诉人陈强、原审第三人中南公司委托代理人曹凌毓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审查明，原告于2014年10月11日在第三人中南公司开发的清泉坝中南世纪城12号楼购买商品房一套（房号12-2-1703，总价款456788元），并与第三人签订《商品房买卖合同》。双方约定于2016年5月20日前交付房屋。原告购买该房屋后便收集相关的信息资料，发现第三人在开发过程中存在多项违规开发行为，便向被告进行实名举报，要求对第三人进行查处。被告于2016年9月7日给原告等业主作出了书面答复意见，其中部份答复内容“2016年5月20日，'中南世纪城'建设项目10
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15号楼在未取得《消防验收备案意见书》和《建设工程质量监督报告》的情况下，擅自将住房交付给业主。我们了解到该情况后，当即要求中南公司立即停止该违规行为的继续发生，尽快整改。并于当日向中南公司发出了《关于责令停止交房且尽快办理相关建设手续》的通知…”证明了第三人的违规开发行为属实。庭审中，原告举证证明第三人为三级开发资质，即开发面积不得超过15万平方米的开发能力，而第三人在清泉坝片区的实际开发面积达到了28万平方米。被告市住建局承认知道第三人超越资质开发的行为，也承认未对第三人进行处罚。
一审认为，被告作为负责本行政区域内房地产开发经营活动的监督管理工作建设主管部门，对第三人违反法律、法规超资质开发房地产的事实应当进行监督管理。本案中，被告未在举证期限内举证证明在发现第三人超越资质开发清泉坝片区的事实后，已经对第三人中南公司作出了行政处理。根据《城市房地产开发经营管理条例》第四条“国务院建设行政主管部门负责全国房地产开发经营活动的监督管理工作。县级以上地方人民政府房地产开发主管部门负责本行政区域内房地产开发经营活动的监督管理工作。县级以上人民政府负责土地管理工作的部门依照有关法律、行政法规的规定，负责与房地产开发经营有关的土地管理工作”、第三十五条“违反本条例规定，未取得资质等级证书或者超越资质等级从事房地产开发经营的，由县级以上地方人民政府房地产开发主管部门责令限期改正，处5万元以上10万元以下的罚款；逾期不改正的，由工商行政主管部门吊销营业执照。”的规定，被告应当对第三人的违法、违规行为作出行政处理。被告在收到原告的举报材料后未答复也未对第三人的违法、违规行为作出行政处理，属于行政不作为。另外，对被告提出的第三人的超资质开发行为不影响原告的合法权益，原告无权提起本案行政诉讼的主张，本院认为，原告所购房屋系第三人超资质开发，被告的不作为行为与原告的权益存在利害关系，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条、第十二条之规定，原告对被告的不作为行为有提起诉讼的权利。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决：责令被告南充市住房和城乡建设局在法定期限内作出对第三人南充世纪城（中南）房地产开发有限责任公司在开发清泉坝工程中的违法、违规行为作出行政监督管理行为。本案受理费50元，由被告南充市住房和城乡建设局承担。
市住建局不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。其理由：1、中南公司是否超资质开发与陈强没有利害关系，对其权利不产生实际影响，由此上诉人是否作出答复以及是否进行处理不具可诉性。2、一审判决内容不确定，且法院认定的违法、违规行为的处罚超出市住建局的权限。3、中南公司实际竣工规模没有超越其资质等级规定范围。行政主管部门在执行《房地产开发企业资质管理规定》时，对是否超越资质等级规定范围，以房地产开发企业实际竣工的建设规模为准。根据中南公司提交的资料显示，其已经竣工的建设规模为8万余平方米，没有超越资质等级规定的15万平方米的范围。同时根据《房地产开发资质管理规定》，房地产开发企业在经营过程中，可以申请资质等级。中南公司在后续开发中，也可升级企业资质。
被上诉人陈强答辩称，被上诉人举报后，上诉人没有履行职责，其有权提起行政诉讼；中南公司在开发顺庆区清泉坝工程时系超资质开发，在未取得《建筑工程竣工验收备案表》，未达到约定和法定的交付条件的情况下，违反规定向业主交付房屋。中南公司的上述行为违反了《中华人民共和国建筑法》等法律、法规的规定，应当依法进行处罚。上诉人多次向被上诉人实名举报，但被上诉人至今未对中南公司的违法行为进行处罚，该行为就是导致国有资产流失。上诉人称其处罚超出市住建局的权限是有意规避其职责。第三人称其未超资质开发，被上诉人不认可。一审判决正确。
原审第三人中南公司述称，其在开发过程中不存在超资质开发行为，所拍卖的地块均按国家法律法规的规定，办理了相关的许可手续，并分期分批次进行开发，未违反法律强制性规定。一审判决不确定，太笼统。
二审查明，2016年9月7日，上诉人市住建局接到被上诉人陈强举报后，书面作出了答复意见书，答复书中，对超资质问题的答复意见是：南充世纪城（中南）房地产开发有限责任公司的开发资质为暂定三级，按规定可承担15万平方米以下的住宅小区以及投资能力相当的工业、商业、公共建筑、基础设施项目的开发建设。由该公司承建的中南世纪城项目，是两个地块，有南充市国用（2014）第000379和南充市国用（2014）第000380两个国土证，并分批次办理了多个施工许可证，每一份施工许可证均未超过规范要求的15万平方米的开发上限，因此，该公司没有超越资质等级开发。
对未经相关政府职能部门验收，擅自交房问题的答复意见：当日向中南公司发出了《关于责令停止交房且尽快办理相关建设手续》的通知，中南公司收到通知，停止了向业主交房活动。……对“中南世纪城”建设项目10-15号楼列为重点监察对象，加大监察力度。
2017年4月25日，原审第三人中南公司开发的南充中南世纪城12-15号楼竣工验收合格，并已备案。
被上诉人陈强在一审中的诉讼请求是：判令被告市住建局依法对中南公司开发的南充中南世纪城10-15号楼的违法行为进行行政处罚。
其他事实与一审查明事实一致。
本院认为，依照《四川省建筑管理条例》第四条第二款“市、州、县（市）人民政府、地区行政公署建设行政主管部门负责所辖区域内建筑活动的统一监督管理。”之规定，上诉人作为建设主管部门对本行政区域内建筑活动具有统一监督管理的法定职责。
本案争议焦点：1、被上诉人作为原告的诉讼主体资格是否适格；2、上诉人是否应当履行行政处罚的法定职责。
第一焦点问题。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条规定“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”，本案中，陈强系中南世纪城小区的业主，因其认为原审第三人未经验收交房和超资质开发影响其自身合法权益向上诉人进行举报，故被上诉人与上诉人的举报处理行为具有利害关系，有权提起行政诉讼。
第二个焦点问题。被上诉人在本案诉讼中主要针对其举报第三人以下两个方面的行为违法，上诉人未履行行政处罚法定职责提出异议：一是第三人中南公司未取得《建筑工程竣工验收备案表》，违反规定向业主交付房屋；二是第三人中南公司超越资质进行开发。
上诉人接到被上诉人举报第三人违法交房后，开展了调查核实，立即向第三人中南公司发出了《关于责令停止交房且尽快办理相关建设手续》的通知，中南公司收到通知后，停止了向业主交房活动，加强整改。同时，上诉人安排执法人员将中南公司作为重点监察对象。2017年4月25日，中南公司开发的南充中南世纪城12-15号楼已竣工验收合格，并已备案。故上诉人已经对第三人未经验收备案交房的行为履行了查处的法定职责。
中南公司开发资质暂定三级，按照《四川省建设厅关于调整房地产开发企业业务范围的通知》第2条“三级资质房地产开发企业可承担15万平方米以下的住宅小区，以及与其投资能力相当的工业、商业、公共建筑、基础设施项目的开发建设，并可在全省范围承担房地产开发经营业务。”的规定，中南公司可承建15万平方米以下的住宅小区。现中南公司承建的中南世纪城项目是两块地，分别取得两个土地使用权证，在具体开发过程中，分批次进行的开发，在分批次开发中未超过规范要求的15万平方米，中南公司的开发行为不属超资质开发的行为，上诉人将该情况向被上诉人进行了回复，故被上诉人认为中南公司超资质开发，要求上诉人履行向其进行行政处罚法定职责的主张本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省南充市顺庆区人民法院（2017）川1302行初20号行政判决；
二、驳回陈强的诉讼请求。
案件受理费50元，由被上诉人陈强负担。一审案件受理费比照二审收取。
本判决为终审判决。
审判长 刘 红
审判员 庄 娟
审判员 石 炜
二〇一八年一月十九日
书记员 杨双瑜