＼n成都市武侯区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）武侯民初字第3050号＼n原告港湾网络有限公司。住所地：北京市海淀区东北旺西路8号中关村软件园17号楼。＼n法定代表人彭松。＼n委托代理人储晗。＼n被告李凤奇。＼n委托代理人彭军。＼n委托代理人李一冰。＼n被告四川经营管理人才中心。住所地：四川省成都市西御街8号西御大厦27楼。＼n法定代表人杨菲。＼n被告乐山电力股份有限公司。住所地：四川省乐山市市中区嘉定北路46号。＼n法定代表人廖政权。＼n委托代理人李军。＼n被告道遂集团工程有限公司。住所地：四川省成都市武侯区科华中路2号科华天成大厦28楼。＼n法定代表人张文煊。＼n委托代理人张晓峰。＼n委托代理人杜维。＼n被告四川泸天化股份有限公司。住所地：四川省泸州市纳溪区。＼n法定代表人邹仲平。＼n委托代理人黄萍。＼n委托代理人杨波。＼n被告唐光全。＼n被告伍帅名。＼n被告赵祖来。＼n委托代理人黄萍。＼n被告周望平。＼n被告勾延根。＼n被告苏兵役。＼n原告港湾网络有限公司诉被告李凤奇、四川经营管理人才中心、乐山电力股份有限公司（以下简称乐山电力）、道遂集团工程有限公司（以下简称道隧集团）、四川泸天化股份有限公司纠纷（以下简称泸天化）、唐光全、伍帅名、赵祖来、周望平、勾延根、苏兵役清算责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人储晗、被告乐山电力委托代理人李军、被告道隧集团委托代理人杜维、被告泸天化委托代理人黄萍、被告赵祖来及其委托代理人黄萍、被告勾延根到庭参加了诉讼，被告四川经营管理人才中心、唐光全、伍帅名、周望平、苏兵役经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。＼n原告港湾网络有限公司诉称，四川西部网络信息股份有限公司（以下简称西部网络公司）共欠原告债务1371465元。2012年2月9日，成都市中级人民法院作出（2012）成民清字第1号民事裁定书，裁定终结对西部网络公司的清算程序，并在裁定书中告知原告可要求西部网络公司的清算义务人对西部网络公司债务承担偿还责任。原告认为根据西部网络公司章程规定，因公司违反法律、法规被依法责令关闭，由有关主管机关组织股东、有关机关及专业人员成立清算组进行清算，故西部网络公司所有股东应当是清算义务人，同时《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定，股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持；故西部网络公司所有董事也应当是清算义务人，故原告起诉至法院，要求清算义务人即本案被告连带偿还债务本金1371465元并支付迟延履行债务期间的利息。＼n被告李凤奇辩称，李凤奇不是西部网络公司控股股东也不是公司实际控制人。成都市中级人民法院应原告申请在对西部网络公司强制清算案件中，并未通知李凤奇到庭，李凤奇不知道已启动清算程序。李凤奇在担任法人期间，正常履行了职责，妥善保管了财产账册等文件，西部网络公司可以进行清算。请求驳回原告诉讼请求。＼n被告乐山电力辩称，乐山电力不是西部网络公司董事、控股股东、实际控制人，也不是股东大会确定的清算义务人，故乐山电力不是西部网络公司清算义务人。请求驳回原告对乐山电力的诉讼请求。＼n被告道隧集团辩称，道隧集团不是西部网络公司董事、控股股东、实际控制人，也不是股东大会确定的清算义务人，故道隧集团不是西部网络公司清算义务人。请求驳回原告对道隧集团的诉讼请求。＼n被告泸天化辩称，泸天化不是西部网络公司董事、控股股东、实际控制人，也不是股东大会确定的清算义务人，故泸天化不是西部网络公司清算义务人。请求驳回原告对泸天化的诉讼请求。另，李凤奇受让了四川经营管理人才中心所持有的28.69%股份，已成为公司最大股东，同时李凤奇系西部网络公司法定代表人、董事长，故李凤奇既是控股股东，又是实际控制人。自2007年以来，李凤奇从未召集过股东会、也未向股东通报过任何情况。泸天化无法了解西部网信的情况，为此泸天化还向公安机关报案。泸天化已经履行了股东之义务，不应当在出资额义务再承担任何责任。＼n被告赵祖来辩称，赵祖来认真履行了董事职责，无任何过失。2007年开始，西部网络公司不再召开董事会与股东会，并且搬离了法定住所。赵祖来多次联系、寻找未果。2011年，赵祖来得知西部网络公司受到四川省工商局吊销营业执照的处罚，作为泸天化派出在西部网络公司的董事，赵祖来向泸天化书面报告，泸天化也立即向公安机关报案。赵祖来作为董事无任何怠于履行义务的情况，不应当承担清算责任。公司未能清算是由公司的实际控制人李凤奇造成的。另，成都中院未在强制清算案件中通知赵祖来到庭询问，赵祖来对强制清算案件不知情。＼n被告勾延根辩称，成都市中级人民法院应原告申请在对西部网络公司强制清算案件中，并未通知勾延根到庭，勾延根不知道已启动清算程序。西部网络公司从2007年起已经事实上没有经营了，公司资产勾延根尽力在保管，现在部分公司资产仍然保管在勾延根处，公司仍可进行清算。＼n被告四川经营管理人才中心、唐光全、伍帅名、周望平、苏兵役均未作答辩。＼n经审理查明如下事实，1.原告港湾网络有限公司对西部网络公司享有债权1371465元，经法院强制执行未能获偿，债权包括：北京仲裁委员会2005年10月25日以（2005）京仲案字第0715号裁决确定的货款230000元、仲裁费13750元（裁决要求西部网络公司自裁决书送达之日起十日内向港湾网络有限公司支付完毕，逾期加倍支付迟延履行期间的债务利息）；北京市海淀区人民法院2007年4月23日以（2007）海民初字05447号民事判决确定的货款1105434元、案件受理费15537元、保全费6744元（判决要求西部网络公司自判决生效之日起十日内付清，逾期加倍支付迟延履行期间的债务利息）；2.西部网络公司设立时间为2000年，发起人为四川经营管理人才中心（投资比例35%）、乐山电力（投资比例30%、时任法定代表人唐光全）、道隧集团（投资比例20%、时任法定代表人伍帅名）、泸天化（投资比例10%）、电脑应用开发公司（投资比例5%）；3.西部网络公司现股东为四川经营管理人才中心（持股28.69%）、乐山电力（持股24.59%）、道隧集团（持股16.39%）、泸天化（持股8.2%）、西南技术物理研究所电脑应用开发公司（以下简称电脑应用开发公司，持股4.1%）、李凤奇（持股7.9%）、勾延根（持股6.69%）、宋万义（持股2.7%）、李瑾坤（持股0.41%）、殷斌（持股0.33%）；4.西部网络公司董事为唐光全、伍帅名、赵祖来、周望平、李凤奇、勾延根、苏兵役七人；其中唐光全、苏兵役为乐山电力委派、伍帅名为道隧集团委派、赵祖来为泸天化委派、周望平为电脑应用开发公司委派；5.西部网络公司从2007年起已未经营，且不再参加企业年检，2011年3月21日，四川省工商行政管理局对西部网络公司作出了吊销营业执照的处罚；6.西部网络公司章程规定，因公司违反法律、法规被依法责令关闭，由有关主管机关组织股东、有关机关及专业人员成立清算组进行清算；7.西部网络公司2006年第一届第十次股东会决议：一致同意四川经营管理人才中心将持有的28.69%以245609元全部转让给李凤奇；一致同意公司董事会成员由此前13名变更为7名。此后，西部网络公司未进行股权工商变更登记，四川经营管理人才中心仍为西部网络公司股东；8.2012年2月8日，成都市中级人民法院裁定受理原告港湾网络有限公司提出的对西部网络公司进行强制清算的申请。2012年2月9日，成都市中级人民法院裁定终结对西部网络公司的清算程序，理由为：按照登记地址不能通知到西部网络公司及该公司主要股东、董事，该公司没有经营地点、且经营负责人、主要财产、财务账簿、重要文件等重要清算依据下落不明，清算工作无法进行。同时该裁定告知原告可依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条的规定，要求西部网络公司的清算义务人承担偿还责任；9.被告李凤奇在庭审中出示了以下清算资料：财务及银行账户资料、部分现金日记账、13本发票及发票准购证、会计报告、2005年9月至2007年12月26本财务凭证、2007年财务账、库存设备照片。被告勾延根陈述库存设备保存在勾延根处，包括芯片电子元器件、交换机、视频会议设备、复印机、打印机等。＼n上述事实有（2005）京仲案字第0715号裁决书、（2007）海民初字第05447号民事判决书、（2006）青羊执字第252-1号民事裁定书、（2008）海民执字第00197号民事裁定书、（2011）成民清预字第1号民事裁定书、（2012）成民清字第1号民事裁定书、西部网络公司2006年第一届第十次股东会会议纪要、2003年西部网络公司章程、2006年西部网络公司章程、行政处罚决定书、财务及银行账户资料、现金日记账、13本发票及发票准购证、会计报告、26本财务凭证、2007年财务账、库存设备照片及当事人庭审陈述在案佐证。＼n本院认为，被告四川经营管理人才中心、唐光全、伍帅名、周望平、苏兵役在本案审理过程中无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利。清算责任是指清算义务人怠于履行义务所导致的侵权赔偿责任。西部网络公司于2011年3月21日被工商部门吊销营业执照后，应当按照法律规定在十五日内成立清算组进行清算。＼n依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条的规定，该公司清算义务人应当为董事、控股股东及实际控制人。李凤奇、唐光全、伍帅名、赵祖来、周望平、勾延根、苏兵役为该公司董事，应为清算义务人。乐山电力、道隧集团为西部网络公司发起人，持股比例较高，并且均委派了人员进入西部网络公司董事会，足以认定上述两股东对公司的决策有重大影响，乐山电力、道隧集团应为控股股东。四川人才经营管理中心虽为发起人，持股比例较高，但2006年后四川人才经营管理中心委派至西部网络公司的董事成员已退出董事会，西部网络公司董事长已由杨菲（四川人才经营管理中心法定代表人）变更为李凤奇，且全体股东一致同意四川人才经营管理中心将全部股权转让给李凤奇，虽未办理股权变更登记，但四川人才经营管理中心在2006年后未参与西部网络公司经营管理的事实可以认定，故四川人才经营管理中心不是控股股东。泸天化、电脑应用开发公司虽同样为发起人亦委派人员进入董事会，但持股比例较低，无法认定二股东对公司决策具有重大影响，故泸天化、电脑应用开发公司依据现有证据不能认定为控股股东。原告认为根据西部网络公司章程规定，因公司违反法律、法规被依法责令关闭，由有关主管机关组织股东、有关机关及专业人员成立清算组进行清算，故西部网络公司所有股东都应当是清算义务人。本院认为西部网络公司章程对清算义务人的规定不明确，不能得出全体股东均是清算义务人的结论，故原告要求被告四川人才经营管理中心、泸天化、电脑应用开发公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。原、被告均无证据对西部网络公司实际控制人进行证明，故西部网络公司并无实际控制人存在。因实际控制人不能是公司股东，故泸天化、赵祖来辩称李凤奇为实际控制人的抗辩理由，本院不予采纳。＼n西部网络公司应当于2011年3月21日被工商机关吊销营业执照后十五日内成立清算组进行清算，但该公司至今仍未按照法律规定清算。债权人即本案原告申请成都市中级人民法院指定清算组进行清算，成都中院受理原告清算申请后，以经营负责人、主要财产、财务账簿、重要文件等重要清算依据下落不明，清算工作无法进行为由，裁定终结对西部网络公司的强制清算程序，并在裁定中告知原告可要求西部网络公司的清算义务人承担偿还责任。故西部网络公司清算义务人应当依照法律规定，对西部网络公司在原告处债务1371465元及利息承担连带清偿责任。李凤奇、勾延根辩称公司部分账册、部分财产仍然存在可以继续清算，本院认为西部网络公司董事和控股股东怠于履行清算义务，经成都中院强制清算程序后成都中院认为该公司已无法进行清算。虽本案庭审查明，该公司保存有部分账册、文件及部分财产，但其余部分账册、文件下落不明，无法得出可继续清算的结论，且该公司保存部分账册、文件不能说明该公司履行了清算义务，故清算义务人李凤奇、乐山电力、道遂集团、唐光全、伍帅名、赵祖来、周望平、勾延根、苏兵役应当承担因怠于履行清算义务，导致公司无法进行清算的责任。原告要求被告李凤奇、乐山电力、道遂集团、唐光全、伍帅名、赵祖来、周望平、勾延根、苏兵役对西部网络公司1371465元及利息承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。原告其它诉讼请求，本院不予支持。利息以原生效裁决书、民事判决书确定的方式计算。因裁决书、民事判决书送达生效之日无法查明，故以原告申请执行立案之日为送达生效之日。（2005）京仲案字第0715号裁决书执行立案时间为2006年4月3日，故被告李凤奇、乐山电力、道遂集团、唐光全、伍帅名、赵祖来、周望平、勾延根、苏兵役应当从2006年4月3日起至本判决确定的付款之日止，以243750元（货款230000元＋仲裁费13750元）为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的两倍向原告支付利息；（2007）海民初字05447号民事判决书执行立案时间2007年12月24日，故被告李凤奇、乐山电力、道遂集团、唐光全、伍帅名、赵祖来、周望平、勾延根、苏兵役应当从2007年12月24日起至本判决确定的付款之日止，以1105434元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的两倍向原告支付利息；并从2007年12月24日起以22281元（案件受理费15537元＋保全费6744元）为基数，按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付利息。＼n据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十一条第四项、第一百八十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：＼n一、被告李凤奇、乐山电力、道遂集团、唐光全、伍帅名、赵祖来、周望平、勾延根、苏兵役于本判决生效之日起十日内连带向原告港湾网络有限公司偿还1371465元；＼n二、被告李凤奇、乐山电力、道遂集团、唐光全、伍帅名、赵祖来、周望平、勾延根、苏兵役于本判决生效之日起十日内连带向原告港湾网络有限公司支付利息（1.以243750元为基数，从2006年4月3日起至本判决确定的付款之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的两倍计算；2.以1105434元为基数，从2007年12月24日起至本判决确定的付款之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的两倍计算；3.以22281元为基数，从2007年12月24日起按照中国人民银行同期贷款利率计算）；＼n三.驳回原告港湾网络有限公司其它诉讼请求。＼n案件受理费25050元，由被告李凤奇、乐山电力、道遂集团、唐光全、伍帅名、赵祖来、周望平、勾延根、苏兵役连带负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。＼n审判长杜伟＼n人民陪审员顾志凤＼n人民陪审员葛有杰＼n二〇一三年十二月十八日＼n书记员苟迪