山东省单县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）单民初字第2426号
原告初建立，男，1974年4月5日出生，汉族，农民。
委托代理人张福春，单县法律援助中心律师。
委托代理人徐志存，单县君正法律服务所法律工作者。
被告初学珠，男，1977年1月5日出生，汉族，农民。
委托代理人石永胜，山东法运律师事务所律师。
被告杨国栋，男，1970年5月7日出生，汉族。
委托代理人姚越峰，山东邦治律师事务所律师。
被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司。
法定代表人张维国，总经理。
委托代理人刘荷巨，山东君诚仁和律师事务所律师。
原告初建立诉被告初学珠、杨国栋、菏泽交通集团联通建筑安装工程公司提供劳务者受害责任纠纷一案，于2012年11月8日提起诉讼。本院受理后，在向三被告送达起诉状副本等法律文书后，被告杨国栋提起管辖权异议，本院裁定驳回异议，被告杨国栋对该裁定不服提起上诉，经山东省菏泽市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。本案审理中依法组成合议庭。2012年11月9日原告初建立申请对其伤残等级及护理依赖程度进行鉴定，2013年8月9日作出鉴定结论。本案于2013年8月29日公开开庭进行了审理，原告初建立及其委托代理人张福春、徐志存，被告初学珠及其委托代理人石永胜、被告杨国栋的委托代理人姚越峰、被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司委托代理人刘荷巨均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告初建立诉称：被告初学珠、杨国栋承包了被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司位于曹县联通公司工地的水暖、电线安装工程，原告于2012年8月跟随被告初学珠、杨国栋在该工地上干电线安装工作。2012年8月28日，原告在干活期间从四楼摔下，造成原告受伤，原告经住院治疗，花去了大量医疗费，现原告为了维护自身合法权益，请求法院判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金等各项损失共计10万元，后续治疗费因未做鉴定，保留对后续治疗费的诉讼权利。本案诉讼费用由被告承担。
被告初学珠辩称：1、被告初学珠不应承担赔偿责任，被告不是涉案工程的承包人也非原告的雇主。2、本案的赔偿责任主体应是杨国栋和菏泽交通集团联通建筑安装工程公司，因为是菏泽公司承包了涉案工程，且该工程违法转包给没有资质的杨国栋，而初学珠与原告一样都是杨国栋及菏泽公司的雇工。故原告的各项经济损失应由杨国栋和菏泽公司负赔偿责任。综上，请求法庭依法驳回原告对被告初学珠的诉讼请求。
被告杨国栋辩称：杨国栋与原告既不是雇佣关系也不是劳动合同关系，对原告的损失不应负任何责任。
被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司辩称：1、涉案工程已分包给杨国栋，第一、第二被告均应承担赔偿责任。2、原告在本次事故中具有过错。事故发生时不是在工作时间内，另外原告工作期间本公司项目部已将该工程的安全事项向杨国栋交待，该安全事项明确规定不得乘坐龙门架，原告在非工作时间内明知公司的规章制度仍擅自乘坐龙门架，对该事故负有一定的责任。
经审理查明：被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司与被告杨国栋签订合同，将位于曹县联通公司工地的水暖、电线安装工程分包给被告杨国栋，被告杨国栋又将清工转包给被告初学珠。被告杨国栋与被告初学珠之间没有签订书面合同，双方口头约定由被告初学珠承包杨国栋的清工工程，杨国栋按面积计付工程款给被告初学珠。被告杨国栋、初学珠均不具有建设施工资质。被告初学珠在施工中雇佣了初建立等人为其施工。2012年8月28日，被告初学珠让原告初建立到在建楼上去拿电线，原告初建立乘坐龙门架上楼，上升过程中龙门架的钢丝绳断裂，将原告初建立摔到地上造成足部受伤。该龙门架由被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司提供。该龙门架是用来升降建筑材料的，人员不得搭乘。原告初建立受伤后被送往曹县人民医院治疗，经医院诊断，原告初建立的伤情为：左跟骨开放性粉碎性骨折伴血管神经肌腱损伤、右跟骨粉碎性骨折、右腓骨远端骨折、左肘部皮肤裂伤。原告初建立共住院治疗52天。住院期间支付医疗费31070.3元，其中原告支付3600.3元，被告初学珠支付17470元，被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司支付10000元。原告初建立住院期间由其妻魏桂梅护理。出院医嘱：1、注意卧床锻炼，2、定期门诊复查，3、如有不适随时回院复查。出院后，原告初建立仍不能自理行动，后多次到曹县人民医院、菏泽开发区中心医院及单县东大医院进行复查，支付交通费2019元。在上述两院检查复查期间支付医药费及检查费1408.43元，购买轮椅花费750元。本案在审理中，原告初建立申请对其伤残及护理依赖程度进行鉴定，经菏泽德衡司法鉴定所德衡司鉴所（2013）临鉴字第130号司法鉴定意见书鉴定为八级伤残，尚达不到护理依赖。原告初建立支付鉴定费1400元。
另查明，原告有兄弟二人即原告初建立与被告初学珠，原告初建立母亲丁福荣尚健在，1950年12月6日出生。原告初建立与其妻魏桂梅（系农业户口）于1999年11月23日生有一子，取名初光帅。2012年农民人均纯收入9446元，2012年山东省农民家庭人均生活消费支出额6776元，农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资32869元，建筑业在岗职工年平均工资36232元。
上述事实有当事人陈述、书证、鉴定意见书、证人证言、调查笔录在卷，并经开庭当事人质证及本院审查，可以采信。
本院认为：被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司将位于曹县联通公司工地的水暖、电线安装工程发包给被告杨国栋。对上述事实双方当事人均无异议，本院予以认定。对被告杨国栋是否又将清工转包给被告初学珠，被告初学珠在施工中是否雇佣了初建立等人为其施工。被告初学珠辩称自己并没有雇佣原告初建立，而是与初建立一起共同受雇于被告杨国栋。但本案在审理中向被告初学珠调查时，被告初学珠称：“杨国栋承建的菏泽交通集团联通建筑安装工程公司的水暖、电线安装工程，他们之间有书面合同，我见过。我和杨国栋之间无书面合同，只是口头约定，我包杨国栋的清工，按面积计付给我工资款，我又找的初建立等人，我按天给初建立等人报酬。”根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”况且，原告初建立、被告杨国栋、被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司对被告初学珠的陈述均无异议。因此对被告初学珠承包了被告杨国栋清工、原告初建立受雇于被告初学珠的事实予以认定。原告初建立在工作期间，被告初学珠让原告初建立到在建楼上去拿电线，原告初学珠乘坐龙门架上楼，上升过程中龙门架的钢丝绳断裂，将原告初建立摔伤。因原告初建立的受伤是在提供劳务期间造成的，根据法律规定，应由雇主被告初学珠承担侵权责任。但造成伤害的龙门架是由被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司提供，被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司提供龙门架时应确保该龙门架的安全使用，现因该龙门架钢丝断裂造成原告初建立受伤，被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司也应负相应的责任。原告初建立上楼取电线时，明知龙门架是升降建筑材料的，人员不能乘坐仍乘坐龙门架上楼，对其自身的伤害也应负一定的责任。对于原告初建立受的伤害，原告初建立、被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司存在过错，应减轻被告初学珠的责任。其责任比例以被告初学珠负担50%，菏泽交通集团联通建筑安装工程公司负担20%，原告初建立自负30%为宜。对于原告因此而造成的经济损失医疗费31070.3＋1408.43=32478.73元；对于误工费，因原告从事建筑业，应按照建筑业的平均工资计算，其误工费应为36232÷365×220=21838元；对于护理费，因原告之妻魏桂梅亦从事农业生产，应按照农、林、牧、副、渔业的平均工资计算，其护理费应为32869÷365×52=4683元；住院伙食补助费52×30=1590元；交通费2019元；残疾赔偿金9446×20×30%=56676元；鉴定费1400元；残疾辅助器具费750元；对于被抚养人生活费，因原告的母亲及儿子都是农村居民并且生活在农村，因此应按照农民家庭人均生活消费支出额计算，其儿子的抚养费为（18－14）×6776÷2×30％=4065.6元，对于其母亲的赡养费，因原告初建立有兄弟二人，其赡养费应为17×6776÷2×30％=17278.8元。其被抚养人生活费共计21344.4元；其精神抚慰金应根据原告初建立的伤残等级以3000元为宜。上述原告的经济损失共计145779.13元，对于该损失依照上述责任比例被告初学珠应赔偿原告初建立72889.6元，扣除初学珠已经支付的17470元，被告初学珠实际应当赔偿原告初建立55419.6元；被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司应赔偿原告初建立29155.8元，扣除已支付的10000元，被告菏泽交通集团建筑安装工程公司实际应当赔偿原告初建立19155.8元。其余损失由原告初建立自负。因被告杨国栋及被告初学珠没有相应资质，而被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司明知被告杨国栋没有相应资质，仍将该工程发包给被告杨国栋，其本身存在过错，被告杨国栋在知道被告初学珠没有相应资质的情况下又将该工程转包给初学珠亦存在过错，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司、杨国栋对被告初学珠应赔偿的份额负连带清偿责任。对于后续治疗费，因原告对后续治疗费尚未发生，可待其实际发生后，另行主张权利。因此对原告要求保留对后续治疗费的诉权应予准许。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：
一、由被告初学珠赔偿原告初建立医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养费生活费）、残疾辅助器具费、鉴定费、精神损害抚慰金共计55419.6元，于判决生效后十日内付清；
二、被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司、杨国栋对上述款项负连带清偿责任；
三、由被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司赔偿原告初建立医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养费生活费）、鉴定费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金共计19155.8元，于判决生效后十日内付清；
四、其余损失由原告初建立自负。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2300元，由原告初建立负担607元，由被告初学珠负担1259元、被告菏泽交通集团联通建筑安装工程公司负担434元（被告负担部分原告已垫付，待被告履行本判决时一并支付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 牛延进
审 判 员 丁继华
人民陪审员 白兴烈
二〇一三年十一月十二日
书 记 员 朱 颖