＼n上海市黄浦区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）黄浦民一（民）初字第4892号＼n原告荣贝。＼n委托代理人秦志宏，北京市大成律师事务所上海分所律师。＼n委托代理人奚恭毅。＼n被告上海市第二人民医院。＼n法定代表人祁国华。＼n委托代理人潘峥。＼n委托代理人朱冬胜。＼n原告荣贝诉被告上海市第二人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员张肖泉独任审判，公开开庭进行了审理。原告荣贝的委托代理人秦志宏、奚恭毅，被告上海市第二人民医院的委托代理人潘峥、朱冬胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告荣贝诉称：2011年3月22日原告因左足外伤至被告处就诊，经被告拍片诊断为左胫骨下端内踝骨折。原告当时提出“外踝肿得那么大反而没有骨折，不肿的内踝却骨折了”，医生讲以拍片为准。2011年4月7日换石膏，5月5日拆石膏后复查拍片，医生阅片后未收费又重新给原告打上石膏。原告回家后才发现诊断已变成“双踝骨折”，而被告医生未做任何告知和解释。后原告在外院检查证实为左三踝骨折并移位，且踝关节关节面受损，关节功能障碍。因被告误诊且隐瞒病情，原告的骨折未及时治疗而断端移位，不愈合，最后原告不得不接受骨折内固定术和取髂骨植骨术，造成左踝关节伤残。现原告起诉至法院要求：1、判令被告赔偿医疗费57395.13元、住院伙食补助费340元、残疾赔偿金87702元、交通费422元，共计人民币145859.13元按照轻微责任20％的比例计算为29171.83元；2、判令被告赔偿误工费人民币4500元、营养费1200元、护理费7500元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费7900元、律师费10000元。＼n被告上海市第二人民医院辩称：不同意原告的诉讼请求。1、残疾赔偿金应当按照2011年人均可支配收入的标准计算，而不是按照2014年的标准；2、护理费原告主张按照每日50元计算应提供依据；3、误工费原告已经退休，按照每月1500元计算应提供税单；4、精神损害抚慰金按照5000元计算为宜；5、营养费应当按照每日20元计算；6、律师费不予赔偿；7、鉴定费中区医学会的鉴定被告没有责任，所以被告对该笔费用不承担；8、医疗费中被告认为漏诊只会导致取髂骨植骨术，这部分费用愿意承担。另医疗费应扣除社保支付部分；上述费用按照医学会鉴定意见书的结论，被告最多承担5％－10％比例。＼n经审理查明：2011年3月22日患者荣贝因“左踝外伤1小时”前往市二医院外科急诊。据急诊病历记载：检查：神清，左踝肿胀，压痛（＋），活动受限。予以左踝关节正侧位片提示：左胫骨下端骨折；左踝关节周围软组织肿胀，必要时CT进一步检查。骨科会诊后诊断：左内踝骨折、外踝可以骨折。予石膏托、建议手术（拒绝）。＼n2011年3月25日患者在市二医院复诊。被建议继续固定，10天后门诊复查。诊断考虑：左外踝骨折。＼n2011年4月7日患者因石膏托松动前往市二医院换石膏（外固定）。摄片后诊断：左内踝骨折。＼n2011年5月5日（左双踝骨折后44天）患者在市二医院复诊。石膏固定中。复查X线见骨痂生长慢，建议继续固定3周。＼n2011年5月6日患者赴上海中医药大学附属曙光医院就诊。左三踝骨折1个半月。复查X片：外踝骨折线仍清晰，外院已予石膏继续固定。予以骨康胶囊口服。＼n2011年5月25日患者在上海中医药大学附属曙光医药去除石膏。同日摄片提示：骨折线仍可见。建议支具制动。＼n2011年6月24日患者因左踝外伤肿痛3月余在上海中医药大学附属曙光医院复诊。行CT检查提示：左踝关节前踝、内踝及后踝多发性骨折后；左踝关节积液伴周围软组织肿胀。建议手术治疗（拒绝）。遂继续固定。＼n2011年7月6日患者入住上海交通大学医学院附属第九人民医院。入院诊断：左三踝陈旧性骨折伴移位。7月8日在全麻下行左三踝陈旧性骨折切开复位内固定术＋取髂骨植骨术。经治疗至7月16日患者出院。＼n诉前调解阶段，本院委托上海市黄浦区医学会组织鉴定被告对患者荣贝的医疗行为是否违反医疗卫生管理法律，行政法规，部门规章和诊疗护理规范、常规。其医疗行为与患者荣贝目前的状况有无因果关系。明确是否存在医疗损害，等级及责任程度。2012年11月22日，上海市黄浦区医学会出具沪黄医损鉴（2012）023号医疗损害鉴定意见书，分析意见：1、根据患者损伤后的X片，医方初诊诊断为“左内踝骨折，外踝可疑骨折”诊断基本正确。医方建议手术治疗，符合治疗原则。2、患者拒绝手术治疗是造成没有早期及时诊治的主要原因。3、医方在诊疗过程中存在：病历书写不规范、未采纳放射科进一步CT检查的建议，导致左侧踝关节后踝骨折漏诊。但是按照上海市骨科质控规范，如果早期手术进行术前、术中、术后C臂机透视就可及时发现并相应治疗。4、鉴定会现场医学检查，患者目前左侧踝关节活动度基本正常。鉴定结论：1、本例不属于对患者人身的医疗损害。原告对该鉴定结论有异议，提出再次鉴定申请，本院委托上海市医学会组织再次鉴定。2013年7月15日，上海市医学会出具沪医损鉴（2013）135号医疗损害鉴定意见书，分析意见：1、2011年3月22日、4月7日及5月5日患者因左踝外伤后三次就诊，医方对左踝关节正侧位X片中的左胫腓骨远端间隙增宽和后缘出现小骨片突出未予识别，存在漏诊后踝骨折的医疗过失。2、医方因上述医疗不当致后踝骨折诊断不明，同时患者在多家医院多次拒绝手术治疗，均是造成手术治疗延迟的原因，与目前左踝关节功能轻微障碍都有一定的相关性。3、依据现有送鉴病历资料，患者在首次就诊后实施石膏托外固定保护措施下，后踝骨折仍由稳定逐渐趋于不稳定，不排除患者在外伤后有负重行走行为的发生。4、依据现场医学检查，患者存在左足踝背伸轻度受限的功能障碍，无医疗依赖，生活能自理，外伤是造成目前后果的主要原因。鉴定意见：1、本例属于对患者人身的医疗损害。2、市二医院在医疗活动中存在漏诊所致延迟手术的医疗过错，与患者荣贝的目前状况存在一定的因果关系。3、参照《医疗事故分级标准（试行）》，患者荣贝的左踝关节功能轻微障碍的人身医疗损害等级为三级戊等，对应XXX伤残。4、本例医疗过错对患者荣贝人身医疗损害结果责任程度为：轻微责任。前后两次鉴定费7000元由原告垫付。＼n诉讼中，根据原告荣贝的申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心就原告荣贝遭受的医疗损害所需的休息、护理、营养期进行法医学鉴定。2014年1月23日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见为：三踝骨折行内固定治疗通常情况下，一般需休息150－180日，护理60－90日，营养60日。被鉴定人荣贝因外伤及医疗损害共需休息240－270日，护理210日，营养90日。为此，原告支付了鉴定费900元。＼n审理中，原告就其误工费的损失仅提供了收入证明，而无其他证据予以印证。＼n以上事实，有医疗事故技术鉴定书、病史资料、票据等证据及当事人的陈述为证。＼n本院认为，经本院委托上海市医学会组织了有关专家对原、被告的医患之争进行了鉴定，鉴定操作程序合法，论证分析充分，且符合客观事实，本院予以采信。根据鉴定结论，参照相关标准，结合当事人陈述和有关证据，由本院依法酌情确定责任比例及赔偿数额。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条之规定，判决如下：＼n一、被告上海市第二人民医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告荣贝医疗费人民币2944元、住院伙食补助费人民币33元、残疾赔偿金人民币8770.20元、交通费人民币20元、营养费人民币120元、护理费人民币600元、精神损害抚慰金人民币500元、律师费人民币500元；＼n二、被告上海市第二人民医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告荣贝鉴定费人民币7900元；＼n三、原告荣贝的其他诉讼请求，不予支持。＼n负有给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费人民币1511元（原告已预缴），因适用简易程序减半收取计人民币755.50元，由原告荣贝负担人民币500元，被告上海市第二人民医院负担人民币255.50元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。＼n代理审判员张肖泉＼n二〇一四年三月五日＼n书记员杜悦琴＼n附：相关法律条文＼n《中华人民共和国侵权责任法》＼n第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。＼n根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。＼n第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。＼n第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。＼n第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。