山东省东营市河口区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)鲁0503刑初75号
公诉机关东营市河口区人民检察院。
被告人武永，男，1986年3月3日出生于山东省广饶县，汉族，初中文化，农民，住广饶县。2015年10月19日因涉嫌犯故意伤害罪被山东省滨海公安局河滨分局刑事拘留，同年11月23日被逮捕。
辩护人孙伟，山东恒岳律师事务所律师。
辩护人于家亮，山东恒岳律师事务所律师。
东营市河口区人民检察院以东河检公刑诉[2016]61号起诉书指控被告人武永犯故意伤害罪，于2016年3月8日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河口区人民检察院指派检察员于红梅、段国林出庭支持公诉，被告人武永及其辩护人到庭参加了诉讼。期间因河口区人民检察院补充侦查，本案延期审理一次。因本案案情复杂，经东营市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。本案经合议庭评议，审判委员会进行了讨论并作出决定，现已审理终结。
东营市河口区人民检察院指控：2008年8月22日晚9时许，在河口区河欣小区出租大排档摊位卖“崂山扎啤”的高某、艾某发现“阿凡提”烧烤店所租赁的烧烤大排档中有人喝瓶装啤酒，认为店主违反了双方签订的协议，就与该烧烤店老板燕泽永（已判刑）发生了激烈言语冲突，后被在场的张金文、郭乃华、王某2、鲍玉慧等人劝开。随后，高某、艾某威胁燕泽永的女儿燕婕说让燕泽永等人“等着瞧”。燕泽永的女儿燕婕打电话叫来哥哥燕林卿（已判刑），燕林卿的同学宋某、葛某、王某1等人也一同赶到“阿凡提”烧烤店，途中燕林卿打电话让被告人武永“带着防身的东西”到“阿凡提”烧烤店，被告人武永随即携带单刃尖刀和铁质双截棍赶到“阿凡提”烧烤店。燕泽永得知武永带刀后让燕林卿通知武永把刀收起来，并让武永离开，但武永没有离开。
当晚10时许，高某、艾某、周某、郭某等人来到“阿凡提”烧烤店门口，随后双方再次发生激烈言语冲突，高某、艾某、周某、郭某等人向燕林卿头上扔啤酒瓶，并用马扎将在场的张金文头部打伤，后双方厮打在一起。在打斗过程中，燕泽永、燕林卿和被告人武永分别持一头带尖的铁棍、太阳伞撑杆、单刃尖刀等工具将被害人周某、郭某打伤，后被害人郭某经抢救无效死亡。经鉴定，被害人周某腰部所受损伤系轻微伤；被害人郭某系被他人用单刃锐器刺入胸、腹腔造成膈肌、脾脏破裂，致失血性休克而死亡。
2015年10月19日，被告人武永主动到公安机关投案。
上述指控，检察机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录等证据予以证实，指控被告人武永的行为已构成故意伤害罪。
被告人武永以他不是郭某死亡的直接致害人，其行为不构成故意伤害罪。其辩护人同意被告人的辩解，认为被告人武永构成聚众斗殴罪，且以被告人武永系自首，被害人一方对本案的发生存在重大过错，被告人武永积极赔偿被害人近亲属的经济损失并取得谅解为由，建议对其从轻或减轻处罚。
经审理查明：2008年8月22日晚9时许，在河口区河欣小区出租大排档摊位卖“崂山扎啤”的高某、艾某因“阿凡提”烧烤店卖瓶装啤酒，认为店主违反了双方签订的协议，就与该烧烤店老板燕泽永（已判刑）发生了激烈言语冲突，并威胁报复。燕泽永的女儿燕婕遂打电话叫来哥哥燕林卿（已判刑），燕林卿的同学宋某、葛某、王某1等人也一同赶到“阿凡提”烧烤店，途中燕林卿打电话让被告人武永“带着防身的东西”到“阿凡提”烧烤店，被告人武永随即携带单刃尖刀和铁质双截棍赶到“阿凡提”烧烤店。当晚10时许，高某、艾某、周某、郭某等人来到“阿凡提”烧烤店门口，随后双方再次发生激烈言语冲突，高某、艾某、周某、郭某等人向燕林卿头上扔啤酒瓶，并用马扎将在场的张金文头部打伤，后双方厮打在一起。在打斗过程中，被害人周某、郭某被打伤，后被害人郭某经抢救无效死亡。经鉴定，被害人周某腰部右后位有一长约6cm的横行创口伤，深达脊椎横突，部分肌肉断裂，构成轻微伤；被害人郭某系被他人用单刃锐器刺入胸、腹腔造成膈肌、脾脏破裂，致失血性休克而死亡。燕泽永、燕林卿到案后赔偿被害人郭某的近亲属各项经济损失共计人民币20万元，赔偿被害人周某各项经济损失共计人民币5万元。2015年10月29日，被告人武永到河滨公安分局主动投案，在本案审理期间其近亲属赔偿被害人郭某的近亲属各项经济损失3万元，并取得了对方谅解。被告人武永在羁押期间表现较好。
上述事实经庭审举证、质证，有查证属实的下列证据予以证实：
(一)书证
1、户籍证明，证实被告人武永的个人基本情况，犯罪时已达到刑事责任年龄。
2、租赁协议，证实“阿凡提烧烤店”摊位租赁情况。
3、河滨分局扣押物品、文件清单，证实扣押作案工具铁棍和太阳伞撑杆各一根。
4、本院(2009)河刑重字第1号刑事判决书，证实2010年1月7日燕泽永和燕林卿因犯聚众斗殴罪分别被判处有期徒刑三年，缓刑五年和有期徒刑三年。
5、赔偿协议、收条、谅解书，证实2009年2月13日，燕泽永与被害人周某、郭某的父亲郭福达成赔偿协议，分别赔偿对方5万元、20万元，被告人武永的近亲属积极赔偿被害人郭某的近亲属3万元，并取得谅解。
6、山东省滨海公安局河滨分局刑事侦查大队证明，证实该案的侦破过程及被告人武永系主动投案。
7、东营市河口区看守所在押人员羁押期间表现鉴定表，证实被告人武永在羁押期间总体表现较好。
(二)证人证言
1、证人马某证言，证实案发当晚，她在武永的网吧里玩，吃饭过程中，武永接了一个电话就出门了，拿没拿什么东西不清楚。不知道过了多久，武永回来了，当时没看见武永身上有血迹。武永开车将她送到广饶后就走了，之后她再也没见过武永。
2、证人葛某证言，证实2008年8月22日晚，他与燕林卿、宋某等人在“聚香酒家”给同学王某1过生日。吃完饭后，他们四人准备去洗澡，燕林卿接到妹妹的电话，说父亲与送扎啤的吵起来了，让其赶紧回店里。随后，他们几个人坐宋某的车到了烧烤店，听燕林卿的父亲说，刚才与送扎啤的吵起来了，送扎啤的让等着瞧。他们三个人坐在一张桌子旁聊天，过了一会儿，燕林卿的表弟也来了，他听到燕林卿对他父亲说，他表弟武永带刀来了，燕林卿的父亲让武永把刀收起来。过了一会儿，他到宋某的车上拿扑克，看到武永在车后座上坐着。他们打了约20分钟扑克后，燕林卿的妹妹指着“大唐网吧”的方向说，那群人来了。燕林卿的父亲到屋里拿了一根铁棍站在烧烤店门口，那群人围住燕林卿他们一家人，其中一个比较胖的拿着一份合同与燕林卿的父亲吵了起来，有人往燕林卿的头上扔了一个空啤酒瓶子，燕林卿冲向那个扔啤酒瓶子的人，向东北方向跑去，燕林卿的父亲也跟着朝那个方向跑去，这时他发现一个人躺在烧烤店东边的地上，燕林卿的父亲朝这个人身上打了几下，后来燕林卿过来，也朝这个人身上打了一下。在河口区人民医院急诊室门口他听宋某说宋看到燕林卿的表弟在现场携带了一把护手腕的刀。并证实，当晚在打架过程中，没有见到燕林卿和他父亲手里拿刀，燕林卿的父亲当晚拿着一根一头呈锥尖状的铁棍。
3、证人宋某证言，证实2008年8月22日晚，他与燕林卿、葛某等人在“聚香酒家”给同学王某1过生日。吃完饭后，他们四人准备去洗澡，燕林卿说家里有急事，要赶紧回店里，他们几个人就一起到了烧烤店。他们三个人坐在一张桌子旁打扑克时，燕林卿和他表弟从烧烤店的东南方向步行到了烧烤店，并介绍给他们认识。后来燕林卿和他表弟去了东南方向燕林卿停车的地方，燕林卿的表弟往车后座上放了一个长约1米的布袋，布袋内装的何物不知道。过了一会儿，有两个人来到烧烤店门口，其中一人拿着一张纸与燕林卿的父亲争吵，另一人手中拿着一个酒瓶子，燕林卿的表弟站在那个拿酒瓶子的人后面2米处，背后的手中拿着一个土黄色袋子，袋子里装着什么东西不清楚。后来双方就厮打在一起，他看到燕林卿的头被一个酒瓶子砸了，燕林卿朝烧烤店的东北方向追一个男子，他害怕燕林卿吃亏，就跟着跑了过去，后来燕林卿拿着塑料椅子朝着“大唐网吧”里停着的一辆车砸去。他回头发现不远处一个人趴在地上，他试了一下，趴着的那个人还有呼吸，燕林卿跑过来朝趴着的那个人身上打了几下。在整个打斗过程中，燕林卿的父亲拿着一根铁棍，燕林卿没有拿工具，后来他曾摸到燕林卿的表弟武永的腰间右侧藏着一把刀，他让武永赶紧把刀放起来。
4、证人王某1证言，证实2008年8月22日晚，燕林卿、葛某、宋某等人给他过生日。吃完饭后，他们四人准备去洗澡，燕林卿接到一个电话说有人到烧烤店闹事，要赶紧回去。他们几个人就一起到了烧烤店。过了一会儿，燕林卿的表弟武永来了，燕林卿给他们介绍认识后，武永就朝东走了。后来，从东边来了两个人拿着一张纸和燕林卿的父亲在店门口吵了起来。陆续又来了五六个年轻男子，他们都围了上去。站在燕林卿旁边的一个男子拿马扎砸了燕林卿同事的后脑勺一下，砸完后就朝东南方向跑，燕林卿的父亲和同事就紧跟着追过去。燕林卿的父亲用一根直径约2公分，长约60公分的铁棍打倒了一名男子，接着又用铁棍打了倒地的男子两三下。这时，他发现在店前面南北公路的西侧躺着一个人，他们几个人都围了过去。他还看见燕林卿拿着塑料板凳扔向一辆轿车，那辆轿车加速朝北跑了。他还证实在河口区人民医院葛某说燕林卿的表弟有一把刀，宋某说那把刀是带护腕的那种。
5、证人王某2证言，证实2008年8月22日晚，他与郭乃华、张金文、鲍玉慧饭后到同事燕林卿的父亲开的“阿凡提”烧烤店吃烧烤时，来了两个小伙子和燕林卿的父亲吵了起来，他们一起把那两个小伙子劝走，那两人走前威胁燕林卿的父亲，让他等着瞧。晚上10时许，之前来闹事的两个小伙子带着三四个小青年又来到烧烤店与燕林卿的父亲吵了起来，一个穿黑上衣的小伙子拿啤酒瓶打了燕林卿的头，一个穿蓝色上衣的小伙子用马扎把张金文的头打破了，他与燕林卿的父亲一起去追穿蓝色上衣的那个小伙子，没追上就回到了店门前。他看见一个受伤的人躺在东面公路边的地上，衣服上有血，有很多人围着看。一会儿警察就到了，他和郭乃华陪张金文去医院了。
6、证人艾某、高某证言，证实2008年8月22日21时许，他们到河欣小区大排挡收酒水钱，与“阿凡提”烧烤店的老板为卖瓶装啤酒的事情发生了争吵。当晚9时30分许，他与高某、周某、郭某拿着合同书找到“阿凡提”烧烤店的老板理论，双方发生争执，老板的儿子上来就捅了郭某一刀，郭某手里拿着一个啤酒瓶子朝那些人扔去，只听到“砰”的一声，不知砸到谁了，有许多玻璃碎片飞出，他们四人向不同的方向跑，他看到周某倒在地上，有几个人围着打。后来他们发现没有见到郭某，就打电话与郭某联系，对方占线，再次拨打时一个女的接听电话并说他们在油建八分公司的公路边上，他们赶过去把满身是血的郭某送往医院，郭某经抢救无效死亡。
7、证人张某证言，证实2008年8月22日22时12分，郭某给她打电话说他被人捅伤了，现正在小天鹅宾馆。后她与朋友赵燕、张燕一起坐出租车在油建八分公司对面的太平洋保险公司门口附近找到了躺在地上的郭某。她们和后来赶到的四名男子将郭某送到河口职工医院抢救，半小时后郭某经抢救无效死亡。
8、证人泥国辉证言，证实2008年8月22日22时许，他接到艾某的电话说有人在“阿凡提”烧烤店被打伤了，他坐车到了现场，看见周某趴在地上，腰部还在流血。南边小礼堂附近还有七八个小伙子在叫嚷，他怕挨打，就躲在河欣小区里。大约五六分钟后，110警车和120急救车先后来到现场，把周某送往医院。并证实他之前与“阿凡提”烧烤店的老板签过合同，合同中约定，他将摊位租赁给对方，对方只能卖他提供的扎啤，并且每月向他交800元的摊位费。
9、证人王某3证言，证实2008年2月份，他来到武永开的网吧打工。同年8月22日晚9时许武永接电话后驾驶黑色“捷达”车离开，半个多小时后又开车回到店里，叫上对象就走了。过了不到五分钟武永给他打电话说网吧最近由他管理，关门也行。第二天武永给他打电话说了电脑的密码，之后他们之间再也没有联系了。
10、证人胡某证言，证实2008年8月22日晚上，她和葛某、宋某、燕林卿、王某1一起吃饭，吃饭过程中燕林卿接了一个电话，说是家里有事叫燕林卿回去，但燕林卿没回去。吃完饭后，他们准备去唱歌，但葛某说去燕林卿店里看看，他们就去了。她一直没下车，过了45分钟宋某送她回家了。平时没有见燕林卿携带过刀，吃饭时也没见燕林卿拿过刀。
11、证人史某证言，证实2008年8月22日晚9时许，他在“阿凡提”烧烤店对面的“大唐网吧”院子西边的小门旁边乘凉，听到“阿凡提”烧烤店门口有人吵架，并且有酒瓶子摔碎的声音，看到“阿凡提”烧烤店门口两伙人打了起来，一伙是“阿凡提”烧烤店的老板和他儿子，还有在烧烤摊位上吃烧烤的几个人，另一伙是送扎啤的。他看到两伙人打乱了，有两个小伙子追着一个小伙子往东北方向的垃圾房方向跑，一个小伙子被烧烤店老板用一根铁棍子打倒在地上，这个小伙子爬起来又向西跑了。他看到烧烤店老板的儿子往北边追人，后来又回到烧烤店里。当时，他还看见另外几个人在打一个穿红色上衣的小伙子，这个小伙子被打完后，没走几步就扶着后腰倒在地上了。还有一个小伙子跑到南边的农村信用社的北墙，贴着墙往东，先走后跑，这时他看见原先停在“大唐网吧”西边小门外面公路上的一辆黑色“捷达”轿车往南去追向南边跑的小伙子，黑色“捷达”轿车停到了农村信用社东北方向，开车的小伙子从车里冲下来，跑着去追向南边跑的小伙子，在农村信用社南边20余米处的丁字路口处追上了那个小伙子，他听到丁字路口那边传来打斗和喊叫的声音，过了一会，他看见那个开车的小伙子走了回来。他还看到有个穿红色体恤衫的小伙子躺在地上，后腰处流了一些血。有一个来吃烧烤的客人头被打破了，一辆小轿车把这个受伤的人送医院了。随后110警车和120救护车先后来到了现场，把躺在地上的那个人送去了医院。他还证实，在打架的时候，看见烧烤店老板手里拿着一根一头带尖的铁棍，店老板这方的人还使用了一根白色的铁叉子，但具体谁拿着没看清。
12、证人刘某证言，证实2008年8月22日晚，“阿凡提烧烤店”老板燕泽永父子因为卖瓶装啤酒的问题与一伙人打了起来，后来警车和救护车都来了，一个挺瘦的小伙子被打伤倒在地上，地下还有一滩血。
(三)被害人陈述
被害人周某陈述，证实2008年8月22日晚9时许，艾某告诉他，其与“阿凡提”烧烤店的老板为卖瓶装啤酒的事情发生了争吵，当晚10时许，他与艾某、高某等人一同到了“阿凡提”烧烤店，郭某也从东南方向走过去，艾某拿着合同与老板吵了起来，后高某拿啤酒瓶子朝店老板扔过去，结果瓶子打在店老板儿子的头上碎了，高某转身向东边垃圾箱方向跑，店老板的儿子就在后边追。他逃跑时摔倒在地上，有人朝他的后腰部捅了一刀，后来还有几个人用类似铁管的东西打他。他还证实打架时看见店老板拿着一根一头带尖的铁棍。
(四)被告人及同案犯供述
1、被告人武永供述，证实2008年秋天的一天傍晚，他在“同益网吧”吃饭时接到他表哥燕林卿的电话，说黑社会的人在“阿凡提”烧烤店门口打他舅，叫他带上防身的东西过去帮忙打架。他拿了一根拧在一起的铁质双截棍，开自己的一辆黑色捷达车去了“阿凡提”烧烤店。当时他的车上放着一把刀子。他把捷达车停在大唐网吧西边一个小门南侧后，他把刀子插在腰上，用一张红色的广告塑料纸包裹着双截棍下了车。他步行到“阿凡提”烧烤店门口东南边燕林卿的红色普桑车旁，见到了燕林卿，燕林卿说黑社会的打他舅，他见到他舅燕泽永后就回到了燕林卿的车里抽烟等着了。他刚到车里不久，就看见很多人在“阿凡提”烧烤店门口打起来了，有人举着啤酒瓶子。他从车里出来，听见他舅妈喊“快看看燕磊（燕林卿的小名）”。接着，他看见燕林卿往东跑，后面有一两个人在追他，于是他也追了过去。他追到东边一个小屋子旁，一个男的拿着东西冲着他过来了打他，他躲开后用双截棍打了那个人头部一下，那个人当场就趴下起不来了，他手里的双截棍也断了，他就把剩下的一截双截棍随手扔了。之后，他到小屋北边找燕林卿，走到小屋东边时，不知谁打了他的头部一下，他接着就跪在了地上，有人在继续打他，他眼睛看不见东西了，脑子也懵了，他就拔出腰间的刀子朝头顶乱挥乱捅，有没有碰到人不知道，他没感觉。过了一会儿，他感觉没人打他了，就站了起来。之后他看见他用双截棍打趴下的那个人躺在地上不动，他很害怕，就把刀子随手扔在小屋旁边，回到自己的捷达车上开车走了。打完架之后他很害怕，一方面他用双截棍打倒的那个人，他走时都没有起来，他害怕他死了，另一方面他怕黑社会的人去他开的“同益网吧”找他算账，所以就离开了。当时，他跟燕林卿说他拿了一把刀子，他舅燕泽永知不知道他不清楚。打架时，燕泽永手里拿着一根铁棍，燕林卿拿没拿东西没有注意。
2、同案犯燕泽永供述，证实2008年8月22日晚8时许，他在其经营的“阿凡提”烧烤店修电，“亮子”和一个小伙子看见店里有客人喝瓶装啤酒，就与他吵了起来，临走时还威胁他女儿让“等着瞧”。七八分钟后，燕林卿带着三个同学来到店里。又过了一会儿，燕林卿告诉他武永带着刀来了，他告诉燕林卿让武永离开，别闹事。之后他看见武永朝燕林卿的车那边走了。大约晚上10时许，他看见东边来了一辆小轿车和一辆长安微型双排槽子车，从两辆车上下来七八个人朝着烧烤店走来，他见是送扎啤的，就让女儿燕婕打110报警。送扎啤的那伙人过来把他围住，拿着合同与他吵了起来，还踢了他几脚，他转身从屋里拿了一根铁棍冲了出来。这时屋外已经一片狼藉，地上有摔碎的啤酒瓶子，燕林卿的一个同事的后脑勺被打破了，他拿着铁棍去追一个来闹事的人，用铁棍把这个人打倒后，又朝他身上打了几下，一转头看见“亮子”，他又拿着铁棍追上“亮子”打了两下。后来，他看见刚才打的那个人还趴在东边马路上，不久警车和救护车来到现场，把趴在地上的那个人送医院了，他拿着铁棍跟着去了派出所。他没有看见武永带的刀子，冲突过程中和结束后，他也没看见武永。参与打架的双方，他也没看见有人带刀。
3、同案犯燕林卿供述，证实2008年8月22日晚，他与同学葛某、宋某等人给王某1过生日。吃完饭后，他们四人准备去洗澡，他接到妹妹燕婕的电话说他父亲与送扎啤的吵起来了，他怕父亲出事就和几个同学一起回到烧烤店。在回店的路上，他给表弟武永打电话，让武永带着防身的工具到烧烤店来。过了大约十分钟，武永开车来到烧烤店，他看见武永手里拿着一个橘红色的塑料袋，在他的普桑车里他看见武永拿的塑料袋里装着一把长刀子和一根长约50公分的钢棍。他把武永带刀的事情告诉了父亲燕泽永，燕泽永说让武永把刀收起来，他把父亲的话转告给了武永。大约晚上10时许，他看见东边来了一辆小轿车和一辆长安微型双排槽子车，从两辆车上下来十多个人朝着烧烤店走来，那伙人拿出一份合同与他父亲吵了起来，当时他站在“小亮”的身后，武永站在队伍的东南侧，右手拿着棍子，右腋下夹着那个包着橘红色塑料袋的刀子。他同学和同事也都站起来在一旁围着，这时一个穿黑上衣的小伙子拿啤酒瓶子打了他的头，并向东逃跑，他去追那个人，但没追上，他追人的时候听到武永叫了一声，像是打斗时使劲发力的声音，之后他看到武永往东南方向跑着追人。他返回烧烤店拿了根撑雨伞的铁叉子打了趴在公路西侧花砖上一个送扎啤的人臀部两下，这时他看到武永空手站在南边自己的车处。后来他开车把被打伤的同事张金文送到了医院，并打电话与武永联系，武永说他不在河口，并让他帮自己看好网吧。
(五)鉴定意见
1、山东省滨海公安局河滨分局公(鲁滨河)鉴(尸检)字[2008]17号刑事科学技术鉴定书，证实被害人郭某系被他人用单刃锐器刺入胸、腹腔造成膈肌、脾脏破裂，致失血性休克而死亡。
2、山东省滨海公安局河滨分局尸检笔录及照片，证实经尸表检验得知被害人郭某左腋中线下23cm处有一前后方向3.4×1.3cm哆开创口，前角较钝，后角较锐，边缘整齐，深达胸腔，该创前角有3×1cm表皮损伤，已呈皮革样变；右肩胛部有一处4.5×0.2cm划伤。经解剖检验得知被害人郭某胸部左侧第九、十肋间有一4.3cm创口，第九肋下缘骨折，第十肋完全骨折，左肺萎缩，胸腔积血1000ml；腹部左侧横膈有一4cm长破裂口，脾脏有4.3cm贯通创，腹腔积血2000ml。
3、山东省滨海公安局河滨分局公(鲁滨河)鉴(法伤)字[2008]22号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人周某腰部所受损伤系轻微伤。伤口情况是腰部右后位有一长约6cm的横行创口伤，深达脊椎横突，部分肌肉断裂，边缘欠整齐，活动性出血。
4、中华人民共和国公安部公物证鉴字[2009]5433号物证检验报告，证实所检海康路、童兴路“丁”字路口处提取的4份血迹(2、3、4、6号)、农村信用社东南地面提取的3份血迹来源于同一个体的可能性大于99.999999%；所检静安街西侧提取的血迹来源于另一男性个体。
5、山东省公安厅公(鲁)鉴(遗传)字[2008]145号遗传关系鉴定书，证实郭福、康艳华夫妇系死者郭某生物学父母的似然比率为1.3468978×107。
对中华人民共和国公安部的检验报告和山东省公安厅的鉴定书中关于样品的STR分型结果进行比对可知，海康路、童兴路“丁”字路口处提取的4份血迹(2、3、4、6号)、农村信用社东南地面提取的3份血迹与死者郭某血样STR分型结果一致，也就是说上述地点的血迹是被害人郭某所留。
(六)勘验、辨认笔录
1、现场勘查笔录
山东省滨海公安局河滨分局的现场勘验检查笔录及现场照片，证实2008年8月22日22时45分至8月23日12时0分经河滨公安分局刑事科学技术室技术人员现场勘查，在河口区静安街“阿凡提”烧烤店内和门前发现白色铁叉一根和散落的啤酒瓶碎片，河口农村合作银行东北17m、距静安街1.55m处静安街西侧马路牙子上在0.9×0.45m范围内有血迹。在河口区海康路与童兴路“丁”字路口处从红色人行道起向西南延伸9m至海康路有9处块状血痕。同年8月23日13时35分至当日14时20分，技术人员又对外围现场进行了补充勘查，发现河口农村合作银行东南28.4m、距静安街6.7m处的静安街西侧花砖上有三处血迹(已提取)。
2、辨认笔录及照片
被告人武永辨认了同案犯燕林卿、燕泽永及“阿凡提”烧烤店所在地点、其停车地点、其用双截棍将一男子打倒在地的地点、其被人打到头部跪在地上挥舞刀子的地点；同案犯燕泽永辨认了被告人武永及参与打架的郭某、艾某、高某、周某、泥国辉并指认了作案工具，辨认了放置作案工具的地点以及打伤他人的地点；同案犯燕林卿辨认了参与打架的郭某、艾某、高某、葛某、周某、泥国辉和武永，并指认了作案工具，辨认了“阿凡提”烧烤店所在地点、双方停车地点、放置作案工具的地点、打架斗殴地点、其用铁叉子打人的地点；证人马某辨认了被告人武永；被害人周某辨认了参与打架的郭某、艾某、高某、燕林卿和燕泽永。
本院认为：被告人武永伙同他人，持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关关于被告人武永构成故意伤害罪的指控，审理认为，因聚众斗殴致人重伤、死亡的，应对直接造成重伤、死亡的斗殴者和首要分子依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百三十二条的规定以故意伤害、故意杀人定罪处罚。本案中公诉机关提供的证据关于被害人郭某受伤时间、地点不能确定，也不能确定被告人武永系双方参与打斗人员中的唯一持刀人。综上，不能确定被告人武永是郭某死亡的直接致害人。且被告人武永在本案中并未起到组织、领导或指挥的作用，不能认定为首要分子，但被告人武永积极参与斗殴，应认定其行为构成聚众斗殴罪，公诉机关指控被告人武永构成故意伤害罪罪名不当，应予纠正。被害人一方对于斗殴的发生、发展存在重大过错，对被告人武永可酌情从轻处罚。被告人武永主动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人武永在羁押期间总体表现较好，其近亲属积极赔偿了被害人家属的经济损失，并取得对方谅解，可酌情从轻处罚，对辩护人的相关辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人武永犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月19日起至2018年10月18日止)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑战杰
审 判 员 宋学庆
人民陪审员 杨树甄
二〇一六年十二月一日
书 记 员 房 丽
附：本案适用法律条款
1、《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
……
(四)持械聚众斗殴的。
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第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
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