黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑10民终16号
上诉人（原审被告）：杨霞，女，1977年11月13日出生，汉族，牡丹江市西牡丹小学教师，住所地：黑龙江省牡丹江市。
委托诉讼代理人：王玮平，黑龙江博学律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵忠江，男，1957年4月24日出生，汉族，无职业，住所地：黑龙江省牡丹江市。
委托诉讼代理人：林云朋，牡丹江市阳明区铁岭法律服务所法律服务工作者。
原审被告：梁海涛，男，1977年9月20日出生，汉族，无职业，住所地：黑龙江省牡丹江市。
上诉人杨霞因与被上诉人赵忠江、原审被告梁海涛民间借贷纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市阳明区人民法院（2016）黑1003民初660号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨霞及其委托诉讼代理人王玮平、被上诉人赵忠江的委托诉讼代理人林云朋到庭参加诉讼，原审被告梁海涛经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人杨霞上诉请求：撤销黑龙江省牡丹江市阳明区人民法院（2016）黑1003民初字660号民事判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决认定事实错误。原审被告梁海涛至被上诉人起诉时已经有一年半以上的时间下落不明，上诉人也无法联系到梁海涛。原审被告梁海涛在下落不明前从未与上诉人说过有本案诉争的借款存在，在此种情形下，无法对借款的真实性进行确定。被上诉人主张借款分两次，但未提供实际已交付借款的事实、方式、证明等。依据法律的相关规定，应当由被上诉人举证借款的交付方式、用途和数额等，不能仅以借条来确认借款实际交付。由于原审被告梁海涛长期赌博，上诉人与其长期分居，借款用途又不明确，此款也未用于家庭共同生活，如果借款成立也应当是原审被告的个人债务而不是夫妻债务。2.一审判决适用法律错误。根据合同法的规定，自然人之间借贷未约定利息的不支付利息。违约金与逾期利息不是相同的概念，违约金不能超过实际损失的30%，本案中适用违约金的应当调整违约金，按年6%的1.3倍计算。综上，上诉人认为一审判决认定事实错误，适用法律错误，应当依法予以纠正。
被上诉人赵忠江辩称，维持原审判决。
原审被告梁海涛未到庭，未答辩。
赵忠江向一审法院起诉请求：1.请求法院判令二被告共同偿还原告借款70000元及违约金24960元，合计94960元；2.由二被告承担本案的涉诉费用。
一审法院认定事实：被告梁海涛分别于2014年6月9日、2015年4月8日向原告借款52000元、18000元，该两笔借款均未约定利息，其中2014年6月9日借款约定还款期限为2014年7月9日，如逾期不还，按日支付违约金每天100元。其后被告梁海涛未偿还该款项。原告与被告梁海涛之间的借款行为发生时，二被告尚在夫妻关系存续期间。一审法院认为，原告与被告梁海涛之间的民间借贷关系依法成立有效，其应在原告向其主张债权时履行偿还义务。被告杨霞主张其对于被告梁海涛借款不知情，该款未用于家庭生活，应为被告梁海涛的个人债务，但未提供该款由被告梁海涛挪作他用的证据，故对被告杨霞的这一主张不予支持，其应承担共同偿还责任。关于原告主张的违约金，应视为逾期利息按照年利率24%，自2014年7月10日起计算至2016年7月9日，计为24960元，原告的该主张符合法律规定，本院予以支持。综上所述，本院对原告的诉讼请求予以支持，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条“合法的借贷关系受法律保护”、第一百零六条第一款“公民、法人违反合同或者不履行其它义务的，应当承担民事责任”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，判决：被告梁海涛、杨霞于本判决生效后十日内共同偿还原告赵忠江借款本金70000元并支付逾期利息24960元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审采纳一审判决认定的证据及查明的事实。
本院认为，在婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负的债务属于夫妻共同债务，应当由夫妻双方共同偿还。本案原审被告梁海涛分二次向被上诉人赵忠江借款并出具了借据，双方形成了借贷关系，且该借款是在上诉人杨霞与原审被告梁海涛婚姻关系存续期间，上诉人无证据证实债权人与债务人明确约定为个人债务，上诉人杨霞应对此款共同承担偿还义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案杨霞上诉称，被上诉人赵忠江主张梁海涛分二次借款，但赵忠江未提供原审被告梁海涛向其借款的交付方式、金额及用途等证据，且梁海涛从未向上诉人说过本案诉争借款的存在，因此，无法对借款的真实性进行确定。因上诉人在一审法院庭审中，对借据上借款人处的签字自认为梁海涛本人所写，上诉人口头抗辩意见无法对抗借据等书证的证明力，且上诉人未能提交能够支持其抗辩理由的有效证据予以佐证，本院不予采信。关于上诉人杨霞主张原审被告梁海涛下落不明，且梁海涛赌博成性，其借款未用于家庭生活，即便借款成立亦应是梁海涛个人债务而不是夫妻共同债务的问题。因上诉人针对其主张未提供相关证据加以证实，本院不予支持。关于上诉人提出一审保护利息错误的问题。本案中，双方当事人在借据中约定“梁海涛向赵忠江借人民币伍万贰仟元整，借款日期2014年6月9日，还款日期2014年7月9日到期未归还，每日100元违约金。”上诉人认为，自然人之间借贷未约定利息的不支付利息。被上诉人诉请的系违约金，依据法律规定违约金不能超过实际损失的30%，上诉人请求按年利率6%的1.3倍调整违约金。本院认为，被上诉人诉请的是违约金，原审法院判决给付利息显然不当，上诉人主张调整违约金符合法律规定，应予支持。上诉人及原审被告应给付被上诉人违约金8112元（自2014年7月10日起至2016年7月9日止，按年6%的1.3倍计算）。
综上所述，上诉人杨霞调整违约金的上诉请求成立，予以支持。其他上诉理由不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律不当，应予纠正。原审被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条、第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销黑龙江省牡丹江市阳明区人民法院（2016）黑1003民初660号民事判决；
二、上诉人杨霞与原审被告梁海涛于本判决生效后十日内共同偿还被上诉人赵忠江借款本金70000元并支付违约金8112元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2174元，由被上诉人赵忠江负担421元，由上诉人杨霞负担1753元；二审案件受理费2174元，由上诉人杨霞负担1753元，由被上诉人赵忠江负担421元。
本判决为终审判决。
审判长 王 凡
审判员 柳冬梅
审判员 王 欢
二〇一七年一月二十二日
书记员 蔡 丽