黑龙江省依安县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)依民初字第244号
原告倪德，住黑龙江省依安县。
委托代理人王宪君，黑龙江省依安县依安镇法律服务所法律工某某者。
委托代理人兰颖，黑龙江省依安县依安镇法律服务所法律工某某者。
被告巴玉昌，个体户，住黑龙江省依安县。
委托代理人尤鸿雁，内蒙古绰尔律师事务所律师。
委托代理人徐宝珍，黑龙江鹏昊律师事务所律师。
被告盛福义，个体工商户，住黑龙江省巴彦县。
委托代理人邹海良，住黑龙江省依安县。
原告倪德诉被告巴玉昌、盛福义健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告倪德及委托代理人王宪君、兰颖，被告巴玉昌的委托代理人尤鸿雁、徐宝珍，被告盛福义及委托代理人邹海良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告倪德诉称：原告受雇于盛福义承包的北疆水泥厂装卸队干活。2014年9月5日干活时，从巴玉昌拉水泥的车上掉下来摔伤头部，当时昏迷不醒人事，被一起干活的工人、车主妻子及被告送到依安县人民医院，诊断为颅内出血等。后盛福义说依安中医药费便宜，又把原告转到依安县中医院，共计住院11天，好转出院。住院期间的医药费都是被告盛福义支付的，出院后的误工费、残疾赔偿金等被告盛福义同意给，但要求巴玉昌负担一部分，巴玉昌不同意。故原告诉至法院，要求被告连带赔偿原告误工费14400.00元、护理费12904.00元、营养费3600.00元、残疾赔偿金90436.00元、被抚养人生活费1416.20元、精神抚慰金2000.00元、鉴定费3920.00元、鉴定检查费240.00元、鉴定差旅费78.00元，总计128994.00元。
原告为证明主张事实的成立，向本院举示了如下证据：
1.刘庆涛、李志国、杜某甲、盛福义证人证言，用以证明原告的伤是在被盛福义雇佣和为巴玉昌帮忙过程中造成的伤害，二被告应承担连带责任。
2.齐齐哈尔市安通司法鉴定中心司法鉴定意见书，用以证明经原告自行委托鉴定所受伤评定为九级伤残等级。
3.买卖协议、房屋所有权证、房契、依安县公安局第一派出所证明、依安镇东北社区证明，用以证实原告在依安镇内居住的事实。
4.视听资料（原告妻子与保险工某某人员的对话），用以证明鉴定未成的原因不可归则于原告，因原告受伤的片子在盛福义处，后由盛福义交给保险公司，在保险公司处丢失的。
被告巴玉昌辩称：原告是盛福义装卸队的工人，其受伤时是在工某某期间，应为雇主责任。巴玉昌只是负责从水泥厂将水泥运出，而造成原告受伤是由于个人原因所致，与巴玉昌并无关系。巴玉昌的车当时相当于“死车”，而并非是运行当中的机动车。很明显，造成原告受伤的主要原因是其个人原因，而责任也应该由原告的雇主承担责任，起诉巴玉昌为主体错误；发生事故前，巴玉昌将车停在指定位置后，车就不再移动，原告是如何从车上掉下现已无从考证，因巴玉昌的车未行进，其性质等同于不能移动的站台，而工人在工某某期间受伤，不能归责于车主，巴玉昌在此事故中不应承担任何责任。现原告起诉巴玉昌无法律依据，巴玉昌只是负责运输，而装车等事均由装卸队负责，原告的人身伤害也应归责为雇主责任。
被告巴玉昌为证明主张事实的成立，向本院举示了如下证据：
证人王某某出庭作证，用以证明原告受伤时，王某某并不在现场，王某某和原告说车已经开到输送线的固定位置了，让其与杜某甲先装，王某某先走了，原告受伤后，王某某回来的，并和原告一起去的医院。
被告盛福义辩称：1.盛福义依法不应该承担侵权民事赔偿责任。2014年9月5日原告是根据姜宝庆妻子的请求，给某某货车安装护栏过程中受的伤，因为安装车护栏和关闭车厢板是车主的活，不是装卸工份内的活，与装卸队无关。根据法律规定，原告与姜宝庆妻子、巴玉昌之间是帮工与被帮工的民事法律关系，在帮工过程中，帮工人受到伤害，被帮工人应当承担民事赔偿责任，原告应当要求被工人负责赔偿，而不是要求盛福义承担赔偿责任；2.盛福义在诉前根本没有承诺同意赔偿。原告受伤后，见于当时情况紧急，又是盛福义装卸队的工人。为此，盛福义先期垫付了医药费。这是垫付的，属于借给原告的，并不是赔偿。原告以此证明盛福义同意赔偿是错误的，出院后的误工费、残疾赔偿金盛福义也没有承诺同意赔偿，原告所述事实不实。综上，盛福义依法不应承担民事赔偿责任。
被告盛福义为证明主张事实的成立，向本院举示了如下证据：
1.杜某甲、秦华龙、盛某某证言材料，用以证明原告是在王某某指示下关车护栏的情况下受伤，关护栏的活属于帮工，不属于雇佣份内的活。
2.证人杜某甲、盛某某出庭作证，用以证明原告是在王某某的要求下关的车护栏。
3.安全生产管理规定，用以证明盛福义开办的装卸队内部有规章制度，第六条规定装卸人员在工某某期间不能参与与劳务无关的活动，车辆没有停好的情况下，不能装卸。
4.个体工商户营业执照，用以证明盛福义个人经营依安县富某某。
本案双方争议的问题：被告巴玉昌、盛福义是否应承担赔偿责任、原告要求赔偿各项费用是否合理。
根据双方争议问题，通过庭审质证，双方对提交证据提出如下质证意见：
一.原告提交的证据：
1.证据1，其中（1）杜某甲证言材料：杜某甲和倪德、李志国都受雇于老板盛福义，负责给雇主装卸水泥车。2014年3月5日上午，倪德从拉水泥的巴玉昌车上摔下，头部等受伤。当场被盛福义、李志国和杜某甲及巴玉昌等人送到依安县人民医院。倪德是帮忙给某某关车沙箱板掉下来摔伤的，当时是上午9点多钟上班期间；（2）李志国证言材料：2014年9月5日在依安镇西南街北疆水泥厂院内，倪德在干活过程中从巴玉昌拉水泥车上掉下来摔伤，当时被李志国、杜某甲及雇主盛福义送到依安县人民医院，诊断是颅内出血等，住院3天又到依安县中医院治疗。倪德当时是帮巴玉昌拉水泥车关沙箱板时摔下来的，当时是上午9点多钟上班期间；（3）盛福义证言材料：盛福义是前三年（2012年）来依安北疆水泥厂承包水泥装卸活儿，倪德从那时在盛福义这干活到受伤，倪德受伤是在盛福不知情的情况下帮巴玉昌车关沙箱板伤的，不是给盛福义干活伤的；（4）刘庆涛证言材料：倪德从依安北疆水泥厂建厂开始（08年）在其厂干活直到现在，建厂是07-08年期间。
被告巴玉昌有异议，提出原告主张装卸和摔伤是在装车的准备过程中摔伤的，其准备工某某过程也属于雇佣工某某的组成部分，李志国和杜某甲的证言都表示受伤是在干活过程中，受伤时间是在上班期间。充分证明原告与盛福义为雇佣关系，原告受伤为雇员受伤，雇主责任，与巴玉昌车主无关。
被告盛福义对杜某甲、李志国及其本人的证言无异议，对刘庆涛证实原告从建厂到现在都为水泥厂干活的事不清楚。
2.证据2，系原告自行委托鉴定机构进行的鉴定，被告巴玉昌有异议，并申请鉴定，经齐齐哈尔市中级人民法院委托齐齐哈尔和平医院司法鉴定中心鉴定，结论为被鉴定人倪德评定为九级伤残，误工损失为伤后120日。
被告巴玉昌无异议，主张鉴定结论与巴玉昌无关，巴玉昌不同意赔偿。
被告盛福义无异议。
3.证据3，被告巴玉昌对证据的真实性和证明问题没有异议，但主张与巴玉昌是否应赔偿没有关系。
被告盛福义无异议。
4.证据4，被告巴玉昌对证据的真实性无异议，主张片子让盛福义拿走了与巴玉昌无关，鉴定时让某某提供原始片子，原告不能提供后果由原告负担。
被告盛福义对证据无异议，主张能不能鉴定与盛福义无关，鉴定有没有片子和诊断是原告的事，鉴定机构即使没有档案和原始片子也可以进行检查，不影响鉴定。
二.被告巴玉昌提供的证据：
证人王某某出庭证言：王某某和巴玉昌是朋友关系，当时王某某在水泥厂院里，巴玉昌的车应当在库里装车，后来来电话说库里不能装车，让把车开出来，王某某爱人就帮着把开车出来，开库外面的门口就走了。王某某在院里了，后来说要上线上装车，不知道什么时候能装上，王某某就去街里办点事走了，后王某某爱人打电话说倪德从车上掉下来了，王某某就回来了，和倪德一起去的医院。
原告倪德有异议，主张是证人让某某和杜某乙的车护栏。
被告盛福义有异议，主张是证人让某某和杜某乙的车护栏，当时证人求盛某某给说话让装卸人员把车护栏给关上，盛某某没给说。另外，装车是在库里装车，库里不允许装了，又到包装线上装，根据证人所某某的爱人姜宝庆已经走了，现场只有证人在那留守，那么司机走了车是如何开到包装线上的，所以根据时间顺序，证明证人说的与事实不符。
三.被告盛福义提供的证据：
1.证据1，其中（1）杜某甲证言材料：证人是富某某的装卸工，2014年9月5日上午10时姜宝庆与其妻子开着巴玉昌的货车到北疆水泥公司拉水泥，因姜宝庆和巴玉昌都是养车搞运输，证人等人经常给其装车，相互之间都熟。按常规车主在装车前应当将车厢护拦安装好，装完车后关闭车厢板，这都是车主的活。因为那天姜宝庆把巴玉昌的车开来装水泥，到公司后姜宝庆就开自己的货车走了，其妻子王某某留下来看着装车，当时姜宝庆妻子对证人和倪德说“你们俩过来帮下忙，把车厢护栏给上上”。证人和倪德就上车了，安装完三个护栏，安到第四个护栏时，就安插不进去了，因为证人个高站在车箱里面了，倪德个小就站在护栏上，往下踩，一下子倪德和车护栏都摔下去了，倪德受伤住院，事情经过就是这样；（2）盛某某证言材料：证人是依安水泥厂北疆公司保管员，2014年9月5日上午10时许，当时证人给某某的车付货，负责看着装车的人是姜宝庆的媳妇王某某，王某某找到证人让证人跟装卸队人员说句话帮忙给车厢护栏给上上，证人当时说“这忙我帮不了，要说你自己跟他们说，你也都认识他们”。就这样王某某求的杜某甲和倪德帮忙，上护栏时证人看见倪德和护栏都掉下来了，倪德受伤了；（3）秦华龙证言材料：证人是个某某，经常在依安北疆水泥公司为客户运输水泥，认识富某某负责人盛福义，装水泥都是由盛福义装卸队给装车，按照行规惯例，装车前安装车厢护栏和装车完毕关闭车厢板都是车主的活，在车主忙的时候也求装卸队的人帮忙，这是求助人家，不是装卸队份内的活。
原告倪德对证据没有异议，但对证明目的有异议，认为二被告应当承担连带责任。
被告巴玉昌对证言的真实性没有异议，对证明目的有异议，异议同答辩意见。
2.证据2，其中（1）杜某甲出庭证实：当时护栏在车上放着，车在包装线停着，王某某告诉证人和倪德帮忙把护栏关上，说完就走了。一共是四个护栏，关上了三个，剩最后一个太紧，因为护栏是两节，倪德站在第一节上面使劲往第二节里压，一不小心，护栏悠出去了，倪德和护栏就掉下去了，安装和关护栏不是证人等某某的活，证人和倪德是受王某某要求关的护栏；（2）证人盛某某出庭证实：倪德和杜某甲都是盛福义开办的富某某的装卸工，那天车主是巴玉昌，司机姜宝庆开车进厂装水泥，车的护栏是打开的，车应当是入库装水泥，后来库里不让装了，姜宝庆就把车从库里开到库门口，因为不知道要去哪装，姜宝庆有事就走了。证人与姜宝庆是朋友关系，其爱人王某某委托证人把车从库门口开到包装线上，因为车的护栏是打开的，在包装线上装车，车护栏得装上，当时没人关，王某某找证人，让证人找装卸工把车护栏关上，证人说这个忙帮不了，因为王某某和装卸队也认识，让其自己找，后王某某求的装卸工倪德和杜某甲给关的，装的过程证人看某某，关到最上面那节的时候没关上，倪德和护栏一起掉下来的，掉地上有点昏迷了，后醒了被送到医院。
原告倪德对杜某甲证实有异议，主张倪德掉下去不是不小心，是护栏设计不合理，倪德没有过错；对盛某某证实没有异议。
被告巴玉昌对杜某甲、盛某某证实无异议。
被告盛福义对杜某甲、盛某某证实无异议。
3.证据3，原告倪德有异议，主张没有看过这个规定，有关内容也没有告诉过原告，墙上也没有粘过，口头上告诉过注意安全。克东车来的时候确实盛福义交待过，但是没有说任何车来都不给关护栏和开护栏。
当庭询问证人杜某甲，杜某甲承认这个规章制度工会主席开会时候说过，开会时倪德还没来呢，现在安全规章制度在证人工某某的地方有张贴，出事时有没有证人不知道。在克东车来的时候盛福义说过这事，以后不许关护栏。
被告巴玉昌认为该证据是被告盛福义和原告之间的规章制度，与巴玉昌无关。
通过庭审对上述证据的质证，认证如下：
原告倪德提供的证据1，证实了原告在安装护栏过程中摔伤的事实；证据2，原告所受伤经鉴定评定为九级伤残，误工损失日为伤120日，营养期为伤后三个月，每天需人民币40.00元，伤后三个月需一人护理；证据3，证实了原告于2004年6月份起买房在依安镇内居住的事实；证据4，证实了原告受伤当时所拍片子是由盛福义交给保险公司，在保险公司处丢失。
被告巴玉昌提供证人王某某出庭证实了王某某在倪德从车上摔下时不在场，原告受伤后，王某某回来的，并和原告一起去的医院。
被告盛福义提供的证据1-2，证实了倪德和杜某甲都是盛福义开办的富某某的装卸工，王某某告诉杜某甲和倪德帮忙把车护栏关上，倪德在关最后一节护栏时掉下摔伤的事实；证据3，证实了工会主席开会时说过规章制度，该规章制度现在杜某甲工某某的地方有张贴，克东车来时盛福义说过以后不许关护栏。
四.原告要求赔偿的各项费用：
1.原告要求赔偿误工费14400.00元，其计算标准为黑龙江省国营业企业在岗职工平均工资44036.00元/365天×120天。
原告在装卸队从事装卸工某某，应按同行业标准计算，即原告的误工费应为13636.80元（41480.00元/365天×120天）。
2.原告要求赔偿护理费12904.00元，其计算标准为居民服务业52333.00元/365天×3个月。
依据鉴定意见，原告的伤经鉴定伤后需一个护理，时限2014年9月5日-2014年12月4日，原告住院期间由其爱人护理，无固定工某某，参照居民服务业标准，原告的护理费应12904.00元。
3.原告要求赔偿营养费3600.00元，依据鉴定意见，原告伤后三个月应适当增加营养，每日需人民币40.00元，故原告的营养费应为3600.00元。
4.原告要求赔偿残疾赔偿金90436.00元，依据鉴定意见，原告所受伤评定为伤残九级，故残疾赔偿金应为90436.00元。
5.原告要求赔偿被抚养人生活费1416.20元，其计算方式为城镇居民人均消费性支出14162.00元×20%÷2人。
原告女儿倪莹莹于1997年10月30日出生，原告于2015年9月5日摔伤至倪莹莹年满十八周岁相差近两个月，抚养费应按2个月支付，故被抚养人生活费应为236.03元（1416.20元/12个月×2个月）。
6.原告要求赔偿精神抚慰金2000.00元，原告所受伤已构成伤残，给原告的生活质量带来一定的影响，故对要求精神抚慰金的请求应予支持。
7.原告要求赔偿鉴定费3920.00元、鉴定检查费240.00元、鉴定差旅费78.00元，上述费用系鉴定机构收取，应予确认。
综上，原告的各项合理费用为误工费13636.80元、护理费12904.00元、营养费3600.00元、残疾赔偿金90436.00元、被抚养人生活费236.03元、精神抚慰金2000.00元、鉴定费3920.00元、鉴定检查费240.00元、鉴定差旅费78.00元，合计127050.83元。
通过对上述证据的分析与认证，可认定如下事实：原告倪德系被告盛福义开办的富某某的装卸工。2014年9月5日上午，被告巴玉昌的车到北疆水泥厂装水泥，司机姜宝庆开车进厂入库装水泥，当时车的护栏是打开的，后因库里不让装，姜宝庆就把车从库里开到库门口，因不知道在哪装，后姜宝庆有事离开。姜宝庆与保管员盛某某是朋友关系，当天由盛某某为巴玉昌的车付货。负责看着装车的姜宝庆爱人王某某托盛某某将车从库门口开到包装线上装货，因车护栏是打开的，在包装线上装货护栏需关上，王某某请盛某某帮忙求装卸工将护栏关上，盛某某没答应。后王某某自己找装卸工倪德和杜某甲求二人将车护栏关上先装货，然后王某某离开。车厢护栏一共是四个，倪德和杜某乙上三个，因护栏是两节，最后一个太紧，已关上一节，倪德便站在第一节上面使劲往下压，护栏悠出去，倪德和护栏都摔到地下。后王某某赶回，与其他人一起将倪德送至依安县人民医院治疗，诊断为闭合性颅脑损伤、右侧顶叶颅内血肿、右顶骨肿物，住院3天后转至依安县中医院住院治疗8天后出院。原告住院时巴玉昌支付CT费和500元住院押金，其余住院费用由盛福义支付。因盛福义为装卸工投有保险，后盛福义将原告治疗的票据及原始片子交给保险公司，保险公司将3700余元的理赔款打到倪德的银行卡里，后倪德将此款交予盛福义。
原告所受伤经鉴定评定为九级伤残，原告的各项合理费用为误工费13636.80元、护理费12904.00元、营养费3600.00元、残疾赔偿金90436.00元、被抚养人生活费236.03元、鉴定费3920.00元、鉴定检查费240.00元、鉴定差旅费78.00元。
另查明，倪德与杜某甲同为盛福义装卸队的装卸，2014年9月5日杜某甲与倪德一同为巴玉昌的车关护栏，杜某甲当庭承认装护栏和关护栏都不是份内的活，盛福义因克东车装水泥时曾告知过以后不许关护栏。
本院认为：原告倪德在工某某期间为巴玉昌车装护栏，在安装过程中从护栏上摔下受伤的事实清楚。原告在关护栏时自身没有尽到安全注意义务，其自身应承担相应的责任（30%）；根据法律规定，从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。本案中，原告倪德是盛福义开办装卸队的装卸工，为巴玉昌关护栏的行为并非是盛福义授权范围内的活，其为巴玉昌的车关护栏是在王某某的请求下进行的，是帮工行为，根据法律规定，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任，故巴玉昌应承担相应的责任（70%）。原告所受伤经鉴定评为九级伤残，原告所提供的证据证实其在城镇居住已达一年以上，故残疾赔偿金应参照城镇居民人均可支配收入标准计算；原告所受伤经鉴定已构成伤残，故对其请求精神抚慰金的请求应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、第一百三十四条第一款（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十五条第一款（六）项、第十六条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第九条第二款、第十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告巴玉昌赔偿原告倪德误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、鉴定检查费、鉴定差旅费各项合计88935.58元，此款于判决生效后10日内履行。
二、驳回原告倪德的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2880.00元，原告倪德负担857.00元，被告巴玉昌负担2023.00元，与前款一并履行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院。
如当事人在规定的期限内未提出上诉，本判决书即发生法律效力。权利人可以向本院申请执行，申请执行的期限为二年。上述期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。逾期申请执行的，人民法院不予受理。
审判长 徐冬华
审判员 单立群
审判员 韩凤波
二〇一六年一月十九日
书记员 张晓雨