陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕01民终219号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市雁塔区高新区科创路168号西安电子科技大学科技园研发中心E栋1-7。
负责人原廷会，该公司总经理。
委托代理人赵江峰、赵洋，陕西海普睿诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）罗甲兴，男，1954年10月26日出生，汉族，陕西法士特齿轮有限责任公司退休职工，住西安市莲湖区。
委托���理人郭峰、李磊，西安莲湖“148”法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）张萍，女，1969年6月7日出生，汉族，西安市碑林区南院门街道办干部，住西安市碑林区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（平安财险陕西分公司）与被上诉人罗甲兴、张萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第00845号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，肇事车辆陕Ａ×××××号小型轿车登记在张萍名下，该车辆在平安财险陕西分公司投保有交强险及商业险，商业险保险金额10万元，投保有不计免赔率，本次事故发生在保险期间内。2015年1月16日13时30分许，张萍驾驶陕Ａ×××××号小型轿车沿劳动南路由北向南行驶至劳动南路西市北路交叉口时，适遇罗甲兴在劳动南路西市北路什字南侧人行横道内由西向东步行至此，张萍观察不周，其所驾车前侧与罗甲兴相撞，致罗甲兴倒地受伤，造成交通事故。2015年2月13日，西安市公安局交通警察支队莲湖大队出具西公交认字莲[2015B]第0116034号道路交通事故认定书，以张萍驾驶车辆经过人行横道时、未停车避让行人、发生事故后未救助伤者、未报警、驾车驶离现场、造成肇事逃逸，认定张萍负事故全部责任，罗甲兴无责任。2015年2月14日，张萍申请复议，认为其不构成肇事逃逸，希望重新认定事故责任。2015年2月16日，西安市公安局交通警察支队作出西公交受字[2015]第037号道路交通事故认定复核不予受理通知书，以罗甲兴已向人民法院提起诉讼且人民法院已受理为由，决定不予受理。事故发生后，罗甲兴被送往西安医学院附属医院住院治疗32天，被诊断为：闭合性颅脑损伤（中）；蛛网膜下腔出血；创伤性硬脑膜下积液；右内踝骨折；左膝关节韧带损伤；左膝关节腔积液；全身多处软组织损伤。出院医嘱：出院后注意休息、加强营养、2周后（2015年3月3日）复查、加强陪护、避免左侧下肢负重活动、不适随诊。2015年3月26日至同年4月14日，罗甲兴在西安医学院附属医院住院治疗19天，被诊断为：硬膜下积液；蛛网膜囊肿；右内踝骨折；左胫骨平台外侧骨挫伤；左股骨外侧髁骨挫伤；左膝内外侧副韧带损伤；左膝内外侧半月板前后角损伤；左膝关节少量积液；颈椎间盘脱出（C3-C6）。出院医嘱：1.出院后注意休息、加强营养、加强护理、避免左侧下肢负重活动、继续康复治疗及理疗；2.2015年5月15日来我科门诊复诊、不适随诊。
本案审理过程中，经罗甲兴申请鉴定，2015年7月28日，陕西中金司法鉴定中心出具陕中金司��中心[2015]临鉴字第509号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）1.罗甲兴此次外伤致闭合性中型颅脑损伤（蛛网膜下腔出血，创伤性硬脑膜下积液），目前遗留神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，评定为十级伤残；2.罗甲兴此次外伤左胫骨平台外侧骨挫伤、左股骨外侧髁骨挫伤、左膝内外侧副韧带损伤、左膝内外侧半月板前后角损伤致左膝关节活动部分受限，左下肢活动功能丧失10%以上，评定为十级伤残；（二）罗甲兴此次外伤后续治疗费约需人民币5000元；（三）罗甲兴此次外伤出院后护理期限为39日（90日-51日）。罗甲兴支付鉴定费、复印费2425元。庭审中，张萍认为上述鉴定意见依据不足，申请重新鉴定。
另查，本次交通事故造成罗甲兴的损失有：1.医疗费，罗甲兴在西安医学院附属医院治疗期间，支付门诊费用1491元、住院费用31794.51元，罗甲兴在��西怡悦大药房连锁有限公司购买奇正消痛贴膏支付320元，上述费用共计33605.51元，均属于为康复治疗支出的合理费用，依法予以认定，张萍向罗甲兴垫付医疗费5000元，罗甲兴实际医疗费损失为28605.51元，后续治疗费经鉴定评定为5000元，依法予以认定；2.住院伙食补助费，参照陕西省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天30元，结合罗甲兴住院治疗51天，住院伙食补助费为1530元；3.营养费，罗甲兴因交通事故受伤，出院医嘱注明加强营养，按照每天20元的标准计算60日，营养费为1200元；4.护理费，根据司法鉴定评定的护理期限，结合每天100元的标准，护理费为9000元；5.交通费，罗甲兴受伤治疗期间发生交通费系合理费用，依法酌定为500元；6.残疾赔偿金，罗甲兴在本市长期生活，其伤情被评定为十级伤残，根据陕西省上年度城镇居民人均可支配收入、结合伤残等级与赔偿系数，残疾赔偿金53605.20元；7.精神损害抚慰金，罗甲兴因交通事故身体受伤，对其精神造成一定痛苦，其主张精神损害抚慰金理由正当，唯数额过高，依法酌定为2000元。8.残疾辅助器具费，罗甲兴在西安市万达医疗器械保健品有限公司购买轮椅支付300元、在西安怡康医药连锁有限责任公司购买康尚可调液拐2个支付136元，残疾辅助器具费共计436元。
罗甲兴在原审中诉称，2015年1月16日13时30分许，张萍驾驶陕Ａ×××××号小型轿车沿劳动南路由北向南行驶至劳动南路西市北路交叉口时，适遇罗甲兴在劳动南路西市北路什字南侧人行横道内由西向东步行至此，张萍观察不周，其所驾车前侧与罗甲兴相撞，致其倒地受伤，事故发生后，张萍未救助伤者、未报警，驾车驶离现场，造成逃逸交通事故。经认定，张萍承担事故全部责任。罗甲兴被送往西安医学院附属医院救治，诊断为：闭合性颅脑损伤（中）；蛛网膜下腔出血；创伤性硬脑膜下积液；右内踝骨折；左膝关节韧带损伤；全身多处软组织损伤。现诉至法院，请求依法判令：张萍、平安财险陕西分公司赔偿罗甲兴医疗费28605.51元（已扣除张萍垫付5000元）、后续治疗费5000元、伙食补助费1530元、营养费2000元、护理费12280元、交通费1000元、残疾赔偿金53605.2元、精神损害赔偿金5000元、辅助器具436元、复印费25元，共计109481.71元；鉴定费2400元及诉讼费由张萍、平安财险陕西分公司承担。
张萍辩称，交警部门作出的事故认定书与事实不符，在有关笔录能够证明事实的情况下，仍然偏听偏信，张萍在询问罗甲兴后，罗甲兴让张萍离开，因此张萍没有报警，张萍不是肇事逃逸，请求法庭重新认定事故责任；罗甲兴的伤势不构成伤残，不会产生后续治疗费。
���安财险陕西分公司辩称，交通事故责任认定书显示为逃逸，张萍未报警，未救助伤者，承担事故全部责任，故保险公司只在交强险内承担赔偿责任，商业险内不承担赔偿责任，诉讼费与鉴定费不属于保险责任范围，不予承担。
原审法院认为，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身权益的，应当承担民事责任。张萍驾驶机动车辆发生交通事故致罗甲兴受伤，经公安交警部门认定被告张萍负事故全部责任，其在此次交通事故中存在过错，应当承担赔偿责任。关于张萍认为其在交通事故发生后询问了伤者、交通事故责任认定书认定其构成肇事逃逸有误的意见，因张萍未提交相应证据证明其主张，故不予采信。因肇事车辆陕Ａ×××××号小型轿车在平安财险陕西分公司投保有交强险及商业险，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》规定，平安财险陕西分公��应当在交强险医疗费用赔偿限额项下向罗甲兴支付医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额项下向罗甲兴支付护理费9000元、交通费500元、伤残赔偿金53605.20元、精神损害抚慰金2000元、残疾辅助器具费436元，合计65541.20元；在商业险保险责任范围内向罗甲兴支付医疗费23605.51元、住院伙食补助费1530元、营养费1200元，共计26335.51元。关于张萍向罗甲兴垫付的医疗费5000元，由平安财险陕西分公司在商业险保险责任范围内向张萍进行理赔。案件受理费2837元、鉴定费2425元，由张萍承担。关于张萍认为陕西中金司法鉴定中心出具的陕中金司鉴中心[2015]临鉴字第509号司法鉴定意见书的鉴定意见依据不足的意见，因张萍未提交相关证据证明其主张，故不予采信。关于平安财险陕西分公司认为张萍构成肇事逃逸、其公司只在交强险内承担赔偿责任、在商业险内不承担赔偿责任的意见，虽然张萍被认定为肇事逃逸，但交通事故的发生意味着保险合同约定的赔偿条件已经成就，平安财险陕西分公司应当履行赔偿义务。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决书生效后十日内，平安财险陕西分公司在交强险医疗费用赔偿限额项下向罗甲兴支付医疗费10000元；二、本判决书生效后十日内，平安财险陕西分公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下向罗甲兴��付护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费共计65541.20元；三、本判决书生效后十日内，平安财险陕西分公司在商业险保险责任范围内向罗甲兴支付医疗费、住院伙食补助费、营养费共计26335.51元；四、本判决书生效后十日内，平安财险陕西分公司在商业险保险责任范围内向张萍支付垫付医疗费5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2837元、鉴定费2425元（罗甲兴已预交），由张萍承担（张萍在执行本判决书时一并支付罗甲兴）。
宣判后，平安财险陕西分公司不服原审判决向本院提起上诉称，张萍在发生本案交通事故后逃逸，根据张萍与其公司所签订的商业三责险合同条款的约定，其公司在商业三责险范围内不承担赔偿责任。故请求二审法院：1、撤销原判第三、四项内容，依法改判其公司在商业险范围内不承担赔偿责任。2、二审案件诉讼费由罗甲兴、张萍承担。
罗甲兴辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。
张萍辩称，1、其在发生本案交通事故后，下车查看了罗甲兴的伤情，在受到罗甲兴的示意后才驾车离开现场，故交警部门认定其系肇事逃逸是错误的，其并没有肇事逃逸。2、其在平安财险陕西分公司购买商业三责险时，平安财险并未将该免责条款向其告知，其没见过该保险条款，平安财险应承担赔偿责任。原审判决正确，应予维持。
二审经审理查明，二审中，平安财险陕西分公司向法庭提交了张萍在电话购买商业三责险时，其公司销售人员与张萍的通话录音，该录音中平安财险陕西分公司的销售人员向张萍明确告知了“发生交通事故后逃逸的，其公司商业三责险不予赔偿的免责条款”，张萍亦认可平安财险陕西分公司向其告知了免责条款。其余事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内先行予以赔偿；在承保交强险保险公司赔偿之后，不足部分由承保商业险的保险公司依据保险合同进行赔偿；在承保商业险的保险公司作出赔偿后，仍有不足部分的，剩余不足部分的侵权责任由侵权人承担。
张萍驾驶车辆与罗甲兴相撞，造成交通事故，经西安市莲湖区交警大队事故认定书认定，张萍发生交通事故后逃逸，对事故承担全部责任。张萍辩称其并非肇事逃逸，并称案外人程界在交警队的证言能证明其该辩称，但经本院查阅程界的询问笔录，程界在其笔录第三页中称“那个伤者刚坐起来，还没坐起来，那个司机就把车开走了，我看见她要开车走，我就拍了照片，记下她车的车号”。显然程界的笔录并不能支持张萍主张其未逃逸的辩称，西安市莲湖区交警大队认定张萍系肇事后逃逸是正确的，本院予以采信。
张萍在平安财险陕西分公司处购买了交强险及商业三责险，张萍在购买商业三责险时平安财险陕西分公司已特别向张萍告知了保险合同中“发生交通事故后逃逸的，商业三责险不予赔偿”的免责条款，张萍对此予以认可，故该条款应对合同双方具有约束力，现平安财险陕西分公司上诉称，张萍肇事逃逸，按照保险合同的约定，其公司在商业三责险范围内不予赔偿的请求成立，本院予以支持。
综上，平安财险陕西分公司在交强险范围内向罗甲兴赔偿后，不足部分26335.51元应由张萍承担赔偿责任。原审判决关于商业���责险的判项错误，应予更正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下:
一、维持西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第00845号民事判决书第一项、第二项；
二、撤销西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第00845号民事判决书第三项、第四项；
三、本判决书生效后十日内，张萍赔偿罗甲兴医疗费、住院伙食补助费、营养费共计26335.51元。
一审案件受理费2837元，鉴定费2425元，罗甲兴已预交，由张萍承担，张萍在支付上述判决款项时一并向罗甲兴支付；
二审案件受理费583元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交，由张萍承担。张萍于本判决生效后十日内向中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司支付。
本判决为终审判决。
审 判 长 ���王宏
审 判 员 董 凡
代理审判员 张 伟
二〇一六年二月十八日
书 记 员 高 柱