江苏省涟水县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0826民初5624号
原告:庞利群,男,汉族，1965年7月16日出生,居民，住镇江市。
委托诉讼代理人:单亚红、张述金，江苏文通律师事务所律师。
被告:崔海林,男,汉族,1964年11月14日出生，居民，住涟水县。
被告:涟水县仁慈医院有限责任公司，住所地在涟水县涟城镇常青大道28号。
法定代表人:吴娟，该公司总经理。
委托诉讼代理人:梁孔建，江苏引航律师事务所律师。
原告庞利群诉被告涟水县仁慈医院有限责任公司（以下简称仁慈公司）、崔海林合伙协议纠纷一案，本院于2017年9月11日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人单亚红、张述金，被告委托诉讼代理人梁孔建到庭参加诉讼，被告崔海林经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告庞利群向本院提出诉讼请求：1、判决被告返还原告投资款100000元，赔偿损失240000元；2、判决被告给付原告手术薪金594000元；3、判决被告赔偿原告未能入股的损失3万元（暂定）；4、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2007年4月1日，原、被告签订入股协议书一份，该协议约定：原告为被告股东，占公司注册资本的10%，现金出资100000元，技术入股500000元，同时约定原告不在公司担任职务，按每次回来一次手术给予薪酬4500元；协议签订后，原告履行了100000元出资义务，且从2007年4月1日至2013年，原告共为被告手术至少132次。但因被告的原因，原告未能成为被告的股东，也不能参与分红，给原告造成一定的经济损失；就损失赔偿问题双方未能协商一致，现原告提起诉讼，请求依法判决。原告庞利群为证明自己的主张提供如下证据：1、入股协议书，证明原被告之间于2007年4月1日签订了入股协议书，入股协议书签订的意图是使原告成为被告的股东，后来因为被告没有履行相关的法律手续，致使原告成为被告的股东的意图未能实现；2、收据，证明原告于2007年5月29日向被告缴纳了股金10万元；3、原告在被告处做手术统计的U盘一份，是原告在被告处拍摄的手术登记表，据统计，原告在被告处做手术至少132次；4、（2014）涟商初字356号判决书，证明原告出资了100000元现金，被告将原告的照片贴在外墙上进行宣传的事实，该判决书虽然没有生效，但法院已经查明了相关的事实。
被告仁慈医院辩称：2007年4月1日，原、被告签订入股协议书一份属实，但并非股权法律关系，仅为合作关系。同意退还投资款10万元，应当扣除已领取的款项，应返还数额为77400元；原告主张手术薪酬没有事实依据，且该费用属于劳务费用，明显已超过2年的诉讼时效，劳务纠纷不属于本案合伙纠纷的审理范畴；本案属于合伙纠纷，股权损失不属于本案审查范围；对其他诉请予以驳回。
被告崔海林辩称：本人不是该入股协议书的合同主体，本人的签字行为仅为代表涟水县仁慈医院有限责任公司的签字行为，而非代表本人签字，该协议对本人没有法律约束力，故请求依法驳回对其的诉讼请求。
本院经审理查明：涟水县仁慈医院成立于2003年12月26日，注册资本为50万元。2007年1月31日，涟水县仁慈医院变更为涟水县仁慈医院有限责任公司，注册资本变更为130万元。2007年3月21日，被告公司法定代表人变更为崔海林，公司的注册资本为130万元。2010年1月14日，被告公司法定代表人变更为刘丽红。2007年4月1日，原告与被告仁慈公司原法定代表人崔海林签订一份入股协议书，该协议书上加盖了“涟水县仁慈医院”印章，协议约定：原告作为投资人投资人民币120万元共同经营涟水县仁慈医院，原告以其所持有的医疗技术作价50万元作为无形资产入股，出资现金10万元，另60万元由仁慈医院暂垫（无利息），以后逐年分次还清。原告自合同生效之日起具有公司董事会成员同等地位，享有同等权利，承担同等义务。原告每回来一次手术给予薪酬四千五百元，年底参与股东分红。协议签订后，原告于2007年5月29日按照约定出资现金100000元，并陆续在被告公司对普外科患者进行手术，病种主要有：胆结石、脾亢、疝气、右斜疝、暖巢囊肿、肛萎、副乳、甲状腺、十二指肠溃疡、鞘膜积液、隐睾、右乳肿块、颈部包块、胆管癌、直肠癌、胃癌、结肠癌、右乳癌等。被告公司将原告照片张贴在外墙用于宣传。
另查明：原告于2009年12月1日、2010年8月1日分别从被告处领款6900元、15700元，领款条据上载明“还款”字样，但原告认为“还款”字样不是其本人书写，领款时没有“还款”字样，被告辩解“还款”字样原告领款时即有，对“还款”字样是否为领款之后加的法庭要求进行笔迹鉴定，被告明确要求不需要鉴定，由法庭审查认定。
还查明：对原告在被告处的手术记录，原告提供从仁慈公司拍摄的手术台账的复印件，要求被告提供原件进行核实，被告仁慈公司辩称经查账并未发现该台账。原告则主张根据国卫医发（2013）31号《医疗机构病历管理规定》第29条规定，被告仁慈公司应该按此规定对相应的病历资料予以保管。《民事证据规则》规定，被告仁慈公司应向法庭提供相应资料，如被告仁慈公司所陈述病历资料的丢失应该由被告仁慈公司承担举证不能的责任。
再查明：对原告每回来一次手术给予薪酬四千五百元问题。原告认为其在被告处做手术的次数至少是132次，原告在做手术的时候均有相应的住院号以及相应的病人姓名，被告应该有相应的病案，故原告要求被告履行原入股协议书约定的给付薪金的义务；原告也认可有时回来一次做手术有的是一例，有时候是数例。被告则认为，该条约定应当结合双方合同约定的初衷以及原告所实施的手术情形来综合理解，因实践过程中每天都会有手术病人，不可能要求原告每天都到场，另外每次的手术费用，连医疗费用在内，病人需要缴纳的费用在几百元到两三千元左右，在经营中考虑到实际情况，医院是将病人集中到某一天手术，然后通知原告方于某一天到被告处予以集中手术，故该条文所约定的每回来一次手术薪金指的是“每回来一次，薪金4500元”而非“每回来，一次手术，薪金4500元”，主要表达的意思是集中手术当天。对关于原告未入股的损失问题，被告认为首先双方已经明确约定是合作纠纷不是股权纠纷，故不存在未入股造成经济损失的情形。对被告提出诉讼时效问题，原告认为其从2014年就提出股权确认纠纷，均是以入股协议书为依据进行主张权利，所以入股协议书相应的权利原告并没有放弃，不存在超过诉讼时效的问题。
上述事实，有原被告当庭陈述、入股协议书、收据，U盘、法院（2014）涟商初字356号判决书等证据载卷证实，业经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，股东资格是指民事主体作为公司股东的一种身份和地位，它是取得和行使股东权利、承担股东义务的前提和基础。本案中，原、被告双方虽于2007年4月1日签订入股协议书，约定相关条件，但协议签订后原被告没有履行股权、股东的变更的法律程序，致使原告不具备股东资格，双方签订的入股协议实质上是合伙协议，原被告双方对此均予以认可，本院予以确认。合伙是指自然人、法人按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案原被告在入股协议中约定原告作为投资人投资人民币120万元共同经营涟水县仁慈医院，原告以其所持有的医疗技术作价50万元作为无形资产入股，出资现金10万元，另60万元由仁慈医院暂垫（无利息），以后逐年分次还清。原告自合同生效之日起具有公司董事会成员同等地位，享有同等权利，承担同等义务。原告每回来一次手术给予薪酬四千五百元，年底参与股东分红。签订协议后，原告实际履行了出资现金10万元，并且被告公司将原告照片贴在医院外墙上用于宣传，原告也数十次在被告公司为患者进行手术。原告主张从2007年4月1日至2013年，共为被告公司手术至少132次，为此提供从仁慈公司拍摄的手术台账的复印件，要求被告公司提供原件进行核实，但被告仁慈公司辩称经查账并未发现该台账。国卫医发（2013）31号《医疗机构病历管理规定》第29条规定：门（急）诊病历由医疗机构保管的，保存时间自患者最后一次就诊之日起不少于15年；住院病历保存时间自患者最后一次住院出院之日起不少于30年。被告仁慈公司应该对相应的病历资料予以保管。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。被告仁慈公司作为注册登记医院，应按《医疗机构病历管理规定》规定对相关病历予以保管15年或30年，其辩解经查账并未发现该台账，根据证据规则，本院认定其有证据拒不提供，推定原告的主张成立，对原告主张手术132次本院予以采信。原告也认可回来一次做手术有时候是一例，有时候是数例，结合原告自身在医疗单位正常上班特性，原告每天都到被告处给病人手术不符合实际，原告只能利用节假日或空闲时间到仁慈公司对病人集中进行手术。原告手术病种主要是胆结石、脾亢、疝气、右斜疝、暖巢囊肿、肛萎、副乳、甲状腺、十二指肠溃疡、鞘膜积液、隐睾、右乳肿块、颈部包块、胆管癌、直肠癌、胃癌、结肠癌、右乳癌等，原告为病人做手术有大小、难易之分，手术费用亦或多或少。被告仁慈公司辩解将病人集中到某一天进行手术，然后通知原告方于某一天到被告处予以集中手术比较客观。鉴于被告仁慈公司拒不提供手术台账，本院根据上述多种因素综合考虑，酌定原告每回来一次做手术平均为4例，原告回来手术次数为33次，被告应给付原告手术薪酬148500元。原告为入股提供技术、投入资金10万元是为了成为股东，取得分红，但因被告的原因，原告未能成为被告的股东，也不能参与分红，给原告造成一定的经济损失，为此被告仁慈公司应返回原告投资款10万元，并支付给原告一定的损失费用。原告比照民间借贷利息上项要求被告赔偿从投资之日（2007年5月29日）起按月息2分计算到2017年5月29日（10年）的损失请求，不违反合同、法律及相关司法解释规定，本院予以支持。原告于2009年12月1日、2010年8月1日分别从被告处领款6900元、15700元，领款条据上载明“还款”字样，但原告认为“还款”字样不是其本人书写，领款时没有“还款”字样，被告辩解“还款”字样原告领款时即有，对“还款”字样是否为领款之后加的本院要求进行笔迹鉴定，但被告明确要求不需要鉴定。根据两次领款时间节点，以及原被告一直合作到2013年，原被告领款时双方合作应该比较正常，原告主张该领款系分红证明力大于被告辩解的还款证明力，故对原告的主张本院予以支持。但因原告投资款10万元损失已从2007年5月29日起按月息2分计算到2017年7月29日计24万元，故所领6900元、15700元应从损失费用24万元中予以扣除。本案系合伙协议纠纷，对此原被告双方均无异议，不存在原告未入股的损失问题，故对原告要求被告赔偿原告未能入股的损失3万元的请求，本院不予支持。原告从2014年起即提出股权确认纠纷，是以入股协议书为依据，一直持续诉讼至本案起诉之日前，入股协议书相应的权利原告并没有放弃，故对被告辩解本案超过诉讼时效的理由，本院不予采信。本案签订入股协议的相对方是被告仁慈公司与原告庞利群，被告崔海林系签订入股协议书时的被告仁慈公司的法定代表人，根据合同相对性，被告也是涟水县仁慈公司，崔海林签字系代表涟水县仁慈医院有限责任公司的签字，而非代表崔海林本人签字，故对原告要求被告崔海林承担责任的请求，本院不予支持。经调解未果，依据《中华人民共和民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第46条、第52条、第54条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告涟水县仁慈医院有限责任公司于判决生效后十日内返还原告庞利群投资款10万元、支付原告庞利群手术薪金14.85万元、赔偿原告庞利群损失费用21.74万元（24万元-2.26万元）。
二、驳回原告庞利群的其他诉讼请求。
案件受理费13440元，由原告庞利群负担5151.5元，被告涟水县仁慈医院有限责任公司负担8288.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安城中支行，账号：62×××86）
审 判 长 刘立卫
人民陪审员 宋秀成
人民陪审员 刘 红
二〇一八年八月十六日
![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=215a8f1e-f243-4dcc-a9ee-a96c0025e40f&imgId=MjE1YThmMWUtZjI0My00ZGNjLWE5ZWUtYTk2YzAwMjVlNDBmMC5qcGVn01lydyh01)
书记员黄金鹏
附：相关法律条文及相关司解释
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。
《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》
第46条公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。
第52条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。
第54条合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还，一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。