福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)闽01民终70号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住福州市仓山区建新镇金港卢177号江南新都汇第六号第一层05号房屋局部区域及第二层01号房屋。
负责人：耿捷，总经理。
委托诉讼代理人：黄家美，福建八闽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周某某，男，1968年11月23日出生，汉族，住河南省鄢陵县。
委托诉讼代理人：林某某，男，1952年7月22日出生，汉族，住福建省福清市。
原审被告：陈某某，女，1966年11月17日出生，汉族，住福建省福清市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称平安保险福州公司）因与被上诉人周某某及原审被告陈某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福清市人民法院（2016）闽0181民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
平安保险福州公司的上诉请求：一、撤销一审判决，并依法改判平安保险福州公司赔偿原告医疗费28635.58元（已扣除非医保费用5760.43元）、车辆损失费248元，同时驳回原告的其他诉讼请求；二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、依法成立的合同，对合同双方当事人均有法律约束力，合同双方应当按照合同约定履行。周某某与陈某某在交警处已经对双方的赔偿问题达成赔偿协议，该协议系双方自愿达成，不违反法律规定，对双方均有约束力，陈某某已经履行了支付15000元赔偿款的义务，应驳回被上诉人关于医疗费和车辆损失费以外的诉讼请求。道路交通事故认定书的尾部指明“当事人不同意由交警调解的，调解未达成协议及调解生效后当事人不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼”，当事人可以根据调解协议向法院提起诉讼，而不是推翻调解协议另行起诉。因此周某某提起民事诉讼应当根据之前与陈某某签订的合同的约定，而不能否认之前签订的协议，更不能如一审法院那样理解为提起诉讼就是不同意交警调解。被上诉人若认为这是显失公平的合同，应当在一年内行使撤销权，现被上诉人并未提出撤销合同主张，双方在交警处达成的协议仍然是有效的。二、周某某与陈某某所达成的协议为射幸合同，合同当事人应承担因此产生的风险并享受有可能的收益。三、一审法院精神抚慰金支持过高，根据历来判例，如无其他特殊情况，对于十级伤残情况下，精神抚慰金一般支持5000元，一审法院支持8000元过高。
周某某辩称，一、本案中赔偿协议不具有法律约束力。1、赔偿协议是周某某儿子周双龙未经周某某同意和陈某某签订的，不具有法律效力。周某某受伤后住院治疗，因需治疗费叫周双龙到交警处叫陈某某先垫付医疗费，并没有授权其调解全案赔偿事宜。周某某在住院治疗才三天尚未开始治疗，具体住院多长时间，周某某的损失尚未明确，当事根本不适宜调解处理赔偿事宜。2、赔偿协议内容未涉及到残疾赔偿金等项目，该赔偿协议违反法定程序且显失公平。3、根据“当事人不同意由交警调解的，调解未达成协议及调解生效后当事人不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼”的规定，周某某向人民法院提起诉讼，应视为不同意交警调解。二、一审法院判决8000元精神损害抚慰金符合法律规定。
陈某某未做答辩。
周某某向原审法院起诉请求：判令平安保险福州公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）限额内赔偿周某某因交通事故导致的各项损失共计150747.01元，保险责任以外的部分由陈某某承担赔偿，陈某某已经垫付周某某医疗费15,000元；诉讼过程中，周某某变更诉讼请求为：1.判令平安保险福州公司在保险责任限额内赔偿周某某因交通事故导致的各项损失共计138953.01元（扣除陈某某已经垫付的15000元），保险责任以外的部分由陈某某承担赔偿。
一审法院认定的事实：周某某所诉的本起事故的发生经过及双方的责任认定属实。周某某受伤后被送往福清融强医院进行治疗，于2014年5月26日出院，共住院治疗90天，产生医疗费34,396.01元，其中非医保费用经福建晟蓝司法鉴定所鉴定为5760.43元。出院时，医生建议休息2个月。2015年12月8日，经福建康泰司法鉴定所鉴定，周某某因本起事故构成十级伤残。周某某支付伤残鉴定费700元。2016年8月18日，经福建明源司法鉴定所重新鉴定，周某某因本起事故构成十级伤残。另查明：周某某系农村居民，自2011年起居住于福清市石竹街道北前亭村，事故发生前在福建华冠光电有限公司上班，月平均工资3638.72元。周某某因本起事故还支出闽A990**二轮摩托车修理费450元。肇事车辆闽ASN6**小轿车的登记所有人为陈某某，该车在平安保险福州公司处投保交强险和商业三者险，其中商业三者险的保额为50万元且约定不计免赔率。事故发生后，陈某某已先行支付给周某某15,000元。再查明，道路交通事故认定书中损害赔偿调解结果载明：“1.两车车损由陈某某承担，依保险公司定损；2.周某某的医疗费由陈某某赔付（以医院正式发票为准），陈某某一次性赔偿周某某误工、护理、交通、伙食、以及事故损失总计人民币壹万伍仟元（15000）以了结已付”。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。陈某某驾驶机动车过程中，违反道路交通法律法规，对造成周某某受伤的后果存在过错，已构成侵权，应承担赔偿责任。周某某在事故发生前，已在城镇连续居住生活满一年以上且主要生活来源于城镇，周某某诉请残疾赔偿金按城镇居民标准计算，法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照福建省统计局2015年相关统计数据并结合周某某的主张，法院认定周某某的损失为医疗费34396.01元，住院伙食补助费2700元（按每天30元计算住院90天），营养费酌定2000元，护理费8656.2元（按每天96.18元计算住院90天），误工费18193.5元（按日平均工资每天121.29元计算住院90天加休息2个月共计150天），残疾赔偿金66550元（按33275元/年×20年×10%=66550元计算），精神损害抚慰金8000元，交通费酌定950元，伤残鉴定费700元，车辆维修费450元，以上共计142595.71元。关于平安保险公司主张周某某的第一次治疗费用已经超过诉讼时效的抗辩意见，法院认为，周某某因事故受伤后，其治疗过程是一个整体，周某某于2015年12月8日经鉴定为十级伤残，其伤情才予以明确，其于2016年1月向本院提起诉讼并未超过诉讼时效，因此，平安保险公司的上述抗辩意见，法院不予采纳；关于平安保险公司主张周某某除医疗费及车辆损失外的赔偿项目其不予赔偿的抗辩意见，法院认为，道路交通事故认定书的尾部亦指明“当事人不同意由交警调解的、调解未达成协议及调解生效后当事人不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼”，周某某向本院提起诉讼，应视为其不同意交警调解，且调解的内容并未对残疾赔偿金、精神损害抚慰金等作出约定，对周某某显失公平，因此，平安保险公司的上述抗辩意见，法院不予采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，平安保险福州公司作为肇事车辆交强险的保险人，应首先在交强险限额范围内承担赔偿责任，具体应承担医疗费用赔偿项下的限额10000元、死亡伤残赔偿项下的102349.7元及财产损失项下的450元共计112799.7元。周某某诉请精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，系其权利的自由行使且不违反法律规定，法院予以支持。周某某的其余损失29796.01元，根据事故责任比例，全部由陈某某承担。由于肇事车辆同时在平安保险福州公司投保了商业三者险，陈某某应承担的上述赔偿29796.01元中，由陈某某承担鉴定费700元及非医保费用5760.43元共计6460.43元，其余23335.58元由平安保险福州公司在商业三者险范围内承担。陈某某已先行垫付给周某某的15000元中，扣除陈某某应承担的赔偿款6460.43元及应承担的本案诉讼费1064元，其余款项7475.57元用以冲抵平安保险福州公司的赔偿款，上述款项7475.57元，陈某某可依保险合同另行向平安保险福州公司索赔。综上，平安保险福州公司应在交强险范围内赔偿周某某损失112799.7元及在商业三者险范围内赔偿周某某损失23335.58元共计136135.28元；扣除陈某某多支付的7475.57元，平安保险福州公司应再赔偿周某某128659.71元；陈某某应赔偿周某某各项损失共计6460.43元，该款从陈某某已支付的15000元中直接抵扣。陈某某经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国道路保险法》第六十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下:一、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司在交强险范围内赔偿周某某各项损失112799.7元（其中优先赔偿精神损害抚慰金8000元）及在商业三者险范围内赔偿周某某各项损失23335.58元共计136135.28元，扣除陈某某多支付的7475.57元，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司再赔偿周某某128659.71元；款限于本判决发生法律效力之日起十日内付清。二、陈某某赔偿周某某各项损失6460.43元，该款从陈某某已支付的15000元中直接抵扣，不再另行支付。三、驳回周某某的其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据，亦对一审查明的事实均无异议。根据在案证据及庭审陈述，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，陈某某驾驶机动车过程中，违反道路交通法律法规，造成周某某十级伤残，构成侵权，应当承担赔偿责任。平安保险福州公司应在交强险和商业三者险限额内予以赔偿。关于陈某某与周某某在福州市公安局交通管理大队达成调解协议的性质。经查，该调解协议系2014年2月28日达成，当时陈某某按照协议支付了15000元。周某某住院治疗90天，于2014年5月26日出院，产生医疗费，此时周某某并未如调解协议所约定的将医院的正式发票提交陈某某计算赔付医疗费，而是作了伤残等级司法鉴定，并向人民法院提起民事诉讼，周某某的行为表明其并未履行调解协议，故对该调解协议的性质应当认定为调解生效后当事人不履行。根据《道路交通事故认定书》中“有下列情形之一或者调解未达成协议及调解生效后当事人不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼”，周某某有权向人民法院提起民事诉讼。保险合同系射幸合同，陈某某与周某某达成的调解协议不是射幸合同，平安保险福州公司的该项上诉请求无法律依据，本院不予支持。一审法院对精神抚慰金的金额认定已臻合理，本院予以维持。综上所述，平安保险福州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1179元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 芳
审 判 员 卓小康
审 判 员 林 峰
二〇一七年二月二十一日
法官助理 纪得军
书 记 员 郑皓瀚
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。