＼n深圳市宝安区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2011）深宝法劳初字第4045号＼n原告许某。＼n委托代理人（特别授权）欧某，广东鹏合律师事务所律师。＼n被告某公司。＼n法定代表人刘某。＼n委托代理人（特别授权）蒋某。＼n上述当事人劳动争议一案，本院受理后，依法由代理审判员张晓屏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许某及其委托代理人欧某、被告委托代理人蒋某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告诉称，原告于1998年11月11入职被告，任后勤部厨师，双方于2010年3与25日签订了无固定期限劳动合同。原告每月工作30天，每天工作10小时，被告除支付了周某、日共计32小时的部分加班费外，平某班工资及共计每月48小时的周某、日加班工资均未依法支付给原告，且从未为原告购买社会养老保险。原告被解雇前十二个月平均工资为1750元。由于原告长期加班且工资较低，被告承诺给原告加800元工资，但在2011年7月1日发5月份的工资时，被告并未履行承诺。原告为此与被告理论未果，被告却于2011年7月2日以惩戒单的形式将原告开除。为维护原告合法权益，请求法院依法判令被告支付原告：1、违法解除劳动合同的赔偿金45500元（1750×13×2）；2、2009年7月1日至2011年7月1日期间平某班工资15750元及25%的经济补偿金3937元；3、2009年7月1日至2011年7月1日期间周某、日的加班工资差额23172元及25%的经济补偿金5793元；4、判令被告按原告实际工资为基数足额为原告补缴1998年11月至2010年12月期间的社会养老保险。＼n被告辩称，1、原告多次严重违反厂规，不服从工作安排，甚至殴打上司致伤，根据员工手册的相关规定，被告作出开除原告的决定，合理合法。2、2009年7月1日至2011年7月1日期间，被告已按规定向原告支付了平某班工资。原告每天上班为7小时，并且在劳动合同中注明原告是责任制月薪，包含了加班费，奖金。3、被告已足额支付原告2009年7月1日至2011年7月1日期间周某、日加班工资。根据经原告签名确认的工资表上明确载明“本月及本月之前的劳动报酬（含工资、加班费等）已结清，员工认为有差额，应当在收到工资条三日内以书面形式向公司提出，逾期未提出的视为无异议，公司不再另行支付”。原告系完全民事行为能力人，其在领取劳动报酬后，从未向被告反映过劳动报酬没有足额支付的问题，故被告已足额向原告支付了劳动报酬。假设有差额，原告现在也不再有向被告主张的权利。4、被告未为原告购买社会养老保险的原因在于原告自己不愿意购买，故不存在补缴的问题。＼n经审理查明，原告于1998年11月11日入职被告处，任职厨工。双方于2010年3月25日签订无固定期限劳动合同，约定原告为月薪制员工。2011年1月18日，被告以原告不服上级工作安排，拒绝参与餐厅、厨房清洁任务，记大过一次。2011年3月20日，被告以原告因请假未及时得到批准，说话态度粗暴，无法控制情绪，动手打人，再记大过一次。2011年7月1日，被告以原告“因奖金发放问题，又再次对主管秽言怒骂，进而动手殴人”，连续严重违反厂纪厂规，再记大过一次并予以开除，双方解除了劳动关系。原告于2011年7月8日向深圳市光明新区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁令如其在本案诉讼中所提出的请求，深圳市光明新区劳动人事争议仲裁委员会作出深光贰劳人仲案（2011）166号仲裁裁决书，裁决驳回原告全部仲裁请求。原告不服该仲裁裁决结果，遂诉至本院。＼n被告提交了决议书，证明开除原告经过了员工代表决议的程序，原告认为记大过三次没有事实依据，不予认可。被告提交了原告于2011年3月21日的检讨书，证明原告殴打公司领导蒋某之后作出检讨的事实，原告对检讨书的真实性予以认可，但认为只是因请假的事情发生发争议，并没有殴打行为。被告提交了2011年1月18日、2011年7月2日的惩戒单和2011年3月20日的工作改进通知单，证明原告被记大过三次，原告认为没有事实和依据，均不予认可。被告提交了员工手册，原告主张从未见过该员工手册，不予认可。被告提交了2009年6月至2011年6月的考勤记录和2009年9月至2011年5月的工资表，证明原告的出勤情况和工资收入，原告以考勤记录没有其签名为由不予认可，对工资表予以认可。被告申请证人赵某、田某出庭作证，证明原告于2011年7月1日因奖金发放问题殴打公司领导蒋某的事实，原告认为证人为被告员工，与被告有利害关系，对证人证言不予认可，且证言也只能证明原告只是推打而不是殴打被告。＼n以上事实，有双方当事人提交的相关书证、证人证言、仲裁裁决书等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。＼n本院认为，原、被告之间的劳动关系明确，应受劳动法律法规的调整。＼n关于支付2009年7月1日至2011年7月1日平时及周某、日加班工资的诉讼请求。根据被告提交的原告签名确认的工资表，该工资表载明原告的出勤情况、工资结构及工资金额，并注明“本月及本月之前的劳动报酬（含工资、加班费等）已经结清，员工如认为有差额，应当在收到工资条三日内有书面形式向公司提出，逾期未提出的视为无异议，公司不再另行支付”。经本院核算，被告已按同期法定最低标准时薪及法定加班倍数足额支付原告在此期间的加班工资，原告主张其另外每天平某班2小时，每周某、日加班48小时，但未能提交相应证据予以证明，故原告应承担举证不能的不利后果。因此对原告请求支付2009年7月1日至2011年7月1日平时及周某、日加班工资的诉讼请求，本院不予支持。＼n关于支付违法解除劳动合同赔偿金45500元的诉讼请求。被告作为用人单位，应就解除劳动关系的原因和依据举证证明。被告以原告分别于2011年1月18日、2011年3月20日、2011年7月1日被记大过三次并依据《员工手册》相关规定予以开除，被告提交了2011年1月18日、2011年7月1日的惩戒单，但惩戒单没有原告的签名，原告不予认可，故本院不予采纳；证人赵某、田某为被告的员工，和被告有利害关系，其证人证言的证明力较弱，在没有其它证据佐证的情况下，该证人证言不能单独作为认定案件事实的依据。另一方面，被告未能提交证据证明《员工手册》系经过民主程序制订并已向劳动者公示或告知，原告对《员工手册》亦不予认可，故对该《员工手册》，本院不予采纳。综上所述，被告未能提交充分有效的证据证明开除原告的理由及依据，故被告开除原告违反了劳动法律的规定，被告应依法支付原告违法解除劳动关系赔偿金，且赔偿金的计算年限应从原告入职之日起开始计算；根据被告提交的原告确认的工资表，原告离职前十二个月的月应发平均工资为1761元，原告主张按1750元／月计算赔偿金，应视为原告对自身权利的处分，本院予以确认，即被告应支付原告违法解除劳动关系赔偿金45500元（1750×13×2）。＼n关于补办1998年11月至2010年12月的社会养老保险，该请求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院在此不予处理，原告可另行向社保管理部门寻求救济。＼n综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条之规定，判决如下：＼n一、被告某公司应于本判决生效之日起三日内支付原告许某违违法解除劳动关系赔偿金45500元；＼n二、驳回原告许某的其它诉讼请求。＼n如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案受理费5元，由被告负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。＼n代理审判员张晓屏＼n二〇一二年一月十七日＼n书记员赖科铭（兼）＼n书记员何孝剑＼n附相关法律条文：＼n《中华人民共和国劳动合同法》＼n第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。＼n劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。＼n本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。＼n第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。＼n《中华人民共和国劳动合同法实施条例》＼n第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。＼n《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》＼n第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。＼n第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。＼n声明：本网站公布的裁判文书仅供阅读参考，正式文本以生效裁判文书正本为准，其他网站不得转载！