辽宁省沈阳市中级人民法院
行 政 裁 定 书
(2017)辽01行终768号
上诉人（原审被告）：沈阳市浑南区白塔街道办事处，住所地沈阳市浑南区。
法定代表人：王铁兵，职务主任。
委托代理人：孙晓菊，系北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。
委托代理人：李志成，系该单位工作人员。
被上诉人（原审原告）：沈阳军合伟金属材料有限公司，住所地沈阳市东陵区。
法定代表人：李明伟，职务总经理。
沈阳军合伟金属材料有限公司诉沈阳市浑南区白塔街道办事处(以下简称白塔街道办事处)履行补偿职责一案，上诉人白塔街道办事处不服沈阳市大东区人民法院作出的（2015）大东行初字第00270号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月7日公开开庭审理了本案，上诉人白塔街道办事处委托代理人孙晓菊、李志成，被上诉人法定代表人李明伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明,沈阳市浑南区白塔街道火石桥村村民李明伟，2008年从本村村民张凤阁（张凤革）、洪名瑞、王景茂（王井茂）、辛少元、焦忠元、郝雪雨处取得承包土地，于2009年6月8日注册成立沈阳军合伟金属材料有限公司，法定代表人为李明伟，在涉案地块建设房屋及其他附属物。该地块2010年7月被浑南区政府列入征收范围，上诉人白塔街道办事处对被上诉人的厂房及其附属物进行核量后，对被上诉人的厂房予以拆迁。2012年2月22日沈阳市浑南新区白塔街道拆迁管理办公室委托辽宁艺成房产土地评估有限公司，作出辽艺评字[2012]第152号房地产估价报告，该评估报告估价时点为2010年7月1日，内容为被上诉人沈阳军合伟金属材料有限公司建筑物及附属物分别为建筑物厂房156平方米、仓库126.75平方米、住房71.3平方米、仓库棚34.5平方米,建筑物建筑面积388.55平方米，价值229292.5元；附属物煤渣、厕所、砸砖机、搅拌机、粉碎机、传送带、龙门吊、剪板机、折弯机、砂轮机、台式钻床、电焊机、滚板机、切割机、工作平台、物资、电井、电线杆、电缆附属物拆除及搬运费价值241550元。房屋及其附属物拆除、搬运费用总价470842.5元。上诉人和被上诉人双方对该评估报告真实性均无异议，但上诉人认为被上诉人在耕地上建房属于违法建筑，不应予以补偿。被上诉人主张上诉人应按照评估价值对被上诉人进行补偿，并应给予24个月的过渡期补偿233130元。
原审法院认为，本案的争议焦点问题是被上诉人的厂房及其附属物是否应当按照评估报告予以补偿，被上诉人主张的过渡期补偿费是否应得到支持。被上诉人的厂房及其附着物在浑南新城建设项目动迁征收过程中被拆除，上诉人作为涉案集体土地的征收主体，负有对被征收人依法给予补偿的法定职责，被上诉人、上诉人之间的征收补偿行为属于行政法律关系，而非民事法律关系，上诉人关于在双方未达成征收补偿协议的前提下，其依法不负有单方履行补偿职责的答辩理由不能成立。故应由上诉人白塔办事处对其地上物按其价值予以补偿。关于被上诉人主张按照评估报告价值进行补偿的问题，被上诉人以上诉人委托作出的评估报告为依据，要求上诉人对其进行拆迁补偿，该报告是由上诉人方委托评估机构作出，被上诉人、上诉人对评估报告真实性无异议，对于评估报告单中的核量单予以认可，其抗辩理由为被上诉人的厂房是建在耕地上不应予以补偿，上诉人在举证期限内未能提供相关证据。经本院审查，被上诉人提供评估报告能够反映出被上诉人被拆除的建筑物及其附属物的情况及搬迁所需的费用。评估机构具有合法资质、评估程序符合法律规定，故该评估报告可以作为定案依据。上诉人应按照评估报告的价值补偿被上诉人拆迁补偿费470842.5元。关于被上诉人主张的过渡期补偿费问题。庭审中，上诉人提出过渡期补偿费应提供集体工业用地审批手续，同时提供征收前向税务机关依法纳税证明，及企业拆迁前年检记录。依据被上诉人提供2009年7-12月会计记账凭证可以证实被上诉人的厂房被拆迁前处于经营状态，上诉人征地时间是在2010年3月发布的拆迁通告，并且2010年7月开始对该地区进行征收，被上诉人的企业登记记载每年3-6月年检，被上诉人企业在征收前属于依法纳税按期年检情况。上诉人提出被上诉人法定代表人所承租的土地属于村集体农业用地，而非集体工业用地，不应当给予过渡期补偿，但征收补偿方案中并没有明确对此种情形不给予过渡期补偿。被上诉人的房屋建在非集体工业用地上，综合考虑拆迁的实际情况及历史原因，被上诉人的厂址是2008年5月取得开始建厂，拆迁前就已经处于生产经营状态，不属于拆迁通告后的抢建情形，也应当给予其从新选址经营的过渡期限并给予过渡期补偿。按照沈阳市东陵区（浑南新区）人民政府文件即1号文，第九条关于宅基地住房拆迁其它补偿、补助规定中第3项“利用住宅从事经营的，按被拆迁房屋的建筑面积一次性给予每平方米50元的补助。县级以上公路临街两侧有合法营业执照利用住宅从事经营的，按被拆迁房屋的建筑面积一次性给予每平方米150元补助费。”被上诉人房屋建在农用地上，不属于县级以上公路临街两侧有合法营业执照利用住宅从事经营的情形，故按照普通住宅标准每平方米50元的补助计算，依据评估报告记载被上诉人房屋住房面积71.3平方米、仓库面积126.75平方米、厂房面积156平方米、仓库棚34.5平方米，建筑物总面积388.55平方米，给予过渡期补偿费19427.5元。综上，经审判委员会讨论通过,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十三条的规定，判决：一、上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处于本判决生效后30日内给付被上诉人沈阳军合伟金属材料有限公司拆迁补偿费470842.5元。二、上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处于本判决生效后30日内给付被上诉人沈阳军合伟金属材料有限公司过渡期补偿费19427.5元。案件受理费50元，由上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处承担。
上诉人白塔街道办事处上诉称：1、原审认定事实不清，判决认定补偿财产错误。涉案土地为集体耕地，按照土地管理法的规定，对于集体耕地任何人不得改变土地性质进行违法建筑，但本案被上诉人通过承包流转取得集体土地使用权后，依法应从事与流转土地性质一致的农业生产，而其私自改变土地性质，在集体耕地上建设厂房，依据法律规定，被上诉人在改变土地性质进行建造应经过相关部门审批，并办理土地征占手续，且建造的房屋也应经过规划和建设部门审批，被上诉人未能提供其合法建造手续，其建筑物明显违法。对于未经批准擅自占用耕地建设非住宅，应依照土地管理法第七十四条或者第七十六条规定，以破坏耕地或非法占地行为进行处理。据此，足以证明，案涉地上物为违法建筑，不应予以补偿。且依据物权法第四十二条第三款规定，征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益。上诉人征收中应维护被征收人合法权益，案涉房产为违法建筑，不应补偿。2、辽宁艺成房产土地评估有限公司的评估结果作为补偿依据认定事实错误，补偿金额无依据。本案中评估公司的评估结果仅是就征收时涉案地上物的价值的鉴定，没有对地上物合法性进行审查，评估公司也无审查职责。征收过程中，对于评估所出的相关价值，征收部门有权对被征收财产的合法性进行审查。本案在评估报告出具后，上诉人经审查确定涉案地上物存在违法的事实，不符合补偿标准，不应补偿，故未与被上诉人达成补偿协议。原审法院在未对被征收财产合法性进行审查的情形下，认定评估报告合法，认定错误。3、原审法院认定过渡期补偿费以利用住宅从事经营的标准进行补偿，认定错误。被上诉人所使用的土地并非宅基地，而是集体承包地，不属于宅基地使用权的范畴，原审法院错误适用政策，造成本案补偿错误。综上，原审判决认定事实不清，补偿标准适用错误，请求撤销原判，依法驳回被上诉人的起诉，由被上诉人承担一审及二审诉讼费用。
被上诉人沈阳军合伟金属材料有限公司答辩称：我2008年从农户手里租来的地，通过村里同意建的厂房，2009年办的营业执照，2010年拆迁办下发拆迁公告，写的是从公告发布之日起不得抢种抢建，我之前就建了厂房。评估公司是浑南区政府和白塔动迁办请来的，如果到我这卡住了，那么之前的都作废了吗。关于过渡期补偿费，我向国家纳税了，有营业执照，给我1万多元的过渡期补偿，我不满意。
本院认为，原审法院对案涉地上物是否合法这个基本事实未能查清，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市大东区人民法院（2015）大东行初字第00270号行政判决；
二、发回沈阳市大东区人民法院另行组成合议庭重审。
二审案件受理费退还上诉人。
审判长 王继东
审判员 杜 娟
审判员 周玺联
二〇一七年八月十七日
书记员 张 舒