湖南省湘潭市雨湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雨法民二初字第94号
原告（反诉被告）湘潭瀜鑫房地产营销策划有限公司，住所地湖南省湘潭市。
法定代表人刘震，该公司董事长。
委托代理人项君，男，汉族，1982年7月30日出生，系公司员工，住湖南省湘潭市。
委托代理人周宇婷，湖南湘剑律师事务所律师。
被告（反诉原告）湘潭市中瀚地产开发有限公司，住所地湘潭市高新区吉安路77号。
法定代表人袁子雄，该公司董事长。
委托代理人付安全，男，汉族，1963年5月15日出生，系该公司法律顾问，住湖南省湘潭市。
委托代理人唐铁强，男，汉族，1964年7月26日出生，系该公司员工，住湖南省湘潭市。
原告湘潭瀜鑫房地产营销策划有限公司（以下简称瀜鑫公司）与被告湘潭市中瀚地产开发有限公司（以下简称中瀚公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2015年3月23日立案受理后，被告中瀚公司于2015年4月27日向本院提起反诉，本院于2015年7月23日依法组成由审判长易享炎、审判员伍建华、人民陪审员谢建林组成的合议庭，公开开庭进行了合并审理，代理书记员鄢敏担任法庭记录。原告瀜鑫公司的委托代理人项君、周宇婷，被告中瀚公司的委托代理人付安全、唐铁强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告瀜鑫公司诉称：2014年10月10日，原告与被告签订湘潭中瀚“聚龙广场”项目《全程营销策划销售合同书》，约定由原告对被告所属“聚龙广场”项目进行全程营销策划服务，由被告根据原告的销售额按月结算佣金；同时约定，原告每月结算基价佣金和溢价佣金时，均扣除应结佣金10%作为履约保证金。合同签订后，原告于2014年10月进场提供服务，但被告却一直延迟支付原告佣金。2015年1月份，原告向被告提交该月部分结算报表，由被告的工作人员进行签字确认，确定应由被告支付相应销售佣金共计83662元，但被告仅于2015年2月13日支付了50000元，至今尚欠33662元未支付；除此之外，2015年1月份，原告与被告对另外8户进行结算时，被告无故扣除原告1000元佣金抵作用车费违反了《全程营销策划销售合同书》7-4条之规定。因此，根据双方签订的《全程营销策划销售合同书》8-2条规定，被告延期支付佣金超过30天的，原告有权解除合同，并要求被告支付完前期乙方全部投入及应付的佣金费用。按照该约定，被告已经延迟支付佣金超过30天，原告要求解除合同，并要求被告支付佣金34662元，以及返还履约保证金44539元。故特诉至法院，请求判令：1、确认原、被告于2014年10月10日签订的《全程营销策划销售合同书》于2015年3月12日已依法解除；被告支付房屋销售佣金34662元以及返还履约保证金44539元，共计79201元。2、被告支付违约金353元（暂算至2015年3月13日，违约金按人民银行同类贷款利率从2015年2月13日计算至本案清偿之日止）。3、被告承担本案全部诉讼费用。2015年4月27日原告又增加诉讼请求，请求判令被告支付另已售出的11套房屋销售佣金94938元。
被告中瀚公司辩称：一、原告无权请求解除合同。因为被告不存在延期30天支付佣金的情形。原告也没有依据请求确认商品房委托代理合同已经解除。1、合同约定的原告有权解除合同的前提条件，是被告延期支付佣金费超过30天（合同第8—2条）。2、被告并未违反合同的上述约定，从未延期支付佣金。（1）佣金的结算是以签订电子合同的销售额为计算依据，但结算并不表示应马上支付。（2）销售业绩成果和佣金的实际支付金额则是以“到账资金”为依据（合同第四条），到账多少就支付多少。（3）原告与被告确定的83662元的佣金仅仅是根据合同销售额计算的结果，被告在2015年2月11日审批付款时因有四户按揭款并未实际到账，故对未到账部分的佣金3万余元暂时未予支付（银行按揭贷款最后到账日为2015年3月3日）。可见，被告支付佣金不存在延期的情形，更未超过30天。故此原告以被告延期支付佣金超过30天提出解除合同的条件并未成就，无权提出解除合同的请求。二、原告请求返还履约保证金的主张应予驳回。因为原告严重违反了合同约定，该履约保证金应抵作违约金。1、原告未按约定完成销售任务。根据合同第6—2条的规定，原告应在2015年春节前累计完成销售总额2000万元，但原告仅仅完成销售额15098236.00元。又根据合同第8—3条规定，原告未按本合同约定完成各阶段销售任务的应在第二个月补充完成；在限定时间未完成的，被告有权扣除履约保证金作为处罚。因原告在节后即第二个月未补充完成销售额，故被告有权依据合同约定扣除该履约保证金。2、原告未按约定派驻销售人员。根据合同第6—5条的规定，原告派驻现场的销售人员2015年春节前不少于6人，2015年10月底前不少于5人……，但原告派驻现场的销售人员仅为3人，最多时才4人。根据合同第6—7条的规定，如履约过程中原告有任何违约行为，则答辩人可将履约保证金作为违约金不予退还。3、原告单方面擅自停止执行合同，并侵占销售资料和客户资料拒绝返还。原告在确定不能完成销售任务的情况下，于2015年3月10日晚擅自撤离了营销中心，并侵占被告的销售资料和客户资料。原告擅自停止执行合同后又拒绝与被告协商、拒绝返还资料，该行为直接造成本案合同无法再正常履行，并直接影响按揭贷款和资金回笼的严重后果，导致合同目的不能实现。根据合同第6—7条的规定，如履约过程中原告有任何违约行为，则被告可将履约保证金作为违约金不予退还。三、原告请求支付违约金的主张应予驳回。因为，被告没有任何违约行为，不存在支付违约金的问题。四、原告所诉还存在以下严重不实之处：一是诉称被告“一直迟延支付佣金”不实，被告自始至终都是按照约定支付佣金，不存在延迟支付佣金的情形。二是诉称被告“一直隐瞒大部分房源已设定抵押不可对外销售”不实，被告自始就已告知原告部分房源抵押的事实，且原告的现场销售代表还签收了抵押房屋表。三是原告诉称被告“欠工程款”不实，被告并未拖欠工程款。四是原告诉称“无故扣除原告1000元抵作车费”不实，因为原告在进场后的前半个月实际使用了被告提供的车辆，被告有权根据合同从应付原告的佣金中予以扣除1000元。五、原告提起本案诉讼纯属恶人先告状，倒打一耙。原告在明知不能完成合同约定的销售任务的情况下，理应与被告协商，但却做出了单方停止执行合同的违约行为，并恶意提起本案诉讼。对此，被告恳请法院依法驳回原告的诉求，切实维护被告的合法权益。
反诉原告中瀚公司反诉称：2014年10月10日，反诉原告中瀚公司与反诉被告瀜鑫公司签订了湘潭中瀚“聚龙广场”项目《全程营销策划销售合同书》，合同约定，由瀜鑫公司对中瀚公司开发的“聚龙广场”项目进行全程营销策划服务。瀜鑫公司应在2015年春节前派驻现场销售人员不少于6人，累计完成项目一期工程2000万元的销售总额，5月前完成2600万元的销售总额；若瀜鑫公司未按合同约定完成各阶段销售任务，中瀚公司有权解除合同，并要求瀜鑫公司在第二个月补充完成未完成的销售进度任务。瀜鑫公司在限定时间内未完成的，除无条件向中瀚公司移交客户所有资料外，中瀚公司有权扣除瀜鑫公司的履约保证金作为处罚。如履约过程中瀜鑫公司有任何违约行为，则中瀚公司可将履约保证金作为违约金。若任何一方无故单方面解除或停止执行本合同的，应向对方支付壹拾万元违约金，等等。合同签订前半个月，瀜鑫公司已实际进驻项目营销中心开展营销，派驻现场的销售人员仅3—4人；至2015年春节前仅仅完成销售业绩15098236.00元。春节后即2015年3月10日，中瀚公司的法定代表人张凌云女士与瀜鑫公司派驻的现场营销负责人项君先生就如何完成销售业绩等事项进行沟通和交流。瀜鑫公司感到不能按照合同约定完成销售任务，即于当晚撤离了营销中心，并将所有客户资料和销售资料席卷而去，且带走了样板房和楼梯间的钥匙。次日，中瀚公司发现此情况后即指派销售负责人姚进副总经理与瀜鑫公司的销售负责人项君、周星联系，希望协商解决履约的相关事宜，并要求瀜鑫公司返还销售资料和客户资料及钥匙等。瀜鑫公司却拒绝见面协商，仅仅归还了钥匙，拒绝返还所有资料。为此中瀚公司于2015年3月12日以短信的方式给瀜鑫公司的项目销售负责人项君发出了《工作联系函》，表达了希望瀜鑫公司继续履行合同、协商解决履约分歧、要求返还销售资料和客户资料等方面的意见。但瀜鑫公司却一意孤行，既不与中瀚公司协商也不返还相关资料。此外，瀜鑫公司策划的在春节后促销小户型房的方案被迫不能实施，导致中瀚公司的巨额投入化为泡影。不得已，中瀚公司于2015年3月18日向瀜鑫公司发出了《解除合同的通知》，依法通知瀜鑫公司解除双方所签湘潭中瀚“聚龙广场”项目《全程营销策划销售合同书》。综上所述，中瀚公司认为，瀜鑫公司违约的事实清楚、证据充分。一是瀜鑫公司没有按合同的约定人数派驻现场销售人员，没有完成合同约定的销售任务，应当按照合同第6—7条、第8—3条的规定承担以履约保证金抵作违约金的责任；二是瀜鑫公司在明知不能完成销售任务的情况下单方无故停止执行合同，应当按照合同第8—4条的约定承担支付壹拾万元违约金的责任；三是瀜鑫公司违法侵占销售资料和客户资料拒绝返还，应当无条件返还给中瀚公司；四是在瀜鑫公司违约、又单方擅自停止执行合同，导致合同目的不能实现的情况下，中瀚公司请求解除双方所签合同合法有据，应予确认。五是瀜鑫公司作为营销策划代理公司，为促销小户型房向中瀚公司提交了2015年春节后的促销方案，要求中瀚公司提供广告配合。中瀚公司为配合瀜鑫公司的促销，制作了大型户外广告牌、开通了微信广告、印制了宣传单页，做了汽车站台广告等，共计支出广告费等334231元。但该促销活动尚未开始，瀜鑫公司即单方擅自停止执行合同，造成中瀚公司的投入化为泡影，该损失依法应由瀜鑫公司承担赔偿责任。故此，特提起反诉，请求确认、判令：1、确认反诉原告发出的《解除合同的通知》有效，并确认双方的《全程营销策划销售合同书》已依法解除。2、确认反诉被告的履约保证金44539元已抵作违约金。3、反诉被告支付反诉原告违约金10万元。4、反诉被告向反诉原告返还侵占的销售资料和客户资料。5、反诉被告赔偿反诉原告广告制作、推广、宣传费等损失334231元。6、反诉被告承担本案全部诉讼费用。
反诉被告瀜鑫公司辩称：一、因反诉原告欠付佣金，构成合同违约，反诉被告于2015年3月10日向反诉原告出具《关于终止聚龙广场项目销售代理服务并要求支付所拖欠的销售佣金及赔付相应合同违约金的函》，单方解除了双方合同关系，并于2015年3月12日该函件送达至反诉原告时，合同已实际解除。故反诉原告于2015年3月18日出具的《解除合同的通知》是在双方合同解除之后发出的，且反诉被告从未收到过反诉原告出具的该通知，该解除通知从未成立生效。二、在履行《全程营销策划销售合同书》过程中反诉被告不存在违约行为，反诉原告要求以履约保证金抵作违约金没有事实和法律依据。第一，反诉原告称“合同签订前半个月，反诉被告实际进驻项目营销中心开展营销，派驻现场的销售人员仅3-4人”，该陈述与事实不符：首先，合同约定的时间为2015年春节前（即2015年2月19日前），而反诉原告陈述的是合同签订前半个月（即2014年11月份前）仅3-4人，很明显，反诉被告根本没有违约；其次，反诉被告在进驻现场时就派驻了9名销售人员，没有违反合同约定。第二，双方合同约定，反诉被告销售聚龙广场一期项目，春节前需累计完成销售总额2000万元，这是需要双方都按照合同约定进行才能达成的目标。而事实上，在这之前，反诉原告已构成违约，且其违约行为导致反诉被告无法按约完成销售任务，故该责任也应由反诉原告自行承担。第三，履约保证金实质上仍属于反诉原告应支付的佣金范围。根据合同第8-2条约定：反诉原告延期支付佣金超过30天的，反诉被告有权解除合同，并要求反诉原告支付完前期反诉被告全部投入及应付的佣金费用。本案中，2015年1月份，反诉原告就已经构成欠付佣金的事实，那么在反诉原告已经违约的情况下，反诉被告有权要求反诉原告支付全部佣金，该佣金当然包括了在履行合同过程中预留的10%的佣金，即履约保证金。三、反诉原告要求反诉被告支付10万元的违约金没有依据。根据湘潭中瀚“聚龙广场”项目《全程营销策划销售合同书》第8-4条规定，任何一方无故单方解除或停止执行合同的，应向对方支付10万元违约金。上面已经说过，由于反诉原告逾期支付佣金超过30天，反诉被告有权解除合同，并不符合无故擅自终止合同的情形，故反诉原告要求支付10万元的违约金没有依据。四、反诉原告称反诉被告侵占其销售资料和客户资料与事实不符。反诉被告在退场时，已将资料返还给反诉原告，仅对反诉被告已经做了、但反诉原告未按合同结算佣金的部分资料未予返还，而这也不应认定为是其侵占反诉原告的资料。五、反诉原告要求赔偿广告制作、推广、宣传费等损失319427元没有事实和法律依据。首先，反诉原告在反诉状中称“答辩人向其提交了2015年春节后的促销方案”，这与反诉原告自己提供的证据不符。根据反诉原告提供的证据可知，该方案制作时间以及产生的花费均是春节前，即使存在支出，也是双方履行合同的行为，不能认定为反诉被告造成的损失。其次，根据合同7-3条约定，反诉原告负责项目的整体广告推广费用。该项费用本身也是应由反诉原告负责。最后，也是最重要的一点是，反诉被告之所以撤场，是因为反诉原告违约在先。因此，即使存在任何损失，也应由反诉原告自行承担，与反诉被告没有任何关系。
原告瀜鑫公司为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1、原、被告于2014年10月10日签订的湘潭中瀚“聚龙广场”项目《全程营销策划销售合同书》，拟证明：原、被告双方于2014年10月10日签订合同约定由原告对被告所属“聚龙广场”项目进行全程营销策划服务，被告支付销售佣金；合同还对原告服务范围、佣金支付方式、履约保证金、违约责任等内容进行了约定。
2、①结算报表；②被告公司的费用报销单，拟证明：根据2015年1月11日的结算报表以及2015年2月11日费用报销单，被告应支付83662元销售佣金给原告，仅支付50000元，尚欠33662元的事实；根据2014年11月份的结算报表以及2015年1月5日被告费用报销单，被告无故扣除原告佣金1000元抵作用车费的事实；自原告进场，被告共计扣除原告44539元履约保证金的事实；对银行按揭付款的客户，被告以银行放款为结算佣金的前提的事实。
3、被告出具的《销控通知》，拟证明：被告于2014年12月5日通知原告，本应由原告销售的房源中有80套不得对外销售，还有一套系被告自留房，即被告擅自减少原告房源的事实；自原告进场，被告共计提供480套住宅、公寓给原告销售，比合同约定的房源少21套，被告违约的事实。
4、原告分别于2015年1月28日、2015年2月10日出具的《工作联络函》，拟证明原告多次就被告与施工单位之间的纠纷导致原告销售工作难以开展一事向被告提出建议，要求被告尽快解决，并要求被告将首期营销考核顺延三个月，被告未予理睬的事实。
5、原告在被告售楼部（即原告工作场地）拍摄的施工单位闹事照片，拟证明因被告与施工单位之间就工程款支付的问题，引发的各种矛盾冲击，严重影响原告销售工作开展的事实。
6、①2015年3月10日原告出具的《关于终止聚龙广场项目销售代理服务并要求支付所拖欠的销售佣金及赔付相应合同违约金的函》；②、被告拒收原告所发函件的快递凭据，拟证明因被告延迟支付销售佣金的违约行为，原告已向被告提出单方解除合同。该解除合同通知于2015年3月12日到达被告时正式解除。
7、①《聚龙广场待结算销售佣金结算表》；②已销售房屋业主的电子备案合同；③电子备案信息，拟证明原告完成的销售任务，被告应支付相应佣金94938元。
8、中瀚地产聚龙广场项目销售情况表，拟证明被告大部分房屋已抵押给银行导致其房屋无法销售的事实，被告违约的事实。
被告中瀚公司质证认为：对证据1《全程营销策划销售合同书》的真实性、合法性、关联性没有异议；对部分证明目的有异议，即合同不仅仅只约定了被告按实际到账资金支付佣金的义务，而且还约定了原告应派驻现场销售人员的人数、应完成的销售任务、双方解除合同的条件，等等。对证据2《结算报表》、《费用报销单》的真实性没有异议，对被告按照合同约定扣留履约保证金44539元的事实无异议，对被告以银行放款到账金额为结算佣金前提的事实无异议。但对证明目的有异议：有关83662元的结算报表的最后核定时间并非2015年1月11日，而是2015年2月10日（因为第7户石聪秀一次性交款的时间已到2015年1月25日）。被告核定后原告于2月11日出具“费用报销单”申请，被告于2015年2月13日即向原告支付其中的5万元，另33662元未支付的原因是付款时仍有几户的按揭款未放款到账，故被告按照合同约定暂时未付，并非被告拖欠支付！此外，被告并不是无故扣除佣金1000元，而是有依据扣抵用车费（待被告举证时再说明）。对证据3“销控通知”的真实性没有异议；对原告的证明目的有异议：销控是所有开发商为了满足相关熟人的需求、防止营销代理商重复卖房所采取的将部分房源暂时不对外公开销售的手段之一，对营销商售房不会造成任何影响。本案销控并不是被告擅自减少销售房源，而是被告与原告之间早已形成的共识，在原告进场办理资料移交时就已经明知并接受了被告采取“销控”的事实（待原告举证时再说明）。被告于2014年12月15日给原告的“销控通知”只是对原销控做出一定的“调整”而已，被告的该调整行为根本不构成违约。对证据4两份函件的真实性没有异议。对证明目的有异议，一方面，民工闹事系施工单位、家居广场未付民工工资引起，与被告无关；另一方面，被告一直与原告就如何克服困难、如何展期等事宜进行了多次沟通，不存在“未予理睬”的事实；第三，原告推出的公寓房营销因原告擅自撤场给被告造成了巨大的损失，对此被告已提起反诉要求原告赔偿。对证据5的真实性关联性有异议，对证明目的有异议。对证据6的真实性有异议，被告没有收到该函，也没有拒收该函。对证据7①《待结算销售佣金明细表》有异议：该表不是证据，只是原告单方面制作的材料。该表所列“实结佣金”94938元尚未结算，大部分房款在原告离场停止执行合同时并未实际到账。对证据7②电子备案合同、证据7③电子备案信息的真实性没有异议，对证明目的有异议，有多份合同是原告撤场后由被告自己与客户完成，所涉房款现已基本到账，冯雪兵所购房屋不应计算佣金。对证据8，该表不是证据，且不能达到原告的证明目的，因为，即使房屋抵押给银行也不会发生影响原告销售更不会导致房屋无法销售的事实，仍属于可销售房源；且双方签约前被告已告知原告、双方签约时已经明示本案房屋已做在建工程抵押的事实，故被告不存在违约的情形。
被告中瀚公司为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据：
1、湘潭“聚龙广场”项目《全程营销策划销售合同书》，拟证明：双方权利义务在合同中已有明确具体的约定。佣金是按销售总额的一定比例进行核算。销售业绩是按到账资金核实。佣金的支付是由乙方开具正规税务发票提交甲方，甲方按实际到账资金进行核实后支付乙方。
2、聚龙广场佣金结算表（共计5份），拟证明：原告在春节前未完成约定的2000万元销售任务。被告有权扣除原告的履约保证金作为处罚。原告起诉请求返还履约保证金的主张应予驳回。
3、“费用报销单”（7份）及“银行进账单”（8份），拟证明：自每次原告申请之日起，被告均在几个工作日内支付了佣金。证明原告诉称的被告一直延迟支付佣金的事实不成立。最后一次申请额为83662元，被告支付了5万元，余款未支付的原因是因为有4户按揭款未实际到账（银行按揭款最后到账日为3月3日）。被告支付佣金未违约，原告起诉解除合同的事实不成立，其请求应予驳回。同时证明原告请求支付违约金的主张不成立，应予驳回。
4、湘潭市在建工程抵押变更（注销）登记申请书房屋附表（2份），拟证明：被告已告知原告部分房屋已设定抵押的事实，证明原告诉称的被告“一直隐瞒”大部分房源已设定抵押的事实不成立。抵押并不是不可对外销售，只是需要办理解押手续，故原告诉称的抵押不可对外销售的事实不成立。
5、情况说明，拟证明：被告已按照合同约定给原告提供了看房车辆和配置了专职司机。即使原告未使用车辆，但其提出退还要求时，时间已达半个月。故此证明被告扣除原告1000元的司机工资（半个月）有根有据。
6、文件移交表，拟证明被告在原告进场之日（2014.10.15）即告知原告部分房源暂时被销控的事实，不存在原告所说的被告擅自减少房源的违约行为。
原告瀜鑫公司质证认为：证据1的真实性、合法性、关联性无异议，不能达到被告的证明目的，该合同第6-8条关于结算进行了明确约定，我们的佣金结算适用6-8条。证据2，汇总表的真实性、合法性、关联性均有异议，不认可，该表既无签字和盖章，且系被告单方制作，且不能以到账资金为准。后面的五个结算表的真实性、合法性、关联性无异议，但不能达到被告的证明目的。证据3中“费用报销单”及“银行进账单”真实性、合法性无异议，但不能达到被告的证明目的，根据2015年1月24日报销单和2015年1月30日回单，可以看出被告无故扣除了1000元的佣金。证据4的真实性、合法性无异议，关联性有异议，且不能达到被告的证明目的，被告90%的房产处于银行抵押状态，且未告知原告，即使告知了也违反了合同约定。证据5的真实性、合法性、关联性无异议，不能达到被告的证明目的。我方明确了原告并未使用被告提供的车辆，车辆的花费与原告无关,原告方不予认可。证据6，并未看到这具体销控通知，这些都是进场之前的通知，与本案无关，也与原告无关。
反诉原告中瀚公司为支持其反诉请求，向本院提交了如下证据：
1、湘潭“聚龙广场”项目《全程营销策划销售合同书》，拟证明：双方权利义务在合同中已有明确具体的约定；佣金是按销售总额的一定比例进行核算；销售业绩是按到账资金核实。佣金的支付是由乙方开具正规税务发票提交甲方，甲方按实际到账资金进行核实后支付乙方。
2、聚龙广场佣金结算表（共计5份）（含汇总表），拟证明：反诉被告在春节前未完成约定的2000万元销售任务。反诉原告有权将反诉被告的履约保证金抵做违约金作为处罚。从而证明反诉原告的第2项请求（即依法确认反诉被告的履约保证金已抵做违约金）成立。
3、①2014年10月15日聚龙广场移交目录（表）；②录像视频（光碟一张），拟证明：反诉原告要求反诉被告返还侵占的销售资料和客户资料的第4项请求成立。反诉被告单方无故停止执行合同，应按约定承担支付10万元违约金的责任。反诉原告的第3项诉求成立。
4、“工作联系函”及相应短信，拟证明：反诉原告在反诉被告停止执行合同后仍未放弃努力，一直与反诉被告协商沟通，希望解决存在的分歧。反诉被告要求反诉被告返还销售资料和客户资料的诉求成立。
5、“解除合同的通知”及相应短信，拟证明：反诉原告按照法定的程序向反诉被告发出了解约通知。该通知自到达反诉被告处即生效。反诉原告的第1项反诉请求合法有据，该诉求成立应予支持。
6、聚龙精英公寓营销宣传方案及QQ记录，拟证明反诉被告向反诉原告提出了小户型房屋的促销方案，要求反诉原告大力配合进行广告投入。
7、户外广告发布合同、湘潭市湘运广告有限公司广告合同、微大大微信公众平台系统开发合同……、相应广告制作资料、推广宣传费用明细表及广告费发票及先期支付凭证、中瀚地产巨幅结算单、大成嘉义公司结算单及发票，拟证明：反诉被告停止执行合同的毁约行为导致该方案未能实施，并给反诉原告造成了巨大损失。反诉原告请求反诉被告赔偿广告制作、推广、宣传费等损失的主张成立，应予支持。
反诉被告瀜鑫公司质证认为：证据1的真实性、合法性、关联性均无异议，不能达到反诉原告的证明目的。该合同第6-8条关于结算进行了明确约定，反诉被告的佣金结算适用6-8条。证据2，汇总表的真实性、合法性、关联性均有异议，该表既无签字和盖章，且系被告单方制作；三性均不认可，且不能以到账资金为准。后面的五个结算表的真实性、合法性、关联性无异议，但不能达到反诉原告的证明目的。同时，从该证据中没有看到销售人员仅为4人的证据，反诉被告进场时派出的销售人员为9人。证据3，移交目录，大部分内容都是电子资料及固定资产，反诉被告撤场时并未带走被告的任何东西。录像视频的真实性，合法性，没有异议，对其关联性有异议，从整个视频中看不出来反诉被告工作人员侵占并带走被告资料的事实，且不能达到反诉被告的证明目的，反诉被告已经依约依规解除了和反诉原告之间的合同，不存在违约。证据4的真实性、合法性、关联性均有异议，反诉原告发短信时间为2015年3月15日，与对方证据上显示的时间不一致，且反诉被告并未收到了该联系函和短信。根据短信内容，反诉原告已经知道反诉被告要解除合同的意愿，因此，反诉被告发了书面通知，从对方的该份证据显示，反诉原告也于2015年3月12日就知道反诉被告之间解除合同的意思表示。证据5的真实性、合法性、关联性三性均有异议，即便解除合同，其解除时间也是2015年3月12日。证据6的真实性、合法性、关联性三性均不予认可，QQ记录该证据只是一部分，对其真实性存疑；对小公寓方案上面没有反诉被告的签字和盖章，不能证明其真实性，该方案也不是反诉被告制作，即使使用也不是由反诉被告决定。证据7的真实性、合法性、关联性均有异议，不能到反诉原告的证明目的。
反诉被告瀜鑫为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据：
1、①2015年3月10日反诉被告出具的《关于终止聚龙广场项目销售代理服务并要求支付所拖欠的销售佣金及赔付相应合同违约金的函》；②反诉原告拒收反诉被告所发函件的快递凭据。拟证明反诉被告已于2015年3月10日发出书面通知解除双方合同关系，该函件于2015年3月12日到达反诉原告，双方合同关系已于2015年3月12日解除。
2、部分结算报表、反诉原告公司的费用报销单及银行进账单，拟证明反诉原告欠付佣金，构成违约在先的事实。
3、反诉被告销售聚龙广场项目的结算总表，拟证明：2015年春节前，反诉被告完成合同销售额达到17525902元；反诉被告的销售人员超过了6人。
4、反诉被告进行聚龙广场销售的员工工资表，拟证明反诉被告在春节前派驻现场的销售人员超过6人，反诉被告并未违反合同约定。
5、①反诉被告出具的《工作联络函》；②反诉被告在反诉原告售楼部拍摄的施工单位闹事照片；③反诉被告在反诉原告售楼部内拍摄的施工单位闹事视频，拟证明：因反诉原告与施工单位之间就工程款支付的问题，引发的各种矛盾冲击，严重影响反诉被告销售工作开展的事实；反诉被告多次就其纠纷导致反诉被告销售工作难以开展一事向反诉原告提出建议，要求反诉原告尽快解决，并要求反诉原告将首期营销考核顺延三个月，反诉原告未予理睬的事实。举证完毕。
反诉原告中瀚公司质证认为：证据1的真实性有异议，不能达到反诉被告的证明目的，反诉原告从来没有收到书面解除合同通知。证据2的真实性无异议，证明目的有异议，8万多元的佣金结算表，核定佣金经反诉原告财务部核实后在此签署了发放佣金的意见，反诉被告也是知道的，因此，不能说明反诉原告欠付佣金和违约的事实。证据3系单方制作，真实性、合法性有异议，且不能达到被反诉原告的证明目的。证据4系单方制作，真实性、合法性有异议，且不能达到反诉被告的证明目的，在售楼部反诉被告只派出4名销售人员。证据5对真实性有异议，因为这个视频看不出时间，地点，和人物，对关联性有异议，这是施工单位与民工的事情，与本案和反诉原告无关，不能达到反诉被告的证明目的。视频因为没有看，对其真实性无法确定。
本院对原告瀜鑫公司提交的证据认证如下：因被告中瀚公司对证据1、证据2、证据3、证据4和证据7中的电子备案合同和电子备案信息的真实性均无异议，本院对其真实性予以认定。证据5证明的是民工向施工承包单位讨要工资的事实，与被告中瀚公司无关，与本案没有关联性，本院不予认定。证据6虽未有效送达给被告，但本院对原告曾向被告寄送终止执行合同函的事实予以认可。证据7中的①《待结算销售佣金明细表》因系原告单方制作、且被告不予认可，本院不予认定。证据8因与原告的诉求没有关联性，本院不予认定。
本院对被告中瀚公司提交的证据认证如下：因原告瀜鑫公司对证据1、证据2、证据3、证据5的真实性、合法性和关联性均无异议，对证据4的真实性和合法性无异议，本院均予以认定。证据6因原告方已签收，本院对其真实性予以认定。
本院对反诉原告中瀚公司提交的证据认证如下：因反诉被告瀜鑫公司对证据1、证据2的真实性、合法性和关联性均无异议，本院予以认定。因反诉被告仅对证据3中的②录像视频的关联性有异议，本院对证据3的真实性予以认定。因证据4、证据5能与相应短信相互佐证，本院对其真实性予以认定。因证据6、证据7能相互印证且与短信相互佐证，本院对其真实性予以认定。
本院对反诉被告瀜鑫公司提交的证据认证如下：因反诉原告中瀚公司对证据2、证据5中的①“工作联系函”的真实性没有异议，本院对其真实性予以认定。证据1虽未有效送达，但本院对反诉被告曾向反诉原告寄送终止执行合同函的事实予以认可。证据3、证据4因系反诉被告单方制作、且反诉原告不予认可，本院不予认定。证据5中的②③因与本案没有关联性，本院不予认定。
经审理查明：2014年10月10日，中瀚公司（甲方）与瀜鑫公司（乙方）签订《全程营销策划销售合同书》，甲方委托乙方对甲方所属“聚龙广场”项目进行全程营销策划销售服务；乙方接受甲方委托，并承诺在本合同有效期内在甲方的授权范围内以甲方的名义从事本项目的全程营销策划销售服务。该合同第一至第三条对乙方将提供的项目营销策划销售代理服务、项目整合推广服务的工作内容和工作标准做了约定，其中要求乙方提供日、周、月销售报表，与销售计划、周工作计划和月度工作总结报甲方客服部。第四条对“乙方提交成果方式”约定为：销售业绩成果是指甲方通过乙方代为销售的到账资金。由乙方每月月底核算提交甲方客服部，由甲方指定的财务人员核定后签字确认。第五条对服务时间约定为2014年10月至2016年9月底（计24个月），并约定了对乙方完成销售额任务的考核办法和考核原则。第六条对“服务范围和费用结算”的约定如下：6-1甲方同意将除已签约销售的房源之外的聚龙广场项目一期：公寓约18504.2㎡332套、住宅17442.27㎡169套、临街商铺约612.7㎡8个及尚未开始建设的二期项目房源由乙方代理销售，……6-2项目一期工程：2015年春节前，累计完成销售总额2000万元；2015年5月底前，累计完成销售总额2600万元；……。6-3销售代理佣金：住宅部分按销售总额的2.5%，商业部分按销售总额的2%。6-4销售佣金结付：甲方须在进入销售后每个月的前5个工作日结算上月的销售代理佣金（含基价佣金和溢价佣金）。乙方须开具本地正规税务发票提交甲方，甲方以转账或现金的方式支付给乙方。6-5前期策划服务费：甲方同意乙方在以后的销售佣金中提前预支7.5万元。……乙方派驻现场的销售人员2015年春节前不少于6人，……项目负责人为项君。6-7乙方每月结算佣金时，均扣除应结佣金总额的10%作为履约保证金，待项目合同顺利结束时，乙方按合同完成标的任务并无违约时，甲方一次性无息结算给乙方；如履约过程中，乙方有任何违约行为，则甲方可将此履约保证金作为违约金进行相应金额的处罚，不予退还。6-8结算方式：A客户选择一次性付款或分期付款方式的，按实际到账资金进行结算。B对于分期付款的客户，根据付款进度乙方负责将剩余房款催缴到位，如逾期违约的客户则由乙方负责进行二次销售并不再重复结算佣金。C客户选择银行按揭付款方式的，客户首付款全部到位且乙方负责整理好客户按揭资料并通过银行审核面签合同后可结算全额佣金，但乙方有责任和义务在客户后期办理按揭房款过程中完善资料全力配合按揭房款顺利完成放款，……。第七条对“甲、乙双方责任”进行了约定，7-3甲方负责项目的整体广告推广费用……。7-4甲方提供一台看房车供乙方使用，乙方承担2000元/月的费用……。第八条对“违约事宜”的约定为：8-1甲乙双方均不得擅自违反本合同之条款约定，任何一方违反本合同条款约定而造成对方相应损失的，应根据合同的责任向对方赔偿相应的损失。8-2甲方延期支付合同约定服务代理佣金费15天以上的，乙方可向甲方提出书面敦促；延期支付超过30天的，乙方可向甲方提出并有权解除本合同，并要求甲方支付完前期乙方全部投入及应付的佣金费用（因乙方违约在先的情况除外），……。8-3乙方未按本合同约定完成各阶段销售任务的，甲方有权解除本合同并要求乙方在第二个月内补充完成未完成的销售进度任务。乙方在限定时间内未完成的，除无条件向甲方移交客户所有资料外，甲方应扣除乙方的履约保证金作为处罚。8-4除本合同约定外，甲乙双方都不得单方面解除或停止执行本合同，任何一方无故单方面解除或停止执行本合同的，应向对方支付壹拾万元违约金。合同还约定了其他事项。
合同签订后，瀜鑫公司于2014年10月15日进驻中瀚公司聚龙广场营销中心开始营销。同日，中瀚公司给瀜鑫公司移交了以下资料：一是“聚龙广场项目开发商下发的文件移交表”，包括6类（文件盒、政府文件、客带客奖励、变更通知、销控通知、活动方案）共计51份文件。二是“聚龙广场项目移交电子档文件明细表”，包括成交一览表、网签加密狗等11份文件。三是“聚龙广场固定资产清单”（包括沙发等）和“营销样板房物品清单登记”表（包括钥匙等）。同时，中瀚公司给瀜鑫公司移交了看房专车（含专职司机）一台。2014年10月29日，瀜鑫公司聚龙广场项目部向中瀚公司提出无需再提供看房车辆及专职司机给其使用，中瀚公司同意于2014年11月1日收回看房车辆，但要求瀜鑫公司按合同承担10月15日至10月31日的费用1000元。2014年11月6日、12月4日，瀜鑫公司向中瀚公司申请预付前期策划服务费50000元，中瀚公司于2014年11月10日、12月11日给瀜鑫公司支付了申请价款50000元。2014年12月至2015年2月，中瀚公司和瀜鑫公司根据房屋销售合同金额，分五次对销售佣金进行了结算，佣金结算金额合计445382.70元（含预留的履约保证金44539元）。其中，前四次结算的销售佣金，因销售房款已全额到账中瀚公司已支付给了瀜鑫公司（但从2015年1月12日结算的佣金中扣除了用车费1000元未付）。第五次销售佣金的结算时间为2015年2月10日，结算金额为83662元，瀜鑫公司于2月11日提交了付款金额为83662元的申请（“费用报销单”），中瀚公司于2月13日通过银行转账方式支付了50000元，余款33662元因有2套银行按揭贷款未到账而未付，该两套房的银行按揭贷款在3月3日已实际到账。瀜鑫公司增加诉请的佣金94938元，涉及11套房屋的销售。部分房屋买卖、按揭贷款手续瀜鑫公司没有完成，双方没有结算确认，佣金包括应预留的10%履约保证金9494元，但该佣金所涉销售房款现已实际到账。
另查明，2015年1月30日，瀜鑫公司向中瀚公司送达“工作联络函”，就聚龙广场项目施工单位施工人员扰乱售楼部正常工作之事，建议中瀚公司采取措施解决好相关问题。2015年3月2日，瀜鑫公司向中瀚公司发出“工作联络函”，提议将原定于2015年2月15日的首期营销考核时间点顺延至2015年5月15日，后期营销考核时间点相应顺延3个月。2015年3月11日，瀜鑫公司停止执行合同，并以特快专递的方式向中瀚公司发出了《关于终止聚龙广场项目销售代理服务并要求支付所拖欠的销售佣金及赔付相应合同违约金的函》，该函未有效送达给中瀚公司。2015年3月15日，中瀚公司将“工作联系函”以短信的方式告知、发给了瀜鑫公司项目负责人项君，希望双方在3月17前通过协商的方式解决履约的分歧，达成共识。2015年3月21日，中瀚公司将“解除合同的通知”以短信的方式告知、发给了瀜鑫公司项目负责人项君，通知瀜鑫公司解除双方于2014年10月10日签订的湘潭中瀚“聚龙广场”项目《全程营销策划销售合同书》。
再查明，瀜鑫公司在停止执行合同前代中瀚公司销售房屋的合同金额为17137963元，其中2015年春节前完成合同销售总额为16792251元。
本院认为，瀜鑫公司和中瀚公司签订的湘潭中瀚“聚龙广场”项目《全程营销策划销售合同书》系双方当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，为有效合同。双方当事人应严格按照合同约定履行各自的义务。
一、本诉部分
1、关于瀜鑫公司诉请确认《全程营销策划销售合同书》于2015年3月12日已经解除的问题。本案中，瀜鑫公司于2015年3月10日用特快专递向被告中瀚公司发出了《关于终止聚龙广场项目销售代理服务并要求支付所拖欠的销售佣金及赔付相应合同违约金的函》，但该函件已退回，根据合同法第九十六条的规定，一方解除合同时应向对方发出书面通知，合同自通知到达对方时解除。瀜鑫公司发出的终止合同的书面通知并未有效送达给中瀚公司，故本院对瀜鑫公司要求确认本案合同已于2015年3月12日解除的诉讼请求不予支持。
2、关于瀜鑫公司诉请中瀚公司支付违约金的问题。本院认为，根据《全程营销策划销售合同书》第8-2条的规定，甲方延期支付佣金15天以上的，乙方可向甲方提出书面敦促，超过30日的，乙方可以解除合同。根据本院查明的事实，双方对销售房屋的佣金总共进行了五次结算，前四次结算的佣金在瀜鑫公司开具发票、提交申请后，中瀚公司根据销售房款实际到账的情况基本在三日内付清（最长未超过八天）。第五次结算的佣金83662元是在2015年2月10日结算，2015年2月11日原告申请结付，被告于2015年2月13日支付了其中的50000元。余款33662元暂时未付，按合同第8—2条的规定，中瀚公司在迟延付款15天以上即3月26日之后未付佣金则构成延期，超过30天即到2015年3月13日还未付则瀜鑫公司有权解除合同。故原告于2015年3月10日晚即撤离被告公司要求解除合同条件并未成就，被告不应承担违约责任。另外，因瀜鑫公司实际占有中瀚公司配置的看房车辆达半个月，按照合同约定应承担1000元的费用，中瀚公司从应付佣金中扣除1000元并无不妥，亦不构成违约，故瀜鑫公司要求中瀚公司支付违约金无事实依据，本院不予支持。
3、关于瀜鑫公司诉请中瀚公司支付佣金34662元和94938元以及履约保证金的问题。
瀜鑫公司诉请的佣金34662元包含了2015年2月10日结算中未付的33662元以及中瀚公司在2015年1月12日结算中扣除的用车费1000元。因中瀚公司认可33662元未付，且所涉银行按揭贷款在2015年3月3日已全部实际到账，故本院对瀜鑫公司主张该笔佣金33662元的请求予以支持。如前所述，根据合同约定，中瀚公司所扣除1000元佣金属于瀜鑫公司依据合同约定应当支付的费用，故本院对瀜鑫公司主张该笔佣金1000元的请求不予支持。
瀜鑫公司主张的94938元佣金，因该佣金所涉房款现已实际到账，中瀚公司根据合同约定应向瀜鑫公司支付该项佣金，本院对此请求予以支持。
瀜鑫公司主张支付履约保证金的问题。根据双方合同第6-7条、第8-3条的规定，该履约保证金在乙方按合同完成标的任务并无违约时，甲方应一次性无息结算给乙方。如乙方有任何违约行为，未按合同约定完成各阶段销售任务、在限定的时间内也未完成的，则甲方可扣除履约保证金作为违约金（处罚）。根据查明的事实，本案中，瀜鑫公司未按照合同约定完成销售任务，且单方撤场停止执行合同，已构成违约，中瀚公司有权扣除瀜鑫公司的履约保证金作为处罚，本案中瀚公司认可预留了瀜鑫公司销售佣金44539元作为履约保证金的事实，故瀜鑫公司要求中瀚公司支付履约保证金44539元无事实及法律依据，本院不予支持。
二、反诉部分
1、关于中瀚公司诉请确认《解除合同的通知》已于2015年3月21日解除的问题。中瀚公司于2015年3月21日将书面的“解除合同的通知”以手机短信的方式告知、发给了瀜鑫公司项目负责人项君，通知解除双方于2014年10月10日签订的湘潭中瀚“聚龙广场”项目《全程营销策划销售合同书》。本院认为，中瀚公司发出“解除合同的通知”符合法律规定的形式，并已有效送达给瀜鑫公司，本案合同已解除。反诉原告的该项诉讼于法有据，本院予以支持。
2、关于中瀚公司主张违约金10万元并将履约保证金44539元抵作违约金的诉求应否支持的问题。如前所述，瀜鑫公司未按照合同约定完成销售任务，且单方面解除停止执行合同，已先构成违约，根据双方合同第8-4条的规定，除本合同约定外，双方都不得单方面解除或停止执行本合同，任何一方无故单方面解除或停止执行本合同的，应向对方支付壹拾万元违约金。以及第6-7条如履约过程中，乙方有任何违约行为，则甲方可将此履约保证金作为违约金进行相应金额的处罚，不予退还。故中瀚公司要求瀜鑫公司支付10万元违约金以及将履约保证金44539元抵作违约金的诉讼请求，符合双方合同的约定，于法有据，本院予以支持。
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