福建省屏南县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)闽0923刑初119号
公诉机关屏南县人民检察院。
附带民事诉讼原告人黄某，男，1995年5月1日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，无业，住屏南县，系本案被害人。
被告人徐基贵（曾用名徐文明），男，1990年5月7日出生于福建省屏南县，汉族，小学文化，无业，住屏南县（户籍地屏南县），曾因犯故意伤害、聚众斗殴、贩卖毒品罪于2010年12月13日被本院判处并决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币3000元，2014年4月8日刑满释放；现因本案于2017年2月14日以聚众斗殴罪被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现羁押于屏南县看守所。
辩护人暨诉讼代理人吴家林，福建宁仁律师事务所律师。
屏南县人民检察院以屏检公刑诉[2017]99号起诉书指控被告人徐基贵犯故意伤害罪，于2017年9月15日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人黄某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。屏南县人民检察院指派代理检察员陈辉煌出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人黄某，被告人徐基贵及其辩护人暨诉讼代理人吴家林到庭参加了诉讼。现已审理终结。
屏南县人民检察院指控：
2014年11月27日，张某1（已判决）因赌博与黄某等人发生纠纷并被砍伤，随后张某1、张某2龙、谢某1（以上二人另案处理）、张某3、吴某2（以上二人已判决）等人携带砍刀前往古厦公厕附近寻找黄某等人未果。黄某得知后纠集多人驾车前往屏南县棠口乡际头村宁某二级路原公安监控探头路段，并电话邀约张某1一方人员到上述地点打架。当晚19时许，被告人徐基贵在张某2龙的纠集下伙同张某1等人驾车前往，双方部分人员在上述地点发生械斗，造成张某1受伤。期间，被告人徐基贵驾驶现代轿车搭载张某4等人撞击人群，造成黄某、张某1受伤。被告人徐基贵随后立即驱车离开现场，途中得知张某1受伤，又驾车返回现场，并将对方红色标致轿车车尾撞毁，徐基贵等人持刀打砸该车辆后逃离现场。
经屏南县公安局法医学鉴定，黄某的伤情属重伤二级，张某1的伤情属轻伤一级。
公诉机关当庭列举了相关证据证实其指控的犯罪事实。并据此认为，被告人徐基贵积极参与持械聚众斗殴，期间驾车撞击他人造成一人重伤，一人轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人黄某诉请法院判令被告人徐基贵赔偿医疗费人民币185715.07元、误工费58800元、护理费58800元、住院伙食补助费3200元、营养费15000元、交通费5714元，住宿费4200元，残疾赔偿金227987.84元，鉴定费3060元，合计562476.91元。并提供了相应证据以支持其诉讼主张。
被告人徐基贵对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，其认为其驾车并没有撞到黄某，其行为应定性为聚众斗殴罪，而非故意伤害罪。
辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名亦有异议，其认为1、被告人徐基贵的行为应定性为聚众斗殴，起诉书指控被告人驾车撞伤黄某、张某1证据不足。理由如下：①黄某一方人员除郑某外均未指认被告人驾车撞人，而郑某的证言前后矛盾，不能采信。②黄某一方人员均称撞人的车辆系第一部车，但现有证据无法证明被告人驾驶的现代车为第一部车。③虽然张某4称有听被告人说其撞到人，但被告人予以否定，且无其他证据予以印证。2、假定被告人确有驾车撞伤人，其行为也系过失。3、被告人具有如下多个从轻处罚情节：①被告人系从犯。②被告人认罪态度好。③被告人已部分赔偿黄某的经济损失，且已取得张某1的谅解。④黄某对案件的发生具有重大过错。
关于刑事附带民事诉讼。被告人徐基贵及其诉讼代理人认为1、起诉书指控被告人故意伤害罪证据不足，刑附民原告人要求被告人赔偿相关经济损失的理由不成立。2、即使故意伤害罪名成立，也不应由被告人承担全部赔偿责任。刑附民原告人在案件中存在重大过错，应承担50%的责任。3、被告人一方已赔偿刑附民原告人经济损失20000元。
经审理查明：
一、刑事部分
2014年11月27日，同案犯张某1（已判决）因赌博与黄某（已判决）发生纠纷并被砍伤，随后张某1、张某2龙、谢某1（以上二人另案处理）、张某3、吴某2（以上二人已判决）等人携带砍刀前往古厦公厕附近寻找黄某等人，但未果。黄某得知张某1等人在找寻其后纠集郑某、张某某、熊某某、黄某某、甘某1甲、林某某、甘某1乙（以上七人已判决）、周某1乙、徐某某、胡某某（以上三人另案处理）、“勇哥”（身份不明）等人分乘黄某租赁的闽Ｊ×××××黑色丰田轿车及郑某借用的闽Ａ×××××红色标致308轿车，并携带砍刀前往屏南县棠口乡际头村宁某二级路原公安监控探头路段。之后黄某电话联系张某1一方人员到上述地点打架。19时许，被告人徐基贵伙同张某3、吴某2、张某1、张某4（已判决）、张某2龙、谢某1、蔡某、周华样、江某（以上三人另案处理）等人分乘闽Ａ×××××黑色现代轿车等三部车辆到达上述地点。双方人员在宁某二级路原公安监控探头路段持砍刀等器械进行打斗，造成张某1下唇贯通伤。期间，被告人徐基贵驾驶闽Ａ×××××黑色现代轿车搭载张某3、吴某2撞击黄某、张某1等人，造成黄某头部、肋骨等多处受伤、张某1左腿骨折。被告人徐基贵驾车撞击人群后立即驱车离开现场，途中电话得知张某1受伤，遂驾车返回现场，并将对方的红色标致轿车车尾撞毁，后被告人徐基贵、张某3、吴某2等人下车持刀打砸闽Ａ×××××红色标致308轿车。
经屏南县公安局法医学鉴定，张某1下唇贯通伤属轻伤二级，左股骨下段粉碎性骨折属轻伤一级，综上，张某1的伤情属轻伤一级；黄某右额颞顶叶多发脑挫裂伤，并伴有烦躁、昏迷、双侧瞳孔不等大，肌力减弱等神经系统症状与体征，属重伤二级，顶骨骨折属轻伤二级，第三腰椎左侧横突骨折属轻伤二级，外伤性脑积水属重伤二级，综上，黄某的伤情属重伤二级。
经屏南县价格认证中心鉴定，闽Ａ×××××黑色现代轿车损失价值为7775元，闽Ａ×××××红色标致308轿车损失价值为11366元，合计损失价值达19141元。
2017年2月14日，被告人徐基贵在屏南县甘棠乡前院村被屏南县公安局民警抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人黄某的陈述，证实案发当日，其与张某1因赌钱发生纠纷，其持刀砍了张某1手臂一刀。随后其听说张某1纠集了一伙人想打其，其便联系张某某、郑某等人开车前往宁某二级路原公安监控探头路段，并电话邀约张某1一方人员到上述地点打架，过了一会儿，对方三辆车子到达，张某1一人拿着一把关某刀下车冲过来砍其一方人员，之后双方发生械斗，张某1头部、背部被砍伤，这时对方的一辆小车突然冲了过来，将其撞飞，之后其就昏倒了。
2、被害人张某1的陈述及辨认笔录，证实案发当天其因赌博问题与黄某发生矛盾，其手臂被对方砍伤，之后，其电话联系了张某2龙、吴某2、张某3等人持关某刀去古厦寻找黄某等人，但未果。之后，张某2龙接到对方电话，称邀约去二级路上面打架，其一方人员便驾车前往，其乘坐江某驾驶的奥迪车，车上还有徐基贵及一个不知道名字的人；张某2龙驾驶黑色现代轿车搭载张某4、张某3、吴某2及谢某1；蔡某驾驶一辆面包车，搭载周华样和蔡某的朋友。车子开到宁某二级路原公安监控探头附近时，其看见路边有一群男青年围着，其便拿着一把关某刀从车上下来，之后其与对方人员发生械斗，期间，其头部被对方砍了一刀，随后其被对方人员往旁边拉，突然其一方的一辆车撞了过来，其被撞倒在地，当时觉得左脚很疼，之后的事情其就不清楚了。
3、同案犯黄某某的供述及辨认笔录，证实其经人邀约，与周某1乙、“勇哥”等人乘坐一辆红色小车前往宁某二级路打架，其与黄某、周某1乙、徐某某等人在宁某二级路旧公安监控探头附近等待张某1一方人员到来，突然其听到有人说就是那部车，其跑出去看到路边停着一辆面包车，车旁站着一名男子，还有一人正从车上下来，二人都拿着砍刀，其一方人员遂持刀冲过去，对方一名男青年调头跑了，还有一人（即张某1）被其一方人员围住打，之后周某1乙抓住张某1准备带其上车，在过马路时突然从高速公路方向驶来一辆车朝其一群人冲了过来，其一方有几个人及被抓的那个对方男子被撞倒。“勇哥”赶紧让其几个人上原来的车走，在路上“勇哥”接到电话称有一人受伤还在现场，车子要回去接人，其便在半路下车回家了。
4、同案犯甘某1甲的供述及辨认笔录，证实案发当天，徐某某叫其一起去做事，之后其与徐某某一起坐上一辆红色小车，在路上时其知道是要去打架，到了二级路原公安监控探头处，其一方人员全部下车等待对方人员。对方开来三辆车，第一辆是面包车，从车上下来两个人，其一方人员就持刀冲上去砍对方人员，并用刀扔面包车，这时对方另一辆车朝其一群人冲了过来，将其一方人员撞倒二三人，之后徐某某叫其走，其便一起坐上车，车子开到际头路时，其便下车回学校了。
5、同案人徐某某的供述及辨认笔录，证实案发当天，黄某某约其，其便与甘某1甲一起在古厦公厕附近等，快到6点时，有一黑一红两辆小车来接人，其二人便上了红色小车，车子往佳垅环岛方向开，开到上停下，其一方人员全部下车，所有人手上都拿着砍刀，对方车辆到达后，其一方人员持刀砍砸对方第二辆车，之后对方车辆开走调头后返回，并有两名男子下车，其一方人员就持刀追砍两名男子，其中一人跑开，还有一人被围住用刀砍，突然，对方的一辆车子朝人群撞过来，那名被砍的男子及黄某被撞飞。之后其坐上红色小车离开，车子开到“惠泽龙”时，开车男子接到电话，说担心现场人死了，遂将车子开回，到现场时看到一名被撞的男子躺在地上，其与副驾驶座上的人下车去拉他时，对方一辆车开了过来，其赶紧爬上车，那辆车就将红色小车的车尾撞了一下，之后有七八名男子拿着砍刀对着红色小车乱砸，砸了一会儿人就走了，其等到警察来了才下车。
6、同案人周某1甲的供述及辨认笔录，证实案发当天下午其有与黄某某等人一起驾车在城关街上找人，在车上其听人说对方的人很嚣张，要约对方的人晚上打架，并叫其等电话晚上一起去打架，随后其便下车回家，之后没有人联系其。
7、同案犯郑某的供述及辨认笔录，证实案发当天，因黄某砍伤张某1，张某1找人要打他，黄某让其找一辆车及一些砍刀，其便找了一辆红色标致车，并拿了几把砍刀放在后备箱，之后“勇哥”开车接了几个人一同开车往二级路方向，其一方共有两辆车，车子开到二级路原公安监控探头旁的空地上停下，车上人全部下车，手上都拿着砍刀，没多久，对方就开车到了，共三、四辆车，其看见张某1拿着砍刀冲过来，黄某带着几个人冲过去跟对方互砍，之后其看见黄某几个人抓着张某1，其和“勇哥”叫他们上车，这时对方一辆车突然冲了过来，将黄某、张某1撞倒在地上。其和“勇哥”想把黄某拉上车，但对方车子调头，“勇哥”赶紧开车载着人走了，开到际头路时，有人打电话给“勇哥”，说现场还有人躺着，“勇哥”就叫车上人下车，剩下其和徐某某三人开车返回现场，到现场后其看到张某1躺在路边，准备将其抬上车，这时对方一辆车子撞向其的车，其就跑了。
8、同案犯熊某某、张某某、林某某及同案人周某1乙、胡某某的供述及辨认笔录，证实在约架地点，双方发生互砍，之后黄某一方人员抓住张某1并准备将人带上车，刚走到路边，对方两辆车子开过来，第一辆车子没有撞到人，第二辆车撞上了张某1、黄某、熊某某和胡某某，张某1、黄某被撞倒地。
9、同案犯甘某1乙的供述及辨认笔录，证实案发当天晚上，双方在约架地点发生打架，对方车辆突然撞击人群，其看到有几个人被车撞到。
10、同案犯张某4的供述及辨认笔录，证实其一方人员开车到宁某二级路旧公安局监控探头附近的时候，看到一群人站在路边，张某2龙就将车停下，车上的几个人就准备下车，这时徐基贵坐上驾驶座，张某2龙坐到后排，徐久贵就驾车朝路边站的十几个男青年冲了过去，撞了一下就往环岛方向开，其在后排听到徐基贵说他刚才撞到人了。车子开到佳垅环岛时，张某2龙接到电话，称张某1还在现场，之后徐基贵驾车返回，到现场时看到一辆红色小车停在路边，徐基贵驾车撞向红色小车车尾。
11、同案人周华样的供述及辨认笔录，证实案发当天因张某1手臂被黄某砍伤，双方相约打架，前往约架地点时其一方人员共驾驶三辆车，其与蔡某乘坐黑色广本小车，三部车开出去时广本车在最后，到了旧公安监控探头路段时没有发现对方，三辆车遂开到屏南高速路口调头，这时其乘坐的车子开到了最前面，到了旧公安监控探头路段时，看到对方十几个人拿着关某刀站在路边，突然有六七个人拿着刀冲过来看其坐的车，这时蔡某说这车是其借的，被砸坏就不好了，于是其乘坐的车子就开走了。同时其称事发后，其有与徐基贵聚过，徐基贵告诉其当时他有带车撞到张某1和黄某。
12、同案人蔡某的供述，证实案发当天因张某1被人砍伤，双方相约打架，前往约架地点时其一方人员共驾驶三辆车，张某2龙驾驶的是黑色现代车是第一部车，其坐的黑色广本车在最后，车子开到高速路口时，张某2龙驾驶的车辆停下，张某2龙这时接了一个电话，随后黑色现代车调头往回开，其乘坐的车也就调头，这时广本车变成第一部，车子开到旧监控探头附近路段时，其看到一群人拿着刀站在路边，车子路过时，对方拿着刀砸其的车，其赶紧跟驾驶员说，这车是其借的，被砸坏了不好说，于是，驾驶员就将车子开走了。
13、同案犯张某3的供述，证实前往约架地点时其与吴某2、谢某1、张某4、张某2龙同乘黑色现代车，江某驾驶黑色奥迪，张某1坐在里面，还有一辆黑色广本车。徐基贵、蔡某、周华样坐哪辆车其不记得。当时其乘坐的现代车在第一部，车子快到高速路口收费站时，张某2龙接了一个电话，三车停了一会，其下车后再上车时发现驾驶员换成了徐基贵，之后徐基贵驾车往城关方向开，开到旧公安监控路段时，其看到一群人拿着刀站在路边，于是徐基贵没有停车，直接将车开走，车子开到环岛时，不知谁接了一个电话，说张某1受伤了，于是车子便调头回去，到旧公安监控路段时，看到对方的红色标致车停在路边，徐基贵便驾驶车辆往对方的红色标致车尾撞了上去，之后车上人员就持刀下车砍砸标致车后离开。
14、同案犯吴某2的供述，证实案发当天因张某1与黄某发生矛盾，黄某邀约其一方人员在旧公安监控探头附近打架，其一方人员便驾驶三辆车子前往，其乘坐的是一部黑色的小车，同车的人还有张某4、张某3、谢某2，此时其乘坐的车子排在第一部，车子快开到屏南高速路口时，车子停了下来，其车上人员下车上厕所，另外两部车也停了下来，过了一会儿，大家重新上车，因大家都戴着头套，所以其不清楚开车的人是谁，这时车子调头往回开，但其不记得这时其乘坐的车排第几部，行驶中其看到一群人站在路中间，车子就朝人群冲了过去，有没有撞到人其不清楚，车子开到环岛时，不知谁接了一个电话，车子就调头往二级路方向开，到了打架现场，其看见一部红色车停下路边，驾驶员不知为何就开车撞了上去，之后其车上的人员就全部下车跑了。
15、同案人江某的供述，证实案发当晚因张某1被人打了，双方相约打架，其一方共有三部车，其驾驶的奥迪车跟在最后，车上有张某1和徐基贵；第一部车是张某2龙驾驶的，第二部是黑色广本，谁驾驶的其不清楚。车子往二级路方向行驶，开到旧公安监控探头附近时张某1、徐基贵陆续下车，因其的车子系借来的，于是其就将车开到际头转了一圈后将车开回，到达旧公安监控探头附近时，其看到张某2龙的车子碰在护栏边上，张某4和谢某1抬着张某1，于是其便将车子停下来，他们将张某1抬上车，其将车子开到树兜后，张某1就被人接走了。
16、同案人张某2龙的供述及辨认笔录，证实案发当天因张某1被黄某砍伤，双方相约在二级路附近打架，其一方人员驾驶三辆小车前往，其驾驶黑色现代车，蔡某驾驶黑色广本车，江某驾驶奥迪车，挡住三辆车车牌后，张某1给大家发了黑色头套，戴好头套后就出发了，其驾驶的黑色现代车是第一部，广本在第二部，奥迪在第三部，车子开过旧公安监控探头路段几百米时，其车上的人员全部下车上厕所，当全部人上车时，徐基贵跑来坐到现代车的驾驶座上，其便坐到了后排，上车后，徐基贵将车调头往城关方向开，经过旧公安监控探头路段时，其看到一群人冲了出来，徐基贵就开车往城关方向跑，开到佳垅环岛时，有人打电话给其说张某1在现场被人打了，其便示意徐基贵调头开回去，到打架现场时，不知道为什么，车子就撞上了路边的红色标致车，之后车上的人就下车去砍红色标致车。
17、证人苏某1的证言，证实案发当天，其驾驶一辆银色面包车途径宁某二级路原公安监控探头路段时，看到有四五十人持刀相互追砍，期间其的车子被那些男青年持刀砍，其便赶紧驾车离开现场。
18、证人吴某1、何某的证言及借车协议，证实闽Ａ×××××黑色现代轿车及闽Ｊ×××××小车系从租赁公司租借的。
19、证人苏某2的证言，证实因其老公高李宝欠人钱，其已在2014年8月底将其名下的红色标致车过户抵债。
20、证人叶某、颜某的证言及宝华汽车租赁协议，证实车架号为LHGCP165D8034812，车牌为闽Ｊ×××××的黄色本田轿车系颜某放在叶某经营的宝华汽车租赁店内用于出租，该车于2014年11月6日被租走。
21、屏南县公安局出具的现场勘验检查工作笔录、现场平面示意图、现场照片，扣押决定书、扣押清单，证实案发现场情况及涉案物品被扣押情况。
22、屏南县公安局出具的检查笔录、检查照片，证实涉案的黑色广本轿车、黑色现代轿车及红色标致轿车的损坏情况。
23、屏南县公安局出具的（屏）公（刑）鉴（损伤）字[2014]A1448号、B1449号法医学人体损伤程度鉴定书，证实张某1下唇贯通伤属轻伤二级，左股骨下段粉碎性骨折属轻伤一级，综上，张某1的伤情属轻伤一级；黄某右额颞顶叶多发脑挫裂伤，并伴有烦躁、昏迷、双侧瞳孔不等大，肌力减弱等神经系统症状与体征，属重伤二级，顶骨骨折属轻伤二级，第三腰椎左侧横突骨折属轻伤二级，外伤性脑积水属重伤二级，综上，黄某的伤情属重伤二级。
24、屏南县价格认证中心出具的屏价认证[2014]35号价格鉴定结论意见书，证实闽Ａ×××××黑色现代轿车损失价值为7775元，闽Ａ×××××红色标致308轿车损失价值为11366元。
25、张某1出具的谅解书，证实张某1对徐基贵的行为予以谅解，放弃对其提起刑事附带民事诉讼。
26、黄良利（黄某父亲）出具的收条，证实徐基贵一方人员有赔偿黄某医疗费20000元。
27、屏南县人民法院的（2015）屏刑初字第119号、（2016）闽0923少刑初1号、（2016）闽0923刑初16号、（2017）闽0923刑初17号刑事判决书，（2016）闽09刑终268号、（2017）闽0923刑终345号刑事裁定书，证实同案犯的判决情况。
28、查询违法犯罪记录情况说明，刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人的前科情况。
29、屏南县公安局出具的到案经过，证实被告人系抓获归案。
30、屏南县公安局出具的被告人的户籍证明，证实被告人犯罪时均已达完全刑事责任能力年龄。
31、被告人徐基贵的供述及辩解，证实案发当天，因张某1被人砍伤，张某1等人欲寻找对方人员输赢，双方约定地点后，张某2龙叫其一起去，并叫其坐上江某驾驶的奥迪车，还给了其一个黑色头套。当时其一方共有三辆车，张某2龙驾驶黑色现代车，江某驾驶黑色奥迪车，还有一部黑色广本，张某1与其一起坐在奥迪车里，车子往二级路方向行驶，到了旧公安监控探头路段时，有一群人围了上来，江某担心车被砍就往前开了一段，此时其看见张某2龙驾驶的车停在路边，车上的人准备方便，因其这时发现张某1已不在车上，遂下车问张某2龙等人，其下车后，奥迪车就直接往际头方向开走了，随后其便坐上现代车的驾驶位，并将车往城关方向开，到了旧公安监控探头路段时，有一群人从左边冲了出来，其就往右边甩了一把方向盘，不知道有没有撞到人，接着其就继续将车往前开，到了佳垅环岛时，张某2龙接到电话称张某1被人砍了，要其开车回去接，其遂调头回去，到了旧公安监控探头路段时，看到一部红色标致车停在边上，因车速太快，其又心急没刹住车，就撞到了红色标致车，之后，其车上的人员就下车去砍红色标致车，砍了几刀后，其就往旁边的山上跑了。
关于被告人徐基贵的行为如何定性的问题。经查，首先，被告人徐基贵的同车人员张某4证实其看见被告人驾车朝十几个男青年冲了过去，当时车速很快，撞了一下就往环岛方向开，其在后排听到徐基贵说他刚才撞到人；另一同车人员吴某2亦称看见徐基贵驾车朝着人群冲了过去；而同案人周某2其在事后有与徐基贵等人聚会时听徐基贵说过当天他有撞到人。被告人徐基贵亦供认其确有驾车朝人群冲过去。其次，黄某一方人员熊某某、张某某、林某某、周某1乙、胡某某均称撞伤黄某及张某1的车辆是张某1一方人员所驾驶的经过现场的第二部车。第三，被告人徐基贵一方人员蔡某及周华样证实前往二级路方向时黑色现代车为其一方的第一部车，而到了屏南高速路口，车辆调头，二人乘坐的黑色广本车变成第一部车；同时被告人一方张某3、吴某2、张某2龙等人均证实前往二级路时，黑色现代车为第一部车，且车辆确有在高速路口附近调头后返回。此外，根据张某3、吴某2、张某2龙等人及被告人徐基贵的供述均证实，车辆调头时黑色现代车的驾驶员已从张某2龙变更为被告人徐基贵。另根据被告人徐基贵及同案人江某的供述则证实江某驾驶的奥迪车并未返回，而是直接往际头方向开走，故调头返回的车辆仅黑色广本轿车及黑色现代轿车，综上，可以证实前往二级路方向时黑色现代车为第一部车，调头返回后，黑色现代车变为第二部车，且该车的驾驶员系被告人徐基贵。综上，上述证据能相互印证，证实被告人徐基贵驾驶黑色现代轿车将黄某、张某1撞伤的事实。另被告人徐基贵已年满十八周岁，系完全刑事责任能力人，其应当预见驾车冲向人群会造成他人伤害的后果，但其仍放任该结果的发生，系故意犯罪，故其应承担故意造成他人重伤的法律后果，同时根据刑法第二百九十二条第二款的规定，聚众斗殴致人重伤的应以故意伤害罪定罪处罚，故被告人徐基贵的行为应定性为故意伤害罪，被告人及其辩护人的关于被告人徐基贵构成聚众斗殴罪的意见与事实不符，不予采纳。
关于被告人徐基贵是否系从犯的问题。经查，被告人徐基贵在得知张某1等人系前往约架地点打架后，仍随同前往，之后还驾驶小车搭载多人撞击人群及车辆，并持刀砍砸对方车辆，被告人徐基贵系积极主动的参与本案，不应认定为从犯，辩护人认为被告人系从犯的辩护观点与事实不符，不予采纳。
二、附带民事部分
附带民事诉讼原告人黄某受伤后于2014年11月28日入住屏南县医院治疗，于2014年12月12日出院，并遵医嘱于当日转入福建医科大学附属第一医院继续治疗，于2014年12月30日出院，此后遵医嘱又于2015年1月19日入住福建医科大学附属第一医院继续治疗，于2015年2月4日出院，2015年3月11日入住福建医科大学附属第一医院治疗，于2015年3月11日出院，住院天数为64天。2015年9月17日，经福建正扬司法鉴定所评定，黄某的伤残程度评定为一处四级伤残、三处十级伤残，误工期、护理期、营养期均为300日，护理依赖为部分护理依赖。综上，其因伤造成的直接经济损失有⑴医疗费185715.07元；⑵误工费58800元；⑶护理费58800元；⑷住院伙食补助费3200元；⑸营养费15000元；⑹交通费5714元；⑺住宿费4200元；⑻伤残赔偿金227987.84元；⑼鉴定费3060元。合计562476.91元。案发后被告人徐基贵一方人员已赔偿黄某经济损失20000元。
上述事实有经附带民事诉讼原告人提供并经庭审举证质证的下列证据予以证实：
1、屏南县医院出院记录、病历记录单、手术记录单、CT检查报告单、费用汇总清单、福建省医疗住院收费票据、福建省医疗门诊收费票据、福建医科大学附属第一医院的入院记录、出院记录、疾病证明书、费用每日清单、磁共振检查报告单、脑电图监测报告、脑电地形图报告、福建省医疗住院收费票据、福建省医疗门诊收费票据，证实刑附民原告人黄某在屏南县医院及福建医科大学附属第一医院共住院64天，共花费医疗费185715.07元。
2、福建省国家税务局通用定额发票、福建省汽车运输有限公司通用机打发票、福建省宁德市汽车运输有限公司屏南分公司通用机打发票、福建省公路汽车通用客票及收款收据，证实刑附民原告人黄某共花费交通费5714元。
3、收款收据5张，证实刑附民原告人黄某共花费住宿费4200元。
4、福建增值税普通发票，证实刑附民原告人黄某共花费鉴定费3060元。
5、福建正扬司法鉴定所司法鉴定意见书，证实刑附民原告人黄某伤残程度为四级伤残和三处十级伤残；误工、护理、营养期限均为300日，护理依赖为部分护理依赖。
关于人身损害赔偿项目及金额的认定问题。附带民事原告人黄某主张的医疗费损失有相关医疗病案资料以及医疗机构的收款凭证予以证实,应予认定；关于误工费，应根据附带民事诉讼原告人的误工时间和收入状况确定。经福建正扬司法鉴定所评定，误工期为300天。其收入状况可参照《福建省公安厅交警总队关于传发2017年度各行业在岗平均工资等数据的通知》中农林牧渔业的标准即51121元/年。故附带民事诉讼原告人黄某的误工费依法认定为58800元。关于护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入状况可参照《福建省公安厅交警总队关于传发2017年度各行业在岗平均工资等数据的通知》中农林渔牧业的标准计算，即51121元/年，护理人员1人，护理期限根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定问题的解释》第二十一条第三款的规定：“受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”，同时经福建正扬司法鉴定所鉴定，刑附民原告人护理依赖为部分护理依赖，故刑附民原告人的护理期限可计算20年。现刑附民原告人请求被告人支付护理费58800元，未超出上述标准，本院予以支持。关于住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即住院期间每天50元，故住院伙食补助费依法认定为3200元。关于营养费，附带民事诉讼原告人主张15000元，被告人认可，本院予以支持。关于交通费，被告人往返福州、宁德、屏南确实存在相应的交通费，且附带民事诉讼原告人提交了相应票据，依法认定为5714元。关于住宿费，根据实际情况确存在相应的住宿费支出且附带民事诉讼原告人提交了相应票据，故依法认定为4200元。关于残疾赔偿金，附带民事诉讼原告人主张227987.84元，符合法律规定，予以支持。关于鉴定费有附带民事诉讼原告人提供的票据予以证实，予以支持。关于被告人一方人员已支付20000元现金，经附带民事诉讼原告人认可，本院予以支持。
本院认为，被告人徐基贵积极参与持械聚众斗殴，期间其驾车撞击他人造成一人重伤，一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人徐基贵在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人案发后有部分赔偿被害人黄某的经济损失，同时已取得被害人张某1的谅解，可以酌情从轻处罚。鉴于被害人黄某对案件的发生具有一定的过错，可以对被告人予以酌情从轻处罚。辩护人关于被告人有部分赔偿被害人黄某经济损失，且已取得另一被害人张某1谅解的辩护意见予以采纳，其余辩护意见与事实不符，不予采纳。被告人徐基贵的伤害行为给附带民事诉讼原告人黄某所造成的经济损失为562476.91元。因附带民事诉讼原告人黄某自身存在一定过错，应自行承担30%的过错责任。此外，被告人徐基贵一方人员已支付赔偿费用20000元，应在赔偿份额中予以扣除，故被告人徐基贵还需赔偿刑附民原告人的经济损失为373733.84元。对附带民事诉讼原告人诉讼请求中依法不能认定的部分予以驳回。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款、第六十五条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第九十二条第一款、第一百六十三条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告人徐基贵犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月14日起至2020年11月13日止）。
二、被告人徐基贵赔偿附带民事诉讼原告人黄某经济损失人民币373733.84元。该款限于判决生效后一个月内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人黄某的其余诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄晓丹
人民陪审员 张东秀
人民陪审员 郑圭珠
二〇一七年十一月二十八日
法官 助理 甘宝丹
书 记 员 陆丽琪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（1多次聚众斗殴的；
（2聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（3在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
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