浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温鹿刑初字第304号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人叶玉萍，务工。曾因犯容留他人吸毒罪于2012年7月19日被本院判处有期徒刑九个月，同年12月19日刑满释放。因本案先后于2014年7月12日、10月26日、2015年1月14日、2月18日、3月1日、3月5日、同年3月14日、同年4月17日、4月24日被监视居住。
援助辩护人郑郑，浙江南瑞律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉[2015]250号起诉书指控被告人叶玉萍犯诈骗罪、贩卖毒品罪，于2015年2月25日向本院提起公诉，本院于同年2月26日立案。在审理期间，公诉机关又以鹿检公诉刑追诉[2015]2号追加起诉书追加起诉。本院依法组成合议庭，并适用普通程序公开开庭对本案进行合并审理。温州市鹿城区人民检察院指派检察员章毅出庭支持公诉，被告人叶玉萍及其援助辩护人郑郑到庭参加诉讼。被告人叶玉萍自愿认罪。期间，经温州市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
经审理查明：
诈骗犯罪事实
2013年11月27日上午，被告人叶玉萍伙同叶某、陈某甲、徐某甲（均已判刑）经预谋后，驾车从本区出发来到浙江省永嘉县桥头镇谷联村宗祠附近桥联路上，将被害人陈某丙（1941年3月出生）骗上车，由被告人叶玉萍假装病人家属找一位会算像神仙一样的老医生，再由其他同伙编造陈某丙家中有难，需要老医生做法事，用财物敬神消灾的谎言骗取陈某丙的信任，在取得被害人陈某丙交付的现金人民币4万元、金手链1条、金耳环1对、金戒指1枚（均无不估价）后逃离现场。
案发后，徐某甲家属已退还被害人陈某丙人民币1万元。
上述事实，被告人叶玉萍在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人陈某丙的陈述、证人叶某、陈某甲、徐某甲、徐某乙的证言、辨认笔录、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书、身份证明、被告人叶玉萍的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于援助辩护人郑郑提出被告人叶玉萍系从犯的意见。经查，虽然被告人叶玉萍只实施假装病人家属寻找医生的行为，但该角色及行为是本案诈骗犯罪中不可或缺的一环，且其参与诈骗犯罪的预谋、实施和分赃，不应认定为从犯。上述辩护意见，不予采纳。
贩卖毒品罪
1、2014年7月11日18时许，被告人叶玉萍经手机联系，在本区大高桥群艺大楼39幢402室，将1包毒品以人民币1600元的价格贩卖给严某，交易完成后被公安人员当场抓获，毒品、毒资均被缴获。公安人员另从被告人叶玉萍随身携带的钱包内搜出4小包毒品。经鉴定，现场交易的毒品重4.80克，检出甲基苯丙胺成分；从被告人叶玉萍钱包内缴获的毒品，其中3小包分别重0.90克、0.91克、0.91克，均检出甲基苯丙胺成分，另1小包重0.92克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
2、同年10月25日22时许，被告人叶玉萍通过手机联系，在本区南门街道小南路农业银行门口，将1包毒品以人民币100元的价格贩卖给朱某某。随后，朱某某将该包毒品以人民币500元的价格贩卖给他人，被公安人员当场抓获，该包毒品被缴获。经鉴定，该包毒品重0.83克，检出甲基苯丙胺成分。
当晚，公安人员在朱某某的配合下抓获被告人叶玉萍，并缴获叶玉萍用于联系交易毒品使用的KENXINDA牌手机1只，予以扣押。
3、同年12月19日16时20分许，被告人叶玉萍通过手机联系，在本区学院西路双井头小区门口，以人民币200元的价格将1包毒品贩卖给李某甲。当日下午，李某甲在本区双井头住宅区3幢301室被公安人员抓获，该包毒品被查获。经鉴定，查获的该包毒品重0.73克，检出甲基苯丙胺成分。
4、2015年1月13日12时30分许，被告人叶玉萍经手机联系，伙同易某（另案处理）在本区黎明东路与洪殿北路交叉路口，以人民币300元的价格将2小包毒品贩卖给徐某丙，交易完成后被公安人员当场抓获，毒品、毒资及叶玉萍作案使用的诺基亚手机1只，均被缴获。公安人员另从被告人叶玉萍身上查获3包毒品。经鉴定，现场交易的毒品重1.60克，被告人叶玉萍身上查获的毒品重2.68克，均检出甲基苯丙胺成分。
5、同年2月28日22时许，被告人叶玉萍经手机联系，在本区江滨街道黎明立交桥下的十足便利店内，以人民币400元的价格将2小包毒品贩卖给池某，交易完成后被公安人员当场抓获，毒品、毒资均被缴获。经鉴定，现场交易的毒品重1.88克，检出甲基苯丙胺成分。
6、同年3月4日零时许，被告人叶玉萍经手机联系，在本区南汇街道桥儿头金桂4幢楼下，以人民币800元的价格将1包毒品贩卖给杨某，交易完成后被公安人员当场抓获，毒品、毒资均被缴获。经鉴定，现场交易的毒品重4.96克，检出甲基苯丙胺成分。
7、同年3月12日19时许，被告人叶玉萍经手机联系，在本区洪殿北路2号附近小巷内，以人民币300元的价格将2包毒品贩卖给陈某乙，交易完成后被公安人员当场抓获，毒品、毒资及作案使用的杂牌手机1只，均被缴获。经鉴定，现场交易的2包毒品分别重0.91克、0.91克，均检出甲基苯丙胺成分。
8、同年4月29日17时15分许，被告人叶玉萍经手机联系，在本区马鞍池西路新世纪大厦十足便利店门口，准备向吴某贩卖毒品时，被公安人员当场抓获，从其身上查获毒品3包及作案使用的诺基亚手机1只。经鉴定，查获的3包毒品分别重9.97克、4.99克、9.94克，检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人叶玉萍共贩卖毒品8次，贩卖甲基苯丙胺共计47.84克。
上述事实，被告人叶玉萍在开庭审理过程中亦无异议，并有证人严某、朱某、李某甲、易某、徐某丙、池某、李某乙、陈某乙、吴某的证言、调取证据清单、接受证据材料清单、扣押决定书及清单、发还清单、毒品、毒资、作案工具照片、理化检验报告、辨认笔录、人身检查笔录、中国移动通信客户详单、计费资料详单、抓获经过、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书、身份证明、被告人叶玉萍的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于援助辩护人郑郑提出的除第2、3节贩毒外，其他的贩毒案件的侦查活动都是公安人员未经审批即自行开展线人诱惑侦查、控制下交付，违反法定程序；第1、4、8节贩毒中，公安人员从叶玉萍身上查获毒品，未经合法搜查检查程序，赃物来源不明、证据收集程序不合法，不能作为定案证据；第8节贩毒系未遂，请求予以从轻或减轻处罚的辩护意见。经查，除第2、3节外，本案的其他贩卖毒品犯罪均是公安人员根据吸毒人员的举报而侦破；第1、4、8节中，公安人员在抓捕现场对被告人叶玉萍进行搜查，对查获的毒品进行扣押，制作扣押清单、拍摄照片，并经被告人叶玉萍本人确认，可以作为定案的依据；第8节中，被告人叶玉萍已准备好毒品、联系买家并进入实际交易阶段，应认定为犯罪既遂。因此，上述辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人叶玉萍以非法占有为目的，结伙采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大；又非法贩卖毒品甲基苯丙胺47.84克，其行为分别构成诈骗罪、贩卖毒品罪，应予数罪并罚。公诉机关的指控成立。鉴于被告人叶玉萍曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法从重处罚；但其在归案后能如实供述其罪行，是坦白，依法予以从轻处罚；考虑到在诈骗犯罪中，被告人叶玉萍骗取老年人财物，应酌情从重处罚；但其在诈骗共同犯罪中作用相对较小，可酌情从轻处罚；在毒品犯罪中，涉案的全部毒品均未流散社会，可酌情从轻处罚。援助辩护人就上述理由请求对被告人叶玉萍从轻处罚的意见，予以采纳。公诉人建议以诈骗罪判处被告人叶玉萍有期徒刑八个月至一年八个月，以贩卖毒品罪判处被告人叶玉萍有期徒刑十三年至十四年的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶玉萍犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元；决定执行有期徒刑十四年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币52000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、责令被告人叶玉萍共同退赔（2014）温瓯刑初字第535号刑事判决书第（五）项认定的赃款人民币30000元、赃物金手链1条、金耳环1对、金戒指1枚，返还被害人陈某丙；追缴被告人叶玉萍贩卖毒品的违法所得人民币300元，予以没收；扣押在案的作案工具手机4只，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 翁欣宇
人民陪审员 黄和平
人民陪审员 曹 政
二〇一五年八月十八日
代书 记员 陈丽丽
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。