福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）思民初字第16631号
原告厦门市雨霖劳务派遣有限公司，住所地厦门市思明区。
法定代表人章志刚，经理。
委托代理人蒋仁福、蒋垂佳，福建法正联盟律师事务所律师。
被告张建春，女，1977年4月19日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。
委托代理人曾玉玲，福建知圆律师事务所律师。
第三人海顺德（漳州）特种油品有限公司，住所地福建省漳州市。
法定代表人罗术，董事长。
委托代理人陈连章，福建道周律师事务所律师。
原告厦门市雨霖劳务派遣有限公司（以下简称雨霖公司）与被告张建春、第三人海顺德（漳州）特种油品有限公司（以下简称海顺德公司）劳动争议一案，本院于2015年10月28日立案受理。原告张建春与被告雨霖公司、第三人海顺德公司劳动争议一案，本院于2015年10月30日立案受理，本院决定合并审理。依法由审判员冯军适用简易程序，于2015年11月25日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人蒋仁福、蒋垂佳，被告张建春及委托代理人曾玉玲、第三人海顺德公司的委托代理人陈连章到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告雨霖公司诉称，一、被告张建春的岗位并不符合劳务派遣岗位的性质。《劳动合同法》第五十八条第二款劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬。然而原告并未给张建春支付过任何劳动报酬。仲裁庭审的证据也支持了这一点。关于工资发放、调整等都是第三人海顺德公司与原告之间的沟通，并未涉及到原告。退一万步说，就算是劳动派遣合同，原告对于工资金额并不认可。《劳动合同法》第六十六条劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。而张建春在海顺德公司处所签订的劳动合同是自2011年起长达5年，工资性质并不符合劳务派遣岗位特征。二、原告、张建春与海顺德公司之间实际上是挂靠办社保的关系。张建春为海顺德公司的员工，因需要在厦门交社保，于是海顺德公司挂靠在原告处办社保，由原告代缴五险一金，其中，包括张建春本人应承担的部分，都一并转账给其司，足以证明挂靠办五险一金的关系。虽然原告在工伤认定上盖章，并不是出于原告与张建春之间有劳动关系，而是为了配合原告办理工伤认定。包括原告在仲裁时根据仲裁庭要求提交的劳务派遣合同，海顺德公司的质证意见也是名义上签订劳务派遣合同。三、张建春主张的各项请求权的基础就是基于与其司之间存在劳动关系，原告认为这个基础法律关系并不存在。原告在张建春工伤认定表上盖章，是基于海顺德公司与原告的挂靠办社保关系的随附义务。社保挂在其司，相应的工伤保险待遇理应以其司的名义去申请，这并不构成张建春与原告的民事法律关系（具体说是劳动法律关系）的自认。即便违反了工伤认定的有关规定，应由相关劳动行政部门予以处理，系行政法律关系范畴之事宜。该盖章行为并不自然导致张建春与原告之间劳动关系的成立。为了客观公正地处理本案，本案应回归真实的法律关系。四、原告与海顺德公司也并不具有法律上的劳务派遣关系，工伤认定提交的劳务派遣合同仅是应劳动部门工伤认定之需提交。具体理由如下：张建春的劳动合同显示，2011年3月28日，张建春与海顺德公司签订了《劳动合同》。约定固定期限2011年3月28日起五年，双方约定了月工资标准12000元。海顺德公司也依约支付了劳动报酬，还约定了工作时间和休息休假、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等.其中第六条社会保险，明确约定是由甲方（即海顺德公司）按照国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定为乙方交纳基本养老、医疗、失业、工伤、生育保险费用。按照该约定，原告并无义务为张建春办理并缴交社会保险，之所以张的社会保险由原告交，是基于原告与海顺德公司的挂靠代缴社保的关系。张建春自认的工作地点在海顺德公司、在漳浦，工作内容、劳动报酬等均由海顺德公司安排，发生事故后，相应的前期医疗费也是由海顺德公司先行垫付，其真实的劳动关系显然是与海顺德公司建立的。以上内容也得到真实用人单位海顺德公司在劳动仲裁中的确认。原告对仲裁裁决不服，故诉至法院，请求判令：1、确认原告与被告张建春不存在劳动关系；2、原告无需向被告张建春出具解除劳动关系的证明并办理档案和社会保险关系转移手续；3、原告无需向被告张建春支付因少申报社会保险费缴交工资基数导致工伤保险基金少赔付的一次性伤残补助金差额25974元；4、原告无需向被告张建春支付一次性伤残就业补助金45518.63元；5、原告无需与第三人海顺德公司连带支付给被告张建春的2015年6月1日至2015年7月20日期间的工资18795.87元；6、被告承担本案的一切诉讼费用。
被告张建春辩称，一、原告雨霖公司是劳动派遣单位，是法定的用人单位，依法应承担工伤保险责任。1.厦门市人力资源和社会保障局依法对张建春依法做出的工伤认定书认定结论明确载明：张建春系厦门市雨霖劳动派遣有限公司职工，根据公司与海顺德（漳州）特种油品有限公司签订的劳务派遣合同，其被公司派往海顺德（漳州）特种油品有限公司从事高专岗位。2.厦门市劳动能力鉴定委员会依法对张建春作出的《初次（复查）鉴定结论书》中，用人单位一栏也明确载明用人单位为：厦门市雨霖劳务派遣有限公司。3.《劳动合同法》第五十八条“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务”，因此雨霖公司为本案用人单位是法定的；第五十九条“劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议”的规定，本案中雨霖公司作为劳务派遣单位与接受以劳务派遣形式用工的单位即海顺德公司订立了劳务派遣协议；因此雨霖公司是用人单位，海顺德公司为本案用工单位）”。4.本案中雨霖公司做为答辩人的用人单位从2011年5月到2015年6月一直为张建春在厦门缴交社会保险。5.《劳务派遣暂行规定》第十条明确规定“被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位应当依法申请工伤认定，用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作。劳务派遣单位承担工伤保险责任”。因此雨霖公司做为劳务派遣单位，做为法定的用人单位依法应承担工伤保险责任是法定的。二、《劳务派遣暂行规定》第十条明确规定：被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位承担工伤保险责任。雨霖公司作为本案的劳务派遣单位，依法应承担工伤保险责任。《劳务派遣暂行规定》第十条明确规定：被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位应当依法申请工伤认定，用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作。劳务派遣单位承担工伤保险责任，但可以与用工单位约定补偿办法。根据本条规定，劳务派遣单位应当承担工伤保险责任，虽然劳务派遣单位可以与用工单位约定补偿办法，但这种双方约定的补偿办法不能对抗被派遣劳动者直接向劳务派遣单位主张工伤补偿的权利。三、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。因此雨霖公司作为法定的用人单位应为劳动者（张建春）出具解除劳动关系的证明，并依照法律规定为原告办理档案和社会保险关系转移手续。四.因用人单位少报劳动者个人工资额导致劳动者工伤保险待遇降低的，差额部分（12000－9114）×9＝25974元由用人单位补足。《厦门市实施〈工伤保险条例〉规定》（厦门市人民政府令第158号）第二十条第二款：用人单位少报职工工资总额、职工用人单位少报职工工资总额、职工个人工资额，导致职工工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足，导致职工工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足。用人单位原告与答辩人约定的每月工资为12000元，但却少报张建春个人工资额为9114元（社会保险缴费基数导致职工工伤保险待遇降低，差额部分应由用人单位厦门市雨霖劳务派遣有限公司补足.差额部分；（12000－9114）×9＝25974五、《劳动合同法实施条例》第三十五条规定，用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。海顺德公司（用人单位）违法克扣原告工资，未及时足额支付原告劳动报酬等损害张建春合法利益的行为给被派遣劳动者（张建春）造成损害的，劳务派遣单位厦门市雨霖劳务派遣有限公司应和用工单位承担连带赔偿责任。
第三人海顺德公司辩称，一、其司与被告张建春双方之间是合法的劳动关系，其司是张建春的用人单位，原告雨霖公司不是张建春的用人单位。第一、张建春于2011年3月28日应聘到海顺德公司，并于当天与海顺德公司签订劳动合同，合同期限5年，每月基本工资为12000元人民币，如甲方的工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定；双方在劳动合同中约定甲方承诺给乙方在厦门按相关规定缴纳社会保险及住房公积金（见劳动合同）。合同签订后张建春于2011年3月28日到用人单位海顺德公司计划规划部门从事高专岗位工作，并视工作需要出差到北京，工作期间的工作由用人单位海顺德公司安排，用人单位海顺德公司的考勤等各项规章制度适用于张建春、张建春受用人单位海顺德公司的劳动管理，从事用人单位海顺德公司安排的有报酬的劳动，且张建春提供的高专岗位的劳动是用人单位海顺德公司的业务组成部份。根据《劳动部关于确立劳动关系有关事项的通知{劳社部发（2005）12号}足以认定本案用人单位为海顺德公司，且双方于2011年3月28日签订劳动合同，依据《劳动合同法》第七条的规定，用人单位海顺德公司自2011年3月28日与劳动者张建春建立劳动关系。第二、海顺德公司、张建春双方建立劳动关系后，用人单位海顺德公司每月对张建春的劳动进行考勤及绩效考核，并按出勤、考核情况发放工资给张建春。张建春在厦门缴交的社会保险及住房公积金用人单位承担的部份（每月3261.7元）、个人缴交的部份（每月2049.54元）、个人所得税1062.36元都由用人单位海顺德公司在工资中进行代扣代缴，然后由用人单位海顺德公司将依法应缴交的每月社保费用通过银行汇给原告代缴。第三、海顺德公司于2013年3月1日与原告签订的劳务派遣合同无效。该派遣合同没有约定派遣岗位、人员数量、派遣期限，违反《劳动合同法》、《劳务派遣暂行规定》相关规定而无效。张建春从2011年3月28日起就应聘到用人单位海顺德公司工作，依据《劳动法》、《劳动合同法》的规定，张建春不能在没有与用人单位海顺德公司解除劳动关系后又应聘到新的用人单位原告处。假设张建春与用人单位海顺德公司解除劳动关系又应聘到原告处，通过原告派遣到用人单位海顺德公司工作，那么该派遣方式也因其违反《劳动合同法》第五十八、第五十九条、第六十六条，《劳动合同法实施条例》第三十条，《劳务派遣暂行规定》第三条、第七条等规定而无效。二、海顺德公司应张建春的要求委托原告雨霖公司按每月9114元的缴费基数在厦门代缴张建春的各项社会保险，该缴费基数远超过用工所在地漳州市漳浦县的缴费基数，海顺德公司的缴费基数合法。海顺德公司从2014年3月6日起开始扣除张建春超出在漳浦县规定的缴纳五险一金574.18元有事实及法律依据。2011年3月28日张建春应聘到海顺德公司工作，因张建春要求各项社会保险在厦门缴交，因此双方协商委托代缴张建春的各项社会保险，用人单位实际缴交的保险费由海顺德公司负担，约定张建春的社保每月缴费基数按9114元计算，该代缴关系及缴费基数合法有效，也远远超出法定的缴交基数，张建春没有受损且从中得益。本案工作地点在漳浦县古雷经济开发区，社会保险依法应在漳浦县缴交，张建春与海顺德公司双方协商在厦门缴交，超出漳浦县缴交基数的部份应由张建春个人承担，海顺德公司扣除超出在漳浦县规定的缴纳五险一金574.18元合法，从2014年3月6日起开始扣除，张建春在一年多的时间里没有异议，依《最高人民法院关于审理劳动争议司法解释四》第十一条“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”应视为双方对原劳动合同的变更，该变更合法有效。三、张建春向海顺德公司借款现金70000元，应依法返还，海顺德公司有权扣发工资18795.87元抵扣借款，张建春尚应归还借款人民币51204.13元给海顺德公司。张建春于2014年1月9日向海顺德公司借款现金人民币50000元，2014年1月22日海顺德公司借款现金人民币20000元，共结欠海顺德公司借款现金人民币70000元，拒不依法报销账目，也不归还，因此海顺德公司从2015年6月起扣除张建春的工资用于抵扣借款。四、张建春系主动离职，用人单位海顺德公司依法不用支付张建春任何经济补偿金。张建春工伤医疗期后上班，不按公司规定报销医疗费用，也不返还公司借款70000元，怠于工作，2015年7月10日后拒不到公司上班，2015年7月20日主动向海顺德公司提出离职申请，并办理离职交接手续后离职，因此海顺德公司依法不用支付张建春任何经济补偿金。五、张建春各项工伤赔偿待遇依法应由厦门市思明区社会保险管理中心支付，张建春已领取相关待遇人民币82026元，张建春于2015年7月13日以机动车交通事故责任纠纷为由诉求海顺德公司及受雇人黄维山承担赔偿责任；本案与{（2015）浦民初字第3640号}案竟合，责任单位都为海顺德公司，原告无权双重赔偿、只能选择工伤赔偿诉讼或机动车侵权诉讼。张建春2014年1月6日工作返回住所时被海顺德公司雇请的职工黄维山因交通事故致伤，肇事司机黄维山履行的是海顺德公司的职务行为，故工伤保险责任与人身损害赔偿责任竟合，张建春只能选择其一进行。本案张建春诉海顺德公司机动车交通事故责任纠纷案竟合，责任单位都为海顺德公司，张建春依法不能享受双重赔偿。综上所述，肯请贵院依法查清本案事实，驳回张建春不合法的诉讼请求，同时判决海顺德公司是张建春的用人单位，有权扣除张建春工资、工伤赔偿费用等总计人民币70000元用于抵扣借款；以维护海顺德公司合法权益。
被告张建春认为，本人系原告雨霖公司的职工，原告派遣本人到第三人海顺德公司从事高专岗位。根据法律规定原告是用人单位，海顺德公司是用工单位。本人于2014年1月6日加班后于晚上大概22：00根据海顺德公司安排，乘坐海顺德公司所有的小车返回住处途中，由于开车同事黄维山操作失误撞上土堆导致交通事故，漳浦公安局交通大队交通事故认定书认定开车同事黄维山负全部责任，本人无责任。因肇事车辆的权属人为海顺德公司，司机黄维山履行的是海顺德公司的职务行为，因此，该交通事故的责任及赔偿主体为海顺德公司。发生交通事故后，原告作为劳务派遣单位即用人单位于2014年1月24日向厦门市人力资源和社会保障局申请张建春工伤认定。2014年2月21日厦门市人力资源和社会保障局依法对张建春做出工伤认定（认定书编号2014020057）。工伤认定书明确载明：事故单位名称为厦门市雨霖劳务派遣有限公司。认定结论明确载明：张建春系厦门市雨霖劳动派遣有限公司职工，根据公司与海顺德（漳州）特种油品有限公司签订的劳务派遣合同，其被公司派往海顺德（漳州）特种油品有限公司从事高专岗位。2015年4月20日本人被厦门市劳动能力鉴定委员会依法认定为伤残九级，并出具厦门市劳动能力鉴定委员会《初次（复查）鉴定结论书》（厦劳鉴2015年1088号）。在该《初次（复查）鉴定结论书》用人单位一栏明确载明用人单位为：厦门市雨霖劳务派遣有限公司。此交通事故造成被告张建春“①左肱骨中下段粉碎性骨折，②左桡神经损伤”，先于漳浦县医院急诊，后转入厦门市第一医院住院治疗，“行左肱骨骨折内固定术”。于2015年3月再次入厦门市第一医院治疗，行“左肱骨内固定取出术”。发生交通事故后，海顺德公司在本人住院期间垫付7万元用于医疗相关费用。后本人在向厦门市思明区社保中心工伤保险申请工伤保险待遇时被告知，本人的工伤是由用人单位以外的第三方即海顺德公司造成的交通事故导致，且本人是无责任方，此工伤的有关医疗相关的费用无法享受工伤保险待遇，需要向交通事故责任方即海顺德公司追偿赔付。2015年五一后本人回公司上班，及时如实向公司报告了该情况，但这之后海顺德公司即开始变脸，一直要求本人归还在住院期间，海顺德公司垫付给本人的有关医疗相关的费用。因海顺德公司是用人单位以外的第三人，而本人的工伤是由用人单位以外的第三方即海顺德公司造成的交通事故导致。无论是依据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”的法律规定，还是依据厦门市思明区社保中心的答复，本人此工伤医疗费用均应由交通事故责任方赔付即海顺德公司赔付。本人多次与海顺德公司协商无果，海顺德公司口气强硬拒绝面谈协商，并违法克扣本人2015年6月、7月全额工资。至使本人工伤后不仅要遭受工伤带来的身心痛苦，因工伤造成本人伤残带来的精神折磨，还得为康复身体到各地找专家进行身体康复而额外自费花费巨大康复费用。最为过分和最让气愤的事是，就在本人遭受如此不幸遭遇的情形下，带着还未康复完全的身体回到海顺德公司处上班后，不仅没有得到造成此工伤的交通事故责任方即海顺德公司的帮扶，××工作了两个月时间后，将本人2015年6月及7月的全额工资全部违法克扣，一分不留，连最低生活保障都没有给本人。海顺德公司违法克扣本人2015年6、7月全额工资的行为违反了《劳动合同法》及其相关法律法规的规定，严重侵害了本人的相关权利。严重侵害了本人的相关权利，于法于情不容！同时本人的社会保险费用中须由单位缴交的部分，却被海顺德公司从本人工资中克扣；海顺德公司的上述行为违反了《劳动合同法》及其相关规定，严重侵害了本人的相关权利。而原告因少申报本人的社保缴交基数导致本人九级工伤的伤残补助金赔付减少额人民币等侵害本人权利的情况。据此，为了维护自己的合法权益，本人无奈向厦门市区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。二、厦门市劳动争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）对本案存在以下事实认定不清、适用法律错误导致做出错误的第六项裁决。本人是因为海顺德公司严重违反法律的相关规定，严重侵害了本人合法权益，而依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的相关法律规定依法解除与原告的劳动合同关系的，依据法律规定应得到经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条明确规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”《劳动合同法实施条例》第三十五条规定，用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。海顺德公司存在以下违法法律规定侵害本人合法权益的行为；1、未及时足额支付本人劳动报酬，至今仍未支付本人2015年6月及7月的工资共23070元，本人2015年6月及7月工资仍一分未取得，未及时也未足额向本人支付劳动报酬。2、克扣本人6月及7月的全额工资，一分不留的行为严重违反《劳动合同法的规定》及《工资支付暂行规定》的法律规定，严重损害本人合法利益。如前所述本人的工伤是由用人单位以外的第三方即海顺德公司造成的交通事故导致，依据社会保险法第42条的规定本人此工伤的有关医疗相关的费用应由交通事故赔偿责任方即海顺德公司赔付。依法本应由海顺德公司赔付给本人的工伤的有关医疗相关的费用，海顺德公司在垫付后却违法克扣本人工资6月、7月两个月的全额工资用以其所谓的毫无法律依据的“抵扣”是违反严重违反劳动合同法《工资支付暂行规定》第十五条、第十六条、第十八条规定，严重损害本人合法权益的行为。《工资支付暂行规定》第十五条明确规定“用人单位不得克扣劳动者工资。有下列情况之一的，用人单位可以代扣劳动者工资：（一）用人单位代扣代缴的个人所得税；（二）用人单位代扣代缴的应由劳动者个人负担的各项社会保险费用；（三）法院判决、裁定中要求代扣的抚养费、赡养费；（四）法律、法规规定可以从劳动者工资中扣除的其他费用。”；第十六条明确规定“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。《工资支付暂行规定》第十八条明确规定：所称“无故拖欠”系指用人单位无正当理由超过规定付薪时间未支付劳动者工资”。依据以上法律规定，本人不属于任何一种可由海顺德公司代扣劳动者工资的情形，更不属于因劳动者本人原因给海顺德公司造成经济损失的而应向被告赔偿经济损失的情形，海顺德公司克扣本人工资的6月及7月2个月的全额工资用以其所谓的毫无法律依据的“抵扣”违反法律的明确规定。第三人海顺德公司无正当理由超过规定付薪时间至今未向本人支付6月及7月工资的行为属于《工资支付暂行规定》第十八条所称“无故拖欠。依据以上法律的规定，也就是说，就算退一万步来说，就算真的是因为本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位每月从劳动者扣除的工资部分都不得超过劳动者当月工资的20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则必须得按最低工资标准支付。这是法律的强制性规定。而海顺德公司竟然不仅毫无法律依据克扣工资而且违法法律强制性规定将原告6、7月份工资全部克扣，一分不留，严重违反《劳动合同法的规定》及《工资支付暂行规定》的法律规定，严重损害本人合法利益。正是因为海顺德公司以上严重违反法律规定，严重损害本人合法利益因此本人有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条解除与原告的劳动合同关系，而依据四十六第（一）项、《劳动合同法实施条例》第三十五条的规定，被告应当向本人支付经济补偿。厦门市仲裁委对以上事实认识错误，并据此做出错误的第六项裁决。3.海顺德公司违法将本人的社保缴费中本应由单位缴纳的部分，却从本人工资中进行克扣的行为违反法律法规，国家政策的相关规定，损害本人的合法利益。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四》）第十一条规定“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”即该种变更只有符合变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗的条件下该种变更才能成立。但单位将社保缴费中应由单位缴纳的部分，却从劳动者工资中克扣的行为却是违反法律、行政法规、国家政策的，因此并不能依据上条规定进行变更。仲裁庭适用法律错误。本案劳动合同及劳动派遣合同中均明确承诺给本人在厦门按相关规定为其依法缴纳社会保险费，并且一直至2015年7月止均从未变更过。而社会保险缴交单位应缴交比例和个人应缴交比例是行政法规、国家政策强制规定的。单位按行政法规、国家政策规定的比例缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，属于强制性规定。既然本人缴交社会保险的地方的厦门，被告就应按厦门的标准及国家规定的单位应缴交的比例来为本人缴交。海顺德公司用将本应由用人单位缴交的部份费用从本人的工资中克扣，违反了劳动法中不得克扣或无故拖欠劳动者工资的规定。现本人主张公司退还本应由被告缴纳的，却从本人工资中被无故克扣的工资共8640.04元于法有据，法院应予以支持。综上所述，本人是因为海顺德公司严重违反法律的相关规定，严重侵害了本人的合法权益而依据法律规定提出解除劳动合同的，依法应得到经济补偿。三、因《中华人民共和国社会保险法》第四十二条“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”的法律规定，若第三人海顺德公司不支付工伤医疗费用，本人保留对该工伤医疗费用的诉权（医疗费，住院护理费，住院伙食补助费等）。综上，被告张建春为维护自身利益，诉至法院，请求判令：1、原告厦门雨霖劳务派遣有限公司立即向被告张建春支付：因少申报被告张建春的社保缴交基数导致被告张建春九级工伤的伤残补助金赔付减少额25974元；2、被告张建春与原告厦门雨霖劳务派遣有限公司于2015年7月10日解除劳动合同关系，并由原告厦门雨霖劳务派遣有限公司为被告张建春出具解除劳动关系的证明，依照法律规定为被告张建春办理档案和社会保险关系转移手续；3、原告厦门雨霖劳务派遣有限公司立即向被告张建春支付一次性伤残就业补助金45518.63元；4、原告厦门雨霖劳务派遣有限公司立即向被告张建春支付一次性工伤医疗补助金45518.63元；5、原告厦门雨霖劳务派遣有限公司、第三人海顺德公司向被告张建春退还被告张建春社会保险费中须由单位缴交的部分，却被第三人海顺德公司从原告工资中克扣的部分工资8640.04元；6、原告厦门雨霖劳务派遣有限公司、第三人海顺德公司向被告张建春支付克扣被告张建春的2015年6月及7月的工资23070元；7、原告厦门雨霖劳务派遣有限公司、第三人海顺德公司支付被告张建春经济补偿款54000元。
原告雨霖公司认为，一、被告张建春主张的各项请求权的基础就是基于与其司之间存在劳动关系，原告认为这个基础法律关系并不存在。原告在张建春工伤认定表上盖章，是基于第三人海顺德公司与原告的挂靠办社保关系的随附义务。社保挂在其司，相应的工伤保险待遇理应以其司的名义去申请，这并不构成张建春与其司的民事法律关系（具体说是劳动法律关系）的自认。即便违反了工伤认定的有关规定，应由相关劳动行政部门予以处理，系行政法律关系范畴之事宜。该盖章行为并不自然导致张建春与原告之间劳动关系的成立。为了客观公正地处理本案，本案应回归真实的法律关系。二、原告与海顺德公司也并不具有法律上的劳务派遣关系，工伤认定提交的劳务派遣合同仅是应劳动部门工伤认定之需提交。具体理由如下：张建春的劳动合同显示，2011年3月28日，张建春与海顺德公司签订了《劳动合同》。约定固定期限2011年3月28日起五年，双方约定了月工资标准12000元。海顺德公司也依约支付了劳动报酬，还约定了工作时间、休息休假、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等.其中第六条社会保险，明确约定是由甲方（即海顺德公司）按照国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定为乙方交纳基本养老、医疗、失业、工伤、生育保险费用。按照该约定，原告并无义务为张建春办理并缴交社会保险，之所以张建春的社会保险由原告交，是基于原告与海顺德公司的挂靠代缴社保的关系。张建春自认的工作地点在海顺德公司、在漳浦，工作内容、劳动报酬等均由海顺德公司安排，发生事故后，相应的前期医疗费也是由海顺德公司先行垫付，其真实的劳动关系显然是与海顺德公司建立的。以上内容也得到真实用人单位海顺德公司在劳动仲裁中的确认。三、关于张建春的各项诉讼请求（一）、关于第1项请求张建春诉少报社保缴交基数，导致伤残补助金减少25974元不成立。首先，缴交基数远远超出社平工资的缴交基数。再者，退一万步，即使应承担，也应当由与之有劳动关系的海顺德公司承担。（二）、关于第2项请求出具解除劳动关系证明。根据海顺德公司在仲裁阶段的证据，2015年7月20日张建春向海顺德公司提交了《解除劳动合同（关系）通知书》，这是张建春对自己劳动权利的处分，系重要的法律行为，书中其详细陈述了与该公司劳动关系建立的过程、工作情况等，说明张建春自认了与该公司的劳动关系。况且其司也从未收到其解除劳动关系的通知。张建春2015年7月20日既然通知海顺德公司出具解除劳动关系的证明，办理离职手续，出具解除劳动关系证明等，现在又要求其司履行该义务，互相矛盾，为无效陈述。（三）、第3项请求一次性伤残就业补助金。因其司不是用人单位，该项请求与其司无关。（四）、第4项请求一次性工伤医疗补助金应由社保承担与其司无关。或由海顺德公司承担。（五）、关于第5项请求、第6项请求克扣工资。其司不是用人单位，工资不是其司发，少发多少其司怎么知道？不应由其司承担。（六）、关于第7项请求经济补偿款。其司不是用人单位，该项请求与其司无关。退一步来说，单方主动辞职，依法不应享有经济补偿金。综上所述，张建春的工作地点、工作内容、劳动报酬等均由海顺德公司安排，劳动关系是与海顺德公司产生。张建春的各项诉讼请求没有事实与法律规定。
第三人海顺德公司认为：同其司答辩状一致。
经审理查明，2011年3月28日，被告张建春与第三人海顺德公司签订一份《劳动合同》，约定：张建春从事高专岗位工作；月工资12000元，工资由海顺德公司支付；合同期限为2011年3月28日至2016年3月27日；海顺德公司承诺给张建春在厦门按相关规定缴纳社会保险及住房公积金。2014年1月6日下午，张建春和同部门同事在海顺德公司车间进行管道蒸汽吹扫作业至22许，下班后乘坐海顺德公司小型客车回住宿地点，22时40分许，途经漳浦县杜古线4公里100米处，因前方修路，司机转向操作不当，将客车驶进土堆，导致张建春受伤，张建春当即被送往漳浦县医院治疗。医生诊断为：肱骨下端骨折。第二天转院至厦门大学附属第一医院，住院治疗21天出院。同年3月13日，被告张建春又到厦门大学附属第一医院，住院治疗10天出院。经漳浦县公安局交通管理大队道路交通事故认定书认定，被告张建春在本起事故中无责任。2014年2月21日，厦门市人力资源和社会保障局作出编号：2014020057的《厦门市职工工伤与职业病认定书》，认定张建春的受伤为工伤，该认定书载明“张建春系厦门市雨霖劳务派遣有限公司职工，根据公司与海顺德（漳州）特种油品有限公司签订的劳务派遣合同，其被公司派往海顺德（漳州）特种油品有限公司从事高专岗位。……”2015年4月20日，厦门市劳动能力鉴定委员会作出厦劳鉴2015年1088号《初次（复查）鉴定结论书》，鉴定张建春为伤残玖级。另查，原告雨霖公司已为张建春缴纳2011年3月至2015年6月期间包括工伤保险在内的各项社会保险费。雨霖公司将张建春的个人工资额少报为9114元。2014年3月6日，海顺德公司发送给张建春等员工电子邮件，通知“凡是在公司所在地漳浦县以外地区缴纳五险一金的员工（指公司承担部分），超出在漳浦县规定缴纳五险一金费用的，超出部分全部由个人承担（如厦门比漳浦多缴574.18元五险一金，需要由个人承担）”。从2014年3月至2014年12月，海顺德公司每月从张建春的工资中扣除574.18元，从2015年1月至2015年6月每月扣除483.04元，作为张建春的社会保险费在厦门缴交高出在漳浦地区缴交的差额部分。张建春发生事故后，海顺德公司分别于2014年1月10日、1月22日将50000元及20000元，合计70000元打入张建春的个人银行账户。2015年6月少发工资764元，2015年7月3日，海顺德公司扣发张建春工资10031.87元以抵代垫款，2015年7月未发工资8000元，合计18795.87元。张建春交通事故发生的医疗费用已由中国平安保险股份有限公司厦门分公司报销34856.07元。
2015年7月10日，被告张建春因工伤保险与原告雨霖公司、第三人海顺德公司发生劳动争议，向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认张建春与雨霖公司自2015年7月10日起解除劳动关系，确认张建春与第三人海顺德公司自2015年7月23日起解除劳务关系，并要求：一、雨霖公司支付因少申报张建春的社会保险费缴交工资基数导致张建春九级工伤的一次性伤残补助金赔付减少额25974元；二、雨霖公司支付一次性伤残就业补助金45518.63元；三、雨霖公司、海顺德公司退还社会保险费中须单位缴交部分却从张建春工资中扣除的工资8640.04元；四、雨霖公司出具解除劳动关系的证明，并依照法律规定办理档案和社会保险关系转移手续；五、雨霖公司支付一次性工伤医疗补助金45518.63元；六、雨霖公司支付护理费3856元；七、雨霖公司支付住院伙食补助费640元；八、雨霖公司支付医疗费52268.01元；九、雨霖公司、海顺德公司支付2015年6月1日至2015年6月30日克扣的工资及2015年7月1日至2015年7月23日未支付的工资合计22795.87元；十、雨霖公司、海顺德公司支付经济补偿金54000元。2015年10月8日，厦门市劳动争议仲裁委员会作出厦劳仲案（2015）1208号裁决书，裁决：一、确认张建春与雨霖公司的劳动关系自2015年7月10日起解除；二、雨霖公司应为张建春出具解除劳动关系的证明，并为张建春办理档案和社会保险关系转移手续；三、雨霖公司应一次性补发给张建春因少申报社会保险费缴交工资基数导致工伤保险基金少赔付的一次性伤残补助金差额25974元；四、雨霖公司应一次性支付给张建春一次性伤残就业补助金45518.63元；五、海顺德公司应一次性支付给张建春2015年6月1日至2015年7月20日期间的工资合计18795.87元，雨霖公司承担连带支付责任；六、驳回张建春的其他仲裁请求。原告雨霖公司、被告张建春均不服，均向本院提起诉讼。
以上事实，原告雨霖公司提供的厦门市地方税务局通用机打发票、农业银行转账记录、雨霖劳务5-6代缴海德油品五险一金明细表、厦门市地方税务局通用机打发票、雨霖劳务1-3月代缴海顺德油品五险一金明细表、雨霖劳务4月代海顺德油品五险一金明细表、雨霖劳务派遣有限公司账户明细（1-6月）、厦门市2015年社保基数及公积金基数、比例调整确认表、劳动仲裁裁决书、送达回证、解除劳动合同，被告张建春提供的厦门市职工工伤与职业病认定书、厦门市劳动能力鉴定委员会初次（复查）鉴定结论书、劳务派遣合同、厦门市保险参保缴费情况证明、《劳动合同》、员工通信录、邮件往来、工资条、考勤表（2015年7月）、原告7月工资明细、收款收据、道路交通事故认定书道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制险单、厦门市工伤保险待遇申请收件单、送达回执、裁决书、送达回执，第三人海顺德公司提供的入职劳动合同、解除劳动合同通知书、交接明细单、代缴社保协议、工商银行业务回单、收款收据、平安养老保险理赔通知书、厦门市工商保险单与通知单、漳浦县人民法院的传票和起诉状、仲裁裁决书及双方当事人的庭审陈述为证。
本院认为，原、被告三方均应遵循相关劳动法律规定履行权利、义务。
一、关于原告雨霖公司与被告张建春是否存在劳动关系的问题。雨霖公司与第三人海顺德公司签订了《劳务派遣合同》，约定由雨霖公司向海顺德公司派遣劳务人员，雨霖公司为张建春缴纳社会保险费。张建春在发生交通事故后系雨霖公司以用人单位的名义为张建春向厦门市人力资源和社会保障局申报工伤认定。2014年2月21日，××认定书》，载明“事故单位名称：厦门市雨霖劳务派遣有限公司”、“张建春系厦门市雨霖劳务派遣有限公司员工，根据公司与海顺德（漳州）特种油品有限公司签订的劳务派遣合同，其被派往海顺德（漳州）特种油品有限公司从事高专岗位”，并认定张建春为工伤。2015年4月20日，厦门市劳动能力鉴定委员会作出《初次（复查）鉴定结论书》，载明“用人单位：厦门市雨霖劳务派遣有限公司”，并鉴定张建春伤残玖级。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条“劳务派遣单位派遣劳动者应当与接收劳务派遣形式用工的单位订立劳务派遣协议”的规定，雨霖公司与海顺德公司符合劳务派遣关系的特征。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务”的规定，张建春与雨霖公司存在劳动关系，与海顺德公司存在用工关系。故雨霖公司要求确认与张建春不存在劳动关系的请求，本院不予支持。
二、关于办理档案和社会保险关系转移手续的问题。由于原告雨霖公司与被告张建春存在劳动关系，雨霖公司要求无需向张建春出具解除劳动关系的证明并办理档案和社会保险关系转移手续的请求，本院不予支持。
三、关于是否支付一次性伤残补助金差额的问题。依据原《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》第四十条规定，用人单位少报职工工资总额、职工个人工资额，造成职工工伤保险待遇降低的，差额部分由用人的单位补足。被告张建春月工资为12000元，但原告雨霖公司将张建春的个人工资额少报为9114元，导致张建春的工伤保险待遇降低，故雨霖公司要求无需向张建春支付因少申报社会保险费缴交工资基数导致工伤保险基金少赔付的一次性伤残补助金差额25974元的主张，本院不予支持。
四、关于是否支付一次性伤残就业补助金的问题。被告张建春工伤伤残玖级，依法享有各项工伤待遇。原告雨霖公司已为张建春参加工伤保险，一次性工伤医疗补助金依法应由工伤保险基金支付。一次性伤残就业补助金由雨霖公司支付，故雨霖公司要求无需向张建春支付一次性伤残就业补助金45518.63元的请求，本院不予支持。
五、关于是否支付拖欠工资的问题。第三人海顺德公司要求从代垫的70000元医疗费中扣发18795.87元工资以抵扣代垫的医疗费，于法无据，不予支持，代垫的70000元医疗费海顺德公司可另案主张。海顺德公司应支付被告张建春拖欠的工资18795.87元，原告雨霖公司承担连带支付责任。
六、关于是否支付工伤医疗补助金的问题。被告张建春工伤伤残玖级，依法享有各项工伤待遇。原告雨霖公司已为张建春参加工伤保险，一次性工伤医疗补助金依法应由工伤保险基金支付。故张建春要求雨霖公司支付工伤医疗补助金的请求，没有依据，本院不予支持。
七、关于是否支付社会保险费中须由单位缴交的部分，却被从工资中扣走的部分工资的问题。依据《劳务派遣暂行规定》第十八条规定，劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，应当在用工单位所在地为被派遣劳动者参加社会保险，按照用工单位所在地的规定缴纳社会保险费，被派遣劳动者按照国家规定享受社会保险待遇。被告张建春的社会保险应在第三人海顺德公司所在地即福建省漳州市漳浦县缴纳，但根据张建春与海顺德公司签订的《劳动合同》，双方约定张建春的社会保险在厦门缴交，又根据海顺德公司于2014年3月6日发的电子邮件，通知“凡是在公司所在地漳浦县以外地区缴纳五险一金的员工（指公司承担部分），超出在漳浦县规定缴纳五险一金费用的，超出部分全部由个人承担（如厦门比漳浦多缴574.18元五险一金，需要由个人承担）”，张建春在此后一年多的时间里没有异议，视为对双方约定的确认，故张建春要求原告雨霖公司和海顺德公司退还社会保险费中须由单位缴交的部分，却被海顺德公司从工资中扣走的部分工资8640.04元的请求，没有依据，本院不予支持。
八、关于是否支付经济补偿金的问题。原告雨霖公司与第三人海顺德公司不属无故拖欠工资，故被告张建春要求雨霖公司与海顺德公司共同支付经济补偿金54000元，依据不足，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条，《劳务派遣暂行规定》第十八条，《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》第四十条，《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决如下：
一、驳回原告厦门市雨霖劳务派遣有限公司的全部诉讼请求；
二、原告厦门市雨霖劳务派遣有限公司应于本判决生效之日起十日为被告张建春出具解除劳动关系的证明，并为被告张建春办理档案和社会保险关系转移手续；
三、原告厦门市雨霖劳务派遣有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告张建春支付因少申报社会保险费缴交工资基数导致工伤保险基金少赔付的一次性伤残补助金差额25974元；
四、原告厦门市雨霖劳务派遣有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告张建春支付一次性伤残就业补助金45518.63元；
五、第三人海顺德（漳州）特种油品有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告张建春支付2015年6月1日至2015年7月20日期间的工资18795.87元，原告厦门市雨霖劳务派遣有限公司承担连带支付责任。
六、驳回被告张建春的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延误履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由原告厦门市雨霖劳务派遣有限公司负担5元，由被告张建春负担5元，应于本判决生效后七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 员 冯 军
二〇一六年三月二十二日
代书记员 黄婷婷
附件一：本案所适用的法律法规
《中华人民共和国劳动合同法》
第五十九条劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。
《劳务派遣暂行规定》
第十八条劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，应当在用工单位所在地为被派遣劳动者参加社会保险，按照用工单位所在地的规定缴纳社会保险费，被派遣劳动者按照国家规定享受社会保险待遇。
《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》
第四十条用人单位不按时为职工缴纳工伤保险费的，欠缴期间的职工工伤保险待遇由用人单位支付；补缴后工伤保险基金不予补发。
用人单位少报职工工资总额、职工个人工资额，造成职工工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足。
《工伤保险条例》
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、','2018-09-19
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