重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)渝02民终1581号
上诉人（原审被告）：重庆秀山五岳房地产开发有限公司，住所地重庆市秀山县中和镇站前新区7号楼，统一社会信用代码91500241739813704F。
法定代表人：伍秀军，总经理。
委托诉讼代理人：袁亮，重庆志平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马小兵，男，1972年6月14日出生，汉族，住重庆市万州区。
委托诉讼代理人：郎勋才，重庆鹏舟律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张露冰，重庆鹏舟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆辉岳贸易有限公司，住所地重庆市秀山县。
法定代表人：伍金龙，总经理。
被上诉人（原审被告）：重庆鑫磊诚贸易有限公司，住所地重庆市北部新区。
法定代表人：王键，总经理。
被上诉人（原审被告）：伍金龙，男，1981年10月2日出生，苗族，住重庆市秀山县。
被上诉人（原审被告）：曾珍，女，汉族，1981年1月2日出生，住重庆市江北区。
被上诉人（原审被告）：伍秀军，男，1957年3月19日出生，汉族，住重庆市秀山县。
上诉人重庆秀山五岳房地产开发有限公司（以下简称五岳公司）因与被上诉人马小兵、重庆辉岳贸易有限公司（以下简称辉岳贸易公司）、重庆鑫磊诚贸易有限公司（以下简称鑫磊诚贸易公司）、伍金龙、曾珍、伍秀军民间借贷纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2017）渝0101民初13621号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
五岳公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判上诉人及辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、曾珍、伍秀军向第一被上诉人马小兵偿还借款本金11790000元；2、撤销一审判决第二项，改判上诉人及辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、曾珍、伍秀军不承担第一被上诉人马小兵实现债权的损失1.9万元。3、本案一审、二审诉讼费由马小兵承担。事实和理由：1、一审法院庭审中已经查明从2015年7月30日起至2017年6月30日止上诉人及辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、曾珍、伍秀军按月利率3%向马小兵支付利息。并且，在庭审中上诉人及辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、曾珍、伍秀军均陈述超出月利率2%的部分因违反法律规定，不应计算为月利息，应冲抵借款本金。2、本案中，五岳公司及辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、曾珍、伍秀军向马小兵借款提供了足值抵押物且明确告知马小兵可以协商还款。但马小兵对此非但不予理睬，还在本案抵押物之外另行申请一审法院超值查封了五岳公司及辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、曾珍、伍秀军的其他财产。为此，五岳公司认为马小兵实现债权的损失19000元应由马小兵自己承担。
马小兵辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的两项上诉请求及理由不正确，因为双方有明确的合同约定。
辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、曾珍、伍秀军未出庭，也未提交书面答辩意见。
马小兵向一审法院起诉请求：1、请求判令五岳公司、辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、伍秀军、曾珍共同偿还借款本金1800万元，并按月利率2%支付自2017年6月30日至还清之日的利息；2、请求确认马小兵对五岳公司提供的商用房屋（秀山县中和街道丹凤居委会武陵北路87号第一层、第二层）具有抵押担保物的优先受偿权；3、请求判令五岳公司、辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、伍秀军、曾珍承担本案的诉讼费、保全担保费用、保全费、律师代理费。
一审法院认定事实：2016年5月18日，马小兵与六被告签订合同编号为【2016】借字第051801号的《最高额借款合同》，约定：贷款人（甲方）为马小兵，借款人（乙方）为五岳公司、辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、伍秀军、曾珍；最高额借款金额为3500万元，用途为五岳公司、辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司流动资金，借款期限为1年（自2016年5月18日起至2017年5月17日止），月利率为3%；借款人伍金龙为其他借款人的特别授权代理人，有权代为收取借款、变更合同主要条款等；乙方同意每次借款签订借款借据和收款确认书时均由伍金龙单独签字即可，指定甲方将借款划入伍金龙中国农业银行账号的银行账户；每笔借款金额、期限和利率以借款凭证、借款凭证传真或双方银行汇款单往来实际发生为准，借款凭证、借款凭证传真或双方银行汇款单实际发生为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力；逾期利率：借款逾期又未签订延期还款协议，贷款人对借款逾期部分在原利率基础上加收50%的利息。该合同由贷款人马小兵、借款人伍秀军、伍金龙、曾珍、五岳公司法定代表人伍秀军、辉岳贸易公司法定代表人伍金龙、鑫磊诚贸易公司王文标签字、捺印，由五岳公司、辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司盖章予以确认。同日，五岳公司、辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司出具《借款委托书》，均载明委托伍金龙办理其与马小兵借款3500万元（合同号：【2016】借字第051801号）事宜（包括订立合同、收取借款、归还借款等），同时承诺如果因该公司委托借款而导致任何法律责任和经济后果，一律由该公司承担。该三份委托书分别由五岳公司法定代表人伍秀军、辉岳贸易公司法定代表人伍金龙、鑫磊诚贸易公司王文标在委托人一栏签字，三公司盖章予以确认。
同日，马小兵与五岳公司签订《最高额抵押担保合同》，约定：抵押权人（甲方）马小兵，抵押人（乙方）五岳公司；被担保债权种类及金额：本合同的主合同是指借款人与甲方签订的【2016】借字第051801号《最高额借款合同》（以下简称《借款合同》），主债务借款本金最高金额为人民币3500万元，月利率为3%；乙方抵押担保的范围：（1）为六被告于2016年5月18日至2017年5月17日借款期间内，向甲方所有借款的债权担保；（2）借款合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金及其他应付款项、损害赔偿金、甲方为实现债权而发生的费用（包括但不限于调查费、财产保全费、财产保全担保费、案件受理费、执行费、公告费、鉴定费、评估费、拍卖费、差旅费、律师代理费）以及借款合同中债务人应付的其他费用；抵押物及其价值：提供担保的抵押财产权利为房屋所有权，双方协商确认抵押物价值为3500万元；主债权确定：抵押有效存续期间，借款合同履行债务期限届满是本合同项下被担保的债权确定的情形之一；抵押权的行使：在被担保债权确定之日起，如借款人不履行债务的，甲方有权处分本合同项下抵押财产；甲方有权在最高额债权限度内，就该担保财产有限受偿。该合同由马小兵，五岳公司法定代表人伍秀军签字，由五岳公司盖章予以确认。
次日，双方在登记机关办理抵押登记，秀山土家族苗族自治县国土资源和房屋管理局于2016月5月19日颁发不动产登记证明，载明：权利人马小兵，义务人五岳公司；证明权利或事项：土地房屋最高额抵押权（地房）；抵押不动产坐落于秀山县中和街道丹凤居委会武陵北路87号第1层、第2层，附记最高债权金额3500万元，债权确认期间2016年5月18日至2017年5月17日。
2016年5月19日，马小兵通过其华夏银行账号的账户向伍金龙中国农业银行账号的账户转账1500万元，同日，由伍金龙向马小兵出具编号为2016借字第051801-01号借款借据及收款确认书，载明：借款人为六被告，贷款人为马小兵，借款人与马小兵签订合同编号【2016】借字第051801号最高额借款合同，并已收到借款借据编号为2016借字第051801-01号的借款金额为1500万元，贷款期限为30天（从2016年5月19日至2016年6月17日止），月利率为30‰。该借款借据及收款确认书由伍金龙签字、捺印。
2016年7月19日，马小兵通过其华夏银行账号的账户向伍金龙中国农业银行账号的账户转账300万元，同日，由伍金龙向马小兵出具编号为2016借字第051801-04号借款借据及收款确认书，载明：借款人为六被告，贷款人为马小兵，借款人与马小兵签订合同编号【2016】借字第051801号最高额借款合同，并已收到借款借据编号为2016借字第051801-04号的借款金额为300万元，贷款期限为10天（从2016年7月19日至2016年7月28日止），月利率为30‰。该借款借据及收款确认书由伍金龙签字、捺印。
马小兵当庭自认被告已按约支付利息至2017年6月30日。
诉讼中依马小兵的财产保全申请，一审法院裁定查封伍金龙、五岳公司、伍秀军、曾珍以及曾珍与他人共有的房产，马小兵购买诉讼财产保全责任险支付19000元。
一审法院认为，合法的借贷关系应得到法律保护。本案当事人于2016年5月18日签订的《最高额借款合同》由贷款人马小兵、借款人伍秀军、伍金龙、曾珍、五岳公司法定代表人伍秀军、辉岳贸易公司法定代表人伍金龙、鑫磊诚贸易公司王文标签字、捺印，由五岳公司、辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司盖章予以确认。贷款人马小兵分别于2016年5月18日、7月19日向借款人转账1500万元、300万元，由六借款人共同委托的收款人及合同订立人伍金龙出具借款借据、收款确认书。故对于马小兵与六被告以1800万元为本金的借贷法律关系，予以确认。马小兵依约履行借款支付义务，六被告并未按约偿还借款本息，已构成违约，应承担违约责任，故关于马小兵主张由六被告共同偿还借款本金1800万元，符合法律的规定，予以支持。
关于利息的认定。被告辩称该借款实际发生于2015年，被告从2015年7月30日至2017年5月5日按月利率3%向马小兵支付利息，超出月利率2%的部分应冲抵本金。马小兵自认被告已按约支付利息至2017年6月30日。故认定本借款被告已按约支付利息至2017年6月30日。借贷双方约定月利率为3%，已支付的利息超过年利率24%但未超过年利率36%的部分系自然之债，不予干涉。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条及第二十九条第一款的规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”，“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”。马小兵主张被告从2017年6月30日起按月利率2%支付利息至付清时止，符合法律的规定，予以支持。
关于马小兵主张确认对五岳公司提供担保的不动产具有优先受偿权。2016年5月18日，马小兵与五岳公司签订《最高额抵押担保合同》，以五岳公司所有的坐落于秀山县中和街道丹凤居委会武陵北路87号第1层、第2层的房屋作为抵押，以担保编号为【2016】借字第051801号主债务合同的履行。并于次日在秀山土家族苗族自治县国土资源和房屋管理局对该不动产抵押进行了登记。因该借款合同履行债务期限已届满，故抵押合同被担保的债权已予以确定，马小兵按约有权在最高额债权限度内，就该担保财产优先受偿。故对于马小兵主张确认对五岳公司提供担保的不动产具有优先受偿权，予以支持。
关于马小兵请求被告承担本案的保全担保费用、律师代理费。律师代理费的承担双方虽然在担保合同约定，但借款主合同未约定，故对于马小兵的该诉求，不予支持。马小兵请求由被告承担保全担保费19000元，系被告违约马小兵实现债权的损失，符合法律规定，予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条的规定，判决:一、五岳公司、辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、伍秀军、曾珍于本判决生效后三日内偿还马小兵借款本金1800万元，并从2017年7月1日起按月利率2%支付利息至付清时止；二、五岳公司、辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、伍秀军、曾珍于本判决生效后三日内赔偿马小兵实现债权的损失1.9万元；三、马小兵有权以五岳公司抵押的位于秀山县中和街道丹凤居委会武陵北路87号第1层、第2层的房屋折价或拍卖、变卖的价款在本判决第一、二项确定的给付义务范围内优先受偿；四、驳回马小兵的其他诉讼请求。案件受理费129800元，财产保全费5000元，共计134800元，由五岳公司、辉岳贸易公司、鑫磊诚贸易公司、伍金龙、伍秀军、曾珍负担。
经二审审理，本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，案涉借款合同约定月利率3%超过年利率24%，超过部分虽不能得到支持，但借款人不能因此主张其已经偿还的超出月利率24%的利息应当冲抵本金，借款人已经偿还的超过年利率24%未超过年利率36%的利息亦不能主张返还。因此，上诉人关于返还的利息超出月利率2%的部分不应计算为月利息，应冲抵借款本金的上诉理由不能成立。五岳公司上诉所涉马小兵为实现债权的损失1.9万元，系马小兵在本案诉讼中申请财产保全时，案外人安邦保险为其申请提供担保而由马小兵支付给安邦保险的保费，该费用系马小兵为了实现其债权产生的合理费用，在五岳公司与马小兵签订的《最高额抵押担保合同》亦有明确约定，五岳公司应当对此承担责任。且五岳公司上诉主张抵押物足值，马小兵另行申请财产保全系超值查封的理由，除了其单方陈述外，并未提供任何证据予以证明。故本院对五岳公司上诉请求不承担马小兵为实现债权的损失1.9万元的理由亦不予支持。
综上所述，五岳公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费92540元，由重庆秀山五岳房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 健
审 判 员 李洪武
审 判 员 龙江莉
二〇一八年八月二十日
法官助理 陈 冉
书 记 员 朱 海