浙江省东阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）东南商初字第42号
原告：江山市××剧团，住所地：江山市××单××室
。
负责人：熊某某。
委托代理人：陈乙。
被告：陈甲。
委托代理人：王某某。
原告江山市××剧团为与被告陈甲演出合同纠纷一案，
于2010年2月1日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判
员单升红适用简易程序，于2010年4月22日公开开庭进行了审
理。原告负责人熊某某及其委托代理人陈乙，被告陈甲及其委
托代理人王某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告江山市××剧团起诉称：原、被告于2009年农历8月
13日签订演出合同一份，约定由原告于2009年农历12月1日至
农历12月3日为被告演出6场戏，双方对演出报酬，违约责任等
作了约定。现被告未经原告同意，单方提出解除合同，对原告
造成重大的经济损失。故请求法院判令被告陈甲支付20000元
违约金某某过违约金部分的损失6800元，合计人民币26800元
。
原告在举证期限内向本院提供如下证据材料，用以证明
上述诉称事实：一、营业性演出许可证（副本）及负责人身份证明，用
以证明原告的主体资格。
二、合同一份，用以证明原告与被告对于演出时间、报
酬、违约责任等的约定
三、录音光盘一个及录音整理资料一份，用以证明被告
拒绝约定时间演出的违约事实。
原告在举证期限内向本院申请证人徐某某、陈某甲出庭作
证：
证人徐某某、陈某甲在庭审中均作证称：其与原告负责人
熊某某系朋友关系，2009年农历10月20日曾陪熊某某到过被告
陈甲家，被告陈甲告知熊某某其不同意原约定的时间照常演出
。
被告陈甲答辩称：原、被告于2009年农历8月13日签订合
同，是原告提供的格式合同，约定演出时间为2009年农历12月
1日至3日。合同签订后，被告方电话通知原告方，演出时间更
改为农历12月6日至8日，并经其同意，但原告方没有在这个时
间来做戏。且原告诉称要求被告支付违约赔偿金20000元明显
过高，显失公平，其他赔偿损失，也没有提供证据。同时被告
曾向原告支付了800元的定金。综上，原告已同意被告提出的
更改演出时间的要求，被告没有违约，故原告无权要求被告承
担违约责任。
被告陈甲在举证期限内向本院提供了如下证据材料：
一、手机号为136××××6896的通话记录清单（2009年10月
6日）一份，用以证明原、被告双方订立合同之后，被告妻子打电话给原告方要求更改演出时间的事实。
二、东阳市公安局千祥派出所接处警情况登记表，证明
原、被告双方为演出时间发生争执，闹到当地派出所的事实。
被告在举证期限内向本院申请证人贾某、陈某乙出庭作
证：
证人贾某在庭审中作证称：其与被告是通过证人陈某乙
认识的，原告与被告签订演出合同时我在场，原演出时间为20
09年农历12月1日至3日，被告当场支付原告方定金800元。之
后，被告方曾要求更改演出日期。
证人陈某乙在庭审中作证称：其与被告陈甲系同村人，被
告家要请剧团演出一事，由其与证人贾某帮忙联系剧团。原
告与被告签订演出合同时我在场，原演出时间为2009年农历12
月1日至3日，后经协商改为农历12月6日至8日，被告当场支付
原告方定金800元的事实。
庭审中，本院组织双方当事人对证据进行了举证、质证
，
本院认证如下：对原告提供的营业性演出许可证（副本
）及负责人身份证明，被告质证认为未参加年检应无效，原告
主体不合格，本院认为营业性演出许可证（副本）载明的经济
性质为个体，原告虽未按时年检，应由其文化主管部门进行行
政处理，并未影响其诉讼主体资格，故对其证明力本院予以确
认；对原告提供的演出合同一份，被告质证对其真实性没有异
议，但提出总的演出报酬是26800元，而约定的违约赔偿金却
达20000元，比例过高，显失公平。本院认为，被告质证意见有一定的理由，对该份演出合同除违约赔偿金条款外，本院确
认其证明力；原告提供的录音光盘、录音整理资料和证人徐某
某、陈某甲的证人证言，被告质证予以否认，本院认为录音光盘
的内容和证人证言能相互印证，能证明被告不同意按原约定的
时间演出，证明被告违约的事实，本院确认其证明力。
对被告提供的通话记录清单和贾某、陈某乙的证人证言
，原告质证有异议。本院认为，通话记录清单仅能反映出被告
方在2009年10月6日与原告负责人通过电话，不能证明其他内
容，证人贾某、陈某乙也仅能证明原、被告签合同时在场，原
约定演出时间为2009年农历12月1日至3日，被告方支付过定金
800元，但未能证明双方对变更演出时间协商一致的事实，上
述证据未能证明被告的抗辩主张，本院不予认定，本案定金问
题被告没有反诉，本院不作认定。对被告提供的东阳市公安局
千祥派出所接处警情况登记表，原告质证认为，从处警情况登
记内容看，原、被告对演出时间并没有协商变更一致，对该证
据的真实性没有异议，但对其证明目的有异议，本院认为，原
告质证理由有道理，对该证据的真实性予以确认。
依据上述认证并结合庭审中当事人的陈述、法庭调查、
辩论，本院认定本案事实如下：
2009年农历8月13日，原、被告签订了一份演出合同，是
格式合同，该合同约定：演出时间定于古历2009年12月1日日
场起至12月3日夜场止，共3天6场，被告负责支付原告演出报
酬（戏金）合计26800元，并在演出最后一天付清；被告需交
定金800元；原、被告双方如有一方违约，付赔偿金20000元给对方等主要内容。合同签订后，被告曾向原告提出变更演出时
间，由古历12月1日至3日，变更为古历12月6日至8日，为此在
2009年农历10月20日，原告负责人熊某某到过被告家，对被告
提出变更演出时间的要求，原告没有接受。于2009年12月20日
，原、被告又为演出时间发生争执，当地千祥派出所接警处理
过。2010年1月14日，即原定演出的前一天，原告负责人到被
告家，被告明确告知原定的演出日期古历12月1日至3日不演戏
了。在合同约定的时间，即2009年农历12月1日至3日，原告没
有派演员，拉工具箱到场演出。另查明，原告婺剧团有演员四
十余人，每月发放演员工资18万左右。
本院认为：合法的文化经营活动受法律保护，原、被告
所签订的演出合同，除违约金条款外，系双方当事人的真实意
思表示，自愿签订，合法有效，双方当事人应当按照约定全面
履行自己的义务。被告在合同约定的演出时间不同意做戏，已
构成违约，应承担相应的违约责任。在被告毁约的情况下，原
告为防止损失的扩大，没有派演员演出，也符合有关法律规定
。但本案合同约定的演出报酬（戏金）只有26800元，而约定
的违约赔偿金为20000元，其违约金约定确实过高，应予调整
。依据我国合同法司法解释的有关规定，当事人约定的违约金
超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百
一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案原告的
损失主要是演出报酬的损失，结合本案实际，确定原告的损失
为18000元，考虑本案履行情况、当事人过错程度、采用的是
格式合同等因素，根据公平原则和诚实信用原则，违约金酌情调整为5400元，由被告承担。同时，我国合同法也规定，当事
人即约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择
适用违约金或者定金条款。所以，本案原告选择违约金条款起
诉被告，也符合法律规定。故原告合理的诉讼请求，本院予以
支持。被告辩称的，变更演出时间原、被告双方协商一致的主
张，被告未能提供充分的证据证明，应承担举证不能的法律后
果。被告辩称的定金问题，因被告没有反诉，本院不作审理。
被告辩称的本案约定违约金过高，显失公平的意见，理由正当
，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六
十条第一款、第一百一十四条第二款、第一百一十六条、第一
百一十九条，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一
款、最高人民法院关于适用《中国人民共和国合同法》若干问
题的解释（二）第二十九条和《最高人民法院关于民事诉讼证
据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告陈甲应于判决生效后十日内支付原告江山市×
×剧团违约金损失计人民币5400元。
二、驳回原告江山市××剧团的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费470元，减半收取235元，由被告陈甲负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省金华市中级人民法院。
审判员 单升红
二〇一〇年四月三十日
书记员 胡伟东