重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)渝03民终1005号
上诉人（原审被告）：丁丽丽，女，1989年7月6日出生，汉族，城镇居民，住重庆市江北区。
委托诉讼代理人：王智周，重庆建木律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王冬雪，重庆建木律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:谭建莎，女，1980年1月8日出生，汉族，城镇居民，住重庆市武隆区。
委托诉讼代理人：王忠平，重庆剑直律师事务所律师。
上诉人丁丽丽因与被上诉人谭建莎民间借贷纠纷一案，不服重庆市武隆区人民法院(2018)渝0156民初515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月27日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。上诉人丁丽丽的委托诉讼代理人王智周、被上诉人谭建莎的委托诉讼代理人王忠平到庭参加诉讼（询问）。本案现已审理终结。
丁丽丽上诉请求：请求撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实和理由：1.其与谭建莎并无借贷的合意，将2016年11月1日的5万元转账纳入合伙清算是其与谭建莎双方真实意思表示，且在另案中案外人詹秀兰也表示同意将该案的4万元和本案的5万元均纳入合伙清算，不能因案外人詹秀兰的事后反悔而将本案5万元性质认定为借款；2.谭建莎应就借贷关系成立负举证责任，一审中谭建莎仅举示了转账凭证，而其已提供证据证明了其与谭建莎之间存在合伙关系和孕产私教教学关系，双方日常经济往来频繁，谭建莎就借贷关系成立的举证责任不能免除，故一审将举证责任划给其属于错误。
谭建莎辩称，1.其于2016年11月1日通过银行给丁丽丽转账5万元的事实成立，丁丽丽以其在（2017）渝0156民初3611号案件开庭时同意将5万元纳入合伙清算而不属于借款的理由不能成立，且案外人詹秀兰同意将5万元纳入合伙清算不属实，一审认定本案5万元转账为民间借贷是正确的；2.其在一审中已提供了转账凭证并主张借贷事实成立，如丁丽丽认为借贷不成立应提供相应证据予以证明，一审的举证责任分配是正确的。故一审判决事实清楚，证据充分，程序合法，法律适用得当，应予维持。
谭建莎向一审法院起诉请求：判令丁丽丽立即偿还谭建莎借款61000元及利息（利息计算方式：从2017年11月13日起按照年利率6%计算至履行完毕时止），丁丽丽承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2016年10月31日，谭建莎与丁丽丽以及案外人詹秀兰签订《重庆市武隆县森呼吸健身中心股东合作协议书》，约定三人共同合伙经营武隆县森呼吸健身中心，合伙期限为2016年11月1日至2026年10月31日，谭建莎及案外人詹秀兰各自以在森呼吸健身中心原有股份各50%出资，出资后股份各占35%，丁丽丽以技术人才引入方式出资，出资后股份占30%，案外人詹秀兰负责资金管理工作，丁丽丽负责整体经营和日常管理工作，谭建莎负责财务支出及协助丁丽丽从事管理工作。在此之前，丁丽丽系武隆县森呼吸健身中心的非固定教练。2016年8月26日和2017年3月12日，谭建莎参加丁丽丽的健身课程共计支付丁丽丽私教费11000元。2016年11月1日，谭建莎通过重庆农村商业银行向丁丽丽的银行账户转款50000元，备注为：周转。2017年11月13日，谭建莎曾将丁丽丽起诉至法院，要求其偿还借款61000元，庭审中，双方均同意将50000元纳入合伙清算，后谭建莎撤回起诉。嗣后，于2018年2月1日再次提起诉讼，提出前述诉请。
另查明，2017年10月30日，丁丽丽将谭建莎、案外人詹秀兰以合伙协议纠纷起诉至法院，法院判决后，双方均提起上诉。
还查明，案外人詹秀兰不同意将谭建莎于2016年11月1日转账给丁丽丽的50000元纳入合伙清算。
一审法院认为，谭建莎于2016年11月1日通过重庆农村商业银行向丁丽丽转账50000元，虽然谭建莎、丁丽丽双方在原民间借贷案中均同意纳入合伙清算，但合伙清算涉及另一合伙人詹秀兰的权利，未取得詹秀兰的同意，属效力待定。现詹秀兰明确不同意将该款纳入合伙清算，谭建莎、丁丽丽双方约定的条件不成就，应按民间借贷纠纷处理。谭建莎已提交了重庆农村商业银行的转账凭证，证明双方之间民间借贷法律关系成立。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条的规定：“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”丁丽丽抗辩转账系合伙资金周转，应当对其主张提供证据证明，在本案中，丁丽丽未提交相应证据证明其抗辩理由成立，故谭建莎诉请丁丽丽立即偿还借款50000元的请求成立，该院予以支持。另，谭建莎认可2016年8月26日和2017年3月12日转账的11000元，是支付丁丽丽的私教课费用，对谭建莎自认的事实，丁丽丽不需举证，该院认定两笔转账不属于谭建莎、丁丽丽双方之间的借款，是否存在退还问题，因系另一法律关系，本案不予处理。
对于利息的计算问题，谭建莎、丁丽丽没有约定利息及借款到期时间。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项的规定，丁丽丽应自逾期还款之日起按照年利率6%支付谭建莎资金占用期间利息。针对2016年11月1日借款50000元，谭建莎在2017年11月13日向该院起诉要求丁丽丽予以偿还，起诉之日视为逾期还款之日，故利息应从2017年11月13日起按年利率6%计算，利随本清。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、第二十九条第二款第一项，判决：一、丁丽丽在判决生效后十日内偿还谭建莎借款本金50000元及利息（利息计算方式：以50000元为基数，从2018年2月1日起按年利率6%计算，利随本清）；二、驳回谭建莎的其余诉讼请求。如果丁丽丽未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1325元，减半收取662.5元(谭建莎已预交)，由丁丽丽负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对二审争议的事实，本院认定如下：丁丽丽举示了重庆市武隆区人民法院（2017）渝0156民初3610号、3611号两案的《审理笔录》，拟证明该两案是合并审理，对于本案5万元的性质，谭建莎明确认可是用于健身房经营，且谭建莎一直恶意起诉，谭建莎自己也认可之前起诉的1万元和1000元是为她自己交的课程费；谭建莎对此质证后提出该证据时间为2017年11月30日，形成于一审前，不属于新证据，对该证据的真实性没有异议，但达不到上诉人的证明目的，两案并非合并审理，而是先就詹秀兰的案件达成了调解协议后才审理谭建莎的案件；对于5万元的性质，笔录上记录的虽是“同意”，但因其法律水平低，没有认真校对，故不能构成自认，且这与（2017）渝0156民初3849号合伙纠纷一案的判决也不符，上诉人是想将个人借贷纳入合伙结算。
为查明案涉5万元的使用情况,本院依职权调取了丁丽丽主卡尾号为3142的重庆银行账户2016年10月19日至2017年9月26日期间的交易流水，该交易流水载明，2016年10月31日詹秀兰向丁丽丽转账4万元，翌日谭建莎向丁丽丽转账5万元，此时丁丽丽账户余额为16万余元。2017年2月10日，丁丽丽通过网银转出10万元，2017年3月18日、3月19日、3月25日共转出2.8万元。经双方质证，丁丽丽、谭建莎对该证据的真实性均无异议，但丁丽丽提出其个人支出与合伙支出混同，未作专门区分。
对于丁丽丽举示的重庆市武隆区人民法院（2017）渝0156民初3610号、3611号两案的《审理笔录》，结合本院调取的上述证据以及本院(2018)渝03民终799号合伙纠纷一案中双方合伙经营的重庆市武隆森呼吸健身中心账目等，本院认为，虽然在(2017)渝0156民初3611号民间借贷纠纷一案中，双方最终同意该款用于了合伙经营，但该笔录也反映出谭建莎对于案涉5万元明确主张为借款，加之该案系谭建莎撤回起诉，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条规定：“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据”，故丁丽丽现举示的证据不能达到其证明目的，不能充分证明案涉5万元系用于双方合伙经营。本院对一审查明的其他事实，予以确认。
本院认为，根据当事人上诉、答辩意见，本案二审争议焦点为：案涉5万元是否系丁丽丽的个人借款。对此，本院作以下评判。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定：“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”现谭建莎举示银行转账业务凭证等证据，主张案涉5万元为其向丁丽丽出借的个人民间借款，虽丁丽丽抗辩称该款系用于合伙经营，并非其个人借款，但其未举示相应证据予以证明，应承担举证不力的后果。根据本案现有在卷证据，可以认定谭建莎和丁丽丽之间成立民间借贷法律关系存在高度可能性。丁丽丽的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决并无不当，应予维持。
综上所述，丁丽丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1325元，由丁丽丽负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 健
审 判 员 陈江平
审 判 员 王梓言
二〇一八年八月二十七日
法官助理 张晓霞
印书记员吴悠