江苏省徐州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)苏03刑初66号
公诉机关江苏省徐州市人民检察院。
被告单位佛山市顺德区俊德电器有限公司，组织机构代码68059514X，住所地广东省佛山市顺德区容桂扁滘居委会顺德高新区新有东路16号首层之二。法定代表人郑敏。
诉讼代表人郑敏，女，1971年7月14日出生，佛山市顺德区俊德电器有限公司法定代表人。
被告人陶某，男，汉族，1971年2月9日，佛山市顺德区俊德电器有限公司实际控制人，住广东省佛山市顺德区，户籍所在地河南省信阳市淮滨县。因涉嫌假冒注册商标罪，于2016年12月19日被徐州市公安局贾汪分局刑事拘留，2017年1月22日由贾汪区人民检察院批准逮捕，当日由该分局执行逮捕。2017年2月7日变更为取保候审，2018年1月5日由徐州市人民检察院决定取保候审。
辩护人鹿丙刚，江苏青创律师事务所律师。
被告人杜某，女，汉族，1982年7月2日出生，小学文化，个体，住河南省新郑市，户籍所在地江苏省连云港市开发区。2016年12月7日因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，被徐州市公安局贾汪分局刑事拘留，2017年1月6日变更为取保候审。2018年1月5日经徐州市人民检察院决定取保候审，当日由该分局执行取保候审。
江苏省徐州市人民检察院以徐检诉刑诉[2018]51号起诉书指控被告单位佛山市顺德区俊德电器有限公司、被告人陶某假冒注册商标罪、被告人杜某销售假冒注册商标的商品罪一案，于2018年6月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年7月24日公开开庭进行了审理。徐州市人民检察院指派检察员刘相明出庭支持公诉，被告单位佛山市顺德区俊德电器有限公司的诉讼代表人郑敏，被告人陶某及其辩护人、被告人杜某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2010年，被告人陶某在广东省佛山市从他人处接手佛山市顺德区俊德电器有限公司，并担任法人代表，从事热水器等小家电生产经营活动，并于2013年变更法人为郑敏（陶某妻子，另案处理），被告人陶某为实际经营人。
2012年以来，被告人陶某为谋取非法利益，在公司经营期间，未取得无锡小天鹅股份有限公司的注册商标许可，从他人处购买各类用于生产热水器、油烟机和燃气灶等家电的配件材料等，组装生产上述产品，并在上述产品上使用从他人处购买的假冒小天鹅股份有限公司的注册商标，销售给杜某等人谋取非法利益，销售数额为80余万元。
2013年至2016年，被告人杜某在河南省平顶山市经营厨卫电器等生意期间，为谋取非法利益，被告人杜某明知是假冒无锡小天鹅股份有限公司的注册商标的商品，先后多次从陶某经营的佛山市顺德区俊德电器有限公司处购买假冒无锡小天鹅股份有限公司的注册商标的油烟机、灶具、热水器等家电产品，并销售给胡某、刘某2等人。至2016年12月6日销售金额达20余万元。案发后，公安机关在被告人杜某仓库内现场查获未销售的各类假冒无锡小天鹅股份有限公司商标的家电250余台，涉案物品价值约1万余元。
被告人杜某、陶某分别于2016年12月7日、2016年12月18日被公安机关抓获归案。
公诉机关提供了认定事实的全部证据。
公诉机关认为，被告人陶某、被告单位佛山市顺德区俊德电器有限公司未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充某，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人杜某为谋取非法利益，销售明知是假冒注册商标的商品，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，犯罪事实清楚，证据确实充某，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。
被告单位佛山市顺德区俊德电器有限公司当庭对起诉指控的犯罪事实无异议，请求依法处罚。
被告人陶某当庭对起诉指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。
其辩护人辩称：1、公安机关整理的有关被告单位的交易记录内容不客观不真实，不能作为定案的依据。（1）证据卷中有关被告单位的交易记录反映的数据不真实。（2）制作原始交易记录的具体人员不清楚，更未经制作者确认核实。（3）交易记录无年份，仅仅有月份、日的记载。（4）该交易记录的来源不清。2、被告单位生产小天鹅的行为不具有刑事违法性。3、被告人陶某有关向各个客户销售金额的供述，是经办人员指供产生的，不能作为定案依据。4、张某2、杜某等人销售的假冒小天鹅品牌产品并非来自被告单位一家。5、全案证据仅能证明被告单位仅仅向杜某、邱某、李某、王某、徐某1、张某2出卖过涉案家电，涉案金额为26万元。5、被告人陶某是初犯、偶犯，有坦白情节，认罪态度好，恶性小；在侦查阶段与单位一起全部退赃，并预交罚金。请求对其减轻处罚，判处缓刑。
被告人杜某当庭表示认罪，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
（一）2010年，被告人陶某在广东省佛山市从他人处接手佛山市顺德区俊德电器有限公司，并担任法人代表，从事热水器等小家电生产经营活动，并于2013年变更法人为郑敏，被告人陶某为实际经营人。
2012年以来，被告人陶某为谋取非法利益，在公司经营期间，未取得无锡小天鹅股份有限公司的注册商标许可，从他人处购买各类用于生产热水器、油烟机和燃气灶等家电的配件材料等，组装生产上述产品，并在上述产品上使用从他人处购买的假冒小天鹅股份有限公司的注册商标，销售给杜某等人谋取非法利益，销售数额为80余万元。
被告人陶某于2016年12月18日被公安机关抓获归案。
（二）2013年至2016年，被告人杜某在河南省平顶山市经营厨卫电器等生意期间，为谋取非法利益，明知是假冒无锡小天鹅股份有限公司的注册商标的商品，仍先后多次从陶某经营的佛山市顺德区俊德电器有限公司处购买假冒无锡小天鹅股份有限公司注册商标的油烟机、灶具、热水器等家电产品，并销售给胡某、刘某2等人。至2016年12月6日销售金额达20余万元。案发后，公安机关在被告人杜某仓库内现场查获未销售的各类假冒无锡小天鹅股份有限公司注册商标的家电250余台，涉案物品价值约1万余元。
被告人杜某于2016年12月7日被公安机关抓获归案。
另查明，“小天鹅”注册商标属无锡小天鹅股份有限公司所有，注册在第11类，包括热水器、油烟机和燃气灶等商品。被告人犯罪时，该注册商标处于有效期内。
认定上述事实的证据有营业执照、商标注册证、银行交易记录、杜某仓储、销售账本记录等书证；从杜某处扣押的家用电器等物证，证人李某、张某1、徐某1、张某2、胡某等证言笔录，被告人陶某、杜某在侦查阶段与起诉阶段的供述笔录等证据证实，被告人陶某、杜某当庭亦供认不讳，足以认定。
本院认为，被告单位佛山市顺德区俊德电器有限公司未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。被告人陶某作为直接负责的主管人员亦应承担刑事责任，其行为构成假冒注册商标罪。被告人杜某为谋取非法利益，销售明知是假冒注册商标的商品，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充某，罪名正确，本院予以采纳。对辩护人提出的辩护意见，经查，有陶某的销售记录能够证实其向下家出售产品的数额远高于指控的犯罪数额，陶某当庭亦对该证据不持异议；有购买陶某产品的下家证言及相关记账记录，能够证实从陶某处购买的产品数额。鉴于陶某出售的商品中有非侵权产品，故侦查机关及公诉机关给予了被告人及证人充某辩解的机会，公诉机关对被告人及证人提出不属于侵权产品的数额，均依“有利于被告人原则”，以被告人与证人言辞证据中数额较低的予以认定。被告人陶某当庭对起诉指控的数额予以确认。故公诉机关指控的数额有充某证据予以支持，本院予以采纳。辩护人的辩护意见与证据不符，本院不予采纳。被告人陶某、杜某能够如实供述犯罪事实，应认定是坦白，可予以从轻处罚。被告人陶某作为被告单位佛山市顺德区俊德电器有限公司主管负责人具有坦白情节，亦可认定该单位具有坦白情节，可予以从轻处罚。被告单位及二被告人当庭认罪，在侦查阶段能够退回赃款，可予以从轻处罚。本院决定对被告单位及二被告人均予以从轻处罚。对辩护人提出对被告人陶某予以减轻处罚的辩护意见，本院认为，只有具有法定减轻处罚情节的，方可对被告人予以减轻处罚，被告人陶某不具有任何法律规定的减轻情节，不能对其减轻处罚。辩护人的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。被告人陶某、杜某认罪悔罪，适用缓刑不致再危害社会，亦不会对所在社区造成重大不良影响，本院决定对二被告人适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第二百二十条、第三十条、第三十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第一款、《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条、第六条之规定，判决如下：
一、被告单位佛山市顺德区俊德电器有限公司犯假冒注册商标罪，判处罚金人民币七十五万元（已由公安机关扣押，于判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人陶某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金人民币七十五万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已由公安机关扣押，于判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人杜某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年缓刑三年，并处罚金人民币十二万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已由公安机关扣押，于判决生效之日起十日内缴纳）。
四、扣押的假冒注册商标的商品予以没收；被告单位佛山市顺德区俊德电器有限公司违法所得四万元予以没收，上缴国库；被告人杜某违法所得人民币三万元予以没收，上缴国库（均已由公安机关扣押，于判决生效之日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 颜茂苏
审 判 员 刘明伟
审 判 员 李书英
二〇一八年八月二十三日
法官助理 胡婷婷
书 记 员 顾 娟