四川省南充市顺庆区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1302刑初243号
公诉机关南充市顺庆区人民检察院。
被告人文浩，曾用名文伟，绰号伟哥、耗子，男，1974年11月2日生，汉族，初中文化，四川省南充市顺庆区人，住南充市顺庆区。因犯贩卖毒品罪，于2000年被本院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年11月3日被刑事拘留，于同年12月6日被执行逮捕。现羁押于南充市看守所。
南充市顺庆区人民检察院以南顺检公诉刑诉（2017）216号起诉书指控被告人文浩犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年5月24日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年6月9日公开开庭审理了本案。南充市顺庆区人民检察院指派检察员何卫东出庭支持公诉。现已审理终结。
南充市顺庆区人民检察院指控：
被告人文浩系吸毒人员，为获取吸毒费用，采取以贩养吸的方式，2016年5月至6月期间，先后在南充市顺庆区胺（以下称冰毒）贩卖给他人，期间还容留他人吸食毒品。其具体犯罪如下：
1、2016年5月至6月期间，文浩多次将毒品贩卖给吸毒人员文某（另案处理，已逮捕），并和文某（介绍他人）一起将毒品贩卖给吸毒人员陈某等人；
2、2016年6月下旬，文浩在南充市顺庆区智达路开鑫出租屋503号房间内将毒品贩卖给吸毒人员黄某；
3、2016年11月3日凌晨，文浩在铁欣路金玉丽都假日酒店楼下以320元的价格将一小透明塑料袋包装的冰毒和两颗麻古贩卖给吸毒人员焦某2，经鉴定被查获的麻古净重0.1993克；冰毒净重为0.7639克，均含有甲基苯丙胺成分。
4、2016年6月下旬期间，被告人文浩在其租住的位于南充市顺庆区华凤镇智达路学府花园开鑫出租屋503房间内多次容留陈某、黄某、蒲某等人吸食毒品冰毒。
公诉机关认为，对被告人文浩应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究刑事责任。诉请本院依法判处。
被告人文浩当庭辩称：一、他没有贩卖毒品给文某，也没有贩卖给陈某；二、黄某的男朋友要吃冰毒，他给了黄某一包冰毒，黄某给了他100元钱；三、十月三日，是焦某2请他吸毒，焦某2出钱，他去联系卖家买的。
为证明指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示了如下证据：
一、书证
1、受案登记表，摘要：本案的发案经过。
2、常住人口基本信息，摘要：文浩出生于1974年11月2日。
3、抓获经过，摘要：2016年11月3日凌晨1时许，顺庆区公安分局民警在顺庆区伍家坡将文浩、焦某2当场抓获。
4、搜查笔录，摘要：2016年6月28日上午，公安民警对顺庆区智达路学府花园开鑫公寓503房间进行搜出，在现场发现残留不明晶状物体的锡箔纸、吸毒工具、电子秤、装有不明晶状物体的塑料袋等物。
5、提取笔录，摘要：焦某2微信向文浩转账220元。
6、扣押决定书，摘要：
2016年11月3日，公安民警从文浩处扣押手机一部、人民币100元，从焦某2处扣押透明塑料吸管10根、不明物质1.24克、锡箔纸1卷。
7、通话记录，摘要：焦某2和文浩的电话通讯情况。
8、情况说明，摘要：焦某2从文浩处购买毒品使用的100元钱由办案民警提供，本案系控制下交付。
9、情况说明、文浩手机微信聊天照片，摘要：2016年11月3日凌晨0时49分，文浩通过微信转账给“梅姐”200元。文浩手机中的支付宝聊天记录，现无法恢复、提取。
二、鉴定意见
1、商品净含量计量检验报告，摘要：
公安机关扣押的疑似麻古净重0.1993克、扣押的疑似冰毒净重0.7639克。
2、理化检验报告，摘要：
从公安机关扣押的红色片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，从白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
二、证人证言
1、证人黄某的证言，摘要：2016年6月26日下午，在学府花园德玛西亚网吧楼上503房间，她接到刘某的电话，刘某让她帮忙买点毒品。她就让文浩拿点毒品给她，她的一个朋友要过来拿。然后，文浩就从身上拿出一小袋冰毒装在一个烟盒子里，放在了门外的消防箱上了。她就给了文浩100元钱。后，她就给刘某说毒品放在5楼的消防箱上了。
在503房间，文浩拿出毒品和陈某、蒲某、黄某等人吸食冰毒。这个房间是文浩租的，房东还找文浩要房租。
黄某对文浩进行了准确辨认。
2、证人文某的证言，摘要：
在开鑫公寓文浩的出租房里，文某和文浩卖给陈某一包冰毒，陈某给了文某200元，文某给了文浩100元。
2016年4月底，文某在开鑫公寓的出租房里向文浩购买过100元的冰毒。
文某对文浩进行了准确辨认。
3、证人陈某的证言，摘要：
2016年6月26日下午，在文浩租住的开鑫公寓503房间里，文浩、陈某、蒲某、黄某在房间里吸食毒品。
陈某没有在文浩处购买冰毒。
4、证人焦某1的证言，摘要：在文浩租的开鑫公寓503房间里，陈某经常在房间里吸毒。
5、证人莫和荣的证言，摘要：他在经营开鑫公寓的出租房，503房间在6月份租给过一个姓文的男子。每天租金50元钱。
6、证人刘某的证言，摘要：2016年6月26日上午，刘某给黄某打电话让她帮忙买100元毒品。黄某让刘某到德玛西亚网吧楼上5楼的消防箱上去拿，放在一个烟盒内的。后，刘某将毒品拿走。第二天，刘某给黄某支付宝转账100元。
7、证人焦某2的证言，摘要：2016年11月3日凌晨，他给文浩打电话让文浩帮他买点毒品，文浩答应帮他问下。后，文浩给他说麻古60元一颗、冰毒180一克，总共要300元钱。他给文浩说先转账220元，送到后再给100元现金。后，他给文浩转账220元。他又让文浩帮他带吸管和锡箔纸。在伍家坡的老火锅店门口，文浩将毒品等交给了他，他给了文浩100元钱。后两人离开。
焦某2对文浩进行了准确辨认。
三、被告人的供述及辩解
1、被告人文浩的供述及辩解，摘要：
2016年11月2日晚上12点多，焦某2给他打电话，叫他帮忙拿点毒品，买了之后一起吃，他说没有。后，焦某2又叫他帮忙，他答应问下。他给“灰机猫”打电话买毒品，并问两颗麻古、一克冰毒多少钱。“灰机猫”说麻古60元一颗，冰毒一克100多，总共要300元。他给“灰机猫”说他现在没有钱，要等焦某2把钱给他后，他才能给“灰机猫”，“灰机猫”同意。他就给焦某2打电话说钱的事，他还叫焦某2多给他20元钱打车。焦某2就给他转了220元钱，剩下的100元钱在接到东西后，焦某2当场给他现金。焦某2还让他帮忙带吸管和锡箔纸，并说在金某都假日酒店。后，他打车到了石油西路和石油南路交界的一个火锅店门口，在台阶上，他就捡到了一个烟盒，烟盒里面有向“灰机猫”购买的毒品。然后，他又坐车去了天龙大酒店楼下的超市，在超市里卖了几根塑料吸管和一张锡箔纸。他到了“金某都酒店”后，就给焦某2打电话让他来拿东西。他就将装有毒品的烟盒和吸管锡箔纸给了焦某2，焦某2给了他100元钱。后，他就被警察抓获了。
2016年6月的一天，他在西华师大学府花园“德玛西亚网吧”五楼上的一个小旅馆耍，房间号是503。黄某到房间后，就对他说让他拿点毒品给她，她一个朋友要过来拿。他就拿出一小包冰毒装在烟灰盒里，放到了楼梯间的消防箱上。黄某就给了他100元钱。后来，黄某又接到她朋友的电话，她就给她朋友说毒品放在楼梯间的消防箱上的。
2016年6月份，他一直租住在学府花园5楼的一个小宾馆503房间的，每天给的工作人员50元钱，一共租住了5、6天的样子。在房间里，他、蒲某、黄某、陈某吸食了毒品的。
文浩对焦某2、莫和荣进行了准确辨认。
被告人文浩发表质证意见，对焦某2、文某的证言有异议。
经合议庭对证据进行评议后，认为：一、公诉机关指控文浩多次贩卖毒品给文某，文浩和文某一起将毒品贩卖给陈某的事实，仅有文某的陈述，文浩在公安机关及当庭均未供述相关情况，陈某也未陈述向文浩购买过毒品。因此，该事实仅有文某的证言，无其他证据印证，事实不清、证据不足，依法不予认定。二、认定刘某向黄某提出帮忙买100元毒品，黄某向文浩购买100元冰毒的事实。三、认定焦某2让文浩帮忙购买毒品的事实。
综上，经依法审理，认定的事实如下：
1、2016年6月26日，刘某提出让黄某帮他买毒品。黄某便让文浩拿了一小包冰毒放在开鑫公寓5楼的消防箱上，黄某给了文浩100元钱。后，黄某将放毒品的地点告诉了刘某，刘某到后将毒品拿走。
2、2016年6月下旬期间，被告人文浩在其租住的位于南充市顺庆区华凤镇智达路学府花园开鑫出租屋503房间内容留陈某、黄某、蒲某等人吸食毒品冰毒。
3、2016年11月3日凌晨，焦某2提出让文浩帮他买毒品，文浩同意。文浩在他人处购得毒品，并与焦某2约定，焦某2手机转账220元，当面给付100元。后，文浩在金某都酒店楼下将一小袋透明塑料袋包装的冰毒和两颗麻古拿给焦某2，焦某2给文浩100元钱。经鉴定，被查获的红色片剂净重0.1993克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；疑似冰毒净重0.7639克，检出甲基苯丙胺成分。
本院认为，被告人文浩明知是毒品，而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚处罚。被告人文浩在其租住房内，容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，应予刑罚处罚。南充市顺庆区人民检察院指控被告人文浩犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的罪名成立。
对于审理查明的第三起事实，即文浩帮焦某2购买毒品的事实。根据2015年最高人民发布的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条（一）中“行为人为他人代购仅用于吸食的毒品，在交通、食宿等必要开销之外收取介绍费、劳务费，或者以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳的，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，以贩卖毒品罪定罪处罚”之规定。本案证据不能证明被告人文浩在交通费之外还收取了其他费用，不应认定为变相加价从中牟利，故其行为不构成贩卖毒品罪。且，被告人文浩的行为也不符合该纪要中“受以吸食为目的的购毒者委托，为其介绍联络贩毒者，毒品数量达到非法持有毒品罪最低数量标准的，一般与购毒着构成非法持有毒品罪的共同犯罪”之规定，其代购的毒品为0.9632克甲基苯丙胺，未达到非法持有甲基苯丙胺10克以上的最低入罪标准，故其行为亦不构成非法持有毒品罪。综上，对文浩帮焦某2代购毒品的行为不认定为犯罪。
被告人文浩一人犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应当两罪并罚。被告人文浩曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，此次又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，属毒品再犯，应当从重处罚。被告人文浩如实供述自己的罪行，当庭认罪悔罪，可以从轻处罚。
根据被告人文浩的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百五十四条，第三百五十六条，第六十七条第三款，第六十九条第一、三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人文浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，决定执行刑期一年两个月，并处罚金人民币7000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月3日至2018年1月2日止）
（罚金于判决生效后十日内缴纳）
二、追缴被告人文浩违法所得人民币220元，公安机关扣押的毒品和供犯罪所用的个人财物，应当予以没收，由扣押机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林 宏
人民陪审员 吴大胜
人民陪审员 申晓雷
二〇一七年七月十二日
书 记 员 董 闵