广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终17663号
上诉人（原审原告）曹勤。
委托诉讼代理人易海东，广东海瀚律师事务所律师。
委托诉讼代理人刘明亮，广东海瀚律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）深圳市冠杰自动化设备有限公司。
法定代表人钱志斌，总经理。
委托诉讼代理人曾赟恒，广东深展律师事务所律师。
上诉人曹勤与上诉人深圳市冠杰自动化设备有限公司（以下简称冠杰公司）因追索劳动报酬、工伤保险待遇及经济补偿金纠纷一案，均不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307民初7114号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。
本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
另查明，曹勤于二审调查期间提交了病历以及药品使用说明书，以证明其有交通费和医疗费用支出。冠杰公司主张上述证据与本案无关联性。
本院认为，曹勤与冠杰公司曾存在劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。
关于受伤前12个月的平均工资问题。冠杰公司上诉主张原审将2014年6月及2016年1月发放的款项计入受伤前12个月工资有误，导致计算曹勤受伤前一年的工资数额有误，对此，本院认为，冠杰公司虽然提交了工资表，但冠杰公司亦确认曾向曹勤发放提成，因此，曹勤的工资应当包括提成款项。2014年6月9日及2016年1月11日冠杰公司分别转账支付曹勤30790元、16550元，曹勤主张30790元中有26858元系受伤前12个月的提成款，16550元系受伤前12个月提成款23058元扣除借款6500元后的金额。结合定做合同、《业务经理聘用及提成计算规定》以及银行流水，原审认定上述款项系曹勤受伤前12个月的提成款并无不当，本院依法予以确认。冠杰公司上诉主张上述款项非曹勤受伤前12个月的提成，其作为用人单位，却未能提交任何证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，其该项上诉主张，本院不予支持。曹勤上诉主张其受伤前12个月的平均工资应当加上扣除扣缴的社保245元，对此，本院认为，曹勤签名的薪资发放明细表记载其2013年6月至2014年1月扣缴社保费用218元，2014年2月至2014年5月扣缴社保费用238元。曹勤认可其实发工资3585元，因此曹勤受伤前12个月的应发工资应为7970元[3585元＋4160元＋（218元×8月＋238元×4月）÷12月]。原审相关认定有误，本院依法予以纠正。
关于2015年10月至2015年12月期间的工资问题。因曹勤的停工留薪期至2015年10月5日，冠杰公司依法应当支付曹勤的停工留薪期工资。冠杰公司主张已经于2016年1月11日通过银行转账支付了停工留薪期工资，但因该日转账的款项已经明确记载为工程提成，冠杰公司未提供其他证据证明已经支付了曹勤2015年10月1日至10月5日期间的工资，原审认定冠杰公司应当支付，并无不当，本院依法予以确认。冠杰公司的该项上诉主张，本院不予支持。曹勤上诉主张冠杰公司应当支付2015年10月6日至2015年12月31日期间的工资，但因曹勤在停工留薪期满后未提供劳动，冠杰公司无需支付上述期间工资，曹勤的该项上诉主张，缺乏依据，本院不予支持。
关于一次性伤残补助金差额问题。冠杰公司依法应当支付曹勤一次性伤残补助金差额45171元[(7970元－2951元)×9]。原审相关认定有误，本院依法予以纠正。
关于护理费问题。冠杰公司上诉主张原审依据出院证明书认定护理期有误，对此，本院认为，三份出院证明书上均有医生手写需要护理的情况，并且有医生的盖章确认，即使属于医生事后添加，但结合曹勤受伤及手术部位，可以认定曹勤在停工留薪期内需要护理的情形。冠杰公司依法应当支付曹勤护理费。冠杰公司主张广东中一司法鉴定所的鉴定意见中需要护理的天数为90-150日，三份出院证明书上记载的护理天数已经超过了150天，对此，本院认为，广东中一司法鉴定所系根据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》作出的鉴定结论，本案系工伤损害赔偿纠纷，因此，该鉴定结论不能作为本案认定的依据。冠杰公司的该项上诉主张，本院不予支持。原审相关认定并无不当，本院依法予以确认。
关于医药费、营养费、交通费问题。曹勤上诉主张通络生骨胶囊作为必需药品，未在社保核报范围内，冠杰公司应当支付该项费用，但因工伤产生的医疗费用由社保部门核销，曹勤主张未在社保核销范围内的费用由用人单位承担，缺乏依据，本院不予支持。曹勤诉请的营养费及交通费，均缺乏法律依据，本院不予支持。
关于解除劳动关系的经济补偿金问题。因冠杰公司未足额支付曹勤停工留薪期工资，曹勤以未足额支付工资为由提出被迫解除劳动合同，符合法律规定应当支付解除劳动合同经济补偿金的情形。原审相关认定并无不当，本院依法予以确认。冠杰公司的该项上诉主张，缺乏依据，本院不予支持。
关于一次性伤残就业补助金问题。曹勤工伤构成九级伤残，依法与冠杰公司解除劳动关系，冠杰公司应向曹勤支付一次性伤残就业补助金为63760元（7970元×8）。原审相关认定有误，本院依法予以纠正。
综上，冠杰公司的上诉主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。曹勤的部分上诉主张成立，本院部分予以支持。原审认定事实部分不清，适用法律部分不当，本院依法予以纠正。依照《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307民初7114号民事判决第一项、第三项、第四项；
二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307民初7114号民事判决第六项、第七项；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307民初7114号民事判决第二项为：上诉人深圳市冠杰自动化设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人曹勤一次性伤残补助金差额45171元；
四、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307民初7114号民事判决第五项为：上诉人深圳市冠杰自动化设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人曹勤一次性伤残就业补助金63760元；
五、驳回上诉人曹勤的其他上诉请求；
六、驳回上诉人深圳市冠杰自动化设备有限公司的上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共15元，由上诉人曹勤负担5元，由上诉人深圳市冠杰自动化设备有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 丁 婷
审判员 何 万 阳
审判员 罗 巧
二〇一七年一月六日
书记员 孙巍（兼）
附法律条文：
《广东省工伤保险条例》
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……