＼n浙江省温州市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）浙温商外初字第169号＼n原告：中国工商银行股份有限公司温州分行。＼n负责人：侯念东。＼n委托代理人（特别授权代理）：陈一来。＼n被告：浙江中能进出口有限公司。＼n法定代表人：黄雪克。＼n委托代理人（特别授权代理）：肖立峰。＼n被告：温州新大洋进出口有限公司。＼n法定代表人：郑忆波。＼n被告：温州百特鞋业有限公司。＼n法定代表人：吕坚烈。＼n被告：孙跃。＼n被告：蔡剑鹤。＼n被告：郑忆波。＼n被告：林卓。＼n被告：吴阿美。＼n原告中国工商银行股份有限公司温州分行（以下简称原告）与被告浙江中能进出口有限公司（以下简称中能公司）、温州新大洋进出口有限公司（以下简称新大洋公司）、温州百特鞋业有限公司（以下简称百特公司）、孙跃、蔡剑鹤、郑忆波、林卓、吴阿美信用证纠纷一案，于2012年6月18日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2012年11月12日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈一来、中能公司的委托代理人肖立峰到庭参加诉讼。被告百特公司、孙跃、蔡剑鹤经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。＼n原告起诉称：2011年3月29日，孙跃、蔡剑鹤与原告签订了编号为2011年自营抵字0077号《最高额抵押合同》，为中能公司自2011年4月1日至2014年4月1日期间，在人民币1002万元最高余额内为信用证开证协议项下所有债务提供抵押担保。抵押物为位于上海市黄金城道688弄11号2301室的房产。＼n2010年7月8日，郑忆波、林卓与原告签订了编号为2010年自营抵字0065号《最高额抵押合同》为中能公司自2010年7月8日至2013年7月8日期间不超过655万元最高限额内的借款、信用证开证协议／合同项下所有债务提供抵押担保，抵押物为位于温州市坦前得月花园8幢1204室的房产。＼n2010年7月8日，原告与被告吴阿美签订了编号为2010年自营抵字0064号《最高额抵押合同》，为被告中能公司自2010年7月8日至2013年7月8日期间不超过505万元最高限额内的借款、信用证开证协议／合同项下所有债务提供抵押担保，抵押物为位于温州市大南路锦春大厦2幢1707室的房产。＼n2011年8月15日，新大洋公司与原告签订了编号为2011年自营保字0073号《最高额保证合同》，为中能公司在2011年8月15日至2012年8月15日期间不超过8000万元最高限额内的借款、信用证开证协议／合同项下所有债权余额（包括本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等）承担连带保证责任。另外还约定：主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权要求保证方先承担保证责任，新大洋公司承诺不因此而提出抗辩，原告放弃、变更或者丧失主合同项下其他担保权益的，新大洋公司的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。＼n2012年1月16日，百特公司与原告签订了编号为2012年自营保字0012号《最高额保证合同》，约定为中能公司在2012年1月16日至2013年1月15日期间不超过3800万元最高限额内的借款、信用证开证协议／合同项下所有债权余额（包括本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等）承担连带保证责任。另外还约定：主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权要求保证方先承担保证责任，百特公司承诺不因此而提出抗辩，原告放弃、变更或者丧失主合同项下其他担保权益的，百特公司的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。＼n2011年8月15日，郑忆波、林卓与原告签订了编号为2011年自营保字YB001号《最高额保证合同》，为中能公司自2011年8月15日至2012年8月15日期间，在人民币8000万元最高余额内信用证开证协议项下所有债权余额（包括本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等）承担连带保证责任。另外还约定：主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权要求保证方先承担保证责任，郑忆波、林卓承诺不因此而提出抗辩，原告放弃、变更或者丧失主合同项下其他担保权益的，郑忆波、林卓的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。＼n2012年1月18日，原告与中能公司签订编号为2012年（CP）0010号进口押汇协议，内容如下：（1）进口押汇币种为美元，金额为USD1240000；（2）押汇利率按押汇时同档次流动资金贷款利率计算（押汇利率为LIBOR＋6.5%即4.8123%）；（3）押汇期限：自2012年1月19日起至2012年4月18日止，共90天；（4）约定2011年自营（抵）字0077号《最高额抵押合同》、2010年自营（抵）字0065号《最高额抵押合同》、2010年自营（抵）字0064号《最高额抵押合同》、2011年自营（保）字0073号《最高额保证合同》、2012年自营（保）字0012号《最高额保证合同》、2011年自营（保）字YB001号《最高额保证合同》为该协议的担保合同；（5）中能公司逾期付款的，要计收罚息，利率要在押汇利率基础上加收50%，同时对未按期支付利息按罚息利率计算复利。（6）进口押汇申请书是本协议有效组成部分。＼n押汇合同到期后，中能公司没有按时归还垫款本息，现请求：一、依法判令中能公司立即偿付尚欠原告押汇垫款1246385美元及相应利息（押汇期内利息按年利率4.8123%计算，罚息和期内利息的复利从2012年4月19日起按年利率4.8123%上浮50%计算至判决确定履行之日止）。二、若中能公司不立即偿付上述第一项规定的款项，则原告有权依法拍卖、变卖登记在孙跃、蔡剑鹤名下坐落于上海市黄金城道688弄11号2301室的房产，所得价款在人民币1002万元的最高余额内由原告优先受偿。原告有权依法拍卖、变卖登记在郑忆波、林卓名下的坐落于温州市坦前得月花园8幢1204室的房产，所得价款在人民币655万元的最高余额内由原告优先受偿。原告有权依法拍卖、变卖登记在吴阿美名下的坐落于温州市大南路锦春大厦2幢1707室的房产，所得价款在人民币505万元的最高余额内由原告优先受偿。三、判令被告新大洋公司对上述第一项规定的银行信用证垫款资金本息的偿付，在人民币8000万元最高余额内承担连带责任保证。四、判令被告百特公司对上述第一项规定的银行信用证垫款资金本息的偿付，在人民币3800万元最高余额内承担连带责任保证。五、判令被告郑忆波、被告林卓对上述第一项规定的银行信用证垫款资金本息的偿付，在人民币8000万元最高余额内承担连带责任保证。六、本案诉讼费用由八被告承担。＼n被告中能公司辩称：对融资借款的事实没有异议，但原告要求的利息、罚息过高，请法庭依法审查。原告对复利的请求没有依据，应予驳回。＼n被告新大洋公司、百特公司、孙跃、蔡剑鹤、郑忆波、林卓、吴阿美均未作答辩。＼n为支持其诉讼主张，原告向本院提交了以下证据：＼n1、原告营业执照、金融许可证、法人身份证明，中能公司营业执照和机构代码证、新大洋公司营业执照和机构代码证、被告百特公司营业执照和机构代码证，被告孙跃、蔡剑鹤、郑忆波、林卓、吴阿美身份证，拟证明原被告身份情况。＼n2、编号为2012年（CP）0010号进口押汇协议、进口押汇申请书、来单通知书、信用证副本及翻译件、签收单据联、信托收据、借款借据，证明中能公司向原告申请了进口押汇业务，并对进口押汇的金额、期限、利率、违约责任等进行约定的事实。＼n3、2011年自营抵字0077号最高额抵押合同、抵押清单及抵押登记证明、房权证、土地使用证。拟证明登记在孙跃、蔡剑鹤名下的坐落于上海市黄金城道688弄11号2301室的房产为中能公司自2011年4月1日至2014年4月1日期间，在人民币1002万元最高余额内信用证开证协议项下所有债务提供抵押担保以及原告对抵押物已进行了登记的事实。＼n4、2012年自营保字0012号《最高额保证合同》，拟证明百特公司对信用证垫款资金本息在人民币3800万元最高余额内承担连带责任保证。＼n5、2010年自营抵字0065号《最高额抵押合同》、抵押清单及抵押登记证明、房权证、土地使用证。拟证明登记在郑忆波、林卓名下的坐落于温州市坦前得月花园8幢1204室的房产为中能公司自2010年7月8日至2013年7月8日期间不超过655万元最高限额内的借款、信用证开证协议／合同项下所有债务提供抵押担保以及原告对抵押物已进行了登记的事实。＼n6、编号为2010年自营抵字0064号《最高额抵押合同》、抵押清单及抵押登记证明、房权证、土地使用证。拟证明登记在吴阿美名下的坐落于温州市大南路锦春大厦2幢1707室的房产，为中能公司自2010年7月8日至2013年7月8日期间不超过505万元最高限额内的借款、信用证开证协议／合同项下所有债务提供抵押担保以及原告对抵押物已进行了登记的事实。＼n7、2011年自营保字0073号《最高额保证合同》、2011年自营保字YB001号《最高额保证合同》。拟证明新大洋公司对信用证垫款资金本息在人民币8000万元最高余额内承担连带责任保证，郑忆波、林卓对信用证垫款资金本息在人民币8000万元最高余额内承担连带责任保证的事实。＼n8、本息清单，证明暂计至2012年4月6日止中能公司尚欠原告信用证垫付资金本息情况。＼n被告中能公司、新大洋公司、百特公司、孙跃、蔡剑鹤、郑忆波、林卓、吴阿美均未提供证据。＼n原告提供的上述证据经庭审出示，中能公司对上述证据的三性均无异议，新大洋公司、百特公司、孙跃、蔡剑鹤、郑忆波、林卓、吴阿美未到庭参加诉讼，视为自动放弃质证权利。经审查，本院认为原告提供的上述证据具备真实性、合法性，且和本案事实相关联，本院予以认定。＼n经审理，本院认定的事实和原告所述一致。＼n本院认为：涉案的2012年（CP）0010号进口押汇协议和2011年自营保字0073号《最高额保证合同》、2011年自营抵字0077号《最高额抵押合同》、2012年自营保字0012号《最高额保证合同》、2010年自营抵字0065号《最高额抵押合同》、2011年自营保字YB001号《最高额保证合同》、2010年自营抵字0064号《最高额抵押合同》系当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，故均具有法律约束力，各方当事人应当按照约定履行自己的义务。中能公司在押汇期限届满后未按约偿付押汇款，其行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。因此，原告有权要求中能公司偿付押汇款1240000美元及相应利息。＼n涉案押汇款项发生于涉案最高额抵押合同约定的担保期间，且抵押权已经设定。《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。因此，原告要求就涉案信用证项下的抵押物拍卖、变卖所得的价款优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。抵押人承担担保责任后，有权向中能公司追偿。＼n涉案信用证项下的垫款系涉案最高额保证合同所担保的债权范围。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案原告和保证人特别约定主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权要求保证方先承担保证责任，保证人承诺不因此而提出抗辩；原告放弃、变更或者丧失主合同项下其他担保权益的，保证人的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。故本院对原告要求各保证人承担保证责任的诉讼请求予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向中能公司追偿。＼n综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十七条、第一百九十五条第一、二款、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第三十一条、第五十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：＼n一、被告浙江中能进出口有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告中国工商银行股份有限公司温州分行押汇款本金1240000美元及利息、罚息和复利（押汇期内利息从2012年1月19日起按年利率4.8123%计算至2012年4月18日止，押汇期内利息的复利及罚息从2012年4月19日起按年利率7.21845%计算至本判决确定的履行期限止）。＼n二、如被告浙江中能进出口有限公司到期未履行上述债务的，原告中国工商银行股份有限公司温州分行有权以拍卖、变卖孙跃、蔡剑鹤所有的上海市黄金城道688弄11号2301室的房产［产权证号：沪房地长字（2011）第002870号］的房地产所得价款优先受偿，但对包括上述债务在内的2011年自营抵字0077号《最高额抵押合同》项下所有主债务的优先受偿总额以最高抵押担保金额人民币1002万元为限。＼n三、如被告浙江中能进出口有限公司到期未履行上述债务的，原告中国工商银行股份有限公司温州分行有权以拍卖、变卖郑忆波、林卓所有的温州市坦前得月花园8幢1204室［产权证号：温房权证鹿城区字第5506**号］的房地产所得价款优先受偿，但对包括上述债务在内的2010年自营抵字0065号《最高额抵押合同》项下所有主债务的优先受偿总额以最高抵押担保金额人民币655万元为限。＼n四、如被告浙江中能进出口有限公司到期未履行上述债务的，原告中国工商银行股份有限公司温州分行有权以拍卖、变卖吴阿美所有的温州市大南路锦春大厦2幢1707室［产权证号：温房权证鹿城区字第5159**号］的房产所得价款优先受偿，但对包括上述债务在内的2010年自营抵字0064号《最高额抵押合同》项下所有主债务的优先受偿总额以最高抵押担保金额人民币505万元为限。＼n五、被告温州新大洋进出口有限公司对被告浙江中能进出口有限公司的上述债务承担连带偿还责任，但对包括上述债务在内的2011年自营保字0073号《最高额保证合同》项下所有主债务承担连带偿还责任的总额以最高保证金额人民币8000万为限。＼n六、被告温州百特鞋业有限公司对被告浙江中能进出口有限公司的上述债务承担连带偿还责任，但对包括上述债务在内的2012年自营保字0012号《最高额保证合同》项下所有主债务承担连带偿还责任的总额以最高保证金额人民币3800万为限。＼n七、被告郑忆波、林卓对被告浙江中能进出口有限公司的上述债务承担连带偿还责任，但对包括上述债务在内的2011年自营保字YB001号《最高额保证合同》项下所有主债务承担连带偿还责任的总额以最高保证金额人民币8000万为限。＼n八、被告温州新大洋进出口有限公司、温州百特鞋业有限公司、孙跃、蔡剑鹤、郑忆波、林卓、吴阿美承担担保责任后，有权向被告浙江中能进出口有限公司追偿。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案案件受理费人民币66988元，公告费人民币300元，合计人民币67288元，由被告浙江中能进出口有限公司负担，被告温州新大洋进出口有限公司、温州百特鞋业有限公司、孙跃、蔡剑鹤、郑忆波、林卓、吴阿美承担连带责任。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院［上诉案件受理费人民币66988元应在提交上诉状时预交（具体金额最终由浙江省高级人民法院确定，多余部分以后退还，款汇浙江省高级人民法院，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，开户行：农业银行西湖支行，账号：190001010400065750000515001）。上诉期满七日后仍未交纳的，按自动撤回上诉处理］。＼n审判长许良岳＼n审判员陈雁＼n人民陪审员赵炫晔＼n二〇一三年九月十三日＼n书记员何星亮