浙江省临海市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）台临民初字第2337号
原告：吴某。
委托代理人：金某。
被告：董某甲。
委托代理人：李某。
被告：董某乙。
委托代理人：苏某。
原告吴某为与被告董某甲、董某乙提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年8月15日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2014年1月13日公开开庭进行了审理。原告吴某及其委托代理人金某、被告董某甲及其委托代理人李某、被告董某乙的特别授权委托代理人苏某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴某起诉称：2012年8月30日16时左右，原告在为被告董某甲家吊顶装修时，因石膏板坠落导致原告从电工梯上摔下。事故发生后，原告被送往临海市第二人民医院住院治疗21天，共花去医药费用31087.08元，医嘱休息4个月。2013年6月12日，原告的伤情经台州学院司法鉴定所鉴定为构成人体损伤九级伤残。被告董某甲作为雇主应对原告的各项损失承担赔偿责任，原告吴某基于对被告董某乙的信任而跟随其作业而受雇于被告董某甲，应与被告董某甲承担连带赔偿责任。现起诉要求两被告共同赔偿给原告经济损失123985.08元（已除去被告董某甲已支付的8000元），其中医疗费31087.08元、护理费2860元、误工费190元／天×141天=26790元、住院伙食补助费30元／天×21天=630元、残疾赔偿金14552元／年×20%×20年=58208元、交通费210元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1200元、营养费1000元、后续治疗费5000元，并判决两被告互负连带赔偿责任；本案诉讼费用由两被告承担。
被告董某甲答辩称：一、对原告坠落受伤，本被告已支付原告8000元的事实无异议。二、本被告以包工的形式将房屋装修承包给第二被告董某乙，其中人员组合、师傅的工资支付都是被告董某乙负责的，所以本被告与被告董某乙之间存在承揽关系，被告董某乙与原告存在雇佣关系，所以原告的损失应该由被告董某乙承担赔偿责任。三、事故发生当天原告是穿着拖鞋在作业的，而且本被告也多次要求其不要穿拖鞋工作，但是原告不听，故其自身也存在过错。另，原告发生事故的另一个原因是其在作业过程中没有和案外人林某配合好。四、医疗费存在不合理部分，住院期间的护理费过高，误工费按照190元／天计算没有依据。对精神抚慰金、后续治疗费有异议。对伙食费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费没有异议。综上，本被告认为由于原告吴某与本被告不存在任何法律关系，本被告不是本案赔偿义务的主体，不应承担赔偿责任，建议法院驳回原告对本被告的起诉。
被告董某乙答辩称：一、对原告坠落受伤的事实没有异议。原告在作业过程中穿拖鞋，其自身存在重大过错。二、被告董某甲没有将房屋装修承包给本被告，师傅工钱是每天180元加香烟一包或者是每天190元没有香烟，被告董某甲是将房屋的装修共同承包给本被告、原告吴某等7人，所以被告董某甲与本被告、原告吴某等7人存在承揽关系。三、对赔偿项目没有异议，但对赔偿的数额标准有异议。四、本被告与原告等7人系共同承揽人，在共同承揽过程中原告受伤，共同承揽人是不需要赔偿的，因为本被告当时也没有在现场，是原告自己与林某没有合作好才受伤的，所以如果要告的话应该起诉林某。综上，本被告没有赔偿义务，请求法院驳回原告的起诉。
原告吴某为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：
一、原告吴某身份证复印件一份。拟证明原告主体适格。
二、杜桥镇人民调解委员会调查笔录复印件四份。拟证明事故发生的经过及两被告负有赔偿义务的事实。
三、门诊病历、住院病历各一份。拟证明原告因伤住院治疗的事实。
四、医疗费发票十份。拟证明原告在医院治疗花费医疗费用的事实。
五、医疗证明书五份。拟证明原告住院期间需护理、出院后需要休息及需后续治疗的事实。
六、医疗费用药品清单一份、医疗费用汇总清单一份。拟证明原告住院治疗期间具体用药及相关费用的情况。
七、护理费收款收据一份。拟证明原告住院期间所花费护理费的事实。
八、台州学院司法鉴定所鉴定意见书一份。拟证明原告吴某因外伤致L2椎体压缩性骨折经手术治疗构成人体损伤九级伤残的事实。
九、鉴定费发票一份。拟证明原告因鉴定所花鉴定费1200元的事实。
十、证人林某出庭作证：“我和原告吴某、被告董某乙系工友；事故发生的经过以调查笔录记录为准；我是被告董某乙叫我过来一起做装修的，如果我有业务也会叫其他工友一起做；我的报酬是190元／天；装修过程中我是听被告董某乙安排的。”拟证明原告吴某在装修过程中因事故受伤的事实。
被告董某甲为支持其主张，向本院提交了以下证据：
十一、温州律证司法鉴定所出具的鉴定意见书一份、鉴定费发票一份。拟证明原告吴某合理的误工时间为140日；药物核黄素磷酸钠等2376.50元虽可用于被鉴定人的治疗，但本次外伤所致疾病非上述药物治疗适应症范围；以及被告董某甲为此花费鉴定费1680元的事实。
经质证，被告董某甲对证据一、八、九、十没有异议。对证据二有异议，林某的笔录没有阐明其和原告没有配合好才导致了事故的发生；原告吴某的笔录，事故实际发生时间为2013年8月30日而非9月30日；对董某乙的笔录有异议，其在笔录中提到的被告董某甲没有将家里的装修包给他不是事实，师傅的报酬都是被告董某乙在发放的。对证据三-
七的真实性没有异议，但对其损失的合理性有异议，应以鉴定结论为准，护理费发票系重复计算，后续治疗费用因未实际发生，所以暂时不予以处理。
被告董某乙对证据一、二、八、九、十、十一没有异议，对证据三-七的真实性没有异议，但误工时间以鉴定结论为准，后续治疗费应实际发生后再处理。
经质证，原告吴某对被告董某甲提供的证据十一有异议，认为误工时间应以医疗证明书为准，药物核黄素磷酸钠等2376.50元属合理费用。
本院认为，两被告对原告提供的证据一、八、九因均无异议，故本院对该三份证据的证明效力予以认定。证据二中原告吴某在调查笔录中陈述：“我站在一米八多高的电工梯架吊顶，当我把一头吊顶板钉好后，由于顶板的工人林某没有顶好，吊顶板单头重往下坠落，板下坠时带我一起下坠。我摔下底楼地面。……我是董某乙叫来做木匠的。……我是做点工的，190元一天，工钱是老师董某乙给我的。”林某在调查笔录中陈述：“我和吴某爬一米八高的电工梯上钉石膏板。我在北边扛石膏板，吴某在南边用枪钉钉板，石膏板钉好后，走到北头准备钉石膏板时，南头刚刚钉好的石膏板往下坠，把吴某甩到地上。……我和吴某都是董某乙雇来的。……祖友给我190元一天，结清了。”被告董某甲在调查笔录中陈述：“我两间四楼装修，吴某是我家木匠老师。……吴某穿拖鞋站在1.8米高的电工梯架链上钉木板，从架链上掉下来。后来我听说，吴某在木板上捏木螺丝时，由于另外一个工人没有顶好木板，木板往下坠，在下坠时把吴某甩到底楼地面。……吴某是董某乙叫雇来的。……我叫董某乙给我家做木匠，给他180元一天，带一包烟。董某乙很少过来做工。吴某的工钱是我给董某乙后，董某乙再给吴某。也是180元一天，一包烟。……我只负15%的责任，我已经拿出8000元，差不多了。”被告董某乙在调查笔录中陈述：“吴某受伤那天，我在临海。……后来我了解到，吴某穿着拖鞋爬上一米五高的电工梯上吊顶，从电工梯上摔下受伤的。……董某甲家的装修我不是承包的，我是给董某甲家做点工的，190元一天，没有香烟和点心。……吴某打电话给我，说没有生活做，所以我叫他到董某甲家做活。……吴某的工钱和我一样，装修没有完工时，工钱是以记工帐我记着的，完工后，按照工帐董某甲支付总工钱，我再按照工帐分摊其他老师的工钱。工钱已经全部结清。”综合以上笔录内容以及证据十，可以认定原告吴某在为被告董某甲家装修过程中因操作失误，从电工梯上摔下受伤以及原告吴某与被告董某甲已经形成劳务关系的事实；被告董某乙在召集原告吴某等六人为被告董某甲家做装修的过程中，代为履行计工帐和发放报酬的职责，并未从中获利，与其他六人同工同酬，不能认定被告董某乙系其他六人的“包工头”，亦不能认定被告董某乙与其他六人系共同承揽人。
对证据三-七，因两被告对该五份证据的真实性均无异议，本院对该五份证据的真实性予以认定，原告损失的合理性在下文中予以阐明。被告董某甲提供的证据十一系司法鉴定机构出具的误工时间和医疗费合理性鉴定意见书，鉴定过程合法、依据充分、程序得当，且原告并未提出相反证据，故本院对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性予以认定。
综上，本院认定如下事实：
2012年8月，被告董某甲因家里装修需要，联系被告董某乙，由被告董某乙召集林某、原告吴某等共七人为其装修，约定报酬按照带香烟的180元／天（或不带香烟190元／天）计算，由被告董某乙负责记工帐，然后与被告董某甲结算。2012年8月30日16时左右，原告吴某在吊顶装修时因操作失误不慎从电工梯上摔倒受伤，事故发生后原告被送往临海市第二人民医院住院治疗21天，2013年6月12日经台州学院司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成人体损伤九级伤残。事故发生后被告董某甲已支付原告吴某人民币8000元。
原告的合理经济损失有：
1、医疗费。原告提供的医疗费发票总额为31087.08元，经鉴定，其中床位费735元、伙食费45元、陪客躺椅费44元、空调费210元、陪人费63元等合计1097元不属于医疗费范畴，未予评定，药物核黄素磷酸钠等2376.50元虽可用于被鉴定人的治疗，但本次外伤所致疾病非上述药物治疗适应症范围。本院认为床位费735元、陪客躺椅费44元、空调费210元合计989元虽不属医疗费范畴但属合理费用，伙食费、护理费另行计算，故其中伙食费45元、陪人费63元应予剔除，药物核黄素磷酸钠等2376.50元为不合理费用，故原告合理的医疗费为28602.58元（31087.08元-45元-63元-2376.50元）。
2、住院伙食补助费630元（住院21天×30元／天）。
3、护理费2310元。（住院21天×110元／天）。
4、误工费。原告合理的误工时间为140天，故原告的误工费为15400元（110元／天×140天），原告未提供月平均收入的证明，故按2012年浙江省全社会在岗职工平均工资110元／天计算。
5、残疾赔偿金。经台州学院司法鉴定所评定，原告伤情构成九级伤残，按2011年浙江省农村居民人均纯收入14552元／年标准计算20年，原告的残疾赔偿金为58208元（14552元／年×20年×20%）。
6、交通费。原告因本次事故发生交通费用事实，本院酌定原告合理的交通费为210元。
7、鉴定费。根据原告提供的发票，鉴定费为1200元。
本院认为，被告董某甲因房屋装修需要与原告吴某等人形成劳务关系，被告董某甲系劳务接受方，原告吴某系劳务提供方。被告董某甲作为劳务接受方，应当对劳务提供方采取必要的安全保护措施，而被告董某甲怠于行使自己的义务，让原告吴某穿拖鞋进场作业，对原告吴某在作业时造成的受伤应当承担次要责任，本院酌定由被告董某甲承担30%的赔偿责任。原告吴某作为完全民事行为能力人，应当具备一定的安全防范意识，采取一定的安全防护措施，而原告吴某穿拖鞋进场作业，且在作业时对自身安全未尽基本的注意义务，不慎造成自身受伤，应承担主要过错责任，本院酌定其自负70%的责任。原告合理的经济损失有医疗费28602.58元、住院伙食补助费630元、护理费2310元、误工费15400元、交通费210元、残疾赔偿金58208元、鉴定费1200元，合计人民币106560.58元，有被告董某甲承担31968.17元（106560.58元×30%）的赔偿责任，另原告吴某本次事故造成人体损伤9级伤残，对原告及其家庭造成较大的精神损害，结合具体情况，本院确定原告的精神损害抚慰金为5000元，故被告董某甲共需支付原告吴某赔偿款36968.17元（31968.17元＋5000元），扣除被告董某甲已支付原告的8000元，故需再支付原告吴某28968.17元。原告合理的诉讼请求，本院予以支持。原告后续治疗费待实际发生后另行主张。原告主张营养费因未提供相关证明，本院不予支持。原告主张被告董某乙承担连带赔偿责任依据不足，本院不予支持。两被告答辩有理部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：
一、被告董某甲在本判决发生法律效力之日起三十日内支付原告吴某各项经济损失合计人民币28968.17元（已扣除被告董某甲已经支付原告的8000元）。
二、驳回原告吴某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2791元（原告吴某预付），由原告吴某负担1900元，被告董某甲负担891元。鉴定费1680元（被告董某甲预付），由被告董某甲负担1400元，由原告吴某负担280元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。［在递交上诉状后七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：浙江省台州市财政局，开户银行：台州市农行，帐号：19-900001040000225089001。］
如判决书生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行，逾期申请，本院不予受理。
审 判 长 郑多见
代理审判员 金珊珊
人民陪审员 葛丰满
二〇一四年四月二十日
代理书记员 何亚江