安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖12民终2235号
上诉人（原审被告）：阜阳市阳旭置业有限公司，住所地安徽省阜阳市太和县沙河中路北侧西二巷，统一社会信用代码91341222587203287K(1-1)。
法定代表人：郭新疆，该公司董事长。
委托代理人：尹现波，安徽淮河律师事务所律师。
委托代理人：殳元乐，安徽淮河律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：新七建设集团有限公司，住所地湖北省武汉市新洲区辛冲街108号，统一社会信用代码91420117178361372P（8-1）。
法定代表人：余宝琳，该公司董事长。
委托代理人:隗杰斌，该公司员工。
委托代理人:汪国平，该公司员工。
上诉人阜阳市阳旭置业有限公司（以下简称阳旭置业公司）因与被上诉人新七建设集团有限公司（以下简称新七建设公司）建设工程合同纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2018）皖1222民初2393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
阳旭置业公司上诉请求：撤销原判，改判驳回新七建设公司的诉讼请求。事实与理由：1、其公司不存在违约行为，涉案工程迟延开工是由于新七建设公司的违约行为造成，其公司不应承担违约责任，且其公司扣除100000元违约金后，已将剩余2900000元保证金返还完毕，一审判决其公司再返还给阳旭置业公司460000元保证金显属错误；2、双方关于第五至第七个月的月利率3%的约定属违约金性质，即便其公司存在违约行为，该月利率3%的约定明显过高，一审法院未予调低显系不当。
新七建设公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
新七建设公司向一审法院起诉请求：判令阳旭置业公司立即返还工程履约金本息1428260.10元（其中本金840153元，利息588107.10元），给付违约金90000元，上述两项合计1518260.10元，涉案案件受理费、律师代理费18000元全部由阳旭置业公司负担。
一审法院查明事实：2013年12月12日，新七建设公司与阳旭置业公司签订《建设工程承包意向协议》一份，协议约定：“发包方：阳旭置业有司，承包方：新七建设公司……一、工程概况：太和县城旧城改造项目，占地12亩，总建筑面积约3.4万平方米。1、工程名称：太和县布厂家属院旧城改造项目。2、工程地点：太和县沙河中路北侧。……十一、其他：4、工程保证金：（1）在双方签订意向协议生效后七日内，乙方按甲方指定账号打入300万元，作为承包本项目一期工程保证金（注：后期工程优先交由乙方承包）。甲方不得再与他方签订承包协议，否则赔偿乙方一切经济损失。（2）工程保证金打入甲方指定的账号后，甲方保证在意向协议生效后4个月内开工，工程具备开工条件，开工手续齐全并顺利开工（不能按期开工时，从第五个月第一天起至第七个月最后一天止，以工程保证金本金按月利率3%计算利息支付给乙方。满七个月后10天内仍不能开工时，除全额退还工程保证金本息，甲方应承担上述金额3%违约金并赔偿由此造成的一切损失）……”。合同签订后，新七建设公司于2013年12月12日向阳旭置业公司指定账号（开户行中国银行股份有限公司太和支行，账号18×××52）交纳履约保证金3000000元。因阳旭置业公司没有按照约定通知新七建设限公司开工，新七建设公司提出终止协议，返还履约保证金。阳旭置业公司于2014年11月11日向新七建设公司支付1800000元，2014年11月14日向新七建设公司支付500000元，2014年12月23日向新七建设公司支付300000元，2015年2月12日向新七建设公司支付300000元。因阳旭置业公司没有支付下余履约保证金和利息及违约金，新七建设公司提起诉讼。
一审法院认为，新七建设公司与阳旭置业公司签订《建设工程承包意向协议》后，双方应该按照合同要求履行。新七建设公司按照合同要求支付履约保证金后，阳旭置业公司应按期将合同约定的工程交给新七建设公司开工建设。双方协商解除合同后，阳旭置业公司应按照约定向新七建设公司返还保证金并支付利息和违约金。新七建设公司与阳旭置业公司双方约定的利息为月利率3%，阜阳市阳旭置业有限公司已归还的利息，对于年利率24%至36%之间自愿履行完毕的，不认定为不当得利。合同法规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以因违约产生的损失赔偿额的计算方法。新七建设公司与阳旭置业公司双方约定，满七个月后10天内仍不能开工时，除全额退还工程保证金本息，阜阳市阳旭置业有限公司应承担履约保证金3%违约金，该违约金的约定符合法律规定。阜阳市阳旭置业有限公司于2014年11月11日向新七建设公司支付1800000元，认定其中支付月利率3%部分的利息270000元（计算期间为2014年5月1日至2014年7月31日，3000000元×3%×3个月），支付违约金90000元（3000000元×3%），归还保证金1440000元；阳旭置业公司于2014年11月14日向新七建设公司支付500000元，2014年12月23日向新七建设公司支付300000元，2015年2月12日向新七建设公司支付300000元。阳旭置业公司下欠新七建设公司的履约保证金460000元（3000000元-1440000元-500000元-300000元-300000元）应当支付。新七建设公司要求阳旭置业公司返还履约保证金的诉讼请求中460000元的部分，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十一条的规定，判决：一、阜阳市阳旭置业有限公司返还新七建设集团有限公司保证金460000元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回新七建设集团有限公司其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18626元，减半收取9313元，由新七建设集团有限公司负担5213元，阜阳市阳旭置业有限公司负担4100元。
二审中，当事人没有提交新的证据。
本院对于一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对其诉讼请求所依据的事实，或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，否则，应承担举证不能的不利后果。本案中，新七建设公司与阳旭置业公司签订的《建设工程承包意向协议》第十一条第4项第（2）部分，明确约定阳旭置业公司保证在意向协议生效后4个月内开工，工程具备开工条件，开工手续齐全并顺利开工等内容。协议签订后，阳旭置业公司并未通知新七建设公司开工，其公司虽上诉称其公司不存在违约行为，涉案工程迟延开工是由于新七建设公司的违约行为造成，但一、二审期间，阳旭置业公司均未举出充分证据证明该事实主张，故一审法院认定阳旭置业公司存在违约行为正确。
《建设工程承包意向协议》第十一条第4项第（2）部分亦明确约定如不能如期开工，以工程保证金本金按月利率3%计息，满七个月后10天仍不能开工，除全额保证金本息，阳旭置业公司应承担上述金额3%的违约金并赔偿由此造成的一切损失。因涉案意向书生效后，阳旭置业公司未如约将工程交给新七建设公司开工建设，故一审判决认定阳旭置业公司承担3%的违约金，即90000元并无不当。同时，协议中有关利息的约定系双方当事人真实意思表示，一审判决结合该3000000元保证金由阳旭置业公司占用的事实，对于阳旭置业公司已按月利率3%支付的利息未予调低亦无不妥。
综上，阳旭置业公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8200元，由阜阳市阳旭置业有限公司负担。
审 判 长 马 杰
审 判 员 马 林
审 判 员 刘 伟
二〇一八年九月十七日
法官助理 李婉璐
书 记 员 刘雅馨
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；