广东省汕头市濠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汕濠法刑初字第141号
公诉机关汕头市濠江区人民检察院。
被告人杨某甲，男，汉族，出生，初中文化程度，户籍登记住址，公民身份号码。系汕头市晖利达印刷材料有限公司法定代表人。因涉嫌犯非法经营罪于2014年6月3日被汕头市公安局决定取保候审。
被告人张某甲，男，汉族，出生，小学文化程度，户籍登记住址，公民身份号码。因涉嫌非法经营罪，于2014年6月3日被汕头市公安局濠江分局取保候审。期间因犯非法制造注册商标标识罪（未遂）于2015年4月10日被汕头市金平区人民法院判处有期徒刑一年三个月（刑期执行至2016年1月11日），现羁押于汕头市看守所。
汕头市濠江区人民检察院以汕濠检刑诉（2015）131号起诉书指控被告人杨某甲、张某甲犯非法经营罪，于2015年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月10日公开开庭进行了审理。汕头市濠江区人民检察院检察员王和忠出庭支持公诉，被告人杨某甲、张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年7月30日，被告人杨某甲向汕头市工商行政管理局申请批准成立了汕头市晖利达印刷材料有限公司（下称晖利达公司，企业法人营业执照：，法定代表人杨某甲，住所），并雇佣被告人张某甲为该公司现场管理负责人员。为牟取非法利益，在未取得印刷经营许可的情况下，被告人杨某甲、张某甲非法接受他人委托印刷无批准文号的刊物并进行印刷生产。2013年1月8日及2013年1月29日，先后两次在该公司被汕头市文化广电新闻出版局、公安机关等职能执法部门现场查扣《相约九州》期刊1400本、《长江之声》期刊19200本、《男人帮》期刊2000本和《协和》期刊44086本、《现代女人》8816本及出版物半成品一批和印刷原材料白纸381令。经鉴定，上述被查扣期刊属非法出版物。
案发后，被告人杨某甲、张某甲畏罪潜逃，后均于2014年6月3日到公安机关投案。
公诉机关提供认定上述事实的证据有：1、物证：现场扣押的部分非法出版物《相约九州》、《长江之声》、《男人帮》、《协和》、《现代女人》各一本；2、书证综合材料、发破案经过、抓获经过、企业登记资料、查扣物品清单、扣押物品清单、判决书等；3、证人瓮某甲、林某甲、林某乙、黄某甲、杨某乙等的证言；4、被告人杨某甲、张某甲的供述与辩解；5、汕（文广新）鉴字（2013）第01、02号鉴定意见；6、现场勘验检查笔录、现场照片。
公诉机关认为，被告人杨某甲、张某甲无视国法，违反国家规定，非法印刷非法出版物，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张某甲在被判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，发现本罪。根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，应当对本罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人杨某甲、张某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并当庭自愿认罪。
经审理查明，2012年7月30日，被告人杨某甲向汕头市工商行政管理局申请批准成立了晖利达公司（法定代表人杨某甲，住所），并雇佣被告人张某甲为该公司现场管理负责人员。为牟取非法利益，在未取得印刷经营许可的情况下，被告人杨某甲、张某甲非法接受他人委托印刷无批准文号的刊物并进行印刷生产。2013年1月8日及2013年1月29日，汕头市文化广电新闻出版局、公安机关等职能执法部门先后两次对晖利达公司址于进行现场检查，并查扣《相约九州》期刊1400本、《长江之声》期刊19200本、《男人帮》期刊2000本、《协和》期刊44086本、《现代女人》期刊8816本，合共75502本；另查扣出版物半成品一批和印刷原材料白纸381令。经鉴定，上述被查扣的《相约九州》、《长江之声》、《男人帮》、《协和》、《现代女人》等期刊属非法出版物。
案发后，被告人杨某甲、张某甲畏罪潜逃。后均于2014年6月3日到公安机关投案。
另查明，被告人张某甲因犯非法制造注册商标标识罪（未遂），于2015年4月10日被汕头市金平区人民法院（2015）汕金法知刑初字第1号刑事判决判处有期徒刑一年三个月（刑期自2014年10月12日起至2016年1月11日止），并处罚金6000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、物证：现场扣押的部分非法出版物《相约九州》、《长江之声》、《男人帮》、《协和》及《现代女人》各一本。
2、书证：
（1）综合材料、发破案经过、抓获经过、报案材料，证实本案的案发、破案经过以及被告人杨某甲、张某甲系自动到公安机关投案的事实。
（2）企业登记资料，证实晖利达公司的注册登记情况。
（3）查扣物品清单、扣押物品清单，扣押涉案的《相约九州》、《长江之声》、《男人帮》、《协和》及《现代女人》等期刊及数量。
（4）（2015）汕金法知刑初字第1号刑事判决书，证实被告人张某甲在2015年4月10日因犯非法制造注册商标标识罪被汕头市金平区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金6000元。
3、现场勘验检查笔录、现场照片，证实晖利达公司厂房现场的相关情况。
4、鉴定意见：
（1）汕头市出版物鉴定委员会出具的汕（文广新）鉴字（2013）第01号，证实送鉴定的《长江之声》、《相约九州》、《男人帮》三种期刊，违反了出版管理条例第二十八条第一款的规定，属于非法出版物；
（2）汕头市出版物鉴定委员会出具的汕（文广新）鉴字（2013）第02号，证实送鉴定的《协和》、《现代女人》两种出版物从外观上看似期刊特征，根据出版管理条例第二十八条的规定，这两种出版物未署名出版单位名称、载明刊号等项目，认定为非法出版物。
5、证人证言及辨认：
（1）证人瓮某甲，证实其经被告人张某甲介绍于2012年12月到晖利达公司上班；其听说在2013年1月份有执法部门两次到该公司检查，并被查封了一些印刷好的杂志，听说是《现代女人》和《协和》两种杂志；在2013年1月初的一天上午，执法局有到该公司检查，查封了一些印刷好的杂志，并放在公司的一个角落里。
（2）证人林某甲（系汕头协和医院的后勤主任），证实在2013年1月份通过qq委托网名为”如你所愿”印刷宣传期刊，预期印刷3万本，先印刷4000本的量；其对委托印刷的期刊样品进行辨认。
（3）证人林某乙（系汕头协和医院的法定代表人），证实医院在2012年底有交代医院后勤主任林某甲委托他人印刷医院的宣传资料协和，至于林某甲委托具体哪个厂家就不知道，只听说是委托达濠一家印刷厂，但尚未支付款及收到印刷品；其对印刷的《协和》期刊进行辨认。
（4）证人黄某甲（系汕头协和医院的办公室主任），证实其医院有委托达濠一家印刷厂印刷过一批叫协和的杂志，具体经办人是林某甲，并证实涉及方案是印刷厂设计后经其医院修改、确认，印刷材料全部由印刷厂提供，准备送给来医院看病的病人做宣传用的，后听说委托不久印刷厂就被抓了，医院没收到货；其对印刷的《协和》期刊进行辨认。
（5）证人杨某乙（系被告人杨某甲的外甥）的证言，证实其有一段时间被被告人杨某甲委托到晖利达公司厂里看管和负责器械的维修；晖利达公司有印刷期刊。
6、被告人的供述和辩解
（1）被告人杨某甲的供述和辩解，证实其雇佣被告人张某甲为晖利达公司的厂里管理负责人员；晖利达公司受他人委托印刷了本案相关的《协和》、《现代女人》等期刊一批；公司有申办印刷经营许可证，但直到涉案期刊被查扣时尚未被批准；第一次被区执法局处罚后为何还继续印刷刊物是因为被告人张某甲告知其一些事由其处理就好。
（2）被告人张某甲的供述和辩解，证实其为晖利达公司厂里的现场管理人员；晖利达公司受“阿雄”委托印刷该批期刊，“阿雄”是被告人杨某甲的亲戚。
本院认为，晖利达公司无视国法，违反国家规定，非法印刷非法出版物，情节特别严重，被告人杨某甲、张某甲作为晖利达公司直接负责的主管人员和其他直接责任人员，均已构成非法经营罪罪。公诉机关指控被告人杨某甲、张某甲犯非法经营罪的罪名成立，且系共同犯罪。被告人杨某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应依法惩处；被告人张某甲在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人杨某甲、张某甲在案发后主动投案，如实供述自己的罪行，应认定为自首，依法可以减轻处罚。鉴于被告人杨某甲认罪态度好，有悔罪表现，符合适用缓刑的条件，决定对其适用缓刑。被告人张某甲在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪行作出判决，并与原判的非法制造注册商标标识罪实行数罪并罚。综上所述，本院根据被告人杨某甲、张某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节、参与程度、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、第七十二条、第七十三条第二款、第二百三十一条、《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条、第十三条第二款第（三）项之规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10000元（罚金已缴纳）；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
二、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元，与原犯非法制造注册商标标识罪（未遂）判处有期徒刑一年三个月、并处罚金6000元进行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑两年九个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金11000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月12日起至2016年10月11日止。罚金应于判决生效后三日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 林燕芳
审判员 谢俊光
审判员 郑楚波
二〇一五年十二月二十三日
书记员 林陈纯
附：相关法律、司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百三十一条单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。
《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第十一条违反国家规定，出版、印刷、复制、发行本解释第一条至第十条规定以外的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（三）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第十三条单位实施本解释第十一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节严重”：
（一）经营数额在十五万元至三十万元以上的；
（二）违法所得数额在五万元至十万元以上的；
（三）经营报纸一万五千份或者期刊一万五千本或者图书五千册或者音像制品、电子出版物一千五百张（盒）以上的。
具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节特别严重”：
（一）经营数额在五十万元至一百万元以上的；
（二）违法所得数额在十五万元至三十万元以上的；
（三）经营报纸五万份或者期刊五万本或者图书一万五千册或者音像制品、电子出版物五千张（盒）以上的。