辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民五终字第1793号
上诉人（原审原告）：辽宁山水城市园林景观有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：邹江宁，该公司董事长。
委托代理人：张洪娇，北京大成（沈阳）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘君，女，1973年11月28日出生，汉族，住址沈阳市。
上诉人辽宁山水城市园林景观有限公司与被上诉人刘君劳动争议纠纷一案，沈阳市沈河区人民法院于2014年6月9日作出（2014）沈河民四初字第167号民事判决，辽宁山水城市园林景观有限公司不服该判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员石瑷丹担任审判长并主审、审判员董莉和代理审判员张春韬参加评议的合议庭，于2014年8月27日公开开庭审理了本案。上诉人辽宁山水城市园林景观有限公司的委托代理人张洪娇，被上诉人刘君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年1月8日，辽宁山水城市园林景观有限公司向原审法院起诉称：一、原告与被告解除劳动合同并不违法，仲裁机构认定被告与原告违法解除劳动关系并支付违约金、认定事实不清，证据不足，裁决严重错误。1、被告因不满工作调整，主动向公司提出辞职，并向原告要求支付巨额赔偿金，原告未同意后被告便不予办理工作交接手续及返还公司财产，因多次电话要求被告办理离职手续及返还财产未果后，被告才按照法律规定解除与其的劳动关系。2、公司于2013年7月5日下发《公司总部考勤管理制度》并且已经将该制度公示，被告也在制度上签字认可，但被告在工作调整后连续多日未打卡出勤，也未向公司说明理由。制度明确规定，如未打卡也未请假，按旷工处理，连续三日旷工，公司将依据管理制度的规定，与劳动者解除关系，但在此种情况下，原告并没有解除与被告的劳动合同关系，只是向其下发通知要求其回公司，向公司说明不来上班的理由，如果被告不来上班请及时返还公司财产，从始至终原告没有主动向被告解除劳动合同的意向，只是在被告拒不上班也不返还财产的情况下才被迫和被告解除劳动合同，因此原告解除与其劳动关系符合法律规定。3、原告为被告缴纳社会保险费用，其中包括失业保险金。在被告不来上班后，原告曾经多次通知被告，要求被告前来办理相关手续，被告既不办理工作交接也拒绝办理失业保险手续，最终造成其不能领到失业金的后果，不应当由被告承担。二、仲裁裁决原告向被告支付未签订劳动合同二倍工资差额，适用法律错误，严重侵害了原告的合法权益。被告在劳动合同期满后，仍继续在原告处工作，原告经被告允许与其续签劳动合同，劳动报酬不变，被告对此并未表示异议，双方劳动合同应继续履行。因此被告的合法权益并未受到损害，不符合劳动合同法第82条的规定之情形，仲裁依据该条款进行裁决，适用法律错误。三、仲裁裁决原告向被告支付带薪年假工资的判决缺乏事实和法律依据原告依据法律规定，被告每年休年假五天，被告不但每年正常休年假，原告正常支付被告工资，且原告每年休年假的时间均超过五天，仲裁未对客观事实进行全面审理，作出了错误的判决。四、仲裁裁决对被告离职前12个月的平均工资的计算错误。综上，原告依照劳动法及相关法规定履行自己的权利义务，不应向被告支付任何费用，故原告诉至法院，请求法院判令：1、判决原告不应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金以及失业保险金。2、判决原告不应向被告支付未签订劳动合同二被工资差额。3、判决原告不应向被告支付带薪年假工资。4、依法判令本案诉讼费由被告承担。
刘君辩称：被告与2010年7月19日—2013年9月18日原告签订了劳动合同，2010年3月任职财务部经理。2013年7月15日录入指纹后原告单位通知与我解除劳动关系，原告于2013年7月30日出具解除劳动关系证明书，解除劳动合同的时间与办理劳动关系证明的时间混乱，原告没有向我出示录入指纹的书面证据，依法认定的违法解除劳动关系，原告也没有履行告知义务。原告没有通知为我办理失业保险手续，也没有找我提交相关手续。2012年9月18日签订的劳动合同不是我本人签字，我的失业保险已经连续缴纳8年，单位从来没有安排员工休息而且在工资表中也没有体现。
原审法院审理查明：被告于2010年7月19日入职原告单位，任部门经理，原告与被告共签订了两份劳动合同，劳动合同期限分别为2010年9月18日至2011年9月17日及2011年9月18日至2012年9月17日。原告提供的2012年9月18日至2015年9月17日的劳动合同经沈阳市劳动人事争议仲裁委员会委托辽宁大学司法鉴定中心对此合同中的被告签字进行鉴定，该鉴定中心与2013年11月25日作出“辽大司鉴（2013）文鉴字第0241号”《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“检材上的‘刘君’签名笔迹不是刘君本人所写”。2013年7月30日，原告根据《公司总部考勤管理制度》以被告严重违反用人单位规章制度为由，与被告解除劳动关系，解除劳动合同证明书内容为：“刘君同志因个人原因自2013年7月15日起解除劳动合同”，该证明书中关于“请于何年何月何日到何劳动和社会保障局办理失业登记”的内容未填写。2013年9月3日，被告因与原告发生劳动争议，向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委于2013年12月13日作出了沈劳人仲字（2013）921号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人下列费用：1、2010年7月19日至2013年7月15日违法解除劳动合同赔偿金73，078.56元（12，179.76元×3个月×2倍）；2、失业金14，560元（910元×16个月）；3、2012年9月3日至2012年7月15日未签订劳动合同二倍工资差额137，214元（12，474元×11个月）；4、2012年度、2013年度带薪年假工资34，411.03元（12，474元÷21.75天×15天×2×200%）；5、鉴定费1，500元。二、对申请人的其他请求事项不予支持。”现原告辽宁山水城市园林景观有限公司不服该仲裁裁决，起诉至法院。庭审中，被告刘君表示，关于违法解除劳动合同赔偿金金额问题，因提出仲裁申请时计算错误，仲裁请求事项中赔偿金金额为人民币65，749.98元，但在仲裁过程中，已将违法解除劳动合同赔偿金金额变更74，844元。被告刘君对沈劳人仲字（2013）921号仲裁裁决书的裁决没有异议。
另查明：被告自1992年10月1日参加工作，2006年1月起缴纳失业保险，被告在原告处工作期间，原告为被告缴纳了养老保险以及失业保险。被告在原告处工作期间未享受带薪年休假，且休假天数应为：2010年7月19日-2010年12月31日年休假4天，2011年年休假10天，2012年年休假15天，2013年1月1日-2013年7月15日年休假8天，各年度月平均工资分别为：4，405.6元、6，323.08元、10，810.94元、14，238.36元，原告未按法律规定支付未休年休假工资报酬。被告离职前12个月平均工资为14，112.12元。2012年度沈阳市城镇非私营单位从业人员月平均工资为4，059.92元。2013年沈阳市月最低工资标准为1，300元。
又查明：前述司法鉴定鉴定费为1，500元，沈劳人仲字（2013）921号仲裁裁决书裁决该鉴定费由原告承担，被告提供了司法鉴定意见书、收据，原告对该两项证据没有异议，原审法院在此予以确认。
审理中，原告提供了《公司总部考勤管理制度》学习人员确认表复印件及《公司总部考勤管理制度》公示照片证明考勤制度已经向员工公示。被告表示考勤制度学习人员确认表上的签字是录入指纹后的签字，当时没有考勤管理制度，只有一张纸，没有写明具体时间，公示照片的时间是相机的日期，可以窜改。被告提供了2010年7月19日至2013年7月15日实发工资明细，该明细由招商银行及光大银行两部分组成，原告对光大银行部分没有异议，被告表示原告单位员工工资五千元以上的都分别通过两个银行发放，被告还提供了工作变动通知单、调薪通知单两份及招商银行对账单证明被告工资数额。其中，两份调薪通知单分别载明被告刘君工资因调职调薪调整为10，000元，“本次调整生效日期：2012年6月1日起”；被告刘君因职务调薪工资由10，000元调整为15，000元，“本次调整生效日期：2012年8月1日起”。前述证据相互佐证，原审法院对此予以采信。
原审法院认为：劳动者、用人单位的合法权益应受保护，用人单位应该依法与劳动者建立、履行、解除劳动合同。关于原告辽宁山水城市园林景观有限公司要求判决原告不应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，原告提供的《公司总部考勤管理制度》学习人员确认表系复印件，考勤制度部分时间系手写，签字确认页无名头、时间以及签字确认的内容以证明签字人系针对学习《公司总部考勤管理制度》进行签字确认；公示照片时间系相机生成，可调整，且无法判断公示场所，前述证据不足以证明《公司总部考勤管理制度》已向被告公示；因此，本院对原告的主张不予采信。原告依据未向被告公示的规章制度与被告解除劳动合同的，系违法解除，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，金额为人民币73，078.56元（4059.92元×3倍×3个月×2倍）。
关于原告辽宁山水城市园林景观有限公司要求判决不向被告支付失业保险金的诉讼请求，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，原告应在劳动合同解除十五日内为被告办理失业保险关系转移手续。依照《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定，原告应当及时为被告出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。原告未在劳动合同解除十五日内为被告办理失业保险关系转移手续，致使被告失业时不能享受失业保险待遇，由此产生的失业保险待遇损失，原告应予赔偿。2013年11月，被告与沈阳港联房地产开发有限公司建立劳动关系，依照《中华人民共和国社会保险法》第五十一条，被告重新就业应停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条、第五十一条，《辽宁省失业保险条例》第十六条、第十七条、第十八条，原告应当向被告赔偿2013年7月—2013年11月期间被告无法领取失业保险金的损失。金额为人民币3，640元（1300×70%×4个月）。
关于原告辽宁山水城市园林景观有限公司要求判决原告不应向被告支付未签订劳动合同二被工资差额的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告提交的2012年9月18日至2015年9月17日的劳动合同已经辽宁大学司法鉴定中心鉴定并作出“检材上的‘刘君’签名笔迹不是刘君本人所写”的鉴定意见。原告与被告最后一份劳动合同终止日期为2012年9月17日，之后未与被告签订新的劳动合同，原告应当承担自2012年10月18日起因未与被告签订劳动合同而向被告每月另行支付二倍工资差额的法律责任，金额应为人民币122，334.30元（14，830.84元＋14，820.84元＋14，259.60元＋14，158.80元＋14，267.10元＋14，248.10元＋14，248.38元＋14，248.20元＋7，252.44元）。
关于原告要求判决原告不应向被告支付带薪年假工资的诉讼请求，原告提供的关于春节假期安排的通知，被告表示没有接收签字，实际上也没有休过年假，原告没有其他证据证明被告已休年假，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的实施或者反驳对方诉讼请求所依据的实施由责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的实施主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对原告的主张，原审法院不予采信。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条规定，原告应当向被告支付2010年7月19日至2013年7月15日期间的未休年假工资差额，金额为2010年7月19日-2010年12月31日：1，620.45元（4天×4，405.6元÷21.75天×2倍）；2011年：5，814.33元（10天×6，323.08元÷21.75天×2倍），2012年：14，911.64元（15天×10，810.94元÷21.75天×2倍），2013年1月1日-2013年7月15日：10，474.20元（8天×14，238.36元÷21.75天×2倍），总计人民币32，820.62元。
原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第五十条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十一条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条，《辽宁省失业保险条例》第十六条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决：一、原告辽宁山水城市园林景观有限公司于本判决生效后十五日内给付被告刘君违法解除劳动合同赔偿金人民币73，078.56元；二、原告辽宁山水城市园林景观有限公司与本判决生效后十五日内给付被告刘君因用人单位原因无法领取失业保险金的损失人民币3，640元；三、原告辽宁山水城市园林景观有限公司于本判决生效后十五日内给付被告刘君未签订劳动合同二倍工资差额人民币122，334.30元；四、原告辽宁山水城市园林景观有限公司于本判决生效后十五日内给付被告刘君未休年假工资差额人民币32，820.62元；五、原告辽宁山水城市园林景观有限公司于本判决生效后十五日内给付被告刘君鉴定费人民币1，500元；六、驳回原告辽宁山水城市园林景观有限公司的其他诉讼请求及被告刘君其他抗辩。如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告辽宁山水城市园林景观有限公司负担；保全费人民币1，845元，由原告辽宁山水城市园林景观有限公司负担。
宣判后，上诉人辽宁山水城市园林景观有限公司不服原审法院判决，向本院提起上诉。上诉理由及请求：1.上诉人因被上诉人严重违反公司规章制度为由解除劳动关系系合法解除，不应该支付违法解除劳动合同赔偿金。2.上诉人多次通知被上诉人提供身份证等材料以办理失业手续，但是被上诉人拒不办理，上诉人不应该承担不能领取失业保险金的责任。3.劳动合同期满后，双方继续履行原合同，被上诉人的合法权益并未受到损害，上诉人不应该支付未签订劳动合同双倍工资差额。4.被上诉人每年正常休年假，因此上诉人不应该支付未休年假工资。5.上诉人只通过光大银行向员工发放工资，没有通过招商银行发放工资，被上诉人离职前十二个月平均工资为5000元，不是原审认定的15000元。上诉人请求二审法院查清事实，依法改判。
被上诉人刘君辩称：同意原审法院判决。
本院审理查明：原审认定事实属实。
本院认为：关于上诉人提出的解除劳动合同系合法解除的主张。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，规章制度只有符合通过民主程序制定、不违反国家法律、行政法规及政策规定且已向劳动者公示这三个条件，才可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。上诉人提交的证据不能够充分证明《公司总部考勤管理制度》符合上述条件，因此上诉人据以解除与被上诉人的劳动关系缺乏事实依据，原审法院对上诉人的主张不予采信并无不当，本院予以确认。
关于上诉人提出的未办理失业手续的责任在于被上诉人的主张。《失业保险条例》第十六条规定，城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单报社会保险经办机构备案。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条和《中华人民共和国社会保险法》第五十条亦对用人单位的义务做出了明确规定。上诉人未能举证证明其按规定履行了告知被上诉人享受失业保险待遇及将失业名单报社会保险经办机构备案的义务，上诉人认为被上诉人未能领取失业金的责任在于被上诉人缺乏法律和事实依据，原审法院判决上诉人承担被上诉人失业金损失正确，本院予以确认。
关于上诉人提出的劳动合同到期后继续履行原劳动合同则不应该承担未签劳动合同双倍工资差额的主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条规定，订立书面劳动合同是劳动法律法规的强制性要求，劳动关系存续期间应同时有劳动合同的保障。根据立法精神，在用人单位与劳动者签订的劳动合同期满后，劳动者仍在用人单位工作的情况下，应当视为原劳动合同关系已经结束且新的用工关系已经开始，劳动者和用人单位应当重新签订劳动合同。虽然被上诉人的工作岗位、劳动报酬等并无变化，仍不能免除用人单位未签劳动合同双倍工资差额的法律责任。故对上诉人该项主张，本院不予支持。
关于上诉人提出的被上诉人每年正常休年假的主张。上诉人作为用人单位应当保证职工享受年休假，对于未能安排职工年休假的，应当按照职工应休未休的年休假天数支付相应工资报酬。上诉人未能提供充分证据证明被上诉人已按照法律规定享受了年休假待遇，因此上诉人承担举证不能的法律后果，对上诉人该项主张，本院不予采信。
关于上诉人提出的被上诉人解除劳动合同前十二个月平均工资数额的问题。被上诉人在原审提交了工作变动通知单、调薪通知单两份来证明工资收入，光大银行账户明细显示的工资数额明显过低，上诉人未能提供充分证据反驳被上诉人提出的事实和依据，故原审法院采信被上诉人工资由招商银行及光大银行两个账户明细的数额组成并无不当，本院予以确认。
综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人辽宁山水城市园林景观有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石瑷丹
审 判 员 董 莉
代理审判员 张春韬
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 黄婷婷