河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫12民终1464号
上诉人（原审原告）：张士兴，男，1982年12月17日生，汉族，住河南省三门峡市。
委托诉讼代理人：高清胜、李巷熬，河南共同律师事务所律师，代理权限为特别授权，即包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。
上诉人（原审被告）：商丘市国基建筑安装有限公司，住所地河南省商丘市胜利西路215号。
法定代表人：黄木云，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨振强，河南长浩律师事务所律师，代理权限为特别授权，即包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。
被上诉人（原审被告）：三门峡市城市建设投资开发有限公司，住所地河南省三门峡市���明路商业街6楼。
法定代表人：白学勤，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张景利，男，1965年10月31日生，汉族，该公司工作人员，代理权限为一般代理。
上诉人张士兴因与上诉人商丘市国基建筑安装有限公司（以下简称商丘国基公司）、被上诉人三门峡市城市建设投资开发有限公司（以下简称三门峡城投公司）公共道路妨碍通行损害责任纠纷一案，不服三门峡市湖滨区人民法院（2018）豫1202民初790号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月11日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张士兴及其委托诉讼代理人高清胜、李巷熬，上诉人商丘国基公司的委托诉讼代理人杨振强，被上诉人三门峡城投公司的委托诉讼代理人张景利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张世兴上诉请求：请求撤销湖滨区人民法院（2018）豫1202民初790号民事判决，改判二被上诉人在一审判决基础上增加支付赔偿金196643.58元。事实和理由：1、被上诉人作为工程施工者，没有在施工路面设立明显标志和采取安全措施，导致张士兴骑车跌入坑中，张士兴在本案中存在轻微过错，不能因此减轻被上诉人的侵权责任，一审划分责任比例不当；2、被扶养人生活费标准计算错误，对张士兴两个女儿的应当按照城镇标准计算生活费；3、一审判决精神抚慰金数额明显过低；4、二被上诉人的内部责任约定不能对抗第三人。
商丘国基公司答辩称：1、一审法院对案件的基本事实没有认定清楚，一审法院仅根据张士兴的单方面陈述认定损害发生地点位于国基公司的施工作业面属于主观臆断；2、判令商丘国基公司承担侵权责任没有事实依据，尚谈不到损失如何计算的问题；3、一审判决没有判令三门峡城投公��承担民事责任，张士兴要求商丘国基公司与三门峡城投公司共同支付赔偿金19万元不符合法律规定。
三门峡城投公司答辩称：同商丘国基公司的答辩意见一致，一审判决我方不承担责任，我方不应当作为被上诉人的身份出席庭审。
商丘国基公司上诉请求：请求依法撤销湖滨区人民法院（2018）豫1202民初790号民事判决，改判驳回张士兴的诉讼请求；判令张士兴承担诉讼费用。事实和理由：1、一审法院对《道路交通事故证明》予以确认是错误的，《道路交通事故证明》是依据张士兴的单方面陈述作出的，交警队没有做过任何调查，张士兴发生事故时间距离报案时间相隔一年，一审法院认定张士兴的损害结果与商丘国基公司有关是违背常理的，交警队没有将涉案证明送达商丘国基公司，剥夺了商丘国基公司的复核权利，实体和程序违法；2、张士兴没有提供证据证明损害结果与商丘国基公司“没有明显标志和采取安全措施”存在法律上的因果关系。
张士兴答辩称：1、一审法院以交警队出具的《道路交通事故证明》作为定案依据并无错误，本案事故发生后，张士星经历了三次重大手术，由于客观原因无法报案，交警队依据张士兴的陈述、事发当晚在现场报警的路人马江龙证言，客观真实地作出了《道路交通事故证明》，确认张世兴在施工区域内摔伤的事实；2、商丘国基公司作为工程施工人，应当在施工区域内设立警示标志，商丘国基公司在施工区域内未设立警示标志，致张士星损害，依据侵权责任法，应当承担赔偿责任。
三门峡城投公司答辩称：同意商丘国基公司的上诉理由。
张士兴向一审法院起诉请求：1、依法判令商丘国基公司、三门峡城投公司承担张士兴医疗费、住院期间���养费、伙食补助费、护理费68905.24元；2、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等其他费用待张士兴伤残等级鉴定后增加提出，在诉讼过程中，张士兴将诉讼请求增加至418690.1元；3、本案诉讼费用由对方承担。
一审法院认定事实：2016年8月22日22时许，张士兴骑电动自行车沿向川路由北向南行驶至假日港湾酒店处，在商丘国基公司承建的三门峡市黄河路西向川路雨污分流工程施工现场摔倒，致张士兴受伤。事故发生后，马江龙拨打了110报警电话，另一路人拨打120急救电话，随即救护车将张士兴送往三门峡市中心医院进行救治。2016年8月22日22时15分三门峡市中心医院的院前急救病历载明：××患者本人；体格检查中记载神智清晰；言语正常。责任人签字为张士兴的弟弟张涛。
经急救，2016年8月23日张士兴在三门峡市中心医院住院治疗，入院诊断为：1、右侧颞��部硬膜外血肿；2、右侧动眼神经损伤；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、头皮血肿；5、右肩胛骨骨折、右侧肋骨骨折。入院记录载明：3小时前患者骑车摔伤头部出现意识障碍，昏迷，精神差，稍烦躁。2016年8月24日23：12-2016年8月25日1：40，在全麻下实施颅右侧颞顶部硬膜外血肿清除术和去骨瓣减压术。此后，张士兴于2016年9月8日转关节外科进行手术，2016年9月10日，在麻醉下进行右锁骨骨折、右肩胛骨骨折、右肩袖修复术（关节盂骨折切开复位内固定），术后给予外部支架固定，抗感染、促进骨折愈合、对症治疗。出院诊断为：1、右侧颞顶部硬膜外血肿、脑疝、颅底骨折、蛛网膜下腔出血；2、右肩胛骨粉碎性骨折、右肩胛颈粉碎性骨折；3、右锁骨粉碎性骨折伴右肩锁关节脱位；4、右肩胛盂骨折；5、右侧肋骨骨折、肺炎；6、头皮血肿；7、右动眼神经损伤。张士兴于2016年10月25日出院，共住院63天，出院医嘱为：1、继续口服比拉西坦、复方活脑舒胶囊康复治疗；2、休息3个月，行颅骨修复手术。
2017年6月7日，张士兴在三门峡市中心医院第二次住院，本人陈述病史，神智清晰，言语状态流利，入院诊断为：1、右侧重度颅脑损伤去骨瓣减压术后颅骨缺失；2、右肩胛骨粉碎性骨折、右肩胛颈粉碎性骨折术后；3、右锁骨粉碎性骨折伴右肩锁关节半脱位术后；4、右肩胛盂骨折术后；5、右动眼神经损伤。6月12日原告全麻下行右侧额颞顶部颅骨缺损修补术。出院诊断：1、右侧重度颅脑损伤去骨瓣减压术后颅骨损失；2、有肩胛骨粉碎性骨折、右肩胛颈粉碎性骨折术后；3、右锁骨粉碎性骨折伴右肩锁关节半脱位术后；4、有肩胛盂骨折术后；5、右动眼神经损伤。出院医嘱：1、继续口服胞磷胆碱胶囊、天智颗粒；2、3个月后门诊复查���颅CT平扫。2017年6月21日，张士兴出院，此次住院共计14天。
2017年10月12日，张士兴前往三门峡市中心医院门诊复查，治疗意见建议：定期复查，6月后取出内固定装置。
张士兴第一次住院63天，共花费医疗费92322.3元，城乡居民医疗保险报销48175.3元，剩余44147元自费。第二次住院14天，共花费23635.32元，城乡居民医疗保险报销9781.92元，剩余13853.4元自费。张士兴两次住院时间共计77天。本院对此予以认定。
张士兴递交营业执照用以证明其于2011年9月28日在三门峡市开发区黄河路西段注册经营三门峡开发区新顺天车行，经营范围为汽车喷漆，并递交其2003年8月5日取得的郑州市职业技能鉴定中心颁发的汽车修理工资格证予以佐证。2016年5月30日，张士兴与三门峡汉飞置业有限公司签订《商品房买卖合同》，购买位于三门峡市商务中心区迎宾大道西��街坊3号院3幢17层1702号三室二厅住房一套。对上述证据予以认定。
张士兴依法申请对其伤残等级进行鉴定，经依法委托鉴定，2017年12月20日，经三门峡明珠法医临床司法鉴定所做出的三明司鉴所[2017]临鉴字第264号司法意见鉴定书，张士兴的伤情分别构成十级伤残、八级伤残。张士兴支出鉴定费用1000元，支出鉴定检查费140元、371元。
张士兴提交的范县辛庄镇张庄村委会出具的证明及户口本复印件，用以证实其父母和两个女儿，共4人。父亲张茂胜，1952年11月28日出生，现年65周岁，农村居民；母亲刘秀玲，农村居民，1953年6月24日出生，现年64周岁，农村居民。张士兴的父母共生育五个子女，张士兴的大哥已于2013年去世。张士兴的长女张欣玥2009年5月31日出生，现年8周岁；次女张欣怡2011年7月28日出生，现年6周岁。
一审法院另查明：1、张士��骑电动自行车回家路线为沿向川路由北向南行驶，商丘国基公司施工路面为道路另一侧。
2、商丘国基公司与三门峡城投公司于2015年11月23日签订了建设工程施工合同，第三部分专用条款部分约定承包人在施工期间承担全部各项事故责任。
双方均认可商丘国基公司、三门峡城投公司在张士兴住院期间未垫付任何费用。
经核实，张士兴在此次事故中造成的损失为：1、医疗费：医疗费为城乡居民医疗保险未报销部分计58000.4元；鉴定检查费140元、371元共计511元，故医疗费用共计58511.4元；2、误工费：张士兴主张按照2016年度河南地区居民服务、修理和其他服务业行业平均工资标准33857元/年计算且至定残日前一天，即误工期间为2016年8月23日至2017年12月19日，共计468天，符合相关法律规定，予以支持，误工费用计算为33857元/年÷365天×468天=43411.17元；3、护理费：住院期间护理费用按照2016年度城镇居民人均可支配收入计算，符合相关法律规定，故护理费用计算为：27232元/年÷365天×77天=5744.83元；4、住院伙食补助费：张士兴要求按照每日50元的标准计算，于法无据，应按照每日30元的标准，故计算为30元/天×77天=2310元；4、营养费：张士兴要求按照每日30元的标准计算，于法无据，应按照每日20元的标准，故计算为：20元/天×77天=1540元；5、伤残赔偿金：张士兴35周岁虽系农业户口，但其提供的商品房买卖合同及营业执照等，可以证实其居住和收入来源均为城镇，应该按照城镇居民标准计算，经鉴定，张士兴伤残等级评定为十级、八级，赔偿系数分别为10%、30%，张士兴主张残疾赔偿金参照2016年度河南省城镇居民人均可支配收入计算27232.92元/年，伤残系数确认为31%，符合法律规定，因此应计算为：27232.92元/年×20年×31%=168844.1元；6、精神抚慰金：伤残等级评定为十级、八级，赔偿系数分别为10%、30%，结合事故发生情况，商丘国基公司有义务在施工作业面设置警示标志，提醒过往路人注意，但其递交的证据不能证实在事故发生当日其在施工作业现场设置了足以引起他人注意的醒目标志，故对该次事故应承担40%的责任。精神抚慰金计算为：5000元×3.1×40%=6200元；7、被扶养人的生活费：张士兴父母均为农业户口，被扶养人生活费按照法律规定，应按照受诉地法院上一年度农村居民人均年生活消费支出标准计算，2016年河南省农村居民人均年生活消费支出为8586.59元/年，张士兴父母现共有四个儿女，其父张茂胜的被扶养人生活费计算为：8586.59元/年×15年×31%÷4人=9981.91元；其母刘秀玲的被扶养人生活费计算为：8586.59元/年×16×31%÷4人=10647.37元。张士兴与��子生育两个女儿张欣玥、张欣怡，系未成年人，张士兴主张按照2016年度河南省城镇居民人均消费性支出18087.79元/年计算，但其未递交两个女儿在三门峡市区居住的相关证据，应按照2016年河南省农村居民人均年生活消费支出8586.59元/年计算，其女张欣玥已满8周岁，故费用计算为：8586.59/年×10年×31%÷2人=13309.21元；其女张欣怡已满6周岁，故费用计算为：8586.59/年×12年×31%÷2人=15971.06元。四位被扶养人生活费共计算为49909.55元。四位被扶养人生活费的年赔偿总额累计不超过2016年河南省农村居民人均年生活消费支出为8586.59元/年；8、鉴定费：张士兴支出鉴定费用1000元，予以认定。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应依法承担相应的民事赔偿责任。对此次事故，因经过时间较长，事故基本事实无法查清、成因无法判���，公安交警部门作出的道路交通事故证明符合《道路交通事故处理程序规定》第六十七条之规定：“道路交通事故基本事实无法查清、成因无法判定的，公安机关交通管理部门应当出具交通事故证明，载明道路交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得到的事实，分别送达当事人，并告知申请复核、调解和提起民事诉讼的权利、期限”，予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款之规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任”，商丘国基公司作为“雨污分流”工程的施工者，其递交的证据不能证明在路面施工时设置有明显标志和采取安全措施，应按照法律规定承担侵权责任。
事故发生的地点是张士兴回家的路线，且并不是施工的第一天，张士兴作为有完全民事行为能力的成年人，对回家途经地点的路况应当有一定的了解，在夜晚骑电动自行车经过时，也负有一定的注意义务；其次，张士兴骑电动自行车回家路线为沿向川路由北向南行驶，商丘国基公司施工路面为道路另一侧，如果张士兴正常行驶不会摔倒在道路的另一侧，张士兴递交的证据不能合理解释其摔倒在道路另一侧的原因，故张士兴对其自身损害的产生也具有一定的过错。
综上，商丘国基公司在路面施工时未设置明显标志和采取安全措施，应当承担40%的侵权责任；张士兴作为有完全民事行为能力的成年人，未尽到合理注意义务，未能按照交通规则靠右行驶，自身存在过错，应当承担60%的侵权责任。三门峡城投公司在此次事故中不承担责任。
依法确认张士兴的损失为：1、医疗费：58511.4元；2、误工费：43411.17元；3��护理费：5744.83元；4、住院伙食补助费：2310元；5、营养费：1540元；6、伤残赔偿金：168844.1元；7、精神抚慰金（划分比例后）：6200元；8、被扶养人生活费：49909.55元；9、鉴定费：1000元。上述除精神抚慰金（划分比例后）、鉴定费外共计330271.05元。
综上，商丘国基公司赔偿张士兴各项损失为：330271.05元×40%+6200元=138308.42元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、商丘国基建筑安装有限公司赔偿张士兴各项损失138308.42元。限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。二、驳回张士兴���他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7580元，减半收取3790元，鉴定费1000元，由张士兴负担2940元，商丘国基建筑安装有限公司负担1850元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
张士兴向法庭提交张士兴两个孩子的出生证明和求学证明，拟证明两个孩子都在城市出生并上学至今，应按城镇标准计算被扶养人生活费。
国基公司发表质证意见称：这两份证据都不是新证据，对方应当承担举证不能的后果。
城投公司发表质证意见称：同意国基公司的质证意见。
本院认为：关于一审法院认定事故基本事实是否清楚，商丘国基公司是��应当承担赔偿责任，一审法院认定“张士兴在商丘国基公司承建的三门峡市黄河路西向川路雨污分流工程施工现场摔倒”的事实，有下列证据证实，三门峡市公安局情报信息合成作战指挥中心出具的《110接警单》，显示“2016年8月22日晚22时，群众电话报警三门峡市开发区向川路假日港湾酒店门口路中间有个坑，一名男子骑车经过这里摔倒受伤”；三门峡市公安局交通管理支队事故处理大队于2017年7月26日向受害人张士兴及事发时报案人马江龙做的询问笔录各1份，证实事发地点和经过；结合上述证据以及法院向处理事故的交警李明明做的询问笔录、现场照片等证据，与三门峡市公安局交通管理支队事故处理大队所做的《道路交通事故证明》对本次事故认定的事实一致，并无不当，应当予以采信。《道路交通事故证明》显示“2016年8月22日22时许，张士兴骑电动车沿向川���由北向南行驶至假日港湾酒店处，驶入道路施工区内沟槽内摔倒”，能够认定张士兴发生事故的具体地点及现场的事实，事故损害后果发生在商丘国基公司承包施工的区域范围内，与施工现场路面沟槽未填充导致路面不平具有因果关系。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款之规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任”，商丘国基公司作为案发地点工程的施工人，没有向法庭提交证据证明其在事故发生地点尽到设置明显标志和采取安全措施的义务，应按照法律规定承担侵权责任，商丘国基公司认为事故基本事实不清、《道路交通事故证明》不能采信，不存在因果关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于一审法院对事故责任比例划分责任是否适当的问题，一审法院根据张士兴在事故发生时的民事行为能力、合理注意义务、车辆行驶情况以及案发现场道路情况，综合认定张士兴、商丘国基公司在事故中均有过错，并按照主次责任划分张士兴承担60%责任，商丘国基公司承担40%责任并无不当，张士兴称划分责任不公的上诉理由本院不予支持。
关于被扶养人张士兴两个子女生活费及张士兴的精神抚慰金问题，二审期间张士兴向法庭提交了证明应按照城镇标准进行赔偿的证据，但是该证据不属于新的证据，本院不予采信，精神抚慰金过低的上诉理由没有事实及法律依据，故张士兴称应按城镇标准计算被扶养人生活费、精神抚慰金过低的上诉理由本院不予支持。关于张士兴要求三门峡城投公司承担赔偿责任的上诉理由，没有事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，张士兴、商丘国基公��的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7299元，由商丘市国基建筑安装有限公司负担3066元，由张士兴负担4233元。
本判决为终审判决。
审判长 李 琦
审判员 张攀峰
审判员 李小敏
二〇一八年八月十日
书记员 刘锦锋