福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽06刑终334号
原公诉机关福建省南靖县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄郭华，男，1969年4月9日出生，汉族，初中文化，农民，家住福建省南靖县。因涉嫌开设赌场，于2015年6月19日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕，同年9月3日被取保候审，2016年6月23日被逮捕。
原审被告人黄超忠，男，1976年5月11日出生，汉族，初中文化，农民，家住福建省南靖县。因涉嫌开设赌场，于2015年1月21日被取保候审，2016年1月25日经南靖县人民法院决定被取保候审。
原审被告人黄纯杰，男，1985年2月9日出生，汉族，初中文化，农民，家住福建省南靖县。因涉嫌开设赌场，于2015年6月24日被取保候审，2016年6月23日经南靖县人民法院决定被取保候审。
福建省南靖县人民法院审理福建省南靖县人民检察院指控被告人黄郭华、黄超忠、黄纯杰犯开设赌场罪一案，于2016年7月15日作出（2015）靖刑初字305号刑事判决。宣判后，被告人黄郭华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案不属于法律规定应当公开开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问上诉人。现已审理终结。
原判认定，2013年农历12月份至2014年3月18日期间，被告人黄超忠、黄郭华、黄纯杰三人以营利为目的，合伙在南靖县书洋镇上版村步云楼南侧黄纯杰经营的奇石茶叶店内开设以“捻宝”形式进行赌博的赌场，每次押注1元起，上不封顶，赔率1－3倍。被告人黄纯杰负责提供场地和赌博所用的桌椅，被告人黄郭华负责在现场向庄家抽头，被告人黄超忠负责召集参赌人员以及在没有庄家时充当庄家。该赌场经营期间，累计参赌人员20人以上，共抽头渔利人民币6000元，被告人黄郭华、黄超忠、黄纯杰各分得人民币2000元。被告人黄超忠于2015年1月21日主动到南靖县公安局刑侦大队投案；被告人黄纯杰于2015年6月24日主动到南靖县公安局刑侦大队投案；被告人黄郭华于2015年6月19日在南靖县书洋镇政府被南靖县公安局刑侦大队民警抓获。在审理期间，被告人黄郭华、黄超忠、黄纯杰分别向本院退缴违法所得人民币2000元，预缴相关款项人民币3000元。南靖县司法局向本院提供调查评估意见书，表明被告人黄超忠、黄纯杰均符合社区矫正条件；被告人黄郭华的妻子及所在村委会愿意配合做好被告人黄郭华的矫正工作，因被告人黄郭华经书洋镇司法所多次通知，均未到司法所接受询问，无法体现其有悔罪表现，不符合社区矫正条件。
认定上述事实，被告人黄超忠、黄郭华、黄纯杰在审理过程中无异议，并有查证属实的南靖县公安局刑侦大队出具的抓获经过、情况说明、户籍证明、代保管标的款专用票据、调查评估意见书、现场勘验、检查笔录及现场示意图、现场照片、证人苏某某、黄某1、黄某2、黄某3、黄某4、黄某5、刘某1、黄某6、黄某7、黄某8、刘某2、黄某9、黄某10、刘某3、刘某4、赖某、黄某11、黄某12、黄某13、黄某14、黄某15等人的证言、被告人黄郭华、黄纯杰、黄超忠的供述与辩解等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人黄郭华、黄超忠、黄纯杰以营利为目的，开设赌场供不特定人员参赌，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄超忠、黄纯杰犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；被告人黄郭华归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人黄超忠、黄郭华、黄纯杰退缴违法所得并预缴相关款项，均可酌情从轻处罚。鉴于被告人黄超忠、黄纯杰具有上述量刑情节，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法予以适用缓刑，实行社区矫正。综合考虑被告人黄郭华、黄超忠、黄纯杰犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十一条的规定，判决：一、被告人黄郭华犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；二、被告人黄超忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；三、被告人黄纯杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；四、被告人黄郭华、黄超忠、黄纯杰向本院退缴的违法所得人民币六千元，予以追缴，上缴国库。
上诉人黄郭华提出：赌场是黄超忠、黄纯杰二人开设的，其只是每天赚一包香烟帮助看场，因其得罪县检察院一干部和县政协一领导才被抓的，是政治逼害，原有罪供述是引供诱供的，笔录不属实等，要求还其清白，改判无罪。
经审理查明，原判认定上诉人黄郭华和原审被告人黄超忠、黄纯杰犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定事实与一审相同，据以定案的证据经一审庭审举证、质证，内容客观属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄郭华和原审被告人黄超忠、黄纯杰以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人黄郭华提出的上诉理由查无实据，上诉无理，应予驳回。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉人黄郭华的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高振乾
代理审判员 郑荣聪
代理审判员 陈生平
二〇一六年九月七日
书 记 员 黄小娇
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。