内蒙古自治区五原县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)内0821刑初95号
公诉机关五原县人民检察院。
被告人蔡某1，男，1954年11月2日出生于内蒙古自治区乌拉特中旗，汉族，中共党员，初中文化，农民，原乌拉特中旗××镇××村××组组长，户籍所在地及住址内蒙古自治区巴彦淖尔市乌拉特中旗。因本案于2016年1月14日被五原县人民检察院取保候审，经本院决定，于2016年10月28日被五原县公安局执行逮捕，于2016年11月10日被本院取保候审。
辩护人李宏伟，内蒙古宏隆律师事务所律师。
五原县人民检察院以五检刑诉〔2016〕91号起诉书指控被告人蔡某1犯贪污罪，于2016年9月23日向本院提起公诉。2016年8月18日，巴彦淖尔市中级人民法院以（2016）内08刑辖14号指定管辖决定书将该案指定本院审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。五原县人民检察院指派助理检察员杨慧出庭支持公诉，被告人蔡某1及其辩护人李宏伟到庭参加了诉讼，现已审理终结。
五原县人民检察院指控，2011年，西甘铁路占用××镇××村土地用于铁路附属工程××工业园区建设，乌拉特中旗××镇人民政府委托××村村民委员会实施具体征地拆迁工作。××组征地标准人头地按11.1亩计算，每亩补偿18176元，其余土地均以开荒地计算，每亩补偿4500元。被告人蔡某1作为××村××组组长兼××村征拆领导小组成员，受××镇人民政府委托负责××村土地征地拆迁工作，负有丈量土地、协调矛盾等工作职责。蔡某1为了多领取补偿款，利用其职务便利，把女儿蔡某2已于1994年从××组迁出变为非农业家庭的户口，于2011年4月6日又迁入××组，将自家的11.1亩开荒地上报成蔡某2的人头地，骗取土地征用补偿款151803.6元，非法占为已有。
对指控的犯罪事实公诉机关提供和出示了××镇××村全体党员议事组会议记录、××镇××村支部、村委会议记录、收回土地经营权协议、转账支票存根、乌拉特中旗××镇委员会文件、×××村村民委员会出具的证明、证人刘某1、蔡某2等人的证言、被告人蔡某1的供述与辩解等证据，认为被告人蔡某1的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人蔡某1辩称，我是××组的组长，蔡某2户口的迁出、迁入是合法的，因蔡某2生活困难，我将蔡某2的户口迁入××镇××组。蔡某2的人头地在我户头上，由我一直耕种到征地。××镇政府和××村村委征地给蔡某2的人头口粮地补偿款是合法的，有合同、公章，不是贪污、骗取。征地款是妇女活命的本钱，是生活、生存、生命之源，如果无理扣缴，剥夺了她的人头口粮地承包经营权。我不认罪。
被告人蔡某1辩护人的辩护意见是，1、公诉机关对被告人蔡某1触犯贪污罪的指控不能成立。①被告人蔡某1不是国家工作人员，②被告人蔡某1也不应是视为国家工作人员的范围。2、被告人蔡某1无“骗取”行为。蔡某2户口的迁入迁出是真实合法的，分得的人口地也是真实的，至于土地被收回却是违法和无效的，蔡某2取得征地款是合法的。3、请求人民法院依法判决被告人蔡某1无罪。综上，被告人蔡某1不符合贪污罪的主体条件，也没有骗取所谓的征地款的行为，不能让被告人“自证其罪”。
经审理查明，2011年，西甘铁路占用××镇××村（现×××村）土地用于铁路附属工程××工业园区建设，乌拉特中旗××镇人民政府委托××村村民委员会实施具体征地拆迁工作。××组被征用土地标准是每户每人的人头地按11.1亩计算，每亩补偿18176元，其余土地均以开荒地计算，每亩给农户补偿4500元。被告人蔡某1作为××村××组（现×××村五组）组长兼××村征拆领导小组成员，受××镇人民政府委托负责××村土地征地拆迁工作，负有丈量土地、协调矛盾、签订协议、上报资料等具体工作职责。被告人蔡某1为了多领取补偿款，把其女儿蔡某2已于1994年从××组迁出变为非农业家庭的户口，于2011年4月6日又迁入××组，利用其职务便利，将自家的11.1亩开荒地上报成蔡某2的人头地，骗取土地征用补偿款151803.60元，非法占为已有。2016年11月10日，被告人蔡某1的家属将全部赃款向本院退缴。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据加以证实，本院予以确认。
1、巴彦淖尔市人民检察院关于蔡某1涉嫌贪污罪一案申请指定管辖的批复、巴彦淖尔市人民检察院关于蔡某1涉嫌贪污罪申请指定立案管辖请示的批复、内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院指定管辖决定书，证实经五原县人民检察院请示，巴彦淖尔市人民检察院将蔡某1涉嫌贪污线索交予五原县人民检察院查办，并指定五原县人民检察院对此案立案侦查；经巴彦淖尔市中级人民法院研究，决定将本案指定五原县人民法院审理。
2、证人刘某2的证言证实，2011年我参与了××村××组征地时蔡某1家土地的丈量，他家共进行两次丈量，第一次丈量了16.21亩，第二次丈量了68.3亩。签订合同时蔡某1给我报了5个人的人头地，人头地每人按11.1亩计算，共计55.5亩，每亩按18176元补偿，村里不留存，剩余29.01亩按开荒地计算，每亩给蔡某1补4500元。××组征地时无论是人头地或开荒地都进行了丈量，以实际丈量的亩数进行签订协议。
3、证人刘某1的证言证实，被告人蔡某1任××组组长的情况及其是征、拆小组成员，负责参与土地的丈量、协调矛盾、上报具体人口信息等事项。××组的人口底册和土地台账都是由蔡某1保管，由蔡某1给村委上报，做为补偿依据。2011年工业园区征地开始后，蔡某1找我签字、盖章，把蔡某2的户口从城市迁了回来。后来我知道1997年前，蔡某2已把户口转为城市户并且××组把她的人头地抽回分给了别人。蔡某1参加过2011年4月27日关于××村村民落户事宜的会议和2011年3月13日关于××组征地事宜的决定的会议以及有关××组征地补偿标准的会议。
4、证人焦某1的证言证实，我看到蔡某2的《农村户口迁入审批表》中村社两级签署的意见后，在乡镇签署意见上签了“同意迁入”。2011年经村民代表大会、村两委研究决定了××组征地补偿方案。有关××组的人口信息和土地情况都是由××村征、拆小组成员××组组长蔡某1提供。
5、证人蔡某2的证言证实，蔡某2的个人简历情况以及户籍轨迹即1992年之前我的户口在××村××组，是农村户口，1992年因念书转为城镇户，2002年5月因结婚将户口从中旗迁往五原，2003年我将户口从五原迁入乌拉特中旗××镇政府家属院，2011年4月6日因征地从××镇政府家属院迁入××镇×××村××组，转为农村户。《农村户口迁入审批表》是我爸填写和办理的。2011年开始征地，才发现我的户口是非农户，因为非农户征地不给人头地补偿款，所以我爸给我打电话和我商量同意后，我爸就把我的城市户口转为农村户口了。我的11.1亩的人头地补偿款201753.6元打到我爸卡里。
6、证人郝某1的证言证实，2011年××村工业园区征地时，成立了征、拆小组，××组是蔡某1负责，他任××组组长多年。××组的土地在镇干部和村委征拆人员的参与下进行了全部丈量，然后由蔡某1给村委上报二轮土地承包名单，村委再根据名单进行补偿。还证实了××村××组征地补偿标准、方法等。
7、证人郭某1的证言证实，2011年××村征、拆小组××组是由蔡某1负责，××组的户口底册、土地台账都是由蔡某1保管。还证实了××村××组征地补偿标准、方法等。
8、证人任某1、刘某3的证言证实，在2011年××村工业园区征地时，××组组长蔡某1作为征拆领导小组成员，其负责协调矛盾、丈量土地、签订协议、上报信息等工作的情况。并证实××组的征地补偿标准等情况。
9、证人郭某2、赵某1的证言证实，2011年××工业园区征地，××组由蔡某1负责土地丈量、协调矛盾、相关资料的上报等工作。镇里和村里的人在征拆工作中都直接和蔡某1联系。××组的人口底册和土地台账至今一直由蔡某1保管。赵某1还证实蔡某1任××组组长多年了，情况比较熟悉。
10、证人刘某4的证言证实，1996年至2008年我任××村××组会计，××组一直没有土地底册，人口底册一直由××组组长蔡某1保管。1997年××组抽回蔡某1家一个小孩的人头地，蔡某1应退土地8亩，但他退了13亩多，后又给蔡某1补了3亩地。二轮土地承包时××组没有给蔡某2分过土地。
11、证人袁某1的证言证实，1995年组里将蔡某1家一个小孩的人头地抽回（这个小孩是蔡某2，她为了在中旗念书将户口转为城市户口），分给了我孙子和赵某2的儿子。2011年这些土地都被××工业园区征用了。
12、证人刘某5的证言证实，我们家一直开小卖铺，女儿蔡某2在中旗开超市，我的货一直由她供着，儿子蔡某3结婚时我向蔡某2借过钱。2011年蔡某2的11.1亩人头地补偿款打在蔡某1的银行卡里，经过算账，我用中旗海流图镇×××城×号楼×单元×室105.54平方米的楼房顶了蔡某2的人头地补偿款、部分货款和向她借的钱。2011年工业园区征用××组土地时，转户口和顶土地的事情都是蔡某1办理。
13、证人马某1的证言及××镇2007年一事一议筹资分解表、××村×组2007年一事一议筹资花名表证实，二轮土地承包是1997年开始的，××组村民不同意分配方案，就延续了第一轮土地承包的方案，只有个别户进行了调整。2007年××村要向各组村民筹资修建公路，当时是按照各组村民二轮土地承包（计税面积）的花名底册进行摊派，不包括开荒地，我们村×组（××组）的名单是由当时的组长蔡某1给我们村委提供的，根据他提供的名单反映出××组当时的人头地是4.25亩，蔡某1家的人头地是按2个人进行申报的。2009年冬天××组划归到××村。
14、乌拉特中旗国土资源局土地收储中心2011年12月29日第3号、第5号记账凭证证实，蔡某1与乌拉特中旗××镇××村民委员会签订的《收回土地经营权协议》、与乌拉特中旗××镇人民政府签订的《甘泉铁路线地上附着物补偿协议》以及蔡某1家征地补偿金额的情况。
15、乌拉特中旗××镇人民政府2011年5月25日第3号记账凭证、2011年6月16日第4号记账凭证证实，蔡某1从××镇人民政府领取征地补偿款的情况。
16、乌拉特中旗×××信用社2011年4月11日第187号传票、2011年6月9日第307号传票证实，蔡某1将转账支票中的征地补偿款存至其尾号为××××银行账户的情况。
17、2011年2月25日全体党员议事组会议记录证实，铁路建设单位委托旗人民政府征地、旗人民政府要求××镇成立征拆领导小组，××村也要成立征拆领导小组，且各组推选一人为征拆小组领导成员，全面负责征拆事宜；××组的种地农户，人头地按征地标准每亩18176元补偿，由个人领取；余外按承包地每亩4500元补偿、领取，其余款归村集体统一再分配。
18、2011年3月13日支部、村委关于××组征地事宜的决定会议记录证实，××组种地的农户，人头地按征地标准每亩18176元补偿，余外承包村内的地、开荒地按每亩4500元补偿。
19、乌拉特中旗××镇×××村村民委员会的证明证实，2011年××工业园区征用××村××组土地时，每户每人的人头地按11.1亩计算，补偿标准为每亩18176元，人头地补偿款全部归个人。
20、土地丈量花名表证实，2011年征用××组土地过程中，蔡某1家的土地丈量结果为第一次16.21亩、第二次68.3亩，合计84.51亩，其中应分人头地55.5亩，上报的蔡某1家的人口数为5人的情况。
21、2011年4月27日支部、村委会议记录及2011年4月27日××村党员、村民代表会议记录证实，拟定的××村村民落户条款及关于××村村民落户事宜。
22、常住人口登记表、农村户口迁入审批表、常住人口变动轨迹信息、常住人口详细信息表证实，蔡某2于1994年5月18日由乌拉特中旗××镇迁户至×××镇（非农户）,于2002年5月13日由乌拉特中旗×××镇迁户至五原县×××镇（非农户），于2011年4月6日，由乌拉特中旗××镇迁入××镇××村××组×号的情况。
23、乌拉特中旗××镇人民政府的证明证实，2011年××工业园区在征用××村土地过程中，××镇人民政府委托××村村委成立征、拆领导小组，具体办理丈量土地、协调矛盾、签订协议、上报资料等工作。
24、乌拉特中旗××镇××村村民委员会的证明、乌拉特中旗××镇×××村村民委员会的证明、中共乌拉特中旗××镇委员会文件关于同意××村党支部新增3名支部委员的批复证实，蔡某1在1991年至2010年之间，一直任××村××组组长；2010年××组划归××村后至2015年止，蔡某1一直任××组组长；蔡某1于2012年9月被任命为××村党支部委员。
25、刘某6、刘某7、杨某1、刘某8、侯某1、袁某1、赵某1的证明证实，××组村民蔡某2的人头地是在2000年时调整给袁某1孙子袁某2。
26、乌拉特中旗土地承包合同登记证实，此表是二轮土地承包经营登记汇总表，是由当时×××乡汇总后上报旗农经站；蔡某1的家庭人口数为2人。
27、户籍证明证实，被告人蔡某1的身份情况。
28、被告人蔡某1的供述与辩解、同步录音录像与上述事实能够互印证。
本院认为，被告人蔡某1作为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物151803.6元，数额较大，其行为已构成贪污罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人蔡某1有退赃情节，可以酌情从轻处罚。对于被告人蔡某1及其辩护人提出的辩护意见，因被告人蔡某1作为××村××组组长，属于受委托协助人民政府从事公务的基层组织人员，故其具有国家工作人员的身份；且在2011年蔡某1明知××工业园区开始征拆，将其女儿的非农业户口迁入××组，利用职务之便，以自家的开荒地上报成女儿的人头地，从而骗取了征地补偿款，故对于被告人及其辩护人的辩护意见本院不予采纳。对于被告人蔡某1的违法所得款，应依法予以没收。根据被告人的犯罪事实、情节以及对社会造成的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第九十三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人蔡某1犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金100000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。
二、将被告人蔡某1的违法所得款151803.6元予以没收，依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向巴彦淖尔市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邬朝霞
代理审判员 秦亚韬
人民陪审员 董新岁
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 杨馥榕