湖南省临湘市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘0682民初654号
原告龚兵，男，1991年11月12日出生，汉族，临湘市人，养殖业。
委托代理人方建军，临湘市天成法律服务所法律工作者。
被告李平阶，男，1962年9月19日出生，汉族，临湘市人，驾驶员。
委托代理人李朝辉，湖南雄剑律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司临湘支公司，地址湖南省临湘市城中北路13号。
负责人吴伟峰，该公司总经理。
委托代理人刘斌，男，1968年7月15日出生，汉族，岳阳市人，该公司员工。
委托代理人蔡子安，男，1993年7月16日出生，汉族，岳阳市人，该公司员工。
原告龚兵诉被告李平阶、中国人民财产保险股份有限公司临湘支公司（以下简称人民财保临湘公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年5月10日立案受理，依法由代理审判员雷略适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员敖晶担任庭审记录。原告龚兵及其委托代理人方建军、被告李平阶及其委托代理人李朝辉、人民财保临湘公司的委托代理人刘斌、蔡子安均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告龚兵诉称：2015年12月18日，被告李平阶驾驶湘F9***7号轻型货车，自黄盖湖往横河堤方向行驶，当车行至黄盖湖镇挂口村友谊组地段绕道行驶时，导致左侧原告驾驶的摩托车与路边的垃圾池相挂，造成原告受伤，车辆受损的交通事故。2015年12月28日，临湘市交警大队作出事故认定书，认定原、被告各负此次事故的同等责任。原告受伤后在长沙泰和医院住院治疗42天，花费医疗费95193.77元，经法医鉴定原告伤情为重伤二级，追加医疗费和第二次手术费16000元。被告李平阶驾驶湘F9***7号车于2015年2月25日向被告保险公司投保了交强险和商业险。原告认为被告违章驾车，造成原告受伤，应承担赔偿责任，请求人民法院依法判决被告李平阶赔偿各项损失150300.77元，被告保险公司在交强险和商业险限额内承担相应的赔付责任。
原告龚兵为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据:
1、原告的居民身份证复印件一份，证明原告的身份及诉讼主体资格；
2、交通事故认定书复印件一份，证明此次交通事故原、被告各负同等责任；
3、病历资料复印件一份，证明原告因交通事故住院42天；
4、医疗费发票复印件一份，证明原告住院期间花费医疗费95193.77元；
5、司法鉴定意见书复印件一份，证明原告的伤情经鉴定为重伤二级，伤残等级为10级，建议追加医疗费和二次手术费为16000元，鉴定护理时间为120天；
6、护理人的居民身份证复印件一份，证明原告受伤住院期间由柳姣兰护理；
7、鉴定费发票复印件一份，证明司法鉴定费为1400元。
被告李平阶辩称：1、被告没有绕道行驶，原告所诉不实；2、事故认定书认定同等责任，证据不足。被告驾驶的车辆没有与原告驾驶的摩托车碰撞，不构成法律意义上的交通事故。事故认定书仅依据原告陈述，无其他证据证明，显然证据不足；3、被告所有的湘F9***7号车已在被告人民财保临湘公司投保交强险及商业险。如法庭认定本案属交通事故，且被告负同等责任，原告的损失根据法律规定，应由被告保险公司在保险赔偿限额范围内先予赔偿，不足部分，由原、被告根据过错分担；4、事故发生后被告已先后分4次支付了原告12500元。
被告李平阶为支持其诉讼主张，向本院提交了保险单复印件一份，证明被告李平阶驾驶的车辆在被告保险公司投保情况，事故发生在保险期限内。
被告人民财保临湘公司辩称：被告李平阶驾驶的车辆在被告公司投保了交强险及商业三责险10万元，未购买不计免赔率。依照商业三责险条款规定，超出交强险的部分要进行非医保核减。被告保险公司不是侵权人，参与诉讼是履行保险合同义务，不承担诉讼费及鉴定费。此次事故中原告驾驶的摩托车与承保车辆没有接触，对事故责任划分及事故认定书的真实性、合法性有异议，保险公司不予认可。原告的户口性质为农村居民，伤残赔偿金应按农村标准计算。
被告人民财保临湘公司为支持其诉讼主张，向本院提交商业三责险保险条款一份，证明保险公司不承担诉讼费及鉴定费，保险公司按50%的责任比例在交强险外赔付，因未买不计免赔率，应免责10%。对超出交强险部分的非医保用药按15%-20%的比例核减。
经庭审质证，被告李平阶对原告提供的证据1、3、4、5、6、7无异议；对证据2有异议，无证据证实被告有绕越变更车道的行为，对责任划分不予认可。被告人民财保临湘公司对原告提供的证据1、3、6无异议；对证据2事故认定书的三性有异议，意见与被告李平阶一致，但对事故发生的经过无异议；对证据4无异议，但超出交强险部分的医疗费需进行非医保核减；对证据5有异议，鉴定范围超出委托事项，原告两次鉴定的结果保险公司不予认可。并请求法庭给予10个工作日时间，确定是否对原告伤情伤残等级申请重鉴；对证据7真实性无异议，但保险公司不予承担。原告龚兵、被告人民财保临湘公司对被告李平阶提供的保险单无异议。原告龚兵对被告人民财保临湘公司提交的保险条款有异议，保险公司不承担诉讼费及鉴定费没有法律依据，但同意按15%进行非医保核减，免责10%与原告无关。被告李平阶对被告人民财保临湘公司提交的保险条款证明目的有异议，因责任保险导致投保人参加诉讼，保险公司应承担诉讼费。不同意按15%的比例进行非医保核减，如果保险公司坚持核减，应当对原告用药进行鉴定后进行核减。
本院对原、被告所举证据进行了审查，认证如下：原告所举证据1、3、4、6、7两被告均无异议，本院予以采信；证据2交通事故认定书，两被告均有异议，但原、被告均未提出复议申请。本院调取并审查了交警部门的询问笔录、事故现场简图及事故现场照片等依据，足以认定该事故认定书的客观性、真实性，本院予以采信；证据5司法鉴定书，被告李平阶无异议。被告人民财保临湘公司有异议，但未在规定的期限内向本院提交重新鉴定的申请，视为放弃重新鉴定，本院对该司法鉴定书进行了审查，该鉴定书来源合法、内容客观真实，本院予以采信。被告李平阶提交的保险单，原告龚兵、被告人民财保临湘公司均无异议，本院予以采信。被告人民财保临湘公司提交的保险条款系投保人与保险公司的合同组成部分，本院予以采信。
本院根据采信的证据并结合法庭调查，确认如下案件事实：
2015年12月18日，被告李平阶驾驶湘F9***7号轻型普通货车，自黄盖湖往横河堤方向行驶，当车行至黄盖湖镇挂口村友谊组地段时，因前方道路出现破损，被告李平阶靠左侧车道避让行驶。此时原告驾驶的摩托车正在货车左侧车道同向超车，原告见被告车辆靠左行驶，采取避让措施，在避让过程中撞向道路左侧的垃圾场，造成本案交通事故的发生。2015年12月28日，经临湘市交警大队作出事故认定书，认定原、被告各负此次事故的同等责任。原告受伤后在长沙泰和医院住院治疗42天。经法医鉴定原告伤情为重伤二级，构成十级伤残，需追加医疗费5000元、康复费2000元、第二次手术费9000元。事故发生后被告李平阶赔偿了原告10000元。被告李平阶驾驶的湘F9***7号车于2015年2月25日向被告人民财保临湘公司投保了交强险和商业险（未购买不计免赔率），事故发生在保险有效期内。
本院认为，公民由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入等费用。交警部门对本次事故出具的《交通事故认定书》内容认定准确，责任划分妥当，认定被告李平阶此次事故负同等责任，原告龚兵此次事故负同等责任。故被告李平阶对原告龚兵的损失应当承担50%的民事赔偿责任。
一、原告的损失数额及计算参照标准。
原告损失应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定确定。1、医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”本案原告的医疗费为93893.77元（包括门诊费144元）、救护车送治费1300元。司法鉴定确定追加医疗费5000元、康复费2000元及第二次手术费9000元。2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告龚兵户籍地为临湘市横河堤养殖场捕一组，该养殖场位于临湘市聂市镇（原乘风乡）农村地区，属于畜牧水产局管理的二级机构。原告主张其为该养殖场职工，但未向本院提供证据予以佐证，虽庭后补交了横河堤养殖场出具的证明，但未提交职工名册及工资收入证明，无法核实其真实性，本院不予认可。故原告居住于农村地区，亦无其他证据证明其属于城镇居民，其误工费应比照我省上一年度农林牧渔业人均年收入标准计算，误工时间计算至定残前一日为116天，原告的误工费为9912.75元（31191元/年÷365天×116天）；3、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，护理费按照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”原告住院42天，司法鉴定建议自受伤之日起4个月需陪护1人，原告要求计算120天护理天数，本院予以认可。护理人员确定为一人，按我省上一年度城镇居民服务行业人均年收入标准计算，原告主张13320元（120天×111元/天）的护理费为未超过法律规定的范围，本院予以认可；4、残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”原告龚兵属于农村居民，应按我省上一年度农村居民人均纯收入标准计算十级伤残的残疾赔偿金。原告的残疾赔偿金为21986元（10993元/年×20年×10%）；5、住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定:“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认。”原告的住院伙食补助费为2520元（住院42天，按每天60元计算）；6、精神抚慰金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确认。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”根据本案实际情况，原告主张精神抚慰金5000元，本院予以认定；7、营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告提供的病历中有“清淡营养饮食”的医嘱，应给付营养费，原告的营养费为1260元（住院住院42天，按每天30元计算）；8、车辆损失。原告未向本院提交车辆损失的依据，虽庭后补交提交修理费收款收据，但该收据并非正规修理费发票，且超期举证，本院不予认定；9、交通费。依据原告就医的时间、地点、就诊次数等，按10元/天计算，交通费为420元（住院42天）；10、鉴定费。法医鉴定费系查明和确定原告受伤原因和损失程度所支付的必要的、合理的费用，应予一并计算，鉴定费为1400元。以上原告损失合计167012.52元。
二、本案争议的焦点。
关于交通事故责任划分，本案交通事故认定书系公安交警部门依据事故现场情况结合相关技术鉴定而作出的认定，符合客观情况和事实，被告在法定期限内未申请复议，也未提供证据足以推翻交警部门认定的事实。故本案事故责任划分应以交警部门的事故认定书为准。关于核减医疗费中非医保用药范围的比例及追加医疗费、康复费及第二次手术费是否予以认定。被告人民财保临湘公司要求按15%-20%核减医疗费中非医保范围的用药，但未向本院提供相应核减比例的依据。本案被告李平阶与被告人民财保临湘公司在保险合同有核减非医保范围用药的约定，且该免责条款已作出了区别于一般条款的特别提示，足以引起投保人注意，应当予以核减。考虑本案原告支出的医疗费数额较大，本院酌情确认非医保用药核减比例为10%，被告人民财保临湘公司可依商业保险合同约定在交强险医疗费赔偿限额（10000元）外核减非医保用药的数额为8389.37元；原告后段医疗费和康复费是必然要发生的费用，系司法鉴定预计费用，有可能更多，被告人民财保临湘公司对这两项费用是否合理及是否超过医保范围用药，没有提供充足证据予以证实，故对原告的追加医疗费、康复费及第二次手术费本院予以认定。
三、被告的赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”。
被告李平阶已向被告人民财保临湘公司投保交强险及商业险，原告本次交通事故造成各项损失合计167012.52元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》规定，交强险保险责任死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元。被告人民财保临湘公司应当在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告52638.75元（其中包括误工费9912.75元、护理费13320元、交通费420元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金21986元、康复费2000元）。原告剩余损失：医疗费83893.77元、救护车送治费1300元、追加医疗费5000元、第二次手术费9000元、住院伙食补助费2520元、营养费1260元、鉴定费1400元，合计104373.77元。由被告李平阶承担50%的赔偿责任，计款52186.88元，被告李平阶已向被告人民财保临湘公司投保10万元商业险，未购买不计免赔。根据保险合同的约定，被告李平阶的赔偿责任应由被告人民财保临湘公司在商业险的赔偿范围内承担43192.98元[（104373.77元剩余损失-8389.37元非医保核减数额）×50%赔偿责任]×90%（10%免赔率），余下8993.9元，由被告李平阶自行承担。被告李平阶已支付原告龚兵10000元，故应由原告龚兵从保险理赔款中返还被告李平阶1006.1元。原、被告在本案审理中没有提供相应证据证明的诉辩意见，本院均不予采信。原告请求过高部分，依法不予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司临湘支公司于本判决生效后十日内赔偿原告龚兵105831.73元（其中在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告龚兵10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告龚兵52638.75元、在第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告龚兵43192.98元）；
二、由被告李平阶赔偿原告龚兵8993.9元，因被告李平阶已垫付10000元，故原告龚兵应从保险理赔款中返还被告李平阶1006.1元；
三、驳回原告龚兵其他诉讼请求。
本案案件受理费3300元，减半收取1650元，由原告龚兵负担825元；被告李平阶负担825元。
如未按本判决指定的期限内履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
代理审判员 雷略
二〇一六年七月六日
书 记 员 敖晶
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人
民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。