浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）绍诸刑初字第1206号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人钱文彬。因犯非法拘禁罪于2007年9月3日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑1年，于2008年5月15日刑满释放；因吸毒于2013年3月29日被诸暨市公安局决定行政拘留10日。因本案于2013年3月31日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月4日被依法逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人金钢。
浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2013）1076号起诉书指控被告人钱文彬犯贩卖毒品罪，于2013年9月30日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于同年10月8日立案受理，依法决定适用普通程序，并组成合议庭，于2013年12月19日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派代理检察员边津槿等出庭支持公诉，被告人钱文彬及其辩护人金钢到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省诸暨市人民检察院指控：2013年3月28日，被告人钱文彬分别向蒋某、张某贩卖毒品3次，共计约47.13克。
为证明上述指控，公诉机关向本院提供了相应证据，认为被告人钱文彬明知系毒品而非法多次向他人贩卖，共计约47.13克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；且系累犯，依法应当从重处罚。提请本院对其依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款之规定处罚。
被告人钱文彬对公诉机关指控的罪名没有异议，但认为第一次贩卖的毒品不足8克，第二次不足7克，第三次没有交易成功，钱也没有支付，其总共购买的毒品也没有到公诉机关指控的47.13克。
辩护人金钢对公诉机关指控被告人钱文彬犯贩卖毒品罪无异议，提出的辩护意见是：1、被告人钱文彬贩卖的毒品数量应认定为37.13克，第三次贩卖的10克应包括在22.13克里面，被告人钱文彬自己吸食毒品，短少的数量有可能是被其吸食；2、被告人归案后认罪态度好，能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；警方在被告人的协助参与下抓获了贩卖毒品的上家和其他贩卖人员，应当认定为立功，可以从轻或减轻处罚。
公诉人答辩：1、公安机关的抓获经过和证人蒋某的证言可以证实第三次交易已经成功；2、根据现有证据可以证明被告人协助公安机关抓获了其上线，但没有证据证明上述被抓获人员涉嫌贩卖毒品，在没有认定之前不能认定被告人钱文彬构成立功。
经审理查明：
1.2013年3月28日凌晨，在西子宾馆楼下，被告人钱文彬以2800元的价格将8克左右的冰毒卖给蒋某。
2.同日凌晨，在天洁宾馆附近，被告人钱文彬以2200元的价格将7克左右的冰毒卖给张某。
上述事实有公诉机关提交，经公诉人当庭宣读、出示并经庭审质证、认证的证人蒋某、张某、钟某的证言、通话某、抓获经过、公安行政处罚决定书、常住人口基本信息、情况说明、刑事判决书、刑满释放证明、辩认笔录及照片、诸暨市公安局现场检测报告书、光盘1份以及被告人钱文彬的供述和辩解等证据所证实。
3.同日晚上，被告人钱文彬以3800元的价格将10克左右的冰毒卖给蒋某。蒋某从被告人钱文彬处拿到10克左右的冰毒后即离开。后被告人钱文彬在西子宾馆门口被公安机关抓获，并收缴冰毒4包。
经绍兴市公安司法鉴定中心鉴定，上述被收缴的4包无色结晶状物中检出甲基苯丙胺成分，其净重为22.13克。
该事实有由公诉机关提交，经公诉人当庭宣读、出示并经庭审质证、认证的公安机关于2013年3月31日所作的情况说明、证人蒋某于2013年4月24日所作的证人证言、被告人钱文彬于2013年3月29日在公安机关所作的陈述、提取笔录、诸暨市公安局扣押物品、文件清单、发还物品、文件清单以及绍兴市公安司法鉴定中心物证检验报告等证据予以证实。据被告人钱文彬供述，2013年3月28日晚其开车到了诸暨西子宾馆后，即给“小蒋”（即蒋某）打电话，“小蒋”叫其到贵宾楼，到贵宾楼后，“小蒋”即坐到其副驾驶室上，并给其3800元钱，其点钱后认为这些钱只能卖“10个”（即10克冰毒），就给了“小蒋”10个。其刚刚把东西给“小蒋”就有警察上来把其抓住了；蒋某亦陈述，2013年3月28日22时半的样子，“小田”（即钱文彬）才到，在院子里其看到“小田”的车子就到车上去了，并坐在了副驾驶室的位置上，其把3800元现金给了“小田”之后，“小田”就将10个货拿给其。其拿到东西后就下车走了，这些毒品有些被其自己吸食了，有些分给朋友吸食掉了，现在没有了；公安机关的抓获经过及情况说明也证实，3月28日晚抓获被告人钱文彬时，车内只有钱文彬一个人，周围也未见其他可疑人员；蒋某于2013年4月24日到公安机关投案。上述证据与证据之间能相互印证，证实该次毒品交易成功，并且该次交易的10克左右的毒品并不包括在公安机关抓获被告人钱文彬时向其收缴的4包毒品内。被告人钱文彬称第三次没有交易成功，钱也没有付，10克毒品只是双方约定的辩解以及其辩护人认为被告人钱文彬实际贩卖毒品数量应认定为37.13克，第三次贩卖的毒品应包括在查获的22.13克里的辩护意见与事实不符，本院不予采信。
另查明，2013年3月30日被告人钱文彬协助公安机关抓获涉嫌贩卖毒品的嫌疑人魏勇、李磊，但在审查起诉阶段，犯罪嫌疑人李磊对全部犯罪事实予以翻供，而犯罪嫌疑人李磊的手机在抓捕过程中已扔掉，公安机关在补充侦查阶段无法查证属实魏勇、李磊和被告人钱文彬之间的联络方式，固定犯罪嫌疑人的供述，已经终止侦查；对于被告人钱文彬供述的另有上线因其无法讲清并配合公安机关开展抓捕，亦无法认定。该事实有公安机关所作的情况说明、解除监视居住决定书、终止侦查决定书等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，被告人钱文彬违反国家毒品管制法规，明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控事实和罪名成立，本院予以支持。被告人钱文彬虽协助公安机关抓获涉嫌贩卖毒品的嫌疑人魏勇、李磊，但现无法查证属实，不符合立功条件，对辩护人提出的被告人钱文彬应当认定立功的辩护意见，本院不予采纳。被告人钱文彬在原故意犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十六条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人钱文彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币三千元，剥夺政治权利一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年三月三十一日起至二0二五年九月三十日止；罚金限判决生效后十日内缴纳；附加剥夺政治权利的刑期从徒刑执行完毕或假释之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱跃
代理审判员 孙兵
人民陪审员 石璐
二〇一三年十二月二十五日
书 记 员 蒋朵
附页
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十六条：对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。