成都铁路运输法院
刑 事 判 决 书
(2018)川7101刑初13号
公诉机关成都铁路运输检察院。
被告人徐辉，男，1973年4月10日出生于新疆维吾尔自治区，汉族，初中文化，无业，住新疆维吾尔自治区。2012年10月24日因犯盗窃罪被洛阳铁路运输法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，2013年1月6日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2016年11月7日被刑事拘留，2016年12月9日被逮捕。2017年2月9日被监视居住，因传讯未到案，于2017年11月29日再次因本案被成都铁路公安处刑事拘留，2017年12月7日被逮捕，现羁押于成都铁路公安处看守所。
指定辩护人张文樵，四川华敏律师事务所律师。
成都铁路运输检察院以成铁检公刑诉[2018]13号起诉书指控被告人徐辉犯盗窃罪，于2018年6月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于7月19日公开开庭审理了本案。成都铁路运输检察院指派检察员潘艳出庭支持公诉，被告人徐辉及其辩护人张文樵到庭参加诉讼。现已审理终结。
成都铁路运输检察院指控，2016年10月17日4时许，被告人徐辉在K291次列车上盗窃14号车厢92号座位被害人谢某挂在座位衣帽钩上的挎包一个，包内有三星牌金色A8手机一部及银行卡数张。被告人徐辉在西安站下车出站后前往中国邮政储蓄银行北关支行、中国工商银行北关支行、中国农业银行西安北关支行，利用贴于银行卡背面的密码分别用盗取的建设银行信用卡、工行储蓄卡、农行信用卡在ATM机上取现2800元、18000元和2000元，共计人民币22800元。被盗三星牌金色A8手机，经四川省价格认证中心鉴定价值人民币1000元、
该院根据受案登记表、工作情况、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、接受证据材料清单、交易明细、照片、被害人陈述、证人证言、车票和乘车记录、视听资料、归案情况说明、判决书及释放证明书等证据，认为被告人徐辉的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究刑事责任；且徐辉系累犯。该院提出判处徐辉一年六个月以上三年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议。据此，诉请本院依法判处。
被告人徐辉辩称没有盗窃他人财物，是捡拾别人的银行卡取的钱，被告人未向法庭提供证据。
辩护人提出以下辩护意见：公诉机关指控被告人徐辉犯盗窃罪证据不足，指控罪名不成立，被告人的行为构成信用卡诈骗罪。辩护人无证据向法庭出示。
经审理查明:2016年10月17日4时40分许，被告人徐辉在西安火车站附近冒用被害人谢某的建设银行信用卡、工商银行储蓄卡、农业银行信用卡，分别在中国邮政储蓄银行西安北关支行、中国工商银行西安北关支行、中国农业银行西安北关支行，利用贴于银行卡背面的密码在ATM机上取现2800元、18000元和2000元，共计人民币22800元。
另查明，被告人徐辉于2012年10月24日因犯盗窃罪被洛阳铁路运输法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，2013年1月6日刑满释放。
上述事实，有公诉机关当庭宣读、出示并经控辩双方质证的下列证据证实：
⒈成都铁路公安处乘警支队出具的受案登记表和工作情况，证实公安机关于2016年10月17日接到旅客报警称因在座位上睡觉，放在衣帽钩上的挎包遗失，挎包内有银行卡数张，打电话给银行挂失时钱已被取走2万余元，公安机关随即开展侦破工作。
2.成都铁路公安处乘警支队和西安铁路公安处西安站派出所出具的犯罪嫌疑人归案情况说明，证实公安机关于2016年11月6日、2017年11月27日二次将被告人徐辉抓获归案的经过。
3.被害人谢某的陈述，证实2016年10月16日从商丘上K291次列车回绵阳，10月17日5时列车途径西安站开车后发现挎包不见了，挎包内有身份证、手机、银行卡等物，打电话到银行挂失后，发现农业银行信用卡被取走2000元；建设银行信用卡被取走2800元；工商银行储蓄卡被取走18000元。
4.成都铁路公安处乘警支队出具的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、接受证据材料清单、火车票，证实公安机关在案发后调取了三张被盗银行卡交易明细，被害人的火车票，以及扣押了三星A8型手机一部。
5.被告人徐辉在银行取钱的视听资料和照片，证实被告人徐辉案发当日在银行ATM机取钱的经过。经当庭播放和辨认，被告人无异议。
6.银行卡客户交易查询，证实2016年10月17日被害人谢某的农业银行信用卡被取走2000元；建设银行信用卡被取走2800元；工商银行储蓄卡被取走18000元的取款明细。
7.被告人徐辉的供述，证实2016年10月17日4时40分许，其在西安火车站附近拾得他人的建设银行信用卡、工商银行储蓄卡、农业银行信用卡，利用贴于银行卡背面的密码分别在中国邮政储蓄银行西安北关支行、中国工商银行西安北关支行、中国农业银行西安北关支行，在ATM机上取现2800元、18000元和2000元，共计人民币22800元。
8.洛阳铁路运输法院（2012）洛铁刑初字第30号刑事判决书和洛阳铁路公安处看守所刑满释放通知书，证实被告人徐辉因犯盗窃罪于2010年7月13日被西安铁路运输法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，2013年1月6日刑满释放。
9.成都铁路公安处乘警支队刑警大队出具的常住人口基本信息，证实了徐辉的身份情况。
本院认为：被告人徐辉以非法占有为目的，冒用他人信用卡进行信用卡诈骗活动，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。成都铁路运输检察院对被告人徐辉犯盗窃罪的指控，因现有证据不能证实被害人丢失的装有银行卡等财物的挎包系徐辉在列车上盗窃所得，故对公诉机关指控的罪名不予支持。被告人徐辉及其辩护人提出其只是冒用了他人的银行卡取钱，其行为不应以盗窃罪定罪量刑的辩解、辩护意见，与庭审查明的事实相符，予以采纳。被告人徐辉在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。同时，鉴于徐辉在归案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。对公诉机关所提出的量刑建议，因罪名改变而不当，故不予采纳。为维护国家金融管理制度和公私财产所有权，打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐辉犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月29日起至2018年10月26日止；罚金于本判决生效后五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人徐辉违法所得22800元予以退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向成都铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 韩 奕
审 判 员 杨树全
人民陪审员 刘齐忠
二〇一八年七月十九日
书 记 员 庹贵知
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条第一款有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用本人财物，应当予以没收。