新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新23民终626号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司，住所地：新疆奇台县南门。
法定代表人：伊晓，该公司经理。
委托诉讼代理人：孟宪乐，女，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：王有飞，男，1967年10月19日出生，住奇台县。
委托诉讼代理人：万树祥，奇台县新元法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：蒋兆才，男，1975年9月10日出生，户籍所在地：辽宁省丹东市。
被上诉人（原审被告）：刘军，男，1964年3月10日出生，户籍所在地：辽宁省丹东市宽甸满族自治县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司因与被上诉人王有飞、蒋兆才、刘军机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉木萨尔县人民法院（2016)新2327民初877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月22日立案后，依法组成合议庭，于同年7月25日公开开庭进行审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司的委托诉讼代理人孟宪乐，被上诉人王有飞的委托诉讼代理人万树祥到庭参加诉讼。被上诉人蒋兆才、刘君经本院合法公告传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判上诉人承担52109.57元；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人已经就保险条款和免责条款向投保人进行告知，投保单和特别条款告知书上有投保人的盖章，故免责条款已生效。本案涉及的停运损失是间接损失与诉讼费、鉴定费属于保险合同约定的免责条款，上诉人不应当承担该部分的赔偿责任。另本案被保险车辆违反装载规定，保险公司应当增加10%的绝对免赔率。综上，我们承担修理费78039元，施救费3500元，合计181539元，交强险2000元外，剩余部分我们承担70%，再增加10%的绝对免赔率，故上诉人应当承担赔偿责任是52109.57元。
被上诉人王有飞答辩称，根据法律规定，原审法院认定的各项损失费用均是因本次事故而发生的，故各项损失数额符合法律规定，上诉人应当承担赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人蒋兆才、刘军未出庭也未提交书面答辩状。
被上诉人王有飞向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿147151.2元；2、本案诉讼费由被告承担。具体损失如下：车辆修理费78039元、施救费3500元、鉴定费4300元、停车费2700元、停运损失94900元，以上合计183439元，交强险范围内赔付2000元外，被告承担80%的损失145151.2元，共计赔偿147151.2元。原告当庭变更停运损失94900元为92284.23元，增加赔偿项目评估费2800元，自愿放弃王德喜及其投保交强险的保险公司无责任赔偿限额。
一审法院认定事实：2015年8月20日4时42分许，被告蒋兆才驾驶超载的×××号重型半挂牵引车后牵引冀BCH**号重型厢式半挂车，沿S303线吉木萨尔县辖区道路由东向西行驶至事故地点，因被告蒋兆才未按规定安全驾驶，文明驾驶，与前方同方向正在停驶等待信号灯指示的原告驾驶的反光标识不符合技术标准的×××号重型半挂牵引车后牵引新B86**号重型厢式半挂车尾随相撞，原告所驾车辆受撞后向前移动，与前方同方向正在停驶等待信号灯指示的王德喜驾驶的×××号重型半挂牵引车后牵引新×××号重型仓栅式半挂车尾随相撞，造成被告蒋兆才受伤，三车损坏的一起道路交通事故。经吉木萨尔县公安局交警大队认定，被告蒋兆才负此起事故的主要责任，原告负次要责任，王德喜无责任。
×××号重型半挂牵引车后牵引新×××号重型厢式半挂车为原告所有，挂靠在阜康市汇通运输有限责任公司营运。事故发生后，原告支出车辆施救费（拖车费）3500元，交通事故司法鉴定费4300元，修理费78039元。交警部门处理交通事故期间，为查明事故责任对原告的车辆进行司法鉴定，于2015年8月20日将车辆扣留，于同年9月24日通知发还，共计扣车35天。原告于同年10月15日将车领回，同日将车辆送至奇台县程胜修理厂修理，因主挂车换大梁等材料从厂家发货，至同年12月28日修理完毕，修理73天。经原告申请，原审法院委托新疆嘉思特价格评估有限公司评估，车辆修理期间73天的停运损失为92284.23元，每天的停运损失为1359.32元，原告支出评估费2800元。
×××号重型半挂牵引车后牵引冀×××号重型厢式半挂车行驶证登记所有人为被告刘军，该车在被告人保奇台支公司投保了交强险和责任限额为50万元的商业三者险，且投保了不计免赔率险，保险期限自2014年11月6日至2015年11月5日。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额内先行赔偿，不足部分在机动车之间按责任比例分担。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同赔偿，仍有不足的，依法由侵权人赔偿。被告蒋兆才负事故的主要责任，应承担70%的责任，原告负事故的次要责任，应承担30%的责任。原告主张的经济损失：车辆修理费78039元、施救费3500元、鉴定费4300元、评估费2800元，符合法律规定，予以确认；停车费2700元，因交警部门扣车35天，原告未及时将车领回，多停了20天，扩大的损失应由其自行承担，停车费酌情按每天40元计算，确认停车费1400元；停运损失94900元，被告人保奇台支公司提出车辆修理时间过长，符合本案实际情况，车辆正常营运，每月也需扣除一两天维护时间，酌情认定合理的停运时间为60天，根据鉴定意见，每天的停运损失为1359.32元，确认停运损失为81559.2元。原告的合理损失为：车辆修理费78039元、施救费3500元、鉴定费4300元、评估费2800元、停车费1400元、停运损失81559.2元，以上合计171598.2元。由被告人保奇台支公司在交强险财产损失限额内赔偿2000元；王德喜的车辆交强险应承担无责任限额赔付财产损失100元，原告自愿放弃，予以确认。交强险赔偿后的不足部分169498.2元，按责任比例分担，由被告蒋兆才承担70%即118648.74元，由于被告蒋兆才驾驶的车辆在被告人保奇台支公司投保了商业三者险，该损失应由被告人保奇台支公司根据商业三者险合同赔偿。被告人保奇台支公司提出车辆存在超载情形，根据保险条款的约定，应当增加10%的免赔，鉴定费、评估费、停车费、停运损失属于间接损失，不属于保险赔偿范围，对免责条款履行了说明义务，应由车主赔偿，但提供的证据不能证实对免责条款的概念、内容和后果对投保人进行了明确说明，其免责条款不生效，故被告人保奇台支公司应在商业三者险责任限额内向原告直接赔偿损失118648.74元，被告刘军、蒋兆才在本案中不承担赔偿责任。
综上所述，原告的诉讼请求部分成立。遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司在交强险限额内向原告王有飞赔偿损失2000元，在商业三者险限额内向原告王有飞赔偿损失118648.74元，共计120648.74元，于判决生效后十日内支付；二、被告刘军、蒋兆才在本案中不承担赔偿责任；三、驳回原告王有飞的其他诉讼请求。
二审中，上诉人提供×××号、×××车的车辆交强险、商业险投保单和免除条款特别告知书，拟证明：上诉人已经将免责条款概念和后果向投保人告知、解释，投保人也盖章确认，本案中的停运损失、鉴定费、停车费上诉人不应承担赔偿责任，且应当增加超载的10%绝对免赔率。
被上诉人王有飞对该证据的真实性认可，但认为该证据不能无法证实其尽到了免责条款的提示告知义务。
本院对该组证据的真实性予以确认。
被上诉人王有飞、蒋兆才、刘军均未提交新证据。
二审查明事实与一审一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，×××号车辆在上诉人处投保交强险和商业第三者责任险的投保单和特别条款告知书上均有投保人的盖章。×××车的车辆商业第三者责任险投保单和特别条款告知书上均有投保人的盖章。
本院认为，本案争议的主要问题是×××号、×××号车的保险合同中的免责条款是否生效。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：”对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未做提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”上诉人对于免责条款是否尽到了提示说明义务是判断免责条款是否生效的标准。根据上诉人在一审中提供的保险单、保险条款，二审中提供的投保人盖章确认的被保险车辆投保单、特别条款告知书，可以证实上诉人已经就免责条款向投保人履行了提示告知义务，保险合同中的免责条款应当具有法律效力。因上诉人提交的第三者责任保险条款第七条第（一）、（七）项约定，被保险车辆造成第三者停驶的损失、仲裁或者诉讼费和其他费用，保险公司不承担赔偿责任，故该免责条款应当生效，上诉人不承担停运损失和评估费损失的赔偿责任。蒋兆才是×××（×××）号车的驾驶员，是该案实际侵权人，刘军系该车登记车主。虽然蒋兆才在一审答辩状中称其受刘军雇佣，但鉴于二人一、二审均未到庭参加诉讼，双方之间是何种法律关系，本院无法查明，故本院认定停运损失和评估费损失，由被上诉人蒋兆才、刘军按照事故责任比例共同承担70%赔偿责任。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条规定：”保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的\'\'免除保险人责任的条款\'\'。”道路交通事故认定书认定蒋兆才驾驶的车辆在发生事故时属超载，而上诉人提交的第三者责任保险条款第九条第二项、不计免赔率特约条款第三条约定，违反安全装载规定，增加免赔率10%，该约定应属有效，上诉人关于免赔10%的上诉请求成立。上诉人在第三者责任险限额内免赔被上诉人王有才10%的损失，该部分损失由蒋兆才、刘军共同承担。
至于上诉人称停车费、交通事故司法鉴定费不属于保险应当赔偿的项目的上诉理由，因该停车费是交警部门为确定本案交通事故责任而必然发生的实际损失，上诉人应当承担该部分的赔偿责任。
本院确认被上诉人王有才损失如下：1、修理费78039元；2、施救费3500元；3、交通事故司法鉴定费4300元；4、停车费1400；5、评估费2800；6、停运损失81559.2元，1-4合计87239元，由上诉人在交强险范围内承担2000元，王德喜车辆的保险公司无责范围内承担100元（该部分被上诉人王有才放弃主张），不足部分85139元（87239元-2000元-100元），由责任双方按照原审法院认定的责任比例进行承担，即蒋兆才一方承担70%责任，由上诉人在商业第三者责任险范围内承担53637.57元（85139元×70%×90%），被上诉人蒋兆才、刘军承担5959.73（85139元×70%×10%）。5和6项损失由事故双方按照责任比例各自承担，即被上诉人蒋兆才、刘军承担评估费1960元（2800元×70%），停运损失57091.44元（81559.2元×70%）。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，对其成立部分诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、十五条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持吉木萨尔县人民法院（2016）新2327民初877号民事判决第三项；即”三、驳回原告王有飞的其他诉讼请求。”
二、撤销吉木萨尔县人民法院（2016）新2327民初877号民事判决第一、二项；即”一、被告中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司在交强险限额内向原告王有飞赔偿损失2000元，在商业三者险限额内向原告王有飞赔偿损失118648.74元，共计120648.74元，于判决生效后十日内支付；二、被告刘军、蒋兆才在本案中不承担赔偿责任；”
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司在交强险限额内向被上诉人王有飞赔偿损失2000元，在商业三者险限额内向被上诉人王有飞赔偿损失53637.57元，共计55637.57元，于收到本判决之日起十日内支付；
四、被上诉人蒋兆才、刘军向被上诉人王有飞赔偿评估费1960元、停运损失57091.44元、其他各项损失5959.73元，合计65011.17元，于收到本判决之日起十日内支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3244元，减半收取1622元，其他诉讼费900元，由被上诉人蒋兆才、刘军负担2068元，被上诉人王有才负担454元；二审案件受理费1513.48元，由被上诉人蒋兆才、刘军负担1360元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司负担153.48元。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向法院申请执行，申请执行的期限为两年，若超过法定期限提出申请执行的，法院则依法不予受理。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 睿
审 判 员 贾佳佳
代理审判员 毛春艳
二〇一七年七月二十八日
书 记 员 杨丽婷