重庆市高级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）渝高法行终字第00110号
上诉人（一审原告）张才友
委托代理人田小江，重庆锋度律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）重庆市秀山土家族苗族自治县人民政府。住所地：秀山县中和街道站前大道行政中心*楼。
法定代表人王杰，该县县长。
委托代理人刘定刚，重庆春雨律师事务所律师。
委托代理人王利，重庆春雨律师事务所律师。
张才友诉重庆市秀山土家族苗族自治县人民政府（以下简称秀山县政府）行政强制决定一案，不服重庆市第四中级人民法院（2014）渝四中法行初字第00007号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现审理终结。
一审法院审理查明，2004年张才友在秀山县中和街道丹凤居委会香林街修建一楼一底砖混房屋一幢。2008年2月27日办理房地产权证（证号：317房地证2008字第00238号），房屋在秀山县城市总体规划范围内。2006年，张才友未经规划许可，对其原有房屋加建一层（面积69.72平方米），扩建简易棚一间（面积9.1平方米），加层、扩建房屋未办理房地产权证。2007年，秀山县政府对县城无产权证房屋进行清查整顿，政策允许无产权证的建房户可在2007年11月30日前到指定地点缴费、办理产权证。张才友未在政策规定的期间对加层、扩建的房屋缴费并办理产权登记，致使加层、扩建的房屋至2013年7月无合法产权证明。
秀山县规划局根据举报，初查张才友位于规划建设区内的房屋未取得规划许可而对房屋加层、扩建，涉嫌修建违法建筑物。2013年8月16日对张才友加层、扩建的房屋进行立案调查，确认张才友加层、扩建的房屋未办理《建设工程规划许可证》，也未申请竣工规划核实。同年8月22日，秀山县规划局以张才友未取得《建设工程规划许可证》在中和街道香林街修建违法建筑物为由，根据《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）第六十四条的规定，作出渝规限秀字（2013）201号《限期拆除违法建筑决定书》（以下简称《限拆决定书》），要求张才友在该决定书送达之日起3日内自行拆除违法建筑物。同日向张才友送达该《限拆决定书》，由张才友之女代收。张才友未在规定期限内自行拆除违法建筑物。同年8月28日，秀山县规划局以秀山规文（2013）92号《关于强制拆除违法建筑的请示》，提请秀山县政府对张才友的违法建筑物作出强制拆除决定。同日，秀山县政府根据《城乡规划法》第六十八条的规定作出秀山府（2013）189号《秀山土家族苗族自治县人民政府关于强制拆除违法建筑决定书》（以下简称《强拆决定书》），决定对张才友的房屋予以强制拆除，于8月30日向张才友送达《强拆决定书》。张才友不服，2013年9月9日向重庆市人民政府申请行政复议。重庆市人民政府于2013年12月5日作出渝府复（2013）525号《行政复议决定书》，维持秀山县政府的《强拆决定书》，并于2013年12月12日向张才友送达。张才友于2013年12月25日向重庆市第四中级人民法院提起行政诉讼，请求撤销秀山县政府作出的秀山府（2013）189号《强拆决定书》。
2013年11月14日，张才友与秀山县土地房屋征收办公室（以下简称秀山县征收办）签订《香林街（城中村）项目房屋征收产权调换安置协议》，选择产权调换方式进行安置补偿。同日，张才友与秀山华信国有资产经营有限公司（以下简称秀山华信公司）签订《香林街（城中村）项目安置房收购协议》，张才友将产权调换的安置房104.73平方米交由秀山华信公司以评估价收购，并领取相应收购款。
一审法院审理认为，本案争议的焦点：一是秀山县政府依据《城乡规划法》作出《强拆决定书》适用法律是否正确？二是秀山县政府作出《强拆决定书》的程序是否合法？并就争议焦点评述如下：一、秀山县政府适用《城乡规划法》是否正确的问题。在规划区内进行建设活动，必须取得规划许可，《中华人民共和国城市规划法》（以下简称《城市规划法》）和《城乡规划法》均对此作出了规定。1990年4月1日起施行的《城市规划法》第四十条规定，“在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证件或者违反建设工程规划许可证的规定进行建设，严重影响城市规划的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令停止建设，限期拆除或者没收违法建筑物、构筑物或者其他设施……”。《城乡规划法》第六十四条规定，“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设，尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正……；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除……”张才友未经规划许可，对其位于城市规划建设区内房屋加层、扩建，依据前述规定，不论是适用《城市规划法》还是《城乡规划法》，张才友修建的房屋均属违法建筑物，应予拆除。2007年秀山县人民政府出台政策，允许无产权证的房屋在规定的时间内缴纳费用后办理房屋产权证，但张才友未在规定期限内对其违法建筑物缴费并办理产权登记，放弃了此时将违法建筑物通过缴费变为合法建筑物的机会，使其修建的房屋一直属违法建筑物，其违法行为持续至2008年1月1日《城乡规划法》实施，根据程序从新的法律适用原则，秀山县政府适用《城乡规划法》第六十八条作出《强拆决定书》正确，张才友诉称秀山县政府适用《城乡规划法》错误的理由不成立。《城乡规划法》授予了县级以上地方人民政府对其辖区城市规划范围内的违法建筑有强制拆除的权利，张才友加层、扩建的房屋在秀山县城市规划范围内，秀山县人民政府依法对张才友作出行政强制决定，主体适格。二、秀山县政府作出《强拆决定书》程序是否合法的问题。第一，催告程序是指当事人不履行行政决定确定的义务时，行政机关在实施行政强制执行之前以书面形式向当事人发出通知，督促其自觉履行，并告之其如在一定期限内不履行，行政机关将对其采取强制执行的行政行为。《中华人民共和国行政强制法》（以下简称《行政强制法》）第三十七条规定，“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。”《强拆决定书》是行政强制执行的依据，秀山县政府对张才友作出强制拆除决定前，秀山县规划局已作出了书面的《限拆决定书》，并向张才友进行了送达，《限拆决定书》已告知张才友应自行拆除违法建筑物的期限，逾期不自行拆除的，将强制拆除，应视为秀山县政府履行了催告义务。《行政强制法》第三十七条是对作出《强拆决定书》的程序规定，没有规定必须等待行政复议或行政诉讼期限届满，秀山县政府才能作出《强拆决定书》，故秀山县政府在《限拆决定书》的行政复议或行政诉讼期限届满前作出《强拆决定书》并不违法。第二，《行政强制法》第四十四条规定，“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”该条是对实施强制拆除行为的规定，并不是对《强拆决定书》的规定，本案诉的是《强拆决定书》，不应适用《行政强制法》第四十四条。张才友主张秀山县政府程序违法，适用法律错误的理由不成立。
张才友于2013年12月12日收到重庆市人民政府对《强拆决定书》作出的行政复议决定，同月25日向重庆市第四中级人民法院提起行政诉讼，没有超过15日法定起诉期限，秀山县政府辩称张才友起诉超过法定期限的理由不成立。综上，遂依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定判决驳回张才友的诉讼请求。案件受理费50元，由张才友承担。
张才友上诉称：一、一审判决认定张才友未在县政府文件规定的时间内对修建房屋缴费并办理产权登记致使其修建的房屋至2013年7月无合法产权证明属错误认定，其未办理产权证明是因为秀山县政府出台的政策是非法的。二、张才友修建房屋是2008年以前修建，其房屋的所在地当时并不属于城市规划范围，既不能依据《城市规划法》也不能依据《城乡规划法》认定张才友修建房屋属于违法建筑。请求二审法院撤销一审判决，改判撤销秀山县政府作出的秀山府（2013）189号《强拆决定书》。
秀山县政府答辩称，张才友的房屋所在的地点于1998年以前就已纳入秀山县城总体规划，张才友的违法行为一直处于持续状态，秀山县政府依据《城乡规划法》的规定对其作出强拆决定正确。张才友已与秀山县征收办订立《香林街（城中村）项目房屋征收产权调换安置协议书》并与秀山华信公司订立香林街（城中村）项目房屋征收产权调换安置协议》，张才友的房屋系协议拆除，《强拆决定书》对张才友不再产生拘束力。
秀山县政府一审中提交并经庭审质证的证据如下：
1、规划执法监查案件登记表。拟证明秀山县规划局根据秀山县香林街征地拆迁指挥部的来电，对张才友在香林街征地拆迁范围内修建的房屋是否取得规划许可进行立案调查。
2、张才友的询问笔录。拟证明张才友自己承认其中一栋房屋是2008年上半年修建的，未取得规划及用地审批手续。
3、勘验笔录。拟证明秀山县规划局的工作人员依法对张才友的房屋进行了现场勘查，并对房屋面积进行了实地丈量。
4、张才友的房屋照片。拟证明张才友的违法建筑物现状。
5、秀山县征收办给秀山县规划局的函一份，秀山县规划局给秀山县征收办的复函一份（秀规函（2013）73号），秀山县规划局给秀山县国土房管局的函一份（秀规函（2013）74号），秀山县国土房管局给秀山县规划局的复函一份（秀山国土房管函（2013）121号）。拟证明张才友已办理房地产权证和违法建筑物房屋面积的情况。
6、《限拆决定书》及送达回证各一份。拟证明秀山县规划局对张才友的违法建筑物作出了《限拆决定书》，已将该决定书送达给张才友。
7、秀山县规划局《关于强制拆除违法建筑的请示》一份，秀山县政府作出的《强拆决定书》一份，送达回证一份。拟证明秀山县政府根据秀山县规划局的申请，对张才友做出强制拆除违法建筑的决定，并将决定书送达给张才友。
8、《香林街（城中村）项目房屋征收产权调换安置协议书》一份，《香林街（城中村）项目安置房收购协议》一份，张才友领取房屋价款及其他补偿费用支付凭证（存根）一份。拟证明张才友与秀山县征收办订立了房屋征收产权调换协议，与秀山华信公司订立了安置房收购协议，且协议已经履行，张才友已领取了房屋转让价款及相关的补偿费用，房屋已协议拆除，《强拆决定书》所针对的标的物已不复存在，不再对张才友产生拘束力，不应再针对《强拆决定书》提起行政诉讼。
张才友对秀山县政府提交的证据质证意见如下：对证据1的真实性、合法性、关联性有异议，香林街拆迁指挥部已对土地进行了丈量并公告，其之后才提出异议，是无效的。对证据2的真实性、合法性、关联性有异议，张才友的另一栋平房是2007年修建的，被改为2008年上半年修建。对证据3的真实性、合法性、关联性有异议，涉案建筑物是2006年修的，不属于《城乡规划法》的调整范围。对证据4的真实性、合法性、关联性有异议，不能证明张才友房屋的修建时间和系违法建筑物。对证据5的真实性、合法性、关联性有异议。对证据6、7的真实性、合法性、关联性有异议，在《限拆决定书》复议期内作出《强拆决定书》违法。对证据9的真实性、合法性、关联性有异议，秀山县政府先作出《强拆决定书》，张才友后签协议，且是被迫签的，不能实现证明目的。
张才友在一审提交并经庭审质证的证据如下：
1、秀山府（2013）189号《强拆决定书》。拟证明《强拆决定书》依据《限拆决定书》作出，而《限拆决定书》复议期未届满，程序违法，适用《城乡规划法》错误。
2、渝府复（2013）525号《行政复议决定书》及邮寄送达该《行政复议决定书》的挂号信信封、挂号信查询单。拟证明张才友2013年9月提起行政复议，重庆市人民政府12月5日作出《行政复议决定书》，张才友12月12日签收，12月25日提起行政诉讼，起诉没有超过法定期限。
3、317房地证2008字第00238号《房地产权证》一份，（2012）秀民初字第01596号民事判决书一份。拟证明张才友位于香林街的平房是2007年修建的。
秀山县政府对张才友提交的证据质证意见如下：证据1无异议，不能实现证明目的。证据2、3无异议。
一审法院在审理过程中要求秀山县政府补充提交如下证据：
1、重庆市人民政府关于秀山县城市总体规划的批复；
2、（1998-2020）和（2004-2020）秀山县城市总体规划图；
以上证据1、2拟证明中和镇在城市规划区内。
3、秀山县副县长在县城无证建房清查整顿工作会议上的讲话（摘要）。拟证明秀山县政府已出台政策，给2007年8月前无证建房户缴费办证的机会。
张才友对上述证据质证认为，对证据1无异议；对证据2的真实性、合法性、关联性有异议，无重庆市人民政府的批准，不能达到秀山县政府的证明目的；对证据3的真实性、合法性、关联性有异议。
经庭审质证，一审法院对以上证据作如下确认：张才友提交的证据来源合法，内容真实，与本案待证事实有关联，予以采信。秀山县政府提交的证据是秀山县政府作出《强拆决定书》的事实及程序依据，相互形成证据链，真实、合法，与本案待证事实有关联，予以采信。
前述证据材料，已经随案移送本院。经审查，一审法院对证据的分析认定正确，本院予以确认。一审庭审中双方当事人均认可在签订《香林街（城中村）项目房屋征收产权调换安置协议》前房屋已被拆除。一审法院根据上述合法有效的证据所认定认定的其他事实，本院予以确认。另查明，一审判决作出后，2014年3月17日，秀山县人民法院作出（2014）秀法行初字第00006号行政判决，确认秀山县规划局作出渝规限秀字（2013）201号《限拆决定书》违法，该判决已发生法律效力。
本院认为，根据《行政强制法》第三十四条“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行”、第三十五条“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务”、第三十七条“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定”规定，以及《城乡规划法》第六十八条赋予县级以上地方人民政府强制执行法定职权的程序规定，秀山县政府具有作出《强拆决定书》的主体资格，本案履行催告法定义务的行政主体应为具有行政强制执行权的秀山县人民政府。秀山县规划局《限拆决定书》虽然已告知张才友应自行拆除违法建筑物的期限，逾期不自行拆除将强制拆除，但《限拆决定书》作出机关秀山县规划局并不是具有行政强制执行权的行政机关，因此，秀山县政府未进行催告程序违法。行政强制执行的根据是已生效的行政决定，秀山县规划局作出的《限拆决定书》是秀山县政府作出《强拆决定书》的前提要件，因秀山县规划局作出的《限拆决定书》已被秀山县人民法院（2014）秀法行初字第00006号行政判决确认违法，故《强拆决定书》据以执行的行政决定已经被确认违法。鉴于本案争议房屋已被拆除，本案已不具有可撤销的内容，应当依法确认秀山县政府作出《强拆决定书》行政行为违法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（二）项和最高人民法院《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十七条第二款第（二）项、第七十条的规定，判决如下：
一、撤销重庆市第四中级人民法院（2014）渝四中法行初字第00007号行政判决；
二、确认重庆市秀山土家族苗族自治县人民政府作出的秀山府（2013）189号《秀山土家族苗族自治县人民政府关于强制拆除违法建筑决定书》违法。
一、二审案件受理费各50元，共计100元，由被上诉人重庆市秀山土家族苗族自治县人民政府负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 尹 洁
代理审判员 邬继荣
代理审判员 谭秋勤
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 陈晓岑