浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）浙温民终字第568号
上诉人（原审原告）陈航。
委托代理人冯小昕。
委托代理人颜牡丹。
被上诉人（原审被告）温州月兔电器集团有限公司。
法定代表人：谢铁澜。
委托代理人史向阳。
上诉人陈航因劳动争议纠纷一案，不服温州市龙湾区人民法院（2008）龙民初字第1320号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，原告自2003年6月起进入被告公司工作，担任驾驶员工作。2007年下半年起，被告因生产经营状况不景气，让包括原告在内的职工进行排休，并且扣减原告排休期间的工资。2008年4月，原、被告双方签订劳动合同，被告在工作岗位一栏事先填写了“次核心员工”，意思是工作岗位不确定。原告认为劳动合同必须具备工作内容这个条款，因此在合同上补充了工作内容。考虑到公司现在的生产经营状况，被告表示不同意，故双方未能续签劳动合同。2008年5月13日，被告向原告下发了解除劳动关系的通知，但未按规定支付经济补偿金。另外从2007年11月份开始，被告已为原告缴纳社会保险费用。2008年5月27日，原告向温州市劳动争议仲裁委员会递交了申请书。2008年5月28日，仲裁委依法予以受理，但现已逾60天未向原告送达开庭传票。原告遂诉至法院。
原判认为，被告因生产经营不景气，让包括原告在内的职工进行排休，并且未征得原告同意，单方扣减原告工资，应当视为被告违约。因此原告主张按合同约定补足工资的诉讼请求，予以支持，2007年12月至2008年4月份工资补足数额分别应为439.09元、370.45元、370.45元、592.73元和963.18元，现原告要求按370＋370＋370＋370＋780=2260元计算，予以支持。根据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，用人单位克扣劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿，原告要求按2260×25%=565元计算，予以支持。对于原告主张的第三项诉讼请求，结合本案事实来看，原、被告双方曾协商订立无固定期限劳动合同，工资数额较先前的劳动合同约定有所提高。但是考虑到公司的生产经营状况，被告在劳动合同中将工作岗位定为“次核心员工”，对此原告提出相反意见，故双方最终未能续签劳动合同。而《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，系针对用人单位不与劳动者订立书面劳动合同的情形，与本案双方因协商不下而未能订立劳动合同的情形不一致，因此本案不适用该法条的规定，对于原告的第三项诉讼请求，依法应不予支持。劳动合同期满后，双方未能续签劳动合同，并且形成事实上的劳动关系，被告向原告下发解除劳动合同通知书，但未按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定进行经济补偿，应当予以补正。原告进入被告公司工作的时间为2003年6月份，与被告公司解除劳动合同关系为2008年5月。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据被告提供的工资单，月工资计算的依据以2007年5月至2008年4月的实发工资加上被告克扣工资的平均值为宜，计算结果为1567.42元，由此经济补偿金应为1567.42×5=7837元。原告要求按月工资1630元计算，没有事实与法律依据，不予支持。劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条的规定，系针对双方经济补偿数额没有异议，用人单位未进行给付的情形，而本案系因双方协商不下而未能订立劳动合同，由此被告单方终止与原告之间的事实劳动关系，对于经济补偿金的数额双方并未达成一致意见，并且本案也并不存在《中华人民共和国劳动法》第八十七条规定的违法情形，因此对于原告的第五、六项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》、国务院《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，用人单位为劳动者办理社会保险手续并按规定缴纳费用，是其法定义务。社会保险费的缴纳，由单位和个人共同负担。被告系按月向原告发放工资，工资册中没有载明已代扣社会保险费，故可推定原告应当知道被告没有为其缴纳社会保险费。但原告未及时主张权利，直至2008年5月申请仲裁时才提出补缴请求，对其权利保护应适用两年诉讼时效的规定。被告应按照社会保险经办机构的规定，为原告补缴2006年5月27日至2007年10月31日的养老保险费及失业保险费，其中依法需由原告自负部分仍应由原告负担。原告超出此期限的补办请求，不予支持。至于协助原告办理领取失业保险金的相关事宜，不属法院审判范畴，对原告第九项诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条之规定，遂判决：一、被告温州月兔电器集团有限公司支付原告陈航工资款2260元。二、被告温州月兔电器集团有限公司支付原告陈航经济补偿金8402元。上述一、二项相加，被告温州月兔电器集团有限公司支付原告陈航10662元，此款于判决生效之日起十日内支付。三、被告温州月兔电器集团有限公司于判决生效之日起十日内按照温州市社会保险经办机构的规定，为原告陈航补缴2006年5月27日至2007年10月31日的养老保险费、失业保险费，缴纳费用由原告与被告按温州市社会保险经办机构核定的标准各自承担。四、驳回原告陈航的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告温州月兔电器集团有限公司负担。
宣判后，陈航不服，上诉于本院称：一、原判决认定事实不清。上诉人在被上诉人处工作已达5年2个月，一审判决对此事实认定不清，故适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条计算被上诉人应支付给上诉人的经济补偿金有误。上诉人请求的经济补偿金应按5.5个月计算。被上诉人2008年5月13日单方解除与上诉人的劳动关系及双方未能签订劳动合同的原因在于上诉人，一审判决对此事实亦认定不清。二、一审判决法律适用错误。上诉人一审向被上诉人主张双倍工资、额外经济补偿金及赔偿金的金额均有法律依据，一审判决不予支持是错误的。请求二审法院撤销原审判决，改判被上诉人向上诉人支付2008年1月至2008年5月13日间的双倍工资7335元，经济补偿金8965元、额外经济补偿金4482.5元及赔偿金17930元。
被上诉人温州月兔电器集团有限公司辩称：上诉人主张自己工作的时间有错。被上诉人已经为上诉人发放工资，上诉人称被上诉人克扣其工资不是事实。原审判决被上诉人支付上诉人25%的经济补偿不当，因为《中华人民共和国劳动合同法》中并没有相应规定。双方解除劳动合同是由于上诉人不愿意签订劳动合同，而不是被上诉人单方予以解除，故被上诉人不需要向上诉人支付经济补偿金及双倍工资等。
二审审理期间，本案各当事人均未向本院提交新的证据。
本院审核当事人在一审程序中提出的证据后，依法对原判决认定的其余事实予以确认。
本院认为，原审法院判决被上诉人向上诉人支付克扣的工资2260元及其25%的经济补偿金565元，合法有据，本院予以确认。一，关于被上诉人主张的双倍工资。根据双方2006年11月1日签订的书面劳动合同、被上诉人向上诉人下发的解除劳动合同通知书（通知明确自2008年5月13日起与上诉人解除劳动关系）等证据，可以认定双方自上述劳动合同期限届满（2007年8月31日）后至2008年5月12日期间均保持事实劳动关系，由于期间双方一直处于未签订书面劳动合同状态，并无证据证明存在上诉人恶意不签书面劳动合同等情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款等规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被上诉人依法应向上诉人支付2008年2月1日起至2008年5月12日间的双倍工资经计算总额为9818.56元（期间上诉人工资依次按1418.99元、1462.99元、1586.68元和440.62元计算），扣除被上诉人实际已向上诉人支付的相应工资总额为2982.92元和原审法院已经判决支持的相应工资的不足数额总额为1926.36元，被上诉人尚需支付上诉人双倍工资的其余部分4909.28元。二，关于上诉人主张的8965元经济补偿金。由于双方劳动合同期满后，未能续签劳动合同，并且形成事实上的劳动关系，被上诉人向上诉人下发的解除劳动合同通知书，可视为其提出与上诉人终止劳动关系，依法应当按照上诉人在被上诉人单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金，原判决支持上诉人经济补偿金正确。至于经济补偿金数额方面。由于原判决认定上诉人在被上诉人单位的工作年限为5年有法院调取的温州市外来驾驶员管理服务中心出具的证明（证实上诉人开始与被上诉人建立劳动合同的时间系2003年6月）为据，上诉人主张自己在被上诉人单位工作年限已达5年2个月的依据并不充分，故原审法院按5年的工作期限认定上诉人的经济补偿金为7837元，并无不当，本院亦予以确认。三，关于上诉人主张的赔偿金及额外经济补偿金。根据本案事实，2008年4月被上诉人系因与上诉人协商不成而未能订立书面劳动合同进而终止与上诉人此前的劳动关系，上述事实与《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条等相关规定的情形不符，故上诉人主张赔偿金及额外经济补偿金，缺乏依据，原判不予支持是正确的，本院予以维持。综上，被上诉人应支付上诉人工资款2260元，双倍工资的其余部分4909.28元，经济补偿金合计8402元（即工资报酬百分之二十五的经济补偿金565元及终止劳动关系的经济补偿金7837元）。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项、第（三）项的规定，判决如下：
一、维持温州市龙湾区人民法院（2008）龙民初字第1320号民事判决第（一）项、第（三）项、第（四）项及诉讼费负担部分；
二、撤销温州市龙湾区人民法院（2008）龙民初字第1320号民事判决第（二）项；
三、温州月兔电器集团有限公司支付上诉人陈航双倍工资的其余部分4909.28元；
四、温州月兔电器集团有限公司支付上诉人陈航经济补偿金合计8402元；
上述一、三、四项相加，被上诉人温州月兔电器集团有限公司共应支付上诉人陈航15571.28元，此款于本判决生效之日起十日内支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审受理费10元，由被上诉人温州月兔电器集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 戴 真
审 判 员 郑明岳
代理审判员 胡爱玲
二〇〇九年七月一日
书 记 员 胡天彬