四川省成都市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川01刑终970号
原公诉机关成都市温江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾排敬，男，1991年3月5日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地四川省内江市东兴区。2017年5月19日因涉嫌贩卖毒品被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。
指定辩护人何春莉，四川卓安律师事务所律师。
原审被告人齐小华，男，1979年3月28日出生，汉族，文盲，无业,户籍所在地四川省珙县。2017年5月19日因涉嫌贩卖毒品被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。
原审被告人周洪宇，男，1991年2月28日出生，汉族，高中文化，务工，户籍所在地四川省成都市温江区。2012年7月18日因犯贩卖毒品罪被成都市温江区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元，2014年6月28日刑满释放。2017年5月19日因涉嫌贩卖毒品被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。
原审被告人陈慧，女，1994年7月7日出生，汉族，初中文化，无业,户籍所在地四川省成都市温江区。2017年7月1日因涉嫌贩卖毒品被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年7月31日被执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。
原审被告人吕斌，男，1981年11月25日出生，汉族，高中文化，务工,户籍所在地四川省资中县。2017年5月19日因涉嫌贩卖毒品被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于成都市温江区看守所。
成都市温江区人民法院审理成都市温江区人民检察院指控原审被告人齐小华、周洪宇、曾排敬、陈慧、吕斌犯贩卖毒品罪一案，于二〇一八年七月十八日作出（2018）川0115刑初153号刑事判决。原审被告人曾排敬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，（一）2017年3月至5月，被告人齐小华贩卖毒品的事实如下：1.2017年3月下旬的一天，被告人齐小华在成都市武侯区，以人民币600元的价格向被告人周洪宇贩卖甲基苯丙胺5克；2.2017年4月上旬的一天上午，被告人齐小华在成都市武侯区，以人民币1100元的价格向被告人周洪宇贩卖甲基苯丙胺10克；3.2017年3月底的一天，被告人齐小华在成都市双流区龙桥社区一出租房内，以人民币100元的价格向被告人曾排敬贩卖甲基苯丙胺1袋；4.2017年4月中旬的一天，被告人齐小华在成都市武侯区金华中学门口，以人民币100元的价格，向被告人曾排敬贩卖甲基苯丙胺1袋；5.被告人曾排敬在明知被告人齐小华购买毒品用于贩卖的情况下，仍向被告人齐小华提供毒品，2017年5月17日，被告人齐小华在成都市武侯区租住房内，将被告人曾排敬提供的毒品分装后，以人民币200元的价格向吸毒人员舒某贩卖甲基苯丙胺1袋；6.2017年5月18日，被告人齐小华在尚未从上家购买毒品的情况下，与被告人周洪宇经电话商定买卖甲基苯丙胺后，赶往位于成都市武侯区的租住房附近的约定交易地点，尔后民警在该地点将被告人齐小华挡获，民警随后在被告人齐小华的租住房内挡获被告人曾排敬和吸毒人员舒某，及查获吸毒工具1个、电子秤1个和透明塑料分口袋若干。
（二）2017年4月至5月，被告人周洪宇、陈慧贩卖毒品事实如下：1.2017年4月初下午的一天，被告人周洪宇与吸毒人员黄金伍在电话中达成贩卖价格为人民币200元甲基苯丙胺1袋给后者的约定后，安排被告人陈慧前往成都市第五人民医院门口与黄金伍完成该毒品交易；2.2017年4月中旬的一天，被告人周洪宇、陈慧以上述方式在相同地点向吸毒人员黄金伍贩卖价格为人民币100元的甲基苯丙胺1袋；3.2017年4月26日，被告人周洪宇、陈慧以上述方式在相同地点向吸毒人员黄金伍贩卖价格为人民币100元的甲基苯丙胺1袋；4.2017年5月12日，被告人周洪宇在成都市温江区假日广场以人民币100元的价格向吸毒人员黄金伍贩卖甲基苯丙胺1袋；5.2017年5月16日，被告人周洪宇在成都市温江区以人民币100元的价格向吸毒人员黄金伍贩卖甲基苯丙胺1袋；6.2017年5月18日，被告人周洪宇在成都市温江区“拉菲国际酒店”6楼以人民币200元的价格，向吸毒人员黄金伍贩卖甲基苯丙胺1袋后被民警挡获，民警当场从被告人周洪宇处查获上述毒资，后又在被告人周洪宇位于成都市温江区麻市街33号1栋的房间里查获净重0.57克疑似毒品的白色晶体1袋和电子秤1个、大小型号透明塑料封口袋若干。经鉴定上述白色晶体中含有甲基苯丙胺成分。另查明，被告人周洪宇归案后，主动协助公安机关抓捕被告人齐小华。
（三）2017年5月，被告人曾排敬贩卖毒品的事实：1.2017年5月14日，被告人曾排敬在齐小华位于成都市武侯区租住房内，明知齐小华欲购买毒品用于贩卖，仍向齐小华提供重约2克的甲基苯丙胺，以换取在齐小华处免费吸毒的好处；2.2017年5月17日，被告人曾排敬明知齐小华贩卖毒品，仍向齐小华提供重约4克的甲基苯丙胺，以换取在齐小华处免费吸毒的好处。齐小华将该袋毒品甲基苯丙胺分装后，贩卖给吸毒人员舒某；2017年5月18日，民警在齐小华租住房内将被告人曾排敬挡获后，当场从其身上查获净重0.22克疑似毒品的白色晶体1袋。经鉴定上述白色晶体中含有甲基苯丙胺成分。另查明，曾排敬提供给齐小华的毒品中有部分用于了吸食。
（四）2017年5月，被告人吕斌贩卖毒品事实：2017年5月18日，被告人吕斌在成都市温江区，以人民币200元的价格，向吸毒人员舒某贩卖甲基苯丙胺1袋后被民警挡获，民警当场从吕斌处查获净重0.24克的疑似毒品白色晶体1袋。经鉴定上述白色晶体中含有甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实，并经原审庭审质证予以确认的证据有受案登记表，立案决定书，到案经过及情况说明，刑事判决书及释放证明，证人黄某、舒某的证言，辨认笔录及照片，扣押决定书及扣押清单，现场检测报告书，检查笔录及照片，称重笔录及照片，毒品成分鉴定意见，被告人齐小华、周洪宇、陈慧、曾排敬、吕斌的供述及其身份证明等。
原判认为，被告人齐小华、周洪宇、曾排敬、陈慧、吕斌违反国家对毒品的管制秩序，明知是毒品而向他人贩卖，其中被告人齐小华多次贩卖毒品，情节严重，且数量达到15克；被告人周洪宇、陈慧系多次贩卖毒品，属情节严重。五名被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人周洪宇因故意犯罪在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚；周洪宇因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法从重处罚；周洪宇归案后，协助公安机关抓获被告人齐小华，是立功，依法从轻处罚。被告人周洪宇、陈慧系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人陈慧起次要、辅助作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人齐小华归案后如实供述主要罪行；被告人周洪宇、陈慧、曾排敬归案后如实供述罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，遂作出如下判决：一、被告人齐小华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年,并处罚金人民币七万五千元；二、被告人周洪宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；三、被告人曾排敬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人陈慧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人吕斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币七千元；六、扣押于公安机关的毒品、电子秤2个、塑料封口袋若干、吸毒工具1个，均予以没收。
宣判后，原审被告人曾排敬不服，提出上诉。上诉人曾排敬提出其仅向齐小华分别两次提供0.6克、0.4克冰毒用于向舒某贩卖，并未向齐小华提供过6克冰毒，且原判量刑过重。
上诉人曾排敬的辩护人提出曾排敬应系从犯，且其身上查获的0.22克毒品不应计入贩毒数量，应酌情考虑其吸食毒品的情节；原判口头宣判曾排敬刑期为二年二个月，与书面判决刑期为二年四个月不一致，应以口头宣判为准的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与原判一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）曾排敬、原审被告人齐小华、周洪宇、陈慧、吕斌违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，原审被告人齐小华多次贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，毒品数量较大；原审被告人周洪宇、陈慧多次零包贩卖毒品，属情节严重。上诉人曾排敬与齐小华贩卖毒品的共同犯罪中，曾排敬负责提供用于贩卖的毒品，齐小华负责向他人进行贩卖，二人相互配合、行为均积极主动，不宜区分主从犯；曾排敬到案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审被告人齐小华归案后如实供述主要罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人周洪宇系累犯、毒品再犯，依法从重处罚；周洪宇归案后协助公安机关抓捕齐小华，有立功表现，依法从轻处罚；周洪宇归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚，量刑时综合考虑上述情节处以刑罚。原审被告人周洪宇与陈慧贩卖毒品的共同犯罪中，周洪宇起主要作用，系主犯；陈慧受周洪宇安排向对方交付毒品，起次要或辅助作用，系从犯，依法减轻处罚，且陈慧归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。原审被告人吕斌认罪悔罪，酌定从轻处罚。
针对上诉人曾排敬所提其贩毒数量认定有误的上诉理由，本院认为，曾排敬在侦查阶段多次供述均供认，其于2017年5月14日、5月17日两次分别向齐小华提供2克、4克甲基苯丙胺用于向他人贩卖，该供述与齐小华原审当庭陈述相吻合，并有购毒人员舒某的证言相印证，足以证实其贩卖毒品的事实及数量，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
针对上诉人曾排敬所提原判量刑过重的上诉理由，本院认为，原判量刑时已充分考虑曾排敬的具体犯罪事实、社会危害性以及在共同犯罪中的作用、认罪态度等全案情节，在法定刑幅度内对其科以刑罚，量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
针对辩护人所提曾排敬应构成从犯的辩护意见，本院认为，如前所述，在共同贩卖毒品过程中，曾排敬提供用于贩卖的毒品，齐小华向他人进行贩卖，二人分工不同、相互配合，作用相当，不宜区分主从犯，故对该辩护意见不予采纳。针对辩护人所提曾排敬身上查获的0.22克毒品不应计入其贩毒数量，应考虑其吸食毒品情节等辩护意见，本院认为，曾排敬系贩毒人员，对于其被挡获后随身查获的毒品均应计入其贩卖毒品的数量，且原判已考虑其吸食毒品的事实和情节，故对该辩护意见不予采纳。
针对辩护人所提关于曾排敬的刑期原审口头宣判与书面判决不一致的辩护意见，经本院核实，原审当庭宣判曾排敬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元。一审书面判决确与当庭宣判结果不一致，该书面判决部分应予纠正。对该辩护意见，本院予以采纳。
综上，原审审判程序合法，原判认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当，但书面判决有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持成都市温江区人民法院（2018）川0115刑初153号刑事判决的第一、二、四、五、六项，即被告人齐小华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年,并处罚金人民币七万五千元；被告人周洪宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；被告人陈慧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；被告人吕斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币七千元；扣押于公安机关的毒品、电子秤2个、塑料封口袋若干，吸毒工具1个，均予以没收；
二、撤销成都市温江区人民法院（2018）川0115刑初153号刑事判决的第三项，即：被告人曾排敬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币二万元；
三、上诉人（原审被告人）曾排敬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月19日起至2019年7月18日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳，逾期未缴纳的，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 伍晓峰
审判员 陈 娜
审判员 何 蓉
二〇一八年九月二十九日
书记员 冯 欢