江西省兴国县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0732刑初143号
公诉机关江西省兴国县人民检察院。
被告人胡寿生，男，1965年6月4日出生于江西省兴国县，汉族，初中文化，原兴国县埠头乡枫林村党支部副书记兼田庄上社区主任，家住兴国县。因犯贪污罪，2017年7月17日被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十六万元，现羁押于兴国县看守所。
辩护人钟素琼，江西国兴律师事务所律师。
江西省兴国县人民检察院以兴检刑检部刑诉（2017）123号起诉书指控被告人胡寿生犯非法占用农用地罪，于2017年7月26日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，于同年9月15日公开开庭审理了本案。兴国县人民检察院指派检察员ＸＸ华出庭支持公诉，被告人胡寿生及其辩护人钟素琼到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年11月份，江西省德安县水利水电建筑工程公司中标兴国县埠头乡平江左岸河堤（工业园污水处理厂防洪堤）工程项目，并随后开始施工。由于该工程项目触及到当地群众的利益没有得到补偿，当地群众意见很大，并对该公司的施工进行阻挠，导致该工程项目一直拖到2016年11月份都还没有竣工。兴国县埠头乡人民政府便于2016年11月18日在埠头乡枫林村村委会上宣布由被告人胡寿生出面负责该工程项目的民事纠纷协调工作。
被告人胡寿生接受该任务后，私自将该工程项目中的取土填方事项包揽下来，叫其哥哥胡某帮忙联系好了枫林村社公下组“老虎坝”山场的山某肖某1、“横坑子塘尾”山场的山某肖某2，自己则出面联系好了袁某1的挖机，吴某、袁某2等人的运土车辆，然后于2016年12月5日左右，被告人胡寿生在未办理临时使用林地手续的情况下，指使挖机司机和运土司机来到其指定的枫林村社公下组兴赣高速公路引路左边的“老虎坝”山场上非法取土，并将土运到平江左岸河堤进行填埋。被告人胡寿生叫挖机司机和运土司机在“老虎坝”山场取土、运土十多天后，又转移到枫林村社公下组兴赣高速公路引路右边的“横坑子塘尾”山场上取土和运土，直到2016年12月底才结束，造成了两个山场的林地大量毁坏。经兴国县林业局专业技术人员鉴定，被告人胡寿生在枫林村社公下组“横坑子塘尾”山场上取土占用的林地面积为12000平方米(折合17.9991亩)，林地类型为国家级公益林；在枫林村社公下组“老虎坝”山场上取土占用的林地面积为4700平方米（折合7.05亩），林地类型为其他林地。
公诉机关认为，被告人胡寿生违反土地管理法规，未经许可非法占用林地用于取土填方，数量较大，造成国家级公益林等林地大量毁坏，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。公诉机关为支持其指控向法庭提交了相关证据。
被告人胡寿生对公诉机关指控其占用的林地面积有异议，辩解称没有占用这么多。老虎坝山场在他挖之前别人也挖过，且被森林公安处罚过。是党委政府委托他去处理埠头乡平江左岸河堤工程项目的纠纷的，他的本意也是为了办好政府交办的任务。综上，胡寿生请求对其从轻处罚。
辩护人钟素琼的主要辩护意见是：一、应确定公诉机关指控的涉案亩数，若不能达到立案标准，则不构成犯罪。二、若被告人胡寿生的行为构成犯罪，胡寿生具有如下从轻、减轻处罚的量刑情节。（一）胡寿生系接到公安机关的电话通知后，及时、主动到案，到案后也如实供述了主要犯罪事实，符合自首的构成要件，具有自首情节；（二）胡寿生在案发后及时在被破坏林地上补种了苗木，将损失降到了最低；（三）从主观恶性上来看，被告人胡寿生在县重点工程进度缓慢的情况下，受党委、政府的委托参与协助，促进县重点工程的推进，并无恶意破坏林地的故意，主观恶性较小；（四）胡寿生在本案中没有为个人牟利；（五）胡寿生在庭审中具有良好的悔罪表现，且当庭自愿认罪。综上，辩护人请求对被告人胡寿生单处罚金。
辩护人向法庭提交了兴国县埠头乡人民政府、兴国县埠头乡枫林村民委员会出具的《关于平江河堤左岸加固情况说明》一份及埠头乡枫林村会议记录一份，用于证明被告人胡寿生系受党委、政府指派，参与重点工程协调工作，属于误犯法律，主观恶性不大，以及胡寿生案发后在被破坏的林地上及时补种了林木。
经审理查明：2013年11月份，江西省德安县水利水电建筑工程公司中标兴国县埠头乡平江左岸河堤（工业园污水处理厂防洪堤）工程项目。在施工过程中，由于当地群众对该项目有意见，对施工进行阻挠，导致项目拖到2016年11月尚未竣工。2016年11月18日，兴国县埠头乡人民政府在埠头乡枫林村村委会召开会议，会上宣布由被告人胡寿生负责该项目的民事纠纷协调工作。
被告人胡寿生接受任务后，私自将该工程项目中的取土填方事项包揽下来，叫其哥哥胡某帮忙联系好了枫林村社公下组“老虎坝”山场的山某肖某1、“横坑子塘尾”山场的山某肖某2，自己则出面联系好了袁某1的挖机，吴某、袁某2等人的运土车辆。2016年12月5日左右，被告人胡寿生在未办理临时使用林地手续的情况下，指使挖机司机和运土司机来到枫林村社公下组兴赣高速公路引路左边的“老虎坝”山场非法取土，并将土运到平江左岸河堤进行填埋。取土十多天后，又转移到枫林村社公下组兴赣高速公路引路右边的“横坑子塘尾”山场取土至2016年12月底，造成了两个山场的林地大量毁坏。经兴国县林业局专业技术人员勘察、测量，被告人胡寿生在枫林村社公下组“横坑子塘尾”山场取土占用的林地面积为12000平方米(折合17.9991亩)，林地类型为国家级公益林；在枫林村社公下组“老虎坝”山场取土占用的林地面积为4700平方米（折合7.05亩），林地类型为其他林地。
2017年1月，经群众举报，公安机关对本案立案侦查。1月24日，经民警电话通知，被告人胡寿生主动到案接受调查，并如实供述了主要犯罪事实。案发后，被告人胡寿生在取土的山场种植了枫树。
被告人胡寿生因涉嫌犯贪污罪，于2016年3月16日被刑事拘留，同年3月31被逮捕，同年5月10日被取保候审。经本院决定，于2017年6月21日被执行逮捕，并羁押于兴国县看守所。2017年7月17日，本院作出（2016）赣0732刑初123号刑事判决，以贪污罪判处被告人胡寿生有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十六万元。宣判后，胡寿生未提出上诉，该判决已生效。
证明上述事实的证据有：接处警登记表，归案情况说明，常住人口信息表，枫林村会议记录，兴国县人民政府抄告单，兴国县埠头乡平江左岸河堤（工业园污水处理厂防洪堤）工程项目施工合同，申请书，协议书，兴国县林某字（2007）第1605110026号、第1604070020号林权证，兴国县埠头乡枫林村村民委员会关于“横坑子塘尾”山场范围的证明，情况说明，证人龚某、谢某1、袁某1、吴某、袁某2、肖某1、肖某2、胡某、李某、谢某2、钟某、刘某、杨某的证言，现场指认笔录及照片，现场勘验笔录，现场勘验制图，刑事摄影照片，关于“横坑子塘尾”山场被占用林地面积和林地类型的鉴定意见，关于“老虎坝”山场改变用途林地面积的鉴定意见，被告人胡寿生的供述。
关于被告人胡寿生占用林地的面积问题。经查，公诉机关指控被告人胡寿生在“横坑子塘尾”山场占用林地面积12000平方米，在“老虎坝”山场占用林地面积4700平方米，该面积系由兴国县森林公安局委托具有专业知识的工程师经过实地勘察、现场测量、科学计算得出的，勘察、测量、计算过程符合法律规定及操作规范，可以作为定罪量刑的依据。被告人胡寿生及其辩护人就此问题所提的辩护意见，于法无据，不予采纳。
本院认为，被告人胡寿生违反土地管理法规，非法占用林地用于取土，数量较大，造成大量林地被毁坏，其行为构成非法占用农用地罪。公诉机关指控胡寿生的罪名成立，本院予以确认。胡寿生经公安机关电话传唤后主动到案，归案后如实供述了自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。胡寿生已在其毁坏的林地上种植苗木，尽量恢复了植被，可以对其酌情从轻处罚。辩护人就上述问题所提的辩护意见，与审理查明的事实及法律规定相符，予以采纳。被告人胡寿生在其犯贪污罪判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，被发现在其贪污罪宣判之前还犯有非法占用农用地罪没有判决，依法应对其新发现的非法占用农用地罪作出判决，再与其犯有的贪污罪并罚。综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第七十条、第六十九条以及《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人胡寿生犯非法占用农用地罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二万元；与其前罪犯贪污罪判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十六万元并罚；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年6月21日起至2020年10月26日止。罚金限被告人胡寿生在判决发生法律效力第二日起二个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖 鹏
人民陪审员 黄邦明
人民陪审员 钟淳元
二〇一七年十月二十六日
书 记 员 肖玉珍