湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民终字第00818号
上诉人（原审原告）：武汉创亿伟业建材有限责任公司，住所地武汉市硚口区建设大道439号湖北商业广场707室。
法定代表人：李金龙，该公司经理。
委托代理人：曹朝军，湖北炽升律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司，住所地北京市丰台区造甲南里11号楼11-4幢264。
法定代表人：祝德兆，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司武汉分公司，住所地武汉市江汉区武汉世界贸易大厦56层19-22B室。
负责人：王占朝，该公司经理。
委托代理人：陈北川，该公司职员。
上诉人武汉创亿伟业建材有限责任公司（以下简称创亿公司）因与被上诉人北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司（以下简称瑞祥公司）、北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司武汉分公司（以下简称瑞祥武汉分公司）装饰装修合同纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2014）鄂江汉民二初字第00442号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
2014年3月26日，创亿公司向一审法院起诉，请求判令：1、解除创亿公司与瑞祥武汉分公司签订的《施工合同》；2、瑞祥武汉分公司向创亿公司支付违约金33010.8元，赔偿损失3000元；3、瑞祥公司承担连带责任；4、本案诉讼费用由瑞祥武汉分公司及瑞祥公司承担。
一审法院查明，2013年11月12日，创亿公司与瑞祥武汉分公司签订《施工合同》一份，该合同约定，创亿公司将其位于武汉市江汉区泛海CBD1号2201室办公项目（包括室内装饰人工、辅料部分主材）装饰装修工程，交由瑞祥武汉分公司施工，工程造价110036元，施工期46天，自2013年11月19日开工至2014年1月5日，1月8日竣工验收；本合同签订后5日内，创亿公司向瑞祥武汉分公司支付不少于合同总价40%预付款44015元，施工隐蔽工程、隔间工程完工后，支付不少于合同总价25%工程款27509元，施工至天花板工程完工，支付不少于合同总价款15%工程款16505元，工程竣工验收完毕后，支付不少于合同总价款15%工程款16505元，质量保证金5%即5502元于竣工验收后第365天时支付；如创亿公司拖欠工程款或尾款，应向瑞祥武汉分公司支付拖欠金额日千分之五的违约金；如瑞祥武汉分公司拖延工期，应向创亿公司支付总（打印文字为“未完成”，手写涂改为“总”）工程量的工程金额日千分之五的违约金；合同还约定了双方的其他权利义务。该合同签订后，瑞祥武汉分公司依约进场施工，创亿公司分别于2013年11月15日、12月13日支付了工程款44015元、27509元。随后，因双方对工程的具体施工工程的增减产生争议，瑞祥武汉分公司于2014年1月2日停工，且此后未再继续施工。此后，创亿公司与瑞祥武汉分公司多次协商未果，创亿公司将未完工装饰装修工程发包给其他施工单位，并于2014年4月份施工完毕。2014年3月5日，创亿公司对瑞祥武汉分公司已完工装饰装修工程状况进行了公证，并由公证机关制作了公证书，创亿公司为此支付了公证费2500元。
瑞祥武汉分公司系瑞祥公司领取营业执照的分支机构。
一审法院认为，创亿公司与瑞祥武汉分公司签订的《施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，属有效装饰装修合同，合同当事人均应全面履行合同义务。鉴于上述《施工合同》标的物已施工完毕，该合同已无实际履行必要，且创亿公司与瑞祥武汉分公司对解除该合同无异议，故创亿公司要求解除与瑞祥武汉分公司签订的《施工合同》的诉讼请求，予以支持。创亿公司依约支付了工程进度款，履行了合同的相应义务。瑞祥武汉分公司未依约将工程施工完毕，其行为属违约行为，依约应承担相应的违约责任。创亿公司请求瑞祥武汉分公司以总工程造价按日千分之五计算支付违约金，瑞祥武汉分公司认为创亿公司请求的违约金比例过高。创亿公司请求瑞祥武汉分公司以总工程造价按日千分之五计算支付违约金过分高于创亿公司实际损失，应予调整，结合本案实际情况，酌定由瑞祥武汉分公司向创亿公司支付违约金1万元。瑞祥武汉分公司关于违约金过高的抗辩理由，予以支持。瑞祥公司对其分支机构的债务负有连带偿还责任，瑞祥武汉分公司为其分支机构，因此，创亿公司要求瑞祥公司对瑞祥武汉分公司承担连带责任的诉讼请求，具有事实和法律依据，予以支持。创亿公司的其他诉讼请求及瑞祥武汉分公司的其他辩称意见，没有事实和法律依据，不予支持。瑞祥公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃诉讼权利，由其承担举证不能的法律后果。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、解除创亿公司与瑞祥武汉分公司间签订的《施工合同》；二、端祥武汉分公司于本判决生效后十日内向创亿公司支付违约金1万元；三、瑞祥公司对上述第二项中瑞祥武汉分公司的债务承担连带清偿责任；四、驳回创亿公司其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费360元、其他诉讼费用92元，共计452元，由创亿公司负担322元，瑞祥武汉分公司、瑞祥公司共同负担130元（此款创亿公司已垫付，瑞祥公司、瑞祥武汉分公司随上述判决款项一并给付瑞祥公司）。
判后，创亿公司不服，向本院提起上诉，请求改判瑞祥公司、瑞祥武汉分公司向创亿公司支付违约金33010.8元。理由：合同签订后，创亿公司依约支付了进场费和隐蔽工程、隔间工程完工进度款，但瑞祥武汉分公司未如期交付竣工工程，导致创亿公司在外租用办公房，为此每月支付上万元租赁费用，一审判决1万元违约金远远低于创亿公司的实际损失。
被上诉人瑞祥武汉分公司辩称，合同约定的违约金比例过高，请求一审法院予以减少，一审判决酌情调整是适当的，请求维持一审判决。
被上诉人瑞祥公司未到庭发表意见。
二审中，创亿公司向本院提交了一份与案外人武汉市三松时代商贸公司的房屋租赁合同及租金收据，拟证明创亿公司另行租赁房屋花费25200元，属实际损失。瑞祥武汉分公司对该证据不予认可。本院认为，创亿公司提交的租赁合同签订时间为2013年12月28日，租赁期间为2013年12月28日至2014年6月27日，但2013年12月28日瑞祥武汉分公司还未停工，故不能证明该租金系瑞祥武汉分公司违约导致的直接损失，且创亿公司在一审中未出示该证据材料，故该合同及收据不能达到创亿公司的证明目的。
经审理查明，一审判决认定的事实属实。
本院认为，创亿公司、瑞祥武汉分公司对解除《施工合同》无异议，本案争议的问题仅为创亿公司请求瑞祥武汉分公司以总工程造价按日千分之五计算支付违约金33010.8元是否过高。创亿公司主张违约金的依据是合同中“瑞祥武汉分公司拖延工期，应向创亿公司支付总工程量的工程金额日千分之五的违约金”的约定，该约定系针对瑞祥武汉分公司拖延工期的情形，而本案纠纷系因创亿公司、瑞祥武汉分公司对增项问题无法达成一致，瑞祥武汉分公司停止施工而引起，且瑞祥武汉分公司停工后，创亿公司已将未完装饰装修工程及时交给其他施工单位完成，一审法院考虑本案具体情况，根据瑞祥武汉分公司的请求，酌情判令端祥武汉分公司向创亿公司支付违约金1万元并无不当。创亿公司称一审判决端祥武汉分公司支付1万元违约金不足以弥补其实际损失的上诉理由，缺乏充足的证据证实，故本院不予支持。
综上，上诉人创亿公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费360元，由上诉人武汉创亿伟业建材有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李斌成
审判员 叶玉宝
审判员 张 红
二〇一四年十一月三日
书记员 于 宁