江西省九江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)赣04刑终268号
原公诉机关江西省九江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王婧，女，1988年7月7日生于江西省九江市，汉族，大专文化，个体，户籍地江西省九江市开发区。2014年1月15日因犯保险诈骗罪被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2015年12月1日被九江县公安局刑事拘留，同年12月15日经九江县人民检察院批准逮捕，同日被九江县公安局执行逮捕。现羁押于瑞昌市看守所。
辩护人黄汉国，北京天达律师事务所律师.
江西省九江县人民法院审理江西省九江县人民检察院指控原审被告人王婧犯非法持有毒品罪一案，于2016年8月11日作出（2016）赣0421刑初51号刑事判决。原审被告人王婧对判决不服，提出上诉。本院于2016年8月20日立案受理后，于2016年9月27日将案件材料交九江市人民检察院阅卷，九江市人民检察院于2016年10月26日阅卷完毕，2016年9月27日至2016年10月26日为九江市人民检察院阅卷期间。期间九江市人民检察院申请补充侦查，建议延期审理。本案经江西省高级人民法院批准，延长审限三个月。本院依法组成合议庭，讯问了上诉人，听取了检察员和辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2015年11月24日左右的一天，吸毒人员吴某（另案处理）通过被告人涂某男友邢某（二人均另案处理）委托涂某在南昌购买氯胺酮（俗称“K粉”）和甲基苯丙胺、3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺等混合毒品（俗称“开心水”或“开心粉”），用于生日聚会时邀请朋友吸食。涂某便从绰号“DJ阿某”（具体姓名不详）处购买了9500元的上述毒品。11月26日下午，涂某携带上述毒品乘坐吴某安排的车辆从南昌来到九江，并将毒品当面交付给吴某，吴某将毒品放在其女友被告人王某的赣Ｇ×××××红色本田小汽车内。当晚，被告人王婧、吴某乘坐该车来到九江县“丽会所”KTV，吴某从车内拿出部分毒品放入王婧手提包内后，由王婧带至五楼“钻石一号”包厢并拿出部分毒品供大家吸食。吸食过程中，有人称“K粉”不真，涂某与被告人王婧下楼从赣Ｇ×××××红色本田小汽车内拿了另一袋“K粉”至KTV包厢供大家吸食。在吸食过程中被例行检查的民警当场抓获。民警在KTV包厢内茶几上玻璃盘子里查获白色粉末若干；在王婧随身携带的手提包内查获白色粉末两袋、紫色包装塑料带包装的灰色粉末一袋、百元人民币包裹的白色粉末一包；在王婧赣Ｇ×××××红色本田思域轿车副驾驶座位前端的储物箱内查获紫色塑料袋包装的灰色粉末四袋、白色塑料袋包装的黄色粉末十袋。
上述疑似毒品经九江市公安司法鉴定中心鉴定，检出含含甲基苯丙胺、3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺和氯胺酮成分的灰色和黄色粉末共重106.42克；检出含3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺成分的黄色粉末共重7.05克；检出含氯胺酮成分的白色粉末共重48.27克。
原审法院认为，被告人王婧与他人共同非法持有含甲基苯丙胺（3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺、氯胺酮）成分的粉末106.42克、含有3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺成分的粉末7.05克、氯胺酮48.27克，其行为构成非法持有毒品罪，且系共同犯罪。被告人王婧非法持有的含甲基苯丙胺（3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺、氯胺酮）成分的粉末中甲基苯丙胺的平均含量偏低，对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、二十五条第一款、第七十七条、第六十九条的规定，以被告人王婧犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元；撤销九江市浔阳区人民法院（2014）浔刑二初字第23号刑事判决书对被告人王婧所宣告的缓刑；本罪与原判刑罚有期徒刑三年数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元。
上诉人王婧上诉提出公安人员查获的毒品是同案犯吴某存放在其的车内和手提包内，由吴某实际支配和管理，其对这些毒品没有管理和支配权。同时涉案的毒品含量极少,原判量刑太重。
其辩护人提出涉案的毒品是同案犯吴某所买，并存放在上诉人王婧的车内和手提包内，该毒品也由吴某实际支配和管理，上诉人王婧在本案中应属从犯，同时上诉人王婧认罪态度好，应从轻处罚。原判量刑过重，请求二审法院给予改判，从轻处罚。
经审理查明，2015年11月24日左右的一天，吴某（另案处理）通过涂某的男友邢某（二人均另案处理）委托涂某在南昌购买氯胺酮（俗称“K粉”）和甲基苯丙胺、3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺等混合毒品（俗称“开心水”或“开心粉”），用于生日聚会时邀请朋友吸食。涂某便从绰号“DJ阿某”（姓名不详）处购买了9500元的上述毒品。11月26日下午，涂某携带上述毒品乘坐吴某安排的车辆从南昌来到九江，并将毒品当面交付给吴某，吴某将毒品放在其女友上诉人王某的赣Ｇ×××××红色本田小汽车内。当晚，上诉人王婧和吴某乘该车来到九江县“丽会所”KTV，吴某从车内拿出部分毒品放入王婧的手提包内后，叫王婧带至五楼“钻石一号”包厢，王婧又拿出部分毒品供大家吸食，在吸食中，有人称“K粉”不真，涂某便与上诉人王婧下楼从赣Ｇ×××××红色本田小汽车内拿了另一袋“K粉”到KTV包厢供大家吸食。在吸食过程中被例行检查的民警当场抓获。民警在KTV包厢内茶几上玻璃盘子里查获白色粉末若干；在王婧随身携带的手提包内查获白色粉末两袋、紫色包装塑料带包装的灰色粉末一袋、百元人民币包裹的白色粉末一包；在王婧赣Ｇ×××××红色本田思域轿车副驾驶座位前端的储物箱内查获紫色塑料袋包装的灰色粉末四袋、白色塑料袋包装的黄色粉末十袋。
上述疑似毒品，经九江市公安司法鉴定中心鉴定，检出含甲基苯丙胺、3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺和氯胺酮成分的灰色和黄色粉末共重106.42克；检出含3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺成分的黄色粉末共重7.05克；检出含氯胺酮成分的白色粉末共重48.27克。
认定上述事实的证据有：
1、上诉人王婧的供述，证实2015年11月26日是其男友吴某的生日。之前的一天晚上，吴某对其说过生日那天找点毒品玩下，在九江找不到，吴叫涂某从南昌带点过来，并说“吃”不了的可以退。26日晚饭过后，其和吴某坐上其赣Ｇ×××××红色本田思域轿车，由杨志刚驾驶，开往九江县，路上吴某当面打开了塑料袋，其看到了两袋“K粉”和十多包“开心粉”。到了九江县“丽会所”之后，吴某从涂某给他的塑料带里拿出一袋“K粉”和四袋“开心粉”放到其黑色手提包里，将剩余的毒品放到其赣Ｇ×××××轿车副驾驶储物箱内。然后一行人就进了丽会所的包厢。玩的过程中，其从其随身携带的手提包内拿出毒品供大家吸食，后来有人说“K粉”不真，其就去找涂某。后来其用一张一百元面额的纸币包装了点那些不真的“K粉”，准备让涂某带回去找卖的人退。其与涂某下楼到其轿车内将另一袋“K粉”拿到包厢内供大家吸食。最后，民警就过来了。当天在“丽会所”包厢内吸食的毒品，都是涂某带来交给吴某的毒品。
2、证人吴某的证言，证实2015年11月26日其过生日，前两天，其通过邢某联系了邢的女友涂某，叫她在南昌帮其买16包“开心水”和3盎司“K粉”。26日早上，邢某说涂某准备好了毒品，其安排外号“阳阳”（谐音）的男子中午开车去接涂某。后来双方在“和中广场”碰了面，涂某将毒品交给其，其没有清点，双方说好回头用多少再算钱。当晚到九江县，其从G7W087红色本田思域小轿车副驾驶的位子拿出一袋“K粉”和四五袋“开心水”放在女友王婧的包里，然后来到九江县“丽会所”KTV包厢，后来大家就在包厢内吸毒被公安当场查获。涂某为其在南昌买毒品纯粹是为了帮忙。赣Ｇ×××××红色本田思域小轿车系其女友王婧母亲的。
3、证人涂某的证言，证实2015年11月24日左右，吴某要过生日，通过其男友邢某问在南昌能不能买到“K粉”和“开心水”，其联系了朋友“DJ阿某”，问他有没有毒品。后来吴某直接跟其联系说要3盎司“K粉”和十几包“开心水”。其就与“DJ阿某”约定买3两“K粉”、10包“开心水”，“K粉”1500元一盎司、“开心水”500元一包。2015年11月25日晚，“DJ阿某”在南昌市青山湖隧道口将毒品卖给其，其通过微信转账支付9000元给“DJ阿某”，另外500元给的现金，其没有清点毒品，“阿某”说只会多不会少。11月26日，吴某安排了一辆红色轿车到南昌接其，下午4点多钟到九江，在九江高速路口接到其男友邢某，在市区见到了吴某，其将毒品交给吴某，并说以后结算。晚饭后，大家到九江县“丽会所”的一个五楼包厢，在里面唱歌，跳舞、玩色子，然后吸“K粉”、喝“开心水”。现场毒品的包装袋跟其带过来给吴某的颜色是一模一样的。期间，有人说“K粉”有问题，其和王婧到她的红色本田车的副驾驶箱里重新拿了“K粉”和“开心水”到包厢。其帮吴某购买毒品是帮忙，没有获利。
4、证人邢某的证言，证实2015年11月24日，吴某过生日，通过其让其女友涂某帮忙找点“开心水”、“K粉”。涂某拿到货后，于26日吴某安排一男子开一辆红色别克轿车来南昌接涂某和其到九江，在九江远洲宾馆的附近与吴某见面，将毒品交给吴某。晚饭后，来到九江县“丽会所”五楼的包厢，一群人在里面吸“K粉”、喝“开心水”，其也喝了半杯“开心水”，后来公安人员就来了。
5、证人潘某的证言，证实2015年11月26日，吴某过生日，大家聚在沙河“丽会所”，其看到过吴某“老婆”从包里拿出供大家吸食的毒品，有人讲“K粉”不行，然后就有人去换了“K粉”。
6、证人张某的证言，证实2015年11月26日吴某过生日。请大家吃饭，晚饭后到了九江县“丽会所”，茶几上有“K粉”，吴某叫大家吸。后来有人说“K粉”可能是假的，吴某就找涂某说“K粉”质量不好，叫她换。之后王婧又拿了新的“K粉”上来。毒品应该是吴某让涂某带过来的，因为发现有问题，王婧去找涂某问，涂某有点不好意思。
7、证人万某的证言，证实2015年11月25日，吴某打电话给其，说26日是他生日，叫其在“丽会所”五楼定个包厢玩（指吸毒），其问吴某那里来的毒品，吴某说他叫邢某的“老婆”涂某从南昌带毒品过来，其就帮吴某定了包厢。11月26日晚跟吴某等人在九江吃完饭，其办完事，晚9点左右，其开车带着邢某、涂某等人到了“丽会所”五楼的“钻石包厢”，看到包厢桌子上有“K粉”，瓶子里有泡好的“开心水”，墙上挂着“吴某生日快乐”的气球，大家就在里面玩，过程中，其看到王婧从她包里拿出一袋毒品倒了点后又装回自己的包里了。
8、证人黄某的证言，证实赣Ｇ×××××本田思域轿车系其购买，平时是其儿子和女儿王婧使用。2015年11月26日，该车是其女儿王婧使用。
9、证人涂某手机与邢某、“DJ阿某”、“杨某”、微信聊天记录、微信转账记录、与“DJ阿某”通话记录。邢某让涂某为吴某带毒品，涂某联系“DJ阿某”购买毒品，后约定与驾驶赣Ｇ×××××红色别克轿车的“杨某”在南昌市英雄大桥碰头。涂某通过微信转账给“DJ阿某”9000元人民币。
10、赣Ｇ×××××红色别克轿车高速通行记录及摄影照片，证实该车于2015年11月26日12时20分许在九江市上高速前往南昌方向，13时37分许在南昌下高速，14时41分许从南昌上高速返回九，15时47分许在九江南站下高速，16时18分许在该站上高速，约8分钟后在九江泊水湖站下高速。
11、现场勘验笔录，证实了案发的基本概况。
12、检查笔录、扣押清单，证实2015年11月26日23时54分许，九江县公安局沙河派出所民警对九江“丽会所”五楼电梯右侧第一个KTV包厢进行了检查，发现该包厢内的人员涉嫌吸毒，包厢内三个茶几上发现多个玻璃盘子，里面装有疑似“K粉”白色粉末、卡片、吸管；同时民警对包厢内王婧随身携带的黑色女士手提包进行检查，在该包内检查出两袋白色粉末、一袋紫色封口袋袋装物质和一张百元面额人民币折叠包装的白色粉末，王婧称上述白色粉末是毒品“K粉”，紫色封口袋袋装物质是“开心粉”；最后民警在王婧停在丽会所右侧银行门口的赣Ｇ×××××红色本田思域轿车进行车内检查，在该车副驾驶座位前端的储物箱内检查出外表印有正C和反C交叉图案的手提塑料袋，该塑料袋内装有4袋紫色封口袋袋装物质和10袋白色封口袋袋装物质，王婧称上述物质是毒品“开心粉”。民警对上述物品予以扣押，并扣押王婧人民币104张、装有人民币的红纸包8个、身份证1张、银行卡1张、黑色女士手提包一个；另扣押涂某苹果6手机两部。
13、现场查获的毒品、藏毒的黑色手提包、塑料带和赣Ｇ×××××红色本田思域轿车照片。
14、辨认笔录，证实证人潘某辨认出，上诉人王婧系2015年11月26日晚在九江县“丽会所”包厢内提供毒品给大家吸食的人。
15、九江市公安司法鉴定中心九公刑鉴（理化）字[2015]第369、371号、[2016]第111号物证检验报告，证实在九江县“丽会所”五楼电梯右侧第一个KTV包厢内茶几上玻璃盘子里的白色粉末五盘，重12.51克，检出氯胺酮成分。在王婧随身携带的手提包内查获的白色粉末两袋、紫色包装塑料带包装的灰色粉末一袋、百元人民币包裹的白色粉末一包，分别重34.20克、19.18克、1.56克，白色粉末检出氯胺酮成分，灰色粉末检出甲基苯丙胺、3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺和氯胺酮成分（其中甲基苯丙胺平均含量为0.126％）。在王婧赣Ｇ×××××红色本田思域轿车副驾驶座位前端的储物箱内查获的紫色塑料袋包装的灰色粉末4袋，重82.65克，检出甲基苯丙胺、3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺和氯胺酮成分（其中甲基苯丙胺平均含量为0.131％）；查获的银色塑料袋包装的黄色粉末6袋，重7.05克，检出3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺成分；查获的银色塑料袋包装的黄色粉末4袋，重4.59克，检出甲基苯丙胺、3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺和氯胺酮成分。
16、视听资料，证实公安人员在现场搜查、指认查获的毒品以及对上诉人王婧进行讯问的同步录音录像。该视听资料还证实在上诉人王婧赣Ｇ×××××红色本田思域轿车搜出的10袋白色封口袋袋装物质，塑料袋一面为白色透，另一面为银色。
17、上诉人王婧户籍信息及归案情况说明，证实上诉人王婧系被抓获归案且具有完全刑事责任能力。
18、九江市浔阳区人民法院（2014）浔刑二初字第23号刑事判决书，证实上诉人王婧因犯保险诈骗罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元。
以上证据均经一审庭审质证,认证，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人王婧与他人共同非法持有含甲基苯丙胺（3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺、氯胺酮）成分的粉末106.42克、含有3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺成分的粉末7.05克、氯胺酮48.27克，其行为构成非法持有毒品罪，且系共同犯罪。上诉人王婧和辩护人提出的上诉人王婧非法持有的含甲基苯丙胺成分的粉末中甲基苯丙胺的平均含量偏低及在本案中系从犯，认罪态度好，应从轻处罚的上诉理由和辩护意见，有事实依据，予以采纳。上诉人王婧非法持有的含甲基苯丙胺（3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺、氯胺酮）成分的粉末中甲基苯丙胺的平均含量（分别为0.126％、0.131％）的确偏低，在共同犯罪中，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。原审判决适用法律错误，予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第六十九条第一款之规定，判决如下：
一、维持江西省九江县人民法院（2016）赣0421刑初51号对上诉人王婧的定罪部分。
二、撤销江西省九江县人民法院（2016）赣0421刑初51号对上诉人王婧的量刑部分。
三、上诉人王婧犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；撤销九江市浔阳区人民法院（2014）浔刑二初字第23号刑事判决书对上诉人王婧所宣告的缓刑；本罪与原判刑罚有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月1日起至2019年5月31日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘选奎
审 判 员 杜江星
代理审判员 欧阳宇
二〇一七年一月二十三日
书 记 员 宋采纭