江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）熟知民初字第00074号
原告深圳市超脑力信息咨询有限公司，住所地广东省深圳市南山区南山大道3838号南头城工业村6栋406室。
法定代表人赵丹，总经理。
委托代理人殷小兵。
被告苏州新右脑文化传播有限公司，住所地江苏省常熟市书院街19号（园山居）405室。
法定代表人周红琴，执行董事。
原告深圳市超脑力信息咨询有限公司（以下简称超脑力公司）诉被告苏州新右脑文化传播有限公司（以下简称新右脑公司）侵害著作权、不正当竞争纠纷一案，本院于2015年1月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年4月2日公开开庭进行了审理，原告超脑力公司委托代理人殷小兵、被告新右脑公司法定代表人周红琴到庭参加开庭。本案现已审理终结。
原告超脑力公司诉称：原告系从事信息咨询、企业管理的公司，登记注册于2008年。原告引进台湾著名的教育专家谢华老师，在国内专业从事脑力开发和培训，得到广泛认可，已获得诸多荣誉。原告创办的金牌状元营经过连续多年的举办，已经享誉国内，相关的品牌也已注册为商标。被告新右脑公司未经原告许可，擅自将原告金牌状元营活动的照片通过微信公众号发表进行虚假宣传，并且被告公司监事曾系原告员工。原告认为，被告公司的行为在侵犯了原告的著作权的同时，又构成不正当竞争。为此，原告起诉来院，要求被告停止侵权并赔偿经济损失人民币20万元。
被告新右脑公司答辩称，微信公众号上的图片与文字系从原告网站下载，但被告并非故意使用，被告现已删除相关图片与文字；涉案图片的人员中有被告法定代表人的儿子，原告在宣传中未经许可使用他人肖像，侵犯了被告法定代表人儿子的肖像权。
原告为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据：
1、原告营业执照复印件与被告工商登记信息，证明原被告双方的主体情况。
2、照片三张、印有“超脑力国际”等字样的T恤衫两件（黄色、黑色各一件），证明被告使用涉案图片为原告在举办培训活动时的情况以及原告对涉案图片享有著作权。
3、照片五张，系微信截图打印而成，证明被告的微信公众号及使用涉案图片、文字的情况。
4、第7600154号商标注册证，证明原告于2011年将“金牌状元营”注册为商标。
5、证书8份，证明原告的知名度与影响力。
6、劳动合同、离职申请表等，证明被告公司监事蒋春秋曾系原告公司员工。
被告为证明其反驳意见，向本院提交了以下证据：
1、（2015）苏熟证民内字第545号公证书，证明原告在宣传照片中使用了被告法定代表人儿子的照片。
2、《超脑力*金牌状元营入营协议书》，证明被告法定代表人的儿子曾参与原告有偿组织的相关活动。
经庭审质证，对于原告提交的证据，被告质证后认为，对于证据1-证据4没有异议；对于证据5，对于其中关于谢华、赵丹的荣誉证书与聘书，因原告未提交原件，故不予认可；对于其他的荣誉证明无异议；对于证据6，认为劳动合同与本案不具有关联性，对其他证据无异议。对于被告提交的证据，原告质证后认为，对于证据1，与本案不具有关联性，但其中部分截图的内容与原告提交的截图照片的内容能够相互印证；对于证据2无异议。
本院对上述证据审核后认为，对于原告提交的证据，证据1-证据4，符合法律规定且被告并无异议，本院予以认定；对于证据5，因原告未能提交赵丹、谢华获得相关荣誉的原件供庭审质证，故对于该部分证据不予认定，对于该组证据中的其他证据予以认定；对于证据6，该组证据能够部分反映本案事实，与本案具有关联性，本院予以认定。对于被告提交的证据，对于证据1，其中相关的图片与涉案图片一致，能够印证本案中的相关事实，本院予以认定；对于证据2，虽然该入营协议书为复印件，但原告在庭审中对于相关的事实予以确认，故本院亦予以认定。另外，对于原被告双方提交的证据，本院将结合其与本案的关联程度对其证明力综合予以确定。
经审理查明，原告超脑力公司于2008年1月24日登记注册，企业经营范围包括企业咨询管理、经济信息咨询、企业形象策划、礼仪策划、市场营销策划、文化艺术活动策划等方面，拥有以赵丹（原告公司法定代表人）、谢华为代表的教育团队，曾开展“金牌状元营”等活动并获得部分荣誉。2011年1月7日，经国家商标局核准，原告获得第7600154号“金牌状元营”注册商标，核定使用在第41类服务上，核定使用在教育、培训、讲课、安排和组织培训班、俱乐部服务（娱乐或教育）等服务方面。
被告新右脑公司于2014年10月31日登记注册，法定代表人为周红琴，经营范围包括文化艺术交流与策划、市场营销策划、企业营销策划、市场营销策划、商务信息咨询、教育信息咨询等方面。
另查明，2014年11月27日，被告新右脑公司微信公众号获得认证。此后，被告新右脑公司利用微信公众号发布“集分享赢《最强大脑》常熟冬令营门票”宣传活动，同时使用了两张原告“超脑力金牌状元营”活动的宣传图片，并附有“新右脑教育专注于实践'科学用脑、高效学习'的理念”以及“由多位专家历经12年潜心研究与教学实践，已经成功推出全脑开发、超强记忆、创新思维、全脑思维等一系列完善的脑力开发课程，积累了丰富的培训经验，培养了一批专业的讲师和服务团队，并取得了良好的教学成果和社会反响，让更多的学习者拥有快速记忆和创新思维的能力！”等字样。上述图片与文字，均系被告对原告网站中相关宣传的引用。另外，在被告公司使用的涉案图片右下角，均标注有“金牌状元营”与“http：／／www.jpzyy.cn”字样。2015年1月21日，原告超脑力公司以被告侵犯其著作权同时构成不正当竞争为由，向本院提起诉讼。被告新右脑收悉本院送达的应诉材料后，将涉案图片与文字从微信公众号中删除。
又查明，涉案图片为原告超脑力公司员工所拍摄，其职务为讲师，并非原告超脑力公司的专业摄影人员。
再查明，蒋春秋于2014年4月26日进入原告超脑力公司工作，次日与原告签订劳动合同，并于9月26日离职。此后，蒋春秋进入被告新右脑公司工作，担任公司监事一职。
2014年8月，被告新右脑公司法定代表人周红琴的儿子曾赴深圳市参加原告举办的“金牌状元营”有偿教育培训活动。
本案的争议焦点为：1、被告公司使用原告公司宣传图片的行为是否侵犯了原告公司的图片著作权；2、被告公司的使用涉案图片等行为是否构成不正当竞争；3、若被告公司的行为构成不正当竞争，则其应当承担的民事责任如何。
一、被告使用涉案图片的行为是否侵犯了原告的著作权。
本院认为，我国著作权法意义上的作品，应当具备一定程度的创造性，其所保护的摄影作品是指借助器械在感光材料或者其他介质上记录客观物体形象的艺术作品。一张照片如要获得著作权法的保护，其不但应当具备光影、色彩、事物、场景、构图等众多元素的结合这一要件，还应当原创性地体现出摄制人员的创造性，彰显其精神劳动与智力判断。对于作品的权属，著作权法则规定，由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者；公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，其著作权一般由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内有限使用；受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定，合同未明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。另外，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，除法律另有规定的外，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
本案中，被告在其微信公众号中所使用的涉案图片是否具备创造性以及是否属于著作权法上所规定的作品，本案中暂且不予理涉。但在本院组织的证据交换与开庭审理中，原告超脑力公司一致确认该照片系由其内部工作人员所拍摄，且该工作人员在原告超脑力公司担任讲师一职，并非专业摄影人员。因此，涉案图片并非法人作品。本案审理中，原告超脑力公司仅仅提供了涉案图片发表在其公司网站上的相关记录与证明，未向本院提供证据证明拍摄人员已将涉案照片的相关的权利移转至原告享有。因此，即便该图片属于著作权法上的作品而被赋予著作权，其权利亦应当归属于摄制人员，而非原告超脑力公司。原告超脑力公司在本案中未完成对涉案照片享有除使用以外的相关权利的证明责任，应当承担由此带来的不利后果。简而言之，在现有的证据下，原告超脑力公司对涉案图片并不享有著作权，故本院对原告提出的被告使用涉案图片侵犯其著作权的主张不予支持。
二、被告使用涉案图片及文字的行为是否构成不正当竞争。
本院认为，经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德；经营者不得利用广告或者其他方法，对商品与服务的质量、制作成分、性能、提供者等作引人误解的虚假宣传。经营者以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品或服务宣传的，可以认定为反不正当竞争法所规制的引人误解的虚假宣传行为。
本案中，原被告双方在地理区域上相隔较远，在业务范围上高度近似，在组织机构上亦无关联或者其他许可使用关系，双方应坚持诚信原则来开展日常经营与宣传推广活动。但本案中，被告新右脑公司在利用其微信公众号开展业务与宣传活动中，直接使用原告超脑力公司网站的相关图片与业务介绍。一方面，涉案图片不但是原告开展教育培训活动相关情况的客观记录，更是原告推广其业务的宣传资料，在涉案图片的右下方，明确标注了原告超脑力公司组织的活动“金牌状元营”字样。另一方面，原告在涉案图片所附的相关文字，亦来自于原告网站的相关业务介绍。另外，被告新右脑公司法定代表人的直系亲属曾参与原告组织的有偿教育培训活动，被告新右脑公司监事亦为原告超脑力公司前员工，被告对于原告超脑力公司及其业务的相关情况应有一定程度的了解。因此，在原被告双方均开展教育培训活动、属于同行业竞争者的情况下，被告在其微信公众号宣传推广业务时，未经授权直接使用从原告网站下载的注有原告注册商标的图片及相关业务介绍，足以造成相关公众的误认，误以为原被告双方之间存在品牌授权、关联关系或者其他业务合作。因此，被告的上述行为，应认定为引人误解的虚假宣传行为，构成不正当竞争，侵害了原告正常的商业利益。
三、被告应承担的民事责任如何。
本院认为，经营者实施不正当竞争行为，给被侵害的经营者造成损害的，应承担损害赔偿责任。确定反不正当竞争法第九条等规定的不正当竞争行为的损害赔偿额时，可以参照确定侵犯注册商标专用权的损害赔偿额的方法进行。据此，本院依据被告侵权行为的具体方式与影响范围、持续时间、原告企业的影响力等因素综合确定赔偿金额。
另外，鉴于原告提起诉讼后，被告公司已删除微信公众号平台上涉案的图片与文字介绍，本案所涉及的不正当竞争行为已经结束，故本院对于原告公司要求被告停止侵权的诉讼请求不予支持。对于被告提出的原告利用涉案图片推广宣传的行为侵犯了其法定代表人直系亲属肖像权的主张，因本案被告为企业法人，并非自然人，无论肖像权的主张成立与否，与本案被告均不具有直接利害关系，并且与本案亦不属同一法律关系，故本院在本案中对该主张不予理涉。
综上，被告新右脑公司在微信公众号推广宣传中使用涉案图片与文字的行为构成不正当竞争，应承担相应的民事赔偿责任。
据此，依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条第一款、《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第八条第一款第三项、第三款、第十七条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告苏州新右脑文化传播有限公司赔偿原告深圳市超脑力信息咨询有限公司经济损失人民币15000元，此款于本判决生效后十日内支付。
（如采用转帐方式支付，请汇入原告指定账户；或者汇入常熟市人民法院账户，账号：73×××17，开户行：中信银行常熟东南经济开发区支行。）
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告深圳市超脑力信息咨询有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费人民币4300元，由被告苏州新右脑文化传播有限公司负担（被告负担的诉讼费用，由被告于本判决生效后十日内直接支付原告。原告预交的诉讼费用，本院不再退还）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：10×××99。
审 判 长 陆金保
审 判 员 李 军
人民陪审员 瞿元栋
二〇一五年四月二日
书 记 员 周 莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国反不正当竞争法》
第九条经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。
……
《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》
第八条经营者具有下列行为之一，足以造成相关公众误解的，可以认定为反不正当竞争法第九条第一款规定的引人误解的虚假宣传行为：
（一）对商品作片面的宣传或者对比的；
（二）将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的；
（三）以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的。
以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相关公众误解的，不属于引人误解的虚假宣传行为。
人民法院应当根据日常生活经验、相关公众一般注意力、发生误解的事实和被宣传对象的实际情况等因素，对引人误解的虚假宣传行为进行认定。
第十七条确定反不正当竞争法第十条规定的侵犯商业秘密行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯专利权的损害赔偿额的方法进行；确定反不正当竞争法第五条、第九条、第十四条规定的不正当竞争行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯注册商标专用权的损害赔偿额的方法进行。
……
《中华人民共和国商标法》
第六十三条侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。
……
权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。