重庆市永川区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0118民初6140号
原告叶玉德，男，1964年1月14日生，汉族，住重庆市永川区。
原告严富平，男，1963年2月28日生，汉族，住重庆市铜梁县。
委托代理人皮运汤，重庆新源律师事务所律师。
被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司，住所地重庆市永川区汇龙东二路118号附1#，统一社会信用代码91500118208303166H。
法定代表人王武亮，总经理。
委托代理人李世奇，重庆昌源律师事务所律师。
被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区南湖北路西四巷252号博洋.尚品小区1栋2单元9层902号。
负责人张辉。
被告邱明中，男，1963年7月11日生，汉族，住重庆市永川区。
委托代理人阳利，重庆市永川区三教法律服务所法律工作者。
原告叶玉德、严富平与被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司（以下简称朝玺公司）、重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司（以下简称朝玺新疆分公司）、邱明中建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月29日立案受理后，依法适用普通程序，由代理审判员郑双担任审判长，与人民陪审员蒋平、蒋文长组成合议庭于2016年10月13日公开开庭进行了审理。原告叶玉德、严富平的委托代理人皮运汤，被告朝玺公司的委托代理人李世奇、朝玺分公司的负责人张辉、邱明中的委托代理人阳利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告叶玉德、严富平诉称，二原告为口头合伙人。2014年12月20日，原告叶玉德（乙方）与被告朝玺新疆分公司（甲方）签订了《劳务承包协议》，约定由乙方承包甲方承建的新疆西域国际农产品交易中心的主体工程的劳务，乙方在签订合同时向甲方支付履约定金40万元，作为本协议生效的条件之一，2015年5月1日前不能进场施工，甲方向乙方退还履约定金并承担占用资金自打款之日起按月息3%计息及承担相关发生的费用。邱明中为朝玺新疆分公司履行合同提供了个人保证担保。合同签订后，原告严富平依约于2014年12月23日向被告朝玺新疆分公司支付了40万元。其于2015年初带领劳务施工人员到了工地等待施工，但超过2015年5月1日，被告朝玺新疆分公司仍未能满足施工条件，致使其不能进场施工。其多次要求被告朝玺新疆分公司退还履约定金及其资金占用利息，并支付待工损失。直至2015年7月29日，被告朝玺分公司才答应支付待工损失，履约保证金按50万元（其中含已交履约定金40万元，被告朝玺新疆分公司同意支付其利息10万元，一并转为保证金）于2015年8月23日前支付，并出具欠条。后被告朝玺新疆分公司仅支付了待工损失，其同意支付的50万元保证金至今未予支付。被告朝玺新疆分公司是被告朝玺公司的分支机构，其债务应由朝玺公司承担，朝玺新疆分公司承担连带清偿责任。被告邱明中作为保证人，应当对朝玺新疆分公司、朝玺公司的债务承担连带清偿责任，故起诉要求被告朝玺新疆分公司、朝玺公司共同支付其保证金40万元及利息（以40万元为本金从2015年7月30日起按照月利率3%计算至付清之日止），由被告邱明中对被告朝玺新疆分公司、朝玺公司应承担的责任承担连带清偿责任。
被告朝玺新疆分公司辩称，其与原告叶玉德签订《劳务承包协议》属实，后工程一直未实施，2015年其向原告严富平出具了50万元的欠条，承诺退还工程保证金50万元，其中10万元是资金利息，2015年9月16日，其通过建行转账返还严富平10万元保证金，2015年9月25日，以现金方式返还严富平10万元保证金，至今还差30万元没有支付,且利息应当从2015年8月24日开始计算。
被告朝玺公司辩称，《劳务承包协议》及收据上的朝玺新疆分公司的印章和财务章均是张辉个人私自刻印的，协议是邱明中与原告叶玉德签订的，加盖的印章是伪造的，款项是张辉个人收取的，其亦未授权张辉及分公司收取该款项，因此该款项与其公司无关；张辉因伪造印章涉嫌刑事犯罪已被公安机关立案，本案应当中止审理；该款项应当由张辉及邱明中承担责任。综上，要求驳回二原告对其的诉讼请求。
被告邱明中辩称，其系代表公司签订协议，应当由公司承担责任，其个人不应当承担责任，要求驳回原告的各项诉讼请求。
经审理查明，2014年12月20日，原告叶玉德（乙方）与被告朝玺新疆分公司（甲方）签订《劳务承包协议》，约定乙方承包新疆西域国际农产品交易中心工程的主体工程的劳务部分，协议签订之后乙方须向甲方交纳本工程履约定金肆拾万元。作为本协议生效条件之一。2015年5月1日前乙方不能进场，甲方向乙方退还乙方履约定金40万元，并承担占有资金自打款之日起按月息3%计息及承担相关发生的费用。乙方进场后与甲方签订正式协议，肆拾万元履约定金无息转为保证金。工程施工至正负零时甲方退还乙方50%保证金，主体工程封顶甲方退还乙方100%保证金。本协议自双方签字并交纳履约定金后生效。甲方落款处有被告邱明中签字以及被告朝玺新疆分公司的印章，乙方落款处有原告叶玉德签字，担保人处有邱明中签字，并手写写明“本次协议各条款约定由邱明中个人担保乙方履约实施”。2014年12月23日，原告严富平向被告朝玺新疆分公司的公司账户转账支付40万元保证金，被告朝玺新疆分公司向原告严富平出具了加盖其财务专用章的收据。2015年7月29日，被告朝玺新疆分公司出具欠条，载明“今欠到严富平工程保证金伍拾万元整，本人及公司承诺必须在8月23日前支付清。付款后留付款银行票据，以前所有收据及欠条作废”，该欠条中欠款人处有朝玺新疆分公司的印章及张辉个人签名、捺印。2015年9月16日，被告朝玺新疆分公司负责人张辉向原告严富平转账10万元。庭审中，二原告认为该笔转账是退还的利息，被告朝玺新疆分公司负责人张辉认为该笔转账是退还的保证金，被告朝玺公司及邱明中不清楚该笔金额的性质。二原告及被告朝玺新疆分公司还共同确认张辉在2015年9月16日之后向原告严富平又支付了10万元现金，但没有出具相应的收条，二原告认为该笔款项与本案无关，系合同约定的待工损失；被告朝玺新疆分公司认为该笔款项仍然是退还的保证金，因此至今只欠原告保证金20万元，且利息应从2015年8月24日起计算。被告朝玺公司及邱明中认为原告严富平支付的款项没有合同依据，利息应从2015年8月24日起按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算。被告朝玺新疆分公司负责人张辉对二原告为口头合伙关系无异议。
审理中，被告朝玺公司举示了一份案外人邓儒会举报张辉等人涉嫌伪造公司印章的案件立案情况通知书原件，载明重庆市永川区公安局于2016年1月26日对张辉等人涉嫌伪造公司印章案已作出立案决定，以及公安部国内安全保卫局乌鲁木齐文检技术中心刑事科学技术鉴定所文检检验鉴定书复印件，鉴定检材为2014年5月19日的证明中加盖的朝玺公司的印章，证明的内容为“今有我重庆朝玺建筑工程有限责任公司，同意重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司，刻制公章、财务章及分公司法人私章。落款处加盖有朝玺公司印章”，拟证明被告朝玺新疆分公司所使用的分公司印章及财务专用章的刻制申请中其朝玺公司的印章是伪造的，不是其公司的真实意思表示，没有得到朝玺公司的授权，故其不应当承担本案责任，系张辉的个人行为，张辉本人也涉嫌伪造印章，公安局已经立案侦查，本案应当中止审理，本案责任应当由张辉和邱明中个人承担。原告叶玉德、严富平对该案件立案情况通知无异议，但认为与本案无关，对鉴定书复印件的真实性不予认可，且即使真实，该鉴定书亦与本案无关，且被告朝玺新疆分公司的合同专用章和财务专用章是真实的。
上述事实，有双方当事人的陈述、劳务承包协议、收据、欠条等证据在卷佐证，经庭审质证，可以作为认定案件的事实依据。
本院认为，原告叶玉德、严富平自述其系口头合伙关系，被告朝玺新疆分公司对此亦无异议，本院对二原告自述其系合伙关系的陈述予以采信。现本案的主要争议焦点在于一、被告朝玺公司是否承担本案责任；二、已退还原告叶玉德、严富平保证金的具体金额和利息如何计算；三、被告邱明中如何承担责任。对此本院分别评判如下：
一、被告朝玺公司是否承担本案责任
被告朝玺公司辩称朝玺新疆分公司的印章和财务章均是张辉个人私自刻印的，款项是张辉个人收取的，其亦未授权张辉及分公司收取该款项，该款项与其无关，且本案应当中止审理，但从原告叶玉德与被告朝玺新疆分公司签订的《劳务承包协议》中加盖有被告朝玺新疆分公司的印章、原告严富平向被告朝玺新疆分公司的公司账户转入保证金以及被告朝玺新疆分公司出具的收据中加盖其财务专用章的事实看，即使被告朝玺公司陈述被告朝玺新疆分公司的合同专用章及财务专用章的刻制未得到其授权，系朝玺新疆分公司负责人张辉利用虚假的朝玺公司申请刻制，也只能归责于其内部管理问题，而对于二原告而言，张辉利用被告朝玺新疆分公司印章签订合同、收取保证金并出具欠条的行为已经构成表见代理，二原告有理由相信，张辉行为并非个人行为而系职务行为，因此被告朝玺新疆分公司应当承担本案责任。同时，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，被告朝玺公司辩称其不承担本案责任的理由不成立，本院不予采纳，本案亦无须中止审理。
二、已退还原告叶玉德、严富平保证金的具体金额和利息如何计算
根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，原告叶玉德与被告朝玺新疆分公司签订的《劳务承包协议》，因原告叶玉德没有相应的承包资质，故该《劳务承包协议》应属无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。因此，被告朝玺新疆分公司应当退还收取的原告叶玉德、严富平的履约定金。
2015年7月29日，被告朝玺新疆分公司向原告严富平出具的欠条系二原告与被告朝玺新疆分公司对于先前已支付的履约定金以及利息损失和还款时间重新达成的协议，系双方真实意思表示，合法有效，本院予以确认。从该欠条可以推断，被告新疆朝玺分公司最迟应于2015年8月23日前付款。原告叶玉德、严富平陈述被告朝玺新疆分公司负责人张辉退还的20万元，分别系退还的欠条中的利息和待工损失，而被告朝玺新疆分公司辩称其退还的20万元均是向原告叶玉德、严富平退还的保证金，但双方均未无其他证据予以佐证，根据举证归责，二原告作为收款人，其对付款一方陈述的付款性质有异议时，应当由收款一方举证，故本院认定被告朝玺新疆分公司退还二原告的20万元为保证金，对被告朝玺新疆分公司辩称理由予以采信。因此，综上所述，被告朝玺新疆分公司至今还应退还原告叶玉德、严富平保证金20万元及利息10万元共计30万元。关于资金占用利息损失，因双方签订的《劳务承包协议》中利息的约定亦属无效，故原告要求被告朝玺新疆分公司按照月利率3%支付利息的请求，无法律依据，本院不予支持。但从欠条可以载明内容看，被告新疆朝玺分公司最迟应于2015年8月23日前支付剩余的30万元，同时，被告朝玺公司及朝玺新疆分公司亦认为该逾期付款利息应从2015年8月24日其按照中国人民规定的同期同类贷款利率计算，故本院按照该计算方式主张原告的逾期付款利息。
三、被告邱明中如何承担责任
因原告叶玉德与被告朝玺新疆分公司签订的《劳务承包协议》无效，故被告邱明中应承担的担保责任的条款亦属无效。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法若干问题的解释>》第八条之规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3。本案中，被告邱明中明知合同的承包方即原告叶玉德没有承包资质，仍然为被告朝玺新疆分公司担保，因此，被告邱明中作为担保人，存在过错，其应当承担民事责任。
据此，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第二条、第四十九条、第五十七条、第五十八，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法若干问题的解释>》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司、重庆朝玺建筑工程有限责任公司于本判决生效后5日内向原告叶玉德、严富平支付30万元及利息（以30万元为本金从2015年8月24日起按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至付清之日为止）；
二、被告邱明中在被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司、重庆朝玺建筑工程有限责任公司不能清偿的上述判决债务的1/3范围内对原告叶玉德、严富平承担补充赔偿责任；
三、驳回原告叶玉德、严富平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10450元，由被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司、重庆朝玺建筑工程有限责任公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 郑 双
人民陪审员 蒋文长
人民陪审员 蒋 平
二〇一六年十二月九日
书 记 员 徐 静