甘肃省卓尼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘3022刑初11号
公诉机关卓尼县人民检察院。
被告人马某1，男，回族，1976年1月20日出生，小学文化，农民。2015年6月24日因涉嫌贩卖毒品罪被卓尼县公安局刑事拘留，同年7月31日被依法逮捕。
辩护人马启林，男，甘肃省康乐县法律援助中心律师。
被告人某2，男，东乡族，1968年12月7日出生，小学文化，农民。2014年5月23日因贩卖毒品罪被康乐县人民法院判处拘役五个月。2015年6月24日因涉嫌贩卖毒品罪被卓尼县公安局刑事拘留，同年7月31日被依法逮捕。
辩护人杨生海，男，甘肃省康乐县法律援助中心律师。
被告人某3，男，东乡族，1985年6月6日出生，小学文化，农民。2015年6月24日因涉嫌运输毒品罪被卓尼县公安局刑事拘留，同年7月31日被依法逮捕。
卓尼县人民检察院以卓检诉刑诉【2016】11号起诉书指控被告人某1、马某2犯贩卖毒品罪、马某3犯运输毒品罪，于2016年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年8月4日公开开庭审理了本案，卓尼县人民检察院指派检察员李建栋、欧国梅出庭支持公诉。被告人某1、马某2、马某3及其辩护人马启林、杨生海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
卓尼县人民检察院指控，2015年6月23日下午，被告人马某1、马某2乘坐被告人马某3驾驶的白色捷达轿车到康乐县煤炭公司门前，与事先约好的驾驶的黑色吉利轿车的被告人马某3碰面后，被告人马某1将一包卫生纸包裹的毒品海洛因交给被告人马某2，由被告人马某2转交给被告人马某3，被告人马某3拿到毒品海洛因后将毒品藏匿在副驾驶座垫下。随后，被告人马某2乘坐由被告人马某1驾驶的白色捷达轿车从康乐县出发，被告人马某3驾驶自己的黑色吉利轿车携带毒品海洛因跟随其后。当日晚20时许，被告人马某1驾车行驶至临潭县羊沙乡附近停车吸食毒品后又继续向新城镇方向行驶，行至卓尼县申藏乡大族村北侧约3公里处时，被卓尼县公安局民警抓获。经甘肃省公安厅物证鉴定中心鉴定，被告人马某3驾驶的车内发现71.5克（甘肃省公安厅物证鉴定中心称量净重68.9克）疑似毒品可疑物中检出海洛因成分，被告人马某1驾驶的车内发现0.7克（甘肃省公安厅物证鉴定中心称量净重0.05克）疑似毒品可疑物中检测出海洛因成分。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有：1、物证：作案车辆两辆；2、书证：接处警工作登记表、受案登记表、立案决定书、抓捕经过、卓尼县公安局工作说明、中国移动通信通话单、扣押物品清单；3、证人证言：证人杨某、特情09号证言；4、被告人马某1、马某2、马某3供述与辩解；5、鉴定意见：甘肃省公安厅物证鉴定中心检验鉴定意见书；6、称量笔录及照片；7、辨认笔录及照片；8、搜查笔录及视频资料；9、电子数据：电子检查光盘两张。公诉机关认为被告人马某1、马某2贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，构成贩卖毒品罪，并建议将二被告人判处有期徒刑十三年至十五年，并处罚金。被告人马某3构成运输毒品罪，建议判处有期徒刑十年至十二年，并处罚金。
三被告人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议，请求法庭从轻处罚。
辩护人马启林的辩护意见1、对起诉书中认定的毒品系马某1持有，并由马某1将毒品转交马某2，再由马某2转交马某3，对毒品来源、进货渠道系由马某1所实施，对此辩护人认为与事实不符，被告人马某1是以贩卖毒品为幌子，仅是实施了联系买家以抢劫金矿老板钱财为目的，在本案中并没有组织策划，仅仅起到了贩卖毒品的辅助作用。2、本案中的大众捷达轿车不能认定为运输毒品的工具，应返还给被告人家属。辩护人杨生海的辩护意见是1、本案中被告人马某2在该犯罪中起次要辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。2、被告人认罪态度好，主观恶性不大，具有坦白情节，属于犯罪未遂，建议法庭从轻处罚。另二辩护人共同的辩护意见是此毒品尚未流入社会当中，社会危害性不大；被告人犯意的形成是基于警方的侦查诱惑而实施的。
经审理查明，2015年6月23日下午，被告人马某1与马某2驾驶马某1的白色捷达轿车到康乐县煤炭公司门前，与事先约好的驾驶黑色吉利轿车的被告人马某3碰面后，由被告人马某2将一包卫生纸包裹的毒品海洛因交给被告人马某3，将其毒品藏匿在马某3驾驶的黑色吉利轿车副驾驶座垫下。随后，被告人马某2乘坐被告人马某1驾驶的白色捷达轿车从康乐县出发，被告人马某3驾驶自己的黑色吉利轿车携带毒品海洛因跟随其后。当日晚20时许，被告人马某1驾车行驶至途中停车吸食毒品后又继续向临潭县新城镇方向行驶，当行至卓尼县申藏乡大族村北侧约3公里处时，被卓尼县公安局民警抓获。经甘肃省公安厅物证鉴定中心鉴定，被告人马某3驾驶的车内发现71.5克（甘肃省公安厅物证鉴定中心称量净重68.9克）疑似毒品可疑物中检出海洛因成分，被告人马某1驾驶的车内发现0.7克（甘肃省公安厅物证鉴定中心称量净重0.05克）疑似毒品可疑物中检出海洛因成分。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、接处警工作登记表、受案登记表、立案决定书，证明案件的来源及立案受理的过程。
2、户籍证明，证明被告人马某1、马某2、马某3已达到完全刑事责任年龄人。
3、抓获经过、卓尼县公安局工作说明，证明公安机关根据特情提供的线索破获本案，抓获三被告人到案的事实。
4、移动通信通话单，证明2015年6月22日马某1、马某2及其他人的通话记录。
5、扣押笔录、扣押物品清单，证明将被告人马某1、马某3的白色轿车一辆、黑色轿车一辆、两辆车的行驶证予以扣押。并从被告人马某1驾驶的白色轿车上搜出0.7克疑似毒品可疑物。从被告人马某3驾驶的黑色轿车上搜出71.5克疑似毒品可疑物。
6、甘肃省康乐县人民法院（2014）康法刑初字第31号刑事判决书，证明被告人马某2犯贩卖毒品罪被判刑。
（二）证人证言
1、证人杨某证言，证明她与马某1是夫妻关系，大概在2015年农历六、七月份的一天下午15时左右，马某1带一个康乐的朋友来到家里，之后收拾衣服又离家出走的事实。
2、特情09号证言，证明他与马某1电话联系并确认马某1贩卖毒品，且一直联系马某1掌握他的行踪，使公安机关抓获的事实。
（三）被告人供述与辩解
1、被告人马某1供述，证明有朋友电话联系马某1，称四川金矿老板需要50至100克毒品海洛因，并约定时间与交易地点。被告人马某1、马某2于2015年6月23日驾驶马某3白色捷达轿车与马某2事先联系帮忙的马某3在临夏州康乐县煤炭公司门口碰面后，将毒品海洛因放在马某3黑色轿车内，三人从康乐出发运往临潭新城镇准备交易，在次运往途中马某1吸食毒品海洛因以及被抓获的过程并辩解去临潭新城镇抢劫，不是贩卖毒品，毒品海洛因来源于马某2。
2、被告人马某2供述，证明被告人马某1联系他贩卖毒品，并让他再找一个人同去。被告人马某2联系到被告人马某3一同前往。期间马某1与马某2一同到马某1家拿了一块用卫生纸包裹的疑似毒品。2015年6月23日三人约定在康乐县煤炭公司门口碰面后，马某1指示马某2将一包用卫生纸包裹的毒品交给马某3携带，三人从康乐县出发运往临潭新城镇准备交易，在次运往途中被告人马某1吸食毒品海洛因及被公安机关抓获的过程并辩解毒品海洛因来源于马某1。
3、被告人马某3供述，证明2015年6月23日被告人马某2电话联系马某3，在康乐县煤炭公司附近碰面后，马某2从自己乘坐的白色轿车上下来坐到黑色吉利轿车上，告诉马某3将用卫生纸包裹的70克毒品运至临潭县新城镇交易后分得2000元以及将毒品放到马某3驾驶的黑色吉利远景轿车的副驾驶位置的坐垫下面。之后，运往临潭新城镇准备交易的过程。
（四）鉴定意见：甘肃省公安厅物证鉴定中心检验鉴定意见书，证明检材：1号检材系外用卫生纸、内用黑色和白色塑料包裹的白色粉块状物壹包，净重68.9克；2号检材系锡纸包装的白色块状物壹包，净重0.05克；3号检材系锡纸包装的褐色粉状物壹包，净重0.08克；4号检材系锡纸包装的褐色粉状物壹包，净重0.06克；5号检材系蓝色胶囊包装的褐色粉状物壹粒，净重0.15克。经鉴定，1号、2号检材中均检出海洛因成分；3号、4号、5号检材中均未检出海洛因、甲基苯丙胺及氯胺酮成分。
（五）称量笔录及照片，证明从被告人马某3的黑色轿车上搜查出白色可疑物，经称量重量为71.5克（含包裹白色可疑物的白色塑料袋）。
（六）辨认笔录及照片，证明三被告人互相辨认以及辨认毒品海洛因与各自所驾驶车辆的过程。
（七）搜查笔录及扣押清单，证明从被告人马某1驾驶的白色捷达车内搜查出居民身份证3张、假驾驶证一本、农行卡一张、刀具3把、白色苹果5、黑色华为触屏手机各一部、黄色粉末2包、蓝色胶囊1板9粒、遮挡车牌号贴牌5个、开锁工具1套、0.7克白色疑似毒品可疑物（银色锡纸包裹）。
（八）电子数据检查笔录及光盘，证明2015年12月25日，对苹果5手机、华为手机进行电子检查获取马某1、马某2与他人的通话记录。
（九）物证：作案工具车辆两辆；手机五部（白色苹果5、黑色华为、黑色三星、黑色kumai、白色vivo触屏手机各一部）。
上述事实的证据经法庭质证、认证，证据客观、真实，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人马某1、马某2无视国法，违反国家对毒品的管制法规，明知是毒品海洛因而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。二被告贩卖毒品数量大，情节严重，且被告人马某2属毒品再犯，应从重处罚。被告人马某3明知毒品且帮助运输，其行为已构成运输毒品罪。卓尼县人民检察院指控的罪名成立，应予支持。被告人马某1辩护人认为本案中的大众捷达轿车不能作为贩卖毒品的运输工具以及对毒品来源、进货渠道是由被告人马某1持有的，并在本案中没有组织策划作用，仅仅起到了贩卖毒品辅助作用的辩护意见无证据加以印证，故本院不予采信。被告人马某2辩护人认为马某2在该犯罪中起次要辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚的辩护意见不符合法律规定，本院不予支持。但辩称属于犯罪未遂且归案后认罪、悔罪态度好，建议法庭从轻处罚的辩护意见成立，予以采信。二辩护人提出本案中毒品未流入社会，对社会危害性不大以及对被告人犯意形成是基于警方的侦查诱惑而实施的辩护意见予以支持。鉴于三被告实施的该毒品尚未进行交易时被公安民警抓获，未实际完成交易和流入社会，也未造成危害后果，应当认定为犯罪未遂，可比照既遂犯从轻、减轻处罚。同时参照《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》关于特情引诱破获的毒品犯罪案件依法从轻处罚。综合考虑本案事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十三条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人马某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金3000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月24日起至2025年6月23日止）。
二、被告人马某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金3000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月24日起至2026年6月23日止）。
三、被告人马某3犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金2000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月24日起至2024年6月23日止）。
四、作案工具车辆两辆、手机五部依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书次日起十日内，通过本院或直接向甘南州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 包 瑜
审判员 杨红琴
审判员 董慧敏
二〇一六年八月十七日
书记员 向学峰