广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑终字第43号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孔二霞，女，1967年10月10日出生于河南省西华县，汉族，小学文化，户籍地珠海市香洲区。因本案于2012年10月20日被羁押，同年11月20日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
辩护人许国成，广东秉德律师事务所律师。
辩护人赵力，广东恒益律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄诗华（曾用名黄思华），男，1983年6月4日出生于广西壮族自治区昭平县，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区昭平县。因本案于2012年10月15日被羁押，同年11月20日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人孔静，广东华大律师事务所律师。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人孔二霞、黄诗华犯非法经营罪、贩卖淫秽物品牟利罪一案，于2013年11月22日作出（2013）珠香法刑初字第220号刑事判决。原审被告人孔二霞、黄诗华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人孔二霞、黄诗华并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，自2012年4月起，被告人孔二霞在本市香洲区东风路瀚高电脑城二楼230商铺，经营贩卖非法音像制品及淫秽光碟，其中被告人黄诗华受雇在上述店铺内工作，主要负责光碟的防损防盗。
同年10月15日16时许，珠海市工商行政管理局经济检查支队在上述商铺检查时，当场扣押淫秽光碟共6768张及非法音像制品共3773张。同日，被告人黄诗华被公安机关抓获；同月20日，被告人孔二霞被公安机关抓获。
上述事实，有经原审庭审举证、质证等程序查实的被告人孔二霞、黄诗华的供述及辨认笔录，证人周某亮、袁某刚的证言，处警经过，抓获经过，情况说明，扣押发还物品清单、工商部门移交处理涉嫌犯罪案件的函及查处经过，送货单、收据及付款凭证，户籍资料，租赁合同，企业登记资料，雇佣合同，现场及物证照片，珠海市公安局朝阳派出所出具的补充侦查的情况说明，淫秽物品审查鉴定书，出版物审查鉴定书等证据予以证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人孔二霞、黄诗华以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为均已构成贩卖淫秽物品牟利罪；被告人孔二霞、黄诗华以营利为目的，未经著作权人许可，发行其录像作品，情节特别严重，其行为均已构成侵犯著作权罪。被告人孔二霞、黄诗华犯罪未遂，可以减轻处罚。被告人黄诗华在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人孔二霞归案后如实供述贩卖非法音像制品的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人孔二霞、黄诗华犯数罪，应当数罪并罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二百一十七条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人孔二霞犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六万元；犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币十一万元。二、被告人黄诗华犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。三、扣押在案的淫秽光碟共6768张及非法音像制品共3773张，予以没收。
针对以上判决，上诉人孔二霞提出上诉称，1.其有贩卖淫秽光碟的行为，但数量与原判决认定的不同；珠海市公安局香洲分局不具备鉴定淫秽光碟的资质，同时该单位作为侦查机关，应执行回避的相关规定；2.经鉴定，查获的3773张音像制品属非法音像制品，根据《著作权法》第2、5、21条的规定，非法音像制品并非都侵犯著作权，也有非法音像制品不侵犯著作权的例外情形，如光碟内容为时事新闻、著作权已过保护期等，故不能简单认定其销售非法音像制品的行为构成侵犯著作权罪；3.法律规定贩卖淫秽物品牟利罪、侵犯著作权罪的罚金均以违法所得或者非法经营数额作为依据，本案既已认定犯罪未遂，便没有违法所得和非法经营数额，在此情况下原判对其处以高额罚金缺乏依据。请求本院查明事实，依法改判。
辩护人许国成提出：1.公安机关对光碟数量没有当场查点清楚，违反了刑事诉讼法的相关规定，属于违法取证，据此取得的证据应作为非法证据予以排除；2.案发当天在瀚高电脑城同一楼层还查获了另一涉嫌贩卖淫秽光碟和盗版光碟的商铺，办案机关对两家商铺查获的光碟没有区分及独立封存，存在混同的可能。综合以上两点，本案证据不足，应改判上诉人孔二霞无罪。同时，原判决既然认定本案系犯罪未遂，且上诉人孔二霞认罪态度较好，就应对其处以较轻的刑罚，但原判决仍量刑过重。
辩护人赵力除提出上述意见外，还提出上诉人孔二霞不存在出售非法录像制品的行为，不符合侵犯著作权罪的构成要件，理由在于侵犯著作权罪的发行行为包括出售、赠与、推销侵权产品的行为，但本案没有证据证实上诉人有出售侵权产品的行为，因为店铺没有任何销售记录，送货单也只能证明有购入行为，无法证明有出售行为，故上诉人孔二霞不构成侵犯著作权罪。
上诉人黄诗华提出上诉称：1.其与孔二霞并无雇佣关系，而是受雇于孔二霞的丈夫周某亮，在230商铺亚特家具公司工作，2012年8月份开始其才应孔二霞的安排，在空闲时到孔二霞的碟铺帮忙看铺，主要是防损防盗，孔二霞并未支付其额外报酬；2.其只是打工的，对所贩卖的光碟是否侵犯著作权无法进行审查，故不构成侵犯著作权罪；3.现场查获的光碟是孔二霞从2012年4月开店至今所经营数量的总和，其只参与了2012年8月至10月15日这一段时间，不应对所有数量负责。请求本院查明事实，依法改判。
上诉人黄诗华的辩护人提出：1.上诉人黄诗华纯粹是帮忙照看店铺，不具有牟利目的，且现有证据不能证实其受孔二霞的雇请，故认定其犯贩卖淫秽物品牟利罪的事实不清；2.上诉人黄诗华作为帮忙者，如果认定其构成犯罪的话也仅对其参与的部分负责，而非对全部涉案光碟负责；3.非法音像制品与侵权音像制品不同，鉴定机构没有予以区分，全部认定为非法音像制品，原判决未作进一步审查将其简单等同于侵权音像制品不当；4.涉案非法音像制品不是本案二上诉人复制发行的，而是他人已经复制的非法音像制品，而上诉人只是从制作者处低价购进后再予销售，应构成销售侵权复制品罪而非侵犯著作权罪；5.原判决未充分体现上诉人黄诗华的从犯和犯罪未遂情节，量刑过重。请求依法改判。
本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实予以确认，认定该案事实的证据具体如下：
一、书证
1.珠海市工商行政管理局经济检查支队出具的《2012年10月15日瀚高广场230号光碟案件查处经过》，证实2012年10月15日该局执法人员对位于珠海市瀚高广场230商铺进行检查，发现该商铺侧面有一暗间，内有大量供销售的光碟，涉嫌为非法音像制品、淫秽光碟。现场有销售人员二人，一人为黄诗华，另一销售人员在检查过程中逃离现场。由于涉嫌构成犯罪，该局于现场将案件移交公安机关处理。
2.珠海市工商局经济检查支队出具的《关于移交处理涉嫌犯罪案件的函》，证实该局在对珠海市瀚高广场230商铺进行检查后，将案件以及涉嫌盗版复制光碟3773张、涉嫌淫秽光碟6790张（数字有改动痕迹，从5994改为6790）移交给珠海市公安局朝阳派出所处理。
3.《珠海市公安局香洲分局扣押物品、文件清单》两份，证实公安机关扣押疑似黄色淫秽光碟6790张（数字有修改痕迹，从6768张修改为6790张），外用彩色蛇皮袋装，该清单由物品持有人黄诗华签字确认，落款时间2012年10月15日；扣押故事片光碟3773张，该清单由物品持有人黄诗华签字确认，落款时间2012年10月15日。
4.珠海市公安局朝阳派出所出具的《处警经过》、《抓获经过》，证实被告人黄诗华于案发当天被移交公安机关处理，被告人孔二霞于2012年10月20日在位于香洲区沿河东路的家中被抓获归案。
5.珠海市公安局香洲分局2012年10月28日出具的珠香公鉴字（2012）008号淫秽物品审查鉴定书，证实经审验，黄诗华持有的6790张光碟中有6768张是宣传色情、男女性交淫乱行为内容，根据相关规定，该6768张属于淫秽物品。
6.珠海市文体旅游局（版权局）2012年10月25日出具的珠新出版权鉴字（2012）16号出版物审查鉴定书，证实送审的3773张光盘未能提供国家批准引进的入境合法手续或者未能提供合法的出版手续，经鉴定属非法音像制品。
7.送货单、托运单、转账回单等共21张，证实被告人孔二霞通过物流公司收货的情况，以及孔二霞向“洪丽娜”帐户转账的情况。由被告人孔二霞辨认后签名确认。
8.瀚高广场商铺租赁合同，证实周某亮自2011年3月承租瀚高广场230商铺的情况。
9.珠海市公安局朝阳派出所出具的《关于被告人孔二霞、黄诗华贩卖淫秽物品牟利、非法经营一案补充侦查函的情况说明》，证实：（1）230铺位与231铺位实为同一间，后者是在前者中间隔开的小房间，嫌疑人自述为231铺位。工商移交的230铺位的光碟是存放在仓库，随后移交香洲分局治安大队和文化局进行鉴定，淫秽光碟已经移交分局治安大队，盗版光碟存放在派出所仓库；2.工商部门在查处本案淫秽光碟时，是当场清点，独立存放、制作扣押清单然后移交到派出所处理，其中有将空盒与光碟重复计算的情况，以至最后鉴定的数量与工商部门移交的有出入；3.关于工商部门出具的《关于移交处理涉嫌犯罪案件的函》中对淫秽光碟数量改动的原因，是因为工商部门在清点光碟数量的时候没有减除空盒情况和一盒里有多张的情况，后经派出所再次清点的时候发现光碟数量有误而更改，最终数量以鉴定结果为准。
10.被告人孔二霞、黄诗华的户籍资料，证实二人身份信息。
二、证人证言
1.证人周某亮（被告人孔二霞的丈夫）的证言，其共有三次笔录，内容前后不一，在2012年10月20日的笔录中陈述瀚高电脑城230商铺由其租赁，经营办公家具，2012年4月份其将该商铺的一角用木板隔开分租给一唐姓男子，该男子自称经营办公耗材，其妻子孔二霞在该唐性男子商铺工作，该商铺还有一名员工黄诗华。在12月17日的笔录中陈述黄诗华是其2012年4月招聘到其办公家具公司上班的，一般都在外面负责家具安装，比较少在店里；是孔二霞将店铺隔开一小间用于出租的，具体租给谁不清楚，听说是澳门老板；其不清楚孔二霞卖盗版光碟和淫秽光碟的事情。在2013年1月16日的笔录中陈述其雇请黄诗华时没有签订劳动合同。
2.证人袁某刚（瀚高电脑城保安主任）的证言，证实230铺位里面隔开了一个小房间，大部分时间都锁门，门外贴满广告纸，其巡逻发现进出小房间的是230店铺老板周某亮的妻子孔二霞，其看到过孔二霞在卖碟，她还请了一个工人，一般都是孔二霞在外面揽客，然后叫小房子里的工人开门进去，客人出来孔二霞就负责收钱。孔二霞在小房间里卖碟有两三年了。
通过照片辨认出贩卖光碟的铺位，并辨认出孔二霞就是卖光碟的老板。
三、被告人供述与辩解
1.被告人孔二霞的供述与辩解。其供述230商铺是其丈夫承租用于经营办公设备，其从中隔出231商铺租给了吴老板，吴老板是澳门人，租下来该商铺用于销售光碟，包括故事碟和色情碟，其从2012年6月开始在该商铺工作，月工资1200元，黄诗华2012年7月开始在商铺工作，是其帮吴老板招聘进来的，月工资800元，由其负责转交。吴老板在广州进货后通过快递发给其，其签收后再将货款转给对方，收款人是洪丽娜，发货人是吴老板负责联系。其每天坐在铺位门口拉客，有客人要购买时其就把门打开让客人进去挑选，其再将门锁上在外面看风，黄诗华负责在店内照看，防止客人偷碟，客人选好后再出来付钱给其。故事类光碟进货价3元左右一套，卖5元左右，色情类光碟进货价1元左右一套，卖3元左右，软件类光碟进货价1元左右一套，卖2元左右。每个月商铺销售所得300元左右，从六月份至案发共销售了700元。2012年10月15日被检查时查扣了光碟一万多张，包括故事类光碟、色情光碟、软件光碟。吴老板没有联系电话，一般都是直接到店里找其，来店里的时间不固定，有时一个星期，有时十多天，有时一个月。货款都是吴老板给的，有两次其帮吴老板到银行汇款。在2013年1月18日的笔录中，其供述吴老板在店铺外贴了招聘启示，让其负责招聘，黄诗华于2012年8月到店里面试上班，没有参与其丈夫周某亮的办公家具公司的工作，只是偶尔帮忙搬一下货。其不在店里的时候黄诗华代签过收货单。
被告人孔二霞并对店铺内照片、查获的淫秽光碟照片进行了指认。
2.被告人黄诗华的供述与辩解，其供述其在瀚高电脑城229号与230号商铺之间的店铺工作，主要出售光碟，店铺老板是孔二霞。2012年4月份其在58同城网站上看到招聘信息，然后应聘到店铺里上班，一开始工资1800元，后来变成2000元，其主要负责看店，工作时间是上午九点到下午五点。店铺出售的光碟有软件类、故事片类和色情类，价格不固定，约在五至八元间，由孔二霞与客人讲价。2012年10月15日工商来检查时孔二霞本来在店铺，后来跑了。其对被扣押的光碟的数目不清楚，都是工商部门工作人员在店内扣押、清点的。平时其在店内将门关上，孔二霞在外面招揽客人，如有客人要买，就让客人进来挑选，然后把门关上，孔二霞在外面看风，其负责看着客人挑选，防止有人偷碟，选好之后孔二霞在门口负责收钱，店铺每天营业额好的时候有两三百。其没有提成，但如果生意好孔二霞就会给其加工资，最多加了500元。在2012年11月20日的笔录中，其供述其是自2012年4月开始经周某亮招聘到办公家具公司上班，一般都是在外面干活，很少在店铺，偶尔在店铺里的时候才帮孔二霞看一下店。
被告人黄诗华通过混杂照片辨认出被告人孔二霞，并对在店铺内搜出来的光碟的照片进行了指认。
关于上诉人孔二霞所提公安机关没有资质对是否淫秽物品作出鉴定的上诉理由。经查，根据《公安部对﹤关于鉴定淫秽物品有关问题的请示﹥的批复》（公复字（1998）8号），为及时打击处理走私、制作、贩卖、传播淫秽物品的违法犯罪分子，各地公安机关查获的物品，需审查认定是否为淫秽物品的，可以由县级以上公安机关治安部门负责鉴定工作。故本案由珠海市公安局香洲分局就是否淫秽物品进行鉴定符合规定。同时本案的两名鉴定人员虽然属于公安人员，但并未参加本案的侦查工作，故也不违反刑事诉讼法有关回避的规定。对上诉人孔二霞所提该点上诉理由不予采纳。
关于上诉人孔二霞的辩护人所提本案被查扣的光碟数量没有当场清点清楚，存在与另一家店铺被查获的光碟混同的可能性，在证据存疑的情况下应改判上诉人孔二霞无罪的辩护意见。经查，现场查获的光碟数量，有珠海市工商局经济检查支队出具的《关于移交处理涉嫌犯罪案件的函》、《珠海市公安局香洲分局扣押物品、文件清单》以及珠海市公安局香洲分局、珠海市文体旅游局（版权局）分别出具的两份审查鉴定书等书证予以证实，虽然前两份材料中有改动痕迹，但公安机关已对此出具说明予以解释，是因为工商部门在清点光碟数量的时候没有减除空盒情况和一盒里有多张的情况，才导致现场清点的数量与公安机关最后清点的数量有误差，该解释合情合理，同时公安机关最后清点的数量与被告人孔二霞归案后供述的店铺内当场被查获各类光碟一万多张的基本情况也是能够吻合的。上诉人黄诗华供述其不清楚查获影碟的具体数量符合常情，但其在办案部门清点数量时一直在场，并对最终清点的数量予以签字确认。至于辩护人所提存在与另一家店铺被查获的光碟混同的可能性的意见，一方面公安机关已出具材料说明在案件查处过程中是当场清点，独立存放，另一方面辩护人仅提出猜测，并没有任何证据显示存在这种可能性。故对辩护人就本案认定的光碟数量所提异议不予采纳。
关于上诉人黄诗华所提其是受周某亮的雇请在办公家具公司上班，偶尔帮忙孔二霞照看一下店铺的上诉理由。经查，上诉人黄诗华是在涉案店铺内被当场查获的，其归案后供述自己受孔二霞的雇请在该店铺内销售盗版光碟、色情光碟的事实，上诉人孔二霞也供述黄诗华是其招聘来负责看店的，没有参与其丈夫周某亮的家具公司的经营，只是偶尔帮忙搬过货，证人袁某刚的证言证实孔二霞请了一个工人，平时负责看店，与上诉人黄诗华归案之初的供述相印证。上诉人黄诗华后期翻供称自己是受周某亮的雇请，并在一审阶段提交了劳动合同以证明，但其说法与证人周某亮的证言又不能吻合，而且周某亮在第一次的证言中也曾指证上诉人黄诗华是受雇在涉案店铺工作。故应认定上诉人黄诗华是受孔二霞的雇请在涉案店铺内负责销售盗版光碟、色情光碟，对其所提该点上诉理由不予采纳。
关于上诉人黄诗华的辩护人所提上诉人黄诗华纯属帮忙，不具有牟利目的，不构成贩卖淫秽物品牟利罪的辩护意见。经查，贩卖淫秽物品牟利罪的主观方面必须以牟利为目的，上诉人黄诗华虽然是为他人打工，但其实施的贩卖行为本身就是以牟取利益为目的，无论其是否直接从贩卖行为中获利，对其行为定性并无影响。故对上诉人黄诗华的辩护人所提该点辩护意见不予采纳。
关于上诉人黄诗华所提其只是打工的，对所贩卖的光碟是否侵犯著作权无法进行审查，故不构成侵犯著作权罪的上诉理由，经查，上诉人孔二霞供述故事类光碟进价3元，销售价5元，上诉人黄诗华供述光碟大多以5-8元的价格卖出，这些价格明显低于正规市场价格；同时二人还供述平时是采用较为隐蔽的方式销售光碟，所以依照上诉人黄诗华的年龄、智力，其无需审查手续是否齐全，仅从生活常识即可推断出这些光碟是非法音像制品。对上诉人黄诗华所提该点上诉理由不予采纳。
关于上诉人黄诗华及其辩护人所提其不应对被查获的全部光碟数量负责的上诉理由和辩护意见。经查，公安机关在涉案店铺内查获淫秽光碟共6768张、非法音像制品共3773张，现有证据表明上述光碟是存货待售的，虽然上诉人黄诗华是受雇佣参与犯罪，但其作为店铺员工对被查获的光碟亦具有概括的贩卖、销售的故意，故其应对全部被查获的光碟数量负责，其参与程度只是评价其在共同犯罪中作用大小的因素。对上诉人黄诗华及其辩护人所提该点上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于本案的定罪量刑。就贩卖淫秽光碟部分而言，经查，根据《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，以牟利为目的，贩卖淫秽影碟2500张至5000张以上的，应当认定为“情节特别严重”，上诉人孔二霞、黄诗华贩卖淫秽光碟6768张，已达到“情节特别严重”的数量标准，原判决考虑被查获的影碟尚未出售，属犯罪未遂，上诉人孔二霞如实供述罪行，上诉人黄诗华系从犯等情节，对其二人减轻处罚，分别判处有期徒刑五年和三年，并处罚金人民币六万元和三万元，定罪准确，量刑适当，尤其是对上诉人黄诗华已经减轻到该法定刑幅度的最低刑，再无减轻的空间。就贩卖非法音像制品部分而言，定罪方面，经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第二条第三款规定，非法出版、复制、发行他人作品，侵犯著作权构成犯罪的，按照侵犯著作权罪定罪处罚；《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第十二条第一款对侵犯著作权罪中的“发行”予以认定，“发行”包括总发行、批发、零售、通过信息网络传播以及出租、展销等活动。本案中，现有证据证实上诉人孔二霞、黄诗华以营利为目的实施了贩卖3773张光碟的行为，对于这部分光碟，二上诉人不能提供著作权人授权的证据，主观上又明知该批光碟为盗版光碟，且鉴定部门的鉴定意见证明该批光碟系非法音像制品，因此应当认定是二上诉人未经著作权人许可而发行的作品，二人均构成侵犯著作权罪。量刑方面，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条规定，复制品数量在2500张以上的，属于“有其他严重情节”，原判决在该罪的量刑上同样考虑二上诉人具有的前述量刑情节，对二人减轻处罚，分别判处有期徒刑一年六个月和十个月，并处罚金人民币五万元和二万元，定罪准确，量刑适当。罚金方面，本案虽认定犯罪未遂，亦未查到有关违法所得的证据，但根据相关司法解释关于经营数额的规定，是可以根据查获的尚未售出的光碟数量来计算经营数额的，所以本案罚金的判处并非于法无据。综上，对二上诉人及其辩护人对本案定罪量刑所提上诉理由和辩护意见均不予采纳。
原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚文强
代理审判员 侯静晶
代理审判员 邹 勇
二〇一四年三月六日
书 记 员 蔡 卿
相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；
（二）出版他人享有专有出版权的图书的；
（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；
（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带五十至一百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一百至二百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一百至二百副（册）以上，淫秽照片、画片五百至一千张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副（册）以上，淫秽照片、画片一千至二千张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达二百至五百人次以上，或者组织播放淫秽影、像达十至二十场次以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利五千至一万元以上的。
以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节严重”：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带二百五十至五百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带五百至一千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册五百至一千副（册）以上，淫秽照片、画片二千五百至五千张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带五百至一千张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一千至二千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一千至二千副（册）以上，淫秽照片、画片五千至一万张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达一千至二千人次以上，或者组织播放淫秽影、像达五十至一百场次以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利三万至五万元以上的。
以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，其数量（数额）达到前款规定的数量（数额）五倍以上的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节特别严重”。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第一条以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五百张（份）以上的，属于刑法第二百一十七条规定的”有其他严重情节”；复制品数量在二千五百张（份）以上的，属于刑法第二百一十七条规定的”有其他特别严重情节”。
第二条刑法第二百一十七条侵犯著作权罪中的”复制发行”，包括复制、发行或者既复制又发行的行为。
侵权产品的持有人通过广告、征订等方式推销侵权产品的，属于刑法第二百一十七条规定的”发行”。
非法出版、复制、发行他人作品，侵犯著作权构成犯罪的，按照侵犯著作权罪定罪处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》
十二、关于刑法第二百一十七条规定的“发行”的认定及相关问题
“发行”，包括总发行、批发、零售、通过信息网络传播以及出租、展销等活动。
非法出版、复制、发行他人作品，侵犯著作权构成犯罪的，按照侵犯著作权罪定罪处罚，不认定为非法经营罪等其他犯罪。