湖南省娄底市娄星区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1302刑初409号
公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
被告人曾成业，男，1996年9月16日出生于湖南省娄底市娄星区，汉族，中专文化，户籍所在地湖南省娄底市娄星区。因涉嫌犯强奸罪，于2016年12月28日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，同年12月30日被娄底市公安局娄星分局变更为监视居住，2017年9月18日经本院决定逮捕，同日由娄底市公安局娄星分局执行，现羁押于娄底市看守所。
辩护人刘石永、刘学东，湖南宇能律师事务所律师��
湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉[2017]429号起诉书指控被告人曾成业犯强奸罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，因涉及个人隐私，于2017年10月20日不公开开庭进行了审理。湖南省娄底市娄星区人民检察院指派检察员邹剑刚出庭支持公诉。被告人曾成业及其辩护人刘石永、刘学东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：2015年10月20日下午17时许，李某（已判决）带着其儿子与被告人曾成业及罗某、童某、邓某（均已判决）一起来到娄底市娄星区邹某1开的“×××家菜馆”吃饭。17时13分许，童某打电话要被害人彭某1来到“×××家菜馆”。吃饭前，李某与罗某、童某、邓某、曾成业在饭店的客厅内玩扑克，期间童某告诉李某，其女友彭某1在洗浴中心上班，李某便提出“开火车”，即李某与罗某、童某、邓某、曾成业一起和彭某1发生性关系。之后在吃饭的过程中，李某、罗某、邓某、曾成业轮流多次敬彭某1的啤酒，直至其喝醉呕吐。21时许，李某等人吃完饭后，童某将彭某1扶至饭店门口的马路边，彭某1打电话给其朋友，要朋友接其回去，但遭到童某的制止。之后五人将彭某1带至娄星区百亩镇的“凤冠山”上的一块空地。罗某与李某、邓某、曾成业先下车，由童某作彭某1的工作，要彭某1与其及罗某等人发生性关系，遭到彭某1拒绝。李某便与罗某、邓某、曾成业、童某商量以童某欠罗某的钱为借口，罗某、邓某在一旁假装殴打童某，李某去威胁彭某1，要彭某1帮童某还钱，并威胁彭某1与李某等人发生性关系，彭某1称无力偿还，趁机逃跑。但彭某1没跑多远就摔倒在地上，被罗某、李某抓住，李某便抓住彭某1的头发，将彭某1拖至车子旁边打其耳光，逼彭某1与李某等人发生性关系，彭某1被迫先后与李某、罗某、邓某、曾成业等人发生性关系。事后，李某、罗某、童某、邓某、曾成业将彭某1带下“凤冠山”，曾成业将车子开到娄底市娄星区洞新市场汽车站斜对面的马路边，李某带其儿子下车先行离开。之后，罗某、童某、邓某、曾成业将彭某1带至娄星区金谷市场的“聚缘公寓”308房间，当晚由童某一个人看守彭某1睡觉。第二天上午，罗某、邓某来到“聚缘公寓”308房间与童某一起逼彭某1去洞新市场做小姐卖淫，给童某赚钱。彭某1为博取童某、罗某、邓某的信任，假装答应他们的要求，并提出要回其租房换衣服。下午14时许，彭某1在童某的陪同下，来到彭某1的租房取衣服。两人到租房后，彭某1趁童某不注意，将房门反锁，跑到楼下拿起朋友的手机打“110”报警，童某逃出房间后与罗某、邓某连夜逃跑。经鉴定，被害人彭某1之损伤程度评定为轻微伤。
2016年2月1日，被告人曾成业的父亲曾某赔偿了被害人彭某1的损失，彭某1对其出具了谅解书。
2016年12月28日，被告人曾成业在其父亲曾勇军的陪同下到娄底市公安局娄星分局刑侦大队投案，并如实供述了上述犯罪事实。
2017年3月13日，被告人曾成业协助公安机关在娄底市娄星区世纪花城小区抓获网上在逃人员刘某2。
该院认为，被告人曾成业伙同他人以暴力手段轮奸妇女，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强奸罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人曾成业系主犯。案发后，曾成业有自首、一般立功情节。诉请法院依法判处。
被告人曾成业辩称，公诉机关指控他与李某、罗某、邓某、童某商量以童某欠罗某钱为借口，威胁彭某1与他们发生���关系不属实，李某、邓某、罗某、童某他们在商量时，他带着李某的小孩在玩，他只是听到他们在商量，对公诉机关指控的其他犯罪事实无异议，且在审理过程中当庭认罪、悔罪，请求法院从轻判处。
被告人曾成业的辩护人辩称：1、对公诉机关指控被告人曾成业犯强奸罪的主要事实不持异议，但对指控的以下三个方面的事实有异议：（1）公诉机关指控“李某便提出‘开火车’即李某与罗某、童某、邓某、曾成业一起和彭某1发生性关系”，但没有表明被告人曾成业当时的主观心态，即此时曾成业与其余四人尚未达成共同的强奸犯意。（2）指控“李某便与罗某、邓某、曾成业、童某商量以童某欠罗某的钱为借口，假装殴打童某”，该指控证据不足，被告人曾成业没有参与商量。（3）遗漏了关键事实的认定即曾成业与他们到山上后，一开始在带李某的小孩���李某、罗某、邓某在强奸的时候，被告人曾成业在带小孩，中途因经不起诱惑，一时冲动，才参与了轮奸彭某1。2、从犯意、行为、作用来看，被告人曾成业不宜认定为主犯，应当认定为从犯。本案中，犯意的提起者为李某，犯罪地点的选择被告人曾成业也没有参与选择，他只负责开车，在犯罪过程中，被告人曾成业没有威逼，殴打彭某1，只是在如此特定的场合下，因为年轻，经不起诱惑，一时冲动犯下了大错，因此，从犯意、行为、作用三个方面来看，被告人曾成业既不是犯意的提出者，也不是犯罪实施的决策者，他只是受罗某等人的指挥，始终处于被动服从的地位，即使在实施犯罪过程中也是一时冲动的成分居多，故宜认定被告人曾成业为从犯为宜。即使认定被告人曾成业为主犯，相对本次犯罪中其他主犯来说，曾成业也是主观恶性和犯罪情节相对较轻的主犯，且被告人曾成业具有自首情节与立功表现，赔偿了被害人损失并取得了被害人的谅解，且能认罪、悔罪，无犯罪前科，犯罪时未满十九周岁，请求根据被告人曾成业的犯罪地位、作用及具体的犯罪实施细节，对被告人曾成业予以从轻、减轻处罚，并在三年有期徒刑以下量刑。
经审理查明：2015年10月20日下午17时许，李某（已判决）带着其儿子与罗某、童某、邓某（均已判决）以及被告人曾成业一起来到娄底市娄星区邹某2开的“×××家菜馆”吃饭。17时13分许，童某打电话要被害人彭某1来到“×××家菜馆”。吃饭前，李某与罗某、童某、邓某、曾成业在饭店的客厅内玩扑克，期间童某告诉李某，其女友彭某1在洗浴中心上班，李某便提出“开火车”，即李某与罗某、童某、邓某、曾成业一起和彭某1发生性关系。之后在吃饭的过程中，李某、罗某、邓某、��成业轮流多次敬彭某1的啤酒，直至彭某1喝醉呕吐。21时许，李某等人吃完饭后，童某将彭某1扶至饭店门口的马路边，彭某1打电话给其朋友，要朋友接其回去，但遭到童某的制止。之后五人由被告人曾成业驾车将彭某1带至娄底市娄星区百亩镇的“凤冠山”上的一块空地。罗某与李某、邓某、曾成业先下车，由童某作彭某1的工作，要彭某1与李某、罗某等人发生性关系，遭到彭某1拒绝。李某便与罗某、邓某、曾成业、童某商量以童某欠罗某的钱为借口，罗某、邓某在一旁假装殴打童某，李某去威胁彭某1，要彭某1帮童某还钱，并威胁彭某1与李某等人发生性关系，彭某1称无力偿还，趁机逃跑。但彭某1没跑多远就摔倒在地上，被罗某、李某抓住，李某便抓住彭某1的头发，将彭某1拖至车子旁边打彭某1耳光，童某过去抱着彭某1，这时李某安排曾成业、罗某、邓某把童某��开，逼彭某1与李某等人发生性关系。彭某1被迫先后与李某、罗某、邓某、曾成业等人发生了性关系。事后，李某、罗某、童某、邓某、曾成业将彭某1带下“凤冠山”。被告人曾成业将车子开到娄底市娄星区洞新市场汽车站斜对面的马路边，李某带其儿子下车先行离开。之后，罗某、童某、邓某、曾成业将彭某1带至娄底市娄星区金谷市场的“聚缘公寓”308房间，当晚由童某一个人看守彭某1睡觉。第二天上午，罗某、邓某来到“聚缘公寓”308房间与童某一起逼彭某1去洞新市场做小姐卖淫，给童某赚钱。彭某1为博取童某、罗某、邓某的信任，假装答应他们的要求，并提出要回其租房换衣服。当日14时许，彭某1在童某的陪同下，来到彭某1的租房取衣服。两人到租房后，彭某1趁童某不注意，将房门反锁，跑到楼下拿起朋友的手机拨打“110”报警，童某逃出房间后与罗某、邓某连夜逃跑。经鉴定，被害人彭某1之损伤程度评定为轻微伤。
2016年2月1日，被告人曾成业的父亲曾某赔偿了被害人彭某1经济损失24000元，彭某1出具了书面的谅解书，表示对曾成业予以谅解，并请求对曾成业从轻、减轻处罚。
2016年12月28日，被告人曾成业在其父亲的陪同下到娄底市公安局娄星分局刑侦大队投案，并如实供述了其上述犯罪事实，且在开庭审理过程中当庭认罪、悔罪。
2017年3月13日，被告人曾成业协助公安机关在娄底市娄星区世纪花城小区抓获网上在逃人员刘某2。公安机关将刘某2抓获后，经刘某2供述与公安机关和被告人曾成业前期所掌握的线索，在娄底市娄星区长青粮站居委会将刘某2的妻子谢某某抓获。刘某2因涉嫌犯诈骗罪，已被涟源市公安局逮捕，谢某某因涉嫌犯诈骗罪被涟源市公安局决定取保候审。
���述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人曾成业的户籍资料，证明被告人曾成业犯罪时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力的事实；
2、被告人曾成业的到案经过，证明被告人曾成业系在其父亲的陪同下主动到公安机关投案的事实；
3、提取笔录及照片，证明案发时被害人与被告人曾成业及共同作案人所坐车辆的视频资料；以及案发后，被害人彭某1向公安机关提交的当时所穿衣、裙、胸罩，娄底市妇幼保健院、四一八医院在彭某1阴道提取分泌物等情况的事实；
4、法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人彭某1的伤情情况经鉴定，系多处软组织挫伤，其损伤构成轻微伤的事实；
5、被害人彭某1的辨认笔录，证明彭某1通过辨认，辨认出参与强奸她的有李某、邓某、罗某及被告人曾成业的事实；
6、共同作案人罗某的辨认笔录，证明罗某通过辨认，辨认出邓某、曾成业、童某、李某的事实，并指认出他和曾成业、邓某、李某四人与彭某1发生了性关系的事实；
7、共同作案人童某的辨认笔录，证明童某通过辨认，辨认出邓某、罗某、童某、李某的事实，并指认出曾成业、邓某、罗某、李某与彭某1发生了性关系的事实；
8、共同作案人邓某的辨认笔录，证明邓某通过辨认，辨认出曾成业、童某、罗某、李某的事实，并指认出他和曾成业、罗某、李某与彭某1发生了性关系的事实；
9、共同作案人李某的辨认笔录，证明李某通过辨认，辨认出邓某、曾成业、童某、罗某，并指认出被他们强奸的女子彭某1的事实；
10、共同作案人罗某的现场指认照片，证明罗某带公安人员去指认了强奸现场的事实；
11、手机���话详单，证明被告人曾成业案发前后手机的通话记录的事实；
12、被害人彭某1的陈述，证明2014年10月左右，她在深圳打工时认识童某，二人以男女朋友身份相处了一段时间，后来分手了。2015年7月，她又与闺蜜等人来到娄底，与童某联系上了，并到了童某涟源水洞底的老家。后来二人又因琐事发生过矛盾。2015年10月20日下午5时左右，童某用手机打她电话喊她去一起吃饭。一会，童某和一名司机（曾成业）开着一台越野车把她接到了老街一户人家里，当晚一共有8人在一桌吃饭，有一名小男孩及小男孩的父亲（李某）、童某、罗某、邓某、司机（曾成业）、还有这户人家的主人。她喝了二瓶啤酒后感觉到不舒服，童某扶着她下楼后，她打电话给朋友罗某1，要罗某1过来接。这时童某听到了，就威胁说：“他敢过来，就弄死他，我送你回去”。接着童某就把她���到了越野车上，由司机开车，为首男子（李某）抱儿子坐副驾驶上，童某坐她左边，邓某、罗某坐她右边。当车子开到一个山坡上时，她就要吐了，童某扶她下车，她吐完之后又被童某扶上了车。又开了几分钟，不知到了一个什么地方，其他人都上车了，只有童某一个人在车上和她说，但她问童某想干吗？车外的人可能听到了她的讲话声音，邓某和曾成业就将童某拖下车，装作打童某的样子，童某还大叫了几声，她能感觉童某是在装，因为他们是一伙的。罗某对她说，童某欠了他4万元，要她帮童某还钱，当时童某过来把罗某拖下了车，她就对童某说，“我这么信任你，你为什么这样对我”。这时李某过来把童某拖开，用手打了她一巴掌，接着就扯她头发，并问有没有钱还。说完把她推倒在地，并说今晚好好陪下他兄弟。很快，罗某也来了，并说，要不你们（她和童某）今天把钱还了，要不就把你们弄死在这。她见他们没有注意，就起身跑，李某、罗某、邓某就过来追。因为滑倒了，李某追上她了，一把抓住她头发，并打她脸，邓某，罗某也追上来了抓住她的手，童某也跟上来了，把罗某推开，邓某、罗某就去抓童某，并把童某摁倒在地打。她看到这情况就说同意还他们的钱，李某就说现在要，并把她拖到车子那，并脱她衣服。她反抗，李某又打她，并说伺候好他的兄弟，就可以少2万元。并要求她脱掉裙子，她就说冷，李某就把她拖到车子后排座位那。他下车和邓某、罗某说了几句后，又上了副驾驶，并把自己的上衣脱掉，然后来脱她的裙子，她不允许，李某又打她，并把她内裤扯烂，丢在一边。这时邓某、罗某分别从车子后排二边上了车，强行把她的内衣胸罩解开。邓某、罗某2把后排的座位放平，顺势把二边的车门关��。罗某对着她拍照。李某命令她用嘴去亲他的阴茎，她不同意，李某又打她，她被逼之后没有办法只好去亲，这样，李某、罗某、曾成业、邓某四人一起强迫她发生性关系及用她的嘴去亲他们阴茎。
强奸之后，这五个人就把她带下山了，在路上李某和他儿子先下了车。曾成业、邓某、罗某就把她和童某带到金谷市场聚缘宾馆308房，之后，曾成业走了，罗某就说他先把钱垫上，然后要她和罗某女朋友一起去洞新那里上班还钱，她假装答应，罗某和邓某就离开了。离开时用钥匙把房间反锁了。
10月21日上午10时左右，邓某来到房间，童某对邓某说她的脚痛，要邓某出去买点药。后来罗某也来了。她就说要回租房去拿东西，童某陪着她坐了一辆摩托车到了竹林公寓408房间，她把童某引到卧室里，趁他不注意就把门反锁了，紧接着跑到楼下，用胡慧的手��报了警。后来王丹回到房间，见房间里有人就把门打开了，童某从房间里跑了出来，当110民警赶到时，童某已经离开了的事实；
13、证人颜某的证言，证明他女朋友彭某1被人强奸后，他陪女朋友来公安机关报案的事实；
14、证人刘某1的证言，证明2015年10月20日晚上，几个男子带一个女的来聚缘公寓开房的事实；
15、证人彭某2的证言，证明2015年10月21日下午，她和王丹从外面吃完中饭回来后，听到408房间有砸门的声音，以为是彭某1和他男朋友打架，她就和王丹去看，并用钥匙开了门，一看是彭某1的前男友童某，后来才听到彭某1说她被人强奸的事实；
16、证人邹某1的证言，证明她开了一家“×××家菜馆”，2015年10月20日晚上，李某和几个男的还有一个女的在她店子里吃饭，女的好像喝醉了的事实；
17、被害人彭某1出��的谅解书，证明被告人曾成业的父亲代为赔偿了被害人彭某1经济损失24000元，取得了彭某1对被告人曾成业的谅解的事实；
18、共同作案人童某的供述，证明彭某1曾经是他在深圳时认识的女朋友，后来没怎么联系，2015年7、8月左右，他知道彭某1到了娄底，二人又开始联系。2015年10月20日，他和曾成业开着车接到彭某1一起来与李某、罗某、邓某他们一起去家庭菜馆吃饭。吃饭前，李某就问这个妹子不错，是谁的，是干什么的，他就答是他的，是在洗浴中心上班的。这时李某就用娄底话对彭某1说“开火车”（意思是几个男的和彭某1发生性关系）。当时他只是笑笑，以为李某是开玩笑的。刚开始，男的都敬彭某1的酒，很快彭某1就喝晕了。等吃完饭后，他们一起下楼，到一楼时，彭某1就蹲在地上吐，并就打电话给她朋友罗某1，要罗某1来接她回去，他听到后就���彭某1说，哪个敢来接，他就弄死哪个。当车子在中途一偏僻马路边上停下来时，李某提出要搞，但罗某和邓某不同意，李某提出到山上去“搞”，由罗某和邓某带路。他们就到了凤冠山上一块平地上停了下来。罗某、邓某、曾成业抱着李某的儿子先下车，李某从副驾驶室反过来掀彭某1的裙子，被彭某1挡开，当时他也制止了李某。当时彭某1问李某要干吗，李某说要搞你，并作出很凶的样子，并对他说，你好好做下她的工作，彭某1情绪激动说不行。他就坐到车上没有说话了，过了二三分钟，李某过来把他拖了下来，接着抓住彭某1的头发，把她拖下车，打了彭某1几个耳光。这时罗某以他欠钱为由，要求彭某1现在代替他还钱。罗某和邓某在一旁假装殴打他，彭某1说无力偿还，并趁机就往另外一个方向跑，跑没多远就摔倒了，后来李某追过去凶狠地打了彭某1的耳光，���安排曾成业、罗某、邓某把他拖开，曾成业抱着小孩，把他带到了一个较远的地方。这时李某已经在搞彭某1了，接着李某也在喊罗某、邓某过来搞，曾成业也过去搞了。搞完之后，曾成业开车回洞新市场马路上把彭某1的内裤给李某时，李某随手丢了，李某在那里下车了，曾成业就将车子开到了聚缘公寓，罗某开了间房，他和罗某、邓某、彭某1来到开好的308房，罗某和邓某把门关上就离开了，后来他和彭某1在房间里睡着了。
2015年10月21日8点多，邓某先过来帮他们买了药和早餐，11点多，罗某也来了。到下午2点的时候，彭某1提出要回去换衣服，他就陪彭某1去换衣服。到了彭某1租的竹林公寓408，彭某1就把他反锁在房内，后他予以逃跑，这时罗某他们也过来了，看到马路上有警车，就意识到彭某1可能报了警，他回到住处与邓某、罗某汇合后就开始逃跑的事实；
19、共同作案人罗某的供述，证明2015年10月20日下午16时左右，李某打电话给他，叫他一起去吃饭，当时参加吃饭的人有邓某、曾成业、童某、李某及他的儿子。后来，曾成业与童某去接了他女朋友彭某1来。彭某1来后，李某就问这是谁的妹子，他说是童某的，李某又问童某，她是做什么的，童某说是在洗浴中心上班的，李某问能不能开火车，童某只笑了笑，大家也只是笑了下。后来李某就去调戏彭某1，彭某1发火了，并把李某推开。吃饭的时候，大家都敬彭某1的酒。彭某1喝醉了，童某扶着彭某1下楼，彭某1打了一个电话给他的朋友，要朋友过来接他，童某就讲，谁过来接就搞死谁。这时李某就对罗某、邓某、曾成业说开房去。但是他们三人没有答应，李某就说干脆找个地方打野战去。说完彭海和李某就扶着彭某1上了车子的后排，接着邓某和罗某也上��车，李某带小孩坐副驾驶。曾成业开车到了湘中文武学校前面一工业区，李某提出到那搞算了，但其他人不同意。然后车子继续往前开，到了一个叫凤冠山的地方。车子开到山上后，李某想冲上去脱彭某1的衣服，童某拦着说先做下彭某1的工作，没等他们说几句，李某就往车子那冲，把彭某1拖了下来，并抓住她头发拖到一块草地上，打了彭某1几个耳光，彭某1求李某要他放过她，李某没有答应，又踢了她一脚，这时彭某1就来求他，他对她说，童某欠他4万元。李某也过来说，童某欠的钱就是彭某1欠的钱，要马上还钱，今晚陪好了，就抵2万元。李某去脱彭某1衣服，彭某1反抗，往山上跑，跑了几米，他就追了上去，抓住后二人都摔在地上，这时李某也跑来抓住彭某1头发，拖到车子边，又打了彭某1几个耳光，并把彭某1按倒在地，又叫邓某和他过来帮忙按手脚。李某强行把彭某1拖到车子尾部，把后排座位放平，强行与彭某1发生了性关系，然后叫他过来搞，彭某1就用嘴亲阴茎，李某在搞彭某1，然后，二人又换过来。邓某看到后，把他替下来。曾成业走到车子那说，我也来搞下子哒。说完也强行与彭某1发生了性关系。事后，他们带着彭某1开车下山了，曾成业就把李某送到洞新市场汽车站那里让李某下车，然后将车开到了金谷市场，由他在聚缘公寓开了308房，由童某陪彭某1住在房里。10月21日，邓某和他来到房间帮彭某1买了药和水果。到下午2点多，由童某陪彭某1去换衣服，没多久就接到童某电话说他被关起来了，要他快来。他和朋友走到彭某1租房处，看到马路对面有警察，此时就知道彭某1报了警，他们就立即逃跑的事实；
20、共同作案人李某的供述，证明2015年10月20日下午，他请罗某、邓某、童某、曾成业在一个家庭餐馆吃饭。到了楼下后，童某和曾成业去接了一个女的来，他问那童某这女的是谁，童某说是他女朋友，他问是做什么的，童某说是在洗浴中心上班的，接着他就说“开火车”，并往彭某1身上靠，被彭某1推开。在吃饭的过程中，大家都敬了彭某1的酒。吃完饭后，下楼时他看到童某扶着彭某1在地上吐。后来，大家都上了车，罗某在车上讲，带着彭某1到水洞底的山上去玩，当他说要去开房时，罗某不同意。到山上后，罗某和邓某假装以童某欠了他们钱为借口假装打童某，彭某1见他们打童某，就往另一个方向跑，罗某就去追，彭某1摔倒了，被罗某抓住了，他也火了，抓住彭某1头发，并打彭某1耳光，这样彭某1就被迫同意和他、罗某、邓某、曾成业发生了性关系的事实；
21、共同作案人邓某的供述，证明2015年10月20日下午4点左右，他和曾成业接到罗某、童某��李某及李某的儿子去吃饭。童某说，他有一个女朋友在洗浴中心工作，接她一起来吃饭。李某就叫曾成业和童某接了彭某1来到吃饭的地方。李某问了这女孩子是在哪上班的，当知道是在洗浴中心上班的时候，李某就说这个女孩子可以“开火车”。吃饭的时候，大家都敬了彭某1的酒。彭某1喝醉了，到了晚上9点多的样子，李某说走算了，童某扶着彭某1下楼，彭某1在地上吐，并打电话给她朋友要他来接，童某大喊，我的女朋友哪个敢来接，来一个搞死一个。他们将彭某1带至山上一个叫凤冠山的一草坪里。大家都下了车，留童某一个人在做彭某1的工作，他听到彭某1在大声说话。李某敲车门对童某说，你搞不定，由我来搞。李某上了车之后，几分钟后，突然彭某1就下了车往另外一个方向跑，罗某就去追，追了一段距离，彭某1摔倒了。罗某把彭某1抓住，李某也过来了，抓住彭某1头发，对着彭某1打耳光，并把彭某1拖到了车边上。这时彭某1哭起来，罗某就说童某欠他4万元钱，要马上还。然后说陪好了他们就抵2万元，后来，彭某1在李某、罗某、曾成业以及他的强迫下与他们发生了性关系。事后，他们带着彭某1回来到了娄底城区，李某在洞新市场下了车。接着他们把童某带到了金谷市场，在聚缘公寓开了一间房，由童某陪着彭某1，第二天下午2点的样子，童某打电话给他们，说他已经被关起来了，要他们快点过来，过了一会，他们知道彭某1已报警，于是他们就逃跑了的事实；
22、被告人曾成业的供述和辩解，与上述证据相互印证的事实；
23、被告人曾成业的举报材料、逮捕证、取保候审决定书、立功情节意见书，证明被告人曾成业协助公安机关抓获网上在逃人员刘某2，刘某2已被公安机关逮捕的事实。
全案事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人曾成业伙同他人采取暴力手段和威胁手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪，并且是二人以上轮奸，适用情节加重情况，法定刑为十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。被告人曾成业案发后主动投案，且在开庭审理过程中认罪，系自首，且被告人曾成业到案后协助公安机关抓获了网上逃犯，具有立功表现。根据被告人曾成业有自首与立功表现的实际情况，依法对被告人曾成业减轻处罚。被告人曾成业案发后积极赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情予以从轻处罚。
被告人曾成业在开庭审理过程中辩称，公诉机关指控他与李某、罗某、邓某、童某商量以童某欠罗某钱为借口，威胁彭某1与他们发生性关系不属实，他们在商量时，他带着���某的小孩在玩，他只是听到他们在商量。经查，被告人曾成业听到李某等人的商量后未置可否，且事后也参与了轮奸被害人彭某1，对该辩解本院不予采纳。
被告人曾成业的辩护人辩称对公诉机关指控被告人曾成业犯强奸罪的主要事实不持异议，但对指控的以下三个方面的事实有异议：（1）公诉机关指控“李某便提出‘开火车’即李某与罗某、童某、邓某、曾成业一起和彭某1发生性关系”，但没有表明被告人曾成业当时的主观心态，即此时曾成业与其余四人尚未达成共同的强奸犯意。（2）指控“李某便与罗某、邓某、曾成业、童某商量以童某欠罗某的钱为借口，假装殴打童某”，该指控证据不足，被告人曾成业没有参与商量。（3）遗漏了关键事实的认定即曾成业与他们到山上后，一开始在带李某的小孩，李某、罗某、邓某在强奸的时候，被告人曾成业���带小孩，中途因经不起诱惑，一时冲动，才参与了轮奸彭某1。经查,共同作案人罗某在公安机关供述李某提出一起“开
火车”，当时他和曾成业、童某、邓某刚开始只是笑，没有说什么，意思就是默认，在敬酒的时候他和邓某、曾成业都敬了彭某1的酒，且带走彭某1的整个过程都是曾成业负责开车。其他共同作案人的供述与共同作案人罗某的供述相互印证，可证明被告人曾成业在犯罪过程中行为积极主动,被告人曾成业虽没有参与商量以童某欠罗某的钱为借口，假装殴打童某，骗被害人彭某1为童某还钱并与他们发生性关系的计划，但被告人曾成业全程听到了其他共同作案人的计划并积极配合了其他共同作案人实施计划，并对被害人彭某1实施犯罪行为，可知被告人曾成业实施强奸行为并非一时冲动，而是按照原定计划实施。故对辩护人的该辩护意见本院不��采纳。被告人曾成业的辩护人辩称从犯意、行为、作用来看，被告人曾成业不宜认定为主犯，应当认定为从犯。本案中，犯意的提起者为李某，犯罪地点的选择被告人曾成业也没有参与选择，他只负责开车，在犯罪过程中，被告人曾成业没有威逼，殴打彭某1，只是在如此特定的场合下，因为年轻，经不起诱惑，一时冲动犯下了大错，因此，从犯意、行为、作用三个方面来看，被告人曾成业既不是犯意的提出者，也不是犯罪实施的决策者，他只是受罗某等人的指挥，始终处于被动服从的地位，即使在实施犯罪过程中也是一时冲动的成分居多，故宜认定被告人曾成业为从犯为宜。即使认定被告人曾成业为主犯，相对本次犯罪中其他主犯来说，曾成业也是主观恶性和犯罪情节相对较轻的主犯。经查，被告人曾成业在共同作案人提出“开火车”时，没有反对，只是笑笑，在吃饭时被告人曾成业与其他共同作案人一起敬被害人彭某1的酒，将被害人彭某1灌醉，在带走被害人时被告人曾成业全程开车配合其他共同作案人，并最后实施了强奸行为，被告人曾成业虽非犯意的提出者，但在本案中行为积极主动，系主犯，故对辩护人的该辩护意见本院不予采纳。被告人曾成业的辩护人辩称被告人曾成业有自首情节与立功表现，积极赔偿了被害人经济损失，取得了被害人的谅解，且无犯罪前科，可减轻处罚的观点与查明的事实相符，对该辩护意见本院予以采纳，但本案被告人曾成业伙同他人轮奸妇女，法定刑为十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，虽然被告人曾成业有自首与立功两个法定减轻处罚的量刑情节，但只能减轻一档处罚，即减轻至三年以上，十年以下有期徒刑幅度范围内量刑，故对被告人曾成业的辩护人请求对曾成业在三年以下��期徒刑内量刑的观点不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第三款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人曾成业犯强奸罪，判处有期徒刑四年；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年9月18日起至2021年9月14日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无正文）
审 判 长 颜莉芬
人民陪审员 邓和建
人民陪审员 刘传桃
二〇一七年十月二十五日
书 记 员 颜��
附《中华人民共和国刑法》条文：
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑��罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。