陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)陕07刑终91号
原公诉机关城固县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张洪兵，男，1976年10月19日出生于四川省都江堰市，汉族，小学文化，无业，住四川省都江堰市。2002年4月28日因犯抢劫罪被都江堰市人民法院判处有期徒刑六年；2012年7月24日因犯盗窃罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑一年二个月；2015年11月5日因犯盗窃罪被四川省江油市人民法院判处有期徒刑一年四个月，2016年4月25日刑满释放；2016年10月17日因犯盗窃罪被重庆市潼南区人民法院判处有期徒刑六个月，2017年2月1日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年10月19日被城固县公安局抓获，次日被指定居所监视居住，同年10月26日被刑事拘留，2017年12月1日被依法逮捕。现羁押于城固县看守所。
上诉人（原审被告人）兰勇，男，1976年9月24日出生于四川省都江堰市，汉族，初中文化，农民，住四川省都江堰市天马镇。2005年1月27日因犯抢劫罪被都江堰市人民法院判处有期徒刑二年，2006年10月30日刑满释放；2007年6月12日因吸食毒品被都江堰市公安局行政拘留3日；2017年5月27日因吸食毒品被都江堰市公安局行政拘留10日。因涉嫌犯盗窃罪于2017年10月19日被城固县公安局抓获，次日被指定居所监视居住，同年10月25日被刑事拘留，2017年12月1日被依法逮捕。现羁押于城固县看守所。
原审被告人邓小军，男，1973年4月2日出生于四川省资阳市乐至县，汉族，小学文化，农民，住四川省成都市龙泉驿区十陵镇。2015年11月5日因犯盗窃罪被四川省江油市人民法院判处有期徒刑一年一个月；2016年10月17日因犯盗窃罪被重庆市潼南区人民法院判处有期徒刑六个月，2017年2月1日刑满释放。因涉嫌犯盗窃于2017年10月19日被城固县公安局抓获，次日被指定居所监视居住，同年10月25日被刑事拘留，2017年12月1日被依法逮捕。现羁押于城固县看守所。
城固县人民法院审理城固县人民检察院指控原审被告人张洪兵、邓小军、兰勇犯盗窃罪一案，于2018年4月17日作出（2018）陕0722刑初50号刑事判决。宣判后，被告人张洪兵、兰勇不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为本案事实清楚，不需要开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：1、2017年10月中旬，被告人张洪兵、邓小军、兰勇商谋到外地盗窃作案。同年10月18日，被告人张洪兵、邓小军、兰勇驾驶汽车从四川成都窜到汉中市勉县，入住在勉县“福苑”宾馆，并商议次日到城固县盗窃作案。次日11时许，被告人张洪兵、邓小军、兰勇携带作案工具乘车到达城固县城寻找作案目标。当日13时许，被告人张洪兵、邓小军、兰勇窜入城固县城燎原小区，由被告人兰勇负责望风，被告人张洪兵、邓小军携带作案工具采取技术开锁方式，将该小区二单元刘某家进户门打开，在室内盗窃价值3643元的黄金项链一条、黄金戒指一枚，装饰项链一条、装饰手镯一个、装饰手链一条。案发后，被盗物品已退还被害人。2、第一次盗窃作案后，被告人张洪兵、邓小军、兰勇又对该单元宋某家采用同样的分工及作案方式进入室内，盗窃室内价值3233元的黄金树叶吊坠项链一条、铂金项链带锆石吊坠一条，白色圆形玉佩一个。案发后，被盗物品已退还被害人。3、第二次盗窃作案后，被告人张洪兵、邓小军、兰勇又窜至该单元苟某家采取同样的分工及作案方式进入室内，盗窃室内1400元现金及价值950元硬“中华香烟”一条、“芙蓉王”香烟两条。案发后，被盗物品及现金已退还被害人。4、第三次盗窃作案后，被告人张洪兵、邓小军、兰勇又对该单元李某平家采取同样的分工及盗窃方式进入室内，正盗窃过程中被邻居发现,被告人张洪兵、邓小军逃离现场；被告人兰勇在群众报警后，被公安机关在小区内抓获。综上所述，被告人张洪兵、邓小军、兰勇入户盗窃作案三次，总价值9226元；入户盗窃作案未遂一次。另查明：一、2002年4月28日，被告人张洪兵因犯抢劫罪被都江堰市人民法院判处有期徒刑六年；2012年7月24日，因犯盗窃罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑一年二个月；2015年11月5日，因犯盗窃罪被四川省江油市人民法院判处有期徒刑一年四个月，2016年4月25日刑满释放；2016年10月17日，因犯盗窃罪被重庆市潼南区人民法院判处有期徒刑六个月，2017年2月1日刑满释放。二、2015年11月5日，被告人邓小军因犯盗窃罪被四川省江油市人民法院判处有期徒刑一年一个月；2016年10月17日，因犯盗窃罪被重庆市潼南区人民法院判处有期徒刑六个月，2017年2月1日刑满释放。三、2005年1月27日，被告人兰勇因犯抢劫罪被都江堰市人民法院判处有期徒刑二年，2006年10月30日刑满释放。2007年6月12日，因吸食毒品被都江堰市公安局行政拘留3日；2017年5月27日，因吸食毒品被都江堰市公安局行政拘留10日。
认定上述事实的证据有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、价格认定结论书等证据证实。
原审法院认为，被告人张洪兵、邓小军、兰勇以非法占有为目的，多次入户窃取他人财物,其行为均已构成了盗窃罪。公诉机关指控被告人张洪兵、邓小军、兰勇犯盗窃罪的事实和罪名成立。被告人张洪兵、邓小军、兰勇相互配合，多次入户盗窃作案，均系本案主犯，应依法惩处，且被告人张洪兵、邓小军属盗窃累犯，应予从重判处；被告人兰勇系盗窃前科犯，亦应从严惩处。鉴于被告人张洪兵、邓小军、兰勇犯罪后如实供述，坦白交待，其中一次盗窃未遂，均可依法从轻惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十三条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人张洪兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币15000元；被告人邓小军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币14000元；被告人兰勇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币10000元。二、没收作案工具：对讲机一部、黑色手套一双、口罩三个、梅花扳手一把、开锁针一枚、开锁模具一个、开锁锡皮纸四张。
上诉人张洪兵上诉提出，其到案后如实供述自己的犯罪事实，积极配合公安机关退还赃物，认罪悔罪，原审判决对其量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
上诉人兰勇上诉提出，其主观恶性小，到案后如实供述自己的犯罪事实，积极配合公安机关抓获同案犯，追回赃物，原审判决对其量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人张洪兵、兰勇及原审被告人邓小军犯盗窃罪的事实是清楚的，正确的。二审中还查明，2017年10月19日14时许，城固县公安局民警接到报案后在城固县燎原小区将上诉人兰勇抓获。上诉人兰勇供述其与上诉人张洪兵、原审被告人邓小军盗窃的事实，并协助办案民警在勉县福苑宾馆门口将张洪兵、邓小军抓获。
认定本案事实的证据有：
1、被害人刘某（燎原公司职工）陈述，证实2017年12月19日晚，他在西安时接到其所居住的燎原小区物业的电话说他家里失窃了。第二天他返回城固家中，发现家中门锁完好，窗户也没有攀爬痕迹，但主卧的窗帘被拉上了，家里有被翻动过的痕迹。他清点了一下，发现丢失黄金戒指一枚（约4克）、黄金项链一条（约7克），还有装饰品项链、手镯、手链各一条，这些装饰品材质不清楚，也不值钱。之后他向公安机关报案。
2、被害人朱某（燎原公司职工）陈述，证实2017年10月19日下午18时许，她进小区院子时物业人员说她所住的单元进小偷了。她回到家发现门锁完好，没有什么翻动过的痕迹，就以为小偷没进她家。第二天，听物业说警察要来她家看现场，她仔细查看后发现家里丢失铂金项链一条、黄金树叶项链一条、白色圆形玉佩一个。
3、被害人苟某（燎原小区业主）陈述，证实2017年10月19日13时许，她在居住的楼下等人，大约一小时后她才回家，刚出电梯口，她碰见一名30岁左右的小伙，邻居家的门开着。她用钥匙开门后进到自己家里，发现卧室有翻动的痕迹。经查看后发现丢失现金1400元及一条中华烟、两条芙蓉王烟。
4、李某陈述（燎原公司退休职工），证实2017年10月19日下午3点左右，他女儿打电话说他家里被盗。他赶回家时，门口有警察等他。开门后，警察进去勘查现场，之后他也清点了一下，没有丢失物品。
5、证人郭某、邢某、张某证言，证实2017年10月19日14时30分左右，苟某发现电梯里有陌生男子后找到物业值班人员郭某、邢某以及小区业主张某，之后他们就到2单元查看，发现有2名陌生男子向西边跑，他们没追上。之后，他们看见一名穿橘黄色衣服的小伙子，邢某问找谁，那人就跑，他们就把该男子抓住了，同时也报了警。通过监控视频，他们发现该男子背着背包和另外两名男子进了小区，并在2单元负一楼找到了该背包，后来警察来了将被抓男子带走了。
6、受案登记表，证实案件来源情况。
7、户籍信息，证实上诉人及原审被告人的身份情况。
8、现场勘查笔录及照片，证实案发现场情况。
9、指认现场笔录，证实上诉人张洪兵、兰勇及原审被告人邓小军分别对盗窃的地点燎原小区以及该小区户门予以指认。
10、物证黑色背包一个、对讲机一部、黑色手套一双、口罩三个、梅花扳手一个、开锁针一个、开锁模具一个、开锁锡纸四张，证实上诉人及原审被告人盗窃时所携带的作案工具。
11、扣押清单，证实侦查人员依法对上诉人及原审被告人所携带的作案工具以及背包内的被盗物品香烟、手镯、戒指、手链、项链等依法扣押。
12、发还清单，证实案发后，涉案物品均已发还给被害人。
13、城固县价格认证中心城价认定（2017）67号、（2018）05号价格认定结论书，证实涉案物品价格：千足金戒指1枚，价格1125元；千足金项链1条，价格2518元；黄金树叶形吊坠1个，价格645元；铂金项链1条（含锆石吊坠），价格2588元；硬盒芙蓉王香烟2条，价格500元；硬盒中华香烟1条，价格450元。
14、城固县公安局办案说明，证实2017年10月19日14时许，城固县公安局民警接到报案后在城固县燎原小区将兰勇抓获。兰勇供述其与张洪兵、邓小军三人从成都开车到汉中盗窃，其住在勉县福苑宾馆。办案民警带着兰勇前往勉县，在勉县福苑宾馆门口将两名可疑男子抓获。经兰勇当场辨认，二人系同其在燎原小区共同实施盗窃的张洪兵、邓小军。该办案说明还证实，宋某家被盗的白色圆形玉佩以及刘某家被盗的装饰项链、手链、手镯，因其无法提供购置发票且无法说明购买的详细情况，刘某自称装饰品价值不大，故城固县物价鉴定中心不予受理价值评估。
15、刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书，证实张洪兵2002年4月28日因犯抢劫罪被都江堰市人民法院判处有期徒刑六年；2012年7月24日因犯盗窃罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑一年二个月；2015年11月5日因犯盗窃罪被四川省江油市人民法院判处有期徒刑一年四个月，2016年4月25日刑满释放；2016年10月17日因犯盗窃罪被重庆市潼南区人民法院判处有期徒刑六个月，2017年2月1日刑满释放。邓小军2015年11月5日因犯盗窃罪被四川省江油市人民法院判处有期徒刑一年一个月；2016年10月17日因犯盗窃罪被重庆市潼南区人民法院判处有期徒刑六个月，2017年2月1日刑满释放。兰勇2005年1月27日因犯抢劫罪被都江堰市人民法院判处有期徒刑二年，2006年10月30日刑满释放；2007年6月12日，因吸食毒品被都江堰市公安局行政拘留3日；2017年5月27日，因吸食毒品被都江堰市公安局行政拘留10日。
16、上诉人张洪兵供述，2017年10月11日，他朋友将一个箱子交给他保管，他将箱子带到兰勇家，打开后发现里面是开锁工具。他说想出去技术开锁入室盗窃，兰勇也想去，他同意。第二天，他打电话约邓小军去盗窃，邓小军同意。10月18日，他驾驶他父亲的众泰汽车，和兰勇、邓小军一起，从成都出发，准备到太原盗窃。途经汉中勉县时天快黑了，他们在勉县福苑宾馆住下。晚上临时商定第二天去城固县盗窃，并说好分工，由兰勇望风，他和邓小军负责开锁和偷东西。第二天，他们三人带上装有开锁工具的箱子，打出租车到了城固县城，找了一个高层小区，进入该小区2单元，乘电梯到25楼。之后，兰勇在电梯口望风，他和邓小军拿出开锁工具打开门锁，进入室内，偷了戒指、项链、手镯、手链。之后又用同样的方法到另外一户，偷了玉石吊坠、手表、项链。他们下了一层，开锁进入室内偷了1400元和三条香烟。在他们进入另外一个房间刚要翻东西，兰勇就到门口说有人来了就走了。门口一个中年妇女问他们干啥的，他们就乘电梯下一楼，之后翻墙出来，打车到勉县福苑宾馆，刚到宾馆门口就被公安人员抓了。
17、上诉人兰勇供述，2017年10月18日，他和张洪兵、邓小军从四川驾车到勉县，次日三人在城固县城燎原小区盗窃的事实，与上诉人张洪兵供述一致。他们偷来的东西都装在他背的包里，被发现后，他先把装有赃物的背包放到负一楼，回到一楼时被抓住了。他向公安人员交代了他们三人共同盗窃的事实，并协助公安人员将张洪兵、邓小军抓获。
18、原审被告人邓小军供述，与上诉人张洪兵、兰勇供述基本一致。
上述证据，经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，相互印证，应予认定。
本院认为，上诉人张洪兵、兰勇与原审被告人邓小军，以非法占有为目的，多次入户窃取他人财物,价值9226元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原公诉机关指控张洪兵、兰勇、邓小军犯盗窃罪的事实和罪名成立。张洪兵、兰勇、邓小军共同商谋、相互配合，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。张洪兵、邓小军因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯盗窃罪，系累犯，依法应从重处罚；张洪兵、兰勇、邓小军均能如实供述其犯罪事实，依法可对其从轻处罚。上诉人兰勇到案后，协助司法机关抓获张洪兵、邓小军，有立功情节，依法可从轻处罚，原审判决未认定此情节，二审予以纠正。上诉人张洪兵提出原审判决对其量刑过重的上诉意见，经查，原审判决已经结合上诉人的盗窃数额，以及累犯、坦白等情节，对其判处刑罚并无不当，张洪兵的上诉请求，不予支持。上诉人兰勇提出其协助公安人员抓获同案犯，请求对其从轻处罚的上诉意见，经查，兰勇被抓获后，如实供述其与张洪兵、邓小军共同盗窃的事实，并协助公安人员将张洪兵、邓小军抓获，属立功，依法可对其从轻处罚，该上诉意见，本院予以采纳。
综上，原审判决认定基本犯罪事实清楚，但对上诉人兰勇有立功情节未予认定，适用法律错误，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条之规定，判决如下：
一、维持城固县人民法院（2018）陕0722刑初50号刑事判决第一条对被告人张洪兵、邓小军的定罪、量刑以及对被告人兰勇的定罪，即被告人张洪兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币15000元；被告人邓小军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币14000元；被告人兰勇犯盗窃罪。
二、维持城固县人民法院（2018）陕0722刑初50号刑事判决第二条，即没收作案工具：对讲机一部、黑色手套一双、口罩三个、梅花扳手一把、开锁针一枚、开锁模具一个、开锁锡皮纸四张。
三、撤销城固县人民法院（2018）陕0722刑初50号刑事判决第一条对被告人兰勇的量刑，即对被告人兰勇判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币10000元。
四、上诉人兰勇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即从2017年10月25日起至2019年2月19日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳）
本判决为终审判决。
审 判 长 张小娟
审 判 员 李思彤
代理审判员 高 飞
二〇一八年六月二十五日
书 记 员 李姿美