＼n杭州市西湖区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）杭西泗商初字第235号＼n原告黄利芳。＼n委托代理人叶小珍、何毅琦。＼n被告杭州天际环艺雕塑有限公司。＼n法定代表人杜森。＼n委托代理人刘东鑫。＼n原告黄利芳（以下称原告）为与被告杭州天际环艺雕塑有限公司（以下称被告）承揽合同纠纷一案，于2012年6月6日向本院起诉。本院于2012年6月13日受理后，被告提出管辖权异议，生效裁定驳回其异议。本案依法由审判员朱光明独任审判，于2012年10月16日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人何毅琦，被告的法定代表人杜森及其委托代理人刘东鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告诉称，江山市廿八都古镇旅游开发有限公司（以下称古镇公司）将观音阁神像及配套设施的制作工作发包给被告完成。2009年5月21日，原、被告签订协议，约定：上述工作由原告负责完成；古镇公司支付给被告工程款后，被告应在三日内将该款转付给原告；原告支付给被告80000元管理费；如违约需承担违约金50000元。＼n上述工作已由原告完成。古镇公司已将729550元工程款及原告上缴的20000元保证金支付给被告，被告已转付给原告476800元，扣除原告应承担的80000元管理费，被告尚需支付给原告工程款192750元。诉请判令被告支付给原告工程款192750元，按银行同类贷款利率赔偿2012年1月23日至2012年6月6日期间的逾期付款利息损失4220元，被告支付给原告违约金50000元，由被告负担诉讼费。＼n原告为证明其主张，举证如下：＼n1、挂靠协议书。证明古镇公司将观音阁神像及配套设施制作工作发包给被告完成；原、被告签订协议，约定上述工作由原告完成；古镇公司支付给被告工程款后，被告应在三日内将该款转付给原告；原告需支付给被告80000元管理费。＼n2、审计签证单。证明观音阁神像及配套设施制作工作已完成，造价为729554元。＼n3、江山观音阁款项明细单。证明至2011年12月11日，古镇公司已将657000元工程款及原告交付的20000元保证金支付给被告，被告转付给原告476800元。＼n4、税务机关开具的发票。证明2012年1月19日，古镇公司支付给被告工程款72550元。＼n5、完税凭证。证明涉案工程相关税费已缴纳完毕。＼n被告辩称，根据原、被告口头约定，被告因东岳宫神像制作而投入的200000元设计费，应在被告应给付给原告的涉案工程款中扣除。原、被告签订的协议名为挂靠，实为转包，应认定无效，原告只能主张劳动力等成本费用。被告委托胡井芳办理投标事宜，观音阁神像及配套设施制作实际由胡井芳承包。要求将东岳宫神像制作工作与观音阁神像制作工作合并处理，除应支付给原告观音阁神像制作的劳务费和材料费外，原告的其他部分请求应予驳回。＼n被告为证明其主张，举证如下：＼n1、东岳宫平面图。证明被告为东岳宫建设投入人力、物力。＼n2、照片。证明被告为东岳宫建设去外地考察。＼n3、东岳宫设计小稿。证明原、被告签订协议后，被告仍为东岳宫建设投入人力、物力。＼n4、廿八都东岳宫神像设计草案及报价单。证明被告对东岳宫建设投入人力、物力。＼n法庭质证时，被告对原告提供的证据1-5发表如下质证意见：证据1，真实性、关联性没有异议，合法性有异议，原告逼迫被告签订；观音阁工程施工中，原告派人干涉被告施工，被告迫于施工期限，无奈与原告签订协议；协议签订前，原告已施工一大半，如被告不转让工程，原告以种种理由阻碍被告施工。证据2-5，没有异议。＼n法庭质证时，原告对被告提供的证据1-4发表如下质证意见：日期、图片等均系被告提供，报价单、设计草案也系被告制作，真实性有异议；涉案诉讼标的系观音阁神像的制作工作，与被告主张的东岳宫神像制作工作没有关联。＼n经审查，本院对当事人提供的上述证据发表如下认证意见：原告提供的证据1，被告无证据证明系受胁迫形成，对其异议不予采信，该证据应予认定。原告提供的证据2-5，被告没有异议，应予认定。被告提供的证据1-4，与原告主张的观音阁神像的制作工作没有关联，不予认定。＼n根据上述本院采信的证据记载的内容，结合当事人在庭审中的陈述，本院就本案事实确认如下：＼n古镇公司将观音阁神像及配套设施的制作工作交付给被告完成。＼n原告系义乌市圣安雕塑工艺品厂（以下称圣安雕塑厂）业主。2009年5月21日，被告与圣安雕塑厂签订协议，约定：被告将观音阁神像及配套设施的制作工作交付给圣安雕塑厂负责完成，工作质量以古镇公司验收合格为准；圣安雕塑厂支付给被告80000元管理费；古镇公司支付给被告工程款后，被告应在三日内将该款转付给圣安雕塑厂；如有一方违约，需支付给对方违约金50000元。＼n观音阁神像及配套设施的制作工作已由圣安雕塑厂完成，并经验收合格。＼n古镇公司已将729550元工程款和圣安雕塑厂上缴的20000元保证金支付给被告，其中最后一笔款项的支付时间为2012年1月19日。＼n被告已转付给原告476800元，扣除原告应承担的80000元管理费，被告尚需向原告支付工程款192750元。＼n本院认为，依《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第41条，起字号的个体工商户，在民事诉讼中，以营业执照登记的业主为诉讼当事人。原告为圣安雕塑厂的业主，有关圣安雕塑厂的权利义务由原告享有负担。＼n涉案合同内容系观音阁神像及配套设施制作工作的完成，古镇公司因此与被告形成承揽关系。在承揽契约的履行中，存在着并不由承揽人自己完成工作，而是将其工作转包给第三人完成的情形，这被称为次承揽。本案原、被告间就属此类次承揽关系。＼n作为承揽人的被告将上述工作全部交付给原告完成，可能违背定作人古镇公司的意思，但此仅能使古镇公司依我国合同法第253条第2款取得解除权。当古镇公司行使解除权时，会使原、被告间的次承揽关系因嗣后履行不能而解除，但不能因此否定次承揽关系的效力。＼n根据原、被告在庭审中的陈述，原告已完成观音阁神像及配套设施的制作工作，并经定作人古镇公司验收合格，被告作为原告的合同相对人，依约定应支付给原告剩余工程款，并赔偿因迟延付款所生的利息损失。违约金的主要功能在补偿损害，鉴于原告已主张利息损失，且双方当事人对50000元违约金所对应的具体违约行为约定不明，本院对原告主张的50000元违约金不予支持。东岳宫神像制作工作与本案属两个不同的法律关系，被告要求合并处理的观点缺乏事实和法律依据。如果被告认为，其与原告曾就东岳宫神像制作工作存在权益争议，可另行主张。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：＼n一、杭州天际环艺雕塑有限公司支付给黄利芳工程款192750元，赔偿利息损失4220元，合计196970元，于本判决生效之日起十日内付清。＼n二、驳回黄利芳的其他诉讼请求。＼n如果杭州天际环艺雕塑有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费5005元，减半收取2502.5元，由黄利芳负担506.5元，由杭州天际环艺雕塑有限公司负担1996元；其中杭州天际环艺雕塑有限公司负担部分，于本判决生效之日起十日内缴纳至本院。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行为工商银行湖滨分理处，帐号为12×××68，户名为浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。＼n审判员朱光明＼n二〇一二年十月十八日＼n书记员陈佳佳