江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）熟商初字第0106号
原告常熟市国发中小企业担保有限公司。
法定代表人蒋正元，该公司董事长。
委托代理人黄旭东，江苏世纪天合律师事务所律师。
委托代理人赵军，江苏世纪天合律师事务所律师。
被告苏州乾鑫投资发展有限公司。
法定代表人高建涛
被告高建涛，男，1961年7月18日生，汉族。
被告江苏衡康投资有限公司。
法定代表人邵金元。
委托代理人顾健，江苏少平律师事务所律师。
被告邵金元，男，1963年11月20日生，汉族。
委托代理人顾健，江苏少平律师事务所律师。
被告叶东亚，女，1964年8月15日生，汉族。
委托代理人顾健，江苏少平律师事务所律师。
被告周力民，男，1972年11月5日生，汉族。
原告常熟市国发中小企业担保有限公司诉被告苏州乾鑫投资发展有限公司、高建涛、江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚、周力民追偿权纠纷一案，本院于2014年1月7日立案受理，依法组成合议庭，于2014年2月26日、3月27日公开开庭进行了审理，原告委托代理人黄旭东、被告江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚共同委托代理人顾健到庭参加诉讼，被告苏州乾鑫投资发展有限公司、高建涛、周力民经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告常熟市国发中小企业担保有限公司诉称：2013年2月5日，原告与被告苏州乾鑫投资发展有限公司订立《担保协议书》1份，约定由原告为苏州乾鑫投资发展有限公司在光大银行常熟支行的授信1000万元提供保证担保。反担保措施为：被告高建涛将其所有的962820股江苏常熟农村商业银行股份有限公司股权出质给原告，签订了《最高额质押反担保合同》及办理了出质登记；被告高建涛、江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚向原告提供保证反担保，原告与江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚签订了《保证反担保合同》。
2013年2月5日，被告苏州乾鑫投资发展有限公司与光大银行常熟支行订立《银行承兑协议》一份，约定苏州乾鑫投资发展有限公司申请光大银行常熟支行对汇票金额为2000万元的商业汇票进行承兑，汇票到期日为2013年8月5日，苏州乾鑫投资发展有限公司交付了50%保证金，即银行承兑汇票敞口1000万元由原告为被告苏州乾鑫投资发展有限公司向光大银行常熟支行提供担保，同时被告高建涛、周力民也为被告苏州乾鑫投资发展有限公司向光大银行常熟支行提供保证担保。
被告苏州乾鑫投资发展有限公司未能在汇票到期日前将应付票款交存原告，银行垫款后向担保人主张权利，原告于2013年4月27日为被告苏州乾鑫投资发展有限公司代偿票据款9979008.73元。原告按担保协议书收取了被告苏州乾鑫投资发展有限公司保证金52万元，扣除此笔业务担保费116167元及之前其他业务担保费192383元，保证金余额为211450元。原告代偿本息扣除保证金余额后实际代偿金额为9767558.73元。原告为维护自身合法权益不受侵犯，特提起诉讼要求：1、被告苏州乾鑫投资发展有限公司归还原告代偿的银行承兑汇票款9767558.73元，并支付以9767558.73元为基数，按照中国人民银行颁布的同期同类贷款基准利率，自2013年8月31日计算至生效判决确定的付款日的利息；2、被告苏州乾鑫投资发展有限公司支付以9767558.73元为基数，按照中国人民银行颁布的同期同类贷款基准利率的0.5倍，自2013年8月31日计算至生效判决确定的付款日的违约金；3、被告苏州乾鑫投资发展有限公司支付律师费181113元；4、原告有权以折价或者拍卖、变卖被告高建涛出质的962820股股权所得价款优先受偿上述债务；5、被告高建涛、江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚对本案所涉债务承担连带清偿责任；6、被告周力民对被告苏州乾鑫投资发展有限公司不能偿还的债务在9767558.73元范围内承担三分之一的清偿责任；7、被告承担诉讼费用。
审理中，因之前其他业务担保费192383元另行主张，原告变更请求为：1、被告苏州乾鑫投资发展有限公司归还原告代偿的银行承兑汇票款9575175.73元，并支付以9575175.73元为基数，按照中国人民银行颁布的同期同类贷款基准利率，自2013年8月31日计算至生效判决确定的付款日的利息；2、被告苏州乾鑫投资发展有限公司支付以9575175.73元为基数，按照中国人民银行颁布的同期同类贷款基准利率的0.5倍，自2013年8月31日计算至生效判决确定的付款日的违约金；3、被告苏州乾鑫投资发展有限公司支付律师费181113元；4、原告有权以折价或者拍卖、变卖被告高建涛出质的962820股股权所得价款优先受偿上述债务；5、被告高建涛对本案所涉债务承担连带清偿责任；被告江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚对被告苏州乾鑫投资发展有限公司上述债务中的500万元及相应利息、违约金、律师费承担连带清偿责任；6、被告周力民对被告苏州乾鑫投资发展有限公司不能偿还的债务在9575175.73元范围内承担三分之一的清偿责任；7、被告承担诉讼费用。
被告江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚辩称：对原告所述事实无异议，本案有被告高建涛出质的962820股股权应优先处置，请求依法判决。
被告苏州乾鑫投资发展有限公司、高建涛、周力民均未作答辩，亦未提供证据。
经审理查明：2013年2月5日，原告与苏州乾鑫投资发展有限公司订立《担保协议书》1份【常熟国发担协（2013年）第××××号】，约定由原告为苏州乾鑫投资发展有限公司在光大银行常熟支行的授信1000万元提供保证担保；同时约定苏州乾鑫投资发展有限公司向原告预交保证金50万元，若苏州乾鑫投资发展有限公司未按约定归还银行借款，原告有权从保证金中结算追偿费用／代偿款／违约金／赔偿金等；担保费为担保贷款本金的1.7‰（月率），按实际放款额约定结算期限；追偿权的范围包括：代偿的全部款项，代偿款自付款之日起按银行逾期贷款利率计算的利息，违约金、赔偿金，实现追偿权的费用（诉讼费、律师费等）。该协议同时约定：苏州乾鑫投资发展有限公司法定代表人自愿向原告提供反担保，反担保方式为连带责任保证。协议由常熟市国发中小企业担保有限公司、苏州乾鑫投资发展有限公司盖章，苏州乾鑫投资发展有限公司法定代表人高建涛签字。
同日，质权人即本案原告与出质人高建涛、借款人苏州乾鑫投资发展有限公司订立《最高额质押反担保合同》1份【常熟国发担合同（2013年）第××××号】，约定：原告为借款人在光大银行常熟支行的人民币1000万元的授信总额（授信期限为2013年2月至2014年2月）提供保证担保。为确保原告的依法行使追偿权，高建涛自愿以其持有的江苏常熟农村商业银行股份有限公司的962820股股权及其派生权益向原告提供最高额质押反担保，对借款人的上述债务本息及债权人实现该项债权的费用承担全额连带责任，并办理了出质登记。
同日，原告与江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚订立《保证反担保合同》1份【常熟国发担合同（2013年）第××××号】，约定：原告为苏州乾鑫投资发展有限公司在光大银行常熟支行的人民币500万元的授信总额（授信期限为2013年2月至2013年8月）提供保证担保。为确保原告的依法行使追偿权，江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚愿向原告提供保证反担保；保证反担保范围为《保证合同》约定的原告履行保证义务代借款人偿还的全部款项、代偿款自付款之日起的利息、《担保协议书》约定的借款人应向原告支付的违约金、赔偿金、实现追偿权的费用（诉讼费、律师费、拍卖费等）、本合同项下的违约金、赔偿金及其他费用；保证方式为连带责任保证，保证期间为自本合同签字生效之日起至原告垫付款项之日后二年。合同同时约定：被担保的债权同时受借款人或第三方提供的抵押或质押担保的，原告有权自行决定行使权利的顺序，原告有权要求反担保保证人立即承担保证责任而无需先行行使担保物权；原告放弃担保物权或其他权利顺位或变更担保物权的，反担保保证人仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。
2013年2月5日，中国光大银行股份有限公司常熟支行与苏州乾鑫投资发展有限公司订立编号为苏光熟承（2013）××××的《银行承兑协议》，约定苏州乾鑫投资发展有限公司申请光大银行常熟支行对汇票金额为2000万元的商业汇票进行承兑，汇票到期日为2013年8月5日，苏州乾鑫投资发展有限公司交付了50%保证金，本协议项下的银行承兑汇票的担保方式为：由原告常熟市国发中小企业担保有限公司、高建涛、周力民提供连带责任保证担保。
同日，中国光大银行股份有限公司常熟支行与原告签订《保证合同》1份，约定原告为苏州乾鑫投资发展有限公司上述债务提供连带责任保证，被担保的主债权金额为人民币2000万元整（其中敞口人民币1000万元）；中国光大银行股份有限公司常熟支行与高建涛、周力民分别签订《最高额保证合同》，高建涛、周力民自愿为苏州乾鑫投资发展有限公司上述债务提供连带责任保证，所担保的主债权最高本金余额为人民币2000万元整（其中敞口人民币1000万元）；担保范围均包括主合同项下应向债权人偿还或支付的本金、利息（包括法定利息、约定利息及罚息）、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、执行费等）和所有其他应付的费用；保证期间均为债务人履行主合同项下债务期限届满之日起两年。
2013年8月30日，中国光大银行股份有限公司常熟支行出具还贷证明书：借款人苏州乾鑫投资发展有限公司于2013年2月5日在我行开立银票人民币2000万元整（敞口金额1000万元整），截止2013年8月30日，由常熟市国发中小企业担保有限公司代偿上笔借款，共计本息人民币9979008.73元。
原告按担保协议书实际收取被告苏州乾鑫投资发展有限公司保证金52万元，本案所涉业务担保费116167元。原告代偿本息扣除保证金余额后实际代偿金额为9575175.73元。
另查明，原告为本案诉讼，于2013年12月19日与江苏世纪天合律师事务所签订《委托代理合同》，并支付律师服务费181113元。
以上事实，有担保协议书、保证反担保合同、股东会决议、反担保承诺书、提供质押反担保承诺书、最高额质押反担保合同、银行承兑协议、综合授信协议、保证合同、最高额保证合同、还贷证明书、担保手续费结算清单、委托代理合同、付款凭证、收据及本院庭审笔录在卷佐证。
本院认为，本案所述的担保协议书、保证反担保合同、最高额质押反担保合同、银行承兑协议、综合授信协议、保证合同、最高额保证合同均系合同各方当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，故依法成立并生效，对原、被告均产生法律约束力。被告苏州乾鑫投资发展有限公司未能按照合同约定归还借款本息，原告依据保证合同履行代偿义务后，依法有权向被告苏州乾鑫投资发展有限公司追偿。故原告主张被告苏州乾鑫投资发展有限公司归还代偿款的诉讼请求于法有据，本院予以支持。原告要求被告苏州乾鑫投资发展有限公司支付2013年8月31日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息的诉讼请求，本院认为有《担保协议书》约定为依据，也符合法律规定，本院予以支持。原告主张被告苏州乾鑫投资发展有限公司以代偿款为基数，给付自2013年8月31日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的0.5倍计算违约金的诉讼请求，该计算金额低于担保协议书所约定的代偿金额10%的违约金约定，且不违反法律规定，本院予以支持。原告主张被告苏州乾鑫投资发展有限公司承担原告所支付的律师服务费181113元的诉讼请求，有合同的相关约定为据，且金额亦符合江苏省律师收费标准，本院予以支持。原告主张以折价或者拍卖、变卖被告高建涛出质的962820股股权所得价款优先受偿的诉讼请求，因原告与被告高建涛签订了最高额质押反担保合同，且质押物办理了质押登记，故原告已取得质押权，对原告的该项诉讼请求本院予以支持，但应以1000万元为最高限额。原告主张被告高建涛、江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚对本案所涉债务承担连带清偿责任，有担保协议书、保证反担保合同的约定，故对原告的该项诉讼请求本院予以支持，但江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚只对其反担保债权500万元的本息、违约金和其他损失承担责任，超出部分无责。原告主张被告周力民对被告苏州乾鑫投资发展有限公司不能偿还的债务在9767558.73元范围内承担三分之一的清偿责任，因中国光大银行股份有限公司常熟支行与周力民签订有《最高额保证合同》，对原告的该项诉讼请求本院予以支持。被告苏州乾鑫投资发展有限公司、高建涛、周力民未到庭应诉，视为放弃对原告诉请抗辩的权利，由此可能引起的法律上的不利后果由被告自负。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第二百二十二条、第二百二十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告苏州乾鑫投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告常熟市国发中小企业担保有限公司代偿款9575175.73元，并支付原告以9575175.73元为基数，按照中国人民银行颁布的同期同类贷款基准利率，自2013年8月31日计算至生效判决确定的付款日的利息。
二、被告苏州乾鑫投资发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告常熟市国发中小企业担保有限公司以9575175.73元为基数，按照中国人民银行颁布的同期同类贷款基准利率的0.5倍，自2013年8月31日计算至生效判决确定的付款日的违约金。
三、被告苏州乾鑫投资发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告常熟市国发中小企业担保有限公司为实现债权所支出的律师费181113元。
上述款项如采用转帐方式支付，请汇入原告常熟市国发中小企业担保有限公司指定账号；或汇入常熟市人民法院，开户行：中信银行常熟东南经济开发区支行，账号：7324610183100000117。
四、原告常熟市国发中小企业担保有限公司有权以折价或者拍卖、变卖被告高建涛出质的962820股股权所得价款在1000万元范围内优先受偿本案债务。
五、被告高建涛对被告苏州乾鑫投资发展有限公司的本案所涉债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
六、被告江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚对被告苏州乾鑫投资发展有限公司上述债务中的500万元及相应利息、违约金、律师费109600元承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
七、被告周力民对被告苏州乾鑫投资发展有限公司不能偿还的债务在9575175.73元范围内承担三分之一的清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费81781元，保全费人民币5000元，合计人民币86781元，由原告常熟市国发中小企业担保有限公司负担1611元，被告苏州乾鑫投资发展有限公司负担85170元。被告高建涛承担连带清偿责任；被告江苏衡康投资有限公司、邵金元、叶东亚对85170元中的46863元承担连带清偿责任（原告同意其预交的诉讼费由被告在本判决生效之日起十日内向其直接支付，本院不再退还）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：10-550101040009599）
审 判 长 卢跃明
人民陪审员 巫雪萍
人民陪审员 王 芳
二〇一四年三月二十八日
书 记 员 晋佳瑾
附录：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国担保法》
第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释
第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。
连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外
第二百二十二条出质人与质权人可以协议设立最高额质权。
最高额质权除适用本节有关规定外，参照本法第十六章第二节最高额抵押权的规定。
第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：
（一）汇票、支票、本票；
（二）债券、存款单；
（三）仓单、提单；
（四）可以转让的基金份额、股权；
（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；
（六）应收账款；
（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。