山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁14民终1374号
上诉人（原审原告）：卢书明。
委托代理人：王晓东，山东鑫大公律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：德州精益管理信息咨询有限公司。住所地：德州市德城区三八中路****号。
法定代表人：李卫平，总经理。
委托代理人：杜学良，山东阳光桥律师事务所律师。
上诉人卢书明因劳动争议纠纷一案，不服山东省德州经济开发区人民法院（2015）德开民初字第1349号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2013年8月19日，原、被告签订劳动合同书，原告到被告处工作，约定：劳动合同期限三年，自2013年8月19日起至2016年8月18日止；甲方（被告）指派乙方（原告）担任工程师岗位工作；乙方应遵守甲方关于《保密及同业竞止协议》中的各项条例；同日原、被告签订了《保密及同业竞止协议》，协议第四条约定“乙方保证在解除或终止与甲方的雇佣关系后，不到与甲方生产或经营同类产品，从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，保证自己不开业生产或经营同类产品，从事同类业务，乙方的竞业限制期限自双方劳动合同解除或终止时起，期限为贰年，地域为山东省范围内，在竞业期限内，甲方给乙方一定的经济补偿，标准为50元/月，支付方式为按公司工资发放乙方在职期间的个人工资账户即视为甲方支付完毕”；第五条约定“违约责任乙方如有违反第四条款（竞止条款）中任何一项，乙方应当向甲方承担违约责任，一次性向甲方支付违约金壹拾捌万元……”。2014年2月12日原告因个人原因离职，后在德州九源企业信息管理有限公司工作，德州九源企业信息管理有限公司的经营范围与被告的经营范围大部分重合。2014年12月9日被告一次性支付原告同业竞止保证金500元，2015年1月至8月，每月支付保证金50元。被告以原告违反竞业禁止协议，侵犯被告合法权益为由，向德州市劳动人事争议仲裁委员会提交劳动仲裁申请，请求原告向被告支付竞业违约金180000元。德州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月5日作出德劳人仲裁字（2015）第179号仲裁裁决书，裁决由被申请人（原告）一次性支付申请人（被告）同业竞止违约金40000元。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金”，本案中原告于2013年8月19日到被告处工作，担任工程师工作，同日双方签订了《保密及同业竞止协议》，原、被告签订《保密及同业竞止协议》时，原告未提出异议，原告未能提交证据证明原、被告签订协议时存在欺诈、胁迫及乘人之危的情形，被告于2014年12月9日向原告支付同业竞止保证金时，原告亦未提出异议，该协议是双方的真实意思表示，协议合法有效。故原告关于《保密及同业竞止协议》已解除的主张，于法无据，不予支持。《保密及同业竞止协议》合法有效，原告在离职两年内对被告负有竞业限制义务，原告违反竞业限制约定，应当向被告支付违约金。被告未能提供有效证据证实原告违约行为给被告造成的实际损失金额，结合双方签订的劳动合同和同业竞止协议内容，原审法院认为同业竞止协议约定的违约金数额过高，酌情确定原告应支付被告违反竞业限制义务违约金36000元。原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定，判决：一、原告卢书明支付被告德州精益管理信息咨询有限公司同业竞止违约金36000元，自本判决生效后十日内一次性支付;二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担。
上诉人卢书明不服原审判决上诉称，一、被上诉人德州精益管理信息咨询有限公司严重违反双方签订的《保密及同业竞止协议》约定，拒不支付每月50元的竞业限制补偿，根据法律规定，该协议对上诉人没有法律约束力。二、被上诉人德州精益管理信息咨询有限公司提交《保密及同业竞止协议》补偿数额过低，违约金过高，该协议对上诉人没有法律约束力。三、上诉人作为被上诉人的普通职员，并不掌握被上诉人的商业秘密，离职后没有泄露和利用被上诉人的商业信息，没有给被上诉人造成任何经济损失。请求：1、撤销原审判决，依法改判；2、被上诉人承担全部诉讼相关费用。
被上诉人德州精益管理信息咨询有限公司（下称精益信息公司）答辩称，一、双方签订的同业竞止协议合法有效，被上诉人已经按协议约定支付补偿金，双方约定的违约金不违反法律规定。二、上诉人是在被上诉人处上班时任职，为部门软件工程师，任职期间曾服务于被上诉人的，上诉人利用职务之便和禹宏化工主要人员成立了德州九源信息管理有限公司，并于2014年6月20日办理了工商登记，该公司成立后，上诉人一直是经理。因此其辞职目的是和被上诉人公司从事相同行业的竞争。不存在辞职后找不到工作的事，实际上2014-2015年期间先后在宁津波尔特公司、河北故城一公司招标中代理酒源和被上诉人竞争业务，违反了竞业协议约定，且其成立公司的营业范围和被上诉人相同，在本案中，被上诉人属于利益受害方，应当依法支持被上诉人的合法要求。请求驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，根据上诉人的上诉及被上诉人的答辩，本案争议焦点为：双方签订的《保密及同业竞止协议》的效力及卢书明是否应当承担违约责任。
《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”第二十四条“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年”。根据上述法律规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级技术人员和其他负有保密义务的人员。卢书明对其符合上述人员的身份，并未提出异议，卢书明符合竞业限制人员的规定。双方签订的《保密及同业竞止协议》，是双方的真实意思表示，合法有效，对双方均具约束力。卢书明应在任职期间或离开岗位后一定期限内不得自营或为他人经营与其所任职的企业同类的经营，精益信息公司亦应在竞业限制期内按月给付卢书明约定的经济补偿金。精益信息公司虽是在卢书明离职数月后一次性支付其同业竞止补偿金，其后又按月支付，但卢书明已接受该补偿金并未提任何异议，且此前卢书明也没有因精益信息公司迟延支付补偿金而以明示的方式告知精益信息公司解除竞业限制协议或通过诉讼行使竞业限制解除权，视为卢书明对《保密及同业竞止协议》效力及精益信息公司履行行为的认可，故，《保密及同业竞止协议》约定的竞业限制对其仍具约束力。卢书明在竞业限制期限内到与精益信息公司经营范围相同的企业工作，违反竞业限制的约定，应当承担违约责任。原审法院在双方约定的违约金范围内酌情判决并无不当，不应予以认可。
综上，卢书明的上诉，无事实和法律依据，其上诉理由不成立。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人卢书明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 殷玉昌
审 判 员 杨 敏
代理审判员 刘 亮
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 吴 婷