河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫08民终2969号
上诉人（原审被告）郭长胜，男，1989年5月13日出生，汉族，住孟州市。
委托代理人谢继周，河南承通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郭红军，男，1967年12月23日出生，汉族，住孟州市。
委托代理人邬炳逵，孟州市众诚法律服务所法律工作者。
上诉人郭长胜与被上诉人郭红军健康权纠纷一案，被上诉人郭红军2015年8月11日向孟州市人民法院提起诉讼，孟州市人民法院于2016年10月8日作出（2015）孟民一初字第435号民事判决，郭长胜不服，向本院提起上诉。本院于2016年11月24日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人郭长胜及其委托代理人谢继周，被上诉人郭红军的委托代理人邬炳逵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年4月16日17时许，原告郭红军和郭全贵（系被告郭长胜的父亲）在小宋庄东永胜化肥门市部内发生争执，后被闻讯赶来的被告郭长胜踹了两脚，致原告受伤，后原告到孟州市中医院治疗。经诊断：1、面部软组织挫伤；2、右眼钝挫伤；3、右侧腹部软组织伤；4、右侧腹股沟斜疝；5、心房扑动；6、脑梗塞；7、高血压、8、乙肝。原告住院87天，住院期间原告的妻子范红英参与陪护，于2014年7月12日出院，出院医嘱：1、建议上级医院诊治右眼；2、不适随诊，原告支出医疗费9338.76元。原告在孟州市中医院住院期间曾于2014年6月28日前往焦作市第二人民医院门诊检查，支出门诊检查费114.5元、交通费60元。原告的伤情经孟州市公安局物证鉴定室鉴定，原告郭红军的损伤程度为轻微伤，孟州市公安局河雍派出所于2014年9月19日作出行政处罚决定书，决定对被告郭长胜罚款500元。原告及其护理人范红英均系农业家庭户口。被告对原告的住院期限和用药提出异议，认为原告存在空挂床和治疗与原、被告纠纷无关的疾病用药，原告在本院限定的期限内未能向本院提交其住院每日清单。另查明，2014年度河南农、林、牧、渔业职工平均工资为25402元，即69.59元／天。
原审法院认为，公民享有健康权，侵害公民身体造成损害的，应承担民事赔偿责任。被告郭长胜因其父亲和原告郭红军发生争执，进而与原告发生争吵并踹了原告两脚，致原告受伤住院，有公安机关的行政处罚决定书及原告的住院病历为证，被告应对原告的合理损失予以赔偿。本案中，被告对原告的住院期限和用药提出异议，原告在该院限定的期限内无法提交住院每日清单证实其住院期限和用药的合理性，应承担举证不利后果，该院根据原告的伤情结合原告的住院病历，酌定原告的住院期限50日，因其住院期间治疗乙肝和原告的侵害没有直接因果关系，该部分用药费用被告不应承担，该院酌定按照总费用的20%予以扣除，即原告的医疗费损失为7562.61元{（9338.76元＋114.5元）×80%}。原告要求交通运输行业计算误工费依据不足，该院不予支持，原告与护理人范红英均是农业家庭户口，该院认为其误工费、护理费应按照农林牧渔业平均工资计算为宜。综上，原告的合理损失为：1、医疗费7562.61元；2、误工费3479.5元（50天×69.59元／天）；3、护理费3479.5元（50天×69.59元／天）；4、住院伙食补助费1000元（50天×20元／天）；5、交通费60元，以上共计15581.61元。
原审法院判决：一、限被告郭长胜于本判决生效后三日内赔偿原告郭红军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计15581.61元；二、驳回原告郭红军其他诉讼请求。案件受理费495元，由被告郭长胜承担280元，由原告郭红军承担215元。
郭长胜上诉称，1、一审认定事实不清，适用法律错误。一审认定“郭长胜踹了两脚，致郭红军受伤”，对于受伤的具体部位没有表述，根据一审认定的证据，派出所询问上诉人的笔录、证人郭某、赖某的笔录、损伤的照片和被上诉人郭红军的证言，及公安机关的伤情鉴定书相互印证，证明被上诉人的损伤部位在面部和胸部，腹部并没有损伤。因此，被上诉人治疗的腹部软组织损伤、乙肝小三阳、右侧腹股沟斜疝、脑梗塞（病历中既往史：患右斜疝10余年，未作治疗；1年前患脑梗塞在孟州市中医院治疗）均与本次纠纷无关。就是这样一个小小的损伤（伤后照片显示仅眼部和胸部有轻微红印）被上诉人竟住院87天，支出医疗费9338.76元，治疗期限和医疗费明显不合理。为了确定被上诉人的合理费用，上诉人提出鉴定，因被上诉人不能提供住院时的每日清单，造成无法鉴定。因此，被上诉人应承担举证不利的后果。在其不能证明用药合理的情况下，应依据《最高人民法院关于适用﹤民事诉讼法﹥的解释》第90条“当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”的规定，依法驳回被上诉的诉讼请求。一审采用酌定的方式，让上诉人承担被上诉人50天的住院各项费用的80%显然没有任何科学依据。同时，一审对于已不认定的三张医疗费，共计205元，在确定赔偿数额时，没有予以扣除。证据认定与最终确定的赔偿数额明显矛盾。2、一审判决让上诉人承担被上诉人的全部费用，没有考虑被上诉人对于损害的发生也有过错的情节并让其承担相应的过错责任，判决显失公平。从一审认定的派出所询问笔录，可以看出上诉人和被上诉人是先发生口角后，继而才发生了冲突，且被上诉人辱骂上诉人的父亲在先。因此，被上诉人对于损害的发生明显具有过错。依据《侵权责任法》第26条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，一审让上诉人承担被上诉人的全部费用，与上述法律规定相悖。请求：1、撤销一审判决，驳回被上诉人一审的诉讼请求或发还重审；2、二审案件受理费用由被上诉人承担。
郭红军答辩称，1、上诉人在派出所的调查笔录中称自幼上过武校，可见其踹被上诉人的两脚比常人的后果严重。2、被上诉人受伤的部位是头部还是面部，是胸部还是腹部，证人从不同角度观察瞬间发生的行为表述有偏差是正常的，医生诊断的受伤部位是正确的。3、被上诉人受伤之前患有乙肝小三阳，右侧股沟斜疝，××，不影响正常工作和生活。可是上诉人的殴打加重被上诉的病情，因此对症治疗是必要的、合理的。4、被上诉人因伤实际住院87日医药花费93383.76元被上诉人夫妇实际误工时间87日，一审法院酌定住院时间50日，被上诉人是司机，却按农民的标准每日69.5元计算，扣除总费用20%后，为7562.61元，已让被上诉人承担了举证不利的后果。5、被上诉人与上诉人的父亲发生口角，上诉人闻讯赶来不问青红皂白直接踹被上诉人两脚，导致被上诉人没有还手能力。公安机关给予上诉人行政处罚罚款500元，而没有对被上诉人处罚，足以证明被上诉人对损害的发生没有过错，综上一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公平公正。上诉人的上诉理由不成立，应驳回上诉人上诉请求，维持原判。
根据双方当事人的诉辩意见，本院确定案件的争议焦点是：一审认定上诉人向被上诉人赔偿各项损失15581.61元是否正确。
针对本案争议焦点，上诉人认为，1、上诉人与被上诉人互殴的过程中，不可能对被上诉人造成乙肝等病情。且原审法院采用酌定的方式对医疗费让上诉人承担80%，酌定住院50日是不科学的。被上诉人应承担举证不能的法律后果。2、2014年1月2日被上诉人的医疗费票据，是在殴打还没发生时产生的，法院在认定该证据时没有认定，在判决中却没有扣除。3、双方在互殴的过程中均有过错，被上诉人应对自己的行为承担部份责任。
被上诉人的意见与其答辩意见相同。
二审中，除原审证据外双方当事人均未提供新的证据。
本院经审理查明的案件事实与原审认定的事实相同。
本院认为，上诉人郭长胜因其父亲与被上诉人郭红军发生争执而与被上诉人郭红军发生冲突以致被上诉人身体受伤，上诉人郭长胜主观上存在过错，客观上实施的侵权行为对郭红军造成了损害，其应当对所造成的损害后果承担赔偿责任。一审已考虑到郭红军自身疾病等情况，酌定上诉人赔偿因侵权造成的被上诉人各项损失15581.61元并无不当。上诉人郭长胜的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费495元，由上诉人郭长胜负担。
本判决为终审判决。
审判长 高 阳
审判员 刘成功
审判员 王 芳
二〇一六年十二月九日
书记员 赵 霞