＼n江苏省张家港市人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）张民初字第1988号＼n原告陆关明。＼n委托代理人陈强，江苏梁丰律师事务所律师。＼n委托代理人侯钰，江苏梁丰律师事务所律师。＼n被告朱宏伟。＼n被告林保才。＼n原告陆关明与被告林保才、朱宏伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年9月13日立案受理后，依法由审判员洪春独任审判，后组成合议庭，于2013年12月16日公开开庭进行了审理。原告陆关明的委托代理人侯钰，被告朱宏伟到庭参加诉讼，被告林保才经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭，本院依法缺席开庭进行了审理。本案现已审理终结。＼n原告陆关明诉称：2011年5月16日，我被没有资质的林保才的雇佣在朱宏伟所有的房屋从事房屋屋面翻建工作时不慎摔伤，已构成十级伤残，为此起诉要求判令雇主林保才赔偿我各项损失96823.41元、房主朱宏伟承担连带赔偿责任同时由两被告承担本案诉讼费用。＼n被告朱宏伟辩称：1、我是请林保才翻建房屋的，但我不认识陆关明，我和陆关明没有雇佣关系；2、林保才虽然没有工商登记，但我从其他途径获知他是有资质的，且我与林保才也已结清了工程款，综上，我认为陆关明受伤的损失不应由我承担赔偿责任。＼n被告林保才未作答辩。＼n经审理查明，本院认定以下事实：＼n陆关明系泥瓦工，无资质。2011年5月16日，陆关明在朱宏伟所有的位于张家港市杨舍镇东渡花园的房屋屋面翻建作业时，不小心从脚手架上摔下，后被送往医院进行治疗。陆关明于2011年5月22转至本市第一人民医院住院治疗，于5月26日进行了手术，6月1日好转出院。陆关明共花费医疗费17126.41元。2012年8月8日，张家港市中医医院司法鉴定所对陆关明的伤做出了鉴定意见：陆关明的伤构成十级伤残，误工期限为120日，营养时限为30日，护理时限为住院期间1人护理、出院后30日以内1人护理。本次鉴定形成鉴定费2520元。＼n2012年10月，陆关明起诉至本院，以林保才为其雇主为由要求林保才承担赔偿责任。后于2012年11月28日撤回起诉。后又再次涉讼，引发本案纠纷。＼n庭审中，陆关明明确其损失为：医疗费17126.41元、残疾赔偿金59354元（以2012年江苏省城镇居民人均可支配收入29677元计算20年并以10%计）、误工费9745元（以2012年度建筑行业平均工资29643元计算120天）、护理费1840元（40元一天，以住院16天以及出院后30天计算46天）、营养费450元（每天15元，计算30天）、住院伙食补助费288元（每天18元计算16天）、精神抚慰金5000元、鉴定费2520元、交通费500元（无发票），共计96823.41元。后审理中，陆关明放弃了交通费的请求，主张的损失变更为96323.41元。陆关明同时称：我是受了林保才的雇佣去朱宏伟家提供劳务的，因林保才没有资质，故我相关损失应由林保才承担，并由将工程发包给没有资质的林保才的房主朱宏伟承担连带赔偿责任。陆关明为证实其是受林保才的雇佣的向本院提供了以下证据：1、录音件文件一份（付书面文字记录以及光盘），内容有被通话者承认陆关明在其工地跌伤以及同意一起商量等；2、施某于2011年7月28日出具的《证人证言》（未到庭作证），内容为：我与陆关明受包工头林保才的雇佣从事泥瓦匠工作，陆关明于2011年5月16日在张家港市杨舍镇东渡花园10幢404房屋的屋面翻建时从脚手架上摔下来，我受林保才委托与陆某一起将陆关明送到医院治疗的；3、陆某（陆关明的弟弟）于2011年7月28日出具的《证人证言》，内容与施某的《证人证言》一致，陆某还到庭作证称：我与陆关明是施某介绍到林保才的工地干活的，我和陆关明都是林保才雇佣的点工，陆关明受伤的时候林保才也在场，目前林保才没有支付工钱给我和陆关明，陆关明的损失也没有赔偿。＼n朱宏伟对陆关明主张的损失未提出异议，但不同意赔偿，其称：我是委托林保才进行屋面翻建的，但我自己没有雇佣陆关明，但从录音文件中可以看出，陆关明怎么来的应该是林保才下面的人叫来的，所以我和陆关明之间没有雇佣关系；同时，据我所知林保才是有屋面翻建工程资质的，但我没有相关书面凭证，我也没看到过林保才的书面资质。为此，朱宏伟也提供了两份证据：1、2011年6月4日出具人为“林保才”的收条一份，内容为：“今收到朱老板家（10-404）翻屋面材料款伍仟元正（5000元）；2、施某出具的“今收到东渡花园10-404工钱450”的《收条》一份，施某出具的《收条》无落款时间。陆关明对上述证据的真实性没有异议。＼n另查，林保才原户籍住所地已拆迁现居住地不明。本院在开庭后电话联系到林保才，其手机能够接通但拒绝透露目前的居住地，本院要求其到法院接受调查，林保才在电话中表示愿意到法院与陆关明协商解决但一直未来。＼n上述事实，有病历、《出院记录》、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、《收条》、备忘录以及庭审笔录为凭。＼n本院认为，林保才虽一直拒绝来本院接受调查，但陆关明的陈述、提供的录音文件以及房主朱宏伟的陈述、提供的《收条》可以证实朱宏伟委托林保才承建房屋翻建工程、林保才又雇佣陆关明从事上述翻建工作的事实。虽然证人施某未到庭、到庭的证人陆某与陆关明有亲属关系，但他们的证人证言也进一步证实了上述情况。因此，本案涉及两个法律关系，一是林保才与陆关明之间的雇佣合同关系，二是朱宏伟与林保才之间的承揽合同关系。林保才作为陆关明的雇主，按照法律规定，其应对陆关明在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。因陆关明自身并无从事上述工作的资质，且其受伤也非第三方侵害所致而系自己在提供劳务时不慎造成，故陆关明自身存在过错，应承担相应责任。同时，朱宏伟作为定作人，将屋面翻建事宜委托给没有资质的林保才完成，存在选任过错，按照法律规定，其也应承担相应的赔偿责任。鉴于上述情况，本院认定陆关明的损失应由其自己承担15%，林保才承担65%、朱宏伟承担20%。＼n有关陆关明主张的各项损失，其中医疗费17126.41元，有发票证实，本院予以认定；残疾赔偿金，林保才的伤构成十级伤残，且其受伤及鉴定时均未超过60周岁，故残疾赔偿金应以2013年江苏省城镇居民人均可支配收入29677元计算20年并以10%计算，为59354元；误工费，林保才无固定收入，且未向本院举证最近三年的平均收入状况，故误工费可参照2013年度建筑行业平均工资29643元计算120天，为9745元；护理费，林保才需要护理的时间为住院16天加上出院后30天，共计46天，以每天40元计算，为1840元；营养费，林保才营养时限为30日，以每天15元计算，为450元；住院伙食补助费，林保才住院16天，以每天18元计算，为288元；林保才的伤已构成伤残，对其的精神造成了一定伤害，故其主张精神抚慰金合理正当，该金额以5000元为宜；鉴定费，有发票证实，金额应为2520元，合计96323.41元。因此，上述损失由陆关明自行承担15%为14448.51元（已四舍五入），由林保才赔偿65%为62610.22元（已四舍五入）、朱宏伟赔偿20%为19264.68元。＼n林保才无正当理由拒不到庭，不影响本院依法判决。＼n综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条等法律规定，判决如下：＼n一、被告林保才应赔偿原告陆关明损失62610.22元，限于判决生效后10日内履行。（如采用转账方式支付，请汇入原告陆关明指定的账号；或汇入张家港市人民法院，开户银行：交通银行张家港市支行，账号：38XXX60）＼n二、被告朱宏伟应赔偿原告陆关明损失19264.68元。限于判决生效后10日内履行。（如采用转账方式支付，请汇入原告陆关明指定的账号；或汇入张家港市人民法院，开户银行：交通银行张家港市支行，账号：38XXX60）。＼n三、驳回原告陆关明的其他诉讼请求。＼n如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费870元，由原告陆关明负担131元、被告林保才负担565元、被告朱宏伟负担174元。被告林保才、朱宏伟分别应负担的部分原告陆关明已经预交，本院不再退还，由被告林保才、朱宏伟在履行本判决时一并给付原告陆关明。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费1480元。苏州市中级人民法院开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：10×××99。＼n审判长洪春＼n人民陪审员周汉忠＼n人民陪审员缪安＼n二〇一四年二月十九日＼n书记员刘钰