四川省绵阳市涪城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川0703刑初280号
公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。
被告人罗让尼玛，男，1971年3月6日出生，藏族，四川省甘孜藏族自治州人，文盲，无业，住四川省甘孜藏族自治州康定县。曾因犯诈骗罪，2011年4月12日被青海省格尔木市人民法院判处有期徒刑三年，2012年12月10日刑满释放。又因犯诈骗罪，2014年3月29日被雅安市公安局雨城分局刑事拘留，2014年6月25日被四川省雅安市雨城区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，2014年7月4日被雅安市雨城区人民法院决定取保候审。因本案，2017年11月17日被绵阳市公安局涪城分局刑事拘留，同年12月14日被依法逮捕，现羁押于绵阳市看守所。
辩护人廖天虎，四川蜀兴律师事务所律师。
辩护人唐国豪，四川兴睿律师事务所律师。
被告人曲批，男，1979年9月9日出生，藏族，四川省甘孜藏族自治州人，文盲，务农，住四川省甘孜藏族自治州康定县。因本案，2017年11月17日被绵阳市公安局涪城分局刑事拘留，同年12月14日被依法逮捕，现羁押于绵阳市看守所。
辩护人周波，北京盈科（绵阳）律师事务所律师。
绵阳市涪城区人民检察院以绵涪检公刑诉[2018]229号起诉书指控被告人罗让尼玛、曲批犯诈骗罪，于2018年4月2日向本院提起公诉，本院审查后于当日立案，并依法组成合议庭，于2018年5月24日公开开庭审理了本案。绵阳市涪城区人民检察院指派检察员张明出庭支持公诉，被告人罗让尼玛及其辩护人廖天虎、唐国豪，被告人曲批及绵阳市法律援助中心为其指定的辩护人周波到庭参加诉讼。现已审理终结。
绵阳市涪城区人民检察院指控：2017年4月至7月，被告人罗让尼玛、曲批及扎西（另案处理）共谋利用假沙金诈骗，由扎西提供假沙金，罗让尼玛和曲批负责实施具体诈骗活动。作案方式为先向被害人卖真沙金取得信任，时隔数日后再向同一被害人卖假沙金予以骗钱，共在成都、西安、绵阳作案四起，骗得人民币75.18万元分赃耗用。具体犯罪事实如下：
2017年4月14日，被告人罗让尼玛、曲批到崇州市三江镇崇新路249号“呈祥金店”，用“沙金”骗走刘某（男，54岁，本案被害人）现金人民币8.77万元。案发后，经鉴定该“沙金”系铅、钛合金片。
2017年5月11日，被告人罗让尼玛、曲批及降措（另案处理）到成都市武侯区金兴中路129号“金六福珠宝店”，用“沙金”骗走喻某（男，42岁，本案被害人）现金人民币14.31万元。案发后，经鉴定该“沙金”基本系铅合金。
2017年6月28日，被告人罗让尼玛、曲批到西安市雁塔区“李楠造型”理发店旁边二手黄金加工门面上，用“沙金”骗走陈某2（男，37岁，本案被害人）26万元人民币。案发后，经鉴定该“沙金”系钛、铅、铁合金片。
2017年7月12日，被告人罗让尼玛、曲批在绵阳市涪城区大观园二楼亨泰首饰店，用“沙金”骗走陈某1（女，44岁，本案被害人）现金人民币26.1万元。案发后，经鉴定该“沙金”系铅、钛合金片。
2017年11月16日，被告人罗让尼玛、曲批携带假沙金，欲至湖北省武汉市再次作案时，被公安机关民警抓获。
公诉机关认为：被告人罗让尼玛、曲批以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人信任，诈骗他人财物，数额特别巨大，其二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人罗让尼玛刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条，应从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，诉请本院依法判处并向法庭提交了相关证据。
庭审中，被告人罗让尼玛、曲批及二被告人的辩护人对公诉机关指控的罪名均不持异议。但被告人曲批辩称直至被公安机关抓获后才知道起诉书指控其参与的四次诈骗过程中所用的沙金是假的。被告人罗让尼玛的辩护人提出在成都市武侯区对被害人喻某实施诈骗那次，被告人罗让尼玛因与被告人曲批发生了纠纷而离开了作案现场，并未参加实施完整个犯罪过程，亦未参与分赃，故该次诈骗金额不应计入被告人罗让尼玛犯罪金额之中。被告人罗让尼玛的辩护人还提出被告人罗让尼玛在全部犯罪过程中起次要作用，到案后其能如实供述自己的罪行，并认罪悔罪，其家庭困难，自身又有疾病，请求对其从轻处罚。被告人曲批的辩护人提出曲批在整个犯罪过程中起辅助和从属作用，其到案后如实供述了自己的全部犯罪事实并当庭自愿认罪，且有悔罪表现，应属坦白，请求对被告人曲批从轻处罚。
经审理查明：被告人罗让尼玛与扎西（另案处理）共谋采取先买真沙金给被害人取得被害人信任后，再用假沙金对被害人实施诈骗。后被告人罗让尼玛将诈骗方法告知被告人曲批，并邀约曲批一起进行假沙金诈骗活动。后二被告人先将由扎西提供的真沙金买给被害人以取得被害人的信任，事隔数日后再将由扎西提供的假沙金以假充真买给同一被害人。2017年4月至2017年11月期间，被告人罗让尼玛及被告人曲批采取上述方法先后在四川崇州市、四川成都市、陕西西安市及四川绵阳市作案四次，骗取被害人人民币共计75.18万元分赃耗用，二被告人具体犯罪事实如下：
一、2017年4月14日，被告人罗让尼玛、曲批到崇州市三江镇崇新路249号“呈祥金店”，用“沙金”骗取刘某（男，54岁，本案被害人）现金人民币8.77万元。案发后，经鉴定该“沙金”系铅、钛合金片。
二、2017年5月11日，被告人罗让尼玛、曲批及降措（另案处理）到成都市武侯区金兴中路129号“金六福珠宝店”，用“沙金”骗取喻某（男，42岁，本案被害人）现金人民币14.31万元。案发后，经鉴定该“沙金”基本系铅合金。
三、2017年6月28日，被告人罗让尼玛、曲批到西安市雁塔区“李楠造型”理发店旁边二手黄金加工门面上，用“沙金”骗取陈某2（男，37岁，本案被害人）26万元人民币。案发后，经鉴定该“沙金”系钛、铅、铁合金片。
四、2017年7月12日，被告人罗让尼玛、曲批在绵阳市涪城区大观园二楼亨泰首饰店，用“沙金”骗取陈某1（女，44岁，本案被害人）现金人民币26.1万元。案发后，经鉴定该“沙金”系铅、钛合金片。
2017年11月16日，被告人罗让尼玛、曲批携带假沙金欲至湖北省武汉市再次作案时，被公安机关抓获。公安民警从二被告人处查获金属锭两包、成都至武昌火车票两张及现金人民币6000元。公安机关已将所扣人民币6000元退还被害人陈某1。
另查明：2011年4月12日，被告人罗让尼玛因犯诈骗罪被青海省格尔木市人民法院判处有期徒刑三年，2012年12月10日刑满释放。2014年6月25日，被告人罗让尼玛再因犯诈骗罪被四川省雅安市雨城区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。
上述事实，有户籍信息，到案经过，现场勘验笔录，辨认笔录，扣押决定书及清单，提取笔录，发还清单，检验检测报告书，鉴定文书，前科法律文书及释放证明，被害人陈某1、陈某2、喻某、刘某的陈述，证人李某、赵某、吴某的证言及被告人罗让尼玛、曲批的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人罗让尼玛、曲批以非法占有为目的，故意虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已触犯国家刑律，构成诈骗罪，应依法惩处。被告人罗让尼玛刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人罗让尼玛在缓刑考验期内再犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人罗让尼玛、曲批到案后如实供述了自己的犯罪事实，当庭认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人罗让尼玛、曲批犯诈骗罪的事实清楚、证据确实充分，定性准确，本院予以支持。被告人罗让尼玛、曲批的辩护人所提被告人罗让尼玛、曲批有坦白情节的辩护意见与事实相符，本院予以采纳，其他辩护意见与本院查明的事实及法律规定相悖，本院不予采纳。为保护公民的财产权利不受侵犯，维护正常的社会秩序，惩罚犯罪，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条、第六十九条、第六十五条、第六十七条、第五十六条、第五十三条、第五十五条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人罗让尼玛犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年,并处罚金人民币10万元。撤销原犯诈骗罪所判缓刑，连同原判有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元，总和刑期为有期徒刑十三年，并处罚金人民币105000元，决定执行有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币105000元(其中5000元在雨城区人民法院已缴纳，刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年11月17日起至2029年8月9日止。罚金限判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳）;
二、被告人曲批犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币9万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年11月17日起至2027年11月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳）;
三、随案移送的作案工具金属锭予以没收；
四、责令被告人罗让尼玛、曲批共同退赔被害人刘某经济损失人民币8.77万元、退赔被害人喻某经济损失人民币14.31万元、退赔被害人陈某2经济损失人民币26万元、退赔被害人陈某1经济损失人民币25.5万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 杨 杰
人民陪审员 唐 丽
人民陪审员 张雅梅
二〇一八年七月十九日
书 记 员 龚 倩
附:相关法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。