广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第4800号
上诉人（原审原告）：文伟仍，男，1980年8月9日出生，汉族，住广东省台山市。
被上诉人（原审被告）：湖北红太阳建设工程有限公司广州分公司，住所地：。
负责人：郭柏根，职务：经理。
委托代理人：袁建军，广东华誉律师事务所律师。
委托代理人：陈启光，广东华誉律师事务所律师。
上诉人文伟仍因劳动争议纠纷一案，不服广州市番禺区人民法院（2013）穗番法民五初字第1298号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，文伟仍于2011年8月8日入职湖北红太阳建设工程有限公司广州分公司（以下简称红太阳公司），任职电工，双方签订有劳动合同，期限从2011年8月8日至2013年8月7日，约定试用期3个月、正常工作时间工资1100元／月。2012年11月17日，文伟仍离职。关于离职原因，文伟仍主张系红太阳公司提出解除劳动关系，红太阳公司主张系文伟仍自动离职。双方诉讼中对此均未能提供证据。红太阳公司尚未支付2012年10月1日至10月17日的工资给文伟仍。
2013年10月，文伟仍向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求项目与本案诉讼请求一致。2013年11月17日下午2点仲裁开庭之时，文伟仍未按时到庭，该委遂做出穗番劳人仲案字（2013）第3392号《仲裁决定书》，作撤诉处理。文伟仍于2013年11月21日再次申请仲裁，该委未予受理。文伟仍于2013年11月25日诉至法院。
另查明，1.庭审中，文伟仍表示2013年11月17日未能按时到庭是因在去仲裁委的路上患急性肠胃炎到医院治疗。对此，文伟仍提供了广州市南沙区鱼窝头医院的《疾病证明书》、《注射单》、《处方笺》。经法院工作人员向该院主治医生梁剑锋核实，其表示：文伟仍当日下午14：30分左右确有到该院治疗，所患疾病为急性肠胃炎，《疾病证明书》、《注射单》、《处方笺》属实。2.庭审中，红太阳公司提供了工资明细表，显示：2011年12月至2012年9月文伟仍税前工资分别为1948元、1848元、1848元、1699元、1787元、1848元、1754元（1850元-96元）、1850元、1850元、1850元；工资结构为基本工资、固定加班、岗位补贴、话费补贴、住房补贴等，其中基本工资为1100元／月，固定加班工资项目为200元／月。3.庭审中，红太阳公司提供了考勤记录，显示：文伟仍2012年7月25日至11月17日期间有15个周休息日存在出勤，2012年10月20日至2012年11月16日期间无延长工作时间加班。
原审法院认为，文伟仍、红太阳公司建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。在仲裁程序中，文伟仍虽未能按时到庭，但系因身体急性疾病需就医而致使延误，不属于无正当理由拒不到庭。故法院对文伟仍的诉讼请求予以审查处理。
关于未签订劳动合同的双倍工资，因文伟仍、红太阳公司已经签订有期限从2011年8月8日至2013年8月7日的劳动合同，不存在未签订劳动合同的情况，故对此项请求不予支持。
关于工资和加班工资，1.2012年10月1日至11月17日的工资，红太阳公司尚未支付，应予付清。鉴于工资明细表显示文伟仍最后4个月的应发工资数额均为1850元，故对于2012年10月和11月的正常工作工资，亦确定为1650元／月（1850元／月-固定加班工资200元／月），2012年10月1日至11月17日合1.6个月，正常工作工资即为2640元。2.关于2012年7月25日至11月17日的周末加班工资，文伟仍主张15个休息日加班，符合考勤记录，红太阳公司应支付相应加班工资，为1100元÷21.75天×15天×200%=1517元。扣减已支付的固定加班工资440元（40元＋200元＋200元），还应支付1077元。3.关于2012年10月20日至2012年11月16日平时延长工作时间加班，文伟仍主张每天超时加班4小时，但考勤记录无显示有此延长工作时间加班，文伟仍亦未能提供其他证据证明，故对此项诉讼请求不予支持。综上，红太阳公司合计应支付拖欠的工资及加班工资共3717元，2011年12月至2012年11月17日（离职之日），文伟仍的平均工资为1896.5元／月。
关于垫付费用的报销问题，文伟仍未能提供证据证实公司存在相应报销制度，也未能提供公司有关报销费用的审核单据，此项请求理据不足，不予支持。
关于解除劳动合同的补偿、赔偿金，鉴于双方对离职原因存在争议，文伟仍主张系红太阳公司提出解除劳动关系，红太阳公司主张系文伟仍自动离职，但均未能提供证据，故可视为协商解除，红太阳公司作为用人单位应支付解除劳动合同的经济补偿金，为1896.5元／月×1.5个月=2844.75元。关于未提前通知解除劳动关系的代通知金，本案解除劳动关系情形不属于劳动合同法第四十条规定的须支付代通知金情形，不予支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2014年5月9日作出如下判决：一、红太阳公司于判决生效之日起五日内向文伟仍支付拖欠的工资及加班工资共3717元；二、红太阳公司于判决生效之日起五日内向文伟仍支付解除劳动关系的经济补偿金2844.75元；三、驳回文伟仍的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由红太阳公司负担。
判后，文伟仍不服，向本院提出上诉称：一、其在职期间因工作上垫支购买材料费、桥路费、加油费、车费、应酬费等，红太阳公司以公司财务人员频频变动、封帐交接为由，造成积压报销单据共计11140.1元至今未支付。2012年11月17日早上，其接员工上班后发现车辆剩余柴油不够接送员工下班，并报至公司人事部，约16时收到人事部电话结果为：“红太阳公司要求其垫支加油费接送员工下班，如其不服从，红太阳公司则要求其回公司办理自动离职手续。”由于其长时间被红太阳公司拖欠报销费用，无法垫支加油费被迫离职。红太阳公司仍拖欠其2012年10月1日至2012年11月17日工资共计7031元。二、一审认定拖欠的工资以及加班费数额均有误。其于2011年8月9日入职红太阳公司任职电工岗位，双方约定试用期三个月，试用期工资为2000元／月。试用期过后因工作表现良好，经公司评定，约定正式工资为3950元／月。2012年7月25日至2012年11月17日其被安排到广船（中山）造船基地及中船（黄埔）造船厂工作，因工作繁忙未能安排星期日及节假日休息，但未支付期间共15天加班工资，共计5448元。2012年10月20日至2012年11月16日红太阳公司以公司人手不足为由，安排其每天早上06：OO工作至晚上20：00，每天加班4小时接送工地员工上下班，并从未支付期间共27天的加班费，共3677.4元。三、一审判决适用法律错误。一审既然认定红太阳公司拖欠工资及加班费的违法事实，就应当判决红太阳公司因违法而致使双方的劳动事实关系无法继续履行，从而依《劳动合同法》第87条向文伟仍支付双倍的经济赔偿金。同时，因红太阳公司违法解除劳动关系而未依法通知文伟仍，应当给予经济赔偿。综上，一审判决内容与事实不符、认定的数额有误、适用法律错误，请求改判红太阳公司向文伟仍支付拖欠的工资、加班费共16196.4元；支付2012年9月-2012年11月由文伟仍垫付而尚未报销的购买材料、过桥票、加油费、车费、应酬费等共11140.1元；改判红太阳公司支付代通知金7900元，支付经济补偿金5928元；本案诉讼费用由红太阳公司承担。
红太阳公司答辩称文伟仍的全部上诉意见在一审时均已陈述过，并已经进行过质证。同意一审判决，请求维持原判。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
二审期间，文伟仍提交孔祥裕于2014年6月15日出具的《证明》一份，拟证明文伟仍存在加班的事实。该《证明》载明：本人孔祥裕于2012年9月任职湖北红太阳建设工程有限公司广州分公司担任员工上落班接送工作，每天早上6点到海鸥岛沙南村接送员工去工地上班，直到员工加班后落班将员工送回海鸥岛沙南村，才到自己落班，由于本人另有发展，由文伟仍接手本人工作。
红太阳公司对该《证明》不予认可，并认为证人证言必须经过当庭质证。
本院认为，本案二审的争议焦点，为红太阳公司拖欠文伟仍工资及加班费的金额、应否支付文伟仍垫付的费用、红太阳公司应否支付代通知金和经济补偿金。经查，原判对文伟仍工资及加班工资的计算有相关证据予以支持，本院予以确认。文伟仍主张垫付费用的问题，因其未能提供证据证实公司存在相应报销制度，也未能提供公司有关报销费用的审核单据，故不予支持。文伟仍任职不足一年六个月，其与红太阳公司的劳动关系为协商解除，红太阳公司作为用人单位除应支付文伟仍1个半月的解除劳动合同的经济补偿金外，无需再支付代通知金。原判根据文伟仍与红太阳公司的劳动合同及文伟仍的工资明细表等证据，确定文伟仍的平均工资为1896.5元／月，进而确定经济补偿金为2844.75元准确。综上，文伟仍的上诉理由均不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，说理充分，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法﹤javascript：SLC（5110，0）﹥》第一百七十条﹤javascript：SLC（5110，153）﹥第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人文伟仍负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 姝
审 判 员 赵剑奕
代理审判员 任 慧
二〇一四年九月十三日
书 记 员 赵 琳
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