河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邢民一终字第294号
上诉人（原审被告）民安财产保险股份有限公司邢台中心支公司，住所地：河北省邢台市桥西区兴达路上品家园1号楼自东向西数第一号门市一、二层，组织机构代码：59099187-8。
负责人张伟，该公司总经理。
委托代理人杨静，河北张舰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）徐书永。
原审原告姜洪霞，农民，
原审被告临西县金马城区公交客运有限公司，住所地：临西县城玉兰东路。
负责人崔怀宾，该公司经理。
原审被告（原审被告）刘计汝，农民，
委托代理人郑长喜，河北邢广习律师事务所律师。
上诉人民安财产保险股份有限公司邢台中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服临西县人民法院（2014）临民初字第203号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人民安财产保险股份有限公司邢台中心支公司的委托代理人杨静、被上诉人徐书永、原审原告姜洪霞、原审被告刘计汝到庭参加诉讼，原审被告临西县金马城区公交客运有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2013年9月30日14时34分，在临西县庆丰路3KM＋100M处刘计汝驾驶冀E×××××小型普通客车由北向南行驶，与由西向东行驶上公路的徐书永驾驶的二轮摩托车相撞，造成摩托车驾驶人徐书永、乘坐人姜洪霞受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事发当日，徐书永、姜洪霞入住临西县人民医院治疗。徐书永经该院诊断为左足碾挫伤、左足多发开放性跖骨骨折、左足跖趾关节脱位、左骰骨骨折、左足拇趾近节趾骨基底骨折、左足小趾缺血性坏死、左第四趾短伸肌腱断裂，住院至2013年10月4日，共计4天，支出9487.12元。2013年10月4日，徐书永入住冀中能源邢台矿业集团总医院继续治疗。经该院诊断为，左小趾干性坏死、左足背皮肤缺损骨外露，住院至2013年12月23日，共计80天，支出25834.05元。姜洪霞经临西县人民医院诊断为，左大腿皮肤软组织挫裂伤、左腓骨颈骨折，住院至2013年10月15日，共计15天，支出10399.17元。2013年10月19日，临西县公安局交通警察大队作出临公交认字（2013）第50099号道路交通事故认定书，认定事故形成原因为，徐书永应按驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车、驾驶无牌证机动车；刘计汝驾驶机动车未在确保安全、畅通原则下通行、在容易发生危险路段应降低行驶速度；姜洪霞无违法行为。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》之规定，认定徐书永与刘计汝负此次事故同等责任，姜洪霞无责任。冀E×××××小型普通客车行驶证登记所有人为客运公司。2012年12月7日，该车在保险公司投保机动车交通事故责任强制保险，本案交通事故发生在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险保险期间。冀E×××××小型普通客车未投保不计免赔险。2014年2月13日，临西县公安局交通警察大队事故科委托邢台县司法医学鉴定中心，对徐书永身体所受伤害进行伤残程度评定。2014年2月19日，该中心作出邢县司医鉴（2014）临鉴字第80号伤残程度评定意见书，认定徐书永左踝关节活动受限，使下肢丧失功能10%，为十级伤残；左足第1-4趾关节僵直不能活动伴感觉减退，第5趾缺失，使双足十趾丧失功能50%，为九级伤残。徐书永支付鉴定费用800元。诉讼过程中，保险公司对邢县司医鉴（2014）临鉴字第80号伤残程度评定意见书提出异议，本院于2014年5月8日组织徐书永、姜洪霞、保险公司及鉴定人，对该评定意见书进行质证，邢台县司法医学鉴定中心出具该评定意见书的主鉴定人对保险公司异议予以答复，后徐书永、姜洪霞、保险公司对评定意见书无其他异议。徐书永、姜洪霞为夫妻关系，河北省临西县尖冢镇徐樊村人，现住该村，系农村居民。2002年6月3日，生育长子徐富超。2007年1月14日，生育次子徐富杰。本案交通事故处理中，刘计汝已支付徐书永、姜洪霞27000元。对此，徐书永、姜洪霞予以认可。原审庭审时，徐书永、姜洪霞、刘计汝、保险公司一致同意，就刘计汝多付部分，由保险公司向徐书永、姜洪霞赔偿后，徐书永、姜洪霞再予返还刘计汝。
原审认为，2013年10月19日临西县公安局交通警察大队作出临公交认字（2013）第50099号道路交通事故认定书，认定徐书永、刘计汝负事故同等责任，姜洪霞无责任，该认定合法有据，且各方当事人均无异议，应予确认。按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在强制保险责任限额内赔偿。不足部分，由有过错方承担。都有过错的，按各自过错比例分担。冀E×××××小型普通客车已在保险公司投保强制保险，故本次事故发生给徐书永、姜洪霞造成的损失，应由保险公司在强制保险责任限额内先行赔付。不足部分，按照责任认定，由徐书永和刘计汝根据过错比例分担。刘计汝应担部分，鉴于冀E×××××小型普通客车同时投保商业三者险，故保险公司应根据合同约定在责任限额内先行承担。不足部分及保险公司不应赔付部分，由刘计汝赔偿。关于徐书永、姜洪霞各项赔偿数额。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，河北省统计部门2014公布农村居民人均纯收入9102元，2013年公布农村居民人均年生活消费支出5364元，农林牧渔业年平均工资13564元，结合当事人主张，计算如下：1、医疗费：徐书永、姜洪霞提供医疗费票据均为7张，医疗费数额分别为：徐书永：686元＋3.8元＋38.94元＋3.8元＋155.76元＋8598.82元＋25834.05元＝35321.17元。姜洪霞：188元＋3.8元＋156元＋3.8元＋130元＋334元＋9583.57元＝10399.17元。合计：35321.17元＋10399.17元＝45720.34元。2、住院伙食补助费：可参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定，结合《河北省省直机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条，出差人员伙食补助标准为每人每天50元。徐书永在临西县人民医院住院4天，在冀中能源邢台矿业集团总医院住院80天，姜洪霞在临西县人民医院住院15天。住院伙食补助费为：50元×（4天＋80天＋15天）＝4950元。3、残疾赔偿金：根据受害人伤残等级，按受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。保险公司认为应按2013年河北省统计部门公布农民人均纯收入8081元计算，26%伤残赔偿标准无依据。原审认为，农民人均纯收入9102元，河北省2013年国民经济和社会发展统计公报已予公布，可以采用。伤残赔偿附加指数，本院确定十级伤残为2%。残疾赔偿金为：9102元×20年×22%＝40048.8元。4、误工费：误工费按受害人误工时间和收入状况确定。因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，按实际减少收入计算。无固定收入的，按最近三年平均收入计算；不能证明最近三年平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算。徐书永、姜洪霞当庭陈述在养猪场工作一天，计一天工资，该收入非固定收入。其提交证据仅体现四个月收入情况，不能证明近三年平均收入。徐书永、姜洪霞系临西县尖冢镇徐樊村人，现住该村，为农村居民，应按农林牧渔业工资标准计算误工费。徐书永因伤致残，至庭审时尚需依赖辅助器具行走，误工时间应计算至定残日前一天，共计142天。姜洪霞住院15天，病历显示出院后继续石膏外固定四周，亦应计入误工时间，共计43天。河北省统计部门2013年公布农林牧渔业年平均工资13564元。误工费为：13564元÷365天×（142天＋15天＋28天）＝6874.9元。5、护理费：徐书永、姜洪霞主张按农林牧渔业年平均工资，以住院天数计算。刘计汝认为应提交护理人员身份证明。原审认为，徐书永、姜洪霞住院治疗期间，应予护理。其按农林牧渔业年平均工资主张赔偿，亦为最低数额，故予支持。护理费为：13564元÷365天×（4天＋80天＋15天）＝3679元。6、被扶养人生活费：徐书永为农村居民，应按受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准计算。其长子徐富超生于2002年6月3日，次子徐富杰生于2007年1月14日，徐书永按6年、11年计算抚养年限，予以支持。河北省统计部门2013年公布农村居民人均年生活消费支出5364元。被扶养人生活费为：（5364元×（6年＋11年）］÷2×22%＝10030.68元。7、交通费：徐书永、姜洪霞主张交通费1490元，未提供有效证据，但考虑其事发、就医及居住地点，确需一定的交通费用，故结合其主张次数、事由，酌情确定为1200元。8、精神损害抚慰金：徐书永请求13000元。原审认为，徐书永因交通事故分别致九级伤残和十级伤残，应造成一定的精神痛苦，对该项主张予以支持。但数额确定，应结合具体案情，且徐书永在事故中负同等责任，酌定为2000元。9、鉴定费：邢台县司法医学鉴定中心为徐书永进行伤残等级评定，徐书永为此支出鉴定费800元。徐书永、姜洪霞以上医疗费、住院伙食补助费共计50670.34元，应在冀E×××××小型普通客车强制保险医疗费用赔偿限额内获赔10000元。因机动车双方均有过错，剩余40670.34元，应按过错比例分担责任。综合双方过错程度，本院确定徐书永、刘计汝各承担剩余损失的50%。冀E×××××小型普通客车已在保险公司投保商业三者险，故保险公司对刘计汝承担损失，应根据合同约定在保险限额内承担保险责任。该车未投保不计免赔险，保险公司应免赔10%，保险公司在商业三者险内应担数额为：40670.34元×50%×（1-10%）＝18301.65元。徐书永、姜洪霞以上残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金，共计63833.38元，应在冀E×××××小型普通客车强制保险死亡伤残赔偿限额内获赔。综上，保险公司应在强制保险和商业三者险内赔偿徐书永、姜洪霞：10000元＋18301.65元＋63833.38元＝92135.03元。因未投保不计免赔险，保险公司免赔10%部分，应由刘计汝承担。徐书永支出的800元鉴定费，不属保险公司赔偿范围，应由刘计汝和徐书永按过错比例分担。刘计汝应承担数额为：40670.34元×50%×10%＋800元×50%＝2433.52元。刘计汝实际已向徐书永、姜洪霞支付27000元，超出其应担数额，故徐书永、姜洪霞应返还刘计汝24566.48元。关于客运公司应否担责。原审认为，徐书永、姜洪霞虽然诉请保险公司赔偿后剩余损失由客运公司和刘计汝连带赔偿，但未就该主张提供事实依据或相关证据，且刘计汝所付款项已超出其应担数额，徐书永、姜洪霞该主张已无实际意义，故不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，原审判决：一、被告民安财产保险有限公司邢台中心支公司于本判决生效之日起十日内，在冀E×××××小型普通客车机动车交通事故责任强制保险和商业三者险赔偿限额内赔偿原告徐书永、姜洪霞医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金，共计人民币92135.03元（原告徐书永、姜洪霞应返还被告刘计汝人民币24566.48元）。二、驳回原告徐书永、姜洪霞的其他诉讼请求。案件受理费975元，由原告徐书永、姜洪霞负担255元，被告刘计汝负担720元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，上诉人民安财产保险股份有限公司邢台中心支公司不服，其主要上诉称：邢台县司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书，评定徐书永一处九级伤残、一处十级伤残。鉴定结论与实际伤情不符。该鉴定系一方当事人自行委托并非由法院所指定的鉴定机构作出。一审时上诉人及时递交重新鉴定申请书，但一审法院未支持上诉人提出的重新鉴定申请。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
被上诉人徐书永主要答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应依法维持。邢台县司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书，系由交通事故的处理机关临西县交通警察大队事故科委托，并非由受害人自行委托。诉讼过程中，上诉人虽提出异议，但其未提交足以反驳或推翻鉴定结论的证据材料。该鉴定结论具有客观性、正当性。一审法院采信并无不当。2014年5月8日临西县人民法院组织各方当事人和鉴定人对该鉴定意见进行质证，并由鉴定机构的主鉴人对异议进行答复，解释后上诉人对鉴定意见并无其他异议。现上诉人对鉴定意见再次提出异议，并无事实依据的相关证据支持，上诉人的上诉请求不能成立。
原审原告姜洪霞庭审中口头辩称：上诉人上诉不应得到支持，一审判决正确。
原审被告刘计汝庭审中口头辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
原审被告临西县金马城区公交客运有限公司未到庭未提交答辩状。
本院认为，本案争议焦点是原审依据徐书永的伤残鉴定结论定案是否正确。一审诉讼中，经民安财产保险股份有限公司邢台中心支公司对（2014）临鉴字第80号伤残评定意见书有异议部分向主鉴人进行质询，其表示认可、没有意见。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，上诉人并未提交相应的足以反驳或推翻鉴定结论的证据材料，故一审对鉴定结论予以采信并无不妥。经调解未果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费975元，由上诉人民安财产保险股份有限公司邢台中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁 兵
审判员 尚好勇
审判员 张庆安
二〇一四年八月十一日
书记员 杨世敏