广东省茂名市电白区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）茂电法刑初字第1052号
公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。
被告人黄某。2015年8月13日被羁押，同年8月14日被刑事拘留，同年9月17日因涉嫌犯诈骗罪被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。
茂名市电白区人民检察院以茂电检诉刑诉（2015）1099号起诉书指控被告人黄某犯诈骗罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派代理检察员谢乃冠等二人出庭支持公诉，被告人黄某到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市电白区人民检察院指控，2015年7月起，被告人黄某以“猜猜我是谁”拨打电话的方式实施电信诈骗，其用185××××9334、186××××1467两个手机号码拨打诈骗电话及发送诈骗信息，至被抓前共拨打诈骗电话2123个。2015年8月13日18时许，黄某在电白区麻岗镇后淡陂仔村村边实施电话诈骗时被公安机关抓获，当场缴获一台手机（手机序列号：3535240269623）、两张手机卡（号码分别为185××××9334、186××××1467）及一张公民个人信息资料。
就上述指控，公诉机关向本院提供了相关证据，并认为被告人黄某以骗取他人钱财为目的，大量拨打诈骗电话，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人黄某辩解缴获的手机和公民信息资料不是其本人的，是一个叫“佬仔”的人给其的。
经审理查明，2015年7月起，被告人黄某以“猜猜我是谁”的方式拨打电话实施电信诈骗，其用185××××9334、186××××1467两个手机号码拨打诈骗电话及发送诈骗信息，至被抓前共拨打诈骗电话2013个。2015年8月13日18时许，黄某在电白区麻岗镇后淡陂仔村村边实施电话诈骗时被公安机关抓获，当场缴获一台手机（手机序列号：3535240269623）、两张手机卡（号码分别为185××××9334、186××××1467）及一张公民个人信息资料。
以上事实，有如下证据证实：
一、书证、物证
（一）受案登记表、立案决定书。证明案件来源及立案情况。
（二）户籍材料，证明黄某于1977年6月18日出生，案发时达到完全刑事责任年龄。
（三）抓获经过。证明黄某于2015年8月13日在电白区麻岗镇后淡陂仔村村边的农田处被抓获。
（四）搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、公民信息表、物证照片。证明从黄某身上缴获公民信息表1张、手机1部、手机卡2张。
（五）通话记录清单。证明从黄某身上缴获的2张手机卡，其中号码186××××1467拨打诈骗电话1178个；号码185××××9334拨打诈骗电话835个。
（六）嫌疑人违法犯罪记录查询登记表。证明黄某无前科劣迹。
（七）核查说明。证明由于黄某提供的“佬仔”的姓名等信息不祥公安机关无法核查“佬仔”的真实身份。
二、证人张某证言。主要内容：2015年8月13日16时许，我帮亲戚在麻岗派出所办理户口业务，派出所民警对我说他们要对一名嫌疑人扣押涉案物品问我是否愿意作为见证人，我答应了。我听到民警问嫌疑人叫什么名字，他说他叫黄某，然后问他涉案物品的来源，黄某说是在他身上搜查出来的。民警向我和黄某说明情况后就当场制作了扣押清单之类的文件，我签完名后我就离开了。当时民警扣押了黄某1部手机、2张电话卡、1张打印了公民名字、电话和地址的A4纸。扣押过程依法依规。
三、被告人黄某供述与辩解。主要内容：我因涉嫌诈骗被民警抓获，我有诈骗违法犯罪行为。我被抓获时从我身上缴获一台诺基亚手机（手机序列号：3535240269623，型号：1200，红色）、两张手机卡（一张联通卡，号码：185××××9334，另一张联通卡，号码为186××××1467）及一张公民个人信息资料（内有姓名、手机号码，地址陕西省安康市）。手机、手机卡及公民个人信息资料我是用于诈骗使用的。手机是我打工时购买的，两张手机卡及公民个人信息资料是一名绰号叫“佬仔”的男子免费给我的。“佬仔”每天早上9时许都会来我村边的农田处找我，提供一张公民个人信息资料给我拨打电话实施诈骗，如果诈骗成功了，他叫别人去银行取钱，然后他从中提取10%作为费用，剩下的就给我。我是从今年（2015）7月下旬开始参与诈骗的，至今没有诈骗到钱。我每天都会使用手机拨打50至60多个电话号码实施诈骗，至今约1000多个电话号码。我拨打通诈骗电话后，就叫对方“猜猜我是谁”，对方说出一姓名，我说是啊，很久不见了，我已换手机号码了，让对方记住这个号码，谈话过程中，我就向对方借钱，对方若同意借，我就通过短信发送银行卡号码给对方，我手机的已发信息中有几条信息都是这样发给对方的，但都没有诈骗到钱。我是上星期使用这两张联通卡（号码为185××××9334、186××××1467）实施诈骗的，每天每张卡约拨打60多个电话，共约拨打1000多个手机号码，具体数量要查通话记录才清楚。
四、现场勘查笔录、现场图及现场照片。证明黄某被抓获现场的位置及现场情况。
五、入所体检表等资料。证明黄某被送看守所时体检未见异常。
本院认为，被告人黄某以骗取他人钱财为目的，大量拨打诈骗电话，情节严重，其行为已构成诈骗罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人黄某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，予以支持，但指控黄某拨打诈骗电话2123个，经统计应为2013个，予以纠正。黄某辩解手机和公民信息资料是“佬仔”给他的，经查，黄某提供的“佬仔”的姓名等基本资料不具体，暂无法核实，且手机和公民信息资料的来源对黄某是否构成诈骗罪不具有影响，故黄某该辩解不影响对其定罪量刑。被告人黄某拨打了2000多个诈骗电话，按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释（2011）7号）第五条的规定，“拨打电话对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，拨打诈骗电话五百人次以上的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的‘其他情节严重’，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。”被告人黄某的诈骗行为比照既遂犯从轻或者减轻处罚；归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，依法可从轻处罚。根据被告人黄某的犯罪事实、犯罪情节、社会危害性及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人黄某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月13日起至2017年8月12日止。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴付完毕。）
二、缴获的手机1台（没有随案移送），予以没收，上缴国库；缴获的手机卡2张、公民信息资料1张（没有随案移送），予以没收，由公安机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冼海英
人民陪审员 黎 冰
人民陪审员 廖日珍
二〇一六年二月十五日
书 记 员 严国华
速 录 员 邓友连
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院
关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释
法释（2011）7号
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：
（一）发送诈骗信息五千条以上的；
（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；
（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。