河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)豫13民终2147号
上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司。住所地:南阳市独山大道与张衡路交叉口西南角茹楼村委办公楼***层。统一社会信用代码：91411300744055098U。
负责人：刘冰，任该公司经理。
委托诉讼代理人：包书全、李双，该公司员工。
被上诉人(原审原告)：张晓洋，女，汉族，1988年3月9日出生，住南阳市卧龙区，现住南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人：马柯、李颂，河南梅溪律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称太平洋财险南阳支公司）因与被上诉人张晓洋保险纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（以下简称一审法院）（2017）豫1302民初3943号民事判决，向一审法院提起上诉。一审法院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财险南阳支公司的委托诉讼代理人李双，被上诉人张晓洋及其委托诉讼代理人马柯、李颂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太平洋财险南阳支公司上诉请求：1、撤销一审判决，在查清事实的基础上改判（不服金额100000元）。2、上诉费用由被上诉人合理分担。事实与理由：一、原审法院扩大了对个人体质状况的理解。本案中受害人原有的伤情（××）与最高人民法院关于个人体质的理解完全不一致，不能参照最高人民法院的指导案例来进行判决。最高人民法院第24号指导案例的着眼点在于认为伤者的骨质疏松属于受害人的个人体质问题，故认定交通事故的受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。上诉人认为个人体质不等同于原有伤情（××），两者是完全不同的两个概念，个人体质而不应该包含原因伤情（××）。因此上诉人认为本案伤者原有的伤情（××）与最高人民法院关于个人体质的理解完全不一致，故不能参照最高院的指导案例来进行判决。二、一审法院曲解了对于法律上的因果关系的理解，伤者对事故并无过错，并不代表对于损失无法律上的因果关系。受害人周某的原有伤情（××）和本次交通事故的撞击，共同导致了本次事故损害的发生，这属于民法上的多因一果，且尸检报告周某脑出血系自发性蛛网膜下腔出血。××有无因果关系及参与度进行鉴定，该鉴定机构鉴定意见为“被鉴定人周某死亡符合自身病变脑动脉瘤破裂致蛛网膜下腔出血、脑功能衰竭所致，交通事故的外伤因素可作为诱发因素考虑，建议损伤参与度30%左右”。由此可见导致被害人周某死亡的主要原因是××，如果撇开任何一个因素，均不能造成周某死亡，故被害人周某的原有伤情（××)和本次交通事故的撞击存在必然的因果关系，也属于法律上的因果关系。三、如果对于受害人的原有病情（××)不加以限制，而纵容此类行为的发生，可能会导致一定的道德风险。四、上诉人不承担该案的诉讼费。根据交强险保单合同的约定和商业险第三者责任险保险条款的约定，上诉人不承担该案诉讼费用。综上，请二审法院依法予以纠正。
张晓洋辩称：太平洋财险南阳支公司对最高人民法院第24号指导性案例中关于“个人体质”的概念解读完全错误，其目的是为了误导法院的正确判决。张晓洋认为凡是属于受害人自身体内产生的各种疾病都可以归入“个人体质”这一范畴内。太平洋财险南阳支公司声称的“个人体质”只应当包括一个人身体的肥胖、瘦弱、营养不良等，而不应当包括其他诸如癌症、××的说法完全是无稽之谈。本案属于保险合同纠纷，太平洋财险南阳支公司在商业保险合同的免责条款部分也并没有约定凡是属于受害人自身体质因素可以作为保险公司免除或者减轻其赔偿责任的条款。而且在事实上，保险公司也从来没有将商业保险合同的免责条款向投保人履行过告知和说明义务。一审法院判决太平洋财险南阳支公司赔付张晓洋符合法律规定。本案中，太平洋财险南阳支公司曲解对法律上的因果关系的理解，太平洋财险南阳支公司将事实上的因果关系和法律上的因果关系完全混为一谈，根本分不清二者之间的区别。就本案而言，受害人自身体质的疾病与交通事故这两个原因共同作用在事实上造成了受害人死亡这一结果。结合本案，交警队出具的事故责任认定书已经认定车主张晓洋负全责，受害人无责任，也就是说从法律角度，受害人对造成自身死亡的结果是没有任何过错的，受害人自身体质因素仅是交通事故造成死亡后果的客观因素之一。针对诉讼费问题。本案纠纷是基于履行保险合同而发生的争议，并非是因交通事故产生的争议。在保险公司提供的保险合同中，并未对因履行保险合同发生争议时的诉讼费承担问题进行约定，案件诉讼费由败诉方承担来确定。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
张晓洋向一审法院起诉请求：判令太平洋财险南阳支公司赔付张晓洋226000元。
一审法院认定事实：2017年4月4日19时20分许，张晓洋驾驶豫Ｒ×××××号小型轿车沿南阳市卧龙区卧龙岗乡王营村植福寺前南北方向道路自北向南行驶至植福寺北时，与步行的周某相撞，造成周某受伤并死亡的道路交通事故。南阳市公安交通管理支队交通安全事故处理第二大队认定张晓洋负事故的全责，死者周某不负事故责任。2017年6月26日，张晓洋与受害周某人家属已达成赔偿协议并以全额支付受害人人身死亡赔偿金、丧葬费等共计226000元。具体赔偿清单为：受害人周某，女，78岁，住院期间是2017年4月5日到2017年4月19日，共计14天，住院医疗费56663.34元，住院伙食司法鉴定补助费30元/天X14天=420元，营养费30元/天X14天=420元，交通费550元，死亡赔偿金27233元X5年=136165元，丧葬费22960元，精神损害抚慰金50000元，共计267178.34元，因经调解，张晓洋向受害人家属赔偿了226000元，故要求保险公司赔付张晓洋226000元。多余部分不予要求赔付。张晓洋于2016年7月23日为豫Ｒ×××××号车向被告分别投保了机动车交通事故责任强制险（简称“交强险”，赔偿限额为人民币122000元）、机动车第三者责任保险（简称“三责险”，责任限额为人民币500000元，不计免赔率），保险期间为一年。本案交通事故发生在该保险合同有效期内，太平洋财险南阳支公司依法应当在交强险、三责险的责任限额内承担赔付责任。2017年12月20日，河南科技大学司法鉴定中心作出司法鉴定许可证号为4100005号，编号为河科大司鉴中心[2017]临鉴字第197号的司法鉴定意见书，鉴定意见为:被鉴定人周某死亡符合自身病变脑动脉瘤破裂致蛛网膜下腔出血、脑功能衰竭所致，交通事故的外伤因素可作为诱发因素考虑（建议损伤参与度30%左右，供参考）。中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司支付鉴定费1800元。另查明，事故发生后，中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司已在2017年4月10日向第一人民医院垫付医疗费10000元。再查明，张晓洋因该交通事故被南阳市卧龙区人民法院于2017年9月22日以交通肇事罪判处有期徒刑一年，缓刑一年。
一审法院认为，张晓洋驾驶豫Ｒ×××××号小型轿车沿南阳市卧龙区卧龙岗乡王营村植福寺前南北方向道路自北向南行驶至植福寺北时，与步行的周某相撞，造成周某受伤并死亡的道路交通事故。南阳市公安交通管理支队交通安全事故处理第二大队认定张晓洋负事故的全责，死者周某不负事故责任。2017年6月26日，张晓洋与受害人周某家属已达成赔偿协议并以全额支付受害人周某人身死亡赔偿金、丧葬费等共计226000元。具体为，1.医疗费，受害人周某在南阳市骨科医院和××人民南阳市治疗，共支出医疗费56663.34元，属实际损失，一审法院予以支持；2.住院伙食补助费，受害人周文住秀院14天，每天按30元计算，计420元；3.营养费，受害人住周某院14天，每天按30元计，420元，4.交通费550元，可酌定为300元，死亡赔偿金，受害人周某出生于1938年8月25日，其居住地现已划为南阳市卧龙区卧龙岗街道办事处，故应按照城镇居民标准计算死亡赔偿金，死亡赔偿金为27232.92元×5年＝136164.6元，其中:27232.92元为2016年城镇居民人均可支配收入，5年为赔偿年限，一审法院予以支持；6.丧葬费22960元，一审法院予以支持；7.精神抚慰金，因张晓洋已因本交通事故被南阳市卧龙区人民法院以交通肇事罪追究了刑事责任，对精神抚慰金一审法院不予支持。以上费用合计216927.94元。张晓洋驾驶豫Ｒ×××××号小型轿车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司投有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，故中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司应当在交强险、商业三者险的责任限额内承担赔付以上费用216927.94责任。因张晓洋已在2017年4月10日向第一张晓洋已向受害人家属赔偿了226000元，多出的9072.06元系张晓洋向受害人家属自愿赔偿，故中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司赔付张晓洋以上费用216927.94元。中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司已垫付的医疗费10000元应从216927.94元中予以扣减，扣减后为206927.94元。
关于本案应否考虑个人体质的损伤参与度问题，可从三个层面分析，1、关于交强险赔付中应否考虑个人体质损伤参与度问题，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第21条第二款规定,道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。根据该条规定，仅在受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。根据该条规定，仅在受害人故意造成事故的情况下，保险公司方可免责，个人体质明显不属于受害人故意的情形。因此，交强险赔付不应考虑个人体质损伤参与度。2、关于商业三者险赔付应否考虑个人体质损伤参与度问题，张晓洋与太平洋财险南阳支公司之间的商业三者险合同条款中，并没有约定保险公司因受害人的个人体质因素而免除赔偿责任。因此，商业三者险赔付不应考虑个人体质损伤参与度。3、关于侵权损害赔偿应否考虑个人体质损伤参与度问题，本起交通事故造成的损害后果系受害人周某被机动车碰撞受伤并死亡，受害人在事故中无责任，对于事故的发生及损害后果的造成均无过错，受害人自身体质原因仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。因此，受害人周某对于损害后果的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形，不应当把损伤参与度作为计算赔偿数额依据。故中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司辩称按照损伤参与度30%进行赔偿的理由不能成立，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内原告张晓洋206927.94元。二、驳回原告张晓洋其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4690元，鉴定费1800元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公负担6204元，原告张晓洋负担286元。
二审中,当事人没有提交新证据。
本院经审理对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中在计算死亡赔偿金等费用是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然死者周某的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，周某不应因个人体质状况对交通事故导致的死亡存在一定影响而自负相应责任，从交通事故受害人发生损伤及造成损害后果的因果关系看，本起交通事故的引发系张晓洋驾驶机动车在居民居住区内，遇到情况观察不周，未按照操作规范安全驾驶，未避让行人所致;本起交通事故造成的损害后果系受害人周某被机动车碰撞所致，事故责任认定周某对本起事故不负责任，其对事故的发生及损害后果的造成均无过错。虽然周某年事已高，但其各脏器功能退化、患病仅是事故造成后果的客观因素，与周某死亡的后果并无法律上的因果关系。因此，受害人周某对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。机动车应当遵守文明行车、礼让行人的一般交通规则和社会公德。本案所涉事故发生在居民居住区内，正常行走的周某对将被机动车碰撞这一事件无法预见，而张晓洋驾驶机动车未避让行人，导致事故发生。根据我国道路交通安全法的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。而交强险立法并未规定在确定交强险责任时应依据受害人体质状况对损害后果的影响作相应扣减，保险公司的免责事由也仅限于受害人故意造成交通事故的情形。商业第三者险合同条款中也并没有约定保险公司因受害人的个人体质因素而免除赔偿责任。因此，对于本案受害人符合法律规定的赔偿项目和标准的损失，均属保险公司的赔偿范围，太平洋财险南阳支公司上诉称应参照“损伤参与度”确定损害赔偿责任缺乏法律依据。
综上所述，上诉人太平洋财险南阳支公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4690元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙 峰
审判员 孙小刚
审判员 张朝阳
二〇一八年五月二十九日
书记员 张建梅