贵州省遵义市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）遵市法知刑初字第9号
公诉机关贵州省遵义市人民检察院。
被告人曹国兵，男，1980年4月17日出生，汉族，浙江省仙居县人，初中文化，个体。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2013年12月8日被刑事拘留，2014年1月15日被取保候审。现在家候审。
辩护人韩建华、李德剑，贵州舸林律师事务所律师。
被告人王峰国，男，1989年1月15日出生，汉族，山东省曹县人，初中文化，个体。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2013年12月8日被刑事拘留，2014年1月15日被逮捕。2014年7月7日被取保候审。现在家候审。
辩护人韦遵宁、汤君平，贵州义遵律师事务所律师。
贵州省遵义市人民检察院以遵检公二刑诉（2014）44号起诉书指控被告人王峰国犯假冒注册商标罪、被告人曹国兵犯销售假冒注册商标的商品罪，于2014年5月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月17日公开开庭审理了本案。遵义市人民检察院指派检察员段炼出庭支持公诉，被告人王峰国及其辩护人韦遵宁、被告人曹国兵及其辩护人韩建华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年12月4日，被告人曹国兵以每桶53元的价格向被告人王峰国订购假冒“三棵树”乳胶漆400桶、假冒“立邦”乳胶漆200桶，总价31800元人民币，王峰国按约生产假冒上述产品并交付给曹国兵。同年12月7日，被告人曹国兵以每桶110元的价格（总价为66000元）销售前述600桶假冒乳胶漆时被抓获，当场查获假冒“立邦”乳胶漆200桶、假冒“三棵树”乳胶漆400桶。后又于2013年12月8日在被告人曹国兵的仓库查获假冒“立邦”乳胶漆55桶，货值43520元，假冒“三棵树”工程漆8桶，货值4400元。
公诉机关认为，被告人王峰国未经商标注册所有人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，应当以假冒注册商标罪追究被告人王峰国的刑事责任。被告人曹国兵的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究被告人曹国兵的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，向本院提起公诉，并随案移送了相关证据及案卷材料，提请依法审判。
被告人王峰国对起诉指控的事实与罪名均不持异议。请求从轻处罚并适用缓刑。
被告人王峰国的辩护人的辩护意见：王峰国主观恶性不大，认罪态度好，其行为社会危害性不大，请求对其适用缓刑。
被告人曹国兵对起诉指控的事实与罪名均不持异议。请求从轻处罚。
被告人曹国兵的辩护人的辩护意见：1、曹国兵认罪态度好，其行为社会危害性不大；2、曹国兵协助公安机关将王峰国抓获归案，有立功表现。请求对曹国兵单处罚金。
经审理查明：2013年12月4日，被告人曹国兵以每桶53元的价格向被告人王峰国订购假冒“三棵树”乳胶漆400桶、假冒“立邦”乳胶漆200桶，总价31800元人民币，王峰国按约生产假冒上述产品并交付给曹国兵。同年12月7日，被告人曹国兵以每桶110元的价格（总价为66000元）在遵义市董公寺镇所租赁的门面销售前述600桶假冒乳胶漆时被抓获，当场抓获被告人曹国兵并查获假冒“立邦”乳胶漆200桶、假冒“三棵树”乳胶漆400桶。后又于2013年12月8日在被告人曹国兵的仓库查获假冒“立邦”乳胶漆55桶，货值43520元，假冒“三棵树”工程漆8桶，货值4400元。2013年12月8日在遵义市红花岗区延安路建材市场将王峰国抓获。在遵义市汇川区王峰国的租房内查获漆桶2345个、分散器一台、各类合格证、标识若干。经三棵树公司、立邦公司对扣押的三棵树乳胶漆、立邦乳胶漆鉴定，确认上述产品均系假冒产品，并非两家公司生产包装或者授权生产。
上述事实，公诉机关当庭出示下列证据予以证明，并对证据的来源作了说明：
1、书面报案材料及未龙飞的证言。证实三棵树公司员工未龙飞、吴颖彬向公安机关报案，其发现庄建礼在长征镇张石窝生产、销售假冒的三棵树牌涂料。三棵树牌涂料在福建莆田市工商局登记注册，公司地址、生产地均在福建莆田市。
2、受案登记表、立案决定书。证实2013年12月4日，三棵树公司员工未龙飞、吴颖彬到遵义市公安局红花岗区分局报案称：在红花岗区内发现有大量的假冒的三棵树乳胶漆销售，经调查发现庄建礼在长征镇建有一加工厂，生产假冒的三棵树品牌乳胶漆。2013年12月8日，遵义市公安局红花岗区分局对该案进行立案侦查。
3、扣押笔录。证实公安机关于2013年12月7日在遵义市董公寺镇曹国兵所租赁的门面内扣押假冒“立邦”乳胶漆200桶、假冒“三棵树”乳胶漆400桶。
4、搜查笔录及查封清单。证实公安机关对位于汇川区董公寺和平村王峰国所租赁的房子进行搜查，并查封了漆桶2345个、分散器一台、各类合格证、标识若干。
5、搜查笔录及查封清单。证实公安机关在曹国兵的库房内进行搜查，并查封了假冒“立邦”乳胶漆55桶，假冒“三棵树”工程漆8桶。
6、辨认笔录、照片。证实（1）证人田景林指认曹国兵为短期租用其门面的人；（2）曹国兵指认汇川区董公寺镇杨帆路227号旁门面为自己存放涉案物品地点；（3）王峰国指认汇川区董公寺镇杨帆路227号旁门面为自己存放涉案物品地点；（4）王峰国指认董公寺镇交通村饼干厂对面陈光伟门面为其生产假冒乳胶漆的地点。
7、鉴定证明。证实公安机关扣押的曹国兵“三棵树”乳胶漆、“立邦”乳胶漆均不是三棵树公司、立邦公司生产，系假冒产品。
8、抓获经过。证实公安机关于2013年12月7日在汇川区董公寺镇杨帆街223号门面内将曹国兵抓获。同年12月8日11时许，在红花岗区延安路三合漆店门口将送货的王峰国抓获。
9、身份证明。证实被告人王峰国、曹国兵作案时已达完全刑事责任年龄。
10、证人钟剑的证言。证实其与丈夫曹国兵在遵义市延安路建材市场经营“三合”漆店，其负责零售和看店，对于被扣押的乳胶漆的来源不清楚，店内有一搬运工向泽旭负责送货和搬运。
11、证人向泽旭的证言。证实其于2013年9月27日才去曹国兵的店内上班，平时负责送货。2013年12月7日，同曹国兵去汇川区董公寺清点货物时被叫到公安机关，不知道曹国兵在销售假冒产品。
12、证人田景林的证言。证实公安机关于2013年12月7日查获存放有假冒乳胶漆的位于汇川区董公寺杨帆路223号楼下门面是其所有，是一名讲普通话的男子于12月4日所租，租金为300元租三天。
13、证人庄建礼的证言。证实其在生产、销售假冒的乳胶漆。曹国兵曾向他购买过“立邦”漆40桶、“丽宝漆”30桶。
14、被告人王峰国的供述。证实其到2013年4、5月份到遵义做油漆生意，为了赚钱从6月开始生产假冒的乳胶漆，销售给曹国兵的乳胶漆共有600桶左右，400桶“三棵树”牌、200桶“立邦”牌的，款还没收到。2013年12月8日，在遵义市延安路曹国兵的乳胶漆店里被抓获的。
15、被告人曹国兵的供述。证实其在遵义市延安路建材市场经营“三合”漆店。在2013年12月4日有一男青年交订金2000元，订购400桶“三棵树”漆、200桶“立邦”漆。后其打电话给王峰国要求他在三天内生产出来，并到董公寺以300元租金租用一门面，将钥匙交给王峰国，要他将生产的漆和涂料直接拉到该门面内存放。2013年12月7日在遵义市汇川区董公寺街上临时租的一门面内准备将假冒的“立邦”漆和“三棵树”漆销售给订货的人时被查获。被查扣的600桶漆，其从王峰国处进货的价格是53元／桶，卖出去的是110元／桶。
上列证据均经庭审举证、质证，被告人王峰国及其辩护人、被告人曹国兵及其辩护人均无异议。本院认为，上列证据具有合法性、真实性，能够相互印证被告人王峰国、曹国兵的犯罪事实。对上列证据的效力及其所列证据的证明内容，本院予以确认。
在审理过程中，被告人王峰国的辩护人提交了一份山东省曹县庄寨镇大马王村委出具的证明，证实被告人王峰国系该村村民，家庭生活困难，请求宽大处理。被告人曹国兵的辩护人提交了一份由遵义市延安路派出所、聚泉阁社区居委会出具的证明，证实曹国兵现居住于遵义市红花岗区建材市场6号楼1单元105号。上列证据与本案没有关联性，本院不予认定。
本院认为，被告人王峰国未经商标注册所有人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为构成假冒注册商标罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人曹国兵明知是假冒注册商标的商品，销售金额较大，其行为构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。本案中被查获的侵权产品虽然没有标价，但根据被告人王峰国、曹国兵的供述等证据证实，王峰国以每桶53元的价格销售给曹国兵600桶油漆，共计31800元，曹国兵再以每桶110元的价格销售，被告人曹国兵的销售金额为66000元，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条“本解释所称‘非法经营数额’是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算”，被告人王峰国的非法经营数额应为31800元。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款“具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的‘情节严重’，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的……”之规定，对被告人王峰国，应当在三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金的量刑幅度内处刑。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条“销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的‘数额较大’，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金”的规定，对被告人曹国兵应当在三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金的量刑幅度内处刑。关于被告人曹国兵的辩护人所提“曹国兵协助公安机关将王峰国抓获归案，有立功表现”的辩护意见，与公安机关出具的抓获王峰国的经过不相符，对该意见，本院不予采纳。被告人王峰国、曹国兵如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚”之规定，对二人可以从轻处罚。鉴于被告人王峰国、曹国兵的犯罪情节及到案后的认罪悔罪表现，可适用缓刑。关于被告人王峰国及其辩护人所提“对被告人王峰国从轻处罚并适用缓刑”的辩解、辩护意见，本院予以采纳。关于被告人曹国兵及其辩护人所提“曹国兵认罪态度好，请求从轻处罚”的辩解、辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七第三款、第七十二条、第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二条、第十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人曹国兵犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金四万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人王峰国犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
三、未退缴的违法所得继续追缴，发还受害人；
四、查获的假冒注册商标的商品及包装工具，即在曹国兵处扣押的假冒“立邦”乳胶漆255桶、假冒“三棵树”乳胶漆400桶、工程漆8桶、在王峰国处扣押的漆桶2345个、分散器一台、各类合格证、标识若干，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 田 滔
审 判 员 吴 少 瑞
代理审判员 刘 娟 娟
二〇一四年八月二十日
书 记 员 何亮（代）