广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）穗中法刑一终字第700号
原公诉机关广州市花都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）磨新亮，男，1985年8月13日出生，汉族，出生地广西壮族自治区宾阳县，文化程度初中，户籍地广西壮族自治区宾阳县。因本案于2013年9月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现被押于广州市花都区看守所。
原审被告人蒙子耀，男，1966年3月8日出生，汉族，出生地广西壮族自治区灵山县，文化程度小学，户籍地广西壮族自治区灵山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年12月30日被羁押，次日被刑事拘留，2013年1月28日被逮捕，同年2月4日因身患疾病被监视居住；2013年9月10日再因涉嫌犯贩卖毒品罪被羁押，次日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现被押于广州市花都区看守所。
广州市花都区人民法院审理广州市花都区人民检察院指控原审被告人蒙子耀、磨新亮犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月17日作出（2014）穗花法刑初字第544号刑事判决。原审被告人磨新亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经讯问上诉人磨新亮、审阅上诉意见及全案卷宗材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：（一）2012年12月30日20时许，被告人蒙子耀去到花都区狮岭镇联合村咸水岭队蕊心网吧门口，以100元的价格向购毒人员张某贩卖白色粉末两小包。交易完毕后，被告人蒙子耀即被公安人员抓获，当场从其身上起获红色塑料薄膜包装的白色粉末五小包、赃款100元及作案工具手机一部，从购毒人员张某身上起获红色塑料薄膜包装的白色粉末两小包。经化验检验，上述七小包白色粉末净重0.39克，均检出海洛因成分。
原判认定上述事实的证据有：
1、抓获经过，证实被告人蒙子耀因涉嫌贩卖毒品于2012年12月30日被抓获。
2、起赃笔录、扣押物品清单、发还清单，证实：2012年12月30日，从被告人蒙子耀身上查获毒资100元、毒品海洛因5包、作案手机一台以及电动车一辆；从购毒人员张应身上查获毒品海洛因2包。
3、被告人蒙子耀132××××2642的手机号码通话记录，证实：2012年12月30日，被告人蒙子耀使用的手机号码132××××2642与购毒人员张应的手机号码1881891****及蒙子耀供述中的贩毒人员“十五”的手机号码131××××1167有通话联系。
4、广州市公安局花都区分局现场检测报告书，证实：公安机关于2012年12月30日23时50分许使用吗啡检测试剂条对被告人蒙子耀的尿液检测样本进行现场检测，结果呈阳性。
5、广州市公安局分局合益派出所出具的在逃证明，证实：被告人蒙子耀供述的同案人“十五”的真实姓名、住址等情况不详，无法抓获。
6、广州市花都区公安司法鉴定中心的（2013）花公（技化）字第3号、第4号刑事化验检验报告书，证实：经检验，2012年12月30日从证人张某身上查获的白色粉末2塑料包，净重0.11克，检出海洛因成分；从被告人蒙子耀身上查获的白色粉末5塑料包，净重0.28克，检出海洛因成分。
7、证人张某的证言及辨认笔录：2012年12月30日20时许，我在狮岭镇打电话给一个男子甲（手机号码为131××××1167），叫他卖点货（白粉），而男子甲说没有空，叫我打另外一个电话号码找男子乙（手机号码为132××××2642），我就打了男子乙电话，叫他卖100元白粉给我，男子乙说可以，并约好在狮岭镇蕊心网吧楼下附近交易。我到了蕊心网吧楼下，见到了穿蓝色外套的男子乙，我给了他100元现金，他给了我两小条白粉，刚交易完警察就把男子乙抓住了。
证人张某经辨认照片，确认被告人蒙子耀即为男子乙，其并对查获的毒品、毒资的照片进行了辨认，确认无误。
8、被告人蒙子耀的供述及辨认笔录：2012年12月30日20时20分许，一名男子打电话给我老乡“十五”，说他要购买100元的毒品海洛因，“十五”就叫我帮他送100元的海洛因给那名男子，“十五”在花都区狮岭镇合成牌坊附近给我7颗用红色塑料薄膜包裹的海洛因，其中两颗是送给那名男子的，剩下的五颗是我留给自己吸食的。后来那名男子就拨打我的手机（手机号码为132××××2642），我跟他约好在狮岭镇联合村咸水岭队蕊心网吧楼下交易。约20分钟后，我骑着电动车去到蕊心网吧附近，我打电话给那名男子，正好看到蕊心网吧门口的一名男子低着头看手机，我想该男子应是来买货的，我就走过去并将该男子拉到附近一条巷子交易。该男子将100元给了我，我则从身上拿出两颗海洛因给了该男子，我们交易成功后，我正准备离开，就被便衣警察抓获了，警察在我身上搜获交易所得的100元、一部作案手机和5颗海洛因。我的外号叫“阿十”，我身上的海洛因都是“十五”给我的，每颗值30元钱。我不知道“十五”的真实姓名和住址。我以追龙的方式吸食毒品，每隔一天吸食一次。
被告人蒙子耀对查获的毒品、毒资、电动车、作案手机的照片进行了辨认，均确认无误。
（二）2013年9月8日、9月9日，被告人蒙子耀先后两次去到花都区狮岭镇荷花小区门口以50元的价格向被告人磨新亮购买毒品，再转卖给购毒人员韩某某。同年9月10日16时许，被告人蒙子耀在惠众城商场附近准备再次向购毒人员韩某某贩卖毒品时被公安人员当场抓获，后协助公安机关在康政路第二人民医院对面将准备再次贩卖毒品的被告人磨新亮抓获。当场从被告人磨新亮身上起获透明塑料袋包装的白色固体三小包、作案工具手机一部。经化验检验，上述三小包白色固体净重0.24克，均检出海洛因成分。
原判认定上述事实的证据有：
1、抓获经过，证实公安人员于2013年9月10日在花都区狮岭镇康政路东福商店门口将涉嫌贩卖毒品的被告人蒙子耀、磨新亮抓获归案。
2、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：2013年9月11日，从被告人蒙子耀身上查获作案手机一台；2013年9月10日从被告人磨新亮身上查获白色固体3包、手机1台、烟盒1个。
3、被告人蒙子耀159××××4295的手机号码与被告人磨新亮135××××2087的手机号码的通话记录，证实：被告人蒙子耀与磨新亮在2013年8月28日、29日、30日、31日、9月3日、4日、5日、6日、8日、10日有多次通话联系。
4、广州市公安局花都区分局现场检测报告书，证实：公安机关于2013年9月10日22时16分许使用吗啡检测试剂条对被告人蒙子耀的尿液样本进行现场检测，结果呈阳性；于2013年9月10日22时10分许使用吗啡检测试剂条对被告人磨新亮的尿液样本进行现场检测，结果呈阳性。
5、广州市公安司法鉴定中心的穗公（司）鉴（化验）字（2013）3020号化验检验报告，证实：经检验，抓获被告人磨新亮时从其身上查获的白色固体3包，净重0.24克，检出海洛因成分。
6、证人韩某友的证言及辨认笔录：2013年9月10日下午15、16时许，我用公用电话拨打了一个卖毒品的广西老乡的手机（号码为159××××4295），叫他拿50块钱的毒品给我。之后我去到狮岭镇盘古路惠众城门口与该广西老乡见面，见面后该广西老乡让我搭他去拿货，当我们走到狮岭医院门口对面的美宜佳超市门口时被警察抓获。后来通过该广西老乡将卖毒品的上家引出来，我和该广西老乡一起到东福超市门口时，公安人员将该广西老乡的上家也抓获了。我之前向该广西老乡购买毒品的情况是：9月8日晚20时许，我在惠众城门口向该广西老乡购买了50元的海洛因；半小时后，我又打电话给该广西老乡，再向他购买了50元的毒品海洛因。9月9日下午14时许，我打电话给该广西老乡说要向他买100元的海洛因，他叫我到惠众城门口等他，见面后他叫我载他到荷花小区，后我把100元给了他，他走到一名年轻男子身边，向该年轻男子买了两包海洛因，然后他转身就把该两包海洛因交给了我，该两包海洛因是用透明的密封小塑料袋包装的。我听说该广西老乡帮人家购买毒品每包赚5块钱。
证人韩某友经辨认照片，确认被告人蒙子耀即为贩卖毒品给其的那名广西老乡；被告人磨新亮即为在荷花小区贩卖毒品的那名年轻男子。
7、被告人蒙子耀的供述及辨认笔录：2013年9月10日16时许，我当时在花都区第二人民医院对面的商店附近，前两天都有叫我“买货”的一名摩托车搭客仔又打电话给我，叫我再帮他买150元的货，我答应了他并叫他过来搭我去“买货”。不久，那名摩托车搭客仔开着摩托车来到，而此时有警察过来把我抓获。后来我带着警察和那名摩托车搭客仔来到我以往毒品交易的荷花小区，我打电话给以前的卖家，那名卖家在电话里叫我等等，于是我们一行人就隐蔽在原地等。过了大约30多分钟，那名卖家给电话我问我是不是要“买货”，我说要买100元的货，他说他在东福超市的门口。后我带着警察去到东福超市门口，我指认在门口的穿一件青色上衣的那名年青男子就是卖家，于是警察上前把他抓住，还从他身上搜出了几小包白色固体。我说的“买货”就是指购买毒品，此前我一共贩卖过三次毒品，具体情况是：2013年9月8日中午，我在花都区狮岭镇的惠众城商场门口，那名摩托车搭客仔过来问我有没有货卖，我当时身上没有货，就说可以帮他买，他说要买50元，我收了他的钱后去到狮岭镇的荷花小区，找到了被抓的那名卖家购买了50元的“白粉”，之后回去交给了那名摩托车搭客仔。当天，那名摩托车搭客仔又打电话给我，说他还要买50元的货，于是我给了电话那名卖家。后我叫那名摩托车搭客仔用摩托车搭我到荷花小区，我收了他的钱去向卖家购买了50元的“白粉”，然后又转手交给那名摩托车搭客仔。第二天下午，那名摩托车搭客仔又叫我买了50元“白粉”。我是在9月8日第一次向那名卖家买货才认识他的，以前没向他买过，我是经我的一名叫“十五”的老乡介绍认识他的。我和那名卖家、摩托车搭客仔之间都称“老乡”。我的手机号码是159××××4295，那名卖家的手机号码是135××××2087，摩托车搭客仔没有手机，他是通过公用电话联系我的。我半年前开始吸食毒品。
被告人蒙子耀经辨认照片，确认被告人磨新亮即为贩卖毒品给其的男子，其并对作案手机、贩毒地点的照片进行了辨认，均确认无误。
8、被告人磨新亮的供述及辨认笔录：2013年9月10日中午12时许，一个绰号叫“阿十”的男子用他的手机159××××4295拨打我的手机135××××2087，“阿十”叫我拿50元的毒品海洛因给他，我们约好在花都区狮岭镇的荷花小区门口交易。约半小时后，我在荷花小区门口将一小包重约0.02克的海洛因交给“阿十”，“阿十”将50元交给我，交易完毕后我们都离开了。当天下午17时许，“阿十”又打我的电话说想购买海洛因，我叫“阿十”在花都区第二人民医院附近的东福商场附近等。20时许，我去到东福商场即被警察抓获，警察在我右边的裤袋里查获两小包海洛因、在我左边的裤袋内查获白沙烟盒装着的一小包海洛因。此前的9月9日下午15时许，“阿十”通过电话与我联系，后来我在荷花小区门口卖给“阿十”50元的海洛因。9月8日上午，我也卖给了“阿十”50元的海洛因。我贩卖的海洛因是向一个绰号叫“神仙”的男子购买的，他是广西灵山县人，约23岁，但我不知道他的真实姓名。我以每包30元的价格向“神仙”购得海洛因，再以每包50元的价格出售，每包获利20元。
被告人磨新亮经辨认照片，确认被告人蒙子耀即为“阿十”，其并对查获的毒品、作案手机以及贩毒地点的照片进行了辨认，均确认无误。
原判认为，被告人蒙子耀、磨新亮无视国家法律，多次贩卖毒品海洛因，属情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人蒙子耀贩卖海洛因四次，被告人磨新亮贩卖海洛因三次，均属贩卖毒品情节严重。被告人蒙子耀归案后协助公安机关抓捕同案犯，是立功，依法可对其从轻或减轻处罚。被告人蒙子耀能如实供述全部犯罪事实，依法可对其从轻处罚。被告人磨新亮对起诉指控其在2013年9月9日的犯罪事实如实供述，可对其实施的该部分犯罪事实从轻处罚。综合考量各被告人贩卖毒品的具体情节，决定对两被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，作出判决：一、被告人蒙子耀犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二千元；二、被告人磨新亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二千元；三、扣押在案的作案工具手机三台予以没收；毒品海洛因0.63克予以没收、销毁。
原审被告人磨新亮上诉称：原判认定其于2013年9月8日曾贩卖毒品给蒙子耀的证据不足；其于9月10日的贩卖毒品行为应属于未遂，依法可从轻处罚。
本院经审理查明，原判认定上诉人磨新亮、原审被告人蒙子耀贩卖毒品的事实清楚，所采纳的证据来源合法、内容真实有效且均经原审庭审公开质证，本院均予确认。
本院认为，上诉人磨新亮、原审被告人蒙子耀贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，且为多次贩卖毒品，属情节严重。对于上诉人磨新亮的上诉意见，经查，上诉人磨新亮、原审被告人蒙子耀的供述及辨认笔录、证人韩某友的证言及辨认笔录相互印证，足以认定上诉人磨新亮在2013年9月8日贩卖毒品给原审被告人蒙子耀的事实；至于上诉人磨新亮在9月10日贩卖毒品给原审被告人蒙子耀的行为，因贩毒行为的既遂不以行为人的犯罪目的实现与否来决定，亦不以贩毒行为过程中的全部行为实施完毕为必要，而上诉人磨新亮已与原审被告人蒙子耀约定好进行毒品交易，且已携带毒品到达交易地点，其贩毒行为已实际进入交易环节，故不应认定为未遂。综上，上诉人磨新亮的上诉意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 但振亚
审 判 员 亢爱清
代理审判员 彭卫东
二〇一四年九月十六日
书 记 员 章 冬