河南省汝州市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0482民初2483号
原告杨文现，男，汉族，1970年5月11日出生，住汝州市。
委托代理人王颜涛，汝州市法律援助中心律师。
被告中交一公局第三工程有限公司。住所地北京市通州区中关村科技园区通州园金桥科技产业基地景盛北三街10号，组织机构代码10240068—9。
法定代表人崔占奎，男，汉族，1963年6月3日出生，住北京市朝阳区，任公司经理职务。
委托代理人李向阳，河南神鹰律师事务所律师。
委托代理人任延武，河南神鹰律师事务所实习律师。
原告杨文现诉被告中交一公局第三工程有限公司（以下简称“中交公司”）为合同纠纷一案，原告于2016年5月3日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月27日对该案公开开庭进行了审理。原告杨文现及委托代理人王颜涛、被告中交公司的委托代理人李向阳、任延武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨文现诉称，被告因修建登汝（登封市至汝州市）高速公路需要，设立了“登汝高速五分部项目部”。被告以“登汝高速五分部项目部”的名义和我于2013年10月22日签订了挖掘机机械租赁合同。合同约定，租赁费28000元／月、台，每台挖掘机并配备一至两名司机按被告指示进行工作，期限暂定3个月，后因工期延长，我们双方又两次签订补充协议，延长挖掘机租赁期限至2014年7月21日止。合同期满之后，双方未在签订书面合同，按照原约定的条件和租赁费用标准，我的挖掘机继续在被告工地上干活。为加快工程进度，被告又要求我增加一台挖掘机进行施工。我于2014年10月5日增加了一台现代REBEX牌挖掘机施工，在被告工地上施工了7天后即2014年10月11日，因被告方租用土地发生纠纷原因，该现代REBEX牌挖掘机在施工中被第三人许会强扣押，被告至今未能讨要出扣押的挖掘机，给我造成了巨大损失。我曾多次找被告协商，被告除给我70000元补偿外，我的挖掘机及误工损失至今未返还和赔偿。被告方项目部当时负责协调该事务的朱涛部长（材料机械协调部）口头答应，我的挖掘机扣押期间每月按15000元补偿损失，但被告至今未履行赔偿义务。为维护我的合法权益，特请求人民法院依法判令被告返还我现代REBEX牌挖掘机一台，扣除补偿的70000元外，并按15000元／月、共计21个月（一审辩论终结前）计算另行赔偿我损失252466.7元，本案诉讼费用由被告负担。
被告中交公司辩称，我公司为修建登汝（登封市至汝州市）高速公路，租用原告杨文现的挖掘机进行施工。2013年10月22日，我公司以登汝高速五分部项目部的名义与原告签订了机械租赁合同，约定租用原告的挖掘机一台进行施工，月租赁费28000元／台，期限3个月。双方同时约定，合同履行中若发生争议，可协商解决，若协商不成，双方均可向北京市仲裁委员会申请仲裁，仲裁结果是终局的对双方均具有约束力。合同又约定，挖掘机在施工过程中，若发生第三人侵夺租赁机械，原告方有义务以所有人的身份予以追回。随后，由于施工需要，双方又两次签订了补充租赁协议，租赁期限延长至2014年7月21日。期满后，双方未在签订书面合同，原告的挖掘机继续在工地施工。2014年10月5日，原告又增加一台现代REBEX牌挖掘机施工，在工地上仅施工了7天后即2014年10月11日，该现代REBEX牌挖掘机就被第三人许会强扣押，至今未能找到扣押的挖掘机，给我公司造成了巨大损失。我公司曾于2014年11月28日向贵院起诉许会强，要求许会强返还现代REBEX牌挖掘机一台，并赔偿相关损失。人民法院于2015年1月7日依法作出（2014）汝民初字第2279号民事判决书，判决许会强返还我公司现代REBEX牌挖掘机一台，但对造成的损失法院未予支持。一审判决后，我公司和许会强均不服，在法定期限内均提出上诉。2015年3月10日，平顶山市中级人民法院依法作出（2015）平民二终字第130号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。目前，本案一审辩论终结后，贵院已于2016年9月8日将该挖掘机执行出来，我公司将该挖掘机交付给原告时，原告在不要求依法评估的情况下又要求我公司支付挖掘机修理费80000元，原告无证据证明，我公司不予认可。至于挖掘机扣押期间的误工损失，我公司已分三次补偿给原告70000元。原告说我公司曾有人口头答复，扣押期间误工损失（租赁费）按15000元／月计算至该案一审辩论终结前的说法，原告同样无证据证明，我公司也不予认可。按照合同约定，挖掘机在施工过程中，若发生第三人侵夺租赁机械，原告方有义务以所有人的身份予以追回，现原告方怠于行使权利，其挖掘机被扣押期间的误工损失由其自行承担。故请求人民法院予以公正处理。
经审理查明，被告为修建登汝（登封市至汝州市）高速公路，租用原告杨文现的挖掘机进行施工。2013年10月22日，被告以登汝高速五分部项目部的名义与原告签订了机械租赁合同，约定租用原告的挖掘机一台进行施工，月租赁费28000元／台，期限3个月。双方同时约定，合同履行中若发生争议，可协商解决，若协商不成，双方均可向北京市仲裁委员会申请仲裁，仲裁结果是终局的对双方均具有约束力。合同又约定，挖掘机在施工过程中，若发生第三人侵夺租赁机械，原告方有义务以所有人的身份予以追回。随后，由于施工需要，双方又两次签订了补充租赁协议，租赁期限延长至2014年7月21日（租期共计9个月）。期满后，双方未在签订书面合同，原告的挖掘机继续在工地施工。2014年10月5日，原告又增加一台现代REBEX牌挖掘机施工，在工地上仅施工了7天后即2014年10月11日，因修高速路租用当地村民土地、青苗赔偿等发生纠纷，该现代REBEX牌挖掘机就被第三人许会强扣押。被告曾于2014年11月28日向本院起诉许会强，要求许会强返还现代REBEX牌挖掘机一台，并赔偿相关损失。本院于2015年1月7日依法作出（2014）汝民初字第2279号民事判决书，判决许会强返还我公司现代REBEX牌挖掘机一台，但对造成的损失法院未予支持。一审判决后，被告和许会强均不服，在法定期限内均提出上诉。2015年3月10日，平顶山市中级人民法院依法作出（2015）平民二终字第130号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。原告的挖掘机被扣押后，原告已分三次收到被告的补偿款70000元。目前，原告杨文现的现代REBEX牌挖掘机自2014年10月11日在施工中被许会强扣押至本案一审辩论终结前（2016年7月27日）止已有21个月。2016年9月8日，被告已将本院执行出的被许会强扣押的现代REBEX牌挖掘机一台拟交付给原告时，原告在不同意对挖掘机损失依法进行评估的情况下又要求被告赔偿挖掘机损失80000元。关于被告要求追加许会强为共同被告的请求，经本院当庭法律释明后，被告表示不再追加许会强为共同被告。庭审中，被告又当庭提出该案约定有仲裁条款、排除法院管辖的意见，但该申请系当庭提出，已超出法律规定的答辩期间。
上述事实分别由当事人提供的一下证据予以佐证。
原告杨文现提供的证据有：（1）身份证及现代REBEX牌挖掘机一台购车票据及合格证各一份、；（2）、购车协议一份；（3）挖掘机租赁合同及补充协议；（4）、（2014）汝民初字第2279号民事判决书和（2015）平民二终字第130号民事判决书各一份；
被告中交公司提供的证据有：（1）、2013年10月22日双方签订的机械租赁合同及补充协议等；（2）、原告杨文现收到70000元补偿款的收据三张；（3）、（2016）豫0482民初1566号民事裁定书一份。
本院认为，合同应当诚信履行。被告中交公司为修建登汝（登封市至汝州市）高速公路租用原告的的一台现代REBEX牌挖掘机，双方未签订书面合同，应视为不定期租赁合同。该挖掘机在进入工地施工五天后即2014年10月11日被第三人许会强扣押，作为承租方被告中交公司有义务将该挖掘机予以追回并交还给原告。故原告要求被告中交公司返还被许会强扣押的现代REBEX牌挖掘机一台的请求，因符合法律规定，本院予以支持。关于挖掘机被扣押期间车辆自身遭到损坏，原告要求被告赔偿挖掘机损失80000元的请求，因原告本人不同意对挖掘机损失依法进行评估，具体数额无法确定，被告对此又不予认可，故本院不予支持。关于该挖掘机扣押期间的误工损失，原告诉称被告方项目部相关负责人曾经口头同意，在挖掘机扣押期间每月按15000元补偿损失，但原告未能提供相关证据予以证明，被告对此又不予认可，故原告要求被告在挖掘机在扣押期间按15000元／月计算误工损失的请求，因证据不足，本院不予支持。结合原告家庭生活现状及挖掘机自2014年10月11日被扣押至本案一审辩论终结前误工期限21个月的实际和租车期间的租金，本院酌定原告的挖掘机在扣押期间按10000元／月、共计21个月计算误工损失较为妥当。原告杨文现的现代REBEX牌挖掘机被扣押前在工地施工5天的租赁费用为4666.67元（28000元／30天×5天），被扣押期间的误工损失为210000元（10000元／月×21个月），扣除原告已收到被告支付的70000元费用外，被告中交公司仍应支付原告杨文现损失144666.67元（4666.67元＋210000元-70000元）。庭审中，被告又当庭提出该案约定有仲裁条款、排除法院管辖的意见，但该申请系当庭提出，已超出法律规定的答辩期间，况且原被告双方就该现代REBEX牌挖掘机一直未签订书面租赁合同，也一直未达成书面仲裁协议，故被告中交公司认为双方存在仲裁协议、本院无管辖权的辩驳意见，因无事实根据和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百二十二条、第二百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条之规定，判决如下：
一、被告中交一公局第三工程有限公司于本判决书生效之日起十五日内返还原告杨文现现代REBEX牌挖掘机一台。
二、被告中交一公局第三工程有限公司于本判决书生效之日起十五日内再赔偿原告杨文现的现代REBEX牌挖掘机被扣押期间的误工损失144666.67元。
三、驳回原告杨文现的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4420元，由原告中交一公局第三工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。
审 判 长 张强伟
代理审判员 高 丽
人民陪审员 张新河
二〇一六年九月十九日
书 记 员 张宗芳
附本案适用相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百二十二条承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。
第二百三十五条租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。
当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。