福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽08民终181号
上诉人（原审原告）：邱翠群，女，汉族，住福建连城县。
委托诉讼代理人：林钟舜，福建慧来律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邱玉山，男，汉族，住福建连城县。
上诉人邱翠群因与被上诉人邱玉山法定继承纠纷一案，不服福建省连城县人民法院(2016)闽0825民初735号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人邱翠群的委托诉讼代理人林钟舜、被上诉人邱玉山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
邱翠群上诉请求：撤销一审判决，改判邱翠群对邱德瑶名下位于连城县城厢段八○二号的房产土地享有继承权。事实和理由：邱翠群属于邱德瑶、华金莲的第一顺序继承人。根据法庭事实调查，可以证明：“邱德瑶遗下的祖遗房产，除了邱玉山用于改建的部分外，还有80余平方米的空地。”邱翠群对剩下的空地适用权当然享有继承权。根据《继承法》第二十五条的规定，继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示，没有表示的，视为接受继承。邱翠群从未表示放弃继承遗产。作为被继承人在身边的唯一女儿，在出嫁前和出嫁后，都有都有陪伴在被继承人身边继续照顾，已经尽到了作为女儿的法定义务。
邱玉山辩称，邱翠群1951年政府颁发的老证，仅是一种历史来源见证而已，现该房地产几经变迁已不复存在，邱翠群根本不是该房屋的所有权人，无权要求分割该房产土地。在邱玉山七岁时爷爷邱德瑶病故，邱德瑶后事全部由邱玉山养父邱焕勋负责料理，1991年底邱玉山奶奶去世，其一切后事全由邱玉山一人承担，在邱玉山处理完奶奶后事后，邻居李桃昌将奶奶写有：“谁人料理其后事就由谁继承所有遗产”的遗嘱交于邱玉山手中，至此邱德瑶名下房产已全部由邱玉山继承，当时全体亲属均无任何异议，邱翠群逢年过节，红白喜事长期与邱玉山交往都没有提出意见。邱玉山所继承祖父母名下位于连城县城厢八0二号的房地产已不复存在，该房地产业由邱玉山重建，并已办理房权证。邱玉山对该老房子所有权的占有、适用，在改建前及改建后邱翠群均没有提出异议，邱翠群对邱玉山占有并改建该房地产的事实行为，就是放弃主张继承的一种行为和方式，符合《继承法》第二十五条放弃遗产继承规定。
邱翠群向一审法院起诉请求：1.请求确认邱翠群对邱德瑶名下位于连城县城厢段八0二号的房产土地享有100%约25万元的继承权（含现有邱玉山居住的莲峰镇北街邓屋巷13号）。2.责令邱玉山停止侵权，搬离现有住处。
一审法院认定事实：邱德瑶、华金莲系夫妻关系，邱德瑶、华金莲生育有三个女儿邱才姬、邱翠群、邱子群。邱才姬于1959年去世，邱才姬生育儿子张明山、邱玉山，女儿张丽华。邱德瑶、华金莲生前收养一子邱焕勋，邱焕勋娶妻魏凤群，因未生育子女，邱焕勋、魏凤群夫妇收养邱才姬二岁的儿子邱玉山为养子。邱德瑶于1965年去世，华金莲于1991年去世。邱焕勋于2003年去世，魏凤群于2005年2月去世。邱德瑶生前在连城县城区城厢段第八O二号(现在的地名为连城县莲峰镇北街邓屋巷)拥有一处祖遗房屋，该房屋1951年4月由邱兴邦、邱德瑶、邱协华三人申报产权并由连城县人民政府颁发了连城县城市房地产所有权登记证，邱兴邦、邱德瑶、邱协华三人申报的房屋、宅基地占地面积为三亩九分八厘九毫，由邱兴邦、邱德瑶、邱协华各占三分之一的份额。1973年间，上述房屋被政府征用部分，2002年间，上述房屋被政府征用部分。农历1991年12月6日，华金莲立下遗嘱，遗嘱的内容为：“华金莲，89岁，今生活来源由继子邱焕勋、长孙邱玉山两人供养，并付所需药费等项，本人考虑年高寿终之日的经济开支，将遗夫留下的遗产一份土木结构房屋四间、猪栏一间，谁人料理本人后事，就由谁继承所有遗产”。遗嘱代笔人黄桃昌、在场人黄兆奎在遗嘱上签字。1993年6月4日，邱玉山向有关部门申请将祖遗房屋拆除120平方米用于改建新房，连城县莲峰镇人民政府同意了邱玉山的申请，但房地产管理部门未在申请表上盖章审批。2001年2月6日，邱玉山向连城县人民政府申领了房产证，房产证号为连房证字第0068**号。2012年起，连城县人民政府开始对连城县莲峰镇北街邓屋巷即连城县城区城厢段第八O二号的房屋进行拆迁，除邱玉山外，城厢段第八O二号的房屋内的其余住户与政府签订了拆迁协议并已拆迁。邱翠群、邱玉山均认可：“邱德瑶遗下的祖遗房产，除了邱玉山用于改建的部分外，还有80余平方米的空地。这些空地系整座房屋内的天井、雨坪、通道及老房子年久失修倒塌后形成的空地，按三分之一计算，邱德瑶份额下有80余平方米”。一审法院认为，邱德瑶名下的祖遗房产，邱德瑶1965年去世后，上述祖遗房产有继承权的有：邱德瑶的妻子华金莲、女儿邱才姬、邱翠群、邱子群、养子邱焕勋，其中邱才姬先于邱德瑶去世，邱才姬有权继承的份额，由其儿子张明山、女儿张丽华代位继承。华金莲于1991年立下遗嘱对邱德瑶的遗产进行处分时未征求其他继承人的意见，该遗嘱处分的遗产超出了华金莲继承邱德瑶遗产后对房屋享有份额，侵犯了其他继承人的权益，遗嘱超出了华金莲对房屋享有份额的这部分处份无效。华金莲于1991年去世，有权继承华金莲遗产的有女儿邱才姬、邱翠群、邱子群、养子邱焕勋，其中邱才姬先于华金莲去世，邱才姬有权继承的份额，由其儿子张明山、女儿张丽华代位继承。邱玉山于1993年间将邱德瑶遗留下的老房子拆除用于改建新房，新房建好后，2001年2月6日，邱玉山向连城县人民政府申领了房产证，在此其间，上述有权继承邱德瑶遗产的继承人对此均未提出异议，上述继承人用实际行动放弃了对邱德瑶遗产的继承。邱德瑶遗下的房屋，1993年间已被邱玉山拆除用于改建新房，邱德瑶遗下的房屋已灭失。改建后的新房邱玉山已申领了房产证，现邱翠群主张其对邱德瑶名下的房屋享100%的继承权并要求邱玉山搬离改建后的房屋，没有法律依据，不予支持。城厢段第八O二号房屋内天井、雨坪、通道及老房子年久失修倒塌后形成的空地，属城厢段第八O二号房屋的所有权人共有，邱翠群不属城厢段第八O二号房屋的所有权人，故邱翠群主张对遗下的城厢段第八O二号房屋内的空地享有权利的诉讼请求，不予支持。邱德瑶于1965年去世，邱德瑶去已超过50年，华金莲于1991年去世，华金莲去世已超过25年，本案可不通知邱德瑶、华金莲其他继承人参加诉讼，为保护公民的合法权益，依照《中华人民共和继承法》第八条、第十条、第十一条、《中华人民共和国物权法》第二十九条的规定，判决如下：1.驳回邱翠群要求确认邱翠群对邱德瑶名下位于连城县城厢段八O二号的房产土地享有100%的继承权的诉讼请求。2.驳回邱翠群要求责令邱玉山停止侵权，搬离现有住处的诉讼请求。案件受理费5050元，减半收取2525元，由邱翠群负担。
本院审理查明，本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。双方当事人对一审判决认定的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，本案讼争的焦点系邱翠群对邱德瑶名下的祖遗房产是否有继承权？被继承人邱德瑶死亡时，发生继承的事由，随着继承的开始，邱德瑶名下的祖遗房产的所有权即转移到各继承人名下，在继承人均未表示放弃继承且遗产也未分割的情况下，遗产应当归全体继承人共有。但是，1993年间邱玉山将邱德瑶名下的祖遗房产拆除用于改建新房，新房建好后，2001年2月6日，邱玉山向连城县人民政府申领了房产证，在此其间，邱翠群和其他有权继承邱德瑶遗产的继承人对此均未提出异议。至此，邱德瑶遗下的房屋已经灭失，城厢段第八O二号房屋内天井、雨坪、通道及老房子年久失修倒塌后形成的空地系现有房屋的附属物，邱翠群主张对该灭失的房屋及现有房屋的附属物享有继承权无事实和法律依据，不予支持。如邱翠群认为邱玉山拆建祖遗房产的行为侵犯了其继承权，应当提起损害赔偿之诉，而不是继承之诉。
综上所述，邱翠群的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5050元，由邱翠群负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕 敏
审判员 庄 小 鹏
审判员 邹 丽 婷
二〇一七年三月十六日
书记员 邱艺梅（代）
引用的主要法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。