＼n四川省资阳市雁江区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）雁江民初字第02272号＼n原告谢国军。＼n被告资阳市金迪实业有限责任公司大酒店。住所地资阳市雁江区体育路32号。＼n法定代表人刘官银，董事长。＼n委托代理人孙晓红，四川四成律师事务所律师。＼n委托代理人彭冬云。＼n原告谢国军诉被告资阳市金迪实业有限责任公司大酒店（简称金迪酒店）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢国军和被告金迪酒店的委托代理人孙晓红、彭冬云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告谢国军诉称：原告于2006年1月进入被告单位工作，在工程部任职至今。2012年1月1日，原、被告双方最后一次签订劳动合同，约定原告为工程部水电工，合同到期日为2015年1月1日。工作内容为工程部维修，即随时处理酒店各个部门的报修，没有确定的工作量，为计时工作制。每天上班时间为（6天×24小时）＋（15天×8小时）＝264小时（每月按30天计算），每月只有3天休假。按国家规定每月上班167小时，每月加班97小时。洒店工资组成为月工资=月基本工资＋补贴＋绩效工资，从未发放过加班工资。原告离职前的月工资平均为2000元。＼n2013年5月1日，被告突然下发通知，将原告的工作岗位进行调整，调到保安部去做保安，之前并未与原告协商。这与签订的劳动合同约定严重不符，原告坚决不同意调岗。被告以不服从安排不到保安部报到就是旷工，要按公司规定将原告开除。2013年5月13日，原告接到被告书面解除劳动合同通知，原告于2013年5月24日办理了离职手续，5月29日离岗。之后原告多次就被告单方解除劳动合同应承担的责任和赔偿进行协商无果。特诉至人民法院，请求依法判令被告：1、向原告支付解除劳动合同经济补偿金16000元（月平均工资2000元×8个月）；2、向原告支付2006年1月至2013年5月加班费共51694元［（264小时-167小时）／167小时×（7年零5个月平均工资）1000元×89个月］；3、退还押金500元；4、向原告支付因未缴纳失业保险给原告造成无法领取失业保险的损失560元×18个月=10080元。以上4项合计78274元。＼n被告金迪酒店辩称：根据双方合同约定，被告有权调整原告的工作岗位，原告坚决不同意，被告被迫解除劳动合同，符合法律规定。工资不是原告诉称的2000多元，工作时间也不是8年。酒店不存在加班没有给加班费的问题。押金按收条退还。社保、医保系原告申请自己购买，再到被告处报销。失业保险未购买是因为养老保险没有缴纳，是原告自己造成的，被告不承担责任。＼n经审理查明：原告于2006年4月10日进入被告单位工作，任工程部水电工，被告收取原告服装押金500元。2012年1月1日，原、被告双方再次签订劳动合同，约定劳动期限从2012年1月1日至2015年1月1日。原告仍在被告单位工程部任电工。劳动合同中约定乙方（原告）自觉执行甲方（被告）各项规章制度，服从甲方管理和安排，乙方严重违反劳动纪律或规章制度的，甲方有权解除劳动合同。原告的工资收入构成为：基本工资＋岗位津贴＋工龄补贴＋绩效工资＋其它＋补餐费。被告金迪酒店规定：员工享有每月3天例假、法定假13天、生日假1天，5天年假；超时工作一般不补薪，安排补休，无法补休的，经批准，以未休天数补发加班工资。工程部作息时间为：上午8：20-11：40，下午2：30-5：40。2013年1月21日，原告书面申请不参加公司购买医疗、社会养老保险，社会养老保险以个人名义购买，在公司报销应由单位承担部份。被告同意了原告的申请。2013年5月11日，被告对公司人员进行调整，在调整调动通知中，将原告调保安部工作，并要求在5月12日到新部门报到。原告坚决拒绝调动拒不报到。被告与原告协商未能就变更劳动合同约定达成协议，被告遂于5月13日作出终止合同通知，要求其一月内办理工作移交和离职手续。原告于5月24日办理了离职手续。2013年7月23日原告向资阳市雁江区劳动争议仲裁委员会（简称仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁委作出超时未办理证明书。＼n以上事实，有原、被告所提交的营业执照、劳动合同、通知、收条、工资条、工资表、对帐单、补薪领款表、申请书、作息时间表、考勤表、手册等证据在卷佐证。＼n本院认为，一、关于原告请求支付解除劳动合同经济补偿金的主张。被告因经营管理的需要，调整原告的工作岗位，双方协商未能达成一致意见，被告为此解除与原告的劳动合同关系，属于用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定解除劳动合同，根据该法第四十六条的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。关于解除劳动合同前月平均工资的争议。原告所主张的自己每月工资约2000元／月，因证据不足，本院不予支持。被告称应按原告签名的工资表认定原告的月平均工资，但该工资表所载明工资部分月份低于最低工资标准，被告也未提供证据证明存在扣发工资的情形，故被告所提供工资表不能证明原告实际获得的劳动报酬，被告所提供的该证据本院不予采信。原告解除劳动合同前月平均工资，本院确认按原告社保费缴费工资计算计1897元／月。原告工作年限为7年1个月，被告应支付原告经济补偿金为1897元／月×7.5个月=14227.50元。＼n二、关于原告要求支付加班工资的主张。原告提供了2009年至2012年的考勤表，但考勤表没有考勤人员签名，也无被告方其他相关人员签字确认，故原告所提供考勤表不足以证明原告实际出勤情况，本院不予采信。对于原告所提供的被告根据实际经营需要对双休日、节假日、加班调休、加班工资发放等规定并不违反法律规定，故原告主张仍存在加班，且被告没有支付加班工资的事实，原告没有相应证据证明，原告的该主张，本院不予支持。＼n三、关于原告要求被告退还押金500元的主张。原告主张退还，被告同意退还，原告该诉讼请求，本院予以支持。＼n四、关于原告支付因未缴纳失业保险给原告造成无法领取失业保险的损失560元×18个月=10080元的主张。被告负有为原告建立失业保险等社会保险的义务，被告未履行该义务，造成原告在解除劳动合同后不能领取失业保险金待遇的损失，被告应承担赔偿责任。根据《四川省失业保险条例》第二十一条的规定，虽按原告与被告成立劳动合同关系即办理失业保险手续起算，原告最长可领取15个月失业保险费，但出现劳动者重新就业或劳动者拒不接受当地人民政府指定的部门或机构为其介绍的工作等情形，应停止享受失业保险待遇。上述情形现处于不确定状态，故本院酌情确定由被告赔偿原告6个月的失业保险待遇损失计560元×6个月=3360元。＼n综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条的规定，判决如下：＼n一、被告资阳市金迪实业有限责任公司大酒店于本判决生效之日起十日内给付原告谢国军解除劳动合同经济补偿金14227.50元；＼n二、被告资阳市金迪实业有限责任公司大酒店于本判决生效之日起十日内退还原告谢国军服装押金500元；＼n三、被告资阳市金迪实业有限责任公司大酒店于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢国军失业保险金待遇损失3360元；＼n四、驳回原告谢国军的其他诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费5元，由被告资阳市金迪实业有限责任公司大酒店承担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上述状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。＼n审判长孙进川＼n人民陪审员余茂祥＼n人民部审员王海河＼n二〇一三年十二月八日＼n书记员高超秀