湖南省宁乡市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)湘0124刑初256号
公诉机关湖南省宁乡市人民检察院。
被告人戴某波，男，1977年3月17日出生于湖南省，汉族，小学文化，农民，住湖南省。因犯寻衅滋事罪，于2001年10月23日被宁乡市人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯故意杀人罪，于2017年10月30日被宁乡市公安局刑事拘留；2017年11月14日经宁乡市人民检察院批准，次日由宁乡市公安局执行逮捕。现押宁乡市看守所。
辩护人孙敏，湖南光阳律师事务所律师。
宁乡市人民检察院以宁乡市院公诉刑诉（2018）261号起诉书指控被告人戴某波犯故意杀人罪，于2018年5月23日向本院提起公诉。本院于2018年5月23日受理后依法适用简易程序；在审理过程中发现不宜适用简易程序，转换成普通程序。在本院审理过程中，被害人肖某1提起了附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。宁乡市人民检察院指派检察员胡某、书某出庭支持公诉，被害人肖某1及其委托诉讼代理人钟某2、被告人戴某波及其辩护人孙敏均到庭参加了诉讼。在审理过程中，被害人肖某1与被告人戴某波达成了民事调解协议，撤回了刑事附带民事起诉，本院予以准许。现本案已审理终结。
宁乡市人民检察院指控：被告人戴某波因与被害人肖某1的妻子婚外情产生纠纷，进而与肖某1发生纠纷，对肖某1产生仇恨。2017年10月29日凌晨，被告人戴某波持刀窜至宁乡县湖塘镇肖某1家附近，当日6时许，趁肖某1从家中起床出来在花坛边时，用刀朝肖某1乱刺，造成肖某1腹部和背部受伤。经法医鉴定，肖某1的伤情为轻伤二级。
案发后，被告人戴某波主动到公安机关投案。
上述事实，公诉机关列举了被害人肖某1的陈述，现场勘验笔录、现场方位图及照片、提取笔录，扣押决定书、扣押物品文件清单，伤情照片，证人钟某1、曾某、汤某的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，长沙市公安局物证鉴定所检验报告，视听资料，户籍证明，到案经过，刑事判决书，调解协议、谅解书，被告人戴某波的供述和辩解等证据。该院认为，被告人戴某波故意杀人，致一人轻伤，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。被告人戴某波的犯罪因意志以外的原因未得逞，系未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处，并建议对被告人戴某判处三年以上、七年以下有期徒刑。
被告人戴某波在庭审中对公诉机关指控罪名有异议，辩称：1、其在公安机关所作的其要杀了肖某1的供述不属实，是其故意乱说的，其没有想杀人；2、肖某1先前叫了几个人打了其。
被告人戴某波的辩护人对起诉书指控的罪名有异议，对事实无异议。其辩称：1、被告人戴某波主观无杀害被害人肖某1的意图，其的行为不构成故意杀人罪。2、被告人戴某波有自首的法定从轻处罚情节。3、被告人戴某波有悔罪、与被害人达成调解协议并取得谅解的酌定从轻处罚情节。
被告人戴某波及其辩护人均未向法庭提供证据证明其辩解及辩护意见。
经依法审理查明：被告人戴某波因与肖某1的妻子有婚外情，与肖某1发生纠纷并被肖某2明于2017年10月3日打了一顿，对肖某1产生仇恨。2017年10月29日凌晨，被告人戴某波持一把长约三十厘米的单刃分割刀来到宁乡县湖塘镇肖某1家，翻墙进入肖某1家的院子里并隐藏起来，准备趁肖某1早晨锻炼的机会杀了肖某1。当日6时许，肖某1从家中起床出来在院里的花坛边撒尿。被告人戴某波趁肖某1不备，从藏身处出来用刀刺向肖某1后背，肖某1转过身发现后躲闪，结果刺中了肖某1上腹部。肖某1抓住被告人戴某波持刀的手抢刀，在双方纠缠过程中肖某1背部受伤。因肖某1及其妻子大声呼救，周围群众赶来将被告人戴某波手中的刀抢走。经鉴定，被害人肖某1的伤情为轻伤二级。
2017年10月29日上午约11时，被告人戴某波自动到公安机关投案，并在当日及次日供述了其意图杀害被害人肖某1，后未得逞的事实。
在本案审理过程中，被告人戴某波与被害人肖某1达成了民事调解协议并已实际履行，取得了被害人肖某1的谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并审查属实的证据予以证明，本院予以确认：（1）被害人肖某1的陈述，证明其于2017年10月29日早晨，被戴某波用一把长约30公分的分割刀刺伤的原因、经过。（2）现场勘验笔录、现场方位图、照片、提取笔录、扣押决定书及扣押物品文件清单，证明案发现场的方位、现场情况，案发现场系一处农家院子，有围墙；现场提取了分割刀一把，长约30公分。（4）证人钟某1的证言，证明2017年10月29日凌晨，其丈夫肖某1起床晨练时被戴某波用刀将身体多处刺伤的事实，以及戴某波行凶的原因。（5）证人曾某、汤某的证言，均证明戴某波用刀将肖某1刺伤，后其赶到现场控制戴某波。（6）法医学人体损伤程度鉴定书、伤情照片，证明被害人肖某1右上腹部及背部两处边齐裂创、右上肢软组织挫伤擦伤、左手大小鱼际肌部划痕，属轻伤二级。（7）长沙市公安局物证鉴定所检验报告，证明现场提取的刀具上的血迹为肖某1所留。（8）视听资料在卷。（9）户籍证明，证明被告人戴某波达到了刑事责任年龄。（10）到案经过，证明被告人戴某波于2017年10月29日11时主动到公安机关投案。（11）刑事判决书，证明戴某波因犯寻衅滋事罪，于2001年被宁乡市人民法院判处有期徒刑一年六个月。（12）调解协议、刑事谅解书及非税收入缴款书，证明戴某波与肖某1达成了民事调解协议，并取得了肖某1的谅解。（13）被告人戴某波的供述和辩解，证明因与肖某1的妻子有婚外情，与肖某1产生纠纷。2017年10月3日肖某1打了其，其一直怀恨在心。2017年10月28日晚其又与肖某1夫妇发生争吵，其遂于2017年10月29日凌晨携带分割刀翻墙进入肖某1家并隐藏在肖某1家的院子里准备杀害肖某1。2017年10月29日早晨6时许，肖某1从屋里出来撒尿，其趁肖某1不注意，持刀冲上前去刺肖某1，肖某1躲过仅刺中腹部。后两人抢刀纠缠，被人将刀夺走。
本院认为，被告人戴某波持刀故意非法剥夺他人生命，致一人轻伤，其行为已构成故意杀人罪。宁乡市人民检察院对被告人戴某波的指控成立，本院予以支持。被告人戴某波已经着手实施犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人戴某波有犯罪前科；在本案审理过程中，被告人戴某波与被害人肖某1达成了民事调解协议，并取得了被害人肖某1的谅解，可对被告人戴某波酌情从轻处罚。
被告人戴某波辩称：其在公安机所作的关于其要杀害肖某1的供述不属实，其没有想杀人，且肖某1之前曾打过其；其辩护人辩称：被告人戴某波不具有杀人的主观意图，不构成故意杀人罪，另被告人戴某波有自首情节。经查：（一）被告人戴某波对肖某1素有仇恨，具备杀害肖某1的动机。被告人戴某波了解到肖某2明有晨练的习惯，于2017年10月29日凌晨持约30厘米的分割刀翻墙进入肖某1家的院子藏匿，伺机行凶，反映出其精心选择作案时机。被告人戴某波趁肖某1不注意时，持分割刀刺向肖某1后背，足以造成致人死亡的后果。被告人戴某波系于作案的当日11时许主动到东湖塘派出所投案，到案的当晚8时及次日下午16时分别在宁乡市公安局执法办案中心及宁乡市看守所供述其意图杀害被害人，供述稳定，排除了刑讯逼供的可能，应系其真实意思表示。根据被告人戴某波在侦查阶段的供述，同时综合戴某波行凶的时机、行凶的工具、刺戳的部位，可以认定被告人戴某波主观上具有非法剥夺他人生命的故意，客观上实施了非法剥夺他人生命的行为，应当以故意杀人罪对其定罪量刑。（二）被告人戴某波案发后主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，但其当庭翻供，不符合刑法规定的自首条件。（三）被告人戴某波因与被害人肖某1的妻子有婚外情产生纠纷，被肖某1打了一顿，戴某波遂持刀意欲杀害肖某1，双方行为的危害程度明显不成比例，被害人肖某1的行为不宜评价为有过错。综上，被告人戴某波及其辩护人提出的上述辩解、辩护意见均不能成立。
另被告人戴某波的辩护人提出戴某波有酌定从轻处罚的情节，本院在量刑时予以考虑。
宁乡市人民检察院提出对被告人戴某波在三年以上、七年以下有期徒刑的幅度内量刑的建议，本院予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条之规定，判决如下：
被告人戴某波犯故意杀人罪，判处有期徒刑五年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月29日起至2023年4月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁晓河
人民陪审员 吴跃波
人民陪审员 周华军
二０一八年八月二十日
书 记 员 秦 曲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。