陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕04民终1453号
上诉人（原审原告）：何西平，男，汉族，1985年4月12日生，农民，住彬州市。
委托诉讼代理人：曹雪娟，陕西秦隆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：曹伟刚，男，汉族，1980年2月5日生，农民，住彬州市。
被上诉人（原审被告）：咸阳嘉诚汽车服务有限公司，住所地咸阳市秦汉新城吴家堡苏家寨，统一社会信用代码：9161110373537234XW。
法定代表人：周信福，系该公司执行董事。
委托诉讼代理人：周利民，系该公司员工。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司，住所地咸阳市渭城区人民东路117号，统一社会信用代码：91610400713565036X。
负责人：黎欣，系该公司经理。
委托诉讼代理人：刘育龙，系该公司职工。
上诉人何西平因与被上诉人曹伟刚、被上诉人咸阳嘉诚汽车服务有限公司（以下简称嘉诚公司）、原审被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司（以下简称人保财险咸阳分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服彬州市人民法院（原彬县人民法院）（2018）陕0427民初285号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
何西平上诉请求：1、改判被上诉人赔偿上诉人残疾赔偿金172171.2元、精神损害抚慰金10000；2、改判被上诉人对上诉人的损失承担全部责任；3、判决嘉诚公司与曹伟刚共同赔偿何西平的损失；4、一、二审案件受理费由被上诉人曹伟刚全部负担。事实及理由：1、他多年来一直在城镇居住生活且以城镇工作为主要经济来源，故他的残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。被上诉人曹伟刚一审时辩称，其雇佣上诉人已达五年之久；曹伟刚的陕Ｄ×××××号车就停放在彬县县城，上诉人的工作就是每天将该车从停放地点开往煤矿装煤，不住在县城无法完成工作。2、他和曹伟刚之间是雇佣关系，本案应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条按照无过错责任判令曹伟刚承担全部责任。3、原审判令他承担部分损失不公。4、嘉诚公司收取了曹伟刚的管理费，双方属于挂靠关系，嘉诚公司应对曹伟刚的债务承担连带责任。
曹伟刚辩称，他与何西平相处4年了，但没有整年雇佣何西平。他不知道何西平在什么地方居住。何西平之前有驾驶证。何西平因操作不当造成损失，不应由他一人承担。何西平在农村有住房，没有连续在城市居住。他有时付何西平1万多年工资。
嘉诚公司述称，陕Ｄ×××××号车是曹伟刚以消费信贷分期偿付的方式从他公司购买的，由于贷款未还清，故该车仍登记在他公司名下。他公司既不支配该车，也不享有该车的营运利益。该车发生交通事故造成何西平受害，应由曹伟刚承担赔偿责任。他公司与何西平之间没有雇佣关系。曹伟刚与何西平之间有雇佣关系，根据合同相对性原则，何西平应向曹伟刚主张权利。原审判决正确，应予维持。
人保财险咸阳分公司述称，他公司对原审判决及何西平的上诉无意见。
原审法院经审理查明：2017年10月19日12时许，何西平驾驶曹伟刚的陕Ｄ×××××号重型半挂牵引车，从旬邑县燕家河煤矿驶往彬县芋家沟火车站台途中，行至彬县百子沟煤矿路段，车辆驶向路右侧翻，何西平跳车受伤，车辆受损。2017年10月31日，彬县公安局交通警察大队认定，何西平负事故全部责任。事故发生后，何西平被送往彬县中医医院治疗1天，支付医疗费11585.35元，后因伤情严重，当天转往西安交通大学第一附属医院继续住院治疗13天，被诊断为：失血性休克、肝破裂伤术后、闭合性腹部损伤。何西平于2017年11月1日出院，共花费84359.78元。何西平出院时医嘱：加强营养，注意休息，促进术后恢复；定期复查腹部超声，观察腹腔内积液吸收情况，门诊复诊；不适随诊。2018年1月18日，因肝周积液、肝部分切除术后，何西平再次进入西安交通大学第一附属医院住院治疗13天，于2018年1月31日出院，共花费医疗费27938.33元。何西平通过新型农村合作医疗报销了10816.75元。何西平从彬县中医院转往西安交通大学第一附属医院支付救护车费1200元。2017年11月27日，何西平申请陕西中金司法鉴定中心对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。鉴定机构给出的意见是：何西平为九级伤残，误工期限为120天，护理期限为60天，营养期限为90天。何西平支付鉴定费1880元。何西平对陕Ｄ×××××号车申请诉讼保全，缴纳保全费1020元。
何西平与曹伟刚之间系雇佣关系，曹伟刚是雇主，何西平是雇员。事故发生时，何西平未取得机动车驾驶证。陕Ｄ×××××号车挂靠在嘉诚公司，在人保财险咸阳分公司投保了交强险、商业险。商业险条款第八条第二项第三点规定：无证驾驶、驾驶证被依法扣留、暂扣、吊销、注销期间责任免除。
何西平系农村户口，在县城长期居住未满2年。何西平有一女叫何文婷，出生于2009年4月4日，有一子叫何文博，出生于2015年3月14日。
原审法院认为，何西平在为曹伟刚工作期间受伤，应当按照各自过错承担相应责任。曹伟刚对何西平是否有驾驶证未尽到注意义务，属于选任不当，应承担主要责任。何西平作为具有完全民事行为能力的自然人，明知自己未取得驾驶证驾驶车辆，且未按操作规范安全驾驶，自己处理不当跳车受伤，对其自身损害亦有过错，应承担相应责任。对于曹伟刚垫付的资金，应从赔偿款中扣除。本次事故系何西平单方责任，人保财险咸阳分公司在交强险限额内不予赔偿。由于何西平未取得驾驶证驾驶车辆造成自己受伤，根据法律规定，保险公司在商业险中也不承担赔偿责任。陕Ｄ×××××号车实际所有人为曹伟刚，是通过分期付款方式购买，登记在嘉诚公司名下，故嘉诚公司不承担责任。何西平的各项损失经审核为：医疗费113066.71元、住院伙食补助费810元、营养费1800元、误工费16537.20元、护理费6000元、残疾赔偿金41060元、被扶养人何文婷生活费8375.4元、被扶养人何文博生活费13959元、交通费1200元、精神损害抚慰金2000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告何西平医疗费113066.71元、住院伙食补助费810元、营养费1800元、误工费16537.20元、护理费6000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）63394.40元、交通费1200元、精神损害抚慰金2000元，共计204808.31元，由被告曹伟刚赔偿122884.98元，已付10000元，应再付112884.98元，其余原告何西平自负；二、驳回原告何西平其他诉讼请求。上述款项限判决生效后10日内给付。案件受理费2366元，减半收取1183元，鉴定费1880元，诉讼保全费1020元，共计4083元，由原告何西平承担1633.20元，被告曹伟刚承担2449.80元。
二审当中，上诉人何西平向法庭申请证人池某出庭作证，证明他在城市居住过；另外提交了彬县城关街道北街村村民委员会的一份证明，证明他自2014年10月1日至2016年10月1日在城镇居住。
曹伟刚质证，对何西平是否连续在池某家居住有疑问，对彬县城关街道北街村村民委员会的证明的真实性不确定，对该证据不认可。嘉诚公司对上述证据无异议。人保财险咸阳分公司对上述证据不发表意见。
本院审查认为，何西平提交的上述证据与曹伟刚的陈述以及何西平提交的租房合同，彬县城关街道办事处西街村委会证明、彬县小天鹅小学的证明、彬县城关镇大佛寺村民委员会的证明相互印证，故对何西平二审提交的证据予以采信。
经二审审理查明，原审查明的事实除何西平的居住情况外，其余均属实，予以确认。
另查明，何西平及家人自2014年10月1日至2016年10月1日在彬县城关街道办事处北街村衙背后三巷7号党岁民家租房居住，自2016年10月2日至本次事故发生前在彬县城关街道办事处西街村池某家租房居住。
本院认为，本案的争议焦点为：1、何西平的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）是否应按城镇居民标准计算，原审判决2000元的精神损害抚慰金是否适当；2、原审判决曹伟刚承担60%的责任，其余40%的责任由何西平承担是否适当；3、嘉诚公司是否应对曹伟刚的债务承担连带责任。
关于何西平的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）是否应按城镇居民标准计算，原审判决2000元的精神损害抚慰金是否的问题。由于何西平提交的证据能够证明本次事故发生前，他多年在城镇居住，依靠驾驶汽车作为主要生活来源，故何西平的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）应当按照城镇居民标准计算，为172171.2元（其中残疾赔偿金123240元、被扶养人生活费48931.2元）。就何西平的精神损害抚慰金，原审综合曹伟刚、何西平在本案中的过错，何西平的残疾程度，当地的消费水平等，确定2000元的精神损害抚慰金适当。何西平要求曹伟刚赔偿其10000元精神损害抚慰金本院不予支持。
关于原审判决曹伟刚承担60%的责任，其余40%的责任由何西平承担是否适当的问题。虽然何西平受雇于曹伟刚从事生产经营活动，何西平在从事受雇活动中自己受到损害，本案应适用无过错责任。但由于何西平明知自己未取得机动车驾驶资格证，且违规操作，造成单方交通事故，主观上存在重大过失，根据过失相抵原则，何西平本人应承担相应责任。原审判令曹伟刚承担60%责任，其余40%责任由何西平承担公平合理，本院对于何西平要求曹伟刚承担全部责任的诉请不予支持。
关于嘉诚公司是否应对曹伟刚的债务承担连带责任的问题。虽然嘉诚公司和曹伟刚之间属于挂靠关系，但由于何西平受伤时是曹伟刚雇佣的司机，自己驾驶车辆引发事故，并非交通事故的第三人，不适用《最高人民法院关于审理道路交通事故损赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条。故对何西平要求嘉诚公司与曹伟刚承担连带责任的请求不予支持。
综上所述，上诉人何西平的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销彬县人民法院（2018）陕0427民初285号民事判决第二项即，驳回原告何西平的其他诉讼请求；
二、变更彬县人民法院（2018）陕0427民初285号民事判决第一项为，上诉人何西平医疗费113066.71元、住院伙食补助费810元、营养费1800元、误工费16537.20元、护理费6000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）172171.2元、交通费1200元、精神损害抚慰金2000元，共计313585.11元，由被上诉人曹伟刚于判决生效后十五日内赔偿188151元（已付10000元，应再付178151元），其余由上诉人何西平自负；
三、驳回上诉人何西平的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1183元，鉴定费1880元，诉讼保全费1020元，二审案件受理费2634元，合计6717元，上诉人何西平负担2042元，被上诉人曹伟刚负担4675元。
本判决为终审判决。
审判长 张宇童
审判员 魏永锋
审判员 赵建辉
二〇一八年九月二十九日
书记员 昝 鑫
附相关法律：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
执行提示：
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。