宁波市江北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0205刑初266号
公诉机关宁波市江北区人民检察院。
被告人王剑明（绰号“南瓜”），男，1966年10月18日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化，无业，住浙江省宁波市鄞州区。因吸食毒品于2017年8月22日被宁波市公安局江北分局处行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月21日到案，次日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人徐自立，浙江合创律师事务所律师。宁波市江北区法律援助中心指派。
辩护人陈雨濛，浙江合创律师事务所律师。宁波市江北区��律援助中心指派。
被告人林海军，男，1980年7月17日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化，农民，住浙江省宁波市江北区。因吸食毒品于2012年4月21日被宁波市公安局海曙分局处行政拘留十日并处罚款二千元；因吸食毒品于2017年8月22日被宁波市公安局江北分局处行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月21日到案，次日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人蒋华芳，浙江金汉律师事务所律师。
被告人徐克化，男，1976年4月12日出生于安徽省颍上县，汉族，小学文化，务工，住安徽省颍上县。因吸食毒品于2017年8月24日到案，次日被宁波市公安局江北分局处行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月24日被宁波市公安局江北分��传唤，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人楼尚青，浙江海昌（宁波）律师事务所律师。宁波市江北区法律援助中心指派。
被告人马友武（小名“马武”），男，1987年1月9日出生于四川省南部县，汉族，初中文化，农民，住四川省南部县。因吸毒于2010年6月11日被宁波市公安局海曙分局处行政拘留十五日；因吸毒于2010年9月14日被宁波市公安局海曙分局处行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月22日被宁波市公安局江北分局到案，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人徐洁颖，浙江尚甬律师事务所律师。宁波市江北区法律援助中心指派。
宁波市江北区人民检察院以甬北检公诉刑诉［2018］224号起诉书指控被告人王剑明犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、被告人林海军、马友武、徐克化犯贩卖毒品罪，于2018年7月5日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法组成合议庭，于2018年8月15日公开开庭审理了本案。宁波市江北区人民检察院指派检察员缪某、杨某1出庭支持公诉，被告人王剑明及其辩护人陈雨濛、被告人林海军及其辩护人蒋华芳、被告人徐克化及其辩护人楼尚青、被告人马友武及其辩护人徐洁颖到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁波市江北区人民检察院指控：
（一）王剑明、林海军、马友武贩卖毒品的事实
1．2017年7月31日，被告人王剑明找被告人林海军帮忙求购甲基苯丙胺（冰毒���，林海军边电话联系被告人马友武求购甲基苯丙胺20克，马友武先代表黄某（已死亡）与林海军进行毒品价格磋商，并欲从中赚取差价，后在征得黄某同意后又将黄某的电话号码告知林海军，让林海军与黄某直接进行交涉，黄某许诺会给予马友武好处。后林海军与黄某商定以260元/克的价格购买甲基苯丙胺50克，并约定由马友武做中间人进行交易。当晚20时许，黄某先将装在一个香烟盒内的47克甲基苯丙胺藏匿于宁波市鄞州区高桥镇联丰中路南苑e家一楼的公共厕所窗台上，后王剑明、林海军与马友武在南苑e家对面的成都串串香餐馆门口碰面，并将13000元购毒款支付给马友武，其中6000元由王剑明以现金形式直接支付给马友武，7000元先由王剑明以微信转账形式支付给林海军，再由林海军以微信转账形式支付给马友武。随后，在南苑e家一楼大厅观望的黄某通过电话告知林���军毒品藏匿地点，并在林海军、王剑明前往取毒品后与马友武碰面，马友武则通过现金和微信转账方式将13000元购毒款交付给黄某。
2．2017年8月9日，徐某1通过与被告人林海军电话联系求购甲基苯丙胺，并约定由被告人王剑明将毒品送到宁波市江北区慈城镇慈湖人家一期门口农村信用社附近进行交易，后王剑明在上述地点以1000元的价格将至少1克甲基苯丙胺贩卖给徐某1。
3．2017年8月19日，经电话联系，被告人林海军在宁波市江北区慈城镇一高架桥下面，以500元的价格将至少0.5克甲基苯丙胺贩卖给徐某1。
（二）王剑明容留他人吸毒的事实
2017年7月至8月期间，被告人王剑明在宁波市江北区慈城镇慈湖人家一期32幢501室其租住房��，先后五次单独或同时容留徐某2、林海军吸食毒品甲基苯丙胺。
2017年8月21日，民警在上述租住房内抓获被告人王剑明，并当场缴获可疑晶体8包、银色电子秤1台、冰壶1个、吸管1包、锡纸1卷。经鉴定，8包可疑晶体净重9.9119克，其中1包可疑晶体净重0.608克，从中检出甲基苯丙胺成份，7包可疑晶体净重9.3039克，从中检出N-
异丙基苄胺成份。
（三）徐克化贩卖毒品的事实
1．2017年6月10日21时30分，经电话联系，被告人徐克化在宁波市海曙区联丰中路三土KTV以300元的价格向杨某2贩卖甲基苯丙胺1克，杨某2以微信转账方式支付购毒款。
2．2017年7月17日13时许，经电话联系，被告人徐克化在宁波市海曙区新芝路高塘商场附近路边以600元的价格向杨某2贩卖甲基苯丙胺2克，杨某2以微信转账方式支付购毒款。
2017年8月24日7时许，民警在宁波市高新区明珠银园北区17号1503室内抓获被告人徐克化，当场缴获徐克化抛在窗外的甲基苯丙胺13.8488克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1.0217克。
公诉机关认为，被告人王剑明、林海军、马友武、徐克化违反国家对毒品的管制，单独或共同贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构贩卖毒品罪；被告人王剑明二年内多次容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪，被告人王剑明在判决宣告前一人犯数罪，被告人林海军、马友武归案后能如实供述自己罪行，被告人王剑明能如实供述容留他人吸毒罪行，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定分别予以处罚。为此向法庭提交物证手机、电子秤、冰壶、吸管、锡纸及毒品（照片），书证到案经过、抓获经过、破案经过、常住人口基本信息、微信转账记录、通话记录、租房合同、手机截图、行政处罚决定书、情况说明等，证人徐某1、徐某2、杨某2、吴某的证言，被告人王剑明、林海军、马友武、徐克化及同案犯黄某的供述与辩解，检查笔录、称重笔录、辨认笔录，鉴定意见理化检验鉴定报告，视听资料技侦资料等证据。
被告人王剑明对公诉机关指控其贩卖毒品及容留他人吸毒的事实均无异议。其辩护人辩称，王剑明被抓获时公安机关搜缴的8包可疑晶体，其中7包经鉴定为N-
异丙基苄胺，该N-
异丙基苄胺性状与甲基苯丙胺相���，价格低于甲基苯丙胺，不属于法律规定的毒品范畴，不排除为黄某在卖给王剑明的47克甲基苯丙胺中掺杂，应在认定其贩卖毒品数量中扣除该7包数量，即认定王剑明贩卖毒品，至多37.6961克。被告人王剑明归案后对容留他人吸毒事实如实供述，依法可以从轻处罚。被告人王剑明是初犯，其本身吸毒，购入的毒品部分供自己吸食，提请法庭酌情予以从轻处罚。
被告人林海军对指控其犯贩卖毒品罪的事实和罪名均无异议。其辩护人辩称，被告人林海军打电话联系马友武、向黄某购买毒品的过程，王剑明均在场，毒品数量的变化以及议价都是根据王剑明的指令，最后购毒款也是由王剑明承担，毒品归王剑明所有，王剑明还支付给林海军200元的好处费，据此可见林海军只是一个代购、中间人的角色，起到的是促成交易的辅助作用，可以���定为从犯。为此，辩护人提请法庭对被告人林海军予以较大幅度的从轻处罚。
被告人马友武对指控其贩卖毒品犯罪的事实和罪名均无异议，但辩解其仅是帮林海军、黄某跑腿完成毒品交易，交易毒品的数量和毒资金额其均未予以关注。其辩护人辩称，被告人马友武给双方互相介绍后，毒品的数量、价格都是林海军、王剑明与黄某直接商定，毒品也是林海军、王剑明自己提取，因为林海军曾是马友武老板，黄某为确保“安全”才要求马友武代其与林海军进行交易。综上，马友武在参与的交易中只是起到辅助的作用，应认定从犯，对其从轻处理。
被告人徐克化否认有贩卖毒品行为，辩解杨某2转账给其的钱都是打牌来往款；公安人员现场查获的毒品并非用于贩卖，而是供其自己吸食。其辩护人辩称，被告人徐克化是初犯、偶犯，平时表现良好；其因无知、轻信购买了毒品吸食用来减轻病痛，进而走上犯罪道路；涉案的大部分甲基苯丙胺已被查获收缴，不会流入社会，社会危害性较小；被告人徐克化并未从贩卖中赚取差价，根据相关意见属于为他人代购仅用于吸食的毒品的行为，应以非法持有毒品罪认定，对此，被告人徐克化自愿认罪。综上，提请法庭对被告人徐克化从轻、减轻处罚。
经审理查明：
（一）王剑明、林海军、马友武贩卖毒品的事实
1．2017年7月31日，被告人王剑明与被告人林海军商量后决定购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），遂由林海军电话问询被告人马友武，称朋友要购买20克甲基苯丙��。马友武答应帮忙后联系了黄某（已死亡），并根据黄某出价与林海军进行毒品价格磋商，还欲从中赚取差价。在林海军表示价格过高打算放弃时，马友武征得黄某同意，将黄某的电话号码告知林海军，让林海军直接与黄某商议。后林海军与黄某商定以260元/克的价格购买甲基苯丙胺50克，双方又分别联系马友武，让其做中间人完成交易。当晚20时许，黄某将一包重约47克的甲基苯丙胺装在一个香烟盒内，再放到位于本市鄞州区公共厕所窗台上，自己隐匿在南苑e家一楼大厅观望。被告人王剑明、林海军依约定与马友武在南苑e家对面的成都串串香餐馆门口碰面，并将13000元购毒款支付给马友武，其中6000元由王剑明以现金形式直接支付给马友武，另7000元先由王剑明以支付宝转账形式支付给林海军7200元，再由林海军提现后以微信转账形式支付给马友武（其中200元算作林海���的打车费）。林海军、王剑明随后根据黄某电话指点从上述公共厕所窗台取到交易毒品。马友武则到黄某住处通过现金和微信转账方式将13000元购毒款交给黄某。
2．2017年8月9日，徐某1通过与被告人林海军电话联系求购甲基苯丙胺，双方约定后，林海军打电话让被告人王剑明将毒品送到宁波市江北区慈城镇慈湖人家一期门口农村信用社附近，后王剑明在上述地点以人民币1000元的价格将约1克甲基苯丙胺贩卖给徐某1。
3．2017年8月19日，经电话联系，被告人林海军在宁波市江北区慈城镇一高架桥下面，以人民币500元的价格将至少0.5克甲基苯丙胺贩卖给徐某1。
以上事实，有公诉机关提交，经庭审质证、认证，本院确认的下列证据证实：
1．抓获经过、破案经过、照片、检查笔录、称重笔录、扣押清单、物证电子秤、手机及鉴定意见理化检验鉴定报告，证实公安机关侦破本案，抓获被告人王剑明、林海军、马友武的事实经过，以及抓获三被告人时收缴手机，从王剑明处查扣可疑晶体8包，经鉴定，其中1包净重0.608克可疑晶体中检出甲基苯丙胺成份，另7包中检出N-
异丙基苄胺成份等事实；
2．证人黄某的证言及辨认笔录、通话记录、微信转账记录截屏，证实2017年7月31日，林海军通过马友武向黄某购买甲基苯丙胺，双方约定以260元/克交易50克，随后黄某通过电话联系先从战凯处拿到用透明塑料袋包装的1包50克甲基苯丙胺，再与林海军电话约定在本市鄞州区藕缆桥附近（联丰中路）的南苑e家酒店附近交易；当晚21时许，其从上述1包甲基苯丙胺中抠出大约3克后将毒��装进一个烟盒，藏在南苑e家一楼的公共厕所窗台上，自己回到酒店大厅里看着，不久马友武和林海军、王剑明就在南苑e家酒店对面马路上碰面，为保险起见，其让对方将购毒款付给马友武再转给其，等对方将钱付给马友武后，就打电话给林海军告诉毒品藏匿位置，其看到林海军和王剑明进入一楼厕所将毒品拿走；当晚马友武就将13000元购毒款转给黄某，其中6000元是现金交付，7000元通过微信转账给其的事实；
3．证人徐某1的证言及辨认笔录、现场检测报告书，证实徐某1系吸毒人员，其先后于2017年8月9日、8月19日两次通过电话向林海军求购甲基苯丙胺，第一次其按照林海军说的在本区慈城镇慈湖人家旁的信用社那里等，后王剑明过来，其将约定的1000元毒资交给王剑明后，从王剑明处拿到约1克甲基苯丙胺；第二次林海军将0.5克甲基���丙胺送到本区慈城镇洪陈村高架桥下以500元价格卖给其，其购得的毒品均已被吸食的事实；
4．书证通话记录及技侦材料，证实2017年7月31日被告人林海军与被告人马友武、被告人马友武与黄某、被告人林海军与黄某之间为毒品交易分别通过手机联系、商谈的事实；2017年8月9日17时30分至19时43分期间，徐某1与林海军、林海军与王剑明之间为徐某1求购甲基苯丙胺一事，分别通过手机联系，确定毒品交易的时间、地点、毒资，后完成交易等事实；
5．被告人王剑明、林海军、马友武的供述与辩解、支付宝、微信转账记录截屏及辨认笔录，与证人黄某、徐某1证言等互相印证，证实王剑明、林海军于2017年7月31日通过马友武，以13000元价格向黄某购买50克甲基苯丙胺的时间、地点及经过，以及王剑明、林海���拿到购买的1包甲基苯丙胺后，直接回到王剑明住处进行了称重，发现只有47克的事实；之后王剑明、林海军合伙于2017年8月9日以1000元价格将约1克甲基苯丙胺贩卖给徐某1，同月19日，林海军以500元的价格将约0.5克甲基苯丙胺贩卖给徐某1的经过事实。
（二）王剑明容留他人吸毒的事实
2017年7月至8月期间，被告人王剑明在宁波市江北区慈城镇慈湖人家一期32幢501室其租住房内，先后五次单独或同时容留徐某2、林海军吸食毒品甲基苯丙胺。
2017年8月21日，民警在上述租住房内抓获被告人王剑明，并当场缴获可疑晶体8包、银色电子秤1台、冰壶1个、吸管1包、锡纸1卷。经鉴定，8包可疑晶体净重9.9119克，其中1包可疑晶体净重0.608克，从中检出甲基苯丙胺成份，7包可疑晶体净重9.3039克，从中检出N-
异丙基苄胺成份。
以上事实，被告人王剑明在庭审中供认不讳，且有公诉机关提交，经庭审质证，本院确认的物证冰壶、吸管、锡纸及毒品（照片），书证租房合同、行政处罚决定书、扣押决定书、扣押清单，证人徐某2的证言，被告人王剑明、林海军的供述，鉴定意见现场检测报告书、理化检验鉴定报告，检查笔录、称重笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。
（三）徐克化贩卖毒品的事实
1．2017年6月10日21时30分，经电话联系，被告人徐克化在宁波市海曙区联丰中路三土KTV以人民币300元的价格向杨某2贩卖甲基苯丙胺1克，杨某2以微信转账方式支付购毒款。
2．2017年7月17日13时许，经电话联系，被告人徐克化在宁波市海曙区新芝路高塘商场附近路边以人民币600元的价格向杨某2贩卖甲基苯丙胺2克，杨某2以微信转账方式支付购毒款。
2017年8月24日7时许，民警在宁波市高新区明珠银园北区17号1503室内抓获被告人徐克化，当场缴获徐克化抛出阳台外的甲基苯丙胺13.8488克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1.0217克。
以上事实，有公诉机关提交，经庭审质证、认证，本院确认的下列证据证实：
1．抓获经过、破案经过、扣押决定书、扣押清单、照片、手机、鉴定意见理化检验鉴定报告，证实2017年8月24日民警在本市高新区明珠银园北区17号1503室抓捕被告人徐克化、搜缴手机的经过，以及在民警进入抓捕现场前徐克化将一团黑色衣物从房间阳���抛下，被楼下守候的民警发现，经当场打开，发现衣物中包裹着装在塑料袋中的可疑白色晶体、红色丸剂，经称重、鉴定，白色晶体2包净重13.8488克、红色丸剂2包净重1.0217克，均检出甲基苯丙胺成份的事实；
2．证人杨某2的证言及辨认笔录、通话记录、手机及微信转账记录截屏，证实2017年6月时杨某2通过他人介绍得知被告人徐克化处可以购买到甲基苯丙胺，不久其即通过电话联系向徐克化求购甲基苯丙胺，第一次以300元价格买了1克，其分两次通过微信红包方式支付购毒款；之后在7月中旬以600元价格买了2克，其仍通过微信红包方式，每次200元，分三次将购毒款支付给徐克化的经过事实；
3．证人吴某的证言及辨认笔录、行政处罚决定书，证实2017年8月24日早上其在徐克化位于本市高新区明珠银园���区的住处和徐克化一起吸毒时，有人敲门，其看到有民警进来让其和徐克化不要动，随即又有拿着一团东西的民警进来，说是看到徐克化扔下去的，其看见里面好像有几包毒品，其中1包为红色的事实；
4．被告人徐克化的供述与辩解，证实2017年8月25日早上其和一朋友在其位于本市高新区明珠银园北区17号1503室的住处时，有民警敲门，其怕被民警查到向藏起来，就将2包冰毒、2包共计10.5粒麻古扔出房子，但被民警看到捡回，上述毒品当其面进行了称重的事实；
另有常住人口基本信息、行政处罚决定等，证实各被告人的身份信息，以及被告人林海军、马友武曾因吸毒违法行为被行政处罚，本次案发后，被告人王剑明、林海军、徐克化因吸毒被公安机关决定行政拘留，尚未执行的事实。
本院认为，N-异丙基苄胺与甲基苯丙胺的外观近似，没有专业仪器帮助，常人仅凭肉眼无法精确区分；证人黄某证言与被告人王剑明、林海军供述互相印证，证实本案中王剑明、林海军从黄某处购买的47克甲基苯丙胺系用单个塑料袋包装的整包白色晶体，而抓捕王剑明时从其住处搜缴的8包白色晶体中的7包经鉴定，仅检出N-
异丙基苄胺成份，被告人王剑明的辩护人提出上述被搜缴的7包晶体不排除是黄某为充数混入甲基苯丙胺中的可能，并要求在认定的贩卖毒品数量中扣除的意见，不合常理，本院不予采纳。
现有证人证言与通话记录、微信转账记录等证据互相印证，足以证明被告人徐克化贩卖毒品事实，被告人徐克化辩解其没有贩卖毒品的意见，与查明事实、证据不符，本院不予采信。贩卖毒品罪是指明知是毒品而予以有偿转让，或者以贩卖为目的收买毒品的行为，并不以牟利为构成要件，《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》意见称，对于抓获贩毒人员时从其住所等处查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品，据此，本院认为被告人徐克化的辩护人辩称应认定徐克化行为构成非法持有毒品罪的意见，与事实和法律规定相悖，故不予采纳。
被告人林海军积极主动与上家商谈毒品购买事项，且主导毒品贩卖过程，在贩卖毒品共同犯罪中与被告人王剑明作用相当，被告人林海军的辩护人相关可以认定林海军从犯等意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。被告人马友武在共同犯罪中处次要地位，起辅助作用，可以认定为从犯，其辩护人相关意见本院予以采纳。
被告人王剑明、林海军贩卖毒品，同时���是吸毒人员，王剑明的辩护人提出被告人购入的毒品部分用于自己吸食，提请酌情对其从轻处罚的意见，理由成立，本院予以采纳。被告人徐克化系吸毒人员，抓捕其时搜缴的甲基苯丙胺不会流入社会产生危害后果，其辩护人相关辩护意见理由成立，本院予以采纳。
综上，本院认为，被告人王剑明、林海军、徐克化、马友武违反国家对毒品的管制，单独或合伙贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上不满50克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人王剑明还多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人王剑明、林海军在贩卖毒品共同犯罪中是主犯，应对参与的全部贩卖毒品事实承担刑事责任；被告人马友武系从犯，依法予以减轻处罚。被告人林海军、马友武能如实供述，依法予以从轻处罚。被告人王���明、林海军、徐克化均系吸毒人员，三人购买的甲基苯丙胺有部分可能用于自己吸食而非贩卖，徐克化贩卖毒品中的13克余已被收缴，根据相关会议纪要精神，对四被告人酌情分别予以从轻处罚；被告人王剑明、林海军、马友武当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王剑明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币八千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月21日起至2026年5月20日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院缴纳）；
二、被告人林海军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月21日起至2025年2月20日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院缴纳）；
三、被告人徐克化犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月24日起至2024年10月23日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院缴纳）；
四、被告人马友武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月22日起至2023年2月21日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院缴纳）；
五、被告人王剑明、林海军、马友武、徐克化用于犯罪的工具手机各1部依法予以没收；被告人王剑明的违法所得人民币1000元、被告人林海军的违法所得人民币500元、被告人徐克化的违法所得人民币900元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈晓蕾
人民陪审员 侯 丽
人民陪审员 田铭刚
二〇一八年八月十五日
代书 记员 颜芸珏