四川省泸州市江阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）江阳民初字第1714号
原告（反诉被告）肖鑫，男，生于1980年8月5日，汉族，个体工商，住泸州市纳溪区。
委托代理人谢华，四川大山律师事务所律师。
被告（反诉原告）温玉梅，女，生于1975年8月6日，汉族，个体工商，住泸州市龙马潭区。
委托代理人谭其智，四川蜀光律师事务所律师。
原告肖鑫与被告温玉梅合同纠纷一案，本院于2011年8月3日受理后，被告温玉梅提起反诉。本案依法由代理审判员伍杰独任审判，于2011年9月26日公开开庭进行了审理。本案当事人及其诉讼代理人均到庭参加诉讼。审理中，双方申请庭外调解但至今未能达成一致意见。本案现已审理终结。
原告肖鑫诉称，2011年2月1日，原告与被告温玉梅签订了《时代光华商务宾馆承包协议书》，约定由被告将“时代光华商务宾馆”承包原告经营，该宾馆的营业执照的办理、年审等事宜被告应当无条件配合。原告接手经营后才发现该宾馆的消防设施不合格，并因此被泸州市江阳区公安消防大队罚款5500.00元。事后原告经详细了解，才发现该宾馆没有合法的营业执照等手续，随时都有可能被相关执法部门查处。为维护原告的合法权益，避免双方损失进一步扩大，请求法院判决：1、解除原、被告签订的《时代光华商务宾馆承包协议书》；2、被告退还保证金10万元并赔偿原告损失5500.00元（消防罚款）；3、诉讼费由被告承担。审理中，原告增加诉讼请求，要求被告退还定金5000.00元及承担3、4、5月份承包费6000.00元。
被告温玉梅辩称，合同未到期且原告未付清承包期内的费用，按约不符合退款条件。原告中途单方终止合同，按照《协议书》第十条的约定，原告所交10万元押金不应退还。被告承包给原告的宾馆消防设施符合规定，原告被罚款是因其在经营中人为堵塞消防通道和移动消防设施而造成的，原告的5500.00元损失属原告的经营亏损，承包费6000.00元也属其经营期间的支出，均应由其自行承担。5000.00元定金已抵扣在押金中。宾馆未及时办理营业执照的原因是原“时代光华商务宾馆”的营业执照尚未注销，双方在《协议书》中明确约定了由被告无条件配合原告办理，原告是明知的，工商行政管理局也知道该情况。该宾馆一直在正常经营，并未因此给原告造成任何损失。原告在签订承包协议书前对宾馆的基本情况作了全面调查了解，签订承包协议书是双方真实意思表示，承包协议书合法有效。请求法院判决驳回原告的诉讼请求。被告温玉梅同时反诉称，原告于2011年8月5日在没有通知被告的情况下提前解除协议，突然终止对宾馆的经营，被告为了减少宾馆财物的损失，在得知该情况后立即向派出所报案并采取了相应的补救措施。由于原告不负责任的行为，给被告造成了重大损失，应当承担相应的违约责任，请求法院判决：1、原告向被告支付其经营期间差欠的各项费用72976.10元；2、原告赔偿被告的财产损失22100.00元；3、原告赔偿被告的经营损失64808.00元；4、原告将宾馆的“纳税人编码卡”、财物印章等手续交还被告；4、本诉和反诉费由原告承担。
对被告温玉梅的反诉，原告肖鑫辩称，双方在合同中没有约定房屋租赁税的承担，按照相关规定，房屋租赁税应由出租人承担。因宾馆的装修、设施已使用3年，有自然损耗，原告肖鑫对其损失只应承担30%的责任。被告的经营损失属间接损失，不是必然产生的，且与原告的解除行为无因果关系。被告已经营该宾馆3年，有一定的经验和人脉，6万元营业损失不符合实际。原告在2011年5月就提出解除合同，原告于8月5日撤离宾馆，被告当天就接收了宾馆并收取了当天的营业款，8月5日的水电等日常开支不应当由原告承担。
经审理查明，“泸州时代光华商务宾馆”位于泸州市江阳区城北大街61号5楼（大北街华丰农贸市场五楼），前身为“富绅宾馆”，属泸州市大华房地产开发有限公司的房产，李军接收经营该宾馆后申请将宾馆更名为“泸州时代光华商务宾馆”。2008年9月4日，泸州市江阳区公安消防大队根据李军的申请派员对该宾馆进行了消防安全检查。次日，该消防大队作出了《消防安全检查意见书》，认定该场所符合消防安全规定，同意其开业。2008年9月17日，李军将该宾馆的经营权转让给黄志强、黄志龙。2009年10月28日，黄志强将该宾馆发包给被告温玉梅经营。2010年9月21日，泸州市大华房地产开发有限公司将该宾馆所在地的房产出售给魏天伦。
2010年10月9日，被告温玉梅与魏天伦订立合同承租该宾馆、茶楼及附属物。双方在《租赁合同》中约定，租赁期为2010年10月8日至2011年10月7日，房屋租赁税和被告从事经营活动所发生的一切税费由温玉梅负责，合同终止时房屋内的固定装修和设施归魏天伦所有，被告不得拆除和破坏，按现状交还魏天伦，如有损坏，修理费由被告承担，消防设施及通道必须符合国家相关标准。合同订立后，被告温玉梅向四川省泸州市江阳区工商行政管理局申请将“泸州时代光华商务宾馆”更名为“泸州市江阳区海悦商务酒店”。2010年10月20日，四川省泸州市江阳区工商行政管理局发出《企业名称预先核准通知书》同意预先核准该企业名称为“泸州市江阳区海悦商务酒店”，名称保留至2011年4月20日。2010年10月27日，泸州市江阳区公安消防大队根据被告的申请对该宾馆进行了现场检查核实，认为该场所符合消防安全要求，发文同意将“泸州时代光华商务宾馆”名称变更为“泸州市江阳区海悦商务酒店”。2010年11月11日，被告以“海悦商务宾馆”名义在泸州市江阳区公安分局取得《特种行业许可证》。2010年12月21日，魏天伦将该宾馆所在地的房产转售给赵群先，赵群先继受了该《租赁合同》中的全部权利和义务。此后，被告温玉梅向赵先群提出将该宾馆对外转包。2011年1月6日，赵群先向被告温玉梅出具了《同意书》，同意被告在继续执行原《租赁合同》的前提下可对外转包至2011年10月7日。
2011年1月25日，原告肖鑫与被告温玉梅协商达成协议，约定原告向被告缴纳定金5000.00元，双方于2011年2月1日签订正式的承包协议，约定被告温玉梅将其经营的“泸州时代光华商务宾馆”承包给原告经营，由原告缴纳保证金10万元，否则视为原告放弃承包，定金不再退还。该协议还约定宾馆的接管期为2011年2月1日，承包费为每月6000.00元，宾馆和茶楼房租为每月2.8万元（其中宾馆租金为2.4万元），盘点物品交接时间为签署合同当日。同日，原告向被告交付了定金5000.00元，被告在向原告出具的《收条》中特别注明“该押金于承包合同到期后五日内，肖鑫按合同规定支付完经营所产生一切费用后一次性退还。”。2011年2月1日，原、被告正式签订了《时代光华商务宾馆承包协议书》，约定承包期从2011年2月1日起至2011年9月30日止，承包费为每月6000.00元，宾馆租金为2.4万元，茶楼仍由被告温玉梅经营。双方在该《协议书》第四条中约定：合同签订时，由原告向被告支付10万元作为宾馆资产的押金，合同到期5日内，原告在付清其经营其间产生的各项费用后，被告一次性退还原告的押金。第五条约定：宾馆的营业执照的办理，年审等事宜被告应当无条件配合，费用由原告方承担。第六条约定：原告在经营期间自行承担盈亏。合同签订之日起，宾馆所有的资产归原告使用，原告可以根据经营需要在保证正常营业的情况下更换设施设备而无需知会被告。承包期间原告经营所产生的水、电、气等费用由原告自行承担。原告经营时产生的一切损失和责任，由原告承担。第九条约定：合同期满，宾馆物品按盘点表收回。第十条约定：合同期满，如被告单方面收回宾馆自行经营的视为违约，须承担违约金10万元，于违约事实发生之日起七日内与原告所交押金一同一次性支付原告。如原告中途终止合作，被告不予退还其所交押金10万元。第十一条约定：如遇特殊情况，一方要求终止合同，必须提前两个月书面通知对方，经双方协商达成书面协议后，合同方可终止。第十二条约定合同在履行过程中发生争议，双方应友好协商解决，协商不成可向人民法院提起诉讼。双方另在第十三条中约定，双方的经营行为同时属被告与华丰市场有限公司签订的租赁合同约束。
合同签订后，原告肖鑫按约给付被告温玉梅10万元押金，被告在收条中注明，被告将宾馆及其资产交付给原告。2011年3月16日，该宾馆因消防设施未保持完好有效及锁闭消防通道被泸州市江阳区公安消防大队处以5500.00元罚款。2011年7月8日，因“泸州时代光华商务宾馆”等企业未进行2009年年检，四川省泸州市江阳区工商行政管理局在泸州晚报上刊登公告，称该局在2010年11月10日、12月11日和2011年3月19日已通过泸州晚报进行了相关公告，且依法履行了行政处罚告知和通过邮政挂号信邮寄行政处罚告知程序，但“泸州时代光华商务宾馆”未补办年检手续，也未进行陈述、申辩或要求举行听证，故依据《企业年度年检办法》的相关规定吊销了“泸州时代光华商务宾馆”的营业执照（营业执照载明的投资人为黄志龙），原告肖鑫仍照常经营该宾馆。2011年8月3日，原告肖鑫向本院起诉要求解除双方的承包关系。2011年8月5日，原告未办理移交手续单方撤离“泸州时代光华商务宾馆”。同日下午17时45分，被告温玉梅到泸州市江阳区公安分局城北派出所报案，声称在清点财物时发现有部分物品遗失，要求原告承担财物损失及其在租期内所欠的债务。此后，被告温玉梅提起反诉，原告肖鑫随后将宾馆的“纳税人编码卡”、财物印章等手续交还给被告。
另查明，原告肖鑫在经营期间尚欠7月18日至8月5日的电费9268.90元、物管费（含电梯费）364.20元，7月1日至18日的电费980.00元，7月1日至8月5日的气费1875.00元，布草洗涤费2092.00元、营业税费1100.00元，6月1日至8月5日的电话宽带费2095.00元，2月1日至8月5日的房屋租赁税13115.27元，8月1日至5日的房租费、承包费5000.00元，5、6月承包费欠费4000.00元，2月份房租及承包费28000.00元。遗失扫描仪1台、玻璃花瓶1个、灭蚊器15个、空调遥控板3个、热水壶5个。被告温玉梅经清点损坏的财物有机麻3台、后花园顶棚98米、电脑3台、电热水壶10台、洗衣机1台、卫生间门3道、柜门10道。2010年8月5日的营业收入为896.00元，为被告温玉梅收取。
上述事实，有双方当事人在法庭上的陈述，原告肖鑫提供的《时代光华商务宾馆承包协议书》、2011年1月25日被告出具的《收条》、2011年2月1日被告出具的《收条》、江阳区公安消防大队作出的《责令改正通知书》、《四川省行政、刑事处罚罚没票据》2份、2011年7月8日出版的《泸州晚报》及被告温玉梅提供的《租赁合同》（含赵群先的《房屋产权证》复印件1份）、《企业名称预先核准通知书》、《个体工商户字号名称预先核准通知书》、2011年7月8日出版的《泸州晚报》复印件、《特种行业许可证》、泸州市江阳区公安消防大队文件（泸公江分消函（2010）71号）、李军出具的《授权说明书》、泸州市江阳区公安消防大队作出的《公安消防安全检查意见书》和反诉原告温玉梅提供的《租赁合同》（含赵群先的《房屋产权证》复印件1份）、赵群先出具的《同意书》、《时代光华商务宾馆承包协议书》、2011年1月25日反诉原告温玉梅出具的《收条》、2011年2月1日反诉原告温玉梅出具的《收条》、《时代光华商务宾馆资产表》、温玉梅制作的《肖鑫欠款明细单》、《接（报）处警登记表》、泸州华丰市场服务有限公司出具的《证明》（含附件《证明》、《费用明细》）、电信业务发票2份、中国电信股份有限公司泸州分公司出具的《证明》、《泸州市江阳区地方税务局纳税通知书》、纳税发票3份、反诉原告温玉梅制作的《月支出一览表及亏损预估统计》及《营业收入表》、收支票据143份在案证明，本院予以认定。
本院认为，合同当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告（反诉被告）肖鑫以其在受到泸州市江阳区公安消防大队罚款后才发现“泸州时代光华商务宾馆”没有合法的营业执照，随时都有可能被相关执法部门查处为由要求解除与被告（反诉原告）温玉梅的承包合同关系，本院认为，依照相关规定，未参加年检的营业执照在被依法吊销或注销前不属不合法的营业执照。四川省泸州市江阳区工商行政管理局于2011年7月8日在泸州晚报上刊登公告，称该局在2010年11月10日、12月11日已通过泸州晚报进行了相关公告，要求“时代光华商务宾馆”补办年检手续，结合《时代光华商务宾馆承包协议书》第五条的约定，应当认定原告（反诉被告）肖鑫应当对宾馆营业执照未参加的年检的事实是明知的。原告（反诉被告）肖鑫明知“泸州时代光华商务宾馆”未参加年检承包经营该宾馆，是自行处分自己民事权利的一种行为，该行为符合法律的规定，应为有效。原告（反诉被告）肖鑫应按照《时代光华商务宾馆承包协议书》第五条的约定，要求被告（反诉原告）温玉梅协助及时办理补办年检等相关手续，保障宾馆的正常营业。原告（反诉被告）肖鑫未采取上述措施，应当自行承担不利的后果。据此，原告（反诉被告）肖鑫明要求解除“泸州时代光华商务宾馆”的承包合同的理由不充分，本院不予支持。
关于原告（反诉被告）肖鑫要求解除与被告（反诉原告）温玉梅的承包合同关系的问题。按照《时代光华商务宾馆承包协议书》第十一条、第十二条的约定，原告（反诉被告）肖鑫应提前两个月书面通知对方，经双方协商达成书面协议后可终止合同，如协商不成可向人民法院提起诉讼。原告（反诉被告）肖鑫未按约定书面通知对方，却在向本院起诉3日就擅自撤离“泸州时代光华商务宾馆”，其行为已经违反约定，应承担相应的违约责任。根据第十条约定被告（反诉原告）温玉梅可不退还其所交押金10万元，但在本案中，被告（反诉原告）温玉梅仅要求反诉被告肖鑫赔偿损失，故原告（反诉被告）肖鑫要求被告（反诉原告）温玉梅退还押金的请求本院予以准许。
反诉被告肖鑫在2011年1月25日缴纳的定金5000.00元，依约担保的事项是合同的正式签订。依照相关法律的规定，该定金在正式承包合同签订后应当抵作价款或收回。本案中，被告（反诉原告）温玉梅无证据证明已将该定金退还给原告（反诉被告）肖鑫或已抵作押金、承包费、租赁费等费用。因此，被告（反诉原告）温玉梅应依法退还原告（反诉被告）肖鑫所交的定金5000.00元。
原告（反诉被告）肖鑫以被告（反诉原告）温玉梅交付的宾馆的消防设施不合格主张由被告（反诉原告）温玉梅承担5500.00元罚款。本院认为，2010年10月27日，泸州市江阳区公安消防大队根据被告（反诉原告）温玉梅的申请对该宾馆进行了现场检查核实，认定该场所符合消防安全要求，原告（反诉被告）肖鑫在接受该宾馆时也未对消防设施提出异议，庭审中也无其他证据证明消防设施在宾馆移交前就存在问题，故对原告（反诉被告）肖鑫的这一主张本院不予支持。
原告（反诉被告）肖鑫主张由被告（反诉原告）温玉梅承担3、4、5月份承包费6000.00元，本院认为双方已在合同中约定承包费由原告（反诉被告）肖鑫承担，对其主张本院不予支持。
关于原告（反诉被告）肖鑫差欠税费的问题。按照《时代光华商务宾馆承包协议书》第六条的约定，原告（反诉被告）肖鑫应当承担其在经营期间差欠的7月18日至8月5日的电费9268.90元、物管费（含电梯费）364.20元，7月1日至18日的电费980.00元，7月1日至8月5日的气费1875.00元，布草洗涤费2092.00元、营业税费1100.00元，6月1日至8月5日的电话宽带费2095.00元，2月1日至8月5日的房屋租赁税13115.27元，8月1日至5日的房租费、承包费5000.00元，5、6月承包费欠费4000.00元，2月份房租及承包费28000.00元共计67890.37元。原告（反诉被告）肖鑫认为，2011年8月5日的营业收入由被告（反诉原告）温玉梅收取，要求扣减当日的支出费用。本院认为，因8月5日是原告（反诉被告）肖鑫在从事经营活动，将其当日的营业收入896.00元抵扣原告（反诉被告）肖鑫的支出较为恰当。原告（反诉被告）肖鑫主张已给付被告（反诉原告）温玉梅2011年2月份房租费及承包费28000.00元，但无事实依据，本院不予采信。原告（反诉被告）肖鑫认为房屋租赁税依法应当由房屋出租方承担。本院认为，《承包协议》第十三条约定，双方的经营行为同时受被告（反诉原告）温玉梅与华丰市场有限公司签订的租赁合同约束，而被告（反诉原告）温玉梅与华丰市场有限公司签订的《租赁合同》中约定房屋租赁税和温玉梅从事经营活动所发生的一切税费由温玉梅负责。综合分析，这两份合同对税费承担的约定应当理解为由宾馆的实际经营者承担才符合合同的本意。依照“有约定从约定，无约定从法定”的原则，原告（反诉被告）肖鑫的这一主张理由不充分，本院不予支持。
关于宾馆财产遗失和损坏及被告（反诉原告）温玉梅营业损失的问题。本院认为，被告（反诉原告）温玉梅在本案中选择要求赔偿损失，而未选择主张给付违约金，符合法律的规定。按照《承包协议》第十三条和《租赁合同》约定，宾馆财产遗失和损坏维修均应由原告（反诉被告）肖鑫负责。原告（反诉被告）肖鑫擅自撤离宾馆，放弃了对宾馆财产遗失和损坏情况进行核实的权利，且原告（反诉被告）肖鑫对被告（反诉原告）温玉梅所主张的物品遗失损失1985.00元及维修费22100.00元未提出异议，仅认为宾馆已使用3年，有自然损耗，而对该损失自认承担30%的责任，故本院对被告（反诉原告）温玉梅主张的财物损失数额予以确认。综合考虑折旧等因素，酌定损失为主张损失的60%即14451.00元。被告（反诉原告）温玉梅主张其经营损失64808.00元。本院认为，该损失的造成与原告（反诉被告）肖鑫中途突然终止经营宾馆有直接关联，应当由原告（反诉被告）肖鑫承担相应的责任，但该损失也和被告（反诉原告）温玉梅的经营管理行为有一定的关系，可适当减轻原告（反诉被告）肖鑫的责任。结合双方对违约金的约定及宾馆的状况，酌定考虑由原告（反诉被告）肖鑫承担40000.00元较为恰当。
被告（反诉原告）温玉梅要求原告（反诉被告）肖鑫归还宾馆的“纳税人编码卡”、财物印章等手续，因原告（反诉被告）肖鑫已主动在诉讼中归还，其争议已得到解决，本案不再处理。
综上，根据相关规定及2011年2月1日被告（反诉原告）温玉梅出具的《收条》中关于在原告（反诉被告）肖鑫支付完经营所产生的一切费用后方可退还押金的规定，被告（反诉原告）温玉梅应退还原告（反诉被告）肖鑫的定金、押金及2011年8月5日的营业收入105896.00元，在抵扣原告（反诉被告）肖鑫差欠的电费、物管费（含电梯费）、气费、布草洗涤费、营业税费、电话宽带费、房屋租赁税、房租费、承包费及原告（反诉被告）肖鑫应赔偿被告（反诉原告）温玉梅的宾馆财产遗失、损坏损失和营业损失共计121445.37元后，原告（反诉被告）肖鑫还应给付被告（反诉原告）温玉梅16445.37元。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条第一款、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）温玉梅应退还原告（反诉被告）肖鑫的定金、押金及2011年8月5日的营业收入在抵扣原告（反诉被告）肖鑫差欠的电费、物管费（含电梯费）、气费、布草洗涤费、营业税费、电话宽带费、房屋租赁税、房租费、承包费及原告（反诉被告）肖鑫应赔偿被告（反诉原告）温玉梅的宾馆财产遗失、损坏损失和营业损失后，原告（反诉被告）肖鑫还应给付被告（反诉原告）温玉梅16445.37元。限于本判决生效后10日内履行完毕。
二、驳回原告（反诉被告）肖鑫的其他诉讼请求。
三、驳回被告（反诉原告）温玉梅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2410.00元，反诉费3497.00元，共计5907.00元，由原告（反诉被告）肖鑫负担4000.00元，被告（反诉原告）负担1509.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。
代理审判员 伍 杰
二〇一一年十二月二十九日
书 记 员 徐善敏
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。