福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0622刑初173号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人王丙建，男，1970年9月15日出生，汉族，小学文化，汽车驾驶员，河南省邓州市人，案发前住福建省云霄县。
被告人张宏伟，男，1974年2月3日出生，汉族，小学文化，个体经营户，重庆市开县人，案发前住福建省云霄县。曾因犯故意伤害罪于2005年被广东省东莞市中级人民法院判处有期徒刑六年，2008年5月28日刑满释放。
被告人张日昇，曾用名张祥杰，男，1993年6月20日出生，汉族，中专文化，公司职员，福建省云霄县人。
辩护人陈雅娟，福建建云律师事务所律师。
被告人汤林权，男，1978年5月24日出生，汉族，中专文化，农民，福建省云霄县人。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉（2016）123号起诉书指控被告人王丙建、张宏伟、张日昇、汤林权犯开设赌场罪，于2016年7月13日向本院提起公诉，并建议对本案适用简易程序。本院于同月14日立案，于同年8月4日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员汤启慧出庭支持公诉，被告人王丙建、张宏伟、张日昇、汤林权等到庭参加诉讼。福建建云律师事务所律师陈雅娟到庭为张日昇辩护，本案在审理过程中，经辩护人申请补充证据，本院决定扣除审限一个月。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2016年2月份，被告人王丙建、张日昇、张宏伟等人共同出资向被告人汤林权租用店面，购买设置8人机两台在该店供他人赌博，从中谋利。
针对以上指控，公诉机关提供的证据有物证，书证，证人证言，鉴定意见，现场勘验笔录及照片，被告人王丙建、张宏伟、张日昇、汤林权的供述和辩解等。王丙建、张宏伟、张日昇是主犯，汤林权是从犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条，第二十七条的规定，以开设赌场罪追究王丙建、张宏伟、张日昇、汤林权的刑事责任。
被告人王丙建、张宏伟、张日昇、汤林权对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并自愿认罪。
被告人张宏伟提出，其协助侦查机关抓获被告人张日昇，应认定为立功表现。
被告人张日昇的辩护人陈雅娟对公诉机关指控张日昇犯开设赌场罪的事实没有异议。提出，张日昇在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，犯罪情节轻微，归案后认罪态度较好，建议对张日昇从轻处罚。
经审理查明，2015年11月20日，被告人王丙建、张日昇、张宏伟、桂某某（另案处理）等人共同出资向被告人汤林权租赁了其住房楼下的一店面用于开设茶座。2016年2月份，由王丙建和桂某某到广东省购买两台8人机型的赌博机，设置在该店供他人赌博，从中谋利。2016年3月7日晚，该赌场被查获，并当场抓获王丙建。
案发后，被告人张宏伟、张日昇分别于2016年3月13日、15日被公安机关抓获，被告人汤林权于2016年5月18日自动到云霄县公安局投案。
另经审理查明，经公安机关认定，上述被查获的二台多人机型的赌博机共计为16座位，为16台赌博机。本案在本院审理期间，被告人张日昇、汤林权分别向本院预交罚金20000元、10000元。
上述事实，被告人王丙建、张宏伟、张日昇、汤林权在开庭审理过程中亦无异议，并有王丙建、张宏伟、张日昇、汤林权的供述，张日昇、张宏伟的辨认笔录，证人安某某、申某某、罗某某、李某某、潘某某的证言，户籍证明，云霄县公安局出具的到案经过及前科劣迹查询表，被查获赌场提取的“温馨提示”一张，店面租赁协议书，云霄县公安局出具的扣押物品清单及认定报告，现场勘验检查笔录及照片，本院收据等证据为证，足以认定。
被告人张宏伟提出其协助公安机关抓获被告人张日昇，经查，张宏伟被抓获后，指认张日昇即“阿超”，并提供张日昇的手机号码，其家属配合公安侦查人员打电话以要谈事情为由将张日昇约至云霄县莆美镇聚贤荟茶馆，并由公安侦查人员抓获。认定此事实有云霄县公安局出具的情况说明为证，张宏伟、张日昇在法庭质证中亦无异议。张宏伟的提供同案犯姓名等基本情况，属其应如实供述的内容，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。因此不属于立功表现，但据此对其可酌情予以从轻处罚。
被告人张日昇的辩护人陈雅娟提出张日昇在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯的辩护意见。经查，张日昇在共同犯罪的发起阶段，口头约定其占有四成的股份，负责理顺在经营中与本地各方面的关系，可见其在共同犯罪中的作用较大，是主犯，因此该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人王丙建、张宏伟、张日昇为牟取非法利益，在租用的房屋内设置二台同时可供多人使用的赌博机，能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元达16台供不特定人员赌博，被告人汤林权为上述赌博活动提供场地，四被告人的行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控王丙建、张宏伟、张日昇、汤林权犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。张宏伟曾因故意犯罪被判处刑罚，有犯罪前科，应酌情予以从重处罚。在共同犯罪中，王丙建、张宏伟、张日昇起主要作用，是主犯，应当按照他们所参与的全部犯罪处罚；汤林权起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。归案后，王丙建、张宏伟、张日昇能如实供述全部犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。案发后，汤林权能自动投案，并如实供认自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。根据汤林权的犯罪情节和悔罪表现，经审前调查，对汤林权适用非监禁刑确实没有再犯罪的危险，可依法对其适用非监禁刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条，第二条第一款第一项、第三款，第一项，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人王丙建犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月；并处罚金人民币20000元，限于判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月8日起至2016年11月7日止。）
二、被告人张宏伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月；并处罚金人民币20000元，限于本判决生效之日缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月14日起至2016年11月13日止。）。
三、被告人张日昇犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月；并处罚金人民币20000元，限于本判决生效之日缴纳（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月16日起至2016年9月15日止。）。
四、被告人汤林权犯开设赌场罪，判处管制一年；并处罚金人民币10000元，限于本判决生效之日缴纳（罚金已交；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。）
五、扣押在案的8人机型赌博机两台予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 黄秋龙
二〇一六年八月三十一日
书记员 卢岳平
附与本案有关的法律条文和司法解释：
中华人民共和国刑法
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部
《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为第第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
第一款设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照第第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
第三款可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
三、关于共犯的认定
明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处。
最高人民法院
《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。