广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛三法刑初字第37号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
被告人罗成栋，男，22岁。2009年9月18日因犯抢劫罪被广东省佛冈县人民法院判处有期徒刑十个月，2010年1月10日刑满释放。2013年10月11日因犯诈骗罪被广东省从化市人民法院判处有期徒刑十个月，2014年1月13日刑满释放。因本案于2014年5月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。
辩护人梁某军，广东高木律师事务所律师。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉（2014）586号起诉书指控被告人罗成栋犯盗窃罪、抢劫罪、非法持有枪支罪，于2014年12月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理期间，佛山市三水区人民检察院于2015年3月19日建议对该案延期审理，本院于同日决定延期审理；同年3月30日佛山市三水区人民检察院以补充侦查完毕为由提请本院恢复审理，本院于次日决定恢复本案的法庭审理。佛山市三水区人民检察院指派代理检察员田美青出庭支持公诉，被告人罗成栋及辩护人梁某军到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、盗窃罪
2014年4月27日，被告人罗成栋伙同“阿军”（另案处理）去到佛山市三水区乐平镇南边大道＊号＊＊＊工地，将被害人黄某鉴一辆江淮牌HFC6510K1C7F小客车（价值人民币127330元）盗走。另查明，2014年2月至5月期间，被告人罗成栋伙同“阿军”或“阿驱”（均另案处理）在广州、从化、韶关等地盗窃汽车，先后盗走被害人黄某辉一辆江淮牌HFC6500A1C8BE3小汽车（价值人民币58400元）、被害人肖某才一辆东风牌汽车、被害人黄某一辆东南牌DN7150MA汽车（价值人民币41627元）、被害人蒋某玉一辆起亚牌汽车（价值人民币20000元）。破案后，上述被盗车辆均已发还给被害人。
二、抢劫罪
2014年4月8日，被告人罗成栋、“阿豪”去到广州市白云区钟落潭镇竹料＊＊大街＊栋楼下，准备将被害人萧某星一辆粤AX9＊**北京现代BH7180M型汽车盗走。在盗窃过程因为被害人的发现，被告人罗成栋、“阿豪”立即逃跑。为了抗拒抓捕，“阿豪”用枪朝追赶人员开了一枪，后与被告人罗成栋乘机逃走。经鉴定，被害人萧某星的汽车价值人民币35793元。
三、非法持有枪支罪
2014年5月15日，民警在被告人罗成栋租住的广东省清远市佛冈县民安镇＊＊酒楼旁日租、月租房＊号房间将其抓获，并在出租房内搜查到枪支状物1支、枪弹状物品2发、“冰毒”及盗车工具等物品。经鉴定，枪支状物为自制仿12号猎枪（以火药为动力发射弹丸的非军用枪）；枪弹状物品为制式12号猎枪弹（非军用）。
针对上述指控，公诉机关当庭提供了相应的证据，并认为被告人罗成栋无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪；被告人罗成栋以非法占有为目的，盗窃他人财物，并为了抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为构成抢劫罪；被告人罗成栋非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。提请本院依法判处。
被告人罗成栋对指控其犯盗窃罪、非法持有枪支罪无异议，认为其行为不构成抢劫罪。理由是：当时在盗窃过程中被人发现后他就立即逃跑，与被害人没有任何身体接触，“阿豪”开枪与他没有联系；他买枪是用来打野兔，从来没有想过在盗窃过程中使用，他也没有跟“阿豪”说过车上有枪，“阿豪”不知道怎样发现有枪的。
辩护人梁某军提出以下辩护意见：1、被告人罗成栋在事前没有将车内藏有枪支的事情告诉“阿豪”，亦未约定在盗窃过程中使用枪支，“阿豪”自己擅自找到枪支并使用，被告人罗成栋不应对“阿豪”的开枪行为负责。2、被告人罗成栋在盗窃过程中没有随身携带枪支更没有伤害被害人的故意，“阿豪”为阻止被害人追赶而开枪的行为，不应认定为持枪抢劫。3、若认定抢劫罪，应认定为未遂。4、被告人罗成栋有坦白情节。5、被告人罗成栋在盗窃过程中负责看风，并按照同案犯的指示将车开到指定地点，所起作用较小，是从犯。
经审理查明：
一、盗窃罪
2014年4月27日，被告人罗成栋伙同“阿军”（另案处理）去到佛山市三水区乐平镇南边大道＊号＊＊＊工地，将被害人黄某鉴一辆江淮牌HFC6510K1C7F小客车（价值人民币127330元）盗走。另查明，2014年2月至5月期间，被告人罗成栋伙同“阿军”或“阿驱”（均另案处理）在广州、从化、韶关等地盗窃汽车，先后盗走被害人黄某辉一辆江淮牌HFC6500A1C8BE3小汽车（价值人民币58400元）、被害人肖某才一辆东风牌汽车、被害人黄某一辆东南牌DN7150MA汽车（价值人民币41627元）、被害人蒋某玉一辆起亚牌汽车（价值人民币20000元）。破案后，上述被盗车辆均已发还给被害人。
二、非法持有枪支罪
2014年5月15日，民警在被告人罗成栋租住的广东省清远市佛冈县民安镇＊＊酒楼旁日租、月租房＊号房间将其抓获，并在出租房内搜查到枪支状物1支、枪弹状物品2发、“冰毒”及盗车工具等物品。经鉴定，枪支状物为自制仿12号猎枪（以火药为动力发射弹丸的非军用枪）；枪弹状物品为制式12号猎枪弹（非军用）。
以上事实，被告人罗成栋在开庭审理过程中不持异议，且有公诉机关提供的被告人罗成栋的供述及辩解，被害人黄某鉴、黄某辉、肖某才、黄某、蒋某玉的陈述，辨认笔录及照片，枪支、弹药检验报告书，现场勘查记录、现场勘验笔录、佛山市涉案财物价格鉴定结论书、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、发还清单、通话记录、视频监控照片、黄某鉴等人被盗汽车起获经过说明、视频资料、照片等证据证实，足以认定，本院予以确认。
三、抢劫罪
2014年4月8日，被告人罗成栋、“阿豪”去到广州市白云区钟落潭镇竹料＊＊大街＊栋楼下，准备将被害人萧某星一辆粤AX9＊**北京现代BH7180M型汽车盗走。在盗窃过程因为被被害人发现，被告人罗成栋、“阿豪”立即逃跑，在逃跑过程中，为了抗拒抓捕，“阿豪”用枪朝追赶人员开了一枪。经鉴定，被害人萧某星的汽车价值人民币35793元。
证明该起犯罪事实的证据如下：
（一）被告人罗成栋的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：2014年4月初一天晚，我与“啊豪”驾驶车牌为粤AF5＊**的菱帅小汽车从佛冈县到广州市白云区寻找作案目标。“啊豪”可能为了防身提出要带上散弹枪，我就让他带。选定一辆黑色现代汽车为盗窃目标后，我带上工具，用一字螺丝批砸碎车的后玻璃，上车后用一字螺丝批撬开点火开关并打着火，然后就撬车头锁但撬了10多分钟也搞不定，这时一男一女从楼上下来，我就停止动作，但一男一女开车准备离开时还是发现了我们，“啊豪”就开车过来准备搭我走，我就下车往“啊豪”开的车跑，这时有一名男子来追我，“啊豪”突然用我的一把散弹枪朝后面开了一枪，之后我们便逃离。“啊豪”开枪是为了掩护我离开，当时不是对人开枪，只是吓唬对方。当时我跑得急，把作案的工具包留在副驾驶位置。“啊豪”所开的枪是被公安机关扣押的双筒散弹枪，是我于2014年3月底在佛冈县县城的高速路口向一个自称“流明”的男子购买，购买价格为3000元。
（二）被害人萧某星的陈述、辨认笔录及照片。主要内容：2014年4月8日3时许，我在位于广州市白云区钟落潭镇竹料＊＊大街＊栋三楼喝茶。后接到萧某尧电话说我停在楼下的粤AX9＊**小轿车右后门被人打烂了窗玻璃，当场有一辆粤AF5＊**的黑色三菱小轿车停放旁边，形迹可疑。我随手拿着一支1米长的铝合金条和另一个朋友一起下楼，然后走向嫌疑车辆。这时，从嫌疑车辆上传来一声枪响，接着从我的汽车上跳下一个涉嫌盗窃的男子。该男子打开驾驶位置的车门，双手捧着一包东西，往其同伙车辆所在位置奔跑。我喊“快点追上去”，紧接着，从嫌疑车辆上又传来一声枪响。随后嫌疑车辆就开走了。嫌疑人在车上遗留了一个棕色斜挎包（包内有一些工具）、一顶银色帽子和一把螺丝刀。
被害人萧某星对位于广州市白云区钟落潭镇竹料大道＊栋楼下的被盗现场进行了辨认，对被盗车辆、遗留在车上的作案工具进行了确认。被害人萧某星不能辨认出盗窃车辆的嫌疑人。
（三）证人萧某尧的证言和辨认笔录。主要内容：2014年4月7日，我在竹料大道＊栋三楼萧某星的公司喝茶，次日凌晨3时许我下楼开车回去，楼下有一辆挡着我路的车就倒车让我出去。我开出去后，我的朋友阿玲发现萧某星的车尾玻璃被打烂，我一边倒车一边叫阿玲给萧某星打电话。这时刚才那辆车开上来超过我们停下，萧某星也从楼上下来要抓小偷，刚才那辆车上的一名男子开了一枪，然后从萧某星的车辆的驾驶位置走下来一个男子，双手抱着一个包，跑上刚才那辆车上。由于对方有枪，我们不敢追，他们就逃跑了。
证人萧某尧对位于广州市白云区钟落潭镇竹料大道＊栋楼下的被盗现场进行了辨认，对被盗车辆、遗留在车上的作案工具进行了确认。证人萧某尧不能辨认出盗窃车辆的嫌疑人。
（四）现场勘验笔录。证实位于广州市白云区钟落潭镇竹料大道＊栋楼下的案发现场情况。
（五）汽车价格鉴定结论书。证实粤AX9＊**小轿车价值人民币35793元。
（六）户籍证明。证实被告人罗成栋的身份情况。
（七）抓获经过。证实被告人罗成栋被抓获的经过，没有自首、立功情节。
（八）前科情况查询表、刑事判决书、刑满释放证明书。证实被告人罗成栋的前科情况。
被告人罗成栋及辩护人均认为被告人罗成栋的行为不构成抢劫罪。经审查，本起犯罪中的作案车辆和枪支均属被告人罗成栋所有，被告人罗成栋亦供述其同意“阿豪”带枪去盗窃，在盗窃过程中两人为抗拒抓捕，一人开枪一人利用开枪的震慑力逃跑，互相配合。因此，“阿豪”开枪拒捕的行为没有超出被告人罗成栋的犯罪合意，本院认定被告人罗成栋和“阿豪”的行为共同构成抢劫罪，对上述辩解及辩护意见不予采纳。按照最高人民法院《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，“持枪抢劫”指行为人使用枪支或者向被害人显示持有、佩带的枪支进行抢劫的行为。本案中，被告人罗成栋与同伙为抗拒抓捕开枪，属于使用枪支，因此，该起犯罪事实应认定为持枪抢劫，法定刑为十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。辩护人所提本案不认定为持枪抢劫的意见于法无据，本院不予采纳。上述抢劫行为未劫取财物亦未造成他人轻伤，属于犯罪未遂，辩护人所提相关辩护意见有理，本院予以采纳。
辩护人提出被告人罗成栋在盗窃犯罪中属于从犯。经审查，被告人罗成栋在犯罪中起重要作用，只是分工不同，不宜区分主从犯，本院对该辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人罗成栋无视国家法律，在盗窃他人财物过程中为了抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为构成抢劫罪，并属于持枪抢劫；被告人罗成栋以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪；被告人罗成栋非法持有枪支，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。公诉机关所指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人罗成栋在抢劫被害人萧某星财物的过程中，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，本院比照既遂犯减轻处罚。被告人罗成栋在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，本院对其依法从重处罚。被告人罗成栋归案后如实供述自己的罪行，本院对其予以从轻处罚。被告人罗成栋在抢劫犯罪中主要实施盗窃行为，没有使用枪支，其行为对于构成抢劫犯罪的作用相对较小，本院对其酌情从轻处罚。随案移送的农业银行卡1张、手机电话卡2张、开锁工具73件，属于作案工具，予以没收销毁；移送的冰毒样物品1瓶，检出甲基苯丙胺成分，属于毒品，予以没收销毁；移送的散弹枪1把、子弹2颗，属于违禁品，予以没收销毁；移送的人民币43张共1728元、港币3张共160元，予以充抵被告人罗成栋的罚金。根据被告人罗成栋犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（七）项、第二百六十四条、第一百二十八条第一款、第二十三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人罗成栋犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月；总和刑期有期徒刑十年十个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月15日起至2022年5月14日止。罚金从判决生效之日起30日内缴纳。）
二、随案移送的农业银行卡1张、手机电话卡1张、开锁工具73件、冰毒样物品1瓶、散弹枪1把、子弹2颗，予以没收销毁；移送的人民币1728元、港币160元，予以充抵被告人罗成栋的罚金。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 黄 旭
人民陪审员 何永权
人民陪审员 蒋锦英
二〇一五年四月三日
书 记 员 李秋云