陕西省定边县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕0825民初1098号
原告定边县某某有限责任公司
法定代表人赵某某
委托代理人黄宏润，系陕西润丰律师事务所律师。
被告伊某某
原告定边县某某有限责任公司诉被告伊某某公司证照返还纠纷一案，本院于2016年1月29日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月22日、2017年4月27日两次公开开庭进行了审理，原、被告及其委托代理人到庭参加了诉讼，本案经合议庭评议后并报审判决委员会讨论现已审理完结。
原告诉称，原告定边县某某有限责任公司前身系定边县工业品贸易中心，2004年经定边县人民政府批准改制为有限责任公司，2006年公司成立，公司为职工全员持股，股东63人，注册资本30万元，经股东大会选举，成立了第一届董事会，杨晓霞任董事长，担任公司法定代表人。2007年4月14日公司换届，经股东大会选举第二届董事会，赵某某为董事长，担任公司法定代表人。2012年公司因与荣泰公司房屋纠纷，成立了以被告伊某某为代表的返还房屋谈判小组，2012年11月11日被告伊某某以谈判需要为借口申请使用公司公章，经部分董事同意后公司监事会会长韩继国经手，将公司公章交给被告伊某某并形成了会议纪要即：“公司印章于2012年11月11日由韩继国交给返还房屋谈判领导小组八人接受并签字，该印章仅限于返还房屋具体事宜使用，印章由伊某某保管，启用印章由八人中的六人签字开启印章，使用完后立即封存。”但是被告伊某某自2012年11月11日借用公章后，至今非法占有公章，拒不交回公司，三年以来因公司没有公章，公司营业执照三年不能正常年检，致使公司经营管理无法正常进行，给公司造成了巨大经济损失。原告诉至法院，请求：判令被告伊某某立即返还原告定边县某某有限责任公司行政公章。2、请求判令被告对其非法占有公章期间的使用公章情况向原告公司作出说明。3、诉讼费由被告承担。
原告向法庭提交了以下证据：
第一组证据1、定边县某某有限责任公司工商登记基本信息，2、定边县国有企业改制领导小组文件。3、定边县某某有限责任公司工商档案（法定代表人变更申请、股东会议决议、法定代表人住所证明、法定代表人履历表、法定代表人任职审查、公司章程（修改）和公司设立登记审核、公司登记申请、公司章程），证明对象:原告前身系定边县工业品贸易中心，2004年10月经定边县政府批准改制为定边县某某有限责任公司;原告公司2006年2月成立，公司为职工全员持股，股东63人，注册资本30万元，经股东大会推荐，选举杨晓霞为第一届董事长，担任公司法定代表人，因《公司法》规定有限责任公司股东不能超过50人，故公司成立时，由杨晓霞、马晋峰、陈凤莲、王顺芳等4人作为63名股东代表办理登记手续;2007年5月原告公司股东大会选举赵某某、赵国富、吴红庆为董事，组成公司董事会，推选赵某某为董事长兼总经理，担任公司法定代表人；选举韩继国、王巧梅、孙��平为监事，组成公司监事会，推选韩继国为监事长，并对公司章程进行了修订。2007年7月办理公司变更登记手续，因有限责任公司股东不能超过50人的法律限制，由宋西定、吴红庆、赵某某等11人代表63名股东办理备案手续。证明目的：工商登记档案证明，2007年5月股东大会依法选举的董事会、监事会、法定代表人是原告公司的合法管理机构，原告公司董事会、监事会、法定代表人至今没有依法变更，故依据《公司法》规定，目前赵某某、赵国富、吴红庆仍然是原告公司的合法董事，韩继国、王巧梅、孙志平仍然是原告公司的合法监事，赵某某仍然是原告公司法定代表人，原告诉讼主体适格，诉讼请求合法有据。
第二组证据2012年11月11日会议记录，证明对象2012年11月因原告与荣泰公司房屋纠纷，成立了以被告伊某某等八人组成的返还房屋谈判��组，因房屋返还谈判需要，2012年11月11日由原告公司监事会长韩继国经手，将公司公章交给被告临时保管，并形成了会议纪要，该纪要上有伊某某等7个人签字，8人中汪春花缺席。从2012年11月11日被告临时保管公司公章后，至今非法占有公司公章，拒不交回公司。证明目的：被告是基于房屋返还谈判需要，与原告公司形成了临时保管公章的法律关系，但其使用完后拒不返还，私自占有公司公章长达三年之久，其行为明显违法，侵犯了全体股东的合法利益，原告要求被告返还公章诉讼请求合法有据。
第三组证据是2015年10月8日董事会决议，证明对象对于被告非法占有公司公章行为，原告公司于2015年10月8日召开董事会，依法形成决议，董事会议授权董事长赵某某代表公司向法院起诉，要求被告返还公章。证明目的原告起诉被告返还公章之诉经过公司董事会议和监事会同意，原告起诉程序符合法律规定。
第四组证据韩继国证人证言，证明2012年11月份原告公司与一个批发部房屋谈判问题，成立了一个小组，8个人组成，将公章交给8人小组，起用必须有六人在场，将公章交给当时谈判的伊某某时候韩继国也在场，会议记录是赵国富起草的，当时公章在赵国富那里，赵国富将章子给韩继国，其又交给被告，公章只是用于房屋谈判问题。
第五组证据杨晓霞证人证言，证明当时其在8人小组里面，关于印章的事情，2012年原告公司与荣泰公司房屋返还问题，当时约定95平米，交工时变成了140平米，当时觉的平米大了，就组成8人小组与荣泰公司谈判，由监事会韩继国将印章交给被告，事情处理好以后，8人小组在被告家中将章子封存，由被告保管，印章的用途仅限于房屋返还问题。开会的时候没有说罢免的事情，只说了印章和房屋的事情。
被告辩称，1、原告民事起诉状所列的主体不适格，原告赵某某不能以定边县某某有限责任公司的名义和法定代表人的身份作为原告起诉答辩人。赵某某原来担任过本公司法定代表人，但在2012年11月11日被告公司股东会议罢免，有罢免的决议和公司通知为凭，通知原告将相关手续移交8人领导小组。在2012年12月16日经公司股东大会选举被告为公司董事长，即法定代表人，换届选举后由于原告不移交手续，致公司工作不能正常开展，又由县政府指派定边县商贸办、工商局、公安局、信访办、律师支持公司换届选举，依照《公司法》的规定，重新召开股东会议，经全体股东选举仍选被告为董事长及法代表人，换届选举已成立，被告已成为本公司的的法定代表人，履行公司的职务，为此，原告法定代表人已被三分二以上的股东罢免，无权再代表公司以公司的名义提起诉讼，故应依法驳回其起诉。，二、原告赵某某的职务于2012年11月11日被三分之二以上的股东罢免，罢免后由公司秘书赵国富将公司公章交给公司监事会长韩继国，韩继国又将公章交给当时的八人小组组长伊某某即被告，被告管理公司公章是经过合法程序管理的，原告已被股东罢免，已无管理公司职权的资格，无权起诉索要公司与商户签订的房屋租赁合同，该合同签订生效后均由公司专管人员保管，并非由被告个人保管，向被告个人索要没有事实根据，被告没有义务返还公司签订的租赁合同，应依法驳回其起诉。三、公司与各商户签订合同后所收取租金属公司行为，归公司财物统一管理，被告个人从来未向任何承租户收过租金，更不保管公司收取的租金720000元，属主体不适格，应依法驳回起诉。四、原告诉状中所诉的事实全是编造的虚假事实，被告接管公司公章，是经合法程序接管，现行使公司职权是股东选举授权，并非是个人强占公章，原告未经全体股东授权，以公司的名义起诉索要公章是违法行为，属滥用诉权，应依法予以驳回。定边县人民法院（2014）定民初字第03327号判决书中对被告提交的证据均予以确认，并确认了公司有63名股东，持股均等，公司的法定代表人是公司股东选举出来的，法院无权裁判。
被告向法庭提交了以下证据：
第一组证据是同意罢免法人签字名单、告知书、某某有限责任公司选举董事长名单，证明股东会议罢免法定代表人赵某某，赵某某移交公司印章，选举被告为公司法定代表人。
第二组证据是2013年8月26日第二次换届选举结果材料股东会���决议、会议记录、2015年2月5日通知，证明第二次召开会议罢免原法定代表人赵某某，选举被告伊某某为法定代表人。
第三组证据是2015年1月13日证明一份、2016年1月28日证明一份，证明公司新旧法定代表人移交公章的程序和经过。
第四组证据是2016年3月9日证明一份，证明公司章程移交和管理情况。
第五组证据是声明一份，证明既然印章已经丢失，为什么还向被告要印章。
第六组证据公司变更登记表两支，证明2014年9月1日向工商局申报变更登记。
第七组证据变更新公司及股东会法定代表人决议及程序材料，证明公司改制换届选举产生新的公司和新的董事长。
第八组证据新公司领导成员的名字两支，证明新公司成立的法定代表人的名称。
第九组证据公司新法定代表人产生的证据一份，证明董事会选举被告为新法定代表人。
第十组证据定边县法院民事判决书一份，证明该判决书确认了股东身份，判决书中其代表公司举证的六组证据中的第五组证据经该院确认。
第十一组证据公司新章程，证明申报注册公司依据的公司营业范围。
第十二组证据63名股东事宜，证明有股东63名。
第十三组证据两年分红表及签字，证明多数股东都已经认可新选的法定代表人伊某某，并签字。
第十四组证据起诉工商局不作为案件及有关材料，证明不是公司不变更登记，而是股东人数超于工商局登记的人数，通过年检公司每年都正常。
第十五组证据有关于众森公司的行政印章交接证明及原告诬陷被告的几种说法四页，证明通过股东签字公章是怎么交接的，原告赵某某诬陷被告的几种说法。
经庭审质证，对原告所举第一组证据被告无异议。对原告所举第二组证据被告有异议，会议记录字是被告签的，但内容被告没有看。对原告所举第三组证据被告有异议，董事会、监事会已经不存在，所以不存在会议纪要。对原告所举第四组证据被告有异议，证人说的不是事实，都是谎言。对原告所举第五组证据被告有异议，说的都是虚假的。
对被告所举第一组证据原告对同意罢免法人签字名单真实性、合法性、证明目的有异议，1、签字不真实，其中李平、温彩梅、霍巧梅、邱彩霞、雷清花五个人都不是本人所签。2、罢免法人是股东会权利，必须要召开股东会��股东按照法定程序投票、选举，是被告自己组成罢免股东，董事会有11个人，一个人都没有参加。3、不能证明法定代表人赵某某被罢免，没有召开股东大会换届选举，原告公司法定代表人仍然是合法的。对选举董事长名单真实性、合法性、证明目的有异议，1、从合法性讲选举法定代表人应该召开董事会，被告没有召开股东会，自己发起自选的，程序不合法，2、公司从来没有8人领导小组，不真实。3、公司董事、监事会至今没有换届选举。对告知书合法性、真实性、证明目的有异议，1、告知书与被告提交的证据相互矛盾，2012年11月11日公司没有召开过董事会。3、公司从来没有成立过股东选举8人领导小组，是返还房屋问题成立的8人小组，所以不真实。对被告所举第二组证据原告对1、被告于2013年8月26日召开股东会重新选举的真实性、合法性、证明目的均有异议，公司从来没有召开过股东会议。2、2013年8月26日被告擅自召开股东会议程序上是违法的，根据公司法规定必须由董事会、监事会提议召开会议，被告的行为是违法的，在大会召开前必须向股东通知，从来没有接到过被告的通知，程序完全违法。无法证明被告伊某某的合法性，被告所举的证据与本案没有关联性。3、对2015年12月5日通知真实性、合法性、关联性均有异议，股东签字是否真实，无法证明，被告保管公章擅自使用公章，做一些不符合公司法的行为。本案股东都没有接到通知，工商局也没有备案换届的手续。4、被告称县上的五套班子参加过，被告应该提供证据证明，签字中雷清花、郝定平、贺巧梅、刘瑞波、邱彩霞、杨晓霞、孙志平签字不真实，没有参加过2013年所谓的股东会。对被告所举第三组证据原告对两份证明真实性、合法性、证明目的、关联性有异议，证���不真实，2012年11月11日韩继国给伊某某交公章时候，没有召开股东会，签字也不真实。一个签字应该一份证人证言，只有一份证言说明是互相串通的，不真实。对被告所举第四组证据原告对真实性、合法性有异议，2012年11月11日没有召开会议，所以不真实，关于推选董事长为两个时间，时间不真实，董事会、监事会签字程序上不合法，不能作为证据。对第四组证据的质证意见与第三组质证意见一致。对被告所举第五组证据原告对真实性无异议，对证明目的有异议，原告在通过定边报登报证明公章作废，被告继续使用作废的公章，所产生的一切行为无效。对被告所举第六组证据原告对真实性、合法性、关联性、证明目的有异议，1、证据是被告擅自使用公章伪造的证据，2、证据不合法，被告是公司普通员工，没有权利，自己任命自己为代表人，不合法。对被告所举第��组证据原告对真实性、合法性、关联性、证明目的有异议，证据不合法，临时股东召开股东会议违反公司法的规定，程序违法，召开董事会没有任何一个董事会主持，是被告擅自作出的，不予认可。对被告所举第八、九组证据原告对真实性、合法性、关联性、证明目的不予认可，是被告自己擅自使用公章，自己制作的，没有得到公司的认可。对被告所举第十组证据原告对真实性无异议，但判决书与本案没有关联性，被告证明目的也实现不了，原告承认被告是股东，但本案是返还证照，与本案没有关联性，不认可。对被告所举第十一组证据原告对真实性、合法性、关联性有异议，没有经过股东会认可，是被告自己擅自做的，不予认可。对被告所举第十二组证据原告对证据来源不清，不予认可，与本案没有关联性。对被告所举第十三组证据原告对真实性予以认可，对证据合法性、关联性有异议，签字只是领回自己的分红，与选举法定代表人没有关系。对被告所举第十四组证据原告对真实性、合法性、证明目的有异议，被告无权起诉，不能代表公司行使诉权，擅自使用公章的违法行为，不能代表公司，与本案没有关联性。对被告所举第十五组证据原告对真实性无异议，对证明问题有异议，赵某某谈话笔录这个证据明确说明其对召开股东大会不知道，对被告的行为表示不认可。对证明真实性、合法性、证明目的有异议，这个证据不合法，证明内容不真实。
本院对原、被告所举的证据作如下认定，对原告提交的第一组证据，内容真实，形式来源合法，且与本案有关联，本院予以确认。对原告提交的第二、三组证据内容真实，形式来源合法，与本案有关联，本院予以确认。对原告提交的第四、五组证据，能够证明2012年11月11日有关公司印章的移交手续及内容，且与会议纪要吻合，本院予以确认。
对被告提交的第一、二组证据其陈述的事实存在，但因不符合相关法律规定，不予确认。对被告提交的第三、四、五组证据均系证明、声明，无其他证据予以印证，本院不予确认。对被告提交的六、七、八、九、十一、十三、十四、十五组证据，与本案无关联，本院不予确认。对被告提交的第十组证据，系生效的民事判决书，该判决书仅认可的是会议记录的事实存在，但被告是否系合法的新的法定代表人与本案无关联，本院不予确认。对原告提交的第十二组证据要证明该公司有63名股东的事实，本院予以确认。
根据原、被告的陈述、举证、质证及本院认证查明以下事实，定边县某某有限责任公司前身系定边县工业品贸易中心，2004年10月经定边县政府批准改制为定边县某某有限责任公司，于2006年2月成立。公司为职工全员持股，股东63人，注册资本300000元，经股东大会推荐，选举杨晓霞为第一届董事长，担任公司法定代表人，因《公司法》规定有限责任公司股东不能超过50人，故公司成立时，由杨晓霞、马晋峰、陈凤莲、王顺芳等4人作为63名股东代表办理登记手续。2007年5月，原告定边县某某有限公司股东大会选举赵某某、赵国富、吴红庆为董事，组成公司董事会，推选赵某某为董事长兼总经理，担任公司法定代表人；选举韩继国、王巧梅、孙志平为监事，组成公司监事会，推选韩继国为监事长，并对公司章程进行了修订；2007年7月办理工商变更登记手续，因有限责任公司股东不能超过50人的法律限制，由赵某某、宋西定、吴红庆等11人代表63名股东办理备案手续。目前工商局登记备案的定边县某���有限责任公司法定代表人仍然是赵某某，赵某某、赵国富、吴红庆3人仍然是定边县某某有限责任公司的董事，韩继国、王巧梅、孙志平3人仍然是定边县某某有限责任公司的监事。
另查明，2012年11月11日定边县某某有限责任公司会议记录记载，由韩继国将公司印章交于返还房屋谈判领导小组，8人中伊某某、苟晓云、马晋峰、杨晓霞、王军芳、张焕英、王巧梅7人签字捺印，汪春花缺席，该公章限于返还房屋的具体事宜使用，该公章由被告伊某某保管，启用印章由六人签字开启，印章使用后立即封存。2012年12月24日原告在《定边报》登报申明，作废定边县某某有限责任公司公章，并停止使用。定边县某某有限责任公司章程中登记的股东为：赵某某，参股比例53.17%；韩继国，参股比例3.91%；王尉如，参股比例3.9%；米红艳，参股比例3.95���安丽琴，参股比例3.9%；吴红庆，参股比例5.215；刘金莲，参股比例5.25；曹守廷，参股比例5.2%；宋西定，参股比例5.21%；赵国富，参股比例5.2%；刘宏昌，参股比例5.2%，以上11人共计参股100股。
本院认为，有限责任公司的股东会由全体股东参加，并由董事会召集，董事会或者执行董事不能履行职务或者不履行职务召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持，监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上有表决权的股东可以自行召集和主持，且股东会的职权为选举和更换非由职工代表担任的董事、监事。本案中，一、作为原告的定边县某某有限自责任公司的董事长系赵某某，董事会由赵某某、赵国富、吴红庆3人组成，故股东会应由其三人召集召开。二、如董事会成员不能履行职务或者不履行时由监事会召集召开。三、如前一、二项中的董事会、监事会均不能履行职务或者不履行召集股东会时，才能由代表十分之一以上有表决权的股东自行召集，根据工商局备案登记的原告的公司章程，法定代表人赵某某在100%的股份中参股比例为53.17%，其他10人总计为46.83%，综上，工商局备案的股东名册中无被告伊某某，故其无权召集股东大会，对其辩称在2012年12月16日经公司股东大会选举被告为公司董事长，即法定代表人，换届选举后由于原告不移交手续，致使工作不能正常开展，又由县政府指派县商贸办、工商局、公安局、信访局、律师支持公司换届选举的事实存在，但有悖于公司法的相关规定，现原告的公章仍然在被告处，按照相关法律规定，被告无权占有，应当予以返还给原告，故原告诉请要求被告返还公章的请求，本院予以支持。关于原告诉��要求被告对其非法占有公章期间的使用公章情况向公司作出说明，与本案无关，待其有新的证据能够证明被告有其他行为造成公司损害时再另案诉讼，本案中不予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十条第二款规定：尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。故对被告辩称法定代表人赵某某在工商局的登记注册已过期，不能以公司的名义诉讼不予支持。本院（2014）定民初字第03327号判决书确认股东资格一案仅确认了公司股东为63名，并同时确认了其提交的会议决议、会议记录的事实存在，但并未确认其选举的合法性，且被告在（2014）定民初字第03327号确认股东资格一案中将赵某某列为公司的法定代表人作为被告，亦认可赵某某系该公司法定代表人，故被告辩称本院已经确认了股东资格，故其选举系合法，于���无据，本案中不予支持。据此。依据《中华人民共和国公司法》第三十七条、第三十八条第一款第（二）项、第四十一条、第四十七条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条，第一百三十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十条第二款之规定，判决如下：
一、由被告伊某某于本判决书生效后5日内返还原告定边县某某有限责任公司的行政公章。
二、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费100元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审 判 长 李 燕
人民陪审员 刘万生
人民陪审员 王一桥
二〇一六年五月九日
书 记 员 杨 春