河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀09民终4824号
上诉人（原审被告）：绵阳沃思测控技术有限公司,住所地：四川省绵阳市高新区飞云大道东段261号出口加工区关外101幢。
法定代表人：唐浩，该公司经理。
委托诉讼代理人：陈鑫，四川明之鉴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河北双源管业有限公司，住所地：河北省吴桥县经济开发区。
法定代表人：梁治焕，该公司经理。
委托诉讼代理人：贾军涛，河北正岩律师事务所律师。
上诉人绵阳沃思测控技术有限公司因与被上诉人河北双源管业有限公司买卖合同纠纷一案，不服河北省吴桥县人民法院（2018）冀0928民初128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人的上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审程序严重违法。作为一审认定的双方是否对原合同作出重新约定，被上诉人提出了一段微信通话录音，因设备故障，当庭没有播放出来，亦未质证。严重违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条规定；2、一审认定事实错误。一审认定我方没有完全交付货物，构成违约不是事实。其一，先交钱再交货是最基本的原则，且双方在合同第6条有明确规定。被上诉人未交付约定的65%货款，因此不能要求我方交付货物。我方多次要求给付该款，但被上诉人拒不履行。其二、合同第6条、第10条2款约定了甲方义务。被上诉人在一审时也承认没有履行测绘义务，无法提交任何测绘尺寸的证据，至今我方也未收到被上诉人提供的两套测厚系统的设备尺寸。被上诉人负有先履行的测量尺寸和付款义务，但被上诉人疏于履行。被上诉人履行该项义务，我方才能发货并安装。我方已交付了米重在线监控系统，没有任何违约。即使被上诉人提交的微信录音，也没有任何字语要变更合同、重新约定。一审中没有播放成功的微信录音，庭后我方进行了拷贝，从录音内容看，就是双方说安排我方技术人员去量米重系统的尺寸，没有变更合同内容。我方已交付了米重系统是完全独立的系统。我方处于善意测量和交付米重系统，并不表示免除被上诉人履行交付测厚系统尺寸的义务。综上，我方履行了合同约定义务，被上诉人未先履行合同义务，造成合同不能如期履行。请求驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人辩称，1、上诉人的违约行为明显，应承担违约责任。双方签订了测厚系统销售合同，被上诉人如约向上诉人交付了全部定金22.17万元，并在当天微信告知上诉人的负责人唐敏，微信内容证实双方约定上诉人派人来被上诉人处测量尺寸。上诉人承诺自己测量相关尺寸，无需被上诉人提供尺寸。在被上诉人的催促下，上诉人才将部分设备（两套米重在线测控系统）发货，而合同约定的另两套测厚系统至今未发货。2、一审程序合法，一审开庭时双方提供的证据都进行了质证。被上诉人提供了微信录音当天进行了播放和质证，全场都听清楚了录音。微信证实双方重新约定了测量尺寸的主体，被上诉人不再向上诉人提供相关尺寸，而由上诉人派人到被上诉人处测量等。
河北双源管业有限公司在一审时的诉讼请求：请求解除原、被告之间的超声波管材测厚系统销售合同；请求判令被告承担违约责任，双倍返还定金44.34万元；诉讼费用由被告承担。
一审认定事实，原告与被告于2017年8月11日签订超声波管材测厚系统销售合同。合同第六条约定“乙方（即被告方）收到甲方（即原告）30%定金且收到甲方提供完整的生产线连接安装尺寸后。6-8周内从我司工厂内发货，产品的运输采用德邦物流，运输周期3-5天，产品包装、运费、保险费用由乙方承担。产品发往甲方指定国内工厂。”合同总价格为73.9万元人民币，原告按照双方销售合同约定向被告支付了30%定金即22.17万元。合同定立后，2017年8月11日原告方林总和被告方销售人员唐敏通过微信联系，被告方认可派人测量原告所购系统的安装尺寸。2017年11月4日原告方林总和被告方销售人员唐敏又通过微信联系，催促被告方抓紧时间安装米重系统。被告方于2017年11月5日将合同中的两套米重系统发货，还有型号为106测厚系统、400测厚系统的两套系统至今没有发货。
一审认为，原、被告之间签订的超声波管材测厚系统销售合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当切实、诚信履行合同义务。通过原告方林总和被告方销售人员唐敏的微信记录可以看出，在微信中原、被告双方对相关设备尺寸的测量和交货时间进行了重新约定，原告认可被告于2017年11月5日就合同约定部分的米重系统的发货行为，故对原告要求完全解除合同的诉讼请求不予支持。对于被告已经交付安装完成的米重在线测控系统，原告虽然对是否验收合格提出异议，原告没能提出相反的证据，且原告相关人员已经在验收报告中签名，故认定被告已经对合同中的米重在线测控系统履行完毕。被告违反了原、被告双方签订的销售合同附件二第315条规定：“乙方在发货前3日内，将发货清单传真给甲方……”，且被告只将货物的一部分发给了原告，另一部分货物至今未完全交付，被告已构成违约。原、被告约定的30%的定金违反了《中华人民共和国担保法》定金不得超过合同总价款的20%的规定，故只保护合同总价款的20%的定金即73.9万元×20%=14.78万元，原告已向被告支付定金22.17万元，多支付的部分7.39万元应由被告退还给原告。依据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国担保法）若干问题的解释》第一百二十条第二款规定：“当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则”。合同总价款为73.9万元，已经交付的两套米重在线测控系统价款为10.6万元，未履行部分的价款为63.3万元。故认定适用定金罚则部分的定金为12.66万元，被告应双倍返还即25.32万元，扣除被告已履行部分的货物价款10.6万元，故被告应给付原告人民币共计22.11万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、依据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国担保法）若干问题的解释》第一百二十条第二款、第一百二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、解除原告河北双源管业有限公司与被告绵阳沃思测控技术有限公司签订的超声波管材测厚系统销售合同中未履行的两套测厚系统部分的合同；二、被告绵阳沃思测控技术有限公司于本判决生效后十日内给付原告河北双源管业有限公司人民币22.11万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7951元，减半收取计3975.5元，由原告承担1993.5元，由被告承担1982元。
经本院审理查明的事实与一审一致，本院对一审认定的事实予以确认。
另查明，被上诉人的林总与上诉人的销售人员唐敏的微信聊天记录载明,（2017年8月11日）林总:唐总你好，设备定金已打过去了，请查收。唐敏（语音）：好的，林总。林总，我们这边已经收到了，然后今天就下订单，下周的话我们会有人到你们公司来量尺寸，啊，剩下的事就交给我来办，您就安安心心的，放放心心的，谢谢你啊，林总。（2017年11月4日）林总：唐总，测厚仪什么时候能发货啊？唐敏：按计划这个月中旬，林总。林总：时间太长了。唐敏：马上处理，林总。林总：没有米重开机不好用。唐敏：林总，当时我安排了，不知道怎么回事，我刚刚问了他们还没有回我。如果没有发出明天米重就可以发货，今天有点晚了。很抱歉啊，林总，我等会回复您。确实是，我这边马上处理。林总：好的，谢谢。唐敏：不谢，林总，我挺抱歉的。林总：抓紧把米重装上吧，浪费的料太多了。（2017年11月6日）林总：唐总，米重昨天发出来了吗？唐敏：发出来了。昨天加班发走的。昨天他们在群里的记录（图片）。您放心吧，林总，之前是失误了，昨天是发出来的。
以上2017年8月11日双方语音微信聊天记录内容的真实性，上诉人无异议，由询问笔录为证。就上述微信文字聊天的内容，由微信记录为证。
关于上诉人二审中提供的米重用户说明书、测厚说明书，其证明目的为米重和测厚系统可以分别使用等，与其上诉请求没有关联性，本案不予涉及。
本院认为，双方当事人于2017年8月11日签订的超声波管材测厚系统销售合同的真实性、合法性，双方当事人均无异议，本院予以认定。关于被上诉人提供的双方之间微信聊天内容，由微信记录及询问笔录为证，本院予以认定。上述微信内容系被上诉人在一审时提供，上诉人已质证，就语音部分一审卷宗亦有整理的文字内容，由一审开庭笔录及卷宗为证。本院审理过程中，经当庭播放该语音部分聊天内容，上诉人对该语音部分的真实性亦无异议。故上诉人称一审程序严重违法，本院不予采信。履行合同过程中，从双方的微信内容可以认定，上诉人认可已收到被上诉人的定金，并承诺到被上诉人处测量尺寸及2017年11月中旬发测厚仪，应视为双方对相关设备尺寸的测量及交货时间进行了重新约定。故一审认定上诉人未完全交付货物，构成违约，并无不当。
综上，绵阳沃思测控技术有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7951元，由上诉人绵阳沃思测控技术有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡希荣
审判员 齐桂苓
审判员 王兰英
二〇一八年九月十七日
书记员 刘书慧