＼n浙江省杭州市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）浙杭商终字第1663号＼n上诉人：（原审被告）：中天建设集团有限公司。＼n法定代表人：楼永良。＼n委托代理人：吕牡丹、楼国烽。＼n被上诉人（原审原告）：杭州今飞物资有限公司。＼n法定代表人：朱国平。＼n委托代理人：王潭海、林丹。＼n上诉人中天建设集团有限公司（下称中天公司）为与被上诉人杭州今飞物资有限公司（下称今飞公司）买卖合同纠纷一案，不服杭州市拱墅区人民法院（2013）杭拱商初字第1128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年10月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年10月23日召集双方当事人进行了调查。本案现已审理终结。＼n原审法院审理查明：今飞公司（供方）、中天公司（需方）于2011年6月10日签订一份钢材购销合同（合同编号JF20110610），合同约定了双方的权利、义务，周黎明作为中天公司的签约代表在合同中签字，同时，合同中加盖了双方单位的公章。今飞公司按合同向中天公司进行供货。2013年4月30日，今飞公司和中天公司达成一份对账单（欠条），对账单的内容为“今有中天公司（以下称需方）向今飞公司（以下称供方）购买钢材用于浙江黄龙体育中心室内训练馆项目（合同编号JF20110610），经供需双方对账，至2013年4月30日，需方尚欠供方钢材货款人民币6268000元，上述欠款需方必须在2013年5月10日前全部付清，逾期支付每日按欠款总金额的千分之一计算违约金。以上所有送货单、对账单及零星材料清单均由需方收回，供货及欠款以本对账单（欠条）为准，此对账单（欠条）与原合同具有同等法律效力。如有纠纷由供方所在地人民法院管辖，实现债权的所有费用由需方承担（包括律师费）”。中天公司的签约代表周黎明在对账单中签名。上述对账单出具后，中天公司未按约付款。另查明，今飞公司为实现本案债权，支付律师代理费257484元。＼n原审法院审理认为，今飞公司与中天公司于2011年6月10日签订的买卖合同对双方的权利、义务作了约定，合同中中天公司的签约代表为中天公司工地负责人周黎明。之后，周黎明于2013年4月30日向今飞公司出具一份对账单，今飞公司当然有理由相信周黎明的行为即代表中天公司，该份对账单当然对中天公司有约束力。根据该份对账单的约定，中天公司至2013年4月30日尚欠今飞公司的货款6268000元明确，而且还表明今飞公司的所有送货单均由中天公司收回。因此，双方重新对账已为不可能。中天公司应承担从2013年5月11日起的逾期付款违约金及今飞公司为实现债权而支出的律师费，但对今飞公司主张的违约金的计算标准，结合今飞公司的实际损失酌情调整至按每日万分之五计算，对今飞公司主张的律师费，结合今飞公司支出律师费的合理性及必要性，酌情调整至150000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条之规定，原审法院于2013年7月22日判决：一、中天公司于判决生效之日起十日内支付今飞公司货款6268000元、并承担从2013年5月11日起按每日万分之五计算的违约金至判决确定的给付之日止；二、中天公司于判决生效之日起十日内支付今飞公司律师费150000元；三、驳回今飞公司的其他诉讼请求。如果中天公司未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计29024.5元，保全费5000元，合计34024.5元，由今飞公司自负651元，中天公司负担33373.5元。＼n宣判后，中天公司不服该判决，向本院提起上诉称：一、原审法院认定的欠款数额错误。中天公司黄龙体育室内训练馆项目的钢材主要由今飞公司和杭州丰尚钢铁有限公司（下称丰尚公司）供应，而今飞公司和丰尚公司均由今飞公司的法定代表人朱国平实际经营，中天公司支付的货款，部分是用于支付给丰尚公司。今飞公司实际供应的货物价值7607180.37元，中天公司已经支付3295822元，中天公司实际尚欠今飞公司和丰尚公司货款4311358.37元，运费49794元，逾期付款的利息尚欠1397125.257元，总计欠款5758277.627元，而不是以今飞公司名义起诉的6268000元，原审法院的判决是错误的。二、周黎明无权改变合同的主要条款。中天公司与今飞公司签订钢材购销合同时，中天公司对合同中每日千分之一的违约金和实现债权的所有费用由责任方承担的两个条款提出异议，经双方协商，违约金每日千分之一改为万分之一，删除实现债权费用承担条款。周黎明作为项目部的管理人员，在未经中天公司同意的情况下，无权代表中天公司擅自与今飞公司对合同条款进行变更。而且今飞公司在已经收取每天每吨增加4元的利息的情况下，再要求收取高额违约金极不合理，故原审法院判决中天公司支付日万分之五的违约金和承担律师费是错误的。综上，请求二审法院依法对原审判决第一项多计算的货款509722.37元和违约金计算方式进行改判，对原审判决第二项的律师费15万元进行改判，本案一审诉讼费用按比例承担，二审诉讼费用由今飞公司承担。＼n今飞公司答辩称：一、中天公司拖欠今飞公司货款的事实清楚，其第一项上诉理由不能成立。首先，今飞公司与中天公司签订的钢材购销合同没有涉及第三方，也不存在第三方履行及受领等情形。其次，案涉工程实际承包人、项目副经理、合同签约代表周黎明在案涉工程施工过程中和范围内，对内与中天公司形成管理关系，对外代表中天公司，其因工程施工需要与今飞公司签订补充协议以及进行结算均属职责范围内的有权代理行为，由此产生的法律后果均应由中天公司承担。第三，中天公司拖欠货款数额经由双方对账，诉讼之前，中天公司及实际承包人对此从未提出异议，诉讼期间，双方也进行过调解，均是基于该对账单展开谈判，故原审法院对对账单中的金额予以认定并无不当。二、今飞公司主张的违约金和律师代理费依据充分。对账单在购销合同之后签订，周黎明也完全可以代表中天公司对外签订补充协议，且对账单约定的违约责任及债权实现费用承担条款是针对对账单确认的6268000元货款未按约支付的情形的。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。＼n二审期间，中天公司提供与丰尚公司的钢材购销合同一份，欲证明今飞公司和丰尚公司同时向中天公司供应钢筋，对账单中的数额包括了两家公司的钢材款，今飞公司以其名义起诉中天公司不当。今飞公司未提交新的证据。＼n经质证，今飞公司对中天公司提交的钢材购销合同的真实性无异议，关联性有异议，该合同是中天公司与丰尚公司间的买卖关系。＼n本院认证认为，今飞公司对该证据关联性所提异议成立，对该证据本院不予确认。＼n本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。＼n本院认为：根据查明的事实，案涉对账单由周黎明代表中天公司向今飞公司出具，周黎明作为中天公司黄龙体育中心室内训练馆项目副经理以及案涉今飞公司与中天公司所签钢材购销合同中中天公司的签约代表，其身份已使其上述基于购销合同而发生的结算行为具备足够的有权代理权利外观，在中天公司未能提供相反证据证明上述结算行为系周黎明擅自进行的无权代理行为的情况下，该对账单对中天公司有约束力，由此产生的法律后果应由中天公司承担，中天公司关于周黎明无权代表中天公司出具对账单以及对合同条款进行变更的上诉理由本院不予采信。基于此，中天公司对对账单中确认的欠款金额以及原审法院已经酌情予以调整的违约金、律师代理费所提异议均不能成立。综上，原审法院认定事实清楚，实体处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理费10397元，由中天建设集团有限公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长徐鸣卉＼n审判员祖辉＼n代理审判员赵魁＼n二〇一三年十一月二十五日＼n书记员骆芳华