广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2015)东中法刑一终字第267号
原公诉机关东莞市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶晓明，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2009年10月20日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑四年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月6日被羁押，同年8月7日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人杨宗兵，广东瑞轩律师事务所律师。
东莞市第一人民法院审理东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人叶晓明犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月7日作出（2015）东一法刑初字第7号刑事判决。宣判后，原审被告人叶晓明对判决不服，提出上诉。本院于2015年7月28日受理后，依法组成合议庭。经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。因案情重大复杂，经广东省高级人民法院批准延长审理期限二个月。现已审理终结。
原审判决认定，被告人叶晓明于2014年6月至8月期间，在东莞市寮步镇以50元一包的价格，多次向吸毒人员钟某甲、陈某、邱某、黄某、钟某乙等五人贩卖毒品海洛因。每次交易前吸毒人员通过电话联系叶晓明，叶晓明再将毒品带到指定地点与吸毒人员交易。
被告人叶晓明共贩卖毒品海洛因约十次给吸毒人员钟某甲，每次交易金额为50元，交易地点多为东莞市寮步镇下岭贝村东发破立场附近路边。
被告人叶晓明从2014年6月开始贩卖毒品海洛因二次给吸毒人员陈某，每次交易金额为50元，交易地点多为东莞市寮步镇长坑村附近。
被告人叶晓明从2014年7月开始贩卖毒品海洛因十四次给吸毒人员邱某，每次交易金额为50元。
被告人叶晓明共贩卖毒品海洛因约十次给吸毒人员黄某，每次交易金额为50元，交易地点集中在东莞市寮步镇。
被告人叶晓明共贩卖毒品海洛因十七次给吸毒人员钟某乙，每次交易金额为50元，交易地点多为东莞市寮步镇上屯村农机加油站至西南路红绿灯路段。
2014年8月6日14时许，民警在东莞市寮步镇下岭贝村东发玻璃厂对面路边抓获被告人叶晓明，当场在叶晓明摩托车上缴获塑料吸管装的白色固体12管及透明封口袋装的白色固体7包（共净重2.25克，经检验均含海洛因成分）。
原审认定以上事实，有现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，检验鉴定报告，到案经过等书证，证人证言，被告人的供述与辩解等证据证实。
据此，原审法院认为，被告人叶晓明无视国法，明知是毒品海洛因而向多人多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人叶晓明因贩卖毒品被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚。视被告人叶晓明的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人叶晓明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币5000元。二、随案移送现金人民币942.6元、手机2部、手表1个、腰包1个、钥匙1串，予以没收，上缴国库；现暂扣在东莞市公安局寮步分局的豪进牌红色男装摩托车（发动机号为021104750）一辆，由暂扣机关依法处理。
上诉人叶晓明上诉称其没有贩卖毒品，其手机号码134×××××××7曾于2014年6月借给朋友使用，后该朋友因吸毒或贩毒被公安机关抓获，其于2014年7月18日补回供自己使用。叶晓明的辩护人提出：通话清单不能作为证明毒品交易次数的依据，吸毒人员邱某仅具体证实其向叶晓明购买2次毒品，吸毒人员钟某乙仅具体证实其向叶晓明购买1次毒品，故本案有证据证实叶晓明贩卖毒品的事实包括贩卖给陈某2次，贩卖给邱某2次，贩卖给钟某乙1次，原判认定的部分事实不清，量刑过重，请求对上诉人叶晓明减轻处罚。
经审理查明，上诉人叶晓明于2014年6月至8月期间，在东莞市寮步镇以50元一包的价格，多次向吸毒人员钟某甲、陈某、邱某、黄某、钟某乙等五人贩卖毒品海洛因。每次交易前吸毒人员通过电话联系叶晓明，叶晓明再将毒品带到指定地点与吸毒人员交易。其中，叶晓明贩卖毒品海洛因约十次给吸毒人员钟某甲，贩卖毒品海洛因二次给吸毒人员陈某，贩卖毒品海洛因十四次给吸毒人员邱某，贩卖毒品海洛因约十次给吸毒人员黄某，贩卖毒品海洛因十七次给吸毒人员钟某乙。
2014年8月6日14时许，民警在东莞市寮步镇下岭贝村东发玻璃厂对面路边抓获上诉人叶晓明，当场在叶晓明摩托车上缴获分装的海洛因净重2.25克。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片，证实抓获叶晓明的现场位于东莞市寮步镇下岭贝村振兴路振兴便利店门前。
2.检验鉴定报告，证实在叶晓明摩托车上缴获的塑料吸管装的白色固体12管及透明封口袋装的白色固体7包均检验出海洛因成分。
3.到案经过，证实叶晓明系被动归案，无自首、立功情节。
4.调查函，证实叶晓明的身份情况,其作案时已满十八周岁。
5.（2009）东一法刑初字第1708号刑事判决书，证实叶晓明曾因贩卖毒品罪于2009年10月20日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑四年。
6.现场检测报告书，证实叶晓明（吗啡类）毒品快速诊断检测结果显阳性。
7.搜查笔录及扣押清单，证实公安机关抓获叶晓明时从其所驾驶的红色男装摩托车车头储物箱内搜查出塑料吸管装的白色固体12管、透明封口袋装的白色固体7包、现金人民币942.6元、手机2部（号码分别为134×××××××7、130××××8165）、手表1个、腰包1个、钥匙1串。
8.毒品缴交收据，证实缴获叶晓明的海洛因共2.25克已上缴至东莞市公安局禁毒支队。
9.称重笔录，证实从叶晓明摩托车上车头物品柜内缴获的塑料吸管装的白色固体12包净重0.94克，透明封口袋装的白色固体7包净重1.31克。
10.车辆信息查询，证实缴获叶晓明驾驶的摩托车的发动机号与车牌粤S×××××不能对应，且所有人均非叶晓明。
11.通话清单，证实134×××××××7（叶晓明号码）于2014年6月1日至2014年8月7日期间，与钟某甲、黄某、钟某乙、陈某、邱某均有多次通话记录；185×××××××5(叶晓明称系其所使用号码)于2014年4月至8月的通话记录。
12.行政处罚决定书及强制戒毒决定书，证实吸毒人员钟某甲、陈某、邱某、江某、黄某、钟某乙、钟某丙等人因吸食毒品被处行政处罚及强制戒毒的情况。
13.证人钟某甲的证言：钟某甲外号“阿仔”，钟有吸食、注射毒品海洛因行为。2014年钟某甲共向一名叫“肥明”的本地男子（经辨认为叶晓明）购买过约十次毒品，每次购买地点都是（东莞市寮步镇）下岭贝村东发玻璃厂附近。每次交易50元，以现金交易，叶晓明就给钟一小包用吸管包装的海洛因。交易前钟某甲用自己电话号码158×××××××1打电话给叶晓明联系交易。叶晓明有两个电话，一个134×××××××7，另一个185开头。
辨认笔录，证实钟某甲辨认出叶晓明就是贩卖海洛因给其的“肥明”。
14.证人陈某的证言：陈某吸食毒品海洛因。2014年2月开始，陈某吸食的海洛因是从“肥明”（经辨认为叶晓明）处购买的。陈某需要毒品时就打电话给叶晓明，叶晓明就会把毒品送至约定地点交易。陈某的电话是137×××××××8，叶晓明的电话是134×××××××7。最近三次向叶晓明购买毒品分别是：2014年8月5日9时在寮步镇浮竹山加油站购买了50元海洛因；2014年8月5日17时许在寮步镇井巷球场附近购买了50元海洛因；2014年8月6日9时在东莞市寮步镇长坑公园附近购买50元海洛因。购买的海洛因都是用剪断的吸管包装的，长约1厘米。交易时，叶晓明开一部红色男装摩托车。2014年8月6日16时30分许，陈某打电话让叶晓明送海洛因给其，约定在寮步镇上屯加油站交易，陈某在加油站等候时被民警带回审查。
辨认笔录，证实陈某辨认出叶晓明就是贩卖毒品给其的“肥明”。
15.证人邱某的证言:邱某从2014年7月1日起重新吸食毒品海洛因，海洛因是向一名叫“肥明”的男子（经辨认为叶晓明）购买的。邱某直接联系叶晓明的手机（134×××××××7）叫他来送货，叶晓明会骑着一辆红色男装摩托车送货到指定地点，然后二人一手交钱一手交货。叶晓明卖给其的毒品是用喝饮料的有色吸管包住，长约1厘米，两头用火机烧熔一点来封口，50元一根。邱某每天吸食一次，一次一根。邱某最近二次向叶晓明购买毒品分别是：2014年8月1日20时30分许，邱某打电话叫叶晓明送货（海洛因）到寮步镇红荔邮政所给邱，约15分钟后，叶晓明来到邮政所，从摩托车车头的小箱子里拿出一根海洛因给邱；2014年7月上旬一个晚上，邱某与一名叫“阿清”的男子在一起，“阿清”打电话叫叶晓明送毒品过来，叶说当晚不送，于是邱某与“阿清”到东莞市第六中学旁边一条村子，“阿清”让邱某在一巷口等，“阿清”去叶晓明家拿了一小根海洛因给邱某。邱某的电话号码是189×××××××3。
辨认笔录，证实邱某辨认出叶晓明就是贩卖毒品给其的“肥明”。
16.证人江某的证言：江某吸食、注射毒品海洛因。江某从2014年4月开始一直向一名白话口音的男子（经辨认为叶晓明）购买海洛因，每次都是用公用电话打对方电话134×××××××7联系的，每隔一星期左右就向该男子购买毒品，共向该男子购买毒品约十五次，每次交易50元（约0.04克）。交易地点多为凫山村万纵百货正门或者金夫人门口，该男子有时会驾驶摩托车过来（共见过对方两台摩托车，一台红色男装摩托车，一台女装红色摩托车）。
辨认笔录，证实江某辨认出叶晓明就是贩卖毒品给其的白话口音男子。
17.证人黄某的证言：黄某吸食、注射毒品海洛因。黄某从今年（2014年）五六月开始向一名本地男子（经辨认为叶晓明）购买海洛因，约买了十多次，每次都是购买50元的分量，每次都是现金交易。每次其用自己手机（158××××3041）打电话给叶晓明（134×××××××7），说要50元的海洛因，之后就指定地点让对方送过来，叶晓明用一辆红色男装摩托车将毒品送来，黄某就给对方50元，对方给其一小包用吸管包装的海洛因。
辨认笔录，证实黄某辨认出叶晓明就是贩卖毒品给其的男子。
18.证人钟某乙的证言：钟某乙吸食、注射毒品海洛因。钟某乙从今年（2014年）一月份开始向“肥明”（经辨认为叶晓明）购买海洛因，共购买约100次，叶晓明是驾驶一辆男装红色摩托车贩毒的，每次交易都是自己电话（3382×××4）联系叶晓明（134×××××××7）约好交易地点然后交易，一手交钱，一手交货。每次购买50元的量（约0.05克），交易地点主要在寮步镇上屯村农机加油站至西南路红绿灯路段。
2014年8月7日11时30分许，钟某乙打电话给叶晓明要求购买海洛因，约了在上屯村新银和百货，钟某乙在该处等时被公安机关查获。
辨认笔录，证实钟某乙辨认出叶晓明就是贩卖海洛因给其的男子。
19.证人钟某丙的证言：钟某丙从（2014年）7月开始向“肥明”（经辨认为叶晓明）购买毒品海洛因用以吸食，每天一次，每次购买200元，约向叶晓明购买毒品花费10000元。钟某丙需要毒品时就打132××××7097这个电话给叶晓明，并说好交易地点，叶晓明就会开一辆红色男装摩托车将毒品送给钟某丙，交易地点一般在寮步镇上屯村银和商场附近的路上。
2014年8月7日12时许，钟某丙打电话向叶晓明购买毒品时，在寮步上屯村银和商场附近路上等叶晓明时被抓获。
辨认笔录，证实钟某丙辨认出叶晓明就是贩卖海洛因给其的男子。
20.上诉人叶晓明的供述与辩解：叶晓明外号“肥明”。叶晓明否认其有贩卖毒品的犯罪事实，辩解称其只是送过几次毒品给朋友“高佬”和“阿文”吸食，没有向他们要钱。叶晓明一共提供过三次毒品给“高佬”吸食：第一次在2014年7月28日14时许，“高佬”打电话问叶晓明是否有海洛因，叫叶给一小包，叶驾驶自己的粤S×××××男装摩托车到下岭贝村东发下玻璃厂对面马路找“高佬”，并把一包30元的毒品给他，叶没有问他要钱。第二次是2014年8月3日11时许，叶晓明驾驶自己的粤S×××××男装摩托车到下岭贝村东发下玻璃厂对面马路给了“高佬”一小包30元的毒品。第三次是2014年8月6日，叶晓明在上述地点给了“高佬”30元毒品。2014年8月6日10时许，“阿文”打电话问叶晓明有无毒品，叶晓明在下岭贝村东发下玻璃厂对面马路给了对方30元毒品。
叶晓明在下岭贝村东发玻璃厂对面马路被抓获时身上共有17包毒品，该批毒品都是向“矮仔”购买的。当时叶晓明正去送毒品给“高佬”。叶当时驾驶的粤S×××××男装摩托车是套牌车，于2014年7月在寮步镇凫山村购买，当时就套了这个牌。叶晓明使用的电话号码有134×××××××7、185×××××××5、137×××××××1。叶晓明曾因犯贩卖毒品罪被东莞市第一人民法院判处有期徒刑四年，在深圳监狱服刑，后经减刑于2012年6月释放。
指认现场笔录，证实叶晓明指认出其送毒品给“高佬”的地方，指认出其使用的摩托车及从其摩托车上搜出的毒品海洛因等物品。
关于上诉人叶晓明提出其没有贩卖毒品及其手机号码134×××××××7曾于2014年6至7月份借给朋友使用的意见，经查，通话清单显示叶晓明的电话号码134×××××××7从2014年6月份至8月份期间与证人钟某乙、钟某甲、邱某、黄某的电话号码有多次通话记录，证人钟某乙、钟某甲、邱某、黄某、陈某均证实需要毒品时即联系叶晓明该电话号码，并与叶在约定地点进行交易的事实，上述证据相互印证，足以证实叶晓明在2014年6至8月期间使用134×××××××7的号码向多人多次贩卖毒品海洛因的事实。上诉人该辩解不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出通话清单不能作为证明毒品交易次数的依据，现有证据仅能证实叶晓明贩卖毒品给陈某2次、给邱某2次、给钟某乙1次的意见，经查，原审认定上诉人叶晓明多次贩卖毒品给多人的事实，有吸毒人员钟某甲、陈某、黄某、邱某、钟某乙的证言结合上述证人的通话情况相互印证证实，足以认定。辩护人该意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人叶晓明无视国法，明知是毒品海洛因而向多人多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人叶晓明因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯贩卖毒品罪且应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯、毒品犯罪再犯，依法应从重处罚。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及辩护人所提意见经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄泽思
代理审判员 张 纯
代理审判员 陈斯俊
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 谢嘉伟