浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0303刑初674号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人黄忠弟，男，1984年2月26日出生，汉族，小学文化程度，无业，户籍所在地浙江省温州市龙湾区。因本案于2017年2月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
委托辩护人张炘、张纯灿，浙江东瓯律师事务所律师。
被告人姜长鹏，男，1989年8月24日出生，汉族，小学文化程度，无业，户籍所在地浙江省温州市龙湾区。因本案于2017年2月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月16日被取保候审。
指定辩护人翁鹏威，北京京师（温州）律师事务所律师。
被告人黄林伟，男，1988年4月17日出生，汉族，高中文化程度，无业，户籍所在地浙江省温州市龙湾区。因本案于2017年2月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月16日被取保候审。
指定辩护人郑晓，北京浩天信和（温州）律师事务所律师。
被告人姜龙，男，1988年2月6日出生，汉族，高中文化程度，无业，户籍所在地浙江省温州市龙湾区。因本案于2017年3月2日投案并被刑事拘留，同年3月16日被取保候审。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉[2017]688号起诉书指控被告人黄忠弟、姜长鹏、黄林伟、姜龙犯开设赌场罪，于2017年7月7日向本院提起公诉。本院于同月10日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员郭某出庭支持公诉。被告人黄忠弟、姜长鹏、黄林伟及各自的辩护人张炘、翁鹏威、郑晓，被告人姜龙到庭参加诉讼。期间经温州市中院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2016年11月10日至2017年2月16日期间，被告人黄忠弟通过建立微信赌博群，借助“重庆时时彩”每期开出的五位福彩数字，自己设定赌博规则及赔率供群内参赌人员赌博。同时黄忠弟租用鹿城区宏嘉大厦2栋2704号房间摆放台式电脑、笔记本电脑、IPAD、手机等设备，用于登陆管理微信赌博群的“财务”、“机器人”、“托”等微信号，并从他处购买电话号码及银行卡号，通过购买的电话号码注册微信、支付宝账号，用于微信赌博群的赌资交易账号。黄忠弟雇佣被告人黄林伟、姜长鹏、姜龙在该房间内帮其管理微信赌博群的“财务”、“机器人”、“托”等微信号，并由该三人负责管理赌资交易。
至2017年2月16日被查获时止，该微信赌博群每天开奖120期，每期赌资在一、二千至五、六千不等，涉案赌资达到4000余万元，黄忠弟非法获利188543.47元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人黄忠弟、姜长鹏、黄林伟、姜龙的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，构成开设赌场罪，应予处罚；被告人黄忠弟、姜长鹏、黄林伟具有坦白情节，被告人姜龙具有自首情节，依法均可从轻处罚；被告人姜长鹏、黄林伟、姜龙系从犯，依法应减轻处罚；建议对被告人黄忠弟在有期徒刑五年至六年的幅度内量刑；对被告人姜长鹏、黄林伟均在有期徒刑二年至三年的幅度内量刑；对被告人姜龙在有期徒刑一年至二年的幅度内量刑；上述被告人均并处罚金。
被告人黄忠弟及其辩护人提出起诉书认定的涉案赌资、非法获利、每日期数，均过多过高；扣除前期投入及自有资金，非法获利仅八万余元，每日期数未达120次，涉案赌资未达4000余万元，具体期数、金额无法确定；且本案应定性聚众赌博，而非开设赌场。其辩护人另提出被告人黄忠弟具有坦白情节，建议法庭从轻处罚，并适用缓刑。
被告人姜长鹏、黄林伟对指控事实无异议，请求从轻处罚。二人辩护人均提出本案认定涉案赌资过高，且二被告人均有坦白情节，系从犯，并已退赃，建议法庭从轻处罚并适用缓刑。
被告人姜龙对指控事实无异议，请求从轻处罚。
经审理查明，2016年11月10日至2017年2月16日期间，被告人黄忠弟通过建立微信赌博群，借助“重庆时时彩”每期开出的五位福彩数字，自己设定赌博规则及赔率供群内参赌人员赌博。同时黄忠弟租用鹿城区宏嘉大厦2栋2704号房间摆放台式电脑、笔记本电脑、IPAD、手机等设备，用于登陆管理微信赌博群的“财务”、“机器人”、“托”等微信号，并从他处购买电话号码及银行卡号，通过购买的电话号码注册微信、支付宝账号，用于微信赌博群的赌资交易账号。人员可通过群主、好友拉入微信群的方式或者扫描二维码的方式入群参赌。
2016年11月期间，被告人黄忠弟先后雇佣被告人黄林伟、姜长鹏、姜龙在该房间内帮其管理微信赌博群的“财务”、“机器人”、“托”等微信号，并由该三人负责管理赌资交易。
2017年2月16日该赌场被查获，现场查扣台式电脑、平板电脑、手机、银行卡及手机卡等物品。至查获时止，该微信赌博群每天开奖120期，每期赌资一、二千元至五、六千元不等，前期一个月每日赌资达二三十万元，后期二个月每日赌资达六十万元，总计涉案赌资为4000余万元。被告人黄忠弟非法获利188543.47元，被告人姜长鹏非法获利5000元，被告人黄林伟非法获利15000元、被告人姜龙非法获利6500元。
2017年2月16日，被告人黄忠弟、姜长鹏、黄林伟被公安机关抓获归案。同年3月2日，被告人姜龙主动向公安机关投案，四被告人在侦查、审查起诉阶段均如实供述上述犯罪事实。
在本案审理期间，被告人黄忠弟、姜长鹏、黄林伟、姜龙已分别将违法所得188543.47元、5000元、15000元、6500元退至本院。
上述事实，有被告人黄忠弟、姜长鹏、黄林伟、姜龙的供述。
证人陈某1、陈某2、姜某、邱某、陈某3、林某的证言，人员、地点辨认笔录及照片，现场搜查笔录及照片，电子证物检查笔录，扣押决定书，扣押/发还清单，交易明细/记录，信息截图，房屋租赁合同，游戏规则说明，行政处罚决定书，银行卡，电脑，手机，归案经过，身份证明等证据证实，足以认定。
被告人黄忠弟及其辩护人提出本案应认定赌博罪，且起诉书认定的涉案赌资、非法获利、每日期数，均过多过高；及被告人姜长鹏、黄林伟辩护人提出涉案赌资认定过高的辩护意见。
经查认为，被告人黄忠弟在侦查阶段供认，其雇佣姜长鹏、黄林伟、姜龙三人，购置多台电脑，建立多个微信号，利用“重庆时时彩”网站自建微信群，在群内押注赌博；微信赌博群，每日换号，玩家可以通过扫描二维码或群主、朋友拉入的方式进群，经营期间共计获利188543.47元。赌博群每日开奖120期，2016年11月10日至12月初，一期赌资二、三千元，一天二三十万元；2016年12月初至2017年2月16日，期间停办十余天，一期赌资五千元，一天六十万元，总计涉案赌资4300余万元。
被告人姜长鹏、黄林伟、姜龙供认，三人受被告人黄忠弟雇佣，帮忙经营微信赌博群，黄忠弟租用场地、购买电脑、建立多个微信群，供人押注赌博，三人均参与55天左右；2016年11月10日至12月初，一期赌资二、三千元，每日120期，一天二三十万元，2016年12月初至2017年2月16日，期间停办十余天，一期赌资五千元，每日120期，一天六十万元；黄忠弟扣除费用后获利二十万元左右。
证人叶某、陈某3、林某的证言，证明众人在“重庆时时彩”网站的“X号龙某”微信赌博群内赌博，进群方式可以是朋友、群主拉入，也可以自行扫二维码进入。网站每天早上10点至次日凌晨1点55分期间，每十分钟开奖一次，群内除了群主（庄家）、机器人、财务，剩下的是玩家，群里每天人员进进出出，人员不固定，约有百人，微信群每日开奖结束后，扫二维码换新微信群。
综上，本案的微信赌博群具有开放性和参赌人员不特定性的特征，符合开设赌场罪的本质特征，认定每日期数、违法获利、累计赌资均事实清楚，证据确实充分；故对被告人及辩护人提出的相关意见，均不予采纳。被告人黄忠弟在庭审过程中对涉案赌资、非法获利、每日期数均存异议，未进行如实供述，且被告人黄忠弟属开设赌场情节严重的主犯，故辩护人提出黄忠弟具有坦白情节及建议适用缓刑的辩护意见不予采纳。被告人姜长鹏、黄林伟的辩护人提出二被告人具有坦白情节，系从犯，并已退赃，建议法庭从轻处罚并适用缓刑的意见，予以采纳。
本院认为，被告人黄忠弟以营利目的，结伙开设赌场，被告人姜长鹏、黄林伟、姜龙受雇在赌场帮忙，其行为均已构成开设赌场罪，属情节严重。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人姜长鹏、黄林伟、姜龙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚；被告人姜长鹏、黄林伟归案后如实供述自己罪行，被告人姜龙具有自首情节，且被告人黄忠弟、姜长鹏、黄林伟、姜龙均已退出违法所得，故均予不同程度从轻处罚。据此，根据本案的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下:
一、被告人黄忠弟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币50000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月16日起至2020年8月15日止。)
二、被告人姜长鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币25000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
三、被告人黄林伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币25000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
四、被告人姜龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年九个月，并处罚金人民币20000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
五、随案移送的作案工具台式电脑一台、平板电脑二台、手机四部、银行卡三张、手机卡六十六张，予以没收，上缴国库；被告人黄忠弟、姜长鹏、黄林伟、姜龙已分别退出的违法所得人民币188543.47元、5000元、15000元、6500元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 吴先慧
人民陪审员 陈继秀
人民陪审员 杨销销
二〇一七年十一月九日
代书 记员 丁蕾蕾
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要作用或辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【缓刑的条件、禁止令与附加刑的执行】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
二）有悔罪表现。
（
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内
从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。