湖南省长沙市天心区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘0103民初2988号
原告：长沙亦心亦新服饰有限公司，住所地湖南省长沙市天心区湘江大道101号汇源大厦801房。
法定代表人：范欢。
委托诉讼代理人：龙天迈，湖南光韵律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄曲辉，湖南光韵律师事务所实习律师。
被告：邝盼盼，女，1988年11月23日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。
委托诉讼代理人：徐湘，湖南畅元律师事务所律师。
原告长沙亦心亦新服饰有限公司（以下简称亦心亦新公司）诉被告邝盼盼特许经营合同纠纷一案，本院于2016年5月30日立案后，依法组成合议庭适用普通程序进行了审理。被告邝盼盼向本院提出管辖异议申请，本院于2016年7月11日作出（2016）湘0103民初2988号民事裁定书，驳回了邝盼盼的管辖异议申请。邝盼盼不服上诉至长沙市中级人民法院，长沙市中级人民法院于2016年9月26日作出（2016）湘01民辖终358号民事裁定书，驳回了邝盼盼的上诉，维持原裁定。本案于2018年5月2日公开开庭进行了审理。原告亦心亦新公司的委托诉讼代理人龙天迈、被告邝盼盼的委托诉讼代理人徐湘到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告亦心亦新公司向本院提出以下诉讼请求：1、被告邝盼盼按照合同约定赔偿原告违约金5万元；2、被告邝盼盼赔偿原告品牌经济损失10万元；3、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年，原告与“丹宁定制手工西服”商标所有人合作开发丹宁定制手工西服品牌。2015年4月4日，原告与被告签订《加盟协议书》，双方约定原告允许被告在郴州地区经营“丹宁定制手工西服”品牌产品，同时约定“被告的订单必须发送给原告生产制作，不得找其他加工厂另行接单代工。如有违反，原告有权立即终止合同收回经销权限，所收保证金不予退还，由此产生的不良影响和经济纠纷，由被告承担赔偿责任”。被告不仅拒不交纳保证金，还以丹宁定制名义向顾客曹永昌销售以其他渠道获得的皮鞋，被告销售的皮鞋质量、尺寸严重不符合该顾客要求，导致该顾客在天涯论坛等各大媒介上大肆宣扬原告品牌负面消息，造成原告品牌声誉下降，给原告带来巨大的经济损失，故诉至法院。
被告邝盼盼辩称，被告于2015年4月4日与长沙市丹宁定制手工西服签订《加盟协议书》，并按协议支付了30万元加盟费。但在经营过程中发现本案原告欺骗和虚假宣传的行为，隐瞒了其不具备特许人条件的真相。亦心亦新公司于2015年1月16日才成立，不具备特许经营条例中第7条规定的特许人条件，没有能力提供经营指导和技术支持，致使多家加盟店无法继续生存下去，《加盟协议书》应属于无效合同。亦心亦新公司在本案中不具有原告的权利，应以主体不适格为由驳回起诉。本案中定制的丹宁手工定制西服出现其质量问题的责任方是长沙市丹宁定制手工西服工作室，大部分服装定制都送到第三方制作，导致加盟店交付客户的产品有很多都不满，也应由原告承担责任。原告的品牌损失无事实和法律依据。原告应承担因不具备特许人资质，技术服务不到位致使被告损失的责任。请求法院驳回原告的所有诉讼请求。
原告亦心亦新公司为证明其诉称主张，向本院提交了以下证据：
证据1、商标注册证；
证据2、商标授权许可书；
证据3、原告手工西服定制范围及样品；
证据1-3拟共同证明原告的特许经营资质，手工西服定制业务范围；
证据4、《加盟协议书》；
证据5、部分手工西服订单；
证据4-5拟共同证明原告、被告就合同相关事宜以及违约情况进行明确的约定及双方订单交易往来模式；
证据6、《关于续签加盟协议书的联络函的回复》；
证据7、《关于不再续签合作的回复函》；
证据6-7拟共同证明被告未向原告交纳保证金，2016年4月4日合同到期，被告不再续约的事实，；
证据8、曹永昌在被告处的西服订单；
证据9、被告发送给原告的曹永昌的西服订单；
证据8-9拟共同证明被告在合同期内严重违反合同约定，私自接单的事实；
证据10、曹永昌及其团队在各大知名网站发布的信息；
证据11、《协议书》；
证据10-11拟共同证明被告未及时处理客户投诉及私自接单的行为导致原告品牌形象下降，造成巨大经济损失；
证据12、2015年郴州店首次配货清单，拟证明被告郴州店的一年销售情况，案外人曹永昌在原告处仅定制了一件西服、一件西裤、一件马甲；
证据13、（2017）湘民终767号民事判决书，拟证明双方签订合同后原告积极履行了相应义务，但是被告至今未交纳保证金5万元的事实。
被告邝盼盼针对原告提交的证据发表以下质证意见：
证据1、合法性、关联性有异议，商标取得日期在本案双方《加盟协议书》签订之后，与本案没有关联；证据2、合法性及证明目的有异议，原告股东取得该商标权限日期是2015年3月14日，达不到特许人资质；证据3、真实性、关联性有异议，不能证明签订协议时的业务范围就是原告诉称的经营范围；证据4、关联性、合法性有异议，协议的主体不是本案原告，违约方是原告；证据5、原告所述交易模式无异议，但证明了衣服加工过程是由被告接单和量体，后交由原告（或第三方）制作成品；证据6、7证明目的有异议，未交保证金是因为被告资金周转困难，双方口头协商不交的，不再续签是因为被告得不到原告方的技术指导，期间还用（5800）国产面料充进口面料卖给被告，导致被告宁愿损失加盟费和装修款等也不愿继续做丹宁服装；证据8、9，该名客户的西装已交原告定制的，不能证明被告违约；证据10、真实性有异议；证据11、曹永昌没有出庭，真实性、关联性有异议，即便是真实的，也是原告的责任；证据12、真实性有异议，即使是真实的，也不能达到原告的证明目的，只能说明被告开拓了市场，这也能反证被告接到订单后将订单交给了原告；证据13、原告是实际履行人，不能证明原、被告签订了该加盟协议书及原告在签订协议时有特许经营的资质。
被告邝盼盼为证明其辩称意见，提交了以下证据：
证据1、广告单一份，拟证明曹永昌是在2015年12月27日原告促销活动期间定制的，原告因活动期间订单量大导致质量不合格。
原告长沙亦心亦新服饰有限公司对被告邝盼盼提交的证据发表了如下质证意见：证据1的三性无异议，对证明目的有异议，要求被告举证原告方的质量问题。
经庭审质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：
原告提交的证据1-9、12、13及被告证据1，真实、合法，且与本案有法律上的关联，本院予以采信。原告证据10，不能证明网络发帖系案外人曹永昌所为。原告证据11结合庭审调查及其他证据综合予以认定，但不能证明原告的损失情况。
经审理查明，2015年4月4日,案外人范欢与原告邝盼盼分别以丹宁定制手工西服(甲方)、丹宁定制手工西服郴州店(乙方)的名义签订《加盟协议书》,约定：甲乙双方本着平等互利原则,经友好协商,就甲方授权乙方加盟经营丹宁定制手工西服品牌事宜,达成如下协议:第一条:加盟的期限和条件。1、甲方同意乙方加盟经营丹宁定制手工西服,加盟有效期1年,自2015年4月4日至2016年4月4日止(合同到期后,若双方合作愉快且乙方无重大违约行为,甲方应主动配合续签合同:续签合同时乙方需向甲方一次性缴纳6000元/年的品牌管理费用)。2、加盟经营区域为郴州地区,乙方在上述经营区域内享有特许经销权,甲方将不再授予任何其它企业、个人以同类经销权。3、为保障合同的有效执行,乙方在签订合同时应一次性向甲方交纳特许保证金人民币5万元。加盟期满后,如乙方不再续约,且无违约行为,甲方应于结算后7日内将该特许保证金退还乙方。4、乙方应在签订本合同30日内一次性向甲方支付特许加盟费,共计人民币30万元(任何情况下该笔费用不予退还),该加盟费为一次性缴纳,往后续约不再另行收取。同时乙方需向甲方支付人民币15万元作为预付货款(预付货款使用完毕后3日内需补足预付款人民币5万元)。第二条:双方的权利义务。1、甲方应保证货源的供应,并承诺所提供的产品质量均符合国家有关标准、品级,且与实物相符。2、因产品质量或货物品种组合问题需调换产品的,乙方可自收货之日起五天内向甲方提出申请,但不得退货。调换时乙方须保持原产品的完好及包装齐备。3、甲方同意将产品按零售标价的4.8折售予乙方,货款以一次性方式支付或从预付货款中划扣,乙方不得以任何理由拖欠甲方货款……9、为维护加盟店售出商品品种及服务的一致性，提高公司形象，乙方加盟店的运营方案必须符合总部提供的经营手册要求和标准。10、乙方需保证店铺商品定价与总店统一，不得私自定价，因市场原因需要调整定价的，需与甲方协商，得到甲方同意后方可调整，否则视为乙方违约，所收特许保证金不予退还。11、乙方接到的定单必须发送给甲方生产制作，不得找其他加工厂另行接单代工。如有违反，甲方有权立即终止合同收回经销权限，所收保证金不予退还，由此产生的不良影响和经济纠纷，乙方应承担赔偿责任……第三条:营业场地、店面装饰与配置。1、加盟店的选址应由甲、乙双方共同决定,乙方行选址的,应报甲方批准同意。2、为维护公司品牌的形象统一，乙方应按甲方提供的装修方案进行装修施施工,装修工程及费用乙方自行负责。……第八条:违约责任及免责条款。1、任何一方不履行或不完全履行合同项下义务的,构成违约。一方违约的,另一方可主张终止合同并没收(乙方违约)或收回(甲方违约)特许保证金。2、一方违约给对方造成损失的,违约方需对对方进行损害赔偿。如违约问题不触及对方根本利益的,一方可书面提出改正意见书要求违约方子以改正,违约方拒绝改正或改正书抵达后30天内仍未改正的,守约方有权终止合同,并有权要求对方进行损害赔偿。第九条:协议的续签与终止。1、合同期限届满前一个月,乙方可选择是否进行合同的续签。续签时,甲方不得擅自以任何形式增加乙方义务、削弱乙方权利或增收额外费用。如因情势变更,确有必要对合同条款作出修改、调整的,甲方在不伤害乙方整体利益的前提下可与乙方协商确定,乙方对此需予以配合。2、如合同期满,双方均无意继续合作的,乙方应在合同终止时承担下列义务:a、现金结清可能拖欠的甲方所有费用;b、归还所有操作手册、机密文件和专利资料;c、归还、转卖或销毁所有带有“丹宁定制”商业标志的招牌和材料;d、取消以“丹宁定制”名义登记的商业注册和名称登记;e、在原加盟店经营场所内外的房屋、设备、陈设等处,消除任何与“丹宁定制”有联系的迹象;f、因加盟店的经营而损害第三者利益时,由乙方承担赔偿损失的责任。3、甲方因乙方行为被追诉或追究责任时,甲方可向乙方追偿。甲方还有其他损失的,乙方需承担损害赔偿责任。第十条:附则。1、本合同自2015年4月4日起签字(盖章)生效,至2016年4月4日终止,有效期1年。2、合同双方为执行本合同而签订的与本合同相关的附件,和相互交换的文件,应视为本合同的组成部分,受本合同约束。3、本合同在履行中如发生争议,双方应协商解决。协商不成时,任何一方均可向人民法院提起诉讼。合同还约定了盟店培训管理、商标、服务标志及相关权利、保密条款及竞业禁止等内容。上述《加盟协议书》落款处,甲方落款为长沙市丹宁定制手工西服工作室并加盖印章,乙方落款为丹宁定制手工西服郴州店,案外人范欢与被告邝盼盼分别其后签字。
《加盟协议书》签订后，邝盼盼向案外人范芳、朱方凌指定的账户支付了30万元特许加盟费。邝盼盼按照《加盟协议书》的要求装修了营业场所,并按照约定使用“丹宁定制”经营西服定制等业务。合同履行期间,根据邝盼盼提供的客户订单,亦心亦新公司按照《加盟协议书》约定的折扣价格向“丹宁定制手工西服郴州店”提供了定制西服、衬衣等货物。
2015年12月27日，案外人曹永昌向邝盼盼经营的丹宁定制手工西服郴州店定制了西装1件、西裤1条、马甲1件、皮鞋1双。邝盼盼将西装1件、西裤1条、马甲1件交付长沙丹宁定制手工西服工作室进行制作，皮鞋则用其店里自营的皮鞋销售给曹永昌。曹永昌试穿成衣和皮鞋，发现成衣的尺寸大了两个码，皮鞋尺码也大了，因此对丹宁定制手工西服是否为私人定制产生质疑，并在贴吧、微博等网站上发布了有关甲方不良信息。邝盼盼在庭审中解释尺码不对系制作方换了制版师，工厂生产时又再一次放大尺码，导致衣服大了两个码子不合身，皮鞋系其自营与原告无关。经过亦心亦新公司与曹永昌协调，双方签订了协议书，曹永昌同意立即清除其在网络上发布的所有影响亦心亦新公司商业信誉的不良信息并主动出面澄清。
2016年3月26日，邝盼盼以“丹宁定制手工西服郴州店邝盼盼”的名义出具《关于续签加盟协议书的联络函的回复》，载明：“亦心亦新公司（长沙市丹宁定制手工西服工作室）：我方收到贵方联络函，慎重考虑决定不再续签《加盟协议书》，并于2016年3月26日开始不再与亦心亦新公司合作，并逐步清理丹宁定制LOGO及陈列。鉴于双方签订的《加盟协议书》中存在五万元保证金，请贵方退还。以上意见请及时处理为盼”。邝盼盼在该书面回复上签名。2016年3月28日，亦心亦新公司（长沙市丹宁定制手工西服工作室）向丹宁定制手工西服郴州店邝盼盼发送《关于不再续签合作的回复函》，同意与邝盼盼停止合作。双方均明确，邝盼盼并未支付5万元保证金，因此不存在退还。
另查明，亦心亦新公司系成立于2015年1月16日的有限责任公司，法定代表人范欢，注册资本50万元，经营范围是服装、鞋帽、眼镜、箱、包的零售。该公司具有特许经营的资质，特许品牌是丹宁定制，授权类型是权利号为第15725245号的注册商标。长沙市丹宁定制手工西服工作室是亦心亦新公司的内设机构，未办理工商登记，无独立法人资格。案外人朱方凌与范欢系夫妻关系，两人均是亦心亦新公司的股东。
再查明，第13889254号“丹宁定制手工西服”注册商标的商标权人是案外人朱方凌，注册日期2015年3月14日。核定使用商品/服务项目是服装设计、包装设计、质量检测等。第15725245号“丹宁定制手工西服”注册商标的商标权人是案外人朱方凌，注册日期2016年1月14日。2015年3月15日，2016年1月14日，朱方凌分别将第13889254号、第15725245号“丹宁定制手工西服”注册商标授权许可亦心亦新公司使用，并授权被许可人依法将前述商标再许可他人使用。许可期限分别是2015年3月15日至2025年3月13日、2016年1月14日至2026年1月13日。两份《商标授权许可书》均约定许可人朱方凌不再另外许可他人使用。
本院认为：一、关于《加盟协议书》的效力问题和原告亦心亦新公司的诉讼主体资格问题。
1、《加盟协议书》尾端盖章的是“长沙市丹宁定制手工西服工作室”,不是范欢本人;2、亦心亦新公司成立于2015年1月16日,认可《加盟协议书》中的“长沙市丹宁定制手工西服工作室”系其公司的内设机构;3、第13889254号、15725245号“丹宁定制手工西服”注册商标的被许可使用人为亦心亦新公司,经授权独占使用涉案两枚商标,同时是唯一有权许可他人使用该两枚商标的主体;(4)邝盼盼于2016年3月26日以亦心亦新公司为发文对象,发出《关于续签加盟协议书的联络函的回复》,明确《加盟协议书》的履行对象是亦心亦新公司,该回复的内容为不再与亦心亦新公司续签《加盟协议书》。此举表明,邝盼盼对亦心亦新公司系合同主体以及履行行为主体的事实是知情和认可的。因此,结合上述事实可知,《加盟协议书》的履约主体是亦心亦新公司,长沙市丹宁定制手工西服工作室作为该公司的内设机构,范欢是亦心亦新公司的法定代表人,其签字行为代表亦心亦新公司,邝盼盼对此知情并认可,因此,相应合同中的权利义务由亦心亦新公司承担。且该《加盟协议书》的效力已由湖南省高级人民法院（2017）湘民终767号民事判决书确认为有效合同，《加盟协议书》中相应的合同权利义务应由亦心亦新公司承担，亦心亦新公司为本案合格主体。另一方面,《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十四条规定了强制性规定是指“效力性强制性规定”,《加盟协议书》的签订人是亦心亦新公司,该公司作为特许人从事特许经营活动并未违反法律、行政法规定的效力性强制性规定。综上，《加盟协议书》合法有效，邝盼盼主张《加盟协议书》系无效合同，亦心亦新公司在本案中不具有原告的权利，应以主体不适格为由驳回起诉的辩称理由不能成立。
二、关于邝盼盼是否存在违约行为的问题。
2015年4月4日签订的《加盟协议书》，系双方当事人真实意思表示，应按照合同约定履行双方的责任。该《加盟协议书》第二条第11款约定:“丹宁定制手工西服郴州店（乙方）接到的定单必须发送给丹宁定制手工西服（甲方）生产制作，不得找其他加工厂另行接单代工。如有违反，甲方有权立即终止合同收回经营权限，所收保证金不予退还，由此产生的不良影响和经济纠纷，乙方应承担赔偿责任”。邝盼盼以丹宁定制手工西服郴州店的名义承接了案外人曹永昌的衣服及鞋子的订单，应按照合同约定，交给原告生产制作，但邝盼盼仅将西装1件、西裤1条、马甲1件交由原告制作，而未将皮鞋按照约定交由原告生产制作，违反了上述合同约定，存在违约行为，应按照合同要求承担违约责任。邝盼盼辩称本案中丹宁手工定制西服出现其质量问题的责任方是长沙市丹宁定制手工西服工作室的辩称理由，本院认为定制西服存在的质量问题，不构成对邝盼盼是否违约行为的抗辩，本院对其辩称理由不予采信。
三、关于邝盼盼应当承担的违约责任及赔偿责任的问题。
双方签订的《加盟协议书》第八条违约责任及免责条款约定：“1、任何一方不履行或不完全履行合同项下义务的,构成违约。一方违约的,另一方可主张终止合同并没收(乙方违约)或收回(甲方违约)特许保证金。2、一方违约给对方造成损失的,违约方需对对方进行损害赔偿。如违约问题不触及对方根本利益的,一方可书面提出改正意见书要求违约方予以改正,违约方拒绝改正或改正书抵达后30天内仍未改正的,守约方有权终止合同,并有权要求对方进行损害赔偿”。从双方往来函件及回复可以确认原、被告之间的《加盟协议书》已到期解除，但邝盼盼一直未将保证金交至原告，原告亦未催交。综合本案情况，上述特许保证金的性质应为保证合同义务得到切实履行，履行过程中有违约行为的，通过没收或收回特许保证金的方式来承担违约责任。原告主张因被告违约而应承担的违约金应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。被告邝盼盼未将皮鞋订单按约定交予原告生产制作存在违约行为，但原告主张的违约金数额已经大大超过了其实际损失，被告的违约行为也未涉及原告的根本利益，故本院参照特许保证金之约定酌情核减违约金为5000元。但原告诉称的10万元品牌经济损失并未提交证据证明其实际损失的情况及数额，本院不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）之规定，判决如下：
一、被告邝盼盼于本判决生效后10日内向原告长沙亦心亦新服饰有限公司支付违约金5000元；
二、驳回原告长沙亦心亦新服饰有限公司的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3300元，原告长沙亦心亦新服饰有限公司承担2000元，被告邝盼盼承担1300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 汪 莹
人民陪审员 倪卓佳
人民陪审员 郑 琳
二〇一八年五月十六日
代理书记员 李 磊
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。