内蒙古自治区鄂托克前旗人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂前民初字第1641号
原告虎入军，男，汉族。
原告苏海翠（系原告虎入军之妻），男，汉族。
上列二原告的共同委托代理人韩杰、万如意，律师，代理权限为特别代理。
被告牛明林，男，汉族。
委托代理人达楞古日巴，律师，代理权限为特别代理。
被告张增连，男，汉族。
委托代理人李文松，男，汉族，代理权限为特别代理。
被告江苏宿迁市建设工程集团有限公司。
法定代表人张增林（系被告张增连之兄），该公司董事长。
委托代理人李文松，公司员工，代理权限为特别代理。
被告中国平安财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司。
代表人冯立飞，经理。
委托代理人王少国，律师，代理权限为一般代理。
原告虎入军、苏海翠诉被告牛明林、张增连，被告江苏宿迁市建设工程集团有限公司（以下简称宿迁公司），被告中国平安财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司（以下简称平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月13日立案受理后，于2015年11月3日第一次开庭，因被告牛明林未到庭致使案件事实无法查清。再于2015年11月10日第二次开庭，依法由审判员李勇忠适用简易程序公开进行了审理。原告虎入军、苏海翠的委托代理人韩杰、被告牛明林及委托代理人达楞古日巴、被告中国平安财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司的委托代理人王少国到庭参加诉讼，被告张增连，被告江苏宿迁市建设工程集团有限公司未到庭。本案现已审理终结。
原告虎入军诉称，2014年11月11日18时50分，被告牛明林驾驶宁ASG9**“大众”牌小型轿车沿敖银线由西向东行驶至77公里加400米处，于前方公路南侧头东尾西停驶的原告虎入军驾驶的“嘉陵”牌二轮摩托车相撞，造成原告虎入军、苏海翠（即二轮摩托车搭乘人）受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。鄂公交（前）人字（2014）第096号交通事故认定：被告牛明林在该起事故中承担主要责任，原告虎入军在该起事故中承担次要责任；苏海翠在该起事故中无责任。事故致使原告虎入军左侧腓骨下段骨折，左踝关节韧带损伤，入院后全麻下行“切开复位钢板内固定术”，共住院治疗7天。经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定：原告因交通事故致左侧腓骨下段骨折，左踝关节韧带损伤，其急性期及后期治疗所需的误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。事故同时导致原告苏海翠右锁骨骨折，有头皮下血肿（顶部），为此住院治疗。后经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定：原告因交通事故致右锁骨骨折，临床行“切开复位钢板内固定术”，后遗留右上肢活动受限，伤残等级属X（十）级；其误工期为100日，护理期为60日，营养期为60日。经核查，被告牛明林驾驶的宁ASG9**“大众”牌小型轿车车辆所有人为被告张增连，该车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险险种，且事故发生在保险合同有效期间内。
现请求三被告赔偿原告虎入军各项损失共计80990.33元（其中，医疗费21368.33元、护理费18575元、误工费13307元、交通费1300元、住院伙食补助700元、营养费3350元、鉴定费400元、精神损害赔偿金5000元、后续治疗费10000元、财产损失6090元）。
赔偿原告苏海翠各项损失共计132501.01元（包括医疗费18932.01元、护理费16884元、误工费11644元、交通费1300元、住院伙食补助700元、营养费3350元、鉴定费1000元、残疾赔偿金56700元、精神损害赔偿金10000元、后续治疗费12000元）。
原告为支持其主张提供的证据有：一、道路交通事故认定书，用以证明交通事故造成原告受伤，车辆受损以及被告牛明林负有主要责任；二、宁夏医科大学总医院病案、出院证、诊断证明书、医疗费收据、门诊收费票据。用以证明原告伤情，住院治疗7天花费等；三、司法鉴定意见书、宁夏回族自治区医疗费，用以证明原告的伤残等级、“三期”及鉴定费1400元；四、工资证明。用以证明护理人员工资，护理费18575元；五、交通费票据，用以证明原告及家属产生的交通费2975元；六、手机损失费3499元。
被告牛明林辩称，被告牛明林系宿迁公司鄂前旗项目部员工，2014年11月11日，被告牛明林从宁夏银川河东机场接宿迁公司的总经理徐新良在返回鄂托克前旗的途中发生了事故，因被告牛明林开车接人系职务行为，故不承担赔偿责任。原告的损失应该先由保险理赔后，不足部分再由宿迁公司承担赔偿责任。被告牛明林还向二原告垫付医疗费13046元。
被告牛明林为支持其抗辩提供的证据有：证人孙永远的书面证明一份；证人孙永远、徐新良的视频证言三份；徐新良的通话录音一份。用以证明被告牛明林是在履行职务行为。收条一支，用以证明垫付款一事。
被告张增连辩称，张增连的车经常由项目部使用，事故发生时本人不知情，不存在借车的情况，故不承担过错责任。
被告宿迁公司辩称，这起交通事故按照当时的事故认定责任比例处理，公司不知情，故责任由牛明林个人承担。
被告平安保险辩称，一、根据张增连的当庭答辩牛明林在未经允许驾驶涉案车辆导致事故发生，根据商业第三者责任保险第四条第六项的约定，未经被保险人同意驾车造成事故的保险人不承担责任；二、宁AW34**（现车牌号是宁ASG9**）在我公司投保有交强险及20万元商业三者险及不计免赔险，在保险限额内承担责任，对二原告的合理损失首先由我公司在交强险限额内承担，超出交强险部分在商业三者险限额内按照70%事故责任比例予以承担；三、医疗费按照保险合同约定按照医保标准进行核定，非医保用药不在保险赔偿范围内，误工费、护理费、交通费等费用均过高，主张的精神抚慰金结合原告的伤情不应得到支持，后期治疗费并未实际产生，故请求不应得到支持，本案的诉讼费鉴定费不属于保险赔偿范围内，故不承担。
被告平安保险为支持其抗辩提供的证据有：两份保单抄件，交强险及商业险条款各一份，用以证明宁AW34**号（现车牌号是宁ASG9**）车辆的投保情况；根据商业第三者责任保险条款第四条第六项明确约定，未经被保险人同意驾驶车辆发生事故保险人不负责赔偿；对医疗费，第三者产生的医疗费保险是按照国家医保标准进行核定，非医保不赔偿，保险车辆负事故主要责任的商业三者险赔偿比例不超过70%，诉讼费及鉴定费不属于保险赔偿范围内。
本院采信的证据为：一、内蒙古鄂尔多斯市公安局交通管理支队鄂托克前旗大队出具的鄂公交（前）人字（2014）第096号道路交通事故认定书；银一医司法鉴定中心（2015）医鉴定字第0791号鉴定意见书；医疗费票据、住院病案、诊断证明、出院证。证明了事故发生的经过、责任划分以及伤者治疗支出和护理期、休息期、营养期等。
二、证人孙永远的书面证明一份；证人孙永远、徐新良的视频证言三份，徐新良的通话录音一份。相关证据相互印证，结合被告张增连和被告宿迁公司在第一次庭审中的陈述，形成证据链。证实了被告牛明林事发当天系宿迁公司指派的职务行为。
垫付款收据一支，原告无异议。
三、保单抄件，用以证明宁ASG9**车辆的保险投保情况。
对下列证据不予认可：
宁夏凤雅山庄餐饮酒店管理有限公司的工资证明、交通费发票（34张）、宁夏南科通信业务传递单。理由是仅有工资证明没有相关劳动合同和工资明细以及扣发工资证明，不能直接证明其职业身份和扣减的实际工资损失。至于交通费原告也不能说明燃料费发票的合理性、必要性、关联性；而宁夏南科通信业务传递单不符合发票的形式要件，也无相关证据证明原告丢失或损坏手机一说。
根据以上有效证据查明以下事实：2014年11月11日，被告牛明林驾驶被告张增连的宁ASG9**“大众”牌小型轿车，沿敖银线由西向东行驶至77公里加400米处，于前方公路南侧头东尾西停驶的原告虎入军驾驶的“嘉陵”牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告虎入军、苏海翠受伤以及两车不同程度受损的道路交通事故。经鄂尔多斯市公安局交通警察支队鄂托克前旗大队认定，被告牛明林负此次事故的主要责任，原告虎入军负此次事故的次要责任，原告苏海翠无责任。
原告虎入军、苏海翠在宁夏医科大学总医院住院治疗各7天。其中原告虎入军支出医疗费21368.33元，原告苏海翠支出医疗费18932.01元。
经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，原告虎入军“三期”分别为误工期120日，护理期60日，营养期60日。原告苏海翠所受损伤构成十级伤残，三期分别为误工期100日，护理期60日，营养期60日。
另查明，被告张增连系宿迁公司法定代表人张增林之弟，被告张增连系宿迁公司鄂托克前旗项目部的员工，也是宁ASG9**“大众”牌小型轿车的实际车主。该车在平安保险投保了机动车交通事故责任强制保险和保额为20万元的不计免赔、第三者责任商业保险。
再查明，被告牛明林系宿迁公司鄂托克前旗项目部员工，事发时受项目部负责人孙永远的指派开车到银川河东机场接宿迁公司的徐新良（徐总）。被告牛明林向二原告垫付医疗费13046元。
还查明，原告虎入军、苏海翠系夫妻关系，均属于农村户口。
本院认为，机动车发生道路交通事故纠纷，首先由承保保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿。上述赔偿额还不足的依当事人过错责任大小分担。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第九条规定，雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主承担赔偿责任。这里“从事雇佣活动”还包括从事雇主授权或指示范围内的劳务活动。本案中，被告牛明林作为宿迁公司职员，遵从公司安排接送公司领导的出车行为属于执行工作任务或“从事雇佣活动”，有相关书证和视听资料在案足以证明其主张。故被告牛明林以其行为属于职务行为，不承担赔偿责任的抗辩本院予以采信，而被告宿迁公司以公司不知情为由，认为被告牛明林的行为属于个人行为，应当由其个人承担赔偿责任的抗辩理由没有证据支持不能成立，本院不予支持。因此，被告牛明林不承担责任，应由被告宿迁公司承担本案的侵权责任。
本案中，被告平安保险对鉴定意见书中原告虎入军的“三期”鉴定有异议，认为原告虎入军未构成伤残，不应当赔偿精神抚慰金和享有“三期”赔偿，且原告虎入军亦无相关证据佐证其“三期”的必要性。故被告平安保险对原告不享有“三期”待遇和不予赔偿精神抚慰金，而应当按照住院期间计算赔偿的抗辩，本院予以采信。
至于交通费用虽然原告提供的燃料费发票因不符合证据的“三性”而不予认可。但二原告在治疗过程中因客观需要会实际发生交通费用，故酌情各认定500元。
对于被告均提出原告虎入军的财产损失赔偿请求，没有事实依据亦无相关证据证明，不予赔偿的抗辩理由成立，本院予以采信。故原告虎入军要求赔偿财产损失的请求本院不予支持。
原告虎入军、苏海翠不能提供其三年内的平均收入，也不能证明其真实职业身份，属于举证不能，故应按照农、林、牧、鱼业标准（90.1元／天）计算误工费。
根据2015年度内蒙古道路交通事故人身损害赔偿标准，营养费的标准是100元／天；因原告的请求（50元／天）低于该标准计算，故视为原告对相关权利的放弃。
根据民事诉讼的公平原则，二原告在交强险限额范围内的医疗费各按50%给予赔偿。在交强险限额之外，应当按照责任比例赔偿，即原告虎入军承担30%赔偿责任，被告宿迁公司承担70%的赔偿责任。被告宿迁公司应当承担的70%赔偿责任由平安保险在商业三者不计免赔险的限额内给付，不足部分再由宿迁公司给付。
至于二原告请求的后续治疗费待实际发生后，可另行诉讼。
另外，民事诉讼的当事人应当诚信诉讼，对于恶意主张或请求过高所产生的诉讼费用，由主张人自负。
综上原告虎入军的损失核算如下：
①医疗费21368.33元；住院伙食补助700元（100元／天×7天）；营养费350元（50元／天×7天）；
②护理费770元（110元／天×7天）；
③误工费630.7元（90.1元／天×7天）；交通费500元；
上述赔款中在交强险限额内赔偿医疗费5000元，即22418.33-5000元=17418.33元。
30%的责任17418.33×30%=5225.5元；70%的责任17418.33×70%=12192.8.3元；
以上共计12192.83＋1900.7＋5000=19093.53元。
原告苏海翠的损失核算如下：
①医疗费18932.01元；住院伙食补助700元（100元／天×7天）；营养费3350元（50元／天×67天）；
②护理费7370元（110元／天×67天）；
③误工费9640.7元（90.1元／天×107天）；交通费500元；
④残疾赔偿金56700元（28350元／年×20年×10%）；
⑤精神抚慰金3000元。
上述赔款中在交强险限额内赔偿医疗费5000元，即22982.01-5000元=17982.01元。
交强险限额外医疗费30%的责任17982.01×30%=5394.6元；70%的责任17982.01×70%=12587.41元；
以上共计77210.7＋12587.41＋5000=94798.11元。
综上，被告平安保险赔偿原告虎入军、苏海翠医疗费等各项损失共计113891.64元。其中，在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿后。不足部分在不计免赔险、第三者责任保险责任范围内予以赔偿。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条、第二十二条、第二十三条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：
一、原告虎入军的各项损失共计19093.53元，原告苏海翠的各项损失共计94798.11。两项合计113891.64元由被告中国平安财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内和不计免赔险、第三者责任保险责任范围内给予赔偿。原告虎入军自负10620.1元（包括原告虎入军医疗费5225.5元和原告苏海翠医疗费5394.6元）。
二、上述款项于本判决生效之日付清；在实际履行时，应当从二原告赔偿款中扣减垫付款13046元返还被告牛明林；
三、驳回原告虎入军、苏海翠的其他诉讼请求；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4488.87元，减半收取2244.44元，鉴定费1400元，由原告虎入军、苏海翠负担2002.86元，由被告宿迁公司负担1641.58元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔
多斯市中级人民法院。
审判员 李勇忠
二〇一五年十一月十日
书记员 金 花
法条链接
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条第一款，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
第四十八条，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；由证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条，道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
第十六条，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十二条，同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
第二十三条，机动车所有权在交强险合同有效期内发生变动，保险公司在交通事故发生后，以该机动车未办理交强险合同变更手续为由主张免除赔偿责任的面人民法院不予支持。
机动车在交强险合同有效期内发生改装、使用性质改变等导致危险程度增加的情形，发生交通事故后，当事人请求保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。
前款情形下，保险公司另行起诉请求投保义务人按照重新核定后的保险费标准补足当期保险费的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
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