山西省晋城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋05刑终193号
原公诉机关高平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）卫保宏，男，汉族，高中文化，高平市人。2008年10月任高平市XX物资贸易有限公司负责人，2015年12月10日因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪被高平市公安局刑事拘留，2016年1月13日经高平市人民检察院批准逮捕，高平市公安局于当日依法对其执行逮捕。现羁押于高平市看守所。
辩护人郎云强、张小辉，山西权康律师事务所律师。
原审被告单位高平市XX物资贸易有限公司（下称XX公司）。
住所地：高平市
诉讼代表人赵X，男，汉族，高中文化，高平市人，系该公司法定代表人。
高平市人民法院审理高平市人民检察院指控被告单位XX物资贸易有限公司犯虚开增值税专用发票罪、被告人卫保宏犯虚开增值税专用发票罪、职务侵占罪、诈骗罪一案，于2016年12月26日作出(2016)晋0581刑初266号刑事判决。被告人卫保宏不服，提出上诉。本院经审理认为原判认定部分事实不清楚，裁定撤销原判，发回重审。高平市人民法院经重新审理，于2017年5月12日作出（2017）晋0581刑初84号刑事判决。被告人卫保宏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取其他当事人、辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、虚开增值税专用发票罪：被告单位高平市XX物资贸易有限公司成立于2006年11月6日，公司主要经营范围为销售矿山设备配件、钢材等，煤炭零售经营及煤炭洗选加工等，法定代表人赵X，任总经理。2008年，被告人卫保宏进入公司之后负责公司经营。被告单位高平市XX物资贸易有限公司与被告人卫保宏在明知被告单位XX公司与AX煤业、BXX煤矿、CX煤业、DX煤业没有实际发生业务往来的情况下，让其为XX公司开具增值税发票19份，涉及税额1216869.54元，在与EX伟业、FX公司、GX润信没有发生实际货物往来的情况下，为其开具增值税专用发票39份，涉及税额630931.51元。
1、2013年4月份，被告人卫保宏将被告单位XX公司的资质手续和合同印章借给牛XX(另案处理）使用，牛XX从AX煤业订购煤炭，由AX煤业为XX公司开具增值税专用发票。卫保宏以发票显示吨数，每吨支付牛XX5元开票费。牛XX以XX公司的名义与AX煤业签订煤炭购销合同，并将110万元购煤款通过XX公司转入AX煤业。经结算，AX煤业为XX公司开具增值税专用发票10份（票号为NO.01330289-NO.01330298），价税合计1099740元，税额159791.24元。卫保宏在取得以上增值税专用发票后，将发票在税务部门申报认证抵扣，并支付牛XX开票费12610元。
2、2014年6月份，被告人卫保宏将被告单位XX公司的资质手续和合同印章借给吴XX（另案处理）使用，吴XX从CX煤业订购煤炭，由CX煤业为XX公司开具增值税专用发票。卫保宏按发票价税总额的9%支付吴XX开票费。吴XX以XX公司的名义在CX煤业订购煤炭，并将260万元购煤款通过XX公司支付给CX煤业。经结算，CX煤业先后为XX公司开具增值税专用发票3份，价税合计2599385元，税额377688.42元。
2015年5月，被告人卫保宏又以同样的方式将被告单位XX公司的资质手续和合同印章借给吴XX使用。吴XX以XX公司的名义在DX煤业订购煤炭，并将187.5万元购煤款通过XX公司支付给DX煤业。经结算，DX煤业为XX公司开具增值税专用发票1份，价税合计987181元，税额143436.55元。
卫保宏在取得上述4份增值税专用发票后，将发票在税务部门申报认证抵扣，并支付吴XX开票费32万余元。
3、2014年，被告人卫保宏与程XX在长子县合伙经营煤场，卫保宏以被告单位XX公司的名义从长治市BXX煤矿劳动服务公司为自己经营的煤场订购煤炭。经结算，BXX煤矿先后为XX公司开具增值税专用发票5份，价税合计3688620元，税额535953.33元。
4、2015年3月，被告人卫保宏明知被告单位XX公司与FX公司无货物交易的情况下，答应姬XX（另案处理）从XX公司为FX公司开具增值税专用发票，并收取发票价税总额9%的开票费。为制造两公司之间有货物交易的假象，FX公司先后将192.1万元转入XX公司账户，同时，卫保宏从XX公司为FX公司开具了30万元承兑汇票的虚假收据，连同转款手续一并入账。192.1万元进入XX公司账户后，卫保宏在扣除6万元开票费后，将其余186.1万元先后转回FX公司业务联系人王X的个人银行账户。随后，卫保宏于2015年5月22日、25日先后从XX公司为FX公司开具增值税专用发票20份，价税合计2216033.3元，税额321987.73元。卫保宏将以上发票交给姬XX后，共收取开票费199443元。姬XX在取得增值税专用发票后，通过王X交给FX公司，由FX公司进行了认证抵扣。
2015年6月，被告人卫保宏明知被告单位XX公司与GX润信无实际货物交易，仍答应姬XX从XX公司为GX润信开具增值税专用发票，并收取发票价税总额9%的开票费。为制造两公司之间有货物交易的假象，卫保宏与姬XX虚构煤炭购销合同，为GX润信开具120万元承兑汇票的虚假收据。2015年6月26日，卫保宏从XX公司为GX润信开具增值税专用发票11份，价税合计1221010元，税额177411.71元。卫保宏将以上发票交给姬XX后，共收取开票费109891元。姬XX将以上发票交给GX润信，由GX润信进行了申报认证抵扣。
2015年7月，被告人卫保宏明知被告单位XX公司与EX伟业无货物交易的情况下，答应姬XX从XX公司为EX伟业开具增值税专用发票，并收取发票价税总额9%的开票费。7月24日，卫保宏从XX公司为EX伟业开具增值税专用发票8份，价税合计905250元，税额131532.07元。卫保宏将以上发票交给姬XX以后，收取开票费81472元。姬XX将以上发票交给EX伟业，由EX伟业进行了申报认证抵扣。
认定上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、AX煤业的记账凭证、煤炭购销合同、煤炭销售表及过磅单、销方增值税专用发票，XX公司记账凭证（收牛XX110万元收据及银行交付凭证、AX煤业收XX110万元收据、10支购方增值税发票），国税局认证关于该10支增值税发票的结果清单。
2、CX煤业记账凭证（包括记账页及销方增值税发票3支）、煤炭购煤合同，XX公司记账凭证（吴XX转入煤款230万元记账凭证及银行回单、卫保宏交入公司承兑30万元收据及记账、交CX100万元银行回执及收据、交CX80万元银行回执及收据、交CX50万元收据及银行凭证、交CX煤业30万元记账凭证、3张增值税发票及财务记账页），国税局认证清单。
3、DX煤业订煤合同以及内销明细、记账凭证（包括记账页及销方增值税专用发票1支），XX公司记账凭证（包括购方增值税发票1支及记账页)，国税局认证清单证实。
4、XX公司记账凭证（包括增值税专用发票5支、与BXX煤矿的交易往来凭证及记账页）。
5、FX公司记账凭证（包括购方增值税专用发票20份、辅助明细账及记账页）、煤炭购销补充协议、煤炭买卖合同两份、XX公司营业执照等手续，XX公司记账凭证（包括销方增值税专用发票20份及记账页），国税局认证结果通知单。
6、GX润信记账凭证（包括XX公司为其出具的120万元承兑收据及购方增值税发票11份，五张承兑）、派车单、润信与XX的购煤合同、XX营业执照等手续，XX公司记账凭证（包括销方增值税专用发票11份及记账页），国税认证结果通知单。
7、EX伟业的营业执照等身份信息、XX公司的资质手续、记账凭证购入煤炭2600多吨及8支购方留存的增值税专用发票（XX出具）收款收据、何XX转款明细、EX伟业税款抵扣凭证；XX公司记账凭证及附件8支销方增值税专用发票。
8、CX煤业、DX煤业出具的书面证明。
9、XX公司银行账户明细表。
（二）、证人证言
1、牛XX询问笔录证实：我打电话联系了卫保宏和他说，能否把他公司的资质手续和合同印章借给我使用一下，我和AX煤业说好了，想从AX煤业订点煤炭，当时卫保宏同意了，但是和我提出借给我资质手续和合同印章可以，但从AX煤业结算后，开具的增值税专用发票要交给他公司使用，如果答应这个条件就借给我。因为我是个体经营，要增值税专用发票也没有用，这样我就答应了，共开回10份增值税专用发票，税额15.9余元，价税合计109.9万余元。
2、牛XA询问笔录证实：经我看后，2013年4月30日第4号凭证中反映的110万元往来款是牛XX2013年4月2日汇入我公司高平市工商银行账户上的，我将这110万元款给牛XX记挂了个人往来；2013年4月30日第5号凭证所记载的通过公司在高平工商银行账户汇入到AX煤业有限公司的110万元款，也是4月2日汇出的，此笔款就是将牛XX汇入公司的110万元款又汇往了AX煤业。
3、吴XX询问笔录证实：因为当时签订合同时，我使用的是高平市XX物资贸易有限公司的资质和手续，打款时也是以高平市XX物资贸易有限公司的名义打的款，所以在结算货款开票时，也开到高平市XX物资贸易有限公司了。CX煤业有限公司和我已经把所购买的260万元的煤炭款结算了，并全部开具了增值税发票，所开的增值税发票我全部交给卫保宏了。我从DX煤业有限公司订购的180万余元的煤炭虽已全部拉完，但DX煤业有限公司只给我开具了98万余元的增值税专用发票，还有88万余元的增值税专用发票没有给我开具，已开具的98万余元的增值税专用发票我也交给卫保宏了。应该支付了我32万元的开票费（CX与DX合计），当时是按照已开增值税专用发票价税合计金额的9%给我的开票费。
4、宋XX询问笔录证实：吴XX在使用高平市XX物资贸易有限公司资质手续、银行账户、和他那个印章，从煤矿上订购煤炭时先和卫保宏进行过商谈，经商谈卫保宏同意吴XX使用他公司的资质手续、银行账户、合同印章，但前提是吴XX购买煤炭后，从煤矿上开的增值税发票要交给卫保宏公司使用。（在CX煤矿订煤炭）大约1万吨左右，价值260万元左右，在DX煤矿订煤炭大约7000多吨左右，价值180万元左右。
5、葛XX询问笔录证实：（高平市CX煤业开往XX公司的增值税发票）都进行申报抵扣了。2015年6月30日23号凭证后附的1份增值税发票是DX煤业开入我公司的,价值987181元,都进行申报抵扣了。经我看后，2015年5月28日18号凭证后附的20份增值税专用发票是让卫保宏让我开具给山西HX能源发展集团FX煤炭有限公司的，价值2216033.30元，2015年6月30日28号凭证后附的11份增值税专用发票是卫保宏让我开具给山西GX润信贸易有限公司的，价值1221010元。公司为姬XX补过给GX润信120万承兑的收据。卫保宏让我为EX伟业开具了8份增值税专用发票，因其未见货款，挂在了往来账上。
6、刘XX询问笔录证实：牛XX带着XX的资质和手续与AX煤业签订的合同，货牛XX拉走了，为XX开具了税票，预付货款110万元。
7、赵XX出具书面证明材料证实：是吴XX拿着XX公司的资质手续及合同印章，同CX煤业签订的煤源购销合同。
8、张X出具书面证明材料证实：2014年至2015年期间我公司从未在CX煤业有限公司和DX煤业有限公司购买过煤炭，吴XX让我公司加工筛选的煤炭是使用我公司的资质和合同印章从CX煤业有限公司和DX煤业有限公司购买的，货款也是吴XX支付的。
9、程XX询问笔录证实：我和卫保宏合伙租赁晋源煤业加工有限公司场地存煤，对外购煤时就是以XX公司的名义订的货，合作的煤场仅在BXX劳动服务公司进过煤炭，进货的增值税发票都是开具给XX公司了。卫保宏投资了五六十万元，我已经投资款退还给他了，给过20万元现金，转账25万元，剩下的就是用增值税专用发票抵扣税款顶了。
10、姬XX询问笔录证实：我从XX公司开具给EX伟业、GX润信、FX公司的增值税专用发票，实际XX公司同三个公司之间没有真实的煤炭交易，XX公司开具给三个公司的增值税专用发票，是我按开票金额的9%从XX公司负责人卫保宏手中购买出来的。销售给GX润信3488.6吨，价税合计1221010元，税额177411.71元，销售给EX伟业2662.5吨煤，价税合计905250元，税额131532.07元，销售给FX公司4560.17吨煤，价税合计2216033.3元，税额合计321987.73元。
11、苏XX询问笔录证实：GX润信与XX公司无业务往来，但我公司通过姬XX确实同XX公司签订有煤源购销合同，也确实通过姬XX拉过煤，至于姬XX与XX公司是什么关系，XX公司又是怎样让他同我公司商谈销售煤炭事宜的我就不清楚了。当时付的现金，卫保宏事发后，姬XX找我，我想起来没有开收据，就让姬XX补开的（2012年12月），因姬XX给的承兑的收据，为做账做成了承兑的记账。
12、许XX询问笔录证实：我从XX公司购买过煤。签订的有合同，是我代表公司（GX润信）签订的，大概拉了100多车，可能是3000多吨，货款是怎么支付的我不清楚了，我只负责签合同和过磅。
13、王X询问笔录证实：2015年2月份左右，我给公司（FX）联系了一个广西的客户，要往广西发点煤，当时我找到了姬XX，让他给我联系点煤，我把煤炭的质量指标和热量大卡都告诉了他，并告诉他所联系的煤必须是带票有资质的单位，没有票、没有资质单位的煤不要。后来姬XX在长子BXX煤矿附近的一个煤场给我联系到煤了，并让我到这个煤场取样做了化验，经化验，煤炭指标合格。随后，我让姬XX给我订了这个煤场的煤，并与这个卖煤单位签订了合同。
14、李XX询问笔录证实：是王X从中为公司（FX）联系的客户(XX），拉煤验煤也是王X负责，XX公司给了一部分煤后公司给了XX公司预付煤款，XX公司开有增值税发票，煤款未结算完毕，至今XX公司与王X尚欠FX公司10万元货款。
15、王XX询问笔录证实：卫保宏确实欠其钱，在2015年6月26日、6月28日共偿还其109891元，但其不知卫保宏开具增值税专用发票事宜。
16、赵X询问笔录证实：卫保宏于2008年开始负责XX公司业务，我没有过问公司业务，对于公司为他人开具增值税专用发票事宜并不知情。
17、张XX询问笔录证实：我为苏XX在长子煤场拉过煤。
18、赵XA询问笔录证实：（EX伟业）通过姬XX与XX公司发生过业务往来，但是一直是姬XX实际发生业务往来，即姬XX拉的煤，票也是姬XX给的，钱款也是付给了姬XX，是通过会计何XX个人账户转过去的。
19、宋XA询问笔录证实：收到过XX公司8支增值税发票，价税合计905250元，这笔业务是姬XX做的，票是他送的，转款公司赵XA安排我们把款转给他，姬XX提供的XX公司的资质和手续，这8支发票已经进行了抵扣。
（三）被告人卫保宏的供述与辩解
卫保宏笔录证实：2013年，从AX煤业开过进项增值税专用发票。这笔业务是米西村的牛XX使用我公司的资质和合同印章去订的货，具体牛XX找AX煤业谁订的煤炭我不清楚，我和他谈好的是将增值税专业发票开到我公司后，我按照每吨10元钱付他手续费。
2014年（具体时间记不清了），吴XX就用我公司的资质从CX煤业有限公司定了大约1万吨左右的煤炭，货款约260万元。吴XX从CX煤业订上煤后，就将煤炭拉到我公司进行加工，加工费每吨6元。在加工过程中，吴XX和我说要开具销项增值税专用发票，他个人没有公司，让我按货款的9%付他开票费。我当时为了用增值税专用发票给公司抵扣税款，就同意了。后来，吴XX就将CX煤业的税票给了我，我就将税票给了会计葛XX做了账务处理。
2015年，吴XX用我公司的资质和DX煤业有限公司签订了购货合同，订了7000多吨煤，货款180万元，并且通过我公司账户往DX煤业有限公司拉上煤后直接拉到我公司进行加工。今年6月份，吴XX给了我一张DX煤业有限公司开具给我公司的销项增值税专用发票，价税合计约90多万元，剩余的没有结算也就没有开过增值税专用发票。
2014年，我以XX公司的名义和程XX合作租赁的煤场，投资了90万元，在经营期间我也是以公司的名义和他合作的，因为当时我是公司的负责人，只不过是我出面和程XX谈的。我们合作的煤场，只从BXX劳动服务公司进过煤，当时程XX拿了一部分，公司拿了一部分。程XX拿的那部分款先打到XX公司账上，而后再从公司账上一起将货款转到了BXX劳动服务公司账户上，因为是以XX公司名义和BXX劳动服务公司签订的，BXX服务公司也给XX公司开具了增值税专用发票。在这次借款发生以后，我就从程XX那里支取了现金15万元，通过他老婆转到我账上25万元，共计40万元，另外他把BXX开具的368.862万元的增值税专用发票全部转给我了，增值税所含的抵扣税款53万余元他还没有和我结算。
2015年，在无货物销售的情况下，以我公司的名义，往山西HX能源发展集团FX煤炭有限公司、山西GX润信贸易有限公司开过增值税发票。具体开票的份数和金额以账上记录为准，虚开给这两个公司的增值税专用发票货物名称都是煤炭。
我公司于2015年7月份期间确实开具给EX伟业8份增值税专用发票，价税合计金额905250元，税额131532.07元，但是并不是真实的业务往来。从我公司开具给EX伟业公司的8份增值税专用发票是姬XX来找我给这个公司开的，开票费是还了王XX借款。
根据以上证据及控辩双方的争议焦点，原审评判如下：被告单位XX公司及被告人卫保宏的行为均构成虚开增值税专用发票罪。理由如下：根据最高院关于适用《全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定》若干问题的解释的规定，虚开增值税专用发票的行为包括没有货物购销而为他人开具、让他人为自己开具增值税专用发票的行为。1、XX公司及卫保宏在无货物购销的情况下，为GX润信、EX伟业、FX公司开具增值税专用发票，属于没有货物购销而为他人开具增值税专用发票的行为，构成虚开增值税专用发票罪。2、行为人吴XX、牛XX、卫保宏（与程XX合伙开煤场）借用XX公司的资质向DX煤业、CX煤业、AX煤业、BXX煤矿购煤后，上述煤业公司为XX公司出具增值税专用发票，对XX公司而言并没有发生货物购销业务，依照上述解释，XX公司及卫保宏的行为属于没有货物购销而让他人为自己开具增值税专用发票，构成虚开增值税专用发票罪。
二、职务侵占罪：2013年至2015年期间，被告人卫保宏利用XX公司场地和设备先后为IX公司、卫XX、秦XX、吴XX进行煤炭筛洗加工，收取IX公司加工费20.8万元，卫XX7万元，秦X**.7万元，吴XX273万元，其中吴XX购买CX煤业、DX煤业的煤炭时使用XX公司的资质手续，与卫保宏商定将发票开至XX公司，卫保宏按照价税总额的9%支付吴XX开票费，即32.279094万元，在双方结算加工费时，吴XX将开票费32.279094万元在支付卫保宏加工费时予以扣除，实际支付加工费240.720906万元。以上四家共计收取加工费277.220906万元。卫保宏在收取此款后并未入公司财务账，其中105.514612万元用于支付公司租地费、维修费、加油费等费用支出，剩余171.706294万元被其非法占为已有。
认定上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、XX公司的工商登记资料（股东变更情况、增资扩股情况）。
2、XX公司记账凭证、2008年至今的帐内情况及牛XA与葛XX出具的查账证明载明：卫保宏负责经营XX公司期间的账内情况及白条费用支出情况。
3、卫保宏银行交易明细。
4、XX公司日报单载明：XX公司为他人加工煤炭数量及应收费用情况。
5、卫保宏为吴XX出具的收款收据载明：卫保宏收到吴XX加工费273万元。
6、XX村委的记账凭证证实：2014年、2015年，卫保宏共交过XX村委12万元租地费。
（二）证人证言
1、询问赵X笔录证实：公司进行过增资，今年才发现卫保宏未经过我们四个股东的同意将公司股东及股权进行了变更，变更后成了五个人，其中卫保宏是最大股东，占80%，我们四个占20%，增资时是我们四个股东出的钱，公司一直是卫保宏负责，卫保宏在担任公司负责人期间，将公司账上的700多万元钱占为已有，吴XX在公司加工煤炭的加工费也没有上公司账，也是卫保宏占有了。公司股东是我、张A、邵XX、王XA，后来我听张A的父亲张XA说他将邵XX、王XA的股权购买了，但公司章程中的股东没有变，2010年开始，卫保宏负责公司经营。
2、询问赵XB笔录证实：卫保宏是我介绍给我儿子去XX的，介绍后我就不清楚了，卫保宏向社会上借钱的事情不太清楚，但是向白XX小额贷款公司借款的事情我知道，是以他个人做生意的名义，是我打的招呼。公司是儿子赵X跟别人一起开的，我儿子也是名义法人，不参与公司的经营，公司开始是贾XX在经营，后来是卫保宏在负责，卫保宏跟我说过张XA想把公司转给他，后来不知道什么原因没有转，但公司一直是卫保宏在经营。卫保宏向社会上借款的事情我不清楚，2015年的时候有人到我家找我，说卫保宏以XX的名义借了钱，到期还不了，卫保宏告诉他们XX是我开的，就有人来找我。
3、询问邵XX（XX登记股东）笔录证实：张XA找到我，想开公司，需投资100多万，我同意了，但是一个人拿不出来这么多钱，我就叫上了我的朋友王XA，后来张XA便将我、王XA、赵X、张A叫到一块，说成立公司的事，张A是张XA的儿子，我早就认识，当时定的法人代表是赵X，占股30%，我和王XA各占25%，张A20%。公司成立后，我给公司交过70万的入股投资款，王XA交了50万元，公司开有收据，后来我和王XA将股份转给了张XA，张XA付了我们120万元，我们俩将收据给了张XA，没有签协议，公司是否变更过股东不是很清楚，公司股东就是我们四个，赵XB、秦XA、李XA不是公司股东。
4、询问王XA（XX登记股东）笔录证实：我的朋友邵XX找到我说，说是有人想成立一个公司，也就是经营煤场，问我入不入股，合伙赚点钱，后来就和赵X、邵XX、张A一起成立了XX，我和邵XX只拿投资款，不参与经营，公司成立后我交了50万投资款，邵XX交给公司70万元，2008年我和邵XX将股权都转让给了张XA，张XA给了我们120万，赵XB、李XA、秦XA不是公司股东，公司原来股东是我们四个，按理说我们将股权转给了张XA，张XA应该是公司股东，但是章程上是否变了我也不清楚。
5、询问张A（XX股东）笔录证实：大学毕业后，我没有正式工作，我父亲便和我说，跟别人合伙做点生意，闯一闯，后来我的朋友赵X说，要成立一个公司，也是搞煤炭经营的，问我愿不愿意。这样我就和我父亲拿了20万元钱入了股，法人是赵X，刚开始是贾XX负责经营，2008年我参加工作后，就将股权交给了我父亲，但没有变更，我听我父亲张XA说他将邵XX和王XA的股权也购买了，但也没有进行书面变更，章程上仍然是邵XX和王XA的股东，以后的事情我就不清楚了。
6、询问张XA笔录证实：XX公司股东原来是赵X、张A、邵XX、王XA，其中张A是我儿子，2008年我将邵XX、王XA的股权购买了，我儿子上班以后，将股权也委托给我了，公司实际股东成了我跟赵X两人了。我并没有参与公司的经营，虽然我购买了股权，但是并不参与公司的经营，我是朝的赵X，赵X将经营权全权委托给卫保宏了。2011年的时候，公司股东变更了，没有经过我们的同意，卫保宏成了股东，且占有80%的股权，肯定是他私自变更的。公司从成立至今没有分过红。卫保宏从社会上借钱的事情没有经过公司股东和法人的同意，我也不知道是否进了公司的账，2010年的时候卫保宏给我提供过一份财务报表，大概盈利200万左右，卫保宏当时同意这个价，我们拟好协议后，准备同卫保宏签订协议，卫保宏说要筹钱，后来就联系不到他了。当时我们想的以700万元转卖给卫保宏，他肯定会筹钱给我们，就放松了对公司的管理，也没有再安排人去经营。
7、询问葛XX笔录证实：公司从四个股东变更五个股东的缘由我不清楚，注册资金500万元，是卫保宏在负责公司的全面工作，2013年7月份以后经营不正常，我于2015年9月份离开公司，因为公司发不了工资，公司的资金按说由会计掌控，但是我担任会计后基本上就未见钱，卫保宏以公司名义是否借过钱我不清楚，但是公司账上没有向社会上的人员借过钱。
8、询问牛XA笔录证实：卫保宏叫我去给公司做会计的，公司增资扩股的时候是我和卫保宏一起去工商局办的手续，我不清楚是谁把卫保宏增加为股东，办手续时卫保宏在手续上将股东写成了五个人，他变成最大的股东，占80%，增资验资400万卫保宏没有出钱，都是公司的钱。
9、询问张X笔录证实：JX能源的加工费36万元交给了赵X，IX加工费20.8万元付了，付给谁了不清楚，秦XX加工费8.7万元，钱付给宋XX后给卫保宏了，吴XX加工费总计3131430元。给卫XX加工煤炭，加工费7万元，卫保宏欠钱，顶了利息了。
10、询问吴XX笔录证实：在XX的加工费总计是3131430元，付了273万，还有401430元没有付。在DX煤业和CX煤业为XX公司开具增值税专用发票，卫保宏支付了我32万多元开票费，是在我应付他的煤炭加工费中扣除了。
11、询问秦XX笔录证实：付了8.7万元加工费，分两次付，一次给了张X，一次给了宋XX。
（三）被告人卫保宏的供述与辩解
2012年有这项业务（加工煤炭）后，先给JX能源加工，2013年给IX洗煤厂、卫XX、秦XX三家加工煤炭，这四家只进行了洗选加工，2013年12月至今给吴XX的煤炭是筛洗选加工两项都有。JX能源应付35万元加工费，卫XX应付7.1万元，IX洗煤厂应付20.8万元，秦XX应付8.7万元，吴XX应付313万余元。JX能源实际付了多少不清楚，直接给赵X了，IX洗煤厂都付了，秦XX的8.7万元都付了，卫XX付了7万，吴XX付了273万元，还欠40多万元，但还有8000多吨煤炭在公司还没有给人家加工。除了JX能源的其他的加工费都付给我了，一共收取了309.5万元，没有交给会计计入公司财务账，公司法人代表和股东都不知道我收入309.5万元的加工费，没有计入公司账，我是为了公司少交税款，收的钱主要是用于支付2012年至2014年公司应付XX村委的场地租赁费每年15万元共计45万元；2012年至今的铲车修理和加工费、工人工资和补助、2013年至今煤场电费。我自己也花了一部分，用于家里的日常生活开销和个人招待吃喝使用了。
CX公司给XX公司开具的增值税专用发票我没有直接支付吴XX开票费，而是吴XX在付我的加工费中扣除了，等于是我支付了吴XX开票费，这三份增值税专用发票的开票费是233944.65元。DX煤业给XX公司开具的增值税专用发票，付给吴XX的开票费也是吴XX付我的加工费中扣除了，等于是我支付了，开票费为88846.29元。
另在第一次审理中辩方提供的崔XX、宋XX的白条共计500余支以及XX公司设备照片，原审认为，该白条不能证实是为公司支出，设备照片不能证实就是卫保宏为公司购买，不予认定。
根据以上证据及控辩双方的争议焦点，原审评判认为：被告人卫保宏作为公司的负责人，收到他人交给公司的加工费用后，没有交回公司做账务处理，利用职务之便非法占为己有，依照《刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪。卫保宏辩解将加工费用于公司其他业务，首先，其作为公司的负责人，在进行公司业务支出后，完全可以做相应的账务处理，与认定职务侵占罪无关；其次，卫保宏并未提供确实证据证实其辩解，对该辩解意见不予采纳。吴XX以虚开增值税专用发票的32万元开票费折抵其加工费，该发票已由XX公司进行税务抵扣，卫保宏实际并未收取该32万元，在职务侵占数额中应予以扣除。
三、诈骗罪：2008年，被告人卫保宏进入高平市XX物资贸易有限公司工作，并全权负责公司的经营管理。2010年11月至2015年，卫保宏以公司需要周转资金为由，并许以年息25%或20%，先后多次骗取卫XX、张X、王XB等人共计645.45万元。但其并未将所骗款项进入公司账户，而用于归还他人借款本金利息及其他用途。其中卫XX378.2万元，张X18万元，王XB13.6万元，卫XX19.45万元，张XB1.8万元，卫XA3.6万元，卫XB9.5万元，卫XC12.6万元，吕XX6.6万元，牛XB23.5万元，王XC19万元，王XD18万元，王XX11万元，魏XX18万元，赵XC24万元，赵XD15万元，卫XD6.7万元，李XB30万元，王XE7.3万元，卫XE6.5万元，靳XX1.6万元，崔XX1.5万元。
案发后，被告人卫保宏归还部分被害人损失共计30.24万元，其中卫XX10.84万元，张X3万元，王XB4万元，卫XX1万元，卫XC0.5万元，吕XX0.6万元，王XC2.5万元，王XD1.5万元，王XX1.5万元，魏XX0.6万元，赵XC1.2万元，李XB1.5万元，王XE0.9万元，靳XX0.3万元，崔XX0.3万元。
认定上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、XX公司为被害人出具的收款收据载明：被害人的借款数额。
2、卫保宏个人银行流水明细载明：卫保宏与被害人之间、卫保宏与XX公司之间的银行交易往来。
3、XX公司的账内情况证实：XX公司与被害人之间并无经济往来。
4、牛XA、葛XX（XX公司会计）两次出具的查账证明载明卫保宏与XX公司之间存在经济往来，截至2015年6月份，卫保宏欠XX公司1320.060478万元。
5、被害人的举报材料.
6、被害人出具的收据证实还款情况。
7、被害人王XD、李XB、王XC、赵XC出具的证明材料证实案发后卫保宏对该四人的还款情况
（二）被害人陈述
1、询问卫XX笔录证实：卫保宏跟我说他经营的煤场要往XX电厂上煤，缺乏周转资金，我分四次借给他510万元，2011年底，卫保宏付给我37.8万元的利息，2012年底，卫保宏付给我32万元的利息，2013年底，卫保宏付给我32万元的利息，共计付过101.8万元，2014年还20万元，2015年还10万元，总共退还给我30万元，截至现在，我损失了379.2万元左右。
2、询问张X笔录证实：2010年11月期间，卫保宏跟我说XX公司全权委托他经营了，但煤场缺乏资金，向我借钱，我分两次借给他100万元，第一年到期后没有按时结算利息，2012年1月9日给了我22万元利息，带上我儿子当兵时和他拿的5万元共计27万元，2011至2012年支付我利息20万元，2012年至2013年利息20万元，一共付过我67万元。
3、询问王XB笔录证实：2013年3月份的时候，卫保宏和我说煤场资金周转不动了，每年给我不低于20%的利息，还过我几万元利息，我记不清了，以我给他打的条子为准。
4、询问卫XX笔录证实：卫保宏找到我，和我说他负责的煤场周转缺乏资金，每年给点利息，2011年我借给卫保宏本金15万元，当年应付我利息3.75万元，到期后未给我，我又凑了10.25万元一共加成了29万元，2012年应付利息为5.8万元，他还没有给我，我又凑了2000元一共加成了35万元，2013年应付利息7万元，实际付了6万元。除去利息，本金为25.45万元，除去给了我的6万元，实际欠我本金19.45万元。2011年11月，卫保宏又给过我1万元。
5、询问张XB笔录证实：2010年夏天，卫保宏跟我说他在陈区镇XX村开了个煤场，效益不错，需要周转资金，让我们投资点钱，赚点利息。我分几次一共借给卫保宏60万元，一共支付了利息37.75万元，本金20万元。卫保宏于2012年1月17日转给我账户的127000元，可能是利息，记不清了。
6、询问卫XA笔录证实：我在我叔叔卫保宏经营的煤场上班。2012年元旦，我叔叔问我有没有钱，借他点，每年支付20%的利息，我分三次共借给我叔叔7万元，我叔叔收到钱后，给我开具了XX公司的收据，共付过我3.4万元的利息，损失3.6万元。
7、询问卫XB笔录证实：我在我舅舅卫保宏经营的煤场上班。我舅舅问我有没有钱，借他点，每年支付20%的利息，我分二次共借给卫保宏20万元，卫保宏收到钱后，给我开具了XX公司的收据，共付过我10.5万元的利息，卫保宏还欠我9.5万元。
8、询问卫XC笔录证实：2011年1月份，卫保宏找到我说XX公司全权委托他经营了，但是公司缺乏周转资金，问我有没有钱，借给他周转一下，每年给我25%的利息，我分两次借给卫保宏33万元，卫保宏归还了8万元本金，10万元利息。
9、询问吕XX笔录证实：2011年，卫保宏找到我说XX公司的煤场资金周转不开，跟我借钱，每年给我20%的利息，随后我借了20万元给他，卫保宏还了13万元。
10、询问牛XB笔录证实：2010年12月份，我小舅子卫保宏找到我说公司现在资金周转困难，想和我借钱用用，每年付我本金20%的利息，我借给卫保宏40万元，卫保宏还了16.5万元利息，还欠我23.5万元。
11、询问王XC笔录证实：2012年5月，卫保宏找到我，说想弄个运输天然气的罐车跑生意，需要180万元，让我跟他一起投资，我答应了，筹了20万元，过了几个月，卫保宏说生意做不成了，我就让他把钱退给我，卫保宏说放在银行也赚不了多少，让我把钱放在XX公司周转使用，年底，卫保宏给我补了条子，2013年了，卫保宏找到我说煤场周转不动，借了10万元，共借了30万元，还了4万元利息。
12、询问王XD笔录证实：2011年，卫保宏说经营的煤场需要周转资金，问我借钱，并许我20%的利息，我借给他50万元，付了29万元利息，公安机关调查后付了1.5万元。
13、询问王XX笔录证实：我大哥王XD跟我说有个朋友卫保宏在陈区开了个煤场，生意不错，想借点钱，我分两次借给卫保宏100万元，卫保宏还了本息46万元，我一直索要钱未果，扣了他一辆汉兰达车，后来他说车不要了，抵了欠我的钱，没说抵多少，但是肯定还不清欠我的钱，后来我到高平市法院起诉了卫保宏，高平市法院对车进行了财产保全。
14、询问魏XX笔录证实：我和卫保宏是朋友，以前就知道他开的有XX公司，2014年7月，卫保宏碰到我丈夫，说煤场资金有问题，借钱周转几天，我分两次借给卫保宏20万元，卫保宏还了2万元利息。
15、询问赵XC笔录证实：2012年2月份左右，卫保宏说他经营的煤场缺乏周转资金，问我借钱，并许我20%的年息，我分两次借给卫保宏30万元，卫保宏还了5万元。
16、询问赵XD笔录证实：2012年期间，卫保宏找我借10万元钱，每个月2%的利息，说我哥也借了30万元，把长平苑的房子抵给我哥，我分两次借给卫保宏20万元，卫保宏还了我5万元。
17、询问卫XD笔录证实：卫保宏说经营的煤场需要周转，跟我借钱，答应每年支付我20%的利息，我分两次借给其13万元，卫保宏还了3.6万元。
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