广东省佛山市中级人民法院
＼ n 行 政 判 决 书
＼n（2014）佛中法行终字第25号＼n上诉人（原审原告）佛山市三水区乐平镇松木兴富沙场，住所地佛山市三水区。＼n经营者袁灼均，总经理。＼n委托代理人熊强，广东信孚律师事务所律师。＼n委托代理人曾卓睿，系广东信孚律师事务所律师助理。＼n被上诉人（原审被告）佛山市人力资源和社会保障局，住所地佛山市禅城区同济西路7号。＼n法定代表人刘珊，局长。＼n委托代理人涂水冰，佛山市法制局工作人员。＼n委托代理人徐鹏，佛山市法制局工作人员。＼n原审第三人何焰生，男，汉族，住佛山市南海区。＼n委托代理人麦超文，男，汉族，住广州市芳村区。＼n委托代理人麦志伟，男，汉族，住广州市芳村区。＼n上诉人佛山市三水区乐平镇松木兴富沙场（以下简称兴富沙场）因诉佛山市人力资源和社会保障局(以下简称佛山市人社局)劳动行政复议一案，不服佛山市禅城区人民法院（2013）佛城法行初字第255号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。＼n原审法院审理查明：何焰生在兴富沙场从事司机工作，负责装运沙、石。2012年9月16日晚，何焰生为兴富沙场到清远清连石场装运石子，何焰生上车顶查看石子装载情况的过程中，因爬梯脱落，导致跌倒，造成双脚受伤。经佛山市中医院诊断：双跟骨粉碎性骨折。＼n2013年2月5日，何焰生向佛山市三水区人力资源和社会保障局（以下简称三水人社局）申请工伤认定。三水人社局于2013年4月3日作出三人社工乐不认字[2013]04号《不予认定工伤决定书》，认为何焰生与兴富沙场不存在劳动关系，不属于工伤认定范围，决定不予认定或视同为工伤。何焰生不服，于2013年5月21日向佛山市人社局申请行政复议。该局受理后，因案情复杂，于2013年7月19日决定对该案的审查期限延长30日，2013年8月20日，决定中止该案审查，后于2013年8月27日决定恢复该案审查，并于同日作出佛府行复案[2013]604号《行政复议决定书》，认为三水人社局认定何焰生与兴富沙场不存在劳动关系的理由不充分，属于主要事实认定不清，证据不足，决定撤销三水人社局作出的上述《不予认定工伤决定书》。兴富沙场不服该复议决定，诉至法院，形成行政诉讼。＼n另查明，兴富沙场属于个体工商户，其经营范围为河沙、石子零售。兴富沙场作为投保人，为何焰生向中国太平洋财产保险股份有限公司购买了团体人身意外伤害保险，保险期间为2012年3月20日至2013年3月20日。兴富沙场分别于2011年11月30日、12月30日、2012年3月29日、5月15日、6月22日向何焰生支付2011年10月、11月、2012年1月、3月、4月的工资，2012年8月20日、9月20日、11月11日、11月23日、12月7日以网银转账的方式向何焰生支付工资。＼n原审法院认为：何焰生不服三水人社局作出的三人社工乐不认字[2013]04号《不予认定工伤决定书》，向佛山市人社局申请行政复议，该局作出涉案《行政复议决定书》，认为上述《不予认定工伤决定书》主要事实认定不清，证据不足，决定予以撤销，并责令三水人社局重新作出认定。该《行政复议决定书》于兴富沙场、何焰生均具有法律上的利害关系，兴富沙场不服上述《行政复议决定书》有权提起行政诉讼，其主体资格适格。根据法院查明的事实，佛山市人社局受理了何焰生的复议申请后，审查了何焰生及三水人社局提供的中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司理赔计算书、账户明细查询、佛山市三水区乐平镇松木兴富沙场保单、周某某、周某婵、陈某某、李某某等人的调查笔录、证人陈某某、李某某证言等证据。由于证人周某某、周某婵等人与兴富沙场存在利害关系，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十五条第（四）项以及第七十一条第（二）项的规定，与兴富沙场存在利害关系的周某某等人的证人证言证明力较弱，佛山市人社局认定上述书证的效力优于周某某等人的证人证言，符合法律法规的规定。同时，根据法院确认的证据及查明的事实，中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司理赔计算书、账户明细查询、佛山市三水区乐平镇松木兴富沙场保单、证人陈某某、李某某、黄某某证人证言及调查笔录、工资单、个体工商户营业执照等能够相互印证，证明兴富沙场从事河沙、石子零售业务经营，何焰生在兴富沙场处从事司机工作，负责装运沙、石，由兴富沙场为其购买团体人身意外伤害保险，并由该沙场向其支付工资。何焰生为兴富沙场的经营业务提供劳动，并从该沙场处获取劳动报酬，双方存在用工及劳动管理的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，兴富沙场自用工之日起即与何焰生建立劳动关系。兴富沙场主张，其是代周某某为何焰生购买保险及支付工资，何焰生是周某某所聘请，并接受周某某的管理，何焰生与其不存在劳动关系，并提供了证人周某某、邝某某、孔某某、周某婵的证言，但上述证人均与其存在利害关系，又无有效证据证明其与周某某之间存在委托的事实，且何焰生知晓该委托事实。故兴富沙场的上述主张证据不足，依法应承担举证不能的不利后果，佛山市人社局认定三水人社局作出兴富沙场与何焰生之间不存在劳动关系的认定属于主要事实不清，证据不足正确。兴富沙场还提出，其与何焰生并没有协商过工资数额、合同期限、工作时间、休息时间等劳动合同内容。如前所述，劳动关系自用工之日起即已建立。至于劳动者与用人单位之间对劳动合同内容有无进行过协商，并非双方劳动关系是否建立的条件，于双方劳动关系的建立不产生影响。兴富沙场的该主张缺乏法律依据，法院不予支持。据此，兴富沙场要求维持三人社工乐不认字[2013]04号《不予认定工伤决定书》的诉讼请求于法无据，法院不予支持。综上，佛山市人社局作出佛府行复案[2013]604号《行政复议决定书》以三人社工乐不认字[2013]04号《不予认定工伤决定书》主要事实认定不清，证据不足为由，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项的规定决定撤销该《不予认定工伤决定书》，属于认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法。兴富沙场的主张及抗辩理由不成立，法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决：维持佛山市人社局作出的佛府行复案[2013]604号《行政复议决定书》；驳回兴富沙场的其他诉讼请求。案件受理费人民币50元由兴富沙场负担。＼n上诉人兴富沙场上诉称：一、对于原审第三人何焰生是否为上诉人的员工，上诉人已经向法院提出了相当充分的理由，且提供了相当有利的证人证言。二、原审法院采信证据的原则错误，没有法律规定书证的效力优于证人证言。三、周某某以上诉人总经理名义对外开展业务没有得到上诉人的授权，并不能就此认定其为上诉人员工，而原审第三人只是接受周某某的安排和管理，并不受上诉人的管理，不用遵守上诉人的规章管理制度，其与上诉人亦未协商过工资数额、劳动合同期限、工作时间等劳动合同内容，故原审第三人并不属于上诉人的员工。上诉人虽然为原审第三人等91人购买了团体人身意外伤害保险并帮周某某代发工资给原审第三人，但就此并不能证明上诉人与原审第三人存在劳动关系。四、三水人社局作出的三人社工乐不认字[2013]04号《不予认定工伤决定书》正确。原审第三人是在周某某的车辆上受伤，周某某作为车辆所有人，其车辆是由其本人支配，上诉人作为沙场经营者并非该车辆的所有人，只是在有需要时才让周某某这样的车主安排人运输沙，这符合市场经济运作。另，周某某也承认其不是上诉人的员工，原审第三人属于其自己雇佣的员工，其他证人也证实了何焰生不是上诉人的员工。综上，原审判决错误，请求二审法院撤销原审判决，维持三水人社局作出的三人社工乐不认字[2013]04号《不予认定工伤决定书》，本案所有诉讼费由被上诉人负担。＼n被上诉人佛山市人社局辩称：被上诉人作出的行政复议决定书认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人兴富沙场的上诉理由没有事实及法律依据，应依法予以驳回。＼n原审第三人何焰生述称：上诉人兴富沙场滥用诉权，拖延原审第三人的救济时间。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。＼n二审期间，上诉人申请证人钟某某、严某某、袁某某出庭作证，拟证明周某某不是上诉人的员工，其帮助上诉人拉沙石；原审第三人何焰生的工作和薪酬均由周某某负责，其受伤时的工作不是上诉人安排。被上诉人佛山市人社局及原审第三人均认为上述三名证人的证言不能证明上诉人拟证明的事实，同时，原审第三人还认为上诉人申请证人出庭作证已超过了法定期限。经查，本案审查的是被上诉人作出的《行政复议决定书》是否合法，根据案卷排它性原则，在行政行为作出之后形成的证据一般不作为审查该行政行为是否合法的有效证据，且根据《最高人民法院关于行政诉讼法证据若干问题的规定》第四十三条、第七十一条第（二）款的规定，上诉人申请证人出庭已超过举证期限，故本院对上述证人证言依法不予采信。＼n二审经审查，认定事实与原审判决无异，本院确认原审判决认定的事实。＼n本院认为：根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条、第三十一条及《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十一条的规定，被上诉人佛山市人社局作为三水人社局上一级主管部门，具有对原审第三人何焰生不服三水人社局作出三人社工乐不认字[2013]04号《不予认定工伤决定书》的行政复议申请依法作出复议决定的职能。被上诉人在收到原审第三人的上述申请后，经调查核实在法定期限内依法作出本案被诉之佛府行复案[2013]604号《行政复议决定书》，送达上诉人兴富沙场及原审第三人，告知了诉讼的权利，其执法主体适格，程序合法，本院予以确认。本案中，根据中国太平洋财产保险股份有限公司广东分公司理赔计算书，账户明细查询，佛山市三水区乐平镇松木兴富沙场保单，工资单，证人陈某某、李某某、黄某某出具的证人证言及被上诉人对该三人所作的调查笔录等证据可以证明原审第三人在上诉人处负责装运沙、石，从事司机工作，上诉人为原审第三人等人购买了团体人身意外伤害保险，并直接向原审第三人支付工资，即上诉人对于原审第三人的劳动履行了一定的管理职能。上诉人认为原审第三人只是接受周某某的安排和管理，并不受上诉人的管理，不属于上诉人的员工，而周某某以上诉人总经理名义对外开展业务没有得到上诉人的授权，其亦非上诉人员工。经查，如前所述，由于上诉人对于原审第三人的劳动履行了一定的管理职能，而上诉人并没有有效证据证明其与周某某存在对员工的工资发放等管理职能上的委托关系，且原审第三人知晓该事实。故基于以上事实，被上诉人认为三水人社局作出的三人社工乐不认字[2013]04号《不予认定工伤决定书》，认为原审第三人与上诉人不存在劳动关系的证据不足，并根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项的规定，决定撤销上述工伤认定，责令三水人社局重新作出认定，该决定并无不当。至于上诉人与原审第三人是否存在事实劳动关系或者是否存在应由上诉人承担工伤保险责任的其他情形，应由三水人社局在重新进行处理时予以调查。综上，原审判决维持被上诉人作出的佛府行复案[2013]604号《行政复议决定书》并驳回上诉人的上诉请求正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项的规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审诉讼费50元，由上诉人佛山市三水区乐平镇松木兴富沙场负担。＼n本判决为终审判决。＼n?＼n?＼n?＼n审?判?长??郭???赟＼n代理审判员??黄玉凤＼n?????????????????????????????代理审判员??王???慧＼n?＼n?＼n?＼n?＼n二○一四年三月十二日＼n?＼n?＼n书?记?员?陈惠玲＼n附相关法律条文：＼n一、《中华人民共和国行政复议法》＼n第十二条对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。＼n第二十八条行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：（一）具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持；（二）被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行；（三）具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：１．主要事实不清、证据不足的；２．适用依据错误的；３．违反法定程序的；４．超越或者滥用职权的；５．具体行政行为明显不当的。（四）被申请人不按照本法第二十三条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。＼n第三十一条行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。行政复议机关作出行政复议决定，应当制作行政复议决定书，并加盖印章。行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。＼n二、《中华人民共和国行政诉讼法》＼n第六十一条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉，维持原判；（二）原判决认定事实清楚，但适用法律、法规错误的，依法改判；（三）原判决认定事实不清，证据不足，或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审，也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。＼n＼n