陕西省安康市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)陕09刑终82号
原公诉机关汉滨区人民检察院。
上诉人(原审被告人)潘某甲，男，1985年8月30日出生于安康市汉滨区，汉族，初中文化，个体户。因本案于2015年6月18日被取保候审。
辩护人尹某甲、李某甲,安康市“148”法律服务所法律工作者。
原审附带民事诉讼原告人赵某甲，男，1978年8月26日出生于安康市汉滨区，初中文化，出租车司机。
诉讼代理人赵某乙，赵某甲之兄。
汉滨区人民法院审理的汉滨区人民检察院指控被告人潘某甲犯故意伤害罪一案，于2016年4月21日作出（2015）汉滨刑初字第00292号刑事附带民事判决。被告人潘某甲不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问原审附带民事诉讼原告人及诉讼代理人，讯问了被告人，与辩护人交换意见，认为事实清楚，决定不开庭进行了审理。现已审理终结。
原判认定，赵某甲和其兄赵某丙二人的出租车曾通过修理厂将发动机气缸送到潘某甲位于汉滨区育才西路金川汽摩配件城D区9号“小潘镗缸”进行过镗缸修理。2015年1月23日9时许，赵某甲骑摩托车载赵某丙到潘某甲的修理店质问修理过的出租车为什么老出现故障。潘某甲听了故障现象后认为与镗缸没有关系，怀疑是电路问题，让其去询问修理厂的师傅。赵某甲对潘某甲的解答不满意，双方遂发生口角，赵某甲扇潘某甲耳光，导致潘某甲手中的饭碗掉落在地，潘某甲进自己店内取出一把起子（螺丝刀）走到店门口时被旁观人员王某甲夺下，赵某丙用秤杆戳潘某甲，潘某甲便拿起一只圆木凳打向赵某甲头面部，赵某甲当即倒地。随后赵某甲被送往安康市中心医院门诊治疗3天，于2015年1月26日住院治疗，同年3月11日出院，住院44天。经医院诊断：1.颈髓损伤伴不全瘫Ｄ级；２．颈３／４椎间盘突出症；３．颈５／６、颈６／７椎间盘突出；4.闭合性颅脑损伤：右额部硬膜外血肿、额骨右缘骨折、右侧眼眶顶壁及内侧壁骨折、左额鼻骨及上颌骨额突骨折、5.双肺挫伤、6.右额部软组织损伤。另查明，2015年5月21日经安康金州司法鉴定中心鉴定：赵某甲伤残等级属九级。
原判认为，被告人潘某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控其犯罪事实成立。因被害人赵某甲先动手打潘某甲，对于矛盾激化负有一定责任，故可对潘某甲减少基准刑。由于潘某甲的犯罪行为，致附带民事诉讼原告人赵某甲遭受了经济损失，潘某甲应当承担民事赔偿责任。因赵某甲在事件起因上存在一定过错，可适当减轻被告人的赔偿责任，由被告人潘某甲承担80%的赔偿责任，即76655.54元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十四条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下:一、被告人潘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、随案移送作案工具凳子一个，依法予以没收。三、由被告人潘某甲赔偿附带民事诉讼原告人赵某甲医疗费等各项经济损失76655.54元。四、驳回附带民事诉讼原告人赵某甲其他民事赔偿诉讼请求。
上诉人（原审被告人）潘某甲上诉提出，一、其有自首情节；二、被害人存在过错；请求二审从轻判处。
经审理查明，原审判决认定被告人潘某甲犯故意伤害罪的事实清楚、正确。有下列证据证实：
1.户籍证明证实了被告人潘某甲的身份信息。
2.受案登记表证实，2015年1月3日上午，赵某甲骑摩托车载其哥哥赵某丙到“小潘镗缸”店外询问店主潘某甲，自己的出租车为何在潘某甲的店内维修后仍然有问题，为此双方发生口角，随后引起打架，潘某甲用木凳朝赵某甲头部打了一下，后赵某丙向公安机关报案。
3.立案决定书证实，安康市公安局汉滨分局于2015年6月4日决定对潘某甲故意伤害案立案侦查。
4.陕西安康金州司法鉴定中心伤情程度鉴定意见书证实，2015年5月21日赵某甲的伤情经鉴定：鼻骨骨折合并上颌骨额突骨折，伤情程度属轻伤二级。
5.陕西安康金州司法鉴定中心伤情程度补充鉴定意见书证实，2015年7月22日该鉴定中心对赵某甲的伤情补充鉴定，经鉴定：赵某甲右侧眼眶顶壁及内侧壁、左眼眶内侧壁骨折属轻伤一级；鼻骨骨折合并上颌骨额突骨折，属轻伤二级；额骨右缘骨折属轻伤二级。
6.西北政法大学司法鉴定中心法医学鉴定意见书证实，潘某甲对陕西安康金州司法鉴定中心的伤情鉴定有异议，申请重新鉴定。2016年1月28日西北政法大学司法鉴定中心对赵某甲的伤情重新鉴定，经鉴定：赵某甲外伤后额骨右缘骨折，构成轻伤二级；赵某甲右眼眶顶壁及内侧壁骨折、左眼眶内侧壁骨折，构成轻伤一级；赵某甲外伤后左侧鼻骨骨折合并上颌骨额突骨折，构成轻伤二级。赵某甲的伤情被综合评定为轻伤一级。
7.提取笔录、物证、辩认笔录及照片证实，潘某甲当天所使用的凳子为黄色小圆木凳子。
8.被害人赵某甲陈述：（1）、他和其哥赵某丙有一辆出租车在潘某甲的店子修理过，之后出租车老是出问题，2015年1月23日上午，他骑摩托车载赵某丙去问原因，潘某甲态度不好，与他们争吵，他和赵某丙准备离开时，潘某甲问他们大清早找啥事，他们和潘某甲互骂，他和赵某丙返回去，他打潘某甲嘴巴没打上，反被潘某甲用木凳和铁棍将头部打伤。（2）、当天赵某丙手上拿了杆秤及秤砣，没有打潘某甲。（3）、他以前没有颈椎病史，也没在医院看过颈椎病。
9.证人赵某丙证实：（1）、2015年1月23日上午他和赵某甲去询问潘某甲修理后的出租车老是出现故障的原因，潘某甲说那不是他的事，他和赵某甲就走了。他坐在摩托车上说：“我跑了上十年的车，啥情况我不清楚？”潘某甲骂他，他和赵某甲问潘某甲骂谁。潘某甲拿起地上的凳子打赵某甲，赵某甲抓住凳子摔了，潘某甲又拿起店子内的一个铁棍打到赵某甲的头上，赵某甲当时就被打倒在地上。他的头部也被潘某甲用凳子打了一下。他和赵某甲没有打潘某甲。（2）、他当时手上拿有一杆秤和秤砣，但没有用杆秤和秤砣打人。
10.证人王某甲证实：他看见骑摩托车的男子（赵某甲）先动手打了潘某甲一个耳光，潘某甲手中的蒸面碗被打掉在地上，乘坐摩托车的男子（赵某丙）手持杆秤和秤砣与潘某甲拉扯，潘某甲跑进店子拿了一把螺丝刀冲出去，他上前劝说，并把起子（螺丝刀）夺了。对方两个男子还要打潘某甲，乘坐摩托车的男子还用秤杆戳潘某甲，潘某甲捡起地上一个黄色圆木凳子打了骑摩托车男子（赵某甲）额头一下。现场没有任何人拿钢管或铁棍打骑摩托车的男子（赵某甲）。
11.证人李某乙证实：她见两个男子打潘某甲一个人，潘某甲被打急了，顺手拿了一个黄色圆木凳子打在其中一个较年轻的男子的头部，那个男子就躺在地上了。她没看见潘某甲或其他人拿铁棍打人，地上也没见铁棍。潘某甲进店子取了一把起子，但刚走到店门口就被王某甲夺走了。
12.证人王某乙证实，他见两个骑摩托车的男子与潘某甲争吵了几句后走了，没走多远，又返回与潘某甲争吵，其中一个男子打了潘某甲一下，潘某甲就与那个男子厮打，后来潘某甲拿了一个凳子打了对方其中一个人，被打的那个人倒在地上。
13.被告人潘某甲供述，2015年1月23日10时许，他正在店门口吃蒸面，赵某甲、赵某丙来问他说“我们的汽车发动机车缸在你的店子维修后一会儿熄火一会儿不熄火是什么原因”。他告诉赵某甲、赵某丙，那不是气门的原因，让找修理工问一下。赵某甲骂他，他也骂了赵某甲，之后赵某甲、赵某丙扑过去打他，先是赵某甲用手朝他面部打了一下，他手中的蒸面碗掉在地上；接着赵某甲又打了他面部一下，赵某丙用手上的秤杆、秤砣戳了他胸口一下，他倒退了几步，就拿起坐着的圆木凳朝赵某甲的额头部打了一下，赵某甲的额头破了点皮。之后赵某甲自己躺在地上说：“我今天把大儿找到了，快打120，我不行了，快要死了。”赵某丙打电话报警，警察就来了。他没有用钢管打人，也没有打赵某丙。
14.鉴定人杨某甲证实，赵某甲颈椎间盘突出，因不能确定属外伤性，未定伤情。
15.安康市中心医院门诊病历、住院病历及检查报告单证实，赵某甲受伤后于当日被送往安康市中心医院门诊治疗3天，于2015年1月26日住院治疗，同年3月11日出院，住院44天。经医院诊断：1.颈髓损伤伴不全瘫Ｄ级；２．颈３／４椎间盘突出症；３．颈５／６、颈６／７椎间盘突出；4.闭合性颅脑损伤：右额部硬膜外血肿、额骨右缘骨折、右侧眼眶顶壁及内侧壁骨折、左额鼻骨及上颌骨额突骨折、5.双肺挫伤、6.右额部软组织损伤。
16.陕西安康金州司法鉴定中心伤残等级鉴定意见书证实，2015年5月21日经安康金州司法鉴定中心鉴定：赵某甲伤残等级属九级。
17.医疗费、交通费、伤情、伤残等级鉴定费、打印费票据证实了赵某甲所花费用情况。
上述证据，已经原审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院审理期间，被告人潘某甲与原审附带民事诉讼原告人赵某甲就附带民事赔偿部分达成调解协议。
本院认为，上诉人（原审被告人）潘某甲在被害人赵某甲与其兄赵某丙前来询问修车事宜时，因双方言语不和发生争执并厮打，在互殴中潘某甲致赵某甲身体三处轻伤，其行为已构成故意伤害罪，原公诉机关指控其所犯罪名成立。对潘某甲所提第一点上诉理由，经查，（1）、安康市公安局汉滨分局新城派出所民警晏承乾、周康、宋安时出具的《处警经过》证明，2015年1月23日9时许,他们接110指令后赶至案发现场，对本案发案原因、经过、结果展开调查取证，对被害人伤情、现场、被告人作案工具予以拍照固定，掌握了被告人潘某甲致伤被害人的犯罪事实。（2）、新城派出所《受案登记表》证明，本案报警人为赵某丙。（3）、被告人潘某甲案发当日在新城派出所第一次接受民警询问时陈述的笔录证明，他是被民警带到该所的。并陈述，“另外一个男的就拿电话报警，过了一会民警就来了。”其无自首情节，故对该上诉理由,不予釆纳。对潘某甲所提第二点上诉理由，经查属实，予以釆纳。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于本案是双方当事人为生产、工作偶然引发，被告人犯罪主观恶性较小；被害人对案件发生存在过错；双方当亊人已就附带民事赔偿部分达成调解协议，被害人对被告人的行为表示谅解，请求对其改判缓刑；汉滨区社区矫正办公室出具的对被告人审前社区调查评估意见为：对被告人潘某甲适用缓刑不会对其所居住社区造成不良影响，故可以对其判处缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持汉滨区人民法院（2015）汉滨刑初字第00292号刑事附带民事判决第二项，即：随案移送作案工具凳子一个，依法予以没收；
二、撤销汉滨区人民法院（2015）汉滨刑初字第00292号刑事附带民事判决第一、三、四项，即：一、被告人潘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；三、由被告人潘某甲赔偿附带民事诉讼原告人赵某甲医疗费等各项经济损失76655.54元；四、驳回附带民事诉讼原告人赵某甲其他民事赔偿诉讼请求。
三、被告人潘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑，缓刑考验期二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张忠全
审 判 员 李佑会
代理审判员 朱丹丹
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 华茂莉