宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）宁0104刑初575号
公诉机关银川市兴庆区人民检察院。
被告人车超超（曾用名车超，别名车恩泽），男，1993年9月10日出生，汉族，高中文化，甘肃省庆城县人，户籍所在地甘肃省庆城县。2015年10月28日因涉嫌职务侵占罪，由银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2015年12月3日转取保候审，2016年12月2日转指定监视居住，2016年12月16日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人张华伟，宁夏新中元律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2017）第503号起诉书指控被告人车超超犯职务侵占罪，于2017年7月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年2月13日、2018年3月16日依法公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派检察员徐文君出庭支持公诉，被告人车超超及其辩护人张华伟到庭参加诉讼。审理中，银川市兴庆区人民检察院建议延期审理二个月，被告人车超超的辩护人申请延期审理二个月。本院补充侦查两次，补充侦查后重新计算审限。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2013年至2015年6月，被告人车超超在担任宁夏天豹汽车运输有限责任公司天豹大酒店销售经理期间，利用向天豹大酒店客户收取消费款的职务便利，将收取的营业款共计314705元据为己有。
公诉机关认为被告人车超超的行为已构成职务侵占罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定定罪量刑，并提交了证实被告人犯罪的户籍证明、劳动合同等书证、证人胡某等人的证言、被害人王某1的陈述、被告人车超超的供述和辩解等相关证据。
被告人车超超辩称，其对起诉书指控的罪名有异议，其是临时挪用公司资金，后来还向公司归还过，应定为挪用资金罪。事发后，其向天豹酒店书写的33万元的欠条和承诺书是其在未核对账目的情况下出具，是为了向公司承担责任，而不想牵连到其他人，故其实际挪用的资金数额只有10万元左右。其中1.挪用轮胎协会李某某36692元营业款属实。当时刷李某某银行卡76596元中还包括其与李某某之间的个人交易往来，其中36692元是天豹酒店的营业款；2.挪用轮胎协会刘某1营业款只认可其用富民家电POS机刷卡的数额，其从未以小东土特产的POS机刷过刘某1的营业款；3.挪用金大洋2556元营业款属实，当时收取的是现金；4.挪用奥玛冰箱营业款43500元属实；5.挪用五峰轮胎营业款11002元属实；6.收取广九泰营业款38343元属实，其中2万元营业款系通过天豹酒店POS机直接刷到酒店的账号上，18343元营业款其已交回天豹酒店12000元，实际挪用6343元；7.对于欧泉柏美营业款15447元，公司实际消费7684元，当时车超超确实催收过该款，但是否结算过以车超超银行卡交易记录为准，剩余7763元营业款与车超超无关，车超超不知道是为何挂在欧泉柏美的帐上。综上，对公诉机关指控的其他侵占数额的犯罪事实不予认可。车超超挪用上述营业款后将其中的3万元以天豹酒店的名义借给了解放军第五人民医院泌尿科副主任姜某，应从收取的营业款中扣减。3万元借给了深圳华富林工贸有限公司邓琳。车超超于2015年4月向天豹酒店归还35000元，于2016年10月31日向宁夏天豹汽车运输有限责任公司还款20000元，应从其挪用的营业款中扣减。
被告人车超超辩护人提出的辩护意见是，本案应定为挪用资金罪。挪用资金的数额应按照审计后的金额扣除广九泰的款项进行认定。被告人车超超案发后向被害人进行过退赔、系初犯偶犯、自愿认罪，应从轻处罚。
经审理查明，2013年9月至2015年3月，被告人车超超在担任宁夏天豹汽车运输有限责任公司天豹大酒店（公司类型为有限责任分公司，已注销，以下简称天豹酒店）营销员期间，利用向天豹酒店客户收取营业款的职务便利，将收取客户的营业款101306元据为己有。2015年4月被告人车超超向天豹酒店还款35000元。2015年5月20日被告人车超超向天豹酒店出具欠条和承诺书各一份，确认车超超欠天豹酒店已经结回的应收账款336732元，该款项由车超超私自挪作他用，并承诺于2015年7月30日前全部归还。2015年6月16日银川市公安局兴庆区分局对该案立案侦查。后被告人车超超未按期归还上述应收账款，并更换手机号码前往上海工作。2015年10月28日上海市公安局杨浦分局延吉新村派出所在上海市九江路700号将被告人车超超抓获。2016年10月31日，被告人车超超向宁夏天豹汽车运输有限责任公司还款20000元。被告人车超超归案后如实供述其主要犯罪行为。
2016年4月11日，银川市公安局兴庆区分局委托银川天诚信合会计师事务所（以下简称天诚信合事务所）对车超超涉案的13笔客户应收营业款共计314750元进行鉴定。2016年8月10日，天诚信合事务所作出鉴定意见认为：2013年5月至2015年3月车超超通过富民家电和小东土特产两部POS机刷卡结算，以及转账汇款和个人直接现金方式，取得天豹酒店营业款后未缴回天豹酒店，涉案职务侵占共计98281元。其中未缴回轮胎协会刘某1营业款30145元、未缴回金大洋公司营业款2556元、未缴回奥玛冰箱营业款43500元、未缴回五峰轮胎营业款11022元、未缴回广九泰营业款11078元。2017年3月30日，天诚信合事务所出具情况说明：其出具的会计鉴定意见书中，五峰轮胎未缴回的营业款金额更正为11002元。
上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、被告人身份信息，证实被告人车超超出生于1993年9月10日，犯罪时系成年人；
二、报案材料、立案决定书、抓获经过，证实2015年6月16日17时30分，被害人宁夏天豹汽车运输有限责任公司天豹大酒店负责人王某1报案至银川市公安局兴庆区分局胜利街派出所，称正式员工车超超在酒店从事营销工作，担任营销员一职，自2013年利用工作之便，非法占有其手中客户向酒店支付的会议费、餐费等各类款项，截止2015年5月30日已查明共计336732元，其本人也承认将以上款项挪作他用。2015年6月16日，银川市公安局兴庆区分局经审查对该案立案侦查。2015年10月28日，上海市公安局杨浦分局延吉新村派出所根据有关线索，在上海市九江路700号抓获被告人车超超，车超超被临时羁押于杨浦公安局看守所。
三、企业法人营业执照、劳动合同、续订劳动合同协议及情况说明，证实天豹酒店公司类型系有限责任分公司，负责人为王某1，现已注销；宁夏天豹汽车运输有限责任公司与车超超签订劳动合同、续订劳动合同，合同期限自2010年12月24至2016年12月23日止。车超超担任酒店服务工作；
四、欠条、承诺书，2015年5月20日，车超超出具欠条一张，内容为：”今欠天豹酒店应收账款336732元，已经结回，私自挪作他用”。同日车超超出具承诺书一份，内容为：”本人欠天豹酒店应收账款336732元，已经结回，于2015年7月30日之前全部归还”；
五、天豹酒店结账单，证实(一)银川市金大洋设备公司于2012年6月3日至2013年12月29日在天豹酒店消费15笔，共计2556元。2016年2月26日车超超在该结账单上签名并确认：”该15笔款项金额2556元，大写：贰仟伍佰伍拾陆元整，本人已从金大洋公司处收回全部金额，以现金方式结回，未交回天豹大酒店”；（二）银川市五峰轮胎有限公司于2014年12月20日至2015年4月30日在天豹酒店消费21502元（备注：5月25日结10500元，其中现金9500元，1000元刷卡）。2016年2月26日车超超在该结账单上签名并确认：”该笔款项金额21502元，大写：贰万壹仟伍佰零贰元整，本人已从五峰公司结回10500元，大写壹万零伍佰元整，冲销账目。剩余金额11002元，大写壹万壹仟零贰元整，自己挪用。信用卡方式结回”；（三）银川市轮胎协会李某某于2014年3月27日至2015年3月30日在天豹酒店消费31笔，共计36692元（其中2015年3月13日消费987元，2015年3月19日消费1750元，2015年3月28日消费10220元，2015年3月30日消费992元，均系餐饮消费）。2016年2月26日车超超在该结账单上签名并确认：”该31笔金额36692元，大写叁万陆仟陆百玖拾贰元整。本人从李某某处全部结回，信用卡方式，未交回天豹大酒店”；（四）佳通金宇轮胎于2015年1月16日至2015年5月31日在天豹酒店消费32011元（住宿费）。2016年2月26日车超超在该结账单上签名并确认：”该笔账项金额32011元，大写叁万贰千零壹拾壹元整，本人已从佳通公司处全部结回，信用卡方式结回，未交回天豹大酒店”；（五）银川市轮胎协会杨某1于2014年6月2日、2014年11月24日在天豹酒店消费31468元。2016年2月26日车超超在该结账单上签名并确认：”该两笔款项金额31468元，大写：叁万壹仟肆佰陆拾捌元整，以信用卡方式结回，本人已从杨某1处收回全部金额，未交回天豹大酒店”；（六）银川市轮胎协会刘某1于2014年1月22日至2015年4月16日在天豹酒店消费21笔，共计66219元（部分已结算）。2016年2月26日车超超在该结账单上签名并确认：”该21笔款项除去已结部分，剩余金额43909元，大写肆万叁千玖佰零玖元整，以信用卡方式结回，本人已结回，未交回天豹大酒店”；（七）宁夏子园商贸有限公司于2014年2月19日至2014年9月22日在天豹酒店消费6笔，共计30033元。2016年2月26日车超超在该结账单上签名并确认：”该6笔款项金额30033元，大写叁万零叁拾叁元整，本人已从子园公司以信用卡方式全部结回，未交回天豹大酒店”；（八）宁夏医科大学规划处于2013年11月8日、2013年12月4日在天豹酒店消费2笔，共计3019元。2016年2月26日车超超在该结账单上签名并确认：”该两笔款项金额3019元，大写叁仟零壹拾玖元整，以现金方式结回，本人已从医科大规划处全部结回，未交回天豹大酒店”；（九）广曾商贸公司于2014年11月10日至2014年12月19日在天豹酒店消费31019元。2016年2月26日车超超在该结账单上签名并确认：”该笔帐项金额31019元，大写叁万壹仟零壹拾玖元整，本人已从广曾商贸公司全部结回，信用卡方式结回，未交回天豹大酒店”；（十）宁夏浩鑫惠融商贸有限公司（欧泉柏美）于2015年2月17日在天豹酒店消费15447元。车超超在该结账单上签名并确认：”该笔款项金额15447元，大写壹万伍仟肆佰肆拾柒元整，本人已从欧泉柏美公司全部结回，转账方式结回，未交回天豹大酒店”；（十一）奥玛冰箱于2014年10月16日至2015年3月18日在天豹酒店消费2笔，共计44908元。车超超于2016年2月26日在该结账单上签名并确认：”该两笔款项金额44908元，大写肆万肆仟玖佰零捌元整，本人已从奥玛冰箱处全部结回，信用卡方式结回，未交回天豹大酒店”；（十二）广九泰商贸有限公司于2014年5月14日至2015年6月12日在天豹酒店消费29笔，共计11078元。2016年2月26日车超超在该结账单上签名并确认：”该29笔款项金额11078元，大写壹万壹仟零柒拾捌元整，本人已从广九泰公司全部结回，信用卡方式，未交回天豹大酒店”；（十三）好太太厨卫于2015年4月28日至2015年4月30日在天豹酒店消费21563元。2016年2月26日车超超在该结账单上签名并确认：”该笔款项金额21563元，大写贰万壹仟伍佰陆拾叁元整，本人已从好太太厨卫公司全部结回，信用卡方式结回，未交回天豹大酒店”；
六、银行卡开户信息、交易明细及储蓄明细清单，证实（一）卡号为×××、×××两张银行卡持卡人为杨某4（李某某妻子），上述尾号为9699的银行卡分别于2014年9月23日、2015年1月19日、2015年2月7日通过银川市兴庆区富民家用电器专卖的POS机（以下简称富民家电）转款31000元、28000元、13000元。上述尾号为0607的银行卡于2015年2月10日通过富民家电的POS机转款4596元；（二）卡号为×××（持卡人为刘某1）于2015年2月10日通过富民家电的POS机转款12145元；（三）卡号为×××、×××、卡号为×××（持卡人均为奥玛冰箱王某2）于2015年3月21日通过富民家电的POS机分别转款12500元、3100元、6900元。卡号为×××（持卡人为王某2）于2014年10月21日通过小东土特产店（以下简称小东土特产）的POS机转款21000元；（四）卡号为×××（持卡人为五峰轮胎杨某2）于2014年12月27日通过小东土特产的POS机转款21500元；（五）卡号为×××（持卡人为广九泰公司柳某某）于2013年9月25日向账号为×××（持卡人为车超超母亲杨某5）账户汇款18343元。2013年9月27日杨某5该账户上消费12000元；2016年11月21日车超超在杨某5该账户储蓄明细结算单上注明：”该明细单由我提供，其中2013年9月25日18343元系客户广九泰向我缴纳的消费款，2013年9月27日我将12000元交回酒店，剩余6343元和客户其他消费款一起，我已向酒店全部交回”；（六）卡号为×××（持卡人为轮胎协会杨某1）于2014年12月1日在永宁县望远镇皓月果业（交易地点）交易27500元；
七、商户基本信息及POS机、银行卡流水明细，证实薛某某注册成立银川市兴庆区富民家用电器专卖和小东土特产店，并申请办理了相应的POS机。（一）卡号为×××（持卡人为王某2）于2014年10月21日在小东土特产POS机上交易21000元。卡号为×××（持卡人为杨某2）于2014年12月27日在小东土特产POS机上交易21500元；（二）卡号为×××、×××（持卡人均为李某某妻子杨某4）分别于2014年9月23日、2015年1月19日、2015年2月7日、2015年2月10日在富民家电POS机上交易31000元、28000元、13000元及4596元。卡号为×××（持卡人为刘某1）于2015年2月10日在富民家电POS机上交易12145元。卡号为×××、×××、×××（持卡人均为王某2）于2015年3月21日在富民家电POS机上分别交易为3100元、6900元、12500元；
八、收条一张，证实2014年6月20日，车超超以车恩泽的名义向广九泰商贸公司出具收条一张，内容为：”今收到广九泰商贸公司付款20000元（大写贰万元整），已消费8000元（大写捌千元整），余款12000元充值会员卡，赠送2000元，剩余会员卡金额为14000元（大写壹万肆仟元整）；
九、费用报销单一张（银川市金大洋酒店设备有限公司提供），证实2014年10月9日，车超超、曹新华在金大洋公司以现金结算方式收取住宿费2556元，其中住宿费320元，消费水15元，便餐费210元，共计3100元。车超超以车恩泽的名义在报销单上签名；
十、司法会计鉴定书及情况说明，证实2016年4月11日，银川市公安局兴庆区分局委托银川市天诚信合会计师事务所（以下简称天诚信合事务所）对车超超涉案的13笔客户共计314750元应收营业款进行鉴定。2016年8月10日，天诚信合事务所作出鉴定意见认为：2013年5月至2015年3月车超超通过富民家电和小东土特产两部POS机刷卡结算，以及转账汇款和个人直接现金方式，取得天豹酒店营业款后未缴回天豹酒店，涉案职务侵占共计98281元。其中未缴回轮胎协会刘某1营业款30145元、未缴回金大洋公司营业款2556元、未缴回奥玛冰箱营业款43500元、未缴回五峰轮胎营业款11022元、未缴回广九泰营业款11078元。2017年3月30日，天诚信合事务所出具情况说明：其出具的会计鉴定意见书中，五峰轮胎未缴回的营业款金额更正为11002元；
十一、收据一张，证实2016年10月31日，车超超向宁夏天豹汽车运输有限公司还款（20000元），天豹汽车运输有限公司向车超超出具收据一张；
十二、借条一张（被告人车超超提供），证实2014年8月1日，姜某出具借条一张，内容为：”今借天豹大酒店叁万元整，小写30000元”；
十三、借条一张（被告人车超超提供），证实2014年10月21日，邓琳出具借条一张，内容为：”今借到车超超现金30000元，于2014年12月10日前全部归还”；
十四、银川市公安局兴庆区分局补侦调查报告，证实被告人提供的邓琳的两个电话号码经侦查人员拨打后均提示为空号，因被告人车超超未提供邓琳的具体身份信息，兴庆区分局无法对邓琳进行查找并核实借条的真实性、借款来源及用途；
十五、证人王某1（原天豹酒店总经理）的证言及辨认笔录，证实（一）2015年3月王某1被任命为天豹酒店总经理，在盘点酒店财务时发现营销部的营销款有问题，经核实账目发现酒店营销员车超超从2013年开始私自截留客户的应收账款共计336732元未交回酒店。其中医科大规划处3019元、轮胎协会李会长36947元、轮胎协会刘会长47769元、金大洋公司2556元、欧泉柏美化妆品15447元、子园商贸30033元、轮胎协会杨某1共31468元、奥玛冰箱44908元、广曾商贸31019元、五峰轮胎11000元、好太太厨卫21563元、佳通轮胎32011元、福斯润滑油8186元、李强4196元、车超超5356元、车超超烟酒11279元。事发后，车超超给公司打了一张欠条，并出具了承诺书，承诺于2015年7月30日前还清。后车超超更换手机号码，已无法找到。（二）2014年11月，解放军第五人民医院泌尿科在天豹酒店召开学术研讨会，因五医院财务制度是见了发票才报账，所以泌尿科副主任姜某提出让天豹酒店先垫资，后他们拿着发票给酒店结账，当时由姜某主任直接给财务室打了一张3万元的借条。后五医院将借条上的3万元及其他消费款一并给酒店结算清楚了。（三）2015年4月车超超向酒店交回应收账款35000元，用于核销其欠公司的烟酒住宿款。2016年10月31日，酒店向车超超出具的2万元收据是用其职工股权19000元和自己的1000元凑的。（四）2015年10月21日，王某1辨认出车超超；
十六、证人胡某（原天豹酒店财务科长）的证言及辨认笔录，证实（一）车超超是酒店的营销员，负责联系会议接待包括账目结算。2015年3月天豹酒店换了新经理，在结算时发现车超超侵占了336732元营业款没有上交公司，公司报案时报称的福斯润滑油8186元系酒店自己收回，与车超超无关（实际应计算为333677元）。其中宁夏医科大学规划处刘某2共3019元、轮胎协会李某某会长36692元、轮胎协会刘某1会长43909元、轮胎协会杨某1共31468元、金大洋公司2556元、欧泉柏美化妆品公司15447元（实际消费7684元）、子园商贸公司3033元、奥玛冰箱44908元、广曾商贸31019元、好太太厨卫21563元、五峰轮胎11002元、佳通轮胎32011元、广九泰公司11078元、李强住宿费4196元、车超超住宿费5356元、烟酒消费9420元。轮胎协会李会长和佳通轮胎是一个公司，财务结算均由李会长经手。广曾商贸和好太太厨卫是一个公司，财务结算均由公司老总刘某3经手。（二）2013年9月27日车超超向公司交回的营业款12000元核销的是宁夏医科大学科研处的账目。（三）2014年6月广九泰公司用酒店POS机刷卡的2万元酒店已收到，但该笔款核销了广九泰之前在酒店的应收账款。（四）2015年4月，车超超向天豹酒店交回的35000元用于核销车超超欠酒店的烟款、住宿款。（五）2015年4月21日，胡某辨认出车超超；
十七、证人甘某的证言，证实欧泉柏美消费那天甘某值班，欧泉柏美公司实际消费7684元，账面显示消费了15447元，还有7763元不是欧泉柏美公司消费，是车超超过来说7763元的帐挂在欧泉柏美的账上；
十八、证人杨某3（原天豹酒店员工）的证言，证实宁夏医科大学3019元的账是车超超负责，之前是被告人车超超的主管于洋负责，于洋后来将宁夏医科大学一部分账目划分给车超超和王娜，车超超负责医科大学规划处。广九泰公司的2万元车超超交回酒店就结算了广九泰公司的账款；
十九、证人刘某4（原天豹酒店财务人员）的证言，证实2014年8月，中国人民解放军第五人民医院泌尿科要在天豹酒店开一个学术会，因为需要租赁一些设备，五医院的财务制度是见票报账，当时五医院联系会议的姜某主任希望酒店先垫付这笔资金，然后会议结束后一并结算。王某1经理为了提高酒店业务量同意先行垫付，在这种情况下姜某主任在酒店财务室给酒店出具了一张3万元的借条，刘某4当时是酒店的出纳，是由其具体经办的。会议结束后，五医院财务将3万元一并转账给酒店支付了。这笔款与车超超没有任何关系。当时这张借条是由刘某4保管，因当时这个会是车超超接待的，故五医院垫付款和消费款结算清楚后，刘某4将借条原件交给车超超让其转交给姜某；
二十、证人姜某（中国人民解放军第五人民医院工作人员）的证言，证实2014年8月，五医院要在天豹酒店召开一个学术会，因为是分批次召开的会议，不能一次结账，前期产生的费用没有及时结算，为了走账，姜某就给天豹酒店的财务室打了一张3万元的借条，当时是由天豹酒店财务人员刘某4具体接待的，会议结束后，五医院一次性通过转账形式与天豹酒店结算清楚了。开会时会场的协调和音响是车超超管理的，姜某和车超超在经济上没有往来。这张借条是姜某给天豹酒店出具的，至于车超超怎么拿到手姜某不清楚，借条上的内容也与车超超没有关系，后借条原件是销毁了还是入账了时间太长记不清了；
二十一、证人薛某某的证言，证实天豹公司的车超超以帮朋友刷卡或给天豹公司收款借用薛某某名下的两部POS机，商户名称分别为富民家电和小东土特产，之后资金进入其绑定的银行卡，薛某某于当日或者次日通过现金或转账的方式给了车超超，车超超没有向薛某某提供收条或凭证。车超超使用薛某某的POS机刷了大约有10万元；
二十二、证人刘某2（宁夏医科大学规划处工作人员）的证言及辨认笔录，证实刘某2在宁夏医科大学规划处上班时，规划处在天豹酒店消费3000多元（零头好像十几二十元）后签单。天豹酒店工作人员车超超到规划处结算，刘某2给的是现金，车超超没有出具收条，当时他拿着刘某2签字的凭证来收取的。2017年12月4日刘某2辨认出车超超；
二十三、证人李某某的证言，证实银川轮胎协会与天豹酒店签订协议，约定会议、餐饮、住宿享受协议价格，李某某的公司作为轮胎协会的会员也享受协议价格。有时李某某公司的客户公司也会安排到天豹酒店住宿、吃饭和会议，酒店会登记住宿人的名字，但由李某某公司结算。天豹公司提供的结账单32张共计68703元（包含轮胎协会李某某31张36692元+佳通轮胎1张32011元）是天豹酒店车超超带着富民家电的POS机到李某某的公司刷卡结算的，当时是用其妻子杨桂琴的两张银行卡刷的，卡号分别为×××和×××；
二十四、证人刘某1的证言，证实刘某1的公司宁夏天成和轮胎有限公司作为银川市轮胎协会的会员，在天豹酒店住宿、就餐享受协会约定的优惠条件。天豹酒店提供的结算单21张共计43909元营业款是天豹酒店的员工车超超拿着结账单到刘某1公司结算的，当时以刘某1个人的银行卡（卡号为×××和×××）刷卡结算的；
二十五、证人王某2的证言，证实王某2的公司租用天豹酒店的会议现场，产生费用24000元，由天豹酒店营销员车超超负责结算，已向其结清了费用；
二十六、证人刘某5的证言，证实刘某5是银川金大洋设备有限公司出纳。天豹公司提供的结账单共计营业款2556元，由天豹酒店的车超超到公司结账，公司以现金方式支付了3100元，车超超用车恩泽的名字在公司的费用报销单上签名；
二十七、证人杨某2的证言，证实杨某2在银川市五峰轮胎有限公司工作，该公司在天豹酒店住宿、餐饮、会议享受协议价格并签单。天豹酒店提供的结账单上显示五峰公司在天豹酒店营业款21502元，由天豹酒店的业务员车超超于2014年12月27日到五峰公司拿着小东土特产的POS机用杨某2卡号为×××的银行卡刷卡结算的。后来听天豹酒店的工作人员说车超超只是将五峰公司支付的21502元的营业款中10500元交回了天豹酒店；
二十八、证人吴某某的证言及辨认笔录，证实吴某某在广九泰公司负责日常经营和销售。广九泰公司在天豹酒店消费了2万多元，有一笔按照车超超提供的其母亲杨爱勤的账户转账了18000多元，最后一笔是使用车超超提供的POS机刷卡支付2万元，除折抵欠款8000元，剩下的12000元车超超称充值VIP会员卡了；2016年1月26日，吴某某辨认出车超超；
二十九、证人刘某3的证言，证实刘某3公司的业务往来（指的是会议场地租赁、餐饮）由天豹酒店营销员车超超负责，共产生了49900元的费用，已由车超超与刘某3的公司结清；
三十、证人殷某某的证言及辨认笔录，证实殷某某系宁夏子园商贸有限公司的财务人员，由其负责处理与天豹酒店的财务往来。天豹酒店的结账单6张共计营业款30033元，由天豹酒店的营销员车超超带POS机（一个渔具店的商户名）结清了营业款30033元；2015年11月18日，殷某某辨认出车超超；
三十一、证人武某某的证言，证实武某某是宁夏浩鑫惠融商贸有限公司法定代表人。该公司在天豹酒店共消费7684元，是以欧泉和柏美两个化妆品品牌签单的，后武某某根据天豹酒店的业务员车超超提供的银行账号，通过手机网银转账支付了7684元；
三十二、证人杨某1的证言，证实杨某1是银川裕发和商贸有限公司工作人员。因轮胎协会与天豹酒店有协议，裕发和公司作为轮胎协会的会员享受协议的优惠条件。天豹公司提供的结账单中3000元不是裕发和公司消费的，28468元的结账单是裕发和公司消费的。2014年12月1日，天豹酒店的业务员车超超带着永宁县望远镇皓月果业的POS机到公司，杨某1以其卡号为×××的银行卡刷卡结算的，车超超当时打了一个折扣，折后刷卡27500元；
三十三、被告人车超超的供述和辩解，证实（一）车超超于2015年10月28日、11月5日和2016年12月28日在公安机关的供述，证实2010年11月至2015年6月，车超超在天豹酒店工作。天豹酒店每月平均支付工资2500元至3500元，从未拖欠过工资。自2014年5月开始，车超超因工资不够花，就利用其担任业务销售员的便利条件，开始截留客户支付的营业款供自己使用，用后面收上来的营业款支付前面的账款。客户支付营业款分为现金和刷卡两种方式，刷卡是用车超超借其朋友薛某某的POS机进行的，现金支付的没有给客户出具过收据或凭证，刷银行卡的有POS机小票。被截留的营业款车超超用于吃饭、送礼和赌博了。车超超侵占营业款的事情被天豹酒店发现后车超超向酒店出具了33万多元的欠条和还款协议，后车超超向公司还款3万元。2015年7月，车超超到上海工作，之前用的手机号码停机了，不知道已被银川市公安局网上追逃；（二）车超超于2015年11月17日、2017年5月30日在公安机关的供述，证实1.侵占宁夏医科大学规划处营业款3019元属实，当时在规划处办公室，刘某2直接给车超超现金，车超超没有向规划处写收据或收条；2.侵占轮胎协会李某某营业款36692元属实，是车超超借用其朋友薛某某的POS机刷的卡；3.侵占轮胎协会刘某1营业款属实，但金额没有43909元那么多，车超超记得不超过3万；4.侵占轮胎协会杨某1营业款31468元属实，车超超借用另一朋友POS机在她永宁的办公室刷的卡；5.侵占金大洋营业款2556元属实，是他们财会人员直接给车超超的现金；6.侵占欧泉柏美营业款15447元属实；7.侵占子园商贸营业款30033元属实，是在子园商贸公司办公室车超超用薛某某的POS机刷卡的；8.侵占奥玛冰箱营业款44908元属实，是在兴庆区东门桥奥玛冰箱办公室车超超用薛某某POS机刷卡的；9.侵占广曾商贸31019元属实，车超超用酒店POS机刷了一部分（这笔款车超超用来折抵他人应交营业款了）有两笔转到其个人银行卡上；10.侵占好太太厨卫营业款21563元属实，车超超用酒店POS机刷卡18000元，剩下3000元直接转账到车超超的个人银行卡上；11.侵占五峰轮胎营业款11002元，佳通轮胎32011元，广九泰营业款11078元属实，都是车超超用其朋友薛某某的POS机刷卡的。薛某某有两个POS机，用的最多的是富民家电的，还有一部是小东土特产的，每次都由薛某某现金向车超超给款，每次的现金往来都没有写收据或支付凭证。（三）车超超于2015年11月10日、2016年12月2日在公安机关的供述，证实广九泰公司给车超超结了两笔营业款，一笔2万元，由车超超提供的POS机刷卡的，车超超给广九泰公司打了条子。一笔18000多元直接转账到车超超母亲杨爱勤的银行卡上，后来车超超于2013年9月27日以刷卡的方式向天豹酒店交回12000元。（四）车超超于2016年6月23日在公安机关的供述，证实虽然欧泉柏美的营业款账单上显示为15447元，但该公司实际消费7684元，多出来的7763元是车超超朋友的孩子满月的消费款，车超超让酒店前台挂在了欧泉柏美的帐上，后来车超超把这笔款补上了，但忘记和酒店的财务沟通。欧泉柏美的老总武某某用网上银行给车超超转到其银行卡上了，时间长记不清了，没有交回酒店就是取现花掉了。（五）车超超于2017年11月17日在公安机关的供述，证实1.车超超没有向宁夏医科大学规划处结算应收账款3019元；2.欧泉柏美15447元账款中7684元是欧泉柏美消费的，剩下的7763元车超超也不知道怎么挂到该公司的账单上了。对于该公司消费的7684元因时间太长记不清楚了，如有转账记录，车超超就认可，如果没有转账记录车超超就没有收过这笔钱；3.车超超收取广九泰的2万元是用天豹酒店的POS机刷卡结算的；4.奥玛冰箱王某2给车超超结算三或四次，总数人民币三四万左右，转到车超超尾号为2377的农行银行卡里了；5.车超超使用薛某某POS机收回客户应收账款后，薛某某通过转账或者现金向车超超支付账款，车超超都没有写收据或支付凭证；6.如果用天豹酒店POS机结算的，就给酒店交刷卡凭证，如果是现金交到酒店前台或财务，前台和财务不出具收据和凭证。
本院认为，被告人车超超作为天豹酒店的营销员，利用职务上的便利，将本单位营业款101306元非法据为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人车超超犯职务侵占罪的罪名成立。对被告人车超超应处五年以下有期徒刑或者拘役。对于被告人车超超及其辩护人提出的被告人车超超应构成挪用资金罪的辩解辩护意见，经查，挪用资金罪是指公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，经过三个月未还，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。挪用资金罪与职务侵占罪的主要区别在于两者在主观表现上不同。挪用资金罪的行为人主观上的目的在于非法取得本单位资金的使用权，且并不企图永久非法占为己有，而是准备用后归还。而职务侵占罪的行为人主观上的目的在于非法取得本单位财产的所有权，而并非暂时使用，在主观上具有企图永久性非法占为己有的目的。本案的被告人车超超在事发后于2015年5月20日向天豹酒店出具了欠条和承诺书，但后车超超更换手机号码并到上海工作，后被公安机关抓获归案。通过被告人车超超的上述行为，可以证实被告人车超超没有归还占用营业款的意图及实际行动，且被告人车超超更换手机号码逃匿外地，在其主观上企图非法占有天豹酒店营业款的目的明显，故被告人车超超在其犯罪的主观方面符合职务侵占的构成要件，应以职务侵占罪定罪。对于公诉机关指控被告人车超超侵占了13名客户的应收营业款314705元，其中1.宁夏医科大学规划处的营业款3019元，公诉机关提供了医科大学规划处刘某2的证言证实该笔营业款系车超超到规划处，刘某2以现金方式结清。被告人车超超在公安机关供述该营业款是在规划处办公室刘某2直接给车超超现金结算的。2016年2月26日，被告人车超超在天豹酒店上述该笔营业款的结账单上签名并确认该笔款项3019元，以现金方式从医科大学规划处全部结回，未交回天豹大酒店。以上证据能够形成完整的证据链证实被告人车超超收取该笔营业款未交回天豹大酒店，故本院认定被告人车超超侵占医科大学营业款3019元的事实成立。2.轮胎协会李某某营业款36692元，公诉机关提供了李某某的证言证实该笔营业款系车超超带着富民家电的POS机到李某某公司刷卡结算的，当时其使用其妻子杨桂琴的两张银行卡刷卡结算。车超超在公安机关供述侵占轮胎协会李某某会长36692元属实，是车超超借用其朋友薛某某POS机刷的卡。车超超在庭审中供述挪用轮胎协会李某某36692元营业款属实。当时刷李某某银行卡76596元，包括其与李某某之间的个人交易往来，其中36692元是天豹酒店的营业款。薛某某证言证实车超超以帮朋友刷卡或给天豹公司收款借用薛某某名下富民家电和小东土特产的两部POS机刷卡，薛某某当日或次日通过现金或转账方式将款给了车超超。2016年2月26日，车超超在结账单上签名并确认该笔款项36692元，本人从李某某处以信用卡方式全部结回，未交回天豹大酒店。同时银行卡交易明细及POS机绑定银行卡明细显示李某某妻子杨桂琴两张银行卡与富民家电POS机绑定银行卡分别于2014年9月23日至2015年2月10日共交易76592元。以上证据形成完整的证据链证实被告人车超超收取李某某营业款36692元未交回天豹酒店。该结账单中2015年3月13日餐饮消费987元，2015年3月19日餐饮消费1750元、2015年3月28日餐饮消费10220元、2015年3月30日餐饮消费992元，共计13949元，其消费时间均发生于最后一笔款项结算日2015年2月10日之后，应从车超超应收李某某营业款36692元中扣减。故本院认定被告人车超超侵占轮胎协会李某某营业款22743元的事实成立。3.轮胎协会刘某1营业款43909元，公诉机关提供了刘某1的证言证实该笔营业款系车超超拿着结账单到刘某1公司结算的，当时以刘某1个人银行卡刷卡结算。车超超在公安机关供述侵占轮胎协会刘某1营业款属实，但金额没有43909元那么多，车超超记得不超过3万元。车超超在庭审中供述其只认可挪用刘某1用富民家电POS机刷卡的数额，从未用小东土特产POS机刷过刘某1的营业款。薛某某证言证实车超超以帮朋友刷卡或给天豹公司收款借用薛某某名下富民家电和小东土特产的两部POS机刷卡，薛某某当日或次日通过现金或转账方式将款给了车超超。同时银行卡交易明细及POS机绑定的银行卡流水明细显示刘某1的银行卡于2015年2月10日向富民家电POS机转款12145元。以上证据形成完整的证据链证实被告人车超超收取轮胎协会刘某1营业款12145元未交回天豹酒店。对于公诉机关指控的刘某1剩余营业款31764元（43909元-12145元），因刘某1的证言及被告人车超超的供述均称双方采取银行卡与POS机转账的结算方式，公诉机关未能提供该笔款项由刘某1或刘某1指定的银行卡与POS机的交易记录，本院不予认定，故本院认定被告人车超超侵占轮胎协会刘某1营业款12145元的事实成立。4.金大洋公司营业款2556元，公诉机关提供了金大洋公司刘某5的证言证实该笔营业款2556元公司以现金方式支付，车超超用车恩泽的名字在公司的费用报销单上签名。同时金大洋公司的费用报销单显示车超超在金大洋公司以现金结算方式收取该笔营业款。车超超在公安机关供述侵占金大洋公司营业款2556元属实，是他们财会人员直接给车超超现金。车超超在庭审中认可挪用金大洋公司营业款2556元属实。2016年2月26日车超超在该营业款的结账单上签名并确认该笔款项2556元，本人已从金大洋公司处以现金方式收回全部金额，未交回天豹大酒店。以上证据形成完整的证据链证实被告人车超超收取金大洋营业款2556元未交回天豹大酒店。故本院认定被告人车超超侵占金大洋营业款2556元事实成立。5.奥玛冰箱营业款44908元，公诉机关提供的奥玛冰箱工作人员王某2证言证实王某2公司租用天豹酒店的会议现场，天豹酒店营销员车超超负责结算，公司已向其结算了费用。车超超在公安机关供述侵占奥玛冰箱44908元属实，是在兴庆区东门桥奥玛冰箱办公室车超超用薛某某的POS机刷卡的。车超超在庭审中供述其挪用奥玛冰箱营业款43500元属实。薛某某证言证实车超超以帮朋友刷卡或给天豹公司收款借用薛某某名下富民家电和小东土特产的两部POS机刷卡，薛某某当日或次日通过现金或转账方式将款给了车超超。2016年2月26日车超超在该营业款结账单上签名并确认该笔款项44908元，本人已从奥玛冰箱处以信用卡方式全部结回，未交回天豹大酒店。同时银行卡交易明细及POS机绑定银行卡流水明细显示王某2的银行卡通过富民家电和小东土特产的POS机转款共计43500元，以上证据形成完整的证据链证实被告人车超超收取奥玛冰箱营业款43500元未交回天豹酒店。对于公诉机关指控的奥玛冰箱剩余营业款1408元（44908元-43500元），因公诉机关未能提供银行卡与POS机的交易明细，本院不予认定。故本院认定被告人车超超侵占奥玛冰箱营业款43500元的事实成立。6.五峰轮胎营业款11002元，公诉机关提供了五峰轮胎工作人员杨某2证言证实该公司在天豹酒店共消费21502元，由车超超在2014年12月27日到五峰公司以小东土特产的POS机用杨某2的银行卡刷卡结算的。车超超在公安机关供述其侵占五峰轮胎营业款11002元属实，其在庭审中供述挪用五峰轮胎11002元属实。2016年2月26日车超超在该笔营业款的结账单上签名并确认该笔款项21502元，本人已从五峰公司结回10500元冲销账目。剩余金额11002元自己挪用。信用卡方式结回。薛某某证言证实车超超以帮朋友刷卡或给天豹公司收款借用薛某某名下富民家电和小东土特产的两部POS机刷卡，薛某某当日或次日通过现金或转账方式将款给了车超超。同时银行卡交易明细及POS机绑定的银行卡流水明细显示杨某2的银行卡于2014年12月27日通过小东土特产的POS机转账21500元。以上证据形成完整的证据链证实被告人车超超收取五峰轮胎营业款11000元未交回天豹酒店。故本院认定被告人车超超侵占五峰轮胎营业款11000元事实成立。7.广九泰公司营业款11078元，公诉机关提供了广九泰公司工作人员吴某某证言证实，广九泰公司在天豹酒店消费的营业款有一笔按照车超超提供的其母亲杨爱勤的账户转账了18000多元，最后一笔是使用车超超提供的POS机刷卡支付2万元，除折抵欠款8000元，剩下的12000元车超超称充值VIP会员卡上了。车超超于2015年11月10日、2016年12月2日在公安机关及庭审中的供述，其收取广九泰公司营业款38343元属实，其中2万元营业款系通过天豹酒店POS机直接刷到了酒店的账上了，18343元营业款其已交回天豹酒店12000元，实际挪用63437元。车超超向广九泰公司出具的收条证实车超超收到广九泰公司付款2万元，已消费8000元，余款12000元充值会员卡（赠送2000元）。天豹公司财务科长胡某证言证实2013年9月27日，车超超向公司交回的12000元核销了宁夏医科大学科研处的账目，2014年6月广九泰公司用酒店POS机刷卡2万元酒店已收到，但该笔款核销了之前广九泰公司在酒店的应收账目。同时储蓄明细证实2013年9月25日广九泰公司柳某某向车超超母亲杨爱琴转款18343元，2017年9月27日该账户上消费12000元，以上证据形成完整的证据链证实2014年6月广九泰公司直接向天豹酒店付款2万元。2013年9月25日车超超通过其母亲杨爱琴的账户收取广九泰公司营业款18343元并于2013年9月27日向天豹酒店还款12000元。庭审中公诉机关未能提供证据证实车超超向天豹酒店还款的12000元是双方约定核销了宁夏医科大学科研处的应收账款。故本院根据有利于被告人的原则，确认该12000元还款应当核销广九泰公司的该笔营业款。故本院认定被告人车超超侵占广九泰公司营业款数额为6343元（18343元-12000元）的事实成立。8.公诉机关指控被告人车超超侵占欧泉柏美营业款15447元，虽然公诉机关提供了欧泉柏美签单人武某某的证言、车超超在公安机关的供述及车超超于2016年2月26日结算单上的签名及确认，但武某某和车超超均证实双方的结算方式系武某某通过网上银行将营业款转账到车超超的银行卡账户，在庭审中被告人车超超供述是否实际收取该笔营业款以车超超银行卡上的交易记录为准。公诉机关未能提供武某某银行卡与车超超银行卡的交易明细证实被告人车超超实际收取了该笔营业款，故公诉机关指控被告人车超超侵占欧泉柏美营业款15447元的事实本院不予认定。9.公诉机关指控被告人车超超侵占佳通轮胎营业款32011元，公诉机关提供轮胎协会李某某的证言证实李某某对其公司消费的36692元和佳通公司消费的32011元营业款进行了结算，是车超超带着富民家电的POS机到李某某公司结算的，但车超超在2016年2月26日在该笔营业款的结账单上签写该笔营业款32011从佳通公司处用信用卡方式全部结回。庭审中被告人车超超否认收取该笔营业款，被告人车超超供述的结算人和李某某陈述的结算人相矛盾，且公诉机关未能提供佳通公司的证据证实该笔营业款的实际结算人。公诉机关提供的证据链不完整，故被告人车超超侵占佳通轮胎营业款32011元事实存疑，对于公诉机关指控的该起犯罪事实本院不予认定。10.公诉机关指控被告人车超超侵占子园商贸30033元，公诉机关提供的子园商贸工作人员殷某某的证言，证实车超超带POS机（一个渔具店的商户名）结算了该笔营业款30033元，被告人车超超在公安机关的供述其侵占子园商贸营业款30033元属实，其是在子园商贸办公室用薛某某的POS机刷卡的，现双方均认可结算方式均为POS机结算，但使用的POS机商户名相矛盾，庭审中被告人车超超否认收取该笔营业款，公诉机关亦未能提供银行卡及POS机转账的记录明细，公诉机关未能提供完整的证据链证明车超超收取了该笔营业款，故对公诉机关指控的该起犯罪事实本院不予认定。11.公诉机关指控的被告人车超超侵占广曾商贸公司营业款31019元、好太太厨卫公司营业款21563元，天豹酒店财务科长胡某证言证实广曾商贸和好太太厨卫均由刘某3结算。刘某3的证言证实刘某3的公司共与车超超结算了49900元的营业款。被告人车超超在公安机关供述广曾商贸营业款31019元车超超用酒店的POS机刷了一部分，有两笔转到了其个人银行卡上；好太太厨卫的营业款21563元车超超用酒店的POS机刷卡18000元，剩余的3000元直接转账到车超超个人的银行卡上，庭审中被告人车超超否认收到该两笔营业款。公诉机关未能提供车超超银行卡上收取该两笔营业款的明细记录，故对车超超是否收取该两笔营业款的事实本院不能确定，对公诉机关指控的该两起犯罪事实本院不予认定。12.公诉机关指控被告人车超超侵占轮胎协会杨某1营业款31468元，杨某1证言证实其结算单中3000元不是公司消费，28468元的结账单是公司消费。2014年12月1日车超超拿永宁县望远镇皓月果业的POS机到公司用杨某1的银行卡刷卡27500元（当时打了个折扣）。被告人车超超在公安机关供述其侵占轮胎协会杨某1营业款31468元属实，但车超超借用另一朋友的POS机刷卡。被告人车超超在庭审中对侵占该笔款项不予认可。公诉机关提供的杨某1的银行卡于2014年12月1日的交易明细上显示交易金额为27500元，交易地点为永宁县望远镇皓月果业，对于交易对方该流水明细中没有记录，公诉机关亦未能提供被告人车超超收到该笔款项的证据，故被告人车超超是否收到该笔营业款本院不能确认，对公诉机关指控的该起犯罪事实不予认定。综上，本院认定被告人车超超侵占天豹酒店营业款的数额为101306元，被告人提出的于2015年4月向天豹酒店归还的35000元应扣减其挪用的营业款的辩解意见，天豹酒店认为该笔款项已核减车超超欠酒店的烟酒、住宿款，本院认为，2015年3月起，','2018-10-10
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