湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0121民初1310号
原告周建祥，男，1966年12月15日生，汉族，住湖南省长沙县。
委托代理人罗秋梅，湖南君卓律师事务所律师。
被告湖南长沙榔梨汽车车身制造有限公司，住所地湖南省长沙县榔梨镇康狮岭。
法定代表人曹国兴，董事长。
委托代理人刘巍，北京大成（长沙）律师事务所律师。
原告周建祥与被告湖南长沙榔梨汽车车身制造有限公司（以下简称榔梨车身制造公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，现已审理终结。
原告请求依法判令：1.榔梨车身制造公司向周建祥支付赔偿金73848元；2.榔梨车身制造公司向周建祥支付经济补偿36924元；3.榔梨车身制造公司向周建祥支付未签无固定期限劳动合同的双倍工资67694元；4.榔梨车身制造公司向周建祥支付解除劳动合同的代通知金3077元；5.榔梨车身制造公司向周建祥赔偿自2004年2月起至今未为周建祥购买失业保险的损失32274.8元；6.榔梨车身制造公司赔偿自2004年2月1日至2005年3月期间未为周建祥购买养老保险所产生的损失4788元；7.榔梨车身制造公司向周建祥支付自2015年8月1日起至今共4个月的工资12308元；8.榔梨车身制造公司赔偿自2004年2月起至今未为周建祥购买医疗保险所产生的损失8201.6元；9.榔梨车身制造公司为周建祥购买自2015年9月1日起至劳动合同解除时的社会保险；10.榔梨车身制造公司为周建祥足额补缴2005年4月1日起至2015年8月31日期间的养老保险；11.按应付金额向劳动者加付赔偿金239115.4元；12.判令榔梨车身制造公司向周建祥赔偿利息损失（以478230.8为基数，自2015年11月24日起按银行同期贷款利率计算至实际支付之日止）；13.榔梨车身制造公司承担本案诉讼费用。
原告当庭增加诉讼请求：1.榔梨车身制造公司向周建祥支付未休年休假工资16946元；2.榔梨车身制造公司向周建祥赔偿医疗保险退休待遇损失43385.7元。
被告答辩要点：1.周建祥在委托律师来函通知终止劳动关系以前，已经连续旷工三天作自动离职处理，不符合用人单位必须支付经济补偿的法定条件；2.周建祥所有诉讼请求均没有事实和法律依据；3.周建祥增加的诉讼请求没有经过仲裁前置程序，法院不应直接受理。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：
一、双方当事人无争议的事实
1.原东风汽车集团湖南长沙榔梨汽车车身厂（集体所有制企业）实行企业改制，2001年4月27日登记成立为湖南长沙榔梨汽车车身厂，经营场所为长沙县榔梨镇康狮岭，经营范围为汽车车身、汽车覆盖件、汽车配件的制造加工和汽车（不含小汽车）销售，企业性质为个人独资企业，投资人为曹国兴,后经投资人曹国兴决议解散并于2010年12月27日注销。榔梨车身制造公司于2010年6月10日成立，经营场所为长沙县榔梨镇康狮岭，经营范围为汽车车身、汽车覆盖件、汽车配件的制造、汽车（不含小轿车）的销售以及提供仓储及搬卸搬运服务，企业性质为有限责任公司，法定代表人为曹国兴。
2.周建祥于2004年2月进入湖南长沙榔梨汽车车身厂工作，2010年6月10日榔梨车身制造公司成立后，周建祥即在该公司工作，2011年1月3日周建祥与榔梨车身制造公司公司签订期限至2015年12月31日的劳动合同。合同第十二项续约安排约定：于合同期满前壹个月办理续约手续，如不续约，除甲乙双方中任何一方明确表示终止劳动关系之外本合同按照原约定内容自动续约一次，第二次自动续约合同转为无固定期限。自2005年4月至2015年9月湖南长沙榔梨汽车车身厂和榔梨车身制造公司先后连续为周建祥购买养老保险，自2012年5月至2014年2月榔梨车身制造公司为周建祥购买工伤保险。
3.2015年11月25日周建祥向榔梨车身制造公司发送律师函，以榔梨车身制造公司未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险、未依法签订无固定期限劳动合同为由向榔梨车身制造公司提出解除劳动合同。
4.周建祥与榔梨车身制造公司发生劳动争议后，周建祥向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同本案原诉讼请求，该会于2016年3月7日作出长县劳人仲字[2015]第519号仲裁裁决书，裁决驳回申请人全部仲裁请求。周建祥不服仲裁裁决诉至本院。
二、双方当事人有争议的事实
1.周建祥在湖南长沙榔梨汽车车身厂的工作年限是否应合并计算为其在榔梨车身制造公司的工作年限之内。周建祥认为，湖南长沙榔梨汽车车身厂与榔梨车身制造公司实际上是同一家公司，前后的劳动时间应连续计算。榔梨车身制造公司认为湖南长沙榔梨汽车车身厂已经进行了清算，榔梨车身制造公司系自2010年6月成立的新的用人单位，周建祥与湖南长沙榔梨汽车车身厂的劳动关系不应由榔梨车身制造公司承受。本院认为，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作:(一)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……”本案中，湖南长沙榔梨汽车车身厂与榔梨车身制造公司虽为两个独立的法人，但两者名称基本相同、经营范围基本相同、经营场所相同、法定代表人相同，周建祥的工作场所、工作岗位并未发生改变，虽榔梨车身制造公司主张原湖南长沙榔梨汽车车身厂已经进行了清算和注销，但其并未向本院提交其在清算时已经向周建祥支付经济补偿的证据，因此本院认为周建祥符合最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定的情形，在计算经济补偿或赔偿金的工作年限时周建祥在湖南长沙榔梨汽车车身厂的工作年限应计入其在榔梨车身制造公司的工作年限。
2.双方劳动合同解除的时间及方式。周建祥认为，因榔梨车身制造公司存在违法情形，其于2015年11月25日向榔梨车身制造公司发送律师函解除劳动合同。榔梨车身制造公司认为，因周建祥旷工超过3天，根据公司管理制度视为周建祥自动离职，双方解除劳动合同。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项之规定，“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”本院认为，2015年11月19日，榔梨车身制造公司办公室主任发送信息至周建祥手机，要求周建祥到岗上班，周建祥辩称因家人保管该手机并未收到该短信。该信息已注明为榔梨车身制造公司办公室，周建祥未尽合理询问义务仍拒不到岗，辩称理由不成立，故自2015年11月20日起，其行为为旷工。用人单位解除与劳动者之间的劳动关系应尽通知义务，榔梨车身制造公司对周建祥旷工未作出任何处理，榔梨车身制造公司虽主张因周建祥旷工超过3天视为自动离职双方解除劳动合同，但榔梨车身制造公司未举证证明其已尽通知周建祥解除劳动合同的义务，故本院认为2015年11月20日起周建祥旷工，双方解除劳动合同的方式为2015年11月25日周建祥向榔梨车身制造公司发送律师函解除劳动合同。
3.周建祥离职前12个月的月平均工资水平。周建祥认为，根据其银行流水，“工资”和“转入”款项为工资发放记录，其离职前月平均工资为3077.3元。榔梨车身制造公司认为，周建祥的工资应为银行流水中明确标记为“工资”的款项，因为周建祥有的月份未上班或者上班时间较少，榔梨车身制造公司根据周建祥的实际上班情况发放工资，故存在周建祥当月无工资或者工资较低的情形，周建祥离职前12个月的月平均工资为2143元。本院认为，周建祥未能提交证据证明2015年1月30日和2015年2月10日标注“转入”的款项为工资，榔梨车身制造公司也不予认可，故本院仅对周建祥工资银行流水中明确标记为工资的款项予以认可，将周建祥工资中未达到最低工资标准的月份工资按照2014年长沙县最低工资标准1145元/月、2015年长沙县最低工资标准1250元/月予以补足，计算周建祥的月平均工资月份为2014年11月至2015年10月，数额为1876.22元/月，榔梨车身制造公司认可周建祥的月平均工资为2143元/月，属于对自己权利的处分，故本院确认周建祥离职前12个月的月平均工资为2143元/月。
4.周建祥与榔梨车身制造公司之间是否满足签订无固定期限劳动合同条件。周建祥主张，双方满足签订无固定期限劳动合同条件。榔梨车身制造公司认为，双方不满足签订无固定期限劳动合同条件，且劳动合同特别注明了“到期自动续约”，与无固定期限劳动合同没有区别，未损害劳动者合法权益。本院认为，周建祥自2010年6月进入榔梨车身制造公司工作，2011年1月3日双方签订期限至2015年12月31日的劳动合同，2015年11月25日周建祥发函解除劳动合同尚在该合同期内，周建祥与榔梨车身制造公司之间不满足签订无固定期限劳动合同条件
5.榔梨车身制造公司是否存在拖欠工资报酬的情形。周建祥其2015年8月1日起至解除劳动合同2015年11月25日的工资12308元。榔梨车身制造公司认为其不存在拖欠工资情形。本院认为，榔梨车身制造公司于2015年9月10日发放周建祥8月份工资406元，低于最低工资标准，应予以补足；周建祥自2015年11月19日经榔梨车身制造公司通知返岗仍拒不上班视为旷工，但2015年11月19日前因榔梨车身制造公司未通知上班，应视为榔梨车身制造公司安排的放假待岗状态，工资为劳动者付出劳动之后的所得，放假待岗期间周建祥并未付出劳动，榔梨车身制造公司应按照相关规定向周建祥发放放假待岗期间的停工津贴。
判决的理由与结果
本院认为，一、关于周建祥主张榔梨车身制造公司支付周建祥2015年8月1日起的4个月工资12308元的诉讼请求。2015年县最低工资标准1250元/月，2015年8月周建祥的工资低于最低工资标准，应予以补足，数额为844元(1250元-406元）；2015年9月至11月19日前应按照放假待岗的标准予以补足停工津贴，数额为2893.7元（1250元/月+1250元/月×80%+1250元/月÷21.75天×14天×80%），上述合计补发2015年8月至11月19日的工资及停工津贴3737.7元。
二、关于周建祥请求判令榔梨车身制造公司向周建祥支付赔偿金73848元、经济补偿36924元的诉讼请求。根据《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”如前所述榔梨车身制造公司确实存在未依法全面缴纳社保的情形，周建祥发函解除劳动关系，符合《劳动合同法》第三十八规定的情形，依据《劳动合同法》第四十六条，榔梨车身制造公司应支付周建祥经济补偿，周建祥未提交证据证明其符合《劳动合同法》施行以前支付经济补偿的情形，故该经济补偿自2008年1月1日《劳动合同法》开始施行之日起计算，数额为17144元（2143元/月×8个月）。周建祥主张加付100%赔偿金的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，应经过劳动行政部门先行处理，周建祥未提供证据证明劳动行政部门已经先行处理，故本院对此不予审查。
三、关于周建祥主张未签无固定期限劳动合同的双倍工资67694元的诉讼请求。榔梨车身制造公司与周建祥不符合签订无固定期限劳动合同的情形，故本院对周建祥该项诉讼请求不予支持。
四、关于周建祥主张代通知金3077元的诉讼请求。根据《劳动合同法》第四十条，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案系周建祥提出解除劳动合同，不符合以上情形，故本院对周建祥主张解除劳动合同代通知金3077元的诉讼请求不予支持。
五、关于周建祥主张失业保险损失32274.8元、养老保险损失4788元、医疗保险损失8201.6元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。周建祥系主动解除劳动合同，并未进行失业登记，不符合可领取失业保险金的条件，故本院对其失业保险损失不予支持；周建祥未届退休年龄，养老保险损失尚未发生，故本院对其养老保险损失不予支持；周建祥未能提供证据证明医疗保险损失，故本院对周建祥的医疗保险损失不予支持。
六、关于周建祥要求榔梨车身制造公司购买2015年9月1日起至劳动合同解除时的社会保险、补足2005年4月起至2015年8月31日期间的养老保险的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。”和《社会保险法》第六十三条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”周建祥要求榔梨车身制造公司补缴社会保险的诉讼请求，不属于法院审理范围，本院不予审查。
七、关于周建祥要求榔梨车身制造公司向周建祥加付赔偿金239115.4元和赔偿利息损失的诉讼请求。本案系周建祥提出解除劳动合同，不属于用人单位违法解除劳动合同的情形，该项诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。
八、关于周建祥当庭增加的两项诉讼请求，因未经仲裁前置程序，本院不予审查。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十条、第四十六条、第五十条、第八十五条、第九十八条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《社会保险法》第六十三条、《工资支付暂行规定》第六条、第十二条、《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条之规定，判决如下：
一、限被告湖南长沙榔梨车身制造有限公司于本判决生效后五日内向原告周建祥支付经济补偿17144元；
二、限被告湖南长沙榔梨车身制造有限公司于本判决生效后五日内向原告周建祥支付2015年8月、9月、10月、11月1日至19日工资及停工津贴合计3737.7元；
三、驳回原告周建祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元，由被告湖南长沙榔梨汽车车身制造有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 吴庆文
人民陪审员 赵明亮
人民陪审员 王孜慧
二〇一七年二月十六日
书 记 员 刘 蹈
附本判决书涉及的主要法律、法规条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；
（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；
（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
……
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。
用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；
（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；
（三）安排加班不支付加班费的；
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
……
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
第九十八条本法自2008年1月1体起施行。
《中华人民共和国劳动法》
第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》
第一条人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：
（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《社会保险法》
第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。
用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的,社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。
用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。
《工资支付暂行规定》
第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。
用人单位可委托银行代发工资。
用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。
第十二条非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。
《湖南省工资支付监督管理办法》<','2018-09-22
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