安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）六民一初字第00063号
原告（反诉被告）：安徽星辰置业集团有限公司，住所地安徽省六安市。
法定代表人：张军，该公司董事长。
委托代理人：高洁，安徽皋兴律师事务所律师。
委托代理人：王康璐，安徽皋兴律师事务所律师。
被告（反诉原告）：安徽省第二建筑工程公司，住所地安徽省合肥市。
法定代表人：戴树明，该公司总经理。
委托代理人：赵武，安徽鑫和律师事务所律师。
原告安徽星辰置业集团有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，于2012年11月15日向本院提起诉讼。被告安徽省第二建筑工程公司亦于2013年1月4日向本院提起反诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月14日和2014年7月16日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）安徽星辰置业集团有限公司的委托代理人高洁，被告（反诉原告）安徽省第二建筑工程公司的委托代理人赵武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告安徽星辰置业集团有限公司（以下简称星辰置业）起诉称：其与安徽省第二建筑工程公司（以下简称二建公司）于2009年7月12日签订《建设工程施工合同》，约定由二建公司承包其开发的六安“星汇苑”三期I标段13#、15#、16#楼工程建设项目，承包范围包括土建、线路、管道、设备安装和装饰装修以及地下人工挖孔桩工程等施工图显示的全部工程，开工日期2009年4月30日（具体时间以开工报告为准），竣工日期2011年1月28日（以综合验收合格后为准），合同工期总日历天数600天，合同价款暂定七千万元，最终工程造价按合同约定据实计算；合同同时对工程的质量标准、违约和赔偿责任等均作了明确的约定。合同签订后，星辰置业按约定履行了合同的各项义务，但二建公司施工设备、人员严重不足，工地管理混乱，导致工程进度缓慢，虽经多次致函催促，其也无法按合同约定工期交付工程。经双方协商，于2011年1月29日达成《补充协议》，约定：二建公司认可由于工期延误给星辰置业造成的实际损失240万元；认可星辰置业已按合同约定如期支付了工程进度款，无逾期付款等违约行为发生；星辰置业为确保剩余工程顺利开展，同意将工程的竣工时间作延后调整；为确保农民工工资能按时发放，在原合同约定进度款支付额度之外，星辰置业再预付300万元用于支付农民工工资；补充协议同时约定，如二建公司不能按延后的时间完成全部工程，每逾期一天按承包工程建筑面积12元／m2标准赔偿违约金。《补充协议》签订后，二建公司未能按该协议约定的竣工时间如期完成承建的工程，其中13#楼应于2011年3月20日竣工验收，一直拖延至2011年9月28日；15#、16#楼应于2011年4月28日竣工验收，亦拖至2011年12月13日，致星辰置业遭受了巨大经济损失，二建公司应承担违约责任。
经星辰置业委托安徽华安会计师事务所对工程进行审计，审计的工程总造价为62651093元，星辰置业已经支付工程款为67327329.44元，超额支付4676236.44元，扣除二建公司所交的300万元保证金后，二建公司负有返还义务。
此外，二建公司于2012年元月10日从星辰置业拿走《商品住宅使用说明书》660份，至今未交还，导致其无法向购房户和回迁户提供。
综上，星辰置业诉请：1.判令被告返还原告超额支付的工程款1676236.44元以及该款的银行利息损失（以起诉之日至实际付款之日，按同期银行贷款利率计算）；2.判令被告依约赔偿给原告造成的实际经济损失240万元；3.判令被告偿付违约金500万元（剩余违约金原告保留追索权另案主张）；4.被告向原告交付《商品住宅使用说明书》660份；5.本案诉讼费用全部由被告承担。
2014年5月24日，星辰置业变更诉讼请求，其认为根据《建设工程施工合同》47.8条“工程工期延误达到90天的，……以80%折算工程价值”之约定，本案工程造价决算值应为50120874.4元，因而实际多付款为14206455.04元。故将第1项诉讼请求变更为：判令被告返还原告超额支付的工程款14206455.04元，以及该款的银行利息损失。
被告二建公司答辩称：原告诉请无事实和法律依据，应当依法予以驳回。1、工程造价应以法院委托的司法鉴定部门作出的审计价为准，原告尚欠被告工程款，不存在工程款支付。原告变更诉讼请求，要求按80%工程造价确定工程款的请求，无事实和法律依据，与双方约定不一致，该诉请的前提条件是合同在施工工程中中止，另行安排了单位进行了承建，在这种情况下，工程造价才按照80%计算，本案是原告完成了全部工程量，因此，该诉请没有事实和法律依据。2、原告要求被告承担经济损失和违约金的诉请，也没有事实和法律依据。本案工程延期是由原告自身原因造成的，主要是分包工程、加工材料迟延、工程变更、工程款支付不及时等原因造成的，并不是因为被告的延期给其造成的损失。原告认为被告延误工期，主要依据的是一份补充协议，而该补充协议未经被告同意，对被告不产生约束力。3、关于返还商品住宅使用说明书，被告已经将原告备案以及交付房屋的所有资料交给原告，被告也将房屋实际备案并交给了原告，原告也交给小业主进行了使用，所有程序已经完成。综上，原告的诉请没有事实和法律依据，依法应予驳回。
反诉原告二建公司反诉称：2009年7月12日，原、被告签订《建设工程施工合同》，由被告承建原告发包的星汇苑三期I标段13#、15#、16#楼工程。合同对承包范围、工程价款、工程款计算方式和标准，以及工程进度款的支付等作了明确约定。合同签订后，被告积极组织、精心施工，克服了原告直供材料不及时、确认施工用材品牌不及时、工程进度款支付不及时、变更施工内容不及时、项目其他工程影响本工程施工进度、原告直接分包项目进场迟施工慢影响工程总进度等等方面因素，分别于2011年9月和2011年11月对13#、15#、16#楼进行竣工验收交付使用（包括原告自行直接分包的各专项工程施工内容全部完成后交由被告共同申报组织验收的）。实际施工中，防水、智能化弱电部分是由原告交由被告施工完成的。
工程竣工验收交付使用后，被告于2011年12月28日将工程决算资料（含工程造价结算报告）报送原告，但原告迟迟不予办理结算审核和确认，严重违反合同约定，被告报送的工程总价款为81459783.77元（土建部分的变更增加工程量因材料被人为侵占隐藏不在本次报价及诉讼范围内，该部分被告保留另行起诉权利），至今原告仅支付工程款6200万元，尚欠工程款19459783.77元未予支付，应立即支付并承担逾期付款的违约责任。同时，被告向原告缴纳的保证金300万元，依据约定原告在2011年11月就应该全部返还，但原告至今未予返还，其应立即返还并承担迟延返还的违约利息。本工程施工中因原告的各种违约行为导致被告作为总承包人的工程施工期限延长而产生的各项损失费用高达数百万元，依法应由原告予以赔偿。
综上，反诉请求：1.判令星辰置业立即支付尚欠二建公司的工程款19459783.77元并承担支付逾期付款的利息（从2012年2月1日按银行同期贷款利率计算至付清之日止）；2.判令星辰置业立即返还二建公司缴纳的保证金300万元并承担支付迟延返还的利息（从2011年12月1日按银行同期贷款利率计算至付清之日止）；3.判令星辰置业赔偿因其原因造成工程工期延长而给二建公司造成的各项损失200万元；4.本案的诉讼费用由星辰置业承担。
反诉被告星辰置业答辩称：1.依据安徽省华安会计师事务所华安基审第（2012）156号《预算报告》，涉案工程造价为62651093元。依据《建设工程施工合同》，被告延误工期属严重违约，因而工程造价应按实际造价80%计算，原告只应支付被告工程款50120874.4元。依据会计凭证等证据，原告已付工程款67126055.44元。综上，原告已多支付工程款14005181.04元，所以被告反诉请求1、2两项依法应予驳回。2.依据《建设工程施工合同》、《补充协议》、《工程质量监督整改通知书》、《通知》、《竣工验收监督整改回单》、《关于施工单位务必采取措施抢抓工程工期的函》、《关于敦促安徽省第二建筑工程公司停止违约行为、切实履行建设工程施工合同义务的函》、《关于（工期敦促的函）的回复》、《保障工期措施》、《关于星汇苑三期I标段工程施工过程中至今存在急需协调解决相关事宜》的《会议纪要》，证实涉案工期延误的责任在被告。所以，被告的反诉请求3与事实不符，不能成立。综上，被告的反诉请求不能成立，请求依法给予全部驳回。
原告（反诉被告）星辰置业为支持其本诉请求和反诉答辩意见，向本院提供如下证据：
证据1.《建设工程施工合同》，证明目的：原告系星汇苑三期13#、15#、16#楼工程项目发包人，被告系该工程项目的总承包人。合同约定了原、被告具体的权利与义务关系。与本案争议有关联的内容有：合同工期600日历天；被告项目经理或代表人（施工负责人）有徐柏林、胡忠洪、刘浙庆、孙银标；被告延期竣工一天应支付违约金10000元给原告；被告所使用的各种材料执行施工期间当月《六安建设工程造价》信息动态价，原告所供材料设备被告不得在工程造价中计取材料费、设备费及其相应的费用，被告领用材料超出定额用量时，超出部分在工程价款中扣除；工程量变更签证应由原告及总监理工程师（韩瀚）确认；被告应预留工程总价3%质保金；合同工期600天，被告不得以任何理由要求延期；被告支付的300万元保证金是质量保证金100万元、标准化文明工地保证金50万元、被告代表驻点施工现场保证金50万元、安全与工期保证金100万元；如因原告过错导致工期确实延误，应予以办理相应延期手续；开工以原告和监理单位共同批准的开工通知为准；被告延误工期超过90天，按80%折算工程价值。
证据2.安徽省第二建筑工程公司《关于安徽二建六安星汇苑三期I标段工程项目部组成人员的函》，证明目的：与《建设工程施工合同》互为证明徐柏林、胡忠洪、刘浙庆、孙银标是被告的项目经理或代表人（施工负责人）。
证据3.《补充协议》，证明目的：被告管理不善导致工期延误；原、被告共同确认2011年元月29日前，被告延误工期给原告造成的损失超过240万元；原、被告共同确认2011年元月29日前，原告无逾期支付工程款的违约行为；被告承诺涉案13#楼竣工时间为2011年3月20日、15#和16#楼竣工时间为2011年4月28日；被告不能如期竣工按每日12元／m2标准由被告支付原告违约金。
证据4.工程开工／复工报审表三份、建设工程开工报告三份，证明目的：涉案工程13#楼开工日期为2009年10月28日、15#楼开工日期为2009年6月10日、16号楼开工日期为2009年4月30日。
证据5.竣工验收备案表三份、六安市建设工程质量监督信息网关于星汇苑三期13#、15#、16#楼单体工程竣工验收公示三份，证明目的：涉案工程13#楼竣工日期为2011年9月27日、15#楼竣工日期为2011年11月21日、16#楼竣工日期为2011年11月21日。结合证据1、3，被告已构成违约。
证据6.六安市建设工程质量监督站《工程质量监督整改通知书》、《通知》、《竣工验收监督整改回复单》，证明目的：被告在施工过程中，不但存在拖延工期的事实，同时施工质量也存在较大问题。
证据7.《关于施工单位务必采取措施抢抓工程工期的函》、《关于敦促安徽省第二建筑工程公司停止违约行为、切实履行建设工程施工合同义务的函》，证明目的：原告函告被告在工程施工期间，存在多项违约事实，严重影响了工程质量和工程进度。如项目经理和施工负责人长期、经常不在施工现场，项目施工管理混乱无序，施工方案和进度计划不能按时提交工程监理和发包人代表审核，施工进度缓慢，采购的材料不符合合同约定的质量标准和图纸等。
证据8.安徽省第二建筑工程公司《关于（工期敦促的函）的回复》、《保障工期措施》、《关于星汇苑三期I标段工程施工过程中至今存在急需协调解决相关事宜》的会议纪要及《会议签到表》、《授权委托书》，证明目的：被告对施工中存在的证据7所述违约事实均予以了承认，同时承诺将予改进，并愿按合同约定承担违约赔偿责任。会议纪要中提及了关于原告与被告之间结算如何办理问题，由被告报送结算资料，原告收到后进行审核，如果原被告双方协商不一致，报安徽省内具有审价资质的中介机构进行审价。
证据9.安徽省华安会计师事务所皖华安基审自（2012）156号《预算报告》，证明目的：涉案工程经安徽华安会计师事务所审价，工程总造价为62651093元。
证据10.张明会证明，证明目的：原告交由被告签章的涉案工程《商品住宅使用说明书》660份，被告负有返还义务。
证据11.上海众鑫建筑设计院有限公司函，证明目的：涉案工程钢材用量指标严格控制在每平方米50公斤以内。但中信评估公司鉴定报告计算工程造价时，钢材用量每平方米为52公斤。
证据12.工程联系单、设计变更单二份，证明目的：涉案工程原设计范围内的外墙粉刷工程取消，改由保温工程中直接在砖墙及砼墙结构而喷浆。
证据13.工程量（材料价格）签证单一份、桩深度实测数字汇总表八份，证明目的：中信评估公司鉴定报告对15#、16#楼挖孔桩工程量计算系按图纸计算，与实际不符。应根据实际施工过程中形成的“一桩一表”重新计算。
证据14.2012年1月26日《协议》，证明目的：原、被告已经确认2011年12月31日原告已支付被告工程款59537712元；原告代为被告支付陈家兵等应由被告支付的各种款项6526343元。此外，该证据也涉及到原告与被告工程结算内容，结算程序同以上提及的会议纪要。
证据15.星汇苑三期I标段工程实际已支付工程款统计表以及财务付款凭证717张，证明目的：2010年3月29日、2010年8月12日胡忠洪先后两次从原告处借支工程款125万元未计入《协议》2011年12月31日前已付工程款59537712元之内；倪伯炎水电款原告应代被告支付60万元，尚有20万元原告未支付；2012年元月21日原告按照被告委托代为支付涂小明杂工费12000元未含在《协议》列明的6526343元之内，但被告有书面委托。其外，原告代垫维修费1274元因经办人将票据丢失，原告在总付款中剔除。结合证据14，原告现有证据证实实付被告工程款67126055.44元。
被告（反诉原告）二建公司质证称：1.对证据1的真实性无异议，但认为本案工程延期竣工是由原告造成的，原告要求按照80%价款结算的请求不能成立。2.对证据2《项目组成人员的函》真实性无异议，项目组成人员只有在我公司的授权范围内行使授权职务行为才能代表我公司，否则是其个人行为与我公司无关。原告方引用本合同47.8条款支持诉请是有误的，双方履行合同当中约定的事实并没有发生。3.证据3《补充协议》的真实性有异议，刘浙庆已失踪，签字的真实性无法判断；合法性有异议，刘浙庆未经我公司特别授权，无权对我公司的权利和利益做出实质性处理和放弃；协议内容有异议，内容与事实不符，协议产生的背景是在农民工上访而原告拒不支付工程款，为了要求原告支付工程款的情况下产生的，双方地位不平等；协议中乙方有刘浙庆、孙银标、胡忠洪3人但签字的只有刘浙庆，未经其他人认可，不产生约束力；协议未经我公司授权也未加盖我公司印章，对我公司不产生约束力，上面加盖的是技术资料专用章，不能代表我公司；即使协议对刘浙庆产生效力，但该协议也已明确约定，责任由刘浙庆、孙银标、胡忠洪3人以个人家庭财产承担赔偿责任，对我公司不产生约束力，证明目的不成立。4.对证据4《开工报告》、证据5《竣工验收备案表》的真实性无异议，但认为根据验收综合表、责任主体验收意见表中的内容证实，13#楼2009年10月28日开工、2011年8月8日竣工；15#楼2009年5月9日开工、2011年8月8日竣工；16#楼2009年10月20日开工、2011年8月8日竣工。5.对证据5《信息网单体工程竣工验收公示》的真实性有异议，无法核实；且同验收综合表有矛盾，具体日期应以验收综合表为依据；工程工期延误是由原告的原因造成的，而非我公司的责任，我公司不应承担工期延误的违约赔偿责任。6.证据6《工程质量监督整改通知书》、《通知》、《竣工验收监督整改回复单》的真实性无异议，但不认可其证明目的，竣工验收出现细节整改的问题是正常的，同时从这些材料看，如果存在拖延工期或质量问题恰恰是原告分包工程或购买的材料不合格造成的，其中栏杆安装不符合规范，外杆挂不符合规范，都是甲方分包的工程项目。7.对证据7《函》的真实性有异议，我公司未收到函；此外，函的内容是原告单方意思表示，不真实可信，证明目的不成立。8.至于证据8，除了会议纪要真实性有异议之外，其他真实性均不持异议。《会议签到表》中虽有签名，但并不代表原告提供的会议纪要是真实的、会议纪要的内容是正确的，因为在会议纪要上并无我公司人员签名；证明目的有异议，整个工程施工过程中因各方主体及各方面的原因，可能在某阶段工程进度较慢、工程质量局部需要整改，但这都是工程施工过程中的正常情况，不能因为我公司表示要抓进度抓质量就认定工期和质量有问题，要具体情况具体对待，实际上本工程最终延期交付主要是原告供应材料不及时、直接分包项目进场迟施工慢、不及时审批支付工程款、设计变更更改工程内容等等原因造成的，责任在于原告而不在我公司。9.对证据9《审计报告》的真实性有异议，且未经我公司认可，对我公司不产生约束力，本案已进行司法鉴定。10.证据10的真实性无异议，证明目的有异议，张明会已将验收资料交由原告，如有资料未还，原告是不可能将房屋交付业主。即使张明会未交也只是他个人行为与我公司无关。11.证据11的真实性不持异议，应以鉴定报告为准。12.对证据12工程联系单和变更单的真实性、关联性有异议，表格中没有施工单位一栏，有无经过施工单位认可不清楚。13.证据13，该表有施工单位一栏，但是该栏空白，没有施工单位的意见，故对二建公司不发生效力，应当以鉴定报告的意见为准。14.对证据14《协议》真实性无异议，但对证明目的有异议，协议中约定的代付款项要经我公司现场代表人（施工负责人）王宗兵、张明会、胡忠洪签字确认后方可代为支付，未经我公司人员签字确认对我公司不产生约束力；代付款证明目的有异议，代付手续有问题，要实际支付才能计为已付款。15.对证据15付款统计表及付款凭证，经过对帐核对，总体认为：2011年12月31日前双方确认为已付款59537712.44元，对此前的付款凭证不再审核；2012年1月1日到1月27日的代付款6338343元中，付涂小明的12000元无委托无收据更不在协议约定的委托付款中，其他付款虽然在协议约定的委托付款中，但未按协议约定具有我公司人员签字确认或我公司开具收据，是否支付、与我公司的支付是否重复有待核实；支付给万胜好的款项比协议中约定的多出20万元。原告提供的已付工程款统计表中2012年1月之后的23笔付款，对第1-3、5-9、12-17笔无异议，其余的均持异议。
被告（反诉原告）二建公司为支持其本诉答辩意见和反诉请求，向本院提供如下证据：
证据1.《建设工程施工合同》，证明目的：合同约定涉案工程的装饰性面砖、地砖、石材、油漆由发包人供应材料；外墙保温、防水、门窗、智能化监控、消防、大型设备、土方、总体绿化等附属工程由发包人（原告）直接发包给各专业第三人负责施工；专用条款第13条明确约定因诸多非承包方人原因造成的工期延误，工期应相应顺延；合同约定如发包人不能按时支付工程款承包人的工期不仅顺延而且承包人有权停止施工；发包人应按约定及时供应甲供材，供应时间迟延，发包人赔偿由此造成的承包人损失，造成工期延误的，相应顺延工期；合同约定工程师应及时向承包人提供所需指令、批准并履行约定的其他义务，由于工程师未能按合同约定履行义务造成工期延误，发包人应承担延误造成的追加合同价款，并赔偿承包人有关损失，顺延延误的工期；发包人应按专用条款8.1条的约定完成各项工作，如未能履行该各项义务，导致工期延误或给承包人造成损失的，发包人赔偿承包人有关损失，顺延延误的工期；因发包人需对原工程设计变更的，包括更改工程有关部分的标高、基线、位置和尺寸、增减工程量、改变有关工程的施工时间和顺序、其他有关工程变更需要的附加工作，因变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延；合同约定如因发包人直接发包给各专业第三人负责施工的分项工程导致承包人工期切实延误，工期应相应顺延；发包人和承包人明确约定本工程各单位（幢号）工程工期计算时间：由发包人负责将施工场地中原老建筑物拆除后的垃圾和基础土方根据施工图纸设计要求开挖完成后，再交给承包人负责全面施工时方可正式计算总工期，同时并有发包人和监理单位共同批准的开工通知书为准；合同对竣工结算进行了明确约定：发包人收到承包人递交的工程验收竣工结算报告及结算资料后先提出修改意见，再将本工程结算报告提请具有建设工程审价资质的审价机构对竣工结算报告及结算资料经审定确认并出具工程结算审价报告经双方认可。现发包人单方委托的审价机构出具的审价报告未经承包人认可，对承包人不产生法律约束力。合同对双方其他权利与义务进行了约定，包括甲方按时付款、返还保证金等等。
证据2.2010年8月11日《监理例会会议纪要》证明目的：发包人发包的其他工程施工影响我公司正常施工，责任在于发包人；甲方确认施工材料品牌不及时影响工期，责任在于发包人不在承包人。
证据3.2010年11月16日《监理例会会议纪要》，证明目的：发包人变更工程内容影响工程工期，责任在于发包人；甲方分包的门窗安装不及时，影响工期责任在于发包人。工程施工冲突时发包人工程师指令不及时，影响工期责任在于发包人。
证据4.2010年11月23日《监理例会会议纪要》，证明目的：甲方分包的门窗安装慢，直接影响到我公司工程进度；我公司前期签证单问题甲方仍未解决，属工程师指令不及时，影响工期责任在于发包方；甲方指定材料品牌不及时，影响工期责任在于发包人；发包人工程师指令不及时，影响工期责任在于发包人。
证据5.2010年11月29日《监理例会会议纪要》，证明目的：门窗安装慢，直接影响到我公司工程进度；工程款甲方已有两个月未付，影响进度；外墙保温施工慢，影响工程进度；干挂方面无设计文件，影响工程进度；我公司前期签证单发包人工程师确认不及时，影响工期责任在于发包人。
证据6.2010年12月7日《监理例会会议纪要》，证明目的：门窗安装慢，干挂保温做法甲方长时间不确定，影响工期，责任在于发包人；甲方对强电使用的材料品牌指定不及时，影响工期，责任在于发包人。
证据7.2010年12月14日《监理例会会议纪要》，证明目的：门窗安装慢，干挂无设计文件、保温变更无手续，影响了工期，责任在于发包人；卫生间上水管属于自来水厂做，因未施工而影响我公司施工的卫生间工程无法正常施工，责任在于发包人；门梯门洞更改的单子业主签字确定迟影响工期，责任在于发包人。
证据8.2010年12月28日《监理例会会议纪要》，证明目的：因天气原因影响施工，造成工期延误，责任不在我公司。
证据9.2011年1月4日《监理例会会议纪要》，证明目的：因天气原因监理公司要求施工暂缓，造成工期延误，责任不在我公司；桥架变更改大，造成工期延误，责任不在我公司；供水、供电、供气、智能化、电梯等分项工程因发包人设计图纸及施工交底工作进行的较晚，影响整体工程的竣工工期，责任不在我公司。
证据10.2011年3月15日《监理例会会议纪要》，证明目的：干挂、保温影响工期，责任不在我公司。
证据11.2011年4月5日《监理例会会议纪要》，证明目的：供水、供电、供气、智能化、电梯的分项施工内容，发包人安排的较迟，影响工期，责任在于发包人；甲方直接分包的项目资料不全影响工程竣工报验的，责任不在我公司。
证据12.2011年4月26日《监理例会会议纪要》，证明目的：监理公司明确说明，现场进度拖后腿的是门窗、栏杆、百叶窗、干挂石材等发包人直接分包的项目，因此造成的工期延误，责任在于发包人。
证据13.2011年3月10日《质量监督整改通知书》、证据14.2011年4月29日《监理工程师通知单》、证据15.2011年5月19日《发包人最近现场施工要事记录》、证据16.2011年6月15日《发包人星汇苑三期工地现场应急事记录》、证据17.2011年10月10日《监理工程师通知单》，证明目的：业主直接分包的门窗、干挂石材、墙体保温等专项工程施工慢，无设计文件被叫停严重影响工期，责任在于发包人自身。
证据18.《星汇苑三期变更配电房设备进场要求》、证据19.《关于变更配电用房设备安全保护通知》、证据20.2011年4月11日《协调会会议纪要》，证明目的：发包人工程师安排分包项目施工指令滞后、分包项目进场迟延，造成工期延后，责任在于发包人。
证据21.2011年4月8日《发包人消防立管增设管笼通知》、证据22.2011年5月16日发包人《关于多高层楼已装“二层空调板”外百叶窗的整改安全技术要求》，证明目的：发包人到2011年4月5日仍在变更工程施工内容，造成工程竣工日期延后，责任在于发包人自身，不在我公司。
证据23.2011年10月20日《关于要求尽快拆除外墙钢管脚手架的函》、证据24.2011年11月25日《要求尽快归还钢管的函》、证据25.2011年12月20日《干挂单位承诺书》、《施工合同》，证据26.2012年元月15日《干挂单位承诺书》、《施工合同》，证明目的：甲方直接分包的干挂施工单位严重拖延工期，造成工程工期延长，责任不在我公司，反而因此给我公司造成的重大损失，应由发包人承担赔偿责任。
证据27、13#楼《竣工验收备案表》、证据28.15#楼《竣工验收备案表》、证据29.16#楼《竣工验收备案表》，证明目的：工程已竣工验收合格备案，交付使用。
证据30.《保证金缴纳收据》，证明目的：甲方收取的保证金300万元应按合同约定予以返还。
证据31.《建筑安装工程结算表土建部分》、《安装部分》，证据32.《要求工程结算尽快审核的函》，证据33.《报工程决算文件资料特快专递存根》，证明目的：工程交付后我公司报送结算资料，但甲方拖延审核。
证据34.13#、15#、16#楼《质量验收综合表》各1份、证据35.13#、15#、16#楼《各方责任主体验收意见》各1份，证明目的：13#楼2009年10月28日开工、2011年8月8日竣工；15#楼2009年9月开工、2011年8月8日竣工；16#楼2009年10月20日开工、2011年8月8日竣工。
证据36.《工程业务联系单》、《设计变更单》，证明目的：工程施工过程中星辰置业不断进行工程施工变更，是影响工程工期的重要原因之一。
证据37.星辰置业直接分包工程《施工合同》、证据38、星辰置业甲供材《买卖合同》，证明目的：因星辰置业直接分包工程和甲供材采购原因导致工期顺延，责任在于星辰置业，二建公司不应承担责任，相反为此增加的损失应由星辰置业承担。
原告（反诉被告）星辰置业质证称：1.证据1.《建设工程施工合同》无异议，对其证明目的有异议，认为：涉案工程原、被告除签有《建设工程施工合同》外，在合同履行中，还就工程建设过程中的有关事项签订了《补充协议》、《协议》以及具有协议性质的通知、函和回复、会议纪要等，这些文件均应成为裁判本案重要的事实依据。建设工程合同履行周期长、涉及面广、专业性强的特点，决定了在履约过程中会出现相应的变化和调整。如天气原因、政策调整、设计变更等因素，从被告列举的十多条证明目的中可以看出均涉及工期顺延。如合同中确有这些约定，原告当然没有异议。但这里需提醒的是根据合同约定和法律规定，参照交易习惯，由于合同约定范围内的原因导致的工期延误，被告应以工程联系单等书面形式，向工程监理提出申请，并经工程监理和原告工程师确认和批准后，方构成合同和法律意义上的工期顺延事实。对此，被告方负有举证责任，否则应视为被告工期延误。2.对证据2至证据22的三性均无异议，但认为：综观被告以上证据，虽有因天气和部分工程变更等原因影响了涉案工程进度，但均达不到或不符合合同约定和法律意义上的工期顺延条件；对此，被告方没有工程监理或发包人任何同意其顺延工期的签证等可以佐证。结合原告所举证据2《补充协议》和证据4、5，完全可以证明造成工期延误，主要是被告方重大违约导致的。3.对证据23至证据26的三性和证明目的均有异议，原告从未收到或见到过被告的证据23、24；以上证据所记载事实和原、被告涉案工程工期延误无关联性；即使石材干挂分包施工影响了总承包施工，也是由作为总承包人的被告现场管理和安排不当造成的，责任在被告；《建设工程施工合同》明确约定了被告不得以任何理由出现延期行为，即使是第三人负责施工和原告材料设备供应造成的，也应办理相应延期手续。4.对证据27至29的证据三性无异议。5.对证据30虽无异议，但根据合同约定，因被告违约和原告超额支付工程款，原告已无返还义务（抵销）。6.对证据31至33均有异议，按《建设工程施工合同》约定被告报送结算需经原告审核。原告已委托安徽华安会计师事务所对涉案工程造价进行审核，确定的工程造价为62651093元，被告单方提供的结算不能作为结算依据。原、被告双方签订的协议也明确了被告第一次单方递给原告的结算资料属于无效的。7.对证据34、35的真实性、合法性不持异议，认为被告方提供该组证据是引用监理单位对工程质量总结的落款时间，至于原被告约定开工时间以开工令为准，上面有具体的开工时间；同时也确定了竣工时间，是指竣工验收备案时间，从备案表中有具体反映，被告方提供的证据34、35不能推翻原告依据合同以及相关证据所认为的开工时间和竣工时间。8.证据36如果属于原告方提供给技术室的，对其真实性、合法性不持异议，对其证明目的有异议。2011年元月29日前的工程联系单、设计变更单无任何证明价值。因为，2011年元月29日前的工期延误被告已自认责任。2011年元月29日后的工程联系单、设计变更单不构成原告本质违约，是建设工程施工合同履行过程中的常见现象。如因此而影响被告工期，被告应按合同约定或交易习惯及时与原告办妥延期手续。被告未办理延期手续，应认定被告认可了工程联系单、设计变更单涉及的内容未造成对工期的影响。9.对证据37、38如果是原告提供给技术室的，真实性不持异议。对被告的证明目的持有异议，因为原告供应的材料是按照被告施工进度供应的，原告直接分包的工程也是以被告施工的主体进度为依据进行施工的。被告未举出因上述因素而切实影响工期的证据。
本院接受二建公司的鉴定申请，委托安徽中信工程咨询有限责任公司对本案工程造价进行了鉴定，该公司于2014年2月21日出具皖中信工鉴字（2014）005号《星汇苑三期I标段13#、15#、16#楼工程造价鉴定报告》，该报告鉴定结论为：二建公司施工的工程价款为68287834元。
庭审中，星辰置业申请专家辅助人员出庭向鉴定人员质询，本院接受该申请，并通知鉴定人员出庭接受质询。
二建公司质证称：对鉴定结论三性无异议，需要说明的是，该鉴定报告中有三项费用应该计入我方的工程造价中，但是鉴定部门将该问题交给法院处理，我们认为是不妥的。第一项费用63.4189万元的变更签证应当计入鉴定价中；第二项是3.69万余元的配电箱材料费也应当计入鉴定价中；第三项是安装工程变更签证涉及其中的造价51.3953万元，有监理方签字的签证造价，我们认为应该计入总造价。2.9万余元没有甲方和监理方签字的签证，实际也进行了施工，监理机构也查看了现场，根据施工的现场情况，也应列入工程总造价中。
星辰置业质证称：该鉴定报告对原告就《工程造价鉴定报告（征求意见稿）的回复意见未能客观采纳，表现在：13#楼土建：商品砼单价中机械费未扣除，增加约16万（见报告P14页）；楼梯间地板砖总量一致，但楼梯量多，地面少，增加约3.5万（见报告P21页）；外墙面砖量多，增加约2.5万（见报告P21页）15号楼土建：电渣压力焊接头量增加6428个，增加造价约2万（见报告P27页）；地面做法差异（3：7灰土、碎石垫层、砼垫层、有筋砼垫层等）增加造价5万（见报告P30页）；墙面钢丝网等量差增加造价6万（见报告P31页）；安装部分：给水管冲洗、钢套管、水管墙面开槽不应计入（见报告P57页、P58页、P59页等）；给排水管材价格高于甲方定价20%；电缆定额套竖直电缆高了，应套普通的电缆定额；PVC电线管材、插座价格高出信息价13%；灯具价格全部高于信息价。
鉴定报告未将二建公司未完成工程亦即由星辰置业自行委托他人施工的工程价款从工程造价中扣除（星辰置业当庭表示放弃该条异议）。
根据该工程原设计单位的优化设计结果，该工程钢材用量指标严格控制在每平方米50公斤以内（附：设计院证明材料）。但是该鉴定报告计算明显高于实际工程钢材用量（约为每平方米52公斤）；增加造价：66395＊2／1000＊4275.5＊1.2855=182.46万。
鉴定报告中计取甲供材料8%的采保费给乙方无事实和法律规定；（甲供材料是否给材料保管费在施工合同中无明确规定，即使给也应按安徽省造价部门规定的按材料价款的1.3%执行，而非按材料价款的8%执行。P63页、P87页、P106页273696＊1.03475=28.32万）。
鉴定报告中的材料价格未按合同约定，应执行合同约定的《六安建设工程造价》信息动态价（1.信息价未列入的应按建设单位、施工单位、监理单位三方共同签认价格计算），而不应以施工单位自己所报的价格执行。（1.材料价差应按施工合同约定的按照施工期间当月六安市建设工程造价管理站和六安市建设工程造价管理协会共同发布的《六安建设工程造价》信息动态价执行调整，而不应像报告中的按施工期间整个平均值调整，此项多出56.9万；2.安装材料价格应执行合同约定的《六安建设工程造价》信息动态价，而不应以施工单位自己所包的价格执行，此项多出58.5万）。
鉴定报告对15#、16#楼挖孔桩工程工程量计算系根据图纸计算，与实际不符；应根据涉案工程实际施工过程中形成的“一桩一表”重新计算（报告P32页、P48页多25.71万）；
根据设计变更，原设计范围内的外墙粉刷工程取消，改由保温工程中直接在砖墙及砼墙结构面喷浆，鉴定报告将该外墙粉刷工程单独计入造价中，增加造价100余万元应按事实全部取消。（报告P18页、P28页、P44页1083135＊1.2855=139.23万）。
该鉴定报告在形式上不具备合法性，如造价师周吉玉资格已过期，造价员孙慧未在报告中签章。
安徽中信工程咨询有限责任公司针对二建公司的质证意见作出如下答复：变更鉴定无相关资料，无法作出；配电箱体材料，双方均提供相关证据，无法确定谁购买；签证齐全的列入总造价内，无甲方签字或只有监理和施工方签字的签证已经列出。上述三项列出由法院决定，不违反鉴定规则。
安徽中信工程咨询有限责任公司针对星辰置业的质证意见作出如下书面答复：经过比对，本案工程的钢筋吨数与星辰置业提出的相差43吨，误差为1.25%，但这在合理范围之内；按合同约定，材料由施工方采购，对于部分材料由发包方自己采购的，从公平、合理的角度，确定给施工方相应的8%（含1.3%为应收的保管费）补偿。星辰置业提出材差应按合同约定的时间段对应完成的工程量来调整，然其提供的资料中，对工程施工节点描述不完整，故按照通常的处理方法即施工期间的平均价，做为材料的价格是合理的。原鉴定报告中的15#、16#楼桩的造价为1845453元，经核对现调整为1743377元，原鉴定总价应调减102076元。鉴于星辰置业庭审中出具了外墙抹灰的设计变更，故确定3#楼的抹灰工程量应调减11241平方，经计算其对应的价格为146648元。至于鉴定人员周吉玉资质印章过期及孙慧没有签字一事，作如下说明：周吉玉具备造价师资质，因其电子印章的注册时间没有及时更新，故造成报告中的电子印章没有及时更新，现已更新，报告也更新新的资质印章；造价员孙慧因其本人去参加业务培训，故报告出来时没有签字，现已完善。
本院认证：对星辰置业所举证据的认证意见：1.《建设工程施工合同》的真实性、合法性，双方均不持异议，且与本案相关联，予以确认。2.对二建公司《关于安徽二建六安星汇苑三期I标段工程项目部组成人员的函》真实性，二建公司不持异议，可以证明本案工程施工过程中，相关人员履行职务的情况，予以确认。3.刘浙庆系二建公司《关于安徽二建六安星汇苑三期I标段工程项目部组成人员的函》的人员，且其又系《建设工程施工合同》中施工单位项目经理，其在《补充协议》签字，应视为职务行为，且该《补充协议》落款处盖有“安徽二建六安星汇苑三期I标段工程项目部.工程资料专用章”的印章，并有鉴证方六安市公安局鼓楼派出所的印章。因此，该《补充协议》合法有效，应对双方具有约束力。二建公司对其不予以认可，未能提供证据证明。4.双方共同确认《开工报告》、《综合验收备案表》的真实性不持异议，故可以此确定本案工程的开、竣工日期。5.《信息网单体工程竣工验收公示》系网络下载复印件，该公示内容反映“拟定于2011年11月28日组织各方进行竣工验收”，且二建公司对此不予认可，因此，该公示难以作为认定本案工程的竣工日期。6.鉴于二建公司对《工程质量监督整改通知书》、《通知》、《竣工验收监督整改回复单》的真实性不持异议，且能够证明在工程施工过程中因工程质量问题进行整改的事实，予以确认。7.对于原告提供的《关于施工单位务必采取措施抢抓工程工期的函》和《关于敦促安徽省第二建筑工程公司停止违约行为、切实履行建设工程施工合同义务的函》，二建公司称未收到，但是从二建公司关于《工期敦促函》的回复内容看，与前两份函提到的内容相吻合，应予确认。8.关于《工期敦促函》的回复，有二建公司施工负责人胡忠洪签字，应予确认；《保证工期措施》亦有“安徽二建六安星汇苑三期I标段工程项目部.工程资料专用章”的印章和施工负责人孙银标的签字，应予确认；《会议签到表》、《授权委托书》的真实性二建公司不持异议，其虽对《会议纪要》的真实性提出异议，但其又不能说明其公司到会人员参加会议的内容，故对《会议签到表》、《授权委托书》及所附《会议纪要》予以确认。9.安徽省华安会计师事务所皖华安基审自（2012）156号《预算报告》系星辰置业单方制作，不予确认。10.张明会系二建公司委托任命的六安星汇苑三期I标段工程现场施工安全生产管理负责人，其所出具的证明，应为有效，可以确认二建公司收到星辰置业《商品住宅使用说明书》660份，到期未还的事实。11.上海众鑫建筑设计院有限公司函，星辰置业虽然据此证明了本案工程钢筋用量应控制在每平方米50公斤，而鉴定机构确定钢筋用量为52公斤。为此，安徽中信工程咨询有限责任公司已作出说明，认为钢筋用量的鉴定可以允许1.25%的误差率，且出具了相关类似建设工程造价指标经济指标分析，因此，鉴定报告关于此点的鉴定结论，并无不当之处，星辰置业此点质异，不予采信。12.《工程联系单》、《设计变更单》表中虽无施工单位一栏，也无施工单位的意见，但该两份表中均有建设单位、监理单位和设计单位的意见，可以证明本案工程原设计范围内的外墙粉刷工程取消，改由保温工程中直接在砖墙及砼墙结构而喷浆。鉴定机构在庭审质证后，亦对此予以了修改（调减146648元），其重新作出的该部分鉴定结论，予以确认。13.《工程量（材料价格）签证单》、桩深度实测数字汇总表八份，虽无施工单位（二建公司）的签字盖章，但该签证单有建设单位和监理单位的盖章确认。此外，依据施工规则，桩基工程属于隐蔽工作，桩基形成后，建设单位和施工单位应当立即对其进行测量验收，故作为施工单位的二建公司，手中应当持有一份桩深度实测数字汇总表，即便丢失，相关质量验收部门亦应当有存档，然二建公司对此虽不予认可，但并不能提供其认可的桩深度实测数字，故对星辰置业提供的《工程量（材料价格）签证单》、桩深度实测数字汇总表八份予以确认。鉴定机构在庭审质证后，亦对此予以了修改（调减102076元），其重新作出的该部分鉴定结论，予以确认。14.双方于2012年1月26日签订的《协议》，其真实性均不持异议，且与本案事实相关联，予以确认。13.至于星辰置业提供的《星汇苑三期I标段实际已支付工程款统计表以及财务付款凭证》717张，根据双方于2012年1月26日签订的《协议》，该《协议》明确“截止2011年12月31日甲方（星辰置业）已支付到位工程款合计59537712.44元”，故对于此时间节点之前的支付情况不再审查。星辰置业称胡忠洪于2010年3月29日、2010年8月12日借支的125万元工程款未计入《协议》内，鉴于《协议》已经确认2011年12月31日前的支付款数额，加之胡忠洪未到庭，无法确认该两笔借款的真实性，故星辰置业的该观点不予采纳，其可另案诉讼解决。该《协议》还明确了二建公司委托星辰置业16项代付款项，为此，星辰置业提供与之相对应的23笔付款凭证、转帐凭证、收据等。经过对帐审核，涂小明一笔12000元的付款不在《协议》委托付款范围之内，故对此不予确认。支付给万胜好的款项比《协议》中委托付款的数额多出20万元，应从中扣除。倪伯炎水电款，星辰置业少支付20万元，其可依据','2018-09-27
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第三条
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