广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)粤01刑终字第1492号
原公诉机关广州市黄埔区人民检察院。
上诉人黄某甲，绰号“瓜哥”，出生地广东省连州市，住广东省连州市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年10月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
上诉人黄某乙，绰号“阿旭”，出生地广东省连州市，住广东省连州市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年10月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
上诉人杜某，出生地广东省连州市，住广东省连州市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年10月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
原审被告人黄某丙，绰号“小波”，出生地广东省连州市，住广东省连州市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年10月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
原审被告人钟勇标，绰号“阿标”，出生地广东省广州市，住广东省广州市黄埔区。曾因犯隐瞒犯罪所得罪于2014年7月8日被广东省江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万五千元，2014年11月4日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年10月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕，2016年9月27日被取保候审。
原审被告人吴某甲，绰号“阿勇”，出生地广东省广州市，住广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年10月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月3日被公安机关取保候审，2016年1月13日被公诉机关取保候审。
广州市黄埔区人民法院审理广州市黄埔区人民检察院指控原审被告人黄某丙、黄某甲、黄某乙、杜某、钟勇标、吴某甲犯聚众斗殴罪一案，于2016年6月16日作出（2016）粤0112刑初371号刑事判决。原审被告人黄某甲、黄某乙、杜某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经查阅案卷和上诉材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年10月4日0时许，被告人黄某丙驾驶摩托车搭载被告人杜某途经广州市黄埔区石桥村石桥北街39号的“明月楼酒吧”门口时，遇被告人钟勇标、吴某甲及同案人钟某乙锋、钟某丙（均另案处理）等人从酒吧出来，双方因车速过快的问题发生矛盾，被告人黄某丙、杜某随即从路边堆放的啤酒箱里拿出空啤酒瓶砸向被告人钟勇标、吴某甲一方人员，被告人钟勇标、吴某甲一方则对被告人黄某丙、杜某进行追赶，被告人黄某丙、杜某遂弃车而跑。后被告人钟勇标遂纠集同案人钟某丁、罗伟成（均另案起诉）到场帮忙；被告人黄某丙则纠集被告人黄某甲、黄某乙到场帮忙。随后，被告人黄某丙、杜某、黄某甲、黄某乙携带刀具驾驶摩托车返回上述地点，与持空啤酒瓶及木条等在上述地点等待的被告人钟勇标、吴某甲及同案人钟某乙锋、钟某丙、钟某丁、罗伟成等人相互斗殴。在斗殴过程中，被告人黄某丙、黄某甲、黄某乙持刀砍、被告人杜某持石块、啤酒瓶扔砸被告人钟勇标一方的人，被告人钟勇标、吴某甲持啤酒瓶扔砸被告人黄某丙一方的人，参与斗殴的被告人黄某丙、黄某甲、黄某乙、钟勇标、吴某甲受伤。经法医鉴定，被告人吴某甲损伤程度为轻伤一级；被告人黄某甲的损伤程度为轻伤二级；被告人钟勇标、黄某丙、黄某乙损伤程度均为轻微伤。
2015年10月28日，被告人钟勇标、吴某甲经公安人员电话通知，自行前往公安机关投案。2015年10月29日，被告人黄某丙、黄某甲、黄某乙、杜某经公安人员电话通知，自行前往公安机关投案。
另查明：被告人黄某甲曾因赌博于2010年1月8日被原广东省广州市公安局萝岗区分局处以罚款200元、被告人黄某甲曾因吸毒于2014年5月23日被广东省佛山市公安局禅城分局处以行政拘留十五日。被告人黄某甲曾因吸毒于2014年8月26日被原广东省广州市公安局萝岗区分局处以行政拘留十五日。
认定上述事实，原审法院采信了经原审庭审公开质证的如下证据予以证实：证人钟某戊、刘某、钟某己的证言及辨认笔录、证人钟某庚、钟某辛的证言、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《接受证据材料清单》、手机通话清单、《现场勘查笔录》、现场图、现场照片、监控录像视频及截图（附被告人及证人指认笔录）、穗萝公（司）鉴（伤）字[2015]481、482、483、500、528号《法医学人体损伤程度鉴定书》、穗萝公（司）鉴（痕检）字[2015]109号《痕迹检验报告》、《到案经过》、《情况说明》、（2014）江某刑初字第363号《刑事判决书》、江看刑释字[2014]534号《刑满释放证明书》、佛禅公行罚决字[2014]03937号《行政处罚决定书》、穗公萝萝决字[2010]第00007号《公安行政处罚决定书》、穗公萝行罚决字[2014]01639号《行政处罚决定书》、户籍材料、被告人吴某甲亲笔书写的《情况说明》、被告人黄某丙、黄某甲、黄某乙、杜某、钟勇标、吴某甲的供述及辨认笔录等。
原判认为，被告人黄某丙、黄某甲、黄某乙、杜某、钟勇标、吴某甲参与聚众斗殴，扰乱社会秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪，其中，被告人黄某丙、黄某甲、黄某乙、杜某具有持械聚众斗殴情节。被告人黄某丙、黄某甲、黄某乙、杜某、钟勇标、吴某甲犯罪以后均自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。被告人钟勇标曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之聚众斗殴罪，是累犯，依法对其从重处罚。参与斗殴双方的六被告人均取得对方谅解，原判均酌情对六被告人从轻处罚。被告人黄某甲有赌博吸毒劣迹，酌情对其从重处罚。根据被告人吴某甲的犯罪事实和情节以及其行为对社会的危害程度，原判认为对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款及该款第（四）项、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决：
一、被告人黄某丙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月。
二、被告人黄某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
三、被告人黄某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月。
四、被告人杜某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。
五、被告人钟勇标犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月。
六、被告人吴某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月。
七、没收公安机关扣押的作案工具号牌为粤A×××××的男装摩托车1辆。
宣判后，原审被告人黄某甲提出上诉称：原判认定事实不实，本案系钟勇标、吴某甲一方先动手的，原判以其曾受行政处罚而对其从重处罚不当，原判量刑过重，请求从轻处罚。
原审被告人黄某乙提出上诉称：原判认定事实不清，其系出于自我防卫的情况下挥刀自保的。其系初犯偶犯，有自首情节，现已充分悔罪，原判量刑过重，请求从轻处罚。
原审被告人杜某提出上诉称：原判认定事实不清，本案系对方先动手引起的，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人黄某甲、黄某乙、杜某、原审被告人黄某丙、钟勇标、吴某甲于2015年10月4日0时许参与聚众斗殴的事实清楚，所采纳的证据，均经原审法庭公开质证，法庭查证属实，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄某甲、黄某乙、杜某、原审被告人黄某丙、钟勇标、吴某甲参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。上诉人黄某甲、黄某乙、杜某、原审被告人黄某丙、钟勇标、吴某甲犯罪以后均自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。原审被告人钟勇标曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之聚众斗殴罪，是累犯，依法应对其从重处罚。参与斗殴双方的六名上诉人、原审被告人均取得对方谅解，可其从轻处罚。上诉人黄某甲有赌博吸毒劣迹，应对其从重处罚。关于三名上诉人提出原判认定事实不清、量刑过重的上诉意见，本院综合评析如下：本案起因为斗殴双方因黄某丙、杜某所驾摩托车经过钟勇标、吴某甲等人身边时的车速问题发生矛盾，后矛盾激化双方各自纠集同案人相互斗殴，双方均对矛盾的激化及冲突的升级负有责任，是否先动手不影响本案定性。本案有证人钟某戊、刘某、钟某己的证言及辨认笔录、证人钟某庚、钟某辛的证言、监控录像视频及截图等证据，足以认定上诉人黄某甲、黄某乙、杜某、原审被告人黄某丙、钟勇标、吴某甲聚众斗殴的事实。原判已综合考虑三名上诉人自首、获得对方谅解的量刑情节，对三上诉人减轻处罚，原判以黄某甲曾因赌博吸毒受行政处分对其从重处罚亦符合相关法律规定，原判对三上诉人量刑适当。三上诉人无其他从轻或减轻情节，请求对其从轻处罚据理不足。综上，三名上诉人所提原判认定事实不清，量刑过重请求从轻处罚的意见没有事实、法律依据，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 易建明
审判员 钟 坚
审判员 相迎春
二〇一六年九月二十九日
书记员 吴伟恒