＼n浙江省杭州市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）浙杭民终字第830号＼n上诉人（原审被告）王廷兴。＼n被上诉人（原审原告）汪某。＼n委托代理人汪大春。＼n被上诉人（原审被告）交运集团公司。＼n法定代表人刘永康。＼n委托代理人王波。＼n被上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司。＼n负责人宫英博。＼n上诉人王廷兴因与被上诉人汪某、交运集团公司、中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称大地保险青岛分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服杭州市江干区人民法院（2013）杭江民初字第837号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年2月24日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。＼n原审法院认定，2011年6月7日，唐连超驾驶王廷兴承包的登记于交运集团公司的鲁B×××××号大型客车（该车在大地保险青岛分公司投保了交强险、50万元的第三者责任商业险以及不计免赔险），在杭州市秋涛北路由北向南行驶至采荷路口右转弯时，碰撞同向由任灵芝驾驶的杭州410663号电动自行车，造成乘坐于电动自行车后座的汪某受伤的交通事故。该事故责任经杭州市公安局交通警察支队江干大队认定，由唐连超负事故的主要责任，任灵芝负事故的次要责任，汪某不负责任。汪某因本次交通事故三次住院共计35天，产生医疗费合计79927.93元，该医疗费用中王廷兴支付了67207.51元，其中含伙食费461元；汪某自付了12720.42元，其中含伙食费115元。汪某因交通事故受伤后，浙江大学医学院附属邵逸夫医院建议汪某休息120天，需加强营养。2013年10月29日浙江大学司法鉴定中心出具鉴定意见书，认为汪某因交通事故损伤后所需的护理期限为100天为宜。本案在审理过程中，汪某自愿按其满16周岁起算误工时间，按2600元／月×94天计算其误工费用。另查明，鲁B×××××号车辆为王廷兴向交运集团公司承包的营运车辆，唐连超为王廷兴雇佣的驾驶员，事故发生时，其正从事王廷兴指派的任务。＼n事故发生后，双方为赔偿事宜协商未果，故汪某诉至原审法院，要求判令：1、大地保险青岛分公司在交强险限额范围内赔偿汪某医疗费12720.42元、护理费12414元、住院伙食补助费1140元、误工费8147元、残疾辅助器具费460元、交通费233元、营养费1500元，合计36614.42元，超出交强险限额部分由王廷兴承担90%的责任；2、交运集团公司对上述费用承担连带赔偿责任。＼n原审法院认为，公民的人身受法律保护，他人由于过错侵害其人身的，应当承担民事责任。本案中双方当事人对本次交通事故经过、责任认定均无异议，汪某的损失本应由驾驶鲁B×××××号车辆的驾驶员唐连超及驾驶杭州410663号电动自行车的任灵芝分担，但因鲁B×××××号车辆在大地保险青岛分公司投保了交强险，根据法律规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称机动车强制保险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保机动车强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中汪某因本次事故产生的医疗费12720.42元中因含伙食费115元，应从医疗费总额中扣除，汪某的医疗费实际应为12605.42元；汪某因伤住院35天，按汪某主张的30元／天计算为1050元，该费用中应扣除王廷兴垫付的461元住院伙食费，汪某实际应得的住院伙食补助费为589元；汪某因伤医嘱需加强营养，根据汪某的伤势，该院对汪某主张的营养费1500元予以支持；另汪某伤后需人护理100天，汪某主张按60元／天计算，符合法律规定，该院予以支持，汪某合理的护理费为6000元。对双方争议的误工费用，虽汪某工作时未满18周岁，但汪某实际以自己的劳动获得收入，因伤误工确会产生损失，劳动法也仅规定了禁止用人单位招用16周岁以下童工，并未禁止16周岁以上的用工，现汪某自愿按其满16周岁后起算误工时间并按其最低收入2600元／月的标准计算了94天的误工费计8147元，不违反法律规定，该院予以支持。此外，汪某的损失还包括残疾器具费460元、交通费233元，以上合计29534.42元，未超过交强险赔偿范围，故应由鲁B×××××号车辆投保交强险的保险公司大地保险青岛分公司在交强险赔偿范围内先行向汪某承担赔付责任。对超过交强险外的赔偿责任，因唐连超系在从事雇主王廷兴指派的任务时发生，故其赔偿责任应由其雇主王廷兴根据唐连超在本次事故中责任大小承担相应的责任。对汪某要求交运集团公司承担连带责任一节，因交运集团作为发包人，已将鲁B×××××号车辆承包给王廷兴，其对该车不再享有控制权，现也并无证据证明其在发包过程中有过错，故该院对汪某要求交运集团公司承担连带责任的请求不予支持。对王廷兴要求处理其垫付的医药费用，因汪某未诉请该费用，该费用应另案处理。对大地保险青岛分公司提出的医疗费应扣除非医保费用及交强险应分项赔偿的意见有违交强险“先行赔付”和“及时救助”的立法本意，该院不予采信。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六款、第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内直接赔付汪某各项损失计29534.42元，于判决生效后十日付清；二、驳回汪某的其他诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费715元，减半收取357.50元，由汪某承担67.50元，王廷兴承担290元。王廷兴需负担的诉讼费用应在判决生效之日起三日内交纳原审法院。＼n宣判后，王廷兴不服该判决，上诉称：一、一审判决严重违反法定程序。1、被上诉人汪某不具有独立的诉讼主体资格。民事诉讼法第57条规定“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。”因一审期间被上诉人汪某不足18周岁，属于无诉讼行为能力的人，应当由其父母作为法定代理人参与诉讼，而不是以委托代理人的身份参与诉讼。所以，一审中被上诉人汪某以独立的诉讼主体参与诉讼，不符合诉讼主体资格。2、一审中漏列了必须参加诉讼的被告。本事故认定，上诉人的驾驶员唐连超承担事故的主要责任，被上诉人汪某乘坐的电动自行车的驾驶员任灵芝（被上诉人汪某母亲）承担事故的次要责任，即唐连超和任灵芝是该事故的责任人。本案审理中必须涉及到唐连超是否是职务行为问题，任灵芝是否承担责任问题，该两人是必须参与诉讼的当事人，即使被上诉人汪某没有起诉该两人，一审法院也应当依职权追加该两人为被告。但一审法院没有追加，缺少了必须参与诉讼的当事人，显属违反法定程序。二、一审判决对于上诉人垫付的医疗费67238.51元不予处理错误。对于上诉人为被上诉人汪某垫付医疗费67238.51元的事实，各方当事人均无异议。被上诉人汪某的损失，应当按照其全部的医疗费等其它各项费用的总和来计算，并且按照各方的责任大小来承担责任。因该事故上诉人的驾驶员唐连超承担的是主要责任，而非全部责任，一审判决对上诉人垫付的医疗费不予处理，必然人为的增大了上诉人的赔偿责任，对上诉人显然是不公平的。综上，请求撤销原审判决，发回重审或者依法改判大地保险青岛分公司直接向对上诉人王廷兴支付垫付的医疗费67207.51元。＼n被上诉人汪某辩称：一、汪某起诉时已具有完全民事行为能力，具有独立进行民事诉讼的资格，汪某有权委托其父亲作为自己的诉讼代理人。起诉时已满16周岁，且以自己的劳动收入为主要收入来源，是具有完全民事行为能力的人。况且，汪某的父亲是以法定代理人还是委托代理人的身份参加诉讼，并没有影响王廷兴的诉讼权利。上诉人王廷兴关于“被上诉人不具有独立的诉讼主体资格”的上诉理由不能成立。二、本案是上诉人雇佣的驾驶员唐连超从事雇佣活动中违章引起的交通事故，雇员责任依法应当由雇主承担，一审法院判决符合法律规定。三、汪某依据自己的损失主张权利，一审法院查明汪某的损失和上诉人王廷兴垫付的费用，并根据汪某的诉讼请求范围进行了认定并作出判决正确，审判活动符合法律规定。四、由于本案损失未超交强险限额，而且本案一审受理于2013年7月1日之前，故根据浙江省的司法实践，一审法院要求大地保险青岛分公司不分项赔偿的判决符合法律规定，上诉人王廷兴的主张不符合法律规定，王廷兴与保险公司之间的保险合同纠纷应另案处理。综上，请求驳回上诉，维持原判。＼n被上诉人交运集团公司辩称：交运集团公司已向大地保险青岛分公司投保了交强险和商业险，对于垫付的费用67207.51元应在本案中一并处理。＼n被上诉人大地保险青岛分公司在法定期限内未作书面答辩。＼n各方当事人均未提交新的证据。＼n本院经审理认定的事实与原审法院认定事实一致。＼n本院认为：汪某出生于1995年10月29日，其于2013年6月17日起诉时虽未满18周岁，但汪某提供杭州市江干区龙亮服饰商行出具的证明，表明汪某在案涉交通事故发生前在该商行工作的事实。汪某在本案一审起诉时已满16周岁，其以自己的劳动收入为主要生活来源，依照《中华人民共和国民法通则》第十一条第二款关于“16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”之规定，汪某以自己的名义提起诉讼，无须由其父母作为法定代理人参与诉讼。关于唐连超是否必须参加诉讼的争议。一审中，王廷兴自认唐连超系其雇佣的驾驶员，且汪某也未要求唐连超承担民事责任，原审法院未追加唐连超为被告并无不当。关于任灵芝是否必须参加诉讼，因汪某的损失总额未超过122000元的交强险责任限额，不存在损失超过交强险限额部分由事故双方按责任比例承担的情形，故原审法院未追加电动自行车驾驶人任灵芝为被告参加诉讼亦无不当。综上，上诉人王廷兴提出汪某不具有独立的诉讼主体资格，一审判决违反法定程序的上诉理由，本院不予采信。王廷兴在案涉交通事故发生后已为汪某垫付医疗费67207.51元的事实，汪某、交运集团公司、大地保险青岛分公司均无异议，因汪某的总损失未超出交强险保险责任限额122000元，故王廷兴在大地保险青岛分公司赔偿后不再承担赔偿责任。王廷兴已垫付的67207.51元视为替大地保险青岛分公司在交强险保险责任限额122000元内垫付赔偿款，王廷兴可另行向大地保险青岛分公司主张。王廷兴上诉提出该垫付款由大地保险青岛分公司直接向其支付的上诉请求，因汪某起诉时未包括该垫付款项，且大地保险青岛分公司在一审中未同意向王廷兴直接支付垫付款，故王廷兴提出由大地保险青岛分公司直接向其支付垫付款的请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理715元，由王廷兴负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长周志军＼n代理审判员戚剑颖＼n代理审判员王超＼n二〇一四年四月十五日＼n书记员潘晓玲