四川省邛崃市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0183刑初25号
公诉机关邛崃市人民检察院。
被告人梁某某，男，1976年11月21日出生于四川省邛崃市，汉族，初中文化，农民，住四川省邛崃市。2015年3月11日因犯开设赌场罪被本院判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元；2015年9月15日因涉嫌犯开设赌场罪被邛崃市公安局刑事拘留，2015年10月16日经邛崃市人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于邛崃市看守所。
辩护人胡成艾，四川致高守民（邛崃）律师事务所律师。
被告人陈某某，男，1945年7月17日出生于四川省邛崃市，汉族，小学文化，农民，住四川省邛崃市。2015年9月16日因涉嫌犯开设赌场罪经邛崃市公安局决定被取保候审，2015年12月4日经邛崃市人民检察院决定被取保候审，2016年3月16日经本院决定被取保候审。
邛崃市人民检察院以邛检公诉刑诉[2015]531号起诉书指控被告人梁某某、陈某某犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。邛崃市人民检察院检察员罗映麟、被告人梁某某及其辩护人胡成艾、被告人陈某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，自2015年1月以来，被告人梁某某、陈某某相互伙同，由被告人梁某某提供赌博机具、被告人陈某某提供场所，二被告人在邛崃市XX镇XX巷XX号被告人陈某某的家中，利用“斗地主”机、“金花”机、“泰山”机等赌博机具开设赌场供他人从事赌博活动，其间二被告人共计获取非法利益人民币6000元。2015年9月15时12时许，邛崃市公安局民警在邛崃市XX镇XX巷XX号被告人陈某某的家中查获“泰山”机2台、“金花”机2台、“斗地主”机5台，现场挡获被告人陈某某并从其身上查获赌资275元，另挡获参赌人员杨某某、吴某、王某（未成年人）、吴某（未成年人）。
被告人陈某某到案后，如实供述了自己的罪行，并主动退缴了违法所得3000元；2015年9月15日14时许，被告人梁某某主动到邛崃市公安局前进派出所投案，到案后如实供述了自己的罪行，并主动退缴了违法所得3000元；前述查获的赌博机具及赌资、违法所得已由邛崃市公安局依法扣押，其中的赌博机具由邛崃市公安局统一保管，赌资、违法所得已随案移送本院（票据移送，现金暂存于邛崃市公安局）。
上述事实，被告人梁某某、陈某某在开庭审理过程中亦无异议，并有“泰山”机2台、“金花”机2台、“斗地主”机5台、赌资及违法所得6275元、检查证及检查笔录、扣押决定书及扣押清单，被告人梁某某、陈某某的常住人口详细信息，证人王某、吴某的身份信息，二被告人的到案经过说明、二被告人的供述及辨认笔录和现场指认照片，证人彭某某、杨某某、吴某、王某、吴某的证言及辨认笔录，证人余某某证言、缴款票据、被告人梁某某的前科材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人梁某某、陈某某相互伙同，提供赌博机具及场所开设赌场，供他人进行赌博活动，二被告人的行为已经构成开设赌场罪，情节严重，且系共同犯罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应予刑事处罚。邛崃市人民检察院起诉指控被告人梁某某、陈某某犯开设赌场罪的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人梁某某在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，在对其新犯的罪作出判决后，把前罪和后罪所判处的刑罚相加对其实行数罪并罚；被告人梁某某在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动到公安机关投案，到案后能如实供述自己的罪行，系自首，对其依法可以从轻处罚；被告人陈某某到案后，能如实供述自己的罪行，系坦白，对其依法可以从轻处罚；二被告人案发后主动退缴了全部违法所得，对二被告人可酌情从轻处罚；二被告人在审理中明确表示自愿认罪，对二被告人可酌情从轻处罚；根据被告人梁某某的犯罪情节，本院对被告人梁某某的辩护人提出建议对被告人梁某某减轻处罚的辩护意见，不予采纳；根据被告人陈某某的犯罪情节及认罪悔罪表现，依法可对其宣告缓刑。扣押在案的“泰山”机2台、“金花”机2台、“斗地主”机5台、赌资及违法所得6275元，依法应当予以没收。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款，第五十二条、第五十三条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条，第二条第一款第（四）项、第（八）项，第二条第二款第（四）项、第三条第（一）项、第五条第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）邛崃刑初字第56号判决书中被告人梁某某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元的缓刑部分；
二、被告人梁某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。加之前犯开设赌场罪被判处的拘役五个月，并处罚金人民币一千元，总和刑为有期徒刑三年，拘役五个月，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月15日起至2018年9月14日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳）；
三、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）；
四、扣押在案的“泰山”机2台、“金花”机2台、“斗地主”机5台、赌资及违法所得6275元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钟兴旺
人民陪审员 刘贵荣
人民陪审员 彭碧文
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 郭 霄
附相关规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物(以下简称设置赌博机)组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚:
……
(四)违法所得累计达到5000元以上的;
……
(八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的;
……
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:
……
(四)其他情节严重的情形。
……
三、关于共犯的认定
明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处:
(一)提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的;
……
五、关于赌资的认定
本意见所称赌资包括:
(一)当场查获的用于赌博的款物;
……