云南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云民终227号
上诉人（原审被告）：昆明后街娱乐有限公司。
住所：云南省昆明市五华区南屏街**号昆明世纪广场*层商城。
法定代表人：叶军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：谢自灵，云南锦秀江山律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）中国音像著作权集体管理协会。
住所：北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼***室。
法定代表人：邹建华，该协会总干事。
委托诉讼代理人：刘建伟，北京盈科（昆明）律师事务所律师，一般授权代理。
委托诉讼代理人：李辉，北京盈科（昆明）律师事务所律师，一般授权代理。
上诉人昆明后街娱乐有限公司因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会侵害作品放映权纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2016）云01民初514号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年3月29日立案后，依法组成合议庭于2017年5月17日公开开庭进行了审理。上诉人昆明后街娱乐有限公司的委托诉讼代理人谢自灵与被上诉人中国音像著作权集体管理协会的委托诉讼代理人刘建伟到庭参加诉讼。本案经依法批准延长了审理期限三个月，现已审理终结。
上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店上诉请求：1撤销一审判决并驳回中国音像著作权集体管理协会的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人中国音像著作权集体管理协会承担。事实和理由：1.被上诉人中国音像著作权集体管理协会申请的公证机关指派公证员证据保全公证时未向被公证方表明身份，该公证因违法而无效；2.其视频点歌设备中的歌曲是设备自带的，设备供应商已得到相应授权，如果侵权也是设备供应商侵权；3.即便其视频点歌设备中有涉案歌曲，被上诉人中国音像著作权集体管理协会也未证明第三人播放的事实；4.一审判决认定被上诉人中国音像著作权集体管理协会的损失过高且没有任何依据。
被上诉人中国音像著作权集体管理协会未提交书面答辩状，在庭审中答辩称，本案云南省昆明市国正公证处证据保全公证合法有效；上诉人昆明后街娱乐有限公司没有提供经过授权可以使用涉案音乐电视作品的证据，向第三方购买只是硬件，不包括涉案音乐电视作品的放映权。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请二审法院维持。
一审法院认定事实：中国音像著作权集体管理协会系经民政部批准，于2008年6月24日成立的社团法人，业务范围包括开展音像著作权集体管理工作、咨询服务、法律诉讼、国际版权交流、举办研讨及与本会宗旨一致的相关业务活动。2012年3月6日，滚石国际音乐股份有限公司与中国音像著作权集体管理协会签订《音像著作权授权合同》，内容包括：第一，权利人将其依法拥有的音像节目的放映权、复制权（前述二者仅限卡拉OK经营场所）、广播权以信托方式授予中国音像著作权集体管理协会管理；第二，中国音像著作权集体管理协会有权以自己的名义向侵权者提起诉讼；第三，权利人应将其授权中国音像著作权集体管理协会管理的音像节目进行登记，填写中国音像著作权集体管理协会提供的音像节目登记表。该合同经顺延三年，直至2017年12月31日。根据合同，滚石国际音乐股份有限公司将其拍摄的音乐电视作品《Paradise》《掌纹》等116首作品（详见侵权作品清单）授权给中国音像著作权集体管理协会集体管理。2015年12月3日，经中国音像著作权集体管理协会申请，云南省昆明市国正公证处指派公证员来到位于云南省昆明市五华区南屏街88号昆明世纪广场五层“后街量贩KTV”的A06号、A-9号包房进行证据保全，通过在包房内逐一点播、影像录制的方式，保全到该营业场所点歌系统中涉案116首作品的影像画面，中国音像著作权集体管理协会为此支出了公证保全费、调查取证费等。“后街量贩KTV”系昆明后街娱乐有限公司经营。公证保全时，该KTV点歌系统中有涉案116首作品，且与中国音像著作权集体管理协会经授权管理的116首作品相同。
一审法院认为，本案系侵害作品放映权纠纷。涉案歌曲是摄制在一定介质上的、由一系列有伴音的画面组成、能够借助适当装置放映或者以其他方式传播的音乐电视，系由特定音乐、歌词、画面等组成的较为有机统一的视听整体，包含了制片者多方面的智力劳动，具有一定的独创性，属于以类似摄制电影的方法创作的音乐电视作品，受著作权法保护。滚石国际音乐股份有限公司是涉案116首音乐电视作品的制片者，享有著作权。中国音像著作权集体管理协会作为经批准成立的音像著作权集体管理组织，依据其与滚石国际音乐股份有限公司签署的授权管理合同，有权管理涉案音乐电视作品，并以自己的名义对侵犯涉案音乐电视作品权利的行为提出诉讼主张。昆明后街娱乐有限公司未经中国音像著作权集体管理协会许可，以营利为目的，在其经营场所向公众提供涉案音乐电视作品放映服务，已经侵害了中国音像著作权集体管理协会作品放映权，应当承担相应的侵权责任。中国音像著作权集体管理协会提交的证据不能证明昆明后街娱乐有限公司还存在复制行为，侵害复制权的主张不能成立。由于中国音像著作权集体管理协会未能提供证据证明其实际损失或侵权人的非法所得，根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条和《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条的规定，考虑涉案音乐作品的类型、制作成本、流行程度和侵权行为持续时间、经营档次和规模以及本地区经济发展状况等因素，酌定昆明后街娱乐有限公司赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失58000元及维权的合理费用1745元，共计59745元。依照《中华人民共和国著作权法》第八条、第十条第一款第（十）项、第十一条第四款、第十五条第一款、第四十九条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、昆明后街娱乐有限公司于判决生效之日起立即停止在其经营场所内播放涉案116首音乐电视作品（详见附录《侵权作品清单》）；二、昆明后街娱乐有限公司于判决生效之日起十日内赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失58000元及维权的合理费用1745元，共计59745元；三、驳回中国音像著作权集体管理协会的其他诉讼请求。案件受理费1356.12元，由中国音像著作权集体管理协会负担156.12元，昆明后街娱乐有限公司负担1200元。
本院二审中，上诉人昆明后街娱乐有限公司提供了下列证据：1.《KTV设备采购合同书》，证实：昆明后街娱乐有限公司自带歌库的点歌系统由昆明视易科技有限公司提供；2.昆明视易科技有限公司出具的《证明》，证实：昆明视易科技有限公司的点歌系统由福建星网视易信息系统有限公司提供；3中国音像著作权集体管理协会的证明及公告，证实：福建星网视易信息系统有限公司点歌系统里的歌库均得到了中国音像著作权集体管理协会的授权，昆明后街娱乐有限公司点歌系统里的歌库系合法使用，没有侵权。被上诉人中国音像著作权集体管理协会质证认为，上诉人后街娱乐有限公司的举证超过了举证期限，应不予以认定；对《KTV设备采购合同书》昆明视易科技有限公司出具《证明》的真实性、合法性、关联性均不予以认可；点歌系统是否购买自福建星网视易科技有限公司不应由昆明视易科技有限公司单方出具证明，应提供相应的采购合同；对中国音像著作权集体管理协会的证明的真实性、合法性、关联性均不予以认可；中国音像著作权集体管理协会的公告授予的是复制权不包括放映权。本院认为，昆明视易科技有限公司在与昆明后街娱乐有限公司签订采购合同的当天出具的证明，一方面证明昆明后街娱乐有限公司的设备购买自该公司，另一方面又证明该公司的设备卖给了昆明林荣娱乐有限公司，内容前后矛盾，不予采信。中国音像著作权集体管理协会的证明未提供原件予以比对，不予采信。其余证据能够证明涉案点歌设备自带歌库，不能证实点歌设备商得到了涉案音乐电视作品放映权的授权并可转授设备购买者的事实。
一审判决认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国著作权法》第十五条规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，其著作权由制片者享有。本案中，滚石国际音乐股份有限公司是涉案音乐电视作品的制片者，享有著作权。被上诉人中国音像著作权集体管理协会作为经批准成立的音像著作权集体管理组织，通过与滚石国际音乐股份有限公司签订《音像著作权授权合同》，取得涉案音乐电视作品复制权和放映权管理权，有权管理涉案音乐电视作品，并以自己的名义对侵犯涉案音乐电视作品权利的行为提出诉讼主张，被上诉人中国音像著作权集体管理协会享有本案涉案音乐电视作品的放映权。
上诉人昆明后街娱乐有限公司未经中国音像著作权集体管理协会许可，以营利为目的，将涉案音乐电视作品向公众提供放映服务，已经侵害了中国音像著作权集体管理协会作品放映权，应当承担相应的侵权责任。上诉人昆明后街娱乐有限公司提供的证据不能证明向其提供视频点歌设备的供应商合法取得涉案音乐电视作品放映权并可许可视频点歌设备购买者使用的事实；被上诉人中国音像著作权集体管理协会提供的证据能够证明上诉人昆明后街娱乐有限公司的视频点歌设备中有涉案音乐电视作品且能够被播放，上诉人昆明后街娱乐有限公司未提供证据证明视频点歌设备中虽有涉案音乐电视作品但从未被播放过的事实；也没有法律规定证据保全公证时必须向被公证方表明身份。因此，上诉人昆明后街娱乐有限公司认为没有证据证明其侵害涉案音乐电视作品的放映权，侵权的是视频点歌设备的供应商的主张不能成立。
被上诉人中国音像著作权集体管理协会的实际损失或者上诉人昆明后街娱乐有限公司的违法所得不能确定，一审法院根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条和《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条的规定，考虑涉案音乐作品的类型、制作成本、流行程度和侵权行为持续时间、经营档次和规模以及本地区经济发展状况等因素，酌定昆明后街娱乐有限公司赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失58000元及维权的合理费用1745元，共计59745元并无不当。
综上所述，上诉人昆明后街娱乐有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币1356.12元，由上诉人昆明后街娱乐有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。如负有义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向原审法院申请强制执行。
审判长 张庆泽
审判员 贺 茭
审判员 陈 姣
二〇一七年七月二十一日
书记员 王琳琳
附录：侵权作品清单
序号
演唱者
曲名
ISRC国际编码
1
BEYOND
Paradise
TWA459441801
2
BEYOND
活着便精采(粤)
TWA459233609
3
曹格
掌纹
TWA450995802
4
曹格
3-7-20-1
TWA450689506
5
曹格
SuperSunshine
TWA450791801
6
曹格
Superman
TWA450689501
7
曹格
Supermarket超级市场
TWA450995803
8
曹格
Superwoman
TWA460587601
9
曹格
单数
TWA450791807
10
曹格
刮目相看
TWA450587610
11
曹格
世界唯一的你
TWA450587602
12
曹格
天使忌妒的生活
TWA450689510
13
草蜢
BABABA
TWA459700102
14
草蜢
爱拼才会赢
TWA459700108
15
草蜢
失乐园(粤)
TWA459700301
16
杜德伟
IBelieve
TWA450067308
17
杜德伟
TalkingHeartToHeart
TWA459859402
18
杜德伟
彩虹
TWA450067302
19
杜德伟
独领风骚
TWA450583501
20
杜德伟
天真(7分钟片头版)
TWA459548802
21
杜德伟
无心伤害
TWA459651102
22
杜德伟
钟爱一生
TWA459129001
23
杜德伟
救你
TWA459811041
24
杜德伟
要求
TWA459964503
25
杜德伟刘沁
她总在某一个地方
TWA450067306
26
杜德伟顺子
真的想你
TWA459856302
27
陈绮贞
还是会寂寞
TWB870007803
28
陈绮贞
让我想一想
TWB879803901
29
陈绮贞
躺在你的衣柜
TWB870211306
30
阿牛(陈庆祥)
爱我久久
TWA459963601
31
阿牛(陈庆祥)
城市蓝天
MYRK10810393
32
阿牛(陈庆祥)
妈妈的爱有多少斤
TWA450101807
33
阿牛(陈庆祥)
我是你的小小狗
TWA450101801
34
阿牛(陈庆祥)
我要为你唱首歌
MYFN10500005
35
阿牛(陈庆祥)
约定
MYFN10500010
36
陈淑桦
爱的进行式
TWA459439201
37
陈淑桦
聪明糊涂心
TWA459131003
38
陈淑桦
梦醒时分
TWA458920301
39
陈淑桦
情关
TWA459026601
40
陈淑桦
一生守候
TWA459026601
41
陈淑桦
这样爱你对不对(第一版)
TWA459131011
42
陈淑桦
不要随便说ByeBye
TWA459026603
43
陈淑桦成龙
明明白白我的心
TWA459230205
44
光良
童话(六分钟版)
TWA450582102
45
ＸＸ岳
Ok
TWA450789905
46
ＸＸ岳
爱的初体验
TWB879702703
47
ＸＸ岳
分手吧
TWB879904803
48
ＸＸ岳
改变
TWB879702705
49
ＸＸ岳
干妹妹
TWB879804808
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"张鑫与王云涛、贾玲美机动车交通事故责任纠纷一审民事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-01-15\\\\\",\\\\\