辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
[2015]沈中民六终字第329号
上诉人（原审原告）：刘淑云，女，1935年7月25日出生，蒙古族，农民，住址康平县西关屯蒙古族满族乡。
委托代理人：郭忠，男，1968年6月16日出生，蒙古族，农民。
委托代理人：许永富，男，1948年8月25日出生，汉族，康平县康平镇胜利法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：王文，男，1957年9月21日出生，蒙古族，教师，住址康平县西关屯蒙古族满族乡。
上诉人刘淑云与被上诉人王文土地承包经营权纠纷一案，不服辽宁省康平县人民法院（2015）康民初字第800号民事裁定，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成由审判员刘冬担任审判长，审判员郑竹玉、审判员相蒙参加评议的合议庭，于2015年8月11日开庭公开审理了本案，上诉人刘淑云的委托代理人许永富、郭忠，被上诉人王文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告刘淑云诉称：1997年1月1日我家从村委会承包责任田10.55亩，承包期30年至2026年12月31日止（该责任田承包方代表是我丈夫郭凤山，其于2004年因病死亡）。该责任田我家已经经济管理了18年，其中有一块叫房后地的承包田，2010年春，被告王文在我家这块承包田的地南头堆砖，堆柴火，夹木头杖子，侵占我家这块承包田0.146亩【（8米乘以12.18米）除以667平方米等于0.146亩】，五年来造成我家经济损失1090元（1500元/亩乘以0.146亩乘以5年等于1090元）。案发以后，乡政府作出处理决定：“纠纷双方可经合同仲裁机构申请合同仲裁或走司法程序。”关于本案纠纷也曾提起行政诉讼，法院判决：“农村土地承包经营权纠纷应向农村土地承包仲裁委员会申请仲裁。”至今被告侵占我的这块土地拒不退还。原告认为，我家的土地承包经营权应当受到法律保护，被告行为应当视为侵权，万般无奈我只得选择诉讼请求，望法院做出如前所述公正的判决保护我的合法权益。要求被告退出侵占我家承包田0.146亩，并要求赔偿经济损失1090元。
一审法院认为：根据《中华人民共和国土地管理法》第十一条第一款的规定：农民集体所有的土地，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认所有权。第十六条第一款规定：土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理。本案争议土地权属不清，应由人民政府处理。
综上所述，依照《中华人民共和国土地管理法》第十一条第一款、第十六条之规定，一审法院裁定如下：1、驳回原告刘淑云的起诉。2、案件受理费50元，予以退回。
宣判后，刘淑云不服原审法院裁定，向本院提出上诉。上诉请求：一、要求撤销原裁或依法改判为：判令王文退出侵占我家承包田0.146亩并要求赔偿损失1,090元。二、要求被上诉人承担本案的一切诉讼费用。主要上诉理由：原裁认定事实错误，适用法律错误。原审认定争议的0.146亩土地“权属不清”是极其错误的，事实是该争议的0.146亩土地是我家的家庭承包田，承包期30年。从1997年1月1日至2026年12月31日止。我家对该争议地至案发时止己经管理了18年。有1997年1月1日康平县西关屯乡姜家沟村委会签订的“家字第91号《辽宁省农村家庭土地承包合同》和2004年11月23日康平县人民政府颁发的《中华人民共和国农村土地承包经营权证》”可证。该《合同》载明：“王文房后责任田4.05亩长122米，宽12.18米(122米×12.18米）/667平米=2.38亩。该《土地承包经营权证》载明该争议地：“南至王文后房檐墙5米处”。本案侵权的事实是：被上诉人从2010年开始就在我家承包地南头堆放杂物，今年又圈占水泥板围墙栅栏，侵占的地亩数（长8米×宽12.18)÷667平米=0.146亩，原审庭审中被上诉人对上述“承包合同”“土地经营权证”以及侵占的事实均无异议，上诉人认为本案争议地权属非常清楚，侵权的实事存在，我获得这0.146亩土地承包经营权依法应受到保护，被上诉人依法应承担相应的法律责任，然而原审竟草率下判，驳回我的诉求让人难以服判。本案立案的案由是土地承包经营权侵权纠纷，本案应适用《中华人民共和国农村土地承包法》来调整，原判适应《土地管理法》16条是适应法律错误。《土地管理法》16条调整的是农村土地使用权和所有权纠纷而不是土地承包经营权纠纷，我国上述两大法律调整的范围不同，原审混淆上述两大法律调整范围导致适用法律错误。提请二审法院注意的是：本案争议业经康平县西关屯乡政府做出过处理决定，我又对该决定提起过行政诉讼，西关乡政府又撤销了该处理决定，该决定告知我：“申请仲裁或到法院提起民事诉讼”。于是我选择了此次民事诉讼，在这里上诉人想说的是：关于本案争议地行政程序历时四年已经走完。在原审庭审中，被上诉人对此也无异议。
被上诉人王文答辩称:同意一审裁定。
本院经审理查明：1997年1月10日，上诉人刘淑云的老伴郭凤山与康平县西关屯蒙古族满族乡姜家沟村民委员会签订土地承包合同，约定郭凤山承包土地10.55亩，承包期为30年（自1997年1月1日至2026年12月31日）。上诉人提供的土地承包经营权证第7页记载，变更方式：南至王文后檐墙5米处，上面印有个人印章，庭审中，上诉人表示该变更村里没有底档。
2014年8月，郭忠起诉王文和康平县西关屯蒙古族满族乡人民政府，认为2014年5月11日政府作出的会议记录第三条中“以王文家院墙南门为起点往北实地测量出34.8米，该34.8米再往北测出5米的地方为村集体所有。”其中34.8米加5米的地方有郭忠的7.8米承包田已经取得承包证，不应处理给王文和村集体。康平县法院作出（2014）康行初字第11号行政裁定书，认为农村土地承包经营权纠纷应向农村土地承包仲裁委员会申请仲裁，裁定驳回郭忠的起诉。
2014年11月27日，康平县西关屯经营管理站作出《关于撤销“关于姜家沟王文和郭忠纠纷一事的处理情况”的决定》，记载康平县西关屯乡经管站于2014年4月19日经乡党委及司法土地等部门同姜家沟村两委班子共同讨论，就姜家沟村村民郭忠耕地南与该组村民王文家房基地中间5米道路的土地纠纷作出“关于姜家沟村王文和郭忠纠纷一事的处理情况”，由于该意见为乡政府经管站处理纠纷过程中做出的建议性决定，不具有法律效力，没有法律强制力，现经决定撤销。
康平县规划和国土资源局作出指界通知书，记载：王文兹定于2014年4月15日对坐落在康平县西关屯乡姜家沟村的宗地权属界线进行调查，需你到现场指界。
上述事实，有辽宁省康平县人民法院（2014）康行初字第11号行政裁定书、《关于撤销“关于姜家沟王文和郭忠纠纷一事的处理情况”的决定》、指界通知书等证据材料及当事人陈述，经一审法院庭审质证及本院审查，予以确认，在一审卷宗佐证。
本院认为，上诉人刘淑云请求的依据是土地承包经营权证上记载的承包面积及第7页变更的内容，其自认变更的内容在村委会没有留存底档，现被上诉人王文对该内容提出异议，双方就土地使用权问题曾提起行政诉讼，康平县法院以应先行提起仲裁为由，驳回了郭忠的起诉，其不服提起上诉，在二审中撤回上诉，乡政府也撤销了2014年4月19日做出的处理情况，但现未作出新的处理意见，康平县规划和国土资源局对王文作出指界通知书，从上述事实可以看出，康平县有关行政管理部门对双方当事人的四至范围并未确定，现刘淑云以王文侵犯其土地承包经营权为由提起诉讼，应当按照土地管理法第十六条的规定处理，由乡级人民政府处理，对处理决定不服提起诉讼，此处的诉讼应当是行政诉讼，原审法院认为本案不属于民事受案范围并无不妥。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 冬
审判员 郑竹玉
审判员 相 蒙
二〇一五年八月二十一日
书记员 那萌萌
本案裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；