安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宜刑终字第00110号
原公诉机关安徽省枞阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦加利，男，汉族，1963年4月10日出生，户籍地江西省南昌市，大学本科文化，中共党员，2003年2月至2012年12月任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理，2012年2月任马鞍山钢铁股份有限公司销售公司总经理助理，2013年2月任马鞍山钢铁股份有限公司汽车板推进处处长助理，2014年4月任马鞍山钢铁股份有限公司汽车板推进处副处长。住马鞍山市花山区西湖花园**栋***号。因涉嫌犯受贿罪于2014年7月5日经枞阳县人民检察院决定监视居住，同年7月16日经枞阳县人民检察院决定被枞阳县公安局执行刑事拘留，同年7月30日经安庆市人民检察院决定次日由枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
辩护人刘能斌，江苏博事达律师事务所律师。
辩护人崔建华，安徽振风律师事务所律师。
安徽省枞阳县人民法院审理安徽省枞阳县人民检察院指控原审被告人韦加利犯受贿罪一案，于二0一五年三月十一日作出（2015）枞刑初字第00052号刑事判决。原审被告人韦加利不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取其辩护人的辩护意见后，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，马钢（集团）控股有限公司是安徽省省属企业，公司类型为国有独资公司。马鞍山钢铁股份有限公司是在上海证交所和香港联交所上市的股份有限公司（台港澳与境内合资），马钢（集团）控股有限公司持有该公司50.47%股份。马鞍山钢铁股份有限公司销售公司是马鞍山钢铁股份有限公司的分公司，公司类型为非独立核算的分支机构。马钢（芜湖）加工配售有限公司是马鞍山钢铁股份有限公司与马钢（香港）有限公司共同合资设立的有限责任公司，于2003年2月成立，公司类型为有限责任公司，马鞍山钢铁股份有限公司持有70%股权，马钢（香港）有限公司持有30%股权。被告人韦加利1984年毕业于原马鞍山钢铁学院（现安徽工业大学），分配至马钢轮箍厂任工程师，后在马鞍山钢铁股份有限公司销售公司工作，2002年8月负责马钢（芜湖）加工配售有限公司的筹建工作，2003年2月由马鞍山钢铁股份有限公司销售公司提名，被马钢（芜湖）加工配售有限公司董事会任命为马钢（芜湖）加工配售有限公司经理，2012年2月经马钢（集团）控股有限公司党政联席会决定被任命为马鞍山钢铁股份有限公司销售公司总经理助理，2013年2月被马钢（集团）控股有限公司任命为马鞍山钢铁股份有限公司汽车板推进处处长助理，2014年4月经马钢（集团）控股有限公司党政联席会决定被任命为马鞍山钢铁股份有限公司汽车板推进处副处长。被告人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理、马鞍山钢铁股份有限公司销售公司总经理助理、马鞍山钢铁股份有限公司汽车板推进处处长助理期间，利用职务上的便利，先后多次收受与其任职单位有业务往来的企业工作人员的财物共计价值24.95万元，并为他人谋取利益。期间，被告人韦加利于2012年10月8日向中共马鞍山钢铁股份有限公司销售公司纪委上交面值3000元的购物卡。2014年9月10日，被告人韦加利亲属包某代为退出33万元，由枞阳县人民检察院扣押在案。原判依据被告人韦加利的供述和辩解，王某甲、刘某甲、窦某某等证人的证言、相关企业法人营业执照、销售合同、任职文件等证据予以证实。
针对被告人韦加利及其辩护人关于被告人韦加利不属于国家工作人员，亦未接受任何委派从事公务，不构成受贿罪的辩解和辩护意见。经查，被告人韦加利任职的马鞍山钢铁股份有限公司及其分支机构的性质系国有控股公司及其分支机构，被告人韦加利虽未经国家机关、国有公司、企业、事业单位提名、推荐、任命、批准在该公司及其分支机构中从事公务，但其担任马钢（芜湖）加工配售有限公司总经理系经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织研究决定，代表其在该公司及其分支机构中从事领导工作，担任马鞍山钢铁股份有限公司销售公司总经理助理、马鞍山钢铁股份有限公司汽车板��进处处长助理系经马钢（集团）控股有限公司党政联席会研究或经马钢（集团）控股有限公司任命，其身份应当认定为国家工作人员。因此，被告人韦加利利用职务之便，收受他人贿赂，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。
针对被告人韦加利及其辩护人关于被告人韦加利在自动投案后被采取强制措施前交代的犯罪数额和被采取强制措施后交代未被侦查机关掌握的犯罪数额之和大于本案未交代的犯罪数额，属于如实供述主要犯罪事实，应当认定为自首的辩解和辩护意见。经查，被告人韦加利虽于2014年7月2日自动至马钢宾馆向检察机关投案，但其在同年7月5日被采取强制措施之前，仅交代其收受王某甲购物卡及现金价值共计7.4万元的事实，少于未交代的犯罪数额，不属于如实供述自己的主要犯罪事实。被告人韦加利被采取指定居所监视居住强制措施后交代了本案的��部犯罪事实，虽然交代的事实中包括检察机关未掌握的收受刘某甲、窦某某等人财物共计价值7.95万元，但其交代侦查机关未掌握的事实的时间不属于在自动投案期间。因此，被告人韦加利在自动投案期间如实交代的犯罪数额少于未交代的犯罪数额，不能认定为如实供述自己的主要犯罪事实，不属于自首。
关于被告人韦加利及其辩护人刘能斌提出被告人韦加利向马钢销售公司纪委上交3000元购物卡应当予以扣除的辩解和辩护意见。经查，被告人韦加利于2011年、2012年春节前收受上海泽川钢铁有限公司王某乙的财物后，于2012年10月8日向马钢销售公司纪委上交价值3000元的购物卡，有中共马鞍山钢铁股份有限公司销售公司纪委的证明证实，公诉机关对此事实亦无异议。本案至2014年7月被立案侦查，被告人韦加利在案发前收受上海泽川钢铁有限公司王某乙的财物后，向单位��委部门上交的3000元购物卡不应当计入其犯罪数额。
原判认为，被告人韦加利经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织研究决定，代表其在国有控股企业及其分支机构中从事领导工作，或经国有企业研究任命，在国有控股企业及其分支机构中从事公务，利用职务上的便利非法收受他人财物共计价值24.65万元，为他人谋取利益，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项的规定，构成受贿罪。被告人韦加利自动投案期间如实供述司法机关已掌握的收受王某甲财物共计价值7.4万元的犯罪事实，被采取强制措施后如实供述了司法机关尚未掌握的收受刘某甲、窦某某等人财物共计价值7.95万元的犯罪事实，其行为虽不构成自首，但依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，属于坦白，依法可以从轻处罚。被告人韦加利在庭审中虽对公诉机关指控的受贿罪罪名有异议，但对指控的犯罪事实均无异议，具有认罪悔罪表现，且其亲属于案发后退出全部赃款，故可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第六十七条第三款、第五十九条第一款、第二款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条之规定，判决1、被告人韦加利犯受贿罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产人民币八万三千五百元；2、被告人韦加利退出的赃款人民币二十四万六千五百元予以没收，由枞阳县人民检察院上缴国库。
宣判后，被告人韦加利以其不属于国家工作人员，不构成受贿罪；其于2014年7月2日自动投案，后经过回忆如实交代了全部犯罪事实，应认定为自首为由提出上诉，请求二审法院依法改判。其辩护人辩护提出：1、上诉人韦加利就职的马鞍山钢铁股份有限公司属于国有资本控股公司，公司工作人员不能必然认定为国家工作人员，韦加利在该公司职务的产生及其职务的代表性和公务性均印证了其并非国家工作人员；2、上诉人韦加利自动投案后，在未采取强制措施前如实供述收受他人贿赂7.4万元，在被采取强制措施后，又如实供述未被检察机关掌握的收受他人贿赂7.95万元，属于如实供述自己的主要犯罪事实，应当认定为自首，可以减轻处罚。综上，请求二审法院对其减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，马鞍山钢铁股份有限公司发起于1993年8月31日，发起人为马鞍山钢铁公司（1993年9月1日更名为马鞍山马钢总公司，1998年9月18日更名为马钢（集团）控股有限公司），马钢（集团）控股有限公司是安徽省省属企业，公司类型为国有独资公司。马鞍山钢铁股份有限公司是在上海证交所和香港联交所上市的股份有限公司（台港澳与境内合资），马钢（集团）控股有限公司持有该公司50.47%股份。马鞍山钢铁股份有限公司销售公司是马鞍山钢铁股份有限公司的分公司，公司类型为非独立核算的分支机构。马钢（芜湖）加工配售有限公司是马鞍山钢铁股份有限公司与马钢（香港）有限公司共同合资设立的有限责任公司，于2003年2月成立，公司类型为有限责任公司，马鞍山钢铁股份有限公司持有70%股权，马钢（香港）有限公司持有30%股权。上诉人韦加利1984年毕业于原马鞍山钢铁学院（现安徽工业大学），分配至马钢轮箍厂任工程师，后在马鞍山钢铁股份有限公司销售公司工作，2002年8月负责马钢（芜湖）加工配售有限公司的筹建工作，2003年2月由马鞍山钢铁股份有限公司销售公司提名，被马钢（芜湖）加工配售有限公司董事会任命为马钢（芜湖）加工配售有限公司经理，2012年2月经马钢（集团）控股有限公司党政联席会决定被任命为马鞍山钢铁股份有限公司销售公司总经理助理，2013年2月被马钢（集团）控股有限公司任命为马鞍山钢铁股份有限公司汽车板推进处处长助理，2014年4月经马钢（集团）控股有限公司党政联席会决定被任命为马鞍山钢铁股份有限公司汽车板推进处副处长。上诉人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理期间，利用职务上的便利，先后多次收受与其任职单位有业务往来的企业工作人员的财物共计价值24.55万元，并为他人谋取利益。期间，上诉人韦加利于2012年10月8日向中共马鞍山钢铁股份有限公司销售公司纪委上交面值3000元的购物卡。2014年9月10日，上诉人韦加利亲属包某代为退出33万元，由枞阳县人民检察院扣押在案。具体事实如下：
一、2003年7月至2008年10月，上诉人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理期间，利用职务之便先后15次收受钢材经销商马鞍山市通达理贸易有限责任公司经理、马鞍山市三和仓储配送有限公司实际控制人王某甲给予的现金16.7万元和价值3000元的购物卡，并为对方在保障资源及供货及时性上提供帮助。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并经确认的下列证据证实：
1、证人王某甲的证言，证实其从2003年7月至2008年10月，先后15次分别在韦加利办公室、三和仓储配送有限公司办公楼等地送给韦加利现金共计16.7万元和价值3000元的购物卡，韦加利均予以收受。2003年至2007年芜湖加配中心是马钢唯一的开平板生产中心，而且这段时间开平板市场行情比较好，资源比较紧缺，其想多挣点开平板的量，就送给韦加利钱和卡。实际上，其送钱和卡给韦加利，韦加利确实多次为其增加了开平板的量。
2、上诉人韦加利的供述，证实王某甲是马钢的钢材经销商，2003年7月，王某甲至芜湖加工配售中心表达了想开展开平板业务的意愿，当时芜湖加工配售中心还在建设中，王某甲临走时在施工现场趁没人的时候，送给其3000元的购物卡，其收下了；2004年春节前的一天、2004年5、6月的一天、2004年10月的一天、2005年春节前的一天、2005年8月的一天、2005年年底的一天、2006年3月的一天、2006年6月的一天、2006年9月的一天、2006年年底的一天，王某甲在芜湖加工配售中心其办公室分别送给其现金1万元，其都收下了；2007年3月的一天、2007年5、6月的一天，王某甲到芜湖加工配售中心其办公室分别送给其现金2万元，其都收下了；2007年下半年的一天，王某甲到芜湖加工配售中心其办公室送给其现金1.7万元，其收下了；2008年10月的一天，其和芜湖加工配售中心的同事到三和钢材大市场参观，临走时王某甲跟在其后面塞了1扎现金在其衣服口袋，其回去数了是1万元，其收下了。芜湖加配中心各个经销商年初都会报资源分配计划到销售公司，如果有增量资源的话，王某甲也找过其给他多搞些资源量，事实上，王某甲的相关公司也是芜湖加配中心的大客户，其给王某甲相关公司安排的开平板资源量比较多。
3、马鞍山市通达理贸易有限责任公司、马鞍山市三和仓储配送有限公司企业法人营业执照、变更信息、股份转让协议，证实王某甲系马鞍山市通达理贸易有限责任公司的法定代表人，系马鞍山市三和仓储配送有限公司的实际控制人。二公司的经营范围均包括钢材批发零售。
4、马钢（���湖）加工配售有限公司销售合同，证实马鞍山市通达理贸易有限责任公司、马鞍山市三和仓储配送有限公司和马钢（芜湖）加工配售有限公司长期存在购销业务关系。
二、2004年至2007年，上诉人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理期间，利用职务之便分别于2005年春节前、2006年春节前、2007年春节前先后3次在马钢（芜湖）加工配售有限公司办公室，收受马鞍山材料厂刘某甲、贺文2人共同给予的价值1500元的购物卡，共计价值4500元，并为马鞍山材料厂在开平板的供货业务上提供帮助。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1、证人刘某甲的证言，证实马鞍山材料厂曾经在2005年至2008年从马钢（芜湖）加工配售中心购进开平板，因为马钢的开平板很畅销，其厂希望和芜湖加配中心搞好关系，维持长期稳定的合作关系，其和贺文（副��长）在2005年、2006年、2007年春节前，每次都到芜湖加配中心韦加利的办公室送给他1500元的购物卡，韦加利都收下了。
2、上诉人韦加利的供述，证实2005年、2006年、2007年每年春节前，马鞍山材料厂刘某甲、驾某都到其办公室送给其1500元购物卡。马鞍山材料厂是芜湖加配中心的客户，他们送其购物卡就是希望其交货及时，在质量上能给予保证。
3、马钢（芜湖）加工配售有限公司销售合同，证实马鞍山材料厂和马钢（芜湖）加工配售有限公司存在购销业务关系。
三、2004年至2006年，上诉人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理期间，利用职务之便分别于2005年春节前、2006年春节前先后2次在马钢（芜湖）加工配售有限公司办公室，收受江苏方正钢铁集团有限公司窦某某送的价值2000元的购物卡，共计价值4000元，并为江苏方正钢铁集团有限公司在开平板的供���业务上提供帮助。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1、证人窦某某的证言，证实其系江苏方正钢铁集团有限公司董事长，公司于2004年开始从马钢（芜湖）加工配售中心购进开平板，因为公司与芜湖加配中心有业务往来，其希望搞好关系，让合作更融洽，分别于2005年、2006年每年的春节前到芜湖加配中心韦加利的办公室，借着拜年的名义每次送给韦加利2000元的购物卡，韦加利都收下了。
2、上诉人韦加利的供述，证实江苏方正钢铁集团有限公司是芜湖加工配售中心的客户，主要从芜湖加工配售中心进购开平板业务。2005年、2006年每年春节前，窦某某都到其办公室送给其2000元购物卡，这4000元购物卡其都收下了。江苏方正钢铁集团有限公司窦某某送购物卡给其是希望芜湖加工配售中心在产品质量保证和按期交货上给予照顾。
3、马钢（芜湖）加工配售有限公司销售合同，证实江苏方正钢铁集团有限公司和马钢（芜湖）加工配售有限公司存在购销业务关系。
四、2004年至2006年，上诉人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理期间，利用职务之便分别于2005年春节前、2006年春节前先后2次在马钢（芜湖）加工配售有限公司办公室，收受巢湖市华宇金属有限责任公司俞某某送的价值1000元的购物卡，共计价值2000元，并为巢湖市华宇金属有限责任公司在开平板的供货业务上提供帮助。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1、证人俞某某的证言，证实其系巢湖市华宇金属有限责任公司董事长，公司曾经在2004年、2005年从马钢（芜湖）加工配售中心购进开平板，因为公司当时与芜湖加配中心有购销业务，其为了搞好关系，希望芜湖加配中心在供货品种和供货数量等方面给予照顾，分别于2005年、2006年每年的春节前到芜湖加配中心韦加利的办公室，每次送给韦加利1000元的购物卡，韦加利都收下了。
2、上诉人韦加利的供述，证实巢湖市华宇金属有限责任公司的俞总在2005年春节前和2006年春节前，每次都到其办公室送给其1000元购物卡，希望其在产品质量和交货速度上有保证。
3、马钢（芜湖）加工配售有限公司销售合同，证实巢湖市华宇金属有限责任公司和马钢（芜湖）加工配售有限公司存在购销业务关系。
五、2004年至2007年，上诉人韦加利在担任马钢芜湖加工配售有限公司经理期间，利用职务之便分别于2005年春节前、2006年春节前、2007年春节前先后3次在马钢（芜湖）加工配售有限公司办公室，收受南京华能南方实业开发股份有限公司张某、邱某共同给予的价值1500元的购物卡，共计价值4500元，并为南京华能南方实业开发股份有限公司在开平板的供货业务上提供帮助。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1、证人邱某的证言，证实其系南京华能南方实业开发股份有限公司采购员，公司于2003年12月开始从马钢（芜湖）加工配售中心购进开平板，因为公司当时从芜湖加配中心购买开平板，为了搞好和芜湖加配中心的关系，维持长期稳定的合作关系，其和采购部张某部长分别于2005年、2006年、2007年每年的春节前到芜湖加配中心韦加利的办公室，每次送给韦加利1500元的购物卡，韦加利都收下了。
2、上诉人韦加利的供述，证实南京华能南方实业开发股份有限公司是芜湖加配中心客户，主要进购开平板业务，该公司1个姓张的部长和1个叫邱某的一道在2005年春节前、2006年春节前、2007年春节前，每次都到其办公室送给其1500元购物卡，希望其在产品质量上有保证，发货速度上快些。
3、���钢（芜湖）加工配售有限公司销售合同，证实南京华能南方实业开发股份有限公司和马钢（芜湖）加工配售有限公司存在购销业务关系。
六、2005年至2007年，上诉人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理期间，利用职务之便分别于2006年春节前、2007年春节前先后2次在马钢（芜湖）加工配售有限公司办公室，收受芜湖市雷宁金属材料有限公司雷某某送的价值1500元的购物卡，共计价值3000元，并为芜湖市雷宁金属材料有限公司在开平板的供货业务上提供帮助。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1、证人雷某某的证言，证实其于2003年创办芜湖市雷宁金属材料有限公司，公司从2005年开始从芜湖加工配售中心购买开平板，其希望以后业务开展更加顺畅，在发货速度上有保证，便在2006年、2007年每年的春节前到芜湖加配中心韦加利的办��室，每次送给韦加利1500元的购物卡，韦加利都收下了。
2、上诉人韦加利的供述，证实芜湖市雷宁金属材料有限公司是芜湖加配中心客户，在芜湖加配中心购买开平板，该公司的雷某某在2006年春节前、2007年春节前，每次都到其办公室送给其1500元购物卡，希望其在发货速度和产品质量上有保证。
3、马钢（芜湖）加工配售有限公司销售合同，证实芜湖市雷宁金属材料有限公司和马钢（芜湖）加工配售有限公司存在购销业务关系。
七、上诉人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理期间，利用职务之便分别于2011年春节前、2012年春节前先后2次在马钢（芜湖）加工配售有限公司办公室收受上海泽川钢铁有限公司王某乙送的2000元购物卡，共计价值4000元，并为上海泽川钢铁有限公司在板材贸易上提供帮助。期间，被告人韦加利于2012年10月8日将收受王某乙的3000��购物卡上交马鞍山钢铁股份有限公司销售公司纪委。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1、证人王某乙的证言，证实其系上海泽川钢铁有限公司的法定代表人，公司从2010年开始和芜湖加工配售中心在冷轧板、镀锌板上有经销业务，从2012年开始和马钢汽车板推进处在镀锌板上有经销业务。其于2011年春节前、2012年春节前都到芜湖加配中心韦加利的办公室，每次送给韦加利2000元的购物卡。因为上海泽川钢铁有限公司和马钢有业务往来，其希望和韦加利搞好关系，以后业务能更好开展，在发货速度上有保证。
2、上诉人韦加利的供述，证实上海泽川钢铁有限公司是芜湖加配中心和汽车板推进处的客户，其在担任芜湖加配中心经理和汽车板推进处的处长助理期间，上海泽川钢铁有限公司经理王某乙于2011年春节前、2012年春节前到芜湖加配中心其办公室，每次送给其2000元的购物卡，2013年春节前，王某乙到马钢销售公司办公室送给其2000元购物卡，2014年春节前，王某乙到汽车板推进处办公室送给其2000元购物卡，王某乙共计送给其8000元购物卡，目的是希望其在产品质量和交货期限上能给予保证。其于2011年春节前、2012年春节前收受王某乙购物卡后，于2012年10月8日向马钢销售公司纪委上交3000元购物卡。
3、马钢（芜湖）加工配售有限公司销售合同，证实上海泽川钢铁有限公司和马钢（芜湖）加工配售有限公司长期存在购销业务关系。
4、中共马鞍山钢铁股份有限公司销售公司纪委的证明，证实韦加利于2012年10月8日上交面值3000元的购物卡。
八、2007年至2012年，上诉人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理期间，利用职务之便分别于2008年春节前、2009年春节前、2010年春节前、2011年春节前、2012年春节���先后5次在马钢（芜湖）加工配售有限公司办公室，收受安徽大洋电器有限公司范某某送的价值1500元的购物卡，共计价值7500元，并为安徽大洋电器有限公司在汽车用钢贸易上提供帮助。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1、证人范某某的证言，证实其系安徽大洋电器有限公司副经理，公司从2005年开始从芜湖加工配售中心购买汽车用钢，其希望和芜湖加工配售中心搞好关系，能及时发货，便在2008年、2009年、2010年、2011年、2012年每年的春节前都到芜湖加配中心韦加利的办公室，每次送给韦加利1500元的购物卡，韦加利都收下了。
2、上诉人韦加利的供述，证实安徽大洋电器有限公司从芜湖加配中心购买冷板回去加工，该公司的范某某在2008年、2009年、2010年、2011年、2012年每年的春节前都到芜湖加配中心其办公室送给其1500元购物卡，希望其在发货速度和产品质量上有保证。
3、马钢（芜湖）加工配售有限公司销售合同，证实安徽大洋电器有限公司和马钢（芜湖）加工配售有限公司长期存在购销业务关系。
九、2004年至2010年，上诉人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理期间，利用职务之便分别于2005年春节前、2006年春节前、2007年春节前、2008年春节前、2009年春节前、2010年春节前先后6次在马钢（芜湖）加工配售有限公司办公室，收受芜湖天工船务公司李某甲送的价值1500元的购物卡，共计价值9000元，并为芜湖天工船务公司在船运业务上提供帮助。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1、证人李某甲的证言，证实其系芜湖天工船务公司总经理，马钢芜湖加工配售中心生产开平板需要进行船运销售，其公司和芜湖加工配售中心有船运业务，其希望韦加利能够关照业务���维持长期稳定的业务联系，在2005年、2006年、2007年、2008年、2009年、2010年每年的春节前都到芜湖加配中心韦加利的办公室，每次送给韦加利1500元的购物卡，韦加利都收下了。
2、上诉人韦加利的供述，证实芜湖加工配售中心从2004年开始委托芜湖天工船务公司进行运输，芜湖天工船务公司李某甲在2005年、2006年、2007年、2008年、2009年、2010年每年的春节前都到芜湖加配中心其办公室送给其1500元购物卡，希望能长期稳定的承接芜湖加工配售中心的运输业务。
3、运输协议，证实芜湖天工船务公司和马钢（芜湖）加工配售有限公司存在货物船运业务。
十、2004年至2012年，上诉人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理期间，利用职务之便分别于2005年春节前、2006年春节前、2007年春节前、2008年春节前、2009年春节前、2010年春节前、2011年春节前、2012年春节前先后8���在马钢（芜湖）加工配售有限公司办公室，收受芜湖安顺国际集装箱运输有限责任公司唐某某送的价值1500元的购物卡，共计价值12000元，并为芜湖安顺国际集装箱运输有限责任公司在公路运输业务上提供帮助。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1、证人唐某某的证言，证实其系芜湖安顺国际集装箱运输有限责任公司总经理，马钢芜湖加工配售中心生产开平板需要进行公路运输，其公司和芜湖加工配售中心有公路运输业务，其希望韦加利能够关照业务，维持长期稳定的业务联系，在2005年、2006年、2007年、2008年、2009年、2010年、2011年、2012年每年的春节前都到芜湖加配中心韦加利的办公室，每次送给韦加利1500元的购物卡，韦加利都收下了。
2、上诉人韦加利的供述，证实芜湖安顺国际集装箱运输有限责任公司唐某某在2005年、2006年、2007年、2008年、2009年、2010年、2011年、2012年每年的春节前都到芜湖加配中心其办公室送给其1500元购物卡，希望芜湖加工配售中心能长期把货物陆路运输业务给他们公司经营。
3、货物运输合同，证实芜湖安顺国际集装箱运输有限责任公司和马钢（芜湖）加工配售有限公司存在货物运输业务。
十一、2007年至2012年，上诉人韦加利在担任马钢（芜湖）加工配售有限公司经理期间，利用职务之便分别于2008年春节前、2009年春节前、2010年春节前、2011年春节前、2012年春节前先后5次在马鞍山市上诉人韦加利的住宅楼下，收受芜湖鑫政工贸有限公司袁某某送的价值5000元的购物卡，共计价值25000元，并为芜湖鑫政工贸有限公司在切头供应业务上提供帮助。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1、证人袁某某的证言，证实其系芜湖鑫政工贸有限公司法定代表人，���公司主要做马钢芜湖加工配售中心的次材（短切头）业务，其希望和芜湖加工配售中心搞好关系，在业务合作上不刁难，在2008年、2009年、2010年、2011年、2012年每年的春节前都到马鞍山市韦加利住宅楼下面，每次送给韦加利5000元的购物卡，韦加利都收下了。
2、上诉人韦加利的供述，证实芜湖鑫政工贸有限公司从事冷轧窄带切头业务，该公司经理袁某某在2008年、2009年、2010年、2011年、2012年每年的春节前都到马鞍山市其住宅楼下面，送给其5000元购物卡，共计25000元，希望其在产品质量和发货速度上给予帮助。
3、马钢（芜湖）加工配售有限公司销售合同，证实芜湖鑫政工贸有限公司和马钢（芜湖）加工配售有限公司存在购销业务关系。
另查明：2014年6月30日，检察机关在马钢宾馆召开自首动员大会，动员马钢及其下属企业涉嫌犯罪的相关人员主动投案自首。同年7��2日，上诉人韦加利主动至马钢宾馆向检察机关投案，交代了收受王某甲购物卡及现金共计1.4万元的事实，与侦查人员掌握的收受王某甲16.7万元人民币、3000元购物卡的情况不符。同年7月4日，上诉人韦加利经检察机关通知接受询问时，交代了其从2004年至2008年收受王某甲购物卡及现金价值共计7.4万元的事实。同年7月5日，经安徽省人民检察院同意，安庆市人民检察院指定枞阳县人民检察院管辖本案，枞阳县人民检察院于同日对上诉人韦加利涉嫌受贿罪一案立案侦查，并于同日决定在安庆市湖心中路（安庆大酒店）对韦加利指定监视居住。同年7月14日，上诉人韦加利在检察机关的讯问中，除交代了检察机关之前已经掌握的收受王某甲的财物共计价值17万元外，另交代了检察机关尚未掌握的收受刘某甲、窦某某等人财物共计价值7.95万元的事实。
认定上述事实的综合证据���：
1、安徽省人民检察院指定管辖决定书、安庆市人民检察院指定管辖决定书，证实安徽省人民检察院于2014年7月4日指定本案由安庆市人民检察院管辖，安庆市人民检察院于同日指定本案由枞阳县人民检察院管辖。
2、枞阳县人民检察院立案决定书、监视居住决定书、指定居所监视居住通知书、拘留决定书、情况说明，安庆市人民检察院逮捕决定书，证实枞阳县人民检察院于2014年7月5日对韦加利涉嫌受贿一案立案侦查，同日对韦加利执行指定居所监视居住，同年7月16日决定刑事拘留并由枞阳县公安局执行。安庆市人民检察院于2014年7月30日对韦加利决定逮捕，次日由枞阳县公安局执行逮捕。
3、枞阳县人民检察院扣押物品清单，证实上诉人韦加利亲属包某于2014年9月10日代为退出33万元，由枞阳县人民检察院扣押在案。
4、马钢（集团）控股有限公司、马鞍山钢铁股���有限公司企业法人营业执照，马钢（集团）控股有限公司法律事务部企业情况说明，证实马钢（集团）控股有限公司、马鞍山钢铁股份有限公司、马鞍山钢铁股份有限公司销售公司、马钢（芜湖）加工配售有限公司的公司性质。
5、中共马钢（集团）控股有限公司委员会工作部文件、会议记录、干部履历表，马鞍山钢铁股份有限公司销售公司会议纪要、任职文件，证实上诉人韦加利从2003年2月至2012年12月由马鞍山钢铁股份有限公司销售公司提名被马钢（芜湖）加工配售有限公司任命为马钢（芜湖）加工配售有限公司经理，2012年2月经马钢（集团）控股有限公司党政联席会研究被任命为马鞍山钢铁股份有限公司销售公司总经理助理，2013年2月被马钢（集团）控股有限公司任命为马鞍山钢铁股份有限公司汽车板推进处处长助理，2014年4月经马钢（集团）控股有限公司党政联席会研究被任命为马鞍山钢铁股份有限公司汽车板推进处副处长。
6、户籍证明，证实上诉人韦加利的身份情况。
对于上诉人韦加利及其辩护人提出其任职的公司不属于国有企业，且其不属于受委派从事公务的人员，其不具备受贿罪的主体要件的辩解和辩护意见。经查，上诉人韦加利于2003年2月由马鞍山钢铁股份有限公司销售公司提名被马钢（芜湖）加工配售有限公司董事会任命为马钢（芜湖）加工配售有限公司总经理，马鞍山钢铁股份有限公司及其销售公司、马钢（芜湖）加工配售有限公司均系国有控股的股份有限公司及其分支机构，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条第一、第二款规定，韦加利不属于经国家机关、国有公司、企业、事业单位提名、推荐、任命、批准等任命程序，在国有控股、参股公司及其分支机构中从事公务的人员，且马钢（芜湖）加工配售有限公司董事会系负有管理、监督国有资产职责的组织亦无法律规定，故原判认定上诉人韦加利构成受贿罪证据不足，应当认定韦加利构成非国家工作人员受贿罪。上诉人韦加利及其辩护人认为其不属于国家工作人员的辩解和辩护意见本院予以支持。上诉人韦加利于2012年2月经马钢（集团）控股有限公司党政联席会任命为马鞍山钢铁股份有限公司销售公司总经理助理，其性质属于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条第一款规定的经国有公司任命程序，韦加利的身份自此时应当认定为国家工作人员。其后，韦加利虽分别于2013年春节前、2014年春节前共收受上海泽川钢铁有限公司王某乙4000元购物卡，但未达到受贿罪��立案标准，不能以受贿罪追究其刑事责任。
上诉人韦加利自动投案但未如实供述主要犯罪事实，不能认定为自首，但其被采取强制措施后如实供述了司法机关尚未掌握的收受刘某甲、窦某某等人财物共计价值7.95万元的犯罪事实，其行为虽不构成自首，但依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，属于坦白，依法可以从轻处罚。
本院认为，上诉人利用其在公司中从事管理工作的便利条件，非法收受业务单位及个人贿赂款物共计人民币24.25万元，为业务单位及个人谋利，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。上诉人韦加利归案后如实供述自己的罪行、其亲属代为退出全部赃款，应当对其从轻处罚。原判认定事实清楚、但认定上诉人韦加利构成受贿罪定性不准，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项��《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持安徽省枞阳县人民法院（2015）枞刑初字第00052号刑事判决的第二项即对上诉人韦加利退赃上缴国库部分；
二、撤销上述判决的第一项即对上诉人韦加利的定罪、量刑部分；
三、上诉人韦加利犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年，并处没收个人财产人民币八万三千五百元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即自2014年7月16日起至2019年7月9日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 风
审 判 员 程 鸿
代理审判员 钱泽民
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 刘映红
附适用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条（非国家工作人员受贿罪）公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人���物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财','2018-09-24
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