安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)皖08刑终61号
原公诉机关安徽省岳西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗明勇，男，1978年5月27日出生，汉族，初中文化，农民，贵州省金沙县人，家住贵州省金沙县。2016年9月6日被抓获，因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月7日被岳西县公安局刑事拘留，2016年10月13日经岳西县人民检察院批准逮捕，同日由岳西县公安局执行逮捕，现羁押于岳西县看守所。
原审被告人张朝飞，男，1976年1月18日出生，汉族，小学文化，农民，重庆市酉阳县人，家住重庆市酉阳土家族苗族自治县。2010年5月14日因犯盗窃罪被山东省汶上县人民法院判处有期徒刑十个月；2012年12月28日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三千元。2016年9月30日被抓获，因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月1日被岳西县公安局刑事拘留，2016年11月4日经岳西县人民检察院批准逮捕，同日由岳西县公安局执行逮捕，现羁押于岳西县看守所。
安徽省岳西县人民法院审理岳西县人民检察院指控原审被告人张朝飞、罗明勇犯盗窃罪一案，于2017年1月18日作出（2017）皖0828刑初11号刑事判决。原审被告人罗明勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2016年7月25日凌晨，被告人张朝飞、罗明勇驾驶摩托车至安庆市太湖县晋熙镇福星花园孙某家用管嘴钳将孙某家卫生间防盗窗栏杆撬断，进入室内实施盗窃，未获取财物。
2016年7月25日凌晨，被告人罗明勇、张朝飞驾驶摩托车至太湖县晋熙镇大力街张某家，用管嘴钳将张某家防盗窗栏杆撬断，进入室内实施盗窃，盗走现金1000余元、手表两只。
2016年8月11日凌晨，被告人罗明勇、张朝飞驾驶摩托车至岳西县天堂镇太阳岛小区范某家，用管嘴钳将范某家餐厅防盗窗的栏杆撬断，进入室内实施盗窃，盗走现金1800余元。
2016年8月11日凌晨，被告人罗明勇、张朝飞至岳西县天堂镇教委宿舍方某家，用管嘴钳将方某家客厅的防盗窗撬断，进入室内实施盗窃，盗走现金2000余元。
2016年8月16日凌晨，被告人罗明勇、张朝飞至岳西县天堂镇天际新村叶某家，用管嘴钳将叶某家卧室的防盗窗撬断，进入室内实施盗窃，盗走“联想”牌笔记本电脑一部（经岳西县价格认证中心鉴定价值为1190元），现金1000余元。
2016年8月18日凌晨，被告人罗明勇、张朝飞至安庆市望江县华阳镇碧秀花苑童某家，用管嘴钳将童某家厨房防盗窗的栏杆撬断，进入室内实施盗窃，盗走现金800余元。
2016年8月18日凌晨，被告人罗明勇、张朝飞至望江县华阳镇碧秀花苑许宜国家，用管嘴钳将许宜国家厨房防盗窗栏杆撬断，钻入室内实施盗窃，未盗得财物。
以上合计，被告人罗明勇、张朝飞盗窃财物价值共计人民币7790元。
另查明，2016年9月6日，被告人罗明勇被抓获归案，2016年9月30日，被告人张朝飞被抓获归案。
上述事实，有经庭审举证、质证的岳西县公安局受案登记表、立案决定书，户籍证明，宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院刑事判决书等书证；抓获经过，现场勘验、检查笔录，指认现场照片；岳西县价格认证中心价格认定结论书；监控卡口照片；证人操某、王某的证言；被害人叶某、方某、范某、许某、童某、孙某、张某的陈述及被告人张朝飞、罗明勇的供述等证据证实，足以认定。
岳西县人民法院认为：被告人张朝飞、罗明勇以非法占有为目的，共同入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人张朝飞、罗明勇作用相当，不分主从。被告人张朝飞、罗明勇流窜作案，应从重处罚；被告人张朝飞在因故意犯罪被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；被告人张朝飞、罗明勇庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。综合上述情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，以被告人张朝飞犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金八千元；被告人罗明勇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金八千元；未退出的赃款7790元予以继续追缴，返还给各被害人。
宣判后，被告人罗明勇不服，上诉提出：1、自己在共同犯罪中只是开车，无入户、撬窗行为，应当认定为从犯；2、自己知道的盗窃金额只有4790元；3、同案被告人系累犯，但一审判决对两人量刑区别较小,请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：2016年7月至8月间，上诉人罗明勇、原审被告人张朝飞先后多次乘坐罗明勇驾驶的摩托车到安庆市太湖县、岳西县、望江县以剪断防盗网的方式入户实施盗窃，盗窃财物价值共计人民币7790元。
另查明，2016年9月6日，上诉人罗明勇被福建省晋江市公安局滨江派出所民警抓获；2016年9月30日，原审被告人张朝飞被山西省稷山县公安局刑警大队三中队民警抓获。
上述事实有经一审庭审示证、质证的证据证实，二审期间上诉人未提出新的证据，本院对一审认定的证据予以确认。
针对上诉人罗明勇的上诉理由，结合本案的事实、证据及法律适用，综合评判如下：
1、上诉人罗明勇提出自己在共同犯罪中只是开车，无入户、撬窗行为，应当认定为从犯。经查，上诉人罗明勇与原审被告人张朝飞共同骑摩托车从外省流窜至本市多县多次实施盗窃，从两被告人的供述中可以看出，罗明勇主要实施开车、望风行为，但在本案的共同犯罪中，开车、望风行为对于流窜盗窃是非常重要的行为，两被告人在共同犯罪中分工协作，作用相当，不宜区分主从犯。但综合案件的事实、情节，可认定罗明勇为罪责相对较轻的主犯。
2、上诉人罗明勇提出自己知道的盗窃金额只有4790元。经查，本案系共同犯罪，罗明勇本人所知道的盗窃数额不影响本案共同盗窃数额的认定。
3、上诉人罗明勇提出同案被告人张朝飞系累犯，一审判决对两人量刑区别过小,请求二审法院对其从轻处罚。经查，累犯情节系对原审被告人张朝飞从重处罚的情节，与上诉人罗明勇的量刑无关。
本院认为：上诉人罗明勇、原审被告人张朝飞以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，张朝飞、罗明勇作用相当，不分主从。原审判决定罪准确。上诉人罗明勇提出其系从犯的上诉理由与查明事实不符，不予采纳。张朝飞、罗明勇系流窜作案，依法应从重处罚；张朝飞在因故意犯罪被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，是累犯，依法应从重处罚；罗明勇归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；张朝飞在一审庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。鉴于上诉人罗明勇在共同犯罪中罪责相对较轻，可在原判基础上对其酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省岳西县人民法院（2017）皖0828刑初11号刑事判决第一、三项，即被告人张朝飞犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金八千元；未退出的赃款7790元予以继续追缴，返还给各被害人。
二、撤销安徽省岳西县人民法院（2017）皖0828刑初11号刑事判决第二项，即被告人罗明勇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金八千元。
三、上诉人罗明勇犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币七千元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月6日起至2017年7月5日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。)
本判决为终审判决。
审判长 丁晓峰
审判员 张 跃
审判员 唐 毅
二〇一七年三月二十三日
书记员 吴 磊
附：相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，单处或并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收，没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款对判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，当时过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；