吉林省白山市浑江区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)吉0602民初348号
原告（反诉被告）：徐明午，住白山市。
委托诉讼代理人：曹玉廷，白山市浑江区法律援助中心律师。
被告（反诉原告）：马润宝，众合彩钢厂业主，住白山市。
被告：马援程，众合彩钢厂业主，住白山市。
马润宝、马援程的委托诉讼代理人：徐彦志，吉林靖吉律师事务所律师。
被告：姜亮亮（曾用名姜涛），住柳河县。
委托诉讼代理人：金鑫，住白山市。
原告徐明午诉被告马润宝、马援程、姜亮亮劳务合同纠纷一案，本院受理后，被告马润宝申请追加姜亮亮参加诉讼、并提起反诉，本院将本、反诉合并，依法由审判员马恩鹏独任审判，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）徐明午及委托诉讼代理人曹玉廷、被告（反诉原告）马润宝、被告马援程及二人的委托诉讼代理人徐彦志、被告姜亮亮及委托诉讼代理人金鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2016年10月份开始，被告雇佣原告在被告经营的众合彩钢厂工作。2016年10月11日，原告在干活过程中不慎从跳板上摔下，原告随后被送入白山市中心医院住院治疗，经诊断为腰2椎体爆裂性骨折。原告因无钱医治住院28天后出院回家。现原告多次找到被告要求解决赔偿一事，但被告一直推脱，无奈之下，原告只有起诉到法院，请求依法判令被告赔偿原告因身体受到伤害所产生的医药费9566元、护理费3382.96元、伙食补助费2800元、担架费400元，共16148.96元，冲抵被告垫付的12566元，被告应支付3582.96元。对原告所受伤害进行伤残等级鉴定，对日后原告去医院取椎管内的骨头所产生的医疗费用进行鉴定，依据鉴定结论由被告支付伤残赔偿金、误工费、精神抚慰金、医疗费用。经鉴定明确的诉讼请求包括残疾赔偿金96039.44元、被抚养人生活费43134.29元、鉴定费3330元、出院后护理费3625.2元、交通费182元、营养费5000元、住宿费60元、误工费21989.24元、精神损害抚慰金10000元。
被告马润宝辩称：一、被答辩人与答辩人都是被姜涛雇去盖彩钢房的人，姜涛是雇主，应当承担责任。答辩人与被答辩人都是给姜涛干活的人。原因是在2016年9月28日的下午15时多，姜涛开半截货车到答辩人家买方铁管，当时交钱买了70多根方铁管。在临走的时候，问答辩人能不能帮助安装彩钢房，地基、底座已建好，料也备好了，就是着急点，要在十一期间建成。答辩人说要过节了不好找人，要么姜涛找人，答辩人带着工具帮着干。姜涛说过节没有关系，他多给钱，只要不偷懒，干一天一个人100元。或者让答辩人算算，就3百来平，总共多少钱，姜涛给答辩人钱，答辩人负责找人，加上一些小活儿，共6000元。答辩人就答应了帮姜涛找人。十一那天下午答辩人带着工具和于景新、陶可斌、马新立等人就去姜涛家了，姜涛告诉大家怎么干，看到他将盖彩钢房的材料都准备齐了，面积很大的。答辩人就问姜涛，盖房子得多少钱，姜涛说十多万元。因为是过节期间，干活的人不都是天天在那，到10月10日，姜涛嫌干活的人少，干的慢，让答辩人再多找几个人快点干。答辩人就又找了徐明午、郭树春，告诉他们干一天姜涛给100元钱，活不累，告诉怎么干就怎么干。10月11日，郭树春、徐明午就去了，那天答辩人有事就没有在那干。下午13时40分时，陶可斌打电话说，徐明午从房屋上掉下来摔的不能动弹了。答辩人告诉他赶快让房东给送医院，陶可斌说他不管。答辩人就去了姜涛家，姜涛和他媳妇都站在跟前看着，答辩人问为什么不给送医院，他们说不管，徐明午自己喝酒了，还没有让他去干活，他就上去了，是他自己的事情，姜涛不负责。答辩人就赶紧给送医院了，并且先后给垫付了2.55万元看病。本案中，姜涛准备了盖彩钢房的各种材料，先后雇佣了包括答辩人在内的7人为其造价10余万元的彩钢房进行安装，并且支付工资，现场指挥，具体操作，期间因为彩钢房举架高度问题又指挥将已经焊接了的钢架拆除重新焊接。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，所以答辩人是领着干活的人去给姜涛干活，都是受雇于姜涛为其建设彩钢房的工人。二、本案被答辩人从房上掉下摔坏，姜涛未尽到安全保障义务存在过程，应各自承担相应的民事责任。原告在中午吃饭的时候喝酒了，还上房进行工作。原告作为一个成年人，应当想到工作的危险性，因疏忽大意不注意自身安全造成损伤，具有一定的过错。姜涛明知自己修建养驼鸟的房屋高四米，建设过程中存在危险性，但是没有给各施工人配备安全工具和进行安全教育，因此姜涛和原告应当按照各自的过错承担责任。故答辩人请求法院查明案件事实，驳回原告的诉讼请求。
被告马援程辩称：一、被答辩人和答辩人都是被姜涛雇去盖彩钢房的人。2016年10月1日，在姜涛家院里看到备好了盖彩钢房的材料，就按照姜涛的安排干活。10月11日，听说一起干活的徐明午从房屋上面掉下来住院了，还听说房主姜涛不管。姜涛不管是不对的，他为了盖彩钢房准备齐全各种材料，在现场指挥具体操作，雇人进行安装。中途还因为他的亲属到现场看说安装的太矮，姜涛还指挥干活的人把已经安好的钢架又割倒了，重新又加高了70公分，再焊接起来。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，被答辩人给姜涛干活受伤了，应当向姜涛要损失，不应当向答辩人要，因为答辩人没有和姜涛签订书面合同，也没有和被答辩人签订合同。二、被答辩人从房山掉下摔坏自己也有责任，姜涛盖彩钢房未尽到安全保障义务也有责任，都应当承担责任。答辩人听说被答辩人在中午吃饭的时候喝酒了，就不应当再上房顶干活了，他应当想到喝酒干活的危险性，他不注意自身安全从房顶掉下来，有过错。姜涛明知道自己建彩钢房，存在危险性，但是没有注意到，因此姜涛与被答辩人应当都负责。答辩人请求法院驳回原告的诉讼请求，判雇主姜涛与被答辩人各自承担责任，保护答辩人的合法权益。
被告姜亮亮辩称：2016年10月，答辩人欲对自建的简易鸡舍安装彩钢板防雨，因此到本案反诉人经营的众合彩钢厂购买建材准备自建。反诉人了解到答辩人要安装彩钢板，便称其公司经营多年，有专业安装技术，可以给答辩人进行安装，并收取一定费用。双方经口头协商达成一致后，反诉人于次日带领其员工到现场进行安装。在施工安装期间，反诉人多次调换安装人员，至于原告是第几伙来施工安装的人员也记不清了，在安装期间原告因施工过程没有做任何安全措施导致在作业中出现事故摔伤。随后反诉人将原告送往医院，在此之后的事情答辩人一无所知。反诉人也没有提起过此事。综上事实，答辩人提出答辩意见如下：一、反诉人马润宝的反诉理由不成立。依据合同法第二百五十一条之规定“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”。依法可以认定本案中答辩人与反诉人系承揽合同关系，而非雇佣关系。因此，反诉人所称与原告是受雇于答辩人干活，徐明午应该起诉答辩人的理由是错误的。二、原告事故责任划分问题。在原告的起诉状中，原告已承认其受雇于反诉人并在其经营的众合彩钢厂工作，可以认定反诉人为经营者，原告为其彩钢厂员工、雇员。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款的规定，经营者直接责任的构成要件为：有损害的发生；损害发生于经营者控制的范围之内；损害的发生没有第三者责任的介入，其损害的发生通常是由于经营者的服务设施没有达到规定标准或者提供的商品及服务有瑕疵造成的，即结果的发生与经营者未尽安全保障义务有因果关系；经营者未尽合理限度范围内的安全保障义务。第二款规定，补充责任的构成要求为：经营者对侵权的发生未尽合理限度的安全保障义务，是侵权成立的条件。本案中原告的摔伤事故正是因为经营者未尽合理限度范围内的安全保障义务，即有过错，因此反诉人应承担相应的法律责任。综上所述，请求人民法院依据相关法律规定依法审理此案，保护当事人的合法权益。
反诉原告马润宝诉称：反诉人与被反诉人都是受雇给姜涛干活的人。在2016年10月11日，被反诉人从姜涛家的房屋上面掉下来摔伤，在姜涛和他媳妇都不管的情况下，反诉人赶紧把被反诉人送到医院，并且先后为其垫付了2.55万元钱治病。后来才知道，是被反诉人自己喝酒了还到房顶上干活不小心掉下去的，这与反诉人无关，是因为彩钢房的房主姜涛没有做好安全防护工作和监督义务，应由姜涛承担赔偿责任。被反诉人本身也有责任，他在中午吃饭的时候喝酒了，还到房上工作，作为一个成年人，被反诉人应当想到工作的危险性，因疏忽大意不注意自身安全造成伤害，也具有一定的过错，应负责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，所以反诉人没有义务承担被反诉人的有关损失，请求法院判令被反诉人返还2.55万元。
反诉被告徐明午辩称：从反诉状可以看出，事发当天反诉人根本没有到事故现场，其一再强调受雇于姜亮亮是错误的。本案中原告系受雇于马润宝、马援程，每月3000元工资，在马润宝、马援程的安排下干活。原告根本不认识姜亮亮，根据人身损害赔偿司法解释规定，原告的伤害应由雇主也就是马润宝、马援程承担赔偿责任。马润宝反诉2.55万元，无事实依据。马润宝只垫付了药费9655元，生活费3000余元，出院时担架费、人工费、交通费400元，其余没有垫付，因此应驳回反诉人的请求。
经审理查明：2016年10月，马润宝从姜亮亮处承揽了一项合同价款为6000元的彩钢房安装工程。马润宝又雇佣徐明午、于景新、郭树春等人负责实际施工，其中与徐明午约定每日工资100元。10月11日，徐明午在焊接过程中因酒后、未采取安全措施从高空摔落，当日即由马润宝安排送往白山市中心医院住院治疗，11月7日出院，诊断为“腰2椎体爆裂性骨折、腰1椎体陈旧性骨折”。医嘱建议“1、继续平卧硬板床2周，不能负重，行肌肉收缩练习及关节屈伸练习，并复查X线片，由骨科医生决定能否负重。负重时需要硬腰围外固定1.5个月。2、注意保护腰部半年以上，以免再骨折。3、伤后4周、6周、10周骨折门诊复查，视复查结果决定下一步治疗，之后每1-2月复查一次直至康复。4、休息二周”。二级护理28天。支出医疗费10524.90元，均由马润宝支付。另在11月5日，由徐明午前妻唐学珍经手并出具收条，以生活费名义从马润宝处领取3600元。11月7日，马润宝支付徐明午的车费400元。
应徐明午申请，本院依法委托吉林公正司法鉴定中心就其因腰椎骨折所致伤残等级、营养费、出院后护理天数、二次手术费用进行鉴定，该中心出具吉公正司鉴中心（2017）法临鉴字第430号法医临床学司法鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人徐明午腰2椎体爆裂性骨折后果评定为九级伤残。2、被鉴定人徐明午后续如需行手术治疗，其次手术费用应以实际发生为准。3、被鉴定人徐明午的营养费以5000元为宜。4、被鉴定人徐明午的出院后护理期以30日为宜。徐明午因此次鉴定支出鉴定费3330元、交通费91元。
另就徐明午诉唐学珍变更抚养关系纠纷一案，本院于2016年9月28日作出（2016）吉0602民初1349号民事调解书，调解徐明午与唐学珍的婚生子徐淏（曾用名为徐辰一，2010年8月25日生）由徐明午自行抚养。
上述案件事实，有经过庭审质证的通话录音记录、光碟、医疗费票据、费用清单、护理证明、出院诊断书、住院病案、收条、证人证言、司法鉴定意见书、交通费票据和保险单、鉴定费票据、常住人口登记卡、民事调解书，以及当事人陈述等证据在卷为凭，经本院审核，足资认定。
综上所述，本院认为，徐明午受马润宝指派去安装彩钢房，由其支付工资、系受雇于马润宝。在本案中，无证据表明马援程联系过徐明午，与其就雇佣事项有所约定，故马援程不承担赔偿责任。马润宝揽得工程后，另行雇佣工人进行安装，并交付工作结果，姜亮亮支付约定报酬，二者间为承揽合同关系。现该合同已履行完毕，姜亮亮无过错，不承担赔偿责任。徐明午作为理性成年人，应认识到高空作业须作好防护措施，但其未采取，且酒后作业，以放任的态度将自己置于高度危险之中，对其自身受伤负有过失。马润宝作为雇主，未提供必要的安全设施，未能督促雇员安全作业，亦负有过失，经综合考量，确认双方就原告的损失各自承担50%的责任。另关于徐明午是否收到19000元款项问题，其住院期间花费未达到上述数额，且花费均由马润宝垫付，录音资料又显示双方尚未达成协议，马润宝无支付该款项理由，故徐明午签名的、金额为19000元的收条不予采信。马润宝反诉理由不成立，不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《吉林省高级人民法院关于二〇一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》的相关规定，原告的各项损失数额如下：医疗费10524.90元、误工费18000元（180×100）、护理费（包括出院后护理费）7007.56元（28×120.82+30×120.82）、交通费491元（其中包括400元车费）、住院伙食补助费2800元（28×100）、残疾赔偿金135579.20元（其中包括被扶养人生活费，24009.86×20×20%+17972.62×11×20%）、营养费5000元、鉴定费3330元、精神损害抚慰金酌定为5000元，合计187732.66元。依50%的责任比例，马润宝应负担93866.33元，剔除其已垫付的14524.90元，尚须给付79341.43元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”、第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”、第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”、第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”、第二十八条第一款“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决如下：
一、被告马润宝于本判决发生法律效力后立即赔偿给原告徐明午各项损失合计79341.43元；
二、驳回原告徐明午的其他诉讼请求；
三、驳回反诉原告马润宝的反诉请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费50元减半收取，由原告徐明午、被告马润宝各自负担12.50元。
反诉案件受理费438元减半收取，由反诉原告马润宝负担219元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。
审判员 马恩鹏
二〇一七年五月十八日
书记员 张婷婷