山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）泰民一终字第573号
上诉人（原审原告）梁宋连。
委托代理人布占涛。
委托代理人任永强。
被上诉人（原审被告）泰安市平安假日酒店管理有限公司。
法定代表人聂修强，总经理。
委托代理人杜伟。
委托代理人郭桂林。
上诉人梁宋连因财产损害赔偿纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2012）泰山民重初字第5号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人梁宋连及其委托代理人布占涛、任永强，被上诉人泰安市平安假日酒店管理有限公司的委托代理人杜伟、郭桂林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2008年1月28日，原告与泰安市泰山假日旅行社有限公司签订租赁合同一份，约定：泰安市泰山假日旅行社有限公司将其承租的泰安市军队离休退休干部服务站位于泰安市迎春路55号203、205房间两间转租给原告使用，租赁期限为七年，即2008年2月10日起至2015年2月10日止，租金每年8000元。合同签订后，原告于2008年1月31日将租金8000元交于泰安市军队离休退休干部服务站。随后，原告即将该两间房屋装修用于经营洗浴业务。原告于2009年1月8日取得泰安市卫生局颁发的鲁泰卫环证字（2009）第11-060号卫生许可证，于2009年1月12日取得工商部门颁发的注册号为370902600460603号个体工商户营业执照。2008年10月28日，泰安市泰山假日旅行社有限公司向泰安市军队离休退休干部服务站送达“关于解除合同的承诺”一份，该承诺送达后，泰安市泰山假日旅行社有限公司将除原告及案外人泰安泰勒换热设备销售有限公司所占用的房屋以外的其余房屋均交付泰安市军队离休退休干部服务站。2009年被告泰安市平安假日酒店管理有限公司起诉泰安市泰山假日旅行社有限公司及本案原告梁宋连，要求泰安市泰山假日旅行社有限公司及本案原告梁宋连腾退所租赁的涉案203、205房屋两间。原审法院于2009年12月3日作出（2009）泰山民初字第1233号民事判决，认定泰安市泰山假日旅行社有限公司与泰安市军队离休退休干部服务站的租赁合同解除，本案原告梁宋连与泰安市泰山假日旅行社有限公司的租赁合同随之解除，其租赁权丧失，故判令本案原告梁宋连于判决生效后十日内将所租203、205房屋腾退给本案被告。本案原告、泰安市泰山假日旅行社有限公司及泰安泰勒换热设备销售有限公司均不服该一审判决，提起上诉，泰安市中级人民法院以（2010）泰民一终字第383号民事判决认定本案原告梁宋连因转租合同终止造成的损失若有证据可另案向泰安市泰山假日旅行社有限公司主张，判决维持了原判，终审判决书于2010年7月19日送达本案原告梁宋连。2009年原告以被告侵权为由向原审法院提起诉讼，要求被告赔偿其停业损失，原审法院于2010年8月30日作出（2009）泰山民初字第490号民事判决，认定原告与泰安市泰山假日旅行社有限公司之间的租赁合同有效，原告有合法的租赁权，但原告的损失应为利润损失，而非原告坚持主张的营业额的损失。故判决驳回了原告的诉讼请求。现原告以被告侵权为由，诉至原审法院，要求被告赔偿其自2008年12月23日至2010年7月19日的利润损失652410元。对于停电时间，原告主张被告是2008年12月23日，而经被告质证是2009年1月1日因统一装修停电。对于原告主张的利润损失，原告申请法院委托鉴定机构进行了鉴定。鉴定结论为：泰山益心洗浴会馆正常经营期间每月的平均营业利润额为34580元。依据此标准，原告要求被告赔偿自2008年12月23日至2010年7月19日营业利润损失652410元。对此，被告以该份鉴定书与原告上次起诉时提交的同一鉴定机构作出的（2009）76号鉴定书相矛盾为由提出异议，认为该份鉴定书写明有技师、服务员各一名，而后者则写明技师一名、服务员二名，而且（2009）76号鉴定书，对正常经营期间每月营业额鉴定为38100元，其利润率超过900%，暴利程度空前绝后，因此，该鉴定结论因程序违法、内容不实，不应作为证据使用。另查明，2007年4月7日，泰安市市直经营服务类事业单位改革领导小组下发文件同意被告接受泰安市军队离休退休干部服务站的债权债务及所有事项。2007年6月5日，被告取得泰安市迎春路55号一层至六层的房屋产权证。房产证号为：泰房权证字第××号、14××27号、143928号。2008年9月23日，取得泰安市迎春路55号土地使用权证，土地使用证号为：泰土国用（2008）第T-0113号。被告自2008年7月份接管泰安市迎春路55号楼房。
原审法院认为，原告与泰安市泰山假日旅行社有限公司于2008年1月28日签订的合同系转租合同，且第一年房租8000元交于出租人泰安市军队离休退休干部服务站，应视为作为出租人的泰安市军队离休退休干部服务站同意承租人泰安市泰山假日旅行社有限公司转租，因此，原告与泰安市泰山假日旅行社有限公司签订的转租合同合法有效，原告具有合法的租赁权。被告认可2009年1月1日停了原告的电源，原告也自述导致其无法正常经营。因此，原审法院对被告于2009年1月1日给原告停电的事实予以确认。2008年10月28日，泰安市泰山假日旅行社有限公司向泰安市军队离休退休干部服务站发出了关于解除合同的承诺，承诺解除双方之间的合同，其后，除原告及案外人泰安泰勒换热设备销售有限公司所占用的房屋外其余房屋均交付泰安市军队离休退休干部服务站。因此，根据该承诺书内容及交付房屋的事实，泰安市泰山假日旅行社有限公司解除了与泰安市军队离休退休干部服务站之间的全部租赁合同关系。同时，在该合同解除后，泰安市泰山假日旅行社有限公司对涉案203、205房屋两间丧失了租赁权。进而，原告与泰山旅行社签订的转租合同由于随着泰安市泰山假日旅行社有限公司与泰安市军队离休退休干部服务站签订的租赁合同的解除而终止，同时，原告即于其后丧失了合法的租赁权。原告以被告于2008年12月23日停了其电源，从而主张被告对其构成侵权，缺乏法律依据，原审法院不应支持。案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条之规定，判决：驳回原告梁宋连的诉讼请求。案件受理费10300元由原告负担。
上诉人梁宋连不服原审判决上诉称，一、一审法院认为泰安市泰山假日旅行社有限公司2008年10月28日与泰安市军队离休退休干部服务站解除租赁关系后上诉人即丧失合法租赁权系对事实认定错误。原审法院已认定上诉人与泰安市泰山假日旅行社有限公司签订的转租合同合法有效，上诉人具有合法租赁权。二、被上诉人擅自给上诉人停电系严重的侵权行为，一审法院认为上诉人主张被上诉人构成侵权缺乏法律依据是不能成立的。上诉人对租赁房屋拥有合法的租赁权，上诉人有权继续占有、使用该房屋。被上诉人在既未收回租赁房屋，又未征得上诉人同意的情况下擅自断电给上诉人造成营业损失，是严重的侵权行为。请求二审法院撤销原判，依法改判：被上诉人赔偿上诉人停电造成的停业利润损失652410元，电缆线款275元，开锁换锁款100元。上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人泰安市平安假日酒店管理有限公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人不服本院作出的（2010）泰民一终字第383号民事判决向山东省高级人民法院申请再审，山东省高级人民法院于2013年6月28日作出（2012）鲁民提字第283号民事判决，判决“维持泰安市中级人民法院（2010）泰民一终字第383号民事判决”。对于停电时间，上诉人主张被上诉人是在2008年12月23日切断电源，而被上诉人主张是2009年1月1日因统一装修切断电源。由于上诉人未提供充分证据证实其主张，本院对被上诉人认可的2009年1月1日因统一装修切断电源的事实予以认定。对于上诉人主张的利润损失，上诉人申请原审法院委托鉴定机构进行了鉴定。鉴定结论为：泰山益心洗浴会馆正常经营期间每月的平均营业利润额为34580元。本院经审理查明的其他事实与一审查明的相一致，本院予以确认。
本院认为，本院作出的（2010）泰民一终字第383号民事判决认定，2008年10月28日被上诉人泰安市平安假日酒店管理有限公司与泰安市泰山假日旅行社有限公司的租赁合同关系解除，泰安市泰山假日旅行社有限公司丧失租赁权。因此，上诉人与泰安市泰山假日旅行社有限公司的转租租赁合同终止，上诉人丧失对房屋的租赁权。由于本院作出的（2010）泰民一终字第383号民事判决书于2010年7月19日送达上诉人。被上诉人在既未将被上诉人泰安市平安假日酒店管理有限公司与泰安市泰山假日旅行社有限公司的租赁合同关系解除及泰安市泰山假日旅行社有限公司丧失租赁权的事实告知上诉人，又未经上诉人的同意的情况下于2009年1月1日因统一装修将上诉人所租赁房屋的电源切断，造成上诉人无法正常营业，构成侵权。对于上诉人主张的因停电造成的停业利润损失，上诉人主张自2008年12月23日至2010年7月19日共计652410元。由于停电的时间为2009年1月1日，因此，该损失应从2009年1月1日起开始计算。上诉人在明知已停电无法继续经营的情况下，其应主动采取措施，避免损失进一步扩大，而不应听之任之任由损失扩大。上诉人未积极采取措施减少损失而放任扩大的损失，应由上诉人自己承担。上诉人主张的因停电造成的停业利润损失，本院酌定按照本次诉讼原审法院委托鉴定的每月的平均营业利润额为34580元计算两个月即为69160元。被上诉人应赔偿上诉人停电造成的停业利润损失69160元。对于上诉人主张的被上诉人赔偿上诉人电缆线款275元，开锁换锁款100元的诉讼请求，由于上诉人未提供证据证实被上诉人损坏其电缆线及锁具，对上诉人的该项诉讼请求，本院予以驳回。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百三十四条第一款（七）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销泰安市泰山区人民法院（2012）泰山民重初字第5号民事判决；
二、被上诉人泰安市平安假日酒店管理有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿上诉人梁宋连停业利润损失69160元。
三、驳回上诉人梁宋连的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10300元，由上诉人梁宋连负担9209元，被上诉人泰安市平安假日酒店管理有限公司负担1091元。
二审案件受理费10300元，由上诉人梁宋连负担9209元，被上诉人泰安市平安假日酒店管理有限公司负担1091元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 健
审 判 员 王安广
代理审判员 王 玥
二〇一四年五月十五日
书 记 员 袁 琳