湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)湘1229刑初176号
公诉机关靖州苗族侗族自治县人民检察院。
被告人岳松平，男，1973年11月16日出生于湖南省宁乡县，汉族，本科文化，洪江市住房和城乡建设局原副局长，住洪江市。因涉嫌犯私分国有资产罪、受贿罪，2016年3月31日，经靖州苗族侗族自治县人民检察院决定，次日被靖州苗族侗族自治县公安局刑事拘留，同年4月18日，经怀化市人民检察院决定，同日被靖州苗族侗族自治县公安局执行逮捕，同年7月18日，被靖州苗族侗族自治县人民检察院取保候审，同年12月27日，被本院取保候审。
辩护人易建军，湖南五溪律师事务所律师。
靖州苗族侗族自治县人民检察院以靖检公刑诉(2016)158号起诉书指控被告人岳松平涉嫌犯私分国有资产罪、受贿罪于2016年12月22日向本院提起公诉。2017年3月20日，靖州苗族侗族自治县人民检察院以补充侦查为由申请延期审理，2017年4月13日本案恢复审理。本院依法组成合议庭，于2017年1月10日公开开庭进行了审理。靖州县人民检察院指派检察员石松林及书记员庞迁出庭支持公诉。被告人岳松平及其辩护人易建军到庭参加诉讼。现已审理终结。
靖州苗族侗族自治县（下称靖州县）人民检察院指控：
2009年12月至2013年1月，被告人岳松平任洪江市城市规划管理办公室（以下简称洪某市规划办）主任，主持该办全面工作。2013年1月，洪某市规划办升格为洪某市规划局，岳松平被聘为该局副局长（享受副科级待遇），分管规划设计技术股、局机关财务工作。2013年5月，洪江市人民政府同意成某洪某市规划设计院，该院为全民所有制企业单位，归口洪某市规划局管理，岳松平兼任院长，主持该院全面工作。2015年12月，因机构改革重组洪江市住房和城乡建设局，洪某市规划局并入该局，岳松平被聘任为该局副局长，分管城乡规划工作。
（一）私分国有资产罪
2010年以来，洪某市规划办以及洪某市规划局采取违规收取项目评审费不入帐，虚列设计费、广告宣传费、复印耗材费、购买办公设备等支出从其管理的规划设计院套取资金，截留停薪留职人员工资等手段设立帐外帐，帐外资金共计人民币1939349.72元，并以为洪江市规划办或洪江市规划局干部职工发放评审费、交纳住房公积金个人应缴部分、发放节假日活动费、资质挂靠费等名义私分国有资产人民币371228元给个人。
l、2010年1-10月，被告人岳松平先后三次安排洪某市规划办报账员尹某从该单位违规收取的评审费收入中，以评审费名义私分给个人人民币30000元。
(1)2010年5月12日，以发放2010年1-5月评审费名义，按每人人民币1000元标准私分给岳松平、张某3、陈和军、陈某3、尹某、郝某、杨某2、谢某1及鲍某，共人民币9000元。
(2)2010年7月20日，以发放2010年6-7月评审费名义，按每人人民币1000元标准私分给岳松平、张某3、陈和军、陈某3、尹某、郝某、杨某2、谢某1、鲍某及张某1，共人民币10000元。
(3)2010年10月25日，以发放2010年8-9月评审费名义，按每人人民币1000元标准私分给岳松平、张某3、陈和军、陈某3、尹某、郝某、杨某2、谢某1、鲍某、张某1及易隼，共人民币11000元。
2、2012年8月14日，被告人岳松平以发放福利的名义，从洪某市规划办违规收取的评审费收入中拿走人民币8000元，按每人人民币800元私分给岳松平、张某3、陈和军、陈某3、尹某、郝某、杨某2、谢某1、鲍某及张某1。
3、2013年上半年的一天，被告人岳松平向时任洪某市规划局局长的谢某2提出，住房公积金个人应缴部分由单位垫支，谢某2同意后。2013年12月，岳松平安排洪江市规划局财务人员尹霞从该局账上垫支了张四海、易隼、岳松平、张德龙、陈和军、李安华、尹霞、申丽、王超、钦爱香、郝建平、陈玉香、鲍孝慈、杨黎明、杨赞勇、谢瑜、曾婷共17人的2013年1-12月住房公积金个人应缴款人民币61460元。2014年7月，向某1到洪某市规划局任局长，岳松平便向向某1提出并经与该局局班子成员副局长张某1、纪检组长陈某1研究同意，洪江市规划局2013-2014年住房公积金个人应缴部分由洪某市规划设计院承担。2014年12月，经被告人岳松平安排，洪江市规划局财务人员尹霞、申丽（二人兼任洪江市规划设计院会计、出纳）从该局帐上垫交张四海、易隼、岳松平、张德龙、陈和军、李安华、尹霞、申丽、王超、钦爱香、郝建平、陈玉香、鲍孝慈、杨黎明、杨赞勇、谢瑜、曾婷、谢辉、舒蓉、陈林燕、向孙军共21人的2014年度住房公积金个人应缴款人民币141498元。之后，岳松平安排谢某1找人采取虚支项目设计费的手段从洪某市规划设计院套取资金，用于交纳住房公积金个人应缴款。2014年12月至2015年12月，谢某1先后三次找到其表妹黄某在其拟制的虚假项目设计合同上签字，并由黄某提供中国建设银行卡帐号62×××78，之后再由谢某1的丈夫李某1到洪某市国家税务局代办点开具发票，经岳松平在虚假项目设计合同及发票上签字后，由尹某将钱从洪某市规划设计院的帐上转入黄某提供的中国建设银行卡上，三次共套取资金人民币570000元。李某1与黄某先后将钱全部取出交给谢某1，再由谢某1交给洪某市规划局出纳申某，由申某将套取资金存入其所保管的单位账外资金帐户（户名申某，账号62×××11）。申某先后于2015年1月6日、2015年1月12日、2015年2月4日从其所保管的单位账外资金帐户中支出人民币61460元、66534元、74964元共203228元，分别以2013年、2014年规划局全体干部职工住房公积金个人应缴部分现金交款的形式，补入洪某市规划局的单位账户中。
4、2014年8月至2015年6月，为解决洪某市规划局干部职工福利待遇，被告人岳松平向规划局局长向某1提出并经与局班子成员副局长张某1、纪检组长陈某1集体研究同意，岳松平安排局财务人员尹某、申某先后六次采取以虚开广告宣传费、复印耗材费、购买办公设备等发票的形式从洪某市规划设计院帐上套取资金人民币117491元，并以发放节假日活动费及资质挂靠费的名义造表私分给个人，共计私分人民币115000元。
(1)2014年8月12日，以广告宣传费名义套取人民币18540元，以发放2013年度资质挂靠费名义私分给被告人岳松平和张某1、陈和军、谢某1等11人，共私分人民币18000元。
(2)2014年9月25日，以广告宣传费名义套取人民币20600元，以发放2014年国庆节活动经费的名义私分给被告人岳松平和向某1、张某1、谢某1等20人，共私分人民币20000元。
(3)2014年12月11日，以复印耗材费名义套取人民币16900元，以发放2014年中秋节活动经费的名义私分给被告人岳松平和向某1、张某1、谢某1等20人，共私分人民币16000元。
(4)2015年4月16日、28日，以广告宣传费名义套取人民币20972元、16799元，以发放2015年元宵、五一节活动经费的名义私分给被告人岳松平和向某1、张某1、陈某1等20人，两次共私分人民币36000元。
(5)2015年5月27日，以支出办公设备经费名义套取人民币23680元，并从截留的停薪留职人员向某2、舒某工资中转入1320元。以发放2014年资质挂靠费名义私分给被告人岳松平等张某1、陈和军、谢某111人，共私分人民币25000元。
5、2013年10月至2015年11月，被告人岳松平安排谢某1找人采取虚支项目设计费的手段从洪某市规划设计院套取资金交给会计尹某，谢某1先后8次要其丈夫李某1以其项目设计费名义从洪某市规划设计院套取资金人民币606800元交给尹某保管。2016年春节前，被告人岳松平决定并安排申某以发放2015年资质挂靠费名义造表，从以支付李某1设计费名义套取的资金中拿出人民币15000元，分别私分给岳松平等9人，私分后岳松平将该发放表撕毁。
就指控的事实，公诉机关向法庭提供了下列证据：
1．洪江市机构编制委员会办公室文件、申请变更收费单位名称的报告、换发营业执照申请书、营业执照、非公司企业法人开业登记申请书、洪江市规划设计院章程、房屋租贷合同、关于设立洪江市规划局的通知、关于成立洪江市规划勘测设计室的批复、关于在我局自有资金中拨付20万元给洪江市规划设计院的报告、洪江市规划局关于设立洪江市规划设计院的通知、洪江市规划局主要职责内设机构和人员编制规定、洪江市规划局关于调整局领导成员分工的通知、洪江市人民政府专题会议纪要、洪江市建设局关于冯济虎等同志任免的通知、洪江市规划局关于领导成员分工的通知、洪江市规划局关于岳松平等同志任职的通知、洪江市人民政府关于钦黄有等同志职务任免的通知、洪江市人民政府关于杨远辉等同志职务任免的通知、记账凭证、建设银行回单、发票、建设项目交通影响评价技术服务协议书、城市规划技术论证及日照分析技术服务协议书、规划设计院支付保障汇总表、黄敏62×××78账号交易明细、银行取款凭条、发票、电子转账凭证、电子转账凭证、新农村村庄总体规划设计书、建设银行单位客户专用回单、李思明621700302010155265账号交易明细、明细账、洪江市规划局停薪留职人员工资账目明细、现金日记账、银行存款明细账、中国银行600261128587交易明细、中秋节活动经费表、国庆活动经费表、元宵节活动经费表、劳动节活动经费表、规划设计院资质挂靠费、住房公积金汇缴书、住房公积金缴存基数核定表、行政事业单位往来结算收据、现金缴款单、申某62×××11农业银行卡交易明细、尹某出具的关于公积金的资金情况说明、关于洪某市规划局规划评审费的情况说明、洪某市监察局出具的“岳松平违纪案涉案款物说明”、统计表、缴款凭据、关于办理岳松平违纪案相关情况的说明、到案经过、户籍信息等书证；
2．证人尹某、申某、谢某1、黄某、李某1、肖某、周某2、郝某、张某2、谢某2、向某1、张某1、陈某1等人的证言及尹某、谢某1、申某、黄某的亲笔材料；
3．被告人岳松平的供述与辩解及亲笔材料；
4．湖南明信司法鉴定中心司法会计鉴定意见书；
5．视听资料。
（二）受贿罪
2005年3月至2009年12月，被告人岳松平兼职于怀化建设工程招标咨询有限公司，在洪某市设立项目部（以下简称洪某项目部）负责该公司在洪某市开展建设工程招标代理业务。2009年底，被告人岳松平被聘任到洪某市规划办工作，因单位要求不得继续经营原建设工程招标代理业务，于是，岳松平与怀化市建设工程招标咨询有限公司的刘某1协商同意，洪某项目部由刘某1出面经营。岳松平根据刘某1报告的洪某项目部经营情况，确定每年的利润分配。2011年2月，应岳松平要求，刘湘军在中国银行怀化市城东支行以自己的名义开户办理一张银行卡（卡号58×××89）交给岳松平保管使用，刘某1将被告人岳松平分取的利润分次转入该帐户。2011年2月至2013年底，刘某1通过该帐户给付岳松平人民币270余万元。
2014年，被告人岳松平退出经营洪某项目部，由刘某1自主经营。2015年，由刘某1和周某1合伙经营。2014年起，刘某1分别挂靠湖南国鼎招标咨询公司怀化分公司、湖南智浦建设咨询公司怀化分公司、湖南中投项目管理公司怀化分公司等开展招投标代理业务，不再以怀化建设工程招标咨询有限公司的名义开展招投标代理业务。为感谢岳松平推荐介绍招标代理业务，以及为了方便开展建设工程招标代理业务，对招标代理项目在规划审查方面给予的关照，分两次送给岳松平贿赂款人民币共计150000元，岳松平予以收受。
(1)2015年3月21日，刘某1将人民币50000元存入以其本人名义在中国银行怀化市城东支行开户交由被告人岳松平保管使用的58×××89帐户中，并电话告知岳松平，被告人岳松平予以收受并使用。
(2)2016年春节前，刘某1与周某1商量决定送给被告人岳松平人民币100000元。2016年2月14日下午，刘某1电话联系岳松平开车在209国道中方县桐木镇路段见面。见面后，刘某1将事先用塑料袋包装的人民币100000元现金送给岳松平，岳松平予以收受。
2015年8月18日，被告人岳松平退交受贿款150000元。
就指控的事实，公诉机关向法庭提供了下列证据：
1．刘湘军58×××89账号交易明细、个人业务交易单、洪江市规划办证明、洪江市2016政府公共租赁房建设项目、洪江市2016年政府公共租赁房建设项目（红岩与岩垅乡）招投投标资料、2009-2015年洪江市建设招标投标项目登记表、责任协议书、洪江市招投标管理办公室文件、提前办理招投标手续的报告、湖南非税收入一般缴款书等书证；
2．证人刘某1、周某1、易传衡、杨某1、冯某1、李某2、廖某、朱某、刘某2、蒋某、李建安等人的证言；
3．被告人岳松平的供述与辩解及亲笔材料；
4．视听资料。
公诉机关认为，被告人岳松平所在单位原洪某市规划办、洪某市规划局违反国家规定，以单位名义将国有资产共计人民币371228元集体私分给个人，数额较大，被告人岳松平作为直接负责的主管人员，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十六条第一款的规定，应当以私分国有资产犯罪追究其刑事责任。被告人岳松平身为国家工作人员，利用职务上的便利，收受他人财物人民币150000元，为他人谋取利益，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三第一款第（一）项、第二款之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人岳松平对公诉机关指控私分国有资产犯罪事实及适用法律均无异议，承认收受刘某1人民币150000元的事实，但辩解称该150000元是刘某1付给他的合伙经营利润分成，不属受贿性质。请求从轻处理。
辩护人提出辩护意见：一、被告人岳松平某成私分国有资产罪，但情节轻微，可依法免予刑事处罚。理由：1、私分的38000评审费不应算作国有资产。2、缴纳公积金个人应缴款部分与发放节假日福利，系集体研究决定。3、评审费和挂靠费是发给参与市里安排不属规划局职能范围内工作的人员的相关费用。4、私分国有资产罪是单位犯罪，被告人岳松平只有建议权和参与分配权，没有决定权。5、被告人岳松平所得私分款已全部退赃。二、被告人岳松平不构成受贿罪。理由：1、岳松平、周某1送被告人岳松平150000元系刘某1、周某1与被告人岳松平合伙经营怀化市建设工程招标咨询有限公司洪某项目部的利润分成。岳松平于2013年底向刘某1提出要退出洪某项目部，但刘某1不同意，洪某项目部实际一直系岳松平、刘某1合伙经营，2013年前后没有区别。2、被告人岳松平没有利用职务之便为刘某1等人谋取利益，公诉机关以“岳松平推荐介绍招标代理业务，以及为了方便开展建设工程招标代理业务，对招标代理项目在规划审查方面给予的关照”指控被告人岳松平利用职务之便站不住脚。首先，推荐介绍招标代理业务只是利用工作便利而非利用职务之便，岳松平没有权力安排业主单位找特定的招标代理公司。其次，在规划审查方面给予关照是指按市里要求对市里一些重点项目实行先由规划部门出具意见即进入招投标程序，后补办规划许可证，且关照的对象的是建设局和业主单位，而非招标代理公司。
经审理查明：
（一）私分国有资产罪
2010年以来，洪某市规划办以及洪某市规划局采取违规收取项目评审费不入帐，虚列设计费、广告宣传费、复印耗材费、购买办公设备等支出从其管理的规划设计院套取资金，截留停薪留职人员工资等手段设立帐外帐，帐外资金共计人民币1939349.72元，以为洪江市规划办或洪江市规划局干部职工发放评审费、交纳住房公积金个人应缴部分、发放节假日活动费、资质挂靠费等名义从帐外资金中私分人民币371228元给个人。
l、2010年1-10月，被告人岳松平先后三次安排洪某市规划办报账员尹某从该单位违规收取的评审费收入中，以评审费名义私分给个人人民币30000元。
(1)2010年5月12日，以发放2010年1-5月评审费名义，按每人人民币1000元标准私分给岳松平、张某3、陈和军、陈某3、尹某、郝某、杨某2、谢某1及鲍某，共人民币9000元。
(2)2010年7月20日，以发放2010年6-7月评审费名义，按每人人民币1000元标准私分给岳松平、张某3、陈和军、陈某3、尹某、郝某、杨某2、谢某1、鲍某及张某1，共人民币10000元。
(3)2010年10月25日，以发放2010年8-9月评审费名义，按每人人民币1000元标准私分给岳松平、张某3、陈和军、陈某3、尹某、郝某、杨某2、谢某1、鲍某、张某1及易隼，共人民币11000元。
2、2012年8月14日，被告人岳松平以发放福利的名义，从洪某市规划办违规收取的评审费收入中拿走人民币8000元，按每人人民币800元私分给岳松平、张某3、陈和军、陈某3、尹某、郝某、杨某2、谢某1、鲍某及张某1。
3、2013年上半年的一天，被告人岳松平向时任洪某市规划局局长的谢某2提出，住房公积金个人应缴部分由单位垫支，谢某2同意后。2013年12月，岳松平安排洪江市规划局财务人员尹霞从该局账上垫支了张四海、易隼、岳松平、张德龙、陈和军、李安华、尹霞、申丽、王超、钦爱香、郝建平、陈玉香、鲍孝慈、杨黎明、杨赞勇、谢瑜、曾婷共17人的2013年1-12月住房公积金个人应缴款人民币61460元。2014年7月，向某1到洪某市规划局任局长，岳松平便向向某1提出并经与该局局班子成员副局长张某1、纪检组长陈某1研究同意，洪江市规划局2013-2014年住房公积金个人应缴部分由洪某市规划设计院承担。2014年12月，经被告人岳松平安排，洪江市规划局财务人员尹霞、申丽（二人兼任洪江市规划设计院会计、出纳）从该局帐上垫交张四海、易隼、岳松平、张德龙、陈和军、李安华、尹霞、申丽、王超、钦爱香、郝建平、陈玉香、鲍孝慈、杨黎明、杨赞勇、谢瑜、曾婷、谢辉、舒蓉、陈林燕、向孙军共21人的2014年度住房公积金个人应缴款人民币141498元。之后，岳松平安排谢某1找人采取虚支项目设计费的手段从洪某市规划设计院套取资金，用于交纳住房公积金个人应缴款。2014年12月至2015年12月，谢某1先后三次找到其表妹黄某在其拟制的虚假项目设计合同上签字，并由黄某提供中国建设银行卡帐号62×××78，之后再由谢某1的丈夫李某1到洪某市国家税务局代办点开具发票，经岳松平在虚假项目设计合同及发票上签字后，由尹某将钱从洪某市规划设计院的帐上转入黄某提供的中国建设银行卡上，三次共套取资金人民币570000元。李某1与黄某先后将钱全部取出交给谢某1，再由谢某1交给洪某市规划局出纳申某，由申某将套取资金存入其所保管的单位账外资金帐户（户名申某，账号62×××11）。申某先后于2015年1月6日、2015年1月12日、2015年2月4日从其所保管的单位账外资金帐户中支出人民币61460元、66534元、74964元共203228元，分别以2013年、2014年规划局全体干部职工住房公积金个人应缴部分现金交款的形式，补入洪某市规划局的单位账户中。
4、2014年8月至2015年6月，为解决洪某市规划局干部职工福利待遇，经被告人岳松平向向某1提出并经与局班子成员副局长张某1、纪检组长陈某1集体研究同意，岳松平安排局财务人员尹某、申某先后六次采取以虚开广告宣传费、复印耗材费、购买办公设备等发票的形式从洪某市规划设计院帐上套取资金人民币117491元，并以发放节假日活动费及资质挂靠费的名义造表私分给个人，共计私分人民币115000元。
(1)2014年8月12日，以广告宣传费名义套取人民币18540元，以发放2013年度资质挂靠费名义私分给被告人岳松平和张某1、陈和军、谢某1等11人，共私分人民币18000元。
(2)2014年9月25日，以广告宣传费名义套取人民币20600元，以发放2014年国庆节活动经费的名义私分给被告人岳松平和向某1、张某1、谢某1等20人，共私分人民币20000元。
(3)2014年12月11日，以复印耗材费名义套取人民币16900元，以发放2014年中秋节活动经费的名义私分给被告人岳松平和向某1、张某1、谢某1等20人，共私分人民币16000元。
(4)2015年4月16日、28日，以广告宣传费名义套取人民币20972元、16799元，以发放2015年元宵、五一节活动经费的名义私分给被告人岳松平和向某1、张某1、陈某1等20人，两次共私分人民币36000元。
(5)2015年5月27日，以支出办公设备经费名义套取人民币23680元，并从截留的停薪留职人员向某2、舒某工资中转入1320元。以发放2014年资质挂靠费名义私分给被告人岳松平等张某1、陈和军、谢某111人，共私分人民币25000元。
5、2013年10月至2015年11月，被告人岳松平安排谢某1找人采取虚支项目设计费的手段从洪某市规划设计院套取资金交给会计尹某，谢某1先后8次要其丈夫李某1以其项目设计费名义从洪某市规划设计院套取资金人民币606800元交给尹某保管。2016年春节前，被告人岳松平决定并安排申某以发放2015年资质挂靠费名义造表，从以支付李某1设计费名义套取的资金中拿出人民币15000元，分别私分给岳松平等9人，私分后岳松平将该发放表撕毁。
案发后，纪检监察机关将上述私分款追缴上交财政。
（二）收受刘某1、周某1款项事实
2005年3月至2009年12月，被告人岳松平兼职于怀化建设工程招标咨询有限公司，在洪某市设立项目部负责该公司在洪某市开展建设工程招标代理业务。2009年底，被告人岳松平被聘任到洪某市规划办工作。因单位要求不得继续经营原建设工程招标代理业务，岳松平与怀化市建设工程招标咨询有限公司的刘某1达成口头协议：洪某项目部由刘某1出面经营，岳松平私下提供帮助，利润分配由岳松平根据刘某1每年报告的经营情况确定。此后，洪某项目部由刘某1负责，聘用周某1从事技术工作，在岳松平提供的原办公场所办公，经营招投标代理业务。2011年前，洪某项目部以怀化市建设工程招标咨询有限公司名义进行招投标代理业务。2011年开始，除以怀化市建设工程招标咨询有限公司名义进行招投标代理业务外，洪某项目部还分别挂靠湖南国鼎招投标咨询公司怀化分公司、湖南智浦建设咨询公司怀化分公司、湖南中投项目管理公司怀化分公司等开展招投标代理业务，2012年后，洪某项目部不再以怀化建设工程招标咨询有限公司的名义开展招投标代理业务，全部挂靠上述其他公司开展招投标代理业务。2013年底，被告人岳松平向刘某1提出自己退出洪某项目部的经营，由刘某1自主经营，刘某1表示不同意。2014年底，被告人岳松平又向刘某1提出要退出洪某项目部，刘某1未表示反对。之后，刘某1和周某1达成两人合伙经营洪某项目部的口头协议。从2015年至今，刘某1、周某1合伙经营洪某项目部，继续从事招投标代理业务。
被告人岳松平在洪某市规划办、洪某市规划局工作期间，或者利用以往经营洪某项目部积累的人脉资源，或者利用在负责规划审批工作过程中掌握工程建设项目进展情况的便利，经常为洪某项目部提供招投标业务信息。另外，为加快保障性住房、文化教育类民生建设项目建设进度，近年来，洪某市规划办、洪某市规划局根据市里要求，对这类民生建设项目先出具意见，进入招投标程序后补办规划许可证。其中有些项目由洪某项目部代理招投标业务。
被告人岳松平与刘某1合伙经营洪某项目部以来，每年由岳松平根据刘某1报告当年经营情况后确定利润分配比例，刘某1按岳松平确定的份额向其支付利润。2011年2月，应岳松平要求，刘湘军在中国银行怀化市城东支行以自己的名义开户办理一张银行卡（卡号58×××89）交给岳松平保管使用，刘某1将被告人岳松平分取的利润分次转入该帐户。2011年2月至2013年底，刘某1通过该帐户给付岳松平人民币270余万元。2014年，因被告人岳松平讲过要退出合伙经营的话，刘某1向其报告当年经营情况时，被告人岳松平表示当年效益不好，未提具体分配方案。2015年3月21日，刘某1将人民币50000元作为2014年利润存入58×××89帐户付给岳松平。2016年春节前，刘某1与周某1商量决定送给被告人岳松平人民币100000元，未明确该款为分给岳松平的利润还是付给岳松平的好处费。2016年2月14日下午，刘某1电话联系岳松平开车在209国道中方县桐木镇路段见面。见面后，刘某1将事先用塑料袋包装的人民币100000元现金送给岳松平，岳松平予以收受。
纪检监察机关查办本案期间，将刘某1在2011年2月至2013年底给付岳松平的人民币270余万元作违纪款处理。
2015年8月18日，被告人岳松平退交人民币150000元。
2017年4月17日，洪某市司法局受本院委托对被告人岳松平进行社区矫正评估调查，建议对岳松平适用社区矫正。
上述事实，有经过庭审质证，且查证属实的证据予以证明:
（一）证明私分国有资产罪的证据。
1、关于办理岳松平违纪案相关情况的说明、到案经过、证明2016年3月31日，靖州县检察院对被告人岳松平立案侦查时决定对其刑事拘留，次日由靖州县公安局执行。
2、洪江市机构编制委员会办公室文件、申请变更收费单位名称的报告、城乡规划信息技术服务费执收单位、换发营业执照申请书、营业执照、非公司企业法人开业登记申请书、洪江市规划设计院章程、房屋租贷合同、关于设立洪江市规划院的通知、关于成立洪江市规划勘测设计室的批复、关于在我局自有资金中拨付20万元给洪江市规划设计院的报告、洪江市规划局关于设立洪江市规划设计院的通知、洪江市规划局主要职责内设机构和人员编制规定、洪江市规划局关于调整局领导成员分工的通知、洪江市人民政府专题会议纪要、洪江市建设局关于冯济虎等同志任免的通知、洪江市规划局关于领导成员分工的通知、洪江市规划局关于岳松平等同志任职的通知、洪江市人民政府关于钦黄有等同志职务任免的通知、洪江市人民政府关于杨某4等同志职务任免的通知，证明2009年12月至2013年1月，被告人岳松平任洪某市城市规划办主任，主持该办全面工作。2013年1月，洪某市规划办升格为洪某市规划局，岳松平任副局长分管规划设计技术股、局机关财务工作。2013年5月，洪某市规划设计院成某，归口洪某市规划局管理，岳松平兼任院长，主持该院全面工作。2015年12月，洪江市规划局并入洪江市住房和城乡建设局，岳松平任副局长，分管城乡规划工作。
3、湖南明信司法鉴定中心司法会计鉴定意见书，结合记账凭证、建设银行回单、发票、建设项目交通影响评价技术服务协议书、城市规划技术论证及日照分析技术服务协议书、规划设计院支付保障汇总表、黄敏62×××78账号交易明细、银行取款凭条、发票、电子转账凭证、电子转账凭证、新农村村庄总体规划设计书、建设银行单位客户专用回单、李思明621700302010155265账号交易明细、明细账、洪江市规划局停薪留职人员工资账目明细、现金日记账、银行存款明细账、中国银行600261128587交易明细、中秋节活动经费表、国庆活动经费表、元宵节活动经费表、劳动节活动经费表、规划设计院资质挂靠费、住房公积金汇缴书、住房公积金缴存基数核定表、行政事业单位往来结算收据、现金缴款单、申某62×××11农业银行卡交易明细、尹某出具的关于公积金的资金情况说明、关于洪某市规划局规划评审费的情况说明等书证，证人尹某、申某、谢某1、黄某、李某1、肖某、周某2、郝某、张某2、谢某2、向某1、张某1、陈某1等人的证言及尹某、谢某1、申某、黄某的亲笔材料，被告人岳松平的供述与辩解及亲笔材料，证明2010年以来，在被告人岳松平的建议和直接交财务人员办理的情况下，洪某市规划办以及洪某市规划局采取多种手段设立帐外帐，帐外资金共计人民币1939349.72元，以发放评审费、交纳住房公积金个人应缴部分、发放节假日活动费、资质挂靠费等名义私分国有资产人民币371228元给个人。
4、洪某市监察局出具的“岳松平违纪案涉案款物说明”、统计表、缴款凭据，证明本案私分款已被追缴上交财政。
5、户籍信息，证明被告人岳松平达到刑事责任年龄。
6、视听资料，证明讯问过程中无刑讯逼供行为。
7、被告人岳松平的供述与辩解及亲笔材料，与上述证据印证，证明私分国有资产事实。
（二）证明收受刘某1、周某1款项的证据
1、刘某158×××89账号交易明细、个人业务交易单，证明2011年2月至2013年底，刘某1通过该帐户给付岳松平人民币270余万元。
2、证人刘某1的证言，证明2009年底，岳松平与刘某1协商同意，洪某项目部由刘某1出面经营。岳松平根据刘某1报告的洪某项目部经营情况，确定每年的利润分配。2011年2月，应岳松平要求，刘某1以自己的名义开户办理一张银行卡（卡号58×××89）交给岳松平保管使用，刘某1将被告人岳松平分得的利润分次转入该帐户。2014年，岳松平提出退出洪某项目部的经营，由刘某1自主经营，刘某1表示不同意，在确定当年利润分配前仍向以往一样向岳松平报告经营情况，但岳松平不象以往一样提出具体方案，只说今年（2014年）效益不好，后刘某1自己作主将50000元打入58×××89帐户付给岳松平。2015年，在岳松平又提出退出洪某项目部的经营，但刘某1未明确表态，后刘某1和周某1合伙经营洪某项目部。2016年春节前，为感谢岳松平推荐介绍招标代理业务，以及为了方便开展建设工程招标代理业务，对招标代理项目在规划审查方面给予的关照，加之对岳松平是否完全退出洪某项目部把握不准，刘某1和周某1商量决定送给岳松平人民币100000元，2016年2月14日，刘某1将事先用塑料袋包装的人民币100000元现金送给岳松平，岳松平予以收受。
3、证人周某1的证言，证明2015年，由刘某1和周某1合伙经营洪某项目部。在合伙经营前，周某1听刘某1讲每年从利润中分一部分给岳松平，原因是岳松平给项目部介绍业务。2015年，因岳松平给项目部介绍业务，刘某1与周某1商量后，由刘某1于2016年2月14日将人民币100000元现金送给岳松平。
4、2009-2015年洪某市建设招标投标项目登记表，证明2011年开始，除以怀化市建设工程招标咨询有限公司名义进行招投标代理业务外，洪某项目部还分别挂靠湖南国鼎招投标咨询公司怀化分公司、湖南智浦建设咨询公司怀化分公司、湖南中投项目管理公司怀化分公司等开展招投标代理业务，2012年后，洪某项目部不再以怀化建设工程招标咨询有限公司的名义开展招投标代理业务，全部挂靠上述其他公司开展招投标代理业务。
5、洪江市规划办证明、洪江市2016政府公共租赁房建设项目、洪江市2016年政府公共租赁房建设项目（红岩与岩垅乡）招投投标资料、责任协议书、洪江市招投标管理办公室文件、提前办理招投标手续的报告及证人杨某1、冯某1、李某2、廖某的证言，证明洪某市有些工程项目是由规划办先出具意见即进入招投标程序，后补办规划许可证。
6、证人朱某、刘某2、蒋某的证言，证明被告人岳松平给刘某1、周某1介绍过招投标业务。
7、湖南非税收入一般缴款书，证明被告人岳松平收受的150000元已被追缴上交财政。
8、被告人岳松平的供述与辩解及亲笔材料，证明与刘某1合伙经营洪某项目部以来，其中2013年前（含2013年）分得270余万元，2014年得50000元，2015年得100000元。期间，经常帮项目部介绍招投标业务。近年，按市政府要求加快民生类项目建设进度，对包括项目部代理业务的项目在内的一些民生类项目由规划局先出具意见，进入招投标程序后补办规划许可证。
（三）社区矫正调查评估意见书，证明洪某市司法局经调查建议对被告人岳松平适用社区矫正。
本院认为，洪某市规划办及洪某市规划局集体私分国有资产371228元给个人，数额较大，被告人岳松平作为直接负责的主管人员构成私分国有资产罪。公诉机关指控的罪名成某，本院予以确认。对辩护人提出被告人岳松平犯罪情节轻微、免予刑事处罚的辩护意见，经查，本罪立案标准为10万元，本案犯罪金额371228元，属数额较大；私设“小金库”账外账就是截留国有资产的行为，将其中的资金不管以什么名义集体予以私分即构成本罪；私分行为系集体研究决定、岳松平没有决定权属实，但不影响对其作为直接负责的主管人员定罪；上交私分款明显不能作为情节轻微认定。故不采纳辩护人的辩护意见。
关于被告人岳松平与刘某1合伙经营洪某项目部的事实，经查，岳松平的供述和刘某1的证言原来均未提及岳松平退出合伙的问题，后来刘某1的证言才提及岳松平在2013年底曾提出要退出合伙，加之周某1证言证明刘某1、周某1于2015年开始合伙。公诉机关据此认定2014年为刘某1独自经营，2015年为刘某1、周某1合伙经营。但在公诉机关准备提起公诉时，岳松平称他虽然提出过要退伙，但刘某1未明确表态，合伙关系仍然延续，只是自己所占分配比例降低。且周某1的证言证明他与刘某1合伙并不排除岳松平与刘某1合伙关系的持续，因为原来的经营模式、经营人员并未改变，只是周某1对利润分配也有了话语权。本案证明岳松平、刘某1合伙事实的言词性证据存在前后矛盾的问题，检察机关提供的证据不能排除150000元系合伙利润的可能，即未能形成完整的证据链证明被告人岳松平犯受贿罪。故岳松平收受刘某1、周某1150000元，也应按违纪处理，不宜以受贿罪追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名不成某，本院不予支持。对被告人岳松平及辩护人提出被告人岳松平与刘某1合伙经营洪某项目部，收受其280多万元系应分得利润，虽构成违纪，但不构成犯罪的辩护意见，本院予以采纳。因认定为合伙经营，岳松平是否利用职务之便为刘某1等谋取利益不影响本案定性处理，故对辩护人的其他辩护意见不予置评。
被告人岳松平如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；被告人岳松平及其他参与私分人员全部退赃，对被告人岳松平可以酌情从轻处罚。对以被告人岳松平受贿追缴的人民币150000元应作违纪款交纪检监察机关处理。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，并经审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人岳松平犯私分国有资产罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二十万元（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 谢取泽
人民陪审员 田建华
人民陪审员 简跃义
二〇一七年六月二十八日
书 记 员 周丽君
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百九十六条国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
司法机关、行政执法机关违反国家规定，将应当上缴国家的罚没财物，以单位名义集体私分给个人的，依照前款的规定处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人','2018-09-22
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