安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)皖08民终1558号
上诉人（原审被告）：合肥智为电子科技有限公司，住所地安徽省合肥市美菱大道148号银杏苑小区83幢306室。
法定代表人：姚振林，该公司总经理。
委托诉讼代理人：联仁飞，安徽同合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：都超，男，1986年7月24日出生，汉族，城镇居民，住安徽省桐城市。
委托诉讼代理人：王飞，安徽文都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：汤世葵，男，1985年12月21日出生，汉族，农民，住安徽省桐城市。
被上诉人（原审被告）：张琨，男，1987年4月22日出生，汉族，农民，住安徽省桐城市。
被上诉人（原审被告）：高速地产集团铜陵有限公司，住所地，安徽省铜陵市狮子山区经济技术开发办公室。
法定代表人：高波，该公司总经理。
原审被告：讯飞智元信息科技有限公司，住所地安徽省合肥市高新区望江西路666号迅飞大厦8层-10层。
法定代表人：陈涛，该公司经理。
委托代理人：章顺乐，该公司法务经理。
上诉人合肥智为电子科技有限公司因与被上诉人都超、汤世葵、张琨、高速地产集团铜陵有限公司、讯飞智元信息科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省桐城市人民法院（2015）桐民一初字第02156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人合肥智为电子科技有限公司的法定代表人姚振林及其委托诉讼代理人耿仁飞、被上诉人都超及其委托诉讼代理人王飞、原审被告讯飞智元信息科技有限公司的委托诉讼代理人章顺乐到庭参加诉讼。被上诉人汤世葵、张琨、高速地产集团铜陵有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
合肥智为电子科技有限公司上诉请求：1、撤销安徽省桐城市人民法院（2015）桐民一初字第02156号民事判决，依法改判上诉人不承担连带赔偿责任；2、上诉费由被上诉人承担。
事实和理由：1、上诉人与都超没劳务、劳动关系，且都超不是在安全生产事故中遭受损害的。上诉人与张琨签订的《承包协议》明确约定，该劳务承包给张琨，由此引起的安全事故责任应由张琨负责，跟上诉人无关。该约定不违反国家法律强制性规定，都超的受伤应由张琨、汤世葵承担责任。2、原审认定被上诉人高速地产集团铜陵有限公司不承担赔偿责任系认定错误。都超受伤是其不小心掉入电梯洞口，该电梯洞口的管理单位为高速地产集团铜陵有限公司，事发时，该电梯洞口没有任何警示标识、防护栏设施，因此，高速地产集团铜陵有限公司做为管理单位应对都超承担赔偿责任。3、原判决适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条不当，都超受伤不是因安全生产事故遭受人身损害，上诉人不应承担连带赔偿责任。4、原判决在责任划分上是不当。
都超辩称，1、因上诉人将部分工程发包给不具备相应资质条件的张琨，原判张琨、合肥智为电子科技有限公司对都超的损失承担连带赔偿责任符合法律规定。2、虽《侵权责任法》第三十五条对因劳务受到损害责任承担作了规定，但并未免除发包人、分包人在特定情况下和雇主承担连带赔偿责任，该条文与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条关于发包人、分包人应当与雇主承担连带赔偿责任的规定相冲突。3、原判决根据双方当事人提交的证据对本案的责任划分并无不当。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
讯飞智元信息科技有限公司辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法判决。
汤世葵、张琨、高速地产集团铜陵有限公司未予答辩。
都超向一审法院起诉请求：要求被告汤世葵赔偿原告各项损失291582.28元，其他被告应承担连带赔偿责任。
一审法院认定事实，2014年3月27日，被告高速地产集团铜陵有限公司将高速·铜都天地三、四期-1及四期-2区智能化工程发包给被告讯飞智元信息科技有限公司（原名安徽迅飞智元信息科技有限公司），后被告讯飞智元信息科技有限公司将该工程的机房装饰装修、防雷接地、供配电等安装项目分包给被告合肥智为电子科技有限公司。2014年6月20日，被告合肥智为电子科技有限公司将其高速铜都天地三、四期智能化工程施工项目的劳务工程承包给被告张琨。后张琨又将其承包的上述工程中的部分工程分包给被告汤世葵。2014年7月2日，被告汤世葵雇佣原告都超到其承包的上述工程中从事水电安装工作。2014年7月3日，都超在工作中从一楼楼梯口旁的电梯洞口摔下致伤，原告伤后被送往铜陵市人民医院救治，诊断：左股骨中下端粉碎性骨折，花去医疗费1708.5元。2014年7月3日，原告转往桐城市人民医院治疗，经诊断：左股骨下端骨折（粉碎性）；右侧额窦前壁骨折；头皮血肿。住院治疗29天，花去医疗费46369.93元。2014年7月27日，原告到安医大二附院治疗，花去医疗费用928.77元（140元、788.77元）。2014年12月26日，原告到桐城市人民医院治疗，花去医疗费用2137.68元。2015年1月5日，原告到安徽医科大学一附院治疗，诊断：膝关节粘连（左股骨远端骨折术后膝关节粘连），住院治疗3天，花去医疗费1303.46元。2015年1月12日，原告到北京积水潭医院治疗，花去医疗费用247.12元。2015年7月28日，原告到安徽医科大学一附院治疗，诊断：取除骨折内固定装置（左股骨远端骨折术后）、（左）膝关节僵硬。住院治疗15天，花去治疗费26894.79元。以上合计医疗费用78801.48元。2015年4月7日，原告都超向安徽省铜陵市狮子山区人民法院提起诉讼，要求确认与合肥智为电子科技有限公司的劳动关系。2015年8月3日，安徽省铜陵市狮子山区人民法院判决原告都超与被告合肥智为电子科技有限公司不存在事实劳动关系。2015年8月31日，原告都超向本院提起诉讼，要求被告汤世葵、张琨、合肥智为电子科技有限公司、高速地产集团铜陵有限公司赔偿各项损失2万元（暂定）。2015年8月31日，原告向本院申请，要求对原告的伤残等级、休息期、营养期、护理期进行司法鉴定。2015年10月8日，本院委托安徽求实司法鉴定中心进行司法鉴定。2015年10月16日，安徽求实司法鉴定中心司法鉴定意见书：被鉴定人都超伤残等级评定为九级伤残；误工期为伤后330日，护理期限为伤后180日，营养期限为120日。2015年10月23日，原告都超变更诉讼请求，要求各被告赔偿原告医疗费78801.48元（其中被告张琨垫付医疗费1万元，被告合肥智为电子科技有限公司垫付3.1万元）、住院伙食补助费1410元（47天×30元/天）、营养费3600元（120天×30元/天）、误工费69630元（330天×211元/天）、护理费18784.8元（180天×104.36元）、残疾赔偿金99356元（24839元/年×4年）、精神抚慰金16000元、交通费2000元、鉴定费2000元计291582.28元。2015年10月27日，原告向本院申请，要求追加讯飞智元信息科技有限公司为被告参加诉讼。案在审理中，原告都超、被告张琨、汤世葵均未提供相关资质证书和安全生产证书。经本院核定，原告都超因本起事故造成各项损失认定为：医疗费78801.48元、住院伙食补助费1410元（47天×30元/天）、营养费3600元（120天×30元/天）、误工费42900元（按建筑业年平均工资47632元/年标准计算130元/天×330天）、护理费18784.8元（180天×104.36元）、残疾赔偿金99356元（24839元/年×4年）、精神抚慰金13000元、交通费酌定1200元、鉴定费2000元计261052.28元。
原判决认定上述事实的证据有：原、被告的陈述，原告提供的身份证、户口簿复印件，被告汤世葵和张琨的户籍证明，安徽省铜陵市狮子山区人民法院（2015）狮民一初字00340号民事判决书复印件，原告的门诊病历、桐城市人民医院诊断证明书、出院记录、安医大第一附属医院小结、出院记录、费用清单、医疗费发票10张，司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告合肥智为电子科技有限公司提供的公司营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明、安徽省铜陵市狮子山区人民法院（2015）狮民一初字00340号民事判决书、承包协议、收条，被告讯飞智元信息科技有限公司提供的公司名称变更证明、高速铜都新天地三、四期项目智能机房分包合同。
一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告汤世葵雇佣原告都超从事水电安装，原告在施工过程中身体受到伤害，被告汤世葵应当承担赔偿责任。原告都超在施工过程中，因施工场地没有照明设施，理应注意安全措施，由于原告未尽到安全注意义务，掉入电梯洞口，致身体受到伤害，为此原告应承担一定的责任，以承担25%的责任为宜。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。被告高速地产集团铜陵有限公司将高速·铜都天地三、四期-1及四期-2区智能化工程发包给被告讯飞智元信息科技有限公司，被告讯飞智元信息科技有限公司将高速·铜都天地三、四期智能化工程的机房装饰装修、防雷接地、供配电等安装项目分包给被告合肥智为电子科技有限公司，符合法律规定。被告合肥智为电子科技有限公司将其智能化工程施工项目的劳务工程承包给被告张琨，被告张琨又将其承包的上述工程中的部分工程分包给被告汤世葵，由于被告张琨、汤世葵没有相应资质和安全生产条件，对此，被告合肥智为电子科技有限公司、张琨应对被告汤世葵承担连带赔偿责任。现原告都超要求被告汤世葵、张琨、合肥智为电子科技有限公司赔偿各项损失的合理部分，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，原审判决：一、被告汤世葵于本判决生效后十五日内赔偿原告都超医疗费78801.48元（其中被告张琨垫付医疗费1万元，被告合肥智为电子科技有限公司垫付医疗费3.1万元未扣除）、住院伙食补助费1410元、营养费3600元、误工费42900元、护理费18784.8元、残疾赔偿金99356元、精神抚慰金13000元、交通费1200元、鉴定费2000元计261052.28元的75%即195789.21元；被告张琨、合肥智为电子科技有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5674元，由原告都超负担1674元，被告汤世葵负担4000元。
二审庭审中双方当事人均未提交新的证据，二审查明的事实和一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1、原判决汤世葵承担被上诉人都超的经济损失并由张琨、合肥智为电子科技有限公司承担连带赔偿责任是否正确。2.被上诉人高速地产集团铜陵有限公司在本案中是否应承担赔偿责任。3.原判决认定被上诉人都超承担25%责任比例是否过低。
（一）关于原判决汤世葵承担被上诉人都超的经济损失并由张琨、合肥智为电子科技有限公司承担连带赔偿责任是否正确的问题。根据相关法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。由于汤世葵雇佣都超从事水电安装，都超在施工过程中身体受到伤害，应认定都超是在为汤世葵提供劳务中遭受损害，做为接受劳务一方汤世葵，应根据双方各自的过错，承担相应的赔偿责任。合肥智为电子科技有限公司将其智能化工程施工项目的劳务工程发包给张琨，张琨又将其承包的上述工程中的部分工程分包给汤世葵，因张琨、汤世葵均没有相应资质和安全生产条件，依据相关法律规定，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。据此，原判决汤世葵承担被上诉人都超的经济损失并由张琨、合肥智为电子科技有限公司承担连带赔偿责任并无不当。（二）关于被上诉人高速地产集团铜陵有限公司在本案中是否应承担赔偿责任的问题。高速地产集团铜陵有限公司将高速·铜都天地三、四期-1及四期-2区智能化工程发包给讯飞智元信息科技有限公司，讯飞智元信息科技有限公司将高速·铜都天地三、四期智能化工程的机房装饰装修、防雷接地、供配电等安装项目分包给合肥智为电子科技有限公司，符合法律规定。合肥智为电子科技有限公司将其智能化工程施工项目的劳务工程承包给张琨，张琨又将其承包的上述工程中的部分工程分包给汤世葵，由于被告张琨、汤世葵没有相应资质和安全生产条件，且都超是为汤世葵提供劳务，故汤世葵对都超因在提供劳务中遭受损害承担赔偿责任，合肥智为电子科技有限公司与张琨承担连带赔偿责任。原判决对高速地产集团铜陵有限公司不承担赔偿责任的认定适当。（三）关于原判决认定被上诉人都超承担25%责任比例是否过低的问题。汤世葵雇请都超从事水电安装，双方形成了个人劳务关系，根据相关法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。都超在施工过程中，因施工场地没有照明设施，其未尽到安全注意义务，掉入电梯洞口，致身体受到伤害，都超对事故的发生应承担一定的责任，故原判决认定都超承担25%的责任适当。综上所述，合肥智为电子科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3596元，由上诉人合肥智为电子科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周大庆
审 判 员 马 骥
代理审判员 陈铜林
二〇一六年十二月八日
代书 记员 程 延
附相关法律条文：第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院审理上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。