贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)黔01民终72号
上诉人（原审被告）:中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地贵州省贵阳市云岩区中山西路18号太平洋大厦。
法定代表人：雷文化，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘欣瑞，女，1996年1月13日出生，汉族，住贵州省镇宁布依族苗族自治县，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：代树祥，男，1965年9月15日出生，汉族，住贵州省镇宁布依族苗族自治县。
委托诉讼代理人：李银红，贵州麒翔律师事务所律师。
委托诉讼代理人：江沙，贵州麒翔律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：王汉忠，男，1970年7月26日出生，彝族，住贵州省贵阳市云岩区。
委托诉讼代理人：帅国会，女，1971年10月5日出生，彝族，住址同上，系王汉忠妻子。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称“太平洋贵阳中心支公司”）因与被上诉人代树祥、王汉忠机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵阳铁路运输法院(2017)黔8601民初346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
太平洋贵阳中心支公司的上诉请求：1、依法改判一审判决对于赔偿款32906.66元事实与责任抵扣的认定错误；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院事实认定不清，代树祥医疗费共计110433.99元，其中代树祥自付6500元，太平洋贵阳中心支公司垫付10000元，王汉忠垫付93933.99元。太平洋贵阳中心支公司根据主次责任比例划分，理赔给王汉忠61027.33元，剩余32906.66元应由次责方代树祥自己承担。但一审法院将32906.66元再次进行责任比例划分后予以抵扣，导致太平洋贵阳中心支公司多支付赔偿款。
被上诉人代树祥答辩称：本案中王汉忠未对其垫付的医疗费提出反诉，根据不诉不理的原则，不应在本案中处理。原判认定事实清楚，适用法律正确，恳请驳回上诉，维持原判。
被上诉人王汉忠答辩称：我方垫付的医疗费只获得理赔61027.33元，剩余32906.66元应由代树祥承担，请求判决太平洋贵阳中心支公司直接将32906.66元支付给王汉忠。
代树祥向一审法院起诉请求：１、请求判令被告王汉忠赔偿代树祥医疗费6500元、误工费44162.4元、护理费14720.8元、伙食补助费9000元、营养费9000元、交通费2000元、伤残赔偿金112319元、被抚养人生活费48004.2元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1500元、辅助器具费800元，合计人民币261506.4元；２、判令太平洋贵阳中心支公司在贵8B87**号车辆承保范围内承担赔偿责任并直接赔付给代树祥；3．案件诉讼费用由被告共同承担。
一审法院认定事实，2016年10月23日15时20分，王汉忠驾驶其所有的贵Ｂ×××××号车辆行至紫黄线68KM+00M处左转弯时与代树祥驾驶的二轮摩托车相撞，造成代树祥及乘车人代茸茸受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经事故认定王汉忠负此次事故的主要责任，代树祥负次要责任，代茸茸无责任。事后，代树祥和代茸茸被送往中国贵航集团三零二医院抢救治疗，产生医疗费149721.72元，其中王汉忠分别垫付代树祥医疗费93933.99元、代茸茸医疗费39287.73元，太平洋贵阳中心支公司在交强险限额内为代树祥垫付10000元，代树祥自己垫付6500元。事后王汉忠向太平洋贵阳中心支公司申请医疗费理赔，太平洋贵阳中心支公司在商业第三者责任险范围内向王汉忠理赔了代树祥案医疗费61027.33元、代茸茸案医疗费24201.24元。2017年4月4日，经鉴定代树祥因交通事故造成一处九级、一处十级伤残，误工期为270日、护理期为90日、营养期为90日，产生鉴定费1300元。贵Ｂ×××××号车辆在太平洋贵阳中心支公司投保交强险及不计免赔500000元商业第三者责任保险，事故发生在保险责任期限内。
另查明，2016年11月28日，代树祥（乙方）、王汉忠（甲方）以及代茸茸法定代理人代定辉（丙方）三方签订《交通事故处理协议书》，约定事故责任由甲方承担，承担损失仅限于保险公司理赔范围。即保险公司赔付的医疗费、护理费、误工费、营养费、伤残赔偿金等所有费用扣除甲方所垫付部分，全部归乙方、丙方所有。再查明，2015年至今，代树祥在平坝开兴带锯加工厂从事木工工作。
一审法院认为，公民的人身权利受到法律保护，由于过程侵害他人人身权利，应当承担侵权责任。本案事故经安顺市公安局交警支队直属三大队认定，王汉忠负此次事故的主要责任，代树祥负次要责任，代茸茸无责任。代树祥、王汉忠无异议，一审法院予以确认。本案系机动车之间发生交通事故造成人身损害的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同按责予以赔偿，根据事故责任，应由王汉忠负担70%，代树祥自己负担30%为宜。因本案同时造成代茸茸受伤，应在交强险范围内予以预留40000元。根据本案综合情况及证据情况，代树祥损失一审法院确认如下：1.误工费44162.40元，参照2016年居民服务、修理及其他服务业38246元/年，并计算至定残之日前一日共计163日，即38246元/年÷365日×163日＝17079.72元；超出部分，缺乏事实依据，不予支持。2.护理费14720.80元，参照2016年居民服务、修理及其他服务业38246元/年，鉴定意见护理期90日以及代树祥生活部分不能自理计算，即38246元/年÷365日×90日＝9430.52元；3.住院伙食补助费9000元，结合代树祥住院37天，并按照100元/天标准计算，即100元/天×37天=3700元；超出部分，缺乏事实依据，不予支持。4.营养费9000元，参照鉴定意见营养期90日，并按照50元/天计算，即90日×50元/天＝4500元；超出部分，缺乏事实依据，不予支持。5.交通费2000元，代树祥未提供正式发票，但代树祥受伤系客观事实，酌情支持500元。6.残疾赔偿金112319元、医疗费6500元符合法律规定，一审法院予以支持。7.鉴定费1300元，有鉴定费发票佐证予以支持。8.精神抚慰金20000元，结合本案事故综合情况，考虑双方过错程度、赔偿能力以及其他实际情况酌情6000元。9.被抚养人生活费48004.20元、辅助器具费800元，代树祥未能提供证据予以佐证，一审法院不予支持。综上，代树祥各项损失合计161329.24元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，代树祥损失应由太平洋贵阳中心支公司在剩余交强险范围内承担72000元（含精神抚慰金6000元），剩下89329.24元，由代树祥负担26798.77元，太平洋贵阳中心支公司在商业第三者责任险范围内承担62530.47元。关于太平洋贵阳中心支公司未完全理赔王汉忠为代树祥垫付的医疗费32906.66元（＝93933.99元-61027.33元），根据事故责任比例，应由代树祥负担9872元，王汉忠负担23034.66元。为减轻当事人诉累，一审法院对赔偿金额予以调整，即代树祥的损失应由太平洋贵阳中心支公司在剩余交强险范围内承担72000元，在商业第三者责任险范围内承担52658.47元。因此，对于王汉忠为代树祥垫付的医疗费32906.66元，可向太平洋贵阳中心支公司在商业第三者责任险范围理赔或另行主张权利。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司自本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿代树祥人民币72000元（含精神损害抚慰金6000元）；二、中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司自本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险范围内赔偿代树祥各项经济损失52658.47元；三、驳回代树祥的其他诉讼请求。案件受理费减半收取人民币2660元，由代树祥负担1263元。中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担1397元（此款代树祥已预交，中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司在本判决生效之日径行支付给代树祥）。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。上述事实有当事人庭审陈述及相关证据在卷佐证，且经质证，本院依法予以确认。
本院认为，太平洋贵阳中心支公司上诉称王汉忠垫付的医疗费93933.99元中，已按主次责任比例获得了61027.33元理赔款，剩余32906.66元应由次责方代树祥本人承担，对此本院认为，王汉忠垫付的医疗费93933.99元各方当事人均无异议，虽然该部分费用并未包含在代树祥的诉请金额中，但是在按交强险和商业险的赔付原则和方法，仍应将全部损失计算分配后再将已付款项扣除，才是代树祥应得的赔偿款项，而王汉忠垫付部分自行向太平洋贵阳中心支公司理赔。故根据已查明的事实，被上诉人代树祥的总损失为：161329.24元+93933.99元+10000元（太平洋贵阳中心支公司垫付）=265263.23元，首先由太平洋贵阳中心支公司在交强险剩余限额内支付82000元给代树祥，由于太平洋贵阳中心支公司已在交强险限额内支付10000元，故还需在交强险限额内支付72000元给代树祥。余款183263.23元由王汉忠负担70%，即128284.26元均应由太平洋贵阳中心支公司代为赔偿，而本案中王汉忠已经先行垫付的93933.99元，王汉忠还应支付34350.27元，该款由太平洋贵阳中心支公司在商业第三者责任险限额内直接支付给代树祥。
据此，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：
一、维持贵阳铁路运输法院(2017)黔8601民初346号民事判决第一项；
二、撤销贵阳铁路运输法院(2017)黔8601民初346号民事判决第三项；
三、变更贵阳铁路运输法院(2017)黔8601民初346号民事判决第二项为：中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司自本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险范围内赔偿代树祥损失34350.27元；
四、驳回代树祥的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2660元，由代树祥负担1596元，由王汉忠负担1064元；二审案件受理费623元，由代树祥负担373.8元，由王汉忠负担249.2元。
本判决为终审判决。
审判长 符黎音
审判员 邹爱玲
审判员 刘 静
二〇一八年三月二日
书记员 曹 然