安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)皖01民终724号
上诉人（原审原告）：周先朝，男，1971年10月16日出生，汉族，住安徽省肥西县。
委托诉讼代理人：王成瑞，安徽锦和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李大营，男，1967年3月10日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。
委托诉讼代理人：罗振海，安徽神州行律师事务所律师。
上诉人周先朝因与被上诉人李大营民间借贷纠纷一案，不服安徽省肥西县人民法院(2016)皖0123民初2219号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人周先朝不服一审判决，向本院提起上诉称：2014年9月18日，李大营做工程资金周转困难以其所有的房屋作为抵押向周先朝借款100万元，周先朝使用其侄子周泽益银行卡转账95万元到李大营所有的银行卡上，另周先朝直接给李大营现金5万元，李大营收到款后向周先朝出具借条一份，承认借款事实。后李大营仅向周先朝支付借款利息至2015年11月17日。周先朝因资金周转多次向李大营催要借款及利息，但李大营均以各种理由推搪阻塞。庭审时，李大营辩称1、实际借款只有95万元。2、双方约定分期付款，从借款之日至2015年11月17日，已经偿还借款60万元。李大营拒不承认借款金额为100万元以及所还款项实为双方约定利息。后一审法院作出(2016)皖0123民初2219号民事判决，经一审法院审理，双方对于还款60万元的事实没有异议，但是对于还款的性质存在争议。现周先朝提供新的证据，能够证明一审法院认定事实错误，李大营所还款项实为支付借款利息，并非分期偿还借款，且双方为经人介绍相识，不可能为无偿借款。综上，请求二审依法改判，李大营偿还周先朝借款人民币100万元并支付借款利息（按照月息2分计算，从2015年9月17日起计算至生效法律文书确定履行期限届满之日止）；本案一、二审诉讼费用由李大营承担。
李大营二审辩称：1、一审判决事实认定清楚，适用法律正确，应当予以维持。对于借款的事实，在一审时周先朝当庭陈述实际借款只有95万元，对此双方不存在争议；2、周先朝一审时诉请第二项“按银行同期贷款利率四倍”并未按周先朝所讲的双方约定的利息进行主张，因此，对于此项诉请没有任何理由和法律予以支持；3、双方没有约定利息，依据相关法律规定，周先朝一审时也没有提交证据证明双方有约定利息，并且一审诉讼请求为银行同期利率四倍与周先朝所陈述的双方约定的利息不符，不应当得到支持。
一审经审理查明：周先朝、李大营系他人介绍认识，李大营因资金需求于2014年9月18日向周先朝借款100万元并出具借条，借条内容未约定还款期限和利息。2014年9月18日，周先朝让周泽益通过工商银行账户向李大营徽商银行账户分三次转账共计95万元。李大营于2014年12月17日、2015年1月16日、2月15日、3月28日、4月16日、5月18日、6月18日、7月18日、8月24日、9月17日、10月26日、11月17日分十二次（每次还款5万元）共计还款60万元整。
一审认为：周先朝、李大营之间的借贷关系是双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。周先朝主张李大营借款本金为100万元，其中向李大营转款95万元，有李大营提交的转账记录足以证明，诉称另5万元通过现金交付给李大营，但无相关证据佐证。因此，一审法院支持借款本金为95万元。此外，李大营辩称其通过转账分十二次共计还款60万元，有转账记录加以佐证，予以认可。周先朝、李大营之间虽对还款期限没有书面约定，但周先朝可以催告李大营在合理期限内返还，故周先朝请求李大营返还欠款，符合法律规定，应予以支持。周先朝、李大营之间的借条没有约定借款利息，对于周先朝要求李大营支付利息的请求不符合法律规定，不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第九十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十七条之规定，判决：李大营于判决生效之日起十日内一次性偿还周先朝借款35万元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16230元，减半收取8115元，由周先朝承担5275元，李大营承担2840元。
二审中，周先朝提供其侄子周泽益与李大营的手机短信记录，证明双方借贷约定利息。
李大营对周先朝提供其侄子周泽益的手机短信记录质证如下：手机短信记录不属于一审举证期限后和一审判决后新发现的证据，不属于新证据，不予质证。
一审就本案所查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案二审争议主要集中在：案涉借款数额及利息如何认定？
案涉借款系2014年9月18日周先朝通过其侄子周泽益分三次以银行转账方式出借给李大营95万元，李大营在收到95万元借款后向周先朝出具案涉《借条》。周先朝在庭审中陈述李大营实际向周先朝借款100万元，在扣除5万元利息后，实际转款95万元给李大营，本案双方对该事实不持异议。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”。因此，案涉借款本金应以95万元为准。周先朝在诉请中主张出借本金为100万元，本院不予支持。
关于利息问题，虽然双方在借条中未载明约定利息，但根据在庭审中周先朝提供其侄子周泽益与李大营的手机短信记载，证明双方借贷有约定利息的事实，且李大营在本案借款发生后自2014年12月17日至2015年11月17日分十二次，每次向周先朝还款5万元，共还款60万元。因双方在借款时并不熟悉，系通过案外人张胜利介绍认识，且根据大额民间借贷的一般做法及本案证据的高度盖然性原则、等价有偿的民法基本原理，足以证明双方在借款时口头约定利息按5%/月计算的事实。李大营在诉讼中辩称双方在借款时并未约定利息，其归还的60万元系本金并非利息，该辩称与事实不符，本院不予采纳。周先朝在交付借款时已经按借款本金的5%扣除了当月利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效”。由于双方约定的利息已超过法律规定的上限，故本院以本金95万元为基数自2014年9月18日至2015年11月17日按照3%/月计算利息，截至2015年11月17日李大营尚欠周先朝借款本金716677元（利息自2015年11月18日起按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算至本判决确定的履行期限内的实际付款日止，之后顺延，具体计算方法见附表）。一审法院以双方在借款时未约定利息，将李大营已归还60万元作为本金计算不当，本院予以纠正。周先朝在诉讼中主张利息以中国人民银行同期贷款利率四倍计算，现变更诉讼请求主张按照月利息2%计算，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省肥西县人民法院(2016)皖0123民初2219号民事判决；
二、李大营于本判决生效之日起十日内向周先朝偿还借款本金716677元（利息自2015年11月18日起按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算至本判决确定的履行期限内的实际付款日止，之后顺延）；
三、驳回周先朝的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费16230元，减半收取8115元，由李大营承担；二审案件受理费12900元，由李大营承担。
本判决为终审判决。
审判长 佘敦华
审判员 王 雷
审判员 王政文
二〇一七年四月十日
书记员 朱大伟
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
时间
天数
利息
已付利息
未付利息
剩余本金
（多付利息冲抵本金）
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