广东省汕头市澄海区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)粤0515刑初94号
公诉机关汕头市澄海区人民检察院。
被告人金某甲，男，成年，汉族，文化程度小学。因涉嫌犯生产假药罪于2015年7月23日被羁押，同月24日被刑事拘留，2015年8月28日被逮捕。现羁押于汕头市澄海区看守所。
被告人金某乙，男，汉族，文化程度小学。因涉嫌犯生产假药罪于2015年7月23日被羁押，同月24日被刑事拘留，2015年8月28日被取保候审。
被告人金某丙，男，汉族，文化程度初中，个体经营。因涉嫌犯生产假药罪于2015年7月23日被羁押，同月24日被刑事拘留，2015年8月28日被取保候审。
被告人金某丁，男，汉族，文化程度高中。因涉嫌犯生产假药罪于2015年7月23日被羁押，同月24日被刑事拘留，2015年8月28日被取保候审。
汕头市澄海区人民检察院以汕澄检公刑诉[2016]38号起诉书指控被告人金某甲犯生产有毒、有害食品罪、销售假药罪，被告人金某乙、金某丙、金某丁犯生产有毒、有害食品罪，于2016年1月26日向本院提起公诉。本院立案适用简易程序，并依法组成合议庭，于2016年3月1日公开开庭审理了本案。汕头市澄海区人民检察院指派检察员陈传誉出庭支持公诉，被告人金某甲、金某乙、金某丙、金某丁到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年6月初，被告人金某甲为非法牟利，意图生产假药及购进假药进行销售获利。随后被告人金某甲在澄海区一田园中搭建一简易工棚，向广州“阿童”（另案处理）购买了“真的瘦减肥胶囊”、“黄帝圣丹胶囊”及通过“来河”、“继英”（均另案处理）联系从潮州购买北京同仁堂“安宫牛黄丸”等假药准备销售，同时通过非法渠道购置生产制作假“皮康霜”、“强劲威哥王”等的原料及设备，开始生产、包装“皮康霜”、“强劲威哥王”。2015年7月17日开始，被告人金某甲先后让被告人金某乙、金某丙、金某丁到其制假工棚内帮忙，被告人金某乙、金某丙、金某丁明知被告人金某甲在生产假药品的情况下，仍直接帮助生产、包装“强劲威哥王”药片。
2015年7月23日，汕头市公安局澄海分局对被告人金某甲生产假药的工棚进行查处，现场抓获被告人金某甲、金某乙、金某丁、金某丙，缴获“强劲威哥王”药片（1000mg）15万粒、“威哥王”药片（100mg）1万粒、包装外盒2万个；“真的瘦减肥胶囊”1万片及配套的包装材料；“安宫牛黄丸”100盒；“黄帝圣丹胶囊”500片；“皮康霜”铝管5万支；“咪坐啉”140公斤等生产原料及生产包装假药的压缩机、封口机各一台。
经汕头市食品药品监督管理局出具定性意见为：“威哥王（1000mg）”、“真的瘦减肥胶囊”为有毒有害食品，“威哥王（100mg）”按假药论处。
北京东城区食品药品监督管理局意见：经北京同仁堂股份有限公司同仁堂制药厂核实，本案查扣的北京同仁堂“安宫牛黄丸”非该单位生产。
上述事实，被告人金某甲、金某乙、金某丙、金某丁在开庭审理过程中无异议，并有汕头市公安局澄海分局制作的检查笔录、辨认笔录、现场照片、扣押清单，抓获经过，广东省食品药品检验所检验报告书，汕头市食品药品监督管理局关于对“威哥王（1000mg）”、“威哥王（100mg）”和“真的瘦胶囊”定性意见的函，北京东城区食品药品监督管理局关于协查“安宫牛黄丸”有关情况的复函，北京同仁堂股份有限公司同仁堂制药厂关于核查安宫牛黄丸真伪的说明，户籍证明等。上述证据经当庭举证、认证，本院予以确认。
本院认为，被告人金某甲无视国家法律，生产包装掺入有毒有害的非食品原料的食品及销售假药，其行为已分别构成生产有毒、有害食品罪及销售假药罪，依法应追究刑事责任，并予以数罪并罚。其在生产有毒有害食品行为中起到主要作用，是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；其销售假药的行为系未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚；归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪，依法可从轻处罚。被告人金某乙、金某丙、金某丁明知他人生产有毒有害食品，仍予提供帮助参与生产包装，其行为均已构成生产有毒、有害食品罪，依法应追究刑事责任。鉴于被告人金某乙、金某丙、金某丁在共同犯罪中起到辅助作用，是从犯，归案后能如实供述其犯罪事实，当庭认罪，有悔罪表现，依法予以从轻处罚并适用缓刑。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第一百四十一条、第六十九条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人金某甲犯生产有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。总和刑期一年九个月，罚金人民币二万五千元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月23日起至2017年1月22日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人金某乙犯生产有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人金某丙犯生产有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
四、被告人金某丁犯生产有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
五、禁止被告人金某乙、金某丙、金某丁在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉；书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 王光辉
审判员 王馥芬
审判员 林焕生
二〇一六年三月十五日
书记员 金柳淳
附相关法律条文、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。