贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔03���终3898号
上诉人（一审被告）秦国祥，男，汉族，1975年2月11日出生，重庆市南岸区人。
委托代理人侯铭刚，贵州大智律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）朱帮权，男，汉族，1971年10月24日出生，重庆市丰都县人。
被上诉人（一审被告）何权，男，汉族，1972年4月14日出生，重庆市丰都县人。
委托代理人刘正权，重庆丰都县社坛法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）龙美能，男，汉族，1969年5月12日出生，重庆市合川市人。
一审被告重庆圣鸿建筑劳务有限公司。住所地：重庆市九龙坡区谢家湾黄杨路16号2幢32-2#。
法定代表人马从高。系公司总经理。
上诉人秦国祥因与被上诉人朱帮权、龙美能、何权，一审被告重庆圣鸿建筑劳务有限公司（下称“圣鸿公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省遵义县人民法院（2015）遵县法民初字第4842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月24日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人秦国祥及其委托代理人侯铭刚，被上诉人朱帮权、何权及其委托代理人刘正权到庭接受询问，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：圣鸿公司承包了遵义县龙力祥瑞城房开建设项目的劳务工程。2014年4月8日，圣鸿公司与秦国祥签订了《钢筋劳务承包合同》，将该工程的钢筋劳务部分承包给秦国祥，朱帮权受雇为秦国祥提供钢筋劳务。2015年5月12日下午，朱帮权在工地做工时被楼上掉落的木方砸中导致昏迷后被送至遵义县中医院住院治疗16天，诊断为：腰1、2、3椎体右侧横突陈旧性骨折。后朱帮权之伤经遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所鉴定为拾级伤残、误工期限为120日、护理��限为60日、营养期限为60日。朱帮权住院期间，圣鸿公司垫付了医疗费5,343.40元、生活费1,000.00元。庭审中，朱帮权未提供证据证明其近三年的收入状况。
另查明：朱帮权户籍所在地为重庆市丰都县，自2014年4月起为龙力祥瑞城房开建设工地提供钢筋劳务，居住在贵州省遵义县南白镇。秦国祥不具备从事钢筋劳务相关资质。
庭审中，朱帮权未提供证据证明圣鸿公司将木工工程分包给龙美能、将钢筋工程分包给何权。
朱帮权起诉请求四被告赔偿其各项损失共计108,456.60元，并承担本案诉讼费用。
秦国祥在一审中经合法传唤未到庭参加诉讼。
一审法院认为：朱帮权受秦国祥雇佣为其提供劳务，双方存在雇佣劳动关系，朱帮权在从事劳务的过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定，朱帮权选择要求雇主秦国祥承担赔偿责任，秦国祥应当对朱帮权遭受的人身损害承担赔偿责任。朱帮权提供劳务的工程为圣鸿公司承建的工程，且圣鸿公司明知秦国祥不具有钢筋劳务相关从业资质还将该工程分包给秦国祥，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，对朱帮���的人身损害，圣鸿公司应对朱帮权遭受的人身损害承担连带赔偿责任。朱帮权诉请要求龙美能、何权承担赔偿责任，由于朱帮权未提供充分证据加以证明，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”之规定，对于朱帮权遭受的人身损害赔偿，予以支持，朱帮权主张其误工费按220.00元每天计算，由于其未提供证据证明近三年的收入状况，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年职工的平均工资计算”之规定，对该主张不予支持，并酌情按照建筑业标���计算朱帮权的误工费，综合本案实际情况，对朱帮权的具体赔偿金额认定如下：1、误工费14,095.20元，【按120天×117.46元（2015年贵州省建筑业平均工资42,874.00元÷365天）】；2、护理费4,674.00元【按60天×77.90元（2015年贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资28,437.00元÷365天）】；3、住院期间伙食补助费800.00元【按16天（住院天数）×50.00元／天】；4、营养费1,800.00元（按60天×30.00元／天）；5、交通费酌情认定500.00元；6、鉴定费1,200.00元；7、残疾赔偿金45,096.42元【按2015年贵州省城镇居民人均可支配收入22,548.21元/年×20年×10%（拾级伤残）】；8、精神抚慰金酌情认定3,000.00元，以上各项合计71,165.62元。圣鸿公司垫付的医疗费用及生活费6,343.40元，可另案向秦国祥主张。秦国祥经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四��四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告秦国祥于判决生效后10日内赔偿原告朱帮权医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失71,165.62元。二、由被告重庆圣鸿建筑劳务有限公司对上述赔偿款项承担连带清偿责任。三、驳回原告朱帮权的其余诉讼请求。案件受理费减半收取600.00元，由被告秦国祥负担。如果未按判决指定的期���履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人秦国祥上诉称：1、一审判决认定我与朱帮权之间存在雇佣关系错误。我从圣鸿公司分包部分劳务后，与何权进行合伙。何权负责组织人施工，朱帮权受雇于何权，何权应当承担赔偿责任。2、朱帮权不听从施工人员安排，擅自施工。龙美能的工人在楼上施工，楼上木方掉下致朱帮权受伤。龙美能应当承担责任，朱帮权也应当自行承担相应责任。3、朱帮权的鉴定意见不合法，没有经人民法院委托，鉴定意见没有法律和事实依据，不能作为定案依据。综上所述，请求二审法院撤销一审判决，依法改判支持我的上诉请求。
被上诉人朱帮权、何权答辩称：请求驳回上诉，维持一审判决。
被上诉人龙美能未答辩。��审被告圣鸿公司未陈述。
本院对一审审理查明事实予以确认。
本院认为，各方当事人对一审判决认定朱帮权因伤导致的损失金额71,165.62元和圣鸿公司垫付的医疗费用及生活费6,343.40元未提出异议，本院予以确认。本案的争议焦点是：一审认定秦国祥与朱帮权之间系雇佣关系，秦国祥应当承担赔偿责任是否正确？何权、龙美能是否应当承担责任，朱帮权是否应当自负责任？朱帮权提供的鉴定意见是否合法，一审采信是否正确？本案中，秦国祥向圣鸿公司承包了涉案工程的钢筋劳务。朱帮权在涉案工程提供钢筋劳务活动。秦国祥对这一事实认可，并称由其从圣鸿公司领款交何权发放工人工资，与何权系合伙关系。因此，秦国祥以自己名义对外承包劳务，与其所承包劳务工程上做工的工人朱帮权形成雇佣关系，由此应当对朱帮权之伤造成的损失承担责任。至于秦国祥所述与何权系合伙关系，该事实即便成立也属于秦国祥与何权之间的内部关系，不影响秦国祥对外承担法律责任。因此，秦国祥要求在本案中判决何权承担责任的上诉理由不能成立。其次，秦国祥未提供证据证明朱帮权所受之伤系龙美能雇佣工人做工所致，也未提供证据证明朱帮权具有擅自施工等重大过错的情形。根据《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”之规定，一审未判决龙美能、朱帮权承担责任正确。第三，朱帮权因伤导致腰1、2、3椎体右侧横突骨折，有医院相关病历资料证明。遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所具有资质的鉴定人根据朱帮权病历资料以及对朱帮权本人���检查，作出关于朱帮权的伤残等级鉴定和误工期、护理期、营养期鉴定，程序合法，结论与朱帮权伤情相符。一审予以采信并无不当。综上所述，秦国祥的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1200元，由上诉人秦国祥负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李露露
审 判 员 任建毅
代理审判员 贺灿灿
二〇一六年十一月八日
书 记 员 周玲玲