江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏07民终667号
上诉人（原审原告）：连云港市小玩童商贸有限公司，住所地江苏省灌南县苏州北路西侧（灌南县公安局对面，中江国际门面）。
法定代表人：韩春勤，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）：葛文明，男，1981年9月24日生，汉族，住江苏省灌南县。
被上诉人（原审被告）：杜玉玲，女，1981年12月24日生，汉族，住江苏省响水县。
委托诉讼代理人：葛文明，男，1981年9月24日生，汉族，住江苏省灌南县，系杜玉玲丈夫。
上诉人连云港市小玩童商贸有限公司（小玩童公司）因与被上诉人葛文明、杜玉玲联营合同纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2016）苏0724民初5875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年3月27日开庭进行了审理。上诉人小玩童公司的法定代表人韩春勤、被上诉人葛文明并作为被上诉人杜玉玲的诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人小玩童公司的上诉请求:撤销江苏省灌南县人民法院(2016)苏0724民初字5875号民事判决，改判被上诉人归还上诉人货款22205元，支付上诉人违约金10000元，扣除违约履行保证金。事实与理由：一、原审判决违反法定程序。l、原审法院擅自篡改公司名称四次，擅自篡改加盟连锁店名称二次。2、开庭应到时间是在2016年12月7日15时00分，因被上诉人没有到庭原审法院故意拖延2小时左右才开庭，开庭时说“起诉状还没有看呢”并与两被上诉人委托代理人万永军叙家常。二、原审判决认定事实错误。被上诉人履行合同存在违约。1、原审法院认为合同已经到期自行终止错误。事实上2016年5月1日合同到期后，被上诉人说连锁店还要做，公司多次叫他到公司续签，一直说家里忙生小孩为由，后来公司正常给货，被上诉人正常营业，5、6、7、8月份供货、结算都是正常的，被上诉人报表、结账正常到2016年8月15号，2016年8月15号后被上诉人单方面撕毁合同。目前双方还没有最终结算，上诉人仍然还占用卖出公司的货款3921元。根据合同约定中被上诉人不想做需提前2个月告知上诉人合同是否终止，双方最终结算后上诉人保证上诉人提供的所有货源安全(包括偷窃抢、货源整洁、破损等)不得影响二次销售，招牌10内自行拆除。目前合同仍在履行中。2、被上诉人在合同期间内不向上诉人直接提供报表，不结算。合同第五条重大违约事由第七项约定：“乙方未如实登记零售数量，价格报表或私自决定终止合作。”被上诉人将连锁店卖出去货款中饱私囊，是合同约定中重大违约事由之一，上诉人有权没收其所交的履约保证金并追究赔偿10000元。3、被上诉人严重违反合同中“在加盟连锁店正常经营期间，乙方不得以任何形式购入非甲方提供货源的其他货物，发现一次罚款2000元。”被上诉人在履行合同期间擅自销售非上诉人提供的货物。4、上诉人提供给被上诉人的货物是22205元而不是20784元，这是有事实依据可查的。5、上诉人至今仍然占用公司货款不结账，依据公司规定第二项：“每家连锁店须按公司规定在每月15日提供销售报表并进行结算汇款，每拖延一天扣除保证金200元”，至2016年10月26日起诉前，8月15日前是32天加8月15日后是72天共计拖欠公司货款104天，严重违约。综上，原审判决确有错误，请求依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人葛文明、杜玉玲共同辩称，合同至2016年5月到期，合同到期后对货物结算并不是履行合同。上诉人到4月底之后就不再供货了。
一审法院认定事实：2015年4月24日，小玩童公司（甲方）、葛文明（乙方）签订小玩童加盟连锁店合同书，约定加盟时间2015年5月1日至2016年5月1日，乙方在签订合同前，一次性交付甲方保证金5000元，合同期满后进行最终结算，乙方的所有货源必须由甲方全部收回，甲方退还乙方保证金。葛文明购进小玩童公司20784元货物，合同期满后未续签合同，尚剩18284元的货没有卖掉，小玩童公司没有拖走。双方未进行结账。双方合同中约定的招牌已经被拆除。
一审法院认为，合法的合同关系受法律保护，双方签订的加盟合同是双方当事人的真实意思表示，小玩童公司履行了向葛文明提供20784元货物的义务，葛文明提出尚有18284元货物没有卖掉，根据合同约定小玩童公司负责拖走，对该抗辩一审法院予以采纳，葛文明提出尚有2500元货物没有卖掉，无证据证明，一审法院难以采纳，葛文明应偿还小玩童公司货款2500元。门牌已经被葛文明拆除。合同已经到期自行终止。小玩童公司主张扣除葛文明保证金并由葛文明赔偿损失10000元，因小玩童公司未提供证据证明葛文明存在违约行为，且葛文明提出小玩童公司未拖走剩余货物等合理抗辩，小玩童公司的该项诉求不予支持。杜玉玲是合同的担保人，未约定具体担保方式，应承担担保连带担保责任。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十六条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条第一款，《最高人民法院<关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：一、葛文明于判决生效后十日内给付小玩童公司货款人民币2500元，杜玉玲对该款承担连带偿还责任。二、驳回小玩童公司的其他诉讼请求。一审案件受理费353元，由小玩童公司负担236.51元，葛文明负担116.49元。
本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
上诉人小玩童公司二审期间提交以下证据：
1、2016年5月、6月、7月、8月份的公司报表，证明双方合同还在继续履行。
2、供货清单，证明最后一次供货是在2016年5月13日。
3、被上诉人发给上诉人的其自称做账的电脑系统文件，证明被上诉人的货款没有及时结清。
4、2016年6月16日、7月、8月份结算报表，证明合同仍然在履行中。
5、2016年6月16日上诉人发给被上诉人的警告通知。
6、两被上诉人的银行打款记录，证明在2016年8月15日之前合同还在履行。
7、照片一组，证明被上诉人销售不是上诉人公司提供的货物。
被上诉人葛文明、杜玉玲对上诉人小玩童公司提交证据的质证意见：证据1是真实的，报表就到8月份，9月份就没有卖过上诉人的货。证据2是真实的，的确供货到2016年5月13日。证据3是真实的，是杜玉玲根据上诉人提供的货存做的报表。从报表中可以看出，双方之间对货物的款项存有差异。8月份时已经将货款结清。证据4是真实的，上诉人已经不送货了，只是把货物处理一下。证据5的警告通知没有收到。证据6只能证明8月15日我打款给他，不能证明合同还在履行。证据7照片是10月份的，双方合同已经履行完毕了。
本院对上诉人小玩童公司二审期间提供证据的真实性均予以确认。
被上诉人葛文明、杜玉玲二审没有新证据提交。
本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，2016年1月日，小玩童公司将《公司规定》交付给葛文明，葛文明对该规定签字确认。《公司规定》第二项规定，每家连锁店须按公司规定在每月15日提供销售报表并进行结算汇款，每拖延一天扣除保证金200元。
本案二审期间争议焦点为：1、案涉合同是否仍在继续履行？2、本案中被上诉人所欠的货款数额是多少？3、被上诉人在履行合同的过程中是否存在违约行为。
本院认为，关于争议焦点1，上诉人小玩童公司上诉主张其与被上诉人葛文明所签订的小玩童加盟连锁店合同书仍在履行中。被上诉人则认为该合同的履行至2016年5月1日合同期满即履行结束。从双方实际履行情况看，被上诉人葛文明在2016年5月1日后仍在销售上诉人所供货物，并依据合同约定每月与上诉人进行结算汇款，故本院认定案涉合同在合同到期后双方仍在继续履行。在合同履行过程中双方未明确约定合同履行终止，但上诉人于2015年5月13日最后一次供货，被上诉人葛文明于2016年8月15日最后一次付款。该履行情况能反映出，从2015年5月13日之后双方仅是在处理存货，被上诉人葛文明在2016年8月15日后未再向上诉人汇款，上诉人亦未提供证据证明被上诉人在2016年8月15日之后仍在销售小玩童公司货物，故上诉人与被上诉人于2016年8月15日之后未再履行涉案合同，本院认为，上诉人与被上诉人对涉案合同实际履行至2016年8月15日终止。
关于被上诉人所欠货款数额的问题。上诉人小玩童公司上诉主张经公司查货，至2016年8月10日，其向被上诉人葛文明供货价值22205元，而葛文明库存的货只有18284元，葛文明未将差额3921元货款回款。葛文明在一审中确认尚有库存的货物价值为18284元，二审期间，葛文明当庭确认其收到上诉人的货物为22205元，故经被上诉人葛文明确认，其所欠未回款的数额为3921元，上诉人就此提出的上诉观点成立，本院予以采纳。上诉人在一审中主张葛文明应向其归还货款22205元，因库存尚有18284元货未销售，依据涉案合同约定，合同期满后，上诉人全部收回货源，故被上诉人葛文明应向上诉人给付货款3921元，并依据合同约定将库存货物退还上诉人。葛文明应依据库查明细载明内容将货物退还，如有缺失，被上诉人葛文明应按库查明细列明的价格予以赔偿。
关于被上诉人在履行合同过程中是否存在违约行为的问题。上诉人主张被上诉人葛文明违约销售非小玩童公司货物应承担重大违约责任，为此上诉人提供葛文明加盟店内照片予以证明。本院认为，上诉人所提供的照片拍摄于2016年10月，而本案合同实际履行至2016年8月15日终止，故该照片不能证明，被上诉人在合同履行期内销售非小玩童公司货物，故上诉人就此提出的上诉观点缺乏证据予以证明，本院不予支持。上诉人上诉主张被上诉人未按合同约定及公司规定，于每月15日结算汇款，每拖延一天应扣除保证金200元。被上诉人则认为其并未违约，即便逾期付款每天扣200元的违约金也过高。本院认为，被上诉人葛文明在公司规定中承诺“每月15日提供销售报表并进行结算汇款”，但被上诉人至今仍拖欠货款3921元未付构成违约，因公司规定中约定的“每拖延一天扣除保证金200元”过高，故本院以上诉人的实际损失为基础酌定被上诉人向上诉人小玩童公司支付违约金300元。
综上所述，小玩童公司的上诉请求部分成立，本院予以支持；原审判决有误，应予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省灌南县人民法院（2016）苏0724民初5875号民事判决第二项；
二、撤销江苏省灌南县人民法院（2016）苏0724民初5875号民事判决第一项；
三、葛文明于本判决生效后十日内给付连云港市小玩童商贸有限公司货款3921元，杜玉玲对该款承担连带给付责任；
四、葛文明于本判决生效之日起十日内将本判决附件中载明的货物归还连云港市小玩童商贸有限公司。若未能归还，葛文明、杜玉玲则依据本判决附件载明的价格连带赔偿连云港市小玩童商贸有限公司损失。
如葛文明、杜玉玲未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费353元，由小玩童公司负担200元，由葛文明、杜玉玲负担153元；二审案件受理费353元，由小玩童公司负担200元，由葛文明、杜玉玲负担153元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 场
审判员 王抒彦
审判员 王小姣
二〇一七年六月一日
书记员 张 敏
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
附件：
库存盘点（连云港市小玩童公司与葛文明、杜玉玲）
序号
|
商品名称
|
所属系列
|
数量
|
单价
|
总金额
|
序号
|
商品名称
|
所属系列
|
数量
|
单价
|
总金额
1
|
公主车
|
16寸
|
2
|
130
|
260
|
26
|
活力板
|
1
|
65
|
65
2
|
公主车
|
14寸
|
1
|
125
|
125
|
27
|
201
|
三轮车
|
5
|
60
|
3003
3
|
小山地车
|
12寸
|
1
|
100
|
100
|
28
|
222
|
床
|
1
|
220
|
220
4
|
小木南
|
1
|
125
|
125
|
29
|
229
|
床
|
1
|
240
|
240
5
|
夏天小推车
|
1
|
30
|
P60
|
推车
|
2
|
220
|
440
6
|
小铁三轮车
|
2
|
31
|
P66
|
推车
|
1
|
240
|
240
7
|
甲壳虫
|
1
|
85
|
85
|
32
|
P69
|
推车
|
1
|
550
|
550
8
|
翻斗三轮车
|
4
|
56
|
224
|
33
|
P62
|
推车
|
1
|
300
|
300
9
|
021后椅
|
扭扭车系列
|
5
|
30
|
150
|
34
|
101
|
推车
|
1
|
125
|
125
10
|
2720
|
学步车
|
1
|
56
|
56
|
35
|
16寸
|
学生车
|
2
|
210
|
420
11
|
P02
|
学步车
|
2
|
77
|
154
|
36
|
12寸
|
学生车
|
1
|
200
|
200
12
|
P03
|
学步车
|
1
|
60
|
60
|
37
|
16寸
|
中
|
1
|
170
|
170
13
|
047
|
椅篷
|
7
|
25
|
175
|
38
|
美人鱼
|
16寸
|
2
|
160
|
320
14
|
甲壳虫
|
蛙车灯
|
5
|
40
|
200
|
39
|
218
|
16寸
|
2
|
180
|
360
15
|
熊猫
|
蛙车灯
|
1
|
50
|
50
|
40
|
218
|
12寸
|
3
|
170
|
510
16
|
S02
|
伞车
|
1
|
125
|
125
|
41
|
218
|
14寸
|
2
|
175
|
350
17
|
P11
|
伞车
|
3
|
110
|
330
|
42
|
山地车
|
12
|
1
|
100
|
100
18
|
518
|
扭扭车
|
3
|
38
|
114
|
43
|
三合一
|
1
|
125
|
125
19
|
218
|
14寸
|
2
|
175
|
350
|
44
|
多功能
|
扭扭蛋
|
2
|
78
|
156
20
|
大铁三轮车
|
14寸
|
1
|
155
|
155
|
45
|
巡
|
14寸
|
1
|
155
|
155
21
|
大铁三轮车
|
16寸
|
1
|
160
|
160
|
46
|
巡
|
12寸
|
2
|
140
|
280
22
|
小摇摆车
|
6
|
30
|
180
|
47
|
美人鱼
|
12寸
|
1
|
150
|
150
23
|
1506
|
学步车
|
5
|
50
|
250
|
48
|
公主
|
12寸
|
1
|
130
|
130
24
|
小鱼板滑板
|
滑板
|
6
|
56
|
336
|
49
|
5188
|
瓦力车
|
230
25
|
大的木头
|
滑板
|
2
|
30
|
60
|
50
|
太空猫
|
1
|
110
|
110
库存盘点（连云港市小玩童公司与葛文明、杜玉玲）
序号
|
商品名称
|
所属系列
|
数量
|
单价
|
金额
|
序号
|
商品名称
|
所属系列
|
数量
|
单价
|
金额
51
|
太空车
|
1
|
130
|
130
|
72
|
小三轮
|
滑板
|
4
|
31
|
124
52
|
大象
|
电
|
1
|
85
|
85
|
73
|
滑板
|
2
|
220
|
440
53
|
熊猫
|
电
|
2
|
85
|
170
|
74
|
山地车
|
12寸
|
5
|
54
|
KT猫
|
电
|
3
|
85
|
255
|
75
|
山地车
|
14寸
|
4
|
55
|
816
|
扭扭车
|
3
|
50
|
150
|
76
|
山地车
|
16寸
|
4
|
56
|
汽车
|
扭扭车
|
2
|
55
|
110
|
77
|
P62
|
推车
|
3
|
57
|
喜洋洋
|
688
|
1
|
65
|
65
|
78
|
T103
|
推车
|
3
|
58
|
坦坦动员
|
电
|
1
|
85
|
85
|
79
|
T102
|
推车
|
2
|
59
|
海豚
|
电
|
1
|
85
|
85
|
80
|
KT猫
|
1
|
85
|
85
60
|
可乐瓶
|
滑板
|
5
|
55
|
275
|
81
|
坦坦动员
|
3
|
85
|
255
61
|
迷你
|
2
|
70
|
140
|
82
|
三合一
|
1
|
125
|
125
62
|
小猫
|
扭扭车
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