河南省焦作市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018)豫08刑终208号
原公诉机关河南省武陟县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林占坡，男，1972年1月20日出生于河南省郏县，汉族，初中，农民，住河南省郏县。因犯诈骗罪于2009年7月28日被新疆维吾尔自治区布尔津县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；因犯盗窃罪于2013年8月6日被河南省柘城县人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币2000元，2014年7月16日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月18日被武陟县公安局刑事拘留，10月26日被执行逮捕。
辩护人李龙伟，河南天广律师事务所律师。
河南省武陟县人民法院审理河南省武陟县人民检察院指控原审被告人林占坡犯诈骗罪一案，于2018年3月30日作出（2018）豫0823刑初60号刑事判决。宣判后，原审被告人林占坡不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过讯问上诉人林占坡，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定:
（一）2017年5月5日9时许，被告人林占坡和王朋超（另案处理）驾驶一辆白色比亚迪F3轿车到焦作市温县祥云镇罗坡底村北边环乡路，骗取被害人岳某信任后，以借黄金给孩子刮胎记为由将被害人岳某一个重11克的金鑫牌黄金戒指骗走。经鉴定，岳某被骗的黄金戒指每克为人民币290元，价值约人民币3190元。案发后，被告人林占坡亲属对被害人进行了退赔，并取得其谅解。
上述事实，被告人林占坡在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述、同案人王朋超的供述、被害人岳某的陈述、被盗物品凭证、辨认笔录及照片、价格认定结论书、扣押及发还清单、谅解书等证据证实，足以认定。
（二）2017年5月15日14时许，被告人林占坡伙同“小军”（另案处理）驾驶一辆白色比亚迪F3轿车窜到焦作市武陟县前高村南地，骗取被害人徐某信任后，以借黄金给孩子刮胎记为由将被害人徐某一对重7克的黄金耳环骗走。经鉴定，徐某被骗的黄金耳环每克为295元，价值2065元。案发后，被告人林占坡亲属对被害人进行了退赔，并取得其谅解。
上述事实，被告人林占坡在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述、被害人徐某的陈述、证人周某的证言、被盗物品凭证、辨认笔录及照片、价格认定结论书、扣押及发还清单、谅解书等证据证实，足以认定。
（三）2017年5月16日8时许，被告人林占坡和“小军”驾驶一辆白色比亚迪F3轿车窜至鹤壁市浚县卫贤镇前公堂村，骗取被害人吴某信任后，以装修房子工人受伤住院看病为由，骗取被害人吴某现金2000元。案发后，被告人林占坡亲属对被害人进行了退赔，并取得其谅解。
上述事实，被告人林占坡在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述、被害人吴某的陈述、证人杨某的证言、辨认笔录及照片、扣押及发还清单、谅解书等证据证实，足以认定。
（四）2017年5月16日17时许，被告人林占坡和“小军”驾驶一辆白色比亚迪F3轿车到安阳市汤阴县任固镇杜固城村郝某家南侧路边，骗取被害人郝某信任后，以家人做手术为由，骗取被害人郝某现金1000元。案发后，被告人林占坡亲属对被害人进行了退赔，并取得其谅解。
上述事实，被告人林占坡在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述、被害人郝某的陈述、辨认笔录及照片、扣押及发还清单、谅解书等证据证实，足以认定。
（五）2017年5月17日11时许，被告人林占坡和“小军”驾驶一辆白色比亚迪F3轿车到安阳市内黄县马上乡西马上村，骗取被害人李某信任后，以家人做手术为由，骗取被害人李某现金20000元。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人李某的陈述，2017年5月17日上午11点多，我从地里浇地回家，在路上有一辆白色的轿车由东向西行驶，与我刚错过去，那辆轿车停了下来，后面坐着一名男子摇下车玻璃给我说话：才下场哦，大爷，你不认识我了，我在民政局上班，恁的孩子让我给你们办理低保了，办了你们别吭。我说：我认不清。他接着说：我跟你家来过，好几年了，俺大娘呢？我说：她在家。他说：你先走吧，我叫司机调头，我到家见见俺大娘了。之后我就骑电车前头回家，那辆白色的轿车在后面跟着我，到家后，那名男子跟着我进家，司机没有下车。我拿个簸箕在院子里挑花生，那名男子跟我妻子在屋里说话，我听到那个男子在屋里说：宁要给我邮钱了，不知道具体说啥，我到屋里，见到我妻子正在数钱，都是一百元面值，之后就把钱给了那名男子，我妻子还让那名男子数数，那名男子说：不用数，他接过钱拿着花生，我和妻子把他送到街里，他坐上车沿着大街向东走了，我和妻子回到屋内我妻子用她的手机给我儿子袁晓宁打电话询问刚才的情况，袁晓宁说没有这事，我意识到被骗了就打电话报警了，我听我妻子说给了那名男子2万块钱。
2、被害人袁某的陈述，2017年5月17日11时许，我正在我家西屋做饭时，我丈夫海朝进家喊一声“芹，宁的同学来了，我从西屋出来，海朝和那人进堂屋了，我也跟着进屋了。那人说是宁的同学，在乡民政所上班，前段时间，宁去办理独生子女证是找他办的，还说现在民政所他当家，还说给我俩办个低保吧，接着那个人说给宁打个电话吧，我说用我手机打吧，我当时想的是人家给我办低保办那事咧，不能耗人家的电话费，我把我的手机给那人并且打开屏保，我见那人接了一下然后说，宁我是俊伟，前几天办的独生子女证，办好了，我现在在家，我再给俺大爷大娘办个低保吧，每月都打到卡上了，还说宁到北京后你得请我的客之类的话，还在电话说他舅在医院今天下午两点钟做手术，需要2万多块钱，用你的钱多不好意思，用你家里的钱，家里有钱，那人在那里说了几分钟话，大致是这些原话，我也记不清了，那人接电话后，把手机给我了，又说我舅下午2点钟做手术，宁让我从家里先拿2万块钱咧，我当时认为他电话里与宁说好的，先用家里的钱，也没想那么多，我先到院里三轮车上把刚卖甜瓜的6000元拿来，又到里间屋里拿上14000元，在堂屋我把2万块钱全给那人了，我见他慌慌张张走了，感觉不对劲，那人上他们开的车走了，我只记住车牌号后三位数是925，前面的字我没看，我回家后给我儿子晓宁打个电话说，你的同学俊伟来家拿2万块钱，说是你叫拿的，宁说没有这回事，晓宁向他的同学俊伟打电话后，也没有这回事，才知道是被骗了，之后就报警了。我儿子说没人给他打电话，我电话上也没有向外拨打电话记录。现在想想，当时那人是自言自语的，演的是两个人的对话。
3、被告人林占坡的供述，第二次是今年5月中旬的时候，我和“小军”开过的比亚迪车在武陟一个村里边骗了正在地里种西瓜的老太太一个金耳环。第二天我和“小军”又开车跑到鹤壁淇县的农村里边，骗了一个老太太2000块钱，当天我们又开车跑到安阳汤阴的一个村里边，骗了一个老太太1000块钱。第三天我们跑到什么地方骗的，骗的啥东西我都想不起来了。
4、李某、袁某辨认林占坡的笔录及照片、辨认照片说明。
5、情况说明。
（六）2017年6月16日8时许，被告人林占坡和王朋超驾驶一辆白色比亚迪F3轿车到鹤壁市浚县白寺乡山北西街村，骗取被害人常某信任后，以盖房工人受伤住院看病为由，骗取被害人常某现金2000元。案发后，被告人林占坡亲属对被害人进行了退赔，并取得其谅解。
上述事实，被告人林占坡在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述、同案人王朋超的供述、被害人常某的陈述、证人郑某的证言、辨认笔录及照片、扣押及发还清单、谅解书等证据证实，足以认定。
（七）2017年6月16日10时许，被告人林占坡和王朋超驾驶一辆白色比亚迪F3轿车到鹤壁市浚县王庄镇军寨村，骗取被害人刘某信任后，以装修房子工人受伤看病为由，骗取被害人刘某人民币现金1000元。案发后，被告人林占坡亲属对被害人进行了退赔，并取得其谅解。
上述事实，被告人林占坡在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述、同案人王朋超的供述、被害人刘某的陈述、辨认笔录及照片、扣押及发还清单、谅解书等证据证实，足以认定。
（八）2017年6月17日9时许，被告人林占坡和王朋超驾驶一辆白色比亚迪F3轿车到新乡市封丘县黄陵乡旧黄陵村，骗取被害人荆某信任后，以家人住院看病为由，骗取被害人荆某人民币现金6000元。案发后，被告人林占坡亲属对被害人进行了退赔，并取得其谅解。
上述事实，被告人林占坡在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述、同案人王朋超的供述、被害人荆某的陈述、证人王某的证言、辨认笔录及照片、扣押及发还清单、谅解书等证据证实，足以认定。
（九）2017年6月25日10时许，被告人林占坡和王朋超驾驶一辆白色比亚迪F3轿车窜至焦作市武陟县西陶镇石荆村中心广场旁，骗取被害人贾某信任后，以借黄金给孩子刮胎记为由将被害人贾某自铸的一条重约8克的黄金吊坠和一个重约5克的黄金戒指骗走。经鉴定，贾某被骗的黄金每克为人民币290元，总价值约3770元。案发后，被告人林占坡亲属对被害人进行了退赔，并取得其谅解。
上述事实，被告人林占坡在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述、同案人王朋超的供述、被害人贾某的陈述、辨认笔录及照片、扣押及发还清单、谅解书等证据证实，足以认定。
（十）2017年9月10日10时许，被告人林占坡和王朋超驾驶一辆白色比亚迪F3轿车窜至沁阳市寨村，骗取被害人张某信任后，以借黄金给孩子刮胎记为由将被害人张某一条重8.16克的老庙牌黄金项链和一个重3.8克的老庙牌黄金吊坠骗走。经鉴定，张某被骗的老庙牌黄金每克为人民币368元，总价值人民币4401.28元。案发后，被告人林占坡亲属对被害人进行了退赔，并取得其谅解。
上述事实，被告人林占坡在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述、同案人王朋超的供述、被害人张某的陈述、辨认笔录及照片、价格认定结论书、扣押及发还清单、谅解书等证据证实，足以认定。
（十一）2017年9月10日15时许，被告人林占坡和王朋超驾驶一辆白色比亚迪F3轿车到焦作市武陟县大虹桥乡王张庄村，骗取被害人朱某信任后，以借黄金给孩子刮胎记为由将被害人朱某一对重5.84克的周大生牌黄金耳环和一个重2.75克的周大生牌黄金戒指骗走。经鉴定，朱某被骗的周大生牌黄金每克为人民币338元，总价值约人民币2903.42元。案发后，被告人林占坡亲属对被害人进行了退赔，并取得其谅解。
上述事实，被告人林占坡在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述、同案人王朋超的供述、被害人朱某的陈述、证人文某的证言、辨认笔录及照片、价格认定结论书、扣押及发还清单、谅解书等证据证实，足以认定。
（十二）2017年9月11日14时许，被告人林占坡和王朋超驾驶一辆白色比亚迪F3轿车到河北省邯郸市魏县回隆镇李大汪村，骗取被害人杜某信任后，以亲属受伤看病为由，骗取被害人杜某人民币现金3000元。案发后，被告人林占坡亲属对被害人进行了退赔，并取得其谅解。
上述事实，被告人林占坡在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述、同案人王朋超的供述、被害人杜某的陈述、扣押及发还清单、谅解书等证据证实，足以认定。
综上，被告人林占坡共骗取他人财物价值人民币51329.7元。
另查明，被告人林占坡因犯诈骗罪于2009年7月28日被新疆维吾尔自治区布尔津县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；因犯盗窃罪于2013年8月6日被河南省柘城县人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币2000元，2014年7月16日刑满释放；武陟县公安局从被告人林占坡处扣押作案工具手机二部、牌照两副、地图册一本。有河南省柘城县人民法院刑事判决书、刑满释放证明、扣押清单证实。
原审法院认为，被告人林占坡诈骗公私财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。被告人林占坡到案后如实供述部分犯罪事实，对其可从轻处罚。被告人林占坡曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。原审据此，判决如下：1、被告人林占坡犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万五千元。2、作案工具手机二部、牌照两副、地图册一本，予以没收，由扣押机关负责处理。3、责令被告人林占坡退赔被害人李某人民币20000元。
上诉人上诉及辩护人辩称：上诉人林占坡家属自愿退还一审期间未退还的赃款20000元，并取得了被害人谅解，希望法院对其从轻或减轻处罚。
经二审审理查明及认定的犯罪事实与一审相同。且原判认定证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。另在本院二审审理期间，被告人林占坡家属自愿退还被害人李某被骗的20000元，被害人李某对被告人林占坡出具谅解书，希望法院对被告人林占坡从轻或减轻处罚。
本院认为，上诉人林占坡诈骗公私财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人林占坡到案后如实供述部分犯罪事实，对其可从轻处罚。上诉人林占坡曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。上诉人林占坡亲属在二审期间能够主动退赃，并取得被害人李某的谅解，依法可以酌情对其从轻处罚，上诉人的上诉理由及辩护人的辩解意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、维持河南省武陟县人民法院（2018)豫0823刑初60号刑事判决第二项。即作案工具手机二部、牌照两副、地图册一本，予以没收，由扣押机关负责处理。
二、撤销河南省武陟县人民法院（2018)豫0823刑初60号刑事判决第一、三项，即被告人林占坡犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万五千元;责令被告人林占坡退赔被害人李海朝人民币20000元。
三、上诉人林占坡犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月18日起至2021年1月17日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 张国胜
审判员 李元成
审判员 梁战胜
二〇一八年五月三十日
书记员 邵宝琳