广东省仁化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）韶仁法刑初字第90号
公诉机关广东省仁化县人民检察院。
被告人何为茂，男，1969年1月5日出生于广东省仁化县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地：仁化县，捕前住仁化县。
被告人何为茂因犯妨害公务罪、故意伤害罪于2007年5月31日被仁化县人民法院判处有期徒刑一年零十个月，于2008年10月29日刑满释放；因涉嫌聚众赌博于2011年5月9日被仁化县公安局刑事拘留，于同年6月8日被取保候审，于2012年6月8日被解除取保候审；因涉嫌犯故意伤害罪于2013年10月16日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕，现羁押于仁化县看守所。
辩护人余春灵、曾爱兰，广东天行健律师事务所律师。
仁化县人民检察院以韶仁检刑诉（2014）79号起诉书指控被告人何为茂犯故意伤害罪，于2014年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，在审理过程中，仁化县人民检察院提出本案需补充侦查，补充侦查完毕后，本院于2014年11月14日对本案恢复审理。同时，仁化县人民检察院以韶仁检刑追诉（2014）2号追加起诉决定书指控被告人何为茂犯抢劫罪，与故意伤害罪一并提起公诉，本院依法受理后进行了审理。仁化县人民检察院指派代理检察员刘冬梅出庭支持公诉，被告人何为茂及其辩护人余春灵已到庭参加诉讼。现已审理终结。
仁化县人民检察院指控：一、故意伤害罪。2013年9月11日下午15时许，被告人何为茂、石塘镇下中坌何屋组的何某某等人在江头村铁路边与谭某、谭某某等人用砖头、刀棍对打，其中何为茂用一把砍刀一刀砍向蓝某某头部，当场将蓝某某砍倒在地，何为茂、谭某某等人也不同程度受伤。经鉴定，蓝某某的损伤程度评定为重伤；谭某某、何某某、何某甲、江某某的损伤程度评定为轻微伤；谭某甲的损伤程度评定为不构成轻微伤；何为茂、何某乙的损伤程度评定为轻伤。二、抢劫罪。2010年10月，被害人朱某某承包了仁化县石塘镇京群村、水历村粮食基础能力建设项目工程，工程开工后，何为茂多次找到朱某某要其给工程利润15万元，并携带枪支威胁朱某某写下15万元的欠条，之后便多次威胁朱某某给钱，期间，朱某某先后三次共计给何为茂13万元。2011年11月11日17时许，何为茂在要朱某某给钱的过程中，将朱某某打致轻微伤。就指控的犯罪事实，公诉机关向法庭宣读、出示了被害人陈述、证人证言、归案经过等证据，据此指控被告人何为茂的行为已构成故意伤害罪、抢劫罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百六十三条之规定，追究其刑事责任。现特提起公诉，请本院依法惩处。
被告人何为茂辩称：1、是谭某某他们追过来打我们的，我们没有和他们对打；我没有砍蓝某某，证人的辨认笔录和证言都不属实。2、对公诉机关指控我抢劫有异议，公诉机关没有证据证实，指控我将朱某某打伤的鉴定意见我也完全不知道，而且朱某某那个时候也没有报案。
辩护人提出如下辩护意见：一、关于故意伤害罪：1、何为茂不构成故意伤害罪。其主观上不存在伤害他人的故意；客观上也根本无还手之力，不可能有致被害人受伤的行为。2、无证据证明何为茂构成故意伤害罪。除谭某某等个别人的证言外，没有其他证据证实何为茂砍人的事实，而谭某某等人系本案的利害关系人，其证言不能采信。3、受害人本身有过错。谭某某等人阻扰何屋村民上访并携带工具驾车追至案发地，对双方产生矛盾并斗殴有不可推卸的责任。二、关于抢劫罪：1、何为茂的行为不符合抢劫罪的构成要件，其不符合抢劫罪中的“当场”将公私财物劫走的法定要件；没有证据证实何为茂持有枪支威胁朱某某写下欠条，即没有证据证实何为茂有对被害人当场实施暴力或以暴力相威胁。2、公诉机关指控何为茂犯抢劫罪的证据不足，提供的证人证言相互矛盾，无法印证。
经审理查明：2013年9月11日上午，仁化县石塘镇下中坌何屋组的何某丙等人因与董塘镇安岗村的谭某、谭某某等人的山林纠纷一事到仁化县信访局上访。在上访过程中，何某丙等人与同在信访局的谭某某等人发生争吵，后何某丙通知何某乙叫多些村民到信访局，并打电话给钟某某，让其通知被告人何为茂。当天中午，被告人何为茂等一行人在仁化县新市场的一间饭店吃饭，期间，江某甲与谭某通电话，双方约好在董塘单挑，并将此事告诉了何为茂。约15时许，何某丙等人再次到信访局上访，上访完后一行人便乘坐出租面的车及被告人何为茂驾驶的粤FIB3**小汽车到董塘，被告人何为茂等人在董塘一凉茶店旁停车等待，但未见谭某等人出现，后继续往石塘方向行驶。当行驶至董塘镇江头村铁路附近时，何为茂等人在路边停车，此时谭某某、谭某等人亦驾车到何为茂车旁停车，双方下车后便用砖头、刀棍等进行斗殴，被告人何为茂亦持刀与对方斗殴。在斗殴过程中，安岗村民蓝某某、谭某某及何屋组村民何某乙、被告人何为茂等人均不同程度受伤。经广东省韶关市公安司法鉴定中心鉴定，被害人蓝某某的损伤程度评定为重伤；经广东省仁化县公安司法鉴定中心鉴定，谭某某为轻微伤；谭某甲不构成轻微伤；何为茂为轻伤；何某乙为轻伤；何某某为轻微伤；江某甲为轻微伤；何某甲为轻微伤。
上述事实，有下列证据证实：
（一）书证、物证
1、110警情信息表、处警经过、受案登记表、立案决定书，证实董塘派出所于2013年9月11日接报后到董塘镇江头村铁路旁路段的现场处理的情况，后仁化县公安局于2013年9月22日对本案进行立案侦查。
调取证据通知书、通话记录清单，证实何为茂、江某甲、钟某某、谭某、谭某某、何某丙在2013年9月1日至9月20日的通话情况。其中江某某与谭某在2013年9月11日14时20分和15时19分通话两次，与何为茂在9月11日14时56分有电话联系；何为茂在9月11日至12日与钟某某、江某某等人有多次电话联系；钟某某在9月11日14时16分、56分、15时27分、34分与谭某有电话联系，与何为茂在9月11日有多次电话联系和短信联系，与何某丙、何某丁等人在9月11日、12日均有电话联系；何某丙在9月11日15时08分、33分与钟某某有电话联系；易某某在2013年9月10日22时01分与钟某某有电话联系；钟某某在2013年9月11日13时28分与易某某有电话联系。
3、归案经过，证实被告人何为茂于2013年9月11日经传唤到仁化县公安局接受调查的事实。
4、户籍证明、刑事判决书、释放证明书，证实被告人何为茂的基本身份信息及其于2007年5月31日因犯妨害公务罪被仁化县人民法院判处有期徒刑一年零三个月；犯故意伤害罪判处有期徒刑十个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零十个月；其于2008年10月29日刑满释放。
5、提取痕迹、物证登记表，证实仁化县公安局民警在现场提取了刀鞘、木棍等物品的情况。
6、扣押清单，证实仁化县公安局依法对在被告人何为茂住处以及租住处搜查出的记事本、刀具等物品予以扣押的情况。
7、现场示意图，张某某、何某甲、钟某某画出当天打架时现场各人及车辆的位置图。
8、情况说明，仁化县公安局出具说明，说明现无法对现场提取的作案工具进行指纹鉴定和血液鉴定。
9、110警情信息表、处警经过，证实何某戊的妻子倪某某于2013年9月11日9时许报案，称其家有人闹事，仁化县建设路派出所接报后出警，但未发现违法犯罪情况。
10、仁化县石塘镇下中坌村村民委员会证明，证实江某甲和江某某为同一人，其身份证姓名为江某甲。
11、常住人口登记表、石塘镇下中坌村村民委员会证明，证实何为茂与何某丙是亲兄弟。
12、指认照片，证实经张某某指认，在被告人何为茂租住处搜出的刀具是何为茂拿过去的；案发后在斗殴现场提取的一军绿色布套是何为茂放在车上的装刀的刀套。
（二）辨认、搜查、勘验材料
1、辨认笔录，证实蓝某某无法辨认出是谁将其砍伤；钟某某辨认出打架当天坐在何为茂车上的张某某；何某甲辨认出打架当天中午吃饭时说“单挑”“打架”之类语句的江某甲；张某某辨认出有份参与打架的谭某某、谭某、江某甲、钟某某、谭某某的儿子（谭某乙）、“红飞古”（李某某）。
2、现场勘查笔录、图、现场照片，证实仁化县公安局民警对案发现场进行拍照、记录所反映的情况。
3、搜查证、搜查笔录，证实仁化县公安局依法对被告人何为茂位于董塘镇的住处以及位于董塘镇农信社二楼的租住处进行搜查，搜出记事本、刀具等物品。
（三）鉴定意见，证实经广东省韶关市公安司法鉴定中心鉴定，被害人蓝某某的损伤程度评定为重伤；经广东省仁化县公安司法鉴定中心鉴定，谭某某为轻微伤；谭某甲不构成轻微伤；何为茂为轻伤；何某乙为轻伤；何某某为轻微伤；江某某为轻微伤；何某甲为轻微伤。
（四）被害人蓝某某的陈述：2013年9月11日下午，我带小孩看完病回家，路过安岗的农药店，看到“细邋遢”（谭某丙）、“毛古”（谭某丁）、“狗佬”（谭某，下同）等几个人在喝茶，后我送老婆小孩回家又倒回去喝茶，没坐到几分钟，我上了“狗佬”的车说去董塘玩，在车上“狗佬”跟人通电话，因为我也不知道什么事所以没留意他们说什么。车在江头村铁路过一点的位置就停了，前面停了一辆黑色的小车，挨着门边站着一个人，旁边有一辆面包车，上面还坐着有人，面包车的前面有一堆的砖头，砖头堆的周围就站着很多人，那些人手里拿着刀和棍。我们停下车后，我就下车往前面走，当时手里没有拿工具，那个站在小车边的人离我也就只有三、四米的距离，当时我看到对方那么多人，手里都拿着刀，我就想跑，谁知道站在黑色小车边的那个人什么时候从哪里拿把刀出来就一刀劈在我的头顶上，然后我就晕了，醒来就在粤北医院了。
（五）被告人何为茂的供述：2013年9月11日9时许，我接到钟某某电话，叫我去仁化县信访局上访，于是我开车过去，看到何某己、何某丙、何某庚、何某辛等八、九个人在场。
在信访办的时候，谭某某带了十多人来不准我们上访，还说要打断村长何某丙的脚。后来没找到黄县长，我们十多人就到新市场美食园吃饭，吃饭的时候何某乙他们来了，一共有两围台。
吃完饭大概13时许，我返回石塘家中取点资料，拿完资料后再返回美食园接了钟某某、“阿江仔”（江某甲，下同）、何某某去县政府信访办。我们在信访办跟领导反映了情况，上访完就准备返回石塘了，我的车就载了钟某某、“阿江仔”、何某某，其他人就坐了另外一台车，在途经广场时张某某又上了我的车。
到董塘时张某某要买药就下车了，我们就继续往石塘开，到江头村铁路附近路段，钟某某下车找人拿钱，我们把车停在路边，这时有两辆车从后面开来，一辆黑色小车停在我车前面，一辆三菱撞向我车左前大灯部位，然后两辆车下来十多二十人，拿着刀、棍等一下车就打，我坐在驾驶位上，谭某某的儿子就一刀砍在我头上。后来我被人拉下车又继续被打，他们走后我上车想开车去董塘卫生院，三菱车就追上来撞我的车，追到石塘与凡口路口就没追了。我到董塘卫生院，后民警把我送往人民医院。我当时满脸血，没有看清我们村人有无参与打架。
证人证言
1、证人张某某的证言：2013年9月11日7时许，我跟何为茂开车到仁化县人社局对面的一家物流公司拿吊灯运回何为茂家，9时许在返回石塘租住处的路上，何为茂接到钟某某的电话，他们说什么我没听到。何为茂挂了电话之后，就载着我去接了钟某某、江某甲、“老飘古”。在车上何为茂问钟某某怎么回事，钟某某说“新北”（何某丙，下同）他们在仁化县政府上访，谭某某他们也在，说要砍断“新北”的脚，他们（指谭某某等人）还去了“叁古”（何某戊）家，也是喊打喊杀。后来我在石塘镇镇政府下车了。
中午1点多，何为茂来石塘接我，我们说好去欧派看灯，后来在仁化县城广场的时候江某甲打电话给他，问他在哪里，他们在政府，然后何为茂开车到信访局门口的公路边。停下车后，江某甲、钟某某、何某某三人上了车坐在车后排位子上，何为茂就问他们怎样了，他们说没事了，随后何为茂边开车边问他们去哪里，他们说谭某某他们约好在董塘凉茶店，说要谈和。
后来何为茂就开车载着我们往董塘驶去，路上不记得是钟某某还是江某甲打电话给“狗佬”，问他们到了没有，挂了电话后就说他们到了。到董塘凉茶店附近，我去买药，他们也下了车，后来上车后何为茂继续往石塘方向开，边走还说，他们不会来的，骗你们的，同时还说那辆面包车怎么还没来，不会是被他们截住了吧。
当车过了铁路口开到江头新村路段时，钟某某提出要去“恶霸”（易某某，下同）家拿钱，于是何为茂就把车停在公路右侧的边上，下车抽烟，其他人就都在车上。何为茂抽完烟打开车门上车时，左脚还在地上，一辆三菱越野车从车后开来，堵在我们车的前面，紧接着“狗佬”的车也从后面开来，斜停在三菱车前面一点。谭某某的儿子拿铁棍下车就砸我们车的车头，何为茂被人拖下去打。我下车后边哭边站在副驾驶位旁边公路上，看到有人拿刀有人拿铁棍有人拿砖头在打群架，何某壬被砖头扔到眼睛倒在地上，对方也有一个人倒在地上，双方就互相扔砖头。何为茂被安岗人打的时候有反抗，我看的时候就是看到用砖头反抗的，我下车时就看到何为茂被人围住打，当时何为茂手里是没有工具的，他打架时就捡到什么东西或者抢到什么东西就用什么东西打，当时谭某某就一直跟何为茂对打的。
我看到双方都有人用砖头、刀、木棍、铁棍，具体谁用什么我不记得了，何某壬手里没有东西，何某乙拿的是砖头，何某某手里拿了一把刀，何某甲拿了一条棒，钟某某拿了木棒，这些工具哪来的我不知道。
我知道何为茂车上的驾驶位靠车门的位置经常会放有一把刀，那把刀在打架之前放在车门与驾驶位的缝隙里，不刻意去看是看不到的，其他人应该不知道。刀的刀身是不锈钢的，大概六厘米宽，刀的前端有些带斜钩，不是平头的，当时这把刀用一个军绿色袋子装住，袋口是用绳子调节松紧的，拉紧袋口以后，绳子就可以用来提的那种。车是在打完架以后我接手的，我接手之后就没有其他人碰过这辆车，我也没有看到有刀在车上。何为茂的车现在被卖掉了，是何为茂在看守所写信给我叫我卖掉的。
后来何为茂在医院住院，我去病房陪他，有一次公安给何为茂做材料，公安问我在哪里，何为茂说不在这里，当时我很奇怪，后来何为茂跟我解释说是怕我怕。我在医院的时候，见过何某丙拿医院的单，从他们的交谈中，应该是何某丙结的账。
何为茂他们在医院住院的时候，有说过关于案件的事情，我无意中听到何为茂与何屋村参与打架的人在病房里说你们的口供有没有讲好等，其实何为茂去医院之后，手机就一直没有停过，一直在跟何屋村参与打架的人打电话，都是说要何屋村的人口供要一致。何屋村的人来一个到医院，何为茂都会问一下有没有讲好口供的问题，他们去到房间就会讲关于串供的问题。还有就是2013年9月11日晚上，何为茂连夜安排江某甲离开了仁化。
2、证人钟某某的证言：2013年9月11日早上9时许，何某丙打电话给我，说他们在信访办的时候受到“狗佬”的威胁，怕在回来的路上“狗佬”会拦住他们来打，要我打个电话给何为茂，叫何为茂上来仁化看看。于是我就打电话给何为茂，对何为茂说你哥在信访办被“狗佬”威胁了，怕回来的路上被“狗佬”截住来打。于是何为茂就开车来接我、江某甲、李某甲。我跟何为茂打电话的时候，他就说开车上来接我们，意思就是说他还叫了江某甲他们。
我、何某某、江某甲和一个女的一起坐何为茂的车到仁化信访局上访。约11时许，我们一行到肯德基旁边上面的一家饭店里吃饭，当时我和何某丙、江某甲、何为茂、何某甲一桌，其中何为茂坐在我的对面，我左边坐了何某丙，右边坐了江某甲。吃完饭后何为茂和他女朋友说要回石塘家里拿证件就先走了。何某某接着坐到我旁边聊天，这时何某戊打电话给何某丙问他在哪里吃饭，说他要过来。何某戊过来后便说，“狗佬”早上在他家闹事了，何某某便说要打电话去骂“狗佬”，然后拿了我的手机，从江某甲那里要到“狗佬”的电话，打电话说：“是不是我哥欠了你的钱，一大早要去闹事”。然后挂了电话并把电话给回我，接着江某甲打电话骂“狗佬”，说要和“狗佬”在仁化单挑，打完电话后，江某甲和我们说，“狗佬”约在董塘单挑。大概是江某甲和“狗佬”说单挑这事时，何为茂回来了，他进房间站在门口一会儿后我们就一起走路回信访局上访了。
我不知道有没有人和何为茂说单挑这件事，何为茂当时没有进县信访局，在车上等我们，我们上访刚出来，何为茂已站在车边，江某甲的电话便响了，接过电话之后，江某甲就说“狗佬”已经在董塘三叉路口等着单挑了，何为茂这时肯定已经知道了这件事情。
然后我们到了董塘的三叉路口，我和几个人便去路口边的凉茶店里喝茶，另一些人站在旁边，在喝凉茶的时候，“狗佬”打电话到我手机，我没有接就把电话给了何某某，何某某和“狗佬”通电话，意思是说“狗佬”怎么还没到。何为茂跟我们说这么多人站在这里不好看，“狗佬”又没来，我们先回去。
到江头铁路附近时，因我要找易某某借钱，他的绰号叫“恶霸”，便叫何为茂停车。我进到“恶霸”家的院子，“狗佬”就打电话给我，都是讲些粗口，我没出声就挂了电话。后面我跟“恶霸”借了6000元，欠条还没写完，外面就打架了。在吃饭的时候，大家都已经讲过要打架的这件事了。
我从“恶霸”家出来的时候看到何为茂脸上有血，不知道是谁砍的。我看到“狗佬”、谭某某和他儿子都拿有刀，我们这边的何某某、李某乙向对方丢砖头，对方又捡起砖头扔向我们这边，何为茂就乘机上了自己的车掉头跑了，“狗佬”这边的人还开车去追，反正就是往董塘方向走的。
我是在信访局听何某丙说“狗佬”要打断他的腿，他是怕“狗佬”打他便叫多些人上仁化来，这时何为茂说了一句：谅他也没这个胆。
证人何某乙的证言：2013年9月份的一天，我和何某某、何某甲、“国生毛”、何某壬、何某元租了一部面包车去县信访局上访，去到的时候何某丙、何某己、何某峰等人已经在那里了，谭某某、“狗佬”等七、八个人也在那里，何某己与谭某某他们正在吵架，谭某某说要砍断何某丙的脚。后来我们准备去吃饭，出到信访局门口何为茂也开着自己的车过来接人了，然后我们一起到老车站三楼的一间饭店吃饭，坐了两桌。吃完饭之后又去了信访局，上访完就回去，我们一路开车到董塘，何为茂的车一直跟着我们，到董塘时何某丙下车买了一些矿泉水给我们，何某己和何某丙说去复印资料，叫我们先回，我们在那停了约5分钟，又继续走，何为茂的车先走，在开到江头村铁路路边时，前面的车停下来，何为茂把头伸出车外对我们说等下，“某某古”（钟某某，下同）去借钱还是拿钱。约十分钟后，突然开来两台车，停在何为茂车的前面，然后谭某某的儿子和七、八个人下车，谭某某的儿子拿把砍刀向何为茂的左脑上砍去，将何为茂拉出车外，后来我们想去帮忙，结果我被谭某某砍到左脑部，不知过了多久公安来了，我被送到县医院了。
证人何某甲的证言：2013年9月11日早上11时许，何某乙叫我去仁化县上访，我与何某乙、何某某三人在村里坐到“大摸古”（张某甲）的面包车，来到以前老汽车站这边的一间饭店，见到已经有十二、三个我们村的人在里面了，开了两围台。
饭吃到一半的时候，我听到一个绰号叫“皮战”（江某甲，下同）的人讲电话的时候很激动的说过“单挑”、“打架”之类的话。“皮战”好像是和我一张桌子吃饭，他右手边坐着何为茂，左手边坐着何某某。“皮战”说单挑的时候，我们一个人都没走开，应该是全部人都听到了。“皮战”接了电话之后，没有和我们说，当时“皮战”与何为茂说了，但说了什么我没听清楚。吃饭期间，何为茂先吃饱，他就先出门，随后“皮战”、“某某古”他们等人也先后吃完饭出去，后来何为茂和他们一起回到饭店，具体有谁我记不清了，反正就不是何为茂一个人回来的。我猜他们是去商量打架的事。
吃完饭下午两点多我们就一起去县政府上访了，上访完我们就回石塘了，在途经董塘三叉路口的时候就停下车来，在那等了大概二、三分钟就继续走了，接着就来到江头村过了铁路的那段路，见何为茂的车停下来了，我们的面包车也停在后面，停车之后我们坐后面的还问怎么停车了，然后何某乙就对我们说：“后面有安岗的人追过来打架了”。
停了四、五分钟，有一台绿色三菱车突然撞向何为茂的车左侧，接着三菱车就下来四、五个人，其中一人拿着钩刀左右劈，还有人用劈刀劈何为茂的车顶，我们便下车帮忙，捡砖头互相扔。我们这边的人是肯定有人动手打人的，但是我没看到，我们这边的人有在路边拿砖头打人，一下车后大家都去拿砖头打人。我下车弯腰捡砖头的时候，被人砍了一刀背，何为茂在公路中间，他叫我去追砍我的人。何为茂站在公路中间是想去追那些安岗人，但是那些安岗人都上车了。
5、证人何某某的证言：那天早上我和何某乙等人坐租来的面的车去县政府上访，离开县政府之后我们就到新市场一家饭店吃饭，吃完饭就回家，我是坐何为茂的车，同车的还有“某某古”、“阿江仔”，车到董塘铁路，我们的车就被安岗村的人拦下并打我们，之后就有报警。谭某某等人打我们时，我们就去抢他们的刀和木棍和他们对打，我就跑到旁边捡砖头和他们对打。
吃饭的时候我旁边坐的是“某某古”，“阿江仔”坐我右边，何为茂坐我对面，吃饭的时候何为茂没有离开。吃饭的时候我接了一个电话，不记得是“某某古”还是“阿江仔”给我听的，他们接通了电话然后给我，说是“狗佬”打来的，我拿电话跟“狗佬”说不要去叁古家搞，“狗佬”就说：“不关你们事，他们拿了我们的钱”。回家途中就“某某古”打了电话给“恶霸”，他跟“恶霸”借钱。
6、证人何某壬的证言：那天早上我和村里人去仁化上访，后来吃了个午饭，回的时候，我坐一辆面包车，在江头铁路边，前面那辆车被一辆车拦下，然后就一群人打架，有人来碎我们的车，我就下车，不知道怎么回事就被打倒在地上，醒来就在石塘卫生院。我的医药费是我叔叔何某丙出的，他是村长。
证人何某珍的证言：2013年好像是9月份的一天，“丁拐”（何为茂，下同）一个人到我店里理发，我看到他的头上有伤疤，当时头上的线还没有拆，我就问他怎么有伤，他说前段时间在江头村和安岗村的谭某某他们打了一架，他本人刚刚出院，还说他现在宝刀未老，还是能打。
证人何某戊的证言：2013年9月11日那天早上安岗人到我家闹事后，我就继续睡觉，大概下午1点多钟，何某丙叫我去新市场石塘美食园，我去到见到房间有四、五个人，何某丙就跟我说早上在信访局上访的事，在那坐了十来分钟我就离开了，回到家我就关机睡觉了。
按道理何某丙不可能叫得动钟某某、江某甲、李某丙他们过去的，因为他们都不是何屋人，应该是何为茂叫过去的，整个何屋村的人都知道江某甲是何为茂的马仔。
9、证人何某丙的证言：2013年9月11日早上8点多钟，我们约了十二个人去仁化，我们开了三辆摩托车从石塘到董塘，还有六个人坐何为茂的车。我们一行十多个人刚到信访办，把资料交给信访办的干部时，谭某某就带着十多个人去到信访办，谭某某就威胁我们，用手指着每个村民骂，要打这个要打那个，特别说要砍断我的手脚。
我不记得是不是直接打电话给何为茂的，反正要么就是直接打电话给何为茂，要么打电话给钟某某，打电话给钟某某就是要他通知何为茂。
10、证人何某源的证言：2013年9月11日上午8时许，何某丙和何某己来我家叫我去县政府上访。我和本村村民在仁化信访办上访时，谭某某威胁何某丙说要砍断他的腿。中午一起吃完饭后，15时许离开政府，何为茂开车载着一个女的和三个男的先走，来到江头村铁路边时见有三辆小车拦住公路，当中一辆是停在路中间，并有二、三十人在旁边站着，这时这二三十人都是拿着刀、木棍和钩刀朝何为茂的小车打，谭某某参与在其中，何为茂从里面出来，又被围着打，根本没有还手之力，坐在面的的何某乙、何某壬想去救何为茂，又被人围着乱打，也被打倒在地，我就躺在旁边一间屋边，这时双方都扔砖头，打了一会，安岗村的人可能怕有人报警，就主动退了。
11、证人何某丁的证言：2013年9月11日早上，何某乙叫我们去上访。上访完回董塘的路上，我因喝了酒胃不舒服，靠在车上休息，到董塘街往凡口路口时，我们的车停下来，我就听到有人说：“对方说要我们在董塘等他们对打”。到达江头新村房屋路边时，何为茂的车就停下来了，他一个人下车站在驾驶室旁边，我们不知他干什么就都在车上等，过了三、四分钟，有三辆车赶了上来，最前面那辆三菱车跳下三、四个人，手中拿着钩刀，围着何为茂，没听到他们讲什么，期间有人举起钩刀作势要砍何为茂的样子，我们这台车的人也下车，我看见我后面有人拿着钩刀要冲过来，我就跑走躲起来，就不知道那边发生什么事。
12、证人江某甲的证言：2013年9月11日上午，何某丙叫我和一些村民去上访，后到中午我们在仁化县吃完饭后15时左右，就坐了一辆面的车回石塘，当去到董塘江头村路段时，就有一辆吉普车从后面超过我们的车拦住我们。车上下来的人拿着刀、木棍等工具就去打村长哥哥的车，当我们一下车，那些安岗人就过来用刀、木棍朝我们打过来，我们就在路边捡起砖头扔他们。
13、证人何某己的证言：2013年9月11日15时30分许，我从董塘回石塘，走到董塘江头村铁路边新村时，看到何某甲等人在公路上与十几二十人在打架，于是村长何某丙马上用手机报警，对方的人准备离开，何为茂则开着自己的车去拦截，其他人则拿砖头等物丢向对方，何为茂与对方相撞后没有拦停对方的车，对方就走了。
我们在仁化吃午饭，在饭店何某丙就跟我说要打电话到村里，叫些人来，怕我们回的时候被人打，但是村长打电话给谁我就不知道了，在吃饭前何某甲、何某丁、何某壬、何为茂、何某乙、何某某就来到了饭店。
14、证人何某坤的证言：2013年9月11日上午，我和何某丙等人去仁化上访，上访时安岗村人威胁何某丙说要搞断他的脚。中午我们在仁化吃饭，吃饭时，何某丙怕安岗人真的要搞断他的脚，又觉得五个人去上访太少人了，影响不够大，就打电话通知了其他一些人到仁化。
15、证人何某峰的证言：2013年9月11日8时30分许，何某丙叫我们去仁化上访，谭某某等人在信访局见到我们就对何某丙说你那么多事就打断你的脚，看你还敢不敢来搞事。后来谭某某离开了，何某丙就打电话给村民说再来些人，约10时30分许，何为茂等十个村民来了，何某丙对何为茂说谭某某威胁他要砍断他的脚，还说担心对方会在半路拦我们，何为茂说谭某某应该没那么大胆的。后来上访完我因有事下韶关了，后来发生的事我就不清楚了。
16、证人张某甲的证言：2014年9月份的一天早上，何某乙叫我开车到仁化县上访，然后我就载着何某乙等六、七个人到县政府。大概11时许，他们就出来了，何某乙就叫我把车开到新市场去吃饭，吃饭时开了两围台。吃完饭我就在车里休息，大概15时许，何某乙打电话叫我去县政府接他们，我接到后就往董塘开，到三叉路口时有二、三个人下车，停了二、三分钟之后我就继续往石塘开，刚经过江头村铁路，一辆黑色的小轿车停在公路右侧，一辆三菱车开得很快，塞到黑色小轿车前面，然后下来三、四个人围着黑色小轿车的驾驶位打架，后来何某乙叫我停车，同时我也下车跑向一条巷子里面了。
17、证人易某某的证言：因为钟某某在打架那天之前就跟我打过招呼说他资金周转不过来，要我借点钱给他，2013年9月11日10时许我打电话给钟某某叫他来我家我给钱给他，他说没空正在仁化下午才过来，直至15时许，钟某某一人来到我家，他在我家喝了杯茶，我就将钱给他，不记得是5000还是10000，钟某某在我家坐时接了个电话就出去了，过了一会我听到我家门口很吵。我出到门口见到中坌“丁怪”从石塘往董塘方向开来，并见到有一辆三菱车超过“丁怪”的车后，那三菱车就往后倒车并撞到“丁怪”的车的前面，还有一辆我不记得是什么车了，就从后面撞到“丁怪”的车，我见此情况就回家报警，然后上二楼看，当我上到二楼，三台车都不见了。这时就见到民警来了。
18、证人郑某某的证言：2013年9月11日15时30分许，我在工作站上班，就看到一辆黑色的士款小车，从石塘往董塘方向行驶，有一辆银白色的三菱小车就追着那辆黑色小车的车尾撞，两辆车边撞边往董塘方向行驶。那两辆车走了之后，有三个男的和一个女的走到我们工作站门口，女的在哭，三个男的有一个手里拿一把刀，另外两个男的都拿圆木棍。
我看到公路上有人拿着刀、棍、砖头等在打架，有些人在被打倒后，又从地上爬起来继续打，打了几分钟那些人就散了。我看到有人用刀棍、砖头等打那辆黑色小车，打车的玻璃车顶等，三菱车就没有人打。
19、证人朱某甲的证言：之前钟某某和我一起关在十仓，我们关系比较要好，我亲眼看到何为茂通过一个绰号叫小平的自由犯写了一封信给钟某某，还叫钟某某不要给任何人看，看完就撕掉。后来我问钟某某这件事情，钟某某告诉我何为茂写信要他什么都不要说，不要作证人，不要说是他指使的。钟某某也和我讨论过很多次，说他到底要不要全部说出来，要不要说出打架这件事情是何为茂指使的。另外谢某某也和我说过，何为茂总是在他面前说打架这件事检察院、公安局拿他没有办法。我听钟某某说双方因为争山的事情，但没有谈拢。钟某某打架的整个事情都是何为茂指使、组织的，当天钟某某借手机给别人打电话，借给谁他没有和我说，打电话是叫人打架，这个事情后好多人都跑了。
20、证人谭某的证言：2013年9月11日14时许，我接到何为茂电话，说要帮何某戊退承包山地的四万元给我，叫我不要这么窜，到董塘拿钱。当时我和村里的几个人一起去，我叔叔谭某某跟我一起去，开了两台小车共6人。去到董塘往韶关路口，没有看到何为茂，他后来打电话来说往石塘方向去了，我们就开到江头铁路边，看见何为茂的天籁车和一辆白色面的，当时何为茂站在他车驾驶座这边，车门打开着，五、六人站在车外面，车上坐着还有人，我们就把车开到他车前面停下，我和蓝某某先下车，其他人在车上，我们走到何为茂旁边时，何为茂从车上拿出一把刀见人就砍，当时就砍到蓝某某头部一刀，接着面的车的人也冲过来，我就拖着蓝某某往回走，和我一起来坐在车上的人就在车上拿了刀过来与对方打，对方的人就用砖头砸我们，我把蓝某某送往人民医院并在路上报警。
放在越野车上有一把钩刀，当时我见到谭某某有拿出来打架，其他人有没拿刀，我不知道，我没有拿刀，我被砖头砸中右脚，对方有五、六人拿砍刀，他们边上有火砖，所以拿火砖扔砸我们，我们就在地上捡起来砸过去。
何为茂是为何某戊出头，我与何某戊因为板岭背的山的问题，我要砍山上的木头，他收了我4万元后，又和村长何某丙合谋说山界有问题，阻挠我砍伐，后面我就叫他退钱，他又不肯，说没有拿我的钱，然后他又通过何为茂以黑社会的性质来恐吓我，何为茂就叫我到董塘说退钱给我，然后就发生了打架的事情。
21、证人谭某某的证言：何某戊因山上木头生意敲诈我侄子谭某5万元，所以，2013年9月11日上午9时，谭某就叫我和“湖南头”等六人去找何某戊，何某戊出来后不肯退还，我们就去信访办上访，当时石塘镇何屋村几个村民也在上访，我们就给了一些材料给他们看，之后我们六人回董塘吃午饭，吃完我回家休息。14时许，谭某过来叫我起床，说何某戊叫何为茂退钱，要我一起去拿钱，现何为茂在董塘爱心药房门口。我们出去途中见到“湖南头”、“茂勇”、谭某丙、某甲在小卖部内，就叫他们一起去，当我们来到爱心药房门口，何为茂又打电话叫谭某去江头村铁路边，到达时见何为茂下车站在其小车旁，其一只手伸进驾驶室内，看不清其手上拿的是什么东西，何为茂的小车旁还有10多人站在一堆石头旁，谭某的车刚停在其旁边，坐在谭某旁边的某甲刚下车，就被何为茂拿出一把砍刀朝其头部砍了一刀，当场砍倒在地，接着，何为茂旁边的10多人就拿起石头朝我们扔，我们见此就捡起地上的砖头还击，我从我的三菱车拿出一把砍刀防卫，因我头上流很多血，看不到，我拿刀没有砍人没有砍车，看不清我们这边的人有无拿工具。谁拉我走的也看不到了，我是坐三菱车走的，因何为茂的车拦着，“湖南头”就开车撞开他的车，之后我们到凡口医院治疗。除了何为茂，还有另外不认识的两人拿了七、八十公分的劈刀，还用红砖。
22、证人谭某丙的证言：2013年9月11日14时许，我在村里的农药店玩，我哥谭某开车到农药店，叫我上车，车上还有谭某某，开到董塘邮政局后，又调头前往江头铁路，到达后我看见外面有两台车，车旁站着十几人，有些人手上拿有东西，我下车时看到我们车后也有一台车，我和谭某、谭某某下车后，后面车也下来4、5个人，对方就用红砖扔我们，还有5、6人拿着砖头和木棍冲上来打我们，我们这边的人也跟他们对打，我们这边有二、三人拿刀，我和谭某、谭某某拿木棍，没过一会，我就被砖头打中头部昏过去了，醒来时在医院。去到打架地点前，因为看到他们很多人，谭某就叫我到车尾厢拿木棍，我拿了三根分给他们。
23、证人谭某丁的证言：2013年9月11日14时许，我在村里一农药店买农药，这时谭某开一辆黑色小车停在我面前，叫我出去兜风，这时店里还有谭某丙、“阿蓝仔”（蓝某某，下同）、“湖南头”，在店里时谭某接了一个电话说退钱之类的，谭某某也过来了，他的三菱车也停在店旁边，后来我们就坐车往董塘方向走。在路上，谭某接了5、6个电话，我听到说拿钱，爱心大药房之类的，我问他是谁，他说是颠鬼，我就没有再问。到了爱心大药房，谭某又打电话问说在哪里，那边说在江头铁路口，到达时看到公路右侧有一辆黑色小车和一辆面的，谭某将车停在两辆车中间的左侧车道，我们的车停下后，谭某从驾驶室那边下车，“阿蓝仔”从副驾驶室那边下车，“阿蓝仔”下车关车门的时候，黑色小车左边站着的一个男子用一把三、四十厘米长的刀砍了一下“阿蓝仔”的头，“阿蓝仔”倒在地上，谭某就叫了一声，就去拉“阿蓝仔”，我下车时就看到后面那辆面包车跑出7、8个人，有拿刀和砖头，我就沿着房屋那边跑，后来我往江头村那边跑就没人追我了。
24、证人谭某甲的证言：2013年9月11日15时许，我在村内一小卖部坐，这时谭某开一辆三菱车经过，叫我上车，我上车后看到谭某某也在，经过谭某丁家时，谭某又叫他上车，这时谭某说去开另一辆车，叫我开三菱车，谭某吩咐我开车跟着他，说要去石塘马斯垇水库看山，我跟着谭某的车来到江头村铁路附近，见前面有两辆小车拦住路，路面上有五、六人在拦车，我跟着谭某的车停下来，坐在我这辆车后排的K王（姓蓝）走出车外，前面拦车的人中冲过三、四个人围着蓝某某打，我没看清用什么东西打，我下车时见蓝某某已被打倒在地，我就上前将他拖进谭某的车里，那时双方许多人丢石头，我就去开三菱车，当时对方一辆小车开过来拦我，我就绕开回安岗村了。
以上证据，经过庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人何为茂无视法律，积极参与聚众斗殴，致人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关对被告人何为茂犯故意伤害罪的指控，罪名成立，但关于公诉机关对被告人何为茂犯抢劫罪的指控，经审查：1、公诉机关指控被告人何为茂持枪威胁朱某某写下15万元欠条的犯罪事实，只有朱某某的陈述以及证人张某乙的证言，而二者关于何为茂持枪威胁朱某某写下欠条的当晚，张某乙是否在现场的描述存在矛盾之处。另外，二人与被告人何为茂之间存在一定的利害关系，其陈述和证言亦无其他证据予以佐证。2、关于公诉机关对被告人何为茂共收了朱某某13万元的指控，虽有证人刘某某证实见过朱某某给钱何为茂，亦有张某某的证言证实朱某某给何为茂写过欠条，但以上证人均未能证实被告人何为茂对朱某某进行过威胁，亦未能证实何为茂共收了朱某某13万元的事实。再者，公诉机关指控被告人持枪威胁朱某某写下欠条，并未提取到枪支、欠条等物证，仅是依靠证人张某某、张某乙、刘某某的证言以及朱某某的陈述，而以上言辞证据分别反映不同时段的片断情形，无法形成完整的证据链，未能充分证实被告人抢劫的事实。3、关于对被告人何为茂于2011年11月11日将朱某某打致轻微伤的指控，仅有被害人朱某某的陈述，没有其他证据相互印证。综上，公诉机关对被告人何为茂犯抢劫罪的指控，证据不足，本院不予支持。
被告人何为茂及其辩护人提出其不构成故意伤害罪的辩解、辩护意见，经审查，根据证人钟某某、张某某、何某丙等人的证言以及被告人何为茂的供述，可证实被告人何为茂的哥哥何某丙因在上访期间受到谭某某等人的威胁，于是打电话让钟某某通知何为茂过来看看；根据张某某、钟某某、何某甲、何某丁的证言，可证实江某甲与谭某等人已经约好在董塘镇“单挑”，并且被告人何为茂知晓此事，在此情况下，被告人何为茂在上访结束后开车载着钟某某、江某甲等人到事先约好“单挑”的地点等待谭某等人。再根据证人张某某的证言、指认照片以及现场提取的刀套，能证实被告人何为茂的车上长期放有一把用军绿色布套装着的刀，此刀在打完架之后无法找到，但其军绿色的刀套则在现场被提取，根据谭某某、谭某等人的证言以及何某某、郑某某的证言，能证实双方人员包括被告人何为茂在打架过程中使用了刀、棍、砖头等工具进行了斗殴。综上，被告人何为茂明知江某甲与谭某等人相约斗殴，仍积极参与其中，在聚众斗殴过程中起着重要作用。被告人何为茂等人聚众斗殴致人重伤，其行为应以故意伤害罪定罪处罚。因此，被告人何为茂及其辩护人的此辩解、辩护意见，理由不足，不予支持。
被告人何为茂在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。但被害人一方在本案中亦有过错，在量刑时予以考虑。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何为茂犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月16日至2017年10月15日止。）
二、作案工具劈刀、木棍等予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张仁潮
审 判 员 朱艳群
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