甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)甘01民终933号
上诉人（原审被告）青海省新绿洲药业集团有限公司，住所地青海省西宁市互助西路12号。
法定代表人陈福林，该公司总经理。
委托代理人周尚杰，青海辉煌律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）兰州新光药业有限公司，住所地兰州市安宁区九州通西路无号(兰州新城科技孵化大厦2单元21楼)。
法定代表人谭栋来，该公司董事长。
委托代理人郭云海，上海市汇业(兰州)律师事务所律师。
委托代理人段兴盛，男，汉族，该公司员工，住兰州市城关区定西路237号302。
被上诉人（原审被告）青海省新绿洲药业集团有限公司格尔木药品配送中心，地址青海省格尔木市光明路星南巷9号。
负责人邓占娥，该中心经理。
委托代理人耿海明，男，该配送中心员工，住山东省济南市槐荫区南辛庄中街***号。
上诉人青海省新绿洲药业集团有限公司（以下简称新绿洲药业公司）因买卖合同纠纷一案，不服兰州市安宁区人民法院(2015)安民一初字第163号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人新绿洲药业公司的委托代理人周尚杰，被上诉人兰州新光药业有限公司（以下简称新光药业公司）的委托代理人段兴盛，被上诉人青海省新绿洲药业集团有限公司格尔木药品配送中心（以下简称药品配送中心）的委托代理人耿海明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年4月13日，新光药业公司与药品配送中心签订《医药购销合同》，约定由新光药业公司按照药品配送中心要求供应药品。合同第三条约定，货款每月28日结清当月货款；每逾期一日，按照未付款项总额的千分之五支付违约金。合同第十条约定，双方若发生纠纷，可向供方所在地人民法院起诉。2015年3月20日，新光药业公司与药品配送中心经过对账，认定药品配送中心欠新光药业公司货款88880元，后于20l5年4月还款2万元。药品配送中心系新绿洲药业公司的下属分支机构，无法人资质。
原审法院认为，新光药业公司与药品配送中心签订的医药购销合同系双方真实意思表示，合法有效，双方均应严格按合同约定履行己方义务。新光药业公司按约定向药品配送中心供应药品，药品配送中心亦应依约按时向新光药业公司支付货款。���据双方的医药购销合同、对账函及欠条，药品配送中心应向新光药业公司支付货款68880元、违约金24108.40元，因药品配送中心系新绿洲药业公司的下属分支机构，无法人资质，故新绿洲药业公司应对该债务承担清偿责任。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百一十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决：被告青海省新绿洲药业集团有限公司于本判决生效之日起15日内向原告兰州新光药业有限公司支付货款68880元、违约金24108.40元，共计92988.40元。案件受理费1305元，由被告青海省新绿洲药业集团有限公司承担，并与上述款项一并支付给原告。如果未按约定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，新绿洲药业公司不服原审判决，向本院提起上诉。其主要的上诉理由为：原审法院直至开庭当日，始终以组织双方调解为由，欺骗新绿洲药业公司主动与新光药业公司的法定代表人谭栋来沟通调解，且开庭当日新光药业公司又安排工作人员到西宁开展对账调解并承诺已向原审法院提交撤诉申请，考虑到双方多年合作的因素，在征得原审法院同意的情况下新绿洲药业公司未到庭参加诉讼，原审法院缺席判决，严重侵害了新绿洲药业公司的质证、辩论权利。原审法院认定本案所涉合同有效，却忽视了药品购销行业的特殊性，依据《中华人民共和国药品管理法》、《药品经营质量管理规范》的相关规定，进行药品采购时，合同当事人必须具备药品经营资质或者有资质的企业的授权，但药品配送中心不具备药品采购资质，也未取得新绿洲药��公司的授权委托，从法律角度不可能发生该笔交易。新绿洲药业公司通过内部对账，实际上也没有发生该笔交易。原审法院未对重要证据进行审核，事实认定错误，适用法律不当。请求撤销兰州市安宁区人民法院于(2015)安民一初字第163号判决，查清事实后依法驳回新光药业公司的诉讼请求。
被上诉人新光药业公司辩称，新绿洲药业公司在收到开庭传票的情况下，拒不出庭，原审法院审理程序合法有效；药品配送中心在2014年前一直是新光药业公司的老客户。2014年，新绿洲药业公司法定代表人与格尔木配送中心负责人因内部承包发生纠纷，因而对所欠货款互相推诿，致使新光药业公司的货款一直未能支付。本案欠款事实清楚，药品配送中心是新绿洲药业公司设立的分支机构，应当对其债务承担责任。至于销售资质问题，新绿洲药业公司���双方的业务往来一直非常清楚。如果说违法，也是新绿洲药业公司违法在先、没有尽到管理职责所致。这不能成为拒绝支付货款的理由。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人药品配送中心辩称，本案购销合同是肖凯芬个人与新光药业公司之间签订的合同，根据《中华人民共和国药品管理法》、《药品经营质量管理规范》的规定，新光药业公司本身存在违法违规从事药品销售的行为，肖凯芬个人的身份不具备表见代理的情形，药品配送中心不负有给新光药业付款的责任。请求驳回对药品配送中心的诉讼请求。
经审理查明，原审认定事实正确，本院予以确认。
本院认为，新光药业公司与药品配送中心签订的医药购销合同是否违反法律、行政法规的禁止性规定，是否合法有效��签订的医药购销合同是肖凯芬的个人行为还是履行职务的行为？是本案争议的焦点。
上诉人新绿洲药业公司、药品配送中心主张，医药购销合同违反了《药品经营质量管理规范》的相关规定。经查《药品经营质量管理规范》是国家食品药品监管总局发布的部门规章，不属于《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定的法律、行政法规的范畴。故新绿洲药业公司、药品配送中心依据《药品经营质量管理规范》的相关规定主张医药购销合同违反法律禁止性规定的理由，不符合《中华人民共和国合同法》的规定。
新光药业公司审理中提供的购销合同、欠条、对账单均加盖有药品配送中心的印章，新绿洲药业公司、药品配送中心认为本案所涉购销关系是肖凯芬的个人行为，只有其主张，并未提供证据予以证实，对药品配送中心的该主张本院不予采信。因药品配送中心系新绿洲药业公司的下属分支机构，无法人资质，原审法院判决新绿洲药业公司承担因医药购销合同产生的债务符合法律规定。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失百分三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。审理过程中，新光药业公司就新绿洲药业公司延期付款给其造成的实际损失未提供证据，原审法院按照当事人双方合同约定的日千分之五判处新绿洲药业公司承担违约金，明显高于新光药业公司实际的利息损失，二审中，新绿洲药业公司亦提出按照年息24%调整的请求，故对违约金应当予以调整。参照年息24%的标准计算，新绿洲药业公司应当向新光药业公司支付逾期付款违约金3214.45元。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销兰州市安宁区人民法院(2015)安民一初字第163号民事判决；
二、上诉人青海省新绿洲药业集团有限公司于本判决生效之日起15日内向被上诉人兰州新光药业有限公司支付货款68880元、违约金3214.45元，共计72094.45元。
一、二审案件受理费3430元，由上诉人青海省新绿洲药业集团有限公司负担2658元，被上诉人兰州新光药业有限公司负担772元。
本判决为���审判决。
审 判 长 陈 桂
审 判 员 魏长青
代理审判员 何 佳
二〇一六年六月十五日
书 记 员 玄丝遥