江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0281民初2041号
原告：程桂芬，女，1956年5月7日出生，，汉族，住江阴市。
委托诉讼代理人：许佳平。
被告：中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司，住所地江阴市。
负责人：王海峰。
委托诉讼代理人：潘秋红、周玲烨。
被告：周凯，男，1974年8月2日出生，汉族，住江阴市。
原告程桂芬诉被告中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司（以下简称平安保险江阴中心支公司）、周凯机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月15日立案受理。依法由审判员周益民适用简易程序于2017年5月8日公开开庭进行了审理，原告程桂芬的委托诉讼代理人许佳平，被告平安保险江阴中心支公司的委托诉讼代理人周玲烨，被告周凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告程桂芬诉称：2016年6月25日6时33分许，在江阴市顾山镇香山北路由南向北交叉路口，她驾驶电动自行车行驶中遭到周凯驾驶的苏Ｂ×××××小型轿车撞倒，她受伤、车辆损坏的交通事故。交警认定她和周凯负此事故的同等责任。
事故发生后，她至张家港澳洋医院治疗，共花去医疗费77805.68元（其中平安保险江阴中心支公司垫付10000元、周凯垫付10000元），另外支付抢救费350元。
周凯驾驶的苏Ｂ×××××小型轿车在平安保险江阴中心支公司投保了交强险和商业险（保险金额100万元）。
她因本次交通事故造成的损失391631.58元【1、医疗费67805.68元（已扣除保险公司垫付的10000元）；2、误工费20000元（2500元/月×8个月）；3、护理费9290元（住院期间：190元/天×19天＝3610元；出院后：80元/天×71天＝5680元）；4、营养费1800元（90元/天×20天）；5、住院伙食补助费380元（20元/天×19天）；6、救护车费350元；7、交通费500元；8、残疾赔偿金228866.4元（40152元/年×19年×30%）；9、精神损害抚慰金15000元；10、鉴定费2520元；11、车损费800元；12、翻修材料费44319.9元】，由平安保险江阴中心支公司在交强险和商业三者险限额范围内予以赔偿，不足部分由周凯赔偿；本案诉讼费用由平安保险江阴中心支公司、周凯承担。
为证明其主张，程桂芬提供了如下证据：
1、道路交通事故认定书1份、驾驶证复印件1份、行驶证复印件1份、交强险保单复印件1份、商业三者险保单复印件1份。证明本次交通事故发生的事实及责任认定、肇事车辆在平安保险江阴中心支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。
2、手术记录1份、出院记录1份、急诊病历1份、诊断证明书1份、医疗费发票8份、住院费用清单1份。证明他受伤治疗的情况，住院18天，花去医疗费77805.68元（平安保险江阴中心支公司垫付10000元）；根据张家港澳洋医院出具的诊断证明，如她的人工关节出现松动，需要进行翻修，费用为44319.9元。
3、张家港市杨舍XX家政服务中心出具的护理费发票1份、护理协议1份。证明2016年6月25日至2016年7月13日在她住院治疗期间发生护理费3610元。
4、救护费用发票1份。证明她发生救护费350元。
5、交通费发票35份。证明她因本起交通事故发生交通费500元。
6、司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1份。证明他因本次交通事故造成9级伤残，误工期240天、护理期90天、营养期90天，产生鉴定费2520元。
7、修理费发票1份。证明她的车损价为800元。
8、江阴市XX服饰有限公司出具的工资单1份、证明1份、工商登记资料1份。证明她受伤前的月平均工资为2500元。
被告平安保险江阴中心支公司辩称：对事故发生的事实及责任认定没有异议，周凯驾驶的车辆在他公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内。他公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任，如果在商业险内承担赔偿责任，应扣除20%的非医保用药。对程桂芬主张的各项损失，他公司认为：1、医疗费应扣除20%的非医保用药；2、对误工费不予认可；3、护理费按4500元计算（50元/天×90天）；4、营养费按1350元结算（15元/天×90天）；5、住院伙食补助费按324元计算（18元/天×18天）；6、对救护车费350元无异议；7、交通费按300元计算；8、对残疾赔偿金228866.4元无异议；9、精神损害抚慰金按9000元计算；10、对鉴定费2520元无异议，但不应由其公司承担；11、对车损费不予认可；12、对人工关节的翻修费不予认可。综上，对程桂芬主张的各项赔偿费用由法院依法判决。
为证明其主张，平安保险江阴中心支公司提供了如下证据：
《机动车保险条款》1份。证明根据该条款规定，医疗费中应扣除非医保用药部分。
被告周凯辩称：对事故发生的事实及责任认定没有异议，他驾驶的车辆在平安保险江阴中心支公司投保了交强险和商业险，事故发生后他已经支付给程桂芬10000元。对程桂芬主张的各项赔偿费用，他愿意依法进行赔偿。
平安保险江阴中心支公司对程桂芬提供的证据，经质证认为：
1、对证据1的真实性无异议。
2、对证据2中的诊断证明的真实性不予认可，其余的均无异议。诊断证明上所盖的章并不是张家港澳洋医院的，且该费用并未实际发生，因此对翻修材料费不予认可。
3、对证据3其公司认为护理费的计算标准按50元/天计算。
4、对证据4的真实性无异议。
5、对证据5其公司认为交通费酌情按300元计算。
6、对证据6的真实性无异议，但鉴定费不应由其公司承担。
7、对证据7其公司认为程桂芬的车辆并未经过其公司的定损，故对车损费不予认可。
8、对证据8的真实性不予认可，且该证据无法证明程桂芬受伤后减少收入，且程桂芬已达到退休年龄，故对误工费不予认可。
周凯对程桂芬提供的证据，经质证认为：
他对程桂芬提供的证据的真实性均无异议。
程桂芬对平安保险江阴中心支公司提供的证据，经质证认为：
平安保险江阴中心支公司要求扣除非医保用药的的主张没有依据，他不予认可。
周凯对平安保险江阴中心支公司提供的证据，经质证认为：
对该证据由法院依法认定。
经审理查明：2016年6月25日6时33分许，程桂芬驾驶电动自行车沿江阴市顾山镇香山北路由南向北行驶至顾北村毛家宕村道交叉路口，左转弯过程中，车辆右部与沿香山北路由北向南行驶周凯驾驶的苏Ｂ×××××小型轿车前部相撞，造成程桂芬受伤、双方车辆损坏的道路交通事故。2016年7月20日，江阴市公安局交通警察大队作出澄公（交）公交认字〔2016〕第00349号道路交通事故认定书，认定程桂芬与周凯负此事故的同等责任。
事故发生后，程桂芬至张家港澳洋医院住院治疗，发生医疗费77805.68元，另外发生救护费用350元，合计78155.68元。在程桂芬治疗期间，平安保险江阴中心支公司垫付10000元、周凯垫付医疗费10000元。
嗣后，双方对相关赔偿事宜未能达成一致协议。程桂芬遂于2017年2月15日向本院起诉。
另查明：1、周凯系苏Ｂ×××××车辆的所有人，该车在平安保险江阴中心支公司投保了交强险和商业三者险（承保险种：不计免赔险，保险金额100万元），本次事故发生在保险期间内。
2、2017年3月8日，无锡市中西医结合医院司法鉴定所作出锡中西医司〔2017〕临鉴字第367号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人程桂芬右下肢损伤的伤残等级评定为8级；2、被鉴定人程桂芬的误工期评定为240日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。
3、张家港澳洋医院出具的出院记录载明入院诊断为：右侧股骨颈骨折、骨盆骨折、头部外伤；手术名称为：右侧人工全髋置换术；出院诊断：右侧股骨颈骨折、骨盆骨折、头部外伤。
4、程桂芬于2016年6月25日因本次交通事故受伤后，在张家港××医院治疗期间与××杨舍XX家政服务中心签订陪护协议1份，约定的陪护费为190元/天。2016年7月13日张家港市杨舍XX家政服务中心向程桂芬开具了金额为3610元的陪护费发票1份（陪护期间2016年6月25日-2016年7月13日，计19天）。
5、张家港澳洋医院于2017年1月16日出具的诊断证明书载明：“人工关节一般使用年限为30年，但若出现感染、松动、脱落、磨损过度，不排除翻修可能”。
上述事实，由道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、急诊病历、诊断证明书、手术记录、出院记录、医疗费发票、住院费用清单、工资单、证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票及双方当事人在法庭上的陈述等证据在卷佐证。
本院认为：道路交通安全法第一百一十九条第（五）项规定：“交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。”。本案系机动车与非机动车之间发生交通事故及损害而产生的纠纷，应为机动车交通事故责任纠纷，应适用道路交通安全法及《机动车交通事故责任强制保险条例》等法律法规的相关规定予以调整。
（一）关于过错责任的确定问题。
机动车属于高速运输工具，机动车驾驶人在驾车行驶时应承担高度谨慎的安全注意义务。根据道路交通安全法第七十六条的规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，江阴市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定周凯与程桂芬负此事故的同等责任，本院予以确认。
（二）关于原告损失的确定问题。
1、对医疗费的认定。程桂芬提供的医疗费票据载明的金额为78155.68元（含抢救费350元），由相应的门诊病历、手术记录、出院记录、诊断证明书、费用清单等予以佐证，本院予以确认。
平安保险江阴中心支公司抗辩称，程桂芬的医疗费应扣除20%的非医保用药。《机动车第三者责任保险条款》规定，保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的责任限额内核定赔偿金额。保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额。因此，商业三者险也应该按照保险合同的约定扣除非医保用药费用。用药是医院的专业行为，受害人、肇事者及被保险人均非专业人员，无法判断医保用药及非医保用药，只有专业人员才能根据伤情掌握用药的范围。保险公司未证明已向投保人明确解释国家基本医疗保险的含义以及如何按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。根据《中华人民共和国合同法》规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。故本院对其抗辩意见不予采信。本院认为，对于“国家基本医疗保险的标准”条款存在不同理解，应作出不利于保险公司的理解；即使可以明确理解为“非医保用药不赔”，保险公司不能证明其尽到了明确告知和解释的义务，也应承担保险理赔的责任。更为重要的是，国家基本医疗保险是具有福利性的社会保障制度，对用药的范围有一定限制；而保险合同是纯商业性质，收取的商业性保费金额远高于国家基本医疗保险，如果保险公司按照商业性保险收取保费，却只按国家医疗保险的标准理赔，有违诚信。故平安保险江阴中心支公司要求扣除20%非医保用药的主张，本院不予支持。
2、对住院伙食补助费的认定。住院伙食补助费的标准可酌情按20元/天计算，程桂芬的住院期间为18天，故住院伙食补助费按720元（20元/天×36天）计算。
3、对营养费的认定。营养费的计算标准可酌情按20元/天计算，无锡市中西医结合医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书确认程桂芬的营养期间为90天，故住院伙食补助费按1800元（20元/天×90天）计算。
4、对误工费的认定。程桂芬提供的工资表及证明不足以证明其实际收入情况，误工费的计算标准可参照我市最低工资的标准即1770元/月，无锡市中西医结合医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书确认程桂芬的误工期限为8个月，故误工费按14160元（1770元/月×8个月）。
5、对护理费的认定。护理费是指生活需要特殊照顾或无法自理的人需要他人护理而支出的费用。护理费数额是由护理人员的收入状况、护理人数、护理级别等要素综合决定的。护理费分为三类：①受害人治疗期间，需要他人帮助而支出的费用；②受害人在伤情治愈后的康复期间，需要他人帮助而支出的费用；③受害人因残疾而永久性丧失生活自理能力，需要他人帮助而支出的费用。本案中，程桂芬的护理费包含治疗期间及康复期间的护理费，程桂芬在张家港澳洋医院治疗期间，因治疗需要与家政公司签订陪护协议，并支出了陪护费3610元（190元/天×19天），结合张家港澳洋医院出具的诊断结论，本院对该部分费用予以确认；对于康复期间的护理费的计算标准可酌情按60元/天计算，无锡市中西医结合医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书确认程桂芬的护理期为90天，扣除治疗期间的护理费，康复期间的护理期间为71天，康复期间的护理费按4260元（60元/天×71天）计算。综上，护理费按7870元计算。
6、对残疾赔偿金的认定。平安保险江阴中心支公司、周凯对程桂芬主张的残疾赔偿金228866.4元（40152元/年×19年×30%）均无异议，本院予以确认。
7、对精神损害抚慰金的认定。程桂芬的伤残等级为8级伤残，结合江阴市公安局交通警察大队作出的事故责任认定书，精神损害抚慰金酌情按9000元（15000元×60%）计算。
8、对交通费的认定。考虑到程桂芬因治疗、鉴定的实际需要，交通费可酌情按300元计算。
9、对车损费的认定。程桂芬虽提供了修理费票据，但未提供相应的车损评估单，无法确认其车损的实际数额，故对程桂芬主张的车损费不予支持。
10、对翻修材料费的认定。张家港澳洋医院于2017年1月16日出具的诊断证明书载明：“人工关节一般使用年限为30年，但若出现感染、松动、脱落、磨损过度，不排除翻修可能”，根据该诊断证明无法确认将来需要发生的翻修费用的实际数额，可待实际发生后另行主张，故对程桂芬主张的翻修费在本案中不予理涉。
（三）关于本案赔偿责任的具体分配问题。
道路交通安全法第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案中，周凯驾驶的车辆在平安保险江阴中心支公司承保了交强险，本案事故发生在保险期间内，程桂芬因本起交通事故所造成的损失应首先由平安保险江阴中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿，超出交强险责任限额的部分按照相应的责任比例进行赔偿。
程桂芬因本起交通事故造成的损失340872.08元【医疗费78155.68元、住院伙食补助费720元、营养费1800元、误工费14160元、护理费7870元、残疾赔偿金228866.4元、精神损害抚慰金9000元、交通费300元】，由平安保险江阴中心支公司在交强险限额范围内赔偿120000元；超出交强险限额的部分220872.08元由周凯赔偿65%即143566.85元。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，周凯与平安保险江阴中心支公司之间的保险合同关系合法有效，平安保险江阴中心支公司应当对在保险合同有效期内发生的保险事故承担保险责任，且周凯投保了商业三者险不计免赔率特约险种，故平安保险江阴中心支公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿程桂芬143566.85元。周凯为程桂芬垫付的医疗费10000元，应视为周凯代平安保险江阴中心支公司垫付给程桂芬的款项，由平安保险江阴中心支公司直接返还给周凯。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、程桂芬因本起交通事故造成的损失340872.08元，由中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司在机动车交强险限额范围内赔偿120000元（含精神损害抚慰金9000元），在商业第三者责任险限额范围内赔偿143566.85元，合计赔偿263566.85元，扣除中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司已赔偿的10000元，尚须赔偿253566.85元（款汇江阴市人民法院，开户行：江阴市农村商业银行营业部；账号：01×××80），于本判决发生法律效力之日起10日内付清。因周凯已垫付10000元，故程桂芬尚须返还周凯10000元，该款从中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司支付给程桂芬的赔偿款中予以返还。
二、驳回程桂芬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1230元、鉴定费2520元，合计3750元（程桂芬已预交），由程桂芬负担1322元；由中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司负担2428元，于本判决生效之日起10日内直接支付给程桂芬。
服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
审判员 周益民
二〇一七年五月二十六日
书记员 宋阅懿
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》：
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》：
第七十六条第一款第（二）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款、第二款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应或赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最后最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没能收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
侵权人的获利情况；
侵权人承担责任的经济能力；
受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院','2018-10-08
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