安徽省明光市人民法院
民 事 判 决 书
(2014)明民二初字第00358号
原告：黄计峰，男，1975年5月20日出生，汉族，个体，户籍地江苏省邳州市，现住安徽省明光市。
委托代理人：黄国超，安徽奇胜律师事务所律师。
被告：邵业强，男，1945年8月14日出生，汉族，个体，住明光市。
委托代理人：宋仁会，明光市古沛镇法律服务所法律工作者。
原告黄计峰诉被告邵业强农村建房施工合同纠纷一案，本院于2014年7月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年8月28日公开开庭进行了审理。原告黄计峰及其委托代理人黄国超、被告邵业强及其委托代理人宋仁会均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄计峰诉称：2012年11月23日，经朋友陈青洋介绍，被告邵业强将管店镇共建西路五层框架结构式楼房(后因相邻纠纷被告要求建四层)，以每平方800元发包给原告施工，实际完成建筑面积740平方米(另增加基础加固款40000元)，总造价632000元。2013年3月份以后，被告因建房发生了相邻纠纷，造成群众上访事件，明光市管店镇建设和镇容管理站曾责令被告停工两次，因政府干预停工竞达三十余天，直到相邻纠纷妥善解决。恢复施工后，虽然工地于6月30日发生过电击伤亡事件，但劳务队加班加点，仍于2013年10月中旬工程竣工。剔除政府干预停工时间，原告实际上提前竣工半月有余。依公平原则，被告应按工程款总额632000元的0.5%，即每日3160元，合计47400元，支付奖励原告才对。遗憾的是，被告缺乏这样的绅士风度。2013年10月中旬，工程竣工后，经原告多次催促，被告于2013年11月13日对应付工程款予以书面结算，应付工程款总额为623200元，已付477317元，扣减质量保证金30000元，应付工程款余额为115883元。另外，应加上漏算11平方米，8800元，合计应付工程款余额为124683元(室外楼梯及4楼上楼梯堡)。但被告仅给付原告55000元，尚有69683元工程余款，以误工罚款之名扣留未付原告。请求法院判令被告及时给付原告建房工程余款69683元，并从2013年11月13日工程款结算之日起，按月利率2.5%向原告支付利息，直至清偿之日止。
邵业强辩称：一、原告没有权利起诉支付工程款。首先，原被告签订的建筑工程施工合同根据最高院司法解释第一条第一款规定属于无效合同。其次根据司法解释第二条第二款规定，原告无权要求支付工程款项，原告施工的工程没有完全竣工，没有验收。二、被告不欠原告工程款项，原被告于2013年11月13日的一张结算清单说明双方已经结清全部款项。三、被告建房虽然与邻居发生了一点纠纷，但是双方经过协商已经处理好，相邻纠纷并没有影响原告施工。四、由于原告建房时安排不妥当，经常只有一两个人在工地施工，而且有段时间还停止施工造成了工程没有及时完工。五、2013年10月中旬，原告并没有实际竣工，整体框架、粉刷齐工是在2013年11月13日，同时到目前为止原告仍然有好多工程没有施工完毕。六、直到现在原告也没有要求被告对其施工工程进行验收，原告至今没有将所建工程实际交付给被告。按照规定实际交付房屋的时间节点应当是双方对房屋验收合格后，原告才能完全交付，因原告仍然有部分没有完全竣工，造成双方没有实际验收和交付。七、原告诉称漏算11平方，没有事实依据，要求支付利息无事实和法律依据。八、原告应按每天3160元支付给被告违约金，违约金支付时间应算至原被告对所建房屋进行验收合格，原告将房屋实际交付给被告。被告扣原告60000元违约金，这60000元违约金只是违约的一部分，其他部分仍保留诉权。
经审理查明：经明光市管店镇人民政府和明光市管店镇建设和镇容管理站批准，并颁发村镇建设工程规划许可证，被告获准在明光市××路进行私人建房。2012年11月23日，原告作为乙方，被告作为甲方，双方签订建房承包合同，合同第一条工程概况约定，“工程地点：明光市管店镇东大街甲方临街商住楼。承包范围及内容：建筑施工图纸设计、土建、水电安装等，规划建五层，框架结构，总建筑面积约1000平方米。承包方式：包工包料、包工期、包质量、包安全。施工标准：按图施工，如需更改，施工前通知，否则返工费由甲方支付。该工程建筑施工图纸共24张，水电图纸除外”。合同第二条合同工期约定，“合同工期：本工程于2012年11月28日开工，至2013年10月1日竣工。乙方必须保证按时竣工，若造成工期延误，须向甲方支付违约金，每天按工程总造价的0.5%计息，按天累计”。合同第四条工程价款约定，“承包价格：按建筑面积每平方800元(包括拆迁、建安、水电、土方工程等)，该工程总建筑面积约1000平方，总工程款约80万元(工程竣工验收合格后按实际建筑面积决算)”。合同第五条建筑施工要求约定，“该工程土建、门窗、装饰等按工程图纸说明施工建设…。”合同还约定了工程质量(第三条)、付款方式(第六条)、安全事宜(第七条)、双方职责(第八条)以及其他事项(第九条)等内容。合同签订后，原告在施工过程中，因邻里纠纷，曾两次停工共五天时间。在原告施工期间，原、被告双方协议将合同原本约定的五层变更为四层，在原告实际施工中，未严格按照工程图纸施工，有部分工程项目未建，未建工程价款39279.5元。2013年11月13日，被告书写一份工程结算单，书明“以工程总面积729平方米计算总工程款为623200元，扣除原告误工罚款60000元，付55000工程款余额给原告”。实际上，被告以工期延误为名扣除原告误工罚款60883元。
另查明：原告没有建筑工程施工资质。
上述事实，有原告提供的建房承包合同、工程结算单、明光市管店镇建设和镇容管理站证明一份，被告提供的建筑总说明、村镇建设工程规划许可证、明光市管店镇建设和镇容管理站的另一份证明，本院现场勘验拍照及双方庭审陈述在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：建设工程施工合同承包人未取得施工企业资质的，合同无效。本案中，原告无施工企业资质，其以个人名义与被告签订的建房承包合同无效，合同中的违约条款亦无效。被告在2013年11月13日向原告出具结算清单，并支付了55000元工程款余额，且在所建楼房外悬挂售房广告，对被告声原告未竣工交付的答辩意见，本院不予采纳。原告在工程施工中，虽有工期延误，但被告不能基于无效合同中的违约条款扣除原告误工款，被告所扣除的误工罚款应返还给原告。实际施工中，原告有部分工程未建，庭审中，原告表示未建项目，都是经过双方口头协议而去掉，但未能提供任何证据予以证明，本院对原告此辩解意见不予采信。根据公平、等价有偿原则，此未建部分工程价款应予以扣除。原告本身有延误工期行为，虽因合同无效而致被告无法追究，但原告现要求被告支付延期工程款利息的诉讼请求，明显有失公平，对此本院不予采纳。原告声称实际施工面积为740平方米，但其未能提供充分证据予以证明，并在庭审中表示不申请对工程面积进行鉴定，对原告主张工程面积为740平方米的意见，本院不予采纳。综上，被告应返还的误工罚款为60883元，扣除未建项目价款39279.50元，实应向原告返还21603.50元。依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第五十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(一)项、第二条、第十四条第(三)项之规定，判决如下：
一、被告邵业强于本判决生效后十日内向原告黄计峰支付下余工程款21603.50元。
二、驳回原告黄计峰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1542元，减半收取771元，由原告黄计峰负担500元，由被告邵业强负担271元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
代理审判员 钱 军
二〇一四年九月五日
书 记 员 夏晓敏