湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）潭中刑终字第178号
原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨金华，男，1962年9月13日出生于福���省福州市，汉族，本科文化，原系湖南东方管桩有限公司董事长。2013年9月10日因涉嫌犯职务侵占罪被福州市公安局抓获归案，同年9月18日被湘潭县公安局刑事拘留，同年10月15日被依法逮捕（湖南省东安县公安局以被告人杨金华涉嫌犯合同诈骗罪、职务侵占罪立案侦查并上网通辑，2009年12月11日福建省福州市公安局将其抓获，2009年12月17日湖南省东安县公安局对其刑事拘留，2010年1月22日湖南省东安县人民检察院对其批准逮捕，2010年4月22日湖南省东安县人民检察院撤销对其逮捕，杨金华共计羁押四个月零十二日）。现羁押于湘潭县看守所。
辩护人齐彦伟，北京中银律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈玉佃，男，1966年9月28日出生于福建省长乐市，汉族，小学文化，原系湖南东方管桩有限公司副总经理。2013年4月16日因涉嫌犯职务侵占罪被福州市公安局抓获归案，同年4月22日被湘潭县公安局刑事拘留，同年5月22日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
辩护人夏孙明，北京中银律师事务所律师。
湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人杨金华、陈玉佃犯职务侵占罪一案，于二O一四年六月三十日作出（2014）潭刑初字第52号刑事判决。原审被告人杨金华、陈玉佃不服，提出上诉。本院于2014年7月23日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月25日公开开庭审理了本案，湘潭市人民检察院指派检察员刘婷、梁天尧出庭履行职责。原审被告人杨金华及其辩护人齐彦伟、原审被告人陈玉佃及其辩护人夏孙明等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2007年5月，被告人杨金华、陈玉佃和王某某、黄某某到湘潭县河口镇投资办厂，注册成立湖南东方管桩有限公司，公司投资人为上述四股东，注册资金1400万元���但公司实收资金5500万元，资金来源大部分来自福建省长乐市隐名股民挂靠在上述四大股东上的投入。2008年初该公司完成了土地征拆、平整和土建等工作后，准备投资建设
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钢结构厂房。并规定公司所有设备和大件材料的采购归口杨金华和王某某审批经办，少数由陈玉佃和黄某某经办。建厂期间，被告人杨金华、陈玉佃和王某某、黄某某四人利用职务上的便利，在设备采购和工程发包等环节采取虚开发票及使用购买假发票等形式侵吞（套取）公司资金204.5万元进行私分。事发后，杨金华等四人退还公司资金47万元。
认定上述事实的证据有：书证、证人杨某某、张某某等人的证言，被告人杨金华、陈玉佃及同案犯王某某的供述，鉴定意见，辨认笔录等。
原审判决认为：作为湖南东方管桩有限公司董事长的被告人杨金华伙同该公司副总经理被告人陈玉佃等人，利用职务上的便利，共同将本单位财物非法占为已有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名均成立。被告人杨金华在第一、二笔共同犯罪中，被告人陈玉佃在第一笔共同犯罪中均起了主要作用，均系主犯，均依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈玉佃在第二笔共同犯罪中，起了次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条之规定，遂判决：被告人杨金华犯职务侵占罪，判处有期徒刑十年；被告人陈玉佃犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年
宣判后，原审被告人杨金华以“原审认定的第一笔57万元侵占款中，犯罪情节轻微且已退赃，并取得公司的谅解，原审认定的第二笔利用两张假发票套取的145.5万元，事实不清，证据不足，此款是预付款，不是职务侵占”等为由向本院提出上诉。辩护人齐彦伟的辩护意见与此相同。
原审被告人陈玉佃以“原审认定的两笔款项予以认可，但在第一笔款中已经退赃，未造成实际损失，依法可从轻处罚，第二笔款中是按杨金华的指示的行为，系从犯，且未实际分得25万元的非法获利，并为参加实际经营，认罪态度较好，请求从轻处罚”等为由向本院提出上诉。
经审理查明：2007年5月份左右，上诉人（原审被告人）杨金华、陈玉佃和王某某（批捕在逃）、黄某某（在逃）到湘潭县河口镇投资办厂，注册成立湖南东方管桩有限公司，公司投资人为杨金华、陈玉佃、王某某、黄某某四个股东，注册资金1400万元，但公司实收资金达5500万元左右，资金绝大部分来自福建省长乐市隐名股民挂靠在上述四大股东上的投入。公司推举杨金华任董事长，王某某任总经理，陈玉佃和黄某某任副总经理，主营生产销售建筑管桩系列产品。公司经招商引资程序和办妥相关手续后，在河口镇河口村选址建厂，并于2008年初完成了土地征拆、平整和土建等工作，准备投资建设一个钢结构厂房。并规定公司所有设备和大件材料的采购归口杨金华和王某某审批经办，少数由陈玉佃和黄某某经办。建厂期间，被告人杨金华、陈玉佃和王某某、黄某某四人利用职务上的便利，在设备采购和工程发包等环节采取虚开发票及使用购买的假发票报账等形式侵吞（套取）公司资金204.5万元。具体事实分述如下：
一、2008年初，公司因建厂需要，决定到浙江绍兴采购一批行车设备，上诉人杨金华、陈玉佃和王某某、黄某某共同商议由陈玉佃具体经办虚开了一张59万元的运输发票套取公司资金，后每人分得14.75万元。2009年4月，事情被���他隐名股东发现后，四人被迫退还公司资金47万元。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）原审被告人的供述及同案犯的供述
1、原审被告人杨金华的供述：证明2008年初，我们四个注册的股东用虚开的运输发票套取公司现金，是因为我们商量有些帐不好报，比如吃饭的钱，还有协调、接待、机票等费用不好报销。我们就想利用这次购买行车的机会，通过浙江宁波的一个运输公司开具一张运输发票，到公司套取现金。当时四人商量是开具一张59万元的运输发票，公司打帐到运输公司帐户。当时具体操作是安排陈玉佃去的，运输公司收到钱后，就返回给陈玉佃的私人账户，好像是返了47万，这47万四人平分了。陈玉佃说12万是他在这个事情上的一些开销。后由于运输公司的发票没有按时开具出来，我还多次催促陈玉佃将票补开回来。我们的钱都��经费用掉了，可能有一点是私人用掉的。后来的股东们说这个钱我们不可以用，他们要我们退47万，我们就退了47万的事实。
2、原审被告人陈玉佃的供述：证明2007年下半年，我和黄某某、杨金华去浙江绍兴麒龙公司采购了几台行车，麒麟公司负责联系运输企业将设备运到湘潭。在购买合同签订后，黄某某提出多开点运输发票回去报销，杨金华说有时采购设备请客送礼的费用不好报销。后经四人商量，决定通过浙江宁波一个运输公司虚开59万元的运输发票，当时杨金华跟运输公司协调时，答应给运输公司12万元左右的回扣，所以他们运输公司才答应开票，我去开了这张运输发票。59万元运输发票所套的钱，是由王某某、杨金华安排公司财务打到运输发票开具公司的帐户上，再由开票单位直接通过银行转帐打到我私人（农行或建行）的帐户上，四人再平分。当时钱不一���都到个人帐上，但都算在我们四人的经济往来中，有相互抵账的情况。2009年3月杨某某担任公司董事长时，发现我们四人虚开了47万运输发票的事后，通过小股东李志雄的协调，我们凑齐47万退还给了公司，实际上还有12万没退的事实。另证明这些不便报销的费用即使存在也不多，而且相互证明下就能报销，公司里已经全部报销了，这只是个借口，实际上我们还是想通过这种方式每人赚点钱的事实。
3、同案犯王某某的供述：证明2008年的一天，陈玉佃打电话给我，称他们在外面采购设备有一些活动费用要开支，正好浙江绍兴的起重机设备已经到厂，可以以开具运输费的形式，到公司报费用，我当时不赞成这种搞法，说可以通过正当渠道到公司报销活动经费，接着黄某某又打电话给我，我便同意他们以报销运输费用的形式从公司套取资金。2008年5月21日，陈玉佃拿着一张中国农行湘潭县支行的运输费用转帐单给我签字，我才知道是五十九万元。钱是直接打到宁波海曙金仁汽车运输公司，后来的事情都是陈玉佃和黄某某去处理的，五十九万我们四人平分。到2009年3月左右，陈玉佃到宁波海曙金仁汽车运输公司补办了一份运输协议和59万的运输发票到公司冲帐。实际运设备的公司已经倒闭了，为了开具有效的发票，陈玉佃找了宁波海曙金仁汽车运输公司。2009年3月杨某某在公司担任了董事长，他发现了这笔运费达59万元，产生了疑问，后来去落实，当时财务上没有和对方对帐，都以为运费是12万，多开出运费47万，所以我们四人就按平分47万的钱退还给了公司的事实。
（二）证人证言：
1、证人杨某某的证言：证明2007年7月至2009年2月，我总共先后几次投入540余万元到东方公司，2009年2月至2009年7月这段时间，我担任东方公司董事长。我���任职不久，通过查账发现杨金华、陈玉佃、黄某某、王某某私分了公司47万元，是用虚开的运输发票套取的。2009年4、5月份，我们股东在清帐时发现杨金华等人虚开运输发票，侵占公司公款。杨金华等人怕我报案，就退了47万给公司。杨金华写条子的时候上面没有“无事实”和“作废”这几个字，这几个字是后来陈玉佃、王某某、黄某某找到我，答应退我股金，要我别报案，并要求我写上去的。最后他们把公司的股份转给了别人，而我的退股协议没有兑现，我认为他们是骗我，所以就到东安警方那边报案了。而我在报案的时候手上只有最开始杨金华写的条子的复印件，上面没有“无事实，作废”这几个字。在报案的时候，我就将这张复印件提供给了东安警方。
2、证人潘某某（系东方管桩公司任会计）的证言：证实2009年3月发现虚开59万元运输发票之事，经理王某云到对方公司去查帐，对方反映起重机设备价款中已包含了运费，事后杨金华，王某某、黄某某、陈玉佃四人退出了47万元的事实。
3、证人刘某某证言：证实我于2008年5月进入东方管桩公司作为股东，2009年10月任公司董事长，通过查帐发现59万元运输发票系虚开运输项目的发票。2009年夏天，我与王某云总经理到浙江绍兴调查了此事，对方说这事与他们没关系，他们与我公司签的合同价是169万（不含运费），实际上是供货方收了我公司的货款和运费一共184万多元（包含运费）。至于另外59万运费与他们无关的事实。
4、证人金某某的证言：证明其系绍兴麒龙公司的总经理，证实2007年，湖南东方管桩公司的杨金华、陈玉佃、黄某某来本公司采购了七台起重机，总价是169万元。169万元的总价包括运费，并由麒龙公司代办运输，这些内容在合同内已注明。办案人员向其出示了在东方管桩公司调取的采购合同后，其表示“这份合同不是我们公司签的，上面的名字不是我签的，不是我的笔迹，另外运输的事项也改了，变成了需方自提，章子也是伪造的。
5、证人吴某某的证言：证明自已从来没听过宁波海曙金仁汽车运输有限公司，自己做厨师有20多年了，不认识许怀某和蒋国某。同时证实自己的身份证丢失过两三次的事实。
6、证人宋某某的证言：其系59万元发票的开具公司宁港物流公司的法人代表，其证实2010年前，有一百多台平板大货车挂靠在我公司，我公司只负责车辆年检、安全管理等工作，运输业务由挂靠人自主经营，我公司同时负责为挂靠人的业务开具运输发票，所以在2010年前，挂靠人员及车辆开展了哪些运输业务我不清楚。我公司这种运作模式在发票开具方面存在一些漏洞，如挂靠车辆与某公司没有发生运输业务，而因为某种特殊原因，挂靠人要求我公司出具了运输发票，即虚开发票的情况。因为这个事，我公司在2009年还被司法机关处理过。2010年后，公司对挂靠车辆管理规范了。办案人员向宋某某出示东方公司与宁港物流公司之间的运输协议，其表示“这份合同肯定是假的：第一，合同签订日期是2007年9月13日，这个时候我公司还没有成立；第二，合同上没有我公司的公章；第三，合同乙方“于子平”这个人我根本不认识。”办案人员向其出示承运人为宁港物流，收货人为东方管桩公司的发票，其表示“这份发票是从我公司开出的。开发票时间是2009年3月27日，东方管桩公司我没有听说过，所以我想这份发票应该是挂靠在我公司的车主开的，就是我刚才讲的那种情况。不认识许怀某、杨金华、陈玉佃、黄某某，没听说过宁波海曙金仁运输公司。”
���三）书证
1、2007年9月14日绍兴麒龙起重机械公司与东方管桩公司签订的起重机购买合同、东方管桩公司与宁波海曙金仁汽车运输公司签订的运输协议、收货人为湖南东方管桩公司59万元的起重机运输发票（承运人为宁波大榭开发区宁港物流公司）、东方管桩公司付给绍兴麒龙起重机械公司预付帐明细账、东方管桩公司支付绍兴麒龙起重机械公司货款和支付宁波海曙金仁汽车运输公司运费59万元的汇款凭证和农行结算业务申请书：以上五份书证证实2007年东方管桩公司以169万元的价格向绍兴麒龙起重机械公司预购了起重机7台，后东方管桩公司于2008年分几次共汇给绍兴麒龙起重机械公司184.6万元。2008年5月21日，东方管桩有限公司又向宁波海曙金仁汽车运输有限公司支付了59万元运输费。该费用实际是杨金华等人虚构的一项费用。
2、2009年6月11日，东方管桩公司股东会会议纪要（杨某某、王某云、杨某平、刘某某、杨金华、王某某等参加）、杨金华等四人于2009年6月30日退回东方公司47万元运费的账单及凭证、杨金华于2009年7月7日向公司所写的书面材料（内容为“行车运费47万元，王某某、黄某某、陈玉佃、杨金华每人分赃11.75万元”：以上三证据证实四股东商议了关于起重机运输费事情，行迹暴露后，杨金华等人承认了四人虚开运输发票侵占公司资金，并由四人共退还公司47万元的事实。
3、绍兴麒龙公司出具的该公司与东方管桩公司签订的169万元起重机的购买合同、总价为169万元的增值税专用发票两张：证明东方管桩公司于2007年9月13日与绍兴麒龙公司达成169万购买7台起重机的协议，并约定交货方式由供方即麒龙公司代办运输，运输费用已计入上述合同总价内。进而证明其与公安机关在东方管桩公司调取的合同有出入，约定的运输方式截然相反，且东方公司提供的合同最后增加了一句“双方声明于2007年9月13日签署的起重机加工合同作废，以此合同为准，而据麒龙公司开具的两张共169万的增值税专用发票的备注栏内注明了“07年9月13日合同”，而非9月14日合同，可见发票与东方公司提供的合同存在矛盾的事实。
4、绍兴麒龙公司出具的该公司与东方管桩公司于2008年2月28日签订的15.6万元轨道附件的购买合同、15.6万的增值税专用发票一张：证明该合同同样也是约定供方代办运输，运输费用计入总价，也可从侧面说明麒龙公司与东方管桩公司的交易模式是供方负责运输，且发票备注内也注明了“08年2月28日合同”的事实。
5、绍兴麒龙公司出具的与东方管桩公司的交易明细帐：证明包括7台起重机169万元和轨道15.6万元的价款汇款情况。
6、在东方管桩公司提取的该公司与宁港物流公司于2007年9月13日签订的运输协议：证明东方管桩公司委托宁港物流公司从绍兴运送7台起重机至湘潭，甲方为东方管桩公司公章，乙方为于子平签名。
7、在东方管桩公司提取的该公司与宁波海曙金仁汽车运输有限公司的运输协议：证明协议签订时间为2007年9月13日，甲方杨金华、乙方许怀某，甲方委托乙方从绍兴运送7台起重机至湘潭，运费59万元的事实。
8、从宁波市工商局海曙分局调取的“宁波海曙金仁汽车运输有限公司”（即59万元的汇入单位）的营业执照、公司登记、吊销情况：证明“宁波海曙金仁汽车运输有限公司”于2007年9月17日成立，（而杨金华与海曙金仁公司签订的运输协议是07年9月13日，也就是在公司成立前就有了运输协议，不合常理），企业法人是吴某某，投资人是蒋国某、吴某某，2009年11月12日因未参加上一年度的企业年检而��吊销营业执照的事实。
9、宁波市大榭开发区人民检察院于2013年1月24日作出的不起诉决定书：证实了宁港物流公司法人宋某某构成虚开抵扣税款发票罪，证实宁港物流公司曾有虚开抵扣税款发票的行为。
10、2009年3月27日宁港物流宋某某提供的向东方管桩公司出具的59万元起重机发票的第三、四联、记帐凭证、户名为宁波海曙金仁运输公司（6322）的宁波银行帐户明细、付款人为宁波海曙金仁运输公司、收款人为许怀某（即在东方管桩公司提取的与宁波海曙金仁公司的运输协议中的乙方签名人）的宁波银行交易记录、宁波银行特种转帐凭证、许怀某（0887）的宁波银行交易记录：证明宁波海曙金仁运输公司于2008年5月22日收到东方管桩公司汇入的59万元，同日转出56.8472万至许怀某帐户。后5月26日至6月17日从许怀某帐户分多次取现出来的事实。
二、在钢结构厂房建设期��，上诉人（原审被告人）杨金华、陈玉佃和王某某、黄某某共同商议后决定由自己四人来承建钢结构厂房工程项目，并挂靠福建为明太建设工程有限公司（以下简称“为明太公司”）。为掩人耳目，杨金华安排陈玉佃等人找到福建人林光建和张某某作为他们的代理人分别担任项目分包人和施工队负责人。后杨金华、王某某安排公司财务人员采取“走帐”的形式，通过银行陆续支付给“为明太公司”工程款约700万元用于材料采购和工资支付（资金实际控制权由杨金华掌握，“为明太公司”只负责过帐）。杨金华等人在从“为明太公司”帐上支取上述工程款过程中，利用购买来的两张假发票套取公司资金145.5万元，并由四人进行私分。杨金华分得35万余元，陈玉佃分得25万余元，王某某分得37万余元，黄某某分得47万余元。
上述事实，有经��审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）原审被告人的供述及同案犯的供述
1、原审被告人杨金华的供述：证实我担任东方管桩董事长期间，东方管桩要修建钢结构厂房，经陈玉佃和黄某某介绍，我们选择有承建资质的福建为明太公司为挂靠单位，陈玉佃和黄某某再找到了林光健作为工程总承包商，找了张某某作为工程施工包工头，后来由于林光健资金不多及事情太多，我、黄某某、陈玉佃、王某某都参与进去了，成为这个工程的实际承包老板，王某某一直在公司管理工厂，买材料主要是陈玉佃、我、张某某、黄纲材。公司其他股东对此都不知情。我们付给为明太700万左右的工程款，钢结构厂房实际用了1000万左右。2008年6月3日公司汇入为明太公司150万元是购买材料款等工程费用，但跟普物公司没有关系，普特公司就是“林老二”帮忙开发票及转帐的发票���司。从150万变成145.5万是为明太扣除的挂靠管理费。这张发票开出后，我要张某某在为明太公司楼下等，“林老二”送票过去后，由张某某再送票到为明太公司财务入帐。后这笔钱通过“林老二”帐户转到我在福建海峡银行的帐户上，只有142.7万多元了，林老二扣除了2.8万元作为管理费。钱到帐后，由我到福新支行直接转帐140万元到我湘潭县农行，我分别与王某某、黄某某、陈玉佃电话商量，转给了47.5万元给黄某某，转了37.59万元给王某某，本来要转25万元左右给陈玉佃，但是由于我和陈玉佃有打桩业务工程，陈玉佃欠我几十万元，所以我就直接扣除了，没有转钱给他，这个事我和陈玉佃说明了。剩下的钱，我买了一台广本雅阁小轿车，车款和手续费共用29万左右，其余的钱我都自己取出花掉了。事后分钱时是分别商量的，由陈玉佃等人各自跟我报费用��然后我再按数额转给他们。我转给他们多少钱，我们四人是互相知情了，这个事情，我们都是相互通了气的。因为我们买材料需要钱，另外其他开销也需要钱，所以我们就想了这个办法，从东方公司打给为明太公司的工程款里支取现金，通过“林老二”的关系，对资金进行走帐，最后返到我们四人私人帐户上。然后再用于买材料，应付其他开销。在公安人员将湖南大学司法鉴定中心司法鉴定意见书向杨金华送达后其供述：东方公司钢结构厂房建设实际用了1000万左右，为明太公司这块，厂房造价经评估鉴定后是多少钱，差额部分该我承担的我愿意承担，我愿意赔钱。该我承担的刑事责任我愿意承担。
2、原审被告人陈玉佃的供述：证明2008年春节过后，管桩厂的土建工程基本完工，开始筹建钢结构厂房事项。我、杨金华、王某某、黄某某商量，由我们四人共同��包这个工程，挂靠到为明太公司。但是我们四人又不能直接与为明太签订合同，于是杨金华又邀请了林光健参与我们的承包，由他代表我们四人和福建为明太公司签订承包合同。对外是为明太公司为总承包，对内是称林光健为个人承包，实际这个工程是我们四股东承包。林光健、张某某都是我和黄某某介绍过来的，具体分工和报酬是他们和杨金华谈的。材料的购进也由我们负责，实际出资是从东方管桩公司的业务款中拿出，经过为明太公司的帐户。这样采购到材料后，由张某某的施工队在河口进行加工组装，我们支付张某某的包工费用。公司财务体现的承包商是福建为明太公司，实际上这个公司是我们找的具有资质的挂靠公司。有一天，为明太公司的一个朋友告诉我，我们管桩公司提供的发票中有假发票，然后我打电话去问杨金华为何要搞假发票，他说他也不知道，但是为明太称这些发票是杨金华提供过去的。假发票可以到为明太套出材料购进款，套出来的钱就是我们四个人在钢结构厂房建设上所得的钱的一部分。但是用假发票，当时杨金华没有告诉我，为明太的人告诉我才知道的。反正分钱的时候，杨金华说，挣了八、九十万元，每人分了20几万元，分了我26万元左右，是做钢结构厂房挣的钱。另证明该26万元因我与杨金华有经济往来，钱是打来打去，已抵了杨金华他的欠账。我准备卖掉房子来赔偿公款，我还应返29万元的事实。
3、同案犯王某某的供述：证明我和杨金华、黄某某、陈玉佃利用了建设钢结构厂房这件事，是我们四人自己操作的，然后按市场价通过挂靠合格的钢结构加工单位，从中挣取差价。按照分工他们三人去福建购买原材料，我负责厂内事务，在他们去之前，陈玉佃、黄某某找到我，说我们从福建购买原材料回来自己加工，按照市场价算就有差价，这个差价别人挣也是挣，还不如我们自己挣了。然后他们三人回福建购买原材料，并通过陈玉佃和杨金华的关系联系了福州为明太公司作为有资质的挂靠公司，东方管桩公司缴纳挂靠费，为明太公司提供资金账号、结算票据、资质证书等协助东方管桩报建，还与公司签订了承包合同，这些事情都是他们三人去操作的，在现场施工过程中，他们三人还从福建请了现场施工的七八个人，其中有个技术指导叫张健林。后杨金华通过银行分两次把钱打到我天津工商银行一个福祥卡上，总共三十七万元。购买钢结构材料的货款都是东方管桩支付的，都是我审批的。杨金华主要负责外面材料和设备的采购以及技术人员的聘请。我主要负责厂内人事、设备安装、财务等事务。
（二）证人证言
1、证人杨某某的证言：证明2007年至2008年间，东方公司需要建厂房，杨金华等人就采取挂靠在福州为明太公司名下，自已承建厂房的方法，赚公司400多万元。
2、证人潘某某的证言：证明钢结构工程由杨春华、陈玉佃等四人挂靠为明太公司承包的，公司目前只有钢结构工程没有结算清楚了，杨金华他们拿走工程款679万余元（有付款条），导致现在不知和谁结算。2013年9月27日，办案民警向其出示公安机关从东方公司调取的三本现金日记帐以及湖南大学鉴定中心对这三本账本中涉及钢结构厂房建设的开支费用及成本作出的审计鉴定，合计金额10306667.74元，其通过仔细翻阅账本、凭证，核对后证实，数据是准确的，没有出入，且证实上述一千万余元都是东方公司钢结构厂房的专用开支，没有涉及其他非钢结构项目和基建项目。我公司通过银行转帐支付给为明太约700万，另外施工方张某某等人直接从我公司支取过���程款，还有我公司采购员也直接支付过材料款，具体金额以帐上记载的内容为准。反正所有钢结构项目成本费用开支就是鉴定的数额。
3、证人陈某玉（财务负责人兼会计）的证言：证明2007年开办东方管桩公司开始，我就一直是公司会计。杨金华任董事长期间，记账模式有内外两套账，有税务发票的外账和没有税务发票有白条的内账（证明公司不是所有的开支都需要发票）。东方公司就一个钢结构厂房，所有购进的钢结构材料都是用于建设这个厂房。行车梁、轨道属于钢结构厂房项目（行车不属于厂房项目，是设备）。2013年9月27日，办案民警向陈某玉出示公安机关从东方公司调取的三本现金日记帐以及湖南大学鉴定中心对这三本账本中涉及钢结构厂房建设的开支费用及成本作出的审计鉴定，合计金额10306667.74元，其通过翻阅账本、凭证，核对后证实，上述一千万���元都是东方公司钢结构厂房的专用开支，没有涉及其他开支。其证实内容与潘某某证实内容一致。
4、证人陈某全（出纳）的证言：证明我是东方公司的小股东，有400多万的股份，都是挂靠在陈玉佃的名下。2007年11月至2009年8月，我在这个公司担任出纳期间，公司使用的帐户有四个，一个是公司的公帐户（湘潭县农行），另三个都是以我本人的名字开设的私人帐户（湘潭县农行、建行、工商），这几个帐户都是公司认可的帐户。涉及到需要发票的款项基本是公账户，其他一般是私人账户。公司有两套账目，同时有两套会计凭证，外账是针对公司公务报税使用（有发票的），内账是公司自己审计使用（有、无发票的），内帐才是公司财务真实反映。在公司付款，是必须经过董事长杨金华或总经理王某某签字审批的。数目比较大的，必须两人同时审批。至于公司与为明太公司账目往来中，有多笔走账款，均是杨金华、王某某要我打钱到为明太公司账户，讲这些钱打过去不久又会打回来。一般我们是公对公打到为明太账户，他们再私人对私人账户打到我账户，但不是全部返回，都按一定比率扣了点数。一共是四笔，每笔20万。都返回了，共71万。当公司要支付别人的货款，我就从为明太公司通过私人账户返回到我账户上分批取出71万元，然后再冲到公司账户上，通过公司账户支付别人的货款。（证明为明太公司不是钢结构厂房的实际承包方，只是走账。）另证明张某某多次在我们公司财务支过款的事实。
5、证人刘某某证言：证实2008年5月我进入东方管桩公司作为股东，2009年10月任公司董事长。钢结构工程对外是由福建为明太承包，实际是由杨金华、王某某、黄某某、陈玉佃四人承包。这个项目一直未结算，因为账务有问题。
6、��人林东某的证言：证明我的外号叫“林老二”，2007年至2008年自己卖假发票，后被抓，假发票是以普特贸易有限公司或福州磊钰有限公司等名义开出去。公安人员向其出示10张男性照片，其辨认出5号照片的杨金华“我曾经卖过假发票给这个人。他从我手上共买过两至三张票，我印象最深的一次是他问我要票，让我直接送到他东水路闽发世家小区的家楼下。”（林东某能够将杨金华家的住址准确说出，说明他的证词有较强的真实性。）另向其出示从鼓楼区税务局调取的两张假发票，其表示这两张是我卖给了杨金华的，时间应该就是开发票的时间段。2008年6月初的样子，杨金华打电话给我，说要买假发票，然后他将需要开具发票的内容告诉我，如货物名称，数量、金额、时间等，杨金华通过为明太公司，将资金打到普特公司，普特公司的银行帐号是我通过手���发信息告诉他的。普特公司扣除开票费后，再打到几家公司私人账户上，再转到我的私人账户上，我扣除手续费后再打回杨金华。这样就完成了资金过账。我收到杨金华要票的信息后，直接转发给郑春官、庄永德、开票公司后，就电话通知我到指定地点去拿票，拿到票后，我就打电话给杨金华，告诉他票开好了，并约在哪里送票给他。我每次送票都是用信封装好。这次的两张票是杨金华打电话要我送到他闽发世家家里楼下的，这次卖发票给他印象最深。
7、证人张某某的证言：证明陈玉佃和杨金华称，东方管桩的钢结构厂房项目是承包给为明太的，所有项目费用都在为明太结算，但实际上，为明太并没有派人去做这个项目，也没请人去加工材料，都是我们施工队做的，我们施工队也不是为明太请的，是陈玉佃、杨金华请的，纯包工总价约50万左右，都是在东方管桩支取的。为明太和东方管桩应该是挂靠关系。我通过陈玉佃认识了林光健。陈玉佃讲东方管桩这个钢结构厂房项目总包工头是林光健，对外要这么讲。实际上林光健与这个项目无关。此外，我还送过假发票到福州为明太建筑公司，后被税务部门查出。2008年，杨金华打电话要我到为明太公司楼下等，有人会送发票给我，后有一个约三十多岁的男子送来一个信封，发票放在信封里，我就拿这个信封送给为明太公司财务何会计。后晋安公安局找过我，讲这些是假发票，有一百多万。我还当着经侦大队徐警官的面打电话给杨金华对质，这些票是杨金华开的。我不清楚为什么要用假发票去充购买材料款，购买材料应该都有发票的。
8、证人潘炳某的证言：证明我是福建为明太公司的法人代表，证实2007年12月左右，自己代表公司与湖南东方管桩公司签订了一份钢结构厂房建设的挂靠合同，设计图纸、预结算书、材料采购、现场施工、支付工资等都是东方管桩公司负责，自己公司只提供资质证书、公司帐号和结算票据。后在东方管桩公司的要求下又签订了一份补充协议，将原合同按07年定额标准结算变更为按08年标准结算。工程款首先由东方管桩公司通过银行转帐至我公司帐户上，如果东方管桩公司需要采购材料，就由我公司通过转帐转给材料供应商帐户上。公司在每次付款之前，东方公司的负责人会与我公司鄢仁某和林云某联系，讲明谁会来办付款手续，财务部门再根据鄢仁某和林云某的批字办理付款。我们只留了管理费。我公司现在还未与东方管桩公司结算清楚，因为东方管桩公司提供了购买材料的假发票，被税务机关查处，我公司被罚款二十多万。
9、证人鄢仁某的证言：证明我是为明太公司副总经理，证实东方管桩公司挂靠我公司搞钢结构厂房，我公司提供资质证书、公司账号和结算票据，收1%的管理费，我公司不是实际承包方。设计图纸、预结算书、材料采购都是东方管桩公司自己负责，施工承包商、现场技术指导也是陈玉佃、杨金华他们自己找的，分别是张建霖和林光建，我公司不负责他二人的工资。施工民工也是他们请的。工程款首先由东方管桩公司通过银行转账至我公司账户，然后按东方管桩公司的要求，由我公司将部分通过转账转到材料商，部分由林光健来公司结算的事实。
10、证人林云某的证言：证明我是为明太公司财务总监，证实东方管桩公司钢结构厂房工程挂靠在我公司名下，是陈玉佃来找的我。工程施工方不是我公司，我公司提供资质，账户过账，收取管理费。林光健与我们公司签的分包合同，实际是否由林光健承包这个工程我不知道。东方公司有款打到我们公司，拿���票过来的人我们确定是东方公司的人，且发票上有合同上签名人的签字，我们就按照公司流程付材料款。东方公司打给我公司的钱，全部付清了，但还没结算。工程的民工工资不是由我公司支付，是由东方公司支付。东方公司曾经拿假发票来报账这个事我知道，是听公司的人说的，因为他们提供的两张假发票的事，我们公司还被国税局处理过，具体情况要问公司财务。
11、证人林泉某的证言：证明我是为明太公司的出纳，证实东方公司钢结构厂房工程挂靠在为明太公司。2008年6月公司支付给福州普特贸易有限公司材料款1455000元的材料款，这笔款的两张发票是假的，后来被鼓楼区国税局处罚过。我只知道东方公司打给我们的款，我们都付出来了，但还没有结算。付款是东方公司的人找项目经理鄢仁容签字，我们凭鄢经理的签字办理付款手续。
12、证人何枝某的证言：证明我是为明太公司会计，2007年至2008年，东方管桩公司挂靠在我们为明太公司有一个钢结构厂房建设的工程。该工程的资金都是通过湖南东方管桩公司帐户直接打到我们公司银行帐户，总金额约六百八十多万。我们收到工程款后，按东方公司的要求支付购买材料款。这个工程的预收款已经结清，但一直没有结算，因为张某某提供了两张145.5万元的假发票被查处。此外，张某某还拿过一张187万多的材料款手工发票来，我公司已付款，收款单位是福州磊钰贸易公司，我公司认为可能是假发票，就要张换发票，他把这张假发票拿走后，一直没把真发票拿来结账。
13、证人杨某平的证言：证明我在福建省建筑设计院工作，证实2007年10月左右，自己帮杨金华修改了一套湘潭市设计院设计的施工图。后杨金华拿着修改后的图纸去建设了东方管桩钢结构厂房的事实。
14、证人���湘某的证言：证明我是湘潭市天华会计事务所人员，证实评估出东方管桩公司的总价是600多万元。包括钢结构、基建、堆料场、行车梁、轨道，图纸上有的都算了。
15、证人曾锦某的证言：证明我是福建峰敏航贸易公司销售经理，证实2008年初，张某某在该公司购买钢材，3月补开了发票，货款是为明太公司帐户打入我公司帐户的事实。
16、证人陈振某（出纳）的证言：证实其曾于2007年7月至11月在东方管桩公司做出纳，自己400多万股份挂靠在陈玉佃名下。自己负责记载公司的收支，包括股东投入公司的投资款，收钱主要是通过转帐到公司的公用帐户上，自己经手那段时间有一千万元左右。（隐名股东投资款汇入公司账户，证明这些隐名股东得到公司的认可。）
17、证人粱承某的证言：证明我是湖南固泰钢构有限公司副总经理。证实2007年底到2008年年初，我公司受东方管桩委托加工过钢结构业务，包工包料。运输费用由东方管桩公司负责的事实。
（三）书证
1、被鼓楼区扣押的两张开票单位为福州普特贸易公司的假发票（开票时间为2008年6月4日，面额分别为660000元与795000元（存根只有张某某和林光健的签字）、从福州鼓楼区国税局调取的对两张假发票查处的处理决定书、对为明太公司的处罚决定书、发票复印件、国税局对为明太公司出纳林泉某、杨金华、何枝某、潘炳某的询问笔录：证实2009年9月，福建为明太公司被国税局查出多张假发票，其中包括张某某送来的两张金额共计为145.5万元的假发票，且未与上述开发票公司有业务往来。
2、杨金华等人利用假发票套取材料款资金流向图一份、从银行提取的户名为福州普特贸易有限公司、户名为郑春官、户名为庄永德、户名为林东某、户名为福州海彭贸易有限公司、户名为福州���亚建材有限公司、户名为春源贸易有限公司、户名为福州业利贸易有限公司的银行账户的账单、从银行提取的户名为杨金华的福州海峡银行、湘潭县农业银行（6228481110096888918）的存取款凭条、银行对账单、从福州市晋安区法院调取的判决书、林东某讯问笔录，从福建省工商行政管理局调取的福州普特贸易公司、福州磊钰贸易公司等假发票转账公司的企业登记资料复印件：以上证据证实2008年6月3日开户名为福州普特贸易有限公司的账户收到为太明公司转账来的145.5万元。后该账户将钱转给开户名为福州业利贸易公司28.3129万元（该笔款后由福州业利贸易有限公司转给开户名为郑春宜的账户），转给开户名为福州钢亚有限公司28万元，转给开户名为海彭贸易有限公司29万元，转给开户名为庄永德29万元，转给开户名为福州春源贸易有限公司29万元。后以上5笔款转给开户名���林东某的银行账户，后该账户将现金142.7355万元转给开户名为杨金华的福州海峡银行账户。以上所有资金走向均在2008年6月4日同一天完成。2008年6月9日，上述杨金华的福州海峡银行转出140万元至开户名为杨金华的湘潭县农业银行账户，17日向户名为黄某某的帐户转存47.5万元，向户名为王某某的帐户转存37.59万元。（6月13日向户名为张某某的帐户转存10万元。）郑春官、庄永德、林东某等人均以出售非法制造的发票罪于2009年12月18日被福州市晋安区法院判刑。以上经转账的福州普特、业利、钢亚、海彭、春源公司也被查证出系郑春官为出售假发票实施犯罪活动而注册成立的公司。
3、发包方为东方管桩公司、承包方为福建为明太建筑工程有限公司2007年12月签订的钢结构厂房建设工程施工合同（合同上有杨金华、陈玉佃、黄某某代表东方管桩公司的签名、公章）、为明太公司与林光健签订的东方管桩钢结构厂房的承包合同（说明：以上两合同中均体现了合同价款约600万元。）、建筑工程施工申请、规划、委托监理合同、为明太公司资质相关资料、在交通银行提取的福建为明太公司2007年11月至2009年6月之间的往来明细账：证实东方管桩公司支付为明太公司钢结构工程款689万余元，为明太公司支付材料款650万余元。其中包括2008年5月27日，东方管桩公司给为明太公司汇款150万元，6月3日为明太公司给福州普特贸易有限公司汇出145.5万元。
4、为明太公司为东方管桩公司支付的材料款发票若干、湘潭县农行杨金华账户（6228481110096888918）历史明细查询，湘潭县农行陈某全账户历史明细查询：证实陈某全的私帐作为东方管桩公司的公帐使用，该账流水中于2008年12月至2009年3月19日共收到四笔为明太公司的返回款共计78.7867万元，后从陈某全的卡上转出至东方管桩公司。
5、东方管桩公司钢结构厂房工程往来款统计明细表一张、东方管桩公司支付钢结构厂房工程款的明细账及付款凭证共计一千万余元，包括支付为明太公司的走账款和张某某等人经手的材料款、张某某领取的工资款：证实2007年10月23日付电力安装费（送礼）4万元，2008年1月23日付工地协调费9万元，2008年2月13日付唐局长5000元、曾主任3000元；2008年5月21日征地协调费2万元。从而证实在公司的账目中有招待费、协调费以及送礼支出；此外还证实不是所有的开支都必须要有税务发票才能报销，若真存在没有发票的公务开支，完全可以经审核后，用打收据的形式将钱领出的事实。
6、东方管桩公司（221901040007074）在湘潭县农业银行的存汇款情况，包括银行现金缴款单、结算业务申请书、转账支票、进账单数张，付款人为东方管桩公司，收款人均为一些钢结构材料商：证明东方公司为钢结构厂房支出千万余元工程款，除向为明太公司汇去近700万元，由为明太公司支付给材料商外，东方管桩公司还直接向材料商支付了部分材料款的事实。
7、辨认笔录及辨认照片
①证人林东某的辨认笔录及辨认照片：证人林东某辨认出5号照片的杨金华的事实。
②潘某某的辨认笔录及辨认照片：证人潘某某辨认出7、8、9、10号照片的陈玉佃、黄某某、杨金华和王某某的事实。
③何枝某的辨认笔录及辨认照片：证人何枝某辨认出2号和6号照片分别为张某某和林光健的事实。
（四）鉴定意见
1、湖南大学司法鉴定中心湖大司鉴中心（2013）建鉴字第43号司法鉴定意见书：证明2013年8月16日，经湘潭县公安局委托，湖南大学司法鉴定中心（以委托方提供的施工合同、承包协议、图纸、会计账本等材料为依据，并且鉴定方现场勘验了钢柱、柱��底板、吊车梁、墙面檩条、钢柱支撑型号尺寸及厚度，勘验支撑形式，屋面檩条数量和现场拍照）对湖南东方管桩公司钢结构厂房工程实际造价进行鉴定及帐本中涉及钢结构的费用进行统计，得出东方管桩公司钢结构厂房工程造价为7112777.83元，东方管桩公司提供的3本账目中涉及该厂房的成本花费为10306667.74元，有300多万元的差价。（鉴定意见中包括预埋件、人工工资等，经咨询鉴定人员，700余万包括成本费、管理费及利润，也就是指承包价，而不单纯是成本价。）
2、东安县公安局委托永州天元会计师事务所对湖南东方管桩公司2008年7月至2009年9月财务收支进行会计鉴定的鉴定报告：证明经鉴定，公司原管理层财务管理存在一系列舞弊行为，如公司设立内外两套帐，提供虚假财务报告；采取开虚假票据方式平帐；未如实客观反映融资对象实际投资金额；预付账款余���长期挂账等事实。
3、湖南大学司法鉴定中心函一份：证明对东方管桩公司钢结构厂房费用审计部分遗漏了第二鉴定人签名进行了说明并补充签名的事实。
本案其他证据：
1、拘留通知书、撤销强制措施决定书。证实：上诉人杨金华因同一犯罪事实于2009年12月11日至2010年4月22日被羁押的事实。
证明本案事实的综合证据还有：
1、被害人的陈述
①被害人杨某平的陈述及接受刑事案件登记表。证明：2009年11月10日，杨某平向湖南省东安县公安局报案称，原审被告人杨金华利用合同诈骗他现金人民币70万元，另杨金华还诈骗他的堂侄杨某某现金人民币242.5万元，后东安县公安局以被告人杨金华等人涉嫌合同诈骗罪为由予以立案侦查的事实。
②被害人杨某某的陈述及接受刑事案件登记表。证明2009年10月28日，杨某某向湖南省东安县公安局报案称，原审被告人杨金华利用���同诈骗他现金人民币242.5万元，另杨金华还诈骗他的堂叔杨某平现金人民币70万元，后东安县公安局以原审被告人杨金华等人涉嫌合同诈骗罪为由予以立案侦查的事实。
2、原审被告人及同案犯的供述
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"刘忠磊、刘惠与董桂涛、吴平房屋租赁合同纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2014-12-22\\\\\",\\\\\