本溪市平山区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)平民初字第01932号
原告齐丽艳，女，1969年1月19日出生，汉族，辽宁省本溪市人，个体经营者，现住本溪市平山区。
委托代理人刘俊男，本溪市明达法律服务所法律工作者。
被告王丹，女，1981年11月8日出生，满族，辽宁省本溪市人，无业，现住本溪市平山区。
被告王德春，男，1987年2月4日出生，满族，辽宁省本溪市人，无业，现住本溪市平山区。
被告王丹、王德春共同委托代理人黄殿喜，辽宁新伟律师事务所律师。
被告辛忠奎，男，1962年2月12日出生，汉族，辽宁省本溪市人，出租车司机，现住本溪市明山区。
被告本溪市联众出租汽车有限公司，住所地：本溪市平山区。
法定代表人曾清，该公司经理。
委托代理人于守廷，该公司工作人员。
原告齐丽艳诉被告王丹、王德春、辛忠奎、本溪市联众出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员汤小丰适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告齐丽艳，被告王丹、被告王德春及其共同委托代理人黄殿喜，被告辛忠奎，被告本溪市联众出租汽车有限公司的委托代理人于守廷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2015年4月29日4时30分，原告乘坐被告辛忠奎驾驶的出租车，由广裕二道街向一洞桥方向行驶，行至广裕路广裕超市门前路口时，因刹车失灵撞在广裕超市门前的大树上，致原告受伤。此事故经本溪市公安局交通警察支队平山大队认定为被告辛忠奎负此事故全部责任，原告无责任。原告受伤后被送往本钢总医院住院治疗，被诊断为“多发外伤、右肱骨干粉碎骨折、右桡神经损伤、胸部、腰部外伤、头面部外伤、头皮血肿、额头皮裂伤、上唇外伤、牙外伤、左第6肋骨骨折、肺挫伤、右髋臼及右髂骨骨折、胸骨柄骨折、右膝部外伤、右膝关节内外侧半月板后角损伤、右膝外侧支撑带损伤、右膝关节积液”。出租车挂靠于被告本溪市联众出租汽车有限公司。现诉至法院，要求：1、被告赔偿原告医疗费5.636042万元、误工费2.367504万元、护理费3.811104万元、住院伙食补助费6900元、营养费6900元、交通费736元、二次手术费7000元、面部修复费3500元、牙齿修复费4500元、残疾赔偿金11.6328万元、精神损害抚慰金1.74492万元、鉴定费2630元、辅助费用65元（尿不湿），合计28.41547万元；2、诉讼费由被告承担。
被告王丹、王德春共同辩称：不同意原告的诉讼请求，不予赔偿。本案应按合同纠纷诉讼，不应按侵权纠纷诉讼，肇事车辆投保了机动车座位险，原告应向保险公司主张权利，按被告与保险公司签订的合同，保险公司应在保险范围内进行赔偿，被告辛忠奎承担全部责任，保险公司应根据约定的赔偿项目进行全额赔偿。原告诉讼超出保险公司理赔范围的损失，原告应向驾驶员辛忠奎主张赔偿，本次事故的发生辛忠奎存在重大的过失，超出的理赔损失也应由辛忠奎进行赔偿，所以被告王丹、王德春不承担赔偿责任。
被告辛忠奎辩称：我是被告王丹、王德春雇佣的司机，从事开车行为，按照法律规定我作为司机本身没有重大的过失、重大的故意行为，司机不承担赔偿责任，应由车主承担赔偿责任。
被告本溪市联众出租汽车有限公司辩称：肇事车辆有保险，由保险公司赔偿。
经审理查明，2015年4月29日4时30分，原告齐丽艳乘坐被告王丹雇佣的司机辛忠奎驾驶的出租车（该车辆登记在被告王德春名下，王德春是王丹的弟弟，被告王丹是该车辆实际车主），由广裕二道街向一洞桥方向行驶，行至广裕路广裕超市门前路口时，因刹车失灵撞在广裕超市门前的大树上，致原告受伤。此事故经本溪市公安局交通警察支队平山大队认定为被告辛忠奎负此事故全部责任，原告无责任。原告受伤后被送往本钢总院治疗，住院138天，其中特级护理28天、一级护理16天、二级护理94天，出院后二级护理90天，经过法院释明，被告均不提出司法鉴定申请，出院后休养92天，共发生医疗费5.635742万，出院诊断为“多发外伤、右肱骨干粉碎骨折、右桡神经损伤、胸部、腹部外伤、头面部外伤、头皮血肿、额部头皮裂伤、上唇外伤、牙外伤、左第6肋骨骨折、肺挫伤、右髋臼及右髂骨骨折、胸骨柄骨折、右膝部外伤、右膝关节内外侧半月板后角损伤、右膝外侧支持带损伤、右膝关节积液”，出院医嘱：“继续理疗，右肩肘适当功能锻炼，右下肢轻负重行走，需陪护陪同，避免摔倒。每个月复查X片一次，观察骨折愈合情况，根据骨折愈合情况决定完全负重行走及右上肢加强主动功能锻炼，对于牙外伤牙齿缺损，需口腔门诊复诊，听从医嘱给予修复，鼻骨骨折情况，需五官科复诊，给予处置，患者可随诊”。原告出院后，医生出具退院单，大约需要二级护理3个月左右。被告王丹将辽EC5028号出租车挂靠在被告本溪市联众出租汽车有限公司。
另查，根据原告的申请，本院经由本溪市中级人民法院委托沈阳佳实司法鉴定所对原告因交通事故造成的伤害进行伤残等级鉴定，2015年12月16日，该鉴定机构作出鉴定意见，结论为：“齐丽艳右上肢损伤伤残程度为十级；右髋臼损伤伤残程度为十级；齐丽艳右肱骨钢板内固定取出费用为7000元左右；面部瘢痕整容费用为3500元左右；安装义齿费用为4500元左右”。此次鉴定发生鉴定费2630元。
上述事实，有道路交通事故认定书、本钢总医院住院病志、出院诊断书、退院单、用药明细清单、医疗费票据、休养证明、证明、身份证复印件、户口本、证明、沈阳佳实司法鉴定意见书、鉴定费票据及各方当事人陈述笔录在卷为凭，已经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，原告的损害后果系因其乘坐被告王丹所有，由其雇佣的司机辛忠奎驾驶的出租车撞树所致，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告本溪市联众出租汽车有限公司作为出租车挂靠公司，应在王丹的赔偿责任范围内承担连带责任。根据交通事故认定书的责任划分和相关证据确定责任比例如下：被告辛忠奎负此事故全部责任，原告无责任。原告起诉要求被告承担赔偿责任符合法律规定，应予支持。原告受伤后，选择侵权关系诉讼，符合法律规定，本院予以支持。
关于原告请求赔偿项目和数额的认定：（1）医疗费：有病历及医疗费收据予以佐证，医疗费数额为5.635742万元；（2）住院伙食补助费：原告主张数额为6900元，符合法律规定，本院予以支持；（3）营养费：被告王丹、王德春共同辩称不同意给付，应由被告辛忠奎给付。本院综合原告的年龄、住院情况、医嘱及定残情况，按每天50元给付原告住院期间的营养费，数额为6900元（138天×50元/天）；（4）护理费：原告住院138天，期间特级护理28天，一级护理16天，二级护理94天，出院后二级护理90天，特级护理每天需4人护理，一级护理每天需2人护理，二级护理每天需1人护理，按辽宁省2015年度城镇居民服务业标准给付护理费，数额为3.156708万元[3.5128万元/年÷365天/年×（28天×4人/天+16天×2人/天+184天×1人/天）]；（5）交通费：考虑到原告实际交通花费情况，本院酌定数额为100元；（6）误工费：原告住院138天，休养92天，共计230天，原告因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天，原告有证据证明自己从事居民服务业，故按辽宁省2015年度城镇居民服务业标准给付误工费，数额为2.213545万元（3.5128万元/年÷365天/年×230天）；（7）残疾赔偿金：原告的主张符合法律规定，本院予以支持，数额为11.6328万元；（8）精神抚慰金：原告的主张符合法律规定，本院予以支持，数额为1.74492万元；（9）二次手术费：有鉴定意见书予以支持，数额为7000元；（10）鉴定费：有票据予以支持，数额为2630元；（11）面部修复费：有鉴定意见书予以支持，数额为3500元；（12）牙齿修复费：有鉴定意见书予以支持，数额为4500元，关于原告主张的辅助费用（尿不湿），没有医嘱，本院不予支持。
关于被告王德春的赔偿责任及赔偿数额。车虽登记在王德春名下，但其并非车辆的实际所有人，其对本次交通事故的损害后果的发生并不存在过错，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
关于被告辛忠奎的赔偿责任及赔偿数额。被告王丹是车的实际所有权人，被告王丹雇佣被告辛忠奎驾驶车，发生事故时，被告辛忠奎正在从事雇佣事项，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故被告辛忠奎不承担赔偿责任。
关于被告王丹的赔偿责任和赔偿数额。被告王丹作为车的所有权人，应赔偿原告医疗费5.635742万元、住院伙食补助费6900元、营养费6900元、护理费3.156708万元、交通费100元、误工费2.213545万元、残疾赔偿金11.6328万元、精神抚慰金1.74492万元、二次手术费7000元、鉴定费2630元、面部修复费3500元、牙齿修复费4500元，合计为27.536715万元。
关于被告本溪市联众出租汽车有限公司的赔偿责任及赔偿数额。被告本溪市联众出租汽车有限公司作为车的挂靠单位，应当对被告王丹的赔偿承担连带责任。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告王丹于本判决生效后10日内赔偿原告齐丽艳各项经济损失27.536715万元；
二、被告本溪市联众出租汽车有限公司对被告王丹承担的赔偿责任承担连带责任。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5562元（原告已预交2781元），减半收取，由原告负担66元，由被告王丹负担2715元。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
代理审判员 汤小丰
二〇一六年五月三日
书 记 员 闫光媚
附1：赔偿明细表
赔偿项目
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金额
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备注
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医疗费
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5.635742万元
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住院伙食补助费
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6 900元
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营养费
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6 900元
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误工费
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2.213545万元
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护理费
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3.156708万元
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交通费
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100元
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残疾赔偿金
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11.6328万元
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精神抚慰金
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1.74492万元
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二次手术费
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7 000元
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面部修复费
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3 500元
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牙齿修复费
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4 500元
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鉴定费
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2 630元
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合计
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27.536715万元
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附2：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
附2：执行须知
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条
被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。