江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中知民终字第00071号
上诉人（原审被告）顾志强，系吴江市松陵镇杰克乐歌娱乐城业主。
委托代理人张玉华，江苏震宇震律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）中国音像著作权集体管理协会，住所地北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼401室。
法定代表人王化鹏，总干事。
委托代理人唐小伟，江苏丰亚律师事务所律师。
上诉人顾志强因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会（下称音集协）著作权侵权纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2014）吴江知民初字第0042号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年4月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月6日公开开庭审理了本案，上诉人顾志强委托代理人张玉华，被上诉人音集协委托代理人唐小伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
音集协一审诉称，佛山市顺德区孔雀廊娱乐唱片有限公司（下称孔雀廊公司）是专辑《最炫民族风》、《擦肩而过》、《开门大吉》（1，2）的著作权人，三专辑收录了《最炫民族风》、《擦肩而过》、《开门大吉》、《梦中情人》等72部MTV音乐电视作品。正大国际音乐制作中心是专辑《爱的奉献》的著作权人，该专辑收录了包括《承诺》等65部MTV音乐电视作品。中国唱片总公司出版的《流行歌曲经典中国音像著作权集体管理协会会员作品精选集（第一辑）（第三辑）》收录了21个著作权人共520部MTV音乐电视作品，其中包括北京太合麦田音乐文化发展有限公司（下称太合麦田公司）19部（李宇春、许巍、郑钧演唱）、北京麒麟童文化传播有限责任公司20部（韩红演唱）、北京竹书房文化传播有限责任公司（下称竹书房公司）38部（陈琳、杨坤演唱）、北京华谊兄弟音乐有限公司89部（尚雯婕、张靓颖等人演唱）、北京海蝶音乐有限公司（下称海蝶公司）134部（金莎、阿杜、林俊杰等人演唱）、北京当然文化传播有限公司（下称当然公司）30部（何润东、游鸿明等人演唱）、新二十一东方艺术发展（北京）有限公司26部（何炅、田震、毛宁等人演唱）、北京红创文化传播有限公司21部（潘莎、孙楠、那英等人演唱）、中国唱片总公司5部（范琳琳、张也等人演唱）、北京易柏文化发展有限公司12部（戴娆、满江演唱）、北京乐华圆娱文化传播有限公司30部（陈好、韩庚等人演唱）、北京星之光文化传播有限公司6部（甘萍、李进等人演唱）、北京东乐影音文化有限公司15部（果味VC、孟楠等人演唱）、加中音国际文化传播（北京）限公司7部（希亚演唱）、西蒙恒源（北京）国际文化传播有限公司7部（周艳泓演唱）、北京乐扑盛世国际文化传播有限公司3部（雷诺尔、徐誉滕演唱）、上海音像有限公司1部（朱哲琴演唱）、北京星光国际传媒有限公司9部（爱戴等人演唱）、北京英冠国际文化发展有限公司8部（彭丽媛等人演唱）、中国唱片广州公司37部（宋祖英、腾格尔等人演唱）、刘媛媛3部（刘媛媛演唱）。上述部分著作权人对本案所涉MTV音乐电视作品享有著作权。音集协分别与上述所列22家（人）著作权人（太合麦田公司除外）签订了《音像著作权授权合同》，著作权人将其音像节目的复制权、放映权等权利信托音集协管理，授权音集协以自己名义同音像节目的使用者商谈使用条件、发放使用许可、征集使用情况、收取版权使用费用，并授权音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼。音集协曾就版权使用费交纳事宜多次与顾志强商谈，要求其按照规定交纳版权使用费，但其至今尚未交纳版权使用费，并继续以营利为目的，擅自在其经营的场所内以卡拉OK方式向公众放映本案所涉的219部作品。顾志强的行为严重侵害了著作权人和音集协的合法权益，音集协故诉至法院请求判令顾志强：1、停止侵权，立即从曲库中删除《最炫民族风》等219部MTV音乐电视作品，并在《姑苏晚报》上向音集协公开赔礼道歉；2、赔偿音集协经济损失131400元；3、赔偿音集协为本案诉讼而支付的合理费用共计6664元，包括律师费5000元、公证费1000元、取证费261元、差旅费303元、查档费100元；4、承担本案全部的诉讼费用。诉讼中，音集协自愿放弃要求顾志强在《姑苏晚报》上向音集协公开赔礼道歉的诉讼请求，并放弃向顾志强主张《寒江雪》、《记得》、《子弹列车》、《坚持到底》、《他一定很爱你》、《天天看到你》、《一个人住》、《ANDY》、《撕夜》、《无法阻挡》、《你很好》、《离别》、《惩罚》、《放手》、《幻想》、《你就像个小孩》、《下次如果离开你》、《恩赐》、《相容》、《雨衣》、《曹操》、《西界》、《杀手》、《K-O》、《大男人小女孩》25部音乐电视作品的著作权侵权责任，同时，音集协明确主张顾志强侵犯了其著作权项下的放映权。
顾志强一审辩称：1、现有证据不足以证明顾志强的行为构成侵权，本案中，音集协主张顾志强侵犯其放映权和复制权，而顾志强的卡拉OK系统是设备买来时自带的歌库，不存在复制的行为；2、音集协取证时制作的公证书程序上明显违法，顾志强将根据相关规定提起复核，在公证书效力无法确定的期间内，本案应中止审理；3、即使顾志强的行为构成侵权，那么最后赔偿数额也应当根据顾志强的侵权具体情况来确定，而顾志强所经营的吴江市松陵镇杰克乐歌娱乐城（下称杰克乐歌娱乐城）所处地段一直处于修理状况，故顾志强的经营额大辐减少。
一审法院查明：
《凤凰传奇全是爱》、《擦肩而过》、《开门大吉》（1，2）《流行歌曲经典中国音像著作权集体管理协会会员作品精选集（第一辑）（第三辑）》六部作品收录了涉案的194部电视作品。
《凤凰传奇全是爱》MTV卡拉OKDVD专辑系孔雀廊公司出品，广东音像出版社出版，ISRC编码为CN-F18-10-301-00／V.J6GDG-2907，ifpi编码为CA812，该专辑收录了《最炫民族风》、《全是爱》、《天蓝蓝》、《中国我爱你》、《自由飞翔》、《吉祥如意》、《康定情缘》、《桂林美》、《月亮之上》、《相约北京》、《一代天骄》、《我和草原有个约定》12部作品在内的多部音乐电视作品，并声明“专辑内的原创歌曲之全部著作权及其相关权利都归孔雀廊公司独家永久专有，未经本公司书面同意授权，任何单位或个人都不得以任何方式使用或翻唱”。
《擦肩而过》系孔雀廊公司出品，广东音像出版社出版，ISRC编码为CN-F18-08-404-00／V.J6GDG-2347，ifpi编码为CA825，该专辑收录了《无情的温柔》、《擦肩而过》、《怎么会狠心伤害我》、《当我孤独的时候还可以抱着你》、《等》、《过期的情书》、《幸福恋人》、《不要在我寂寞的时候说爱我》、《曾经爱过你》、《爱情里没有谁对谁错》、《歌中故事……》、《难道爱一个人有错吗》、《一个人哭》、《一万个理由》、《为什么相爱的人不能在一起》、《有情人终成眷属》、《缺点》、《我不后悔》、《不想》、《真的用心良苦》、《变了散了算了》21部作品在内的多部音乐电视作品，并声明“专辑内的原创歌曲之全部著作权及其相关权利都归孔雀廊公司独家永久专有，未经本公司书面同意授权，任何单位或个人都不得以任何方式使用或翻唱”。
《开门大吉》（1，2）系孔雀廊公司出品，广东音像出版社出版，ISRC编码为CN-F18-11-608-00／V.J6GDG-3482，ifpi编码为CA812，该专辑收录了《荷塘月色》、《我从草原来》、《郎的诱惑》、《策马奔腾》、《红尘情歌》、《包容》、《爱情码头》、《一路高飞》、《痛心的决定》、《深夜地下铁》、《伞下又是一个雨天》、《爱有灵犀》、《听我说，亲爱的》13部作品在内的多部音乐电视作品，并声明“专辑内的原创歌曲之全部著作权及其相关权利都归孔雀廊公司独家永久专有，未经本公司书面同意授权，任何单位或个人都不得以任何方式使用或翻唱”。
《流行歌曲经典中国音像著作权集体管理协会会员作品精选集（第一辑）17碟》及《流行歌曲经典中国音像著作权集体管理协会会员作品精选集（第三辑）10碟》系中国唱片总公司出版，其中第一辑的ISRC编码为CN-A01-11-374-00／V．J6，ifpi编码为Y130，第三辑ISRC编码为978-7-7999-2275-1，ifpi编码为Y124，上述两张作品集中收录了包括涉案的《爱就爱了》等作品在内的多部音乐电视作品，在唱片封联单面上，载有版权声明：本出版物内音乐电视作品的全部著作权分别归属于本出版物内页所标示的著作权人所有，未经许可，均不得使用，违者必究。根据该出版物的内页标示，《爱就爱了》、《抱紧我别走》、《别怕有我》、《不想骗自己》、《大话爱情》、《感受》、《生日心愿》、《花样年华》、《满天风雪》、《女人》、《青菜鸡蛋面》、《十二种颜色》、《天使的选择》、《我挑我的》、《我还是挑我的》、《两个人的世界》、《叶子》、《雨夜》、《展翅高飞》、《走开》、《最好的朋友》、《爱简单》、《信仰》、《那一天》、《无所谓》、《月亮可以代表我的心》26部音乐电视作品的著作权人为竹书房公司，《被风吹过的夏天》、《笨蛋》、《不可思议》、《大小姐》、《第三滴眼泪》、《换季》、《空气》、《平行线》、《双鱼座女孩》、《停电》、《委屈》、《我的超人》、《我介意》、《星月神话》、《雪绒花》、《这种爱》、《最后一个夏天》、《相思垢》、《亲爱的还幸福吗》、《不让你走》、《认真》、《死心彻底》、《一首情歌》、《一天天一点点》、《听见牛在哭》、《哈啰》、《没什么好怕》、《下雨的时候会想你》、《退让》、《小说》、《无能为力》、《爱你比我重要》、《祝你快乐》、《爱字怎么写》、《天涯海角》、《下雪》、《有你才完整》、《新家》、《差一点》、《爱上谁》、《人狼》、《还你自由》、《我在你的爱情之外》、《期待你的爱》、《编号89757》、《不潮不用花钱》、《第几个100天》、《豆浆油条》、《进化论》、《木乃伊》、《莎士比亚的天份》、《一千年以后》、《醉赤壁》、《背对背拥抱》、《小酒窝》、《加油》、《X》、《妈妈的娜鲁娃》、《完美新世界》、《真材实料的我》、《江南》、《害怕》、《天使心》、《精灵》、《相信无限》、《美人鱼》、《距离》、《突然累了》、《无尽的思念》、《只对你说》、《熟能生巧》、《波间带》、《原来》、《不死之身》、《爱情Yogurt》、《NowThatShe’sGone》、《BabyBaby》、《爱与希望》、《我还想她》、《一个又一个》、《她说》、《IAM》、《爱笑的眼睛》、《没收》、《如果爱忘了》、《放开爱》、《灵灵》、《雏菊》、《冰冰》、《天使不要开玩笑》、《一生的爱》、《想象之中》、《拆东墙》、《微博控》、《天龙八部之宿敌》、《胡萝卜须》、《幻听》、《Playwithstyle》、《装糊涂》、《伴虎》、《一吻天荒》、《指纹》102部音乐电视作品的著作权人为海蝶公司，《国家》、《感恩》、《五星红旗》3部音乐电视作品的著作权人为刘媛媛，《不顾一切的爱》、《患难见真情》、《我是真的爱上你了》、《好想对你说》、《黑色翅膀》、《恋人唱的歌》、《我记得我爱过》、《香水》、《想像》、《一封信》、《再爱我好吗》、《Di-
da》、《没有我你怎么办》、《告解的男人》、《倦鸟余花》、《余情难了》、《与爱情无关》17部音乐电视作品的著作权人为当然公司。
二、关于音集协取得涉案歌曲相关著作权的事实
2008年7月，孔雀廊公司与音集协签订了《音像著作权授权合同》，将其拥有的音像节目的放映权、复制权信托音集协管理，上述权利包括孔雀廊公司过去、现在自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利，并约定音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，合同有效期为三年，同时约定至期满前六十日孔雀廊公司未以书面形式提出异议，合同则自动续展三年，之后亦照此办理。2011年8月2日，孔雀廊公司出具声明，表示同意上述合同自动顺延三年，有效期自2011年7月29日起至2014年7月28日止。
2011年7月4日，竹书房公司与音集协签订了《音像著作权授权合同》，将其拥有的音像节目的放映权、复制权信托音集协管理，上述权利包括竹书房公司过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利，并约定音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，合同有效期为三年。同时约定至期满前六十日竹书房公司未以书面形式提出异议，合同则自动续展三年，之后亦照此办理。
2010年11月11日，海蝶公司与音集协签订了《音像著作权授权合同》，将其拥有的音像节目的放映权、复制权等信托音集协管理，上述权利包括海蝶公司过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利，并约定音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，合同有效期为三年。同时约定至期满前六十日海蝶公司未以书面形式提出异议，合同则自动续展三年，之后亦照此办理。2013年11月11日，海蝶公司与音集协就上述内容再次签订《音像著作权授权合同》，并明确合同自签订之日起生效，有效期为三年。
2008年10月，刘媛媛与音集协签订了《音像著作权授权合同》，将其拥有的音像节目的放映权、复制权等信托音集协管理，上述权利包括刘媛媛过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利，并约定音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，合同有效期为三年。同时约定至期满前六十日刘媛媛未以书面形式提出异议，合同则自动续展三年，之后亦照此办理。2013年6月6日，刘媛媛出具声明，表示该公司未对合同续展提出任何异议，上述《音像著作权授权合同》依然有效。
2010年4月，当然公司与音集协签订了《音像著作权授权合同》，将其拥有的音像节目的放映权、复制权等信托音集协管理，上述权利包括当然公司过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利，并约定音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，合同有效期为三年。同时约定至期满前六十日当然公司未以书面形式提出异议，合同则自动续展三年，之后亦照此办理。2013年6月6日，当然公司出具声明，表示该公司未对合同续展提出任何异议，上述《音像著作权授权合同》依然有效。
三、关于顾志强的主体情况及音集协公证取证的相关事实
杰克乐歌娱乐城系个体工商户，业主为顾志强，资金数额为50万元，许可经营范围为KTV包厢；预包装食品兼散装食品，乳制品（不含婴幼儿配方乳粉）、卷烟（凭许可证经营）零售。
2013年11月15日14时40分，江苏省南京市雨花台公证处（下称雨花台公证处）公证员陈文慧和公证员陈思祥与江苏丰亚律师事务所律师邓旭、韩啸驰共同来到位于苏州市吴江区松陵镇鲈乡路明珠大厦3楼的杰克乐歌KTV，以普通消费者身份进入杰克乐歌KTVB310包间进行消费。在公证员的全程监督下，邓旭用包间内的歌曲点播设备先后点播了228首歌曲，歌曲按邓旭、韩啸驰的意思播放全部或片段，由韩啸驰将其自带的摄像机装入由公证处提供的SD卡，并进行了格式化的操作，格式化完毕后对包间内的电视画面及声音进行了摄像，录制内容由邓旭、韩啸驰予以确认。当天17时40分，消费结束，邓旭到前台结账并索取了发票，公证员陈文慧将上述摄像用的SD卡及发票原件带回。2013年11月16日，公证员陈文慧将上述SD卡内容全部复制入公证处专门用于证据保全的移动硬盘内，由陈思祥将在现场草记的工作记录进行整理，制作工作记录，工作记录由当时在场的所有人员签名确认，并对当时取得的消费发票进行复印。后公证员陈文慧将上述移动硬盘一直保管带回公证处，由公证员陈思祥用公证处电脑将2013年11月15日在杰克乐歌KTVB310包间内的录像内容刻制成DVD光碟，一式四份。雨花台公证处就上述过程出具（2014）宁雨证经内字第150号公证书，并将工作记录、消费发票及DVD光碟附于公证书后。
四、关于顾志强播放涉案音乐电视作品的事实
上述公证书所附光盘中摄录的涉案194首（详见附件一）音乐电视作品并非全部完整版本，部分仅为上述音乐电视作品的片头开始画面。经播放比对，公证光盘所摄录的涉案194首音乐电视作品的画面的与音集协同名作品的同时段的画面、词曲一致。其中，相关播放画面显示：《我不后悔》、《生日心愿》、《爱字怎么写》为演唱者演唱会现场的录像画面或演唱会现场配合部分风景图片等，并根据卡拉OK点唱的需要配合歌词字幕；《红尘情歌》为演唱者的照片，并配上歌词字幕；《花样年华》为影视作品的画面片段，并穿插有演唱者演唱画面，并配上歌词字幕；《死心彻底》、《无能为力》为演唱者演唱会现场及演唱者签售唱片现场的录像画面，并配上歌词字幕；《爱你比我重要》为演唱者演唱画面并配合该演唱者参加活动、节目等的录像画面，并配上歌词字幕；其他186部音乐电视作品则是根据歌词的内容配上连续的画面，其画面的内容与音乐作品的内容相融合。
五、音集协的合理开支情况
音集协为证据保全支付了公证费1000元、场所消费261元、工商查档费100元，交通住宿费费若干。另外，2013年11月10日，音集协与江苏丰亚律师事务所签订委托代理合同一份，约定由该所指派律师担任其诉讼代理人，并约定律师代理费为5000元，明确该费用于一审判决结案后支付。
一审法院认为：
一、涉案音乐电视作品的性质
所谓音乐电视，是指以音乐为主体，通过画面形式展现音乐作品的音像资料，其背景画面一般起到烘托作用。其性质因音乐电视是否具有独创性而不同：如果音乐电视是制作者根据词曲所表达的意境专门拍摄静止或连续的画面，并将其有选择地编排在音乐中而形成的，那么该音乐电视体现了作者的取舍与编排，达到作品独创性的要求，属于以类似摄制电影方法创作的作品；如果音乐电视是制作者机械地将自然风光、人物、现场表演等通过摄像设备予以存储而形成的，其背景画面与歌词之间并无有机的配合，那么该音乐电视达不到作品独创性的要求，属于录像制品。
本案中，涉诉的《我不后悔》、《生日心愿》、《爱字怎么写》、《花样年华》、《死心彻底》、《无能为力》、《爱你比我重要》、《红尘情歌》8部MTV画面系制作者机械地将现场表演、相关影视作品、风景图片及人物照片等通过摄像设备予以存储而形成的，或者虽然采取了镜头拉伸、机位转变、场景移换等摄制手法，但尚未达到以类似摄制电影的方法创作的作品的独创性要求，故属于录像制品。涉案的另外186首MTV画面（详见附件二）是制作者根据特定音乐内容，通过摄影、录音、剪辑、合成等创作活动，创作的具有一定情节画面并有演员表演的作品，体现了制作者的独创性劳动，属于以类似电影摄制的方法创作的作品。
二、音集协的主体资格是否适格
根据《》的规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有。《》第规定，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。如无相反证明，在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权或与著作权有关权益的权利人。根据音集协提供的音像出版物显示，涉案的186首音乐电视作品（详见附件二）的著作权分别属于孔雀廊公司、竹书房公司、海蝶公司、刘媛媛、当然公司，在无其他相反证明的情况下，应认定上述主体为上述音乐电视作品的著作权人。根据《中华人民共和国著作权法》第八条的规定，著作权人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或者与著作权有关的权利。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动。本案中，上述音乐电视作品的权利人与音集协均签订了相关的授权合同，将其拥有的音像节目的放映权、复制权等信托音集协管理，并约定了音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，因此，对于上述的186首音乐电视作品，音集协可以就本案以自己的名义提起诉讼，是适格主体。
至于涉案的《我不后悔》、《生日心愿》、《爱字怎么写》、《花样年华》、《死心彻底》、《无能为力》、《爱你比我重要》、《红尘情歌》8部MTV系录像制品，根据《》的规定，录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利，因此，上述8部录音录像制品的权利人并不享有放映权，故对上述8部录音录像制品，音集协非适格主体。
三、顾志强是否构成侵权
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条的规定，经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的证据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。本案中，雨花台公证处出具的（2014）宁雨证经内字第150号公证书，系该公证处依照法律的规定，在公证人员的监督下，通过在顾志强经营场所内消费的方式取得相关证据并制作光盘，公证书内容与光盘内容及消费发票相互印证，证明顾志强未经权利人许可，以营利为目的，通过播放设备在其经营的公开场所以卡拉OK的形式放映《最炫民族风》等186部音乐电视作品，侵害了音集协的作品放映权，依法应当承担相应的民事责任。
对于顾志强所提出的部分音乐电视作品与音集协享有权利的音乐电视作品存在LOGO样式、字幕、画面上的标识等与证据1中对印曲目不一致的情况。一审法院认为，上述186部作品未出现表明著作权人另有它人的标识，公证书所附光盘中的音乐电视作品中出现的标识所对应的主体与音集协主张的作品权利主体一致，仅是两者的标识在图形上有所区别，在其余画面、音乐等内容上均一致，而标识仅是权利主体的体现，并非受保护的音乐作品本身，因此顾志强不能以此来否定其侵权的事实。
四、顾志强应承担的民事责任
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国著作权法》第四十八条、第四十九条分别规定，未经著作权人许可，放映其作品的，应当根据情况承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿；赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支；权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定，人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定；第二十六条规定，制止侵权行为所支付的合理开支包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用，人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。本案中，音集协未能提供证据证明其因顾志强侵权所受损失或顾志强因侵权行为所获得的利益，且又请求一审法院适用法定赔偿。一审法院依法根据作品类型、顾志强的使用方式、经营规模、主观过错程度、本地经济发展情况等侵权情节，依据法定赔偿原则，酌定赔偿金额为65100元。关于音集协主张的合理费用，一审法院根据查明的事实，酌情确定为4000元。
综上所述，为保护著作权人的合法权益，一审法院依照《》第第一款第（十）项、第二款、第第四款、第第一款、第第（一）项、第，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条，《》第、第第一款、第二款、第的规定，判决如下：一、顾志强于判决生效之日起立即停止侵害涉案186首音乐电视作品（详见附件二）放映权的行为；二、顾志强于判决生效之日起十日内赔偿音集协经济损失及合理费用合计69100元。案件受理费3078元，由音集协负担1000元，顾志强负担2078元。
顾志强不服该判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判或发回重审，并判令音集协承担本案一、二审全部诉讼费用。上诉理由：1、现有证据不能证明音集协是涉案争议音像制品的权利人，一审法院对此事实适用法律不当，作出了不准确的认定。音集协提供了北京市东方公证处（下称东方公证处）以及雨花台公证处的公证书以证明其获得了相关著作权人的合法授权。但上述公证书所公证的内容仅是授权合同原件，相关著作权人并非在公证人员现场公证的情况下签署了相关授权文件，无法确定授权合同的真实性。即便上述授权文件真实，其中许多著作权人的授权期限已经届满，且没有存在续期的情形，音集协已经丧失权利，无权起诉。2、雨花台公证处出具的（2014）宁雨证经内字第150号公证书，明显程序违法，一审法院应当赋予顾志强复核的权利，并应当否认其效力。涉案的（2014）宁雨证经内字第150号公证书，从受理公证到出具公证书的时间跨度长达100天，远远超过《公证程序规定》所规定的15个工作日内出具公证文书的规定，明显程序违法。雨花台公证处所出具的说明不具有说服力，总共就200多首歌曲，不需要100天的核对时间。3、（2014）宁雨证经内字第150号公证书的内容与顾志强无关。该公证处记载其公证人员在“杰克乐歌KTV”消费并公证，但顾志强经营的个体商号名称为“吴江市松陵镇杰克乐歌娱乐城”。公证人员未公证证明“杰克乐歌KTV”就是“吴江市松陵镇杰克乐歌娱乐城”，不能证明与顾志强有关联。一审法院在未查清事实的情况下直接依据该公证书认定公证人员消费的场所就是顾志强经营的“吴江市松陵镇杰克乐歌娱乐城”不当。4、即使（2014）宁雨证经内字第150号公证书有效，公证光盘内录制的影音片段与音集协主张保护的作品并不一致，不属于相同的音像制品。对此顾志强已经在一审中提交了相关资料，但一审法院未予考虑。5、本案音集协仅起诉主张放映权，而涉案制品中有部分属于录音录像制品。录音录像制品不属于作品，只有复制权，没有放映权。一审法院并没有将所有属于录音录像制品范围的制品全部甄别出来，致使一审判决结果偏重。
音集协在二审中辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回顾志强的上诉请求。
当事人在二审中均未提供新的证据。
二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院二审查明，根据（2013）京东方内民证字第3257号、第3260号、第3266号、第3274号、第3275号公证书，（2014）京东方内民证字第609号公证书，（2013）宁雨证经内字第257号、第274号、第275号公证书记载，音集协向先后向东方公证处及雨花台公证处申请证据保全，向该两公证处提交了孔雀廊公司、竹书房公司、海蝶公司、当然公司、刘媛媛与音集协签订的《音像著作权授权合同》原件以及关于授权合同续展的《声明》原件，由公证员进行审核、复印后将相关《音像著作权授权合同》及《声明》复印件附于所出具的公证书。
二审庭审中，顾志强明确其经营的杰克乐歌娱乐城位于苏州市吴江区松陵镇鲈乡路明珠大厦，该大厦内没有其他名称为“杰克乐歌”的经营场所。
根据顾志强在一审中提交的比对清单，（2014）宁雨证经内字第150号公证书（下称公证光盘）共摄录了236首歌曲的KTV影音片段，包含了与音集协主张保护的194部MV同名的歌曲（详见附件一）的KTV影音片段。顾志强指出上述236首歌曲的KTV影音片段中，《等爱的玫瑰》、《寒江雪》、《子弹列车》、《记得》4首歌曲的KTV影音片段与音集协提供比对的MV不一致，《真的用心良苦》等76首歌曲与音集协提供比对的MV一致，其余歌曲与音集协提供比对的MV相比存在LOGO样式、出现时间以及字幕不一样等区别。本院经核实，对上述比对情况予以确认。
综合当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点为：1、一审判决对涉案音像制品性质的认定是否正确；2、音集协是否获得了全部涉案作品著作权人的合法授权；3、顾志强是否存在侵害涉案作品放映权的经营行为。
本院认为：
关于第一项争议焦点，区分录像制品与以类似摄制电影的方法创作的作品的标准在于相关音乐电视（MV）在制作过程中是否体现了作品所应具备的独创性要求。画面的选择、编排和创意与词曲的意境相互配合，并体现了制作者的独创性劳动的音像制品，可认定为著作权法上的以类似摄制电影的方法创作的作品。画面与词曲间并无有机的配合，只是机械地将自然风光、人物或他人的现场表演通过摄像设备予以存储而形成的音像制品，应认定为录像制品。一审判决根据这一标准，将仅机械录制演唱会现场、相关影视作品片段、风景图片及人物照片而形成的《我不后悔》、《生日心愿》、《爱字怎么写》、《花样年华》、《死心彻底》、《无能为力》、《爱你比我重要》、《红尘情歌》8部MV认定为录像制品，将其余186部根据特定音乐内容配合一定的情节画面的MV认定为以类似摄制电影的方法创作的作品并无不当。顾志强上诉称一审判决未将属于录像制品的歌曲全部甄别出来，但未指明除一审判决已经认定的8部MV外还有哪些MV应认定为录像制品并说明理由，故本院对该上诉主张不予采纳。
关于第二项争议焦点，音集协在一审中所提交的《音像著作权授权合同》及《声明》经过公证员审核、复印，与音集协所持有的原件一致。虽然上述《音像著作权授权合同》及《声明》并非由相关著作权人在公证员面前签署，但鉴于音集协系为相关著作权人利益而依法设立的，根据著作权人授权对其著作权或者与著作权有关的权利进行集体管理的社会团体，对音集协所持有的《音像著作权授权合同》及相关著作权人的《声明》，在无相反证据的情况下，应当认定为真实有效。根据相关著作权人与音集协签订的《音像著作权授权合同》，授权合同有效期为三年，至期满前六十日相关著作权人未以书面形式提出异议，合同则自动续展三年。因此在未有明确证据证明相关著作权人对授权合同的续展提出异议的情况下，应当认定授权合同仍在有效期之内。在顾志强未举证证明相关著作权人对涉案授权合同的续展提出异议的情况下，一审判决认定涉案授权合同在有效期之内并无不当。且本案中孔雀廊公司、海蝶公司、当然公司及刘媛媛均在期限届满前向音集协出具了对续展无异议的声明。故顾志强针对音集协诉讼主体资格的上诉主张不成立，本院不予采纳。
关于第三项争议焦点，音集协在本案中主张顾志强存在侵害其相关作品放映权的行为。音集协主张保护的《我不后悔》、《生日心愿》等8部MV属于录像制品，而相关权利人对录像制品不享有放映权，故本案侵权行为的判断应当围绕音集协所主张保护的《最炫民族风》等其余186部音乐电视作品。涉案的（2014）宁雨证经内字第150号公证书虽在取证后四个月后出具，但公证过程合法，相关视频资料系在公证员及公证人员监督下摄录取得并存放于公证处的专用硬盘，并由公证员刻录成DVD光盘，虽上述公证书延期出具但并不影响其中立性和客观性。在顾志强未能提交其他有力证据证明公证书记载的事实错误的情况下，该公证书的效力应予认可。根据该公证书记载，涉案证据保全地点为位于苏州市吴江区松陵镇鲈乡南路明珠大厦3楼的“杰克乐歌”KTV，顾志强在庭审中确认其经营的杰克乐歌娱乐城位于明珠大厦。且公证现场取得的发票加盖了杰克乐歌娱乐城的发票专用章。故一审判决认定公证光盘系取证于顾志强所经营的杰克乐歌娱乐城并无不当。根据比对情况，公证光盘摄录了与音集协主张保护的186部音乐电视作品同名的歌曲的KTV影音片段，且与音集协提供比对的音乐电视作品相比，在相同位置上的音乐、画面一致。尽管部分歌曲片段存在字幕、LOGO的不同，但对相关音乐电视作品是否一致的判断，主要是围绕其中的音乐和画面进行对比，字幕与LOGO的不同不影响是否为同一作品的认定。顾志强主张不一致的《等爱的玫瑰》、《寒江雪》、《子弹列车》、《记得》4部MV并不在音集协主张保护的作品范围之内，故其KTV影音片段与音集协主张保护的作品是否一致不影响本案侵权的判定。据此，可以认定顾志强在其经营的娱乐场所内以卡拉OK的形式放映了音集协主张保护的《最炫民族风》等186部音乐电视作品，一审判决认定顾志强的经营行为侵害了音集协对上述音乐电视作品享有的放映权并无不当。一审法院判决顾志强停止侵害涉案186部音乐电视作品放映权的行为正确，但判决书所附歌单除上述186部作品外，另多列了歌曲《故意不爱你》，本院对此予以纠正。
综上，顾志强的上诉理由均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《》第第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3078元，由上诉人顾志强负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵晓青
代理审判员 林银勇
代理审判员 樊 华
二〇一五年六月一日
书 记 员 朱雯俊
附件一：音集协主张保护的作品清单
《最炫民族风》、《全是爱》、《天蓝蓝》、《中国我爱你》、《自由飞翔》、《吉祥如意》、《康定情缘》、《桂林美》、《月亮之上》、《相约北京》、《一代天骄》、《我和草原有个约定》、《荷塘月色》、《我从草原来》、《狼的诱惑》、《策马奔腾》、《无情的温柔》、《擦肩而过》、《怎么会狠心伤害我》、《当我孤单的时候还可以抱着你》、《等》、《过期的情书》、《幸福恋人》、《不要在我寂寞的时候说爱我》、《曾经爱过你》、《爱情里没有谁对谁错》、《歌中故事》、《难道爱一个人有错吗》、《一个人哭》、《一万个理由》、《为什么相爱的人不能在一起》、《有情人终成眷属》、《缺点》、《我不后悔》、《不想》、《真的用心良苦》、《变了散了算了》、《红尘情歌》、《包容》、《爱情码头》、《一路高飞》、《痛心的决定》、《深夜地下铁》、《伞下又是一个雨天》、《爱有灵犀》、《听我说，亲爱的》、《爱就爱了》、《抱紧我别走》、《别怕有我》、《不想骗自己》、《大话爱情》、《感受》、《生日心愿》、《花样年华》、《满天风雪》、《女人》、《青菜鸡蛋面》、《十二种颜色》、《天使的选择》、《我挑我的》、《我还是挑我的》、《两个人的世界》、《叶子》、《雨夜》、《展翅高飞》、《走开》、《最好的朋友》、《爱简单》、《信仰》、《那一天》、《无所谓》、《月亮可以代表我的心》、《被风吹过的夏天》、《笨蛋》、《不可思议》、《大小姐》、《第三滴眼泪》、《换季》、《空气》、《平行线》、《双鱼座女孩》、《停电》、《委屈》、《我的超人》、《我介意》、《星月神话》、《雪绒花》、《这种爱》、《最后一个夏天》、《相思垢》、《亲爱的还幸福吗》、《不让你走》、《认真》、《死心彻底》、《一首情歌》、《一天天一点点》、《听见牛在哭》、《哈啰》、《没什么好怕》、《下雨的时候会想你》、《退让》、《小说》、《无能为力》、《爱你比我重要》、《祝你快乐》、《爱字怎么写》、《天涯海角》、《下雪》、《有你才完整》、《新家》、《差一点》、《爱上谁》、《人狼》、《还你自由》、《我在你的爱情之外》、《期待你的爱》、《编号89757》、《不潮不用花钱》、《第几个100天》、《豆浆油条》、《进化论》、《木乃伊》、《莎士比亚的天份》、《一千年以后》、《醉赤壁》、《背对背拥抱》、《小酒窝》、《加油》、《X》、《妈妈的娜鲁娃》、《完美新世界》、《真材实料的我》、《江南》、《害怕》、《天使心》、《精灵》、《相信无限》、《美人鱼》、《距离》、《突然累了》、《无尽的思念》、《只对你说》、《熟能生巧》、《波间带》、《原来》、《不死之身》、《爱情Yogurt》、《NowThatShe’sGone》、《BabyBaby》、《爱与希望》、《我还想她》、《一个又一个》、《她说》、《IAM》、《爱笑的眼睛》、《没收》、《如果爱忘了》、《放开爱》、《灵灵》、《雏菊》、《冰冰》、《天使不要开玩笑》、《一生的爱》、《想象之中》、《拆东墙》、《微博控》、《天龙八部之宿敌》、《胡萝卜须》、《幻听》、《Playwithstyle》、《装糊涂》、《伴虎》、《一吻天荒》、《指纹》、《国家》、《感恩》、《五星红旗》、《不顾一切的爱》、《患难见真情》、《我是真的爱上你了》、《好想对你说》、《黑色翅膀》、《恋人唱的歌》、《我记得我爱过》、《香水》、《想像》、《一封信》、《再爱我好吗》、《Di-
da》、《没有我你怎么办》、《告解的男人》、《倦鸟余花》、《余情难了》、《与爱情无关》
附件二：侵权行为所涉作品清单
《最炫民族风》、《全是爱》、《天蓝蓝》、《中国我爱你》、《自由飞翔》、《吉祥如意》、《康定情缘》、《桂林美》、《月亮之上》、《相约北京》、《一代天骄》、《我和草原有个约定》、《荷塘月色》、《我从草原来》、《狼的诱惑》、《策马奔腾》、《无情的温柔》、《擦肩而过》、《怎么会狠心伤害我》、','2018-09-21
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