陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕05民终218号
上诉人（原审被告）：惠靓靓。
委托诉讼代理人：韦建红，陕西省蒲城县148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：权小东。
委托诉讼代理人：傅小旭，陕西卓星律师事务所律师。
原审被告：胡甲龙。
上诉人惠靓靓因与被上诉人权小东、原审被告胡甲龙民间借贷纠纷一案，不服陕西省蒲城县人民法院(2017)陕0526民初1575号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人惠靓靓及其委托诉讼代理人韦建红，被上诉人权小东委托诉讼代理人傅小旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠靓靓上诉请求：请求撤销一审判决，依法审理后驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、一审认定2014年3月13日借款的事实是完全错误的。其一，公民之间的借贷依法自出借人提供借款时生效，针对胡甲龙2014年3月13日向被上诉人借款10万元的事实，被上诉人提供证人王小虎出庭证明，由于证言与案件事实严重不符等原因，一审对该证言依法并未认定。上诉人对该借款的发生根本不予认可并提出了诸多合理的理由。但一审在没有充分有效的证据证明的情况下，却违法认定2014年3月13日借款事实成立。其二，一审被告胡甲龙没有借款的可能和必要。胡甲龙与上诉人2014年既未买房也未购车，家庭中没有大宗的开支。况且公司2012年5月17日设立后按照公司规定及股东约定，另一股东闫晓亮负责公司的销售、投资花费、收入支出等财务管理。胡甲龙负责农机产品的生产管理，所以即使14年公司生产经营需要资金也是另一股东闫晓亮负责筹措，借款应以公司名义并加盖公章。其三，一审被告胡甲龙在2012年春筹建公司时因租赁厂房、购买生产设备等确需资金，这一时期借款是有可能的，比如曾于此时借过姚春侠的8万元，后在清偿14年3月之前的利息和1万元本金后于2014年3月28日更换了条据，重新书写了7万元借据。本案10万元借款如属实，应该也是这类情况，12年春借款，14年3月清偿之前利息后重新更换了借据。并应该在这时依被上诉人要求胡甲龙提供了结婚证和上诉人的身份证复印件，一审中被上诉人提到该笔借款的月利率是5分。综上，一审认定被上诉人于2014年3月13日向一审被告胡甲龙提供10万元借款的事实是完全错误的。二、即使该笔借款属实，其性质应认定一审被告胡甲龙的个人债务，而非夫妻共同债务。一审被告胡甲龙于2012年5月17日（婚前）与另一股东闫晓亮共同投资设立佳晓农机公司，其中胡甲龙投资300万元，该公司中属于胡甲龙的资产因婚前投资依法应为其个人财产。胡甲龙借款同日向被上诉人出具的还款计划中承诺他用公司的资产清偿该笔债务，在14年11月9日的扣款协议中，约定他用退出公司结算给他的公司资产折值90万元（公司资产中属于他个人的部分）清偿这笔债务，对还款计划和扣款协议被上诉人均同意和认可，这说明被上诉人与胡甲龙明确约定该笔借款由胡甲龙用其个人财产清偿，而不是用夫妻共同财产清偿，所以应认定为这系被上诉人与胡甲龙将该笔借款明确约定为胡甲龙的个人债务。关于在2014年9月9日至11日存入上诉人名下帐户内的50万元，该笔款项并未用于胡甲龙的夫妻共同生活，而是由胡甲龙在存入的当日即转付其婚前筹建公司时所借款项的出借人。综上所述，一审认定事实错误，其于错误事实对上诉人与父母的共同房产的保全也属错误，现请求二审法院查明事实，依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审请求。
权小东辩称：1、一审法院未认定证人王小虎的证言原因为该证言是孤证，没有其他证据相互印证。2、上诉人认为本案借款没有给付与事实不符，被上诉人在一审中除提供了借据、还款承诺等证明债务实际存在的书面证据之外，还提供了借款发生时，以及随后多次催要借款过程中的相关证人证言。一审法院对被上诉人提供证据进行综合认定得出的结论是正确的，依法应当维持原判。
权小东向一审法院起诉请求：1.被告胡甲龙、惠靓靓立即清偿原告借款100000元并支付迟延还款期间的损失（按年息6%从2014年06月13日至其还清借款之日）；2.被告承担案件受理费及财产保全申请费。
一审法院认定事实如下：被告胡甲龙2012年05月18日投资陕西渭南佳晓机械制造有限公司，注册资本为500万元，公司类型为“有限责任公司（自然人投资或控股）”股东为，被告胡甲龙出资额为300万元，实缴出资日期为2012年05月17日。2012年06月28日，被告胡甲龙与惠靓靓登记结婚。2014年03月13日，被告胡甲龙向原告权小东借款人民币100000元，被告胡甲龙在其与被告惠靓靓的身份证复印件背面书写了借条、还款计划，署名为胡甲龙，并将其与被告惠靓靓的结婚证原件一份交予原告权小东。2014年8、9月间，被告胡甲龙投资经营的陕西渭南佳晓机械制造有限公司退伙款500000元汇入被告惠靓靓名下银行卡内。2014年11月09日，被告胡甲龙向原告权小东出具了书面“扣款协议”一份，表示自愿从其与闫晓亮所开陕西渭南佳晓机械制造有限公司账务中闫晓亮所欠其账务90万元中扣除包括原告权小东15万元债务在内的38万元债务。被告胡甲龙与惠靓靓于2015年07月10日在我院调解协议离婚，离婚协议中关于婚姻关系存续期间的债权债务情况未予涉及，仅约定为“双方再无其他争议”。本案审理中，原告权小东于2017年04月20日向本院申请财产保全，本院依法作出（2017）陕0526民初1575号民事裁定书，依据原告权小东提供的财产线索，查封了被告惠靓靓购买的单元楼房产一套，原告权小东负担了财产保全申请费1020元。一审法院认为，根据证据和已认定事实，被告胡甲龙出面向原告权小东借款100000元的基本事实清楚，证据充分，应予认定。原告权小东主张借款时有月息6%的约定，借条上未见写明，且无其他证据佐证，本院不予采信。本案争议的主要问题是该债务是被告胡甲龙的个人债务还是被告胡甲龙、惠靓靓的夫妻共同债务。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”原告权小东主张被告胡甲龙系以其在陕西渭南佳晓机械制造有限公司经营所需为由借款，该公司虽系被告胡甲龙婚前投资，但依据公司经营过程中的大额资金进入了被告惠靓靓银行账户的事实可以认定二被告在婚姻关系存续期间对陕西渭南佳晓机械制造有限公司的经营行为是夫妻共同的生产经营性行为。本笔借款发生于二被告婚姻关系存续期间，被告胡甲龙在向原告权小东借款时出具了结婚证等，在证人证明被告惠靓靓共同到场借款的证言不被认定的情况下，依据被告胡甲龙借款时提供结婚证和借款用于二被告共同生产经营性行为的事实，足以认定该借款为二被告的夫妻共同债务。合法的借贷关系受法律保护，被告胡甲龙、惠靓靓应按照约定履行债务清偿义务，并自约定的借款期限届满日的第二日起赔偿原告权小东的利息损失。被告胡甲龙借款逾期未还，被告惠靓靓不认可该笔债务且其名下购置有房产，原告权小东基于此申请财产保全应为必要，对其要求二被告负担财产保全申请费的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百〇七条、第二百〇七条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十七条、第九十条、《中华人民共和国婚姻法》第四十一条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告胡甲龙、惠靓靓应于本判决发生法律效力之日起三日内，向原告权小东偿还借款人民币100000元，并支付自2014年06月13日至本判决确定的清偿之日期间的利息，利率按年利率6%计算。两被告互负连带清偿责任。二、被告胡甲龙、惠靓靓应于本判决发生法律效力之日起三日内，赔偿原告权小东财产保全申请费损失1020元。两被告互负连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告胡甲龙、惠靓靓负担。两被告互负连带清偿责任。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审中，上诉人惠靓靓提供了其中国农业银行卡交易明细清单、王战军的中国农业银行卡交易清单及王战军出庭证言、王康中国农业银行卡交易清单及王康出庭证言，用于证明其银行卡收到案涉的50万元后未用于夫妻共同生活。被上诉人权小东对王战军、王康的证言认为其两人与惠靓靓有亲属关系，并提供证人田发展证明此主张。对此本院认为，即使王战军、王康与惠靓靓有亲属关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第二项的规定“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；”，但本案中王战军、王康陈述的事实与惠靓靓二审提交的银行卡交易明细清单相符，因此二人的证言能作为认定案件事实的依据。庭后，权小东提供了胡甲龙与闫晓亮签名的协议复印件，其上见证人为惠靓靓，权小东用此证据证明惠靓靓与胡甲龙共同经营。此证据为复印件无原件核实，即使有原件惠靓靓为见证人仅能证明惠靓靓对协议内容知情，并不能证明惠靓靓参与公司的经营。二审经审理查明，惠靓靓农行账户于2014年9月9日向王康转账20万元，王康称转款原因是偿还胡甲龙向王康之父王战武的借款20万元；惠靓靓农行账户于分别于2014年9月10日、11日向王战军转账30万元，王战军称转款原因是偿还胡甲龙向其借款30万元。其余事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点一是权小东与胡甲龙现是否存在10万元的借贷关系；二是如果存在，惠靓靓作为借款发生时胡甲龙之妻是否承担共同清偿责任。
对于争议焦点一：权小东提供了书写在胡甲龙身份证背面的借条，借条上载明胡甲龙及惠靓靓的电话号码；提供了书写在惠靓靓身份证背面的还款计划、扣款协议以及胡甲龙为持证人的结婚证原件；提供了胡甲龙为法定代表人的陕西渭南佳晓机械制造有限公司营业执照复印件、机构代码证、税务登记证。本案中虽胡甲龙未到庭，但在没有相反证据证明借款关系不成立的情况下，权小东提供的上述证据能够充分证明其与胡甲龙之间10万元借贷关系成立。
对于争议焦点二：根据《中华人民共和国婚姻法》第四十一条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条及第三条的规定，具体到本案中：（一）权小东称本案借款是胡甲龙和惠靓靓一起去找其借款的，未提供证据证明；即使权小东此所称属实，若权小东本意是将款项出借给夫妻双方，其完全可以要求夫妻二人共同出具借条或征求惠靓靓的意见，但权小东并无证据证明其采取了上述防范措施。权小东无证据证明惠靓靓与胡甲龙有共同举债的意思表示。权小东索要债务过程中惠靓靓虽知道此笔借款，但权小东并无证据证明事后惠靓靓对本案债务进行了追认。（二）本案借款数额较大，且权小东所述借款用途为胡甲龙公司的生产经营；现未有证据证明惠靓靓与胡甲龙夫妻关系存续期间购置房产、添置大件物品，双方在婚姻存续期间家庭不存在大额支出的事项。现有的证据不能证明本案借款用于家庭日常生活所需。（三）退出公司经营的资金50万元虽转入惠靓靓的银行卡内，但二审中惠靓靓提供证据证明该款因其他原因全部转给了他人。权小东提供的证据不能证明惠靓靓与胡甲龙共同生产经营，也不能证明该借款用于夫妻共同生活。综上所述，虽然本案债务发生在惠靓靓与权小东夫妻关系存续期间，但结合本案的证据，不能证明案涉借款属于夫妻共同债务。对上诉人惠靓靓主张的案涉借款不属于夫妻共同债务的诉讼请求予以支持。综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，对其相应上诉请求予以支持；二审因上诉人提供新的证据导致事实认定发生变化，依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销陕西省蒲城县人民法院(2017)陕0526民初1575号民事判决；
二、胡甲龙应于本判决发生法律效力之日起三日内，向权小东偿还借款100000元，并支付自2014年6月13日至实际履行之日的利息，利率按年利率6%计算。
三、驳回权小东的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期限的债务利息。
一审案件受理费2300元，诉讼保全费1020元，由胡甲龙承担；二审案件受理费2300元，由权小东承担。
本判决为终审判决。
审判长 秦文强
审判员 李 谦
审判员 赵 静
二〇一八年五月十七日
书记员 李 燕