广东省海丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1521刑初377号
公诉机关广东省海丰县人民检察院。
被告人刘海选，男，1966年4月15日出生，汉族，小学文化，原任海丰县附城镇云岭山庄社区居民委员会书记兼主任、海丰县云苑物业管理有限公司法定代表人，住海丰县附城镇云岭山庄24栋C梯901号(户籍所在地:海丰县)。因本案于2015年12月18日被羁押，次日被海丰县公安局刑事拘留，2016年1月21日被执行逮捕。
辩护人辛炳流，广东真鹰律师事务所律师。
辩护人赵绍华，广东匡鼎律师事务所律师。
海丰县人民检察院以海检公刑诉[2016]367号起诉书指控被告人刘海选犯非法转让土地使用权罪，职务侵占罪，于2016年9月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2017年3月1日公开开庭审理了本案。海丰县人民检察院指派检察员林世迪出庭支持公诉，被告人刘海选及其辩护人辛炳流、赵绍华到庭参加诉讼，本案报经汕尾市中级人民法院批准，延长审理期限三个月，现已审理终结。
海丰县人民检察院指控：
一.非法转让土地使用权罪
被告人刘海选在担任海丰县附城镇云岭山庄社区居委会党支部书记、主任期间，违反国家土地管理法规，以需要资金建设云岭山庄社区居委会办公楼为名，在未经政府土地主管部门批准的情况下，通过召开居委会干部会议的形式，私自将云岭山庄社区居委会的集体土地2356平方米的使用权分二次转让给他人，非法牟利人民币992000元。
(一)2008年10月2日，被告人刘海选为了解决之前居委会转让土地给沈某后被政府征用的遗留问题，在附城镇云岭山庄社区居委会召开全体干部会议，伙同社区干部林某1能、王某1、刘某1、吴某1、袁某、唐少迎，通讨会议的形式将位于云岭山庄风景湖东南侧的社区集体土地1560平方米(价值3900000元)，以每平方米400元卖给沈某，得款624000元，其中360000元交给附城镇政府作为基础设施建设资金。2009年2月，被告人刘海选采用化整为零的方式，将1560平方米土地分为九块，分别出具了九份契约给沈某的亲戚林水色等9人，云岭山庄社区居委会全体干部在每份契约上签名。为了配合林水色等人办理取得国有土地使用权证，被告人刘海选将契约上转让土地的时间写前到2005年11月至2006年4月间，在附城镇社会事务办公室主任庄某对九份契约进行鉴证时，被告人刘海选要求庄某将九份契约上的鉴证的时间落款也分别写前到2005年11月至2006年4月间。2011年6月，由于造假的契约符合当时海丰县清理补办用地手续的政策，林水色等9人办理取得了上述1560平方米土地的国土使用权证。
(二)2009年5月12日，被告人刘海选与刘碧娟联系后，伙同云岭山庄社区干部林某1能、王某1、刘某1、吴某1、袁某、唐少迎采用同样手段，将位于附城镇云岭山庄风景湖东南侧的社区集体土地800平方米(价值2400000元)，以每平方米460元转让给刘碧娟，云岭山庄社区居委会得款人民币368000元。刘碧娟取得上述土地后，以每平方米2500元的价格倒卖给徐某，得款人民币2000000元。2010年初，被告人刘海选采用化整为零的方式，按刘碧娟的要求，出具了五份契约给徐某的亲属徐生惠等5人。为了配合刘碧娟办理取得国有土地使用权证，被告人刘海选将契约上转让土地的时间写前到2006年6月，通过庄某鉴证时，又要求庄某将五份契约进行鉴证的时间写前到2006年6月至2007年6月间。2011年6月，由于造假的契约符合当时海丰县清理补办用地手续的政策，徐生惠等5人办理取得了上述800平方米土地的国土使用权证。
二.职务侵占罪
被告人刘海选在担任海丰县附城镇云岭山庄社区居民委员会书记兼主任及其下属的海丰县云苑物业管理有限公司法定代表人期间，利用职务上的便利，侵占集体资金共计人民币4507448.08元。
(一)2010年3月至2012年6月间，被告人刘海选指示云岭山庄社区居民委员会出纳王某1每月固定从云岭山庄社区居民委员会的财务中支取人民币3000元给其个人开支。王某1按被告人刘海选的指示，每月从居委会的财务中固定支取3000元给被告人刘海选，然后到外面饭店、商场虚开消费票据，王某1作为经手人，云岭山庄社区居民委员干部林某1能、刘某1、吴某1等作证明人，经被告人刘海选审批，从居委会的财务中进行报销入账，被告人刘海选侵占云岭山庄社区居民委员会资金共计84000元。
(二)2010年12月30日、2011年8月30日、2011年12月15日、2011年12月25日，被告人刘海选以“提留款”的方式，向海丰县云苑物业管理有限公司出纳员谢某分多次提走公司资金363151.5元、254184.9元、401824.9元、445172.57元;2010年3月24日和2011年8月27日，被告人刘海选用“现金借条”的形式，从海丰县云苑物业管理有限公司出纳员谢某处拿取海丰县云苑物业管理有限公司资金305832.2元和10000元。以上款项合计人民币1780166.07元，其中370000元用于海丰县云苑物业管理有限公司建设安装云岭山庄风景湖栏杆和大门保安亭和170000元用于修理云岭山庄供电线路外，其余的1240166.07元被被告人刘海选用于购买粤Ｂ×××××丰田牌皇冠轿车370000元和用于支付其儿子刘剑威购买粤NYV10**丰田牌思威小车的首期款100000元以及用于个人和家庭的其他开支。
(三)2011年12月29日，海丰县云苑物业管理有限公司出纳员谢某离职，云苑公司库存在谢某的邮政储蓄银行海丰支行的银行账户现金449272.73元和谢某因利用职务侵占云苑公司资金的退款29788.57元，以上合计人民币479061.3元，被被告人刘海选侵占。
(四)2011年1月至2012年8月，云岭山庄开发商海丰县新基房地产开发有限公司向海丰县云苑物业管理有限公司支付未交楼物业管理费等共计680237.34元，被告人刘海选指示谢某不用交给公司会计刘某1入账，而是存放在谢某个人的银行账户，给被告人刘海选个人支配。2010年至2012年8月31日，海丰县云苑物业管理有限公司管理云岭山庄物业期间，收取车辆临时停车费共计人民币690051.4元，被告人刘海选指示谢某收费后，不用给刘某1记入公司账务，现金存放在谢某个人的银行帐户，给其个人支配。以上款项合计1370288.74元，除了库存在谢某的479061.3元和提留款的差额257845.07元，其余资金633382.37元被被告人刘海选侵占。
(五)2012年8月，海丰县云苑物业管理有限公司终止对云岭山庄的物业管理，根据云苑公司的请求，开发商海丰县新基房地产开发有限公司的股东个人出资1630000元给海丰县云苑物业管理有限公司，用于补偿云苑公司18名员工的分流社保费(每人6OO00元，合计1080000元)和补贴云苑公司投资设备550000元，被告人刘海选在领取1630000元后，只是将其中470000元用于云苑公司的开支(包括云苑公司员工工资，员工聚餐，为二名退休干部购买社保等)，其余1160000元被其个人侵占。2012年8月，海丰县云苑物业管理有限公司中止物业管理时，账面上结余款320910.38元也被被告人刘海选个人侵占。
(六)2012年8月，海丰县云苑物业管理有限公司终止对云岭山庄的物业管理，海丰县新基房地产开发有限公司与云苑公司签订协议，将其公司投资建设的云岭山庄住宅区第一、二期住户的供电的承包权继续移交云苑公司管理。2012年9月至2015年7月期间，被告人刘海选将收取的电费盈利，除了支付员工工资等费用外，账面结余款589927.96元被被告人刘海选个人支配侵占，其中为其儿子刘剑威购置粤Ｎ×××××小车支付银行贷款80900元。
2015年12月18日，被告人刘海选在海丰县附城镇云岭山庄社区居民委员会办公室被公安机关抓获。
在法庭审理过程中，公诉机关向法庭提供了物证，书证，鉴定意见，证人证言，辨认笔录，被告人的供述与辩解等证据。海丰县人民检察院认为，被告人刘海选无视国法，在任职云岭山庄社区居民委员会书记兼主任和海丰县云苑物业管理有限公司法定代表人期间，以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节严重，又利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法转让土地使用权罪、职务侵占罪追究其刑事责任，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，实行数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人刘海选对公诉机关指控其非法转让土地使用权罪的事实没有异议，辩解海丰县云苑物业管理有限公司是其个人经营的，其行为不构成职务侵占罪。
被告人刘海选的辩护人辛炳流提出：认定刘海选涉嫌职务侵占罪事实不清，证据不足。1.认定刘海选侵占云岭山庄居委会84000元证据不足。2.起诉书认定刘海选侵占海丰县云苑物业管理有限公司财产事实不清。3.被告人刘海选主观上没有非法侵占云苑公司财产的故意。本案不应追究刘海选涉嫌非法转让土地使用权罪的刑事责任，涉案土地己经补办了用地手续，由政府批准征收并依法出让，至现仍保留其确权办证的合法性。
被告人刘海选的辩护人赵绍华提出：1.被告人刘海选不构成职务侵占罪。首先公诉方的证据并不能证明云岭居委会是云苑公司的实际所有人；其次本案现有的证据基本能够证明云苑公司从被告人刘海选接手时起属于自己所有或有充分的理由相信属于自己所有；再次被告人欠缺刑事违法性意识，主观上没有非法占有的直接故意。2.被告人不构成非法转让土地使用权罪。首先被告人没有非法转让土地使用权的主观故意；其次被告人等人不具有牟利目的；再次居委会转让土地使用权没有违反国家土地管理法规；最后本案中即使存在土地犯罪，也属于单位犯罪。
经审理查明：
一．非法转让土地使用权罪的事实
被告人刘海选在担任海丰县附城镇云岭山庄社区居委会党支部书记、主任期间，违反国家土地管理法规，以需要资金建设云岭山庄社区居委会办公楼为名，在未经政府土地主管部门批准的情况下，通过召开居委会干部会议的形式，私自将云岭山庄社区居委会的集体土地2356平方米的使用权分二次转让给他人，非法牟利人民币992000元。二次转让土地的事实如下：
(一)2008年10月2日，被告人刘海选为了解决之前居委会转让土地给沈某后被政府征用的遗留问题，在附城镇云岭山庄社区居委会召开全体干部会议，伙同社区干部林某1能、王某1、刘某1、吴某1、袁某、唐少迎，通讨会议的形式将位于云岭山庄风景湖东南侧的社区集体土地1560平方米(价值3900000元)，以每平方米400元卖给沈某，得款624000元，其中360000元交给附城镇政府作为基础设施建设资金。2009年2月，被告人刘海选采用化整为零的方式，将1560平方米土地分为九块，分别出具了九份契约给沈某的亲戚林水色等9人，云岭山庄社区居委会全体干部在每份契约上签名。为了配合林水色等人办理取得国有土地使用权证，被告人刘海选将契约上转让土地的时间予以造假，均写提前到2005年11月至2006年4月间，在附城镇社会事务办公室主任庄某对九份契约进行鉴证时，被告人刘海选要求庄某将九份契约上的鉴证的时间落款也分别写提前到2005年11月至2006年4月间。2011年6月，由于转让土地时间造假的契约符合当时海丰县清理补办用地手续的政策，林水色等9人办理取得了上述1560平方米土地的国土使用权证。
(二)2009年5月12日，被告人刘海选与刘碧娟联系后，伙同云岭山庄社区干部林某1能、王某1、刘某1、吴某1、袁某、唐少迎采用同样手段，将位于附城镇云岭山庄风景湖东南侧的社区集体土地800平方米(价值2400000元)，以每平方米460元转让给刘碧娟，云岭山庄社区居委会得款人民币368000元。刘碧娟取得上述土地后，以每平方米2500元的价格倒卖给徐某，得款人民币2000000元。2010年初，被告人刘海选采用化整为零的方式，按刘碧娟的要求，出具了五份契约给徐某的亲属徐生惠等5人。为了配合刘碧娟办理取得国有土地使用权证，被告人刘海选将契约上转让土地的时间予以造假均写提前到2006年6月，通过庄某鉴证时，又要求庄某将五份契约进行鉴证的时间写提前到2006年6月至2007年6月间。2011年6月，由于转让土地时间造假的契约符合当时海丰县清理补办用地手续的政策，徐生惠等5人办理取得了上述800平方米土地的国土使用权证。
上述事实，有以下证据证实：
（一）物证、书证
1.海丰县公安局出具的《协助查询财产通知书》及被告人刘海选及其家属洪秀莲、刘剑威、刘剑峰、刘一帆、刘秋媛的《银行帐户查询资料》：证明被告人刘海选及其家属的银行存款的情况。
2.海丰县纪律检查委员会出具的《案件移送函》：证明该委于2015年12月2日将被告人刘海选涉嫌犯罪的案件移送海丰县公安局依法处理。
3.海丰县纪检监察室出具的《关于反映附城镇云岭社区书记刘海选有关问题的初查报告》：证明将被告人刘海选的违法犯罪情况核查后移交海丰县公安局处理。
4.戴某出具的《关于当年协调处置云岭山庄居委会转让土地遗留问题的情况报告》：证明2008年期间有签批云岭山庄景观湖南堤下侧安排13000平方米土地给该居委会用于化解居委会出让土地遗留问题和建居委办公用房部分筹建资金的情况，之后该地转让给其他人的情况不清楚。
5.林某1能、刘某1、吴某1出具的《情况反映》及云岭山庄居委会2015年11月23日干部《会议记录》：证明被告人刘海选对居委转让的二块地皮的评估价格不服，要求复议是刘海选个人行为，与居委及林某1能、刘某1、吴某1三人没有关系。
6.林某1能、刘某1、吴某1要求严查刘海选贪污腐败的《情况反映和诉求书》：证明作为云岭山庄干部，对被告人刘海选的犯罪行为予以揭发，要求有关部门对其查处。
7.附城镇政府农村会计服务中心提供的《记账凭证》：其中有云岭山庄居委会2009年1月23日收到沈某土地款722400元的收据;2010年2月22日退还沈某96000元;2008手10月10日分别收取林宗平、黄惠娟、徐珠梅、林少丽、徐生惠各73600元的收款收据;2009年6月30日付上缴镇边角地处理费360000元;附城镇人民政府2009年4月27日收到云岭山庄社区交来边角地处置款360000元的收款收据;沈某领取退回地皮款96000元的收条。
8.云岭山庄居委会2007年9月30日、2008年10月2日、2009年5月12日出具的《干部会议记录》:证明出卖“晏仔潭”边山坡边角地一幅给沈老板，签名人员刘海选、林某1能、袁某、唐少迎、王俊波、吴某1；出让土地给沈老板，签名人员刘海选、林某1能、袁某、唐少迎、王某1、刘某1、吴某1；出让土地给徐生惠、徐珠梅，签名人员刘海选、林某1能、袁某、唐少迎、王某1、刘某1、吴某1。
9.海丰县纪律检查委员会出具的《移送书证材料》：证明将林某1能、刘某1、吴某1出具的《情况反映》，《关于云岭山庄山塘西南侧边角地遗留问题的协调意见书》的情况说明，海丰县附城镇政府出具的情况说明，云岭山庄社区居委会出具的《关于要求解决地皮给予山庄社区居委建设办公址的请示》，附城镇云岭社区居委会出让土地2880平方米共计144000元给沈某的《协议书》等材料移交公安机关处理。
10.海丰县纪律检查委员会移送海丰县国土资源局的《关于林瑞武、刘碧珠、林仁输、林晓欣、林晓君、林某3、林仁武、林某2林水色、黄惠娟、林宗平、徐珠梅、林少丽、徐生惠等人的办证档案》:证明其中刘海选、林某1能、唐少迎、袁某、吴某1、王某1、刘某1等七名居委干部在转让契约上签名，附城镇政府鉴证。
11.海丰县公安局经侦大队出具的《抓获经过》：证明2015年12月18日，该大队民警在海丰县附城镇云岭山庄社区居委会办公室，将被告人刘海选传唤到该局，将其抓获。
12.海丰县公安局附城派出所出具的《户籍证明》：证明被告人刘海选的出生日期为1966年4月15日，身份证号码为；经查，该员在辖区无犯罪违法记录。
13.海丰县国土资源局出具的《复函》:证明涉案土地于2010年3月和5月给予林水色、徐生惠等14户办理了国有土地使用权证；认为以刘海选为首的附城镇云岭山庄社区居委会干部在未经批准的情况下将位于附城镇云岭山庄居委会湖前路南的2356平方米集体土地分别于2008年10月2日转让给沈某(1560平方米)和2009年5月12日转让给刘碧娟(800平方米)，根据《土地管理法》第二条第三款“任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地”和第四十三条“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地;。”的规定，属于非法转让土地行为。刘海选等云岭山庄居委会干部采用化整为零的方式出具了14份契约(姓名分别是林瑞武林水色等14户)，写契时间分别为2005年10月15日和2005年6月13日不等，通过附城镇政府社会事务办公室主任庄某鉴证时，庄某在上述14份购买土地契约上的鉴证落款时间写前到2005年11月12日至2006年6月27日不等。2011年6月，林瑞武和黄惠娟等14户按清理补办用地手续程序办理取得了14本国有土地使用证。如上述情况查实，刘海选等附城镇云岭山庄社区居委会干部，为了配合沈某和刘碧娟顺利办理国有土地使用证，利用县政府有关清理补办违法用地的政策，达到符合清理办证件所需的条件，伪造土地权源依据，骗取批准取得土地登记属于提供虚假材料采取欺骗手段骗取批准行为；经核查，林瑞武、刘碧珠、林仁输、林晓欣、林晓君、林某3、林仁武、林某2、林水色、黄惠娟、徐珠梅、林宗平、徐生惠、林少丽等人位于附城镇云岭山庄居委湖前路合计约2356平方可米的土地在全县土地利用总体规划图中属城乡建设用地，其地类为国有建设用地，土地权属为附城镇云岭山庄居委所有。
14.海丰县附城镇人民政府出具的《复函》：证明1.2005年8月至2015年11月期间，云岭山庄居民委员会干部任职情况:其中有刘海选，男性，1966年4月出生，大专文化，海丰县附城镇荣山村人，1999年加入中国共产党。2005年8月至2015年1月任附城镇云岭山庄社区党支部书记、居委会主任。2015年12月暂停云岭山庄党支部书记职务。2.我镇收取云岭山庄社区居委会非法转让给沈某土地款的边角地处置费情况，经查，我镇财务于2009年4月30日，收取了云岭社区边套土地处置款三十六万元，记账凭证为20号一单。
15.海丰县纪律检查委员会出具的《关于云岭山庄社区案件调查的情况说明》：证明对附城镇云岭山庄社区居委会党支部书记刘海选低价转让办用地、侵吞集体财产等问题进行调查；2015年12月2日对刘海选及林某1能、刘某1、王某1、吴某1立案检查，并将该案移交县公安局侦查。
16.海丰县纪律检查委员会出具的《立案决定书》:证明纪委决定对庄某同志的严重违纪问题予以立案检查。
17.海丰县公安局出具的《证明材料》：云岭山庄社区干部非法转让土地使用权案，因不能确定刘碧娟真实身份，无法向其调查取证。
18.海丰县公安局出具的《鉴定意见通知书》：证明公安机关依法将涉案集体土地2356平方米价格为人民币630万元的鉴定意见告知被告人刘海选及云岭山庄居委会、海丰县云苑物业理理有限公司。
19.汕尾市人民医院出具的《医学鉴定书》：证明被告人刘海选经汕尾市人民医院鉴定，结论为1.高血压三级，很高危组;2.高血压性心脏病;3.二型糖尿病;4.轻度脑萎缩;5.脂肪肝;6.高尿酸血症。医院建议:1.低盐、低脂、低嘌呤、糖尿病饮食、定期检测血压血糖。2.住院治疗，系统调控血压血糖，减少心脑血管事件的发生率。3.定期复查各种甲状腺功能。
（二）鉴定意见
1.海丰县价格认证中心出具的海价(认)字(2015)211号《价格鉴定结论书》：海丰县城云岭山庄风景湖大坝下边东南侧的两幅土地，基中面积1560平方米土地的鉴定价格为单价2500元，总价格为人民币3900000元；面积800平方米土地的鉴定价格为单价3000元，总价格为人民币2400000元，合计人民币6300000元。(鉴定基准日2008年10月2日)
2.汕尾市价格认证中心出具的汕价鉴[2016]023号《关于海丰县城云岭山庄风景湖大坝下边东南侧两幅土地价格鉴定结论书》:经市场调查和综合计算，核定价格鉴定标的市场价格为6300000元。
（三）证人证言
1.证人林某1能的证言：经查我居委会的会议记录，在2006年6月10日是记录将宴仔潭山坡边角地出让给沈某，而事实的时间大约2007年9月一天(刘海选要我将会议记录的时间写前到2006年6月10目，具体时间记不起),刘海选在云岭山庄居委会召开全体干部会议，到会的干部有我、袁某、唐少迎、王某1，我们全部签名表示同意该地面积2880平方米，该地以每平方米50元的价格出让给沈某，过后不久几天我居委就与沈某签订了协议(协议的时间写前在2006年6月18日)，我们都有在协议上签名；过后不久，海丰县城北三环工程就马上进行征地和开工建设了，可是我们居委会的土地位于北三环征地的范围内，该地被政府征用进行二环路建设用地，而征地款全部给附城镇政府领取，这样没有地还给沈某；2008年10月份刘海选通过附城镇政府同意，决定将位于云岭山庄风景湖大坝边东南侧的一块土地1560平方米，以每平方米400元的价格卖给沈某，合计624000元，退还沈某以前购买宴仔潭土地的钱款144000元，该地款收取后还向附城镇政府交纳了36万元作基建费。当时我们居委会有制作一份会议记录，参加会议的干部刘海选、袁某、唐少迎、王某1、刘某1、吴某1及我有在记录上签名。过后一段时间，沈某制作了九份购买该地的契约，契约上的具体姓名分别是林瑞武、刘碧珠、林人输、林晓欣、林晓君、林某3、林仁武、林某2、林水色，沈某将这九份契约交给刘海选，要求刘海选将契约的落款写前到2005年6月16日，并且要我们居委会干部在这九份草契上签名并加盖居委会印章，刘海选以及我、王某1、刘某1、唐少迎、吴某1、袁某就在这九份草契上签名并加盖居、委会印章，契约上的落款签署为2005年10月15日；然后，刘海选就拿走了，我听说后来刘海选自己拿到附城镇政府找相关部门进行鉴证。在2009年5月份，刘海选通过他自己的关系联系了买家，于5月12日刘海选召开居委会干部会议，决定将位于云岭山庄风景湖大坝边东南侧与沈某相邻土地800平方米，以每平方米价格460元卖给徐生惠、徐珠梅，要我们大家同意并要我制作一份会议记录给大家签名；会议内容是关于处理风景湖边南侧边角地一幅，面积800平方米；现经与会社区干部讨论研究决定以每平方米的土地价款460元的价格出让给予徐生惠、徐珠梅两位同志，其目的是将所有出让的土地款专项用于建设社区办公室；参加会议人员签名有刘海选，林某1能、刘某1、王某1、袁某、唐少迎、吴某1；不久，刘海选拿来五份出让该幅800平方米土地的草契，里面的名字有林宗平、黄惠娟、林少丽、徐珠梅、徐生惠五人，每人向社区居委会购买160平方米土地，要求我们居委会的干部在每张草契上签名，我当时有在这五张契约上签名，刘海选还将立契约的落款时间写为2005年6月13日。
经辨认混杂照片，证人林某1能辨认出被告人刘海选。
2.证人吴某1的证言：我是在2000年5月份开始在云岭山庄社区任居委委员、支部委员及妇女主任至现；我们居委会有一幅土地位于云岭山庄风景湖东南侧(即云岭客运站后面，总面积约有3000平方米；除其中1135平方米的土地，经附城镇政府牵头协调新基公司和居委会卖给恒大珠宝公司（黄某2）外，2007年9月，经附城镇政府牵头，我们居委会将一幅位于“晏仔潭”的土地面积2880平方方米卖给沈某，后因土地被征用建设三环路，刘海选决定换云岭山庄风景湖东南侧的土地给沈某；2008年10月份，刘海选召集我、林某1能、王某1、刘某1、袁某(退休)、唐少迎(退休)开会；在会议上刘海选说，居委会曾经有将“晏仔潭”的一块土地出让给了沈某，现因三环路建设需要征用了“宴仔潭”的土地，由于土地被征用现在居委会准备将云岭山庄风景湖边大坝南侧的一幅福集体土地1800平方米换给沈某，而且有关换地的事情他已经向附城镇政府领导报告得到批示了，当时,我们听刘海选这样说也就没有人反对，会议就同意居委会取消与沈会育原来的协议书，对调云岭山庄风景湖东南侧的土地1800平方米给沈某，刘海选告诉我们价格每平方米400元，卖地的收入将作为建设居委会办公楼；不久，刘海选叫林某1能制作一份会议记录叫我们社区居委会的干部到二楼刘海选的办公室签名，签名的同时刘海选拿了九份契约叫我们干部一起签名，我看了契约的内容，就是将卖给沈某的1800平方米土地，做成九份契约由不同人持有，我看其他干部都签名了就在会议记录和九份契约上签名；签名时我看见契约的落款时间为2005年6月16日；这幅土地是云岭山庄居委会的，是新基房地产公司征地建设云岭山庄剩下的土地；以每平方米400元的价格出让该土地没有通过居委会全体干部讨论决定，当时刘海选只是在会上把400元的价格告诉我们其他干部；我们转让集体土地没有经国土主管部门批准；这次转让土地给沈某的土地款按面积计算是62.4万元；2011年4月底一天下午接近下班的时候，王某1在办公室找我，并拿了五份契约给我，说这是刘海选书记委托他叫我签名的，这是居委会将位于云岭山庄风景湖东南侧(与卖给沈某隔壁的土地)800平方米土地卖给当时镇政府陈书记亲戚徐生惠和徐珠梅，每平方米人民币460元，所得资金是要来建设居委会办公楼的，当时我看契约里面居委会的其他干部都签名了，我就在五份契约上签名了，我看见契约上的落款时间写为2005年6月13日；这800平方米土地是卖给沈某剩下的部分土地；我们将土地卖给徐生惠和徐珠梅没有经土地主管部门批准；我不清楚刘海选有没有召开干部会议通过，但我本人没有参加过居委会有关卖地徐生惠和徐珠梅为议题的会议，这5份契约我们都有签名；按契约上的价格和面积计算是36.8万元，将落款时间改前同样是为了让人感觉价格合理。
3.证人刘某1的证言：证人刘某1的证言与林某1能、吴某1的证言基本一致，证明云岭山庄居委会有转让二幅土地的事实。
4.证人王某1的证言：王某1的证言与林某1能、吴某1、刘某1的证言基本一致，证明云岭山庄居委会于2008年10月2日、2009年5月12日有转让二幅土地，也没有经土地主管部门批准的事实。
5.证人袁某的证言：2007年9月份刘海选任居委会书记、主任时有以每平方米50元的价钱转让了一幅“晏仔潭”土地给沈某，面积2880平方米；在2008年2月份，当时因县城三环路的工程要开工，该幅出让给沈某的土地政府需要用于三环路建设用地，这样就没有土地还给沈某了，最后经请示附城镇政府同意后，将位于云岭山庄风景湖的土地1560平方米以每平方米400元的价钱卖给沈某，同时取消原与沈某签订出让“晏仔潭”土地的协议。后于2009年5月初，我居委会有以每平方米460元的价钱出让一块土地位于云岭山庄风景湖大坝下，实建面积约为800平方米的土地给刘碧娟；收取的土地款部分上交附城镇政府，剩余部分由居委会收入；转让上述两幅土地时有经过集体研究，会议记录有我们全体干部的签名；当时居委会参加会议的干部有刘海选、王某1、刘某1、林某1能、唐少迎、吴某1及我；转让土地给沈某时，居委会研究的时间是2008年10月2日，出让契约的时间是2005年10月15日；出让土地给刘碧娟时，居委会研究的时间是2009年5月12日，出让契约的时间是2007年6刀13日；这件事我有听刘海选讲过，为了方便沈某和刘碧娟办理国土证的需要，所以把出让契约的时间写前。
6.证人庄某的证言：约2009年6月至7月一天，刘海选拿云岭山庄居委会办证土地的十几份草契到附城镇政府找我，并提供了一份当时镇委书记戴某签署同意云岭山庄依法依规处置1360平方米土地的请求给我；刘海选称其提供需要鉴证的土地契约是分为两幅出证的，一幅是戴某已签署同意的、另一幅800平方米也是镇政府领导同意的，这样我就打电话给当时的镇长陈某汇报，问其可否给其鉴证，陈某讲云岭山庄800平方米土地的事情他已知道，可以给其鉴证，我请示后就对刘海选提供的十几份土地契约进行了鉴证，合计面积有2000多平方米；我没有详细看清楚这些土地草契的内容；当时刘海选提供的出证土地契约时间都是写前到2005年，要求我进行鉴证时请求将时间也写前些，说这样是为了符合当时县政府规定进行清理补办用地手续，我就按刘海选的要求，鉴证时间都写前到2005年至2007年。
7.证人沈某的证言：2007年，我在海丰县承建工程，经协商，我与刘海选达成口头协议，云岭山庄居委会将“晏仔潭”的土地以每平方米50元卖给我，经过目测该幅土地约2882出平方米；最后我以144000元的价格向云岭山庄居委会购买“晏仔潭”的土地；当时我把土地款144000元交到云岭山庄居委会的财务唐少迎，他们还出具了收据给我，刘海选还给我一份云岭山庄居委会卖地给我的会议记录和一份土地的草契；购买后第二年，政府建设三环路，“晏仔潭”的土地被政府征用，但政府没有给我任何补偿，我找到刘海选要求解决问题，刘海选答应将其居委会在云岭山庄风景湖大坝下的一幅1806平方米的土地给我；我到该土地现场进行查看，发现该土地是低洼地不能停放挖土机，我不接受，但刘海选告诉我，以前我交的土地款144000元已经被其居委会使用了，没有钱退还给我了；在这过程中，我的亲属林水色知道这个情况，要求我将土地给他购买，这样为了取回以前的购买土地款，经与刘海选协商，2008年10月，我以每平方米400元的价格购买云岭山庄风景湖大坝下的一幅1806平方米的土地(价值722400元)，在除去前次的土地款144000元和附城镇政府欠我的工程款15万元后，我将余下的购买土地款428400元交给云岭山庄居委会；由于这幅土地是低洼地我不能使用，土地就直接给林水色一家了，交完钱后我要求刘海选出具草契还我，并要刘海选保证土地可以办理国土证和镇政府进行鉴证同意买卖土地，刘海选答应我，还说1806平方米的土地要分为小面积才能进行办证，要我提供购买者的姓名给他，这样我就提供了林水色一家的姓名给刘海选；不久，刘海选就将9份草契给我，我将草契交给林水色，购买土地后，在办理国土证过程中发现云岭山庄居委会卖给我的土地实际面积只有1560平方米，经我交涉居委会二次一共退还我人民币98400元。9份契约上面鉴证落款的时间是2005年11月12日至2006年4月15日不等，与我购买土地的实际时间提前了差不多3年。
8.证人林某2的证言：2009年间，沈某打电话给我父亲林水色，说云岭山庄风景湖旁边有一幅面积约1560平方米的土地价钱很便宜，问我父亲是否要购买；我父亲听后就说要去看一下才决定，随后沈某就带我父亲和我到了云岭山庄风景湖旁边的该幅土地看了一下，由于我的家族是在广西经营矿产生意存有资金，所以看后就决定向沈某购买，但沈某说该幅土地不是他自己的，而是云岭山庄社区居委要卖给他的，如果需要就由他向云岭山庄社区居委购买；最后我父亲和我委托沈某向云岭山庄社区居委购买了该幅土地；在购地款交清后，由云岭山庄社区居委把该幅土地分成9块，并写了9份草契并由云岭山庄社区居委会、附城镇政府鉴证后交给我兄弟及堂兄弟等9人，当时购买时这幅土地每平方米400元。
9.证人林某3的证言：2009年间，我的祖父林水色与沈某联系，以我家人的名义购买了云岭山庄风景湖东南侧的一幅面积约1560平方米的土地，其中的一份土地草契是写我的名下的。
10.证人徐某的证言：2009年下半年的一天上午，我在附城镇云岭山庄风景湖碰见一个买卖土地的中介人，因我是承包建筑工程的，经常有与她见面，知道她叫刘碧娟，闲谈时，刘碧娟告诉我她在云岭山庄风景湖大坝下东南侧有一块面积800平方米的土地，问我要否购买，我问其每平方米多少钱，刘碧娟听后说每平方米的价钱要2500元，我又问她若购买能否办理国土证，刘碧娟回答说每平方米2500元的价钱是包括办理好国土证的一切费用，随即刘碧娟就带我到该幅土地的实际位置进行查看，我觉得可以接受就当即向刘碧娟讲明要购买该幅土地，并将自己的联系电话留给刘碧娟，隔了两天，刘碧娟打我的电话后约定在我家见面，双方谈好了价钱和办理国土证的事宜后签订了购地协议，同时由我拿了50万元定金给刘碧娟，刘碧娟收到我的定金后即向我要了办理国土证人员名单及相关资料；到了2011年的7、8月份，刘碧娟就将云岭山庄风景湖大坝下东南侧800平方米的土地办理好的5本国土证拿给我，收到国土证后我就把剩余的购地款150万元从银行转到刘碧娟的账户；因为我当时要向刘碧娟购买该幅土地时，自己的资金不够，我的兄弟叔侄都需要来海城购买土地建设楼房，所以就凑在一起由我向刘碧娟购买该幅土地；那5本国土证的姓名分别是黄惠娟、林宗平、徐珠梅、林少丽及徐生惠，我本人是用我妻子林少丽的名字进行办理的，黄惠娟、林宗平、徐珠梅及徐生惠都是我的亲戚，购买土地的钱我们也是按面积分摊的；云岭山庄出具的契约时间是2005年6月13日。
11.证人戴某的证言：当时我任附城镇镇长时有批示，在云岭山庄景观湖南堤下侧的位置安排1300平方米土地给该居委会，用于化解该居委会出让土地遗留问题和建居委会办公用房，居委会上交镇财政36万元。
12.证人陈某的证言：有关附城镇云岭山庄居委会2009年5月出让800平方米土地给刘碧娟一事，云岭山庄居委会干部没有向我报告此事，我也没有对该幅土地的出让做过任何指示，该幅土地出让的契约到附城镇政府进行鉴证时，也没有任何人向我请示报告；本人在任职附城镇党委、政府、人大领导期间，云岭山庄居委会干部没有向我报告过海丰县云苑物业管理有限公司改变公司经营性质和权属的事项。
13.证人黄某1的证言：我打电话给时任云岭山庄居委会书记刘海选，告诉其沈某是来海丰投资的港商，要其妥善处理土地权属争议和双方冲突的事情，之后，我没有对云岭山庄居委会转让土地给沈某一事作过任何指示，居委会也没有向我报告转让土地给沈某的情况；我在附城镇任职期间，对于云岭山庄居委会集体办理海丰县云苑物业管理有限公司改变公司经营性质和权属的情况，居委会及任何个人没有向我报告此类事项。
14.证人黄某2的证言：我在海丰县附城镇云岭山庄风景湖大坝下边西南侧有一幅土地，该地是我及家人在1996年7月向云岭社区居委铜钱山村购买的；该地面积约968平方米，每平方米价格50元，在2005年6月已经建成12间平房直至现在；2008年11月我及家人向海城镇云岭山庄居委会缴交该地办理清理补办手续鉴证费19460元，在我申请补办清理用地手续期间，云岭山庄社区居委提出该地权属是属于云岭山庄社区居委会的，并要将我在该地建设的平房拆掉，这样云岭山庄社区居委多次与铜钱山村及我发生权属争议纠纷，最后达成调解意见，由我以每平方米400元的价格向云岭山庄社区居委补交作为清理补办手续用地款454000元；2011年10月10日我向海丰县国土局申请清理补办手续，并办理了国有土地使用权证。
（四）被告人的供述和辩解
被告人刘海选的供述和辩解：2005年8月10日，我从附城镇荣山村委会调到云岭山庄居委会任党支部书记，当年10月份，补任云岭山庄居委会主任至现；云岭山庄社区居委会的其他干部有支部副书记兼居委会副主任、会计林某1能、支部委员兼居委会委员、妇女主任吴某1、居委会委员兼治保主任王某1、居委会委员兼调解主任刘某1；2006年底，我到云岭山庄任职不久，发现云岭山庄居委会的一幅位于云岭山庄地名“晏仔潭”山边(现三环北路)的土地给沈某占用，我带云岭山庄居委会的干部王某1、袁某到该地找沈某进行交涉，次日，沈某来居委会找我商议出让土地的价格，通过商议我与沈某初步达成该地以每平方米50元的价格出让给他，过了一段时间(会议记录的时间是2006年6月10日)，我在云岭山庄居委会召开全体干部会议，到会的干部我和林某1能、王某1、吴某1、袁某(已退休)、唐少迎(已退休)全部签名表示同意，最终“晏仔潭”的土地以每平方米50元的价格出让给沈某，面积2880平方米，总价人民币144000元；购买土地款144000元交给居委会当时财务唐少迎入账；我们转让的土地是我们居委会集体的土地，没有经政府土地主管部门批准；2008年，政府建设县城三环路的工程，该幅出让给沈某的土地是三环路的路基建设范围内，政府需要进行征用，由于居委会已经将该地出让给沈某并收取其144000元，这样居委会就没有土地给沈某；2008年5月6日，我以居委名义写报告请示附城镇党委，要求解决这个历史遗留问题；附城镇政府书面回复，同意将位于云岭山庄风景湖东南侧的云岭山庄居委会2000多平方米中的1300平方米土地换给沈某，7月25日，附城镇党委书记戴某签示同意云岭山庄居委会依法依规处置1300平方米土地，解决遗留问题，但要求居委会将处置该土地的土地款中一半向附城镇政府交纳基础设施建设资金360000元；取得镇政府同意后，2008年10月2日上午，我在云岭居委会二楼办公室召开居委会全体干部(我和林某1能、袁某、唐少迎、王某1、刘某1、吴春瑛)会议，到会的干部一致同意取消原与沈某签订出让“晏仔潭”土地的协议，对换位于风景湖边的一幅1806平方米土地给沈某，每平方米价格400元，到会的干部都有在会议记录上签名确认；2009年1月、沈某将购地款72万元中的36万元直接交给附城镇政府、余下362400元交给唐少迎入账；转让给沈某的土地经测量实际只有1560平方米，按每平方米价格400元共计人民币624000元，这样居委会就将多收的土地款退还沈某；交钱后，沈某要求我们居委会出具九份草契给他，同时写了九个名字给我，要求九份草契使用这九个人的名字填写，还要求将草契的时间落款写前几年(大约是写到2006年，以我们出具的草契里面记录的为准)；这样我按沈某的要求制作了九份草契，并给当时的所有居委会干部进行签名，盖上居委会的印章，同时我拿草契到附城镇政府社会事务办公室盖“附城镇人民政府”的印章，办完手续后，我就将草契拿给沈某，沈某取得草契后，就到县国土局进行办理国土证手续，现在这幅土地已经建成了商品楼；这次转让给沈某的土地是居委会集体决定的；这次转让当时我有写报告给镇政府，镇政府有批复同意居委会转让1300平方米的土地给沈某；我们在出让这土地的过程中，多次将时间写前是为了方便沈某进行申请补办土地使用证；我在此过程中没有得到好处；2009年5月初，刘碧娟直接找我，问我居委会有没有土地出卖，当时居委会在云岭山庄风景湖东南侧(和卖给沈某土地连在一起)还有一块土地800平方米，我答应刘碧娟如果其他干部同意就可以出让给她，刘碧娟要求土地要有手续的，她需要办理国土证；5月12日，我召集居委会干部(我和林某1能、袁某、唐少迎、ＸＸ波、刘某1、吴某1)商议该土地的出卖和价格的情况，我经过事先询问居委会全部干部的意见，大家同意以每平方米460元的价格将该地出让给刘碧娟；除了吴某1会议结束后去收费外，其他干部现场签了会议记录；我将协商的结果告诉刘碧娟，刘碧娟表示价格可以接受，但要求我制作草契给她，名字写明是卖给徐生惠、徐珠梅等5人的，同时出具5份收据；不久，刘碧娟就将购地款共计36.8万元拿来交给居委会的财务王某1，刘某1开具了5份收据给刘碧娟；刘碧娟交钱后，我制作了五份草契给刘碧娟，到附城镇政府社会事务办公室找主任庄某盖“附城镇人民政府”的印章，同样要求其将落款的时间写前几年(也是大约写到2005年至2006年期间)，办好手续后，我将五份草契交给刘碧娟；这次卖地款36.8万元全部是居委会收入，用于居委会的日常开支。
上述证据，经法庭出示、质证，本院予以确认。
二、职务侵占的事实
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