广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深中法刑二终字第649号
抗诉机关（原公诉机关）深圳市罗湖区人民检察院。
原审被告人苏某，男。因本案于2013年4月25日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人石某纯、李某毅，广东xx律师事务所律师。
原审被告人陈某，男。因本案于2013年4月25日被刑事拘留，��年5月28日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人吴某斌，广东xx律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人苏某犯贪污罪、滥用职权罪、非法私藏枪支、弹药罪、原审被告人陈某犯贪污罪、滥用职权罪一案，于2014年8月11日作出（2013）深罗法刑一初字第1335号刑事判决。宣判后，深圳市罗湖区人民检察院提出抗诉，深圳市人民检察院经审查决定支持抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市人民检察院指派检察员出庭履行职务，原审被告人苏某及辩护人石某纯、李某毅、原审被告人陈某及其辩护人吴某斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
一、2009年6月2日，深圳市公安局xx派出所关口组发现魏某星等人诈骗案线索后，转深圳市公安局xx公安分局刑警大队打击电信诈骗的专业队侦办。由���业队所挂靠的刑警大队三中队队长张某星进行全面统筹，副队长刘某负责侦办。专业队找到魏某星位于深圳市福田区xxxx的住所，但魏某星不在，办案人员则先对其住所进行搜查，现场缴获人民币63万元现金、银行卡一批及其它物品，因当时未抓获魏某星，则未开具扣押清单，只对上述涉案全部物品进行拍照、记录、清点并带回队长办公室暂行保管。6月3日中午12点左右，在魏某星的住所将魏某星抓获。同日，经被告人苏某（时任xx派出所分管刑侦副所长）批准，xx派出所对该案立案侦查，并指定被告人陈某为承办人。被告人苏某带领被告人陈某等办案民警到刑警大队办理案件交接手续，现金人民币63万元由苏某负责交接，被告人陈某及其他民警则负责办理银行卡、魏某星随身款项人民币1.21万元及手链等其他物品的交接手续，交接过程中均为实物交接，并无办理扣押清单手续的移交。由于魏某星案件影响比较大，xx公安分局特别召开了记者会，xx派出所将查获的上述现金、银行卡及其它物品以及抓获人员的情况由被告人苏某向媒体进行了通报，希望通过媒体向人民群众宣传如何防范这类案件的发生，多家媒体对缴获的现金、银行卡等物品进行拍照并进行报道刊登。现金63万元人民币则由被告人苏某保管，而被告人陈某只对其保管的银行卡、魏某星随身款项人民币1.21万元及手链等其他物品开具扣押清单，苏某保管的人民币63万元现金则一直未开具扣押清单。
同年6月22日，被告人陈某在得知魏某星主动告知办案民警称其被扣押的交通银行卡内有21万元人民币愿意上交退赃，被告人苏某指示被告人陈某等人以辨认现场的名义将魏某星提解出看守所，到交通银行取出该笔存款时，但因手续不全而未果，同时，魏某星告知被告人陈某银行卡的密码。后被告人苏某指使被告人陈某想办法取出存款。陈某则通过终端机分两笔各10万元分别转到余某乐的工商银行和邮政储蓄银行卡内，剩余1万元通过柜员机取现出来。后再将银行卡的20万元全部取现保管于办公室。期间，将该笔款项中的人民币13万元暂时挪用作购买其私人汽车后补回。
2009年底，在魏某星等人诈骗案办结时，被告人陈某向被告人苏某汇报称该人民币63万元暂扣款项可能需要随案移送。被告人苏某遂拿出该人民币63万元中的42万元交给陈某，同意连同陈某手中的21万元人民币共计63万元人民币由被告人陈某移送处理，而其继续保管剩下的21万元人民币。被告人陈某收到款后，在原来的扣押清单上增加补开了42万元及21万元的扣押项目，并冒充魏某星的手印进行确认登记，对苏某保管的人民币21万元仍未开具扣押清单。
2010年11月19日，在xx监狱服刑的魏某星向有关部门投诉其扣押款物问题后。深圳市公安局xx分局法制科向xx派出所发出督察函。同年12月21日，被告人苏某拿出21万元，陈某拿出63万元以及魏某星扣押的其它物品到魏某星服刑的xx监狱，擅自将暂扣款项人民币63万元及从银行提取的21万元人民币共计人民币84万元和魏某星被扣押的随身物品（包括现金人民币12100元、银行卡11张、黄金金属手链1条、黄金金属吊坠1个、手机3部等）全部返还给魏某星。
之后，魏某星在xx监狱通过转账将上述款项中的人民币80万转往台湾其父亲的账户上，其它留于本人在监狱的日常费用。因诈骗所遭受损失得不到追偿，被害人廖某芳、谢某芹等人多次向有关部门投诉。
二、2004年至2005年，时任深圳市公安局xx派出所副所长的被告人苏某私自将派出所与当地武警中队联合射击训练留下来的子弹藏于其办公室保险柜。2007年6月，时任��圳市公安局xx派出所侦办队队长的苏某违反枪支管理规定，将缴获的两支涉案枪支私自藏匿于办公室保险柜。2012年6月，被告人苏某转任深圳市公安局xx派出所教导员时，将上述枪支、弹药转移至其xx办公室至案发。经深圳市公安司法鉴定中心鉴定：涉案两只枪型物品，一只为以火药为动力发射弹丸的制式小口径运动手枪，一只为以火药为动力发射弹丸的制式转轮式手枪，涉案113枚子弹型物品为制式7.62mm口径“51”枪弹，涉案8枚子弹型物品为制式7.62mm枪弹。
原审法院针对控辩争议焦点评判如下：
（一）被告人苏某、陈某的行为不构成贪污罪
1、现有证据不能充分证实两被告人对魏某星诈骗案涉案违法所得具有共同侵占的主观意图。
本案现有证据中，没有证据证实两被告人就该赃物如何处置进行过商议，而被告人陈某对于该款项保管的目的作过不同供述，而苏某则一直供述没有占有该款项的故意，辩称属于保管上的不规范。该涉案物品在由xx公安分局刑警大队专案组扣押移交给苏某、陈某等人继续侦办时，也无开具扣押清单，苏某、陈某对涉案财物是分别保管，互相知情，因两被告人没有意思联络，客观上是不能实现共同侵占的主观意愿。故指控两被告人具有共同侵占上述魏某星涉案物品及现金的主观故意证据不足。
2、涉案现金、物品等一直处于公开状态，无法成为该案被告人贪污的对象。
首先，从涉案的63万元人民币款项及其他物品的来源看，侦查阶段先由刑警三中队在魏某星住所搜出，当时有刑警三中队的正副队长及其他民警在场，对该款项及物品进行现场拍照记录，且由中队长张某星进行暂时保管，次日才将上述物品移送给苏某、陈某等人。其次，xx派出所就魏某星涉案诈骗一案召开了一个专题新闻发布会，由苏��负责介绍案情及相关情况，当时深圳各大报纸发布会现场对涉案物品进行拍照并刊登在报纸上公开报道，魏某星案件扣押的物品是属于向社会公开的事实。另，被扣押物品的原持有人魏某星对该款项从被缴获开始就知道，魏某星也证实期间也叮嘱过律师跟进、留意，包括在起诉阶段以至审判阶段的判决，在看到判决书未对该笔扣押款进行判处时则进行反映投诉，至投诉成功被苏某、陈某退还。证实该笔现金人民币63万元及其它物品一直是处于魏某星的持续监管之下的，不存在被苏某、陈某侵吞的客观可能性。对于另一笔人民币21万元款项，该款系魏某星在归案后主动提出将其已被扣押的一张银行卡里的有21万元人民币自愿上交。对此，被告人陈某向苏某汇报后，按照苏某的指示并与其他办案民警通过提押魏某星出看守所的方式到银行取款但未果，因当时魏某星是希望取出该款上交后，在判决时可以得到从轻处罚而主动把密码告知陈某，则魏某星对该款的取出存在主动意向，虽然后来该款被取出后魏某星一直不知情，实际上存有人民币21万元的该张银行卡是有被列入扣押清单且由魏某星确认过并附卷的，被告人苏某、陈某也是清楚这笔款对于魏某星来讲是知悉的，而该笔款在最终也是退还给魏某星并没有被两被告人侵占。上述事实有两名被告人的供述、证人之间的证言、扣押清单以及相关等证据相互印证，证实涉案物品始终是在公开、监管下的状态。因此，魏某星涉案现金及物品是不可能被两被告人私自侵吞、贪污的客观事实。
3、本案涉案财物一直处于两名被告人办公工作场合的保管状态下。
魏某星诈骗涉案现金、物品等是分别保管在两被告人的办公场所。苏某一直供述称其之前保管的63万元以及后来把其中人民币42万元交��陈某移送而剩下的人民币21万元均是保管在办公室。而被告人陈某也供述称当时从银行卡取出的21万元人民币的该笔款，有挪用过其中的人民币13万元，但只临时挪用了3、4天后又补回存放，该21万人民币则一直保管在其办公室里，连同后来苏某交给其移送的人民币42万元也是保管在办公室里。上述物品保管在办公室状态的事实除了有两被告人的供述外，则没有其它证据证实该物品存放于别的地方及长时间被挪用的事实，故，认定被告人苏某、陈某对魏某星涉案物品的保管是在办公场所进行的事实。
4、两名被告人没有侵吞涉案款项。涉案款项一直在办公场所进行保管，接到魏某星的投诉后，将款项给回了魏某星，两名被告人客观上没有侵吞该笔款项。
综上，认定被告人苏某、陈某对魏某星诈骗涉案被扣押的财物存在共同侵占的主观故意证据不足，客观上两名被告人���能侵吞也没有侵吞该笔款项。因此，不符合贪污罪的构成要件，不应以贪污罪追究被告人苏某、陈某的刑事责任。
（二）被告人苏某、陈某的行为构成滥用职权罪，且属共犯
魏某星涉嫌诈骗案是被告人苏某主管、陈某负责主办侦办的案件，案件中缴获扣押的涉案物品应依法开具扣押清单并按规定进行保管，两名被告人对魏某星涉案物品进行扣押但未开具清单且私自保管状态的行为是存在违规行为。对于涉案的人民币21万元，虽然是魏某星主动交待并意愿作为赃款上交，但该银行卡是被缴获并扣押，该银行卡内的款项依法应予以冻结查封，而两名被告人擅自取出而私自保管，且案件侦查阶段结束后该扣押的涉案物品并未随案移送，导致法院未能掌握魏某星因主动上缴违法所得的情节而在量刑上未能对魏某星进行酌情从轻考虑的事实，再而两被告人对魏某星投诉后��未将涉案物品移送法院裁决而擅自将分别保管的魏某星诈骗案涉案的违法所得共计84万元人民币及魏某星其他物品送到xx监狱退还魏某星，是滥用职权的表现，后以至魏某星收到该款后即将该款项中的80万元汇去台湾，而留下5万元作为监狱的生活费而造成被害人在该案中没有得到相应赔偿，致使人民利益遭受重大损失共计人民币84万元的事实存在，上述行为均存渎职行为。因此，两名被告人实施的上述行为符合滥用职权罪的构成要件，在滥用职权罪中，两名被告人相互配合，积极实施犯罪，属于共同犯罪，应以此罪追究两名被告人的刑事责任。
（三）被告人苏某不构成非法私藏枪支、弹药罪
本案中，公诉机关指控被告人苏某非法私藏的枪支是当时苏某所在的派出所侦办案件的赃物，缴获后有证物袋包装存放在苏某办公室的保险柜里，而涉枪该案件至今未侦破，赃��未进一步处理；弹药则是派出所参加射击训练时所留下来，也属配置待用状态中，上述事实均有证人证言相互印证，而苏某所保管的上述枪支、弹药虽然因工作调整，苏某调到深圳市公安局xx派出所任职时同时转移保管地点，但苏某仍是警务人员，该枪支、弹药也均在在警务工作地方保管，并非私藏于家中或其它私人场所。而指控被告人苏某非法私藏枪支、弹药的事实也是被告人苏某因涉嫌贪污、滥用职权一案调查时其主动交待的，并不存在拒不交出的情节。综上，被告人苏某对枪支是为赃物保管状态，弹药是依法配置待用中状态，被告人苏某对上述物品不具备私自藏匿、且拒不交出的客观行为，现有证据也未有证实苏某存在私藏的主观故意。因此，被告人苏某的行为不具备私藏枪支、弹药的构成要件。
综上，原审法院认为，被告人苏某、陈某身为国家机关工作��员，滥用职权致使国家和人民利益遭受重大损失，该行为已构成滥用职权罪。但公诉机关指控被告人苏某、陈某同时犯贪污罪的证据不充分，不予支持。公诉机关指控被告人苏某构成非法私藏枪支、弹药罪的证据不充分，不予支持。在滥用职权的共同犯罪中，被告人苏某、陈某相互配合，且积极实施犯罪行为，均起到重要作用，是主犯。经查，陈某并非自动投案，而是在2012年4月22日接受办案机关调查时如实供述该犯罪事实，不能认定为自首。被告人苏某、陈某归案后基本如实供述自己滥用职权的罪行，系坦白，可依法从轻处罚。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人苏某犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年；二、被告人陈某犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年零十个月。
深圳市罗湖区人民检察院抗诉认为一审判决确有错误，应予改判。具体如下：
（一）被告人苏某、陈某构成贪污罪、滥用职权罪。
首先，被告人苏某、陈某一个时任xx区xx派出所主管刑侦的副所长，一个时任派出所民警，均系国家机关工作人员，符合贪污罪的主体要件。其次，被告人苏某、陈某利用在办理魏某星等人电信诈骗案临时经手、管理公共财物的便利条件，先是未依法开具扣押清单、未依法随案移交扣押款项63万元，使得扣押物品脱离合法监管，后又私自从在办案件嫌疑人的被扣银行卡账户中取走21万元，从而侵吞被扣押物品，侵吞公共财产。两名被告人的行为符合贪污罪的客观要件；其次，综合两名被告人的一系列行为来看，两名被告人在办理魏某星案件的过程中，并没有要将63万元和21万元随案移交的意思表示，而是通过非法“代为保管”的���式将上述款项据为已有，具有明显的非法占有为目的，符合贪污罪的主观要件；最后，两名被告人身为国家机关工作人员，知法犯法，侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财产权，符合贪污罪的主观要件。
另外，根据《刑法》第三百九十七条之规定，滥用职权罪是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。被告人苏某和陈某在侦办魏某星案件的过程中，对相关赃款、赃物的处理是违反法律规定的权限和程序的，造成魏某星有84万元的欠款既未作为赃款退回给诈骗案的受害也没有作为合法财产予以返还。收到魏某星的有关投诉后，被告人苏某和陈某又私自违法将非法占有的85．2万元返还给魏某星，魏某星随即将涉案款项转往台湾，使得本应由国家监管的公共财产无法进入法定程序作出合法处理，遭受损失。魏某星���骗案的被害人得不到追偿，造成相关被害人向多部门投诉的恶劣社会影响。
（二）被告人苏某的行为构成非法私藏枪支、弹药罪
被告人苏某违反枪支管理规定，私自将查获未决的两把涉案枪支（经鉴定为以火药为动力发射弹丸的制式转轮式手枪和制式小口径运动手枪）和射击训练用的弹药121枚藏匿于其办公室保险柜，后在工作变动、办公室搬迁的情况下仍继续藏匿，拒不交出，其行为符合《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法私藏枪支、弹药罪。
出庭检察员发表了如下支持抗诉意见：1、涉案84万元的性质属于公共财物，应依法随案移送，而被告人实施了侵占84万元的共同行为，具有贪污的共同故意，因此被告人苏某、陈某构成贪污罪，一审判决认定二人不构成贪污罪的理由不能成立；2、被告人苏某具有非法持有、私藏枪支、子弹的行为，��知无权保管涉案枪支、子弹，仍然持有、私藏长达6年、8年之久，拒不交出、占为己有的主观故意明显，一审判决认定苏某不构成非法私藏枪支、弹药罪的理由不能成立，建议依法纠正。
二审庭审中，原审被告人苏某提出如下自行辩护意见：1、63万元现金是刑警大队作为扣押物品交给其的，告诉其照过相，留过底，其一直当做扣押物品进行保管，没有非法占有的故意，后来陈某向其提出要把这63万元随案移交，且告诉其另外还扣了21万元，于是其拿出42万元让他移交，由其继续保管剩下的21万元，后来其知道魏某星的银行卡是开了扣押清单的，必须对里面的金额负责，并且卡也是随案移交的。在返还时，陈某告诉其已将这63万元移交给法院，其最后才汇报给法制科以及东莞检察院，他们也说该返还就返还，最后才去返还；2、关于涉案枪支，由于内勤、物证室都不收，其出于无奈才作为物证保管。其一直将枪放在保险柜里，并非私藏。关于子弹，其和武警联合训练时因临时需要返回开会其才保管下来，准备再训练时打掉，但后来没用就一直放在办公室的保险柜里，并非私藏。综上，其不构成贪污罪与非法私藏枪支弹药罪。
其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人苏某对于贪污罪没有违法性认识，与陈某没有共同犯罪的故意，其对于扣押的赃款没有非法占有的目的，抗诉意见有客观归罪之嫌。涉案现金、物品一直处于公开状态，无法成为该案被告人贪污的对象，也一直处于两名被告人的办公场合的保管状态下，只是手续不完善而已，其和陈某在接到投诉后将款项给回了魏某星，客观上没有侵吞该笔款项；2、被告人苏某是配备配置枪支弹药的合格主体，其配备条件并未被解除，枪与弹药均在警备工作地方保管，并非私藏于家中或其他私人场所。其在涉嫌贪污、滥用职权案发后主动向检察院交待，不存在拒不交出的情节。依据其公安人员的特殊主体身份，保管物证和配置待用弹药均是职务行为，其对枪支弹药的保管行为均是因为办案需要和业务需要，是职务行为。综上，原审被告人苏某不构成贪污罪与私藏枪支、弹药罪。
二审庭审中，原审被告人陈某提出如下自行辩护意见：其刚开始接手办理魏某星案件时经验不足，6月4日其向苏某汇报办案人员要开具扣押清单时，苏某没有把这63万元现金移交给其，所以63万元现金没有出现在扣押清单里。其将魏某星银行卡内的21万取出后有向苏某汇报，苏某让其先放着。在案件移送起诉前，苏某问其这63万元应怎么处理，其回答说如果是赃款要移送给法院，如果确定是个人物品只能发还，苏某想了一下说该怎么处理就怎么处理，后他移交了42万元给其，将21万元一直放在保险柜里保管。没有任何证据证明这是赃款，只能认定为个人物品，而所有嫌疑人的个人物品只能由办案民警保管，因此其把这些东西放在办公室，直到魏某星提出，才把63万元返还给他，其在这过程中不可能占有这63万元。
其辩护人提出如下辩护意见：1、xx派出所的内勤徐某、民警范某平以及法制科科长刘某都证实办案赃款、赃物都是由警察自己保管，被告人陈某把钱放在办公室的柜子里，这种现象在公安人员中非常普遍，这些钱放了3年多没有动，不能说是占为己有；2、魏某星证实63万元以及21万元不属于诈骗赃款，是公司的货款，因此不需要随案移送；3、被告人陈某先与苏某汇报21万元的事，取出后也向苏某汇报，若陈某想占有这21万元是不需要汇报的。陈某拿了13万元买车，三、四天后马上归还，若是要占为己有则不会归还；4、被告人陈某在结��时向苏某请示这63万元应怎么办，苏某说该怎么办就怎么办，陈某认为这个钱不是赃款或者说没有证据证明是赃款，所以就将这个钱一直放在办公室的柜子里，准备等魏某星来要时就还给他；5、没有证据证明二名被告人共同贪污，亦无证据证明他们如何商议及如何分配。陈某不可能侵占这63万元，因为这63万元有媒体报道，刑警队和相关领导对此都很清楚。综上，原审被告人陈某不构成贪污罪。
经审理查明：
2009年6月2日，xx派出所发现魏某星等人诈骗案线索后，转xx公安分局刑警大队打击电信诈骗专业队侦办。专业队随即找到魏某星位于福田区xxxx的住所，魏某星不在，办案人员对该住所进行了搜查，缴获现金人民币63万元、银行卡一批及其它物品。因当时未抓获魏某星，故未开具扣押清单，只对上述涉案物品进行拍照、记录、清点并带回中队长张某星的办公室暂行保管。根据分局的管辖安排，原审被告人苏某带领案件承办人陈某等前往刑警大队接收魏某星案件资料，其中现金人民币63万元由苏某与张某星交接，其他涉案银行卡等物证、书证和卷宗则由陈某及其他民警办理交接。之后，现金63万元人民币在苏某的办公室保管，陈某只对其保管的银行卡、魏某星随身现金人民币1.21万元及手链等其他物品开具了扣押清单，苏某保管的人民币63万元现金则一直未开具扣押清单。后魏某星在审讯中告知陈某被扣押的交通银行卡内有21万元人民币愿意上交退赃。2009年6月22日陈某、范某平等人以辨认现场的名义书面呈报苏某等领导批准后将魏某星提解出看守所到交通银行取款，因身份证件问题未果，途中魏某星向陈某等人讲了银行卡密码。同日，陈某自行通过终端机将魏某星银行卡中的存款分两笔各100080元和100000元分别转到其妻子余某乐的工商银行卡和邮政储蓄银行卡内，并取现四笔各2千元，后又在2010年1月28日支取1300元，共计从魏某星交行银行卡提取209080元人民币，上述款项最后提现由陈某自行保管先后存放于家中、办公室。期间，陈某有将其中13万元暂时挪用购买其夫妻的私人汽车。
2009年底，在魏某星诈骗案侦结时，陈某向苏某汇报称那笔63万元现金在卷宗中有反映，需要随案移送。苏某遂拿出该63万元中的42万元交给陈某，同意连同陈某手中的21万元共计63万元人民币由陈某处理，其继续保管剩下的21万元。陈某拿到该款后，在原先的扣押清单上空白栏补填了两笔现金各42万元、21万元的扣押项目，并冒充魏某星的手印进行确认登记，后担心自己私自从魏某星银行卡内提款的事情暴露，最终将该扣押清单从案卷中抽出自行保管，63万元人民币也没有再随案移送。其对苏某保管的人民币21万元也仍未开具扣押清单。
2010年11月，在xx监狱服刑的魏某星向有关部门投诉扣押款物问题，深圳市公安局xx分局法制科向xx派出所发出督察函，xx派出所所长于某某批给苏某办理。12月21日，苏某拿出现金人民币21万元，陈某拿出63万元以及从魏某星处扣押的其它随身物品，两人乘坐苏某的公务车自行前往魏某星服刑的监狱，擅自将人民币84万元和魏某星被扣押的随身物品（包括现金人民币12100元、银行卡11张、黄金金属手链1条、黄金金属吊坠1个、手机3部等）全部返还给魏某星。之后，魏某星在xx监狱通过转账将上述款项中的人民币80万转往台湾其父亲的账户上，其它留作本人在监狱的日常费用。因诈骗所遭受损失得不到追偿，魏某星等人诈骗一案的被害人廖某芳、谢某芹等人多次向有关部门投诉。
该部分事实有以下证据予以证实：
（一）被告人的供述和辩解
1、被告人苏某��供述和辩解
承认从刑警大队接收了现金人民币63万元，之后保管到其办公室的保险柜里，最初对陈某从魏某星银行卡内提取人民币21万元不知情，直到陈某说需要将63万元现金随案移送到分局赃款账户，其才知道陈某还扣押了21万元，然后其从保险柜中取出42万元交给陈某处理，另外21万元仍继续保管在其办公室。后来因为接到投诉材料，其和陈某一起将保管的魏某星的所有未随案移送处理的财物包括现金84万元等直接送到监狱返还给魏某星。具体各次供述、辩解详情如下：
2013年4月23日在xx派出所调查笔录：当时指派陈某作为魏某星案的主办人。刑警队扣押了魏某星的63万元钱没有出具扣押清单等文书，为此其与刑警队争执过。刑警队先把这63万元钱移交给xx派出所，其安排把这笔钱交给侦办队内勤徐某或者李某旭保管，应该是由陈某去签收的。后来xx分局检查小金库���内勤不能继续保管涉案财物，因此陈某就把这笔现金打包以及其他一些物品放到其办公室的保险柜里。当时有许多民警觉得涉案财物放在他们自己得办公室不安全，故也都放在其办公室保管。之后陈某有陆续到其办公室领取过涉案财物，但不清楚每次都领走了什么东西。直到2010年底xx分局法制科转来投诉函件，其询问陈某，陈某说这63万元钱他已经拿回去保管了并且还有扣押清单，其才知道陈某已经从其保险柜拿走了这63万元扣押款。过了几天后其和陈某一起带上这笔钱和其他随身物品去xx监狱返还给魏某星。在xx监狱只返还了上述63万元现金人民币以及随身物品给魏某星，没有其他款物，魏某星写了收条给陈某保管。
2013年4月24日在xx检察院调查笔录：魏某星案件移交后，其交待带钱回来的队员把扣押的现金63万元打包交给了侦办队内勤徐某放入她的柜子保管。卷宗和其他物品则由陈某领走并保管。2009年xx分局清理小金库，陈某把这63万元现金以及其他涉案物品一起拿到其办公室里间卧室内的保险柜存放。大概过了一个月后，其看到保险柜内没有了这包现金，不记得陈某什么时候拿走的了。这个保险柜没有设置密码，钥匙在其这里。陈某没有向其汇报过魏某星希望取出银行卡存款退赃的情况。后来接到投诉函件，其和陈某一起去xx监狱向魏某星返还了上述63万元现金以及其他随身物品，退还时没有涉及其他款项。
2013年4月24日在xx检察院调查笔录：其带侦办队队员去刑警队交接案件，当时清点了从魏某星住处搜查到的63万元现金，与其他搜查到的银行卡、笔记本等打包在一起一并带回了xx派出所。回来后，这些东西先放在其办公室内的保险柜里放了一天，次日其指派陈某加入专案组，张某星又确定陈某为该案承办人，于是其把上���钱物拿到侦办队内勤徐某那里，当着徐某和陈某的面交待这些钱物交由陈某负责，保管到徐某的保险柜里。后陈某清点了现金以及其他物品，打包后放入徐某的那个保险柜里。后来xx分局清查小金库，陈某就把这63万元现金人民币和银行卡、笔记本等拿到其办公室，让其放在保密柜里保管。之后，陈某有来其这里存取过一些涉案物品，也拿走了上述钱物，具体时间记不得了。有一天，陈某对其说魏某星的银行卡里还有很多钱，其就说“那就追回来”，意思是冻结或者取现扣押，但其没有安排陈某去这样办，陈某也没有汇报过是否去办理。直到准备去xx监狱返还钱物之前，陈某拿了63万元现金到其办公室，又从其保险柜里取出他的包裹，打开一看有21万元现金和一些银行卡，并告诉其这是魏某星银行卡里的现金，这时其才知道陈某取出了魏某星的存款。其和陈某到xx监��财物中心，当着魏某星和监狱工作人员的面，其清点了84万元现金，陈某和魏某星填写了发还清单，并由魏某星写了收到63万元现金和21万元现金的收条。
2013年4月25日讯问笔录：当时刑警大队打电话给其让xx派出所过去接收该案件，其就带了侦办队队员过去刑警大队与刑警队民警清点了从魏某星住处搜查到的现金共63万元人民币，银行卡、笔记本等就没有清点了，打包在一起带回了xx派出所。其拿回来后先放在其办公室内的保险柜里，次日xx分局指令刑警大队和xx派出所联合组成魏某星等人诈骗案专案组，刑警队的张某星担任组长，xx派出所是其派陈某加入专案组，张某星指派陈某作为该案具体承办人。之后其就从保险柜里拿出上述现金物品送到侦办队内勤徐某那里，后当着陈某的面说现在你是承办人了，这些物品都由你保管，然后陈某当场清点了63万元现金、银行卡、笔记本等物品，打包存进徐某的保险柜里。过了一段时间，分局开展检查小金库行动，其就要求所有办案民警把保管在徐某那里的涉案款物都领回自行保管，结果很多民警拿着涉案款物放到其办公室保管，包括陈某也把这63万元现金、笔记本、银行卡等交给其保管在办公室里间小卧室的铁皮柜里。铁皮柜的钥匙在其这里。陈某没有向其汇报过魏某星银行卡里有存款，也没有汇报过该案办理情况和涉案款物的处理情况。2010年底xx公安分局转来xx监狱的函件，提到魏某星举报民警贪污了63万元钱，按照分工由其处理刑事案件的投诉，于是其找陈某询问有没有开具扣押清单，陈某说有并拿了扣押清单给其看，其问这些钱物还在不在，陈某说在，于是其就打电话给xx监狱说投诉不实，对方说既然还在扣押状态就返还给魏某星，于是其对陈某说一起去xx监狱返还钱物，三、四天后陈某拿了63万元现金到其办公室，并到其铁皮柜里取出他放进去保管的包裹，打开一看有21万元现金和一些银行卡，其问陈某这21万元是怎么回事，陈某说这是魏某星银行卡内的钱，后来其二人就一起去xx监狱向魏某星返还了84万元现金以及其他物品。由于其担心遗漏东西返还给魏某星，所以就一起和陈某去了xx监狱。由于陈某经常到其办公室从铁皮柜存取东西，因此其不清楚这21万元是怎么放进去的。退还后其安排陈某向分局法制科回复了返还情况，该返还情况和回复材料没有向所长等上级领导汇报过。
2013年4月26日讯问笔录：其之前对魏某星扣押款的情况作了虚假陈述。63万元现金移交回派出所后，先是放在侦办队内勤徐某处保管，后来分局清理小金库，其和陈某从徐某处拿出魏某星的钱物，陈某说没办法保管这些钱，其就说这些钱可以放到其保险柜保管，其他物品由陈某保管，于是其就把这63万元钱存放到办公室的保险柜里了。保险柜的钥匙是由其独自保管的。保险柜里还存放了曹某、徐某军等民警拿来保管的涉案现金。后来到了魏某星案要结案移交时，陈某找其说这63万元现金要随案移交到分局得赃款账户里去，然后从其这里拿走了42万元现金人民币，其问陈某为什么只拿42万元，陈某说他那里后来还扣押了21万元，保险柜里的21万元让其继续保管，后其就把剩下的21万元现金又放回保密柜继续保管。接到投诉函件时，其询问陈某这63万元有没有开扣押清单，陈某拿出清单给其看，上面写了扣押63万元现金和其他物品，有魏某星的签名，由于陈某告诉其这63万元已经移交到法院去了，还说魏某星的律师和法官说想把这笔钱侵吞了，于是其就叫他赶快拿回来。过了几天后，陈某提着63万元现金到其办公室说这钱已经从法院退回来了，其就说还有21万元现金还在其保险柜里，陈某说有21万元是从魏某星的银行卡里取出来的，准备存回去，其就说如果你再存回去，银行记录的就是今天的时间，反而不好，容易出问题，倒不如直接返还给魏某星。其没有询问陈某这21万元钱是怎么提取出来的以及是否开具扣押清单。在xx监狱返还钱物时，由于63万元有扣押清单，属于正式扣押，所以单独填写了发还清单，其签了字；另21万元其认为是陈某自己做的事情，私下从魏某星的银行卡里取出来，有问题，因此需要另外单独开发还清单，其没有在上面签字。还做了一份笔录，其有签字。回来后其安排陈某写了给法制科的答复函，由于魏某星的投诉函里只提到63万元，而另外的21万元是有问题的，其不想部下出事，所以复函里只提及对63万元钱的处理问题。
2、被告人陈某的供述和辩解
称接收到魏某星案件后，63万元现金由苏某保管，魏某星银行卡中的21万元是其独自取出来的，但事前向苏某汇报取款未果情况时，苏某让其自己想办法提出来先放着。其理解苏某是希望将来把这款项占为己有。后来案件办结前其向苏某提出可能需要将63万元随案移送，苏某从他保管的63万元中拿出42万元交给其处理，另外21万元仍旧由苏某保管，但是后来其补填了扣押两笔现金项目后感觉不妥，最终没有把63万元现金随案移送，并从卷宗中抽出了该扣押清单。在接到魏某星的投诉材料后，其拿出63万人民币，苏某拿出21万人民币，连同保管的魏某星所有未随案移送处理的财物直接送到监狱返还给魏某星。其各次供述、辩解情况具体如下：
2013年4月22日在xx派出所调查笔录：在办理魏某星案件中，其曾从扣押款项中拿了一些钱自用，后来又都归还给魏某星了。最初刑警大队移交案件时，扣押款物交���了苏某，案卷材料则移交给其。搜查魏某星的住处时没有开扣押清单。在提审魏某星时，他称自己有张交通银行卡中存款有21万元，希望取出来作为赃款上交。其向苏某汇报后，苏某同意。其就和范某平提押魏某星去交通银行取款，由于身份证虚假没能够取出来，魏某星说希望其能够想办法把这钱取出来，其回去汇报后，苏某说要其自己想办法取，其就询问了魏某星的银行卡密码，然后通过转账到其妻子的银行卡账户以及柜员机提现方式取出了现金人民币21万元左右。转到其妻子的账户期间其妻子曾使用了约5万元用于买车，但她不清楚款项的来源。提出这大约21万元现金后，其告诉苏某已经将魏某星银行卡内的21万元左右现金取出来了，苏某说知道了，然后其就把这21万元现金保管在其家里的卧室衣柜中，2009年9月其买车时临时从中取出8万元交车款，三、四天后就通过借款补回了这8万元钱。之所以将这21万元放在家里保管，是因为一开始其零星提现的现金都放在家里，期间挪用了一些钱后补回来的钱也放在家里，且其知道这笔钱不是公家要的，不知道苏某什么时候要。这21万元没有给魏某星开具法律文书，另外的63万元开始也没有开扣押清单。到2009年10月左右，魏某星案件要移送起诉了，其向苏某汇报，苏某询问其63万元有没有在卷宗中有记录，其说这部分有记录，从魏某星银行卡里取出的约21万元在卷宗里没有记录，苏某就说这63万元放到其这里，银行卡取出的21万元由他保管，然后他在他的办公室里给了其42万元现金，其连同放家里保管的21万元钱一起放到了其办公室储物柜里。2009年10月左右，其在范某平6月4日填写的0019484扣押清单上补添了第四项现金人民币420000元、第五项现金人民币210000元，然后拿着该清单去看守所给魏某星确认并按了指印，不过后来该清单并没有随案移送到检察院。直到魏某星投诉，其和苏某去xx监狱退了款物，因不想让别人知道其补填了这份清单，就拿回家放着了。关于63万元，由于其是该案承办人，因此苏某等知道这个案件的人应该都知道是其在保管该款项。至于21万元现金则只有其知道是苏某在保管，而且也没有补过法律文书。2010年底苏某拿着法制科转来的投诉材料问其魏某星案件是否已经判决，其调取判决书后回复苏某已经判决了，并且说要去xx监狱把扣押的63万元钱返还给魏某星，苏某就说他也要把从魏某星银行卡内取出的21万元钱一起退还给魏某星。随后其二人一起去监狱退了84万元现金。其写了一份情况说明回复法制科。
2013年4月23日在xx检察院调查笔录：从刑警大队移交了魏某星案件后，其等人回到派出所，其对苏某提及听说现场扣押了一些现金，苏某说现场搜查到63万元现金，现在由他保管着，其问他怎么处理，他说先放在他那里，以后再说，因此其等没有开具扣押清单。办案过程中，其多次问苏某这笔钱怎么处理，他都说他先保管着，看看再说。2009年底其再次去苏某的办公室问怎么处理这笔钱，并且说案卷中有反映，法院判决时会进行处理的，又提及从魏某星的账户中取出来的21万元怎么办，苏某就说把他保管的63万元交给其，这21万元放到他那里。其准备去拿给他时，苏某又说不用了，直接从63万元中扣掉21万元就行。然后他从办公室的卧室里拿出一个装有现金的“红白蓝”袋子，从中拿出一部分现金后交给其，其清点了一下是42万元，然后就拿回自己的办公室与银行卡提取的21万元放在一起。这21万元的事情是魏某星在提审时自己提出愿意退赃，苏某就同意其等人带魏某星出所取款，其和范某平以及协管员以指认现场的名义带魏某星去银行取款时由于身份证问题没能取出，返程途中魏某星讲了密码，让其等帮忙取出退赃。回派出所后其一个人去苏某的办公室汇报了这情况，苏某问魏某星是否自愿，其说是的，然后苏某又问卷宗中有没有反映这个情况，其说这方面的材料还没有做，苏某就叫其把这钱取出来。之后其通过终端机转账和取现了这大约21万元钱。全部现金刚开始是放在家中，后来放到了办公室。按照规定如果嫌疑人提出退赃，民警也不能够提现的，但是苏某让其等提出该款项，其明白领导的意思是“希望将来我们把这笔钱占为己有”。
2013年4月24日检察院调查笔录：结案过程中，在其印象中其看到一份案卷材料中有提到查扣63万元的情况，所以就去找苏某汇报希望随案移送这笔钱，于是苏某就从他保管着的63万元现金中拿出42万元给其处理，其拿到这42万元后本想与从魏某星银行卡中提取的21万元一起随案移送，并且从卷宗中找出一份以前开出的扣押清单，在空白处补填了两笔现金分别是42万元、21万元，但填写完之后觉得这样记载的话，其从魏某星银行卡取款21万元之事便会败露，所以就留下了这份清单没有随案移送，63万元现金也仍旧放在其处保管。其想法是如果魏某星来索要，那么就直接返还给他，如果没有来索要那么就自己占有这笔钱自用。其没有向苏某汇报过关于这63万元没有随案移送的情况。
2013年4月25日讯问笔录：苏某指派其主办魏某星案件，并带领其和范某平等多个同事去刑警队接收了案件。回派出所后，卷宗、银行卡和账户资料由其保管，嫌疑人的随身物品和现场查获的现金则由苏某保管。后刑事拘留嫌疑人的时候，需要拿扣押财物给嫌疑人核对，其就去问苏某是否现场查获一批现金，苏某说刑警大���移交给其63万元现金，先放他那里保管，以后再说。2009年6月10日左右，其和同事范某平一起提审魏某星，魏某星提出他的交通银行卡里有21万元诈骗赃款，愿意上交，其表示需要回去请示领导后再答复他。回派出所后其和范某平到苏某的办公室汇报了提审情况，并提到魏某星的提议，苏某问魏某星是否自愿，其说是自愿的，苏某就提出把魏某星提押出所让他自己取款。过了几天，其打了一份提请魏某星出所辨认现场的报告，由苏某签字，再提交分局领导签批，之后其和范某平以及巡防员一起提押出魏某星去xx区西部电子楼下的交通银行，由于带的魏某星身份证是假的，所以无法在柜台取款。回看守所的路上，魏某星又提议我们帮他取出这些钱上交并讲了银行卡密码。其等把魏某星送回看守所后，返回派出所，其独自到苏某的办公室汇报取款情况，苏某又问魏某星是���自愿，其说是的，苏某又问其关于魏某星愿意将交通银行卡内21万元提取出来上交的情况有没有反映在卷宗里，其说还没有，苏某就让其想办法提出这21万元先放着。记不清楚是当天还是几天后，其开车到福田区的一个交通银行网点，将魏某星交通银行卡内的21万元通过终端机分两笔各10万元转账到其妻子的工商银行账户和邮政储蓄银行账户，剩余将近1万元通过柜员机取现出来。转账到其妻子账户的20万元后来陆续让其妻子取现了。这些钱一开始存放在布吉家中，后来其放到办公室里。按照正常程序，嫌疑人提出这种请求，民警应当冻结资金，而不是取现，之所以这样取现，是因为苏某安排其想办法把钱取出来放着，其就知道苏某希望将来把这钱占为己有。在办理该案过程中，其多次找到苏某询问扣押的63万元怎么处理，苏某都是说先放他那里，以后再说。直到起诉���段，其再去找苏某询问如何处理这63万元，并提及印象中卷宗里有反映到这笔钱，到时候法院可能会处理。苏某就说这笔钱放到其这里去处理，其又问他那么从魏某星银行卡里提取的21万怎么办，他问其这21万元在卷宗中是否有反映，其说没有，苏某就说这21万元放到他那里。后来其准备去拿的时候，苏某又说直接从他保管的63万元里扣除21万元，把42万元交给其，然后他从办公室的卧室里拿出一个装有现金的“红白蓝”胶袋，并从中取出一部分现金后把剩余的现金交给其，其清点是42万元，然后其将这些现金放回到办公室与之前从魏某星银行卡里提取的21万元放在一起。一开始其想把这63万元随案移送，也在魏某星个人随身物品扣押清单上分两笔添加了42万元、21万元，并且找到魏某星补充确认按指印。但是后来其准备把这扣押清单附卷时发现这样分开填写不妥当，如��有人追查无法解释，会发现其提取了21万元的事情，因此其从卷宗里抽出了这张扣押清单，这笔63万元现金也就没有随案移送。其的想法是如果魏某星回来向其索要，其就返还给他，如果他一直没有来索要，那么其就可能占有这笔钱。
2013年4月26日讯问笔录：2012年12月，苏某把其叫到他办公室给其看了魏某星投诉材料，并问其法院判决了没有，钱在哪里放着。其说钱在其这里，并去调取了判决书给苏某看。苏某问其怎么处理，其说这种情况下肯定要还给魏某星的，并提出次日早上自己去返还。苏某就问其从魏某星银行卡取出的21万元怎么办，其说既然魏某星提出来了，如果不还这21万元，以后再闹就更麻烦了，于是他就答应一起返还。次日早上其将装有63万元现金的袋子和另一个装有魏某星个人随身物品的袋子提到苏某的办公室，苏某从他办公室的卧室内取出21万元现金，与63万元现金放在一起。然后苏某开他的公务车一起去xx监狱向魏某星退还了钱物，其制作了清单和笔录。
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"谢茂德减刑刑事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2014-06-12\\\\\",\\\\\