河南省郑州高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)豫0191刑初849号
公诉机关河南省郑州高新技术产业开发区人民检察院。
被告人王继杰，男，1959年12月18日出生于河南省柘城县，汉族，文盲，无业，住柘城县。曾因犯抢劫罪，于2007年1月29日被内蒙古自治区巴彦淖彦市中级人民法院判处有期徒刑十二年，2015年5月3日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年7月21日被郑州市公安局龙子湖分局刑事拘留，同年8月24日被执行逮捕。
辩护人岳伟刚，河南千益律师事务所律师。
辩护人杨登坤，河南千益律师事务所律师。
被告人张松武，男，1989年9月15日出生于河南省上蔡县，汉族，初中文化程度，无业，住河南省上蔡县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年7月21日被郑州市公安局龙子湖分局刑事拘留，同年10月26日被郑州高新技术产业开发区人民检察院取保候审。现被本院取保候审。
辩护人黄宗辉，河南春屹律师事务所律师。
辩护人李杰，河南春屹律师事务所实习律师。
郑州高新技术产业开发区人民检察院以郑开检刑诉[2016]3453号起诉书指控被告人王继杰、张松武犯开设赌场罪，于2016年11月22日向本院提起公诉。本院适用普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员门慧娜出庭支持公诉，被告人王继杰及其辩护人岳伟刚、杨登坤，被告人张松武及其辩护人黄宗辉、李杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年7月，被告人王继杰在郑州市郑东新区白沙镇恒通新城一民房内利用具有赌博功能的电子游戏设施开设赌场，王继杰提供赌博机设施并负责日常运营。在赌场经营期间，被告人张松武明知王继杰利用赌博机开设赌场的情况下提供资金4000元并应王继杰要求同意“入伙”。同年7月20日，该赌场被警方查获，现场查获两台捕鱼机（均为八人把位）和五台苹果机（均为一人把位）。王继杰、张松武在当场被传唤到案。
公诉机关针对指控提供了被告人王继杰、张松武的供述和辩解；证人杨某、王某等人的证言；物品扣押清单及实物照片、郑州市公安局赌博机检验报告；户籍证明、王继杰犯罪记录证明、张松武无犯罪记录证明、到案经过等证据，据此认为被告人王继杰、张松武的行为已构成开设赌场罪罪，且王继杰系累犯。遂提起公诉，提请本院依法判处。
被告人王继杰辩称其只是按月拿工资的赌场员工，负责打扫卫生，销售烟和酒水，请求对其从轻处罚。
其辩护人的辩护意见是：一、根据常理理解，开设赌场应有固定、隐蔽的场所和严密的组织和分工，并有接送赌徒及站岗放哨人员的帮助行为，本案涉及的经营场所是随时可以被拆除的，是公开的地方不是隐蔽的，且该店以卖烟、卖水为经营项目，经营人之间也没有很明确的为赌博设置严密的组织和分工。其行为不符合开设赌场罪的客观要件；二、起诉书指控王继杰提供赌博机设施并负责日常运营事实不清、证据不足。根据公诉机关提供的被告人王继杰、张松武的供述和辩解中王继杰没有供述自己提供有赌博机，张松武前后供述不一致且没有其他证据佐证，故张松武供述中“赌博机是老王提供的”内容不能采信；证人杨某、龚某、寇某1、叶某1、王某的证言均没有提到赌博机是谁提供的；物品扣押清单及实物照片、郑州市公安局赌博机检验报告是现场的物证，没有显示赌博机是王继杰购买并提供的赌博机；公诉机关提供的户籍证明与到案经过不能证明王继杰购买并提供的赌博机；所有证据均无提及王继杰负责日常运营。起诉书指控张松武入伙是应王继杰的要求事实不清、证据不足：张松武第一次供述中称是王继杰让其入伙，第二次供述称其是找王继杰玩，其前后供述不一致，且无其他证据佐证，应不予采信。三、犯罪情节显著轻微，达不到开设赌场罪的立案标准。郑州市公安局郑公赌检（2016）07-03号赌博机检验报告认定两台捕鱼机、四台苹果机是具有赌博功能的游戏机，其鉴定结论中没有认定两台捕鱼机的“把位”可同时供多人使用，据此，王继杰等人经营的店内被认定的赌博机共计六台；根据《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条规定关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准，王继杰等人涉案经营店内赌博机有六台，没有容留未成年赌博，参赌人数有效证据证明为四人，更没有因开设赌场犯罪被刑事处罚过，关于赌资查明金额为1270元，关于违法所得没有查明，因此王继杰等人的行为不构成开设赌场罪，仅违反《治安管理处罚法》。综上，本案事实不清，证据不足，应作出王继杰无罪的判决，如判决王继杰承担刑事责任，应判处其六个月以下拘役。针对其辩护意见当庭提交被告人营业地点拍摄照片一份，证明被告人营业地方很简陋，是公开场所，不符合开设赌场罪的客观要件。
被告人张松武对起诉书指控其犯开设赌场罪的事实及罪名无异议。称其家庭负担重，请求从轻处罚。
其辩护人的辩护意见是：一、张松武犯罪情节轻微，社会危害性小。从涉案赌博机数量、参赌人数、违法所得和查获的赌资、开设赌场时间来看，均属情节显著轻微；二、被告人张松武在侦查、审查起诉阶段认罪态度较好，前后所做供述一致，能如实供述自己的罪行，且当庭认罪，建议对其从轻处罚；三、被告人张松武文化程度较低，对法律的认知程度和对自己的行为导致的法律后果认识有限；四、被告人张松武本次犯罪系初犯、偶犯，社会危害性不大；五、被告人张松武主观上没有积极组织人员参与赌博；六、被告人张松武系家庭经济支柱、家庭负担重；七、涉案赌博场地的老板是杨留辉，且赌博机是杨留辉或王继杰提供，涉案赌场的赌博机设备、涉案房屋的租赁及日常经营都是王继杰具体实施，且被告人王继杰出资最多，被告人张松武仅仅是应邀“入伙”，相对于其他被告人，其在本案中是从犯，其所参与的犯罪社会危害性小，应当从轻、减轻或者免除处罚。八、被告人张松武符合缓刑条件，可以依法对其适用缓刑。
本院经审理查明的案件事实与公诉机关指控的事实一致。
上述事实，有经庭审查证属实的下列证据证明：
被告人王继杰供述，证明：杨留辉说要开一个赌博机店，一个月给其开2100元工资。店开业之前，杨留辉借了其4400元，没有说入股的事。杨留辉是老板，店内工作人员有张松武、杨某和我。张松武管钱、记账，杨某上分。张松武去租的房子，其去的时候赌博机已经在那里了。有五台小型的苹果机，两台大型的捕鱼机，每个捕鱼机八个把位。王继杰第三次在第三看守所的供述证明，其在活动板房内摆放七台赌博机，为别人提供赌博机。
被告人张松武供述，证明：老王说想开个游戏室，让其去招呼看店。一天老王租一辆货车接着其和广勇（音）到恒通新城。我们从车上卸下两台捕鱼机和一台苹果机。后来游戏厅就开业了。后来又买了四台苹果机，一共五台苹果机，每台一个把位，两台捕鱼机，每台八个把位，可供八人使用。广勇和我负责上分、收钱，老王和刘飞是老板，我和广勇每天把收的钱交给老王。刘飞和老王具体出多少钱我不清楚，后来钱不够，老王问我要了四千元说到时算咱三人的伙。张松武第二次在第三看守所的供述证明，游戏厅老板应该是老王，机器是老王的，去的时候房子已经租好了。
证人杨某的证言，证明：这家赌博机店的经营人员有三个，一个杨留辉，一个叫老王，一个叫张松武。有两台捕鱼机，五台小型的苹果机，捕鱼机都是八个把位的。平时都是我跟张松武，老王在。我收钱以后给张松武，他收钱记账，上分是杨留辉教我的。我来的时候杨留辉说一个月给我四千元工资，我听说老王投资了9000元，张松武投资了4000元，杨留辉投资了4400元。
4、证人王某、寇某2、叶某2、贡某的证言，证明：在无名游戏厅内玩苹果机被公安机关当场查获。店内有5台老虎机，2台捕鱼机。店里有三个人在经营。
5、辨认笔录，张松武辨认杨留辉是赌博机游戏室老板“刘飞”，张松武辨认王继杰是赌博机游戏室老板“老王”；杨某辨认杨留辉是赌博机游戏室老板，杨某辨认王继杰是赌博机游戏室老板。
6、检查笔录、扣押决定书、现场照片及物证照片，王继杰提供的在其包中的房租收据。综合证明，公安机关对涉案游戏室进行检查，现场查扣五台苹果机、二台捕鱼机，上分卡、管理卡及上分用的钥匙，1270元赌资和营业账本，并对上述物品进行扣押，由被告人张松武签字确认。涉案物品及赌博机由张松武及涉赌人员予以指认。王继杰对现场的苹果机及捕鱼机予以确认由其摆放。
7、郑州市公安局赌博机检验报告，结论是，送检的二台捕鱼机、四台苹果机是具有赌博功能的游戏机。
25、户籍证明、前科证明、判决书、释放证明，证明：被告人王继杰、张松武犯案时均为成年人，张松武无前科。王继杰曾因犯抢劫罪，于2007年1月29日被内蒙古巴彦淖尔市中级人民法院判处有期徒刑十二年，2015年5月3日刑满释放。
26、到案经过，证明：被告人王继杰、张松武于2016年7月20日被公安机关口头传唤接受讯问。
关于王继杰辩称其只是赌场员工，只负责打扫卫生和销售烟酒的意见，经查，根据其本人在第三看守所的供述其称在活动板房内摆放的七台赌博机由其为别人提供，其本人并在现场扣押的赌博机指认照片上签字确认由其摆放。公安机关还从其包内查获了为开办游戏室缴纳房租的收据。同案人张松武供述机器是老王的，老王和刘飞是老板，杨某供述称其听说老王投资了9000元。张松武及杨某均辨认出王继杰是赌博游戏室老板。综上可知，王继杰对该赌场的开设起到较大作用，应认定为主犯。故其辩解意见不能成立，本院不予采纳。关于其辩护人辩称本案不符合开设赌场罪的客观要件的意见，经查，本案的赌博机游戏室有独立固定的营业场所，有七台赌博机可供赌博，有三至四人负责日常经营，案发当日在现场查获四人参与赌博，故该赌博游戏厅符合开设赌场罪的客观要件。关于张松武应王继杰邀请入伙的事实，有张松武的供述可以证明，张松武在庭审时已明确其意见以在公安机关前期的供述为准，且杨某的供述也印证了张松武投资4000元的事实。关于辩称达不到开设赌场罪立案标准的意见，经查，根据郑州市公安局赌博机检验报告，结论是，送检的二台捕鱼机、四台苹果机是具有赌博功能的游戏机。根据被告人王继杰、张松武的供述及证人杨某的证言可知，每台捕鱼机有八个把位，可同时供八人参与赌博。按照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第三款的规定“可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定”。故本案的赌博机数量超过10台以上，符合开设赌场罪的定罪标准。故该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于张松武辩护人辩称张松武犯罪情节较轻微，认罪态度较好，系初犯，没有积极组织人参与赌博，张松武所起作用较小，系从犯的意见，经查属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人王继杰、张松武设置赌博机组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。
在共同犯罪中，王继杰起主要作用，是主犯；张松武起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。王继杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的本罪，系累犯，依法应从重处罚。根据本案的犯罪事实、情节、性质及社会危害程度，经过社会调查，张松武符合社区矫正条件，适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人王继杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月21日起至2017年2月20日止。罚金自本判决生效后十日内缴纳。)
二、被告人张松武犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验的期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后十日内缴纳。)
三、涉案扣押的赌博机、赌资等物品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李金波
审 判 员 耿媛媛
人民陪审员 靳 霞
二〇一七年二月三日
书 记 员 雍钰朋