湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)楼民吕初字第26号
原告（反诉被告）岳阳恒泰包装有限公司。
住所地：岳阳市。
法定代表人严定帮，总经理。
委托代理人杨焕辉，湖南金球律师事务所律师。
被告（反诉原告）岳阳市。
住所地：岳阳市。
法定代表人游庆和，董事长。
委托代理人黎敏波，湖南金骏律师事务所律师。
委托代理人陈志坚，男，19XX年X月X日出生，汉族，住岳阳市。系公司生产厂长。
被告游庆和，男，19XX年X月X日出生，汉族，住岳阳市。
被告姚腊秀，女，19XX年X月X日出生，汉族，岳阳市人，住岳阳市。
原告岳阳恒泰包装有限公司（以下简称“恒泰包装公司”）与被告岳阳市好来吃食品有限公司（以下简称“好来吃食品公司”）、游庆和、姚腊秀买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，书记员胡雅琼担任庭审记录，公开开庭进行了审理。庭审时，原告申请追加游庆和作为本案的共同被告参加诉讼，本院依法准予。本案原告恒泰包装公司及其委托代理人杨焕辉、被告好来吃食品公司及其委托代理人黎敏波、陈志坚、被告游庆和、姚腊秀均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与被告于2014年4月28日签订了《包装承制合同》一份，该合同约定由被告好来吃食品委托原告加工食品塑料包装袋。原告按照合同的约定交付货物后，被告好来吃食品公司却拖欠原告货款242820元至今。根据合同的约定，如果被告拖欠货款，需从合同约定的付款之日起按所欠货款的5%向原告支付违约金。被告姚腊秀在该合同中为好来吃公司提供连带责任担保，被告游庆和以其家庭共同财产为该合同提供担保。为维护原告的合法权益，诉请人民法院判决：一、被告好来吃食品公司支付原告货款242820元，并按合同约定支付违约金至给付之日止；二、被告姚腊秀和游庆和承担连带责任；三、由三被告承担本案全部诉讼费用。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：
1、《包装承制合同》，证明：（1）、原、被告双方于2014年4月28日签订该协议，该合同并没有约定包装的耐热温度为121℃，（2）、合同约定关于质量问题，被告在收到货以后要立即验收，若有问题，应立即停止使用，并当日通知原告。（3）、被告若违反合同约定拖欠货款，应从拖欠之日起按总货款的5%支付违约金；（4）、被告二、被告三以家庭共同财产对该合同承担连带担保责任。
2、往来明细单（1页）及成品销售单（6张），证明：被告拖欠原告贷款242820元，经双方对账认可的。同时说明一下：版费问题合同上有约定，但是有两个条件，（1）、金额在一年内达到10万元；（2）、该套的版费必须达到10万元的销售额。若确实满足该条件，我们的诉状中没有扣除的，庭后核实后可予以减除。
被告好来吃食品公司答辩并反诉称：一、双方所签订的合同是双方自愿、真实意思表示，该合同是真实、合法有效的，双方均应受合同约束。但合同是原告提供的格式合同，格式条款无效。二、被答辩人向答辩人提供的产品不符合国家标准和约定标准，产品不合格。三、答辩人仍有被答辩人的大量不合格产品库存尚未使用，需要退货。四、被答辩人向答辩人提供不合格产品的行为已经给答辩人带来了巨大的损失，答辩人反诉要求被答辩人赔偿经济损失1000000元，并由被答辩人承担本案反诉诉讼费用。双方所签订的合同附件已注明，被答辩人向答辩人提供的包装袋应具有耐受蒸煮杀菌环节高温的性能（耐热温度为121摄氏度）。然而被答辩人提供的包装袋在蒸煮杀菌过后，所有包装袋都出现了包装袋内部黏合在一起，无法撕开的问题。被答辩人生产的包装袋经湖南大学司法鉴定中心鉴定认定塑料包装袋的耐热温度为118℃，在118℃以上粘结，无法撕裂分层，产品为不合格产品。答辩人因此不但在生产、销售上蒙受巨大的经济损失，而且还因此流失了大量客户和市场份额。因答辩人的产品保质期为9个月，故必须到保质期过后客户的反映情况才能确定，具体损失有待评估机构评估鉴定确定，初步确定直接损失、间接损失、鉴定费财产保全损失等共计1000000元。综上所述，请求人民法院依法判决。
被告为支持其抗辩理由及反诉请求，向本院提供了如下证据：
1、《包装承制合同》，证明：（1）、版费应当予以退还；（2）、该合同是格式合同，关于质量的问题约定应属无效条款。被告委托原告加工塑料包装袋，双方签订的合同内容合法，真实有效。原告必须保证产品质量合格。
2、岳阳恒泰包装有限公司定制单，证明：被告购买的包装袋产品具体内容。在双方的业务往来中除了原告提供的版费外，还有另外两个版本的原告没有提供。
3、网络定制联系记录，证明：被告购买的包装袋质量要求为高温杀菌，杀菌温度121度，质量必须符合此要求。
4、往来对账单（8页），证明：被告欠原告货款为19万余元。
5、《司法鉴定意见书》、包装袋实物，证明：被告购买的包装袋的质量标准为121度高温杀菌，经湖南大学司法鉴定中心鉴定为118度高温粘结，无法撕开裂分层，原告提供的包装袋质量不合格。
6、（反诉证据）产品销售单，不合格包装袋实物，销售退货单、庆仔销售服务回执单、加工服务合同、委托加工合同、换货聊天记录、客户资料、物流单、退货单据、邮政快递单、包装袋数量、退货记录，鉴定费用收据。以上证据证明：（1）、被告因原告提供的包装袋质量不合格造成损失100万元。其中不合格的包装袋未用完的20余万元。（2）、被告损失；（3）、鉴定费3万元。
被告游庆和、方腊秀与被告好来吃食品公司的答辩意见相同。
原告针对被告好来吃食品公司的反诉答辩称：一、双方签订的合同附件并没有约定反诉被告提供的包装袋应具有耐受蒸煮杀菌环节高温的性能（耐热温度为121摄氏度）。二、反诉原告提供的湖南大学司法鉴定中心的鉴定意见没有最后鉴定为产品不合格。另，湖南大学的鉴定意见、鉴定方法与国家的规定的鉴定方法不一致，因此该鉴定意见不能作为本案的定案依据。三、同样的产品包装袋已经于2015年3月26日经被告即反诉人的申请，由岳阳市质量技术监督局稽查支队委托湖北省产品质量监督检验监督院作出了检验报告，所有产品均为合格产品。综上，应依法驳回反诉原告的反诉请求。原告为支持其反诉抗辩理由，向本院提供了2015年3月26日由岳阳市质量技术监督局稽查支队委托湖北省产品质量监督院作出的检验报告，证明：被告向技术部门申请、委托对质量进行检验，该报告与原告没有任何关系，是一种稽查报告，其中的检验依据是2008年的国标，检验的指标有多项，都显示为合格，而且产品名称就是脆骨的包装袋。（原件在质监局）
庭审时，双方发表了如下质证意见：被告对原告所举证据1的对真实性无异议；但对其合法性、关联性提出异议，认为：（1）、该合同是原告提供的格式合同，所有的条款是原告拟定的，其中合同第四条约定若在生产过程发生质量问题由被告承担损失，该条款免除了甲方的责任条款是无效的。（2）、本案游庆和未在合同上签字，不是合同的主体，因而也不是本案的适格被告；被告对证据2的真实性没有提出异议，但认为根据合同第5条约定，版费44366元应当进行扣除、返还。
被告游庆和、姚腊秀对原告所举证据的质证意见与被告好来吃食品公司的质证意见相同。
原告对被告所举证据1提出异议，认为从合同形式上看不出是格式条款，是双方协商的真实意思表示。而且格式条款应在签订一年后予以撤销。对证据2提出异议，认为：关于另外两个版本的版费的问题，那是另外一个品牌，不是好来吃的品牌，原告在此中没有算入其中，该业务与被告没有关联，是另外一个客户，委托被告公司贴牌的问题。原告与该客户是有另外计算的，而且另外两个版本的版费的商标也不是被告公司的，定制单上也没有数额显示。对证据3提出异议，认为该聊天记录的时间是2014年10月30日，双方最后一次业务完成是在此之前，聊天内容发生在业务完成后，不是对合同的约定，而且内容中也没有体现要达到121℃。对证据4提出异议，认为：（1）、对账单上没有原告的任何签字，是被告公司单方做出的；（2）、从内容上看，另一品牌的与本案没有关系，原告不予认可。具体的版费应当以原告的为准。对证据5提出异议，认为鉴定意见书，鉴定方法不是按照国家方法进行鉴定的，鉴定书中有表述相关的鉴定方法（二、检验过程仪器设备：上海博讯GZX-9023MBE在90℃-125℃范围内，设定恒温干燥箱温度，达恒温后置入待测食品包装袋5个，5分钟后取出，食品包装袋温度降至室温后观测其粘结状态，确定样品开始粘结温度，结果见附表1）与国家强制标准（在包装袋内分别装入4%Hac、1%硫化钠、5%氯化钠水溶液及精制植物油，然后进行排气封口，在带反压冷却装置的高压灭菌锅中经121℃、40min高温加压杀菌，并在压力保持不变的情况下冷却至40℃以下取出，开袋后逐个检验（试验袋每组至少5个））不同，湖南大学的司法鉴定检验方法及过程没有按照国家标准进行检验，因此该报告不能作为依据。对于实物袋的问题，显示标志不是双方约定的原告的温度要达到121摄氏度，不是与包装厂的约定，而是对消费者的一种承诺，食物是经过了121℃高温消毒的。该数字不是双方对标准的约定。对证据6提出异议，认为国标2008上的检验方法与我们原告提出的1998标准的检验方法是一样的。对证据7提出异议，认为：（1）、该证据均是被告单方提出的，对证据的真实性无法确定；（2）、服务回执单上的并没有说明脆骨不好销售，而是小鱼仔不好销售，反而是湖南大学的鉴定是脆骨的包装袋不合格，而没有对小鱼仔的包装袋进行鉴定。（3）、对发货单的真实性无法确认，发货单中2014年9月19日与9月22日承运人的签字明显不一致。对发货单的真实性不予认可，不能作为依据。对鉴定费的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，鉴定费不应由原告承担。
被告对原告反诉所举证据提出异议，认为没有原件，对证据的真实性有疑义。检验报告中没有明确说明耐热的温度，只说使用温度是80摄氏度以上为合格，与本案的诉争不具有关联性。该报告与湖大的意见书是不相冲突的。
被告游庆和、姚腊秀对被告好来吃食品公司所举证据没有异议。
本院对双方所举证据作如下认定：被告对原告所举证据1、2的真实性没有异议，对其真实性本院予以采信；对反诉答辩所举证据提出异议，认为没有原件，庭审后原告提供了从岳阳市质量技术监督局复印并加盖公章的复印件。该产品质量检验报告
系被告在本案诉讼中向岳阳市质量技术监督局申请委托相关具有资质鉴定机构所作出的鉴定，该鉴定程序合法，客观真实，本院予以采信。原告对被告所举证据1的真实性没有提出异议，对其真实性本院予以采信；对其证明目的提出异议，其异议理由成产，对被告该证据的证明目的，本院不予采信；、对证据2中的第一份定制单没有提出异议，本院予以采信，对另两份定制单提出异议，其异议理由成立，本院不予采信；对证据3提出异议，其异议理由成立，本院不予采信；对证据4提出异议，货款金额应以双方签字确认为准；对证据5提出异议，该鉴定意见书只对鉴定标的物的耐热温度进行了鉴定，并没有作出被鉴定标的物是不合格产品的结论性意见，且双方合同中并没有对产品的耐热温度进行研究明确约定，故不能以此作为确定原告产品是否合格的标准；对证据6、7提出异议，其异议理由成立，本院不予采信。
根据采信的证据，结合双方当事人的当庭陈述，本院确认以下事实：
2014年4月28日，原告与被告好来吃食品公司分别作为合同的甲方和乙方签订了《包装承制合同》一份。合同约定：一、乙方委托甲方加工塑料包装，以此建立合作关系，甲乙双方之间的所有塑料包装承制业务如没有特别说明均适用本合同。二、乙方每次委托生产的品种、批量、规格、材质，价格，交货日期等依据当时的实际情况口头约定或以包装定制单的形式约定，收货时仔细核对，如有异议需在当日以书面形式或电话通知甲方。货物签收（包括乙方雇用的工作人员签收）即为认可以上内容。三、乙方收货后需进行检验并仔细核对，如有质量异议或在使用过程中发现质量问题，应停止使用，避免扩大损失，必须使用当日电话或传真通知甲方，甲方派人察看和协商处理，处理结果与本协议具有同等法律效力，如没在约定的时间内告知，视为收货验收合格，乙方不得以质量问题为由拒绝或拖延付款。四、设计定稿由乙方负责，经过乙方签字确认后的设计稿文字和图案出现差错或版面文字图案出现侵权行为，因此造成的损失甲方不负责任；因甲方的原因造成的文字图案色泽等差错，甲方只负责甲方产品本身的损失，不负责乙方使用过程中和销售环节造成的损失。如果出现只有在生产过程以后才能发现的质量问题，甲方负责由此给乙方造成的直接经济损失（乙方必须遵守本合同第三条约定的义务）。五、版费约定：版费由乙方支付，金额以制版厂实收金额为准一年内该套版加工金额达到10万元，甲方返还版费给乙方。六、货款约定：按批结，送二结一。每批产品帐期最多不超过60天。七、乙方没有按约定付款，甲方有权拒绝承制下一单业务，由此给乙方造成的损失，甲方不负任何责任。乙方已报单的货物乙方不得以质量问题以外的任何理由拒收，否则按约定价或上次同等的价格将货款计入乙方的欠款中。八、乙方必须将货款汇入甲方指定的账户，特殊情况需结算现金的，需有甲方的委托收款证明，否则造成的损失由乙方负责。九、双方财务定期或不定期对账，并签字（盖章）认可（乙方工作人员，股东或者厉害关系人员如父子，夫妻等人签字与乙方签字具同等法律效力），本合同签订前发生的货款适用本合同。十、如乙方违反本合同约定拖欠货款，需从合同约定的付款之日起每月按所欠总货款的5%向甲方支付违约金。十一、本合同有效期至新合同产生或所有账款结清为止。任何情况下终止合作，乙方所有欠款必须在60天内付清。十二、本合同甲乙双方代表签字生效，乙方签字人同时为乙方担保人，自愿以本人和本人家庭共同财产为依据本合同产生的货款提供经济担保，并负连带法律责任，担保期限至帐款结清为止。十三：如甲乙双方出现分歧，友好协商解决。如协商不成，双方约定可以自主确定在原被告双方任何一方所在地法院诉讼解决。本协议一式两份，甲、乙双方各执一份。双方均在合同上加盖了单位公章，原告的法定代表人严定帮、被告法代表人游庆和的妻子姚腊秀分别在合同上签名。
合同签订后，原告按照合同的约定和被告的委托陆续向被告加工制作庆仔鱼仔、脆骨、板筋、虾尾等各种系列的食品塑料包装袋。从合同签订后至2014年10月14日，原告为被告共加工制作了总计为592669.02元的包装袋（另版费30151.3元），其中，妙味鱼15g版费6805.8元，货款169608.12元；庆香辣虾尾15g版费6520元，货款140589.9元；庆仔脆骨15g版费9126元，货款151091.82元；庆仔牛板筋15g，版费4562.5元，货款118339.98元；庆仔脆骨48g版费1545元，货款6667.2元；庆仔牛板筋48g，版费1545元，货款6372元。货款及版费共计622820元，被告好来吃公司陆续向原告支付货款380000元，截止至2014年10月止，余款（含版费）242820元，经原告多次催讨被告以原告的产品质量有问题为由没有支付。原告遂诉至本院，要求被告支付。诉讼中，被告好来吃食品公司于2015年3月4日向岳阳市产品质量监督局提出对原告产品质量进行鉴定的申请。同日，岳阳市产品质量监督局委托湖北省产品质量监督检验研究院（以下简称“湖北省质监研究院”）对原告的产品（被告提供样品）进行全项检验。同年3月26日，湖北省质监研究院出具201500852号检验报告，检验结论各项指标均合格。同时，2015年3月12日，被告好来吃食品公司向本院提出对原告产品质量进行鉴定的申请。本院依法委托湖南大学司法鉴定中心对原告的产品质量是否合格进行鉴定。2015年8月31日，湖南大学司法鉴定中心作出了《湖大司鉴中心（2015）微鉴字8号司法鉴定意见书》鉴定意见为：送检的岳阳恒泰包装有限公司生产、出售给岳阳好来吃食品有限公司使用的塑料包装袋的耐热温度为118℃。庭审中，双方对以下问题发生争议：
一、关于本案被告主体问题：被告游庆和提出其未在合同上签字，不是合同主体，因而不是本案的适格主体。而原告认为合同第十二条明确约定、姚腊秀代表好来吃食品公司签字，同时为好来吃食品公司的担保人，自愿以本人和本人家庭共同财产为依据本合同产生的货款提供经济担保，并负连带法律责任，被告游庆和为姚腊秀的配偶，理应承担连带清偿责任。
二、关于双方业务量总额问题：被告提出双方还有一笔49371元业务没有计入。原告称此笔业务是陶家的商标，双方已结算完毕，无任何纠纷，也与本案无关。
三、关于产品质量问题，被告认为：原告所生产的产品，耐热温度只有118℃，没有达到121℃，是不合格产品。导致被告损失，反诉要求原告赔偿其损失100万元，并向本院提出申请，要求对其损失进行鉴定。而原告认为被告所提产品质量问题不能成立，关于产品质量问题合同中有明确约定，被告在收到货以后要立即验收，若有问题，应立即停止使用，并当日通知原告。原告提起诉讼后，被告自己向岳阳市产品质量监督局申请对原告的产品进行鉴定。市质监局稽查大队委托湖北省质监研究院对原告的产品进行了检验，原告的各项指示均符合国家质量标准，是合格产品。后被告申请再次鉴定，湖南大学司法鉴定中心不具备鉴定原告该类产品质量的主体资格，其鉴定方法不正确，不是按照国家规定的方法进行鉴定，其鉴定的原告产品塑料包装袋的耐热温度为118℃不应采信。同时，双方合同中并没有对塑料包装袋的耐热温度进行约定，塑料包装袋的制版系被告提供，原告只是按被告提供的制版加工制作，而塑料包装袋上所标示的121℃，是被告向消费者承诺的其食品进行了121℃高温杀菌消毒，并不是原被告双方对塑料包装袋耐热温度的约定。因此，被告以此为由认定原告产品不合格没有任何依据。四、关于版费问题：被告提出版费应当由原告承担，从货款中扣除。原告认为应当按合同的约定每版实际货款超过10万元，该版版费才由其承担，没有超过的，应当由被告自己承担，原告愿意依合同约定按实计算。
本院认为：（一）、原、被告在平等、自愿的基础所签订的《包装承制合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，是合法有效的，双方均应按照合同的约定适时、全面履行各自的义务。原告按照合同的约定，履行义务后，要求被告支付所拖欠的货款并支付逾期支付货款的违约金，合法有据，理由正当，本院予以支持，但其诉请的货款中应当按照双方合同的约定扣除应当由原告承担的版费。同时，双方约定的违约金每月5%过高，超过了最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》关于民间借贷利率不得超过2%的规定，超出的部分本院不予支持。（二）、关于本案的主体问题：被告游庆和提出其不是本案的适格主体，被告游庆和系被告好来吃食品公司的法定代表人，游庆和与被告姚腊秀系夫妻关系，姚腊秀在双方合同上签名，并在合同中承诺自愿以本人和本人家庭共同财产为本合同所产生的货款提供连带责任担保。故被告游庆和是本案的适格主体。（三）、关于双方业务量问题：被告所提双方还另有一笔业务问题，此笔业务是与本案无关。（四）、关于产品质量问题：塑料包装袋上所标示的121℃是被告制版提供，不是双方对产品耐温度的约定，也不是原告对被告自己加工制作产品耐热温度的的承诺。双方合同中并没有对塑料包装袋的耐热温度进行明确约定，故不能以原告产品是否能达到121℃的耐热温度来确定原告的产品是否合格。诉讼中，被告向岳阳市产品质量监督局提出对原告产品质量进行鉴定。经湖北省质监研究院鉴定原告的产品为合格产品。故被告抗辩原告产品质量不合格，并以此反诉要求原告赔偿其因原告产品质量不合格所造成的损失之诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予采信和支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条及最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：
一、被告岳阳市好来吃食品有限公司在本判决生效后十日内支付所欠原告岳阳恒泰包装有限公司货款人民币215758.7元（货款余额242820元-版费27061.3元），并按每月2%支付自2014年12月15日起至本判决生效之日止的逾期付款违约金。如逾期履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。
二、被告游庆和、姚腊秀对上述债务承担连带清偿责任。
三、被告游庆和、姚腊秀承担保证责任后，有权向被告岳阳市好来吃食品有限公司追偿。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
五、驳回被告岳阳市好来吃食品有限公司对原告岳阳恒泰包装有限公司提出的反诉请求。
本案案件受理费5300元，财产保全费2020元，合计7320元，由三被告共同承担；反诉费6900元，由被告岳阳市好来吃食品有限公司承担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
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审 判 长 孙放军
人民陪审员 李玉洲
人民陪审员 郭喜兰
二０一五年十一月二十七日
书 记 员 胡雅琼
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
二、《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。