连云港市连云区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)港民初字第1123号
原告吴道志，男，1949年7月5日生，汉族，无固定职业，住连云港市连云区。
委托代理人付长洋、宫超，江苏苍佑律师事务所律师。
被告杨祖文，男，1962年6月8日生，汉族，无固定职业，住连云港市海州区。
被告吴江市荣华建材经营服务有限公司，住所地吴江市盛泽镇东方丝绸市场第二分场南商区9幢5号。
法定代表人张胜华，总经理。
委托代理人宋建华，男，该公司办公室主任，住吴江市。
被告中国人寿财产保险股份有限公司苏州市吴江支公司，住所地江苏省苏州市吴江区松陵镇江兴西路645号。
负责人计乃斌，总经理。
委托代理人秦礼伟、金雪，江苏华德律师事务所律师。
原告吴道志与被告杨祖文、吴江市荣华建材经营服务有限公司（以下简称吴江荣华建材经营公司）、中国人寿财产保险股份有限公司苏州市吴江支公司(以下简称人寿财险苏州市吴江支公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院2015年6月4日立案受理。依法由审判员何宝国适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人付长洋、宫超、被告杨祖文、被告吴江荣华建材经营公司的委托代理人宋建华、被告人寿财险苏州市吴江支公司的委托代理人秦礼伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴道志诉称，2014年8月20日，被告杨祖文驾驶苏Ｅ×××××号小型轿车沿徐圩新区226省道由北向南行驶至事故点。轿车前部与沿226省道由南向西左转弯原告驾驶的苏G3888**号电动自行车右侧相撞，致原告受伤，车辆受损。事故经连云港市公安局交通警察支队连云大队认定因双方过错造成交通事故，原告与杨祖文负此次事故同等责任。另查苏Ｅ×××××号小型轿车所有人为被告吴江荣华建材经营公司，该车在被告人寿财险苏州市吴江支公司已投保交强险及商业险。事发后原告被送往中国人民解放军第一四九医院住院治疗，此后经司法鉴定构成四级伤残，但被告未予赔偿。原告各项损失：一、伤残赔偿金336590.8元、二、精神抚慰金35000元、三、误工费14820元（1800元/30×247天）、四、护理费19063.56元(57985元/365天×120天)、五、牙齿修复费用2600元、六、交通食宿费2000元、七、住院伙食补助费3030元（30天×101元/天）、八、医疗费35962.97元、九、康复费800元、十、营养费4500元（30元/天×150天）、十一、司法鉴定费2900元。合计457267.33元,扣除被告已垫付款30000元,要求被告赔偿326087.123元。诉讼费由被告承担。
被告杨祖文辩称,本人是被告吴江荣华建材经营公司职员，发生交通事故是履行职务行为，即使承担责任也应由被告吴江荣华建材经营公司承担。
被告吴江荣华建材经营公司辩称,本公司愿意依法承担责任，原告已领取赔偿款，要求冲抵返还。
被告人寿财险苏州市吴江支公司辩称，本案涉案苏Ｅ×××××号小型轿车在本公司投保交强险及第三者责任险，本公司同意承担相应的责任；原告主张的部分费用过高，部分费用不在保险责任范围内。原告损失计算不符合事实及法律规定，交通事故为原告构成伤残的次要因素，其损失应乘以参与度后由本公司在保险范围内赔偿，原告主张的治疗费应扣除非医保用药，伙食补助费及营养费标准过高，原告发生事故时已超过65周岁，误工费本公司不认可，护理费应按农村标准赔偿，交通费本公司认可400元，牙齿修复费用过高，法医鉴定费及诉讼费不在保险赔偿范围内。
经审理查明，2014年8月20日17时15分，被告杨祖文驾驶苏Ｅ×××××号小型轿车沿徐圩新区226省道由北向南行驶至连云港市徐圩新区226省道与新滩桥路口处，苏Ｅ×××××号小型轿车前部与沿226省道由南向西左转弯原告驾驶的苏G3888**号电动自行车右侧相撞，致原告受伤，车辆受损。本起事故经连云港市公安局交通警察支队连云大队认定原告与被告杨祖文负此次事故同等责任。另查明苏Ｅ×××××号小型轿车所有人为被告吴江荣华建材经营公司，被告杨祖文系履行职务期间发生交通事故。苏Ｅ×××××号小型轿车在被告人寿财险苏州市吴江支公司已投保交强险及商业第三者责任险（保额为100万）并投保不计免赔附加险。事故发生后原告被送往中国人民解放军第一四九医院住院治疗101天，支出医疗费35962.97元。被告主张非医保用应扣除，未能举证有非医保用药及用药数额。此后经江苏苍佑律师事务所委托连云港正达司鉴定所对原告伤情进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人吴道志目前遗留偏瘫（右上肢肌力4-级、右下肢肌力4级）构成四级伤残。本次交通事故外伤为瘫痪后果的次要因素，参与度拟为16-25%；2、被鉴定人吴道志的后续康复医疗费用捌佰元；其﹢牙缺失，需一枚国产普通烤瓷牙及二枚牙套修复，烤瓷牙800-1000元/枚，烤瓷牙套600-800元/枚。3、被鉴定人吴道志的休息（误工）时间为自受伤之日起至评残前一日止，护理期限为自受伤之日起120日、营养期限为自受伤之日起150日，支出鉴定费2900元。原告护理人员为吴继梅，系原告女儿，在城镇居住。原告系农村居民，在徐圩街道居住。另查明，被告杨祖文已支付原告赔偿款30000元。
上述事实有原告向本院提交的道路交通事故认定书一份、病例一份、第一四九医院出院记录三份、用药清单三份、司法鉴定意见书、鉴定费发票、个人书面证言证实原告收入情况、护理人员房产证、交通费发票及原、被告的当庭陈述予以证实。
本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、护理费、营养费、残疾赔偿金等合理费用。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被告杨祖文系履行职务期间发生交通事故，故被告杨祖文的赔偿责任应当由被告吴江荣华建材经营公司承担。本起交通事故经交警部门认定，原告与被告杨祖文负此次事故同等责任。本院依法认定原告承担40%责任，被告杨祖文承担60%的责任。连云港正达司法鉴定所鉴定意见：1、被鉴定人吴道志目前遗留偏瘫（右上肢肌力4-级、右下肢肌力4级）构成四级伤残。本次交通事故外伤为瘫痪后果的次要因素，参与度拟为16-25%；2、被鉴定人吴道志的后续康复医疗费用拐佰元；其﹢牙缺失，需一枚国产普通烤瓷牙及二枚牙套修复，烤瓷牙800-1000元/枚，烤瓷牙套600-800元/枚。3、被鉴定人吴道志的休息（误工）时间为自受伤之日起至评残前一日止，护理期限为自受伤之日起120日、营养期限为自受伤之日起150日。原、被告均无异议，本院予以确认。原告主张鉴定费由被告吴江荣华建材经营公司鉴定费发票佐证，本院予以确认，不属于保险赔偿范围，应由被告吴江荣华建材经营公司按责任比例承担。本次事故发生在保险期限内，故原告的其他各项合理损失应当先由被告人寿财险苏州市吴江支公司在交强险的各分项限额范围内承担赔偿责任，剩余部分按责任分担后由被告吴江荣华建材经营公司赔偿，被告人寿财险苏州市吴江支公司在商业第三者责任保险限额内承担代为赔偿责任。对原告主张的各项损失认定如下：一、伤残赔偿金336590.8元。原告个人体质状况对损害后果的发生具有一定影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，原告不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，在计算残疾赔偿金时不应作相应扣减。原告在城镇居住生活，应按城镇居民赔偿残疾赔偿金。原告于受伤时已满65周岁，原告残疾赔偿金应为360633元（15年×70%×34346元/年），原告主张的数额336590.8元低于该标准，本院予以支持。二、精神抚慰金35000元。原告四级伤残，考虑其过错程度，其主张精神抚慰金本院支持21000元。三、误工费14820元（1800元/30天×247天）。原告提交个人书面证言证实其有工资收入，该个人未到庭作证，该证据不具备合法性和真实性，本院不予确认，原告举证不能，应承担举证不利后果，本院对原告主张的误工费不予支持。四、护理费19063.56元(57985元/365天×120天)。原告主张系其女儿护理并提供城镇居住证据，本院予以确认，原告主张护理费标准过高，本院认为应按城镇居民人均可支配收入标准计算其护理费，应为11292元（34346元/365天×120天）。五、牙齿修复费用2600元。根据司法鉴定意见，本院认定原告主张牙齿修复合理费用为2300元。六、交通食宿费2000元。根据原告住院时间及医院与居住地远近，本院酌定原告合理交通费为1200元。七、住院伙食补助费3030元（30天×101元/天）。原告住院101天，其主张住院伙食补助费30元/天符合法律规定，本院对原告主张住院伙食补助费3030元予以支持。八、医疗费35962.97元。原告主张医疗费35962.97元，由其提供发票佐证，且被告均无异议，本院予以确认。被告主张非医保用应扣除，因其举证不能，本院对其主张不予采信。九、康复费800元。原告主张康复费由其提供的司法鉴定意见书佐证，本院予以支持。十、营养费4500元（30元/天×150天）。原告主张营养费标准过高，应按20元/天计算，原告主张的合理营养费应为3000元（20元/天×150天）。十一、司法鉴定费2900元。原告主张的鉴定费由鉴定费发票佐证，本院予以支持。综上，原告各项合理损失合计为418075.77元,其中鉴定费2900元，由被告吴江荣华建材经营公司赔偿1740元,余款415175.77元由被告人寿财险苏州市吴江支公司在交强险医疗费及死亡伤残限额内赔偿120000元,超出该限额部分由被告人寿财险苏州市吴江支公司承担60%的赔偿责任。被告杨祖文已支付赔偿款从原告应得赔偿款中扣除返还。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《机动车交通事故保险条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告吴道志各项合理损失合计418075.77元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司苏州市吴江支公司赔偿297105.46元，由被告吴江市荣华建材经营服务有限公司赔偿原告吴道志1740元；被告杨祖文已支付赔偿款从中扣除后，由被告中国人寿财产保险股份有限公司苏州市吴江支公司支付原告吴道志268845.46元，支付被告杨祖文28260元，由被告吴江市荣华建材经营服务有限公司支付被告杨祖文1740元，均于本判决发生法律效力之日起十日内付清。
二、驳回原告吴道志其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6190元，由原告吴道志负担1087元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司苏州市吴江支公司负担5103元（因原告已预交，被告中国人寿财产保险股份有限公司苏州市吴江支公司与给付上述赔偿款项时一并支付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费6190元。连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：44×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交与本院）。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审判员 何宝国
二〇一五年八月二十八日
书记员 葛真瑞
法律条文及上诉须知
一、法律条文
（一）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第八条法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
（二）国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。