新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)新2301刑初176号
公诉机关昌吉市人民检察院。
被告人马某甲，经名达某，男，1965年6月15日出生于甘肃省永靖县，回族，初中文化程度，个体工商户。因涉嫌犯销售假药罪，于2016年1月4日被昌吉市公安局取保候审。同年3月14日被本院取保候审。
辩护人王振宇，新疆同创律师事务所律师。
昌吉市人民检察院以昌吉市院公刑诉〔2016〕159号起诉书指控被告人马某甲犯销售假药罪，于2016年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昌吉市人民检察院指派检察员宋艳云出庭支持公诉。被告人马某甲及其辩护人王振宇等到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人马某甲向他人销售假药，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。
被告人马某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭作了供述。其辩护人的辩护意见是，1、对起诉书指控的被告人所犯销售假药罪的事实及罪名部分有异议。生产销售假药罪是指生产者、销售者违反国家关于生产销售假药的法规，并造成人体危害的行为。本案中是否足以对人体造成严重危害的结果没有证据证实。生产销售伪劣商品的解释取消了足以危害人体健康的程度的要求，故应当以销售伪劣产品罪定罪处罚；2、黑色药丸是不是少数民族根据民间药方私自加工的药品，公诉人没有提供证据予以排除，在没有造成他人严重后果，销售少量，应当认定为情节显著轻微危害不大，不按犯罪论；3、本案中销售的数量仅有被告人的供述；4、被告人马某甲有坦白情节可从轻处罚。
经审理查明，2015年12月，被告人马某甲在其经营的位于昌吉市宁边西路屯河商场首饰店内、宁边路市场一打印店内向加某等人出售无批号、无有效期、无国药准字号、无生产厂家的假药“百好丸”260颗，非法获利780元。
案发后经他人举证，行政执法人员在被告人马某甲店内当场扣押假药“百好丸”301颗。2016年1月4日，被告人马某甲被民警抓获。
认定上述事实的证据如下：
户籍证明。证实，被告人马某甲，出生日期1965年6月15日出生。
301颗黑色丸状物品（百好丸）及现场检查笔录，证实：被告人马某甲销售的涉案假药。
昌吉市食品药品监督管理局出具的关于认定马某甲销售药品百好丸为假药的函。证实，2015年12月10日，该局依法对被告人马某甲经营的店检查时，发现有自配制剂的百好丸304颗，未取得药品批准文号，将上述药品依法扣押，并依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项和第七十七条的规定，认定马某甲销售的药品百好丸为假药。
证人马乙的证言。证实，他在昌吉市食品药品监督管理局药械安监科工作，主要职责是对药品、器械的安全监管。本案是由一名群众匿名举报昌吉市屯河商场有一个金店在销售丸剂药品，不知是否合法，派工作人员去检查发现在这个店里柜台下面发现了304颗，用透明塑料小袋分装的，在小袋上面贴有白色字条，上面写有百好丸，及主要成分，主治疾病，当时就对上述药品进行扣押。该药品无批号、无有效日期、无国药准字号、无生产厂家等，应认定为假药。经对马某甲当场询问得知该药品是其从兰州购买的，共购买了1304颗，已经出售了1000颗，每颗卖3元钱。
证人加某的证言。证实，2015年11月底到12月初，有一个四、五十岁的回族人到她的店里面来，拿了一个特别小的标签，上面写的是一个药的名字，好像叫“百好丸”，下面是药品的介绍，那个人说让她把那个小标签打到大一点的纸上，她就按要求办了，当时她看到标签上写的就是治疗风湿之类的病。当时她打印了30份。也问了这个药的情况，想自己试用一下，她买了一袋10颗，她妈妈吃了几颗没有效果，就把剩下的都扔掉了。她没有看到药品上有无生产日期、生产厂家、生产批号等内容。
证人蒋某的证言。证实，他在昌吉市屯河商场如意购物店上班，旁边是马某甲的首饰加工店，2015年12月份，马某甲出售过一些丸剂药品，在12月10日左右，被昌吉市食品药品监督局查出来了，然后把药收走了。药是黑色的药丸，用塑料袋装起来的，她看到马某甲把药丸卖给几个少数民族了，马某甲没有《药品经营许可证》。
被告人马某甲的供述。证实，他在昌吉市宁边路屯河商场如意购物超市进门左手的地方开了一家金银首饰出售加工的店，店名叫昌吉市马某甲首饰店，他就在店内出售假药的。2015年11月24日，他看到屯河商场东南角有四个藏族人在卖药，他过去看了一下，是治疗风湿的药丸，因自己患有风湿性关节炎，就买了一小袋10颗药丸，拿回去吃了以后感觉效果不错，过了三天他又买了一袋10颗，那几个藏族人要走了，他就要了电话。2015年11月底的时候，他打电话了买了600颗，对方还给他送了四、五十颗，12月7日这些货到了，他自己吃了一下，卖了将近300颗，2015年12月10日药监局的工作人员检查，收走了304颗。因标签太小，他就重新打了标签，将字放大了一些，把自己的电话号码打上了，是为了让别人买药的时候方便联系他。他总共出售了260颗，每颗3元的价格出售的。他给屯河商场一个卖干果的维族卖了5袋，总共100颗。给阿什里的哈族卖了100颗，给一个大车司机卖了60颗。给加某以每颗3元的价格卖一小包10颗，共30元钱。他销售的百好丸没有国药准字号、没有批文、没有《药品经营许可证》等，百好丸是假药。他知道，他的行为属于销售假药，是违法行为。
昌吉市人民检察院建议移送涉嫌犯罪案件函、药品监督行政执法文书涉嫌犯罪案件移送书、案情介绍。证实，2015年12月21日，昌吉市检察院在侦查监督中发现并将案件线索依法移送药品监督管理局，由该局调查后依法移送昌吉市公安局的情况。
昌吉市食品药品监督管理局举报登记表、案件来源登记表、立案审批表、案件移送审批表。证实，2015年12月10日，本案的案件来源是群众匿名举报后立案，依法将案件移送等情况。
昌吉市食品药品监督管理局现场勘查笔录、扣押物品审批表、扣押物品清单、查封扣押决定书、执法现场照片，随案移送清单。证实，2015年12月10日，昌吉市食品药品监督管理局在被告人马某甲首饰店检查，发现黑色药丸百好丸304颗，无生产批准文号、无生产日期、无生产企业等，依法扣押上述物品。2015年12月29日，将上述药丸随案移送昌吉市公安局的情况。
到案经过。证实，被告人马某甲在昌吉市宁边路如意购物店被抓获。被告人如实供述自己所犯罪行，属坦白，可以从轻处罚。
本院认为，被告人马某甲违反药品管理法的规定，在没有药品经营许可的情况下，销售没有药品批号、没有生产日期、没有生产企业的假药的行为，构成销售假药罪。公诉机关指控罪名成立。根据公诉机关向本院移送的证据，假药为301粒，公诉机关认定查获假药304粒证据不足。本罪是行为犯，被告人只要销售假药就构成本罪。因此，辩护人提出应当依照生产伪劣产品罪定罪的辩护意见没有法律依据，本院不予采纳。被告人归案后能如实供述是坦白，可从轻处罚。鉴于被告人马某甲有悔罪情节，所销售的假药未对他人造成人身伤害，销售数量较少，可以对其适用缓刑。但辩护人提出对被告人免予刑事处罚的意见，本院不予采纳。经报本院审判委员会2016年第14次会议讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款?的规定，判决如下：
被告人马某甲犯销售假药罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金2000元。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆昌吉州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 毛立江
代理审判员 胡雯杰
人民陪审员 李 平
二〇一六年五月十九日
书 记 员 吴珍珍