湖南省永兴县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘1023民初133号
原告黄兆兵，男，1976年6月30日出生，住湖南省永兴县湘阴渡镇。
被告湖南华润煤业有限公司高亭司分公司，住所地湖南省永兴县湘阴渡镇胜利村岭下组。
法定代表人周毅，该公司总经理。
被告湖南华润煤业有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区五岭大道天一名邸商务酒店十楼。
法定代表人龚强，该公司总经理。
两被告的委托代理人罗学民，湖南湘鼎律师事务所律师。
原告黄兆兵诉被告湖南华润煤业有限公司高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄兆兵，被告湖南华润煤业有限公司高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司的委托代理人罗学民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求，请求法院判决：一、撤销永劳仲案字（2016）第165号仲裁裁决书；二、被告支付一次性伤残就业补助金8.6万元；三、诉讼费由被告承担。原告于2003年4月9日在被告处井下因工负伤，经鉴定为工伤五级伤残。2005年11月，原告从湖南华润煤业有限公司高亭司分公司领取了一次性伤残补偿金，工伤治愈后，原告一直在单位上班至今。对于一次性医疗补偿金，原告已经纳入郴州市工伤医疗统筹，但未领取一次性就业补偿金。2016年8月31日，湖南华润煤业有限公司高亭司分公司以去产能化为由解除原告的劳动合同，经分公司人力资源和财务部门查实，原告未领取一次性就业补偿金。被告解除与原告劳动合同后，以原告是老工伤为由拒付原告的一次性就业补偿金。永劳仲案字（2016）第165号裁决书裁决被告支付原告一次性伤残就业补助金26208元错误。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第25条、26条规定，解除劳动合同时本人工资低于上年度统筹地区职工平均工资60%，按60%计发补偿金，工伤五级36个月一次性就业补偿金8.6万元。为维护原告的合法权益，请求判如所请。
被告辩称：一、原告系2003年4月9日在原郴州市高亭司煤矿高堰井工区作业时因工受伤，同年7月15日认定为工伤，鉴于《工伤保险条例》于2004年1月才在全国施行，因此，原告的工伤属于《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第39条的情形，应定性为老工伤。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第33条，老工伤人员纳入工伤保险管理后，由工伤保险基金支付工伤复发的医疗待遇，但不支付一次性伤残补助金、一次性就业补助金及一次性伤残医疗补助金，因此，原告的诉请没有法律依据。二、基于2003年11月20日原告与郴州市高亭司煤矿签订了《职工身份置换协议书》，原告与原郴州市高亭司煤矿间的劳动关系就此终止，因此，原告也不属于《工伤保险条例》第43条所规定的情形。原告在2003年与原单位解除了劳动关系，所以其工伤保险责任不能由承继单位承担责任，只有原告在未解除劳动关系的情况下，其工伤保险责任才应由承继单位承担。且被告湖南华润煤业有限公司于2006年元月份才成立，原告所受工伤事故并非在被告单位承继后发生，因此，原告的诉请也没有事实依据。综上，请求法庭依法驳回原告的诉请。
本院经审理认定事实如下：被告湖南华润煤业有限公司是经郴州市工商行政管理局登记注册的有限责任公司，该公司于2005年8月收购原郴州市高亭司煤矿，并于2006年1月16日成立湖南华润煤业有限公司高亭司分公司。原告于1996年9月起在原郴州市高亭司煤矿工作。2003年4月9日，原告在井下作业时受伤；2003年9月，原告经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。2003年11月20日，原郴州市高亭司煤矿与原告签订了《郴州市高亭司煤矿职工身份置换协议书》，约定：郴州市高亭司煤矿通过一次性身份置换工龄补偿金，置换原告全民制职工身份，解除原告全民制职工身份，终止与原告签订的劳动合同，解除劳动关系。原告自愿将其置换补偿金转为高亭司矿业有限责任公司股份。原郴州市高亭司煤矿经过了改制后更名为高亭司矿业有限责任公司，但原告一直在原工作岗位工作。2010年8月8日，原告、被告湖南华润煤业有限公司高亭司分公司签订了无固定期限劳动合同，起始时间为2010年8月9日。2016年8月21日，原告（乙方）、被告湖南华润煤业有限公司高亭司分公司（甲方）签订了《解除劳动合同协议书》，约定：“一、自2016年8月31日起解除双方的劳动关系，双方的权利义务随之终止。二、甲方一次性支付乙方经济补偿金人民币捌万陆仟贰佰捌拾捌元整（￥86288）…”2016年9月2日，原告因一次性就业补助金的问题向信访部门反映，被告2016年9月21日作出的意见为：2008年高亭司分公司根据市企改办等部门的文件精神，对2000年12月31日前认定并定级的工伤人员，7-10级的发放了一次性就业补助金，5-6级的因当时在岗就业未进行补偿，5-10级的工作人员的后续医疗均由市工伤保险负责。
2017年1月24日，永兴县劳动人事争议仲裁委员会作出的永劳仲案字（2016）第165号仲裁裁决书，裁决：“被申请人湖南华润煤业有限公司高亭司分公司应当在本裁决书生效之日起三日内支付申请人一次性伤残就业补助金26208元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。”
本院认为，本案争议的焦点之一是责任主体的确定。《工伤保险条例》第四十三条规定：“用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任”。原郴州市高亭司煤矿于2003年改制后更名为高亭司矿业有限责任公司，后经湖南华润煤业有限公司收购后于2006年1月16日成立湖南华润煤业有限公司高亭司分公司，原告虽然因企业改制置换原告全民制职工身份，而被解除劳动关系，但原告从1996年9月起至2016年8月一直在原郴州市高亭司煤矿、改制后的原高亭司矿业有限责任公司及被收购后的湖南华润煤业有限公司高亭司分公司工作。此期间被告虽然经过改制、更名、兼并等情况，但根据上述规定，被告应当承担原告的工伤赔偿责任。被告湖南华润煤业有限公司高亭司分公司是被告湖南华润煤业有限公司的分公司，分公司不具有法人主体资格，其责任应由设立分公司的被告湖南华润煤业有限公司承担。
本案争议的焦点之二是一次性伤残就业补助金的确定。原告在井下作业时受伤于2003年9月被鉴定为五级伤残，因未解除劳动关系，原告未领取一次性伤残就业补助金。原告与改制后的被告湖南华润煤业有限公司高亭司分公司于2016年8月21日解除了劳动关系。原告受伤时，《企业职工工伤保险试行办法》已经于1996年10月1日试行，原告不属于《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定的“老工伤人员”。已经失效的《企业职工工伤保险试行办法》未对安排工作后又解除劳动关系的五级工伤人员补偿一次性伤残就业补偿金作出规定，故参照《工伤保险条例》第三十六条和《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条的规定，五级伤残为36个月的本人工资，本人工资依上述法律规定，指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。在原、被告均未举出证据证明原告受伤前工资金额的情况下，原告的一次性伤残就业补助金的本人工资应当参照2002年全省职工月平均工资728元计算，原告的一次性伤残就业补助金为26208元（36个月×728元/月）,并依《工伤保险条例》第三十六条第二款规定由被告支付。原告要求撤销永劳仲案字（2016）第165号仲裁裁决书的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第四十三条，《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项、第四十三条、第六十四条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条之规定，判决如下：
一、被告湖南华润煤业有限公司于本判决生效后10日内支付原告黄兆兵一次性伤残就业补助金26208元；
二、驳回原告黄兆兵的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
本案免交诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审判员 王光亮
二〇一七年三月二十二日
书记员 邓 蓉
一、法官寄语：
申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间为最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
二、适用法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（三）因工伤残或者患职业病；
第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。
第三十四条用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。
《工伤保险条例》
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第四十三条用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》
第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。
《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十五条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受《条例》第三十六条规定的待遇。
经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，停发伤残津贴，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为18个月的本人工资，一次性伤残就业补助金的具体标准是：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为30个月的本人工资。
第三十三条老工伤人员纳入工伤保险统筹管理后，由工伤保险基金按规定支付工伤复发的医疗待遇，但不支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。
第三十九条本办法所称“老工伤人员”，是指国家、集体企业在工伤保险社会统筹管理以前确认为工伤或者因工患职业病，仍由企业或者主管部门支付工伤待遇的在职工伤人员、退休退养工伤人员、工亡人员的供养亲属，不包括与原企业解除、终止了劳动关系或终止了工伤待遇关系的工伤人员和已经享受了一次性工伤保险待遇、抚恤待遇的工伤人员、供养亲属。
《企业职工工伤保险试行办法》
第二十四条职工因工致残被鉴定为五级至十级的，原则上由企业安排适当工作，并可以享受以下待遇：
（一）按伤残等级发给一次性伤残补助金，标准相当于伤残职工本人六至十六个月工资。其中五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月。
（二）因伤残造成本人工资降低时，由所在单位发给在职伤残补助金，标准为工资降低部分的百分之九十，本人技能提高而晋升工资时，在职伤残补助金予以保留。
（三）旧伤复发经确认需要治疗和休息的，按照本办法规定享受工伤医疗待遇和工伤津贴。
（四）伤残程度被评为五级和六级且企业难以安排工作的，按月发给相当于本人工资百分之七十的伤残抚恤金。
（五）伤残程度被评为七至十级，职工本人愿意自谋职业并经企业同意的，或者劳动合同期满终止合同后本人另行择业的，可以发给一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市劳动行政部门根据实际情况确定。
附则第五十八条本办法所称职工本人工资，是指职工因工负伤或者死亡前十二个月的月平均工资收入。计发工伤保险待遇时，本人工资收入低于当地职工平均工资百分之七十五的，以当地职工平均工资百分之七十五为计发基数，高于当地职工平均工资百分之三百以上的，以当地职工平均工资百分之三百为计发工资。