武汉市武昌区人民法院
裁判文书审阅签批单
送签部门：民一庭
文 件 名 称 判 决 书
编号（2013）鄂武昌民初字第05458号紧急程度特急□急□一般□保密程度绝密□机密□秘密□起草（承办人）送审时间：2014年1月28日审判长意见送审时间：副庭长审批送审时间：庭长审批送审时间：院长审批审限计算校对人1校对人2印制时间印发份数打印人
湖北省武汉市武昌区人民法院
民事判决书
（2013）鄂武昌民初字第05458号
原告：武汉大手笔装饰工程有限公司。
法定代表人：朱珊珊，总经理。
委托代理人：ＸＸ，工程经理。
被告：葛晓琼，女，1989年5月27日出生，汉族。
委托代理人：冯佳启，湖北九通盛律师事务所律师。
委托代理人：王盟盟，湖北九通盛律师事务所律师。
被告：王建民，男，1965年8月9日出生，汉族。
原告武汉大手笔装饰工程有限公司（以下简称大手笔公司）与被告葛晓琼、王建民装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法由助理审判员陈杰独任审判，于2013年12月4日公开开庭进行了审理。原告大手笔公司委托代理人ＸＸ，被告葛晓琼委托代理人冯佳启、王盟盟，被告王建民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告大手笔公司诉称：被告葛晓琼、王建民共同开设并经营酒吧，2013年6月28日与原告签订装修合同，工程预算151,010元，优惠价135,000元，对武昌沙湖新村特1号友谊国际17栋1层4号店面（店名：流浪记酒吧）实施装修，开工日期为2013年7月1日，完工日期2013年8月1日。但是第二被告王建民支付首付款及第一期工程款后就开始拒不支付后期工程款。之后，经过原告哀求，第一被告葛晓琼才勉强支付部分工程款20,000元。2013年8月8日酒吧完工交付使用，工程完工总造价181,707元，被告已支付115,000元。之后原告多次找被告均以各种理由搪塞支付余款，故原告诉至法院，请求判令：1、两被告支付工程款余款66,707元，违约金66,707元，合计133,414元；2、本案的一切诉讼费用由二被告共同承担。
被告葛晓琼辩称：1、原告诉请的工程完工结算总工程造价181,707元无事实依据；2、本案究竟是谁违约，客观上是原告违约在先，被告根本没有违约；3、装修工程现存在诸多质量问题，也未交付使用，因原告的不负责任，导致被告重大经济损失，原告的诉讼请求不公平。请求法院驳回原告诉请。
被告王建民辩称：这件事与我无关，我与原告没有合同关系。
原告大手笔公司为了支持其诉讼请求，提交了以下证据：
证据一、工程合同、工程结算单，证明工程款不是包干价，而是依据工程量进行计算，验收的问题合同有约定；
证据二、电话录音，证明原、被告谈论工程款时，被告答复中没有提到工程延期完工、工程质量有问题。
被告葛晓琼为了支持其答辩意见，提交了以下证据：
证据一、证人周某证言。
被告王建民没有向本院提交证据。
经当庭举证、质证，原告大手笔公司对被告葛晓琼的证据一的真实性予以认可，认为证人说的很清楚，质量只有部分有问题，问题不大。没有完工的面积也很小。
被告葛晓琼对原告大手笔公司的证据一中工程合同的真实性、合法性及关联性没有异议，但是合同是原告提供的格式合同。对证据一中的工程结算单不予认可，认为这是单方行为，是原告自己算的账目，也违背了合同包工包料的约定；对证据二的真实性、关联性和合法性均有异议，被告王建民充其量是个帮忙的中间人，不能代表自己。
被告王建民对原告大手笔公司的证据一不清楚，认为自己不是当事人；对证据二的真实性不清楚，听不清是不是自己的声音。对被告葛晓琼的证据一予以认可。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条、第六十八条，《最高人民法院关于使用﹤中国人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第七十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第四十七条、第六十三条、第六十四条、第七十九条之规定，对原告证据一的工程合同，经各方当事人确认无异，本院予以认可。对原告证据一的工程结算单不予认可，因为该工程结算单没有被告的签字予以确认，且原告与被告葛晓琼于2013年6月28日签订的《建筑装饰工程施工合同》第十条中第20项约定：“合同履行中的各项协商事宜、设计变更、项目变更等均须由乙方和甲方共同商定并记录签字，任何口头承诺或口头协议均属无效。”原告并未提交上述合同约定的证据对工程结算单予以佐证；对原告证据二，认为无法核实其真实性，因此对该证据本院不予认可；对被告葛晓琼的证据一证人周某证言，经各方当事人确认无异，本院对该证据予以认可。
经审理查明，2013年6月28日原告大手笔公司与被告葛晓琼签订《建筑装饰工程施工合同》，双方约定原告大手笔公司负责对“武昌积玉桥酒吧”实施装修工程。合同约定工程预算为135,000元。该合同第四条第三项规定合同自生效之日起被告葛晓琼按照双方约定分四次支付工程款：第一次支付工程款的时间是2013年6月29日，支付金额为47,250元（首付）；第二次支付工程款的时间是2013年7月10日，支付金额为47,250元（中期）；第三次支付工程款的时间是2013年7月20日，支付金额为33,750元（中期）；第四次支付工程款的时间是完工后5天支付，支付金额为6,750元。合同同时约定，“甲方（被告葛晓琼）不依合同拨付工程款，则按工程预算总造价每日百分之一的金额，偿付给乙方（原告大手笔公司）作为逾期违约金。因此导致工期延误，责任由甲方自负。”
另查明，截止到本案开庭，涉案的装修工程至少还有厨房和厕所的窗户尚未完工。被告葛晓琼分三次共向原告大手笔公司支付工程款115,000元。
本院认为本案的争议焦点如下：1、被告葛晓琼应该向原告大手笔公司支付多少工程款？2、被告葛晓琼是否违约并应如何承担违约责任？3、被告王建民是否应该在本案中承担民事责任？
一、被告葛晓琼应该向原告大手笔公司支付多少工程款？
2013年6月28日原告大手笔公司与被告葛晓琼签订的《建筑装饰工程施工合同》中对于前三次付款规定了付款时间和金额，第二次付款和第三次付款还在附注内注明“中期”。被告葛晓琼辩称第二次和第三次付款除了约定“缴款时间”还注明“中期”的目的是，第二次付款和第三付款除了满足“缴款时间”，涉案工程还要达到工程“中期”进度且经被告葛晓琼验收后方可支付相应工程款。合同第四条第三小条中第二次付款和第三次付款在时间上相隔十天，但是这两次付款条件的附注中均同样注明“中期”。如果认为这两个“中期”均是工程进度的约定，那么就会得出两次付款条件除了时间变化外，施工进度是可以停滞不前的结论。整个合同约定的工期只有30多天，按照常理原告大手笔公司与被告葛晓琼在订立合同时，要么没有将工程进度作为付款的条件之一，要么会约定第三次付款条件之一为工程进度相较于第二次付款时发生一定量的变化，不可能允许十天内工程无任何进展就支付工程款。根据合同的文意解释方法，合同第四条第三小条仅仅只明确约定付款时间，合同其它条款也没有约定将工程进度、被告葛晓琼验收工程等事项作为付款条件。因此本院认为，这两个“中期”并不是约定工程进度作为付款的并列条件之一。合同第四条第三小条前三次付款条件只有“缴款时间”，约定的时间来临被告葛晓琼就应该按照合同约定向原告大手笔公司支付相应的工程款。
原告大手笔公司诉称，由于工程量增加，涉案工程总造价为181,707元，因此被告葛晓琼应该总共向其支付181,707元。双方签订的《建筑装饰工程施工合同》第十条第20小条明确约定：“合同履行中的各项协商事宜、设计变更、项目变更等均须由乙方（原告大手笔公司）和甲方（被告葛晓琼）共同商定并记录签字，任何口头承诺或口头协议均属无效。”原告主张的涉案工程181,707元工程款与合同约定的135,000元不符。原告向本院提交的工程结算单没有被告葛晓琼的签字确认，被告葛晓琼在庭审中对该证据也没有认可，原告亦没有其它证据佐证。因此本院对原告大手笔公司诉称，由于工程量增加，涉案工程总造价为181,707元，因此被告葛晓琼应该总共向其支付181,707元的主张不予认可。
被告葛晓琼和被告王建民共同辩称，涉案工程总造价不超过10万元，且存在很多质量问题。根据原告大手笔公司与被告葛晓琼签订的《建筑装饰工程施工合同》仅约定前三次付款条件为“缴款时间”，并没有约定工程造价、工程质量与付款之间的关系。鉴于被告葛晓琼不向本院提起反诉，且被告王建民没有在本院指定期间内向本院提交对涉案工程质量的鉴定申请并拒绝垫付鉴定费用，本院认为两被告可以就涉案工程的造价及质量问题另行起诉主张权利，本案对此不予审查。
2013年6月28日原告大手笔公司与被告葛晓琼签订的《建筑装饰工程施工合同》明确约定被告葛晓琼支付工程款的方式。按照合同约定，截止到2013年7月20日被告葛晓琼应该向原告支付涉案工程的价款为128,250元。最后的6,750元工程款被告葛晓琼应该在完工后5天向原告支付。判断被告葛晓琼应该向原告支付多少工程款，首先应该确定涉案工程是否完工。根据庭审记录，原告自认涉案工程没有完工。因此本院认为，被告葛晓琼应该按照合同约定在不迟于2013年7月20日共向原告支付工程款128,250元。
二、被告葛晓琼是否违约并应如何承担违约责任？
2013年6月28日原告大手笔公司与被告葛晓琼签订的《建筑装饰工程施工合同》明确约定被告葛晓琼支付工程款的方式。按照合同约定，被告葛晓琼应该在不迟于2013年7月20日共向原告支付工程款128,250元。截止到本案开庭，被告葛晓琼仅支付115,000元，尚有13,250元未向原告支付。被告葛晓琼已经构成违约，其违约形态为给付迟延，应该承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条的规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”本院认为被告葛晓琼应该向原告大手笔公司支付13,250元工程款。本院对原告要求被告葛晓琼支付工程余款66,707元的诉讼请求予以部分支持。
原告大手笔公司与被告葛晓琼在《建筑装饰工程施工合同》中约定了违约金条款。该条款合法有效，在被告葛晓琼迟延履行支付工程款的情况下，被告葛晓琼应该向原告大手笔公司支付违约金。原告诉请中要求判令被告按照工程预算总造价每日百分之一的金额向其支付违约金。被告葛晓琼辩称违约金计算标准过高，请求法院进行调整。本院认为，违约金可以分为赔偿性违约金和惩罚性违约金，两种违约金因其功能不同可以并用。但是，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十八条、第二十九条的规定，《中华人民共和国合同法》采以赔偿性违约金为主，惩罚性违约金为辅的原则。一般情况下，赔偿性违约金应相当于当事人的实际损失，而惩罚性违约金不超过实际损失的百分之三十。原告未向本院提交证据证明其因被告葛晓琼延迟支付工程款所造成的损失。本院认为本案中被告葛晓琼在金钱之债迟延履行的情况下，对原告造成的损失为迟延履行金额的同期同类商业银行贷款利息。因此，被告葛晓琼应该向原告大手笔公司支付赔偿性违约金和惩罚性违约金。其中赔偿性违约金为：以迟延履行金额13,250元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类商业银行贷款利率从2013年7月21日计算至被告葛晓琼实际支付之日止；惩罚性违约金为：上述赔偿性违约金的30%。本院对原告大手笔公司要求被告葛晓琼支付违约金66,707元的诉讼请求予以部分支持。
三、被告王建民是否应该在本案中承担民事责任？
根据合同的相对性原理，被告王建民不是本案中《建筑装饰工程施工合同》的当事人，在本案中没有任何合同义务或者法定义务，本院认为被告王建民在本案中不应该承担民事责任。本院对原告大手笔公司要求被告王建民与被告葛晓琼共同承担民事责任的诉讼请求不予支持。
综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条、第六十八条，《最高人民法院关于使用﹤中国人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第七十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第四十七条、第六十三条、第六十四条、第七十九条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告葛晓琼向原告武汉大手笔装饰工程有限公司支付工程款13,250元；
二、被告葛晓琼向原告武汉大手笔装饰工程有限公司支付违约金（违约金的计算方法：以13,250元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类商业银行贷款利率的130%，从2013年7月21日计算至被告葛晓琼实际支付之日止）；
以上两款自本判决书生效之日起十日内付清。
三、驳回原告武汉大手笔装饰工程有限公司其它诉讼请求。
本案本诉案件受理费2,969元，减半收取1,484.5元，由原告武汉大手笔装饰工程有限公司负担200元，被告葛晓琼负担1,284.5元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时按照《诉讼费用交纳办法》（国务院令第481号）的规定预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，户名：武汉市财政局非税收入汇缴专户
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市中院诉讼费分户；账户：079501040000393；开户行：农行武汉市民航东路分理处，行号：832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。
代理审判员 陈 杰
二〇一四年××月××日
书 记 员 杜晓婉