湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）雨民初字第3749号
原告何在元。
委托代理人瞿思，湖南言顺律师事务所律师。
被告方云。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、3楼。
负责人程晓忠，总经理。
委托代理人石伏龙，湖南人和律师事务所律师。
原告何在元（以下简称原告）诉被告方云、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月21日立案受理后，依法由审判员林湘邕适用简易程序，于2013年12月26日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人瞿思，被告平安财险的委托代理人石伏龙到庭参加诉讼，被告方云经本院合法传唤，无正当理由未到庭。后因本案案情复杂，本院决定将本案转为普通程序，依法组成合议庭，于2014年6月19日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人瞿思，被告方云、被告平安财险的委托代理人石伏龙均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2013年7月29日20点25分许，被告方云驾驶湘A1-FY85小型汽车在万家丽里恒大城前路段行驶时与行人相撞，导致原告受伤。事故发生后，原告在长沙市中心医院住院39天，住院期间医药费除100元外，其他的已由被告方云承担。原告后于2013年11月7日复查花费医药费84元。2013年7月29日，公安交警部门作出事故认定书，认定被告方云承担事故主要责任，原告负次要责任。2013年11月13日，湖南省湘雅二医院司法鉴定中心对原告的伤残等级等项目进行了鉴定，鉴定原告构成十级伤残，后续治疗费为1.2万元，误工时间6个月，其中2人护理1个月，1人护理2个月，原告花费鉴定费1400元。原告自2012年6月起一直在长沙市雨花区洞井镇桃花小区旁的古潭安置小区居住，在北京市费尔消防技术工程有限公司长沙分公司从事消防工程安装工作，月平均工资为3200元。被告方云依法应当赔偿原告上述损失共96592元，被告平安财险公司作为被告方云的保险人，应当在交强险以及商业险范围内承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，提出以下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费184元、后续治疗费12000元，伙食补助费1170元、营养费2000元、残疾赔偿金42638元、误工费19200元、护理费12000元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1400元，共计96592元，被告平安财险公司在保险范围内承担赔偿责任；2、被告方云承担本案的诉讼费用。在本院2014年6月19日公开开庭的法庭辩论终结前，原告请求按照湖南省2013年城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，即46828元。
被告方云无答辩意见。
被告平安财险公司辩称，1、被告平安财险公司愿意在交强险范围内赔偿损失；2、商业险部分请求法院依照保险合同的约定，进行处理。对于原告的医疗费，应当剔除非医保用药部分，被告平安财险公司已提交了非医保用药的鉴定申请，并申请对后续治疗费重新鉴定；原告的证据不足以证明其在城镇工作生活一年以上，应按农村标准计算残疾赔偿金；原告年满60周岁，可以享受养老保险，不存在误工损失；护理费、精神损害抚慰金、交通费均主张过高，请求法院酌情处理。被告保险公司不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明，2013年7月29日20点25分许，原告在万家丽路恒大城前路段行走时，被告方云驾驶湘A×××××小型汽车与原告相撞，导致原告受伤。经长沙市公安局交通警察支队雨花交通警察大队认定，被告方云承担事故的主要责任，原告负次要责任。原告受伤后于2013年7月29日住院治疗至2013年9月6日，共39天，用去门诊费1767.6元、住院医疗费34580.6元，共计36348.2元，上述费用均由被告方云垫付。被告方云还另行向原告支付了生活费3000元。原告的出院诊断为：1、右胫骨平台骨折；2、左腕三角骨撕脱骨折；3、闭合性胸外伤：右侧肋骨骨折、胸壁挫伤、心肌挫伤；4、头部外伤：头皮挫裂伤、头皮血肿、脑震荡；5、多处皮肤软组织挫伤；6、高血压病3级（极高危组）；7、肾囊肿；8、鼻窦炎；9、阑尾切除术后；10、慢性病毒性乙型肝炎。出院医嘱：1、回当地继续休养、医师指导下患肢负重及功能锻炼；拄双拐3月行走，患肢勿着地；2、加强营养及功能锻炼；3、定期复查。2013年11月13日，湘雅二医院司法鉴定中心对原告的伤残作出司法鉴定意见：1、本次损伤评定为十级伤残；2、本次损伤预计后续治疗费约1.2万元；3、本次损伤需误工时间约6个月，其中需2人护理1个月，1人护理2个月。原告为此支付鉴定费1400元。
另查明，原告在交通事故发生前，自2012年6月起租住在长沙市雨花区洞井街道桃花小区。原告于2012年6月1日、2013年1月1日两次与北京费尔消防技术工程有限公司签订劳务用工合同，从事消防工程安装工作，期限自长沙恒大雅苑开工之日起至工程结束止。原告交通事故受伤前的月平均收入为3050元。发生交通事故后，因原告无法正常工作，北京费尔消防技术工程有限公司扣发了原告的工资。
另查明，被告方云在事发当天驾驶的湘A×××××小型汽车系其本人所有，该车的检验有效期至2013年7月。被告方云为该车在被告平安财险公司投保有交通事故强制保险（简称交强险）和商业第三者责任保险（简称三者险），并购买了不计免赔，三者险的赔偿金额为50万元。本案交通事故发生在有效的保险期限内。
在本院审理期间，依据被告平安财险公司的申请，对原告的医疗费进行医保范围内审核，湘雅二医院司法鉴定中心于2014年5月26日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告在长沙市中心医院住院期间总共花费34580.6元，其中医保外总额为5512.9元。因门诊医药费无费用详单，无法判断医保外金额。
以上事实，原告提交有长沙市公安局交警支队雨花区交警大队出具的《道路交通事故认定书》、疾病诊断证明书、病历记录、湘雅二医院司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》，被告方云提交了医药费票据、被告平安财险提交了保单抄件、湘雅二医院司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》，另有双方当事人陈述及开庭笔录在卷佐证，足以认定。
本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害或死亡的，应当赔偿由此造成的损失。
一、原告的损失数额。根据交强险条款，投保人负有交通事故责任的情况下，死亡伤残赔偿限额为110000元（包括丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、护理费、康复费、交通费、住宿费、误工费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金），医疗费用赔偿限额为10000元（包括医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要合理的后续治疗费、营养费），财产赔偿限额为2000元。
原告提交了湘雅二医院司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》作为确定赔偿数额的依据，该鉴定机构及鉴定人员资质合格，鉴定程序合法，鉴定结果符合原告的损伤情况和一般医疗常规，内容真实，本院予以采信。被告平安财险公司提出对该鉴定的后续治疗费和误工期间予以重新鉴定，因未提出充分的事实和法律依据，本院不予采纳；
原告的具体损失核算如下：
1、医疗费36348.2元。被告方云提交了长沙市中心医院的门诊和住院费凭证，本院予以确认；
2、住院伙食补助费1170元。原告住院治疗39天，参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助每天30元的标准，计算为（39×30）1170元，原告的该项主张，本院予以确认；
3、后续治疗费12000元。鉴定意见认为原告本次损伤需康复治疗，骨折愈合后适时取出内固定物，预计后续治疗费约12000元，原告诉请12000元，本院予以确认；
4、营养费500元。原告因交通事故受伤，构成十级伤残，且有医疗机构确需加强营养的建议，本院酌情认定为500元；
5、残疾赔偿金46828元。原告构成十级伤残，已年满60周岁，计算20年，又按2013年湖南省城镇居民人均可支配收入23414元，故残疾赔偿金计算为46828元（23414×20×10%），原告在一审辩论终结前诉请按照湖南省2013年的统计标准计算残疾赔偿金不违反法律规定，本院予以支持；
6、护理费9600元。根据司法鉴定意见，原告本次损伤需2人护理1个月，1人护理2个月，参照本地护理人员工资80元每天的标准，计算为9600元（80×4×30），原告诉请12000元过高，超出部分，本院不予支持；
7、精神损害抚慰金3000元。考虑原告构成十级伤残，结合本案的案情和事故责任，本院酌情认定原告的精神损害抚慰金为3000元。原告主张5000元过高，超出部分，本院不予支持；
8、交通费500元。原告虽未提供交通费票据，但考虑到原告因交通事故受伤住院39天的情况，本院酌情认定为500元，原告诉请1000元过高，超出部分本院不予支持；
9、误工费18300元。原告受伤前的月平均收入为3050元，据鉴定意见，原告本次损伤需误工时间约6个月，则原告的误工工资为18300元（3050×6），原告主张19200元过高，超出部分，本院不予支持；
10、鉴定费1400元。原告提供了相关凭证，本院予以确认。
综上，原告因此次交通事故遭受的损失合计为129646.2元。其中，被告方云已赔偿原告39348.2元（36348.2＋3000）。
二、关于赔偿责任的承担。长沙市公安局交通警察支队雨花交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》内容真实，程序合法，本院予以采信，作为确定本案民事责任的依据。
1、根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由被告平安财险公司在交强险赔偿限额范围内先行赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，被告方云承担交通事故的主要责任，原告承担次要责任。参照《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第三十八条的规定，被告方云承担赔偿责任的80%，原告自负20%的责任。
2、被告方云为湘A×××××号小型轿车向被告平安财险公司投保了交强险和商业三者险。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
原告的损失中，1、2、3、4项为交强险的医疗费用赔偿项目，合计为50018.2元（36348.2＋1170＋12000＋500），超出了赔偿限额40018.2元（50018.2－10000）。5、6、7、8、9项为交强险的死亡伤残赔偿项目，合计为78228元（46828＋9600＋3000＋500＋18300），未超出赔偿限额。故先由被告平安财险公司在交强险限额内赔偿88228元（10000＋78228）。超出限额的部分40018.2元，由被告方云赔偿80%，即32014.6元（40018.2×80%）。因被告方云在被告人保财险公司投保了限额为500000元的商业三者险并购买了不计免赔，应由被告平安财险对被告方云应负的责任进行赔偿，但是根据被告平安财险公司的商业三者险的合同约定，被保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，原告在长沙市中心医院住院期间医疗费的医保外总额5512.9元，被告平安财险公司不予赔偿，由被告方云赔偿，因此，被告平安财险公司在商业三者险限额内应赔偿原告26501.7元（32014.6-5512.9）。则被告平安财险公司共计应赔偿114729.7元（10000＋26501.7＋78228）。
原告的鉴定费为1400元，被告方云应承担80%的责任，即1120元（1400×80%），被告方云共计应赔偿原告6632.9元（1120＋5512.9）。原告住院期间，被告方云已支付39348.2元，多支付了32715.3元（39348.2－6632.9），该款可由被告平安财险公司给原告的赔偿款中直接扣除。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后5日内向原告何在元支付保险赔偿款114729.7元（其中32715.3元直接扣除返还给被告方云）。
二、驳回原告何在元的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2215元，由被告方云负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 林湘邕
人民陪审员 杨 宏
人民陪审员 吴松球
二〇一四年六月二十四日
书 记 员 胡 主
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
………….
（六）赔偿损失；
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
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