广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)粤09刑终391号
原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡亚庙，男，1960年5月13日出生，汉族，小学文化，广东省茂名市电白区人，住电白区。因涉嫌犯猥亵儿童罪于2015年6月7日被茂名市公安局电白分局取保候审。2016年6月22日被电白区人民检察院取保候审。2016年7月11日被茂名市电白区人民法院取保候审。
广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控原审被告人蔡亚庙犯猥亵儿童罪一案，于2016年9月28日作出（2016）粤0904刑初405号刑事判决。宣判后，原审被告人蔡亚庙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅案件材料，讯问上诉人，认为案件事实清楚，证据确实充分，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，被告人蔡亚庙在茂名市电白区旦场镇人民西路一幢出租屋里租住四楼，蓝某租住三楼。2015年6月6日10时许，被告人蔡亚庙在电白区旦场镇旦场圩喝完酒后，购买了荔枝、饼干等食品回到租住屋。蔡亚庙经过三楼时，蓝某的三名未成年儿女王某君等人跟着上了四楼。蔡亚庙进屋后将荔枝等食品摆放在冰箱面上，然后进入卫生间洗澡。大约3分钟后，蔡亚庙洗完澡穿着内裤出来时，看见屋内只剩下王某君（2012年11月13日出生）一人，王某君正爬上冰箱面想拿荔枝吃，蔡亚庙便用手将王某君的裤子拉下，并脱下自己的内裤对王某君进行猥亵。
原审认定上述事实，有书证、证人证言、被告人供述与辩解、辨认笔录、鉴定意见、现场勘查笔录等证据证实。
原判认为，被告人蔡亚庙以满足性欲为目的猥亵儿童，其行为已构成猥亵儿童罪，应予刑罚，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，罪名成立，予以支持。辩护人林小平辩称指控蔡亚庙猥亵的事实不清，证据不足。经查，蓝某当场撞见蔡亚庙猥亵王某香，蓝某将王某君抱回家后便找到房东唐某诉说并要求唐某将蔡亚庙赶走，随后打电话告诉其丈夫，并在其丈夫的指导下报了警。公安民警接报后于当天20时许出警到现场，后将蔡亚庙带回审讯，蔡亚庙对猥亵王某君的事实供认不讳。认定该事实有证人蓝某、唐某、王某1的证言证实，并有蔡亚庙的原供述、通话记录、辨认笔录、受案登记表、抓获经过等证据佐证，证据之间已形成一条证据链，予以确认。辩护人林小平的辩护意见据理不足，不予支持。蔡亚庙猥亵儿童，依法应从重处罚；蔡亚庙归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，依法可以从轻处罚；鉴于蔡亚庙的行为对王某君未造成较大的伤害，可以酌情从轻处罚。据此，根据被告人的犯罪事实和情节、社会影响、认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三款、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：
被告人蔡亚庙犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑一年六个月。
上诉人蔡亚庙上诉称：一审判决认定事实有误，影响了对上诉人的正确量刑。1、一审判决认定上诉人脱下内裤对王某2进行猥亵不当。上诉人没有用阴茎顶王某2的阴部，一审判决认定上诉人脱下内裤对王某2进行猥亵是不正确的。由于一审判决在事实上认定有误，直接导致上诉人从轻情节在量刑时被忽略，加重了对上诉人的量刑。2、上诉人属于第一次违法，是偶犯、初犯，平时遵纪守法，没有从事任何违法犯罪行为，适用缓刑不致再危害社会，上诉人的身体状况每况日下，三级高血压病，冠心病、窦性心动过速等疾患。现非常后悔，上诉人有改过自新、从新做人，恳请二审法院正确适用法律，改判上诉人缓刑。
经审理查明，上诉人蔡亚庙在茂名市电白区旦场镇人民西路一幢出租屋里租住四楼，蓝某租住三楼。2015年6月6日10时许，上诉人蔡亚庙在电白区旦场镇旦场圩喝完酒后，购买了荔枝、饼干等食品回到租住屋。蔡亚庙经过三楼时，蓝某的三名未成年儿女王某君等人跟着上了四楼。蔡亚庙进屋后将荔枝等食品摆放在冰箱面上，然后进入卫生间洗澡。大约3分钟后，蔡亚庙洗完澡穿着内裤出来时，看见屋内只剩下王某君（2012年11月13日出生）一人，王某君正爬上冰箱面想拿荔枝吃，蔡亚庙便用手将王某君的裤子拉下，并脱下自己的内裤对王某君进行猥亵。
以上事实的认定，有经原审庭审举证、质证，查证属实的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书。证实公安机关依法立案侦查。
2、户籍资料。证实蔡亚庙作案时已达到负完全刑事责任年龄。
3、抓获经过。证实2015年6月6日20时，旦场派出所接到蓝某报称其女儿王某君（2岁半）在电白区旦场镇人民西路出租屋四楼被一名叫亚庙的人猥亵，要求查处。接报后，该所民警立即出警赶到现场，并将涉案嫌疑人蔡亚庙带回派出所问话。经讯问，蔡亚庙对猥亵儿童的犯罪事实供认不讳。
4、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表。证实蔡亚庙无违法犯罪记录。
5、证人蓝某的证言。证明的主要内容：2015年6月6日10时25分，我当时正在出租屋三楼做家务，四楼的租客亚庙在我回来，经过我的租屋时，就叫我的女、儿，说他买了很多东西，叫我的女、儿过来帮忙拿上楼。我二女一儿就跟随他上四楼。平时亚庙回家时都会叫我儿女跟他上四楼玩，并会给些零食我的儿女吃。我大女、二子及小女上四楼一会后又下来了。过了一会儿又听见亚庙叫我的儿女。随后，我的小女又上了四楼。又过了10多分钟左右，我听见小女儿王某君在哭，我就走上四楼，看见王某君站在一个冰箱前的一张红色胶櫈上，裤子已被脱下到裤脚，亚庙上身裸露，穿一条四角短裤已脱下下半身，正用阴茎在顶我小女儿王文君阴部。我看见了就冲进屋内将王某君抱回家了。当时我很怒火，打电话给我的丈夫，但电话接不通，直到今天晚上我才打通我丈夫的电话，后我就打电话报警。
6、证人唐某的证言。证明的主要内容：2015年6月6日11时许，三楼租客来到我档口找我，叫我赶走四楼租客亚庙。我问她为什么要赶走他，她说亚庙搞（意思是猥亵）她女儿，我问她是哪个女儿，她说是小女儿。我问她看见吗，她说看见亚庙的阴茎露出来。我不知道她说的是真是假，我就不理睬她了。然后，我就到出租屋找到亚庙要租金，当时亚庙与其妻子在家里，我当时不敢问亚庙是不是搞三楼租客女儿的事情，只问亚庙取了租金，事情经过就是这样。亚庙在我家租住约有五年时间了，三楼租客也约有五年时间了。
7、证人王某1的证言。证明的主要内容：2015年6月6日，因我做工通宵，9时前我打了电话回家给妻子，然后就关机睡觉了。直到当日18时才开机，开机后我妻子蓝某就打电话给我，说当天10时许她在家洗衣服，女儿王某君就走上四楼租客亚庙家里玩，后来听到女儿王某君的哭声，她走上四楼亚庙家，看见王某君的裤子已经被脱下，亚庙的裤子也已经脱下，阴茎露出来，正对着王某君的阴部，她看见了，怕亚庙打她，她抱着女儿就赶紧走回家了，拨打我的电话不通，直到我开机后她才拨打通电话，我问她报警了没有，我妻子说还没有报警，所以我叫她打电话报警，事情经过就是这样。
8、辨认笔录。蓝某指认出照片中3号男子（蔡亚庙）就是猥亵王某君的人。
9、通话清单。证实2016年6月6日蓝某与其丈夫有通话状况。
10、诊断证明书。经电白区人民医院检查，王某君外阴稍红，无渗血，无裂痕，处女膜完整。全身皮肤未见瘀黑，未见伤口。
11、出生医学证明。证明王某君出生于2012年11月13日。
12、办案说明。证明王某君因年龄太小未能对其制作询问笔录，王某君的哥哥和姐姐案发时不在现场，由于年龄小，也未能对他们制作询问笔录；由于王某君年龄太小，未能将王某君阴道的分泌物与嫌疑人蔡亚庙的ＤＮＡ进行比对；蔡亚庙长期租住在电白区旦场镇人民西路出租屋。
13、刑拘人员体检表、诊断证明书、检查报告单。证实蔡亚庙三级高血压病、冠心病、窦性心动过速、左室肥大、Ｖ2－Ｖ4导联Ｔ波高尖，不符合收监条件而被公安机关取保候审。
14、上诉人蔡亚庙的供述。主要内容：2015年6月6日9时许，我和朋友在旦场镇旦场圩市场喝酒吃饭，喝完之后，我就在旦场圩购买了猪骨、香蕉、荔枝、旺仔饼干等食品回家，经过三楼租屋时，梅香的二女一会儿就跟着我上了四楼，我将猪骨放下冰箱，将香蕉、荔枝、旺仔饼干放在冰箱（模式雪柜）的上面，然后我就进入卫生间洗澡了。约3分钟左右我从卫生间出来，我当时只有一件短裤，没穿内裤及上衣，我出到大厅处就看见屋里只剩下梅香的小女儿在大厅里，当时她站在冰箱前的一张红色胶櫈正爬上冰箱面上取荔枝吃。我看见梅香的小女儿穿的裤子一边高一边低，我当时正有酒意，就起了色心，就用手将梅香小女儿的裤子往下拉了一下，梅香的小女儿的裤子就掉下到裤脚了，我当时就看了一下她的下体，当时我又怕她跌倒，我就用手去抱着她。正在我抱着她的时候，梅香上到四楼看见了，她就冲入屋抱着她小女儿下去了。
15、现场勘验笔录、现场图及照片。涉案现场位于茂名市电白区旦场镇人民西路出租屋四楼蔡亚庙租住的大厅里，大厅门口朝南，门口对面摆放一个冰箱（柜式雪柜），冰箱前有一张红色胶櫈，旁边还凌乱摆放有一些木櫈等，经过仔细勘查，没有发现其他物证。
以上证据，本院予以确认。
对上诉人所提，经查，1、辩称一审判决认定上诉人脱下内裤对王某2进行猥亵不当的意见。上诉人猥亵王某2有其本人在公安机关的供述承认其因为喝了酒，起了色心，用手将王某2的裤子拉下来，其二审提讯时承认其拉下自己的裤子露出阴茎，手抱王某2的事实，被害人的母亲亲眼目睹上诉人用阴茎顶着其女儿的阴部对其女儿猥亵的事实，被害人王某2的外阴部也确实存在摩擦的稍红的特征，上述事实印证了被害人母亲证言的客观真实性。上诉人辩解其是由于阴茎搔痒，用手脱下其裤来挠痒这一辩解不合常理，不足以采信。故一审认定的事实清楚，证据充分，应予支持。2、上诉人辩称属于偶犯、初犯，适用缓刑不致再危害社会，上诉人的身体属于三级高血压病，冠心病、窦性心动过速等疾患。恳请二审法院改判上诉人缓刑的意见。上诉人属于初犯、偶犯属实，可以酌情从轻处罚。上诉人猥亵不满三岁的幼女，主观恶性深，其不认罪，不适合缓刑刑罚。一审判决其一年六个月正确，应予支持。
本院认为，上诉人蔡亚庙以满足性欲为目的猥亵儿童，其行为已构成猥亵儿童罪，应追究其刑事责任，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役。原判认定上诉人蔡亚庙犯猥亵儿童罪的事实清楚，证据确实，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人蔡亚庙的上诉理由经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 莫少芬
审 判 员 徐忠圣
代理审判员 张 驰
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 杨冬冬
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。