陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕01民终6871号
上诉人(原审原告)贾武孝，男，1967年9月25日出生，汉族，西安市长安区斗门街办张旺渠村村民，住。
委托代理人张应国，陕西长华律师事务所律师。
委托代理人倪琛，陕西长华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贾鹏飞，男，1986年10月17日出生，汉族，西安市长安区斗门街办张旺渠村村民，住。
被上诉人（原审被告）贾岁让，男，1961年9月12日出生，汉族，西安市长安区斗门街办张旺渠村村民，住。
委托代理人贾鹏飞，男，1986年10月17日出生，汉族，西安市长安区斗门街办张旺渠村村民，住。系其之子
被上诉人（原审被告）刘栋，男，1988年3月1日出生，汉族，西安市长安区斗门街办延红村村民，住。
上诉人贾武孝与被上诉人贾鹏飞、贾岁让、刘栋、提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院(2015)长安民初字第06166号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，刘栋因建房将上楼板业务发包给经营吊车的贾鹏飞，双方商定上楼板是90块价格900元。贾鹏飞雇佣其父亲贾岁让、妻子丁丹、贾兴武、贾武孝帮忙，约定每人报酬110元，剩余460元归贾鹏飞经营吊车所有。2015年7月19日早贾岁让叫贾武孝去帮贾鹏飞上楼板，在刘栋建房现场贾鹏飞开吊车，丁丹在负责挂钩，贾武孝与贾岁让及贾兴武负责推楼板的跑车。当天中午11点多上到北边第五块楼板时候，因有楼板掉落导致跑车在操作中失控，将贾武孝及跑车从约3米高处甩到隔壁的地上。贾武孝被送到长安镐京骨科医院治疗，诊断为：1、腰1、腰3、腰4椎体压缩性骨折；2、右侧多发性肋骨骨折；3、尾骨骨折；4、头皮血肿。贾武孝于2015年8月14日出院，共计住院27天，花去医疗费5132元，据双方一致陈述该费用为刘栋提供楼板的厂家支付。庭审过程中，贾武孝经司法鉴定评定为：八级伤残，并花去鉴定费810元。另查明，贾武孝住院期间，贾鹏飞总共垫付费用2100元。
贾武孝诉至西安市长安区人民法院称，2015年7月19日中午，贾武孝受贾鹏飞、贾岁让雇佣为刘栋上楼板。贾武孝与贾岁让、贾兴武三人在楼上推“跑车（架子车改装）”，贾岁让扶车辕，贾武孝与贾兴武在两侧推车。在北边上楼板时，楼板忽然掉下导致跑车失控将贾武孝撞落楼下摔伤。现请求：三被告赔偿原告医疗费等损失共计141119元；诉讼费由三被告承担。
贾鹏飞辩称，贾武孝的诉请与其父子无关，贾武孝受伤其父子没有过错，现申请追加楼板厂为共同被告，原因是楼板尺寸不够掉落才导致贾武孝受伤，厂主也已经承认这件事情，并支付了贾武孝医疗费，贾武孝与楼板厂主有亲戚关系所以没有起诉。贾岁让只是给贾武孝介绍劳务不存在雇佣关系，贾鹏飞也是介绍人不存在利益关系，贾武孝的损失应该由房主刘栋和楼板厂承担。
贾岁让辩称同贾鹏飞。
刘栋经传票传唤未到庭应诉，其在谈话笔录中表示其在建房时已将上楼板的工程发包给贾鹏飞，吊车及工人均由贾鹏飞解决，其与贾武孝之间无雇佣关系。因其购买的楼板尺寸有问题导致贾武孝受伤，楼板厂也支付了贾武孝的医疗费，故其不承担任何赔偿责任。
原审法院认为，公民合法权益受国家法律保护。刘栋将建房中上楼板的业务发包给贾鹏飞，双方之间形成承揽法律关系。因贾鹏飞未办理经营吊车的相关资质，刘栋存在选任过错，对于造成贾武孝的损失，应当承担20％的赔偿责任。贾武孝受雇于贾鹏飞上楼板，双方形成雇用法律关系，对于贾武孝损失贾鹏飞应当承担70％赔偿责任。贾武孝作为受害者，不具备上楼板工作需要的劳务资质，对其受伤亦存在过错以承担10％的损失为宜。贾岁让不是贾武孝的雇主，贾武孝请求其承担赔偿责任无事实及法律依据，依法不予支持。贾鹏飞申请追加楼板厂厂长为本案共同被告，经原审法院当庭释明，贾武孝选择雇佣关系之诉而未选择产品质量责任纠纷诉讼，贾鹏飞如认为有必要可与楼板厂另行解决。关于贾武孝请求赔偿部分，贾武孝要求医疗费991元依法予以支持。贾武孝误工费部分，因贾武孝误工天数未进行评定，本院酌情计算100天，每天100元，共计10000元。贾武孝护理费部分，酌情支持100天，每天计算80元，共计8000元。贾武孝营养费部分要求每日25元，住院27天，共计675元。贾武孝要求交通费300元，因未提供票据支持，酌情支持200元。贾武孝仅要求伤残赔偿金39018元，符合八级伤残之标准，予以支持。结合贾武孝伤情，贾武孝精神损害抚慰金酌情支持2000元。贾武孝鉴定费810元，予以支持。综上所述，贾武孝损失共计61694元。减去贾鹏飞已经垫付的2100元，贾鹏飞还应当承担41085.80元。刘栋应当承担12338.80元。其余损失由贾武孝自行承担。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条-
第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，遂判决：一、在本判决生效后10日内，由被告贾鹏飞赔偿原告贾武孝医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金41085.80元。由被告刘栋赔偿原告贾武孝以上损失12338.80元。二、驳回原告贾武孝要求被告贾岁让承担赔偿责任的诉讼请求。案件诉讼费3122元，由被告贾鹏飞承担827元，由被告刘栋承担280元，其余由原告自行承担。被告如未在本判决书指定期限内履行上述金钱给付义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，贾武孝不服向本院上诉称，一、一审法院认定的误工天数、营养期限与事实不符。二、上诉人因不了解相关法律法规和人身损害赔偿标准，错将残疾赔偿金要求为39018元，一审法院在全部诉讼过程中，均未向当事人释明法律。请求：1、请求而二审法院依法撤销长安区人民法院作出的（2015）长安民初字第06166号民事判决书。2、请求依法改判上诉人误工费35600元、营养费5000元、残疾赔偿金52134元，共计93634元。3、请求判令三被上诉人连带承担赔偿责任。4、本案的一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。
贾鹏飞、贾岁让辩称，误工1年时间太长，一审认定事实清楚，予以维持。
刘栋未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。
经审理查明，贾武孝于2016年7月29日委托陕西中金司法鉴定中心对其误工期限、营养期限进行鉴定。陕西中金司法鉴定中心出具的陕中金司鉴中心【2016】临鉴字第2336号司法鉴定意见书的鉴定意见：1.被鉴定人贾武孝此次外伤误工期限为150日。2.被鉴定人贾武孝此次外伤营养期限为60日。一审查明其余事实属实。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，刘栋将建房中的上楼板业务发包给与经营吊车的贾鹏飞，贾武孝受贾鹏飞雇佣，在上楼板使用“跑车（架子车改装）”过程中，因有楼板掉落导致跑车在操作中失控，将贾武孝及跑车从约3米高处甩到隔壁的地上，致贾武孝受伤。因贾武孝受雇于贾鹏飞且贾武孝自身具有过错，故原审法院判决贾鹏飞按照比例承担贾武孝因本次事故产生的合理损失的赔偿责任符合法律规定。原审法院认定贾鹏飞与刘栋之间形成承揽关系，对此双方当事人均无异议。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。刘栋将建房中的上楼板业务发包给不具备经营吊车的资质的贾鹏飞，刘栋作为定做人具有选任过失，故原审法院判决刘栋承担贾武孝损失的相应赔偿责任并无不当。贾鹏飞父亲贾岁让亦受贾鹏飞雇佣。故贾武孝上诉请求刘栋、贾鹏飞、贾岁让三人承担连带赔偿责任无法律依据，本院不予支持。贾武孝住院治疗共计27天，其营养费要求每日25元，故原审法院计算的贾武孝的营养费675元符合法律规定，贾武孝上诉请求改判营养费5000元无事实及法律依据，本院不予支持。贾武孝受伤后经鉴定构成八级伤残，贾武孝主张其残疾赔偿金为39018元，故原审法院据此判决贾武孝残疾赔偿金为39018元并无不当。贾武孝上诉称，其因不了解相关法律法规和人身损害赔偿标准，错将残疾赔偿金要求为39018元，一审法院在全部诉讼过程中，均未向当事人释明法律，请求将残疾赔偿金改判为52134元。该上诉请求本院不予支持。关于贾武孝受伤后产生的误工损失一节，本院认为，贾武孝受伤后被送到长安镐京骨科医院治疗，其病情诊断为：1、腰1、腰3、腰4椎体压缩性骨折；2、右侧多发性肋骨骨折；3、尾骨骨折；4、头皮血肿。贾武孝在长安镐京骨科医院住院治疗共计27天。依据贾武孝的伤情以及参照贾武孝提交的陕西中金司法鉴定中心出具的陕中金司鉴中心【2016】临鉴字第2336号司法鉴定意见书，本院酌情认定贾武孝的误工期限为150天，其误工费损失共计15000元。贾武孝上诉请求依法改判其误工费35600元，本院予以部分支持。综上，原审判决应予以变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市长安区人民法院(2015)长安民初字第06166号民事判决第二项；
二、变更西安市长安区人民法院(2015)长安民初字第06166号民事判决第一项为：在本判决生效后10日内，由贾鹏飞赔偿贾武孝医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金44585.80元。由刘栋赔偿贾武孝以上损失13338.80元。
一审案件受理费，按照一审判决执行；二审案件受理费2140元（贾武孝已预交2400元），由贾鹏飞负担100元，贾武孝负担2040元。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 静
审 判 员 高 玮
代理审判员 侯新省
二〇一六年十月二十八日
书 记 员 赵维斌