广州知识产权法院
民 事 判 决 书
(2016)粤73民初747号
原告：陈树康，男，1972年12月25日出生，汉族，住广东省东莞市。
委托诉讼代理人：黄仁东，广东莞信律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈志飞，广东莞信律师事务所律师。
被告：东莞冉旭电子有限公司，住所地东莞市塘厦镇。
法定代表人：董健锋,总经理。
委托诉讼代理人：李坤，广东商达律师事务所律师。
原告陈树康与被告东莞冉旭电子有限公司（以下简称冉旭公司）侵害外观设计专利权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄仁东,被告委托诉讼代理人李坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求被告：1.立即停止生产、销售、许诺销售被诉侵权产品的行为；2.赔偿经济损失（含维权成本）70000元；3.承担本案诉讼费用。事实和理由为：原告于2014年5月30日向国家知识产权局申请名称为“蓝牙耳机（QY7）”的外观设计专利，专利号为ZL201430160539.4，后于2014年12月17日获得授权公告，该专利至今合法有效，应受法律保护。近期，原告发现被告在阿里巴巴（中国）有限公司的网络平台上许诺销售、销售的一款耳机与其专利设计极其相似，在市场上足以引起消费者混淆，给原告市场造成极大的负面冲击和恶劣影响，后经比对发现，被告生产、许诺销售、销售的涉案侵权产品完全落入了原告上述专利保护范围内，已构成外观设计专利侵权。
被告辩称：一、答辩人没有侵害原告陈树康所拥有的外观设计权，理由是：根据专利法第59条规定：“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计为准”，本案中，原告陈树康提交的证据，证书号为第3046654号的外观设计专利证书照片与答辩人销售的耳机存在以下显著区别：1、根据原告陈树康提供的取自淘宝网的答辩人的耳机照片与原告外观设计专利所附图片的第一点明显不同是答辩人所售产品的淘宝网图片中耳机在音量调节按钮下方处明显带有一个梯形扬声器设计，而原告的外观设计专利图片或者照片中没有这一特征；2、根据原告陈树康提供的取自淘宝网的答辩人的耳机照片与原告外观设计专利所附图片对比可以看出答辩人在淘宝网销售的耳机图片与原告外观设计所附图片的第二点明显不同是答辩人所售的产品的淘宝网图片中在图片中在耳机听筒外侧上方处有半椭圆形开关多功能键，而原告的外观设计专利图片或照片中没有这一特征；3.原告专利设计图片为白色，而答辩人所述产品为红色。综上，答辩人销售的产品无论从外观，还是颜色上都与原告的外观设计存在明显区别，根据一般消费者的角度，能够明确辨别二者不同之处，故答辩人认为我公司销售产品并未侵害原告的外观设计专利权，请求人民法院依法驳回原告对答辩人的全部诉讼请求。二、本案原告不适格，不能依法提起诉讼。三、本案原告诉讼请求第三项，诉请经济损失7万元缺乏合理合法依据，请求人民法院依法驳回。
经审理查明：原告于2014年5月30日向国家知识产权局申请名称为“蓝牙耳机（QY7）”的外观设计专利，并于2014年12月27日获得授权，专利号为ZL201430160539.4。该专利最近一期年费缴纳日为2016年4月12日。该专利的设计要点在于产品的形状，最能表明设计要点的图片是使用状态参考图。该专利授权公告图片如附件一所示。
2016年3月30日，原告的委托代理人陈志飞向广东省东莞市东莞公证处申请办理网上购买涉嫌侵权产品的网页保全证据公证。2016年3月31日，在该公证处，由公证人员操作计算机，在www.1688.com输入“东莞冉旭电子有限公司”搜索得到的页面中展示的“厂家批发QY7外贸免提立体声无线蓝牙耳机运动无线车载蓝牙耳机”产品进行点击购买，对生成的订单在线支付79.00元，并点击查看“公司档案”“查看工商注册信息→”对相关页面进行截屏及打印。上述公证处对此出具了（2016）粤莞东莞第011395号公证书。
原告提交上述公证购买物品的订单物流信息网上查询打印件。查询打印件显示该货物由优速快递承运，运单号518162646248。
2016年4月27日，原告的委托代理人陈志飞向广东省东莞市东莞公证处申请办理收取该网购商品的行为的保全证据公证。在公证处工作人员的监督下，一位自称属于“速腾快递”的男性工作人员将一个贴有快递单的包裹交给陈志飞，陈志飞检查该包裹外观无破损后签收了上述包裹，公证员对上述包裹外观以及其上所黏连的快递单进行了拍照，已签字的快递单由上述工作人员带走，随后，陈志飞现场拆封上述包裹，将包裹内物品取出并查验，公证员对该物品进行了拍照及封存，将封存物交予陈志飞保管。广东省东莞市东莞公证处对上述行为制作了（2016）粤莞东莞第012801号公证书。被告对上述公证书的关联性与证明目的不予认可。
经当庭拆封该包裹，外包装上有一快递单，快递单号为9814223029，显示寄件人是冉旭电子公司，进一步拆开后内有涉案产品一件，没有任何中文标识，也没有厂家、厂址信息。经比对，原告认为该产品有左右对称两个耳机，由电缆数据线连接，耳机主视图呈螺旋状设计，上方有U型按键槽，侧面有充电接口，背面有耳机耳塞部位，呈转折形，背面上方有耳机固定设计，在耳机内侧整体型与左侧一致，在侧面有音量上下调节键，将被控产品与本专利比较没有差异，落入本专利保护范围，构成相同侵权。被告认为涉案产品没有侵犯原告专利，与专利产品比较有区别，涉案产品外侧有一个开关按键，耳机一侧有梯形扬声器，而专利产品没有，且颜色也不相同。
为证明维权成本，原告提交00316534号及04436915号公证费发票各一张，金额为6000元及500元，称00316534号发票与其他案件共同分摊该费用，本案分摊费用为600元，另提交04273821号晒相及刻录费发票一张，金额108元。结合购买侵权产品的取证费，维权成本共计1287元。被告对发票的关联性与证明目的不予认可。
另查明，被告东莞冉旭电子有限公司系有限责任公司，注册资本50万元，登记成立日期2013年6月6日，经营范围为研发、产销：电子产品、通讯设备、聚合物锂离子电池；货物进出口、技术进出口。原告在本案中同时起诉阿里巴巴（中国）有限公司，后申请对阿里巴巴（中国）有限公司撤回起诉，本院已裁定予以准许。
上述事实，有双方当庭陈述及原告提交的外观设计专利证书、专利年费缴纳证明、（2016）粤莞东莞第011395号公证书、（2016）粤莞东莞第012801号公证书、被诉侵权产品实物、订单物流信息网上查询打印件、发票等证据予以证实。
本院认为，陈树康是专利号为ZL201430160539.4，名称为“蓝牙耳机（QY7）”的外观设计专利的专利权人，该专利合法有效，应受法律保护。
关于被诉侵权产品外观设计是否落入涉案专利设计的保护范围问题，外观设计专利的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。人民法院认定外观设计是否相同或相近似时，应当以一般消费者的知识水平和认知能力，根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断。被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上无差异的，应当认定两者相同；在整体视觉效果上无实质性差异的，应当认定两者近似。本案被诉侵权产品为蓝牙耳机，与原告专利产品同类。将被诉产品设计与原告涉案专利设计比对，如附件一、二所示，两者在整体视觉效果上并无实质性差异，应当认定被诉侵权设计与本案专利构成近似，落入本案专利权的保护范围。
原告提交的公证书显示被告在网站上展示被诉侵权产品，原告通过公证方式购买了被诉侵权产品，故本院认定被告实施了许诺销售、销售被诉侵权产品的行为。关于是否有制造侵权产品的行为的问题，原告未提交证据证明被告实际制造了被诉侵权产品，因此，本院对原告关于被告制造被诉侵权产品的主张不予采纳。
被告未经原告许可，销售、许诺销售落入原告专利权保护范围产品的行为，侵害了原告的外观设计专利权，依法应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。本案中，原告因侵权行为导致的实际损失或被告的侵权获利均不能确定，也无相应的专利许可使用费参照，综合考虑涉案专利为外观设计专利，被告侵权行为性质和情节，结合原告为制止侵权所必要的合理开支，本院酌情判定被告赔偿原告经济损失及合理开支共2万元。原告超出该部分数额的诉请，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第（一）、（六）项、第二款，《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、第十一条的规定，判决如下：
一、被告东莞冉旭电子有限公司自本判决发生法律效力之日起停止销售、许诺销售侵害原告陈树康专利号为ZL201430160539.4，名称为“蓝牙耳机（QY7）”外观设计专利权产品的行为；
二、被告东莞冉旭电子有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性赔偿原告陈树康经济损失及合理开支共计2万元；
三、驳回原告陈树康的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1550元，由原告陈树康负担1250元，由被告东莞冉旭电子有限公司负担300元。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条和《最高人民法院关于知识产权法院案件管辖等有关问题的通知》第六条的规定，本案需要强制执行的，由广州市中级人民法院或者被执行的财产所在地中级人民法院执行。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院
审 判 长 邓永军
人民陪审员 李建明
人民陪审员 钟秋霞
二〇一六年十二月九日
法官 助理 胡艳萍
书 记 员 赖浩榕
附件一：专利授权公告图片
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附件二：被诉侵权产品图片
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