湖南省常德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)湘07刑终169号
原公诉机关湖南省澧县人民检察院。
上诉人(原审被告人)吴某，务工。2016年5月13日因涉嫌犯故意伤害罪被取保侯审，同年8月1日被逮捕。现押澧县看守所。
湖南省澧县人民法院审理澧县人民检察院指控被告人吴某犯故意伤害罪一案，于二O一六年八月一日作出(2016)湘0723刑初116号刑事判决。宣判后，被告人吴某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市人民检察院指派检察员严幸出庭履行职务，上诉人吴某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定，2016年2月12日20时许，被告人吴某与亲朋好友在澧县瑞高酒店吃饭后送客时，将一辆踏板摩托车停放在酒店大门口，被害人文某(酒店保安)上前要求吴某将摩托车推走停放在停车位置，双方由此发生争执并相互撕打，吴某朝文某头部击打了几拳、腹部踢了几脚，后经他人劝开后离开现场。文某受伤后，于当晚送往医院救治并手术。经鉴定，文某的伤情构成重伤二级、九级伤残。吴某于2016年5月13日向公安机关投案，如实供述犯罪事实，并赔偿了被害人文某经济损失6万元。
证明上述事实的证据有被告人的户籍资料、证人证言、被害人的陈述、鉴定意见及被告人供述与辩解等。据此，原审法院作出判决：被告人吴某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
宣判后，原审被告人吴某上诉提出其有自首情节，案发后积极赔偿被害人医疗费，并在一审判决之后与被害人达成调解协议，取得了被害人的谅解，依法应当从轻或减轻处罚。
经审理查明，2016年2月12日20时许，上诉人吴某在澧县瑞高酒店宴请宾客后，将一辆踏板摩托车停放在酒店大门口准备送客人，酒店保安文某上前要求吴某将摩托车推到停车位置停放，双方由此发生争执并相互撕打，在撕打过程中，吴某朝文某头部击打了几拳、腹部踢了几脚，后经他人劝开并离开现场。文某受伤后于当晚到澧县中医院救治并手术。经鉴定，被害人文某系外伤性乙状结肠破裂，其伤情构成重伤二级、九级伤残。2016年5月13日，吴某在其亲属陪同下，向澧县公安局桃花滩派出所投案自首。
2016年8月26日，上诉人吴某与被害人文某达成调解协议，吴某共赔偿文某经济损失13.1万元，并得到了被害人的谅解。
上述事实有下列经查证属实的证据予以证明：
l、被害人文某的陈述，证明2016年2月12日晚上7点50分左右，他正在瑞高酒店门前巡查，这时有一位30岁左右的男子将一辆踏板摩托车停放在旋转门出口约2米处，他上前跟那个人说：“这里不能停车”，对方说只停一分钟，他上前继续跟对方解释，请对方将车停到该停放的位置，对方听后用手指着他开始骂人，他见对方骂人不讲理，也指着对方说：“凶什么，还想打人吗”？于是对方一拳打在他的头部，他便脱下保安服冲过去与对方撕打在一起。在撕打过程中，他用对讲机砸了对方头部一下，这时候，四周站了许多人，劝的劝，打的打，那个骑摩托车的人用脚踢了他的肚子几下。他的同事见状，将他们分开，那个打他的人就走了。大约过了十多分钟，他的肚子开始疼痛，瑞高酒店的人将他送到澧县中医院检查，医生说他的肠穿孔了。
2、证人孙某的证言，证明2016年2月12日19时40分他在瑞高酒店停车坪上班时，听见有人在酒店大门口吵架，他跑过去看见与他一起上班的文某正在和一个骑踏板摩托车的男子在激烈争吵，旁边围了三四个女人。他上前去劝架，此时那个骑摩托车的人突然用拳头连续打文某的面部，文某也开始回击，他见状与对方的几个女的想将骑摩托车的人拉住，而文某也被对方的几个男的拉住了。在相互揪扭过程中，文某的腹部挨了那个骑摩托车人几脚，其他的人没有动手，只是劝架。
3、证人唐某的证言，证明2016年2月12日19时40分他在澧县瑞高酒店西大门上班时，听到酒店大门口有人在吵架，他便跑过去看，发现文某正在与一些人在争吵，那个吵的最凶的男子欲打文某，被一些人拉住了，后来双方就散了。
4、证人汤某的证言及辨认笔录，证明那天双方打架时，他没有在现场，后来听到在现场的人说，是那个要在瑞高酒店赈酒的人动手打的他们保安文某，他查了一下，那个赈酒的人叫吴某。后来他通过参与整个事情的协调和查看监控，弄清了打伤文某的人就是吴某。在公安机关组织的照片辨认中，汤某辨认出2号照片上的人(即吴某)就是将文某打伤的人。
5、澧县瑞高酒店提供的文某被伤害现场监控资料，证明上诉人吴某与文某双方撕打过程。
6、常德市澧州司法所鉴定所司法医学鉴定意见书，证明被害人文某的损伤构成重伤二级，且构成玖级残。
7、现场勘查与检验笔录，证明公安机关对案发现场进行勘查检验的事实。
8、被害人文某的住院病案档案及收据，证明被害人文某因伤住院治疗及上诉人吴某支付医疗费的事实。
9、调解协议及谅解书，证明2016年8月26日，上诉人吴某与被害人文某达成调解协议，吴某共赔偿文某经济损失13.1万元，文某出具了刑事谅解书。
10、案件揭发及抓获材料、证人高某的证言，证明2016年5月13日，上诉人吴某在姑父高某的陪同下，向澧县公安局桃花滩派出所投案自首的事实。
11、常住人口信息，证明上诉人吴某的基本身份情况。
12、上诉人吴某的供述，证明2016年2月12日，他在澧县瑞高酒店给自己办36岁预备餐，大约晚上7点半到8点钟的样子，他和亲戚朋友们在瑞高酒店一楼餐厅吃完饭后准备回去。送客人时，他将一辆平板摩托车停放酒店正大门口，这时来了一个保安问谁的车，当时他正在车旁边，便对那个保安说就停一会儿，保安便说：“走不走，不走老子玩死你”，说着保安就脱了衣服，于是他们两个开始交手，当时有很多亲戚劝架，有人拉他，也有人拉保安，在拉的时候，他便趁机用拳头、脚搞了那个保安几下，大约搞了几分钟，就被劝开了。拳头是打的对方头部，脚踢的什么位置他记不清楚了。在被劝开后，他就回家了。动手打只有他一个人，其他人没有动手。
本院认为，上诉人(原审被告人)吴某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。吴某犯罪后自动向公安机关投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。吴某与被害人文某达成和解协议，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。
宣判后，原审被告人吴某上诉提出其有自首情节，案发后积极赔偿被害人的医疗费，并在一审判决之后与被害人达成调解协议，取得了被害人的谅解，依法应当从轻或减轻处罚。经查，原审法院在量刑时已经考虑了吴某具有自首和赔偿了被害人部分经济损失的量刑情节，对其予以从轻处罚，判处有期徒刑三年。原审法院作出判决之后，吴某与被害人达成调解协议，取得了被害人的谅解，考虑吴某无前科劣迹，其住所地的司法行政部门建议对其适用非监禁刑等情节，本院决定对其适用缓刑。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十六条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(二)项之规定，判决如下：
一、维持湖南省澧县人民法院(2016)湘0723刑初116号刑事判决对上诉人(原审被告人)吴某的定罪部分；
二、撤销湖南省澧县人民法院(2016)湘0723刑初116号刑事判决对上诉人(原审被告人)吴某的量刑部分；
三、上诉人(原审被告人)吴某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。(缓刑考验期限从判决确定之日起计算。于本判决生效之日起十日内，持本判决书到居住地司法局报到，接受社区矫正。)
本判决为终审判决。
审判长 文 杰
审判员 戴小军
审判员 吴 坤
二〇一六年十月十八日
书记员 陈奕骆
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
…………
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；