吉林省通榆县人民法院
刑 事 判 决 书
[2015]通法刑初字第106号
公诉机关吉林省通榆县人民检察院。
被告人董某某，男，1982年1月10日出生，吉林省通榆县人，蒙古族，小学文化，农民，住通榆县。曾因犯非法占用农用地罪，于2013年4月7日被通榆县人民法院判处有期徒刑二年缓刑三年，并处罚金15000元；现因涉嫌非法占用农用地，于2015年5月15日被吉林省森林公安局向海森林公安分局刑事拘留；因通榆县人民检察院不批准逮捕，于2015年5月28日释放；因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2015年6月29日被吉林省森林公安局向海森林公安分局刑事拘留，经通榆县人民检察院批准，于2015年7月10日被执行逮捕。现在押于白城市看守所。
辩护人李金辉，吉林金辉律师事务所律师。
吉林省通榆县人民检察院于2015年9月23日以通检公诉刑诉[2015]109号起诉书，指控被告人董某某犯非法占用农用地罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通榆县人民检察院检察员杨柳出庭支持公诉，被告人董某某及其辩护人李金辉到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
吉林省通榆县人民检察院指控，2014年6月，被告人董某某在西艾力至哈日巴达公路界标东300米1林班132小班内非法开垦林地1.02公顷，用于种植庄稼。2015年5月14日，被告人董某某在该林地播种时被向海森林公安分局民警当场抓获。经吉通森林资源资产价格评估有限公司鉴定，被告人董某某的行为造成林地原有植被严重破坏。
通榆县人民检察院认定上述事实的证据有：（一）被告人董某某供述与辩解；（二）证人董某乙、白某某、邓某证言；（三）现场勘验笔录、现场照片、扣押、发还清单;（四）吉林向海国家级自然保护区管理局证明材料;(五)吉通森林资源资产评估鉴定报告书;（六）通榆县人民法院刑事判决书在卷为凭。
并认为，被告人董某某非法开垦林地，造成林地原有植被严重毁坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人董某某对公诉机关指控的犯罪事实有异议，认为其种地的地方是放牧区，这块地前几年村上对外承包过，种过地，具体时间记不清了。
辩护人认为：1.主观方面，被告人并不知道其占用的土地为特种用途林地，没有占用林地改变林地用途的主观故意。2.客观上被告人的行为没有达到法定立案标准，不能构成非法占用农用地罪。3.鉴定机构的鉴定报告不能作为认定被告人有罪的证据，鉴定报告认定开垦面积与起诉书不符。
经审理查明，2014年6月，被告人董某某在西艾力至哈日巴达公路界标东300米1林班132小班内非法开垦林地1.02公顷，用于种植庄稼。2015年5月14日，被告人董某某在该林地播种时被向海森林公安分局民警当场抓获。经吉通森林资源资产价格评估有限公司鉴定，被告人董某某的行为造成林地原有植被严重破坏。
另查明，董某某曾因犯非法占用农用地罪于2013年4月7日被通榆县人民法院判处有期徒刑二年缓刑三年，并处罚金15000元。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、吉林省森林公安局向海森林公安分局抓捕经过及补充说明证实，2015年5月14日该分局民警崔树生、王洪岩、王彤、杨超在巡护过程中，行至向海乡红旗村西艾力屯北西艾力至哈日巴达小公路界标东侧时，发现董某某在向海保护区境内天然林地里使用四轮车耕种农作物（玉米），民警将董某某带回分局调查。
2、2015年5月14日吉林省森林公安局向海森林公安分局现场勘验笔录证实，向海森林公安分局民警对董某某非法占用农用地现场进行现场勘查。现场位于吉林省通榆县向海乡红旗村西艾力至哈日巴达小公路界标西300米坨坑处。此地为向海保护区辖区内的天然林地（1林班132小班）非法开垦林地面积为1.02公顷，开垦工具为四轮车。开荒地块为东西垄向。2014年耕种过绿豆，现场靠北侧部分6亩地（4000平方米）以被耕种玉米，其余部分还未来得及耕种农作物。
3、指认笔录证实，向海森林公安分局民警带领向海乡红旗村西艾力屯犯罪嫌疑人董某某于2015年5月15日到西艾力至哈日巴达小公路界标东300米坨坑非法占用农用地现场，对现场指认，犯罪嫌疑人董某某指认现场，确认无误。
4、扣押笔录、扣押清单，证实，扣押作案工具四轮车一辆、扣押2014年非法所得绿豆4袋。
5、现场照片18张，证实现场概况。
6、吉林向海国家级自然保护区管理局证明证实，该案所涉地块在吉林向海国家自然保护区管理局辖区内，1林班132小班。
7、通榆县向海蒙古族乡红旗村村民委员会证明证实，董某某所开荒地不是耕地，是荒山。
8、通榆县国土资源局关于向海乡红旗村西艾力屯董某某地类说明证实，为其他林地。
9、吉通森林资源资产评估鉴定报告书及补充说明证实，董某某非法开垦林地为无立木林地，现已造成林地原有植被严重毁坏。
10、通榆县价格认证中心价格鉴定，证实扣押的绿豆价值500元。
11、吉林省通榆县人民法院（2013）通法刑初字第11号刑事判决书证实，被告人董某某于2013年4月7日曾因犯非法占用农用地罪被通榆人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金15000元。
12、现场勘察笔录补充说明，证实2015年5月14日，吉林省森林公安局向海森林公安分局现场勘察笔录中董云武系笔误，应为董某某。
13、指认笔录补充说明，证实经与董某某核实2015年5月15日吉林省森林公安局向海森林公安分局指认笔录中董云武系笔误，应为董某某。
14、公民户籍信息证明证实，董玉虎的自然情况。
（二）证人证言
1、证人董某乙的证言证实：董某某是我弟弟，董某某的四轮车是我借给他的，他说种玉米，我就借他了，我不知道开荒的事。
2、证人白某某的证言证实：我是红旗村村委会主任，董某某开荒的地是荒山，不是耕地，什么时候开的我不知道。这块地大约是2014年或2015年栽的桑树，有一两年由于天气干旱，再加上无人管理，羊倌放牧，桑树都死了，之后一直被老百姓放牧用了。董某某开荒面积大约六、七亩地，2014年种的绿豆。
3、证人邓某的证言证实：我是红旗村治保主任，董某某开荒的这块地是2005年栽的桑树，2007—2008年因无人管理，桑树全死了。2012年因造林合同转让给一林场了，我们村上因为土地确权多次通知一林场来确权，但一林场始终没有来人，我们村上就自行管理这片桑树地作为放牧场了，由村民放牧使用。董玉虎开荒面积约有两垧左右，2014年种的绿豆。董某某开荒的事，有老百姓反映，我给他打过电话进行核实，他口头答应不种了，自己偷着开荒种地了。
（三）被告人董某某的供述与辩解：我于2013年因非法占用农用地罪被判有期徒刑二年，缓刑三年。我在没有相关部门审批手续在向海自然保护区天然林地内非法开荒种地了，是在西艾力至哈日巴达小公路界标东侧300米坨坑开的。开了有1.02公顷地，用四轮车开的，2014年种的绿豆，收了4袋子（装二胺的袋子），大约有800斤。今年种的玉米种了10.2亩，2014年开荒的四轮车卖了，2015年种地的四轮车是我二哥借我的。我开荒时这块地没有树有草，地的北侧和西侧是树，东侧和南侧是坨子。
以上证据均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，证据确实、充分，应予确认，可以作为定案的依据。
本院认为，被告人董某某目无国法，私自在向海自然保护区天然林地内非法开荒种地，造成该林地的原有植被严重毁坏，已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人董某某犯非法占用农用地罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。鉴于其在缓刑考验期内又犯新罪，故应撤销缓刑。关于被告人董某某及其辩护人提出的无罪辩解辩护意见，经查,董某某在侦查机关其即承认自己的犯罪事实，且卷宗中又有证人证言、鉴定报告证实董某某已构成犯罪的证据，故对董某某及其辩护人的辩解辩护意见本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第七十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销通榆县人民法院（2013）通法刑初字第11号刑事判决主文中被告人董某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币15000元的缓刑部分；
二、被告人董某某犯非法占用农用地罪，判处拘役三个个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币17000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2015年6月29日至2017年4月22日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳依法强制缴纳。罚金已缴纳15000元）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向白城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本八份。
审判长 ：吴爱军
审判员 ：董加旭
审判员 ：王朋飞
二〇一五年十一月九日
书记员 ： 金 鑫