广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）河市刑二终字第84号
原公诉机关广西壮族自治区凤山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆某，男。因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪，于2013年1月11日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于凤山县看守所。
辩护人罗政岐，广西弘生联合律师事务所律师。
辩护人黄鹏翔，广西弘生联合律师事务所律师。
广西壮族自治区凤山县人民法院审理凤山县人民检察院指控原审被告人陆某犯犯滥用职权罪、贪污罪一案，于2014年9月15日作出（2014）凤刑初字第1号刑事判决。原审被告人陆某不服，提出上诉。本院立案受理并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区河池市人民检察院指派代理检察员李明朝出庭履行职务，上诉人陆某及其辩护人罗政岐、黄鹏翔到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区凤山县人民法院（2014）凤刑初字第1号刑事判决认定：
一、1996年3月25日，中共南丹县委员会、南丹县人民政府为切实加强对该县矿业秩序治理整顿工作的领导，成立“南丹县矿业秩序治理整顿领导小组”，后更名为“南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部”，该机构无机构编制，无法人主体资格。2010年7月22日，该县在南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部设立南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部办公室（下称：矿办）和四个巡防大队，办公室负责指挥部的日常工作，陆某担任办公室主任。
2011年10月10日晚，广西壮族自治区南丹县监察局副局长、南丹县县属资源管理督查大队办公室副主任龙照兴接线人举报：南丹县大厂镇霞神开发区有人偷运矿砂。即组织邓忠立、覃源等人前往查处。11日1时许，龙照兴等人在南丹县大厂新公路查获非法运输矿产品车辆3辆，并依线索在南丹县大厂霞神开发区矿场、办公楼后查获尾矿1000余吨。同日，县纪委书记张远辉、县公安局局长莫魁虎、陆某等人到现场查看。相关领导指示，将相关人员移交公安机关处理，查找矿砂来源。12日，陆某、罗标、林国强、广西高峰矿业有限责任公司（下称：高峰公司）员工等人员组成调查组到丰河洞矿井下进行调查，确认11日查获的矿砂来自丰河洞清淤工程巷道，巷道内通往高峰公司矿界的封堵墙完好。
2011年11月18日，陆某指示矿办秘书罗标起草《关于对大厂矿区丰河洞清淤工程巷道内残余尾矿进行处置的请示》（下称《请示》）提交南丹县人民政府。在没有调查核实的情况下，《请示》中认定丰河洞清淤工程巷道内尚残留尾矿200余吨，以防止不法人员继续进入清淤工程巷道盗矿和存在重大安全隐患为由，建议由矿办牵头，组织相关部门对丰河洞清淤工程巷道内的残余尾矿进行清理。11月21日，南丹县人民政府县长廖国璋签批“请矿办牵头进行处置，并依法依规办理”意见交陆某。石涛得知将对丰河洞清淤工程巷道的残矿、尾矿进行清理的消息后，找到陆某希望承接，陆某让石涛提交相关资质证明。
2011年11月28日，陆某召集龙照兴、欧丹勇（县府办副主任、兼任矿办副主任）、林国强（大厂镇党委书记）、韦东雷（国土局执法监察大队队长）、石涛等人在南丹县矿业秩序综合治理整顿办公室讨论如何落实《请示》。会上，陆某简要介绍丰河洞清理工程情况后，提出由石涛代表的广西郑氏辉煌矿业投资发展有限公司（下称：郑氏辉煌公司）承包清理工程。最后，会议决定：1、由石涛代表的郑氏辉煌公司承包清理丰河洞清淤巷道尾矿清理工程；2、清理出的尾矿以1380元／吨的价格处理给石涛；3、清理期限暂定为2011年12月1日至2012年1月20日，根据清理工作需要可延长。当日，陆某以矿办名义与石涛签订协议（下称：矿办协议）。协议中将《请示》和会议讨论的清理范围“丰河洞清淤巷道”模糊化为“丰河洞”。
协议签订后，石涛雇请林华担任矿长，罗光时任副矿长、廖贤璋主管财务，于2011年10月初进场施工。为博取他人信任，石涛对外宣称清理工程系政府工程。在取得吴胜德、韦职栋信任后，石涛将工程分包给吴胜德、韦职栋，并授意吴胜德、韦职栋将丰河洞矿井内依法封堵的封堵墙打开，进入高峰公司矿界内盗矿。“矿办协议”约定清理期限届满后，石涛篡改清理期限继续分包给吴胜德、韦职栋、李文强等。2012年8月31日，矿工蒙志恒、蒙志宁、韦德中等人在采矿过程中发生矿井坍塌，导致蒙志恒当场死亡，蒙志宁、韦德中受伤的安全事故。2012年9月24日，石涛等人的盗矿行为案发。石涛等人的盗矿行为造成价值972.61398万元矿产资源被破坏。
2011年12月3日至2012年9月24日，大厂巡防队均安排人员在丰河洞值守。2011年12月19日、31日，2012年1月12日、13日、4月25日，郑氏辉煌公司分别自大厂丰河洞处置矿102吨、90吨、226吨、228吨、743吨，计5次约1689吨。以1380元／吨价格计算需上交南丹财政233.06万元，郑氏辉煌公司已上交180万元。南丹县国土资源管理局分两次向郑氏公司出具票据，第一次为2012年3月12日，缴款额为100万元；第二次为2012年9月25日，缴款额为80万元。第一、二次销售矿石，县国土局、纪委均派员到场监督，后3次虽未派员到场，但均在相关单据上具名确认。
另查明，2012年3月9日、4月25日、6月25日，河池市市委、市政府相关领导到南丹县大厂矿区召开大厂矿区矿业秩序治理整顿会议，要求南丹县人民政府终止与郑氏辉煌公司的清理协议，清除矿区废弃矿窿井下、井上所有机械设备和地面的工棚，炸封窿口，消除安全隐患。2012年3月10日，陆某安排罗标起草《关于立即停止丰河洞井下巷道清理工作的通知》，但其没有立即将通知送达石涛，也未抄送相关职能部门。2012年3月下旬，陆某电话通知石涛领取“通知”，并要求石涛将签收时间倒签为2012年3月10日。2012年8月，陆某安排罗标将《关于立即停止丰河洞井下巷道清理工作的通知》张贴到丰河洞矿部大门。
认定上述事实的证据有：
1、河公刑移字（2012）2号移送案件通知书、广西壮族自治区河池市人民检察院受理案件线索登记表、河检反渎立（2013）1号立案决定书证实，2012年12月12日，河池市公安局以陆某涉嫌玩忽职守移送河池市人民检察院；2012年12月16日，河池市人民检察院以陆某涉嫌滥用职权、贪污进行初查；2013年1月11日，河池市人民检察院以陆某涉嫌滥用职权、贪污正式立案侦查。
2、广西壮族自治区机关工作人员向国家公务员过度登记表证实，陆某于1998年1月18日过渡为国家公务员。
3、中共南丹县委员会办公室丹办（1996）23号文件证实，1996年3月25日，南丹县矿业秩序治理整顿领导小组成立。
4、中共河池地区委员会河地（2001）34号文件证实，南丹县成立矿业秩序治理整顿指挥部。
5、南丹县人民政府丹政发（2004）90号文件证实，2004年7月14日，南丹县人民政府成立南丹县矿产品经营管理办公室，要求办公室全体人员与原单位脱钩，全力以赴做好该办工作。办公室制定具体工作方案，负责对全县所有涉矿生产经营单位和个人的经营行为进行监督管理。
6、中共南丹县委员会丹发（2010）38号、丹办（2012）125号文件证实，2010年7月22日，南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部下设一组一办、四个巡防队，办公室负责指挥部的日常工作；陆某担任南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部办公室主任，欧丹勇担任副主任。
2012年7月31日，陆某担任南丹县矿产品经营管理办公室主任。
7、中共南丹县委员会文件（2007）55号、中共南丹县委员会丹发（2010）58号文件证实，2007年12月29日，南丹县成立县属资源管理督查大队，重点对全县矿产品生产经营流通情况履职进行监督检查，查办相关违法违纪案件；龙照兴担任南丹县资源管理督查大队办公室副主任。
8、河池市人民检察院出具《情况说明》1份证实，2013年1月10日，陆某主动到河池市人民检察院反渎职侵权局投案，供述其涉嫌滥用职权罪、贪污罪的犯罪事实。
9、张远辉、莫魁虎对丰河洞涉矿案前后处置所做的情况说明证实，2011年10月10日晚，县矿办联合执法组在大厂矿区丰河洞新公路一带查获偷运矿车辆，查获矿砂约60吨。在大厂镇高峰生产队霞神开发区内发现矿砂约1000吨。11日上午，张远辉、莫魁虎、陆某、罗标、龙照兴、大厂镇领导等一起到霞神开发区进行初步调查。根据联合执法组的情况汇报，在场人员到丰河洞实地察看，发现在矿台处还有少量残余矿砂，窿口有盗矿痕迹。张远辉、莫魁虎要求：一是县政府组织高峰公司及相关部门开展井下清理工作，查清这批矿砂的来源；二是立即部署公安机关对丰河洞井下的相关调查取证工作。12日下午，张远辉接到龙照兴电话报告，矿办已组织相关部门人员于12日进入丰河洞内进行调查。
10、《关于大厂矿区丰河洞存在盗采矿产资源活动的紧急情况汇报》证实，2011年10月10日，由南丹县资源管理督查大队、县国土资源局执法大队、县矿办、大厂矿区巡防大队组成联合执法工作组向南丹县人民政府提交《关于大厂矿区丰河洞存在盗采矿产资源活动的紧急情况汇报》称：南丹县大厂矿区丰河洞内有大量矿砂运出地面存放霞神开发区内。
2011年10月11日1时许，县资源管理督查大队、县国土资源局执法大队、县矿办、大厂矿区巡防大队组成联合执法工作组前往布控，在丰河洞同往新公路选厂一带拦截到3辆偷运矿砂车辆，工作组便对周边进行24小时监控。同日，工作组据线人举报在霞神开发区内发现从丰河洞运出矿砂约600吨，经县技术质量监督局抽查，综合品位为21.43度。12日，县矿业秩序整顿指挥部与县纪委、大厂镇政府、国土局、华锡救援中队、高峰公司技术员等人员进入丰河洞内进行调查。
经初步调查，发现丰河洞内有非法选矿点，存在非法盗矿嫌疑，但无法查找盗采工作面。建议对残矿进行清理，并将案件移送公安机关调查，追究相关人员责任。
11、《关于对大厂矿区丰河洞清淤工程巷道内残余尾矿进行处置的请示》证实，2011年11月18日，南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部办公室向南丹县人民政府提交《关于对大厂矿区丰河洞清淤工程巷道内残余尾矿进行处置的请示》，以丰河洞清淤工程巷道内残余尾矿200余吨，为防止不法人员继续进入清淤工程巷道盗矿和存在重大安全隐患为由，建议由矿办牵头，组织相关部门对丰河洞清淤工程巷道内的残余尾矿进行清理。11月21日，县政府主要领导廖国璋签批“请矿办牵头进行处置，并依法依规办理”的意见。
12、《关于处置大厂矿区丰河洞残余矿砂问题的会议记录》证实，2011年11月28日，陆某、欧丹勇、龙照兴、林国强、韦东雷对如何处置2011年10月12日查获丰河洞清淤巷道尾矿进行讨论，决定由郑氏辉煌公司承包，按照1380元／吨价格将拍卖款上交国库。
13、南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部办公室与郑氏辉煌公司《协议书》证实，2011年11月28日，甲方矿办与乙方郑氏辉煌公司签订协议，由郑氏辉煌公司承包丰河洞尾矿清理工程，所清理尾矿以1380元／吨处置给郑氏辉煌公司；清理期限暂定为2011年12月1日至2012年元月20日，根据清理工作需要可延长。甲方代表陆某，乙方委托代理人石涛。
14、关于大厂矿区矿业秩序整顿工作办公会议纪要证实，2012年3月9日晚，河池市政府副市长李克纯召开大厂矿区矿业秩序整顿工作办公会议，决定：①关于丰河洞一带地上和井下的监管范围和内容按原来规定；②丰河洞矿井及原万兴窿井下残矿是否清理、如何清理以及采取何种封堵措施由高峰公司提出方案报县政府审查后上报市政府；③南丹县要终止与郑氏辉煌公司的清理协议。
15、南丹县国土资源管理局《“9.24”涉矿案郑氏辉煌公司处置大厂丰河洞巷道内残余尾矿运矿及缴款的情况说明》、计量检测凭证5份、罚没款收据证实，从丰河洞矿台到高峰服务站过磅的尾砂矿分5次运送，所运尾矿共计1688.84吨。纪委、国土参加2次，共运、销矿971吨；有3次纪委、国土未参加。未参加3次磅单上仍有工作人员签名的原因是前4次监磅完成后磅单未于当日打印。2012年4月25日，进行第5次运、销矿过磅，因清理尾矿工程基本完工，工作组要求郑氏辉煌公司将前面所清理出售的尾矿进行结算，因此过磅单一同打印，由相关工作人员签名。
16、南丹县国土资源管理局《关于郑氏辉煌公司处置大厂丰河洞巷道内残余尾矿运矿及缴款的情况说明》及票证证实，2011年12月19日、31日，2012年1月12日、13日、4月25日，郑氏辉煌公司分别自大厂丰河洞处置矿102吨、90吨、226吨、228吨、743吨，计1689吨。以1380元／吨价格计算上交财政计需上交233.06万元，郑氏辉煌公司已上交180万元。南丹县国土资源管理局分两次向郑氏辉煌公司出具票据，第一次为2012年3月12日，缴款额为100万元；第二次为2012年9月25日，缴款额为80万元。
17、谭维勤的举报信、述诉书、谭维勤与石涛签订的协议书证实，2012年8月31日、9月19日，谭维勤实名举报石涛称丰河洞尾矿清理系政府工程谭维勤信以为真，于2012年4月23日与石涛签订工程转包协议。4月26日进场施工，至5月12日停工，施工17日。之后，石涛等人又组织李文强、吴胜德的工程队于5月15日进入丰河洞采矿。
18、林华与吴胜德、龙凤专签订的协议书，ＸＸ兴、廖志勇与吴胜德、龙凤专签订的协议书证实，2012年5月1日，林华与吴胜德、龙凤专签订清矿协议，将石涛与南丹县矿办签订清矿工程转包吴胜德、龙凤专。之后，吴胜德、龙凤专将2012年5月1日与林华所签协议权益转让ＸＸ兴、廖志勇。
19、吴高新提供的“石涛与矿办协议书”、“李文强、温河与石涛协议书”证实，（1）矿办与郑氏辉煌公司协议，清理残矿期限为“2011年12月1日至2012年12月30日”；（2）李文强、温河与石涛的清理残矿协议签订时间为：2012年5月31日。
20、河池市人民政府办公室会议纪要第二十七期《关于大厂矿区矿业秩序整顿工作办公会议纪要》（2012年4月27日）证实，河池市人民政府要求加强对大厂矿区矿业秩序的整顿工作。
21、河池人民政府办公室第四十一期《关于大厂矿区矿业秩序整顿工作办公会议纪要》（2014年6月29日）证实，会议决定，尽快开展大厂矿区矿业秩序大活动，从2012年7月开始，市工作指导组进驻大厂，以南丹县人员力量为主，切实开展大厂矿区矿业秩序的大整顿工作，对整个大厂矿区的窿口和井下巷道进行地毯式大排查，对非法窿口进行炸封。
22、丹公（刑）勘（2012）100009号现场勘查记录、平面图、照片证实，被告人陆某滥用职权造成国家矿产资源被盗采地点位于广西南丹县大厂镇高峰公司井下及现场概貌等情况。
23、蒙玉作、黄福广、覃炳对、蒙金光、蒙玉峰、吴攀、黎勇、罗光时、何万红、蒙金皇、兰海南、周文、廖志勇、陈海、ＸＸ兴、田景山的现场辨认笔录及照片证实，前述人员均系参与清矿人员，并对非法采矿点、堆矿平台等进行了指认。地点分别位于河池市金城江区长老乡平村村丰河洞矿台、洞口，广西南丹县大厂镇高峰公司矿井等地。
24、丹公（刑）勘（2011）168号现场勘查记录、平面图、照片证实，2011年10月11日，南丹县资源管理督查大队、县国土资源局执法大队、县矿办、大厂矿区巡防大队组成联合执法工作组依举报查获矿砂现场位于广西河池市金城江区长老乡平村村丰河洞窿口矿台和南丹县大厂镇高峰生产队霞神开发区及两现场的概貌等。
25、桂国土资鉴定（2012）47号、（2013）1号鉴定结论书证实，南丹县大厂矿区高峰公司旧巷道非法采矿造成矿产资源破坏价值764.99738万元；高峰公司锡矿280中段巷道非法采矿造成矿产品资源破坏价值207.6166万元。
26、河政办发（2006）79号《河池市人民政府办公室<；关于进一步加强对金城江区长老乡平村矿区矿业秩序进行治理整顿的通知>；》证实，2006年6月20日，河池市人民政府办公室下发通知，要求：为维护大厂矿区正常的矿业秩序，加强该矿区监管，严厉打击非法盗采违法行为，金城江区人民政府要对长老乡平村原万兴隆存在非法盗矿行为进一步调查核实；鉴于金城江区长老乡平村与南丹县大厂矿区接壤，为便于对该区域矿业秩序的监控，金城江区长老乡平村矿区矿业秩序的监管工作，交由南丹县“大厂矿区综合执法巡防大队”监管，金城江区长老乡人民政府配合，发现问题要及时向该大队报告。
27、《南丹县矿业秩序治理丰河洞残留矿渣清理工程出入井登记本》证实，2012年6月至9月间，谭维勤、吴胜德、赵永忠工程队进入涉案矿井施工情况；大厂巡防队亦在矿井上监管。
28、都安瑶族自治县公安局永安派出所《死亡户口注销单》证实，死者蒙志恒于1988年6月13日出生，2012年8月31日因生产事故死亡。
29、蒙志宁疾病证明书、入院、出院记录、CR检查报告单证实，2012年8月31日至9月10日，蒙志宁因伤到河池市第三人民医院住院治疗。
30、证人邓忠立、覃源证实，2011年10月9日晚，邓忠立、覃源与龙照兴、莫智华等人一同前往南丹县大厂矿区查处非法运矿行为。到达南丹县大厂镇离丰河洞约七百或八百米处时，拦截到3辆非法运输矿砂车辆。经询问得知矿砂系从丰河洞方向拉来，执法人员即前往查看，发现丰河洞矿台上有一堆尾矿砂、铲车、卷扬机等盗矿设备，卷扬机连到丰河洞井下，初步判断非法运输的矿砂来自丰河洞矿井下。
31、证人韦水洪、覃义证实，2011年10月11日0时许，韦水洪、覃义、覃勇受他人雇请，各驾驶一辆货车到南丹县大厂镇新公路开发区拉尾矿往荣和选矿厂，途中被查处。
32、证人杨强证实，李文强雇请杨强看守大厂镇高峰生产队开发区一办公楼。办公楼前空地上的尾矿系2011年10月8日一男子给杨强500元钱，杨强同意存放。
33、证人饶振宇证实，饶振宇于2003年7月至2012年12月7日担任南丹县国土资源管理局地矿股技术员。2011年10月12日，饶振宇接到南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部通知，要求到大厂镇丰河洞对盗矿活动进行检查，参与检查的有饶振宇、陆某、罗标、龙照兴、大厂镇政府和高峰公司人员等。到丰河洞后，饶振宇等经一条47米厂的斜井下到一平巷内，发现巷内有空压机、电线、斗车等设备，但未见人。之后，一行人折返往另一平巷走，走不远便见一密闭墙，墙体完好，便返回地面。
34、证人欧丹勇证实，欧丹勇系南丹县人民政府办公室副主任；2007年至今兼任南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部办公室副主任。2011年，经线人举报，龙照兴等人在丰河洞（地名）查处到尾砂矿，尾砂矿来自丰河洞矿井内。之后，陆某曾向纪委书记张远辉汇报，也书面向廖国璋县长汇报。2011年11月28日，陆某召集欧丹勇、林国强、龙照兴、韦东雷讨论有关郑氏辉煌公司清理丰河洞矿井内残矿的时间、价格等问题，矿办秘书罗标担任会议记录。会议讨论形成共识，清理出的尾矿以1380元／吨的价格处置给郑氏辉煌公司，处置款上交国库；因具体尾矿数量不明，便暂定为200吨等。之后，陆某与郑氏辉煌公司签订协议。
35、证人莫智华证实，莫智华系南丹县国土资源管理局执法监察大队中队长。2011年11月，莫智华得知矿办与郑氏辉煌公司签订丰河洞残矿清理协议，由郑氏辉煌公司清理丰河洞内残矿，将清理的矿以1380元／吨的价格卖给郑氏辉煌公司。同时，韦东雷指派莫智华配合矿办工作。莫智华依矿办的要求参加丰河洞郑氏辉煌公司清矿过磅工作2次，但郑氏辉煌公司共卖矿5次，计约1168.84。郑氏辉煌公司多次将矿款上交到南丹县国土资源管理局。
36、证人韦东雷证实，韦东雷系南丹县国土资源管理局执法监察大队大队长。2011年11月某日，韦东雷接通知到矿办开会。参会人员有矿办主任陆某、副主任欧丹勇、县监察局副局长龙照兴、韦东雷等人，会议由陆某主持。会上，陆某简单介绍南丹县大厂矿区丰河洞有盗矿行为，丰河洞窿口井下有残矿，高峰公司不愿清理。会前，矿办已向县里请示同意由矿办牵头，找有资质的企业将残矿提升出来，然后由高峰公司炸毁封堵矿井。陆某会上提出由郑氏辉煌公司承包，随后讨论价格、时间等。会后，依要求国土部门派人协助提矿工作，韦东雷便指派莫智华协助。后来，韦东雷自莫智华处得知工程确实承包给郑氏辉煌公司。
37、证人罗标证实，罗标系南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部办公室工作人员。
2011年10月11日1时许，龙照兴接到举报，带队在霞神开发区内查获一批矿砂。12日，陆某与县纪委、大厂镇政府、国土局、高峰公司的相关人员进入丰河洞内进行调查，发现有空压机、斗车、抽砂管、尾砂矿等，矿台上有生活痕迹。返回后，陆某便指示罗标起草《关于对大厂矿区丰河洞清淤工程巷道内残余尾矿进行处置的请示》。2011年11月28日，陆某召集龙照兴、欧丹勇、韦东雷、林国强就清理丰河洞残矿进行商讨，因郑氏辉煌公司系陆某引荐，大家无异议。
2012年3月9日，李克纯副市长到丰河洞检查工作，要求南丹县终止与郑氏辉煌公司的清理残矿协议。2012年3月12日，陆某电话通知罗标起草《关于立即停止丰河洞井下巷道清理工作的通知》，并让罗标将落款时间落为李克纯副市长检查时间，罗标起草后拿给陆某后，陆某未表态。后来，石涛到矿办签收停工通知，但直到8月份，陆某才让罗标打印3张停工通知到丰河洞张贴。
38、证人林国强证实，林国强于2011年11月主持南丹县大厂镇党委全面工作，兼任南丹县大厂矿区综合执法大队第一大队长，2012年5月后担任南丹县大厂镇党委书记。
2011年11月28日，南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部办公室主任陆某通知林国强到矿办开会。参加会议的有陆某、欧丹勇、韦东雷、龙照兴、罗标，会议由陆某主持。会上，陆某将县长廖国璋批示过的《关于对大厂区丰河洞清淤工程巷道内残余尾矿进行处置的请示》给与会人员传阅。会议主要讨论清理残矿每吨上交多少给财政的问题。后来，陆某让石涛进场一起商议价格，最后谈妥以1380元／吨上交财政。随后，陆某或罗标便拿早已拟好的协议让大家讨论通过。
39、证人刘恋证实，刘恋系南丹县大厂镇武装部长，兼任南丹县大厂矿区综合执法巡防大队副大队长。2010年10月份，县里发现南丹县大厂镇丰河洞有盗矿行为，便派工作组进行调查，并要求大厂矿区巡防大队派人在丰河洞矿台值守。2011年11月始，大厂矿区巡防大队派员到丰河洞矿台值守。2011年11月底，石涛与县里签订丰河洞清淤工程协议，派工人下井进行作业。2012年3月9日，市里李克纯副市长到大厂矿区召开矿山安全秩序工作会议，指令终止与石涛的清理协议，要求巡防队员由矿台值守移至窿口不间断值守。
40、证人石涛证实，2011年9月底，石涛得知南丹县有丰河洞残矿清理项目，便与廖贤璋商议承包。2011年11月28日，石涛以郑氏辉煌公司名义与南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部办公室签订丰河洞残矿清理协议。协议未约定具体的清理范围，时间期限为：2011年12月1日至2012年1月20日，可依情况顺延。石涛承包该工程后，将工程分割转承包给吴胜德、韦职栋、李文强等人，韦职栋做了一段时间后又将所承包工程转给谭维勤，石涛和谭维勤另签了一份协议。石涛转包工程给吴胜德、韦职栋时属与“矿办”签订协议期内，与谭维勤、李文强签订协议属协议约定期限外，但都向几人出示与“矿办”签订的协议。在工程队下井作业期间，“矿办”一直指派有大厂巡防队人员24小时值守监督。2012年6月前，工程队下井作业只需登记身份证即可，6月后需身份证和工作牌一起登记方可下井。吴胜德、韦职栋、谭维勤、李文强的工程队都清理出矿，部分已出卖。
2012年时，李文强的工程队发生事故，造成一死两伤的后果，李文强支付伤者医药费和赔偿死者家属61万元。
另证实，2012年5月底石涛与李文强签订协议时，李文强看过石涛与矿办签订的协议，知道清理期限已经过期。石涛、李文强便商议将协议的清理期限篡改，李文强找到投资人后给投资人看篡改后的协议，待石涛与矿办协调得延期清理协议再调换。之后，给其他投资人看的协议就是篡改过的。
41、证人黄学堂证实，黄学堂系南丹县大厂镇高峰公司员工，协助管理井下生产和反偷矿工作。2009年郭孟化等人借清淤之名盗矿案发后，高峰公司经请示获批制作了《丰河洞隆及万星隆井下巷道封堵位置示意图》，高峰公司按照示意图对井下进行封堵。即丰河洞的洞口位于586水平，自洞口往下有一47米长斜井后回转至平巷系3号封堵点；此封堵点后系一条位于565水平长670米的平巷，平巷后系一56米斜井通往万星隆3号井，在此设置4号封堵点；再往里是2号封堵点；经537水平430米的平巷和140米斜井处为5号封堵点；又往里580水平1340米平巷处为1号封堵点。2012年丰河洞发生盗矿案后，黄学堂与徐海航下井进行检查，发现2009年封堵点封堵墙均已被打通，井下还有施工人员在整理井下电线等，但施工人员非高峰公司员工。
42、证人谭维勤、黄健谋、黄庆祥、韦职栋、潘高发证实，谭维勤与石涛签订承包丰河洞残矿工程协议。4月26日，谭维勤的51名工人开始下井清矿，黄健谋、黄庆祥、黄庆仕、黄志锋、韦旭桥、韦职栋等人为管理人员。
谭维勤的工人进入丰河洞井下施工只需先向丰河洞矿部的林华、黎勇、罗光时讲一声即可。当时，设置有三道卡点：第一道在大门处，由矿部的人把守；第二道在丰河洞洞口处，由巡防队员把守；第三道在井下斜井往左出，由矿部的人把守。刚开始较严格，熟悉后随意让工人进出。
谭维勤另证实，石涛向谭维勤出示协议清理期限为“2011年12月1日至2012年12月20日”，纪委调查时向谭维勤出示协议，清理期限为“2011年12月1日至2012年元月20日”。
43、证人蒙元基证实，2012年蒙元基、蒙志恒、蒙志宁等经蒙明金介绍到南丹县大厂镇丰河洞矿区打工，老板姓李。2012年8月30日凌晨，蒙志恒、蒙志宁在丰河洞井下281水平工作面塌方，造成蒙志恒死亡，蒙志宁受伤住院治疗，韦德中受伤较轻，没有住院只买药治。
44、证人蒙志芳证实，2012年8月31日，蒙志芳接到电话得知蒙志宁、蒙志恒等人在南丹县大厂镇帮老板挖矿发生塌方，蒙志恒死亡，蒙志宁受伤已被送往金城江医院治疗。
45、证人李文强、温河、赵永忠、吴高新、吴攀、何万红、兰海南、田景山、蒙明金、黄福广、黄福广证实，李文强得知石涛与南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部办公室签订丰河洞清理残矿协议，找到温河合伙承包，雇请吴高新、朱小荣、赵永忠、兰海南、吴攀、何万红等负责工程作业的各项管理，雇请田景山、蒙明金两个采矿队进行采矿作业。2012年6月1日或2日，李文强作为代表与石涛签订清理丰河洞残矿协议。李文强等人组织工人下井作业，一直清理到9月份，共清理出约1300吨。作业期间，大厂矿山巡防队员都在值守监督。2012年8月30日，李文强的工程队作业过程中发生事故，造成一死一伤的后果，李文强支付伤者医药费和赔偿死者家属61万元。
温河另证实，吴高新曾给温河一份石涛与矿办签订的协议复印件，规定清理时间为“2011年12月1日至2012年12月30日”。
46、证人冉进勇、韦登辉、潘宇鹏、方志稳、罗冠祖、覃浪、罗大生、龙超仁、刘顺雷、肖文格、谢奇敏、方志干、余海旭、覃建壮、蓝金德证实，其等人系南丹县大厂镇矿山综合执法巡防大队队员。2011年11月底开始，其等人受指派先后负责看守丰河洞洞口，登记下井人员身份、人数、时间等，下井人员系丰河洞矿部安排。到了7月份以后就有高峰公司的工作人员下井，下井的人员巡防队都有登记，并且必须持有高峰公司的工作牌。这段时间，丰河洞矿部也有人持高峰公司的工作牌下井。
47、证人蒙玉峰、蒙金皇、蒙金光证实，2012年7月中旬，蒙玉峰、蒙金皇、蒙金光一起到南丹县大厂镇丰河洞矿井打工，主要在井下装矿、提矿等工作。每次下井都有巡防队员在洞口看守，登记下井人员信息。
48、证人廖贤璋、林华、罗光时、廖显宁、黎勇、娄方伦、廖国栋证实，2011年12月左右，石涛与南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部办公室签订协议，承包清理丰河洞井下残矿矿渣工程，后来石涛又将工程转包李文强、吴胜德、韦职栋、谭维勤等人。清理丰河洞井下残矿矿部有石涛、林华、罗光时、廖显宁、廖国栋、娄方伦等人。林华是矿长，罗光时是副矿长、廖国栋、娄方伦负责矿窿财务，廖贤璋负责大资金管理。石涛在丰河洞矿窿分别将1000多吨矿卖给选矿厂老板郑平和宋辉锐，获款500万到600万。
49、证人廖志勇、周文证实，廖志勇、周文、吴胜德共同承包石涛位于南丹县丰河洞的清矿工程。2012年5月中旬开始进入井下作业，但因更换工人等原因，作业工作断断停停，持续到8月中旬才顺利进入到450水平。9月中旬，因井下漏水严重，作业十分危险便停止下井作业。这次丰河洞清理矿渣工程的老板是石涛，矿长是林华。
50、证人ＸＸ兴证实，2012年8月，ＸＸ兴投资21万参与廖志勇、吴胜德等人承包的丰河洞清理矿渣工程。当时，在丰河洞进行清理矿渣的工作组有三个，一是谭维勤组，一是李文强组，还有吴胜德组。
51、证人宋辉锐证实，宋辉锐系南丹县大厂镇德华综合选矿厂老板。2011年12月、2012年4月，宋辉锐曾先后汇款400万元到廖贤璋账户，到南丹县丰河洞购买920吨尾矿。
52、证人龙照兴证实，龙照兴系南丹县监察局副局长、县属资源管理督查大队办公室副主任。2011年10月10日晚，龙照兴接到举报便组织矿办的罗标、国土局莫智华、纪委石仕华、公安局邓忠立、覃源一起乘车前往举报人所称的大厂镇丰河洞新公路布控执法。11日1时许，执法组依照线人指引查处到两辆无证运输尾矿车辆，在南丹县大厂矿区霞神开发区内发现尾砂，经向张远辉、黄长寿汇报后留下两名巡防队员看守，其他人员返回。11日早上，龙照兴等执法人员返回查获尾矿地点，进入堆放尾矿院内，在楼前、后发现两堆尾矿。后，张远辉、莫魁虎（县公安局局长）、大厂镇书记林国强、镇长黄朝俊、矿办主任陆某、副主任欧丹勇等人赶到。张远辉等人查看现场后，便往丰河洞洞口查看，发现丰河洞矿台上有尾砂，有斗车、有卷扬机、铁轨等设备，电线连接丰河洞井下，卷扬机接通电源、油迹清晰；周围有工棚和生活迹象，据此判断有人在此盗矿。张远辉、莫魁虎指示，由公安机关立案侦查非法采矿行为。12日，龙照兴、陆某、罗标、林国强、高峰公司相关人员组成调查组下到丰河洞井下进行检查。
2011年11月28日，陆某、龙照兴、欧丹勇、林国强、韦东雷、罗标讨论清理丰河洞内残矿的价格等，会上决定将清理工程交给石涛，然后将清理出的残矿以1380元／吨处置给石涛。12月初，石涛进场清理残矿。
53、被告人陆某供述，2011年10月10日晚，龙照兴接线人举报：有人经南丹县大厂镇新公路偷运矿石。龙照兴便带人前往查处，果然查到违法车辆、人员。11日，陆某赶往大厂镇，经龙照兴指引在大厂霞神开发区发现两堆尾砂矿，数量很大，陆某便汇报领导。当日，张远辉、莫魁虎赶到现场，指示将查获矿砂转移到安全地方，巡防队员24小时值守，查清尾砂的来源。12日，陆某组织龙照兴、罗标等人员对尾砂来源进行调查，得出结论尾砂来自丰河洞井下，但没有形成书面报告或结论。
2011年11月18日，陆某以丰河洞清淤工程巷道内残余约200多吨尾矿，为防止不法分子铤而走险，需进行清理为由，指示矿办秘书罗标起草《关于对大厂矿区丰河洞清淤工程巷道内残余尾矿进行处置的请示》，经陆某审核后送交南丹县人民政府县长廖国璋批示。廖国璋批示“请矿办牵头进行处置，并依法依规办理”于21日交给陆某。28日上午，陆某组织龙照兴、林国强、欧丹勇、韦东雷等人在矿办开会讨论如何处置《请示》所称残矿，并让罗标事先拟好协议初稿给与会人员讨论。会上，陆某简要介绍召开会议的目的，并提出只有石涛报名，会议主要讨论价格、定金等问题。会中，陆某让石涛参与讨论，最后确定以1380元／吨的价格将清理出的矿处置给石涛，并确定清理时限等。会上，陆某和石涛签订协议。协议中，清理残矿范围由《请示》中的“丰河洞清淤工程巷道”变为“丰河洞内所有的残矿”，清理范围无形中扩大。
二、2006年7月27日，南丹县人民政府以丹政发（2006）47号文件，印发《南丹县矿业秩序专项治理整顿行动奖励办法》（下称：奖励办法），明确凡有线人举报非法涉矿案件，经查证属实的，提留罚没收入的20%作为线人奖励。
2011年12月22日、2012年2月14日，郑氏辉煌公司依约将清理尾矿处置款40万元、60万元上交南丹县国土资源管理局，该局2012年3月12日出具发票给郑氏辉煌公司（发票号：00135338）。2012年8月3日，矿办工作人员黄仕勇起草《关于要求对举报非法开采矿产资源违法行为有功人员予以奖励的请示》。陆某明知2012年3月12日或之前，矿办并未牵头或参与查处郑氏辉煌公司涉矿案件，仍指示黄仕勇将郑氏辉煌公司于2011年12月22日、2012年2月14日上交南丹县国土资源管理局的100万元虚列为查处矿案拍卖款，需提留20%的线人费（即20万元）上报。2012年8月7日，龙照兴以存在线人举报为由，将上列提留线人费20万元领取。领取后，陆某、龙照兴各自以接到线人举报为由要求处置线人费而发生争执，双方最后妥协各自占有10万元。陆某得款后，将5万元用于购买一台尼康D800照相机，余下5万元交妻子马慧文。
2013年1月10日，陆某主动到河池市人民检察院反渎职侵权局投案。
2013年1月15日、28日，马慧文代陆某退还赃款10万元。
认定上述事实的证据有：
1、南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部办公室《关于要求对举报非法开采矿产资源违法行为有功人员予以奖励的请示》、《南丹县人民政府<；关于南丹县矿业秩序专项治理整顿行动奖励办法>；》丹政发（2006）47号文件、《2012年4-5月份举报非法开采矿产资源违法行为有功人员奖励方案》证实，（1）南丹县开展矿业秩序整顿实行线人奖励办法，凡有线人举报非法采矿、运矿等行为，提留查获非法矿产品拍卖款20%给予线人奖励；（2）2012年8月3日，南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部向南丹县纪委、监察局请示，要求对2012年4-5月份有线人举报查处涉矿案件有功人员予以奖励；（3）奖励方案中序号10，处罚时间：2012年3月12日，发票号：00135338，处罚金额：100万元，牵头处罚单位：矿业秩序整顿办公室，举报人奖励金额：20万元。
2、广西壮族自治区罚没款收据NQ00135338、南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部《经费支出报销单》1张、领款单2张证实，（1）2012年3月12日，南丹县国土资源管理局出据票据（发票号：00135338），收到郑氏辉煌公司矿产品拍卖押金100万元；（2）2012年8月7日，南丹县矿业秩序综合治理整顿指挥部支出线人举报费44.183万元（含收据NQ00135338），陆某签核同意支付。其中，银行支出34.183万元，现金支出10万元。同日，龙照兴领取前述44.183万元，转交陆某10万元。
3、广西壮族自治区行政事业单位资金往来结算票据NQ06618184、NQ06618128证实，2011年12月22日、2012年2月14日，郑氏辉煌公司依约将处置尾矿保证金40万元、60万元上交南丹县国土资源管理局。
4、广西壮族自治区检察机关暂扣押款专用票据（桂Ｏ№00076109、桂Ｏ№00076107）证实，2013年1月15日、28日，马慧文代陆某退还赃款10万元。
5、证人马慧文证实，马慧文系陆某妻子。2012年8月中旬左右，陆某曾将5万元现金交与马慧文，并告诉：“这钱是我这几月撵矿得的有功人员奖励，是有文件规定的。”后来，马慧文将钱用于家庭开支等方面。2012年10月份左右，陆某到南宁出差，返回时购买一台相机。
6、证人龙照兴证实，2012年8月7日，龙照兴将石涛上交县财政的100万元清矿处置款作为线人举报查处罚没款领取20万元线人费。之后，陆某亦声称同样接到举报，与龙照兴就20万元线人费处置发生争执，最后双方妥协各领取10万元。龙照兴、陆某各自领取10万线人费情况，无任何案卷材料。
另证实，凡是依据线人举报或依法执勤查获盗矿、无证运矿等行为的，一定有书面卷宗材料，才能依据材料领取线人费。丰河洞清淤工程旧巷道位于河池市金城江区，丰河洞往高峰公司400米斜井属于南丹县。
7、被告人陆某供述，2011年12月，石涛清理出700余吨矿，将100多万元上交县财政。2012年8月3日，陆某要求矿办人员黄仕勇拟了一份《关于要求对举报非法开采矿产资源违法行为有功人员予以奖励的请示》，将石涛依约上交财政的100万元存在线人举报事项上报审批领取线人费。
2012年8月7日，龙照兴领取线人费20万元后，陆某亦声称接到线人举报而与龙照兴发生争执，最后双方妥协各领取10万元。事后，陆某将10万元中的5万元交妻子马慧文，余下5万元用于购买尼康D800相机。
原判认为，陆某处理丰河洞清淤巷道尾矿清理工程，已得到政府授权，且该决定系集体决策，并非陆某个人行为；丰河洞清淤巷道尾矿进行清理期间，一直有大厂巡防队员值守，所运出的矿石也得到纪委、国土局等部门工作人员签字认可；2012年8月31日矿难事故，是石涛篡改清理期限继续分包，而分包人擅自越界盗矿引发发生事故，与“矿办协议”的签订没有必然联系。故公诉机关指控陆某犯滥用职权罪名不成立。陆某身为国家工作人员，利用职务便利侵吞公共财物10万元，其行为已构成贪污罪；但陆某实际取得的只有10万元，没有证据证实陆某与龙照兴有共谋侵吞20万元的犯意联络，公诉机关认定陆某贪污20万元的数额有误。
案发后，陆某主动投案如实供述其贪污犯罪的事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；其亲属代陆某退赔全部贪污犯罪赃款，可酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第四十五条、第四十七条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十三条第一款，《最高人民法院<；关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释>；》第一条、第三条的规定，认定被告人陆某犯贪污罪，判处有期徒刑五年。
上诉人陆某及其辩护人上诉称，原判认定上诉人虚报线人奖励与事实不符，其确实接到“覃”姓线人的举报，2013年1月9日所书写的材料虽有承认无线人举报的，也有说明有线人举报的，之所以自相矛盾是因为受到逼供，侦查机关询问时未在法律规定地点进行，程序违法，且连续审问变相逼供，上诉人主观上并无贪污故意，客观上是在龙照兴实施犯罪完毕之后才为自己的线人争取线人费，该20万已属于龙照兴所得，不再是公共财产。综上，其行为不构成贪污罪。上诉人及辩护人要求调取2013年1月9日至11日问话时的同步录音录像，并申请通知证人李晓华到庭，以证明上诉人曾将有线人的情况告知李晓华，申请通知证人刘振宏出庭，以证实上诉人被非法拘禁在党校宾馆的事实。
出庭履行职务的检察员认为，原审认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，郑氏辉煌公司上交财政的100万余元并非是举报查获矿石拍卖款，不应该提留举报奖励，而除了上诉人接受调查询问的时间之外，其他时间、地点包括在看守所也接受讯问，均供认不讳，所要求证人出庭证实搭载上诉人至党校宾馆这一事实，并不能证明其受到了刑讯逼供，建议驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明的犯罪事实与一审相同。本案证据，经原审及本院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
针对上诉人对原判认定的事实提出异议，称确实接到线人举报。经查：首先，关于没有线人而虚报冒领奖励款的事实，上诉人不但在多次接受调查的问话时供认不讳，还写下亲笔自书材料，而该起事实实际上侦查机关并未掌握任何线索，对上诉人开展调查是因为石涛盗采矿井引发安全事故一案，如上诉人不主动供出，侦查机关根本不知情，更谈不上针对此事实进行刑讯逼供；其次，上诉人自始至终无','2018-10-07
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