广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江中法民一终字第690号
上诉人（原审被告）：李池享。
委托代理人：陈少鸿、张烈勤，广东圭峰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄意女。
委托代理人：黄锦勤。
委托代理人：周玉兰，广东祥兴律师事务所律师。
上诉人李池享因与被上诉人黄意女健康权纠纷一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2014）江蓬法杜民初字第473号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
当事人原审意见
2014年6月10日，黄意女向原审法院提起诉讼，请求判令：1、李池享赔偿黄意女损失106711.66元；2、李池享承担本案全部诉讼费用。主要事实和理由是：黄意女与李池享是邻里关系。2013年12月9日，黄意女与丈夫黄锦勤及两名水泥工在自己的宅基地上建筑装修房屋。在黄意女丈夫出去购买建材时，李池享突然冲进房屋恶意阻碍黄意女施工，甚至公然对黄意女实施殴打，造成黄意女受伤。黄意女受伤后即送至江门市某镇卫生院门诊治疗后仍觉不适，于2013年12月11日到江门市某区白石正骨医院住院治疗，2013年12月28日出院，共住院17日，期间需留陪人壹人，医嘱建议继续门诊治疗，继续休息两个月；后因病情需要到白石正骨医院门诊复诊，其中3月2日医嘱建议继续休息一个月，6月12日医嘱建议继续休息十天，6月21日医嘱建议继续休息十天，7月1日医嘱建议继续休息两周。黄意女于2014年6月10日委托广东某法医临床司法鉴定所对黄意女本次受伤进行伤残等级鉴定及法医临床鉴定文证审查，鉴定意见为申请人的伤残等级属十级伤残。本案中黄意女的损失如下：医疗费16601.56元，伙食补助费1700元（100元／天×17天），护理费1360元（80元／天×17天），交通费1000元，营养费2000元，误工费9870元［黄意女平均日工资约70元／天，即70元／天×141天（17＋30×2＋30＋10＋10＋14）天］，司法鉴定费2000元，某赔偿金66180.1元（黄意女虽系农村户口，但居住地属城镇范围且有固定收入，应按城镇户口标准计算误工费，即33090.05元／年×10%×20年），精神损害抚慰金6000元，共计损失106711.66元。由于本案中黄意女的上述是遭李池享无辜殴打所致，其应对上述损失承担全部赔偿责任。黄意女目前仍在继续治疗，但李池享至今未作出任何赔偿。黄意女为维护自身合法权益，特诉至法院。
李池享答辩称：一、黄意女起诉所依据的事实与实际不符。首先，黄意女与其丈夫黄锦勤并非在自己的宅基地上建筑装修房屋，而是在违法占用集体的公共道路上修建违章建筑物，李池享作为村的队长到场进行劝说其停止施工。其次，李池享没有对黄意女实施殴打，黄意女起诉没有事实依据。在本案纠纷发生之后，黄意女、李池享立即到杜阮派出所处理纠纷，黄意女向公安机关报案称其受到了李池享的伤害，公安机关立案后对本案事实进行了调查，最终作出了证据不足，不应当追究李池享的法律责任的撤销案件的决定。由此可以得出，黄意女起诉依据的事实是与实际不符的。二、鉴于此，黄意女起诉的一系列的损失与李池享无关，其诉讼请求依法应予以驳回。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：黄意女、李池享系同一村民小组成员，李池享是咀头村村民小组长。黄意女与其丈夫黄锦勤在兴建位于杜阮镇龙榜村咀头双孖祠堂西房屋时，被江门市某区建设局杜阮建设管理所、江门市某区城镇建设管理与环保局在2012年11月7日发出书面《停工通知》，认为其在尚未办理规划施工许可证手续的情况下擅自开工违反了城乡规划法和建筑法的规定，要求停止施工，并在接到通知之日起十五日内自行拆除违法建筑物、恢复原状。但黄意女及其丈夫没有按该通知拆除违法建筑物。2013年5月14日，江门市某区城市综合管理局向黄锦勤发出《责令限期改正通知书》，责令其立即停止违法行为，在2013年5月20日前自行改正，自行拆除违章部分、按村委规划施工。
2013年12月9日，李池享接到村民反映，黄锦勤及其妻子黄意女在双孖祠堂西的建筑物（与李池享房屋相邻）内施工。上午9时许，李池享来到现场，劝阻在场的黄意女及其两帮工停止施工，黄意女没有停止施工的意思便回应李池享称与李池享无关。李池享即离开现场。约30分钟后，李池享手持《责令限期改正通知书》再次劝阻黄意女停止施工，但黄意女等人继续施工，李池享上前掀翻了放在墙上装水泥沙灰的桶和一些砖头。黄意女见状从建筑工地上拿起一块砖头向李池享扔过去，被李池享闪开，砖头没有扎中李池享。黄意女遂又捡起两块砖头前往李池享所在位置，欲用砖头敲打李池享头部，李池享便上去用手去挡黄意女拿砖头的手，并欲抢砖头。双方在争抢砖头的过程中身体有接触，期间黄意女站立不稳倒地碰上在地上装满水的塑料桶，双方又发生争吵。李池享行出该房屋后，黄锦勤回到该房屋前，黄锦勤听其妻子说李池享推倒其在地与李池享发生争吵，并抄起水泥铲欲打李池享，后李池享离开现场。黄意女一方报警，黄意女和李池享被带到公安机关接受调查。
当日，黄意女被送江门市某区杜阮镇卫生院治疗，初步诊断右膝关节挫伤。黄意女为此支出门诊治疗费113元。12月11日，黄意女到江门市某区白石正骨医院治疗，诊断为右膝关节挫伤并内侧副韧带损伤、右膝半月板损伤待排，处理为收入院继续观察治疗，期间12月14日被行右膝内侧副韧带损伤切开吻合术＋右膝内侧半月板后角撕裂伤部分摘除术。2013年12月28日，黄意女出院，共住院17天，住院期间留陪护一人。医嘱建议继续门诊治疗，继续休息两个月；后继续门诊复诊，其中3月2日医嘱建议继续休息一个月，6月12日建议继续休息十天，6月21日建议继续休息十天，7月1日建议继续休息两周，共建议休息124日。黄意女支出住院治疗费14430元、门诊治疗费2057.37元（其中2014年1月4日杜阮卫生院治疗6.5元）。2014年6月10日，黄意女向广东某法医临床司法鉴定所申请伤残鉴定，该所于2014年6月21日作出黄意女的伤残等级属十级伤残的鉴定意见。黄意女为此支出鉴定费2000元。事发前，黄意女有时在一些企业打零散工。
2014年5月9日，黄意女被公安机关司法鉴定，其在2013年12月9日受伤的损伤程度被鉴定为轻伤。2014年1月24日，江门市公安局蓬江分局决定对黄意女被故意伤害案立案侦查。公安机关认为侦查过程中，发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任遂于2014年3月6日作出撤案决定，撤销此案。并将撤案决定告知双方当事人。
另查明，2012年11月，李池享持有咀头村、新塘村两村小组村民签名的《委托书》，该《委托书》内容：2012年11月黄锦勤在未持土地证和相关施工许可证的情况下将位于双孖祠堂西侧土地擅自新建房屋，2012年11月7日，经杜阮镇建设管理所、杜阮镇城镇建设管理与环保局和龙榜村相关负责人的见证下进行丈量，鉴定其房屋占用公共道路、占用他人使用土地和未取得相关施工许可证件，属于违章建筑，相关部门已发出停工通知，因黄锦勤多次继续施工，咀头村、新塘村两村小组村民愿意委托李池享负责处理，督促黄锦勤按规定拆除违章建筑。2014年1月，李池享获得杜阮镇优秀村民小组长的荣誉称号。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为：本案系侵权损害民事责任的争议，在诉讼活动中，双方当事人的诉讼地位系平等的。双方的争议焦点系：李池享应否对黄意女的受伤承担赔偿责任。而认定侵权损害的民事责任，一般情况下，必须具备以下四个构成要件：一、损害事实的存在；二、侵权行为与损害事实有因果关系；三、行为人的过错；四、行为的违法性。
本案中，李池享系村民小组长，其职责有权代表管理本村小组的一些社会事务。黄意女在未取得涉案的土地使用权的情况下，擅自建房违反了城乡规划法和建筑法的规定，且已被有关职能部门责令停止施工、恢复原状、自行拆除违章部分、按村委规划施工，但黄意女继续施工，该行为显属违法，应当得以制止。李池享接到村民反映后到现场劝阻黄意女停止施工，可以理解为履行职责的行为，但黄意女并没有停止不当行为继续施工，在与李池享发生语言争执后采取向李池享扔砖头的手段，李池享在对待黄意女的过激行为没有采取理性的方式处理，而是采取以掀翻了放在墙上装水泥沙灰的桶和砖头的行为予以对抗，引发双方肢体接触导致黄意女跌倒在地而受伤，李池享的行为超越了其职责范围，其行为虽然未达到追究刑事责任条件，但是具备民事侵权赔偿的几个构成要件，故此不能免除其民事赔偿责任。对黄意女的受伤造成的后果，李池享应承担相应责任。根据案件起因、过程、过错程度等因素，黄意女、李池享承担相等责任，即李池享承担50%责任为妥。
黄意女的受伤经鉴定为十级伤残。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下称《解释》）第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”以及《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，核实黄意女的损失如下：
1、医疗费的问题。经审查，黄意女提供的由医疗机构出具的病历、收费收据等予以证实，经核算治疗费为16600.37元（113＋14430＋2057.37）。
2、住院伙食补助费的问题。根据《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，黄意女住院17天，按照每天100元的标准计算住院伙食补助费为1700元（100元／天×17天）。
3、护理费的问题。根据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，黄意女住院期间需陪护一人，有医疗机构出具的诊断证明予以证实，原审法院予以确认，应以每日80元的标准计算，住院17天护理费为1360元（80元／天×17）。
4、误工费的问题。根据《解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，黄意女住院17天、并需继续休息，但应计算至定残日前一天即2014年6月20日，合计误工116天（17＋30×2＋30＋9）。关于误工费计算标准，黄意女提供打零散工的收入证明，参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》城镇居民人均可支配收入年平均工资32598.7元的标准计算每月2716.55元，黄意女请求每天70元的标准并不高，原审法院予以支持，黄意女的误工费计算为8120元（70元／天×116）。
5、交通费的问题。根据《解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，结合黄意女就诊的必要、必要的陪护人员和次数，黄意女提供了车票，从门诊病历中黄意女有十次出入杜阮江门，还有一次在杜阮卫生院治疗及出院一次，共十二次，杜阮江门按每次80元，杜阮内每单次30元，并提供交通费的车票，核算黄意女交通费890元（80元／次×10次＋30元／次×3次）。
6、营养费的问题。根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，黄意女的受伤已达轻伤并经评定为十级伤残，其主张营养费2000元，原审法院酌定1000元为宜。
7、残疾赔偿金的问题。黄意女提交的《法医临床司法鉴定意见书》，该意见书是由具有鉴定资质的广东某法医临床司法鉴定所对黄意女的受伤情况所作出的伤残鉴定报告。原审法院对该鉴定意见书的真实性、合法性及关联系均予以确认，并因此确认黄意女的伤残等级为十级。根据《解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，本案中，黄意女可参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的一般地区城镇居民人均年可支配收入32598.7元计算残疾赔偿金，故其残疾赔偿金为65197.4元（32598.7元／年×20年×10%）。
8、司法鉴定费的问题。黄意女所进行的伤残鉴定是依法由具备合法资质的鉴定机构所进行的，鉴定程序合法，并且提供了广东某法医临床司法鉴定所开具的正规税务发票，黄意女支出的2000元司法鉴定费与本次事件有直接的因果关系，原审法院予以确认。
9、精神损害抚慰金的问题。根据本案案情，考虑黄意女损伤构成十级伤残的情况，黄意女有权请求精神损害赔偿，李池享对于事故的发生承担50%责任，原审法院酌定黄意女的精神损害抚慰金1500元。
综上所述，黄意女因本次事件造成的损失为：治疗费16600.37元、住院伙食补助费1700元、护理费1360元、误工费8120元、交通费890元、营养费1000元、残疾赔偿金65197.4元、司法鉴定费2000元、精神损害抚慰金1500元，合共98367.77元。关于对本案黄意女的上述损失的赔偿责任的承担问题。如前所述，根据事件责任认定，黄意女、李池享承担本案的责任按50%、50%分配，李池享应承担49183.88元，即李池享应向黄意女赔偿损失49183.88元。黄意女请求超出该数额部分，原审法院不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，于2014年9月29日作出广东省江门市蓬江区人民法院（2014）江蓬法杜民初字第473号民事判决：一、李池享自判决发生法律效力之日起十日内向黄意女赔偿经济损失49183.88元；二、驳回黄意女的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1527元，由黄意女承担1033元，李池享承担494元。
当事人二审的意见
李池享不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判，驳回黄意女的诉讼请求；2、本案一、二审的诉讼费由黄意女承担。主要事实和理由是：一审判决书认定事实不清，适用法律错误，对于本案民事赔偿责任定性为同等责任明显不妥，理由如下：一、本案的真正事实真相，是黄意女夫妇为抗拒对违建的劝阻而故意制造的一连串的诬告陷害行为。李池享是江门市蓬江区杜阮镇龙榜村村民小组长，本身有职责管理本村的事务，因黄意女及其丈夫黄锦勤在属于集体所有的双孖祠堂西侧土地擅自建房，并且经杜阮镇建设管理所、杜阮镇城镇建设管理与环保局和龙榜村相关负责人都认定为其建造的房屋属违章建筑，相关部门以及龙榜村的负责人都要求其停止施工，但黄意女不听劝阻，咀头村、新塘村两村小组村民基于对李池享的信任，联名签署《委托书》授权李池享负责处理黄意女违章建筑的事宜。黄意女违章建筑房屋，一审判决书也认定显属违法，应当得以制止。在2013年12月9日，李池享接到村民反映黄意女又在施工建造违章建筑，李池享在立即电话咨询了主管部门及上级有关领导后，得到了立即前去劝阻黄意女停工的指示，便手持《责令限期改正通知书》到现场劝阻黄意女等人停工，但劝阻不仅无效，李池享还遭到了黄意女用砖头拍打及其丈夫黄锦勤的追打，李池享完全没有殴打黄意女的行为。后有人报警，双方到杜阮派出所接受处理。二、一审判决书认定：“李池享在对待黄意女的过激行为没有采取理性的方式处理，而是采取以掀翻了放在墙上装水泥沙灰的桶和砖头的行为予以对抗，引发双方肢体接触导致黄意女跌倒在地而受伤，李池享的行为超越了职权范围，其行为虽然未达到追究刑事责任条件，具备了民事侵权赔偿的几个构成要件，故此不能免除其民事赔偿责任”，继而认定“原、被告承担同等责任，及被告李池享承担50％的责任为妥”。李池享认为，一审法院的认定事实不清，且本案事实和证据不能证明已经满足认定侵权损害民事责任的四个构成要件，故一审判决书适用法律错误，导致认定责任承担错误。具体如下：1、事发当天，在公安民警到场后，是黄意女的丈夫黄锦勤开摩托车搭载黄意女去的派出所，黄意女上摩托车的过程当时在场的人都有见到，当时并没有行动不便不能上摩托车的情况；另外，到了派出所后，黄意女夫妇情绪激动，一直在吵闹，在公安机关处理过程也有近两个多小时，期间也没有听到黄意女称要立即到医院治疗。上述情况和黄意女提交证据中表述的伤情的严重性明显不符，李池享首先认为一审法院没有查清事实，其次这也能够证明黄意女当时并没有受伤。在公安机关作出处理后，黄意女离开派出所单方到杜阮镇卫生院进行检查，从当天的病历可以得知，杜阮镇卫生院未检查出有何大问题，只是开了外敷的药就让黄意女出院了。黄意女是在2天后即12月11日才到白石正骨医院被诊断为右膝关节挫伤并内侧副韧带损伤。李池享认为，有关黄意女的受伤，因为经过了两天的时间，且与事发当天黄意女受伤的情况极不相符，损害结果与双方之间的纠纷的因果关系链断裂，不能证实有因果关系。2、黄意女平时行路束足跛脚的，这一事实在村里的村民都是知情。由于本次住院是在事发后两天才进院治疗，治疗的旧患“新伤”均是同一部位，很有可能其是进院治疗旧患，并非新伤。在出院后，其办理了残疾证，在一审起诉时黄意女提交了该份证据。在《广东某法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书》中的鉴定意见并无考虑其是否旧患所致残疾，李池享认为结合该案的其他事实，认为该鉴定意见书缺乏客观性和科学性。黄意女本来便有腿疾，病历、评残从头到尾都故意隐瞒旧患之伤，验伤、治疗都刻意避开李池享单方进行。并且在杜阮卫生院诊疗后无事出院后隔两天才到白石正骨医院进行治疗，因果关系链己然断裂的情况，一来无法证实两天后的伤是与当天的纠纷有关，二来黄意女的一系列证据有利用做旧患手术后评残，栽赃嫁祸，诬告李池享之嫌。3、当时施工现场房屋很狭窄，只能一人通过且建筑材料、器具杂乱，李池享只是不慎碰到了放在一旁的装水泥沙堆的桶，桶倒下时候碰到了放在地上的砖头。即便看见李池享碰到砖头，黄意女作为违法建筑违章建筑，明知道李池享是村干部，是履行公务，代表村民上门劝阻的情况下，目无法纪，无理嚣张，直接上前实施故意伤害的犯罪行为，李池享的行为无任何违法性。相反，是由于黄意女的故意的、违法犯罪的殴打行为，加上其自己本身脚疾站立不稳导致自己受到伤害，即使退一步说伤害真的致残，也是黄意女故意造成的，根据侵权责任法第二十七条“损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任”，因此，李池享不应承担赔偿责任。4、本案黄意女在第一时间报案，公安机关也立案处理，后发现不应追究李池享的刑事责任而撤销案件处理，从一个侧面可以证实本案无证据认定李池享对黄意女实施伤害行为而以撤销案件。三、李池享在履行公务劝阻黄意女停工的过程中，没有得到理解，反而是恶言相向和遭到黄意女拿砖头拍打，从李池享提交的当日街口偶的监控录像和录像截图的照片都可以明显看出砖头拍打的砖印。一审判决书已经作出了“黄意女见状从建筑工地上拿起一块砖头向李池享扔过去，被李池享闪开，砖头没有砸中李池享、黄意女遂又捡起两块前往李池享所在位置，欲用砖头敲打李池享头部……”的认定，黄意女当时是实施着故意伤害的犯罪行为，如果砖头砸中或者敲中，李池享可能会被打成重伤甚至死亡，李池享的一系列行为是自我防卫行为，而在黄意女殴打李池享的过程中，黄意女“站立不稳倒地碰上在地上装满水的塑料桶”（这是一审法院的认定，正确讲：应该是其站立不稳坐在地上，有伤也不会是膝盖伤），可知即使按照一审判决书的事实认定，是因为黄意女在争执过程中倒地都是因为其在站立不稳，并非李池享故意伤害，即正当防卫明显没有超过必要的限度，故根据侵权责任法第三十条“因正当防卫造成损害的，不承担责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的责任。”即使按照一审判决书认定的事实来看，一审判决书认定李池享需要承担责任显然是适用法律错误。李池享认为，对李池享维护集体合法权益的行为，人民法院应当予以支持。四、退一万步说，即使李池享需要承担责任，一审法院认定李池享与黄意女之间需要承担相等责任也是明显欠妥，按照一审判决书的事实认定，黄意女罔顾法纪、不听劝阻、无理相关部门的责令停工的通知、恶意侵害集体权益实施建造违章建筑的行为，且施工地点位于几条村之间的重要通道，村民意见很大。然后，在李池享依职权上前劝阻的时候对李池享实施故意伤害的犯罪行为，明显其在本次事件中是主要矛盾或矛盾的主要方面，其应承担主要的责任，一审法院的认定也显属错误。五、即使李池享需要承担责任，一审法院认定有关赔偿项目也存在明显的错误。黄意女属农业家庭户口，但一审判决书却在没有任何证据证明其能适用或参照适用城镇户口标准认定了黄意女适用城镇标准计算残疾赔偿金、适用城镇居民收入标准的情况下，没有任何论证直接用城镇标准来计算残疾赔偿金和误工费，属明显的认定事实、适用法律的错误。黄意女一直都是务农，也居住在农村，对于其有关的计算标准应当适用农村户口标准。对于营养费、交通费、精神抚慰金，并没有证据证实或酌定的数额多高，以上项目请求二审法院予以改正。综上所述，首先，李池享根本没有过错责任，没有实施侵权行为，不构成承担侵权责任的四个要件。其次，本案是黄意女夫妇为抗拒对违建的劝阻，而故意隐瞒旧伤，利用旧伤做手术进行对李池享的诬告陷害。第三，李池享的行为是为维护村集团的合法权益，一审判决书认定事实不清，适用法律有误，对于责任的分担认定错误。
二审期间，李池享没有向本院提交新的证据；但其向本院提交《调取证据申请书》，提请本院到江门市某镇卫生院查询黄意女于2013年12月9日的病历记录和X光片情况，并向当时的主诊医生了解情况。经审查，鉴于李池享无正当理由逾期提交《调取证据申请书》及本案已有黄意女在江门市某镇卫生院的病历附案，因此本院对其上述申请不予准许。
黄意女答辩称：一、本次侵权损害，实质上系李池享与黄意女之间的邻里矛盾升级到李池享单方过错引起的肢体冲突伤害，黄意女因此受到的损失依法应由李池享承担全部赔偿责任。1、双方邻里纠纷的概况。李池享原有的祖传房屋与黄意女家祖传的房屋（原用于放置生产队的农家肥，1986年向咀头村小组购买后经红砖重新修理，用于放置小汽车和机动三轮车）同墙搭东墙共用，墙宽双红砖0.24米，高度长度都一样；两房位于真修祖祠与双孖祠堂之间，两祠堂之间原有一小路宽约3米，长约15米，另有一条排水渠约50公分。2012年初，李池享对其祖房进行拆旧建新并占用了公用的该条小路及排水渠部分，以致黄意女的家人后来在2012年11月份对祖房进行拆旧建新时不可避免地超出了原土地面积。李池享考虑到该房屋重建后将对其房屋的采光程度造成影响，鉴此，李池享多次向有关部门建议要求拆除黄意女的新建房屋，双方纠纷因此而生。黄意女为息事宁人，在2013年5月份将超出面积部分的柱子予以拆除后继续施工，李池享不但没有就此作罢，反而变本加厉地私自拆除黄意女新建房处的墙体，双方矛盾日益激化。2、本次侵权伤害的经过。2013年12月9日，李池享手持《责令限期改正通知书》（2013年5月14日发出，其时黄意女早已将超建部分拆除）从其房子来到现场，“一进来后边说边将北边墙即靠李池享屋的墙体刚砌好的砖踢到地上”（摘自黄仕海2014年12月12日进行第一次询问笔录的第三页），黄意女见状被激怒才向其扔砖（未中）驱赶；李池享躲闪后继而走到黄意女跟前，“用双手抓住黄意女双手，向后推倒黄意女，黄意女向后倒下，脚部就碰到旁边装水的水桶处，黄意女倒在地上后想起身，但李池享就不让她起来，再次上前推了下黄意女，黄意女又在坐在地上”（摘自黄觉伟2014年12月12日进行第一次询问笔录的第二页），李池享也确认看到黄意女面部表情痛苦（见李池享2014年1月28日第一次讯问笔录第三页）。在场的施工工人见状劝说后李池享才停下来离开现场，之后由黄意女的丈夫黄锦勤报案处理。3、伤害行为与伤残的因果关系。黄意女受伤经报案后由儿媳送至杜阮派出所进行询问笔录调查，其后即送至杜阮卫生院治疗，经诊断为“右膝关节挫伤”，同时开具了两天分量的药方；然黄意女吃药后未见好转，遂在龙榜村委副主任黄润宁及妇女主任黄美庆陪同下转至白石正骨医院进行住院治疗，院方出具的诊断证明“右膝关节挫伤并内侧副韧带损伤、右膝半月板后角撕裂伤”，与杜阮卫生院的诊断结果并无明显出入，李池享的伤害行为与损害结果的因果关系并未断裂；其后黄意女进行的伤残鉴定是依法由具备合法资质的广东某法医临床司法鉴定所根据受伤情况所作出的伤残鉴定报告，合法有效，证实了李池享的该次伤害行为对黄意女造成了十级伤残的事实。另外，李池享声称“黄意女平时走路束足跋脚”的旧患纯粹无中生有，李池享亦未提交任何证据证实该说法。4、过错程度与责任承担。根据原审法院调取杜阮派出所存放的案件卷宗中两名在场施工工人的询问笔录，可以看出是李池享情绪激动地来到施工现场，仗势村民小组组长的身份对现场的墙体等进行扳倒拆除，期间更是推倒了黄意女两次致伤，见到黄意女表情痛苦时也不予以救助，李池享的行为显然是单方过错，且明显超越了其职责范围，即使未达到追究刑事责任条件，更不可能称得上是“正当防卫”，其行为已足够具备民事侵权赔偿的几个构成要件，理应对黄意女本次受伤造成的损失承担全部赔偿责任。二、黄意女因本次受伤引起的损失，提交了《病历》、《入院记录》、《出院小结》、《住院证明》、《疾病诊断证明》、《医疗收费收据》、《司法鉴定意见书》、《司法鉴定费发票》、《工资单》、《工资证明》、《受案回执》、《立案告知书》、《鉴定意见通知书收据》、《乘车发票》及《出租车发票》等证据，形成完整的证据链证实损失情况，原审法院据此认定的赔偿项目（包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、残疾赔偿金、司法鉴定费及精神损害抚慰金）计算正确；但原审法院将精神损害抚慰金部分经两次按责分配，导致损失综合计算错误，实际应为总损失49933.89元。综上所述，本次侵权损害系李池享与黄意女之间的邻里矛盾升级到李池享单方过错引起的肢体冲突伤害，黄意女因此受到的损失依法应由李池享承担全部赔偿责任；黄意女为了日后与邻里和睦相处，决定接受一审判决认定的双方承担相等责任并未提起上诉，然而李池享却歪曲事实真相逃避赔偿责任的行为实属可耻，恳请二审法院依法驳回李池享的全部上诉请求，作出公正判决。
二审期间，黄意女则向本院提交了如下证据材料：1、《证明》原件，用于证明咀头村组长证实现场工地系黄锦勤于1986年向咀头村购买使用而来；2、《村民签名》复印件，用于证明黄意女对祖屋拆旧建新时占用了两房之间公用的小路及排水渠；3、《证明》原件，证明龙榜村村委副主任黄润宁证实双方邻里纠纷经过；4、《照片》原件，证明黄意女拆除超面积部分柱子后继续施工，仍遭李池享私自拆除墙体。上述证据在一审已经存在，只是黄意女在一审认为上述证据与本案关联性不大，所以一审没有提交。上述证据是针对李池享在上诉状中多次强调的违章建筑作出回应，建筑物是否违章都不构成李池享对黄意女造成伤害的理由。李池享对上述证据材料发表如下意见：1、上述证据不属于新证据，因为这些证据并非一审判决后新产生的证据，而且也超过了一审法院核定的举证期限；2、证据1有原件，与复印件一致，对证据1的真实性有异议，无法证明证据上面显示的证明人作出的，而相关的人员也没有出庭作证，而且李池享收到的复印件中没有下面四个人黄姓人员的签名，该证据证明的内容与本案无关；3、证据2没有原件核对，对其真实性不予确认，而且该证据证明的内容也与本案无关；4、证据3有原件，经核对与复印件一致，对证据3的真实性不予确认，对真实性和关联性的理由与证据1一致；5、证据4有原件，经核对与复印件一致，对其关联性有意见，照片中显示的被拆除的墙体并非李池享所拆，也没有证据证明；6、综合上述证据，黄意女和黄锦勤在涉案的事发地点建造违章建筑的事实是经过包括龙榜村、蓬江区建设局、蓬江区城管局与环保局作出的有关责令期限举证通知书或停工通知，该事实在一审判决中也被原审法院认定。经审查，上述证据材料在一审时就已经存在且已由黄意女掌控，故不属于二审期间新的证据；另即使上述证据材料所欲证明的事项成立，亦对本案的事实认定没有实质影响；因此本院不采纳上述证据材料作为本案新证据。
本院查明的事实
对原审判决查明“黄意女支出住院治疗费14430元、门诊治疗费2057.37元（其中2014年1月4日杜阮卫生院治疗6.5元）”的事实，本院不予确认；对原审判决查明的其他基本事实，本院予以确认。
本院判决理由和结果
本院认为，本案为健康权纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审审理范围仅针对李池享提出上诉的问题。根据双方当事人的上诉及答辩意见，本案二审争议的焦点是：1、李池享是否对黄意女实施了侵权行为；若李池享实施了侵权行为，该侵权行为是否与黄意女受伤有因果关系。2、黄意女因受伤而遭受的损失如何确定。3、损害赔偿责任应如何承担。
关于第1个争议焦点。根据查明的案件事实，黄意女是在其与李池享发生肢体接触、冲突过程中跌倒，故应认定李池享客观上对黄意女实施了侵害人身权的行为，该侵权行为与黄意女倒地后受伤有因果关系。而根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十条“因正当防卫造成损害的，不承担责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的责任”的规定可知，正当防卫只是侵权行为人不承担侵权行为导致的损害赔偿责任的法定事由，并非否认侵权行为存在的法定事由，故李池享主张其在与黄意女发生肢体接触、冲突时是正当防卫的事实，无论是否成立，均不能否认客观上的侵权行为发生的事实。因此，李池享以此为由否认客观上有侵权行为及主张其行为与黄意女受伤无因果关系，均理据不足，本院不予支持。
关于第2个争议焦点。首先，虽然涉案司法鉴定意见书是黄意女在诉讼发生前单方委托后取得的，但出具该司法鉴定意见书的鉴定机构及司法鉴定人是具有法律规定的法医临床鉴定资质的机构及人员，且该司法鉴定意见书在形式、过程、依据、内容、结论等方面均符合相关法律规定；而李池享亦不能提供证据证明该司法鉴定意见书存在鉴定程序违法及鉴定结论明显依据不足的情形。至于李池享以黄意女本身是跛脚的残疾人为由对司法鉴定意见书所提的质疑，经审查附案的黄意女的《残疾人证》，该证的签发时间是2014年2月17日，晚于本案黄意女受伤日2013年12月9日，故该质疑不足以动摇本院对该司法鉴定意见书的确信；至于李池享以司法鉴定书没有考虑黄意女旧伤为由对该司法鉴定意见书所提的质疑，在没有其他充分证据佐证的情况下，亦不足以动摇本院对该司法鉴定意见书的确信。综合以上情况，本院确认上述司法鉴定意见书具备合法性、真实性、关联性，可以作为本案的定案证据使用；因此原审法院采信上述司法鉴定意见书作为本案定案证据并结合本案其他证据认定黄意女倒地受伤达到十级伤残的事实据理充分，并无不当，本院予以确认。其次，残疾赔偿金的赔付标准问题。人身损害赔偿案件中，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定是依据城镇居民人均可支配收入（以下简称“城镇标准”）还是依据农村居民人均纯收入（以下简称“农村标准”）作为核计残疾赔偿金的标准。本案中，黄意女受伤前的住所地是在农村，其提供的证据亦不足以证明其主要收入来源属非农收入，因此本案黄意女的残疾赔偿金应按照农村标准进行核计，原审法院按照城镇标准核计本案的残疾赔偿金，理据不足，本院予以纠正。参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的全省农村居民人均纯收入11669.30元／年的标准，经重新核计，本案的残疾赔偿金为23338.60元（11669.30元／年×20年×10%）。再次，黄意女在其与李池享发生肢体接触、冲突过程中倒地受伤，受伤后当天开始到医疗机构接受诊疗，经审查黄意女提交的入院记录、住院证明、医疗费收据、司法鉴定意见书等证据，可知黄意女在相关医疗结构接受的诊疗与受伤部位相关、接受诊疗的期间亦合理，故在无足以反驳证据的情况下，认定医疗费、护理费和住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、司法鉴定费等项目损失存在且属于黄意女因受伤遭受的损失范围，符合法律的规定和日常生活经验；原审判决在此认定基础上根据本案证据对上述护理费、住院伙食补助费、司法鉴定费等项目损失所作的核定，理据充分，本院予以确认；经本院核计，医疗费应为16593.87元（黄意女提交的2014年1月4日江门市某镇卫生院的医疗费7.69元，没有相应的病历资料佐证，无法确认其与本案伤情的关系，故不予核计为本案医疗费损失），原审法院核定医疗费为16600.37元有误，本院予以纠正。由于黄意女提交的证据并无显示医疗机构有出具加强营养的意见，故原审判决认定营养费1000元无事实依据，本院不予确认。至于交通费、精神损害抚慰金的数额问题，原审法院根据本案的案情酌情认定的交通费、精神损害抚慰金的数额，符合日常生活经验且合乎常理，本院予以确认；李池享上诉虽然对原审判决酌定的交通费、精神损害抚慰金的数额有异议，但没有证据证明其异议成立，本院不予支持。至于误工费问题。根据江门市某区某彩印有限公司出具的《费用报销审批单》，可以认定黄意女受伤之前有劳动能力且进行劳动，故应认定本案误工费损失客观存在。由于黄意女没有举证证明其有固定收入及其最近三年的平均收入状况，故对其误工收入可以参照2013年全省国有单位在岗职工年工资59345元／年（按每年365天计算，经折算，日工资为162.59元／天）的标准核计，由于黄意女只是诉请按照70元／天的标准核计误工费损失，属于其对自身权利的自由处分，应予准许；故原审判决按70元／天的标准核计误工费，结合误工时间为116天，核定本案误工费损失为8120元，并无不当，本院予以确认。李池享以黄意女已达退休年龄否认误工费损失存在，理据不足，本院不予支持。综上所述，黄意女因本次事件造成的损失为：医疗费16593.87元、住院伙食补助费1700元、护理费1360元、误工费8120元、交通费890元、残疾赔偿金23338.60元、司法鉴定费2000元（以上各项合计54002.47元）、精神损害抚慰金1500元。
关于第3个争议焦点。首先，公民依法享有的人身权益，其他人均负有不侵犯的不作为义务。在本案中，李池享、黄意女作为正常的成年人，均应对发生肢体接触、冲突有可能造成自身、对方或者彼此的人身损害有明确的认知，在此情况下，李池享、黄意女均不能理性、平和的处理诱发本案肢体接触、冲突的先前纠纷，最终导致了本案肢体接触、冲突的发生，故李池享、黄意女对本案肢体接触、冲突过程中导致的黄意女人身的损伤，均有过错，且过错程度相当。即使黄意女修建涉案房屋的行为涉嫌违法及有过错，亦不属于《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”规定的可以减轻侵权人责任的“过错”，更不是可以免除李池享侵权责任的法定事由。李池享以其是纠正黄意女违建的违法行为为由抗辩不承担侵权责任，没有法律依据，本院不予支持。其次，如上所述，李池享明知其与黄意女发生肢体接触、冲突有可能导致黄意女人身受到损伤，在存在通过克制自身情绪等方式可以避免肢体接触、冲突的可能的情况下，仍与黄意女发生肢体接触、冲突，其上述行为显然具有违法性，显然不构成正当防卫。因此，李池享主张其是正当防卫并据此抗辩免责，没有事实依据，本院不予支持。再次，','2018-09-21
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被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。[ly]
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。[ly]\'},{法条名称:\'第七十二条第一款\',法条内容:\'
第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：[ly]
（一）犯罪情节较轻；[ly] （二）有悔罪表现；[ly] （三）没有再犯罪的危险；[ly] （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。[ly]
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。[ly]
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。[ly]\'},{法条名称:\'第七十二条第一款\',法条内容:\' 第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。[ly]
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。[ly]\'},{法条名称:\'第七十三条第一款\',法条内容:\' 第七十三条
拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。[ly] 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。[ly]
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。[ly]\'},{法条名称:\'第七十六条\',法条内容:\' 第七十六条
对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。[ly]\'},{法条名称:\'第七十六条\',法条内容:\'
第七十六条
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。[ly]\'}]}]};if
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"刘××犯职务侵占罪一审刑事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-10-20\\\\\",\\\\\