吉林省长春市南关区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)吉0102民初3028号
原告：李颖悟，男，1935年5月19日出生，汉族，住所吉林省长春市汽开区。
被告：长春公共交通（集团）有限责任公司西昌汽车公司，住所地吉林省长春市南关区。
法定代表人：刘英男，该公司经理。
委托诉讼代理人：孙洪丰，该公司职员。
委托诉讼代理人：刘秀双，该公司职员。
被告：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所地吉林省长春市朝阳区。
负责人：邵强，该公司总经理。
委托诉讼代理人：雍忠琴，吉林创融律师事务所律师。
委托诉讼代理人：齐红祥，吉林创融律师事务所律师。
李颖悟与长春公共交通（集团）有限责任公司西昌汽车公司（以下简称西昌公司）、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司（以下简称人财保险公司）健康权纠纷一案，本院于2017年8月1日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。李颖悟，西昌公司的委托诉讼代理人孙洪丰、刘秀双，人财保险公司的委托诉讼代理人雍忠琴、齐红祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李颖悟向本院提出诉讼请求：1.判令西昌公司、人财保险公司赔偿李颖悟医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、工具费、残疾赔偿金、伤残辅助器具费、误工费、司法鉴定费、精神损害赔偿金、后续治疗费（以司法鉴定为准）总计81079.84元；2.申请司法鉴定后续治疗费用（含手术费用、手术期限、继续治疗康复的全部费用）；3.案件受理费、鉴定费及实际支出费用由西昌公司、人财保险公司承担。在诉讼中，李颖悟重新明确、变更诉讼请求为：1.各项赔偿金具体为医疗费105977.80元、护理费18363.80元、住院伙食补助费5100元、交通费120元、伤残辅助器具费（含拐杖费140元）14900元、伤残赔偿金22929元、误工费7333元、康复费用1500元、鉴定费6500元、精神损害抚慰金20000元；2.诉讼费、鉴定费由西昌公司、人财保险公司承担。事实及理由：2017年6月1日10时许，李颖悟乘坐西昌公司经营的232路吉AXXX**号公交汽车行至红旗街时，驾驶员李彦欣为躲避前方车辆紧急刹车，巨大惯力致使李颖悟意外受伤。李颖悟当即下车前往吉林省中医药科学院第一临床医院急诊，该院诊断为：“T12压缩性骨折，L2椎体滑脱，腰扭伤，左胸壁挫伤。”2017年6月2日，李颖悟前往吉林省人民医院住院治疗31天。本次事故给李颖悟带来的损害，各方无法达成和解，为维护合法权益，李颖悟诉至法院。
西昌公司辩称，同人财保险公司意见。补充肇事车辆在人财保险公司投保乘运人责任险，保险限额5万。李颖悟损失先由人财保险公司赔偿，不足合理部分同意赔偿。对李颖悟重新明确、变更的诉求不认同。
人财保险公司辩称，核实保单、肇事司机驾驶证、行车证、驾驶证，对李颖悟在西昌公司公交车上受伤的事实无异议。对李颖悟其他诉求待质证时一并发表。对李颖悟重新明确、变更的诉求，均缺乏事实及法律依据，不在人财保险公司赔偿范围内，人财保险公司不予理赔。另外，对李颖悟委托的鉴定部门作出的鉴定意见有异议，对法院委托的鉴定部门认同。
本院经审理认定事实如下：2017年6月1日10时许，李颖悟乘坐西昌公司运营的232路吉AXXX**号公交车行至红旗街时，驾驶员李彦欣为躲避前方车辆紧急刹车，在惯力作用下致李颖悟在该车上受伤。李颖悟下车后，其自行到吉林省中医药科学院第一临床医院急诊治疗，该院诊断为“T12压缩性骨折，L2椎体滑脱，腰扭伤，左胸壁挫伤。”2017年6月2日，李颖悟入住吉林省人民医院住院治疗31天，住院期间医嘱二级护理，该院出院诊断书载明：“1、出院后需继续药物治疗：继续应用营养神经、活血化瘀、抗骨质疏松等对症治疗；2、出院后需定期复查：定期复查X-
p或MRI等；3、腰部制动（建议可佩带脊柱外固定器）；全休壹个月，绝对卧床，建议部分护理，若保守治疗无效，病情变化可选择手术治疗。”李颖悟又在吉林大学中日联谊医院继续治疗。李颖悟在上述医院治疗期间支付医疗费共计19477.84元。
庭审中，李颖悟对后续住院手术费、住院期限及出院后护理依赖等级提出鉴定，经本院主持双方抽签首选吉林正达司法鉴定中心鉴定（注：备选吉林同信司法鉴定所）。该鉴定中心于2017年12月27日作出吉正司鉴中心[2017]法临鉴字第F11139号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.被鉴定人李颖悟所需后续治疗费用建议以实际发生额为准。2.被鉴定人李颖悟如行腰椎手术，则住院期限应以30日内为宜。3.被鉴定人李颖悟如行腰椎手术，则其出院后的护理期限应以30日减去实际住院天数为合理护理期限。”该中心向李颖悟收取鉴定费2600元。李颖悟对首选的鉴定部门作出的鉴定意见持有异议，并向备选的吉林同信司法鉴定所就伤残等级、手术费用、住院期限、护理期限及康复费用进行鉴定，该所于2018年1月9日作出吉同司鉴所[2018]法临鉴字第2号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.被鉴定人李颖悟此次外伤后果评定为九级伤残。2.被鉴定人李颖悟此次外伤手术费用约需人民币85000元。3.被鉴定人李颖悟此次外伤拟行腰椎后路减压复位融合内固定术需住院治疗20天。4.被鉴定人李颖悟此次外伤护理期评定为90日。5.被鉴定人此次外伤康复费用约需人民币1500元。”其中，护理期限90日该鉴定所答复为包含李颖悟在吉林省人民医院住院期间，但不包括就需要外伤手术的护理期限。李颖悟向该所支付鉴定费3900元。
另查明，案涉车辆吉AXXX**号公交车为西昌公司经营，投保人孙洪丰为该车辆在人财保险公司投保了道路客运承运人责任保险，每人（座）责任限额5万元，每次事故每座免赔额200元。事故发生在保险合同有效保险期间内。
再查明，李颖悟为城镇居民（孤寡老年人），系长春市西新经济技术开发区阪上光电产品经销部个体经营者，但其在庭审中未提供事故前上一年度的营业额收入的证据。
本院认为，本案存在侵权责任与违约责任竞合。依据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条的规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”对此，李颖悟向本院提起了侵权之诉符合法律规定，应准予。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。”由此公民的健康权受法律保护，其他公民、法人因过错侵害他人生命健康权的，应依法承担侵权民事责任。本案中，李颖悟乘坐西昌公司运营的232路公交车时，因驾驶员李彦欣在执行工作任务时操作不当，造成李颖悟在车上受伤，其侵犯了李颖悟的民事权益。鉴于驾驶员李彦欣在执行西昌公司工作任务时造成李颖悟身体受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”故西昌公司应承担侵权赔偿责任。
关于人财保险公司与西昌公司如何承担赔偿责任问题。因案涉车辆在人财保险公司投保了道路客运承运人责任保险，（每人（座）责任限额50000元，每座免赔200元），且事故发生时在保险合同有效期间内，故李颖悟因本次事故造成的损失，应先由人财保险公司在道路客运承运人责任保险限额内赔偿，不足部分再由西昌公司赔偿。
关于鉴定部门作出的鉴定意见如何采信的问题。李颖悟对吉林正达司法鉴定中心作出的吉正司鉴中心[2017]法临鉴字第F11139号《司法鉴定意见书》提出异议并申请了司法鉴定人出庭质询。经双方质询，本院认为：（一）李颖悟提供了吉林省中医药科学院第一临床医院首诊病历、长春市中心医院门诊病历、吉林大学中日联谊医院门诊病历及吉林省人民医院出院诊断书作为鉴定材料。而吉林正达司法鉴定中心出具的鉴定意见采用的鉴定材料仅有“1.吉林省人民医院住院病历复印件1份；2.吉林省人民医院门诊病历复印件1份；3.影像片。”可见，吉林正达鉴定中心的鉴定结论所依据的鉴定材料并不充分。（二）李颖悟申请对后续手术治疗费用进行鉴定，而吉林正达司法鉴定中心的鉴定意见为“被鉴定人李颖悟所需后续治疗费用建议以实际发生额为准。”对此体现出吉林正达司法鉴定中心作出的鉴定意见与李颖悟所申请的鉴定项目不同。（三）吉林正达司法鉴定中心在质询中表示对李颖悟后续手术治疗的费用因客观条件制约等无法进行鉴定。依据《司法鉴定程序通则》第十五条第五项：“具有下列情形之一的鉴定委托，司法鉴定机构不得受理：（五）鉴定要求超出本机构技术条件或鉴定能力的；”第二十九条第一款第六项、第二款：“司法鉴定机构在鉴定过程中，有下列情形之一的，可以终止鉴定：（六）其他需要终止鉴定的情形。终止鉴定的，司法鉴定机构应当书面通知委托人，说明理由并退还鉴定材料。”吉林正达司法鉴定中心既然无法对李颖悟的鉴定项目进行鉴定，则应对该鉴定申请不予受理并向委托人说明情况和退还鉴定材料，但其作出了与鉴定项目不一致的鉴定意见，违反了鉴定程序。综上，吉林正达司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》并非是基于全面的依各医疗机构病历的真实、完整、充分、合法的基础上客观规范而作出的。同时该中心的司法鉴定人员未对吉林同信司法鉴定所于2018年1月9日作出的吉同司鉴所[2018]法临鉴字第2号《司法鉴定意见书》提供反驳的证据。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定第一款第三、四项的规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”故本院对吉林正达司法鉴定中心作出的吉正司鉴中心[2017]法临鉴字第F11139号《司法鉴定意见书》不予采信。李颖悟为支持其质证意见，向本庭提交了吉林同信司法鉴定所于2018年1月9日作出的吉同司鉴所[2018]法临鉴字第2号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.被鉴定人李颖悟此次外伤后果评定为九级伤残。2.被鉴定人李颖悟此次外伤手术费用约需人民币85000元。3.被鉴定人李颖悟此次外伤拟行腰椎后路减压复位融合内固定术需住院治疗20天。4.被鉴定人李颖悟此次外伤护理期评定为90日。5.被鉴定人李颖悟此次外伤康复费用约需人民币1500元。”依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”虽西昌公司、人财保险公司对李颖悟以备选的吉林同信司法鉴定所鉴定持有异议，但均未举证持有异议的证据，对此应承担举证不能的后果，故本院对吉林同信司法鉴定所作出的吉同司鉴所[2018]法临鉴字第2号《司法鉴定意见书》予以采信。
关于残疾辅助器具费问题。吉林省人民医院出院诊断书建议李颖悟佩带脊柱外固定器，结合李颖悟伤情和实际情况，李颖悟佩带脊柱外固定器具有必要性。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”依李颖悟提供的吉林省假肢康复中心定制产品价格表，其产品更换年限为3年。故李颖悟主张脊柱固定器的价格按3700元计算合理。但考虑李颖悟的年龄应暂定为6年即为2周期，可待期满后再另行起诉。另外李颖悟在受伤后需要使用的拐杖并支付140元，其属于合理性支出，应予保护。综上，李颖悟需要配置脊柱固定器应保护2周期7400元及拐杖费140元。
关于护理费问题。李颖悟主张其护理费计算方式为：1、住院天数及出院后依出院诊断书中全休壹个月计算护理费为120.82元*（31日+31日）=7490.84元；2、依据吉林同信司法鉴定所鉴定意见，护理期限90日，护理费为120.82元*90日=10873.80元，上述两项合计护理费18364.64元。但吉林同信司法鉴定所的鉴定意见已被采信，其护理期为90日并包括住院期间的护理期限。由此李颖悟的护理费为10873.80元（120.82元/日*90日）。
关于误工费问题。李颖悟主张其系长春市西新经济技术开发区阪上光电产品经销部个体经营者，其因伤住院治疗31日，全休一个月。治疗期间，李颖悟聘请苗沛民为其经营，每月工资2000元，再依鉴定意见主张3333元，李颖悟以此作为其损失主张误工费7333元。本院认为，误工费是遭受人身损害的受害人需要接受诊治而无法正常参加工作或从事日常经营活动，因此而造成经济收入的减少，由赔偿义务人按一定的标准对该项目减少的收入给予的赔偿。虽李颖悟聘请人员为其经营，该项费用并非李颖悟因受伤减少的实际收入损失，应属于李颖悟的正常支出，且李颖悟亦未提供证据证明其因受伤后具有收入减少及受伤前一年度营业额收入，故李颖悟主张的误工费，因证据不足而不予支持。
关于后续治疗费用、康复费用问题。因鉴定意见已被采信，依鉴定意见，李颖悟后续所需手术费用85000元、康复费用1500元，应予保护。
李颖悟的损失依其各项诉讼请求，依法评定如下：
1、医疗费：根据医疗机构的门诊票据，确定医疗费19477.84元；
2、护理费：依上述的评定确定护理费10873.80元；
3、住院伙食补助费：李颖悟实际住院31日，每日按100元标准计算，由此住院伙食补助费为3100元；
4、交通费：李颖悟主张交通费120元，其包括需手术住院的交通费60元，但该费用尚未发生，对此应予保护交通费60元；
5、残疾赔偿金：李颖悟定残之日已年满82周岁，依据鉴定意见，李颖悟构成九级伤残及依其主张按2016年城镇居民标准计算，确定伤残赔偿金为22929元*5年*20%=22929元；
6、残疾辅助器具费：依上述评述，确定残疾辅助器具费为7540元；
7、鉴定费：因吉林同信司法鉴定所的鉴定意见被采信，根据鉴定所出具的发票，确定鉴定费为3900元；
8、精神损害抚慰金：根据李颖悟的伤害程度，必然带来精神损害后果，其主张精神损害抚慰金20000元适当，应予支持；
9、外伤手术费、康复费：依上述评定及鉴定意见，确定外伤手术费为85000元及康复费1500元，合计86500元；
10、误工费：依上述的评定，不予支持。
以上各项赔偿金数额合计174380.64元。
依上述的评定，人财保险公司与西昌公司赔偿方式分配如下：
一、人财保险公司的赔偿
人财保险公司赔偿李颖悟外伤手术费49800元（扣减免赔额200元）。
二、西昌公司的赔偿
人财保险公司赔偿李颖悟不足部分的项目有：医疗费19477.84元、护理费10873.80元、住院伙食补助费为3100元、交通费60元、残疾赔偿金22929元、残疾辅助器具费为7540元、精神损害抚慰金20000元、外伤手术费为35200元、康复费1500元、鉴定费3900元，合计124580.64元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条第一款第三项、第四项、第二十八条、第七十六条规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效之日立即在道路客运承运人责任保险限额内赔偿李颖悟外伤手术费49800元；
二、长春公共交通（集团）有限责任公司西昌汽车公司于本判决生效之日立即赔偿李颖悟医疗费19477.84元、护理费10873.80元、住院伙食补助费为3100元、交通费60元、残疾赔偿金22929元、残疾辅助器具费为7540元、精神损害抚慰金20000元、外伤手术费为35200元、康复费1500元、鉴定费3900元，合计124580.64元；
三、驳回李颖悟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2155元，李颖悟负担236元，人财保险公司负担523元，西昌汽车公司负担1396元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
审判员 姜志峰
二〇一八年四月九日
书记员 马盛邦