甘肃省武威市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）武中刑初字第04号
公诉机关甘肃省武威市人民检察院。
被告人马哈赛尼，又名马赛尼、马乎赛尼，男，1978年1月12日生，东乡族，初识字，甘肃省东乡县人，农民，住甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县。2009年4月7日因犯盗窃罪被武威市凉州区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2011年5月25日刑满释放。2014年6月11日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪、妨害公务罪被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于武威市公安局凉州分局看守所。
指定辩护人任同德、马建民，甘肃姜学濂律师事务所律师。
被告人马么乃，男，1980年1月8日出生，东乡族，不识字，甘肃省东乡县人，农民，住甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县。2014年6月11日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于武威市公安局凉州分局看守所。
辩护人张海霞，甘肃姜学濂律师事务所律师。
被告人马么乃，曾用名马金林（以下称马金林），男，1977年5月13日出生，东乡族，不识字，甘肃省东乡县人，农民，住甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县。2006年因犯盗窃罪被凉州区人民法院判处有期徒刑12年，2013年9月13日刑满释放。2014年6月11日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于武威市公安局凉州分局看守所。
指定辩护人刘文，武威市法律援助中心律师。
甘肃省武威市人民检察院以武检刑诉字（2015）第2号起诉书指控被告人马哈赛尼、马么乃、马金林犯贩卖、运输毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。甘肃省武威市人民检察院指派代理检察院张东平出庭支持公诉，被告人马哈赛尼及其指定辩护人任同德、马建民，被告人马么乃及其辩护人张海霞，被告人马金林及其指定辩护人刘文到庭参加诉讼。2015年年2月27日，公诉机关以需要进一步补充证据为由建议延期审理，本院于2015年3月5日决定延期审理。同年4月7日公诉机关提请恢复法庭审理。现已审理终结。
甘肃省武威市人民检察院指控：
2014年6月9日，被告人马哈赛尼、马么乃携带毒品驾驶甘HB18**小轿车从临夏至兰州，并事先联系被告人马金林到兰州押送毒品，三人在兰州市小西湖附近会和后，驾车沿G30高速公路准备运输毒品至武威。6月10日1时许，凉州区公安局民警获得案件线索后，在黄羊镇收费站堵截甘HB18**小轿车，在民警亮明身份后，马哈赛尼驾驶车辆强行冲卡，企图逃跑，撞在公安机关堵截车辆后被迫停车。被告人马哈赛尼、马么乃、马金林被当场抓获，民警在甘HB18**号小轿车副驾驶座位下查获毒品海洛因一包，净重344.5克。
2013年12月至2014年6月期间，被告人马哈赛尼、马么乃采取见面直接交易的方式，向张某某贩卖毒品海洛因四次共计23克、向乔某某贩卖毒品海洛因两次共计52克；被告人马哈赛尼采取让吸毒人员向其银行卡打款后，将毒品放在指定地点，让吸毒人员到放置毒品的地点取毒品的方式，向李建军贩卖毒品海洛因五次共计25克，多次向王某甲贩卖毒品海洛因约39克。
公诉机关依据公安机关立、破案报告、证人证言、物证、书证、鉴定意见书、被告人供述等证据，认为被告人马哈赛尼、马么乃、马金林贩卖、运输毒品，三人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究刑事责任。
被告人马哈赛尼对起诉书指控其犯运输毒品、贩卖毒品的事实均否认，辩称其无罪。
被告人马哈赛尼指定辩护人的辩护意见：（1）起诉书指控被告人犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足。本案中，无据证实被告人马哈赛尼贩卖毒品的事实，对于各购买毒品者的供述和证言均无其他相应证据证实，不能作为定案的依据；各个交易给毒品和给毒资的交易行为不明显，无法确定，况且毒资去向不明、毒品未进行确认，体现不了交易的当场性；对于具体的毒品是否存在，无据证实；亦不能排除合理的怀疑。（2）起诉书指控被告人马哈赛尼犯运输毒品罪的证据不足。一是不能确定马么乃所租用的出租车中查获的毒品海洛因系被告人马哈赛尼运输；二是查获的毒品海洛因系谁所有，事实不清；三是谁是出资者、毒品所有者或起意、策划等均无据证实。（3）侦查人员未对查获的毒品进行当场指认、称量、取样、封存，违反法律规定。
被告人马么乃对起诉书指控其贩卖毒品、运输毒品罪的事实均否认，辩称其无罪。
被告人马么乃的辩护人认为：（1）起诉书指控被告人马么乃犯贩卖毒品罪只有吸毒人员的证言及辨认，再无其它证据证实达不到刑事诉讼证据确实充分的证明标准。（2）被告人马么乃的行为不符合运输毒品的犯罪构成要件。一是马么乃仅有租车从临夏回武威的行为，其既不知道车上有毒品，也不知道毒品是谁的，没有运输毒品的主观故意；二是指控三被告人共同运输毒品只有被告人马金林在公安侦查阶段的供述，但其供述在庭审中翻供，不能据此推定三人有运输毒品的共同故意；三是由于公安机关提前获取线索，提前布控毒品没有流入社会，没有造成实际的社会危害。因此，起诉书指控被告人马么乃犯贩卖、运输毒品罪的证据不足，不能成立。
被告人马金林在法庭上称其到兰州是看望弟弟，只是回武威时搭乘了马么乃租赁的车辆，起诉书指控其犯运输毒品罪不能成立；其在公安局供述运输毒品的行为是在受到惊吓，大脑混乱的情况下所为。
被告人马金林指定辩护人的辩护意见：起诉书指控被告人马金林犯贩卖毒品罪的证据不足，不能排除合理怀疑。
经审理查明：
一、本院认定被告人马哈赛尼、马么乃、马金林被指控的运输毒品的事实
被告人马哈赛尼于2014年6月9日，乘由被告人马么乃驾驶租赁的“甘HB18**号”小轿车从临夏经兰州驶向武威。期间，二被告人打电话让在武威的被告人马金林乘车到兰州与其二人会合后帮助押运毒品，并许诺支付报酬。被告人马金林于当日17时10分乘由武威发往兰州的“甘A.230**”号车赴兰州。当日20时许，马么乃驾车驶入“兰临”高速公路并给马金林打电话，让其到达兰州后在小西湖等候。行驶途中，马哈赛尼打电话给马金林，让其到“兰临”高速公路兰州南出口站前的路旁等候，并告诉马金林把毒品拿上后步行到低速公路。按照马哈赛尼的指使，马金林到达兰州后又乘车前往“兰临”高速公路兰州南出口站前面等候。马么乃驾车到达马金林等候的路旁，坐在副驾驶座位的马哈赛尼从车窗将用黑色塑料袋包裹着的毒品交给马金林。而后，马么乃驾车驶出高速出口将步行到低速公路的马金林接上车从兰州高速公路西口进入“连霍”高速公路继续向武威行驶。上车后，马金林将毒品又交给了坐在副驾驶座位的马哈赛尼。车行至天祝县安门服务区，马么乃将车交给马哈赛尼驾驶，其坐在副驾驶座位，马金林坐在后排。6月10日凌晨1时40分许，车行至武威黄羊镇收费站出口附近，遇到交警封路，马哈赛尼遂驾车驶向黄羊镇高速公路出口交费时，被公安人员拦截检查。马哈赛尼不服从公安人员检查指令，启动车辆强行冲卡，撞在了公安人员堵截在前面的白色越野车上而被迫停驶，三被告人被抓获。公安人员当场从“甘HB18**号”小轿车副驾驶座下发现并提取外用黑色塑料纸内用红色塑料纸包裹的海洛因344.5克。案发后，公安人员还在该车内扣押“行驶证”、小轿车钥匙、车辆通行收费专用票两张、汽车租赁合同一份；从马哈赛尼处扣押OPPO手机一部、步步高手机一部、三星手机二部、×××农业银行卡一张；从马么乃处扣押苹果手机一部、三星翻盖手机一部；从马金林处扣押华为手机一部、诺基亚手机一部、2014年6月9日17：10武威-
兰州公路客运统一发票一张。
上述事实有庭审质证的以下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书证实，2014年6月10日1时40分，凉州区公安局民警在G30高速公路黄羊收费站抓获驾驶甘HB18**小轿车从临夏运输毒品来武的犯罪嫌疑人马哈赛尼、马么乃、马么乃（马金林）三人，当场在查扣的车内副驾驶座位下查获毒品可疑物352克（毛重）。凉州区公安局于2014年6月10日立案侦查。
2、凉州区公安局现场勘查笔录及照片证实，现场位于武威市凉州区黄羊镇G30高速公路黄羊收费站，该处东面为黄羊收费站出入口便道；南、北两面为耕地；西面为黄羊收费站与G30高速公路出入连接段。中心现场位于G30高速公路黄羊收费站出口1号匝道内收费室东侧。该收费站南侧出口匝道分1、2号；2号位于路边南侧，1号位于2号北侧。收费站北侧入口匝道分1、2号；2号位于北侧路边，1号位于2号南侧。黄羊收费站出口1号匝道内收费室东侧的路面上停放一辆黑色甘HB18**的东南菱致V5轿车。该车车头朝东，车辆车头车牌向上翘起，车辆引擎盖呈凸起状，车头进气栅栏断离。车辆右侧前、后车门车窗玻璃缺失，车内坐垫上和地板上有玻璃碎渣，左侧后车门车窗玻璃缺失，车内坐垫上和地板上有玻璃碎渣，车辆后挡风玻璃破碎。车辆左、右前门呈开启状，车内副驾驶座椅下方有一塑料袋，塑料袋外层为黑色袋，内层为红色袋。红色袋内装有一块白色块状可疑物质。变速箱操作杆位于三档档位内，变速箱操纵杆旁储物阁内存放有三部手机（分别为：VIVO、华为、苹果）、车辆通行费收费票据（广河-
兰州南）和一棕色皮夹，皮夹内装有马么乃的居民身份证、驾驶证（正、副本）和尾号为0277的中国农业银行储蓄卡各一张。方向盘左侧工作台下方的杂物箱内存放有一本机动车行驶证（所有人：汇通信诚租赁有限公司武威分公司，车号：甘HB18**；正、副本）。驾驶员座椅上放有一件黑色上衣，衣服内上兜中装有一棕色钱包，钱包内装有尾号为8841中国邮政储蓄银行储蓄卡、尾号为7819中国工商银行储蓄卡、尾号为7266中国农业银行储蓄卡和尾号为8492甘肃省农村信用社储蓄卡各一张。驾驶室驾驶员安全带脱落于车门外地面呈断裂状。车辆后备箱内存放有汽车租赁合同（出租方：武威超世通汽车租赁有限责任公司，承租方：马么乃，合同编号：2014000022）一份。该车车后面靠出口2号匝道收费室旁路面有破碎的洒落状的玻璃碎渣。1号匝道收费室东侧的台阶上放有一部诺基亚平板手机。该车车头前方15CM处停放一辆车号桂K911**的白色猎豹越野汽车，该车车头朝西，车辆前方保险杠断离。现场其他未见异常。
3、现场提取笔录证实，2014年6月10日2时，侦查人员在案发现场扣押的黑色东南小轿车（甘HB18**）副驾驶座位下提取一包外用黑色塑料纸内用红色塑料纸包裹的块状毒品可疑物一包。
4、毒品称量笔录及照片证实，2014年月10日4时，在凉州区东大街派出所，侦查人员当着嫌疑人马哈赛尼、马么乃、马么乃（马金林）见证下，对从嫌疑车辆（甘HB18**）查获的毒品可疑物用电子天平进行了称量，显示重量为352克。
5、扣押物品清单及相关物证照片证实，2014年6月10日侦查人员扣押了352克白色毒品可疑物、OPPO手机一部、步步高手机一部、三星手机二部、农业银行卡×××一张、苹果手机一部、三星翻盖手机一部、华为手机一部、诺基亚手机一部。行驶证、小轿车钥匙、小轿车一辆、车辆通行收费专用票两张、公路客运统一发票一张。
6、领条一张证实，汽车租赁公司姚某某于2014年6月21日将甘HB18**号小轿车及钥匙、行驶证领走。
7、马金林前往兰州的车票证实，马金林所乘武威至兰州的“甘A230**号”班车，于2014年6月9日17时10分从武威出发。
8、“甘HB18**”号车高速公路过路费票据证实，该车从广河至兰州南，从兰州西至黄羊镇行驶的区间和时间。
9、机动车行驶证证实，“甘HB18**”号小轿车所有者为汇通信诚租赁有限公司武威分公司。
10、通话清单证实，马金林号码150XXXX****的手机于2014年6月9日17时25分52秒在武威与马哈赛尼号码138XXXX****手机通话；2014年6月9日21时59分01秒漫游至兰州与马哈赛尼号码138XXXX****手机通话；2014年6月9日15时49分59秒在武威与马么乃号码182XXXX****手机通话；2014年6月9日16时至22时与马么乃号码139XXXX****手机多次通话。
11、汽车租赁合同证实，2014年6月1日马么乃，向武威超世通汽车租赁有限责任公司租赁“甘HB18**”号黑色东南DW7156L4型小轿车一辆。
12、武威市公安司法鉴定中心鉴定意见书证实，2014年6月10日凌晨1时40分，凉州区公安局在G30高速公路黄羊收费站，堵截车号“甘HB18**”黑色东南牌小轿车中查获的毒品可疑物，毛重352克，净重344.5克。经检验检出海洛因成分。
13、甘肃省公安厅物证鉴定中心鉴定意见书证实，2014年6月10日凌晨1时40分，凉州区公安局在G30高速公路黄羊收费站抓获犯罪嫌疑人马哈赛尼、马么乃、马金林，查获的毒品可疑物。经检验检海洛因含量为65.74克／100克。
14、证人杨某某证言证实，2014年6月9日晚12时，我们正在交接班，王站长给我安排说：今天晚上公安局通知来我们站有个堵截任务，我已经向管理所的领导汇报了，现在要我协助公安局的通知在嫌疑车辆过来时配合抓捕，我的任务就是在收费亭正常收费时，收费动作慢一点，给公安局的警察留一点时间实施抓捕。大约到1点40分左右的时候，我看见一辆挂有甘HB18**牌号的黑色小轿车行驶过来，停在收费口处，小轿车内的驾驶员将通行卡递给了我，我刚接过通行卡，正在出过路费票，就见埋伏在收费口的警察将这辆小轿车围住了，并且听见警察大声喊：我们是警察，停车检查。刚说完，这辆小轿车就加大油门要强行冲卡，结果撞在警察迎面堵截的一辆白色越野车上。之后我看见警察围过来让车里的人下车，车里的人不开车门，警察将汽车两侧的玻璃砸开，将里面的三个男的制服了。
15、证人王某乙证言证实，2014年6月9日晚10时多，我正在值班，来了几个公安局的同志，说晚上有一辆从兰州至武威的小轿车途径我们收费站，在经过我们收费站时要实施抓捕。大约1点40分左右警察同志说嫌疑车辆马上来了，让我们注意在安全的情况下正常收费。
16、证人姚某某证言证实，2014年6月1日19时许，一个叫马么乃的男人来我们公司租赁的甘HB1**号小轿车。租赁时间为5天。
17、辨认笔录证实，2014年6月17日，经姚某某混合辨认照片确认马么乃就是2014年6月1日19时许，租赁汽车的人。
18、被告人马哈赛尼供述，2014年6月9日，马么乃给我打电话问我去不去武威，我说想去，下午六、七点钟，马么乃打电话说要到东乡来接我，过了一个多小时他就开着一辆黑色的轿车来接我，到兰州晚上10点多了。路上马么乃联系了一个不认识的小伙子，在兰州路边上拉上他就往武威赶。在华藏寺附近马么乃让我开车，我就开上了。凌晨1点多到黄羊镇的出口交警把路封了，刚下高速就被公安人员抓住了。从轿车副驾驶坐垫下查获的黑色塑料袋包裹的350余克毒品海洛因不知道是谁的，我身上查获的四部手机号码分别是：白色OPPO手机号码是139XXXX****，白色VIVO手机号是138XXXX****，蓝色三星直板手机号码是×××，黑色翻盖三星手机号码是138XXXX****。公安人员对我进行传唤时没有注意松了离合，我没有反抗。
19、被告人马么乃供述，2014年6月10日凌晨1时40分，在凉州区黄羊镇高速路口抓获我时，当时我在车牌号“甘HB18**”的车上，这辆车是我在凉州区一个汽车租赁公司租的。2014年6月9日下午6点多，马哈赛尼给我打电话说要去武威让我把他拉上，大约晚上8点多的时候我开车去广河拉的马哈赛尼，之后我开车直接上高速去了兰州。另外一名男子是从小西湖上的车。公安人员在甘HB18**黑色轿车内查获的350余克毒品海洛因我不知道是哪里来的。在黑色小轿车副驾驶查获的一部白色苹果直板手机，在我身上查获一部红色三星牌上翻盖手机，这两部手机的号码是：白色苹果手机号码是182XXXX****，红色三星手机号码是139XXXX****。在黑色小轿车的后备箱里查获的汽车租赁合同，是我当时租这辆黑色小轿车（甘HB1**）时的合同。我从临夏市出来上的兰临高速公路，在广河县拉上了马哈赛尼，然后又从广河县上了兰临高速直达兰州南收费站，下了兰州南进入兰州市区，在小西湖附近拉上的马么乃（马金林），后我开车直接过小西湖桥到兰州北滨河路直达兰州西收费站，上了连霍高速直达武威的黄羊收费站。从临夏出来一直到武威路段的安门服务区是我开的车，进了安门服务区后我们三个上了个卫生间，马哈赛尼又开上车到武威。
20、被告人马金林在侦查期间的供述，2014年6月9日我乘车上兰州是马哈赛尼先给我打的电话，让我到兰州去押毒品，给我9000元的好处，我同意后，他让我到兰州小西湖等着。我坐车在路上行驶时，马么乃打电话问我到了没有，我说没有，他也告诉我到兰州小西湖后等他们。马哈赛尼、马么乃驾车快到兰州南高速出口时，马哈赛尼打电话让我到高速出口前面的路口等着，并明确告诉我，让我把东西（指毒品）拿上步行到低速路上。后我坐车到了高速出口前面的路段，马么乃驾驶着一辆黑色的小轿车来了，副驾驶上坐车马哈赛尼。马哈赛尼隔着车窗给我一包用黑色塑料包裹着，里面是块状物体的东西后，他们驾车出站驶入低速路，我步行到低速路上，他们又把我接上。上车后，我把东西（指毒品）给了马哈赛尼，他把东西放哪里了我没注意。我们又驾车从兰州高速路西口进入连霍高速驶向武威。马哈赛尼说给我9000元押送毒品的钱没有给我，他们说到武威后再给我。我和马哈赛尼小时候就认识，马么乃是我们在武威收羊时认识的。我们是通过电话联系的，我的电话是150XX****XX、157XXXX****，马胡赛尼的电话是138XX****XX、139XXXX****，马么乃的电话是182XX****XX、139XXXX****。被查获时马哈赛尼驾驶的车，马么乃在副驾驶，我在后排座。马胡赛尼和马哈赛尼是同一个人。从我身上扣押的那张2014年6月9日17时10分由武威至兰州的3014车次的车票是我的。
21、视频资料及凉州区公安局情况说明证实，2014年6月10日1时45分，我局民警在古永高速公路黄羊收费站堵截运毒车“甘HB18**”号车时，民警着警服并喊话亮明身份要求车内人员熄火下车接受检查时，车内嫌疑人拒不配合，民警遂鸣枪警告，此时车内嫌疑人不但不下车接受检查，还驾驶该车猛烈撞击我局堵截车辆桂K911**，企图撞卡逃跑，在撞击无效的情况下，“甘HB18**”号车被迫停，车内嫌疑人仍拒不下车接受民警检查，民警遂再次鸣枪警告，震慑嫌疑人下车检查。民警在嫌疑人驾驶的车内副驾驶座位底下查获毒品海洛因可疑物352克，后经鉴定，查获的毒品可疑物为海洛因，净重344.5克。
22、武威市凉州区人民法院（2007）凉刑初字第125号刑事判决书、甘肃省武威监狱（2013）释放证明证实，马金林，又名马么乃，因犯盗窃罪，2007年5月3日被凉州区人民法院判处有期徒刑十二年。2013年9月13日刑满释放。
武威市凉州区人民法院（2009）凉刑初字第64号刑事判决书、甘肃省武威监狱释放证明书证实，马乎赛尼于2009年4月7日被凉州区人民法院以盗窃罪判处有期徒刑三年六个月。2011年5月25日刑满释放。
23、武威监狱档案中的照片、入监登记表、询问笔录、常住人口基本信息证实，马哈赛尼又名马赛尼、马乎赛尼，因盗窃被判刑后，在武威监狱服刑。
24、甘肃省公安厅人口查询系统人口基本信息查询单及身份证复印件证实各被告人的身份信息。
以上证据经当庭质证，相互印证，审查属实，本院予以确认。
关于三被告人及其辩护人所持“起诉书指控犯运输毒品罪的证据不足，指控罪名不能成立”的辩解意见及辩护观点。经查，（1）被告人马金林在侦查阶段的5次供述，均证实被告人马哈赛尼与马么乃电话通知其到兰州，目的就是让其为二被告人押运毒品的事实；虽然被告人马金林在庭审中翻供，否认侦查阶段其供述的真实性，但根据三被告人的通话情况，综合本案全部证据，可印证马金林在侦查阶段所供述运输毒品事实的真实性，故被告人马金林在侦查期间的供述可以采信；（2）在公安人员亮明身份并着装进行检查时，被告人马哈赛尼启动驾驶车辆强行冲卡抗拒检查，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定，犯罪嫌疑人、被告人在执法人员检查时，有逃跑、丢弃携带物品或逃避、抗拒检查等行为，在其携带或丢弃的物品中查获毒品的，可以认定其“应当知道”，即可以认定为毒品犯罪中的“明知”。因此，结合马金林的供述，三被告人对其驾驶车辆中藏有毒品是明知的；（3）根据本案的实际情况，公安人员将三被告人带到派出所办案区让其辨认从其驾驶小轿车内提取的毒品可疑物，在办案区内当场称量并无不当；（4）公安人员拦截车辆进行搜查的录像资料，显示了发现提取毒品可疑物的客观过程。综上，被告人马哈赛尼、马么乃、马金林被当场抓获，民警在甘HB18**号小轿车副驾驶座位下查获毒品海洛因一包，净重344.5克的事实清楚，证据确实充分。据此，三被告人及其辩护人所持的辩解意见及辩护观点与本院查明的事实不符，均不成立。
二、本院不认定公诉机关指控被告人马哈赛尼、马么乃贩卖毒品的如下事实。
（一）公诉机关指控，2013年12月至2014年6月期间，被告人马哈赛尼、马么乃采取见面直接交易的方式，向张某某贩卖毒品海洛因4次共计23克、向乔某某贩卖毒品海洛因2次共计52克。
对该指控，公诉人向法庭出示宣读了下列证据：
1、证人张某某证言：我是从一个叫马哈赛尼的回民处购买毒品的，第一次是4月10号左右的一天晚上8点多，具体日期记不清了，我给马哈赛尼打了电话问他有没有毒品，马哈赛尼说有呢，我说要5克，马哈赛尼说1克600元，他让我到西门这边取，我说腿疼的厉害，让他送到武运公司四队的巷子里来。大约过了一个多小时，马哈赛尼开着一辆白色的小轿车来了，副驾驶上坐着一个30多岁的小伙子，马哈赛尼和那个小伙子下了车，我给了马哈赛尼3000元钱，他给了我一包黑色塑料包裹的毒品，马海赛尼指着副驾驶位置上下来的一个小伙子说：这是老马，以后你要毒品，老马就给你送过来了。老马个子挺高的，1米78左右，长着个鹰钩鼻子。第二次是过了10天左右的一天晚上9点左右，我给马哈赛尼打电话要了8克毒品，老马在武运司四队巷子10米左右转过的院子里，我给他给了4800元钱，老马给了我红色塑料袋包裹的一包毒品就走了。第三次是5月初的一天晚上8点多，我给马哈赛尼打电话要了5克毒品，老马给我送过来，我给了3000元钱。第四次是5月20日左右，我给马哈赛尼打电话要了5克毒品，是老马给我送过来的，我给了3000元钱。
我和马哈赛尼是2009年在武威监狱认识的，我2014年2月刑满释放的时候，他正好去接人，碰见了就给我留了电话138XX****XX，他说他有毒品。他在服刑时叫马胡赛尼，别人也叫他马龙。
2、辨认笔录。2014年7月25日，侦查人员让张某某辨认照片，经张某某混合辨认，确认马哈赛尼就是向其多次贩卖毒品的人。马么乃就是向其多次贩卖毒品的老马。
3、证人乔某某证言：今年4月中旬的一天，一个138XXXX****的陌生号码给我打电话说：嫂子，我是马龙，你想起来没有。我问他有什么事情。马龙说：嫂子你现在抽不抽了，有些好东西要不要。我说抽着呢，一个多少钱。他说一个600元。第二天马龙又给我打电话问我取不取东西，我让他给我先送些。他说东西放在武南进高速路口的火车桥墩傍边一个路标下面的烟盒里，我过去把东西取上回到家里，打开里面是一个白色塑料包裹的包包子，有0.2克左右。又过了几天，我烟瘾犯了，我给马龙打电话取2个东西，马龙说他在金昌，一直到晚上8点多，我们约好在高速公路武南出口处交易，马龙开着一辆白色车从高速公路上下来，我给了他1200元钱，他给了我一个包包子。第二天，马龙说他要回东乡老家，要十几天才能回来，他让我拿东西。我问他有多少东西，他说有50个，我说给我便宜些，他说一个550元钱。到了晚上9点多，我把钱凑上，马龙让我坐车到通往达利园的一条小路上，一个鹰钩鼻子的高个子回民到我跟前，问我要钱，他拿着一包用红色塑料包裹的毒品，我就给了那个回民27000元钱。把东西拿上坐车回家了。
4、辨认笔录。2014年8月11日，侦查人员让乔某某辨认照片，经乔某某混合辨认，确认马哈赛尼就是向其多次贩卖毒品的马龙。马么乃就是2014年4月份向其贩卖毒品的鹰钩鼻子回民。
5、马哈赛尼号码138XXXX****手机通话清单记录：2014年4月13日至6月8日与张某某号码187XXXX****的手机存在通话；2014年4月17日至5月17日与乔某某号码136XXXX****手机存在通话；
6、吗啡检测报告书证实，经检测张某某吗啡检测呈阳性。
7、马哈赛尼处扣押的手机卡开卡信息：号码138XXXX****手机卡开卡时间为2014年4月13日。
本院认为，（1）公诉机关指控该犯罪事实的证据只有吸毒人员的证言及辨认照片笔录，但该证言没有其他确实证据印证。公安机关虽调取了被告人马哈赛尼持有的手机与张某某、乔某某持有手机的通话清单，但根据张某某证言称：“我和马哈赛尼是2009年在武威监狱认识的，我2014年2月刑满释放的时候，他正好去接人，碰见了就给我留了电话号码138XX****XX，他说他有毒品，第一次是在2014年4月10日与马哈赛尼138XXXX****的手机联系购买毒品”，但该号码手机的开卡时间却为2014年4月13日，张某某证言关于留号码和第一次与该号码手机联系的时间均早于被告人马哈赛尼手机开卡时间，证言存在疑问；（2）该通话清单也只能证明被告人马哈赛尼的手机与二人有通话的过程，并不能证明通话的内容，存在不确定性。故公诉机关虽然提供了证据，但无确实证据证明贩毒的数量、毒品的性质，无确实充分的证据证明指控的事实。综上，起诉书指控被告人马哈赛尼、马么乃向吸毒人员张某某4次贩卖毒品海洛因23克、向吸毒人员乔某某2次贩卖毒品海洛因52克的事实证据不足，不能成立。被告人及其辩护人的相关辩解辩护意见成立，本院予以采纳。
（二）公诉机关指控，2013年12月至2014年6月期间，被告人马哈赛尼采取让吸毒人员向其银行卡打款后，将毒品放在指定地点，让吸毒人员到放置毒品的地点取毒品的方式，向李建军贩卖毒品海洛因5次共计25克，多次向王某甲贩卖毒品海洛因约39克。
对该指控，公诉机关向法庭出示并宣读了下列证据：
1、李建军贩毒的证据
（1）被告人李建军供述，2014年5月20日16时30分，史某某打电话说取1000元的东西（指毒品海洛因），在我居住的一、二楼楼梯间拐角的平台处，他给我1000元钱，我把准备好的0.8克用黑色塑料包裹的一个包包子给了他，大约30分钟后，我出门时就被你们抓获了。我的毒品是2014年5月19日23时许，联系一个外号叫“虎子”的回民处买的。从我身上查获的六包毒品可疑物（其中三个包包子用彩票纸包裹的，另外有二个包包子用白色塑料包裹的，还有一个包包子使用黑色塑料包裹的）是我的，也就是从“虎子”处取的毒品。
今年3月份，具体时间记不清了，我在步行街广场附近碰上了一个回民，我问他能不能找上东西（指毒品），他给了一个电话号码（138XX****XX）要我联系，联系时对方说要东西（指毒品）可以，要把钱打到银行卡里。之后我收到一个号码为138XXXX****发过来的一条短信，是一个农业银行卡号（×××），姓名是铁热世东。我就照着卡号打了款。对方说让我去民武公路的91或92的公路牌下面去取，说是到了地方看见有个烟盒子让我捡上看里面有东西（指毒品），我第一次就这样交易的毒品。之后，我就照着这样的方式先后在使用138XXXX****手机的回民跟前购买毒品，一直到今年6月头上。
我每次从使用138XXXX****的回民“虎子”跟前都购买5克毒品海洛因，1克600元，因为少于5克他不卖。在以前的材料中，因为害怕追究我的责任，所以就故意将购买的毒品数量说少了。我是从2014年4月23日开始取的，直到2014年6月3日，一共取了5次，共计25克。
民警出示马哈赛尼、马么乃、马金林三张照片让其辨认，均不是在广场里碰见留138XXXX****电话号码的回民。
（2）证人史某某证言，今天下午4点半左右，我给李建军打电话问有没有毒品，李建军说有，1克1000元，我说取1000元钱的。然后我就到北关邮电家属院，李建军住在二楼，我上到二楼，李建军在门口等着，我给李建军1000元，他给了我一个用黑色塑料包裹的包包子，我就出来了。刚走到大门口，就被公安抓获了。李建军的电话是153XX****XX，我的电话是189XX****XX。
（3）扣押清单，2014年5月20日侦查人员从史某某处扣押毒品可疑物一包毛重0.88克。从李建军处扣押毒品可疑物用彩色纸包裹的三包、用白色塑料包裹的二包、用黑色塑料包裹的一包，毛重分别为：0.37克、4.4克、0.47克。
（4）称量笔录及照片：2014年5月20日公安机关对从李建军处扣押的毒品可疑物进行称量，毛重分别为：0.37克、4.4克、0.47克。2014年5月20日公安机关对从史某某处扣押的毒品可疑物进行称量，毛重为：0.88克。
（5）辨认笔录：2014年7月19日经李建军混合辨认照片，确认史某某就是2014年5月20日向其购买毒品的人。2014年7月21日经史某某混合辨认照片，确认李建军就是2014年5月20日向其贩卖毒品的人。
（6）尿检报告：2014年5月20日侦查人员对史某某、李建军进行吗啡尿检测试，二人的测试结果均为阳性。
（7）鉴定意见书：凉州区公安局将从史某某、李建军处扣押的毒品可疑物进行理化检验鉴定，7个小包中均检出海洛因成分。净重共为5.4克。
（8）通话清单：李建军号码153XXXX****手机与号码138XXXX****手机从2014年5月11日至5月20日有多次通话；与号码189XXXX****手机在2014年5月20日16时至18时有6次通话。
（9）凉州区公安局全国人口信息查询单证实李建军的身份信息。
2、证人王某甲证言：大概是2013年12月份的一天下午，我在西苑小区碰到马龙，他问我吸不吸了，我说吸着呢。刚好我身上有800元，我说给我取上些东西。马龙就让我把钱给了他一起的高个子鹰钩鼻子回民，说晚上给我毒品。我们相互留了电话，到了晚上马龙给我打电话让我到高坝屠宰场口子处的信用社门口取东西，毒品装在一个烟盒里。我照他说的过去取上了毒品，大约有3克左右。过了四、五天，我又给马龙打电话要毒品，他给我发了个银行卡，让把钱打到银行卡里。然后他告诉我藏毒品的地方让我去取。马龙给我发过来的是一个农业银行卡号，×××，户名铁热世东。马龙的手机号是138XXXX****。我从马龙处取过多少毒品记不清了，我与马龙联系的手机找不见了。
3、辨认笔录：2014年8月21日，经王某甲混合辨认照片，确认马么乃就是和马龙一起贩卖毒品的高个子鹰钩鼻子回民，马哈赛尼就是向其贩卖毒品的马龙。
4、马哈赛尼号码138XXXX****手机通话清单：2014年4月13日至6月7日与李建军号码153XXXX****手机存在通话记录；2014年4月14日至5月15日与王某甲号码136XXXX****手机存在通话记录。
5、调取卡号为×××户名为铁热世东中国农业银行卡交易记录，记载了该卡资金往来明细。
6、凉州区公安局司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定资质证实，送检的白色直板步步高手机中存有“铁热世东！×××4月23日21：14”短信一条。送检的防三星H597手机中存有“Form：138XXXXXXXX2014-01-2321：14铁热世东！×××”短信一条。
7、对防三星H597号手机的说明《补查报告》，2014年5月20日，我局抓获涉嫌贩卖毒品的李建军，李建军供述其毒品是从一个叫“虎子”的回民处购买，虎子的手机号为：138XXXX****，交易毒品的银行卡账号为：×××，且该信息存于李建军的手机短信汇总。我局于2014年6月10日抓获马哈赛尼后，从其身上查获一张农业银行卡：卡号为：×××，并从马哈赛尼身份上查获四部手机，手机号分别为：139XXXX****、138XXXX****、×××、138XXXX****。经初步核查，与李建军手机中所存的信息一致，我局于2014年7月3日将李建军的手机和马哈赛尼的手机送往凉州区公安司法鉴定中心鉴定。
8、凉州区公安局补充侦查答复函：2014年5月20日李建军因贩卖毒品被我局抓获，在调查过程中发现李建军的上线即为我局正在侦查的涉嫌贩卖毒品的嫌疑人马哈赛尼。李建军因病被我局取保候审，因案件侦查需要，我局让李建军将其手机领走，故在2014年5月20日之后出现李建军手机153XXXX****与马哈赛尼138XXXX****通话的情况。李建军与王某甲向户名为“铁热世东：卡号为×××”的农行卡存入现金，无书证或其他证据。
9、凉州区公安分局情况说明一份：2014年6月10日，我局侦破马哈赛尼、马么乃、马金林涉嫌运输毒品一案，我局对调取的犯罪嫌疑人持有的手机卡的开户信息进行核查，经我局在甘肃省人口信息库中查询比对，开卡所留身份证号码为无效号码。
10、东乡族自治县公安局坪庄派出所证明：铁热世东，男，东乡族，生于1972年8月9日，身份证号×××.该铁因身份证丢失于2012年7月2日补领一次，2015年3月24日补领一次。临时身份证有效2015.03.24-2015.06.24。
11、东乡县公安局坪庄派出所户籍系统查询拍照打印一份：证实铁热世东2012.7.2证件丢失补领，2015.3.24其它原因换领。
12、铁热世东询问笔录：经侦查人员出示马哈赛尼的照片让其进行辨认，经其辨认，表示不认识马哈赛尼。其在武威没有办理过农业银行卡，身份证亦未给别人借过。其身份证2012年六、七月份丢失了，后来补办过。
13、农业银行综合应用系统查询：户名铁热世东，卡号×××，开卡日期2014年3月22日，开卡人身份证号×××，信息通知卡号×××。
14、从三被告人处扣押的八部手机中手机卡开卡信息情况：（1）从马哈赛尼处扣押的手机卡开卡信息：139XXXX****手机卡2013年5月7日开卡、138XXXX****手机卡2013年11月10日开卡、×××手机卡（铁热世东银行卡预留号码）2014年1月10日开、138XXXX****手机卡2014年4月13日开卡；（2）从马么乃处扣押手机手机卡开卡信息：182XXXX****手机卡2014年5月30日开卡、139XXXX****手机卡2014年4月1日开卡；（3）马么乃（马金林）处扣押手机手机卡开卡相信：150XXXX****手机卡2014年4月28日开卡、157XXXX****手机卡2013年11月22日开卡。
本院认为，（1）李建军证言称“今年3月份的时候我在步行街广场附近碰见了一个回民，问他有没有毒品，他给了我一个138XXXX****的电话号码，让我打这个电话，我刚开始叫他小马，他在电话里说他叫虎子”；证人王某甲证言称“大概是2013年12月份的一天下午，我在我住的西苑小区碰到马龙，和马龙喧了几句，马龙问我吸不吸了，我说吸着呢。刚好我身上有800元，我说给我取上些东西。马龙就让我把钱给了他一起的高个子鹰钩鼻子回民，说晚上给我毒品，我们相互留了电话，马龙的手机号是138XXXX****，到了晚上马龙给我打电话让我到高坝屠宰场口子处的信用社门口取东西，他把毒品装在一个烟盒里，我照他说的取上了毒品，大约有3克左右。过了四五天，我又给马龙打电话要毒品，他给我发了个银行卡，让把钱打到×××的银行卡里，然后告诉我藏毒品的地方让我去取”。二人的证言所证实马龙给预留电话的时间均早于号码138XXXX****手机于2014年4月13日开卡的时间，该证据存在疑点；同时，×××银行卡开卡时间为2014年3月22日，与王某甲证言证实将现金打入此卡购买毒品的时间相互矛盾；（2）公安人员提供被告人马哈赛尼、马么乃、马金林照片让李建军辨认，李建军证明三张照片上的人都不是在广场里碰见留给其138XXXX****电话号码的回民；（3）给王某甲多次贩卖毒品海洛因约39克的事实没有证据证实；（4）李建军与王某甲往户名铁热世东的×××农行卡里多次打款购买毒品的事实只有证人证言，公安机关虽然调取了该卡资金的来往明细，但无据证实进入该卡的部分资金系李建军、王某甲存入；（5）李建军、王某甲取回毒品的地点只有二人的证言，再无其它证据印证。综上，公诉机关指控“被告人马哈赛尼采取让吸毒人员向其银行卡打款后，将毒品放在指定地点，让吸毒人员到放置毒品的地点取毒品的方式，向李建军贩卖毒品海洛因五次共计25克，多次向王某甲贩卖毒品海洛因约39克”事实的证据不确实，不充分，公诉机关指控不能成立。被告人马哈赛尼及辩护人的相关辩解辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人马哈赛尼、马么乃、马金林违反国家禁毒法令，共同运输毒品海洛因344.5克，其行为已触犯刑律，构成运输毒品罪，应予刑罚。公诉机关指控三被告人犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。在共同犯罪中，被告人马哈赛尼、马么乃起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人马金林在共同犯罪中其次要作用，应当减轻处罚。被告人马哈赛尼、马金林曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年以内再次犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。公诉机关指控被告人马哈赛尼、马么乃犯贩卖毒品罪的证据不足，该项指控不能成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条二款（一）项、三款、第二十五条一款、第二十六条一、四款、第二十七条、第五十七条一款、第五十九条一款、第六十三条一款、第六十四条、第六十五条一款的规定，判决如下：
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