甘肃省兰州市七里河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018)甘0103刑初279号
公诉机关兰州市七里河区人民检察院。
被告人ＸＸ，男，1964年9月13日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地甘肃省兰州市七里河区，住兰州市七里河区。2018年3月29日因涉嫌贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
2000年1月10日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年；2009年12月9日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑五年；2017年4月6日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元；2017年9月3日刑满释放。
指定辩护人王惠琴，兰州长海律师事务所律师。
兰州市七里河区人民检察院以七检公诉刑诉(2018)192号起诉书指控被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。兰州市七里河区人民检察院指派检察员白旭恒依法出庭支持公诉，被告人ＸＸ及辩护人王惠琴均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2018年3月5日14时许,被告人ＸＸ经电话联系，在本市七里河区晏家坪二村353号华瑞旅社106号房间向刘某某贩卖毒品时被公安人员抓获，当场从刘某某手中查获ＸＸ向其贩卖的毒品海洛因2包（共计净重0.09克）,从ＸＸ房间内床头柜上查获其吸食剩余的毒品海洛因1包（净重0.03克）及作案工具黑色NOKIA手机1部。
公诉机关认为，被告人ＸＸ向他人贩卖毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人ＸＸ曾因贩卖毒品罪被判过刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。同时提供了相应的证据。
被告人ＸＸ对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩称其帮助刘某某取毒品只是为了共同吸食毒品，其的行为不构成贩卖毒品罪。
辩护人辩称：1、被告人ＸＸ在归案后，如实向公安机关供述了全部犯罪事实，认罪态度好；2、本案属特情引诱犯罪，建议量刑时酌情考虑。
经审理查明，2018年3月5日13时许,吸毒人员刘某某给被告人ＸＸ打电话，让ＸＸ帮其购买毒品。后二人在七里河区晏家坪二村的铁道口见面，刘某某给了ＸＸ200元现金，ＸＸ称自己手中没有毒品，可以帮刘某某从其认识的”上家”黄姓男子（具体姓名不详）处购买，并约好毒品取上后给其分一少部分。后ＸＸ在七里河区土门墩公交车站附近从黄姓男子处取上2小包毒品后，与刘某某乘坐出租车回到晏家坪二村353号华瑞旅社106号其租住房间内，ＸＸ将其中1包毒品打开，自己分拨了一部分放在床头柜上，剩余的和另外1包毒品全部给了刘某某。随后，ＸＸ正在吸食毒品时被公安人员抓获，当场从刘某某手中查获ＸＸ向其贩卖的毒品海洛因0.09克,从ＸＸ房间内床头柜上查获其吸食剩余的毒品海洛因0.03克，从ＸＸ处查获作案工具手机1部。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、案件来源。证实本案的线索来源系举报。
2、抓获经过。证实2018年3月5日14时许，公安人员在七里河区晏家坪二村353号华瑞旅社106号房间内将贩卖毒品嫌疑人ＸＸ抓获。
3、户籍证明。证实被告人ＸＸ犯罪时系成年人。
4、前科材料。证实被告人ＸＸ2000年1月10日因抢劫罪被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年；2009年12月9日因抢劫罪被判处有期徒刑五年；2017年4月6日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元；2017年9月3日刑满释放。
5、办案说明。证实涉案毒资系禁毒专款；被告人ＸＸ供述的向其贩卖毒品的嫌疑人黄姓男子，因真实姓名不详，未能抓捕。
6、现场检测报告书。证实经检测，被告人ＸＸ尿检结果呈阳性。
7、提取笔录、扣押物品清单及照片。证实2018年3月5日14时许，公安人员从刘某某手中查获毒品可疑物2包，从被告人ＸＸ所在房间床头柜上查获毒品可疑物毒品可疑物1包，从被告人ＸＸ处查获手机1部。
8、通话记录。证实2018年3月5日13时03分被告人ＸＸ与刘某某曾电话联系。
9、毒品称量笔录。证实从刘某某处查获的毒品可疑物经称量，共计净重0.09克，从被告人ＸＸ处查获的毒品可疑物经称量，净重0.03克。
10、证人刘某某证言。证实2018年3月5日12时多，其给ＸＸ打电话让他帮忙找上200元的毒品吸食，ＸＸ说可以，让其拿上钱找他。13时许，其在晏家坪二村的铁道口见到了ＸＸ，其把200元给了ＸＸ，ＸＸ说他手里没有毒品，他要拿钱再找别人去取，并说取来毒品后给他分少部分的毒品，其说可以。后二人坐公交车到了土门墩的公交车站，下车后ＸＸ叫其到对面的公交车站等，大概一分钟，ＸＸ过来，说毒品已取上，二人打了个出租车回到华瑞旅社，在ＸＸ住的106房间内，他拿出2个小包的毒品，把其中1包给了其，另外1包ＸＸ打开，从中分拨了一些给其，剩余的ＸＸ放在床头柜上开始吸食，刚吸食就被公安人员抓获。
11、被告人ＸＸ供述。证实2018年3月5日12时许，其在晏家坪二村的华瑞旅社休息时，”瘸子”(指刘某某)打电话让其帮他找上200元钱的东西(指毒品)，其说可以，并让他在附近的晏家坪铁道口那里等，几分钟后，其从旅社出来，在上述地点见到”瘸子”，”瘸子”给了其200元钱，其说自己没有毒品，要到别人那儿去买，让他跟着一起去，取来的毒品给其说分一些，”瘸子”说可以。后二人乘坐公交车到了土门墩，其给黄姓男子打要2个东西(指200元的毒品)，并让”瘸子”到对面的车站等其，后在车站黄姓男子给了其2个毒品小包，拿上后其和瘸子就打车回到了华瑞旅社106其住的房间，在房间内，其给了”瘸子”1个毒品小包，另外1小包其打开后分出大概一半的份量给了”瘸子”，剩余的其放在床头柜上开始吸食，这时公安人员进来把其抓获了。
12、理化检验鉴定意见书。证实从被告人ＸＸ及刘某某处查获的毒品可疑物3小包，经检验均检出海洛因成分。
13、现场辨认笔录。证实经被告人ＸＸ辨认，兰州市七里河区晏家坪二村353号华瑞旅社106号房间就是案发当日其贩卖毒品的现场。
14、辨认笔录。证实经刘某某辨认，编号为9号的照片上男子（ＸＸ）即是于2018年3月5日14时许向其贩卖毒品的人。
上述证据，经当庭质证，来源合法，内容客观真实，证据间相互关联，能够形成证据链条，可以作为定罪的依据，本院予以确认。
本院认为，被告人ＸＸ向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，应依法追究其刑事责任。对被告人ＸＸ辩称自己的行为不构成贩卖毒品罪的意见，依据卷内材料，ＸＸ帮刘某某取毒品，其从中分得一部分，分得的毒品可视为其从中谋取了利益，该行为符合贩卖毒品罪的构成要件，故对该辩护意见不予采纳；对辩护人辩称ＸＸ认罪态度好的意见，经查，ＸＸ虽对自己的行为构成贩卖毒品罪有辩解，但该辩解只是其对法律的认识和理解有误，且其对犯罪事实始终予以认可，故可视为认罪态度较好，对上述辩护意见予以采纳，可对ＸＸ酌情从轻处罚；对辩称本案系特情犯罪引诱的意见，经查，依据案件来源，本案的线索来源系举报，卷内并无刘某某是特情人员的材料，故对该辩护意见不予采纳，但考虑到毒品并未流入社会，可对其酌情从轻处罚；被告人ＸＸ曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯新罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月29日起至2018年11月28日止）。
二、作案工具手机一部依法没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 徐国新
审 判 员 罗亚丽
人民陪审员 任 燕
二〇一八年五月二十五日
书 记 员 李杨君