福建省厦门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)闽02刑终351号
原公诉机关厦门市翔安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯剑锋，男，汉族，1989年9月1日出生，初中文化，无业，户籍地福建省武平县，2008年7月31日因犯抢劫罪、盗窃罪被厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元，2012年9月12日刑满释放。2015年8月3日因犯盗窃罪被厦门市思明区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，同年9月6日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年1月23日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现被羁押于厦门市第二看守所。
厦门市翔安区人民法院审理厦门市翔安区人民检察院指控原审被告人侯剑锋犯贩卖毒品罪，于2018年4月20日作出（2017）闽0213刑初488号刑事判决。原审被告人侯剑锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年1月13日起，叶某通过微信联络，拟以总价8400元向被告人侯剑锋购买60克甲基苯丙胺。同月22日22时许，被告人侯剑锋与叶某经微信再次联系，至叶某位于厦门市翔安区马巷镇同美村下方一出租屋的暂住处内，将一小包用纸巾包住的塑料封口袋包装的白色晶体作为冰毒样品让叶某验货。叶某确认后，被告人侯剑锋外出并携带一个纸箱（内装有60包透明塑料袋包装的白色晶体）回到该出租屋内交给叶某，待叶某将毒品放在房间床头柜后，欲离开房间时，被公安机关当场抓获。公安机关在该房间床头柜内缴获两包用塑料封口袋包装的白色晶体，其中一包用中号塑料封口袋装住，另外一包用大号的透明塑料封口袋装住，内有60小包，还从被告人侯剑锋身上缴获一小包用白色纸巾包住的塑料封口袋包装的白色晶体（样品）以及苹果6S手机一部（手机号：159××××7021，IMEI:353347078489844）、诺基亚手机一部（手机号：159××××0148，IMEI:355705028407083）。经称重，60小包白色晶体净重43.3克，中号塑料封口袋装住的白色晶体净重3.8克，用纸巾包住的一小包塑料封口袋包装的白色晶体净重0.7克。经鉴定，上述被缴获的62包白色晶体均含有甲基苯丙胺成分。经现场检测，被告人侯剑锋的尿样甲基苯丙胺定性检测结果为阳性。被告人侯剑锋归案后未能如实供述上述行为。
原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实本案受立案的情况。
2.户籍证明，证实被告人侯剑锋的自然情况。
3.到案经过，证实被告人侯剑锋被抓获的经过。
4.现场检测报告，证实被告人侯剑锋于2017年1月23日经尿样甲基苯丙胺检测结果呈阳性。
5.违法犯罪经历查询情况说明、刑事判决书、前科信息表，证实被告人侯剑锋于2008年7月31日因犯抢劫罪、盗窃罪被厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元，2012年9月12日刑满释放。2015年8月3日因犯盗窃罪被厦门市思明区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，同年9月6日刑满释放。
6.提取笔录、扣押物品清单、称重记录，证实公安机关于2017年1月22日23时02分至2017年1月22日23时12分，在翔安区马巷镇同美村下方一出租房105室内，从侯剑锋身上衣服口袋内提取一小包用白色纸巾包住的塑料封口袋装的白色晶体（样品），苹果6S手机一部（手机号：159××××7021，MEI:353347078489844）、诺基亚手机一部（手机号：159××××0148，IMEI:355705028407083），并从该处床头柜内提取两袋用塑料封口袋装的白色晶体，其中一袋用一个中号塑料封口袋装住，另外一袋用一个大的透明塑料封口袋装，内有60小包，在该处房门后提取一个长方形小纸箱。上述物品均被公安机关依法扣押。经现场称重，内有60小包的大塑料袋装住的白色晶体，毛重56.2克（含塑料袋）；对60小包进行分别编号，编号1-60的小包白色晶体毛重分别为1.0克、1.0克、1.0克、1.1克、0.9克、1.0克、0.8克、0.8克、1.1克、1.0克、1.0克、1.1克、1.0克、1.1克、0.9克、0.9克、1.1克、0.8克、0.9克、0.9克、0.9克、1.0克、0.9克、1.1克、1.0克、0.9克、1.0克、1.0克、1.0克、1.0克、1.0克、0.9克、0.9克、0.9克、1.0克、1.0克、1.0克、1.1克、1.0克、0.9克、1.0克、0.9克、1.0克、1.0克、1.0克、0.9克、0.8克、0.9克、1.0克、0.9克、0.9克、0.9克、1.0克、0.9克、1.0克、0.9克、1.0克、0.9克、1.0克、1.0克。用纸巾包住的一小包白色晶体，毛重0.8克（含塑料袋，不含纸巾）；中号塑料袋装住的白色晶体，毛重4.5克（含塑料袋）。
7.福建省毒品实物缴交收据，证实公安机关案发后已依法上缴本案缴获的编号分别为1-62的62包毒品，其中编号1-60的毒品净重43.3克，编号61的毒品净重0.7克，编号62的毒品净重3.8克。
8.检验报告，证实本案查扣的编号为1-62的62小包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
9.提取笔录、接受证据清单，证实2017年1月23日2时5分，公安机关在厦门市公安局马巷派出所执法办案区内，依法向证人叶某提取到苹果6S手机一部以及叶某与侯剑锋的微信聊天记录、转账截图六张。
10.司法鉴定意见书，证实在侯剑锋被查获的苹果6S手机、诺基亚手机和叶某所有的苹果6S手机内检出通联记录、微信聊天记录、短信等数据。
11.微信聊天记录，证实被告人侯剑锋（账号：h36×××15,昵称：青龍）与证人叶某（账号：Yhm180××××3960,昵称：有你才精彩）于2017年1月13日至2017年1月22日通过微信联络贩卖毒品事宜，并先后转账4000元给叶某用于购买毒品，具体如下：2017年1月13日，侯剑锋通过微信问叶某情况，叶某称其还没联系上家，无法确定购买毒品的数量；1月14日，叶某称其上家尚未确定是购买30个还是50个毒品；1月15日，叶某称其上家未定购买数量，但会先转部分钱款给侯剑锋；1月16日，侯剑锋叫叶某要确定购买数量，他好叫那边准备；1月19日，侯剑锋催问叶某情况，叶某称其在广东，回厦门后找其上家拿钱；1月20日凌晨，侯剑锋催叶某要在当天晚上确定购买毒品的数量，他叫那边准备寄过来；当日晚上，叶某转账1000元给侯剑锋，侯剑锋收钱后催叶某23日之前确定数量，叶某则向侯剑锋讲价，按每个140元算，侯剑锋则说他刚跟上家打了电话，购买50个的话就每个135元；1月21日晚上，叶某称其总共购买60个，并转账3000元给侯剑锋；1月22日凌晨，叶某问侯剑锋具体送货时间，侯剑锋称下午或者晚上；当日下午，双方就分货事宜进行商谈，当叶某提议去其下家购买小袋子时，侯剑锋则称购买小袋子容易引起别人怀疑注意，而由他自己做小袋子，每个五块钱；当日晚上，叶某一直催侯剑锋交货，侯剑锋则在晚上9:52左右达到下方村。
12.检举信，证实证人方某1在其涉嫌犯敲诈勒索一案审理期间举报被告人侯剑锋涉嫌贩卖毒品，并提供叶某的联系方式，由其协助抓捕。
13.证人方某1的证言，证实其在涉嫌犯敲诈勒索一案审理期间举报被告人侯剑锋涉嫌贩卖毒品，并提供叶某的联系方式，由其协助抓捕。
14.证人叶某的证言及辨认笔录，证实其认识一名叫方某1的朋友。方某1向其说过一名叫侯剑锋的龙岩籍男子经常在下方村贩卖冰毒，后方某1出事，就交代其举报这名贩卖毒品的男子并协助公安机关抓捕。2017年1月14日，其向公安机关举报。2017年1月15日，其为取得侯剑锋的信任，通过微信和电话向侯剑锋购买过一次10克的冰毒，每克150元，总价1500元，但到现场交易的人员非侯剑锋本人，而是一名女子，这次的微信聊天记录已经删除，所购毒品已交给公安机关。其后，其一直跟侯剑锋保持联系，并向对方购买60克冰毒，每克135元，加上加工费300元，总价是8400元，并于2017年1月20日晚上转给对方1000元定金，1月21日晚上又给对方3000元定金。1月22日晚上10点多，侯剑锋根据双方在微信上的约定，来到翔安区马巷镇下方村其暂住处交易。侯剑锋进到其暂住处房间后，拿出了一个用纸巾包的冰毒并说是样品，待其满意后他再出去拿。其说可以去拿后，侯剑锋就拿了其房门钥匙出去，过了15分钟左右，拿了一个四四方方的纸盒子进来，盒子里有两个袋子，一袋装的是烂布，一袋装着很多小包的冰毒，一共是60小包。侯剑锋在交易完要离开的时候，民警就进房间抓获侯剑锋。其通过照片辨认出侯剑锋。
15.被告人侯剑锋的供述与辩解，证实其否认有贩卖毒品，称当天是小叶叫其去吸食毒品，现场的毒品是小叶的，期间自己有离开去网吧拿一个纸箱。对于其和小叶的聊天记录辩解称是小叶要把毒品卖给别人，侯剑锋只是配合小叶，假装小叶是从自己这边拿毒品的。
原判认为，被告人侯剑锋违反国家对毒品的管制，贩卖毒品甲基苯丙胺44克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人侯剑锋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十五条第一款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人侯剑锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元。二、扣押在案的苹果6S手机一部（手机号：159××××7021，IMEI:353347078489844）、诺基亚手机一部（手机号：159××××0148，IMEI:355705028407083），均予以没收。
上诉人侯剑锋上诉提出，本案系公安机关钓鱼执法，原判量刑偏重,请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人侯剑锋犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定的证据均经一审庭审举证、质证，证据之间能相互印证，证据确实、充分，足以认定。本院予以确认。
本院认为，上诉人侯剑锋违反国家对毒品的管制，贩卖毒品甲基苯丙胺44克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人侯剑锋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人本身就是吸毒者，持有着60包且每包约1克的毒品，便于小量贩卖，社会危害性大，本案虽为公安机关钓鱼执法，但也是此类犯罪较为隐蔽而采用的一种方式，并无不当。原判已根据上诉人贩卖的数量、认罪态度及累犯等具体情节，作出的量刑适当，要求改判理由不足，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吕秋收
审 判 员 彭亚奴
审 判 员 王敏重
二〇一八年五月二十八日
法官助理 陈雁哲
代书记员 林梓玉
附：本案适用的相关法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；