重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝02民终1567号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司（以下简称“泉州保险公司”），住所地：福建省泉州市区丰泽街保险大厦，组织机构代码85610694-5。
负责人伍朝晖，该公司经理。
委托代理人谢选，重庆尚润律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨和龙，男，汉族，1953年2月28日生，住重庆市万州区。
委托代理人黎丽萍，重庆鹏舟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）吴火炮，男，汉族，1968年3月19日生，住福建省泉州市晋江市。
委托代理人严亮，男，汉族，1983年7月1日生，住重庆市万州区周家坝街道。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2016）渝0101民初字4332号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司的上诉请求：1、一审法院未查清杨和龙是否存在挂床治疗情况。2、杨和龙配偶的被抚养人生活费不应支持。3、误工费及后续治疗期间的护理费和住院伙食补助费不应支持。4、鉴定费不应由上诉人承担。请求依法改判。
杨和龙二审辩称：杨和龙的治疗不存在挂床现象。杨和龙对其配偶也有扶养义务，其配偶属被抚养人。杨和龙一直从事砖工，务工单位有证明，其工资系其女代领。鉴定费与我方无关。后续治疗期间的护理费及住院伙食费应予支持。
吴火炮二审辩称：我购买的不计免赔，垫付的费用应全部退还，请求依法判决。
杨和龙在一审起诉请求，杨和龙因交通事故的损失有误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、康复费、护理费、营养费、交通费、鉴定费及精神抚慰金等共计181496.10元。请求判决吴火炮依法承担赔偿责任，中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司在交强险和商业第三者责任险赔偿范围内承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2015年10月3日17时40分，吴火炮驾驶车牌号为闽X的小型客车，由万州长江大桥往城区方向沿金陵路行驶至金陵路龙都立交时，与行驶在前面的杨和龙驾驶的电动两轮车尾部碰撞，致杨和龙受伤、两车受损的交通事故。重庆市万州区交巡警支队龙都大队认定，本次交通事故吴火炮负全部责任，杨和龙无责任。事故发生后杨和龙就诊于重庆市万州区中医院，住院天数100天，出院诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折、右肘皮肤裂伤、右肺下叶肺大泡、肝囊肿。吴火炮垫付杨和龙医疗费45593.58元、护理费11880元、住院伙食补助费2970元。经杨和龙申请，重庆市渝东司法鉴定中心于2016年1月22日作出司法鉴定意见书，认定杨和龙的伤残程度为九级，后期手术取出内固定物的医疗费用预估为10000元，住院时间三周，出院后尚需休息一月，康复费用为3000元，出院后部分护理时限为三个月。另查明，杨和龙系城镇户口，本案交通事故发生时62岁，在重庆市万州区怡锋元建筑安装工程有限公司（城镇私营企业）从事修缮工作，非固定工作。杨和龙与黄德秀于1973年结婚，生育两个子女均已成年，黄德秀在本案交通事故发生时63岁。闽X的小型客车在中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险（保险金额100万元），含不计免赔，保险期间自2015年7月17日起至2016年7月16日止。
原审法院认为，本案机动车交通事故责任纠纷吴火炮应当承担对杨和龙的侵权责任并对其损失进行赔偿，泉州保险公司在保险合同责任范围内承担赔偿责任，对双方当事人均认可的事实予以确认。对本案交通事故的赔偿范围和数额确定如下：1、残疾赔偿金90529.2元；2、误工费：按照建筑行业城镇私营单位平均工资计算12725.65元（41472元\\\年÷365天×112天）；3、后续治疗费10000元；4、住院伙食补助费3600元（2970元+后续治疗住院伙食补助费30元\\\天×21天）；5、康复费3000元；6、护理费：对于其住院治疗期间和后续治疗期间的护理费本院认可100元/天，故其护理费确认为12100元（住院治疗期间100元\\\天×100天+后续治疗期间护理费100元\\\天×21天），对于吴火炮多支付的1880元不予支持，由其自行承担；7、出院后部分护理依赖4500元（100元\\\天×90天×50%）；8、被抚养人生活费20716.2元（18279元\\\年×20%×17年÷3人）；9、精神抚慰金酌情支持6000元；10、交通费酌情支持300元；11、鉴定费2800元；12、医疗费45664.28元（由吴火炮承担9132.85元，泉州保险公司承担36531.43元）。以上九项共计211935.33元，由泉州保险公司向吴火炮支付已垫付的58563.58元（医疗费45593.58元、护理费10000元、住院伙食补助费2970元），赔偿杨和龙153371.75元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司在一审判决生效后十日内支付杨和龙153371.75元，吴火炮58563.58元。二、驳回杨和龙的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1609元，减半收取804元，由吴火炮负担。
二审期间，本院围绕中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司提出的上诉请求进行了审理。查明杨和龙之妻黄德秀现每月领取社保金95元。杨和龙对此书面承诺可在被抚养人生活费中予以品除。
除上诉人的上诉理由外，本院查明的的其他事实与一审查明的一致，本院对此予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，上诉人中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司对其上诉主张杨和龙在治疗期间存在挂床情况这一事实负有举证责任。因泉州保险公司在本院作出判决前，未能提供充分证据证明该事实确实存在，泉州保险公司对此应承担举证不能的法律后果，故泉州保险公司的此项上诉理由不能成立。关于杨和龙之妻黄德秀的被抚养人生活费应否得到支持的问题。《中华人民共和国婚姻法》第二十条明确规定“夫妻有互相扶养的义务”，因黄德秀在本案事故发生时年满63周岁，体弱多病，除每月领取的95元的社保金外，再无其他收入，显然不足以维持最低生活水平。考虑到黄德秀与其子女已分开居住，平时主要依靠杨和龙打工维系生活，故原判将杨和龙与黄德秀的两个子女一起共同作为黄德秀的抚养人，既与实际相符，也未违反法律的规定，泉州保险公司此项上诉理由亦不能成立。鉴于杨和龙对黄德秀每月领取的95元社保金在二审中自愿承诺可在被抚养人生活费中予以扣除，即杨和龙主张的被抚养人生活费应调整为为19424.2元。关于杨和龙的误工费问题，杨和龙提交了重庆市万州区怡锋元建筑安装工程有限公司关于杨和龙受伤前在该公司从事修缮工作的书面证明，有其女杨春蓉代杨和龙在该公司领取工资的领条等证据在卷佐证，能够证明杨和龙虽年满60周岁，但在受伤前仍在从事建筑修缮工作，原判参照建筑行业城镇私营单位平均工资标准，结合杨和龙的伤残定残日期，依法计算杨和龙的误工费并无不当。至于杨和龙在后续治疗期间的护理费和住院伙食补助费应否得到支持的问题，因重庆市渝东司法鉴定中心对于杨和龙后期取出内固定物手术的住院及休息时间作出了司法鉴定，泉州保险公司又未申请重新鉴定，故原判依据该鉴定结论认定杨和龙在后续治疗期间的护理费和住院伙食补助费并无不妥。至于鉴定费的分担问题，因涉案鉴定费系杨和龙为举证证明其受害事实所产生必要、合理的费用，原判根据我国《保险法》的相关规定，判由泉州保险公司承担正确。综上，上诉人泉州保险公司的上诉理由均不能成立，本院依据杨和龙在二审中的承诺迳行改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（三）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市万州区人民法院（2016）渝0101民初字4332号民事判决第二项及诉讼费的分担；
二、变更重庆市万州区人民法院（2016）渝0101民初字4332号民事判决第一项为：由中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司十日内在交强险及商业第三者险限额内支付杨和龙152079.75元，支付吴火炮58563.58元。
二审案件受理费1459.68元，由中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 盛建华
审判员 铁晓松
审判员 李迪云
二〇一六年九月十三日
书记员 何云东