广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0112刑初633号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人林守西，男，1983年11月27日出生，汉族，出生地福建省诏安县，文化程度初中，住福建省诏安��。因本案于2018年1月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。
辩护人吴阳，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
被告人张国安，男，1986年12月21日出生，汉族，出生地福建省诏安县，文化程度初中，住福建省诏安县。因本案于2018年1月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。
辩护人罗云辉，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
公诉机关以穗埔检刑诉〔2018〕573号起诉书指控被告人林守西、张国安犯销售伪劣产品罪，于2018年6月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年6月26日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员吴俊峰出庭支持公诉，被告人林守西、张国安及辩护人吴阳、罗云辉到庭参加诉讼。��已审理终结。
公诉机关指控：2017年5月份开始，被告人林守西先后从广州市大道北伍仙桥的假香烟档和一名叫“小张”的男子处购入假冒香烟，后销往阳江市、佛山市等地。2017年10月份开始，被告人张国安受雇于被告人林守西接送货物，在接送过程中知晓货物是假冒香烟的情况下，仍继续帮被告人林守西接送假冒香烟直至案发。2018年1月24日，公安机关在广州市黄埔区东区勒竹旧村露天停车场抓获正在分装香烟的被告人林守西、张国安，查获作案小汽车4台（分别为粤Ｂ×××××现代小轿车、粤Ｑ×××××日产面包车、湘Ｆ×××××五菱面包车、临时牌豫Ａ×××××日产小轿车）、作案手机2部，并在作案小汽车上缴获香烟3550条。经鉴定，被缴获的香烟3550条均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值人民币548780.2元。
公诉机关认为：被告人林守西、张国安在���售产品的过程中，以假充真，销售金额达五十万元以上，二人的行为已共触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人林守西在共同犯罪中其主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款的规定，是主犯。被告人张国安在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。二被告人虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。二被告人经营的假冒香烟尚未实现销售，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，应认定为未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。公诉机关建议对被告人林守西在有期徒刑二年至二年六个月的幅度内处刑，并处罚金；建议对被告人张国安在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内处刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人林守西、张国安对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，自愿认罪认罚。
被告人林守西的辩护人就本案量刑提出以下辩护意见：1.涉案假烟系按照零售价格鉴定的价值，但被告人实际销售的对象并非零售者而是中间商，故其实际销售价格应低于市场价格，提请法庭在量刑时予以考量；2.被告人属犯罪未遂，认罪认罚，有坦白情节，归案后能够供述稳定，属初犯、偶犯，主观恶性较小；3.涉案车辆不应列为作案工具，应予退还。综上，建议法庭考虑其系家庭经济支柱等情况，居住社区愿意对其矫正等情况，对被告人林守西从轻处罚或适用缓刑。
被告人张国安的辩护人就本案量刑提出以下辩护意见：认可公诉机关认定的量刑情节，建���法庭考虑被告人张国安的家庭是村里特困户，其是家庭经济支柱，在本案中只做了两个多月司机，每月领取两三千元的月薪，且系从犯、初犯、偶犯，对被告人张国安从轻处罚。
经审理查明，公诉机关指控被告人林守西、张国安犯销售伪劣产品罪的事实清楚，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的证人叶某的证言及辨认笔录、《现场勘验笔录》、现场照片、作案工具照片、缴获香烟照片、《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、广州市烟草专卖局黄埔稽查大队出具的《证明》、《关于“2018.1.24”查获涉嫌非法运输假烟案件价值表》、广东省质量监督烟草检验站出具的《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》、广东烟草广州市有限公司价格管理小组出具的《关于核查涉案烟草专卖品价格的回复函》、广州市烟草专卖局出具的《证据先行登记保存通知书》、《证据复制（提取）单》、广州市公安局黄埔区分局东区派出所出具的《车辆查询信息情况说明》、机动车查询资料、《抓获经过》、被告人林守西、张国安的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人林守西、张国安结伙销售假冒注册商标且伪劣的烟草制品，其行为均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人林守西、张国安犯销售伪劣产品罪的罪名成立，本院予以支持。
本院查明的量刑情节包括：1.本案查获的伪劣卷烟尚未销售，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。2.被告人林守西在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张国安起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。3.二被告人归案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。根据被告人林守西、张国安的犯罪事实、情节及其行为对社会的危害程度，本院决定对二被告人减轻处罚。公诉机关及辩护人就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与二被告人的罪责相适应，本院予以采纳。被告人林守西的辩护人提出公安机关扣押的4部车辆不应作为作案工具予以没收的辩护意见，缺乏法律依据，本院不予采纳，但现有证据未能确证扣押在案的悬挂豫Ａ×××××临时车牌的日产骊威小汽车以及悬挂湘Ｆ×××××号牌的五菱宏光小汽车系本案被告人的合法财物，故本院对上述车辆不予处理。辩护人提出对被告人林守西适用缓刑的量刑建议未能体现罪责刑相适应原则，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条��第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款及第三款、第四条第（一）项、第五条、第七条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人林守西犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二十八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月24日起至2020年4月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
二、被告人张国安犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决��行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月24日起至2019年1月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
三、没收公安机关扣押的伪劣卷烟3550条及作案工具粤Ｂ×××××号牌黑色北京现代牌小轿车1辆、粤Ｑ×××××号牌银色郑州日产牌面包车1辆、黑色诺基亚牌手机2部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判员 靳 梦
二〇一八年六月二十八日
书记员 温斯斯
附：本裁判的主要法律依据
一、《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的���是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条第一款及第三款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第四条第（一）项非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算���
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第七条办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件，需要对伪劣烟草专卖品鉴定的，应当委托国务院产品质量监督管理部门和省、自治区、直辖市人民政府产品质量监督管理部门指定的烟草质量检测机构进行。
三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法���得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。