江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)苏02刑终341号
原公诉机关无锡市滨湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邵东，男，1964年11月18日出生于江苏省无锡市，汉族，小学文化，无业，户籍在无锡市梁溪区，暂住无锡市梁溪区。1984年1月7日因进行流氓活动被劳动教养三年；1988年2月3日因贩卖、传播淫秽物品被劳动教养一年；2000年4月因吸毒被行政拘留十日，并处罚款人民币二千元；2000年12月因吸毒被行政罚款人民币二千元、强制戒毒；2005年12月因吸毒被行政拘留十五日、强制戒毒；2007年3月9日因吸��被劳动教养二年；2009年10月9日因盗窃被劳动教养一年；2010年10月5日因吸毒被行政拘留十五日；2010年12月4日因吸毒被行政拘留十日、并强制隔离戒毒二年；2014年10月24日因吸毒被行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；2014年3月31日因犯贩卖毒品罪被原无锡市南长区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2014年10月14日释放。2017年4月26日因本案被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
原审被告人谢定波（绰号“菠菜”），男，1973年8月11日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业，住无锡市梁溪区。1996年8月因敲诈被行政拘留十日；1998年3月因吸毒被行政拘留十五日；1998年4月9日因吸毒被行政拘留十五日，并责令限期戒毒；1998年4月30日因吸毒被行政拘留十五日；1998年5月18日因吸毒被劳动教养一年六个月；2000年6月16日因敲诈、吸毒被劳动教养二年六个月；2005年8月26日因吸毒被劳动教养二年九个月；2010年2月6日因吸毒被行政拘留十五日；2010年3月2日因吸毒被行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；2015年4月7日因吸毒被行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；2016年1月18日因犯贩卖毒品罪被原无锡市北塘区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2016年4月12日释放；2017年4月27日因吸毒被行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。2017年8月17日因本案被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
无锡市滨湖区人民法院审理无锡市滨湖区人民检察院指控被告人邵东、谢定波犯贩卖毒品罪一案，于2017年9月12日作出（2017）苏0211刑初374号刑事判决。判决后，原审被告人邵东不服，提出上诉。本院于同年9月26日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定：2017年3、4月间，被告人邵东在本市梁溪区广石家园185-5号财喜烟酒食品店、山某中学附近、工商银行惠钱路支行附近等地，先后6次向李某、谢定波、赵某、曹某等人共计贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）2克、海洛因0.2克，得款人民币1400元。具体事实分述如下：
1.2017年3月下旬的一天，被告人邵东至本市梁溪区广石家园185-5号李某经营的财喜烟酒食品店，将毒品甲基苯丙胺0.4克贩卖给李某，得款人民币200元。
2.2017年3月下旬的一天下午，被告人邵东经电话联系后，至本市梁溪区山某中学附近，将毒品海洛因0.1克贩卖给曹某���得款人民币200元。
3.2017年4月中旬的一天下午，被告人邵东经电话联系后，至本市梁溪区山某中学附近，将毒品甲基苯丙胺0.4克贩卖给谢定波、李某，得款人民币200元。
4.2017年4月16日下午，被告人邵东经电话联系后，至本市梁溪区工商银行惠钱路支行附近，将毒品甲基苯丙胺0.8克贩卖给赵某，得款人民币400元。
5.2017年4月21日下午，被告人邵东经电话联系后，至本市梁溪区山某中学附近，将毒品甲基苯丙胺0.4克贩卖给谢定波、李某，得款人民币200元。
6.2017年4月22日下午，被告人邵东经电话联系后，至本市梁溪区山某中学附近，将毒品海洛因0.1克贩卖给曹某，得款人民币200元。
2017年4月24日下午5时许，被告人邵东经与赵某电话联系后，与被告人谢定波至本市梁溪区工商银行惠钱路支行附近，将随身携带的1小包0.8克毒品甲基苯丙胺放入红南京香烟盒内并藏匿于附近草丛中，并指使被告人谢定波留在该处与赵某进行毒品交易。被告人谢定波在该处与按约定赶来的赵某碰头，收取赵某支付的购毒款人民币400元后即向赵某示意毒品藏匿地点，赵某取得毒品后即离开。后被告人谢定波将收取的购毒款人民币400元转交给被告人邵东。
案发后，公安机关从被告人邵东住处查获疑似毒品的白色晶体状物15小包，黄色的粉末及块状物4小包。经鉴定，上述15小包白色晶体状物净重计8.54克、1小包黄色粉末状物净重1.23克，合计净重9.77克，均检出毒品甲基苯丙胺成分；其余3小包黄色粉末及块状物合计净重2.9克，均检出毒品海洛因成分。
以上事实，有被告人邵东、谢定波的供述及辨认笔录，证人李某、赵某、曹某、刘某1的证词及辨认笔录，扣押笔录、扣押清单、毒品照片、称重记录、取样记录、物证检验报告，通话记录，现场检测报告，公安机关出具的《刑事案件侦破、揭发经过》等证据证实。
原审法院认为：被告人邵东结伙或单独贩卖毒品，数量达10克以上，被告人谢定波参与结伙贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人邵东在共同贩卖毒品犯罪中起主要作用，系主犯，被告人谢定波在共同贩卖毒品犯罪中起次要作用，系从犯，予以从轻处罚；被告人邵东、谢定波曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又实施贩卖毒品犯罪，均系毒品再犯，均予以从重处罚；被告人邵东在前罪有期徒刑刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第三百五十六条之规定，以贩卖毒品罪，分别判处被告人邵东有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人谢定波拘役五个月，并处罚金人民币一千元。
上诉人邵东提出的上诉理由是：公安机关在其住处查获的9.77克毒品甲基苯丙胺、2.9克毒品海洛因并非其所有。请求二审依法改判。
经审理查明：2017年3、4月间，上诉人邵东在本市梁溪区广石家园185-5号财喜烟酒食品店、山某中学附近、工商银行惠钱路支行附近等地，先后6次向李某、谢定波、赵某、曹某等人共计贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）2克��海洛因0.2克，得款人民币1400元。
2017年4月24日下午5时许，上诉人邵东在原审被告人谢定波的协助下在本市梁溪区工商银行惠钱路支行附近，向赵某贩卖毒品甲基苯丙胺0.8克，得款人民币400元。
案发后，公安机关从上诉人邵东住处查获9.77克毒品甲基苯丙胺、2.9克毒品海洛因。
上述事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：上诉人邵东结伙或单独贩卖毒品，数量达10克以上，原审被告人谢定波参与结伙贩卖毒品，其行为均确已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人邵东起主要作用，系主犯；原审被告人谢定波起次要作用，系从犯。上诉人邵东、原审被告人谢定波曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又实施贩卖毒品犯罪，均系毒品再犯。上诉人邵东在前罪有期徒刑刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。
关于上诉人邵东提出的上诉理由，本院认为：上诉人邵东归案后即多次供称其向他人购得甲基苯丙胺和海洛因后，将其中部分毒品用于贩卖和自己吸食，剩余部分则藏在租住处卧室里的沙发上、茶几上和储物柜内，后被公安机关查获，同居女友刘某1并未参与，该事实得到证人刘某1证词笔录和公安机关制作的扣押笔录及照片的印证，事实清楚，足以认定。故请求二审改判的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决的审判程序合法，认定上诉人邵东、原审被告人谢定波犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确��、充分，适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩 锋
审 判 员 马小卫
审 判 员 周 华
二〇一七年十月二十三日
法官助理 赵 越
书 记 员 杨 斌
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以���有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。