广东省连州市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1882民初1249号
原告：莫晓莹，女，1996年7月3日出生，壮族，住广东省连山壮族瑶族自治县。
委托代理人：李军苗，广东广信君达（清远）律师事务所律师。
被告：林彰青，男，1976年12月6日出生，汉族，住湖南省洞口县。
被告：邵阳开元汽车运输服务有限公司。住所地湖南省邵阳市双清区东大路机动车市场**号门面，现地址湖南省邵阳市大祥区火车南站站前路44号。
法定代表人：董华雷，总经理。
委托代理人：曹淑君，女，1990年8月16日出生，汉族，住湖南省永兴县，系该公司员工。
被告：中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司。住所地湖南省邵阳市大祥区戴家坪路电机路口*号门面。
负责人：胡军，该公司经理。
委托代理人：赖伟光，广东盈辉律师事务所律师。
原告莫晓莹诉被告林彰青、邵阳开元汽车运输服务有限公司（以下简称汽车公司）、中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告林彰青、汽车公司委托代理人、保险公司委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2015年12月2日1时40分，林彰青驾驶湘Ｅ×××××号牌重型货车沿S114线由南往北在右侧车道行驶至268KM+50M处左转弯时，与同向左侧车道由莫红伟驾驶的粤Ｊ×××××号小轿车发生碰撞，造成两车损坏，粤Ｊ×××××号牌小轿车上的乘客莫晓莹等人受伤的交通事故。该事故由连州市公安局交通警察大队处理，并作出《道路交通事故认定书》，认定林彰青驾驶机动车通过交叉路口未让优先通行的车辆先行是导致此事故的过错，承担此事故的全部责任；莫红伟、莫晓莹等人无责任。
事故发生后，原告被送往连州市人民医院住院治疗，住院期间陪护一人，出院后遵医嘱全休一个月。经鉴定，莫晓莹的损伤评定为道路交通事故七级伤残。
该事故造成原告方各项损失如下：
一、医疗费39482.52元。原告因本次交通事故住院及门诊治疗，花费医疗费39482.52元，有发票为凭。
二、住院伙食补助费6500元。原告因本事故住院治疗共65天，伙食补助费＝100元／天×65天＝6500元。
三、护理费13359.19元。受害人共住院105天，住院期间陪护一人，护理费＝75017元／年÷365天×65天＝13359.19元。
四、误工费45230.77元。原告因本事故受伤住院治疗65天，出院后全休一个月，2016年9月2日做伤残鉴定，误工费＝3500元／月÷26天×336天＝45230.77元。
五、鉴定费2000元。原告做伤残鉴定所支付的费用，有发票为凭。
六、伤残赔偿金278057.6元。原告因本次交通事故造成七级伤残，伤残赔偿金＝34757.2元／年×40%×20年＝278057.6元。
七、精神损害抚慰金20000元。该事故造成原告严重受伤，住院治疗65天，且造成身体七级伤残，必然对其本身及其家属造成无可恢复的精神创伤。
八、赡养费21095.7元。原告的父亲生于1954年6月，被赡养年数是19年，在农村生活，有4个赡养人，赡养费＝11103.0元／年×40%×19年÷4=21095.7元。
九、交通费6000元，原告因本事故受伤住院期间，原告亲属为帮助原告处理本交通事故的责任认定、办理诉讼事宜以及多次陪原告到异地治疗等所产生的必然的交通费。
十、住宿费2000元。事故发生后，原告及其亲属为办理本交通事故的责任认定及异地治疗等事宜所必然产生的住宿费。
十一、营养费5000元。原告因本次事故受伤严重，住院治疗长达65天，且因伤致七级伤残，治疗期间为尽快恢复而加强营养所支出的必要的营养费。
另外，被告汽车公司在被告保险公司处购买了交强险和商业险，事故发生在保险期间内。
综上，原告因本次交通事故造成各项损失共438725.78元，被告林彰青、被告汽车公司应对原告的上述损失承担连带赔偿责任，被告保险公司在保险责任限额内承担连带赔偿责任，其中精神损害赔偿由被告保险公司在交强险范围内优先赔付。为此，原告特向法院提起诉讼，原告请求：1、判令三被告立即赔偿原告438725.78元，其中精神损害赔偿由被告保险公司在交强险范围内优先赔付。2、判令被告承担本案诉讼费用。
原告提供的证据有：
1、原告身份证复印件；2、被告林彰青的驾驶证、汽车公司、保险公司工商公示等主体资料；3、道路交通事故认定书；4、交强险、商业险保单；5、司法鉴定意见书；6、鉴定费发票；7、原告病历资料、医疗费用明细及发票；8、聘用合同、误工证明、营业执照；9、证明、户口本、莫祖喜身份证复印件；10、护理人莫慧群身份证复印件。
被告林彰青口头答辩称：没有答辩意见。本人已垫付了7500元到原告治疗的医院。本人与被告汽车公司系挂靠关系。本人买车资金不足，先垫付首期购车款，再按月交钱到汽车公司，如没有按时交按揭款，汽车公司就要按合同约定收取滞纳金。
被告林彰青没有提供证据。
被告汽车公司答辩称：一、肇事车辆在被告保险公司投保了交强险及商业险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险(以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:(一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案事故发生在保险有效期限内，保险公司应积极履行赔偿义务。
二、答辩人在本次事故中不存在任何过错，对原告更加不构成侵权行为，不应对原告的损失承担赔偿责任。
本案中肇事车辆系合格产品，在开始交付给被告林彰青时，不存在任何产品质量缺陷。
涉事车辆答辩人以每个月分期付款的的方式租赁给被告林彰青，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”。本案中，肇事车辆完全由被告林彰青控制、使用、运营，答辩人既不控制车辆，也不参与车辆运营，且答辩人还通过温馨提示的方式提醒驾驶员要守法、安全、文明驾驶，因此，答辩人对原告损害的发生没有过错，依法不应对原告承担赔偿责任。事故发生至今，本答辩方没有支付过款项。
被告汽车公司没有提交证据。
被告保险公司辩称：一、关于保险责任的问题。(一）、交强险赔偿责任部分，答辩人已向本交通事故案中的另一当事人陈韵韵在医疗费用赔偿限额内支付了10000医疗费，在死亡伤残赔偿限额内支付了77072.5元（具体见[2016]粤18**民初874号民事判决书第7页倒数第三行至第8页第一行）。即本案中，答辩人应承担的交强险赔偿限额为32927.5元（110000—77072.5=32927.5)。(二）、商业第三者责任部分，《交通安全法》第76条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制险责任内予以赔偿，不足部分，按照下列规则承担责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由过错方承担责任，双方有过错的，按照各自过错的比例分担责任”；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，湘Ｅ×××××号重型仓栅式货车在答辩人处投保交强险及商业第三者责任险（保险限额1000000元），其中，商业第三者责任险没有投保不计免赔附加险。根据《机动车综合商业保险条款》关于机动车第三者责任险免赔率的规定，被保险机动车一方负全部责任的，实行20%的事故责任免赔率。而本案中的被保险机动车方在事故中负事故的全部责任。因此，答辩人对于商业第三者责任险部分赔偿责任只赔偿原告损失的80%。
二、关于赔偿款的计算问题。
(一)、原告主张13359.19元护理费缺乏依据，原告按其他服务业标准计算护理费缺乏依据。答辩人认为，护理费以80元每天为宜，即护理费为5200元。(二)、原告主张误工费45230.77元缺乏依据。1、原告主张误工336天缺乏依据，事实上，原告住院65天，医院建议出院后全休一个月，误工天数应为95天。2、原告主张按月工资3500元计算误工费缺乏依据。答辩人认为，原告没有提供参加职工社会保险的相关证据佐证，其提供的证据不能充分证明其固定收入为每月3500元，且原告为农业人口，误工费应按国有同行业在岗职工年平均工资农业标准每年28812元计算。(三)、关于伤残赔偿金的计算。1、答辩人认为《司法鉴定意见书》的鉴定意见有失公正。为此，特申请重新鉴定。2、原告主张按城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金缺乏依据。(1)、原告不能证明其在城镇居住一年以上的事实。(2)、从原告提供的《证明》、《营业执照》、《劳动合同》看，原告并没有提供参加社会保险的证据佐证。其上述证据的真实性明显存疑。综上所述，对原告的伤残程度应按重新鉴定后的结论确定伤残等级；由于原告不能提供充分证据证明其在城镇居住一年以上且有稳定收入的事实，而原告又属农业人口，所以原告的残疾赔偿金应按农村居民人均可支配收入标准每年13360.4元计算。(四)、原告主张精神损害抚慰金20000元，要求过高。答辩人认为精神抚慰金以确定10000元为宜。（五）、赡养费应按18.5年计算，而非19年。(六)、原告主张交通费6000元缺乏依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第22条规定“交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，本案中，原告主张6000元交通费，并没有提供正式票据，因此，原告该主张交通费依据不充分，应予驳回。（七）、原告主张住宿费2000元缺乏事实依据。(八）、原告主张营养费5000元缺乏依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第24条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，原告并没有提供相关医疗机构的意见，因此，原告主张营养费缺乏依据。
开庭审理中，补充答辩：交强险医疗费用赔偿限额1万元内，已支付了10000元至连州市人民医院帐号，医院将此款支付哪个伤者的医疗费，就不清楚了。
被告保险公司提供证据：
1、业务对账回单；2、保险条款；3、（2016）粤1882民初874号《民事判决书》。
经审理查明：2015年12月2日1时40分许，被告林彰青驾驶湘Ｅ×××××号重型仓栅式货车沿S114省道由南往北在右侧车道行驶至268KM+50M处正在左转弯时，与在同向左侧车道由莫红伟驾驶的粤Ｊ×××××号小型轿车发生碰撞，造成粤Ｊ×××××号小型轿车乘客陈韵韵、莫晓莹、马潜好、莫木友受伤，两车损坏的交通事故。同年12月28日，连州市公安局交通警察大队作出连公交认字（2015）第00154号《道路交通事故认定书》，认定林彰青承担事故全部责任，莫红伟、陈韵韵、莫晓莹、马潜好、莫木友不承担事故责任。
事故发生当天，原告即被送入连州市人民医院治疗，2016年2月4日出院（住院65天），医疗费38468.52元（其中被告林彰青向医院预交7500元，被告保险公司预支7000元），出院医嘱：建议全休一个月，住院期间需陪人一名。同年4月8日、5月17日、8月30日原告多次前往粤北第三人民医院检查治疗，医疗费共1014元。同年9月2日广东荆圣司法鉴定所受理连州市公安局交通警察大队委托，对原告进行“伤残程度评定、文证审查”鉴定，同年9月9日广东荆圣司法鉴定所作出粤荆圣司鉴所（2016）临鉴字第393号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人莫晓莹颅脑损伤后遗留有轻度智力缺损，智商为54，评定为道路交通事故七级伤残，鉴定费2000元。
湘Ｅ×××××号重型仓栅式货车登记车主系被告汽车公司，被告林彰青分期付款给被告汽车公司，被告林彰青挂靠被告汽车公司使用该车进行营运。该车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（简称交强险）和赔偿限额为100万元的第三者责任商业保险（没有投保不计免赔附加险）等，本次事故在有效保险期内。被告保险公司在本次事故发生后，预付了交强险内的医疗费用赔偿限额10000元至连州市人民医院，庭审中，经核实其中用于本案原告治疗费为7000元（另3000元用于其他伤者支出）。
又查明：原告莫晓莹自2014年4月起在连州市苹果艺术酒店管理有限公司工作至本次事故，该公司于2016年10月18日《证明》证实莫晓莹月收入为3500元，事故发生后未能上班，已扣发2015年12月2日至今全部工资。
再查明：原告父亲莫祖喜生于1954年6月5日，母亲莫惠群生于1966年7月13日，均系农村居民户籍。夫妇共生育原告等四个女孩，均已成年。
本案诉讼中，被告保险公司申请对原告伤残等级重新鉴定，本院经审查认为理由不成立，已另行通知不予准许。
此外，本次事故伤者之一陈韵韵先于起诉索赔，本院作出（2016）粤1882民初874号《民事判决书》，该判决书确定保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿陈韵韵77072.50元，在第三者责任商业保险内赔偿陈韵韵4298.56元。
本院认为：公民享有生命健康权。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。
围绕原告诉请，依照法律及相关司法解释规定，根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，对原告的各项损失确定如下：
1、医疗费39482.52元（即38468.52元+1014元）。
2、住院伙食补助费6500元。原、被告无异议，予以支持。
3、护理费11513.73元。虽然原告未提交陪护人收入或因护理减少收入证明，××患者系一项艰辛烦累工作，计算护理报酬可参照居民服务业、修理和其他服务业标准计算，即64654元/年÷365天×住院65天=11513.73元。
4、误工费33133.33元。连州市苹果艺术酒店管理有限公司于2016年10月18日《证明》，证实“已扣发原告2015年12月2日至今全部工资”，即原告系持续误工。根据司法解释规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”同时原告收入固定，故误工费计算为3500元/月÷30天×284天［住院65天+219天（即2016年2月5日至定残前一天即9月8日）］=33133.33元。
5、鉴定费2000元。
6、伤残赔偿金278057.6元。原告因本次交通事故造成七级伤残，且原告在城镇工作一年以上，收入固定，经济来源于城镇，其请求按城镇标准计算，理据充分，本院予以采纳，伤残赔偿金计算为34757.2元／年×40%×20年＝278057.6元。
7、精神损害抚慰金20000元。事故造成原告七级伤残严重结果，给原告造成较大的精神创伤，原告此项请求予以采纳，并按其主张在交强险中优先赔偿。
8、扶养费21095.7元。原告的父亲莫祖喜生于1954年6月5日，至原告定残日，莫祖喜已年满61周岁，依规定需扶养19年，农村户籍在农村生活，扶养费计算为11103.0元／年×19年÷4×40%=21095.7元。
9、交通费酌定2000元。
10、住宿费。原告并无提供相应住宿票据，按现时常理住宿应由旅馆出具相应票据，接受旅客入住的旅业单位亦必然予以配合给予有关住宿单据，现原告未能提供本人或陪同人的住宿票据，故请求住宿费，本院不宜支持。
11、营养费3000元。原告七级伤残，住院65天，本院酌定3000元。
以上1-11项合计416782.88元。被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额1万元内，已支付本案原告医疗费7000元。在交强险死亡伤残赔偿限额11万元内，已确定赔偿另案陈韵韵77072.50元，在剩余32927.50元中，赔偿精神损害抚慰金（优先）、残疾赔偿金等32927.50元。余额376855.38元（即416782.88元-7000元-32927.50元）。由于湘Ｅ×××××号重型仓栅式货车未投保不计免赔附加险，根据保险合同附件之一《中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十七条第（一）项约定“……；负全部事故责任的，实行20%的事故责任免赔率；”故被告保险公司在第三者责任商业保险（100万元限额内）承担余额80%，即376855.38元×80%=301484.30元，被告保险公司应再赔偿原告合计334411.80元（即32927.50元+301484.30元）。其余由被告林彰青负担20%为75371.08元（即376855.38元×20%），被告林彰青已支7500元，还应再赔偿原告67871.08元，由于被告林彰青驾驶的湘Ｅ×××××号重型仓栅式货车挂靠被告汽车公司进行营运，故被告汽车公司对被告林彰青应承担的赔偿款负连带责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司邵阳中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十五日内，赔偿原告莫晓莹人民币334411.80元。
二、被告林彰青应于本判决发生法律效力之日起十五日内，赔偿原告莫晓莹人民币67871.08元，被告邵阳开元汽车运输服务有限公司对此赔偿款负连带责任。
三、驳回原告其他诉讼请求。
本案受理费7880.88元，因适用简易程序审理，减半收取3940.44元。由原告负担327.05元,被告林彰青、被告邵阳开元汽车运输服务有限公司共同负担3613.39元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判员 唐彬诚
二〇一七年二月二十七日
异
书记员 薛翠兰
附本案适用法律及司法解释条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，
赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
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