上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪一中民一(民)终字第4023号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市XX路XX号。法定代表人吴军，总经理。委托代理人潘小龙，上海达晨律师事务所律师。委托代理人王运建，上海达晨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）吴福根，XX年XX月XX日生，汉族，户籍所在地浙江省平湖市XX镇XX村XX号。法定代理人周雅仙，XX年XX月XX日生，汉族，住址同吴福根。委托代理人方惠荣，上海兆和律师事务所律师。原审被告林晨，XX年XX月XX日生，汉族，住上海市金山区XX镇XX楼XX村XX号XX室。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险上海公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市金山区人民法院（2015）金民一（民）初字第3296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日立案受理后，依法组成合议庭，于同年12月14日公开开庭进行了审理。上诉人平安保险上海公司的委托代理人潘小龙到庭参加诉讼。被上诉人吴福根、原审被告林晨经本院依法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原审认定，2015年2月9日下午10时许，林晨驾驶牌号为沪KXXX**轿车沿金山区XX路由北向南行驶至该公路XX号处时，与行人吴福根发生相撞，致使吴福根受伤、一车损坏。经公安机关认定，林晨负事故全部责任。吴福根的伤势经鉴定，其因外伤所致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，已构成九级伤残，伤后可予以休息150日，营养60日，护理60日。原审法院另查明，吴福根的户籍性质系农业人口，其于2013年5月起居住在金山区XX路XXX弄XXX庭xx号其女儿产权房内，系上海XX有限公司上海金工五金制品有限公司职工。林晨驾驶的车辆向平安保险上海公司投保了第三者强制责任保险和不计免赔商业三者险，保险金额为人民币（以下币种同）122,000元和1,000,000元。保险期均自2014年9月7日至2015年9月6日止。事故发生后，林晨已垫付吴福根医疗费等损失合计46,581.30元。现吴福根诉至法院，请求判令：林晨、平安保险上海公司赔偿其损失合计160,102.20元，其中平安保险上海公司在交强险和商业三者险限额内赔付，并在交强险内优先赔付精神损害抚慰金,余额由林晨赔偿。原审庭审中，吴福根增加律师代理费至5,000元。原审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，公安机关认定林晨负事故全部责任，该认定意见并无明显不当，法院予以认同。因此，吴福根的损失应先由平安保险上海公司在交强险责任限额内赔偿，超过交强险责任限额的部分，由平安保险上海公司在商业三者险范围内赔付，不足部分及不属于保险赔偿范围的部分由林晨赔偿。原审法院审核了吴福根诉请各项损失的依据后，确认其因涉案交通事故产生如下损失：医疗费46,005元、住院伙食补助费390元、营养费2,400元、护理费4,640元、误工费16,500元、残疾赔偿金114,504元、精神损害抚慰金10,000元、交通费200元、鉴定费4,800元,上述损失合计199,439元，均属保险责任范围，由平安保险上海公司在交强险各分项限额内赔付医疗费用赔偿限额10,000元、死亡伤残赔偿限额110,000元（精神损害抚慰金优先赔付），合计120,000元，余额79,439元由平安保险上海公司在商业三者险范围内赔付。综上，平安保险上海公司赔付吴福根损失合计199,439元。律师代理费3,000元，因不属于保险理赔范围，由林晨赔偿，鉴于其已垫付吴福根46,581.30元，故无需再赔偿，多支付的43,581.30元在平安保险上海公司的赔付款中扣除后直接予以返还。综上，平安保险上海公司还应赔偿吴福根各项损失合计155,857.70元。原审法院审理后，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，于二○一五年十月二十三日作出判决：一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于判决生效之日起十日内赔付吴福根损失合计155,857.70元;二、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于判决生效之日起十日内支付林晨43,581.30元；三、驳回吴福根其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1,751元，由吴福根负担42元、林晨负担1,709元。平安保险上海公司不服原审判决，上诉请求撤销原判，改判：1.对吴福根的伤情重新鉴定后再行确定相关费用；2、残疾赔偿金适用农村标准；3、不赔偿误工费。其上诉理由是：吴福根提供的伤残鉴定意见系其单方面委托形成，吴福根因涉案事故所造成的左额硬膜下出血的出血量仅为少量，且吴福根原本就有脑梗病史，故其伤情不构成九级伤残。吴福根已达到法定退休年龄，其提供的误工证明及劳动合同均来源于其女婿经营的公司，故上述证据材料不应当被作为认定吴福根误工损失的依据。居住情况的认定应当由公安机关出具证明，不能仅依靠居委会证明。被上诉人吴福根提交书面意见辩称，吴福根提交的鉴定意见是鉴定部门根据送检的CT进行阅片，并由专业人员对吴福根进行现场检查、智力测验等一系列程序后得出的伤残结论，真实有效，具有证明效力。吴福根提供的证据足以证明其居住、工作情况，平安保险上海公司仅凭个人主观认为属亲属关系而予以否认，于法无据。综上所述，请求驳回上诉，维持原判。原审被告林晨提交书面意见表示其认同并服从原审判决。经审理查明，原审法院认定的事实无误，本院依法予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，平安保险上海公司对吴福根在原审阶段提供的伤残鉴定结论持有异议，本院经审查后认为，该鉴定结论系复旦大学上海医学院司法鉴定中心根据上海市公安局金山分局交警支队的委托，依法独立所做的鉴定，程序合法，平安保险上海公司以吴福根左额硬膜下出血的出血量仅为少量，且吴福根原本就有脑梗病史为由对鉴定结论提出异议，对此本院经审查认为，根据在案病史，有关吴福根患有脑梗塞的最早记载为涉案事故发生两月后的2015年4月8日，无法据此认定吴福根在事发前就有脑梗史，而平安保险上海公司以患者硬膜下出血量的多少作为衡量伤残等级的标准，亦明显缺乏依据，本院对此不予采信，故本院对平安保险上海公司要求对吴福根伤情予以重新鉴定，并根据新的鉴定结论再行确定相关费用的上诉请求，不予支持。原审中，吴福根就其事发前的居住、就业情况已提供相应的证据材料，平安保险上海公司虽对此持有异议，但未提供任何可予反驳的证据，故本院对其要求按照农村标准给付残疾赔偿金、不赔偿误工费的上诉请求，均不予支持。原审法院依据在案证据，所作判决并无不当，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币2,920.80元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。本判决为终审判决。
审 判 长 丁 慧
代理审判员 许鹏飞
审 判 员 马 丽
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 鲁彦岐
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……