广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民二终字第445号
上诉人（原审原告、反诉被告）：广东力优环境系统股份有限公司，住所地：广东省东莞市松山湖科技产业园区北部工业城。营业执照注册号：441900000012193。
法定代表人：方沛明，总经理。
委托代理人：靳晓洋。该公司员工。
委托代理人：刘伟业，广东和业律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：东莞市易诚建筑工程有限公司，住所地：广东省东莞市东城区主山东宝路107号。营业执照注册号：441900000191891。
法定代表人：黄淦尧，总经理。
委托代理人：吕焕成，广东明楷律师事务所律师。
委托代理人：何惠玲，广东明楷律师事务所律师。
原审第三人：李问。
原审第三人：钟礼芬。
上诉人广东力优环境系统股份有限公司（以下简称力优公司）、东莞市易诚建筑工程有限公司（以下简称易诚公司）因与原审第三人李问、钟礼芬建设工程施工合同纠纷一案，均不服广东省东莞市第一人民法院（2014）东一法民二初字第62号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
力优公司向原审法院诉称：2010年9月17日，力优公司与易诚公司在公平、合意的基础上签署《广东力优环境系统股份有限公司科技中心建设工程标准施工合同》（以下简称《施工合同》，由协议书、合同通用条款、专用条款、工程质量保修书四部分组成，共105页）。为方便合同具体实施与履行，随后签署《补充协议》。《施工合同》与《补充协议》明确约定工程概况、工程范围、合同工期、质量标准、合同价款、付款方式、违约责任、损害赔偿责任等条款。易诚公司委托李问、钟礼芬两人具体管理、经办案涉工程。按《施工合同》约定，案涉工程合同价款7125908元，《结算书》双方确认案涉工程增加额20193.38元，工程结算价格为7146101.38元。《补充协议》第7条约定合同价款按工作进度分成十一期，力优公司凭请款文件《进度款支付审批表》及发票七个工作天内支付。力优公司已按合同约定分九期足额支付6057015元，易诚公司至今未提交第十期款534443.10元和工程增加款20193.38元（合共554636.48元）的请款文件和工程发票，付款条件未成就。《施工合同》第1页“协议书”第三条约定“合同工期”，“工程合同工期总日历天数：300天（包括搭建临设、放线定位、施工报建等前期准备工作及竣工验收时间）。拟从2010年9月17日开始施工，至2011年7月13日竣工完成。”《施工合同》第90页66条66.2款第（1）项约定工期时间节点细则及违约金计算依据，约定两个关键时间节点、一个违约金标准：“……本工程必须于2011年4月30日（开工后225日历天内）完成交工验收（即竣工报验），若不能按规定的时间完成，每延误一天，处予10000元违约金；本工程必须于2011年7月13日（总工期共300日历天，其中含后续幕墙施工60天，竣工验收工作15天）完成竣工验收，若不能按规定时间完成，每延期一天，处予10000元违约金……”按照易诚公司提交的《工程竣工报验单》显示易诚公司在2012年3月30日交工验收，比照前款约定第一个关键时间节点延误335天，即按第一关键时间节点计算违约金系3350000元；力优公司提交的证据3《工程竣工验收报告》显示竣工验收时间是2012年6月29日，比照前款约定第二个关键时间节点延误351天，即按第二关键时间节点计算违约金系3510000元。本项目工程增加款为20193.38元，工程合同价款7125908元，增加比例不到千分之三，按建筑施工惯例可以认定合同工程量固定不变，同时力优公司严格按约定履行工程款支付义务，亦未见易诚公司按《施工合同》第36条约定程序申报任何的工程延误事项，工期竟然延误351天，延误率117%，误期之恶劣实属罕见。根据《合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本诉中，力优公司行使违约金请求权，易诚公司应承担违约金为3510000元（351天×10000元／天=3510000元）。根据监理报告认定误期的原因系易诚公司“前、中期施工方经济原因导致劳动力投入不足，不能准时发放民工工资，导致中途施工班组离场，材料进场计划不周，现场管理混乱，过程施工安全隐患整改缓慢，后期收尾工程人员安排不足等。”根据易诚公司管理人员反映，易诚公司存在非法转包案涉项目、截留转包人工程款、挪用专项工程款项向施工人员高息放贷等问题，导致项目施工资金枯竭，直接引起工期延误，并因而产生易诚公司一系列的内部诉讼，恳请法院调查收集取证。综上，力优公司已按约定履行了义务，易诚公司的行为严重侵犯力优公司合法权益，按合同约定，易诚公司应承担最大误期违约金为3510000元，具体金额依法院认定易诚公司误期天数计算确定。力优公司请求判令：1.易诚公司向力优公司支付合同违约金，以误期一天违约金10000元计算，暂计误期175.5天，暂计违约金1755000元（最终违约金以法院认定易诚公司误期天数确定）；2.本案诉讼费用由易诚公司承担。在2014年5月28日庭审中力优公司将增加诉讼请求申请予以撤回，明确其诉讼请求为：1.易诚公司向力优公司支付合同违约金1755000元；2.本案诉讼费用由易诚公司承担。
易诚公司向原审法院答辩称：一、工程竣工日期为2012年1月11日，而非力优公司所述的2012年6月29日。根据合同及《补充协议》约定的施工范围，易诚公司已经于2012年1月11日完成了全部工程量，也得到力优公司聘请的监理公司的认可。易诚公司又于2012年3月30日向力优公司提交了竣工验收报告。力优公司所述的2012年6月29日是取得建设主管部门竣工验收备案的时间，与合同约定的工程竣工时间，是不同的概念。易诚公司完成施工任务后，组织竣工验收是力优公司的工作，何时完成与易诚公司无关，况且取得竣工验收备案证书还需要其他配套工程的完成和验收合格。二、工期延误的责任不在于易诚公司。1.易诚公司于开工前就做好了施工准备，但是力优公司并未协调相关单位进行图纸会审，力优公司于2010年11月9日才组织各单位进行第一次图纸会审，直接导致工期延误61天。2.因力优公司桩基础工程报建手续不全被责令停工，导致桩基础和地基工程迟迟不能验收，也直接导致了工期延期。3.由于力优公司与承建幕墙工程的施工单位配合不及时，导致幕墙工程延误，进而导致案涉工程延误，力优公司与易诚公司在《补充协议》最后一条明确约定了幕墙工期延误则案涉工程自然顺延。而事实上幕墙工程确实严重误期，比约定的时间延期129天，进而导致案涉工程延期。4.力优公司在施工过程中多次修改设计，仅易诚公司掌握有记录的就有7次，累计导致延期至少153天。其中2011年9月的一次变更，要求易诚公司将已经砌好的砖墙全部拆掉，且撤除2-5层已经砌好的砖墙也需要增加工期，由此导致拆除已经砌好的砖墙按照工程量的比例至少延期15天。而此时已经过了最初合同约定的竣工日期。5.力优公司未按约定支付工程进度款。根据监理证明和付款记录：力优公司应当在2011年1月1日支付712590元，实际支付在2011年1月14日；力优公司应当在2011年1月28日支付712590元，实际在2011年1月30日支付了500000元，在2011年2月15日支付了212590元；力优公司应当在2011年4月11日支付712590元，实际支付时间在2011年4月21日（其中部分直接支付给了材料供应商）；力优公司应当在2011年5月10日支付712590元，实际支付在2011年5月23日；力优公司应当在2011年6月20日支付712590元，实际支付在2011年7月4日；力优公司应当在2011年11月28日支付712590元，实际在2012年1月13日支付312590元（其中部分直接支付给了材料供应商）；力优公司应当在2012年1月11日支付712590元，实际在2012年1月16日支付。累计延期118天。6.力优公司还有部分增加工程，按照比例增加工期约7天。7.按照惯例和民工实际情况，春节放假至少30多天。8.天气原因导致延期。9.力优公司的其他配套工程如消防工程、保温工程等，均因力优公司协调不力、施工工期等安排不合理、其他施工单位延期等原因，最终导致工期延误。三、根据约定力优公司也无权主张违约金，且力优公司以实际行动认可了延期并非易诚公司责任。除去前述理由，按照约定力优公司也无权主张违约金。虽然施工合同第66.2条第（1）款约定了每延误一天支付10000元，但是该条第（2）款又约定了违约金的最高限额不超过合同金额的10%。《补充协议》第9条又对施工延期的违约责任作了变更。该条约定若工期超过20%则力优公司有权解除合同没收保证金，即将支付违约金改为了没收保证金，力优公司再无权主张违约金。之后力优公司返还了保证金，即证明力优公司以实际行动认可了延期并非易诚公司责任。四、工期延长非易诚公司责任，且取得了力优公司及其监理公司的同意，力优公司无权主张迟延竣工的违约责任。力优公司分别于2011年6月29日和2012年3月20日同意案涉工程工期延长291天，即竣工日期延期到2012年4月30日。力优公司之所以同意延期，主要因为力优公司多次变更设计、增加工程、幕墙工程延误、工程款支付不及时、天气等原因。力优公司同意工期延长，本质上就是双方对合同约定的工期重新进行了约定，系合同的变更。易诚公司在变更后的工期前完成了施工任务，力优公司据以主张工期违约已经失去了合同依据。同时双方在2012年9月13日进行了增减款项的结算，结算并未提及延期责任，也即以实际行动认可了延期并非易诚公司责任。工期已经过结算，也即双方已经就履行合同中的索赔事项做了了结，力优公司无权再主张违约责任。五、力优公司主张的违约责任也超过了诉讼时效。根据合同及《补充协议》约定的施工范围，易诚公司已经于2012年1月11日完成了全部工程量，也得到了力优公司聘请的监理公司的认可。也就是说，从工程实际竣工之日至力优公司起诉之日，已经超过了两年的诉讼时效，力优公司再无权主张追究所谓的违约责任。综上所述，力优公司的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回力优公司的诉讼请求。
易诚公司反诉称：2010年9月17日，力优公司与易诚公司签订《施工合同》约定，易诚公司承建力优公司科技中心工程，工程范围包括土建工程、建筑装修装饰工程、建筑屋面防水工程等，工程价款7125908元。当日又签订《补充协议》约定，按下列方式支付进度款：完成正负零零工程，支付10%，完成每层楼面工程支付10%，完成主体装修工程支付10%，验收合格支付10%，取得竣工备案证支付5%，余款分两期支付，分别在取得竣工验收备案证书后的12个月和24个月内支付7.5%。《补充协议》同时约定，若幕墙工程未能如期完成，工期顺延且幕墙施工方的违约金的50%作为奖金支付给易诚公司。之后，易诚公司圆满完成了施工任务及其增加工程，但同时由于力优公司原因导致工期延误，给易诚公司造成了很大的经济损失。2012年9月13日，双方对增加工程进行了结算，增加工程扣减电费，力优公司自己购买的外墙砖等费用后，力优公司还应支付增加工程款20193.38元。尽管如此，力优公司不但拖延支付工程款，更以工期拖延为由试图拒绝支付剩余工程款，且力优公司在与幕墙施工方经过诉讼取得违约金后，也不向易诚公司支付约定的奖金。到目前为止，力优公司仍拖欠易诚公司工程款1089086.38元和奖金（暂定数额为300000元）。另外，《施工合同》中单列人员工资金额为2107350元，合同签订后，易诚公司按照约定进行施工，但由于力优公司协调不力、拖延付款、其他配套工程延期、设计变更、天气等因素，导致工期延误，进而导致易诚公司的人员工资及其窝工损失数额巨大。因此，请求判令：1.力优公司支付工程款1089086.38元；2.力优公司按照中国人民银行同期贷款利率支付上述工程款的利息至实际支付之日（其中增加工程20193.38元从2012年9月13日起计算，356303元从2013年6月29日起算，712590元从2014年6月29日起算）暂计至2014年2月28日为16627.47元；3.力优公司支付幕墙施工方所支付的违约金的一半，暂定数额为300000元（准确数额以力优公司和幕墙施工方的生效判决确定）；4.诉讼费用由力优公司承担。庭前易诚公司向原审法院申请增加一项反诉请求：力优公司支付人员工资等窝工损失2100000元。
针对易诚公司反诉，力优公司答辩称：一、针对易诚公司反诉请求一，易诚公司请求支付工程款1089086.38元错误。双方《施工合同》约定合同价款7125908元，工程增加工程款项20193.38元，即本项目总造价7146101.38元。双方《补充协议》第7条第1款作出6点约定，分11期支付进度款，力优公司严格按《补充协议》第7条7.1、7.2、7.3、7.4、7.5点约定，已分九期支付工程款共计6057015元。第7条7.6点约定“余款15%作为工程保修责任保证金分两期支付，取得竣工备案证12月内支付7.5%，24月内支付7.5%。”力优公司2012年9月6日取得《竣工验收备案证书》，延后12个月即2013年9月7日易诚公司具备工程款7.5%（534443.10元）的请款时间要件。另外，项目增加工程款项20193.38元，迄今易诚公司仅能主张款项金额534443.10＋20193.38=554635.48元。但是《补充协议》第7条第2款约定力优公司凭易诚公司《进度款支付审批表》和工程发票七个工作天内付款，至今力优公司未收到上述两笔款项的审批表与工程发票，上述款项支付条件未成就。二、针对反诉请求二，易诚公司请求支付工程款利息16627.47元没有任何合同上或法律上的依据。《补充协议》第7条第2款“上述款项的支付必须在发包方收到经三方（发包方、施工方、监理方）确认的请款文件及收到发票后，七个工作天支付……”即力优公司凭易诚公司《进度款支付审批表》及工程发票支付工程款，迄今，易诚公司未有向力优公司提交其可主张款项的审批表和发票，工程款项支付条件未成就，力优公司无需支付上述款项利息。三、针对反诉请求三，易诚公司没有事实和法律依据。《补充协议》第4条约定，易诚公司作为总包方有权利收取20000元管理费，有义务做好对分包方（幕墙施工方）的管理、协调与配合工作。第16条约定“发包方在收到承包方书面通知幕墙动工后，经三方（发包方、承包方、监理方）确认后120天内完成幕墙主体工程。若幕墙未能如期完成，则承包方的总工期顺延同时幕墙施工方的违约金50%作为承包方的补偿金”。按文义解释该约定，若幕墙分包方因自身原因未能向总包方120天内交付分项工程，则总包方可顺延工期并得分包方向力优公司支付的120天后相应违约金的50%作为补偿。经另案裁判认定，施工过程中，是总包方易诚公司延误幕墙分包方工期，而不是相反。易诚公司作为总包方应当向分包方承担侵权责任，据此易诚公司提出的此项诉讼请求没有任何依据，颠覆禁止不当得利的基本民事原则。另外，易诚公司收取管理费用后，瑕疵履行总包方对分包方的管理义务，既不向力优公司提交幕墙施工计划，亦不按《施工合同》第31条，《合同通用条款》36条36.3款的程序向力优公司、监理方陈述与幕墙分包方工期相关的权利义务，易诚公司应承担本项目管理不能的责任。四、诉讼费用应由败诉方承担。五、针对增加的反诉请求“请求力优公司支付员工工资等窝工损失2100000元”属于典型的无理缠讼。由于易诚公司自身原因严重延误工期，多处证据均表明案涉工程开工日期为2010年9月17日，没有任何证据显示力优公司协调不力，且力优公司严格履行付款义务，不存在所谓的拖延付款。易诚公司主张设计变更导致工期延误15天是颠倒黑白，易诚公司提交的GD220201803《工程变更单》显示工程量是在减小而不是增加。而且在《工程变更单》、《设计变更单》的签发时间段内，施工仍在继续并未中断。关于天气对工期的影响，施工过程中并未出现《竞争性谈判招标文件》中约定应停止施工或顺延工期的天气，且根据《施工日志》记载，从开工至2011年7月13日（约定竣工验收日），易诚公司仅有四天因天气原因停工，与监理月报互相印证。所以易诚公司主张的窝工损失没有依据。六、关于工期、违约金，易诚公司称工期延误是因为工程量的增加，并提交多份工程变更单佐证，变更单涉及内容是技术方案和材料的调整而非工程量的变更。且项目增加款20193.38元，相对于整个项目来说可以忽略不计。2011年6月26日易诚公司向监理公司提交《工程延期申请表》，申请合同竣工日期从2011年7月13日延后至2012年4月20日，共延后291天。因合同约定交工验收（工程报验）日期为2011年4月30日，故易诚公司提交延期申请表的时间已经处于误期违约状态。力优公司在追究易诚公司违约责任的同时要求其继续履行合同义务，绝非是合同的变更。根据监理公司的系统性《监理报告》记录，工期延误主要是易诚公司自身的原因导致。七、《施工合同》约定“误期赔偿费最高额是合同价款的10%”，违约金与误期赔偿费是不同的概念，力优公司可以选择行使。八、《补充协议》约定的履约保证金，与违约金也是不同概念，并非对违约金和损害赔偿金约定的变更。九、《施工合同》和《补充协议》中没有约定奖金的条款。十、关于诉讼时效，2012年3月30日易诚公司提交《工程竣工报验单》，2012年6月29日工程竣工验收，2013年11月2日易诚公司向力优公司提交《施工期延误情况说明》承认部分误期责任，2014年1月力优公司与易诚公司协调未果，2014年2月12日力优公司提起诉讼，合同尚在保修期履行期间，因此力优公司主张权利在诉讼时效期间内。十一、关于款项支付，《补充协议》第7条第2款约定，力优公司凭易诚公司《进度款支付审批表》和工程发票七个工作天支付工程款。一期提交审批表时间2011年1月11日，支付时间2011年1月14日，金额712590元；二期审批表时间2011年2月10日，支付时间2011年2月14日，金额712590元；三期审批表时间2011年4月19日，支付时间2011年4月20日，金额712590元（代付钢材357623元，付易诚354967元）；四期审批表时间2011年5月13日，支付时间2011年5月23日（期间有4天假日），金额712590元；五期审批表时间2011年6月23日，支付时间2011年7月4日，金额712590元；六期审批表时间2011年8月29日，支付时间2011年9月5日，金额712590元；七期审批表时间2012年1月13日，支付时间2012年1月13日，金额712590元（期间借款两次，每次200000元，转账312590元）；八期未提交审批表，支付时间2012年1月16日，金额712590元（现金25000元，转账687590元）；九期未提交审批表，支付时间2013年2月1日，转账金额356295元。至此，力优公司按约定分九期足额支付6057015元。力优公司未收到第十期工程款（7.5%工程价款）及工程增加款（20193元）审批表和发票，支付条件未成就。十二、在（2013）东中法民二终字第1012号民事判决中，二审法院认定易诚公司作为总包方延误幕墙分包方的工期。该案查明与本案的相关事实可以引用而权利义务关系不可比照，同一的幕墙工期力优公司与幕墙施工方约定工期75天，与易诚公司的《补充协议》第16条约定工期120天，相对120天的工期，幕墙延期交付178-4-120=54天，二审法院认定其中的21天延误是易诚公司造成，余下54-21=33天的延期责任法院没有认定，该33天延期属于责任待定状态，但易诚公司是总包方，应当承担该33天延误的举证责任。综上，力优公司严格执行合同约定，按期足额支付工程款，请求查明事实依法判决。
第三人李问对力优公司的本诉请求、事实理由以及易诚公司的反诉请求、事实理由均无意见。
第三人钟礼芬经原审法院合法传唤未按时到庭参加诉讼，其在庭后的问话笔录中回复法庭，表示不同意力优公司的本诉请求，因为案涉工程延误工期是力优公司的原因，其中部分工程是力优公司分包给其他施工人，这部分存在工程延误工期的情况，而这部分工程延误工期不应该视为第三人延误工期。钟礼芬对易诚公司的反诉请求、事实理由无意见。
原审法院经审理查明：2010年9月17日，力优公司、易诚公司签订了一份《广东省建设工程标准施工合同》及《补充协议》，约定力优公司作为发包人，易诚公司作为承包人，由易诚公司承包位于广东省东莞松山湖技术产业园区北部工业城的“广东力优环境系统股份有限公司科技中心”工程。工程内容包括：1.土建工程；2.建筑装饰装修工程；3.建筑屋面防水工程等。合同第一部分第三条约定，工期为总日历天数300天（包括搭建临设、放线定位、施工报建等前期准备工作及竣工验收时间），拟从2010年9月17日开始施工，至2011年7月13日竣工完成，实际开工时间以发包人书面进场通知所载明时间为准，包含搭建临设及准备工作15天，施工开始至交工验收210天，竣工验收工作75天（含后续幕墙工程施工60天，竣工验收工作15天），竣工时间以发包人复核批准的时间为准。合同第一部分第五条约定，合同总价为7125908元。合同第二部分通用条款第1.24款约定，“计划竣工日期指自开工日期起根据合同约定要求承包人完成合同工程并竣工的全部时间”。合同第二部分通用条款第1.25款约定，“实际竣工日期指承包人实际完成合同工程或某单位工程后，由发包人按照第58条规定，组织竣工验收、接受工程并颁发工程接收证书的日期。实际竣工日期，按照第38.2款规定确定”；第36.3款为工期顺延相关约定，“合同履行期间，由于下列原因造成工期延误的，承包人有权要求发包人增加由此发生的费用和（或）顺延工期，并支付合理利润。本款发生的顺延的工期，由承包人提出经监理工程师核实后由双方当事人协商确定；协商不能达成一致的，由监理工程师暂定，通知承包人并抄报发包人。构成争议的，由合同双方当事人按照第86条规定处理。（1）发包人未能按照专用条款的约定提供施工设计图纸及其他开工条件；（2）发包人未能按照专用条款约定的时间支付工程预付款、安全文明施工费和进度款；……（5）工程变更（含增加合同工作内容、改变合同的任何一项工作等）；（6）工程量增加；……（8）不可抗力；……（11）非承包人失误、违约、以及监理工程师同意的工期顺延；……”；第38.2款约定“除发生不可抗力事件导致发包人不能进行竣工验收外，实际竣工日期按照下列情况分别确定：工程经竣工验收合格的，以承包人提交工程竣工验收报告之日为实际竣工日期；承包人已按照58.2款规定提交工程竣工验收报告，但发包人不按照第58.4款导致拖延验收的，以承包人提交工程竣工报告之日为实际竣工日期……”，第58.2款约定：“当合同工程具备以下条件时，承包人应向发包人提交竣工验收申请报告：……”，第58.4款约定：“发包人在收到承包人提交的竣工验收申请报告后28天内组织验收，并在验收后28天内予以确认或提出修改意见”。合同第三部分专用条款第31.1条规定了“不可抗力的其他情形”：“1.6级以上地震；2.8级以上持续2天的台风；3.250mm以上的持续24小时的大雨、暴雨；4.50年以上未发生过、持续2天的高温天气”；合同第三部分专用条款第66.2款约定了误期赔偿费“搭建临设及准备工作必须在2010年10月1日（进场后15日历天内）完成，若由于承包人原因造成不能按规定时间完成，每延期一天，处3000元违约金；本工程必须于2010年（此处根据时间推算，应为2011年的笔误）4月30日（开工后225天内）完成交工验收，若不能按规定的时间完成，每延期一天，处予10000元违约金，本工程必须于2011年7月13日（总工期共300日历天，其中含后续幕墙施工60天，竣工验收工作15天）完成竣工验收，若不能按规定的时间完成，每延期一天，处予10000元违约金。开工时间如有延期，节点完成时间相应顺延。误期赔偿费最高额是合同价款的10%”；第96.3款约定“承包人全权委托李问管理该项工程”。在《补充协议》第4条约定“幕墙、桩基由发包方另行分包施工，所有报建手续由承包人负责，……承包人收取两万元管理费及水电费外，不得另行收取幕墙、桩基施工队费用。……”；第5条约定“签订本合同后45个自然天内，承包人须办好《施工许可证》，在办理报建手续期间，发包方必须协调及提供所需的资料，因未能及时提供发包方资料，所延误天数也应顺延。若承包人原因延误办证时间，属承包人违约，合同终止，承包人向发包人赔偿损失，金额不小于该项目履约保证金（工期包幕墙300天从拿到施工许可证开始计算）；第7条约定“……为方便结算，按以下方式支付进度款：7.1.完成正负零零工程，支付10%，……；7.2.完成每层楼面工程，分别支付合同总额10%，即封顶时完成支付合同总额60%；7.3.完成主体装修工程，支付合同总额10%；7.4.竣工验收合格，支付合同总额的10%，退还现金形式履约保证金50%；7.5.取得竣工备案证，支付合同总额的5%，退还现金形式履约保证金50%；7.6.余款15%作为工程保修责任保证金，分两期支付，分别在取得竣工验收备案证书后的12个月内支付7.5%，24个月内支付7.5%。上述款项的支付必须在发包方收到经三方（发包方、施工方、监理方）确认的请款文件及收到发票后，七个工作天内支付，若未能按时支付造成施工方工期延误，则工期顺延”。第16条约定“发包方在收到承包方书面通知幕墙动工期后，经三方（发包方、施工方、监理方）确认后120天内完成幕墙主体工程。若幕墙未能如期完成，则承包方的总工期顺延同时幕墙施工方的违约金50%作为承包方的补偿金”。
上述《广东省建设工程标准施工合同》及《补充协议》签订后，易诚公司作出单位工程开工申请报告，在开工申请报告上显示申请开工日期为2010年9月17日，合同工期为300日，已办理施工许可证，并注明“施工图纸已经于2010年11月20日通过会审”，易诚公司、“东莞市大业建筑技术咨询有限公司”、力优公司分别在申报单位、监理单位、建设单位上盖章确认，时间均填写为2010年9月17日。力优公司就此主张“2010年11月20日”系笔误，认为会审时间不应比落款时间晚，易诚公司则主张单位工程开工申请报告并不是2010年9月17日出具的，而是后期倒签的，但易诚公司同时亦明确不就此申请鉴定。
2012年6月29日，案涉工程形成工程竣工验收报告，确认案涉工程经建设单位、监理单位、施工单位、勘察单位、设计单位审批并通过验收。
2012年9月6日，东莞市住房和城乡建设局颁发案涉工程的竣工验收备案证书，证号为建备证字第441900201209060001。
2012年9月14日，力优公司、易诚公司双方就增减工程进行结算，形成一份结算书，该结算书中下方显示手写的“另加外墙……人工费3596元”以及机打的“工程增加金额16597.38元”。该结算书中第一行的取费基数显示为155670.89元。
诉讼过程中，原审法院认为第三人李问、钟礼芬有可能系案涉工程的实际施工人，询问力优公司是否要求该两人承担相关责任时，力优公司答复称，认为合同相对方并非该两人，故在本案中不要求两第三人承担责任。第三人李问、钟礼芬均向原审法院表示，不在本案中向力优公司主张权利。
庭审中，力优公司、易诚公司就以下几个问题存在争议：
关于工期。双方均确认案涉工程开工日期为2010年9月17日，但对于竣工验收时间有双方存在争议。力优公司提交了《工程竣工验收报告》，主张经建设单位（力优公司）、监理单位（东莞市大业建筑技术咨询有限公司）、施工单位（易诚公司）、勘察单位（广东核力工程勘察院）、设计单位（深圳市城市规划建筑设计公司）五方验收的时间方为案涉工程竣工验收时间，即2012年6月29日，因此，案涉工程实际工期为651天，误期351天。易诚公司则举证了竣工报验单（复印件）、监理通知单（复印件）、工程款支付证书（复印件）、工程延期审批表（复印件）、工程变更单及附件（复印件）以及竣工验收备案资料，主张案涉工程在2012年1月11日完工，根据其中的工程竣工验收申请表上显示，易诚公司在2012年3月21日提出验收申请，监理单位于同日确认具备竣工验收条件。在《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》上显示竣工验收日期为2012年6月30日。力优公司对易诚公司上述举证的竣工报验单（复印件）、监理通知单（复印件）、工程款支付证书（复印件）、工程延期审批表（复印件）、工程变更单及附件（复印件）以没有原件为由不予确认，对竣工验收备案资料的真实性予以确认。
关于工期延误。力优公司主张工期延误系易诚公司自身原因所致，为此提交了以下证据：《工程临时延期申请表》、《施工期延误情况说明》、《施工日志》摘要、《监理报告》、《施工进度时间对比表》、《监理月报》、《监理总结》、《关于广东力优环境系统股份有限公司科技中心项目工期情况的说明》、《混凝土抗压强度检验报告》（原件）、对外工作联络单，主张易诚公司施工过程中存在延误工期的情形，共计延误351天。易诚公司则认为系力优公司的原因导致工期延误，应该相应顺延工期，其主张理由在于以下几点：
一、易诚公司认为根据其提交的图纸会审记录，设计图纸应该在开工前完成会审，但是设计图纸的实际会审时间为2010年11月19日，从2010年9月17日计至11月19日为61天，应顺延工期61天。力优公司则认为易诚公司提交的图纸会审记录只有易诚公司盖章，并未得到力优公司方或监理单位确认，认为在单位工程开工申请报告作出时图纸会审工作已经完成。根据东莞市住房和城乡建设局出具的《施工图审查备案凭证》显示，由“东莞市大业建筑技术咨询有限公司”于2010年6月12日申请办理房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查备案，东莞市住房和城乡建设局经查验认为申请材料符合备案要求，准予备案。
二、易诚公司认为案涉工程桩基础工程报检手续不全，案涉工程被责令停工。但易诚公司亦自认没有相关的证据，易诚公司还称不清楚具体应扣减的工期，认为案涉工程的桩基础工程不是易诚公司施工，桩基础工程验收必须由政府相关部门强制验收，在验收后易诚公司才能继续施工。力优公司对此认为案涉工程的桩基工程在开工前就已经完工，并且易诚公司已经对其验收合格，且根据易诚公司自行提交的证据《基桩反射波法试验检测报告》，可以证明桩基础工程合格，易诚公司以此为理由扣减工期没有依据。《基桩反射波法试验检测报告》中第四点“检测结果”记载：“……将本工程桩身结构的完整性按四类划分：Ⅰ类：桩身完整；Ⅱ类：桩身有轻微缺陷，不会影响桩身结构承载力正常发挥；……”，检测结论为“Ⅰ类桩51根”；“Ⅱ类桩2根”；“Ⅲ类桩0根”；“Ⅳ类桩0根”，在2根Ⅱ类桩的“桩身结构完整性描述”中分别记载“10.0cm处存在轻微缺陷”、“8.0cm处存在轻微缺陷”。
三、易诚公司主张因幕墙工程工期延误103天，工期应相应顺延。易诚公司主张根据（2013）东中法民二终字第1012号民事判决书认定，结合《补充协议》的约定，如果幕墙工程工期延误，案涉工程的工期也要相应顺延，要求按照幕墙工程延误工期103天顺延工期。（2013）东中法民二终字第1012号案系力优公司与东莞市英建幕墙装饰工程有限公司（下简称为英建公司）因本案案涉工程中幕墙工程部分发生争议而引发的诉讼，该判决书中的第11页“原审法院认为”部分论述：“……英建公司还提供了一份2011年12月9日的《对外工作联络单》为证，该单由力优公司发出，其中记明力优公司要求东莞市易诚建筑工程有限公司须在2011年12月31日完成外墙，英建公司称力优公司起码在2011年12月9日之前没有完成外墙的工程，导致工程最少应顺延21天，……”，第22页“本院认为”部分论述：“……案涉工程（即幕墙工程）于2011年8月24日开始施工，故实际施工工期为178天。……”，第23页“原审法院据此认定工期顺延21天并无不当，本院予以维持。……按照合同第十条约定，英建公司应按3000元／天的标准向力优公司赔偿违约金，故延期违约金计算为246000元。……”。庭审中，易诚公司亦确认幕墙工程工期120天是包括在合同约定工期300天之内。
四、易诚公司举证了16份工程变更单、设计变更洽商记录、设计变更通知单，主张修改设计导致工期延误153天，易诚公司认为案涉工程存在变更且因需得到设计单位和监理单位同意，故要求顺延工期153天，其中包括六组设计变更过程的材料：第一组是2010年12月5日力优公司提出变更，从洽商记录的时间到作出《工程变更单》的时间12月14日，易诚公司主张扣除工期应为9天；第二组从2011年5月26日提出变更，《设计变更通知单》显示的监理单位和设计单位同意的时间是5月31日，易诚公司主张扣除工期5天；第三组是2011年9月27日提出变更，到2011年10月19日得到设计单位和监理单位的确认，易诚公司主张扣除工期22天。而且易诚公司主张扣除因为将已经砌好的重新拆除，导致增加工程量，所以还要顺延工期15天，具体算法易诚公司当庭表示无法明确；第四组是2011年11月22日提出变更，直到2011年12月20日得到批准，易诚公司主张扣除工期28天；第五组是2011年10月25日申请变更，2011年10月26日同意变更，易诚公司主张扣除工期1天；第六组是2011年12月20日提出变更申请，2012年3月29日得到设计单位和监理单位确认，易诚公司主张扣除工期108天。力优公司对此作如下回应：对第一组、第二组变更单并不涉及到工程量的变更，只是技术上的优化，不应该扣减工期。第三组是关于雨棚的取消，只涉及工程量的减少，不会造成工程量的增加，也不应该扣减工期。砖的取消是减少了工程量，易诚公司本来就没有砌砖，所以不仅不应该扣减工期，反而应该导致工期缩短。第四组是根据消防部门的要求，只涉及到材料的变更，不涉及工程量的变更。第五组只是涉及幕墙工程采购的变更，与易诚公司无关，与案涉工程的工程量无关。第六组是材料的变更，也不涉及工程量的变更。
五、易诚公司主张力优公司延期付款导致易诚公司在施工过程中停工，所以应该扣减相应的工期。易诚公司认为：第一笔工程款712590元应当在2011年1月1日支付，实际支付日期为2011年1月14日。第二笔应当在2011年1月28日支付，实际支付时间为2011年2月15日；第三笔应为2011年4月11日支付，实际支付时间为2011年4月21日；第五笔应在2011年5月10日支付，实际支付为2011年5月23日；第六笔应在2011年6月20日支付，实际支付为2011年7月4日；第七笔应在2011年11月28日支付，实际支付为2012年1月13日；第八笔应在2012年1月11日支付，实际支付为2012年1月16日。易诚公司认为累计延期118天，故应扣减相应工期，但易诚公司在庭审中亦确认没有书面证据显示力优公司实际支付款项的时间。力优公司则认为根据其提供的进度款支付审批表以及付款凭证、收据、支付证明等材料，主张力优公司已经按照约定足额按时付款，易诚公司对力优公司提交的该部分证据真实性无异议，但认为实际履行时没有按照约定的审批手续办理，力优公司提交的进度款支付审批表是在事后补签的。从力优公司提交的进度款支付审批表、付款凭证、收据、支付证明显示付款过程分为以下7部分：1.2011年1月11日易诚公司请款712590元，同日力优公司在审批表中予以确认，2011年1月14日力优公司向易诚公司支付712590元；2.2011年1月29日易诚公司请款712590元，2011年2月10日力优公司在审批表中予以确认，2011年1月30日力优公司向易诚公司支付500000元，2011年2月14日力优公司向易诚公司支付212590元；3.2011年4月12日易诚公司请款712590元，同日力优公司在审批表中予以确认，易诚公司在2011年4月14日又出具一份支付证明，确认力优公司方已经为易诚公司预付钢材款357623元，因此第三期工程款进行抵扣后，力优公司还应支付工程款354967元，2011年4月20日，力优公司向易诚公司支付354967元；4.2011年5月10日易诚公司请款712590元，2011年5月13日力优公司在审批表中予以确认，2011年5月23日力优公司向易诚公司支付712590元；5.2011年6月20日易诚公司请款712590元，2011年6月23日力优公司在审批表中予以确认，2011年7月4日力优公司向易诚公司支付712590元；6.2011年8月21日易诚公司请款712590元，2011年8月24日力优公司在审批表中予以确认，2011年9月5日力优公司向易诚公司支付712590元；7.2011年11月13日易诚公司出具一份收据，确认向力优公司借款200000元，并确认在第七期工程款中扣除，2011年12月19日易诚公司再出具一份收据，确认向力优公司借款200000元，并确认在第七期工程款中扣除，2012年1月10日易诚公司请款712590元，2012年1月13日力优公司在审批表中予以确认，2012年1月13日力优公司向易诚公司支付312590元。
六、易诚公司主张按照2012年9月14日的结算书第一行“取款基数”金额155670元除以合同价款7125908元，乘以300天，得出增加工期约为6.55天，按7天计算增加工期。力优公司则认为增加工程款金额应该按照该结算书中下方显示手写的“另加外墙……人工费3596元”加上机打的“工程增加金额16597.38元”，合计20193.38元，然后再除以合同价款7125908元，乘以300天，得出增加工期约0.85天，故力优公司认为增加的工期为1天。在该结算书中第一行增减工程结算一栏显示“取费基数”为155670.89元，“费率”0.79247，“金额”为123364.51元。
七、易诚公司主张按照惯例，春节放假30天应予以扣减工期，但易诚公司亦自认合同中没有具体约定相关款项。力优公司则认为约定的300天工期已经是按日历天计算的，不是指工作日，已经包括了假期在内，故不会因为假期而顺延。
八、易诚公司提交一份气象证明，该证明显示2010年9月17日至2012年6月19日期间，雷暴日天数为116天，日雨量超过10毫米（中雨）的天数为69天，日雨量超过25毫米（大雨）的天数为32天，日极大风速超过13.9米／秒（7级）的天数为18个，据此易诚公司认为因天气原因，需要停工的天数为235天。力优公司认为《广东省建设工程标准施工合同》合同第三部分专用条款第31.1条“不可抗力的其他情形”已经明确约定了不可抗力情形及停工情形，在工期中没有发生约定的情形。故易诚公司主张的气象原因并不是延误工期的理由。
九、易诚公司认为力优公司对各工种的安排不合理，导致案涉工程的延误，估算扣减工期时间为30天，但易诚公司亦自认对此没有明确定论，且没有办法举证。力优公司认为易诚公司该说法没有事实依据。
关于易诚公司反诉主张的工程款1089086.38元。力优公司确认尚欠工程款1089086.38元未支付，但认为该欠付部分款项的支付条件未成就，力优公司亦确认其中已经到期的款项为554636.48元，剩余的款项为1089086.38元-554636.48=534449.9元，力优公司主张根据《补充协议》第7条的7.6项约定：“余款15%作为工程保修责任保证金，分两期支付，分别在取得竣工验收备案证书后的12个月内支付7.5%，24个月内支付7.5%。上述款项的支付必须在发包方收到经三方（发包方、施工方、监理方）确认的请款文件及收到发票后，七个工作天内支付，若未能按时支付造成施工方工期延误，则工期顺延”，认为取得竣工备案证书的时间为2012年9月6日，而易诚公司没有提交请款文件和发票，因此付款条件未成就。且该条款中约定的“12个月内”应理解为取得竣工备案证书第2天起即可主张权利，最迟不得12个月付款；“24个月内”应理解为从取得竣工备案证书12个月后的第2天起即可主张权利，最迟不超过24个月。易诚公司则认为“12个月内”应理解为取得竣工备案证书第2天起即可主张权利，最迟不得12个月付款；“24个月内”理解为从取得竣工验收备案证书后第2天起即可主张权利，最迟不超过24个月付款。
庭审后，在2014年11月28日易诚公司将金额为1068893元的发票原件交付给力优公司，易诚公司主张其余部分金额为20193.38元的发票在2012年9月17日开具并已经交付给力优公司，但易诚公司无法提供该张金额为20193.38元发票已经由力优公司签收的相关证据。力优公司则主张没有收到过金额为20193.38元的发票，确认易诚公司反诉主张的案涉工程款其余部分的发票已经收到。
另，根据（2013）东中法民二终字第1012号民事判决书的第24页“判决如下”部分第二项记载：“……东莞市英建幕墙装饰工程有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内向广东力优环境系统股份有限公司支付延期完工违约金246000元”。
又，诉讼过程中，易诚公司向原审法院申请就案涉工程因工期延误而造成的窝工损失进行鉴定，但经原审法院询问易诚公司就其主张的窝工损失有何证据时，易诚公司认为是根据《广东省建设工程标准施工合同》以及东莞市建设工程预算书去计算窝工损失，易诚公司自认无法提供施工日志、工资账目、施工人员名单等反映施工人员信息的相关证据。
再，本案审理过程中，原审法院发现第三人李问、第三人钟礼芬可能系案涉工程的实际施工人，该两第三人可能与易诚公司存在挂靠的事实，于是询问力优公司是否在本案中要求该两第三人承担责任，力优公司明确向原审法院答复称在本案中不要求该两第三人承担责任。原审法院亦就此询问两第三人是否需要在本案中主张权利，两第三人均明确不需要在本案中向力优公司主张权利。第三人李问对力优公司、易诚公司提交的全部证据均无异议。第三人钟礼芬对力优公司所提交证据的质证意见与易诚公司一致，对易诚公司所提交的证据无异议。
以上事实，有力优公司提交的《广东省建设工程标准施工合同》、《补充协议》、单位工程开工申请报告、工程竣工验收报告、工程临时延期申请表、施工期延误情况说明、施工日志、竞争性谈判招标文件、资格预审申请文件、投标文件、法人授权委托书、东莞市在建工程防御突发气象灾害工作指引（东建（2007）18号）、监理报告、施工进度时间对比表、监理月报、监理总结、关于广东力优环境系统股份有限公司科技中心项目工期情况的说明、混凝土抗压强度检验报告、三份对外工作联络单、结算书、工程款支付证明、证明、进度款支付审批表、银行回单、支付证明、复工申请书、公证书、东莞市建设工程监督登记表、桩基础隐蔽工程质量验收记录表、施工图审批备案凭证、竣工验收备案证书，易诚公司提交的《广东省建设工程标准施工合同》、《补充协议》、结算书、竣工报验单、监理通知书、工程款支付证书、工程延期审批表、工程变更单及附件、竣工验收备案资料、工程建设项目施工安全前提条件审查表、设计图纸会审记录、（2013）东一法民二初字第513号民事判决书、（2013）东中法民二终字第1012号民事判决书、建设工程预算书、建设工程委托监理合同、气象证明、气象资料、施工许可证、办事流程、广东省企业建设投资项目备案证、检测报告等证据及原审法院的证据交换笔录、问话笔录、庭审笔录等附卷为据。
原审法院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。力优公司与易诚公司签订了《广东省建设工程标准施工合同》及《补充协议》，为双方的真实意思表示，双方按照约定应享有相应权利，严格履行义务。
结合庭审中各方当事人的举证与陈述，本案的争议焦点在于以下四点：一、力优公司本诉诉请易诚公司存在工程逾期的事实是否成立，如成立，是否已过诉讼时效以及违约金应如何计算；二、易诚公司反诉力优公司应支付的工程款支付条件是否已经成就；三、易诚公司反诉力优公司支付违约金是否成立；四、易诚公司反诉力优公司主张窝工损失是否成立。
关于第一个争议焦点。双方均确认案涉工程开工日期为2010年9月17日，但对于竣工验收时间双方存在争议。力优公司主张根据《工程竣工验收报告》，经建设单位（力优公司）、监理单位（东莞市大业建筑技术咨询有限公司）、施工单位（易诚公司）、勘察单位（广东核力工程勘察院）、设计单位（深圳市城市规划建筑设计公司）五方验收的时间为案涉工程竣工验收时间，即2012年6月29日案涉工程竣工；易诚公司则举证了竣工报验单（复印件）、监理通知单（复印件）、工程款支付证书（复印件）、工程延期审批表（复印件）、工程变更单及附件（复印件），主张案涉工程在2012年1月11日完工。原审法院认为，根据《广东省建设工程标准施工合同》第38.2款约定“除发生不可抗力事件导致发包人不能进行竣工验收外，实际竣工日期按照下列情况分别确定：工程经竣工验收合格的，以承包人提交工程竣工验收报告之日为实际竣工日期；承包人已按照58.2款规定提交工程竣工验收报告，但发包人不按照第58.4款导致拖延验收的，以承包人提交工程竣工报告之日为实际竣工日期……”，而易诚公司所提交的上述材料均为复印件，力优公司对该部分证据的真实性亦均不予确认，亦未有其他证据能直接反映出易诚公司有向力优公司提交工程竣工报告以及提交的具体时间，且从易诚公司自行提交的2012年3月29日的设计变更通知单情况来看，在该时段还存在申请设计变更，与易诚公司所称案涉工程于2012年1月11日完工的主张存在矛盾，据此原审法院认为易诚公司主张案涉工程2012年1月11日完工的意见缺乏证据支持，原审法院不予采信。且在《竣工验收备案证书》中显示“验收日期”为2012年6月29日，与《工程竣工验收报告》中显示的验收时间一致，故在本案无其他证据能反映出案涉工程竣工时间时，原审法院认定2012年6月29日为案涉工程的竣工时间。案涉工程自2010年9月17日开工，自2012年6月29日竣工验收，工期为651天。案涉工程在2012年6月29日竣工，力优公司自此时起方能确定易诚公司施工的天数，易诚公司因逾期施工而连续违约的行为才暂告一段落，故应自该日起计算诉讼时效，力优公司在2014年2月12日向原审法院提起诉讼，故力优公司在本案的诉请未超出诉讼时效。
与《广东省建设工程标准施工合同》中约定的工期300日相比较，力优公司主张易诚公司施工过程中存在延误工期的情形，共计延误351天，易诚公司则认为系力优公司原因导致工期延误，应该相应顺延工期，并在庭审中列举了一系列需要顺延工期的理由，对易诚公司的抗辩意见，原审法院逐条作如下分析：
一、关于易诚公司提出的设计图纸未在开工前完成会审而应顺延工期的问题。首先，虽然根据东莞市住房和城乡建设局出具的《施工图审查备案凭证》显示，“东莞市大业建筑技术咨询有限公司”于2010年6月12日申请办理房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查备案，但这只能显示监理单位“东莞市大业建筑技术咨询有限公司”或力优公司已经将施工图纸交由行政部门备案，并不能当然认定力优公司已','2018-10-07
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