新疆生产建设兵团第四师中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）兵04刑终10号
原公诉机关：新疆生产建设兵团伊宁垦区人民检察院。
上诉人（原审被告人）：刘传兴，别名刘伟，男，1984年12月30日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2008年5月15日，因犯盗窃罪被新疆塔城市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金5000元；2016年1月14日，因涉嫌犯假冒注册商标罪被第四师公安局刑事拘留，同年2月19日被逮捕。
辩护人：窦方云、贾金凤，新疆盛业（伊宁）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）：王付海，曾用名王富海，男，1973年3月15日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2016年1月16日，因涉嫌假冒注册商标罪，被第四师公安局刑事拘留，同年1月31日，被第四师公安局变更为取保候审；同年11月4日，经伊宁垦区人民法院决定，由伊宁垦区公安局执行逮捕。
辩护人：李敏，新疆天娇律师事务所律师。
原审被告人：杨元斌，男，1975���4月13日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2016年1月14日，因涉嫌假冒注册商标罪，被第四师公安局刑事拘留；同年2月20日，由第四师公安局变更为指定居所监视居住，同年3月17日被逮捕。因羁押期限届满，被取保候审。
原审被告人：张进峰，男，1986年9月11日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2016年1月14日，因涉嫌假冒注册商标罪，被第四师公安局刑事拘留，同年2月20日，由第四师公安局变更为指定居所监视居住，同年3月17日被逮捕。因羁押期限届满，被取保候审。
原审被告人：邓荣智，男，1987年4月30日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2006年11月6日，犯抢劫罪被新疆塔城市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币5500元；2016年1月14日，因涉嫌假冒注册商标罪，被第四师公安局刑事拘留，同年2月19日被逮捕。
���审被告人：杨春莲，别名杨连鑫，女，1967年4月9日出生，汉族，小学文化，无固定职业。2016年1月25日，因涉嫌非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪，被第四师公安局刑事拘留，同年2月19日被逮捕。因羁押期限届满，被取保候审。
新疆生产建设兵团伊宁垦区人民法院审理新疆生产建设兵团伊宁垦区人民检察院指控原审被告人刘传兴、杨元斌、张进峰、邓荣智犯假冒注册商标罪，原审被告人杨春莲犯非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪，原审被告人王付海犯销售假冒注册商标的商品罪一案，于二○一六年十二月一日作出（2016）兵0402刑初22号刑事判决。原审被告人刘传兴、王付海不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团人民检察院第四师分院指派检察员安静，助理检察员周文浩出庭履行职务，上诉人刘传���、王付海及其辩护人窦方云、贾金凤、李敏到庭参加了诉讼。原审被告人杨元斌、张进峰、杨春莲服判，未上诉，根据最高人民法院司法解释的规定，本院认为三名原审被告人可以不到庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2015年9月期间，被告人刘传兴向被告人杨春莲提供“伊力”牌系列白酒的包装材料样品后，被告人杨春莲在山东菏泽牡丹区联系中兴印务有限公司进行非法印制，制造假冒46度伊力老窖包装材料3000箱，每箱28.50元；假冒50度伊力柔雅（蓝花瓷）包装材料3000箱，每箱29.50元；假冒52度伊力特曲（十年）包装材料2000箱，每箱17元；假冒50度伊力柔雅（元青花）上盖12000只，每只1.20元。上述假冒包装材料总价款222400元，由被告人刘传兴通过中国农业银行账户转账给付被告人杨春莲。2016年1月13日、1月27日，被告人杨春莲将上述假冒包装材料���两批运送至乌鲁木齐市，被公安机关当场查获后依法扣押。
2015年5月至2016年1月期间，在乌鲁木齐市骑马山路西三巷55号出租屋内，被告人刘传兴购进散装白酒及假冒包装材料，雇佣被告人杨元斌、张进峰等人包装成假冒“伊力”、“天之蓝”、“海之蓝”、“茅台”、“五粮液”、“剑南春”、“郎”等品牌白酒。被告人刘传兴以计件的方式向被告人杨元斌、张进峰等人发放报酬，给付被告人杨元斌报酬30000元，给付被告人张进峰报酬20000元。并雇佣被告人邓荣智对外运送假冒品牌白酒，每月给付工资3000元，共计给付工资30000元。2016年1月13日，在乌鲁木齐市骑马山路西三巷60、61出租屋内，经公安机关搜查，并当场扣押被告人刘传兴等人制造的假冒“伊力”、“天之蓝”、“海之蓝”、“茅台”、“五粮液”、“剑南春”、“郎”等品牌白酒，共计1543箱��其中50度伊力柔雅（蓝花瓷）28箱，实际销售价格每箱为120元；50度伊力柔雅（元青花）24箱，市场中间价格每箱为1008元；46度伊力老窖58箱，实际销售价格每箱为100元；52度伊力老窖267箱，实际销售价格每箱为100元；46度伊力典藏4**箱，市场中间价格每箱为480元；50度伊力特（1988）40箱，市场中间价格每箱为1008元；50度伊力柔雅（元青花）229箱，市场中间价格每箱为1008元；50度伊力柔雅（红花瓷）10箱，市场中间价格每箱为1308元；50度伊力柔雅（翠韵）100箱，市场中间价格每箱为648元；50度伊力老酒5箱，市场中间价格每箱为1008元；50度伊力老窖（十五年窖藏）74箱，市场中间价格每箱为816元；52度伊力老窖（十五年窖藏）69箱，市场中间价格每箱为1308元；50度伊力特领航者61箱，市场中间价格每箱为828元；46度伊力老窖（新疆军区专供）3箱，实际销售价格每箱为120元；46��伊力老窖142箱，市场中间价格每箱为520元；52度洋河海之蓝24箱，市场中间价格每箱为1428元；52度洋河天之蓝17箱，市场中间价格每箱为3168元；53度贵州茅台酒2箱，市场中间价格每箱为5994元；52度五粮液酒20箱，实际销售价格每箱为450元；52度剑南春25箱，市场中间价格每箱为2922元；53度红花郎（天宝十年）35箱，市场中间价格每箱为2388元；53度红花郎（天宝十五年）3箱，市场中间价格每箱为3408元。上述假冒品牌白酒以实际销售价格为依据的数额为45220元，以市场中间价格为依据的数额为1137390元。上述假冒品牌白酒非法经营数额合计1182610元。
2015期间，被告人刘传兴将制造的假冒品牌白酒多次销售给乌鲁木齐市艳华烟酒商行业主王付海，并由被告人邓荣智负责运送。其中46度伊力老窖（新疆军区专供）300箱，每箱120元；46度及52度伊力老窖共100箱，每箱100元；50度伊力柔雅（蓝花瓷）50箱，每箱120元。上述假冒品牌白酒非法经营数额合计52000元。
2015年12月，被告人王付海从“胖子外甥”（另案处理）处低价购进假冒46度伊力老窖（新疆军区专供）150箱后，以30000元出售给吴某（另案处理）。
综上所述，被告人刘传兴非法经营数额1234610元，被告人杨元斌违法所得30000元，被告人张进峰违法所得20000元，被告人邓荣智违法所得30000元；被告人王付海非法经营数额82000元，被告人杨春莲非法经营数额222400元。案发后，被告人刘传兴、杨元斌、张进峰、邓荣智、杨春莲、王付海如实供述自己的犯罪事实。
认定上述事实的证据有：
1、假冒“伊力”、“海之蓝”、“天之蓝”、“茅台”、“五粮液”、“剑南春”、“郎”等品牌白酒及照片。证明以上假冒品牌白酒系被告人刘传兴、杨元斌、张进峰、邓荣智制造。
2、假冒46度伊力老窖、50度伊力柔雅（蓝花瓷）、52度伊力特曲（十年）包装材料及伊力柔雅（元青花）上盖实物及照片。证明上述假冒包装材料由被告人杨春莲联系制造。
3、六被告人的户籍证明。证明六被告人是完全刑事责任能力人。
4、六被告人抓获经过。证明六被告人被抓获到案的过程。
5、搜查笔录、勘验检查笔录及扣押清单。证明被告人刘传兴等人制造的假冒品牌白酒被公安机关查封的品种及数量，被告人杨春莲生产的假冒“伊力”品牌系列白酒的包装材料被公安机关查封。
6、新疆伊力特实业股份有限公司、江苏洋河酒厂股份有限公司、四川绵竹剑南春酒厂有限公司、四川宜宾五粮液集团有限公司、贵州茅台酒股份有限公司、四川省古蔺郎酒厂有限公司出具的未授权证明及价格证明。证���新疆伊力特实业股份有限公司未授权被告人杨春莲生产“伊力”系列品牌白酒的包装材料，上述公司未授权被告人刘传兴、杨元斌、张进峰、邓荣智生产该品牌的白酒；上述公司证明各自品牌白酒的市场中间价格。
7、李龙云的银行卡对账单。证明被告人刘传兴将包装材料的货款通过中国农业银行账户转账给付被告人杨春莲。
8、证人田某、孟某、邓某、张、王付海的证言。证明被告人刘传兴等人在乌鲁木齐市骑马山路西三巷55号、60、61出租屋内制造假冒品牌白酒，以及被告人刘传兴将制造的假冒“伊力”品牌系列白酒销售给被告人王付海。
9、证人朱某、刘的证言。证明被告人杨春莲在山东菏泽市牡丹区中兴印务有限公司印刷“伊力”品牌系列白酒的包装材料。
10、证人吴某的证言。证明吴某从被告人王付海处购买“伊力”���牌系列白酒。
11、新疆塔城市人民法院（2006）塔刑初字第124号刑事判决书。证明被告人邓荣智曾因犯抢劫罪，被判缓刑，并处罚金。
12、新疆塔城市人民法院（2008）塔刑初字第56号刑事判决书。证明被告人刘传兴曾因犯盗窃罪，被判处缓刑，并处罚金。
13、被告人刘传兴、邓荣智的供述和辩解。证明被告人刘传兴联系被告人杨春莲生产假冒“伊力”品牌系列白酒的包装材料，并雇佣被告人杨元斌、张进峰包装假冒的品牌系列白酒及给付劳动报酬，雇佣被告人邓荣智负责运送假冒品牌白酒及给付工资；后将假冒的“伊力”品牌白酒销售给被告人王付海。
14、被告人杨春莲的供述和辩解。证明被告人刘传兴向被告人杨春莲提供“伊力”牌系列白酒包装材料样品，后被告人杨春莲在山东菏泽牡丹区联系中兴印务有限公司进行非法印制。
15、被告人杨元斌、张进峰的供述和辩解。证明被告人刘传兴雇佣二人包装假冒品牌白酒，并以计件的方式给付报酬。
16、被告人王付海的供述和辩解。证明被告人王付海从被告人刘传兴及“胖子外甥”处购买假冒“伊力”品牌系列白酒。
原审判决认为：被告人刘传兴、杨元斌、张进峰、邓荣智为获取非法利益，未经注册商标所有人许可，在同一商品上使用与“伊力”“海之蓝”、“天之蓝”、“茅台”、“五粮液”、“剑南春”、“郎”等商标相同的商标，被告人刘传兴非法经营数额1234610元，且假冒七种注册商标，情节特别严重；被告人杨元斌违法所得30000元、被告人张进峰违法所得20000元、被告人邓荣智违法所得30000元，且假冒七种注册商标，情节严重；四被告人的行为已构成假冒注册商标罪，依法应追究其刑事责任。被告人��春莲擅自制造他人注册商标标识，非法经营数额222400元，情节严重，其行为已构成非法制造注册商标标识罪，依法应追究其刑事责任。被告人王付海销售明知是假冒注册商标的商品，非法经营数额82000元，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控六被告人的罪名及犯罪事实成立。被告人刘传兴在共同犯罪中积极组织并实施，起主要作用，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人杨元斌、张进峰、邓荣智在共同犯罪中起次要作用，应当从轻处罚。被告人刘传兴、杨元斌、张进峰、邓荣智、杨春莲、王付海到案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人刘传兴曾因盗窃罪判处缓刑并处罚金，被告人邓荣智曾因抢劫罪判处缓刑并处罚金，均具有犯罪前科，可酌情从重处罚。公诉机关对六被告人的量刑建议，本���部分予以采纳。公诉机关指控被告人杨元斌、张进峰、邓荣智非法经营数额1234610元的意见，本院不予采纳。被告人杨春莲及辩护人陈若昕就其不构成犯罪的辩护意见，与查明的事实及法律规定相悖，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第二百一十五条、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条、六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项、第二款第二项、第二条、第三条、第十二条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决：一、被告人刘传兴犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币620000元（已缴纳210000元）。二、被告人杨元斌犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币50000元。三、被告人张进峰犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元。四、被告人邓荣智犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币50000元。五、被告人杨春莲犯非法制造注册商标标识罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币111200元（已缴纳完毕）。六、被告人王付海犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币41000元（罚金已缴纳完毕）。七、公安机关扣押的假冒“伊力”“海之蓝”、“天之蓝”、“茅台”、“五粮液”、“剑南春”、“郎”品牌白酒、假冒包装材料及商标标识、空瓶等，予以没收。
上诉人刘传兴及其辩护人向本院提起上诉称：原审判决采用市场中间价格计算侵权产品价值���没有事实基础和法律依据。对于已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。没有标价或无法查清实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。涉案酒品的价值不能以公司出具的价格证明来认定，应当委托有鉴定资质的鉴定机构进行鉴定。上诉人刘传兴到案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，有悔罪表现，可以从轻处罚。一审判决量刑过重，请求二审法院撤销原判，依法改判。
上诉人王付海及其辩护人向本院提起上诉称：上诉人王付海到案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，有悔罪表现；上诉人的行为未向社会造成重大损害，可依法从轻处罚。一审判决量刑过重，请求二审法院撤销原判，依法改判。
出庭履行职务的检察员认为：一审判决认定事实清楚，量刑适当，应当驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原审查明一致，认定上述事实的相关证据均经当庭出示并质证，本院对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
在二审庭审中，对二上诉人的辩护人在当庭提交的相关证据，不符合刑事诉讼法及司法解释的规定，本院不予采纳。
本院认为：上诉人刘传兴伙同原审被告人杨元斌、张进峰、邓荣智为获取非法利益，未经注册商标所有人许可，在同一商品上使用与“伊力”“海之蓝”、“天之蓝”、“茅台”、“五粮液”、“剑南春”、“郎”等商标相同的七种注册商标，非法经营数额为1234610元，情节特别严重。上诉人刘传兴的行为已构成假冒注册商标罪，应依法追究其刑事责任。上诉人刘传兴在共同犯罪中积极组织并实施，起主要作用，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人刘传兴曾因盗窃罪判处缓刑并处罚金，具有犯罪前科，可酌情从重处罚。对此，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑得当，本院予以维持。上诉人刘传兴及辩护人的上诉请求，与本案查明的事实及法律规定相悖，本院不予采纳。上诉人王付海销售明知是假冒注册商标的商品，非法经营数额82000元，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，应依法追究其刑事责任。上诉人王付海到案后坦白交待自己的罪行，认罪态度好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。对于上诉人王付海的上诉理由，经查，原审判决对上诉人王付海犯销售假冒注册商标的商品罪判处有期徒刑六个月，已充分考虑上诉人坦白的法定从轻情节，在量刑上已充分体现，符合法律规定。故上诉人王付海及其辩护人的上诉请求不能成立，本院不��采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吐拉江·买买提明
审 判 员 张 建 立
代理审判员 冯 林 海
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 林 愈 静
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