西安市雁塔区人民法院
刑 事 判 决 书
(2014)雁刑初字第00859号
公诉机关西安市雁塔区人民检察院。
被告人张某，男，汉族，大专文化程度，捕前系陕西某某置业有限公司股东、主要负责人。2014年1月15日因涉嫌犯诈骗罪被西安市公安局雁塔分局刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于西安市雁塔区看守所。
辩护人冯韧、方强，陕西方强律师事务所律师。
被告人石某，男，汉族，初中文化程度，公司员工。2014年1月27日因涉嫌犯诈骗罪被西安市公安局雁塔分局刑事拘留，同年3月6日被逮捕，2014年3月25日、2015年3月25日被取保候审，2016年4月8日被逮捕。现羁押于西安市雁塔区看守所。
辩护人石磊，陕西方新律师事务所律师。
西安市雁塔区人民检察院以雁检诉刑诉[2014]589号起诉书指控被告人张某、石某犯合同诈骗罪，于2014年10月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市雁塔区人民检察院指派检察员平静、代理检察员白伟伟出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人冯韧、方强、被告人石某及其辩护人石磊、被害人谢某某、高某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市雁塔区人民检察院指控：
（一）2013年3月13日，被告人石某经他人介绍认识了被害人谢某某，石某谎称被告人张某所在的陕西某某科技有限公司已经承包了西安电子科技大学南校区绿化景观工程，经其居间介绍，此工程可以交给谢某某具体施工，但需要收取30万元居间费，其中20万元由其送给西安电子科技大学杨副校长，用于后期工程的顺利验收、结算及虚报工程量。谢某某同意后，双方签订了居间合同。同日，石某安排张某与谢某某见面，张某谎称可以将该工程交由谢某某施工，但谢某某需要缴纳130万元保证金。谢某某于2013年3月22日分别向张某支付130万元，向石某支付了送给西安电子科技大学杨副校长的20万元。后张某将130万元归还了个人借款，石某将20万元挥霍。经查，张某并未承包到西安电子科技大学南校区绿化景观工程，其也无能力承包到该工程，石某也不认识西安电子科技大学的杨副校长。同年10月12日，谢某某发现被骗后报警。2014年1月15日，张某被公安机关抓获。1月27日，石某经传唤后到公安机关投案。破案后，石某家属向谢某某退还了所得款项，取得谢某某的谅解。
（二）2012年9月底，被告人张某经人介绍认识被害人高某某，同年11月10日，高某某在张某办公室看到宝平路千阳段景观节点绿化提升工程的施工图纸，张某谎称其已经承包了该工程，可以将该工程转包给高某某，但需要收取50500元管理费及50000元保证金。高某某同意后，二人签订了《委托劳务施工协议》，高某某支付了全部100500元款项，后张某将所得款项挥霍。经查，张某并未参与承揽该工程，该工程实际发包给了陕西金锦园林建设有限公司。
为了证实指控的事实，公诉人当庭出示并宣读了相关证据材料，据此认为，被告人张某和石某的行为均已构成合同诈骗罪，属共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关同时指出，被告人张某合同诈骗他人140.05万元，数额特别巨大，赃款未追回；被告人石某合同诈骗他人20万元，数额巨大，积极退还全部款项，取得被害人谅解，且在犯罪后主动投案，建议对被告人张某判处十一年左右有期徒刑，对被告人石某判处三年左右有期徒刑，均并处罚金。
被告人张某否认起诉书指控的罪名，辩称项目存在，其与谢某某、高某某的合作都是真实的，属于经济纠纷。张某的辩护人辩称，张某主观上不具有假借订立合同非法占有他人财产的犯罪故意；客观上没有隐瞒工程情况，没有实施虚构事实或者隐瞒真相的行为，故张某与谢某某、高某某之间均属经济合同纠纷。综上，建议对被告人张某作出无罪判决。
被告人石某对起诉书指控的事实和罪名均无异议，表示自愿认罪。石某的辩护人辩称，石某系居间人，其根据张某一方可能分包的实际状况，向谢某某一方提供签订分包合同的机会，起诉书指控石某自称认识校长要送20万元一节是没有事实证据的虚构。综上，公诉机关指控石某涉嫌犯合同诈骗罪的事实不清、证据不足，应依法宣告无罪。
经审理查明：
一、陕西某某科技有限公司（公司名称于2012年11月9日变更为陕西某某置业有限公司，下称“某某公司”）成立于2004年8月25日，法定代表人孙某某，股东为张某、孙某某及张某甲，张某系公司监事和直接负责人，住所地西安市含光路中段xx号某某大厦xxxxx室，经营范围有房地产开发、园林绿化工程施工、景观、市政公用、钢结构的工程设计与施工、工程造价、劳务分包的咨询等，注册资本及实收资本均为560万元。2013年3月12日，被告人石某向被害人谢某某谎称被告人张某的某某公司已承包西安电子科技大学南校区景观绿化工程，其可以帮助谢某某承包到该工程，但谢某某需向其支付20万元居间费，用以送给西安电子科技大学校长，以便于增加工程量、顺利验收及结算，谢某某同意并与石某签订居间合同。同日，石某安排张某与谢某某见面，张某谎称某某公司已承包西安电子科技大学南校区景观绿化工程，可将该工程交给谢某某施工，在谢某某缴纳130万元工程保证金后即可签订施工合同。2013年3月22日，谢某某向某某公司账户汇入130万元工程保证金，并向石某支付20万元居间费。同年3月29日，某某公司账户向肖某某账户转入1373969元，用于归还公司债务。经查，西安电子科技大学南校区景观绿化工程实际发包给了陕西某某园林建设有限公司，石某并不认识该校校长，20万元已挥霍。2013年10月12日，谢某某发现被骗后报警。2014年1月15日，张某被公安机关抓获归案。同年1月27日，石某经传唤至公安机关投案。破案后，石某家属向谢某某退还20万元，谢某某对石某的行为表示谅解。
认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）报案材料、受案登记表及立案决定书证明，2013年10月12日，谢某某报案称其被某某公司法定代表人张某骗取合同保证金277万元，石某和曹某某分别向其索要居间费30万元和工程定金2万元；2014年1月15日，公安雁塔分局决定对张某涉嫌合同诈骗一案立案侦查。
（2）抓获经过证明，2014年1月15日，被告人张某被抓获归案；2014年1月27日，被告人石某经公安机关电话通知归案。
（3）户籍信息证明，被告人张某、石某在案发时已达到完全刑事责任年龄。
（4）居间合同证明，2013年3月13日，谢某某与石某签订居间合同，约定谢某某委托石某为其提供居间服务，促成谢某某签订西安电子科技大学景观绿化工程，谢某某向石某支付20万元居间费。
（5）施工合同、证明、中标通知书证明：
2012年2月21日，西安电子科技大学新校区建设工程指挥部通知陕西某某园林建设有限公司，该校南校区绿化工程已由某某公司中标。
2012年3月2日，西安电子科技大学与陕西某某园林建设有限公司签订施工合同，约定西安电子科技大学南校区景观绿化工程由陕西某某园林建设有限公司施工。
陕西某某园林建设有限公司出具证明称，党某某系该公司经理，担任该公司承接的西安电子科技大学南校区生态公园景观绿化工程项目委托代理人，全权负责该工程，该工程包含的所有分项工程全部由某某公司独立完成，从未向外界做任何形式的发包或转包。
西安电子科技大学基本建设处证明，陈某某系该校基建处科员，是南校区室外绿化工程的工地代表，负责工地现场协调管理工作。
（6）电汇凭证、转账凭证、银行交易明细、收据、收条证明：
A．2013年3月22日，祁某某向李某某账户汇入20万元；石某向谢某某出具收条，称收到谢某某科大介绍费（中介费）20万元。
B．2013年3月22日，谢某某向某某公司账户汇入西安电子科技大学绿化工程保证金130万元，张某向谢某某出具收据。
C．2013年3月24日，某某公司账户向孙某某账户转入185万元；2013年3月29日，孙某某账户向某某公司账户转账1373969元，同日，某某公司账户向肖某某账户转入1373969元。
D.2012年11月2日，某某公司账户收到东方典当行106.25万元；同日，某某公司账户向白某转账100万元，系西安某某实业发展有限公司收到某某公司的眉县花溪湾小区土建工程保证金；2013年1月30日，张某以某某公司的名义出具了收到东方典当行138.4万元的收条，并加盖某某公司的印章。
（7）工商登记资料证明，陕西某某科技有限公司于2004年8月25日成立，法定代表人为孙某某(持股37%)，张某甲持股16%，张某持股47%，为公司监事，公司名称于2012年11月9日变更为陕西某某置业有限公司，住所地西安市含光路中段xx号某某大厦xxxxx室，经营范围包括房地产开发、园林绿化工程施工、景观、市政公用、钢结构的工程设计与施工、工程造价、劳务分包的咨询等，注册资本及实收资本均为560万元。
（8）施工合同证明某某公司有正常经营活动。
（9）收条、银行转账凭条及谅解书证明，2014年3月14日，谢某某收到石某家属李某某代石某退还的30万元，谢某某对石某的行为表示谅解。
2、证人证言
（1）证人马某某证明，2013年3月10日，谢某某说延安市花溪湾小区有绿化景观工程，要去西安谈这个工程。3月11日晚，他和谢某某、梅某某、祁某某去了西安，入住唐城宾馆对面的花园客栈酒店。在唐城宾馆大厅内，他们见到自称某某公司副总的石某以及自称该公司绿化工程师的曹某某。石某说某某公司已承包了西安电子科技大学南校区绿化景观工程，如果有兴趣可以承包给他们，但是要缴纳一定的保证金和好处费，谢某某说考虑一下，他们就回到所住房间。
3月12日9时许，石某和曹某某又说某某公司已承包了这个工程，让他们快点决定，石某还说如果承包要先缴纳保证金和居间费，西安电子科技大学绿化工程保证金130万元，居间费50万元。石某让他们给20万元作为居间费，用来给西安电子科技大学校长送钱，说送了钱以后可以加大工程造价，也好结账，有利于承包该工程。他们提出要去看学校的场地，石某就让曹某某带他们去学校看了场地，曹某某说交了保证金和居间费就可以进场施工了。当日下午，他们在唐城宾馆大厅见到自称某某公司法人的张某，石某和曹某某也在。张某说某某公司从西安电子科技大学承包了该校南校区绿化工程，说其已经和西安电子科技大学的领导说好了，某某公司已经中了该学校南校区绿化工程的标，只要缴纳130万元工程保证金，某某公司就能和学校签订承包该工程的合同。如果他们想承包这个工程就要赶快缴纳工程保证金130万元，他们同意了张某的要求，张某就离开了。之后石某说要先给其交10万元的订金，如果不交，这个工程就无法发包给他们，说完石某就走了。谢某某对曹某某说只有2万元，曹某某打电话告诉了石某，然后谢某某就交给曹某某2万元现金。
3月13日上午，石某说要再给其缴纳10万元的居间费，不然不能承包两个工程，并提供了一个银行账户，当时石某和谢某某签订了工程的居间合同。3月20日，他们又来到张某办公室，询问工程是否稳妥，张某再次说工程已被某某公司承包，只要缴纳保证金就可以施工。3月22日，谢某某向张某提供的账户打了款，也给石某提供的账户打了20万元。3月26日，张某说已收到185万元保证金，将55万元给了某某集团，将130万元给了西安电子科技大学。3月27日上午，他们跟着张某来到西安电子科技大学，张某进入行政主楼后没有拿到任何手续，让他们等等再施工。4月1日，张某说山西长治有个项目，其担任项目执行经理，可以将钢结构厂房部分发包给他们做，但要缴纳保证金60万元，当日谢某某给张某提供的账户汇入60万元，并与张某签订了相关合同。4月中旬，工程迟迟不能开工，张某在办公室给他们一张图纸，说是西安电子科技大学绿化工程的施工图纸，再过几天就可以进学校施工了。4月底，谢某某不想和张某合作了，就向张某要钱，张某、石某和曹某某口头同意还钱，张某还让谢某某写了放弃工程的承诺书，但是至今都没有退钱，石某和曹某某坚持居间成功，拒绝退钱。
（2）证人祁某某证明，他和谢某某、马某某以谢某某的名义与张某做生意。2013年3月初，谢某某说老乡梅某某介绍了一个延安花溪湾工程，就叫他和马某某跟着梅某某去了西安。3月11日，他们在西安见到自称某某公司绿化工程师的曹某某和自称某某公司副总的石某，石某说某某公司承包了西安电子科技大学绿化工程，如果要承包工程，就要缴纳一定的保证金、居间费和管理费。曹某某后来又对他们说保证金和居间费可以商量。3月12日，石某说要从某某公司承包西安电子科技大学景观绿化工程要缴纳保证金130万元和居间费20万元，说这20万元全部用来给西安电子科技大学的校长送钱，方便验收、结算以及加大工程造价，后来石某让曹某某带他们去看了学校的场地。当日下午他们见到自称某某公司法人的张某，张某说某某公司已经中了西安电子科技大学工程的标，并且西安电子科技大学的领导已经同意将该校绿化工程发包给某某公司，只要给学校交了130万元的保证金，某某公司马上就能和学校签订承包合同，如果想承包就将130万元先交给张某，张某再交给学校。张某离开后，石某让他们缴纳10万元的居间费，他们先给曹某某交了2万元现金。次日，石某和谢某某签订了两份居间合同，谢某某向石某提供的账户内汇入10万元居间费。3月13日，在张某办公室内，谢某某代表他们与张某签订了从某某公司承包延安花溪湾工程的合同，张某、石某和曹某某都催促他们尽快给某某公司缴纳两个工程共185万元的保证金，缴纳后七日内就可以进场施工。3月22日，他们将185万元汇入张某提供的某某公司账户，并给石某提供的账户内汇入石某要给校长的20万元，汇款用途也是这样写的，汇款时石某和曹某某一起去了。3月26日，张某说已收到185万元并给了工程甲方。次日，张某带着谢某某和马某某去了西安电子科技大学，但是没有拿到工程图纸和进场通知书。后来张某又说了一个山西长治的工程，并收了他们60万元保证金。至今三个工程均未能进场施工，张某、石某也没有给他们退钱。
辨认笔录及照片证明，祁某某辨认出张某、石某、曹某某。
（3）证人梅某某证明，2013年3月初，曹某某说延安花溪湾小区在搞绿化建设，让他问问周围有没有人想承包。他告诉老乡谢某某，谢某某说想承包，他就带着谢某某、马某某和祁某某去了西安。他将曹某某带到谢某某他们的房间，曹某某说自己是绿化工程师，晚上曹某某向大家介绍了某某公司的副总石某，石某说某某公司承包了西安电子科技大学景观绿化工程。3月12日，石某和曹某某都说这个工程交了保证金就能开工。下午他们见到张某，张某自称是某某公司老总，并说某某公司已承包这个工程，让谢某某想承包就尽快。张某走后，石某让谢某某先交10万元定金，然后石某也走了。谢某某只有2万元，就给了曹某某2万元。3月13日，石某给了谢某某一个账号，让谢某某先给他打10万元，谢某某就给他打了10万元。当天下午，他们去张某办公室，离开时谢某某说他已经和张某签订了合同。3月20日，他们又去了张某办公室，张某、石某和曹某某都让谢某某赶快缴纳工程保证金，说交了之后五至七天就可以施工。3月22日，谢某某交了工程保证金。3月26日，他们又去张某办公室，张某说已收到汇款，并说五日内谢某某就可以进场施工。谢某某向张某要施工图纸，张某没有给。
辨认笔录及照片证明，梅某某辨认出张某、石某、曹某某。
（4）证人党某某证明，他是陕西某某园林建设有限公司（下称某某园林公司）经理。2012年3月2日，他代表某某园林公司与西安电子科技大学基建处陈某某老师签订过该校南校区生态公园景观绿化工程施工合同。当时学校催促他们公司开工，但是他们公司人手拉不开，所以计划将合同里的部分项目分包出去。他告诉白某某想要分包的事，2013年年初，白某某说某某公司的张某想承包部分该工程，说张某要看施工图纸，在他的同意下，白某某把图纸给了张某。过了几天学校不再催促开工，他们公司不打算再对外分包。2013年2月9日春节前的一天，他告诉白某某他们公司不打算对外分包了，让白某某把工程图纸从张某那里要回来。白某某索要未果，他就亲自去张某位于含光路与二环路西北角的公司向张某要图纸，张某却一再推辞不给他图纸。又过了一段时间，即2013年3月之前，他打电话告诉张某西安电子科技大学南校区生态公园景观绿化工程全部都由他们某某园林公司来做，不对外做任何形式的分包，拒绝了张某的承包请求。后来张某还给他打过电话说要承包西安电子科技大学的绿化工程，他都拒绝了。他没有给过张某任何承诺，没有答应过将学校绿化工程承包给张某，没有和张某签订过任何书面协议，也没有对张某说过自己在西安电子科技大学工作。
辨认笔录及照片证明，党某某辨认出张某、白某某、孙某、陈某某。
（5）证人党某（党某某妻子）证明，2013年2月底不到三月，党某某在家中接到一个电话，说“张经理，这事你以后不要再找我了”，之后党某某说打电话的人叫张某，一直想承包西安电子科技大学南校区绿化工程，他已经回绝张某，不会把该工程发包给张某。
（6）证人白某某证明，2012年底，他听党某某说某某园林公司已经承包了西安电子科技大学南校区生态公园景观绿化工程，还说该工程的部分项目考虑要对外发包，他告诉了孙某这件事。2013年年初，张某从孙某处得知该工程部分发包的事情，其有意向承包，就通过孙某联系了他，问他要施工图纸，他经过党某某的同意将图纸给了张某。2013年1月底，党某某告诉他某某园林公司不打算对外分包了，该工程的全部项目都由某某园林公司独立施工，让他把之前交给张某的施工图纸要回来，他打电话告诉了张某，张某一直推辞不给。2013年2月9日春节前，他就和孙某、党某某去张某办公室要图纸，党某某当场告诉张某该工程不打算对外分包了，全部工程都由某某园林公司独立施工，让张某归还施工图纸，张某仍不归还。一周后他告诉孙某不要再和他提张某想承包的事了，该工程不会承包给张某。
辨认笔录及照片证明，白某某辨认出张某、孙某、党某某。
（7）证人孙某证明，2013年年初，白某某说西安电子科技大学绿化工程要向外发包，他就告诉张某这个事情，张某有意向承包该工程，他就将张某介绍给了白某某，张某还从白某某处拿走了该工程图纸。2013年春节前，他和白某某、党某某到张某位于医药大厦公司的办公室索要工程图纸，党某某说西安电子科技大学南区绿化工程不对外发包了，但张某一直没有归还图纸。2013年3月，张某给他打电话说党某某拒绝了其想承包该工程的请求，张某让他再帮着问问，白某某告诉他该工程不对外发包并且已经开工了，他就打电话告诉了张某。
辨认笔录及照片证明，孙某辨认出张某、白某某、党某某。
（8）证人陈某某证明，他在西安电子科技大学基建处工作，负责学校南校区室外绿化工程管理。该工程从2011年底开始对外招标，2012年2月确定了六家中标单位，即“绿佳园林”、“青云实业”、“福建亨立”、“唐荣园林”、“兰泰园林”、“某某园林”，学校只将该工程发包给了这六家公司，没有发包给其他单位或个人，某某园林公司承包的是其中最大的一个标段，即南校区生态公园景观绿化工程。2012年3月2日，他们学校与某某园林公司签订了合同，约定将南校区生态公园景观绿化工程发包给该公司，代表该公司投标和签合同的人是党某某。2013年年初，他督促某某园林公司开工，后来因为学校资金的问题就不催了。2013年6月，某某园林公司开始施工。
辨认笔录及照片证明，陈某某辨认出党某某，但未辨认出张某。
（9）证人孙某某（某某公司法定代表人、出纳，张某前妻）证明，某某公司成立于2004年，成立之初名称为陕西某某科技有限公司，法人是张某。2013年1月，公司名称变更为陕西某某置业有限公司，法人变更为她。公司对外业务主要由张某负责，包括工程的承包或者发包、对外洽谈等。公司主要用农行账户对外交易，有时也用她的个人账户对外交易。她负责出纳工作，张某让她给谁打款她就给谁打款。2013年3月，张某从西安某某集团承包了延安市花溪湾小区绿化工程，并签订了相关承包合同，公司将该工程发包给了谢某某，并收取了谢某某55万元的保证金。她听张某提起过西安电子科技大学南校区景观绿化工程，不知道公司是否承包了该工程，2013年3、4月她听张某说该工程发包给了谢某某，收取了谢某某130万元保证金。2013年3月22日，谢某某向某某公司账户转款185万元工程保证金。3月24日，185万元从公司账户转到了她个人账户内。3月29日，她个人账户向公司账户汇款1373969元，后从公司账户将该笔款项汇入肖某某账户用于还债。4月1日，谢某某向公司账户汇款60万元，4月2日，公司账户向她个人账户汇款100万元，当日将100万元转给了山西长治玉马公司作为工程保证金。4月3日，从公司账户向她个人账户汇款60万元，当日汇给另一个项目50万元保证金。
（10）证人肖某某证明，他在西安东方典当行工作，负责典当行短期拆借业务。2012年10月，张某到他们公司说做绿化工程资金周转困难，申请借款55万元。经审核，次日将55万元给了张某。同年12月29日，张某还款55万元。后来张某向他们公司借款1384000元，2012年11月2日，他公司通过陕西铁运商贸有限公司给张某指定的某某公司账户汇款106万余元。2013年3月29日，张某通过银行转账还款1373969元，陆续还了这笔钱。
（11）证人白某（西安某某实业发展有限公司法人）证明，张某和他们公司谈过眉县花溪湾小区绿化景观工程，张某想承包该小区的土建工程，他就将该项目的土建工程交给了张某。有100万元的保证金是以陕西某某科技有限公司名义交的，他公司给某某公司开了收据。
（12）证人裴某某（某某集团副总）证明，张某和某某集团合作过眉县花溪湾绿化景观工程，张某代表某某公司从某某集团承包了该工程。
（13）证人李某某（石某前妻）证明，2012年她用自己的身份证开了一个农行账户（户主李某某），几天后她将该银行卡交给石某，后来一直由石某使用，期间她使用该卡提取过不超过5万元的现金。她没有给该卡存过钱，没有办理过转账业务，卡内的钱全部归石某所有。2014年1月30日，她在家里的行李中找到了石某放的这张卡。
3、被害人谢某某陈述，2013年3月11日，他和马某某、祁某某、梅某某来到西安，梅某某将曹某某带到他们住的花园客栈酒店，曹某某自称是某某公司绿化工程师，还说某某公司已承包了延安市花溪湾小区绿化工程，当晚曹某某就将一名中年男子带到宾馆和他们见面，并介绍说该男子是某某公司副总石某，石某说延安市花溪湾小区绿化工程已经被某某公司承包下来了，由石某负责该项目，还说西安电子科技大学南校区也被某某公司承包了，如果想承包其可以帮忙，但要收取好处费，曹某某说好处费可以再商量。
3月12日上午，他们继续商谈，石某和曹某某都说某某公司已承包了延安花溪湾小区绿化工程和西安电子科技大学南区绿化工程，石某说如果想承包两个工程，要缴纳工程保证金和一定的居间费及管理费，石某说要110万元居间费，进场施工前先付30万元，其中10万元是给石某的好处费，20万元是要给西安电子科技大学校长送的钱，送了这20万元就可以加大工程量，还有利于学校给他们验收、结账。他要求去看电子科技大学绿化工程现场，石某就让曹某某带他们去看。当日10时许，他们和曹某某来到西安电子科技大学，曹某某指着学校内一片空地说是将来的施工场地。3月12日下午，张某和他们在宾馆见面，张某自称是某某公司法人，并介绍说石某是公司副总，曹某某是绿化工程师。张某说某某公司已经承包了延安花溪湾小区绿化景观工程和西安电子科技大学景观绿化工程，但还没有给西安电子科技大学缴纳工程保证金130万元，张某已经和校领导说好了，只要缴纳了130万元保证金，一周内就可以进校开工。张某走后，石某和曹某某让他先交点定金，石某说先交10万元，然后就走了。他只有2万元，就问曹某某是否可以先交2万，曹某某打电话问石某，石某说可以，当天下午他将2万元定金交给曹某某，曹某某说次日上午签订居间合同。
3月13日上午，石某说必须再给他交10万元居间费，才能从张某那里承包两个工程。他就和石某签订了两个居间合同，并将10万元打入石某提供的李某某账户内。打完款后，他按照石某的要求来到太白立交医药大厦的某某公司，张某说延安花溪湾工程可以发包给他并签订合同，西安电子科技大学工程也可以发包给他，但必须先缴纳保证金才能签合同。当日他和张某签订了延安花溪湾工程委托劳务施工协议，张某说两个工程的甲方西安电子科技大学和某某集团催促赶紧施工，让他赶紧缴纳保证金。
3月19日，曹某某催他交两个工程的保证金，次日他们又来到某某公司，他问张某是否真的承包了两个工程，是否缴纳了保证金就可以进场施工，张某说两个工程已被某某公司承包，只要交了保证金一周内就可以开工。他向张某要两个工程的相关手续，包括工程图纸和合同，张某说交了保证金才可以给他看。3月22日，他在陕西省农村信用合作社吉祥分社向张某提供的某某公司账户分别汇入55万元工程保证金（延安花溪湾）和130万元工程保证金（西安电子科技大学），向石某提供的李某某账户汇入20万元居间费，他在电汇凭证上补写了“西安电子科技大学绿化工程送校长居间费”。当日石某打电话说收到了20万元。3月26日，张某说收到了185万元，已经将钱汇给了两个工程的甲方某某集团和西安电子科技大学。他向张某要合同和图纸，3月27日上午，张某带他和马某某来到西安电子科技大学，张某上了行政主楼，下来后说领导不在拿不到图纸和进场通知书，让他先做延安花溪湾工程。3月28日，他们和张某开车去了延安花溪湾小区，张某说工程设计图纸有变更，暂时不能进场施工，说继续联系西安电子科技大学领导。3月29日，张某又带他们去了山西长治，说可以将山西长治钢结构厂房建设工程发包给他，让他缴纳60万元保证金就可以施工。4月1日，他又向某某公司账户汇入60万元保证金，并签订了合同。后来他多次询问张某，张某均以各种理由推脱，工程队一直未能进场施工。4月7日，他找张某询问何时可以对三个工程进行施工，张某说三个工程都有问题不能开工。4月中旬，张某交给他西安电子科技大学的景观工程图纸，让他进场施工后听西安电子科技大学职工党某某的安排。4月底，三处工地仍不能开工，他将施工图纸还给了张某，决定不再和张某、石某以及曹某某合作，要求三人退还钱款并赔偿损失，张某要求他书写放弃工程承诺书才给退款，但是一直没有退钱，后来他就联系不上张某了，石某和曹某某坚持居间成功，拒绝退钱。他没有见过三个工程的承包合同手续，经询问得知延安花溪湾工程和西安电子科技大学工程都不是某某公司承包的。
辨认笔录及照片证明，谢某某辨认出张某、石某、曹某某。
4、被告人供述
（1）被告人张某供述，陕西某某科技有限公司于2004年成立，他是法人。2012年12月，公司名称变更为陕西某某置业有限公司，法人变更为他的前妻孙某某，公司股东为他、孙某某和张某甲。他作为公司经理，有权利代表公司签订承包合同。2013年3月，他经石某介绍认识谢某某，听石某说谢某某想在他这里承包合同。3月12日，他第一次在唐城宾馆见到谢某某，他告诉谢某某他已经承包了延安市花溪湾工程和西安电子科技大学工程，如果想承包这两个工程就要给他交相应的工程保证金，谢某某说想承包延安花溪湾和西安电子科技大学这两个工程。2013年3月13日，他和谢某某签订了延安花溪湾工程的委托劳务施工协议，西安电子科技大学绿化工程没有签合同，他只是口头答应承包给谢某某。之后他让谢某某先给他支付两个项目的工程保证金185万元（延安花溪湾55万元，西安电子科技大学130万元）。2013年3月22日，谢某某向他提供的账号（户名为陕西某某科技有限公司）内分三次汇入185万元，他给谢某某出具了两张收据。他收取谢某某保证金的时候，已经承包了延安花溪湾绿化工程，西安电子科技大学工程还没有与任何单位或个人签订承包合同，但是在2012年11月，学校管理该工程的后勤集团老师党某某在学校南校区绿化景观工地上，口头表示同意将该工程全部项目承包给某某公司，但是要缴纳了130万元保证金才能签订合同并施工。当时他和谢某某商量过，谢某某也同意先将保证金给他，他把保证金交给学校承包下这个工程再委托谢某某来做。西安电子科技大学和周围的村民有纠纷，白天不宜施工，谢某某不愿意在晚上施工，不想在那儿干了，所以他没有和谢某某及学校签订相关合同，也没有把130万元保证金交给学校。他还给谢某某说自己承包了长治玉马植物纤维有限公司厂房工程，可以将该工程承包给谢某某，并与谢某某签订了委托劳务施工协议，收取了谢某某60万元的工程保证金。
他实际向肖某某借款100万元，是给眉县花溪湾交了100万元的保证金，还有30余万元的手续费和利息。他把收取谢某某的245万元保证金给肖某某还了137万元，100万元给了陕西长治玉马公司作为保证金，剩下8万元他自己花了，钱没有用在西安电子科技大学绿化工程上。
石某不是某某公司的员工，他通过石某认识曹某某，谢某某最早是从石某那里知道西安电子科技大学绿化工程的。2013年1月，石某在他办公室看到了延安花溪湾绿化工程和西安电子科技大学绿化工程的图纸，他告诉石某这两个工程正在商谈中，还没有承包下来。他给石某看过西安电子科技大学绿化景观工程的图纸和工程清单，但是他没有招投标资料和招投标保证金凭证，所以也不可能给石某看，石某知道他没有缴纳西安电子科技大学绿化景观工程的保证金。他去过西安电子科技大学南校区绿化工程的工地，但是没有和石某一起去过。2013年3月底，石某问他西安电子科技大学绿化景观工程何时开工，他告诉石某工程还没有承包下来，石某问他是否交了工程保证金，他说没有交。2013年4月，石某提出要从谢某某干的这两个工程项目结款中收取5%的提成。谢某某说给了石某30万元的居间费，他不知道居间费是如何处理的。他没有给曹某某说过西安电子科技大学南校区绿化景观工程，也从来没有给石某说过他已经承包了西安电子科技大学绿化景观工程。
某某公司有在册员工十几人，工资正常发放，公司正常缴税，公司成立以来有正常经营活动，由他负责公司事务。
辨认笔录及照片证明，张某未辨认出党某某。
（2）被告人石某供述，他从事的是土建工作，曹某某自称在一家绿化公司担任工程师，他和张某是普通朋友关系，他介绍曹某某认识了张某，并通过曹某某认识了谢某某。2013年2月，曹某某听张某说延安花溪湾绿化工程和西安电子科技大学绿化工程已被张某承包下来了，就托他核实两个工程是否已被张某承包。如果真的已被承包，曹某某准备把这两个工程介绍给朋友来做，他就和曹某某来到含光路医药大厦的某某公司见到张某。张某说其已经承包了延安花溪湾绿化工程，还说西安电子科技大学工程被某某公司承包下来了，某某公司已经同意将该工程交给张某做。2013年3月，曹某某带来了谢某某和几个朋友，分别姓马、祁、梅，那天他告诉谢某某说张某已经承包了延安花溪湾绿化工程和西安电子科技大学绿化工程，如果想承包这两个工程，他可以帮忙联系张某并从张某手中承包这两个工程，但是要收取一定的居间费，谢某某说要考虑一下。次日10时许，他又告诉谢某某说张某已承包了这两个工程，如果想从张某处承包，他可以从中牵线，延安花溪湾工程要给他10万元居间费，西安电子科技大学工程要给他20万元，他告诉谢某某说西安电子科技大学的20万元是要给该学校领导送的钱，送了就可以增加他们的工程量预算，还可以方便学校验收和支付工程款，谢某某就相信了他的话。他不认识西安电子科技大学的校长，也没有能力为谢某某增加工程量或者方便验收，给校领导送钱是骗谢某某的一个幌子，目的就是为了收取谢某某的20万元，签订居间合同是为了给自己收取谢某某20万元提供一个保护。张某没有和西安电子科技大学签订施工合同，没有缴纳工程保证金，没有承包到该工程，他告诉谢某某张某已经承包了该工程，也是想让谢某某快点和张某签订合同，他好收取好处费20万元。2013年3月13日、3月22日，谢某某分别向他指定的李某某账户内打款10万元、20万元。他给了曹某某15万元，让曹某某给老梅5万元，还给了曹某某3至4万元的差旅费，剩下的10万余元用于个人消费。2013年11月，他听谢某某说曹某某收了谢某某2万元，曹某某没有告诉过他这件事，他不知道曹某某是否知道电子科技大学工程的具体施工地点。
辨认笔录及照片证明，石某辨认出张某、曹某某、谢某某。
二、2012年11月7日，张某向被害人高某某谎称某某公司已经承包宝平路千阳段道路景观节点提升景观绿化工程，并给高某某看了该工程的施工图纸。同年11月10日，张某与高某某签订《委托劳务施工协议》，承诺将该工程转包给高某某，并收取高某某10.05万元（工程保证金50000元，绿化管理费50000元，图纸资料费500元）。经查，该工程实际发包给了陕西金锦园林建设有限公司。破案后，张某已将赃款挥霍。
认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）报案材料、受案登记表及立案决定书证明，2013年5月23日，高某某报案称其于2012年11月被某某公司法定代表人张某诈骗工程款100500元；公安雁塔分局于2013年7月22日决定对高某某被合同诈骗一案立案侦查。
（2）委托劳务施工协议证明，2012年11月10日，张某代表某某公司与高某某签订了《委托劳务施工协议》，约定宝平路千阳段道路景观节点提升景观绿化工程委托给高某某施工，合同总承包价为295万元，高某某向某某公司缴纳合同保证金5万元。
（3）转账汇款回单、收款收据证明，高某某向孙某某账户转账98500元；2012年11月10日，张某向高某某出具收款收据，收到高某某缴纳的宝平路千阳段绿化工程保证金5万元，绿化管理费5.05万元。
（4）施工招标文件、中标通知书、协议书证明，2012年10月31日，千阳县国有唐家山林场对宝平路千阳段重要景观节点绿化提升工程公开招标，后有陕西叶青园林有限责任公司等20家公司投标。2012年11月12日，确定由陕西金锦园林建设有限公司中标。同日，千阳县国有唐家山林场与金锦园林建设有限公司签订施工协议书。
2、证人证言
（1）证人姬某某证明，他和高某某、王某某一起合伙做绿化、土方工程。2012年11月7日，张某说其已经中了千阳段道路景观提升绿化工程，并拿出工程图纸让他们看，他们看到工程图纸就相信张某已经中标，协商给张某100500元，50000元是工程保证金，验收之后退还，50000元是绿化管理费，是转包工程的好处费，这个钱不退，因为张某投标工程也花了钱，500元是图纸资料费，张某把工程承包给他们。11月10日，他们和张某签订了协议，张某督促他们交现金，他们给孙某某交了2000元现金，张某给了他们工程图纸和孙某某银行账号，张某说孙某某是他的妻子，是某某公司的会计兼出纳，公司财务由孙某某负责。两天后，他们向孙某某账号打了余款98500元。后来他们得知该工程不是某某公司中的标，要求退钱，张某一直说这个工程他们公司中标了，工程还在，一直没退钱。
（2）证人王某某的证言与证人姬某某的证言及被害人高某某的陈述基本一致。
（3）证人张某某（千阳县国有唐家山林场场长）证明，他负责宝平路千阳段景观节点绿化提升工程的招投标及施工，宝平路千阳段工程于2012年10月31日开始招标，有20家公司投标，经资格预审后，发标书的有九家公司，11月7日经评标委员会评审及中标公告公示后，确定“陕西金锦园林建设有限公司”为中标公司，他们与该公司签订了协议书，该公司于同年11月14日开始施工。设计公司给了他们十份图纸，他们将九份发给了投标单位，中标后他们收回了七份，两份图纸由中标公司使用，一份由招标代理公司拿着。投标公司以1000元拿到的图纸，未中标的公司将图纸交回后，他们退还1000元押金。他没有听说过某某公司，也不认识张某。
（4）证人张某甲（张某弟弟，某某公司股东）证明，2012年的一天，他在网上看到了“宝平路千阳段道路景观节点提升景观绿化工程”的招标公告，就与陕西叶青园林有限责任公司的经理雒某联系，商量以叶青公司的名义竞标，竞标后可以由叶青公司做该项目，他负责供绿化的树苗，雒某答应后，他就以叶青公司名义报名投标，还购买了图纸和招标文书，报名费花了500元，图纸1000元。这些事情都是他自己做的，张某不知道这个工程，他从来没有向张某介绍过该工程，也没有承诺过该工程中标后由张某来组织施工。在做预算期间的一天，他忙着去外地，就把图纸和招标文件放在了他哥张某那儿，并说一个做预算的朋友会过来取图纸。他朋友看完图纸后觉得太复杂，短期内做不出来，他和朋友商量后就把该工程放弃了，预算也没有做，后来他朋友又把图纸放在了他哥张某处，后来他经常在外地跑，无暇去退图纸。他问过张某图纸的情况，张某说图纸在渭南工地，他一直拖着没有管。他对该工程进行了资格预审的投标，后因短时间内做不出预算，所以他没有进行后续的投标。
（5）证人雒某（陕西叶青园林有限责任公司经理）证明，公司法人雷某某让他全权负责公司事务。2012年某月，张某甲说其在网上看到宝鸡千阳有个绿','2018-10-08
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