金华市婺城区人民法院
行 政 裁 定 书
〔2016〕浙07**行初101号
原告方良善，男，1958年8月3日出生，汉族，住金华市金东区。
原告胡汝云，男，1956年9月5日出生，汉族，住金华市金东区。
原告阮尚勇，男，1969年11月23日出生，汉族，住金华市金东区。
原告傅国建，男，1963年9月22日出生，汉族，住金华市金东区。
原告阮景峰，男，1970年12月6日出生，汉族，住金华市金东区。
原告舒美华，女，1952年9月27日出生，汉族，住金华市金东区。
原告胡汝月，男，1947年9月6日出生，汉族，住金华市金东区。
原告庄根余，男，1964年4月20日出生，汉族，住金华市金东区。
原告胡聚新，男，1947年3月5日出生，汉族，住金华市金东区。
原告傅俊伟，男，1973年3月28日出生，汉族，住金华市金东区。
原告傅光华，男，1952年10月3日出生，汉族，住金华市金东区。
诉讼代表人胡汝云，个人基本情况前已述。
诉讼代表人傅国建，个人基本情况前已述。
被告金华市国土资源局，住所地金华市婺城区双龙南街818号。
法定代表人楼东江，局长，
原告方良善等11人诉被告金华市国土资源局要求履行查处违法占地行为法定职责一案，于2016年8月29日向本院提起行政诉讼。本院于同年9月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原告方良善等11人起诉称：原告是金华市金东区傅村镇溪口村村民。本村洪岗泥区块是村集体所有的林地、果园，红丝龙区块是村本承包地，属基本农田。2015年至今，一群不明身份施工人员在本村进行建设，声称修建安置房工程，在本村上述洪岗泥洞区块进行挖掘并平整固化土地，大量砂厂废土被随意堆放于上述红丝龙区块，致使大量农用地被毁坏，无法耕种。原告经走访各政府部门，均被告知：洪岗泥洞区块的建设工程及红丝龙区块填埋废土行为尚未取得征地批复，也未获得施工许可。原告至今未获得任何有权机关的合法通知、通告或者解释说明。上述占用本村集体土地的建设行为及毁坏大量基本农田的行为，明显违反国家法律规定，依法应当受到法律的制裁。2016年6月，原告向被告邮寄查处申请书，请求被告履行法定职责：1.对涉案洪岗泥洞区块存在的违法占用农用地并建设房屋行为（约50亩）立案查处，依法追究违法单位和违法行为人的法律责任；2.对涉案红丝龙区块基本农田被废土填埋，毁坏大量农用地的违法行为（约70亩）立案查处，并依法追究违法单位和违法行为人的法律责任。然而，被告至今未履行法定职责，未采取任何措施，也未对原告提出的履职申请进行任何答复。现违法行为人日夜施工，违法行为仍在继续。原告对此行为不服，被告对违法建设行为不予处理构成行政不作为，侵犯了原告的合法权益。原告请求法院：1.依法确认被告行政不作为违法，并责令被告依法履行法定职责，对原告的查处申请书作出处理和答复。
被告金华市国土资源局答辩称：一、我局已经对原告反映的违法用地行为进行调查，并已就原告提出的查处事项作出回复。我局已于2016年7月7日将信访件交由金华市国土资源局金东分局办理。金华市国土资源局金东分局收到相关材料后，即着手调查涉案地块的违法用地行为。在调查过程中，发现原告就同一申请事项提交至金华市信访局等部门。金华市信访局按照事权划分，转交至傅村镇人民政府办理。傅村镇国土所对该申请事项调查后，于同年8月10日以傅村镇政府的名义作出回复。鉴于法定途径分类处理的工作要求，也为原告能及时了解其查处申请的后续处理情况，金华市国土资源局金东分局信访室于同年9月6日向原告作出金土资金东信告（2016）第16号信访事项告知书，告知其可以向傅村镇国土所或金华市国土资源局监察支队金东大队了解和反映。二、涉案违法用地行为，我局在收到原告查处申请书前，已经按照《土地管理法》规定进行监督，要求傅村镇溪口村停止未批先建违法行为，依法履行了土地监督检查职责。2014年4月，我局在日常工作过程中，发现溪口村有未经批准就在村西原废弃矿山进行平整场地的土地违法行为，即于同月10日向溪口村下达金土资〔金东〕停2014（傅）第13号责令停止国土资源违法行为通知书，要求溪口村停止未经依法批准在溪口村村西原废弃矿山进行平整场地的违法行为。2015年9月28日，我局发现溪口村仍存在违法行为，又向溪口村下达金土资（金东）停2015（傅）第5号责令停止国土资源违法行为通知书，责令溪口村停止未经批准在村西地块平整场地的违法行为。2014年11月20日，我局下属单位傅村镇国土资源所以傅村镇人民政府名义，向溪口村村委会发出复耕、复种通知书，要求该村做好红丝龙区块的土地平整工作，增加地力、肥力，恢复种植条件。2016年3月4日，我局下属单位傅村镇国土资源所再次到现场巡查，发现红丝龙区块尚未完成土壤填埋、复耕、复种，又再次向溪口村发出复耕、复种催告书，要求在2016年5月30日之前完成恢复种植条件、复耕、复种。三、被告收到原告查处申请书后，进行了相关的调查，并了解到涉案土地的违法行为在我局和傅村镇人民政府的监督管理下，已有部分整改到位。1.针对涉案地址洪岗泥洞区块违法占用农用地并建设房屋行为的查处申请。经查，涉案洪岗泥洞区块原为废弃采矿矿山，在傅村镇土地利用总体规划图中为建设用地，现状图中为建设用地和未利用地，符合傅村镇溪口村的村庄规划。《城乡规划法》第65条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。我局认为，对该违法建设行为，应根据《城乡规划法》65条规定，由乡镇人民政府作出处理。2.针对涉案红丝龙区块填埋废土行为的查处申请。经查，红丝龙区块是一个条状地块，位于两座小型山塘水库下游，在山谷之中，地势低洼，常受山洪侵蚀，在土地利用总体规划中为园地，在现状图中为耕地和园地。之前，溪口村擅自对该地块倾倒废弃土渣平整场地，虽然抬升了该地块，却导致该地块无法种植。经过我局3次复垦、复种催告，溪口村已经将场地平整并进行了复耕。目前，已经有部分植被和农作物覆盖。四、原告就本案申请事项已向浙江省国土资源厅申请行政复议。原告在复议期间提起行政诉讼，属于重复主张，应当裁定驳回起诉。原告2016年8月25日就本案同一事项向浙江省国土资源厅申请行政复议，复议请求亦为确认被申请人的行政不作为行为违法，责令履职，对申请人递交的查处申请书作出处理和答复。浙江省国土资源厅已经受理，受案号为浙集复12〔2016〕10号。按照《行政复议法》和《行政诉讼法》规定，行政诉讼和行政复议并不能并行，在选择行政复议的情况下，只能在复议机关逾期不作出决定和不服复议决定的情况下，才能提起行政诉讼。据此，我局对原告的查处申请，已进行答复，并对傅村镇溪口村违法用地行为，进行了监督调查，已经依法履职。原告重复救济，本案不应当受理。被告请求法院驳回原告的诉请。
本院认为：原告方良善等11人就本案被诉行为已向被告的上级主管部门浙江省国土资源厅申请行政复议，原告起诉时，该行政行为的行政处理程序尚未终结。因此，原告尚不具备提起行政诉讼的条件。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第（十）项、第二款之规定，裁定如下：
驳回原告方良善等11人的起诉。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 杨君花
人民陪审员 郭金棠
人民陪审员 汪奕南
二〇一六年十月十八日
书 记 员 周姗姗
附：相关法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项：提起诉讼应当符合下列条件：（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条：有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：
（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；
（十）不符合其他法定起诉条件的。
人民法院经过阅卷、调查和询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。