江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)苏02刑终327号
原公诉机关江阴市人民检察院。
上诉人(原审被告人)沈志军，男，1982年11月12日生，，汉族，中专文化，无业，户籍在江阴市。2017年4月18日归案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年5月23日被取保候审。2017年8月21日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人黄李军，男，1981年3月10日出生，，汉族，初中文化，无业，户籍在江阴市。1999年11月因敲诈勒索被江阴市公安局罚款人民币二百元；2001年7月因敲诈勒索被江阴市公安局罚款人民币五十元；2002年1月因寻衅滋事被江阴市公安局罚款人民币二百元；2010年8月因殴打他人、故意损毁财物被江阴市公安局合并执行行政拘留二十日并处罚款人民币五百元；2015年6月因犯寻衅滋事罪被江阴市人民法院判处有期徒刑七个月，于2015年11月30日刑满释放。2017年5月17日归案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人徐长江，男，1981年2月7日生，，汉族，初中文化，无业，户籍在江苏省泗阳县。2004年3月因盗窃被江阴市公安局行政拘留十五日；2004年8月因转移赃物被江阴市公安局行政拘留十五日；2004年9月因寻衅滋事被江阴市公安局行政拘留十五日；2005年7月因寻衅滋事被江阴市公安局罚款人民币二百元；2006年5月因抢夺被江阴市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币五百元；2009年11月因寻衅滋事被江苏省无锡市人民政府劳动教养管理委员会劳动教养一年；2007年12月因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被江阴市人民法院分别判处有期徒刑一年六个月、有期徒刑九个月，合并执行有期徒刑二年，于2009年8月1日刑满释放。2017年5月10日归案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人吴周君，男，1981年2月25日生，，汉族，初中文化，无业，户籍在江阴市。2005年8月因赌博被江阴市公安局罚款人民币一千元；2010年7月因赌博被江阴市公安局罚款人民币五百元；2014年10月因赌博被江阴市公安局行政拘留十二日并处罚款人民币五百元。2017年6月20日归案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人王登军，男，1983年12月22日生，，汉族，初中文化，无业，户籍在青海省西宁市城中区。2003年8月因犯盗窃罪被江阴市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，于2006年3月21日刑满释放。2017年4月18日归案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年5月16日被取保候审。2017年8月21日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人刘国华，男，1986年11月20日生，，汉族，大学文化，个体经营棋牌室，户籍在江阴市。2017年4月18日归案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年5月16日被取保候审。2017年8月21日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
江阴市人民法院审理江阴市人民检察院指控被告人黄李军、徐长江、吴周君、沈志军、王登军、刘国华犯开设赌场罪一案，于2017年8月21日作出（2017）苏0281刑初1657号刑事判决。原审被告人沈志军不服，提出上诉。本院于同年9月14日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人黄李军、徐长江、吴周君、沈志军于2017年4月，经合谋共同开设赌场，由被告人徐长江纠集赌客并提供部分资金，被告人黄李军、吴周君、沈志军提供部分资金。被告人徐长江另纠集被告人王登军抽庄某、被告人刘国华提供场地。上述人员各司其职，于2017年4月初至4月18日，先后在被告人刘国华经营的江阴市澄江街道河北街277号大赢家棋牌室206包厢内，组织赌客以麻将筒子牌赌”牛牛”的形式开设赌场10余场，从中抽头获利人民币（下同）40000余元，其中被告人吴周君有2场未参与，被告人王登军有1场未参与。被告人徐长江个人非法获利9000余元，被告人黄李军个人非法获利7000余元，被告人沈志军个人非法获利7000余元，被告人吴周君个人非法获利7000余元，被告人王登军个人非法获利3000元，被告人刘国华个人非法获利4000元。
另查明，公安机关于2017年4月18日查获上述赌场并当场从被告人王登军处扣押当日庄某款600元。
一审期间，被告人沈志军、刘国华分别退缴违法所得7000元、4000元。
以上事实，有被告人黄李军、徐长江、吴周君、沈志军、王登军、刘国华的供述及辨认笔录，证人王某、何某、张某等人的证词及辨认笔录，公安机关制作的行政强制措施现场笔录，证据保全决定书、证据保全清单，公安机关出具的《刑事案件侦破、揭发经过》等证据证实。
原审法院认为：被告人黄李军、徐长江、吴周君、沈志军、王登军、刘国华为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，其行为均确已构成开设赌场罪，系共同犯罪。被告人黄李军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其在共同犯罪中起主要作用，是主犯；归案后能如实供述且当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人徐长江、吴周君、沈志军在共同犯罪中起主要作用，是主犯；鉴于三被告人归案后均能如实供述且当庭自愿认罪，被告人沈志军已退缴违法所得，均予以从轻处罚。被告人王登军、刘国华在共同犯罪中起次要作用，均系从犯；归案后能如实供述且当庭自愿认罪，被告人刘国华已退缴违法所得，依法均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，以开设赌场罪，判处被告人黄李军有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人徐长江有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万八千元；判处被告人吴周君有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万四千元；判处被告人沈志军有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万二千元；判处被告人王登军拘役五个月，并处罚金人民币七千元；判处被告人刘国华拘役四个月，并处罚金人民币六千元；继续追缴被告人黄李军、徐长江、吴周君、王登军违法所得人民币9000元、7000元、7000元、3000元，连同退缴在案的被告人沈志军、刘国华违法所得人民币7000元、4000元及扣押于公安机关的被告人王登军庄某款人民币600元，予以没收，上缴国库。
上诉人沈志军提出的上诉理由是：原审法院量刑过重。请求二审依法改判。
经审理查明：2017年4月初至4月18日，原审被告人黄李军、徐长江、吴周君伙同上诉人沈志军经合谋共同开设赌场，由原审被告人徐长江纠集赌客并提供部分资金，原审被告人黄李军、吴周君与上诉人沈志军提供部分资金。原审被告人徐长江另纠集原审被告人王登军抽庄某、原审被告人刘国华提供场地，先后在原审被告人刘国华经营的江阴市澄江街道河北街277号大赢家棋牌室206包厢内，组织赌客以麻将筒子牌赌”牛牛”的形式开设赌场10余场，从中抽头获利40000余元，其中原审被告人吴周君有2场未参与，原审被告人王登军有1场未参与。
原审被告人徐长江个人非法获利9000余元，原审被告人黄李军个人非法获利7000余元，上诉人沈志军个人非法获利7000余元，原审被告人吴周君个人非法获利7000余元，原审被告人王登军个人非法获利3000元，原审被告人刘国华个人非法获利4000元。一审期间，上诉人沈志军、原审被告人刘国华分别退缴违法所得7000元、4000元。
上述事实有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：上诉人沈志军与原审被告人黄李军、徐长江、吴周君、王登军、刘国华为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人沈志军与原审被告人黄李军、徐长江、吴周君起主要作用，是主犯；原审被告人王登军、刘国华起次要作用，系从犯。原审被告人黄李军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。
关于上诉人沈志军提出的上诉理由，本院认为：原审法院在量刑时根据上诉人沈志军的犯罪事实，结合其具有主犯、如实供述等量刑情节，决定在法定刑幅度内予以从轻处罚，所处量刑并无不当。故请求二审改判的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决的审判程序合法，认定上诉人沈志军和原审被告人黄李军、徐长江、吴周君、王登军、刘国华犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
定为终审裁定。
审 判 长 韩 锋
审 判 员 马小卫
审 判 员 周 华
二〇一七年九月二十五日
法官助理 赵 越
书 记 员 李奇才
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》：
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。