湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘04民终1264号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司，住所地湖南省衡阳市蒸湘北路27号。
负责人:戴绪清，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王端生，男，1955年2月24日出生，汉族，湖南省衡阳市人。
被上诉人(原审原告)：廖兆捷，男，1933年5月9日出生，汉族，湖南省衡阳县人。
委托诉讼代理人：廖文斌，男，1968年6月28日出生，汉族，湖南省衡阳县人。
被上诉人(原审被告)：肖政，男，1989年1月10日出生，汉族，湖南省衡阳县人。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司（以下简称衡阳财保分公司）因与被上诉人廖兆捷、肖政机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡阳县人民法院(2016)湘0421民初417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月25日立案受理后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人衡阳财保分公司的委托诉讼代理人王端生、被上诉人廖兆捷的委托诉讼代理人廖文斌、被上诉人肖政到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
衡阳财保分公司上诉请求：撤销湖南省衡阳县人民法院(2016)湘0421民初417号民事判决第一项，并依法改判。事实和理由：一、中国人民财产保险股份有限公司第三者责任保险条款约定，人员伤亡事故中医疗费用赔付标准按照当地国家基本医疗保险规定的标准及药品目录核定。本案中，廖兆捷的医疗费用共计24898.12元，其中包含非医保用药及非伤用药费用应予以扣除；2、廖兆捷鉴定为十级伤残，负次要责任，根据过错原则，精神损害抚慰金不应超过3500元，一审认定5000元过高；3、廖兆捷诉请交通费1500元，应提供相应票据。
廖兆捷答辩称：1、衡阳财保分公司在一审中并未提出其存在非医保用药和非伤治疗用药费用的依据和数额；2、一审支持其主张的精神损害抚慰金5000并无不当；3、其支付了200元救护车费用，故一审另支持其交通费1500元符合本案事实，且其在一审时提供了相关票据并进行了庭审质证。综上，请求驳回上诉，维持原判。
肖政答辩称，其同意廖兆捷的答辩意见。
廖兆捷向一审法院起诉请求：1、判令被告肖政赔偿其前期医疗费24898.12元、护理费2442元、住院伙食补助费2200元、法医鉴定费760元、交通费1500元，后期治疗费2000元、残疾赔偿金13285元、精神损害抚慰金5000元、处理事故人员误工费500元，共计52585.12元；2、判令由被告衡阳财保分公司在保险责任限额范围内直接向其承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2015年5月11日15时55分，被告肖政驾驶其本人所有的湘D59E09号小型普通客车沿衡阳县西渡镇蒸阳大道由西往东行驶，途经东方宾馆门前迎宾路路口，因肖政驾车左转弯时未靠近路口中心点左侧且未注意避让行人，加之原告廖兆捷横过机动车道时未走人行横道，导致被告湘D59E09号小型普通客车将原告廖兆捷撞倒，造成廖兆捷受伤的交通事故。经衡阳县公安局交通警察大队认定，被告肖政负该次事故主要责任，原告廖兆捷负事故的次要责任。事故发生后，原告廖兆捷共住院22天，花费医疗费24898.12元，法医鉴定费和照相费760元；经法医鉴定，廖兆捷损伤程度为重伤二级，构成10级伤残。另查明，被告肖政具备准驾车型的驾驶资格，其所有的湘D59E09号肇事车辆进行了合法有效登记；并于2015年3月21日在被告衡阳财保分公司购买了限额为110000元的交强险和限额30万元的三者险。还查明，事故发生后，被告衡阳财保公司己为原告廖兆捷先行垫付医疗费10000元；被告肖政己先行垫付法医鉴定费和照相费760元，从衡阳县中医院到南华附二医院的救护车费200元。
一审法院认为，本案是一宗因交通事故引起的侵权之诉。原、被告对事故的基本事实和责任认定均无异议，予以确认。此次交通事故经交警部门认定，原告廖兆捷负事故的次要责任，被告肖政负事故的主要责任。被告肖政所驾驶的湘D59E09号肇事车辆己经在被告衡阳财保分公司购买了交强险和三者险(未购买不计免陪)，其在本案中应负的民事赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适应法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，被告衡阳财保分公司应当在交强险有责责任限额范围内首先向二原告承担赔偿责任。根据衡阳县公安局交通警察大队对本案的责任认定，本案的责任划分以3/7比例为宜，即被告肖政承担70%的责任，原告廖兆捷承担30%的责任。依据商业保险合同约定，衡阳财保公司应当在商业三者险责任限额范围内对原告承担赔偿责任，不足部分由侵权人即肖政予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，原告请求被告赔偿因抢救受害人所花费的医药费、残疾赔偿金及受害人亲属处理交通事故支出的交通费、住宿费、误工费和精神损害抚慰金等损失，应予支持。该解释第三十五条第二款规定，人身损害赔偿应根据一审法庭辩论终结时受诉法院所在地上一年度统计数据计算赔偿。故原告请求赔偿的各项损失应当根据湖南省2015年度统计数据计算。经核实，原告的损失为：1、原告廖兆捷住院医疗费24898.12元，后期治疗费2000元，残疾赔偿金26570元/年×5年×10%=13285元，受害人亲属参与事故处理事宜等产生的交通费1500元，住院伙食补助费100元/天×22天=2200元，护理费111元/天×22=2442元，处理事故人员误工费500元，精神损害抚慰金5000元，法医鉴定费760元，救护车费200元，共计52785.12元。
综上，一审依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条，第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适应法律若干问题的解释》第十七条第一、三款、第十八条第一款、第十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、原告廖兆捷因此次交通事故所致各项损失51685.12元，由被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司在交强险责任限额范围内医疗费用项下赔偿医药费18828.70元，残疾赔偿项下（含残疾赔偿金、受害人处理交通事故支出的交通费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金）赔偿13239.50元，在商业三者险限额范围内依约赔偿13199.80元，合计45268元；法医鉴定费760元，由被告肖政负担532元，其余损失由原告廖兆捷自负；二、本案受理费1114.62元，由原告廖兆捷负担334.40元，由被告谭朋负担780.22元。
二审中，各方当事人没有提交新证据。
经二审审理查明，一审除对廖兆捷主张的交通费的事实认定不清外，对其他事实认定清楚，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是：1、一审对廖兆捷列入赔偿范围的医疗费认定数额是否正确？2、一审对廖兆捷的精神损害抚慰金认定数额是否过高？3、一审认定廖兆捷的交通费1500元是否正确？
对上述争议焦点，本院认为：
衡阳财保分公司上诉提出廖兆捷医疗费中含有非医保用药费用和非伤用药费用，但未提供相关证据证实其主张，应承担举证不能的法律后果。廖兆捷因本案交通事故构成十级伤残，故一审认定其精神损害抚慰金5000元不违背相关法律规定。廖兆捷主张交通费1500元，其陈述在一审中向一审法院提交了相关票据，并进行了质证，一审法官未收其票据，现该票据已丢失。经核实，本案一审判决书及一审庭审笔录中均未见有对其交通费票据质证的记载，但鉴于其因本案交通事故受伤并在南华大学附属第二医院住院治疗，其家属为处理交通事故相关事宜必然产生交通费的事实，本院酌情支持其交通费1000元。
一审对廖兆捷其他损失项目及数额认定正确，故其经济损失共计51185.12元：其中医疗费24898.12元，后期治疗费2000元，残疾赔偿金13285元，交通费1000元，住院伙食补助费1100元，护理费2442元，误工费500元，救护车费200元，精神损害抚慰金5000元，法医鉴定费760元。该损失应由衡阳财保分公司在交强险责任限额范围内医疗费用项下赔偿其医药费10000元、在残疾赔偿项下赔偿其22427元（包括残疾赔偿金13285元、交通费1000元、护理费2442元、误工费500元、救护车费200元、精神损害抚慰金5000元）。廖兆捷下余部分损失18758.12元（51185.12元-10000元-22427元）按事故责任比例由肖政赔偿13130.68元（18758.12元×70％）。由于肖政驾驶的肇事车在衡阳财保分公司投保了30万元的商业三者险，故应由衡阳财保分公司在商业三者险限额内赔偿廖兆捷13130.68元。廖兆捷自负5627.44元（18758.12元×30％）。衡阳财保分公司应共赔偿廖兆捷34597.68元[10000元＋22427元＋13130.68元-已垫付的医疗费10000元-肖政垫付的960元（其中鉴定费和照相费760元、救护车费200元）]，衡阳财保分公司支付给肖政960元。
综上所述，上诉人衡阳财保分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省衡阳县人民法院(2016)湘0421民初417号民事判决；
二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司在交强险责任限额范围内及商业第三者责任险限额内赔偿被上诉人廖兆捷各项经济损失共计34597.68元，并支付给被上诉人肖政960元；上述款项在限在本判决生效后15日内履行；
三、驳回被上诉人廖兆捷的其他诉讼请求。
本案一审受理费1114.62元，由被上诉人廖兆捷负担334.62元，由被上诉人肖政负担780元；二审受理费1114元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司负担1050元，被上诉人廖兆捷负担64元。
本判决为终审判决。
审判长 蒋立新
审判员 伍文振
审判员 王海华
二〇一六年十一月二十一日
书记员 王 蓉
校对责任人：蒋立新 打印责任人：王 蓉
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。