湖北省荆州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)鄂10刑终170号
原公诉机关荆州市沙市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马荆沙，男，1973年10月24日出生于湖北省荆州市，回族，小学文化程度，无固定职业，户籍住所地及现住址湖北省荆州市沙市区。1992年4月因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，1998年4月因犯盗窃罪被沙市区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2006年8月因犯非法持有枪支罪被沙市区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2015年2月因犯贩卖毒品罪被沙市区人民法院判处有期徒刑十个月。2016年8月2日被刑事拘留，同月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。
原审被告人温谋，男，1954年12月10日出生于湖北省荆州市，汉族，初中文化程度，湖北神电公司退休职工，户籍住所地湖北省荆州市沙市区，现住沙市区。2016年7月20日被刑事拘留，同年8月30日因涉嫌犯容留他人吸毒罪与非法持有毒品罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。
荆州市沙市区人民法院审理荆州市沙市区人民检察院指控原审被告人马荆沙犯贩卖毒品罪、被告人温谋犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年7月17日作出(2017)鄂1022刑初181号刑事判决。宣判后，马荆沙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审认定，2016年7月10日至15日，马荆沙贩卖甲基苯丙胺20.67克；2016年7月9日至15日，温谋容留他人吸毒四次，非法持有甲基苯丙胺11.91克，甲基苯丙胺片剂0.27克，具体如下：
一、被告人马荆沙贩卖毒品
⑴2016年7月10日23时许，被告人马荆沙在荆州市沙市区梅台巷2栋2门701室以700元的总价向温谋、李某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）10克，后温谋、李某将毒品均分，每人各出资350元。
⑵2016年7月14日18时许，被告人马荆沙在荆州市沙市区梅台巷2栋2门701室以600元的总价向温谋贩卖甲基苯丙胺10克。
⑶2016年7月15日0时许，公安机关巡逻盘查时抓获马荆沙，在其随身物品中搜查出1袋疑似甲基苯丙胺。经鉴定，该袋疑似甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺，净重0.67克。
二、被告人温谋容留他人吸毒与非法持有毒品
⑴2016年7月9日22时许，温谋在荆州市沙市区梅台巷2栋2门701室自家内容留马荆沙、李某吸食毒品。
⑵2016年7月11日23时许，温谋在荆州市沙市区梅台巷2栋2门701室自家内容留马荆沙、李某、张某吸食毒品。
⑶2016年7月14日17时许，温谋在荆州市沙市区梅台巷2栋2门701室自家内容留马荆沙、鲁某吸食毒品。
⑷2016年7月14日23时许，温谋在荆州市沙市区梅台巷2栋2门701室自家内容留马荆沙、鲁某、李某吸食毒品。
2016年7月15日0时许，公安机关抓获李某、马荆沙、鲁某，根据了解情况在荆州市沙市区梅台巷2栋2门701室抓获温谋，当场在其家中搜缴疑似甲基苯丙胺3袋、疑似甲基苯丙胺片剂3颗。经鉴定，疑似甲基苯丙胺3袋中检出甲基苯丙胺，净重11.91克；疑似甲基苯丙胺片剂3颗中检出甲基苯丙胺，净重0.27克。经鉴定，温谋、李某、马荆沙、鲁某、张某尿检均呈阳性。
上述事实，一审列举了下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、被告人身份证明材料、荆州市沙市区人民（2015）鄂沙市刑初字第00032号《刑事判决书》、荆州市公安局沙市区分局沙分公（中）行决字[2016]578号《行政处罚决定书》，证实本案的发案、破案经过，二名被告的身份和都具备完全刑事责任能力的情况，被告人马荆沙曾多次犯罪，多次被判刑，并于2015年因贩卖毒品被判处有期徒刑的事实，以及马荆沙、温谋、李某、鲁某、张某因吸毒的行为被公安机关行政处罚的情况。2.搜缴笔录、称量笔录、被告人指认毒品及吸毒工具照片，证实警方在被告人马荆沙的随身挎包内查获可疑甲基苯丙胺1袋，毛重1.28克；在被告人温谋住处查获可疑甲基苯丙胺3袋，毛重14.2克，可疑甲基苯丙胺片剂3颗，毛重0.6克的事实。3.辨认笔录，证人李某、鲁某、张某的证词，分别证实：⑴张某辨认李某、鲁某、马荆沙为曾在温谋住处吸毒的男子，和李某、鲁某、马荆沙辨认张某为温谋的女朋友；⑵李某与被告人温谋2016年7月10日向马荆沙合买“冰毒”10克的事实和温谋表示准备再买10克“冰毒”的情况，以及如公诉机关所指控曾多次在温谋住处吸毒的事实；⑶2016年7月14日鲁某两次在温谋住处吸毒的事实，以及马荆沙进入温谋卧室后，床上多出此前没有的两袋“冰毒”，并且马荆沙示意鲁某吸食该“冰毒”后表示“我的东西还蛮狠”的情况；⑷温谋住处查获的3袋“冰毒”是从马荆沙处获取的，以及温谋多次和他人在住处吸食毒品的事实。4.荆州市公安局沙市区分局《现场检测报告书》、荆州市公安局司法鉴定中心荆公刑毒化[2016]173号和174号《鉴定意见书》、收缴毒品收据回执，分别证实：⑴温谋、马荆沙、李某、鲁某、张某等人的尿液经甲基安非他明胶体金法检测均呈阳性，均为有吸毒史的事实；⑵被告人温谋住处查获的3袋可疑甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺，净重11.91克，查获的3颗可疑甲基苯丙胺片剂中检出甲基苯丙胺，净重0.27克；⑶被告人马荆沙随身包内查获的可疑甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺，净重0.67克；⑷本案收缴的毒品全部已交荆州市公安局沙市区分局禁毒大队处理。5.被告人温谋、马荆沙的当庭供述，证实被告人对犯罪事实已作如实供述。6.搜查视频刻录光盘1张，证实案发后搜查的经过。
一审认为，被告人马荆沙违反国家毒品管制法规向他人贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人温谋非法持有毒品且多次容留多人吸毒，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条规定，应当以非法持有毒品罪与容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人马荆沙曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人马荆沙在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；被告人马荆沙有多项前科劣迹，酌情可以从重处罚。被告人温谋一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人马荆沙、温谋当庭认罪，酌情可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十九条规定，判决如下：被告人马荆沙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币20000元。被告人温谋犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；被告人温谋犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。合并执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币6000元。
宣判后，原审被告人马荆沙不服，提出上诉，马荆沙的上诉理由为：一审量刑过重。
经审理，二审查明上诉人（原审被告人）马荆沙犯贩卖毒品罪、温谋犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案的事实及证据与一审相同，且证据经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）马荆沙违反国家毒品管制法规，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人温谋非法持有毒品且多次容留多人吸毒，其行为已构成非法持有毒品罪与容留他人吸毒罪。上诉人马荆沙曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应当从重处罚；上诉人马荆沙在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；上诉人马荆沙有多项前科劣迹，酌情可以从重处罚。原审被告人温谋一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人马荆沙、原审被告人温谋当庭认罪，酌情可以从轻处罚。关于上诉人马荆沙提出“一审量刑过重”的上诉理由，经查，上诉人马荆沙贩卖甲基苯丙胺20.67克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。一审综合考虑其系累犯、毒品再犯、前科劣迹等情节，对其判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币20000元，符合法律规定，该上诉理由不能成立。一审认定事实清楚，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨光华
审判员 曹 磊
审判员 张心愿
二〇一七年九月一日
书记员 彭 轲