福建省顺昌县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽0721刑初38号
公诉机关顺昌县人民检察院。
被告人梁某甲，男，1982年2月3日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地浙江省苍南县，现住福建省顺昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月4日被顺昌县公安局刑事拘留，同年12月2日被取保候审。
顺昌县人民检察院以顺检诉刑诉(2017)39号起诉书指控被告人梁某甲犯开设赌场罪，于2017年2月21日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，依法公开开庭审理了本案。顺昌县人民检察院指派检察员黄丽萍出庭支持公诉，被告人梁某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
顺昌县人民检察院指控，2016年9月至11月3日，被告人梁某甲以营利为目的，在顺昌县水南小学附近的城南路勤学巷7号“李生食杂店”内设置2台赌博机开设赌场供不特定人参赌。11月3日中午，被告人梁某甲因容留未成年人范某1在其店内赌博被当场查获，并当场从赌博机内扣押人民币115元。经查，2台赌博机共计3个独立操作单元，可同时供3人赌博。
上述事实，被告人梁某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有证人范某1、黄某1、黄某2、范某2的证言，书证顺昌县公安局出具的户籍证明、到案经过、无违法犯罪记录前科材料、店面租赁合同、营业执照、证据保全决定书与证据保全清单、扣押决定书与扣押清单，赌博机认定书，顺昌县公安局制作的辨认笔录、扣押笔录、现场检查笔录、现场照片及现场图等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人梁某甲以营利为目的，在小学附近设置赌博机2台且容留未成年人赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人梁某甲如实供述自己的犯罪事实且积极缴纳罚金，依法和酌情予以从轻处罚。根据被告人梁某甲的悔罪表现，本院决定对其适用非监禁刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第三十八条第一款与第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（二）项与第（三）项的规定，判决如下：
一、被告人梁某甲犯开设赌场罪，判处管制一年，并处罚金人民币12000元（已预缴）。
(管制的刑期，从判决执行之日计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。)
二、在案扣押的违法所得人民币115元，予以没收，由扣押机关上缴国库。
三、在案扣押的赌博机2台，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 鄢一峰
二〇一七年三月七日
书记员 颜雪姣
本案依据的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。
判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
三、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id;=2&Gid;=223810&ShowLink;=false&PreSelectId;=619839792&Page;=0&PageSize;=8&orderby;=1&SubSelectID;=621598896#m_font_1?)案件适用法律若干问题的意见》
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百零三条(?javascript:SLC(17010,303)?)第二款规定的“开设赌场(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id;=2&Gid;=223810&ShowLink;=false&PreSelectId;=619839792&Page;=0&PageSize;=8&orderby;=1&SubSelectID;=621598896#m_font_3?)”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id;=2&Gid;=223810&ShowLink;=false&PreSelectId;=619839792&Page;=0&PageSize;=8&orderby;=1&SubSelectID;=621598896#m_font_4?)的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百零三条(?javascript:SLC(17010,303)?)第二款规定的开设赌场(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id;=2&Gid;=223810&ShowLink;=false&PreSelectId;=619839792&Page;=0&PageSize;=8&orderby;=1&SubSelectID;=621598896#m_font_5?)罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dll?ShowRecordText?Db=chl&Id;=2&Gid;=223810&ShowLink;=false&PreSelectId;=619839792&Page;=0&PageSize;=8&orderby;=1&SubSelectID;=621598896#m_font_6?)犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百零三条(?javascript:SLC(17010,303)?)第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；
（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；
（四）其他情节严重的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。