天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)津01刑终773号
原公诉机关天津市宝坻区人民检察院。
上诉人(原审被告人)陶旭,男,1984年5月6日出生,汉族,中专文化,无业,现住天津市河东区。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年12月3日被刑事拘留,2016年1月6日被依法逮捕。
辩护人商洪刚,天津岐丰律师事务所律师。
天津市宝坻区人民法院审理天津市宝坻区人民检察院提起公诉的原审被告人陶旭犯贩卖毒品罪一案,于2016年9月29日作出(2016)津0115刑初342号刑事判决。一审宣判后,原审被告人陶旭不服提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭,经过阅卷,讯问上诉人,听取了辩护人的辩护意见,认为本案事实清楚,决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定,被告人陶旭与高某(已判刑)系男女朋友关系并租住在天津市河东区富民河畔家园2号楼1单元1201室。2015年8月27日,徐某与高某联系购买甲基苯丙胺(冰毒),高某遂将徐某购买甲基苯丙胺一事告知被告人陶旭。后被告人陶旭向高某提供毒品以供高某与徐某进行毒品交易。2015年8月28日16时许,高某在天津市河东区武警医院附属医院北门东侧成林道路北处,将被告人陶旭提供的14.5克的甲基苯丙胺以人民币7400元的价格卖予徐某,后被民警当场查获。民警当场又从高某随身携带的布包内搜查出白色可疑晶体0.1克。经鉴定,上述白色可疑晶体中检测出甲基苯丙胺成分。
2015年12月2日17时30分许,公安宝坻分局民警将被告人陶旭抓获。经依法对陶旭继续租住的天津市河东区富民河畔家园2号楼1单元1201号房间进行搜查,在该房间南侧卧室电脑桌下方收纳柜抽屉内查获三袋白色可疑晶体,共重14.89克;在该房间梳妆台抽屉内查获一袋白色可疑晶体,重2.05克;在该房间大衣柜内的一个牛皮纸纸盒内查获两袋白色可疑晶体,重7.12克。经鉴定,上述24.06克白色可疑晶体均检出甲基苯丙胺成分。
综上,被告人陶旭共贩卖甲基苯丙胺38.66克。案发后,涉案甲基苯丙胺被公安机关依法收缴。
上述事实,有如下证据予以证实。
(一)书证
1.案件来源及抓获经过证实,本案来源及被告人陶旭被抓获经过。
2.房屋租赁合同2张证实,高某向魏某租赁房屋情况。
3.常住人口信息表证实,本案相关人员基本身份情况等。
4.(2015)宝刑初字第537号刑事判决书证实,高某因贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七年,并处罚金人民币20000元,扣押在案的甲基苯丙胺14.58克及白色苹果手机均予以没收。
5.现场检测报告书及行政处罚决定书证实,陶旭尿液检测结果甲基安非他明毒品成分呈阳性,被行政拘留十二日,期限自2015年12月25日至2016年1月6日。
(二)证人证言
1.证人徐某的证言证实,平时别人称其为“二军”,2015年8月27日,其向公安机关反映陶旭及其女朋友贩卖毒品一事,并愿意协助公安机关抓捕陶旭二人。当日在民警安排下,其与陶旭女朋友通过微信联系购买15克冰毒,商定价格是5500元,并定于当日15时30分在天津武警医院附近交易,因家中有事,其未能前往。2015年8月28日上午,其再次与陶旭女朋友微信联系,并商定购买20克冰毒,价格为7500元,在天津市河东区武警医院北门口外的路边交易。民警事前将7400元钱交予其,并随其到达交易地点。其与陶旭女朋友见面后,陶旭女朋友递给其一个装有一袋冰毒的烟盒,其将钱交予陶旭女朋友。双方离开后,其看见陶旭女朋友被民警抓获,其将买来的冰毒交予民警。另证实其微信号为×××,昵称为“决心”;陶旭女朋友微信号为“tianciniqianjie0525”,昵称“茜投挽旭”;陶旭微信号为“fengzheng4789”,当时昵称为“黑猫警长”。自2014年夏天开始,其与陶旭联系并购买毒品,有时是陶旭与其直接交易,有时是陶旭女朋友送毒品过来与其交易。
2.证人高某的证言证实,其与陶旭是男女朋友关系。2015年8月27日,二军通过昵称为“决心”的微信号与其联系,约定当日下午15时许在天津市河东区武警医院交易15克冰毒,但因二军有事,当天没有交易成功,二军称转天肯定找其拿冰毒。其将此情况告知陶旭,陶旭遂找人购买冰毒。2015年8月28日上午,二军又与其通过微信联系,先说购买15克冰毒,后来又改口说购买20克冰毒,并定于15时许在武警医院交易。当日下午其将陶旭购买的20克冰毒以7400元的价格与二军交易完毕后,被民警抓获。另证实其与二军及陶旭联系的微信号均为“tianciniqianjie0525”,昵称为“茜投挽旭”。
3.证人魏某的证言证实,其为天津市河东区丰民路富民河畔家园2号楼1门1201号业主,2013年8月其将该房屋租给高某,到2015年8月底,其与高某联系不上了,之后其在该房屋留字条询问高某是否续租,过了几天,一个自称是高某男朋友的人给其打电话,称续租房子,之后该男子每月通过银行汇款或者微信转账的方式支付租金2100元,并且支付了物业费和取暖费。该男子微信账号是“fengzheng4789”,昵称是“旭T”。
(三)鉴定意见
毒品收缴收据及天津市公安局毒品检验鉴定中心出具的检验报告证实,从高某与徐某交易后当场查获的毒品及陶旭租住处搜取的袋装毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
(四)勘验、检查、辨认笔录
1.辨认笔录证实,徐某对陶旭、高某进行了准确辨认;高某对陶旭进行了准确辨认。
2.高某贩卖毒品现场平面示意图、现场照片证实,案发现场情况。
3.检查笔录、搜查笔录及扣押清单证实,对高某进行人身检查及扣押并发还随身携带物品情况;对陶旭进行人身检查时扣押物品情况及在陶旭租住处扣押冰壶、白色可疑晶体、粉末、电子秤、塑料袋等物品情况。
4.发还清单证实,扣押的手包、钥匙、人民币、身份证、银行卡、手表、手机等物品已发还给陶旭亲属。
5.调取证据清单及毒品照片证实,从徐某处调取交易的毒品情况。
6.陶旭使用的oppo手机微信照片、高某与徐某微信聊天内容照片及说明证实,陶旭微信号为“fengzheng4789”,昵称为“旭T”;高某微信号为“tianciniqianjie0525”,昵称“茜投挽旭”;徐某微信号为“×××”,昵称为“决心”。并证实徐某与高某微信联系购买毒品,高某与陶旭微信沟通交易毒品的分量、价格、交易地点等交易详情,且陶旭提供毒品的情况。
(五)视听资料
陶旭租住处搜查录像、陶旭与高某的讯问录像证实,对陶旭租住处搜查情况及对二人的讯问情况等。
(六)被告人的供述与辩解
被告人陶旭的供述证实,从其租住处查获的毒品均为其购买并所有,与本案其他证据互相印证。
原审法院认为,被告人陶旭违反国家对毒品的管理规定,为牟取非法利益,伙同他人贩卖甲基苯丙胺,其行为已构成贩卖毒品罪。因被告人陶旭具有贩卖毒品的主观故意,伙同他人贩卖毒品,且在其租住处查获电子秤、塑料袋等计量、分装物证,故对公安机关从其租住处查获的毒品,视为待贩卖的毒品。即被告人陶旭贩卖毒品甲基苯丙胺的总量共计38.66克。但鉴于被告人陶旭确属吸毒人员,对此情节在量刑时予以酌情考量。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款,第二十五条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定,被告人陶旭犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十年,剥夺政治权利一年,并处罚金人民币五万元。公安机关在被告人陶旭租住处查获并扣押的甲基苯丙胺24.06克、OPPO牌手机一部、冰壶一个、电子秤一台、吸管、自封塑料袋均予以没收。
一审宣判后,原审被告人陶旭以事实不清,否认贩卖毒品的犯罪事实,另以量刑过重为由提出上诉。其辩护人认为,陶旭与高某共同向徐某贩卖毒品的事实不清,证据不足,陶旭的行为应以非法持有毒品罪定罪处罚。
经审理,本院认定的事实及采信的证据与原审法院判决相一致。
关于上诉人陶旭及其辩护人所提认定上诉人陶旭贩卖毒品一节事实不清,证据不足,量刑过重。陶旭的行为应以非法持有毒品罪定罪处罚问题。经查,上诉人陶旭及其辩护人所提本案定性方面的上诉理由及辩护意见,原审法院判决就此节进行了充分的阐述,本院予以确认。上诉人陶旭构成贩卖毒品罪的证据确实、充分,应以贩卖毒品罪定罪处罚。原审法院判决同时考虑到上诉人陶旭系吸毒人员,在量刑时已依法酌情从轻处罚,量刑并无不当。
本院认为,原审法院判决认定事实清楚,证据确实、充分,定罪准确,量刑适当,审判程序合法。上诉人陶旭的上诉理由及其辩护人的辩护意见,无事实和法律依据,本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定,裁定如下:
驳回上诉,维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建军
审 判 员 张 颖
代理审判员 张春耀
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 高舒云
附:本裁判文书所依据法律规定的具体条文:
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项:
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件,经过审理后,应当按照下列情形分别处理:
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的,应当裁定驳回上诉或者抗诉,维持原判;