吉林省舒兰市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)吉0283刑初8号
公诉机关吉林省舒兰市人民检察院。
被告人解小雨，男，1991年3月10日出生，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地吉林省舒兰市，住舒兰市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年6月13日被舒兰市公安局刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现羁押于舒兰市看守所。
被告人温成才，男，1990年8月12日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地吉林省舒兰市，住舒兰市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年6月13日被舒兰市公安局刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现羁押于舒兰市看守所。
吉林省舒兰市人民检察院以吉舒检刑诉〔2017〕502号起诉书指控被告人温成才、解小雨犯聚众斗殴罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年2月2日公开开庭审理了本案。吉林省舒兰市人民检察院指派助理检察员代彬清出庭支持公诉，书记员田佰朋担任检察记录，被告人温成才、解小雨均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年2月14日下午，被告人温成才给被告人解小雨的女友张某发送微信骚扰，因此解小雨和温成才在电话中互相谩骂起来，温成才的朋友“秃某”也和解小雨对骂，解小雨误以为发微信骚扰其女友的人是“秃某”，和对方约定在舒兰市×街×快餐店斗殴。当日21时许，被告人温成才纠集孟某（在逃）等四五人准备数把拖布杆先到达现场，被告人解小雨纠集马某（在逃）等四人到×街×快餐店斜对面马路，温成才一方的孟某等人丢弃拖布杆逃跑，解小雨一方以为温成才是“秃某”，捡起孟某等人丢弃的拖布杆对温成才拳打脚踢，又用拖布杆殴打，致温成才头面部、颈部等处受伤。经依法鉴定：温成才头部、颈部外伤分别构成轻微伤；左面部外伤构成轻伤二级。
为证明上述事实，公诉机关当庭讯问了被告人，并出示了书证、证人证言、被告人供述及法医鉴定意见书等证据。
公诉机关认为，被告人温成才、解小雨违反国家法律，被告人温成才纠集他人持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项；被告人解小雨纠集他人聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究二被告人的刑事责任。
被告人温成才辩称其未持械，被告人解小雨辩称是马某纠集的他人。
经审理查明：2017年2月14日下午，被告人温成才给被告人解小雨的女友张某发送微信骚扰，因此解小雨和温成才在电话中互相谩骂起来，温成才的朋友“秃某”也和解小雨对骂，解小雨误以为发微信骚扰其女友的人是“秃某”，和对方约定在舒兰市×街×快餐店斗殴。当日21时许，被告人温成才纠集孟某（在逃）等四五人准备数把拖布杆先到达现场，被告人解小雨纠集马某（在逃）等四人到×街×快餐店斜对面马路，温成才一方的孟某等人丢弃拖布杆逃跑，解小雨一方以为温成才是“秃某”，捡起孟某等人丢弃的拖布杆对温成才拳打脚踢，又用拖布杆殴打，致温成才头面部、颈部等处受伤。经依法鉴定：温成才头部、颈部外伤分别构成轻微伤；左面部外伤构成轻伤二级。
本案民事部分双方已和解，被告人解小雨家属已代被告人解小雨赔偿被告人温成才人民币10000.00元，被告人温成才当庭对被告人解小雨表示谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经本院确认的如下证据予以证明：
1、户籍信息，证明被告人温成才于1990年8月12日出生，被告人解小雨于1991年3月10日出生。
2、到案经过，证明被告人温成才于2017年2月15日报警，并于6月12日被传唤至舒兰市公安局×派出所接受调查；被告人解小雨同日在家中被抓获。
3、舒兰市公安局×派出所出具的情况说明，证明作案工具未找到及犯罪嫌疑人马某等人在逃。
4、行政处罚决定书，证明被告人温成才曾因携带管制刀具于2013年9月25日被行政拘留七日。
5、和解协议、收条及谅解书，证明被告人解小雨家属同意赔偿温成才人民币15000.00元，已给付人民币10000.00元，温成才家属对解小雨表示谅解。
6、证人张某证言，证实解小雨是其男友，25岁，身高一米八左右，身材较瘦。2017年2月14日，温成才给张某发微信要请其吃饭，并有暧昧语言，解小雨发现后心生不满，便在微信中与温成才互留电话号码，后二人在电话中对骂起来，并约在×打架。张某和解小雨未到约定地点，温成才又给解小雨打电话，二人约在×街×门口打架。解小雨找来四个朋友还有一个女生，温成才找了四个男生，这四个男生拿了三个木棒先到的×门前，等温成才到时，解小雨等人奔对方去了，把那四个男生吓跑了，解小雨等人便拾起对方扔下的木棒将温成才打倒，并用木棒及拳脚殴打温成才头部及身上部位。
7、证人曹某证言，证实案发当晚八点左右，其在舒兰市×网吧上网，一个叫“孟某”的让他和谢某还有一个男的去×门前打架，他怕谢某揍他，就跟着去了。“孟某”在×的一个路口买了6个木制的拖布杆，然后大伙儿就打车去了×门前。到现场，曹某看见对方有5个男的，好像还有人拿刀，就被吓跑了，后来发生了什么不知道。
8、被告人解小雨供述：2017年2月14日16时左右，其在女朋友张某手机上发现一个叫“才子”（温成才）的人给张某发了一些暧昧信息，其感到很生气，就在微信上和对方吵了起来，互骂对方，其向对方要了电话号，并打把电话打过去，二人再次骂了起来，并约定在×门口见面。其在微信群中让马某找几个人帮忙吓唬吓唬温成才，马某答应了，不一会儿来了三个男生、一个女生。又过了一会儿，来了一辆车下来两三个人，手里拿着棒子，好像是拖布杆或锹把之类的。因为其在下楼之前和对方在电话吵吵时，有人说他是“秃某”，其便告诉马某这里面有个人叫“秃某”，马某就喊了一声“秃某”，有一个小子回头了，其和马某等五人就跑过去，对方那些人就都跑了，手里拿的棒子也扔下了，剩下那个回头的人，解小雨等人就拾起棒子打那个人的头部、脸部、面部和身上，将对方打倒在地，直到看对方确实没有反抗能力了，就停手了，并告诉对方以后别随便勾引别人对象。
9、被告人温成才供述：2017年2月14日下午，其用暧昧的称呼给“小玉”（张某）发微信要请她吃饭，后张某的对象（解小雨）发现在微信上要其电话号，温成才将其朋友的电话号告诉了解小雨，二人在电话中对骂，并约定在×见面。然后，温成才给“孟某”打电话称其和别人吵架了，让帮忙找几个人，并在×门口等他。其朋友也在电话中和解小雨骂起来了，并告诉解小雨自己是“秃某”。温成才又给王某打电话，二人开车到×后，就让王某离开了。其看见孟某领着两个人，刚想上去打招呼，解小雨一帮人就冲过来，把孟某他们冲跑了，孟某他们手里拿的棒子也扔地上了，解小雨等人把棒子捡起来，喊了一声“秃某”，就奔过来了，其中一个小子用脚将其踹倒，用拳头打，其他人拿着棒子打起其头部和面部，打完后对方就离开了。
10、舒兰市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实温成才头部外伤、颈部外伤分别构成轻微伤；左面部外伤已构成轻伤二级。
本院对全案的事实及证据审查后认为，公诉机关指控被告人解小雨、温成才犯聚众斗殴罪，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户籍信息、行政处罚决定书、到案经过、证人张某、曹某的证言、二被告人在侦查机关的供述，鉴定意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人解小雨、温成才纠集他人聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪，其中解小雨有持械行为，温成才纠集他人持械，二被告人的行为均处罚了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，应以持械聚众斗殴追究刑事责任。公诉机关指控，犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持，但对被告人解小雨的犯罪行为适用法律不当，应予纠正。二被告人的辩解无证据支持，且与二被告人在侦查机关的供述相矛盾，本院不予支持。被告人解小雨家属能代解小雨积极赔偿温成才家属经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。依照二被告人的犯罪事实、犯罪情节及社会危害性，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人解小雨犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月13日起至2020年6月12日止。）
二、被告人温成才犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月13日起至2020年6月12日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 丽
审 判 员 韩忠霞
人民陪审员 李玉洲
二〇一八年三月二十日
书 记 员 张冬楠