广东省新兴县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)粤5321民初1336、1342号
原告（被告）：杨某，女，1979年9月28日出生，汉族，居民，住新兴县。
委托代理人：甘永波，广东创亮律师事务所律师。
被告（原告）：云浮苏宁云商贸易有限公司。住所地：云浮市云城区兴云西路兴业广场*楼。
法定代表人：鲍东昇。
被告：云浮苏宁云商贸易有限公司新兴新洲大道店。住所地：新兴县新城镇广兴大道中**号嘉润大厦首层*#**层。
法定代表人：鲍东昇。
上列两被告的共同委托代理人郭伟嘉，广东固法律师事务所律师。
上列两被告共同委托代理人陈立宏，广东固法律师事务所实习律师。
原告（被告）杨某与被告（原告）云浮苏宁云商贸易有限公司、被告云浮苏宁云商贸易有限公司新兴新洲大道店经济补偿金纠纷案，杨某和云浮苏宁云商贸易有限公司分别于2016年10月11日和2016年10月12日向本院提起诉讼，本院受理后，依法将两案合并审理，并依法由审判员梁琼娇适用简易程序于2016年11月22日第一次公开开庭进行了审理。原告（被告）杨某，被告（原告）云浮苏宁云商贸易有限公司、被告云浮苏宁云商贸易有限公司新兴新洲大道店的共同委托代理人郭伟嘉、陈立宏到庭参加诉讼。因本案案情复杂，本案转为普通程序审理，并于2017年3月2日第二次公开开庭进行了审理，原告（被告）杨某的委托代理人甘永波，被告（原告）云浮苏宁云商贸易有限公司、被告云浮苏宁云商贸易有限公司新兴新洲大道店的共同委托代理人郭伟嘉到庭参加诉讼。两案现已审理终结。
原告（被告）杨某诉、辩称，杨某于2011年8月26日，入职云浮苏宁云商贸易有限公司处工作，并在云浮苏宁云商贸易有限公司的分公司云浮苏宁云商贸易有限公司新兴新洲大道店上班；2016年6月，云浮苏宁云商贸易有限公司与云浮苏宁云商贸易有限公司新兴新洲大道店多次要求原告到罗定去上班，但是都被原告拒绝；于是，云浮苏宁云商贸易有限公司及云浮苏宁云商贸易有限公司新兴新洲大道店强行进行单方面的变更，并以杨某没有到罗定上班、旷工为理由，于2016年6月20日，由云浮苏宁云商贸易有限公司通知杨某，因杨某没有到罗定上班、旷工5天，决定解除与杨某的劳动关系，同时扣除杨某的工资。杨某认为，杨某与云浮苏宁云商贸易有限公司之间存在事实的劳动关系，云浮苏宁云商贸易有限公司新兴新洲大道店是云浮苏宁云商贸易有限公司的分公司，但不论是云浮苏宁云商贸易有限公司还是云浮苏宁云商贸易有限公司新兴新洲大道店都并没有跟杨某签订劳动合同，而云浮苏宁云商贸易有限公司向杨某发出了解除劳动合同的通知，属于违法解除劳动合同，已经损害了杨某的合法权益。杨某多次要求跟云浮苏宁云商贸易有限公司、云浮苏宁云商贸易有限公司新兴新洲大道店协商解决，都被拒绝，为维护杨某的合法权益，杨某向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，新兴县劳动人事争议调解仲裁委会作出新劳人仲案字(2016)第73号裁决书，该裁决书对部分事实认定错误，现杨某服从该裁决书的第一项与第四项裁决，对其余部分裁决不服，特向贵院提起诉讼，请求：1、判决被告向原告支付非法扣罚的2016年5月的工资625.7元。2、判决被告向原告支付2016年6月的工资2858.93元。3、判决被告向原告支付未签订劳动合同十二个月的双倍工资53368.56元。4、判决被告向原告支付解除劳动合同的代通知金4447.38元。5、判决云浮苏宁云商贸易有限公司向原告支付带薪年休假工资741.23元。6、请求维持新劳人仲案字(2016)第73号裁决书第一项与第四项裁决。
被告（原告）云浮苏宁云商贸易有限公司诉、辩称，杨某于2011年8月26日入职云浮苏宁云商贸易有限公司处工作，工作岗位为营业员，约定工作地点为云浮。根据云浮苏宁云商贸易有限公司内部财务数据统计，杨某所在的新兴新洲大道店2016年的销售规模和营利能力明显下降，人力己显富余。而另一方面，云浮苏宁云商贸易有限公司的罗定同富店业务逐步增长，销售额、成本投入、毛利润同步增长且高于新兴新洲大道店，且同富店亦发生人员变动导致缺编两人。因此，为使人力资源适配同富店的业务增长，云浮苏宁云商贸易有限公司基于公司的经营需要，并按照双方劳动合同的约定，将杨某调往罗定同富店任职，且调动前多次与被告进行谈话沟通公司的合理安排但未能达成一致，才于2016年5月23日向杨某发出工作安排通知书，安排前后工作岗位、工资结构和计薪方式不变。然而杨某拒不到岗，经云浮苏宁云商贸易有限公司多次催告亦不到岗，年度累计旷工五天以上，严重违反原告的规章制度，因此，云浮苏宁云商贸易有限公司根据员工手册规定并征求工会意见，依法作出解除劳动合同的处理。然而，杨某却以云浮苏宁云商贸易有限公司违法解除为由提起劳动仲裁，要求云浮苏宁云商贸易有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金。然而在杨某旷工事实清楚的前提下，仲裁委未考虑云浮苏宁云商贸易有限公司的经营需要，否定云浮苏宁云商贸易有限公司作为用人单位的用工自主权，认为云浮苏宁云商贸易有限公司违法解除杨某的劳动合同并要求云浮苏宁云商贸易有限公司支付违法解除赔偿金和依法扣除的工资。云浮苏宁云商贸易有限公司认为，因云浮苏宁云商贸易有限公司下属门店经营情况的差异，云浮苏宁云商贸易有限公司确实存在客观上的调整需要，对杨某的工作安排亦是云浮苏宁云商贸易有限公司行使用工自主权的体现，且劳动合同的约定是双方真实的意思表示，并不违反法律规定。然而仲裁委未能查明前述事实，且适用法律错误，导致错误裁决。为维护云浮苏宁云商贸易有限公司合法权益，特提起诉讼，请求：一、判令原告无需向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金人民币44473.8元。二、判令原告无需退回被告被扣除的5月份工资300元和6月份工资900元。三、请求判令被告承担本案全部诉讼费用。
经审理查明，2011年8月26日，云浮苏宁电器有限公司（甲方）与杨某（乙方）签订《劳动合同书》，双方约定：合同期限自2011年8月26日起至2016年8月25日止；乙方工作地点为云浮，鉴于甲方属于全国连锁企业，因工作需要，可在甲方所在的集团（包括集团总部、集团关联公司、集团下属分子机构、产业集团）经营业务覆盖地区范围内对乙方的工作地点进行调整、变更；工作时间为标准工时制；劳动报酬为计件工资制。杨某于2011年8月26日进入云浮苏宁电器有限公司处从事营业员工作，按件计算工资(工资按月计算，每月2800元加提成)。2013年4月8日，云浮苏宁电器有限公司经工商管理部门核准变更登记，名称变更为云浮云浮苏宁云商贸易有限公司。2015年11月14日，杨某在《员工手册》签收单签名，认同并愿意遵守《员工手册》内的所有内容和规定。其中《员工手册》载有：“旷工除扣除相应未出勤工资外，追加1倍旷工员工本人未出勤部分工资用以支付其他员工替岗人员加班费用支付（目前采用标准：50元/半天，即旷工半天员工最低需承担50元费用用于其他人员替岗加班补偿；全天旷工按100元标准，类推处理）。年假：连续工作满1年的正式员工，可以享受带薪年假；累计工作已满1年不满10年的，自然年度内享受5天带薪年假。解除劳动合同通用细则：有以下严重违反劳动法规或公司规章制度的行为，公司有权解除劳动合同，且不需支付经济补偿金。（1）在1个月内累计旷工3天者；（2）在1年内累计旷工5天者；…”。2016年5月23日，云浮苏宁云商贸易有限公司通过肇庆苏宁公司向杨某送达了“工作安排通知函”，通知函载有：根据公司业务发展需要，对杨某的工作内容重新安排，请杨某于2016年5月26日到云浮罗定同富店报到。重新安排后的岗位、工作地点、工资结构和计薪方式不变。杨某签收了该通知函。杨某没有按照公司的安排到罗定同富店上班,仍在新兴新洲大道店打卡上班。同月30日，苏宁云商集团肇庆公司人力资源部根据员工手册，对杨某不服从工作安排进行通报，认为杨某未到指定地点上班,擅自在非指定考勤机打卡,其行为严重违反了《员工手册》相关规定，依照员工手册相关规定对其5月27日至5月29日按旷工处理。2016年6月6日，云浮苏宁云商贸易有限公司通过肇庆苏宁公司向杨某送达“到岗通知书”，该邮件于同月7日以收件人拒收为由退回，同月8日退回肇庆苏宁公司。2016年6月7日，云浮苏宁云商贸易有限公司通过肇庆苏宁公司向杨某送达“旷工告知书”，同月8日，收件人要求自取，该邮件于同月16日以收件人拒收为由退回，同月17日退回肇庆苏宁公司。2016年6月12日、14日，云浮苏宁云商贸易有限公司通过肇庆苏宁公司向杨某送达“旷工告知书”，该两份邮件均以收件人拒收为由退回肇庆苏宁公司。同年6月17日，苏宁云商集团肇庆公司人力资源部根据员工手册，对杨某不服从工作安排再次进行通报，认为杨某不到安排地点上班,擅自在非指定考勤机打卡,其行为严重违反了《员工手册》相关规定，依照员工手册相关规定对其5月27日至5月29日、6月6日至6月13日按旷工处理，属于严重违纪，经公司研究决定，并征求工会意见，对其解除劳动关系。2016年6月20日，云浮苏宁云商贸易有限公司通过肇庆苏宁公司向杨某送达“解除劳动关系通知书”，通知书中载有：因你存在年度累计旷工5天（含）以上行为，该行为已经构成：违反我司《员工手册》相关条款；经公司研究并征求工会意见后决定自2016年6月17日起解除与你的劳动关系，请在劳动关系解除后15日内到人事部门办理离职手续和领取相关材料。杨某签收了该通知书。同月23日，云浮苏宁云商贸易有限公司对杨某不服从工作安排的违纪处理通报作出补充：根据员工手册第三章第七点第一条中的旷工相关规定给予负激励：2016年5月27日至5月29日未出勤工资325.07元,支付其他员工替岗加班费用补偿300元,共计625.07元。同日，云浮苏宁云商贸易有限公司对杨某2016年6月工资作出情况说明：6月正常出勤至2016年6月17日基本工资1779.12元,杨某6月6日、6月8日、6月10日-13日、6月15日-6月17日合计旷工9天，未出勤工资975.21元，支付其他员工替岗加班费用补偿900元，共计1875.21元。6月社保、公积金应缴纳347.71元,6月应发工资1779.12-1875.21-347.71=-443.8元。计件提成部分，因考虑到顾客在当月退换货情况出现，在6月底系统进行汇算，如扣减旷工负激励金额后有富余将于7月20日发至杨某本人建设银行工资卡中。同年7月12日，云浮苏宁云商贸易有限公司作出解除劳动合同决定书，因年度累计旷工5天（含）以上原因，依据国家相关法规（或公司相关规章制度），公司自2016年6月18日起与杨某解除劳动合同。2016年7月28日，杨某向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁决被告向原告支付非法扣罚的2016年5月的工资625.7元。二、裁决被告向原告支付2016年6月的工资2858.93元。三、裁决被告向原告支付未签订劳动合同十二个月的双倍工资53368.56元。四、裁决被告向原告支付解除劳动合同的代通知金4447.38元。五、裁决被告向原告支付带薪年休假工资741.23元。该委经审理于2016年9月20日作出新劳人仲案字[2016]第73号仲裁裁决，裁决：1、解除双方的劳动关系。2、原告被扣除的2016年5月份的工资300元，由被告云浮苏宁云商贸易有限公司退回。3、原告被扣除的2016年6月份的工资900元，由被告云浮苏宁云商贸易有限公司退回。4、原告被违法解除劳动合同的经济赔偿金44473.8元，由被告云浮苏宁云商贸易有限公司支付。原、被告不服该裁决，在法定期限内诉至本院，并提出前述诉求。
诉讼中，原告认为其不清楚合同约定的工作范围，被告没有和其协商，其是在5月份听同事讲调岗，问店长亦没有得到答复，其在新洲店上班至6月22日，人事部才叫其拿解除合同通知书，其一直在新洲店上班，没有旷工。被告云浮苏宁云商贸易有限公司认为其对原告单方调岗是企业行使用工自主权，认为杨某不到安排地点上班,擅自在非指定考勤机打卡,年度累计旷工5天（含）以上，其行为严重违反了《员工手册》相关规定，其公司依据《劳动合同法》第39条规定与原告解除劳动合同，不需支付经济补偿金。因杨某5月份旷工3天，6月份旷工9天，公司5月份从杨某的工资中扣除300元，6月份扣除900元用于其他人员替岗加班补偿，是依据《员工手册》的规定。
另查明，杨某2016年已休年假3.96天。
以上事实，有原告杨某提供的解除劳动关系通知书、处理通报、工资情况说明、解除劳动合同决定书、企业机读档案登记资料、中国建设银行股份有限公司新兴支行出具的个人活期明细查询、新劳人仲案字[2016]第73号仲裁裁决书，被告提供的核准变更登记通知书、劳动合同、员工年休假记录、新兴店和罗定同富店2015-2016年经营情况汇总表、调动通知函、工作安排通知函及EMS邮寄送达凭证、到岗通知书及EMS邮寄送达凭证、旷工告知书及EMS邮寄送达凭证、解除劳动合同决定书及EMS邮寄送达回证、员工手册及签收回执、仲裁裁决书及本院的庭审笔录予以证实。
本院认为，本案讼争的焦点在于：一、云浮苏宁云商贸易有限公司应否支付经济补偿金给杨某？二、云浮苏宁云商贸易有限公司扣除杨某2016年5月、6月工资是否合法？针对上述争议焦点，本院评判如下：
关于云浮苏宁云商贸易有限公司应否支付经济补偿金的问题，根据《劳动合同法》第二十九条的规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务，杨某与云浮苏宁电器有限公司的《劳动合同书》中关于工作地点约定如下：“乙方（杨某）工作地点为云浮，鉴于甲方（云浮苏宁电器有限公司）属于全国连锁企业，因工作需要，可在甲方所在的集团（包括集团总部、集团关联公司、集团下属分子机构、产业集团）经营业务覆盖地区范围内对乙方的工作地点进行调整、变更”。根据《劳动合同法》第三十三条的规定：“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行”。虽然云浮苏宁电器有限公司的名称变更为云浮苏宁云商贸易有限公司，但不影响劳动合同的履行。杨某作为完全行为能力人，在签订该合同时，对合同的内容应具有普通人的注意义务和预见能力，应预见到工作地点可能会超出新兴县的范围，而其又未提供证据证明在签订该合同时，对该条款的理解存在被欺诈、肋迫等情形，亦未提供证据证明云浮苏宁云商贸易有限公司的生产经营范围仅限于新兴县。因此，杨某选择与苏宁电器有限公司在订立劳动合同之时，其应当预见到在履行合同的过程中，存在工作岗位、工作地点变更的可能性，但其仍选择了与苏宁电器订立并履行该合同。因此，在履行合同的过程中，因工作地点的变更而致杨某不按云浮苏宁云商贸易有限公司安排到罗定同富店上班，年度旷工累计5天（含）以上，严重违反云浮苏宁云商贸易有限公司的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。云浮苏宁云商贸易有限公司根据通过合法程序制定的员工手册的规定并征求工会意见，自2016年6月18日起解除与杨某的劳动关系，属合法解除。杨某要求云浮苏宁云商贸易有限公司、新洲大道店支付解除劳动合同的经济补偿金，有违诚实原则，亦与法律规定的用人单位应支付经济补偿金的情形不符，本院不予支持。
关于云浮苏宁云商贸易有限公司扣除杨某2016年5月、6月工资是否合法的问题。原告杨某提供的处理通报、工资情况说明，证实云浮苏宁云商贸易有限公司于2016年5月扣除了杨某未出勤工资325.07元，另还扣除了杨某工资300元，用作支付其他员工替岗加班费，2016年6月扣除了杨某未出勤工资975.21元，另外还扣除杨某工资900元，用作支付其他员工替岗加班费。云浮苏宁云商贸易有限公司扣除杨某2016年5月工资300元、6月工资900元，用作支付其他员工替岗加班费不当，应当予以退还。
由于杨某与云浮苏宁电器有限公司签订了劳动合同，其请求云浮苏宁云商贸易有限公司支付未签订劳动合同十二个月的双倍工资，理据不足，本院不予支持。杨某在云浮苏宁云商贸易有限公司工作已满1年不满10年，2016年全年享受5天带薪年假，其在2016年5月前已休年假3.96天，其已享受相应的待遇，对其请求云浮苏宁云商贸易有限公司支付带薪年休假工资的请求，本院不予支持。杨某请求云浮苏宁云商贸易有限公司支付解除劳动合同的代通知金的请求，没有依据，本院不予支持。
鉴此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《广东省工资支付条例》第十四条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：
一、解除云浮苏宁云商贸易有限公司与杨某的劳动关系。
二、云浮苏宁云商贸易有限公司应于本判决生效之日起五日内退回被扣除的5月份工资300元和6月份工资900元给杨某。
三、驳回杨某的其他诉讼请求。
四、驳回云浮苏宁云商贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
两案受理费共20元，由杨某负担10元，云浮苏宁云商贸易有限公司负担10元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。
审 判 长 梁琼娇
审 判 员 罗绍华
人民陪审员 苏广新
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 欧晓云