福建省柘荣县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0926民初551号
原告：蔡国本，男，1964年9月16日出生，汉族，福建省福鼎市人，务工，住福建省福鼎市。
委托诉讼代理�：陈宝玉，福建鼎平律师事务所律师。
被告：吴世扣，男，1963年1月15日出生，汉族，福建省柘荣县人，务工，住福建省柘荣县。
委托诉讼代理人：游小文，上海金砖（宁德）律师事务所律师。
被告：义乌市赤山寺，住所地：浙江省义乌市义亭镇陇头朱村。
负责人：朱松芳。
委托诉讼代理人：何恒锋，浙江兴运律师事务所律师。
原告蔡国本与被告吴世扣、义乌市赤山寺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月22日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告蔡国本及委托诉讼代理人陈宝玉到庭参加诉讼，被告吴世扣及委托诉讼代理人�小文到庭参加诉讼，义乌市赤山寺的委托诉讼代理人何恒锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蔡国本向本院提出诉讼请求：吴世扣应当赔偿其住院伙食补助费900元、护理费18000元、误工费45833元、营养费3000元、残疾赔偿金144056元、鉴定费3200元、交通费1000元、精神损害抚慰金6000元，合计221989元；2、义乌市赤山寺应当对上述损失承担连带赔偿责任。事实和理由：义乌市赤山寺佛堂建设工程发包给吴世扣施工，2016年9月间吴世扣雇请蔡国本、郑有玲等做工，日工资200元（食宿由吴世扣免费提供）。2017年3月6日10时30分许，蔡国本在该寺佛堂做工时，从高处坠落地面受伤，工友护送其到义乌市第二医院进行治疗，因伤势严重于2017年3月9日转院至福州市第二医院救治，诊断：左股骨颈骨折、右桡骨远端粉碎性骨折等伤情，于2017年3月27日�院，住院期间的医疗费吴世扣已支付。2017年6月6日经福建正信司法鉴定所法医学鉴定，蔡国本的伤残等级为九级伤残，误工期为270日，护理期为120日，营养期为180日。蔡国本认为，其与吴世扣之间形成劳务关系，其系提供劳务过程中受伤，接受劳务方的吴世扣应依法承担相应的赔偿责任，义乌市赤山寺作为发包人将建设工程发包给没有相应资质的吴世扣，违反了法定义务，应当与吴世扣承担连带赔偿责任。
吴世扣辩称，一、蔡国本自身有过错，对事故的发生存在重大过失，应当承担相应的责任。事故发生时，蔡国本未做好相应的安全防护措施。蔡国本在高空钻孔时，钻头绞到墙内钢筋产生巨大的扭力将其甩出支架，而在钻前两个孔时，也遇到钻头绞到钢筋的情形。蔡国本系正常民事行为能力的成年人，且有从事相应工作经历，�当预见到该高空钻孔作业的危险性，但其没有做好相应的安全防范工作，显然对事故的发生存在一定的过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，蔡国本自身应当承担与其过错相应的责任。二、蔡国本的户口属性是农村户口，残疾赔偿金应当按照农村人均可支配收入标准计算；误工费应从事故发生之日起计算至定残日前一天，根据《司法鉴定意见书》可以确认定残日为2017年6月9日，即误工费应从2017年3月6日起计算至2017年6月8日，扣除节假日及休息日共计65天；护理费应当以实际住院天数18天为准，以每天100元为标准计算；营养费没有法律依据，出院记录中的出院医嘱并无加强营养，不应得到支持；交通费没有提供相应的交通票据，故不应得到支持；精神损害抚慰金过高。三、吴世扣总共为蔡国本垫付了医疗费102548元，扣除蔡国本应返还的8100元，�余94448元，按蔡国本与吴世扣各自过错的比例承担，且扣除吴世扣应承担部分，剩余部分蔡国本应当退还吴世扣。四、义乌市赤山寺将工程发包给无相关施工资质的吴世扣，其作为蔡国本提供劳务服务的受益者，应对蔡国本的损失承担连带赔偿责任。
义乌市赤山寺辩称，其认同吴世扣的意见，其将工程发包给吴世扣是事实，但吴世扣并未告知蔡国本的伤情及伤残鉴定结果；且其与吴世扣达成协议，并给付了赔偿款，故蔡国本的损失应由吴世扣承担，其不应承担连带赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
蔡国本提供的证据1、住院疾病证明书、入院记录、出院记录，足以证明蔡国本因本案事故受伤而住院治疗等的事实，应当予以采信；2、司法鉴定意见书，能够证明蔡国本的损伤属于九级伤残，但不足以证明蔡国本的误工期为270日，护理期为120日，营养期为180日的事实；3、福鼎市管阳镇人民政府和福鼎市管阳镇管阳村民委员会、福鼎市公安局管阳派出所出具的二份证明，综合国家统计局之《城乡分类代码表》，能够证明蔡国本居住地属于城镇范畴的事实。
吴世扣提供的证据1、国家统计局福鼎调查队出具的证明，不足以证明其待证主张。2、吴世扣提供的票据、银行流水，结合蔡国本提供的票据等相关证据，能够证明吴世扣先行支付蔡国本医疗费等的费用为：7288元+80023.54元+1460元+500元（现金）+4200元（两次包车费用）+3000元（�食费）+3000元（赔偿费）=99471.54元的事实，应予以确认。
义乌市赤山寺提供的协议和业务转账凭证，不足以证明义乌市赤山寺已对蔡国本的损失履行了赔偿义务的事实，应不予采信。
吴世扣和义乌市赤山寺提供的《大雄宝殿承包合同》，能够证明义乌市赤山寺将该寺庙佛堂基础、框架水泥含屋顶瓦片、外墙、油漆彩绘、电安装、大殿装修吊顶、佛台等承包给吴世扣建设施工的事实，应予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：义乌市赤山寺与吴世扣于2016年8月9日签订了《大雄宝殿承包合同》，将佛堂基础、框架水泥含屋顶瓦片、外墙、油漆彩绘、电安装、大殿装修吊顶、佛台等承包给吴世扣施工，吴世扣随即于2016年9月间雇请蔡国本等为其务工。2017年3月6日，蔡国本在该寺佛堂约六米高的平台上从上至下使用电钻进行钻孔作业，因电钻触及混凝土内钢筋，致使钻头被卡住而产生反作用力，造成蔡国本坠落地面受伤被送往义乌市第二医院进行治疗。因伤势严重于2017年3月9日转院至福州市第二医院救治，入院记录表明；（浙江义务中心医院）右腕、左髋关节正侧位片：右桡骨远端粉碎性骨折、左股骨颈骨折；出院诊断：左股骨颈骨折、右桡骨远端粉碎性骨折，头部外伤清创缝合术后，右手中指外伤缝合术后，双肺弥漫××变、尘肺？双肺下叶挫伤伴双侧胸腔少许积液。住院诊断：左股骨颈骨折、右桡骨远端粉碎性骨折、情头部外伤清创缝合术后、右手中指外伤缝合术后等伤情。蔡国本于2017年3月27日治疗终结出院，住院期间吴世扣为其垫付医疗费用等99471.54元。经福建正信司法鉴定所于2017年6月9日作出司法鉴定意见书，确定蔡国本的伤残等级为九级伤残。因蔡国本索赔未果而引起本案纠纷。案经本院调解，双方无法达成一致意见。
本案的争议焦点是：吴世扣、义乌市赤山寺应否对本案事故承担损害赔偿责任；蔡国本自身是否存在过错；吴世扣、义乌市赤山寺和蔡国本间的损害赔偿责任如何区分和分担的问题。
本院认为，1、吴世扣未经审查蔡国本的就业上岗资格即雇用蔡国本为其务工，并任由其上高处进行钻孔施工，属指示和选任上的过失，且吴世扣对施工场所未配置相应的安全保障设施，未能尽到安全保障义务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不�担赔偿责任。对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，其对本案事故的发生存在重大过错，应当承担主要责任。
2、蔡国本未取得相应资质，在没有安全防护设施的情况下登上约六米高的平台上进行钻孔施工操作，其应当预见到在高处作业的危险性，但却仅凭自信进行施工操作而造成本案事故，与其自身未尽安全保障注意义务有着一定的因果关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，蔡国本对自身的损害结果存在过错，应当承担本案事故的次要责任。
3、义乌市赤山寺将建设工程发包给不具备相应资质的吴世扣，其行为违反了《建设工程质量管理条例》第七条“建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定。义乌市赤山寺应当在吴世扣所应承担的责任限额范围内承担连带赔偿责任。
4、义乌市赤山寺主张其已履行了赔偿义务，本案事故之赔偿责任应当由吴世扣承担，并提供了其与吴世扣订立的协议和业务转账凭证；但仅能�明其与吴世扣就建设工程方面的约定和经济往来，不能证明其已向蔡国本履行了赔偿义务。虽然，该协议约定了“一切事故由乙方（吴世扣）负责任（包括蔡国本受伤）”，但该约定违反了《中华人民共和国合同法》第五十三条第一项“合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的”的规定，属无效条款。因此，对义乌市赤山寺的主张依法不予支持。
5、蔡国本因本案事故造成的各项损失认定如下：
（1）医疗费：经蔡国本和吴世扣提供的证据及其庭审陈述，确定为7288元+80023.54元+1460元=88771.54元。
（2）住院伙食补助费：蔡国本实际住院天数为19天，参照《福建省省直行政机关和事业单位差旅费管理办法》（闽财行〔2007〕25号）的规定，确定为50元×19天=950元。
（3）误工费：蔡国本在本案事故中受伤并构成九级伤残，误工天数应当计算至定残之日止，为95天；按福建省统计局2016年度农、林、牧、渔业平均工资计算，确定为51121元/年÷354天（365天扣除法定节假日11天）×95天=13718.91元。
（4）护理费：参照2016年度福建省居民服务、修理和其他服务业的平均工资48784/年的标准计算，确定为48784元/年÷12月÷21.75天×19天×1人=3551.32元。
（5）交通费：蔡国本虽未提供票据，但根据实际情况，酌定为1000元；同时加上蔡国本和吴世扣在庭审中共同认可的两次包车费用4200元，确定为5200元。
（6）营养费：医嘱并未注明蔡国本需增加营养，对该请求不予支持。
（7）残疾赔偿金：蔡国本的伤残等级为九级伤残，根据其年龄、定残时间、伤残等级和居住情况，残疾赔偿金按20年、伤残系数为0.2，按福建省2016年度城镇居民人均可支配收入计算，确定为36014.3元/年×20年×20%＝144057.2元。
（8）精神损害抚慰金：综合本起事故给蔡国本造成的精神损害等的因素，可酌定为6000元。
（9）鉴定费：蔡国本仅提供鉴定费1800元的票据，其中伤残评定为必要支出，误工期、护理期和营养期鉴定为非必要，鉴定费确定为1000元。
综上，蔡国本因本案事故造成的损失为：医疗费88771.54元、住院伙食补助费950元、误工费13718.91元、护理费3551.32元、交通费5200元、残疾赔偿金144057.2元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1000元，共计损失263248.97元。
本案事故责任承担：吴世扣对本案事故负主要责任，应按70%承担蔡国本的损失，为263248.97元×70%=184274.28元，除吴世扣已支付99471.54元外，仍应当赔偿蔡国本损失84802.74元。蔡国本对本案事故负次要责任，应按30%自行承担损失，为263248.97元×30%=78974.70元。义乌市赤山寺应当在吴世扣所承担的184274.28元赔偿限额范围内承担连带赔偿责任。对吴世扣和义乌市赤山寺的责任份额作如下区分：吴世扣在连带责任限额范围内按主要责任承担70%为：184274.28元×70%=128992元；义乌市赤山寺在连带责任限额范围内按次要责任承担70%为：184274.28元×30%=55282元。
综上所述，为保护公民的身体健康权，维护建设工程承包和施工秩序，对蔡国本合法合理的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百七十七条、第一百七十九条第一款第八项，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《建设工程质量管理条例》第七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民
法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、吴世扣应在本判决生效之日起十五日内一次性赔偿蔡国本医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等损失84802.74元。
二、义乌市赤山寺对吴世扣上述应当承担的赔偿款承担连带清偿责任。
三、驳回蔡国本的其他诉讼请求。
如果吴世扣、义乌市赤山寺未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4630元，�蔡国本负担1214元，由吴世扣和义乌市赤山寺共同负担3416元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。上诉人应当在人民法院受案之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期交纳的，将按自动撤回上诉处理。
审 判 长 薛为民
人民陪审员 汪雪华
人民陪审员 周美玉
二〇一八年三月六日
法官 助理 詹金华
书 记 员 马巧君
附注：义务人在本判决生效后，在确定的履行期限内拒不履行义务的，权利人可就本案案件受理费一并向人民法院申请强制执行，申请期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
附相关法条
《中华人民共和国民法总则》
第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第一百七十七条二人以上依法应当承担按份责任，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担责任。
连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。
连带责任，由法律规定或者当事人约定。
第一百七十九条承担民事责任的方式住院有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍：
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）继续履行；
（八）赔偿损失；
(九)支付违约金；
（十）消除影响、恢复名誉；
（十一）赔礼道歉。
法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。本条规定的承担民事责任方式，可以单独适用，也可以合并适用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国合同法》
第五十三条合同中的下列免责条款无效：
（一）造成对方人身伤害的；
（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《建设工程质量管理条例》
第七条建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的
单位。
建设单位不得将建设工程肢解发包。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例(?http:?/??/?www.dffyw.com?/?faguixiazai?/?xzf?/?200405?/?20040505212509.htm”\\\t”_blank?)》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理�、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?http:?/??/?www.dffyw.com?/?faguixiazai?/?msf?/?200408?/?20040817172611.htm”\\\t”_blank?)》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经�人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工�间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事�承担不利的后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人','2018-09-27
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"丁娟与陈廷奎、关心奇民间借贷纠纷一审民事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-12-22\\\\\",\\\\\