天津市宁河区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2016)津0117刑初394号
公诉机关天津市宁河区人民检察院。
附带民事诉讼原告人沈某1，男，1990年12月2日出生，，汉族，农民，住天津市宁河区。
委托代理人常志强，天津芦冠律师事务所律师。
被告人张鑫，男，1989年6月24日出生，，汉族，初中文化，群众，农民，住天津市宁河区。2008年2月4日因犯寻衅滋事罪被天津市宁河区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；2009年2月12日因犯聚众斗殴罪被天津市宁河区人民法院判处有期徒刑五年，撤销该院(2008)宁刑二初字第24号刑事判决书对被告人张鑫判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年的缓刑部分，决定执行有期徒刑二年六个月，数罪并罚决定执行有期徒刑七年；2016年1月20日因犯寻衅滋事罪被天津市宁河区人民法院判处有期徒刑一年三个月。2016年3月20日刑满释放。2016年7月19日因涉嫌故意伤害罪被天津市公安局宁河分局监视居住，同年9月18日被天津市公安局宁河分局刑事拘留,同年9月29日经天津市宁河区人民检察院批准逮捕，同日由天津市公安局宁河分局执行。现羁押于宁河区看守所。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人穆兆鹤，天津子平律师事务所律师。
天津市宁河区人民检察院以津宁检公诉刑诉[2016]370号起诉书指控被告人张鑫犯故意伤害罪，于2016年12月9日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人沈某1以要求被告人张鑫赔偿经济损失为由向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2017年1月17日公开开庭审理了本案。经天津市宁河区人民检察院提议，于当日召开庭前会议，宁河区人民检察院指派检察员ＸＸ增出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人沈某1及其委托代理人常志强，被告人张鑫及其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人穆兆鹤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天津市宁河区人民检察院起诉书指控，被告人张鑫与沈某1(另案处理)因在微信朋友圈发评论发生口角，后二人相约在天津市宁河区七里海镇任凤庄村市场见面。2016年7月13日23时许，在任凤庄村市场雪娇郅美美容养疗馆门前，被告人张鑫与沈某1双方持刀互将对方捅伤，后被赶来的李某1、朱某1拉开。经鉴定：沈某1的肺破裂，须手术治疗损伤程度为重伤二级；肢体瘢痕损伤程度为轻伤一级；心包外膜破裂(未全层贯通)、左下肢腓总神经损伤程度为轻伤二级；左侧第4肋骨骨折损伤程度为轻微伤。张鑫的肢体瘢痕损伤程度为轻伤二级。
案发后，被告人张鑫被公安机关传唤到案。
附带民事诉讼原告人沈某1要求被告人张鑫赔偿医疗费、护理费、误工费、就医交通费、住院伙食补助费等各项经济损失共计人民币355222.12元。起诉的事实及理由同上。
公诉机关认为，被告人张鑫的行为已构成故意伤害罪，请求依法惩处，建议判处其有期徒刑四年至七年。
被告人张鑫对检察机关指控犯罪事实未提出异议，同意在合理范围内赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失，但暂时无给付能力。
被告人张鑫的辩护人辩称，一、被害人沈某1有重大过错。二、应认定被告人张鑫具有自首情节。三、被告人张鑫主动中止犯罪。要求对其从轻处罚。
经审理查明，被告人张鑫与沈某1(另案处理)因在微信朋友圈发评论发生口角，后二人相约在天津市宁河区七里海镇任凤庄村市场见面。2016年7月13日23时许，在任凤庄村市场雪娇郅美美容养疗馆门前，被告人张鑫与沈某1双方持刀互将对方捅伤，后被赶来的李某1、朱某1拉开。经鉴定：沈某1的肺破裂，须手术治疗损伤程度为重伤二级；肢体瘢痕损伤程度为轻伤一级；心包外膜破裂(未全层贯通)、左下肢腓总神经损伤程度为轻伤二级；左侧第4肋骨骨折损伤程度为轻微伤。张鑫的肢体瘢痕损伤程度为轻伤二级。
案发后，被告人张鑫被公安机关传唤到案。
另查，附带民事诉讼原告人沈某1受伤后在天津市宁河区医院（2016年7月14日至2016年7月14日、2016年8月9日至2016年8月19日）住院治疗11天，在天津医科大学总医院（2016年7月14日至2016年8月5日）住院治疗22天，其休假日期酌定为自出院之日即至2017年1月17日（即本案开庭之日）止，共计154天。其中医疗费109175.99元，误工费20233.91元，护理费3570.69元，住院伙食补助费3300元、营养费1650元、就医交通费酌定2000元，共计139930.59元。
庭审中，在本院主持调解下，关于民事赔偿双方未达成一致，调解未果。
上述事实如下证据予以证明：
1、公安机关电子证据检查工作记录、现场勘验检查工作记录、相关物证照片、现场示意图及照片；
2、被害人沈某1的陈述，证人沈某2、王某、朱某1、李某1、李某2等人的证言；
3、案件来源、到案经过、公安机关的情况说明；
4、天津医科大学总医院、天津市宁河区医院的诊断证明书、医疗费单据，法医学人体损伤程度鉴定意见书，天津市公安局物证鉴定中心法庭科学DNA鉴定书；
5、本院刑事判决书及刑满释放证明书；
6、被告人、附带民事诉讼原告人及相关证人的居民信息表；
7、本案附带民事诉讼部分的相关证据；
8、被告人张鑫的供述和辩解。
本院认为，被告人张鑫故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，以上犯罪事实清楚，证据确实充分，本院对检察机关的指控及量刑建议予以采纳。被告人张鑫在被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。被告人张鑫认罪态度较好，但就民事赔偿问题双方未达成调解，由于被告人张鑫的犯罪行为给被害人造成的经济损失应予赔偿。附带民事诉讼原告人沈某1因念其与被告人张鑫系朋友关系，对其表示谅解。关于附带民事诉讼原告人没有证据或法律依据的诉讼请求，本院不予支持。关于被告人张鑫的辩护人提出的被害人张鑫具有自首情节及主动中止犯罪的辩护意见因无法律依据，本院不予采纳，但相关可从轻处罚的情节本院量刑时予以考量。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条等相关的法律规定，判决如下：
一、被告人张鑫犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年（刑期自判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月18日起至2020年9月17日止）。
二、被告人张鑫赔偿附带民事诉讼原告人沈某1各项经济损失139930.59元。
上述赔偿款于本判决生效后十日内给付。
三、驳回附带民事诉讼原告人沈某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 ：汪卫军
审 判 员 ：靳加伏
人民陪审员 ：马会英
二〇一七年二月十七日
书 记 员 ： 李 莹
附：《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三十六条【赔偿经济损失与民事优先原则】由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。