四川省眉山市东坡区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川1402民初1009号
原告（被告）:四川省眉山市金庄新材料科技有限公司，住所地眉山经济开发区新区，统一社会信用代码91511402621132436A。
法定代表人：郭庆春，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王正贤，四川达宽律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王茂琼，四川达宽律师事务所律师。
被告（原告）：胡应超，男，1967年12月8日出生，汉族，住眉山市东坡区。
委托诉讼代理人：严有胜，男，1989年1月8日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区，系胡应超女婿。（一般授权）
委托诉讼代理人：胡亚男，女，1990年8月26日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区，系胡应超之女，（一般授权）
原告四川省眉山市金庄新材料科技有限公司（以下简称“金庄公司”）与被告胡应超劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月9日立案受理后，依法适用简易程序审理。审理中被告胡应超不服眉山市东坡区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲委会”）仲裁裁决在法定期间提起诉讼，本院于2017年3月17日立案受理后，裁定终结诉讼并入本案审理。本院于2017年3月29日、4月20日公开开庭审理了本案。胡应超及其委托诉讼代理人严有胜、胡亚男，金庄公司的委托诉讼代理人王正贤、王茂琼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
金庄公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决支付胡应超工伤保险待遇62779.2元；2.判令不支付胡应超解除劳动合同的经济补偿金；3.案件受理费由胡应超负担。诉讼过程中，金庄公司将第1项诉讼请求变更为：判令支付胡应超工伤保险待遇59269.2元。事实和理由：仲委会作出的仲裁裁决确定的胡应超的停工留薪期间工资、医疗费、护理费、住院期间伙食补助费错误，且不应支付解除劳动合同的经济补偿金。
胡应超向本院提出诉讼请求：1.判令解除金庄公司与胡应超的无固定期限劳动合同；2.判令金庄公司支付胡应超经济补偿金29739.75元（9.5月）；3.判令金庄公司支付胡应超工伤医疗费16743.8元、住院期间伙食补助费3200元、住院期间护理费6400元、停工留薪期间工资37566元、一次性伤残补助金21913.5元、一次性工伤医疗补助金16822元、一次性伤残就业补助金25233元，共计137878.3元。事实和理由：胡应超自2007年5月25日开始在金庄公司工作并建立劳动关系。2015年9月3日，胡应超在工作中受伤并于2016年2月14日被认定为工伤。眉山市劳动能力鉴定委员会2016年6月7日评定胡应超的伤残等级为九级，四川省劳动能力鉴定委员会经再次鉴定于2016年11月15日评定胡应超的伤残等级为十级。胡应超自2007年与金庄公司建立劳动关系起，金庄公司未为胡应超缴纳社会保险费，违反法律规定，胡应超提出解除劳动合同，金庄公司应支付经济补偿金。胡应超受伤后3次住院共计64天，垫付了第2次和第3次住院医疗费和门诊检查费共计16743.8元。
金庄公司和胡应超均以各自主张的事实和理由对对方的诉讼请求、事实和理由进行了答辩。
金庄公司另辩称，根据《中华人民共和国劳动合同法》和原劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》，劳动合同的解除是指劳动合同一方或者双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为，仲委会和人民法院无权代表劳动合同当事人行驶解除权利，仅有权就双方当事人是否解除劳动合同予以确认，胡应超无权请求人民法院判决解除劳动关系。劳动者以用单位未缴纳社会保险费为由解除劳动合同并要求支付经济补偿金的，应当事先向用人单位提出要求，只有当用单人位拒绝缴纳的才应支付经济补偿金，胡应超已签订协议自愿放弃金庄公司为其缴纳社会保险费，且从未向金砖公司提出缴纳社会保险费的要求，因此胡应超解除劳动合同后金庄公司不应向胡应超支付经济补偿金。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的身份证明、仲裁裁决书、工伤认定书、初次鉴定结论书、再次鉴定结论书，胡应超提交的第1次住院病例（2015年9月3日至9月11日）、门诊费发票，金庄公司提交的2011年劳动合同书、职工自愿放弃社会保险协议、胡应超3次住院病例（含体温表）等证据，本院予以确认并在卷佐证。
对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1.金庄公司、胡应超分别提交的胡应超第二次住院病历，显示胡应超自2015年10月31日至12月18日在眉山市人民医院住院治疗，期间每天只有1次体温记录。双方对真实性、合法性无异议，金庄公司认为病历每天只有1次体温记录，不符合诊疗规范，且与胡应超另外2次住院的体温记录次数不一致，主张胡应超并未真实住院。本院认为，医疗机构出具的入院、出院以及期间诊疗的证明和记录是反映患者是否住院的依据，医疗机构对住院治疗的患者进行体温检查的情况不能反映患者的住院情况，因此本院对胡应超于2015年10月31日至12月18日在眉山市人民医院住院治疗的事实依法予以认定。
2.金庄公司、胡应超分别提交的胡应超第三次住院病例，显示胡应超自2016年1月16日至1月21日因后循环缺血在眉山市人民医院住院治疗。双方对真实性、合法性无异议，金庄公司认为胡应超住院治疗的伤情后循环缺血与本次工伤事故无关联性。该组证据中2016年1月16日00时40分《急诊病历》明确诊断“患者（胡应超）5月前被高压电电击伤后出现反复头晕、心慌不适，多次行头颅CT未见明显异常。1天前，患者出现上诉症状加重，故来我院急诊就诊”，诊断的头晕、心慌症状与前两次住院诊断的症状一致，胡应超前一次住院治疗的医嘱及建议要求“继续前往上一级医院进一步诊疗”，综上本院对该组证据依法予以采信，对胡应超于2016年1月16日至1月21日在眉山市人民医院住院治疗工伤的事实依法予以认定。
3.关于胡应超与金庄公司劳动关系建立时间的事实争议。本院依胡应超的申请裁定责令金庄公司提交2007年1月1日至2017年3月24日期间的职工名册、工资支付记录或工资表，金庄公司仅提交了2014年1月至2015年8月期间的工资表，未提交职工名册，其提交的工资表不能反映金庄公司2014年1月前的职工及工资支付情况。根据查明的事实，金庄公司与胡应超存在劳动关系，金庄公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条关于“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”规定和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条关于“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容”规定，建立包含胡应超用工起始时间、劳动合同期限等内容的职工名册，金庄公司未提交，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百一十二条第一款关于“书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交”的规定和第二款关于“申请理由成立的，人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实”的规定，本院对胡应超主张的其自2007年5月25日与金庄公司建立劳动关系的事实依法予以认定。
4.胡应超提交的录音、工作牌等证据，其待证事实已由其他证据证实，本院不作认定。
根据当事人陈述和审理查明确认的证据，本院认定如下事实：胡应超自2007年5月25日与金庄公司建立劳动关系，从事包装工工作，双方于2011年5月12日签订了1份期限自2011年1月1日至2012年12月31日的《劳动合同书》。金庄公司未为胡应超缴纳社会保险费，双方于2014年8月25日签订1份《职工自愿放弃社会保险协议》，协议载明：1.胡应超自愿放弃金庄公司为其缴纳社会保险费；2.金庄公司按月在向胡应超支付社会保险补偿费400元；3.如发生工伤事故，按照金庄公司工伤事故处理制度中规定的标准赔付，不得额外要求经济补偿。
2015年9月3日，胡应超在工作中受伤，受伤后胡应超分别于2015年9月3日至9月11日、2015年10月31日至12月18日、2016年1月16日至1月21日在眉山市人民医院住院治疗共计64天。第一次出院医嘱载明“建议休息2周”，第二次出院医嘱载明“建议继续前往上级医院行进一步诊疗”。三次住院分别产生医疗费5783.64元（金庄公司垫付）、11932.64元和3930.08元，除住院治疗外产生门诊检查费2312.98元，胡应超通过农村合作医疗保险报销1431.9元，胡应超共计垫付16743.8元。2016年2月14日，眉山市人力资源和社会保障局认定胡应超本次受伤为工伤。2016年6月7日，眉山市劳动能力鉴定委员会评定胡应超的伤残等级为九级；2016年11月15日，四川省劳动能力鉴定委员会经再次评定胡应超的伤残等级为十级。
双方因工伤保险待遇和解除劳动合同的经济补偿金发生纠纷，胡应超向仲委会提出申请要求裁决：1.金庄公司支付工伤医疗费16743.8元、住院期间伙食补助费3200元、住院期间护理费6400元、停工留薪期间工资42000元、一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金16822元、一次性伤残就业补助金25233元；2.解除与金庄公司的无固定期限劳动合同并支付经济补偿金33250元。仲委会于2016年12月28日受理后，于2017年2月24日作出眉东劳人仲案字[2017]第11号《仲裁裁决书》。
另查明如下事实：1.胡应超自2015年9月3日受伤后，未回金庄公司上班；2.双方一致认可胡应超受伤前12月平均工资为3130.5元，日平均工资为99.63元；3.眉山市2015年度职工月平均工资为3781元；4.金庄公司未参加工伤保险。
本院认为，本案争议焦点为：一、胡应超应享受的工伤保险待遇；二、胡应超是否有权依据《中华人民共和国劳动合法》第四十六条要求金庄公司支付经济补偿金，若金庄公司支付经济补偿金后是否还应向胡应超支付工伤保险待遇。三、胡应超在金庄公司的工作年限。
一、胡应超应享受的工伤保险待遇。
1.工伤医疗待遇。一是医疗费，胡应超三次住院以及住院外门诊检查共计花费23959.34元，扣除金砖公司垫付的5783.64元，还余18175.7元，胡应超主张16743.8元未超出前述范围，本院依法予以支持。二是住院期间的伙食补助费，胡应超住院64天，其主张的每天50元超出合理范围，本院酌情认定30元每天，本院认定其该项费用为1920元。
2.停工留薪期间的工资福利待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款关于“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”规定，停工留薪期间为治疗工伤停止工作的期间，胡应超的停工留薪期间为工伤发生之日（2015年9月3日）至医疗终结之日（2016年1月21日），共计3月+49天，胡应超受伤前的月平均工资和日平均工资分别为3130.5元、99.63元，因此胡应超停工留薪期间的工资福利待遇为14273.37元。
3.护理费。胡应超住院64天，其按每天100元主张6400元未超出合理范围，本院依法予以支持。
4.一次性伤残补助金。双方一致认可21913.5元，本院依法予以确认。
5.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改<工伤保险条例>决定的通知》第二条第二项规定，分别为4个月、6个月统筹地区上年度职工月平均工资。
根据《四川省人民政府关于贯彻<工伤保险条例>的实施意见》第三条第一款关于“全省设区的市依照《条例》规定实行工伤保险市级统筹。阿坝州继续实行工伤保险州级统筹。甘孜州、凉山州的统筹层次由州政府根据当地实际确定，逐步实行州级统筹”的规定，“统筹地区”为眉山市。
根据《人力资源和社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》第十四条第一款关于“核定工伤职工工伤保险待遇时，若上一年度相关数据尚未公布，可暂按前一年度的全国城镇居民人均可支配收入、统筹地区职工月平均工资核定和计发，待相关数据公布后再重新核定，社会保险经办机构或者用人单位予以补发差额部分”的规定，“上一年度”为核定工伤保险待遇时的上一年度，眉山市2016年度职工月平均工资尚未公布，应当适用2015年度职工平均工资标准（3781元/月）。
因此，胡应超应当享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为15124元、22686元。
综上，胡应超应当享受的工伤保险待遇共计99060.67元。金庄公司未参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款关于“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，金庄公司应当向胡应超支付工伤保险待遇。
二、胡应超是否有权依据《中华人民共和国劳动合法》第四十六条要求金庄公司支付经济补偿金，若金庄公司支付经济补偿金后是否还应向胡应超支付工伤保险待遇。
根据《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款关于“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”的规定，用但单位为职工缴纳社会保险费系法定义务。金庄公司与胡应超签订的《职工自愿放弃社会保险协议》，免除金庄公司为胡应超缴纳社会保险费的法定义务，且该协议第三条关于“不得额外要求经济补偿”的规定免除劳动者一方法定权利，该协议无效，并不能免除金庄公司为胡应超缴纳社会保险费的法定义务。金庄公司以签订《职工自愿放弃社会保险协议》的形式明确表明不为胡应超缴纳社会保险费，因此金庄公司关于其未拒绝为胡应超缴纳社会保险费的主张与事实不符，本院依法不予支持。
胡应超与金庄公司建立劳动关系后，金庄公司未履行为胡应超缴纳社会保险费的法定义务，胡应超有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第第一款第三项的规定解除劳动合同，并有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定要求金庄公司支付经济补偿金。金庄公司关于人民法院无权审理劳动者与用人单位解除劳动合同纠纷的主张与前述法律规定不符，本院依法不予支持。
胡应超享受工伤保险待遇是依据《中华人民共和国劳动法》、《工伤保险条例》等法律、法规、规章的规定，胡应超依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定要求金庄公司支付经济补偿金是法律赋予劳动者的法定权利，工伤保险待遇和经济补偿金的法律依据和事实基础均不相同，二者独立存在。且根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条关于“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金”的规定，劳动合同终止后，用人单位除支付经济补偿金外，还应支付劳动者工伤保险待遇。
综上，金庄公司按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定支付胡应超经济补偿金后，仍应按照《工伤保险条例》等相关法律、法规规定支付胡应超工伤保险待遇。
三、胡应超在金庄公司的工作年限。根据查明的事实，本院认定胡应超自2007年5月与金庄公司建立劳动关系。双方对劳动合同解除时间存在争议，金庄公司主张的时间为工伤事故发生之日（2015年9月3日），胡应超主张的时间为劳动能力再次评定之日（2016年11月15日）。
胡应超自2015年9月3日后未到金庄公司上班的原因为治疗工伤，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项关于“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）……（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的”的规定，金庄公司不能解除与胡应超的劳动关系，因此本院对金庄公司关于劳动合同自2015年9月3日解除的主张依法不予支持。胡应超于2016年12月28日向仲委会提出请求，认为金庄公司未依法为其缴纳社会保险费，要求解除与金庄公司的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，因此本院认定胡应超与金庄公司劳动合同解除的时间为2016年12月28日，胡应超主张的合同解除时间（2016年11月15日）在先，本院依法予以支持。
胡应超自2007年5月与金庄公司建立劳动关系至2016年12月的工作年限为9年+8月，胡应超自2015年9月3日受伤之日未领取工资，胡应超主张按受伤前12个月平均工资3130.5元计算经济补偿金符合法律规定，本院依法予以支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，金庄公司应支付胡应超10个月工资的经济补偿金计共计31305元，胡应超主张29739.75元未超出法定范围，本院依法予以支持。
综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款，《中华人民共和国劳动法合同法》第七条、第三十八条第一款第三项、第四十二条第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条、第二十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《人力资源和社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》第十四条第一款，《四川省人民政府关于贯彻<工伤保险条例>的实施意见》第三条第一款，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改<工伤保险条例>决定的通知》第二条第二项和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第一百一十二条第一款规定，判决如下：
一、四川省眉山市金庄新材料科技有限公司与胡应超的劳动合同于2016年11月15日解除；
二、四川省眉山市金庄新材料科技有限公司自本判决生效之日起十日内给付胡应超工伤医疗费16743.8元、住院期间伙食补助费1920元、停工留薪期间工资福利待遇14273.37元、护理费6400元、一次性伤残补助金21913.5元、一次性工伤医疗补助金15124元、一次性伤残就业补助金22686元，共计99060.67元；
三、四川省眉山市金庄新材料科技有限公司自本判决生效之日起十日内给付胡应超经济补偿金29739.75元；
四、驳回四川省眉山市金庄新材料科技有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回胡应超的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四川省眉山市金庄新材料科技有限公司诉胡应超一案案件受理费5元，由四川省眉山市金庄新材料科技有限公司负担。
胡应超诉四川省眉山市金庄新材料科技有限公司一案案件受理费5元，由胡应超负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。
审判员 李光毅
二〇一七年四月二十日
书记员 王 蕾