浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)浙0381刑初1754号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人林利敏。曾因犯贩卖毒品罪于2011年5月9日被本院判处有期徒刑一年，2012年3月11日刑满释放；因吸毒于2011年3月30日、2014年4月1日分别被强制隔离戒毒二年；因犯贩卖毒品罪于2016年1月20日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕，同年4月28日被本院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元。
被告人薛文杰。曾因吸毒于2010年12月3日被强制戒毒二年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年5月4日被刑事拘留，同月18日被逮捕。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉[2016]1791号起诉书指控被告人林利敏、薛文杰犯贩卖毒品罪，于2016年8月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年9月21日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员陈磊出庭支持公诉。被告人林利敏、薛文杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控，2016年1月10日，被告人林利敏与温某经电话联系约定毒品交易事宜，后被告人薛文杰在被告人林利敏的指使下，将一包毒品以100元的价格贩卖给温某。
2016年1月20日，林利敏（已判）与温某经电话联系约定毒品交易事宜，后被告人薛文杰在林利敏的指使下要求温某先付毒资再交付毒品，因温某不肯致交易未果。随后，被告人薛文杰陪同林利敏将1包毒品以100元的价格贩卖给温某。经鉴定，交易的毒品重0.07克，检出海洛因成分。
对于以上指控事实，公诉机关当庭提交了相应的证据，认定被告人林利敏、薛文杰的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人林利敏系漏罪，应实行数罪并罚；系累犯、毒品犯罪的再犯，应从重处罚。被告人薛文杰系从犯，应从轻处罚；能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十七条、第六十七条第三款之规定惩处。
被告人林利敏辩解，1、2016年1月10日，自己没有将毒品贩卖给温某，也没有指使被告人薛文杰帮自己将毒品贩卖给温某；2、同月20日，自己有将毒品贩卖给温某，但没有指使被告人薛文杰先去交易地点要求温某先行交付购毒款。
被告人薛文杰对起诉书的指控无异议。
经审理查明：2016年1月10日19时多，被告人林利敏与温某经电话联系约定毒品交易事宜，后被告人林利敏指使被告人薛文杰至瑞安市莘塍街道董四村村庙的榕树边，将1包用吸管包装的毒品以100元的价格贩卖给温某。
2016年1月20日19时许，林利敏（已判）与温某经电话联系约定毒品交易事宜，后被告人薛文杰在林利敏的指使下，至瑞安市莘塍街道华表村前进大桥上要求温某先付毒资100元，再交付毒品，因温某不同意，致使该次毒品交易未果。随后，被告人薛文杰陪同林利敏到上述地点，林利敏将1包用吸管包装的毒品以100元的价格贩卖给温某。经鉴定，交易的毒品重0.07克，检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证属实的以下证据予以证实：
1、被告人薛文杰的供述及辨认笔录，供认2015年年底，林利敏知道其有吸毒，就要其做马仔送毒品，给一些海洛因做报酬，自己就答应了。2016年1月10日晚上，林利敏打来电话说要送100元的毒品海洛因给董七村的温某，自己就到林利敏处拿了1包用彩色吸管包裹的大概0.1克的毒品海洛因，步行至瑞安市莘塍街道董四村村庙边的榕树下，将这包毒品给了温某，收了温某100元，后自己将这100元给了林利敏，收了林利敏给的一包大概0.05克的海洛因，并在林利敏家里当场就吸掉了。2016年1月20日晚上7点多，自己在林利敏家里玩，林利敏接到温某要买100元毒品海洛因的生意，但怕温某没钱，让其先去华表村的前进大桥上向温某收现金100元，自己到了大桥上，对温某讲“先给钱，我再去林利敏那里拿毒品给你”，温某不肯，自己没办法就回到林利敏家里，将此事告诉了林利敏，后自己和林利敏一起到前进大桥上，林利敏将1包约0.1克海洛因以100元的价格卖给了温某的事实；
2、证人温某的证言及辨认笔录，证实2016年1月10日晚上，自己打电话给林利敏要买100元的海洛因，林利敏说有，迟点会叫薛文杰送毒品来，并让自己将钱直接给薛文杰，过了大概1个小时，薛文杰打来电话，双方约好在莘塍街道董四村村庙边的榕树边交易，后在榕树边，自己给了薛文杰100元，收了1小包大概0.1克的用塑料吸管包裹的海洛因。2016年1月20日晚上7点多，自己又在华表前进大桥上向林利敏买了100元的海洛因，交易时，先是薛文杰来拿钱，说是拿了钱，他再去林利敏那里拿毒品，自己不同意，要林利敏来当面交易，过了一会儿，林利敏和薛文杰一起来到华表大桥上，自己向林利敏购买了100元的用红色条纹塑料吸管包裹的海洛因，同日晚上8点多，自己再次打电话给林利敏说要再买100元的海洛因，过了一会儿，林利敏来到华表大桥下，双方正准备毒品交易时，林利敏被公安人员当场抓获的事实；
3、理化检验报告，证实涉案毒品的数量及成分；
4、现场检查笔录，证明现场检查情况；
5、扣押决定书、扣押清单及照片，证实财物的扣押情况；
6、毒品上交清单，证实涉案毒品的上交情况；
7、计费资料详单，证实被告人林利敏、薛文杰与温某、被告人林利敏与被告人薛文杰的手机通话记录情况；
8、刑事判决书、罪犯档案资料、释放证明、强制隔离戒毒决定书，证实被告人林利敏、薛文杰的前科劣迹情况及第二节犯罪事实中，被告人林利敏已判刑的情况；
9、抓获经过，证实被告人薛文杰的归案情况；
10、解回再审的函，证实被告人林利敏因本案被解回再审的情况；
11、人口信息，证实被告人林利敏、薛文杰的身份情况。
上述证据来源合法，内容真实确信，并能够相互印证，足以认定。被告人林利敏的辩解与被告人薛文杰的供述、证人温某的证言及计费资料详单所反映的情况相矛盾，不予采信。
本院认为，被告人林利敏、薛文杰明知是毒品而结伙予以贩卖，其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林利敏在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪，依法予以数罪并罚；系累犯、毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。在共同犯罪中，被告人林利敏起主要作用，系主犯，被告人薛文杰起辅助作用，系从犯，依法对被告人薛文杰从轻处罚；被告人薛文杰归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。为严明国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序，根据两被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十九条，第七十条，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林利敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元；与原犯贩卖毒品罪被判处的有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币7000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月20日起至2017年11月19日止。）
二、被告人薛文杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月4日起至2016年12月3日止。）
三、追缴被告人林利敏的非法所得人民币100元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 蔡丽娜
人民 陪 审员 叶玲玲
人民 陪 审员 唐敬英
二〇一六年十月十七日
（代）书记员 林 丹