广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛三法刑初字第237号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
被告人仇某甲，男，身份证号码×××0031，汉族，大专文化，原佛山市＊＊区＊＊渔业局林政科科长，住佛山市高明区，户籍所在地：佛山市高明区。因本案于2014年7月16日被刑事拘�，同年7月30日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。
辩护人何宽军、罗婉红，广东广宽律师事务所律师。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉（2015）139号起诉书指控被告人仇某甲犯受贿罪、贪污罪、滥用职权罪，于2015年4月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理期间，佛山市三水区人民检察院分别于2015年7月2日、2016年1月5日向本院建议对该案延期审理，本院分别于2015年7月2日、2016年1月6日决定延期审理；2015年7月13日、2016年1月29日，佛山市三水区人民检察院提请本院恢复审理，本院分别于2015年7月13日、2016年1月29日决定恢复本案的法庭审理。佛山市三水区人民检察院指派检察员陈敏出庭支持公诉，被告人仇某甲及其辩护人何宽军、罗婉红到庭参加诉讼。经佛山市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个�。现已审理终结。
佛山市三水区人民检察院指控，2008年至2012年期间，时任佛山市＊＊区＊＊渔业局营林科科长的被告人仇某甲单独或者伙同时任＊＊区＊＊渔业局副局长李某（另案处理），实施了一系列职务犯罪，具体犯罪事实如下：
一、受贿罪
1、2008年年底，被告人仇某甲伙同李某利用自己具体负责全区生态公益林规划改造的职务之便，擅自同意将麦某（另案处理）承包的不符合改造条件、前期没有纳入生态公益林改造范围的685.5亩公益林纳入改造范围，事后与李某共同收受麦某送予的好处费人民币20万元。其中，被告人仇某甲分占人民币10万元。
2、2009年8月，被告人仇某甲伙同李某利用对全区生态公益林规划改造进行评审的职务之便，擅自同意将何某乙承包的前期没有纳入生态公益林改造范围的公益林纳入改造范围，事后与李某共同收受何某乙送予的好处费人民币3万元。其中，被告人仇某甲分占人民币1万元。
3、2009年期间，被告人仇某甲利用其负责全区生态公益林规划改造的职务之便，收取段某（另案处理）为得到其关照而送予的好处费人民币3000元。
4、2008年至2011年期间，被告人仇某甲利用对全区生态公益林规划改造进行评审的职务之便，收受邹某为得到其关照而送予的好处费人民币28000元。
二、贪污罪
2009年，段某所中标的高明区明城段林地中有333亩不用进行改造，被告人仇某甲伙同李某、段某，套取该333亩工程款人民币280069.65元并占为己有。其中，被告人仇某甲和李某共同分占人民币12万元。
三、滥用职权罪
1、2008年，被告人仇某甲故意逾越职权，伙同李某将麦某承包的位于佛山市高明区更合镇版村不符合改造条�的685.5亩生态公益林违规纳入改造范围，并擅自允许其在没有缴纳育林基金的情况下无证进场砍伐，造成685.5亩生态公益林被违规采伐。经统计，被伐的生态林材积量为1449.4立方米。
2、2012年，被告人仇某甲伙同李某滥用职权，在明知其与李某等四人承包的位于高明区更合镇“榄山背”的桉树未按实际面积办理林木采伐许可证的情况下，擅自批准采伐，致使137亩经济林被伐。经统计，被伐林木的蓄积量约670立方米（材积411立方米）。
针对上述指控，公诉机关当庭提供了相应的证据，并认为被告人仇某甲无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物合计人民币261000元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项，应当以受贿罪追究其刑事责任。被�人仇某甲无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人共同侵吞公款人民币280069.65元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人仇某甲无视国家法律，身为国家机关工作人员，徇私舞弊，滥用职权，致使国家和人民利益遭受重大损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条，应当以滥用职权罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人仇某甲辩称：我对指控的受贿罪基本的犯罪事实没有异议，但我收受邹某送予的款项应该只有1万元左右；我对指控的贪污罪的犯罪事实没有异议，但对其定性有异议，具体由法院依法认定；我对指控的滥用职权的犯罪事实没有异议，但我认为不构成滥用职权罪。
被告人仇某甲的辩护人辩护称：一、对于受贿罪部分。公诉机关指控被告人仇某甲收受邹某送予28000元证据不足，邹某的证言对于行贿款项前后有不同的陈述，该项指控应不予认定。二、对于贪污罪部分。被告人仇某甲主观上没有侵占工程款的故意，客观上也没有侵占公款的行为，该工程款并非公款，其行为不符合贪污罪的构成要件。三、对于滥用职权罪部分。1、麦某承包的生态公益林，选择改造对象是被告人仇某甲所在科室的职权，选择的改造对象符合改造条件和程序，被告人仇某甲没有滥用职权的行为。2、被告人仇某甲当时任营林科科长，工作范围不包括采伐证的审批，“榄山背”林地的采伐证并非由他审批，他也没有让其他人帮忙少办采伐证的面积，而且实践中林权证的面积与实际面积会存在误差、采伐证的面积与林权证面积也会存在误差，涉案的137亩林地不存在无证砍伐的情况。被告人仇某甲的行为不构成滥用职权罪。
经审理查明：一、受贿犯罪事实
（一）2008年年底，被告人仇某甲伙同李某利用自己具体负责全区生态公益林规划改造的职务之便，同意将麦某承包的685.5亩林地纳入生态公益林改造范围，事后与李某共同收受麦某送予的好处费人民币20万元。其中，被告人仇某甲分占人民币10万元。
（二）2009年8月，被告人仇某甲伙同李某利用对全区生态公益林规划改造进行评审的职务之便，同意将何某乙承包的林地纳入生态公益林改造范围，事后与李某共同收受何某乙送予的好处费人民币3万元。其中，被告人仇某甲分占人民币1万元。
（三）2009年期间，被告人仇某甲利用其负责全区生态公益林规划改造的职务之便，收取段某为得到其关照而送予的好处费人民币3000元。
（四）2008年至2011年期间，被告人仇某甲利用对全区生态公益林规划改造进行评审的职务之便，收受邹某为得到其关照而送予的好处费人民币7000元。
事后，被告人仇某甲将1万元退还给了何某乙。
上述事实有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人仇某甲的供述。主要内容：我于2005年通过更合林业站站长陆某乙了认识高明更合镇版村的种桉树的老板麦某，期间还跟他吃过几次饭。2008年6月，麦某问我是否能够安排到几百亩的生态林的指标给他，我带麦某到李某的办公室。李某当时说可以尽量跟更合林站沟通，争取帮麦某解决指标问题，后我们帮助麦某完成了前期的采伐生态林准备工作。麦某在2008年年底完成采伐将树卖完之后，到了12月底的一个晚上，麦某给了我20万元现金，说有10万元是我的，另外的10万元给李某。
2008年6月的一天，陆某乙打电话给我说有个朋友有200多亩生态林想进行改造，陆某乙已为他选好了址，希望我同意他的改造方案，后来我找到了李某，李某说现在还有生态林改造指标，可以同意陆某乙的方案，陆某乙朋友的生态林顺利通过了改造。2009年8月，陆某乙来到我的办公室将3万元交给我，后我分占了1万元，李某分占了2万元。我收受陆某乙的3万元，是帮何某乙将他的按树林纳入生态林改造而收受的好处费，后来因为怕被人发觉，我将自己分得的1万元退给了何某乙。2009年春节前，段某约我和李某在幸福酒楼吃饭，饭后闲聊时，段某给了我一个信封，说春节快到了，是他的一点心意。我推搪了一下就收下了，回家打开看共有3000元。我在1998年认识邹某，每到逢年过节（主要是中秋节和春节），他都会给我一个红包，每次给的红包都在3000元至5000元不等，大约收了3、4年，这几年间，我共收了他大约4万元的好处费。
被告人仇某甲在第十份供述称对于邹某送的好处费数额记忆不是很清楚，以办案机关核实及邹某交代的为准。
2、证人李某的证言。主要内容：2008年下半年的一天，仇某甲和麦某来到我办公室，仇某甲说更合镇版村附近有一片约600亩左右的桉树，属于生态林，树龄有六七年了，因为生态林的采伐手续很难办理，所以林主正在为办理采伐手续犯愁，然后仇某甲就向我介绍旁边的麦某，说他是更合镇的伐木老板，麦某叫我和仇某甲帮他将这片生态林安排砍伐指标，他说砍伐后估计有七八十万元的利润空间，利润由我和仇某甲、他分别占三分之一，我就答应了。后来，我和仇某甲找到了更合林业站的站长陆某乙将麦某所要求改造的林地纳入生态林改造的范围，最终麦某的这块地获得改造。在2008年底或2009年初的一天，仇某甲对我说之前麦某的生态林已经砍伐完毕，他已经拿到麦某承诺给的利润，他将10万元放在我的车尾箱里，我估计仇某甲和我一样也分得10万元。
3、证人麦某的证言。主要内容：2008年6月的一天，仇某甲叫我去找块生态林的林木来承包砍伐，上面有政策要对部分生态林进行改造，如果列入改造范围就可以进行砍伐，我就向仇某甲提出两人合伙，由我出资承包林木，仇某甲负责林木的砍伐证，赚的利润大家分占。后来，我向梁某甲购买了生态林，仇某甲带我去见李某，我提出事后拿出利润的三分之一出来给他们平分，李某表示同意。之后，我就顺利地获得了该片林地的砍伐证，组织人员进场砍伐将林木变卖，从中赚得约60万元的利润。约2008年底的一天晚上，我将仇某甲和李某的利润20万元交给了仇某甲，并说他和李某各自10万元。
4、证人陆某乙的证言。主要内容：2008年省对生态林统一规划改造的时候，何某乙在黄村有一块100多亩的生态林，当时何某乙对我说已经找过仇某甲，仇某甲同意帮他把那100多亩的生态林纳入改造的范围，他叫我把3万元交给仇某甲，让仇某甲帮他办理采伐的手续，我说没问题。后来，我把这3万元交给仇某甲，并对他说“这是何某乙给你的，他在黄村那片生态林已经纳入改造的范围，他让我把这3万元给你，让你帮他搞定接下来的采伐手续。”仇某甲接过钱，只是说知道了，到时让何某乙采伐就可以了。
5、证人何某乙的证言及辨认笔录。主要内容：2009年，我和明城人夏某合伙从顺德老板处购买了位于更合白石一块200亩左右的桉树进行采伐。2009年我们申请办理采伐证的时候，时任林业站站长陆某乙告诉我这片桉树林属于生态林，办理不了采伐证，除非能够�入生态林改造范围才可以进行采伐。过了半年左右，陆某乙打电话给我说现在生态林改造有指标了。过了几天，陆某乙打电话告诉我已经将申请材料拿给区林业部门了，让我准备好3万元给他，到时由他去运作。我和夏某各出了1.5万元，共3万元拿给了陆某乙。过了一星期左右，陆某乙打电话告诉我手续已经搞定了。几个月后，仇某甲打电话对我说：“老陆之前帮你拿过来的那3万元，现在有1.5万元可以退回给你，你过来拿一下。”我当时觉得奇怪怎么可能有钱退呢？当天晚上，仇某甲递给我一个装有1.5万元的信封，我接过来后很好奇的问了一句：“仇某乙，怎么那么好有钱退给我啊？”仇某甲就对我说：“唉，别问，老陆出事了，当时老陆代你拿了3万元过来，现在退1.5万元给你，你帮我写张收据，写大一点，帮我写退回代交税款2.5万元。”我当时对他的做法虽然有�虑，但是想着有钱可以收回，也就不再说什么了，按照他的吩咐写了一张2.5万元收据，并拿回了这1.5万元。
证人何某乙辨认出其写给仇某甲的收据。
6、证人段某的证言。主要内容：2009年春节前，我约了仇某甲到幸福酒楼吃饭，事前我准备了一个信封，里面装有3000元。饭后，我将信封交给了仇某甲，仇某甲负责工程质量监督，在工地检查时指出过我们种树的挖坑不够深不符合质量要求，要求我们改善，而实际上我们工程当时确实存在不达标的情况，我怕日后还会遭到仇某甲的挑剔，所以就在那个时候送钱给仇某甲。
7、证人邹某的证言。第一份证言主要内容：2009年春节前，为了仇某甲能够在我所做的工程中关照我，我送给仇某甲2000元感谢费；2010年春节前，我送给仇某甲感谢费2000元；2011年春节前，我送了1000元好处费给仇某甲；2011年中秋节前，我送了2000元感谢费给仇某甲。2012年底，仇某甲不再任营林科科长，我就没有再送钱给他了，我总共送给仇某甲人民币7000元。
第二份证言主要内容：在2008年至2011年期间，当时我承接了高明区林分改造工程第一期第三标段，为了让仇某甲能够在工程过程中对我工作支持关照，我送给仇某甲“利是”即是好处费，每个中秋节2000元，每个春节5000元，总共送了28000元。
对于被告人仇某甲提出其收受邹某送予的款项只有1万元及其辩护人提出公诉机关指控被告人仇某甲收受邹某送予28000元证据不足的意见。经查，根据被告人仇某甲的供述，其共收受邹某送予的好处费4万元，而证人邹某对送给被告人仇某甲的款项的证言内容先后不一，分别陈述是7000元和28000元，从有利于被告人的原则出发，本院就低认定被告人仇某甲收取邹某送予的款项为7000元�被告人仇某甲及其辩护人上述的辩护意见有理，本院予以采纳。
二、贪污犯罪事实
2009年，段某所中标的高明区明城段林地中有333亩不用进行改造，被告人仇某甲伙同李某、段某，套取该333亩工程款人民币280069.65元。其中，被告人仇某甲和李某共同分占人民币12万元，该12万元由被告人仇某甲保管。
2014年12月30日，佛山市＊＊区＊＊渔业局、广州＊＊园林绿化有限公司对佛山市高明区生态公益林林分改造第一期工程施工第二标段进行了结算，合同约定第二标段生态景观型改造面积2004亩，结算审核的面积为1671亩，结算时将涉案的333亩的工程款已经作相应扣除。
上述事实有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人仇某甲的供述。第二、六份供述主要内容：2008年11月，段某的公司在高明区生态公益林林分改造第一期工程第一、二标段上中标。2008年底和2009年初，段某的工程陆续进场施工，一切进展顺利。在开展的过程中，位于合和大道＊＊陶瓷厂后的330亩的林地亦在段某中标的范围内，但＊＊陶瓷厂已对这片林地进行了改造，我们告知段某，这片山地不用他们进行改造了，到时结算时要减去330亩，大概八、九百元一亩，总共大概30万元左右，段某口头答应了。到了2009年的4、5月，段某和他的老婆从广州来到高明，邀请我和李某到幸福酒楼吃饭。饭后，段某从他的车上拿了一袋装有茶叶等礼品的纸皮袋给我们。我们打开礼品袋，看到除了有茶叶等礼品外，还有很多现金。李某当时就叫我马上打电话问段某为什么给这么多现金，段某说：“这12万元现金是给你和李局的，当是＊＊陶瓷厂后地块的公益林改造工程款，到时再拿点给你们，希望你们在工程结算时不�扣减这块地的工程款。”我叫他快回来把钱拿回去，段某说“我已经走很远了，这些钱你们先收下，以后再说吧。”我问李某怎么办，李某说：“这些钱全部先放在你这里，以后再处理。”后来我把钱某甲进了工商银行的账户上。对于段某给的12万元，已经过去5年时间，我们一直没有退还，由于段某本人很少来高明，我几次想把钱给他，也没有机会，也想不到把钱交给纪检部门，所以一直存在我的账户上。
第八份供述主要内容：我得知段某中标的范围内位于合和大道＊＊陶瓷厂后的330亩林地不用进行改造后，我就将这个情况告诉了段某的一个绰号叫阿某的管工，让他将这个情况告诉段某，这330亩林地不用他们进行改造。该林地不用段某负责改造，我们就要从段某的工程中扣除工程款，该林地我们也不会给段某工程款。该林地的改造情况应该由那个管工告诉了段某，后来在2009年初的一天，段某夫妇约我和李某到幸福酒楼吃饭，吃饭期间，段某说他中标的改造范围里包含一块＊＊陶瓷厂后的林地，现在不用他改造，他就提出让我们把这块林地的改造费用支付给他，然后他再把钱给我们，意思是他帮我们把这块林地的改造费用套取出来给我和李某。当时李某听后说这件事情不好办，没有明确同意也没有明确反对，我作为李某的下属就没有说什么了。大概过了一个星期左右，段某打电话问我上次在幸福酒楼吃饭的事情怎么样，如果行的话可以将套取出来的钱在扣除税费后分两次给我们，一次先给12万元，然后再给6万元。我听后说这件事我做不了主，叫段某与李某沟通一下。过了两三天，我将这件事跟李某说了一下，并问李某如何处理，李某听后就说“如果段某送钱过来的话，你就先收下。”又过了两三个星期，约在2009�4、5月的一天，段某老婆打电话约我在莲花路见面，见面后她拿了一个纸皮袋递给我说“段某今天没有空，这12万元由我给你们送过来。”我一听就知道这12万元就是段某上次和我们商量帮我们套取出来的钱。我收下这12万元汇报给李某，李某后吩咐我存入银行，于是我将钱某甲入工商银行。
一直到约2010年初，我请示李某如何处理这笔钱时，我们就商量打算把这笔钱退还给段某，于是我就打电话给段某，段某说没事，不用退，我估计段某听到我这么说，以为是我们在催他拿剩下的6万元，所以他还说过段时间再把剩下的6万元也拿过来给我们。我把这个情况告诉李某，李某就说不要让段某再拿钱过来了。过了没多久，段某的那个叫阿某的管工就打电话给我说：“段某没有空过来，他让我带6万元给你。”我听后就说已经和段某说好了，不用再拿那6万元过来了。段某也没有再拿剩下的那6万元给我们了。后来，我跟李某提过这12万元如何处理，李某就说让我保管，所以这12万元一直放在我的银行账户里面，这笔钱是段某和我、李某商量套取出来给我和李某的，李某也知道这12万元我们已经收到了。虽然这笔钱是放在我的银行账户里面，但是这12万元是我和李某共同占有的，但具体各自分占多少我们一直没有明说。我们通过段某套取12万元的事情，李某当然是知情的，与段某商量套取这笔钱时李某也在场，收到钱和如何处理钱我都有向李某汇报，并且按照李某的吩咐来做，而且在验收和支付工程款给段某时，李某作为分管领导，他也有审批的，他对于套取这笔钱是完全知情的。
段某的工程由我们负责验收和支付工程款，段某帮我们套取公款，其实是想巴结我们，在工程验收和收取工程款等方面得到我们的关照。另外，这330亩林地可以得到约30万元的工程款，段某与我们商量给我们18万元，在扣除税费后，段某也有10万元左右的利益，只不过现在段某的工程款还没有结清而已，如果结清的话，段某可以多得几万元的工程款了。虽然现在段某的工程款还没有结清，但是我们是按照进度给段某的，在已经给段某的进度工程款中，是把这330亩计算在内了，并且余下的尾款也包括了330亩。
我和李某收了段某12万元后，到了2010年，我和李某都害怕出事，就想把这12万元退还给段某，但段某不肯收回。于是，我就告诉了营林科吴副科长，要求段某中标的标段，要扣除明城＊＊陶瓷厂后面的330亩的营林款，但是我没有跟他说收了这12万元的事。直到现在，段某的营林款还没有结算。
我这次交代与段某之间的事情与之前交代有出入，之前那么交代是不想办案机关知道我与段某、�某商量骗取公款，而是想将这件事说成是段某主动送给我们的。如果和以前交代不同，以现在的交代为准。
第十份供述主要内容：我之前记得是段某老婆拿12万元给我的，但我也可能记错，也可能是段某拿给我的，以段某说的为准。
2、证人李某的证言。第一、二、三份证言主要内容：2009年3、4月份，段某中标的生态公益林第二标段（即明城镇标段）工程完成前期工程并经二次验收，区财政局也按合同的约定依时支付了首期工程款。之后有一天，仇某甲向我汇报说第二标段范围内位于合和大道＊＊陶瓷公司后面的一片山地之前由于该公司的生产污染出现大面积的林木死亡情况，该公司已出钱进行了改造，改造面积约300亩，也就是说该300亩山地林木不再需要段某的公司进行改造，之前验收的时候没有发现该问题，前期的工程款也并未扣除这300亩，�程款是分期结算的，我记得已经跟段某结算了两期工程款，也就是他已经多收了300亩工程款的部分款项了。我要求仇某甲找段某讲清楚这个情况，并把多收的工程款退回来，由于考虑到之前已结算了两期，如果现在报上去很难解释清楚，我当时是打算把工程款全部结算后再一次交上去。有一次段某请我们吃饭的时候，段某给了我们12万元现金，我叫仇某甲问段某怎么回事，段某说这些钱是送给我和仇某甲的，让我们在工程结算的时候不要扣除那300亩的工程款。我当时就说不能这样操作，要段某把钱拿回去，到工程结算的时候该扣减的工程款还是要按实际情况予以扣减的。但段某说他已经离开很远了，没有回来拿这笔钱。我只好叫仇某甲把这12万元收下并保管好，到时再把这些钱作为段某退还的工程款拿回单位。在段某做完这些工程，在完工阶段的时候我已经轮岗了�没有分管林业工作了。
由于我和仇某甲一直没有对那300亩山地的情况做补充材料，所以每一段工程结算都是按第二标段的合同总面积计算并支付工程款的，所以在支付工程款给段某的时候并未扣减相关的工程款，300亩大概是二十六、七万元左右工程款。在该工程结算的时候，我和仇某甲没有把之前收到的12万元拿回单位入账，一直在仇某甲那里。该工程完工阶段的时候，向段某追讨剩余的应退工程款的问题一起是由仇某甲去跟进的，我也没有过问，也不清楚段某到底有没有退还其余的工程款，我和仇某甲都没有就这个问题向时任林业局局长叶某汇报。我轮岗后是由周某接替工作，交接的时候，我没有跟周某说过段某交过12万元的事情。
对于广州＊＊园林绿化有限公司六次工程款支付表，我们共支付给段某总工程额80%的工程款，其中前面五次�是我签名同意支付，第六次由周某签名的。前两次时我没有发现段某没有做这300亩工程，后来发现了我还是签名同意按照原合同继续支付工程款给段某，当时我怕马上扣减的话会让财政局的人认为我们工作不认真，而且按照正常来说，发现段某没有做这300亩工程，是应该变更合同，将合同面积中减去这300亩，支付工程款的时候就直接减去这300亩的工程款，而不应当支付，而当时我发现了还继续签名同意支付工程款是没有想太多。我记得有和仇某甲讨论过这12万元如何处理，我们觉得先放在仇某甲那里，等总验收后再打算。
第四份证言主要内容：对于我和仇某甲一起收受段某12万元的事，很多事情是由仇某甲和段某商量和操作，我印象中记得没有直接和段某商量过12万元的事情，仇某甲跟我商量段某关于＊＊陶瓷公司那里的事时，我就叫仇某甲去找段某要钱，要把已经多支付给他的工程款拿回来，后来主要都是仇某甲去操作，仇某甲收到12万元后回来问我这些钱怎么处理，我当时就让他保管在他的账户上，我当时有想过占有这笔款项。
3、证人段某的证言。主要内容：大概是2010年的3、4月份，仇某甲打电话给我说：“你承包的明城段工程中有300亩的改造山林已经由别人种了树，你们就不用种了，反正在你的施工图纸范围内，工程款还是照样打给你，到时候你收到工程款后就将这300亩的工程款退回给我，然后再由我拿回高明林业局里。”我当时回答他说：“好的，没问题，那300亩我也确实没有种，不应该收钱，不过要等工程款收到以后，扣除了工程的税金和一些费用后，我肯定把这300亩的工程款拿给你。”到了6、7月份左右，当时我已经收到了60%的进度款。我就按照比例算好，大概有13万元，我和仇某甲约�在高明大桥的桥头附近见面，我见到仇某甲就说：“仇科，这里就是之前你说要的那300亩工程款的退款，因为我就收了60%工程款，所以我就按照60%来计算，除去了相关的税费，剩下的就在这里了。”仇某甲就说知道了，我把钱某乙在他的后车箱。后来，仇某甲打过电话给甘某，让他告诉我那300多亩地的退款现在不能这么操作了，他要把该13万多元先退回给我，但是仇某甲自己没有打电话给我，也没有来找我退钱，直到现在他也没有将钱退还给我。
我当时收了60%的工程进度款，扣除了18%的管理费、税费和我应收的份额，该工程造价为841.05元／亩×333亩×60%×（100%-18%）=137794.27元，但是我不可能给零钱给仇某甲，于是我给了仇某甲13万8千元，扣除给＊＊公司的管理费和相关税费后，我拿了大概7%也就1万多元。
当时仇某甲�我说由他拿钱回林业局，我当时就想他可能想把这笔钱拿回他所在科室作为“小金库”使用或者直接占为己有，正常来说，直接将这300亩的林地工程款扣除就行了，不用那么复杂，但是仇某甲具体怎么处理这笔钱，我就不清楚了。这300亩林地工程我也确实没有参与，这么做我也没有什么损失，而且还有点钱分，所以我就答应仇某甲的要求，因为要通过我的公司走账，我跟仇某甲提出要在这些退款中扣除税费和一些费用，大约18%，他也同意我这个要求，我就更加怀疑他是想把这笔钱拿回他的科室作为“小金库”使用或者占为己有，如果他真的将钱拿回林业局的话，还要自己拿几万元出来填补才能平账。
这300亩的工程款属于高明财政的钱，是公款，仇某甲和李某通过我套取出来私分。我也是因为工程还需要对方关照，工程款能否顺利拿到手还要看他们的�色，所以才帮他们套取这笔公款出来。虽然我只是跟仇某甲联系和接触，没有跟李某联系，但李某是主管营林科的领导，李某也知道这300亩林地是不用改造的，这300亩林地的工程款是不用支付给我的。李某还负责绿化款的发放审批工作，那些审批单都要他签名的，他应该知道这件事。
段某在第三份证言中称当时他拿了138000元给仇某甲的数额应该是记错了，交给仇某甲的工程款应该是12万元。
4、证人吴某的证言。主要内容：我在2002年7月到高明林业局工作，2009年任营林科副科长。2008年底段某的广州＊＊绿化有限公司在高明区生态公益林林分改造第一期工程第一、二标段上中标，中标价约500多万元。之后，段某就进场施工，后来再验收。我作为验收组的工作人员，平时很少下去工地现场察看，主要整理资料比较多。我记得在段某完工之后，当时已�向段某按照进度支付了八成的工程款。大概是2012年左右，当时仇某甲准备与符某荣交接工作。有一天仇某甲告诉我，位于合和大道＊＊陶瓷厂后的330亩的林地，＊＊陶瓷厂已对这片林地进行了改造，这片山地不用段某进行改造，最终结算时让我别那么快付款，要先扣减去330亩。当时我才知道＊＊陶瓷这件事，由于段某的生态林改造最终验收书面资料未能作出，所以一直都未跟段某进行最终结算，仍然有20%的工程款未支付。前段时间，农林渔业局对＊＊陶瓷厂这块地进行了疏理，由符某荣科长和纪检组找到了广州＊＊园林绿化有限公司和设计单位等，重新签订了变更合同，将那330亩减去，重新完善相关的手续，才能进行最终结算。仇某甲跟我说那330亩的事的时候，从来没有告诉我段某已经给了他12万元，而且林业局里面也没有听过这样一个讲法。
5、证人周某的证言。主要内容：我在2005年任高明区林业局副局长，分管某科，2011年3月接手李某的工作分管营林科和防火办公室，2012年5月在农林渔业局分管农业综合开发科。当时我接管李某的工作时，我们没有单独交接过工作，没有交接过任何文件资料，只是规定了一些相关的文件审批由我负责签名，我记得当时局长交给我一个任务，要我跟进4000亩生态林改造的任务，需要我马上去开展，李某没有跟我说有未处理完的事情让我去跟进。李某没有跟我交接过＊＊陶瓷厂林地改造工作，我没有听说过段某这个人，也没有听李某说起过这个人的事情。
6、造林工程承包合同。证明内容：（1）编号2008001造林工程承包合同显示，工程名称为佛山市高明区生态公益林林分改造第一期工程施工第一标段；发包方为佛山市高明区林业局，承包方为：广州＊＊园林绿化有限公�；工程地点为佛山市高明区更合镇；建设时间为2008年12月至2011年12月。（2）编号2008002造林工程承包合同显示，工程名称为佛山市高明区生态公益林林分改造第一期工程施工第二标段；发包方为佛山市高明区林业局，承包方为：广州＊＊园林绿化有限公司；工程地点为佛山市高明区明城镇；建设时间为2008年12月至2011年12月。（3）编号2008003造林工程承包合同显示，工程名称为佛山市高明区生态公益林林分改造第一期工程施工第三标段；发包方为佛山市高明区林业局，承包方为佛山市高明＊＊造林工程有限公司（法定代表人为邹某）；工程地点为佛山市高明区荷城街道；建设时间为2008年12月至2011年12月。上述的造林工程合同约定，如施工过程中实际工程量与原设计工程量发生较大的变动，双方重新订立协议，确定合同价。
7、佛山市高明区农林渔业局于2014年10月28日出具的关于生态公益林林分改造工程（第一期）第二标段＊＊陶瓷厂附近地块的情况说明。证实由该局组织实施的生态公益林林分改造工程（第一期）第二标段项目，设计改造面积2230.5亩，工程承包合同价为2227337.11元。第二标段合同中，涉及＊＊（顺成）陶瓷厂附近的地块333亩，折合工程造价280069.65元。由于该地块临近陶瓷厂，施工情况特殊，且被陶瓷厂租用，后经当地政府协调，由陶瓷厂自行组织单位实施改造。因此，第二标段承包方实际上并没有对该地块进行造林施工，该局已计划在工程总验收结算时对该地块进行扣减。截止目前，第二标段已累计支付进度款1781866元。此外，该工程目前仍未进行最后的验收结算。
8、生态公益林林分改造第一期工程进度款支付情况表、支付生态公益林林分工程款材料。证实第二标段（明城镇）已经累计申请1781866元，余款445471.11元，其中第一次申请为2009年3月10日，金额为222733元；第二次申请为2009年4月28日，金额为445467元；第三次申请为2009年11月30日，金额为222733元；第四次申请为2010年2月5日，金额为445467元；第五次申请为2010年12月15日，金额为222733元；第六次申请为2011年8月15日，金额为222733元。广州＊＊园林绿化有限公司共收取了六次80%工程款。
9、广州＊＊园林绿化有限公司于2014年10月29日出具的证明材料。证明内容：（1）该公司承接的佛山市高明区生态公益林林分改造第一期工程施工（第一、二标段）工程，合同价为（一标：2610820.59元，二标：2227337.11元）。段某负责管理本项目，挂靠管理费占合同总价的3%（不含税）。至今为止业主方已支付一标工程款2088656元，二标工程款1781866元，合计3870522元。该公司已支付段某人工和苗木款合计3173828.04元。段�行贿是个人行为与该公司无关。（2）林分改造第一期工程施工（第一、二标段）具体开发票时间、金额表。分别在2009年3月3日、5月13日、11月9日，2010年1月15日、12月14日，2011年7月13日开出12次发票，一标合计开发票：2088656元；二标合计开发票：1781866元。
10、被告人仇某甲工商银行62×××57账户明细清单。证实被告人仇某甲工商银行帐户的明细情况。
11、佛山市高明区人民检察院反渎职侵权局出具的情况说明。证实被告人仇某甲于2012年10月30日在工商银行的帐户存入14万元，这个时间与段某供述送钱的时间出入较大，关于段某所送的12万元到现在的去向不明。
在诉讼过程中，本院调取了以下证据：
1、佛山市高明区生态公益林林分改造第一期工程施工（第一、二标）结算审核报告。证实第一期工程施工（第一、二标）工程合同价�4838157.7元，经高明区农林渔业局、广州＊＊园林绿化有限公司核实审定结算价是4219340.69元，结算的日期是2014年12月30日。合同约定第二标段生态景观型改造面积2004亩，结算审核的面积为1671亩，结算时将涉案的333亩的工程款已经作相应扣除。
2、建设工程造价咨询合同、结算编制报告书、银行转账单、收据。证实在结算时段某找工程咨询公司制作结算编制报告书，支出咨询费用1万元。
针对被告人仇某甲的辩护人对指控的贪污犯罪事实提出的辩解意见及被告人仇某甲贪污数额的认定，本院评判如下：
对于被告人仇某甲的辩护人提出被告人仇某甲主观上没有侵占工程款的故意，该工程款并非公款，其行为不符合贪污罪的构成要件的意见。经查，1、根据证人段某供述称，仇某甲告诉他部分林地不用种树，工程款照样打给他，他将那300亩的工程款退回给仇某甲，他想仇某甲可能把钱作为“小金库”或直接占为己有，仇某甲和李某是通过他套取公款私分，他也会从中获利，后他在收到部分的工程款后拿了12万元给仇某甲。被告人仇某甲之前的供述称段某在与他和李某吃饭时拿了12万元给他们，意思是涉案林地的工程款，到时再拿点给他们，希望他们在工程结算时不要扣减该部分林地的工程款；之后的供述称段某在和他们吃饭时提出让他们把涉案林地的工程款给段某，段某再把钱给他们，意思是段某帮他们把工程款套取出来，当时李某没有明确同意或反对，后来段某拿了12万元给他，他汇报给李某，李某吩咐他存入银行。证人李某供述称，他在结算了两期工程款时发现涉案的林地不用改造，他要仇某甲找段某说明这个情况，并打算在工程款全部结算后再追回来，之后段某在和他们吃饭时送了12万元给他们，�他们在结算时不用扣除300多亩的工程款，他就让仇某甲保管该款，当时有想过占有这笔款项。被告人仇某甲供述的内容前后不一，其后面关于段某帮他们把工程款套取出来的供述，有段某的供述相印证，该部分供述的可信性较高，本院予以采信。2、根据造林工程承包合同的约定，如施工过程中实际工程量与原设计工程量发生较大的变动，双方重新订立协议，确定合同价。被告人仇某甲、证人李某作为营林股股长和分管营林股的副局长，在发现部分的林地不用改造，工程量发生变动后，并未及时重新订立协议。综合被告人仇某甲，证人李某、段某的供述，结合造林工程承包合同、工程款支付审批表、进度款支付情况表等证据，可以认定被告人仇某甲、证人李某在发现林地改造的工程量发生变动后，明知段某帮他们套取工程款，还继续按原合同支付工程款，并由被告�仇某甲收取了段某交来的部分工程款并保管了数年时间，即使其工作岗位发生变化也未将该款交给单位入账，其主观非法占有的意图明显，其行为符合贪污罪的构成要件。故被告人仇某甲的辩护人上述的辩护意见理由不充分，本院不予采纳。
对于被告人仇某甲贪污数额的认定。经查，被告人仇某甲伙同李某、段某合谋套取工程款，涉案林地折合工程造价为280069.65元（841.05元／亩×333亩）。造林工程承包合同的约定，涉案林地的工程款是按进场施工、造林整地备耕、种植完成和抚育等阶段按合同价的比例支付。被告人仇某甲、证人李某对工程款的发放有审核、审批职权，根据工程款支付审批表、进度款支付情况表、记账凭证、建筑业统一发票等材料，可以证实被告人仇某甲或证人李某审核同意发放了80%的工程款，而剩余20%折合工程造价的工程款56013.93元（841.05元／亩×333亩×20%），直到案发时由于工程尚未验收而未发放，该款由于意志以外的原因而未得逞，应认定为犯罪未遂。
三、2008年，被告人仇某甲伙同李某，利用职权，将麦某承包的位于高明区更合镇版村的685.5亩的林地纳入生态公益林改造的选址范围，并明知其在没有缴纳育林基金的情况下无证进行砍伐，后该685.5亩生态公益林被采伐。经统计，被伐的生态林材积量为1449.4立方米。
上述事实有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人仇某甲的供述。主要内容：我于2006年7月至2010年6月任高明区林业局营林股股长，2010年6月至2011年6月任高明区经促局营林科科长，2011年6月至2012年7月任高明区农林渔业局营林科科长，2012年7月至2013年11月任高明区农林渔业局防火办主任，2013年11月起任高明区农林渔业局�政科科长。营林科主要负责区内的造林绿化规划及工程、生态公益林资源数据管理及核对、林木种子种苗管理、森林病虫害防治、森林检疫等工作。林政科主要负责林木采伐、林权证审核及发放、木材加工、木材放行、野生动物保护、森林公园管理、林地管理等工作。
2008年下半年，高明区根据佛山统一部署，正在开展第一期生态公益林的前期改造规划工作，安排各镇街根据要求上报改造地点供区参考。生态林的采伐是经过省林业厅的，如果直接去申请采伐是比较困难批准的，但若能先申请到改造，再去申请采伐就比较容易得到批准了。
2008年6月，麦某告诉我说在版村那里有一块地是桉树的，大概有600亩多林地没办法办理采伐手续，除非拿到生态林的改造指标，将这块地纳入生态林的改造范围，所以他就想找我帮忙，看能不能进行改造。桉树是种在生态林上，一般情况是不允许砍伐的，如果纳入生态林改造就可顺便申请把桉树砍掉后将空地交回给政府，就能拿到砍伐证，当时麦某真正的目的是为了拿到采伐的指标，低价购买生态林林木砍伐赚取利润。我跟麦某说，指标的事情作不了主，需征求李某的意见。最后我就带麦某到李某办公室介绍他们认识，李某就说可以尽量跟更合林业站沟通，争取帮麦某解决指标问题。麦某听了即时表示如果能拿到改造指标，将砍伐林木所赚得的利润进行分配，我和李某都可以分到一份。后来，我和李某多次和林业站站长陆某乙沟通，叫','2018-09-28
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[{法规名称:\'《中华人民共和国刑法（1997年）》\',Items:[{法条名称:\'第七十八条第二款\',法条内容:\'
减刑以后实际执行的刑期不能少于下列期限：[ly] （一）判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；[ly]
（二）判处无期徒刑的，不能少于十三年；[ly]
（三）人民法院依照本法第五十条第二款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子，缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，不能少于二十五年，缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。[ly]\'},{法条名称:\'第七十八条第一款\',法条内容:\'
第七十八条
被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：[ly]
（一）阻止他人重大犯罪活动的；[ly] （二）检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；[ly] （三）有发明创造或者重大技术革新的；[ly]
（四）在日常生产、生活中舍己救人的；[ly] （五）在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的；[ly] （六）对国家和社会有其他重大贡献的。[ly]
减刑以后实际执行的刑期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；判处无期徒刑的，不能少于十年。[ly]\'}]},{法规名称:\'《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》\',Items:[{法条名称:\'第二条第一款\',法条内容:\'
第二条“确有悔改表现”是指同时具备以下四个方面情形：认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。[ly]
对罪犯在刑罚执行期间提出申诉的，要依法保护其申诉权利，对罪犯申诉不应不加分析地认为是不认罪悔罪。[ly]
罪犯积极执行财产刑和履行附带民事赔偿义务的，可视为有认罪悔罪表现，在减刑、假释时可以从宽掌握；确有执行、履行能力而不执行、不履行的，在减刑、假释时应当从严掌握。[ly]\'}]},{法规名称:\'《最高人民法院关于办理减刑假释案件具体应用法律若干问题的规定》\',Items:[{法条名称:\'\',法条内容:\'
2、什么是确有立功表现有下列情形之一的，应当认为是确有立功表现，即：揭发、检举监内外犯罪分子的犯罪活动，经查证属实的；制止他犯逃跑、行凶、破坏等犯罪活动的；在生产、科研中有重大发明创造、技术革新的；在日常生产、生活中舍己救人的；在抢险救灾中有突出表现的；有其他有利于国家和人民利益的突出事迹的。
对被劳改单位评为省级劳改积极分子的罪犯，可视为有立功表现。[ly] 二、关于死缓犯的减刑以及减刑后能否假释的问题[ly]
死缓犯的减刑，是一种法定的特殊形式的减刑，它与刑法第七十一条规定的减刑不同。[ly]\'}]}]};if
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