浙江省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙商外终字第78号
上诉人（一审被告）：黄山杰英科服饰有限公司。住所地：安徽省黄山市歙县经济开发区。
法定代表人：NADIACONTE，该公司董事长。
委托代理人：张越，该公司工作人员。
委托代理人：蔡阳敢，浙江楷泽律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：浙江横店进出口有限公司。住所地：浙江省东阳市横店工业区。
法定代表人：韦玉桥，董事长。
委托代理人：厉剑飞，浙江横店律师事务所律师。
委托代理人：崔亚东，浙江横店律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：浙江迈特灵贸易有限公司。住所地：浙江省杭州市庆春路**号****室。
法定代表人：程震，该公司董事长。
被上诉人（一审被告）：程震，男，1971年3月28日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。现羁押于东阳市看守所。
一审被告：上海国旸工贸有限公司。住所地：上海市青浦区新达路1218号2幢一层B区***室。
法定代表人：张三林。
一审被告：杭州广都实业有限公司。住所地：浙江省杭州市拱墅区康园路**号*幢*楼。
法定代表人：胡宏良，该公司执行董事兼总经理。
上诉人黄山杰英科服饰有限公司（以下简称杰英科公司）为与被上诉人浙江横店进出口有限公司（以下简称横店公司）、浙江迈特灵贸易有限公司（以下简称迈特灵公司）、程震，一审被告上海国旸工贸有限公司（以下简称国旸公司）、杭州广都实业有限公司（以下简称广都公司）进出口代理合同纠纷一案，不服浙江省金华市中级人民法院（2013）浙金商外初字18号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月5日立案受理后，依法组成合议庭，并于2015年12月1日公开开庭审理了本案。上诉人杰英科公司委托代理人张越、蔡阳敢，被上诉人横店公司的委托代理人厉剑飞、崔亚东，被上诉人迈特灵公司的法定代表人程震，被上诉人程震到庭参加诉讼，一审被告国旸公司、广都公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
横店公司起诉称：横店公司与迈特灵公司于2012年8月12日签订《委托代理合同》一份，编号为2012HDCA-
HS002，约定由迈特灵公司委托横店公司采购LME注册高级电解铜等货物，代理业务合同总金额为1.2亿元，代理采购货物的数量以每次具体合同为准，包括2013年8月12日前所签订的所有合同。合同项下结算方式为信用证结算。合同约定，迈特灵公司应向横店公司提供采购合同总金额的10%银行履约保函，由迈特灵公司在每次开立信用证项下100%承兑金额，如未按时支付，迈特灵公司应按具体合同规定支付贴息。若迈特灵公司逾期5天付款，迈特灵公司除须按合同规定支付违约金外，横店公司有权以保证金抵扣货款并自行处置采购货物。迈特灵公司若未按约定付款，应按每日万分之三计算向横店公司支付违约金。同时，合同约定争议管辖法院为横店公司所在地法院。
同日，国旸公司与横店公司以及迈特灵公司签订《抵押担保合同》，由国旸公司为前述2012HDCA-
HS002委托代理合同项下2011年8月12日起至2013年8月12日止期间发生的迈特灵公司的债务提供抵押担保，担保金额为1.2亿元。担保范围包括主合同项下的资产债务、利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用和所有其他应付费用。抵押物为坐落于上海市奉贤区瓦洪公路3312号的房屋，该抵押物依法办理了抵押登记。并且，各方在抵押担保合同中约定，抵押权人与债务人协议变更主合同，无需经抵押人同意，抵押人仍继续履行其抵押担保合同项下担保责任。
2012年11月13日，横店公司与迈特灵公司双方对前述2012HDCA-
HS002号委托代理合同作出变更，再次签订《委托代理合同》一份，合同编号为2012HDCA-
HS003，合同总金额为1.4亿元，代理采购货物的数量以每次具体合同为准，包括2013年5月13日之前所签订的所有合同和其他条款与2012HDCA-
HS002号合同基本一致。合同约定争议管辖法院为横店公司所在地法院。
同日，杰英科公司与横店公司以及迈特灵公司签订《抵押合同》，由杰英科公司为前述2012HDCA-
HS003号委托代理合同项下2012年11月13日起至2013年5月13日止期间发生的迈特灵公司的债务提供抵押物担保，担保金额为1.4亿元。担保范围包括主合同项下的资产债务、利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用和所有其他应付费用。抵押物为坐落于安徽省黄山市徽城镇歙县经济开发区的厂房。该抵押物依法办了抵押登记。并且，各方在抵押担保合同中约定，抵押权人与债务人协议变更主合同，无需经抵押人同意，抵押人仍继续履行其抵押担保合同项下担保责任。
前述合同签订后，横店公司与迈特灵公司在委托代理合同规定的期限内开展委托代理采购业务，签订并履行数个具体代理采购合同。其中，迈特灵公司对于双方签订的编号分别为2012HDCA062、2013HDCA008-A、2013HDCA010具体代理采购合同未能按约履行支付义务。
横店公司与迈特灵公司以及广都公司分别与2012年11月7日、2013年3月5日以及2013年3月12日就前述三份具体合同项下债务签订编号为2012HDCA062-A、2013HDCA008-A-1、2013HDCA010-1《补充协议》。三份补充协议确定的合同金额分别是1783754美元（开证金额为人民币12224131.92元）、人民币50640650.42元、人民币32092890.981元，总金额人民币94957672.85元。广都公司对前述三份补充协议确定的合同金额均承担保证担保责任。
横店公司与程震于2013年3月5日签订《担保书》，由程震为迈特灵公司与广都公司完全履行自2012年9月1日至2016年1月1日期间内与横店公司签订的所有合同项下的全部义务为横店公司提供连带责任担保。保证责任范围：保证债务人完全履行所有合同项下全部义务，及因不履行或不完全履行合同而应向横店公司支付的货款本金、利息、费用、违约金、损害赔偿金及横店公司为实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、财产保全费、调查费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等。保证责任期限：自合同签订之日起至全部合同履行完毕。本保证书受横店公司所在地法院管辖。
前述具体代理采购合同及补充协议的履行总计产生代理费、银行费等其他费用人民币3592293.28元。迈特灵公司在前述三份补充协议项下总共向横店公司支付了合同保证金人民币9791308.88元，扣除该等保证金，迈特灵公司在与横店公司签订的委托代理协议项下总计拖欠采购货款及其他费用人民币88758657.25元。根据双方合同的约定利率计算，超过人民银行贷款基准利率四倍。现自愿放弃过高的违约利息，按照法律规定的四倍同期人民银行贷款利率计算对方违约的利息，通过上述利率的调整，截止2013年5月20日的欠款总额为85806751.21元。具体计算如下：截止2013年5月20日止，迈特灵公司拖欠的代理采购货款本金为94957672.85元，拖欠的银行费、代理费为3432841.96元，扣除迈特灵公司已经支付的保证金金额12583763.60元，尚欠的款项为85806751.21元。请求法院判令：一、迈特灵公司向横店公司支付委托代理合同项下截止2013年5月20日止代理采购货款本金、银行费用、代理费共计85806751.21元，并判令迈特灵公司自2013年5月21日起按照人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍支付横店公司违约利息。二、国旸公司承担抵押担保责任，即以国旸公司提供的位于上海奉贤瓦洪公路3312号的建筑面积14805.27平米的房屋以及相应土地使用权价值在最高额1.2亿元金额范围内优先偿还迈特灵公司的债务；三、杰英科公司提供的位于安徽徽城镇歙县经济开发区1幢至4幢房产以及歙县经济开发区29686.67平米土地使用权价值在最高额1.4亿元金额范围内优先偿还迈特灵公司的债务；四、广都公司、程震对迈特灵公司应向横店公司支付的全部债务承担连带担保责任。
迈特灵公司、程震在一审中共同答辩称：第一、代理费过高。请求法庭对代理费进行调整，2.5%与3%的代理费与行业差距较大，业内是1%左右，前期也是执行1%左右的代理费，后期为了继续合作，横店公司提出了较高的代理费，其被迫在书面上签字，但是事实上与行业的差距过大。第二、因条件有限，无法核对财务的数字，所以对数字不能核对较清楚。第三、因这里条件有限，无法举证。另外，对哪些业务没有履行，也没有条件进行核对。
杰英科公司在一审答辩称：第一、横店公司在诉状中称，委托代理合同订立后，横店公司与迈特灵公司开展委托采购业务，这与横店公司自己所提交的证据不符。从横店公司提交的证据来看，只有第18、19、20三单业务是发生在委托代理合同签订之后，其余的均在代理合同订立之前就已发生的，因此，与本案有关的代理采购业务应该只有三笔，其余与本案无关。根据与杰英科公司签订的抵押合同，抵押期限是2012年11月13日至2013年5月13日，所抵押就是这半年中所发生的债务。就这三笔业务是与杰英科公司有关系，其余的与杰英科公司是无关的。第二、横店公司与迈特灵公司之间不存在真实的代理采购和代理销售业务，即信用证项下的贸易均不真实。横店公司就每笔业务所提供的证据材料无法证明信用证项下的贸易是真实的。第三、根据横店公司的诉称及其提供的证据材料，横店公司是自己代购又代销，回笼的货款均在其掌控之中，迈特灵公司没有参与交易的过程，货款也没有经过迈特灵公司之手，因此，迈特灵公司不可能在这个代理过程中拖欠横店公司货款。因此，本案的主债务是虚假的。第四、根据委托代理合同开展的以信用证作为支付手段的业务不真实，因此，委托代理合同无效，而且横店公司是明知不合法仍然参与其中，进而作为从合同的抵押合同无效。无论本案的主债务存在与否，杰英科公司不需承担担保责任。综上，请求驳回横店公司对杰英科公司的诉讼请求。
国旸公司、广都公司在一审中未作答辩。
一审法院查明：2011年8月30日，横店公司（乙方）与迈特灵公司（甲方）签订编号为2011HDCA037的《委托代理合同》一份，合同约定：采购货物的名称为LME注册A级电解铜板，数量300吨，溢短装+/-5%，上海保税区仓库交货，合同总金额为3036952.68美元，代理合同对应的进出口合同为横店公司与柏银资源有限公司签署的合同号为CUS1110822的外贸合同，甲方对此合同无异议；代理范围：甲方委托乙方办理上述货物采购事宜，根据合同约定条件向供应商采购相关货物；甲方负责采购货物所需资金，按时付款，负责向乙方提供采购货物的正确品名等有关书面资料，并应负责技术谈判及技术附件的确认；甲方应向乙方提供采购合同总金额5%银行履约保函或保证金，在乙方对外开证前1-2天应提供给乙方。采购货物所产生的运保费、仓储费、银行开证费及因采购货物而引起的所有费用，甲方凭乙方付款通知在货到后7天按时支付；每次开证银行手续费为0.15%，由甲方在到货后7日内支付给乙方；在远期信用证到期7个工作日前，若采购货物由乙方办理清关进口，则甲方凭乙方所开具的增值税票及付款通知向乙方支付信用证下全款金额及尚未支付给乙方的所有费用。若采购货物为甲方自行提货或办理转口等不需要乙方进口清关的情况下，则甲方在收到乙方付款通知后向乙方支付信用证下全款金额及尚未支付给乙方的所有费用。如未按时支付，甲方应按月息1%（不含增值税）支付贴息。甲方若未按约定付款，应按每日万分之三计算向乙方支付违约金及月息1%的贴息。后横店公司履行了该笔业务。迈特灵公司支付了部分货款，其余货款由横店公司从保证金中抵扣。
2011年9月5日横店公司（乙方）与迈特灵公司（甲方）签署了编号为2011HDCA038的《委托代理合同》，合同金额为864550.26美元，代理合同对应的进口合同为横店公司与柏银资源有限公司签署的编号为HB110820M03的外贸合同。按约定迈特灵公司提供采购合同总金额5%的银行保函或保证金。开立180天远期信用证的，代理费为采购发票金额1.5%，开立90天远期信用证的，代理费为采购发票金额的1%。代理费由甲方在到货后7天内支付给乙方。甲方若未按按约定付款，应按每日万分之三计算向乙方支付违约金及月息1%的贴息。2011年9月29日迈特灵公司出具交接货权声明，确认上述合同项下的货权已转移给其公司，其将于2011年12月19日之前将货款及手续费支付给横店公司，如逾期未付将承担一切违约责任。后迈特灵公司除直接支付货款外，还采取以保证金抵作货款的方式履行了义务。
2011年9月5日横店公司（乙方）与迈特灵公司（甲方）签署了编号为2011HDCA039的《委托代理合同》。合同约定的货物名称为LME注册A级电解铜板，数量为500吨，合同金额为人民币30555698.24元，代理合同对应的进口合同为迈特灵公司与LouisDrefusCommoditiesMetalsSuisseS.A.签署的合同编号为S101.01367的外贸合同，以及横店公司、迈特灵公司、LouisDrefusCommoditiesMetalsSuisseS.A三方签署的协议。按约定迈特灵公司提供采购合同总金额5%的银行保函或保证金。每次开证银行手续费为0.15%。开立180天远期信用证的，代理费为采购发票金额1.5%，开立90天远期信用证的，代理费为采购发票金额的1%。代理费、手续费由甲方在到货后7天内支付给乙方。甲方若未按约定付款，应按每日万分之三计算向乙方支付违约金及月息1%的贴息。2011年9月20日迈特灵公司出具《交接货权声明》确认收到上述合同约定的货权。后迈特灵公司除直接支付货款外，还采取以保证金抵作货款的方式履行了义务。
2011年11月29日，广都公司与横店公司签署编号为2011HDCA059的《委托代理合同》。合同约定的货物名称为LME注册A级电解铜板，数量为275吨，溢短装+/-5%，金额为238万美元。该合同对应的进口合同为横店公司与万向资源（新加坡）有限公司签署合同号为WXZJHD111128S的外贸合同。甲方提供采购合同总额10%的保证金。每次开证银行手续费为0.15%，代理费为采购发票金额的1%，上述费用甲方在到货后7天内支付给乙方。广都公司若未按按约定付款，应按每日万分之三计算向乙方支付违约金及月息1%的贴息。2011年12月8日横店公司、迈特灵公司、广都公司签订了三方协议，协议约定2011HDCA059的《委托代理合同》项下货物由横店公司处置后，打入横店公司账户，用于充抵迈特灵公司与横店公司签署的2011HDCA037合同项下的货款，本次处置的任何结果都不影响广都公司的付款义务。后迈特灵公司、广都公司支付了手续费及货款等款项。
2011年9月21日迈特灵公司与横店公司签署了编号为2011HDCA042的《委托代理合同》，合同约定货物名称为LME注册A级电解铜板，数量为500吨，溢短装+/-5%，合同金额为人民币3100万元，代理合同对应的进口合同为横店公司与LouisDrefusCommoditiesMetalsSuisseS.A.签署的合同编号为S101.01437的外贸合同。该合同约定迈特灵公司提供采购合同总金额5%的银行履约保函或保证金，每次开证银行手续费为0.15%，代理费为采购发票金额的1.5%(开立180天信用证)或1%(开立90天信用证)。若迈特灵公司未按约定付款，应按每日万分之三计算向横店公司支付违约金及月息1%的贴息。2011年10月10日、10月17日迈特灵公司两次出具《交接货权声明》，确认外贸合同项下的货权已转移给其公司，其公司愿意付款。后横店公司以从迈特灵公司支付的保证金中扣除相应款项等方式收回了相关费用。
2011年12月15日迈特灵公司与横店公司签署编号为2011HDCA063的《委托代理合同》，合同约定货物名称为CopperCathodes(电解铜)，数量为300吨，溢短装+/-2%，开证金额为241.5万美元，代理合同对应的进出口合同横店公司与中环钢铁（澳门离岸商业服务）有限公司签署的合同号为AMZH-
ZK-C-111214-001外贸合同。迈特灵公司提供采购合同总金额10%的保证金，保证金在横店公司开证前1-2天提供。每次开证银行手续费为0.15%，代理费为采购发票金额1%，该部分费用在迈特灵公司到货后7日内支付。若迈特灵公司未按约定付款，应按每日万分之三计算向横店公司支付违约金及月息1%的贴息。2012年1月9日迈特灵公司出具《交接货权声明》，确定上述外贸合同项下的货权已于该日转移给其公司，其将于2012年3月26日前将货款及费用支付给横店公司。后横店公司以从迈特灵公司支付的保证金中扣除相应款项及直接收取货款等方式收回了相关款项。
2012年2月21日迈特灵公司（甲方）与横店公司（乙方）签订了编号为2012HDCA006的《委托代理合同》一份，合同约定的货物名称为MONOETHYLENEGLYCOL,数量为998.539MTS，开证金额为1078422.12美元，代理合同对应的进口合同编号为横店公司与HONGKONGDASHENINT’LTRADECO，LIMITED签署的合同号为DS2012MEG0221的外贸合同。甲方向乙方提供采购合同总金额10%的保证金，在乙方对外开证前1-2天提供给乙方。开证银行手续费为0.15%，代理费为采购发票金额的3%，上述费用由甲方在到货后7日内支付给乙方。若迈特灵公司未按约定付款，应按每日万分之三计算向横店公司支付违约金及月息1%的贴息。2012年3月2日迈特灵公司出具《交接货权声明》，确认上述贸易合同项下的货权已于2012年3月1日由横店公司转移给其公司，其将于2012年5月15日之前支付货款及相关费用。后横店公司收回了货款及相关费用。
2012年2月22日横店公司（甲方、供方）与迈特灵公司（乙方、需方）签署了编号为2012HDCP001的《购销合同》。合同约定由甲方出售的货物名称为乙二醇（MEG），数量为983.976吨，总金额为8748058元。乙方于2012年2月25日前在甲方指定的宁波镇海港埠储罐自提。甲方于2012年2月25日前提供乙方此合同项下的货物转移书，甲方须提供提货前的所有费用付清以保证乙方在货权转移当天可提货，甲方提供乙方此合同项下全额的增值税发票，货物总量多退少补，数量以仓库出罐数为准。2012年2月23日，横店公司向宁波港镇海港埠分公司化油部出具《货权转让书》，将983.976吨乙二醇转给迈特灵公司。同日横店公司向迈特灵公司出具了增值税发票。后横店公司收回了货款。
2012年3月6日横店公司（供方）与广都公司（需方）签订了编号为2012HDCA011的《成交确认书》，该合同约定货物名称为钢，数量为530.68吨，金额为32010617.6元。（交）提货地点在上海仓库，交货方式为自提，供货时间为2012年2月6日。需方在2012年6月5日前将货款汇入供方指定账户。2012年3月6日，双方又达成补充协议，约定上述合同项下的代理费为合同总额的1%，该合同产生的所有费用均由需方承担。后横店公司收回了货款及代理费等款项。
2012年3月23日横店公司、迈特灵公司、广都公司三方达成协议，约定广都公司、迈特灵公司与横店公司签署的所有委托代理合同，如委托方（广都公司和迈特灵公司）逾期向受托方（横店公司）支付货款、代理费、银行手续费等相关费用（单票代理合同号项下保证金可用于抵扣货款），则逾期利息按应付款项的5‰日息计收。
2012年4月18日迈特灵公司（甲方）与横店公司（乙方）签订了编号为2012HDCA013的《委托代理合同》，合同约定：甲方委托乙方采购的产品名称为LMERegisteredGradeACopperCathodes，数量为200MT（+/-5%），开证金额为170万美元，代理合同对应的进口合同为横店公司与HANRUI(HONGKONG)HOLDINGSCO，LIMITED签署的合同号为HR-S-2012041601CU的外贸合同。甲方应向乙方开具合同总金额10%的保证金，在乙方对外开证前1-2天提供给乙方。代理费为采购发票金额的3%，开证银行手续费为0.15%，代理费与手续费由甲方在开证前连同保证金一并支付给乙方等等。同日迈特灵公司（甲方）、广都公司（乙方）、横店公司（丙方）签订了编号为2012HDCA013-A的《补充协议》，明确：2012HDCA013、2012HDCA028委托代理合同项下所获得的远期信用证融资款项用来滚动偿还2011HDCA042、2011HDCA063合同下信用证下应付款项，且2012HDCA013、2012HDCA028委托代理合同下远期信用证到期，甲方依然承担该信用证全额偿还义务；甲方同意授权丙方全权执行代理协议号2012HDCA013、2012HDCA028项下的开证业务，但该代理协议项下的融资业务在执行过程总产生的费用、风险和责任均由甲方承担；丙方受甲方委托对外签订2012HDCA013、2012HDCA028合同项下的最终销售合同LGIHK-
GOHL-120412与AMZH-
ZK-C-120514-001，如在执行过程中该两份销售合同项下的货款无法正常收回偿还2011HDCA042、2011HDCA063合同下信用证款，则甲方承担该两销售合同无法支付责任以及因此产生的一切风险与费用，且不影响甲方对于2012HDCA013、2012HDCA028合同项下货款支付责任；乙方承诺对甲方与丙方签署的2012HDCA013号委托代理合同总额170万美元及2012HDCA028合同项下总额545.34万美元的转口贸易业务进行全额担保。后横店公司将迈特灵支付保证金予以抵扣货款，及直接从买方收款等方式收回了货款及手续费等费用。
2012年5月10日迈特灵公司（委托方、甲方）与横店公司（受托方、乙方）签订编号为2012HDCA028的《委托代理合同》一份，合同约定：乙方代理采购的货物名称为电解铜，数量为600MT（+/-2%），交货时间为2012年5月，开证金额为545.34万美元。代理合同对应的进口合同为横店公司与中环钢铁（澳门离岸商业服务）有限公司签署的合同号为AMZH-
ZK-C-120510-001的外贸合同。甲方应向乙方提供采购合同总金额10%的保证金。代理费为采购发票金额的3%，开证银行手续费为0.15%等等。后横店公司按约履行了义务，并采取从迈特灵支付的保证金中扣回货款、手续费等方式及从货物的买方手中直接收取款项的方式收回了货款及手续费等款项。
2012年5月17日迈特灵公司（委托方、甲方）与横店公司（受托方、乙方）签订了编号为2012HDCA030的《委托代理合同》，合同约定：乙方受托采购的货物为电解铜，交货时间为2012年5月，交货地点为上海保税区仓库，开证金额为231万美元，代理合同对应的编号为横店公司与汉睿（香港）控股有限公司签署的合同号为HR-S-2012051701CU的外贸合同。合同其他内容与2012HDCA028的《委托代理合同》内容相同。同日迈特灵公司、广都公司、横店公司三方签订了2012HDCA030-A的补充协议。补充协议明确：迈特灵公司同意以2012HDCA030委托代理合同下获得的远期信用证融资款项用来滚动偿还2012HDCA006与2012HDCP001合同下信用证项下应付款项。该补充协议同时明确：2012HDCA030项下融资风险、费用等由迈特灵公司承担；迈特灵公司认可其委托横店公司对外签订2012HDCA030代理合同项下的最终销售合同AMZH-
ZK-C-120517-002的可行性。因该销售合同所属货款无法正常收回偿还2012HDCA006与2012HDCP001合同下信用证款项，则迈特灵公司承担上述最终销售合同无法支付的责任及因此产生的一切风险与费用，且不影响迈特灵公司就2012HDCA030合同的付款责任；广都公司承诺对231万美元的转口贸易业务进行全额担保等等。后横店公司履行了约定的义务，并采取将迈特灵支付的保证金抵作货款、费用及从货物买方手中收款的方式收回了相应的款项。
2012年6月4日迈特灵公司（委托方、甲方）与横店公司（受托方、乙方）签订编号为2012HDCA034的《委托代理合同》，约定乙方受托采购的货物名称为NickelCathodes，数量为282MT（+/-5%），交货时间为2012年6月，交货地点为新加坡保税仓库，开证金额为487.86万美元，代理合同对应的采购合同为横店公司与RaffemetPteLtd签署的合同号为RF2012/5054-S1的外贸合同。合同其他内容与2012HDCA028的《委托代理合同》内容相同。2012年6月14日迈特灵公司、广都公司、横店公司三方签署协议，协议明确：迈特灵公司、广都公司对横店公司境外公司横店（香港）公司和RAFFEMETPTELTD签署的合同号为RF2012/5055-P合同项下业务进行全权担保，如RAFFEMETPTELTD无法按合同规定日期付款至横店（香港）公司，则迈特灵公司必须在RF2012/5054-P外贸合同约定的付款日到期后2日内，将货款打入乙方指定账户，该笔业务产生的所有费用及一切风险均由迈特灵公司承担。该协议同时明确：RF2012/5054-P合同项下的货款用于充抵横店公司与迈特灵公司签署的2012HDCA011合同项下的货款，多退少补等。后横店公司履行了合同约定的义务，其以将迈特灵公司支付的保证金充抵货款及手续费、代理费及直接收取货款等方式收回了相应款项。
2012年8月12日，迈特灵公司（甲方）与横店公司（乙方）签订《委托代理合同》一份，合同载明:采购货物及订货详细要求：货物名称为LME注册高级电解铜等。数量以每次具体合同为准。包装以每次具体合同为准。代理业务合同总金额1.2亿元。此代理业务合同所对应的具体合同为甲方与乙方签订的号码为2012HDCA013、2012HDCA028、2012HDCA030、2012HDCA034及甲乙双方在2013年8月12日之前所签订的所有合同；代理范围：甲方委托乙方办理上述货物采购事宜，根据合同约定条件向供应商采购相关货物；甲方负责采购货物所需资金，按时付款。负责向乙方提供采购货物的正确品名、品牌、规格、型号、工艺、质量要求、数量要求、内外包装要求、制造商等有关书面资料，并应负责技术谈判及技术附件的确认。在乙方对供应商开立信用证前，办妥本合同项下所需的有效银行履约保函，保函金额为合同金额10%等；乙方负责在甲方按合同规定的办妥银行履约保函及提供抵押担保的前提下，办理与供应商签订采购合同、开证、结算等有关事宜等；支付及结算方式，远期信用证，甲方应向乙方提供采购合同总金额的10%银行履约保函，在乙方对外开证前1-2天应将保函提供乙方。采购货物所产生的运保费、仓储费、银行开证费及采购货物而引起的所有费用，甲方凭乙方付款通知在货到7天后按时支付。每次开证银行手续费为0.15%，由甲方在到货后7天内按时支付。每次开证银行手续费为0.15%，由甲方在到货后7日支付给乙方。代理手续费，以每次具体合同为准。在远期信用证到期5工作日前，甲方需向乙方支付信用证项下100%承兑金额，如未按时支付，甲方应按具体合同规定支付贴息。若甲方逾期5天付款，乙方除按本合同第五条规定收取违约金外，甲方有权以保证金抵扣货款并自行处置采购货物；甲、乙双方对本合同执行过程中所发生的问题，应及时磋商解决。因违约而造成的损失和费用由责任方承担，包括债权人为实现债权而支付的一切费用（包括律师费）。甲方未按约定付款，应按每日万分之三计算向乙方支付违约金。乙方若在甲方提供银行履约保函及交付资产抵押用于办理担保手续的情况下未按约对外签订采购合同、开证等或交付提货单或仓单的，应按每日万分之三计算向甲方支付违约金；合同有效期2012年8月12日至2013年8月12日。
2012年8月13日迈特灵公司（委托方、甲方）与横店公司（受托方、乙方）签订编号为2012HDCA048的《委托代理合同》，约定乙方受托采购的货物名称为钼铁，数量为140MT（+/-10%），交货时间为2012年9月，交货地点为香港仓库，开证金额为178.3754万美元，代理合同对应的采购合同为横店公司与鸿业国际有限公司签署的合同号为CZ2012081302MO的外贸合同。合同其他内容与2012HDCA028的《委托代理合同》内容相同。2012年8月13日迈特灵公司、广都公司、横店公司签订了2012HDCA048-A的补充协议，协议确认：迈特灵公司承诺2012HDCA048委托代理合同下获得的远期信用证融资款项用来滚动偿还2012HDCA013合同项下信用证下应付款项，2012HDCA048合同下产生的费用、风险、责任均由迈特灵公司承担。迈特灵公司认可由横店公司受其委托对外签订的最终销售合同2012HDCA0813的可行性，如横店公司无法收回该销售合同下的货款，则迈特灵公司承担由此产生的一切风险与费用。广都公司对2012HDCA048合同总额为178.3754万美元的转口贸易进行全额担保。后横店公司履行了合同约定的义务，其以将迈特灵公司支付的保证金充抵货款及手续费、代理费及直接收取货款等方式收回了相应款项。
2012年9月10日迈特灵公司（委托方、甲方）与横店公司（受托方、乙方）签订编号为2012HDCA056的《委托代理合同》，约定乙方受托采购的货物名称为FERROMOLYBDENUM，数量为400MT（+/-5%），交货时间为2012年9月，交货地点为香港保税仓库，开证金额为793.9202万美元，代理合同对应的采购合同为横店公司与C&ZINTERNATIONALLIMILTED;签署的合同号为CZHD-
MO-003的外贸合同。合同其他内容与2012HDCA028的《委托代理合同》内容相同。同日迈特灵公司、广都公司、横店公司签署了编号为2012HDCA056-A的补充协议，协议确认：迈特灵公司承诺2012HDCA056委托代理合同下获得的远期信用证融资款项用来滚动偿还2012HDCA028、2012HDCA030合同项下信用证下应付款项，2012HDCA056合同下产生的费用、风险、责任均由迈特灵公司承担。迈特灵公司认可由横店公司受其委托对外签订的最终销售合同XDHD20120910MO的可行性，如横店公司无法收回该销售合同下的货款，则迈特灵公司承担由此产生的一切风险与费用。广都公司对2012HDCA056合同总额为793.9202万美元的转口贸易进行全额担保。后横店公司履行了合同义务。横店公司以从迈特灵支付的保证金抵扣部分货款等的方式收回了货款及费用。
2012年9月19日迈特灵公司（委托方、甲方）与横店公司（受托方、乙方）签订编号为2012HDCA058的《委托代理合同》，约定乙方受托采购的货物名称为NICKELCATHODES，数量为240MT（+/-2%），交货时间为2012年9月，交货地点为境外保税仓库，开证金额为5037841.2美元或同等额人民币金额（视实际业务而定），代理合同对应的采购合同号为横店公司对外签订的2012HDCR003。合同其他内容基本与2012HDCA028的《委托代理合同》内容相同。同日迈特灵公司、广都公司、横店公司签署了编号为2012HDCA058-A的补充协议，协议确认：迈特灵公司承诺2012HDCA058委托代理合同下获得的远期信用证融资款项用来滚动偿还2012HDCA034合同项下信用证下应付款项，2012HDCA058合同下融资业务产生的费用、风险、责任均由迈特灵公司承担。迈特灵公司认可由横店公司受其委托对外签订的最终销售合同RF2012-50137P的可行性，如横店公司无法收回该销售合同下的货款，则迈特灵公司承担由此产生的一切风险与费用。广都公司对2012HDCA058合同总额为5037841.2美元的转口贸易业务进行全额担保。后横店公司履行了合同义务。横店公司以从迈特灵支付的保证金抵扣部分货款等方式收回了货款及费用。
2012年11月7日迈特灵公司（委托方、甲方）与横店公司（受托方、乙方）签订编号为2012HDCA062的《委托代理合同》，约定乙方受托采购的货物名称为TININGOTS，数量为85MT（+/-5%），交货时间为2012年11月，交货地点为境外保税仓库，开证金额为178.3754万美元或同等额人民币金额（视实际业务而定），代理合同对应的采购合同号为横店公司对外签订的2012HDCR008。合同其他内容基本与2012HDCA028的《委托代理合同》内容相同。同日迈特灵公司、广都公司、横店公司签署了编号为2012HDCA062-A的补充协议，协议确认：迈特灵公司承诺2012HDCA062委托代理合同下获得的远期信用证融资款项用来滚动偿还2012HDCA048合同项下信用证下应付款项，2012HDCA062合同下融资业务产生的费用、风险、责任均由迈特灵公司承担。迈特灵公司认可由横店公司受其委托对外签订的最终销售合同RF2012-11178P的可行性，如横店公司无法收回该销售合同下的货款，则迈特灵公司承担由此产生的一切风险与费用。广都公司对2012HDCA062合同总额为178.3754万美元的转口贸易业务进行全额担保。上述委托代理合同项下业务同时以国旸公司和杰英科公司的房地产提供抵押担保，抵押金额及期限详见抵押协议，本协议签订后，迈特灵公司与广都公司应配合横店公司及时办理2013年度抵押到期后续押手续。后横店公司履行了合同义务。横店公司以将迈特灵支付的保证金予以抵扣的方式收回了代理费及银行费用，该笔业务的货款未收回。
2012年8月12日，抵押权人（甲方）横店公司与抵押人（乙方）国旸公司、债务人（丙方）迈特灵公司签订《抵押担保合同》一份，合同约定：鉴于债务人因履行其于2012年8月12日与抵押权人签订的《委托代理合同》（下称主合同，合同号为2012HDCA-
HS002），就其于2011年8月12日起至2013年8月12日期间所产生的债务，抵押人自愿为债务人依据上述主合同与抵押权人形成的债务提供抵押担保；抵押人自愿为债务人自2011年8月12日起至2013年8月12日止，履行其与抵押权人于2012年8月12日签订的《委托代理合同》项下所形成的债务折合人民币1.2亿元提供担保，上述期间仅指债务发生时间；抵押担保的范围包括主债权项下的资产债务、利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用和所有其他应付费用；乙方提供以下有权设置抵押物的财产的所有权、使用权以及其他可以处分的权利提供抵押担保：上海奉贤区瓦洪公路3312号楼房及土地【证号：沪房地奉字（2011）第009375号】，上述抵押物暂作价人民币1.2亿元整。上述抵押房产及相应土地使用权均办理了抵押权登记，登记证明号为201216008221，该登记载明的房产的建筑面积为14805.27平方米，债权数额为1.2亿元。
2012年11月13日（甲方、委托方）迈特灵公司与（乙方、受托方）横店公司签订编号为2012HDCA-
HS003的《委托代理合同》一份，合同约定：此合同总金额为1.4亿元人民币，此代理合同所对应的具体合同为甲方与乙方签订的号码为2011HDCA042、2011HDCA063、2012HDCP001、2012HDCA006、2012HDCA011、2012HDCA013、2012HDCA028、2012HDCA030、2012HDCA034、2012HDCA048、2012HDCA056、2012HDCA058、2012HDCA062及甲乙双方在2013年5月13日之前签订的所有合同等等。
2012年11月13日抵押权人横店公司与债务人迈特灵公司、抵押人杰英科公司签订编号为2012HDCA-
HS003A《抵押合同》一份，合同约定：鉴于债务人因履行其于2012年11月13日与抵押权人签订的《委托代理合同》(以下简称主合同，合同号为2012HDCA-
HS003)，就其于2012年11月13日起至2013年11月13日期间所产生的债务，抵押人愿为债务人依上述主合同与抵押权人形成的债务提供抵押担保；《委托代理合同》项下形成的债务折合人民币1.4亿元；抵押人担保的范围包括主合同项下的资产债务、利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用和所有其他应付费用；抵押人同意以座落于徽城镇歙县经济开发区房产证号15××11（建筑面积2154.75平方米）、房产证号15××12（建筑面积4093.22平方米）、房产证号15××13（建筑面积2926.58平方米）、房产证号15××14（建筑面积2929.85平方米）的厂房及座落于歙县经济开发区、证号为歙国用（2007第44号）、土地面积为29686.67平方米的国有土地使用权作抵押。上述抵押物中，房产暂作价人民币849万元，国有土地使用权暂作价751万元，共计人民币1600万元。抵押物的最终价值以抵押权实现时处理抵押物的净收入为准。上述对抵押物价值的约定，不作为抵押权人处分该抵押物时的估价依据，不对抵押权人行使抵押权构成任何限制；抵押权人与债务人协议变更主合同，无需经抵押人同意，抵押人继续履行其在本合同项下的担保责任等等。2012年11月22日上述抵押房产的抵押权作了登记，房地产他项权证号为歙房字第××号。上述国有土地使用权的抵押权在2012年11月23日作了登记，他项权证号为歙他项（2012）第222号。
2012年12月11日迈特灵公司（委托方、甲方）与横店公司（受托方、乙方）签订编号为2012HDCA070的《委托代理合同》，约定乙方受托采购的货物名称为NICKELCATHODES，数量为407MT（+/-5%），交货时间为2012年12月，交货地点为境外保税仓库，开证金额为7994934.06美元，代理合同对应的采购合同号为横店公司对外签订的2012HDCR010。合同其他内容基本与2012HDCA028的《委托代理合同》内容相同。同日迈特灵公司、广都公司、横店公司签署了编号为2012HDCA070-A的补充协议，协议确认：迈特灵公司承诺2012HDCA070委托代理合同下获得的远期信用证融资款项用来滚动偿还2012HDCA056合同项下信用证下应付款项，2012HDCA070合同下融资业务产生的费用、风险、责任均由迈特灵公司承担。迈特灵公司认可由横店公司受其委托对外签订的最终销售合同RF2012-11439P的可行性，如横店公司无法收回该销售合同下的货款，则迈特灵公司承担由此产生的一切风险与费用。广都公司对2012HDCA070合同总额为7994934.06美元的转口贸易业务进行全额担保。横店公司履行合同义务后收回该笔业务的货款及代理费等款项。
2013年3月5日迈特灵公司（委托方、甲方）与横店公司（受托方、乙方）签订编号为2013HDCA008-A的《委托代理合同》，约定乙方受托采购的货物名称为NICKELCATHODES，数量为450MT（+/-5%），交货时间为2013年3月，交货地点为境外保税仓库，开证金额为人民币50640650.42元，代理合同对应的采购合同号为横店公司对外签订的2013HDCA008。合同其他内容基本与2012HDCA028的《委托代理合同》内容相同。同日迈特灵公司、广都公司、横店公司签署了编号为2013HDCA008-A-1的补充协议，协议确认：迈特灵公司承诺2013HDCA008-A委托代理合同下获得的远期信用证融资款项用来滚动偿还2012HDCA070合同项下信用证下应付款项，2013HDCA008-A合同下融资业务产生的费用、风险、责任均由迈特灵公司承担。迈特灵公司认可由横店公司受其委托对外签订的最终销售合同1706627的可行性，如横店公司无法收回该销售合同下的货款，则迈特灵公司承担由此产生的一切风险与费用。广都公司对2013HDCA008-A合同总额为人民币50640650.42元的转口贸易业务进行全额担保。横店公司履行了合同义务。
2013年3月12日迈特灵公司（委托方、甲方）与横店公司（受托方、乙方）签订编号为2013HDCA010的《委托代理合同》，约定乙方受托采购的货物名称为NICKELCATHODES，数量为276.234MT，交货时间为2013年3月，交货地点为境外保税仓库，开证金额为人民币32092890.981元，代理合同对应的采购合同号为横店公司对外签订的RF2013-10919S。代理费为采购发票金额的4%。合同其他内容基本与2012HDCA028的《委托代理合同》内容相同。同日迈特灵公司、广都公司、横店公司签署了编号为2013HDCA010-1的补充协议，协议确认：迈特灵公司承诺2013HDCA010委托代理合同下获得的远期信用证融资款项用来滚动偿还2012HDCA058合同项下信用证下应付款项，2013HDCA010合同下融资业务产生的费用、风险、责任均由迈特灵公司承担。迈特灵公司认可由横店公司受其委托对外签订的最终销售合同RF2013-10920P的可行性，如横店公司无法收回该销售合同下的货款，则迈特灵公司承担由此产生的一切风险与费用。广都公司对2013HDCA010合同总额为人民币32092890.981元的转口贸易业务进行全额担保。横店公司履行了合同义务。
2013年3月5日程震向横店公司出具《担保书》，担保书载明：程震自愿为迈特灵公司与广都公司完全履行自2012年9月1日至2016年1月1日期间内与横店公司签订的所有合同（以下简称主合同），包括但不仅限于：2012HDCA062、2012HDCA070、2013HDCA008-A、2013HDCA009-A项下的全部义务向横店公司提供连带责任保证；保证责任范围：保证债务人完全履行主合同项下的全部义务，及因不履行或者不完全履行主合同而应向横店公司支付的货款本金、利息、费用、违约金、损害赔偿金及横店公司为实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、财产保全费、调查费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等，如债务人不按照主合同的约定履行全部义务，横店公司有权直接向保证人追偿；保证期限自合同签订之日起至全部合同履行完毕。
2012HDCA062、2013HDCA008-A、2013HDCA010三份委托代理合同项下货款及部分银行费用、代理费迈特灵公司未付清。其中2012HDCA062委托代理合同项下的货款本金为人民币12224131.92元，该笔合同项下的代理费、银行费用已在迈特灵公司支付的保证金中扣除。2013HDCA008-A委托代理合同项下尚欠的货款为人民币50640650.04元，代理费为人民币2025626元（4%×人民币50640650.04元）、银行手续费为75960.98元（0.15%×人民币50640650.04元）。2013HDCA010合同项下尚欠的货款为人民币32092890.89元，代理费为人民币1283115.64元（4%×人民币32092890.89元），银行手续费为人民币48139.34元（0.15%×人民币32092890.89元）。以上三份代理合同项下尚欠的货款本金总计为人民币94957672.85元，拖欠的银行手续费、代理费合计为人民币3432841.96元。自第一笔2011HDCA037合同至第十八笔2012HDCA070合同止，迈特灵公司支付的保证金抵扣应支付给横店公司的信用证承兑款、代理费、银行手续费、违约利息后，迈特灵公司剩余的保证金为人民币12583763.6元。上述三笔业务的货款及银行手续费、代理费减去迈特灵公司剩余的保证金后，迈特灵公司尚欠横店公司人民币85806751.21元。
一审法院认为，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释（一）》第一条规定，民事关系具有下列情形之一的，人民法院可以认定为涉外民事关系：（四）、产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外。本案中迈特灵公司与横店公司签订的委托代理合同对应的涉外合同履行的部分事实发生在境外，因此本案属涉外商事纠纷。因迈特灵公司与横店公司约定如发生争议由横店公司所在地法院管辖，横店公司所在地在浙江省东阳市，其所在地在一审法院辖区，故一审法院对本案有管辖权。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居住地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案系委托代理合同纠纷，各方当事人的经常居住地均在中华人民共和国境内，故应适用中华人民共和国法律处理本案纠纷。
横店公司与迈特灵公司签订的委托代理合同及横店公司、迈特灵公司与广都公司、国旸公司签订的保证、抵押协议均系当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，属合法有效，各方均应按约履行义务。程震向横店公司出具的担保书，系程震的真实意思表示，该担保书合法有效。本案的争议焦点系：一、横店公司受迈特灵公司委托的业务是否已真实履行，横店公司代迈特灵公司垫付的款项是否已得到清偿；二、横店公司与迈特灵公司约定的代理费等费用是否过高；三、杰英科公司与横店公司、迈特灵公司签订的抵押合同是否有效，杰英科公司是否应为迈特灵公司的债务承担抵押担保责任。
对于焦点一，杰英科公司主张横店公司代理迈特灵公司从事的转口贸易不具有真实的贸易背景，其实质是利用信用证进行融资的不法行为，理由为：横店公司从事的贸易中有多笔业务买方、卖方为同一公司，多笔贸易存在高买低卖现象，横店公司从事的转口贸易均为仓单买卖，没有货物实际进出境，不能反映真实贸易的发生，与横店公司未能提供与其发生业务往来的境外公司的主体证明，无法判断交易的真实性。横店公司与迈特灵公司的行为已构成信用证诈骗罪或伪造金融票证罪。一审法院认为，因横店公司系受迈特灵公司委托从事外贸销售与采购业务，横店公司对外签订的最终销售合同经迈特灵公司确认，横店公司受托从事的业务也已真实发生。杰英科公司主张横店公司与迈特灵公司已构成信用证诈骗罪或伪造金融票证罪更无相关依据，因此杰英科公司的上述主张不能成立，不予采信。对于横店公司受托从事相关业务代付的款项是否已收回问题，因迈特灵公司对横店公司未收回部分款项的事实并无异议，杰英科公司虽主张横店公司已收回全部款项，但无证据支持，因此杰英科公司主张横店公司已收回全部款项不能成立，不予支持。
对于焦点二，迈特灵公司主张其与横店公司约定的代理费过高，2.5%与3%的代理费与行业差距较大，业内是1%左右，前期双方也是按1%左右执行的，后期为了继续合作，迈特灵公司被迫在合同上签字。而横店公司主张其与迈特灵公司约定的代理费是合理的，没有违背国家法律的规定。因迈特灵公司与横店公司有关代理费的约定系双方当事人的真实意思表示，该约定没有违反法律、法规的强制性规定，迈特灵公司也未能证明有关代理费的约定系受胁迫接受，故双方应按约定履行。
对于焦点三，杰英科公司主张，因迈特灵公司与横店公司信用证融资行为已涉嫌犯罪，即在此安排下的代理合同由于违反了法律强制性的规定无效，主合同无效，担保合同无效。同时迈特灵公司与横店公司签署的一系列补充协议未向其披露，迈特灵公司与横店公司恶意串通损害杰英科公司的利益，因此主合同与抵押担保合同均无效。杰英科公司对担保合同无效不存在过错，故其无需承担担保责任。因迈特灵公司与横店公司的委托代理合同未违反法律、法规的强制性规定，双方之间的行为也未涉嫌犯罪，因此不存在主合同无效的情形。同时抵押合同约定，迈特灵公司与横店公司协议变更主合同，无须经抵押人同意，杰英科公司主张迈特灵公司与横店公司恶意串通损害其利益无证据支持，因此杰英科公司认为担保合同无效无依据，其无须承担抵押担保责任的主张与事实不符，不予采信。杰英科公司主张其担保的债务期限为2012年12月13日至2013年5月13日，同时认为在2012年12月13日至2013年5月13日期间所发生的第十九单、二十单业务的款项已还清，第十七单业务不在上述担保期限内，从而认为不需要承担担保责任。一审法院认为杰英科公司与横店公司签订的编号为2012HDCA-
HS003A《抵押合同》担保的范围为2012HDCA-
HS003委托代理合同项下的债务，而该代理合同所对应的具体合同为：2011HDCA042、2011HDCA063、2012HDCP001、2012HDCA006、2012HDCA011、2012HDCA013、2012HDCA028、2012HDCA030、2012HDCA034、2012HDCA048、2012HDCA056、2012HDCA058、2012HDCA062（第十七单业务）及甲乙双方在2013年5月13日之前签订的所有合同，据此杰英','2018-09-29
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