安徽省淮南市田家庵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）田刑初字第00025号
公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。
被告人吴某某，男，汉族，1976年5月25日出生于安徽省长丰县，农民，住淮南市田家庵区。2013年5月23日因涉嫌犯诈骗罪被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，2013年6月27日经淮南市田家庵区人民检察院批准，该局于当日执行逮捕。2013年8月12日该局决定取保候审，当日释放。2013年9月12日经淮南市田家庵区人民检察院决定，该局于当日执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人杜琨，安徽中天恒律师事务所律师。
被告人费某某，男，汉族，1962年4月17日出生于安徽省长丰县，农民，住淮南市田家庵区。2013年5月24日因涉嫌犯诈骗罪被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，2013年6月27日经淮南市田家庵区人民检察院批准，该局于当日执行逮捕。2013年8月12日该局决定取保候审，当日释放。2013年9月12日经淮南市田家庵区人民检察院决定，该局于当日执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人王谦，安徽震一律师事务所律师。
被告人费某甲，男，汉族，1970年2月4日出生于安徽省长丰县，农民，住淮南市田家庵区。2013年7月8日因涉嫌犯诈骗罪被淮南市公安局田家庵分局宣布刑事拘留，当日变更为取保候审。2013年9月12日经淮南市田家庵区人民检察院决定，该局于当日执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人张万标，安徽八公律师事务所律师。
辩护人时磊，安徽八公律师事务所律师。
被告人吴某甲，男，汉族，1978年11月30日出生于安徽省长丰县，农民，住淮南市田家庵区。2013年7月8日因涉嫌犯诈骗罪被淮南市公安局田家庵分局宣布刑事拘留，当日变更为取保候审。2013年9月12日经淮南市田家庵区人民检察院决定，该局于当日执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人冯涛，安徽志同律师事务所律师。
辩护人沈峰，安徽志同律师事务所律师。
淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2013）505号起诉书指控被告人吴某某、费某某、吴某甲犯诈骗罪，被告人费某甲犯诈骗罪、故意伤害罪，于2013年12月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派检察员靳明山出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人杜琨、被告人费某某及其辩护人王谦、被告人费某甲及其辩护人张万标、被告人吴某甲及其辩护人冯涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南市田家庵区人民检察院指控：
（一）诈骗罪
2012年3月，被告人吴某某、费某甲、吴某甲看见本乡姚皋村正在征地拆迁，其三人便想找块地占补偿款。后三人见姚皋村村民费某某有地，欲冒以费某某名义抢建以达到获取补偿款的目的。随后便找到费某某，承诺给其三、四万元好处费，要以费某某名义在其土地盖房子，骗取政府拆迁补偿款，被告人费某某明知自己家的土地已经被丈量征用后，便同意吴某某等人建房。随后吴某某、费某甲、吴某甲三人共同出资约60万元在费某某土地上建了二层约五千平方米的房子，后经过当地政府拆迁办测量认定，吴某某等人共骗取发放给费某某补偿款129万余元，事后吴某某分给费某某9万元，剩余120万元被吴某某、费某甲、吴某甲三人分得。
（二）故意伤害罪
2013年3月10日下午13时许，在本区三和乡大气研究中心项目工地内施工的陈某的手机被一挖掘机压坏。第二天被害人程某带陈某找司机维修，因手机赔偿问题，被告人费某甲等人将被害人程某打伤。经鉴定：程某的伤情构成轻伤。
被告人费某甲、吴某甲于2013年7月8日到公安机关投案。
针对以上指控，淮南市田家庵区人民检察院提供了被告人吴某某、费某某、费某甲、吴某甲的供述，被害人程某的陈述，证人陈某、刘某、佘某的证言，鉴定结论书，委托拆迁申请书、分割协议和证明、复核单和补充协议书、新建房建材回收及配合拆迁奖励明细表、山南新区土地储备中心工作流转审批表、结算单、收到违章建设通知回执、征地拆迁占地房屋及附属物拆迁补偿花名册、山南新区拆迁补偿明细表、拆迁安置协议书、拆迁登记表、宅基地及地上建筑物、构筑物登记表，辨认笔录，本院《（2013）田刑初字第00626号刑事判决书》，户籍证明、抓获经过等证据予以证明。
淮南市田家庵区人民检察院认为：被告人吴某某、费某某、费某甲、吴某甲以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额特别巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定；被告人费某甲故意损害他人身体健康致人轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究被告人吴某某、费某某、吴某甲刑事责任；以诈骗罪、伤害罪追究被告人费某甲的刑事责任；被告人费某甲一人犯有数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应数罪并罚。
被告人吴某某对淮南市田家庵区人民检察院指控的事实没有异议。辩称，房子是盖了，钱也赔了，但是钱又退了回去，自己的行为不构成诈骗罪。表示不认罪。
被告人吴某某的辩护人杜琨提出的主要辩护意见是：
（一）本案是一起非常明显的错误指控，被告人吴某某不存在公诉机关指控的用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公私财物的行为，公诉机关也无任何证据证明其指控的事实，其证据材料根本无法形成完整的证据链，基本证据严重不足，指控根本不能成立。诈骗行为的构成最基本的要求是存在被欺骗者、受害者，公诉机关没有提供任何一份被骗者的笔录或者其它相关材料。如果按照起诉书指控的四名被告人骗取了政府的拆迁补偿款，最基本的要提供相关机关工作人员受骗的证言等相关证据，负责姚皋村拆迁工作的陈祖运、张志勇两人均因滥用职权罪被追究责任，直接肯定了本案中被告人吴某某等人的行为不构成诈骗，陈祖运、张志勇等拆迁办工作人员是在明知抢建房不符合规定的情况下实施的滥用职权行为，本案不可能存在所谓的受骗，诈骗罪的指控明显与事实不符。
（二）本案是非常明确的民事上的不当得利纠纷，不应以刑事的定案标准去追究被告人的刑事责任。房屋建成后，被告人费某某按照正常的申报流程进行了申报，拆迁办相关负责人陈祖运、张志勇等人是在明知该房屋为抢建房的情况下因顾及到方方面面的因素，例如为完成拆迁任务、工作需村里支持等等，继而进行了二次测量并发放了补偿款项，两人也因滥用职权被追究责任，公诉机关要求被告人吴某某等人为拆迁办工作人员滥用职权的行为而承担诈骗罪的刑事责任是非常错误的。
被告人费某某对淮南市田家庵区人民检察院指控的事实无异议。表示认罪。
被告人费某某的辩护人王谦提出的主要辩护意见是：
（一）公诉机关指控费某某犯有诈骗罪不能成立，拆迁部门、城管部门对各被告人抢建房屋的行为是知晓的，在各被告人抢建房屋时，拆迁部门出面阻止，城管部门也下发了停建通知，且涉案土地已被同一拆迁测量小组测量过一次，在二次测量时，拆迁部门应当是明知的，不是因受欺诈而产生错误认识，公诉机关提供的生效判决书认定拆迁部门两位工作人员因本案而犯有滥用职权罪，属于故意犯罪，可见，该两位工作人员不是因本案被告人欺诈行为而失职受骗。
（二）被告人费某某经侦查机关电话传唤到案的情况，符合相关司法解释的规定，应视为自动投案，一审前如实供述自己的犯罪行为，应当认定为自首；被告人费某某没有提起犯意、没有参与犯罪的组织策划、没有提供建房资金、没有疏通关系，也不能决定赃款的分配，所得赃款较少，仅是因为他是涉案土地的承包经营权人，必须以他名义办理申领补偿款的手续，否则，无法领取补偿款，故在他人的指使下，以其自己的名义办理各项手续并领取了补偿款再交付给他人，可见其实质上是他人利用的工具，应当属于从犯，应当减轻处罚；被告人费某某积极退还赃款，其亲属及本人表示愿意缴纳罚金以表明悔罪的态度。建议法庭综合上述情节，对被告人费某某予以减轻处罚。
被告人费某甲对淮南市田家庵区人民检察院指控的事实无异议。表示认罪。
被告人费某甲的辩护人张万标、时磊提出的主要辩护意见是：
（一）起诉书对费某甲诈骗罪的指控依法不能成立。被告人费某甲不知道费某某的土地被征用，也不知道土地已经被测量，主观上不具有明知的故意，在整个建房过程中，村支两委、城管、拆迁办都多次到现场强制禁止施工、拆除违章建筑，说明整个建房行为没有隐瞒事实真相的问题。公诉机关举证的陈祖运、张志勇涉嫌滥用职权犯罪的生效判决，事实上进一步肯定了四被告人没有实施诈骗犯罪。判决书中明确认定，作为拆迁办工作人员的陈祖运、张志勇，为了完成拆迁任务，在明知费某某家土地上所建造的是抢建房而不是拆迁公告发布之前已有的房屋，仍然进行测量、上报，最终致使国家利用受到损失，我们不能因为国家工作人员的故意行为，让被告人承担诈骗罪的刑事后果。还应当提请注意的是，四被告人得到的不是拆迁补偿款，而是“新建房材料回收款以及拆迁奖励”，也从而证实四被告人从来就没有采取隐瞒真相、虚构事实的方法骗取国家补偿。辩护人不否认被告人的行为是一种违法行为，但是他们的违法行为仅仅是一般的不当得利行为，这种行为是否达到构成犯罪的严重程度是值得商榷的，即使达到了构成犯罪的严重程度，是不是就构成诈骗罪，更是值得商榷的，最终定什么罪必须依照我国刑法主客观相一致的犯罪构成要件来考量，如果缺乏相关要件，辩护人认为，依法不能认定构成诈骗罪。
（二）对于费某甲涉嫌故意伤害罪的指控，辩护人不持异议。此案因为一般民事纠纷引起，被告人已经及时、超额赔偿了被害人全部损失，得到被害人谅解，甚至在谅解书中要求不要追究费某甲的刑事责任。按照贯彻宽严相济刑事司法政策的规定，被害人及其亲属对被告人表示谅解的，应当作为酌定量刑情节予以考虑。建议法庭对被告人费某甲免于刑事处罚。
被告人吴某甲对淮南市田家庵区人民检察院指控的事实无异议。表示认罪。
被告人吴某甲的辩护人冯涛提出的主要辩护意见是：
（一）被告人吴某甲当庭认罪，有投案自首，主动退赃，系初犯、偶犯等法定、酌定从轻处罚情节，已得到公诉人确认。
（二）诈骗行为人必须有虚构事实、隐瞒真相的行为，或者受害人信以为真，做出错误的认识，才能构成诈骗罪。起诉书认定被告人诈骗拆迁办发放的补偿款129万元，但是，证据《新建房建材回收及主动配合拆迁奖励明细表》证明，被告人费某某领取的是“新建房建材回收及主动配合拆迁奖励”，而不是“拆迁补偿款”。本案中，拆迁办工作人员没有“信以为真，做出错误的认识”，他们知道被告人建设的是“新建房”，所以给付钱款的项目名称是“新建房建材回收及主动配合拆迁奖励”，根本不是“拆迁补偿款”。拆迁补偿款每平方米580元，新建房建材回收及主动配合拆迁奖励每平方米240元，差距很大。所以，起诉书认定事实有误，将本案定性为诈骗罪是错误的。建议法庭不予采信。
经审理查明：
（一）诈骗事实
2012年3月，被告人吴某某得知本市山南新区境内三和乡姚皋村正在征地拆迁，分别找到被告人费某甲、吴某甲商量到该村找块地抢建房屋以获取补偿款，被告人费某甲、吴某甲表示同意。被告人吴某某托人找姚皋村村民被告人费某某商量，在费某某承包的土地上盖房子，由费某某申请拆迁获取补偿款，并承诺给予好处费。被告人费某某在承包的土地已经被丈量征用，并确认了补偿情况下，仍然同意被告人吴某某等人建房。随后，被告人吴某某、费某甲、吴某甲三人共同出资约60万元在被告人费某某已被征用的土地上抢建成二层五千余平方米的房屋，通过被告人费某某找当地政府拆迁办相关人员对房屋进行丈量，领取补偿款129万元。被告人费某某将领取的补偿款交给被告人吴某某分配，被告人费某甲、吴某甲每人分得27万元、被告人费某某共计分得14万元、将30万元暂时存放被告人费某甲处，剩余31万元由被告人吴某某所得。
案发后，四被告人将非法所得如数退赃。
2013年7月8日，被告人费某甲、吴某甲到淮南市公安局田家庵分局刑警二队投案。
上述事实,有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，本院依法予以确认：
（1）书证
①、《收到违章建设通知回执户主签字》，证明被告人抢建房屋的事实被发现，被有关部门要求停止建设的事实。
②、《委托拆迁申请书》、《新建房建材回收及配合拆迁奖励明细表》、《补充协议书》、《山南新区土地储备中心工作流转审批表》、《结算单》，证明在被告人费某某已被征用的土地上抢建的房屋面积、被丈量审批过程、补偿款发放数额等事实。
③、淮南市三和乡姚皋村民委员会出具的《分割协议》、《征地拆迁占地房屋及附属物拆迁补偿花名册》、《山南新区拆迁补偿明细表》，证明补偿款发放方式和发放去向。
④、本院《（2013）田刑初字第00626号刑事判决书》，证明对被告人吴某某、费某某、费某甲、吴某甲骗取补偿款负有责任的相关人员被刑罚处罚的事实。
⑤辨认笔录，证明公安机关安排让被告人吴某某对被告人费某某、费某甲、吴某甲作为犯罪嫌疑人身份的确认。
⑥《安徽省行政事业单位资金往来结算票据》，证明淮南市田家庵区人民检察院已将被告人违法所得予以追缴。
（2）被告人供述和辩解
①、被告人吴某某供述和辩解
（你是否知道你是因何事被带至公安机关的？）我知道。因为我和费某甲、吴某甲盖抢建房的事。在姚皋村费某某家的闲置地上盖的抢建房，就是为了骗点拆迁补偿款。
我和费某甲、吴某甲知道姚皋村费某某家有块闲置地是拆迁地，所以就找费某某商量在那块地上盖房子搞点拆迁补偿款，补偿款到后，给费某某三四万块钱。后来费某某也同意了。同意后，我们就买盖房子的材料，大概二十天左右房子就盖好了，我们让费某某再次找拆迁办的人来丈量房子。丈量过后，到了8月份左右，补偿款就打到费某某家的账户上了，费某某把钱提出来之后，给了费某某十几万，剩下的钱我们三个均分了。
（你们为什么要让拆迁办的人再次丈量房子？）就是让他们误认为盖的这些抢建房是费某某家的。
（你们盖抢建房的时候有没有人来阻止？）村里的人和城管来过了，他们不让盖，要把我们盖的房子拆掉。
②、被告人费某某供述和辩解
（你是否知道你今天是因何事被带至公安机关的？）我知道。是因为吴某某和费某甲、吴某甲三个人在我家的土地上盖抢建房的事。他们就是为了骗点公家的拆迁补偿款。当初说的是一亩地给我五千块钱，后来我从补偿款里面扣了九万块钱。
他们盖的就是简易房子，就是为了拆迁补偿用的，根本就不能住人，他们一共盖了两层，大概有5000多平方。
一共是129万的补偿款。因为地是我的，而且是以我的名义盖的，所以补偿款是直接打到我的中国银行的账户上的，我是分两次取的钱给吴某某他们的，每次取了60万，一共是120万，我是给吴某某和费某甲两个人的，他们三个人怎么分的钱我不知道，他们说我应得的是35000块钱，我跟他们说我家儿子要结婚，剩下的9万块钱我先留着用，他们也没有说什么，后来他们一直也没有找我要剩下的钱。
（你家的土地上能不能盖房子？）不能盖，当时已经发通知说房子不能盖了，而且我家的土地那时候拆迁办的人已经丈量过了。而且当时我已经签过字了。应该是吴某某他们找的人，房子盖好之后吴某某让我找拆迁办的人来，说房子是我盖的，让拆迁办的重新量一下，拆迁办的人没有说什么就来重新量了。
（他们盖抢建房的时候有没有人来阻止过？）城管来过，他们说不让盖，要把他们盖的房子拆掉，但是后来不知道为什么城管就不来了，房子就这样盖起来了。
③、被告人费某甲供述和辩解
我是来投案的，是去年我和吴某某、吴某甲盖抢建房骗补偿款的事情。
去年三月份左右的时候，吴某某到我家找到我，他说他老表费某某在姚皋村有一块宅基地，听说姚皋村要拆迁，吴某某问我有没有钱，他想在费某某家的地上面盖抢建房，回头他不会让我吃亏的，而且吴某甲已经给过他二十万了，我当时想得点好处，再加上我们关系都不错，所以我就同意了，给了吴某某二十万。等到后来拆迁款拿到手后，我们就把钱分了，我拿到了二十七万。
我和吴某甲每人分了二十七万，费某某分了十四万，剩下的钱都是吴某某的，后来吴某某拿出三十万放到我这，说这是打点人用的。因为在盖抢建房的时候，肯定要找人的，如果不打点好的话，房子肯定是盖不起来的。村里的人和城管都来过，他们说这样是违法的，不让盖，要把我们盖的房子拆掉。
我听吴某某说房子是偷盖的，但是应该是有人去打点了，但是是谁去的，找的谁我不知道，吴某某以前说有什么事情他出面解决，而且后来他还说拿三十万打点用。
我把拆迁补偿的钱拿来了，一共是84万。我和吴某甲的每人二十七万，还有三十万是吴某某放在我这说要打点用的。
④、被告人吴某甲供述和辩解
我是来投案的，是关于去年我和吴某某、费某甲在山南盖抢建房骗补偿款的事情。
去年刚过完年不久，也就是二、三月份的时候，吴某某找到我，他说他老表家姚皋村正在拆迁，他老表家有一块宅基地，吴某某问我有没有闲钱给他用用，他想在上面盖抢建房，回头他不会亏待我的。我当时想即使后来他不给我钱，也会给我房子的，所以我就同意了，给了他二十万，后来我又遇到了费某甲，他跟我说吴某某也去找他了，他也给了二十万。后来拆迁款拿到了，我们就把钱分了。
（你们是否知道盖抢建房是违法的？）知道，但是我们看好多人都是这样做的，我们就没有当回事，认为这样没事的。我们就是为了骗点拆迁补偿款。我听吴某某说一共是129万块钱的补偿款。我和费某甲每人分了二十七万，吴某某分了多少我不知道，我听吴某某说他老表分了十四万。钱是吴某某直接拿到我家的，他从哪里取的我不知道。
村里的人和城管都来过，他们不让盖，说这是违法的，要把我们盖的房子拆掉，但是房子后来还是盖起来了。应该是我们当中有人去找人疏通了，但是是谁去的，找的谁我不知道，不过我觉得应该是吴某某出面找的人，因为当初他就说不要我问事，有什么事情他出面解决，所以我觉得这次是他出的面，反正我没有找任何人。
我把拆迁补偿的钱带来了，一共是84万。我和费某甲的每人二十七万，还有三十万是吴某某存在费某甲户头上的，是吴某某说事后打点人用的。
（3）户籍信息、归案经过
①、被告人吴某某、费某某、费某甲、吴某甲户籍信息，证明四被告人犯罪时均为完全刑事责任年龄。
②、淮南市公安局田家庵分局刑警二队出具的《抓获经过》三份，证明被告人吴某某由淮南市田家庵区人民检察院通知被带至公安机关，被告人费某某经该队通知到公安机关，均不具有主动投案情节；被告人费某甲、吴某甲系主动到公安机关投案。
（二）故意伤害事实
2013年3月9日晚上，在本市山南新区三和乡境内大气研究中心项目工地内，被告人费某甲的儿子开挖掘机施工过程中，轧坏了陈某放在地上衣服中的手机。第二天下午1时30分左右，被告人费某甲带人来到工地，与陈某及其工友程某因手机赔偿问题发生纠纷，被告人费某甲带来的人将程某打伤。经安徽朝阳司法鉴定所对程某人体损伤程度进行书证审查，审查意见：被鉴定人程某遭受他人钝性外力作用，致腰3、4椎体左侧横突骨折，头皮血肿等，其腰3、4椎体左侧横突骨折已经构成轻伤。
案发后，被告人费某甲对被害人程某身体损伤造成的经济损失给予了赔偿，取得了被害人程某的谅解。
上述事实,有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，本院依法予以确认：
（1）被害人程某陈述
我手下有个工人叫陈某，他的一部手机于2013年3月9日晚上7时许被工地上的一部挖机压坏了，这个挖机的司机承诺第二天把手机修好还给陈某。2013年3月10日下午1点30分左右，我的工人陈某跑到我跟前对我说：“他们不给我修手机，把我手机扔掉了，而且还打了我。”我说我带你到项目部反映去，我们在工地现场见到了佘某，并且向佘某反映陈某被打的情况，与此同时，压坏陈某手机的那部挖机的老板带着一个50岁上下的男人骂骂咧咧地走进了工地现场，那个挖机老板就上前来拉我，佘某把他拉开了，我就看见那个老板边走边打电话，当他们快走到门口时，又过来两辆汽车，从车上下来有六个人，他们冲到我们跟前问“谁是现场负责的？”，我说：“是我，怎么了？”，这几个人二话不说就直接打我，他们中有一个拿钢管打了我，还有一个拿的铁锹打的我，其他人都是对我拳打脚踢，然后我就被打倒了。
（2）证人证言
①证人陈某证言
2013年3月9日下午6点多，一台挖掘机从我衣服上面压过去，当时我手机在衣服口袋里面被压坏了，我找他给我修，他让我自己修就开着挖掘机走了，当天晚上我就找到我工头程某。第二天工头就带我去找那台挖掘机，让挖掘机司机给我修手机，他不给我修，我就把手机给了那个驾驶员，我跟工头就回工地干活了，大概过了一个多小时，挖掘机驾驶员带了几个人到工地，问：“那个手机被压坏的人呢？我买了部新的给他。”我就过去了，到他们跟前的时候那个人就把手机扔到地上，我就去捡，这时那几个人就过来打我，我被打了两下后就往工头那里跑了，工头看见就问怎么搞的，那几个人就开始打工头，打完后那几个人就跑了。
他们打了我脸一巴掌，踢了我腿一脚。他们几个人先是拳脚打程某，后来一个人拿一节铁管捣程某，就是这样打的。
②证人刘某证言
没几分钟，工地门口又过来两张车，陆续从车上下来好几个人，他们指着程某说：“就你刚才出头的吧。”二话不说，就直接对程某拳打脚踢，然后，他们中还有一个拿着铁锹，一个拿着铁棍上来打程某，其中拿铁棍的人，用铁棍打到了程某的全身各处，我没看到那个拿铁锹的有没有打到程某。后来，他们看程某倒地了，也就都跑掉了。接着我就报警了。
（打架的人是谁？）都是当地人，我不认识，后来听项目部佘工说，带头的压坏魁叔手机的那部挖机的老板，名叫费某甲。整个过程中，大概有四五个人在打程某。就是因为赔偿手机的问题。
③证人佘某证言
2013年3月10日下午1点多钟，我在山南新区大气研究中心工地门口站着，费某甲跟一个男的开一张车子到了我们工地门口。费某甲下车后，手里拿着一部手机，对我说：“这个手机不是被挖机压坏的，他想讹我。”说话的同时，费某甲就把那部手机扔掉了。他就往工地内走，……费某甲就打电话说“多来几个人。”没多大一会，工地门口又来了一张尼桑越野车，车上下来五个人，费某甲对他们说：“给我打那个人。”费某甲指的是程某。然后，那五个人就上去打程某，这五个人中有一个人从地上拿了根钢管打程某，还有一个人拿了把铁锹，但是没有用铁锹打。程某就被打倒在地上了。然后，那五个人就往工地门口跑了，费某甲也跟着跑了。费某甲没有打程某。
（3）被告人费某甲供述和辩解
今年三月份的时候，具体时间我记不清楚了，中午的时候，我家儿子费阳阳在三和大气研究项目工地上开挖掘机，把里面一个老头子的手机压坏掉了，我家儿子就把手机拿回家让我给人家修，我看手机没有什么大问题，就拿手机回到工地找那个老头，那个老头非让我给他买个新的，我就不愿意，然后我们都准备走了，这时候那个老头的老板来了，说我把人家手机压坏掉了要买个新的，我说这件事情跟你没有关系，那个老板就不高兴了，就喊的工人过来想打我们，然后我们就接着吵起来了，其中有一个是老板的亲戚，他手里拿了一把铁锨要打我，我就顺手从工地上拿了一个钢管，我们就打起来了，这时候老板手里拿了一块砖头砸我，砸到我的头了，我就拿钢管朝他的腰部打了一棍，然后我就跑了。
我们这边只有我一个人，对方有四、五个人，参与打架的只有老板和他的那个亲戚。当时老板亲戚先拿的铁锨打我，我就拿钢管打他，然后老板拿砖头砸我，我就拿钢管打了他的腰部一棍，当时场面很乱，具体怎么打的我记不清了。这件事情我和老板已经调解好了，也得到了他的谅解。
（4）书证
①辨认笔录，证明证人刘某辨认出费某甲就是当日打电话喊打手的人。
②安徽朝阳司法鉴定所《安徽朝阳司鉴所〔2013〕法鉴字第74号程某人体损伤程度书证审查意见书》，证明被害人程某身体被损伤程度构成轻伤。
③调解协议、收条、谅解书，证明被告人费某甲与被害人程某就被害人程某身体损伤造成的经济损失达成赔偿协议并已实际履行，被害人程某对被告人费某甲的行为表示了谅解。
本院认为：被告人吴某某、费某甲、吴某甲均不是政府征地拆迁范围内当地村民，且明知在征地拆迁范围内的土地上抢建房屋行为违法，为达到获取政府补偿款的目的，以允诺拆迁范围内当地村民被告人费某某事成之后给予好处费的方式，串通被告人费某某在本不存在房屋的土地上抢建成房屋，获得了政府补偿款数额特别巨大，并且将获得的补偿款进行了分配，四被告人以非法占有为目的的主观共同直接故意、虚构事实的客观方面表现均十分明显，符合认定被告人吴某某、费某某、费某甲、吴某甲诈骗罪构成的主客观要件，应当以诈骗罪追究被告人吴某某、费某某、费某甲、吴某甲的刑事责任；被告人费某甲为了一般民间纠纷，实施故意非法损害他人身体健康的行为，同时构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人吴某某、费某某、费某甲、吴某甲犯罪，认定事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人吴某某组织进行诈骗犯罪活动，是主犯；被告人费某某、费某甲、吴某甲在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，对于从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人费某甲、吴某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人费某甲在判决宣告以前犯数罪，应当并罚。四被告人的辩护人以及被告人吴某某均辩称，公诉机关对被告人诈骗罪的指控不能成立，要求被告人为拆迁办工作人员滥用职权的行为承担诈骗罪的刑事责任是错误的，被告人的违法行为仅仅是一般的不当得利行为，不应以刑事的定案标准去追究被告人的刑事责任。根据庭审查明的事实，四被告人对于以在本不存在房屋的土地上抢建房屋的方式骗取政府补偿款的行为事实和主观目的均予以自认，至于骗取政府补偿款的目的如何达到，被告人费某某、费某甲、吴某甲均证实由被告人吴某某具体负责实施，虽然被告人吴某某在侦查阶段和庭审时没有承认该事实或对某些事实保持沉默，但有其对赃款的分配事实予以印证，四被告人非法获取政府补偿款的行为显然不能以民事法律关系中的不当得利行为来认定，对拆迁办相关工作人员以何种方式问责，不影响公诉机关对四被告人诈骗罪的指控。因此，对四被告人的辩护人以及被告人吴某某本人关于公诉机关指控诈骗罪不能成立，建议法庭不予采信的理由，本院不予采纳。被告人费某某的辩护人辩称，被告人费某某经侦查机关电话传唤到案的情况，应视为自动投案，一审前如实供述自己的犯罪行为，应当认定为自首，以及被告人费某某属于从犯，应当减轻处罚的理由，本院认为，最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》对“自动投案”具体认定作出了明确规定，体现了投案的主动性和自愿性。被告人费某某是在公安机关立案侦查后，将其作为犯罪嫌疑人传唤到公安机关接受讯问，具有一定强制性，非被告人费某某主动、自愿行为，不能认定其主动投案构成自首；对于被告人费某某在共同犯罪中属于从犯的辩称理由，有庭审查明的事实佐证，本院已予以认定。被告人费某甲的辩护人就被告人费某甲犯故意伤害罪，已对被害人给予赔偿，取得了被害人谅解，建议对其故意伤害罪免于刑事处罚的建议，根据庭审查明的被告人费某甲犯罪情节，考虑对被害人赔偿情况，可以从轻处罚，免于刑事处罚的建议本院不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百三十四条第一款，第六十九条，第六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金五万元（限于判决生效之日起十日内一次性缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月12日起至2023年6月21日止）。
二、被告人费某某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元（限于判决生效之日起十日内一次性缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月12日起至2018年6月22日止）。
三、被告人费某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月12日起至2017年3月11日止）。
四、被告人吴某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月12日起至2016年9月11日止）。
五、违法所得一百二十九万元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 鲁仕林
审 判 员 王 兴
人民陪审员 马莉莉
二〇一四年五月八日
书 记 员 吴 丹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
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