江西省赣州市南康区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)赣0703刑初128号
公诉机关赣州市南康区人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某1，男,1967年3月3日出生于赣州市南康区，汉族，系本案被害人。
被告人张烈钊，男,1962年9月12日生于赣州市南康区,汉族。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年5月4日被南康区公安局取保候审，经本院决定，于2017年6月12日被取保候审。现在家。
赣州市南康区人民检察院以赣康检公诉刑诉（2017）第116号起诉书指控被告人张烈钊犯故意伤害罪，于2017年5月2日向本院提起公诉，被害人张某1同时提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭合并审理了本案。赣州市南康区人民检察院指派助理检察员廖冬出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某1、被告人张烈钊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一、刑事部分
公诉机关指控,2016年5月2日14时30分许，被告人张烈钊和被害人张某1在南康区大坪乡张某2家中掷骰子，后因掷骰子的事情发生争吵，张烈钊用碎红砖朝张某1砸去，后又用菜刀将张某1脸部砍伤。经法医鉴定，张某1的伤势为轻伤一级。
公诉机关为证明其指控，提供并出示了被告人张烈钊的供述，被害人张某1的陈述，证人张某3、刘某某、张某4、张某5的证言，法医学人体损伤程度鉴定意见书，相关书证等。
公诉机关意见，被告人张烈钊故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被害人张某1对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。
被告人张烈钊辩解称，被害人张某1父子先动手打他，他是自卫，不构成故意伤害罪。对公诉机关指控的其他犯罪事实没有异议。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致。
另查明，案发后，被告人张烈钊赔偿被害人张某1损失500元。经赣南医学院第一附属医院诊断，被告人张烈钊XXXX病，XXX化（失代偿期）。
上述事实，有公诉机关随案移送并经庭审质证的下列证据证明：
（一）、书证
1、受案登记表，立案决定书，到案经过，证明被害人于事发当日报案，被告人张烈钊经传唤到案。
2、扣押清单及作案工具照片、被害人受伤照片，证明被告人张烈钊使用的作案工具及被害人受伤情况。
3、常住人口信息表、证明，证明被告人张烈钊案发时已达刑事责任年龄，无前科。
4、公安法医室检验证明、张某1入院记录，证明被害人伤情及就诊情况
5、出院小结、羁押前体检表、检查报告单、病情诊断书、不予收押通知书，证明被告人张烈钊患XXXX病、XXX化（失代偿期），不予收押。
6、收据，证明被告人张烈钊赔偿被害人（张某1）500元。
（二）、证人证言
1、证人张某3的证言，证明他看见张烈钊、张某1站在马路中间吵架，张某5就上前去问张烈钊在讲什么，张烈钊用右手扇了张某5脖子左侧一巴掌，张某5就用手将张烈钊推倒在地，差点让张烈钊掉下马路旁的河里，张烈钊起来后就在路边捡起碎砖朝张某1掷了过去，打中了张某1手肘处（具体位置记不清了）。
2、证人刘某某的证言，证明她与张某1、张烈钊“掷骰子”，后张烈钊与张某1两人因掷骰子的事情发生争吵，张某1儿子张某5看见其父亲与张烈钊在吵架。之后她看见张烈钊好像是扇了张某1一巴掌，张某1就哎呦一声，头一扫，后面就看到他脸上流血了，张某1后面就拿起一根木桩与持菜刀的张烈钊在马路上对峙，张某1用木桩顶着张烈钊，张烈钊边挥刀边往后退，张烈钊就被推下小河里去了，之后双方就没有发生肢体冲突了。
3、证人张某4的证言，证明他看见张烈钊用右手打了张某5脸部一拳，张某5就将张烈钊弄倒在地，因为是在河边，张某5可能怕张烈钊会掉入河里就用手把张烈钊拉起来了，张烈钊就从地上捡起一块石头想打张某5，张某5就朝村口方向跑去了。刚好被在张某2家中玩的张某1看到，张某1就问张烈钊怎么回事，张烈钊就用石头砸到了张某1的手肘处。之后，张烈钊对张某1说他的脖子被张某5打到了，还叫张某1过去看，等张某1一走到张烈钊面前时，张烈钊突然从右边的裤带拿出菜刀砍向张某1脸部，他看到张某1脸部流血，张某1从边上捡起木头阻止张烈钊继续用刀砍他，并用木头把张烈钊逼到了河边上，他看到张烈钊还想砍人就跟张某1说把张烈钊推到河里，张某1就用木头将张烈钊顶到河里。
4、证人张某5的证言，证明他看到同村的张烈钊和他父亲张某1发生了争吵，他就上前说有事调解不了可以叫派出所解决，张烈钊就说他们两父子都欺负张烈钊并打他左肩一拳，他就拉住张烈钊想推到河里，但没有将他推下河又将他拉回并按倒在马路上后离开，张烈钊爬起来从地上捡起一块红砖，扔向他父亲，砸到他父亲手上，他父亲张某1就上前和张烈钊扭打在一起，他看到父亲左手肘处流血。之后他看到张烈钊从上衣拿出菜刀砍向他父亲，他看到张烈钊手里有刀就从地上捡起竹子，想上前打掉张烈钊手上的刀，他父亲从地上捡起一根木桩将张烈钊推到河里，他父亲张某1左脸不停流血。
（三）、被害人张某1的陈述，证明他与张烈钊等人玩“掷骰子”游戏，张烈钊骰子还没掷，就伸手来拿他们的钱，于是他们就散伙不玩了。之后张烈钊从地上拿起缺了角的三角形红砖，他儿子看到就往村外跑，张烈钊就直接用右手将红砖向他掷来，打中了他左手手肘背部。之后，张烈钊返回现场，当时大家都没有看到张烈钊身上拿任何东西，张烈钊一言不发走到他面前，探过头来看他受伤部位，紧接着张烈钊就用右手朝他脸部打来，当时他以为张烈钊用拳头，等他感觉脸部痛的时候摸了一下又有血，他就发现张烈钊右手拿着菜刀，他就喊张烈钊有刀，然后就往张某6家中方向跑，张烈钊就挥刀追上来，他抱起一根撑木，对着张烈钊横扫了几下，张烈钊就被他横扫到马路旁边的河里去了。另外他听张某3说他儿子张某5脖子部位被张烈钊抓伤。
（四）、被告人张烈钊的供述与辩解，证明他因“掷骰子”游戏与张某1发生争吵，张某1的儿子张某5就用手指着他，他就用手打张某5的手，张某5接着就将他推倒在地，张某1、张某5二人就对他进行殴打，他站起来后捡起碎红砖朝张某5扔去，但没有扔中张某5，反而扔中了张某1手腕部位（具体哪只手我记不清），之后他返回现场时双方又发生争吵，同时他发现他老婆担着的“奋箕”里面有一把菜刀，他就趁她不注意的时候夺了过来，贴身用右手拿着，当时他认为受到了张某1父子的欺负，心里正着气，后面张某1在和他争吵时，他想起张某1用手打了他，他就准备用刀割张某1的手一下，所以他就举起刀朝张某1左手砍去，张某1用左手挡了一下，于是就砍到张某1左脸部位了。张某1、张某5两父子就又对他进行殴打，将他打跌至旁边的河里。
（五）、现场勘查笔录、照片，证明事发后第二天进行现场勘查的情况，现场已被破坏。
（六）、[2016]康公（刑）鉴字56号、[2016]康公（刑）鉴字57号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明经法医鉴定，张某1被锐器致伤左面颊部损伤程度评定为轻伤一级；张烈钊被钝性暴力致伤全身多处损伤程度评定为轻微伤。
上述证据，来源合法，内容真实，经庭审质证，与本案相关联，本院予以确认。
二、附带民事诉讼部分
附带民事诉讼原告人张某1诉称，被告人张烈钊故意伤害原告人，要求被告人张烈钊赔偿原告人各项损失共计17929.72元，其中医疗费3677.8元，护理费1352.12元（122.92元/天×11天），误工费5239.8元[127.8元/天×(11天+30天）]，营养费330元（30元/天×11天），住院伙食补助费330元（30元/天×11天），交通费1000元，精神抚慰金6000元。为证明其主张，原告人向法庭提交下列证据：
1、原告人身份证复印件，证明原告人诉讼主体资格。
2、出院记录，医疗费发票、疾病证明书等就诊资料，证明原告人因伤治疗经过及医疗费用。
被告人张烈钊答辩称，他没有赔偿能力。
经审理查明，被告人张烈钊与被害人张某1产生争吵，张烈钊用碎红砖朝张某1砸去，后又用菜刀将张某1脸部砍伤。经法医鉴定，张某1的伤势为轻伤一级。原告人张某1受伤后住院11天，花费医疗费共计3678元，原告人从事建筑行业，案发后，被告人张烈钊支付被害人张某1赔偿款500元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人身份证复印件、出院记录、疾病证明书、江西省医疗住院收费票据、被告人的供述及原告人陈述、证人证言、鉴定意见等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张烈钊持械故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人赔偿被害人部分损失，可酌定从轻处罚。案发前被告人与被害人发生口角，被害人对本案的引发具有一定的过错，可以酌定减轻对被告人张烈钊的处罚。被告人张烈钊辩解称其行为属自卫，不构成故意伤害罪，经查，正当防卫是指为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，必须发生在不法侵害进行时，而本案被告人张烈钊持械将被害人砍伤时，并非其正在遭受不法侵害之时，被告人的行为符合故意伤害罪的构成要件，被告人的该辩解意见，本院不予采纳。
被告人张烈钊的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某1造成经济损失，原告人要求被告人进行赔偿，赔偿项目及赔偿标准合法部分予以支持。原告人要求赔偿医疗费3677.8元，护理费1352.12元（122.92元/天×11天），营养费330元（30元/天×11天），住院伙食补助费330元（30元/天×11天），原告人向法庭提交了院记录、疾病证明书、江西省医疗住院收费票据加以证明，足以认定，上述赔偿项目及计算标准符合法律规定，予以支持。原告人要求赔偿误工费5239.8元[127.8元/天×(11天+30天）]，但未提交证据证明其误工天数为41天，误工天数宜以其实际住院天数11天计算，即为1405.8元(127.8元/天×11天)。原告人要求赔偿交通费1000元，但未提交证据加以证明，不予支持。原告人要求赔偿精神抚慰金6000元，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。综上，本院认定原告人张某1的合理损失为7096元，其中，医疗费3678元，护理费1352元（122.92元/天×11天），营养费330元（30元/天×11天），住院伙食补助费330元（30元/天×11天），误工费1406元(127.8元/天×11天)。上述损失根据双方的过错责任，由附带民事诉讼原告人张某1自行承担10%，其余损失6386元由被告人张烈钊承担，核减已经赔偿的500元，尚应赔偿5886元。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张烈钊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；
（刑期从判决执行之日起计算）
二、附带民事诉讼原告人张某1的损失7096元，由被告人张烈钊承担90%，即6386元,核减已经赔偿的500元，剩余5886元限在本判决发生法律效力之日起十日内付清；
三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 朱黎莉
人民陪审员 廖章淮
人民陪审员 曾宪东
二〇一七年七月二十五日
代理书记员 蒋 朋