天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）津0116刑初60230号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人李宝升，男，1968年10月28日出生于天津市滨海新区，汉族，小学文化，农民，住天津市滨海新区（户籍地）。1995年因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑七年；2003年因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金四千元；2008年因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，并处罚金五千元；2011年因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元,2012年5月19日刑满释放；因涉嫌犯盗窃罪于2017年1月12日被刑事拘留，同年5月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金八千元，同年6月15日被天津市第二中级人民法院裁定准许撤回上诉。现羁押于天津市滨海新区第三看守所。
被告人刘军，男，1970年3月23日出生于黑龙江省青冈县，汉族，初中文化，农民，住天津市滨海新区，户籍地为黑龙江省青冈县。2002年因犯破坏公用电信设施罪、盗窃罪被判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二千元，2005年9月7日刑满释放；因涉嫌犯妨害公务罪、危险驾驶罪于2017年4月20日被刑事拘留，同年6月28日因犯妨害公务罪被判处有期徒刑一年，因犯危险驾驶罪判处拘役二个月，并处罚金一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金一万元。现羁押于天津市滨海新区第三看守所。
被告人刘振河，男，1995年9月28日出生于河北省黄骅市，汉族，初中文化，农民，住黄骅市（户籍地）。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年5月21日被刑事拘留，同年6月22日被取保候审，同年9月30日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2018年2月7日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于天津市滨海新区第三看守所。
辩护人骆杰，河北海岳律师事务所律师。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检大执检刑诉〔2017〕10号起诉书指控被告人李宝升、刘军、刘某2、刘振河犯故意伤害罪，于2017年12月1日向本院提起公诉，本院于2018年1月31日做出一审判决，被告人李宝升提起上诉，天津市第二中级人民法院以本案的审理部分事实不清为由发回本院重新审理，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市滨海新区人民检察院指派检察员孙建英出庭支持公诉。上述被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控，2017年6月13日晚10时许，被告人刘军和被害人郑某1因琐事发生口角和厮打，因而影响了监室内其他人员休息。随后，被告人李宝升用被子将郑某1蒙住后，伙同被告人刘军、刘某2、刘振河用脚对郑某2身体猛踹，造成郑某2右侧第5、左侧第6、7、8肋骨骨折，经天津市法医学鉴定中心鉴定为轻伤二级。
公诉机关以证人孙某、杨某、王某1等人的证言，被害人郑某2的陈述，被告人的供述和辩解，鉴定意见，视频资料等证据证实上述指控事实，认为被告人李宝升、刘军、刘某2、刘振河故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应以故意伤害罪追究刑事责任。本案系共同犯罪，且四被告人均为判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他犯罪没有判决，应撤销原判决实行数罪并罚。同时，公诉机关向本院提出分别判处四被告人有期徒刑一年并依法实行数罪并罚的量刑建议。提请本院依法分别判处。
被告人李宝升辩称，他没有用脚踢被害人胸部，踢的是被害人腿部，且殴打被害人系监室内多人所致，不该只追究他们四个人的责任。对公诉机关指控的罪名没有异议。
被告人刘军辩称，他只踢了被害人头部一脚。对公诉机关指控的罪名没有异议。
被告人刘某2对公诉机关指控的事实、罪名没有异议。
被告人刘振河及其辩护人对公诉机关指控的事实、罪名没有异议。其辩护人提出刘振河自愿认罪、真诚悔罪，在共同犯罪中起次要作用，有积极赔偿被害人的意愿，请求法庭从轻处罚的辩护意见。
经审理查明，被告人李宝升、刘军、刘某2（另案处理）、刘振河与被害人郑某2均被关押在滨海新区第三看守所B203室，郑某2系新入监人员。2017年6月13日晚10时许，该监室人员晚间休息。李宝升等人故意向铺位中间拥挤，导致刘军和郑某1（二人铺位相邻）发生争执。刘军首先动手对郑某2进行殴打，随后监室内其他人员蜂拥而上，李宝升用被子将郑某1蒙住后，一伙人对被害人进行拳打脚踢。其中，李宝升、刘军、刘某2、刘振河用脚对郑某2身体猛踹，其余人员用拳头对郑某2进行殴打，造成郑某2右侧第5、左侧第6、7、8肋骨骨折，经鉴定为轻伤二级。
上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据证实：
1.被害人郑某2的陈述：2017年6月13日下午5点多，其被送到滨海新区第三看守所B203室，晚饭后，有两个人让我去卫生间洗澡，那两个人用很多洗衣粉洒在我身上和头上，用牙刷刷我后背，刷得我非常疼，我就说我自己洗，那两个人直接用脸盆往我脸上泼水。9点多的时候我们开始躺下睡觉，我睡铺板中间的位置，我躺下不久就感觉身后刘军往我后脑吹风，我想回头看看突然感觉有人用被子蒙住我的头往我身上踹，一直踹了一两分钟，我挣脱了他们跑下来在门口喊管教，打我的那群人就不动了。
2.证人孙某的证言：2017年6月13日晚上十点多的时候，郑某2和刘军因为睡觉地方太小打起来了，两个人互相打对方，李宝升拿被子将郑某2和刘军盖上，郑某2和刘军在下面打，李宝升就用脚踹他们两个，具体踹谁了我就不知道了。这时我看见有人就上去打刘军和郑某2，我一想郑某2和刘刚没有听我的话，两个人还闹，我就来气了，我就上去用拳头打刘军胳膊两下，这时管教过来了，我们就躺下了。
3.证人杨某的证言：2017年6月13日晚上7点多，在滨海新区第三看守所B203室，因为郑某2刚进来，刘军和李宝升给郑某2洗澡，洗澡时不知道谁往郑某2身上倒洗衣粉，郑某2就不愿意了，就用手指着刘军和李宝升，双方争执一阵就结束了。晚上十点多我听到刘军在骂郑某2，周围人都上去了，我就听见有打人的声音，持续了十多秒他们就打完了。刘军打人了，李宝升好像踹了两脚，其他人我没看见，有十多个人参与。当时我在墙边挨着李宝升睡觉，李宝升让我用脚蹬墙，他的目的就是挤刘军和郑某2。
4.证人王某1的证言：2017年6月13日晚上10点多，在滨海新区第三看守所B203室，刘军和郑某2在监室床板中间的位置睡觉，我在他俩旁边睡觉。我听见郑某2和刘军一直吵闹就打了刘军屁股两下。过了一会儿不知道谁踩我腿一下我就醒了，我就起来了，我看见李宝升正往郑某2和刘军身上盖被子，还用脚踹刘军和郑某2，这时周围上来3、4个人，其中有孙某、刘某2。他们就用脚踹郑某2和刘军。我看见还有一个人用鞋底子打他们俩。打了十几秒看守民警就进来了大伙就散了。
5.证人刘某1的证言：2017年6月13日晚上10点多，在滨海新区第三看守所B203室，刘军和郑某2在监室床板中间的位置睡觉，我在监室内值第一班。我看见刘军和郑某2两个就来回挤对方双方用胳膊顶着对方，我过去对他两个说：你俩别挤了，快睡觉，过两分钟左右，他俩就还是挤对方，还小声说话具体说什么我听不清楚，我走过去扒拉郑某2脑袋两下，还扒拉刘军，刘军躲开了，我让他们躺好了睡觉后来他们两个起来了没有说话就直接动手了，他们互相用拳头打对方，李宝升用被子将他们两个盖住，李宝升用脚踹他们两个。其他人也上去拳打脚踢，过了十几秒大家停手了，郑某2捂着肚子说疼。
6.证人王某2证言：2017年6月13日晚上10点多，在滨海新区第三看守所监室B203，郑某2和刘军在床上不知因为什么原因打了起来。当时我已经躺下了，等我起身想靠近看看怎么回事的时候他们两个就被很多人围了起来，然后管教就来了。
7.证人王某3证言：2017年6月13日晚上10点多，在滨海新区第三看守所B203室，刘军和郑某2躺在一起两个人紧挨着，因为监室里面人比较多床上比较挤，郑某2和刘军就闹起来了，这时李宝升说你们都躺下睡觉别闹了，然后他们两个就躺下了过了一会儿，他们两个又因为挤闹起来了两个人就拳头巴掌互相打，因为当时我值班我就过去拉架，这时郑某2说：有你什么事，你找死啊。我说：你打扰别人休息了，他们两个就接着打，我就拉没拉开，后来管教就过来了。
8.证人李某证言：2017年6月13日晚上10点多，在滨海新区第三看守所B203室，郑某2因为睡觉位置与睡他右边的刘军发生了口角，他和刘军躺着互相推搡，郑某2还对李宝升说你别欺负人，出去以后咱再说，这时候在监室值班的王某3说都别闹了赶紧睡觉。郑某2，刘军不听劝，继续互相打，李宝升用被子盖他们，这时几个人上来用拳头打他们两个，刘军先从被子里出来的，之后郑某2也跑出来了，李宝升用脚踹了郑某2、刘军他们。
9.证人陈某证言：2017年6月13日晚上10点多，在滨海新区第三看守所B203室睡觉时候刘军和一个河南人挨着，河南人说刘军挤他，然后两个人就打起来了，后来上去一帮人打河南人，当时太乱了，具体有谁参与打架，我没看清，我也没参与。
10.监室内监控录像证实，案发当晚B203监室内李宝升等人故意拥挤，后监室内人员对郑某2进行殴打的过程。
11.诊断证明及法医鉴定意见书证实，被害人郑某2的损伤程度为轻伤二级。
12.前科材料证实，四被告人被判处刑罚的情况。
13.户籍证明证实，四被告人均系成年人。
上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，足以认定。
本院认为，被告人李宝升、刘军、刘振河在关押期间，因琐事故意伤害他人身体并致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控三被告人故意伤害的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。鉴于刘振河到案后如实供述自己罪行，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。刘振河的辩护人提出刘振河自愿认罪、真诚悔罪的辩护意见，经查属实，予以采纳。李宝升、刘军系判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应实行数罪并罚；刘振河系被宣告缓刑后发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。本案系共同犯罪，根据犯罪事实、犯罪情节、犯罪性质以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款的规定，判决如下：
被告人李宝升犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；与前罪犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金八千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金八千元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月12日起至2019年1月11日止。罚金于判决生效后一个月内向本院缴纳。）
被告人刘军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；与前罪犯危险驾驶罪判处拘役二个月，并处罚金一万元，犯妨害公务罪判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金一万元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月20日起至2018年12月19日止。罚金于判决生效后一个月内向本院缴纳。）
依法撤销本院之前对被告人刘振河所犯聚众斗殴罪所作出的缓刑决定，执行原判刑罚有期徒刑十个月；被告人刘振河犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，合并执行撤销缓刑决定后原判刑罚有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑一年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已羁押一个月零二日，即自2018年2月7日起至2019年1月4日止。）
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈德武
代理审判员 戴世强
人民陪审员 刘金园
二〇一八年八月十七日
书 记 员 周红悦
附：法律释明：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑各类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。