江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宜民初字第2118号
原告江苏鸿翔电缆有限公司。
法定代表人史洪祥，该公司董事长。
委托代理人贺赟。
委托代理人李建良，江苏菱方圆律师事务所律师。
被告万孟军。
被告万荷娟。
被告无锡市万菁钢铁有限公司。
法定代表人万荷娟，该公司总经理。
委托代理人周立明（受三被告的共同授权委托）。
原告江苏鸿翔电缆有限公司（以下简称鸿翔公司）与被告万孟军、万荷娟、无锡市万菁钢铁有限公司（以下简称万菁公司）民间借贷纠纷一案，本院于2013年9月5日立案受理，依法组成合议庭，于2013年12月19日公开开庭进行了审理。原告鸿翔公司的委托代理人李建良、被告万孟军、被告万荷娟并作为被告万菁公司的法定代表人及三被告的共同委托代理人周立明到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告鸿翔公司诉称：2012年2月18日，万孟军到鸿翔公司要求借调资金，鸿翔公司称有350万元共计7张银行承兑汇票可以出借，双方约定承兑汇票给被告使用60天，到期归还票额现金。当日，万孟军签收了鸿翔公司交付的7张银行承兑汇票。到期后，鸿翔公司询问万孟军归还事宜，万孟军称还需要等等，一时无法归还，但此后很长一段时间仍没有归还。后鸿翔公司向法院提起诉讼，万孟军称其不是借款人，借款人为万荷娟和万菁公司，故原告撤回诉讼后以三被告为共同借款人再次提起诉讼，其公司认为万孟军与万荷娟是万菁公司的股东，共同出资200万元作为公司法人财产。但是在注册验资过程中从验资账户中将验资款提现，而未转入万菁公司账户用于实际经营活动。该情况说明万孟军、万荷娟存在出资瑕疵，也说明万菁公司没有任何法人财产，即两股东根本没有任何出资行为，造成万菁公司没有任何法人财产用以对外承担民事责任，应当认定其不具有法人地位，即公司人格否定。根据《公司法》相关规定，万孟军、万荷娟应对万菁公司所欠鸿翔公司全部借款350万元及利息承担连带清偿责任。现诉至法院，请求1、判令被告立即归还原告借款350万元，并承担自2012年4月18日起至判决确认给付之日止的一年期银行同期贷款利率130%的利息损失。2、判令被告承担本次诉讼的全部费用。后鸿翔公司明确要求三被告承担的责任为：万菁公司承担归还借款的责任，万孟军、万荷娟承担因抽逃注册资金，承担连带清偿责任。
被告万荷娟辩称：万菁公司成立时，二股东将验资款打入验资账户后转入万菁公司账户，后因经营需要，其公司将款项提现后用于购买钢材，是万菁公司的经营需要。其并不存在抽逃资金的情况，如果存在，也应该在抽逃资金的范围内承担责任而非承担连带清偿责任。
被告万孟军辩称：其并不存在抽逃资金的行为，其出资后对出资款从来没有控制过，也控制不了。购买钢材都是万菁公司和其法人代表万荷娟经办，万孟军不知情，也不参与经营管理。故本案中即使存在抽逃资金的情形，也与万孟军无关。且本案诉讼前，万孟军已经将股权转让。
被告万菁公司辩称：借款是事实，现无偿还能力，待收回应收款后逐步偿还。
经审理查明：2012年2月18日，由万孟军经手，万菁公司向鸿翔公司借银行承兑汇票7张金额合计350万元。经多次催要未归还，鸿翔公司曾于2013年5月13日以万孟军为被告诉至本院，后撤回起诉。2013年9月5日，鸿翔公司再次诉至本院，要求三被告归还借款。至今，三被告分文未付。
又查明：2006年5月8日，万孟军、万荷娟成立万菁公司，注册资金200万元，其中万孟军以货币形式出资80万元，万荷娟以货币形式出资120元。2006年5月8日，万荷娟、万孟军将各自应出资金额缴存于无锡市商业银行（现更名为江苏银行）宝光支行验资账户，后于2006年5月10日将验资款转入万菁公司经营账户。经验资完毕后，万菁公司将该款于2006年5月10日、2006年5月11日、2006年5月12日分别自公司账户取现99万元、99万元、2万元。2012年10月12日，万孟军将其持有万菁公司的股份转让给了张晓明，并办理了工商登记变更手续。
上述事实，由鸿翔公司提供的银行承兑汇票复印件，本院调取的万菁公司工商资料、验资款取现现金支票及本院庭审笔录等证据在卷佐证。
审理中，万菁公司、万孟军、万荷娟为证明其并未抽逃注册资金，向本院提供了万菁公司成立后2个月左右购买钢材、出售钢材的增值税发票，证明其在验资账户取现后，验资款用于公司的正常经营，而非抽逃注册资金。鸿翔公司质证认为：对增值税发票的真实性无异议，但是其仅仅证明在该时间段万菁公司存在钢材买卖的行为，并不能说明所用的钢材款就是验资款。万菁公司所提供的发票是断章取义的，并非万菁公司全部经营的财务情况，不能由此证明验资款项始终在用于经营活动。
审理中，万菁公司、万孟军、万荷娟为证明其将取现资金用于万菁公司生产经营，补充向本院提供2006年8月份、10月份、11月份、12月份会计凭证账册里面银行进账单若干，总额超过200万元。三被告称自公司账户取现后用于进货，并入账的行为。鸿翔公司质证认为：该账册已经不是原始状态，不能系统反应该公司经营全貌。且会计凭证起始时间是8月份，其抽逃资金的时间是5月份，不排除其后所谓的收支是借款经营或者赊账经营的情况。
审理中，万菁公司称该公司现无固定资产及流动资产，没有设备，无现金存款，有部分债权但是尚未统计，未向法院提供证据。后本院询问三被告是否可以提供万菁公司其他的会计凭证、现金账册、银行帐户情况等证据。三被告称不能提供。
审理中，关于本案借款，双方均陈述没有约定利息。但是鸿翔公司陈述借期为60天，而万菁公司陈述借期75天。
本院认为：依法成立的合同，受法律的保护，当事人应按照约定全面履行自己的义务。本案中，鸿翔公司向万菁公司出借款项后，借款到期后，经催要万菁公司未归还，应承担本案的全部责任。关于借款期限，因双方系口头约定，鸿翔公司称借期为60天，但万菁公司不予认可且鸿翔公司未提供相应证据予以证明，本院按照万菁公司认可的借期75天予以确认。万菁公司未按照约定期限归还借款，应按照相关规定支付逾期利息，但双方并未约定借期利息也未约定逾期利息，故自借款逾期之日即2012年5月2日起，本院按照中国人民银行半年期同期贷款利率支持鸿翔公司主张的利息。
根据相关法律规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。股东在公司成立后未经法定程序将出资抽回的行为。应认定为抽逃出资。股东抽逃出资的，公司不能清偿债务时，公司债权人有权诉请其在所抽逃出资本息范围内就公司债务承担清偿责任。本案中，在万菁公司成立后数日内，万孟军、万荷娟即将出资款自公司账户取现，该情形足以对股东出资存在瑕疵产生合理怀疑，万孟军、万荷娟负有证明其已出资到位的举证责任。其二人虽提供部分万菁公司购买及销售钢材的增值税发票、银行进账单，但该证据仅能证明万菁公司发生过相应的交易，现有证据不能证明交易所用资金系2006年5月10日、11日、12日取现的资金。故应当认定万孟军、万荷娟抽逃上述出资，其二人应当在抽逃出资本息范围内对万菁公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。抽逃资金利息自抽逃之日起至补足出资之日，按照中国人民银行同期贷款利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、二百零七条，《中华人民共和国公司法》第三十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十二条第（四）项、第十四条第二款之规定，判决如下：
一、万菁公司于本判决发生法律效力之日起十日内归还鸿翔公司借款350万元及利息（自2012年5月2日起至法院判决给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）。
二、万荷娟在抽逃出资180万元本息范围内、万孟军在抽逃出资80万元本息范围内对万菁公司的上述债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。利息计算方式为：其中99万元自2006年5月10日起、99万元自2006年5月11日起、2万元自2006年5月12日起，均至补足出资之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算。万孟军、万荷娟按照各自出资额比例承担上述利息。
三、驳回鸿翔公司的其他诉讼请求。
如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费38280元，由万菁公司、万孟军、万荷娟负担。该款已由鸿翔公司垫付，万菁公司、万孟军、万荷娟于本判决发生法律效力之日起十日内将该款直接支付给鸿翔公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（开户名称：江苏省无锡市中级人民法院，开户行：中国工商银行无锡城中支行，帐号：11×××05）。
审 判 长 王建停
代理审判员 闫文杞
人民陪审员 宗 瑛
二〇一四年三月十三日
书 记 员 潘新云