湖北省利川市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)鄂2802民初1262号
原告吴姣，又名吴娇，女，生于1991年7月19日，汉族，湖北省利川市人，居民，户籍地：本市，现住本市。
委托代理人吴佐燕，系原告吴姣之父。一般授权代理。
委托代理人凤朝元，湖北圣树律师事务所律师。特别授权代理。
被告谢连友，男，生于1981年10月13日，汉族，驾驶员，住河北省保定市徐水县。
被告周海涛，男，生于1983年12月6日，河北省徐水县人，个体工商户，住河北省保定市徐水县。
上列二被告委托代理人曹大海、梁立杰，河北颂和安达律师事务所律师。特别授权代理。
被告中国人民财产保险股份有限公司徐水支公司，住所地：河北省保定市徐水县复兴西路北26号，组织机构代码：71586550-X。
法定代表人高春阳，系该公司经理。
委托代理人李永松，湖北正典律师事务所律师。特别授权代理。
原告吴姣诉被告谢连友、周海涛、中国人民财产保险股份有限公司徐水支公司（以下简称人保徐水公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月5日立案受理后，依法由审判员李清华适用简易程序，于2016年4月29日公开开庭进行了审理。原告吴姣的委托代理人吴佐燕、凤朝元，被告谢连友和周海涛的委托代理人梁立杰，被告人保徐水公司的委托代理人李永松到庭参加了诉讼。后因案情复杂，本案转为普通程序，组成由审判员李清华担任审判长，代理审判员杜香耀、人民陪审员黄美才参加的合议庭，于2017年3月15日公开开庭进行了审理。原告吴姣的委托代理人吴佐燕、凤朝元，被告人保徐水公司的委托代理人李永松到庭参加了诉讼，被告谢连友和周海涛的委托代理人梁立杰、曹大海经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告吴姣诉称：2015年12月3日10时30分，被告谢连友驾驶登记在被告周海涛名下的冀Ｆ×××××“欧曼”牌重型半挂牵引车沿利川市东城路由东向西行驶，至东城路滨江北路南路口左转弯往滨江北路行驶中，将由东向西横过人行横道的原告撞倒，造成原告受伤和原告苹果6手机受损的交通事故。原告受伤后，被送往利川市人民医院住院治疗，住院22天，用去医疗费65676.75元，出院后需休息4个月。此事故经利川市公安局交通警察大队认定，被告谢连友负本次交通事故的全部责任。经了解，冀Ｆ×××××号车主周海涛在中国人民财产保险股份有限公司徐水支公司投有机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险。现起诉至法院，请求：1、判令被告中国人民财产保险股份有限公司徐水支公司在机动车第三者责任强制保险保额内优先赔偿精神损失费50000元；2、判令三被告共同赔偿医疗费65676.75元、误工费10339.20元、护理费10339.20元、住院生活补助费1100元、手机损失4700元，合计92155.15元，该赔偿款由被告中国人民财产保险股份有限公司徐水支公司在机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任险的保额内予以赔偿，不足部分由被告谢连友、周海涛赔偿；3、本案诉讼费由三被告承担。
被告谢连友、周海涛辩称：请求法院查明事实，依法裁决。
被告人保徐水公司辩称：请求法院查明事实，依法裁决。
经审理查明：2015年12月3日10时30分，被告谢连友驾驶冀Ｆ×××××号“欧曼”牌重型半挂牵引车沿东城路由东向西行驶，至东城路滨江北路南路口左转弯往滨江北路行驶时，将由东向西横过人行横道的原告吴姣撞倒，造成吴姣受伤、吴姣手机（iPhone6）受损的一般道路交通事故。吴姣受伤后，被送往利川市人民医院住院治疗，于同年12月28日出院，住院22天，产生医疗费62864.51元（已预交32000元，尚欠医院30864.51元）。吴姣住院期间，先由周海涛雇请利川市满意家政服务的人员护理12天，每天120元，产生护理费1440元；后由吴姣的嫂子杨娟、黎菊进行护理，吴姣与该两护理人员均住本市××街道办事处××号。2015年12月18日，经利川市公安局交通警察大队认定，机动车驾驶人谢连友负本起道路交通事故的全部责任，行人吴姣不负责任。吴姣出院后，因伤情需要到本市东城街道办事处卫生院治疗产生门诊费用321.70元。利川市人民医院出具的诊断证明书明确记载，建议吴姣休息6个月。吴姣于2016年4月5日诉至本院，提出如前诉讼请求。在审理中，吴姣将医疗费变更为65998.45元，将误工费和护理费均变更为14647.20元，变更后吴姣要求赔偿的总额为151092.85元。因人保徐水公司申请对吴姣在利川市人民医院治疗用药与本次交通事故是否具有关联性进行审查并鉴定，经协商双方共同选择了恩施施南法医司法鉴定所，该所于2017年1月17日作出鉴定意见，认为与此次交通事故所致外伤无关联的诊疗费用共计2952.36元，为此人保徐水公司支付鉴定费1920元。被告周海涛明确要求原告吴姣返还其垫付的各项费用。审理中，本院多次调解未果。
另查明，谢连友持A2证，其驾驶的冀Ｆ×××××号车系周海涛所有，该车在人保徐水公司投保了交强险及商业三者险（责任限额为500000元），车辆发生事故时均在承保期内。谢连友系周海涛雇请的驾驶员，事故发生时正为周海涛工作。周海涛垫付了吴姣医疗费32000元、护理费1440元以及住院期间日常护理费用500元。
以上事实，有原告吴姣提交的道路交通事故认定书、出院记录、利川市人民医院重症医学科证明、门诊收费票据、诊断证明书、住院志、用药清单、残疾人证、低保证、东城街道办事处关东社区居委会证明，被告谢连友、周海涛提交的借款单、预收押金收据、家政服务收据、护理证、护理劳务合同、收条、交强险保单、商业险保单、驾驶证、行驶证，被告人保徐水公司提交的司法鉴定意见书、鉴定费发票，当事人陈述以及本院依职权调取的利川市人民医院财务科证明在卷佐证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中因被告谢连友受雇于周海涛从事驾驶工作，故谢连友在本案中不承担责任。因被告周海涛所有的车辆投保了交强险和商业三者险，故如在保险范围内赔偿后仍不足，则由周海涛承担补充赔偿责任。根据合同的相对性原理，保险合同就鉴定费及诉讼费的负担有约定，保险人不应承担诉讼费、鉴定费。但被告人保徐水公司在本案中不应承担诉讼费，而应承担鉴定费，本案鉴定系因人保徐水公司申请对原告吴姣在利川市人民医院治疗用药与本次交通事故是否具有关联性进行审查并鉴定而启动，通过鉴定确有不合理的用药现象，故因此而产生的鉴定费1920元应由原告与被告人保徐水公司按比例承担。
原告因该道路交通事故产生的损失，本院评判如下：
1、关于原告主张的医疗费65998.45元，结合原告的实际伤情以及司法鉴定意见书的意见分析，对与该交通事故所致外伤无关联的诊疗费用2952.36元应予剔除，故本院认定为63046.09元；
2、原告主张的误工费，结合诊断证明书等证据分析，按24852元/年÷365天×202天计算，应为13753.71元；
3、原告主张的护理费，结合原告提交的证据分析，按1440元＋24852元/年÷365天×（22天－12天）计算，应为2120.88元；
4、原告主张住院伙食补助费按50元/天×22天计算为1100元，符合法律规定，本院予以支持；
5、原告主张的手机损失4700元，综合分析原告提交的道路交通事故认定书及当事人陈述，同时考虑涉案手机的市场购买价格及折旧等因素，本院酌情予以支持；
6、原告主张的精神抚慰金50000元，因缺乏充分而有效的证据，本院不予支持。
原告以上损失共计84720.68元。基于本院认定的原告损失，结合周海涛为原告垫付费用的情况，原告应返还周海涛33940元。为节约司法资源，减轻当事人的讼累，本院裁判原告吴姣应返还被告周海涛的费用，可由被告人保徐水公司直接支付给周海涛，同时人保徐水公司在支付原告吴姣的赔偿款时应将该垫付款及其预交的鉴定费予以扣减。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、原告吴姣因本次道路交通事故产生的各项损失共计人民币84720.68元，由被告人保徐水公司在涉案机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，并在第三者责任商业保险责任限额内赔偿74720.68元。
二、原告吴姣应返还被告周海涛垫付的上述费用33940元。
三、被告人保徐水公司交纳的鉴定费1920元，由原告吴姣承担96元，由被告人保徐水公司承担1824元。
四、基于上述一、二、三项裁判结果，由被告人保徐水公司直接给付被告周海涛33940元后，再给付原告吴姣50684.68元。
五、驳回原告吴姣的其他诉讼请求。
上列应付款于本判决生效之日起十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1010元，由原告吴姣承担445元，由被告周海涛承担565元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李清华
代理审判员 杜香耀
人民陪审员 黄美才
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 张琼会