沈阳市浑南区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)辽0112民初3770号
原告刘桂洁，女，汉族，无职业，住沈阳市大东区。
委托代理人孙宏林，系辽宁元直律师事务所律师。
被告沈阳朱陶运输有限公司，住所地沈阳市和平区族兴路7号。
法定代表人李向东，系该公司总经理。
被告李向东，男，汉族，住沈阳市沈河区。
原告刘桂洁与被告沈阳朱陶运输有限公司（以下简称：朱陶公司）、李向东农村土地承包合同纠纷一案，本院于2016年5月3日立案受理后，依法组成由本院审判员王涛担任审判长、代理审判员任松波主审、人民陪审员郭永忠参加评议的合议庭，于2016年5月23日公开开庭进行了审理。原告刘桂洁及委托代理人孙宏林，被告朱陶公司法定代表人李向东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原、被告于2015年11月12日签订《土地转包合同》一份，约定被告朱陶公司依法取得位于沈阳市浑南区永安村罗坟土地87.5亩、地上物4万平方米转包给原告。转包期限为被告朱陶公司的剩余使用年限即2015年11月12日至2038年8月。合同签订后，原告将土地转包款7,000,000元交付给被告，但被告至今未履行交付义务。原告以被告违约为由诉至法院，请求法院依法判令：1、确认原、被告于2015年11月12日签订的《土地转包合同》无效；2、被告返还原告土地转让费7,000,000元及利息损失210,000元（本金7,000,000元，按同期银行贷款利率计算，自2016年2月1日至判决确定的给付之日计付，暂计至2016年7月31日）;3、由被告承担本案全部诉讼费用。
被告朱陶公司辩称，该公司与原告签订的转让合同土地范围内，只有进门右侧的办公楼范围内2.5亩的土地归其所有，其余是案外人环卫汽车改装厂和张怀福的财产。该公司是作为被告李向东借款的抵押签订的抵押合同，故无法向原告履行全部87.5亩土地及地上物交付义务。
被告李向东辩称，其虽与原告签订《土地转包合同》但实际是借款关系，其向原告借款7,000,000元，与原告商定以位于沈阳市浑南区永安村罗界坟，东至永安村、南邻堡合砖厂、西邻堡合村、北邻营祝公路面积为87.5亩土地作为抵押，并与原告签订了土地转包合同一份。该合同签订后，原告向其交付了全部借款。
原告为支持其诉讼请求，提供如下证据：
证据一，土地转包协议、土地转让合同各一份，证明1998年8月18日永安村委会与被告公司签订的承包合同，将涉案土地交给被告使用，使用期限为1998年8月至2038年8月，其合同有效程序签订的事实，转包协议于2015年12月30日原、被告双方签订。被告朱陶公司、李向东质证意见：有异议，我与原告签订的《土地转包合同》未经村里同意，签名的个人为将土地转租给我的村民，并不是村民代表。对土地转让合同没有异议，是沈阳朱陶运输有限公司与永安村委会签订的。
证据二，照片三张，证明原、被告于2015年11月12日签订的《土地转包合同》，当时由被告带领原告方进行签字的事实，但该合同不符合法律规定应确认该合同无效。
被告朱陶公司、李向东对该证据均无异议。
证据三，土地转包合同、收条、银行转款记录各一份，照片3张，证明《土地转包合同》系原、被告于2015年11月12日签订的，被告将其与村委会转让的土地剩余承包期，转包给原告承包，期限为2015年11月12日至2038年8月，转包土地为87.5亩，以及地上物4万余平，转包费为7,000,000元，土地范围按转包合同四至为准，但该合同不符合法律规定应确认该合同无效。被告已经收到原告向其支付的土地转包费，应当返还。被告朱陶公司、李向东质证意见：被告李向东收到原告支付的转包费，对收条、土地转包合同以及照片均无异议。但原、被告签订《土地转包合同》不符合法律规定应确认该合同无效。
被告沈阳朱陶运输有限公司、李向东均未向本院提供证据。
经审理查明，被告朱陶公司使于1998年8月18日与沈阳市东陵区古城子镇永安村民委员会签订《土地转让合同》一份，约定永安村委会（合同甲方）将位于该村罗界坟、东至永安村、南邻堡合砖厂、西邻堡合村、北邻营祝公路面积为87.5亩耕地以7,000,000元价格“出让”给被告朱陶公司（合同乙方），该土地使用年限为40年即1998年8月至2030年8月。合同同时约定，甲方交予乙方的土地为净地；甲方全体村民或村民代表三分之二以上的成员决议后同意将土地使用权转让给乙方。合同签订后永安村委会将该“出让”土地交付给朱陶公司占有使用。2015年11月12日，被告朱陶公司与原告刘桂洁签订《土地转包合同》一份，约定被告朱陶公司将该87.5亩土地剩余使用年限及约4万平方米地上建筑以7,000,000元价格转包给原告。合同签订后，原告通过中间人陈瑞发、荆蕊向被告李向东交付土地转包款款5,000,000元，被告李向东自认原告以现金方式向其交付2,000,000元；但被告收款后未能将该土地及地上建筑交付给原告。
另查明，由于浑南区内行政区划变动及管理部门调整，沈阳市东陵区古城子镇永安村民委员会现已变为永安社区居民委员会，由沈阳浑南现代农业示范区管理委员会管辖。
再查明，被告李向东系被告朱陶公司大股东及法定代表人。土地转包款7,000,000元最终交付给被告李向东，该款未入公司账户，由李向东个人使用。2006年10月24日，案外人沈阳环卫汽车改装厂的住所地登记为本案涉案土地。经调查，案涉87.5亩土地在永安村委会和土地主管部门均无土地流转的备案手续，亦无土地所在村关于该土地流转的任何会议记录。
又查明，在案件审理期间案外人张怀福、沈阳环卫汽车改装厂向本院提出，在涉案土地范围其均享有土地及地上建筑的使用权。
本院认为，当事人订立、履行合同应当遵守法律、行政法规的规定。本案中涉案的87.5亩土地原为耕地，现在该土地上已建有未经审批许可的大量地上建筑物，并已于2006年10月24日登记为沈阳环卫汽车改装厂的住所地。故该土地已明显改变原有土地性质。2015年11月24日原、被告签订名为“土地转包合同”的合同文本，但在合同中却约定，将土地及未经审批的地上建筑一并转让等内容，故该合同以“转包农用地”为名行“非法转让土地及地上建筑”之实，系以合法形式掩盖非法目的的行为。另从涉案土地来源看，尚无证据证明集体土地的对外流转经过民主议定及流转备案等程序。故原、被告于2015年11月24日签订的《土地转包合同》依法应确认为无效合同。合同无效后，因该合同取得的财产应当予以返还。作为合同相对方的被告朱陶公司负有涉案款项的返还义务。关于返还金额，原告提供相关款项的支付凭证，被告李向东对主张款项金额不持异议，故本院确认返还款项金额为7,000,000元。关于本案被告是否应向原告支付利息的问题，被告在庭审中自认，其在《土地转包合同》签订前仅实际占有2.5亩土地及该范围一栋建筑面积约为两千平方米的建筑，却在合同中约定将87.5亩土地及全部近四万平方米建筑一并转让给原告，被告的上述行为具有明显过错，其作为过错方应当向原告赔偿相应的利息损失。现已查明原告于2016年2月1日前已将全部土地转让款交付被告，且原告主张被告应自2016年2月1日向其支付利息，本院予以支持。故被告计付利息应以7,000,000元为本金，按中国人民银行同期贷款基准利率为计算标准，自2016年2月1日起计算至本判决确定的给付之日止。关于被告李向东是否承担返还责任的问题，庭审中被告李向东自认其收取原告土地转包款7,000,000元，该款未入公司账户，由其个人使用。被告李向东作为被告朱陶公司大股东及法定代表人，收取该笔款项未入公司账户而自用，客观上造成所在公司无相应财产偿还债务，致使原告作为公司债权人的利益受到损害，被告李向东应当对该7,000,000元的返还及利息的支付承担连带给付义务。关于被告辩称该7,000,000元为借款一节，因原告对此项抗辩不予认可，被告的此项抗辩与现有证据多有矛盾且被告不能提供该笔款项为借款的相关证据，故本院对本项抗辩不予采信。综上所述，对原告的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国物权法》第一百二十八条，《中华人民共和国农村土地承包法》第四十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项、第（五）项，第五十八条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、确认原告刘桂洁与被告沈阳朱陶运输有限公司于2015年11月24日签订的《土地转包合同》无效；
二、被告沈阳朱陶运输有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告刘桂洁土地转包款7,000,000元及利息（利息自2016年2月1日起算，按中国人民银行同期贷款基准利率标准计算，至本判决确定的给付之日止）；
三、在上述给付款项范围内，由被告李向东向原告刘桂杰承担连带给付责任。
如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费62,370元，保全费5,000元，均由被告沈阳朱陶运输有限公司、被告李向东连带承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳上诉案件受理费62,370元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王 涛
代理审判员 任松波
人民陪审员 郭永忠
二〇一六年八月三日
书 记 员 刘 莹
附本案判决所依据的相关法律
1、《中华人民共和国物权法》第一百二十八条规定，土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、装让等方式流转。流转的期限不得超过承包期的剩余期限。未经依法审批，不得将承包地用于非农建设。
2、《中华人民共和国农村土地承包法》第四十八条规定，发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或这个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议2/3以上成员或者2/3以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。
由本集体经济组织以外的单位或者个人承包的，应当对承包方的资信情况和经营能力进行审查后，再签订承包合同。
3、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）、（五）项规定，有下列情形之一的合同无效：
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（五）损害社会公共利益；
第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当补偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
4、《中户人民共和国公司法》第二十条第三款规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据。
6、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在做出裁判前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。