云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)云23刑终33号
抗诉机关牟定县人民检察院。
原审被告人王某某，男，1975年9月8日生，汉族，大专文化，云南省牟定县人。牟定县某中心小学教师、报账员。因本案于2016年10月28日经牟定县人民检察院决定取保候审。
牟定县人民法院审理牟定县人民检察院指控被告人王某某犯挪用公款罪，于2017年2月6日作出（2016）云2323刑初81号刑事判决。牟定县人民检察院不服，提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。楚雄彝族自治州人民检察院指派检察员张绍宏出庭执行职务，被告人王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，被告人王某某利用担任牟定县某中心小学报账员职务上的便利，五次挪用存在其名下建行账户上的牟定县某中心小学公款共计382500.34元在建设银行牟定支行购买理财产品，获利205.53元。具体情况如下：
1、2013年4月19日，被告人王某某到牟定县教育局结算办拨取2013年4月份某中心小学寄宿制学生生活补助款103200元，并于4月11日将其中的98200元存入自己的建行账户上，存入该款项之前，该卡有结余30.56元。4月23日王某某用该卡上的60000元购买了建行理财产品，4月27日赎回60012.82元，获利12.82元。扣减上述结余后，王某某实际挪用公款的金额为59969.44元。
2、2013年7月4日，被告人王某某到牟定县教育局结算办拨取2013年7月份某中心小学寄宿制学生生活补助款103200元，并于同日将其中的83200元存入自己的建行账户上，存入该款项之前，该卡有结余30.88元。当天王某某用该卡上的80000元购买了建行理财产品，7月9日赎回30008.01元，7月30日赎回50082.27元，共获利90.28元。扣减上述结余后，王某某实际挪用公款的金额为79969.12元。
3、2013年10月11日，被告人王某某到牟定县教育局结算办拨取2013年10月份某中心小学寄宿制学生生活补助款103200元和公用经费35000元后，于同日将提取的两笔公款合计138200元存入自己的建行账户上，存入该款项之前，该卡有结余14820.43元。10月15日王某某用该卡上的150000元购买了建行理财产品，10月21日赎回150055.48元，获利55.48元。扣减上述结余后，王某某实际挪用公款的金额为135179.57元。
4、2014年3月18日，被告人王某某到牟定县教育局结算办拨取2014年3月份某中心小学寄宿制学生生活补助款103200元，并于同日将其中的64360元存入自己的建行账户上，存入该款项之前，该卡有结余8609.16元。当天，王某某用该卡上的60000元购买了建行理财产品，3月24日赎回60020.12元，获利20.12元。扣减上述结余后，王某某实际挪用公款的金额为51390.84元。
5、2014年10月20日用私款提前垫支某完小10月份生活费24000元。2014年10月21日，被告人王某某到牟定县教育局结算办拨取2014年10月份某中心小学寄宿制学生生活补助款99000元，并于同日将其中的85700元存入自己的建行账户上，并归还了其私款24000元，其存入该款项之前，该卡有结余8.63元。当天王某某用该卡上的80000元购买了建行理财产品，10月27日赎回80026.83元，获利26.83元。扣减上述私款24000元和结余8.63元后，王某某实际挪用公款的金额为55991.37元。
认定上述犯罪事实，有下列证据在卷证实：
1、立案决定书，证实牟定县人民检察院反贪局对本案于2016年7月15日立案进行侦查的情况。
2、传唤证，证实2016年11月2日，被告人王某某被传唤至检察院办案区接受讯问。
3、户口证明，证实王某某已达刑事责任年龄，无违法犯罪记录。
4、事业单位法人证书、法定代表人证明书、组织机构代码证，证实牟定县某中心小学系事业单位法人，是全额拨款事业单位。
5、事业单位聘用合同、转正定级登记表、年度考核表、会议记录、证明，证实系牟定县某中心小学在职教师，2012年9月至2016年8月任中心小学报账员是国家工作人员。
6、牟定县某中心小学记账凭证封面、原始单据整理单、中国建设银行现金支票存根、牟定县教育系统资金用款计划审批单、某中心小学零余额账户交易流水记录、记账凭证，证实被告人王某某五次挪用公款382500.34元购买理财产品的事实。
7、某中心小学寄宿制补助学生数及资金下拨表、领条、情况说明、牟定县2013年贫困家庭寄宿制学生生活补助花名册（某中心小学2013年4月份、7月份、10月份、2014年3月份、10月份），证实某中心小学2013年4月份、7月份、10月份、2014年3月份享受牟定县2013年贫困家庭寄宿制学生生活补助费的学生人数均是1032人。2014年10月份享受牟定县2014年贫困家庭寄宿制学生生活补助费的学生人数是990人。2013年7月、10月及2014年4月，某中心小学下辖的各个完小到王某某处领取了本月本完小寄宿制学生补助款。领取的总金额均为103200元，与2013年7月4日、10月11日、2014年4月王某某提取的寄宿制学生生活补助费103200元均一致。2014年10月，某中心小学下辖的各个完小到王某某处领取了本月本完小寄宿制学生补助款。2014年10月20日提前支付24000元给某完小。10月21日领取学生补助款的总金额为99000元，与10月王某某原始单据整理单上显示的寄宿制学生生活补助费99000元一致。
8、协助查询存款/汇款/股票/债权/基金份额通知书、建设银行姓名王某某的银行卡明细（从2012年1月至2014年12月），结合原始单据整理单、中国建设银行现金支票存根、牟定县教育系统资金用款计划审批单、记账凭证、某中心小学寄宿制补助学生数及资金下拨表、领条等证据，证实王某某五次用于购买理财产品的382500.34元款均为某中心小学公款。
9、牟财教【2013】9号文件，证实牟定县财政局2013年寄宿制学生生活费补助资金的文件，文件规定了补助范围、补助标准、补助资金等内容。某中心小学补助1032人，补助资金合计1032000元，其中，中央分担516000元，省级分担309600元，州级分担103200元，县级分担103200元。
10、中国农业银行现金缴款单，证实2016年11月22日，被告人王某某到牟定县人民检察院扣押冻结款专户缴纳理财产品收益款205.53元。
11、被告人王某某对2013年4月19日、7月4日、10月11日、2014年3月31日、10月提取各项公款的凭证辨认，并经被告人王某某确认。
12、证人刘某某证言，证实王某某从2012年8月至2015年8月任牟定县某中心小学报账员。王某某挪用公款购买理财产品未向校长请示汇报过。
13、证人赵某某证言，证实被告人王某某2012年9月至2016年8月任牟定县某中心小学报账员。王某某挪用公款购买理财产品未向学校请示汇报过。
14、被告人王某某供述及辩解，证实被告人王某某2013年4月至2014年10月期间，五次挪用某中心小学公款共计382500.34元用于购买理财产品的事实。
上述证据，经法庭质证，证据来源合法，且能相互印证，予以确认。
原判认为，被告人王某某利用担任牟定县某中心小学报账员职务上的便利，五次挪用公款购买理财产品，进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪。被告人王某某在2014年10月20日用私款提前垫支某完小10月份生活费24000元，10月21日提取现金99000元，存入自己帐户85700元不应完全认定为公款，应扣减提前支付的私款24000元。被告人王某某五次挪用公款数额应为382500.34元。在量刑方面，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及被告人王某某主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚，其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。根据被告人王某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，可对其免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第一款、第三十七条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：一、被告人王某某犯挪用公款罪，免予刑事处罚；二、被告人王某某挪用公款购买理财产品违法所得收益205.53元依法予以没收。
牟定县人民检察院抗诉主要理由：一审认定被告人王某某于2014年10月20日用私款人民币24000.00元提前垫支某完小10月份生活费错误，在24000.00元中，有16427.46元是某完小的公款，故原判认定事实错误。
经二审审理查明，除牟定县人民检察院提出抗诉的被告人王某某于2014年10月20日用私款人民币24000.00元提前垫支某完小10月份生活费当中，有16427.46元是某完小的公款，原判认定该事实错误外，被告人王某某其他的挪用公款犯罪事实和证据与一审相同，证据经原审确认，二审据以定案。
另查明，认定被告人王某某于2014年10月20日用人民币24000.00元提前垫支某完小10月份生活费当中，有16427.46元是某完小的公款的证据有：
1、2014年9月份牟定县某中心小学对账签证单上分别有余额5567.28元、66.96元、7283.22元。
2、某某某完小领条，证实于2014年10月27日才领取9月份学生生活补助款3500元的情况。
3、被告人王某某供述，其对24000元当中，有16427.46元是某完小的公款的事实，供认不讳。
上述证据，经二审开庭质证，被告人王某某无异议，证据的来源合法，本院对上述证据予以确认。
本院认为，原审被告人王某某利用担任牟定县某中心小学报账员职务上的便利，挪用公款在中国建设银行购买理财产品，进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪。被告人王某某于2013年4月19日至2014年10月20日期间，五次挪用公款合计应为398927.80元人民币，但原判在认定被告人王某某于2014年10月20日提前垫支某完小10月份生活费人民币24000.00元全部是私款，被告人王某某五次挪用公款合计382500.34元人民币的认定事实错误。在24000.00元中，二审审理查明有16427.46元是某完小的公款，原判认定该事实错误，牟定县人民检察院对该事实的抗诉理由成立，二审应对一审认定的该事实错误予以纠正，但二审对该认定事实错误的纠正，不影响被告人王某某的定罪、量刑，故原判定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董 波
审判员 张 循
审判员 陈晓俊
二〇一七年六月八日
书记员 李 娜