江西省赣州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）赣中刑二终字第222号
原公诉机关江西省赣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘某旺，男，1971年2月3日出生于江西省寻乌县，汉族，果农，初中文化，因涉嫌犯行贿罪，于2014年12月17日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于赣县看守所。
辩护人林孔华，江西明理（赣县）律师事务所律师。
江西省赣县人民法院审理赣县人民检察院指控原审被告人潘某旺犯行贿罪、非法采矿罪一案，于2015年9月25日作出（2015）赣刑初字第44号刑事判决。原审被告人潘某旺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、行�
1、2011年底，被告人潘某旺与潘某松（另案处理）、潘某辉（已判刑）在江西省安远县新龙乡坪岗村狐狸塘（烂泥桥）非法开采稀土矿，为了理顺好与时任安远县矿管局局长凌某生（已判刑）的关系，使该非法矿点能顺利开采，潘某旺与潘某松、潘某辉共同商量决定分给凌某生10%干股，之后潘某辉告知了凌某生在新龙乡坪岗村的矿点给其安排了10%干股，并希望凌某生能关照该矿点。后潘某辉于2013年春节前的一天在凌某生家中给凌某生10%干股的分红计23.5万元，凌某生收下了这23.5万元。
2、被告人潘某旺等人为了理顺好与时任安远县公安局经侦大队大队长魏某平（已判刑）的关系，使其非法矿点能顺利开采，由潘某辉先后三次送钱给魏某平。分别是：2012年春节在魏某平家中送给其0.6万元；2012年端午节在魏某平家中送给其1万元；2013年春�在魏某平家中送给其2万元，共计人民币3.6万元，魏某平收下了这3.6万元。
原判认定上述事实的证据有：证人凌某生、魏某平的证言，同案人潘某辉、潘某松的供述，情况说明材料，以及被告人潘某旺在侦查机关及一审庭审中的供述等。
二、非法采矿
1、2011年10月至2012年6月，被告人潘某旺、潘某松、孙声森（另案处理）邀集潘某辉伙同杜胜祥、郭某华（均另案处理），在未取得采矿许可证的情况下，擅自在安远县新龙乡坪岗村狐狸塘采取原山浸矿方式，非法开采稀土矿灼烧成稀土氧化物41余吨，非法获利140余万元。其中潘某旺出资21万元，占17.5%股份，负责管账、购买材料、烧制稀土；潘某松出资21万元，占17.5%股份，负责矿点生产、装货、点数；潘某辉占20%股份，负责理顺安远县矿管局、公安局的关系；安远县矿管局原局长凌某生未出资，但为便于非法采矿，经各股东商量决定给凌某生10%的干股；孙声森以山抵价29万元，并出资8万元，占20%股份；杜胜祥未出资，因其系坪岗村村支书，各股东商量给其15%的干股；郭某华提供技术，负责开采事项，开采出来的稀土13%归郭某华所有。2013年9月，经江西省国土资源厅鉴定，该处非法矿点造成的矿产资源破坏价值为900.1104万元。
2、2012年10月至2013年3月，被告人潘某旺伙同潘某辉、潘某松、古某煌、欧阳某培（另案处理）等人在未取得采矿许可证的情况下，擅自在安远县版石镇海螺村猪古坑，采取原山浸矿方式非法开采稀土矿灼烧成稀土氧化物32吨左右，非法获利240万元。其中，潘某旺在矿点负责烧制稀土，投资20万元，占12.5%股份；古某煌、欧阳某培等四人以山抵价45万元，投资20万元现金，占50%股份；潘某松投资20万元，占12.5%股份，在矿点具体负责生产管理和记账；潘某辉负责理顺安远县矿管局、公安局关系，占15%股份；凌某生未出资，占10%股份。2013年9月，经江西省国土资源厅鉴定，潘某辉等人在版石镇海螺村非法采矿造成的矿产资源破坏价值892.68万元。
此外，被告人潘某旺被网上追逃后，于2014年12月17日被赣县公安局抓获。潘某旺归案后如实供述了其伙同潘某辉、潘某松等人非法采矿并行贿凌某生的事实。
原判认定上述事实的证据有：相关执法部门查处非法矿点的处理文书、证明材料、入库单及情况说明、归案情况说明材料，证人杜胜祥的证言，现场勘查笔录及刑事摄影照片，鉴定意见，同案人潘某辉、潘某松的供述，以及被告人潘某旺在侦查机关及一审庭审中的供述等。
原审法院认为，被告人潘某旺为谋取不正当利益，先�给予国家工作人员财物共计人民币27.1万元，属情节严重，其行为已构成行贿罪。其伙同他人违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。潘某旺归案后如实供述了其伙同潘某辉、潘某松等人非法采矿并行贿凌某生的事实，对该部分犯罪事实属坦白，依法可以从轻处罚。潘某旺提出其具有退赃情节，经查不属实。潘某旺在犯罪过程中与其他同案人就出资、分红进行了约定，并对各自负责的事项进行了分工，互相协作，起了主要作用，其辩护人提出潘某旺的行为应该认定为从犯的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条第一款，第三百四十三条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：被告人�某旺犯行贿罪，判处有期徒刑五年；犯非法采矿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一百六十万元；决定执行有期徒刑九年，罚金一百六十万元。
潘某旺上诉提出：1、他不清楚潘某辉向魏某平行贿；2、他在本案中所起的作用较小，应该认定为从犯；3、他具有坦白情节，一审量刑过重。请求二审给予从轻处罚。
潘某旺的辩护人提出的辩护意见内容同上。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的相关证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证，足以认定，本院予以确认。
现有证据表明，潘某旺、潘某辉、潘某松三人商定拿出38万元用于理顺相关部门的关系，由潘某辉具体操办。后来潘某辉与潘某旺说过已经理顺好了与魏某平的关系，并且潘某旺也让潘某辉报销�逢年过节给魏某平等人的关系费，因此，潘某旺就此问题提出的上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人潘某旺伙同他人为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，情节严重，其行为构成行贿罪。潘某旺伙同他人违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节特别严重，其行为构成非法采矿罪。潘某旺犯两罪，依法应当数罪并罚。潘某旺在共同犯罪过程中与其他同案人分工配合，对犯罪的完成起了主要作用，系主犯。因此，对潘某旺及其辩护人提出应该认定潘某旺为从犯的上诉和辩护意见不予采纳。但鉴于潘某旺在共同犯罪中所起的作用相对于潘某辉较小，能够当庭认罪，具有坦白情节，对其所犯非法采矿罪可在原判基础上再给予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条第一款，第三百四十三条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省赣县人民法院（2015）赣刑初字第44号刑事判决中对被告人潘某旺的定罪、犯行贿罪的处刑和犯非法采矿罪的处附加刑部分。
二、撤销江西省赣县人民法院（2015）赣刑初字第44号刑事判决中对被告人潘某旺犯非法采矿罪的处主刑及决定执行刑罚部分。
三、上诉人潘某旺犯行贿罪，判处有期徒刑五年；犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金一百六十万元。决定执行有期徒刑八年，罚金一百六十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12�17日起至2022年12月16日止；罚金限于本判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 坚
代理审判员 黄丽月
代理审判员 肖福林
二〇一五年十一月三十日
代理书记员 刘 璐