新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)兵0801刑初40号
公诉机关新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院。
被告人徐XX，男，1979年出生，住第八师。2009年10月21日因犯故意伤害罪被下野地垦区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月。2016年1月26日因涉嫌犯开设赌场罪被下野地垦区公安局刑事拘留，同年3月3日被取保候审。
新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院以下垦检刑诉(2016)39号起诉书指控被告人徐XX犯开设赌场罪，于2016年4月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院指派代理检察员高正龙出庭支持公诉，被告人徐XX到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院指控：2015年1月1日，被告人徐XX通过与他人签订转让合同，接手经营兵团第八师一二一团原“老兵动漫城”游戏厅，后被告人徐XX将“老兵动漫城”招牌拆除，在店内设置“龙机”、“龙鲨争霸”、“钱数”、“聚宝盆”捕鱼机四套（每套均为8个操作单元）供他人赌博，并雇佣王X（在逃）、刘X为参赌人员“上分”（充值）。2016年1月26日，石河子市公安局治安支队对该电玩城进行检查时，当场查获捕鱼机四套、参与捕鱼机赌博人员1人。经石河子市公安局治安支队鉴定，涉案捕鱼机四套共计32台，均认定为具有赌博功能电子游戏设施设备。
被告人徐XX到案后，如实供述上述犯罪事实。
公诉机关当庭出示了受案登记表、户籍证明、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据，认定被告人徐XX以盈利为目的，设置赌博机供他人进行赌博活动，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。现向本院提起公诉，请求依法判处。
被告人徐XX对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明：2015年1月1日，被告人徐XX通过与他人签订转让合同的方式，支付8万元接手经营第八师一二一团原“老兵动漫城”游戏厅，期间，被告人徐XX将“老兵动漫城”招牌拆除，在店内设置“龙机”、“龙鲨争霸”、“钱数”、“聚宝盆”捕鱼机四套（每套均为8个操作单元）供他人赌博，并雇佣王X（在逃）、刘X为参赌人员“上分”（充值）、兑分折现。游戏厅在经营过程中曾两次被公安机关口头训诫。2016年1月26日，石河子市公安局治安支队对该电玩城进行检查时，当场查获捕鱼机四套、参与捕鱼机赌博人员1人。经石河子市公安局治安支队鉴定，涉案捕鱼机四套共计32台，均认定为具有赌博功能电子游戏设施设备。归案后，被告人徐XX如实供述基本犯罪事实。
另查明，法庭向被告人徐XX所在辖区的司法局、社区、被告人徐XX的亲属征求管教及社区矫正意见，均表示被告人徐XX适合社区矫正，愿意监管。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书、报案材料，以上证据证明案发的时间、经过及涉案人员情况。
2、户籍证明一份，证实被告人徐XX已达刑事责任年龄。
3、扣押清单三份，证明从徐XX经营的游戏厅扣押捕鱼游戏机4套、捕鱼游戏机打码器4台、捕鱼游戏机控制器1台、Antenna接收器1台、机身号140501163人民币鉴别仪1台、香港卡伦IC卡管理器1台、台式pos机打印机一台、VIP卡69张、编码905903卡号01管理卡1张、编码905903卡号02收银卡1张、FENGModelPVR6008DA*HCTJ硬盘录像机1台、COLOVREDLCDMONITOR显示器1台、海康威视HIKVISION硬盘录像机1台、以及从李倩处扣押的游戏厅转让合同、注册号659001603223130营业执照、第YX2013015号文化经营许可证（正副本）等物品。
4、石河子市公安局赌博机认定小组出具的相关证据的说明，证明从“老兵动漫城”游戏机查询到的相关数据的情况。
5、石河子市公安局赌博机认定小组出具的相关证据的说明补充说明，内容为：1）该主机数据不能显示参与赌博的人数，可从“主机日志”中计算出自2015年12月20日至2016年1月25日期间参与赌博人次为887人次。2）“用户余数”中显示在49张卡中现金余额为25980元。3）“班次流水”中显示自2015年10月11日9:51时至2016年1月18日11:11时收取赌资6957390元，赔付赌资6080380元，盈利金额为877010元。
6、刑事判决书，证明被告人曾因犯故意伤害罪被判处刑罚，具有前科。
7、新疆下野地垦区公安局炮台派出所出具的情况说明，证明2015年8月3日、11月4日曾对徐XX经营的游戏厅口头训诫。
8、新疆下野地垦区司法局社区矫正管理科（2016）字25号调查评估意见，内容为：建议对徐XX适用缓刑。
二、证人证言
1、证人刘X的证言，证明2015年8月份，他通过招聘广告应聘到徐XX经营的老兵动漫城游戏厅做服务生，每月2500元。10月份，门口的牌子拆除。他在游戏厅主要给客人上下分，一百元钱上一万分，赢一万分得一百元。游戏厅里摆放4“捕鱼机”，每台“捕鱼机”最多可提供8个客人同时玩。游戏厅位于昊容和宾馆对面的养生会馆二楼，不记账，徐XX每天来看一下游戏机上的分就知道应该收多少钱。游戏厅基本上有赢有赔，最多一天赢三四千，每天最多也就输三四千。这个游戏厅都是陆陆续续在开，开一阵，停一阵。游戏厅之前被派出所查过很多次，2015年10月份，派出所的人来查过，当时游戏厅里摆的4台“捕鱼机”都砸掉了。王X负责打码，游戏机到一定的时间就要锁屏，王X到时间就来给屏幕锁屏。
2、证人李X的证言，证明她听徐XX说过经营的老兵动漫城被砸过。从她家卧室榻榻米里扣押了一份转让合同，转让方是李金凤、承租方是徐XX，签订日期2015年1月1日，还有一本营业执照、经营者李XX，还有老兵动漫城的文化经营许可证正、副本，法定代表人是李XX。
3、证人李XX的证言，证明2012年春天，一个刘姓叫老兵的朋友找到她，让其帮忙办理工商营业执照和文化经营许可证，开动漫城，名字叫老兵动漫城，每年给她五万元房租。2014年春天她参加文体局会议，会议明确不让摆放上分游戏机，她因动漫城漏水去查看时发现有三四台游戏机。2014年老兵离开，动漫城的房子就闲置了。2015年春节前徐XX找到她租房，双方签订了一份转让合同，房屋的租金是四万元钱，转让各种手续费是四万元，签订日期2015年1月1日，签了两年，后曾找徐XX催要房租，徐XX称没钱。2016年春节前兑现时，她从徐XX的棉花款里扣了八万元。
4、证人孙XX的证言，证明从2015年八九月份开始到一二一团老兵动漫城去了八九次。每次有赢有输，游戏厅是一个叫徐老六的人开的。
5、证人陈XX的证言证实，证明他在老兵动漫城去过六次，在捕鱼游戏机上输了二千元钱，在老兵动漫城的麻将馆里输了五六千元。张保林一次输了三千元，张春平一次输了四千元。
6、证人焦XX的证言，证明他从2015年6月至12月去过五六次老兵动漫城。玩的人大部分是一二一团本团的人，也有外面四道河子和一二二团来的人，还有两个女的也在玩，不知道姓名。
7、证人罗XX的证言，证明他自2015年11月中旬到2016年1月中旬总共去了四次老兵动漫城。前四次没有输，总共赢了4100元。听张保林说罗斌2016年1月输了有两万多元。
8、证人况X的证言，证明他从2015年11月5日开始到2016年1月17日或18日，共去老兵动漫城七八次，参与了三次输了八百元，其他几次就在旁边看别人玩。
9、证人罗X的证言，证明他去过老兵动漫城四次。2015年输了一万元左右，2013年和2014年两年输了四万元。见到张勇输了一千多元。
10、证人张X的证言，证明他去过六、七次老兵动漫城，一共输了300元，最多赢200元，最少输200元。
11、证人张XX的证言，证明他去了五次老兵动漫城，一共输了2300元，没有赢过。
12、证人侯XX的证言，证明她一共去过四五次老兵动漫城，只玩了一次，输了200元。
13、证人豆XX的证言，证明他一共去过两次，都是看别人玩，自己没有玩。2015年12月15日左右，罗斌输了1000元左右，张勇输了100元。2016年1月15日左右，张勇没玩，罗斌自己说充了300元，没输也没赢。
14、证人冯XX的证言，证明她一共玩了三次，输了一次，赢了两次不到300元。
15、证人孙X的证言，证明他在老兵动漫城一共输了500元。
16、证人雷XX的证言，证明他经常去老兵动漫城，但一次也没玩，游戏厅里平时大概有七八个人在里面玩，还有五六个人在旁边看。
17、证人张XX1的证言，证明她去过老兵动漫城四次，一共玩了三次，第一次输了，后两次赢了，不到300元。
18、证人张XX2的证言，证明2015年12月底他与沈琴芳去过老兵动漫城三次，每次每人带500元，输完就走了。
19、证人毛XX的证言，证明他2015年8月、11月底、2016年1月份去过老兵动漫城，没有赢过，每次去只玩200元左右就不玩了。
20、证人沈XX的证言，证明2015年6月份开始，她与张春平一起去老兵动漫城玩，前后去了20多次，玩了10来次，每次玩500元，最后一次玩了1000元，没有赢过，都是输。
21、证人李XX1的证言，证明2015年12月中旬、2016年1月15日左右，在老兵动漫城玩，一共输了600元。
22、证人郭XX的证言，证明2015年冬天基本上每天都去，很少玩打鱼机，玩过大概十几次，都是输多赢少，赢了大概600元，输了大概1000元。
23、证人谢XX的证言，证明他从2015年11月下旬开始，一共去了六七次，每次都是和冯美荣去的，一共输了700元。
24、证人崔XX的证言，证明他一共去了五六次，第一次是2015年12月中旬，没玩过打鱼机。
25、证人李XX2的证言，证明2016年1月16日、17日两次找孙建生要账。
26、证人肖XX的证言，证明他从2014年12月共去了10次老兵动漫城，一共输了1500元。
27、证人赵XX的证言，证明她从2015年11月至2016年1月中旬去老兵动漫城的次数多，但拿钱玩只有两次，一共输了200元。
28、证人景XX的证言，证明2016年1月17日上了四次分，每次是二百元，一共八百元。
三、被告人的供述及辩解
被告人徐XX的供述，证明他经营的游戏厅就是麻将机和捕鱼机，看着管得不严就开开，为了赚钱。2014年底，他从李金风处转让的老兵动漫城，房租4万元，动漫城的文化经营许可证4万，期间被查了两次，一次是一二一团派出所的，一次是石河子来人查的。2015年1月接手，3月他让王X和刘X把“老兵动漫城”的牌子摘掉，王X和刘X是我雇的两个“上分”的，王X管账，备用金他管，平时给万把块钱当备用金，店里由刘X看店，直到昨天被查了，他让王X躲一下。
四、鉴定意见
石河子市公安局赌博游戏机认定小组石公赌认字（2016）第001号赌博游戏机认定书，证明送检的名称为“龙机”、“龙鲨争霸”、“钱树”、“聚宝盆”共计32台电子游戏设备，具有押分、退分、退币、荧屏计分、选定赔率等赌博功能，属于赌博游戏机。
五、勘查、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、现场勘验、检查笔录、现场照片，证明在国岩养生会所二楼查获捕鱼游戏机现场的情况。
2、石河子市公安局公（网安）勘（2016）02号电子物证检查工作记录，内容为：对老兵动漫城现场监控录像调取后复制，制成22张光盘。
六、视听资料、电子数据
光盘23张，内容为：调取的“老兵动漫城”现场监控录像。
上述证据被告人徐XX均无异议，证据确实、充分，足以认定其犯罪事实。
本院认为，被告人徐XX以盈利为目的，设置赌博机供他人进行赌博活动，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人徐XX的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，本院予以确认。公诉机关认定被告人徐XX曾因犯故意伤害罪被判处刑罚，具有前科，依法从重处罚；被告人徐XX在归案后如实供述基本犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚的量刑意见，符合客观事实和法律规定，本院予以采纳。除上述量刑情节外，被告人徐XX经下野地垦区司法局社会调查评估，具备社区矫正条件。根据控方的量刑意见和被告人徐XX的犯罪事实、情节和危害程度等因素，本院依法对被告人徐XX宣告缓刑。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人徐XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑四年，并处罚金五万元（已缴纳）。
(缓刑考验期自判决确定之日起计算。)
二、捕鱼游戏机4套、捕鱼游戏机打码器4台、捕鱼游戏机控制器1台、Antenna接收器1台、机身号140501163人民币鉴别仪1台、香港卡伦IC卡管理器1台、台式pos机打印机一台、VIP卡69张、编码905903卡号01管理卡1张、编码905903卡号02收银卡1张、FENGModelPVR6008DA*HCTJ硬盘录像机1台、COLOVREDLCDMONITOR显示器1台、海康威视HIKVISION硬盘录像机1台（现存放于石河子市公安局治安管理支队）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第八师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 薛卫江
审 判 员 赵 彬
代理审判员 马延军
二〇一六年七月十三日
书 记 员 马 涛
附：本判决适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定：“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”
第六十一条规定：“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。”
第六十七条第三款规定：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；引起如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”
第七十二条第一款规定：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。”
第七十三条第二、三款规定：“有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。”
第五十二条规定：“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。”
第五十三条规定：“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。”
第六十四条规定：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条规定：“设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。”
第二条第一款第（一）项规定：“设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；”