浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）浙湖商初字第5号
原告：处。
负责人：涂咸阳。
委托代理人：赵陆龙，
处部门经理。
委托代理人：余宝成。
被告：湖州市练市百胜纺织服装有限公司。
法定代表人：徐欢。
被告：浙江汇利进出口有限公司。
法定代表人：忻伟伟。
被告：徐海明。
被告：王艳红。
被告：徐明珠。
五被告共同委托代理人：沈如英。
原告中国信达资产管理公司杭州办事处为与被告湖州市练市百胜纺织服装有限公司（以下简称百胜公司）、浙江汇利进出口有限公司（以下简称汇利公司）、徐海明、王艳红、徐明珠借款合同纠纷一案，于2009年2月23日向本院起诉，本院受理后，依法组成由审判员何玲玲担任审判长，审判员姜铮、代理审判员沙季超参加评议的合议庭，于2009年4月8日公开开庭进行了审理，书记员史倩担任记录。原告的委托代理人赵陆龙、余宝成以及五被告的共同委托代理人沈如英到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：百胜公司（原名称湖州威莱纺织有限公司）于2001年至2004年间，与中国银行湖州市分行（下称湖州中行）签订一系列借款合同，向湖州中行贷款270万美元、人民币1370万元；汇利公司（原名称浙江威莱进出口有限公司）与湖州中行签订保证合同，约定对百胜公司的外币借款270万美元提供连带责任保证，保证担保的范围包括因借款合同而产生的借款本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用、因债务人违约而给债权人造成损失和其他所有应付费用，担保期限至借款合同债务履行期届满之日起经过两年；徐海明、王艳红分别与湖州中行签订保证合同，约定为百胜公司的外币借款10万美元提供连带保证责任，双方对各自的权利义务作了约定；百胜公司、徐海明、王艳红还与湖州中行先后签订七份最高额抵押合同，约定以其所有的机器设备、房产、生产车间、车辆、土地使用权等为不超过本金人民币（或等值外币）3217.6万元借款设定抵押担保并依法办理了相应的抵押登记手续，最高额抵押合同约定担保的范围包括因主合同而产生的债务本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用，担保期限至约定被担保债务清偿时止。合同签订后，湖州中行依约发放了全部贷款；相关贷款到期后，借款人未依约归还借款本息、担保人也未履行担保责任。2003年至2005年，百胜公司各股东分别不实增资和抽资各人民币3063万元，各相关股东依法应对百胜公司的相关债务在人民币3060万元范围内承担补充赔偿责任。2004年6月25日，湖州中行与原告签订“债权转让协议”，约定将其对百胜公司的上述七笔贷款债权、与转让标的有关的全部从权利一并转让给原告；在办理相关转让移交中，湖州中行于2004年7月13日向借款人、担保人发出催收贷款通知。原告受让上述债权后，于2004年12月24日、2006年9月29日和2008年9月26日在浙江日报、浙江法制报刊登公告，通知债务人转让债权的事实并催收债权。时至今日，各被告均未履行还款、担保责任或赔偿责任。请求判令：一、百胜公司立即归还人民币借款本金1370万元，外币借款本金270万美元；支付至清偿时止的利息（含逾期利息，利息暂计至2008年12月20日）计人民币612.32万元，美元111.62万元，本息合计人民币1982.32万元，美元381.62万元，2008年12月20日后的利息罚息等另按合同和法律规定支付至清偿日止。二、汇利公司、徐海明、徐明珠在对百胜公司抽资及增资不实、不当减资范围内即分别为人民币3063万元、1153万元和1910万元范围内承担补充赔偿责任；三、原告以第一、六项诉讼请求为限享有百胜公司、徐海明、王艳红设定抵押的全部财产拍卖、变卖款优先受偿的权利。四、汇利公司对其中的外币借款270万美元及至清偿时止的利息111.62万美元（含逾期利息，暂计至2008年12月20日），合计381.62万美元承担连带还款责任，2008年12月20日后的利息、罚息等另按合同和法律规定支付至清偿时止；五、徐海明、王艳红对外币借款10万美元及至清偿时止的利息4.05万美元（含逾期利息，暂计至2008年12月20日）合计14.05万美元承担连带还款责任，2008年12月20日后的利息罚息等另按合同和法律规定支付至清偿时止；六、五被告承担本案全部诉讼费用。
五被告未在答辩期内提出书面答辩，但在庭审中答辩称：百胜公司、汇利公司、王艳红对原告的诉请没有意见，徐海明、徐明珠没有抽资、减资行为，浙江省高级人民法院在另案判决书中所认定的160万元，徐海明实际并没拿，目前还挂在公司财务帐上。
原告为证明其诉讼主张，向本院提交十组证据：
一、五份人民币借款合同，证明湖州中行与百胜公司之间的人民币借贷权利义务关系。
二、外币借款合同三份，证明湖州中行与百胜公司之间的外币借贷权利义务关系。
三、借款借据七份，证明湖州中行贷款发放的事实。
四、《保证合同》四份，证明湖州中行与百胜公司、
汇利公司、徐海明、王艳红的外币借贷之间的保证权利义务关系。
五、《最高额抵押合同》七份，证明百胜公司为自己的全部借款设定《最高额抵押合同》担保，徐海明、王艳红以自己的房产抵押并办理登记的事实。
六、催收贷款通知书七份，证明百胜公司所借各笔贷款到期后，湖州中行在诉讼时效期间向借款人、保证人催收贷款的事实。
七、书面的函件两份，证明《最高额抵押合同》项下抵押担保债权结算期提前的事实。
八、债权转让协议，证明湖州中行向原告转让涉案债权的事实。
九、浙江省高级人民法院的民事判决书，证明百胜公司、汇利公司、徐海明、徐明珠抽资、增资不实及不当减资的事实。
十、公告三份，证明原告履行债权转让通知义务及催收债权的事实。
对于原告提交的证据，五被告质证认为：对第一至八组及第十组证据的三性均无异议，但第九组证据不能证明百胜公司、汇利公司、徐海明、徐明珠有抽资、增资不实、不当减资的事实。
被告向本院提交明细表一份，证明徐海明减资的160万元没有抽出，还挂在百胜公司的帐上。
对于被告提交的证据，原告质证认为：因该证据来源于百胜公司的帐本，故对其真实性有异议。
对于原告提交的十组证据，本院审核认为：因被告对原告提交的第一至八组、第十组证据均不持异议，故对该九组证据均予认定；关于第九组证据，系法院的终审判决书，因该判决书所认定的相关事实与本案有关联性，故本院予以认定。
对于被告提交的证据，因系百胜公司单方制作，缺乏其他证据印证，本院不予认定。
本院经审理认定：
借款事实。
（一）湖州威莱纺织有限公司与湖州中行签订人民币借款合同5份，合计人民币借款1370万元。1．合同编号
7353031210，2003年8月6日借款人民币300万元，借期12个月；2．合同编号7353031224，2003年8月14日借款人民币170万元，借期11个月；3．合同编号7353031230，2003年8月22日借款人民币300万元，借期12个月；4．合同编号7353031252，2003年9月23日借款人民币300万元，借期11个月；5．合同编号7353031255，2003年9月24日借款人民币300万元，借期11个月。以上五份借款合同的年利率均为5.841%，如未按期还款，逾期还款利息为每日万分之2.1，如未按期足额付息，则按逾期利率计算复利，逾期利率遇利率调整分段计算。
（二）外币借款合计270万美元。2001年11月29日，湖州威莱纺织有限公司向湖州中行借款270万美元，到期未归还。后为还贷，双方于2003年10月21日签订了260万美元的外币借款合同，编号7133032060，借期11个月，年利率2.875%；2004年3月9日签订了另一份10万美元的外币借款合同，编号7133042013，借期6个月，年利率2.9375%。上述2份外币借款合同均约定，如借款人未按期足额付息，贷款人有权就到期未付利息额按贷款本金的利率及结算方式计收复利；如贷款本金或利息逾期的，贷款人有权就逾期部分自逾期之日起在原利率基础上按20%的比例加收罚息。
上述借款合同签订后，湖州中行均向湖州威莱纺织有限公司履行了发放贷款义务。截止2008年12月20日，湖州威莱纺织有限公司拖欠原告借款本金人民币1370万元，外币270万美元，利息（含逾期罚息）人民币612.32万元，外币111.62万美元。
二、担保事实。
（一）保证合同担保。1．2003年10月21日，浙江威莱进出口有限公司（以下简称威莱进出口公司）与湖州中行签订编号为7133032060的保证合同一份，约定由威莱进出口公司对湖州威莱纺织有限公司向湖州中行的借款（合同号7133032060，借款本金260万美元）提供连带责任担保；2．2004年3月9日，威莱进出口公司与湖州中行签订编号为7133042013（1）的保证合同一份，约定由威莱进出口公司对湖州威莱纺织有限公司向湖州中行的借款（合同号7133042013，借款本金10万美元）提供连带责任担保；3．2004年3月9日，徐海明与湖州中行签订编号为7133042013（2）的保证合同一份，约定由徐海明对湖州威莱纺织有限公司向湖州中行的借款（合同号为7133042013，借款本金10万美元）提供连带责任担保；4．2004年3月9日，王艳红与湖州中行签订编号为7133042013（3）的保证合同一份，约定由王艳红对湖州威莱纺织有限公司向湖州中行的借款（合同号为7133042013，借款本金10万美元）提供连带责任担保。
（二）最高额抵押合同担保。1．2001年11月8日，湖州威莱纺织有限公司与湖州中行签订编号为抵A01032的最高额抵押合同一份，约定湖州威莱纺织有限公司自愿将其合法财产为债权人设立抵押担保，所担保的债权为自2001年11月8日起至2003年11月7日止，债权人湖州中行与债务人湖州威莱纺织有限公司之间所产生的全部债务，本金金额不超过1914万元或等值外币，其中不动产房屋、土地抵押价值1310万元，动产机器设备抵押价值604万元，已在湖州市工商行政管理局练市分局办理抵押登记（详见湖练抵登字第2001-109号抵押物登记证）；2．2003年11月6日，湖州威莱纺织有限公司与湖州中行签订编号为抵A03041的最高额抵押合同一份，约定湖州威莱纺织有限公司自愿将其合法财产为债权人设立抵押担保，所担保的债权为自2003年11月6日起至2005年11月5日止，债权人湖州中行与债务人湖州威莱纺织有限公司之间所产生的全部债务，本金金额不超过100万元，该抵押合同项下的抵押物为不动产房屋，已在湖州市房地产管理局办理抵押登记（详见抵押财产清单、湖房湖州市他字第00024376号房屋他项权证）；3．2003年2月27日，湖州威莱纺织有限公司与湖州中行签订编号为抵03005的最高额抵押合同一份，约定湖州威莱纺织有限公司自愿将其合法财产为债权人设立抵押担保，所担保的债权为自2001年11月15日起至2005年2月25日止，债权人湖州中行与债务人湖州威莱纺织有限公司之间所产生的全部债务，本金金额不超过714.3万元，该抵押合同项下的抵押物为房屋，已在湖州市房地产管理局办理抵押登记（详见抵押财产清单，湖房湖州市他字第00022174号、第00022175号、第00022176号、第00022177号第00022178号房屋他项权证）；4．2001年11月9日，湖州威莱纺织有限公司与湖州中行签订编号为抵A01034的最高额抵押合同一份，约定湖州威莱纺织有限公司自愿将其合法财产为债权人设立抵押担保，所担保的债权为自2001年11月9日起至2003年11月8日止，债权人湖州中行与债务人湖州威莱纺织有限公司之间所产生的全部债务，本金金额不超过18万元或等值外币，该抵押合同项下的抵押物为汽车，已在湖州市公安局车辆管理所办理抵押登记（详见抵押财产清单）；5．2003年4月30日，湖州威莱纺织有限公司与湖州中行签订编号为抵A03013的最高额抵押合同一份，约定湖州威莱纺织有限公司自愿将其合法财产为债权人设立抵押担保，所担保的债权为自2003年4月30日起至2005年4月29日止，债权人湖州中行与债务人湖州威莱纺织有限公司之间所产生的全部债务，本金金额不超过人民币427万元，该抵押合同项下的抵押物为不动产土地，已在湖州市国土资源管理局办理抵押登记（详见抵押财产清单，湖土他项（2003）字第71-559号土地他项权证）；6．2002年9月17日，湖州威莱纺织有限公司与湖州中行签订编号为抵02031的最高额抵押合同一份，约定湖州威莱纺织有限公司自愿将其合法财产为债权人设立抵押担保，所担保的债权为自2001年11月9日起至2003年11月8日止，债权人湖州中行与债务人湖州威莱纺织有限公司之间所产生的全部债务，本金金额不超过人民币3.3万元或等值外币，该抵押合同项下的抵押物为动产汽车，已在湖州市公安局车辆管理所办理抵押登记（详见抵押财产清单）；7．2004年3月9日，徐海明、王艳红与湖州中行签订编号为抵A04005的最高额抵押合同一份，约定徐海明、王艳红自愿将其个人房产为债权人设立抵押担保，所担保的债权为自2003年8月6日起至2005年12月5日止，债权人湖州中行与债务人湖州威莱纺织有限公司之间所产生的全部债务，本金金额不超过人民币21万元，该抵押合同项下的抵押物为房屋，已在湖州市房地产管理局办理抵押登记（详见抵押财产清单，湖房湖州市他字第0041699号房屋他项权证）。
三、债权转让及催款事实。
2004年7月13日，湖州中行向湖州威莱纺织有限公司发送了催收贷款通知书7份，分别对7133042013、7133032060、7353031230、7353031224、7353031252、7353031255、7353031210号借款合同项下的贷款进行了催收，借款人和担保人分别在7份催收贷款通知书上签字和盖章予以确认。2004年6月25日，湖州中行与原告签订《债权转让协议》一份，湖州中行将借款人湖州威莱纺织有限公司的上述七笔债权转让给原告。原告于2004年12月24日在《浙江日报》上刊登了债权转让及催收公告、于2006年9月29日在《浙江日报》上刊登了债权催收公告、于2008年9月26日在《浙江法制报》上刊登了催收公告，通知债务人及担保人转让债权的事实并催收债权。
另查明，2003年8月15日，威莱进出口有限公司与徐明珠签订《股权转让协议》，约定威莱进出口公司自愿将其在湖州威莱纺织有限公司所持有的58.09％股权注册资本1910万元转让给徐明珠。同月27日，湖州威莱纺织有限公司的章程修正案中全体股东对威莱进出口公司转让给徐明珠的58.09％股权予以确认。2004年4月6日，湖州威莱纺织有限公司股东会决议，同意威莱进出口公司将其在湖州威莱纺织有限公司所持有的30.2％股权（价值993万元）转让给自然人徐海明。同日，湖州威莱纺织有限公司的章程修正案中全体股东对威莱进出口公司转让给徐海明的30.2％股权予以确认。湖州威莱纺织有限公司经工商行政管理部门核准，分别于2005年1月21日更名为浙江百胜纺织服装有限公司，2005年4月28日再次更名为湖州市练市百胜纺织服装有限公司（也即百胜公司）。百胜公司在更名过程中，企业注册资本从原有的3288万元减少到225万元，减少了3063万元，减少的注册资本分别为徐海明和徐明珠从威莱进出口公司受让的土地使用权出资993万元、1910万元以及徐海明的货币出资160万元。2004年8月2日，威莱进出口公司经工商行政管理部门核准，变更为汇利公司。
再查明，湖州威莱纺织有限公司成立时的注册资本是225万元。2003年4月29日，应当地练市镇人民政府建议要求，湖州威莱纺织有限公司将注册资本由225万元增加至3288万元，增资3063万元，其中160万元系徐海明以现金形式增资，其余2903万元系威莱进出口公司将未取得的土地使用权作价增资，由于湖州汇丰联合会计师事务所2003年4月28日验资报告和湖州市工商行政管理局的审核不严，导致威莱进出口公司将未取得的土地使用权作价2903万元。之后，湖州市工商行政管理局调查发现威莱进出口公司未取得土地使用权证书，不应增资。经过工商变更登记，湖州威莱纺织有限公司的注册资本从原有的3288万元减少到225万元。在这一减资过程中，湖州威莱纺织有限公司对土地使用权的出资进行减资，系对增资的纠错行为，但同时把徐海明实际现金增资的160万元一并减资，属不当减资，构成抽资行为。
本院认为：原告与湖州中行签订的《债权转让协议》合法有效，原告依法受让了湖州中行对百胜公司的债权。涉案的一系列借款合同、保证合同、最高额抵押合同，系签约各方当事人的真实意思，内容合法有效。百胜公司借款不还，各担保人不履行担保义务是引起本案纠纷的根本原因。百胜公司应承担向湖州中行归还借款本金1370万元人民币、270万元美金及相关利息的民事责任。百胜公司和徐海明、王艳红提供了土地、厂房、机器设备、车辆等作为借款抵押物，并已按《中华人民共和国担保法》第四十二条之规定办理了抵押登记，故在百胜公司不能归还借款本金及支付利息的情况下，原告对抵押物具有优先受偿权。对于抵押担保财产不足清偿原告债权部分，汇利公司、徐海明、王艳红应在各自保证合同约定的金额范围内承担连带清偿责任。各担保人履行担保义务后，有权向主债务人百胜公司追偿。从百胜公司的增资和减资过程反映，湖州威莱纺织有限公司成立时的注册资本是225万元，2003年4月29日，注册资本由225万元增加至3288万元，经查证，增资的3063万元，其中160万元系徐海明以现金形式增资，其余2903万元系威莱进出口公司将未取得的土地使用权作价增资，由于湖州汇丰联合会计师事务所的验资报告和湖州市工商行政管理局的审核不严，导致威莱进出口公司将未取得的土地使用权作价2903万元增资。之后，湖州市工商行政管理局调查发现威莱进出口公司未取得土地使用权证书，不应增资。经过工商变更登记，湖州威莱纺织有限公司的注册资本从原有的3288万元减少到225万元。在这一减资过程中，湖州威莱纺织有限公司对土地使用权的出资减资，系对增资的纠错行为，但同时把徐海明实际现金增资的160万元一并减资，属不当减资，构成抽资行为，徐海明应在百胜公司资产不足履行本案债务时在160万元范围内承担补充赔偿责任。但原告主张汇利公司、徐海明、徐明珠分别在对百胜公司抽资和增资不实、不当减资3063万元、1153万元、1910万元范围内承担补充赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第七十九条、第八十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第三十八条、第四十一条、第四十二条、第五十三条、第五十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第三十八条、第四十二条、第八十三条，《中华人民共和国公司法》第一百七十八条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告湖州市练市百胜纺织服装有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告中国信达资产管理公司杭州办事处人民币借款本金1370万元、外币借款本金270万美元，并支付利息计人民币612.32万元、外币111.62万美元，本息合计人民币1982.32万元及外币381.62万美元（含逾期利息，利息暂计至2008年12月20日，之后的利息和罚息按借款合同约定支付至清偿日止）；
二、被告湖州市练市百胜纺织服装有限公司不履行上述第一项还款义务的，由被告徐海明以原湖州威莱纺织有限公司减少注册资本金额160万元为限，对被告湖州市练市百胜纺织服装有限公司尚未履行的债务承担补充赔偿责任；
三、被告湖州市练市百胜纺织服装有限公司不履行上述第一项还款义务的，原告中国信达资产管理公司杭州办事处对湖州市练市百胜纺织服装有限公司、徐海明、王艳红设定抵押的财产具有优先受偿的权利，抵押物折价、或者拍卖、变卖后优先受偿金额不超过最高额抵押合同约定的担保金额（具体抵押物详见湖练抵登字第2001-109号抵押物登记证项下的动产机器设备、湖房湖州市他字第00024376号房屋他项权证、湖房湖州市他字第00022174号、第00022175号、第00022176号、第00022177号、第00022178号房屋他项权证、湖土他项（2003）字第71-559号土地他项权证、湖房湖州市他字第0041699号房屋他项权证、抵A01034号和抵02031号最高额抵押合同项下的抵押财产清单）。
四、被告浙江汇利进出口有限公司对被告湖州市练市百胜纺织服装有限公司结欠原告中国信达资产管理公司杭州办事处的外币借款本金270万美元及利息111.62万美元，合计381.62万美元（含逾期利息，利息暂计至2008年12月20日，之后的利息、罚息按借款合同约定支付至清偿时止）承担连带还款责任；
五、被告徐海明、王艳红对被告湖州市练市百胜纺织服装有限公司结欠原告中国信达资产管理公司杭州办事处的外币借款本金10万美元及利息4.05万美元，合计14.05万美元（含逾期利息，暂计至2008年12月20日，之后的利息、罚息按借款合同约定支付至清偿时止）承担连带还款责任；
六、被告浙江汇利进出口有限公司、徐海明、王艳红在承担担保责任后，有权向被告湖州市练市百胜纺织服装有限公司追偿；
七、驳回原告中国信达资产管理公司杭州办事处的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费271358元，由被告湖州市练市百胜纺织服装有限公司、浙江汇利进出口有限公司、徐海明、王艳红共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省高级人民法院［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费271358元，款汇浙江省高级人民法院，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户；开户银行：农业银行西湖支行；帐号：39×××75；单位编码515001）。
审 判 长 何玲玲
审 判 员 姜 铮
代理审判员 沙季超
二〇〇九年七月二日
书 记 员 史 倩