山东省莒县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鲁1122刑初2号
公诉机关山东省莒县人民检察院。
被告人张某1，男，1981年12月17日出生于山东省莒县，汉族，初中文化程度，农民，户籍地莒县，租住莒县。因涉嫌犯生产、销售不符合安全标准的食品罪于2015年10月30日被取保候审；因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月14日被莒县公安局网上追逃，同年4月16日被青岛铁路公安处东营南站派出所抓获，同年4月17日被羁押于山东省滨海看守所，同年4月18日被移交莒县公安局并于当日被刑事拘留，同年4月25日被取保候审。
辩护人李刚田，山东聚祥律师事务所律师。
辩护人虢忠臣，山东聚祥律师事务所实习律师。
山东省莒县人民检察院以莒检公诉刑诉[2016]332号起诉书指控被告人张某1犯生产、销售有毒、有害食品罪、盗窃罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莒县人民检察院指派检察员杨秀凤出庭支持公诉，被告人张某1及其辩护人李刚田、虢忠臣到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，一、生产、销售有毒、有害食品罪
2015年9月份，被告人张某1在其经营的位于莒县安庄镇的笼包店内使用工业盐等非食用盐加工包子、猪头肉等食品对外销售。
二、盗窃罪
2016年3月份的一天，被告人张某1到本村张某3家中，趁无人之机，盗窃其堂屋厨抽屉中的银行卡及身份证各一张。2016年3月11日和3月22日，被告人张某1两次从ATM机共计盗取人民币3600元。
针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读并出示了户籍证明等书证，证人刘红云等人的证言，加碘食用盐检测报告及现场勘验检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人张某1在生产、销售的食品中掺入非食品原料，扰乱了社会主义市场经济秩序；以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，侵犯了公民的财产权利，应以生产、销售有毒、有害食品罪、盗窃罪追究其刑事责任。
被告人张某1对公诉机关关于其犯生产、销售有毒、有害食品罪和盗窃罪的指控无异议,但辩解其去张某3还家是想拿他的银行卡为其父亲领工资。辩护人对公诉机关关于被告人张某1犯生产、销售有毒、有害食品罪的指控无异议；对公诉机关指控被告人张某1犯盗窃罪有异议，认为其行为不构成盗窃罪。辩护人提出如下辩护意见并建议对被告人张某1适用缓刑：1、被告人张某1犯生产、销售有毒、有害食品罪到案后如实供述其犯罪事实，犯罪情节较轻，认罪悔罪，应对其从轻或减轻处罚；2、被告人张某1被过继给被害人张某3还，二人之间生活联系密切，存在事实上的家庭成员关系，系近亲属，被告人张某1偷拿近亲属财物且获得被害人张某3还的谅解，不构成盗窃罪。
经审理查明，一、生产、销售有毒、有害食品事实
被告人张某1在莒县安庄镇经营笼包店，2015年10月份，其向个人低价购进白色塑料编织袋包装、外标“高级精制盐”等字样的精制盐和黄色编织袋包装、无任何标识的原盐各100千克，作为食用盐添加在其对外销售的包子、猪头肉等食品中。至案发时，精制盐被使用了30千克，原盐被使用了40千克，剩余精制盐70千克、原盐60千克由日照市盐务局莒县分局予以销毁。
经山东省盐及盐化工产品质量监督检验站检测，查获的精制盐送检样品按GB5461-2000检验，碘不符合加碘精制盐二级技术指标要求，该样品不合格；按GB/T5462-2003检验，符合精制工业盐二级技术指标要求。查获的原盐送检样品按GB5461-2000检验，白度、粒度、水不溶物、碘不符合加碘精制盐二级技术指标要求，该样品不合格；按GB/T5462-2003检验，符合日晒工业盐一级技术指标要求。
2015年10月26日，被告人张某1经公安机关传唤到案，到案后如实供述了其犯罪事实。
另查明，2015年5月31日，被告人张某1因从他人处购进无碘精制盐一袋（50公斤）使用，被日照市盐务局莒县分局处以行政处罚。
上述事实，被告人张某1在开庭审理过程中亦无异议，且有日照市盐务局莒县分局涉嫌犯罪案件移送书、调查询问笔录、现场检查（勘验）笔录、行政处罚决定书、先行登记保存证据通知书、现场影像证据单、莒县公安局受案登记表、扣押决定书、扣押清单、现场照片、抓获经过、发破案经过、户籍信息、销毁证明，证人刘洪云、谢某、刘某1、刘某2等人的证言，山东省盐及盐化工产品质量监督检验站570号、571号检测报告等证据证实，足以认定。
二、盗窃事实
2016年3月份的一天，被告人张某1到莒县安庄镇北柳石头村其大伯张某3家中，趁其家中无人之机，盗取其堂屋橱柜抽屉中的银行卡及身份证各一张。被告人张某1曾借用过该银行卡，知悉密码，其利用该银行卡分别于2016年3月11日、3月22日两次在山东莒县农村商业银行股份有限公司ATM机上取款，共计人民币3600元，用于给其孩子交学费、支付货款。
被害人张某3还发现银行卡及身份证丢失后于2016年4月12日报案，莒县公安局于4月14日对被告人张某1进行网上追逃。4月16日，被告人张某1在青岛火车站被公安机关抓获，4月17日被临时羁押于山东省滨海看守所，4月18日被移送莒县公安局并于当日被刑事拘留。被告人张某1到案后如实供述了犯罪事实。
另查明，案发后，被告人张某1向被害人张某3退赃3600元,获得其谅解。被盗银行卡、身份证已由莒县公安局安庄派出所发还被害人张某3还。
又查明，被告人张某1幼时依照农村习俗被过继给被害人张某3，被告人张某1一家人与被害人张某3共同生活至其七八岁，后被害人张某3独居。
上述事实，有经庭审质证、本院予以确认的下列证据予以证实：
1、书证
（1）莒县公安局受案登记表、发破案经过、抓获经过、青岛铁路公安处东营南站派出所抓获经过、到案经过，证实莒县公安局于2016年4月12日接到张某3报案，并于次日对张某1盗窃案立案侦查，4月14日对张某1网上追逃，4月16日张某1被青岛铁路公安处东营南站派出所抓获，4月17日被羁押于山东省滨海看守所，4月18日被移送莒县公安局并于当日被刑事拘留。
（2）扣押清单及照片、发还清单，证实扣押自被告人张某1处的银行卡、身份证各一张已发还被害人张某3还。
（3）山东莒县农村商业银行股份有限公司银行卡历史交易明细，证实张某3还的银行卡于2016年3月11日、3月22日两次在ATM机取款共计人民币3600元。
（4）户籍证明，证实被告人张某1的身份情况。
2、证人证言
（1）证人张某4的证言，证实2016年4月12日中午其大伯张某3跟他说银行卡找不到了，让他、张某2陪其一块去银行查，发现少了3600元钱，后其与张某3一块报案，报案后他们与民警一起到银行查了监控，发现取钱的人是其哥哥张某1，其打电话给张某1，张某1承认是他取的。
（2）证人张某2的证言，证实2016年4月12日张某3的银行卡丢了，找他和张某1一起去信用社查发现张某3银行卡少了3600元，他们去派出所报案，通过查信用社监控发现是张某1取的钱。
（3）证人张某3的证言，证实张某1为其长子。其跟他人在村里看水库，但其没有让张某1给他办过工资卡的事。张某1以前用过张某3的银行卡。
（4）证人张某3的证言，证实同村村民张某3独居在村里，是张某1的大伯，张某12013年后居住在南店村很少回来。
3、被害人的陈述
被害人张某3的陈述，证实2016年4月11日其发现放于家中橱柜抽屉中的银行卡和身份证不见了，卡内大约3600多元钱被取，遂于次日报案；张某1管他叫大爷，四五岁的时候过继给他当儿子，他与张某1一家共同生活到张某1七八岁，以后就不再共同生活；张某1盗取的3600元钱已经还给他了，他去公安机关要求过撤案，现在不再追究其责任。
4、被告人供述
被告人张某1供述，证实今年正月十五以后，一天下午四五点，其去其大伯张某3家，张某3家敞着门，无人在家，他从橱柜抽屉中拿了银行卡和身份证，过了几天小孩交学费，因为他以前用过这个卡知道密码，晚上去银行ATM机取出3000元钱，过了几天，其又取出600元支付货款。
5、勘验检查笔录
现场勘验检查笔录及现场照片，证实被害人张某3家位置、周边情况及存放银行卡的橱柜情况。
本院认为，被告人张某1明知是非食用盐而购买并充当食用盐在其生产、销售的食品中掺入，已构成生产、销售有毒、有害食品罪；其秘密窃取他人财物，数额较大，已构成盗窃罪，应以生产、销售有毒、有害食品罪和盗窃罪追究其刑事责任。公诉机关的指控成立，予以支持。被告人张某1犯生产、销售有毒、有害食品罪，经传唤到案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首，可依法对其从轻处罚；其在庭审中认罪悔罪，可对其酌情从轻处罚。被告人张某1犯盗窃罪，犯罪情节轻微，到案后如实供述其犯罪事实，主动退赃，获得被害人谅解，且在庭审中认罪、悔罪，综合考量其犯罪情节和其与被害人之间的关系，可对其犯盗窃罪免予刑事处罚。被告人张某1犯生产、销售有毒、有害食品罪情节较轻，犯盗窃罪可免予刑事处罚，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。在缓刑考验期限内依法实行社区矫正，并禁止从事食品生产、销售及相关活动。被告人张某1关于其去张某3家是为拿银行卡为父亲领工资的辩解与本案查明的事实不符，该辩解不成立，本院不予采纳。辩护人关于被告人张某1被过继给被害人张某3，二人生活联系密切，其行为系偷拿家庭成员或近亲属的财物，且已获得被害人谅解，其行为不构成盗窃罪的辩护意见，经查，被害人张某3系被告人张某1的大伯，二人不是法律上的近亲属关系，且二人未共同生活，依法应以盗窃罪对被告人张某1追究刑事责任，故该辩护意见不成立，本院不予采纳；其关于被告人张某1到案后如实供述犯罪事实，且在庭审中认罪悔罪，应对其从轻处罚并宣告缓刑的辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二百六十四条、第三十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十六条和《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释>》第十八条之规定，判决如下：
一、被告人张某1犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，免予刑事处罚。决定执行有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。罚金已缴纳。）
二、禁止被告人张某1在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许传伟
代理审判员 张国强
人民陪审员 来永学
二〇一七年三月七日
书 记 员 刘廷伟