江西省吉水县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0822民初349号
原告叶安腾，男，汉族，退休教师，住吉水县。
被告叶海军，男，汉族，农民，住吉水县。
被告刘梅芳（系被告叶海军之妻），女，汉族，农民，住吉水县。
被告叶海军、刘梅芳委托代理人谢卫东，江西荟萃律师事务所律师。
被告叶佐明，男，汉族，退休教师，住吉水县。
原告叶安腾与被告叶海军、刘梅芳、叶佐明民间借贷及担保合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告叶安腾、被告叶海军、刘梅芳的委托代理人谢卫东、被告叶佐明到庭参加诉讼。
原告叶安腾提出诉讼请求称：1、要求被告叶海军、刘梅芳及时归还借款165000及借款逾期后利息（利息从2015年10月25日至还款之日按月息一分计算）；2、要求被告叶佐明对叶海军、刘梅芳借款承担清偿责任；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告叶海军、刘梅芳因在广东省办厂需要资金，先后两次向原告借款，2014年10月25日，经双方结算，被告叶海军、刘梅芳共欠原告借款本息165000元，被告叶海军向我出具了借条，被告叶佐明在该借条上签名担保。该借款双方约定借期一年。借款到期后，原告多次向被告叶海军、刘梅芳追索借款，两被告及担保人叶佐明并未偿还。为此，特向法院起诉。
被告叶海军、刘梅芳辩称，原告与被告叶海军签订了一份《典契》，约定叶海军在2015年10月25日无力偿还原告的借款，就应当将自己所有的坐落于老家的一栋三层房屋作价16万元出售给原告，现条件已成就，叶海军也愿意以160000元价格出售给原告，双方不再存在债权债务关系，也不存在利息；当时借款的时候，实际借用现金是90000元，加上之前所借叶安腾未偿还的本金30000元，共计120000元，以此120000元作为本金，加上出具借条的时候加上了月息3分的一年利息以及上述借款30000元本金的利息2700共计45000元，出具了一张165000元的借条。因此，实际借款本金为12万元。另外，月利率3%明显超过法律规定的范围，超过的部分应核减。
被告叶佐明辩称，被告叶海军因在广东办厂存在资金周转问题，想将老家建造的房屋卖掉来盘活生意。原告叶安腾得知后，在2014年10月25日与叶海军签订了一份《典契》，约定房屋作价16万元，期限为一年，一年后叶海军没有钱还，则房子归叶安腾所有。由此可见，叶安腾与叶海军之间不存在民间借贷法律关系，而是一种房屋买卖关系，叶海军也交付了房屋给叶安腾。叶安腾为保障自己的利益，又要求叶海军于当天出具了一份165000元的《借条》，我在该《借条》上签名担保。2014年10月26日叶安腾支付了90000元给叶海军，加上之前叶海军还欠原告的借款30000元共120000元，再加上120000元月息3分一年的利息得到165000元的金额。2015年12月份左右，原告的儿子到广东找到叶海军，要求叶海军重新出具了借条，然后又要求我在这张借条上签名担保，我没有签名，这次借条修改没有经过我同意，不存在担保事实。
当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据：
一、原告提出的证据：1、借条一张，借条载明“今借到叶安腾现金壹拾陆万元伍仟元整。借期一年，到期应归还壹拾陆万元伍仟元整。（如：到期未还：以16万房屋抵押）。经借人：叶海军，担保人：叶佐明。2014.10.25”；证明被告叶海军、刘梅芳向原告借款165000元及被告叶佐明担保的事实；2、江西农村信用社客户回单两份，一份2012年12月15日由叶安腾转给刘梅芳70000元，一份2014年10月26日现金通存刘梅芳收款90000元，叶佐明在这两份回单上作为在场人、证明人签字；证明原告在2012年12月15日、2014年10月26日向刘梅芳分别转账70000元、90000元的事实。
二、被告叶海军、叶梅芳提出的证据：1、典契复印件一份，载明“经全家以及中间执笔人商议愿借叶安腾人民币壹拾陆万元伍仟元正。于2015年10月25日一次性还清，契限一年，到期超过一天愿将叶海军现有随溪村房屋以16万元出卖为叶安腾永远管业。以字为凭，不得反悔。典契人：叶海军，中间执笔人：叶佐明，2014年10月25日”；证明原告与叶海军签订了的是房屋买卖协议；2、执行异议书复印件一份，其中内容“因叶海军、刘梅芳2014年10月25日向我借款壹拾陆万元伍仟元一年，并用该房屋作抵押（典当）双方签订了典契合同，有证明人、担保人的签名等证据。现借款期限已过，叶海军、刘梅芳无力偿还我的借款，按双方签订的典契合同约定，该房屋应归我所有”；证明原告认可房屋应该归原告所有；3、房屋建设用地许可证复印件一份（户主为叶海军），证明叶海军将房屋交付给原告的事实。
被告叶佐明未提交证据。
经过庭审质证，对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告叶海军、刘梅芳及被告叶佐明对原告提交的70000元转账凭证的关联性有异议，认为其中40000元本金及利息已经偿还，只剩下30000元本金，本院认为被告叶海军、刘梅芳及被告叶佐明没有提供证据支持其异议，对该证据予以确认。2、被告叶海军、刘梅芳提交的《典契》、执行异议书复印件，原告叶安腾对其关联性有异议，本院认为该份典契、执行异议书虽然在证明目的上原告持有异议，但其能够与其它证据印证本案的相关事实，予以确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
本案的法律关系是民间借贷及担保法律关系，被告叶海军向原告借款并以其房屋作价160000元抵押的事实，有各方当事人陈述及其书写的典契、借条予以证实，应予确认。双方构成债权债务的抵押担保借贷关系，典契约定的如未还清，将房屋卖为原告叶安腾的条款，由于违反相关法律政策（该房屋系农村房屋，而原告叶安腾为公办教师，户籍为城镇居民），应为无效约定。
被告叶海军以经商为由先后向原告借款7万元、9万元，共计16万元，2014年10月25日，被告叶海军向原告出具了一张165000元的借条。原告与被告叶海军、叶佐明在当天就该笔款项先后签订了一份典契及一份借条，被告叶佐明在典契上作为见证人签字，在借条中作为担保人签字。典契载明“经全家以及中间执笔人商议愿借叶安腾人民币壹拾陆万元伍仟元正。于2015年10月25日一次性还清，契限一年，到期超过一天愿将叶海军现有随溪村房屋以16万元出卖为叶安腾永远管业。以字为凭，不得反悔。典契人：叶海军，中间执笔人：叶佐明，2014年10月25日”；借条载明“今借到叶安腾现金壹拾陆万元伍仟元整。借期一年，到期应归还壹拾陆万元伍仟元整。（如：到期未还：以16万房屋抵押）。经借人：叶海军，担保人：叶佐明。2014.10.25”。借款到期后，被告叶海军未偿还借款，原告因此向本院起诉。
本院认为：三被告提出借条载明的165000元借款提出异议，认为应该品除12万元借期一年的利息，以实际交付的金额为准，但未提供相应证据支持其异议，对该异议不予支持。根据原告陈述，被告叶海军2012年第一次向其借款70000元，2014年第二次又借款90000元，共计160000元，并在第二次出具了165000元的借条。关于这5000元的差额，原告在第一次庭审中陈述这5000元是第一次借款未结清的利息，但在之后的第二次、第三次庭审以及询问笔录中，又陈述该5000元系本金160000元借期一年的利息，由于第一次庭审之后的几次陈述均保持一致，应采信该5000元差额为本金160000元借期一年的利息的陈述。根据民间借贷司法解释第二十七条，本案实际出借的金额为160000元。原告要求从2015年10月25日至还款之日按月息一分计算逾期利息过高，由于借款双方在借条上未约定借款利率及逾期利率，逾期利率应不超过民间借贷司法解释第二十九条的规定，即按年利率6%计算利息。
本案所涉抵押房屋使用的土地是农村宅基地，根据担保法第三十七条规定农村宅基地不能抵押，根据地随房走的原则，房屋和土地不可能分离，所以本案的房屋抵押违反法律强制性规定，应认定无效。借款双方及担保人在订立借条时，应当知晓农村房屋不能抵押的事实，由于抵押无效造成的债权人的损失，三方均存在过错，且本案系人保和物保并存的保证责任形式，依据担保法司法解释的规定，同一债权既有保证又有债务人提供的物保，应当遵循“物保优先于人保”的原则，现物保被确认无效，根据担保法司法解释第七条，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。因此，认定担保人叶佐明承担二分之一的债权担保责任为宜。据此，经审委会讨论决定，本院依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第三十七条、《最高人民法院<关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定>》第二十七条、第二十九条第二款第（一）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：
一、被告叶海军、叶梅花应于判决生效之日起十日内向原告叶安腾偿还借款本息165000元及其中本金160000元的逾期利息（从2015年10月25日起按年利率6%计息）；
二、被告叶佐明对上述借款本息及逾期利息总额的二分之一承担保证责任，被告叶佐明承担保证责任后，有权向被告叶海军追偿。
如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3600元，由被告叶海军、刘梅芳负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。
审 判 长 宋国庆
代理审判员 郭 峰
人民陪审员 彭洋华
二〇一七年一月二十三日
书 记 员 邓小彪
法律链接：
《中华人民共和国合同法》
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《中华人民共和国担保法》
第三十七条下列财产不得抵押：
（一）土地所有权；
（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第三十四条第（五）项、第三十六条第三款规定的除外；
（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；
（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；
（五）依法被查封、扣押、监管的财产；
（六）依法不得抵押的其他财产。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院<关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定>》
第二十九条第二款未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定姐期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》
第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。