四川省内江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川10刑终81号
原公诉机关四川省资中县人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟富成，男，1973年3月17日出生，四川省自贡市沿滩区人，汉族，小学文化，农民，住自贡市沿滩区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年11月18日被刑事拘留，同日被取保候审，2017年3月16日被逮捕。现羁押于资中县看守所。
辩护人刘卫，四川仁厚律师事务所律师。
原审被告人王典金，男，1975年2月17日出生，四川省自贡市沿滩区人，汉族，小学文化，农民，住自贡市沿滩区。因犯诈骗罪于2004年9月2日被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元，2008年1月25日假释释放。因涉嫌诈骗罪于2016年11月18日被取保候审，2017年3月16日被逮捕。现羁押于资中县看守所。
四川省资中县人民法院审理资中县人民检察院指控原审被告人钟富成、王典金犯诈骗罪一案，于2017年5月17日作出（2017）川1025刑初134号刑事判决。原审被告人钟富成不服，提出上诉。本院受理案件后，依法组成合议庭，于2017年8月4日公开开庭审理了本案。四川省内江市人民检察院指派检察员雷静、吴传珍出庭履行职务。上诉人（原审被告人）钟富成及其辩护人刘卫，原审被告人王典金到庭参加诉讼。现已审理终结。
资中县人民法院认定，被告人钟富成、王典金伙同何某、晏某章（二人另案处理）等人在四川省资中县以冒充”神医”为他人消灾解难实施诈骗。其中钟富成参与诈骗金额53,000元，王典金参与诈骗金额24,000元。具体犯罪事实如下：
一、2015年10月28日，被告人钟富成、王典金与何某、晏某章共谋诈骗后，从自贡市来到资中县水南镇东干道附近，以何某装算命神医、王典金寻找作案目标、晏某章看人望风、钟富成伺机搭话并带路的作案模式，虚构被害人王某家中有灾难，需要用钱财敬菩萨消灾解难的事实，骗取了王某现金24,000元及黄金手链一条。
二、2015年12月25日，被告人钟富成与何某、晏某章、罗某2（另案处理）共谋诈骗后，从自贡市来到资中县重龙镇西街，以何某装算命神医、罗某2寻找作案目标、晏某章看人望风、钟富成伺机搭话并带路的作案模式，虚构被害人罗某1家中有灾难，需要用钱财敬菩萨消灾解难的事实，骗取了罗某1现金29,000元。
被告人钟富成、王典金于2016年11月28日到公安局投案，并赔偿被害人王某、罗某1的经济损失，取得了被害人的谅解。
上述事实，有检察机关提交并经庭审举证质证的被告人钟富成、王典金及同案人员何某、晏某章罗某2的供述，被害人王某、罗某1的陈述，资中县公安局现场勘查笔录、现场指认、辩认笔录、现场视频截图、到案说明，收条、刑事谅解书，江苏省仪征市人民法院刑事判决书，江苏省南京市中级人民法院刑事裁定书和刑满释放通知书等证据证实，足以认定。
资中县人民法院认为，被告人钟富成、王典金以非法占有为目的，采取虚构事实的方式，骗取他人财物，王典金诈骗数额较大，钟富成诈骗数额巨大，二名被告人的行为均构成了诈骗罪。钟富成、王典金犯罪后自动投案，并如实供述了自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚，退赔了被害人的经济损失，得到谅解，可以酌情从轻处罚，王典金有前科劣迹，应当增加刑罚量。据此，依照《中华人民共和国刑法》的相关规定，以诈骗罪判处钟富成有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元；以诈骗罪判处王典金判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人钟富成认为，其参与的第二次诈骗金额为20,000元，且其积极退赔被害人损失，取得谅解，无犯罪前科并具有自首情节，原判对其量刑过重，请求二审依法改判并适用缓刑。
上诉人钟富成的辩护人同意钟富成的上诉意见。
原审被告人王典金对原判认定的事实及量刑无异议。
四川省内江市人民检察院出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议维持原判。
经二审审理查明的事实与原判认定一致。
关于诈骗被害人罗某1金额的问题。经查，罗某1发现被诈骗后第一时间报案，其陈述在银行取款12,000元的事实，有银行交易记录予以印证，其陈述可信度高。罗某1将款项交至何某，再由何某扣除其他费用后分配给各诈骗参与人员，何某供述诈骗金额为26,000、27,000元左右,与罗某1陈述诈骗金额基本吻合。故原判认定罗某1被诈骗金额为29,000元正确，上诉人钟富成及其辩护人的相关意见与查明的事实不符，不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）钟富成、原审被告人王典金伙同他人以非法占有为目的，诈骗他人财物的行为均构成诈骗罪，且系共同犯罪。钟富成诈骗金额巨大，王典金诈骗数额较大。在共同犯罪中，各诈骗参与人地位作用相当，不宜区分主从犯。犯罪后，钟富成、王典金主动投案，并如实供述罪行，系自首。钟富成、王典金赔偿被害人全部损失并取得谅解，主动修复损害的社会关系，对具有自首情节的钟富成减轻处罚，对具有自首情节的王典金从轻处罚。王典金曾因犯诈骗罪被判处刑罚，酌情从重处罚。原判认定事实清楚、证据确实充分，审判程序合法，但量刑不当，应予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省资中县人民法院（2017）川1025刑初134号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）钟富成犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月16日起至2018年9月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、原审被告人王典金犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月16日起至2018年3月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 刘晓瑜
审判员 娄伟光
审判员 唐 强
二〇一七年八月二十四日
书记员 赵 雨
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。