广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第212号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱永权，男，1984年1月16日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地安徽省阜南县。2011年1月10日因犯敲诈勒索罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑七个月，2011年2月12日刑满释放。因本案于2013年10月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人张某某，男，1991年8月25日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地广东省韶关市。因本案于2013年10月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人朱永权、张某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月16日作出（2014）佛顺法刑初字第714号刑事判决。原审被告人朱永权对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判决认定：
（一）被告人朱永权贩卖毒品的犯罪事实
1.2013年10月25日14时许，被告人朱永权接到购毒人员莫某某的电话要求购买毒品“k粉”，双方约好在佛山市顺德区大良街道溜冰场交易，后莫某某和莫某明去到上述地点，朱永权将1包毒品“k粉”交给莫某某，收取了人民币90元。
2.2013年10月25日下午，被告人朱永权接到被告人张某某的电话要求购买毒品“k粉”，双方约好在佛山市顺德区大良街道某酒楼附近路段交易。后朱永权在上述地点将1包毒品“k”粉以人民币100元贩卖给张某某。
3.2013年10月27日20时许，被告人朱永权接到被告人张某某的电话要求购买毒品“k粉”，双方约好在佛山市顺德区大良街道某夜总会门口交易。后民警去到上述地点抓获被告人朱永权，现场起获白色粉末9包、白色晶体6包、绿色药片5粒、红色药片4粒、灰色药丸1包。
经鉴定，起获的白色粉末9包，净重11.06克，均检出氯胺酮成分；白色晶体6包，净重3.26克，绿色药片5粒，净重0.47克，红色药片4粒，净重0.43克，均检出甲基苯丙胺成分；灰色药丸1包，净重0.94克，检出3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（mdma）成分。
（二）被告人张某某贩卖毒品的犯罪事实
2013年10月26日20时许，被告人张某某接到购毒人员黄某某的电话要求购买毒品“k粉”，双方约好在佛山市顺德区大良街道某某网吧门口交易，后黄某某与叶某某去到上述地点，张某某将2包毒品“k”粉交给黄某某，收取了人民币200元，后黄某某主动将购得的白色粉末2包交至公安机关。2013年10月27日16时许，被告人张某某再次接到黄某某的购毒电话，并约好在上述地点交易，后民警在大良街道某某网吧门口抓获被告人张某某，并现场起获白色粉末3包、白色晶体1包。
经鉴定，购毒人员黄某某提供的白色粉末2包，净重3.25克，检出氯胺酮成分。从被告人张某某处起获的白色粉末3包，净重3.18克，均检出氯胺酮成分；白色晶体1包，净重0.67克，检出甲基苯丙胺成分。
原判决认定上述事实的证据有：
1.被告人张某某的供述。主要内容：2013年10月26日19时许，一不认识的女子（经辨认为购毒人员黄某某）打电话说要200元的“k”粉，他带着毒品到大良某某网吧门口路边将两包“k”粉卖给黄某某，当时与黄某某一起的女子（经辨认为叶某某）也目睹毒品交易的过程，其获利70元。2013年10月27日16时许，黄某某又打电话说要400元的毒品（其中“k”粉200元、“猪肉”200元），他带着毒品去到大良某某网吧附近路边就被警察抓获，从他身上缴获毒品3包及手机。他向“百合”（经辨认为被告人朱永权）购买毒品，2013年10月25日13时许，他电话联系朱永权后，在大良某某酒店附近的天桥底路边向朱永权购买了100元“k”粉。2013年10月27日20时许，他打电话给朱永权说购买毒品并约好在大良某某夜总会门口交易，之后他带着民警到大良某某夜总会门口将朱永权抓获。他的手机号码为1379460****。
2.被告人朱永权的供述。主要内容：2013年10月25日下午3时许，一名男子（经辨认为被告人张某某）打他手机（1328824****）购买100元“k”粉。后他打电话给“阿伟”，并叫“阿伟”拿“k”粉到大良某某酒楼附近路段，“阿伟”将1小包“k”粉以100元卖给张某某，事后“阿伟”买了1包红双喜给他作介绍费。2013年10月27日18时许，张某某又打电话叫他帮找400元“k”粉和200元“猪肉”。他打电话给“阿伟”，“阿伟”叫“韶关六”拿了400元“k”粉和200元“猪肉”给他，“韶关六”叫他将毒品送到张某某手中，收钱后将650元拿回去，并承诺给他200元的介绍费。他到大良某某夜总会等张某某时被警察抓获，警察从他身上缴获毒品一批及手机2台。
3.证人黄某某的证言。主要内容：她举报一名男子（经辨认为被告人张某某）在2013年10月26日19时许，在大良某某网吧门口贩卖2包共200元的“k”粉给她，当时她与朋友“婷婷”（经辨认为叶某某）一起前往，叶某某目睹购毒经过。2013年10月27日16时许，她用手机联系张某某要求购买400元的毒品，其中200元“k”粉、200元“猪肉”，还要求对方多送一点“k”粉。之后她带民警到大良某某网吧门口路边将张某某抓获。
4.证人叶某某的证言。主要内容：她曾用名“婷婷”。2013年10月26日20时许，朋友“阿琳”（经辨认为购毒人员黄某某）叫她一起去买“k”粉，她与黄某某到大良某某网吧门口，黄某某将200元给了一名“靓仔”（经辨认为被告人张某某），张某某从身上拿出2包“k”粉给黄某某。
5.证人莫某明的证言。主要内容：2013年10月25日14时许，朋友莫某某叫他一起向“大捞”（经辨认为被告人朱永权）买毒品。于是他与莫某某到大良溜冰场附近路边，莫某某给了朱永权90元，朱永权给了1包约2克的“k”粉给莫某某。
6.证人莫某某的证言。主要内容：他向“大捞”（经辨认为被告人朱永权）购买“k”粉，2013年10月25日14时许，他用手机（1581804****）打朱永权手机（1392827****）联系购买100元的“k”粉，然后他与同乡莫某明到大良溜冰场附近的路边，他身上只有90元，就将90元给了朱永权，朱永权给了他1包“k”粉，莫某明目睹了他购买毒品的过程。
7.勘验、检查笔录。证实分别位于佛山市顺德区大良街道某某夜总会门口人行道、佛山市顺德区大良街道某某网吧门口案发现场的情况。
8.顺公（司）鉴（化）字（2013）1004号鉴定意见，证实证人黄某某提供的白色粉末2包，净重3.25克，均检出氯胺酮成分；从被告人张某某身上缴获的白色粉末3包，净重3.18克，均检出氯胺酮成分；白色晶体1包，净重0.67克，检出甲基苯丙胺成分。顺公（司）鉴（化）字（2013）1003号鉴定意见，证实从被告人朱永权身上搜获的白色粉末9包，共净重11.06克，均检出氯胺酮成分；白色晶体6包，净重3.26克，绿色药片5粒，净重0.47克，红色药片4粒，净重0.43克，均检出甲基苯丙胺成分；灰色药丸1包，净重0.94克，检出3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（mdma）成分。上述鉴定意见已依法告知。
9.抓获经过。证实2013年10月27日17时许，大良派出所民警根据线报在佛山市顺德区大良街道某某网吧门口抓获被告人张某某。当日20时许，民警根据线报在佛山市顺德区大良街道某某夜总会门口抓获被告人朱永权。
10.毒品现场检测报告书及告知书。证实证人叶某某的现场毒品检测对“k”粉呈阴性；证人黄某某、莫某某、莫某明、程某某对“k”粉呈阳性；被告人朱永权、张某某对“k”粉呈阳性，对冰毒、摇头丸呈阴性。检测结果已告知。
11.搜查笔录、扣押、移交物品清单、接受证据材料清单。证实从被告人朱永权身上搜获白色晶体6包（毛重4.5克）、白色粉末9包（毛重15.1克）、灰色药丸1包（毛重1.3克）、固体药丸1包（毛重1克，含红色药丸4粒、绿色药丸5粒）及国产手机一台（号码1314357****、1321757****）、摩托罗拉牌手机一台（号码1328824****、1392827****）；从被告人张某某身上搜获白色晶体1包（毛重1.2克）、白色粉末3包（毛重4.7克）及iphone3手机一台（电话13794****xx）。购毒人员黄某某提供白色粉末2包（毛重4.1克）。上述物品均扣押于佛山市顺德区公安局禁毒大队。
12.通话记录。证实1379460****（被告人张某某）与1589958****（购毒人员黄某某）于2013年10月26日20时许、10月27日16时许至17时许有多次通话记录（与二人供述基本相符）。1392827****（被告人朱永权）与1379460****（被告人张某某）于2013年10月有多次通话记录，其中10月25日10时许至12时许、10月27日17时许至19时许有多次通话。（与张某某供述基本相符）；1328824****（被告人朱永权）与1379460****（被告人张某某）10月份没有通话记录（与朱永权的供述不符）。1392827****（被告人朱永权）与1581804****（购毒人员莫某某）于2013年10月份有多次通话记录，其中10月25日有多次通话记录（与莫某某供述基本相符）。
13.户籍证明。证实两被告人的个人基本情况。
14.前科材料。证实被告人朱永权2011年1月10日因犯敲诈勒索罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑七个月，2011年2月12日刑满释放，构成累犯。
15.证明材料。证实被告人张某某主动配合公安机关抓获被告人朱永权。
16.辨认笔录。证实证人黄某某辨认出被告人张某某就是贩毒男子、证人叶某某就是与其一起购毒的女子；被告人张某某辨认出被告人朱永权就是贩卖毒品的“百合”、购毒人员黄某某就是该名不认识的购毒女子、叶某某就是与黄某某一起的女子；被告人朱永权辨认出被告人张某某就是购毒男子；证人叶某某辨认出购毒人员黄某某就是“阿琳”、被告人张某某就是贩卖毒品给黄某某的“靓仔”；证人莫某明辨认出被告人朱永权就是贩毒人员“大捞”，辨认出购毒人员莫某某的照片；证人莫某某辨认出被告人朱永权就是贩毒人员“大捞”，辨认出证人莫某明的照片。
17.指认笔录。证实被告人朱永权指认了作案地点（某某夜总会、某某酒店对开）、起获的手机及毒品；被告人张某某指认了作案地点（某某网吧门口）、起获的手机、毒品及其贩卖给黄某某的毒品；证人莫某某、证人莫某明指认了向朱永权购毒的地点；证人叶某某指认了案发地点及张某某贩卖给黄某某的毒品；证人黄某某指认了案发地点及其向张某某购买的毒品。
根据以上事实和证据，原判决认为，被告人朱永权、张某某无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人朱永权的行为构成情节严重。被告人朱永权在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应予以从重处罚。被告人张某某协助民警抓获被告人朱永权，其行为已构成立功情节，依法可从轻处罚；被告人张某某归案后如实供述其犯罪事实，依法也可从轻处罚。扣押在案的毒品共23.26克，依法应予以没收销毁。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条、第五十三条和第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人朱永权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元；
二、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；
三、没收毒品23.26克（现扣押于佛山市顺德区公安局禁毒大队），由佛山市顺德区公安局予以销毁。
宣判后，原审被告人朱永权上诉提出，他没有实施原判决认定的第一、二宗贩卖毒品的犯罪行为；第三宗犯罪中他只是帮人送烟，并不知道烟盒中装有毒品，也不是贩卖毒品；原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原判决认定上诉人朱永权、原审被告人张某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对上诉人朱永权所提，经查，对于第一宗犯罪，证人莫某某及莫某明一致指证上诉人朱永权实施了贩卖毒品的事实，两人的证言中关于交易毒品的时间、地点、购毒金额等均相互吻合，且有侦查人员调取的莫某某与上诉人朱永权的通话清单予以印证；对于第二、三宗犯罪，上诉人朱永权在侦查阶段均已供认在案，购毒人员即原审被告人张某某也一直指证上诉人向其两次贩卖毒品的事实，张某某还主动协助侦查机关将上诉人抓获。综上，综合全案证据足以认定上诉人朱永权实施三宗贩卖毒品的犯罪事实，上诉人否认自己贩卖毒品的上诉意见明显与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人朱永权、原审被告人张某某违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺、氯胺酮等，其行为均已严重危害公民身心健康，扰乱社会管理秩序，构成贩卖毒品罪，其中上诉人朱永权多次向他人贩卖毒品，属情节严重。上诉人朱永权在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。原审被告人张某某协助侦查人员抓获上诉人朱永权，其行为构成立功，依法可从轻处罚；原审被告人张某某归案后如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。原判决根据上诉人朱永权的犯罪事实及情节，对其在法定量刑幅度内的量刑并无不当，故对朱永权请求二审从轻处罚的上诉意见不予采纳。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡大宇
审 判 员 古加锦
代理审判员 陈 云
二〇一四年六月十七日
书 记 员 李 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。