云南省昆明市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）云01刑终432号
原公诉机关云南省寻甸回族彝族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗有平，男，1984年10月12日出生于云南省寻甸县，汉族，初中文化，农民，家住寻甸回族彝族自治县。因犯盗窃罪于2012年10月23日被安宁市人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元，2015年10月23日被本院裁定减刑十个月，2016年6月28日被本院裁定予以假释，2016年7月6日被释放。因本案于2016年10月10日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于寻甸县看守所。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）徐小东，男，1985年9月18日出生，汉族，初中文化，农民，系云南省寻甸县东升汽修厂负责人，家住寻甸回族彝族自治县。
诉讼代理人阮杰，上海段和段（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。
原审附带民事诉讼原告人李某1，男，1947年4月2日出生，汉族，文盲，农民，家住云南省寻甸回族彝族自治县。系被害人李某4父亲。
原审附带民事诉讼原告人马某，女，1943年4月2日出生，汉族，文盲，农民，家住云南省寻甸回族彝族自治县。系被害人李某4母亲。
原审附带民事诉讼原告人吴某，女，1979年7月25日出生，汉族，初中文化，农民，家住云南省寻甸回族彝族自治县。系被害人李某4妻子。
原审附带民事诉讼原告人李某2，女，1999年10月21日出生，汉族，高中文化，学生，家住云南省寻甸回族彝族自治县。系被害人李某4长女。
原审附带民事诉讼原告人李某3，女，2003年7月26日出生，汉族，初中文化，学生，家住云南省寻甸回族彝族自治县。系被害人李某4次女。
共同诉讼代理人梁晋，云南万成（寻甸）律师事务所律师。特别授权代理。
原审附带民事诉讼原告人诸某，女，1971年12月11日出生，汉族，中专文化，农民，家住云南省寻甸回族彝族自治县。
原审附带民事诉讼被告人陈磊，男，1988年8月11日出生，汉族，初中文化，农民，家住云南省寻甸回族彝族自治县。
原审附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司。
负责人杨卫，任公司总经理。
住所地：昆明市东风西路***号三合商利写字楼。
云南省寻甸回族彝族自治县人民法院审理云南省寻甸回族彝族自治县人民检察院指控被告人罗有平犯交通肇事罪，附带民事诉讼原告人李某1等五人、附带民事诉讼原告人褚泽兰提起附带民事赔偿诉讼一案，于2017年4月1日作出（2017）云0129刑初16号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人罗有平、原审附带民事诉讼被告人徐小东提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经审阅案卷材料、询问上诉人和原审附带民事被告人，听取代理人的意见，核实了全案证据，对一审判决认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚、证据确实充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审认定：被告人罗有平于2016年7月6日假释出狱，后在寻甸“东升汽修厂”打工。2016年9月11日，徐小东与陈磊在寻甸县金所金河大道花豆馆饭店吃饭期间，陈磊因感觉自己的云Ａ×××××号“宝马”牌小型轿车方向有问题，遂由被告人罗有平驾驶陈磊的云Ａ×××××号“宝马”牌小型轿车到寻甸“东升汽修厂”修理。因查不出问题，被告人罗有平又驾驶云Ａ×××××号“宝马”牌小型轿车由“东升汽修厂”驶往金河大道花豆馆饭店方向，准备将车还给车主陈磊。21时20分许，被告人罗有平以每小时102公里时速行驶至金所金河大道路段时，遇被害人李某4驾驶无号牌三轮电动车由对向驶来左转弯，双方避让不及，云Ａ×××××号车前部与无号牌三轮电动车右侧相撞，后又与停放在道路北侧的云Ａ×××××号、云Ａ×××××号小型轿车及行道树相撞，致被害人李某4因交通事故致颅脑损伤并胸腔脏器损伤现场死亡。事故发生后被告人罗有平弃车逃逸，于2016年9月12日16时30分到寻甸县公安局交警大队投案自首。经寻甸县公安局交通警察大队认定，被告人罗有平承担此事故的全部责任。
经查，被告人罗有平驾驶的云Ａ×××××号“宝马”牌小型轿车车主系陈磊，该车在中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司购买了强制保险及第三者责任保险。案发后，陈磊支付了被害人李某4家属丧葬等费用人民币60000元。
被告人罗有平系在假释考验期内发生交通事故，其假释考验期限自2016年7月6日起至2019年1月15日止。
原审法院认为，被告人罗有平违反交通运输管理法规，驾驶机动车超速行驶，发生交通事故后未立即停车保护现场并抢救受伤人员，弃车逃逸，造成一人死亡，承担事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人罗有平案发后向公安机关自动投案，如实供述自己罪行，属于自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人罗有平在假释考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。
由于被告人罗有平驾驶机动车超速行驶，发生交通事故后未立即停车保护现场并抢救受伤人员，也未报警、拨打急救电话，反而弃车离开现场，至次日16时30分许才到公安机关投案自首。故原审法院认定被告人罗有平的行为是肇事逃逸。
关于附带民事诉讼部分，原审法院认为：被害人李某4死亡前在寻甸金所“正留补胎加气店”工作，在城镇已连续居住一年以上，生活收入来源在城镇，故被害人李某4赔偿金额计算标准应按照城镇标准计算。故在附带民事诉讼原告人李某1、马某、吴某、李某2、李某3提起的附带民事诉讼中，依照法律规定和提交的证据支持原告丧葬费32231.50元，死亡赔偿金26373元×20年=527460元，被扶养人李某1生活费17675元×10年÷4人=44187.50元，被扶养人马某生活费17675元×6年÷4人=26512.50元，被抚养人李某2生活费17675元×2年÷2人=17675元，被抚养人李某3生活费17675元×4年÷2人=35350元。以上费用合计人民币683416.50元。原告人诉求的办理丧事误工费5000元、精神抚慰金100000元不符合法律规定，不予支持。
在附带民事诉讼原告人诸某提起的附带民事诉讼中，依照支持停车费、吊车费、拖车费费用合计3680元，车辆修复费用23130元，合计人民币26810元。诉求的车辆保险费及车船税2246元、租车费2000元不符合法律规定，不予支持；原告人变更诉讼请求增加的停车费600元未提交相应证据证实，不予支持。
此次交通事故中，被告人罗有平交通肇事逃逸，属于第三者责任保险保险公司的免责条款，故附带民事诉讼被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在第三者责任保险范围内不承担赔偿责任，但需在强制保险责任限额范围内赔偿被害人李某4的家属赔偿金人民币110000元，赔偿被害人诸某车辆损失费人民币2000元，不足部分由被告人等其他责任人予以赔偿。
关于附带民事诉讼原告人要求“东升汽修厂”负责人徐小东、肇事车车主陈磊共同承担民事赔偿责任。原审法院认为：事故发生前车主陈磊已将车辆移交给“东升汽修厂”修理，并由修理厂员工罗有平将车开到“东升汽修厂”检查后将车从修理厂开出准备交给车主陈磊，在车尚未交付过程中发生交通事故。虽然罗有平、徐小东均不承认罗有平是修理厂员工，但二人均认可罗有平在修理厂“打杂”的事实，车主陈磊也认为罗有平即“东升汽修厂”员工，“东升汽修厂”老板徐小东也许可了罗有平将车开到修理厂修理的行为，罗有平发生事故后也是打电话将情况告知徐小东。综合以上，可以认定罗有平驾驶肇事车辆的行为系代表“东升汽修厂”的工作行为，是从事徐小东授权范围内的劳务活动，徐小东即罗有平的雇主，罗有平是徐小东的雇员。车主陈磊因认定罗有平即“东升汽修厂”员工，有理由相信其具有车辆驾驶及修理技能，并放心将车交由其控制，车辆在“东升汽修厂”管理期间发生道路交通事故致人损害，雇员罗有平负有重大过失，应当与雇主徐小东共同承担连带赔偿责任。车主陈磊在案件中并无过错，不承担赔偿责任。对于车主陈磊出于人道主义，主动在民事赔偿方面适当分担60000元的费用，依法予以确认。
综上，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第三十六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、十七条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决：一、被告人罗有平犯交通肇事罪，判处有期徒刑四年；撤销昆明市中级人民法院（2016）云01刑更9561号刑事裁定对罪犯罗有平的假释，执行前罪未执行完毕的刑罚有期徒刑二年六个月九日；决定执行有期徒刑六年；二、由附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在强制保险责任限额范围内赔偿附带民事诉讼原告人李某1、马某、吴某、李某2、李某3经济损失人民币110000元；赔偿附带民事诉讼原告人诸某经济损失人民币2000元；三、由被告人罗有平赔偿附带民事诉讼原告人李某1、马某、吴某、李某2、李某3经济损失人民币573416.50元，附带民事诉讼被告人徐小东承担连带赔偿责任；附带民事诉讼被告人陈磊不承担赔偿责任，其自愿承担人民币60000元予以准许（已支付）。四、由被告人罗有平赔偿附带民事诉讼原告人诸某经济损失人民币24810元，附带民事诉讼被告人徐小东承担连带赔偿责任；附带民事诉讼被告人陈磊不承担赔偿责任。
宣判后，原审被告人罗有平、原审附带民事诉讼被告人徐小东不服，提起上诉。上诉人罗有平提出上诉认为：本人并非肇事逃逸，刑事部分量刑过重；针对民事部分，愿意承担赔偿责任，但该起事故与修理厂无关，不应承担责任。上诉人徐小东提出上诉认为：自己和罗有平并无用工关系，因此不应该承担连带赔偿责任。
原审附带民事诉讼原告人李某1等五人答辩认为，上诉人罗有平、徐小东的上诉理由无事实及法律依据，不能成立，请求本院予以驳回。
二审查明的事实与一审认定事实一致。以上事实，有经一审庭审质证、认证的以下被害人陈述、交通事故尸体检验报告、云南省交通科学研究所司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定意见通知书、勘查记录、户籍证明及相关身份证明材料、机动车交通事故责任强制保险单、道路交通事故认定书、前科材料及减刑、假释材料等证据。上述证据取证程序合法，内容客观真实,本院依法予以确认。
二审期间，上诉人徐小东向本院提交一份借条，欲证实其开办的修理厂经营状况不好。
针对二审期间上诉人徐小东提交的证据，经审查与本案事实并无关联性，本院不予采证。
本院认为，上诉人罗有平违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故致一人死亡，且肇事后逃逸，其行为已构成交通肇事罪，依法应承担刑事附带民事赔偿责任。上诉人罗有平犯罪后自动投案，如实供述自己的行为，是自首，依法可从轻或者减轻处罚。上诉人罗有平在假释考验期间又犯新罪，应撤销假释，数罪并罚。原审法院根据上诉人罗有平的犯罪情节及社会危害结果，所做刑事判决部分定性准确，量刑适当，故上诉人罗有平刑事部分上诉理由，无事实及法律依据，本院不予采纳。针对上诉人罗有平和徐小东所提双方之间不存在用工关系，徐小东不应承担连带赔偿责任的上诉理由，本院认为，在卷的罗有平的供述和徐小东、陈磊的证言能相互印证证实，罗有平驾驶肇事车辆去维修的行为系代表“东升汽修厂”的工作行为。徐小东作为汽修厂负责人，应与其雇员罗有平共同承担连带赔偿责任。原审依据上诉人之间系雇主与雇工的关系判决徐小东承担连带赔偿责任，符合法律规定，判处的民事赔偿适当。故对于二上诉人的该节上诉理由本院不予采纳。本院认为，原判决认定事实清楚，定罪准确，证据确实、充分，定罪量刑及民事赔偿适当，审判程序合法，唯在计算前罪未执行刑罚上法律适用有错误，本院依法应予改判。
综上，本院依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第三十六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、十七条、第二十七条、第二十八条、第二十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持云南省寻甸回族彝族自治县人民法院（2017）云0129刑初16号刑事附带民事判决的第二、三、四项，即附带民事判决部分；
二、撤销云南省寻甸回族彝族自治县人民法院（2017）云0129刑初16号刑事附带民事判决的第一项，即刑事定罪量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）罗有平犯交通肇事罪，判处有期徒刑四年；撤销昆明市中级人民法院（2016）云01刑更9561号刑事裁定对被告人罗有平的假释，执行前罪未执行完毕的刑罚三年四个月九日，决定执行有期徒刑六年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月10日起至2022年10月9日止）。
本判决为终审判决。
审判长 程思进
审判员 邹 林
审判员 范 丽
二〇一七年九月二十五日
书记员 苗 飞