山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民终字第2687号
上诉人（原审原告）高某甲，淄博矿业集团有限责任公司许厂煤矿职工。
委托代理人王建设，山东民桥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨某甲，农民。
委托代理人徐飞，山东纵横统一律师事务所律师。
委托代理人杨列印，农民。
上诉人高某甲因离婚纠纷一案，不服济宁高新技术产业开发区人民法院（2013）济高新区民初字第921号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，原告与被告的前夫系仁兄关系，1997年被告前夫去世。被告与其前夫于××××年××月××日育有一子取名杨某乙，后改名为高某丙。原、被告双方于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育一女取名高某乙。双方婚后夫妻感情较好，后因琐事出现矛盾。2010年10月22日原告通过邹城市人民法院起诉与被告离婚，2010年12月17日该院判决不准原、被告离婚。2012年8月6日原告再次通过邹城市人民法院起诉与被告离婚，后原告于2013年3月12日撤回起诉。原、被告双方于2008年分居至今，双方分居期间，婚生女高某乙一直跟随被告及外祖母共同生活，并在被告居住地的邹城市看庄镇兴隆庄小学（现合并到看庄镇王楼小学）接受小学阶段的义务教育，期间原告也曾去看望过女儿，并给过其一些抚养费。原、被告婚生女高某乙已满10周岁，庭审结束后，本院在保证其能够表达真实意思的情况下，对其进行了问话调查，婚生女高某乙表示一直由母亲照顾其生活，并愿意继续跟随被告一起生活。另查明，原告2013年2月至2014年1月实发工资总额为41509.87元（其月平均工资为3459元）；截止2014年7月份原告的住房公积金为30780元。
原审法院认为，原、被告虽依法登记结婚并生育一女，但双方因生活因琐事发生矛盾，双方分居长达6年之久，致原告曾先后两次向邹城市人民法院提起离婚诉讼。在原告第一次提起离婚诉讼，法院判决不准离婚及原告第二次提起离婚诉讼后撤回诉讼的情况下，原、被告的夫妻关系均未得到改善，而是进一步恶化，致原告第三次提起离婚诉讼，应认定原、被告的夫妻感情确已破裂。现原告要求与被告离婚，有事实与法律依据，本院依法予以支持；原、被告均要求抚养婚生女高某乙，因原、被告双方分居后，高某乙一直跟随被告及外祖母共同生活，并在被告居住地的邹城市看庄镇兴隆庄小学（现合并到看庄镇王楼小学）接受小学阶段的义务教育，如果改变其学习、生活环境，可能不利于其××成长，且高某乙已满10周岁，其明确表示愿意跟随被告共同生活。因此，从有利于高某乙的学习及××成长角度考虑，本院认定原、被告婚生女高某乙由被告抚养；离婚后一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部分或全部，原告应向高某乙支付抚养费，原告的月平均收入3459元，结合婚生女居住地的生活水平，本院认定以原告月平均收入的25%确定抚养费数额较宜，因此，本院确认原告自本案判决的次月起至高某乙18周岁止，每月支付婚生女高某乙抚养费865元；离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务，故原告对婚生女高某乙享有探望权，结合原、被告双方及孩子的实际情况，本院确认原告对婚生女高某乙每月享有四次探望权为宜，在周末或放假期间，被告予以协助；原告名下的住房公积金为30780元，均在原、被告夫妻关系存续期间产生，应视为夫妻共同财产，依法予以平均分割；被告要求分割原告的养老保险，因该款项现原告并未实际取得，故被告的该主张，本院不予支持；被告主张其借款35000元应按夫妻共同债务，由双方负责偿还，因庭审时被告陈述该款用于其骑电动车撞人后的赔偿款支付给被害人，即该款未用于夫妻共同生活且该借款发生在原、被告分居期间，因此，被告主张该借款系夫妻共同债务，证据不足，本院不予支持；被告关于原告向其支付经济补偿金8万元及精神抚慰金2万元之主张，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十一条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条、第四条、第五条、第七条、第十一条之规定，判决：一、准许原告高某甲与被告杨某甲离婚；二、原、被告婚生女高某乙由被告杨某甲抚养，原告高某甲每月支付抚养费865元（自2014年10月份起至高某乙18周岁止），于每月28日前履行；三、原告高某甲对婚生女高某乙每月享有四次探望权，在周末或放假期间，被告杨某甲予以协助；四、原告高某甲名下的住房公积金30780元归原告高某甲所有，原告高某甲于本判决书生效之日起十日内向被告支付住房公积金折价款15390元；五、驳回原告高某甲的其他诉讼请求。案件受理费300元，由原告高某甲承担。
宣判后，高某甲不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决第二项、第三项，改判婚生女孩高某乙由上诉人抚养，被上诉人支付抚养费每月500元至18周岁止；被上诉人对婚生女孩高某乙享有探视权，一二审诉讼费用由被上诉人承担。理由如下：一、上诉人常年在许厂煤矿工作，收入相对比较稳定，而且每天都有时间照顾孩子的生活和学习，能够给孩子提供一个比较好的生活、教育和学习环境。在原审庭审过程中，被上诉人陈述自己在济宁打工，婚生女高某乙在邹城农村老家跟随其外祖母生活和学习，由于老人年事已高，对孩子生活上的照顾和学习上的辅导非常不利，所以从有利于孩子以后的成长角度来看，上诉人所能提供给婚生女高某乙的生活和学习环境，比婚生女高某乙目前的生活和学习环境，更有利于孩子以后的××成长。二、上诉人与婚生女高某乙见面较少的主要原因，是因为从2010年开始被上诉人拒绝让上诉人与婚生女高某乙见面，上诉人只能到婚生女高某乙的学校去见孩子，完全剥夺了上诉人作为一个父亲的权利。另外，被上诉人经常给孩子灌输上诉人是一个“十恶不赦”的坏人的思想，而且不让婚生女高某乙与上诉人见面，给孩子的心理××造成了不好的影响。所以如果婚生女高某乙判决由被上诉人抚养，会导致上诉人与孩子无法见面，婚生女高某乙也无法感受到父爱的存在，对孩子的成长会非常不利。婚生女高某乙由上诉人抚养，能够保证被上诉人探视孩子的权利。所以从这一现实情况来看，婚生女高某乙由上诉人抚养有利于孩子的心理××。三、上诉人除了婚生女高某乙外无其他子女，而被上诉人除了婚生女高某乙外，还有与其前夫生育的孩子高某丙，而且上诉人在对高某丙的抚养方面付出了很大的心血。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条的规定，对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方无其他子女，而另一方有其他子女的可予优先考虑。所以根据该法律规定婚生女高某乙应该由上诉人抚养。四、上诉人年龄已大不可能再去抚养生育子女，亦无其他的亲人，如果婚生女高某乙不能由上诉人抚养，上诉人将只能孤苦伶仃的一个人生活，这对上诉人的心理和精神将造成非常不利的影响，所以请求法院在判决时也考虑到这一社会影响。
被上诉人杨某甲辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。高某乙一定要由被上诉人抚养，因上诉人有第三者，上诉人可以再生育，而被上诉人做了绝育手术不能再生育。上诉人六年一直没有主张抚养高某乙，这六年高某乙一直由被上诉人抚养，六年间上诉人一共向高某乙支付了900元钱的生活费、200元的自行车钱。高某乙有书面意见不同意由上诉人抚养而同意由被上诉人抚养。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条规定：“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见”。本案中，上诉人与被上诉人对婚生女儿高某乙随父生活或者随母生活发生争执，由于高某乙出生于××××年××月××日出生，已经年满十周岁，经原审法院征求高某乙的意见，高某乙明确表示愿意跟随被上诉人生活，原审法院据此判决婚生女孩高某乙由被上诉人抚养，并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人高某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳真
代理审判员 宋汝庆
代理审判员 史海洋
二〇一四年十二月十日
书 记 员 王翠英