云南省施甸县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云0521刑初221号
公诉机关施甸县人民检察院。
被告人施加永，男，1982年5月7日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市沾益县，住云南省曲靖市沾益县，因本案于2016年10月3日被施甸县公安局刑事拘留，同年10月13日被逮捕，同年11月4日被取保候审，于2017年11月2日经施甸县人民检察院决定对其进行监视居住，2017年12月11日被本院决定被逮捕。现羁押于施甸县看守所。
辩护人杨光祥，云南单旭律师事务所律师。
施甸县人民检察院以施检公诉刑诉[2017]229号起诉书指控被告人施加永犯非法经营罪，于2017年12月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年1月25日在本院第一审判庭公开开庭审理了本案。施甸县人民检察院指派检察员李明昌、代理检察员杨晓红出庭支持公诉，被告人施加永及其辩护人杨光祥到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年10月1日，被告人施加永驾驶云Ｄ×××××红色陕汽牌大货车装初烤烟叶从曲靖市沾益县白水镇下坡村出发，途径永德县境内的大沙坝路段时被抓获。民警当场从该车车厢内查获一整车散装初烤烟叶，被告人施加永无法提供烟草专卖品准运证等相关的合法证明。经称量，涉案初烤烟叶净重9120千克；经鉴定，涉案初烤烟叶价格为430008元。被告人施加永的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。鉴于被告人施加永犯罪后能够坦白认罪，可从轻处罚。
被告人施加永对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，辩解认为其在不懂法的情况下初次运输初烤烟叶，且其妻子身体不好，家里还有老人、小孩需要照顾，希望金给予并从轻处理。
辩护人杨光祥对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，辩护认为被告人施加永在被抓获后能够坦白认罪并积极退赃，又系初犯，且本案中烟草鉴定价格认定过高，应以复烤厂的收购价格计算，希望法庭对被告人从轻判处三年以下有期徒刑，并宣告缓刑。此外，扣押的云Ｄ×××××红色陕汽牌货车系被告人与其妻子共同贷款购买，属于家庭财产，应发还被告人。
经审理查明：2016年10月1日，被告人施加永在没有烟草专卖品准运证等相关合法证明的情况下，驾驶云Ｄ×××××红色陕汽牌大货车载初烤烟叶从曲靖市沾益县白水镇下坡村运输到临沧市销售，途径永德县境内的大沙坝路段时被抓获。民警当场从该车车厢内查获一整车散装初烤烟叶，经称量，涉案初烤烟叶净重9120千克。经鉴定，涉案初烤烟叶价格为430008元。
上述事实，有经当庭举证、质证的证据证实：
一、物证：有公安机关查获的散装初烤烟叶9120千克、车牌号为云Ｄ×××××红色陕汽牌大货车1辆、车钥匙1把、人民币10000元、OPPO手机1部。
二、书证：
1．户口证明，证实被告人施加永出生于1982年05月07日，犯罪时系完全刑事责任能力人，在辖区内无违法犯罪记录。
2.受案登记表、抓获经过、搜查笔录及照片、扣押清单，证实2016年10月3日01时许，公安机关接到匿名举报后立即前往施孟公路旧城链子桥路段巡逻检查，当日01时30分，在施孟公路永德境内大沙坝路段查获云Ｄ×××××红色陕汽牌大货车及车内的初烤烟叶，在见证人的见证下，经对被告人施加永人身及其云Ｄ×××××红色陕汽牌大货车进行搜查，从其身上查获OPPO手机一部、车钥匙一把，从其车箱上查获烤烟叶约重8吨，公安机关对上述物品依法进行了扣押。
3.看守所被羁押人员体表登记表,健康检查笔录，证实公安机关依法对被告人施加永人身进行检查，经检查，被告人施加永头部、左下肢均有陈旧性疤痕，其余无外伤，无传染性疾病，精神状态正常，看守所同意收押。
4.情况说明，证实公安机关在办理该案过程中，被告人施加永供述其运输的烤烟叶是经同镇何姓男子电话联系介绍代同村十多家烟农运输初烤烟叶到临沧市，但他无法提供同村烟农的姓名及具体信息，公安机关根据他提供的何姓男子的电话号码，无法查证核实。
5.云Ｄ×××××红色陕汽牌大货车抓拍信息，证实2016年10月1日21时许该车辆从曲靖市沾益县出发，10月2日13时许到达施甸县城，晚上20时许从施甸县出发。
6.电话通话清单，载明2016年9月30日至2016年10月3日间，何某使用号码为139××××9689的电话多次与被告人施加永使用的号码为137××××8128的电话多次联系。
三、证人证言：
1.李燕证实2016年10月1日他从沾益县出发运输烤烟叶到临沧销售，10月2日12时许到施甸县城出去10多公里的地方遇到施加永驾驶云Ｄ×××××货车也是运输烤烟叶到临沧，他们便一起走，行至旧城出去20多公里的地方被查。施加永载运的烤烟是谁的他不知道，他被施甸县法院逮捕时向法院工作人员交待“其与施加永为何某运输烤烟叶”不是事实。
2.何某的住宿登记表、活动轨迹及证言，证实他在2016年十月份国庆长假期间，他们村组织来施甸县善洲林场参观学习，在施甸县姚关镇的玉兰宾馆住宿。他不认识李燕，施加永是在茶室认识的，他们二人运输烟叶的事不知道，2016年9月30日至2016年10月3日间，他多次与二人通电话，是因为那段时间下坡村搞农村危房改造和修缮农村公路工程，需要一些货车驾驶员来运输建筑材料，经过朋友介绍打过给一些驾驶员的电话。
四、勘验、检查等笔录
1.现场照片，证实查获被告人施加永运输烤烟叶的地点。
2.称量笔录及照片、过磅、检材提取笔录及照片，证实2016年10月4日，民警提押被告人施加永到保山复烤厂过磅处，在见证人的见证下,对其非法运输的一车初烤烟叶进行称量，经称量，该批初烤烟叶净重9120千克，并从中随机提取抽样5捆检材进行质量检测鉴定。
五、鉴定意见：
1.云南省烟草质量监督检测站检测报告，证实查获的9120千克初烤烟叶，经云南省烟草质量监督检测站检测结果为有等级的烟叶100%。
2.施甸县发改局价格认证中心施发改价认（2016）205号价格认定结论书载明：送检初烤烟叶的价格认定单价为47.15元每千克，认定总价为430008元。
六、被告人供述与辩解及同步录音录像，证实被告人施加永供述了他通过一名何姓男子介绍为他人运输初烤烟叶的时间、地点、数量及抓获经过的事实，但烟叶具体是谁的不清楚，其前后供述一致，相互印证。此外，公安机关对被告人的讯问依法文明进行，不存在非法证据排除的情况。
上述证据的收集程序合法、内容客观真实，所证明的事实与本案事实相关联，各证据之间能够相互关联，对本案犯罪事实具有证明作用，本院依法予以确认。
本院认为，国家对烟草专卖品的销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可证制度。被告人施加永违反规定，在无烟草准运许可证的情况下，长途贩运，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。被告人施加永非法经营的数额为430008元，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款“非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的‘情节特别严重’：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的”的规定，被告人施加永的犯罪行为属“情节特别严重”的情形，依法应处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人施加永查获后在公安机关能如实供述自己的罪行，具有坦白的情节，本院予以从轻处罚。辩护人提出被告人施加永在犯罪后能够坦白认罪并积极退赃可从轻处罚的辩护观点，予以采纳；其提出扣押的车牌号为云Ｄ×××××红色陕汽牌大货车系家庭财产不应没收的观点，因无证据支持，不予采纳。综上，为维护市场秩序，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人施加永犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年12月11日起至2022年11月9日止。罚金在判决生效后三个月内缴清。）
二、所扣押的初烤烟叶9120千克、运输工具车牌为云Ｄ×××××红色陕汽牌自卸大货车一辆、车钥匙一把予以没收；所扣押的人民币10000元抵缴罚金；所扣押的OPPO手机一部发还给被告人施加永。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 段朝翠
审 判 员 李国伟
人民陪审员 李月东
二〇一八年一月二十五日
书 记 员 段开凤