江苏省新沂市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新马民初字第00081号
原告李太平。
委托代理人陆化东，新沂市钟吾法律服务所法律工作者。
被告朱高飞。
委托代理人胡传高，江苏沭新律师事务所律师。
被告英大泰和财产保险股份有限公司辽宁分公司。
法定代表人王天华。
委托代理人杨继强、张君峰，江苏博事达律师事务所律师。
原告李太平与被告朱高飞、英大泰和财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称“英大泰和财保辽宁分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月2日立案受理后，依法由审判员沈小芹适用简易程序，于2014年3月6日公开开庭进行了审理。原告李太平的委托代理人陆化东，被告朱高飞的委托代理人胡传高，被告英大泰和财保辽宁分公司的委托代理人杨继强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李太平诉称：2013年2月3日9时许，被告朱高飞驾驶辽AD96**号小型轿车在新沂市X307新邵线18KM＋250M地段与原告驾驶电动自行车发生交通事故，致原告李太平受伤。因无法查清事故成因，新沂市公安局交通巡逻警察大队出具了道路交通事故证明。原告伤后经抢救治疗，因该次事故出现脑疝、脑挫裂伤、右颞额硬膜下血肿、脑内血肿、颅骨骨折等复合伤情，为此支付大量的医疗费。因被告朱高飞驾驶的事故车辆在被告英大泰和财保辽宁分公司处投保了交强险和商业险。现起诉要求两被告赔偿原告医疗费197545.24元、误工费8424.36元、护理费13500元、营养费2080元、住院伙食补助费1872元、交通费1456元、残疾赔偿金24404元、精神抚慰金5000元、鉴定费2000元，合计256281.60元。并承担本案的诉讼费和保全费320元。
被告朱高飞辩称：1、认可事故发生事实。2、被告朱高飞认为原告应承担该事故次要责任，因事故当天是星期天，原告是由西向东驾驶电动自行车靠右行驶去教堂做礼拜，被告朱高飞没有想到原告会在事发地点突然向左转向往东北方向行驶，因为教堂在北边不远的地方，被告朱高飞躲避不及撞到原告，故原告在该事故中也有过错，应承担次要责任。3、被告朱高飞在原告住院期间分十次共计支付原告医疗费57228元，由于被告朱高飞驾驶的事故车辆在被告英大泰和财保辽宁分公司投保了交强险和不计免赔的20万元商业三者险，故要求被告英大泰和财保辽宁分公司将垫付款57228元直接赔付给被告朱高飞。
被告英大泰和财保辽宁分公司辩称：对事故的真实性无异议，根据公安交通部门处理意见以及现场示意图，我公司认为原告与被告朱高飞应在本次事故中承担同等责任。被告朱高飞在我公司投保交强险和20万元的商业第三者责任保险，我公司愿意依据保险合同约定在保险限额内承担适当的责任，但我公司仅在国家基本医疗保险范围内承担医疗费用替代赔偿责任，要求对不属于医疗保险用药的费用予以扣除，扣除项目主要包括护工费、陪护床、降温取暖费、建立健康档案等及其他非医疗保险费用。
经审理查明：2013年2月3日9时许，被告朱高飞驾驶辽AD96**号小型轿车在新沂市X307新邵线18KM＋250M地段与原告驾驶电动自行车发生交通事故，致原告李太平受伤。2013年4月3日，新沂市公安局交通巡逻警察大队以原告受伤对事故当时情况陈述不清，只有被告朱高飞的陈述，且无其他证据证实事故当时原告驾驶电动自行车的通行状态，经走访调查未找到目击证人证实事故发生情况，无法查实事故事实及成因为由，向双方当事人出具《道路交通事故证明》。
原告于受伤当日的10时59分至新沂市人民医院住院治疗，经诊断，原告伤情为脑疝、脑挫裂伤、右额颞部硬膜下血肿、脑内血肿、颅骨骨折。住院期间，新沂市人民医院于2013年2月3日为原告实施开颅血肿清除、去骨瓣减压术，2013年5月3日行颅骨缺损修补术。原告于2013年5月18日9时21分出院，实际住院104天，住院期间花费医疗费共计185511.87元，并花费血费5648元（1090元＋1430元＋1900元＋1228元），合计191159.87元，其中被告朱高飞已垫付57228元。出院医嘱：继续巩固治疗，门诊随诊。
2013年9月30日，原告委托江苏省连云港市三院司法鉴定所对其伤残程度等进行鉴定。江苏省连云港市三院司法鉴定所于2013年10月16日作出鉴定意见，原告的伤情构成交通事故十级伤残，其休息期至评残之日前一日止，住院期间予以护理、营养，医疗费以实际发生为准。因鉴定伤残情况，原告支出鉴定费2000元。原告为此起诉来院，要求两被告赔偿医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失合计256281.60元。
另查明：1、被告朱高飞驾驶的辽AD96**号小型轿车在被告英大泰和财保辽宁分公司投保了交强险和商业第三者责任保险，其中商业第三者责任保险限额为20万元，并投保不计免赔特约条款，本案交通事故发生在保险期间。2、本院依据原告申请，于2013年2月18日依法作出（2013）新民诉保字第0146号民事裁定书，依法查封了被告朱高飞所有的辽AD96**号小型轿车一辆，原告支付保全费320元。后因被告朱高飞提供反担保，缴纳担保金30000元，本院于2013年2月21日作出（2013）新民诉保字第0146-2号民事裁定书，解除对被告朱高飞所有的上述车辆的查封。
上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提供的《道路交通事故证明》，被告朱高飞的驾驶证、行驶证复印件，机动车交通事故责任强制保险单及机动车辆商业保险单复印件，新沂市人民医院病情证明书、住院病案、医疗费发票、用药清单，江苏省连云港市三院司法鉴定所《司法鉴定意见书》、鉴定费发票，被告朱高飞提交的医疗费票据、住院预交金收据，英大泰和财保辽宁分公司提供的商业车险条款（2009），本院调取的交通事故卷宗等在卷佐证，本院予以确认。
庭后，被告英大泰和财保辽宁分公司提交了扣除非医保费用的依据，并列举了非医保药物清单，同时明确扣除总额为53794.78元。
本院认为：被告朱高飞驾驶机动车与原告李太平驾驶的非机动车发生交通事故后，公安交管部门因无法查明交通事故成因，而未作出事故责任认定。根据《江苏省高级人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的意见（一）》第十一条第（二）项：“对于机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，由机动车方承担赔偿责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，应当按照以下比例减轻机动车方的赔偿责任：…属于交通意外事故、各方均无责任的或不能认定事故责任的，由机动车方承担全部赔偿责任”的规定，本案中被告朱高飞作为机动车一方应当对原告李太平的损失承担全部赔偿责任。被告朱高飞主张原告应负次要责任及被告英大泰和财保辽宁分公司主张原告与被告朱高飞应分别负事故同等责任，但未提供充分证据予以证实，故对其主张不予采信。
由于被告朱高飞驾驶的事故车辆在被告英大泰和财保辽宁分公司投保了交强险和商业第三者责任保险，本案交通事故发生在保险期间内，故被告英大泰和财保辽宁分公司应首先在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由其根据商业第三者责任保险保险合同予以赔偿，仍有不足的，由被告朱高飞承担赔偿责任。
关于原告的损失，原告主张医疗费为196317.24元，经审查，其中仅有191159.87元（185511.87元＋1090元＋1430元＋1900元＋1228元）是原告在新沂市人民住院期间花费，该部分费用有相应的医疗费票据、住院病案、费用明细清单等证据佐证，本院予以支持。其余部分系原告在药房或其他医院购买药物或治疗时花费，或者是非住院期间花费，且原告未能提供门诊病历、处方予以证实该部分医疗费确属用于治疗本次交通事故所造成的伤害，故本院不予支持。被告英大泰和财保辽宁分公司辩称医疗费中的非医保用药应予以扣除。对此，本院认为，被告英大泰和财保辽宁分公司的该辩称主张具有免除保险人责任的性质，合同的该条款系免责条款，其未能提供证据证明其在缔结保险合同时已经向投保人就相关保险免责条款尽到了明确说明义务，故该免责条款对投保人不产生法律效力；其次，原告受伤后在医院治疗，医院所用的药物及技术，非原告及被保险人所能分辨和控制，被告英大泰和财保辽宁分公司也无证据证明该用药系原告的要求及非保险事故引起的医疗行为或用药；再次，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条明确规定，医疗费按照医院对当事人治疗所必须的费用计算，凭据支付。因此，只要是当事人所花费的合理的医疗费，保险公司均应当赔偿，并未将医疗费限定在医保用药范围内，故被告英大泰和财保辽宁分公司的这一辩称主张，本院不予支持。原告主张误工费为8424.36元（252天×33.43元／天），该费用未超过法律规定标准，予以支持。被告英大泰和财保辽宁分公司称误工期应按180天计算，没有法律依据，本院不予支持。原告主张护理费为13500元（270天×50元／天），依据江苏省连云港市三院司法鉴定所的鉴定意见，原告的护理期应为住院期间，可以参照护工标准45元／天计算，故护理费认定为4680元（104天×45元／天）。原告主张营养费为2080元（104天×20元／天），该标准过高，以每天15元为宜，故营养费认定为1560元（104天×15元／天）。原告主张的住院伙食补助费1872元（104天×18元／天），因两被告均无异议，予以认定。原告因交通事故致伤就诊治疗必然产生交通费，本院结合原告就医地点、因伤治疗、陪护及鉴定等情况，酌定为1000元。原告主张残疾赔偿金24404元，被告英大泰和财保辽宁分公司对该标准无异议，但称无法核实原告颅骨缺损的具体尺寸，故对此不予认可，但因其当庭表示对原告伤残情况不予重新鉴定，故本院对原告构成交通事故十级伤残及主张的残疾赔偿金予以认定。结合原告伤情及其所在地平均生活水平等因素，本院酌定原告的精神损害抚慰金为5000元。原告为鉴定支出鉴定费2000元，有相应票据，予以认定。综上，本院对原告因本案交通事故造成的各项损失确定如下：医疗费191159.87元（包含被告朱高飞垫付的57228元）、住院伙食补助费1872元（104天×18元／天）、营养费1560元（104天×15元／天）、误工费8424.36元（12202元／年÷365天×252天）、护理费4680元（45元／天×104天）、残疾赔偿金24404元（12202元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2000元，合计240100.23元。对原告主张的超出本院认定范围外的损失，因无事实和法律依据，本院不予认定。综上，被告英大泰和财保辽宁分公司应首先在交强险责任限额内赔偿原告医疗费10000元、误工费8424.36元，护理费4680元、残疾赔偿金24404元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元，合计53508.36元；下余部分184591.87元（240100.23元-53508.36元-2000元）由被告英大泰和财保辽宁分公司在商业第三者责任保险范围内赔偿。原告支出的鉴定费2000元，依法应由被告朱高飞负担。
关于被告朱高飞为原告垫付的医疗费57228元，根据各方意见，由被告英大泰和财保辽宁分公司在应付给原告的赔偿款中直接扣减并支付给被告朱高飞。因此，被告英大泰和财保辽宁分公司共计应赔偿原告180872.23元（53508.36元＋184591.87元-57228元）。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告英大泰和财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效后十日内赔偿原告李太平精神损害抚慰金、医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费合计180872.23元（其中在交强险限额内承担53508.36元，在商业第三者责任保险限额内承担184591.87元，并扣除应返还给被告朱高飞的57228元）。
二、被告英大泰和财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效后十日内返还被告朱高飞垫付费用57228元。
三、被告朱高飞于本判决生效后十日内给付原告李太平鉴定费2000元。
四、驳回原告李太平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1780元，减半收取890元，保全费320元，合计1210元，由原告李太平负担710元，被告英大泰和财产保险股份有限公司辽宁分公司负担500元（原告已预交，被告英大泰和财产保险股份有限公司辽宁分公司应负担部分应于本判决生效后十日内随案款一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并根据对方当事人人数提供副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审判员 沈小芹
二〇一四年三月二十九日
书记员 胡安坤