辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
[2016]辽01民终7331号
上诉人(原审原告)：沈阳远大环境工程有限公司，住所地：沈阳经济技术开发区。
法定代表人：康宝华，该公司董事长。
委托代理人：王喜毓，辽宁同方律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：马闯。
委托代理人：马洪生，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。
上诉人沈阳远大环境工程有限公司（以下简称远大工程公司）与被上诉人马闯因劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初738号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员张春韬(主审)和丁广昱参加评议的合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审原告诉称：被告马闯2013年10月16日到原告单位从事销售工作，工作期间没有任何销售业绩并且自2015年7月6日开始，连续无故旷工数日，2015年7月16日原告依法作出解除劳动合同通知并邮寄送达给被告，被告已经明确知悉原告通知其解除劳动关系。此后原告人事部门工作人员又多次电话联系被告到公司办理离职的相关手续，但被告迟迟不到公司办理，由此所产生的法律后果应当由被告自行承担。原告与被告的劳动合同关系解除为合法解除，劳动仲裁认定原告违法解除并裁决原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金9784.4元没有事实和法律依据。被告拒不办理离职手续，因而原告不应承担其失业保险金损失。关于年休假，沈开劳人仲字【2015】258号仲裁裁决对于被告诉讼时效期间内的年休假没有按照相关规定进行折算，金额计算错误。综上，请求法院依法判令：1、原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金9784.4元、年休假工资2249元、失业保险金2730元；2、本案诉讼费用由被告承担。
原审被告辩称：仲裁裁决正确，原告应予支付。
原审法院查明：原、被告双方于2013年10月16日签订劳动合同，约定合同期限为2013年10月16日至2017年10月15日，被告职务为销售员，长期驻外，原告通过销售部对被告进行考勤。原、被告双方劳动合同履行过程中，被告于2015年6月19日从包头回到沈阳进行报销及请款工作，2015年7月16日原告以邮寄方式向被告发出解除劳动合同通知书，以被告连续旷工严重违反公司规章制度为由与被告解除劳动关系。该邮件未被被告本人签收。2015年8月5日，原告为被告办理社会保险停保手续。
另查明：原、被告因解除劳动合同、工资等事宜发生争议，被告于2015年10月15日向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、原告支付违法解除劳动合同赔偿金9834.8元；2、原告支付2013年10月至2015年7月期间未休年假工资1626.54元；3、原告支付2015年4月至7月期间工资差额1101.5元；4、原告支付失业保险金损失3120元（2015年8月至10月）。该委于2015年11月18日作出沈开劳人仲字【2015】258号仲裁裁决，裁决：1、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金9784.4元；2、原告支付被告2014年度及2015年度未休年假工资2249元；3、原告支付被告失业保险金损失2730元。原告对该仲裁裁决不服，故诉至法院。
再查明：庭审过程中，原、被告双方确认被告离职前十二个月平均工资为2446.1元。
以上事实的认定，有仲裁裁决书、邮寄凭证、解除职工劳动合同事先征求工会意见通知单、关于解除劳动关系的决定、公示照片、考勤表、员工手册、通告、公司文件制度征求工会意见通知单、会议记录、记录表、电力销售承包政策、测评管理制度、培训学习签字、关于开展2014年全员测评的通知、环保集团2014年度销售系统测评表（职员）、处理通告、入职承诺书、劳动合同书、解除劳动合同证明书、工资银行流水单、职工个人缴费明细、变动通知单、公司内部报销系统截图、信息汇总表电子邮件截图及庭审笔录在卷佐证，经庭审质证，该院予以确认。
原审法院认为：关于原告应否支付被告违法解除劳动合同赔偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”被告在原告单位担任外派西北地区销售员，原告亦承认被告非通过本单位考勤机进行考勤记录，被告的工作性质及内容决定了其需定期离开西北销售区回到沈阳进行报销及请款等工作，正是在2015年6月19日回到沈阳进行请款及报销时，原告以被告离开工作岗位即旷工为由向被告发出解除劳动合同通知，显然违背常理，因此原告系违法与被告解除劳动合同。原、被告双方解除劳动合同符合法律规定的用人单位支付劳动者赔偿金的法定情形，结合被告在原告处的工作年限，对于被告主张原告支付违法解除劳动合同赔偿金9784.4元（2446.1元×2个月×2倍=9784.4元）之主张，事实及法律依据充分，该院予以支持。
关于原告应否支付被告未休年假工资的问题，依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条及第五条之规定，劳动者在用人单位连续工作满一年即享受带薪年假；累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；用人单位未安排劳动者休年假的，应当按该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。安排劳动者休年休假是用人单位的法定义务，据上述规定原告应享受每年5天年休假，而被告在职期间原告未安排被告休年假、亦未支付相应未休年假工资，虽原告主张春节假期已经包含了年休假，但是未提供相应证据予以支持，故该院对原告的上述抗辩不予采信。因被告未在法定期限内就仲裁结果向人民法院提起诉讼，应视为被告对仲裁裁决书中原告支付未休年假工资2249元的裁决内容予以认可，故对于被告主张原告支付2014年及2015年未休年假工资2249元之主张，该院予以支持。
关于原告应否支付被告失业保险金损失的问题，《辽宁省失业保险条例》第十四条规定，非因本人意愿中断就业的可以领取失业保险金。因原告以被告旷工为由与其解除劳动关系，而其向被告发出的解除劳动合同通知书并未被被告实际签收，原告亦未提供其他证据证明被告未领取失业保险金系其自身原因所造成，故对于被告的失业金损失，原告应当予以支付。因被告未在法定期限内就仲裁结果向人民法院提起诉讼，应当视为被告对仲裁裁决书中原告支付失业保险金损失2730元的裁决内容予以认可，故对于被告主张原告支付失业金损失2730元之请求，该院予以支持。
关于原告应否支付被告2015年4月至7月期间工资差额的问题，因被告未在法定期限内就仲裁结果向人民法院提起诉讼，应视为被告对仲裁裁决书中原告不支付工资差额的裁决内容予以认可，故对于被告的该项仲裁请求，该院不予支持。
原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条及《辽宁省失业保险条例》第十四条的规定，判决：一、原告沈阳远大环境工程有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付被告马闯违法解除劳动合同赔偿金9784.4元；二、原告沈阳远大环境工程有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付被告马闯未休年假工资2249元；三、原告沈阳远大环境工程有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付被告马闯失业金损失2730元；四、驳回原告沈阳远大环境工程有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告沈阳远大环境工程有限公司负担。
宣判后，上诉人沈阳远大环境工程有限公司不服原审法院判决，向本院提出上诉称：1、原审判决认定上诉人违法解除与被上诉人的劳动合同关系，属认定事实和适用法律错误。2、原审法院认定上诉人应当向被上诉人支付保险金属于认定事实和适用法律错误。3、原审法院认定上诉人应当向被上诉人支付年休假工资补偿金2249元，属于认定事实和适用法律错误。被上诉人在仲裁阶段主张未休年假工资为1626.54元。请求依法改判。
被上诉人马闯答辩称：请求维持原审判决。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：关于远大工程公司提出马闯违反单位的规章制度，其解除劳动合同合法不应当给付赔偿金的主张。马闯在远大工程公司单位担任外派西北地区销售员，工作地点并不在沈阳，远大工程公司亦承认马闯非通过本单位考勤机进行考勤记录。因马闯的工作性质及内容决定了其需定期离开西北销售区回到沈阳进行报销及请款等工作。在2015年6月19日马闯回到沈阳进行请款及报销时，远大工程公司为其设置考勤并已以此为由认定马闯旷工解除劳动合同明显缺乏事实依据和法律依据。因此远大工程公司系违法与马闯解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”远大工程公司应当对其违法解除同马闯的劳动合同的行为，向马闯承担给付赔偿金的义务。远大工程公司、马闯双方解除劳动合同符合用人单位支付劳动者赔偿金的法定情形，原审法院判决并无不当，对于远大工程公司该项上诉请求本院不予支持。
关于远大工程公司提出不应当给付马闯失业保险金的主张。本案中远大工程公司以马闯旷工为由与其解除劳动关系，而其向马闯发出的解除劳动合同通知书并未被马闯实际签收，应当认定该解除劳动合同行为非马闯自愿，依据《辽宁省失业保险条例》第十四条规定：“非因本人意愿中断就业的可以领取失业保险金。”故马闯符合领取失业保险金的法定情形。远大工程公司提出马闯没有领取失业保险金的原因系马闯自身原因造成的，但未提交证据证明。故远大工程公司对于马闯的失业保险金的损失应当承担给付义务。原审法院判决并无不当，对于远大工程公司该项上诉请求本院不予支持。
关于远大工程公司提出带薪年休假工资计算不当的主张。《职工带薪年休假条例》第二条、第三条及第五条之规定，劳动者在用人单位连续工作满一年即享受带薪年假；累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；用人单位未安排劳动者休年假的，应当按该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，马闯于2010年7月参加工作，2013年10月入职远大工程公司处工作，至2015年8月5日远大工程公司、马闯双方解除劳动关系之日马闯工作未超过十年，故马闯依法享受每年5天休假时间。故远大工程公司应当支付马闯的未休年假工资应为1780.69元[2446.1元÷21.75×（5+5×7÷12）天×200%]。由于马闯在劳动仲裁时申请该项主张为1626.54元，系其对自己权利的处分，故远大工程公司支付马闯的未休年假工资为1626.54元。
综上，依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：
一、维持沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初738号民事判决第一、三项；
二、撤销沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初738号民事判决第四项；
三、变更沈阳经济技术开发区人民法院（2016）辽0191民初738号民事判决第二项为：沈阳远大环境工程有限公司于判决发生法律效力之日起10日内支付马闯未休年假工资1626.54元；
如沈阳远大环境工程有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回双方当事人其他的诉讼请求。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由沈阳远大环境工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王银华
审判员 张春韬
审判员 丁广昱
二〇一六年六月二十八日
书记员 谢 媛