湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)鄂11刑终125号
原公诉机关湖北省黄梅县人民检察院。
上诉人（原审被告人）向往，男，1992年11月4日出生于湖北省黄梅县，汉族，中专文化，无业，住湖北省黄梅县。2011年10月21日因犯抢劫罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑三年，并处罚金2000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年10月9日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于黄梅县看守所。
原审被告人周文，男，1998年5月14日出生于湖北省黄梅县，汉族，初中文化，无业，住湖北省黄梅县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年10月10日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于黄梅县看守所。
湖北省黄梅县人民法院审理湖北省黄梅县人民�察院指控原审被告人周文、向往犯聚众斗殴罪一案，于2017年4月25日作出（2017）鄂1127刑初49号刑事判决。原审被告人向往不服，提出上诉。本院于2017年6月19日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年9月15日晚8时许，被告人周文和王某(已判决)、戴某1、范某等人在黄梅县戏剧院广场遇见蔡某，因蔡某之前与戴某1有过结，周文等人对蔡某拳打脚踢后离去。蔡某怀恨在心，于当晚及次日上午，多次打电话邀约周文殴斗。9月16日晚8时许，周文同意并购买铁锹、斧头与蔡某等人约定在黄梅县人民医院附近殴斗。之后，蔡某邀约向往、陈某(在逃)、潘某等人持钢管焊菜刀、砍刀、斧头等凶器乘坐陈某的小车前往约定地点，周文邀约王某、段某持铁锹、斧头等凶器前往约定地点。晚9时�，双方在黄梅县人民医院附近碰面相互殴斗，在殴斗中致段某、周文、向往、蔡某受伤。经鉴定，段某的伤情为轻伤二级，周文、蔡某、向往等三人的伤情为轻微伤。
另认定，2016年9月21日，被告人周文经传唤到黄梅县公安局黄梅镇派出所接受讯问时，如实供述了自己的罪行。2016年10月9日，被告人向往经传唤到黄梅县公安局黄梅镇派出所接受讯问时，如实供述了自己的罪行。2016年10月10日，黄梅县公安局决定对该案立案侦查。
2017年2月19日，段某提起附带民事诉讼，要求被告人向往赔偿医疗费、鉴定费等各项经济损失90941.16元。同年4月24日，被告人向往的亲属和蔡某的亲属共同赔偿了段某各项经济损失37000元，段某对被告人向往的行为予以谅解，撤回刑事附带民事诉讼。
2017年2月21日，同案人王某也出具谅解书，对被告人向往的行为予以�解。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据证实：
1.证人戴某1的证言：2016年8月份的一天，我在广场玩时碰到蔡某，他质问我把摩托车弄坏了为什么不出钱？并朝我头部打了一拳。9月15日8时许，我和王某、范某、段某在广场散步，看见蔡某也在广场，于是我们几个人将蔡某拦住，并对蔡某拳打脚踢，周文看到后也和我们一起对蔡某拳打脚踢，打了一会儿，我们就离开了现场。
2.书证
（1）黄梅县公安局黄梅派出所于2016年10月10日出具的到案经过。证实2016年9月21日，被告人周文被传唤到黄梅县公安局黄梅镇派出所，在传唤过程中周文没有任何反抗、逃跑的行为。2016年10月9日，被告人向往被传唤到黄梅县公安局黄梅镇派出所，在传唤过程中向往没有任何反抗、逃跑的行为。
（2）湖北省黄梅县人民法院于2011年10月21日作出的（2011）鄂梅刑初字第136号刑事判决书。证实被告人向往因犯抢劫罪、寻衅滋事罪，被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。
（3）谅解书、收条、撤诉书。证实2017年2月21日，王某出具谅解书，对向往予以谅解。2017年4月24日，被告人向往的亲属和蔡某的亲属与段某达成了赔偿协议，由蔡某、向往共同赔偿段某的各项经济损失共计37000元，段某对向往予以谅解，并撤回对向往的刑事附带民事诉讼。
（4）被告人周文、向往的户籍证明。证实被告人周文、向往的身份情况。
3.鉴定意见
（1）黄梅县公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤鉴定意见书。证实2016年11月7日，黄梅县公安司法鉴定中心对蔡某、周文、向往的伤情进行法医学人体损伤程度鉴定，经鉴定蔡某、周文、向往的伤情为轻微伤。
（2）黄冈楚剑法医司法鉴定所出具的鉴定意见书。证实2016年9月28日，黄冈楚剑法医司法鉴定所对段某的伤情进行法医学人体损伤程度鉴定，经鉴定段某的伤情为轻伤二级。
4.视听资料。证实2016年9月16日，被告人周文、向往等人在黄梅县人民医院附近聚众斗殴的视频。
5.被告人供述
（1）被告人周文的供述与辩解：2016年9月15日晚，我和段某、王某、戴某1等人在黄梅县文化广场玩，王某、戴某1与蔡某发生纠纷，我也上前帮忙打了蔡某。第二天下午，蔡某给我打电话，要和我火拼，我没有理会蔡某。到了晚上8点多钟，我和王某、段某三人在街上玩，蔡某又打电话来，叫我去广场火拼，我告诉蔡某我们在人民医院，要搞就过来。后我就到五金店购买了两把铁锹和一把斧头，我和王某各拿一把铁锹，段某拿一把斧头，我们在人民医院等了几分钟后，蔡某等人坐一辆银色的小车过来，蔡某拿着一把斧头，向往拿着一把钢管焊菜刀，陈某拿着一把砍刀，还有另外三个伢手持钢管、砍刀等冲过来，我拿铁锹朝蔡某头部拍了一下，蔡某拿斧头将我手臂砍了一下，王某拿铁锹将向往头部拍了一下，向往拿钢管焊菜刀的刀背将他背部砸了一下，我看到对方的人多，段某的左手上都是血，我们三人就跑了，后来我就打110报警并将段某送到人民医院去治疗。
（2）被告人向往的供述与辩解：2016年9月16日21时许，我在街上玩，当走到人民医院门口时，看到蔡某及四五个伢手中各拿着砍刀、钢管、钢管焊菜刀等凶器，周文、段某及一个伢手中各拿着铁锹、斧头等凶器站在医院门口，我就问蔡某是怎么回事？蔡某说他们与周文的人搞起来了，准备打架，并叫我帮忙，我就同意了。于是蔡某递了一把钢管焊菜刀给我，蔡某和周文�人就对骂起来，对方的一个伢拿着铁锹朝他头部拍了几下，我很恼火，我就拿钢管焊菜刀朝那个伢身上挥了几下，当时很混乱，周文、段某及那个伢看到蔡某这边人多，周文他们就往黄梅派出所方向跑，我们就在后面追，没有追上，我们就停下来，蔡某看我头上流了血，于是帮我用卫生纸擦下，蔡某头上也有血，手也受伤了，后来公安民警将我和蔡某带到派出所询问。
（3）同案人段某、王某的供述与被告人周文的供述基本一致。
（4）同案人蔡某的供述与被告人向往的供述基本一致。
原判认为，被告人周文、向往在公共场所逞强斗狠，持械聚众斗殴，侵犯了社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人周文、向往在公安机关立案侦查前，尚在排查询问时主动交待了自己的犯罪事实，符合最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条关于“自动投案”的具体认定的规定，应当认定为自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人向往在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人向往的亲属积极赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可以酌定从轻处罚。根据本案被告人周文、向往的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第(四)项，第二十五条，第六十七条第一款，第六十五条，第六十一条的规定，判决：一、被告人周文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；二、被告人向往犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
上诉人（原审被告人）向往上诉称：公安机关侦查人员对其进行疲劳审讯，致供述与事实不符；其没有参与聚众斗殴。
经�理查明，湖北省黄梅县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时出示并经质证，且上诉人向往及原审被告人周文均在一审庭审中表示无异议。经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
对于上诉人（原审被告人）向往所提公安机关对其进行疲劳审讯，致供述与事实不符；其没有参与聚众斗殴的上诉理由。
经查，上诉人向往经传唤到案后，主动交待其在黄梅县人民医院门口闲逛时，应同案人蔡某之邀，持凶器参与斗殴。其在一审庭审中对犯罪事实亦无异议，且同案人均证实其参与斗殴。同时查明，侦查人员共对其进行三次审讯，时间分别是2016年10月9日18时00分至19时10分、2016年10月10日9时40分至10时34分、2016年11月15日15时30分至15时55分，从审讯时间的长短、具体时间点等方面都不能证实侦查人员对其进行疲劳审讯，故前述上诉理由均不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）向往伙同他人与原审被告人周文等人持械斗殴，其行为构成聚众斗殴罪。上诉人向往、原审被告人周文经传唤到案后，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。上诉人向往曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 钟新阶
审判员 张 庆
审判员 张 严
二〇一七年七月五日
书记员 房万金