江西省宜春市袁州区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)赣0902刑初305号
公诉机关宜春市袁州区人民检察院。
被告人谌绍卫，男，1970年1月11日出生，宜春市袁州区人，汉族，小学文化，务农，家住袁州区。2007年7月11日因犯组织淫秽表演罪被奉新县人民法院判处有期徒刑三年（2007年1月13日至2010年1月12日止）。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年4月5日被宜春市公安局袁州分局刑事拘留，同年6月8日被依法逮捕，同年7月25日被本院取保候审。
辩护人李春辉，江西天开律师事务所律师。
宜春市袁州区人民检察院以袁检诉刑诉[2016]296号起诉书指控被告人谌绍卫犯故意伤害罪，于2016年6月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宜春市袁州区人民检察院指派检察员徐运锋出庭支持公诉，被告人谌绍卫及其辩护人李春辉等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宜春市袁州区人民检察院指控：2016年5月7日7时许，被害人黄某5因邻居欧某2家建房砌围墙一事，与其发生争执。欧某2先动手击打黄某2（黄某5哥哥）一巴掌，然后双方扭打在一起，被告人谌绍卫（欧某2小舅子）和被害人黄某5先后参与打斗，后二人扭打在一起，谌绍卫将黄某5打倒在地，并踢黄某5小腿数下，尔后，双方被群众劝开。2016年5月24日，谌绍卫到渥江派出所投案。
经江西宜春司法鉴定中心鉴定，被害人黄某5左胫腓骨骨折损伤程度为轻伤一级。
公诉机关向法庭提供了相关证据以证实其指控，认为被告人谌绍卫故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。具有自首情节，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。
被告人谌绍卫对起诉书指控的犯罪事实和罪名均没有异议。
其辩护人的辩护意见：1、被告人谌绍卫具有自首情节，认罪态度好，可减轻处罚。2、被害方对案件的引发存在过错，可对被告人从轻处罚。3、被告人家属主动找到被害人协商赔偿事宜，且已赔偿被害人12万元，被告人已取得被害人的谅解。综上，请求法院对被告人谌绍卫减轻处罚。
经审理查明：2016年5月7日7时许，被害人黄某5因邻居欧某2家建房砌围墙一事，与欧某2发生争执。欧某2先动手打了被害人黄某5的哥哥黄某2一巴掌，然后双方扭打在一起，欧某2的小舅子即被告人谌绍卫和被害人黄某5先后参与打架，被告人谌绍卫将被害人黄某5打倒在地，并踢了被害人黄某5小腿几下，然后，双方被群众劝开。2016年5月24日，谌绍卫主动到渥江派出所投案，并如实供述了全部犯罪事实。经江西宜春司法鉴定中心鉴定，被害人黄某5左胫腓骨粉碎性骨折损伤，左侧腰部软组织损伤，损伤程度为轻伤一级。案发后，被告人谌绍卫与被害人黄某5达成调解协议，共赔偿被害人损失12万元，被告人谌绍卫的犯罪行为取得被害人黄某5的谅解。
上述事实有经公诉机关提交，经法庭举证、质证并确认的下列证据证实：
1.被害人黄某5的陈述：2016年5月7日7时许，因为欧某2家建围墙要强行霸占我家的地，我们意见不合而打起来的。欧某2先动手打了我一个耳光，当时我被打在地上，头晕，只记得欧某2、欧某2的儿子和欧某2儿子的小舅舅动了手，我们没有动手，其他的我就不记得。我、我哥哥黄某2和我父亲黄某1被打了，欧某2儿子的小舅舅踢了我左腿两三下，打了我胸口一下，在我脸上打了一拳，背上踢了一脚，欧某2儿子的小舅舅把我打倒在地上还打了我几下，具体几下就记不清楚了，当时我被他们拖得比较远就没看清他们打了我哥哥和父亲哪里，他们打我们时也没有用什么工具。
2.证人欧某1的证言：2016年5月7日早上6时许，我接到我二舅舅谌绍平的电话，说黄某5两兄弟堵住我们建房子运材料的车，不让我家建房子，我和我舅舅谌绍卫开车赶去，8点左右到了渥江镇信南村塘沃组我老家建房子前的水泥路上，我父亲欧某2上前跟黄某2理论为什么不让我们建房子，黄某2用手指指点点，我父亲就打了他一巴掌，打到脸上，黄某2就和我父亲厮打了起来。我上前拖住黄某2，我和我父亲跟黄某2就相互打起来，黄某2用拳头打了我的脸两三下，还打到我腰上，我就用拳头打他的头，他打了我父亲哪里我没看到，我父亲打了他哪里我也不知道。后面他父亲黄某1来了就用砖头打了我的背，打了一下，我就把他父亲推到地上，没打他。我们厮打了一分多钟，就被周围劝架村民拖开来了。我小舅舅谌绍卫和黄某5打了架，具体怎么打的我没看到，我二舅舅没有动手。
3.证人欧某2的证言：2016年5月7日早上7点左右我小舅子打我电话说：我新房子（渥江镇信南村塘沃组）前面的围墙墙角被人挖了。而后我和我儿子欧某1就开车回到乡下，到了之后我看见黄某1两个儿子挡着我家装沙子的车，我就说：你们什么意思要打架还是怎样，你来吧。而后黄某1两个儿子就上来打我，他们用拳头打到我后背、右腋窝，我儿子和小舅子看见就过来帮忙，过了一会村民就把双方拉开了。这次打架是黄某1两个儿子先动手的，我、欧某1、我小舅子谌绍卫和黄某1跟他两个儿子都动手了，我们打架没有用工具，对方用了板砖和农用工具耙子。
4.证人黄某2的证言：2016年5月6日晚上6点左右，我弟嫂打电话给我，说欧某1做围墙占了我家一米多宽的地，我先去找了我们组的队长问这个事情，他说他也不太清楚。我就去找欧某1妈妈理论协商，他妈妈说已经做了地基，围墙就一定要做下去，让我们让给他，说我爸爸同意了，你们不同意只有打架，其实我爸爸并没有同意让给他们，当时没有商量出结果。2016年5月7日早上7点左右我和我弟黄某5到欧阳家做围墙的地方再协商，等了半个小时左右欧某1的舅舅就先来了，然后欧某1两个舅舅、欧某1父母、欧某1老婆一起开车子来了，我们没商量几句，欧某1父亲就向我弟弟打了几个耳光，然后我就过去劝架，拖住欧某1父亲，欧某1看到就马上过来打我的头。后面欧某1两个舅舅也开始打我们，把我们打在地上，我倒在地上就没看清还有没有别人打我们。他们用拳头打了我的头和我上身很多下，我鼻子都流血了，还打了我弟弟几个耳光。我们没有还手，只是在欧某1父亲打我弟弟时拖住他。欧某1的舅舅想拿耙子打我弟弟，被劝架的村民拿走了。我父亲听到我们被打时的声音，就跟村居委会一起赶了过来，欧某1他们看到我父亲过来，也打了他的胸口和背上，打得他滚到了水沟里。村干部看到我们被打到地上就报警了。
5.证人黄某1的证言：2016年5月7日上午8点左右我在欧某4家里坐，之后我听下面有争吵声，跑下去就看见小儿子黄某5坐在地上，欧某2和欧某1在打我大儿子黄某2，当时都扭打在一起分不清人，我赶到后也和他们扭打在一起，之后不知道怎么双方就被分开没打了。我动手时被谌绍卫拦住，还被谌绍卫打了，他用拳头打到我左腋下，去医院拍片子却什么都没有。我没看到他们打架用了什么工具，也没看到他们打到我小儿子哪里，我下来时就看到我小儿子黄某5坐在地上。
6.证人黄某3的证言：2016年5月7日上午6点左右，欧某2叫我去打混凝土，我就在欧某2家做围墙的那里等他，黄某2两兄弟6点多钟就到了那里，不准我们施工。7点多钟欧某2、欧某1、欧某2的老婆和欧某1的舅舅共来了4个人，叫我们打混凝土，黄某2说没有商量好不准打混凝土。欧某2一下车没跟黄某2商量几句就打了黄某2一巴掌，黄某5看到就过来打欧某2，欧某1舅舅看到了就打黄某5，黄某5就跑开了，拿了别人家的耙子来打欧某1的舅舅，没打到，反而被欧某1舅舅把耙子抢走了。黄某5被抢耙子时摔倒在地上，欧某1舅舅看到就用脚踢了黄某5的左脚两三下，黄某5大叫左脚被踢断了，欧某1舅舅还踢了他左大腿几下，打了他头上几下，拿着耙子想用耙子打黄某5，我看到后马上把耙子抢走了，周围群众看到后赶来劝架拉住了欧某1的舅舅，他就没打了。我拉住欧某1舅舅就没看到黄某2挨打的情况，黄某5的父亲黄某1听到大家的声音就赶来，跟欧某2家理论了几句，派出所就来了。
7.证人欧某3的证言：2016年5月7日上午6点多钟，我受欧某2的委托在他家做房子的那里打混凝土，欧某1大舅舅也在那里。当时黄某2和他弟弟黄某5在那里拦住混凝土车不让进去，欧某1大舅舅就通知欧某2，欧某2他们上午7点半多才来的，我当时在旁边的小卖部，中间发生什么事情我就不清楚。听到打架的声音我出来，就看到黄某5拿耙子追打欧某1的小舅舅，没有打到他，反而耙子被欧某1小舅舅抢过去。黄某5被抢耙子时摔倒在地上，黄某3从欧某2手中接过耙子，欧某1小舅舅就用脚踢了黄某5的左腿和左大腿，后面他们就被拉开了，黄某2怎么挨打的我就没看到，当时他被打了坐在地上，脸上有血迹。后面黄某1和村干部就来了，村干部就报警了。
8.证人黄某4的证言：2016年5月7日早上6点20分左右，我到塘沃组老组长欧某2家里坐，大概8点左右我到欧某2新房子那里去，到达现场后看到他们扭打在一起，黄某5拿了耙子去打谌绍卫，谌绍卫就接了下耙子，然后黄某5就摔倒，谌绍卫就踢了黄某5左脚一脚，黄某5坐在地上用手按住左脚，他的脚是被谌绍卫踢断的。然后我和黄某3把耙子接下来，把其他人拉开了，他们之间还在相互争吵。
9.证人欧某4的证言：2016年5月7日早上8点左右，黄某1在我家坐，调解黄某1家和欧某2家争地的事，大概8点10分左右听到我家外面有争吵声音，黄某1就先出去，我穿了鞋子出去后，就看见谌绍卫和黄某1扭打在一起，然后我就过去把黄某1和谌绍卫拉开让他们不要再打。我还看到黄某2坐在地上，双手按着左脚，黄某5坐在倒在地上的电线杆上，然后我就拦住他们，让他们也不准动手。我听说黄某5的脚是谌绍卫踢断的，不过也没看到是谁先动手。
10.证人欧某5的证言：我知道黄某5以前受过伤，2015年上半年在浙江打工时伤到腰，一直在家休养了半年多，但他的脚一直是好的，没有伤到过脚。
11.被告人谌绍卫的供述：我是因为2016年5月7日打架的事来投案自首的。2016年5月7日7时许我在家里睡觉接到我姐姐的电话说他们家建房子要我去看一下，说是有人拦着她家建房子运输沙石材料的车子不准过，要我去协调下，我就和姐夫欧某2、外甥欧某1一起来到建房子的地方（渥江信南村塘沃组），到的时间是7点40分左右。我到了后一直在旁边看和了解，而后我姐夫（欧某2）就跟他们说话，对方凶着我姐夫，我姐夫就发怒打了对方一巴掌，而后双方就打起来了，我在旁边拉架并挡了几下，当时我们没拿工具，对方有人到屋边上拿了把耙子冲我的脸打了一耙子，打在我脸上左眼角下位置，现在还有痛还在吃药，我就将耙子接下来让站在旁边看的人拿走了，然后我也生气了就跟他们扭打在一起。那个拿耙子的打我，我就踢了他一二脚，我接下耙子后他想转身逃跑，我好像踢到了他的屁股上，他就坐到地上了。我们刚动手打架时他们父亲就来了，来了后捡块砖块就来砸我们，砸着了我左腿，他当时还抱着我咬了一口，咬在我左脚。
12.辨认笔录，证实经被害人黄某5和证人黄某4辨认，被告人谌绍卫就是2016年5月7日在渥江镇信南村塘沃组打伤被害人黄某5的人。
13.江西YC司鉴中心[2016]临鉴字第0472号鉴定意见书及鉴定机构和鉴定人员资质证明，证实经江西宜春司法鉴定中心鉴定，被害人黄某5左下肢受钝性外力作用导致左胫腓骨骨折，损伤程度为轻伤一级。
14.宜春市公安局袁州分局渥江派出所出具的到案情况说明，证实被告人谌绍卫于2016年5月24日主动到案接受调查，具有自首情节。
15.被害人黄某5出具的收条、谅解书，证实案发后被告人谌绍卫与被害人黄某5达成调解协议，共赔偿被害人黄某5的损失12万元，被告人谌绍卫的犯罪行为已取得被害人黄某5的谅解。
16.被告人谌绍卫的常住人口信息表，证实被告人谌绍卫犯罪时已达到完全负刑事责任年龄。
17．江西省奉新县人民法院出具的（2007）奉刑初字第29号刑事判决书，证实被告人谌绍卫于2007年7月11日因犯组织淫秽表演罪被奉新县人民法院判处有期徒刑三年（2007年1月13日至2010年1月12日止）。
上述证据经法庭举证、质证，予以确认。
本院认为，被告人谌绍卫故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人谌绍卫案发后主动到渥江派出所投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人谌绍卫与被害人黄某5达成调解协议，积极赔偿损失，取得被害人黄某5的谅解，可酌情从轻处罚。被告人谌绍卫的辩护人提出的被告人谌绍卫具有自首情节，且已赔偿被害人黄某5的损失，取得被害人黄某5的谅解，可对被告人谌绍卫从轻处罚的意见,予以采纳。对辩护人提出的被害人存在过错的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人谌绍卫犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决决定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 张 丽
人民陪审员 周梅珍
人民陪审员 周楚云
二〇一六年七月二十六日
代书 记员 黄 璐