湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）州民一终字第727号
上诉人（原审原告、反诉被告）胡宏，男，1984年12月23日出生，土家族。
委托代理人王治文，湖南四维律师事务所律师。
委托代理人章顺，湖南四维律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）卓涛，男，1979年5月9日出生，土家族。
委托代理人杨富强，湖南正诚律师事务所律师。
上诉人胡宏因与上诉人卓涛企业承包经营合同纠纷一案，不服凤凰县人民法院（2015）凤民初字第343号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人胡宏及其委托代理人王治文、章顺，上诉人卓涛及其委托代理人杨福强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2007年12月18日，被告（反诉原告）在凤凰县沱江镇沙湾社区富栗湾小庄对门租用兰满连门面15年，开办了“万怡酒店”从事餐饮、住宿等服务业。2013年5月2日，原、被告签订《凤凰万怡酒店整体承包经营协议》，该协议约定：2013年5月1日到2016年4月10日，原告整体承包“万怡酒店”，承包金为第一年340000元，第二、三年350000元承包金，每年的4月10日前一次性支付，整栋房屋年租金（以被告与兰满连所签合同为准），由原、被告双方共同在每年的4月25日前支付房东。另，原告交纳酒店承包押金200000元。承包期内双方对酒店转租、经营任何费用由原告负责。协议签订后，原告按协议给房东支付了一年的房屋租金330000元，并向被告交纳了押金200000元及275000元承包金，欠65000元承包金未付清。2013年11月25日原告付清被告65000元承包金。原告经营到2014年清明节后3天（2014年4月5日）便歇业停止经营。2014年4月10日，原告未支付被告承包金及房屋房东租金，2014年4月22日原告胡宏诉至慈利县人民法院，慈利县人民法院作出判决后，被告卓涛不服，上诉至张家界二审法院后，二审法院作出了重审裁定。2015年4月24日原告胡宏向慈利县人民法院申请撤诉，慈利县人民法院作出了准许原告撤诉的裁定。2014年12月15日房东兰满连向凤凰县人民法院提起诉讼，要求被告卓涛解除房屋租赁合同，现“万怡酒店”已转租给第三人经营。现原告胡宏诉至该院要求与被告卓涛解除“万怡酒店”租赁合同并要求赔偿经济损失及返还200000元押金。在审理过程中，被告卓涛提起反诉请求，要求原告胡宏赔偿其340000元的经济损失。
原判认为，原、被告签订的《凤凰万怡酒店整体承包经营协议》，虽为承包合同，但实系房屋租赁合同，此合同系当事人真实的意思表示，合法有效，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，原告胡宏已按约定交清第一年的所有费用，原告经营至2014年清明节后便停止经营且在2014年4月10日止未支付第二年度合同约定的金钱给付款项，原被告双方已自行终止了合同。对原告要求的解除与被告签订的承包经营协议，该院予以支持。原告以被告强行对酒店锁门，停水停电为由，使其在2013年承包第一年度内不能经营157天，使其损失704400元经济损失，但原告未提供证据证实，对原告此主张，该院不予支持。押金是为了担保债务的履行，原告已依约履行了第一年度的债务，且未违反双方合同约定的14、15条规定，原告所交的押金200000元，被告应予返还。被告卓涛提起反诉，要求反诉被告胡宏赔偿340000元原经济损失，无证据证实反诉的事实，对反诉原告卓涛的反诉请求，该院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条，第四十四条，第九十四条第二款，第一百零七条，第二百一十二条，第二百一十三条，第二百二十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、原告胡宏与被告卓涛于2013年5月2日所签订的《凤凰万怡酒店整体承包经营协议》予以解除。二、被告卓涛在本判决生效后6个月内返还原告胡宏所交押金200000元。三、驳回原告胡宏的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告卓涛的诉讼请求。原诉案件受理费12840元，反诉案件受理费6400元，各依法减半收取6420元和3200元，由胡宏承担3200元，由卓涛承担6420元。
宣判后胡宏不服，向本院上诉称，2013年5月1日，胡宏与卓涛签订《凤凰万怡酒店整体承包经营协议》，约定承包经营时间为2013年5月1日至2016年4月30日，承包费用为第一年34万元房屋租金33万元，押金20万元。因卓涛债务太多，几个债主曾到酒店索取，一时无法确定给谁，故未交清6.5万元承包款，卓涛即对酒店进行锁门、停电、停水。在上诉人于2013年11月25日给卓涛付清所欠的费用之后，卓涛仍然对酒店锁门、停电、停水，致使上诉人无法经营。按交纳一年的租金、承包金的约定计算，停业时间长达157天，因此造成巨大经济损失。请求二审法院依法判令卓涛立即赔偿上诉人的房屋租金141945.2元，酒店承包金146246.6元，装修费用102500元，间接损失14000元。
宣判后，卓涛也不服，向本院上诉称，一、原审法院臆造事实。原审法院认为“原告经营至2014年清明节后便停止经营且在2014年4月10日止未支付第二年度合同约定的金钱给付款项，原被告双方已自行终止了合同。”完全是不顾庭审查明的事实，凭借自己的大胆想象臆造出来的。法律规定只有以下情形可以终止或解除合同：“（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。胡宏的行为不符合法律规定的任何条件！更何况合同双方当事人都没有认为合同已经终止或解除。上诉人与被上诉人合同期限为3年，而被上诉人不按合同给定交纳第二年的合同款项，这是一种单方终止合同履行的行为更是一种严重的违约行为，而不象一审法院所说的“双方自行终止了合同”。二、原审法院适用法律错误。原审法院认为卓涛要求胡宏赔偿340000元经济损失，无证据证实反诉的事实。《合同法》第一百一十三条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本案中，根据双方的约定，胡宏在承包经营期间除向房东交纳房租外，还每年向上诉人交纳承包金，标准为第一年34万元，第二年、第三年均为35万元。“承包金”即为上诉人合同履行后可以获得的利益。上诉人考虑到被上诉人的支付能力，只提了34万元的请求。一审法院怎么就能凭空说没有依据呢？更何况上诉人还提交了上诉人为被上诉人补交水费及被上诉人欠缴税费的证据。三、被上诉人胡宏单方终止合同，严重违约，无权要求返还押金。原审判决自相矛盾。原判认为“押金是担保债务的履行，原告（胡宏）已履行了第一年的债务，且未出现合同规定的14、15条的规定，原告所交的押金，被告应当返还。”请问双方合同约定的期限是三年，也就是说胡宏履行合同和债务应当是三年，押金也就是三年债务的保证。怎么应当返还呢？再者，上诉人提交了被上诉人在经营期间一直未交水费，被自来水公司拆表停水的证据，又怎么能说“未出现合同规定的14、15条的规定”呢？请求二审法院驳回被上诉人的诉讼请求，支持上诉人的反诉请求。
胡宏针对卓涛的上诉答辩称，1.卓涛在胡宏未交清6.5万元承包金的情况下，强行单方申请电力部门停止给酒店供电以及强行将酒店上锁关闭的行为，本身就是一种非法行为。2.胡宏在向卓涛交清6.5万后，卓涛任何继续关闭酒店大门、拒不让胡宏恢复营业的行为是一种严重的违约行为，已构成根本违约。3.在胡宏迟延支付承包金并卓涛已接受迟延交付的情况下，胡宏的迟延交付行为没有给卓涛造成经济损失，而卓涛强行关闭酒店大门的行为已构成根本违约，因该行为造成的损失，只能由卓涛本人承担。4.卓涛没有理由和依据向胡宏索赔，相反，卓涛应当依法向胡宏赔偿。
卓涛针对胡宏的上诉，答辩称，胡宏的上诉理由不能成立，请求依法驳回胡宏的上诉请求。
在二审过程中胡宏向本院提交了：证据1，即凤凰县工商行政管理局出具的《企业注册登记资料》，拟证明凤凰县万怡大酒店的经营者一直为卓涛；证据2，即国网湖南省电力公司凤凰县供电分公司出具的停、开电业务档案资料，拟证明电力公司是根据2013年11月19日卓涛以凤凰县万怡大酒店的名义提交的《申请停电报告》于当日办理停电的事实和2014年6月3日恢复供电的事实；证据3，即张家界市慈利县法院就本争议案的庭审笔录，拟证明卓涛已自认其将酒店停电、锁门的事实。
卓涛质证认为，对证据1没有异议；证据2真实性不认可，因没有卓涛的签名，卓涛的身份证、酒店公章等相关手续都交付给了胡宏，证据3来源不合法，内容不真实。
本院认证意见，对该三份证据采信为有效证据。
本院经审理查明，卓涛提交的证据不足以证明其2013年11月将万怡酒店锁门后，胡宏经营过该酒店。2013年7月5日卓涛出具了“2014年4月1日前双方协商下一年度承包问题”的协议。查明的其他案件事实与原判决认定的案件事实一致，本院对该部分事实依法予以确认。
本院认为，根据胡宏与卓涛签订的《凤凰万怡酒店整体承包经营协议》的内容来看，不仅仅涉及房屋租赁，还涉及到万怡（大）酒店经营的客房、餐厅和休闲中心等整套设备承包，且胡宏在经营过程中也是以万怡（大）酒店的名义对外经营，原审将本案定性为房屋租赁合同纠纷未能反映其整体承包的全部内容，因此本案定性为企业承包经营合同纠纷更为恰当。综合本案诉辩双方当事人观点，归纳本案争议焦点为：一、一审程序是否合法；二、卓涛与胡宏是否自行终止了合同；三、卓涛、胡宏双方的损失如何确定；四、卓涛、胡宏双方是否违约及责任如何划分；五、押金是否应返还。
关于焦点一，一审程序是否合法的问题。由于本案在一审过程中，已明确告知本案适用简易程序审理，双方当事人均未提出异议，故上诉人胡宏在二审过程中再提出本案不能适用简易程序审理的理由不能成立，本院不予支持。
关于焦点二，卓涛与胡宏是否自行终止了合同。2013年11月25日胡宏交清所欠承包费后卓涛仍将酒店大门锁住，且已向他人邀约承租酒店，卓涛已以自己的行为表明其已无意将酒店承租给胡宏，而胡宏也未通过合法的程序要求卓涛履行合同义务，故应认定双方自行终止了合同的履行。
关于焦点三，各方损失额如何确定。1.由于2013年11月25日胡宏给卓涛交清承包费之后，卓涛仍然锁酒店大门。因此胡宏的房屋租金损失计算为330000元÷365天×157天，其诉请14.19万元，符合法律规定，本院予以支持；酒店承包金损失计算为340000元÷365天×157天，其诉请14.6万元，符合法律规定，本院予以支持；酒店房屋装修损失，因在装修时已抵减了部分租金，胡宏在酒店的实际装修费用的证据也不充分，故本院不予支持；胡宏诉请的经营酒店的经济损失系间接损失，本院不予支持。2.卓涛称其要求胡宏赔偿的340000元损失来源于“第二年的房东老板兰满连的房屋租金34万元”。由于卓涛自己在胡宏履行第一年承包期界满之前和协议约定的交纳第二年承包费到来之前，申请水电管理部门停水停电并将酒店大门锁住，导致胡宏无法经营，及卓涛于2013年7月5日出具了“2014年4月1日前双方协商下一年度承包问题”的协议，说明胡宏2014年5月2日第一年度承包到期之后，第二年如何承包，是否承包等需由双方另行协商，因此，胡宏有理由相信卓涛可能不再将酒店承包给自己，故其不再交纳第二年的承包金不违反合同法的相关规定，本院对卓涛要求胡宏赔偿房屋租金损失的诉请，不予支持。
关于焦点四，各方是否违约及责任如何划分。胡宏首先拖欠卓涛的承包费65000元，违约在先，应承担40%的责任，即115160元；卓涛在胡宏未结清水电费和尚欠少量承包费的情况下，不是依法保护自己的合法权益，而采取非理性手段申请停水停电并锁酒店大门的行为，尤其是2013年11月25日胡宏交清所欠承包费后仍将酒店大门锁住，存在主要过错，应承担60%的责任，即172740元。
关于焦点五，押金是否应返还。押金是根据双方当事人的约定，债务人或第三人向债权人给付一定的金额作为其履行债务的担保。如前所述，胡宏已交纳第一年的承包金，在该第一年承包期间界满之前和约定的第二年承包金交纳日期到来之前，卓涛与胡宏双方都以自己的行为终止了协议的履行，故不存在胡宏还要履行交纳第二年租金义务的前提条件。且本案虽有押金的约定，但该协议履行过程中并没有出现约定的不退还押金的情形，故该押金应退还给胡宏。
综上所述，上诉人卓涛的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持；上诉人胡宏的部分上诉理由成立，本院对该部分上诉请求予以支持。原判决认定部分事实错误，导致判处不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第九十四条第（二）项、第九十七条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、维持凤凰县人民法院（2015）凤民初字第343号民事判决第一项、第二项、第四项，即维持“一、原告胡宏与被告卓涛于2013年5月2日所签订的《凤凰万怡酒店整体承包经营协议》予以解除。二、被告卓涛在本判决生效后6个月内返还原告胡宏所交押金200000元。四、驳回反诉原告卓涛的诉讼请求。”；
二、撤销凤凰县人民法院（2015）凤民初字第343号民事判决第三项，即“三、驳回原告胡宏的其他诉讼请求。”；
三、上诉人卓涛在本判决生效后六个月内赔偿上诉人胡宏172740元。
四、驳回上诉人胡宏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9620元（原已减半收取），由上诉人胡宏承担2645元、上诉人卓涛承担6975元。二审案件受理费12840元，由上诉人胡宏承担5292元、上诉人卓涛承担7548元。
本判决为终审判决。
审 判 长 龙鸥玲
审 判 员 陈春亮
审 判 员 彭继武
二〇一五年十一月三十日
代理书记员 陶 佳
附：本判决适用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。