广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）惠中法刑二终字第170号
原公诉机关广东省惠州市惠阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高兴平，女，1963年8月12日出生，汉族，小学文化，户籍地：湖北省枣阳市南城办事处惠湾社区87。因犯贩卖毒品罪，于2013年2月1日被广东省惠州市惠阳区人民法院判处有期徒刑十个月，同年8月2日刑满释放。因本案于2013年11月28日被惠州市公安局惠阳区分局抓获，同日被刑事拘留，2014年1月4日被依法逮捕。现羁押于惠州市惠阳区看守所。
辩护人范晓东，广东稳健律师事务所律师。
广东省惠州市惠阳区人民法院审理广东省惠州市惠阳区人民检察院指控原审被告人高兴平犯贩卖毒品罪一案，于2014年9月9日作出（2014）惠阳法刑一初字第178号刑事判决。宣判后，被告人高兴平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：2013年10月份起，被告人高兴平向他人购买毒品后多次转卖给罗某辉、高某（此处为笔误，应为周某）吸食，同年11月28日8时许，公安人员在被告人高兴平租住的惠州市惠阳区淡水街道办教育五路一出租屋三楼内抓获高兴平，当场在高兴平的肛门股沟内搜查到海洛因19小包（共净重1.58克）及作案工具手机2部。
被告人高兴平于2013年2月1日因犯贩卖毒品罪被广东省惠州市惠阳区人民法院判处有期徒刑十个月，2013年8月2日刑满释放。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
证人周某的证言：我从2013年10月22日开始吸食毒品“海洛因”，同年10月24日，“阿健”带我到惠阳区淡水街道办百佬汇酒店门前找“大姐”（即高兴平）购买毒品“海洛因”。后我向高兴平购买了12次毒品，每次都是电话联系，约定在百佬汇酒店门口交易，每次均是购买约0.1克的“海洛因”。11月28日9时许，我与高兴平电话联系购买“海洛因”，并约好在淡水街道办人民五路万汇徕酒店交易，我到该处后还没有交易便被公安人员抓获。经周某辨认照片，确认被告人高兴平是贩卖毒品给其的“大姐”。
2、证人罗某辉的证言：我从2013年10月13日开始向“老乡”（即高兴平）购买毒品“海洛因”，我共向高兴平购买过约80次毒品“海洛因”，每次约0.1克，每次都是通过电话联系高兴平，约定交易地点，最后三次交易的时间分别为2013年11月20日11时许、2013年11月20日18时许、2013年11月21日11时许。经罗某辉辨认照片，确认被告人高兴平是贩卖毒品“海洛因”给其的“老乡”。
3、证人张某的证言：我从2012年1月份开始吸食毒品“海洛因”，毒品是向“烂尼姑”和“阿贤”购买的。2013年10月7日22时许，我向“阿贤”购买100元的毒品“海洛因”，“阿贤”称没货，并称可以向别人拿货。不久，我见高兴平乘坐摩托车过来，“阿贤”和高兴平走进旁边的巷子内，一二分钟后，两人从巷子内出来，“阿贤”给了我0.1克“海洛因”，我给了“阿贤”100元。经张某辨认照片，确认被告人高兴平是拿“海洛因”给“阿贤”的人。
4、现场勘验检查笔录、照片，证实案发现场位于惠州市惠阳区淡水街道办教育五路一出租屋。
5、搜查笔录、扣押物品清单、辨认笔录，证实公安人员抓获被告人高兴平时，在高兴平的肛门股沟内搜查到2大包白色粉末状可疑毒品（其中1包内用锡纸包装5包，另1包内用锡纸包装14包）、在高兴平裤袋内搜查到I-
MOMA牌手机和JEEPONT牌手机各1部，上述物品经高兴平辨认，确认是在其身上缴获的。
6、广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的刑事化验检验报告，证实在被告人高兴平肛门股沟内缴获的白色粉末状可疑毒品19小包，共净重1.58克，均检出海洛因成分。
7、手机通话记录清单，证实被告人高兴平所用手机号码与吸毒人员周某、罗某辉所用手机号码在2013年10月份至案发时的通话情况。
8、现场检测报告书，证实被告人高兴平“吗啡”尿液检测呈阴性。
9、刑事判决书、释放证明书，证实被告人高兴平于2013年2月1日因犯贩卖毒品罪被广东省惠州市惠阳区人民法院判处有期徒刑十个月，2013年8月2日刑满释放。
10、被告人高兴平的辩解：2013年11月27日18时许，我在惠阳区淡水街道办土湖路段向一女子购买毒品“海洛因”准备治牙痛，次日8时20分许，公安人员到我住处检查，当场在我肛门股沟内搜查到2包毒品“海洛因”（内有19小包），在我的裤袋内搜查到手机2部。
原判认为，被告人高兴平以牟取非法利益为目的，多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人高兴平因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，证据确实、充分。关于被告人高兴平的辩解，经查，被告人高兴平贩卖毒品的事实有吸毒人员罗某辉和高某（应为周某）的证言及对被告人高兴平的辨认指认、公安机关缴获的物证等证据证实，上述证据能相互印证，且该毒品是在其肛门股沟内缴获，并有19小包，与用于治牙痛不符合常理，故其辩解缴获的毒品是用于治牙痛与查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，作出一审判决如下：
一、被告人高兴平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元。
二、缴获的毒品及供犯罪所使用的手机两部由扣押机关予以没收。
上诉人高兴平上诉提出，吸毒人员罗某辉、高某、张某的证词与事实不符，三名吸毒人员其都不认识，没有向他们贩卖毒品。身上1.58克毒品的确是本人用来治牙痛的。原审判处有期徒刑四年六个月过重。辩护人辩称：1、高兴平被警方抓获时，在其身上搜出毒品海洛因1.58克，但其没有贩卖毒品的犯罪事实存在，应属非法持有，数量微小，不构成犯罪；2、证人罗某辉、周某、张某等证言均是孤证，在介绍人“光头”“阿健”“阿贤”等姓名、电话号码、下落不明情况下，不能印证证人证言的真实性，不能形成证据链条；3、三名证人对高兴平辨认笔录中的见证人未到庭接受被告人质证，涉嫌程序违法，不能作为定案根据。请二审法院在查明事实的基础上，依法改判或发回重审。
本院经审理查明：认定上诉人高兴平多次贩卖毒品和在其身上缴获1.58克毒品海洛因、2部手机的事实，以及据以认定全案事实的证据均与一审法院认定的事实和采信的证据相同。证据均经原审法庭当庭质证，证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人高兴平无视国家法律，多次贩卖毒品海洛因给他人吸食，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人高兴平因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。关于上诉人高兴平辩解自己没有贩卖毒品，身上缴获的毒品系用来治疗牙痛的意见以及辩护人辩称上诉人不构成贩卖毒品罪的意见，经查，关于高兴平贩卖毒品海洛因的事实，有吸毒人员周某、张某、罗某辉等人证实向上诉人购买毒品海洛因的证言、辨认笔录和周某、罗某辉与上诉人之间使用手机联系买卖毒品的通话记录以及现场缴获的毒品海洛因等证据证实，证据确实、充分，能够相互印证，应予认定。上诉人称不认识涉案吸毒人员的辩解，显然与查明事实不符。另据搜查笔录、现场勘验检查笔录及其本人相关供述、指认照片，证实民警抓获其时缴获的毒品系由女民警从其肛门股沟处提取，其作为曾因贩卖毒品海洛因被判过刑的人，将毒品反常藏匿于非常隐蔽的身体部位，却又辩解系自己用一百元买来治疗牙痛，该辩解理由显然不符合常理。因此上诉人及辩护人辩称上诉人没有贩卖毒品、不构成贩卖毒品罪的意见不予采纳。关于辩护人辩称在案辨认笔录中的见证人未到庭接受上诉人质证，涉嫌程序违法的问题。经查，该意见没有法律依据，不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人高兴平上诉及辩护人辩护提出的意见，不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗书勇
审 判 员 马世海
代理审判员 冯丹宁
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 罗文涛
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。