贵州省晴隆县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2015)晴刑初字第110号
公诉机关贵州省晴隆县人民检察院。
附带民事诉讼原告人封某某，男，1972年7月14日生于贵州省晴隆县，汉族，初中文化，农民，住贵州省晴隆县。
被告人颜杨，男，1977年3月13日生于贵州省晴隆县，汉族，中专文化，农民，住贵州省晴隆县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年5月5日被逮捕，现押于贵州省晴隆县看守所。
辩护人谢德华，贵州仁义律师事务所律师。
辩护人颜明志，男，1948年5月5日生于贵州省晴隆县，汉族，中专文化，住贵州省晴隆县。系被告人颜杨之父。
被告人陈正苹，女，1981年5月26日生于贵州省晴隆县，汉族，初中文化，农民，住贵州省晴隆县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年10月11日被监视居住。现在家候审。
贵州省晴隆县人民检察院以晴检刑诉[2015]108号起诉书指控被告人颜杨、陈正苹犯故意伤害罪，于2015年10月22日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人封某某以要求被告人颜杨赔偿经济损失合计21694元为由，向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年11月4日公开开庭进行了合并审理。贵州省晴隆县人民检察院指派检察员魏胜坤出庭支持公诉，被告人颜杨及辩护人谢德华、颜明志、被告人陈正苹到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省晴隆县人民检察院指控：
2014年11月19日22时许，封某某在晴隆县莲城镇南街车站门口一烧烤摊上遇见刘某1、陈某1、柳某，接着几人就在烧烤摊上喝酒。后被告人颜杨等人来到刘某1家喝酒，封某某随后独自到刘某1家，并与刘某1、柳某、颜杨一起喝酒，喝酒中途封某某说话有些出格，刘某1打了封某一耳光，封某某被柳某拉出去后又返回刘某1家中，用啤酒瓶将刘某1头部打伤，柳某立刻把封某某手反扭过来，刘某1站起来就一脚将封某某踢倒在地，随后刘某1冲到厨房准备拿刀来砍封某某，但被柳某劝住。封某某倒地期间，被告人颜杨、陈正苹就对封某某进行拳打脚踢，颜杨用脚蹬踩、踢封某某腹部，陈正苹用脚踢封某某的头部。经鉴定封某某腹部伤属重伤二级，刘某1头部伤属轻微伤。
上述指控，公诉机关提供书证、勘验辨认笔录、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，以二被告人行为构成故意伤害罪,提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人请求判决被告人颜杨赔偿经济损失人民币21694元；其中，医疗费14804.67元、误工费2364.7元、护理费2364.7元、住院期间伙食补助费1300元、营养费260元、交通费600元。
被告人颜杨对指控作“没有踢蹬封某某，不构成犯罪”的辩解。
辩护人谢德华、颜明志以“本案事实不清，证据不足，被告人颜杨不构成犯罪”为意见进行辩护。
被告人陈正苹对指控作“才踢封某某一脚，出于自卫，不是故意伤害”的辩解。
对附带民事诉讼原告人请求，被告人颜杨以“没有造成伤害，从人道主义出发，愿意赔偿被害人10%的经济损失”为意见进行答辩。
经审理查明，2014年11月19日22时许，刘坤、陈应平、柳仕录、颜杨等人在晴隆县莲城镇南街粮管所宿舍四楼刘某1家喝酒，被害人封某某随后独自到刘某1家，喝酒中途封某某说话出格，刘某1打了封某某一耳光，封某某被柳某拉出去又返回刘某1家中，用啤酒瓶将刘某1头部打伤，柳某立刻把封某某手扭反转过来，刘某1站起来将封某某踢倒在地，刘某1便冲到厨房准备拿刀来砍封某某，但被柳某劝住。封某某倒地时，被告人颜杨就用脚蹬踩、踢封某某腹部，被告人陈正苹用脚踢封某某的头部。经鉴定封某某腹部伤属重伤二级，刘某1头部伤属轻微伤。
另查明，附带民事诉讼原告人封某某受伤后在晴隆县人民医院、黔西南州遵义医学院第七附属医院院共住院12天，医疗费14804.67元、误工费1415.67元、护理费1415.67元、交通费600元、伙食补助费1200元等各项费用合计19436.01元。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、被告人颜杨、陈正苹基本情况：载明二被告人无前科。
2、被告人颜杨、陈正苹到案情况：载明2015年5月5日民警电话通知颜杨到案，2015年9月22日民警电话通知陈正苹到案。
3、户籍信息：载明颜杨生于1977年3月13日，陈正苹生于1981年5月26日。
（二）勘验检查、辨认等笔录
1、现场勘查笔录：现场位于晴隆县莲城镇南街粮管所宿舍四楼刘某1家，中心现场位于刘某1家客厅。
2、辨认笔录及照片：柳某、陈某1分别对当晚打伤封某某的人进行辨认，均能清楚的辨认出照片中的颜杨，就是打伤封某某的人。封某某经过辨认，辨认出当晚打伤自己的人就是颜杨。
（三）鉴定意见
1、（晴）公（司）鉴（法活）字[2015]001号法医学人体损伤程度鉴定书：载明封某某中腹部见10.5cm×0.2cm愈合手术切口，中腹部见4个0.3cm×0.3cm愈合放置负压管切口。右腹部分别见0.5cm×0.5cm、0.5cm×0.5cm愈合穿刺引流针剂，左下腹见0.5cm×0.5cm愈合穿刺引流针迹。伤者腹部损伤符合钝性外力作用所致，伤者用意损伤造成回肠全层破裂，伴肠内容物外漏，引起伤者急性弥漫性腹膜炎，并行肠破裂修补术，封某某的伤属重伤二级。
2、（晴）公（司）鉴（法活）字[2015]002号法医学人体损失程度鉴定书：载明刘某1头部符合钝器损伤所致，头部的损伤造成伤者右颞顶部后侧头皮创口长1.3cm，刘某1的损伤为轻微伤。
（四）被害人陈述
封某某陈述：当晚，我、陈某2三、小三胡、颜某四在刘某1家喝酒，我当时喝多了，与刘某1发生冲突，刘某1准备打我，我就拿一个空瓶砸了刘某1的头部一酒瓶，接着刘某1就去厨房拿刀，小三胡见状就进入厨房不让刘某1出来，我倒地后刘某1媳妇用脚踢我的头部，颜某四就来踢我的腹部，当时被颜某四踢晕了。我与柳某、陈某1、颜杨都认识。
（五）证人证言
1、陈某1证言：小名陈某2三，2014年11月19日晚上，我、刘某1、刘某1家媳妇、柳某（三胡）、颜杨（颜某四）、封某某在刘某1家喝酒，期间封某某对刘某1家媳妇说了几句过分的话，刘某1顺手打了封某某一巴掌，柳某将封某某拉出去，封某某又进来用啤酒瓶打了刘某1头部一下，刘某1头部被打出血，刘某1上去踢了封某某一脚，封某某被踢倒在地后颜杨、刘某1的媳妇就上去踢封某某，颜杨踢封某某的腹部，刘某1的妻子踢封某某头部，后颜某四电话报警。
2、柳某证言：小名小三胡。与刘某1、刘某1的妻子、颜杨、陈某1在刘某1家喝酒，封某某乱讲话，刘某1就打了封某某一耳光，我将封某某劝出刘某1家，接着封某某回来用啤酒瓶砸刘某1头部一下，我就用右手反扭封某某，刘某1一脚从封某某左臀部踢去后就冲进房间拿菜刀，见状，颜杨就过来踢封某某腹部多脚，陈正苹就踢封某某头部多脚。
3、刘某1证言：2014年11月19日22时许，陈某2三、三胡、颜某四在我家喝啤酒，封某某就来我家，封某某一直靠近我媳妇坐，我看不下去就与他发生争执，我就打了封某某一耳光，三胡就将封某某拉出去。一会儿封某某又回到我家，什么也没有讲，就提着啤酒瓶打了我头部一下，将我头打流血了，我就跑到厨房拿刀，三胡就将门拉住不让我出来，过了五、六分钟，我从厨房出来，看到封某某躺在我家门口。
4、刘某2连证言：当晚，小三胡叫我去刘某1家喝酒，喝了一会儿陈某2三就来了，我头晕就靠在沙发上，这时有个男子进来与刘某1等人喝酒，刘某1叫这名男子出去，接着这名男子又回来拿起火炉上的啤酒瓶打刘某1的头部一下，接着刘某1就把他整在地上，那名男子倒地后，刘某1的媳妇、姓颜的男子、小三胡就去围在那名男子的周围。
5、袁某惠证言：平时封某某、柳某、陈某1关系一般，柳某、陈某1与颜杨没有矛盾。
（六）被告人供述和辩解
1、颜杨供述：当晚21时许，我和陈某2三、小三胡等人在刘某3二家喝酒，我在沙发上睡觉，看见刘某1打了封某一耳光，封某某被拉出门后又再次进来用啤酒瓶打了刘某1头部一下，小三胡站起来踢了封某某腹部一脚，封某某倒地后刘某1、陈某2三、小三胡就围上去用脚乱踢封某某，接着我从沙发上过去，用脚踢了封某某的肩部一下。我见状就电话报警了。
2、陈正苹供述：颜某四、三胡、陈某2四、封某某等人在我家喝酒发生口角，刘某1打了封某某一耳光，封某某就走出了我家，过了一会儿又回来用啤酒瓶打了刘某1一下，接着封某某就滚倒在地上，我上去踢了封某某一脚，当时我爱人刘某1头部被封某某打出血后刘某1就要到厨房拿刀，三胡就跟我爱人进厨房，把厨房门关了不让刘某1出来，我就到房间里找布，这时我就听到外面有打斗的声音，等我找布出来，封某某已经躺在地上。
质证中，被告人颜杨以“证人陈某1、柳某、刘某1的证言、被害人封某某陈述、现场勘查笔录均不属实，自己没有蹬、踩踢封某某”为由提出异议，被告人陈正苹以“证人柳某证言不属实，才踢封某某一脚”为由提出异议，辩护人以“证人陈某1、柳某、刘某1证言前后矛盾、不符合常理，被害人封某某陈述不能作为证据使用”为由提出异议。证人陈某1、柳某、刘某1的证言、被害人封某某陈述相互印证了颜杨蹬、踩踢封某某腹部的事实，且具有客观性、真实性。故对颜杨提出的“没有蹬、踩踢封某某，不构成犯罪”的辩解及质证意见不予采纳。本院对被告人颜杨、陈正苹致被害人重伤的事实予以认定，其余证据经庭审举证、质证，查证属实。
附带民事诉讼原告人封某某提供了以下证据：
1、医疗发票：载明封某某受伤后治疗的医疗费用。
2、黔西南州人民医院遵义医学院第七附属医院住院疾病诊断书：载明封某某损伤情况。
本院认为，被告人颜杨、陈正苹故意伤害他人致重伤侵害了公民身体健康权，二被告人的行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人封某某、陈正苹犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立,本院予以确认。在共同犯罪中，被告人颜杨踢被害人腹部导致被害人重伤起主要作用，是主犯，应依法处罚。被告人陈正苹、起辅助作用，是从犯，应从轻、减轻处罚。被告人颜杨、陈正苹与被害人封某某因酒后发生口角而打斗，被害人对本案的引发亦有过错。综合本案案发的原因，被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对被告人颜杨从轻处罚，对被告人陈正苹减轻处罚。被告人颜杨提出证据不足，不构成犯罪的辩解，被告人陈正苹提出的其属于自卫行为，不构成犯罪的辩解，辩护人提出“本案事实不清，证据不足，被告人不构成犯罪”的辩护意见，经查证人证言、被害人陈述等证据均能印证被告人颜杨、陈正苹的犯罪事实，该辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。出庭检察员提出“对被告人颜杨在有期徒刑三年半至四年半幅度内量刑，对被告人陈正苹在有期徒刑二年至三年幅度内量刑”的建议与被告人罪责不相适应，本院不予采纳。由于二被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人封某某造成的经济损失，应予赔偿，封某某放弃陈正苹赔偿应予准许。附带民事诉讼原告人封某某请求判决赔偿营养费，因无医疗机构出具的需要补充营养的证明，不予支持。其余诉讼请求于法有据，本院根据实际情况判决赔偿。由于被害人封某某对本案的引发有一定过错，由其自行承担30%的民事赔偿责任。剩余部分由被告人陈正苹承担20%的民事赔偿责任，由被告人颜杨承担80%赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第四十七条、第六十一条、第三十六条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第三十八条第一款、第四十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第<七>及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款之规定，拟处理如下：
一、被告人颜杨犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2015年5月5日起至2018年5月4日止)。
二、被告人陈正苹犯故意伤害罪，判处管制一年零二个月。
（刑期从判决执行之日起计算）。
三、由被告人颜杨赔偿附带民事诉讼原告人封某某医疗费、误工费、护理费等各项损失合计10884元。限在判决生效后六十日内履行。
（逾期不履行，权利人可在履行期限届满后二年内向本院申请执行，逾期视为放弃权利。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈高云
审 判 员 舒伯伦
人民陪审员 钟 健
二〇一五年十二月二日
书 记 员 王贤晶