中华人民共和国
云南省保山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)云05刑初290号
公诉机关云南省保山市人民检察院。
被告人坐胆，男，1970年4月17日生于云南省瑞丽市，傣族，文盲，农民，住瑞丽市。曾因犯盗窃罪2009年7月15日被瑞丽市人民法院判处有期徒刑一年，2010年3月2日刑满释放。因本案于2016年1月18日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于云南省隆阳区看守所。
指定辩护人陈东风，云南天利达律师事务所律师。
被告人何朝平，男，1973年9月27日出生，汉族，小学文化，农民，云南省腾冲市人，住腾冲市。因本案于2016年1月18日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于云南省隆阳区看守所。
指定辩护人赵家莲，云南南亚律师事务所律师。
被告人依（国籍不明，系自报身份），男，41岁，傣族，文盲，农民，国籍不明，住缅甸。因本案于2016年1月18日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于云南省隆阳区看守所。
指定辩护人张建荣，云南旦阳律师事务所律师。
翻译人员白玲（女），云南省保山市第一中学教师。
云南省保山市人民检察院以保检公二刑诉〔2016〕286号起诉书指控被告人坐胆、何朝平贩卖毒品罪，指控被告人依走私、运输毒品罪，于2016年9月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月8日在本院120法庭公开开庭审理了本案。云南省保山市人民检察院指派检察员李光晋、徐某杰出庭支持公诉。被告人坐胆及其辩护人陈东风、被告人何朝平及其辩护人赵家莲、被告人依及其辩护人张建荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
云南省保山市人民检察院指控，2016年1月10日前后，被告人何朝平向坐胆求购毒品鸦片，坐胆遂指使被告人依从缅甸国组织毒品。2016年1月17日，被告人依将7砣鸦片从缅甸国走私入境至中国瑞丽市并运输至弄岛镇弄岛村公所芒艾村18号的被告人坐胆家中，坐胆遂联系何朝平前来交易。何朝平于同日下午从坐胆家中将7砣鸦片取走送与下家交易，同日17时30分许，何朝平携毒品行至德宏州瑞丽市弄岛镇客运站附近时被保山市公安局隆某分局民警抓获，并从其驾驶的云Ｎ×××××号微型车排挡杆位置查获其藏匿的鸦片7砣。经称量鉴定，查获的鸦片净重10940克，其中吗啡平均含量为6.7%。
同日18时20分许，保山市公安局隆某分局民警在犯罪嫌疑人何朝平的协助下前往坐胆家中将坐胆和依抓获，并从坐胆家中查获其藏匿的甲基苯丙胺41粒、海洛因5袋。经称量鉴定，查获的甲基苯丙胺净重4.1克，平均含量为10.2%;海洛因净重70克，平均含量为31.6%。
云南省保山市人民检察院认定上述事实的证据有:物证；书证;勘验、检查笔录;鉴定意见;证人证言;被告人供述与辩解等。该院认为，被告人坐胆贩卖鸦片10940克、海洛因70克、甲基苯丙胺4.1克，何朝平贩卖毒品鸦片10940克，依走私、运输毒品鸦片10940克的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款(一)项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人坐胆、何朝平的刑事责任，以走私、运输毒品罪追究被告人依的刑事责任。被告人何朝平在被抓获之后主动配合公安机关抓获坐胆和依，系立功，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定。
被告人坐胆对指控的犯罪事实供认不讳，未作辩解，最后陈述表示认罪服判不上诉。其辩护人认为：公诉机关指控本案被告人坐胆构成贩卖毒品罪的罪名不成立，本案特情与被告人何朝平谁先提出犯意只有二人能证实，不排除特情犯意引诱，诱人犯罪的情况；其贩卖毒品是偶发行为，在其家中查获的毒品海洛因和甲基苯丙胺应认定为非法持有毒品罪。建议法庭对其依法判处。
被告人何朝平承认自己有罪，辩解自己没有跟被告人依谈过购买毒品的事，仅将同村要购买毒品的一男（刘某1孝）一女介绍给坐胆，自己没有接触过毒品。其辩护人认为：对本案的定性不持异议；被告人何朝平被抓后主动配合公安机关抓获被告人坐胆和依，构成立功，可从轻、减轻处罚；毒品未流入社会，认罪态度好，构成坦白；系初犯；建议法庭依法对其从轻处罚。
被告人依供认被指控的犯罪事实，未作辩解。其辩护人认为：对本案的定性不持异议；被告人依是受“金某”的指使雇佣，不是毒品的所有者，仅起次要、辅助作用，系从犯；认罪态度好，具有坦白情节；毒品未流入社会，社会危害性较小；系初犯、偶犯；本案系特情介入，应从宽处罚；本案查获的毒品含量低，量刑时应酌情予以考虑。建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明，被告人何朝平于2016年1月10日前后，多次向刘某某（另处）兜售毒品鸦片，并商定于同月17日在瑞丽市弄岛镇弄岛街子交易。当日17时30分许，被告人何朝平携毒品驾驶被告人坐胆的云Ｎ×××××号微型车行至德宏州瑞丽市弄岛镇客运站附近时被公安干警抓获，从该车排挡杆位置查获毒品鸦片7砣，净重10940克。同日18时20分许，被告人何朝平配合、协助公安干警前往被告人坐胆家中将贩卖给其毒品鸦片的被告人坐胆及将毒品鸦片从缅甸走私、运输入境交给被告人坐胆的被告人依抓获，并从被告人坐胆家中查获毒品海洛因5袋，净重70克、甲基苯丙胺41粒，净重4.1克。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：
1.物证。提取、扣押的毒品鸦片10940克、海洛因70克(粉末状)、甲基苯丙胺4.1克(红色片剂)、微型车1辆(灰色面包车，牌照为云Ｎ×××××)、手机3部，证实被告人何朝平、坐胆、依走私、贩卖、运输毒品的种类、数量、使用的交通工具、通讯工具及其他涉案物品等相关情况。
2.书证。
（1）身份信息协查函及其前科材料，证实被告人何朝平、坐胆的身份及前科情况；另证实被告人依自报为缅甸国人，未携带有效身份证件，将其自报身份信息上报省厅协查未果。（2）《抓获经过》，证实2016年1月17日17时30分许，公安干警根据情报线索在德宏州瑞丽市弄岛镇客运站门口抓获涉嫌贩卖毒品的被告人何朝平，并从其驾驶的云Ｎ×××××号微型车内查获鸦片7砣。何朝平交代毒品是帮一个叫坐胆的男子运送的。同日18时20分许，干警在瑞丽市弄岛镇弄岛村公所芒艾村18号被告人坐胆家中将被告人坐胆及走私、运输毒品给其的被告人依抓获，并从其家工地旁的房间内查获毒品甲基苯丙胺2瓶，从其家正房二楼卧室内查获其藏匿在军绿色铁盒内的海洛因(粉末状，未压缩)5盒。（3）隆某分局协查公函，证实公安机关于2016年1月19日将被告人依的自报身份层报至云南省公安厅照会缅甸驻昆领事馆进行核查，未收到回复。（4）机动车信息表，证实经过核查，涉案的牌照为云Ｎ×××××的微型车为田维明所有，侦查人员联系该人未果。（5）情况说明，证实被告人何朝平所供述涉案的同村人刘某1孝暂时未抓获，待核实清楚其身份抓捕后再行处理。（6）瑞丽市公安局协案证明，证实瑞丽市公安局协助保山市公安局隆某分局侦办本案，配合抓获被告人何朝平、坐胆、依。
3.勘验、检查、辨认等笔录。
（1）人身安全检查笔录，证实被告人何朝平、坐胆、依抓获时无伤情。
（2）搜查、提取、扣押笔录，证实2016年1月17日17时32分，公安干警持搜查证依法对被告人何朝平驾驶的云Ｎ×××××号微型车进行搜查，当场从该车排挡杆旁边查获其藏匿在蛇皮口袋内的鸦片7砣，手机1部。同日18时22分许，干警持搜查证对被告人坐胆位于瑞丽市弄岛镇弄岛村公所芒艾村18号家中进行搜查，现场从其家工地旁的房间内桌子里查获甲基苯丙胺2瓶，从其家正房二楼卧室内查获其藏匿在军绿色铁箱内的海洛因(粉末状，未压缩)5盒，手机2部。
（3）称量、提取笔录及现场照片，证实公安干警依法当被告人面对查获的毒品进行称量。经称量，被告人何朝平贩卖的7砣毒品鸦片净重10940克，提取检材7份，编号为1-7号送检;从被告人坐胆家中查获的5盒海洛因净重70克，提取检材5份，编号为8-12号送检;查获的甲基苯丙胺净重4.1克，提取检材1份，编号为13号送检。
（4）现场检测报告书，证实被告人何朝平、坐胆、依的尿检结果均呈吗啡阳性、冰毒阳性。
（5）电话勘察记录，证实被告人何朝平、坐胆、依持有的手机号码及在案发期间相互通话的情况。
4.鉴定意见。云南省保山市公安司法鉴定中心出具的（保）公（刑）鉴（毒）字〔2016〕043号《毒品定量检验报告》，证实所送检的1-7号检材中均检出鸦片成分;8-12号检材中均检出海洛因成分;13号检材中检出甲基苯丙胺成分。
5.证人证言。证人刘某2（女）的证言，证实一个自称“刘某1孝”的男子将“何某”有毒品鸦片要贩卖的消息告诉其后，其于2016年1月13日在刘某1孝邀约下来到“果园”与“小何”见面，刘某1孝介绍“小何”叫“何某”，是他们五合老乡。其问“何某”到底有多少鸦片，是否做得了主，他说东西是他的，他做得了主的，他凑得出十多拽来呢，但东西在缅甸“木瓜坝”，要等几天。其与“何某”互留电话号码后就离开了。2016年1月16日，“何某”又打电话约其去果园，见面后对其说:东西送到瑞丽算6800元人民币一拽，在弄岛交易算6000元人民币一拽，东西到了后你下来瞧，瞧好了你又去找老板把钱拿来给他，并约定第二天中午14时左右在弄岛街子交易毒品。经过此次接触，其才知道“何某”的真实姓名叫何朝平，他和刘某1孝都是腾冲五合乡人。2016年1月17日下午14时，其按照安排和刘某1孝在弄岛客运站门口乘坐“何某”开来的一辆车牌为云Ｎ×××××的银灰色微型车来到一户傣族人家，主人自称名叫坐胆，手上有7拽鸦片。其说“何某”不是说好有20拽，咋个只有7拽，坐胆说再等一个多小时又送来13拽。其看了7拽鸦片有2拽稀稀的有点假，就说这两个拿去人家不要。过了一个多小时还不见送来，坐胆当着其和刘某1孝面说:“何某”，你跟大姐先把这7拽鸦片送去交给老板，把40000元人民币带回来。“何某”把7拽鸦片用黄色的口袋装着放在那辆微型车驾驶位排档处，其和“何某”行驶到客运站门口就被抓了，其不知道坐胆的电话号码。
6.被告人供述与辩解。
（1）被告人坐胆供述，2016年1月11日，何朝平来其家找问其能不能搞到鸦片，其说可以的，当时就谈好以5500元人民币一拽的价格交易22拽毒品鸦片。后来其跟“依”联系，让他准备好22拽毒品鸦片于近期送到其家，其给他4000元一拽。2016年1月17日下午，“依”将一个装有7拽鸦片的黄色编织袋拿到其家，其联系“小何”来其家一起打开编织袋看过后，“小何”打了个电话就开着其的那辆银灰色带斗微型车去接来一男一女，男的是个秃头。其让“小何”跟那一男一女的说先把7拽鸦片拿去给老板交易，其又让“依”在其家等交易后付给他28000元人民币的货款，然后让他再去将其余的15砣鸦片送来。“小何”就和那个女的提着鸦片出去了，另外那个男的在客厅坐着。后来警察就来到其家把其和“依”抓获了，警察还从其家中查获41粒甲基苯丙胺和5袋“泡货”(未压缩的毒品海洛因)。这些毒品是其以850元的价格向“依”买来吸食的。其听“依”说这些毒品鸦片是缅甸一个叫“金某”的男的提供给他的，其不认识“金某”。辩解其仅在依和何朝平之间充当傣语翻译。
(2)被告人何朝平供述，其于2016年1月13日18时30分左右，接到朋友刘某1孝的打电话来到弄岛果园与他见面，刘某1孝问其能不能买到鸦片，其说等问问瞧。当晚，其就到坐胆家中问坐胆能不能买到鸦片，他说能买到，其就告诉他是一个叫刘某1孝的朋友要买并将坐胆的手机号码告诉了刘某1孝，让他们自己联系，后面他们做毒品生意的事其就不参与了。到了2016年1月17日16时左右，其到坐胆家里面玩，当时刘某1孝和跟其一起被抓那个妇女也来到坐胆家中，17时左右，坐胆让其驾驶他的云Ｍ×××××双排座载货小汽车送那个妇女去拿40000元钱，但是没告诉其是什么钱，其也就同意了。那个妇女提着一只蛇皮口袋放到车上排挡杆处，让其将车开到客运站转了一圈，她打电话和什么人说拿钱的事，只听见她在电话里和对方说，让对方先来拿着这7个，说后面还有13个，我才意识到我们车上放着这口袋东西应该就是鸦片了。后来公安干警在客运站门口将其和妇女抓获了，现场从其驾驶的微型车排档杆旁边查获一只装有鸦片的蛇皮口袋。辩解其介绍刘某1孝和坐胆做毒品生意，其没有和他们商谈过交易毒品的数量、价格，其只是帮朋友一个忙。刘某1孝和坐胆没有付给其报酬，也没有谈过报酬的事。
(3)被告人依供述，其于2016年1月16日20时左右，答应帮缅甸一个叫“金某”(谐音)的男子送一次鸦片到弄岛芒艾寨子交给坐胆，“金某”说事成之后给其200000元缅币(折合人民币1000元)的报酬。次17时左右，其接到“金某”电话来到田坝和“金某”拿到装有鸦片的一个黄色猪饲料编织袋（不清楚有多少数量），然后电话坐胆在家后，就叫其直接把鸦片送到坐胆家。其就骑着摩托车到缅甸弄马渡口坐船到缅甸芒滚渡口，再骑摩托绕小路到“永邦”寨子，然后一直把毒品送到中国瑞丽弄岛芒艾寨子坐胆家交给坐胆。坐胆把鸦片提进他家主房后，过了十五分钟，坐胆叫其进去他家猪圈旁的小房子里一起吸食毒品，吸食完不久就被警察抓着了。
以上证据经法庭质证，其收集程序合法，内容客观真实、且相互之间具有关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人坐胆、何朝平、依为牟取非法利益，明知是毒品鸦片而走私、贩卖、运输的行为已触犯刑律，被告人坐胆、何朝平构成贩卖毒品罪，被告人依构成走私、运输毒品罪。公诉机关指控被告人坐胆、何朝平、依的犯罪事实清楚、确实充分、罪名成立，本院予以确认。被告人坐胆、何朝平、依为了各自的利益，各自独立实施了贩卖、走私、运输毒品的的相应行为，其中被告人何朝平首起犯意作为毒品购买方与组织毒品出售的被告人坐胆互为毒品买卖的上下家，被告人依则独立完成了将毒品鸦片走私、运输境至被告人坐胆家的行为，故三被告人不具有共同的犯罪故意，不构成共同犯罪，均应分别对各自实施的犯罪行为涉及的毒品数量承担刑事责任。被告人坐胆家中查获的毒品海洛因及甲基苯丙胺应依法一并认定为其贩卖毒品的数量，据此被告人坐胆贩卖毒品鸦片10940克、海洛因70克、甲基苯丙胺4.1克，贩卖毒品数量大、种类多，应依法惩处，但鉴于其自愿认罪，悔罪、认罪态度好及本案的具体情况，可酌情对其从轻处罚。被告人何朝平归案后虽对自己的责任有一定的推诿，但其配合并将被告人被告人坐胆、依抓获的行为，符合立功的构成要件，依法应对其从轻处罚。被告人依走私、运输毒品鸦片数量大，应依法惩处，但鉴于其归案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可对其从轻处罚。被告人坐胆的辩护人关于被告人坐胆不构成犯罪、家中查获的毒品海洛因、甲基苯丙胺应认定为非法持有毒品罪的辩护意见与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳；关于对证人所证实的犯意提起的真实性、合法性存疑，属诱人犯罪，不能作为证据使用的辩护意见与在卷证据查明的事实及法律不符，本院不予采纳。被告人何朝平的辩护人关于被告人何朝平具有立功行为、初犯的辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳；关于具有坦白情节、认罪态度好的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人依的辩护人关于被告人依受人指使系从犯的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳；关于被告人依认罪态度好、案情特殊的辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。为打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，保护公民身心键康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第六条、第五十七条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十一条、第六十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人坐胆犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、被告人何朝平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月18日起至2031年1月17日止。）
三、被告人依犯走私、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月18日起至2031年1月17日止。）
四、本案查获的毒品鸦片10940克、海洛因70克、甲基苯丙胺片剂4.1克、手机3部、牌照为云Ｎ×××××的微型车1辆，依法予以没收；扣押的黄色蛇皮口袋1个、绿色铁盒1个、黄色玻璃瓶1个作为证据封存。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨福元
审 判 员 申 力
人民陪审员 刁国顺
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 赵娉婷