云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)云04民终1040号
上诉人（原审被告）：陈开林，男，1955年6月7日生，汉族，农村居民，住华宁县。
委托诉讼代理人：王有文（系陈开林女婿），住华宁县。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：陈发有，男，1979年2月19日生，汉族，农村居民，住华宁县。
原审被告陈关顺，男，1982年10日7日生，汉族，农村居民，住华宁县。
上诉人陈开林因与被上诉人陈发有、原审被告陈关顺身体权纠纷一案，不服云南省华宁县人民法院（2016）云0424民初509号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈开林及其委托诉讼代理人王有文、原审被告陈关顺到庭参加诉讼，被上诉人陈发有经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
陈开林上诉请求：依法撤销原判，改判驳回陈发有的诉讼请求或发回重审。理由为：1、本案是因李乔焕挖其家地埂引起的纠纷平息后，李乔焕又打电话通知家属到场。根据事发后公安机关所做调查笔录，能反映陈发有及家属对其实施伤害行为，而陈发有的伤并不是其所致。一审法院对陈发有损伤原因的认定前后矛盾，事实错误。2、本案的发生过错全在陈发有，陈发有的损伤也是双方在撕打过程中形成，其没有任何过错，不应当承担责任，一审判决由其承担60%责任不当。
陈发有未到庭，其提交书面答辩状认为：双方发生纠纷后其第一时间去找村委会调解人员来调解纠纷，却被陈开林打伤，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院予以维持。
陈关顺述称，同意上诉人陈开林的上诉意见。
陈发有向原审法院起诉请求：1、判令陈开林、陈关顺赔偿各项费用合计14533.68元，其中医疗费5133.68元，住院伙食补助费100元/天×17天=1700元，护理费100元/天×17天=1700元，误工费100元/天×30天=3000元，精神抚慰金3000元。2、诉讼费由陈开林、陈关顺承担。
一审法院经审理认为：陈开林承认的诉讼请求部分，不违反法律规定，应予确认。陈发有请求人民法院判令陈开林、陈关顺连带赔偿其因伤造成的各项经济损失的主张不能成立，应由陈开林对陈发有的损伤承担赔偿责任。陈发有提出的其他诉讼请求均在法律规定范围内，对各项费用的认定结合陈发有提交的证据及案件事实作出认定。请求诉讼费用由陈开林、陈关顺承担，对诉讼费的承担，应由法院根据双方当事人在案件中的过错程度，结合诉讼费缴纳办法确认。综上所述，陈发有请求依法判令陈开林赔偿其因伤造成的医疗费5133.68元，与其提交的证据相符，予以支持；住院伙食补助费100元/天×17天=1700元，计算符合相关规定，予以支持；护理费100元/天×17天=1700元，因其未提交住院期间需人护理的医疗机构证明材料，不予支持；误工费100元/天×30天=3000元，计算标准及天数不当，支持22.58元/天，住院治疗17天计383.86元；精神抚慰金3000元,因其损伤轻微且未造成严重后果,不予支持。上述支持合计7217.54元。据此判决：“一、由被告陈开林于判决生效后10日内赔偿原告陈发有医疗费5133.68元，住院伙食补助费1700元，误工费383.86元，合计7217.54的60%，即4330.52元，扣除陈发有用于治疗与损伤无关的35.46元，实际还应当赔偿4295.06元。二、驳回原告陈发有的其他诉讼请求。案件受理费163元，减半缴纳即81.5元，由原告陈发有负担33元，被告陈开林负担48.50元。”
二审中，各方当事人均未提交新证据。上诉人陈开林对一审法院认定本案造成陈发有的各项损失无异议，但认为其不应承担赔偿责任。
二审经审理，认定如下法律事实：陈发有与陈开林系同村村民，陈关顺系陈开林儿子。2016年6月14日上午10时许，陈开林与陈发有的妻子因相邻田埂问题发生争吵，后陈发有与陈开林相互厮打，致双方均受到损伤。当日上午10时51分，陈发有向华宁县公安局宁州派出所报警称：其被陈开林用石头将头打破，要求调查处理；11时54分，陈开林向宁州派出所报警称：因为田埂的事，其被本村的陈发有家五人打伤，要求出警处理；21时，陈发有又向宁州派出所报警称：刚才其在本村被陈关顺邀约4—5人用木棍将其头部打伤，要求公安机关出警。当日，陈发有到华宁瑞仁医院住院治疗至2016年7月1日，入院诊断为：１、头颅外伤综合征；２、前额部皮肤裂伤；３、观察腹腔脏器损伤；4、右手第一指软组织挫伤骨折待排。开支住院医疗费4902.64元。出院医嘱载明：1、注意休息；2、遵医嘱服药；3、两周后复查头颅CT；4、不适随诊。出院后，陈发有到华宁瑞仁医院进行门诊治疗，开支医疗费231.04元。2016年9月20日，华宁瑞仁医院出具证明载明：陈发有于2016年6月14日—7月1日在华宁瑞仁医院住院治疗，共计医疗费4902.54元，其中在此期间用着调血脂的药辛伐他汀胶囊，费用为35.46元，其余费用均与外伤有关。
事发后，华宁县公安局宁州派出所向双方当事人和在场人进行询问并制了询问笔录。陈发有陈述：2016年6月14日早上，其看到自己的媳妇李乔焕和陈开林因为地埂的事在一起吵架，经劝阻后双方未平息，其又去喊调解员陈某得来制止。在还离地埂10多米的地方，陈开林就捡起一个石头拿在手里，骂着骂着就一石头砸在其头上，当时头就流血。其便掐着陈开林的脖子，后被陈开林推倒在地，其又翻身压在陈开林身上，陈开林就用嘴咬其手指，其又用手抓了陈开林的脸一下，接着也用嘴咬陈开林，具体咬着什么部位已记不清。后其媳妇将其拉开，双方便各自离开，其就到医院进行治疗。
李乔焕陈述：2016年6月14日早上，其在田里铲田埂上的杂草，陈开林看见后认为其把两家相邻的埂子铲掉，就与其发生争吵。陈发有路过就来劝架，但陈开林不听，陈发有就去找村委会工作人员陈某得来作证。陈某得来到2—3分钟，陈开林就拿着石头冲过来打在陈发有的额头上，之后两人就扯打在一起，后其看陈发有头上流血太多，就将陈发有拉开，陈开林也就离开了。
陈开荣陈述：2016年6月14日早上，其和儿子陈发有、儿媳李乔焕在地里干活，陈发有在临近陈开林家的地埂边上除草，挖了陈开林家的地埂一下，陈开林看见就和陈发有吵起来，并拿起一块石头朝陈发有头上打去，把陈发有的头打出血。陈发有过去又把陈开林按翻，和陈开林在地里打了起来。后其和儿媳上去把陈开林和陈发有拉开就各自回家了。
陈开林陈述：2016年6月14日早上10点左右，其去地里发现李乔焕拿锄头挖其家的地埂，双方为此发生争吵。后其离开去另外一块地里打农药，陈发有找到其准备用石头扔其，刚好被一旁的陈某得制止。陈发有便叫陈某得去看陈发有家有没有挖到地埂，接着陈发有的父母、大儿子也来到现场。在看田埂的时候，陈发有冲过来先朝其头上打了一拳，然后陈发有的家人又对其拳打脚踢，陈发有、陈发有的父母、媳妇、儿子都打着其。其被打得头昏眼花的，就拿起石头乱打，打着那点也认不得，打没打着人也不清楚，陈发有的伤有可能是其打的，也有可能是当时陈发有的家人打着。但其没有看见陈发有的头上有血。
陈某得陈述：事发当天早上，陈发有和陈开林在地里吵架，陈发有来喊其去做调解，其就走着上去，想拿手机照照他们争吵的地埂，还没来得及照双方就打了起来，因离得远，没看清是怎么打起来的，只看见陈开林和陈发有打在一起，陈发有他妈站在旁边，陈发有额头上破了一个口子，如何破的也不知道。陈开林脸上也有血，不知道是受伤还是抹上去的。其就上去劝他们，陈发有媳妇也在拉陈发有，劝开后陈开林就走了。
本院认为，二审中陈开林对一审认定陈发有的各项损失均无异议，本院予以确认。争议的焦点是陈开林对陈发有的损害后果应否承担责任，如承担责任，比例如何划分。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，陈开林与陈发有妻子李乔焕因田埂一事发生争吵离开后，又回到现场与陈发有发生争吵进而相互厮打，并用石头致伤陈发有，过错较为明显。陈发有在其妻与陈开林争吵结束后，又与陈开林发生争吵且相互厮打，对损害后果的发生也存在过错，应减轻陈开林的责任。综合双方的过错程度，一审认定陈开林承担60%的责任，陈发有承担40%的责任并无不当。陈开林上诉主张陈发有损伤并不是其所致，其不应承担责任，与其在公安机关的陈述不相一致，且与查明的案件事实不符，本院不予采纳。综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费163元，由上诉人陈开林负担。
本判决为终审判决。
审判长 卢 伟
审判员 龚 辉
审判员 方明慧
二〇一七年三月七日
书记员 王航宇