宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)宁02民再14号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：平罗县易拓砼业有限公司。住所地：平罗县。
法定代表人：牛惠文，该公司董事长。
委托代理人：胡翠宏，宁夏信援律师事务所律师，特别授权代理。
被申请人（原审原告）：叶建宏，男，1960年2月4日出生，汉族，宁夏平罗县人，初中文化，无业，住平罗县。
委托代理人:张丹，北京市中银（银川）律师事务所律师，特别授权代理。
再审申请人平罗县易拓砼业有限公司因与被申请人叶建宏劳动争议一案，不服本院（2016）宁02民终774号民事判决，向宁夏回族自治区高级人民法院申请再审，经该院审查，于2017年4月20日作出（2017）宁民申148号民事裁定，指令本院再审本案；再审期间，中止原判决的执行。本院依法组成合议庭于2017年6月6日公开开庭审理了本案，再审申请人平罗县易拓砼业有限公司的委托代理人胡翠宏、被申请人叶建宏的委托代理人张丹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审原告叶建宏诉称，2010年9月，原告被被告招录为职工，并担任销售部部长。原告为被告从事销售工作至2013年8月患病。在原告患病住院治疗期间，被告单方与原告解除劳动关系。但自原告成为被告职工，至劳动关系被解除时止，被告不仅拖欠原告劳动报酬37800元至今未付，也未为原告缴纳养老保险金等。由于上述问题，原、被告双方多次协商未果，原告向平罗县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会以原告的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，决定不予受理。现起诉法院，请求判令被告向原告支付劳动报酬37800元、拖欠劳动报酬的经济补偿金9450元、单方解除劳动合同的经济补偿金9600元；2、请求判令被告为原告缴纳2010年10月至2013年9月的养老保险金（按照国家标准缴纳）。
被告平罗县易拓砼业有限公司辩称，原告的诉讼请求已过时效，而且被告并不欠付原告工资，各项社保属于行政征缴范围，不应也无法补缴。请求法庭驳回原告诉讼请求。
平罗县人民法院一审查明，2010年10月23日，原告到被告处工作，从事的是销售工作。双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。2013年8月29日至2013年9月17日，原告因病住院治疗。2013年9月17日，被告作出与原告解除劳动关系的通知，未书面送达原告。原告称其于2015年8月份知道被告与其解除了劳动关系，并称被告拖欠其2013年6月、7月、8月三个月工资共计37800元。2016年1月20日，原告向平罗县劳动人事争议仲裁委员会申请，平罗县劳动人事争议仲裁委员会以原告的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，不予受理。引起本案诉讼。
平罗县人民法院一审认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项规定：”因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日”。本案庭审中，被告称解除劳动合同通知作出后，电话通知原告到其处收取，未书面送达，根据上述《解释》的规定，应认定2015年8月系双方劳动争议发生之日，双方的劳动争议在仲裁申请期限内。对被告辩解该案已过时效的意见，一审法院不予采纳。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：”因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”现原告主张被告欠其工资37800元，被告没有提交证据证实未欠原告工资37800元，故对原告该项诉讼请求，一审法院依法予以支持。原告要求被告支付拖欠劳动报酬经济补偿金9450元的诉讼请求，不符合法律规定，一审法院依法不予支持。被告以原告患病需要治疗，不宜继续在本岗位工作为由解除了与原告之间的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，应支付原告解除劳动合同经济补偿金，原告要求支付9600元，符合法律规定，一审法院依法予以支持。原告要求被告为其缴纳2010年10月至2013年9月的养老保险金，不属本案处理范围，一审法院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条第（一）项、第四十六条第（三）项、第四十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决：1、被告平罗县易拓砼业有限公司于本判决生效之日起十日内支付拖欠原告叶建宏劳动报酬37800元、支付原告叶建宏解除劳动合同经济补偿金9600元，共计47400元；2、驳回原告叶建宏的其他诉讼请求。案件受理费10元，免交。
平罗县易拓砼业有限公司上诉称，叶建宏于2013年9月之前在易拓公司工作，在工作期间叶建宏还在其他商砼公司兼职做销售，严重损害了易拓公司合法利益，叶建宏自称患病自2013年9月起不履行请假手续，也不回单位上班，故易拓公司于2013年9月17日下文决定与叶建宏解除劳动关系，易拓公司工作人员就此情况告知叶建宏来单位办理退职手续，叶建宏接到通知后拒不回单位办理手续也不上班，一审庭审中叶建宏表明自2013年9月起再未上班，足以证明叶建宏完全知晓2013年9月17日易拓公司已与其解除劳动关系，一审法院认定事实不清。易拓公司已将叶建宏工资支付至2013年8月，故不欠付叶建宏工资。叶建宏的起诉已超过诉讼时效，一审判决认定事实有误，判决不公。请求撤销（2016）宁0221民初1357号民事判决，改判驳回叶建宏诉讼请求并由被上诉人承担二审诉讼费。
叶建宏答辩称，易拓公司的上诉请求不能成立。叶建宏2013年9月在易拓公司工作，但患病期间易拓公司没有以书面形式告知叶建宏要解除劳动关系，在叶建宏出院后听同事说让其在家休息，2015年年底时公司原来的同事给叶建宏找了份解除劳动关系通知，叶建宏只能到劳动仲裁部门申请仲裁。易拓公司并没有证据证实叶建宏同时在其他单位从事砼业工作。解除劳动关系的举证责任在易拓公司，但易拓公司并没有提交该方面证据，所以请求驳回上诉，维持原判。
本院二审审理查明，叶建宏已领取2013年6月工资3200元。其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院二审认为，关于本案仲裁时效的问题，因易拓公司自认在解除劳动合同通知作出后，并未书面送达叶建宏，而是采用电话通知的方式让叶建宏到易拓公司领取，故双方劳动争议发生之日应自2015年8月开始，叶建宏的请求仍在仲裁时效期限内，故易拓公司的该项上诉理由不能成立。叶建宏要求易拓公司支付解除劳动合同经济补偿金9600元的请求应予支持。关于易拓公司是否欠付叶建宏工资及欠付数额的问题，因叶建宏认可已领取了6月份的工资3200元，故应从叶建宏主张的欠付工资总额中扣除。易拓公司二审提交的证据无法证明其已支付叶建宏2013年7月、8月的工资及具体数额，应承担举证不能的法律后果。叶建宏主张易拓公司欠其劳动报酬37800元，扣除已支付的2013年6月份工资3200元，易拓公司易还应支付叶建宏劳动报酬34600元。
综上所述，易拓公司上诉请求部分成立，应予支持；易拓公司应支付叶建宏解除劳动合同经济补偿金9600元、拖欠的劳动报酬34600元，共计44200元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十条第（一）项、第四十六条第（三）项、第四十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决：1、维持宁夏回族自治区平罗县人民法院（2016）宁0221民初1357号民事判决第二项即”驳回叶建宏的其他诉讼请求”。2、变更宁夏回族自治区平罗县人民法院（2016）宁0221民初1357号民事判决第一项即”平罗县易拓砼业有限公司于本判决生效之日起十日内支付拖欠叶建宏劳动报酬37800元、支付叶建宏解除劳动合同经济补偿金9600元，共计47400元”为”平罗县易拓砼业有限公司于本判决生效之日起十日内支付拖欠叶建宏劳动报酬34600元、解除劳动合同经济补偿金9600元，共计44200元。”
二审案件受理费10元，由上诉人平罗县易拓砼业有限公司负担。
再审申请人再审请求，撤销本院（2016）宁02民终774号民事判决书，依法改判驳回被申请人一审诉讼请求并由被申请人承担二审诉讼费。理由如下：1、申请人调取了新证据，叶建宏于2013年8、9月份在嘉城公司的工资表及工资发放银行存款凭条，可以证明叶建宏在未离职时即在其他单位从事同类产品的销售业务。因此，申请人解除与叶建宏的劳动关系不应向其支付经济补偿金。申请人提交的新证据可以证明叶建宏知道解除劳动关系的事实，被申请人申请仲裁及诉讼时效已过，诉讼请求不应得到支持。2、原判认定申请人欠发叶建宏工资没有证据证实。证据表明，被申请人只有8月份工资未领取，7月份工资已由他人代领。3、二审判决适用《中华人民共和国关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》的相关规定认定本案未过时效属于适用法律错误。
被申请人答辩意见，二审法院依据相关事实及法律，判令申请人公司向被申请人支付34600元劳动报酬并无不当，同时判令申请人向被申请人支付解除劳动合同的经济补偿金并无不当。解除劳动合同之日应当为被申请人知晓劳动关系解除之日，即2015年年底，被申请人于2016年1月已申请了劳动仲裁，不存在时效已过的问题。
再审庭审中申请人提交了新证据：证据一、石嘴山市嘉城建材有限公司2013年8、9月份工资表二份（原件），向叶建宏发放工资的银行客户回单二份（原件），向案外人闻国兵发放工资的银行客户回单二份（复印件），证明2013年8月份起叶建宏便已伙同申请人的原销售人员闻国兵在嘉城工作从事混凝土销售工作，严重损害申请人公司利益的事实。证据二、从中国裁判文书网打印下载的（2014）石大民商初字第26号民事判决书一份，证明嘉城公司是从事成品混凝土生产销售的的企业，被申请人在其公司担任销售经理一职。
被申请人叶建宏对该证据质证后认为，对证据一中嘉城公司8、9月份的工资表的三性均不予认可，该工资表中载明叶建宏8月份的出勤天数为21天，与事实不符。从申请人在二审中提交的申请人公司8月份考勤表中可以看出被申请人在8月份除因病请假三天外，全勤工作，根本没有时间到嘉城公司。对叶建宏的两张银行转款凭证的真实性、合法性无异议，对证明目的及关联性有异议，被申请人于2013年9月26日收取的2450元系被申请人为嘉城公司介绍工作人员的中介费用。被申请人在2013年10月31日领取的3500元确系领取的工资，因被申请人在出院后申请人未告知解除劳动合同的事实，也没有给被申请人介绍工作，被申请人作为一家人的经济来源，到其他公司打零工符合人之常情。但其到嘉城公司的工作时间应当在2013年9月17日之后及被申请人出院之后，被申请人在原审中提供的住院证明可以证明。综上被申请人到嘉城公司的工作时间是申请人单方作出解除劳动合同之后。被申请人的行为并未对申请人造成实质性影响，同时申请人作出的通知中已经明确说明解除劳动合同的原因，现又提出因劳动者过错解除劳动合同，两个理由相悖。对闻国兵的银行转款凭证的三性及证明目的均不予认可。闻国兵系本案案外人，被申请人无法知晓闻国兵是否与嘉城公司建立了劳动关系及何时建立劳动关系，也无法确认闻国兵是否收到了该份证明载明的款项。
对证据二的真实性、合法性予以认可，对证明目的和关联性不予认可。该判决作出的时间为2014年10月8日，在该时间叶建宏本人已经离职，其在嘉城公司工作的行为并未对申请人造成实质性影响，且叶建宏本人虽系嘉城公司的销售经理，但并不属于劳动合同法中竞业限制人员，其在申请人处工作时没有接触过该公司的保密性文件也没有与申请人签订保密条款，更没有收到过竞业限制的补偿金。
本院对再审申请人提交的证据综合分析认为，证据一具备证据属性，本院予以采信。该组证据可以证实被申请人叶建宏于2013年8月、9月在石嘴山市嘉城建材有限公司从事销售工作，工资表中的应发工资金额与叶建宏银行客户回单收款金额一致。证据二本院予以采信。该证据表明，被申请人叶建宏于2014年3月至10月间以石嘴山市嘉城建材有限公司销售经理的身份代理该公司进行诉讼。
本院经再审查明，2010年10月23日，被申请人叶建宏到再审申请人平罗县易拓砼业有限公司工作，双方未签订劳动合同。2013年9月17日，再审申请人作出与被申请人解除劳动关系的通知，未书面送达被申请人。叶建宏称其于2015年8月份知道再审申请人与其解除了劳动关系，拖欠其2013年6月、7月、8月三个月工资共计37800元。2016年1月20日，被申请人向平罗县劳动人事争议仲裁委员会申请，平罗县劳动人事争议仲裁委员会以被申请人叶建宏的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，不予受理。引起本案诉讼。
另查明，2013年8月、9月被申请人叶建宏在石嘴山市嘉城建材有限公司从事销售工作，2014年3月至10月间任该公司销售经理。
本院认为，本案的焦点问题是被申请人叶建宏申请仲裁是否已超过时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”被申请人叶建宏认为，解除劳动合同之日应当为被申请人知晓劳动关系解除之日，即2015年年底，被申请人于2016年1月已申请了劳动仲裁，不存在时效已过的问题。再审查明，叶建宏于2013年8月、9月就在石嘴山市嘉城建材有限公司从事销售工作并领取劳动报酬，2014年3月至10月间任该公司销售经理，代表该公司进行诉讼。叶建宏认为不知晓劳动关系解除的辩解违背可观事实，认定2015年8月系双方劳动争议发生之日错误，被申请人叶建宏申请仲裁已超过时效，其诉讼请求依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第二百零七条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第153条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）宁02民终774号民事判决和宁夏回族自治区平罗县人民法院（2016）宁0221民初1357号民事判决；
二、驳回被申请人叶建宏的诉讼请求。
二审案件受理费10元，由被申请人叶建宏负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘衍泉
审判员 郗春梅
审判员 段素蕊
二〇一七年八月二十五日
书记员 唐庆楠