云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)云04民终1072号
上诉人（原审被告）：苍绍平，男，1974年3月6日生，彝族，农民，家住元江县，现住元江县。
委托诉讼代理人：杨建三，云南澧江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：白永刚，男，1970年5月19日生，傣族，居民，住元江县。
被上诉人（原审原告）：王美琼，女，1971年10月13日生，傣族，居民，住元江县。
被上诉人（原审原告）：白佳灵，女，1990年3月22日生，傣族，居民，住元江县。
被上诉人（原审原告）：白依鹭，女，1995年5月4日生，傣族，居民，住元江县。
上诉人苍绍平因与被上诉人白永刚、王美琼、白佳灵、白依鹭抵押合同纠纷一案，不服云南省元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院(2015)元民二初字第156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月28日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
苍绍平上诉请求：撤销一审判决，驳回一审原告的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。白永刚向苍绍平借款后，用白永刚本人新民村岔路的1.7亩土地10年的使用权作担保抵押，到期不能还款，该地块2014年12月1日至2024年12月1日交由苍绍平使用，因白永刚未能按期还款，按照约定，苍绍平才一直使用土地至今。该土地租赁并没有违反法律的强制性规定，苍绍平是按约定使用土地，不存在侵权，一审认定事实错误。二、本案应当适用农村土地承包法及相关行政法规，现在农村土地承包经营权可以流转，可以进入市场当然可以做抵押，一审适用物权法、合同法属于适用法律错误。三、一审未认定白永刚的起诉超过诉讼时效错误。
被上诉人白永刚、王美琼、白佳灵、白依鹭未答辩。
白永刚、王美琼、白佳灵、白依鹭向一审法院起诉请求：1、确认2012年6月22日出具《借条》中抵押约定无效；2、由苍绍平及时返还承包地；3、由苍绍平给付2014年12月2日至2016年10月1日的土地占用租金21816.70元（按每亩每年7000元租金标准计算），2016年10月1日后产生的土地占用租金计算至苍绍平实际交还土地之日止。
一审法院认定事实：白永刚与王美琼系夫妻关系，白佳灵与白依鹭是白永刚、王美琼生育的女儿。2008年11月15日，白永刚与苍绍平签订了一份《租地合同书》，合同约定：白永刚将位于新民村岔路口的1.7亩耕地承包给苍绍平经营；承包期六年，即自2008年12月1日至2014年12月1日止；前三年按每年每亩1600元收取苍绍平的承包费，后三年按每年每亩1700元收取苍绍平承包费。合同签订后，白永刚将该1.7亩耕地交付给苍绍平经营，苍绍平将该地作为苗圃经营使用。苍绍平按约向白永刚支付土地租金。2012年4月20日，苍绍平将第五年、第六年的租金共计5780元一次性提前支付给了白永刚。2012年6月22日，白永刚向苍绍平提出借款要求，经双方协商一致，白永刚于同日向苍绍平出具了一份《借条》：今借到苍绍平人民币现金贰万元正，借期从2012年6月22日至2012年8月22日止，拿本人新民村岔路口的1.7亩壹拾年的使用权作担保抵押，到期若不能按时归还借款，该地块2014年12月1日至2024年12月1日的使用交归苍绍平合法经营使用。借款期限届满后，白永刚未偿还2万元借款。土地租赁期限届满后，白永刚与苍绍平对租地合同事宜进行了协商，但未能达成一致意见。苍绍平以因白永刚未履行还款义务，按照借条约定，其有权继续使用土地为由仍将该1.7亩土地作为苗圃地经营使用至今。
另查明，作为同村村民的程兰珍、王琼英、刀春竹在新民村岔路口的耕地与白永刚家的耕地是相连的，2008年11月15日，苍绍平与程兰珍、王琼英、刀春竹分别签订了《租地合同书》，土地租期与苍绍平租用白永刚家耕地的租期一致，承租土地也是作为苗圃地与白永刚家的1.7亩耕地连在一起经营使用。土地租赁期满之日即2014年12月1日，王琼英与苍绍平续签了一份《租地合同》，合同约定：王琼英将位于新民村路边的地租给苍绍平，租期5年，时间自2014年12月1日至2019年12月1日止，面积0.67亩,土地租金为7000元/亩。同日，程兰珍与苍绍平续签了一份《租地合同》，合同约定：程兰珍将位于新民村路边的地租给苍绍平，租期5年，时间自2014年12月1日至2019年12月1日止，面积2.2亩，土地租金为7000元/亩。2015年4月10日，刀春竹与苍绍平续签了一份《租地合同》，合同约定：刀春竹将位于新民村岔路口的耕地1.52亩承包给苍绍平经营，租期为六年，即自2014年12月1日至2020年11月31日止；租金按每年2万元收取。在诉讼中，双方均同意白永刚向苍绍平所借的2万元款在本案中一并予以处理。
一审法院认为，《中华人民共和国担保法》第三十七条规定，耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权不得抵押。《中华人民共和国物权法》第一百八十四条规定，耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权不得抵押。《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。白永刚对位于新民组岔路口的1.7亩耕地的承包经营权是通过与大水平村民小组订立土地承包经营合同取得的，白永刚与苍绍平就借款事宜在借条中约定用位于新民村岔路口的该1.7亩耕地的土地使用权作抵押担保，该抵押担保的约定违反了法律的强制性规定，不受法律保护。无效合同自始没有法律约束力，合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。因无效合同取得的财产，应当予以返还，双方都有过错的，应各自承担相应责任。2014年12月1日后，白永刚与苍绍平未就续签《租地合同书》达成一致，苍绍平以白永刚未履行还款义务，其有权按双方借条的约定执行为由，继续经营使用原承租地至今的行为构成了侵权，现白永刚要求返还原承租地的诉讼理由成立,但因该耕地上现栽有苗木，应给予苍绍平适当的时间进行移栽及处理。2014年12月1日后，苍绍平租用刀春竹、程兰珍、王琼英的耕地的年租金分别为每亩13158元、7000元、7000元，因苍绍平在2014年12月1日后仍继续占用经营白永刚家的1.7亩耕地，结合刀春竹、程兰珍、王琼英的土地租金标准，根据公平原则，白永刚要求苍绍平按照每年每亩7000元标准支付土地占用租金的诉讼理由成立，应予支持。无效合同自始没有法律约束力，且在本案中，苍绍平占用原承租耕地的侵权行为持续至今，因此，对苍绍平提出白永刚的诉请已超过诉讼时效的辩解，不符合法律规定，其辩解理由不能成立，不予采信。双方在诉讼中均陈述对于白永刚尚未偿还的2万元借款同意在本案中一并予以处理，该陈述系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，同时为了节省诉讼资源，避免当事人诉累，应予准许。
综上所述，白永刚要求判令确认借条中的抵押担保约定无效的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。因无效合同取得的财产，应当予以返还，双方都有过错的，应各自承担相应责任。土地租赁期限届满后，苍绍平仍继续占用经营白永刚的耕地，白永刚要求判令苍绍平返还土地的诉讼请求，也符合法律规定，予以支持。对于导致抵押担保合同无效，白永刚及苍绍平均有责任，白永刚要求判令苍绍平按每年每亩7000元标准给付土地占用租金直至苍绍平实际交还土地之日的诉讼请求，不违反法律规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第五十二条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第二条、第五条、第三十七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十四条的规定，判决：“一、原告白永刚与被告苍绍平于2012年6月22日达成《借条》中的抵押担保约定条款无效；二、由被告苍绍平于本判决生效后六十日内将位于元江县新民组岔路口的1.7亩耕地交还给原告白永刚、王美琼、白佳灵、白依鹭经营管理；三、由被告苍绍平向原告白永刚、王美琼、白佳灵、白依鹭给付2014年12月2日至2016年10月1日的土地占用租金21816.70元（按年租金每亩7000元计算），抵扣原告白永刚尚欠被告苍绍平的20000元借款后，余款1816.70元于判决生效后十日内一次性付清，2016年10月1日后产生的土地占用租金按每亩每年7000元标准计算至被告苍绍平实际交还占用土地之日止。案件受理费370元，由被告苍绍平负担。”
本院二审期间，双方均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条规定：“通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。”第四十九条规定：“通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地，经依法登记取得土地承包经营权证或者林权证等证书的，其土地承包经营权可以依法采取转让、出租、入股、抵押或者其他方式流转。”本案白永刚用于租赁的土地系以家庭承包方式取得的土地承包经营权，该土地亦未通过招标、拍卖、公开协商等方式取得，根据上述规定，以家庭承包取得的土地承包经营权仅可以转包、出租、互换、转让，并未规定家庭方式取得的土地承包经营权可以进行抵押。结合物权法及担保法的规定，本案白永刚与苍绍平约定的抵押条款因违反法律禁止性规定而为无效。一审认定《借条》中的抵押担保约定条款无效正确，应予维持。合同无效后，因无效合同取得的财产，应当予以返还，一审判决由苍绍平返还白永刚土地并酌情支付苍绍平占用土地期间的租金正确，应予维持。因苍绍平无正当理由占用原承租耕地的侵权行为持续至今，因此一审认定白永刚的诉请未超过诉讼时效正确。
综上所述，苍绍平的上诉理由不能成立，对其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费370元，由上诉人苍绍平负担。
本判决为终审判决。
审判长 方 芳
审判员 刘 惠
审判员 周云焕
二〇一七年三月六日
书记员 李爽怡