宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016）宁01民终1239号
上诉人（原审被告、反诉原告）银川市金凤区七公一品烤翅店，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。
经营者寇金宁，该店店主。
委托代理人王让清，宁夏兴业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）毛国民，男，1972年7月6日出生，汉族，个体装修工，住宁夏回族自治区银川市西夏区。
委托代理人王晓娜，宁夏海潮律师事务所律师。
原审被告（反诉原告）完颜小芬，女，1984年6月14日出生，汉族，七公一品烤翅店员工，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
委托代理人王让清，宁夏兴业律师事务所律师。
上诉人银川市金凤区七公一品烤翅店因装饰装修合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2016）宁0106民初1034号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月15日公开开庭审理了本案。上诉人银川市金凤区七公一品烤翅店的经营者寇金宁及其委托代理人王让清，被上诉人毛国民的委托代理人王晓娜，原审被告完颜小芬及其委托代理人王让清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，被告（反诉原告）银川市金凤区七公一品烤翅店的经营者为寇金宁，被告完颜小芬系寇金宁之妻。2015年10月23日，被告完颜小芬代表银川市金凤区七公一品烤翅店与原告（反诉被告）签订了《银川新世纪装修工程合同书》，合同约定：位于银川市金凤区良田路147号七公一品烤翅店店面装修工程由原告（反诉被告）以包工包料的方式承包施工，工期为30天，即2015年10月23日至2015年11月23日，合同总造价为25万元，首期支付7万元，中期支付7万元，第三期支付3万元，工程竣工支付3万元，剩余5万元分五次付清，每一次1万元。工期违约，一方当事人未按约定履行合同给对方造成损失，须向对方赔偿每天总造价的1‰。合同中备注：最终造价182000元，沙发、茶几、音响设备全部由甲方（被告银川市金凤区七公一品烤翅店）负责。合同签订后，原告（反诉被告）进场装修。2015年11月28日，被告（反诉原告）开业。装修期间被告（反诉原告）付款14.5万元，购置灯具支出7180元。现双方发生争议，故原告（反诉被告）提起诉讼，请求依法判令：二被告支付原告剩余装修款31000元；本案诉讼费由被告承担。审理中，被告（反诉原告）提起反诉，请求依法判令：原告（反诉被告）返还超付的装修款2590元，并赔偿损失25000元。
另查明，（一）在双方签订合同之前，被告完颜小芬与原告商定装修价格，其中载明：三楼豪包（房子）24000元（增加卫生间），被告完颜小芬自行在“三楼豪包”前添加了“阳台”二字。原告称三楼豪包为在三楼装修的两个豪华包间，被告称系三楼阳台需另外搭建的豪华包房。（二）被告称原告延期于2015年11月28日交工，原告称其按期交工，根据装修工人陈述，工程于2015年11月25日完工。（三）被告称其购买了上下水管、隔音板等，并提供了补开的票据，票据显示时间均为2015年11月25日之后。（四）被告称其代原告购买灯具花费7180元，原告认可其中6000元已计入已付款，另1180元称其已用给被告购买的其他物品抵顶，但未提交证据。
原审法院认为，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的《银川新世纪装修工程合同书》双方均不表异议，该合同合法有效。根据原被告的诉辩主张，双方争议的焦点为：合同约定的装修价款182000元是否应当扣除豪包费用24000元；被告（反诉原告）购置灯具及隔音板的费用是否应抵扣工程款，被告（反诉原告）是否超付工程款；原告（反诉被告）工期是否延期，是否应当赔偿损失。上述争议问题，法院分述如下：
（一）关于装修价款是182000元，还是扣除豪包费用24000元后的总价158000元。法院认为，根据合同约定，最初合同约定价款为25万元，后因沙发、茶几、音响设备变更由被告采购，双方将价格确定为182000元，并载入合同。被告（反诉原告）主张应当扣除三楼阳台搭设豪华包间费用24000元，依据为双方在合同之前对商定价格（被告提交的笔记本）的记载，该笔记本中记载三楼豪包价格24000元，原告（反诉被告）称该三楼豪包为在三楼房间内装修的包间，卫生间是指在楼梯间增加的卫生间，而被告（反诉原告）却称豪包为三楼阳台另外搭建房屋的费用。原告在本案中举证证明合同约定价款为182000元，其也在三楼装修了带音乐卡座的包间，合同中并无阳台搭建物的约定，被告（反诉原告）提交的笔记本虽然记载了三楼豪包价格为24000元，报价单中亦有双方的签字，但因原告书写的“三楼豪包”前系被告完颜小芬自行添加了“阳台”二字，故被告的证据不能证明三楼豪包系其自称的三楼阳台另外搭建房屋，故该费用不应从合同约定的182000元总价款中扣除，被告应按182000元向原告支付装修工程款。
（二）关于被告（反诉原告）已付工程款的金额及其是否超付工程款。被告（反诉原告）主张超付工程款的前提为工程款总价按158000元计算，因其主张按158000元结算证据不足，故其已超付工程款的主张不能成立。本案原告（反诉被告）认可被告（反诉原告）付款145000元（包括转账、代付工人工资），而对被告（反诉原告）购买隔音板价款2400元抵付工程款不认可，对购买灯具7180元认可已用于抵扣付款6000元，对门头装潢费用由何人支付各执一词。根据双方的证据，被告（反诉原告）购买隔音板并未包含在工程中，故不应抵扣工程款。而被告（反诉原告）购买灯具费用7180元，虽然原告（反诉被告）称其用其他材料抵扣了1180元，另6000元计入已付款，但其未提交证据证明其用其他材料抵扣了1180元，故该7180元应计入已付工程款。被告（反诉原告）主张门头制作费系其代付，因原告（反诉被告）提交证据证明该款由原告（反诉被告）支付，故被告（反诉原告）的该主张不成立。综合以上付款情况，法院认定被告（反诉原告）并未超付工程款，其已付工程款为152180元，未付工程款29820元。
（三）关于原告（反诉被告）工期是否延期，及赔偿损失问题。法院认为，原被告约定的工期为2015年10月23日至2015年11月23日，而被告主张原告实际完工时间为2015年11月28日，但未提交证据证明原告2015年11月28日完工，且2015年11月28日被告已开业，2015年11月28日完工不合实际。原告主张按期完工，但其证人证明完工时间为2015年11月25日，因此，原告实际完工时间比约定的时间晚2天，故被告有关工期延误的主张成立。根据合同约定，延期交付应按总造价每天赔偿1‰，原告应当赔偿被告364元（182000元×1‰×2天），被告主张按其平均营业损失赔偿，因其不能提交证据证明其原定开业时间延迟导致其营业金额受损，故法院不予支持。
综上，被告（反诉原告）应支付原告（反诉被告）装修工程款29820元；原告（反诉被告）赔偿被告（反诉原告）延期交工损失364元。被告完颜小芬履行职务行为，原告要求被告完颜小芬承担付款责任的诉讼请求，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、被告（反诉原告）银川市金凤区七公一品烤翅店支付原告（反诉被告）毛国民装修款29820元；二、原告（反诉被告）毛国民支付被告（反诉原告）银川市金凤区七公一品烤翅店逾期完工损失364元；上述一二项相抵后，被告（反诉原告）银川市金凤区七公一品烤翅店支付原告（反诉被告）毛国民装修款29456元，限于本判决生效后十日内付清。三、驳回原告（反诉被告）毛国民及被告（反诉原告）银川市金凤区七公一品烤翅店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费575元，减半收取287.5元，由被告（反诉原告）银川市金凤区七公一品烤翅店负担；反诉案件受理费245元，由原告（反诉被告）毛国民负担50元，被告（反诉原告）银川市金凤区七公一品烤翅店负担195元。宣判后，银川市金凤区七公一品烤翅店不服，提起上诉。
上诉人银川市金凤区七公一品烤翅店上诉称，一、关于装修价款是182000元，还是扣除24000元后的总价158000元。《工程主材施工项目单》与《银川新世纪装修工程合同书》具有同等的法律效力。其中《工程主材施工项目单》记载“阳台三楼豪包（房子）24000元，增加卫生间”，“阳台”两字由原审被告完颜小芬书写，其余系被上诉人毛国民书写。被上诉人在质证中对该证据的真实性和合法性认可，庭审中也没有对“阳台”二字提出过异议。事实上双方对该条款的真实意思表示是额外在三楼阳台搭建房间作为豪华包间，且内设卫生间，造价为24000元。后因施工过程中因城管限制该豪华包间未搭建，相应的24000元造价应从总造价182000元扣减，即装修总价变更为158000元。二、关于2400元的隔音板价款能否抵顶装修款。被上诉人毛国民知晓涉案烧烤店的装修目标是集KTV点唱系统与烧烤制售为一体的音乐烤吧，应当知道该装修要使用隔音板作噪音处理。合同履行中，被上诉人以资金紧张为由请求上诉人代购隔音板遂产生了2400元隔音板材料费，应当从装修款总价中扣减。三、关于工期延期交工的损失赔偿。一审认定竣工日期为2016年11月25日错误。事实上，上诉人出示的2015年11月28日到12月31日的结班表能够证明上诉人每日的营业额为5229元，被上诉人延期竣工的违约行为给上诉人造成的损失远远高于合同约定的千分之一。延期竣工损失应按照5229元每日计算。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当。请求二审法院：1、依法撤销一审判决；2、改判上诉人支付被上诉人装修款3420元；3、改判被上诉人赔偿上诉人延期竣工损失25000元；4、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人毛国民辩称，一、合同装修价款为182000元，而非158000元。装修合同最初价款为250000元，后双方将合同价款变更为182000元，并在合同中明确载明。“阳台”二字系原审被告完颜小芬自行添加，一审中，被上诉人对此就已提出异议。事实上，被上诉人是在三楼给上诉人装修豪华包间而非搭建豪华包间,“增加卫生间”是约定在楼梯间增加卫生间，而非另外搭建。故24000不能从装修价款182000元中扣除。如果上诉人认为合同价款变动，应当以书面记载为主。二、2400元的吸音板价款不能抵扣装修款。吸音板是在被上诉人交工之后，上诉人自行购买安装，属于其自己增项内容，与被上诉人无关。三、关于工期延误的损失赔偿。一审采纳证人证词，认定竣工日期为2016年11月25日，迟延交工两天，依据合同约定判决赔偿上诉人损失364元有理有据。上诉人认为11月28日交工，当天交工当天营业不符合常理，损失25000元证据不足。综上，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告完颜小芬述称，其同意上诉人的上诉意见。认为《工程主材施工项目单》在前，《银川新世纪装修工程合同书》在后，一、二楼四个包间的尺寸大概一致，无所谓豪不豪的说法。本案发生争议的主要原因在于被上诉人自认工程干亏，遂提起本诉。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
庭审中，上诉人银川市金凤区七公一品烤翅店申请证人赵磊出庭，证明上诉人与被上诉人约定装修4套包间并额外搭建三楼豪包需要KTV设备总共5件，实际供货4套的事实。
被上诉人毛国民认为证人赵磊的证言不属于新证据，证人与上诉人有利害关系，证人证言存在重大瑕疵，存在不确定性，不能证明本案事实，且娱乐设备与上诉人和被上诉人签订合同没有关系。
原审被告完颜小芬对证人赵磊的证言予以认可。
经二审庭审举证、质证，本院认证，认为证人赵磊的证言，不能达到其证明目的，与本案不具有关联性，且被上诉人毛国民不予认可，本院不予采信。
二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人银川市金凤区七公一品烤翅店称《工程主材施工项目单》中的“阳台三楼豪包（房子）24000元（增加卫生间）”，系其与被上诉人毛国民约定在三楼阳台额外搭建豪华包间，但记载该《工程主材施工项目单》的笔记本系上诉人单方持有并提供，“阳台”二字系原审被告完颜小芬添加，被上诉人不予认可，且双方签订的装修合同中并无搭建房间的约定，故上诉人认为该24000元应从总价款182000元中扣除的上诉理由不能成立。上诉人主张隔音板2400元应包含在工程价款中，但并无证据证实，本院不予采信。关于延期交工的损失赔偿，一审法院依据双方签订的《银川新世纪装修工程合同书》关于违约责任的约定判决被上诉人支付上诉人364元并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费820元，由上诉人银川市金凤区七公一品烤翅店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苗自治
审 判 员 王 斐
代理审判员 宁 丽
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 陈甜甜
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。