四川省会理县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川3425刑初167号
公诉机关会理县人民检察院。
被告人陈友亮，男，1982年9月28日出生，汉族，四川省会东县人，村民，小学文化，家住四川省会东县。2016年4月12日因涉嫌贩卖毒品罪被会理县公安局刑事拘留，同年4月22日被逮捕，现羁押于会理县公安局看守所。
辩护人张渊，四川船城律师事务所律师。
会理县人民检察院以会检公诉刑诉[2016]139号起诉书指控被告人陈友亮贩卖毒品罪，于2016年8月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2016年10月25日和2016年12月14日两次公开开庭审理了本案。会理县人民检察院指派检察员浦泰榕出庭支持公诉。被告人陈友亮及其辩护人张渊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
会理县人民检察院指控，2016年3月30日12时许，被告人陈友亮在会理县东山寺窑厂坡出租屋内以700元的价格向吸毒人员潘某贩卖毒品冰毒3克；19时30分许，陈友亮在会理县滨河路北段康庄桥头处以300元的价格向吸毒人员杨某贩卖毒品冰毒0.78克、麻古2颗(净重0.15克)。当晚，公安机关民警根据线索在会理县老街乡2组村民亢某家将陈友亮抓获，并从其身上和包内查获毒品可疑物96.59克，麻古20余颗(净重1.89克)。经鉴定，从被告人陈友亮及吸毒人员杨某处扣押送检的白色晶状体可疑物和红色颗粒状可疑物中均检出甲基苯丙胺。
指控事实有受案登记表，扣押决定书，扣押清单，称量记录及照片，证人证言，理化检验报告，现场勘查笔录及图片，被告人陈友亮的供述等证据证实。
公诉机关认为，被告人陈友亮违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺以及甲基苯丙胺片剂(俗称麻古)两次，数量合计甲基苯丙胺3.78克、甲基苯丙胺片剂0.15克，另从其身上和包内查获的甲基苯丙胺96.59克、甲基苯丙胺片剂1.89克，因意志以外的原因尚未贩卖，属于犯罪未遂，综上，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法审判。
被告人陈友亮对指控事实部分予以否认，辩解称，我没有向潘某贩卖毒品，身上查获的毒品是自己吸食的。
辩护人辩称，被告人陈友亮供述在2016年3月30日中午向潘某贩卖毒品冰毒20克，与潘某的证言2016年3月30日下午向陈友亮购买3克毒品冰毒相矛盾，不应认定该次贩卖。另公安机关在扣押、封存、称量、取样、鉴定过程中严重违反了《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》的规定，扣押清单、称量笔录、理化检验报告等证据应当依法予以排除。陈友亮被查获的麻古1.89克和冰毒96.59克，没有证据证实陈友亮有贩卖的故意及贩卖行为，不能认定陈友亮贩卖毒品未遂。此外，被告人陈友亮主动向公安机关提供他人犯罪线索，使他人贩卖毒品一案得以侦破，具有立功表现，请求予以减轻处罚。
经审理查明，2016年3月30日12时许，被告人陈友亮在会理县东山寺窑厂坡出租屋内以700元的价格向吸毒人员潘某贩卖毒品冰毒1包；19时30分许，陈友亮在会理县滨河路北段康庄桥头处以300元的价格向吸毒人员杨某贩卖毒品冰毒0.78克、麻古2颗(净重0.15克)。当晚，公安机关民警根据线索在会理县老街乡2组村民亢某家将陈友亮抓获，并从其身上和包内查获毒品可疑物96.59克，麻古20余颗(净重1.89克)。经鉴定，从被告人陈友亮及吸毒人员杨某处扣押送检的白色晶状体可疑物和红色颗粒状可疑物中均检出甲基苯丙胺。
认定上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审核实的以下证据证实：
1、受案登记表、到案经过证实，2016年3月30日19时许，会理县公安局城北派出所民警在工作中发现会理县滨河路北段康庄桥桥头处有人贩卖毒品，挡获刚好完成毒品交易的吸毒人员杨某，当场查获用塑料袋包装的白色晶状体疑似毒品1小包和2颗红色颗粒状疑似毒品。后又根据线索在会理县老街乡老街村2组亢某家将贩卖毒品的嫌疑人陈友亮抓获，从其身上和包内查获白色晶状体可疑物及红色颗粒状可疑物。民警将陈友亮传唤至会理县公安局城北派出所进行讯问，陈友亮对自己贩卖毒品的事实供认不讳。
2、证人杨某的证言证实，2016年3月30日晚7点过，我打小尾巴(别人称呼五哥)的电话，叫他卖两个冰毒和两颗麻古给我，他叫我去会理县康庄桥后再打电话给他。我到康庄桥后打他的电话，他来后，我说钱不够，只要一个冰毒和两颗麻古，他说冰毒200元，麻古50元一颗，我拿了300元给他，他给我一个冰毒和两颗麻古。
3、证人潘某的证言证实，2016年3月30日下午4点过，五哥(陈友亮)打电话电话问我在哪里，我说在家里带孩子，又问他有没有冰毒，他问我要多少，我说要3克，他叫我去东门大桥后打电话给他。我到东门桥后十多分钟，五哥骑着一个红色的摩托车过来，他将我带到东山寺翻过坡顶他的住处，从瓶子里倒出一些冰毒和我吸食。我问他多少钱一克，他说220元一克，我说能不能少点，200元一克。他说拿得多可以少一点，我说只有700元，就拿3个，五哥给我多倒了点冰毒，又用摩托车将我送到濯缨桥。
4、证人孙某的证言证实，陈友亮我们是朋友，一起住在会理县东山寺一租住屋里，别人叫他小尾巴和五哥。
5、证人徐某的证言证实，2016年3月30日下午，我遇见五哥(陈友亮)、老母强(亢某)和四哥(孙某)，老母强提议去他家打麻将。到了后，五哥从他的衣服里面拿出一个正方形的塑料袋，打开之后我看见是冰毒，随后我们四人一起吸食了冰毒。在打麻将时，五哥出去过两次，一次上厕所，一次接电话后骑摩托车出去。
6、证人亢某的证言证实，2016年3月30日中午，我和许小华(徐某)、四哥(孙某)、胖子(陈友亮，有时有人叫他小尾巴)在我家门市内吸食毒品冰毒，被警察查获，从四哥和胖子身上检查出毒品冰毒，还有用小袋子装着的，不知是不是冰毒。
2016年3月28日左右，陈友亮打电话叫我帮他找一点麻古，我找到袁某，问他多少钱一颗，他说20元一颗。我打电话给陈友亮，对他说22元一颗，问他要多少颗，他说要50颗，我说拿到东西后让他在我家楼下等我。我对袁某说要50颗，我将麻古拿过去后再送钱来，袁某拿了一包塑料袋包装，外面用卫生纸包好的麻古给我。我拿回家后将麻古拿给陈友亮，他数了一下只有47颗，算了一下钱是1034元。由于陈友亮差我的钱，他拿了2000元给我，其中还我1000元，他又给我冲了100元打游戏。在我们交易时，孙某到了，陈友亮数了10颗麻古用纸包好，剩余的麻古他拿给了孙某。第二天，我拿了800元给袁某。
7、证人王某的证言证实，2016年3月30日晚上8点左右，警察来我家里将我丈夫亢某、胖子(陈友亮)、四哥以及一个瘦高个男子带到派出所，因为他们吸食冰毒，后来在检查的过程中，从胖子(陈友亮)和四哥的身上和他们带的包里检查出很多冰毒，有装在铁盒里的，有装在瓶子的，有装在烟盒里的，都是用小袋子装着的白色晶体状颗粒，我看见胖子在我家麻将室吸食过冰毒。
8、现场勘查笔录及图片证实，被告人陈友亮被查获的地点位于会理县老街乡老街村2组亢某家门市上，民警将陈友亮抓获后，陈友亮随即交出随身携带的小半瓶塑料瓶装好的冰毒、两盒用塑料袋分装的冰毒、半瓶麻古、11000余元现金。
9、辨认笔录及图片证实，被告人陈友亮对贩卖冰毒的地点会理县果元乡东坝村1组租住屋、会理县滨河路北段康庄桥头进行指认。证人杨某从12张男性照片中辨认出10号(陈友亮)是贩卖毒品给他的犯罪嫌疑人。
10、扣押决定书及清单证实，公安机关从陈友亮处扣押冰毒96.59克，其他红色颗粒状毒品1.98克，现金8520元。
11、称量记录及图片证实，2016年3月31日，办案民警当着陈友亮的面对白色晶体状毒品可疑物和红色颗粒状毒品可疑物进行称重，分别净重96.59克和1.89克。对吸毒人员杨某向陈友亮购买的白色晶体状毒品可疑物和红色颗粒状毒品可疑物进行称量，分别净重0.78克和0.15克。
12、行政处罚决定书证实，2016年3月31日，陈友亮因吸食毒品冰毒被会理县公安局行政拘留十五日，并处罚款二千元。
13、通话详单证实，2015年3月10日至2015年3月31日期间，被告人陈友亮的手机与徐某的手机，陈友亮的手机与亢某的手机进行多次通话。
14、理化检验报告证实，从陈友亮处查获的晶状体可疑物检材和红色固体可疑物检材中均检出甲基苯丙胺；从杨某处查获的晶状体可疑物检材和红色固体可疑物检材中均检出甲基苯丙胺。
15、检测样本提取笔录、现场检测报告书证实，2016年3月30日，民警提取被告人陈友亮的尿检，经检测呈阳性。
16、公安机关情况说明、立案决定书证实，被告人陈友亮检举他人犯罪事实，公安机关得以侦破他人贩卖毒品案件。
17、被告人陈友亮在侦查阶段的供述，2016年3月30日中午，我在会理县东山寺瓦窑坡孙某租住的屋里卖了20克冰毒给一个叫“小尾巴”的女人，她给我3200元。当天晚上8点过，在会理县滨河路北段康庄桥附近，卖了一小包冰毒和两颗麻古给小杨儿（杨某），他给我300元。交易完后，我回到亢某家打麻将，孙某接电话后出去被警察抓了，我们后来也被抓了。我卖的冰毒是孙某给我的，麻古是向亢某买的。孙某的冰毒都是他事先联系好卖家后，我将钱汇给卖家，对方把冰毒放在指定位置，我们去拿，拿到冰毒后，孙某拿一部分给我卖，他每月给我七八千元。
上述证据之间能相互印证，本案事实清楚，证据充分。
本院认为，被告人陈友亮违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺以及甲基苯丙胺片剂(俗称麻古)两次，数量合计甲基苯丙胺3.78克、甲基苯丙胺片剂0.15克，其行为已构成贩卖毒品罪，另从其身上和包内查获的甲基苯丙胺96.59克、甲基苯丙胺片剂1.89克，应计入其贩卖数量，因意志以外的原因尚未贩卖，属犯罪未遂。公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人陈友亮及其辩护人提出没有向潘某贩卖毒品，身上查获的毒品是供陈友亮自己吸食的，与查明的案件事实不符，不予采纳。辩护人提出公安机关在扣押、封存、称量、取样、鉴定过程中严重违反了《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》的规定，扣押清单、称量笔录、理化检验报告等证据应当依法予以排除，陈友亮被查获的麻古1.89克和冰毒96.59克不能认定为贩卖毒品未遂。经查，该规定于2016年7月1日起才实施，公安机关在2016年7月1日前已将本案侦查完毕，对毒品的提取、扣押、称量、鉴定程序均按照《中华人民共和国刑事诉讼法》及相关司法解释的规定，以及《公安机关办理刑事案件程序规定》的规定进行，且办案民警已在庭审过程中对毒品的提取、扣押、称量、鉴定作出合理解释，扣押清单、称量笔录、鉴定结论合法有效，不能作为非法证据而予以排除，陈友亮被查获后称量的麻古1.89克和冰毒96.59克应认定为其贩卖的数量，该辩护意见不予采纳。辩护人另提出被告人陈友亮有立功表现，请求予以从轻处罚或者减轻处罚的的辩护意见，予以采纳。从被告人陈友亮身上查获的麻古1.89克和冰毒96.59克，计入其贩卖数量，考虑其因意志以外的原因尚未贩卖，是犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈友亮检举他人犯罪事实，经查证属实，公安机关得以侦破他人贩卖毒品案件，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。
综上，本院为维护国家对毒品的管制制度，维护社会治安秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款，第六十八条第一款，第二十三条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
1、被告人陈友亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年零九个月，并处没收财产人民币20000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。经折抵后，陈友亮的刑期从2016年4月12日起至2026年1月11日止。)
2、查获的毒品（冰毒）96.59克和甲基苯丙胺片剂1.89克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 ： 邱 云
审 判 员 ：计兴快
代理审判员 ：张羽鹏
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 ：王丽萍
附判决书适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
1、第三百四十七条第一款，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第二款，走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
2、第六十八条，犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
3、第二十三条，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
4、第四十七条，有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
5、第五十二条，判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
6、第五十三条，罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
7、第六十四条，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。