天津市武清区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)津0114刑初220号
公诉机关天津市武清区人民检察院。
被告人张鑫，女，1973年10月29日出生于天津市河北区，汉族，群众，初中文化，住河北区。有前科，曾因犯非法持有毒品罪于2002年11月被判处拘役六个月，2003年1月17日刑满释放；又因犯抢劫罪于2009年7月被天津市南开区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元，2012年9月28日被减刑释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月22日被天津市公安局武清分局取保候审，2016年2月25日被天津市武清区人民检察院取保候审，2017年11月11日被逮捕。现羁押于天津市武清区看守所。
辩护人董艳群，河北厚天律师事务所律师。
天津市武清区人民检察院以津武检公诉刑诉[2016]193号起诉书指控被告人张鑫犯贩卖毒品罪，于2016年3月17日向本院提起公诉。本院于当日立案，案件审理过程中，因被告人张鑫脱逃，本院于2016年5月12日依法中止审理，2017年11月11日被告人张鑫被公安机关抓获，本院于2017年11月13日对本案恢复审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市武清区人民检察院指派代理检察员闫富强出庭支持公诉，被告人张鑫及其辩护人董艳群到庭参加了诉讼。现已审理终结。
天津市武清区人民检察院指控，被告人张鑫于2015年5月21日10时许，在天津市北辰区韩家墅农贸市场附近证人李某乘坐的汽车内，向证人李某贩卖毒品疑似物1小瓶重3.23克、冰壶1套，获毒资人民币2000元、冰壶所得款人民币300元，后被公安机关查获。经天津市公安局毒品检验鉴定中心检验，以上所查获毒品中检出甲基苯丙胺成分。被告人张鑫后于当日乘车返回至北辰区永清渠桥时被抓获，且于当日尿液检测甲基苯丙胺毒品成分呈阳性，以上毒品均被收缴。
对于指控事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明，公诉机关认为被告人张鑫的行为已构成贩卖毒品罪，被告人张鑫系累犯，且属毒品再犯，要求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条的规定对被告人张鑫予以判处。
庭审中，被告人张鑫对公诉机关指控的犯罪事实及当庭宣读出示的部分证据提出异议。辩称对公诉机关指控的事实过程没有意见，其是为证人李某代购毒品，没有营利，发表了其行为不构成贩卖毒品罪的辩护意见。辩护人董艳群发表了公诉机关指控被告人张鑫犯贩卖毒品罪不成立；被告人张鑫的行为属于代购毒品，且没有在代购过程中牟利或获得任何额外利益；就公诉机关现有证据也无法证实被告人张鑫在代购过程中牟利或获得任何额外利益；鉴定机构对涉案毒品鉴定方法、取检量0.02克等不合法；公诉机关提供的证据没有形成完整的证据链，且公诉机关出示的证据确实经不起任何推敲，不符合证据形式，证据上存在重大瑕疵，不足以作为定罪量刑的证据使用；根据刑事诉讼法的原则，被告人不必自证其罪，希望法庭能够结合全案证据，依据相关法律，达到证据确实、充分，疑罪从无，存疑时做有利于被告人的裁判原则，依法宣告被告人张鑫无罪等辩护意见。
经审理查明，被告人张鑫于2015年5月21日10时许，在天津市北辰区韩家墅农贸市场附近处，向事先向其联系购买毒品的李某贩卖毒品疑似物3.23克、冰壶1个，获取毒资人民币2000元、冰壶所得款人民币300元。随后被公安机关查获。经天津市公安局毒品检验鉴定中心检验，所查获毒品疑似物3.23克中检出甲基苯丙胺成分。被告人张鑫于当日尿液检测结果甲基苯丙胺毒品成分呈阳性。案发后涉案毒品被收缴。
公诉机关当庭宣读出示了下列证据：
1.案件来源及抓获经过，证明天津市公安局武清分局于2015年5月21日通过线索得知张鑫有贩卖毒品嫌疑，为此展开工作，于当日10时许在天津市北辰区韩家墅农贸市场附近将向他人贩卖毒品的张鑫抓获。
2.证人李某证言，证明2015年5月下旬，其通过手机聊天认识天津市里一名女子，该女子称她卖玉器和蜜蜡等挂件，后来又聊到冰毒，该女子问其武清这边冰毒是什么价格，还说她那有冰毒，400元一克，冰的纯度还高，还给其发了一些吸毒用的冰壶照片，后其与该女子商定，其买该女子蜜蜡项链，一套冰壶，5克冰毒。2015年5月21日10时许，其与该女子在约定的天津市北辰区韩家墅农贸市场附近见面后，该女子给其一件蜜蜡项链，一个冰壶和装有冰毒的一个透明小瓶，该女子还告诉其透明小瓶内装有5克冰毒，其当时给那名女子现金蜜蜡项链款1700元，冰壶款300元，冰毒款2000元。
还证明，其通过手机聊天认识的天津市里的那名女子，她微信昵称叫“张琳”，微信号×××，手机号是158××××7188。其微信号是×××,昵称是“哎呦呦，哎呦呦”，手机号是158××××2561。
3.证人纪某证言，证明其和李某是朋友关系。2015年5月21日10时许，其和李某到天津市北辰区韩家墅农贸市场附近，看见有一名女子给李某物品，有一件金色的小壶还有一个透明的小瓶，透明的小瓶里装有白色晶体状物品，李某当时给了那名女子4000元现金。
4.证人司某证言，证明其是出租车司机。2015年5月21日10时许，其从天津市北辰区青光镇加油站处拉载一名女子到北辰区韩家墅批发市场，到地点后那名女子让其等一会，十几分钟后那名女子又上了其驾驶的车辆返回青光镇青光村途中被公安民警拦截，后其与那名女子到公安机关接受调查。
5.证人闻某证言，证明2015年下旬，公安武清分局在北辰抓获一卖冰毒的女子。当时扣押该女子现金和毒品时，其在现场。记得扣押那名女子卖的冰毒当时称重量后应该是3.23克。扣押那名女子毒资2000元。
6.调取证据通知书及清单、装有冰毒疑似物的透明小瓶1个、冰壶1个及当时调取该透明小瓶的照片、情况说明，证明2015年5月21日公安武清分局从李某处调取装有冰毒疑似物的透明小瓶1个、冰壶1个，透明小瓶里装有冰毒疑似物白色块状晶体。当时查获后公安机关对涉案的冰毒疑似物进行称重共计3.23克并予以封存，证人闻某在现场予以见证。
7.扣押决定书及清单、扣押笔录，证明2015年5月21日，公安武清分局从张鑫处扣押毒资2000元。
8.天津市公安局毒品检验鉴定中心检验报告及鉴定机构、鉴定人资格证明，证明2015年5月21日张鑫涉嫌向李某贩卖毒品被抓获，经对调取的毒品可疑物（白色块状晶体、净重3.23克、取检0.02克）毒品定性检验，结果从中检出甲基苯丙胺成分。
9.毒品收缴数据，证明案发后天津市禁毒委员会已将涉案毒品3.23克收缴。
10.前科材料、释放证明书，证明被告人张鑫曾因犯非法持有毒品罪于2002年11月被判处拘役六个月，2003年1月17日刑满释放；又因犯抢劫罪于2009年7月被天津市南开区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元，2012年9月28日被减刑释放。
11.居民信息表，证明被告人张鑫及证人李某等人的身份信息情况。
12.被告人张鑫在公安机关的供述笔录，证明其供述内容与证人李某上述证言证明的内容基本一致。还供称其是从他人处购买的毒品，400元一克买的，然后400元一克卖给向其联系买毒品的那个小伙子，其从中没有赚钱是为了让那个小伙子以后给其联系买蜜蜡的客户。
上述证据经庭审质证，对12号证据中被告人张鑫供称其是从他人处购买的毒品，400元一克买的，然后400元一克卖给向其联系买毒品的那个小伙子，其从中没有赚钱是为了让那个小伙子以后给其联系买蜜蜡的客户的内容，未有证据证实，本院不予采信。对于12号证据中被告人张鑫供称的毒品交易的事实过程及其他证据证明的内容，证据间能够相互印证，且能形成较为完整的证据锁链关系，本院均予以采信。
本院认为，被告人张鑫无视国家法律，向他人出售含甲基苯丙胺成分的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人张鑫犯贩卖毒品罪的指控成立，要求适用法律条款的意见是正确的，应予采纳。被告人张鑫曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，不思悔改，现又故意犯罪，且应判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，依法应从重处罚。被告人张鑫曾因毒品犯罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法从重处罚。被告人张鑫发表的其行为不构成贩卖毒品罪的辩护意见，辩护人董艳群发表的公诉机关指控被告人张鑫犯贩卖毒品罪不成立；被告人张鑫的行为属于代购毒品，且没有在代购过程中牟利或获得任何额外利益；就公诉机关现有证据也无法证实被告人张鑫在代购过程中牟利或获得任何额外利益；鉴定机构对涉案毒品鉴定方法、取检量0.02克等不合法；公诉机关提供的证据没有形成完整的证据链，且公诉机关出示的证据确实经不起任何推敲，不符合证据形式，证据上存在重大瑕疵，不足以作为定罪量刑的证据使用；依法宣告被告人张鑫无罪等辩护意见，不能否定被告人张鑫向证人李某贩卖毒品，相关证据亦佐证了证人李某自被告人张鑫处购买毒品3.23克，经鉴定毒品中含有甲基苯丙胺成分等事实，故对发表的被告人张鑫行为不构成贩卖毒品罪等辩护意见，本院不予采纳。综上，被告人张鑫犯贩卖毒品罪，法定量刑幅度为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。对于公诉人综合全案情况发表的建议以被告人张鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年至二年，并处罚金的量刑意见，本院予以采纳。本院为维护社会秩序，保障国家对毒品的管理制度不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，判决如下：
被告人张鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年十一月十一日起至二〇一九年二月十日止；罚金自判决生效的第二日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 姚长胜
人民陪审员 李克红
人民陪审员 宋德生
二〇一七年十二月十三日
书 记 员 常忠圆
附判决引用的《中华人民共和国刑法》相关法律条款：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。