四川省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川刑终231号
原公诉机关四川省成都市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨伟，男，1986年8月25日出生，汉族。2015年7月4日因犯涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于蒲江县看守所。
原审被告人王彬，男，1981年7月16日出生，汉族。2002年2月7日因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年六个月，2005年4月18日刑满释放；2008年4月8日因犯抢劫罪被判处有期徒刑六年，2012年7月21日刑满释放。2014年11月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被取保候审。2015年7月4日因涉嫌犯制造毒品罪被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于蒲江县看守所。
指定辩护人文永红，四川华晨律师事务所律师。
原审被告人ＸＸ，男，1979年8月24日出生，汉族。2015年7月4日因涉嫌犯制造毒品罪被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于蒲江县看守所。
原审被告人杨学强，男，1980年6月11日出生，汉族。2012年10月16日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，缓刑考验期自2012年10月16日至2015年10月15日止。2015年8月13日因涉嫌犯制造毒品罪被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于蒲江县看守所。
四川省成都市中级人民法院审理四川省成都市人民检察院指控原审被告人王彬犯制造、贩卖毒品罪、非法持有枪支罪,原审被告人ＸＸ、杨学强犯制造毒品罪,原审被告人杨伟犯贩卖毒品罪一案，于2016年2月25日作出（2015）成刑初字第245号刑事判决。原审被告人杨伟对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
四川省成都市中级人民法院判决认定:（一）2015年6月中旬，被告人王彬经他人介绍认识被告人ＸＸ，后二人共谋制造甲基苯丙胺（冰毒），约定由王彬出资，ＸＸ负责制造，扣除成本后的利润二人平分。商定后，经ＸＸ联系，王彬出资一万余元，在成都购得制毒原料麻黄素以及制毒工具、配料等，由王彬驾车运至四川省蒲江县寿安镇丝栗村四组17号王彬家（以下简称王彬家），在王彬家制造甲基苯丙胺。经脱氧、结晶工序，2天后制出甲基苯丙胺约200克。因亏损，毒品归王彬所有。2015年7月2日，王彬、ＸＸ决定再次制造甲基苯丙胺。当日下午，经ＸＸ联系，王彬出资，在成都从黄雷处购得麻黄素1千余克，后由王彬驾车将购买的制毒原料及配料运至王彬家制造。当晚，被告人杨学强受ＸＸ邀约，驾车搭载ＸＸ来王彬家，伙同王彬、ＸＸ共同制毒。制毒主要由ＸＸ进行，杨学强帮忙加热、搅拌、搬运。第一次制出的毒品质量较差，王彬将其溶解，再次进行加工。2015年7月3日，公安机关掌握了王彬等人制毒的线索，派警抓捕。20时许，公安人员进入王彬家，将正在制毒的王彬、ＸＸ抓获，杨学强逃离。经对王彬家搜查，从房内查获烧杯、搪瓷桶、分液器以及麻黄素、氢氧化钠、PH试纸等制毒工具、原料及配剂，以及含甲基苯丙胺成分的液体18593克、固液混合物47.75克。其中的12.12千克淡黄色液体甲基苯丙胺含量3.03%，3.56千克淡黄色液体含量7.84%，2.58千克黄褐色液体含量6.83%，333克黄褐色液体含量10.09%，47.75克固液混合物含量43.28%。经查，333克黄褐色液体和47.75克固液混合物系王彬、ＸＸ第一次制造的约200克甲基苯丙胺溶解后形成。2015年8月12日，杨学强在成都市金牛区一汽修厂被抓获。
（二）2014年10月9日下午，被告人王彬接到吸毒人员夏晋辉求购毒品的短信，后驾驶自己的川AZ5H**桑塔纳汽车（登记车主为其妻左艳秋），从蒲江县寿安镇出发前往邛崃市回龙镇，在回龙镇农技站外王彬的汽车上，王彬将毒品交给夏晋辉，收取毒资600元。交易完毕，夏晋辉下车，随即被公安机关抓获，夏晋辉从王彬处购买的一袋重为2.76克的甲基苯丙胺被查获。王彬驾车逃跑，逃至蒲江县五星镇被抓获。经对王彬驾驶的汽车及王彬逃跑时丢弃在路边的塑料盒进行搜查，查获甲基苯丙胺44.33克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）6.04克、咖啡因2.25克、现金人民币780元（含夏晋辉给的600元购毒款）、手机2部、吸毒工具一套。2014年11月5日，王彬因病被取保候审。2015年6月30日，王彬以每月4千元和每日一包烟的报酬雇请被告人杨伟帮其贩卖毒品，当晚将6包甲基苯丙胺（约4克）交给杨伟出售。杨伟先后出售给刘冲等吸毒人员后，于7月3日将贩毒款1200元交给了王彬。当晚，王彬将7包甲基苯丙胺（约4克）及5粒甲基苯丙胺片剂再次交杨伟贩卖。23时许，公安机关根据掌握的线索，在四川省蒲江县寿安镇隆盛小区将杨伟抓获，当场从杨伟租住房内查获其尚未售出的甲基苯丙胺5包共3.1克及甲基苯丙胺片剂5粒共0.4克。2015年7月3日20时许，公安人员从王彬身上以及王彬家还查获王彬自称是从他人处购买将用于贩卖的甲基苯丙胺116.94克（含量75.47%至76.68%）及甲基苯丙胺片剂9.85克。
（三）2015年7月3日20时许，公安机关在四川省蒲江县寿安镇丝栗村四组17号王彬的家中查获王彬自称是从他人处购买的属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的以火药为动力的非制式长枪一支及射钉弹26颗、钢珠29颗。
（四）公安机关除对涉案查获的毒品、枪支、子弹、制毒原料及配料、制毒工具、吸毒工具予以扣押外，另扣押王彬持有的手机2部、现金3230元、川AZ5H**汽车一辆，被告人杨伟持有的现金100元。
原判以经过庭审举证、质证并确认的物证、书证、证人证言、被告人供述及鉴定结论等证据证明上述事实。原判认为，被告人王彬、ＸＸ、杨学强违反国家对毒品的管制规定，采用化学合成的方法制造甲基苯丙胺，其中王彬、ＸＸ参与制造含甲基苯丙胺成分的液体及固液混合状毒品18593克，杨学强参与制造含甲基苯丙胺成分的液体18260克；被告人王彬、杨伟违反国家对毒品的管制规定，贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，其中王彬单独以及伙同杨伟贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品共约185.56克，杨伟伙同王彬贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品约8.4克；王彬违反国家对枪支的管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支。王彬的前述行为已构成贩卖、制造毒品罪和非法持有枪支罪，ＸＸ、杨学强的行为已构成制造毒品罪，杨伟的行为已构成贩卖毒品罪。王彬犯两罪，应数罪并罚。王彬贩卖、制造含甲基苯丙胺成分的毒品共计18.59余千克，ＸＸ制造含甲基苯丙胺成分的毒品共计18.26千克，均属毒品数量大；杨伟贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品约8.4克，属情节严重，依法应予惩处。王彬曾被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。杨学强在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，将前罪和后罪所判处的刑罚予以并罚。在王彬、ＸＸ、杨学强制造毒品的共同犯罪中，王彬是制毒出资人和制毒场所的提供者，ＸＸ掌握技术，系制毒行为的直接实施人，均起主要作用，系主犯；杨学强受ＸＸ邀约且在ＸＸ的安排下参与制毒，从事辅助性事务，起次要作用，属从犯。在王彬、杨伟贩卖毒品的共同犯罪中，王彬是雇主，起主要作用，系主犯；杨伟受王彬雇佣参与贩毒，起次要作用，系从犯。对于从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。综合本案的具体情况，决定对杨伟予以从轻处罚，对杨学强予以减轻处罚。王彬、ＸＸ制造的含甲基苯丙胺成分的毒品数量特别巨大，但鉴于绝大部分是液体，且二被告人归案后均能供述自己的罪行，当庭亦自愿认罪，量刑时应从轻考虑。二被告人虽同为制造毒品犯罪的主犯，但王彬是出资人，作用较ＸＸ稍大，且系累犯，量刑时应予区别。本案在制毒现场查获含甲基苯丙胺成分的液体及固液混合状毒品，毒品已经制出，依法应当认定为犯罪既遂。王彬系贩毒人，本案查获的毒品属其持有待售的毒品，依法应当计入其贩卖毒品数量。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项及第三款、第四款，第一百二十八条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款及第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第五十七条第一款，第五十九条，第六十三条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十九条，第七十一条，第七十七条的规定，判决如下：一、被告人王彬犯贩卖、制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人ＸＸ犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元。三、被告人杨学强犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五万元；撤销四川省成都市金牛区人民法院（2012）金牛刑初字第1247号刑事判决对被告人杨学强所宣告的缓刑，原判有期徒刑三年；决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。四、被告人杨伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。五、扣押在案的毒品、枪支、子弹、制毒原料及配料、制毒工具、吸毒工具以及手机2部、川AZ5H**汽车一辆，均予以没收；扣押的现金3330元予以没收，上缴国库。
杨伟上诉提出：1.认定的贩卖数量高于其实际贩卖的数量；2.其是从犯，原判顶格量刑适用法律错误；3.原判对犯罪时间更长、数量更大的从犯适用减轻处罚，明显有失公平；4.原判认定上诉人为吸毒人员错误。请求依法改判。
王彬的指定辩护人辩护提出：1.贩卖毒品数量缺乏充分证据，且从被告人家里和身上查获的毒品无证据证实系用于贩卖；2.一公斤麻黄素不可能生产出18公斤多毒品液体，故制造毒品的数量中应当有废液，应予扣除。
经审理查明：
一、王彬、ＸＸ、杨学强制造毒品及王彬非法持有枪支的事实
2015年6月中旬，原审被告人王彬经他人介绍认识原审被告人ＸＸ后，共谋制造甲基苯丙胺，二人约定由王彬出资，ＸＸ负责制造，利润平分。后经ＸＸ联系，王彬出资一万余元，在成都购得制毒原料麻黄素以及制毒工具、配料等，由王彬驾车运至四川省蒲江县寿安镇丝栗村四组17号王彬家，在王彬家制造甲基苯丙胺。经脱氧、结晶工序，两天后制出甲基苯丙胺约200克。因亏损，毒品归王彬所有。2015年7月2日，王彬、ＸＸ决定再次制造甲基苯丙胺。当日下午，经ＸＸ联系，王彬出资，在成都从黄雷处购得麻黄素1千余克，王彬驾车将购买的制毒原料及配料运至王彬家。当晚，原审被告人杨学强受ＸＸ邀约，驾车搭载ＸＸ到王彬家与王彬、ＸＸ共同制毒。制毒主要由ＸＸ进行，杨学强帮忙加热、搅拌、搬运。第一次制出的毒品质量较差，王彬将其溶解，再次进行加工。2015年7月3日20时许，公安机关根据已掌握的线索在王彬家将正在制毒的王彬、ＸＸ抓获，杨学强逃离。经对王彬家搜查，从房内查获烧杯、搪瓷桶、分液器、麻黄素、氢氧化钠、PH试纸等制毒工具、原料、配剂，以及含甲基苯丙胺成分的液体18593克、固液混合物47.75克。其中12.12千克淡黄色液体甲基苯丙胺含量3.03%，3.56千克淡黄色液体含量7.84%，2.58千克黄褐色液体含量6.83%，333克黄褐色液体含量10.09%，47.75克固液混合物含量43.28%。经查，333克黄褐色液体和47.75克固液混合物系王彬、ＸＸ第一次制造的约200克甲基苯丙胺溶解后形成。同时查获王彬自称是从他人处购买的以火药为动力的非制式长枪一支及射钉弹26颗、钢珠29颗。2015年8月12日，杨学强在成都市金牛区一汽修厂被抓获。
公安机关对涉案查获的毒品、枪支、子弹、制毒原料及配料、制毒工具、吸毒工具、王彬持有的手机2部、现金3230元、川AZ5H**汽车一辆、杨伟持有的现金100元予以扣押。
上述事实，有经庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、到案经过。证实本案案件来源以及抓获各被告人的经过。
2.户籍信息。证实王彬等被告人的基本身份情况。
3.刑事判决书、释放证明及成都市金牛区人民法院出具的情况说明。证实王彬于2002年2月7日因犯盗窃罪被四川省新津县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二千元，2005年4月18日刑满释放；2008年4月8日因犯抢劫罪被四川省邛崃市人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二千元，2012年7月21日刑满释放。杨学强于2012年10月16日因犯敲诈勒索罪被成都市金牛区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二千元，罚金刑已执行完毕。
4.公安机关出具的情况说明。证实（1）2014年10月10日，王彬经邛崃市公安局决定被强制戒毒，同年11月5日被取保候审，2015年5月后失联，同年7月4日王彬被蒲江县公安局刑事拘留。（2）2015年7月3日晚王彬、ＸＸ被抓获后，ＸＸ交代了向其提供麻黄素的人叫黄雷以及当天逃跑的男子叫“强吧”，后公安机关通过技术侦查措施将黄雷抓获，于2015年8月12日在成都市金牛区圆通汽修厂将杨学强（“强吧”）抓获。
5.尿液毒品检测报告。证实王彬、杨学强、ＸＸ的尿液甲基安非他明检测呈阳性。
6.王彬的银行账户交易流水清单。证实案发前王彬的银行账户有大量资金往来。
7.车辆查询信息。证实扣押在案的川AZ5H**桑塔纳汽车的登记车主是左艳秋。
8.手机通话记录查询单。证实ＸＸ的1355012****手机与杨学强的1398077****手机于2015年6月17日至26日通话38次，于6月30日至7月3日通话22次，发送短信17次；与王彬的1598287****手机在2015年6月18日至21日通话27次，6月29日至7月3日通话49次，发送短信41次。
9.现场勘验笔录及检查笔录、查获及扣押物品的清单、现场及涉案物品的照片、称量笔录及照片、鉴定意见书。证实2015年7月3日20时49分，公安人员对王彬位于四川省蒲江县寿安镇丝栗村四组17号的家进行搜查，从房内查获装有液体的搪瓷桶、烧杯、白色塑料桶、球形分液漏斗、棕色玻璃瓶、塑料瓶，装有白色晶体的纸杯、铁盒、碗，空棕色广口瓶、PH试纸等与制毒有关的物品；查获以火药为动力的自制长枪一支及钢珠29颗、射钉弹26颗；查获含甲基苯丙胺成分的液体18593克及固液混合物47.75克，其中12.12千克淡黄色液体甲基苯丙胺含量3.03%，3.56千克淡黄色液体含量7.84%，2.58千克黄褐色液体含量6.83%，333克黄褐色液体含量10.09%（塑料瓶装），47.75克固液混合物含量43.28%（冰箱内，塑料瓶装）；经对位于四川省蒲江县寿安镇新城花园B区6单元608号王彬的居住房进行搜查，查获吸毒工具一套及吸毒用锡箔纸卷26个。经鉴定，枪支系以火药为动力，利用管状器具发射弹丸的火药枪，属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定之枪支。公安机关对上述查获的毒品、枪支、子弹以及与制贩毒有关的电子秤、烧杯、PH试纸等予以扣押，对王彬持有的2部手机、3230元现金、川AZ5H**汽车及杨伟持有的100元现金予以扣押。
10.证人左艳秋的证言及辨认笔录。证实2015年7月3日8时许，左艳秋去丈夫王彬位于寿安镇的家，看见一圆脸男子和一个稍矮点的男子在房内，稍矮男子守住烧火的炉子，炉子上有个瓷桶，圆脸较高男子站在瓷桶不远处。左艳秋在厨房呆了一会，突然听见有人喊“跑”，左艳秋立即从后门跑了。王彬平时要吸毒。2015年7月1日或2日，王彬驾驶一辆黑色汽车，搭载左艳秋和圆脸男子到成都。次日中午三人吃饭时来了个方脸男子，后王彬等三人就出去办事去了。办完事驾车回蒲江。川AZ5H**汽车是王彬和左艳秋借钱购买的，上户在左艳秋名下，平时是王彬在使用。左艳秋辨认出圆脸男子是ＸＸ，稍矮男子是杨学强，方脸男子是黄雷。
11.原审被告人王彬的供述及辨认笔录。证实其与ＸＸ、杨学强制毒。2015年6月，王彬通过三哥介绍认识了ＸＸ，知道ＸＸ会制毒，就与ＸＸ商议，由王彬出资购买原料和工具，ＸＸ负责制造，造出后除去成本，利润二人平分，ＸＸ表示同意。此后，ＸＸ就联系在成都购买原料麻黄素和制毒工具以及配料，王彬和ＸＸ一起运到王彬家中，后开始制造。麻黄素及配料是三哥提供的。在王彬家附近的水沟边脱氧，ＸＸ和三哥一起操作。脱完氧后，ＸＸ和三哥一起结晶，三哥打下手。一天后，造出约200克冰毒。王彬获得毒品，给了ＸＸ5千元，ＸＸ和三哥就离开了。这次用了1斤麻黄素。2015年7月1日，ＸＸ说自己能买到质量很好的麻黄素，二人决定再次制造。这次去成都买麻黄素，王彬叫上了妻子左艳秋。第二天早上才买到麻黄素1公斤，加上配料，花了1.5万元。当晚，杨学强驾驶一辆黑色大众车搭载ＸＸ来到王彬家。当晚开始制造，ＸＸ操作，杨学强打下手。脱氧工序耗时近2个小时，在王彬家外的河边进行的，王彬带路，ＸＸ、杨学强将铁桶（桶内有麻黄素兑成的液体）抬到河边，ＸＸ、杨学强进行脱氧，王彬就回家了。天快亮时，ＸＸ、杨学强把脱氧后的东西抬回来，后二人在王彬家进行第二道工序。7月3日20时许，警察来了，将王彬、ＸＸ抓获，杨学强逃跑。第一次制造的冰毒颜色、口感不行，王彬将其重新溶解。当时将溶解的液体倒入烧杯和一个塑料矿泉水瓶子中，矿泉水瓶子装的液体放入冰箱内结晶，这就是后来查获的固液混合物。烧杯中的棕色液体，被ＸＸ倒入塑料瓶中，后也被查获，还拍了照片。第二次制毒没成功，毒品没结晶，没造出成品冰毒。ＸＸ的手机号是1355012****。家中查获的长枪，是王彬花350元钱购买的，对方送了一些子弹和一些火药。经混合辨认，王彬辨认出帮他制造毒品的人是ＸＸ，和ＸＸ一起帮他制造毒品的男子是杨学强。
12.原审被告人ＸＸ的供述及辨认笔录。证实2015年6月，通过三哥介绍认识了王彬，王彬提议一起制毒，王彬出资，ＸＸ制造，扣除成本后利润平分。6月中旬，经ＸＸ联系，王彬出资购买了1公斤麻黄素及制毒工具和配料，后在王彬家制造，造出约200克冰毒。王彬出资一万多元，仅制出约200克，按每克50元计算，属亏损，故毒品就归王彬了。第二次制毒是2015年7月2日，王彬和妻子一起到成都找到ＸＸ，后经ＸＸ联系，从黄雷处购得麻黄素1公斤，加上配料，花费1万多元。杨学强在成都火车北站一汽车修理厂修车，ＸＸ的富康车在杨学强处维修，当天杨学强帮ＸＸ购买了半条麻黄素。杨学强知道ＸＸ、王彬在制毒，想从中分点利，也跟着ＸＸ一起来了。ＸＸ应分50%的制毒利润，杨学强加入后，将分给杨学强25%利润。卖给ＸＸ、王彬麻黄素的黄雷住成都市金牛区沙河源社区的泉水人家小区，手机号是1828006****。制毒所需配料有碘、红磷、丙酮、碱等，是在成都金府市场购买的。制毒第一道工序是脱氧，在王彬家附近的室外进行的。第二道工序是结晶，在王彬家进行。杨学强不太懂制毒，与王彬一起帮忙打下手。脱氧时，杨学强帮忙抬东西。在王彬家进行结晶时，杨学强帮忙加热、搅拌、分离液体。将分离的液体和油一起加热，准备结晶时，公安人员来了，将王彬、ＸＸ抓获，杨学强及王彬的妻子跑了。第一次制造的冰毒质量不好，被王彬溶解了。经混合辨认，ＸＸ辨认出与其一起制造毒品的男子王彬，“强吧”杨学强，“三哥”陈全，辨认出卖麻黄素的人黄雷。ＸＸ对制毒现场及现场查获的物品进行了指认。
13.原审被告人杨学强的供述及辨认笔录。证实2015年7月初，应朋友ＸＸ要求，驾车送ＸＸ到蒲江。下高速进寿安镇，ＸＸ的朋友驾驶一辆黑色的车过来带路，ＸＸ的朋友朝天开了一枪，然后带大家到他家。三人从铁门进入，内有一个小坝子。闲聊中，ＸＸ介绍他的这个朋友叫彬哥，就是同案的王彬。ＸＸ告诉杨学强他们在制造毒品，制毒所需物品都已经准备好了。随后，大家就一起吸毒。杨学强看见现场有白色瓷桶、瓷盅、气炉、电筒、水瓶等物，瓷桶里有兑好的制毒材料。不知是王彬还是ＸＸ问杨学强，是在这睡觉还是一路去制毒，杨学强回答“我们一起去”。杨学强不知道桶里的制毒材料是谁兑好的，桶放在一个大纸箱中。当天夜里，杨学强拿气炉，王彬、ＸＸ拿纸箱、水瓶，大家一起出去制毒。在一水渠沟边脱氧，脱氧时产生刺鼻气味，火烧得不是很大，ＸＸ在操作，杨学强在一边看。过了较长一段时间，脱氧完成，杨学强和ＸＸ一起将东西搬回王彬家。第二天12时许，杨学强看见ＸＸ在操作，瓷桶在冒烟。后杨学强根据ＸＸ的安排帮忙提水、搅拌。晚饭后，杨学强与ＸＸ、王彬都在坝子里，听见外面有动静，ＸＸ从门孔往外瞧，然后转过身叫大家跑。8月12日，警察来成都将杨学强抓获。经混合辨认，杨学强辨认出和他一起制造毒品的男子ＸＸ，给他们提供住房以及和ＸＸ、杨学强一起制造冰毒的“彬哥”王彬。
14.讯问王彬、ＸＸ、杨学强、杨伟以及搜查现场时的录音、录像。证实公安机关系收集证据时的情况。
二、王彬单独和雇请杨伟贩卖毒品的事实
2014年10月9日下午，原审被告人王彬驾驶川AZ5H**桑塔纳汽车（登记车主为其妻左艳秋），从蒲江县寿安镇赶往邛崃市回龙镇，在回龙镇农技站外王彬的汽车上，王彬卖给夏晋辉2.76克毒品，获毒资600元。交易完毕，夏晋辉下车即被公安人员抓获，所购的2.76克甲基苯丙胺当场被查获。王彬驾车逃离，后在蒲江县五星镇被抓获。经对王彬驾驶的汽车及王彬逃跑时丢弃在路边的塑料盒进行搜查，查获甲基苯丙胺44.33克、甲基苯丙胺片剂6.04克、咖啡因2.25克、现金人民币780元（含夏晋辉给的600元购毒款）、手机2部、吸毒工具一套。2014年11月5日，被告人王彬因病被取保候审。
2015年6月30日，王彬以每月4千元和每日一包烟的报酬雇请上诉人（原审被告人）杨伟帮其贩卖毒品，当晚将6包甲基苯丙胺（约4克）交给杨伟出售。杨伟先后将毒品出售给刘冲等吸毒人员。7月3日将贩毒款1200元交给了王彬。当晚，王彬将7包甲基苯丙胺（约4克）及5粒甲基苯丙胺片剂（0.4克）再次交杨伟贩卖。23时许，公安人员在四川省蒲江县寿安镇隆盛小区将杨伟抓获，当场从杨伟租住房内查获其尚未出售的甲基苯丙胺5包及甲基苯丙胺片剂5粒。
2015年7月3日20时许，公安人员从王彬身上以及王彬家还查获王彬自称是从他人处购买将用于贩卖的甲基苯丙胺116.94克（含量75.47%至76.68%）及甲基苯丙胺片剂9.85克。
上述事实，有经庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1.案件来源及破案经过、到案经过及工作说明。证实本案的案发情况及各被告人的到案情况。
2.手机通话记录查询单。证实杨伟的1832832****手机与刘冲使用的号码为1340845****手机（户主刘婉蓉）2015年7月2日有3次电话联系，7月3日与刘冲使用的号码为1343835****的手机（户主周游）有2次电话联系。
3.王彬、杨伟、夏晋辉的手机截图。证实王彬的手机中有夏晋辉发的求购毒品的短信，有杨伟于2015年7月3日向王彬报告“杜少爷”和那个小娃儿枪走200元毒品没付钱的短信，王彬手机中储存有杨伟、刘冲的手机号以及2015年6月30日王彬呼叫杨伟及刘冲的电话记录。
4.现场勘验笔录及检查笔录、查获及扣押物品的清单、现场及涉案物品的照片、称量笔录及照片、鉴定意见书。证实（1）2014年10月9日，公安机关对王彬驾驶的汽车及丢弃的塑料盒进行检查，查获毒品甲基苯丙胺50袋共44.33克、甲基苯丙胺片剂1袋6.04克、咖啡因2.25克、现金人民币780元（其中600元是从车驾驶位的扶手箱查获）、手机2部、吸毒工具一套以及电子秤、小铁盒等物。从塑料盒上提取指纹一枚，经鉴定，与王彬的左手中指指纹同一。（2）2015年7月3日20时49分，公安人员对王彬位于四川省蒲江县寿安镇丝栗村四组17号的家及王彬的身体进行搜查，从王彬腰包中查获甲基苯丙胺晶体和粉末共116.94克（含量75.47%至76.68%），甲基苯丙胺片剂9.85克，含麻黄碱成分的晶体10.44克。（3）2015年7月3日23时10分，公安人员挡获杨伟后，对杨伟的租住房进行搜查，在一长方形的塑料盒内查获甲基苯丙胺5袋共3.1克、甲基苯丙胺片剂5粒共0.4克。房内还查获手机及吸毒工具等物。
9.证人夏晋辉的证言及辨认笔录。证实2014年10月9日下午1时许，夏晋辉向王彬发短信求购3克冰毒用于自己吸食，约在回龙镇见面。下午4时，王彬驾车过来，车停在农技站旁，夏晋辉上车，王彬将一袋冰毒拿给夏晋辉，夏晋辉付了600元钱。王彬从一铁盒子中拿出毒品。交易完下车，夏晋辉就被抓获，毒品被收缴。王彬跑，警察追。以前从王彬处还买过2次冰毒，一次买了230元冰毒，另一次是400元冰毒。经混合辨认，夏晋辉辨认出王彬。
10.证人黄俊仙、苟春秀的证言及辨认笔录。证实2014年10月9日16时许，他们看见一个小伙子抱着一个塑料盒子从面前跑过，后被警察抓获。打开箱子，发现里面有50多包东西，听说是毒品。经混合辨认，黄俊仙、苟春秀分别辨认出被抓男子是王彬。
11.证人田真的证言及辨认笔录。证实2015年6月21日，田真到王彬家，从王彬处购买了5粒麻古用于自己吸食，付了300元；同年7月3日19时许，通过电话向王彬求购3粒麻古，卖价200元，到王彬家外面的路口时，碰到派出所民警，被传唤到派出所协助调查。田真对自己的尿检甲基安非他明为阳性不持异议。经混合辨认，田真辨认出王彬。田真指认了交易毒品的地方寿安镇丝栗村四组王彬的爷爷家。
12.证人刘冲的证言及辨认笔录。证实2015年6月30日19时许，刘冲通过电话向王彬求购100元冰毒，王彬安排一男子送到寿安镇红绿灯房的加油站来交易的。这次买毒品有朋友左先平在场。次日，刘冲用刘婉茹的号码为1340845****手机向王彬求购100元冰毒，在隆盛小区斜对面，一杨姓男子把毒品给了刘冲，刘冲留下了该男子的电话，当时看见杨姓男子处有七八袋冰毒和几颗麻古。刘冲的手机号是1598243****，王彬的手机号是1832832****。经混合辨认，刘冲辨认出王彬及卖毒品给他的杨姓男子杨伟。
13.证人左先平的证言及辨认笔录。证实2015年6月30日，其和刘冲在寿安镇的美系网吧上网，下机后大概6点过，刘冲打电话叫左先平和他一起到寿安镇的印象茶楼，后他又打了个电话又往寿安镇红绿灯那边的加油站去，到了后，不久就来了个穿白色T恤的男子，问“是你们不”，他们回答是，然后那个男子就拿了包冰毒给刘冲，刘冲给了一张100元的人民币给他，之后他们就走了。经混合辨认，左先平辨认出在加油站卖毒品给刘冲的那名男子杨伟。
14.原审被告人王彬的供述及辨认笔录。证实2014年10月9日13时许，夏晋辉（绰号辉辉）向王彬求购600元冰毒，王彬驾驶自己的川AZ5H**汽车从寿安到回龙，15时许到了回龙，在一新修的小区见到夏晋辉，在车上，王彬从铁盒子中拿出一袋2克多重的冰毒给夏晋辉，将收取夏晋辉的600元随手放在汽车的扶手箱中。夏晋辉下车，警察就来了，王彬驾车逃跑，警察的车在后面追。车至寿安一个乡坝头就没路了，王彬弃车抱着装有毒品的塑料盒跑，途中把塑料盒和车钥匙扔了。警察追上，将王彬抓获，塑料盒也找到，盒子中的50袋冰毒及1包摇头丸、2袋海洛因和60元零钱被查获，车上的600元及之前放的70元零钱也被查获。夏晋辉的电话是1388178****。卖的毒品是从新津县一王姓男子处买的，先后进了三次货。王彬出资购买的川AZ5H**汽车，登记在妻子左艳秋名下。2015年3月，王彬因缺钱又开始贩卖毒品冰毒和麻古，从成都进货，在寿安销售，赚取差价，挣了二至三万元。6月30日经“老沙皮”介绍，杨伟开始帮王彬送毒品，月工资为4千元，另每天一包烟。杨伟的手机号是1832832****。当天拿给杨伟6包冰毒，约4克，大中小各2包，大的有0.7克左右，卖价大包是250元或300元，中包200元，小包100元。7月3日，杨伟说毒品都卖出去了，并把毒资1200元交给了王彬，王彬又给了杨伟7包约4克冰毒和5粒麻古去卖。买毒品的给王彬打电话，王彬就叫他们给杨伟打电话，约定交易地点及数量。刘冲和“田皮鸡”购买过。2015年7月3日，王彬在自己爷爷家贩卖过毒品。警察到后，从王彬随身携带的腰包中搜查十几克冰毒、一些麻古及一小包麻黄素。王彬从刘老二处买过海洛因，找三哥帮忙购买了150粒麻古，从“胖哥”处购买了150克冰毒，卖出30多克冰毒，没卖完的110多克冰毒及少量麻古都被警察查获。经混合辨认，王彬辨认出帮他贩卖毒品的人是杨伟，辨认出夏晋辉是购买毒品的人。王彬对毒品交易地点及塑料盒丢弃地点进行了指认。
15.上诉人杨伟的供述及辨认笔录。证实2015年6月26日，朋友老沙皮给杨伟介绍一个工作，说月工资4千元，每天一包烟，并把雇主的手机号告诉了杨伟。6月30日，杨伟到蒲江寿安见到雇主，就是同案的王彬。王彬把一些东西拿给杨伟，杨伟打开看是6包冰毒。王彬说是卖冰毒，叫杨伟不要管，帮忙送货即可，要毒品的人会给杨伟打电话的。后王彬把杨伟安排住在隆盛小区。6包冰毒中，大、中、小各2包，分别卖300元、200元、100元。6月30日晚10时许，根据王彬的安排，杨伟把100元的毒品送到门后，卖给一个大约25岁的女子。凌晨1时许，卖出一个大包，收了200元，欠100元，隔卷帘门交易，没看清对方。7月1日晚上，在寿安加油站，卖出一小包，买毒品的是两个年轻人。当晚8时许，王彬又拿了2个大包冰毒给杨伟卖。晚9时许卖出2个中包，从门缝下把毒品弄给对方，收了400元。晚10时许，卖出一个大包和2粒麻古，收了400元，也是从门缝下交接的。7月2日，毒品全部卖出。7月3日中午，在隆盛小区，王彬拿给杨伟7包冰毒和5粒麻古。晚上7点，刘冲买走100元冰毒。晚10点，自称是杜少爷的人把卷帘门打开，叫杨伟拿200元的毒品，只给100元。毒品卖出，杨伟没收到剩余的100元，但打电话、发短信告诉了王彬。7月4日凌晨，警察来了，将杨伟抓获，在隆盛小区杨伟的租住房内查获还没卖出的冰毒5包、麻古5粒。第一批共卖了1700元，给了王彬1200元，余下的是杨伟的工资。7月3日卖的100元还在杨伟处。经混合辨认，杨伟辨认出雇佣他送毒品的人是王彬。
本院认为，原审被告人王彬、ＸＸ、杨学强采用化学合成方法制造毒品甲基苯丙胺，其中，王彬、ＸＸ参与制造含甲基苯丙胺成分的液体及固液混合状毒品18640.75克，杨学强参与制造含甲基苯丙胺成分的液体18260克；王彬及上诉人（原审被告人）杨伟贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，其中王彬单独以及伙同杨伟贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品185.56克，杨伟伙同王彬贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品约8.4克；王彬非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支。王彬的前述行为已构成贩卖、制造毒品罪和非法持有枪支罪，ＸＸ、杨学强的行为已构成制造毒品罪，杨伟的行为已构成贩卖毒品罪。对王彬应数罪并罚。王彬贩卖、制造，杨学强制造含甲基苯丙胺成分的毒品达18余千克，毒品数量巨大；杨伟多次向多人贩卖毒品，属情节严重，应依法惩处。王彬曾被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。杨学强在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，将前罪和后罪所判处的刑罚予以并罚。在制造毒品的共同犯罪中，王彬是制毒出资人和制毒场所的提供者，ＸＸ掌握技术，系制毒行为的直接实施人，均起主要作用，系主犯；杨学强受邀约参与制毒，从事辅助性事务，起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。在贩卖毒品的共同犯罪中，王彬是雇主，起主要作用，系主犯；杨伟受王彬雇佣参与贩毒，起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。
杨伟上诉提出认定其贩卖毒品数量有误。经查，王彬、杨伟供述证实王彬交给杨伟两次毒品，关于毒品的具体包数和粒数以及收取毒资的细节亦能吻合，另有被查获的未被出售的毒品称量记录证实，故该上诉理由不能成立。杨伟上诉提出原判顶格量刑，没有体现依法应当从轻处罚的从犯情节，请求依法改判。经查，杨伟、王彬的供述证实杨伟多次向多人贩卖毒品，依照最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》的规定，属情节严重，依法应当处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判根据其的从犯情节对其就低从轻判处三年有期徒刑，量刑适当。故该上诉理由不能成立。杨伟上诉提出原判认定杨伟为吸毒人员错误，经查，在案证据无法证实杨伟系吸毒人员，对该上诉理由本院予以采纳。
王彬的指定辩护人辩护提出，贩卖毒品数量缺乏充分证据，且从王彬家里和身上查获的毒品无证据证实系用于贩卖，一公斤麻黄素不可能生产出18公斤多的毒品液体，故制造毒品的数量中应当有废液，应予扣除。经查，王彬制毒、贩毒的事实有相关证人证言、各被告人供述予以证实，且现场查获毒品、制毒工具等，犯罪事实清楚，证据确实、充分。且查获的液体毒品含量为3.03%至10.09%不等，固液状毒品含量为43.28%，无证据证实其为废液，应当全部计入制造毒品数量。故该辩护意见本院不予采纳。
原判认定事实和定罪正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项及第三款、第四款，第一百二十八条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款及第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第五十七条第一款，第五十九条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十九条，第七十一条，第七十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 沈元祥
审 判 员 冉晓玲
代理审判员 程占维
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 张甲田
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