江西省南昌市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)赣01刑终533号
原公诉机关（抗诉机关）南昌市青山湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）熊芳芳，女，1977年8月25日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省南昌市青山湖区，现住南昌市青山湖区。因吸食毒品于2016年5月28日被南昌市公安局青山湖分局处以行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月28日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。
原审被告人吴小毛，绰号“小勇”，男，1977年10月7日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省南昌市青山湖区，现住江西省南昌市青山湖区。因吸食毒品分别于2011年12月15日和2012年1月13日被南昌市公安局青山湖分局处以罚款人民币500元；因吸食毒品于2013年4月12日被南昌市公安局西湖分局处以行政拘留十日并决定社区戒毒三年；因吸食毒品于2014年11月9日被南昌市公安局青山湖分局行政拘留十五日；因吸食毒品于2014年11月19日被南昌市公安局青山湖分局处以强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2016年5月28日被南昌市公安局青山湖分局处以行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月28日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。
原审被告人周建军，绰号“蠢子”，男，1979年10月6日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省南昌市高新技术开发区，现租住江西省南昌市青山湖区。因吸食毒品于2006年11月5日被南昌市公安局青云谱分局处以罚款人民币2000元；因吸食毒品于2013年4月28日被南昌市公安局青山湖分局处以罚款人民币500元；因吸食毒品于2013年6月19日被南昌市公安局青山湖分局处以社区戒毒三年；因吸食毒品于2014年5月6日被南昌市公安局高新技术开发区分局处以行政拘留十五日；因吸食毒品于2014年5月14日被南昌市公安局高新技术开发区分局处以强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2016年5月28日被南昌市公安局青山湖分局处以行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月28日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。
江西省南昌市青山湖区人民法院审理江西省南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人吴小毛、熊芳芳、周建军犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月2日作出（2016）赣0111刑初413号刑事判决。江西省南昌市青山湖人民检察院提出抗诉，原审被告人熊芳芳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南昌市人民检察院指派检察员刘向的出庭履行职务，上诉人熊芳芳、原审被告人吴小毛、周建军均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年5月初，被告人吴小毛购进甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）、甲基苯丙胺（冰毒）存放于南昌市青山湖区京东镇桃竹村其租住房内，用于向他人销售。被告人熊芳芳、周建军为赚取毒品免费吸食，受吴小毛指使帮助吴小毛销售毒品。具体事实如下：2016年5月27日14时许，周建军在吴小毛租住房内接到李某要求购买毒品的电话后，按约定将甲基苯丙胺片剂1粒和甲基苯丙胺1小包送至南昌市青山湖区飞燕路688号京东学校附近交付给在此等候的李某，收取了李某人民币100元；同日17时许，熊芳芳在吴小毛租住房内接到谌某要求购买人民币500元毒品的电话后，按约定将甲基苯丙胺片剂0.5克和甲基苯丙胺1.4克送至南昌市青山湖区飞燕路688号京东学校附近交付给谌某时，被公安机关当场抓获归案。2016年5月27日，吴小毛、周建军被公安机关抓获归案，公安机关在吴小毛租住房内查获甲基苯丙胺片剂61.3克、甲基苯丙胺25.9克。上述事实有相关证据予以证实。原审法院认为，被告人吴小毛单独或同被告人熊芳芳、周建军贩卖甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺，其中吴小毛贩卖甲基苯丙胺片剂61.8克和甲基苯丙胺27.3克及人民币100元的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺，熊芳芳贩卖甲基苯丙胺片剂0.5克和甲基苯丙胺1.4克，周建军贩卖人民币100元的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。据此，判决：一、被告人吴小毛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币40000元；二、被告人熊芳芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元；三、被告人周建军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元；四、对扣押的毒品予以没收，由扣押的公安机关依法处理。
抗诉机关提出，被告人吴小毛因贩卖毒品被处以有期徒刑十五年，应对其并处没收财产的附加刑，原审法院判处吴小毛罚金人民币40000元系适用法律错误，特提出抗诉，请依法判处。
南昌市人民检察院支持刑事抗诉意见书提出，原审被告人吴小毛因贩卖毒品罪被判处有期徒刑十五年，根据《中华人民共和国刑法》的相关规定，应对其处以没收财产的附加刑，原审法院对吴小毛并处罚金人民币40000元系适用附加刑错误，应予纠正。
上诉人熊芳芳提出，其父因心脏病住院治疗，其还有一个约10个月左右的小孩需要照顾，一审判决量刑过重，故提出上诉，请求二审法院依法改判。
原审被告人吴小毛、周建军对一审判决认定的事实及证据均无异议。
经审理查明，2016年5月初，原审被告人吴小毛购进甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂存放于其租住的南昌市青山湖区京东镇桃竹村的出租屋内，用于向他人销售。原审被告人周建军为赚取毒品吸食，在吴小毛指使下，于同月27日14时许将甲基苯丙胺1小包及甲基苯丙胺片剂送至南昌市青山湖区飞燕路688号京东学校附近贩卖给李某，并收取毒资100元。同日17时许，上诉人熊芳芳同样为赚取毒品吸食，在吴小毛指使下，将1.4克甲基苯丙胺及0.5克甲基苯丙胺片剂送至南昌市青山湖区飞燕路688号京东学校附近准备贩卖给谌某时，被公安人员当场抓获。随后，公安人员在吴小毛出租屋内将吴小毛、周建军抓获，并从吴小毛出租屋内缴获甲基苯丙胺25.9克及甲基苯丙胺片剂61.3克。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、搜查笔录，证明2016年5月27日，公安机关在吴小毛位于南昌市青山湖区京东镇桃竹村的出租屋床上缴获白色塑料袋一个，内有称量毒品的电子秤一台，用于分装毒品的塑料袋若干；在屋内玻璃桌上缴获透明塑料袋包装的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，用于吸食毒品的壶子2个。
2、称重、取样记录及称重照片，证明经称重，从吴小毛租住房内缴获的甲基苯丙胺净重为25.9克，甲基苯丙胺片剂净重为61.3克。
3、扣押清单及照片，证明2016年5月27日，公安人员依法对从吴小毛处缴获的电子秤1个、插有吸管的水壶2个、透明塑料袋若干、甲基苯丙胺25.9克、甲基苯丙胺片剂61.3克、从熊芳芳处缴获的作案用黑色魅族手机1部、银白色iphone5手机1部、毒资人民币500元、从谌某处缴获的甲基苯丙胺2包共计1.4克及甲基苯丙胺片剂5粒共计0.5克予以了扣押。
4、刑事照片，证明谌某指认2016年5月27日向熊芳芳所购买毒品及重量；李某指认其为购买毒品所拨打的131××××5931的电话号码。
5、南昌市公安司法鉴定中心出具的理化检验鉴定报告，证明经鉴定，从吴小毛租住处及谌某处查获的可疑白色结晶状物及可疑红色片剂状物中均检出甲基苯丙胺成份。
6、吴小毛手机的通话记录，证明2016年5月27日12时许，李某通过号码为187××××6108的手机与吴小毛号码为131××××5931的手机联系购买毒品。
7、现场检测报告书及尿检照片，证明经检测，吴小毛、熊芳芳、周建军、林某甲基安非他明检测结果呈阳性，李某甲基安非他明检测结果呈阴性。
8、证人李某证言，证明2016年4月初，其与吴小毛联系购买100元毒品，吴小毛将其约至南昌市大千公馆进行交易。其随后打车至大千公馆门口，看见一名女子在公馆门口，其便与该名女子打招呼，该名女子随即将一团卫生纸塞至其手中。其上车后打开卫生纸，发现里面有一粒甲基苯丙胺片剂及一点点甲基苯丙胺。同年4月中旬的一天23时许，其拨打号码为131××××5931的电话联系购买100元毒品，对方将其约至南昌市青山湖区飞燕路688号京东学校附近进行交易。其赶至京东学校时，又看见一名女子站在路旁。其与该名女子打招呼，但该名女子并未应答。过了不久，该名女子便自行离开。5月27日14时许，其使用号码187××××6108的电话再次拨打131××××5931的电话联系购买100元的毒品，并相约至京东学校对面巷口进行交易。之后周建军便赶至交易现场将内装有一粒甲基苯丙胺片剂及少许冰毒的卫生纸团塞给其，其向周建军支付了人民币100元毒资。
辨认笔录，证明在黄羽齐的见证下，李某辨认出周建军系2016年5月27日在南昌市青山湖区飞燕路688号京东学校对面巷口与其进行毒品交易的人。
9、证人谌某证言，证实2016年5月27日17时许，其与熊芳芳电话联系，称要购买人民币500元的毒品，并约至南昌市青山湖区飞燕路688号京东学校对面巷口进行交易。之后，谌某乘坐出租车赶至交易地点与熊芳芳会面，熊芳芳给了其一小包用纸巾包好的毒品，其向熊芳芳支付了人民币500元毒资。
10、证人林某证言，证实其在南昌市湖坊镇东龙街网吧内看见吴小毛贩卖毒品，次数大概为4、5次，由吴小毛负责接单，其女友“芳芳”（即熊芳芳）负责外出送毒品，两人通过微信支付方式收取毒资。
11、证人樊某证言，证实2016年5月23日至24日，其通过与号码131××××5931的电话联系，分别在吴小毛处购得人民币100元的毒品。同月27日，其第三次在吴小毛处购买毒品时被公安人员当场抓获。
12、原审被告人吴小毛供述，供认2016年5月初，其在南昌市玉带河宾馆附近购得甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂存放于其位于南昌市青山湖区京东镇桃竹村的出租屋内。其将所购得的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂分别以100元和200元两种规格进行分装，一部分用于自己及朋友吸食，另一部分其会以电话形式对外出售。熊芳芳与周建国经常来其出租屋内吸食毒品，有时接到电话也会帮其送毒品。熊芳芳共为其送过三次毒品，而周建军则在案发前为其送过两次价格为100元的毒品。熊芳芳和周建军送完货后会将所收取的毒资交给其，两人为其送毒品并无报酬，但可以在其处免费吸食毒品。
13、原审被告人周建军的供述，供认2016年2月底，其到吴小毛位于南昌市大千公馆8楼的出租屋内吸食毒品时，看见吴小毛与其女友熊芳芳在贩卖毒品。同年5月，吴小毛持其身份证在南昌市青山湖区飞燕路688号京东学校对面租赁了一套房屋，并让其帮忙贩卖毒品。2016年5月27日15时许，其在吴小毛出租屋内接到电话，对方表示要购买100元的毒品。于是其拆开一包价格为200元的毒品，从中取出一粒甲基苯丙胺片剂及一小块甲基苯丙胺，用纸巾包好后送至京东小学巷口并收取了人民币100元毒资，其随后将该100元毒资交给了吴小毛。案发之前，其也帮吴小毛送过毒品，并将所收取的毒资交给了吴小毛或熊芳芳。其为吴小毛送毒品并无报酬，但吴小毛会免费提供毒品供其吸食。
辨认笔录，证明在黄羽齐的见证下，周建军辨认出吴小毛与熊芳芳系与其共同贩卖毒品的人，同时辨认出李某系2016年5月27日下午在南昌市青山湖区飞燕路688号京东学校对面巷口向其购买100元毒品的男子。
14、上诉人熊芳芳供述，供认其与吴小毛、周建军三人共同贩卖毒品。2016年5月27日17时许，其在吴小勇位于南昌市青山湖区京东镇桃竹村的出租屋内接到一名男子的电话，对方表示需要分别购买人民币300元和200元的毒品，并约至京东小学对面进行交易。其随即从房间茶几上的花色防水布包内拿出2袋甲基苯丙胺和2袋甲基苯丙胺片剂，并按照300元和200元的价格用纸巾和透明胶带将4袋毒品包好。之后其来到京东小学对面巷口，将其包装好的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂交给一名穿绿色袜子的男子，该男子向其支付了人民币500元毒资。交易完成后其便离开了现场，待其走至巷口处时被公安人员当场抓获。其共为吴小毛送过三次毒品，另两次送毒品的时间为2016年5月26日下午。
15、情况说明，证明李某不能辨认出两次与其进行毒品交易的女子；吴小毛、熊芳芳两人亦不能辨认出与其进行毒品交易的男子。
16、抓获经过，证明吴小毛、熊芳芳、周建军三人系抓获归案。
17、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明吴小毛因吸食毒品于2011年12月15日和2012年1月13日分别被南昌市公安局青山湖分局处以罚款人民币500元；因吸食毒品于2013年4月12日被南昌市公安局西湖分局处以行政拘留十日并处接受社区戒毒三年；因吸食毒品于2014年11月9日被南昌市公安局青山湖分局处以行政拘留十五日；因吸食毒品于2014年11月19日被南昌市公安局青山湖分局决定强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2016年5月28日被南昌市公安局青山湖分局处以行政拘留十五日。熊芳芳因吸食毒品于2016年5月28日被南昌市公安局青山湖分局行政拘留五日。周建军因吸食毒品于2013年4月28日被南昌市公安局青山湖分局处以罚款人民币500元；因吸食毒品于2013年6月19日被南昌市公安局青山湖分局决定社区戒毒三年；因吸食毒品于2014年5月6日被南昌市公安局高新技术开发区分局处以行政拘留十五日；因吸食毒品于2014年5月14日被南昌市公安局高新技术开发区分局决定强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2016年5月28日被南昌市公安局青山湖分局处以行政拘留十五日。林某和樊某因吸食毒品分别于2016年5月28日被南昌市公安局青山湖分局处以行政拘留十日和罚款人民币500元。
18、人口基本信息，证明被告人吴小毛、熊芳芳、周建军三人作案时均已成年，具有完全刑事责任能力。
上述证据，经一、二审庭审举证、质证，能相互印证，足以证实本案事实，且证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，原审被告人吴小毛伙同上诉人熊芳芳、原审被告人周建军共同贩卖毒品，其中吴小毛贩卖甲基苯丙胺27.3克、甲基苯丙胺片剂61.8克及价值人民币100元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，熊芳芳贩卖1.4克甲基苯丙胺和0.5克甲基苯丙胺片剂，周建军贩卖价值人民币100元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，其行为均已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。吴小毛贩卖甲基苯丙胺27.3克、甲基苯丙胺片剂61.8克及价值人民币100元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，依法应对其判处十五年有期徒刑以上刑罚，并处没收财产。原审法院对吴小毛并处罚金人民币40000元属适用法律错误，抗诉机关的抗诉理由成立，应予支持。原审法院已根据三被告人的犯罪事实及在共同犯罪中所处地位等情节，在法定刑幅度内作出判决，故上诉人熊芳芳的上诉理由与事实、法律不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持江西省南昌市青山湖区人民法院（2016）赣0111刑初413号刑事判决第二、三、四项，即被告人熊芳芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元；被告人周建军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元；对扣押的毒品予以没收，由扣押的公安机关依法处理。
二、撤销江西省南昌市青山湖区人民法院（2016）赣0111刑初413号刑事判决第一项，即被告人吴小毛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币40000元。
三、原审被告人吴小毛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币40000元（限判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月28日起至2031年5月27日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 静
代理审判员 林 柠
代理审判员 李 俊 文
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 欧阳龙翔