上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）徐民一(民)初字第4701号
原告：刘昌侠，女，1971年7月26日出生，汉族，户籍地安徽省阜南县，现暂住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：张杰，上海申渝律师事务所律师。被告：郑道保，男，1971年8月6日生，汉族，户籍地安徽省凤阳县板桥镇。被告：上海苏壹餐饮管理有限公司(以下简称苏壹公司)，住所地上海市徐汇区。法定代表人：郑道保，职务总经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：朱久兴，上海英恒律师事务所律师。以上两被告共同委托诉讼代理人：卢小兰，上海英恒律师事务所律师。原告刘昌侠与被告郑道保、苏壹公司雇员受害责任纠纷一案，本院于2015年7月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘昌侠及其委托诉讼代理人张杰，被告郑道保和苏壹公司的共同委托诉讼代理人朱久兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘昌侠向本院提出诉讼请求，要求郑道保赔偿：医疗费3,228.76元、交通费500元、护理费3,000元、营养费1,200元、误工费11,400元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失200元、鉴定费5,630元；苏壹公司对郑道保上述赔偿款项承担连带责任。事实和理由：被告苏壹公司经营地址为上海市徐汇区龙州路XXX号XXX楼，成立日期为2015年1月21日，法定代表人为被告郑道保。原告于2014年5月8日至本市徐汇区龙州路XXX号一楼苏壹饮食店工作，担任点心师。当时，苏壹公司尚未登记成立，但苏壹饮食店已经实际经营，由郑道保招聘原告等员工。原告至苏壹饮食店工作后，接受郑道保的工作安排，每天考勤上班，每月工资为3,800元。2014年9月20日晨4时许，原告在操作压面机压面时发生事故，致使手部受伤，店长将原告送至医院救治，并支付了当天的医药费。原告伤情经治疗后，目前已基本稳定。原告认为，被告郑道保在苏壹公司尚未登记成立前招聘原告为其工作，原告在工作中遭受人身损害，被告郑道保应当依法承担民事赔偿责任，被告苏壹公司系被告郑道保申请注册成立，且注册地点与原告工作受伤地点一致，因此被告苏壹公司应当对被告郑道保赔偿事宜承担连带责任。经与两被告就赔偿事宜协商未果，原告遂提起本案诉讼。郑道保辩称，对于原告受伤经过，被告并无异议。但原告在工作中受伤，其自身亦有操作不当的过错。原告实际系苏壹饮食店店长招聘，被告并不认识原告。如果法庭查明事实认定系被告雇佣原告，被告同意按责承担原告合理损失的赔偿责任。对于原告具体的诉讼请求，残疾赔偿金及精神损害抚慰金，被告不能认可；营养费、护理费、交通费请求金额过高，由法庭依法酌情判定；衣物损失无依据，不能认可；鉴定费，被告认可首次鉴定费用。原告受伤后，被告为其垫付医疗费7,690.80元、交通费84元，要求在本案中作一并处理。另原告受伤后未再上班，被告仍按3,800元的每月工资标准支付原告4个月零9天的工资计16,467元，故原告主张误工费，被告难以接受。苏壹公司辩称，原告受伤时，被告苏壹公司尚未注册成立。原告与苏壹公司之间并无任何劳务关系。原告要求苏壹公司承担连带赔偿责任，无法律依据，苏壹公司不能认同，故请求驳回原告要求苏壹公司承担连带责任的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告苏壹公司经营地址为上海市徐汇区龙州路XXX号XXX楼苏壹饮食店，成立日期为2015年1月21日，法定代表人为被告郑道保。原告于2014年5月8日至本市徐汇区龙州路XXX号一楼苏壹饮食店工作，担任点心师。当时，苏壹公司尚未登记成立，但苏壹饮食店已经实际经营，由郑道保招聘原告等员工。原告至苏壹饮食店工作后，接受郑道保的工作安排，每天考勤上班，每月工资为3,800元。2014年9月20日晨4时许，原告在操作压面机压面时发生事故，致使手部受伤，店长将原告送至上海市第六人民医院医院救治，诊断为右手第2-5指末节指骨骨折伴皮肤挫裂创。之后，原告继续在该院及华山医院、徐汇区大华医院接受门急诊治疗。原告伤情经治疗后，目前已基本稳定。经与两被告就赔偿事宜协商未果，原告遂提起本案诉讼。审理中，经原告申请，本院委托复旦大学上海医学院法医学鉴定中心对原告伤残等级及伤后休息、护理、营养期限进行了评定，结论为原告在操作压面机压面时发生事故致右手指2-5末节指骨不全性骨折，未达伤残等级。伤后可予以休息90日、护理60日、营养30日。为此鉴定，原告支出鉴定费2,000元。原告对上述鉴定结论持有异议，申请重新鉴定，本院予以准许。本院就此委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告伤残等级(参照“职工工伤标准”)及休息、护理、营养期进行法医学重新鉴定，结论为原告右手外伤，致右手第2-5指末节指骨骨折等，评定为职工工伤XXX伤残，损伤后休息90日、护理60日、营养30日。为此鉴定，原告支出鉴定费3,630元。之后，本院又委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告伤残等级(参照“道路交通事故伤残评定标准”)进行法医学补充鉴定，结论为原告右手外伤，致右手第2-5指末节指骨骨折等，后遗右手部分丧失功能，相当于道路交通事故XXX伤残。原告在上海市第六人民医院、华山医院、徐汇区大华医院治疗，其自行支付医药费3,228.80元。被告郑道保垫付原告医药费7,690.80元、出租车费用84元。另被告郑道保在原告受伤后休养期间，仍按月支付原告工资16,467元(计4个月零9天)。2015年5月12日，上海市徐汇区华泾镇华泾四村居民委员会出具证明，证明原告夫妻借住于本小区华泾路XXX弄XXX号XXX室，租期为2013年1月5日至2014年1月4日。2015年5月11日，上海市徐汇区华泾镇馨宁居民委员会出具证明，证明原告夫妻借住上海市徐汇区华发路XXX弄XXX号XXX室，租期为2013年12月31日至2015年12月30日。2016年2月25日，上海市徐汇区XXX车行出具证明，内容为：本店前身为上海市徐汇区XXX饭店(2005年至2013年12月止，自2013年12月26日其变更为现名)。原告自2011年3月起来我店厨房工作至2013年12月饭店改行止，约二年多。2015年4月21日，原告以与被告苏壹公司确认劳动关系为由向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2015年5月22日，上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会裁决对原告申诉请求不予支持。原告不服，向本院提起诉苏壹公司劳动合同纠纷诉讼。2015年8月4日，原告撤回该案诉讼，本院予以准许。上述事实，除原、被告陈述一致外，另有原告提供的照片、门急诊病历、影像诊断报告、肌电图报告单、医药费单据、疾病证明单、接报回执单、手机短信影印件及电话录音整理件、苏壹公司工商档案材料复印件、居住证明、司法鉴定意见书、重新司法鉴定意见书、鉴定费发票、鉴定费付款凭证、工作证明、营业执照复印件、案外人雷某书面证词、临时居住证、租赁合同，被告郑道保提供的上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会徐劳人仲(2015)办字第774号裁决书、本院(2015)徐民五(民)初字第436号民事裁定书、医药费单据、出租车费用单据及本院出示的补充司法鉴定意见书等证据材料在案佐证，本院予以确认。本院认为，原告与被告郑道保之间形成劳务关系，原告作为提供劳务一方在为接受劳务一方即被告郑道保工作期间自身遭受人身损害，双方均无争议。被告郑道保作为接受劳务一方，其在劳务工作场所内未尽合理限度的劳动安全管理和保障义务，造成原告人身损害的，应承担侵权赔偿责任。原告亦有自身谨慎度不够的过错，据此可以减轻被告郑道保的赔偿责任，故本院就此判定被告郑道保应就原告人身伤害损失承担70%的赔偿责任。原告主张被告苏壹公司承担连带赔偿责任，因原告并无证据证明其与苏壹公司建立劳动关系或其他劳务关系，原告之请求本院难以支持。综上所述，对于具体的赔偿项目，原告伤情治疗自行支出费用3,228.80元，本院依法予以支持。原告主张的误工费，因被告郑道保在原告受伤后休养期间，仍按月支付原告工资16,467元(计4个月零9天)，原告误工损失实际并不存在。对于原告请求，本院不予支持。原告主张的护理费，由本院依据鉴定结论确定的原告护理60日的鉴定依据，以每日40元标准，依法计算为2,400元。原告主张的营养费，由本院依据鉴定结论确定的原告营养共30日的鉴定依据，以每日40元标准，依法计算为1,200元。原告主张的交通费，本院酌情判定200元。本院委托的重新及补充司法鉴定意见，客观真实，应当予以采纳，原告据此主张残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元，并无不当，本院予以准许。原告主张的衣物损失，依据不足，本院难以支持。原告主张的鉴定费5,630元，本院依法予以支持。被告郑道保垫付原告的医药费7,690.80元、出租车费用84元，合计7,774.80元，原告按责应当承担2,332元，该部分款项可在被告郑道保赔偿款项中予以抵扣。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条规定，判决如下：一、郑道保应于本判决生效之日起十日内赔偿刘昌侠医药费3,228.80元、护理费2,400元、营养费1,200元、交通费200元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费5,630元，合计123,582.80元的70%份额，计86,508元，扣除2,332元，郑道保实际应付84,176元；二、驳回刘昌侠其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,022元，由刘昌侠负担1,152元，郑道保负担1,870元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 高霄雷
人民陪审员 王兰芳
人民陪审员 朱亚平
二〇一六年十月二十五日
书 记 员 章凌燕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。