贵州省贵阳市云岩区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)云刑初字第574号
公诉机关贵阳市云岩区人民检察院。
被告人ＸＸ，男，1978年12月5日出生于贵州省瓮安县，身份证号5227251978********，汉族，大学本科文化，无业，户籍地：贵州省黔南布依族苗族自治州瓮安县鱼河乡居民宿舍。2014年11月9日因涉嫌犯故意伤害罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年11月20日被执行逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。
辩护人史超美，贵州博文律师事务所律师。
贵阳市云岩区人民检察院以云检公诉刑诉（2015）398号起诉书指控被告人ＸＸ犯故意伤害罪，于2015年3月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵阳市云岩区人民检察院指派检察员马加利出庭支持公诉。被告人ＸＸ及其辩护人史超美均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
贵州省贵阳市云岩区人民检察院指控：2014年10月31日凌晨，被告人ＸＸ在本市云岩区文昌北路百货公司一楼门卫值班室内因琐事与被害人陈某发生纠纷，被告人ＸＸ用铁扳手将陈某头部打伤。经贵阳市医学院法医鉴定：被害人陈某1，因钝器致左颞顶骨凹陷性粉碎性骨折、硬脑膜破损、左侧额颞叶脑挫伤、蛛血为重伤；2，因钝器致C5棘突骨折为轻伤；3，因钝器致右侧鼻骨骨折为轻微伤。
庭审中，公诉机关当庭宣读并出示列举了相关证据，认为被告人ＸＸ的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪，建议对被告人ＸＸ判处三至五年有期徒刑。
被告人ＸＸ提出如下辩解意见：我并非百货公司一楼门卫值班室的值班人员,没有为住户开门的义务。事发当晚，我带着只有五岁的儿子来到该值班室睡觉，凌晨一点左右被一阵猛烈的拍门窗声音惊醒，拍门者要求我开门并对我大声吼叫辱骂，后用脚猛踢我的房门并将门踢开冲进房来。我怕他伤及孩子，便冲到房子中间进行阻止。但对方便开始殴打我并拿一物捅我肚子，慌乱中我随手抓起桌面上的一把扳手朝对方敲了一下。公安机关委托鉴定的第一份鉴定结论是轻伤，但第二份却又鉴定为重伤，我认为是自相矛盾的。我愿意尽力赔偿，请求从轻判决。
被告人ＸＸ的辩护人提出如下辩护意见：1，被害人凌晨一点非法侵入被告人ＸＸ居住的房屋，被告人出于保护孩子并误认为被害人是强盗才用扳手将被害人打伤，被害人负有严重过错，被告人并无伤害被害人的故意，应属于过失伤害；2，被告人ＸＸ在案发后拨打110报警，属于投案自首；3，被告人愿意积极赔偿，且属于初犯、偶犯，认罪悔罪态度较好，请求从轻判决。
经审理查明：被告人ＸＸ于2009年租赁百货公司位于本市文昌北路的门面一间用于经营粉面生意。2012年百货公司安排其在值班室值班，每月从百货公司领取报酬。后百货公司被收购，德利公司物管中心从2014年4月接手百货公司后，同意被告人ＸＸ继续在值班室加工食品或住宿，但未要求被告人ＸＸ值班，也未向其支付报酬。
2014年10月31日凌晨0时许，被告人ＸＸ与其子在该值班室内居住，被害人陈某要求ＸＸ为其开大门，ＸＸ叫其自己开，随后陈某便敲打值班室门，双方为此发生争吵。被害人陈某随即将值班室房门踢开冲进房内，被告人ＸＸ用铁扳手将陈某头部打伤。事发后，被告人ＸＸ以抓到小偷为由拨打110报案并留在现场等待。案发后，被告人ＸＸ的家属已经支付完毕治疗费用34323.95元。
2014年11月5日，经黔灵派出所委托，贵阳医学院法医司法鉴定中心作出贵医司法鉴定中心（2014）临鉴字第5158号鉴定意见书，鉴定结论为：1，陈某因钝器致左颞顶部头皮裂伤并左颞顶骨凹陷性粉碎性骨折，左侧额颞叶脑挫伤，蛛血属轻伤一级；2，陈某因钝器致右侧鼻骨骨折属轻微伤；3，陈某因钝器致C5棘突骨折属轻伤二级”。2014年12月4日，经黔灵派出所委托，贵阳医学院法医司法鉴定中心作出贵医司法鉴定中心（2014）临鉴字第5644号鉴定意见书，结论为：“被害人陈某1，因钝器致左颞顶骨凹陷性粉碎性骨折、硬脑膜破损、左侧额颞叶脑挫伤、蛛血为重伤二级；2，因钝器致C5棘突骨折为轻伤；3，因钝器致右侧鼻骨骨折为轻微伤。”。对作出两份鉴定报告的原因，鉴定人于2015年2月25日向黔东派出所作出《关于对陈某损伤程度两次鉴定结论不一致的说明》，载明“第一次送检时系伤后第四日，从送检材料中未发现上后存在神经系统症状和体征，也不能明确是否存在硬脑膜破裂（开放性颅脑损伤），故当时评定为轻伤一级是合理的，并在该鉴定意见书中明确载明因被检者尚在住院治疗过程中，未提供完整病历及手术记录，尚不能明确是否存在硬脑膜破裂等情况，待治疗终结后，并提供完整病历资料，可申请重新鉴定。第二次委托鉴定的时间为2014年11月26日，受理时间为2014年12月1日，此时陈某已经出院，送检材料明确记载陈某属于典型的开放性颅脑损伤，故评定为重伤二级是正确的”。审理中，被告人ＸＸ以两份鉴定结论是同一家鉴定机构作出但前后差异较大为由申请重新鉴定。经本院依法通知鉴定人出庭，鉴定人将两次鉴定的原因及出现不同的理由进行详细阐明，本院不予同意被告人ＸＸ重新鉴定的申请。
被害人陈某原提起刑事附带民事诉讼，经本院两次开庭审理后，陈某撤回附带民事诉讼。
认定上述事实的证据如下：
一、物证：
被告人ＸＸ殴打被害人陈某的扳手一把。
二、书证：
1、ＸＸ的户籍证明，证明被告人ＸＸ具备完全刑事责任能力。
2、云岩分局黔东派出所出具的抓获经过，主要证明：201４年10月31日0时58分时许，该所接分局指挥中心指令在贵阳市云岩区文昌北路百货公司抓到小偷，随即公安民警到达现场。经了解系ＸＸ与陈某因琐事发生纠纷，后ＸＸ用扳手将陈某头部打伤，该所民警即将违法人员ＸＸ查获。
3、云岩分局黔东派出所出具的情况说明，主要证明：第一次鉴定时，被害人陈某尚在住院治疗，未提供完整病历及手术记录。之后陈某出院后又再次进行了鉴定。被告人ＸＸ提出重新鉴定申请，但要求至西南政法大学进行，故导致未进行重新鉴定。
4、云岩分局黔东派出所出具情况说明，主要证明：当日对ＸＸ作出行政拘留十日的处罚，因伤害案件需要对被害人伤情进行鉴定，以便确定是否转为刑事案件继续办理，故才进行第一次鉴定。
5、云岩分局黔东派出所出具的接处警情况，主要证明：2014年10月31日00时58分，该所二级接警台接到指挥中心指令，报警人报在文昌北路抓到小偷。2014年10月31日01时11分.该所又接到指挥中心指令，报警人称在文昌北路被打伤。经了解，该两起警情所报内容为同一起，其中报在文昌北路抓到小偷是嫌疑人ＸＸ所报，报在文昌北路被打伤系被害人陈某所报。
6，贵阳医学院法医司法鉴定中心作出的《关于对陈某损伤程度两次鉴定结论不一致的说明》，主要内容为：第一次送检时系伤后第四日，从送检材料中未发现伤后存在神经系统症状和体征，也不能明确是否存在硬脑膜破裂（开放性颅脑损伤），故当时评定为轻伤一级是合理的，并在该鉴定意见书中明确载明“因被检者尚在住院治疗过程中，未提供完整病历及手术记录，尚不能明确是否存在硬脑膜破裂等情况，待治疗终结后，并提供完整病历资料，可申请重新鉴定”。第二次委托鉴定的时间为2014年11月26日，受理时间为2014年12月1日，此时陈某已经出院，送检材料明确记载陈某属于典型的开放性颅脑损伤，故评定为重伤二级是正确的。
三、证人证言
1、证人丁某某证言：证明2014年10月31日凌晨00时许，其子陈某因办婚礼事情需要出门，大约五分钟后，便接到陈某电话，说被楼下值班人员殴打。其下楼后，看见陈某头部被打伤流血，然后就打110报警。打人者“小杨”是值班员。
2、证人杨某证言，证明被告人之妻要求到西南政法大学进行重新鉴定。
四，被害人陈述
主要内容为：2014年10月31日凌晨0时许，我因有事要出去，但当我走到我家楼下大门处发现大铁门已经锁上了。我就去值班室叫值班人员帮我开一下门。但是当时值班人员已经睡觉了，值班人员就叫我自己开，说只要拉一下就可以把锁拉开了。我听后去拉门，但门拉不开，我就回到值班室敲值班室的门，叫值班人员给我开锁。但值班人员就骂我，对方骂我，我就比较生气，也和对方骂起来，后来我就从值班室的外面把值班室的门踢开。我踢开门进入值班室内，值班人员已经从床上起来了，并且从窗的旁边拿了一个银色的东西在手上，我就说“你要拿刀杀我不是”，对方就用一只手推着我的胸口位置，一只手用他拿着的银色的东西打在我头上。我被打晕在地上。过了一会我清醒过来就从地上爬起来坐在沙发上，发现我的头被打出血了。然后我就听见打我的人用电话报警说我进家抢劫，之后我就打电话给我母亲，我母亲来后也报警了。我被打伤头部，事发前我喝了三瓶啤酒，并与对方发生争吵辱骂。
五、被告人供述及辩解
主要内容为：事发时我住的这间值班室是因我租百货公司门面做生意，百货公司免费拿给我住，我并没有值班的职责。事发当晚，我带着只有五岁的儿子来到该值班室睡觉，凌晨一点左右被一阵猛烈的拍门窗声音惊醒，拍门者要求我开门并对我大声吼叫辱骂，后用脚猛踢我的房门并将门踢开冲进房来。我怕他伤及孩子，便冲到房子中间进行阻止。但对方便开始殴打我并拿一物捅我肚子，慌乱中我抓起桌面上的一把扳手朝对方敲了一下。然后我看见对方头部流血了，我便拨打了110报警电话后又拨打120急救电话，随后在房间外面等待公安机关的到来。我认为我是正当防卫。
六、鉴定意见
1、贵医司法鉴定中心（2014）临鉴字第5158号鉴定意见书鉴定：1，陈某因钝器致左颞顶部头皮裂伤并做颞顶骨凹陷性粉碎性骨折，左侧额颞叶脑挫伤，蛛血属轻伤一级；2，陈某因钝器致右侧鼻骨骨折属轻微伤；3，陈某因钝器致C5棘突骨折属轻伤二级。
2、贵医司法鉴定中心（2014）临鉴字第5644号鉴定意见书鉴定经贵阳市医学院法医鉴定：“被害人陈某1，因钝器致左颞顶骨凹陷性粉碎性骨折、硬脑膜破损、左侧额颞叶脑挫伤、蛛血为重伤二级；2，因钝器致C5棘突骨折为轻伤；3，因钝器致右侧鼻骨骨折为轻微伤。”
七、现场勘验笔录、工作记录、现场照片，证明案发地点的情况。
被告人ＸＸ的辩护人提供下列证据：
1、德利置业物业管理中心证明及该中心工作人员万某某出具的情况说明，内容为百货公司被收购后，百货公司便没有再支付报酬给ＸＸ。德利公司物管中心从2014年4月接手百货公司后，同意ＸＸ继续在值班室加工食品或住宿，但未要求ＸＸ值班，也未向其支付报酬。
2、医疗费票据，证明被告人ＸＸ的家属已经支付医疗费34323.95元。
3、翁安县鱼河派出所证明，证明ＸＸ无违法犯罪记录。
4、部分街坊邻居证言，证明ＸＸ平时为人情况。
5、照片，证明案发现场的地理位置情况。
关于被告人ＸＸ的辩护人提出被害人凌晨一点非法侵入被告人居住的房屋，被告人出于保护孩子并误认为被害人是强盗才用扳手将被害人打伤，被害人负有严重过错，被告人并无伤害被害人的故意，应属于过失伤害的辩护意见，经查，被害人陈某酒后在凌晨0时左右敲击值班室窗户要求开门后与被告人ＸＸ发生口角，随后陈某踢门冲入房内，ＸＸ随即手持扳手将陈某打伤。被告人ＸＸ对被害人陈某踢门而入是否要实施不法侵害的认识不确定，其具有防卫的意图，但将实际上并未发生的不法侵害误认为是不法侵害而实施防卫，以至于造成被害人陈某重伤的后果，属于假想防卫，属过失犯罪，辩护人所提辩护意见成立，对该辩护意见予以采纳。
关于被告人ＸＸ的辩护人提出被告人ＸＸ在案发后拨打110报警，属于投案自首且愿意积极赔偿，属于初犯、偶犯，认罪悔罪态度较好，请求从轻判决的辩护意见，经查，被告人ＸＸ案发后主动报案，案发后留在案发现场，在公安机关讯问时如实交代自己的罪行，应视为自动投案，依法可以从轻处罚，对辩护人提出ＸＸ具有自首情节的辩护意见予以采纳。被告人ＸＸ认罪悔罪态度较好，其家属并已经支付医疗费用34323.95元，可酌情从轻处罚，对该辩护意见予以采纳。
关于对于被告人ＸＸ及其辩护人称两次鉴定结论一次为轻伤、一次为重伤，存在重大差异的问题，因鉴定机关已经具函说明原因，鉴定人并出庭对该问题进行阐明，故对被告人及其辩护人的该意见不予采纳。
本院认为：被害人陈某酒后在凌晨0时左右出门，敲击值班室窗户要求开门后与被告人ＸＸ发生口角，随后陈某踢门冲入房内，ＸＸ随即手持扳手将陈某打伤。由于值班室并非公众场所，被告人ＸＸ是否属于值班人员并不成其为被害人陈某踢门而入的理由。被告人ＸＸ对被害人陈某踢门而入是否要实施不法侵害的认识不确定，但只要被告人ＸＸ在行为时充分注意，就会认识到对方并未进行不法侵害。但被告人ＸＸ过于自信而缺乏必要的注意，以至于造成被害人陈某重伤的后果，主观上存在过失，属于假想防卫，应按过失犯罪论处。故ＸＸ的行为应构成过失致人重伤罪，依法应处以三年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控ＸＸ犯故意伤害罪的罪名不成立，本院不予确认。被告人ＸＸ案发后主动报案，案发后留在案发现场，在公安机关讯问时如实交代自己的罪行，应视为自动投案，属自首，依法可以从轻处罚。被告人ＸＸ认罪悔罪态度较好，系初犯偶犯，其家属已经支付医疗费用34323.95元，可以酌情从轻处罚。公诉机关所提量刑建议不适当，本院不予采纳。辩护人提出的被告人ＸＸ属于过失犯罪、且具有自首情节，认罪悔罪态度较好，请求从轻处罚的辩护意见经查属实，本院予以采纳。其余辩护意见不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十五条、第十五条、第六十七条之规定，判决如下：
被告人ＸＸ犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月9日起至2015年11月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 彭海英
人民陪审员 黄春生
人民陪审员 彭 丹
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 董克强