湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郴刑二终字第110号
原公诉机关湖南省安仁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，男。2014年8月27日因涉嫌犯贪污罪、受贿罪被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于湖南省安仁县看守所。
辩护人谭仁开，湖南辰辉律师事务所律师。
湖南省安仁县人民法院审理湖南省安仁县人民检察院指控原审被告人陈某犯贪污罪、受贿罪一案，于二〇一五年七月六日作出（2015）安刑初字第33号刑事判决。原审被告人陈某不服，提出上诉。2015年8月4日安仁县人民法院将本案全部案卷材料移送本院，本院于同日立案后依法组成合议庭，于2015年8月10日通知郴州市人民检察院阅卷，9月9日检察院阅卷结束。9月25日本院公开开庭审理了本案。湖南省郴州市人民检察院指派检察员许伟出庭履行职务。上诉人（原审被告人）陈某及其辩护人谭仁开等到庭参加诉讼。因本案案情重大复杂，经湖南省高级人民法院批准，延期审理二个月。现已审理终结，审理期限109天。
原判认定：一、贪污的事实
被告人陈某利用职务便利，采取虚假申报及伙同他人私分等方式，侵吞国家专项资金、公款共计人民币75，500元。其犯罪事实分述如下：
1、2013年9月份，被告人陈某在调任安仁县委组织部任副部长后，为从市财政局套取资金归个人使用，指使新洲乡井塘村支书李某生（另案处理）以解决井塘村基础设施建设的名义拟好报告，由其出面协调从市财政局争取专项资金人民币50，000元下拨到井塘村后，陈某安排李某生将该款从井塘村委会账上虚报出来。之后，陈某将其中的人民币40，000元据为己有，另人民币10，000元给李某生作报账的费用开支。2014年6月24日，陈某以个人名义将违法所得人民币40，000元捐赠给安仁县教育基金会。
2、新洲乡政府在编职工刘某硕于2003年与新洲乡政府签订停薪留职合同，约定财政发给刘某硕的工资除人民币200元的生活费外，作为停薪留职款全部上交给新洲乡政府，作为新洲乡政府的财政收入，用于新洲乡政府的公务开支。2010年4月4日，刘某硕上交停薪留职款人民币6000元给新洲乡财政所职工曹某华。农历2010年年底，时任新洲乡财政所所长邹某平向被告人陈某请示，刘某硕的停薪留职款人民币6000元还没有入乡帐，提议与陈某、曹某华三人将该款平分以提高经济待遇，征得陈某的同意后，三人将该款私分，各分得人民币2000元。2013年1月16日，刘某硕通过银行转账的方式将停薪留职款人民币19，500元交给时任新洲乡财政所所长曹某华。但曹某华并没有向新洲乡政府领导班子通报该项收入，而是向被告人陈某提出，将这19，500元与陈某私分，在得到陈某的同意后，二人将该款私分，其中曹某华分得9500元，陈某分得10，000元。
二、受贿的事实
被告人陈某利用职务便利，为他人牟取利益，收受他人贿赂人民币18，000元的事实分述如下：
1、2010年6月份，安仁县新洲乡洞新公路两旁的杨树因年久老空，需要砍伐更新。时任新洲乡党委书记的陈某找到安仁县农村公路管理站，要求砍掉洞新公路两旁的杨树，重新种樟树。之后陈某又找到颜某文要其承包该项工程，颜某文邀请李某生合伙承包。在陈某的协调下，农村公路管理站同意将该工程以10，000元的价格承包给新洲乡政府。新洲乡政府即将该项工程原价交给颜某文承包，由颜某文缴纳10，000元承包费给农村公路管理站。颜某文在砍掉洞新公路两旁的杨树，以120，000元左右的价格出售给江西某纸厂，并在洞新公路两旁重新种樟树后，为感谢陈某在其承包该项工程上的关照，送给陈某人民币8000元。
2、2011年4月份，颜某文得知新洲乡莲塘村委会准备将集体所有的“毛坪里”青山发包，找到时任新洲乡党委书记的陈某，说想承包莲塘村这块青山，要陈某向莲塘村委会干部打招呼。陈某便要莲塘村支书谭某珠在青山发包过程中照顾颜某文。之后颜某文在没有公开招标的情况下，以23，000元的价格承包该青山，随后又以78，000元的价格将该块青山转包给他人。事后，颜某文为了感谢陈某的关照，送给陈某人民币10，000元。
原判认为，被告人陈某身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取虚构事实的方法，非法占有国家专项资金人民币50，000元，且伙同他人私分公款人民币25，500元，其行为构成贪污罪；另被告人陈某利用职务上的便利，非法收受他人财物价值人民币18，000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人陈某的犯罪行为触犯了数罪，依法应实行数罪并罚。被告人陈某违法所得人民币30，000元，予以继续追缴，上缴国库。据此判决：一、被告人陈某犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处没收财产人民币三万元；被告人陈某犯受贿罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年零六个月，并处没收财产人民币三万元；二、被告人陈某违法所得人民币30，000元，予以继续追缴，上缴国库。
上诉人陈某不服提出原判量刑畸重，请求二审法院从轻处罚。辩护人提出，陈某有自首情节，犯罪情节较轻，应对陈某从轻处罚。
经审理查明：
一、贪污的事实
1、2013年9月份，上诉人陈某在担任安仁县委组织部副部长期间，指使新洲乡井塘村支书李某生（另案处理）以解决井塘村基础设施建设的名义向郴州市财政局申请资金，经陈某出面协调，市财政局拨了50，000元专项资金给井塘村，陈某安排李某生将该款从井塘村委会账上虚报出来。之后，陈某将其中的人民币40，000元据为己有，人民币10，000元给李某生作报账的费用开支。
2、2003年，新洲乡政府在编职工刘某硕与新洲乡政府签订停薪留职合同，约定财政发给刘某硕的工资除出人民币200元的生活费外，作为停薪留职款全部上交给新洲乡政府，作为新洲乡政府的财政收入，用于新洲乡政府的公务开支。2010年4月4日，刘某硕上交停薪留职款人民币6000元给新洲乡财政所职工曹某华。农历2010年年底，时任新洲乡财政所所长邹某平向上诉人陈某请示，提议与陈某、曹某华三人将该款平分以提高经济待遇，征得陈某的同意后，三人将该款私分，各分得人民币2000元。2013年1月16日，刘某硕通过银行转账的方式将停薪留职款人民币19，500元交给时任新洲乡财政所所长曹某华。曹某华没有向新洲乡政府领导班子通报该项收入，而是向上诉人陈某提出，将19，500元与陈某私分，在得到陈某的同意后，二人将该款私分，其中曹某华分得9500元，陈某分得10，000元。
2014年6月24日，陈某以个人名义将违法所得人民币40，000元捐赠给安仁县教育基金会。
上述事实，有下列经查证属实的证据证明：
（1）户籍证明证明：陈某作案时已达完全刑事责任年龄。
（2）湖南省国家公务员过渡审批登记表、干部任免审批表、中国共产党安仁县委员会任免通知证明：陈某系国家工作人员及各期间的任职情况。
（3）安仁县新洲乡井塘村村委会关于请求解决改善基础设施缺口资金的报告、郴州市财政局关于下达2013年部分专项资金的通知、安仁县财政局2013年专项资金安排表、安仁县新洲乡财政所记账凭证、湖南增值税发票、新洲乡井塘村石背垅烟田挖圳清淤修路合同书、验收单、湖南省社会团体会费收据、湖南省非税收入一般缴款书证明：安仁县新洲乡井塘村村委会以完善基础设施为由，向郴州市财政局争取专项资金50，000元。资金到位后，新洲乡井塘村村委会以付石背垅烟田挖圳清淤修路工程款为由出账。2014年6月24日，陈某向安仁县教育基金会捐款4万元。
（4）全民单位合同制工人录用审批表、湖南省事业单位登记申请书、安仁县人力资源和社会保障局证明、中共安仁县新洲乡委员会证明、刘某硕、曹某华银行账户交易明细证明：刘某硕系新州乡政府职工。刘某硕与新州乡政府签订停薪留职合同，刘某硕的工资、补助等收入，全部上交给新州乡财政，作为新州乡财政收入。新州乡财政每月发放200元生活费给刘某硕。2010年4月4日，刘某硕从其邮政银行的工资卡取款6500元及2013年1月16日，刘某硕向曹某华的农业银行账户上转账19，500元。
（5）立案决定书证明：安仁县人民检察院于2014年12月30日对曹某华涉嫌贪污罪一案立案侦查。
（6）中共安仁县纪律检查委员会出具的到案经过说明证明：2014年7月8日，安仁县纪委对陈某予以党纪立案，并对其采取“两规”措施。
（7）安仁县纪委案件移送函证明：2014年8月25日，安仁县纪委将陈某涉嫌贪污、受贿罪一案移送安仁县人民检察院。
（8）拘留决定书、拘留证、逮捕决定书、逮捕证证明：陈某因涉嫌贪污罪、受贿罪在侦查阶段被采取强制措施的种类及时间。
（9）证人李某生的证言证明：2013年9月份的一天，时任县委组织部副部长的陈某把他叫到陈某的办公室说，陈某准备以井塘村的名义到市财政局去争资，资金到村账后，要他想办法把款报账出来交给陈某，留给他1万元作报账的费用。没过多久，他将请求解决道路硬化资金缺口的报告交给陈某。12月上旬的一天，陈某打电话告诉他从市财政局争取的5万元资金已到井塘村账上，让他到乡财政所办理出账手续，陈某到颜某文家等他。当天下午他打电话告诉李某青和谭某兰去乡财政所报账。三人到乡财政所后，李某青以尹某贱的名义打了个领条和准备了一个工程合同，他和谭某兰先后在领条上签了字。然后就交给李某青，由李某青和曹某华办理报账的其他手续。报账手续办完后，信用社已经下班，他就要李某青第二天把5万元钱取出来交给颜某文。随后，他先给了陈某2万元，陈某要他第二天到颜某文那里拿3万元钱（李某生垫付给陈某的2万元和陈某承诺给李某生支配的1万元）。后他到颜某文家里拿了3万元钱。
（10）证人李某青的证言证明：2013年11月份的一天，时任安仁县委组织部副部长陈某打电话告诉他，陈某从市财政局争取的5万元资金已拨付给井塘村。这笔钱从井塘村账上过一下，是陈某争取来用于其家乡安平镇樟桥村修路开支。没过多久，李某生到他家说陈某从市里争取的资金要从井塘村账上过账，并让他以尹某贱的名义伪造一份井塘村石背垅烟田水圳清淤工程合同书和领条。他把合同书和领条写好后，过了几天，李某生就打电话让他将合同书以及领条拿到乡财政所去报账。到了财政所后，李某生拿两张水泥发票（发票金额有5万多），让他在上面签写经手人。他将伪造的合同书以及领款条让谭某兰和李某生在上面签字。随后，他们三人就将这些凭证交给乡财政所曹某华。之后，曹某华将一张5万元的支票给他。李某生让他去信用社将钱取出来送到新洲粮站颜某文家里交给陈某。第二天早上他去了颜某文家，但是陈某已经走了，颜某文说已经借给陈某5万元，让他把5万元钱取出来给颜某文。他打电话给李某生确认后，就和颜某文一起到信用社将这5万元钱取出来，并交给颜某文。
（11）证人颜某文的证言证明：2013年10月份左右的一天下午，陈某和井塘村支书李某生因到乡财政所报一笔账到他家吃晚饭。陈某等人离开后，李某生打电话给他，要他明天到井塘村会计李某青那里拿5万元钱。第二天上午，他与李某青一起到新洲信用社，李某青打电话向李某生确认后就把取出的5万元交给了他。第三天中午，李某生到他处拿走了3万元钱。过了几日，陈某就打电话给他，要他把剩余的2万元钱交给陈某。农历的12月底，他在安仁县永乐江大酒店对面把剩余的2万元交给了陈某。
（12）证人侯某禄的证言证明：2013年，新洲乡政府领导换届的时候，陈某到他办公室提出，陈某马上要调走了。但陈某驻点的井塘村，因为修路还欠修路老板工程款未付。陈某要求他帮忙安排一笔资金拨付给井塘村，帮忙解决这个遗留问题。他当时就答应了，并要陈某打一个申请报告过来。过了不久陈某就拿了一个申请解决修路款的报告给他，后经市财政局集体研究，决定拨付5万元专项资金给井塘村委会。
（13）证人何某成的证言证明：他自2009年7月至2013年7月任新洲乡乡长，主持新洲乡政府工作，并负责新洲乡政府财务开支审核。陈某没有跟以及新洲乡政府其他班子成员提过陈某帮井塘村委会争取了5万元专项资金。陈某从市财政局争取5万元专项资金是个人行为，新洲乡政府对此不知情。刘某硕和新洲乡政府协商好，每个月只能保留200元生活费，刘某硕工资卡里的其他收入需全部上交给新洲乡政府。刘某硕具体上交了多少停薪留职款，他记不清了。但是他问过新洲乡财政所两任所长邹某平和曹某华，他们都说将刘某硕的停薪留职款入了乡帐。何席成与新洲乡其他领导班子成员不知道，陈某伙同邹某平、曹某华私分刘某硕上交的2.55万元停薪留职款。
（14）证人李某宝的证言证明：他系安仁县财政局乡镇财政管理局局长。安仁县各乡镇到省、市、县争取的资金都要以指标文的形式下达，指标文下到县财政局后，由预算股按指标文的要求将属于乡村的资金分拨到乡财局，乡财局根据预算股的安排再拨付到乡镇及村委会。2013年下半年的时候，已经调任安仁县委组织部任副部长的陈某得知向市财政局争资的专款到位后。陈某就叫新洲乡财政所所长曹某华拿着拨款文件到他这儿批字，他就在拨款文件上批了字。让曹某华去办手续。
（15）证人颜某的证言证明：他于2013年7月至今任新洲乡乡长，负责新洲乡政府全面工作以及财务审核工作。2013年10月份左右，时任县委组织部副部长的陈某打电话给他，说陈某弄了笔钱要从新洲乡出下帐。当时他碍于陈某是组织部领导，没问陈某弄了笔什么钱，为什么要从新洲乡出账。2013年12月份左右，新洲乡财政所所长曹某华找到他说，陈某从市里争取了一笔资金要从新洲乡井塘村过账。因为陈某之前跟他打过电话，他表示同意。后来，他就在陈某争来资金的报账凭证上签字报账了。
（16）证人尹某贱的证言证明：他在2011年时承包了井塘村石背垅烟田挖圳清淤修路工程，这个工程在2012年初就完工了，工程款共计4万元，该工程款已经在2012年分两次支付给他了。检察机关工作人员向尹某贱出示的《井塘村石背垅烟田挖圳清淤修路合同书》、《井塘村石背垅烟田挖圳清淤修路验收单》、《领款凭证》、《湖南省增值税发票》上“尹某贱”签名不是他自己写的。
（17）证人陈某即、陈某的证言证明：陈某没有和樟桥村委会干部提过，要为樟桥村修路向有关部门争取资金，陈某没有为樟桥村或者沅沣洲组争取过任何资金。
（18）证人陈某华、陈某民的证言证明：陈某没有为樟桥村和平组、桥头组向有关部门争取过资金。
（19）证人陈某兰的证言证明：2014年6月份，陈某以个人名义向安仁县教育基金会捐赠了40，000元。
（20）证人陈某欢的证言证明：2014年6月24日上午，陈某说其从市财政局争取了专项资金人民币40，000元，通过村里过账，陈某要把这笔专项资金人民币40，000元捐给教育基金会。当天下午，陈某欢带着陈某到安仁县教育基金会办公室找到陈某兰办理了捐款4万元的手续，陈某收下票据后就走了。
（21）证人段某琼的证言证明：她系陈某的妻子。她不清楚陈某捐钱给安仁县教育局基金会的事。
（22）证人曹某华的证言证明：2003年左右，刘某硕和新洲乡政府签订了停薪留职合同。按合同规定，刘某硕停薪留职后，新洲乡政府每月只发给刘某硕200元生活费。刘某硕的工资卡就放在财政所由他保管。2010年4月份，他和刘某硕一起算了下，2006年7月份至2010年4月份，除了给刘某硕的工资外，还剩人民币6000元。2010年4月4日，他和刘某硕一起到了县城的邮政银行，刘某硕取了人民币6500元，并拿人民币6000元给他。随后，刘某硕将工资卡拿走。2013年1月16日刘某硕将应交的停薪留职款人民币19，500元通过银行转账的方式转到他的银行账上，他未将该款入账。他和陈某、邹某平三人将刘某硕在2010年4月4日给他的人民币6000元私分。他和陈某二人将刘某硕在2013年1月16日转到他账上的人民币19，500元私分。他将其中10，000元在东郊村侯古组陈某老房子里给了陈某，他则拿了其余9500元。另证实，2013年11月底的一天，已调任安仁县委组织部任副部长的陈某打电话给他，说陈某以新洲乡井塘村的名义从郴州市财政局争取了人民币50，000元专项款，应该已经到县财政局预算股，要他去找预算股股长阳某光查一下。他当时向新洲乡党委书记段某文，乡长颜某汇报了此事。段书记和颜乡长因为陈某是组织部的领导，同意让他办理手续。过了几天，他就到县财政局预算股找到了阳某光股长查询市财政局带帽到新洲乡井塘村的5万元指标款的到账情况，经查阅该资金已到，并拿出这5万元资金的指标文件给他，让他拿着这份指标文件找乡镇财政管理局李某宝局长批字，将这5万元钱由乡财局账上拨付到井塘村账上。他在找李某宝局长之前给陈某打了电话，让陈某先给李某宝打电话。他走到李某宝办公室时，李某宝正在和陈某通电话，等挂断电话，他就把那份指标文件递给李某宝，李某宝看了一下就批了，就这样专项款由乡财局账上拨到了井塘村账上。办好后，他打电话告诉陈某事情已经办好了。过了几天，他查了新洲乡财政所的账，发现50，000元钱已经到账，他就电话告知陈某。当天下午，新洲乡井塘村书记李某生带井塘村妇女主任谭某兰（村账审批人）、井塘村文书李某青（村账报账员）到财政所办理该款的出账手续。因为之前陈某已经跟他通过气，他也没有多问，对李某生等人提供的票据、合同等报账凭证也没有审查就让财政所村账会计龙茵茵把李某生等人提供的报账凭证整理好，整理好报账凭证后他在村级财务管理中心会计核算支出凭单上签了审核人，然后李某生拿着支出凭单让颜某签了审批意见“同意报账”，龙某茵就把支票取款联开给了李某生等人。
（23）证人邹某平的证言证明：2003年左右，刘某硕和新洲乡政府签订停薪留职合同。按照合同约定，新洲乡政府同意刘某硕停薪留职。刘某硕工资卡里的收入全部上交给新洲乡政府，作新洲乡政府的财政收入，用于新洲乡政府的公务开支，每月只发给刘某硕生活费200元。刘某硕的工资卡由新洲乡政府财政所会计曹某华负责保管。由曹某华在年底将本年度的2400元钱打给刘某硕，并将剩余资金取出，开具非税收据后入新洲乡政府的帐。2011年下半年，曹某华将刘某硕的工资卡还给了刘某硕后，就由刘某硕在年底预留2400元，再将卡里的其他资金转账给曹某华。2011年年底，在他调离新洲乡财政所前，曹某华跟他说刘某硕的停薪留职合同款还有6000元未入账。之后在曹某华家，经陈某同意，他和陈某、曹某华三人私分刘某硕的6000元停薪留职合同款。
（24）证人刘某硕的证言证明：他和新洲乡政府协商，停薪留职到东莞经商，并签订了合同。按合同规定，他停薪留职后，新洲乡政府每月只发给他200元钱，其余收入全部上交给新洲乡政府，作为新洲乡政府的财政收入，用于新洲乡政府的公务开支。他停薪留职后，工资卡由新洲乡财政所曹某华保管。2010年4月份，他和新洲乡政府商量，新洲乡政府将他的工资卡还给他，由他按照和新洲乡政府的合同要求，扣除每个月200元的生活费后，将工资卡里的其他收入全部上交给新洲乡政府。以后每年年底或者年初的时候，曹某华都会打电话或者发短信通知他将该年度的停薪留职款转给曹某华，他都会按照曹某华要求的数额将停薪留职款转到曹某华农行个人的账上。自2010年4月起，他每次把停薪留职款交给曹某华，都会打电话告诉时任新洲乡党委书记陈某。2010年4月份，他把工资卡从曹某华那拿回来时，按照合同约定还需要交纳停薪留职款人民币6000元给新洲乡政府。当时他就和曹某华一起到了县城的邮政银行，他取了6500元，从中拿出6000元交给曹某华。2010年4月后，他通过转账等方式一共上交了78，300元停薪留职款给新洲乡政府。
（25）证人谢某的证言证明：2014年12月11日8时许，安仁县看守所的协警（狱医）张某荣在看守所巡诊时，路过陈某的监房。陈某拿出一个面包给张庭荣，让张某荣帮忙将这个面包转交给李某生吃。张某荣检查面包时，发现陈某在面包里面藏了一张纸条，张某荣当时就将纸条收缴。16时许，张某荣就向他汇报了此事，并把这张纸条交给他。他和所领导商量后，决定及时向办案机关反映此事，并将纸条交给检察机关办案人员。
（26）证人张某荣的证言证明：2014年12月11日8时许，他按规定到监区巡诊，当巡诊到一区6监室时，把陈某的胃药发给陈某，陈某接到药后，就拿了一个用红色袋子装着的一个面包要他交给一区5监的李某生。他接到面包后，打开袋子查看，发现里面有一张纸条。他当时把纸条收缴后，把面包交给了李某生。后来他将收缴纸条的事告诉了当班民警，当班民警认为事情比较复杂，叫他直接向所长谢某反映情况。当日16时许，他把情况向谢某汇报了，并把纸条交给谢所长。
（27）勘验检查、提取笔录及照片证明：2014年12月11日，侦查人员提取安仁县看守所截获陈某写给李某生的纸条，纸条内容为“五生兄：检察院办案人员还会找你问话，那在村过账的5万元钱，我们俩都要替对方说话，否则我俩要各打50大板，都要受处罚，属于共同贪污。我俩都不要说在争资之前，互相商量过。你说我在你那里拿2万元时，说了是用于捐赠给安仁县教育基金会的。千万不要说我是拿去修路了。另外，洞新公路的柏杨树生意你说我没拿8000元分红，你和颜某文也没有买什么东西感谢我，你很清楚。这事是颜某文找了县交通局的领导承包的，至于找了谁，你不清楚。记住，不按你说的意思作记录，你要修改，否则，你不要签字，这是你的权力。你的案子虽然开了庭，我俩如互不相保对方，会互相拖住，保对方也是保自己，千万要记住，请相信我说的话。看完后撕掉放厕所冲掉。”
（28）郴检技鉴字（2015）第2号文件检验鉴定书证明：截获的字条的笔迹是陈某所写。
（29）上诉人陈某的供述证明：2013年8月份左右，他以新洲乡井塘村委会的名义向市财政局申请人民币50，000元国家资金，该资金从井塘村出账后，他将其中的10，000元作李某生报账费用给李某生支配，其余的40，000元由他占有。2014年6月份纪委找他谈话的前一天，他将该4万元捐给了安仁县教育基金会。他在2011年2012年期间担任新洲乡党委书记期间，分两次伙同曹某华、邹某平将新洲乡政府职工刘某硕的2.55万元的停薪留职款私分，其中他分得人民币10，000元。
二、受贿的事实
1、2010年6月份，安仁县新洲乡洞新公路两旁的杨树因年久老空，需要砍伐更新。时任新洲乡党委书记的陈某要求安仁县农村公路管理站砍掉洞新公路两旁的杨树，重新种樟树。之后陈某又找到颜某文要其承包该项工程，颜某文邀请李某生合伙承包。在陈某的协调下，农村公路管理站同意将该工程以10，000元的价格承包给新洲乡政府。新洲乡政府即将该项工程原价交给颜某文承包，由颜某文缴纳10，000元承包费给农村公路管理站。颜某文砍掉洞新公路两旁的杨树，以120，000元左右的价格出售给江西某纸厂，并在洞新公路两旁重新种樟树。颜某文为感谢陈某在其承包该项工程上的关照，送给陈某人民币8000元。
2、2011年4月份，颜某文得知新洲乡莲塘村委会准备将集体所有的“毛坪里”青山发包，遂找到时任新洲乡党委书记的陈某，表示想承包莲塘村这块青山，要陈某向莲塘村委会干部打招呼。陈某便要莲塘村支书谭某珠在青山发包过程中照顾颜某文。之后颜某文在没有公开招标的情况下，以23，000元的价格承包该青山，随后又以78，000元的价格将该块青山转包给他人。事后，颜某文为了感谢陈某的关照，送给陈某人民币10，000元。
另查明，上诉人陈某在二审审理期间，通过其家属向法院退缴违法所得30，000元，缴纳罚金30，000元。
上述事实，有下列经查证属实的证据证明：
（1）关于洞新公路两旁改良绿化树种的请示，安仁县农村公路管理站站务会议记录、合同书，湖南省公路林木更新采伐许可证，湖南省非税收入一般缴款书，安仁县县委领导及相关部门对新洲乡洞新公路两旁改良绿化树种请示的批复，安仁县农村公路管理站于2010年9月3日召开站务会研究关于签订砍伐和栽培洞新公路行道树合同的决定等证明：2010年9月7日，安仁县农村公路管理站与新洲乡政府签订关于砍伐和栽培天垄线新洲至洞口行道树合同，合同价格为10，000元。同日，新洲乡政府缴纳了10，000元承包费，并办理湖南省公路林木更新采伐许可证。
（2）青山拍卖合同证明：2011年农历4月27日，新洲乡莲塘村村委会与颜某文以23，000元的价格签订了青山拍卖合同。
（3）证人颜某文的证言证明：2011年至2012年期间，他在做木材生意过程中，分两次总共送给陈某（时任新洲乡党委书记）1.8万元现金。第一次是新洲乡洞新公路两旁的杨树年久老空，在2011年上半年下暴雨时，树干砸坏了路边的几个变压器以及乡政府的围墙。时任新洲乡党委书记的陈某找到他，要他承包洞新公路上砍掉两旁杨树，重新种樟树的工程。由于他没有这方面经验，决定和李某生合伙承包。之后，陈某带着他和李某生到了安仁县地方公路站。经陈某和地方公路站协商，由新洲乡政府和安仁县地方公路站签订砍伐洞新公路两边杨树的协议。具体由他承包砍伐洞新公路两边杨树，种上1千棵樟树，并让他缴纳了1万元给地方公路站。他和李某生在砍伐完路边的杨树后，将杨树都卖给了江西某纸厂，总共卖得120，000元左右。在种完樟树后，他为了感谢陈某在此事上的关照，送给陈某8000元。第二次是2012年8月份左右，莲塘村村委会准备将所辖的最后一块青山发包。他找到时任新洲乡党委书记的陈某，表示想和李某生承包莲塘村那块青山，当时陈某没有表态，只是让他去找莲塘村村支书谭某珠。过了几天，谭某珠召开莲塘村委会干部开会讨论，他也在场。经过开会讨论，莲塘村委会同意将青山承包给他，他当时出了23，000元承包费给莲塘村。他在承包后没多久，由于这块山与莲塘村卖给关王的一个木材老板的山林有边界不清的冲突，他怕砍伐时造成打架，到时发生矛盾。他就把这块山以78，000元的价格转给了龙海镇的一个木材老板。在把青山转包后，为感谢陈某，他送给陈某10，000元。他在送钱给陈某后跟李某生提过这事。陈某未参与合伙承包洞新公路杨树的砍伐、樟树的种植及承包莲塘村青山，亦未投入本钱和参与经营、管理活动。
（4）证人李某生的证言证明：2010年至2012年期间，他和颜某文合伙做木材生意，颜某文跟他说过颜某文分两次总共送给陈某18，000元。第一次是2010年9月份左右，时任新洲乡党委书记的陈某就找到颜某文，要让颜某文承包砍掉洞新公路两旁的杨树，重新种樟树。颜某文要他一起合伙承包。没过多久，陈某带着他和颜某文到安仁县地方公路站，经陈某和地方公路站协商，由颜某文具体来承包砍伐洞新公路两边杨树，并种上1千棵樟树，当时颜某文还缴纳了10，000元给地方公路站。他和颜某文在砍伐完路边的杨树后，将杨树卖给了江西某纸厂。种完樟树后，颜某文为了感谢陈某的关照，送了8000元钱给陈某。第二次是2011年6月份左右，莲塘村村委会准备将所辖的最后一块青山发包。颜某文找他一起承包。后来颜某文通过找到时任新洲乡党委书记的陈某向莲塘村委会干部打招呼，顺利的承包到了那块青山。莲塘村委会通过开会决定将青山发包给颜某文，颜某文交了23，000元承包费。但是没过多久，因为这块青山与相邻山林有边界不清问题，颜某文就将这块青山转包给了他人。转手后颜某文为了感谢陈某的帮忙，送给陈某人民币10，000元。另证实陈某未参与合伙承包洞新公路杨树的砍伐、樟树的种植及承包莲塘村青山，亦未投入本钱和参与经营、管理活动。
（5）证人侯某德的证言证明：在陈某的授意下，他以新州乡政府的名义与公路管理站签订了新洲至洞口道路两边的白杨树的砍伐及补植合同，并交给颜某文做，颜某文付了10，000元的承包金。其间，陈某出面和公路站协商将承包金定为10，000元。
（6）证人陈某文的证言证明：在陈某的多次协调下，公路站与新州乡政府以10，000元的低价签订了洞新公路两边的白杨树的砍伐及补植合同，承包金是陈某带过去的两个人（即颜某文、李某生）交的。
（7）证人谭某珠的证言证明：2011年6月份，陈某对他说颜某文想买下莲塘村“毛坪里”这块杉树山，叫他把这块山买给颜某文。他要陈某跟其他村干部也打个招呼。过了一周左右，颜某文找到他，要买“毛坪里”这块山。后来，颜某文以23，000元钱的价格与莲塘村签订承包“毛坪里”这块杉树山。过三四个月左右，颜某文又把这块山以78，800元的价格转包给了塘下村的侯某达。在决定把山卖给颜某文之前，莲塘村委会的干部专门开过一次会，会前他还特意分别跟谭某牛等人沟通过，说陈某打了招呼，把毛坪里这块山卖给颜某文算了。其他村干部听说陈某打了招呼，也就没有什么异议，后来开会就顺利通过了。
（8）证人谭某牛的证言证明：农历2011年4月中旬，在陈某的关照下，莲塘村村委会没有通过公开招投标程序，以23，000元的价格与颜某文签订了青山购买合同。
（9）证人谭某华的证言证明：农历2011年4月中旬，莲塘村村委会准备将一块青山以26，000元以上的价格卖出去。谭某珠召集村委会干部开会前，跟他说决定将这块山卖给颜某文，并说新洲乡党委书记陈某说过要把这块山卖给颜某文，他同意了。在村委会会议上，谭某珠决定将青山卖给颜某文，并经村干部讨论，最终确定了23，000元的价格。之后颜某文与莲塘村签订《青山拍卖合同》。当时想买这块山的人很多，莲塘村何某等很多做木材生意的也要买这块山。但是因为谭某珠书记已经决定将青山卖给颜某文了，并且谭某珠也说陈某书记跟他打了招呼，要把这块青山卖给颜某文。所以村委会就没有同意把这块山卖给其他人。
（10）上诉人陈某的供述及同步录音、录像证明：2011年洪灾的时候，洞新公路两旁的柏杨树因年久老空，树干砸坏了路边的几个变压器以及乡政府的围墙。经过新洲乡乡政府请示县林业局、县地方公路局等部门同意，由公路站负责处置及更新树种。他找到颜某文、李某生要两人负责把洞新公路两旁的柏杨树砍伐后，栽上樟树。之后颜某文、李某生与地方公路站签了合同，承包前交了10，000元给地方公路站。砍伐后，颜某文将树木销给江西某造纸厂。按颜某文和李某生算账，除去上交的费用及其他相关开支，他分得8000元红利。第二次是2012年8月份左右，颜某文出资了20，000元左右，在莲塘村标得了一块青山。标山前，颜某文邀请他合伙承包，他表示同意。标到山后，听颜某文说，这块山有边界不清的冲突，怕砍伐时造成打架，于是颜某文把山林转给了别人。颜某文算账后，除去成本、开支等一切费用，分红给他10，000元。
本院认为，上诉人陈某利用职务上的便利，采取虚构事实的方法，非法占有国家专项资金人民币50，000万元，且伙同他人私分公款人民币25，500元，其行为已构成贪污罪。上诉人陈某利用职务上的便利，非法收受他人人民币18，000元并为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。陈某一人犯数罪，应当数罪并罚。关于辩护人提出“陈某有自首情节，犯罪情节较轻，应对陈某从轻处罚”的辩护意见。经查，陈某在一审庭审过程始终做无罪辩护，且在一审判决前始终未能如实供述自己的罪行，故陈某的行为不符合自首的条件，不构成自首。辩护人的此辩护意见不成立，本院不予采纳。关于陈某提出“原判量刑畸重，请求二审法院从轻处罚”的辩解意见。经查，一审法院根据陈某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度所做的判决，定罪及适用法律正确，审判程序合法。鉴于在二审期间新的刑法修正案施行，致量刑标准发生变化，且陈某在二审审理期间有悔罪表现，认罪态度好，并主动退缴违法所得，缴纳罚金。并本院依法对陈某从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，第四十七条，第九十三条第一款，第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第六十九条第一款，第六十一条，第六十四条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持湖南省安仁县人民法院（2015）安刑初字第33号刑事判决第一项中关于被告人陈某犯贪污罪、受贿罪的定罪部分；
撤销湖南省安仁县人民法院（2015）安刑初字第33号刑事判决第一项中关于被告人陈某的量刑部分及第二项；
上诉人陈某犯贪污罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元；陈某犯受贿罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月27日起至2016年1月26日止。罚金已缴纳。）
继续追缴上诉人陈某的违法所得，上缴国库。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 波
代理审判员 夏国争
代理审判员 唐俊宇
二〇一五年十二月二十三日
代理书记员 刘虹希
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法','2018-09-27
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[{法规名称:\'《中华人民共和国刑法（1997年）》\',Items:[{法条名称:\'第二百六十四条\',法条内容:\' 第二百六十四条
盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。[ly]\'},{法条名称:\'第二百六十四条\',法条内容:\'
第二百六十四条
盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：[ly]
（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；[ly] （二）盗窃珍贵文物，情节严重的。[ly]\'},{法条名称:\'第二十五条第一款\',法条内容:\'
第二十五条 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。[ly]
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。[ly]\'},{法条名称:\'第六十五条第一款\',法条内容:\'
第六十五条
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。[ly]\'},{法条名称:\'第六十五条第一款\',法条内容:\'
第六十五条
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。[ly]
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。[ly]\'},{法条名称:\'第五十二条\',法条内容:\' 第五十二条
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罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。[ly]\'},{法条名称:\'第六十四条\',法条内容:\'
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。[ly]\'}]},{法规名称:\'《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》\',Items:[{法条名称:\'第一条第一款\',法条内容:\'
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的＂数额较大＂、＂数额巨大＂、＂数额特别巨大＂。[ly]
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。[ly]
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到＂数额较大＂、＂数额巨大＂、＂数额特别巨大＂，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。[ly]
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。[ly]\'},{法条名称:\'第三条第一款\',法条内容:\'
第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为＂多次盗窃＂。[ly] 非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为＂入户盗窃＂。[ly]
携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为＂携带凶器盗窃＂。[ly]
在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为＂扒窃＂。[ly]\'},{法条名称:\'第十四条\',法条内容:\' 第十四条
因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。[ly]\'}]}]};if
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