吉林省长春市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）长刑终字第244号
原公诉机关长春市绿园区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）闫廷玲，女，1970年1月8日出生于吉林省东丰县，汉族，小学文化，农民，户籍地吉林省东丰县二龙山乡大兴村*组，住吉林省东丰县东凤镇东兴社区*组。系被害人张立宏妻子。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李桂芬，女，1936年3月17日出生于吉林省东丰县，汉族，户籍地吉林省东丰县二龙山乡大兴村*组，住吉林省东丰县东凤镇东兴社区*组。系被害人张立宏母亲。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张超，男，1993年10月11日出生于吉林省东丰县，汉族，大学文化，户籍地吉林省东丰县二龙山乡大兴村*组，住吉林省东丰县东凤镇东兴社区*组。系被害人张立宏之子。
上述三人的诉讼代理人李立升，吉林开祥律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）迟庆涛，男，1968年10月9日出生于吉林省伊通满族自治县，汉族，农民，户籍地吉林省伊通满族自治县营城子镇红塔村*组，系本案被害人。
上诉人（原审被告人）谢振平，男，1994年10月11日出生于吉林省农安县，汉族，初中文化，吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司修理工，户籍地吉林省农安县杨树林乡太平庄村王家店屯9组。因涉嫌犯交通肇事罪，于2014年4月30日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现押于长春市第一看守所。
辩护人孙殿庆，吉林庆合律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司，住所地长春市南阳路965号，法定代表人李桂屏。
诉讼代表人李桂屏，系该公司经理、法定代表人。
诉讼代理人王晓路，吉林创融律师事务所律师。
原审附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司长春市二道支公司，住所地长春市二道区吉林大路1692号，负责人牟振生。
诉讼代表人王红刚，系该公司经理。
诉讼代理人王朱紱，北京大成（长春）律师事务所律师。
长春市绿园区人民法院审理的长春市绿园区人民检察院指控被告人谢振平犯交通肇事罪、附带民事诉讼原告人闫廷玲、李桂芬、张超、迟庆涛提起附带民事诉讼一案，于2015年5月18日作出（2014）绿刑初字第323号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人谢振平、原审附带民事诉讼原告人闫廷玲、李桂芬、张超、迟庆涛、原审附带民事诉讼被告人吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司均不服，提出上诉，本院受理此案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，吉林省长春市人民检察院指派代理检察员邱扬出庭履行职务，上诉人谢振平及其辩护人、上诉人闫廷玲、李桂芬、张超、迟庆涛、吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司、原审附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司长春市二道支公司及其诉讼代理人到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审判决认定，被告人谢振平于2014年4月30日13时许，载乘被害人徐国峰驾驶吉AA20**号红色旗瑞QQ小型汽车，沿长春市绿园区西部快速路由北向南行驶至花莲路入口处附近时，被告人谢振平为躲避前方一障碍物而向右侧打方向盘，后车辆撞到快速路右侧防护墙并发生侧翻，将正于此处作业的被害人张立宏、杨光、迟庆涛撞倒。张立宏经抢救无效死亡。经鉴定，张立宏系头胸部和左侧大腿部受机动车外力撞击作用致头胸部外伤、肋骨多发性骨折，头胸部脏器严重损伤死亡。经鉴定，迟庆涛因交通事故所致小腿部损伤已构成轻伤一级，左侧小腿部损伤已构成拾级伤残。经鉴定，徐国峰因交通事故所致右上肢损伤已经构成轻伤一级，因交通事故所致损伤已构成玖级伤残。经认定，被告人谢振平承担此次交通事故的全部责任。案发后，被告人谢振平主动拨打报警电话，民警在事故现场将谢振平带回公安机关，其对事故的事实经过供认不讳。
另查明，谢振平驾驶的吉AA20**号红色旗瑞QQ小型汽车在中国人民财产保险股份有限公司长春市二道支公司投保交强险，保险期限自2013年7月23日至2014年7月22日。被告人谢振平系吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司员工，事发当日，被告人谢振平为车主徐国峰试车时发生交通事故。
被害人张立宏，男，1968年10月7日生，妻子闫廷玲，婚后育有一子张超，男，1993年10月11日生，现为在读大学本科学生。母亲李桂芬，女，1936年3月17日生，其有四个子女。张立宏为农业家庭户口，自2012年1月在东丰镇东兴社区居住。
附带民事诉讼原告人迟庆涛，男，1968年10月9日生，农业家庭户口，受伤后住院28天，经长春市公安司法鉴定中心鉴定其左侧小腿部损伤构成轻伤一级，拾级伤残；并经吉林威望司法鉴定所鉴定其伤情所需误工时限180日，护理时限60日，营养费3000元，后续治疗费10000元。
原审判决认为：被告人谢振平违反交通运输管理法规，发生交通事故，致一人死亡，一人轻伤一级、九级伤残，一人轻伤一级、十级伤残的后果，其行为已构成交通肇事罪。被告人谢振平肇事后主动投案，并又如实供述自己的罪行，系自首，可依法从轻处罚。被告人谢振平系在从事雇佣活动中发生事故并存在重大过失，应当与其雇主吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司承担连带赔偿责任。肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司长春市二道支公司投保交强险，中国人民财产保险股份有限公司长春市二道支公司应当在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由被告人谢振平及附带民事诉讼被告吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第三十六条第一款、第四十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，以交通肇事罪，判处被告人谢振平有期徒刑二年二个月；附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司长春市二道支公司在交强险范围内赔偿附带民事诉讼原告人闫廷玲、张超、李桂芬人民币103983元；赔偿附带民事诉讼原告人迟庆涛16017元；附带民事诉讼被告吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司赔偿附带民事诉讼原告人闫廷玲、张超、李桂芬人民币401883.8元（含闫廷玲已获得的赔偿款3万元），被告人谢振平与吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司承担连带赔偿责任；附带民事诉讼被告人吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司赔偿附带民事诉讼原告人迟庆涛人民币29902.24元，被告人谢振平与吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司承担连带赔偿责任；驳回附带民事诉讼原告人闫廷玲、李桂芬、张超、迟庆涛的其他诉讼请求。
上诉人谢振平及其辩护人提出如下上诉理由及辩护意见：
1.其自动投案并如实供述犯罪事实，属自首，并赔偿被害人经济损失1万元，原审判决量刑过重。
2.其系在执行用人单位工作任务过程中致人损害，应由用人单位即吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司承担赔偿责任，原审判决适用法律错误。
上诉人迟庆涛提出如下上诉理由：
1.其属城镇居民，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。
2.原审判决对误工费、护理费保护数额过低。
3.原审判决未保护其精神损害赔偿请求错误。
上诉人闫廷玲、李桂芬、张超及其诉讼代理人提出如下上诉理由和代理意见：
1.谢振平犯罪情节恶劣，原审判决量刑畸轻，应从重处罚。
2.上诉人张超系在校就读学生，尚未独立生活，应判令谢振平和吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司连带赔偿其被扶养人生活费
23898.40元。
上诉人吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司及其诉讼代理人提出如下上诉理由及代理意见：
1.上诉人谢振平不属于公司规定可以为客户试车人员，且其违反单位规定未经批准擅自驾驶客户车辆，不属于职务行为，应认定为个人行为，原审判决认定其系履行职务行为属认定事实错误。
2.原审判令旗瑞公司与谢振平承担连带赔偿责任适用法律错误。
3.根据最高人民法院关于适用《刑事诉讼法》解释第138条规定，死亡赔偿金的请求不应予以支持。且闫廷玲、李桂芬等原告人提供的证据不能证实被害人张立宏在城镇居住满一年且以城镇收入为主要生活来源的事实，原审判决以城镇居民标准保护其死亡赔偿金和被扶养人李桂芬的生活费错误。
长春市人民检察院意见：刑事部分应驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定被告人谢振平犯交通肇事罪及给各被害人造成经济损失的事实清楚。并有本院查证、核实的下列证据予以证实：
1．上诉人谢振平供述，证实2014年4月30日13时，我驾驶红色旗瑞牌小型汽车，车牌号为吉AA20**。我是旗瑞汽车销售服务有限公司的修理工，案发当日中午12点钟车主徐国峰到我单位修车要做四轮定位，做好定位后，我就开车拉徐国峰去试车，我当时和我的主管领导组长唐海龙说去试车，他同意了。当日13时，我驾车沿绿园区青年路快速路由北向南行驶至花莲路入口附近时，看见快速路上有个木头门在地上，我为躲那个门就向右侧打舵，由于车速过快我打舵过猛，就撞到桥上了，我又往左打舵车就翻了。等我醒来后把车主从车里拽出来，看见路面上还有好几个人躺着，我赶紧报120、122。后来我就到绿园交警大队报案。车辆由于侧翻造成损坏，撞死一人，受伤三人。我于案发当日到公安机关投案。
2.被害人徐国峰陈述，证实我乘坐的是吉AA20**号旗瑞牌轿车，车主是我本人，我到湖西路的旗瑞4s店保养车，换机油和滤芯，后来我让开我车的那个修理工给我检查一下底盘做一下四轮定位，做完后那个修理工叫我去试车。然后他就开车拉着我出来了。发生事故时是2014年4月30日13时30分左右，在西部快速路上行驶到一个转盘位置的时候，正前方有一块像门板大的木板，开车的修理工就立刻向右打方向盘，然后车就飘起来了，我下车后修理工就在打120报警了。
3.被害人迟庆涛陈述，证实2014年4月30日13时30分左右，我们4个人正在青年路快速路上打孔作业，被一辆小型轿车撞了，我们都受伤了，我被撞后昏迷了，等我清醒的时候就在医院了。
4.被害人杨光陈述，证实我于2014年4月30日，在青年路快速路上被车撞了。我当时在快速路上施工，在由北向南的机动车道西侧防撞墙边。我们一起干活的一共四个人，三个人受伤，被撞之前没看见撞我的车，120急救送我来的医院，我们干活的边上用反光板筒拦的。
5.证人康夫来证言，证实我们同志谢振平驾驶车辆发生交通事故了，他驾驶的是旗瑞QQ轿车，车主是来我们吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司保养的，我在单位是负责机修的主管。因为谢振平给这辆车做四轮定位，需要试车，所以他驾驶了这辆车，通常我们试车是让车主驾驶，但是也有修理工驾驶的。谢振平驾驶这辆车从我们单位出来我不知道，他出来试车正常的情况是必须要和我打招呼的，他没有和我打招呼，他说他没找到我，和他师父唐海龙打招呼了。
6.户籍证明，证实被告人谢振平出生于1994年10月11日及其无前科劣迹。
7.受理道路交通事故案件登记表、受案登记表及立案决定书，证实公安机关于2014年4月30日13时35分接到被告人谢振平报案，并对此案立案侦查的事实。
8.长春市公安局交通警察支队绿园区大队道路交通事故认定书，证实谢振平应承担事故的全部责任，张立宏、杨光、迟庆涛、徐国峰不承担事故责任。
9.查获经过，证实本案侦破过程及被告人谢振平归案情况。
10.道路交通事故现场勘查笔录、交通事故现场记录图、道路交通事故现场图、现场照片，证实公安机关2014年4月30日13时39分至14时对事故现场进行了勘查，现场位于西部快速路青年路段花莲路入口处，肇事人谢振平及肇事车辆吉AA20**均在现场，公安人员绘制了事故现场图并进行了现场拍照。
11.车辆行驶证、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单，证实肇事车辆吉AA20**号旗瑞牌轿车所有人为徐国峰；被告人谢振平具有准驾车型C1的驾驶资格。
12.交通事故尸体处理通知书及交通事故死亡证明书，证实被害人张立宏于2014年4月30日因交通事故死亡。
13.交通事故尸体检验报告及尸检照片，证实张立宏系头胸部和左侧大腿部受机动车外力撞击作用致头胸部外伤、肋骨多发性骨折，头胸部脏器严重损伤死亡。
14.长春市公安局交通司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实迟庆涛因交通事故所致小腿部损伤已构成轻伤一级；左侧小腿部损伤已构成十级伤残。
15.长春市公安局交通司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实徐国锋右上肢损伤已构成轻伤一级。
16.长春市公安局交通司法鉴定中心法医学人体伤残程度鉴定书，证实徐国锋因交通事故所致损伤已构成九级伤残
17.中国人民解放军第208医院住院病历，证实被害人迟庆涛2014年4月30日至5月28日因交通事故受伤入208医院住院治疗，住院28天，诊断为左胫腓骨开发性骨折，头面部皮肤擦伤。行左胫骨开放性骨折清创、锁定钢板内固定手术。出院医嘱适度加强营养，全休一个月。
上诉人谢振平提供如下证据：
1.劳动合同一份，证实谢振平于2013年10月31日与吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司签订劳动合同书，期限自2013年10月31日至2023年9月30日止。谢振平在该公司服务部门机修工种工作。
2.收条，证实2014年5月5日闫廷玲收到谢振平家属支付的死亡赔偿金1万元。
以上证据经原审庭审举证、质证，证据客观真实、来源合法，并经法庭查证核实，应当作为本案的定案依据。
上诉人闫廷玲、张超、李桂芬提供如下证据：
1.被害人张立宏及闫廷玲户籍证明及结婚证，证实张立宏出生于1968年10月7日出生于吉林省东丰县二龙山乡大兴村六组，农业家庭户口。闫廷玲系张立宏妻子，二人于1999年12月结婚。
2.附带民事诉讼原告人李桂芬户籍证明，证实其出生于1936年3月17日，户籍地吉林省东丰县二龙山乡大兴村六组，农业家庭户口。
3.附带民事诉讼原告人张超户籍证明，证实其出生于1993年10月11日，住吉林省东丰县二龙山乡大兴村六组，系张立宏、闫廷玲之子。
4.东丰县二龙山乡大兴村委会2014年5月19日介绍信，证实闫廷玲系该村六组居民，其丈夫张立宏2014年4月30日因交通事故死亡，二人育有一子张超，情况属实。
5.东丰县东丰镇东兴社区居委会2014年7月21日出具的证明，证实张立宏、闫廷玲、张超、李桂芬四人从2012年1月至今在集中供热二站家属楼1单元602室居住，是东丰社区八组居民。
6.东丰县二龙山乡大兴村民委员会及东丰县二龙山乡民政办公室2014年12月14日及2015年3月5日出具的介绍信，证实闫廷玲系大兴村6组农民张立宏妻子，张立宏是李桂芬三子，李桂芬在张立宏处赡养。闫廷玲与颜廷玲系同一人。
7.东丰县公安局二龙山乡派出所及东丰县二龙山乡大兴村委会2015年1月8日出具的介绍信，证实李桂芬系该村6组农民，有四名子女：张立宏、张立明、张立营、张立新，受害人张立宏与闫廷玲夫妻关系，育有一子张超，现在北方民族大学就读。
8.房屋租赁协议两份，证实张立宏自2012年11月20日至2014年11月20日租住集中供热二站东侧602房，出租人为高军。
9.北方民族大学2015年1月12日出具的在校证明，证实张超现就读于北方民族大学计算机与工程学院软件工程专业，2013年9月入学，学制四年。
10.吉林省东丰县公证处公证书，证实2014年12月29日闫廷玲与张立宏兄弟姐妹张立明、张立营、张立新签订协议，同意由闫廷玲代理患有老年痴呆的张立宏母亲李桂芬进行诉讼包括承认、变更、放弃诉讼请求，代为调解、和解、代签法律文书、代为委托诉讼代理人和代收赔偿款。该协议经吉林省东丰县公证处公证。
11.交通费票据及收据，证实被害人家属办理丧葬事宜支付交通费1036.50元。
12.律师费票据，证实闫廷玲2015年1月11日支付律师费共计1.8万元。
以上证据经原审庭审举证、质证，证据客观真实、来源合法，并经法庭查证核实，应当作为本案的定案依据。
上诉人吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司提供如下证据：
1.吉林旗瑞汽车销售有限公司培训签到表及参会人员照片两张，证实2014年2月27日和2月24日谢振平参加了旗瑞公司包括试车路线等内容的相关培训。
2.吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司关于维修车间试车安全管理制度、试车路线图、维修车间试车人员名单，证实2011年8月17日旗瑞公司下发试车安全管理制度，规定可在路面试车人员由维修车间提申请，由综合部审批，并进行测评、考试、人员存档后可进行路面试车，综合部审批后在维修车辆试车过程中必须按照公司规定的试车路线进行路试。因车辆故障特殊等原因必须在指定路线以外试车时，必须提前向车间主管级服务站长申报，批准后方可试车。试车前必须填写试车记录表，并拿试车证进行室外试车。其他未通过综合部审批通过的人员不得私自试车。该公司试车路线显示跑偏等短途试车路线应在创业大街进行，该公司试车人员名单中不包括谢振平。
3.旗瑞公司会议纪要，证实2014年2月24日和3月31日该公司召开服务部全体人员参加的部门早会，分别强调了车辆试车方面事宜，外出试车除指定人员不允许其他人试车。
4.旗瑞公司墙面照片十张，证实该公司已经将公司管理制度及试车路线图、试车人员名单等内容在公司墙面张贴。
5.吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司企业法人营业执照，证实该公司成立于2003年9月12日，法定代表人李桂屏，住所地长春市南阳路965号。
6.闫廷玲2014年5月5日出具的收条，证实其于2014年5月5日收到旗瑞公司垫付的丧葬费2万元。
上述证据，经原审庭审举证、质证，培训签到表虽有谢振平签字，但培训内容是否包括试车方面的相关规定无法证实；旗瑞公司会议纪要及墙面照片等是否为案发日之前形成，无法确定；其他证据来源合法、内容真实，应当作为本案的定案依据。
上诉人迟庆涛提供如下证据：
1.迟庆涛户籍证明，证实迟庆涛出生于1968年10月9日，户籍地吉林省伊通满族自治县营城子镇红塔村二组。系农业家庭户口。
2.伊通满族自治县营城子镇街道办事处及伊通满族自治县公安局营城子镇派出所出具的证明，载明迟庆涛户籍地伊通满族自治县营城子镇红塔村二组，实际居住地营城子街道菜市场胡同，居住至今。
3.营城子镇红塔村委会2014年12月10日出具的证明，载明迟庆涛户籍地为吉林省伊通满族自治县营城子镇红塔村二组，在营城子镇街道居住，从事黄牛生意。
4.营城子镇红塔村委会及营城子镇派出所2015年3月18日出具证明，载明迟庆涛系红塔村二组村民，在营城子镇街后屯居住已有40年时间，2012年至2014年在吉林省建设集团劳务公司工作。
5.长春至营城子、伊通、那丹伯等地的长途客运票据及市内出租车票据，载明上述交通费票据均系在2014年9月2日至2014年12月26日期间发生。
6.吉林威望司法鉴定所司法鉴定意见书，证实迟庆涛误工时限180日，护理时限60日，营养费用3000元人民币。迟庆涛左胫腓骨开放性骨折已行钢板螺丝钉内固定治疗，待骨折愈合后需二次手术取出内固定物，此项费用即后续治疗费评估为1万元人民币。
7.吉林威望司法鉴定所鉴定费票据，证实2014年9月30日迟庆涛支付鉴定费1900元。
以上证据经原审庭审举证、质证，营城子镇街道办事处、派出所及营城子镇红塔村委会出具的证明材料虽能证实迟庆涛不在户籍地红塔村二组居住，其实际居住地营城子镇街道或街后屯，但上述两个地点均为农村不属于城镇，且其虽在营城子镇居住，但当地收入水平和消费水平均与农村居民相同，故其经常居住地仍应认定为农村。故证据2-4不能证实其欲证实的案件事实，不予采信。交通费票据均在其住院治疗期间以后发生，与其就医治疗的时间不符不应采信。其他证据来源合法，并查证属实，应作为本案定案依据。
（一）关于上诉人谢振平上诉及辩护人提出，其自动投案并如实供述犯罪事实，属自首，并赔偿被害人经济损失1万元，原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，原审判决对其决定刑罚时，已充分考虑其自首及部分赔偿被害人经济损失等情节，在法定量刑幅度内对其处以刑罚，量刑适当，故对其上诉理由及辩护人的辩护意见不予支持。
（二）关于上诉人谢振平上诉及辩护人提出，其系在执行用人单位工作任务过程中致人损害，应由用人单位即吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司承担赔偿责任，原审判决适用法律错误的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人谢振平系吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司的机修工，其为客户修理车辆后进行试车系执行工作任务的行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款之规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故上诉人谢振平在执行工作任务过程中致人损害，应由用人单位即吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司承担赔偿责任，原审判决二上诉人承担连带赔偿责任属适用法律错误，应予以更正，对上诉人谢振平的上诉理由及辩护人的辩护意见予以采纳。
（三）关于上诉人迟庆涛上诉提出，其属城镇居民，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金的上诉理由。经查，伊通满族自治县营城子镇街道办事处、派出所及营城子镇红塔村委会出具的证明材料虽能证实迟庆涛实际居住地为营城子镇街道菜市场胡同或街后屯，但上述两个地点均不属于城镇，且其虽在营城子镇居住，但当地收入水平和消费水平均与农村居民相同，故其经常居住地仍应认定为农村，应按农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金，故对其上诉理由不予支持。
（四）关于上诉人迟庆涛上诉提出，原审判决对误工费、护理费保护数额过低的上诉理由。经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人迟庆涛因交通事故致十级伤残，故其误工时间应计算至定残日前一天，误工时间共计65天，而上诉人迟庆涛主张按鉴定意见误工180天计算，没有法律依据。其护理费应按居民服务和其他服务业工资标准计算60天，原审判决对其护理费、误工费保护数额依法有据。故对上诉人迟庆涛的上诉理由不予支持。
（五）关于上诉人迟庆涛上诉提出，原审判决未保护其精神损害赔偿请求错误的上诉理由。经查，根据《最高人民法院适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第二款之规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或单独提起附带民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。故其上诉理由于法无据，不与支持。
（六）关于上诉人闫廷玲、李桂芬、张超上诉及诉讼代理人提出，谢振平犯罪情节恶劣，原审判决量刑畸轻，应从重处罚的上诉理由。经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款之规定，附带民事诉讼当事人，可以对地方各级人民法院第一审判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。故三上诉人只能就本案附带民事部分提出上诉，对刑事部分的判决无权提出上诉，其上诉人理由及代理意见于法无据不予支持。
（七）关于上诉人闫廷玲、李桂芬、张超上诉及诉讼代理人提出，张超系在校就读学生，尚未独立生活，应判令谢振平和吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司连带赔偿其被扶养人生活费23898.40元的上诉理由及代理意见。经查，上诉人张超案发时已满十八周岁，并在北方民族大学就读，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题解释（一）第二十条规定，不能独立生活的子女是指尚在接受高中及其以下学历教育或者丧失或未完全丧失劳动能力等非主观原因无法维持正常生活的子女。上诉人张超不符合该条规定的应由父母给付抚养费的情形，故对三上诉人的上诉理由及诉讼代理人的代理意见不予支持。
（八）关于上诉人吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司上诉及诉讼代理人提出，上诉人谢振平不属于公司规定可以为客户试车人员，且其违反单位规定未经批准擅自驾驶客户车辆，不属于职务行为，应认定为个人行为，原审判决认定其系履行职务行为属认定事实错误的上诉理由及代理意见。经查，上诉人谢振平系旗瑞公司负责汽车维修工作的员工，其在给客户徐国锋维修车辆后进行试车过程中发生交通事故，属于执行职务过程中致人损害，应由用人单位旗瑞公司承担民事赔偿责任，其违反单位规章制度，应由旗瑞公司依据公司相关规定处理，但不影响其执行职务行为的认定，故对其上诉理由及代理意见不予支持。
（九）关于上诉人吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司上诉及诉讼代理人提出，根据最高人民法院关于适用《刑事诉讼法》解释第第一百三十八条规定，死亡赔偿金的请求不应予以支持。且闫廷玲、李桂芬等原告人提供的证据不能证实被害人张立宏在城镇居住满一年且以城镇收入为主要生活来源的事实，原审判决以城镇居民标准保护其死亡赔偿金和被扶养人李桂芬的生活费错误的上诉理由。经查，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第三款之规定，侵权行为致人死亡的应当赔偿死亡赔偿金。上诉人闫廷玲、李桂芬、张超提供的东丰县东丰镇东兴社区居委会出具的证明和房屋租赁协议，能够证实被害人张立宏与闫廷玲、张超、李桂芬四人在东丰镇集中供热二站家属楼1单元602室居住，是东丰镇东兴社区八组居民，且至案发前张立宏已在城镇居住一年以上，故其经常居住地应认定为城镇，原审判决以城镇居民标准保护其死亡赔偿金及被抚养人李桂芬生活费依法有据。故对其上诉理由及代理意见不予支持。
合议庭评议认为，上诉人谢振平违反交通运输管理法规，致使发生重大事故，致一人死亡，一人轻伤一级、九级伤残，一人轻伤一级、十级伤残，并承担事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。鉴于其有自首情节，可以从轻处罚。对其犯罪行为给各附带民事诉讼原告人造成的合理经济损失，应予赔偿。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，赔偿数额合法有据。但上诉人谢振平系吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司工作人员，在执行工作任务过程中致人损害，应由用人单位吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司承担民事赔偿责任，原审判决谢振平与吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司承担连带赔偿责任，适用法律错误，本院依法改判。长春市人民检察院建议刑事部分应维持原判的意见应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第三十六条第一款、第四十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第二十八条、第二十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春市绿园区人民法院（2014）绿刑初字第323号刑事判决第一项、第二项、第五项，即被告人谢振平犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年二个月；附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司长春市二道支公司在交强险范围内赔偿附带民事诉讼原告人闫廷玲、张超、李桂芬人民币十万三千九百八十三元；赔偿附带民事诉讼原告人迟庆涛一万六千零一十七元；驳回附带民事诉讼原告人闫廷玲、李桂芬、张超、迟庆涛的其他诉讼请求。
二、撤销长春市绿园区人民法院（2014）绿刑初字第323号刑事判决第三项、第四项，即附带民事诉讼被告人吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司赔偿附带民事诉讼原告人闫廷玲、张超、李桂芬人民币四十万一千八百八十三元八角（含闫廷玲已获得的赔偿款三万元），被告人谢振平与吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司承担连带赔偿责任；附带民事诉讼被告人吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司赔偿附带民事诉讼原告人迟庆涛人民币二万九千九百零二元二角四分，被告人谢振平与吉林省旗瑞汽车销售服务有限公司承担连带赔偿责任。
三、上诉人（原审附带民事诉讼被','2018-09-22
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