内蒙古科尔沁左翼中旗人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)左刑初字第21号
公诉机关内蒙古科尔沁左翼中旗人民检察院。
被告人温某某，男，1970年1月4日出生，蒙古族，出生地内蒙古科尔沁左翼中旗，高中文化，工作于通辽市自来水公司。2014年5月18日因涉嫌犯开设赌场罪、故意伤害罪被科尔沁左翼中旗公安局刑事拘留，经科尔沁左翼中旗人民检察院批准，同年6月25日由科尔沁左翼中旗公安局执行逮捕。现羁押于科尔沁左翼中旗看守所。
辩护人蔡荣贤，内蒙古科斌律师事务所律师。
科尔沁左翼中旗人民检察院以左检公诉刑诉[2015]7号起诉书指控被告人温某某犯开设赌场罪、故意伤害罪，于2015年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。科尔沁左翼中旗人民检察院指派检察员张玉明、鲁斯日古冷出庭支持公诉，被告人温某某及辩护人蔡荣贤到庭参加诉讼。现已审理终结。
科尔沁左翼中旗人民检察院指控，被告人温某某于2009年至2012年，利用冬季农闲时间先后在科尔沁左翼中旗花吐古拉镇北胜利嘎查李某某家、西伯吐嘎查张某某家租用房屋，设置具有退币、退分等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金作为奖励，组织赌博活动；利用达根营子嘎查齐某某家房屋，开设赌博场所，组织赌博活动。
2013年6月4日12时许，在科尔沁左翼中旗花吐古拉镇西伯吐嘎查西公路上，被告人温某某因向被害人孙某某索要赌债，二人发生口角，被告人温某某对被害人孙某某实施殴打，致被害人孙某某右侧眶下壁及眶内侧壁骨折，经通辽市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定被害人孙某某损伤程度为轻伤。
针对指控，公诉机关当庭列举了发案报告，举报材料，被害人陈述，证人证言，鉴定意见，户籍证明，科尔沁左翼中旗公安局行政处罚决定书，诊断书，抓获经过，办案说明等相关证据，据此认为被告人温某某开设赌博场所，组织赌博活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人温某某故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人温某某一人犯数罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人温某某归案后如实供述自己的犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定。据此，提请本院对被告人温某某依法判处。
被告人温某某对公诉机关指控开设赌场罪的部分事实提出异议，称自己未在齐某某家开设赌场；对公诉机关指控故意伤害罪未提出异议。
辩护人对公诉机关指控被告人温某某开设赌场罪提出异议，认为：1、温某某在花吐古拉镇北胜利嘎查开设赌场的行为已被治安处罚过，不应追究刑事责任；2、温某某开设赌场的机器是游戏机，并非赌博机；3、起诉书未能查明开设赌场的参赌人数、赌资、营利情况，事实不清，证据不足，对该罪名不应予以认定。对公诉机关指控被告人温某某犯故意伤害罪不持异议，提出：1、该案系因被害人孙某某欠账引起，未使用工具行凶，犯罪情节较轻；2、温某某积极赔偿孙某某经济损失，取得孙某某谅解，悔罪态度较好；3、温某某如实供述自己的犯罪行为，具有坦白情节，认罪态度较好。综合以上意见，建议对温某某以故意伤害罪对被告人从轻或减轻处罚。
经审理查明，被告人温某某有如下开设赌场、故意伤害作案事实：
一、开设赌场罪
2009年至2012年，被告人温某某以营利为目的，利用冬季农闲时间分别在花吐古拉镇北胜利嘎查和西伯吐嘎查利用电子游戏设备开设赌场。2009年10月21日，温某某租用花吐古拉镇北胜利嘎查李某某家房屋设置具有上分功能的“扑克机”、“奔驰宝马”等电子游戏设备共15台，并以现金上分，以分作为赌注，吸引他人进行赌博。2009年11月3日，科尔沁左翼中旗公安局对温某某开设的赌场进行查处，对温某某处以拘留十五日，并处罚款3000元，收缴赌资4846元及游戏机的行政处罚决定。该赌场在被行政处罚暂时关闭后再次营业，后温某某于2012年将赌场搬至花吐古拉镇西伯吐嘎查，租用张某某家房屋重新开设赌场。2012年冬季，被告人温某某以营利为目的，利用达根营子嘎查齐某某家房屋开设赌场，召集参赌人员参与赌博，从中抽头渔利并向参赌人员发放贷款。
上述事实有公诉机关当庭列举的如下证据证实：
1、举报材料，证实温某某开设赌场一案来源。
2、证人李某某的证言，证实2009年温某某曾租用李某某的房屋开设游戏厅，在温某某被行政处罚后，得知该游戏厅具有赌博性质。
3、证人张某某的证言，证实2012年温某某曾租用张某某的房屋开设具有赌博性质的游戏厅。
4、证人曹某某、包某某、张某甲、白某甲、白某乙、李某甲、包某乙、包某甲、王某某、赵某某、齐某甲的证言，证实从2009年开始，温某某先后在北胜利村、西伯吐村开游戏厅，用现金给游戏机上分后进行赌博活动。曹某某、包某某、张某甲、白某甲、白某乙、李某甲、包某乙、包某甲、王某某、赵某某、齐某甲曾在温某某开设的赌场参与赌博，参赌人员因赌博输钱后，温某某帮助其上分，后期温某某再向借款人索要本金及利息。
5、证人包某丙、佟某的证言，证实温某某曾在北胜利村和西伯吐村都开过具有赌博性质的游戏厅，包某丙曾开车接送过参赌人员，佟某曾在两个游戏厅负责做饭，并参与过赌博。
6、证人何某某、金某某的证言，证实温某某曾在北胜利嘎查李某某家开设过具有赌博性质的游戏厅；在达根营子嘎查齐某某家开设过赌场，温某某负责在该赌场抽红。
7、证人包某丁、包某戊的证言，证实温某某曾在达根营子嘎查齐某某家开设赌场，由温某某召集外村人员到齐某某家以“推九点”的形式进行赌博并“坐门”，其他参赌人员“扎飞针”，温某某负责抽红并向参赌人员发放有利息的贷款，包某丁、包某戊曾到该赌场参与赌博。
8、证人包某己的证言，证实温某某曾在北胜利嘎查李某某家和西伯吐嘎查张某某家开设具有赌博性质的游戏厅；在达根营子嘎查齐某某家开设赌场。温某某在齐某某家开设的赌场中向参赌人员发放有利息的贷款。
9、证人齐某某的证言，证实2011年冬季，温某某召集外村人员到齐某某家中参与赌博，由温某某领来的参赌人员坐庄，温某某抽头渔利，温某某领来的参赌人员是外村人，齐某某与这些参赌人员并不认识。
10、证人吴某某的证言，证实温某某在花吐古拉镇北胜利嘎查开设的游戏厅于2009年10月21日开始营业，所设游戏机具有赌博功能。
11、证人牛某某的证言，证实牛某某在花吐古拉镇北胜利嘎查的游戏厅工作，该游戏厅于2009年10月21日开始营业，老板是温某某，游戏机具有赌博功能，根据游戏机种不同，100元可购买500到1000分不等用于赌博。
12、被告人温某某供述，温某某以营利为目的从2009年到2010年在花吐古拉镇北胜利嘎查开游戏厅，2011年到2012年在花吐古拉镇西伯吐嘎查开游戏厅，共营利十余万元。在西伯吐村姓张的人家开设游戏厅期间有二十余人到温某某开设的游戏厅用游戏机进行赌博，在北胜利嘎查李某某家开设游戏厅时有五六十人进行赌博。
13、科尔沁左翼中旗公安局行政处罚决定书，证实温某某于2009年11月3日在科尔沁左翼中旗花吐古拉镇北胜利村利用游戏机进行赌博被科尔沁左翼中旗公安局行政处罚拘留十五日，罚款3000元，收缴赌资4846元、游戏机11台。
14、情况说明及照片，证实温某某于2009年被收缴的11台游戏机于2014年5月16日被科尔沁左翼中旗公安局集中销毁。
二、故意伤害罪
被害人孙某某系花吐古拉镇西伯吐嘎查村民，曾在温某某开设的游戏厅内向温某某借钱参与赌博。2013年6月4日上午11时许，被告人温某某来到孙某某家中索要欠款，因孙某某未在家中便打电话向孙某某索要并与其发生口角，随即温某某将孙某某家南窗玻璃砸碎。在返回途中，温某某遇见孙某某所驾驶车辆，便拦停车辆，在孙某某下车后用拳脚对孙某某面部、头部进行殴打。经诊断，孙某某双眼顿挫伤、右侧眶下壁及眶内壁骨折、右侧筛窦积血、右眶内积气。经鉴定，孙某某右眼外伤致右眼眶内壁、眶下壁骨折，损伤程度为轻伤。
上述事实有公诉机关当庭列举的如下证据证实：
1、被害人孙某某报案并陈述，孙某某于2011年在温某某开设的游戏厅参与赌博，向温某某借款30000元，并先后进行偿还。2013年6月温某某给孙某某打电话向其索要欠款，孙某某称欠款已清偿，二人在电话中发生口角。随后，孙某某驾车拉载特某某、吴某甲、吴某乙、吴某丙向花吐古拉镇西伯吐村行驶，途中被温某某将车拦下，孙某某下车后，温某某对孙某某实施殴打。
2、证人吴某丙、吴某乙、吴某甲、特某某的证言，证实2013年6月4日上午10时许，吴某丙、吴某乙、吴某甲、特某某与孙某某吃饭时孙某某接到温某某电话，并发生争吵，孙某某称是温某某在向自己索要欠款。饭后四名证人与孙某某驾车返回家中，途经村西侧公路时，迎面一辆黑色轿车将车拦停。温某某将孙某某车钥匙拔下后与孙某某再次争吵，温某某用拳脚打孙某某的头面部。孙某某等人回家后，见孙某某家窗户玻璃被砸坏。
3、证人包某乙的证言，证实孙某某赌博输钱后向温某某借钱，包某乙曾与孙某某到温某某家还过1万元钱。案发当日包某乙接到温某某电话，称其在公路上将孙某某打伤。包某乙赶到现场见孙某某坐在公路一侧，嘴出血，一侧眼睛肿。包某乙离开后，孙某某的妻子打电话说其家被砸，包某乙赶到现场，见孙某某家玻璃被砸坏几块。
4、被告人温某某供述，2012年春节前后，温某某在花吐古拉镇西伯吐嘎查开设游戏厅赌博，孙某某因赌博向温某某借钱，约两万余元，孙某某偿还部分欠款。2013年春天，温某某和池某某、王某甲开车去向孙某某要钱，因孙某某家中无人。温某某给孙某某打电话索要欠款，二人因此事在电话中发生争吵。温某某用炉钩砸坏孙某某家窗户玻璃，后三人准备去敖宝嘎查吃饭，行至西伯吐嘎查西侧公路时，看见孙某某驾车驶来。温某某追上孙某某的车后将车钥匙拔下，二人再次因此事发生争吵，继而进行厮打。温某某用脚踢孙某某头部，将孙某某的车钥匙留下后，温某某给包某乙和包某甲打电话，称其将孙某某打倒在西伯吐村西侧的公路上。随后温某某与池某某、王某甲三人驾车离开。
5、照片14张，证实孙某某被打伤部位情况及其家中玻璃被砸情况，经温某某当庭辨认无误。
6、通辽市医院诊断证明书、住院病案，证实被害人孙某某经诊断双眼顿挫伤、右侧眶下壁及眶内壁骨折、右侧筛窦积血、右眶内积气。
7、（通）公（物）鉴（活）字[2013]180号人体损伤程度鉴定书，证实孙某某右眼外伤致右眼眶内壁、眶下壁骨折，损伤程度为轻伤。
上述事实还有公诉机关当庭列举的如下综合证据证实：
1、户籍证明，证实被告人温某某自然情况，已达到法定刑事责任年龄。
2、抓获经过，证实被告人温某某系被抓获归案。
上列证据，经当庭质证，本院审查认为，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间能够相互印证，俱与本案有关联性，予以采信。
本案在审理过程中，被害人孙某某向本院提起附带民事诉讼，要求被告人温某某赔偿医药费等各项经济损失。经本院主持调解，双方就民事赔偿达成协议，被告人温某某赔偿被害人孙某某医疗费、护理费、误工费、营养费等各项经济损失30000元，此款已当庭给付。被害人孙某某对被告人温某某的行为表示谅解。
本院认为，被告人温某某以营利为目的开设赌场，召集他人进行赌博，从中营利，其行为已构成开设赌场罪；被告人温某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人温某某犯开设赌场罪、故意伤害罪的罪名成立，适用法律意见正确，应予支持。被告人温某某犯开设赌场罪和故意伤害罪，应数罪并罚。被告人温某某以营利为目的，租用场地，购买电子游戏设备，并雇用工作人员为参赌人员以现金上分，在游戏机上进行赌博活动；利用齐某某家房屋，召集参赌人员，从中抽头渔利，并向参赌人员发放有利息借款，从中获利，以上行为均已构成开设赌场罪，涉案的赌资及抽头渔利数额不影响开设赌场罪的定性，并非构成开设赌场罪的必备条件，辩护人提出温某某开设赌场一案事实不清、证据不足的辩护意见不能成立，不予采纳；温某某利用电子游戏设备，吸引参赌人员以现金上分参与赌博的事实有参赌人员及赌场工作人员的证人证言与被告人温某某的供述证实，辩护人提出温某某设置的是游戏机而非赌博机的辩护意见不能成立，不予采纳；辩护人提出被告人温某某在北胜利嘎查设置游戏厅组织赌博的行为已被行政处罚，不应再追究刑事责任的辩护观点无法律依据，不予采纳，但温某某因本案被行政拘留15日，罚款3000元应在判处主刑及附加刑中予以折抵；被告人温某某与被害人孙某某之间的债务纠纷并非导致本案的原因，辩护人提出案件发生与孙某某有直接关系的辩护观点不能成立，不予采纳；辩护人提出温某某如实供述自己故意伤害的犯罪事实，案发后积极向被害人孙某某赔偿经济损失，得到孙某某的谅解的辩护意见成立，予以采纳，依法对温某某可从轻处罚，但被告人温某某不具有依法减轻处罚的情节，故对辩护人提出对温某某减轻处罚的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二百三十四条第一款，第六十九条，第六十七条第三款，第五十二条之规定，判决如下：
被告人温某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金50000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；决定合并执行有期徒刑三年，并处罚金50000元。（罚款3000元已折抵罚金，余款47000元已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年5月18日起至2017年5月2日止，因本案被行政拘留十五日已扣除）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴淑敏
审 判 员 焦 健
人民陪审员 崔有发
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 张 巍
本案所涉法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。