成都市新都区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0114刑初384号
公诉机关成都市新都区人民检察院。
被告人杨某某，男，1964年2月2日出生，汉族，小学文化，无业，出生地成都市新都区，户籍所在地：成都市新都区。2016年4月12日因涉嫌非法持有枪支罪被成都市公安局新都区分局刑事拘留，2016年4月27日被执行逮捕，现羁押于成都市新都区看守所。
辩护人王馨，四川信诺达律师事务所律师。
成都市新都区人民检察院以成新检公诉刑诉（2016）第365号起诉书指控被告人杨某某犯非法持有枪支罪、开设赌场罪，于2016年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市新都区人民检察院指派检察员张丽娟出庭支持公诉。被告人杨某某及其辩护人王馨到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年1月至2015年3月，被告人杨某某在成都市新都区泰兴镇观东村10组38号铺面内，以营利为目的利用赌博机开设赌场，营业期间违法所得共计63980元。2015年3月8日，民警对该赌场进行检查时查获6座捕鱼机2台、8座捕鱼机1台、翻牌机6台，并挡获赌场工作人员刘某某、曾某和赌博人员李某某，另查获白色晶体一袋（净重1克），红色颗粒一颗（净重0.3克）。经鉴定，上述涉案游戏机共计26座，均系国家禁止设置的赌博机，并均能正常使用。上述疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
2016年4月12日13时许，被告人杨某某在成都市新都区木兰镇三木网吧被民警抓获。民警当场在其外套包内查获仿制子弹1发，在其驾驶的凯美瑞轿车的天窗夹层内查获仿制手枪一把（手枪弹夹内装有仿制子弹2发）。随后民警在新都区木兰镇长林4组200号被告人杨某某租住房内查获仿制手枪一把和仿制子弹2发。经鉴定，上述手枪能以火药为动力发射军用制式子弹，均属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
就上述事实，公诉机关向法庭宣读和出示的证据有：受案登记表、到案经过、辨认笔录及指认照片、扣押决定书及清单、现场勘查笔录、搜查笔录、鉴定意见、证人证言、称量笔录、检验报告、被告人供述等。
公诉机关认为，被告人杨某某利用赌博机开设赌场，且非法持有枪支，均属情节严重，应分别适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百二十八条第一款的规定处罚。被告人杨某某一人犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定处罚。
被告人杨某某对公诉机关指控其犯开设赌场罪、非法持有枪支罪的事实及证据均无异议，但辩解其非法持有枪支是为了防身，且其中有一支枪是朋友与其换车开时遗忘在其车上，被其捡回家存放的，赌场是其与他人合伙开设的。
被告人杨某某的辩护人对公诉机关指控杨某某犯开设赌场罪和非法持有枪支罪均不持异议。提出：（1）被告人杨某某非法持有枪支的目的是防身，并未以此从事违法犯罪活动，其主观恶意不明显，社会危害性不严重。（2）其开设赌场仅两个月时间，都是朋友及熟人前来赌博，没有那么广泛的社会影响。（3）被告人杨某某无犯罪前科，系初犯，归案后积极配合公安机关，如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，请求法院对被告人杨某某从轻处罚。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。
另查明，公安民警现场查获赌资3880元。
上述事实，经庭审质证的证据有：
1.接受刑事案件登记表，证实案件的来源。
2.到案经过笔录，证实2016年4月12日，被告人杨某某在成都市新都区木兰镇三木网吧被民警抓获。
3.刘某某、曾某的陈述笔录及辨认笔录，证实二人是在赌场提供服务的人员，指认杨开昌是赌场的老板。
4.曾某指认赌场记账本的照片。
5.参赌人员李某某的陈述笔录，证实自己在成都市新都区泰兴镇观东村10组38号铺面内以打捕鱼机的方式进行赌博时被警察现场挡获。
6.现场勘查笔录及现场照片，证明现场的具体方位及其现场的情况。
7.称量笔录，证实在赌场查获的白色晶体一袋（净重1克），红色颗粒一颗（净重0.3克）。
8.扣押清单（白色晶体1克、红色颗粒0.3克、黑色笔记本1本）。
9.成都市公安局新都区分局治安科出具的电子游戏设施设备认定书，证实从现场查获的6座捕鱼机2台、8座捕鱼机1台、翻牌机6台均为赌博机，并能正常使用。
10.证人张某的证言，证实其见过杨某某持有1支仿六四式手枪。
11.搜查笔录，证实2016年4月12日，民警在杨某某外衣左口袋内搜出手枪子弹1发，在其驾驶的川Ａ×××××黑色凯美瑞轿车的天窗隔层处搜出银色仿六四式手枪1支，弹夹内有子弹2发。在杨某某位于新都区木兰镇长林社区4组200号的出租房内两个塑料板凳之间的夹层处搜出仿六四式手枪1支，弹夹内有子弹2发。
12.扣押清单（仿六四式手枪2支，子弹5发）。
13.证据保全清单（赌资3880元）。
14.被告人杨某某指认其持有的两支仿六四式手枪及子弹的照片。
15.成都市公安局物证鉴定书，证实送检的两支枪属《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
16.鉴定结论通知书。
17.被告人杨某某的供述。
以上证据具有客观性、合法性，并与本案事实相关联，本院予以确认。
本院认为，被告人杨某某违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的枪支，其行为构成非法持有枪支罪。被告人杨某某利用赌博机开设赌场，妨害社会管理秩序，其行为构成开设赌场罪。成都市新都区人民检察院指控被告人杨某某犯非法持有枪支罪、开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。
被告人杨某某非法持有枪支（2支），符合最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款（二）项的规定，属于情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑。被告人杨某某开设赌博场所违法所得累计达63980元，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉》的相关规定，属犯罪情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人杨某某一人犯数罪，本院依法对其实行数罪并罚。被告人杨某某归案后如实供述其犯罪事实，系坦白，本院依法对其从轻处罚。
就辩护人关于被告人杨某某非法持有枪支主观恶意不明显，社会危害性不严重的辩护意见，本院认为被告人杨某某非法持有两支仿制式手枪，对公众的生命安全造成了潜在的社会危害性，一旦从事违法犯罪活动，其危害后果不堪设想，故该辩护意见本院不予支持。
就辩护人关于被告人杨某某开设赌场时间短，其社会影响不广泛的辩护意见，本院认为被告人杨某某开设赌场在短短的两个月时间内，违法所得高达6万余元，可见其社会影响力和危害性并非不大，该辩护意见本院不予支持。
其他的辩护意见与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。综合被告人的犯罪事实，犯罪情节，归案后的认罪态度等因素，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万元。决定执行有期徒刑六年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月12日起至2022年4月11日止。罚金在本判决发生法律效力的第二日起三个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、公安机关扣押的仿六四式手枪2支，子弹5发，赌博工具（6座捕鱼机2台、8座捕鱼机1台、翻牌机6台），违禁品（白色晶体1克、红色颗粒0.3克），民警在赌场现场查获的赌资3880元，均予以没收。被告人杨某某违法所得的赃款人民币63980元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈晓敏
人民陪审员 张俊祥
人民陪审员 朱兆群
二〇一六年八月十五日
书 记 员 陈 静