山东省平度市人民法院
行 政 判 决 书
（2015）平行初字第190号
原告孙雪梅。
委托代理人杨劲桦，北京在明律师事务所律师。
委托代理人孟登高，北京在明律师事务所律师。
被告平度市城乡建设局。住所地平度市云峡街**号。
法定代表人生辉，局长。
委托代理人李登超，平度市城乡建设局工作人员。
委托代理人张立军，山东柏宏律师事务所律师。
原告孙雪梅因认为被告平度市城乡建设局不履行查处违法施工法定职责一案，于2015年6月29日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年10月27日公开开庭审理了本案。原告孙雪梅及其委托代理人杨劲桦、孟登高，被告平度市城乡建设局的负责人王强及其委托代理人李登超、张立军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙雪梅向被告平度市城乡建设局提出申请，要求对常州路东侧旧城改造项目无证违法施工进行查处。被告平度市城乡建设局于2015年5月23日作出回复意见，答复原告孙雪梅该项目尚未正式施工，不存在违法施工问题。
原告孙雪梅诉称，原告是东关村村民，目前包括该地带周边及整个项目正在进行建设项目的施工。原告发现在涉案地块已经有不明身份人员在施工建设，原告要求施工人员出示施工许可证，施工人员未能出示施工许可证，施工人员的违法施工行为已经严重影响到了原告的生活甚至身体及生命××。
施工许可证是建设单位能够从事建筑工程开工活动的法律凭证，取得施工许可证是建设单位合法行为的必备条件。非法施工人员施工，没有办理合法建设施工手续，属于严重的违法行为。如果不加以制止，将产生严重后果。为此原告特提起行政诉讼，请求：一、依法确认平度市城乡建设局《关于孙雪梅申请行政查处常州路东侧旧城改造项目违法施工的回复意见》违法；二、依法责令被告履行调查、立案、查处违法施工的法定职责；责令其即刻停止施工，并对相关责任人员进行处罚；三、本案诉讼费用由被告负担。
原告孙雪梅向本院提交了以下证据：1、申请书，证明原告向被告提出申请，要求查处违法施工。2、回复意见，证明被告对原告进行回复及回复的具体内容。3、照片三张，证明在被告回复之前，相关的建设单位施工情况。
被告平度市城乡建设局辩称，一、涉案地块建设用地规划基本情况
涉案地块分为两个安置区，分别为城关社区锦苑安置楼项目和绣苑安置楼项目，均已取得建设用地规划许可证。许可证号为地字第370226201504号和370226201505号，用地单位为青岛佳龙腾港盛置业有限公司。
二、涉案地块土地使用权情况
涉案地块分为两个安置区，均已取得国有土地使用证，证号为青房地权市字××号和青房地权市字第××号。
三、涉案地块违法施工情况
应本案原告申请答辩人查处违法施工的要求，答辩人分别于2015年5月22日、7月9日依法对涉案项目进行现场检查。经现场实地勘查，申请查处的项目为上述两个安置楼项目。现场勘查时项目建设单位青岛佳龙腾港盛置业有限公司正在进行施工前的准备工作，包括平整土地、清理垃圾、砌筑围挡等，该项目尚未进行正式施工建设。
2015年7月16日，答辩人在进行现场检查时发现城关社区绣苑安置楼项目正在开挖部分基槽。因该项目未办理施工许可手续，擅自开工建设，违反了《中华人民共和国建筑法》、《建筑工程施工许可证管理办法》、《山东省建筑市场管理条例》的相关规定，答辩人当即对建设单位下达了《建设责令停止违法行为通知书》（平城建停字（2015）第1000034号），责令其立即停止施工，约谈责任人责令其抓紧办理相关建设手续。
被告平度市城乡建设局向本院提交了以下证据：1、平地字第370226201505号建设用地规划许可证；2、平地字第370226201505号建设用地规划定点通知书；3、青房地权市字第××号房地产权证；4、建字第370226201541号建设工程规划许可证；5、地字第37002620151504）建设用地规划许可证；6、平地字第370226201504号）建设用地规划定点通知书；7、青房地权市字××号房地产权证；8、建字第370226201540号建设工程规划许可证。两份建设用地规划许可证是在原告起诉后取得。1-8号证据证明涉案地块的使用权人已经取得了国有土地使用权证和相关的规划手续，涉案地块为东关异地安置楼项目，属于政府民生工程项目。9、现场照片，证明在2015年5月22日现场只是进行了土地平整、进行围挡，没有进行正式施工。10、责令停止违法行为通知书，证明被告对案外人青岛佳龙腾港盛置业有限公司的违法行为进行了处理，责令其立即停止违法行为，并将有关法律文书送达给案外人青岛佳龙腾港盛置业有限公司。
经庭审质证，原告孙雪梅对被告平度市城乡建设局提交的证据异议是：对6份证书原件的真实性无异议，对两份建设工程规划许可证的合法性有异议。两份工程规划许可证的颁发日期为2015年8月13日，是在原告起诉之后颁发的，而在被告提供的证据中没有看到在原告起诉之前被告进行查处的具体内容。7月16日的《责令停止违法行为通知书》作出的时间与原告的起诉，从时间上来看没有任何关联，且也没有体现出具体处罚的内容及落实情况。对照片的真实性和合法性均不予认可，无法看出照片拍摄时间，且与现在目前的施工状态相矛盾。
被告平度市城乡建设局对原告孙雪梅提交的证据异议是：对1、2号证据无异议。对3号证据有异议，照片没有标注拍摄时间，不能证明违法的具体时间。
本院对无异议的证据予以确认。被告提交的9号证据、原告提交的3号证据因均未显示拍摄时间，本院不予确认。
经审理查明，原告孙雪梅系平度市东阁街道办事处东关村村民。2015年5月向被告平度市城乡建设局提出申请，要求对常州路东侧旧城改造项目无证违法施工进行查处。被告平度市城乡建设局于2015年5月23日作出《关于孙雪梅等人要求行政查处常州路东侧旧城改造项目违法施工的回复意见》，内容为：2015年5月22日下午，我局工作人员经现场查看，申请查处项目位于常州路东侧、厦门路北侧，项目建设单位正在进行施工前准备工作，包括平整土地、清理垃圾、砌筑围挡等，该项目尚未进行正式施工建设，不存在违法施工问题。原告孙雪梅不服该回复意见，于2015年6月29日向本院提起行政诉讼。
在本案审理过程中，被告平度市城乡建设局于2015年7月16日对青岛佳龙腾港盛置业有限公司作出平城建停字（2015）第1000034号《建设责令停止违法行为通知书》，责令青岛佳龙腾港盛置业有限公司立即停止违法行为。
本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行为的证据和所依据的规范性文件。”本案中，被告平度市城乡建设局在作出的回复意见中称，于2015年5月22日下午进行现场查看，发现不存在违法施工，但未向本院提交进行现场查看的笔录，提供的照片没有拍摄时间，不能证明系2015年5月22日拍摄，为此被告作出的答复意见证据不足。原告要求确认违法的诉讼请求于法有据，本院予以支持。
《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第三十九条规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责，行政机关在接到申请之日起60日内不履行的，公民、法人或者其他组织向人民法院提起诉讼，人民法院应当依法受理。法律、法规和其他规范性文件对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。法律、法规和其他规范性文件未对履行查处违法施工职责作出具体的期限，据此被告平度市城乡建设局履行法定职责的期限为收到原告申请后的60内。本案原告于2015年5月向被告提出申请，未满60日即提起行政诉讼，其诉讼请求于法无据，本院不予支持。故，依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十条、第五十六条之规定，判决如下：
一、确认被告平度市城乡建设局于2015年5月23日作出的回复意见违法。
驳回原告孙雪梅的其他诉讼请求。
诉讼费50元，由原、被告各承担25元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 张丽云
审 判 员 张建波
人民陪审员 王维英
二〇一五年十一月二十八日
书 记 员 宋丽艳