福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽08刑终6号
原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黎天发生，男，1986年2月20日出生于福建省长汀县，汉族，小学文化，农民，住福建省长汀县。2005年12月29日因犯盗窃罪被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑二年；2010年2月23日因犯盗窃罪被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑二年七个月；2014年4月23日因犯盗窃罪被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑二年二个月，2015年7月11日刑满释放。因本案于2016年3月31日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。
原审被告人韦元水（曾用名韦木水），男，1984年3月3日出生于福建省长汀县，汉族，小学文化，农民，住福建省长汀县。2009年2月20日因犯盗窃罪被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑六个月。因本案于2016年3月31日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。
龙岩市新罗区人民法院审理龙岩市新罗区人民检察院指控被告人黎天发生、韦元水犯盗窃罪一案，于2016年11月3日作出（2016）闽0802刑初849号刑事判决。原审被告人黎天发生不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年2月1日凌晨4时许，被告人黎天发生、韦元水窜至龙岩市新罗区西陂街道裕福国际33号古井贡酒店，由被告人黎天发生用梯子爬上广告牌，从广告牌进入店内，盗走张某2放在店铺内的124条香烟（其中16条硬中华香烟、18条软中华香烟、33条七匹狼尚品香烟、46条七匹狼灰狼香烟、2条土楼牌香烟、7条芙蓉王蓝盒香烟、2条硬芙蓉王香烟）后由被告人韦元水在店外接应将盗得的香烟拿回被告人黎天发生租住的房子。后被告人黎天发生返回店铺并盗走张某2放在店铺的1个黄色大猪储蓄罐（内有人民币91300元）和1瓶16年份古井贡酒。经鉴定，上述被盗的香烟共计价值人民币37537元，被盗的古井贡酒价值人民币398元。
原判认定上述事实，有以下证据予以证实：
（一）被告人黎天发生、韦元水的户籍证明、前科证明、刑事判决书，证实被告人黎天发生、韦元水的身份情况。
（二）到案经过，证实2016年3月30日14时许，被告人韦元水在福建省长汀县大同镇梅林新村被公安机关带到龙岩市公安局新罗分局办案中心接受调查。2016年3月30日20时许，被告人黎天发生在龙岩市新罗区北城石桥头银川酒店2楼被传唤至龙岩市公安局新罗分局办案中心接受调查。
（三）监控录像截图，证实被告人黎天发生、韦元水作案现场。
（四）卷烟配送单和盘点表，证实失主张某2在案发前进货中华牌、七匹狼等香烟及2016年1月31日、2016年2月1日店铺香烟盘点的情况。
（五）租房登记，证实被告人黎天发生于2015年10月2日起租住邱某房子三楼一房间的登记情况。
（六）手机通话清单，证实被告人黎天发生、韦元水在案发时手机通话情况。
（七）工商银行牡丹灵通卡账户明细清单，证实2016年2月1日6:45-8:38，被告人黎天发生分别在工商银行西城支行和工商银行岩城支行存入人民币11笔，共计人民币91300元。
（八）证人饶某的证言，证实2016年2月1日凌晨5-6时许，当时下着雨，其驾驶红色三轮车经过新罗区西陂街道裕福国际对面的时候，有一个男子拦下我的车，问到中元酒店多少钱，其说要15元，他没有还价，用双手抱着一大袋物品上了我的车，后载着该男子到中元酒店门口，该男子又叫其继续往巷子里走，到了一个菜市场门口，该男子就下车了。他抱的物品是用布包着，其没有看清是什么东西。
（九）证人张某1的证言，证实其哥哥黎天发生在龙岩，具体做什么不清楚。视频上的男子发型、身材和其哥哥都一样，自己的亲哥哥看了一下就认出来了，所以其确定视频上出现的人员就是其亲哥哥黎天发生。
（十）证人邱某的证言，证实2015年10月2日，其房子三楼有一个房间是租给黎天发生的，他当时搬进去时出示了身份证，名字叫黎天发生，长汀县大同镇人。2016年3月7日就搬走了。房间就他一个人住。
（十一）证人黄某的证言，证实其认识黎天发生四年了，2015年11月份黎天发生有在其店铺上班一个星期，之后就没有了。2016年1月31日，他没有在店铺帮忙。2016年至今都没有借钱给他。
（十二）证人吴某的证言，证实其在龙岩市沣裕酒业有限公司上班，店铺招牌是“古井贡酒专卖店”，店铺在龙岩市新罗区西陂街道裕福国际地下，其负责整个店铺的日常经营。其店铺每天打烊的时候都有对店铺的货物进行盘点，现向公安机关提供店铺2016年1月31日烟的盘点表，其中盘点表中最后一栏“合计”这一栏就是2016年1月31日店铺下班前库存的香烟，到了2016年2月1日当天早上其来店铺上班时发现店铺被盗，在清点库存的时候发现2016年2月1日凌晨的时候被盗了各种香烟一百多条，详细的情况可以看盘点表，其中2016年2月1日盘点表“退货”这一栏就是店铺被盗香烟的确切数量。当天老板办公桌地下的一个金色大猪存钱罐被偷走，存储罐里面有十多万现金。
（十三）被害人张某2的陈述，证实2016年1月31日23时许，其从新罗区西陂街道裕福国际33号古井贡酒店关门回家，2月1日8时许，到店铺发现被盗就报警了，当天就清点了被盗物品，所以清楚被盗了哪些。当时店铺被盗走16条硬中华香烟、18条软中华香烟、33条七匹狼尚品香烟、46条七匹狼灰狼香烟、2条土楼牌香烟、7条芙蓉王蓝盒香烟、2条硬芙蓉王香烟、1瓶16年份古井贡酒和现金约11万元。香烟是放在店铺一楼的小仓库里，酒是放在店铺的货架上。现金是放在二楼办公室的黄色大猪储蓄罐里的，其每天存几百元到罐里，已经存了好几年了。这个储蓄罐在其女儿2008年9月份上大学时，就坚持每天存钱进去准备给她做嫁妆，有时三、四天没放，就一次放二、三百元进去，至少保证每天有50元存进去，就这样存了六年多，大概有11万元左右。小偷是从店铺门的广告牌上撬开爬进去的，店铺有监控，但是看不怎么清楚。
（十四）被告人黎天发生的供述和辩解，证实2016年1月31日那天白天在黄某店铺干活，晚上8点多回租住房睡觉。153××××6651这个手机号码是其一直在使用。工商银行卡号62×××68和62×××74这两张卡都是其个人使用，其中卡号62×××68是信用卡，卡号62×××74是储蓄卡，都是用其个人账户开户的，没有给他人使用。2016年2月1日当天存入卡里的91300元，是其向福州一个朋友“小吴”借的，他当时在莆田将这些钱存到其账户上，他的电话号码现在记不起来了。这些钱现在被其花掉了。其之前是住在西城苏溪居委会里面的一出租房，2016年过完年就搬走了，之后在龙岩没有固定居所。其没有参与盗窃。其于2016年2月1日在其工商银行卡存入90000多元的钱其中1万元是向吴雄志借的，其他是赌博赢来的，吴雄志是福州人，他的手机号码忘记了。
（十五）被告人韦元水的供述和辩解，证实2016年1月底、2月初的时候，其回到龙岩，黎天发生打电话邀其玩，其当时向他借钱，他就说过去找他再说。于是其就到西城苏溪桥黎天发生住的地方找他玩，当天一起喝了一点酒，到了凌晨三点左右他就邀其出去逛一下，于是他骑着一辆灰色的五羊本田摩托车载着其在城里瞎逛，最后到西陂街道裕福国际大桶水底下，发现在路边有一个木梯，黎天发生就让其帮忙一起将这个木梯搬到一个店铺底下架好，这时黎天发生就从木梯爬上这个店铺的广告牌底下，然后他爬进店铺里偷东西，并交待说等下把木梯搬到路的对面，于是其等他爬进店铺后就将木梯搬到路的对面了，当时想走开，他打电话叫不要走开，于是其在这个店铺边上的一个工地等他，大概过了快二个小时左右，黎天发生又打电话叫其到店铺这边搬东西，发现黎天发生从店铺里偷了一大包香烟，当时香烟是用一块大布包好放在店铺后门的外面，这个时候黎天发生还在店铺里偷东西，其就将他偷来的一大包香烟搬到路对面，因为香烟很大包，摩托车没办法拉回去，这时刚好有一辆三轮摩托车经过，其就将摩托车拦下来，并将偷来的香烟搬到三轮摩托车上，然后载着到苏溪桥黎天发生住的地方。偷来的一大包香烟有中华牌、七匹狼SP300尚品香烟、芙蓉王香烟、土楼牌香烟，具体多少数量没去数，总共应该有上百条。其当时将偷来的香烟搬到黎天发生住的地方，到了早上9点多钟，黎天发生才回到他住的地方，他说会将偷来的香烟拿去卖，当天早上其和黎天发生一起在中元酒店开了一辆东风日产的小车回长汀了。偷来的东西放在他的住处。回到长汀后，黎天发生借给其5000元。其当时用的是151××××7185这个电话，黎天发生用的是153××××6651这个电话。其当时就看到他偷的香烟，没有看到有其他东西。
（十六）龙岩市价格认证中心价格鉴定结论书，证实被盗香烟价值人民币37537元，被盗白酒价值人民币398元。
（十七）辨认笔录，证实：证人邱某辨认出被告人黎天发生是向他租房子的人；证人饶某辨认出被告人韦元水是那晚叫他载东西的男子；证人张某1辨认出监控视频上的人员她哥哥黎天发生；被告人韦元水辨认出被告人黎天发生是盗窃的同伙并对盗窃现场和转移赃物的地点（黎天发生的租住房）进行辨认。
（十八）视频监控录像光盘，证实被告人黎天发生、韦元水实施盗窃的事实。
原判认为，被告人黎天发生、韦元水以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，其中被告人黎天发生盗窃价值人民币129235元，数额巨大；被告人韦元水盗窃价值人民币37537元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人黎天发生在刑罚执行完毕后五年内又重新故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人韦元水有前科，予以从重处罚；但鉴于其到案后如实供述罪行，且当庭认罪，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人黎天发生犯盗窃罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人韦元水犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。三、责令被告人黎天发生退赔失主张某2人民币91698元；责令被告人黎天发生、韦元水退赔失主张某2人民币37537元。四、随案移送光盘三张，系电子证据，随案存查。
上诉人黎天发生上诉称其没有参与盗窃。
经审理查明，原判认定上诉人黎天发生、原审被告人韦元水犯盗窃罪的事实清楚，据以认定的证据，均系侦查机关依法收集，并经一审庭审举证质证，证据来源合法，内容客观、真实，能相互印证，证明本案事实，本院均予以确认。
本院认为，上诉人黎天发生、原审被告人韦元水以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，其中上诉人黎天发生盗窃价值人民币129235元，数额巨大；原审被告人韦元水盗窃价值人民币37537元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。对于上诉人黎天发生辩称其没有参与盗窃的上诉理由，经查，原判认定上诉人实施盗窃的犯罪事实，有视频监控录像、监控录像截图、辨认笔录、工商银行牡丹灵通卡账户明细清单、同案人韦元水的供述、被害人的陈述、证人证言、价格鉴定结论书等证据予以证实，足以认定。故该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 武 平
代理审判员 陈 瑜 皓
代理审判员 黄 金 水
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 黄兰兰(代)
附：主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。