山西省长治市中级人民法院
刑 事 判 决 书
长刑终字第372号
抗诉机关长治市郊区人民检察院。
原审被告人胡少阳，男，1982年9月25日出生，身份证号码：1404231982********，汉族，初中文化，农民，住襄垣县王桥镇井关村**号。2013年12月12日因涉嫌犯容留卖淫罪被长治市公安局高新开发区分局刑事拘留，2014年1月16日经长治市郊区人民检察院批准，于次日被逮捕，现羁押于长治市看守所。
原审被告人郑云刚，女，1986年11月27日出生，身份证号码：1404211986********，汉族，初中文化，农民，住长治县东和乡辛呈村****号。2013年12月12日因涉嫌犯容留卖淫罪被长治市公安局高新开发区分局刑事拘留，2014年1月17日被公安机关取保侯审。2014年5月16日长治市郊区人民法院决定逮捕，5月19日由长治市公安局高新开发区分局执行逮捕，2014年9月25日被长治市郊区人民法院取保候审。
原审被告人王鹏，男，1991年7月7日出生，身份证号码：1404231991********，汉族，初中文化，农民，住襄垣县王桥镇返底村***号。2013年12月12日因涉嫌犯故意伤害罪被长治市公安局高新开发区分局刑事拘留，2014年1月16日经长治市郊区人民检察院批准逮捕，于次日由长治市公安局高新开发区分局执行，2014年9月25日被长治市郊区人民法院取保候审。
原审被告人宋昆豪，男，1991年5月5日出生，身份证号码：1404211991********，汉族，初中文化，农民，住长治县西池乡北仙泉村***号。2012年1月5日因犯故意伤害罪被长治市城区人民法院判处拘役四个月。2014年2月18日因涉嫌犯故意伤害罪被长治市公安局高新开发区分局刑事拘留，同年2月28日被长治市公安局高新开发区分局取保候审。2014年5月16日长治市郊区人民法院决定逮捕，于5月19日由长治市公安局高新开发区分局执行，2014年9月25日被长治市郊区人民法院取保候审。
原审被告人陈二亮，男，1988年3月27日出生，身份证号码：1404111988********，汉族，中专文化，农民，住长治市郊区老顶山镇山门村中大街***号。2014年5月20日因涉嫌犯故意伤害罪被长治市公安局高新开发区分局取保候审，同年6月11日长治市郊区人民法院决定逮捕，于当日由长治市公安局高新开发区分局执行，2014年9月25日被长治市郊区人民法院取保候审。
长治市郊区人民法院审理的长治市郊区人民检察院指控原审被告人胡少阳犯有容留卖淫罪和故意伤害罪，原审被告人郑云刚犯容留卖淫罪，原审被告人王鹏、宋昆豪、陈二亮犯故意伤害罪一案，于2014年9月18日作出（2014）郊刑初字第112号刑事判决书。判后，长治市郊区人民检察院提起抗诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。长治市人民检察院指派检察员李丽、高庆祥出庭履行职务。原审被告人胡少阳、郑云刚、王鹏、宋昆豪、陈二亮到庭参加诉讼。本案经现已审理终结。
原审查明：2013年秋至2013年12月12日期间，被告人胡少阳、郑云刚在长治市高新开发区捉马村经营的“知足常乐”足疗店里多次容留他人卖淫，每次从收取的嫖资100元中抽取50元。2013年12月9日21时许，被害人吴栋燚、徐大炜在该店内进行性交易后，因嫖资问题，徐大炜、吴栋燚同被告人郑云刚发生争执后离去。后胡少阳纠集王鹏、宋昆豪、陈二亮在捉马村寻找二被害人，在光明巷将二被害人拦住殴打，胡少阳用拣的木棒击打吴栋燚的头、背部，王鹏、宋昆豪也共同殴打被害人，致吴栋燚头部受伤。经鉴定脑挫裂伤及外伤性硬膜下血肿属轻伤一级；颅骨骨折和外伤性蛛网膜下出血属轻伤二级。
另查明，案发后，被告人胡少阳、王鹏、宋昆豪赔偿了被害人吴栋燚的损失65000元，并取得被害人的谅解。被告人胡少阳、郑云刚经营的足疗店未依法注册登记，非法获利的具体数额作出认定。被告人陈二亮主动到公安机关投案自首，被告人宋昆豪有前科的事实。
原审认定上述事实，有接受案件登记表、现场照片、抓获证明、平李燕等证人证言、被害人陈述、现场勘验笔录、视频截图、鉴定意见、调解协议及谅解书等证据证实，并经庭审质证，可以作为认定本案事实的证据。
原审认为，被告人胡少阳、郑云刚无证经营足疗店，并容留他人卖淫的行为，已构成容留卖淫罪。被告人胡少阳与王鹏、宋昆豪、陈二亮共同伤害被害人吴栋燚的行为构成了故意伤害罪。对胡少阳应数罪并罚。
在对各被告人的量刑过程中，充分考虑以下量刑情节：被告人胡少阳犯两罪，应并罚；持械伤害被害人的要害部位，可以从重处罚；认罪赔偿被害人损失并取得谅解，可以从轻处罚。被告人郑云刚认罪，可以从轻处罚。被告人王鹏、宋昆豪自愿认罪，赔偿被害人损失并取得谅解，可以从轻处罚，持械伤害被害人要害部位，可从重处罚。被告人陈二亮在共同伤害作案中系从犯，且投案自首，可从轻处罚。鉴于被告人郑云刚、王鹏、宋昆豪认罪态度好，积极赔偿被害人损失并得到谅解，确有悔罪表现，符合缓刑条件，依法可对其宣告缓刑。被告人陈二亮在共同犯罪中系从犯，犯罪情节轻微，且有自首情节，可以对其免予刑事处罚。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百五十九条、第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人胡少阳犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币5000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑二年。
二、被告人郑云刚犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。
三、被告人王鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月。
四、被告人宋昆豪犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月。
五、被告人陈二亮犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
检察机关的抗诉理由：原审认定事实错误，陈二亮虽未动手殴打二被害人，但其积极驾驶摩托车带胡少阳拦截被害人并带胡少阳逃离现场的行为是积极参加者，不是从犯。原审由于事实认定错误导致适用法律错误，对陈二亮量刑畸轻。
经二审审理查明，2013年秋至2013年12月12日期间，原审被告人胡少阳、郑云刚在长治市高新开发区捉马村经营的“知足常乐”足疗店里多次容留他人卖淫，每次从收取的嫖资100元中抽取50元。2013年12月9日21时许，被害人吴栋燚、徐大炜在该店内进行性交易后，因嫖资问题，徐大炜、吴栋燚同被告人郑云刚发生争执后离去。后胡少阳纠集王鹏、宋昆豪、陈二亮在捉马村寻找二被害人，在光明巷将二被害人拦住殴打，胡少阳用拣的木棒击打吴栋燚的头、背部，王鹏、宋昆豪也共同殴打被害人，致吴栋燚头部受伤。经鉴定脑挫裂伤及外伤性硬膜下血肿属轻伤一级；颅骨骨折和外伤性蛛网膜下出血属轻伤二级。
另查明，案发后，原审被告人胡少阳、王鹏、宋昆豪赔偿了被害人吴栋燚的损失65000元，并取得被害人的谅解。原审被告人陈二亮主动到公安机关投案自首，原审被告人宋昆豪有前科的事实。
上述事实，有经原审庭审质证的下列证据证明：接受案件登记表、现场照片、抓获证明、平李燕等证人证言、被害人陈述、现场勘验笔录、视频截图、鉴定意见、调解协议及谅解书。
本院认为，原审被告人胡少阳、郑云刚无证经营足疗店，并容留他人卖淫的行为，已构成容留卖淫罪。原审被告人胡少阳、王鹏、宋昆豪、陈二亮共同伤害被害人吴栋燚的行为构成故意伤害罪。胡少阳犯两罪应数罪并罚。鉴于原审被告人郑云刚、王鹏、宋昆豪认罪态度好，积极赔偿被害人损失并得到谅解，确有悔罪表现，符合缓刑条件，依法可对其宣告缓刑。原审被告人陈二亮自首情节，依法应当从轻或减轻处罚。关于检察机关认为陈二亮不是从犯及原审量刑畸轻的抗诉意见，一方面，由于陈二亮虽未动手殴打二被害人，但其积极驾驶摩托车带胡少阳拦截被害人并带胡少阳逃离现场，其行为不是从犯，系起次要作用的主犯。另一方面，其虽有自首情节，但并不属于犯罪情节轻微，原审对其免于刑事处罚，量刑畸轻。故对检察机关的抗诉理由本院予以支持。同时鉴于原审被告人陈二亮有自首情节，并认罪悔罪，犯罪情节较轻，符合缓刑条件，可以对其适用缓刑。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款；《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
维持长治市郊区人民法院（2014）郊刑初字第112号刑事判决书第一、二、三、四项（一、被告人胡少阳犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币5000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑二年。二、被告人郑云刚犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。三、被告人王鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月。四、被告人宋昆豪犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月）。
撤销长治市郊区人民法院（2014）郊刑初字第112号刑事判决书第五项（被告人陈二亮犯故意伤害罪，免予刑事处罚）。
原审被告人陈二亮犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘冠晋
代理审判员 姬国强
代理审判员 刘大疆
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 魏 炜