福建省福清市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)闽0181民初275号
原告曹恩应，男，1976年8月29日出生，汉族，住江西省九江市湖口县。
委托代理人王蒋清，福建宽达（福清）律师事务所律师。
被告俞建眉，男，1973年10月30日出生，汉族，住福建省福清市。
被告俞建永，男，1976年2月6日出生，汉族，住福建省福清市。
两被告委托代理人俞建杰，男，1974年1月18日出生，汉族，住福建省福清市，系两被告的堂兄弟。
原告曹恩应诉被告俞建眉、俞建永健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年1月8日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月13日公开开庭进行了审理。原告曹恩应及委托代理人王蒋清，被告俞建眉、俞建永及委托代理人俞建杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹恩应诉称：原告受被告俞建眉的雇佣到福清市音西街道石井村园中给被告俞建永盖房子。2015年8月26日早上6点半左右，原告与工友一起搭建粉刷外墙的架子，搭好后，原告站到架子上，突然树干断掉，导致原告与工友从架子上摔到地面。原告受伤后，被送往福清市医院住院治疗，诊断为左股骨颈骨折、右上臂软组织挫伤，并于2015年8月31日行左股骨颈闭合复位内固定术，于2015年9月15日出院。原告支付医疗费23923.75元，后原告进行伤情复查花费医疗费435.18元。2015年12月24日福建明源司法鉴定所出具鉴定意见书，结论如下：1.原告的伤情为九级伤残；2.因取出左股骨颈骨折闭合复位内固定手术所产生的医疗费用估算为8000元;3.曹恩应的误工期为365日、护理期为150日、营养期为180日。原告支付鉴定费1900元。
原告受伤前已在城镇购买商品房且居住满一年以上，应按城镇居民标准赔偿原告的各项损失。原告在雇佣劳动中受伤，两被告应共同赔偿原告医疗费24358.93元、营养费5000元、住院伙食补助费21天×50元/天=1050元、交通费2000元、护理费22290元(150天×148.6元/天)、误工费17832元(365天×148.6元/天)、残疾赔偿金122889.6元(30722.4元/年×20年×20%)、被抚养人生活费23291.23元、精神损害抚慰金20000元及鉴定费1900元，以上共计277018.76元。此外，因原告左股骨颈闭合复位内固定术后尚有内固定物在体内未取出，且存在股骨头坏死的可能性，原告保留主张后续治疗费的诉权。
被告俞建眉、俞建永辩称：两被告为亲兄弟关系，被告俞建眉平时有带工人承包建房工程等，原告等人之前也在被告俞建眉手下做工。但这次被告俞建永盖房，所有项目都是由点工完成，并没有对外承包，被告俞建眉没有承包，是义务帮被告俞建永叫工人并代发工资，没有从中挣钱。原告是被告俞建眉叫来打工的，当时，被告俞建眉明确告知原告他没有承包工程，是为他弟弟俞建永盖房找工人。当时外墙粉刷的架子是原告及另一个工友自行搭盖的，大概高两米左右。原告受伤后，被告俞建永已支付了住院期间的全部医疗费，另外还支付了500元生活费。
经审理查明：原告曹恩应于2015年8月26日到被告俞建永处准备粉刷房子外墙，原告与工友先行搭建了架子，原告站到架子上时因树干断裂而摔下受伤。原告受伤后被送往福清医院住院治疗，经手术治疗后于2015年9月15日出院。原告共支付医疗费24358.93元。经鉴定，原告伤情为九级伤残。被告俞建永支付了医疗费23400元及生活费500元。
另查明：因购买商品房原告曹恩应夫妇及儿子曹某自2013年1月起在江西省湖口县居住。原告母亲曹金次(生于1938年4月23日)育有原告及次子曹恩庆，原告及妻子育有儿子曹某(生于2005年2月27日)。
以上事实有原告提交的户口本、家庭成员关系证明、病案资料、医疗费用票据、鉴定意见书、商品房买卖合同、房屋所有权证、居住证明、在学证明及原、被告的庭审陈述等为证，经本院审查核实，予以确认。
原、被告对原告曹恩应在被告俞建永处工作是否受被告俞建眉雇佣有争议，本院依法予以查明：
首先，被告俞建眉与俞建永系亲兄弟关系，原告在庭审中已确认他在打工时即知道该情况，据常理，被告俞建眉承包俞建永的建房工程并从中牟利的可能性极低。其次，原告虽陈述被告俞建眉没有直接对他讲过建房承包的事情，但原告同时也述称他听工友讲过，俞建眉是为他弟弟建房找工人，并没有承包，另庭审中，原告也表示俞建眉可能没有承包。由此可见，原告对于被告俞建眉没有承包工程是有预见的，同时原告在听闻相关信息后并未向被告俞建眉等求证或是提出异议，可见，原告当时也认为基于两被告间的关系被告俞建眉代俞建永叫工人来建房是符合情理的。再次，事发后，系被告俞建永而不是俞建眉支付了原告的医疗费等，由此，亦可印证被告俞建眉未承包俞建永建房工程的事实。综上，本院依法认定原告曹恩应未受被告俞建眉雇佣，而是直接受雇于被告俞建永从事雇佣劳动。
本院认为：原告曹恩应受雇于被告俞建永从事房屋外墙粉刷工作，双方间形成劳务关系，原告因劳务受到损害，原告与被告俞建永应根据各自的过错承担相应的责任。原告曹恩应与工友自行搭建粉刷外墙用的架子，在原告站上架子时树干即断裂并导致原告受伤，可见，搭建架子选用的树干不结实是发生本起事故的根本原因，于此，原告作为搭建架子的主体在选材上存在过错，而被告作为雇主未能为原告提供安全防护措施并对原告的工作尽到安全监督及提示之义务，亦存在一定的过错，据此，本院依法酌定被告俞建永应对原告曹恩应的各项损失承担60%的赔偿责任，余下损失由原告曹恩应自行承担。
原告曹恩应的各项损失数额依法计算如下：
1.医疗费用24358.93元；2.住院伙食补助费，按50元/天标准计算21天，计1050元；3.护理费，护理天数原则上为住院及医生建议休息时间，原告未提供相关医嘱，结合原告实际情况护理期限依法予以酌定为90天，护理费标准按福建省上年度城镇在岗职工平均工资54235元/年计算，为13373元（54235元/年÷365天×90天）；4.交通费，综合考虑原告住院天数等情况，予以酌定为500元；5.营养费，原告为九级伤残，但未有加强营养医嘱，予以酌定为2500元；6.误工费，原告未提交医疗机构出具的相关证明，误工时间依法计算到定残前一天，共计误工120天，误工费为17860元（54235元/年÷365天×120天）；7.残疾赔偿金，原告为城镇居民户口，依法按福建省上年度城镇居民人均可支配收入30722.4元/年计算其自身的残疾赔偿金，为122889.6元[30722.4元/年×20×(11-9)×10%]；另被抚养人生活费依法计入残疾赔偿金，原告母亲生活在农村，依法按福建省上年度农村居民人均消费性支出11055.9元/年计算，为5527.95元；原告儿子曹某生活在城镇，依法按福建省上年度城镇居民人均消费性支出22204.1元/年计算，为15913.68元。以上残疾赔偿金共计144331.23元；8.鉴定费，原告主张鉴定费为1900元，有票据为证，予以照准。以上各项损失共计205873.16元。另原告的精神损害抚慰金，依据原告伤残等级及双方过错程度等因素，予以酌定为9000元。
据上文确定的原、被告分担损失比例，原告的各项物质损失为205873.16元，被告俞建永应承担60%的赔偿责任，另加精神损害抚慰金9000元，共计132524元；扣除已支付的23900元，余款108624元被告俞建永仍应付。对原告曹恩应超过部分的诉讼请求，依法不予支持。因被告俞建眉未雇佣原告，故原告请求被告俞建眉共同赔偿其损失，缺乏事实依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告俞建永于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹恩应各项损失共计人民币108624元；
二、驳回原告曹恩应的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币5455元，由原告曹恩应负担2983元，被告俞建永负担2472元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判长 薛爱平
审判员 林远程
审判员 游 捷
二〇一六年五月三日
书记员 胡友清
附注：一、本判决书引用的主要法律条文
（一）、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
（二）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
（三）《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。