陕西省丹凤县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2018)陕1022刑初40号
公诉机关丹凤县人民检察院。
附带民事诉讼原告人杨某，男，生于1984年10月25日，汉族，住陕西省丹凤县，居民。
委托代理人王某某，陕西白鹿原律师事务所律师。
被告人赵宇，男，生于1991年3月13日，汉族，初中文化，住陕西省丹凤县，无业。2011年11月20日，因犯抢劫罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑三年又七个月，并处罚金5000元，2014年11月11日刑满释放。2018年3月5日因涉嫌故意伤害罪被丹凤县公安局刑事拘留，同年3月16日被依法逮捕，现羁押于丹凤县看守所。
被告人赵力伟，曾用名赵力，男，生于1990年5月9日，汉族，初中文化，住陕西省丹凤县，个体户。2018年3月5日因涉嫌故意伤害罪被丹凤县公安局刑事拘留，同年3月16日被依法逮捕，现羁押于丹凤县看守所。
被告人张凯，男，生于1987年12月20日，汉族，初中文化，住陕西省丹凤县，无业。2018年3月5日因涉嫌故意伤害罪被丹凤县公安局刑事拘留，同年3月16日被依法逮捕，现羁押于丹凤县看守所。
被告人卢增，男，生于1989年10月9日，汉族，初中文化，住陕西省丹凤县，无业。2018年3月5日因涉嫌故意伤害罪被丹凤县公安局刑事拘留，同年3月16日被依法逮捕，现羁押于丹凤县看守所。
丹凤县人民检察院以丹检公诉刑诉〔2018〕32号起诉书指控被告人赵宇、赵力伟、张凯、卢增犯故意伤害罪，于2018年4月24日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人杨某提起附带民事诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。丹凤县人民检察院指派检察员郭靖出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人杨某及其委托代理人王某某，被告人赵宇、赵力伟、张凯、卢增均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年11月8日20时许，被告人赵宇、赵力伟、张凯、卢增在丹凤县广场南路南段赵力伟经营的“牛B串串”店内饮酒。23时许，赵力伟表示被害人杨某饮酒后经常到其店内闹事，向赵宇、张凯、卢增称：“如果杨某再来闹事，就把杨某弄死”。此时，杨某酒后进入店内，辱骂卢增并在卢增头上打了一下，赵宇将杨某推出店外。过了一会儿，杨某再次进入店内，将店里的一提啤酒摔在地上。赵力伟抱住杨某往店外走，二人在店门口被绊倒在地，赵力伟用衣服蒙住杨某的头，起身在杨某胸口踢了几脚后，授意赵宇和张凯打杨某。赵宇和张凯便在杨某胸口和肚子上乱踢。卢增上前挡架，杨某辱骂卢增，卢增踢了杨某几脚，赵宇和张凯在杨某身上乱踢。此时，杨某爬起来往南跑，赵宇追上后将杨某从地上拖到店门口，同张凯、卢增在杨某身上乱踢。杨某又爬起来跑到路中间，赵宇、张凯、卢增追上再次在杨某身上乱踢，后民警到现场将其挡开。四人上述行为造成杨某左侧3、4、6、7、8、9肋骨骨折，经鉴定属轻伤一级；胸骨骨折，经鉴定属轻伤二级；右额部软组织损伤，经鉴定属轻微伤。
公诉机关据此认为，被告人赵宇、赵力伟、张凯、卢增的行为已构成故意伤害罪，且属共同犯罪，在共同犯罪中，四被告人均系主犯，被告人赵宇又系累犯。但四被告人均有自首情节，被害人杨某对引发本案具有过错，请依法判处。
附带民事诉讼原告人杨某及其委托代理人要求追究四被告人故意杀人罪（未遂）的刑事责任，且认为四被告人仅有坦白情节而非自首，被害人杨某也不存在过错。附带民事诉讼原告人杨某同时要求四被告人赔偿其医疗费13214.20元、住院伙食补助费1590元、营养费1060元、护理费6360元、误工费54000元、交通费800元、鉴定费500元，以上共计77524.20元，并互负连带赔偿责任。
被告人赵宇、赵力伟、张凯、卢增对公诉机关指控的事实、罪名、量刑情节等均无异议，请求对其从轻判处。
经审理查明：2017年11月8日20时许，被告人赵宇、赵力伟、张凯、卢增在丹凤县广场南路南段赵力伟经营的“牛B串串”店内饮酒。23时许，赵力伟表示被害人杨某饮酒后经常到其店内闹事，向赵宇、张凯、卢增称：“如果杨某再来闹事，就把杨某弄死”。此时，杨某酒后进入店内，辱骂卢增并在卢增头上打了一下，赵宇将杨某推出店外。过了一会儿，杨某再次进入店内，将店里的一提啤酒摔在地上。赵力伟抱住杨某往店外走，二人在店门口被绊倒在地，赵力伟用衣服蒙住杨某的头，起身在杨某胸口踢了几脚后，授意赵宇和张凯打杨某。赵宇和张凯便在杨某胸口和肚子上乱踢。卢增上前挡架，杨某辱骂卢增，卢增踢了杨某几脚，赵宇和张凯在杨某身上乱踢。此时，杨某爬起来往南跑，赵宇追上后将杨某从地上拖到店门口，同张凯、卢增在杨某身上乱踢。杨某又爬起来跑到路中间，赵宇、张凯、卢增追上再次在杨某身上乱踢，后民警到现场将其挡开。四人上述行为造成杨某左侧3、4、6、7、8、9肋骨骨折，经鉴定属轻伤一级；胸骨骨折，经鉴定属轻伤二级；右额部软组织损伤，经鉴定属轻微伤。
附带民事诉讼原告人杨某在丹凤县医院住院治疗53天，支付医疗费11199.70元，在商洛国际医学中心医院有限公司支付医疗费1464.50元，在商洛市中心医院支付医疗费550元，支付鉴定费500元。本院核定附带民事诉讼原告人损失如下：医疗费13214.20元，住院伙食补助费1590元，营养费530元，护理费4240元，误工费14300元，鉴定费500元，交通费酌定为120元。
上述事实，被告人赵宇、赵力伟、张凯、卢增均无异议并自愿认罪，且有丹凤县公安局立案决定书，到案经过，陕西省丹凤县公安司法鉴定中心司法鉴定意见书，证人证言，被害人陈述，住院病历、诊断证明以及医疗费单据、鉴定费票据等证据在卷证实，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人赵宇、赵力伟、张凯、卢增故意伤害他人身体,致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，且属共同犯罪，在共同犯罪中，四被告人均起主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。被告人赵宇曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内，再故意犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。四被告人能自动投案，如实供述罪行，属自首，可从轻处罚。被害人杨某对本案的发生具有过错，对四被告人可酌情从轻处罚。被告人赵力伟虽有“如果杨某再来闹事，就将杨某弄死”的言语，但因各被告人仅使用拳脚而非使用其他容易致人死亡的犯罪工具，打击的部位也非特意选择的要害部位，打击的强度也非致人死亡的强度，综合其使用的工具、打击的部位、打击的强度来看，不应认定四被告人具有杀人的犯罪故意，故其行为不构成故意杀人罪（未遂）；四被告人能主动到案并如实供述犯罪事实，依法应认定为自首而非坦白；被害人杨某在殴打卢增之后，又进店砸啤酒，使矛盾进一步激化，对本案的发生具有一定过错，故本院对被害人及其委托代理人的控诉意见不予采纳。被告人赵宇、赵力伟、张凯、卢增的共同犯罪行为给被害人杨某造成的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、鉴定费等损失应依法予以赔偿，并承担连带责任，因附带民事诉讼原告人对损害的发生具有过错，可减轻各被告人的赔偿责任。根据本案各被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十七条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条之规定，判决如下：
一、被告人赵宇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月5日起至2019年3月4日止）。
二、被告人赵力伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月5日起至2018年11月4日止）。
三、被告人张凯犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月5日起至2018年11月4日止）。
四、被告人卢增犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月5日起至2018年9月4日止）。
五、由被告人赵宇、赵力伟、张凯、卢增于判决生效之日起三十日内赔偿附带民事诉讼原告人杨某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费共计34494.20元的90%计31044.78元，并互负连带责任。
六、驳回附带民事诉讼原告人杨某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省商洛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 贾无琦
人民陪审员 刘长江
人民陪审员 田 炜
二〇一八年七月五日
书 记 员 杨 萍