陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕01民终2113号
上诉人（原审被告）英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市高新区沣惠南路华晶广场B座22楼。
负责人朱建文，系该公司总经理。
委托代理人唐秋菊，陕西仁达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）何运芝，女，1965年2月14日出生，汉族，河南省商丘市村民，住。
委托代理人何玄策,男,1985年12月28日出生，汉族，西安佛慈药业有限公司员工,住西安市未央区。
原审被告李俊，男，1974年8月4日出生，汉族，住陕西省咸阳市秦都区。
原审被告陈晓鹏，男,1975年3月9日出生,汉族,陕西恒达福混凝土�品有限公司员工,住陕西省咸阳市秦都区。
委托代理人印国斌,男,1967年8月18日出生，汉族，陕西恒达福混凝土制品有限公司员工,住陕西省咸阳市秦都区。
上诉人英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称英大财险陕西分公司）因与被上诉人何运芝、原审被告李俊、陈晓鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2015)未央初字第08100号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人英大财险陕西分公司之委托代理人唐秋菊，被上诉人何运芝之委托代理人何玄策、原审被告李俊、陈晓鹏之委托代理人印国斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年7月25日10时30分许,李俊持A2型驾驶证，驾驶车主为陈晓鹏的陕Ｂ×××××号重型特殊结构货车，在有标志标线的市政道路上沿世纪大道由东向西行驶至汪家村口右转进入村子过程中，将沿世纪大道辅道由西向东逆向行驶的何运芝驾驶的电动自行车碰倒，致何运芝及电动自行车上乘坐人史平、何欣沂受伤，造成交通事故。次月5日，西安市公安局交通警察支队未央大队作出“西公交认字未央[2015Z]第A201505777号道路交通事故认定书”，认定李俊负事故主要责任；何运芝负事故次要责任；史平、何欣沂无事故责任。事故当日13时，何运芝以门（急）诊诊断：创伤性轻型颅脑损伤，入住中国人民武装警察部队工程大学医院,在该院住院治疗38天，于同年9月1日出院，出院诊断为：1、创伤性轻型颅脑损伤（头皮撕脱伤、头皮血肿）；2、颈部损伤；3、颈椎病；4、筛窦炎。出院医嘱：休息；加强营养；病情变化随诊。期间，陈晓鹏为何运芝支付急救费240元、住院费15193.59元、门诊费1511.60元；�付何运芝及另二位受伤者史平、何欣沂现金共计3000元。因协商未果,何运芝诉至本院,诉讼请求如前所述。
庭审中，李俊、陈晓鹏认可双方为雇佣关系，认可李俊系为陈晓鹏提供劳务过程中发生本次事故；何运芝认可陈晓鹏向其支付的上述费用，并提交第四军医大学西京医院门诊票据一份317.60元，认为系其住院医生指定其到西京医院复查产生；提交其及史家闯的误工证明及工资表，以证明其误工及护理费用。英大财险陕西分公司认为，该门诊票据无相应医嘱，误工费、护理费证据的形式上不符合常理，对真实性不认可，认为何运芝病案记载的颈椎病及筛窦炎与本次事故无关，但对于其辩称意见未提供相应证据证明。李俊、陈晓鹏和英大财险陕西分公司的辩称意见一致；陈晓鹏提供其车辆的交强险保单及商业险保单，证明其事故车辆在英大财险陕西分公司投�，事故发生在保险期间内，其他当事人对该保单记载事项无异议。商业险保单显示：机动车第三者责任保险金额/责任限额100万元；不计免赔率特约条款覆盖机动车第三者责任保险条款。双方均同意对何运芝的非医保用药，从商业保险限额应赔付的范围内按照10%的比例扣除，扣除部分由陈晓鹏承担；对于陈晓鹏向三位伤者支付的3000元，双方均确认其中向何运芝支付数额为1000元。另查，本次事故导致的另两名伤者史平、何欣沂亦向本院提起机动车交通事故责任损害赔偿,本院已分别立案受理,并经审理认定史平的损失为9128.04元（其中医疗费项下为4650.40元；伤残赔偿费用项下为4477.64元）；何欣沂的损失为11551.33元（其中医疗费项下为7751.33元；伤残赔偿费用项下为3800元）。因双方当事人各执己见，致调解未果。
何运芝诉称，2015年7月25日，李俊驾驶陕Ｂ×××××号车沿世纪大道由东向西行驶到汪家村右转进入村子过程中，其驾驶电动自行车沿世纪大道辅道由西向东逆向行驶，被该车碰倒，致其与电动车上乘坐人史平、何欣沂受伤。其在武警大学工程医院住院治疗38天，诊断为创伤性轻型颅脑损伤、头皮撕脱伤，支付医疗费317.60元。交警大队认定李俊负事故主要责任，其负事故次要责任。因双方对赔偿事宜未能协商一致,现诉至法院,请求判令李俊、陈晓鹏、英大财险陕西分公司赔偿其医疗费317.60元、住院伙食补助费1140元、营养费1140元、护理费5100元、误工费10200元、交通费300元，共计18197.60元；判令英大财险陕西分公司在保险限额内承担赔偿责任；本案诉讼费由李俊、陈晓鹏、英大财险陕西分公司承担。
李俊辩称，对事故事实无异议，其负事故主要责任；其系陈晓鹏雇佣的司机，在履行职务中发生交通事故；对�何运芝请求的项目及数额，其按事故责任比例分担合理的费用，事故赔偿责任应当由雇主承担。
陈晓鹏辩称，李俊是其雇佣的司机，系从事雇佣活动发生事故；事故发生后，其已向三位受害者垫付各项费用3万余元；其车辆购买了交强险和商业保险，商业三责险100万元，且有不计免赔；愿意按照事故责任比例承担何运芝的合理费用，其已垫付的费用应在赔偿中予以扣减。
英大财险陕西分公司辩称，何运芝因逆向行驶发生事故，应承担事故的主要责任；陕Ｂ×××××号车辆在其公司投保有交强险和商业保险，其公司在交强险范围内分项赔偿，事故导致三人受伤，交强险应当合理分配，商业险部分按70%的比例赔偿，且应扣除20%的非医保用药；何运芝主张的营养费、护理费不符合赔偿条件，误工费应当按15天计算，按每天80元给付。
原�法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由当事人按照过错承担相应的责任。本案中，何运芝与李俊在从事道路交通活动过程中均违反相关交通安全法规，导致何运芝及他人身体受到伤害，何运芝与李俊应当对其行为过错给受害人造成的损害后果承担相应民事责任。又因李俊系为陈晓鹏提供劳务过程中造成他人损害，陈晓鹏应当对其雇工在从事雇佣活动中对他人造成的损害承担赔偿责任。英大财险陕西分公司作为陕Ｂ×××××号事故车辆交强险及商业保险的保险人，应当依法在交强险保险�任限额范围内对当事人的损失承担赔付义务，对超出交强险赔偿范围的损失，由事故责任人按照其在事故中的过错程度承担。根据道路交通事故认定书认定的事实及责任人过错，结合相关规定，由何运芝承担事故10%,李俊承担事故90%的民事赔偿责任,李俊应负担部分可在商业保险限额范围内一并处理。对于何运芝主张的赔偿项目及数额，结合何运芝提供的相关证据及有关法律规定确定。陈晓鹏已向何运芝支付的费用，在何运芝应获得的赔偿费用中予以扣减。何运芝因事故产生急救费、医疗费、外购药费共计17262.79元(其中陈晓鹏支付16945.19元)系何运芝治疗的必要花费，本院予以确认；住院伙食补助费，结合何运芝住院期间38天，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天30元确定，计1140元；营养费根据医嘱记载,结合何运芝的病情及治疗情况，每天按20�计算45天，计900元；护理费，按照本地一般护工从事同等级别护理的收入情况确定每人每天80元，结合何运芝伤情及治疗的实际情况,确定护理期间为其住院期间的38天，护理费计3040元；误工费，因何运芝提供的误工证明及收入证明，尚不能确定其实际减少的收入损失，按照陕西省2014年度分行业非私营单位农、林、牧、渔业年平均工资38418元的标准，结合何运芝伤情及治疗情况的相关证据，误工期限确定为60天，误工费计6315.29元；交通费以受害者必要、合理的花费为限，结合何运芝就医治疗及其必要的陪护人员往返的实际情况酌定为200元。上述损失医疗费用项下共计19302.79元、伤残赔偿费用项下共计9555.29元。
因本次交通事故亦同时造成何运芝车上乘坐人史平、何欣沂人身受损，且史平、何欣沂均提起诉讼，故对于交强险医疗费项下的赔偿限额1万元,应当依据三位受害者应获得赔偿金额所占比例在其之间合理分配；因三位受害者应得的交强险医疗费项下之外的赔偿项目及数额未超出交强险死亡伤残赔付限额，英大财险陕西分公司应当在该项目范围内予以赔付。核定，英大财险陕西分公司按何运芝在交强险医疗赔偿费用项下所占赔付比例应给付何运芝6088.34元，下余的13214.45元，由何运芝承担1321.44元，陈晓鹏承担11893.01元；陈晓鹏承担部分，按照其与英大财险陕西分公司确定的非医保用药比例10%扣减1189.30元,其余10703.71元由英大财险陕西分公司在商业保险范围内赔付。因陈晓鹏已实际支付何运芝医疗费16945.19元，超出部分5052.18元在何运芝应获得的该项赔偿金额6088.34元中予以扣减，故英大财险陕西分公司在交强险医疗费用项下实际应向何运芝支付1036.16元，向陈晓鹏支付5052.18元，在商业保险理赔范围内向陈晓鹏支付10703.71元。何运芝在交强险伤残赔偿费用项下应获得赔偿款9555.29元,因未超出该项目赔偿范围,英大财险陕西分公司应予以全额赔付。在何运芝应获得的伤残赔偿费用数额中扣除陈晓鹏已支付的1000元,英大财险陕西分公司实际应支付何运芝8555.29元,支付陈晓鹏1000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第(六)项、第十六条、第二十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十七条、第十九条、第二十条、二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于�事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内支付原告何运芝医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费共计9591.45元。二、被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内向被告陈晓鹏返还垫付的费用16755.89元；三、驳回原告何运芝的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费254元（原告已预交），由被告陈晓鹏负担，于本判决生效之日起十日内直接给付原告。
宣判后，英大财险陕西分公司不服一审判决向本院提起上诉称，一审法院认定基本事实不清，所认定的事实错误。一、一审法院认定何运芝的护理期、营养期过长，根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，何运芝的伤情的护理标准为7-15天，营养期15-20天，一审法院却支持何运芝护理期38天、营养期45天，不合理。二、一审判决认定按2014年度非私营单位农、林、牧、渔业平均工资38418元计算何运芝的误工费不当，应按私营行业平均工资23228元计算，多计算了2496.89元应驳回，故请求：一、撤销原审判决第一项，依法改判英大财险陕西分公司在交强险范围内赔偿何运芝4836.89元。二、本案二审诉讼费用由何运芝承担。
何运芝辩称，我们对对方提出的公安部的说法不认可，应当按照医生治疗的时间认定。何运芝住院38天所以护理费应当按照38天计算；营养费医嘱加强营养，原审法院按照45天计算是正确的，请求维持原判。
李�、陈晓鹏表示同意原审判决。
经审理查明，原审判决认定事实属实。
本院认为，公民的合法权益依法受法律保护。本案交通事故造成何运芝人身损害，何运芝依法应当得到相应的赔偿。原审法院认定的何运芝医疗费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等各项损失，各方均无异议，本院依法予以确认。英大财险陕西分公司对一审认定的何运芝的护理期、营养期提出异议，经本院审查，关于何运芝护理期，何运芝住院38天，故一审按38天计算何运芝的护理费是正确的。关于何运芝的营养费，其出院时医嘱加强营养，一审法院根据其病情以及治疗情况按45天计算营养费并无不妥。一审法院以陕西省2014年分行业非私营单位农、林、牧、渔业年平均工资计算何运芝的误工费符合法律规定。综上，英大财险陕西分公司的上诉不能成立，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 焦海林
审判员 朱利安
审判员 李美红
二〇一六年三月十四日
书记员 孙 妍