重庆市石柱土家族自治县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)渝0240民初4196号
原告：黎永祥，男，1954年7月22日出生，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。
委托诉讼代理人：陶杰，重庆市西沱法律服务所法律服务工作者。
被告：黎兴华，男，1966年4月8日出生，汉族，住重庆市石柱土家族自治县。
委托诉讼代理人：陶友成，重庆市西沱法律服务所法律服务工作者。
原告黎永祥与被告黎兴华健康权纠纷一案，本院于2017年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2017年10月31日公开开庭进行了审理。原告黎永祥及其委托诉讼代理人陶杰，被告黎兴华及其委托诉讼代理人陶友成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黎永祥向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告赔偿原告医药费5048.27元、误工费5440.00元、护理费3800.00元、营养费750.00元、住院伙食补助费400.00元、交通费934.00元、鉴定费700.00元，共计17072.27元；2.本按诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年12月10日上午10时许，在被告的院坝开村民小组成员会后，谭奇兰与被告说粮食直补款面积差距大，原告说无人解决此事有什么好说的，于是转身离开。这时，几个村民还在继续争论此事，其中被告说：“原告当队长时贪污佛手款8年又怎样。”此话被原告妻子刘定秀听见，反驳被告，因而发生争吵。被告恼羞成怒狠狠地打了刘定秀一耳光，将她右边牙齿打落几颗。原告见状捡起砖头扔去，被告在闪躲之时提起一根木棒就冲向原告，将原告打得遍体鳞伤，昏倒在地。经村医及时清洗缝合伤口，后送石柱土家族自治县（以下简称石柱县）X乡卫生院治疗，由于伤势严重又转入石柱县人民医院治疗。后经重庆市忠县司法鉴定所鉴定，意见为：原告足趾骨折损伤后误工期为60天，护理期和营养期分别为30天。综上，被告的侵权行为伤害了原告的身体，原告为维护其合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国侵权责任法》《中华人民共和国民诉法》等相关法律规定，特向贵院起诉，望判如所请。
被告黎兴华辩称，1.客观事实及成因。2016年12月10日上午，石柱县X乡X村委在被告家外面地坝召开留守儿童和留守妇女村民大会结束后，部分村民已离开返家，此时未离开的部分村民和黎道顺夫妇，就在议论组里梨子树、佛手补偿款不公平的事。在议论中，被告就点名说是前任组长黎永祥留下的后遗症，因声音较大，就被开会返家途中的刘定秀听见。刘定秀回家告诉了丈夫原告后，原告就与妻子一道前去，在原告房侧上面公路上质问在下面坝子上的被告，双方你一言我一语就变成了吵架、骂架，均恶语伤害对方，而且双方的妻子都参与到对骂当中。骂一会后，原告就狂言：“老子今天要打死你个狗日的。”边狂言边脱掉外衣，后就捡起此处砖头朝在公路下面坝子上的被告身上砸去，被告躲避后，原告还连续捡了八、九个砖头砸向被告，都因被告及时躲闪而未砸中，直到被告跑到家中躲避时，原告还持砖头从上面公路追到下面被告坝子上，见被告跑进屋内都还向其家门外砸了一砖头才罢休。过了一会儿，被告才从屋内走出来在自己地坝，这时原告见被告后，又顺手从原告地坝旁的柴堆中拿起一根约2尺长的树丫枝向被告打来，被告及时躲闪，才仅是造成左耳部受到擦伤。被告在身体再次遭受侵害时，为了防止身体遭到再次侵害，也被迫顺手从柴堆中拿起约1.5尺的小树丫枝向原告横扫过去，但未打着，原告再次举起手中柴棒欲打被告时因脚未站稳而自行向后仰翻倒地而受伤。假如，就算被告横起扫打一下打到了原告，也是在身体的前胸、前腹部或腿部，绝不可能是头后部及左背部，尤其是脚大拇指骨折。原告受伤后在石柱县X乡卫生院已基本治愈出院，却小伤大养，再次去石柱县医院住院治疗，想以此骗取被告的钱财。擅自去石柱县医院住院治疗的相关费用，根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第144条的规定：医药治疗费的赔偿，一般应以所在地治疗医院的诊断证明和医药费、住院费的单据为凭。应经医务部门批准而未获批准擅自另找医院治疗的费用，一般不予赔偿；擅自购买与损害无关的药品或者治疗其他疾病的，其费用则不予赔偿。因此，不应受到法律的保护和法院的支持。2.假定原告的伤是被告所致，被告也是正当防卫。根据证人黎贵永、周国康、田仁琼、周成英等人的证实，是原告狂言要打死被告，而且已用砖头追着砸被告，被告一直未还击，原告追着砸、打被告致被告跑进自家室内时，都还砸一砖头过去后才罢休。当被告从室内出来后，原告又先用树丫棒殴打被告致受伤，被告才自卫还击，其目的是防止自身再遭受不法侵害，符合正当防卫的法律特征。这种持砖头追打他人，而且连续砸八、九砖头直到被砸者跑到家中避让才得以结束的行为是典型的以强欺弱。好在被告的忍让、及时躲避才未造成严重后果。当被告从家中出来在自己地坝时，原告又再次持械即柴棒殴打加害被告身体，被告如果不是躲避快，这一棒打中头部，其后果是不堪设想的，在这紧急关头，任何人本能反映必然是防卫，被告被迫从柴堆中捡起树丫枝木棒横着挡的目的就是为了扩大间距，使原告再无法靠近自己的身体实施加害行为，这一行为是防卫行为。综上所述，本案真正的受害人是被告，加害人即侵权人是原告，无论原告的损害结果是自己在加害被告的过程中不慎摔倒所致还是被告为防止不法侵害时正当防卫所致，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十条“因正当防卫造成损害的，不承担责任。”的规定，被告依法不应该承担其民事赔偿责任。为此，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：1.2016年12月10日10时许，在石柱县X乡X村X组32号黎兴华家院坝大队会议结束后，黎兴华评论数年前黎永祥任石柱县X乡生产队队长时种植佛手、土地补偿款分配存在问题等事宜引发与黎永祥的口角，而后双方开始互相对骂，之后黎永祥与黎兴华发生打架。原告黎永祥用在公路边随手捡到的砖头扔、砸被告黎兴华未果后，又用随手捡来的树枝桠（树干上的枝条、比较小的木棒）挥打黎兴华，造成黎兴华耳部轻微擦伤。在殴打的过程中，被告黎兴华持一根干柴木棒朝黎永祥后背挥打，造成黎永祥身体不同程度受伤。
2.原告受伤后先后在石柱县X乡一村卫生室、石柱县X乡卫生院、重庆市忠县人民医院进行治疗、检查，后到石柱县人民医院住院治疗5天后出院。入院诊断为：1.右踇趾趾骨骨折；2.多处软组织损伤；3.头皮裂伤；4.脑震荡。出院诊断为：1.右踇趾趾骨骨折；2.多处软组织损伤；3.头皮裂伤；4.脑震荡。出院医嘱为：出院后石膏托固定1月半，右下肢不负重行走2月，服药对症治疗，适当休息3月，不适门诊随访。在上述医院检查治疗期间，原告一共开支医疗费4994.48元。
3.石柱县公安局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款……”之规定，对原告处以行政拘留七日，并处罚款200.00元。同时依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款（二）“有下列情形之一的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款……（二）殴打、伤害残疾人、孕妇、不满十四周岁的人或者六十周岁以上的人的……”之规定，对被告处以行政拘留十日，并处罚款500.00元。
3.2017年9月7日，原告针对其伤情，委托了重庆市忠县司法所进行了鉴定，其鉴定意见为：黎永祥足趾骨骨折等损伤后误工评定为45-60天，护理期和营养期分别评定为20-30天（建议“就高不就低”的原则计算）。此次鉴定开支鉴定费700.00元。
4.原告已经年满60周岁，在本案中，其主张了误工费，但是没有提交其存在误工损失的证据。
本院认为，1.关于双方民事责任的划分。因为被告评论原告任组长时处事存在问题，引起了本次斗殴的发生，然而被告的评论有失严谨，应当认定对斗殴的发生具有过错。而原告却没有选择理性措施加以制止，其制止行为超出了必要的限度，并且造成黎兴华耳部轻微擦伤，存在较大过错。斗殴过程中，被告黎兴华持一根干柴木棒朝黎永祥后背挥打，造成黎永祥身体不同程度受伤，因此亦具有一定的过错。对被告认为没有打中原告、系原告仰翻倒地而受伤的意见，本院不予采纳。因为，被告的证据不足以推翻，石柱县公安局根据双方当事人的陈述和申辩、证人证言、勘验笔录等证据，而对案件经过做出认定的《行政处罚决定书》。同时被告在公安机关明确告之，其享有对《行政处罚决定书》复议、诉讼的权利情况下，而没有依法主张自己的权利，视为对其权利的放弃。因此，本院认为公安机关对于斗殴过程的认定可以作为本案的定案依据。同时被告认为其行为系正当防卫的意见，本院不予采纳。因为，被告对于斗殴的发生具有过错，因此不宜认定为正当防卫。综合以上论述，参照公安机关《行政处罚决定书》以及本案的审理情况，本院认为，认定双方各承担一半的民事责任较为适宜。
2.关于原告的合理损失。医疗费4994.48元，有发票予以佐证，同时双方在庭审中进行了确认，本院予以认定。对于原告认为被告在石柱县人民法院治疗不当的意见不予采纳，因为被告因伤在本县范围内治疗是恰当的；住院伙食补助费5天×50元/天=250.00元；营养费，没有医嘱需要加强营养，本院不予支持。护理费，住院期间100元/天×5天=500.00元，出院按照部分护理依赖标准为一天50元，天数取鉴定意见中间值25天，减去住院的5天为20天，如此为50元/天×20天=1000.00元，合计1500.00元。误工费，因为原告是已经年满60周岁的农村居民，在没有提供充分证据的情况下，不应当支持误工费；交通费，本院酌情支持300.00元。鉴定费，因为原告的误工期限、营养期限的鉴定意见本院不予支持，相应的鉴定费应当由原告自行承担，即是鉴定费的67%由原告自行承担，同时由于护理期限的鉴定意见得到了本院的采纳，相应的鉴定费应当认定为本案中原告的合理损失，即为700.00元×33%=231.00元。以上费用合计4994.48元+250.00元+1500.00元+300.00元+231.00元=7275.48元。按照前述责任比例的划分，被告应当承担的金额为7275.48×50%=3638.00元。
3.因原告变更诉讼请求，导致标的额超过了简易（小额）的标准，因此应当适用简易进行审理。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告黎兴华于本判决生效之日起十日内赔偿原告黎永祥3638.00元；
二、驳回原告黎永祥其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取200.00元，由原告黎永祥承担157.00元，由被告黎兴华承担43.00元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。
代理审判员 向俊吉
二〇一七年十一月二日
书 记 员 陈小信