广东省茂名市茂南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）茂南法刑初字第192号
公诉机关茂名市茂南区人民检察院。
被告人麦某，男，汉族，公民身份号码：×××0013，广东省茂名市茂南区人，高中文化，原系茂名市××高山供销社主任、高山××管理站站长，中共党员，住茂名市茂南区。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪于2014年10月21日被羁押，同年10月22日被茂名市茂南区人民检察院决定指定居所监视居住，同年10月28日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
辩护人郑严防、邓明毅，均系广东法申律师事务所律师。
茂名市茂南区人民检察院以茂南检诉刑诉（2015）140号起诉书指控被告人麦某犯受贿罪、贪污罪，于2015年4月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派代理检察员蔡林辉出庭支持公诉，被告人麦某及其辩护人郑严防、邓明毅到庭参加诉讼。在审理过程中，茂名市茂南区人民检察院于2015年7月8日、10月26日先后二次建议对本案延期审理，本院均同意延期审理。2015年8月7日、11月25日，茂名市茂南区人民检察院先后二次提请本院恢复审理，本案分别重新计算审理期限。经茂名市中级人民法院批准，再延长审理期限三个月至2016年5月24日。现已审理终结。
茂名市茂南区人民检察院起诉指控：
一、受贿犯罪事实
1、因茂湛铁路茂南段工程建设需要，政府需征收茂南区高山供销社位于茂水路的园角楼房地资产。2013年，被告人麦某代表高山供销社、高山物业管理站与租户简某协商搬迁及补偿的过程中，麦某利用高山供销社主任，高山物业站站长的职务之便，在支付简某63万元搬迁补偿款时向简某索要好处费10万元。
2、2013年9月，麦某代表高山供销社委托茂名市设计院有限公司对高山供销社安置房、商住楼进行工程项目设计。2013年9月30日，高山供销社向茂名市设计院有限公司支付设计费15万元；该设计院工作人员黄某送给麦某好处费4万元。
3、在麦某担任高山供销社主任、高山物业管理站站长期间，先后收受租户杨某所送好处费共计2万元。
二、贪污犯罪事实
2012年至今，麦某利用担任高山供销社主任、高山物业管理站站长的职务便利，把个人消费餐费、住宿费发票拿回单位报销，虚报金额共计8440.4元。
公诉机关认为，被告人麦某身为国家工作人员，在担任茂名市茂南区高山供销社主任、高山物业管理站站长期间，非法收受、索要他人财物共160000元，为他人谋取利益；其还利用职务之便，通过虚报个人消费的方式侵吞高山供销社资金8440.4元，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人麦某对起诉书指控其受贿16万元没有异议，但辩解其没有索贿。起诉书指控其贪污的金额中，有部分确实是用于公务开支的，但其记不清楚具体是哪些了。其受贿所得的赃款大部分用于养猪，但都亏损了，少部分用于个人生活开支。
被告人麦某的辩护人辩称：一、被告人麦某时任茂名市茂南区高山供销社主任一职不属于国家工作人员。二、关于公诉机关指控被告人麦某犯受贿罪的辩护意见。（一）被告人麦某依法不构成受贿犯罪。麦某没有利用过高山物业管理站站长的职务便利收受他人任何款项，而高山供销社主任不是国家工作人员，不符合受贿罪的主体。即使其利用高山供销社主任一职的便利收受杨某、黄某的款项，也仅构成非国家工作人员受贿罪。（二）被告人麦某没有“利用职务的便利”收受简某的10万元，依法不构成犯罪。麦某作为高山供销社主任、高山物业管理站站长，其根本没有确定简某搬迁补偿款数额的职权，也与支付搬迁补偿款单位没有任何隶属、制约关系，不存在“利用职务便利”的问题。（三）麦某不具有索贿情节。简某陈述其是在被麦某索要的情况下将10万元交给麦某，但麦某始终予以否认，简某的陈述没有其他证据予以证实，是孤证，不足为信。（四）麦某没有为简某谋取任何利益。因此，麦某收受简某的10万元是客观事实，但依法不构成非国家工作人员受贿罪。三、麦某具有自首情节，恳请人民法院予以认定并依法对麦某从轻或减轻处罚。麦某涉嫌受贿、贪污一案，是由群众举报，检察机关获得初步线索后向麦某发出《询问通知书》，要求麦某到检察机关接受询问、调查。检察机关对麦某调查期间形成三份询问笔录，麦某如实交代了其收受简某、杨某的款项。麦某是在未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向司法机关投案，属于自动投案。在检察机关立案之前，麦某已经如实交代自己的罪行，应认定为自首。
经审理查明：
一、被告人麦某任职情况
茂名市茂南区供销合作联社为茂名市茂南区人民政府设立的事业单位，具有管理直属企业和基层供销社等社会管理职能。茂名市茂南区高山供销社（以下简称高山供销社）是茂名市茂南区供销合作联社下属单位，由茂名市茂南区高山供销社自筹资金投资成立，为集体所有制企业。
茂名市茂南区机构编制委员会于2008年12月4日作出《关于茂名市茂南区供销合作联社内设机构调整及下属事业单位设置的批复》，设立供销系统镇级基层物业管理站，全称为“茂名市茂南区供销系统××物业管理站”，隶属“茂名市茂南区供销系统物业管理中心”管理。各基层物业管理站与基层供销社实行两块牌子、一套人马。其主要职责任务是：依法监督社有资产安全、保值、增值；制定本社资产管理发展规划；协调处理本社资产纠纷，维护本社的合法权益。核定镇级基层物业管理站事业编制共49名，其中高山物业管理站事业编制5名，站长1名，副站长1名。
2009年12月14日，茂名市茂南区供销合作联社任命被告人麦某为茂名市茂南区高山供销社主任。2010年2月3日，经中共茂南区委组织部批复同意，茂名市茂南区供销合作联社任命麦某为区供销社系统高山物业管理站站长。麦某的组织人事关系由茂名市茂南区供销合作联社负责管理，工资待遇由茂名市茂南区财政供养。
上述事实，有以下证据予以证明：
1、事业单位法人证书、《茂名市茂南区供销合作联社机构编制方案》，证实茂名市茂南区供销合作联社为事业单位，具有管理直属企业和基层供销社的职能。
2、高山供销社工商登记资料、企业法人营业执照、注册资金验证表，证实高山供销社经济性质为集体所有制。
3、茂名市茂南区高山供销社章程，证实高山供销社是茂名市茂南区供销合作联社下属单位，为独立企业法人。
4、《茂名市茂南区供销合作联社基层物业管理站机构编制方案》、《关于茂名市茂南区供销合作联社内设机构调整及下属事业单位设置的批复》，证实茂南区各基层物业管理站与基层供销社实行两块牌子、一套人马，主要职责任务：依法监督社有资产安全、保值、增值等。
5、被告人麦某的户籍资料、人事任命资料、麦某的干部履历表及年度考核登记表，证实茂南区供销合作联社于2009年12月14日任命麦某为高山供销社主任；经中共茂南区委组织部于2010年2月3日批复同意、茂南区供销社于2010年3月25日任命麦某为区供销社系统高山物业管理站站长。
6、茂名市茂南区供销合作联社出具的《证明》，证实麦某的工资由该社发放，属茂南区财政供养人员。
7、《中共中央、国务院关于深化供销合作社改革的决定》、《国务院关于加快供销合作社改革发展的若干意见》、《供销合作社政策法规问答》等资料，证实基层供销社有关历史发展情况。
上述证据均由公诉机关提供，均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
二、受贿犯罪事实
（一）因茂湛铁路茂南段工程建设需要，政府需征收茂南区高山供销社位于茂水路的圆角楼房地资产。2013年，被告人麦某代表高山供销社、高山物业管理站与租户简某协商搬迁及补偿款，但未能谈妥。后经茂湛铁路茂南段征地拆迁指挥部办公室协调，商定简某的征地补偿款为63万元。该款由高山供销社、高山物业管理站从茂南区财政局划拔来的征地补偿款中支付给简某。麦某利用高山供销社主任，高山物业管理站站长的职务之便，授意财务人员于2013年5月28日、6月4日分两笔款项通过高山物业管理站的银行账户向简某支付了人民币63万元的搬迁补偿款。简某收到款项后，将现金人民币10万元送给了麦某。麦某将赃款用于养猪和个人生活开支。
上述事实，有以下证据予以证明：
1、《茂湛铁路搬迁工作会议记录》、征收高山供销社圆角楼的相关资料、高山供销社支付63万元给简某的相关资料（均由相关经手单位和经手人员认证），证实高山供销社通过茂名市茂南区供销系统高山物业管理站银行账户收取拆迁补偿款并向简某支付63万元拆迁补偿款的情况。
2、证人简某证明：我租了高山供销社圆角楼的6间商铺及后面的仓库，共六七百平方米。修茂湛铁路时，征收了供销社的土地，我的商铺在征收的范围内。当时我的租约还有8个月左右到期。高山供销社一共补偿了63万元给我。刚开始我提出补偿的是150万元，但麦某只愿意补偿十几万元。后来我去跟林主任谈，最终同意补偿的是63万元，并且林主任让我回去跟麦某谈好。我又回去跟麦某谈，麦某不同意补偿63万元，最后，麦某提出可以给我63万元，但要给回10万元给他个人，当时他说是上头要的。由于53万元的补偿已经达到我的心理价位了，而且为了谈补偿的事情，耽误了我很多时间没有做生意，所以我就同意了麦某的要求。我跟麦某达成协议后，就签订了一式三份的补偿协议，我一份，麦某一份，林主任一份。2013年5月28日，补偿款就到账20万元。第二天（2013年5月29日），麦某打电话给我，让我提10万元给他。我去银行提了10万元，拿回我的铺头，然后打电话叫麦某过来拿。过了一会，麦某就开着一台小汽车来到我的铺头一楼，我将用黑色塑料袋装着的10万元人民币现金给了他，麦某当时拿了钱，没说什么就走了。2013年6月4日又到账43万元。因为麦某跟我说这10万元的事情不要跟别人说，就我知道就行了，我至今也没告诉别人。
3、证人林某（时任茂湛铁路茂南段征地拆迁指挥部办公室主任）证明：由于茂湛铁路工程需要，茂南区政府要征收高山供销社的圆角楼土地，在征收过程中，我们要求高山供销社根据区委、区政府的要求全力配合。圆角楼拆迁过程比较复杂，原因主要是对租户简某补偿金额没有达成一致。简某要求的金额比较高，最后通过委托第三方价格评估机构评估，按照评估金额补偿，补偿金额是几十万元（由于时间较长，具体金额不记得了）。搬迁协商的过程比较长，参与的人员比较多，当时高山供销社主要是由主任麦某负责。拆迁补偿款是按照签订的征收协议，由铁路公司或财政局直接转账支付给高山供销社，再由供销社支付给各个租户。我或者指挥部均没有要求过租户支付费用给高山供销社或者参与拆迁的个人。
4、被告人麦某供述：简某是租我们供销社圆角楼做玻璃生意的商户，因为茂湛铁路修铁路征用了我们供销社圆角楼。但是简某的租期还差几个月的时间，所以当时就需要补偿给简某。铁路指挥部要求我们供销社做租户的工作，让他们搬离配合拆迁。但简某要求补偿一百多、两百万元，我拍板说只能给他十八万元，简某不同意。接下来，简某商铺的补偿工作就由征地指挥部来处理。后来征地拆迁工作组定下补偿63万元人民币给简某。林某就打电话给我，让我划款给简某，并且告诉我供销社的一班兄弟都辛苦了，简某收到钱后会给一班兄弟10万元的辛苦费。我按照林某的要求先划了20万元给简某，简某搬了之后再划剩下的43万元。在划款前，我打电话给简某说林某告诉我你会给10万元辛苦费我们供销社一班兄弟，简某说有这么回事，先把钱划给他，他再给钱我。后来我划完63万元之后，我又打电话给简某，简某到银行取了钱拿到高山建材市场的新铺头交给我，这笔钱后来我自己用于个人生活开支了。上述63万元是从物业站的账户直接转账到简某的账户的。
上述证据均由公诉机关提供，均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
（二）2013年9月，麦某代表高山供销社委托茂名市设计院有限公司对高山供销社安置房、商住楼进行工程项目设计。2013年9月30日，高山供销社向茂名市设计院有限公司支付了设计费人民币15万元。该设计院工作人员黄某以退设计费的名义出账，将其中人民币4万元作为好处费送给了麦某。之后，麦某将部分款项用于偿还儿子结婚、养猪亏损所欠的债务，剩下的部分作为生活费用开支使用了。
上述事实，有以下证据予以证明：
1、高山供销社商住楼委托设计的资料以及费用支付凭证（均由相关经手单位和经手人员认证），证实高山供销社委托茂名市设计院有限公司进行工程项目设计并支付设计费15万元，2013年9月30日茂名市设计院有限公司以“退设计费”名义支出4万元。
2、证人黄某证明：2013年7月份，麦某到我公司咨询工程设计。在联系的过程中，麦某表示土地闲置快到期了，希望我们加班把设计方案做出来。过了几天，我跟他说方案出来了，如果要交给我们做和想加班赶图，建议他先交15万元设计费。2013年9月底，我把设计方案打印出来和麦某商谈了一下设计方案后，麦某把15万元现金交给我。我交给财务龙某，同时我考虑到麦某在商谈设计方案时意见比较多，我就立即从龙某处拿回4万元，并吩咐龙某开具一张15万元的收据交给我。我拿着4万元和收据回到会议室把现金4万元也交给麦某，说是感谢他把项目交给我公司做，日后有工作多联系。
3、证人龙某证明：2013年9月底，麦某拿了15万元到财务室交设计费。黄某把麦某带到会议室。一会，黄某拿了15万元交给我，我按照吩咐开了一张15万元的收据交给麦某主任。当时，黄某让我从15万元中拿出4万元交回给麦主任，我就拿了文件袋装了4万元交给黄某。我问如何入账，她让我开了一张4万元的现金支出单（以退修改设计费的名义）入账。
4、被告人麦某供述：2012年的时候，茂名市规划局批复我们高山供销社使用站前一路南侧的地块和龙岭小区地块作为征地拆迁安置职工的建设用地。因为茂名市设计院帮区供销社设计过大楼，我就交由设计院设计图纸，并按他们的要求交了15万元的预付款。过了几天，我去设计院追图纸，见到设计院的财务总监黄某。我在跟她谈话的过程中，她说设计院可以给一些好处费给我。我对此提出疑惑后，黄某说他们以后修改图纸是要收费的，并且说这个修改费他们收到后就可以给我。又过了好几天，黄某就打电话给我，让我去设计院拿钱。我去到设计院后，黄某就叫我到办公室，将4万元交给了我。这些钱还了儿子结婚、养猪亏损欠的一些钱，剩下的部分作为自己的生活开支使用了。
上述证据均由公诉机关提供，均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
（三）2010年，高山供销社与租户杨某签定租赁合同不久后，杨某送给麦某人民币5000元。2011年至2013年期间，高山供销社向租用该社房屋的杨某借款15000元用于开支，一直未作偿还。2013年高山供销社的征地补偿款到账有能力还款后，为了能够继续低价租赁高山供销社的房屋，杨某将该款项送给麦某，由麦某从高山供销社财务人员处直接取走款项，然后杨某再签名确认领款。之后，麦某将该款用个人生活开支。
上述事实，有以下证据予以证明：
1、高山供销社向杨某借款、还款的资料（均由相关经手单位和经手人员认证），证实高山供销社向杨某借款和还款的账目情况。
2、证人杨某证明：2010年，我与高山供销社签订商铺租赁合同之后不久，麦某打电话给我，说他做生意，欠钱周转，让我拿5000元给他。因我手头一时没有钱，就没有拿给他。过了一段时间，我从厂里拿了5000元到麦某办公室给他。麦某也没有说什么。我给了钱就走了。这5000元就是他问我要的，不可能开收据或者借条给我。他是供销社主任，可以决定商铺是否租给我，他既然开口，我不敢不给。
之后，麦某经常跟我说供销社没有资金周转，要维修、买台凳。讲了好几次后，我逼于无奈先后两次借了15000元给供销社，开了借条，盖有供销社公章。到了2013年，因为修铁路，供销社有一笔收入。有一天，麦某打电话给我，说借给供销社的15000元，供销社已经交给他了，他因为做生意，欠钱周转，这钱他拿去用了。并且叫我去供销社搞一个签领手续。我就去供销社财务签了领款手续，实际我没有拿到钱。麦某也没有给我写借条或者收据。至今也没有还过任何钱。为了继续租供销社低廉租金的商铺，我只能满足他的要求。
3、被告人麦某供述：杨某租用我高山供销社办公楼一层的商铺从事机械加工，在2010年我供销社与杨某签定租赁合同后不久（具体日期忘记了），有一天杨某到我的办公室聊天。临离开前，杨某从裤袋拿出5000元现金交给我，并表示多谢我在日常工作中的帮助，我没有说什么就收下了。另外，我供销社由于资金比较短缺，所以先后在2010年12月向杨某借款5000元，在2011年1月向杨某借款10000元，合计借款15000元，该两笔借款我供销社都有入账处理。2013年，铁路的征地补偿款划到我供销社之后，我马上以还款给杨某15000元的理由从供销社领取了15000元用于个人生活开支。为了完善相关手续，我吩咐财务制作了《领款证明单》，领款人为杨某签名，我签字同意。《领款证明单》上领款人的签名是杨某本人签的，当时我以自己做生意，急需资金周转，打电话给杨某，告诉他先拿他的15000元使用，并吩咐他到供销社办理签领手续，杨某也按照我的意思做了。杨某表示这15000元，我拿去使用就行了，就算是这几年。每年过节送给我的，希望日后多关照。我向杨某借钱来用，原来是想还的，他这样说我就不再有还钱的打算了。
上述证据均由公诉机关提供，均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
三、贪污的事实
2012年6月至2014年8月份期间，麦某利用担任高山供销社主任、高山物业管理站站长的职务便利，虚报公费开支项目，将63张个人消费的餐饮和住宿费发票拿回单位报销，骗取单位资金人民币8440.4元占为已有。
上述事实，有以下证据予以证明：
1、麦某虚报票据汇总表及相关票据（分别由经手单位和经手人员认证），证实麦某虚报公费开支项目骗取报销款项的情况。
2、证人高某证明：我至今担任高山供销社的出纳。根据我的回忆，麦某从我处填写《领款证明单》的形式拿现金的情况有五次2013年10月14日10万元，2013年10月17日29564元，2014年1月28日1万元，2014年5月21日1万元，2014年9月25日5000元。由于麦某长时间有大量的现金没有回单给我，我就追问入账情况。麦某表示都用于业务开销了，并吩咐我到税所开一张37000元的发票回来入账，差额等他拿了单据回报销。
3、证人郭某证明：2010年3月份至今，我担任高山供销社的副主任。高山供销社接待业务不多，但麦某以公务接待开支为由经常拿餐票回单位报销，我们有些异议，但又无可奈何。
4、被告人麦某供述：我在担任高山供销社主任期间，于2012年6月到2014年期间，虚报63张餐饮及住宿费发票向高山供销社报销金额共8440.4元。这个发票都是我个人所消费的，与供销社业务无关。
上述证据均由公诉机关提供，均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
另查明，茂名市茂南区人民检察院根据群众举报麦某涉嫌受贿、贪污的线索，于2014年10月21日通知麦某到茂名市茂南人区人民检察院接受询问。麦某在接受询问时，如实供述了受贿、贪污的罪行，并主动交代了检察机关没有掌握的部分受贿事实。同年10月22日，茂名市茂南区人民检察院决定对麦某涉嫌受贿罪、贪污罪一案立案侦查，并对麦某指定居所监视居住。2014年10月28日，茂名市茂南区人民检察院决定对麦某刑事拘留，并送往茂名市第一看守所羁押。
上述事实，有以下证据予以证明：
1、立案决定书，证实茂名市茂南区人民检察院于2014年10月22日对麦某受贿、贪污案立案侦查。
2、指定监视居住决定书、拘留证、逮捕证，证实麦某被采取强制措施的情况。
3、破案报告，证实案件的侦破情况。
4、麦某于2014年10月21日11时的询问笔录，证实麦某被茂名市茂南区人民检察院通知到案后，如实供述了自己的罪行。
5、麦某接受讯问时的同步录音录像视频光盘，证实其在审判前的供述是检察机关合法取得。
上述证据均由公诉机关提供，均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
关于公诉机关认定被告人麦某向简某索要好处费的指控意见，经查，证人简某指证是麦某向其索要好处费后其才给钱给麦某，但被告人麦某归案后虽然承认收受了简某10万元，却一直否认向简某索要好处费的情节，简某指证麦某向其索贿的证言缺乏证据印证，无法形成完整的证据链，该指控意见证据不足，不予认定。被告人麦某及其辩护人就此情节提出的辩解和辩护意见，经查属实，予以采纳。
关于被告人麦某提出起诉书指控的贪污金额中部分其确实用于公务开支的辩解意见，经查，其对该辩解意见没有提供相关的证据予以证明，不足以采信，不予采纳。
本院认为，被告人麦某无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，收受贿赂人民币160000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人麦某犯受贿罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十六条的规定，对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照刑法第三百八十三条的规定处罚。在本案审理期间，《中华人民共和国刑法修正案（九）》已于2015年11月1日起施行，该刑法修正案将1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百八十三条修改为：“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。”根据麦某的犯罪事实和犯罪情节，依照修正后的现行《中华人民共和国刑法》第三百八十三条的规定，对麦某应当处三年以上十年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金或者没收财产；而根据1997年修订的《刑法》第三百八十三条的规定，对麦某应当处以十年以上有期徒刑，可以并处没收财产。比较《刑法修正案（九）》施行前后的《刑法》第三百八十三条的规定，修正后的现行《刑法》的法定刑明显轻于1997年修订的《刑法》第三百八十三条规定的刑罚。因此，根据《刑法》第十二条确定的从旧兼从轻的法律适用原则，本案应当适用现行《刑法》第三百八十三条的规定对麦某进行定罪处罚。麦某经检察机关通知到案后，能够坦白供述检察机关已经掌握的贪污、受贿罪行，并主动交代检察机关尚未掌握的部分受贿罪行，依法可以从轻处罚。麦某在案发后未能退还受贿违法所得，应予酌定从重处罚。
关于公诉机关指控被告人麦某犯贪污罪的指控意见，经查，公诉机关指控麦某利用职务之便侵占公款数额为8440.4元，在本案审理期间，《中华人民共和国刑法修正案（九）》已于2015年11月1日起施行，该刑法修正案将1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百八十三条修改为：“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。”2016年4月18日，最高人民法院、最高人民检察院发布施行了《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》，其中已经将贪污罪的最低立案追诉标准确定为一万元，根据《中华人民共和国刑法》第十二条确定的从旧兼从轻的法律适用原则，麦某贪污的数额尚未达到立案追诉的标准，不构成贪污罪。该指控意见因法律的修改而导致不能成立，不予支持。
关于被告人麦某的辩护人提出麦某时任茂名市茂南区高山供销社主任一职不属于国家工作人员，麦某也没有利用过高山物业管理站站长的职务便利收受他人任何款项，不符合受贿罪的主体；即使其利用高山供销社主任一职的便利收受杨某、黄某的款项，也仅构成非国家工作人员受贿罪等辩护意见，经查，被告人麦某在本案案发期间，除担任集体所有制企业高山供销社的主任外，还同时担任高山物业管理站的站长。高山物业管理站属于事业单位，麦某担任该站站长，是事业编制人员，属于国家工作人员。而物业管理站的职责是依法监督社有资产安全、保值、增值；制定本社资产管理发展规划；协调处理本社资产纠纷，维护本社的合法权益。在本案三项受贿犯罪事实中，麦某处理高山供销社征地补偿、商住楼建设、房屋租赁等行为时除了履行高山供销社主任职务外，也包括其担任高山物业管理站站长应当履行的职责，具备国家工作人员的身份。因此，其利用同时担任高山供销社主任、高山物业管理站长的职务之便收受贿赂，符合受贿罪的构成要件。上述辩解和辩护意见与事实不符，不予采纳。
关于被告人麦某的辩护人提出麦某没有“利用职务的便利”收受简某的10万元，也没有为简某谋取利益，依法不构成犯罪之辩护意见，经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“具有下列情形之一的，应当认定为“为他人谋取利益”，构成犯罪的，应当依照刑法关于受贿犯罪的规定定罪处罚：（一）实际或者承诺为他人谋取利益的；（二）明知他人有具体请托事项的；（三）履职时未被请托，但事后基于该履职事由收受他人财物的。”在本案中，被告人麦某代表高山供销社、高山物业管理站与租户简某协商征地搬迁补偿事项，并经其同意后，才由高山物业管理站财务人员将征地补偿款通过高山物业管理站的账户支付给简某，其中显然利用了其职务之便，并且其又基于该履职事由收受了简某的财物，符合上述条款第（三）项规定的情形，应当认定为为他人谋取利益。因此，麦某收受简某财物的行为符合受贿罪的构成要件，应予定罪处罚。上述辩护意见与事实不符，不予采纳。
关于被告人麦某的辩护人提出麦某具有自首情节之辩护意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。”，但在本案中，检察机关在已经掌握麦某涉嫌贪污、受贿的线索，通知麦某到指定地点接受调查谈话时，麦某才如实供述自己的罪行，不属于自动投案。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第三款规定“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交待办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。”因此，麦某的行为不符合自首的构成要件，上述辩护意见与事实不符，不予采纳。
综上所述，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十三条第一款第（一）项、第十九条第一款、第十八条之规定，判决如下：
一、被告人麦某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即2014年10月21日的羁押期间折抵刑期一日；2014年10月22日至2014年10月27日指定居所监视居住的期间折抵刑期三日；又自2014年10月28日起至2016年10月23日。罚金限于判决生效之日起十日内交纳，上缴国库。）
二、追缴被告人麦某受贿违法所得人民币十六万元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李志强
代理审判员 廖 挺
人民陪审员 罗红霞
二〇一六年五月十七日
书 记 员 陈泽涛
书 记 员 刘 丹
附本案有关法律和法律解释条款如下：
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；','2018-10-07
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