陕西省佛坪县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)陕0730刑初13号
公诉机关佛坪县人民检察院。
被告人徐玉波，男。2015年因犯盗窃罪被榆林市神木县人民法院判处有期徒刑一年，2016年3月30日刑满释放。2016年7月12日因涉嫌盗窃罪被佛坪县公安局刑事拘留，同年8月18日被依法逮捕，现羁押于佛坪县看守所。
被告人张功炎，男，中共党员。2016年7月12日因涉嫌盗窃罪被佛坪县公安局刑事拘留，同年8月18日被依法逮捕，现羁押于佛坪县看守所。
辩护人卢飞，陕西锐博律师事务所律师。
被告人樊鑫鑫，男。2016年7月12日因涉嫌盗窃罪被佛坪县公安局刑事拘留，同年8月18日被依法逮捕，现羁押于佛坪县看守所。
辩护人门涛，陕西锐博律师事务所律师。
佛坪县人民检察院以佛检公诉刑诉〔2016〕15号起诉书指控被告人徐玉波、张功炎、樊鑫鑫犯盗窃罪，于2016年12月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛坪县人民检察院指派检察员龚剑锋出庭支持公诉，被告人徐玉波，被告人张功炎及其辩护人卢飞，被告人樊鑫鑫及其辩护人门涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛坪县人民检察院指控，2016年7月1日凌晨，徐玉波、张功炎、樊鑫鑫在佛坪县大河坝镇引汉济渭工程建设有限公司（以下简称“引汉济渭公司”）盗窃笔记本电脑25台，价值57435.00元；
2016年5月28日晚，徐玉波、张功炎在魏某别墅内窃得烟酒等物品，并于次日将所盗窃烟酒出售给西安市回收烟酒的刘某。同年5月29日、6月16日，徐玉波、张功炎、樊鑫鑫先后两次到申家湾组，在管某、魏某别墅窃取五粮液酒、茅台酒、不折腾白酒、软中华香烟、九五之尊香烟、好猫香烟、男士手表等物品。魏某、管某部分失窃财物鉴定价值60992.00元。
公诉机关认为，被告人徐玉波、张功炎、樊鑫鑫以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，其中徐玉波、张功炎盗窃金额为118427.00元，樊鑫鑫盗窃金额为79067.00元，均构成盗窃罪，且盗窃数额巨大，应当追究三被告人的刑事责任。公诉机关向本院移送了物证、证人证言、被害人陈述、被告人供述及辩解、鉴定意见等证据。建议对被告人徐玉波在有期徒刑四年零六个月至五年零三个月幅度内量刑，并处罚金；对张功炎在有期徒刑三年六个月至五年幅度内量刑，并处罚金；对樊鑫鑫在有期徒刑三年至四年幅度内量刑，并处罚金。
被告人徐玉波、张功炎、樊鑫鑫对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，但认为被盗物品的鉴定价格过高。
张功炎、樊鑫鑫辩护人的辩护意见是，指控盗窃魏某、管某别墅的证据不足，对盗窃财物酒的价格鉴定，鉴定程序违法，依据不足，故指控魏某、管某别墅被盗的事实应不予认定。张功炎辩护人辩称，在盗窃笔记本电脑的过程中，张功炎处于从犯地位，建议对张功炎在有期徒刑三年以下量刑，可以适用缓刑。樊鑫鑫辩护人辩称，樊鑫鑫属于从犯，具有坦白情节，应当减轻处罚，建议在有期徒刑三年以下量刑，并适用缓刑。
经审理查明：（一）2016年6月29日，徐玉波、张功炎、樊鑫鑫相约到汉中盗窃，三被告人驾驶张功炎的红色奇瑞轿车，沿西汉高速公路行驶至佛坪县大河坝镇时，发现附近有一幢“别墅”，决定在此实施盗窃。当天晚上，对该“别墅”（引汉济渭公司办公楼）实施踩点后，因无作案工具，遂放弃作案。6月30日，三被告人在石泉县城购买了撬棍、编织袋，再次驾车到大河坝镇伺机盗窃。7月1日凌晨30分左右，三被告人潜入引汉济渭公司办公楼，张功炎望风，徐玉波撬开办公室窗户进入室内盗窃，樊鑫鑫在外接应，三人共盗窃笔记本电脑25台。得手后，三被告人驾车离开现场。除出售一台，樊鑫鑫、徐玉波各拿走一台，剩余22台三被告人先后藏匿于张功炎家、樊鑫鑫姐夫王某家。案发后，25台笔记本电脑被追缴并发还受害单位。被盗25台电脑价值57435.00元。
上述事实有以下证据证实：
1、被害单位员工宋某陈述：7月1日早上7点左右，他去办公室取东西，发现4台笔记本电脑不见了，他就到值班室找李某1一同查看，并报了警；
2、被害单位员工李某1陈述：他是引汉济渭工程公司黄金峡分公司综合部科员，他们分公司大概丢了9台电脑，大河坝分公司丢了14台电脑；
3、被害单位员工李某2、耿某、常某、吴某、刘某、李某3等人陈述：他们各自放在公司办公桌上的笔记本电脑和电源线被盗。李某2另证实他放在办公室的“鸭绿江”牌香烟也被盗窃；
4、马某证言：2016年6月30日下午，有3个外地人开了一辆红色QQ车，在她们餐馆吃饭，其中一个人留了她的电话号码；
5、李某4证言及提取笔录：2016年7月1日，有两个人卖给他一台黑色联想B40笔记本电脑，该电脑电子串号为MO：MPNXB5808003；
6、王某证言：2016年7月1日半夜两三点时，樊鑫鑫、徐玉波、张功炎三人开了一辆面包车来到他家，放了几包东西。在公安机关调查时，他才知道放的是23根电脑线和22台笔记本电脑；
7、包某证言：徐玉波租住他家房子期间经常和一胖一瘦两个男的来往；
8、现场勘验笔录：2016年7月1日，公安民警对大河坝陈三梁引汉济渭项目部被盗现场进行勘验。中心现场位于引汉济渭项目部大楼，该大楼座东北朝西南，进入大门为大厅，大厅东西侧各有一间值班室。由大厅西侧过道进入为引汉济渭黄金峡分公司办公室，由大厅东侧过道进入为引汉济渭大河坝分公司办公室。黄金峡分公司被盗现场情况：黄金峡分公司由南向北分别为(1)会议室、(2)水利专家办公室、(3)综合事务部办公室、(4)工程管理部办公室。(1)号办公室窗户完好锁闭，(2)、(3)、(4)号办公室窗户呈半开状态，其中(2)、(3)号办公室窗框处有不明显撬痕。在水利专家办公室内编号1-8号办公桌中，第1、2、4号办公桌上的笔记本电脑及电源线被盗，在4号办公桌上发现一枚清晰的右脚穿鞋足迹（已提取）。在综合事务部办公室内编号1-8号办公桌中，第2、3、6、7号办公桌上电脑及电源线被盗。在工程管理部办公室内编号1-8号办公桌中，第1、2、3、5号办公桌上笔记本电脑及电源线被盗。大河坝分公司被盗现场情况：由西向东依次为会议室、东103办公室、东102办公室、东101办公室，其中东103、东102、东101共三间办公室被盗。东103办公室窗户窗框上有明显撬痕(已拍照)，编号1-8号办公桌中，第1、3、4、5、6、7号办公桌上笔记本电脑被盗，2号办公桌抽屉内一条已拆封的八包“鸭绿江”牌香烟被盗。东102办公室窗户窗框上有明显撬痕（已拍照），编号1-10号办公桌中，第3、4、7号办公桌上电脑及电源线被盗。东101办公室编号1-10号办公桌中，第3、4、6、8、10号办公桌上笔记本电脑及电源线被盗。勘验过程中，在项目部环山水泥路外庄稼地里发现有与盗窃现场足迹相似的成趟足迹（已拍照）；
9、搜查笔录、扣押决定：2016年7月12日，办案民警在张功炎家搜查出一辆红色奇瑞QQ车，在车内发现螺丝刀一把、撬棍两根。7月12日，在樊鑫鑫岳母家查获黑色联想E40笔记本电脑一台。7月11日，在徐玉波出租房内查获作案时穿的鞋子一双、“鸭绿江”牌香烟一包、手电筒两把、灰白色联想笔记本电脑一台。7月11日，在王某家里查获22台笔记本电脑、23套电源线；
10、辨认笔录及照片：马某对12张人面图像进行混杂辨认，指出11号（樊鑫鑫）是留她电话号码的人；徐玉波对五双鞋子进行混杂辨认，指出3号鞋子（出租屋所扣押的鞋）是他当日盗窃时穿的鞋；徐玉波、张功炎、樊鑫鑫对引汉济渭公司盗窃电脑现场的指认情况，与其供述一致；
11、足迹鉴定书：证实案发现场提取的右脚鞋印是徐玉波所穿右鞋所留；
12、被盗笔记本电脑价格认定结论书：证实25台笔记本电脑市场价格为57435.00元；
13、领条：证实被盗25台笔记本电脑已发还引汉济渭公司；
14、徐玉波供述：他和张功炎、樊鑫鑫是一个村的，从小认识。2016年6月29日，他和樊鑫鑫在西安，他想去西乡县找他一个狱友玩，就给张功炎打电话，最后他与樊鑫鑫、张功炎三人驾驶张功炎的奇瑞小轿车，往汉中方向走，走到大河坝看见旁边山包上修的房子比较好，以为是私人修的房子，他就说去看看（意思是有没有什么可偷的东西）。到了现场，发现是办公室，里面放有笔记本电脑，就想着盗窃电脑换钱。他拿着张功炎车上的螺丝刀撬开窗户，进入办公室内，将电脑上的鼠标拔出放在桌上，把电脑和电源线递出去，樊鑫鑫在窗户外面用编织袋接着，张功炎在旁边望风。盗窃的电脑放在两个编织袋里，然后将编织袋放在张功炎车的后备箱里，还有几台电脑由张功炎抱着，放在后座上。先盗窃右侧办公室、后盗窃左侧办公室，盗窃了好像是24台电脑，具体数字他记不清了。除此之外，三人还盗窃了2把手电筒和几包香烟。他们将其中的一台电脑，在咸阳的中华广场以500元卖了，剩下的电脑由张功炎带回家。过了几天，又将电脑放在王某家里；
15、张功炎、樊鑫鑫供述盗窃引汉济谓公司电脑经过与徐玉波供述一致，另供述三人实施盗窃的具体时间是2016年7月1日凌晨；
16、物证：奇瑞QQ轿车一辆、螺丝刀一把、撬棍两根在案印证案件事实。
以上证据来源合法，内容真实，相互印证，本院予以采信。
（二）2016年5月28日晚，徐玉波、张功炎在魏某别墅内盗窃烟酒等物品，并将窃得的烟酒出售给回收烟酒的刘某；5月29日、6月16日，徐玉波、张功炎约樊鑫鑫先后两次到魏某别墅、与魏某别墅毗邻的管某别墅行窃，两次窃得五粮液酒、茅台酒、不折腾白酒以及软中华香烟、九五之尊香烟，男士手表等物品。三被告人将窃取的部分烟酒出售给刘某。未出售的赃物被公安机关起获。
公诉人当庭出示了以下证据：
1、魏某陈述：她丈夫韦某1老家在×。韦某1与其弟韦某2在申家湾各有一栋别墅，两栋楼间隔10米左右，造型一样。她们长期不在老家居住，委托弟媳管某帮忙打理别墅。今年6月8日，她回去后听管某说，小偷进过她家别墅，但她家没丢东西。7月27日，她再次听管某说端午节过后小偷又进去过一次，把她家二楼楼梯的窗户防护网撬了，具体有啥东西被盗，她不清楚；
2、管某陈述：她是韦某2妻子。2016年6月3日，她回老家发现家里被盗，被盗物品有近30瓶五粮液酒、4瓶52度飞天茅台酒、两条软中华香烟，共计价值25000元左右。还有一台用于监控的电脑显示屏和一个方形硬盘存储器被盗。6月18日她们两口发现韦某1家二楼楼梯窗子上的防护网被撬；
3、刘某证言：2016年5月底的一天，一个小伙（徐玉波）给他打电话，说家中收了点酒需要处理。那次收购了30瓶茅台酒，14瓶五粮液，付款27000元。徐玉波还送给他一箱假茅台酒，他给了500元。之后还收购了两次，第二次收购了8瓶茅台酒、10瓶五粮液酒，还有两条软中华香烟，一条九五之尊香烟，付款12000元。第三次，收购了5瓶茅台酒、3瓶五粮液酒、2瓶国窖酒，付款5700元。除假茅台酒外，其余东西卖给了专门收烟酒的福建人；
4、现场勘验检查记录：魏某别墅现场照片显示,魏某别墅二楼书房门有撬压痕迹。管某别墅一楼楼梯下方楼梯间内摆放有白酒等物，二楼一卧室衣柜内有衣服、白酒等物，三楼杂物室内摆放有烟酒等物；
5、搜查扣押笔录：2016年7月11日，公安民警在徐玉波租住的房间内查获并扣押茅台酒10瓶、金黄色狮子头印章（刻有“韦某1印”字样）一枚，男士手表两支；在王某住宅内查获并扣押不折腾白酒8瓶、衡水老白干3瓶、茅台酒1瓶、荣太和烧坊1瓶，印证案件事实；
6、辨认笔录：徐玉波、张功炎分别指认他们曾在申家湾韦某1、韦某2家两栋别墅内盗窃财物三次；
7、徐玉波供述：2016年5月28日，张功炎开车和他一起去山阳玩，他们在山阳县高速路出口附近发现有两家别墅修的好，就准备去偷。他从别墅二楼卧室后边的窗户进入别墅室内，发现室内有零散的五粮液酒、茅台酒，就用床单包上从窗户递给张功炎，他还拿走了一个金色狮子头形状的印章和两支男士手表。第二天，他们开车在西安城里面找收烟酒的，在电线杆上发现有收烟酒的广告，就给对方打电话联系后，将偷来的东西除印章和手表外以27000元卖了。5月29日，张功炎打电话叫上樊鑫鑫，三人晚上去偷第二家别墅，他进入别墅拿东西，张功炎在院墙的里面配合，樊鑫鑫在院墙的外面接应，这次偷了二十多瓶五粮液、一条九五之尊香烟、三条软中华香烟、一条好猫香烟、一套旧版的人民币、一套新版的人民币，还偷了监控器的显示屏。偷的东西由张功炎保存，过了几天，他联系第一次的买家将偷来的烟酒卖了12400元，扣除吃饭的钱，每人分了4000元。6月初，张功炎借了一辆银灰色的金杯面包车，三人又去山阳县把第一次偷的那家又偷了一次，偷了几箱酒，酒还是卖给第一次的买家，除一箱假茅台酒没有卖掉外，其他的酒卖了5000元；
8、张功炎供述盗窃魏某、管某别墅过程，及盗窃财物的品种与徐玉波一致。另供述，第一次偷得东西卖了26000元、第二次偷得东西卖了12000元，第三次偷得东西卖了5000多元近6000元；
9、樊鑫鑫供述参与两次盗窃的经过与徐玉波供述一致。另供述，第一次偷得东西有：九五之尊香烟一条、软中华香烟三四条、红好猫香烟一条、茅台酒五六瓶、五粮液酒二三十瓶、新版人民币和旧版人民币各一套，还有几瓶酒记不清啥牌子。共卖了12400元。6月份那次偷的有一箱茅台酒、一箱荣太和酒、一箱衡水老白干，还有二、三箱散瓶酒（牌子、数字记不清了）。一箱茅台酒卖了5000元，还卖了七、八百元散瓶酒，剩余没卖的酒放在张功炎家，后转到王某家；
10、被盗飞天茅台等白酒价格认定：佛坪县价格认证中心主要依据刘某陈述的五粮液酒、茅台酒数量，结合三被告人供述，对43瓶茅台酒、27瓶五粮液酒市场零售价格认定为60992.00元。
对以上证据，张功炎、樊鑫鑫的辩护人均认为：被害人魏某陈述她家没有丢失财物，管某陈述丢失了25000元财物，所涉财物品种、数量与刘某证言不一致。根据刑事诉讼法的规定，仅有被告人供述，没有其他证据证实的，不能认定被告人有罪，因此，公诉机关指控三被告人盗窃魏某、管某别墅的事实不能认定；价格认定书依据不足，不应采信。
对辩护人的质证意见，本院评判如下：被害人虽然没有陈述清楚失窃物品品种、数量，但陈述两家别墅被盗窃三次，该事实有三被告人供述、起获的赃物等印证，据此，对三被告人盗窃魏某、管某别墅的事实应当依法认定，公诉人出示证明该部分事实的证据予以采信。对盗窃数额的认定，三被告人对盗窃的财物种类供述基本一致，但对数量供述有出入，酒的数量和真假无确切证据证实，故对价格认定书不予采信，二被告人辩护人该辩护意见予以采纳。三被告人对盗窃魏某、管某家财物后销赃数额的供述基本一致，并与收赃人刘某所述吻合，按照有利于被告人的原则，可依销赃数额认定盗窃数额，即被告人徐玉波、张功炎盗窃数额为44700.00元，被告人樊鑫鑫盗窃数额为17700.00元。
另查明，被告人徐玉波因犯盗窃罪，2015年8月7日被神木县人民法院判处有期徒刑一年，2016年3月30日刑满释放。
上述事实有（2015）神刑初字第00539号刑事判决书、陕西省榆林监狱刑满释放人员通知书在卷佐证，应予认定。
本院认为，被告人徐玉波、张功炎、樊鑫鑫以非法占有为目的，窃取他人财物数额巨大（徐玉波、张功炎盗窃数额102135.00元、樊鑫鑫盗窃数额75135.00元），三被告人的行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实存在，罪名成立。在四次盗窃过程中，被告人徐玉波组织、联络各被告人，并实施盗窃实行行为，属主犯；被告人张功炎为盗窃提供交通工具，参与实施盗窃，作用次之，亦属主犯；被告人樊鑫鑫配合徐玉波、张功炎参与盗窃三次，属于所起作用较小的主犯。对辩护人认为张功炎、樊鑫鑫系从犯的辩护意见不予采纳。被告人徐玉波因盗窃罪被判处一年有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，应当从重处罚，其自愿认罪，配合调查魏某、管某别墅盗窃案情形在量刑时可酌情从轻。被告人张功炎庭审中自愿认罪，可从轻处罚；被告人樊鑫鑫庭审中自愿认罪，坦白盗窃魏某、管某财物经过，犯罪情节较其余二被告人轻，有悔罪表现，没有再犯罪的社会危险，宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。公诉机关对各被告人的量刑意见部分采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐玉波犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零八个月，并处罚金20000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人徐玉波刑期自2016年7月12日起至2021年3月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人张功炎犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金17000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人张功炎刑期自2016年7月12日起至2020年7月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人樊鑫鑫犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期五年，并处罚金15000元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）
四、作案工具红色奇瑞QQ轿车一辆（扣押在佛坪县公安局）、撬棍两根、平口螺丝刀一把，依法没收；贵州茅台酒10瓶、不折腾白酒8瓶、五星衡水老白干3瓶、荣太和烧坊白酒1瓶、手电筒2把、印章一枚、2支男士手表（其中手电筒、男士手表扣押在佛坪县公安局）发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李 军
代理审判员 解伟娜
人民陪审员 田平涛
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 张凯歌