湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2014)岳中民三终字第58号
上诉人（原审被告）鲁海军，建筑焊工。
委托代理人段营欣，湖南彭铎律师事务所律师。
上诉人（原审被告）岳阳铭基置业有限公司，住所地岳阳市白石岭路天力电磁院内。
法定代表人黄晓波，该公司总经理。
委托代理人李建中，湖南云盟律师事务所律师。
委托代理人肖冬平，湖南云盟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）谢厅，建筑焊工。
委托代理人张科明，岳阳市求真法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）杨学军，无业。
被上诉人（原审被告）岳阳市泰兴投资管理有限公司，住所地岳阳市站前东路天力大厦2楼。
法定代表人代越建，该公司总经理。
委托代理人唐高峰，岳阳市洞庭法律服务所法律工作者。
委托代理人陈彬，该公司职员。
上诉人鲁海军、岳阳铭基置业有限公司(以下简称铭基置业公司)因与被上诉人谢厅、杨学军、岳阳市泰兴投资管理有限公司（以下简称泰兴投资公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2013）楼民三初字第286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月24日受理后，依法组成由审判员闾开海担任审判长，审判员刘霁、李芬参加的合议庭，于2014年5月9日公开开庭进行了审理。代理书记员朱慧娟担任法庭记录。上诉人鲁海军及其委托代理人段营欣，上诉人铭基置业公司的委托代理人李建中，被上诉人谢厅的委托代理人张科明，被上诉人泰兴投资公司的法定代表人代越建及委托代理人唐高峰到庭参加诉讼。被上诉人杨学军经本院传票传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，铭基置业公司于2010年11月8日与泰兴投资公司签订了购房合同，合同约定：铭基置业公司将位于岳阳市站前东路天力大厦第三楼4122平方米面积的房屋以1980万元的价格整体出售给泰兴投资公司。合同约定房屋交付标准与状况，其中，设计中的货梯、自动扶梯安装到位，为了增强电梯的使用寿命及安全，铭基置业公司安装带有红外控制系统，以控制自动扶梯的运转。合同签订后，泰兴投资公司按合同要求支付了购房款，由于铭基置业公司其他原因房屋整体工程迟迟没有验收，也没有将房屋交给泰兴投资公司。2012年10月31日铭基置业公司与泰兴投资公司又签订了一份补充协议。协议约定，因铭基置业公司的原因在未办理整体验收的情况下，要求提前将房屋交给泰兴投资公司，并列出剩余工程清单，其中包含有负一楼至三楼的自动扶梯外体包装工程，约定由铭基置业公司完成。2012年11月5日铭基置业公司将负一楼至二楼门口不锈钢护栏扶手工程承包给了杨学军，杨学军又将该工程转包给了鲁海军，双方签订了承包合同。鲁海军完成负一楼至二楼电梯护栏扶手工程后，泰兴投资公司要求铭基置业公司现场管理人贺某安排人完成三楼的电梯扶手与护栏工程。铭基置业公司现场管理人贺某即通知鲁海军继续完成二楼至三楼的电梯扶手与护栏工程，双方议定承包方式仍然采取一、二楼的承包合同的价格。鲁海军承接工程后，即雇佣谢厅前来焊接三楼的电梯护栏扶手，双方议定每天工价为200元。2013年1月8日上午谢厅在运输作业材料时跨过没有防护栏的电梯口与走廊之间的空缺处时不慎踩空从三楼坠落地面，当场昏迷，被紧急送往岳阳市中医院救治，在该院住院治疗23天，花费医疗费51835．34元。医院诊断为：右股骨上段粉碎性骨折；右侧耻骨下支骨折；双肺挫伤并胸腔积液、肺部感染、纵膈积气；右肱骨近端骨折、多处软组织挫伤。2013年5月14日谢厅委托岳阳市平安司法鉴定所对损伤程度进行鉴定，鉴定结论为：构成一个6级伤残和一个9级伤残。并附医疗建议，前期医疗费凭发票审定，预计后期取固定物费6000元，自受伤之日起全休6个月。本案在审理过程中鲁海军对鉴定结论不服申请重新鉴定，原审法院委托岳阳市公正司法鉴定中心对谢厅的伤残、后期医疗费及休息时间进行鉴定。鉴定结论与第一次鉴定结论一致。另查明：1、谢厅住院期间的治疗费51835．34元全部由鲁海军支付。2、泰兴投资公司向谢厅支付了2000元慰问金。3、谢厅被扶（抚）养人有其女儿谢晴，2012年5月20日出生。4、三楼焊接护栏时没有设置安全防患措施。5、鲁海军不具备承揽扶手焊接工程的资质。6、鲁海军承接三楼电梯扶手与护栏焊接工程时未与泰兴投资公司任何人见面与洽谈，只与贺某洽谈受贺某安排。7、泰兴投资公司购买铭基置业公司三楼后，自行在离电梯20米处的地方凿开楼板另行开辟一人行通道，谢厅被摔伤后，鲁海军完成了电梯扶手与人行通道扶手焊接工程，鲁海军与泰兴投资公司结清了焊接人行通道扶手的工程费用。因各方无法应赔偿问题达成一致意见，故谢厅诉至法院，请求判令各赔偿义务人赔偿其各项损失419454.85元（不含已由鲁海军垫付的医疗费51835.34元）。
原审法院审理认为，公民的身体健康权依法受法律保护，侵害公民健康权造成人身损害的应当依法承担法律责任。铭基置业公司明知鲁海军个人不具备承接工程的相关资质，而将尚未完工的电梯扶手发包鲁海军完成。谢厅在雇佣活动中身体受到损害，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释“雇员在雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的相关规定，所以谢厅的各项损失依法应当由鲁海军与铭基置业公司连带赔偿。杨学军在二楼至三楼的梯级扶手与护栏工程中不是发包人，也不是承揽人，与谢厅的损害结果没有因果关系，谢厅起诉杨学军承担连带赔偿责任请求，没有事实与法律依据，其诉讼请求应当依法予以驳回。谢厅要求泰兴投资公司承担连带赔偿责任的请求，因没有证据证明导致谢厅受伤的工程系泰兴投资公司的工程，也没有证据证明泰兴投资公司工作人员安排谢厅焊接梯级扶手与护栏。故谢厅起诉泰兴投资公司承担连带赔偿责任的请求同样属证据不足，其诉讼请求应当依法予以驳回。谢厅要求赔偿义务人承担其父母的被扶养人的生活费的诉讼请求，因谢厅的父亲未满六十周岁不属被扶养范围。关于谢厅的母亲已丧失劳动能力的说法，因未提供相关机构的证明，不予采信，其请求不予支持，应当予以驳回。综上所述，因谢厅身体受伤，造成的损失如下：1、医疗费6000元（取固定物费用）；2、误工费17785．80元（180天×98．81元/天）；3、护理费2272．63元（23天×98．81元/天）；4、交通费230元（23天×10元/天）；5、住院伙食补助费690元（23天×30元/天）；6、营养费500元（酌情）；7、残疾赔偿金225981．40元（21319元/年×20年×53%）；8、被抚养人生活费（女儿）69684．93元（14609元/年×18年×53%÷2人）；9、精神损害抚慰金20000元；10、鉴定费1000元；以上合计344144．76元。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、由鲁海军赔偿谢厅各项损失款344144．76元，铭基置业公司承担连带清偿责任。此款限在判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回谢厅的其他诉讼请求。案件受理费7130元，由鲁海军负担。
宣判后，鲁海军、铭基置业公司均不服上述民事判决，分别向本院提起上诉。
鲁海军上诉称：1、谢厅患有肾结石，在治疗过程中实施了碎石手术，该部分的医疗费用与谢厅摔伤没有因果关系，应从总赔偿费用中剔除；2、谢厅在从事雇佣活动中有重大过失，应当承担相应责任；3、谢厅在治疗过程中实施了碎石手术，因此而产生的相应的误工费、交通费、护理费应予核减；4、谢晴的被扶养人生活费认定错误；5、谢厅的残疾赔偿金计算过高。综上，请求依法改判。
鲁海军为支持其上诉理由，向本院提交了两份证据：1、证人谢某、雷某的证词；2、岳阳市房地产档案馆所出具的证明，上述两份证据拟证明谢厅的经常居住地不在城镇。
铭基置业公司上诉称：铭基置业公司并未将天力大厦三楼商场的护栏工程发包给鲁海军，因而不应承担连带赔偿责任。
铭基置业公司为支持其上诉理由，向本院提交了三份证据：1、代越建、陈彬向铭基置业公司的致函，拟证明铭基置业公司已将天力大厦三楼出售给代越建、陈彬二人；2、证人贺某的证词两份，拟证明贺某是受泰兴投资公司总经理代越建的委托，介绍鲁海军与代越建洽谈天力大厦三楼商场的护栏工程；3、《天力大厦不锈钢护栏扶手工程承包合同》，拟证明铭基置业公司所发包的不锈钢护栏扶手工程并不包括天力大厦三楼商场的护栏工程。
针对鲁海军、铭基置业公司的上诉，谢厅答辩称：请求驳回上诉，维持原判。
针对鲁海军的上诉，铭基置业公司答辩称：同意鲁海军的意见。
针对铭基置业公司的上诉，鲁海军答辩称：同意铭基置业公司的意见。
针对鲁海军的上诉，泰兴投资公司未予答辩。
针对铭基置业公司的上诉，泰兴投资公司答辩称：铭基置业公司是天力大厦三楼的实际产权人，天力大厦三楼商场的护栏工程是由铭基置业公司发包给鲁海军，因而应由铭基置业公司承担连带赔偿责任。
泰兴投资公司为支持其答辩理由，向本院提交了三份证据：1、2010年5月4日天力大厦三楼分层分户平面图；2、2014年4月28日天力大厦三楼分层分户平面图；3、铭基置业公司与355位购铺业主所签订的商品房买卖合同备案登记资料，上述三份证据拟证明铭基置业公司是天力大厦三楼的实际产权人。
本院在二审过程中，依法组织各方当事人对上述证据进行了质证。
对于鲁海军所提供的证据：
谢厅的质证意见是：1、证人没有出庭作证，因而证据1不应予以采信；2、谢厅所居住的房屋没有办理所有权登记，因而证据2不能达到其证明目的。
铭基置业公司的质证意见是：对证据1、2均没有异议。
泰兴投资公司没有发表质证意见。
对于铭基置业公司所提供的证据：
谢厅的质证意见是：对于证据所反映的内容均不清楚，请求法院依法审查。
鲁海军的质证意见是：对证据1反映的内容不清楚，请求法院依法审查；对证据2、3均没有异议。
泰兴投资公司的质证意见是：1、代越建、陈彬向铭基置业公司的致函不能达到其证明目的；2、对于贺某的证词的真实性、合法性、关联性均有异议；3、对《天力大厦不锈钢护栏扶手工程承包合同》的真实性没有异议，但不能达到其证明目的。
对于泰兴投资公司所提供的证据：
谢厅的质证意见是：对证据反映的内容不清楚，请求法院依法审查。
鲁海军的质证意见是：对证据反映的内容不清楚，请求法院依法审查。
铭基置业公司的质证意见是：真实性没有异议，但不能达到其证明目的。
根据当事人的举证、质证，本院对上述证据作如下认定：鲁海军所提供的第1号证据是证人证言，但证人未出庭作证，对方当事人对证言的真实性提出异议，因而对于该份证据不予认定；鲁海军所提供的第2号证据仅能证明谢厅夫妇在岳阳城区没有产权登记信息，但不能证明谢厅的经常居住地不在岳阳城区，因而不能达到证明目的，本院不予认定；铭基置业公司所提供的第1号证据不能达到其证明目的，本院不予认定；铭基置业公司所提供的第2、3号证据与鲁海军的陈述能够相互印证，泰兴投资公司虽提出异议，但并未能提供有力证据予以推翻，因而本院予以认定；泰兴投资公司所提供的1、2、3号证据内容真实，来源合法，本院予以认定。
本院二审查明：2012年10月31日，铭基置业公司（甲方）与深圳市吉福食品配送有限公司（乙方）达成了《天力大厦租赁合同补充协议》，协议约定：甲方提前于2012年11月1日将天力大厦商场移交给乙方使用，乙方全权委托泰兴投资公司办理商场交接手续。协议附件中的甲方剩余工程清单中约定应由甲方完成的工程包括负一楼至二楼的护栏与一楼至二楼、二楼至三楼的自动扶梯外体包装，但未包括三楼护栏工程。2013年1月，贺某受泰兴投资公司总经理代越建的委托，介绍鲁海军与代越建洽谈了天力大厦三楼商场的护栏工程，鲁海军与代越建在泰兴投资公司的办公场所就护栏工程的价格达成了一致意见。二审查明的其他事实与原判所认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是：1、谢厅实施碎石手术所产生的医疗费用是否应从总赔偿费用中予以剔除；2、谢厅对于损害结果的发生是否具有过错；3、谢厅因实施碎石手术而产生的相应的误工费、交通费、护理费是否应予核减；4、谢晴的被扶养人生活费的金额应当如何认定；5、谢厅的残疾赔偿金的金额应当如何认定；6、鲁海军所承接的天力大厦三楼商场的护栏工程是由谁发包的。
关于焦点1，谢厅住院的医疗费用均是由鲁海军支付，谢厅在起诉中并未主张该项费用，原判所确定的总赔偿费用中亦不包括该项费用，因而谢厅实施碎石手术所产生的医疗费用不应从总赔偿费用中予以剔除，鲁海军如认为谢厅需返还实施碎石手术所产生的医疗费用，可另行主张其权利。故鲁海军所提出的谢厅实施碎石手术所产生的医疗费用应从总赔偿费用中予以剔除的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点2，谢厅受伤的原因是由于其对施工场所环境不熟悉，而其在2013年1月8日才第一次进入施工场所，对于环境不熟悉也是很正常的，因而谢厅对于其受伤没有明显过错，谢厅之所以会受伤，是由于其雇主没有尽到安全提示义务所致。故鲁海军所提出的谢厅在从事雇佣活动中有重大过失，应当承担相应责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点3，鉴定机构确定谢厅的误工费、护理费，主要是依据谢厅的外伤伤势所确定的，鲁海军没有提供任何证据证明谢厅因实施碎石手术而多产生了相应的误工费、交通费、护理费。故鲁海军所提出的谢厅因实施碎石手术而产生的相应的误工费、交通费、护理费应予核减的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点4，谢晴于2012年5月20日出生，在谢厅受伤时未年满一岁，原判确认其被抚养生活费为69684．93元（14609元/年×18年×53%÷2人），计算正确，并无不当。故鲁海军所提出的谢晴的被扶养人生活费金额认定错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点5，谢厅虽为农村户口，但是依据岳阳市公安局岳阳楼分局洛王派出所以及岳阳楼区洛王街道办事处洛王居委会所出具的证明，可以认定谢厅夫妇的经常居住地在岳阳城区，因而原判按城镇居民标准计算谢厅的残疾赔偿金并无不当。故鲁海军所提出的谢厅的残疾赔偿金计算错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点6，天力大厦三楼商场虽未办理产权变更登记手续,但是泰兴投资公司依据《天力大厦租赁合同补充协议》及深圳市吉福食品配送有限公司的授权，已实际开始行使了对天力大厦三楼商场的管理权。补充协议附件中的甲方剩余工程清单中约定应由甲方完成的工程包括负一楼至二楼的护栏与一楼至二楼、二楼至三楼的自动扶梯外体包装，但未包括三楼护栏工程，原判认定鲁海军所承接的天力大厦三楼商场的护栏工程属于二楼至三楼的自动扶梯外体包装显然与事实不相符。贺某虽曾是铭基置业公司的员工，但其是受泰兴投资公司总经理代越建的委托，介绍鲁海军与代越建洽谈了天力大厦三楼商场的护栏工程，鲁海军与代越建在泰兴投资公司的办公场所就护栏工程的价格达成了一致意见，代越建的行为是代表泰兴投资公司的职务行为，因而鲁海军所承接的天力大厦三楼商场的护栏工程应当认定是由泰兴投资公司发包的。故铭基置业公司所提出的铭基置业公司并未将天力大厦三楼商场的护栏工程发包给鲁海军的上诉理由成立，本院予以采纳。
综上，谢厅因在从事雇佣活动中受伤所造成的损失344144.76元，应由其雇主鲁海军承担赔偿责任。泰兴投资公司作为天力大厦三楼商场的护栏工程的发包人，明知接受发包的鲁海军没有相应资质或者安全生产条件的，应当与鲁海军承担连带赔偿责任。铭基置业公司、杨学军并非天力大厦三楼商场的护栏工程的发包人，因而不应承担连带赔偿责任。原判认定事实不清，适用法律错误，本院依法予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）之规定，判决如下：
一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2013）楼民三初字第286号民事判决。
二、由鲁海军赔偿谢厅因在从事雇佣活动中受伤所造成的损失344144.76元，岳阳市泰兴投资管理有限公司对此承担连带赔偿责任。
三、驳回谢厅的其他诉讼请求。
以上金钱给付义务，限付款义务人在判决生效之日起10日内履行完毕。
如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费7130元,由鲁海军负担；二审案件受理费11328元，由鲁海军负担4866元，岳阳市泰兴投资管理有限公司负担6462元。
本判决为终审判决。
审 判 长 闾开海
审 判 员 刘 霁
审 判 员 李 芬
二〇一四年十月二十日
代理书记员 朱慧娟