山西省晋城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2016)晋05刑终293号
原公诉机关泽州县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某A，女，1969年1月12日出生，汉族，农民，系本案的被害人。
上诉人（原审被告人）张某某，女，1963年10月15日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌故意伤害罪，于2015年12月30日被泽州县公安局取保候审。
晋城市泽州县人民法院审理的晋城市泽州县人民检察院指控被告人张某某故意伤害一案，并于2016年8月5日作出了（2016）晋0525刑初31号刑事附带民事判决书。判后，附带民事诉讼原告人陈某A、被告人张某某不服，提出上诉。原审法院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明,被告人张某某和被害人陈某A均在晋普山煤矿南坪市场口摆摊修鞋，因系同行，双方于2014年间曾多次发生纠纷。2015年5月12日18时30分许，被害人陈某A在泽州县南村镇附近遇到被告人张某某，两人便互相漫骂，陈某A先动手对张某某进行殴打，后引起双方推扯互殴，在殴打过程中，张某某致陈某A的手部受伤。经鉴定，陈某A被致右食指近节指骨基底部粉碎性骨折，损伤程度构成轻伤二级。经鉴定，伤残程度构成十级伤残。
认定上述事实的证据有：
1、被告人张某某的户口证明及万荣县公安局光华派出所的证明一份，证实被告人的户口情况及其在辖区内未发现有违法犯罪记录。
2、泽州县公安局南村派出所出具的案件来源及到案经过，证实2015年5月12日19时14分，接陈某A报案称其被人打伤，后经鉴定，陈某A的损伤程度构成轻伤二级。2015年12月，陈某A向该局申请公诉，公安机关将此案立为刑事案件进行侦查，2015年12月24日，公安机关依法传唤张某某到该所接受讯问。
3、泽州县公安局南村派出所调取证据清单，证实公安人员从泽州县大箕镇南坪村鑫楼旅店调取案发时的视频资料。
4、被害人的公诉申请。
5、证人郭某某2015年12月24日的证言，证实2015年5月12日下午，我到晋普山煤矿南坪市场我妻子张某某的鞋摊前，张某某去上厕所了，后陈某A也跑向了厕所方向，紧接着我听到吵架声，就赶紧跑过去，看到陈某A和张某某相互拉扯在一起，相互揪着对方胳膊的衣服，嘴里相互骂着，我站在两人中间，用手推两人的肩膀，两人都松开了，后王某某路过劝她们，我们就回家了。我没有看到张某某接触陈某A的右手。张某某和陈某A都在晋普山煤矿南坪市场口摆摊修鞋，因为是同行，平时在一起修鞋时，陈某A经常骂张某某。
郭某某2015年5月15日的证言，证实我当时没有打陈某A，也没看到陈某A受伤，我妻子张某某左脸上的红手印，我听张某某说是陈某A用手打的。事后我听张某某说，她上厕所出来遇到陈某A，陈某A骂了几句，后就用手在她脸部打了一巴掌，她用手挡了一下，后两人相互拉扯在一起。其他证明内容同上。
6、证人王某某的证言，证实2015年5月12日下午6时多，我从家出来看到陈某A和郭某某的老婆用手指着相互骂对方，郭某某站在两人中间推她老婆，我过到跟前，陈某A和郭某某的老婆还是相互骂对方，郭某某拦着他老婆，我劝她们两人不要吵架，后郭某某将老婆拉走了。我没有看到郭某某的老婆的手掰陈某A的手。
7、证人卫某某的证言，证实2015年5月的一天下午6点多，我骑车来到南坪市场，看到在南坪市场修鞋的那两个女人用手相互拉扯在一起，后我就走了。我当时看到那两人用手相互拽着对方的手，相互拉扯、相互推搡。
8、被害人陈某A2015年12月14日的证言，证实2015年5月12日下午6时左右，我到晋普山煤矿19号楼上厕所，刚走到楼东边，张某某从厕所的方向出来，她见了我就骂我，我也骂她，我们相互骂了几句，我们两人走到一起，张某某的两只手握着我的手，这时，张某某的丈夫郭某某过到我跟前，拽住了我的左胳膊，张某某的两只手拽住我的右手，她用手将我的右手食指掰断了，当时食指感觉很疼，我和张某某、郭某某两个人相互骂，王某某路过劝我们不要吵了，我就到医院看病了。我和张某某都是修鞋的，因为是同行，我们经常吵架，还打过几次架。当时我没有动手打张某某。
被害人陈某A2015年5月13日的证言，证实2015年5月12日下午6时30分左右，我到晋普山煤矿19号楼上厕所，刚走到楼东边，张某某从厕所的方向出来，她见了我就骂我，非要弄死我，我也骂她，我们相互骂了几句，张某某就扑向我打我，我躲开了，没有打住我。后张某某用手拽住我的右手食指，我拽住她的衣服，这时郭某某过到我跟前，张某某用手将我的右手食指掰断了，当时食指感觉很疼，我松开了手。我和张某某相互骂，后王某某路过劝我们不要吵了，我就到医院看病了。
9、被告人张某某2015年12月24日的供述，证实2015年5月12日下午，我在大箕镇南坪市场北侧摆摊修鞋，陈某A在我对面摆摊修鞋。记不清什么时间，我丈夫郭某某到了我的鞋摊，我就去晋普山煤矿19号楼后的厕所，我上完厕所出来，走到晋普山煤矿19号楼东侧的垃圾筒附近时，陈某A从我对面过来就骂我，我问他干什么，她说，我今天非弄死你。我就和陈某A相互骂了几句。陈某A用手打我，我用手挡了一下陈某A的胳膊，陈某A拽住了我肩膀处的衣服，我也拽住了她肩膀处的衣服，我们相互拉扯在一起，陈某A骂我，我也骂她。这时，郭某某过到我们跟前，劝我们不要打了，郭某某站在我们中间，陈某A骂我，我也骂她，王某某路过劝我们不要吵了。我和陈某A又相互骂了几句，后我们就回家了。我当时没有接触陈某A的右手。我和陈某A都在晋普山煤矿摆摊修鞋，因为是同行，产生了矛盾，经常吵架。
被告人张某某2016年1月4日的供述，证明内容同上。
被告人张某某2015年5月16日的供述，证实我和陈某A都在晋普山煤矿南坪市场口摆摊修鞋，两个鞋摊中间隔了一条路，我在路西，她在路东，因为是同行，陈某A经常骂我，今年冬天，我和陈某A吵架后，陈某A的三个兄弟到我家把我打了，今年正月开始摆摊时，陈某A就天天骂我。当时是陈某A先在我的左脸打了一巴掌，我拽着陈某A的衣服领口，我们相互拉扯时，我没有掰陈某A的手指，也有碰到她的手，只是在她打我时，我用左手胳膊挡了一下她的手。
10、泽州县公安局现场勘查笔录、现场图。
11、山西省泽州县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实被鉴定人陈某A被致右食指近节指骨基底部粉碎性骨折，损伤程度构成轻伤二级。
12、视频资料。
以上证据均由公诉机关提供，经质证，被害人陈某A对郭某某的证言提出异议，称郭某某当时拽着其胳膊，他们夫妻二人打其来；对张某某的供述提出异议，称被告人所说不是事实，是张某某打其来；被告人张某某对陈某A的陈述提出异议，称陈某A讲的不是事实，全是假的；辩护人提出与视频播放的内容不符。原审法院认为，相关视频资料可以证实是陈某A先用手殴打张某某，随后二人便互相拉扯在一起的事实。公诉机关所举的证据能形成一完整的证据体系，证实指控事实，相关证明内容予以采信。
辩护人当庭所举证据有：
1、泽州县公安局（2016）000067－000069行政处罚决定书三份，证实2014年11月19日晚上18时许，陈某B、陈某C、陈某D（三人系陈某A的兄弟）闯入被告人张某某家中并对其进行殴打，被公安机关治安处罚的事实。
2、视频资料一份，证实2015年5月8日，在晋普山煤矿南坪市场附近，被害人陈某A与从厕所返回的张某某发生口角的事实。
附带民事诉讼原告人当庭所举证据有：
1、晋城市人民医院医疗费单据一支，证实陈某A受伤后于2015年5月13日入院，同年5月26日出院，共花去医疗费11662.37元。
2、其他检查费、购买药品单据18支，计1843.19元。
3、北京积水潭医院医疗费单据7支，计1010.39元。
4、北京三0九医院单据4支，计145.18元。
5、购买上肢矫形器单据1支，计265元。
以上医疗费用共计14926.13元。
6、交通费单据11支，计307.5元。
7、鉴定费单据1支，计1500元。
8、病历复印费单据2支，计11.7元。
9、陈某A、李某某的身份证复印件，欲证实误工费和护理费。
经质证，被告人的代理人对证据1提出异议，称原告人所提供的病历不全，不能证明所有花费都是这次受伤的费用；对证据2提出，不是陈某A名字的不能认定；对证据3、4提出无门诊病历，对证据5、7、8、9无异议，但提出鉴定费不属于赔偿范围。原审法院认为，证据1系晋城市人民医院依法出具的原告人受伤住院所花费的费用清单，应予采信；原告人提供的证据2中有部分单据系原告人的丈夫用其医保卡为原告人支付的费用，且费用单据系晋城市人民医院骨三科手外组出具，与原告人受伤住院互相印证，依法予以采信；证据3、4、5系原告人为治疗受伤的手所花费的合理费用，依法予以采信；鉴定费单据系原告人作伤残等级鉴定所支付的费用，应予赔偿。被告人代理人所提异议不能成立。交通费应酌情认定。
原审法院依法出示的证据有：
晋城大医院司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实被鉴定人陈某A因故受伤致右手示指近节指骨基底部骨折伴掌指关节脱位行内固定术，现遗留右手示指远侧指间关节功能完全丧失等后遗症，构成十级伤残。
经质证，被告人、原告人、公诉人均无异议。
原审法院认为，被告人张某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控成立。辩护人认为被告人的行为不构成故意伤害罪的辩护意见不能成立。被告人和被害人系在互相拉扯过程中致被害人受伤，不符合正当防卫的构成要件，辩护人认为被告人系正当防卫的辩护意见不能成立。被害人陈某A对本案的发生存在一定过错，可适当减轻被告人张某某的刑事责任。被告人张某某的犯罪行为给被害人造成的物质损失应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人陈某A的损失计算如下：医疗费凭据支付为14926.13元，鉴定费凭据支付1500元，住院伙食补助费参照山西省国家工作人员出差伙食补助标准每人每天100元，以住院天数13天计算为1300元，营养费酌情认定为390元，误工费参照山西省2015年度农、林、牧、渔业标准41729元以住院天数13天加适当休息天数共计70天计算为8002.82元，护理费参照山西省2015年度居民服务业标准36933元以住院天数13天计算为1315.42元，交通费酌情认定为300元，病历复印费凭据支付为11.7元，综上，共计27746.07元。因附带民事诉讼原告人陈某A对本案的发生有一定过错，故由被告人张某某承担80%计22196.86元。原告人诉请的继续治疗费可在费用发生后另行起诉，诉请的残疾赔偿金无法律依据，依法不予赔偿。
为了保护公民的人身权利不受侵犯，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处拘役六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）
二、被告人张某某一次性赔偿附带民事诉讼原告人陈某A医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、护理费、复印费等共计22196.86元。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某A称，原审对被告人判处量刑过低；原审认定上诉人陈某A存在过错没有依据，不应减少对其赔偿。
上诉人（原审被告人）张某某称：一、原审认定的事实不清，证据不足。二、上诉人张某某的行为属于正当防卫，不构成犯罪。
二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，被告人张某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人张某某因故意伤害造成上诉人陈某A经济上的损失，应承担赔偿责任。关于上诉人陈某A称其原审对被告人判处量刑过低，原审认定上诉人陈某A存在过错没有依据，不应减少对其赔偿的上诉理由，经查，被告人和被害人系在互相拉扯过程中致被害人受伤，双方当事人都有不同程度的责任。原审法院依据被告人犯罪的性质和社会危害性进行量刑，量刑合法、适当。上诉人陈某A的上诉理由没有事实和法律依据，不予支持。关于上诉人张某某称其原审认定的事实不清，证据不足，上诉人张某某的行为属于正当防卫，不构成犯罪的上诉理由，经查，本案证据确实、充分，形成完整的证据链。另查明，上诉人张某某可以采用回避等措施，避免矛盾升级及后来故意伤害的发生，上诉人张某某的行为不符合正当防卫，上诉人张某某的上诉理由没有事实和法律依据，不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 秦树杰
审判员 王天明
二〇一六年九月六日
书记员 王巧娜