湖北省高级人民法院
刑事判决书
（2011）鄂刑监一再终字第21号
原公诉机关枝江市人民检察院。
申诉人（一审被告人，二审上诉人）常某。男，1974年3月27日出生，汉族，河南省固始县人，初中文化程度，农民，住河南省固始县。1995年10月因犯盗窃罪、破坏电力设备罪被北京市顺义县人民法院判处有期徒刑九年，2002年3月12日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2005年12月6日被枝江市公安局刑事拘留，2006年l月11日被逮捕。现在湖北省江北监狱服刑。
枝江市人民检察院指控原审被告人常某犯抢劫罪、诈骗罪一案，枝江市人民法院于2006年7月5日作出（2006）枝刑初字第90号刑事判决。宣判后，常某不服，提出上诉。湖北省宜昌市中级人民法院于2006年8月15日作出（2006）宜中刑终字第00186号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。裁定发生法律效力后，常某不服，向湖北省宜昌市中级人民法院提出申诉。该院于2007年9月25日作出（2007）宜中刑监字第7号再审决定，对本案进行再审。该院再审后于2008年2月26日作出（2007）宜中刑再终字第9号刑事判决。判决发生法律后，常某不服，以原判决认定其入户抢劫不当为由，向本院提出申诉。本院于2011年3月15日作出（2010）鄂刑再申字第00019号再审决定，提审本案。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问申诉人，认为本案主要事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
枝江市人民法院一审查明，2005年12月5日中午，被告人常某伙同他人骑摩托车窜至枝江市仙女镇高峰桥村1组被害人赵某家，冒称是电信局架线工人，以每天30元存放工具在其家中的方法，取得被害人赵某的信任后，找被害人赵某以零钱换整钱，在被害人赵某进屋内给其换钱时，常某乘机跟进屋内，用假人民币将被害人赵某的2200元现金调包。被害人一发现后将常某抓住，常某用拳头殴打被害人赵某的头部，挣脱后逃离现场。
2005年11月至12月间，被告人常某伙同他人骑摩托车窜至枝江市仙女镇、问安镇附近农村，冒称电信局工作人员以有偿存放工具在他人家中和请人做工的方法，取得他人信任后，以零散人民币调换整人民币为由，用假人民币骗取他人的真人民币，诈骗作案共10起，骗取人民币7600元。其犯罪事实如下：
1、2005年11月1日中午诈骗枝江市仙女镇青狮村4组马某现金1000元；
2、2005年11月10日中午诈骗枝江市仙女镇张家湾村2组李某现金200元；
3、2005年11月中旬的一天诈骗枝江市仙女镇桃店村4组何某现金200元；
4、2005年12月3日中午诈骗枝江市仙女镇五通庙村2组刘某现金900元；
5、2005年12月4日上午诈骗枝江市仙女镇五通庙村2组刘某现金800元；
6、2005年12月4日上午诈骗枝江市仙女镇五通庙村3组被害人余某现金1800元；
7、2005年12月5日上午诈骗枝江市仙女镇桃店村3组被害人向某现金1200元；
8、2005年12月5日中午诈骗枝江市仙女镇五通庙村1组皮某现金300元；
9、2005年12月5日中午诈骗枝江市仙女镇高峰桥村2组宋某现金700元；
10、2005年l2月6日中午诈骗枝江市仙女镇五通庙村2组苏某现金500元。
枝江市人民法院一审认为，被告人常某的行为构成抢劫罪及诈骗罪，且系累犯，遂判决：被告人常某犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，罚金5000元，剥夺政治权利二年；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金3000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，罚金8000元，剥夺政治权利二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2005年12月6日起至2017年12月5日止）。
湖北省宜昌市中级人民法院
二审后裁定驳回上诉，维持原判。
常某向湖北省宜昌市中级人民法院申诉的理由是，一、原判认定的10起诈骗案中，有7起事实不清、证据不足。1、经公安机关查证，常某是2005年12月2日到枝江的，原判认定诈骗马某、李某、何某的3起案件作案时间均在2005年11月，因常某无作案时间，原判认定事实错误；2、另有4起诈骗，经被害人刘某甲、皮某、宋某、苏某辨认，不能确认常某参与作案，原判认定证据不足。二、原判对抢劫犯罪事实的认定，仅有被害人一的陈述和辨认，无其他证据佐证，认定为入户抢劫不当。请求撤销原判并依法改判。
湖北省宜昌市中级人民法院再审查明，原判决、裁定认定，2005年11月至12月期间，常某伙同他人窜至枝江市仙女镇、问安镇附近农村，冒充电信局工作人员，以有偿存放架线工具等为由，取得他人信任后，以零钱换整钱，并采用调包的方法，用假币骗取他人真人民币和采用暴某抢劫他人财物的主要犯罪事实清楚。上述事实，有被害人赵某、余某、向某等人等人的证言、辨认笔录及追缴的假币为证。常某在申诉中提出原判认定其诈骗马某、李某、何某三人的作案时间均在2005年11月，无作案时间的问题。经查，马某、李某、何某被骗1400元属实，但原公诉机关提交的证据不能证明常某2005年11月已到湖北省枝江市，对上述三起诈骗事实，不予认定；另常某申诉中提出有四起案件的被害人刘某甲、皮某、宋某、苏某经辨认，不能确认其参与作案，原判认定证据不足的问题。经查，四被害人虽未辨认，但所证实的被诈骗经过，与常某供述的作案手段、地点、时间及诈骗的数额相吻合，且有被调换的假币佐证，足以认定；常某还提出原判认定的抢劫犯罪仅有被害人赵某的陈述和辨认，无其他证据佐证，认定为入户抢劫不当的问题。经查，常某以实施诈骗犯罪为目的，进入他人住所内，当其诈骗行为被发现后，为抗拒抓捕而在户内当场使用暴某劫取他人财物，其行为符合入户抢劫的构成要件。上述事实，不仅有被害人的陈述和辨认笔录，且有提交的2200元假币为证，足以认定。
湖北省宜昌市中级人民法院再审认为，常某伙同他人，以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。常某以实施诈骗犯罪为目的，进入他人住所内，当其诈骗犯罪行为被发现后，为抗拒抓捕，当场使用暴某劫取他人财物，是入户抢劫，其行为已构成抢劫罪。常某曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内重新犯罪，系累犯，应当从重处罚。综上，原判认定常某犯抢劫罪、诈骗罪的主要事实清楚，定性准确。但认定常某诈骗马某、李某、何某1400元的证据不足，应予改判，常某对此提出的申诉理由成立，应予采纳。至于提出另有四起诈骗及认定入户抢劫的事实错误及适用法律有误的申诉理由，与本案查明的事实、证据不符，故其申诉理由不能成立。遂判决：一、撤销该院（2006）××刑终字第××号刑事裁定和枝江市人民法院（2006）××刑初字第××号刑事判决；二、被告人常某犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，罚金5000元，剥夺政治权利二年；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，罚金3000元。决定执行有期徒刑十一年，罚金8000元，剥夺政治权利二年。
常某向本院申诉的主要理由是，原判决对抢劫犯罪事实的认定为入户抢劫不当。请求撤销原判并依法改判。
本院再审查明，2005年12月，申诉人常某伙同他人窜至枝江市仙女镇、问安镇附近农村，冒充电信局工作人员，以有偿存放架线工具等为由，取得他人信任后，以零钱换整钱，并采用调包的方法，用假币骗取他人真人民币6200元和采用暴某抢劫他人财物2200元。原再审判决认定的上述事实，有被害人刘某、皮某、宋某、苏某等人的证言、辨认笔录及追缴的假币为证，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，2008年8月27日，湖北省荆州市中级人民法院作出（2008）××刑执字第××号刑事裁定，对罪犯常某减去有期徒刑八个月，剥夺政治权利二年不变；2010年3月1日，湖北省荆州市中级人民法院作出（2010）××刑执字第××号刑事裁定，对罪犯常某减去有期徒刑十个月，剥夺政治权利二年不变。
本院再审认为，申诉人常某伙同他人，以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。常某在其诈骗行为被发现后，为抗拒抓捕而在户内当场使用暴某（用拳头击打被害人头部）而逃脱，根据刑法第二百六十九条及《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，常某对被害人赵某的诈骗行为已转化为抢劫，应以抢劫罪定罪处罚。常某入户的主观目的是骗取他人的钱财，不是以实施抢劫等犯罪为目的进入他人住所，原判决认定常某的行为属入户抢劫不当。常某曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内重新犯罪，系累犯，应当从重处罚。常某认为原判决认定其为入户抢劫不当的申诉理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零六条，《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥若干问题的解释》第三百零九条、第三百一十二条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省宜昌市中级人民法院（2007）宜中刑再终字第9号刑事判决第一项，以及第二项中对申诉人常某犯诈骗罪的定罪量刑和犯抢劫罪的定罪部分；
二、撤销湖北省宜昌市中级人民法院（2007）宜中刑再终字第9号刑事判决第二项中对申诉人常某犯抢劫罪的量刑部分；
三、申诉人常某犯抢劫罪，判处有期徒刑八年，罚金5000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，罚金3000元；决定执行有期徒刑八年，罚金8000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除减刑期间，即自2005年12月6日起至2012年6月5日止）。
本判决为终审判决。
审判长徐翠华
审判员陈国华
代理审判员邓泽民
二〇一一年五月十七日
书记员郑娟