肇庆铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2014）肇铁法刑初字第5号
公诉机关肇庆铁路运输检察院。
被告人周其学（绰号阿胖），男，1970年9月1日出生于湖北省南漳县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地南漳县。1988年7月因犯盗窃罪被南漳县人民法院判处有期徒刑二年；1990年3月因犯盗窃罪被南漳县人民法院判处有期徒刑一年四个月；1994年11月1日因犯盗窃罪被南漳县人民法院判处有期徒刑二年；2008年3月31日因犯盗窃罪被海南省定安县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2010年5月14日刑满释放。2013年11月4日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。
被告人谢某某（绰号小谢），男，1972年4月25日出生于河南省郸城县，汉族，高中文化，农民，户籍所在地郸城县，住海南省琼海市。2013年11月4日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。
辩护人孙敬芳，海南法立信（琼海）律师事务所律师。
被告人周其学现因病羁押于海南省司法医院就医；被告人谢某某现羁押于海南省看守所。
肇庆铁路运输检察院以肇铁检刑诉（2014）1号起诉书指控被告人周其学、谢某某涉嫌犯盗窃罪，于2014年2月11日向本院提起公诉，本院于次日立案。并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。肇庆铁路运输检察院指派检察员廖淳出庭支持公诉，被告人周其学、谢某某及辩护人孙敬芳均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
肇庆铁路运输检察院指控：
（一）2013年10月23日19时许，被告人周其学伙同赖某某经事先预谋携带作案工具，乘坐被告人谢某某驾驶的小货车（琼AS81**）从琼海出发前往陵水高速公路，由周、赖两人窜至海南高铁东环线神州至陵水K235＋900m至K236＋000m处，于次日凌晨4点左右，盗得贯通电缆线3根，共长225米，价值人民币共计16200元。被告人谢某某按事前约定前往运赃后，三人一同返回琼海。当日，周其学、赖某某将所盗电缆卖给谢某某。
（二）2013年10月25日凌晨0时，被告人周其学乘坐被告人谢某某驾驶小货车，采取上述方法，在东环高铁万宁至神州K204＋735m至K204＋809m处，盗得贯通电缆线3根，共长226.8米，价值人民币共计12247元。后在运赃途中，因发现有人，被告人周其学弃赃而逃，后乘坐谢某某的车返回琼海。所盗电缆线被追回，已发还被害单位。
（三）2013年10月28日2时许，被告人周其学纠合欧某某，乘坐被告人谢某某驾驶小货车，采取上述方法，在东环高铁文昌至琼海K111＋946m至K112＋069m处，盗得贯通电缆线3根，共计371.6米，价值人民币26450元，后在作案过程中被发现，周其学、欧某某弃赃而逃，后乘坐谢某某的车返回琼海。所盗电缆线被追回，已发还被害单位。
案发后，被告人周其学、谢某某于2013年11月4日被抓获归案。
综上所述，被告人周其学、谢某某参与盗窃3次，赃物合计价值人民币54897元。
为证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人周其学、谢某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其二人的刑事责任。被告人周其学在刑罚执行完毕后5年内又犯罪，系累犯，且在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人谢某某起次要作用，系从犯。公诉机关提出量刑建议书：建议判处被告人周其学3年6个月以上4年10个月以下有期徒刑，并处适当罚金的处罚；建议判处被告人谢某某2年6个月以上3年6个月以下有期徒刑，并处适当罚金的处罚。
被告人周其学辩称起诉书指控的第二单盗窃其只是去了现场，准备负责接人和搬东西，而没有到现场去剪电缆，其不是本案的主犯。
被告人谢某某的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人谢某某当时并不知道周其学等人的真实目的，只是为了给别人拉东西挣钱，主观方面没有犯罪动机和目的，从客观方面看，谢是向周其学等人收取运费和收购其物品，才出现谢某某给付周其学等2800元货款的情况。如果是合伙犯罪，他们必然会对赃物的分配有处理意见。所以，应当把谢某某第一次的行为排除在认定犯罪之外。2.谢某某在本案中系从犯，其参与犯罪的动机与目的与主犯有明显区别，在犯罪中只起次要和辅助作用。3.应当把谢某某犯罪数额界定为数额较大较合适。4.谢某某归案后如实坦白交代自己的犯罪事实，并主动让其家属将获利1700元交给侦查机关，认罪态度好，有悔罪表现，又系初犯、偶犯，身体有残疾。请求法院综合考虑谢某某在本案中主观恶性小，犯罪情节较轻，在量刑时给予免予刑事处罚或缓刑。
经审理查明：
（一）被告人周其学与赖某某（另案处理）密谋到铁路上盗窃电缆，于2013年10月23日19时许，约定被告人谢某某帮其拉货并乘坐其驾驶的琼AS81**小货车从琼海出发，到达陵水高速公路路口附近，周约谢某某事后来接，谢驾车离去。周、赖二人携带作案工具下车，步行至海南高铁东环线神州至陵水K235＋900m至K236＋000m处，于24日凌晨4时许，将3根共长225米的贯通电缆剪断后拖出铁路护栏，打卷装袋。周即打电话给谢某某让其来接，三人一同返回琼海。当日，周其学、赖某某将所盗电缆卖给谢某某。经鉴定，该批电缆价值人民币16200元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.粤海铁路海口供电车间电力工长段某某的报案书证实：2013年10月24日凌晨4时30分，接到广铁集团公司调度通知：东环高铁神州至陵水区间综合贯通跳闸。我们于2013年10月25日凌晨进行排查，至K235＋900-K236＋000处时，发现上行右侧三根综合贯通线被盗，每根综合贯通线长约100米，共长约300米左右。
2.海铁公（技）勘（2013）026号现场勘验检查笔录及照片：证实对海南高铁东环线神州至陵水区间K235＋929m至K235＋854m处发案现场进行勘验，发现3根黑色胶皮高压电缆线（规格YJY62-8.7／10KV-1×70m㎡）被盗，两端各遗留3个断头，附近加密网上有破口，另在K235＋878m处线路两护坡底部的栅栏的水泥防护网有破口，现场提取电缆断头6个等。
3.陵水黎族自治县价格认证中心出具的陵价鉴字（2013）363号涉案物价格鉴定结论书证实：YJY62-8.7／10KV-1×70m㎡电缆线225米，在鉴定基准日为2013年10月24日，鉴定价格为16200元。
4.视听资料、电子数据及相关照片证明：车牌琼AS81**小货车在2013年10月23日19时55分59秒行使在琼海卡口，由北向南，较为清楚显示车上的共3人；2013年10月23日20时37分13秒行使在大茂卡口，由北向南；2013年10月23日20时41分18秒行使在长丰卡口，由北向南；2013年10月23日21时20分29秒行使在陵水卡口，由北向南，较为清楚显示车上仅司机1人；2013年10月23日21时31分14秒行使在陵水卡口，由南向北；2013年10月24日6时27分10秒行使在长丰卡口，由南向北；2013年10月24日6时31分8秒行使在大茂卡口，由南向北，较为清楚显示车上的共3人；2013年10月24日6时57分59秒行使在博鳌卡口，由南向北。上述照片经被告人谢某某辨认，证实开车的是其本人，中间的是周其学，右座的是赖某某。
5.搜查笔录、扣押清单证明：2013年11月4日，公安人员在对谢某某家搜查后扣押了谢某某的购销明细表清单1张、中国农业银行卡1个、周其学户口本复印件2张，周其学办理身份证的长坪镇钟鼓坪村证明1张、车牌号为琼AS81**的白色小型仓柜式货车1辆、手机1部、八方铁锤1把、电缆剪2把、断线钳2把、电气胶带2卷、塑料绳6卷、美工刀1把、特种工矿靴1双、雨靴1双、纱线手套18只。公安人员于在2013年12月16日依法扣押谢某某之妻梁某某退缴的违法所得1700元；扣押了周其学的Coolpad牌黑色直板手机1部。
6.中国移动通信客户语言话单证明：周其学使用手机（1387663****）与谢某某使用手机（1387616****），在2013年10月24日5：28：33与5：40：15两人之间有通话，且显示周其学手机通话地点陵水东线高速183公里。谢某某手机通话地点分别为陵水椰林高速公路和陵水东线高速183公里。
7.证人欧某某证言：在我参与盗窃回来的路上，周其学在车上告诉我，他还搞过二次。第一次是在陵水和那个没牙齿的老头搞成了，得了3000多元。我在看守所里，一天路过周其学的监仓，他叫我只交代第三次，他和别人偷电缆不要说出来。
8.被告人供述：
（1）被告人周其学对指控其此次盗窃不持异议。
（2）谢某某供述：2013年10月23日下午，“小周”打电话要我到陵水卖东西给我，要我去拖。晚上九点多钟，他要我开车到琼海市接他，他和“老头”提着一个蛇皮袋在那，我开车沿着海南高速公路往三亚方向大约开了一个多小时，在高速公路的170多公里，他们两人拿着蛇皮袋下了车，翻过栏杆下了高速公路。我继续开车到陵水服务站，在车上休息。“小周”讲明天早上我还是要接他们。第二天早上五点多，“小周”打电话要我到他们下车的地方接，在香水湾的出口掉头开到他们下车的地方，看见手电筒的亮。“小周”和“老头”放东西在车上，然后两人上了驾驶室。我一直开回了琼海，七、八点钟到家后我和他们把东西卸下来，才知道是电缆线，大概有七、八捆，我用秤称了约370、380斤左右，是以10元一斤的价格收的，我给了3700、3800元给“小周”。下午我在家用裁纸刀把电缆线的几层剥掉后，开车到琼海市半水的路边的一个老板叫“小龙”的废品收购店卖了总共6100多元。
9.照片指认：
（1）被告人谢某某对公安机关从其处搜查周其学的临时居民身份证复印件、办理周其学身份证的村委会证明书、通讯电话记事本、周其学户口本复印件、联系的手机、购销及铜皮钱、铜的结算明细帐、用于储存卖电缆线的钱的银行卡、驾驶作案的白色小货车、被盗电缆同类物的照片进行了指认。
（2）谢某某对2013年10月23日接“小周”和“老头”出发的地方的嘉积大桥、放“小周”下车的146公里处、下高速路掉头的地点、10月24日凌晨停车休息的陵水服务区照片进行了指认。
上述证据可以证实，被告人谢某某事先并不知被告人周其学的行为真实目的，也不能证实谢某某在周其学与赖某某盗窃过程中与他们形成共谋，又不能证实谢某某在周其学与赖某某的盗窃行为中有帮助或协助的行为；但在深夜被周约去接送、低价收购电缆线的行为，可以证实谢某某对于收购的电缆线有知来路不正的可能性，反映了其在这一行为中的主观故意和客观行为，即明知他人的物品是非法得来而予以收购的行为。故被告人谢某某的辩护人提出谢某某不构成盗窃共犯的辩护意见与事实相符，但排除谢某某构成犯罪的理由与事实相悖。
（二）被告人周其学于2013年10月24日21时许到被告人谢某某家中让其一起去万宁，随后被告人谢某某驾驶的小货车，将周送到东线高速公路146公里处，谢某某独自开车离去。周其学携带作案工具下车步行至东环线高铁万宁至神州K204＋735m至K204＋809m处，与事先约好的他人会合。25日凌晨0时许，周等人盗得一级贯通电缆3根共长226.8米，并将所盗电缆搬至铁路栅栏西侧一破口处，因发现有人来，急忙将电缆与作案工具丢弃并逃离，步行至万宁市礼纪镇，打电话让谢某某接应其回到琼海。所盗电缆被追回，已发还被盗单位。经鉴定，该批电缆价值人民币12247元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.粤海铁路海口供电车间电力工长段某某的报案书证实：2013年10月25日凌晨零点48分，接到广铁集团公司调度通知：东环高铁万宁至陵水区间一级贯通跳闸。我们于2013年10月25日凌晨2点30分上线检查，至K204＋735-K204＋809处时，发现上行左侧三根一级贯通线被盗，每根一级贯通线长约100米，共长约300米左右。
2.海铁公（技）勘（2013）027号现场勘验检查笔录及照片：证实对东环线万宁站至神州站区间K204＋735m至K204＋809m处发案现场进行勘验，发现3根黑色胶皮高压电缆线（规格YJY621×50m㎡，外径27mm，铜线芯数7）被盗，两端各遗留3个断头，附近水泥栅栏、加密网上有破口，破口南侧地面与栅栏底边斜立靠放有电缆剪1把，栅栏西侧距破口16m处有一橙色编织袋，内装555毫升的“怡宝”牌矿泉水瓶1个350毫升的“椰树”牌矿泉水瓶1个550毫升“椰树”牌矿泉水瓶1个；白色纱线手套2双；黄色纱线手套1双；红色塑料绳6捆；黄色塑料袋1个；红色把柄美工刀1把。距栅栏破口18m处遗留有盘卷捆绑好了电缆线7捆，24m处有未盘卷捆绑的电缆线2段，26m处泥地上有1枚残缺立体鞋印，29m处遗留有盘卷捆绑好的电缆线6捆。距破口106m处有一橙色编织袋，内有黑色塑料袋1个；自制六棱形铁锤1把；陈旧柴刀1把；断线钳1把，手柄被黑色绝缘胶布缠绕；555毫升的“怡宝”牌矿泉水瓶1个；橙色编织袋6个。
3.海口铁路公安处扣押、发还清单证明：2013年10月29日，侦查人员扣押了2013年10月25日万宁至神州K204＋735－K204＋809处被剪遗留现场的贯通电缆线3条，规格YJY621×50m㎡，共长226.8米，并于2013年12月18日发还被盗单位。
4.万宁市价格认证中心出具的万价鉴字（2013）254号涉案物价格鉴定结论书证实：YJY62-8.7／10KV-1×50m㎡电缆226.8米，在鉴定基准日为2013年10月25日，鉴定价格为12247元。
5.视听资料、电子数据及相关照片证实：车牌琼AS81**小货车2013年10月24日21时09分31秒行使在琼海卡口，由北向南，较为清晰显示车上有2人；2013年10月24日21时50分4秒行使在大茂卡口，由北向南；2013年10月24日21时54分16秒行使在长丰卡口，由北向南；2013年10月24日21时21分52秒行使在博鳌卡口，由北向南；2013年10月25日4时3分8秒行使在长丰卡口，由南向北；2013年10月25日4时7分41秒行使在大茂卡口，由南向北，较为清晰显示车上有2人；2013年10月25日4时35分44秒行使在博鳌卡口，由南向北；上述照片经被告人谢某某辨认，证实开车的是其本人，旁边坐的是周其学。
6.深圳市公安司法鉴定中心出具的公（深）鉴（法物）字（2013）6864号鉴定书及鉴定意见通知书证明：经对2013年10月25、28凌晨，从案发现场提取犯罪嫌疑人遗留的作案工具、手套、矿泉水瓶等物证，和被抓获的犯罪嫌疑人谢某某、欧某某、周其学3人血样进行DNA鉴定，经对比，现场提取黄色手套、其中一瓶椰树矿泉水瓶口擦拭子与同一男性所留，2瓶怡宝矿泉水瓶口擦拭子和其中一瓶椰树矿泉水瓶口擦拭子与周其学的STR分型一致，同一认定几率大于99.99%。该鉴定意见已于2013年11月31日告知被告人周其学。
7.中国移动通信客户语言话单证明：周其学在2013年10月25日3：15：06、3：24：42、3：35：19、3：40：53与谢某某有四次通话，并显示周其学手机通话地点分别为万宁礼纪、万宁莲花、万宁东环187公里、万宁礼纪三星村，而谢某某手机通话地点分别为万宁莲花、万宁礼纪、万宁礼纪三星村。
8.被告人供述：
（1）周其学供述：10月24日9点多，我和“老王”、“老彭”，“老李”及一个自称是万宁人的在一起，“老王”提出到礼纪那里去偷电缆，我们商量后决定下午4点半在琼海高速路口会合，他们三个乘坐大巴车过去，我让小谢送我过去。下午4点半时，我拿5个袋子和一把半月形的电缆剪送到琼海高速路口，“老彭”他们就坐海口到陵水的车到礼纪，我回到琼海市区。当晚8点半左右，我让小谢送我到礼纪，小谢在琼海嘉积大桥接我，在琼海高速路口加油站旁边我买了4瓶矿泉水，小谢送我到了礼纪高速路口，问我干什么活，我说是偷铁路电缆，并对小谢说偷到东西后打他电话让他过来接，然后小谢就开车走了。我在高速路桥下看到“老彭”，他告诉我另外两个人已经到偷电缆的地点，我和“老彭”沿着万宁高速路与铁路中间的小路到了铁路旁边的水沟里，我看到“老李”、“老彭”和那个万宁人都遮住脸坐在田地里，我把买的4瓶矿泉水都装在工具袋里给他们喝，一会，万宁男子拿着一把砍刀到高速路边把那些树砍掉，让我在高速路边望风，凌晨3点“老彭”从铁路方向走来，让我打电话给小谢让他过来拉货，我打电话没多久，“老彭”又跑到高速路上让我赶快走，说是被人发现了，别让小谢过来了，我立即给小谢打电话，小谢说他已经到高速路上，我就沿着万宁至陵水那侧的高速公路上往礼纪高速路口走，“老彭”往陵水方向走。到了礼纪街上后，我打电话让小谢过来接我一起回琼海了。我那五个编织袋子和半月型的电缆剪还有4瓶矿泉水，全都丢下了。
（2）谢某某供述：2013年10月24日晚上九点多钟，“小周”一人坐摩托车到我家，拿着一个蛇皮袋，他跟我说到万宁那边还是搞昨天的东西，叫我去送、接。我开车一起沿海南高速公路往三亚方向走，到了146公里处，他拿东西下车，我到高速公路莲花服务区休息。第二天早晨三点多钟时，“小周”打电话给我说出事了，被别人发现了，他在礼纪街上要我开车接他，我找到“小周”后，就开车回琼海，在路上，“小周”告诉我搞到东西，但被别人发现了，东西没拿走。
9.被告人谢某某对其于2013年10月25日凌晨停车休息的莲花服务区及接周其学上车回琼海的礼纪镇的照片进行了辨认。
上述证据，证实了被告人周其学事先与他人共谋到铁路线上盗窃电缆并纠合谢某某开车接送，现有证据可以证实周其学携带作案工具到了案发现场参与盗窃，被告人周其学辩称其只是去了现场，准备负责接人和搬东西，而没有到现场去剪电缆，这只是共同盗窃中的分工不同，其是否到现场去剪了电缆，并不影响对其与他人行为性质的评判。公安机关从现场提取的手套、矿泉水瓶经DNA鉴定，与周其学同一认定几率大于99.99%，充分证实其参与了本次盗窃。
（三）被告人周其学于2013年10月27日纠合欧某某（另案处理）盗窃铁路电缆，并叫被告人谢某某开车负责接送。当日20时许，二人乘坐谢某某驾驶的小货车，到达文昌市重兴镇境内的东环高铁附近，周其学携带作案工具与欧某某下车步行至铁路旁，被告人周其学使用铁锤将铁路护栏砸破后入内。28日凌晨2时许，在东环线高铁文昌至琼海K111＋946m至K112＋069m处。被告人周其学将3根共长371.6米的综合贯通电缆剪断，并指使欧某某将剪断的电缆线往铁路护栏处拖。此时看到有灯光照射过来，因担心被发现，周其学和欧某某便将电缆和作案工具丢弃后逃离，由周其学打电话通知谢某某接应其二人回到琼海。所盗电缆被追回，已发还被盗单位。经鉴定，该批电缆价值人民币26450元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.粤海铁路海口供电车间电力工长胡某的报案书证实：2013年10月28日凌晨2点53分，他接到海口供电车间的通知：东环高铁琼海至文昌区间综合贯通跳闸。我们于2013年10月28日凌晨4时许，赶到跳闸地点K111＋950-K112＋070处时，发现上行右侧三根综合贯通线被盗，每根长约100米，共长约300米左右。
2.海铁公（技）勘（2013）028号现场勘验检查笔录及照片：证实对高铁东环线文昌站至琼海站区间K111＋946m至K112＋069m处发案现场进行勘验，发现3根黑色胶皮高压电缆线（规格YJY621×70m㎡，外径31mm，铜线芯数13）被盗，两端各遗留3个断头，K111＋998m东侧水泥栅栏被敲开、加密网被剪开，两处断头间电缆槽至栅栏范围内遗留有电缆线21段，总长371.6米，其中2段电缆线的一端从栅栏破口南侧1.6米处伸出栅栏外。在电缆槽边的排水沟东侧沙土上遗留有多处凌乱鞋印。在栅栏破口东侧8米处一棵胡椒树的根部立放有1把“八方”锤。在胡椒地至小路路口之间泥地上遗留有多处进出现场的残缺立体鞋印。依法提取了电缆断头6个、加高网网片2片、电缆线等。
3.海口铁路公安处扣押、发还清单证明：2013年10月29日，公安人员依法扣押了2013年10月29日琼海至文昌区间K111＋950-K112＋070被剪贯通电缆线3条（13股铜芯，规格YJY621×70m㎡，共长371.6米），并于2013年12月18日依法发还被盗单位。
4.文昌市价格认证中心2013年11月20日出具的文价认鉴字（2013）253号涉案物价格鉴定结论书证实：YJY62-8.7／10KV-1×70m㎡电缆371.6米，在鉴定基准日为2013年10月28日，鉴定价格为26450元。
5.视听资料、电子数据及相关照片及照片辨认证明：琼AS81**小汽车在2013年10月28日6时18分52秒行使在蓬莱至黄竹镇区间，较为清楚显示车上共3人。上述照片经证人欧先健进行照片辨认，指证是其与阿胖、小谢偷完电缆回琼海，开车的人是小谢，中间是其本人、右边是“阿胖”（周其学）；经被告人谢某某进行辨认，指认是其拉周其学、欧某某去重兴偷电缆回琼海，开车的人是其本人，右边是欧某某、最右边是周其学。
6.海南移动通信的手机资料以及通话记录证明：周其学在2013年10月27日与谢某某、欧某某有通话，其中周其学手机通话地点在文昌西昌田，而谢某某通话地点在琼海嘉积万泉河国际村。
7.证人欧某某证言及照片辨认：2013年10月27日中午，“阿胖”打电话给我，要我晚上去给他帮忙干活，干得1000元就分我300元，我答应了。晚上七点钟“阿胖”到小谢家找我，“阿胖”让小谢开他的车送我们去干活，晚上8点多，小谢开车拉着我和“阿胖”，由“阿胖”指路，沿着琼海往文昌方向的国防公路开，开到重兴附近，“阿胖”下车时从车后拿了一个编织袋，让我跟着他走，走到铁路护栏边，“阿胖”把编织袋放下，我坐在地上休息。过了一会儿有火车过，“阿胖”从编织袋里拿出锤子击打护栏。火车过后，打护栏时有狗叫，他就停了下来，等第二辆火车过时，他又打护栏，把护栏打断了。28日0时许，“阿胖”把我叫醒，从编织袋里拿出一双高筒水鞋和一双白色手套给我，要我穿戴好后，和他一起进入铁路护栏内。大约两点半时，他从编织袋里拿出一把剪电缆的钳子，我问他搞什么，他说搞电缆，就在水泥板下面。接着他掀开4、5块水泥板，说电缆就在沙子的下面，并把沙子下面的三根电缆拉出来，让我用钳子剪。我问他有没有电，他说有，我不敢剪，他就自己用钳子剪电缆。叫我把头转过去，不要看，我退后几步，没有转头，就看他剪电缆，这里“砰”的一下，冒出了很大的火光，当他把三根电缆全部剪断后，就沿着铁路往三亚方向走，走一段距离就掀开水泥板剪电缆，大约剪了5、6次。剪完后，他叫我把电缆线拉出来，我拉了一下，拉不动。他就自己把电缆线拉出来，让我把抽出来的电缆线滚到铁路下面，他把剪断的电缆线全部抽完以后就拉着电缆线往护栏外面走，拉了两根到护栏外面就看到铁路上有人打手电，“阿胖”就骂我说：有人来了你怎么不告诉我，我说我没看到，“阿胖”就拿上编织袋就让我跟着他走，走了一公里左右，“阿胖”让我把水鞋和手套脱下来放在编织袋里，他自己也脱了水鞋和手套，也放在编织袋里，然后我们一边走，“阿胖”就一边给小谢打电话，要小谢来接。小谢给“阿胖”打电话说看到路上有警察检查，“阿胖”才把编织袋丢掉了。小谢接到我们后，开车到回琼海。欧某某于11月26日对作案用的手机、谢某某驾驶的琼AS81**白色小货车、下车的地点、偷电缆位置的照片进行了指认。及对“阿胖”（周其学）、“小谢”（谢某某）的照片进行了辨认，指证是与其一起盗窃的人，另对“老头”（赖某某）的照片辨认，指证那人就是“阿胖”说的和他一起到陵水拿过电缆的老头。
8.被告人供述
（1）周其学供述：2013年10月27日我给小欧打电话，约好晚上去小谢家，在小谢家我告诉小欧和小谢有电缆偷，小谢同意送我们过去。晚9点，我和小欧坐小谢的车到作案地点，小谢就开车走了。我和小欧下车后，走到铁路立交桥下面那条路上的一个胡椒林里，小欧在那里睡觉时，我往里面走。28日凌晨1时许，我和小欧沿着胡椒林的那个栅栏旁走，走了100米左右我看到了栅栏有个缺口，旁边有个编织袋，袋子里面有一把跟我和老王那次买的一样的半月形电缆剪。我们进栅栏后，我看到电缆槽上面的盖板有两个板已掀开，我就在靠三亚的那边的盖板上掀开两块，我先让小欧剪第一剪，他把电缆槽内的电缆线剪断后有火花，说有电，就不敢剪了，后来我就接着剪另外两条，没有电火花，我就知道是老彭他们已经把另外一头剪了，接着我就像第一次那样一段一段的剪下去，一直剪到“老彭”和“老李”剪的位置，我把他们剩下的那根没剪的电缆也剪了。在往栅栏外面拖的时候，我看到靠海口的那边有三四个手电打过来，小欧当时还问我那边怎么会有手电，我说你不用管，快点把线拉到铁路边上的坎子上面，我拉电缆往栅栏旁边时把那个编织袋和电缆剪放在了栅栏出口，2时许，刚把2根电缆拉到护栏上面，我看到铁路立交桥上有手电，我就对小欧说：“快走，被人发现了”，然后我们就跑了，慌忙中没有找到电缆剪和那个袋子。逃出栅栏后，我给小谢打电话让他过来接我们，5时许，小谢才来。上车后小谢告诉我，他经过铁路立交桥时有人查车，我们沿着县道往烟墩方向走，绕到蓬莱，从蓬莱回到琼海。这次偷的电缆线没拉走，工具在我逃跑时也丢了。
（2）谢某某供述：2013年10月27日晚上，“小周”和“阿健”骑摩托车到我家，当时拿着一个蛇皮袋，对我讲去搞东西，要我接送。我和他们开车沿着海南省道往文昌方向走，在长坡下省道，过了重兴镇几公里的路上，他们下车，我开车回家睡觉。第二天凌晨三、四点钟，“小周”打电话给我，要我到他们下车的地方接他们，我就开车去接，快到时，看见路边停了几台警车，还有警察打着手电筒，我就打电话给“小周”说看见警察了，你们是不是出事了，“小周”说是出事了，他讲在往南阳方向的路上，要我去接他们。我开车往南阳方向走，看见他们俩站在马路边，接他们上车后，我们从蓬莱方向回的琼海。被告人谢某某对其于2013年10月27日放“小周”和阿健下车地点的照片进行了指认。
此外，公诉机关还向法庭提交了被告人周其学、谢某某的户籍证明及公安机关的抓获经过，分别证实其二人的身份情况，谢某某无违法犯罪记录和公安机关于2013年11月4日将周其学、谢某某抓获归案的情况；被告人周其学前科材料：①海南省定安县人民法院（2008）定刑初字第36号刑事判决书、海南省琼山监狱琼山狱（2010）刑释通字第90号刑满释放人员通知书证明：被告人周其学在2008年3月31日因盗窃罪被定安县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币3012元。于2010年5月14日刑满释放。②南漳县公安局长坪派出所出具的证明材料、南漳县人民法院（1994）南刑字第183号刑事判决书证明：被告人周其学1988年7月因盗窃罪被南漳县法院判处有期徒刑二年；1990年3月因盗窃罪被南漳县法院判处有期徒刑一年零四个月；在1994年11月1日因盗窃罪被南漳县法院判处有期徒刑二年，1996年7月27日刑满释放；海口供电车间出具的关于2013年10月24日、25日陵水、万宁分别发生的两起割盗案造成损失的说明、关于2013年10月28日文昌发生的割盗案造成损失的说明。
综上，被告人周其学参与盗窃3次，赃物合计价值人民币54897元（其中盗窃未遂价值人民币26450元）。被告人谢某某参与盗窃2次，赃物合计价值人民币38697元（其中盗窃未遂价值人民币26450元）；收购赃物价值人民币16200元.
本院认为，被告人周其学、谢某某以非法占有为目的，结伙秘密窃取高铁供电器材，数额巨大，其二人行为均已构成盗窃罪。被告人周其学系多次盗窃。被告人谢某某明知是犯罪所得及其产生的收益而予以收购和代为销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控二被告人所犯盗窃罪名成立，但指控被告人谢某某参与第一次共同盗窃不当，应更正为掩饰、隐瞒犯罪所得。被告人周其学在共同犯罪中，起主要作用，系主犯；依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人谢某某起次要作用，系从犯，应依法减轻处罚。被告人周其学在刑罚执行完毕后五年内又犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。对被告人谢某某所犯盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法实行并罚。在二被告人参与的第三次盗窃中，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人谢某某归案后能如实供认自己的罪行，认罪态度较好，有悔罪表现，其亲属能主动退缴违法所得，均可酌情从轻处罚。关于被告人周其学的辩解理由，经查，周其学携带作案工具到了案发现场，有周其学本人及同案被告人谢某某供述均证实，且有公安机关从现场提取的物证，周其学在盗窃中纠合他人参加，负责安排车辆，并实施过剪断电缆的行为，积极实施犯罪，主犯作用明显。其辩解理由不能成立，不予采纳。关于谢某某的辩护人提出谢某某在被控第一次盗窃中，不构成共犯的辩护意见与事实相符，予以采纳；谢某某对周其学、赖朝仲事先预谋的情况虽不知晓。但明知他人不法所得，仍予以收购并销售的行为，符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪的构成。辩护人认为谢某某第一次的不是犯罪的辩护意见据理不足，不予采纳。因被告人谢某某参与的2次盗窃价值在3万元以上，犯罪数额应界定为巨大而非较大。故相关辩护意见不成立，不予采纳。另辩护人关于谢某某在本案中系从犯，能如实坦白交代自己的犯罪事实，并主动让其家属将获利1700元交给侦查机关，认罪态度好，有悔罪表现，又系初犯、偶犯，请求法院综合考虑谢某某在本案中主观恶性小，犯罪情节较轻，在量刑时适用缓刑的辩护意见，理由成立，予以采纳。根据被告人谢某某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，可对其依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第二十三条、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周其学犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元，上缴国库。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月4日起至2017年2月3日止；罚金应在判决生效后，三个月内一次性缴清）。
二、被告人谢某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。实行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元。上缴国库。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应在判决生效后，三个月内一次性缴清）。
三、从被告人周其学处扣押的作案工具Coolpad牌黑色直板手机1部；从谢某某处扣押的车牌号为琼AS81**的白色小型仓柜式货车1辆、手机1部、八方铁锤1把、电缆剪2把、断线钳2把、电气胶带2卷、塑料绳6卷、美工刀1把、特种工矿靴1双、雨靴1双、纱线手套18只，违法所得人民币1700元，予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王中炜
审判员 杜岭南
审判员 徐 强
二〇一四年三月二十五日
书记员 黄 锐
附本案适用法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百一十二条第一款明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
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