海口海事法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）琼72民初56号
原告（反诉被告）湖北省楚盛硅材料科技有限公司，住所地湖北省黄石市西塞山区河西大道66号。
法定代表人王文，总经理。
委托代理人李本华，海南大弘律师事务所律师。
委托代理人杨建川，男，汉族，住址重庆市云阳县双江镇稻场村1组6号，该公司员工。
被告（反诉原告）洋浦鹏瑞船务有限公司，住所地海南省洋浦经济开发区干冲办事处文明街108号。
法定代表人陈友玲，执行董事。
委托代理人张涛，海南威盾律师事务所律师。
委托代理人陈蜀梅，海南威盾律师事务所律师。
原告湖北省楚盛硅材料科技有限公司（以下简称楚盛硅公司）诉被告洋浦鹏瑞船务有限公司（以下简称鹏瑞公司）航次租船合同纠纷一案，原告于2017年3月13日向本院提起诉讼，本院于当日立案受理，并指定审判员陈运洪独任审理本案。2017年4月5日，被告鹏瑞公司向本院提起反诉，本院于当日受理。因双方当事人自愿放弃反诉的答辩期和举证期，本院于2017年4月11日和2017年5月8日两次公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）楚盛硅公司委托代理人李本华和杨建川、被告（反诉原告）鹏瑞公司委托代理人张涛和陈蜀梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本诉原告楚盛硅公司诉称：2016年11月13日，楚盛硅公司与鹏瑞公司签订一份《航次货运合同》，楚盛硅公司为甲方托运人，鹏瑞公司为乙方承运人，由鹏瑞公司提供船舶（”鑫武26”号轮）承运人楚盛硅公司货物5600吨石英砂，从海南文昌清澜港至江苏常熟锚地。合同约定，受载期拟定2016年11月17日±1天抵达装港；运价每计费吨45.5元（含税）；签订合同24小时内，甲方需向乙方支付定金人民币（下同）20000元（付定金合同生效），其余运费待船抵卸货港卸货前一次性付清。约定装卸时间：装港3天，卸港2天（装卸时间并用），时间起算从船舶抵港锚地时算起至装完或卸完货为止。合同第八条约定，船舶落空或货源落空（船舶抵港锚地三天仍无法安排靠泊装货则按货源落空处理），责任方按本航次30%运费赔偿对方。合同第十条约定，如发生纠纷，提交海口海事法院管辖。合同签订后，楚盛硅公司于第二日向鹏瑞公司支付定金20000元，于2016年11月15日在文昌清澜港办理填报客户船舶到、离港申请。但鹏瑞公司指派的”鑫武26”号轮却在进港不足12小时，且在楚盛硅公司的装港时间内，于2016年11月18日装运了他方货物离港，并最终导致楚盛硅公司的承运船舶落空，楚盛硅公司货物滞留码头。更为甚者，鹏瑞公司对其违约行为，事后不解释、不说明，也不选派其他适航船舶代替弥补。2016年12月2日，楚盛硅公司以书面方式致函鹏瑞公司，再次要求鹏瑞公司采取弥补措施，但鹏瑞公司仍置之不理。2016年12月17日，楚盛硅公司不得不与第三方海南建华船务有限公司洋浦分公司签订运输合同，以每吨65元的运价交由第三方承运。楚盛硅公司认为，双方签订的货运合同合法有效，具有法律的约束力。鹏瑞公司在签约并收取楚盛硅公司定金后，却随意毁约，其行为完全视合同和法律为儿戏，没有丝毫的诚信可言。为维护楚盛硅公司和社会正常经济秩序，弥补楚盛硅公司损失，特向法院提起诉讼，请求判令：一、判决鹏瑞公司返还楚盛硅公司货运合同定金20000元，并按合同约定的计算方式向楚盛硅公司支付船舶落空的违约金76440元；二、判决鹏瑞公司向楚盛硅公司承担因船舶落空造成楚盛硅公司多支出的运费损失97500元；三、鹏瑞公司承担本案诉讼费。
本诉被告鹏瑞公司未进行书面答辩，庭审时口头答辩称：一、双方合同无法履行的原因是楚盛硅公司货源落空，并非鹏瑞公司单方毁约，鹏瑞公司没有任何违约行为。双方合同签订后，负责楚盛硅公司货物运输的报港人文昌三兄弟建材有限公司（以下简称三兄弟公司）于2016年11月15日向文昌港湾港务有限公司（以下简称港务公司）申请报港。鹏瑞公司按合同约定时间于2016年11月17日晚到达清澜港码头，到达后，便联系楚盛硅公司装港事宜，然楚盛硅公司回复货量不足，且码头已堆满尚未运输的他人货物，楚盛硅公司在短期内无法补足货物也没有地方堆放货物。双方协商后，楚盛硅公司于2016年11月18日让负责报港的三兄弟公司向港务公司申请取消报港计划。众所周知，没有报港计划是无法运输的，因此，并非是鹏瑞公司单方毁约，而是楚盛硅公司因货源落空主动取消报港计划，取消被告的运输。二、楚盛硅公司的货源落空有以下三个事实可以印证或反证：任何船舶的停靠港、运输的前提是必须要有报港计划，而鹏瑞公司之所以能运输他人货物的前提是之前楚盛硅公司的报港计划被取消，然而提醒法庭注意的是：鹏瑞公司是没有取消报港计划的资格的，三兄弟公司作为楚盛硅公司的报港负责人，必定是经过楚盛硅公司授意，才会去取消报港计划。楚盛硅公司与海南建华船务有限公司约定的运输量为5000吨，如货量不足则按5000吨计，与鹏瑞公司约定的运输量为5600吨，有明显差距，可推理，近一个月后与他人签订合同时，楚盛硅公司的货物货量也仍然未备足。三、鹏瑞公司与楚盛硅公司约定的运输单价为每吨45.5元含税，与保达船务有限公司约定的运输单价为每吨45元不含税，从逻辑及经济效益来看，鹏瑞公司也完全没有（必要）冒着承担不低违约成本的风险去承运另外一个合同单价相差无几的（货物），显然不符合常理。四、原告主张的运费损失同违约金属于重复主张，应择一选择。
反诉原告鹏瑞公司反诉称：2016年11月13日，鹏瑞公司与楚盛硅公司签订了《航次货运合同》，约定由鹏瑞公司作为承运人提供”鑫武26”号轮负责将楚盛硅公司货物从海南文昌清澜港运至江苏常熟。合同签订后，鹏瑞公司的”鑫武26”号轮按合同约定时间抵达文昌清澜港，然而，鹏瑞公司的船舶到港后，楚盛硅公司未有货物到港，致使货源落空。为了减少双方的损失，楚盛硅公司遂与鹏瑞公司、楚盛硅公司的供货单位三方协商，并达成一致意见，由楚盛硅公司的供货单位三兄弟公司申请向码头取消报港（港口通用规定是一艘船靠泊只能按报港货主的申请装载该货主的货物，并且只有该货主才能申请取消报港）后，鹏瑞公司可先行运输他人的货物。于是在三兄弟公司取消报港后，2016年11月19日，鹏瑞公司与保达船务（平潭）有限公司签订《航次货运合同》，承运货物与楚盛硅公司的货物性质相同，每吨运费为45元（不含税），与楚盛硅公司合同约定的运费单价每吨45.5元（含税）的价格是相差无几的。综上，鹏瑞公司在履行与楚盛硅公司的《航次货运合同》过程中没有任何违约行为，反而是楚盛硅公司货源落空，按照《航次货运合同》第八条”船舶落空或货源落空（楚盛硅公司根本未提供可装载的货物），责任方按本航次30%运费赔偿给对方”的约定，楚盛硅公司应向鹏瑞公司支付因货源落空的违约金76440元。因此，鹏瑞公司提起反诉，请求法院判令楚盛硅公司向鹏瑞公司支付货源落空的违约金76440元；本诉费用及反诉费用由楚盛硅公司承担。
反诉被告楚盛硅公司未进行书面答辩，庭审时口头答辩称：楚盛硅公司不认同鹏瑞公司的反诉请求及依据的事实理由，有关基本事实方面，在本诉诉状中进行了阐述，需要强调的是，鹏瑞公司提出的，由三兄弟公司向码头取消报港的事实是不存在的，本案报港是由楚盛硅公司完成的，他方无权取消；鹏瑞公司的反诉事由印证的是其作为承运人没有承运楚盛硅公司的货物离港。至于是船舶落空还是货物落空，请法庭在审理中予以查明。鹏瑞公司是船舶承运人，其有义务提供其航海日志记录，这也是双方合同约定的，证明其是否按照合同约定到港，证明其离港时间是否符合合同约定，解决以上问题，自然清楚本案是船舶落空还是货物落空。鹏瑞公司是承运人，其掌控船舶进出港时间，就进出港的时间问题应由鹏瑞公司举证。
本诉原告楚盛硅公司为支持自己的诉讼请求，向本院提交了以下证据材料：证据1、双方签订的《航次货运合同》，证明双方之间的货运合同关系；双方的权利义务和违约责任以及纠纷提交海口海事法院管辖的约定；证据2、楚盛硅公司向鹏瑞公司依约支付定金的银行电子回单复印件，证明楚盛硅公司已向被告支付定金20000元和合同生效的事实；证据3、楚盛硅公司填报的0152号《文昌港湾港务有限公司客户船舶到、离港申请表》（俗称报港单，以下简称报港单），证明楚盛硅公司在合同签订后，已经及时办理了船舶靠泊装卸的相关事宜；证据4、鹏瑞公司指派的船舶”鑫武26”号轮于2016年11月18日装运其他商户货物离港的0354号报港单，证明鹏瑞公司在楚盛硅公司装港时间内单方毁约，没有装运楚盛硅公司货物离港的违约行为和事实；证据5、楚盛硅公司向鹏瑞公司发出的《关于鑫武26轮没完成航次货运相关事宜》书面函件，证明在鹏瑞公司违约的情形下，楚盛硅公司仍给予鹏瑞公司充足的时间另行指派船舶以完成货运，并经催促，鹏瑞公司仍然置之不理，不采取弥补措施的事实；证据6、楚盛硅公司与海南建华船务有限公司洋浦分公司签订的《运输合同》、向该公司支付运费的发票及《网上银行电子回单》，证明在鹏瑞公司违约且不采取弥补措施的情形下，楚盛硅公司只能交由第三方完成运输的事实以及由此产生的运费金额和楚盛硅公司多支出的运费损失。证据7、文昌浦隆实业有限公司（以下简称浦隆公司）和三兄弟公司分别出具的《证明》，以及王国夏、云行出庭作证的证人证言，证明王国夏委托三兄弟公司报港，但从未取消报港。证据8，购销合同，证明楚盛硅公司向货主浦隆公司购买石英砂。
本诉被告鹏瑞公司对本诉原告楚盛硅公司提交的证据质证认为：证据1真实性、合法性、关联性没有异议。对证明内容也没有异议。证据2真实性没有异议，证明内容也没有异议。证据3的真实性和证明内容不予认可。报港人和货主是三兄弟公司，报港单印证了一点，楚盛硅公司从来不作为报港人报港。证据4是复印件，不予质证。对证据5的形式有异议，应属当事人的陈述，且与事实不符，鹏瑞公司也没收到过。对证据6，运输合同及发票与法庭的争议焦点没有关联，对其关联性不予认可。对证据7，对浦隆公司《证明》的真实性、合法性予以认可，但对证明内容有异议。对三兄弟公司出具的证明，对其真实性、合法性不予认可，理由是根据最高院关于适用民事诉讼法若干问题的意见的第77条，关于单位向法院出具证明的形式要求，应由单位负责人签名或盖章并加盖单位印章，三兄弟公司出具的证明并没有出具法定代表人身份证明等，无法证明是三兄弟公司出具的，云行是三兄弟公司的调度并不是法定代表人，该证据不是法律要求的形式。对证据8，对购销合同的真实性没有异议，对证明内容有异议，该合同证明楚盛硅公司是石英砂真正的货主，楚盛硅公司是申请报港及取消报港的最终决策人；购销合同明确约定楚盛硅公司需提前四天向供方预报装载标的物的船到港时间，供货方按时将货物运至文昌市清澜港，而货物当时并没有运到清澜港码头。
本诉被告鹏瑞公司为反驳本诉原告楚盛硅公司的诉讼请求，向本院提交了以下证据材料：证据1、《航次货运合同》，证明：一、2016年11月13日，鹏瑞公司与楚盛硅公司签订《航次货运合同》。约定由鹏瑞公司提供”鑫武26号”号轮负责将楚盛硅公司的砂子从海南文昌清澜港运至江苏常熟锚地。运价每计费吨45.50元（含税）；二、合同第八条约定货源落空，责任方按本航次30%运费赔偿给对方；证据2、通话清单（鹏瑞公司卢玉忠与楚盛硅公司人员），证明鹏瑞公司的船舶到港后，因楚盛硅公司的货物未按合同约定时间到达港口，鹏瑞公司就此事多次与楚盛硅公司及楚盛硅公司的供货单位进行沟通协商。证据3、《航次货运合同》。证据4、银行转账凭单。证据3和证据4共同证明在楚盛硅公司取消与鹏瑞公司的本次航运后，鹏瑞公司另行与案外人保达船务（平潭）有限公司签订《航次货运合同》，运费单价为每吨45元（不含税），从与楚盛硅公司合同约定的单价比较即可反证，并非鹏瑞公司船舶落空违约，而是楚盛硅公司货源落空。证据5、通话清单（宋根长：189XXXX****与楚盛硅公司员工），证明鹏瑞公司船舶到港后，因楚盛硅公司的货物货量不足，鹏瑞公司就此事多次与楚盛硅公司进行沟通协商。证据6、0327号报港单，证明按规定由谁报港，就由谁取消报港。三兄弟公司向港务公司取消”鑫武26”号轮于2016年11月15日的报港计划，结算编号为11-38。取消报港计划后，鹏瑞公司便不能再按原计划进行运输，因此，没有按合同约定进行运输的原因是楚盛硅公司要求港务公司取消报港计划，与鹏瑞公司无关。证据7、《情况说明》，证据来源是港务公司，证明：一、负责楚盛硅公司货物运输的报港人为三兄弟公司；二、（结算编号为）11-38号报港单上拟运货物数量为原砂5000吨，与鹏瑞公司提交的证据6相互印证；三、2016年11月18日，报港人三兄弟公司向港务公司申请取消（结算编号为）11-38号报港计划。证据8、航海日志，证明”鑫武26”号轮在文昌停靠的时间和离港时间及经过。
本诉原告楚盛硅公司对本诉被告鹏瑞公司提交的证据质证认为：证据1真实性、合法性、关联性没有异议，对证明内容有异议。对证据2无法确定其来源，无法确定其三性。对证明效力不予认可。对证据3对三性不予认可。对证明效力不予认可。如证据是真实的，只能证明鹏瑞公司没有履行同楚盛硅公司的合同。从时间上看，鹏瑞公司有作弊的嫌疑。对证据4的真实性认可，证明效力和内容不予认可，该清单没有证明货物落空的效力。对证据5无法确定其来源，无法确定其三性。对证明效力不予认可。对证据6的真实性、合法性、关联性及证明内容均不予认可。三兄弟公司并非我方货主。我方货主是王国夏。是复印件且有涂改。证明效力不能对抗我方的证据。港务公司的申请表下落款有姓雷的签字同我方提供的申请表的签名是一致的，能证实我方提供的复印件的真实性。对证据7的真实性没有异议。证明内容和效力有异议。三兄弟公司不是我们的货主，我们的货主是王国夏。货物名称数量是原砂5000吨，同我方的数量5600吨不一致。对证据8，因为航海日志没有原件，其真实性请法庭予以认定，鹏瑞公司举证确定了18日的02：44到锚地，17：30靠妥清澜港，19日上午11：10申请离港，11：30离港，如这个时间点是正确的，就可证明鹏瑞公司没有按照合同约定在清澜港停留三天，因此鹏瑞公司违反了合同的约定，属于违约行为。
反诉原告鹏瑞公司和反诉被告楚盛硅公司均未向本院提交任何证据材料。
经反诉原告鹏瑞公司申请，本院向港务公司调取如下证据：证据1、询问笔录（被询问人彭挚、雷轶德）。证据2、0008号报港单。证据3、0327号报港单。证据4、0354号报港单。证据5、结算编号11-49-2号装船结算清单（”鑫武26”号轮）和客户结算单。本院还向三兄弟公司的调度云行调取了如下证据：证据6、询问笔录（被询问人云行）。证据7、从三兄弟公司的调度云行电脑中打印的该公司2016年11月份运费单。
对本院调取的证据，原告（反诉被告）楚盛硅公司质证认为：证据1真实性没有意见，对两位证人在某陈述的事实所提到的报港取消不予认定，两位证人是港务公司的员工，作为港务公司，对客户的报港或者取消报港都是他的日常经营活动的工作内容，因此，对报港或者取消报港应当是由公司的原始的工作日志或者登记簿等书面记录并依此为准，而不是事后仅凭工作人员口头说报港取消或没有取消来认定，我方对报港取消的说法是不予认可的。如有原始材料或工作日志作证，应该可以认定，否则无法认定。对云行的询问笔录三性没有异议，云行都是说他接受王国夏的委托报的港，但港务公司的两位证人说是三兄弟公司的吴多德报的港，庭审时，云行也说过，他记不清了。所以，对云行的笔录仅能作为参考。对法庭调取的几份报港单的真实性没有意见，对0327报港单所载明的取消11-38，我认为，货主方都没有就报港进行过取消，为什么港务公司在报港单上注明取消11-38？港务公司并没有说清楚，对取消的内容和证明效力我方不予认可。对其他证据的三性没有意见。
对本院调取的证据，被告（反诉原告）鹏瑞公司质证认为：对彭挚、雷轶德（询问）证据的三性没有异议；该份证据证明了”鑫武26”号轮的报港人不是楚盛硅公司所称的王国夏而是三兄弟公司，申请取消报港的也是三兄弟公司，与鹏瑞公司是没有关系的，鹏瑞公司提交了港务公司以公司名义出具的情况说明，也明确说明了取消报港的是三兄弟公司。对0008号报港单，对证据的三性没有异议，其内容可知，鹏瑞公司与楚盛硅公司合同约定的运砂量是5600吨，但报港单是5000吨，可见近一个月货物都没有备足。王国夏所称的5600吨货物堆在路边，显然与事实不符；楚盛硅公司此次的货物运输仍然委托三兄弟公司进行报港。0327号报港单，对该证据的三性没有异议，该证据证明了2016年11月15日”鑫武26”号轮由三兄弟报港，后报港取消，根据港务公司证明，是三兄弟公司取消的；0354号报港单及装船结算清单，对证据的三性没有异议，但该份证据证明的是鹏瑞公司运输他人货物离港的前因是楚盛硅公司以实际行动单方解除了与鹏瑞公司的运输合同，鹏瑞公司为了最大限度减少双方损失，经过协商后才运输了他人的货物。云行第一次询问笔录，对证据的三性没有异议，从云行向法庭的陈述可证实，”鑫武26”号轮是王国夏委托三兄弟公司报港，并非其本人去报港；楚盛硅公司提供的三兄弟出具的证明，是王国夏叫人让云行出具的，并非三兄弟公司的意见；报港前后，0327号单中记载的5000吨石英砂并没有运输到码头；云行的第二次询问笔录，对证据的三性没有异议，从云行的陈述可证实，在报港前，楚盛硅公司是没有货物在码头的；楚盛硅公司是于18日下午6、7点钟让三兄弟公司开车去拉货的；云行陈述不能拉货的原因有两个，一个是天气原因，一个是没船了，根据航海日志显示，鹏瑞公司的船此时仍然在码头，为何云行与三兄弟公司会被告知没船？唯一的解释就是楚盛硅公司主动取消了此次的货物运输。商品日购进报表，对其三性没有异议，”鑫武26”号轮报港时间是2016年11月15日，根据该报表可见，在报港前后九天，均没有拉货的记录，由此证明，楚盛硅公司没有原砂堆放在码头的，楚盛硅公司称有货物堆放在码头与事实不符。
对原告（反诉被告）楚盛硅公司所提交的证据，本院认证如下：对证据1，因鹏瑞公司对其真实性、合法性、关联性没有异议，且鹏瑞公司也提交了相同的证据，故本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。对证据2，因鹏瑞公司对其真实性没有异议，且鹏瑞公司也承认收到了20000元定金，故本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。对证据3，因证据上没有港务公司编写的结算编号，港务公司的员工彭挚、雷轶德证明没有结算编号的报港单是预报单，不能作正式单使用，已作废。彭挚、雷轶德是港务公司负责报港单业务具体承办人，其证言具有权威性，且与双方当事人没有利害关系，其证言也具有客观性。所以，对彭挚、雷轶德证明该证据已作废，本院予以采信。所以，对该证据的合法性本院不予确认。对证据4，因与本院从港务公司调取的证据相同，故本院对其真实性、合法性、关联性予以确认，对证据的证明内容以及证明力，将在下文予以论述。对证据5，因楚盛硅公司没有提交该证据已送达给鹏瑞公司的相关证据，鹏瑞公司也否认其收到该份证据，则该证据是否产生法律效力不能确认，故对该份证据的合法性本院不予确认。对证据6，因鹏瑞公司只否认其关联性，故本院对其真实性、合法性予以确认。对证据7，对浦隆公司出具的《证明》的真实性、合法性、关联性本院予以确认，但对其证明内容及证明力，本院将在下文陈述。对王国夏出庭所要证明的事实的证明效力，本院也将在下文陈述。至于三兄弟公司出具的《证明》，尽管不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条规定的要件，但该公司调度云行承认是该公司出具的，故本院对其真实性、合法性、关联性予以确认，但对其证明内容及证明力，本院将在下文陈述。对云行出庭所要证明的事实的证明效力，本院亦将在下文陈述。对证据8，因鹏瑞公司对其真实性没有异议，且浦隆公司也承认其是供货方，该货物就是涉案货物，故对该证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。
对被告（反诉原告）鹏瑞公司所提交的证据，本院认证如下：对证据1，因与楚盛硅公司所提交的证据1相同，故对其真实性、合法性、关联性本院予以确认。对证据2和证据5，因鹏瑞公司未说明两份证据的来源，证据上也没有该证据提供单位的印章，对该两份证据的真实性、合法性，本院不予确认。对证据3和证据4，因为楚盛硅公司对证据4的真实性予以认可，而证据4是为证据3支付相关费用，则反证证据3也是真实的，故本院对证据3和证据4的真实性予以确认。但该证据的合法性和关联性及其对所要证明的内容的证明力，本院将在下文论述。对证据6，因与本院调取的证据相同，且浦隆公司的王国夏和三兄弟公司的云行均承认是王国夏委托三兄弟公司报的港，故对其真实性、合法性、关联性本院予以确认，至于其证明力本院将在下文论述。对证据7，虽然该证据上没有港务公司法定代表人的签字，但经本院询问，彭挚和雷轶德均承认该证据是港务公司出具的，且港务公司与双方当事人均无利害关系，是港口货物报港和装卸业务的承办单位，其对所证明的事实，具有客观性，故对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对其所要证明的事实，本院予以采信。对证据8，虽然鹏瑞公司不能提供原件，但有正当的不能提供的理由，证据表面也无瑕疵，故对其真实性、合法性、关联性本院予以确认。
对本院调取的证据，本院认证如下：本院经鹏瑞公司申请调查获取的7份证据，尽管楚盛硅公司认为在询问彭挚、雷轶德时应分开询问，本院认为，彭挚是港务公司的商务部经理，是0354号和0152号报港单的签字人，雷轶德是港务公司调度部经理，是0354号、0152号、0327和0008报港单的签字人，是知情者，且作证时，并无串证行为，所以无分开询问的必要，而法律也无明文规定，询问多人时必须分开，故本院认为，这7份证据的取证过程符合法律规定，程序合法，表面亦无瑕疵，故对其真实性、合法性、关联性，本院予以确认。至于证据的效力，本院将在下文予以论述。
本院对焦点事实的认定。庭审中双方确认的无争议的事实有：一、《航次货运合同》合法有效；二、在同时约定定金和违约金的情况下，双方都选择违约金；三、鹏瑞公司收到楚盛硅公司交付的20000元定金；四、双方都不认为违约金过高，不需要法院调整；五、”鑫武26”号轮离开清澜港时所载货物并非楚盛硅公司的货物。双方争议的主要焦点是：是船舶落空还是货物落空？本院认为：一、楚盛硅公司是否完成了约定的报港义务？从原告提交的0152号报港单来说，因该单上没有结算编号，根据港务公司的员工彭挚、雷轶德证实，没有结算编号的报港单是预报单，不能作为正式的报港单使用，已经作废，作废后不具有合法性。故楚盛硅公司所提交的证据不能证明该公司已完成约定的报港义务，依法应承担举证不能的责任。再从鹏瑞公司提交的和本院向港务公司调取的0327号报港单来看，尽管楚盛硅公司不承认是他们报的港，但浦隆公司的王国夏承认是他委托三兄弟公司报的港，三兄弟公司的调度云行也承认是他受王国夏的委托报的港，港务公司在《情况说明》、港务公司的员工彭挚和雷轶德在《询问笔录》中也证明是三兄弟公司报的港。且时隔一个多月后的0008号报港单也是三兄弟公司报的港，运输的是楚盛硅公司的货物。而楚盛硅公司在庭审中明确表示委托浦隆公司的王国夏为”鑫武26”号轮办理报港手续，0152号报港单上货主一栏填写的就是王国夏。所以，0327号报港单应视为楚盛硅公司报的港。该报港单上标注有”取消11-38”，尽管云行不承认是该公司取消报港，但港务公司在《情况说明》、彭挚和雷轶德在《询问笔录》中均证明是三兄弟公司取消的。港务公司作为港口运输业务的具体办理者，而彭挚和雷轶德是具体承办人，与双方当事人均没有利害关系，其证言具有权威性和客观性，可信度比较高。而浦隆公司是楚盛硅公司的供货方，三兄弟公司是楚盛硅公司的货物运输方，均与楚盛硅公司有利害关系，所以浦隆公司和三兄弟公司的《证明》，以及作为浦隆公司的法定代表人的王国夏和作为三兄弟公司调度的云行的证言，相较于港务公司《情况说明》和港务公司员工彭挚、雷轶德的证言，可信度较低。所以，对港务公司在《情况说明》、彭挚和雷轶德在《询问笔录》中证明的事实，本院予以采信。且根据双方都承认的谁报港谁取消的原则，取消报港的只能是三兄弟公司。而三兄弟公司作为被委托人，其执行的应是委托人的意思表示，否则，也构成表见代理。故本院对鹏瑞公司主张0327号报港单是楚盛硅公司取消的，本院予采信。再说，中航砂矿公司能在2016年11月18日为”鑫武26”号轮办理0354号报港单，也只有在0327号报港单被取消、0152号报港单已作废的情况下，才有可能。否则，”鑫武26”号轮将会同时出现两份有效的报港单，这种情况出现的可能性几乎是微乎其微的。此时，0327号报港单被取消，0152号报港单已作废，则楚盛硅公司在”鑫武26”号轮到达清澜港前后并没有完成为涉案货物办理好报港的手续，属于违约行为，应承担相应的违约责任。众所周知，没有报港单，港口是不会安排装载货物的，”鑫武26”号轮也不能运输涉案货物出港。所以，在此种情况下，双方签订的《航次货运合同》已无法履行，也就是说，该合同已被楚盛硅公司以实际行为解除了。二、楚盛硅公司在涉案期间是否备足涉案货物？根据三兄弟公司2016年11月份运费单上看，该月三兄弟公司并没有运过楚盛硅公司、浦隆公司或王国夏委托运输的货物，更没有收过他们的运费。所以，在”鑫武26”号轮到达清澜港后至离开清澜港前，三兄弟公司作为楚盛硅公司唯一委托运输涉案货物的公司，并未给楚盛硅公司运过涉案货物至清澜港码头以装载”鑫武26”号轮。三、”鑫武26”号轮运载第三方货物离开清澜港，楚盛硅公司与鹏瑞公司是否达成过一致意见？从”鑫武26”号轮的《航海日志》上记载的内容看，该轮是2016年11月18日02:44时到达清澜港锚地抛锚，当日17:30时靠泊清澜港码头准备装载货物，19日11:30时装载5600吨石英砂离开清澜港码头。到、离港时间与双方陈述的基本一致，也在合同约定的到港时间范围内。而据楚盛硅公司的运货人
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三兄弟公司的调度云行在《询问笔录》中说2016年11月18日晚上6、7点钟，该公司应楚盛硅公司的货主王国夏的要求派了大概十辆车到（文昌市××镇拉货。这充分证明，此时楚盛硅公司已经知道”鑫武26”号轮已经靠泊清澜港码头。云行还说：”当天晚上九点说没有船了，不能拉货了”。但如前所述，”鑫武26”号轮此时正在清澜港码头靠泊，此时说”没有船了”，显然与实际情况不符。那么不难推论，此时说”没有船了”最大的可能性就是楚盛硅公司已取消或至少知道取消了报港单，”鑫武26”号轮不再可能承载楚盛硅公司的货物了，所以才有种说法。因为从知道”没有船了”时起至”鑫武26”号轮离开清澜港码头尚有十四个多小时，如果楚盛硅公司在此之前没有与鹏瑞公司已达成某种协议而主动取消0327号报港单的话，按常理就应该凭《航次货运合同》和鹏瑞公司或者凭0327号报港单和港务公司据理力争，那么”鑫武26”号轮就不可能装载第三方的货物离开清澜港，而鹏瑞公司也不会冒着船舶落空而赔偿违约金的风险，去承载运费相差无几的第三方货物。所以，对鹏瑞公司主张”鑫武26”号轮装载第三方货物，是鹏瑞公司与楚盛硅公司以及楚盛硅公司的供货单位达成一致意见后，才实施的，本院予以采信。四、”鑫武26”号轮是否有必要等待约定的三天装港期满后再运载第三方货物？楚盛硅公司在庭审时还辩称，即使我们因为没有备妥涉案货物而取消了0327号报港单，此时距双方约定的装港三天时间还有二天多，按照”鑫武26”号轮装载第三方货物的报港和装载时间来看，我们重新报港和装载，时间完全来得及。本院认为，从时间上来看，完全来得及，但如果楚盛硅公司能在三天时间内备足涉案货物，就完全没有必要取消0327号报港单，直接装载，岂不省事？所以，在楚盛硅公司已取消0327号报港单，《航次货运合同》已被楚盛硅公司以实际行为解除后，”鑫武26”号轮再按合同的约定等待三天，只是白白浪费时间而已。所以，鹏瑞公司的”鑫武26”号轮，于2016年11月19日11：30时运载第三方的同类货物离开清澜港，是在楚盛硅公司货物落空的情况下，为了减少双方的损失，而采取的补救行为，并无过错，应予支持。综上所述，对鹏瑞公司主张楚盛硅公司货物落空，本院予以采信。
本院经审理查明：2016年11月13日，楚盛硅公司与鹏瑞公司签订了《航次货运合同》，楚盛硅公司为托运人，鹏瑞公司为承运人，由鹏瑞公司提供船舶”鑫武26”号轮承运楚盛硅公司货物5600吨石英砂，从海南文昌清澜港至江苏常熟锚地。合同约定，受载期拟定2016年11月17日±1天抵达装港；运价每计费吨45.5元（含税）；签订合同24小时内，楚盛硅公司需向鹏瑞公司支付定金20000元（付定金合同生效），其余运费待船抵卸货港卸货前一次性付清。约定装卸时间：装港3天，卸港2天（装卸时间并用），时间起算从船舶抵港锚地时算起至装完或卸完货为止。合同第八条约定，船舶落空或货源落空（船舶抵港锚地三天仍无法安排靠泊装货则按货源落空处理），责任方按本航次30%运费赔偿对方。合同签订后，楚盛硅公司于第二日向鹏瑞公司支付定金20000元，于2016年11月15日向港务公司报港，报港单编号为0327号。”鑫武26”号轮于2016年11月18日02：44时到达清澜港锚地，但楚盛硅公司没有备妥货物，故不得不取消0327号报港单。为了减少双方的损失，”鑫武26”号轮装载第三方的货物于2016年11月19日11：30时离开清澜港。
本院认为：双方当事人在自愿的基础上所签订的《航次货运合同》，并不违反法律规定，合法有效，双方当事人都应自觉遵守并切实履行。但楚盛硅公司在合同约定的装载时间内，未备妥需运输的涉案货物和履行报港义务，即货物落空，属于违约行为，应承担相应的违约责任。鹏瑞公司装载第三方的货物离开装运港，是因楚盛硅公司违约行为产生之后，为了减少双方的损失，而不得已的行为，并无过错。故对鹏瑞公司请求判令楚盛硅公司赔偿货源落空违约金的诉讼请求，本院予以支持。因双方当事人均表示不请求法院对违约金进行调整，且从楚盛硅公司的第三项诉讼请求来看，双方约定的违约金并不过高或过低，故本院不予主动调整。另外，楚盛硅公司支付给鹏瑞公司的定金20000元，应属鹏瑞公司的不当得利，应返还给楚盛硅公司。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、本诉被告洋浦鹏瑞船务有限公司向本诉原告湖北省楚盛硅材料科技有限公司返还定金20000元。
二、驳回本诉原告湖北省楚盛硅材料科技有限公司的其他诉讼请求。
三、反诉被告湖北省楚盛硅材料科技有限公司赔偿反诉原告洋浦鹏瑞船务有限公司货源落空的违约金76440元。
四、本判决第一项和第三项相抵，反诉被告湖北省楚盛硅材料科技有限公司应向反诉原告洋浦鹏瑞船务有限公司支付违约金56440元，并于本判决生效后十日内付清。
被告如未能按判决确定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案的本诉案件受理费2089.40元，由本诉原告湖北省楚盛硅材料科技有限公司承担1873.93元，本诉被告洋浦鹏瑞船务有限公司承担215.47元；反诉案件受理费1711.00元，由反诉被告湖北省楚盛硅材料科技有限公司承担。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于海南省高级人民法院。
审判员陈运洪
二〇一七年五月十五日
法官助理周晚林
书记员耿兵
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
......
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
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