福建省厦门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)闽02刑终655号
原公诉机关厦门市集美区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯章华，男，1971年1月30日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省赤水市，暂住地福建省厦门市集美区。曾因犯盗窃罪于1990年10月被贵州省赤水县人民法院判处拘役六个月；又因犯故意伤害罪于1995年11月13日被原福建省厦门市杏林区人民法院判处有期徒刑十四年六个月，剥夺政治权利二年，2006年4月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月19日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
原审被告人曾加红，女，1988年11月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省中江县，暂住地福建省厦门市集美区。曾因犯盗窃罪于2010年7月被厦门市集美区人民法院判处拘役五个月，2010年8月30日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪于2015年2月27日被厦门市集美区人民法院判处拘役五个月，2015年5月4日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月18日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
厦门市集美区人民法院审理厦门市集美区人民检察院指控原审被告人冯章华、曾加红犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月17日作出（2016）闽0211刑初460号刑事判决。宣判后，原审被告人冯章华不服，提出上诉。本院经审查于2016年11月3日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年10月17日16时许，被告人曾加红得知吸毒人员尹某2欲购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）后表示愿意代购毒品，并提出免费吸食毒品的要求。尹某2表示同意后，被告人曾加红收取了尹某2交付的人民币600元，其中毒资人民币400元。后，被告人曾加红打电话联系被告人冯章华称要购买毒品甲基苯丙胺，并与被告人冯章华约定在厦门市集美区高浦东路58号正鸿堂药房楼下交易。当日19时许，被告人冯章华通过电话让何某某（已判决，时年十五周岁）从冯的暂住处取出二包甲基苯丙胺送到约定地点，以人民币400的价格贩卖给被告人曾加红。之后，被告人曾加红将购得的该二包共计1.1克的甲基苯丙胺交给尹某2。
当日20时许，被告人曾加红被公安机关抓获，并被缴获用于联络用的手机一部。次日0时许，被告人冯章华在暂住处被公安机关抓获。公安人员从冯章华的暂住处内查获甲基苯丙胺68包共计48.6克、海洛因69包共计6.75克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）24包共计16.86克、甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物2包共计4.1克、用于联络贩毒事宜的手机4部、毒资人民币4589元、用于分装毒品的透明塑料袋150个，电子称1台、用于装放疑似毒品的绿色铁罐3个、唇膏瓶2个、玻璃瓶1个、纸盒及铁盒5个等物。
归案后，被告人冯章华在侦查阶段如实供述其贩卖毒品的犯罪行为，后在审查起诉阶段翻供，拒不认罪。被告人曾加红如实供述了上述犯罪行为，并带领公安机关抓获了何某某。
原判认定上述事实的证据有：户籍材料、到案经过，违法犯罪经历查询情况说明、刑事判决书、人员信息表、人员前科信息、罪犯档案资料、行政处罚决定书，搜查笔录及现场照片，厦门市公安局物证鉴定所出具的检验报告以及疑似毒品清单，毒品稳重照片、扣押决定书、扣押清单、现场扣押照片，厦门市行政执法暂时扣留（冻结）财物收据，现场检测报告书，福建省毒品实物缴交收据，提取笔录、接受证据材料清单、毒品称重照片，证人王某、李某、尹某1、洪某的证言及辨认笔录，同案犯何某某的供述及其辨认笔录、现场照片，被告人冯章华、曾加红的供述及其辨认笔录、现场照片等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人冯章华违反国家对毒品的管制规定，利用未成年人向他人非法贩卖甲基苯丙胺1.1克，被查获甲基苯丙胺48.6克、海洛因6.75克、甲基苯丙胺片剂16.86克、甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物4.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。该部分犯罪行为系共同犯罪，被告人冯章华在贩卖毒品犯罪中起主要作用，是主犯。被告人曾加红违法国家对毒品的管制，以牟利为目的，为他人非法代购甲基苯丙胺1.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人曾加红曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人曾加红归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人曾加红到案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条第一款、第六十四条、第六十七条、第六十八条之规定，判决：一、被告人冯章华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元。二、被告人曾加红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一千元。三、随案移送的毒资人民币4589元予以没收，作案工具手机2部（诺基亚手机1部、三星手机1部）、绿色铁罐3个、唇膏瓶1个、纸盒1个、棕色唇膏瓶1个、绿箭牌口香糖铁盒1个、粉红色盒子1个、小型电子称重器1个、黑色口香糖纸盒1个、芙蓉王香烟盒1个、透明玻璃瓶1个予以没收。手机3部（黑色酷派手机1部、vivo手机1部、黄色手机1部）发还被告人冯章华。
上诉人冯章华上诉称，其暂住处被查扣的毒品系其以公安机关“线人”身份与毒贩接触后取得的毒品样品，不应计入贩卖数量；其曾于2015年8月29日协助公安机关破获两起贩毒案件，具有立功表现，原判对其量刑过重，请求二审予以从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人冯章华、原审被告人曾加红贩卖毒品犯罪的事实清楚。认定的证据均经原审庭审举证、质证并列明在案，证据之间能够相互印证，足以认定，本院予以确认。
关于上诉人冯章华提出的上诉意见。经查，其一，冯章华关于在其暂住处被查扣的毒品系按公安机关工作部署取得的毒品样品的辩解，与公安人员证人洪某的证言相悖，该部分毒品数量多达76.31克，且分散包装多达163包，公安机关还同时查扣到电子秤、毒品包装袋等物品，其辩解无法得到任何在案证据印证，且与已查明事实相悖，依法不能采信。该部分被查获的毒品数量依法应当计入犯罪数量，原判认定并无不当。其二，冯章华提出的立功表现并无任何实质性线索，且时间在本案犯罪之前，依法不能认定为具有立功情节。上诉人冯章华相关上诉意见与查明事实不符，依法不予采纳。
本院认为，上诉人冯章华违反国家毒品管制规定，利用未成年人向他人非法贩卖甲基苯丙胺1.1克，同时被查获甲基苯丙胺48.6克、海洛因6.75克、甲基苯丙胺片剂16.86克、甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物4.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。该部分犯罪行为系共同犯罪。被告人冯章华在共同犯罪中起主要作用，系主犯。原审被告人曾加红违反国家毒品管制规定，以牟利为目的，为他人非法代购甲基苯丙胺1.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人曾加红曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯本案，系毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人曾加红归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人曾加红到案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吕秋收
审 判 员 王敏重
代理审判员 杨陆平
二〇一六年十一月十一日
书 记 员 饶 珊
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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