发文字号（2014）佛中法刑二终字第64号缓急密级内部签发人
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广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛中法刑二终字第64号
原公诉机关广东省佛山市三水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李国辉，男，1968年12月29日出生于佛山市三水区，汉族，初中文化，汽车驾驶教练，住佛山市三水区。2012年9月11日因涉嫌犯诈骗罪被羁押并被刑事拘留，同年10月8日被佛山市公安局三水分局监视居住；2012年10月26日因本案被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
辩护人黄立威、申艳，均系广东淼鑫律师事务所律师。
广东省佛山市三水区人民法院审理广东省佛山市三水区人民检察院指控原审被告人李国辉犯行贿罪一案，于2014年1月14日作出（2013）佛三法刑初字第604号刑事判决。原审被告人李国辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2006年至2012年8月期间，被告人李国辉为了使自己的学员以及托其疏通考官的其他驾驶员培训教练的学员顺利通过汽车驾驶员考试并从中获益，多次送给担任汽车驾驶员考试考官的公安民警李某某、谢某某、谭某某、严某某、苏某某、陆某某、黄某某、何某某、谢某甲、蔡某某、张某某、梁某某（均另案处理）以及汽车驾驶员考试考场引导员岑某某（另案处理）钱财，共计人民币42.125万元。具体情况如下：
1.2010年3、4月至2012年5月期间，被告人李国辉送给李某某现金共计人民币10万元；
2.2009年5月至2012年春节期间，被告人李国辉送给谢某某现金共计人民币8万元；
3.2012年3月至2012年6月期间，被告人李国辉送给谭某某现金共计人民币1.8万元；
4.2010年8月至2012年4月期间，被告人李国辉送给严某某现金共计人民币2.38万元；
5.2010年至2011年年底左右，被告人李国辉送给苏某某现金共计人民币1.46万元；
6.2007年3月至2010年12月期间，被告人李国辉送给陆某某现金共计人民币2.8万元；
7.2012年春节至2012年5月期间，被告人李国辉送给黄某某现金共计人民币1.8万元；
8.2006年5月至2008年10月期间，被告人李国辉送给何某某现金共计人民币5.1万元；
9.2010年期间，被告人李国辉送给谢某甲现金共计人民币1.8万元；
10.2011年上半年至2012年4月期间，被告人李国辉送给蔡某某现金共计人民币1.6万元；
11.2010年年中至2012年7月期间，被告人李国辉送给张某某现金共计人民币1.2万元；
12.2011年年初至2012年年初，被告人李国辉送给梁某某现金共计人民币1.2万元；
13.2011年11月至2012年7月期间，被告人李国辉送给岑某某现金共计人民币2.985万元。
原判认定上述事实的证据有：被告人李国辉的供述，证人李某某、谢某某、谭某某、严某某、苏某某、陆某某、黄某某、谢某甲、何某某、蔡某某、张某某、梁某某、岑某某、戴某某、潘某某、吴某某、何某某、蔡某某、陈某某、张某甲、何某甲、张某甲、黄某甲、陈某甲、陈某乙、林某某、陈某丙、谭某甲、梁某甲、陈某丁、邓某某、严某某、黄某甲、梁某甲、罗某某、植某某、余某某、梁某甲、温某某、李某甲、叶某某、胡某某、李某乙、吴某甲、蔡某甲、曹某某、何某甲、莫某某、邓某某、麦某甲、冼某某、陈某甲、梁某乙、彭某某、陈某戊、郭某乙的证言，辨认笔录，佛山市公安局三水分局出具的函件，蔡某某、梁某某、张某某、李某某、严某某、陆某某、黄某某、苏某某、谢某甲、何某某、谭某某、谢某某、岑某某的户籍及身份材料，企业法人营业执照、引考员规章制度，被告人李国辉的户籍材料、身份证复印件、机动车驾驶证、机动车驾驶培训教练员证，证明、教练员备案注册证明、合同、教练员教学质量信誉等级评定表，教练员聘用协议书、招生情况，通讯清单，被告人到案经过及是否有立功情况说明，佛山市公安局三水分局出具的说明，说明材料，同步录音录像等。
原审判决认为，被告人李国辉无视国家法律，为谋取不正当利益，给予多名国家工作人员以财物合计人民币42.125万元，情节严重，其行为已构成行贿罪。被告人李国辉在被追诉前及归案后都能主动、如实交待其行贿的事实，依法对其予以减轻处罚。被告人李国辉因涉嫌诈骗被公安机关刑事拘留，因其被刑事拘留所涉事实与本案判决所涉为同一事实，故其被羁押的时间应在刑期中予以扣除。根据被告人李国辉犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第四十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项的规定，作出如下判决：
被告人李国辉犯行贿罪，判处有期徒刑四年。
宣判后，原审被告人李国辉及其辩护人的上诉意见和辩护意见为：上诉人李国辉有自首情节，且其行为社会危害性小，系初犯。综上，请求对李国辉从轻处罚或适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人李国辉向担任汽车驾驶员考试考官的公安民警李某某、谢某某、谭某某、严某某、苏某某、陆某某、黄某某、何某某、谢某甲、蔡某某、张某某、梁某某共计行贿人民币39.14万元以及向汽车驾驶员考试考场引导员岑某某行贿2.985万元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。但原审判决对上诉人向岑某某行贿2.985万元的行为性质定性不当，经查，虽然聘请岑某某的佛山市机动车驾驶员考试培训中心有限公司为国有独资公司，但岑与该公司签订的是有期限的劳动合同，其岗位工种为引考员，其职责范围是为机动车驾驶员学员提供引考服务和保障考场设备正常工作等，从事的是为公司提供劳动服务并取得相应劳动报酬的劳务性活动，并非从事公务，故上诉人李国辉向岑某某行贿的犯罪行为应按对非国家工作人员行贿罪定罪处罚，原判认定上诉人该部分行为为行贿罪不当，予以纠正。
对于上诉人李国辉及其辩护人所提李有自首等情节，要求对李从轻处罚并适用缓刑的意见，经查，原审判决已根据上诉人李国辉具有在被追诉前主动交待其行贿行为这一特别自首情节而对李减轻处罚，故上诉人李国辉及其辩护人又以李有自首情节等为由要求从轻处罚或适用缓刑的意见理由不充分，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李国辉无视国家法律，为谋取不正当利益，给予多名国家工作人员以合计人民币39.14万元财物，情节严重，其行为已构成行贿罪，上诉人李国辉还为谋取不正当利益，给予公司工作人员以人民币2.985万元财物，数额较大，其行为又构成了对非国家工作人员行贿罪。上诉人李国辉一人犯数罪，依法应数罪并罚。上诉人李国辉在被追诉前主动交待其行贿行为，依法可减轻处罚。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第一百六十四条第一款、第四款，第六十九条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省佛山市三水区人民法院（2013）佛三法刑初字第604号刑事判决。
二、上诉人李国辉犯行贿罪，判处有期徒刑三年六个月，犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑三年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的28日，即刑期自2012年10月26日起至2016年6月27日止。）
本判决为终审判决。
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审 判 长 路红青
审 判 员 吴文波
代理审判员 彭世宇
二〇一四年四月九日
书 记 员 区志滨