上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）沪二中民五（知）初字第164号
原告（反诉被告）上海一茶一坐餐饮有限公司。
法定代表人林盛智。
委托代理人袁娣。
委托代理人白孝甫，上海市佩信科诺律师事务所律师。
被告（反诉原告）北京枫比凡斯餐饮服务有限公司。
法定代表人袁永利。
被告（反诉原告）袁永利。
上列两被告（反诉原告）的共同委托代理人王贵斌，北京市英格律师事务所律师。
第三人北京中冷物流有限公司。
法定代表人李景春。
委托代理人丁文华。
第三人上海晶味鼎实业有限公司。
法定代表人黄珠金。
委托代理人黄国建。
第三人上海奕骅食品有限公司。
法定代表人林盛智。
委托代理人李静凯。
原告上海一茶一坐餐饮有限公司（以下简称一茶一坐公司）与被告北京枫比凡斯餐饮服务有限公司（以下简称枫比凡斯公司）、袁永利特许经营合同纠纷一案，本院于2012年10月29日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。2013年3月8日，枫比凡斯公司、袁永利在本案中提起反诉，本院依法予以受理。2013年12月11日，本院第一次公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）一茶一坐公司的委托代理人白孝甫，被告（反诉原告）枫比凡斯公司的法定代表人、被告（反诉原告）袁永利及上述两被告（反诉原告）的共同委托代理人王贵斌到庭参加诉讼。2014年4月28日，本院根据一茶一坐公司申请，依法追加北京中冷物流有限公司（以下简称中冷公司）、上海晶味鼎实业有限公司（以下简称晶味鼎公司）、上海奕骅食品有限公司（以下简称奕骅公司）作为本案第三人参加诉讼。2014年6月11日，本院第二次公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）一茶一坐公司的委托代理人白孝甫、袁娣，被告（反诉原告）枫比凡斯公司的法定代表人、被告（反诉原告）袁永利及上述两被告（反诉原告）的共同委托代理人王贵斌、第三人中冷公司的委托代理人丁文华，第三人晶味鼎公司的委托代理人黄国建，第三人奕骅公司的委托代理人李静凯分别到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告一茶一坐公司诉称：2007年7月7日，一茶一坐公司与袁永利签订《一茶一坐直接特许经营合同》（以下简称《特许经营合同》）及其附件《一茶一坐餐厅委托管理合同》（以下简称《委托管理合同》）。合同签署后，一茶一坐公司全面履行了合同义务。袁永利亦于2008年5月16日成立了枫比凡斯公司在北京市朝阳区东三环中路XXX号建外SOHO设立“一茶一坐餐厅”（以下简称一茶一坐建外店），并委托一茶一坐公司管理。但枫比凡斯公司、袁永利在上述合同履行期间存在如下违约行为和欠款事实：1.枫比凡斯公司、袁永利未按照《委托管理合同》第三条第四款的规定，足额支付人民币300万元（以下币种均为人民币）代管款，至今尚欠60万元未支付。2.一茶一坐建外店开业后，枫比凡斯公司拖欠一茶一坐公司各种款项、垫付费用、供应商货款、分摊费用等共计2，453，996.34元。3.枫比凡斯公司、袁永利违反《特许经营合同》第十二条的规定，于2012年6月2日要求停止经营一茶一坐建外店。一茶一坐公司认为，枫比凡斯公司在合同履行期间拖欠应付款项，已经构成根本违约，应当就上述欠款承担逾期支付的滞纳金。枫比凡斯公司、袁永利提前解除涉案合同构成违约，应当向一茶一坐公司赔偿100万元违约金。枫比凡斯公司、袁永利上述违约行为造成一茶一坐公司损失，枫比凡斯公司、袁永利应当承担一茶一坐公司因本案诉讼所产生的合理费用。根据《特许经营合同》、《委托管理合同》的约定，袁永利应对枫比凡斯公司的上述付款义务承担连带还款责任。一茶一坐公司请求本院判令：1.确认一茶一坐公司与袁永利之间签署的《特许经营合同》及其附件《委托管理合同》解除；2、枫比凡斯公司、袁永利连带支付代管款60万元；3、枫比凡斯公司、袁永利连带归还欠款2，453，996.34元；4、枫比凡斯公司、袁永利向一茶一坐公司支付2009年1月1日至2012年9月1日的滞纳金120万元，以及自起诉之日起至判决生效之日止的滞纳金（以245万元为本金按每日2‰计算）；5、枫比凡斯公司、袁永利连带支付违约金100万元；6、枫比凡斯公司、袁永利连带支付一茶一坐公司为本案诉讼支出的律师费5万元，审计费3万元共计8万元。
一茶一坐公司为证明其主张向本院提供了如下证据（以下简称一茶一坐证据）：1.《特许经营合同》、《委托管理合同》、枫比凡斯公司申请闭店函。2.（2013）沪东证经字第4543号、第4544号公证书。3.一茶一坐建外店2007年1月至2012年8月电子账册（光盘）。4.一茶一坐建外店2007年10月至2012年7月电子报表（光盘）。5.一茶一坐建外店设备、工程合同文本。6.债权转让协议。7.（2012）沪黄证经字第8357号公证书。8.一茶一坐公司组织供应货物确认凭证。9.2012年6月6日一茶一坐建外店盘点记录。10.一茶一坐建外店运输分摊表。11.加工费分摊表。12.员工工资清册。13.一茶一坐公司为一茶一坐建外店代垫费用明细及一茶一坐建外店凭证签收确认单。14.一茶一坐公司为一茶一坐建外店代垫开店款明细及凭证。15.一茶一坐公司与案外人之间的委托加工餐饮食品协议书、委托加工合同、商品买卖合同、物流服务合同及仓储租赁合同等。16.加盟商相关说明。17.证明函。18.雅某GRM销售合同。19.2008年10月至2012年5月，一茶一坐公司为枫比凡斯公司代垫医疗、保险、公积金名单、支付凭证以及枫比凡斯公司工资支付名单。20.运输费、加工费说明。21.一茶一坐公司与袁永利、枫比凡斯员工之间的电子邮件。22.一茶一坐建外店备忘录。23.部分社保缴纳单据复印件。24.（2012）京国泰内民证字第0221号公证书。25.第XXXXXXX号、第XXXXXXX号商标注册证及商标使用许可合同备案通知书。此外，一茶一坐公司还聘请了上海宏大东亚会计师事务所有限公司（以下简称宏大所）根据一茶一坐公司、枫比凡斯公司、袁永利递交的证据对一茶一坐公司与枫比凡斯公司2007年10月1日至2012年6月30日资金往来情况进行汇总整理。宏大所为此出具了《一茶一坐公司与枫比凡斯公司2007年10月1日至2012年6月30日资金往来情况专项报告》及《更正补充说明》（以下简称《专项报告》），该报告包括报告主文和19个附件。一茶一坐公司将该《专项报告》作为证据26提供。
被告枫比凡斯公司、袁永利共同辩称：袁永利与一茶一坐公司确实签订有《特许经营合同》、《委托管理合同》，一茶一坐建外店也确实于2012年6月停止经营。但一茶一坐建外店停止经营系一茶一坐公司违约所致。1.一茶一坐公司在信息披露、特许经营备案手续、商标等问题对枫比凡斯公司、袁永利进行欺诈，一茶一坐公司应退还已经收取的费用，并赔偿枫比凡斯公司、袁永利的损失。2.枫比凡斯公司、袁永利对一茶一坐公司在本案中有关债权的主张不予认可，且该些债权与涉案合同无关，不应根据涉案合同的相关约定确定管辖。3.在涉案合同的履行中，一茶一坐公司存在如下根本性违约：（1）违反合同关于“加盟餐厅作为独立的法律主体进行活动”的原则，未交付特许经营手册和标准作业手册，未依约招聘和培训员工，实际控制并操纵了一茶一坐建外店，虚增员工工资和社保成本、超越代理权限擅自采购、拒绝提供前期筹备、采购、入库、存货管理、费用分摊等原始材料。既侵犯了枫比凡斯公司、袁永利的独立经营权，又剥夺了枫比凡斯公司、袁永利对一茶一坐建外店的监管权力。（2）未履行选址和开业指导的合同义务，隐瞒餐厅用房不能通过环保验收的事实。（3）未尽管理义务，致一茶一坐建外店因不符合环保的法定要求，而被相关行政部门予以处罚，不能继续经营。（4）在一茶一坐建外店连续亏损的情况下，未履行召开经营月会，派员向袁永利汇报一茶一坐建外店经营情况等合同义务。（5）未履行与枫比凡斯公司、袁永利签订合同约定的原料委托采购等合同附件的合同义务。（6）未尽管理义务，在存货管理方面存在缺陷，且相关记账凭证存在虚假发票。（7）在前期筹备中超出预算进行开支。（8）未履行规划安排有效的广告宣传活动及各类促销活动的合同义务。（9）未尽管理职责，在前期筹备中虚构交易，虚列开支，重复收费等。综上，枫比凡斯公司、袁永利认为，鉴于一茶一坐公司的上述重大违约行为，枫比凡斯公司、袁永利对于一茶一坐建外店经营期间产生的成本、费用均不予认可，相关成本、费用均应由一茶一坐公司自行承担。且一茶一坐公司的上述违约行为致使一茶一坐建外店持续亏损，并使枫比凡斯公司、袁永利在《特许经营合同》期满后持续运营餐厅的合同目的无法实现，亦导致一茶一坐建外店相关设备、装修在《特许经营合同》终止后无法使用，造成枫比凡斯公司、袁永利巨额损失。对此，一茶一坐公司应予赔偿。综上，枫比凡斯公司、袁永利请求本院驳回一茶一坐公司的本诉诉讼请求。
枫比凡斯公司、袁永利并反诉称，一茶一坐公司的上述违约行为已经构成根本性违约，请求本院判令：1.确认枫比凡斯公司、袁永利与一茶一坐公司之间的《特许经营合同》已经解除。2.一茶一坐公司向枫比凡斯公司、袁永利返还开店管理费30万元、保证金20万元及已付的权利金149，354.51元。3.一茶一坐公司赔偿枫比凡斯公司、袁永利开业筹办费损失261.2万元。4.一茶一坐公司赔偿枫比凡斯公司、袁永利开业筹办期间的房租损失47.96万元。5.一茶一坐公司赔偿枫比凡斯公司、袁永利开业期间营业亏损5，080，093.2元。6.一茶一坐公司赔偿枫比凡斯公司、袁永利环保行政罚款5，000元。7.一茶一坐公司向枫比凡斯公司、袁永利支付物品转让费40，874.65元。8.一茶一坐公司向枫比凡斯公司、袁永利返还其在经营管理一茶一坐建外店期间的所有店铺管理基础资料（包括厨房设备、空调工程、厨房排风、消防工程、收银系统、水改造工程、物流服务、音响系统、工程装饰、监控工程、燃气报警、风幕机、招牌、家具、原材料、用工等相关资料）。
枫比凡斯公司、袁永利为证明其上述意见，向本院提供了如下证据（以下简称袁永利证据）：1.《特许经营合同》、《委托管理合同》、《特别约定》。2.付款凭证和发票。3.增容合同、补充协议及票据、燃气工程合同及票据、燃气报警工程支付收据、京房权证朝字第XXXXX**号、XXXXX**号房屋产权证、《关于房屋租赁的说明》。4.商标档案查询单、《特许人备案公告表》。5.环保行政处罚告知书。决定书和罚款收据。6.网络新闻报道、一茶一坐公司与案外人特许经营合同纠纷案件判决书。7.枫比凡斯公司、袁永利认为一茶一坐证据中属于虚假合同、发票的相关合同、发票复印件。8.一茶一坐公司关联公司工商查询单。9.双方往来的邮件和函件。10.运费合同。11.电子邮件【关于送货单（原始凭证）及新版档案归档事宜】。12.劳动合同。13.债权转让通知书。14.店铺单月预算暨损益分析表。15.委托合同和律师费发票。16.物品转让清单。17.照片。18.亏损数据表光盘。19.电子邮件（通知函）。20.一茶一坐建外店2007年10月至2012年12月记账凭证99本。
一茶一坐公司辩称：一茶一坐公司对于涉案合同已经解除没有异议，但认为其已经按照涉案合同的约定履行了合同义务。枫比凡斯公司、袁永利的反诉诉请第2项至第8项没有任何事实和法律依据，一茶一坐公司均不予认可。一茶一坐公司请求本院驳回枫比凡斯公司、袁永利的反诉请求。
第三人中冷公司述称，其是第三方物流公司，中冷公司自2007年开始与一茶一坐公司有运输合作关系，根据一茶一坐公司要求从一茶一坐公司总部向一茶一坐公司各门店配送货物，其中包括了枫比凡斯公司。每月初，中冷公司与一茶一坐公司进行对帐，并根据一茶一坐公司提供的开票明细，向一茶一坐公司各门店开具发票，要求各门店支付。经查，枫比凡斯公司欠中冷公司88，283.2元货款。该笔债权中冷公司已全部转让给一茶一坐公司。一茶一坐公司尚未向中冷公司支付该笔款项。中冷公司同意一茶一坐公司在本案中所作陈述。
第三人晶味鼎公司述称，其是一茶一坐公司供应商，按订货周期向一茶一坐公司送货，再由一茶一坐公司根据各门店需求派货到各门店。在每个月一号至三号，晶味鼎公司与一茶一坐公司进行对帐，确定一茶一坐公司各门店的送货金额，并向一茶一坐公司各门店开具发票，要求各门店支付。经查，枫比凡斯公司欠晶味鼎公司63，329.52元货款。该笔债权晶味鼎公司已全部转让给一茶一坐公司。一茶一坐公司尚未向晶味鼎公司支付该笔款项。晶味鼎公司同意一茶一坐公司在本案中所作陈述。
第三人奕骅公司述称，其前身是一茶一坐公司中央厨房，后成立奕骅公司。一茶一坐公司以订货周期向奕骅公司订货，奕骅公司收到订单之后供货，在每个月一号至三号，与一茶一坐公司进行对帐，确定一茶一坐公司各门店的送货金额，并向一茶一坐公司各门店开具发票，要求各门店支付。经查，枫比凡斯公司欠奕骅公司738，798.83元货款。该笔债权奕骅公司已全部转让给一茶一坐公司。一茶一坐公司尚未向奕骅公司支付该笔款项。奕骅公司同意一茶一坐公司在本案中所作陈述。
本院经审理查明：
一、关于一茶一坐公司与袁永利之间签署涉案合同的相关事实
本案中，一茶一坐公司、枫比凡斯公司、袁永利、第三人对于涉及该节事实的一茶一坐证据1、袁永利证据1的真实性均无异议，一茶一坐公司、枫比凡斯公司、袁永利对该节事实的争议主要在于上述证据中《特许经营合同》、《委托管理合同》中约定的加盟餐厅地点是否包括北京市朝阳区东三环中路XXX号建外SOHO八号楼0857号。为此，本院查阅了各方当事人分别向本院提供的《特许经营合同》、《委托管理合同》原件。在一茶一坐公司提供的《特许经营合同》、《委托管理合同》原件中均载明“加盟餐厅地点为位于北京市朝阳区东三环中路XXX号建外SOHO八号楼0827、0857号”。而枫比凡斯公司、袁永利提供的《特许经营合同》、《委托管理合同》原件中均未载明加盟餐厅的地点，但枫比凡斯公司、袁永利提供的《特许经营合同》复印件中载明“加盟餐厅地点为位于北京市建外SOHO、SH-827二层”。此外，枫比凡斯公司、袁永利向本院提供的袁永利证据3中的京房权证朝字第XXXXX**号、XXXXX**号房屋产权证以及各方当事人在审理笔录中的相关陈述表明，袁永利系上述北京市朝阳区东三环中路XXX号建外SOHO八号楼0827、0857号的房屋产权人。
综合上述证据，本院认为，一茶一坐公司提供的《特许经营合同》、《委托管理合同》原件中已经明确载明“加盟餐厅地点为位于北京市朝阳区东三环中路XXX号建外SOHO八号楼0827、0857号”，且该合同经袁永利签字确认。而枫比凡斯公司、袁永利所提供的《特许经营合同》复印件与其所提供的原件不符，故本院对于枫比凡斯公司、袁永利所提供的《特许经营合同》复印件中关于“加盟餐厅地点为位于北京市建外SOHO、SH-827二层”的记载，不予采信。虽然，枫比凡斯公司、袁永利所提供的合同原件中并无加盟餐厅的具体地址，但枫比凡斯公司、袁永利所提供的合同原件并不足以否定，一茶一坐公司与袁永利之间已就加盟餐厅地址做了明确约定的事实。且袁永利作为上述北京市朝阳区东三环中路XXX号建外SOHO八号楼0827、0857号的房屋产权人和涉案《特许经营合同》的被特许人，袁永利对于一茶一坐建外店在包括0857号房屋内进行店铺装潢以及开业经营等事宜显然是明知的。没有证据表明在一茶一坐建外店的筹备及经营期间袁永利曾对在0857号房屋内经营一茶一坐建外店提出过任何异议。而袁永利关于一茶一坐公司未经其许可擅自对0857号房屋进行装修、经营一茶一坐建外店的陈述显然与常理不符。故本院对于枫比凡斯公司、袁永利关于双方仅约定在北京市朝阳区东三环中路XXX号建外SOHO八号楼0827房屋内经营一茶一坐建外店的诉讼意见不予采信。
综上，本院确认如下事实：2007年7月7日，一茶一坐公司（乙方）与袁永利（甲方）签订《特许经营合同》及其附件《委托管理合同》。《特许经营合同》中约定的主要内容包括：第一条、定义。……“特许经营体系”是指乙方的特许经营体系，其特征包括但不限于，商标（包括服务商标）、商号、专利和专有技术、产品经营模式等。“被特许人”是指向乙方提出加盟申请，与乙方签订本合同的当事人。如被特许人以自己名义设立加盟餐厅，则被特许人与加盟餐厅指向同一主体。“加盟餐厅”是指获得乙方授权而设立的从事特许经营活动的经营实体，包括但不限于个体工商户、个人独资企业、合伙企业及公司等。加盟餐厅作为独立的法律主体进行活动，独立核算、自担风险、自负盈亏……“特许经营手册”是指由乙方制定的，指导甲方开业和经营的加盟餐厅经营的各类书面操作资料，一般包括《加盟餐厅招募手册》、《店务操作手册》、《产品制作手册》、《营业手册》、《员工培训手册》等……第二条、基本内容与精神。1.特许经营权。乙方许可甲方在营业地内，使用乙方经营一茶一坐的特许经营权，按照本合同的约定，设立加盟餐厅。本合同所称的特许经营权是乙方经营一茶一坐全部商业要素，包括乙方所拥有的商标、商号、著作权、商业秘密、经营诀窍等，其中：（1）商标是指乙方注册的第42类产品（服务）商标，注册号XXXXXXX；（2）商号是指乙方企业名称中的字号一茶一坐，登记号为XXXXXXX，登记机关为上海市工商行政管理局；（3）乙方许可甲方以甲方投资设立的具有法人资格的公司，或由该公司设立的分支机构经营的加盟餐厅的方式使用乙方的特许经营权。2.乙方特许甲方依本合同的约定使用其商标、商号、服务标志及乙方所拥有的经营技术资产如餐厅装饰风格、培训体系、营运体系、财会体系、信息网络系统、MIS软件系统（包括POS系统、销售成本系统、通讯系统）、专有技术系统、广告宣传及促销、商品生产或进货渠道、配送等经营管理体系，成为乙方的特许加盟餐厅。3.为了共享一茶一坐品牌所带来的长期经济效益，甲方认同加盟餐厅所有权与经营权相分离的原则，委托乙方为甲方提供开店前的整体规划以及加盟餐厅开业后的管理、稽核、服务，乙方依本合同及附件的规定享有加盟餐厅的经营管理权。甲方应全力配合执行，签署本合同的同时需与乙方签署《委托管理合同》作为本合同的附件。4.在签署本合同前，乙方已向甲方详细说明了开办加盟餐厅取得成功的可能性、困难及合同内容。乙方在说明中所展示的各种资料只是说明成功的可能性，并非对加盟餐厅开展业务的营利保证。乙方对甲方投资金额、餐厅营业额或利润不作任何保证，甲方应自行承担加盟餐厅营业所需之一切资金及营业上之盈亏。甲方认识到投资特许经营的商业风险，特许经营并非简单的复制，而是一项依赖甲方的独立努力、商业判断与技能、市场条件等因素的商业活动、甲乙双方应同心协力以完成本合同宗旨和目标……第三条、双方法律关系。1.甲乙双方之法律地位各自独立，不存在任何合伙、联营、雇佣或承包等关系……4.甲方作为独立的民事主体对外开展经营活动，除系依本合同规定运作或经乙方另以书面同意或授权外，皆系甲方独立行为，甲方须自行承担一切责任……9.甲方应保证其根据本合同设立的加盟餐厅必须履行本合同关于甲方之所有权利义务，并与甲方就本合同承担连带责任……第四条、商标及经营技术资产的使用……4.软件：……（6）乙方提供加盟餐厅POS系统、销售成本系统、通讯系统三大软件系统……该软件系统的版权属于乙方……5.招牌：甲方之加盟餐厅的招牌在本合同期限内该招牌的所有权乙方所有……第七条、加盟权利金、保证金。1.加盟权利金：（1）加盟权利金定义：乙方自甲方加盟餐厅开业起，每月收取该加盟餐厅月营业额的2%作为甲方使用直接特许经营权、乙方商标及经营技术资产的费用，称为加盟权利金，加盟权利金由乙方收取，甲方应将每月的加盟权利金随管理服务费一并缴纳给乙方，管理服务费的缴纳详见本合同附件一。（2）营业额定义：加盟餐厅营业额的计算依据为餐厅当月主营业项目收入，包括销售餐厅菜单上的产品，加盟餐厅内陈列的商品的收入等，加盟餐厅必须将前述每笔营业交易输入餐厅POS系统，营业额的计算以餐厅POS系统显示的数据为准。甲方需随时接受乙方的监督和稽核。乙方因营运所需所赠送的贵宾券甲方加盟餐厅必须无条件接受使用，但消费金额不列入营业额计算。（3）开业定义：自加盟餐厅开始有营业现金收入后即视为开业。3.保证金：为确保甲方加盟餐厅履行本合同及所有附属合同的义务，甲方需缴纳保证金20万元给乙方，具体详见附件一……第十二条、合同的解除。本合同其它条款中若对合同解除已有约定的，从其约定，若无约定时，按下列各项执行：1.甲方及其加盟餐厅如有下列违约行为、并且在期限内未改正时，乙方有权利单方解除本合同，并追究甲方给乙方造成的一切损失：（1）拖欠应缴纳的加盟权利金、保证金等其他款项……（6）其它严重违约行为。3.双方协商一致达成书面协议，可提前解除本合同。4.如甲方提前解除本合同，应赔偿乙方100万元作为违约金，如违约金不足以抵偿损失的，受损方有权就未受偿部分继续向违约方追索……第十四条、合同解除或终止后的义务。1.甲方应在合同解除或终止后15日内清偿本合同规定及双方约定之应付款项及其它对乙方的债务……4.甲方与乙方之间的《委托管理合同》亦即行终止，乙方有权利监督甲方之关店事宜。5.本合同解除或终止后双方的债权债务清算条款、争议解决条款仍有效力。第十五条、合同的期限及更新。1.本合同的有效期限为五年……第十八条、合同的生效。本合同同时具备下列条件时生效：1.甲乙双方签字盖章。2.甲方按照附件一的约定履行付款义务，按时将合同附件一中第三条4、（1）中约定的费用全部汇至乙方……第二十四条、其它。1.本合同附件与本合同具有同等法律效力……。
《委托管理合同》中约定的主要内容包括：第一条、基本内容与精神。1.乙方以其先进的技术、管理体系、程序和工艺等经营技术资产为甲方提供开店前的整体规划，包括人力配置、资源配置、经营技术的提供和传授、开店筹备协助指导等，并为甲方提供开业后的营运支持、后勤服务、协助辅导等项业务。2.乙方为甲方加盟餐厅提供经营管理，但对其投资金额、营业额或利润不作任何保证，甲方应自行承担加盟餐厅营业所需之一切资金及营业上之盈亏。3.乙方之任何员工不对甲方做任何承诺，若有承诺，以经加盖乙方公章的书面方式确认为准，任何没有乙方公章的书面确认与口头承诺均不具有约束力。第二条、加盟餐厅店址。1.双方认可的甲方加盟餐厅地点为位于北京市朝阳区东三环中路XXX号建外SOHO八号楼0827、0857号，餐厅名称为一茶一坐建外SOHO餐厅……第三条、开店管理费、管理服务费和保证金。1.开店管理费：（1）定义：乙方辅导甲方开业前店址评估选择的协助、人员招募的协助及教育训练、餐厅装修及设备工程统筹协助及开业指导等项工作所收取的费用，称为开店管理费。（2）开店管理费的金额为30万元……2.管理服务费。（1）定义：甲方每月须将加盟餐厅月营业额的3%支付给乙方作为接受乙方经营管理、营运支持、后勤服务及协助辅导的费用，称为管理服务费。（2）加盟餐厅营业额的计算依据为餐厅当月主营业项目收入，包括销售餐厅菜单上的产品，加盟餐厅内陈列的商品的收入等，加盟餐厅必须将前述每笔营业交易输入餐厅POS系统，营业额的计算以餐厅POS系统显示的数据为准。甲方需随时接受乙方的监督和稽核。乙方因营运所需所赠送的贵宾券甲方加盟餐厅必须无条件接受使用，但消费金额不列入营业额计算。3.保证金：（1）保证金定义：为确保甲方及其加盟餐厅履行该特许合同及所有附属合同所约定的义务而向乙方交付的费用，称为履约保证金（简称保证金）。（2）保证金的数额为20万元。（3）在合同有效期内，甲方拖欠乙方及其关系企业的任何款项（包括但不限于管理服务费、加盟权利金、设备款、原料款、广告基金、招牌使用费、POS机维护费等）或因甲方之违约行为使乙方遭受的损失，乙方有权从保证金中作相应的抵扣。（4）在本合同有效期内，甲方应保证该保证金的数额持续保持本款约定之数额。若在任何时候发生未能达到本款约定数额之情形，甲方应在接到乙方书面通知后7日内将所欠差额汇至乙方指定账户，否则乙方有权将相应差额从甲方已缴纳的原料等货款中予以相应的抵扣并只按照抵扣后的剩余货款的价值发货，或采取不予供货等制裁措施。（5）本合同终止或解除后，甲方应严格按照本合同的约定履行合同解除或终止后的相应义务，双方应清算债权债务，乙方于甲方完成合同解除或终止后的责任义务后30日内，将保证金扣除甲方欠缴乙方的款项，补偿乙方因甲方违约所受到的损失后的余款无息退还甲方，若保证金不足弥补乙方所受损失，乙方有权继续追偿。4.支付时间和方式：（1）甲方应于本合同签订当日，将开店管理费、保证金共计50万元，以电汇或以汇票方式汇出至乙方指定账户。若该款项在本合同签订后7日内仍未全部汇至乙方指定账户，则乙方有权单方面解除直接《特许经营合同》。除此之外，甲方亦应在交房前一个月支付300万元，由乙方代收代付。该款项用于房屋租赁押金、装潢工程费、设计费、固定资产、低值易耗品、前期员工培训成本及营运所需原料等项目。乙方代收之上述款项于开业后一个月内与甲方结算，多退少补。若甲方未按约全部汇至乙方指定账户，则乙方有权单方面解除直接《特许经营合同》。（2）管理服务费自甲方加盟餐厅开业之日起每月支付一次，乙方将于每月10日前发出上月的缴款通知书（所缴费用包括但不限于管理服务费、加盟权利金、广告基金、招牌使用费等），甲方如对缴款数额有异议，则应自收到缴款通知书之日三日内予以书面回复，否则视为认可。（3）甲方应于每月15日（含）前按照乙方的缴款通知书将上月应缴费用电汇至乙方指定账户（乙方拒收现金）；如有逾期，自逾期之日起，按每日缴纳所欠金额2‰累计计算滞纳金至补足所欠金额时为止。第四条、加盟餐厅开业筹备。1.机器设备：（1）甲方加盟餐厅之所有机器设备必须由乙方代为向乙方指定的厂商进行采购，以保障设备质量并降低甲方自行采购的风险……2.电脑资讯系统：（1）硬件：①甲方须购买乙方指定品牌的触摸式的POS机，POS机的购买及维护事宜甲方须签署《POS机购销合同（一茶一坐加盟店）》，乙方负责POS机及相应软件的安装工作。②其它硬件：加盟餐厅所需的除POS机以外的其它电脑的相关硬件配置由乙方代购……3.餐厅设计：为保证一茶一坐餐饮连锁餐厅的统一风格，甲方加盟餐厅之装修设计方案必须由乙方指定的专业设计厂商提供，以确保乙方企业识别系统（即CIS）的统一规范，就涉及的相关事宜双方应另行签署《一茶一坐加盟餐厅装修工程设计合同》。4.装修工程：（1）加盟餐厅内一切装修及水电空调工程，应由乙方自数家合格施工厂商中选择一家进行施工。（2）加盟餐厅之装修工程完工后须由甲乙双方共同验收，并且验收合格三天后方可开业。第五条、经营管理。1.经营管理、营运支持、稽核、检查：为保障甲方顺利地开展经营活动，乙方提供包括餐厅开业前及餐厅营运期间长期的经营指导：（1）乙方选派店长1名对甲方进行营运支持，另视需求派遣管理干部及服务人员若干名，甲方应依乙方规定负担相关费用。有关具体人数、费用等双方另行订立协议；（2）乙方须于每月初召开经营月会，向甲方检讨加盟餐厅上月经营绩效，分析问题，拟订对策及下月目标与计划，甲方须派人员参加，会议地点视情况可于甲方或乙方处举行……3.原料的采买：（1）为保证原料品质达到产品品质标准及一致性并争取价格优惠，甲方须委托乙方或乙方指定之关系企业替甲方代购部分原料，并由甲方与其另行约定代购原料明细并签署《原料委托采购合同》。甲方及其加盟餐厅应配合对指定厂商在约定时间内付款……；4.销售商品及销售方法：……（5）加盟餐厅的商品销售，应全部以现金、信用卡、索迪斯卡、茶人卡或其它经乙方书面核准之支付方式进行交易，不得赊欠；……6.甲方雇佣人员之限制：（1）甲方无论是加盟餐厅营业还是进行其它经营，均不得雇佣乙方或乙方关系企业之员工。（2）甲方如欲雇佣乙方或乙方关系企业或乙方其它加盟餐厅的员工或离职员工，须书面申请该员工工作单位（离职的为原工作单位）及乙方书面同意后方可雇佣……第七条、合同的中止：本合同随该特许合同的终止或解除而自动终止。第八条、合同解除或终止后：1.甲方应在合同解除或终止后15日内清偿本合同规定及双方约定之应付款项及其它对乙方的债务……7.本合同解除或终止后双方的债权、债务、清算条款、争议解决条款仍有效力。第九条、合同的期限，本合同的有效期限同该《特许经营合同》的有效期限……。
上述合同签订后，一茶一坐公司（乙方）与袁永利（甲方）签署《特别约定》如下：1.基于乙方受托具体经营管理加盟餐厅，在现有经营环境，条件未发生重大改变的情况下，乙方保证加盟餐厅的毛利率在正式开业三个月后保持在56%至66%之间。在实际经营过程中如低于此范围，乙方应将下降之具体理由书面告知甲方。2.鉴于乙方预收甲方的前期费用合计300万元，如预算开支超出300万元的，超出部分应取得甲方之书面同意。3.加盟餐厅的财务人员可由甲方委派，但该财务人员需按照乙方之财务管理制度履行工作职责。对此，乙方负有监督管理的责任，并对严重违反乙方管理制度的工作人员有权要求甲方更换。4.鉴于甲方委托乙方或乙方指定之关系企业替甲方代购部分原料，乙方保证甲方加盟餐厅原料供应良好。
二、关于袁永利向一茶一坐公司支付合同约定款项的相关事实
一茶一坐公司认为袁永利向其支付了合同约定的开店管理费30万元，保证金20万元以及300万元代管款中的240万元。
枫比凡斯公司、袁永利认为，其已全额支付了合同约定的开店管理费、保证金以及300万元代管款。为此，枫比凡斯公司、袁永利向本院提供了袁永利证据2。枫比凡斯公司、袁永利认为该些证据中包括袁永利已向一茶一坐公司汇款290万元，支付一茶一坐建外店开店前期工程费用21.6万元，以及一茶一坐建外店6个月房租及押金79.2万元。
一茶一坐公司对于枫比凡斯公司、袁永利上述证据的真实性无异议，但认为袁永利自行支付的一茶一坐建外店开店前工程费用及其所称的房租、押金均不能作为合同约定的代管款。
第三人表示同意一茶一坐公司的意见。
本院认为，根据涉案《委托管理合同》的约定，袁永利应当向一茶一坐公司支付开店管理费、保证金、代管款共计350万元。虽然，合同中所约定的代管款的用途为用于房屋租赁押金、装潢工程费、设计费、固定资产、低值易耗品、前期员工培训成本及营运所需原料等开店前项目的支付。但合同并未禁止袁永利为一茶一坐建外店开店需要而自行支付相关的开店前工程费用。故本院对于枫比凡斯公司、袁永利关于其支付的21.6万元开店前工程费用以及折算的房屋租赁、押金79.2万元属于《委托管理合同》约定的300万元代管款一部分的辩称意见不予采信。
综上，本院确认如下事实：涉案《特许经营合同》、《委托管理合同》等签订后，袁永利分别于2007年7月11日、9月7日、9月26日向一茶一坐公司汇款50万元、100万元、140万元，共计290万元。其中包括了开店管理费30万元、保证金20万元、代管款240万元。
三、关于涉案特许经营备案时间及涉案商标的相关事实
各方当事人对涉及该节事实的一茶一坐证据25、袁永利证据4均无异议。
本院确认如下事实：1.“一茶一坐”文字注册商标，商标注册证号第XXXXXXX号，注册商标专用权人开曼岛商一茶一坐控股有限公司（以下简称开曼一茶一坐），核定使用服务项目第42类餐厅、餐馆、饭店等，注册商标有效期限自2003年12月14日至2013年12月13日。2.“一茶一坐”文字注册商标，商标注册证号第XXXXXXX号，注册商标专用权人开曼一茶一坐，核定使用服务项目第43类咖啡馆、餐厅等，注册商标有效期限自2008年9月7日至2018年9月6日。2009年1月8日，国家工商行政管理局商标局（以下简称国家商标局）就开曼一茶一坐授权一茶一坐公司在2008年10月1日至2018年9月4日期间使用第XXXXXXX号商标的使用许可合同予以备案，备案号XXXXXXXXX。3.“一茶一坐”文字注册商标，商标注册证号第XXXXXXX号，注册商标专用权人开曼一茶一坐，核定使用服务项目第30类咖啡、茶等，注册商标有效期限自2009年6月7日至2019年6月6日。2011年5月11日，国家商标局就开曼一茶一坐授权一茶一坐公司在2010年11月1日至2019年6月5日期间使用第XXXXXXX号商标的使用许可合同予以备案，备案号XXXXXXXXX。4.一茶一坐公司于2009年6月8日在中华人民共和国商务部进行了特许经营备案，备案号XXXXXXXXXXXXXXXX；特许品牌“一茶一坐”注册商标，注册商标证第XXXXXXX号、第XXXXXXX号；权利性质为仅有使用权；第一家加盟店时间为2005年4月22日；加盟店分布区域包括北京、上海等。
四、一茶一坐建外店经营情况的相关事实
涉及该节事实的证据包括一茶一坐证据2-24、证据26及其附件。袁永利证据7-14、16-20。
一茶一坐公司对于袁永利证据7不予认可，一茶一坐公司认为，袁永利证据7中所涉及的相关工程合同上均有枫比凡斯公司的公章，可见该些合同的履行均得到了枫比凡斯公司的确认。故一茶一坐公司不同意枫比凡斯公司、袁永利的相关鉴定申请。对于袁永利证据8-14、16-19的真实性本身并无异议，但认为袁永利证据16中反映的一茶一坐建外店盘点情况中，食材部分已经退还给了供应商，设备部分盘点后由枫比凡斯公司、袁永利自行处理，价值7336.92元的器皿由一茶一坐公司收回，相关款项已在本案主张中予以扣除。对于袁永利证据20，一茶一坐公司认为其中部分会计凭证如实反映了一茶一坐建外店的经营情况，部分会计凭证与一茶一坐建外店的经营情况严重不符。一茶一坐公司并认为其所提供的证据真实的反映了一茶一坐建外店的经营情况，可以证明其根据《委托管理合同》的约定，履行了一茶一坐建外店前期筹备工作、经营管理义务，枫比凡斯公司存在对一茶一坐公司的欠款事实。
枫比凡斯公司、袁永利对于一茶一坐证据9真实性无异议；对于一茶一坐证据2、7、24的公证书形式真实性无异议，内容真实性有异议；对于一茶一坐证据26的形式真实性无异议，但对该证据附件中所显示的财务数据的客观性和真实性有异议；对于一茶一坐证据3-5、8、10-12、14-21的真实性有异议；对于一茶一坐证据6、23的真实性无法确认；对于一茶一坐证据13、22先予认可，后又予以否认。枫比凡斯公司、袁永利并认为，一茶一坐公司提供的相关财务资料中没有提供原始单据、计算规则或者相关原始基础资料，故枫比凡斯公司、袁永利对于相关财务资料的真实性、合理性均不予认可。此外，一茶一坐证据中涉及工程的相关证据存在冒名签字、偷盖公章、日期不符、缺少招标文件、施工档案等基础资料、虚假发票等诸多问题。枫比凡斯公司、袁永利并申请对：1.一茶一坐建外店设计合同、水电工程合同、装饰工程合同、厨房设备采购合同、冷柜设备采购合同、音响采购合同中袁永利签字的真实性；2.上述合同和环保排风工程合同、花片决算书、家具采购合同、风幕机采购合同、制冰机等订货合同上的枫比凡斯公司公章是否属于偷盖；3.工程设计发票、花片发票、厨房设备发票、清洁用品发票、喷绘费发票的真实性，进行鉴定。
第三人表示同意一茶一坐公司的意见。
为查明本案事实，2013年3月29日，本院委托上海复兴明方会计师事务所有限公司（以下简称复兴会计事务所），根据一茶一坐证据1-25，袁永利证据1-20对一茶一坐建外店开业经营期间（2007年10月至2012年6月）的所有账目（包括收入、成本、费用、利润、资金收入、支付等）进行司法审计。2013年10月9日，复兴会计事务所向本院回函称：由于在各方当事人提供证据中缺少一茶一坐建外店2008年11月至今的现金日记账、2008年10月至今的银行存款日记账、2008年12月账册、且一茶一坐建外店记账凭证与电子账册内容不符、一茶一坐建外店部分记账凭证后附原始凭证缺失等问题。复兴会计事务所认为一茶一坐建外店的会计资料不完整，无法对一茶一坐建外店收入、成本、费用、利润、资金收入、支付等情况进行司法审计。
嗣后，本院根据一茶一坐公司申请，调取了枫比凡斯公司北京银行账户、工行账户从开立至2014年2月期间的所有明细账目、银行对账单、出入单证等财务资料（上述调取的财务资料并不完整，以下简称银行财务资料）。本院并对各方当事人提供的证据、银行财务资料进行了审查、核实。本院还根据一茶一坐公司的申请传唤证人马某等到庭作证。相关证据审查、核对及证人证言的情况如下：
（一）关于一茶一坐建外店开店前筹备中所支付的工程、设备、营运费用的情况【涉及一茶一坐证据3、证据4、证据5、证据14、证据26及其附件、袁永利证据20、一茶一坐建外店盘点记录（一茶一坐证据9、袁永利证据16）等】。
1.一茶一坐证据3、证据4、证据5、证据14、证据26及其附件等显示：
（1）《工程设计合同》、《建筑工程承包合同，装饰工程》、《建筑工程承包合同、水电工程》、《北京市建设工程施工合同（燃气报警）》、《一茶一坐北京建外SOHO店装饰工程结算审价报告》、《工程监理咨询合同书》、《环保工程合同书》、《工程合同（空调通风）》、《北京建外SOHO招牌产品订单》、《北京建外SOHO招牌产品增项订单》、《一茶一坐北京建外SOHO店花片决算书》、《消防工程合同》、《销售合同（家具）》、《厨房设备合同书》、《冷柜设备采购合同》、《音响系统安装项目合同》、《工业品买卖合同（风幕机）》、《订货合同（制冰机）》等合同上盖有枫比凡斯公司公章。
（2）《上海一茶一坐餐饮有限公司连锁店装饰工程建设工程造价咨询合同》（以下简称《工程咨询合同》）中约定，上海联合工程监理造价咨询有限公司（以下简称联合公司）向一茶一坐公司提供，在2007年6月1日至2008年6月1日期间内一茶一坐公司所有连锁店装饰工程的预、结算审核的服务。2008年3月，联合公司出具了《一茶一坐北京建外SOHO店装饰工程结算审价报告》。
（3）《工程咨询合同》、《合同书（触摸屏POS机收银系统硬件设备）》、《售后维护合同》、《一茶一坐CCTV监控工程合约》等合同上有一茶一坐公司的公章。
（4）上述（1）至（3）中相关合同的金额与对应付款凭证、发票上显示的金额一致。
（5）除上述（1）至（4）外，上述证据中的相关确认单、签证单、发票、收据等还显示了刨冰机款、前台软件调适设计、清洁用品款、音箱款、变更风幕机款、开店用设备款、开店喷绘制作费、水果款、一茶一坐建外店备找金、零用金拨付款、代垫工资等开店前期筹备费用。
（6）经核对，上述证据中相关电子账册中的记载与对应合同、付款凭证、发票、收据上显示的金额相一致。
2.将一茶一坐证据3、证据4、证据5、证据14、证据26及其附件与袁永利证据20相核对：
（1）在袁永利证据20中，除音响工程之外的其余上述一茶一坐建外店开店前期筹备涉及的工程、设备、前期费用的发票、收据等，该些票据均附于袁永利证据20相关会计凭证之后。相关发票上记载的金额与一茶一坐证据3、证据4、证据5、证据14、证据26及其附件中对应电子账册、合同、付款凭证、发票上显示的金额一致。
（2）在一茶一坐建外店记账凭证中，上述工程、设备款及前期费用均有记录。
3.将一茶一坐证据3、证据4、证据5、证据14、证据26及其附件与一茶一坐建外店盘点记录相核对：
（1）一茶一坐建外店盘点记录有涉及上述一茶一坐公司拨付给一茶一坐建外店备找金、零用金13，000元的移交记录。
（2）一茶一坐建外店盘点记录中显示的一茶一坐建外店设备与上述工程、设备合同中的对应设备基本一致，但音箱、监控摄像机、风幕机、部分家具、收银系统配件、个别器皿等数量有缺损。
（二）关于一茶一坐建外店经营期间的收入情况。
1.关于一茶一坐建外店总收入情况的核对【涉及一茶一坐证据2中的（2013）沪东证经字第4544号公证书、证据3、证据4、证据24、证据26及其附件等】。
（1）一茶一坐证据24显示：2012年3月13日，北京市国泰公证处公证员王艳、工作人员梁志会随一茶一坐公司委托代理人王志刚至一茶一坐建外店，在公证人员的监督下对一茶一坐建外店收银台电脑（POS机）中“点单与结账”软件中的经营数据与相关电子文档进行了部分页面打印和数据光盘刻录。上述所得打印件及光盘由公证人员保存并作为公证书的附件。
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