浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙温民终字第452号
上诉人（原审被告）：乐清市城南街道水深村村民委员会。
法定代表人：林建德。
委托代理人：叶选产。
被上诉人（原审原告）：乐清市白象建筑工程公司。
法定代表人：黄岳林。
委托代理人：夏振华。
上诉人乐清市城南街道水深村村民委员会因建设工程合同纠纷一案，不服浙江省乐清市人民法院（2012）温乐民初字第999号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年3月5日受理后，依法组成合议庭，于2013年4月10日公开开庭进行了审理。上诉人乐清市城南街道水深村村民委员会法定代表人林建德及其委托代理人叶选产、被上诉人乐清市白象建筑工程公司的委托代理人夏振华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，被告乐清市城南街道水深村村民委员会通过招标，于2009年4月16日与中标的原告乐清市白象建筑工程公司签订了一份《建设工程施工合同》，约定将本村整体拆迁工程第一期发包给被告承建。合同对建设项目的地点、质量、工期要求、造价和违约赔偿等事项均作了约定。其中合同通用条款第35.1约定，发包人未按约定在14天内支付工程款（进度款）的，应赔偿承包人的经济损失，专用条款约定赔偿损失的方式为支付利息，拖欠300万元以内按月利率1.5%计算，拖欠500万元以内的按月利率1.7%计算，拖欠500-1000万以内按月利率2%计算。合同签订后，原告向被告交纳了565万元的工程保证金，并于2009年5月26日进场开工建设，同年10月26日工程施工桩基本完成。此后，双方因基坑维护图纸的变更发生纠纷，工程停工。原、被告为此多次交涉，但未能协商一致。2011年4月20日，被告向法院提起诉讼，请求判决解除双方之间的建设施工合同，并判令原告赔偿相关损失。审理期间，经被告申请及双方当事人协商，原审法院依法委托浙江工银工程项目管理有限公司对涉诉工程价款进行评估鉴定。2011年8月16日，经原审法院主持调解，原、被告达成调解协议，约定双方解除建设工程施工合同；被告于调解书签订之日起七日内支付原告工程款330万元；工程余款待浙江工银工程项目管理有限公司估算出涉诉工程工程量，扣除合同约定的担保金及其他费用，按国家标准动测合格后，由被告于十日内一次性支付原告。调解书生效后，被告于2011年9月1日向原告支付了330万元工程款，并将后续建设工程发包给其他建设单位施工。至此原告陆续共收取被告款项合计16809875元（含工程保证金565万元）。2012年5月28日，浙江工银工程项目管理有限公司作出涉诉工程造价司法鉴定报告，评定涉诉工程造价为已确定的工程项目造价为12909754元、应由法院审核确认的未确定项目费用为1071948元、由双方另行协调处理费用为236210元。原告向法院提起诉讼后，被告向鉴定单位交纳了8万元鉴定费。2012年11月2日，浙江工银工程项目管理有限公司将该鉴定递交原审法院，原审法院经审核确认涉诉工程造价总额为13123117元。
原判认为，当事人协商一致，可以解除合同。合同解除后，不影响合同中结算和清理条款的效力。原、被告签订的建设工程施工合同经诉讼解除后，被告已将后续工程发包给其他施工单位建设，且在涉诉工程价款经鉴定机构评估后，被告又未按约定向原告支付工程价款，确已构成违约。现原告要求被告支付工程款及承担违约损失的主张，符合法律规定，予以支持。原告工程价款的利息损失中，被告原已支付的330万元工程款的利息，应按合同约定从2009年11月11日起按月利率1.7%算至2011年9月1日；本案争议的工程尾款利息，应根据合同和调解书约定，按月利率1.5%从鉴定机构作出鉴定报告之日十天后算至判决确定履行之日。原告请求被告支付不下浮价款的主张，因没有合同及法律依据，不予支持。被告支付的鉴定费，因其主张未得到支持，由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条、第一百一十四条第一款的规定，判决：一、被告乐清市城南街道水深村村民委员会应支付原告乐清市白象建筑工程公司工程尾款1963242元，并偿付损失（其中前期逾期支付工程款利息损失为1215126元，工程尾款1963242元的利息损失按月利率1.5%从2012年6月9日起算至判决确定履行之日）。款限判决生效后十五日内交原审法院民事审判第一庭转付。二、驳回原告乐清市白象建筑工程公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费39405元，由原告乐清市白象建筑工程公司负担6405元，被告乐清市城南街道水深村村民委员会负担33000元。
一审宣判后，乐清市城南街道水深村村民委员会不服，向本院提起上诉，称：一审对前期利息的判决与事实不符，于法无据。2009年10月，因部分工程桩经动测不合格，安监部门通知停工，此后双方长期处在协商中，且各执己见，导致工程停工长达一年。上诉人于2011年4月20日提起诉讼，请求解除合同并赔偿损失。经法院调解，双方同意解除合同，上诉人放弃赔偿请求并支付被上诉人工程款330万元，余款经评估后扣除担保金和其他费用再支付。上诉人已支付330万元，余款评估一直在进行中，直到本案一审第一次庭审结束后法院才调取了评估报告，在这之前，上诉人无法知道付款的明确数额，所以不存在违约之说。原审法院判令上诉人应支付前期逾期支付工程款利息损失为1215126元，而这笔利息损失来源于（2011）温乐民初字第342号调解书中已经作出处理的民事法律关系，原判将双方已达成调解且已履行完毕的工程款再次计算利息，与法相悖。评估报告在一审休庭后法院才调取，之前双方均不知道尾款金额，因而一审工程尾款计算利息的时间错误。一审不支持上诉人主张的接桩费用错误。桩基的最后工程由另一工程队代为完成，接桩工程量与被上诉人起诉为同一标的，应在本案中一并解决。本案工程量的鉴定是根据（2011）温乐民初字第342号调解书第三条的约定进行的，当时双方同意各半负担评估费，一审判决由上诉人承担错误。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人乐清市白象建筑工程公司答辩称：双方签订的《建设工程施工合同》合法有效。被上诉人已按合同履行义务，上诉人存在违约行为。被上诉人于2009年5月26日开始施工，10月26日工程桩施工完成。上诉人原提供的基坑围护图纸因设计单位撤销、盖章签字虚假而作废，2009年7月13日被上诉人致函上诉人在7月20日前提供新的图纸未果，造成被上诉人无法施工。直至12月23日，在协调会上谈好补工期70天，补差价41万元。后双方因打何种机械桩又产生分歧，原定的支护桩施工计划无法完成。2010年3月经专业机构建议后，双方才对支护桩达成共识。支护桩完成后，经动测发现9根三类桩有问题，双方对整改方案又产生分歧，被上诉人同意做卸土处理，上诉人却要求做1590根水泥搅拌桩加固。上诉人将工程重新转包给浙江中纬建筑公司施工后，原要求的1590根加固桩一根也没有打，也没有做卸土处理，房屋照常施工，可见上诉人当时系故意刁难，即上诉人存在违约事实。基于考虑上诉人的工程需要重新开工及拖欠工程款产生经济损失等因素，双方于2011年8月16日经法院调解解除合同，但合同解除并不影响其中结算和清理条款的效力。原判对前期利息的处理正确。工程造价于2012年5月28日已作出，原审判决认定的工程尾款计算利息时间正确。关于接桩费用问题。上诉人在一审中未对该项费用提起反诉，主张的70多万元仅为现承建施工单位计算，并无准确数据，而根据被上诉人计算，接桩费用仅103000元，二者相距甚远，因而一审法院不予合并审理，并无不当。本案上诉人拖欠工程款已成事实，鉴于上诉人承担败诉后果，一审法院判决上诉人负担鉴定费8万元并无不当。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。本院审核了当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判决认定的事实予以确认。
本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本院对本案的争议焦点归纳并评析如下：
关于330万元工程款的利息问题。双方当事人在（2011）温乐民初字第342号调解书文协议主文第二条约定：“原告乐清市城南街道水深村村民委员会于本调解书签订之日起七日内支付乐清市白象建筑工程公司工程款330万元，款交本院民事审判第一庭转付，逾期按每日万分之三支付违约金。”可见，330万元工程款及其逾期支付法律后果已经（2011）温乐民初字第342号案调解处理，被上诉人现再次诉请要求支付该330万元工程款逾期支付利息，违反了“一事不再理”原则，对其该起诉应裁定驳回起诉，原审法院判决错误，本院予以纠正。
关于工程尾款计息时间问题。浙江工银工程项目管理有限公司关于涉诉工程造价的司法鉴定报告于2012年5月28日已作出，结合双方合同和（2011）温乐民初字第342号调解书约定，原审法院以鉴定报告作出之日起十天后即2012年6月9日作为工程尾款的计息起算点，并无不当。
关于接桩费用70万元问题。上诉人在一审中未就此项费用提起反诉，亦未提供证据证实接桩费用70万元的客观存在，且该金额与被上诉人认可的金额相差悬殊，在此情况下，原审法院未予一并解决，并无不当。
关于鉴定费用8万元。（2011）温乐民初字第342号调解书文协议主文第三条约定：“工程余款待浙江工银工程项目管理有限公司估算出涉诉工程工程量，扣除合同约定的担保金及其他费用，按国家标准动测合格后，由原告乐清市城南街道水深村村民委员会于十日内一次性支付被告乐清市白象建筑工程公司”，可见涉诉工程量由鉴定机构评估确定系双方当事人协商一致的结果，鉴定费宜由双方当事人各半分担。
综上，乐清市城南街道水深村村民委员会的部分上诉请求与理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持浙江省乐清市人民法院（2012）温乐民初字第999号民事判决第二项；
二、变更浙江省乐清市人民法院（2012）温乐民初字第999号民事判决第一项为：上诉人乐清市城南街道水深村村民委员会支付被上诉人乐清市白象建筑工程公司工程尾款1963242元及利息损失（按月利率1.5%从2012年6月9日起算至判决确定履行之日止）。
三、被上诉人乐清市白象建筑工程公司支付上诉人乐清市城南街道水深村村民委员会鉴定费40000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费39405元，由上诉人乐清市城南街道水深村村民委员会负担22469元，由被上诉人乐清市白象建筑工程公司负担16936元。二审案件受理费15736元，由被上诉人乐清市白象建筑工程公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨宗波
审判员 郑文平
审判员 苏子文
二〇一三年五月八日
书记员 郭阳平