宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁03民终504号
上诉人（原审被告）：柯义帮,男，1965年3月5日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区。
委托诉讼代理人：马家明,宁夏马家明律师事务所律师。一般授权代理。
被上诉人（原审原告）：陈玉金,男，1961年10月12日出生，汉族，住宁夏回族自治区贺兰县。
委托诉讼代理人：张立静，宁夏综义律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人柯义帮因与被上诉人陈玉金排除妨害纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2015）吴红民初字第1976号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人柯义帮及其委托诉讼代理人马家明、被上诉人陈玉金及其委托诉讼代理人张立静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
柯义帮上诉请求：撤销（2015）吴红民初字第1976号民事判决，判决驳回被上诉人诉讼请求，本案诉讼费由被上诉人承担。
事实和理由：一、被上诉人曾对XX路东侧XXX号房屋（原红寺堡XX路东侧X号）的占有是恶意占有。被上诉人曾经占有并且出租该房屋时，该房屋已经为福田公司所有，被上诉人占有仅是因为法院没有强制执行，被上诉人当时的占有没有合法性；二、上诉人对涉案房屋买卖在先，且已经实际占有该房屋，被上诉人因与宋兴财有借贷关系，便从宋兴财手中占有涉案房屋，后因宋兴财与福田公司有债权债务关系，涉案房屋被人民法院通过强制执行到福田公司，该情况被上诉人完全知晓。上诉人于2012年4月9日与福田公司签订了房屋买卖合同，将涉案房屋买得，支付了当时的市场价款，仅是未办理过户手续，且不能办理过户手续的过错在于福田公司。后上诉人之女2012年11月4日在与被上诉人签订房屋租赁协议租房时，上诉人告知被上诉人该房屋已经由上诉人买得，被上诉人并未提出异议，将房屋交给上诉人，且被上诉人本身无权占有该房屋，该房屋的所有权由福田公司转让给了上诉人；三、被上诉人明知上诉人与福田公司达成房屋买卖合同，转让了涉案房屋，却与福田公司再次签订房屋买卖合同，其双方均有恶意串通，损害了上诉人的利益，其行为无效。综上，上诉人认为原审法院没有尊重客观事实，判决结果是错误的，故请求二审法院撤销原审判决。另补充：本案一审程序违法。上诉人与福田公司达成买卖协议后，又与被上诉人签订了房屋买卖合同，并办理了房屋过户手续，该行为属于一房二卖行为。对此，福田公司应当作为本案的第三人参加诉讼，而一审法院对此并未注意到，请二审法院依法审查，一审时上诉人未提出追加第三人的请求。
陈玉金辩称，一审判决认定事实清楚，判决正确，上诉人的上诉请求及事实理由不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。一、上诉人称被上诉人对涉案房屋的占有属于恶意占有是错误的。本案经过法院数次审理，已经清楚的查明，涉案房屋最开始的房主是宋兴财，因宋兴财欠付被上诉人的工程款，将该房屋抵顶给被上诉人，并将房屋实际转移给被上诉人占有，只是没有办理过户手续，在被上诉人与宋兴财打官司要求过户的过程中，该房屋被福田公司申请法院查封并最终执行过户到福田公司。后被上诉人又从福田公司手中购买该房屋，并一直占有该房屋，福田公司将房屋过户给被上诉人；二、自始至终，上诉人没有提交任何证据能够证明其是涉案房屋的实际产权人，也没有提交任何的证据证明其经过房屋实际产权人的允许或授权而占有该房屋。上诉人占有该房屋，是因为其女儿从被上诉人手中租用该房屋，其通过其女儿进入房屋并非法占有的；三、上诉人一直声称福田公司属于一房二卖，也就是上诉人认为，福田公司存在将房屋卖给上诉人后又卖给被上诉人的行为，上诉人应当行使权利去追究卖房者的责任。
陈玉金向一审法院起诉请求：1.判令被告腾出原告位于红寺堡区XX路东侧XXX号房屋；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2012年4月9日，被告柯义帮与福田公司的律师季秀鹏签订房屋买卖协议，将吴忠市红寺堡区XX路东侧的1号楼12号（面积174.41平方米，权证编号：吴忠市房权证红寺堡字第00042**号）和3号楼7号（面积210.47平方米，权证编号：吴忠市房权证红寺堡字第00042**号）两套房屋以556690.4元的价格转让给被告柯义帮。被告柯义帮又将1号楼12号房屋转让给马建忠，并已办理了过户手续。2012年11月4日，原告陈玉金与被告柯义帮的女儿柯晓霞签订了涉案房屋3号楼7号房的租赁协议，被告柯义帮就实际占有了涉案房屋3号楼7号房。2014年4月28日，陈玉金与福田公司签订了房屋转让合同，将位于吴忠市红寺堡区红寺堡镇XX路东侧3号楼7号房屋，建筑面积210.47平方米，以304424元的价格转让给原告陈玉金，并于2014年5月7日，由福田公司协助原告将涉案房屋过户至原告名下，办理了房屋产权手续。
一审法院认为，原告陈玉金与福田公司签订的房屋转让合同以及被告柯义帮与福田公司签订的房屋转让合同均为有效合同。虽然原告陈玉金与福田公司签订合同在后，根据本案事实，陈玉金已办理房屋产权手续，并且福田公司也将房屋移交给陈玉金，原告陈玉金同时也一次性支付了房屋款项。而被告柯义帮与福田公司签订了房屋转让合同后，福田公司并未将房屋交付柯义帮，柯义帮通过向原告陈玉金租赁房屋的形式占有涉案房屋，另被告柯义帮也未及时到房产部门办理房产过户手续，涉案房屋的所有
权并未转移给被告柯义帮。我国物权法采用的物权变动原则是合意加公示原则，即除了当事人就债权达成合意之外，还必须履行交付或登记等法定形式，原告陈玉金的行为符合合同的实际履行情形，且办理了房屋过户登记，故该房屋的所有权应归原告陈玉金。综上，原告陈玉金诉请判令被告柯义帮腾出原告位于吴忠市红寺堡区红寺堡镇XX路东侧3号楼7号(红寺堡镇XX路东侧XXX号)房屋的诉讼请求，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第九条和《中华人民共和国侵权责任法》第二十一条之规定，判决：被告柯义帮于本判决生效后十日内迁出红寺堡镇XX路东侧XXX号房屋。案件受理费100元，由被告柯义帮负担。
二审期间，上诉人柯义帮为支持其上诉请求,向本院提交以下证据：居民生活供用电合同一份及宁夏电力公司电费专用发票两张，证明：2014年4月8日上诉人向供电部门申请供电，供电部门于2014年12月9日同意供电，同时证明上诉人至今实际占有涉案房屋。
被上诉人陈玉金质证认为：1.对该证据的真实性、合法性、关联性均存在异议，根据民诉法相关规定，该证据不属于二审新证据，该证据均是在2014年，也就是在一审中存在的证据，上诉人在一审并未提交，法庭不应当予以认证。2.该组证据仅能证明上诉人使用该房屋支付电费，但并不能证明其对该房屋的占有属于合法占有，反而能证明上诉人从2014年就恶意占有涉案房屋，被上诉人认为上诉人对涉案房屋的恶意占有从2012年开始。
本院对上诉人柯义帮提交的证据认证如下：居民生活供用电合同及宁夏电力公司电费专用发票，该两份证据均不属于二审新证据，被上诉人对这两份证据的真实性、合法性和关联性均有异议，该证据仅能证明上诉人在该房屋居住使用的事实，并不能有效证明其是涉案房屋的合法产权人，故对该证据的证据效力不予确认。
二审期间，被上诉人陈玉金未提交新证据。
本案二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案双方争议的焦点为谁是现在涉案房屋的所有权人。上诉人柯义帮及被上诉人陈玉金都与福田公司签订了房屋买卖合同，且都为有效合同。上诉人柯义帮签订合同在先，但未办理过户手续，当时福田公司未交付房屋，后上诉人柯义帮通过租赁占有该房，被上诉人陈玉金签订合同在后，已经办理了过户手续，一次性支付了房款。根据物权法的相关规定，不动产物权变动还必须履行交付或登记等法定形式，被上诉人陈玉金的行为符合合同的实际履行情形，且办理了房屋过户登记，故该房屋的所有权应归被上诉人陈玉金所有，一审判决上诉人柯义帮迁出涉案房屋正确。综上所述，上诉人柯义帮并非涉案房屋的合法产权人，被上诉人陈玉金主张上诉人柯义帮腾出涉案房屋，上诉人柯义帮应将涉案房屋交付被上诉人陈玉金，故柯义帮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人柯义帮负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马克军
代理审判员 马春燕
代理审判员 何 芹
二〇一六年八月二十六日
书 记 员 王利武
附：本案引用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。