湖南省益阳市资阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）资民一初字第673号
原告湖南益阳朝阳城市建筑工程有限公司。住所地：湖南省益阳市高新区玉兰路豪佳庭院**楼。
法定代表人陈正德，该公司董事长。
委托代理人樊毅新，湖南万维律师事务所律师。代理权限为特别授权。
委托代理人昌盛，该公司工作人员。代理权限为一般代理。
被告湖南精锐置业发展有限公司。住所地：湖南省益阳市资阳区长春东路***号。
法定代表人李猛，该公司总经理
委托代理人李定明，湖南理定明律师事务所律师。代理权限为特别授权。
委托代理人莫平，湖南理定明律师事务所律师。代理权限为一般代理。
原告湖南益阳朝阳城市建筑工程有限公司与被告湖南精锐置业发展有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2015年7月29日立案受理，依法由审判员狄卫华担任审判长，人民陪审员郭腊春、郭春华组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人樊毅新、昌盛，被告委托代理人李定明、莫平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告湖南益阳朝阳城市建筑工程有限公司诉称：被告就其开发的“精锐华府三期”工程采用邀请招标投标的方式，确定原告为该工程的中标人。2010年11月8日，双方就精锐华府三期19、20、22、23、25、26、27、28、29、30号共10栋，贺家桥路1、2、3、4号商铺的建设签订《工程施工合同》，合同约定工程款采用固定单价方式结算。随后，原告安排机械设备和施工人员入场。2011年1月26日，双方就精锐华府三期21、24、31、32、33、34、35、36、37号9栋，长春路4、5、6号商铺的建设签订《协议书》，约定上述工程按2010年11月8日签订的《工程施工合同》条款执行。后因拆迁纠纷和政府迟延交付地块等原因，原告无法按期施工。停工期间，因材料价格上涨，双方于2011年7月2日签订《精锐国际新城三期工程施工合同补充协议》，对施工合同的相关内容进行了约定。2011年8月，因绿地集团收购浙江精瑞公司控股的被告的60%的股权，该工程项目名称变更为“绿地国际花都一期”，工程质量要求提质。为此，原告以32栋提质增量为例，对工程提质前后工程造价进行分析预算，将工程造价由原合同约定的每平方米850元，调至每平方米1327.76元，并制作《建安成本分析测算表》提交给被告。2012年8月15日，双方签订《绿地.国际花都项目一期工程施工总承包合同补充协议（二）》，约定：1、人工费按益阳市建设工程造价管理站确认的建设期内人工工资变化调整；2、多层房面积暂定61908.04平方米，每平方米940元，商铺面积暂定4011.10平方米，每平方米1070元，车库面积暂定5447.19平方米，每平方米940元，杂物间面积暂定4737.48平方米，每平方米790元；3、桩基础每颗长11米，其中31至34号栋为长螺旋钻孔灌注桩，共1047颗桩，暂计11517米，其余号楼为锤击沉管灌注夯扩桩，共3231颗桩，暂计35541米，其中桩径350夯扩桩每米107元、桩径100长螺旋钻孔灌注桩每米117元；4、被告收到竣工验收备案资料后1个月内支付工程结算造价的95%。原，被告签订补充协议（二）后，益阳市建设工程造价管理站根据原告的申请，于2012年8月20日答复并同意原告在施工期内按定额工日以该站发布的建筑工种人工成本信息上涨平均幅度进行人工费调整。2012年12月21日、2013年9月27日、2013年12月16日，原告在益阳市住房和城乡建设局办理了建设工程竣工验收备案登记。2013年5月2日，原告向被告递交1至4号商铺，19、20、22、25号和31至34号栋《工程竣工结算书递交表》，该部分工程原告决算报价为49152039.99元；9月26日，原告向被告递交21、23、24、26、27、35、36、37号栋《工程竣工结算书递交表》，该部分工程原告决算报价为42434241.41元；12月15日原告向被告递交28、29、30号栋《工程竣工结算书递交表》，该部分工程原告决算报价为16107326.05元，以上工程原告决算总报价为107693578.45元。工程竣工后，根据按建筑面积包干价计算的承包方式，原告认为与主体结构同步的飘窗、负一层车库入口、4号商铺屋顶观光亭上人入口（按投影确定面积）工程应计入建筑面积，于2014年4月25日，向益阳市建筑工程造价管理站申请确认建筑面积计算备案，该站派员现场了解情况后，于2014年4月28日答复并同意上述三项工程计入建筑面积。截止2014年1月15日，被告共向原告支付工程款64926500元。后被告陆续向原告支付了部分工程款，至2015年7月29日（起诉之日），被告共支付原告工程款80224463元（包括房产作价3677963元），尚欠原告工程款27469115元（107693578元-80224463元）及原告合同外代付款1467420元、道路施工工程款2600000元，共计31536535元。
2013年12月25日，双方签订《协议书》约定被告在2014年4月10日前完成第三方审计。2013年12月16日，被告最后一次收到原告提交的《工程竣工结算书递交表》后，在约定的期限内未提出任何异议，亦未付清拖欠的工程款。根据2010年11月8日《工程施工合同》中（合同条件）第六条第1、2款关于付款方式的约定，“被告在收到原告工程竣工结算资料后1个月内支付工程建设造价的95%.......逾期60天内按月息1%支付违约金，逾期90天内按月息1.5%支付违约金”，被告应于2014年1月15日支付原告工程款102308899元（107693578元×95%），并在合同约定的期限届满后按银行同期贷款利息的标准支付违约金。2010年11月和2011年1月，原告按合同的约定向被告交纳工程履约保证金7500000元，该保证金已由被告于2014年12月前分批退还给原告。2012年，被告代原告缴纳的1690000元安全文明措施费，未列入原告向被告送审的工程决算造价范围。综上，原告诉至法院，要求依法判令被告支付所欠的工程款27469115元及违约金损失。原告合同外代被告支付的1467420元及道路施工工程款2600000元，共计4067420元，未列入原告送审工程造价范围，原告决定另行起诉。
被告辩称：合同约定工程款计算的方式是固定单价包干，因工程款计算的方式不符合合同的约定，原告要求支付工程款的数额有误；原告要求自2014年10月起计算违约金，缺乏依据；与主体工程同步的飘窗、负一层车库入口、4号商铺观光亭入口没有实际利用，不应计算建筑面积；被告垫付的1690000元的安全文明施工费应由原告承担。
为支持其主张，原告在举证期限内向本院提供了以下证据：
1、2010年11月8日《工程施工合同》及附件，旨在证明被告采用邀请招标的方式，确定原告为中标人及原、被告约定的工程内容、付款方式及违约责任等情况；
2、2011年1月26日《协议书》，旨在证明原、被告签订工程施工合同以后所增加的工程量情况；
3、2011年7月2日《精锐国际新城三期工程施工合同补充协议》，旨在证明原、被告签订工程施工合同后，被告迟延交付土地及双方约定的工程内容、工程价格进行调整的情况；
4、建安成本分析预算表，旨在证明工程项目名称变更为“绿地国际花都一期”后，由于工程提质、劳动力工资上涨，该工程进行了价格调整的情况；
5、2012年8月15日《绿地.国际花都项目一期工程施工总承包合同补充协议（二）》，旨在证明双方签订补充协议的原因及原、被告对工程面积、人工工资价格调整、工程款支付方式进行补充约定的情况；
6、益阳市建设工程造价管理站益建价函（2012）08号文件和益阳市建筑工程人工成本信息对比表，旨在证明施工工程在施工期内按定额工日进行人工工资调整的情况；
7、《工程竣工结算书递交表》3份、《建设工程竣工验收备案表》23份，旨在证明原告三次向被告提交工程竣工结算书、相关资料、办理建设工程竣工验收备案登记及工程总造价的情况；
8、付款明细及送审工程造价一览表，旨在证明被告支付工程款、垫付安全文明措施费以及被告尚欠工程款的情况；
9、申请确认建筑面积计算备案的报告和益阳市建设工程造价管理站益建价（2014）04号文件，旨在证明与主体结构同步的飘窗、负一层车库入口、4号楼商铺屋顶观光亭入口（按投影面积计算）工程应计入建筑面积的情况；
10、2013年12月25日《协议书》，旨在证明双方约定被告在2014年4月10日前完成第三方审计的情况；
11、2014年12月29日《以房抵工程款三方协议》，旨在证明被告将绿地.国际花都一期30号栋4套住房和精锐华府一期29号栋2套商铺作价3677963元折抵工程款的事实；
12、工程履约保证金收据3份、银行进账单2份、保证金返还明细表，旨在证明原告向被告缴纳7500000元的工程履约保证金后，被告已分批向原告返还7500000元保证金的情况；
13、益阳市住房和城乡建设局益建（2010）164号文件，旨在证明被告垫付的安全文明措施费应由被告承担的情况；
14、送审资料，旨在证明原告向被告送审的经过及工程造价
情况。
被告对原告提交的上述证据质证认为：对证据1、2、3、5、
7、10、11的真实性无异议，但证据1、5不能达到原告的证明目的。对证据6、8、9、12、14的真实性无异议，但证据6不具有证据的合法性、关联性，市级造价管理站不具备调整定额人工工资的职能，工程款造价计算应以省级造价管理单位的发文为准；证据8不能作为工程造价的计算依据；证据9不能作为原告要求将飘窗等三项工程计入建筑面积的依据；证据14不具有证据的合法性和关联性，不能达到原告的证明目的。证据4不符合证据的形式要件，证据13不具有证据的真实性、关联性、合法性，均不能达到原告的证明目的。
为支持其主张，被告在举证期限内向本院提交了以下证据：
证据1、湖南省住房和城乡建设厅《关于发布湖南省各市州建设工程人工工资单价的通知》的文件，旨在证明2012年10月1日以后定额人工费标准以及2012年9月30日前已经完成的工程量应按原合同约定，不列入人工费调整范围的情况；
证据2、《关于工程建设中人工费调整会议纪要》及签到表，旨
在证明省级造价管理站是调整定额人员工资的部门，各市州造价管
理站的发文不能作为人工费调整的依据。
原告对被告提交的上述证据质证认为：对证据1的真实性无异议，证明目的有异议，不能证明市级工程造价管理站不具有调整人工费标准的职能；对证据2签到表的真实性无异议，会议纪要不符合证据的三性，均不能达到被告的证明目的。
本院经对证据材料进行审查，并结合双方质证意见，认证如
下：
原告提交的证据1、2、3、5、7、8、9、10、11、12、14符
合证据的真实性、合法性、关联性，本院确认其证明效力。原告提交的证据6，4、13与本案具有关联性，能证明本案的基本事实，本院确认其证明效力。被告提交的证据1、2与本案不具有关联性，对其证明效力，本院不予确认。
根据对以上证据的分析与认定，并结合当事人的陈述，
本院查明本案事实如下：
原告所述基本事实属实，本院予以确认。
另查明，原、被告签订《工程施工合同》及补充协议后，原告于2011年11月20日开始施工建设。施工期间，原、被告因原材料价格、劳动力工资上涨以及工程提质等原因，对工程固定包干价进行了调整，人工费均价上涨41元／天。增加的工程量有与主体结构同步的飘窗、负一层车库入口、4号商铺屋顶观光亭入口三部分，其中，飘窗面积1163.592平方米，单价850元／平方米，工程造价为989053元；架空层车库入口面积387.92平方米，单价850元／平方米，工程造价为329738.80元；观光亭入口面积为40平方米，单价980元／平方米，工程造价为39200元，共计1357991.80元。2012年12月始，原告承包的工程陆续开始竣工并开始办理竣工验收备案登记。2013年5月2日、9月26日、12月15日，原告就全部工程三次进行结算，向被告报价的总额为107693578元（49152040元＋42434212元＋16107326）元（不含被告垫付的1690000元安全文明施工费），折抵被告已付的工程款80224463元，尚欠原告工程款27469115元。根据2012年8月15日原、被告签订的《绿地.国际花都项目一期工程施工总承包合同补充协议（二）》第四条第7款约定，“被告应在收到竣工验收资料后1个月内支付原告工程结算造价的95%，余款作为保证金。保修期满2年后30日内返还质保金3%，保修期满5年后的30天内返还剩余的2%”，2014年1月15日前，被告应付工程款102308899元（107693578×95%），应扣留质保金5384679元（107693578×5%）。其中，2013年12月15日至2015年12月15日期间，应扣留的质保金为3230807元（107693578元×3%），2015年12月16日至2018年12月15日，应扣留的质保金为2153872元（107693578元×2%）。综上，至2014年1月25日，被告应当支付原告工程款22084436元（27469115元-5384679元）。截止2015年12月11日止，被告还应支付原告到期的质保金3230807元。
本院认为：本案争执的焦点为：1、工程造价应当如何结算；2、按调整后的人工费标准计算工程造价是否应当支持；3、被告垫付的1690000元的安全文明施工费应当由谁承担；4、与主体结构同步的飘窗、负一层车库入口、4号商铺屋顶观光亭入口（按投影面积计算）工程是否应当计入建筑面积；5、违约金应当如何计算。针对上述五个焦点，本院评判如下：
原、被告签订的《工程施工合同》及补充协议系双方真实意思表示，合法有效，对双方均具有法律约束力。被告未按合同约定履行支付工程款的义务，应当依法承担相应的民事责任。1、关于工程造价应当如何确定的问题，本院认为，原、被告对工程款支付的时间进行了明确的约定，自原告最后一次递交工程竣工结算书后，被告未在约定的期限内提出异议，亦未按合同的约定支付工程款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条之规定，被告收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，原告要求按照竣工结算文件结算工程价款的诉讼请求，应予以支持，故工程造价应当按照原告提交的竣工结算书进行结算，即按原告提交的工程结算总造价107693578.45元进行结算。2、关于按调整后的人工费标准计算工程造价是否应当支持的问题。本院认为，原、被告约定工程款结算采用固定单价包干的方式后，因工程提质、人工工资上涨，双方补充约定人工费按湖南省建设厅发布的人工工资调整文件或益阳市建设工程造价管理站的建设期内人工工资变化进行调整，原告选择向益阳市工程造价管理站请示要求按定额工日以该站发布的建筑工程人工成本信息上涨平均幅度进行人工工资调整，符合合同的约定，且被告未提供证据证明人工费调整必须由湖南省建设厅调整，故经益阳市建设工程造价管理站同意后，原告按进行调整后的人工费标准计算工程造价应当予以支持。3、关于与主体结构同步的飘窗、负一层车库入口、4号商铺屋顶观光亭入口三项工程是否应当计入建筑面积的问题。本院认为，工程竣工后，原告按双方合约定就施工过程增加的上述三项工程量，申请益阳市建设工程造价管理站确认备案，该站的答复能证明上述三项工程为原告实际完成的工程量，故上述三项工程量应计入建筑面积。4、关于被告垫付的1690000元的安全文明施工费应当由谁承担的问题。本院认为，原、被告已在补充协议（二）中约定安全文明施工费由被告预缴，在结算时按湖南省益阳市建设主管部门发布的相关文件进行结算。且《益阳市建设工程安全防护、文明施工措施费使用管理实施办法》明确规定安全文明施工费由建设单位承担，因此，本院认定1690000元的安全文明施工费由被告承担。5、违约金应当如何计算的问题。首先，原、被告对质保金的支付方式进行了约定，原告按被告所欠工程款27469115元为基数计算违约金有误，原告要求被告支付的违约金应当按扣除质保金后应付的工程款22084436元为基数进行计算。其次，2013年12月25日，被告与原告签订协议，约定在2014年4月10日前完成第三方审计，到期后，被告未按约定的时间完成第三方审计，明显违约，应自2014年4月11日起按2010年11月8日所签合同约定的计息标准分段向原告支付违约金，至2015年12月11日止，即2014年4月11日至2014年7月10日的违约金计算为993800元（22084436元×1.5%×3个月），2014年7月11日至2015年12月11日的违约金计算为2308928元（22084436元×6.15‰×17个月），共计3302727元。另，原告决定对其代被告支付的1467420元及道路施工工程款2600000元另行起诉的问题，因上述款项不属原告送审的造价范围，与本案具有可分割性，且原告另行起诉，不违反法律规定。被告目前扣留的2153872元质保金，因未到约定的支付期限，本案不作处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、一百零九条、《中华人民共和国建筑法》第十八条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条之规定，判决如下：
由被告湖南精锐置业发展有限公司支付原告湖南益阳朝阳城市建筑工程有限公司工程款25315243元（22084436元＋3230807元）及违约金3302727元，共计28617970元。履行期限：限被告湖南精锐置业发展有限公司于本判决生效后15日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费191700元，由被告湖南精锐置业发展有限公司负担182000元，原告湖南益阳朝阳城市建筑工程有限公司负担9700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 狄卫华
人民陪审员 郭腊春
人民陪审员 郭春华
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 郭瑞芬
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
《中华人民共和国建筑法》
第十八条建筑工程造价应当按照国家有关规定，由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的，其造价的约定，须遵守招标投标法律的规定。
发包单位应当按照合同的约定，及时拨付工程款项。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。
第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。