云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民二终字第285号
上诉人（一审被告）云南某某通讯有限公司。
住所地：云南省昆明市北京路。
法定代表人潘某某，系该公司总经理。
委托代理人刘云川，男，特别授权代理。
委托代理人邓海，男，特别授权代理。
被上诉人（一审原告）刘某某，男。
委托代理人李远、蒋奎，云南天之泰律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人云南某某通讯有限公司（以下简称“某某公司”）因与被上诉人刘某某追索二倍工资及经济补偿金纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2013）盘法民一初字第650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月6日受理此案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人某某公司的委托代理人刘云川、邓海，被上诉人刘某某的委托代理人蒋奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认：原告于2005年9月2日进入被告处工作，2010年1月1日与被告签订《员工劳动合同》，合同期限为2010年1月1日至2012年12月31日。原告从事过手机销售、店长、区域经理岗位，实际月领取平均工资为人民币4000元，2011年6月的工资以现金形式发放，2005年9月至2011年5月、2011年7月至2012年8月的工资为打卡发放，原告工资最后领取至2012年8月。被告未为原告办理相关的社会保险。原告于2012年8月30日向被告提出口头辞职并离开被告处。原告于2013年7月9日向昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人向申请人给付2011年11月至2012年8月未签订劳动合同的二倍工资40000元；2、被申请人向申请人给付经济补偿金28000元；3、被申请人为申请人补缴2005年2月至2012年8月的养老、医疗、工伤、失业、生育保险；4、被申请人向申请人支付2012年2月至2012年8月被扣发的工资10000元；5、被申请人向申请人赔偿因未购买社会保险造成的损失73215元。该委作出盘劳人仲（2013）246号仲裁裁决，裁决：“一、由被申请人云南某某通讯有限公司自本裁决生效之日起为申请人刘某某补办补缴自2005年9月2日至2012年8月30日止的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险及生育保险，费用按国家规定比例各自承担。二、申请人的其他申请，本委予以驳回。原告不服，诉至法院，请求判令被告：1、支付其2011年11月至2012年8月未签订劳动合同的二倍工资40000元；2、支付其经济补偿金28000元；3、支付其2012年2月至2012年8月被扣发的工资10000元；4、赔偿其因未购买社会保险造成的损失73215元。
一审法院认为：关于原告主张的2011年11月至2012年8月的未签订劳动合同的二倍工资40000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，原告于2005年9月2日即到被告处工作，则被告最晚应于2005年10月2日与之签订书面劳动合同，但被告未能提交签订过劳动合同的证据，应承担不利后果，向原告支付二倍工资。同时，《劳动合同法》于2008年1月1日起施行，根据该法第九十七条第二款之规定，被告应向原告支付2008年2月1日至2008年12月31日期间的二倍工资差额44000元。但原告主张的二倍工资差额为40000元，法院尊重原告的权利，确认被告应向支付原告二倍工资差额40000元。
关于原告主张的经济补偿金，经核实，被告认可原告已向其提出口头辞职，而原告辞职的原因为被告未为其缴纳社会保险，故原告提出辞职的情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，被告应向原告支付经济补偿金28000元。
关于原告主张的被扣发的工资10000元，其未向法庭提供充分有效的证据加以证明，且从双方签订的《劳动合同》及《银行客户卡对账单》可看出，原告每月实际领取的工资并不一样，故原告的该项主张无事实依据，法院不予支持。
关于原告主张的因未购买社会保险造成的损失，因原告并未提交证据证明其主张，其请求缺乏事实依据，法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条、第九十七条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条第一款之规定，判决：“一、由被告云南迅捷通讯有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘某某2008年2月1日至2008年12月31日间的二倍工资差额40000元及经济补偿金人民币28000元；二、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。”
一审判决宣判后，迅捷公司不服，向本院提起上诉。请求：撤销一审判决第一项，驳回被上诉人要求其支付二倍工资差额40000元及经济补偿金28000元的请求。事实及理由为：一、双方签订的劳动合同期限至2012年12月31日，但被上诉人却未履行至合同期满，而于2012年8月以外出做生意为由，口头提出辞职。被上诉人提出离职的行为属擅自离职，不符合《劳动合同法》第三十八条之规定。上诉人在一审中已明确被上诉人的诉讼请求已超过《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的1年的时效，且一审判决的二倍工资期限与被上诉人主张的期限完全不一致，故一审法院违反法律规定，应当予以纠正。二、被上诉人以到外地做生意为由主动提出辞职，不是以未购买社会保险为由辞职，上诉人未主动辞退被上诉人，上诉人不应支付经济补偿金。综上，请求二审支持其上诉请求。
被上诉人刘某某答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。
对于一审判决已认定的法律事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
另在二审审理过程中，上诉人提交了一份期限为2008年1月1日至2009年12月31日的劳动合同，欲证实其在上述期间已与被上诉人签订过劳动合同，其不应向被上诉人支付经济补偿金。被上诉人质证后认为该合同不是其本人所签，故不认可上诉人的主张。对于该证据的评判，将在本院认为部分一并论述。
综合诉辩双方的主张，本案争议的焦点为：上诉人是否应向被上诉人支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额及经济补偿金？
本院认为：对于被上诉人主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额，《中华人民共和国劳动合同法》第十条及第八十二条对于用人单位与劳动者签订书面劳动合同的期限及逾期不签订应承担的法律责任进行了规定。根据上述规定，用人单位与劳动者签订书面劳动合同系其法定义务，该义务不能免除。但就本案事实来看，被上诉人一审中主张的二倍工资差额的期间为2011年11月至2012年8月，而上述期间双方签订有劳动合同，故其该项主张缺乏事实依据。一审判决的2008年2月1日至2008年12月31日期间的二倍工资差额已超出被上诉人的诉讼请求，本院予以更正。至于上诉人在二审中提交的证据，并不影响本案的处理，故本院再此不作确认。
在劳动关系存续期间，为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务。本案中，上诉人在被上诉人入职后至离职前，一直未依法为被上诉人缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项之规定，被上诉人可解除双方的劳动关系，并要求上诉人向其支付经济补偿金。为此，被上诉人已明确提出解除双方的劳动合同，故按上述法律规定，双方的劳动合同关系应予解除，且上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。但本院注意到，该法第九十六条第三款对于上述条款作出了限制性规定，即“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”据此，《劳动合同法》第四十六条规定的因用人单位未为劳动者缴纳社会保险，劳动者因此提出辞职的，经济补偿金的起算年限应自2008年1月1日开始计算，而之前的劳动法并未规定因未为劳动者缴纳社会保险，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。结合本案，被上诉人主张的2008年之前双方劳动合同关系存续期间的经济补偿金，因劳动法未作规定，故不应得到支持。至于2008年后的工作期间，应适用《劳动合同法》的规定，上诉人有义务支付经济补偿金。自2008年1月至2012年8月，被上诉人在上诉人处的工作年限为4年零8个月，上诉人应向被上诉人支付相当于被上诉人5个月工资的经济补偿金，按被上诉人的月工资4000元计算，补偿金的数额为20000元。
对于一审判决的其他项，双方当事人均无异议，本院予以维持。
综上，一审判决认定事实基本清楚，但对于二倍工资差额的处理及经济补偿金的计算年限错误，本院予以改判；对于上诉人上诉请求的合理部分，本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项，第四十七条第一款、第九十六条第三款及《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、撤销昆明市盘龙区人民法院（2013）盘法民一初字第650号民事判决；
二、由云南某某通讯有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付刘某某经济补偿金人民币20000元；
三、驳回刘某某的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费人民币15元，由上诉人云南某某通讯有限公司负担5元，被上诉人刘某某负担10元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审判长 吕 强
审判员 马素文
审判员 杨 艳
二〇一四年五月八日
书记员 樊寿康