上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民一（民）初字第2773号
原告马小兵。
委托代理人姜晓民，上海浩锦律师事务所律师。
委托代理人张昌伟，上海浩锦律师事务所律师。
被告顾传松。
委托代理人王放，上海市银都律师事务所律师。
被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人万忠明。
委托代理人任红云。
原告马小兵为与被告顾传松、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“大地保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，于2014年4月28日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员俞鸣琪独任审判。本院于2014年5月26日公开开庭进行了审理，原告马小兵的委托代理人姜晓民，被告顾传松及其委托代理人王放及被告“大地保险公司”的委托代理人任红云均已到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告马小兵诉称：2012年11月14日10时45分许，被告顾传松驾驶沪A8XX**小型轿车行驶至本市普陀区大渡河路进光复西路南约10米处，与骑电动自行车的原告相撞，致原告受伤及电动自行车损坏。经公安交警部门认定：原告负事故主要责任，被告顾传松负次要责任。肇事机动车向被告“大地保险公司”投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称：“交强险”）和商业第三者责任险。交通事故造成原告身体伤害及经济损失。因双方就赔偿事宜协商未果，原告为维护自己的合法权益，故提起诉讼，请求依法判令：1、两被告赔偿原告医疗费人民币（以下均同）7，432.90元、住院伙食补助费580元、营养费7，200元、残疾赔偿金280，646.40元、护理费7，200元、精神损害抚慰金16，000元（在“交强险”范围内优先赔付）、误工费120，000元、残疾辅助器具费120元、医疗辅助用品费402元、交通费500元、衣物损失500元、鉴定费2，300元、律师费6，000元；2、上述费用由被告“大地保险公司”在“交强险”范围内先行赔偿，并在商业第三者责任险范围内按照40%比例赔付，不足部分或不计入保险部分由被告顾传松承担40%的责任，其余60%的由原告自行承担；3、本案诉讼费由被告承担。
被告顾传松辩称：其对事故发生的经过、公安机关的责任认定及鉴定意见无异议。同意由保险公司在“交强险”及商业第三者责任险范围内先行赔偿后，承担40%的赔偿责任。同意按照责任比例赔偿鉴定费及律师费。对原告其余赔偿请求的答辩意见与被告“大地保险公司”一致。另外，其已向原告垫付医疗费64，134.16元及护工陪护费810元，要求在案件中一并解决。
被告“大地保险公司”辩称：其公司对事故发生的经过、公安机关的责任认定及鉴定意见无异议。同意在“交强险”范围内赔偿，并在商业三者险范围内赔付40%。对医疗费数额无异议，但认为应扣除其中非医疗保险部分的3，148.66元费用及住院期间的伙食费339元；对残疾赔偿金有异议，认为原告系农村户籍，在本市城镇无暂住证或居住证，也无公安机关出具的居住证明，居委会出具的证明无房东签名，无时间节点，与房屋租赁合同无法对应，应按照上海市农村居民标准赔偿；对护理费数额无异议，但认为应包含住院期间发生的护工费；对误工费有异议，认为原告未提供纳税证明及收入减少的证据，同意按照2，500元／月，并按照鉴定期限赔偿；认为残疾辅助器具费及医疗辅助用品费属间接损失，故不同意赔偿；对交通费及衣物损失同意由法院酌定；认为精神损害抚慰金数额过高，同意按照责任比例赔偿；对住院伙食补助费及营养费无异议。认为鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围，故不同意赔偿。
经审理，本院查明事实如下：
1、2012年11月14日10时45分许，被告顾传松驾驶登记在其妻子郑乐名下的沪A8XX**小型轿车行驶至本市普陀区大渡河路进光复西路南约10米处，因未确保安全，恰遇原告违反信号灯骑电动自行车至此，双方发生相撞，致原告受伤及双方车辆损坏。经公安交警部门认定：原告负事故主要责任，被告顾传松负次要责任。
2、事故发生后，原告被送至上海市长宁区中心医院救治，并住院治疗，出院诊断为：右侧股骨内侧髁骨折、左肩胛骨及腰椎L1横突骨折、颈6右侧上关节突骨折、腹部闭合性外伤（脾破裂）。入院即刻全麻下行剖腹探查＋脾脏破裂切除，并于2012年12月3日在麻醉下行右侧股骨内侧髁骨折切开复位内固定术，术后予以抗炎、补液等对症治疗。经公安机关委托华东政法大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人马小兵因交通事故所致脾破裂伴腹腔积血3，600毫升，予以手术脾脏切除；本次交通事故另致右股骨内侧髁粉碎性骨折等，经手术内固定后，目前遗留右膝关节活动障碍达右下肢丧失功能10%以上（小于25%），分别评定XXX伤残、XXX伤残；酌情给予伤后（含二次手术）休息12个月、营养、护理各6个月。原告因右侧股骨远端骨折术后，再次入住上述医院，于2014年2月20日在麻醉下行内固定取出术。原告还至上海市第六人民医院检查治疗。
3、事故发生后，被告顾传松为原告垫付了医疗费64，134.16元及护工陪护费810元，共计64，944.16元，要求在案件中一并解决，原告对上述垫付费用无异议，同意一并处理。
另查明，事故发生时，肇事沪A8XX**小型轿车向被告“大地保险公司”投保的限额为122，000元的“交强险”，其中医疗费用赔偿限额为10，000元，死亡伤残赔偿限额为110，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。另外，该机动车还向被告“大地保险公司”投保了商业保险，其中第三者责任险限额为500，000元（含不计免赔特约险）。
上述事实，有各方当事人的陈述、事故机动车行驶证及驾驶证、交通事故认定书、门诊病历、出院小结、门诊医疗费收据及项目清单、住院医疗费收据及费用清单、护工陪护费发票、居委会出具的居住核实证明、房屋租赁合同及房东户籍资料、原告的上海市个体工商户营业执照、购买拐杖的发票、购买棉垫及输注装置的收据、交通费发票、律师费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、“交强险”及商业险保险单等证据所证实。经本院开庭质证及审查核实，对上述证据的真实性予以确认。
因本案原告不同意调解，致本院调解不成。
本院认为，公民享有生命健康权。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
本案中，纠纷发生在骑电动自行车的原告与驾驶机动车的被告顾传松之间。根据上述法律规定，本案应适用过错推定归责原则，即不问被告顾传松有无过错，都要承担侵权赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，才能减轻其责任。现公安交警部门认定被告顾传松负事故次要责任，原告负事故主要责任。故本案应由被告“大地保险公司”在“交强险”责任限额范围内先行赔偿，不足部分由被告“大地保险公司”在商业第三者责任险范围内按40%责任比例赔偿；仍有不足的或不计入保险部分由被告顾传松承担40%的赔偿责任，其余60%损失由原告自行承担。
本案赔偿数额应当根据原告的诉讼请求以及法律规定、鉴定意见予以确认。
1、各方当事人就住院伙食补助费580元、营养费7，200元、护理费7，200元（含原告住院期间发生的810元护理费）、鉴定费2，300元已取得一致意见，与法不悖，本院予以确认。
2、关于医疗费，依据治疗、检查实际发生的费用收据，结合病历，确定为71，228.06元（含原告支付及被顾传松告垫付的医疗费，并已扣除住院期间的伙食费339元，其中3，148.66元不属于医疗保险范围）。
3、关于医疗辅助用品费402元，系原告住院期间购买棉垫及输注装置等发生的费用，尚属合理，依据相关票据，予以确认。
4、关于交通费，原告主张500元，并提供了交通费发票作为证据。依据发票，结合病历，原告受伤后多次就医，酌情予以支持。
5、关于误工费，原告主张120，000元（10，000元／月×12个月），并提供了上海市长盛农副产品市场经营管理有限公司太阳市场分公司出具的收入证明及上海市个体工商户营业执照作为证据。被告“大地保险公司”对误工费有异议，认为原告未提供纳税证明及收入减少的证据，同意按照2，500元／月，并按照鉴定期限赔偿。本院认为，原告提供的有关误工费的证据不足以证明其主张的误工损失。原告系经营农副产品的个体工商户，收入不固定，亦未能举证证明其最近三年平均收入，对原告主张的误工费损失无法支持。鉴于原告事发前系正常经营的个体工商户，交通事故造成原告受伤休息，产生误工损失，故按照本市2012年度零售业职工平均工资35，948元／年标准，参照鉴定意见确定的12个月休息期，误工费确定为35，948元（35，948元／年÷12个月×12个月）。
6、关于残疾赔偿金，原告主张按照上海市城镇居民标准计算为280，646.40元，并提供了居委会出具的居住核实证明、房屋租赁合同及房东户籍资料、原告的上海市个体工商户营业执照等作为证据。被告“大地保险公司”有异议，认为原告提供的证据不足，应按照农村居民标准确定。本院认为，依据原告提供的上述证据，可以认定原告虽为外省市农村户籍，但在事故发生前连续居住本市城镇地区一年以上，且主要收入来源于城镇，故可适用上海市城镇居民标准，原告受伤已构成八级、XXX伤残，残疾赔偿金确定为28，064.40元（43，851元×0.32×20年），对原告该项请求，予以支持。
7、关于精神损害抚慰金，鉴于原告受伤已构成八级、XXX伤残，结合原告的损伤程度以及双方的过错程度，酌定为7，000元。
8、关于残疾辅助器具费120元，系购买拐杖发生的合理费用，依据发票，予以确认。
9、关于衣物损失，酌情确定为200元。
10、关于律师费，原告主张6，000元，按照律师收费标准，结合原告可获赔的数额，酌情确定为5，000元。
上述费用中，医疗费71，228.06元（含非医疗保险部分的3，148.66元费用）已超过本案“交强险”医疗费用赔偿限额，应由被告“大地保险公司”在责任限额范围内赔偿10，000元，不足部分及住院伙食补助费、营养费、医疗辅助用品费，由被告“大地保险公司”在商业第三者责任保险范围内赔偿40%，其余60%由原告自行承担；残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金共计331，414.40元，亦已超过本案“交强险”死亡伤残赔偿限额，应由被告“大地保险公司”在“交强险”责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告“大地保险公司”在商业第三者责任保险范围内赔偿40%，其余60%由原告自行承担；衣物损失200元，未超过本案“交强险”财产损失赔偿限额，应由被告“大地保险公司”在“交强险”责任限额内予以赔偿。原告要求精神损害抚慰金在“交强险”范围内优先赔偿，符合法律规定，予以准许。鉴定费及律师费则由被告顾传松按照责任比例赔偿。被告顾传松向原告垫付的64，944.16元，应在本案中一并处理。另外，被告顾传松在交通事故发生的机动车修理费、牵引费及停车费共计82，882元，原告同意在本案中合并处理，为减少讼累，按照双方的责任比例，原告承担该损失的60%，即49，729.20元。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告马小兵死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金共计人民币110，000元（其中精神损害抚慰金人民币7，000元优先赔偿，并含残疾辅助器具费人民币120元）；医疗费用赔偿限额项下的医疗费人民币10，000元（含非医疗保险部分的人民币3，148.66元及医疗辅助用品费人民币402元）；财产损失赔偿限额项下的衣物损失人民币200元；以上三项合计人民币120，200元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。
二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应在商业第三者责任保险范围内赔偿原告马小兵医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费共计人民币119，129.78元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。
三、被告顾传松应赔偿原告马小兵鉴定费、律师费共计人民币2，920元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。
四、原告马小兵在收到上述判决主文第一、二条确定的款项之日，退还被告顾传松人民币64，944.16元（该款项可与上述判决主文第三条确定的款项互相抵扣）。
五、原告马小兵应赔偿被告顾传松机动车修理费、牵引费及停车费共计人民币49，729.20元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。
六、驳回原告马小兵的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币5，077.78元，因本案适用简易程序，减半收取计人民币2，538.89元，由原告马小兵负担人民币753.50元，被告顾传松负担人民币1，785.39元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 俞鸣琪
二〇一四年六月二十日
书记员 徐 琴
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
三、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。