广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂03刑终234号
原公诉机关广西壮族自治区桂林市雁山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）诸葛鉴煜，曾用名诸葛勇，男，1984年1月28日出生，汉族，中专文化，住桂林市象山区。因本案于2015年6月20日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。
辩护人宋弘，广西中远律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吴旭泉，男，1982年11月29日出生，汉族，初中文化，住桂林市雁山区。因本案于2015年6月18日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。
辩护人赵建和，广西利业律师事务所律师。
辩护人唐忠军，广西利业律师事务所律师。
广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院审理广西壮族自治区桂林市雁山区人民检察院指控原审被告人诸葛鉴煜、吴旭泉犯诈骗罪一案，于2016年12月16日作出（2015）雁刑初字第51号刑事判决。原审被告人诸葛鉴煜、吴旭泉不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桂林市人民检察院指派检察员周诚、谷业能出庭履行职务，上诉人诸葛鉴煜及其辩护人宋弘，上诉人吴旭泉及其辩护人赵建和、唐忠军均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年初，广西壮族自治区人民政府为发展地方经济，扶持微小企业，实施大力发展微型企业的政策，决定对符合政策条件的微型企业给予每户资本金补助金3万元，用于减轻企业负担，扩大企业的生产经营规模。桂林市人民政府及桂林市雁山区人民政府为此发布相应的配套文件，对申请微型企业资本金补助金应当具备的主体资格及需要提供的申请材料进行了详细的规定。2011年下半年，被告人诸葛鉴煜、吴旭泉共同或单独联系桂林旅游学院雁山校区、桂林理工大学雁山校区、广西师范大学雁山校区内的个体商户，帮助个体商户代办工商登记及相关证照并申请微型企业资本金补助金。诸葛鉴煜、吴旭泉在办理过程中，采用虚假出资并抽逃注册资本、伪造印章制作场地租赁合同等虚假证明材料的方式申请微型企业资本金补助金，使得不符合政策条件的个体商户通过工商行政部门的登记、财政部门的审核，骗取微型企业资本金补助金供个人使用，具体犯罪事实如下：
被告人诸葛鉴煜、吴旭泉为不符合微型企业资本金补助条件的桂林市香菜园小吃店、桂林市大成饮品店、桂林市一介书店、桂林市子耀化妆品店、桂林市豆花郎美食店、桂林市豪大大香鸡排店、桂林市食得福小吃店、桂林市振美快餐店、桂林市天才鲜食品店、桂林市田广砂锅饭店、桂林市乐金数码方印店、桂林市品羽娃内衣店、桂林市奇美饮吧奶茶店、桂林市同忻小吃店、桂林市国强品茗奶茶店、桂林市金某司店共16家个体商户申请办理微型企业资本金补助金，骗取补助金48万元。
被告人诸葛鉴煜为不符合微型企业资本金补助金条件的桂林市旅专超市、桂林市兵伟餐饮店、桂林市家明大饼店、桂林市钱记商店、桂林市金梅小小吃店申请办理资本金补助金，骗取补助金15万元。
被告人吴旭泉为不符合微型企业资本金补助条件的桂林市联谊超市、桂林市桂丰超市、桂林市姐弟超市、桂林市鸿泉泰超市申请办理资本金补助金，骗取补助金12万元。
综上，被告人诸葛鉴煜、吴旭泉共同骗取补助金48万元；诸葛鉴煜骗取补助金15万元；吴旭泉骗取补助金12万元。诸葛鉴煜参与诈骗犯罪数额为63万元，吴旭泉参与诈骗犯罪数额为60万元。
原判认定上述事实的证据有：《广西壮族自治区人民政府关于大力发展微型企业的若干意见》、《关于加强微型企业资本补助资金管理的通知》、《自治区工商局关于印发广西壮族自治区微型企业登记监管暂行办法的通知》、《雁山区新办微型企业资本金补助资金管理试行办法》、《桂林市微型企业创业扶持管理实施试行办法》、个体商户公章12枚及伪造的桂林市佳源公司合同专用章1枚、银行流水清单、开户证明、现金支票原始凭证、收条、委托书、商户微型企业补贴申请材料、证人证言、统计表格、资金拨付申请表、汇总表、资金兑现情况总表、文件检验鉴定书、辨认、勘验、检查、搜查笔录及辨认、指认照片，扣押决定书及扣押清单、发还清单、领条及收条、户籍证明，被告人诸葛鉴煜、吴旭泉的的供述与辩解予以证实。
原判认为，被告人诸葛鉴煜、吴旭泉诈骗公私财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人诸葛鉴煜犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；二、被告人吴旭泉犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；三、责令被告人诸葛鉴煜、吴旭泉退赔损失人民币七十五万元。
上诉人诸葛鉴煜及其辩护人均提出，原判认定其与吴旭泉共同实施了诈骗行为属于事实认定错误，其与吴旭泉之间应当按照各自的犯罪金额认定，量刑过重，请求二审法院依法改判。上诉人吴旭泉及其辩护人均提出，其为个体商户代办工商登记、申请办理微型企业资质并获得代理费用的行为，除三家商户主体资格不符合规定构成诈骗罪外，其余均不属于诈骗行为，请求二审法院查清事实后依法改判。
二审检察员的出庭意见：原判认定二上诉人犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议维持原判。
二审查明的事实、证据与一审相同，证据经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
针对上诉人提出的辩解及其辩护人的辩护意见，根据本案的事实，依照法律规定，本院综合评判如下：
1.关于二上诉人及其辩护人提出，其二人不构成共同犯罪，犯罪金额应当各自分别认定的问题。经查，本案各商户的证言，二上诉人的供述及在案书证和物证证实，吴旭泉在明知诸葛鉴煜以为个体商户代办工商登记、申请办理微型企业资质为名，实施骗取国家对微型企业发放资本补助金的情况下，其应诸葛鉴煜邀请负责送交申请材料、开立对公帐户、转交资本补助金、保管和发放相关证照及印章，协助诸葛鉴煜骗取国家资本补助金并分得赃款的行为已经构成共同犯罪。二人依法应当对共同犯罪部分的金额共同负责，不能分别认定。故上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予支持。
2.关于上诉人吴旭泉及其辩护人提出，其为个体商户代办工商登记、申请办理微型企业资质并获得代理费用的行为，除三家商户主体资格不符合规定构成诈骗罪外，其余均不构成犯罪的问题。经查，吴旭泉在获知申请微型企业资质时可办理相关工商登记，并可获得国家对微型企业最高三万元的资本补助金政策后，其便利用商户按规定自身无法获得工商登记，面临被取消经营资格而着急的心理，采取以不收取费用为商户代办工商登记、申请办理微型企业资质，并承诺给予一定的补助费用为诱饵，骗取商户与其签订委托代办工商登记、申请办理微型企业资质的委托合同后，吴旭泉借委托合同的名义在代办过程中故意违反国家对申请微型企业资质的政策规定，采取虚报经营规模、伪造商户身份信息、假借商户名义出资注册验资款、伪造场地租赁合同等方式，骗取政府部门通过对微型企业资质的审查并获得国家资本补助金后非法占为已有，其与商户之间签订的委托代理合同只是其为了掩饰非法占有国家资本补助金的一种手段，非法无效。其行为已经构成诈骗罪。故上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人诸葛鉴煜、吴旭泉以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公共财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。依法应予惩处。现二上诉人在无任何新的法定从轻或减轻处罚情节的情况下，再次请求从轻处罚的理由不能成立，本院不予支持。二审出庭检察员的意见正确，本院予以支持。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 曹 阳
审判员 涂光照
审判员 刘劲阳
二〇一七年七月六日
书记员 王 涌