天津市东丽区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丽民初字第7275号
原告史志斌，男，汉族，大顺国际花卉股份有限公司维修工，住天津市河东区。
委托代理人刘雨婷，天津哲科律师事务所律师。
被告大顺国际花卉股份有限公司，住所地天津市东丽区赤欢路6901号。
法定代表人杨铁顺，董事长。
委托代理人孙超文，天津士博律师事务所律师。
原告史志斌与被告大顺国际花卉股份有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告史志斌及其委托代理人刘雨婷，被告大顺国际花卉股份有限公司的委托代理人孙超文均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告史志斌诉称，原、被告系雇佣关系。自2013年11月开始，被告雇佣原告对其公司的设备进行维修。2013年12月23日，原告到被告单位屋顶上进行设备维修时，不慎从屋顶坠落，致原告受伤，并入院治疗。对于赔偿问题，原告曾诉至法院并经一、二审民事判决确认被告承担本次事故的80%赔偿责任。现原告因二次治疗支出费用及伤残赔偿金、后续溶栓治疗等费用再次诉至法院。请求：1、被告立即支付原告二次医疗费23319.89元（住院费27883.31元＋门诊费1266.56元=29149.87元×80%），误工费35519.11元（4000元／月÷30天×333天=44398.89元×80%）、护理费11138.40元（92.82元×150天×80%）、住院伙食补助费1600元（20天×100元／天×80%）、营养费7200元（180天×50元／天×80%）、伤残赔偿金105860.16元（31506元／年×20年×21%×80%）、伤残鉴定费1200元（1500元×80%），精神损害赔偿金8400元（10500元×80%）、交通费770.08元（962.60元×80%）、后续治疗溶栓费153600元（800元／月×12个月×20年×80%），以上共计348607.64元；2、诉讼费由被告承担。
原告史志斌向本院提供了下列证据：
1、天津市第二中级人民法院（2015）二中民四第303号民事判决书一份（复印件），证明原、被告之间系雇佣关系，原告在雇佣期间受伤，原告工资为每月4000元。
2、住院费票据一张、门诊票据十三张、挂号条二十二张，证明原告花费的二次治疗医药费金额共计29149.87元。
3、天津医院住院病案一份，证明原告二次治疗的情况。
4、天津医院诊断证明书十九张，证明原告的伤情及休假情况。
5、出租车票据五十三张、公交车票据二百四十张，证明交通费金额。
6、司法鉴定意见书一份（复印件），证明原告伤残等级为九级、十级。
7、鉴定费发票一张，证明鉴定费金额1500元。
8、天津医院出具的原告后续溶栓诊断证明书、病危通知书各一份，证明原告需要后续溶栓治疗。
被告大顺国际花卉股份有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，被告在原告受伤的过程中不存在侵权行为，不适用侵权责任法。原告受伤完全是因为其他致害原因即原告在工作中严重违反操作规程造成的，原告的诉讼请求中多项费用属重复要求和无理要求，原告住院天数过长，误工费、护理费、营养费属重复要求，伤残赔偿金应按工伤保险待遇残疾赔偿金标准确定残疾赔偿金数额，交通费过高，后续治疗费属无理要求。故不同意原告的诉讼请求。
被告大顺国际花卉股份有限公司向本院提供了下列证据：
1、天津市天衡司法医学鉴定所鉴定意见书一份（复印件），证明原告本次受伤治疗所需要的误工期330天、护理期135天，营养期180天，故不同意原告出现二次误工期、护理期、营养期。
2、天津医院彩色多普勒超声诊断报告单一份（复印件），证明原告右下肢神经脉血栓是××。
经庭审质证，被告对原告提供的证据1的真实性、合法性、关联性均没有异议，认可。对证据2的真实性、关联性均有异议，原告提供的医药费、材料费、检查费、化验费等没有具体用药处方、检查、化验项目、使用材料明细、治疗科目等证据材料佐证，原告应承担举证证明责任。另外有一部分费用与本次原告的伤情无关，属于额外治疗，应剔除治疗右下肢深经脉血栓的费用，该病情与本案无关。对证据3的真实性有异议，但原告提供的病例不完整，缺少各种检验报告单、用药处方、住院费用清单等查明住院费用使用情况的关键资料，该证据不能证明其主张住院费用27883.31元的真实性。对证据4的真实性、合法性均有异议，原告的治疗期过长。对证据5中出租车票据真实性、合法性、关联性均有异议。对证据6、7的真实性、合法性、关联性无异议。对证据8的真实性没有异议，但对关联性有异议，原告该病情与本案无关。
原告对被告提供的证据1的真实性、合法性没有异议，但对证明目的有异议。对证据2不认可，被告提供的该证据是复印件。
本院经审查认为，原告所提交的证据1、2、3、6、7及被告提交的证据1真实客观、来源合法、与本案具有关联性，本院予以确认。原告提供的证据5系原告单方提供，无相应证据证明其实际交通花费，本院不予采信。原告提供的证据4、8与本案不具有关联性，本院不予采信，被告提供的证据2系复印件，本院不予采信。
经审理查明，原告史志斌于1956年2月27日出生，系退休工人。2013年11月，原告受雇于被告，在被告处从事设备维修工作，每月工资4000元。2013年12月23日，原告到被告单位屋顶处进行设备维修，不慎从屋顶坠落。后原告被送至天津医院进行治疗，被诊断为右尺骨鹰嘴骨折、右股骨转子间骨折、右耻骨上下支骨折，于2014年1月2日在全麻下行右股骨转子间及右尺骨鹰嘴粉碎骨折切开复位内固定术。在天津医院实际住院治疗22天。对于赔偿问题，原告曾诉至本院，本院作出一审判决后，被告不服提出上诉，后经天津市第二中级人民法院以（2015）二中民四终字第303号民事判决书二审终审判决，确定被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项费用20360.42元。2015年6月9日，原告再次到天津医院实施二次手术取内固定，住院治疗20天，支付医疗费23319.89元。2015年10月19日，经天津市开平司法鉴定中心司鉴定，原告的伤情为右髋部损伤符合IX（9）级伤残；右肘部损伤符合X（10）级伤残，原告支出鉴定费1500元。原告就实施手术取内固定产生的医疗费、误工费、护理费等费用再次诉至本院，要求本院判如所请。
本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害或造成他人损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告在工作中受伤，就侵权责任已经本院及天津市第二中级人民法院两审终审诉讼判决确定被告大顺国际花卉股份有限公司承担80%的赔偿责任，原告承担20%的责任，本院对此予以确认，故被告的抗辩不成立。
关于被告所述原告的伤残赔偿金应按《工伤保险条例》来确定，因原告并非被告公司的正式员工，未与被告签订正式劳动合同，双方之间不存在劳动关系，故不应适用《工伤保险条例》，而应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。被告所述原告的误工费、护理费、营养费属于重复要求，前次诉讼确定的误工费、营养费、护理费均系因前次受伤而产生。原告经上次治疗后需再次入院治疗取内固定，结合原告受伤部位、伤情、鉴定结论及住院病历等材料，原告因伤残致误工而产生误工费应属必然，住院期间也确需人护理，需要加强营养，故被告的该项抗辩不成立。
关于原告的各项具体损失。1、医疗费，原告提供了相应的医疗费票据及住院病历予以证实，被告对原告治疗的必要性和合理性虽有异议，但未提供确实有效的证据证实，应承担举证不能的责任，其异议不成立。原告主张的医疗费中存在82元的护理费，应予扣除，本院确认原告的医疗费为23254.3元（住院费27883.31元＋门诊费1266.56元-护理费82元=29067.87元×80%）。2、误工费，误工费是指受害人如未遭受人身损害本应获得却因侵害行为而丧失的利益。原告提供了其接受治疗的医疗机构出具的休假证明证实其误工期，但前次诉讼确定的误工期为330天，被告已经赔偿，但自前次误工期满至原告二次住院的时间段内，其仅有数次去医院取药的票据，绝大多数为休假证明，鉴于其提供的休假证明时间较长，无法与必要治疗过程互相印证，无法充分证实其在二次住院前的全部时间段内必要误工，因此本院对其二次住院前的误工费不予支持。原告因在被告处工作受伤致残导致误工，在二次住院及恢复期间势必会产生误工费，应该予以支持。其在被告处工作，每月工资4000元，原告于2015年10月19日被鉴定为IX（9）级伤残及X（10）级伤残，其因伤残持续误工，误工时间可计算至定残日前一天，即2015年10月18日，考虑到原告的年龄、受伤部位、伤情特点，以2015年6月9日原告第二次住院到原告定残前一日为其误工期较为合理，故本院酌定其误工期自2015年6月9日至2015年10月18日，则具体误工费为13887.12元（4000元×12个月）／365天×132天×80%=13887.12元）。3、护理费，考虑原告的年龄、受伤部位、伤情特点，原告在二次住院期间，应需人护理，势必产生护理费。护理费标准参照居民服务业在岗职工平均工资33882元／年，平均每天92.82元，原告未提供证据对其二次治疗的护理期限予以确定，也未申请对二次治疗的护理期限进行鉴定，原告第一次起诉后经天津市天衡司法医学鉴定所鉴定护理期为135天，自其初次入院的2013年12月23日至2014年5月6日为第一次起诉确定的护理期，本院酌定原告自2015年6月9日至2015年6月29日合计20天的住院治疗期间需要护理，则其护理期为20天，应为1485.12元（92.82元／天×20天）×80%=1485.12元。4、住院伙食补助费系住院期间产生的，应予支持。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即按每天100元计算20天，住院伙食补助费为1600元（100元／天＊20天＊80%=1600元）符合法律规定，本院予以支持。5、营养费，原告虽未提供证据对其二次治疗的营养期限予以确定，也未申请对二次治疗的营养期限进行鉴定，但考虑原告的年龄、伤情特点等因素，其在住院期间确需加强营养，被告应对其住院期间的营养费予以赔偿。故营养费应予支持，营养费标准按50元／天计算，合计20天，营养费为800元（20天×50元／天×80%=800元）。6、伤残赔偿金，原告因伤致残，该部分费用应予支持。残疾赔偿金根据原告伤残等级，按照天津市上一年度城镇居民人均可支配收入31506元的标准计算，原告被鉴定为IX（9）级伤残及X（10）级伤残，则其伤残等级指数应为21%（20%＋10%＊1／10=21%），则原告的伤残赔偿金为105860.16元（31506元×20年×21%×80%=105860.16元），本院予以确认。7、伤残鉴定费的发生应为必要，原告实际花费1500元鉴定费，则其伤残鉴定费为1200元（1500元×80%=1200元），本院予以确认。8、精神损害抚慰金，原告因伤致残，其人身权益受到损害，根据法律规定，精神损害抚慰金应予支持，原告被鉴定为IX（9）级伤残及X（10）级伤残，其要求10500元未超过法律规定的标准，本院予以支持，则按照责任比例，其精神损害抚慰金为8400元（10500元×80%），本院予以支持。9、交通费，原告就医治疗应为事实，势必发生。但交通费用的支出，涉及责任人的经济负担，费用的支出应当必要、合理，有必要限制相关人数及相关费用标准，以适当控制交通费的支出额。因此，结合本案实际情况，本院酌定交通费用限定在600元较为适宜。上述各项费用共计177233元。至于原告主张的后续治疗溶栓费，因该笔费用尚未发生，原告可待实际发生后另案解决，故本院对该部分诉讼请求不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告大顺国际花卉股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告史志斌医疗费23254.3元、误工费13887.12元、护理费1485.12元、住院伙食补助费1600元、营养费800元、伤残赔偿金105860.16元、伤残鉴定费1200元、精神损害抚慰金8400元、交通费600元，合计157086.7元。
二、驳回原告史志斌的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2042元，由原告史志斌负担1122元，被告大顺国际花卉股份有限公司负担920元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审 判 长 许洪霞
代理审判员 夏 阳
人民陪审员 杨志勇
二〇一六年七月十一日
书 记 员 王 静
本判决所依据的相关法律、法规
一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
六、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
七、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
八、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
九、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
十、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
十一、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条：受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
十二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。