贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2015）黔南民终字第1239号上诉人（原审被告）王某，男，汉族，1986年12月22日生，贵州省龙里县人，住龙里县。委托代理人胡信旭，贵州慧原律师事务所律师。被上诉人（原审原告）韩某，女，汉族，1984年11月8日生，贵州省织金县人，住龙里县。委托代理人胡星，贵州心典律师事务所律师。上诉人王某与被上诉人韩某离婚纠纷一案，龙里县人民法院于2015年10月13日作出（2015）龙民初字第00951号民事判决后，王某不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。一审审理查明：原、被告于2011年3月24日在龙里县民政局登记结婚，婚后于2012年1月5日生育一女严某某。自2014年6月16日起，原告返回黔西县生活至今，在此期间原、被告子女严某某一直跟随原告生活，现就读于黔西金苹果幼儿园。2012年因建设的需要，贵阳城市经济圈贵龙城市经济带建设指挥部征收了以被告父亲王先州为户主的龙里县谷脚镇谷远村7组的房屋，被告家庭因此获得房号为2-2-18-3、2-2-17-2、2-2-9-1、2-3-11-1的安置房四套。一审另查明，被告另育有一子严某，现跟随被告和被告父母生活。原、被告夫妻关系存续期间无共同债权、债务。庭审中被告表示同意与原告离婚，原告称其现于黔西县博洛尼做销售工作，每月收入底薪2000元，另有提成每月3500元以上；被告称其现从事运输工作，每月收入10000元以上。原审原告韩某一审诉称：原、被告经人介绍认识不久，便于2011年3月24日在龙里县民政局登记结婚，2012年1月5日双方生育一女严某某。婚后原、被告婚姻关系紧张，被告经常殴打原告，为此原告曾向谷脚派出所报警求助，经派出所多次劝告，被告始终没有悔改。2014年6月16日，被告向原告写下《承诺》但之后被告仍然殴打原告。2014年6月原告带着子女严某某外出居住至今，在此期间原告与被告没有任何联系，被告也未履行对子女的抚养义务，至此原告认为原、被告之间感情破裂无和好可能，同时因原告患有严重心脏病，不适合再次生育，被告又有暴力倾向不适宜抚养子女，应将子女判由原告抚养为宜。在原、被告共同生活期间，原告一直居住在被告父亲所修建房屋内，原告及女儿严某某也将户口落户入此。2012年因修建贵龙城市经济带，原、被告所居住的房屋被依法征收，按照《房屋征收安置补偿协议》的约定，原告家六口人获得人均60平方米的安置房，原告及其子女严某某均在此协议中，依照龙里县人民政府《关于印发的通知》文件有关规定，原告及其子女严某某均应获得相应房屋。据此原告诉至法院诉请判令：1、判决解除原、被告婚姻关系；2、判决婚生女严某某由原告抚养，被告每月支付抚养费1271.22元直至子女成年；3、判令位于龙里县谷脚镇贵龙新苑2号楼2-17-2号房屋归原告所有（房屋价值估算约300000元）；4、本案诉讼费由被告承担。原审被告王某一审辩称：被告同意与原告离婚，但原告诉称与事实不符，原、被告婚姻期间没有家庭暴力的行为。双方在共同生活期间确因家庭琐事发生争吵，原、被告结婚后原告每月都有20天居住在娘家，在家居住的10天里也不做家务不管家庭。原告离家出走时将双方子女严某某一并带回娘家居住至今，期间被告曾多次去接原告及女儿严某某但均未果，导致原、被告双方感情破裂的原因在原告。关于婚生女的抚养问题，被告认为原告没有一技之长和固定的职业，不利于子女的抚养，而被告的家庭条件较好，被告也有固定的工作和收入，故婚生女由被告抚养为宜。关于贵龙新苑的房屋，被告认为该房屋系被告的父亲用家庭财产置换得来，该房屋系家庭财产不属于夫妻共同财产。综上应驳回原告第二、三项诉讼请求。一审法院认为：根据婚姻法对离婚自由的规定，原告要求离婚，被告同意，予以认可。对于双方未成年子女严某某的抚养权问题，原告返回黔西县之后，原、被告双方子女严某某就一直跟随原告生活至今，且被告另育有一子跟随被告生活，原、被告双方子女严某某由原告抚养为宜。对于抚养费，庭审中被告称其现从事运输工作，月收入在10000元以上，但该收入并非固定收入，结合原、被告双方子女的现实生活、学习情况以及原、被告双方的实际生活情况，认为被告每月给付子女严某某抚养费500元为宜。至于原告要求分割的房屋，可能涉及其他家庭成员的份额，不能作为夫妻共同财产予以分割，故在本案中依法不做调整，双方当事人可另案起诉。为此，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、第三十二条、第三十七条之规定，判决：一、准许原告韩某与被告王某离婚；二、双方所生子女严某某由原告韩某抚养，被告王某自本判决生效之日起每月给付子女抚养费500元，直至该子女年满18周岁（该款项每月给付一次，于每月的28日之前给付完毕）。本案诉讼费800元，减半收取400元，由原告韩某承担。一审判决宣判后，王某不服，向本院提出上诉，请求：1、撤销一审判决第二项，改判婚生女严某某由上诉人抚养；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实与理由：一审判决小孩由被上诉人抚养不当。首先，双方的婚生女严某某出生起到被上诉人离开家为止，一直居住在上诉人的母亲家里，日常生活起居一直由上诉人母亲照顾。其次，被上诉人在一审中提交黔西县中心医院出具的彩色超声报告，证明其患有先天性心脏病，如果该证据真实，那么被上诉人就不宜抚养严某某。一是被上诉人无一技之长，没有稳定的工作和固定的收入，其身体状况也不允许其从事重体力劳务，过度劳累，其收入对所抚养小孩的正常生活也不能保证；二是被上诉人患有先天性心脏病，在生活中发生意外的概率较大，严重时可能会导致生命丧失，如真出现此类情况时，所抚养的小孩又会回到上诉人处，那小孩的全部生活又将重新开始，慢慢适应；三是没有证据能证明先天性心脏病对生育会造成影响。再次，一审判决明显违反子女的抚养应遵循谁的条件好且对子女的教育、成长有利的原则，根据庭审查明的情况，上诉人无论家庭条件，还是个人收入以及对小孩的教育环境等，明显优于被上诉人。综上所述，一审法院判决没有充分考虑到双方的条件对所生小孩有利，从而损害了小孩的利益。被上诉人韩某二审答辩称：一、答辩人与被答辩人结婚前已育有一子且一直随上诉人生活。而作为有再育风险的答辩人，能生下女儿严某某已实属不易，但该疾病是在被上诉人怀孕时才查出，可知该疾病并未对小孩生活产生很大影响。先天性心脏病虽不一定对日常生活造成影响，但想要再次生育确存在很大风险，严某某可能是答辩人唯一的孩子，且自出生起便一直跟随答辩人生活至今，一审法院判决抚养权归答辩人公平公正。二、被答辩人认为答辩人无一技之长，没有稳定的工作和固定的收入，身体状况也不允许从事重体力工作，收入对女儿的正常生活也不能保证的说法缺乏事实与法律依据。答辩人在黔西县博洛尼家居做销售工作，每月底薪2000元，同时可以保证每月至少3500无的销售提成，并非被答辩人所说的答辩人没有稳定的工作及固定的收入。相反，被答辩人在一审中声称其从事运输工作，运输工作劳累危险，且收入不稳定，又是体力劳动，不能长期归家照顾孩子。综合考虑双方的工作性质和时间，从事正规稳定且上下班时间规律的答辩人更有利于抚养和照顾在黔西县城上幼儿园的孩子。孩子入园至今，也一直由答辩人抚养长大，一审庭审中，作为孩子父亲的被答辩人，甚至连孩子就读具体哪所幼儿园都不清楚，答辩人并未尽到父亲的义务。综上，根据我国《婚姻法》以及《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》规定，抚养权的归属应主要根据有利于子女身心健康，保障子女的合法权益同时结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况作为依据。被答辩人因从事运输工作长期不归家，且性格暴烈经常殴打被上诉人，答辩人自生下女儿后一直独自在其母家抚养女儿。答辩人有稳定工作，且女儿已在其工作地点附近的幼儿园就读。被答辩人性格偏激，与前妻育有一子，且工作危险不稳定无法归家照顾女儿。一审法院判决认定事实、适用法律正确，程序合法，请求二审法院查明事实，依法驳回其上诉，维持原判。经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：上诉人王某与被上诉人韩某自由恋爱后办理结婚登记手续，系合法婚姻关系，双方共同生活期间生育女孩严某某，因双方在共同生活中产生矛盾，被上诉人韩某向一审法院起诉离婚，上诉人王某在一审诉讼中同意离婚，对此，一审判决准许上诉人王某与被上诉人韩某离婚，并判决小孩归被上诉人韩某抚养教育，由上诉人王某每月给付抚养费500元直至小孩年满十八周岁止。双方对一审法院判决准许离婚无异议，本院予以确认。上诉人王某上诉主张要求小孩严某某归其抚养教育。从本案查明的事实来看，双方所生育的女孩严某某长期与被上诉人韩某一起生活，建立了感情，由被上诉人韩某抚养有利于小孩严某某成长，况且，上诉人王某与前妻生育有一个小孩，并与其生活，因此，一审法院根据本案情况判决双方生育的小孩严某某归被上诉人韩某抚养教育，由上诉人王某给付抚养费符合法律规定，本院予以确认，故上诉人王某对其提出的该项主张，本院不予以采纳。另外，被上诉人韩某在一审主张分割房屋，因该房屋可能涉及其他家庭成员的份额，因此，一审法院对其主张分割房屋不在本案中解决并无不当，且被上诉人韩某未提出异议，本院予以确认。综上，上诉人王某的上诉理由不成立，对其提出的上诉请求，本院不予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人王某承担。本判决为终审判决。审 判 长  莫玉魁审 判 员  武文峰代理审判员  郑 晔二〇一五年十二月十六日书 记 员  安敏捷