山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）菏民一终字第871号
上诉人（原审被告）：ＸＸＸ。
委托代理人：于统帅，山东两仪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李明臣。
委托代理人：晋磊，曹县磐石法律服务所法律工作者。
上诉人ＸＸＸ因与被上诉人李明臣健康权纠纷一案，不服山东省曹县人民法院（2015）曹民初字第1381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月21日立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告李明臣诉称，2014年5月18日18时许，被告无故辱骂原告之子李硕阳，原告到自家门口与被告理论时，被被告殴打致伤，原告在曹县人民医院住院治疗11天。请求依法判令被告赔偿医疗费13296.16元、误工费16490.46元、护理费2401.8元、住院伙食补助费770元、交通费500元、鉴定费3530元、营养费1800元、后续治疗费8000元，共计46788.42元。
原审被告ＸＸＸ辩称，被告将原告打伤后，被曹县法院判处10个月有期徒刑。刑事诉讼中原告已明确表示放弃让被告赔偿其经济损失，只要求严判被告，刑事案件也考虑到未进行赔偿，对被告从重进行了处罚，因此应驳回原告对被告的诉讼请求或减轻原告的赔偿责任。退一步讲，发生打架原告也有责任，应减轻被告的赔偿责任。
原审法院经审理认定：2014年5月18日18时许，原告李明臣与被告ＸＸＸ在曹县曹城街道办事处北关街青石街中段因故发生争吵并厮打，被告将原告殴打致伤。经曹县公安局法医鉴定中心鉴定，原告的人体损伤程度构成轻伤二级；原告支出鉴定费300元。原告受伤后被送到曹县人民医院住院治疗11天，被诊断为下颌骨骨折，进行了下颌骨切开复位内固定术。2014年5月29日出院，原告共支出医疗费14482.16元。原告住院期间，由其妻董爱华护理。原告受伤后，双方私下对被告赔偿原告损失的具体数额未能达成一致意见。被告犯故意伤害罪刑事诉讼期间，原告在被告辩护人问及是否要求被告赔偿经济损失时，表示不要求经济赔偿，要求严判被告。2014年11月4日原审法院作出（2014）曹刑初字第241号刑事判决，被告ＸＸＸ因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑十个月。2015年4月29日，原告诉至原审法院，要求被告赔偿经济损失。2015年5月21日，原审法院委托菏泽德衡司法鉴定所对李明臣伤残程度或误工时间、护理时间、后续治疗费用、营养费进行司法鉴定，2015年6月26日作出德衡司鉴所（2015）临鉴字第253号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李明臣因故致“下颌骨骨折”遗留的后遗症尚未达到《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18677-2002）标准规定之伤残范围。误工时间拟为伤后90日，护理时间拟为伤后30日，营养期限拟为伤后60日（营养费用建议30元／日），后续治疗费用预计需人民币8000元左右；原告支出鉴定费3200元。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。2014年8月18日，原、被告因故发生争吵和厮打，致原告下颌骨骨折，原告在曹县人民医院住院治疗11天。原告要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费，依法予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。第二十条第一款规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二十一条第一款规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的赔护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准予以确定。第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定。原告的医疗费为14482.16元；误工费为7205.42元（29222元÷365天×90天），护理费为2401.8元（29222元÷365天×30天），住院伙食补助费为770元（70元×11天），鉴定费为3500元（3200元＋300元）。后续治疗费根据司法鉴定意见，为8000元。鉴定意见将营养期限拟定为伤后60日，于法无据，原审法院不予采信；原告的营养费可按其实际住院天数计算，为330元（30元×11天）。原告提供的交通费单据，真实性无法确认，但原告受伤医疗、鉴定，实际支出了交通费，对于原告支出的交通费，原审法院酌定为200元。原告要求被告赔偿医疗费13296.16元，数额少于原告支出的医疗费，原审法院予以支持。原告要求被告按道路运输行业年收入标准计算误工费，原告虽提供了驾驶证和道路货物运输从业资格证，但原告未能提供其从事该行业的充分证据，原告的上述主张，原审法院不予支持；原告系城镇居民，应按城镇居民年收入标准计算误工费。在刑事诉讼中，被告和辩护人询问原告时，原告表示不要求民事赔偿，原告对此辩称因当时未作相关鉴定，而未要求被告赔偿。原告所作的解释较为合理，且原告未提起刑事附带民事诉讼，刑事诉讼中被告辩护人询问原告是否要求赔偿损失时作出的不要求赔偿的回答，不应理解为是对其赔偿请求权的完全放弃，不妨碍原告之后要求赔偿的权利。被告辩称原告已放弃民事赔偿权利的主张，原审法院不予支持。被告辩称对引起打架原告亦有过错，但被告未能提供原告对造成其伤害有过错的证据，对被告的上述主张，原审法院依法不予支持。被告辩称，在刑事诉讼中原告要求严判被告，不要求被告赔偿，法院在作出刑事判决时也考虑了原告意见，对被告从重进行了处罚，应相应减轻被告的赔偿责任。法院作出刑事判决，是否对侵权人从重处罚，并不因此对侵权人赔偿受害人经济损失造成影响，且原告是因具体赔偿数额未能与被告达成一致意见，未做相关鉴定经济损失数额未确定而未要求被告赔偿经济损失。故被告因原告在刑事诉讼中未要求赔偿造成严判被告，应相应减轻被告赔偿责任的主张，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：被告ＸＸＸ于本判决生效后7日内赔偿原告李明臣医疗费13296.16、误工费7205.42元、护理费2401.8元、住院伙食补助费770元、交通费200元、营养费330元、鉴定费3500元、后续治疗费8000元，共计35703.38元。如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费970元，减半收取485元，原告负担139元，被告负担346元。
上诉人ＸＸＸ不服原审法院上述民事判决向本院上诉称：一、一审判决没有查清事实，适用法律错误。本案是邻里纠纷，被上诉人酒后因集体修路矛盾，与上诉人先是发生口头摩擦，进而引发相互的厮打。被上诉人对事件的发生也存在严重的主观过错。被上诉人在刑事案件庭审中明确放弃，不论其是否做过伤残鉴定，是否构成伤残，其刑事开庭时表示不要求民事赔偿的弃权行为都是其自愿作出，是合法有效的。二、一审审理程序违法。一审还存在鉴定费用票据不真实等问题，开庭质证的鉴定费用发票被当事人更换，重新提交的鉴定费用票据没有质证等违反证据规则的程序违法问题。请求二审法院撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人李明臣答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，上诉人的上诉理由没有事实根据和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审审理认定的事实和原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，双方当事人于2014年8月18日因故发生争吵和厮打，致被上诉人下颌骨骨折，被上诉人在曹县人民医院住院治疗11天，事实清楚。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条之规定，被上诉人要求上诉人赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费，依法予以支持。在刑事诉讼中，上诉人和辩护人询问被上诉人时，被上诉人表示不要求民事赔偿。被上诉人对此解释成因当时未作相关鉴定，而未要求上诉人赔偿。本院认为，被上诉人所作的解释具有合理性，且被上诉人在刑事案件中未提起刑事附带民事诉讼，刑事诉讼中被上诉人作出的不要求赔偿的回答，不应理解为是对其赔偿请求权的放弃，被上诉人事后有要求民事赔偿的权利。上诉人ＸＸＸ上诉称对引起打架被上诉人李明臣具有严重的过错，但未能提供被上诉人对造成其自身伤害具有过错的证据，对上诉人该上诉理由本院不予支持。一审审理程序方面，经审查，一审中原审法院对被上诉人提交的菏泽德恒司法鉴定所补开的鉴定费收据已经上诉人质证，一审审理程序合法。上诉人上诉所称重新提交的鉴定费用票据未经质证，与事实不符。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费970元，由上诉人ＸＸＸ负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 锋
代理审判员 张宪明
代理审判员 李 兴
二〇一六年一月十八日
书 记 员 刘启国