上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金民一（民）初字第4049号
原告康某某，女，1941年生。
委托代理人方某。
被告陈某某。
被告某财产保险股份有限公司某分公司。
负委托代理人鲁某。
原告康某某与被告陈某某（下称第一被告）、某财产保险股份有限公司某分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年X月X日，第一被告驾驶的牌号为浙F**小轿车在本区某路口，与行走的原告发生碰撞，造成原告受伤。当日，某交警支队出具交通事故认定书，确认第一被告承担本起事故的全部责任。某委托某司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、营养、护理的期限进行法医学鉴定，该中心于同年10月20日出具鉴定意见：原告因交通事故致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限已构成九级伤残；伤后可予以休息5个月，营养2个月，护理2个月。原告为维护自身合法权益，请求判令被告赔偿其医疗费人民币（下同）2，916.20元、住院伙食补助费320元、营养费2，400元、护理费4，400元、误工费12，500元、残疾赔偿金64，300.80元、精神损害抚慰金10，000元、交通费268元、鉴定费4，600元、律师费3，000元等合计104，706元；第二被告在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，余额由第一被告赔偿。
第一被告未作书面答辩，庭审中表示对事发经过及责任认定无异议。事发后垫付的医疗费、护理费要求一并处理。原告提供的医疗费票据中出院之前的费用是由第一被告支付的。
第二被告未作书面答辩，庭审中表示对事发经过及责任认定无异议。医疗费发票真实性无异议，但其中的非医保费用根据保险条款不属于保险赔偿范围。营养费、护理费均认可每天30元，住院伙食补助费认可每天20元，交通费认可200元。误工费，对原告提供的误工证明真实性不认可。鉴定意见有异议，认可十级伤残，否则申请重新鉴定。律师代理费不属于保险范围。
经审理查明：原告所述事故的事发经过、事故责任认定及其已作鉴定的事实属实。事发后，第一被告垫付原告医疗费44，668.70元、护理费1，800元，合计46，468.70元。
又查明：第一被告驾驶的车辆向第二被告投保了交强险（责任限额为122，000元）及不计免赔率商业三者险（赔偿限额为1，000，000元），保险期间均为2012年9月5日至2013年9月4日。
诉讼中，原告与第二被告就残疾赔偿金与精神损害抚慰金二项达成一致意见，两项总额减去10，000元，即64，300.80元。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费单据、鉴定书、保险单、保险条款、当事人陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，某交警支队经调查后确认第一被告负事故的全部责任，双方均无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内赔付，不足部分由第一被告承担。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，其中事发之前的票据与本案无关，本院予以剔除，其余票据，本院结合原告提供的病史记录，凭据确认45，100.80元，扣除其中的伙食费240元后为44，860.80元。第二被告认为根据商业三者险保险条款，非医保费用不属于赔偿范围。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。保险人与被保险人在签订保险合同时也未就国家基本医疗保险的范围和标准达成一致。保险人对医药费发票记载的非医保范围的医疗费用不予理赔，对被保险人而言，有失公平。本案中原告所花费的医疗费均系在本起事故治疗中的必要合理支出，故均可由第二被告在交强险及商业三者险范围内赔偿。
2、住院伙食补助费320元，符合相关规定，本院予以确认。
3、营养费，按规定为每天20-40元，本院根据原告的伤残程度支持每天30元，根据鉴定意见计算2个月为1，800元。
4、护理费，原告未提供护理人员的误工损失证明，本院参照本市从事居民服务业职工年平均工资26，390元的标准，根据鉴定意见支持2个月为4，398元。
5、误工费，原告提供其所在单位营业执照、聘用协议、工资证明、误工证明，主张根据每月2500元计算误工费，第二被告有异议，但未提供相反证据予以推翻，且该标准未超过本市从事相近行业职工年平均工资标准，本院予以支持，根据鉴定意见计算5个月为12，500元。
6、残疾赔偿金、精神损害抚慰金二项，原告与第二被告一致同意确认为64，300.80元，本院予以照准。
7、交通费，本院根据原告的就诊次数，结合原告提供的有效票据酌情支持200元。
以上第1-3项合计46，980.80元，属交强险医疗费用赔偿限额项目范围，故由第二被告在责任限额内直接赔付10，000元，余额36，980.80元由第二被告在商业三者险范围内赔偿。以上第4-7项合计81，398.80元，属交强险死亡伤残赔偿限额项目范围，因未超过责任限额，故由第二被告在责任限额内直接赔付。
8、鉴定费4，600元，不属于交强险赔偿范围，但系原告因本起事故受伤确定损失的必要合理支出，商业三者险条款未约定为免赔范围，故应属商业三者险赔偿范围，由第二被告在商业三者险范围内赔偿。
9、律师代理费，系原告因诉讼所支出的费用，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素支持2，500元，根据商业三者险保险合同属间接损失，不予赔偿，故由第一被告承担。因事发后第一被告已支付原告46，468.70元，故不需再另行赔偿，多支付的43，968.70元从第二被告赔付原告的金额中扣除后直接返还第一被告。
第二被告合计赔偿原告132，979.60元，扣除43，968.70元后为89，010.90元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司某分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告康桂英损失89，010.90元；
二、被告某财产保险股份有限公司某分公司应于本判决生效之日起十日内返还被告陈建军43，968.70元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1，197元，由原告负担184元，第一被告负担1，013元。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一三年十二月十三日
书记员 丁秀峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。