湖北省大冶市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂大冶刑初字第00151号
公诉机关湖北省大冶市人民检察院。
被告人郭某，无业。2012年9月17日因�嫌犯合同诈骗罪被大冶市公安局刑事拘留，同月30日被逮捕。2013年4月11日被大冶市人民检察院取保候审，2014年1月26日因违反取保候审规定被逮捕。现羁押于大冶市看守所。
辩护人柯国庆，湖北华全律师事务所律师。
大冶市人民检察院以鄂冶检刑诉（2014）85号起诉书指控被告人郭某犯合同诈骗罪，于2014年3月12日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。大冶市人民检察院指派检察员李剑出庭支持公诉，被告人郭某及其辩护人柯国庆到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
大冶市人民检察院指控：2011年1月，被告人郭某因欠方某18万余元货款无力偿还。同月22日，被告人郭某找到刘某，双方达成口头购货协议：刘某销售铁精矿给郭某，以61个品位为基准，每吨价格910元，每下降一个品位减�30元，每上升一个品位加价30元，由刘某负责运货并承担运费；铁精矿品位以鄂东南地质队的化验结果为准，化验结果出来后结账付款。同月25日，刘某按照被告人郭某的要求从货场装运铁精矿共计325.26吨至大冶市金湖街道办事处泉塘村配货。后被告人郭某决定将此铁精矿销给方某，并要求刘某将矿送到方某位于黄石下陆牛角山颈的货场。次日，被告人郭某等人将铁精矿样本送至鄂东南地质队化验室化验，化验结果为58.6个品位。尔后，被告人郭某瞒着刘某将该铁精矿以21万元的低价抵付给方某，方某将该铁精矿以288180元的价格对外出售。后刘某多次找被告人郭某催讨货款，郭某避而不见，并卖掉住房到湖南等地打工，货款至今未支付。截至案发，被告人郭某尚欠赌债50余万元。公诉机关指控被告人郭某的行为已构成合同诈骗罪。提起本院依法判处，并提供相关证据证实。
被告人郭某提出，其行为不构成犯罪。
辩护人柯国庆提出，被告人郭某主观上没有非法占有他人财物的故意，郭某与刘某属民事债权债务关系，被告人郭某的行为不构成合同诈骗罪。
经审理查明：2010年12月，被告人郭某通过妻子以送铁精矿为由向方某预借货款60万元。2011年1月，被告人郭某向方某销售41万余元的铁精矿，尚欠方某18万余元。后经方某多次催讨，被告人郭某无力偿还。同月22日，被告人郭某到大冶市金湖街道办事处马叫村找到刘某，提出购买刘某位于金湖马叫货场的铁精矿300吨，双方达成口头协议：刘某销售铁精矿给郭某，以61个品位为基准，每吨价格910元，每下降一个品位减价30元，每上升一个品位加价30元，由刘某负责运货并承担运费；铁精矿品位以鄂东南地质队化验室的化验结果为准，化验结果出来后结账付款。随后，被告人郭某通知湖北盛冶矿业公司负责经营的赵某乙前来看货，准备将该铁精矿销售给该公司，赵某乙取样化验后认为铅锌超标，没有收购该矿。同月25日，刘某按照被告人郭某的要求从货场装运了4车铁精矿共计325.26吨，先运至大冶市金湖街道办事处泉塘村配货，后因铁精矿质量问题没有配货。尔后，被告人郭某隐瞒刘某，决定将该批铁精矿销给方某折抵所欠货款，方某提出将铁精矿运至其在黄石下陆牛角山颈的货场。于是，被告人郭某要求刘某将4车铁精矿运至黄石下陆牛角山颈货场，并同意每吨加价5元。次日，被告人郭某将铁精矿样本送至鄂东南地质队化验室化验，化验结果为58.6个品位。方某以该批矿石品位低，提出以每吨700元收购该矿，被告人郭某便以每吨700元计227682元的价格将铁精矿抵付给方某，方某将抵付后多余的货款支付给被告人郭某。尔后，方某将该批铁精矿以288180元�价格卖给大冶市仁达物资贸易有限责任公司。后刘某数次找被告人郭某催讨货款，被告人郭某避而不见并外出至湖南等地打工，货款至今未支付。
另查明：根据被告人郭某与刘某达成的口头协议，经计算，本案铁精矿价格为276471元。案发后，公安机关从方某处追回销售该批铁精矿的差价款7万元，并支付给刘某。
上述事实，经法庭举证、质证的证据有：
一、物证、书证：
1、湖北省鄂东南实验室证明，证实2011年零星样品检测报告存根全部销毁；2、柯某银行流水帐、借支协议书，证实郭某向柯某借款；3、抓获经过证明，证实郭某归案情况；4、磅单，证实郭某从刘某处购买的铁精矿数量；5、证明一份，证实陈贵矿业集团销售58.58个品位的铁精矿价格为每吨1112.68元；6、民事判决书及借条，证实肖某欠郭某借款34.5万元；7、人口信息表，证实郭某的身份；8、大冶市公安局情况说明、收条，证实方某将差价7万元退给刘某；9、仁达公司说明及记帐凭证、原料结算单，证实该公司从方某处购入的铁精矿净重325.26吨，市场价886元，结算金额288180元；10、民事判决书、民事裁定书，证实被告人郭某差欠他人本息380583.38元，2012年12月29日，郭某位于黄石市腾龙龙湾一品二组团9栋2单元1103室的房产被查封。
二、证人证言：
1、证人冯某的证言，证实2011年1月22日，郭某到他和刘某的货场，与他们达成口头协议，按60个品位915元的价格结算铁精矿，每增减一个品位增减30元，以鄂东南地质大队化验室结果为准。1月25日郭某将铁精矿拉走后说该矿含有害元素，并拒绝给化验单和退货，这以后再没有找到郭某。还证实他与刘某合伙收的铁精矿，有59个品位，不存在有杂质。
2、证人赵某甲的证言，证实2010年12月份，郭某说要做一笔生意，让她找方�办手续，她给方某出了一张60万的欠条，款子记不清是打到她的帐户还是柯某的帐户。她听说郭某赌赙欠了包括刘某的钱，有100多万元。郭某在黄石有栋房子（被法院查封）、老家也有栋房子。
3、证人柯某的证言，证实2010年9月6日，郭某找他借50万元到湖南进矿，他先后借给郭某45万元（转帐）和5万元现金，加上先前欠的6万元，计56万元，有借支协议书，到12月5日款子到期未还，他去找郭某催讨，郭某的老婆说去想办法，直到2011年1月，向他卡上汇了60万元，多的4万元他交给郭某了。
4、证人方某的证言，证实2010年12月份，郭某老婆对他说郭某可搞到原矿石加工，再将铁精矿卖给他，约定一个月，叫他借60万元周转，他向其卡中汇了60万元，其出了借条，15天后，郭某将选好的400多吨精矿送到他的货场，结算41万余元，下欠18万余元。2011年1月下旬，他催郭某送货，�某又送300多吨精矿到他的货场，刘某也在场，因矿水份多，还掺了其他东西，他提出以21万余元与郭某结帐，郭某嫌价格低了，要将矿拉走，他要求郭某必须偿还18万余元欠款，郭某没有钱还，于是同意将货给他。后他以288180元转卖给仁达公司。他与郭某只打了一二次交道，不认识，借支的60万元记得是转到柯某的帐上，郭某用铜录山的矿石结了部分，第二批矿就是刘某的矿，结算是21万元。
5、证人石某的证言，证实刘某叫他们转运一批铁精矿，他们将300多吨铁精矿送到港湖牛角山颈的一个货场。
6、证人赵某乙的证言，证实他原在湖北盛冶矿业公司负责球团厂经营。郭某原来在该公司工作过，该公司是郭某岳父开办的，郭某因欠赌债被开除。2011年1月，郭某打电话说有一批铁精矿想卖给他，价格较便宜，60个品位910元，并说在刘伟的货场。他随即赶到该货场，郭某在场，后他当着刘某及其父母的面取了样，送到浩达化验室，第二天结果出来是59个左右品位，但铅、锌超标，肯定掺了垃圾矿，所以没有进该矿，也没有给郭某答复，事后刘某打电话问过是否要矿，他说不能要。
三、被害人陈述：
被害人刘某的陈述，证实2011年1月，郭某找他和冯某买铁精矿，25日郭某提走325.26吨铁精矿，按915元结算，每增减一个品位增减30元。26日郭某说化验结果出来了，为58.6个品位，按此结算，应付货款283951.98元，但他说有害元素超标，并且化验单不给他们看，又不退货。郭某将货卖给方某了，他不认识方某，听说帐结清了。此后他与郭某见过一次面，就联系不上郭某。郭某没有说用矿去抵方某的帐，他们之间也没有谈结算的事。
四、被告人供述：
被告人郭某的供述，证实2012年12月，他销给方某一批矿石，抵60万元的借款，刘某有1000多吨铁精矿，谈好61个品位每吨910元，品位增减按30元计。开始准备拉到铜录山配货，因为不能配，就决定卖给方某，刘某要加价每吨5元。刘某将货送到方某货场，他与方某取样化验，第二天下午得知结果是58.6个品位，方某说品位不好，只能按每吨700元结帐，他开始不肯，拖着不结，方某说不结帐就直接抵预付款，他只好按700元与方某结帐，抵掉欠款，方某另付他2万多元。后他没有钱与刘某结帐，只好将手机号换了，怕与刘某见面。当时方某要求他送矿将余款结清，他没有铁精矿送，就与刘某谈了这笔生意，补上方某的欠款。拉走刘某矿石后，与刘某见过一次面，2011年4月去湖南后再没有与刘某联系。还证实他从柯某手中借来的钱，转借给肖某，为了不付高息，他将方某的预付款还给柯某了。
上列证据，被告人郭某及其辩护人柯国庆无异议，本院予以确认。关于公诉机�以方某向大冶市仁达物资贸易有限责任公司出售该批铁精矿的价格即288180元作为本案犯罪数额，本院认为，合同诈骗罪应当以签订合同约定的价格来认定犯罪数额，故本案的犯罪数额应认定为276471元。
本院认为，被告人郭某在无力偿还方某欠款的情况下，采取隐瞒真相的手段，将合同相对人刘某所有的铁精矿销售给方某，用以折抵个人欠款，尔后逃匿，其行为符合合同诈骗罪的构成特征，已构成合同诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人郭某及其辩护人柯国庆提出无罪的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项之规定，判决如下：
被告人郭某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年一月二十六日起�二○一五年十二月三十一日止；先行羁押207日已扣减；罚金于本判决生效后七日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 皮雨生
人民陪审员 刘 军
人民陪审员 刘 丰
二〇一四年七月九日
书 记 员 黄 静