河南省郑州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）郑知刑初字第5号
公诉机关河南省郑州市人民检察院。
被告人董小昌，男，1973年10月10日出生，汉族。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2012年11月16日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月23日被取保候审。因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2013年11月20日被郑州市人民检察院取保候审。因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2014年1月2日被本院取保候审，同年1月20日被本院决定逮捕，次日由巩义市公安局执行逮捕。现羁押于巩义市看守所。
辩护人王光明，河南克谨律师事务所律师。
河南省郑州市人民检察院以郑检刑诉（2013）233号起诉书指控被告人董小昌犯假冒注册商标罪于2013年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月21日公开开庭审理了本案。郑州市人民检察院指派检察员程航、刘少锋出庭支持公诉，被告人董小昌及其辩护人王光明到庭参加诉讼。现已审理终结。
郑州市人民检察院指控：2012年2月至3月期间，被告人董小昌为谋取非法利益，在没有取得兰州众邦电线电缆集团有限公司和金川集团电线电缆有限公司许可的情况下，在巩义市鲁庄镇北侯村自己的加工作坊内伪造“众邦”和“金川”两种注册商标的电线，并卖给在兰州销售电线的孙润波（已判刑），非法经营数额438271元。
针对上述指控，公诉机关分别出示了物证、现场照片；兰州市公安局安宁分局出具的扣押物品、文件清单复印件；提货单复印件；兰州众邦电线电缆有限公司出具的企业法人营业执照、“众邦”商标注册证等商标权属证明材料，金川集团电线电缆有限公司出具的企业法人营业执照、“金川”商标注册证等商标权属证明材料，鉴定报告，物流托运单，辨认笔录，兰州市七里河区人民法院刑事判决书，以及被告人户籍资料、到案经过等相关书证；证人孙XX、王XX的证言；被告人董小昌的供述和辩解等相关材料。公诉机关认为被告人董小昌的行为已构成假冒注册商标罪，提请依法惩处。
被告人董小昌对其犯罪事实不持异议。
被告人董小昌的辩护人辩护称，指控的数额应扣除退回的电线相应价值八万多元；系从犯；系初犯、偶犯，认罪态度好，请求从轻判处。
经审理查明：2012年2月至3月期间，被告人董小昌与同案犯孙XX为谋取非法利益，在没有取得兰州众邦电线电缆集团有限公司和金川集团电线电缆有限公司许可的情况下，共同预谋由董小昌在巩义市鲁庄镇北侯村的加工作坊内伪造“众邦”和“金川”两种注册商标的电线，卖给孙XX，由孙XX在兰州销售，非法经营数额438271元。案发后，公安机关扣押“众邦”牌BV2.5电线484盘、BV4电线402盘，“金川”牌BV2.5电线766盘、BV4电线138盘、BV10电线68盘。
认定上述事实有以下经法庭查证属实的证据：
1、被告人董小昌供述，2012年春节左右，孙XX说在甘肃“众邦”、“金川”牌电线销量不错，他们就商量，由其在家制作“金川”、“众邦”牌电线，卖给孙XX在兰州销售。其按孙XX的要求陆陆续续生产了有三十多万元的“众邦”、“金川”牌铜电线，用简易打字机把品牌打到电线上，又去回郭镇街上买了“众邦”、“金川”这两个品牌的合格证。做好后通过远通或大鹏货运公司，发给兰州的孙XX销售。其给孙XX提供的都是“众邦”和“金川”牌的单芯铜线（BV），有2.5平方的、4平方的和10平方的。2013年3月，孙XX在兰州卖假电线被警方抓了，因为害怕就把机器设备卖了，知道躲不过去，其就去公安机关自动投案了。
2、同案犯孙XX供述，其和董小昌是“挑担（连襟）”关系，知道董小昌做假电线生意，2011年给他说起要做假电线的想法，让他帮着给其加工些假冒电线。2012年2月份开始到2012年3月份，陆陆续续从董小昌处共进了10次左右的假线，就是“众邦”和“金川”牌，这两种品牌在西北市场比较好销售。每次进货都事先和董小昌电话联系，说好品牌和数量，通过“远通”或“大鹏”货运部给其发货。每次进货的时间、数量，提货单上都写的很清楚，扣除运费后总计438271元。被查获的假冒电线分别是：“众邦牌”BV2.5铜芯电线484盘、BV4铜芯电线402盘；“金川牌”BV2.5铜芯电线766盘、BV4铜芯电线138盘、BV10铜芯电线68盘，都是从董小昌处购买的。
3、案发后，兰州市公安机关从孙XX处扣押了提货单7张，扣除运费后共计438271元，与董小昌关于每次发货都给孙XX提供提货单的供述相互印证。经董小昌辨认后，确认就是给孙XX发货时所用的提货单。
4、案发后，兰州市公安机关从孙润波处扣押了中国工商银行个人业务凭证（副联）一张，从中国工商银行兰州杨家桥第二支行提取个人业务凭证（正联）一张，两张凭证均显示：时间2012年3月29日，户名董小昌、存款金额30000，客户签名王XX，与董小昌、孙XX供述及王XX证言证明王XX于2012年3月29日通过七里河区杨家桥一家工商银行给董小昌汇了3万元货款的情况相印证。
5、案发后，兰州市公安机关从孙润波处扣押了郑州大鹏物流货物托运单2张、郑州远通货运部托运单1张，托运单上均显示货物名：电线，到达站：兰州，收货人：孙，收货人电话：XXXXX****XX，与董小昌、孙XX供述的二人系通过“远通”或“大鹏”货运公司发货以及孙XX的电话号码等细节相印证。
6、辨认笔录。公安机关组织孙润波进行照片混杂辨认，其辨认出董小昌的照片。
7、兰州市公安局安宁分局2012年3月31日扣押物品、文件清单：“众邦”牌BV2.5电线484盘、BV4电线402盘，“金川”牌BV2.5电线766盘、BV4电线138盘、BV10电线68盘。
8、兰州众邦电线电缆集团有限公司企业法人营业执照、众邦商标的商标注册证、核准续展注册证明，核定使用商品为商品分类表第9类。金川集团电线电缆有限公司（原金川电线电缆厂）企业法人营业执照、情况说明、金川商标的商标注册证、注册商标变更证明、核准续展注册证明，核定使用商品为商品分类表第9类。
9、金川电线电缆厂鉴定结论：扣押的电线（BV2.5-766盘、BV4-138盘、BV10-68盘，共972盘）属假冒金川电线电缆厂生产的“金川牌”伪劣电线，价格总计187724元。兰州众邦电线电缆集团有限公司鉴定结论：扣押的电线（BV2.5-484盘、BV4-402盘，共886盘）属假冒兰州众邦电线电缆集团有限公司生产的“众邦牌”伪劣电线，价格总计207662.40元。董小昌对鉴定意见无异议。甘肃省产品质量监督检验中心对查扣的“众邦”牌电线作出第DQW2012-0178、DQW2012-0182号《检验报告》，检验结论为：送检样品不符合GB／T5023.3-2008标准要求。
10、兰州市七里河区人民法院（2013）七刑初字第084号刑事判决书一份，证明孙XX因犯销售假冒注册商标的商品罪被判刑情况。
11、巩义市公安局经济犯罪侦查大队出具的到案经过及情况说明，证明董小昌具有自首情节。
本院认为：被告人董小昌未经商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。公诉机关指控被告人的罪名及提请惩处的理由成立，本院予以支持。
关于被告人董小昌的辩护人辩护称应扣除庆阳退货部分金额的辩护意见，经查，该部分假冒电线虽然被客户退货，但董小昌的假冒注册商标的行为已经完成，是否销售不影响本罪的成立，故对该辩护意见不予采纳。关于辩护称系从犯的辩护意见，经查，董小昌与孙XX的行为分别构成不同的犯罪，董小昌单独实施了假冒注册商标的行为，不构成从犯，故对该辩护意见不予采纳。关于辩护称系自动投案，如实供述供述自己的罪行，具有自首情节，系初犯、偶犯，认罪态度好，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以支持。
根据《刑法》第二百一十三条之规定，犯假冒注册商标罪，情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。根据被告人董小昌的犯罪情节，对其应在该幅度内判处刑罚。又根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（二）项之规定，假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或违法所得数额在十万元以上的属“情节特别严重”。其假冒两种注册商标且非法经营数额438271元，属于犯罪情节特别严重。本案在量刑时具体考虑以下情节：1、被告人董小昌具有自首情节，依法可以从轻处罚；2、被告人董小昌系初犯、偶犯，认罪态度较好，可以酌定从轻处罚；3、被查扣的假冒电线经鉴定系伪劣产品。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（二）项及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人董小昌犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑四年零四个月，并处罚金人民币220000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月16日起至2018年5月12日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、对扣押的假冒注册商标的商品予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向河南省高级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱红军
代理审判员 周建强
代理审判员 张永杰
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 周彩丽