湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长县民初字第2999号
原告彭乐明，男，1969年8月6日出生，汉族。
委托代理人蒋鑫婷，长沙县民生法律服务所法律工作者。
被告章培植，男，1972年11月18日出生，汉族。
被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司。住所地：长沙市雨花区城南东路***号。
负责人陈思明，总经理。
委托代理人冯东，湖南纲维律师事务所律师。
委托代理人吴东旭，湖南纲维律师事务所律师。
原告彭乐明与被告章培植、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人保财险长沙市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。
原告彭乐明请求判令：1、认定原告彭乐明因交通事故造成的伤残赔偿金、精神抚慰金、医药费、被抚养人生活费、住院伙食补助费、住院护理费、误工费、后续康复费、营养费、交通费、鉴定费等各项损失共计128328元；2、被告人保财险长沙市分公司就原告上述损失在交强险范围内承担95553元，在商业险第三者责任险内承担31775元；3、被告章培植对保险公司在保险责任限额内理赔不足部分承担赔偿责任；4、被告承担本案全部诉讼费用。
被告章培植答辩要点：1、原告的部分损失过高。2、同意扣除15%的非医保用药。
被告人保财险长沙市分公司答辩要点：1、对营养费不予认可，另部分损失过高，请求法院依法核准。2、需扣除15%的非医保用药。3、不承担本案鉴定费和诉讼费。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：
一、各方当事人无争议的事实
1、2013年12月8日18时50分许，被告章培植驾驶湘A6U2**轻型货车倒车时与原告彭乐明相撞，造成彭乐明受伤，车辆受损的交通事故。
2、事故发生后，原告彭乐明两次住院治疗共计34天，自行垫付医疗费38695.04元。门诊费均由被告章培植支付，被告章培植表示因门诊费票据遗失，同意自行承担该部分损失。
3、长沙县公安局交通警察大队认定被告章培植承担事故全部责任，原告彭乐明本次事故无责任。
4、彭乐明伤情经鉴定构成10级伤残，后期康复费5000元，休息治疗期限为6个月，出院期间及出院后1个月内需要1人护理，本次鉴定用去鉴定费1000元。后原告在庭审中对康复费表示放弃。
5、肇事车辆湘A6U2**号轻型货车系被告章培植所有，人保财险长沙市分公司承保了该车机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（限额为30万元，并附不计免赔）。
6、被告章培植和人保财险长沙市分公司均同意扣除15%的非医保用药。
7、原告伤前经常居住地和主要生活均来源于城市，应按照城镇标准计算损失。
8、原告有儿子陈文广（2004年2月27日出生）和女儿陈佳琪（1997年3月7日出生）需要抚养。
二、各方当事人有争议的事实
1、误工费应按何种标准进行计算以及误工、护理期限的确定。原告认为误工费应按2885元／月计算6个月，护理期限为66天；两被告均认为误工费应按农、林、牧、副、渔行业标准计算90天，护理期限为34天；本院认为，原告主张按事发前12个月月平均工资（实发工资）计算并无不妥，但其护理费只能计算64天（住院天数34天＋出院后护理天数30天）。故其误工费为17310元（2885元／月×6个月），护理费为6246元（35623元／年÷365×64天）。
2、精神损害抚慰金和交通费是否过高。原告认为被告应赔偿精神损害抚慰金5000元和交通费2000元；两被告均认为过高；本院认为，结合本案实际情况，本院酌情认定精神损害抚慰金5000元，交通费500元。
3、营养费是否应予支持。原告认为被告应赔偿营养费；两被告均认为不应赔偿；本院认为，考虑到原告的伤情，本院酌情认定为800元。另，原告的住院伙食补助费只应计算34天。
判决的理由与结果
本院认为：交警部门作出的被告章培植负事故全部责任、原告彭乐明不承担责任的交通事故认定书合法有效，应予认定。交通事故造成彭乐明的人身损失，由被告人保财产保险长沙市分公司先在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿，不足部分由章培植承担。彭乐明的损失中，医疗费用赔偿限额项下的总额为40515.04元（医疗费38695.04元＋住院伙食补助费1020元＋营养费800元）、死亡伤残赔偿限额项下的总额为78858元（误工费17310元＋残疾赔偿金46828元＋护理费6246元＋交通费500元＋精神损害抚慰金5000元＋被抚养人生活费2974元）。因死亡伤残赔偿项下损失未超出赔偿限额，故保险公司应当赔偿医疗费用赔偿限额的10000元、死亡伤残赔偿限额项下的实际损失78858元，二项合计88858元。除去机动车交通事故责任强制保险的赔偿后，不足部分即31015.04元由章培植赔偿。因章培植投保保险金额为30万元的商业第三者责任险，并付不计免赔，且章培植与人保财产保险长沙市分公司均同意扣除15%的非医保用药费用5804.26元（38695.04元×15%）。故章培植应赔偿的24210.78元（31015.04元-非医保用药5804.26元-鉴定费1000元）应由人保财产保险长沙市分公司在商业第三者责任险范围内全部赔偿。医疗费中的非医保用药费用5804.26元及鉴定费1000元因不在保险赔偿范围，应由章培植赔付。故被告人保财产保险长沙市分公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险中应赔偿原告彭乐明的款项是113068.78元（交强险项下88858元＋三责险项下24210.78元）。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、限被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告彭乐明因交通事故所产生的损失113068.78元；
二、限被告章培植在本判决生效后十日内赔偿原告彭乐明6804.26元。
三、驳回原告彭乐明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1242元，减半收取621元，由被告章培植负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 彭 明
二〇一四年十月十六日
书记员 高添涵
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。