甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘07民终816号
上诉人（原审被告）：张掖市丹霞商贸开发有限公司。
委托诉讼代理人：朱磊，系甘肃金都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张掖市富升地暖安装有限责任公司。
委托诉讼代理人：刘文海，系甘肃锦舒律师事务所律师。
上诉人张掖市丹霞商贸开发有限公司因与被上诉人张掖市富升地暖安装有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，不服甘州区人民法院（2014）甘民初字第4324号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月14日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月29日公开开庭进行了审理。上诉人张掖市丹霞商贸开发有限公司的委托诉讼代理人朱磊、被上诉人张掖市富升地暖安装有限责任公司的委托诉讼代理人刘文海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张掖市丹霞商贸开发有限公司上诉请求：请求撤销或者
改判甘州区人民法院（2014）甘民初字第4324号民事判决书，本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决中认定的被上诉人张掖市富升地暖安装有限责任公司2014年施工工程量及价款为431362.95元，评估程序违法，导致工程量及工程价格评估过高，属于案件事实认定错误。组织鉴定程序违法；对评估意见运用推理不符合《合同法》对建设工程合同的规定。2、原审法院对于被上诉人请求支付工程款的行为予以支持，违反法律规定。
被上诉人张掖市富升地暖安装有限责任公司辩称，1.本案所涉及的工程停工是由于上诉人的原因所致，在富升公司提出申请后上诉人同意解除合同，只是双方未进行结算，一审法院对已完工程及工程量进行鉴定，符合法定程序；2.上诉人认为一审法院对评估意见运用推理不符合《合同法》对建设工程合同的规定，该理由不能成立，因双方解除合同后，上诉人对已完工程进行鉴定并投入使用，不存在减少工程量的问题；3.在一审中上诉人不提交证据支持自己的主张，在双方到场的情况下，根据现场情况作出鉴定，一审法院根据查清的事实，判决上诉人支付我方80%的工程款适用法律正确。
张掖市富升地暖安装有限责任公司向一审法院起诉请求，要求被告张掖市丹霞商贸开发有限公司支付工程款476097元。
一审法院认定事实，2013年8月16日，原被告签订室外管网施工合同，合同约定：1、工程地点为甘绿路1号；2、工程项目为新张掖国际商贸城；3、工程承包方式为包工不包料（包人工、包机械、包工期、包质量、包安全、包检验、包维护、包验收合格等）；4、工程承包范围为以发包方提供的工程全套图纸、图纸答疑及涉及变更为准，以及发包人指定的临时性工作，招标人保留根据项目需要调整招标范围、划分相应标段、确定施工接口的权利；5、合同工期：其中一期工程为自2013年8月15日至2013年10月30日止；6、合同价款为工程造价按实计算，按刘志东室外管网报单价为准，给水、消防管网、排水、采暖。二层商铺室内外消防管网和消防栓水带等每栋4800元到管网接好工资。室内已填砂石开沟由施工队负责。室内消防栓固定由施工队负责（附报价单）;7、验收规范质量标准为符合国家有关标准，经水压试验合格等。合同后附新张掖国际商贸城室外配套工程即排水工程、东西区一期给水消防管网工程、采暖安装工程项目、型号、单价，原被告加盖单位公章确认。
2013年12月24日，原告向被告提交《关于室外管网安装工程量确认、结算报告》一份，内容为：一、依据合同工程期限为一期工程2013年8月15日至2013年10月30日；二、工程部确认室外管网安装没有达到竣工验收条件；三、经工程部确认，采暖管道、排水管道、给水管道已完成工程量详见附图；四、消防工程管沟开挖、消防箱安装、产生的人工费详见附表,并附《工程量完成清单》一份,由被告方工作人员葛留华、刘海涛、张学兵签名。庭审中，被告对此有异议，认为刘海涛虽是工作人员，但不是工程核算人员，是否是刘海涛本人签的字不清楚，也不能代表公司签任何完成清单。
在施工中，被告变更或增加部分工程，并以书面形式通知或告知原告进行施工。2013年8月16日、8月31日，被告以工程部名义书面通知各施工队配合原告施工。自2013年9月17日至2013年10月30日，原告制作工程量增加清单计五份，由被告工作人员孙宏、葛留华签字并加盖被告工程部印章。2013年9月27日、2013年10月30日、2013年12月20日、2013年10月22日，原告向被告工程部提交工程量决算清单1份、工程量增加清单三份，分别由被告工作人员葛留华、刘海涛、张学兵、孙宏签字确认。庭审中，被告对上述通知、决算单、增加清单及工程部印章、工作人员签名均不予认可。
2014年，原告继续为被告工程施工，双方再未签订合同。2014年7月，被告工程部制作《建筑工程派工单》2份，指派原告对16、5、29楼、18-19楼消防箱等工程进行施工。2014年6月8日、25日、26日，被告工作人员王传庚、葛留华、刘海涛对原告接管线、预埋消防管、19号楼消防改造的维修人工费、安装费、消防改造费用予以签字确认。2014年7月27日，被告工作人员王传庚对原告《增加工程量清单》中关于机械开挖费用及排水管线更改等签名并加盖被告工程部印章。2014年7月14日，被告法人代表对原告安装费事宜书写便签予以确认。2014年8月1日，原告向被告提交《报告》，以无法继续施工，提出终止合同，与你方进行工程量确认及清算。被告法人代表签注“同意退场，所做工程量由承接继续施工队与刘志东结算”。之后，原、被告一直未能结算，为此，原告提起诉讼。
本案在审理中，经原告申请，一审法院委托甘肃信诺工程造价咨询有限公司对新张掖国际商贸城室外管网已完工项目进行造价鉴定。2015年4月14日，在原被告参与下，对室外管网已完工程项目进行现场勘查及详细记录，并以2015甘信鉴字第118号鉴定书做出鉴定如下：本次鉴定的已完工程项目由“双方确认的工程项目”和“甲方未予确认的工程项目”两部分组成。“双方确认的工程项目”中包括2013年已完成工程项目和2014年已完工程项目两部分。1、2013年已完成工程项目由2013年12月24日甲方确认的“关于室外管网安装工程量确认、结算报告”给予签认。其中第三项“消防工程”中“预埋44栋楼消防”因未完成合同约定的4800元／栋的工作内容，故本次鉴定根据施工图纸仅计算44栋楼预留管道工程量，预留管道单价执行合同附件单价。第三项“消防工程”中“管件焊接配件60栋”其中44栋已包括在预留44栋楼消防管道安装中，不再另行计算。另外16栋管件焊接配件因没有相关技术资料，无法计算。2、2014年已完成工程项目，经现场勘察，2014年完成12座暖气检查井、30米400mmPVC波纹管。其中12座暖气检查井未全部完工，本次鉴定根据张掖市丹霞商贸丌发有限责任公司提供的照片确定其完工比例。3、甲方未予确认的工程项目：张掖市富升地暖安装有限责任公司认为，除甲方确认的以上2013年己完工程和部分2014年已完工程外，在2014年又完成给水、排水、消防、采暖等管网工程。现场勘察时，商贸城室外地面硬化已完成，无法测量其实际完成工程量，本次鉴定暂按原告主张的2014年己完成工程项目清单内容及数量计算其工程造价，作为甲方未予确认的项目单列，由人民法院依法查实后选择采信。对于已完工程项目价格的确定：1、本次鉴定报告所有已完工程项目的价格，均按照“室外管网施工合同”附件“新张掖国际商贸城室外配套工程”载明的项目单价计算。2、其中有些管道安装价格不在双方确认的“新张掖国际商贸城室外配套工程”表格中，本次鉴定以当事人双方已确认的相邻项目价格为基础，根据施工当期建筑安装工程消耗量定额及配套的张掖地区基价计算两相邻项目预算价格与约定价格比例系数的平均系数，再将未约定价格项目的预算价格乘以平均系数，得出未约定价格的本次结算鉴定价格。其他管道及项目同理。3、2013年9月27日“工程量决算清单（关于一期室外自来水管网安装工程因产品质量问题予以拆除）”中拆除200mm自来水管道210米，拆除价格执行“甘肃省安装维修工程预算定额(2009)”及配套的张掖地区基价计算。对于已完工程管道安装完工比例的确定：根据合同约定、现场勘察以及2013年12月24日“关于室外管网安装工程量确认、结算报告”，张掖市富升地暖安装有限责任公司在该项目中完成的管道安装工程未达到竣工验收条件，如给水、消防及采暖工程未做管道压力试验，排水工程未做管道闭水试验，故不能按全部完工执行约定价格。本次鉴定执行施工当期安装工程消耗量定额及配套的张掖地区基价测算已完工程的完工比例。鉴定结论为：双方确认工程项目的造价356446.97元，其中2013年已完工程项目造价344858.93元，2014年已完工程项目造价11588.04元；甲方未予确认工程项目的造价539203.69元。原告为此支付鉴定费用20000元。庭审中，被告对鉴定报告中双方确认的工程项目造价356446.97元没有异议，对其未确认的工程项目造价539203.69元不予认可，认为不是原告干的工程，也无法使用。
另查明，在原告施工中，被告支付原告施工费计450000元。
一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。对生效的合同当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原、被告签订《室外管网施工合同》并约定施工单价，意思表示真实，不违反法律规定，该合同经双方当事人签字并生效。在履行合同中，原被告对施工合同中的工程范围、工程质量、工程价款等发生争议，引发诉讼。本案争议焦点为：一、原被告履行合同的情况；二、原告主张的工程价款如何认定问题。
一、对于原被告履行合同的情况。原告提交了证据1、2、3即《室外管网施工合同》合同附件报价单、《关于室外管网安装工程量确认、结算报告》、工程量完成清单予以证明，被告对此内容没有异议，予以认定。原告提交的证据4-7即通知、工程量增加清单、工程决算单，被告均有异议，认为葛留华、刘海涛、张学兵等人不是被告工作人员，对其签字内容不予认可。经审查，上述人员多次以被告工程部人员身份对原告施工工程量签字并加盖被告工程部印章，虽无被告书面授权，但其行为属于履行被告工作职责的行为，被告应对该行为后果承担责任。因此，一审法院对被告工作人员签字认可的工程予以认定。原告提交的证据8-13即指派工程单、增加工程量单、结算单等，被告不予认可，认为原告申请终止合同后，由被告另找人施工，不应计算价款。经审查，原告提交的证据，均系被告工作人员签字或被告法人代表以便签书写工程费用等形式，由原告施工，可以反映出被告增加或变更工程并没有规范的管理文件，而是以临时性的指派单等形式进行，被告应对原告实际施工的工程量承担责任。被告提交监理报告反驳认为工程未完工、整体工程未达到验收条件等，因被告及监理单位不能提供施工监理日志，且监理单位是否系原告工程的监理亦没有证据证明，其作出工程质量评估主体资格不合法、内容不真实，不予采信。被告辩称原告没有完工，并另找他人施工，但不能提供有关确凿证据，其辩解理由不能成立。
二、对于原告主张的工程价款如何认定问题。本案原被告在施工合同终止后，没有对施工量、施工价款进行结算。经原告申请后，委托甘肃信诺工程造价咨询有限公司进行工程造价鉴定，原被告对该鉴定中2013年、2014年已完工工程量及价款均没有异议部分，予以认定，即2013年度、2014年原告已完工工程价款为356446.97元。对于鉴定中2014年原告施工工程量及价款539203.69元，被告不予认可。经审查，鉴定时原被告在现场对施工工程进行核实，被告虽提出部分工程不是原告施工，但不能提供证据，且鉴定时依据现场施工情况对原告工程价款按完工比例计算，因此，该鉴定结论以原告提供的施工图纸、被告工作人员签字的工程量及现场情况综合做出，具有一定的客观性，予以认定，即2014年原告已完工工程价款为539203.69元。因原告中途申请终止合同，认可对其施工的部分工程未完工，而排水工程、消防管道、采暖工程属于整体循环工程，原告虽然完成部分工程，但被告另行施工时必须再次对原告工程进行全面检查或返工，才能保证工程的完整性和可使用性，因此，对原告实际工程价款按照鉴定工程价款539203.69元的80%计算较为合适，即539203.69元×80%=431362.95元。以上二项，原告工程款合计为356446.97+431362.95=787809.92元，减去被告已付450000元，被告仍欠原告工程款为337809.9元，被告应予偿付原告。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定，判决：一、被告偿付原告工程款337809.9元，于判决生效之日起十日内履行。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费减半收取8442元，由被告张掖市丹霞商贸开发有限责任公司负担6367元，由原告张掖市富升地暖安装有限责任公司负担2075元，鉴定费20000元，由原告张掖市富升地暖安装有限责任公司负担10000元，被告张掖市丹霞商贸开发有限责任公司负担10000元。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。经二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百六十九规定“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”、第二百八十六条规定“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款......。”上诉人与被上诉人签订的《室外管网施工合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的规定，双方应当按照合同约定全面履行自己的义务，即上诉人应当依合同约定支付被上诉人相应的工程款。关于上诉人提出的一审法院认定被上诉人完成的工程量及判处支付工程价款违反法律规定的上诉请求，经查，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”本案在施工合同终止后，没有对施工量、施工价款进行结算，一审法院根据合同当事人的申请，经双方现场对施工工程进行核实，委托甘肃信诺工程造价咨询有限公司进行了工程造价鉴定，双方对该鉴定中2013年、2014年已完工程量及价款356446.97元认可，上诉人对2014年的工程量及价款539203.69元虽有异议，但未提供相应的证据证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，举证不能产生的法律后果应由其承担，上诉人理应全额支付被上诉人已完工程价款，但上诉人提出排水工程、消防管道、采暖工程属于整体循环工程，在继续施工时可能对已经完成的工程进行全面检查或返工，才能保证工程的完整性和可使用性，故一审法院结合案件实际、鉴定结论，并平衡了双方之间的利益，判处上诉人按已完工程价款的80%向被上诉人支付工程款，并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确。上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7770元，由上诉人张掖市丹霞商贸开发有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王芝琴
审判员 李 军
审判员 岳 瑾
二〇一六年十二月八日
书记员 李 颖
【附法律条文】
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。