贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔南民终字第1017号
上诉人（原审原告）王家池，女，1961年6月15日生，水族，贵州省独山县人，农民，现住独山县。
委托代理人赵荣汴，贵州黔匀律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）独山县影山镇人民政府，住所地独山县。
法定代表人韦世辉，该镇镇长。
委托代理人杨育付，贵州灵泉律师事务所律师。
上诉人王家池与被上诉人独山县影山镇人民政府（以下简称影山镇政府）劳动合同纠纷一案，独山县人民法院于2015年8月22日作出（2015）独民初字第474号民事判决后，上诉人王家池不服，向本院提起上诉。本院于2015年10月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审审理查明：原告王家池于1983年在原独山县翁台水族乡人民政府（现已并入影山镇政府即本案被告）食堂工作，1993年因翁台水族乡人民政府大楼修建，原告便不在再该处工作；1995年原告继续到翁台水族乡人民政府食堂工作至2005年11月离开，其间，原告与翁台水族乡人民政府自动终止了权利义务关系；2007年5月，原告再次回到翁台水族乡人民政府食堂工作，2010年原告与翁台水族乡人民政府签订了《翁台乡政府机关后勤、卫生保洁合同书》的无固定期限劳动合同，约定原告负责翁台水族乡人民政府食堂炊事员及乡政府大楼的保洁工作；2013年5月，因独山县行政区划调整，原告暂时离开工作岗位；2013年7月翁台水族乡被撤销，与其他乡镇合并为独山县影山镇；2014年4月，被告影山镇政府与原告签订了《实验区（影山镇）临时人员聘用合同》，被告聘用原告从事卫生保洁工作，期限为2014年4月1日至2015年3月31日，月工资1200元，合同期满后，被告电话告知原告解除劳动关系。随后，原告向独山县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、由被告支付原告2009年2月起至2015年4月止的双倍工资103200元（1200元／月×86个月）；2、支付原告经济赔偿76800元（1200元／月×32个月×2倍）。独山县劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月8日做出了独山县劳动人事争议仲裁委员会独劳（人）仲案字（2015）012号仲裁裁决书，裁决由被告向原告支付解除劳动关系一个月的经济补偿金1200元。原告不服仲裁裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。
另查明：原告王家池根据2011年6月黔人社厅发（2011）23号文件关于进一步做好未参保集团企业退休人员参加企业职工基本养老保险工作的通知的相关规定，在翁台水族乡人民政府为其出具个人工作简历后，于2013年一次性补缴2002年8月至2012年7月的社会保险基金3万元，其中2007年6月至2012年7月，应由单位缴纳的费用9650元，失业保险费为1487元。
原审原告王家池一审诉称：1983年起在原翁台乡（现为影山镇）人民政府食堂从事炊事员工作，中途因政府大楼修建导致工作时间有间断，自1997年起，原告一直在原翁台乡工作至2013年，期间，双方于2010年签订了无固定期限合同《翁台乡政府机关后勤、卫生保洁合同书》；2013年因独山县行政区划调整，原告被要求回家待岗，2014年原翁台乡与其他乡镇合并为独山县影山镇人民政府即本案被告，后被告要求原告继续到被告处工作，双方并签订了《实验区（影山镇）临时人员聘用合同》，合同期限为一年，2015年3月31日，被告以合同期满为由，解除了与原告的劳动关系，但未向原告支付经济补偿，原告于是向独山县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委作出独劳（人）仲案字（2015）012号仲裁裁决书，裁决被告支付原告一个月的经济补偿金1200元。现原告认为其在被告处连续工作已有十八年，该仲裁裁决不当，故起诉要求：1、判令被告赔偿原告经济损失43200元；2、判令被告向原告支付劳动关系存续期间，被告应向社保部门缴纳的社会保险费损失24998.19元。
原审被告影山镇政府一审辩称：1、独山县劳动人事争议仲裁委员会独劳（人）仲案字（2015）012号仲裁裁决书依据的事实清楚，引用的法律正确，应予以维持；2、原告在被告处的工作时间为2007年4月至2013年4月，2014年4月至2015年4月，原告的劳动时间存在间断性，属临时性服务；3、原告要求赔偿的保险损失，属于民事审理的范畴，但其诉讼的实质内容是办理保险的行政行为，与本案不是同一法律范畴，应先提起仲裁。综上，请求驳回原告诉讼请求。
一审法院认为：用人单位发生合并的，由合并后的用人单位继续承担权利和义务，本案原用人单位翁台水族乡人民政府并入影山镇政府即本案被告，因此原用人单位之前的行为，由合并后的被告承担。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，原告从1983年至2005年10月断断续续在翁台水族乡人民政府从事炊事员工作，双方虽然形成了事实劳动关系，但是原告却于2005年11月离开翁台水族乡人民政府，自此双方终止了劳动权利义务关系，至今已长达10年之久，其间，原告亦未因终止该时段劳动关系而主张经济补偿，又不能提供不可抗力或者其他正当理由，导致不能行使权利的证据，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，故原告主张2005年10月之前的各项经济损失，依法不予支持。2007年5月，原告再次到翁台水族乡人民政府务工，双方并于2010年签订了无固定期限的劳动合同，应视为双方对原告从2007年5月至2010年及以后形成新的劳动关系；2014年4月，被告与原告又签订了固定期限劳动合同，对原无固定期限劳动合同的变更，该合同系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，对双方具有约束力，合同期限届满后，被告不再与原告续订劳动合同，并不违反法律规定；劳动合同终止后，被告应向原告支付经济补偿，原告从2007年5月至2015年3月止在被告处务工共7年零10个月，以每满一年或六个月以上不满一年按一年支付一个月工资标准的经济补偿，据此，被告应支付原告经济补偿金为9600元（1200元／月×8个月）。劳动关系存续期间，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，交纳社会保险费，职工应当参加基本养老保险和失业保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费和失业保险费用，因被告未为原告办理养老保险手续，原告已自行缴纳养老保险费用，故原告要求被告支付被告应缴纳的养老保险等费用，予以支持，该费用应计算从双方确定劳动关系起至原告缴费截止之日，即养老保险费为9650元，失业保险费为1487元，共计11137元。之后的养老保险费，原告未能提供社会保险经办机构不能补办的证据，且原告亦未到达法定的退休年龄，故原告的该项主张，不予审理，原告可通过行政程序处理。被告辩称2013年5月3日，因独山县行政区划调整，已与原告解除劳动关系，但未提供充分证据证明，且行政区划调整，不影响原、被告对劳动合同的履行，故该辩解理由不充分，不予采纳。原告诉称被告违法解除劳动合同，无事实和法律依据，不予支持。，照886费和失业保险费用，因原告已自己动关系，但并综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告独山县影山镇人民政府应在本判决生效之日起十日内向原告王家池支付经济补偿金人民币9600元；二、被告独山县影山镇人民政府应在本判决生效之日起十日内向原告王家池支付社会保险费用损失人民币11137元；三、驳回原告王家池的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1504元，减半收取752元，由被告独山县影山镇人民政府承担。
一审判决宣判后，王家池不服，向本院提出上诉，请求：1、撤销一审判决；2、改判上诉人的劳动合同自1983年生效至今并依法享受职工待遇。主要理由：一、原判认定上诉人王家池的劳动关系至2005年11月终止不能成立。依据是：1、原判认定王家池于1983年在被上诉人单位参加工作至1993年长达10年，被上诉人拒不与王家池签订劳动合同应担全责。2、1993年因被上诉人建房等原因未办理终止劳动关系及相关手续情况下，随意迫使王家池回家等通知，依照法律规定1983年形成的劳动关系仍然存在，不能视为劳动关系终止。3、1993年至1995年回原单位工作仍拒不与王家池签订劳动合同。4、1995年被上诉人仍未与王家池办理终止劳动合同，亦无法定解除劳动合同的情况下毫无依据再次叫王家池回家等通知，依法仍应认定劳动关系存在。5、1995年再次回原单位工作至2005年11月，被上诉人无视劳动合同法的存在，在未与王家池办理终止劳动关系及相关手续，亦无法定解除劳动关系的情形的情况迫使王家池回家等通知，原判认定王家池是自动离职终止了劳动关系，但不能释明所依据的事实和法律条款。6、2007年王家池得到通知再次到原单位工作，2010年被上诉人与王家池签订了无固定期限的劳动合同。时过3年即2013年5月被上诉人无视劳动合同的存在，在双方签订了无固定期限劳动合同生效的情况下，再次迫使王家池回家等通知，直至2013年7月。7、2013年7月王家池得到上班通知后再次回到原单位工作至2014年。8、2014年4月由于被上诉人合并为影山镇政府，为了达到终止与王家池的劳动关系，被上诉人与王家池重新签定劳动合同至2015年3月31日届满。
二、原判认定双方劳动关系至2005年11月终止不能成立。依据是：1、被上诉人一审中不能举证证明上诉人自动终止劳动关系的证据。事实是：2005年被上诉人利用自己的强势地位，无故迫使上诉人回家等待上班通知。2、被上诉人并未要求上诉人办理终止劳动的合同关系及经济补偿相关手续，因此依法可以认定原来劳动关系依然存在，没有终止。3、2007年被上诉人仍然叫上诉人回单位上班，且工资待遇仍按在职职工对待，因此可以认定原劳动关系存在。
三、原判认定2014年4月与王家池签订的劳动合同有效不能成立。l、双方已于2010年签订了无固定期限的劳动合同，且合法有效应受法律保护。2、2014年4月与王家池签订的一年期劳动合同不得对抗2010年无固定期限的劳动合同，理由是：（1）前合同已确定了无固定期限就保证上诉人直至退休前劳动权利，（2）上诉人为无法律意识的农民、文盲，这一合同严重违背了上诉人的本意，带有较强的欺诈性、强制性，故视为无效合同。
被上诉人影山镇政府二审辩称：一、根据上诉人自述及部分资料显示，上诉人自1993年前后，断断续续的在被上诉人的职工食堂提供做饭及环境卫生服务。双方在2010年前无书面合同的约定，上诉人提供服务的内容、范围有口头约定。上诉人提供服务的形式、组织、安排由上诉人自主决定，其间上诉人不需要参与被上诉人的考勤、考核，不受被上诉人规章制度的约束。从本案的相关事实来看，上诉人曾在被上诉人处提供多年的服务，但服务的方式、时间的长短、去留等均由上诉人自己决定，不受被上诉人的规章制度的约束，与被上诉人之间不具有身份的从属性。劳动的内容为被上诉人单位职工提供做饭服务及被上诉人单位办公环境卫生维护，显然不是被上诉人单位的法定工作内容。结合本案的事实及相关法律规定，上诉人与被上诉人之间存在的是劳务合同关系，而非劳动合同关系，被上诉人不负有为上诉人交纳社会保险和支付补偿工资的义务。一审分析法律关系不当、适用法律错误，故请求二审驳回上诉人的上诉，并对一审判决不当部分予以纠正。
经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：上诉人在一审中请求判令被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同的经济补偿金43200元和劳动关系存续期间的社会保险费损失24998.19元，一审对此进行了审理并作出判决，支持了上诉人的部分诉讼请求，而上诉人在二审中主张判决上诉人的劳动合同自1983年生效至今并依法享受职工待遇，不是对一审判决提出意见，故属于变更了诉讼请求，不属于二审审理范围，本院不予审理。根据查明本案的事实即上诉人从1983年至2015年3月期间在被上诉人处的工作情况来看，一审认定上诉人从1983年至2005年10月断断续续在被上诉人处从事炊事员工作，双方形成事实劳动关系，上诉人却于2005年11月离开被上诉人，自此双方终止了劳动权利义务关系，至今已长达10年之久，其间，上诉人亦未因终止该时段劳动关系而主张经济补偿，又不能提供不可抗力或者其他正当理由，导致不能行使权利的证据，故上诉人主张2005年10月之前的各项经济损失，依法不予支持正确。一审认定2007年5月，上诉人再次到被上诉人处务工，双方并于2010年签订了无固定期限的劳动合同，应视为双方对上诉人从2007年5月至2010年及以后形成新的劳动关系；2014年4月，双方又签订了固定期限劳动合同，视为对原无固定期限劳动合同的变更，该合同系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，对双方具有约束力，合同期限届满后，被上诉人不再与上诉人续订劳动合同，并不违反法律规定；劳动合同终止后，被上诉人应向上诉人支付经济补偿，从2007年5月至2015年3月止务工共7年零10个月，依据法律规定被上诉人应支付上诉人经济补偿金为9600元（1200元／月×8个月）正确。同时，一审认定劳动关系存续期间，因被上诉人没有为上诉人办理养老保险手续，上诉人已自行缴纳养老保险费用，故上诉人要求被上诉人支付其应缴纳的养老保险等费用应予支持，该费用应计算从双方确定劳动关系起至上诉人缴费截止之日，即养老保险费为9650元，失业保险费为1487元，共计11137元正确。对上诉人之后的养老保险费，上诉人未能提供社会保险经办机构不能补办的证据，且上诉人亦未达到法定的退休年龄，故上诉人的该项主张不予审理，上诉人可通过行政程序处理。另外，虽然上诉人在被上诉人处从事食堂炊事员及保洁员工作，但是上诉人在工作期间仍然受用人单位即被上诉人的管理和领导，接受被上诉人规章制度的约束，参加用人单位考勤等，故上诉人与被上诉人之间属于劳动合同关系，被上诉人辩称属于劳务合同关系的理由不成立，本院不予采纳。根据《诉讼费用交纳办法》规定劳动争议案件受理费为10元，一、二审中多收取的案件受理费应退还交纳人。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费10元，由被上诉人独山县影山镇人民政府承担，一审法院多收取的742元退还上诉人王家池；二审案件受理费10元，由上诉人王家池承担，其余收取的1494元由本院退还上诉人王家池。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 斌
审 判 员 高 潮
代理审判员 陆良艳
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 王 铨