广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0105民初1283号原告：周培洁，住广州市海珠区。委托诉讼代理人：王伟，广东国鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦娟，广东国鼎律师事务所律师。被告：广州市盈芷贸易有限公司，住所地广州市海珠区。法定代表人：梁其辉。原告叶为群诉被告广州市盈芷贸易有限公司（以下简称盈芷公司）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告周培洁及其委托诉讼代理人王伟、焦娟到庭参加了诉讼，被告盈芷公司下落不明，经本院公告传唤送达逾期没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告自2007年起开始特许经营合作，合作模式为被告提供特许经营商品和授权，原告负责寻找合适的经营场地并承担场地转让费和租金，双方合作开设特许经营专卖店,并按销售额和约定比例分成。2012年7月，原告找到经营场地并经被告考察后，原告与被告签订了《特许经营合作合同》，合同约定：合作期限自2012年7月10日至2016年12月21日，专买店地点为广东省深圳市宝安区福永镇和平村永和北路5号，营业面积为28㎡。被告负责提供特许经营的“littletoy”及“小玩意®”商品和授权书，提供附有“littletoy”及“小玩意®”商标字样的陈列用品、宣传印刷品；负责销售人员的薪酬及福利费用、电脑、商品运输方式及其费用、一切营运所需设备、购物袋及相关店铺营运物品、制服费用、网络、电话使用费用、宿舍费用。原告负责承担经营场地的转让费与租金、空调、风帘机、工商税务费用、电话安装费用。合同签订前，原告租赁了上述场地作为特许经营场所，也支付场地转让费并向被告交纳了30000元履约保证金，由被告出具收款收据。合同签订后，原告缴纳租金并如约履行合同义务。2012年底，被告在未告知原告的情况下提前撤店，导致分红未如期支付给原告。原告发现后便要求被告一次性赔偿300000元，被告说资金紧张不能一次性支付，原告迫不得已同意分期付款，双方于2013年1月18日签订《补充协议》，约定将原合同每月最低24000元的保底分红条款修改为：（1）2013年2月1日至2016年12月31日，被告以每月人民币13000元分红给原告，共47个月，共计611000元；（2）合同期满后，被告返还押金63000元给原告（包括履约保证金30000元在内）。在2013年2月至2015年4月期间，被告按照《补充协议》约定每月还能如约支付13000元分红给原告。从2015年5月起，被告就再未支付任何分红给原告。按照《补充协议》约定，被告尚有247000元分红未支给原告且未退还保证金及押金63000元。另根据原合同约定，被告还需赔偿原告30000元的经济损失。因此，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，要求判令：1、被告退货原告履约保证金及押金共计63000元；2、被告按合同约定赔偿原告经济损失30000元；3、被告按合同约定支付分红247000元；4、本案全部诉讼费用由被告承担。原告为了证明其主张，提供以下证据：1、《特许经营合作合同》（原件，证明涉案合同应于2016年12月31日期满终止，而被告提前终止合同应按约赔偿原告经济损失及退还履约保证金）；2、补充协议（原件，证明被告与原告约定分红）3、收款收据（原件，证明原告交纳了30000元履约保证金）；4、（2014）穗海法民二初字第2532号、（2014）穗海法民二初字第2533号两案的民事判决书（网络打印件、复印件，证明被告内部股东之间有纠纷而诉讼，公司管理混乱导致被告提前终止合同不再供货）；5、企业信用信息公示打印件（网络打印件，证明被告股东信息及企业变更信息，佐证被告内部管理混乱导致被告对外违约）；6、电话录音（电子证据-光盘，证明原告向被告要求赔偿及被告提前终止合同）；7、租赁合同（原件，证明原告租赁经营场地，履行合同义务）。被告盈芷公司没有提出答辩意见及提供证据，也没有到庭参加诉讼。经审理查明：被告（甲方）与原告（乙方）于2012年7月6日签订《特许经营合作合同》，内载：合作期限为从2012年7月10日起至2016年12月31日止，合作期届满，则本合同自动终止，若乙方需要延长合作期限，应当在合作期限届满前30日提前以书面的方式向甲方申请，并与甲方协商决定另行签署续约协议；特许经营专卖店的地点为广东省深圳市宝安区福永镇和平村永和北路5号，营业面积为28㎡。特许经营的商品为附有“littletoy”及“小玩意®”注册商标的饰品系列以及其他甲方另有书面许可的与饰品有关的配饰商品。合作方式如下：（1）甲方提供特许经营的商品和相关特许经营的授权书，由乙方于本合同约定的期限及专卖店内销售“littletoy”及“小玩意®”商品；（2）甲方提供附有“littletoy”及“小玩意®”商标字样的陈列用品、宣传推广用之印刷品，并且负责一切店务费用，包括租金、销售人员的薪酬及福利费用、制服费用、水电费、灯具、安装空调与风帘机费用、电脑设备、每月宽带费用、每月电话费用、宽带与电话安装费用、宿舍费用、商品和货架运输及其费用、购物袋费用、首批物料及购买店铺需用物品费用。乙方须于签署本合同的当天起计3天内向甲方交纳人民币30000元作为履约保证金，该笔履约保证金仅限于本合同规定之特许经营合作专卖店。甲方于本合同到期后，且乙方未有任何违反本合同行为及完成结算的前提下，将履约保证金无息全额退还乙方。合作期内，甲方按合作专卖店每月销售额的40%作为乙方的月分红金额，如月销售额达不到人民币60000元时，甲方按人民币60000元的40%分成予乙方；乙方须将每日销售额的100%在次日足额存入甲方指定的银行账户（没有写明账户信息），甲方在次月5日前将分成金额返还予乙方，如乙方每逾期一日，则按每日销售额的千分之一计算滞纳金，若逾期达到10日，则视为乙方单方面违约，甲方有权立即解除合同，并追究乙方的违约责任，由此造成甲方的经济损失由乙方负责赔偿；合作专卖店甲方有抽查商品的权利，乙方应保证商品库存准确、完整无缺。若任何一方有下列情况发生时，则另一方有权单方面立即解除合同：（1）任何一方如发生自愿或被迫地进行清盘、破产或财产遭受冻结、或被法院或债权人接管；（2）任何一方丧失民事行为能力，即不能以自己的财产对外独立承担民事责任时；（3）任何一方出现违约行为无法取得守约方谅解。如果在合同期限未届满时，乙方单方面提出终止本合同或者违反本合同约定事项，甲方有权即时终止供货并搬走存放于该合作专卖店内属于甲方拥有的商品及借用设备；另甲方除没收乙方已支付的履约保证金外，乙方必须赔偿甲方经济损失人民币30000元。如果在合同期限未届满时，甲方单方面提出终止本合同，甲方除退还乙方已支付的履约保证金外，甲方必须赔偿乙方经济损失人民币30000元。与本合同有关或因本合同而引起的争议，甲、乙双方应通过友好协商解决；若未能协商解决，任何一方均可以将争议向甲方所在地人民法院起诉。双方接受及确认使用传真、速递邮件、挂号邮件、普通邮件、电子邮件及其他书面形式之通讯方式、作为有效的书面通讯方式。本合同任何一方对本合同任何规定所产生权利行使的放弃，不构成该方在今后行使该规定或本合同任何其他规定的权利的放弃。本合同的特许经营不涉及甲方注册商标权的转让、许可使用，甲、乙双方之间的合作关系为非买卖关系，甲方对本合同约定的“littletoy”及“小玩意®”特许经营商品享有所有权；等等。合同签订前，原告已向被告交付30000元保证金，被告也于2012年7月3日出具《收款收据》，内载：今收到和平叶某合同保证金，等等。原告在诉讼中表示其与叶某是合作搭档，该笔保证金委托叶某代其支付给被告的，故收款收据上记载的是叶某的保证金而实际上是原告的。2013年1月18日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《补充协议》，内载：甲、乙双方于2012年7月10日共同签订和平店《特许经营合作合同》，由乙方于2012年7月10日起至2016年12月31日期间，在广东省深圳市宝安区福永镇和平村永和北路5号独家经营甲方“littletoy”及“小玩意®”之品牌连锁专卖店。现甲、乙双方在平等协商一致的前提下，达成协议如下：甲、乙双方一致同意从2013年2月1日起原合同保底分红条款作以下修改：一、甲方同意以每月人民币13000元分红给予乙方于2013年2月1日至2016年12月31日期间，合共47个月的分红，分红总额为人民币611000元，该笔金额返还至乙方在我司的相关账户。二、甲方返还押金人民币63000元予乙方。【在该条款后附有手书“合同期满返还”字样，但未盖有被告公章及未有原告签名】三、原于2012年7月10日签署的《特许经营合作合同》由本协议开始之日起补充如下，甲方与乙方的合作条款继续有效。四、因终止原合同的租金由各自承担，乙方自下月不再交付。五、本《补充协议》一式两份，甲乙双方各执一份，双方签字盖章之后立即生效。原告提供的被告（甲方）与原告（乙方）于2012年6月28日签订《租赁协议》，内载：甲方于2012年6月28日将位于广东省深圳市宝安区福永镇和平村永和北路5号店铺（面积50平方米）出租给乙方，租赁期限自2012年7月10日起至2016年12月31日止，共4年5个月；乙方以月租人民币11000元经营甲方店铺；乙方已转让费130000元经营甲方店铺；乙方在签订合同时须向甲方缴交店铺租赁押金（相当于2个月租金）人民币22000元，押金不计息；乙方拥有店铺经营、管理和使用权，任何单位和个人不得干涉和侵犯，店铺的所有权和水电房籍及住水管至水表处理；乙方经营店铺的一切费用（包括投资成本、水电费、店铺装修、税费及一切债务等）除店铺租赁税外概由乙方负责；乙方不得转租他人，未经甲方同意擅自转租他人，按违约处理；乙方应在期限满前两天内搬迁完毕，近期将租赁范围交还甲方；租赁届满，店铺的用水电设施无偿归甲方，乙方在租赁期间装修的固定设施无偿归甲方，可动设施乙方必须在期满前五天内处理完毕，乙方应在负责修复或按价赔偿；乙方缴交甲方的押金，待双方交接清楚后由甲方付还乙方；等等。原告提供的（2014）穗海法民二初字第2533、2533号两案的民事判决书反映出被告内部股东存有争议且不按程序更迭法定代表人。原告提供的录音内容显示：1、2015年11月27日，周培洁（被告的另一加盟客户）与被告法定代表人梁其辉就被告与专卖店运营问题进行电话沟通时，梁其辉表示被告盈芷公司内部存在股东矛盾纠纷且盈芷公司也在被追讨债务，并建议周培洁通过法律途径起诉盈芷公司解决合同履行和其遭受的损失（比如保证金、租金）等问题。2、2015年12月16日，叶某与被告法定代表人梁其辉就被告与专卖店运营问题进行电话沟通时，梁其辉表示被告盈芷公司现存的东西都在另一个股东陈家某处，且盈芷公司账户已被法院冻结，并建议叶某只能通过法律途径起诉盈芷公司解决其合同履行和其遭受的损失（比如保证金、营业额、租金等费用或撤场）等问题。另查，被告为自然人投资或控股的有限责任公司，于2011年7月21日成立，营业期限自2011年7月21日至长期，注册资本为300000元，股东为陈某乙、梁其辉、梁某、方某等九人，经营范围：日用杂品综合零售，化妆品及卫生用品零售及批发，工艺美术品零售及批发，企业形象策划服务，企业管理咨询服务等。2014年8月7日，被告的股东组成人员发生变更且法定代表人由梁其辉变成方某，而在2014年10月24日，被告股东组成人员再次发生变化且法定代表人则由方某变成梁其辉，上述变更均经由工商行政管理部门公示登记，此后至今，被告公司股东及法定代表人再无发生变化。原告因被告未赔付经济损失，于2016年2月3日向本院提起两宗诉讼，另一宗案件的案号为（2016）粤0105民初1278号。诉讼中，被告法定代表人梁其辉以其被假冒签名担任法定代表人为由，表示鉴于其身份不实而未能以被告盈芷公司法定代表人的身份参加诉讼，但其到庭确认原告提供的录音资料属实。本院审理的（2014）穗海法民二初字第2532-2533号两案的立案受理时间为2014年9月25日。本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条的规定：“商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（即特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（即被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”据此，原告与被告盈芷公司签订的《特许经营合作合同》是包含商业特许经营特性的合同，且原告在合同约定的地址按照被告模式开始实际经营，即原告与被告形成实质的加盟（即特许）与被加盟（即被特许）关系，故本案属于特许经营合同纠纷。原告与被告盈芷公司签订的《特许经营合作合同》、《补充协议》是双方真实意思的体现，且不违反我国法律法规的相关规定，属于合法有效的合同，双方均应全面依约履行自己的义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。据此，本案原告诉称被告未按双方签订的《特许经营合作合同》履行义务导致其遭受损失，并提交了《特许经营合作合同》、银行转账记录、电话录音等证据予以证实，被告盈芷公司没有到庭应某、提出抗辩意见及提供证据，应承担举证不利的法律后果，原告提供的证据基本形成一条证据链，就此可采信原告的主张，故本院对原告陈述的事实予以认定。根据《特许经营合作合同》约定，在2016年12月31日（合同期限届满）前，若被告单方终止合同赔偿原告经济损失及退还履行保证金。结合庭审证据，可以看出被告由于股东矛盾纠纷导致其无法履行合同义务，相对于原告而言被告在合同期限届满前已单方形成终止合同的情形，从而构成违约。此外，根据涉案合同约定，原告需在签署合同3天内交付30000元给被告作为履约保证金，而若原告未按约定交付履约保证金，被告在双方履约期间内理应向原告追讨该保证金以此维护自身权益，但直至被告无法履行合同之日前被告仍未向原告追讨，且原告也已举证（提供《收款收据》）证实其已向被告交付了30000元保证金。由此可判断原告应按合同约定缴纳该保证金。鉴于此，原告基于被告违约主张被告退还履约保证金30000元及赔偿经济损失30000元，合理有据，本院对此予以支持。关于原告主张的押金问题。首先，结合原告第一项诉请及涉案合同等证据，可知原告主张的押金为33000元。其次，结合《补充协议》、《租赁合同》及《特许经营合作合同》的内容，不难发现该两份协议均是专门为了履行《特许经营合作合同》而约定形成。再次，结合《补充协议》、《租赁合同》等内容，可知原告主张的押金实际上为其向被告承租店铺所缴纳的押金，而在《租赁合同》内约定的押金金额22000元而非33000元，对此原告没有进一步地举证予以证实33000元押金的依据从何某。最后，从《补充协议》中关于“甲方返还押金人民币63000元予乙方。（合同期满返还）”的内容来看，对于书写的“合同期满返还”部分虽然双方没有盖章或签名确认，但是原告举证时没有涂改或删除这个条款，可视为原告对该内容的认同；按照该条款约定，原告要求被告返还押金存在时间限制，需要在合同期限届满之后才可主张。鉴于此，原告主张被告返还押金的诉请依据不足，本院对此不予支持。关于原告要求被告支付分红247000元的问题。首先，《补充协议》是针对《特许经营合作合同》约定中关于保底双方分红条款的重新商订，而非对《特许经营合作合同》有关违约条款修改，即双方未对各自违约承责的约定重新商订，即使被告未支付剩余期限内的分红款，《特许经营合作合同》也未有被告需承担一次性支付该款项作为违约承责或赔偿损失的约定。其次，《特许经营合作合同》及《补充协议》均未约定由于被告单方终止合同或不再经营后仍需继续支付剩余期限内的分红；按常理而言，分红属于双方合作经营期内的盈利所得，若双方不再经营或合作则不存在继续分红的根据，此外在双方未约定违约方基于其违约需赔偿剩余分红款的前提下，强行要求违约方无端承担支付剩余分红的责任是于约无据，于理不合。再次，《特许经营合作合同》及《补充协议》所约定的违约条款，只是说明“合同期限未届满前，被告单方终止合同只需退还履约保证金和赔偿经济损失30000元”，并没有约定被告仍需支付剩余分红247000元。鉴于此，结合上述分析，原告的该项诉请依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州市盈芷贸易有限公司在本判决生效之日起10日内向原告周培洁返还履约保证金30000元及赔偿经济损失人民币30000元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6400元，由被告负担1129元，由原告负担5271元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州知识产权法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴哲伟人民陪审员  陈丽婷人民陪审员  简玉兰二〇一六年十月十日书 记 员  黄一峰陈咏诗