大连市沙河口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沙刑初字第836号
公诉机关大连市沙河口区人民检察院。
被告人晏发柱（绰号：发子），住大连市西岗区。曾因犯盗窃罪于1998年9月16日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1000元；又因寻衅滋事于2003年5月28日经大连市劳动教养管理委员会决定被劳动教养一年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月20日经大连市公安局甘井子分局决定被刑事拘留，同年4月24日经大连市甘井子区人民检察院批准逮捕，并于同日由大连市公安局甘井子分局执行逮捕。现羁押于大连市看守所。
辩护人张德茂，辽宁海之韵律师事务所律师。
大连市沙河口区人民检察院以沙检诉刑诉（2015）721号起诉书指控被告人晏发柱犯贩卖毒品罪，于2015年12月21日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，于2016年1月18日、2月22日公开开庭审理了本案。大连市沙河口区人民检察院指派检察员孙小力、刘佳雯出庭支持公诉，被告人晏发柱及辩护人张德茂到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人晏发柱于2015年3月19日13时许，在本市沙河口区建民巷12号楼下，以人民币3100元的价格向代购者邢某贩卖冰毒1袋，交易后被公安人员当场抓获，公安机关经搜查，在被告人晏发柱身上及车内又查获冰毒13袋、麻古8片，经大连市公安司法鉴定中心鉴定，上述毒品净重13.7克，均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为，被告人晏发柱违反国家毒品管制法规，非法贩卖毒品，妨害了社会管理秩序，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并提举了相关证据。
被告人晏发柱对公诉机关指控的贩卖毒品的罪名无异议，但对指控的犯罪事实有异议。具体如下：1.否认公安机关在其车内查获的冰毒是其本人的；2.公安机关有刑讯逼供行为。
辩护人提出，对公诉机关指控的贩卖毒品数量有异议。理由：1.有证据证明被告人晏发柱与他人约定共同吸食毒品，应认定其在车内存放的冰毒系用于吸食，不应计入贩卖数量；2.公安机关在被告人身上及驾驶的车辆内扣押的毒品，未制作勘验、检查笔录，毒品分层包装的，没有对查扣过程录像，未当场称量，也未当场封存立即移交鉴定机构；3.鉴定机构鉴定的毒品和扣押的毒品在包装、形态、特征、性状等的描述不一致，对分别包装的毒品，没有分别提取鉴定。
经审理查明，被告人晏发柱于2015年3月19日13时许，在本市沙河口区建民巷12号楼下，以人民币3100元的价格向代购者邢某贩卖冰毒1袋，交易后被公安人员当场抓获，经大连市公安司法鉴定中心鉴定，上述毒品净重8.2克，检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经过庭审质证的下列证据予以佐证：
1.证人邢某的证言及辨认笔录，证实2015年3月19日上午，姚某要求其帮助购买10克冰毒。当日中午，其电话联系“发子”要求购买10克冰毒、10粒麻古。当日下午，“发子”开车送来毒品，其从中取出一块冰毒，用一元纸币包裹装在香烟盒中，放在身上，剩余冰毒当即转交给姚某，在收取姚某毒资回到交易地点交给“发子”时，被公安人员当场抓获。并辨认出“发子”是被告人晏发柱。
2.证人姚某的证言，证实2015年3月19日下午，其要求邢某为其代购冰毒。嗣后，邢某拿来1大袋冰毒，其交给邢某毒资3800元。嗣后被公安机关抓获，上述冰毒1袋及其持有的另外2小袋冰毒当场被公安机关扣押。
3.提取笔录、扣押清单、物证照片及指认毒品照片、情况说明，证明2015年3月19日公安机关在大连市沙河口区建民巷12号楼下抓获正在交易毒品的邢某及被告人晏发柱，从晏发柱身上扣押疑似冰毒的白色晶体5袋，疑似麻古的红色圆形药片8粒，疑似冰毒的灰色药片23粒。并在现场晏发柱驾驶的辽BEJX**号黑色雪佛兰轿车内查获、扣押疑似冰毒的白色晶体4小袋及白色透明包装袋4大袋，但未制作勘验、检查笔录，上述扣押的疑似毒品的物品也未当场称重。在姚某位于大连市沙河口区玉华市场的办公室内扣押疑似冰毒的白色晶体3袋（1大袋、2小袋），当场进行称重，姚某予以指认。
4.大连市公安司法鉴定中心（大）公（司）鉴（理化）字（2015）494号理化检验鉴定报告、罚没物品清单、情况说明，证明公安机关从被告人晏发柱身上及车内扣押的白色、淡粉色晶体13袋及红色药片8粒，对上述分别包装的毒品，未表述曾分别提取鉴定，并未作出合理解释。鉴定意见对毒品包装、形态、特征等的描述与扣押清单不一致。
5.大连市公安司法鉴定中心（大）公（司）鉴（理化）字（2015）492号理化检验鉴定报告、罚没物品清单，证明从姚某处扣押的白色晶体3袋，分别提取鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，其中1大袋冰毒净重8.2克。
6.尿液现场检测报告书，证明现场检验姚某、邢某、被告人晏发柱等人尿液检测结果均呈阳性。
7.被告人晏发柱供述、辨认笔录及同步录音录像，被告人晏发柱在公安机关称2015年3月19日，其向一个叫“二哥”的人贩卖冰毒及麻古，收取毒资后，被公安机关当场抓获。并辨认出“二哥”是邢某。
8.大连市看守所入所体检表及公安机关情况说明，证明被告人晏发柱脸部轻微伤系抓捕时形成。
9.案件来源、抓捕经过，证明公安机关经工作发现贩卖毒品线索，在毒品交易现场抓捕邢某及被告人晏发柱。
10.刑事判决书、劳动教养决定书，证明被告人晏发柱的前科、劣迹情况。
11.户籍证明，证明被告人晏发柱的自然身份情况。
本院认为，被告人晏发柱违反国家毒品管制法规，非法贩卖毒品，其行为妨害了社会管理秩序，构成贩卖毒品罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控被告人晏发柱被公安机关查扣的随身携带及车内存放的毒品，共计5.5克，应计入贩卖毒品数量，经查，公安机关在查扣该部分毒品时，未制作勘验、检查笔录，未当场称重，亦未当场封存；鉴定机构对该部分毒品出具的鉴定意见，对该部分毒品包装、形态、特征、性状等的描述与公安机关扣押清单的描述不一致，并不能说明曾分别提取鉴定，亦未作出合理解释，故该证据不能作为定案依据。被告人晏发柱如实供述犯罪事实，故予以从轻处罚。被告人晏发柱提出公安机关有刑讯逼供行为的辩解意见，经查，没有事实依据，不予采纳。辩护人提出，公安机关在被告人驾驶的车辆内搜出的毒品不应计入贩卖数量，该辩护意见没有法律依据，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人晏发柱犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币7000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月20日起至2019年9月19日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上
诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 郑文龙
审 判 员 阎承寰
人民陪审员 魏丽娟
二〇一六年二月二十三日
书 记 员 姜正则
附《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。