文书内容广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2071民初1307号原告：李伟韶，女，1972年1月13日出生，汉族，身份证住址广东省中山市石岐区，委托诉讼代理人：卢宏盛，广东优游涵泳律师事务所律师。被告：中山市福利彩票发行中心，住所地广东省中山市石岐区博爱二路悦银街39号，统一社会信用代码12442000712326113D。法定代表人：何文彬。被告：缪焯钧，男，1962年5月14日出生，汉族，身份证住址广东省中山市石岐区，（中山市福利彩票发行中心44110102福彩投注站负责人）委托诉讼代理人：缪焯航，女，1968年10月23日出生，汉族，香港居民，香港居民永久性证件号码P995855（3）。（被告缪焯钧妹妹）原告李伟韶诉被告中山市福利彩票发行中心、缪焯钧劳动合同纠纷一案，本院于2017年1月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李伟韶及其委托诉讼代理人卢宏盛、被告缪焯钧及其委托诉讼代理人缪焯航到庭参加诉讼，被告彩票发行中心经本院合法传唤没有到庭，向本院提交了书面答辩意见。本案现已审理终结。原告李伟韶向本院提出诉讼请求：1.判令中山市福利彩票发行中心违法与原告解除劳动合同并支付赔偿金54000元（解除劳动合同前12个月平均工资2700元×10个月×2=54000元），缪焯钧承担连带清偿责任。2.判令两被告未签订劳动合同二倍工资的11个月工资差额29700元（2700元×11个月=29700元）；3.裁定两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告于2007年1月24日起与被告中山市福利彩票发行中心建立劳动关系，原告持有该中心出具的《销售员上岗证》、《上岗资格证书》及其统一发放的工作服，虽双方未签订劳动合同，但原告接受该中心的管理与监督，在44110102福彩投注站工作。原告工资为每月2700元。2016年12月31日，被告缪焯钧向原告口头发出辞退通知。2017年1月3日，原告向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，被告知不予受理。被告单方面违法解除劳动合同的行为严重侵害原告的合法权益，依法应予支付赔偿金。原告学历不高，家庭经济困难，被告违法解除劳动合同、拒不支付赔偿金的行为加大了对原告的损害。为维护原告的合法权益，请求法院依法判决。原告就其所主张事实及诉讼请求在举证期限内提供证据如下：1.销售员上岗证；2.上岗资格证书；3.《证明》；4.《不予受理通知书》。被告中山市福利彩票发行中心辩称：1.我单位是隶属于中山市民政局管理的正科级事业单位，负责全市福利彩票发行销售管理工作。我单位与全市福彩投注站关系为委托代销关系，就销售福利彩票事宜与受托方（代销人，即投注站负责人）签订《广东省福利彩票代销合同》，由代销人自行雇佣人员进行销售或管理。我单位对代销人的福利彩票销售员进行上岗前培训，经考核合格获得上岗资格证书后准予其上岗。福利彩票销售员与我单位并不存在劳动关系。2.原告于2010年10月15日参加我单位组织的“广东省彩票福利彩票投注站销售员上岗资格培训”，经考试合格，于2011年11月25日获得了广东省福利彩票发行中心印发的《广东省福利彩票投注站销售人员上岗资格证书》。根据《关于做好全省福利彩票投注站销售员上岗资格考核培训工作的通知》（粤彩[2010]66号）的有关规定，“《广东省福利彩票投注站销售员上岗资格证书》全省通用，由广东省福利彩票发行中心统一印制，各市福利彩票发行中心负责发放。”我单位认为，44110102福彩投注站为我单位的代销点，原告与我单位不存在劳动关系，原告的起诉请求缺乏法律依据，请求法院依法驳回其诉求。被告中山市福利彩票发行中心就其抗辩在举证期限内提交证据如下：1.《广东省福利彩票代销合同》（2017年1月1日至2018年12月31日）；2.《广东省福利彩票代销合同》（2015年1月1日至2016年12月31日）。被告缪焯钧辩称：1.口头辞退通知已于12月10日提前发出，原告于12月16日通过微信请求留用。2.我方不具备法人资格及独立的工商执照，故不具备签订劳动合同的条件，以临散工形式雇佣原告，并口头协议原告自行购买社保。3.我方非违法解雇原告。原告经常迟到，营业时间关门擅自离开，账目不清，不及时缴交并挪用销售款，屡劝不改。违规操作，“刮刮乐”未经扫描即销售，可能导致被投注站被停机，且风险之高我站无法承担。原告多次向本人借钱及其在外有经济纠纷，债主曾至投注站追债，对站点经营造成影响。4.基于对原告家庭困难的同情一直持着包容的态度，原告向本人借钱仍有千余元未还不对其追还。被告缪焯钧就其抗辩在举证期限内提供证据如下：1.《证明》；2.《代销证》；3.《销售许可证》；4.《中福发[2011]32号文件关于进一步规范我市“刮刮乐”即开票销售管理的通知》；5.2016年1月至12月《中山市“刮刮乐”即开票销售站点核心指标月度考核表》；6.微信聊天记录。本院经审理认定以下事实：中山市福利彩票发行中心是中山市民政局下属的事业单位。两被告签有合同，中山市福利彩票发行中心委托缪焯钧在中山市石岐区华柏新村16号设立福利彩票销售站点，站点编号为44110102，代销中国福利彩票双色球、中国福利彩票3D、“南粤风采”电脑福利彩票和网点即开型彩票。李伟韶自2007年1月24日起由缪焯钧雇请到44110102福利彩票投注站工作，主要从事彩票销售工作。李伟韶在缪焯钧领取每月2700元的固定工资。李伟韶与两被告均未签订书面的劳动合同。2016年12月，缪焯钧向李伟韶口头发出辞退通知。2017年1月3日原告提起劳动仲裁，同日中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲不字[2017]17号《不予受理通知书》，以李伟韶的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由对原告的仲裁请求不予受理。李伟韶于2017年1月17日向本院提起诉讼。另查明，缪焯钧持有中山市福利彩票发行中心和广东省福利彩票发行中心2013年1月1日和2016年12月23日印发的《代销证》，有效期限分别为2013年1月1日至2014年12月31日和2017年1月1日至2018年12月31日，落款处均有中山市福利彩票发行中心的盖章。李伟韶于2010年10月15日参加中山市福利彩票发行中心组织的“广东省福利彩票投注站销售员上岗资格培训”，经考试合格，于2011年11月25日获得了广东省福利彩票发行中心印发的《广东省福利彩票投注站销售人员上岗资格证书》。本院认为：判断劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，除劳动者提供劳动、接受劳动报酬外，关键是看劳动者是否接受用人单位的管理、服从其安排，即双方是否存在管理与被管理的从属关系。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，中山市福利彩票发行中心虽具备符合法律、法规规定的用人单位的主体资格，李伟韶提供的劳动与中山市福利彩票发行中心的业务也存在关联性，但李伟韶为缪焯钧雇请，向缪焯钧提供劳动，李伟韶的工作时间与工作任务由缪焯钧确定，劳动报酬由缪焯钧向其支付。中山市福利彩票发行中心并未对原告进行直接具体的管理，从中山市福利彩票发行中心的考核表来看，其考核对象是福彩投注站，而并非李伟韶。虽然中山市福利彩票发行中心对李伟韶进行了上岗资格培训，但从彩票销售工作内容来看，该培训是基于彩票销售工作具有一定的技术性要求，不能据此认定双方建立了劳动关系。故李伟韶的诉讼请求，证据不足，理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：驳回原告李伟韶的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元（原告李伟韶已预交），由原告李伟韶负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于中山市中级人民法院。审判员吴绪源二〇一七年三月二十七日书记员赵莉石丽娜