四川省遂宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）遂中民初字第153号
原告常州和裕创业投资有限公司，住所地江苏省常州市新北区高新科技园3号楼E座502室。
法定代表人都战平，该公司执行董事。
委托代理人（特别授权）ＸＸ，上海市锦天城（成都）律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）何利琼，上海市锦天城（成都）律师事务所律师。
被告四川柏狮光电技术有限公司。住所地四川省遂宁市国开区玉龙路***号柏狮光电园。
法定代表人叶建，该公司董事长。
被告叶建，男，生于1969年10月8日，汉族，系四川柏狮光电技术有限公司董事长。
上列二被告的委托代理人（特别授权）尤秀明，福建东方格致律师事务所律师。
上列二被告的委托代理人（特别授权）顾涛，福建东方格致律师事务所律师。
被告陈野，男，生于1989年11月18日，汉族，系四川柏狮光电技术有限公司股东。
被告吴涛祥，男，生于1973年10月2日，汉族，系四川柏狮光电技术有限公司股东。
被告王鹏，男，生于1978年12月16日，汉族，系四川柏狮光电技术有限公司股东。
原告常州和裕创业投资有限公司（简称和裕创业公司）诉被告四川柏狮光电技术有限公司（简称柏狮光电公司）、叶建、陈野、吴涛祥、王鹏公司增资纠纷一案，原告于2015年8月3日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月19日公开开庭审理了本案。原告和裕创业公司的委托代理人ＸＸ、何利琼，被告柏狮光电公司、叶建的委托代理人尤秀明、顾涛，被告王鹏到庭参加诉讼。被告陈野、吴涛祥经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告和裕创业公司诉称，2011年8月4日，原告与五被告签订了《四川柏狮光电技术有限公司增资扩股协议》及《柏狮光电补充协议》约定：“原告以1500万元的价格认购被告柏狮光电公司1766250元新增注册资本，持有被告柏狮光电公司5.5114%股权。在2015年6月30日前，若被告柏狮光电公司首次公开发行人民币普通股（A股）并上市的申请未被中国证监会核准，被告柏狮光电公司无条件同意原告有权要求被告柏狮光电公司和被告叶建于上述期限届满后30日内一次性回购原告持有被告柏狮光电公司全部股权。被告叶建对上述回购义务承担连带保证责任。回购价格为人民币1500万元并承担年利率10%的利息。若出现五被告实质性违反承诺和保证或根本违约的情况，原告有权要求五被告回购原告持有被告柏狮光电公司的股权，回购价格为人民币1500万元及年利率10%的利息。”上述协议签订后，原告于2011年8月12日向被告柏狮光电公司支付了新增注册资本认购款1500万元。2012年7月原告通过参与被告柏狮光电公司增加注册资本，2013年4月通过参与被告柏狮光电公司资本公积金转增注册资本以及2014年3月通过受让被告叶建的部份股权等方式，原告共计持有被告柏狮光电公司9.7656%的股权。2011年8月4日，原告以1500万元认购的股权，经测算目前应为5.122%。但被告柏狮光电公司在2015年6月30日前首次公开发行人民币普通股（A股）并上市的申请未被中国证监会核准，因而原告按合同约定有权要求五被告履行股权回购义务。故请求依法判令被告柏狮光电公司、被告叶建共同回购原告现持有被告柏狮光电公司5.122%股权，回购价格人民币1500万元并支付利息（利息从2011年8月12日起至股权回购款支付完毕之日止），被告陈野、吴涛祥、王鹏承担连带责任。诉讼费由被告负担。
被告柏狮光电公司、叶建共同答辩称，虽然2011年8月4日双方签订的《柏狮光电补充协议》第2.1条约定：“各方一致同意在2015年6月30日前，若柏狮光电公司首次公开发行人民币普通股（A股）并上市的申请未被中国证监会核准，则柏狮光电公司无条件同意原告有权要求柏狮光电公司和叶建于上述期限届满后30日内一次性回购原告持有柏狮光电公司的全部股权、叶建对柏狮光电的回购义务承担连带保证责任。”约定了柏狮光电的回购义务，回购价格为人民币1500万元并支付年利率10%的利息。该股权回购条款违反了公司法关于投资者风险自负原则，违反了公司法第三条、第二十条、第七十四条、第一百四十二条的规定，损害了其他股东和债权人的合法权益，属于以合法形式掩盖非法目的，该回购条款因违反法律的强制性规定应为无效。原告无权要求柏狮光电公司回购所持有柏狮光电公司5.122%股权，对其请求应依法予以驳回。同时，根据《柏狮光电补充协议书》的约定，负有股权回购义务的是柏狮光电公司，叶建承担的是连带责任保证，叶建不负有直接股权回购义务，因柏狮光电公司的股权回购条款无效。因此，叶建的保证责任从义务也随之无效。且该《柏狮光电补充协议书》并未约定陈野、吴涛祥、王鹏的回购义务，也未约定其对股权回购义务承担连带责任。原告对陈野、吴涛祥、王鹏的诉讼请求没有合同依据，也没有法律依据。原告错误恶意保全造成公司及其他股东损失，公司保留要求赔偿损失诉权，并要求原告解除保全行为。故对原告的诉讼请求应全部予以驳回。
被告陈野辩称，原告的诉讼请求的事实基础是依据2011年8月4日《柏狮光电补充协议书》第2.1条的规定。但该约定仅是柏狮光电公司股权回购义务和叶建对柏狮光电公司回购义务承担连带责任保证，并未约定陈野的回购义务和对股权义务承担连带责任保证。同时原告又引用该补充协议的第7.1条规定，要求陈野承担股权回购义务也不能成立，该第7.1条约定是陈野存在实质性违反承诺和保证或根本违约的情况，原告有权要求陈野回购，但原告没有提供任何证据证明陈野存在实质性违反承诺和保证或根本违约。原告所诉称的事实自相矛盾，原告对陈野的诉讼请求没有合同依据，应对原告对陈野的诉讼请求予以驳回。
被告王鹏辩称，依据《补充协议》第2条约定，负有回购义务的是被告柏狮光电公司，负有连带保证责任的是被告叶建。我作为合同的寅方，未负有回购义务，也无须承担连带责任。我已认真负责地履行协议中的各项事项，不存在实质性违反承诺和保证或根本违约的情况，原告所提交的证据也不能证实，现有股东存在实质性违反承诺和保证或根本违约的事实，原告对我的诉讼请求没有合同和法律依据，对原告的诉讼请求应予以驳回。
被告吴涛祥未作书面答辩。
原告和裕创业公司为支持自己的诉讼请求，向本院提交了下列证据：
1、2011年8月4日《柏狮光电公司增资扩股协议》和《柏狮光电补充协议书》、四川中衡安信会计师事务所川中安会02C（2011）-146号《验资报告》，证明原告与五被告签订了协议，原告以人民币1500万元认购了被告柏狮光电公司人民币176.6250万元的新增注册资本，持有被告柏狮光电公司5.5114%股权，约定了由被告柏狮光电公司和叶建回购股权、支付回购价款并承担利息的民事责任。
2、2012年6月18日的《柏狮光公司增资扩股协议》和《柏狮光电补充协议书》、2012年6月20日《柏狮光电公司股东会决议》、四川中衡安信会计师事务所川中安会02C（2012）-134号《验资报告》，证明原告与五被告于2012年6月18日签订了协议、补充协议，原告出资人民币500万元，认购被告柏狮光电公司人民币50.0742万元的新增注册资本，并实际履行了出资义务，本次增资后，原告持有被告柏狮光电公司6.5613%的股权。
3、2013年4月2日《柏狮光电公司股东会决议》、四川中衡安信会计师事务所川中安会02C（2013）-075号《验资报告》，证明2013年4月2日，原告参与被告柏狮光电公司资本公积金转增注册资本，出资人民币134.1706万元，本次增资后，原告持有被告柏狮光电公司6.5613%的股权。
4、2014年3月21日《柏狮光电公司股东会决议》、2013年10月8日《股权转让协议》，证明原告于2014年3月受让被告叶建持有的被告柏狮光电公司的3.2043%的股权，本次股权转让后，原告持有被告柏狮光电公司9.7656%的股权。
5、《柏狮光电公司章程》，证明被告柏狮光电公司目前注册资本为人民币5500万元及目前的股权结构。
被告柏狮光电公司、叶建、王鹏对原告提交的1、2、3、4、5组证据的真实性无异议，证明观点有异议。
被告柏狮光电公司、叶建、王鹏、陈野、吴涛祥均未向本院提交证据。
本院对原告所提交的1、2、3、4、5组证据的真实性，予以确认。
经审理查明，2011年8月2日，柏狮光电公司经遂宁市工商行政管理局核准并取得510000400002136号企业法人营业执照。公司性质为有限责任公司，公司股东有叶建、陈野、陈雪峰、王鹏、吴涛祥，共同持有公司100%股权，公司注册资本为人民币2616万元。2011年8月4日公司召开股东会并形成决议，决定申请增加注册资本5887500元，柏狮光电公司注册资本变更为32047500元。对新增加的5887500元注册资本，深圳力合创赢股权投资基金合伙企业（简称深圳力合）、天津力合创赢股权投资基金合伙企业（简称天津力合）、常州市久益股权投资中心（简称常州久益）、常州和裕创业投资有限公司作为投资方，柏狮光电公司、股东叶建、陈野、陈雪峰、王鹏、吴涛祥作为合同一方，于2011年8月4日签订了《四川柏狮光电技术有限公司增资扩股协议》，协议约定：“投资方认购柏狮光电公司5887500元新增注册资本，投资方支付认购价款5000万元，本次增资扩股完成后，投资方持有柏狮光电公司18.3712%股权，其中和裕创业公司出资1500万元，认购柏狮光电公司1766250元新增注册资本，持有柏狮光电公司5.5114%股权，增资认购价款5000万元中的5887500元计入柏狮光电新增的注册资本，其余44112500元计入柏狮光电资本公积金。投资方应将增资价款一次性支付至柏狮光电公司指定的帐户，各方同意本次增资完成后，各方将尽其最大努力促使柏狮光电公司在合适的时间按账面净资产值整体变更为股份有限公司，并申请上市，投资方承诺将对柏狮光电的上市准备及申请过程尽力予以配合，包括按照中国证券监督管理委员会届时有效的上市规则对本协议和柏狮光电公司章程予以必要且合理的补充和修改等，并对其他相关权利和义务作了约定。”同日，以柏狮光电公司为甲方深圳力合、天津力合、常州久益、和裕创业公司为乙方，叶建为丙方，陈雪峰为丁方、陈野为子方，吴涛祥为丑方，王鹏为寅方签订了《柏狮光电补充协议书》，其主要内容就《增资扩股协议》未尽事宜一致同意达成如下条款：（一）各方一致确认，投资方以人民币5000万元的价格认购甲方人民币5887500元的新增注册资本，投资方本次向甲方投资，对甲方的估值为投资前人民币24000万元，投资后人民币29000万元；（二）回购。各方一致同意在2015年6月30日前，若甲方首次公开发行人民币普通股（A股）并上市的申请未被中国证监会核准，则甲方无条件同意投资方有权要求甲方和丙方于上述期限届满后30日内一次性回购投资方持有的甲方全部股权，丙方同意对甲方的上述回购义务承担连带保证责任，回购价格为人民币5000万元以及人民币5000万元自乙方向甲方增资的股权资金到帐之日至乙方的股权回购完成之日所产生的利息（利息按年利率10%计算，不计复利）；甲方应当在收到投资方要求股权回购的通知后30日内完成股权转让的有关法律手续并支付股权回购的全部股权转让价款，如未履行，则甲方除应继续履行外，还应向投资方按回购价款的10%支付违约金。丙方为甲方上述迟延支付违约责任承担连带保证责任。……第七条违约责任：7.1甲方、丙方、丁方、子方、丑方、寅方承诺认真负责地切实履行本协议中各项承诺事项，若出现甲方、丙方、丁方、子方、丑方、寅方实质性违反承诺和保证或根本违约的情况，投资方有权要求甲方、丙方、子方、丑方、寅方回购投资方持有的甲方股权。回购价格为人民币5000万元以及5000万元自本次增资完成工商变更登记之日至投资方的股权回购完成之日所产生的利息（利息为年利率10%，不计复利）……同时被告叶建、陈野、吴涛祥、王鹏向原告分别出具《避免同业竞争承诺函》载明“本人现向投资方承诺，在本人作为柏狮光电股东期间及停止作为股东2年内，将不会并保证促使本人／公司的任何关联方不会以任何相关身份为自己或柏狮光电以外的人从事以下事宜：1.直接或间接从事与柏狮光电现有及将来从事的业务相同或类似的，且会或可能会产生竞争的任何业务或在该等业务上享有经济利益；2.就柏狮光电所提供的任何产品、服务或相关业务、游说或招揽任何柏狮光电的客户或正在磋商的可能客户；3.诱使或试图诱使柏狮光电的员工、顾问或担任其它职务的人士终止其与柏狮光电的聘用关系；如违反上述承诺本人愿意对因此给柏狮光电及投资方造成的损失承担赔偿责任”。在此过程中，原告于2012年6月出资500万元，认购被告柏狮光电公司500742元新增注册资本，2013年4月通过参与被告柏狮光电公司资本公积金转增注册资本出资1341706元，2014年3月原告受让被告叶建3.204%股权，原告共计持有被告柏狮光电公司9.7656%股权，现被告柏狮光电公司注册资本为人民币5500万元。原告于2011年8月12日所出资1500万元认购被告柏狮光电1766250元新增注册资本，所占股权比例由5.5114%变更为5.122%。截止2015年6月30日，被告柏狮光电公司首次公开发行普通股（A股）并上市的申请未被中国证监会核准。原告于2015年8月3日向本院起诉，要求五被告按合同约定，由被告柏狮光电公司、叶建共同回购原告所持有被告柏狮光电公司5.122%股权，回购价格为人民币1500万元并按合同约定从2011年8月12日起至付清股权回购款之日止，按合同约定的年利率10%给付利息，被告陈野、吴涛祥、王鹏承担连带责任。经开庭审理，双方各持己见，且被告陈野、吴涛祥未到庭参加诉讼。致本案无法予以调解。
本院认为，本案争议的焦点共3点：
（一）以上市为条件及上市失败后股权回购条款并支付股权回购款利息的约定是否有效？
本院认为，柏狮光电公司系五个自然人发起而成立的有限责任公司。作为市场的平等主体，投融资双方即本案原、被告均属于平等主体，谙熟各种投资领域规则，完全能够精密计算利润和有效控制风险，对风险投资后果有相当的预见能力。投资者（原告）只有确保风险得到有效控制才会将资金注入，而融资方（被告）只有提供或者接受这种激励与约束并存的交易框架才能融得资金，交易双方均有自主安排风险调控和经营激励的契约自由。原、被告双方于2011年8月4日，原告与被告所签订的《四川柏狮光电技术有限公司增资扩股协议》及《柏狮光电补充协议书》中关于以上市为条件及上市失败后的股权回购条款并支付股权回购款利息的约定系双方当事人真实意思表示，属于意思自治的范畴，以上市为约定条件可以满足投融资双方利益最大化的盈利目标。能否上市并非无法预见，支付回购款利息并无不公，且该约定也不具有《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效情形。因此，原、被告双方所签订的《四川柏狮光电技术有限公司增资扩股协议》及《柏狮光电补充协议书》中关于回购的条款并支付利息的约定应为有效。
（二）支付股权回购价款并支付利息的责任主体是谁？
2011年8月4日双方所签《柏狮光电补充协议书》第二条回购条款中约定“在2015年6月30日前，若柏狮光电公司首次公开发行人民币普通股（A股）并上市的申请未被中国证监会核准，则柏狮光电公司无条件同意投资方有权要求柏狮光电公司和叶建于上述期限届满后30日内一次性回购投资方持有的柏狮光电公司全部股权，叶建同意对柏狮光电公司的上述回购义务承担连带保证责任”。该条款虽约定了柏狮光电公司同意原告有权要求被告叶建回购原告所持有柏狮光电公司的股权，但并没有叶建同意回购的意思表示，其真实意思表示是叶建对柏狮光电公司的回购义务承担连带责任。因此，原告要求被告柏狮光电公司回购2011年8月4日所持有柏狮光电公司5.122%股权，支付回购价款1500万元并按年利息10%支付利息符合合同约定。原告要求被告叶建承担共同回购责任的请求与合同约定不符，该请求本院不予支持。
（三）被告陈野、吴涛祥、王鹏是否应对回购价款并支付利息承担连带责任？因原告所提供的证据也不能证实被告陈野、吴涛祥、王鹏具有2011年8月4日双方所签订的《柏狮光电补充协议书》第7.1条中所约定的实质性违反承诺和保证或根本违约的情形，也没有合同约定和法律规定。因此，原告要求被告陈野、吴涛祥、王鹏承担连带责任的请求不能成立，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、四川柏狮光电技术有限公司回购常州和裕创业投资有限公司于2011年8月4日认购的并持有四川柏狮光电技术有限公司5.5114%股权（现该股权比例变更为5.1220%），由四川柏狮光电技术有限公司支付常州和裕创业投资有限公司股权回购价款人民币1500万元及利息（利息从2011年8月12日起至本判决确定给付之日止，利息以本金1500万元为基数，按合同约定的年利率标准10%计算），限本判决发生法律效力10日内履行完毕。叶建对柏狮光电技术有限公司所支付的股权回购价款1500万元及利息承担连带清偿责任；
二、驳回常州和裕创业投资有限公司要求陈野、吴涛祥、王鹏承担连带责任的诉讼请求；
三、驳回常州和裕创业投资有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费146800元，由四川柏狮光电技术有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
审 判 长 周 歧
审 判 员 杨 玲
人民陪审员 何艳妮
二〇一六年一月十二日
书 记 员 谢晨辰