贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终5540号
上诉人（原审被告）：张某某，男，1975年12月27日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。
委托代理人陈佳，贵州朝华律师事务所律师，执业证号为：15201200910614488。
被上诉人（原审原告）：董某某，男，1956年8月7日出生，满族，住贵州省贵阳市南明区。
委托代理人刘元芳，贵州鼎尊律师事务所律师，执业证号为：15201201311603606。
上诉人张某某因与被上诉人董某某身体权纠纷一案，不服贵州省贵阳市乌当区人民法院(2016)黔0112民初386号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人张某某上诉请求：1、请求依法撤销原判决，请求法院依法改判；2、一、二审案件受理费均由被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人等业主是出于维权，报警等待警察前来处理而暂时不让被上诉人擅自离开现场，并没有伤害被上诉人的故意，且此争端系被上诉人无故辱骂挑起所致；二、原判决已明确认定没有证据证明被上诉人摔伤系上诉人拉倒其电动车所致，也没有证据证明上诉人接触了被上诉人的电动车与被上诉人摔伤之间具有直接的因果关系。同时2016年7月新添派出所《情况说明》证实：无证据证明被上诉人摔伤系上诉人拉倒电动车所致。
被上诉人董某某答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的请求，维持原判。
董某某一审诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害赔偿费等共计103637.23元（其中医疗费17881.23、误工费43776元、护理费2880元、交通费1000元、住院伙食补助费3600元、营养费4500元、精神损害赔偿费30000元）；2、判令被告向原告赔礼道歉；3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院经审查认为，对于董某某倒地的原因虽不能确定责任全在张某某，但董某某欲离开现场因张某某阻止未离开，并且张某某与董某某所骑的电动车确有接触。故法院认为，对于董某某电动车倒地受伤，张某某确有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，对董某某因电动车倒地受到的损害，张某某应当承担相应的责任。但对于张某某应当承担责任的大小，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，董某某作为物业管理公司工作人员，在履行工作职责时与业主发生争议后，应当采取妥当方式避免损害发生。同时，董某某提供的证据不足以证明是张某某故意拉倒其所骑的电动车所致。综合全案分析，法院认为，原告的损失由被告承担60%、由原告承担40%为宜。对于原告主张的各项损失，法院确认为：1、医疗费，原告主张17881.23元，有医疗发票为证，法院予以确认；2、误工费，原告主张每月3648元，计算12个月，但鉴定意见书鉴定为自受伤之日起90120日，法院支持105日，即12768元；3、护理费，原告主张每天80元，按照36天计算为2880元有理，法院予以支持；4、交通费，原告主张1000元，虽然原告未提供交通费发票，但原告受伤住院治疗是客观事实，法院予以支持；5、住院伙食补助费，原告主张每天100元，按照36天计算为3600元，法院予以支持；6、营养费，原告主张每天50元，按照90天计算，法院认为营养费应按照每天30元计算，鉴定意见书鉴定营养期为6090日，法院按照75日计算，即2250元；7、精神损害赔偿费，原告主张30000元，结合本案实际，法院酌情支持2000元。原告上述各项损失共计为42379.23元。被告承担60%即25427.54元，原告承担40%即16951.69元。对于原告要求被告赔礼道歉的诉请，因原告提供的证据不足以证明原告受伤是因被告故意侵权所致，故对原告的该项诉请，法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条的规定，判决：一、被告张某某于本判决生效之日起七日内一次性向原告董某某支付医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害赔偿费等共计25427.54元；二、驳回原告董某某的其余诉讼请求。案件受理费620元，由原告董某某负担248元，由被告张某某各负担372元（因案件受理费原告已预交，被告在履行上述判决义务时一并支付给原告）。
二审查明的事实与原判查明的事实相一致，本案的事实，有当事人的陈述、谈话笔录等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：上诉人张某某是否应当对被上诉人董某某的损害后果承担责任的问题。一般侵权行为的构成要件包括：有加害行为、有损害后果的存在、加害行为与损害后果之间有因果关系、行为人主观上有过错四个方面。上诉人张某某主张并未实施加害被上诉人董某某的行为，主观上无过错，不应承担赔偿责任。经审查,公安机关对相关证人的询问笔录，证人对双方纠纷发生时，张某某对董某某是否实施加害行为的描述并不一致，从证人证言及庭审调查分析，张某某虽无致人损害的主观故意，但其对董某某所骑电瓶车碰触后，致使董某某所骑电瓶车倒地，双方正在争执的情况下，张某某对仍在发动中的电瓶车施加外力，其应当预见该种行为可能会有一定的危险性，张某某主张董某某有意让该电瓶车倒地，但并未提交证据予以证明，故张某某主张自己无过错不应承担责任的理由不成立，本院不予支持。根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”之规定，董某某作为电瓶车的掌控者，在纠纷发生后，未能冷静处理，致使对其骑行的电瓶车掌控度降低，疏忽大意造成该次损害后果的发生，且董某某不能证明张某某有拉倒其电瓶车致其受伤的主观恶意，张某某预见其行为与损害后果之间的可能性较低，故其主观过错责任较小，因此在本次事故中，董某某的过错责任较大，原判决按照4:6的比例划分双方的责任比例，实属不当，本院予以纠正，从双方主观过错、矛盾起因、发生的地点、条件等综合判定，董某某与张某某对损害后果按照2:8的比例承担责任较妥。
关于张某某主张医疗费用中有不合理的部分，但根据其提交的用药说明书记载，该种药物有镇痛或扩张血管等功效，因此并不能排除用药的合理性，身体其他部位影像检查的费用，因董某某为住院患者，根据日常生活经验，医院对入院患者有常规检查，在张某某未提交证据证明该检查的不合理性或董某某有故意扩大损失的的情况下，本院对该主张不予采信。关于张某某主张误工费、营养期过高的问题，该鉴定结论是有资质的第三方作出的，张某某未提交其他证据予以反驳该鉴定结论，故本院对该主张不予采信。关于精神损害赔偿金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”的规定，张某某并无恶意致使董某某受伤的主观故意，董某某对该损害后果的发生亦有过错，因此原判决支持精神损害赔偿金属于适用法律不当，本院依法予以纠正。综上，董某某因本次行为产生的损失为：医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助、营养费共计40379.23元，张某某应对本次损失承担20%的责任，即张某某应当赔偿董某某上述各项费用共计8075.9元。
综上所述，上诉人张某某上诉理由部分成立，本院依法予以支持；原判决认定部分事实错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市乌当区人民法院（2016）黔0112民初386号民事判决第二项；
二、变更贵州省贵阳市乌当区人民法院（2016）黔0112民初386号民事判决第一项为：张某某于本判决生效之日起十日内一次性向董某某支付医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费共计8075.9元。
如未按照本判决指定的期间履行给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费620元，由董某某负担496元，由张某某负担124元；二审案件受理费372元，由董某某负担297.6元，由张某某负担74.4元。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 红
审 判 员 李婷婷
代理审判员 王 琳
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 丁 康