云南省普洱市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云08刑终15号
原公诉机关云南省西盟佤族自治县（以下简称西盟县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄东华，男，1964年9月30日生，云南省西盟县人，汉族，专科文化，原西盟县工业商务和信息化局国内贸易市场股股长，住西盟县。因本案于2015年3月26日被西盟县人民检察院决定取保候审；同年8月6日被西盟县人民法院决定取保候审，现在家候审。
云南省西盟县人民法院审理西盟县人民检察院指控原审被告人黄东华犯滥用职权、受贿罪一案，于2016年12月26日作出(2016)云0829刑初5号刑事判决。宣判后，原审被告人黄东华不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云南省普洱市人民检察院指派检察员额云华出庭履行职务，原审被告人黄东华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人黄东华在任西盟县工业商务和信息化局国内贸易市场股股长期间，在实施西盟县“万村千乡市场工程”项目过程中，于2007年至2013年间，违背上级商务主管部门、财政部门项目资金专款专用的规定，未严格按照相关项目建设改造的规定和验收申报，将不合格项目的配送中心和农资、农家店通过虚假材料申报通过验收，致使国家财产遭受直接经济损失1236424.30元人民币。
被告人黄东华于2008年至2012年间，利用职务之便，先后多次非法收受段某1、贺某、刘某、曾某、尼某、赵某贿赂的现金共计28500元人民币。案发后，被告人黄东华主动交代其收受他人贿赂的事实，于2015年3月27日向检察机关退缴人民币37000元，同年9月22日向本院缴纳人民币20000元。
原判认定上述事实的依据,有西盟县经济和商务局（西经商办[2005]7号）文件，西盟县工业商务和信息化局（西工商信发[2011]11号）文件，中共西盟县委决定（党组字[2009]25号），商建发（2005）543号商务部关于印发《农资、农家店建设与改造规范》的通知，商务部2006年第39号《农家店建设与改造规范》国内贸易行业标准第1号修改单，商务部关于加强“万村千乡市场工程”项目建设质量的通知（商建发（2006）600号），商建发（2009）164号商务部、财政部关于加快实施“万村千乡市场工程”的通知，云南省商务厅关于做好2009年“万村千乡市场工程”工作通知，普商发（2010）259号关于做好2010年“万村千乡市场工程”配送中心项目建设工作的通知，西经商发（2007）19号关于印发《西盟县2007年“万村千乡市场工程”建设实施方案》的通知，西经商发（2008）8号西盟县人民政府经济和商务局《关于2008年“万村千乡市场工程”建设实施方案》，西经发（2009）29号西盟县经济和商务局《关于2009年“万村千乡市场工程”建设实施方案》，经发（2010）29号西盟县经济和商务局《关于2010年“万村千乡市场工程”建设实施方案》的请示，西盟县2010年“万村千乡市场工程”建设项目实施方案，西经商发（2012）32号西盟县工业商务与信息化局、西盟县财政局关于申报西盟县2012年度“万村千乡市场工程”项目建设实施方案的请示，普发商（2013）277号普洱市商务局关于下达2013年“万村千乡市场工程”任务通知，云商市（2013）181号云南省商务厅关于下达2013年“万村千乡市场工程”项目任务的通知及附件，云商市（2007）81号云南省商务厅关于核准各州市2007年“万村千乡市场工程”承办企业的通知及普洱市确定承办企业，普发商（2013）146号云南省商务厅关于核准各州市2007年“万村千乡市场工程”承办企业的通知，2013年“万村千乡市场工程”农家店指标细化表,云南省2005-2013年“万村千乡市场工程”累计汇总表，“万村千乡市场工程”基础数据表,西盟县2007年至2012年度项目清单,西盟县2013年年度清单，西盟县财政局企业股拨2007年至2013年“万村千乡市场工程”建设项目拨款凭证和资金拨付申请表，结算业务申请书，委托书，西盟县“万村千乡市场工程”项目调查情况统计表，云鼎（2015）司鉴字第332号云南鼎丰司法鉴定中心司法会计鉴定意见书，云鼎（2015）司鉴字第332号云南鼎丰司法鉴定中心司法会计鉴定意见补正书等书证，证人娜不吕等人的证言及被告人黄东华的供述与辩解等证据。
原审法院审理认为，被告人黄东华在实施“万村千乡市场工程”工作中，违反上级商务主管部门的规定，制作虚假材料将不合格项目申报通过验收，致使国家财产遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪。公诉机关指控被告人黄东华犯滥用职权罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控被告人黄东华利用职务之便，非法收受他人贿赂的现金共计28500元人民币的事实清楚，证据确实、充分，但因该案审理期间，中华人民共和国刑法修正案（九）颁布实施，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，被告人黄东华收受他人贿赂数额未达到“数额较大”的定罪标准，根据“从旧兼从轻”原则，指控其犯受贿罪的罪名不成立。鉴于被告人黄东华未严格按照规定组织验收“万村千乡市场工程”项目中，主、客观因素并存，其出发点是给商户和当地百姓带来便利和实惠，主观恶性不大，社会危害性较小，犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三十七条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（二）项之规定，作出如下判决：一、被告人黄东华犯滥用职权罪，免予刑事处罚。二、被告人黄东华收受他人贿赂的行为，不构成犯罪。三、赃款28500元，依法予以没收，由扣押机关上缴国库。四、多缴纳人民币共计28500元，由扣押机关予以退还。
宣判后，原审被告人黄东华以其在西盟县实施“万村千乡市场工程”项目工作中，严格执行上级政策和领导批示，农家店、配送中心选址布点、货架安装、装修、查缺补漏、验收等方面均有领导带队或相关人员参与，没有单独开展工作；公诉机关片面用规范、标准生搬硬套，不符合西盟县实际；云南鼎丰司法鉴定中心作出的鉴定结果系错误，所实施的货架、配送车、标识牌等工程项目，现仍在发挥作用；其不具备滥用职权罪的主、客观条件，请求二审法院依法改判为由提出上诉。
经二审查明的事实和证据与一审相同。在二审审理期间，上诉人黄东华向法庭提交云商务市（2008）140号、普商发（2008）293号、西经商发（2007）17号等三份文件。经查，云南省商务厅、普洱市商务局对实施“万村千乡市场工程”项目验收工作进行部署，要求对承办企业上报的内容，不得弄虚作假和虚报、瞒报，认真审核，确保真实完整；同时证实上诉人黄东华于2007年10月，在西盟县经济和商务局关于调整充实县“万村千乡市场工程”领导小组中任办公室主任，进一步证实上诉人黄东华系该项目实施的具体工作人员。上诉人黄东华在二审庭审中提出原判采信的证人娜某、岩某、岩某2、张某、李某、娜某2、段某2、岩某3、温某、赵某、袁某、张某等人的证言不实，但未提供相关证据予以佐证，故该辩解理由不成立，不予采纳。原判决所列证据经一审当庭举证、质证，并对证据采信与否进行了评判，合法有效，本院予以确认。原判认定事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人黄东华在担任西盟县实施“万村千乡市场工程”项目工作中，违反上级商务主管部门的规定，制作虚假材料将不合格项目申报通过验收，致使国家财产遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪。上诉人黄东华利用职务之便，非法收受他人贿赂的现金共计28500元人民币的事实，因该案审理期间，中华人民共和国刑法修正案（九）颁布实施，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，其收受他人贿赂数额未达到“数额较大”的定罪标准，原判对其行为不予定罪处罚的处理符合相关法律规定。上诉人黄东华提出其在西盟县实施“万村千乡市场工程”项目工作中，严格执行上级政策和领导批示，农家店、配送中心选址布点、货架安装、装修、查缺补漏、验收等方面均有领导带队或相关人员参与；片面用规范、标准生搬硬套，不符合西盟县实际；云南鼎丰司法鉴定中心作出的鉴定结论系错误，所实施的货架、配送车、标识牌等工程项目现仍在发挥作用；其不具备滥用职权罪的主、客观条件，请求二审法院依法对其改判的辩解。本院审查认为，上诉人黄东华身为西盟县工业商务和信息化局国内贸易市场股股长，其主要负责“万村千乡市场工程”项目的实施，在实施西盟县“万村千乡市场工程”项目工作中，未严格按照上级商务主管部门相关文件进行组织验收，将74家农家店及3家配送中心通过制作虚假材料将不合格项目申报通过验收，致使国家资金造成1247655.45元的重大经济损失，且在实施该项目过程中，非法收受相关利益人员的贿赂。该事实有商务部商建发（2005）543号关于印发《农资、农家店建设与改造规范》的通知，商务部2006年第39号《农家店建设与改造规范》国内贸易行业标准第1号修改单，商务部商建发（2006）600号关于加强“万村千乡市场工程”项目建设质量的通知，商务部、财政部商建发（2009）164号关于加快实施“万村千乡市场工程”的通知，云南省商务厅关于做好2009年“万村千乡市场工程”工作通知，普商发（2010）259号关于做好2010年“万村千乡市场工程”配送中心项目建设工作的通知，西盟县财政局企业股拨2007年至2013年“万村千乡市场工程”建设项目拨款凭证和资金拨付申请表，结算业务申请书等书证；证人赵某等人的证言；并有云鼎（2015）司鉴字第332号云南鼎丰司法鉴定中心司法会计鉴定意见书，云鼎（2015）司鉴字第332号云南鼎丰司法鉴定中心司法会计鉴定意见补正书等证据相互佐证，足以认定本案事实。故上诉人黄东华提出的上述辩解理由不成立，本院不予采纳。原审法院根据本案查明的事实和相关证据，依照有关法律规定作出的判决，事实清楚，证据确实，定罪准确，审判程序合法。鉴于本案案发有多方因素并存，上诉人黄东华虽未严格按照规定组织验收“万村千乡市场工程”项目，但其出发点是给商户和当地百姓带来便利和实惠，主观恶性不大，社会危害性较小，犯罪情节轻微，原审法院对其免予刑事处罚，并无不当，本院应以维持。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 平
审判员 王秀琼
审判员 蓝 洪
二〇一七年四月十一日
书记员 王 柄