安徽省当涂县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0521民初1326号原告：任叶树，男，1957年7月1日生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。委托诉讼代理人：陈琦，安徽浩谦律师事务所律师。委托诉讼代理人：王军涛，安徽浩谦律师事务所律师。被告：安徽省天力市政工程有限公司，住安徽省马鞍山市当涂县太白镇新桥工业集中区，统一社会信用代码91340521728538639K。法定代表人：谷峰，总经理委托诉讼代理人：谷至富，男，1958年6月18日出生，汉族，住安徽省当涂县，该公司副总经理。第三人：王能保，男，1963年10月20日生，�族，住安徽省马鞍山市当涂县。原告任叶树与被告安徽省天力市政工程有限公司（以下简称天力市政公司）、第三人王能保建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月6日立案后，依法适用普通程序，于2017年8月17日公开开庭进行了审理。任叶树及其委托诉讼代理人陈琦、王军涛，天力市政公司委托诉讼代理人谷至富到庭参加诉讼。第三人王能保经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。任叶树向本院提出诉讼请求：1.撤销《合作协议》第三条“乙方必须由王能保、任叶树两人同时到场确认、签字，甲方才可以与乙方办理工程款交付手续”的约定；2.天力市政公司直接向任叶树支付当涂县太白镇莲涂路二期工程已收工程款411750元；3.天力市政公司收到建设单位支付的当涂县太白镇莲涂路二期工程后直接向�告进行支付。4.天力市政公司负担本案的诉讼费用。事实和理由：安徽省池州市曙光建设集团有限公司马鞍山分公司（以下简称“曙光建设公司”）承接当涂县太白镇莲涂路道路建设二期工程，后将该工程分包给天力市政公司。2011年11月12日，天力市政公司当时的法定代表人谷至富与任叶树、王能保签订《合作协议》一份，约定：天力市政公司将承包的上述工程交由原告及第三人施工承建，天力市政公司负责申请工程款并收取“工程竣工结算价款”10%的管理费用后，应将所有的工程款支付给原告。原告及第三人依照约定将涉案工程建设完毕并已经竣工验收合格、交付使用。经决算案涉工程的价款为7403169.38元，至今天力市政公司共向原告及第三人支付工程款6341900元，尚欠工程款1061269.38元，天力市政公司以合作协议第三条“甲方收到工程款后必须及时告知乙方，�方按10%的比例扣除管理费后，剩余部分一次性交于乙方。乙方必须由王能保、任叶树两人同时到场确认、签字，甲方才可与乙方办理工程款交付手续”为由，拒不向原告支付相应的工程款项。因王能保现尚欠原告超过107万元的借款未能归还。故王能保怠于行使其对天力市政公司的上述债权请求权，拒不配合原告向天力市政公司索要相关工程款项，对原告的债权造成严重损害。如继续履行《合作协议》第三条的约定，既不能实现合同的目的，对原告也显失公平。因发生上述情势变更事由，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条之规定应当予以撤销。综上，为维护原告合法权益，特具状贵院。望贵院在查清事实的基础上依法判决，支持原告的全部诉请。任叶树为证明其主张，向本院提交如下证据：1.合作协议（原件）、工程款结算明细表(来源于天力市政)、审定价款单（仅为手写便签条复印件）。证明目的：天力市政公司将涉案工程交由原告及第三人王能保施工，天力市政公司负责申请工程款并收取“工程竣工结算价款”10%的管理费用后，应将所有的工程款支付给原告。上述工程竣工后经决算审定工程价款为7403169.38元，至今天力市政公司共向原告及第三人支付工程款6341900元，尚欠工程款1061269.38元，被告应当在扣除管理费后向原告支付。2.借条(三张纸，其中一张纸上是有四笔借款，提交的是复印件，原件经当庭核对后退给原告)，证明目的：王能保现尚欠原告超过107万元的借款未能归还。因王能保怠于行使其对天力市政公司的债权请求权，拒不配合原告向天力市政公司索要工程款项，已对原告的债权造成严重损害，因此，《合作协议》第三条后半段约定的内容如继续履行既不能实现合同的目的，对原告也明显不公平，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条之规定，因发生情势变更而应当撤销。且原告对王能保对天力市政公司的该笔债权享有代位权及直接请求权，天力市政公司应当直接将工程款支付给原告。3.2011年8月6日，王能保和任叶树签订的协议书一份，证明目的：王能保和任叶树约定，王能保负责施工，任叶树负责投资，预投资300万，工程结束后先退本金，后分红利。利益分配是王能保占60%，任叶树占40%。4.2014年2月21日，王能保、任叶树、娄培华签订的补充协议，证明目的：王能保和任叶树约定，王能保的分配利润由60%调整为50%；任叶树的分配利润由40%调整为45%；另有5%利润分配给案外人娄培华。同时约定，如到2014年底，本金没有付清，按银行利息0.6%支付利息给任叶树。天力市政公司辩称：第一，原告诉求的工程款未到我公司账户，我公司无法向原告支付工程款，如果今后建设单位有工程款到我公司账户，我公司愿意立即支付，在此之前我公司一直按合同约定向原告及第三人王能保支付到账工程款；第二，合同上约定了由任叶树和王能保同时到我公司办理领款手续，现原告单方要求撤销该项约定，我公司不能同意。第三，有关原告诉状中所述的有关合作建设工程属实。有关工程的决算金额，我公司不是很不清楚，已经支付的数额是正确的。第四，已到账工程款我公司已经支付完毕。后期，是任叶树通知曙光公司暂停支付。天力市政公司没有提供证据。王能保未到庭参加诉讼，也没有提供证据。质证情况：天力市政公司对原告所举证据1中的“合作协议”、“工程款结算明细表”没有异议；对“审定价款单”的真实性不清楚，无法发表质证意见；对原告所举证据2、3、4，系任叶树、王能保之间的事情，与天力市政公司无关，天力市政公司对此不发表意见。本院认证情况：天力市政公司对原告所举证据1中的“合作协议”、“工程款结算明细表”没有异议，本院予以认定；“审定价款单”系手写便签条记载的金额，对其真实性不能认定。原告所举证据2、3、4，发生在原告任叶树、第三人王能保、及其他案外人之间的事情，与被告天力市政公司无关，也不是本案需要审理的内容，本院不作认定。经审理查明：安徽省池州市曙光建设集团有限公司马鞍山分公司（以下简称“曙光建设公司”）承接当涂县太白镇莲涂路道路建设二期工程，后天力市政公�参与该工程的施工。2011年11月12日，天力市政公司当时的法定代表人谷至富（甲方）与任叶树、王能保（二人共同作为乙方）签订《合作协议》一份，天力市政公司将承包的上述工程交由王能保、任叶树施工，《合作协议》第三条约定：甲方收到工程款后必须及时告知乙方，甲方按10%的比例扣除管理费后，剩余部分一次性交于乙方。乙方必须由王能保、任叶树两人同时到场确认、签字，甲方才可与乙方办理工程款交付手续。目前涉案工程已经交付使用。截止庭审日，天力市政公司已按合同第三条的约定向任叶树、王能保支付工程款6341900元。任叶树承认是其通知曙光建设公司暂停支付工程款，目前天力市政公司账户上没有涉案工程款。庭审中，任叶树陈述案涉工程决算价款为7403169.38元，天力市政公司对此未予确认。本院认为，一、关于任叶树是否有权单方撤销《合作协议》第三条“乙方必须由王能保、任叶树两人同时到场确认、签字，甲方才可以乙方办理工程款交付手续”的约定。从《合作协议》第三条约定来看，乙方内部的王能保、任叶树为了交易安全，才约定由二人共同到甲方天力市政公司领款。根据原告的陈述，其与王能保之间是合伙关系，二者的合伙事务已经结束（即工程施工结束），但二者内部并没有结算。原告认为王能保欠其107万元没有归还而根据《合同法》第七十三条规定主张代位权。本院认为，任叶树欲主张代位权，首先应对证明存在对王能保的到期债权。而本案中，不审理任叶树与王能保之间债的关系，任叶树对王能保的债权未经确认，故原告要求行驶代为权没有法律事实和法律依据。原告认为王能保拒不配合领取工程款的行为属于情势变更，要求行驶撤销权。本院认为，天力市政公司与任叶树、王能保签订的《合作协议》是为了履行任叶树、王能保之间的合伙事物，目前合伙事物已经履行完毕，而王能保拒不配合领取工程款的行为不属于《合作协议》的重大情势变更，原告可以通过合伙清算依法主张权利。二、根据《合作协议》的约定：天力市政公司只有在收到工程款后，才有向乙方（任叶树和王能保）交付工程款的义务。目前，天力市政公司并未收到工程款，因此，其没有交付的义务。综上，原告的诉讼请求不符合法律规定，依法应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：驳回任叶树的诉讼请求。本案受理费7476元，由任叶树负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审 判 长  赵志亮人民陪审员  庾金龙人民陪审员  王发明二〇一七年十一月十三日书 记 员  张 舒附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若�问题的解释（二）》第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。