江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）亭东民初字第00228号
原告薛翠兰，农民。
委托代理人钱亚飞、李净春，江苏天煦律师事务所律师。
被告盐城韩氏物流有限公司，住所地盐城市盐都新区伍康村。
法定代表人韩锋，该公司总经理。
委托代理人栾红生。
被告吴志高，驾驶员。
委托代理人李林，江苏登瀛律师事务所律师。
被告安诚财产保险股份有限公司江苏分公司。
负责人陈鸣，该公司总经理。
委托代理人曹长军。
原告薛翠兰与被告盐城韩氏物流有限公司（以下简称韩氏物流公司）、吴志高、安诚财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称安诚财险江苏公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月10日受理后，依法组成合议庭，并于同年8月19日公开开庭进行了审理。原告薛翠兰的委托代理人钱亚飞，被告韩氏物流公司的委托代理人栾红生，被告吴志高的委托代理人李林，被告安诚财险江苏公司的委托代理人曹长军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告薛翠兰诉称：2013年8月7日，在盐城市亭湖区盐东镇境内，被告吴志高驾驶被告韩氏物流公司所有的苏J×××××号重型自卸式货车撞伤原告。该起事故经公安部门认定，被告吴志高承担全部责任。肇事车辆在被告安诚财险江苏公司投保了交强险和50万商业三责险。现诉请法院判决：三被告赔偿原告各项损失合计478262元。
被告韩氏物流公司辩称：1、对事故发生以及责任认定、车辆投保情况无异议；2、肇事车辆投保了交强险和商业险，应当由保险公司先进行赔偿；3、肇事车辆的实际所有人为被告吴志高，当时是应地方政府的管理要求而挂靠在我公司的，我公司没有收取任何费用，也不是该车辆运营的受益者，所以我公司不应当承担赔偿责任；4、吴志高已经被追究刑事责任，所以原告主张的残疾赔偿金、精神抚慰金没有法律依据，残疾赔偿金即便支持也应当按照农村标准计算；5、事故发生时，原告已年满66周岁，远远超过女职工的退休年龄，不应当再计算误工费，其余由法院审核认定。
被告吴志高辩称：1、对事故发生和责任认定无异议，但肇事车辆投保了交强险和商业险，应当由保险公司先进行赔偿；2、车辆确实是挂靠在韩氏物流公司，但是日常工作内容和报酬也都是由其统一安排的，因此我的行为属于职务行为。根据相关法律规定，我不应当承担赔偿责任；3、我已经被追究刑事责任，所以原告主张的残疾赔偿金、精神抚慰金没有法律依据；4、我垫付了4.5万元以及申请社会救助资金14136元。请求法院一并处理。
被告安诚财险江苏公司辩称：1、对事故发生和责任认定无异议；2、事故车辆在我司投保交强险和不计免赔50万元商业险，但事故发生时，投保车辆超载，根据保险条款的约定应当扣除10%的免赔率；3、医疗费用中应当扣除非医保用药，交通费由法院酌情确定，我司不承担诉讼费、鉴定费，残疾赔偿金应当按照农村标准计算，后续治疗费不应支持；5、本起事故另有一名死者，交强险和商业三者险依法应当预留适当的份额；6、我司垫付了1万元，请求法院一并处理。
经审理查明：2013年8月7日18时40分左右（天气：晴），被告吴志高驾驶苏J×××××号重型自卸货车，在亭湖区盐东镇海棠路、利民二队东西水泥路交叉路口东侧由东向西倒车的过程中，撞上停在其车身后方陈启梅驾驶的苏J×××××号普通二轮摩托车（后载原告薛翠兰），致陈启梅死亡，薛翠兰受伤，两车不同程度损坏。事故发生后，薛翠兰即被送至盐城市第一人民医院住院治疗，同年9月6日出院。在此治疗期间，被告安诚财险江苏公司垫付1万元，被告吴志高垫付4.5万元，江苏省道路交通事故社会救助基金垫付14136元。同年8月14日，盐城市公安局交通巡逻警察支队六大队作出盐公交认字（2013）13078号道路交通事故认定书，认定：吴志高驾驶载物超出核定载质量的自动车，倒车时未察明车后情况，未确认安全，是事故形成的直接原因，故应负该起事故的全部责任；陈启梅、薛翠兰无事故责任。在本案审理过程中，经原告薛翠兰申请并预交鉴定费用1900元，本院依法委托盐城市第一人民医院司法鉴定所对其伤残等级、护理时限及人数、营养期限、误工期限、后续治疗费等进行了鉴定。2014年6月17日，该所作出盐一医司鉴所（2014）临鉴字第461号鉴定意见书，鉴定意见为：1、薛翠兰经手术治疗，目前遗有左上肢肢体缺如（肘关节以上）、右侧第2肋及左侧第1-6肋骨骨折（共7根）已分别构成五级、十级伤残；2、建议误工期限宜受伤至评残前日；3、护理期限宜三个月（住院2人，余护理1人）；4、营养期限三个月；5、建议二次手术费约6000元左右。
另查明：被告吴志高具有B2驾驶证，其为肇事苏J×××××号车辆的实际所有人，该车行驶证登记的所有人为被告韩氏物流公司。2013年7月26日，被告韩氏物流公司（甲方）与被告吴志高（乙方）签订了渣土车辆挂靠协议书一份，约定：1、乙方将其自购符合运营条件的车辆，挂靠在甲方从事营运业务；2、本挂靠协议不是劳务合同，也不是劳动合同，乙方及乙方所聘用、雇佣的人员，均不属于甲方职工，不享受甲方职工待遇，与甲方不存在劳动用工关系；3、双方还对其它事项进行了约定。因本起事故，盐城市亭湖区人民检察院公诉至本院，本院经审理于2014年8月4日作出（2014）亭刑初字第0095号刑事判决：被告人吴志高犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年九个月。案涉车辆在被告安诚财险江苏公司投保了交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为50万元，不计免赔率，保险期限均为2013年2月26日到2014年2月25日。本起交通事故发生在保险期限内。商业第三者责任险保险条款第十四条约定：“发生保险事故时，违反法律法规中有关机动车辆装载规定的，实行10%的决定免赔率”。投保时，被告安诚财险江苏公司就包括上述条款在内的责任免除向被告吴志高作了特别说明和告知，被告吴志高在说明书上签字确认。
还查明：2014年7月1日，盐城市亭湖区盐东镇庆丰村村民委员会出具证明一份，证明：我村村民薛翠兰在2013年8月车祸前，与丈夫蔡先生单独生活，以务农为生，蔡先生健康欠佳，以薛翠兰从事劳作为主。2013年8月20日，射阳县盐江纺织有限公司出具证明一份，证明：陈启梅生前为我公司职工。2014年6月10日，盐城市亭湖区盐东镇李灶居委会出具证明一份，证明：我居十八组已故居民陈启梅生前一直在工厂上班。死者陈启梅为原告宋金凤的女儿。本院依法向射阳县盐江纺织有限公司法定代表人杨乾利进行了调查，其向本院证实：“2012年五一劳动节之后，陈启梅来到我公司工作，一直是挡车工，月工资2000余元-3000余元”。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因当事人各执己见，致调解未果。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。原告薛翠兰因交通事故受伤造成的各项损失，依法应当得到相应赔偿。
（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门作出的道路交通事故认定书符合法律规定，且当事人均无异议，故该认定书可以作为处理本案的证据，具有证明力，即吴志高应承担此次事故的全部责任，陈启梅、薛翠兰无事故责任。
（二）关于被告安诚财险江苏公司提出原告主张的医疗费应扣除非医保用药的问题。本院认为：国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故是侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费支出，在医院治疗伤者时，医院有权利采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的健康，如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者。商业三者险保险条款中虽约定了应当扣除非医保用药的条款，但保险合同是平等主体之间签订的关于保险标的发生保险事故如何进行赔偿等有关事宜的合同，该合同条款所约定的内容应当为当事人所能履行的条款，而作为被保险人在发生交通事故致第三者人身损害时，医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是投保人无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对第三者进行治疗。因此，商业三者险保险条款约定的“应当扣除非医保用药”的条款，对于作为机动车的投保人、被保险人是无法履行的，该条款不产生效力。且被告安诚财险江苏公司未提交证据证明原告的医疗费中含有非医保用药，故被告安诚财险江苏公司要求对原告薛翠兰支出的医疗费扣除非医保用药的意见，本院不予采信。
（三）关于原告薛翠兰财产损失的审核确定。案涉的人身损害赔偿范围及项目应按国家有关规定计算。1、医疗费：（1）医疗费。根据当事人提供的医疗机构出具的医药费用发票，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，本院确定医疗费为80898.42元；（2）住院期间伙食补助费。根据医疗机构出具的入院、出院记录的记载，薛翠兰的住院时间共30天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元／日计算，确定住院伙食补助费为30天×18元=480元；（3）营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为三个月，按照9元／日的标准计算，确定营养费90天×9元=810元；（4）后续治疗费。根据鉴定意见，原告薛翠兰仍需二次手术，确定后续治疗费6000元。医疗费用合计88188.42元。2、伤残损失：（5）护理费。根据鉴定意见，原告的护理期限为三个月（住院2人，余护理1人），参照70元／日的标准，确定护理费用为30日×80元×2人＋60日×80元×1人=9600元；（6）误工费。计算误工费时不能仅以退休年龄作为判断劳动能力是否丧失的标准。原告薛翠兰虽已超过法定退休年龄，但仍在从事田间劳作，其因交通事故受伤而减少的收入客观存在，但交通事故发生时其已过66周岁，本院酌情确定其日收入为30元，并结合鉴定意见确定的误工天数，确定误工费为313天×30元=9390元；（7）交通费。根据原告薛翠兰及其必要陪护人员就医治疗支付交通费用的实际情况，酌情确定交通费为800元；（8）残疾赔偿金。本起交通事故中另一名死者陈启梅虽居住在农村，但本院通过调查确认其一直在射阳县盐江纺织有限公司工作，收入必然高于普通种地的农民，本着就高不就低的原则，对其死亡赔偿金可以确定按城镇居民的标准计算。现本着在同一起事故中造成受害人死亡或受伤的，可以以相同数额确定其残疾赔偿金或死亡赔偿金的原则，本院确定原告薛翠兰的残疾赔偿金也应按城镇居民的标准计算。结合原告申请的标准，故依法应按照本院所在地2013年度城镇居民人均可支配收入标准32538元，确定残疾赔偿金为32538元×14年×（0.6＋0.01）=277874.52元；（9）精神损害抚慰金。本起事故给原告带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，但肇事者吴志高已被追究刑事责任，原告的精神已得到一定的慰藉，故对精神损害抚慰金本院不再予以支持。伤残损失合计297664.52元。上述（1）至（9）项合计385852.94元。
（四）关于肇事车辆超载是否应当扣除10%免赔率的问题。案涉事故发生后，公安机关已认定肇事车辆超载，根据保险条款的约定，应当扣除10%的免赔率。对此，在投保时被告安诚财险江苏公司已向投保人吴志高作出了明确说明和告知，吴志高作为专业的货车驾驶员，对于驾驶车辆不能超出核定重量这一基本的常识也应当是清楚的。故对于被告安诚财险江苏公司提出的扣除10%免赔率的抗辩意见，本院予以采信。
（五）关于社会救助资金的问题。事故发生后，江苏省道路交通事故社会救助基金向原告垫付了14136元费用。因该垫付款的返还与本案非同一法律关系，故对此本院在本案中不予处理。
（六）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。苏J×××××号重型自卸货车实际所有人为被告吴志高，吴志高将该货车挂靠在被告韩氏物流公司营运，并自行驾驶该车致陈启梅死亡和薛翠兰受伤，经交警部门认定对该损害后果的发生负有全部责任。肇事车辆已在被告安诚财险江苏公司投保了交强险和商业第三者责任险，案涉交通事故又发生在保险期限内，故被告安诚财险江苏公司应依据保险合同的约定承担赔付责任。另考虑到本起事故还造成陈启梅死亡，上述保险赔偿限额需要适当预留，本院综合各方面情况，确定被告安诚财险江苏公司在交强险限额内先行赔偿原告薛翠兰5万元（包括医疗费用1万元、伤残损失4万元），在商业三者险限额内赔偿18万元，再扣除10%的免赔率，故被告安诚财险江苏公司实际赔偿16.2万元。对于上述扣除的10%免赔率和剩余部分，由被告吴志高承担赔偿责任。被告韩氏物流公司作为被挂靠人，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，对于吴志高的赔偿责任应当承担连带责任。
综上，原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，依法应予适当支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十七条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告安诚财产保险股份有限公司江苏分公司应于本判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告薛翠兰50000元，在商业第三者责任险保险限额内赔偿162000元，扣除其已经垫付的10000元，实际再赔偿原告202000元。
二、被告吴志高应于本判决生效后十五日内赔偿原告薛翠兰各项损失173852.94元，扣除其已经垫付的45000元，实际再赔偿原告128852.94元。
三、被告盐城韩氏物流有限公司对被告吴志高赔偿原告薛翠兰各项损失128852.94元承担连带责任。
赔偿款等各项费用的支付办法及注意事项：
1、本判决生效后，依据判决确定的各项义务，被告安诚财产保险股份有限公司江苏分公司应给付原告薛翠兰202000元，吴志高应给付薛翠兰132552.94元。
2、保险公司应按双方当事人商定的保险赔偿款支付办法办理，并负责相关信息真实性的审查及上述给付数额准确性的复核。
3、当事人相关信息发生变更的，应及时告知保险公司。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2700元，鉴定费1900元，合计4600元，由原告薛翠兰负担900元，由被告吴志高负担3700元（原告已预交，被告应于本判决生效之日后十五日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人全称：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户银行：盐城市农业银行中汇支行，帐号：40×××21）。
审 判 长 汪 洋
审 判 员 李东生
人民陪审员 沈文宽
二〇一四年九月三十日
书 记 员 徐千喻
附录法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制险限额范围内予以赔偿。
4、《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2012）9号）
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十五条人民法院审理道路交通事故赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2003）7号）
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。