福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岩民终字第463号
上诉人（原审被告）张庆桢，男，汉族，居民，住龙岩市永定区。
委托代理人胡朝能，福建欧顿律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈皎瑜，女，汉族，永定县开思网宇股市乐园网吧投资人，住龙岩市新罗区。
委托代理人张振材，男，汉族，新罗区国家税务局干部，住福建省龙岩市新罗区，系被上诉人陈皎瑜之夫。
上诉人张庆桢因与被上诉人陈皎瑜经营权转让合同纠纷一案，不服龙岩市新罗区人民法院（2014）龙新民初字第6523号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张庆桢的委托代理人胡朝能、被上诉人陈皎瑜的委托代理人张振材到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告陈皎瑜系永定县开思网宇股市乐园网吧个人独资企业的投资人。2014年8月8日，原告陈皎瑜委托案外人张永焱办理与被告张庆桢就永定县开思网宇股市乐园网吧的转让洽谈、转让协议签订等。2014年9月9日，被告张庆桢与案外人张永焱签订《网吧转让协议》约定，同意将永定县开思网宇股市乐园网吧的经营权及所有权变更转让给被告张庆桢，即网吧所有证件，包括网吧文化经营许可证、安全审核意见书、工商营业执照、复查意见书、食品流通许可证等五证照，不包括网吧设备、场所。被告张庆桢负责办理一切过户手续，各种费用全部由被告张庆桢自行负责，原告方应全力配合。网吧经营权及所有权（即网吧所有证件）转让费共计30000元。在核对网吧证照无误的前提下，在双方签订协议当日被告张庆桢应支付原告方5000元，合同签订后15日内无论被告张庆桢是否办理好变更手续，均应向原告方支付剩余转让款25000元，如被告张庆桢不按时支付剩余转让款，原告方不退还被告张庆桢已支付的5000元，并有权要求被告张庆桢支付预付款的双倍赔偿，协议还约定，如发生争议，由原告住所地人民法院管辖。当日，被告张庆桢向案外人张永焱支付网吧转让费5000元，并由张永焱向被告张庆桢出具收据一份。案外人张永焱将永定县开思网宇股市乐园网吧的网吧文化经营许可证、安全审核意见书、工商营业执照、复查意见书、食品流通许可证五证照支付给被告张庆桢，由被告张庆桢出具收据一份。《网吧转让协议》签订后，原告陈皎瑜在其持有的《网吧转让协议》上补签名字及加盖永定县开思网宇股市乐园网吧的公章。原告诉请：1、被告张庆桢支付原告网吧转让费30000元；2、被告张庆桢赔偿原告损失10000元。
原审认为，本案讼争的《网吧转让协议》约定的是关于永定县开思网宇股市乐园网吧的经营权及所有权转让的有关事项，而原告陈皎瑜作为永定县开思网宇股市乐园网吧个人独资企业的投资人，且原告陈皎瑜已委托授权案外人张永焱与被告张庆桢签订《网吧转让协议》，另原告陈皎瑜在其持有的《网吧转让协议》上补签名字及加盖公章，视为对本案被告张庆桢与案外人张永焱签订的《网吧转让协议》效力的追认，故原告陈皎瑜系本案适格主体，因此被告张庆桢主张原告陈皎瑜没有诉讼主体资格的抗辩理由不充分，不予采纳。从原、被�提供的《网吧转让协议》第一条第1项载明“甲方（原告方）同意将网吧的经营权及所有权变更转让给乙方（被告方），即网吧所有证件，包括文化经营许可证、网络安全许可证、工商营业执照、消防复查合格证书、食品经营许可证等五证照，不包括网吧设备、场所”、第2项载明“乙方（被告方）负责办理一切过户手续”、第二条载明“甲方（原告方）提交证照给乙方（被告方），之后在乙方（被告方）办理网吧证照变更手续过程中甲方（原告方）应全力配合”，可以看出原告陈皎瑜与被告张庆桢签订的《网吧转让协议》实质上是原告陈皎瑜将上述五个证照变更过户给被告张庆桢，因此被告张庆桢主张本案讼争的《网吧转让协议》违反法律、行政法规的强制性规定而无效的抗辩理由不充分，不予采纳。被告张庆桢主张原告陈皎瑜返还转让费5000元的抗辩理由不充分，不予采纳。综上，原审认为，原告陈皎瑜与被告张庆桢签订的《网吧转让协议》系双方真实意思表示，应受法律保护，对当事人具有约束力，双方当事人均应遵守，全面履行。被告张庆桢未按约定期限支付剩余转让款，已构成违约，应限期支付并承担违约责任。因此，原告陈皎瑜要求被告张庆桢支付转让费30000元的诉讼请求，符合双方约定和法律规定，予以支持。原告陈皎瑜要求被告张庆桢支付赔偿款10000元，已超过造成损失的30%，故予以调整，酌情确定被告张庆桢支付原告陈皎瑜赔偿款2500元，超过部分，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款、国务院《互联网上网服务营业场所管理条例》�十三条第二款的规定，遂判决：一、被告张庆桢应于应于本判决生效之日起二十日内支付原告陈皎瑜转让费30000元。二、被告张庆桢应于本判决生效之日起二十日内支付原告陈皎瑜赔偿款2500元。三、驳回原告陈皎瑜的其他诉讼请求。一审案件受理费800元、减半收取为400元，由原告陈皎瑜负担95元，被告张庆桢负担305元。
宣判后，原审被告陈文胜不服，向本院提起上诉。
上诉人张庆桢上诉称：1、原审认定被上诉人是本案适格的诉讼主体错误，案外人张永焱与上诉人签订的《网吧转让协议》没有被上诉人的签字及盖章，被上诉人也未书面通知上诉人对协议予以追认。2、原审认定《网吧转让协议》实质上是将五个证照变更过户给上诉人错误，根据协议显示，被上诉人是将网吧的经营权及所有权转让给上诉人。原审判决上诉人支付被上诉人转让费3万元与所认定的变更过户关系相互矛盾，本案转让协议亦违反《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条等规定，应为无效。3、上诉人支付给被上诉人5000元，而原审对该5000元是转让费还是变更费没有明确，没有对该款是作为转让费3万元的一部分还是作为赔偿款或违约金作出明确认定。综上，请求撤销原判，依法改判，或将本案发回重审。
被上诉人陈皎瑜辩称：1、永定县开思网宇股市乐园网吧系由答辩人注册成立，答辩人全权委托张永焱处理网吧事宜。上诉人与代理人张永焱签订《网吧转让协议》，并支付了5000元款，答辩人交给上诉人五证，整个过程事实已然成立生效。答辩人在转让协议上签字盖章是对协议效力的追认。2、答辩人的网吧是从小胡网吧变更登记而来，通过对名称、住所、投资人的变更登记而实现经营权的让渡，这种做法符合《互联网上网服务营业场所管理条例》�规定。网吧转让实质是答辩人将五个证照变更过户给上诉人而实现经营权让渡。3、本案上诉人违约在先，答辩人有权不退还、没收其5000元已交款项，原审判决上诉人支付3万元转让费和2500元赔偿金合理合法。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，双方当事人对原审查明的事实无异议，对原审查明的事实本院予以确认。
另查明，一、二审中，陈皎瑜均要求双方继续履行《网吧转让协议》。
本院认为，本案《网吧转让协议》是双方当事人真实意思的表示，为有效合同。根据原审查明的事实及原审庭审笔录显示，被上诉人陈皎瑜系永定县开思网宇股市乐园网吧个人独资企业的投资人，张永焱系被上诉人的职员，张永焱明确承认其系代表被上诉人与上诉人签订本案协议，被上诉人对该协议的效力亦予以了追认，故被上诉人系协议的一方当事人，其具备本案诉讼主体�格。虽然本案协议约定转让的标的是“网吧的经营权及所有权”，但从有关变更转让的是“网吧所有证件，包括文化经营许可证……等五证照，不包括网吧设备、场所”的具体约定来看，双方所约定转让的标的实质上系网吧的经营权。《网吧转让协议》约定被上诉人应当将证照提交给上诉人，同时也约定被上诉人应全力配合办理网吧证照变更手续，由此可见，《网吧转让协议》所约定的并非是直接转让相关证照，而是约定转让网吧经营权以后，办理相关证照的变更过户手续。虽然《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条规定：“互联网上网服务营业场所经营单位不得涂改、出租、出借或者以其他方式转让《网络文化经营许可证》。”但该规定并没有禁止网吧经营者转让网吧经营权、变更网吧法人、变更《网络文化经营许可证》的持有人等，对此，该《条例�第十三条第二款亦规定“互联网上网服务营业场所经营单位变更名称、住所、法定代表人或者主要负责人、注册资本、网络地址或者终止经营活动的，应当依法到工商行政管理部门办理变更登记或者注销登记，并到文化行政部门、公安机关办理有关手续或者备案”，且上诉人也未提供其他证据证明本案协议属无效协议，故不能认定为本案《网吧转让协议》无效。
对上诉人与被上诉人签订的有效协议，双方均应当严格依约全面履行各自义务。上诉人未按约定期限支付剩余转让款，已构成违约，应当承担继续履行之义务。根据双方协议约定及张永焱出具的《收据》，上诉人已支付的5000元应为30000元转让款的预付款，而非违约金，扣除该款，上诉人还应支付被上诉人剩余转让款25000元，原审判决上诉人支付被上诉人30000元转让款显属不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，对继续履行合同或赔偿损失等违约责任的承担系选择性条款，本案被上诉人已经选择要求上诉人继续履行协议，其再要求上诉人承担违约赔偿责任于法无据，本院不予支持，故原审判决上诉人支付被上诉人违约赔偿款2500元不当，本院予以纠正。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以采纳；原审判决部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，国务院《互联网上网服务营业场所管理条例》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持龙岩市新罗区人民法院（2014）龙新民初字第6523号民事判决第三项。
二、撤销龙岩市新罗区人民法院（2014）龙新民初字第6523号民事判决第二项。
三、变更龙岩市新罗区人民法院（2014）龙新民初字第6523号民事判决第一项为：上诉人张庆桢应于本判决生效之日起二十日内支付被上诉人陈皎瑜转让费25000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费800元，由上诉人张庆桢负担560元，被上诉人陈皎瑜负担240元。一审案件受理费400元，改由上诉人张庆桢负担280元，被上诉人陈皎瑜负担120元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李祝才
审 判 员 许水华
代理审判员 严丽梅
二〇一五年六月九日
书 记 员 李俊锋
附：适用的法律条文
一、相关法律条文：
《中华人民共和国合同�》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
《互联网上网服务营业场所管理条例》
第十三条第二款互联网上网服务营业场所经营单位变更名称、住所、法定代表人或者主要负责人、注册资本、网络地址或者终止经营活动的，应当依法到工商行政管理部门办理变更登记或者注销登记，并到文化行政部门、公安机关办理有关手续或者备案。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照�列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。