云南省大理白族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大中民终字第638号
上诉人（原审原告）张恋，男，1976年9月5日生，汉族，小学文化，农民。
委托代理人ＸＸ滨，云南欣晨光律师事务所大理分所律师，代理权限为特别授权代理。
委托代理人成聪云，男，1954年3月11日生，汉族，初中文化，农民，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）刘XX，男，X年X月X日生，汉族，学生。
法定代理人史建斌（系刘XX之父），男，1980年7月10日生，汉族，初中文化，农民。
委托代理人邹学正，云南联名律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）季XX，男，X年X�X日生，汉族，学生。
法定代理人李克金（系季XX之父），男，1969年7月28日生，汉族，初中文化，农民。
被上诉人（原审被告）史XX（曾用名史XX），男，X年X月X日生，汉族，学生。
法定代理人史祥（系史XX之父），男，成年，汉族，农民。
委托代理人蔡天德，弥渡县弥城新区法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）史XX，男，X年X月X日生，汉族，学生。
法定代理人史自红（系史XX之父），男，1975年11月22日生，汉族，文盲，农民。
原审被告史国庆，男，现年65岁，汉族，文盲，农民。
委托代理人杨云，弥渡县弥城新区法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权代理。
上诉人张恋、成枝因与被上诉人刘XX、季XX、史XX、史XX和原审被告史国庆生命权纠纷一案，不服云南省弥渡县人民法院（2014）弥民初字第397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月6日受理后，依法组成合议庭审理本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理确认如下法律事实：原告张恋、成枝是成XX的父母亲，两人均长期外出打工。成XX和被告刘XX、季XX、史XX、史XX是同村在同一学校读书的在校学生。2014年7月10日17时许，五人一起到被告史国庆承包的孙家坟海塘里游泳，晚上11时许，有人发现成XX死在史国庆承包的海塘内。2014年7月11日，经云南省弥渡县公安司法鉴定中心尸体检验，溺水是死亡的直接原因，鉴定意见为成XX系溺水死亡。2014年8月5日，原告张恋、成枝起诉来院，要求五被告赔偿死亡赔偿金122820元、丧葬费28000元、精神抚慰金10000元，合计160820元80％的损失128656元；且案件受理费由被告承担。
原审法院认为：侵害他人造成死亡的，应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害�，被侵权人可以请求精神损害赔偿。原告张恋、成枝长期外出打工，对子女成XX疏于监护，对成XX溺水死亡应承担主要责任，即80％的民事责任。被告史国庆对所承包的海塘有管理，但不到位，应承担次要责任，即20％的民事责任。一起去游泳的被告刘XX、季XX、史XX和史XX同属限制民事行为能力人无主观过错，不承担民事责任。原告张恋、成枝诉求的死亡赔偿金122820元（6141元×20年），依法依规有据，本院予以支持；丧葬费28000元，依有关规定支持24498.50元（48997元÷12个月×6个月），精神抚慰金10000元，因主要过错在监护人，本院不予支持。原告张恋、成枝的合理损失为：死亡赔偿金122820元，丧葬费24498.50元，共计147318.50元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条（六）项、第十六条、第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十九条之规定判决：由被告史国庆赔偿原告张恋、成枝死亡赔偿金、丧葬费共计29463.70元。案件受理费2870元，减半收取1437元，由原告张恋、成枝承担1149.60元（已交），由被告史国庆承担287.40元。以上有执行内容的，均限期在判决生效之日起10日内交清。
原审判决宣判后，张恋、成枝不服，向本院提起上诉，请求依法撤销弥渡县人民法院（2014）弥民初字第397号民事判决，判令被上诉人连带赔偿上诉人各项损失合计94391.10元［（死亡赔偿金122820元＋丧葬费24498.50元＋精神抚慰金10000）×60%］；案件受理费由被上诉人承担。其主要上诉理由是：上诉人之子成XX，受被上诉人刘XX邀约外出游玩后，与刘XX、季XX、史XX、史XX等人一起到史国庆承包的鱼塘内游泳，成XX溺水后，被上诉人在自行寻找未果的情况下，�有及时向他人寻求帮助，而是把成XX的衣服藏匿起来，错过了最佳的救援时间，最终导致了成XX溺水身亡，一审判决以成XX的死亡与被上诉人无因果关系为由，判决被上诉人不承担责任不符合上述事实。1、一审判决违反法律规定。根据《民法通则》第十二条、《侵权责任法》第七条、第二十六条、第二十七条、第三十二条规定，限制民事行为能力人的父母，始终对其负有监护义务，而无论是完全民事行为能力人或者限制民事行为能力人，都有遵纪守法不得损害他人权利的义务，这样的义务，包括作为的义务和不作为的义务，一审判决以被上诉人无主观过错为由，判决其不承担责任，显然违法。2、一审判决认定上诉人监护责任缺失，不符合成XX是受刘XX邀约外出游玩，当时已被上诉人的父亲成聪云阻止的事实，显然是被上诉人的父母存在明显的过错。3、一审对被上诉人的无过错认定，违反本案事实和法律规定。从一审查明事实来看，上诉人的父亲已经尽到了监护人的义务，是由于被上诉人邀约而使成XX脱离监护，是被上诉人的父母亲或者监护人未尽到监护责任。4、一审判决没有明确和解决下列事实，判决无说服力，不能说服上诉人的同时，也让周围群众产生较大的不解和疑虑。（1）邀约游玩人的责任问题；（2）藏匿衣服的问题；（3）没有寻求救助的问题；（4）没有及时告知事故发生的问题；（5）隐瞒与成XX一起游泳的问题。一审的判决认定事实不清，证据不足，违反相关法律规定及立法目的。请求在依法维持对一审被告史国庆的判决及其事实认定的情况下，撤销对被上诉人不承担责任的判决认定，支持上诉人在一审时的诉讼请求。
被上诉人刘XX、季XX、史XX、史XX共同答辩称：1、成XX、刘XX、季XX、史XX、史XX是同村同年纪的孩子，也是同一学校的在校学生，2014年7月10日，在放学回家的路上相互邀约到鱼塘游泳，任何一个人都没有过错。2、刘XX、季XX、史XX、史XX下水游泳时，成XX并没有下水游泳，仍然在鱼塘旁边，没有人和成XX一起下水游泳，更没有人在游泳过程中和成XX吵闹和嬉戏，成XX溺水死亡，刘XX、季XX、史XX、史XX不存在任何的过失和过错，刘XX、季XX、史XX、史XX对成XX的死亡均不应承担任何的责任。3、成XX是在没有人对其实施侵害行为的情况下溺水死亡，成XX才是应当对其死亡承担主要责任的责任人。被上诉人去游泳时，成XX还在水塘边上，成XX什么时候下水，如何死亡，被上诉人均不清楚，只是不见成XX后才去寻找，找不到被上诉人被吓坏了，不存在不及时抢救的问题。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确。上诉人的上诉理由是对法律的曲解和错误认识，请求�民法院驳回上诉，维持原判。
原审被告史国庆述称：1、死者死亡与原审被告无关，应由上诉人自行承担责任，死者死亡是几个小朋友自己去游泳造成。2、原审被告作为承包人已尽到了防护责任和管理责任。原审被告已将海塘围起来，大理州范围内都找不到防护措施有原审被告到位的地方，已不需要设置警示标志。事故发生后，派出所去现场把网拉开才把成XX拿出去，可以想见围得有多严实，原审被告未写警示是因围着不存在危险，所以没有必要，唯一只留着一道出进的门。3、海塘不是公共场所，是原审被告承包的特定区域，受益人是海塘的发包方，本案应由受益人承担责任。4、原审被告家庭困难，所以无能力未上诉，否则原审被告也不服一审判决。请求法庭综合考虑本案的事实判决。
二审中，各方当事人对一审判决认定的事实，除上诉人认为一审未认定是谁�约一同去游泳和事发后被上诉人藏匿成XX的衣服不当；认定五人一同游泳，但未认定有谁看见死者游泳不当；未认定被上诉人是否呼救不当；未认定被上诉人知道死者死亡，却未告知家长和死者家属，隐瞒事实不当外，对其余事实各方当事人无异议，对在二审审理过程中成枝于2014年12月10日死亡的事实无异议，对各方当事人无异议的上述事实，本院予以确认。
归纳各方诉辩主张，本案争议焦点是：成XX溺水死亡，
应由谁承担责任，上诉人主张由被上诉人承担赔偿责任是否有法律依据。
本院认为：造成成XX溺水死亡有多种原因，首先，成XX虽是限制民事行为能力人，对自己的行为应有一定的认知能力，对到鱼塘游泳有危险应有一定的认识，但其仍冒着危险去游泳，是造成其自身溺水死亡的主要原因；其次，有上诉人对成XX教育监护不力，在场的同伴未能及时发现其溺水等原因。在案证据可以证明被上诉人作为限制民事行为能力人，在发现成XX不见后，已进行了寻找，在寻找未果的情况下也认为成XX溺水但没有及时向他人呼救求助，未将成XX溺水的真相告知上诉人有一定过错，应对上诉人进行适当赔偿；史国庆目前是史XX的实际监护人，而史国庆在本案中已承担了相应赔偿责任，史XX不应再承担赔偿责任。一审判决由原审被告史国庆承担20%的责任，原审被告史国庆对此未提出上诉，应视为对此判项服判。上诉人成枝死亡，作为民事主体已消亡，但因成XX死亡损失的权利主体还有张恋，因而不影响权利的主张。综上，上诉人关于被上诉人负有赔偿义务的上诉主张部分成立，要求改判由被上诉人承担赔偿责任的上诉请求予以部分支持。一审认定事实清楚，但未考虑被上诉人所受精神痛苦不当，判处不当，予以改判。依照《中华人民共和�侵权责任法》第二十二条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销云南省弥渡县人民法院（2014）弥民初字第397号民事判决。
二、由史国庆在本判决生效之日起十日内赔偿张恋因成XX死亡的各项损失合计人民币29463.70元。
三、由刘XX、季XX、史XX的法定监护人在本判决生效之日起十日内各赔偿张恋因成XX死亡的各项损失人民币3000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币2870元，减半收取1435元，由张恋承担1149元，由史国庆承担286元；二审案件受理费人民币2870元，由上诉人承担2720元，由被上诉人刘XX、季XX、史XX各承担50元。
本判决为终审判决。
本判决经送达即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向弥渡县人民法院申请强制执行。
审判长 杨月秀
审判员 杨晓钟
审判员 沈春梅
二〇一五年一月十五日
书记员 杨剑丽