辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）葫民终字第00654号
上诉人（原审原告）：邸少印。
委托代理人：夏德成，葫芦岛市博胜法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：地矿部葫芦岛工程勘察院。住所地：辽宁省葫芦岛市龙港区春色里*号。
法定代表人：齐弘，该院院长。
委托代理人：张立男。
委托代理人：王墨痕，辽宁斯特律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：潘柏林。
上诉人邸少印、上诉人地矿部葫芦岛工程勘察院因提供劳务者受害责任纠纷一案，葫芦岛市连山区人民法院于2012年11月6日作出（2012）连民一初字第00144号民事判决，宣判后，邸少印、潘柏林不服，向本院提起上诉。本院于2013年3月29日作出（2013）葫民三终字第00049号民事裁定，撤销原审判决，发回重审。重审后，葫芦岛市连山区人民法院于2014年5月27日作出（2013）连民一初字第00520号民事判决，宣判后，邸少印、地矿部葫芦岛工程勘察院均不服上述判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月7日公开开庭审理了本案。上诉人邸少印及委托代理人夏德成，上诉人地矿部葫芦岛工程勘察院的委托代理人张立男、王墨痕，被上诉人潘柏林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，邸少印系葫芦岛市连山区大兴乡邸家屯村农民，潘柏林与邸少印均从事打井行业多年，但均没有相关部门出具的资质证明。2010年6月10日，潘柏林雇佣邸少印为其承包的地矿部葫芦岛工程勘察院901人防工程降水井工程施工打井，当时邸少印与潘柏林口头约定日工资110.00元。2010年6月16日，邸少印在工作中由于柴油机出现反转，在关柴油机时绊倒在地，将左手左大拇指、食指、中指扎掉，被送至葫芦岛市中心医院住院治疗127天，支付医疗费29，106.72元。经诊断左拇指、食指缺损，左第1、2、3掌骨部分缺损；左中指损毁；左手皮肤缺损；左手异物。住院期间为二级护理，护理人员系邸少印的朋友陈洪伟，户籍性质为非农业户口。在诉讼过程中，邸少印提供了葫芦岛市劳动鉴定委员会按职工工伤标准评定的六级伤残的鉴定书，被告对此鉴定结论提出异议，2012年8月8日，葫芦岛市中级人民法院技术处委托北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定，明确要求按《道路交通事故》评残标准评定，结论为1、被鉴定人邸少印左手大部分功能丧失情况为八级伤残。2、被鉴定人邸少印左手具有安装假肢的适应症，本次鉴定首先尊重相关当事人协商的意见，其次可根据临床专科机构出具的书面材料和专科意见进行明确。3、通常装饰性假肢费用范围4000-5000元左右，使用年限6年，使用年限内每年假肢的维修保养费用为假肢价格的5%左右。4、国产普通型部分手假肢费用范围1-2万元左右；假肢的使用年限为3年左右，使用年限内每年相关的维修保养假肢价格的10%左右。5、建议法庭结合现代社会生活工作情形审理裁决。2012年9月17日，一审法院函告法源鉴定中心，鉴定标准采用《职工工伤与职业病致残程度标准》，2013年10月9日，法源鉴定中心回函一审法院，对于邸少印的伤残等级如依据GB／16180-2006《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对其伤残进行评定，邸少印的左手拇、食指、中指中、末节缺失的情况，依据上述标准（F）六级17款的相关规定，评定为六级伤残。支付鉴定费用为3，150.00元。本案在重审过程中，经与邸少印、潘柏林及地矿部葫芦岛工程勘察院沟通，邸少印、潘柏林及地矿部葫芦岛工程勘察院均表示对采用《职工工伤与职业病致残程度标准》六级伤残标准无异议。
另查明，邸少印住院期间潘柏林为邸少印垫付医疗费25，000.00元。
一审法院认为，邸少印受雇于潘柏林从事降水井工程属实，邸少印与潘柏林之间构成个人之间的劳务关系。邸少印在工作中受伤，潘柏林作为雇主应当承担主要赔偿责任。邸少印饮酒后施工，对事故的发生也应承担一定责任。地矿部葫芦岛工程勘察院将901工程打井工程承揽给没有资质的潘柏林，潘柏林在组织施工中发生施工人员受伤事故，地矿部葫芦岛工程勘察院应承担选任过失责任。关于邸少印要求的各项经济费用，1、医疗费29，106.72元，一审法院予以确认。2、误工费，由于邸少印是在潘柏林处工作时受伤，当时约定的工资标准为日110.00元，故应按此标准给付至定残日的前一日的误工费（工伤鉴定日期为2012年8月8日），即110.00元×783天＝86，130.00元。3、护理费，邸少印提供的证明一份，系其护理人员自己的证实，不足以证明邸少印的主张，故应按居民服务业和其他服务业标准给付即127天×21，871.00元÷365天＝7，609.90元。4、伙食补助费为127×50.00＝6，350.00元。5、残疾赔偿金，邸少印为农业户口，虽邸少印提供了房屋租赁合同及承租人的房屋产权证及身份证等，但邸少印提供的证据不足以证明邸少印已在城镇居住一年以上，故应按农村标准计算赔偿金为5，958.00×20×50%＝59，580.00元。6、残疾辅助费，依据北京法源司法科学证据鉴定中心的司法鉴定文书及结合邸少印的身体现状3年内的费用应确定为10，000.00元＋3年×10，000.00元×10%＝13，000.00元，之后发生的费用邸少印可待实际发生后另行诉讼。7、交通费300.00元、鉴定费3，150.00元一审法院予以确认。8、精神损害抚慰金邸少印要求5，000.00元，根据邸少印的伤情及本地的生活水平一审法院予以确认。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三十五条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权案件精神若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、第十一条之规定，经一审法院审判委员会讨论决定，判决：一、地矿部葫芦岛工程勘察院于本判决生效后十日内给付邸少印各项经济损失210，226.62元的20%即42045.32元。二、潘柏林于本判决生效后十日内给付邸少印各项经济损失210，226.62的70%即147，158.34元。（已垫付的医疗费25，000.00元应予以冲减）。三、邸少印自行承担经济损失210，226.62元的10%，即21，022.66元。四、驳回邸少印其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，589.00元，地矿部葫芦岛工程勘察院承担317.00元，潘柏林承担1，112.00元，邸少印自行承担160.00元。
邸少印向本院上诉请求二审法院撤销一审判决，依法改判潘柏林承担全额赔偿责任，地矿部葫芦岛工程勘察院承担连带赔偿责任。一、二审诉讼费用由潘柏林、地矿部葫芦岛工程勘察院承担。其上诉理由：一、邸少印受雇于潘柏林从事降水井工程属实，邸少印与潘柏林构成提供劳务关系，潘柏林作为雇主应当承担主要赔偿责任。一审法院认定地矿部葫芦岛工程勘察院与潘柏林之间为承揽合同，显然与（2011）连民一初字第00395号生效判决认定的发、承包合同相冲突。潘柏林始终不能提供证据证明具有相应资质。
一审判决认为地矿部葫芦岛工程勘察院“将901工程打井工程承揽给没有资质的潘柏林。”而适用《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十条是完全错误的，应依法适用本司法解释的第十一条的规定，雇主承担全额赔偿责任。地矿部葫芦岛工程勘察院作为发包人对工伤事故存在明显过错，应与无资质的承包人承担连带责任。二、误工费计算有误。一审判决计算的误工日期为鉴定的送检日期，法院委托鉴定机构作出的鉴定结论日期为2012年8月27日，自2010年6月16日至2012年8月26日，计847天。三、残疾赔偿金应按城市标准。一审判决仅片面审查邸少印是否长期城市居住的证据，事实证明邸少印未受伤前的主要和稳定的经济收入来源城市。综上，请求二审依法撤销一审判决，改判潘柏林承担全部赔偿责任，地矿部葫芦岛工程勘察院承担连带赔偿责任。误工费计算日期有误应予以纠正。按城市标准依法判定给付残疾金。
地矿部葫芦岛工程勘察院答辩称：一审判决适用法律基本正确，程序并无不当。地矿部葫芦岛工程勘察院只对该判决第一项不服，即地矿部葫芦岛工程勘察院不应该承担选任过失责任。
地矿部葫芦岛工程勘察院上诉请求二审人民法院依法撤销一审判决第一项，判决地矿部葫芦岛工程勘察院不承担过失责任和任何法律责任。一、二审诉讼费用由邸少印承担。其上诉理由：一审判决适用法律基本正确，程序并无不当。地矿部葫芦岛工程勘察院只对该判决第一项不服，即地矿部葫芦岛工程勘察院不应该承担选任过失责任。理由，一、地矿部葫芦岛工程勘察院选任潘柏林施工打井，并无过错，也不应该承担任何法律责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”该项司法解释规定不适用本案。潘柏林具有打井营业执照，无需其他任何资质证件。二、邸少印误工费计算应为葫芦岛市劳动鉴定委员会定残日前一天，而不是邸少印所主张的时间日期。因为邸少印、潘柏林及地矿部葫芦岛工程勘察院在一审都对一审法院有程序瑕疵的两份委托司法鉴定不予适用，而同意采用葫芦岛市劳动鉴定委员会的鉴定。综上所述，一审人民法院的判决认定事实基本清楚，适用法律基本正确，程序并无不当，请二审人民法院撤销一审判决第一项。
邸少印答辩称：因邸少印在上诉状中已陈述自己的主张，从地矿部葫芦岛工程勘察院的答辩状中可以看出地矿部葫芦岛工程勘察院只对该判决第一项不服，即地矿部葫芦岛工程勘察院不应该承担选任过失责任。建设部发出关于建立和完善劳务分包制度和劳务企业的意见，明确提出自2008年6月底所有企业进行劳务分包，必须使用有相应资质的劳务企业，禁止将劳务作业分包给包工头，依照建筑法第13条规定，建筑施工企业必须在其经营范围内承接与其资质等级相适应的工程，建筑法和合同法均规定，禁止承包人将工程发包给无资质的组织或个人。地矿部葫芦岛工程勘察院作为发包方，不能免除责任，依法应承担连带赔偿责任。根据劳动和社会保障部关于确立劳动关系的有关通知，原审判决认定为个人劳务关系中的责任是适用法律错误，综上，应支持邸少印的上诉请求，依法驳回地矿部葫芦岛工程勘察院的上诉请求，作出公正合理的判决。
潘柏林答辩称：一审判决正确，维持原审判决。
本院二审审理查明，邸少印于2010年6月16日在工作中受伤，一审法院于2012年8月8日委托司法鉴定，北京法源司法科学证据鉴定中心于2012年8月27日出具司法鉴定书。邸少印的误工期间应为2010年6月16日至2012年8月26日，共计803天。其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点是邸少印与潘柏林、地矿部葫芦岛工程勘察院之间存在何种关系？邸少印因在工作中受到的身体伤害应由谁承担、如何承担？地矿部葫芦岛工程勘察院应承担选任过失责任还是承担连带赔偿责任？邸少印的误工天数应如何计算？伤残赔偿金应按城镇户口标准还是按照农村户口标准计算？一、关于邸少印与潘柏林、地矿部葫芦岛工程勘察院之间存在关系的问题。地矿部葫芦岛工程勘察院将901人防工程降水井工程承包给潘柏林，双方之间形成了承揽合同关系；潘柏林雇佣邸少印从事降水井工程实施打井，邸少印与潘柏林之间构成个人之间的劳务关系。二、关于邸少印因在工作中受到的身体伤害应由谁承担、如何承担，地矿部葫芦岛工程勘察院应承担选任过失责任还是承担连带赔偿责任的问题。依照法律的相关规定，处理提供劳务者受害责任纠纷的法律依据主要是《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。邸少印在工作中受伤，潘柏林作为雇主应当承担主要赔偿责任。在施工过程中，邸少印作为从事打井行业十多年的专业人员，对打井机器设备性能掌握比较熟悉，使用比较熟练。应该在作业前观察、熟悉地形、做好安全保障注意义务和防范措施。因邸少印注意不够，况且在工作前饮酒。因而对造成自身损害也存在过错，也应承担一定的责任。地矿部葫芦岛工程勘察院将901工程打井工程承包给潘柏林，对潘柏林是否具有相关作业资质进行核实，对潘柏林在组织施工中发生施工人员受伤事故，地矿部葫芦岛工程勘察院应承担选任过失责任。而最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款规定的是雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人应当与雇主承担连带赔偿责任，本案不属于安全生产事故，因而地矿部葫芦岛工程勘察院不应承担连带赔偿责任。故一审判决按各方过错程度划分责任比例适当。三、关于伤残赔偿金应按城镇户口标准还是按照农村户口标准计算的问题。邸少印提供的与陈继民签订的《房屋租赁合同》的租赁日期为2010年3月10日至2013年3月10日，签订日期为2010年3月10日。而邸少印身体受到伤害为2010年6月16日，伤害发生时邸少印在城市居住并未达到一年以上，在重审时虽提供社区的证明，但证明时间为2013年12月9日，故一审判决按照农村户口标准计算伤残赔偿金并无不当。四、关于邸少印的误工天数应如何计算的问题。邸少印的误工天数应从邸少印身体受到伤害之日即2010年6月16日至定残前一日即2012年8月26日，共计803天。一审法院对误工损失计算有误应予纠正，即110.00元×803天＝88，330.00元。故本院对邸少印变更误工费的上诉请求，依法予以支持。综上，邸少印的各项经济损失应为212，426.62元，按一审判决所确定的责任分担比例为宜。对于邸少印的其他上诉请求以及地矿部葫芦岛工程勘察院的上诉请求，均因没有事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持葫芦岛市连山区人民法院（2013）连民一初字第00520号民事判决第四项；
二、变更葫芦岛市连山区人民法院（2013）连民一初字第00520号民事判决第一项为：地矿部葫芦岛工程勘察院于本判决生效后十日内给付邸少印各项经济损失212，426.62元的20%即42，485.32元；
三、变更葫芦岛市连山区人民法院（2013）连民一初字第00520号民事判决第二项为：潘柏林于本判决生效后十日内给付邸少印各项经济损失212，426.62的70%即148，698.63元。（已垫付的医疗费25，000.00元应予以冲减）；
四、变更葫芦岛市连山区人民法院（2013）连民一初字第00520号民事判决第三项为：邸少印自行承担经济损失212，426.62元的10%，即21，242.66元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1，589.00元，二审案件受理费1，589.00元，共计3，178.00元，由邸少印承担317.80元；由地矿部葫芦岛工程勘察院承担635.60元；潘柏林承担2，224.60元。
本判决为终审判决。
审判长 陈 瞳
审判员 唐宏博
审判员 钟金芹
二〇一四年十月十一日
书记员 曹靖宇
本判决书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”