安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）六刑终字第00070号
原公诉机关霍山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈甲，男，汉族，1992年8月20日出生，安徽省霍山县人，初中文化，无业，住安徽省霍山县。2012年2月27日因犯盗窃罪被霍山县人民法院判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金20000元，于2013年12月释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年9月6日被霍山县公安局刑事拘留，同年10月10日经霍山县人民检察院批准，次日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。
原审被告人张军，男，汉族，1982年7月8日出生，安徽省霍山县人，小学文化，无业，住安徽省霍山县。2001年4月20日因犯盗窃罪、诈骗罪被霍山县人民法院判处有期徒刑四年，于2004年6月1日刑满释放；2007年5月16日又因犯盗窃罪、诈骗罪被霍山县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金2000元，于2010年8月7日减刑释放；2012年3月12日又因犯诈骗罪被霍山县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金5000元，于2014年1月释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年9月6日被霍山县公安局刑事拘留；同年10月10日经霍山县人民检察院批准，次日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。
原审被告人杨甲，男，汉族，1992年11月4日出生，安徽省霍山县人，初中文化，无业，住安徽省霍山县。2012年2月27日被霍山县人民法院判处有期徒刑一年零七个月，宣告缓刑二年，并处罚金19000元。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年9月6日被霍山县公安局刑事拘留，同年10月10日经霍山县人民检察院批准，次日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。
霍山县人民法院审理霍山县人民检察院指控原审被告人张军犯盗窃罪、合同诈骗罪、诈骗罪，陈甲、杨甲犯盗窃罪一案，于2015年1月30日作出（2015）霍刑初字第00009号刑事判决。原审被告人陈甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：一、盗窃事实
2014年4月至9月，被告人张军、陈甲、杨甲三人时分时合，相互纠集，在霍山县和六安市裕安区境内多次实施盗窃。其中张军参与盗窃7起，涉案金额约11321元；陈甲参与盗窃17起，涉案金额约26867元；杨甲参与盗窃14起，涉案金额约22338元。具体如下：
1、2014年4月15日，被告人陈甲、张军来到霍山县大化坪镇舞旗河村土地坳组叶某某家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走现金1700余元。
2、2014年4月份，被告人陈甲、杨甲来到霍山县诸佛庵镇小干涧村洪家院组汪某甲（洪某某）家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走米图M7智能手机一部（经鉴定价值为392）元。
3、2014年6月1日，被告人陈甲来到霍山县衡山镇青少年活动中心对面“聚仙楼”饭店，趁无人之机，采取撬门入室的方法，盗走被害人钱某某的金皖香烟一条（经鉴定价值为236元）和硬币100余元。
4、2014年6月3日，被告人陈甲来到霍山县衡山镇青少年活动中心对面“顺鑫苑”饭店，趁无人之机，采取撬门入室的方法，盗走被害人刘某甲的黑色联想G485笔记本电脑一台（经鉴定价值为2304元）和金皖香烟八包（经鉴定价值为189元）。
5、2014年6月15日，被告人陈甲、杨甲来到霍山县黑石渡镇柳树店村黄家洼组王某甲家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走现金1000元。
6、2014年6月18日，被告人陈甲、杨甲来到六安市裕安区西河口乡落地岗村马冲组桑学俊（林某某）家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走现金500元现金、银元一块（经鉴定价值为500元）、银手镯一个。
7、2014年6月25日，被告人陈甲、杨甲来到霍山县黑石渡镇柳树店村石家岭组张某甲（胡某甲）家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走黄金项链一条（经鉴定价值为6076元）、银元二块（经鉴定价值为1000元）、银项圈一个。
8、2014年7月份，被告人陈甲、杨甲来到霍山县但家庙镇但家庙村仓房组汪某乙家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走普皖香烟一条（经鉴定价值为115元）。
9、2014年8月11日，被告人陈甲、杨甲来到六安市裕安区西河口乡邵冲村徐院组魏某甲（魏某乙）家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走黑色联想F328台式电脑一台（经鉴定价值为1575元）。
10、2014年8月11日，被告人陈甲、杨甲来到六安市裕安区西河口乡江家店村街头组刘某乙家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走银项圈三个、银手镯一副、砚台一个。
11、2014年8月中旬，被告人陈甲、杨甲来到霍山县与儿街镇鸟观嘴村下庄组刘某丙家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走现金275元和九五之尊香烟一包（经鉴定价值为90元）。
12、2014年8月20日，被告人陈甲、杨甲来到六安市裕安区西河口乡石湖村太平组桂某某（徐某甲）家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走现金500元、戴尔笔记本电脑一台（经鉴定价值为3829元）、黄金手链一条（经鉴定价值为5200元）、银元一块（经鉴定价值为500元）及身份证二张、驾驶证二张。
13、2014年9月1日，被告人陈甲、杨甲来到霍山县黑石渡镇柳树店村大栏冲组杨某乙（张某乙）家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走现金320元。
14、2014年8月底9月初，被告人陈甲、杨甲来到六安市裕安区西河口乡落地岗村王台组戴某某家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走硬币200元。
15、2014年9月3日，被告人陈甲、杨甲来到霍山县黑石渡镇黑石渡社区东风组文某某家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走普皖香烟四包（经鉴定价值为46元）。
16、2014年9月5日，被告人陈甲、杨甲来到霍山县黑石渡镇印墩冲村柯家院组王某乙家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走硬币220元、铁观音茶叶10小包、强光电筒一把。
17、2014年3月23日，被告人张军来到霍山县大化坪镇王家河村童家冲组李某甲家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走现金400余元。
18、2014年5月16日，被告人张军来到霍山县衡山镇诸佛庵路何家东游戏室（现为“干锅时代”），趁无人之机，盗走被害人俞某现金900余元、被害人陈乙现金400余元和苹果5S手机一部。
19、2014年7月15日，被告人张军来到霍山县诸佛庵镇大干涧村霞光尖包公庙，趁无人之机，盗走被害人余某某现金500元和老人手机一部。
20、2014年8月22日晚，被告人张军来到霍山县诸佛庵镇镇政府门前广场，盗走被害人张某丙停放在此的一辆黑色绿源牌电动车（经鉴定价值为2864元）。后将该车卖至六安，得赃款500元。
21、2014年8月25日凌晨，被告人张军来到六安市裕安区三中心“奇龙超市”，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走被害人张某丁的香烟27条（经鉴定价值为4410元）和硬币100元。
22、2014年9月5日，被告人张军来到霍山县黑石渡镇黑石渡社区大王庙组朱某某家，趁无人之机，采取撬后防盗窗入室的方法，盗走金皖香烟二包（经鉴定价值为47元）。
23、2014年9月5日，被告人陈甲、杨甲来到霍山县佛子岭镇长岭村杨家冲组韩某家，采取撬后防盗窗入室的方法实施盗窃，被群众发现，将陈甲当场抓获。
二、合同诈骗事实
2014年5月31日，被告人张军来到六安市裕安区缘成汽车租赁服务中心，谎称租车出去旅游，与店主胡某乙签订了《汽车租赁合同》。租用号牌为皖NZM5**的东风标致408汽车一辆（车主张某戊、崔某某），租期自2014年5月31日至6月7日，租金200元／天，张军预付保证金2000元，即将该车开回霍山。次日，张军伪造一张车主张某戊名义的借条，谎称张某戊于2014年2月2日借张军人民币五万元，借期一个月，以皖NZM5**车作为担保抵押，如到期不归还，本车任由张军全权处理。后拨打了合肥收售二手车的电话，以23500元的价格将该车卖给对方。6月7日租赁到期后，张军没有归还车辆，手机关机，胡某乙通过GPS定位发现该车在河北廊坊。6月8日，胡某乙和车主崔某某赶到河北廊坊，在廊坊开发区越野一族基地王某丙处找到该车，得知该车由王某丙以46500元的价格从张某己处购买，遂拔打110报警。该车经鉴定价值为79782元。
三、诈骗事实
2014年5月至8月，被告人张军实施诈骗3起，骗取现金、茶叶、新大洲本田摩托车等财物，总价值约10790元。具体如下：
1、2014年5月份，被告人张军在霍山县衡山镇步行街心悦旅馆住宿期间，谎称购买茶叶，骗取被害人陈某丙黄芽茶叶20斤（价值约3000元）。后将茶叶带至合肥以80元／斤的价格卖掉，得赃款1600元。
2、2014年7月份，被告人张军来到霍山县衡山镇化冶厂附近，谎称借用摩托车取钱，骗走被害人李某乙的新大洲本田125摩托车一辆（经鉴定价值为7360元）。后将该车卖至六安，得赃款650元。
3、2014年8月8日，被告人张军租用被害人闫某某的出租车从霍山县衡山镇至六安市东大街，后谎称借钱去取东西，骗取闫某某现金300元和打的费130元。
另查明：2014年9月5日下午韩某报警，民警将现场控制的陈甲抓获归案。后陈甲在民警监控下电话相约同伙杨甲、张军，民警在约定地点将杨甲、张军抓获归案。张军于2001年4月20日曾因犯盗窃罪、诈骗罪被霍山县人民法院判处有期徒刑四年，2004年6月1日刑满释放；2007年5月16日又因犯盗窃罪、诈骗罪被霍山县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金2000元，2010年8月7日减刑释放；2012年3月12日又因犯诈骗罪被霍山县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元，于2014年3月13日刑期届满。陈甲于2012年2月27日因犯盗窃罪被霍山县人民法院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金20000元，于2014年5月5日刑期届满。杨甲于2012年2月27日因犯盗窃罪被霍山县人民法院判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金19000元。公安机关扣押陈甲作案工具皖N6D6**号灰色吉利远景轿车一辆，已返还被害人王某丁；扣押被盗徐乙身份证、驾驶证各一本、桂某某身份证、驾驶证各一本，已返还被害人徐乙、桂某某；扣押黑色联想笔记本电脑一台，已返还被害人刘某甲；扣押手表两块、米图黑色直板手机一部、单刃西瓜刀一把；扣押棕色老人手机一部，已返还被害人余某某。扣押标志408轿车一辆，已经返还被害人。
原判依据书证、价格鉴定意见、辨认笔录、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据认定上述事实后认为：被告人张军、陈甲、杨甲以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪；被告人张军以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取他人财物，数额较大，其行为构成合同诈骗罪；被告人张军以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人张军一人犯数罪，应当数罪并罚。三被告人跨县区流窜入室盗窃，均应从重处罚。在盗窃共同犯罪中，张军、陈甲实施盗窃并销赃，起主要作用，系主犯；杨甲在盗窃过程中主要负责望风，起次要、辅助作用，系从犯，予以从轻处罚。张军、陈甲在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均属累犯，均应当从重处罚。被告人陈甲被抓获后按照公安机关的安排，打电话将同案人张军、杨甲约至指定地点，协助司法机关抓捕，属立功，对其予以从轻处罚。张军、陈甲、杨甲到案后均如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。杨甲到案后，向公安机关检举了被告人张军的犯罪线索，但该犯罪事实已经被公安机关掌握，故杨甲的检举行为不成立立功。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、在共同犯罪中的地位、作用和对社会的危害程度以及认罪悔罪表现，对被告人张军适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百二十四条第（四）项，第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，对被告人陈甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十八条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，对被告人杨甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，认定被告人张军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金5000元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金10000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑四年零八个月，并处罚金20000元。被告人陈甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零四个月，并处罚金8000元。被告人杨甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金6000元。责令被告人张军、陈甲、杨甲退赔违法所得。
陈甲上诉称其与杨甲共同盗窃犯罪中，不亦区分主从犯；且自己有立功行为，并认罪、悔罪，应对其减轻处罚，原判量刑过重，请求二审法院对其改判。
经审理查明：上诉人陈甲及原审被告人张军、杨甲盗窃他人财物的事实；原审被告人张军在签订、履行合同过程中骗取他人财物的事实以及虚构事实骗取他人财物的事实，已被一审判决书所列各项证据证实，且所列证据均经一审庭审举证、质证，并能相互印证，陈甲、张军、杨甲亦供认不讳，本院予以确认。
本院认为：上诉人陈甲及原审被告人张军、杨甲以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪；原审被告人张军以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取他人财物，数额较大，其行为构成合同诈骗罪；原审被告人张军以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。张军一人犯数罪，应当数罪并罚。在盗窃共同犯罪中，张军、陈甲实施盗窃并销赃，起主要作用，系主犯，杨甲在盗窃过程中主要负责望风，起次要作用，系从犯。张军、陈甲系累犯，并跨县区流窜入室盗窃，依法从重处罚。陈甲跨县区流窜入室盗窃，依法从重处罚。张军归案后如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。陈甲有立功情节，并如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。杨甲系从犯，并如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。原判已根据陈甲的犯罪情节对其从轻处罚，故陈甲关于原判量刑过重的不能成立，不予采纳。原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张本山
审 判 员 张笑琳
代理审判员 王 欣
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 金 婉
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；