湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）娄中民二终字第43号
上诉人（原审被告）新化县裕坤瓷业有限公司。
法定代表人曾黎明，该公司经理。
委托代理人李文其，山西得民律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨晨，男，1988年12月4日出生，汉族，居民。
委托代理人张攸东，冷水江市锑都法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）潘朝霞，女，1973年11月2日出生，汉族，居民。
被上诉人（原审被告）刘卫军，男，1970年9月3日出生，汉族，居民，系潘朝霞前夫。
被上诉人（原审被告）潘旭霞，女，1970年11月26日出生，汉族，居民。
上诉人新化县裕坤瓷业有限公司因与被上诉人杨晨、潘朝霞、刘卫军、潘旭霞民间借贷纠纷一案，不服冷水江市人民法院（2013）冷民二初字第1304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月28日受理后，依法组成由审判员陈莲珍担任审判长，审判员宁从越、代理审判员周怡参加的合议庭，于2014年6月24日公开开庭进行了审理。上诉人新化县裕坤瓷业有限公司法定代表人曾黎明及其委托代理人李文其、被上诉人杨晨的委托代理人张攸东、被上诉人潘朝霞到庭参加诉讼。被上诉人刘卫军、潘旭霞经本院合法传唤，无正当理由未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年11月6日，被告潘某作为被告新化县裕坤瓷业有限公司股东，在与被告刘卫军夫妻关系存续期间以急需资金周转为由，向原告杨晨借款15万元，约定月利息为4%，借款期限为一个月，用于被告新化县裕坤瓷业有限公司发放工资。同为被告新化县裕坤瓷业有限公司股东的被告潘旭霞提供连带担保。借款到期后，原告杨晨多次催讨，被告潘某承诺以被告新化县裕坤瓷业有限公司的应收货款来偿还借款。被告新化县裕坤瓷业有限公司变更法定代理人为曾黎明后，曾黎明亦承诺以被告新化县裕坤瓷业有限公司的应收货款偿还被告潘某所欠原告杨晨的借款。后原告杨晨经多次催讨借款未果，遂于2013年11月20日诉至原审法院。
原审法院审理认为，被告潘某向原告杨晨借款15万元，出具了借据，并约定了利息和还款期限，系原、被告双方的真实意思表示，形成了合法的借贷关系，被告潘某应按约予以偿还。故原审法院对原告杨晨要求被告潘某偿还15万元借款的诉讼请求应予支持。被告潘旭霞为被告潘某向原告杨晨借款提供连带责任担保，故原告杨晨要求被告潘旭霞在其保证范围内承担连带保证责任的主张，原审法院予以支持。被告刘卫军及被告潘旭霞的代理人辩称已偿还5万元的诉讼主张，无相应充分证据证明，原审法院不予采纳。被告潘某、刘卫军曾系夫妻关系，本案借款发生在两被告夫妻关系存续期间，被告刘卫军未提供证据证明该债务属于被告潘某个人债务，且被告潘某借款用于被告新化县裕坤瓷业有限公司的经营，应依法认定为被告潘某、刘卫军的夫妻共同债务，由被告潘某、刘卫军共同偿还。被告刘卫军不承担偿还责任的诉讼主张，原审法院不予采纳。原告杨晨未起诉担保人谢雄是对自己诉讼权利的处分，被告刘卫军及其委托代理人要求追加担保人谢雄为被告的诉讼主张，不予采纳。此借款系被告潘某用于被告新化县裕坤瓷业有限公司发放工资，且被告新化县裕坤瓷业有限公司法定代理人曾黎明、股东被告潘某均承诺以被告新化县裕坤瓷业有限公司的应收货款偿还借款，即使被告新化县裕坤瓷业有限公司未在借据上签名，但立据后有承诺，因此，被告新化县裕坤瓷业有限公司亦应对此借款承担共同清偿责任。原、被告之间约定的借款月利率为4%，违反了最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。”之规定，超出此规定部分的利息不予保护，故对原告杨晨超出银行同类贷款利率四倍利息的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十条、第一百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第二百五十三条之规定，判决：一、限被告潘某、刘卫军、新化县裕坤瓷业有限公司在本判决生效之日起十日内偿还所欠原告杨晨借款本金15万元，并自2012年11月6日至清偿之日，按同期银行同类贷款基准利率四倍支付利息。被告潘旭霞承担连带偿还责任。二、驳回原告杨晨的其他诉讼请求。如被告潘某、刘卫军、新化县裕坤瓷业有限公司未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案诉讼费3300元、财产保全费1270元，共计4570元由被告潘某、刘卫军、潘旭霞、新化县裕坤瓷业有限公司负担。
上诉人新化县裕坤瓷业有限公司不服上述民事判决上诉称：
一、一审认定事实错误。1、新化县裕坤瓷业有限公司成立于2012年11月8日，而潘某借杨晨15万元的时间是2012年11月16日，不存在用于被告新化县裕坤瓷业有限公司发放工资的事实，此期间公司账户无进账款项；2、潘某承诺以被告新化县裕坤瓷业有限公司的应收货款来偿还借款明显属无效承诺，是转嫁债务的行为；3、一审认定“曾黎明承诺以被告新化县裕坤瓷业有限公司的应收货款偿还借款”的依据不足；4、一审法院认定曾黎明承诺书、“通话记录”、三个证人的证词、潘某“相关情况说明”等证据方面相当草率，有偏袒之嫌。二、一审程序严重违法。一审法院财产保全裁定下达后，上诉人向一审法院提出了异议，但一审法院对上诉人的异议一直未下结论。后上诉人又向一审法院提交了财产保全担保书，请求解除应收货款的冻结，第一次用一栋257.4平方米的房子，第二次用两台轿车作反担保，一审法院对上诉人的反担保申请也不下结论，致使上诉人公司蒙受重大损失。故此，特上诉请求：一、依法撤销（2013）冷民二初字第1304号民事判决书；二、依法判决上诉人对被上诉人杨晨不承担债务清偿责任；三、本案一、二审全部的费用由被上诉人承担。
被上诉人杨晨辩称，潘某借款15万元用于发放公司员工工资的事实清楚，借款的担保人是原公司法人代表潘旭霞，借款人是潘某，当时所作决定是合法有效的。对于借款时间的问题是笔误，是2012年11月16日。请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人潘某辩称，当时和潘旭霞向杨晨借款，由我出具借据，潘旭霞担保，借款全部用于公司生产经营。上诉人曾黎明所结货款没用过一分钱偿还借款，认为一审判决裕坤公司承担偿还责任是合法合理的。该笔借款是公司所借，不应该让其前夫刘卫军承担连带责任。
本院二审查明，2012年7月20日，潘某、潘旭霞与新化浙湘陶瓷有限公司及原股东签订转让经营协议，约定在新化浙湘陶瓷有限公司的基础上成立新公司，开始筹备新公司成立事宜。2012年11月8日，新化县裕坤瓷业有限公司成立，潘旭霞任法人代表。潘旭霞替苏习长担保向曾黎明借款50万元，苏习长已无力偿还，2013年5月23日，潘旭霞因此与曾黎明签署投资合作协议，约定：一、潘旭霞将新化县裕坤瓷业有限公司的法人代表身份和权利过户给曾黎明，由曾黎明行使潘旭霞、潘某股权管理的全部权利。二、潘旭霞替苏习长担保的伍拾万债务列入潘旭霞的公司债务，以新化县裕坤瓷业有限公司潘旭霞的收益偿还。三、曾黎明以公司名义融资65万元，用于公司生产经营，利息按双方约定计算，并列入公司债务；四、潘某个人债务160万元，曾黎明名下债务享有优先偿还权；五、……；六、如果潘某名下债务与曾黎明名下债务在曾黎明担任法人代表期间，享受优先权的，经双方协商，可以优先。……。借款到期后杨晨向潘某、潘旭霞及新化县裕坤瓷业有限公司屡次催讨，2013年10月28日，曾黎明作为公司的法定代表人向杨晨出具承诺书“承诺书我保证替浙湘瓷厂裕坤公司随时开税票，账到付钱，（但我不承担税与其他责任）曾黎明2013.10.28”，承诺为浙湘瓷厂在亿达公司的货款开具税票，并账到后付钱。
另查明，经被上诉人潘某、潘旭霞及被上诉人杨晨在本院二审期间确认，潘某、潘旭霞已向杨晨偿付了借款本金5万元，尚欠10万元。
本院二审查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点问题为新化县裕坤瓷业有限公司对本案的借款是否应承担清偿责任。上诉人新化县裕坤瓷业有限公司上诉称，本案被上诉人潘某与杨晨之间的借款在先，公司成立在后，该笔借款未用于公司经营，上诉人的承诺账到付钱并不是承诺以应收货款偿还借款。经查，虽然借款时间为2012年11月16日，新化县裕坤瓷业有限公司成立时间为2012年11月8日，但被上诉人潘某、潘旭霞于2012年7月20日与新化浙湘陶瓷有限公司及原股东签订转让经营协议后已经实际接手公司并经营，对此问题，有上诉人新化县裕坤瓷业有限公司原股东以及工作人员的证言在卷证实，该笔借款实际用于公司发放员工工资。此外，从2013年5月23日潘旭霞与曾黎明签订的投资合作协议以及曾黎明担任公司法定代表人后向杨晨出具的承诺书来看，可以证明本案借款用于上诉人新化县裕坤瓷业有限公司，且公司承诺对借款承担偿付责任。现被上诉人杨晨持借条以及曾黎明出具的承诺书要求上诉人新化县裕坤瓷业有限公司承担偿还责任，有事实依据，也符合法律规定，依法应予支持，上诉人新化县裕坤瓷业有限公司上诉提出不应由公司承担偿付责任的理由依据不足，本院不予采纳。但根据被上诉人潘某、潘旭霞及被上诉人杨晨在本院二审期间共同确认的事实，应认定尚欠被上诉人杨晨借款本金的金额为10万元。
关于上诉人新化县裕坤瓷业有限公司提出一审程序违法的问题。经查，冷水江市人民法院依杨晨的申请于2013年11月20日作出冻结新化县裕坤瓷业有限公司应收货款17万元的裁定。后新化县裕坤瓷业有限公司于2014年1月10日提交了财产保全反担保书，请求以房屋一套进行反担保，因其反担保财产不符合法律规定，一审法院对其申请口头形式予以驳回，原审程序确有瑕疵。但不属于民事诉讼法规定的审判程序违法，财产保全属于执行程序中的问题，不属于审理程序违法，亦不影响本案实体审理。上诉人的此一上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。
综上，原审法院认定事实部分有误，本院应予纠正。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、撤销冷水江市人民法院（2013）冷民二初字第1304号民事判决第一项，维持第二项及诉讼费负担部分。
二、限潘朝霞、刘卫军、新化县裕坤瓷业有限公司在本判决生效之日起十日内偿还所欠杨晨借款本金10万元，并从2012年11月17日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算利息至本金全部清偿之日止。潘旭霞承担连带偿还责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费3300元，由新化县裕坤瓷业有限公司负担3000元，杨晨负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈莲珍
审 判 员 宁从越
代理审判员 周 怡
二〇一四年八月十一日
代理书记员 曾 杰
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：
（一）法律上或者事实上不能履行；
（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；
（三）债权人在合理期限内未要求履行。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》
第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。
最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
第6条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定的方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。