湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘06民终1370号
上诉人（原审原告）:肖振华，男，1972年10月13日出生，汉族，居民，住华容县。
委托诉讼代理人：文明，华容县北景港法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：邱华，男，1977年6月5日出生，汉族，居民，住北京市西城区。
被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司，住所地长沙市天心区友谊路413号运成大厦18、19楼。
法定代表人：胡湘泽，总经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ，湖南云盟律师事务所律师。
上诉人肖振华因与被上诉人邱华、阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司（以下简称阳光财险湖南省分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服华容县人民法院（2017）湘0623民初552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人肖振华及其委托诉讼代理人文明、被上诉人阳光财险湖南省分公司的委托诉讼代理人ＸＸ到庭参加诉讼。被上诉人邱华经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人肖振华上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：肖振华的误工时间应为273天，原判认定其误工时间仅为70天明显错误。
阳光财险湖南省分公司答辩称：肖振华的上诉理由不能成立，请求驳回上诉。
邱华未予答辩。
肖振华向一审法院起诉请求：请求依法判令邱华、阳光财险湖南省分公司赔偿其因交通事故所造成的各项损失68875.93元。
一审法院认定事实：2016年4月3日20时45分，邱华驾驶湘Ａ×××××的小型汽车，由南往北行驶至华容县注滋口镇幸福乡汀头村三组路段时，遇肖振华驾驶的无牌普通二轮摩托车由北往南行驶过来，因邱华驾驶小型汽车速度过快，撞上肖振华驾驶的摩托车，造成肖振华受伤、车辆受损的交通事故。2016年4月10日，华容县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定邱华负事故主要责任，肖振华负事故次要责任。邱华驾驶的湘Ａ×××××的小型汽车的车辆登记所有人为张科，肖振华已自动放弃对张科的起诉。湘Ａ×××××的小型汽车的交强险与第三者责任险投保在阳光财险湖南省分公司，保险期间为2016年1月6日起至2017年1月5日止，其中，第三者责任险限额为500000元。此外，肖振华与阳光财险湖南省分公司在庭审中就非医保用药核减15%达成一致意见。肖振华受伤后在华容县人民医院住院治疗40天（2016年4月3日入院，2016年5月13日出院），支付医疗费21389.93元（已由邱华垫付）。2016年12月5日，岳阳市华天司法鉴定所鉴定人莫某、杨某对肖振华的伤情作出鉴定意见：1、左胫骨中段粉碎性骨折，左膝关节废用性脱钙，多处软组织挫伤。2、属轻伤一级。3、建议鉴定后伤休30天，后段康复费1000元，前段住院医药费列入赔偿。肖振华支付了鉴定费1100元。肖振华属城镇居民，职业为个体工商户。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。邱华在驾驶机动车时，未尽到足够的注意义务，对与肖振华发生碰撞的交通事故负有过错，应当承担相应责任。因邱华驾驶的车辆已向阳光财险湖南省分公司投保了交强险和第三者责任保险，故阳光财险湖南省分公司应当在交强险和第三者责任保险的责任限额范围内承担赔偿责任。医疗费根据医院的医疗费收据结合病历等予以确定21389.93元。根据岳阳市华天司法鉴定所的鉴定意见可确定后段康复费1000元及伤休30天、鉴定费为1100元。除医药费、后段康复费、鉴定费外，肖振华因交通事故造成的其他经济损失，参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（2016-2017）》及肖振华的诉求，住院伙食补助费参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助的标准并结合当地经济生活消费水平，按60元/天计算，法院确认住院伙食补助费为2400元（60元/天×40天）、护理费可按居民服务业标准42494/年的标准计算，法院确认护理费为4657元（42494元/年÷365天/年×40天）、误工费按肖振华住院天数加上鉴定意见伤休天数确定为70天，法院确认误工费为8150元（42494元/年÷365天/年×70天）、肖振华住院期间确需花费一定交通费，法院酌定交通费为300元。另外，肖振华请求的营养费，因无医嘱意见证明，法院不予认定；肖振华请求的车辆损失，因无证据予以证实，法院不予认定。综上所述，肖振华的经济损失经法院确认为38996.93元。因邱华驾驶的湘Ａ×××××小型轿车在阳光财险湖南省分公司购买了交强险和第三者责任险,根据《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定,对于肖振华的损失,应由阳光财险湖南省分公司首先在交强险赔偿限额内予以赔付,对于肖振华因本案交通事故导致的超出交强险以外的损失,根据肖振华和邱华的过错责任程度,按70%的标准由阳光财险湖南省分公司在第三者责任保险赔偿限额内予以赔付，另外非医保用药核减15%后在阳光财险湖南省分公司不能赔付的部分由邱华承担70%的赔偿责任。即肖振华的损失38996.93元,其中医药费核减15%后为18181元（21389.93元×85%），已超过交强险10000元的医药费赔偿限额，由阳光财险湖南省分公司在交强险医药费赔偿限额内赔偿10000元；医药费外的其他项损失扣除不计入交强险的鉴定费1100元外的损失16507元,没有超过交强险伤残赔偿限额110000元,由阳光财险湖南省分公司在交强险伤残赔偿限额内予以赔付。故阳光财险湖南省分公司共应向肖振华在交强险赔偿限额内赔付理赔款26507元；肖振华的余下医药费损失8181元由阳光财险湖南省分公司负责在第三者责任险的限额内赔偿5726.7元（8181元×70%）；邱华承担鉴定费及未列入保险理赔的非医保范围医疗费损失共计3016元（1100元×70%＋21389.93元×15%×70%）；其余损失由肖振华自行承担。综上，阳光财险湖南省分公司应支付肖振华理赔款32233.7元；邱华应赔偿3016元，因邱华已支付医疗费21389.93元，抵扣后由肖振华返还邱华18373.93元。故肖振华的诉讼请求部分成立，依法应予支持。据此，判决：一、阳光财险湖南省分公司于判决生效之日起十日内赔付肖振华道路交通事故保险理赔款32233.7元。二、邱华赔偿肖振华损失3016元，因邱华已垫付肖振华医疗费21389.93元，上述保险理赔款到位后，由肖振华返还邱华18373.93元。三、驳回肖振华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费减半收取761元，由邱华负担。
本案在二审过程中，肖振华围绕其上诉请求，向本院提交了新的证据。本院依法组织各方当事人进行了质证。根据当事人的举证、质证，本院对于肖振华在二审过程中所提交的新证据认定如下：对于肖振华所提交的岳阳市华天司法鉴定所出具的《关于肖振华交通事故受伤后伤休时间的说明》的真实性本院予以认定，对其合法性、关联性，本院结合一、二审庭审查明的事实综合予以认定。本院二审查明：肖振华的出院医嘱中载明3个月内左下肢不得负重活动，3个月后根据骨折愈合情况决定扶双拐行走活动锻炼。二审查明其他事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是：肖振华的误工时间应当如何认定。肖振华因交通事故受伤后，于2016年4月3日至2016年5月13日住院接受治疗，其出院医嘱中载明3个月内左下肢不得负重活动，3个月后根据骨折愈合情况决定扶双拐行走活动锻炼，而岳阳市华天司法鉴定所于2016年12月5日所作出的鉴定意见书中载明肖振华至此时仍轻度跛行，同时岳阳市华天司法鉴定所的鉴定意见书关于误工时间的建议表述为鉴定后伤休30日，综上，本院认为肖振华的误工时间应为自受伤之日起至鉴定后30日，即2016年4月3日至2017年1月4日共计277天，上诉人主张273天，故其误工时间应认定为273天，因而肖振华的误工费应计算为31783元（42494元/年÷365天×273天）。
综上，本院对肖振华因交通事故所造成的各项损失重新认定如下：1、医疗费21389.93元；2、后段康复费1000元；3、鉴定费为1100元；4、住院伙食补助费2400元；5、护理费4657元；5、误工费31783元；6、交通费300元，以上合计62629.93元，应先由阳光财险湖南省分公司在交强险限额内赔偿47740元，再由阳光财险湖南省分公司在商业三者险限额内赔偿7406.95元，由邱华赔偿3016元，剩余部分由肖振华自行负担。因邱华已垫付肖振华医疗费21389.93元，上述保险理赔款到位后，由肖振华返还邱华18373.93元。
综上所述，肖振华所提出的上诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、二款、第二十二条、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
维持华容县人民法院（2017）湘0623民初552号民事判决第二项：邱华赔偿肖振华损失3016元，因邱华已垫付肖振华医疗费21389.93元，上述保险理赔款到位后，由肖振华返还邱华18373.93元。
撤销华容县人民法院（2017）湘0621民初552号民事判决第一、三项。
三、变更华容县人民法院（2017）湘0621民初552号民事判决第一项为：由阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司在交强险限额内赔偿肖振华因交通事故所造成的各项损失47740元，在商业三者险限额内赔偿肖振华因交通事故所造成的各项损失7406.95元。
四、驳回肖振华的其他诉讼请求。
上述款项限付款义务人于本判决生效后十日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费减半收取761元，由邱华负担；二审案件受理费467元，由阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 芬
审判员 刘 霁
审判员 吴圣岩
二〇一七年九月十六日
书记员 李汛通