山西省介休市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）介刑初字第104号
公诉机关山西省介休市人民检察院。
附带民事诉讼原告人马某，男，系本案被害人。
诉讼代理人温某，女，汉族，系被害人马某表妹。
被告人高荣兵，男，汉族，小学文化，户籍所属派出所介休市公安局绵山派出所。2015年4月1日因涉嫌犯故意伤害罪被介休市公安局取保候审，同年11月5日经本院决定由介休市公安局执行逮捕。现羁押于介休市看守所。
介休市人民检察院以介检公诉刑诉[2015]77号起诉书指控被告人高荣兵犯故意伤害罪，于2015年5月27日向本院提起公诉，本案在审理过程中，被害人马某向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。本案经晋中市中级人民法院批准延长审限三个月。介休市人民检察院指派检察员陈金虎、王小俊出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人马某的诉讼代理人温某，被告人高荣兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
介休市人民检察院指控，2015年2月11日上午9时许，被告人高荣兵和邻居被害人马某因琐事在高荣兵家门口的巷子里发生争吵，高荣兵手持木棍追打马某至马某家院子里，二人发生互殴，后马某用砖头砸高荣兵，高荣兵用木棍打马某，致使马某左臂骨折。经山西省介休公安司法鉴定中心鉴定：马某左尺骨骨折的损伤程度属轻伤二级。
附带民事诉讼原告人马某诉称，被告人高荣兵故意伤害其身体，致使其左臂错位性骨折，请求判令高荣兵支付医疗费10374.8元、营养费1800元、住院伙食补助费1800元、陪侍费3600元、误工费15000元、交通费1000元、二次手术费10000元、精神损害抚慰金20000元、残疾赔偿金80000元。
被告人高荣兵对公诉机关指控的犯罪事实认可，并自愿认罪；但对于扣押在案的物证木棍，认为不是其作案时所持有的工具；对于附带民事诉讼原告人主张的费用不认可。
经审理查明，被告人高荣兵与被害人马某系相邻关系。2015年2月11日上午9时许，被告人高荣兵和被害人马某因琐事在门口的巷子里发生争吵后，被告人高荣兵手持木棍追打马某，在追到马某家门口时，马某跑进其院子，从院中拿起砖头砸在被告人高荣兵的脸部、嘴部，致被告人高荣兵受伤。当时马某的妻子张某在门口站的，后与被告人高荣兵的妻子温某1厮打在一起，马某随后从其家中拿出一根木棍打在了被告人高荣兵儿子高荣兵1头部，被告人高荣兵遂手持木棍打在马某的左臂处，致使马某左臂骨折。经山西省介休公安司法鉴定中心鉴定，马某左尺骨骨折的损伤程度属轻伤二级，高荣兵1头皮血肿的损伤程度属轻微伤。
以上为本案事实。
上述事实，公诉机关提供下列证据予以证实：
一、物证
木棍1根。
二、书证
1、介休市公安局随案移交物品清单及照片，证实：木棍，1根，长1.24米，直径3.5厘米
2、介休市康和整骨专科医院诊断建议书，证实：马某经诊断左尺骨中断骨折。
3、高荣兵伤情照片2张、高荣兵1头部伤情照片2张、温某1右手伤情照片2张，证实：马某、高荣兵的受伤情况。
4、户籍证明，证实：高荣兵的身份情况。
三、证人证言
1、张某的证言，该述称：2015年2月11日上午9时许，我听见巷子里有掏粪的来了，我以为给我家掏，我就来到大门口看了一下，一看是给我邻家温某1家掏，我就回去了，我看见我丈夫马某出去了，但我不知道他和温某1说什么话了，后来我看见我丈夫跑回来了，我也就来了大门口，这时温某1及其丈夫高荣兵、温某1的儿子，三个人手里都拿着工具，我就在门口挡住他们不让进我家，温某1用手中的铁锹要打我，我就拽住她的铁锹，高荣兵就冲进来我家和我丈夫打起来，我和温某1相互拽在一起，这时高荣兵过来拽上温某1就回了家，后公安人员就来了。
2、温某1的证言，该述称：2015年2月11日上午9时许，掏粪师傅开三轮车给我家掏粪，我丈夫高荣兵就在我家院里拿了一块砖头给掏粪师傅堵三轮车的轮胎，这时我家邻居马某就说我丈夫拿上他家的砖了，并骂我丈夫，后来掏粪师傅就走了，我丈夫回了家，我就用桶掏了一桶粪，站在我家门口往巷子里我家门口倒粪，马某就推上独轮车撞我并骂我，我就骂他，这时我丈夫出来了，马某就往他家跑，跑到她家门口时，他就用砖头朝我和我丈夫砸，这时张某也出来了，并骂我，我就和张某相互拽住并相互骂，马某就说，拽进来关住门打，张某就往他家院子里拽我，当时我儿子高荣兵1在旁边拉我让我回家，马某拿起棍子朝我儿子头上打了一下，这时我丈夫就往外拉我，让我出来，张某和马某挤住门不让我丈夫进去，我在倒退时就朝后摔倒在地，这时马某就冲出来打我丈夫，我站起来就报了警，后他们就不打了。
3、高荣兵1的证言，该述称：我在家里吃早餐，听见妈妈在外面喊，我就出去看，当时我妈妈在邻居家门口，我就拽我妈妈回家，邻居的男子就用木棍在我头上打了一下。我头疼，我瞌睡了，就回房间睡觉了。
四、被害人马某的报案及陈述
该述称：2015年2月11日上午9时许，我推上独轮车准备倒煤灰，刚出大门就看见一辆掏粪的三轮车停在巷子里温某1家门口准备给他家掏粪，我就对掏粪师傅说，你先倒出去，我要倒灰，我倒了灰再掏，高荣兵就说不要理我，我还是让掏粪师傅先倒车，当时高荣兵手里拿着一块砖，我就问他，你为啥要拿我家的砖，他说是他家的，骂了几句后，掏粪的三轮车倒了出去，我就推上我家的独轮车往外面垃圾堆走，这时我听见温某1说，你不让我家掏粪，我有办法，说完她舀了些粪倒在巷子里，我路过时还差点倒在我身上，我就骂着出去倒了灰，我倒了灰返回来走到她家门口时，温某1和她丈夫高荣兵一人拿着一把铁锹站在他家门口，温某1站在路上截住我说“你不让我家走，你也别想走”，我便又说了她几句，后我看见架势不对，他们准备打我，我扔下独轮车就跑，高荣兵就追我，我绕到我家房后跑，他一直追，还用铁锹把打在我背部，我跑进我家院子里，高荣兵就跟进我家院子里打我，他用铁锹把朝我头部打，我就用胳膊挡，我每个胳膊都被高荣兵用铁锹把打了三四下，当时也不知道高荣兵在哪里绊了一下就朝后靠在墙上了，后来他起身就出了我家院子，这时我老婆从家里就往外推温某1，温某1关住我家大门，高荣兵就朝我家院子里扔砖头，我也捡起砖头来砸他，我老婆把门关住，他们就走了。
五、被告人高荣兵的供述
该供述称：2015年2月11日9时许，我在家中，掏粪师傅来后，让我找块砖头挡住车轮，我拿了一块砖头挡住车轮，邻居马某来到我家门口，手指住我就开始骂我，马某说，这巷子的道是他打的，凭什么我们走，马某就要将掏粪师傅赶走，我妻子就从我家粪坑里掏出粪倒在巷子里，马某于是推一辆独轮车撞我老婆，我从家拿了一根木棍冲了出来，马某就跑回到他家门口，从他家门口地上拿起砖头朝我扔过来，扔了有三四块没打住我们，我就追过去，马某便跑回院内，马某的老婆张某就站在他家门口，这时我妻子温某1与儿子高荣兵1也来到他家门口，不知什么原因，我妻子与张某两人就打在了一起，马某从院中拿起砖头朝我扔来，砸在我脸部、嘴部、胳膊处，马某扔了大约有二十来块砖头，我就拿起马某扔的砖头朝他院中扔去，没砸住他，他便从院中拿出一根木棍，出了院一棍子打在我儿子高荣兵1额头部，我就拿起手中的木棍朝马某打去，马某抬起左胳膊一档，木棍打在马某左胳膊上，马某右手抓住木棍将我手中木棍夺下来，张某将我妻子拽到他院中，马某又大喊关住门，往死里打，我就将我妻子拽出来了，后我告我妻子报警，我妻子报了警，过了一会儿警察就来了。
六、鉴定意见
介休市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，意见为：马某左尺骨骨折的损伤程度属轻伤二级，高荣兵1头皮血肿的损伤程度属轻微伤。
七、现场勘验检查工作记录、现场草图、现场勘验检查提取痕迹物品登记表、案发现场照片5张，证实：案发现场的情况及工具的来源，并在马某家院子里提取木棍1根。
公诉机关提供的上述证据中，提出物证木棍一根，系被告人高荣兵作案时使用的作案工具，被告人高荣兵在开庭审理过程中提出异议，认为不是其作案时使用的工具，本院经评议认为，公诉机关提供的其他相关证据不足以证明该木棍系被告人高荣兵当时持有的木棍，故对该物证不予认定；公诉机关提供的其他证据，经庭审质证，均能从不同角度证实案发时的基本情况，能够形成完整的证据链条，本院认为客观真实，予以确认。
另查明，附带民事诉讼原告人马某在介休市康和整骨专科医院住院治疗18天（即2015年2月11日至2015年2月28日），花费医疗费用共计9677.88元。附带民事诉讼原告人马某提起的附带民事诉讼，经本院组织双方当事人进行数次调解，均不能达成一致意见。
上述事实，被告人马某的代理人提供了相关的医疗费单据予以证实，经庭审质证，对其中9677.88元的医疗费单据予以确认；代理人提供的在晋中市第三人民医院的二支收费单据，姓名为“马某2”，而非本案附带民事诉讼原告人马某，故对该二支医疗费单据，不予采纳。
本院认为，被告人高荣兵与被害人马某系相邻关系，双方因琐事发生口角后，均不能冷静处理，被告人高荣兵持木棍追打被害人，且在被告人高荣兵的妻子与被害人马某的妻子相互厮打，及被害人持棍子将被告人高荣兵的儿子致轻微伤后，被告人高荣兵使用木棍故意伤害被害人身体，致被害人轻伤，被告人高荣兵的行为已构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控被告人高荣兵的犯罪事实属实，适用法律正确，罪名成立，应予支持。被害人马某对本案的发生有过错，可适当减轻被告人高荣兵应负的刑事责任。被告人高荣兵在归案后及庭审中均能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。附带民事诉讼原告人要求判令被告人高荣兵致使其身体遭受侵害造成的损失，应予支持。附带民事诉讼原告人主张的医疗费用，应当以其提供的有效单据予以确认，即9677.88元；主张的住院伙食补助费1800元过高，应予调整，即18天×50元=900元；主张的误工费15000元过高，且原告人未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故误工费应按照2014年度农村居民的平均工资计算其接受治疗期间的误工费用，即34230元/年÷365天×18天=1688.05元；主张的营养费1800元、陪侍费3600元、交通费1000元，无据佐证，不予支持；主张的二次手术费10000元，因尚未发生，可以待实际发生后另行起诉；精神损害抚慰金20000元、残疾赔偿金80000元，于法无据，不予支持；上述各项费用共计12265.93元。因本案的附带民事诉讼原告人对损害的发生有过错，可以适当减轻被告人高荣兵的赔偿责任，综合本案的案件事实，以被告人高荣兵承担80%的责任为宜，即12265.93元×80%=9812.74元。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人高荣兵犯故意伤害罪，判处拘役六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月5日起至2016年5月4日止。）
二、被告人高荣兵限于判决书生效后一个月内一次性支付附带民事诉讼原告人马某赔偿费用共计9812.74元。
三、驳回附带民事诉讼原告人马某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向晋中市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 常 娥
审 判 员 郭建辉
人民陪审员 李向农
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 师小丽