陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕01民终5018号上诉人（原审原告）杨金萍。上诉人（原审被告）西安创业水务有限公司，住所地西安市高新区科技路48号创业广场B2702。法定代表人李扬，该公司董事长。委托代理人袁芳兰，该公司人力资源部经理。委托代理人许建诚，北京市君致律师事务所西安分所律师。上诉人杨金萍诉上诉人西安创业水务有限公司劳动争议纷一案，均不服西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第03905号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，原告杨金萍于1980年8月入职西安市污水处理厂。2007年9月，西安市污水处理有限责任公司制定《西安市污水处理厂、西安市北石桥污水净化中心资产转让-运营-移交（TOT）项目职工安置方案》，该安置改制基准日为2007年12月31日。该安置方案规定，市污水处理厂、净化中心的职工必须全部由中标人组建的项目公司接受。项目公司必须依法与工会签订集体劳动合同，保证职工的工作岗位基本不变，并与职工签订无固定期限劳动合同，职工工龄连续计算。职工在与项目公司签订劳动合同时，需先于市污水处理公司解除劳动合同。2008年5月17日，原告杨金萍与被告西安创业水务有限公司签订了无固定期限《劳动合同书》，原告同意根据被告生产（工作）需要，在污水处理厂运行工段从事污水处理工作，具体工作内容是鼓风房操作工，原告的工作地点是西安市，双方经协商一致可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同，应采用书面形式。2012年11月29日，被告工会委员会通过《横班制运营模式实施方案》，从2012年12月1日起实行。在被告推行横班制运营模式后，开始与企业职工签订变更劳动合同协议书，该变更劳动合同协议书载明：一、原、被告双方一致同意将《劳动合同书》第二条第1项及第2项之内容作出变更，变更后的内容为：1、原告同意根据被告生产（工作）需要，在西安创业水务有限公司从事污水处理工作，具体工作内容是：污水处理运营。2、原告工作地点为：公司项目运营地。二、本协议生效后，原《劳动合同书》仍继续履行，但变更条款按照本协议执行。三、本协议经原、被告双方签字（盖章）后生效。原告拒绝与被告签订变更劳动合同协议书。2013年3月14日，被告召开了第二届职工代表大会第四次会议，通过了《考勤管理制度》、《员工奖惩管理制度》，从2013年4月1日起实行。其中《考勤管理制度》第5.4.2.b.7规定“不服从工作调配、经书面通知而本人拒不到岗位工作的按旷工计”，第5.4.2.b.8规定“不服从工作安排或消极怠工不能完成当日工作任务的按旷工计”；《员工奖惩管理制度》第5.3.3.3.a规定“连续旷工达三日，或一年内累计旷工达五日的属于重大过错行为”。2013年3月21日，被告下发《西安市创业水务有限公司关于印发的通知》（创业水务人字[2013]10号）。第3.1项规定：年终奖金是公司根据每年年初制定的经营指标、综合管理指标、经营成果指标等目标指标，考核各部门（各中心）年度经营业绩完成的情况，给予为公司发展做出贡献的员工业绩的奖励。2013年4月18日，被告作出《关于拟成立设备设施维护班组的情况汇报》，拟成立设备设施维护班组，以解决原告等19名员工的工作问题。2013年4月19日，西安创业水务有限公司工会委员会作出《关于〈西安创业水务有限公司关于拟成立设备设施维护班组的情况汇报〉的回复》，同意成立设备设施维护班组，并希望公司能做好岗前培训工作。2013年4月23日，被告下发《关于成立设备设施维护班组的通知》（创业水务人字[2013]13号）。2013年4月24日，被告邓家村生产调度中心下发《关于成立设备设施维护班组及人员任命决定的通知》，针对邓家村生产调度中心未签订劳动合同变更协议的员工，经公司总经理办公室研究决定，成立设备设施维护班组，具体工作内容为污水处理设备设施维护操作。班组成员包括原告杨金萍等人，《通知》要求班组长和班组成员于4月26日到岗，调度中心负责安排做好岗位培训工作，原告未到岗。2013年6月14日，西安创业水务有限公司人力资源部作出《关于与杨金萍等四位员工解除劳动合同的请示》，称依据公司《奖惩管理制度》第5.3.3.3.a之规定，原告的旷工行为已构成重大过错行为。被告可依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项及公司《奖惩管理制度》第5.3.5.3之规定，与原告等四位员工解除劳动合同。2013年6月17日，被告作出《关于与杨金萍等四位员工解除劳动合同决定的通知》。同日，西安创业水务有限公司工会委员会作出《关于〈西安创业水务有限公司关于与杨金萍等四位员工解除劳动合同决定的通知〉的决议》，同意被告作出的与原告等四位员工解除劳动合同的决定。2013年6月18日，被告作出《西安创业水务有限公司关于与杨金萍等四名员工解除劳动合同决定的通知》（创业水务人字[2013]16号），以原告杨金萍自2013年4月9日至2013年4月25日期间，不服从正常工作安排，拒绝开展班长安排的工作任务，按照《考勤管理制度》第5.4.2.b.8之规定，该员工的这种行为属旷工行为；自2013年4月25日接到岗位调配通知次日起，虽经邓家村生产调度中心多次督促要求该员工到岗报到，开展工作，但该员工一直无故拒绝。依据公司《考勤管理制度》第5.4.2.b.7之规定，该员工的这种行为亦属旷工行为，截止2013年6月14日，原告杨金萍已累计旷工达46天之久为由，决定自2013年6月19日起与原告杨金萍等四位员工解除劳动合同，并于当日作出《解除劳动合同通知书》，决定自2013年6月19日起与原告解除劳动合同。后原告向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认被告下发的《解除劳动合同通知书》无效，被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金371325元；2、被告支付原告2013年度年终奖6000元；3、被告支付原告2013年度未休带薪年休假工资2439元；4、被告支付原告2013年8月至2014年7月期间原告自行缴纳的养老保险、医疗保险、住房公积金中单位应承担部分4052元。2015年7月7日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳仲案字（2014）第180号《仲裁裁决书》，裁决：一、被告自本裁决生效后五日内支付原告违法解除劳动合同的赔偿金101046.59元；二、被告自本裁决生效后五日内支付原告2013年度未休带薪年休假工资2423.91元；三、驳回原告的其他申请请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查，2013年6月，原告被解除劳动关系后，自行将养老保险金交至西安市污水处理有限责任公司，由西安市污水处理有限公司办理代缴手续。2014年7月31日，西安市污水处理有限责任公司为原告办理退休手续。再查，原告2013年度带薪年休假为15天，2013年1月1日至2013年6月18日期间，被告未安排原告休带薪年休假。2012年原告月工资标准为4260元，2013年月工资标准为4580元。原告2013年6月离职前十二个月的平均工资为4420元。原审上述事实，有《西安市污水处理厂、西安市北石桥污水净化中心资产转让-运营-移交（TOT）项目职工安置方案》、《劳动合同书》、《变更劳动合同协议书》、《考勤管理制度》、《员工奖惩管理制度》、《关于印发的通知》、《关于拟成立设备设施维护班组的情况汇报》、《关于〈西安创业水务有限公司关于拟成立设备设施维护班组的情况汇报〉的回复》、《关于成立设备设施维护班组的通知》、《关于成立设备设施维护班组及人员任命决定的通知》、《关于与杨金萍等四位员工解除劳动合同的请示》、《关于〈西安创业水务有限公司关于与杨金萍等四位员工解除劳动合同决定的通知〉的决议》、《西安创业水务有限公司关于与杨金萍等四位员工解除劳动合同决定的通知》、《解除劳动合同通知书》、工资单、莲劳仲案字（2014）第180号《仲裁裁决书》、庭审笔录等在卷佐证。原审法院认为，劳动者的权益受法律保护。2008年5月17日，原、被告双方签订的《劳动合同书》意思表示真实，合同约定未违反法律、法规的禁止性规定，双方负有依约履行合同的责任。原告应当依据合同提供劳动，被告应当依据合同约定向原告提供工作岗位，并应支付相应的工作报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定：“订立劳动合同应当遵循合法、公平、自愿平等、协商一致、诚实信用的原则。”被告在未与原告协商一致的情况下，单方变更原告具体工作内容，并以原告未到新岗位工作为由认定原告旷工，与原告解除劳动关系，违反法律规定。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金理由成立。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”原告解除劳动合同前十二个月的平均工资为4420元。故被告应支付原告自2008年1月1日起至2013年6月期间解除劳动合同的赔偿金53040元，并依据《中华人民共和国劳动法》、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的相关规定，支付原告2008年1月1日之前解除劳动合同的经济补偿金53040元；总计106080元。原告主张的年终奖属于企业根据自身情况自行决定的待遇问题，该项主张不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”原告2013年度带薪年休假为15天，2013年1月1日至6月18日期间原告应享有的带薪年休假为6天，未休年休假工资报酬的日工资收入为194.61元，该期间被告已向原告支付了正常工作期间的工资收入，被告还应向原告支付200%的年休假工资2335.32元。关于原告主张被告支付2013年8月至2014年7月期间原告自行缴纳的养老保险、医疗保险、住房公积金中单位应承担部分的请求，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院不予处理。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第八十七条、第九十七条第三款、第九十八条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条；《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条之规定，判决：一、自本判决书生效之日起五日内，被告西安创业水务有限公司支付原告杨金萍违法解除劳动合同赔偿金106080元；二、自本判决书生效之日起五日内，被告西安创业水务有限公司支付原告杨金萍未休带薪年休假工资2335.32元；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。宣判后，杨金萍不服原审判决提起上诉并辩称，上诉人杨金萍自1980年8月起进入西安市污水厂工作后，34年来一直勤勤恳恳。2007年期间，由西安市政府牵头，对西安市污水处理厂、西安市北石桥污水净化中心进行改制，并制定了《TOT项目职工安置协议》及《职工安置办法》，该方案第五条第一款载明“本次改革，市污水处理厂、净化中心的职工必须全部由中标人的项目公司接。项目公司必须依法与工会签订集体劳动合同，保证职工工作岗位基本不变，并与职工签订无固定期限劳动合同，职工工龄连续计算。项目公司不得进行经济性裁员。2008年5月，上诉人与西安创业水务有限公司签订无固定期限劳动合同，该合同系双方真实意思表示，且符合相关法律规定，应属合法有效的合同，该合同对于上诉人的工作内容及工作地点进行了明确约定。2013年上诉人在拒绝签署西安创业水务有限公司私自定制的《变更劳动合同协议书》后，其在同年6月18日以上诉人无故旷工为由解除了与上诉人的劳动关系，严重违法，并理应根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”的规定，向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金371325元。上诉人作为一名合格的员工，理应获得和享受单位内其他职工所享有的所有权利，因此西安水务创业有限公司应根据同类职工年终奖的标准向上诉人支付年终奖6000元。并且其因违法解除劳动合同关系而停缴上诉人的养老保险、医疗保险、住房公积金，侵害了上诉人的合法权益，综上，上诉请求：1、请求撤销西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第03905号民事判决第一项，改判为西安市创业水务有限公司向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金371325元；2、请求判令西安水务创业有限公司向上诉人支付年终奖6000元，请求法院判令其支付2013年7月至2014年7月期间应由单位承担的养老保险、医疗保险、住房公积金4025元；3、请求维持西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第03905号民事判决第二项；4、一、二审诉讼费由被上诉人承担。西安创业水务有限公司不服原审判决提起上诉并辩称，一、原审判决事实认定不清。1、对被上诉人旷工事实认定错误。因旷工解除劳动合同，符合法律规定、单位规章制度，程序合法。2013年5月至6月19日，杨金萍不同意企业工作岗位调配，未到岗工作，原审事实认定错误。2、原审判决对杨金萍实际变更岗位超过一个月事实认定错误。原审判决未认定被上诉人已经在新的岗位上实际上班超过两年的事实，属于事实认定不清。3、原审认定上诉人支付杨金萍带薪年休假工资事实认定错误。杨金萍虽到厂，但是并未提供劳动，原审仅仅认定到厂却未查明杨金萍并未提供任何劳动，因此杨金萍不享有支付带薪午休假的权利，原审认定事实不清。二、法律适用错误。在国家法律、法规规定的范围内，单位有权依据经营管理者的需要和劳动者的情况，自主决定用工形式、工作岗位、工资报酬等，只要变更不违反法律规定且劳动者经过1个月未提出异议的，就应当对变更行为作出肯定性评价。原审仅仅以劳动合同约定而未适用《劳动争议司法解释(四)》第十一条属于法律适用错误。综上，上诉请求：一、请求撤销（2015）莲民初字第03905民事判决第一项，改判上诉人不予支付被上诉人赔偿金106080元；二、请求撤销（2015）莲民初字第03905民事判决第二项，改判上诉人不予支付上诉人杨金萍带薪年休假工资2335.32元。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。本案中，上诉人西安创业水务有限公司与上诉人杨金萍之间因工作岗位调整未能协商一致，上诉人西安创业水务有限公司在双方争议期间，以旷工为由解除与杨金萍的劳动关系明显不符合法律规定。至于杨金萍上诉主张的年终奖之请求，因年终奖属于企业根据自身情况自行决定的待遇问题，不属于人民法院民事诉讼审理范围，原审判决不予支持并无不当。关于杨金萍上诉主张要求支付其自己缴纳的养老、医疗、住房公积金单位应承担部分，不属于人民法院劳动争议案件受案范围，原审法院不予处理并无不当。综上，上诉人西安创业水务有限公司、上诉人杨金萍双方的上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。上诉案件受理费20元，由上诉人西安创业水务有限公司、杨金萍各自承担10元。本判决为终审判决。审 判 长  刘志愿代理审判员  牟凤燕代理审判员  姜 华二〇一六年八月二日书 记 员  封 倩