浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绍越民初字第3257号
原告金建华。
委托代理人（特别授权代理）谢丽萍，女，1981年12月21日出生，汉族，系原告妻子。
委托代理人（特别授权代理）竺小洪，男，1965年1月3日出生，汉族。
被告戴海荣。
被告绍兴县丹悦纺织品有限公司，住所地绍兴市柯桥区柯岩街道柯南旺角小区4幢146室。
法定代表人王永卿，系执行董事。
委托代理人（特别授权代理）杨建龙，浙江杰扬律师事务所律师。
被告安诚财产保险股份有限公司绍兴中心支公司，住所地绍兴市越城区胜利东路435号迪荡新城元城大厦5楼501、502室。
负责人魏志成，系总经理。
委托代理人（特别授权代理）许凤莉，女。
原告金建华与被告戴海荣、绍兴县丹悦纺织品有限公司（以下简称丹悦公司）、安诚财产保险股份有限公司绍兴中心支公司（以下简称安诚财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月18日立案受理后，依法由代理审判员俞颖尔适用简易程序独任审判，于2014年9月18日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人谢丽萍、竺小洪、被告戴海荣、被告丹悦公司的委托代理人杨建龙、被告安诚财保公司的委托代理人许凤莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金建华诉称：2013年11月28日，被告戴海荣驾驶被告丹悦公司所有的浙d×××××号轻型普通货车，从绍兴市柯桥弥陀驶往绍兴市东浦镇鲁西村，沿104国道由西向东行驶。17时58分许，途经绍兴市高桥加油站地方时，与由北往南横穿104国道的行人原告金建华发生碰撞，造成原告金建华受伤及车辆损坏的交通事故。经绍兴市公安局越城公安分局镜湖交警大队出具的公交认字（2013）第109号认定书认定，原告金建华与被告戴海荣负事故的同等责任。本次事故给原告造成的损失有：医疗费76681.58元，伙食费2730元（91天×30元／天），营养费2400元（120天×20元／天），误工费22926.6元（188天×121.95元／天），护理费22926.6元（188天×121.95元／天），伤残赔偿金302808元（37851元／年×20年×40%），被扶养人生活费153496.2元，交通费7131.6元，鉴定费2050元，精神抚慰金20000元，共计613150.58元。另查明，被告丹悦公司所有的浙d×××××号轻型普通货车在被告安诚财保公司出投保了交强险及商业第三者责任险50万，保险期间为2013年2月23日至2014年2月22日，交通事故也发生在保险责任期间内，故被告安诚财保公司应依法在交强险及商业第三者责任险限额范围内承担赔付责任。现原告为维护自身的合法权益，诉至法院，请求判令：被告戴海荣、丹悦公司连带赔偿原告因交通事故所造成的各项经济损失共计343890.35元（已扣除垫付的80000元）；被告安诚财保公司绍兴中心支公司在其承保的保险责任范围内承担赔付责任；本案诉讼费用由被告戴海荣与被告丹悦公司承担。
被告戴海荣辩称：对事故发生及责任认定没有异议，事发时被告戴海荣是按规定车道规定时速行驶，原告则是在封闭的交通道路横穿马路。被告戴海荣系被告丹悦公司的跟单员，是24小时随叫随到，没有上下班时间，故应由被告丹悦公司承担责任。被告戴海荣已在交警队押了十万元，要求在本案中一并处理。
被告丹悦公司辩称：一、对事故责任认定没有异议。原告主张的被扶养人生活费没有相应法律依据。根据最高法院相关司法解释，伤残赔偿金本身就包含被扶养人生活费用，因此原告主张没有法律依据。精神抚慰金和交通费过高，精神抚慰金应在交强险内优先赔偿。关于原告的身份问题，即是按城镇标准还是农村标准赔偿，要求按照户口赔偿。二、事故车辆已向被告安诚财保公司投保了交强险和商业险，所有损失可全部在交强险和商业险内赔偿，被告丹悦公司无需承担责任。三、事故发生后，被告丹悦公司已经通过驾驶员被告戴海荣垫付5万元，要求法院确认后在判决时直接返还给被告丹悦公司。被告安诚财保公司的条款和免责依据是格式条款，对投保人丹悦公司不存在法律效力。四、被告丹悦公司对事故仅仅承担保险理赔配合责任。本案事故发生时，驾驶员已经下班，并不是在履行职务行为时发生交通事故，故被告丹悦公司只承担保险理赔责任。
被告安诚财保公司辩称：对事故发生及责任认定没有异议。事故车辆确实投保在被告安诚财保公司。原告的误工时间认可120天，护理时间认可90天，营养费没有相关依据，不认可，即使法院判决，时间也不太长。精神抚慰金，法院应当尊重原告选择，由驾驶员或投保人自行承担。超过交强险部分要求按照50%比例赔付。
原告为证明其主张的事实成立，向本院提交了以下证据：
1、道路交通事故认定书1份，证明事故发生经过及责任认定情况；2、交强险保单和商业险保单复印件各1份、驾驶证和行驶证复印件各1份，证明事故车辆投保情况及车辆情况；3、入院记录1份（含ct诊断报告等）、出院记录4份，证明原告住院治疗情况；4、住院收费收据4张、门诊收费收据15张、门诊就诊卡1张、住院费用清单4组9页、车费发票1张（要求计入医疗费中），证明原告受伤后住院治疗花费医疗费情况；5、医疗证明书10份，证明原告受伤后检查情况及医院医生建议休息时间；6、绍兴文理学院司法鉴定中心司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1张，证明原告之伤经鉴定为七级伤残及支出鉴定费情况；7、户口本2份、户籍查档证明1份、柯桥区派出所证明1份、北海街道火站车居委会证明1份，证明原告家庭成员及被扶养人员情况，要求按照非农标准赔付；8、交通费1组（含餐饮发票、购物小票等），证明原告支出交通费情况。
经质证，被告丹悦公司对证据3认为其中住院收费收据中的伙食费应当剔除；对证据7中社区证明记载原告父亲与原告住在一起，要求支付相应被扶养人生活费有异议，认为没有相关依据；对证据8交通费认为过高；对证据10伤残等级要求以保险公司意见为准；对其他证据没有异议。被告戴海荣同意被告丹悦公司质证意见。被告安诚财保公司对证据1、2的真实性没有异议；对证据4的真实性没有异议，医疗费应当剔除住院伙食费2778.60元以及非医保费用和无关联费用32191.87元，合计剔除34970.47元；对证据5的真实性没有异议，但认为休息时间应当是2013年11月28日晚上开始到2014年2月26日，加上后面建休30天；对证据6的真实性没有异议，合理性方面认为其七级伤残明显偏高，不予认可，鉴定费是间接损失，应当由被保险人自行承担；对证据7，按照户口本原告是非农，予以认可，被扶养人生活费按照户口显示，应当是农民户口；对证据8，认为存在过多联，且费用过高，只认可500元。本院对证据1-7的真实性没有异议；其中证据4中的车费发票时间为2013年12月5日，而另一张支出项目为救护车费的门诊收费收据时间同样为2013年12月5日，故对该车费发票不予认可；证据8交通费将根据原告的就诊情况酌情予以确定。
被告戴海荣为证明其主张的事实成立，向本院提交了以下证据：
9、交警队出具的浙江省预收（暂扣）款票据1张、收条1张，证明被告戴海荣在交警队押有7万元，并支付给原告现金3万元的事实。经质证，原告没有异议，但认为其从交警队只领取过5万元，还有2万元仍押在交警队；被告丹悦公司和被告安诚财保公司均没有异议。本院对上述证据的真实性予以确认。
被告丹悦公司为证明其主张的事实成立，向本院提交了以下证据：
10、借条复印件2张，证明被告戴海荣垫到交警队的7万元中有5万元是被告丹悦公司借给被告戴海荣的。经质证，原告、被告戴海荣及被告安诚财保公司均没有异议。本院对证据的真实性予以确认。
被告安诚财保公司为证明其主张的事实成立，向本院提交了以下证据：
11、机动车辆商业险责任免除明确说明书1份、机动车辆保险投保单1份，证明责任免除情况保险公司已尽告知义务，故医疗费应当按照国家基本医疗进行赔偿，需剔除非医保费用和无关费用，鉴定费、诉讼费、精神抚慰金等系间接费用，不属保险理赔范围。经质证，原告对上述证据的真实性没有异议，认为保险公司已经尽到了明确说明义务，保险合同依法有效，要求保险公司在保险责任范围内依法赔偿，超出部分由其余二被告依法承担；被告丹悦公司对公司盖章的真实性没有异议，但认为这是格式条款，这种免除责任的形式是不能得到法律支持的，因此免除约定不具有法律效力；被告戴海荣同意被告丹悦公司的意见。本院对上述证据的真实性予以确认。
根据原、被告的庭审陈述和上述确认有效的证据，以下事实可以认定：2013年11月28日，被告戴海荣驾驶号牌为浙d×××××号轻型普通货车，从绍兴市柯桥弥陀驶往绍兴市东浦镇鲁西村，沿104国道由西向东行驶。17时58分，其途经绍兴市高桥加油站地方时，与由北往南横穿104国道的行人原告金建华发生碰撞，造成行人原告金建华受伤及车辆损坏的交通事故。该事故经绍兴市公安局越城公安分局镜湖交警大队认定，金建华、戴海荣负事故的同等责任。原告因本次交通事故损失医疗费（已扣除伙食费）73574.98元、住院伙食补助费2700元、营养费1800元、误工费22926.6元、护理费21951元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）388812.2元、鉴定费2050元、交通费600元、精神抚慰金12000元，合计526414.78元。事故发生后，被告戴海荣已为原告垫付8万元。
同时认定：浙d×××××号轻型普通货车实际车主为被告丹悦公司，被告丹悦公司已为该车在被告安诚财保公司处投保了交强险、商业三者险（限额50万元）和不计免赔险。事故发生在保险期限内。
庭审中，原告要求精神抚慰金在商业三者险中进行赔偿，同时表示同意残疾赔偿金在7级基础上按9折进行赔付。
本院认为，公民的人身权受法律保护，侵犯他人人身权益的应当承担民事责任。本案的交通事故交警部门已作出责任认定，原告认为被告戴海荣在发生事故时没有采取必要措施，现场没有刹车痕迹，放任事故发生，原告未从过街设施通过系因其对过街设施不清楚且没有明显标志，故被告戴海荣应负主要责任的意见，本院认为行人原告过马路时应对过街设施等周围环境安全尽到审慎义务，原告即便不清楚过街设施，其横穿没有人行横道的马路仍应观察来往车辆，确保安全后通行，且原告的诉请亦按照同等责任比例进行主张，故对该意见不予采信。鉴于事故车辆浙d×××××号轻型普通货车已在被告安诚财保公司处投保了交强险、商业三者险（限额50万元）和不计免赔险，被告安诚财保公司应当在保险责任范围内承担先行赔偿责任。被告戴海荣系被告丹悦公司的员工，关于事故发生时被告戴海荣是否为履行职务行为，双方存在意见分歧。被告丹悦公司认为事故发生时原告已经下班，非履行职务行为；被告戴海荣认为其作为被告丹悦公司的跟单员，需24小时随叫随到，事发时属于开车回家，庭后被告戴海荣提交书面补充意见认为其工作性质没有上下班时间，事故车辆是被告丹悦公司配给戴海荣的工作用车，因工作需要才会驾驶该车，其作为普通员工只是服从公司安排，责任应由被告丹悦公司承担。本院认为工作时间之外的行为是否属于职务行为，需综合考虑行为人所为行为的内容、时间、地点、场合、行为之名义及行为的受益人、是否与用人单位意志相关联等因素，本案中依据查明的事实和当事人陈述，被告戴海荣的行为无从认定为职务行为或与职务行为有关联，故不能认定被告戴海荣本次事故发生时系履行职务行为。原告要求精神抚慰金在商业三者险中进行赔偿，同时表示同意残疾赔偿金在7级基础上按9折进行赔付，本院对此予以确认。被告安诚财保公司辩称非医保费用不予承担的意见，本院认为非医保数额系被告安诚财保公司单方陈述，且条款中未对医保内用药及非医保用药的项目种类进行明确并告知投保人，属约定不明，本院不予采信。被告安诚财保公司辩称鉴定费、精神抚慰金系间接损失不予承担的意见，本院认为原告要求精神抚慰金在商业三者险中进行赔偿，根据被告安诚财保公司提供的证据，其对保险车辆发生事故导致的各种间接损失不负赔偿责任，被告丹悦公司已对免责条款内容进行盖章确认，被告安诚财保公司已尽到明确说明义务，故对该意见予以采信。关于被扶养人生活费，原告主张了原告父母及女儿的被扶养人生活费。根据法律规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，本案原告的母亲张＊＊退休后已领取养老金，不符合主张被扶养人生活费的条件。被告丹悦公司、安诚财保公司辩称被扶养人原告的父亲应按农村标准进行赔偿的意见，本院认为根据原告提供的证据原告父亲与其母亲一并跟随原告共同生活尚符合常理，故对该意见不予采信。被告戴海荣在庭审中表示其向被告丹悦公司借的5万元同意在本案处理过程中直接返还给被告丹悦公司，但被告戴海荣在庭后提交的书面补充辩论意见中表示被告丹悦公司出具的借条5万元系其妻子喻＊＊所签，被告丹悦公司应向喻＊＊主张，其垫付的钱为被告戴海荣个人所垫付，不同意直接返还给被告丹悦公司。本院认为无论是交警队的押金还是先前给原告的现金都是以被告戴海荣的名义支付的，现被告戴海荣不同意在本案中直接返还被告丹悦公司，且被告丹悦公司提供的签字方为喻＊＊的借条系复印件，即便不在本案中直接返还被告丹悦公司，被告丹悦公司仍可另行主张，故对被告戴海荣的意见予以采信。原告因本次交通事故产生的医疗费（扣除伙食费2758.6元）为73574.98元；住院伙食补助费，原告在浙江大学医学院附属第二医院的住院时间为2013年11月29日至12月5日，而之后转至绍兴市人民医院的住院时间为2013年12月4日至2014年1月30日，扣除2013年12月4日重复计算的一天，按原告实际住院天数90天计算为2700元；营养费，根据出院记录医嘱加强营养，因原告未能举证证明营养期限，本院结合原告主张的标准及原告的伤情酌情确定为1800元；误工费，结合诊断证明书和原告住院情况，其主张合理，本院予以支持；护理费，根据诊断证明书和原告住院情况，按护理时间180天计算为21951元；残疾赔偿金（含被扶养人生活费），其中残疾赔偿金根据鉴定意见书确定的七级伤残，结合原告同意按9折赔付计算为272527.2元，其中被扶养人生活费，结合原告父亲、女儿的年龄和其他扶养人情况计算为116285元，合计388812.2元；鉴定费合理，本院予以支持；交通费，原告的主张中包含了购买医疗用品、营养食品、餐饮等费用，本院认为该部分费用无相应医嘱证明，原告系住院治疗且已主张住院伙食补助费，其餐饮费用支出非原告本人所需，对该部分费用不予支持，因原告治疗中所需的救护车费已计算在医疗费中，结合原告实际就诊情况，故酌情确定交通费为600元；精神抚慰金，根据原告构成的伤残情况，本院酌情确定为12000元。综上，原告金建华因本次交通事故造成的经济损失共计人民币526414.78元，由被告安诚财保公司在交强险范围内赔偿给原告120000元，精神抚慰金和鉴定费共计14050元由被告戴海荣赔偿给原告，剩余的392364.78元按责任比例60%计为235418.87元由被告安诚财保公司在商业险范围内赔偿给原告，扣除被告戴海荣垫付的8万元，被告安诚财保公司尚需赔偿给原告289468.87元，并返还给被告戴海荣65950元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告安诚财产保险股份有限公司绍兴中心支公司应赔偿给原告金建华人民币289468.87元，并返还给被告戴海荣人民币65950元，上述款项均于本判决生效之日起三十日内付清；
二、驳回原告金建华的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理减半收取3229元，由原告金建华负担511元，由被告戴海荣负担2718元，被告负担部分，于本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
代理审判员 俞颖尔
二〇一四年十月二十日
书 记 员 李 芳
附页：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。