甘肃省平凉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘08民终223号
上诉人（原审原告）：杨某，住甘肃省静宁县。
被上诉人（原审被告）：贾某1，住甘肃省静宁县。
委托诉讼代理人：张某（贾某1妻弟），住甘肃省静宁县。
被上诉人（原审被告）：贾某2，住静宁县。
委托诉讼代理人：张某（贾某1妻弟），住甘肃省静宁县。
上诉人杨某因与被上诉人贾某1、贾某2民间借贷纠纷一案，不服静宁县人民法院（2015）静民二初字246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭，经询问不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨某上诉请求：依法撤销一审判决，判令贾某1归还借款70000元、利息62000元，共计132000元。贾某2承担连带担保责任；一、二审诉讼费用由贾某1、贾某2承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当。贾某1当庭承认多次与杨某发生借贷关系，包括本次借款。还承认2011年归还1万元，2013年7月28日归还2.5万元，和杨某陈述的事实一致；杨某与贾某1之间发生了3次借款，均以借款合同作为合同订立和履行的依据，其中两次已经人民法院判决或调解确认，因此，本次借款也应以借款合同作为借款发生的依据。
贾某1、贾某2辩称，2011年5月7日签订借款合同属实，但是没有交付借款，杨某的上诉理由不能成立，应驳回上诉，维持原判。
杨某向一审法院起诉请求：要求贾某1、贾某2清偿借款70000元，利息62000元，合计132000元。
一审法院认定事实：2011年5月7日，杨某和贾某1签订借款合同，由贾某2提供担保。合同约定，杨某向贾某1提供借款70000元，月利率2％，期限一个月，还约定了其他事项。2011年贾某1支付杨某10000元，2013年7月28日，贾某1支付杨某25000元。
一审法院认为，杨某与贾某1、贾某2之间是否存在民间借贷关系，杨某有义务提供债权凭证等证据加以证明。本案中，贾某1否认与杨某存在借贷关系，但杨某未能提供证据证明，应承担举证不能的法律后果。杨某提供的借款合同和贾某1支付杨某35000元，不能证明双方之间存在70000元的借贷关系。贾某2未到庭应诉，视为放弃举证、质证等诉讼权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：驳回杨某的诉讼请求。案件受理费2540元，由杨某负担。
本案二审中，杨某提交了下列证据：
第一组：1、（2013）静民二初字136号民事裁定；2、2013年7月28日收到贾某1利息25000元的收条，证明2011年5月7日贾某1借杨某7万元，2013年6月5日杨某向静宁县人民法院起诉贾某1和贾某2，就是本案涉及的7万元，2013年7月28日贾某1向杨某支付了利息25000元后，2013年7月29日杨某撤回了起诉。
第二组：1、（2013）静民二初字200号民事判决书；2、2011年7月29日借款合同1份，证明2011年7月29日贾某1以进货为由向杨某借款3万元，由高双龙担保，2013年8月16日杨某将贾某1和高双龙诉至法院，静宁县法院于2013年10月22日作出的判决中认定”贾某1辩称原告借给被告现金2万元，1万元是上次借7万元的利息，故借条上写为3万元”，由此证实贾某1认可借杨某7万元的事实。
第三组：1、（2014）静民二初字第121号民事调解书和2012年4月13日的抵押借款合同，证明2012年4月13日贾某1、张某以装修餐馆为由向杨某借款186000元，由孙海荣提供担保，截止2013年2月8日贾某1下欠13万元，2014年4月8日杨某将贾某1、张某诉至法院，在该案的调解过程中贾某1认可借杨某7万元。
2017年4月21日杨某向本院提交调取证据申请书，本院调取并出示（2013）静民二初字200号案件的庭审笔录和（2014）静民二初字第121号案件的调解笔录。
经质证，杨某对调取的笔录无异议。贾某1、贾某2对上述证据的真实性、合法性、关联性说不清。
经本院审查认为，杨某提交的证据以及本院调取的笔录，均系经过人民法院审理后，作出的生效裁判文书所涉及的证据及笔录，应予以确认。
根据杨某的诉称及贾某1的答辩和本案的现有证据，二审查明：2011年5月7日，杨某和贾某1签订借款合同，由贾某2提供担保。合同约定，贾某1向杨某借款70000元，月利率2％，期限一个月。2011年支付利息10000元。2013年6月5日杨某将贾某1和贾某2诉至静宁县人民法院，同年7月28日贾某1向杨某支付利息25000元，杨某出具收条载明：今收到贾某1（2011年5月7日、7万）借款利息25000元整。次日静宁县人民法院以（2013）静民二初字136号民事裁定准许杨某撤回起诉。2011年7月29日贾某1以进货为由向杨某借款30000元，由高双龙担保，2013年8月16日杨某将贾某1和高双龙诉至静宁县人民法院，同年10月16日庭审中，贾某1辩称”我在杨某跟前借款20000元现金，10000元是上次借杨某70000元的利息，当时给杨某出具了30000元的借条”，静宁县人民法院2013年10月22日作出（2013）静民二初字200号民事判决，在贾某1辩称中表述”原告借给被告现金是2万元，1万元是上次借7万元的利息，故借条上写为3万元”。2015年6月15日再次将贾某1、贾某2诉至静宁县人民法院，要求支付借款本金7万元、利息6.2万元。在诉状中自认”被告于2011年付息1万元，2013年7月28日支付利息2.5万元”。庭审中，贾某1辩称”2011年5月7日没有向原告借款70000元，但是给付原告35000元属实，这个钱支付的是2011年5月7日之前向原告借款的利息，向原告的借款本息已经全部付清”。
2011年5月7日至2013年6月5日的利息为35000元，2013年6月6日至2015年6月15日的利息为34020元。
本院认为，本案争议焦点为杨某与贾某12011年5月7日的借款事实是否存在。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款”被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生”的规定，本案中，杨某主张贾某1借款70000元，提交了杨某作为甲方、贾某1作为乙方，贾某2作为担保人的借款合同，借款合同对借款人、出借人、担保人、借款数额、借款期限、借款利率有明确约定，贾某1在一、二审中认可签订借款合同属实，故对该借款合同的证明效力应予确认。杨某虽未提供向贾某1交付款项的证据，但在2013年6月5日杨某就将贾某1、贾某2诉至法院，同年7月28日贾某1向杨某支付25000元，杨某出具的收条载明是2011年5月7日7万借款利息25000元，后杨某撤回起诉。而在随后的贾某1和杨某另外一笔30000元借款诉讼案件庭审中，贾某1认可30000元中的10000元是上次借杨某70000元的利息。又在本案一审庭审中，贾某1尽管辩称2011年5月7日没有向杨某借款70000元，但是却认可给付杨某35000元属实，虽辩称支付的是2011年5月7日之前向杨某借款的利息，但未提交证据加以证实。因此，可以确认杨某与贾某12011年5月7日的借款事实存在，贾某1应当向杨某支付借款本息。2011年5月7日至2013年6月5日杨某第一次起诉时的利息为35000元，该利息已经由贾某1支付。该笔借款的利息从2013年6月6日起算至杨某本次起诉的2015年6月15日为34020元，虽然杨某上诉请求的利息算至其提起上诉的2016年10月26日，但该利息中有杨某在一审起诉的基础上新增加的诉请，二审应当支持利息的截止日应为其一审诉状诉请利息的截止日即2015年6月15日，对新增加的诉请杨某可另行解决。贾某2作为保证人签订借款合同，按照法律规定应承担保证责任。综上，杨某的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销静宁县人民法院（2015）静民二初字第246号民事判决；
二、限贾某1于判决生效后十日内归还杨某借款70000元，并支付利息34020元，合计104020元，贾某2承担连带清偿责任。贾某2承担保证责任后，有权向贾某1进行追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2540元，按一审判决确定的数额执行；二审案件受理费2540元，杨某承担160元，贾某1承担2380元。
本判决为终审判决。
审判长 夏祎晖
审判员 张兴平
审判员 宫在霞
二〇一七年六月十二日
书记员 程阿扣