广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂10刑终141号
原公诉机关广西壮族自治区凌云县人民检察院。
上诉人（原审被告人）欧某，绰号“老某甲”，居民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年9月4日被逮捕。现羁押于凌云县看守所。
上诉人（原审被告人）刘某，绰号“马某”，居民。因犯盗窃罪，2004年12月24日被凌云县人民法院判处有期徒刑四年。又因犯盗窃罪，2009年11月25日被凌云县人民法院判处有期徒刑一年，2010年7月29日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年7月30日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于凌云县看守所。
原审被告人劳某，绰号“劳某”，个体户。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年7月30日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于凌云县看守所。
原审被告人林某，绰号“夺某、老某乙”，保安。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年7月30日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于凌云县看守所。
原审被告人梁甲，绰号“老某丙”，个体户。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年7月31日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于凌云县看守所。
原审被告人吴某某，绰号“阿某”，个体户。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年7月30日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于凌云县看守所。
原审被告人邓某，绰号“老某丁”，个体户。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年7月30日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。经凌云县人民法院决定，于2016年3月7日变更强制措施为取保候审。
原审被告人黄某甲，曾用名黄小弟，绰号“老某戊”，工人。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年7月30日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。经凌云县人民法院决定，于2016年3月7日变更强制措施为取保候审。
原审被告人蒙某，曾用名蒙廖科夫，绰号“老某己”，居民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年8月3日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。经凌云县人民法院决定，于2016年3月7日变更强制措施为取保候审。
广西壮族自治区凌云县人民法院审理凌云县人民检察院指控原审被告人劳某、林某、梁甲、吴某某、欧某、刘某、黄某甲、邓某、蒙某犯故意伤害罪一案，于2016年3月2日作出（2015）凌刑初字第90号刑事判决。宣判后，原审被告人欧某、刘某不服，提出上诉。本院于2016年3月21日立案受理，同年3月31日将案卷移送百色市人民检察院阅卷。本院依法组成合议庭，于2016年5月12日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员戴抒雁出庭履行职务，上诉人欧某、刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
凌云县人民法院判决认定：2015年7月26日晚，被告人梁甲因被害人陈某丙（绰号“毛弟”）多次到其位于凌云县泗城镇新秀社区西溪小区362号的“夜缘俱乐部”按摩店收取保护费的事情，纠集被告人林某、吴某某、劳某、刘某、邓某、黄某甲、蒙某到林记烧烤摊吃宵夜，期间，邀请陈某丙到场谈判和解，陈某丙到场喝了一杯酒后就离开了，和解未果。之后，劳某说要动手其就直接上去打他了。2015年7月27日凌晨1时许，一起宵夜的李某乙接到按摩店店员电话，说陈某丙再次去闹事。李某乙将此事告知梁甲。梁甲便组织一同喝酒的林某、吴某某、劳某等七人回到按摩店，途中，被告人欧某也搭乘黄某甲驾驶的轿车去到按摩店。梁甲等人得知陈某丙在县城的“西秀车行”后，劳某提议去找见陈某丙就直接殴打，在场的其他八被告人均同意，梁甲没有制止，并且带路前往寻找陈某丙。途中，吴某某从其停放在县城建局后面桥上的面包车内取出一把西瓜刀备用，劳某从路边捡得一根木棒放在其摩托车踏板上。当行至府城宾馆附近转盘时，发现陈某丙驾驶摩托车驶向汽车站，九被告人先后追赶陈某丙。在汽车站附近的河堤边，梁甲与陈某丙停车各自坐在摩托车上谈判并发生争吵，劳某、林某、吴某某等八人先后来到并围住陈某丙。劳某就说打他，林某随即从劳某的摩托车踏板上抓起木棒，连续击打陈某丙的后脑，吴某某持西瓜刀，用刀背击打陈某丙的背部和用脚踢背部，梁甲、欧某也对陈某丙拳打脚踢，致陈某丙的头部受伤流血，林某等人才停止殴打。随后由梁甲、欧某及李某甲将陈某丙送往本县人民医院救治，由于伤势过重，梁甲又跟随救护车将陈某丙送至百色市右江民族医学院附属医院进行救治。2015年7月30日12时10分，陈某丙经抢救无效死亡。经法医鉴定，被害人陈某丙是头部遭受钝器暴力击打致颅脑损伤而死亡。被害人陈某丙在医院救治期间，被告人梁甲、林某、吴某某共同支付了医疗费11248.99元。
2015年7月29日，被告人林某、吴某某向公安机关投案，同年7月30日被刑事拘留。2015年7月30日，被告人劳某、梁甲、黄某甲向公安机关投案，被告人刘某、邓某被公安机关传唤到案，被告人欧某被公安机关通知接受询问；劳某、黄某甲、刘某、邓某于同年7月30日被刑事拘留，梁甲于同年7月31日被刑事拘留；欧某于同年8月6日被传讯，于同年9月4日被逮捕。蒙某于2015年8月3日向公安机关投案，当日被刑事拘留。
本案审理过程中，被告人邓某、黄某甲、蒙某的亲属共同赔偿了9万元人民币给被害人陈某丙的亲属，并得到被害人亲属的谅解。
原判认定上述事实的证据有：接处警记录表、受案登记表及立案决定书，证人李某甲、黄某乙、黄某丙、李某乙、韦某、黄某丁、崔某、何某、罗某、梁某、林某、黄某戊、黄某己、栗学玉、陈某甲、陈某乙的证言笔录，现场勘查笔录、现场照片，辨认笔录、辨认照片，扣押决定书、扣押笔录和扣押、发还物品清单，法医学尸体检验报告书，人身检查笔录，××证明书、死亡通知单，手机通话清单，赔偿收费收据、谅解书，凌云县公安局到案经过说明、户籍证明，刘某犯有前科刑事判决书、刑满释放证明书，被告人劳某、林某、梁甲、吴某某、欧某、刘某、黄某甲、邓某、蒙某的供述笔录等。
原判认为，被告人劳某、林某、梁甲、吴某某、欧某、刘某、邓某、黄某甲、蒙某共同故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人劳某、林某、梁甲、吴某某起主要作用，是主犯，应当按照各自参与的全部犯罪处罚；被告人欧某、刘某、邓某、黄某甲、蒙某起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人刘某在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人劳某、林某、吴某某、梁甲、黄某甲、蒙某主动投案，并如实供述了自己的罪行，属自首，可以从轻或者减轻处罚。在犯罪中，劳某首先提起犯意，并准备了作案工具木棒，且授意林某使用该木棒殴打被害人，被害人的致命伤是林某的行为所致，在整个犯罪过程中，劳某、林某起主要作用；梁甲在知道劳某提议要殴打被害人时未制止，而是带路寻找并积极殴打被害人，吴某某也准备了凶器并使用，梁甲、吴某某在本案中起到积极作用，是责任相对较轻的主犯。由于本案的起因是被害人陈某丙向梁甲经营的按摩店收取保护费而引发，被害人存在过错，结合劳某、林某、梁甲、吴某某的自首情节以及林某、吴某某、梁甲支付被害人医疗费的情况，决定对劳某、林某从轻处罚，对梁甲、吴某某、欧某、刘某、邓某、黄某甲、蒙某减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第六十一条，第六十二条，第六十三条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第七十二条，第七十三条的规定，判决：一、被告人劳某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年；二、被告人林某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年；三、被告人梁甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年；四、被告人吴某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年；五、被告人欧某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；六、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；七、被告人邓某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月；八、被告人黄某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；九、被告人蒙某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
上诉人欧某上诉提出：本案不是其引起，其也不是召集人，其没有参与殴打被害人，且还积极送被害人去医院抢救。原判对其量刑过重，请求二审对其从轻改判适用缓刑。
上诉人刘某上诉提出：其没有伤害被害人的故意，其与被告人梁甲及被害人陈某丙是朋友关系，其到场是为了促成双方和解，所以不可能参与一方去殴打另一方。原判认定其构成故意伤害罪属定罪错误。
二审经审理查明的事实与一审相同，据以证实的证据均经原审法院庭审示证、质证并查证属实，合法有效，本院予以确认。
本院认为，上诉人欧某、刘某伙同原审被告人劳某、林某、梁甲、吴某某、黄某甲、邓某、蒙某故意非法损害他人身体健康，致一人死亡，其行为已构成了故意伤害罪，应依法惩处。对于上诉人欧某提出其不是召集者、其没有参与殴打被害人及上诉人刘某提出其没有伤害被害人的故意、其到场是为了促成双方和解的意见。经查，已经一审举证的证据中，同案人林某、邓某均供称欧某受林某、劳某的纠集，到场参与了对被害人陈某丙的拳打脚踢；同案人劳某、梁甲、吴某某、黄某甲、邓某、蒙某均供述，劳某在按摩店提出去找打被害人陈某丙后，包括欧某、刘某在内的同案被告人均响应，并随同前往案发现场拦截被害人，实施了参与殴打或者围堵、助威作用。上列证据能相互印证，足以认定上诉人欧某、刘某参与了本案犯罪。欧某、刘某等同案人的帮助行为，是造成被害人陈某丙被伤害致死的因素之一，依照我国法律的规定，共同犯罪人应当对犯罪结果共同承担责任。因此，对于上诉人欧某、刘某的上诉理由，均不予采纳。对于上诉人欧某提出原判对其量刑过重的意见。经查，原判已认定欧某系从犯，并认可其归案后认罪态度较好，依法给予其减轻处罚，量刑是适当的。其上诉要求再给予减轻处罚，依法无据，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈眺东
审判员 王小强
审判员 梁志红
二〇一六年五月二十三日
书记员 黄钊伦