山东省临沂市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）临刑二终字第252号
原公诉机关山东省临沂市兰山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张克金，原临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记。因涉嫌犯受贿罪于2014年1月1日被刑事拘留，同年1月14日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人李先新，山东沂蒙律师事务所律师。
山东省临沂市兰山区人民法院审理临沂市兰山区人民检察院指控原审被告人张克金犯受贿罪、非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪一案，于二O一四年十一月四日作出（2014）临兰刑初字第580号刑事判决。原审被告人张克金不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、受贿罪
被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，于2008年2月至2013年4月间，在协助政府管理计划生育的过程中，利用职务便利，收受本村村民姚某、韦某甲等人送给的现金共计21.1万元，为他人谋取利益。因沙沟崖村群众反映其经济问题，2013年11月27日，兰山区委工作组进住该村，被告人张克金将4.3万元现金交到该村计划生育公益基金账户。具体事实分述如下：
1、2008年2月间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民杨敬静为计划外生育二胎而送给的现金0.9万元。
2、2008年4、5月间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民韦某甲因其妻子计划外生育二胎而送给的现金1万元。
3、2010年5、6月间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民高某因其妻子计划外生育二胎而送给的现金0.5万元。
4、2010年春节至2010年5月间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，三次收受本村计划生育违法生育户尤某因其妻子计划外生育二胎而送给的现金共1.5万元。
5、2010年5月间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村计划生育违法生育户徐某甲因其妻子计划外生育三胎而送给的现金2万元。
6、2010年年初及2010年秋天的一天，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，先后两次收受本村村民韦某丙因其妻子及其三弟韦某丁妻子违法生育二胎而送给的现金共计人民币3万元。
7、2011年、2013年春节后，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，两次收受本村村民王某甲因其妻子计划外生育二胎、三胎而送给的现金共计人民币4万元，后被告人张克金帮助王某甲缴纳社会抚养费0.8万元。
8、2012年年初，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民陈某甲因其妻子计划外生育三胎而送给的现金1万元。
9、2012年5、6月间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民林某甲因其妻子计划外生育二胎而送给的现金1万元。
10、2012年2、3月间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民王某丙为其表弟王某乙的妻子计划外生育二胎而送给的现金0.4万元。
11、2012年4、5月间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民陆某为计划外生育二胎而送给的现金0.3万元。
12、2012年春的一天，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民李某为请其帮忙给违法抱养孩子落户口而送给的现金1.5万元。
13、2012年下半年，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民陈某乙因其妻子计划外生育二胎而送给的现金0.5万元。
14、2012年秋天，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，非法收受本村村民王某丁因其儿媳计划外生育二胎而送给的现金1万元。
15、2012年下半年，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民徐某丙为其侄子徐某乙的妻子计划外生育二胎而送给的现金1万元。
16、2013年春节前，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民商某为其儿媳计划外生育三胎而送给的现金1万元。
17、2013年上半年，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受本村村民林某乙因为其儿媳计划外生育二胎而送给的现金0.8万元。
18、2013年3、4月间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用协助政府管理本村计划生育工作的职务便利，收受陈某丁因其侄子陈某丙妻子计划外生育二胎而送给的现金0.5万元。
上述事实，有经原审庭审举证质证的证人姚某、韦某甲、韦某乙、高某、尤某、徐某甲、韦某丙、韦某丁、王某甲、陈某甲、林某甲、王某乙、王某丙、陆某、李某、陈某乙、王某丁、徐某乙、徐某丙、商某、林某乙、陈某丙、陈某丁的证言，被告人张克金的供述等证据予以证实。
二、非国家工作人员受贿罪
2010年至2011年间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用职务之便，多次收受该村违法建筑户徐某丁、尤某等人，为让其帮忙协调关系所送与的现金共计14万元，具体分述如下：
1、2010年夏天，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，收受本村村民徐某丁为在沙沟崖村违法建设厂房送给的现金共计1万元。
2、2010年下半年的一天，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，三次收受尤某为在沙沟崖村违法建设厂房而送给的现金共6万元。
3、2010年秋天，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，收受王某丁为在沙沟崖村违法建设厂房而送给的现金1万元。
4、2011年上半年，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，收受本村村民郭某、赵某、孙某为在沙沟崖村违法建设厂房而送给的现金3万元。
5、2011年夏天、2011年年底，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，两次收受本村村民王某戊为在沙沟崖村违法建设厂房送给的现金共计2.5万元。
6、2012年4月间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，收受韦某甲为违法建设沿街楼而送给的现金0.5万元。
上述事实，有经原审庭审举证质证的证人徐某丁、尤某、王某丁、孙某、郭某、赵某、王某戊、韦某甲的证言，被告人张克金的供述等证据予以证实。
三、挪用资金罪
2012年间，被告人张克金在担任临沂市兰山区义堂镇沙沟崖村党支部书记期间，利用担任该村党支部书记的职务便利，收取承包本村土地的杨晓、董强等七人土地承包费11.62万元挪作个人使用，超过三个月未还。2013年11月27日，兰山区委工作组进住该村后，被告人张克金将该笔款项返还至该村账户。
上述事实，有经原审庭审举证质证的证人陈某丁、张某、韦某乙张立新、陈希敏、张晓、杨晓、董强、于洪伟、赵晓、吴士富、赵福雷、韩勇、郭希阳、杨敬军、李尊开、郭朝永、李庆云、张立华、王元如、张伟的证言，相关书证，被告人张克金的供述等证据予以证实。
原审法院认为，被告人张克金在协助人民政府从事行政管理工作过程中，利用职务便利非法收受他人财物，数额巨大；在村居管理事务中利用职务上的便利，非法收受他人财物，数额巨大；被告人张克金利用职务便利，将本村资金挪作个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为分别构受贿罪、非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪。被告人张克金犯数罪，依法应当数罪并罚。鉴于被告人张克金归案后坦白认罪，挪用资金犯罪中的违法所得已经退还，对其依法可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第一百六十三条第一款、第二百七十二条、第六十九条、第六十四条之规定，以被告人张克金犯受贿罪，判处有期徒刑十年六个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑十四年。继续追缴被告人张克金的赃款30.8万元移交本区财政。
宣判后，原审被告人张克金不服，以“具有自首情节，用于村集体的大部分资金应在追缴赃款时扣除”为由提出上诉。其辩护人的辩护意见是，张克金于2013年11月27日交到村委账户上的4.3万元应当从受贿数额中扣除；张克金收取钱款后，存放于办公室内并未拿回家，并未用于私人消费，用于村集体支出的资金应视为上交存财务，用于村集体财务开支，应从受贿数额中扣除；张克金的行为构成自首；张克金对违法建筑的拆除等工作没有执法权，为他人协调违法建设而收取的现金共14万元，不应按非国家工作人员受贿处理；认定张克金挪用资金的具体数额不实；张克金用于村集体的部分资金应当在没收赃款时扣除。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，原审法院认定上诉人张克金犯受贿罪、非国家工作人员受贿罪、挪用资金罪事实清楚，证据确实充分。上诉人张克金犯数罪，应对其数罪并罚。
关于辩护人所提“张克金于2013年11月27日交到村委账户上的4.3万元应当从受贿数额中扣除”的辩护意见，经审理认为，根据相关规定，国家工作人员受贿后，因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还或者上交的，不影响认定受贿罪，上诉人张克金因自身受贿等经济问题被查处，其为掩饰犯罪而上交的4.3万元受贿款，不影响受贿罪的认定，该数额也不应从受贿数额中予以扣除，该辩护理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人张克金及其辩护人所提“张克金具有自首情节”的上诉理由和辩护意见，经审理认为，根据兰山区纪委出具证明，上诉人张克金在纪委工作组查处其经济问题时，并没有主动投案并如实供述其犯罪事实，不符合自首的构成要件，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人张克金所提“用于村集体的大部分资金应在追缴赃款时扣除”的上诉理由和辩护人所提“张克金收取钱款后，存放于办公室内并未拿回家，并未用于私人消费，用于村集体支出的资金应视为上交存财务，用于村集体财务开支，应从受贿数额中扣除；其用于村集体的部分资金应当在没收赃款时扣除”的辩护意见，经审理认为，上诉人张克金在支付村集体福利、学校操场硬化等集体公用支出时，均未经村集体两委开会研究，亦未公开其支付款项的来源性质，且涉案审计中其所在村委财务还存在收支控制不到位等违反财务制度的诸多问题，本案没有证据证实张克金是以犯罪所得款物用于集体公用支出，因此不能从受贿数额中扣除，其所提上述款项也不能冲减没收赃款数额，该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
关于辩护人所提“张克金对违法建筑的拆除等工作没有执法权，为他人协调违法建设而收取的现金共14万元，不应按非国家工作人员受贿处理”的辩护意见，经审理认为，上诉人张克金作为沙沟崖村委的主要负责人，其对涉案村民的违法建设有管理职责，其利用职务便利为他人协调非法建设事宜并收受财物的行为，符合非国家工作人员受贿罪的构成要件，该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于辩护人所提“认定张克金挪用资金的具体数额不实”的辩护意见，经审理认为，张克金利用职务便利，将其代收取的土地承包费11.62万元挪作个人使用，其是否以挪用的资金用于集体支出无证据证实，其犯罪数额应当认定为11.62万元，该辩护意见不能成立，不予采纳。
综上，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李殿基
代理审判员 朱佩铎
代理审判员 朱崇宝
二〇一五年三月十八日
书 记 员 刘文青