江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）苏中民终字第2002号
上诉人（原审原告）夏某某。
被上诉人（原审被告）太仓市红旗玩具有限公司。
上诉人夏某某因与被上诉人太仓市红旗玩具有限公司（以下简称红旗玩具公司）经济补偿金纠纷一案，不服江苏省太仓市人民法院（2013）太民初字第0433号民事判决，向本院提起上诉，本院于2013年8月21日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：夏某某于2002年2月进入红旗玩具公司处从事操作工工作，双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同期限自2011年4月1日至2014年3月31日，该份合同约定：红旗玩具公司实行计件工资制；夏某某的工资根据其工作确定，每月工资不低于省规定的最低工资标准。2011年4月1日，夏某某等其他几名员工向红旗玩具公司出具要求不参加社会保险的承诺书。2013年1月期间，夏某某离开红旗玩具公司处。2013年2月22日，夏某某以红旗玩具公司未与其订立无固定期限劳动合同、未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费等原因向红旗玩具公司发出解除劳动关系通知书，红旗玩具公司确认于次日收到该通知书。
2013年3月25日，夏某某向太仓市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与红旗玩具公司之间的劳动关系；红旗玩具公司支付夏某某工作期间（2002年至2013年1月31日）加班工资差额99467.96元；红旗玩具公司支付夏某某2012年3月23日至2013年2月22日未订立无固定期限劳动合同双倍工资28421.71元；红旗玩具公司支付夏某某解除劳动合同经济补偿金29672.06元；红旗玩具公司支付夏某某2013年1月至2月工资1558.97元。仲裁庭审中，夏某某撤回要求红旗玩具公司支付未订立无固定期限劳动合同双倍工资28421.71元的请求。2013年5月7日，该委作出太劳人仲案字（2013）第217号仲裁裁决书，裁决夏某某与红旗玩具公司劳动关系于2013年2月22日解除；自该裁决书生效之日起十五日内红旗玩具公司一次性支付夏某某2011年2月至2012年12月加班工资差额303.98元；对于夏某某要求红旗玩具公司支付未签订劳动合同二倍工资、2013年1月至2月工资、解除劳动合同经济补偿金的请求，不予支持。夏某某不服仲裁裁决诉至原审法院。
关于夏某某在红旗玩具公司处的工作时间和考勤情况，夏某某在庭审中陈述其天天上班，每天工作从8时至21时，其向原审法院提交的2006年1月-2013年2月的加班工资计算清单中显示了夏某某在该期间内的基本工资、日常加班、周末加班、节假日加班等情况。红旗玩具公司则提供了夏某某2011年2月至2013年1月的考勤表和2011年、2012年的请假卡，红旗玩具公司陈述公司系用该考勤卡作为出勤时间的记录，该考勤卡的记载“1”为出勤，“×”为缺勤，在加班一栏下的数字表示加班的天数，空白栏为红旗玩具公司放假。该考勤卡显示夏某某2011年2月-2013年1月的加班及缺勤情况如下：2011年2月缺勤3.9天、3月双休日加班3.6天、4月缺勤13.8天、5月缺勤2.4天、6月双休日加班2.7天、7月双休日加班3.8天、8月双休日加班3.4天、9月双休日加班3.7天、10月双休日加班3.4天、11月双休日加班3.9天、12月双休日加班3.8天、2012年1月缺勤2.9天、2月缺勤4.5天、3月双休日加班1.5天、4月双休日加班2.9天、5月延长时间加班0.3天、6月延长时间加班0.4天、7月双休日加班3.4天、8月缺勤0.5天、9月双休日加班0.9天、10月缺勤6.7天、11月缺勤11.9天、12月缺勤2.7天、2013年1月夏某某出勤4.5天。
夏某某为证明在红旗玩具公司处的工资收入情况，向原审法院提供了红旗玩具公司出具的证明和银行卡交易明细。其中，证明的内容为“兹有本单位职工夏某某，女，汉族，1970年8月3月出生，居民身份证号码422124197008038926，自2002年2月23日进入本单位工作以来，从事完成工工作至今，月平均工资为1650元”。根据夏某某提供的银行卡交易明细和红旗玩具公司提供的批量代收付明细清单，2011年2月-2013年1月红旗玩具公司通过银行卡发放给夏某某的每月工资分别为：860元、1581元、450元、1013元、1520元、1605元、1555元、1590元、1586元、1600元、1600元、900元、900元、1363元、1588元、1169元、1407元、1668元、1344元、1503元、971元、663元、1196元、1400元。
另查明：2011年2月起本市的最低工资标准为1140元／月，2012年6月起本市的最低工资标准为1370元／月。
以上事实有夏某某提交的太劳人仲案字（2013）第217号仲裁裁决书、证明、银行卡交易明细、解除劳动关系通知书、太仓市社会保险基金管理结算中心出具的未参保证明，红旗玩具公司太仓市红旗玩具有限公司提交的劳动合同书、夏某某要求不参加社会保险的承诺书、请假卡、考勤表、批量代收付明细清单的复印件、夏某某2011年2月-2013年1月实发工资汇总表，证人证言，当事人陈述等在卷佐证，原审法院予以认定。
原审夏某某的诉讼请求为要求判令：1、夏某某与红旗玩具公司的劳动关系于2013年2月22日予以解除；2、红旗玩具公司支付夏某某工作期间加班工资差额99467.96元；3、红旗玩具公司支付夏某某解除劳动关系的经济补偿金29672.06元。
原审法院认为：劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但属于用人单位掌握管理的应当由用人单位提供。根据《江苏省工资支付条例》第十七条的规定，用人单位保存劳动考勤记录不得少于两年。因此，红旗玩具公司对夏某某离职前两年的考勤记录负有举证责任。本案中，红旗玩具公司提供了夏某某2011年2月至2013年1月的考勤表和2011年、2012年的请假卡，虽然夏某某对考勤表以及请假卡的真实性存在异议，但其并未提供任何相反证据予以反驳。同时，原审法院注意到红旗玩具公司提供的考勤表中的每月缺勤日数与其提供的请假卡中的请假时间一致。故原审法院确定以红旗玩具公司提供的考勤卡作为判定夏某某在该期间是否存在加班事实的依据。
夏某某主张2002年2月至2013年1月的加班工资，应当提供相关证据证明存在加班事实。虽然夏某某提供的2006年1月-2013年2月的加班工资计算清单中显示了夏某某在该期间段的日常加班、周末加班、节假日加班等情况，但是该清单系夏某某自行汇总得出，夏某某既不能提供其考勤的原始记录也未能提供其他证据佐证该清单的真实性，因此该清单不能证明夏某某的加班情况。另外，夏某某陈述其天天上班、每天工作从8时到21时也未向原审法院提供任何证据予以证明。因而，原审法院对于夏某某主张的离职前两年以前的加班工资差额不予支持。
关于2011年2月至2013年1月的加班工资差额，就夏某某的工资情况，虽然夏某某主张其月平均工资为1650元并提供了公司出具的证明，但庭审中红旗玩具公司方证人居天爵、陆利益、王莺出庭作证，均陈述该份证明是夏某某事先打印好，向公司声称其回老家买房贷款需要收入证明，由公司财务在证明上盖章。夏某某在庭审中也陈述该证明系其为方便买房而将事先打印好的证明交由红旗玩具公司盖章，且夏某某也未提供其他证据对月平均工资为1650元进行合理说明，故该份证明不能准确反映夏某某的工资收入情况。因此，原审法院确定以夏某某提供的银行卡交易明细作为夏某某实际工资收入的依据。根据《劳动法》第三十七条规定，对于实行计件工作的劳动者，用人单位应当合理确定其劳动定额和计件报酬标准。但是，根据现有证据无法查明红旗玩具公司确定的劳动定额，双方的劳动合同也仅约定夏某某每月的工资不低于省规定的最低工资标准而未约定具体的保底工资标准。故原审法院采纳夏某某、红旗玩具公司确认的按计时工资制来计算用人单位是否支付加班工资的意见。在夏某某提供正常劳动的情况下，红旗玩具公司支付给夏某某的工资不得低于当地的最低工资标准。经核算，2011年2月至2012年5月本地最低工资标准为6.55元／小时（1140÷21.75÷8），2012年6月至2013年1月本地最低工资标准为7.87元／小时（1370÷21.75÷8）。根据夏某某的工资、工作时间和法定加班倍数折算出夏某某在2011年2月的时薪为6.02元［860÷（21.75-3.9）×8］，低于本地最低工资标准6.55元／小时，故红旗玩具公司应按最低工资标准补足夏某某该月的加班工资差额75.59元（1140÷21.75÷8×（21.75-3.9）×8-860］。同理，原审法院测算出红旗玩具公司应按最低工资标准分别补足夏某某2011年5月、2012年1月、2月、6月、7月、12月的加班工资差额1.21元、88元、4.14元、0.79元、130.32元、3.93元。至于2011年3月至4月、6月至12月、2012年3月至5月、8月至11月、2013年1月红旗玩具公司发放给夏某某的加班工资超过应得加班工资，超过部分原审法院不再扣除。因此，红旗玩具公司应支付夏某某2011年2月至2013年1月期间的加班工资差额303.98元。
对于夏某某与红旗玩具公司之间的劳动关系，双方均认可自2013年2月22日起解除劳动关系，原审法院予以确认。
对于夏某某要求红旗玩具公司支付解除劳动合同经济补偿金29672.06元的请求，其理由为红旗玩具公司未足额支付夏某某劳动报酬、未为夏某某缴纳社会保险以及未与其签订无固定期限劳动合同。首先，在劳动报酬两年追溯时限内因计算误差红旗玩具公司欠付夏某某加班工资303.98元，夏某某并无证据证明红旗玩具公司系故意拖欠和克扣，故红旗玩具公司应补足加班工资计算的差额，但这不能作为红旗玩具公司的过错。其次，夏某某在红旗玩具公司工作期间签署了要求不参加社会保险的承诺书从而导致红旗玩具公司未为夏某某缴纳社会保险费，该结果不可归责于红旗玩具公司。最后，原、红旗玩具公司间订立了期限至2014年3月31日的劳动合同，夏某某以红旗玩具公司未与其签订无固定期限劳动合同而主张经济补偿于法无据。因此，夏某某主张解除劳动合同的经济补偿金的理由均不成立，故其该项诉讼请求原审法院不予支持。
对于夏某某要求红旗玩具公司支付夏某某未签订劳动合同双倍工资、2013年1月至2月工资的请求，仲裁裁决不予支持。夏某某、红旗玩具公司对此均未提出异议，原审法院予以确认。
综上，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班工资，红旗玩具公司应补发夏某某加班工资差额303.48元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条，《江苏省工资支付条例》第十七条、第二十一条规定，判决如下：一、自2013年2月22日起解除夏某某、太仓市红旗玩具有限公司之间的劳动关系。二、太仓市红旗玩具有限公司于本判决生效后3日内支付夏某某2011年2月至2013年1月期间的加班工资差额303.98元。三、驳回夏某某的其他诉讼请求。
上诉人夏某某不服上述民事判决，向本院提起上诉称：上诉人在工作期间，被上诉人红旗玩具公司没有依法为其缴纳社会保险和足额支付劳动报酬，并长期克扣其工资，红旗玩具公司应当支付上诉人解除劳动合同的经济补偿金。为此，请求二审法院支持其上诉请求。
被上诉人红旗玩具公司辩称：一审法院认定事实证据确凿，适用法律正确，依法应当维持原判。
本院查明事实与原审查明事实相一致。
本院认为：根据《江苏省工资支付条例》第十七条的规定，用人单位保存劳动考勤记录不得少于两年。因此，红旗玩具公司对夏某某离职前两年的考勤记录负有举证责任。本案中，红旗玩具公司提供夏某某2年考勤记录、请假记录、实发工资汇总表，证明夏某某的出勤、加班情况，而这些证据与夏某某提供的银行卡交易明细是相互印证的。夏某某在由考勤卡及请假卡可以看出，夏某某个别月份的工资低于最低工资是由于夏某某缺勤所致。故红旗玩具公司付给夏某某的工资是高于最低工资标准的，不存在克扣工资的情形；原审法院核算夏某某在2011年2月至2013年1月期间加班工资差额为303.98元正确。红旗玩具公司因计算误差欠付夏某某加班工资303.98元，并非其主观故意拖欠，故夏某某以此为由要求红旗玩具公司支付经济补偿金依据不足。
用人单位和个人都应当依法缴纳社会保险费，而完成缴纳需要劳动者与用人单位双方共同愿意缴纳才能完成。夏某某在红旗玩具有限公司工作期间，以书面形式承诺不要单位缴纳社会保险费用，现夏某某以此为由要求红旗玩具公司支付经济补偿金，违背诚实信用原则，本院碍难支持。
综上所述，上诉人夏某某的上诉请求依据不足，本院不予支持，原审判决并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人夏某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 立
代理审判员 王 小 丰
代理审判员 沈莉菁年十月二十一日
书 记 员 芮 园