河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）信中法民终字第916号
上诉人（原审原告）钱耀南，男，1943年2月5日出生，汉族，农民，住固始县。
委托代理人陈求实，固始县城区中心法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司广州市花都支公司
住所地：广东省广州市花都区新华街花城路**号金华大厦***层。
负责人：李伟雄，公司经理。
委托代理人崔涛，河南冠南律师事务所律师。一般代理。
被上诉人（原审被告）汪承恩，男，1962年8月20日出生，汉族，农民，住固始县。
被上诉人（原审被告）汪国梁，男，1986年10月22日出生，汉族，市民，住固始县.
上诉人钱耀南因与被上诉人汪承恩、汪国梁、中国平安财产保险股份有限公司广州市花都支公司（以下简称“平安财险花都支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服固始县人民法院（2014）固民初字第2158号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人钱耀南及其委托代理人陈求实，被上诉人平安财险花都支公司委托代理人崔涛到庭参加了诉讼。被上诉人汪承恩、汪国梁经合法传唤未到庭，本庭依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明，2014年5月21日中午12时许，原告钱耀南驾驶电动三轮车沿204省道由北向南行驶，被告汪承恩驾驶车牌为粤A6BS**牌小型越野车由固始县方集镇回固始县城关，当由南向北行驶至赵岗乡张河村路段时，两车相撞，事故造成两车受损，钱耀南受伤。固始县交通警察大队作出了道路交通事故认定书，认定被告汪承恩承担事故全部责任，原告钱耀南不承担责任。原告钱耀南受伤后于当日被送往固始县信合医院住院治疗，住院治疗总计102天，医疗花费42221.46元。出院诊断：1.闭合性胸部损伤2.双侧多发肋骨骨折伴肺挫裂伤3.右肋骨骨折内固定术后。出院医嘱：1注意休息，避免剧烈活动2.建议休养半年后来院复查3.一年后来院拆除纲板4.不适随诊。2014年9月12日原告伤情经信阳天正司法鉴定所鉴定：钱耀南因交通事故致多发肋骨骨折符合十级伤残，致肺破裂修补符合十级伤残。事故发生后，被告汪承恩垫付医疗费用75000元，其余损失未予赔偿。因事故车辆以被告汪国梁名义，在被告平安财险花都支公司处投有交强险和商业三者险（保险限额100万元，且不计免赔）。原告起诉来院，要求被告赔偿原告各项损失207363.09元（详见赔偿清单）。
原审认为，公民的身体健康权受法律保护。原告因道路交通事故造成损失，公安交警部门对于事故经过及责任划分作出认定，双方当事人均无异议，本院对于责任认定书认定的内容予以确认。被告汪承恩负事故全部责任，对于原告的损失应承担相应的赔偿责任。鉴于事故车辆在被告平安财险花都支公司处投有交强险及第三者责任险（不计免赔），原告的损失应先由被告平安财险花都支公司按合同约定在保险范围内承担相应责任。被告平安财险花都支公司认为医疗费应扣除非医保用药，本院审查认为，国家的基本医疗保险是为了补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，旨在通过用人单位和个人缴费建立医疗保险基金，参保人员患病就诊发生医疗费用后，由医疗保险经办机构给予一定的经济补偿，以避免或减轻劳动者因患病、治疗等所带来的经济风险。为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。而本案中的保险合同是一份商业性的保险合同，保险人收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险；保险公司按照商业险保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，明显减少了保险公司的义务，限制了投保人的权利。因此，保险公司对于扣除非医保用药的意见，不符合法律规定，本院不予采纳。原告申请经本院委托固始县人民医院所作的二次手术费用评估咨询意见函，内容客观、具体，并无不当，本院予以采纳；原告主张误工费，仅提供一张证明，证人身份无法核实，不符合证据规则要求的形式，且未能提供所在务工单位的工资收入证明及劳务合同，故对其主张的误工损失不予认定。护理费计算，院外护理根据原告的伤残程度、年龄及出院医嘱，按3个月计算，护理天数按192天计算。交通费本院酌定为20元／天／人，仅支持住院期间的，按2人计算；计款4080元。原告主张的子女外地回来的交通食宿费用，不属于相关法律法规规定应该赔偿的范围，本院不予支持。综合上述认定，原告钱耀南因交通事故造成的损失为：
1.医疗费（含二次手术费）50171.46元。
2.护理费：79.56元／天（2013年居民服务业和其它服务业年平均收入／365）×（102＋90）天=15275.52元。
3.住院伙食补助费：30元／天×（102天＋15天）=3510元。
4.营养费：20元／天×（102＋15）天=2340元。
5.交通费酌定为4080元。
6.残疾赔偿金：（参照2013年农村居民人均纯收入8475.34元）×（20-11）×（10%＋2%）=9153.37元。
7.精神损害抚慰金酌定为10000元。
8.电动车损失：1720元。
上述各项费用合计为：96250.35元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广州市花都支公司在交强险及第三者责任险限额内赔偿原告钱耀南因交通事故受到的损失共计96250.35元。上述款项于本判决书生效之日起五日内付清，款经固始法院转交（开户行：中国邮政储蓄银行固始县蓼北路支行，账号：100124793890010001，户名：固始县人民法院）。二、被告汪承恩、汪国梁不承担赔偿责任。原告钱耀南在住院期间被告汪承恩垫付治疗费75000元，由原告钱耀南从上述所得赔偿款返回给被告汪承恩。本案受理费4410元，鉴定费1260元。由原告钱耀南负担2204元，被告汪承恩负担3466元。
上诉人钱耀南上诉称，1、原审认定受害人误工费错误，认为上诉人已经70岁，没有误工费是错误的，根据《人身赔偿解释》第20条的规定，受害人因伤致残的，可以计算至定残前一天，故应当依法支持上诉人的误工费。2、上诉人共住院102天，出院后医嘱休息6个月，加强护理，一审少认定了三个月，请二审支持。综上，请求二审判如所请。
被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市花都支公司答辩称，原审证据确实充分，适用法律正确，程序正当，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与一审相同。
本院认为，对于上诉人钱耀南的误工费，二审中有固始县双赢油茶专业合作社出具的证明，证实钱耀南事故发生时受雇于该社，从事农业生产劳动的事实，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，上诉人主张误工费的上诉理由，本院予以支持，其误工费应为：（102天＋180天）×70元／天=19740元。对于护理费，出院后医嘱虽然确认休息6个月，但未载明需要护理，故上诉人上诉主张原审护理期限少三个月的上诉理由不能成立。故上诉人钱耀南的各项费用为；1.医疗费（含二次手术费）50171.46元。2.护理费：79.56元／天（2013年居民服务业和其它服务业年平均收入／365）×（102＋90）天=15275.52元。3、误工费：（102天＋180天）×70元／天=19740元。4.住院伙食补助费：30元／天×（102天＋15天）=3510元。5.营养费：20元／天×（102＋15）天=2340元。6.交通费酌定为4080元。7.残疾赔偿金：（参照2013年农村居民人均纯收入8475.34元）×（20-11）×（10%＋2%）=9153.37元。8.精神损害抚慰金酌定为10000元。9.电动车损失：1720元。上述各项费用合计为：115990.35元。交强险部分为：10000＋15275.52＋19740＋4080＋9153.37＋10000＋1720=69968.89元，剩余部分46021.46元由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市花都支公司在三责险范围内负担。综上，据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
一、维持固始县人民法院（2014）固民初字第2158号民事判决第二项；
二、撤销固始县人民法院（2014）固民初字第2158号民事判决第一项；
三、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市花都支公司在交强险及第三者责任险限额内赔偿上诉人钱耀南因交通事故受到的损失共计115990.35元。上述款项于本判决书生效之日起十五日内付清，款经固始法院转交（开户行：中国邮政储蓄银行固始县蓼北路支行，账号：100124793890010001，户名：固始县人民法院）。
一审案件受理费4410元，鉴定费1260元。由原告钱耀南负担2104元，被告汪承恩负担3566元。二审受理费194元，由上诉人钱耀南负担44元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市花都支公司负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴孔玉
审 判 员 李 牧
助理审判员 王道新
二〇一五年六月十五日
书 记 员 段凤娇