湖南省张家界中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘08民终273号
上诉人（原审被告）桑植县交通运输局。
法定代表人谷晓华，局长。
委托代理人谷成胜，湖南亚元律师事务所律师。
委托代理人彭发球，男，1965年9月8日出生，土家族。
被上诉人（原审原告）湖南张家界天子实业有限责任公司。
法定代表人熊振，董事长。
委托代理人向润年，湖南金州律师事务所律师�
被上诉人（原审被告）刘纪学，男，1964年3月24日出生，白族，湖南省桑植县人，农民，现因犯合同诈骗罪在津市监狱服刑。
上诉人桑植县交通运输局因与被上诉人刘纪学、湖南张家界天子实业有限责任公司（以下简称天子公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省桑植县人民法院（2014）桑法民二初字第52号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月30日立案后，依法组成合议庭，于2016年7月7日公开开庭审理了本案。上诉人桑植县交通运输局的委托代理人谷成胜、彭发球和被上诉人天子公司的法定代表人熊振、委托代理人向润年及被上诉人刘纪学到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
桑植县交通运输局上诉请求：承诺代为付款并无过错，刘纪学诈骗行为不是民事行为，三方协议无效，天子公司只能以不当得利要求刘纪学返还原物并赔偿损失，判决上诉人承担赔偿责任，适用法律不当为由，请求改判驳回天子公司的诉讼请求。
天子公司答辩称，桑植县交通运输局没有按约定履行代付义务，其违约行为是直接导致天子公司尚未收到该笔水泥款的根本原因，上诉人应当履行代付义务。
刘纪学答辩称，当时赊购水泥，桑植县交通运输局是同意的，我没有诈骗，水泥款应给天子公司偿付。
天子公司向一审法院起诉请求：请求人民法院判决刘纪学偿还水泥货款275000元，并承担损失99000元；请求判决桑植县交通运输局对刘纪学欠款275000元承担代为支付责任，并连带承担损失99000元；判决被告承担本案诉讼费。
一审法院认定的事实：2008年11月3日，刘纪学（乙方）与桑植县路桥有限责任公司（甲方）签订《项目施工管理分包合同书》，约定刘纪学承接桑植县芭茅溪至天平山农村公路改造工程A1合同段工程项目，桑植县路桥有限责任公司成立桑植县芭茅溪至天平山农村公路改造工程A1合同段施工项目部，由刘纪学负责该项目的组织成立、运行和管理。2010年7月29日，刘纪学、与天子公司、签订一份《水泥购销合同》，刘纪学购买水泥1000吨，单价为275元/吨，共计275000元，约定“甲方每次在县交通局按工程进度结付工程款当天，应通知乙方前往一同结算水泥货款，同时委托县交通局从应结付的工程款中代扣甲方当期所用水泥的货款并直接代付给乙方，但在2010年12月30日前应全部付清货款。”同日，桑植县交通运输局（甲方）、天子公司（乙方）、刘纪学（丙方）就前述《水泥购销合同》的履行签订了一份《合同书》，约定“丙方自愿同意甲方从应付丙方的桑植县芭茅乡至天平山通畅工程款中代为支付以优先偿还欠乙方的水泥价款，但不限于应收�方的通乡工程款偿还，确保按与乙方订立的《水泥购销合同》履行，即于2010年12月30日前应全部付清货款”；“甲方同意从应付丙方的桑植县芭芭溪乡至天平山通乡工程款中优先代为支付丙方欠乙方的水泥价款，否则甲方应当代为履行丙方的付款义务，不限于应付丙方的工程款”。2010年8月2日，刘纪学将购买的1000吨水泥交天子公司的销售员彭银燕委托其以每吨245元的价格转卖，所得货款全部用于赌博、偿还高利贷及个人消费，还款期限届满后，刘纪学离开桑植县去外地打工，期间，刘纪学电话联系过天子公司的法定代表人熊振，之后失去联系。另查明，刘纪学与谷波、韩刚、朱旭朝合伙承包桑植县芭茅溪至天平山农村公路改造工程A1合同段工程项目施工，刘纪学购买1000吨水泥时未征求其他合伙人意见。桑植县交通运输局在其他工程项目上，曾承担与本案中类似应付工程款代为支付施工单位债务的义务。张家界市中级人民法院2016年1月13日（2015）张中刑二终字第11号刑事裁定书，认定刘纪学的行为构成合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元。
一审法院认为，天子公司与刘纪学签订的《水泥购销合同》以及天子公司与刘纪学、桑植县交通运输局签订的《合同书》，是刘纪学诈骗犯罪手段的合法形式掩盖非法占有的目的，违反法律的强制性规定，均属无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十八规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”在本案中，天子公司1000吨水泥卖出造成的损失，天子公司作为货物销售方，依照以往的交易习惯与刘纪学发生买卖，已尽到谨慎注意义务，无证据证明其具有过错；刘纪学以诈骗手段非法占用天子公司的货款，具有过错；桑植县交通运输局作为国家行政机关，承诺代付货款，且约定不限于刘纪学的工程款，介于民事领域活动，超越其职权范围，法无授权则不得为，对天子公司的损失具有过错，故应共同赔偿天子公司的损失。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国民法通则》第五十五条之规定，判决：一、刘纪学、桑植县交通运输局共同赔偿湖南张家界天子实业有限责任公司水泥货款275000元及利息87312.5元(以275000元为本金,按银行同期贷款年利率6%，自2010年12月31日至2016年3月16日计算利息)，共计362312.5元，以上款项于本判决生效后五日内一次性付清；二、驳回原告湖南张家界天子实业有限责任公司的其他诉讼请求。
�果未按本判决指定的期限履行还款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6910元，刘纪学、桑植县交通运输局负担6219元，湖南张家界天子实业有限责任公司负担691元。
本院二审期间，被上诉人天子公司提交了本院（2015）张中刑二终字第11号刑事裁定书，以证明桑植县交通运输局没有给天子公司代付275000元。上诉人桑植县交通运输局和被上诉人刘纪学对该份书证的真实性、合法性没有异议，该份刑事裁定书中第8号证据能证实桑植县交通运输局没有履行代为支付义务，对该证据本院予以确认。
本院认定如下：桑植县芭茅溪至天平山农村公路改造工程A1合同段实际造价4717796.6元，桑植县交通运输局已支付完毕。本案所涉合同履行期间到后，2011年至2014年桑植县�通运输局支付桑植县芭茅溪至天平山农村公路改造工程A1合同段工程款1097796.6元。
本院认为，本案争议的焦点是桑植县交通运输局在本案中有无过错，应否承担责任和怎样承担责任问题。
上诉人桑植县交通运输局作为农村公路改造的主管机关，对于被上诉人刘纪学所承接的桑植县芭茅溪乡至天平山农村公路改造工程A1合同段工程进展，是否需要大批量水泥，是否还有工程款是明知的，在与天子公司、刘纪学签订《合同书》后，首先违反约定，在桑植县芭茅溪乡至天平山农村公路改造工程A1合同段有工程款的情况下，不履行优先代为支付的义务；对此，根据三方协议的约定，桑植县交通运输局对刘纪学所欠工程款应负代为履行义务，所约定与刘纪学债务并存的关系，就其性质而言构成债务加入，所谓债务加入是指第三人加入到债的关系中来，与原�务人一起向债权人承担责任的现象。桑植县交通运输局加入到债务关系中来，与债权人天子公司和债务人刘纪学自愿约定而确定债务的承担为约定的连带责任。刘纪学的行为虽被定性为刑事犯罪，所签订的合同为无效民事行为，但并不能免除桑植县交通运输局在此案中的责任，天子公司水泥货款没有收回，桑植县交通运输局与刘纪学在主观上均有过错。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条关于“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，桑植县交通运输局应对其过错行为所造成天子公司的损失承担连带赔偿责任，上诉人桑植县交通运输局上诉主张不应承担赔偿责任的理由不能成立，但一审�决共同赔偿缺乏法律依据，应予以纠正。天子公司作为货物销售方，虽在签订合同时对其权益的实现尽到了必要的谨慎注意义务，但因对其工作人员管理不善，对刘纪学高价买进低价卖出的情形没有及时发现并阻止，亦有一定的过错，对其要求支付利息损失的诉讼请求不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省桑植县人民法院（2014）桑法民二初字第52号民事判决第二项即驳回原告湖南张家界天子实业有限责任公司的其他诉讼请求；
二、撤销湖南省桑植县人民法院（2014）桑法民二初字第52号民事判决第一项即刘纪学、桑植县交通运输局共同赔偿湖南张家界天子实业有限责任公司水泥货款275000元及利息87312.5元(以275000元为本金,按银行同期贷款年利率6%，自2010年12月31日至2016年3月16日计算利息)，共计362312.5元，以上款项于本判决生效后五日内一次性付清；
三、被上诉人刘纪学赔偿湖南张家界天子实业有限责任公司水泥货款275000元，桑植县交通运输局对刘纪学应承担的赔偿款承担连带责任。
一审案件受理费6910元，二审案件受理费6910元，共计13820元，由上诉人桑植县交通运输局负和被上诉人刘纪学共同负担12000元，被上诉人湖南张家界天子实业有限责任公司负责1820元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭建民
审 判 员 贺金华
代理审判员 朱 琳
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 宋洁鸿
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定，担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。