湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）常民一终字第607号
上诉人（原审原告）宜昌广鑫建设工程有限公司，住所地湖北省枝江市问安镇方家畈村。
法定代表人付浪芹，系该公司董事长。
委托代理人潘金龙，湖北七君律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）易华国，男，1978年出生，汉族，农民，住湖南省桃源县。
委托代理人潘文才，常德市振兴法律服务所法律工作者。
上诉人宜昌广鑫建设工程有限公司（以下简称广鑫公司）因与被上诉人易华国劳动争议纠纷一案，不服湖南省桃源县人民法院（2015）桃民初字第1338号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人广鑫公司的委托代理人潘金龙、被上诉人易华国及其委托代理人潘文才到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，易华国于2013年8月下旬进入到广鑫公司承包的中国葛洲坝集团股份有限公司桃源水电站工程施工项目部消力坎工程工地工作，双方没有签订书面劳动合同，按日工资185元计酬。2014年3月31日下午，易华国在工作过程中，因保险带扣子脱落掉下受伤，被送至常德市第一人民医院住院治疗72天，该次住院期间的医疗费、护理费、住院伙食补助费已由原告垫付。后易华国又于2014年6月16日在桃源县架桥镇卫生院住院治疗164天，住院期间医疗费6052.13元。2014年8月4日，桃源县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决双方之间劳动关系成立，该份仲裁裁决书已发生法律效力，同年9月19日，易华国经常德市人力资源和社会保障局认定为工伤，同年12月22日，经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定为伍级伤残。2015年2月26日，常德市司法鉴定中心鉴定易华国所需的后期治疗为：需医疗费22000元左右，需住院治疗2至4周，需1人陪护2至4周，住院后全休16天。另查明，广鑫公司没有为易华国缴纳社会保险。广鑫公司请求：1、维持桃劳仲案字（2015）第3号仲裁裁决书第一项（广鑫公司与易华国之间的劳动关系解除）；2、撤销桃劳仲案字（2015）第3号仲裁裁决书第二项，判决广鑫公司就本起纠纷共向易华国支付人民币324141.13元。
原审法院认为，案件争议焦点为：本案是否属于非法用工；易华国的各项损失如何确定。一、本案是否属于非法用工的问题。广鑫公司认为其将工程发包给冯宜虎，易华国是由冯宜虎招用，冯宜虎属于非法用工，广鑫公司是在替冯宜虎承担非法用工的责任，因此属于非法用工，应按非法用工标准进行赔偿。桃源县劳动争议仲裁委员会桃劳仲案字（2014）第22号生效仲裁裁决书已经确认双方之间劳动关系成立，故广鑫公司是用人单位，易华国是劳动者，而根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定，非法用工单位伤亡人员是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。本案中，双方均不属于上述情形，因此，对广鑫公司提出本案属于非法用工的主张，不予支持。二、易华国因工受伤，导致的各项经济损失依法核定如下：根据《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”1、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（一）项之规定：“职工因工致残被鉴定为五级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为18个月的本人工资。”易华国的月工资按4024元（185元×21.75天）计算，故一次性伤残补助金为72432元（4024元×18个月）。2、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十五条第三款之规定：“一次性工伤医疗补助金的具体标准是：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为18个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为30个月的本人工资。”故一次性工伤医疗补助金为96576元（4024元×24个月）、一次性伤残就业补助金为144864元（4024元×36个月）。3、停工留薪工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款之规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。……。”因此，停工留薪期应当根据工伤职工停止工作接受治疗的需要来确定，结合易华国受伤及诊断的具体情况，确定易华国的停工留薪期按9个月计算，故停工留薪工资为36216元（4024元×9个月）。4、医疗费，以实际发票为准。第一次住院医疗费已由广鑫公司全部垫付，第二次住院医疗费为6052.13元，后期治疗取钢板费用22000元。5、住院伙食补助费。第一次住院期间的伙食补助费已由原告全部垫付，第二次住院及后续治疗期间的住院伙食补助费为5760元［30元／天×（164＋28）天］。6、护理费。第一次住院期间的护理费已由广鑫公司全部垫付，第二次住院及后续治疗期间的护理费，酌情认定为12326.4元［64.2元／天×（164＋28）天］。7、劳动能力鉴定费，以实际发票为准，为620元。8、常德市司法鉴定中心鉴定费，广鑫公司无异议，为1700元（1000元＋700元）。9、交通费，因易华国未提供交通费票据，酌情认定为1000元。10、经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位没有依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的标准进行支付。故经济补偿为4024元（4024元×1个月）。11、未签订书面劳动合同的二倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。故未签订书面劳动合同的二倍工资为24144元（4024元×6个月，补足部分）。综上，易华国在广鑫公司处工作期间遭受工伤后，应依法享受工伤保险待遇。易华国在广鑫公司处工作期间，广鑫公司未为易华国依法缴纳工伤保险，因此，易华国的损失及应享受的工伤保险待遇均由用人单位支付（即广鑫公司支付）。广鑫公司在易华国受伤后垫付5000元，应予扣除。因此，对易华国的辩解意见，予以部分支持；对广鑫公司请求无需向易华国支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等费用，应按非法用工标准进行赔偿的诉讼请求，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条第一款，第三十三条，第三十六条，《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定判决：一、解除宜昌广鑫建设工程有限公司与易华国的劳动关系；二、宜昌广鑫建设工程有限公司支付易华国一次性伤残补助金72432元、一次性工伤医疗补助金96576元、一次性伤残就业补助金144864元、停工留薪工资36216元、医疗费28052.13元（6052.13＋22000）、住院伙食补助费5760元、护理费12326.4元、劳动能力鉴定费620元、常德市司法鉴定中心鉴定费1700元、交通费1000元、经济补偿4024元、未签订书面劳动合同二倍工资补足部分24144元，合计人民币427714.53元，扣除宜昌广鑫建设工程有限公司已垫付的5000元，宜昌广鑫建设工程有限公司还应支付422714.53元；三、驳回宜昌广鑫建设工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半交纳5元，由宜昌广鑫建设工程有限公司负担。
判决后，广鑫公司不服原审判决，认为：1、原审判决，广鑫公司支付一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、后期医疗期间工资、经济补偿金、未签订书面劳动合同2倍工资不足部分，属适用法律错误，本案是非法用工产生的劳动争议，应适用《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定进行处理。2、本案是一起非法用工产生的劳动争议，因冯宜虎不具备用工主体资格而由发包方承担用工主体资格，易华国并非直接与广鑫公司形成合法的劳动关系，也就是说广鑫公司是在替冯宜虎承担非法用工的责任，但是广鑫公司应承担的责任的范围不能突破非法用工人冯宜虎应当承担的责任范围。3、中华人民共和国人力资源和社会保障部第56次部务会通过的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》对非法用工应承担的责任进行了明确。据此请求改判广鑫公司就本纠纷合计应向易华国支付325300元（271296元＋8101元＋2580元＋18651元＋620元＋1000元＋28052元－已经支付5000元）。
易华国答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方均未向本院递交新证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：一、广鑫公司与易华国是否存在劳动关系，本案是否应按非法用工责任进行赔偿？二、广鑫公司应向易华国支付多少赔偿款？
关于争议焦点一，桃源县劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书，已确认广鑫公司与易华国之间劳动关系成立；该仲裁裁决书已发生法律效力，故应认定广鑫公司与易华国之间劳动关系成立。而后常德市人力资源和社会保障局作出决定书认定易华国工伤。常德市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书认为易华国为五级伤残。以上决定书、结论书作出后，广鑫公司均未提出异议；因此易华国构成工伤。故本案中，对易华国在劳动关系存续期间因公受伤所受损失应由《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》及《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》调整。而非法用工单位伤亡人员是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。因本案双方当事人均不符合上述非法用工主体资格，因此对广鑫公司认为应适用《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的上诉理由依法不予支持。
关于争议焦点二，因广鑫公司认可医疗费28052.13元、劳动能力鉴定费620元、交通费1000元，因此对上述费用本院依法予以确认。原审根据《工伤保险条例》、《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》、《中华人民共和国劳动合同法》认定易华国的月工资为4024元；认定对易华国一次性伤残补助金72432元（4024元×18个月）、一次性工伤医疗补助金96576元（4024元×24个月）、一次性伤残就业补助金144864元（4024元×36个月）、停工留薪工资36216元（4024元×9个月）、第二次住院及后续治疗期间的住院伙食补助费5760元［30元／天×（164＋28）天］、第二次住院及后续治疗期间的护理费12326.4元［64.2元／天×（164＋28）天］、鉴定费1700元、经济补偿4024元（4024元×1个月）、未签订书面劳动合同的二倍工资为24144元；鉴于易华国在广鑫公司处工作期间遭受工伤后，应依法享受工伤保险待遇；因广鑫公司未为易华国依法缴纳工伤保险，原审认定易华国的损失及应享受的工伤保险待遇均由广鑫公司支付；广鑫公司在易华国受伤后垫付5000元，予以扣除正确；以上原审法院认定广鑫公司还应支付易华国422714.53元并无不当，本院依法予以支持。上诉人广鑫公司上诉认为应适应《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》，改判广鑫公司就本纠纷合计向易华国支付325300元的上诉请求，本院依法不予支持。
综上所述，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理适当。广鑫公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案案件受理费10元，由上诉人宜昌广鑫建设工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金春明
审 判 员 彭 炜
审 判 员 孙 晖
二〇一六年二月三日
代理书记员 余 芳
附法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；