湖南省华容县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）华民初字第1179号
原告刘述广，男，1950年4月3日出生，汉族，居民。
委托代理人ＸＸ，湖南云梦律师事务所律师。
被告肖金树，男，1960年1月5日出生，汉族，居民。
被告赵小文，男，1972年6月8日出生，汉族，居民。
被告肖伟，男，1966年3月8日出生，汉族，居民。
被告肖金树、赵小文、肖伟的委托代理人唐泽亮，华容县城关镇法律服务所法律服务工作者。
被告蓝双明，男，1966年3月8日出生，汉族，居民。
被告湖南插旗菜业有限公司，住所地华容县插旗镇工业园。
法定代表人严钦武，该公司董事长。
原告刘述广与被告肖金树、赵小文、肖伟、蓝双明、湖南插旗菜业有限公司（以下简称，插旗菜业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年11月4日立案受理，依法由审判员邓葵担任审判长，与代理审判员钟柱、人民陪审员邓拓组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告肖金树的委托代理人ＸＸ，被告肖金树、赵小文以及被告肖金树、赵小文、肖伟的委托代理人唐泽亮到庭参加了诉讼，被告蓝双明、湖南插旗菜业有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告刘述广诉称，2013年，插旗菜业公司将其新办公楼建设工程发包给蓝双明，蓝双明将工程转包给肖伟，肖伟将部分工程转包给赵小文，赵小文将其中木工业务转包给肖金树，肖金树承接木工业务后，将刘述广带到插旗菜业公司的办公室建筑工地从事木工。2013年6月24日，刘述广在工地上做事时意外受伤，被送往华容县人民医院治疗，肖金树仅垫付了8100元医药费。请求：1、刘述广因受伤致各项损失共计146286.73元，其中：医药费8069.73元、后期医疗1400元、误工费2420元（22天×110元／天）、护理费1900（19天×100元／天）、住院伙食补助费570元（19天×130元／天）、交通费2000元、残疾赔偿金108727（21319元／年×17年×30%）、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1200元、营养费5000元，由肖金树、赵小文、肖伟、蓝双明连带赔偿138217元，插旗菜业公司负连带赔偿责任；2、本案诉讼费由五被告承担。
原告刘述广为支持其诉讼请求，提交了以下证据：
1、原告身份证复印件及岳阳市岳阳楼区洛王街道大桥湖社区居民委员会、大桥湖社区潘家居民小组居委会和岳阳市公安局岳阳楼分局洛王派出所的证明，拟证明刘述广的身份情况及经常居住地为城镇。
2、五被告身份证复印件及企业登记资料，拟证明五被告的主体资格。
3、岳阳市百信司法鉴定所（2013）临鉴字第076号鉴定意见书、刘述广的病历资料及鉴定费发票，拟证明刘述广受伤后在华容县人民医院住院治疗情况，刘述广的伤残等级和后期治疗费、营养费，支付的鉴定费用。
4、申请法院在华容县公安局插旗派出所调取的华容县公安局华公（插旗）调字（2013）第0065号治安调解协议书及其询问万时华、彭霞林、赵小文、左玉良、刘成武、胡智刚的笔录，拟证明插旗菜业公司将办公楼建设工程发包给蓝双明，蓝双明又将工程转包给肖伟，肖伟再将部分业务转包给赵小文，赵小文又将木工业务转包给肖金树的事实和刘述广做工受伤的事实。
5、调查证人罗宝秀的证言笔录和插旗菜业公司办公楼的照片，拟证明蓝双明系插旗菜业公司新建办公楼的工程承包人和刘述广在该工地受伤的事实。
6。刘述广的住院医药费收据，拟证明刘述广已用医药费8069.73元。
被告肖金树、赵小文、肖伟辩称，刘述广的所诉事实部分不实，插旗菜业公司将办公大楼建设工程发包给蓝双明，蓝双明将工程土建和防水工程以每平方50元包给肖伟，将木工和其它施工项以每平方240元包赵小文，赵小文将其中的木工项目转包肖金树，刘述广是肖金树请的木工，刘述广的工资由肖金树支付。在开工前，蓝双明聘请安全员向施工人员交待了施工安全规则，明确告知严禁在钢管架上直接施工。事故当天，刘述广未在钢管架上放跳板，直接站在钢管架上施工时滑倒摔伤，刘述广的受伤系自身过错不按操作规程施工而造成的，应该由刘述广个人承担责任。
被告肖金树、赵小文、肖伟为支持其诉讼主张，提交了下列证据：
1、证人张盛鹏、胡守春、张美华出庭作证的证词，拟证明刘述广是肖金树请来的木工，开工前，由蓝双明聘请的安全员张盛鹏进行了安全宣传，要求上面施工时要搭放跳板，刘述广工地摔倒受伤系在钢管架施工时未搭放跳板滑倒所致等事实。
2、华容县人民医院住院病人临时收条12张，拟证明向刘述广垫付了医药费共8100元。
被告蓝双明、插旗菜业公司未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。
庭审中，双方当事人质证情况为：㈠、肖金树、赵小文、肖伟对刘述广的证据1、2、6无异议；对刘述广的证据3中刘述广的病历资料和鉴定费发票无异议，对刘述广的伤情鉴定结论有异议，但在本院指定的期间未申请重新鉴定；对刘述广的证据4中的华容县公安局华公（插旗）调字（2013）第0065号治安调解协议书无异议，认为公安机关询问调查笔录有异议，对刘述广的证据6的调查笔录有异议。㈡、刘述广对肖金树、赵小文、肖伟的证据1有异议，对肖金树、赵小文、肖伟的证据2无异议。
本院对双方当事人所举证据认证如下：刘述广的证据1、2、6，肖金树、赵小文、肖伟的证据2，经庭审质证，相对对方当事人无异议，且与本案事实有关联性，应作为本案有效证据采用。肖金树、赵小文、肖伟虽刘述广的证据3的鉴定意见书有异议，但在本院指定的举证期限内未对刘述广的伤情申请重新鉴定，诉讼中亦未提供相反证据足以反驳，故刘述广的证据3可作为本案有效证据采用。刘述广的证据5系公安机关处理刘述广受伤后其家属与赵小文等发生纠纷时调查询问笔录和纠纷调解协议，属于当事人申请法院调取的书证材料，虽肖金树、赵小文、肖伟对其中的调查询问笔录有异议，但该书证材料与本案事实有关联性，结合本案其他有效证据和查明的事实，可作为本案证据使用。刘述广的证据6，虽肖金树、赵小文、肖伟虽对其中证人罗宝秀的证词有异议，但证人罗宝秀的证词，与本案其他有效证据和查明的事实无冲突，且与本案事实有关联性，可作为本案证据采用。肖金树、赵小文、肖伟的证据1系三证人当庭所作为证人证词，与本案事实有关联，刘述广虽对三证人证词有异议，但未提供相反证据予以反驳，对肖金树、赵小文、肖伟的证据1，本院依法作为本案有效证据采信。
根据本院采信的证据及双方当事人的陈述，本院确认事实如下：
2013年初，插旗菜业公司将办公楼建设工程发包给蓝双明，蓝双明将自己承建的插旗菜业公司办公楼建设工程转包给肖伟，肖伟将插旗菜业公司办公楼主体建设施工分包给赵小文，赵小文以将插旗菜业公司办公楼建设施工中的木工项目转包肖金树，2013年2月，肖金树以每工作一天120元的报酬雇请了刘述广到插旗菜业公司办公楼建设工地做木工，刘述广等人进入工地施工前，蓝双明聘请的安全员向施工人员进行了施工安全教育，并告知带安全帽、穿防滑鞋，上钢管架前要搭好跳板。2013年6月24日9时许，刘述广在插旗菜业公司办公楼工地拆除三楼模板时，未搭跳板直接站在钢管架上施工，不慎从三楼钢管架上摔倒在二楼楼板上，造成刘述广受伤的事故。刘述广受伤当天上午，被送至华容县人民医院住院治疗，至2013年7月12日出院，共住院19天，支付医药费8069.73元。2013年7月12日，华容县人民医院对刘述广的出院医嘱记载：注意休息，加强营养。2013年7有15日，岳阳市百信司法鉴定所鉴定人黄金华、王方红对刘述广伤情作出（2013）临鉴字第076号司法鉴定意见书，意见书分析认为：1、刘述广的双侧多发性肋骨骨折并双侧胸腔积液；右下肺挫伤；左侧第10、11、12肋骨及胸10、11，腰1、2左侧横突骨折；多处软组织挫伤；腰5撕脱骨折，系外伤所致；2、双侧多发性肋骨（左侧第5、6及右侧第9、10、11、12肋骨）骨折，类似《工作伤残标准》的8级伤残；胸10、11，腰1、2左侧横突骨折类似《工作伤残标准》的9级。3、根据公安部关于人身伤害受伤人员误工损失日评定标准，建议出院后伤休5个月，住院期间陪护一人，出院后治疗费1000元。鉴定意见为：刘述广外伤至多侧多处肋骨骨折，类似《工伤伤残标准》的八级伤残，建议伤休5个月。刘述广支付了鉴定费1200元。
刘述广户籍系隆回县六都寨镇大东山林场东山村罗家屋场组，自2010年以来，在岳阳市区等地从事木工，刘述广至伤残评定之日已满63周岁。刘述广的损失除支付的医药费8069.73元、鉴定费1200元和司法鉴定意见书建议后续治疗费1000元外，其他损失依据湖南省上一统计年度相关统计数据并结合刘述广的请求计算为：住院伙食补助费570元（19天×30元／天），护理费1854.35元（19天×2013年湖南省建筑业在岗职工平均工资35623元／年÷365天／年），误工费2200.57元（自受伤到伤残评定日前一天共21天×2013年湖南省建筑业在岗职工平均工资38248元／年÷365天／年），残疾赔偿金108726.9元（21319元／年×17年×30%），营养费酌定按20元／天计算共计住院19天为380元，交通费酌定为400元，精神损害抚慰金酌定为15000元。刘述广受伤后各项损失共计138831.55元。事故发生后，肖金树己向刘述广支付赔偿款8100元。
本院认为：本案系提供劳务一方因劳务受到损害而形成的提供劳务者受害责任纠纷。本案争议焦点在以下两个方面，现分述如下：
（一）原告刘述广的经济损失额如何确认。
刘述广的伤情鉴定意见系具有鉴定资质的鉴定人作出的，肖金树、赵小文、肖伟虽在庭审中表示有异议，但在本院指定举证期限内未申请重新鉴定，亦未提供相反证据反驳，因此，本院对岳阳市百信司法鉴定所（2013）临鉴字第076号司法鉴定意见书依法予以采信。刘述广已用医药费8069.73元、鉴定费1200元和司法鉴定意见书建议后续治疗费1000元，均应列入损失计算范围。刘述广请求误工损失计算至伤残评定日前一天，符合法律规定，但刘述广受伤日至伤残评定日前一天实为21天，其请求误工天数22天系计算错误，应予纠正；肖金树雇请刘述广时约定每做一天按120元支付报酬，但并非刘述广日平均收入，故刘述广误工损失只应按2013年湖南省建筑业在岗职工年平均工资38248元标准计算，刘述广请求误工费按110元／天计算，本院不予支持，经计算刘述广的误工费为2200.57元。刘述广住院期间的护理费只应按2013年湖南省居民服务和其他服务业平均年工资35623元的标准计算，经计算，刘述广的护理费为1854.35元。刘述广请求住院伙食补助费按国家机关一般工作人员的出差伙食补助30元／天的标准计算，符合相关法律规定，本院予以采纳，本院确认为600元（30元／天×20天）；刘述广虽系农村居民，但至事故发生时在城镇从事木工多年，其主要收入来源地在城镇，其残疾赔偿金可按2013年湖南省城镇居民人均可支配收入23414元的标准计算，刘述广请求按2012年湖南省城镇居民人均年可支配收入21319元标准计算，不违反法律规定，本院予以采纳。刘述广构成八级伤残，伤残系数为30%，其定残之日已满63周岁，残疾赔偿年限应计算17年，本院确认残疾赔偿金为108726.9元。刘述广就诊治疗机构的诊断意见中有“加强营养”的记载，对刘述广营养费，本院酌定以刘述广住院天数按20元／天计算为380元。刘述广未提供支付交通费和住宿费的票据，考虑刘述广住院治疗确需一定的交通费，本院酌定交通费400元。本次事故致刘述广伤残，对其精神上确实造成了一定伤害，酌情确认精神损害抚慰金为15000元。故刘述广受伤损失经本院查明确定为计138831.55元。
（二）本案民事责任如何承担。
刘述广受肖金树雇请到插旗公司办公楼建设工地从事木工，并由肖金树向刘述广支付劳务报酬，肖金树与刘述广个人之间形成了劳务关系，肖金树为接受劳务的一方，刘述广为提供劳务的一方。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因此，雇员即刘述广因劳务致自己受伤应适用过错原则确定相应的赔偿责任主体。
《中华人民共和国建筑法》第二十二条规定，建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。第二十九条规定，建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。诉讼中，插旗菜业公司未向本院提供其办公楼建设工程合同，亦未到庭应诉，依据插旗菜业公司办公楼实际施工情况和本案诉讼证据反映，插旗菜业公司新办公楼建设工程施工实际承包人系蓝双明，因此，本院对刘述广主张插旗菜业公司将其新办公楼建设施工违法发包给不具备相应资质条件的蓝双明个人的事实予以采信。蓝双明承揽插旗菜业公司新办公楼建设工程后，又将新办公楼施工转包给无资质条件的肖伟个人，肖伟又将办公楼楼体施工工程分包给无资质条件的赵小文个人，赵小文再将其中木工项目转包给肖金树，因此，本案纠纷中，建设施工工程发包人插旗菜业公司、和工程承包人蓝双明、分包人肖伟、赵小文，均知道或应当知道接受发包人和各分包人（包括分包业务雇主肖金树）均没有相应的资质条件，因此，插旗菜业公司、蓝双明、肖伟、赵小文应对雇员刘述广在施工过程中所受的损害，与雇主肖金树承担连带赔偿责任。
肖金树无资质承揽建筑施工项目，违反了法律禁止性规定，同时，作为雇主应为雇员提供安全工作条件，以确保雇员在工作中不受安全损害，因此，对刘述广在施工过程中所受损害，肖金树有过错。刘述广到事故工地做工前，由蓝双明聘请安全人员进行了安全知识教育，在事故发生时，刘述广违反安全操作规范，未搭放跳板直接站在钢管架上施工，致滑倒摔伤，是造成事故发生的直接原因，对损害后果亦负有一定责任。综合本案实际情况，本次事故由肖金树承担60%的民事责任，刘述广承担40%民事责任，即由肖金树赔偿刘述广经济损失83298.93元（138831.55元×60%），插旗菜业公司、蓝双明、肖伟、赵小文负连带赔偿责任；肖金树已赔偿付8100元应予抵扣。肖伟提出工程施工系蓝双明直接将工程转包给赵小文，与本案查明的事实不符，故对肖伟提出自己不应对刘述广的损失负责的抗辩意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告刘述广的经济损失，由被告肖金树赔偿83298.93元（已支付8100元），被告赵小文、肖伟、蓝双明、湖南插旗菜业有限公司负连带赔偿责任；
二、驳回原告刘述广的其他诉讼请求。
上述（一）项，限于本判决生效后10日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3064元，由原告刘述广负担1226元，被告肖金树负担1838元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 邓葵
代理审判员 钟柱
人民陪审员 邓拓
二〇一四年七月二十八日
书 记 员 张艳
附相关法律摘抄：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十三条法律规定承担连带的，被侵权人有权请求部分或者全部连带一，凭借承担责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十八条被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任，被侵权人为单位，该单位分立、合并的，承继权利的单位有权请求侵权人承担责任。
……
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条……
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。