湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郴刑一终字第57号
原公诉机关湖南省临武县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋某某，男，1978年11月14日出生。
辩护人袁良财
原审被告人何建光，男，1983年2月19日出生。
原审被告人邱某某，男，1976年4月18日出生。
原审被告人王某某（绰号王＊），男，1981年5月11日出生。
原审被告人蒋某甲，男，1984年10月27日出生。
湖南省临武县人民法院审理湖南省临武县人民检察院指控上诉人（原审被告人）蒋某某及原审被告人何建光、邱某某、王某某、蒋某甲犯非法拘禁罪，何建光犯开设赌场罪一案，于二○一五年一月二十八日作出（2014）临刑初字第140号刑事判决。原审被告人蒋某某不服，向本院提出上诉。临武县人民法院于2015年3月17日将本案全部卷宗材料移送本院，本院于同日立案受理，依法组成合议庭，于2015年4月28日在临武县人民法院公开开庭进行了审理。郴州市人民检察院指派检察员刘小丽出庭履行职务。上诉人蒋某某及其辩护人袁良财、原审被告人何建光等到庭参加诉讼。郴州市人民检察院2015年3月31日至4月23日调阅本案卷宗期间不计入本院审限。现已审理终结，审理时间19日。
原审判决认定：
一、开设赌场的事实
2012年9、10月份，被告人何建光在郴州市香花南路三里田村六角坝租房开设赌场，并提供赌具、伙食给赌博人员。何建光每场向参赌人员收取人民币100至200元渔利。同时，何建光还按借900元还1000元的标准向参赌人员放贷，参赌人员借款三天后归还，则按每天10%向何建光支付利息。何建光开设赌场时间长达20多天，每天盈利上千元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的被告人邱某某、王某某、蒋某甲的供述，李某某和蒋某乙的陈述，证人李某乙、王某乙、蒋某丙、蒋某丁的证言及辨认笔录等相印证的证据证实，足以认定。
二、非法拘禁的事实
（1）2012年10月下旬，何建光打电话叫被害人李某某到郴州市北湖区三里田六角坝出租房内，逼迫李某某归还打牌借款。李某某称无法还钱，被告人何建光安排被告人王某某、邱某某看守李某某，不准其离开出租房。期间，何建光逼迫李某某洗冷水澡，并与王某某、邱某某共同将李某某带至永兴县一水渠边，逼迫李某某脱光衣服吹冷风。被非法拘禁6天左右，李某某归还了何建光部分欠款，何建光等人才让李某某离开。期间，何建光还纠集王某某、邱某某乘坐被告人蒋某甲的车向被害人蒋某乙讨要欠款。四被告人进入蒋某乙的住房后，何建光扯住蒋某乙头发进行殴打辱骂，并强行将蒋某乙带至何建光的出租房内，王某某、邱某某负责看守蒋某乙。蒋某乙在被拘禁2天后被逼承诺还钱，何建光才让蒋某乙离开。
（2）2013年9月18日20时许，被告人何建光与蒋某某到临武县香花岭镇雷某乙家索债，在临武县香花岭镇医院附近发现被害人雷某乙，何建光与蒋某某便将雷某乙强行拘押至临武县三合乡广坪村委。途中，蒋某某将雷某乙的手机卡取出后丢弃。在塘背岭村一池塘边，何建光、蒋某某强逼雷某乙跪在地上并逼雷某乙喝池塘水。期间，何建光扇了雷某乙的耳光并用树枝抽打雷某乙。次日3时许，在雷某乙承诺还钱后，何建光、蒋某某才放走雷某乙。经鉴定，雷某乙损伤程度为轻微伤。
上述事实有经原审庭审举证、质证的被告人何建光、蒋某某、邱某某、王某某和蒋某甲的供述，被害人雷某乙、李某某和蒋某乙的陈述，证人何某某、蒋某丁和李某乙等人的证言，辨认笔录及鉴定意见、户籍资料等证据证实，足以认定。
又查明，被告人王某某因犯抢劫罪于2005年2月24日被浙江省青田县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元。因贩卖毒品罪于2014年9月29日被原审法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。认定上述事实的证据有（2005）青刑初字第15号刑事判决书及（2014）临刑初字第71号刑事判决书。
原审法院认为，被告人何建光以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人何建光、蒋某某、邱某某、王某某、蒋某甲非法拘禁他人，其行为均已构成非法拘禁罪。在非法拘禁共同犯罪中，何建光、蒋某某均起主要作用，系主犯。被告人邱某某、王某某、蒋某甲在共同非法拘禁犯罪中，均起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。蒋某某、王某某、蒋某甲归案后能如实供述其罪行，系坦白，依法可酌情从轻处罚。何建光犯数罪，应数罪并罚。王某某在判决宣告后刑罚执行完毕前发现有漏罪，应当数罪并罚。综上，对何建光适用《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定；对蒋某某适用《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款之规定；对邱某某适用《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条之规定；对王某某适用《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、六十七条第三款、第二十七条、第七十条之规定；对蒋某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、六十七条第三款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，原审法院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（一）项之规定，遂判决：一、被告人何建光犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年三个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人蒋某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年三个月。三、被告人邱某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。四、被告人王某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；原判贩卖毒品罪判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。五、被告人蒋某甲犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。六、继续追缴被告人何建光犯罪所得，予以没收，上缴国库。
上诉人蒋某某及其辩护人提出蒋某某犯罪的社会危害性小，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节。在二审期间与被害人达成调解协议，赔偿了被害人的损失并取得被害人谅解。请求二审法院从轻改判缓刑。
检察机关二审出庭意见：上诉人蒋某某在二审期间赔偿被害人雷某乙损失，取得被害人的谅解，可依法酌情对其从轻处罚，但不宜宣告缓刑。
经审理查明，湖南省临武县人民法院认定上诉人蒋某某及原审被告人何建光、邱某某、王某某、蒋某甲非法拘禁他人及何建光开设赌场的犯罪事实清楚，所列举的证据已在一审开庭时举证、质证。证据来源合法，证明的事实真实、客观。本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。
另查明，在二审期间，蒋某某通过其家属赔偿被害人雷某乙经济损失1200元，雷某乙对蒋某某的行为表示谅解，并书面请求不予追究蒋某某的刑事责任。上述事实有经二审举证、质证的刑事谅解书、收条等证据证实。
本院认为，上诉人蒋某某与原审被告人何建光、邱某某、王某某、蒋某甲共同非法拘禁他人，其行为均已构成非法拘禁罪。原审被告人何建光为他人赌博提供场所和用具，并从中渔利，其行为已构成开设赌场罪。上诉人蒋某某在共同非法拘禁他人犯罪中，积极实施犯罪，起主要作用，系主犯，应依法按其参与的全部犯罪处罚。上诉人蒋某某及其辩护人称蒋某某系从犯的理由不成立，本院不予采纳。原审被告人何建光一人犯数罪，依法应数罪并罚。原审被告人王某某因犯贩卖毒品罪被判刑后，在刑罚执行完毕前，发现其还犯非法拘禁罪，依法应数罪并罚。上诉人蒋某某在二审期间积极赔偿被害人雷某乙损失，取得被害人谅解，可在原判量刑基础上对蒋某某酌情从轻处罚，鉴于上诉人的犯罪性质、情节和社会影响，依法对其不宜适用缓刑，上诉人请求改判缓刑的意见不成立，本院予以采纳。检察机关提出可对蒋某某酌情从轻处罚的出庭意见成立，本院予以支持。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但鉴于二审期间上诉人蒋某某提供新的可酌情从轻处罚的证据，根据本案的事实、情节，可依法对上诉人酌情从轻改判。综上所述，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省临武县人民法院（2014）临刑初字第140号刑事判决第一、三、四、五、六项和第二项对被告人蒋某某的定罪部分；
二、撤销湖南省临武县人民法院（2014）临刑初字第140号刑事判决对被告人蒋某某的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）蒋某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月28日起至2015年11月15日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 王 洪
代理审判员 张友荣
代理审判员 黄小峰
二〇一四年五月四日
书 记 员 梅 璐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。