辽宁省东港市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽0681刑初5号
公诉机关东港市人民检察院。
被告人吴忠华，男，1977年3月5日出生于辽宁省东港市，汉族，初中文化，无职业。曾因犯贩卖毒品罪于2014年1月12日被丹东市元宝区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元，2016年1月26日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2016年7月25日被东港市公安局刑事拘留，经东港市人民检察院批准，于同年8月4日被东港市公安局执行逮捕，现羁押于东港市看守所。
东港市人民检察院以东检公诉刑诉（2016）511号起诉书指控被告人吴忠华犯诈骗罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。东港市人民检察院指派检察员张艳爽出庭支持公诉，被告人吴忠华到庭参加诉讼。现已审理终结。
东港市人民检察院指控，被告人吴忠华于2012年2月末，在于某某的带领下来到王某某位于东港市××镇的××财务公司，被告人吴忠华用事先准备好的伪造的房屋产权证与王某某签订了借款协议，欺骗于某某作为担保人在借款协议上签字。被告人吴忠华在王某某处骗取贷款人民币40000元，月息按6分计算，每月利息2400元，借款期限一年。在骗取贷款后，被告人吴忠华偿还了三个月的利息后逃跑，于某某作为担保人替其偿还了九个月利息共计人民币21600元。
被告人吴忠华利用伪造的房屋产权证骗取本金和利息共计人民币61600元。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了被害人陈述、证人证言、书证、指认笔录及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人吴忠华以非法占有为目的，使用伪造的房权证骗取他人财物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。提请本院依法惩处。
被告人吴忠华辩称，其对起诉书指控的罪名没有异议，但辩称诈骗数额为30000元，其贷款系高利贷，高利贷的利息不应计入犯罪数额内。
经审理查明，2012年2月末的一天，被告人吴忠华为骗取于某某钱财，用事先准备好的伪造的房屋产权证告知于某某其欲抵押借款，让于某某带领其去借款，于某某便带其来到王某某经营的××财务公司，被告人吴忠华与王某某签订了借款协议，被告人吴忠华欺骗于某某作为担保人在借款协议上签字，月息按6分计算，每月利息2400元，借款期限一年，被告人吴忠华实际收取借款现金37600元，并签订书面合同。在骗得借款后，被告人吴忠华偿还4800元后便失去联系，于某某作为担保人替其偿还了借款合同约定本金和九个月利息。
案发后，被告人吴忠华被列为网上逃犯，于2016年7月23日被大连市大连港公安局旅顺分局民警抓获，到案后其如实供述主要犯罪事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、被害人于某某陈述、办案说明证实，2010年11月，吴忠华说他买了××区××号楼××单元××室的房子，房照过几天下来，这处房子我没去过。2012年2月24日，吴忠华到我店里找我借四、五万块钱，说和朋友在海洋红设货点收胖头鱼往大连发，急需货款，我说没有钱，他就让我帮他想办法，还说一两个月就还我。第二天，吴忠华又来找我说他手里有房照看能否抵押弄钱。第三天，吴忠华拿一红皮房照说是他家房照，我看房屋所有权人一栏写着吴忠华名字，外皮和内页印刷精美，印章清晰，最后一页方位标识隐约能见号码，觉得房照应该是真的，又觉得我们处了多年他不应该骗我，于是我信了吴忠华。我开车带吴忠华去了朋友王某某在××镇开的财务公司，王某某当时不在，我把吴忠华用房照想押4万元的事说给公司女业务员，她电话联系王某某后，仔细看了房照后收下并放贷40000元，1元钱月息6分，每月吴忠华需还利息2400元，第一个月上纳息，借款期限12个月，当时我和吴忠华都同意，女业务员写了一张借款协议书，甲方是财务公司王某某，乙方是吴忠华，女业务员替王某某在甲方一栏签名，吴忠华在乙方一栏签名，我在担保人处签名。女业务员扣掉第一个月2400元利息后，给吴忠华37600元。路上吴忠华说等把货发出去赚到钱就把钱还上，坑谁也不会坑我。再后来到第四个月时，财务公司女业务员和我都联系不到吴忠华，我替吴忠华还了2400元，一周后吴忠华告诉我说等货款回来就还我，第五个月财务公司和我又都联系不上吴忠华，我又替吴忠华还了一个月利息，不久吴忠华手机停机了。我帮他还第四个月息钱时，财务公司找到我说准备卖掉吴忠华抵押的房子用以抵赔借款，我们来到做抵押的翠园小区房子时，开门的老太太说房子是她家的，不认识吴忠华，到东港市房产处查询得知吴忠华的房照是假的。女业务员问我怎么办，我说尽快找到吴忠华，利息钱我先还着，此后我又连续还了8个月利息，这些息钱我是用自己手里的现钱和朋友借的钱还的，没去银行取过钱。2016年1月份，我和妻子邵某某到王某某处要还本金40000元给他，当时王某某让我向他一男性朋友账户上转这40000元钱，王某某把假房照和借款协议交给我，我妻子拿到借款协议后和我在王某某车里吵起来，她一生气就把借款协议撕了。后来我找人到海洋红打听得知吴忠华根本没在海洋红做过胖头鱼生意。
2、证人王某某陈述证实，我经营××财务公司，办理民间借贷业务。2012年2月末的一天，公司鑫××打电话说于某某领朋友来以房照作抵押借款40000元，我让她核查身份、证件等，如果相符就按月息6分钱放款40000元，我安排鑫××打印借款协议书，由甲方（××财务公司）向乙方（吴忠华）借款，月息6分钱，乙方每月向甲方支付月息2400元，借款期限12个月，如逾期不还可以续签，如乙方无能力还款，甲方有权处置乙方抵押物（吴忠华房屋）。鑫××在甲方一栏代我签字，并加盖我的私人印章，吴忠华在乙方栏、于某某在担保人栏都签字按手印，借款协议书只一份，也不存档。扣除第一个月息钱2400元，鑫××交给吴忠华37600元，头三个月吴忠华按时还款，第四个月吴忠华没按时还款，我叫鑫××找于某某，于某某和吴忠华如何联系的我不清楚，过几天，账号里又看见息钱了，后来于某某告诉我说吴忠华跑了，最近几个月的钱都是他还的，于某某和吴忠华总共交了12个月的利息。后来鑫××到房产处查询得知房照是假的，鑫××与于某某到房照地址去看发现里面住着一对老夫妻，与吴忠华无关。后来于某某和他老婆找到我说要把本金40000元钱给我，我开车载着他俩去银行还钱后，我把借款协议和吴忠华抵押的房照给了他，路上于某某老婆把于某某好顿骂还把借款协议撕得粉碎扔到车窗外。
3、证人邵某某证言证实，2015年末的一天，我丈夫于某某告诉我，2012年时他做保人帮吴忠华从王某某财务公司处贷款40000元钱，月息6分，每月还息2400元，借款期限12个月，吴忠华还了几个月利息后就跑了，财务公司管他要钱，他跟王某某财务公司女业务员去房产处查询得知吴忠华抵押的房照是假的，之后的息钱都是于某某还的。后来，王某某开车拉着我和于某某到农业银行，我俩还了王某某的40000元钱后，王某某把假房照和借款协议给了于某某，我看着假房照和借款协议书越看越生气，就和于某某大吵一架，把借款协议撕了扔到车窗外。
4、证人刘某某证言证实，2015年末，我听于某某说他被吴忠华骗了，吴忠华拿假房照让于某某给他当担保人，到王某某的财务公司贷款40000元，1元利息6分，每月还2400元，头几个月吴忠华按月交息钱，后期吴忠华跑了，他和媳妇把本金40000元还给王某某，王某某把假房照交给他。
5、证人崔某某证言、办案说明证实，我是分管社区全面工作的××社区居委会书记。××小区××号楼××单元××室由我们社区管辖，里面谁住我们不知道。2016年3月5日，我和××派出所民警孙某某到这个住房去，里面有一个女的问我们是干什么的，介绍身份后她没开门也不答话。我们居委会没有该户居民的其他身份信息。
6、被告人吴忠华供述证实，2012年2月末，我欠了1万多元外债，不想出去干活，就想从于某某手里骗点钱华。我到于某某店里，跟他借四五万元钱，他问我干什么用，我说和朋友在海洋红弄了个货点，准备收点胖头鱼往大连发货，等货卖了过一两个月还他，他说没钱但帮我想办法借。后来他说帮我找一家财务公司贷款，需要房照或其他东西抵押。我回家把房照拿给他后，他说这是我奶奶的名字不能用，我就骗他说我还有一套名头是我的房子没住，他说拿我名头的房照去办抵押手续，我骗他说过两天给他。我花钱办了个假房照找到于某某，他领我到王某某的财务公司，女业务员得知我们要贷款，仔细查验房照，打了张借款期限为一年的借款协议书，甲方是财务公司，乙方是我，月息6分，我签字捺印，女业务员在甲方一栏代签了王某某的名字，于某某在担保人一栏签名。扣除第一个月利息后给我余款，这些钱都被我花了。最初我还过款，后来没能力还钱，借款的事我就不管了。2016年7月23日，在大连市旅顺港码头我被公安人员抓获。
7、办案说明、中国农业银行银行卡交易明细清单证实，被害人于某某还款情况。
8、指认笔录及照片证实，被告人吴忠华指认其实施诈骗的××财务公司地点情况。
9、扣押清单、房屋所有权证书、照片、产权一览表、平面图、身份证复印件、证明证实，被告人吴忠华用于诈骗的房照系伪造并被扣押。
10、刑事判决书及释放证明书证实，被告人吴忠华判处刑罚情况。
11、案件来源、抓捕经过、在逃人员登记表、办案说明证实被告人吴忠华被列为网上逃犯后于2016年7月23日被大连市大连港公安局旅顺分局民警抓获并被羁押于大连市看守所，其到案后如实供述主要犯罪事实。
关于被告人吴忠华辩称的借款本金为30000元，借款系高利贷，利息部分不应保护的辩解意见，经查，首先，关于骗取现金人民币37600的事实不仅有被害人陈述、证人证言证实，且有银行转存记录印证，且以上证据均由公安机关依法定程序提取，具有真实性、合法性和关联性，符合证据规则，应当予以采信；其次，涉案约定借款利息属民事法律行为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称规定）及相关法律规定，本案系规定实施后受理的案件，应适用该规定；同时规定民间借贷的利率可以适当高于银行利率，但最高不得超过银行同类贷款年利率的36%，超出部分的利息约定无效，但被害人可以另行请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息。故被告人吴忠华的辩解没有事实与法律依据，本院不予采纳。
关于被告人吴忠华借款的利息部分是否应列入诈骗数额予保护，公诉机关认为应计入诈骗犯罪数额中。经查，借款发生时，利息并不是被告人犯罪时意图占有的部分，出借人预先在本金中将第一个月利息2400元扣除，是减少了被告人实际得到的借款，应当将实际的出借金额37600元认定为借款本金，被告人在取得借款后偿还的部分钱款应计入偿还的部分本金，故被告人吴忠华借款产生的利息部分不应计入诈骗数额中。
本院认为，被告人吴忠华以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名基本成立，适用法律得当，本院予以支持。被告人吴忠华到案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第三十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人吴忠华犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币七万元，限于本判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月23日起至2017年12月22日止）。
二、责令被告人吴忠华退赔被害人于某某人民币32800元，及自2012年5月29日起至2013年2月28日止以本金人民币37600元按中国人民银行同期贷款利率四倍标准（以年利率24%为限）承担的利息，限于本判决生效后十日内给付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向丹东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郝 燕
人民陪审员 常 娇
人民陪审员 宋承龙
二〇一七年二月十五日
书 记 员 宋清华