湖北省谷城县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0625民初1076号
原告：陈某甲。
委托诉讼代理人：陈某乙。
被告：肖某。
被告：徐某。
委托诉讼代理人：杜某。
被告：某公司襄阳中心支公司。
法定代表人：阮某。
委托诉讼代理人：叶某。
原告陈某甲与被告肖某、徐某、某公司襄阳中心支公司（以下简称某公司襄阳中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，本案当事人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
陈某甲向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告肖某、徐某赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金等各项费用合计63204.80元。庭审中，原告将其诉讼请求变更为193728.40元（不含被告已垫付的医疗费）；2、第三被告在保险责任限额内承担保险责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年3月4日，原告驾驶电动三轮车行至谷城银城大道路段时，被肖某驾驶的鄂f×××××小型轿车撞伤，三轮车受损。事故发生后，经交警部门现场勘验，被告肖某负事故全部责任。对于原告当庭增加的诉讼请求，庭审中三被告均未提出异议，亦未要求预留答辩期间，则本院将原告变更后的诉请纳入其原始诉状一并审理。
陈某甲为证明所陈述的事实及支持其主张，举出证据如下：
证据一、居民身份证1份，常住人口登记卡3张，谷城县城关镇龙家湾街社区居委会出具证明1份。证明：1、原告陈某甲个人的基本情况；2、原告陈某甲与其夫宋某甲均婚后育有一子宋某乙，生于2002年12月12日，现年14岁。
证据二、谷城县公安局交通警察大队于2016年3月9日作出的谷公交认字（2016）第41685号道路交通事故认定书一份。证明该交通事故中的责任划分为陈某甲无责任，被告肖某负事故全部责任。
证据三、谷城县中医院出院证明、出院记录各一份；用药清单、影像学报告各一组，该证据载明：陈某甲住院治疗38天（自2016年3月4日-2016年4月6日），经诊断其伤情为：1、左胫骨平台粉碎性骨折。出院医嘱：1、休息三个月，进行适当不负重功能锻炼，伤肢禁止负重行走。2、定期复诊及复查x线片，根据骨折愈合情况，在医师阅片确认并许可后方可下床活动，待骨折愈合后来院取出内固定物。3、不适随诊。证明原告陈某甲因交通事故受伤伤情及住院治疗情况。
证据四、1、襄阳中立法医司法鉴定所于2016年6月8日作出的襄中立司鉴所［2016］法医初鉴字第0422号鉴定意见书及鉴定费发票各一份。鉴定意见书内容为：（一）、陈某甲因交通事故受伤致左胫骨平台粉碎性骨折，分别用2块钢板和1枚螺钉内固定术后，后遗左膝关节功能丧失达一下肢功能25%以上之损伤构成《道标》ix（九）级伤残。（二）、陈某甲自2016年3月4日受伤之日起，所需误工期、护理期、营养期分别如下：a、需误工期建议确定为180日（含左胫骨骨折内固定钢板后期住院行手术取出所需误工期）。b、需他人护理期建议确定为90日（含左胫骨骨折内固定钢板后期住院行手术取出需他人护理日数），其中受伤后首次住院38日期间每日需2人护理，其余52日每日需1人护理。c、需加强营养期建议确定为90天。（三）陈某甲左胫骨骨折内固定物后期需住院行手术取出和复查拍片等检查，约需医疗费人民币20000元。鉴定费用为2000元。证明原告陈某甲因交通事故受伤治疗后的伤残鉴定结果及鉴定费支出金额。
证据五、肖某驾驶证、徐某行车证复印件各一份，证实肖某有合法驾驶资格，事故车辆具备上路行驶条件。
证据六、某公司襄阳中心支公司投保交强险及商业险保单复印件各一份。证实被告徐某的鄂f×××××事故车辆在某公司襄阳中心支公司投保情况。
证据七、谷城县人民医院门诊检查费票据一张，证明原告陈某甲受伤后自己支付检查费270元。
经庭审质证，肖某、徐某对陈某甲举出的证据无异议。
某公司襄阳中心支公司对证据四中提出异议：1、鉴定人只有盖章没有签字；2、护理、误工、营养等不属鉴定范围，应参照医嘱核定；3、后续治疗费应当于实际发生后再主张权利；4、伤残等级保留七个工作日申请重新鉴定的意见。对证据五应按保险合同约定，本案驾驶人为肖某，应扣除10%免赔率。
2016年7月27日，某公司襄阳中心支公司以陈某甲的九级伤残与实际伤情不符，对肢体运动功能障碍评残应在6个月时间以上进行鉴定，而本案鉴定是在3个月左右做出，鉴定时机不对为由，向本院提起重新鉴定的申请（重新鉴定的费用系被告某公司襄阳中心支公司交纳）。经审查，某公司襄阳中心支公司的申请符合相关法律规定，本院予以准许。
襄阳公正司法鉴定所于2016年10月28日作出襄阳公正司法鉴定所［2016］医鉴字第637号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈某甲左下肢的伤残属x级。该鉴定意见书经本院送达原被告双方当事人质证后均无异议，本院予以采信。
肖某、徐某辨称：1、发生交通事故属实；2、答辩人为鄂f×××××小型轿车入有交强险和第三者责任险，由保险公司在限额内予以赔偿。3、事故发生后，肖某、徐某支付原告医疗费33694.10元（含保险公司垫付10000元），请求一并处理后予以返还。
肖某、徐某为证明所辩理由及支持其主张，举出证据如下：
证据一、谷城县人民医院住院费发票一张，金额33694.10元（其中含保险公司垫付10000元；陈某甲垫付500元）。证实肖某、徐某支付原告医疗费的事实。
经庭审质证，陈某甲及某公司襄阳中心支公司对该证据无异议。
某公司襄阳中心支公司辨称：1、对原告方合理的损失，保险公司在交强险范围内理赔；2、商业险投保有指定的驾驶人为许某，非驾驶人驾驶车辆增加10%的免赔率；3、事故发生后，肖某未履行法定义务离开现场，保险公司无法查实事实，保险公司有权拒赔；4、保险公司投保时，免赔条款向其明确告知；5、原告诉请过高，法庭依法减免；6、保险公司不承担鉴定费和诉讼费；7、交强险已垫付10000元，交强险范围内不再承担责任。
某公司襄阳中心支公司为证明所辩理由及支持其主张，举出证据如下：
证据一、保单抄件、保险条款、涉案保险的交强险和商业险投保单，证明：1、在交强险范围内已垫付10000元；2、肇事司机的行为属于保险条款免责范围；3、增加10%的免赔率不在不计免赔条款中；4、被告投保时，关于保险条款保险公司已尽到明确告知义务。
经庭审质证，陈某甲对保险条款无异议，对保单抄件和投保单不发表意见。肖某、徐某对垫付款、保单抄件和保险条款无异议。对交强险和商业险的投保单有异议，保险公司从未向投保人送达商业险的条款，保险公司也无证据证明投保人收到商业险条款。
对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。
本院依据原、被告的陈述和经审查确认的证据，认定以下事实：
一、2016年3月4日，被告肖某驾驶鄂f×××××小型轿车由谷城县城关镇茶庵村至本县北辰大道，当日13时50分许，行至城关镇××道路段，与道路左侧至右侧横过道路的陈某甲驾驶的正三轮车相撞，致陈某甲受伤。事故发生后，肖某私自将现场撤出。谷城县公安局交通警察大队于2016年3月9日作出的谷公交认字（2016）第41685号道路交通事故认定书，认定肖某的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶，文明驾驶”，第七十条“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场”之规定，负事故全部责任。陈某甲无责任。事故发生后，原告陈某甲被送往谷城县中医院住院治疗38天（自2016年3月4日-2016年4月6日），花医疗费33694.10元（其中保险公司垫付10000元、被告肖某垫付23194.10元）。经诊断陈某甲的伤情为：1、左胫骨平台粉碎性骨折。出院医嘱：1、休息三个月，进行适当不负重功能锻炼，伤肢禁止负重行走。2、定期复诊及复查x线片，根据骨折愈合情况，在医师阅片确认并许可后方可下床活动，待骨折愈合后来院取出内固定物。3、不适随诊。另有事故当天陈某甲在谷城县中医院支付检查费135元及出院后于2016年5月16日在谷城县中医院花医疗费135元。
二、2016年6月8日，襄阳中立法医司法鉴定所作出襄中立司鉴所［2016］法医初鉴字第0422号鉴定意见书。鉴定意见书内容为：（一）、陈某甲因交通事故受伤致左胫骨平台粉碎性骨折，分别用2块钢板和1枚螺钉内固定术后，后遗左膝关节功能丧失达一下肢功能25%以上之损伤构成《道标》ix（九）级伤残。（二）、陈某甲自2016年3月4日受伤之日起，所需误工期、护理期、营养期分别如下：a、需误工期建议确定为180日（含左胫骨骨折内固定钢板后期住院行手术取出所需误工期）。b、需他人护理期建议确定为90日（含左胫骨骨折内固定钢板后期住院行手术取出需他人护理日数），其中受伤后首次住院38日期间每日需2人护理，其余52日每日需1人护理。c、需加强营养期建议确定为90天。（三）陈某甲左胫骨骨折内固定物后期需住院行手术取出和复查拍片等检查，约需医疗费人民币20000元。鉴定费用为2000元。被告某公司襄阳中心支公司提出重新鉴定的申请经本院准许后，双方当事人共同协商选定的鉴定机构：襄阳公正司法鉴定所，于2016年10月28日作出襄阳公正司法鉴定所［2016］医鉴字第637号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈某甲左下肢的伤残属x级。该鉴定意见书经本院送达双方当事人质证后均无异议。
三、肖某、徐某系夫妻关系，事故车辆鄂f×××××小车的车辆所有人为徐某，其为该车在某公司襄阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，保险期间均自2015年12月10日0时起至2016年12月9日24时止。其中，交强险责任保险限额为122000元，商业第三者责任保险的赔偿限额为300000元，不计免赔率。庭审中，某公司襄阳中心支公司并未举出向投保人徐某送达商业险条款已尽明确说明义务的证据。
四、肖某具备驾驶资格，事故车具备上路行驶条件。
本院认为：被告肖某违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”。第七十条“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场”之规定负事故的全部责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条规定“国家实行机动车第三者责任强制保险制度……”而交强险系由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险，我国实行机动车第三者责任强制保险制度，当机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失，应先由保险公司在交强险限额内进行赔偿。即：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。事故车辆鄂f×××××小车的车辆所有人为肖某的丈夫徐某，其为该车在被告某公司襄阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险。故被告平安财保襄阳中心支公司应在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险限额的部分按交通事故认定书划分责任比例承担责任。被告某公司襄阳中心支公司辨称商业险投保有指定的驾驶人为许某，非指定驾驶人驾驶车辆增加10%的免赔率的答辩意见，被告徐某庭审中陈述其购买保险时并未收到某公司襄阳中心支公司应当向其发放的商业险保险条款，亦未得到该公司的明确说明；而被告某公司襄阳中心支公司未能提交证据证实其抗辩理由。《中华人民共和国保险法》第十八条规定：“保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力”。“明确说明”是指，保险人在与投保人签订保险合同时，对于保险合同中所约定的有关保险人责任免除条款，应当在保险单上或者其他保险凭证上对有关免责条款做出能够足以引起投保人注意的提示，并且应当对有关免责条款的内容以书面或口头形式向投保人做出解释。保险人对是否履行了明确说明义务承担举证责任。保险合同中免责条款本身不能证明保险人履行了说明义务。依据“不利解释原则”，被告某公司襄阳中心支公司未尽明确说明义务，其所抗辩被告肖某所驾事故车非指定驾驶人驾驶车辆，应扣减10％免赔率的理由依法不能成立。被告某公司襄阳中心支公司辨称事故发生后，肖某未履行法定义务离开现场，保险公司无法查实事实，保险公司有权拒赔的答辩意见。根据《2008道路交通事故处理程序规定》第八十五条的规定：交通肇事逃逸是指发生道路交通事故后，道路交通事故当事人为逃避法律追究，驾驶车辆或者遗弃车辆逃离道路交通事故现场的行为；本案交通事故认定书中谷城县公安局交通警察大队亦未引用《中华人民共和国道路交通安全法》第七十一条“肇事逃逸”的条款，故被告平安财保襄阳中心支公司亦应在商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任；仍有不足的部分，则由被告肖某承担赔偿责任。原告陈某甲因此起交通事故所造成的损失为：
1、医疗费33964.10元（其中住院费33694.10元，门诊检查费270元。分别由陈某甲自行垫付770元；肖某、徐某垫付23194.10元；某公司襄阳中心支公司垫付10000元）。
2、误工费。原告陈某甲系城镇居民，其出院医嘱休息叁
个月，庭审中其未提交是否因伤残持续误工的相关证据，故误工时间以陈某甲受伤后接受治疗的谷城县中医院出具休息时间，参照2016年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》在岗职工平均工资（年）计算为〔47320元／年÷365天×（38天＋90天）〕16593.92元。本院按原告主张的每天85.3元标准认定为10918.40元。
3、护理费。参照2016年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务业标准予以计算，出院后无医嘱说明需要护理，住院期间护理费因无医嘱证明需二人护理，故应以住院期间一人计算为〔31138元／年÷365天×38〕3241.40元。
4、住院伙食补助费（20元／天×38天）760元。
5、残疾赔偿金：原告陈某甲系城镇居民，1979年10月12日出生，参照2016年湖北省城镇居民人均可支配收入（年）27051元，按照伤残10级计算为（27051元／年×20年×10%）54102元。
6、被抚养人生活费。原告陈某甲儿子宋某乙，生于2002年12月12日，现年14岁，由于原告陈某甲系城镇户口，可参照2016年度湖北省城镇居民人均生活消费支出（年）18192元计算至18周岁，扣除其父应承担的抚养份额后，按4年计算为（18192元×4×10%÷2）3638.40元；
7、鉴定费2000元。
8、精神抚慰金：因此起交通事故对原告的身心造成一定损害，并构成10级伤残，其要求被告方赔偿精神抚慰金的诉请于法有据，本院应予支持，但其主张的10000元明显过高，本院酌定为2000元。
原告陈某甲主张的营养费无相关依据，交通费未提交所发生的交通费票据，故对这两项诉请，本院不予支持；原告陈某甲主张的后期治疗费目前并未实际发生，以及后续治疗中所产生的误工费、护理费、营养费等系基于发生后期治疗费后产生的损失，待原告实际发生后再另行主张。综上，原告陈某甲的各项损失共计110624.30元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、原告陈某甲的各项损失110624.30元，由被告某公司襄阳中心支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿83900.20元（已垫付10000元，实际还应赔偿73900.20元）；超出部分24724.10元亦由被告某公司襄阳中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿；由被告肖某、徐某赔偿鉴定费2000元。均于本判决生效之日起五日内履行；
二、原告陈某甲获得保险赔偿后，即时返还被告肖某、徐某垫付款23194.10元；
三、驳回原告陈某甲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费835元减半收取418元，由被告肖某、徐某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人在提交上诉状时应预交上诉案件受理费835元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院。开户银行：农行万山支行。账号17×××56。上诉人也可以将上诉案件受理费交至本院或直接到襄阳市中级人民法院交费）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 李 莉
二〇一六年十二月三十日
书记员 王珠峰