河南省平顶山市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）平民三终字第301号
上诉人（原审原告）冯保立，男，1955年4月21日出生。
委托代理人冯晓东，男，1990年4月7日出生。
被上诉人（原审被告）平顶山市卫东区鸿鹰办事处大营村村民委员会。
法定代表人芦长平，主任。
委托代理人郭亚丹，河南大乘律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李保乐，男，1961年6月6日出生。
委托代理人马延坡，河南大乘律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）黄海林，男，1955年6月27日出生。
上诉人冯保立与被上诉人平顶山市卫东区鸿鹰办事处大营村村民委员会（以下简称大营村委会）、李保乐、黄海林提供劳务者受害责任纠纷一案，原审冯保立诉请：判令大营村委会、李保乐、黄海林连带赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计176553.40元。平顶山卫东区人民法院于2014年12月26日作出（2014）卫民初字第858号民事判决后，冯保立不服，提起上诉。本院于2015年3月30日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人冯保立及其委托代理人冯晓东，被上诉人大营村委会委托代理人郭亚丹，被上诉人李保乐委托代理人马延坡，被上诉人黄海林到庭参加诉讼。
原审查明，黄海林系农村的包工头，没有资质。黄海林为他人盖房，房屋的位置位于平顶山市卫东区开发二路大营老年公寓东侧，共三间两层，系农村自建房。黄海林雇佣冯保立等人进行施工，每天支付冯保立工资110元。2014年6月7日，冯保立在二楼房顶接从地面往二楼的吊车。当吊车往上运行中，绊住二楼的楼板，冯保立跟随吊车摔下。冯保立被送往中国人民解放军第152中心医院治疗，经诊断冯保立的伤情为：1.左肾挫裂伤；2.脾破裂；3.失血性休克；4.多发软组织伤。冯保立共住院33天，花费医疗费28124.8元。在冯保立住院期间，黄海林称已给付冯保立31684.29元，其中，检查费3184.29元（有票据），住院押金1000元，手术押金20000元，在医院分几次给付7500元。冯保立当庭认可20400元，冯保立女儿认可2000元。原审诉讼中，冯保立申请伤残鉴定。2014年11月4日，平顶山和平法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见：冯保立的损伤，参照《职工工伤与职业病致残等级》GB／T16180-2006标准，已构成六级伤残。冯保立为此支付鉴定费600元。冯保立本人不知道黄海林给谁盖房子。黄海林称本人也不知道房主是谁，只知道房子是包工包料共计110000元（房主已给付黄海林）。
原审认为，冯保立和黄海林均认可黄海林雇佣冯保立为他人盖房子，故应当认定冯保立和黄海林之间构成雇佣法律关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自身受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，黄海林作为长期从事农村建筑施工业务的人员，在雇佣他人劳务活动中，没有提供必要的安全生产条件和施工环境，造成冯保立受伤，应当对冯保立的损失承担主要责任。冯保立作为成年人，对自身安全也未尽到注意义务，故应当减轻黄海林的侵权责任。根据本案案情，黄海林对冯保立损失承担80%的赔偿责任。关于黄海林已给付的医疗费问题，根据双方的陈述和黄海林提供的证据，可以认定黄海林已给付冯保立医疗费25584.29元。根据冯保立的伤残等级，酌定黄海林赔偿冯保立精神损害抚慰金30000元。冯保立提供的交通费票据有重号现象，但住院应当有交通费产生，酌定交通费400元。冯保立系农民，经常居住地在农村，故其误工费计算标准可参照河南省2014年度农村居民人均纯收入计算，根据规定误工费计算至伤残鉴定作出之日的前一天。护理费的计算可参照河南省2014年度居民服务业计算标准计算。根据河南省高级人民法院《关于法医临床学鉴定中常规争议问题的指导意见》的规定，本案应当比照《职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定，故鉴定机构的鉴定意见依据《职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定，符合有关法律规定，予以采纳，黄海林辩称理由不能成立，不予采信。冯保立的损失为：1.医疗费28124.80元；2.误工费，2014年6月7日至2014年11月3日，共计149天，其误工费为8475.34元／÷365天×149天＝3459.8元；3.护理费，29041元／÷365天×33天＝2625.48元；4.营养费，10元／天×33天＝330元；5.住院伙食补助费，30元／天×33天＝990元；6.残疾赔偿金，8475.34元×20年×50%＝84753.40元；7.精神损害抚慰金30000元；8.交通费400元；9.鉴定费600元。以上共计：151283.48元。黄海林承担80%为121026.78元，扣除黄海林已支付的25584.29元。冯保立请求黄海林赔偿各种损失95442.49元，理由正当，应予支持。根据冯保立提供的证据不能证实黄海林与大营村委会、李保乐之间存在分包关系，故冯保立请求大营村委会和李保乐承担赔偿责任，应予驳回。大营村委会和李保乐辩解意见，予以采纳。冯保立的其他诉讼请求，应予驳回。原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告黄海林赔偿原告冯保立医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计95442.49元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；二、驳回原告冯保立的其他诉讼请求。案件受理费3831元，原告冯保立负担1645元，被告黄海林负担2186元。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
冯保立上诉称，原审判决认定了上诉人冯保立与被上诉人黄海林之间存在雇佣关系，那么按照司法解释的规定，雇主黄海林就应当承担全部责任，原审判决冯保立承担20%的责任与法无据。原审开庭时，大营村委会、李保乐均不承认与黄海林存在发包关系，黄海林虽明确承认收受他人给付的承包费110000元，但却称是谁给的不知情。这说明大营村委会、李保乐和黄海林都在故意隐瞒和回避与承包扯上关系。黄海林明确承认是在大营村委会的土地上建设项目，而李保乐是中间的联系人，三被上诉人不可能不知道该工程项目的发包方，但为了逃避责任，都拒不提供相关的证据予以证实，而把举证责任推给上诉人冯保立。根据有关法律、司法解释的规定，对于三被上诉人拒不提供相关承包关系证据的行为，原审法院应当依法判决其承担连赔偿带责任。请求二审法院依法改判或撤销原判，发回重审。
大营村委会答辩称，大营村委会与本案上诉人冯保立受伤的该工地不存在任何关系，不应承担连带责任。冯保立只是怀疑大营村委会是发包方，但没有提供任何证据，原审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
李保乐答辩称，适用《民事诉讼证据若干规定》第75条规定的前提是提出主张的一方应提出合理怀疑的证据，本案中截止目前冯保立没有提出任何证据，只是单纯的猜测，故不能以该条规定推定冯保立要求李保乐承担连带责任的主张成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
黄海林答辩称，刚开工第一天不到俩小时，上诉人冯保立就摔倒了，我使用的吊机是安全的，是冯保立操作不当导致摔下的，黄海林不应承担80%的责任，黄海林没有资质，不应承担任何责任。
本院认为，本案中上诉人冯保立与被上诉人黄海林之间系雇佣关系，双方均无异议，本院予以认定。现黄海林庭审中认可受到房主支付的建房款110000元，但又称不知道谁是房主，属于明显隐瞒案件事实。黄海林基于何种原因承建了本案所涉及的房屋以及房主是谁属于本案的基本事实，原审判决在没有查明该事实的情况下，经行判决，显然认定基本事实不清。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销平顶山卫东区人民法院（2014）卫民初字第858号民事判决；
二、发回平顶山卫东区人民法院重审。
审 判 长 梁桂喜
审 判 员 王光辉
代理审判员 李华亮
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 张 苗