辽宁省丹东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）丹刑二终字第00043号
原公诉机关丹东市振兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张鹏芳，曾用名张鹏涛。因犯盗窃罪于2000年11月9日被判处罚金人民币一千元；因犯故意伤害罪于2011年7月15日被判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌犯抢劫罪于2014年5月30日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。
辩护人刘贞彦，辽宁圣权律师事务所律师。
辩护人邹来权，男，1945年4月19日出生，汉族，辽宁圣权律师事务所副主任，住辽宁省丹东市元宝区中富街****号。
丹东市振兴区人民法院审理丹东市振兴区人民检察院指控原审被告人张鹏芳犯抢劫罪一案，于二0一四年十一月十三日作出（2014）兴刑初字第00420号刑事判决。宣判后，原审被告人张鹏芳不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张鹏芳，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年5月29日10时许，被告人张鹏芳在丹东市振兴区永昌市场振七街与兴三路道口附近，趁被害人卢某某购买东西之机，将卢某某的脖子上佩戴的黄金项链剪断，欲盗走该黄金项链时，被卢某某发现并将张鹏芳抓住。后张鹏芳将卢某某打伤后逃跑，未劫得该黄金项链。经诊断，卢某某的伤情为左胸壁挫伤。经丹东市价格认证中心鉴定，该黄金项链价值人民币5588元。
另查，被告人张鹏芳因犯故意伤害罪于2011年7月15日被甘肃省庆阳市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人张鹏芳的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条、第六十九条、第七十七条之规定，判决撤销甘肃省庆阳市中级人民法院（2011）庆刑再终字第1号刑事判决中被告人张鹏芳犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑部分；被告人张鹏芳犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元，与2011年7月15日犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。
上诉人张鹏芳及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见是：原判认定上诉人张鹏芳殴打被害人卢某某的事实不清，证据不足，上诉人张鹏芳不构成抢劫罪。
经审理查明，原审判决认定上诉人张鹏芳抢劫的上述犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：1、被害人卢某某的陈述证实，2014年5月29日10时许，她在丹东市振兴区振七街与兴三路交叉路口旁购买丑橘时，感觉脖子上的项链有滑落的感觉，她用右手摸的时候碰触到另一只手，她回头发现一个男子在她的左侧身后刚把手收回去，之后她发现脖子上的项链没有了，她就用手拽住那个男子不让其走，那个男子向她的前胸打了两拳，她就喊陈某某，后那个男子见她喊人了就挣脱开向市第一中学方向跑了，陈某某就在后面追那个男子，她就打电话报了警。后她在衣服内侧发现了被剪断的项链，但是项链缺失了一部分。那个黄金项链是3个金豆之间用8个两片一组的金片连接的，长约23厘米，重约19.958克，是在2013年7月11日花0.6万元购买的。那个男子身高大约1.75米，上身穿黑色的衣服，长方形脸。2、证人陈某某的证言证实，他和卢某某是夫妻。2014年5月29日10时许，卢某某在丹东市振兴区振七街与兴三路交叉路口旁购买丑橘时与一个男子发生争吵并撕扯，那个男子向卢某某的身上打了几拳挣脱开后向市第一中学方向跑了，他在追赶那个男子的过程中发现其向鑫馨园超市门前的垃圾箱内扔了一个黑色物体。后那个男子跑到了兴四路旁边的一栋居民楼内，警察赶到后在该楼的顶层楼道内将该男子抓获。那个男子身高约1.75米，上身穿黑色衣服，体态中等，短发。3、证人孙某某的证言证实，2014年5月29日10时许，她在振兴区振七街的摊位卖菜时，看到有一个穿黑色衣服的男子和一个穿绿色衣服的女子发生争吵，那个女子向那个男子要东西，她听旁边的人说是抢项链的，是用剪子绞的。后她看到那个男子在那个女子弯腰拾东西时跑了。4、证人郭某某的证言证实，2014年5月27日，他和张鹏芳一起到丹东偷东西，他们每天都到丹东市汤池大市场和永昌市场偷东西。2014年5月29日7时许，张鹏芳约他一起偷东西，他在汤池市场看见张鹏芳的白色荣威牌吉普车，当时车上还有任鲁某和张鹏芳的媳妇。后他们下车寻找盗窃目标，一个小时后，他偷了约80元，张鹏芳偷了100多元。后他们几个人又开车到了永昌市场，他和张鹏芳及张鹏芳的媳妇进入市场寻找偷东西的目标，当日大约10时许，他听到有人喊抓贼就害怕回到了车上，那时张鹏芳的媳妇已经在车上了，之后他们就开车离开了现场。5、证人任某某的证言证实，2014年5月27日，他和张鹏芳、高某某、王某某一起开车到丹东。同年5月29日8时许，他和张鹏芳、王某某和一个自称叫郭某某的男子一起开车到丹东市四道沟附近的大市场，张鹏芳和郭某某、王某某下车到市场里面去，约半个小时后回到了车上。后张鹏芳又让他开车到了另一个市场，张鹏芳和郭某某、王某某就下车进了市场，他在下车买烟的过程中看到有人在抓人，之后郭某某和王某某陆续回到了车上并让他开车回宾馆，后他们回宾馆把房间退了换了个宾馆住下。6、证人高某某的证言证实，2014年5月29日，她跟随王某某、任某某更换了入住的宾馆。7、丹东市价格认证中心丹价认鉴（2014）099号鉴定意见证实，涉案黄金项链价值人民币5588元。8、丹东市公安医院验伤诊断书证实，被害人卢某某左胸壁挫伤。9、搜查笔录、扣押物品清单、照片证实，2014年5月29日，公安机关对上诉人张鹏芳驾驶的白色荣威牌W5吉普车进行搜查，并扣押其持有的一把蓝色小剪钳、一个银色电子称；扣押被害人卢某某持有的一条3个金豆之间用8个两片一组金片连接的黄金项链。10、辨认笔录证实，2014年5月29日，经被害人卢某某辨认，上诉人张鹏芳是当日在案发现场抢劫其黄金项链的男子；经证人陈某某辨认，上诉人张鹏芳是当日在案发现场抢劫被害人卢某某的男子。11、甘肃省庆阳市中级人民法院（2011）庆刑再终字第1号刑事判决书证实，上诉人张鹏芳因犯故意伤害罪于2011年7月15日被判处有期徒刑三年，缓刑五年。12、户籍证明材料、电话查询记录、在逃人员登记表、案件来源、抓捕经过、受案登记表证实本案的相关事实。13、上诉人张鹏芳的供述证实，2014年5月27日，他和王某某来到丹东。同年5月28日7时许，他和郭某某到丹东市汤池市场去掏包，他们在那里转了一个小时，郭某某偷了80多元。当日9时许他和郭某某、王某某、高某某、任鲁某去虎山长城转了一圈，但是没有偷到东西。同年5月29日7时许，他和郭某某、王某某、任鲁某开车又到汤池市场转了半个小时，郭某某偷了80多元，他没有偷到钱，之后他让任某某把车开到永昌市场，他和郭某某下车去偷东西，王某某也下了车。当他走到一个卖橘子的摊位前准备买橘子时，他右侧的一个女子突然喊了一声，还抓住他的胳膊说他剪了其的项链，并喊其丈夫过去，他把胳膊用力一甩挣脱后就开始跑，那个男子就在后面追他，之后他跑进一个单元楼的楼洞顶层藏了起来，后警察赶到现场将他带到了公安机关。
上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院在审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人张鹏芳以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，为抗拒抓捕而当场使用暴力，致他人受伤，其行为已构成抢劫罪，应予惩处。上诉人张鹏芳已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可从轻处罚。关于上诉人张鹏芳及其辩护人所提原判认定上诉人张鹏芳殴打被害人卢某某的事实不清，证据不足，上诉人张鹏芳不构成抢劫罪的上诉理由及辩护意见，经查，有被害人卢某某的陈述证实上诉人张鹏芳在盗窃其项链未果而被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力，殴打、致伤卢某某后逃跑的事实，还有证人陈某某、孙某某、郭某某的证言和鉴定意见、验伤诊断书、扣押物品清单、辨认笔录等证据在卷佐证此节事实，上诉人张鹏芳对其到案发现场的目的是盗窃及挣脱控制后逃跑的事实亦曾供认不讳，上述证据相互印证，足以印证，上诉人张鹏芳的行为符合抢劫罪的构成要件，应以抢劫罪对其定罪处罚，故此上诉理由及辩护意见无事实及法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯泰昆
代理审判员 王连友
代理审判员 王旭耀
二〇一五年二月二十六日
书 记 员 卢丹梅