内蒙古自治区乌海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内03刑终72号
原公诉机关乌海市乌达区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某,男,1967年6月12日出生于北京市，汉族，高中文化,住乌海市乌达区。2015年9月8日因故意伤害他人被乌海市公安局乌达分局行政拘留10日，并处罚款500元，同年11月30日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年12月14日被取保候审，2016年3月10日被乌海市乌达区人民法院取保候审，同年7月6日被本院取保候审。
辩护人付中元，男，1962年2月26日出生，住乌海市海勃湾区，由张某某所在单位推荐。
乌海市乌达区人民法院审理乌海市乌达区人民检察院指控原审被告人张某某犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人董某某提起附带民事诉讼一案，于2016年6月13日作出（2016）内0304刑初48号刑事附带民事判决。董某某、张某某不服，提出上诉。本院于2016年7月4日立案后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问、询问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。二审审理期间，张某某与董某某自行就附带民事诉讼部分达成和解协议，董某某申请撤回上诉，2016年7月28日本院裁定准许董某某撤回上诉，原审刑事附带民事判决的附带民事部分已生效。董某某同时出具谅解书，请求对张某某从轻处罚。本案现已审理终结。
乌海市乌达区人民法院认定，2015年9月8日17时许，被告人张某某在家中与其前妻被害人董某某就二人儿子的抚养费问题发生争执，争执中张某某从电视柜抽屉内拿出一把自制尖刀朝董某某身上连捅数刀。作案后张某某拨打了110报警电话自首。董某某的伤情经鉴定为轻伤一级。
乌海市乌达区人民法院认为，被告人张某某故意伤害他人身体，致人轻伤一级，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人张某某案发后自首，可以从轻处罚。供犯罪所用的自制尖刀一把应予没收。被告人张某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人董某某造成的经济损失应当予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，认定被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；由被告人张某某赔偿附带民事诉讼原告人董某某医疗费21886.34元，伙食补助费2200元，陪护费2420元，误工费2420元，营养费2200元，鉴定费1200元，财产损失费6200元，合计38526.34元，于判决生效后十日内一次付清；驳回附带民事诉讼原告人董某某的其他诉讼请求；没收被告人张某某的自制尖刀一把，上缴国库。
宣判后，被告人张某某及其辩护人以“是正当防卫”为由，提出上诉和辩护意见。
经审理查明，2015年9月8日17时许，上诉人张某某在家中与前妻董某某就儿子的抚养费问题发生争执，争执中张某某从电视柜抽屉内拿出一把自制尖刀朝董某某身上连捅数刀。作案后张某某拨打了110报警电话主动投案。经鉴定，董某某的伤情为轻伤一级。
认定上述事实，有下列证据证实：
1.受案登记表、被告人归案情况说明证实，案发经过及张某某归案的情况。
2.报案材料、被害人陈述证实，2015年9月8日下午，董某某与前夫张某某因孩子的抚养问题发生争执，后张某某用刀将其捅伤。
3.现场勘查笔录、收缴物品清单及物证证实，案发现场位于乌海市乌达区安居佳苑8号楼3单元602室张某某家中，公安人员在现场提取、收缴了张某某作案用自制木把刀具一把。
4.乌达区中心医院120出诊记录、病情诊断书证实，120急救人员的出诊情况及董某某的病情。
5.乌海市中衡司法鉴定所司法鉴定意见书证实，董某某损伤程度属于轻伤一级，系外伤外力所致。
6.乌海市公安局指挥中心出具的证明证实，2015年9月8日18时02分，乌海市公安局指挥中心接到一名女子拨打的报警电话，称：“在乌达安居B区8号楼3单元，有个人不行了，好像是打架了。”随后又接到一名男子拨打的报警电话，称：“我在乌达区安居B区8号楼3单元，我杀人了。”指挥中心接警后指令巴音赛派出所出警处置。
7.证人邬某某的证言证实，2015年9月8日16时左右，其和同学董某某到安居佳苑去给董某某的孩子拿校服。董某某的前夫张某某让他们进房间坐着，张某某把孩子的校服拿出来放到了沙发上。之后张某某就和董某某提起了孩子抚养费的事情，两人争吵了起来，然后相互揪扯。张某某先向董某某脸上打了一下，董某某又在张某某脸上抓了一下。其劝阻两人不要在家里吵，有什么事情出去说，其就拉着董某某打开房门。在他们准备往外面走的时候，其回头看到张某某从家里的电视墙下拿出一把大约长30公分左右的刀捅了董某某两刀，其赶忙向楼下跑，张某某则在后面拿着刀追其，其跑到楼下后就报了警，不一会警察就来了。
8.证人刘某某的证言证实，其住在乌达区安居佳苑。2015年9月8日17时许，其楼上6楼中户的张姓男子敲开其家门，借其手机报警说安居佳苑8号楼某处出人命了。其看到该男子左手拿着刀，刀上还有血，该男子打完电话后把手机还给其，然后就上楼了。
9.证人韩某某的证言证实，其住在乌达区安居佳苑8号楼3单元603室。2015年9月8日18时左右，其下班回家后看到在6楼的平台上一个女子躺在血泊里，该女子请求其帮助报警，其就用手机拨打了110。
10.户籍证明证实，张某某的基本情况。
11.上诉人张某某的供述与辩解证实，2015年9月8日下午，其与前妻董某某因孩子的抚养问题发生争执，后其用刀将董某某捅伤。
上列证据均经原审法院当庭举证、质证，证据收集程序合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人张某某故意伤害董某某身体，致董某某轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。张某某案发后主动投案并如实供述，是自首，可以从轻处罚。张某某主动对董某某进行赔偿，董某某对张某某表示谅解，可以对张某某从轻处罚。关于张某某及其辩护人提出“是正当防卫”的上诉理由和辩护意见。经查，案发时董某某及邬某某未对张某某进行不法侵害，张某某主观臆断进而连续对董某某捅刺，张某某的行为不符合正当防卫的构成要件，对张某某及其辩护人所提上诉理由及辩护意见不予采纳。依据查明的犯罪事实，综合本案上诉人的犯罪情节、性质以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌海市乌达区人民法院（2016）内0304刑初48号刑事附带民事判决第一项的定罪部分及第四项，即被告人张某某犯故意伤害罪和没收被告人张某某的自制尖刀一把，上缴国库。
二、撤销乌海市乌达区人民法院（2016）内0304刑初48号刑事附带民事判决第一项的量刑部分，即被告人张某某判处有期徒刑一年六个月。
三、上诉人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 苗 宇
代理审判员 付佳杰
代理审判员 张新峰
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 段聚峰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。