湖北省大悟县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂大悟民初字第00401号
原告颜金华，下岗职工。
委托代理人史振林，湖北勤才律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告孙同利，下岗职工。
被告刘伟，下岗职工。
以上二被告共同的委托代理人刘华，湖北君兆律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原告颜金华与被告孙同利、刘伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月14日立案受理后，依法由审判员肖刚独任审判，于2015年6月5日公开开庭进行了审理。原告颜金华及其委托代理人史振林、被告孙同利及其委托代理人刘华到庭参加了诉讼，被告刘伟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告颜金华诉称，2014年10月3日上午8时30分许，原告受雇在被告夫妻二人所开的同子面馆工作时，不幸因工被开水烫伤，急送医院治疗。入院诊断：头面颈躯双上肢开水烫伤19%Ⅱo深Ⅱo，出院后经湖北诚信司法鉴定所鉴定认定颜金华损伤为十级伤残，误工期为伤后70日，护理时间为住院日（32天）；后续医疗费为40000元。因原告伤情严重，现无钱康复治疗，只能在家休养。事发至今，被告仅支付大部分医药费，其他赔偿双方多次协商未果，特诉至法院，要求两被告赔偿原告支付的门诊费用300元，住院伙食补助费1600元（50元／天×32天），误工费8288.20（43217元／年÷365天×70天），护理费2524.20元（28792元／年÷365天×32天），后期治疗费40000元，营养费640元（20元／天×32天），残疾赔偿金49704元（24852×20×10%），交通费3000元，鉴定费1500元，被抚养人生活费2085.12元（16681×5÷4×10%），精神损害抚慰金5000元，上述损失共计133407.70元，原告要求判令被告承担赔偿80%责任，即赔偿106726.20元；二被告承担全部诉讼费用和其他必要费用。
原告颜金华为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
原告颜金华的身份证、户籍登记卡复印件各一份，证明原告的身份和诉讼主体资格，原告是非农业户口。
吴桂清的身份证复印件、户籍登记卡复印件、丰店镇人民政府及丰店派出所出具的证明各一份，证明吴桂清是76岁的无劳动能力的和生活来源，有4个法定抚养人，吴桂清是非农业户口，吴桂清是原告的母亲。
武汉市第三医院出具的住院病历、出院记录、诊断证明、检验报告单等，证明原告受伤后住院治疗的事实。
武汉市第三医院出具的医疗费发票两张，复印件证明原告住院治疗医疗费为42508.18元，原件证明门诊治疗300元的事实。
武汉市第三医院出具的住院费用明细，证明原告受伤后住院治疗所用医药费的情况。
湖北诚信司法鉴定所和武汉市第三医院出具的鉴定意见和后期整形评估各一份，证明原告的伤残为十级，误工期为伤后70日，护理时间为住院日（32天），后期医疗费为40000元，整形评估为153600元。
湖北诚信司法鉴定所鉴定费发票一份，证明原告支付鉴定费用1500元。
67张交通费发票金额为3412.50元，证明原告为治伤所花费的交通费用。
证人颜某甲（原告之胞妹）的当庭证言一份，证明原告烫伤后，姐夫赵永红跟证人打电话，到人民医院后，医院要求转院治疗，证人没有陪同到武汉治疗。原告的身体状况平时还可以，去武汉的救护车费用是谁出的，证人不清楚。
证人颜某乙的当庭证言一份，证明证人在同子面馆对面开药店，有一次原告到店来玩说想找事做，证人说对面的同子面馆可能要招人，证人对原告说让她自己去面谈。过了几天，到同子面馆吃早饭，看到颜金华在同子面馆做事，原告烫伤之后，面馆的老板娘刘伟到药店去买药，才知道的。
大悟县水利局丰店水库管理处出具的证明一份，证明该单位职工赵永红的妻子颜金华住院治疗期间，赵永红在医院护理32天；单位没有发赵永红此期间的工资；赵永红月工资3180元。
被告孙同利、刘伟辩称，原告的受伤与被告无任何关系。原告受伤并不是在自己的工作范围内，其受伤与被告没有任何关系。原告受伤是自己的严重过错造成，原告应承担全部责任。被告为原告配备了防滑胶鞋，多次嘱咐原告不准进入工作间，但原告严重违反工作制度，当时未穿防滑胶鞋，并擅自进入工作间，从事与工作无关的事，是造成其受伤的直接原因。被告为原告支付了全部医疗费用，保留追偿权。
被告孙同利、刘伟为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：
一、2014年度灵活就业人员住院医疗费用结算单二张，证明被告为原告治疗垫付医疗费24224.49元。
二、原告的丈夫赵永红向被告出具的收条一份，证明原告在治疗中，被告垫付了生活费6884元。
三、证人梁某的当庭证言一份，证明证人喊原告往面桶里渗开水烫面，原告用鼓子端开水到烫米粉的面桶，自己滑倒，开水就泼到原告身上了。原告是帮忙打杂的。原告烫伤是在上班期间。
大悟县人民医院财务科出具的证明一份，证明救护车的费用是被告刘伟支付的。
胶鞋照片一份，证明被告为原告准备了工作用鞋。
经庭审质证，被告孙同利对原告颜金华提交的证据发表如下意见：
对第一、三、四、九、十份证据没有异议；对证据五部分有异议，由于原告在开庭时才提交证据，对住院费用清单未进行审查，治疗与烫伤无关的费用不应由被告承担，开庭时被告只是对治疗烫伤的费用没有异议，庭审后经认真审查，发现清单存在降压等药物。对第二份证据有异议，出证明的单位不具备证明身份关系的主体资格，只有公安机关才能出具有效的证明；对吴桂清的身份证和户籍卡没有异议；对第六份证据有异议，鉴定是原告的单方委托，没有被告共同委托鉴定，程序上不合法；伤残等级和后期治疗费评估过高；对第七份证据真实性没有异议，应由原告自行承担鉴定费用；对第八份证据有异议，没有说明交通费发生的事由，起止地点以及相关的乘车时间；发票都是连号的，存在虚假票据，部分乘车人与本案没有关系，比如吴桂清的两张；高铁火车票的往返次数较多，不能证明是原告治疗发生的交通费，要求法院审查确定。对证据十一有异议，认为工资应当提交工资表，没有发放工资应提交财务资料佐证。
经庭审质证，原告颜金华对被告孙同利、刘伟提交的证据发表如下意见：
对第一、二、三、四份证据没有异议，对第五份证据有异议，认为原告在同子面馆时没有照片上的胶鞋。
根据证据的真实性、合法性、关联性特征，本院对原、被告提交的证据认证意见如下：
原告提交的第一、二、三、四、九、十份证据，被告没有异议；被告提交的第一、二、三、四份证据，原告没有异议；予以确认。原告的出院记录、住院志记载：既往史有高血压、心脏病、糖尿病史，高血脂，间断治疗；出院诊断证明记载：医疗护理建议2、糖尿病、低盐低脂饮食。继续口服降糖及降压药物（二甲双胍片500mg，3／日，阿卡波糖50mg，3／日，硝苯地平缓释片20mg，2／日）；上述诊断意见结合本院庭前对原告询问笔录中的述称：经常在药店买治疗高血压的药，测血压，原告的证据五住院费用明细中治疗与烫伤无关的费用应当扣除430.81元。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，湖北诚信司法鉴定所及其鉴定人员具备相应的鉴定资格，虽然原告单方委托鉴定但是程序上合法，本院对鉴定意见中内容明确部分予以采信，结合原告的诉讼主张确定相关损失，被告质证认为伤残等级过高，并未提交相关证据证明，对该意见不予采纳。证据七是原告鉴定支出的实际发生费用，予以认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算。有关凭据应与就医地点、时间、人数、次数相符合。结合本院对原、被告的询问和庭审中原告的陈述，证据八均是与原告就医及转院无关的交通费用，结合本案的相关证据，不予采信。证据十一与原告庭审中相关陈述的内容冲突，其内容的真实性不能确定，不予认定。
被告提交的证据五原告虽不认可，但是，结合原告的陈述，可以认定被告虽没有当面给原告置备胶鞋，但与原告同在面馆受雇人员交给原告使用的胶鞋可视为被告的行为。
经审理查明，原告颜金华是原大悟县草席厂职工。2014年的一天，原告在被告经营的同子面馆对面的药店（证人颜某乙经营）得知，面馆可能需要招工。原告于是自行到面馆商谈，原、被告口头约定2014年9月16日早上原告开始上班，每月工资1500元，工作内容是：洗碗、洗菜、切菜、炸荷包蛋、清场等。2014年10月3日上午，烫面的师傅叫原告向煮面的面桶中加开水，原告端着蒸锅（鼓子）里的开水往面桶加水；因搁置面桶的地面有溅出的水和掉落的米粉，原告踩上去滑倒，仰面摔在地上，原告的头、手臂、上身被烫伤。受伤后，被告孙同利送原告至大悟县人民医院，因烫伤面积较大，被告刘伟雇请大悟县人民医院的救护车将原告转送至武汉市第三医院住院治疗，被告垫付救护车费用2000元；原告住院治疗32天，检验报告单临床诊断：多处烧伤至少有一处三度烧伤。出院诊断为：头面颈躯双上肢开水烫伤19%Ⅱo
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深Ⅱo，高血压、2型糖尿病。原告受伤住院期间产生医疗费47917.28元（42508.18＋5409.10），此款由被告孙同利、刘伟全额垫付；被告垫付原告方生活费6884元，原告之夫赵永红向被告出具收条。原告出院乘坐高铁火车回家，车票由被告购买。2015年3月16日，原告在武汉市第三医院治疗，支付诊疗费300元。2015年3月16日武汉市第三医院医务处作出后期整形评估，其中第二项治疗方案及建议载明，患者因糖尿病Ⅱ型，建议激光治疗以软化疤痕，淡化色素，费用为150000元。受大悟县城关法律服务所委托，2015年3月20日，湖北诚信司法鉴定所作出司法鉴定，鉴定意见：颜金华的损伤为十级伤残；误工期为伤后70日；护理自出院后不需护理；后期医疗费为40000元或以医院治疗费据实结算。原告支付鉴定费1500元。原告出院后将医疗保险卡交给被告，被告孙同利在大悟县医疗保险局报账23692.79元（3938.43＋19754.36），此款由被告孙同利代领但未转交原告。原、被告因赔偿事宜协商未果，原告遂诉至本院。
另查明，颜定国（已故）与吴桂清生育四个子女：颜桂莲、颜金华（原告）、颜某甲、颜荣华。吴桂清出生于1939年7月20日。
本院认为，原告应聘同子面馆，与被告就工作时间、内容及劳务报酬等进行了口头约定，劳务合同成立并履行；二被告为接受劳务方，原告为提供劳务方，原告的烫伤发生在工作期间且其向面桶加开水的行为亦属于提供劳务的范畴。本案双方当事人的争议焦点有两点：一、原、被告对于烫伤的发生是否具有过错以及如何划分责任，二、原告受伤后的损害赔偿范围和赔偿数额如何确定。本院分别评判如下：
本案原告烫伤的发生可以排除双方存在故意的可能，事故的发生是原、被告共同过失（不作为）行为导致的结果。原、被告违反了餐饮业人员应有的谨慎注意义务，具体而言，二被告对面馆工作环境的疏忽以及原告倒开水时疏忽地上有水及米粉是事故发生的两个不可分割的原因。地板有水打滑对原、被告均具有可预见性和可避免性。被告为原告置备胶鞋有防水兼具防滑的目的和作用，其已经尽到一定程度的谨慎注意义务；但是，二被告作为雇主对原告的雇佣活动负有安全注意和劳动保护的义务，被告的行为并未完全履行相应的义务，依法应当承担相应的责任。被告雇请的人员在煮面过程中难免将水和食物掉落在地；如果被告及其雇员及时予以清除或者对雇员严格操作规程，事故就能够避免发生。被告辩称原告加开水时使用合租房屋做宵夜的刘某的煤炉所烧，二被告作为雇主，完全可以制止该行为但并未实际阻止；且被告没有证据证明煤炉是原告事发当天打开并使用。原告具有完全民事行为能力，在面馆工作多日，熟悉工作环境，地面有水及食物，原告本应看见并采取相应的处置措施，且工作时未穿同事交给的胶鞋（被告刘伟购买该雇员调换），负有一定的过失。根据侵权责任法第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告对烫伤的发生具有一定的过失，依法可以减轻二被告的赔偿责任。结合已经查明的事实和双方对造成烫伤的过错及原因力大小，两被告作为雇主即接受劳务方相对于原告具有较大的过失，二被告应当承担主要赔偿责任，比例为70%；原告承担次要责任，比例为30%。
本案侵权赔偿适用损害填补和过错责任原则。原告的医疗费用包括住院费和诊疗费，但应扣除与烫伤无关的治疗高血压等费用，计入本案赔偿的医疗费为：42508.18＋5409.10＋300（原告支付）－430.81=47786.47；鉴定意见中后期医疗费的表述（后期医疗费为40000元或以医院治疗费据实结算）并不确定；且2015年3月16日武汉市第三医院医务处作出专家评估后期医疗费意见，该意见指出，评估费用与实际发生费用会有一定出入，本次评估仅供参考。该评估确定的数额153600元亦未被湖北诚信司法鉴定所采纳，原告的后期治疗并未结束，可以在康复治疗结束再行主张相应的后期治疗等开支。误工费根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。结合鉴定意见误工期为伤后70日，原告的主张未突破相关司法解释的规定确定的数额，误工费按原告的月工资标准确定为：1500元／月×2月＋1500元／月×1／3月=3500元。护理费根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限确定。原告在赔偿清单中主张按照2015年度居民服务业在岗职工年平均工资计算护理费，符合规定及本案的实际护理情况，确定为：28729元／年÷365天／年×32天=2518.72元。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定，治疗医院并无相关意见，对原告的该主张不予支持。原告住院32天，主张住院伙食补助费1600元，符合相关规定，予以支持。原告主张的交通费并非相关司法解释规定的就医、转院治疗发生的交通费用，对该主张不予支持。残疾赔偿金根据上一年度城镇居民人均可支配收入，自定残之日按20年计算：24852元／年×20年×10%=49704元。按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，被抚养人生活费计入残疾赔偿金，不再单独作为赔偿项目。原告之母吴桂清年满75周岁且为非农业户籍，被抚养人生活费按5年计算，16681元／年×5年÷4人×10%=2085.12元／人。残疾赔偿金共计51789.12元（49704＋2085.12）。鉴定费1500元是原告为确定伤残等支出的实际发生费用，应当计入赔偿范围。原告的伤情经鉴定构成十级伤残，其主张精神损害抚慰金的主张符合法律规定，予以支持。被告要求一并处理垫付的医疗费、交通费的抗辩理由，符合相关规定，予以采纳。
原告的各项损失及被告垫付的医疗费用等款项应按照原、被告的责任划分确定相应的赔偿数额。原告在赔偿清单中对各项经济损失及精神损害抚慰金要求按照责任比例承担的主张，未违反法律规定，予以采纳。被告孙同利以原告颜金华名义在医疗保险局报账的款项未转交原告，其取得该款缺乏合理的理由和法律依据，应在二被告垫付医疗费中扣减。本院对各项损失及费用确认如下：医疗费（含被告垫付）47786.47元、误工费3500元、护理费2518.72元、住院伙食补助费1600元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）51789.12元、交通费（被告垫付）2000元、鉴定费1500元，以上各项共计110694.31元。精神损害抚慰金酌情确定为3500元。二被告按责任划分应赔偿77486.02元（110694.31×70%），原告自负损失33208.29元（110694.31×30%）。二被告实际垫付33108.49元（42508.18＋5409.10-23692.79＋2000＋6884），二被告仍应赔偿47877.53元（77486.02＋3500-33108.49）。被告刘伟经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，依法可以缺席审理、判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：
被告孙同利、刘伟于本判决生效后十日内一次性赔偿原告颜金华各项损失人民币47877.53元；
驳回原告颜金华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1034元，减半收取517元，由被告孙同利、刘伟负担232.65元，原告颜金华负担284.35元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五天内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。
审判员 肖刚
二〇一五年八月五日
书记员 颜丹
附：相关法律法规及司法解释条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式，协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。……
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
附扣除与治疗烫伤无关的医疗费：74.08＋58.38＋21.06＋20.5＋148.16＋87.57＋21.06=430.81