上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第2718号
原告范章英。
委托代理人门继业，上海鼎善律师事务所实习律师。
委托代理人韩晓敏，上海鼎善律师事务所律师。
被告黄卫兵。
委托代理人袁春燕。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人沈文骏，上海普盛律师事务所律师。
委托代理人刘卫，上海普盛律师事务所律师。
原告范章英诉被告黄卫兵、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月4日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2015年1月22日、2月12日公开开庭进行了审理。原告范章英及其委托代理人韩晓敏，被告黄卫兵的委托代理人袁春燕，被告平安公司的委托代理人沈文骏，到庭参加了本案的两次庭审。原告范章英的委托代理人门继业到庭参加了本案的第二次庭审。本案现已审理终结。
原告范章英诉称，2014年2月15日11时40分，被告黄卫兵驾驶号牌号码为苏F0XX**的小型普通客车（以下简称肇事车辆）在本市浦东新区培花路近芳草路处，与原告骑的电动自行车发生交通事故，导致原告受伤。原告随后被送医治疗，共住院治疗10天。出院后进行了多次门诊治疗。事发当日，交警部门作出道路交通事故认定书，认定被告黄卫兵承担事故全部责任，原告无责任。经交警部门委托，上海市东方医院司法鉴定所于2014年10月30日作出鉴定意见书，认定原告因交通事故致左锁骨骨折，构成XXX伤残，酌情给予治疗休息期150日、营养期75日、护理期75日（含后续取左锁骨内固定物）。肇事车辆在被告平安公司投保了交强险和商业三者险，被告平安公司应在保险限额内承担赔偿责任。诉请：原告的实际损失：医疗费人民币（以下币种同）41，023.80元、住院伙食补助费200元、营养费2，250元、后续治疗费1万元（后续拆钢板费用，现尚未发生）、残疾赔偿金95，420元、残疾辅助器具费91.90元（固定支具85元、医疗用品6.90元）、误工费17，000元、护理费15，000元、精神损害抚慰金5，000元、交通费178元、律师费5，000元、司法鉴定费1，800元，由被告平安公司在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，超出和不属于交强险、商业三者险范围的，由被告黄卫兵承担赔偿责任。
被告黄卫兵辩称，对事发经过、责任认定无异议，不同意超出和不属于交强险、商业三者险范围的由被告黄卫兵承担赔偿责任。原告的律师开庭未按时到庭，其主张的律师费也偏高，不同意赔偿。残疾赔偿金应按2013年的标准计算。
被告平安公司辩称，对事发经过、责任认定无异议。确认肇事车辆在被告平安公司投保了交强险、商业三者险，事发时间在保险期限内，商业三者险投保了50万元，并投保了不计免赔，鉴定费属于商业三者险范围。对医疗费41，023.80元的总金额无异议，但应当扣除伙食费169.80元，不同意承担非医保部分。住院伙食补助费，认可按照每天20元计算8.5天。营养费，认可按照每天30元计算75天。后续治疗费1万元，待原告发生后再理赔，现在不同意赔偿。残疾赔偿金，应按2013年的农村标准计算。同意赔偿残疾辅助器具费91.90元（固定支具85元、医疗用品6.90元），是在交强险范围内。误工费认可按照每月1，820元计算5个月。护理费认可按照每天40元计算75天。认可精神损害抚慰金5，000元、交通费178元。律师费5，000元，不属于保险赔偿范围。认可鉴定费1，800元，同意在商业三者险范围内承担。
经审理查明，原告系江苏省靖江市集体户口。2014年2月15日11时40分，黄卫兵驾驶其所有的肇事车辆行驶至本市浦东新区培花路近芳草路时，与骑电动自行车的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。交警部门认定，黄卫兵承担事故的全部责任。事发后，原告为治疗花用医疗费40，854元（医疗住院收费票据中的饮食费169.80元不计算在内），住院8.5天。事发后，被告黄卫兵垫付了43，000元用于治疗。审理中，原、被告均同意在本案中一并处理该垫付款。
肇事车辆在平安公司投保了交强险，死亡伤残赔偿限额为110，000元、医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。肇事车辆还在平安公司投保了商业三者险，赔偿限额为50万元，并就此投保了不计免赔。事发时，该车辆在保险期限内。
2014年10月30日，上海市东方医院司法鉴定所出具了鉴定意见书，鉴定意见为：原告因道路交通事故致左锁骨骨折，手术治疗后，目前遗左上肢功能部分受限，构成XXX伤残。酌情给予治疗休息期150日、营养期75日、护理期75日（含后续取左锁骨内固定物的休息期30日、营养期15日、护理期15日）。审理中，原告表示尚未进行后续治疗，内固定尚未取出，但诉请中的误工费、护理费、营养费已包含了后续取内固定的误工费、护理费、营养费。
原告为该鉴定花用鉴定费1，800元。
原告为本次诉讼聘请律师，花用了律师费5，000元。
原告提供的登记日期为2012年10月29日的户口簿上所记载的原告职业为裁剪缝纫工人，服务处所为上海。原告的《参保个人城镇基本养老保险缴费情况》显示：原告自2012年11月起至2014年8月均系正常缴费。原告提供的《税收完税证明》中备注：上海海蒂山贸易有限公司。2014年1月1日，原告（乙方）与上海海蒂山贸易有限公司（甲方）签订《劳动合同》，约定：甲方聘用乙方担任修改师职务，期限自2014年1月1日至2014年12月31日止。乙方的月工资为3，400元。甲方每月5-10日以货币形式足额支付乙方的工资。上海海蒂山贸易有限公司出具的《误工证明》的内容为：兹证明范章英自2008年7月进入我公司工作，系我公司员工，从事修改师工作，月平均收入3，400元。2014年2月15日因交通事故受伤，期间未上班工作误工5个月，根据单位规定，扣发工资（薪酬）收入总计为17，000元。
戴稳华系原告的丈夫。浦东新区培花小商品市场于2015年1月22日出具的《证明》载明：兹证明范章英与戴稳华是夫妻，范章英与戴稳华自2000年起，在我辖区内培花路XXX号商铺经营服装定制生意，一直经营并居住至今。戴稳华在92号商铺办理了个体工商户营业执照并合法经营。在该《证明》的浦东新区培花小商品市场盖章处的左下方有如下手写内容：经培花一居委综治、综合协管员证实，范章英、戴稳华夫妻确实在培花路XXX号商铺经商。浦东新区花木街道培花新村第一居民委员会在该手写内容的下方盖了章。
以上事实，有原告提供的黄卫兵的驾驶证、肇事车辆的行驶证、交强险保单、商业三者险保单、道路交通事故认定书、门急诊病历、出院小结、费用汇总清单、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、《参保个人城镇基本养老保险缴费情况》、《税收完税证明》、《劳动合同》、《误工证明》、用人单位的企业法人营业执照复印件、律师费发票、户口本、戴稳华的个体工商户营业执照、《证明》、市场进场经营合同，被告黄卫兵提供的收条、POS机签购单，以及庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本次交通事故纠纷，黄卫兵承担事故全部责任，故平安公司应在交强险、商业三者险限额内承担赔偿责任，超出和不属于交强险、商业三者险的部分应由黄卫兵承担赔偿责任。
伤残等级、休息、营养、护理期限应根据鉴定意见予以确定。虽原告于审理中表示其后续的取内固定术尚未进行，但鉴于鉴定机构确定的休息、营养、护理期限已包括了原告今后取内固定术所需的休息、营养、护理期限，原告今后取内固定术的误工费、营养费、护理费可在本案中一并处理。浦东新区培华小商品市场并非原告的丈夫戴稳华的用人单位，其无权出具戴稳华的《误工证明》，根据原告的伤势和本市的护理费赔偿标准，平安公司同意按40元／天的标准计算原告的护理费，并无不当。
审理中，平安公司同意原告诉请的营养费2，250元、残疾辅助器具费91.90元（固定支具85元、医疗用品6.90元）、精神损害抚慰金5，000元、交通费178元、鉴定费1，800元，对此，可予照准。
误工费，原告提供的户口簿上登记的职业情况、《劳动合同》、误工证明等相关证据，可以确实、充分地证明原告在事发前从事的职业及收入等情况，原告的误工费可以按照其事发前的月平均工资3，400元的标准计算。
原告诉请的后续治疗费1万元，现尚未实际发生，本案中对此不作处理，如将来实际发生，可由原告另案处理。
医疗费应以病历及医疗费单据为准，经本院根据原告提供的医疗费票据原件核准，原告的医疗费损失为40，854元（医疗住院收费票据中的饮食费169.80元不应计算在医疗费内）。
原告实际住院8.5天，原告主张的住院伙食补助费，根据本市相关赔偿标准规定计算，应为170元。
残疾赔偿金，原告主张按照本市城镇居民标准计算，平安公司对原告事发前收入来源于城镇地区连续满一年以上并无异议，但主张原告事发前并未在本市城镇地区连续居住满一年以上。对此，本院认为：原告的户籍系江苏省靖江市集体户籍，而非农村户籍。原告提供的《证明》等大量证据，也已达到了较高的证明标准，足以证明原告在事发前在本市城镇地区连续居住满一年以上，故原告主张其残疾赔偿金按本市城镇居民标准计算，并无不当，本院予以支持。根据原告的伤残等级，本院确定其残疾赔偿金数额为95，420元。
原告因人身受到伤害主张赔偿其因诉讼而花用的律师费并无不当，但律师费并非诉讼所必然发生的费用，根据原告的受伤情况及相关律师收费标准，原告主张的数额也较高，具体赔偿数额可由本院参考原告的伤势、在事故中的过错程度等因素，依法酌情予以确定。
另，被告黄卫兵垫付给原告用于治疗的43，000元，原告应予返还。
综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告范章英营养费2，250元、残疾辅助器具费91.90元、精神损害抚慰金5，000元、交通费178元、鉴定费1，800元、医疗费40，854元、住院伙食补助费170元、残疾赔偿金95，420元、护理费3，000元、误工费17，000元，合计165，763.90元；
二、被告黄卫兵于本判决生效之日起十五日内赔偿原告范章英律师费3，000元；
三、原告范章英于本判决生效之日起十五日内返还被告黄卫兵垫付款43，000元；
四、驳回原告范章英的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，867元，减半收取计1，933.50元，由原告范章英负担251元，被告黄卫兵负担1，682.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 谢辉东
二〇一五年三月三十日
书记员 薛广文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。