江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）熟民初字第0250号
原告张传利。
委托代理人高利春，江苏德瀚律师事务所律师。
被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司，住所地嘉兴经济开发区塘汇街道和风路1555号。
法定代表人陈继文，董事长。
委托代理人蒋瑛，浙江泽厚律师事务所律师。
被告温州创汇投资管理有限公司，住所地温州市新城大道发展大厦2701室-A。
法定代表人张坚。
被告张传长。
委托代理人戈新华，浙江九州大众律师事务所律师。
被告陈继文。
被告陈意道。
被告杨沈焕。
原告张传利诉被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司、温州创汇投资管理有限公司、张传长、陈继文、周坚、陈意道、杨沈焕民间借贷纠纷一案，本院于2013年1月31日立案受理后，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司提出管辖异议，本院于2013年4月24日裁定驳回被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司对本案的管辖异议，依法组成合议庭，公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、证据副本及开庭传票。审理中，原告于2013年5月21日向本院申请撤回了对被告周坚的起诉，本院已依法裁定予以准许。于2013年9月27日公开开庭进行了审理，原告张传利及其委托代理人高利春，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司的委托代理人蒋瑛，被告张传长的委托代理人戈新华到庭参加了诉讼。被告温州创汇投资管理有限公司、陈继文、陈意道、杨沈焕经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张传利诉称：被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司因生产经营资金需求自2012年1月开始多次从原告处借款，具体情况如下：2012年1月4日，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司从原告处借款资金300万元，借款月利率为本金的4.5%，并且由被告温州创汇投资管理有限公司、张传长、陈意道、杨沈焕承诺对该借款负连带担保责任；2012年2月17日，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司从原告处借款100万元，借款月利率为本金的4.5%，并且由张传长、陈某为该笔借款承担连带担保责任；2012年4月22日和2012年5月4日，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司分别从原告处借款70万元和80万元，约定月利率为4.5%，并由冯骞和陈某对该借款承担保证责任；2012年5月31日，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司又分别从原告处借款40万元，约定月利率4.5%；2012年8月20日，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司又分别从原告处借款12.4万元，约定月利率4.5%；2012年8月27日，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司又分别从原告处借款10万元，约定月利率4.5%；2012年10月30日，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司又分别从原告处借款25万元，约定月利率4.5%。2012年11月30日被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司归还了2012年10月30日借款本金25万元。2012年8月17日，被告温州创汇投资管理有限公司、张传长、陈某、周坚、陈意道、杨沈焕口头承诺对被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司向原告处全部借款和利息的偿还承担连带担保责任。但被告一直没有还款。请求法院判令：1.被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司立即偿还拖欠原告的本金6164000元和截止2012年1月29日的利息1624698元以及自起诉之日至判决生效之日按照同期银行贷款利率四倍计算的利息；2.被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司支付原告聘请律师的费用154600元；3.诉讼费由被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司承担；4、被告温州创汇投资管理有限公司、张传长、陈某、陈意道、杨沈焕在各自的担保范围内对被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司的还款义务承担连带责任。审理中，原告变更诉请为被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司归还原告借款本金6163951.40元，被告温州创汇投资管理有限公司、张传长、陈某、陈意道、杨沈焕在各自的担保范围内对被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司的上述还款义务承担连带责任。
被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司辩称：被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司实际的控制人是被告张传长，被告张传长和原告是亲兄弟，原告的钱没有一笔是打款至被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司的，全部是打款至张传长个人帐户，公司总经理、财务等全部是由张传长管理的，所以钱是否到了被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司账上不清楚。原告在第一个诉请中有一笔利息是1624698元，起诉状讲借款是2012年1月开始的，至2012年1月29日的利息1624698元无法理解。关于原告陈述的2012年8月17日，被告温州创汇投资管理有限公司、张传长、陈某、周坚、陈意道、杨沈焕口头承诺对被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司向原告处全部借款和利息的偿还承担连带担保责任，不是事实。
被告张传长辩称：公司借款614万是事实，但是利率每月4.5%有违规定的。公司停业后，原告从被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司拉走了价值几百万的货物应当冲减。对原告陈述的张传长个人为300万借款担保是不成立，退一万步讲，就算股东决议可以作为依据，但是担保已经超过了担保期限，不应承担担保责任。原告主张律师费由被告承担是没有依据的。
被告温州创汇投资管理有限公司、陈某、陈意道、杨沈焕未作答辩。
经审理查明：2012年1月4日，嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司召开股东会形成决议，内容为：“因公司流动资金紧缺，为缓解年终资金问题，于2012年1月4日召开临时股东会议，参加会议股东：陈意道、温州创汇公司代表张坚、张传长、杨章宇，参加会议符合法定人数，股东会形成决议如下：同意向张传利（×××）商借资金300万元，借款时间暂定半年，即从2012年1月5日至2012年7月4日止，月利率为4.5%，利息每月8日前支付。全体股东提供连带责任担保”，当日，张传利通过银行转账支付了借款2999951.40元，嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司于当日开具张传利借款300万元的收款收据（由税务部门监制）。2012年2月17日，嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司召开股东会形成决议，内容为：“股东应到人数4人，实到人数4人，参加人员有温州创汇公司代表陈某、陈意道、杨沈焕、张传长。开会地点：嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司会议室，决议内容：为恢复公司生产急需生产周转资金100万元，决定向张传利借款100万元，月利息4.5%，借款时间三个月，从2012年2月15日至2012年5月14日止，上述借款追加个人担保，担保人：张传长、陈某”，并由张传长、陈某在担保人一栏下方签字。嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司于2012年5月25日开具张传利借款100万元的普通收据。2012年，嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司召开股东会，参加人员为陈某、张传长、杨章宇、温州创汇公司代表冯骞、张坚、陈意道、周坚、张传利，形成决议，内容为：“因公司资金周转需要，特向张传利商借周转资金150万元（大写人民币壹佰伍拾万元整），其中在2012年4月22日前借款70万，2012年5月4日借款80万元，月利率为百分之四点五，借款时间至2012年12月31日。冯骞和陈某愿追加个人担保，如出现公司无法归还张传利借款本息时，冯骞和陈某原个人承担及付月利率百分之三利息”，股东陈某、杨章宇、周坚、张传长、张坚在股东会决定下方签字。嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司开具了张传利日期为2012年4月23日、4月24日、5月7日、5月8日、5月8日，金额分别为借款50万元、20万、50万元、3万元、27万元的普通收据。
另查明：2012年8月17日，嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司股东张传长、周坚、张坚、张传利签订承诺书一份：“为争取企业渡过难关，全体股东商请向张传利借款，为保证张传利资金的安全，全体股东特承诺如下：一、企业资金回笼首先归还张传利本次借款及原借款300万元；二、在未还清上述第一款资金前，嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司所有资金往来全部接受张传利监管和审批，其他股东不得有异议。三、在归还张传利本次借款时，必须将本次借款的利息一并结清。四、待企业运转正常或从金融部门借到资金时，首先保证用于归还2012年公司向股东及其他人员借款，还款时按所有股东和沈雨春按借款占比归还。特此承诺”。
甲方张传利与乙方嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司签订有协议书一份，内容为：“根据中华人民共和国有关法律法规，甲乙双方经自愿、友好协商，就债务人乙方偿还其所拖欠债权人甲方的借款本息的有关事宜达成如下一致意见，愿共同遵守：一、乙方承诺自本协议签订之日起，将在三个工作日协调担保人就偿还甲方借款事宜尽快提出确实可行的还款方案，并保证采取一切必要补救措施以弥补乙方及乙方保证人违约给债权人甲方造成的损失。二、甲乙双方一致确认，甲方有权就甲乙双方之间因本协议所涉事项相关的任何争议提交给本协议签订地（常熟）人民法院管辖。甲乙双方同时确认，自本协议签订之日起，甲乙双方之间的任何民事争议均应友好协商解决，协商不成的，由本协议签订地（常熟）人民法院管辖。三、甲乙双方一致确认，甲方为了实现债权所聘请的律师费用由乙方按江苏省律师收费标准中政府指导价支付结算给甲方。四、本协议一式二份，自甲乙双方签字（或盖章）之日起生效”。
嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司出具张传利对账明细确认书一份，载明：“嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司因生产资金周转困难，自2012年1月4日－2012年10月30日止，共向张传利借款人民币陆佰肆拾壹万肆仟元整（6414000）。双方约定月利率为4.5%；按月付息（30天为一月），到期还款。2012.1.4借款300万2012.1.4到2012.4.23利息已结，2012.4.24至2013.1.29日共280天应付息126000元；2012.2.15借款100万止2013.1.29共350天应付息525000元；2012.4.22借款70万止2013.1.29共282天应付息296100元；2012.5.4借款80万止2013.1.29共260天应付息312000元；2012.5.31借款40万止2013.1.29共243天应付息145800元；2012.8.20借款4万止2013.1.29共159天应付息9540元；2012.8.21借款12.4万止2013.1.29共158天应付息18228元；2012.8.27借款10万止2013.1.29共152天应付息22800元；2012.10.30借款25万止2012.11.30共28天应付息10500元。止2013.1.29以上借款应付利息共计为：2599968元，11月30日还本金250000元，欠本金合计6164000元。共计应还款：8763968元”。甲方张传利与乙方嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司签订有协议书一份，内容为：“根据中华人民共和国有关法律法规，甲乙双方经自愿、友好协商，就债务人乙方偿还支付其拖欠债权人甲方借款利息的有关事宜达成如下一致意见，愿共同遵守：一、根据甲乙双方对账确认，至2013年1月29日乙方共计拖欠甲方借款利息计人民币（大写）贰佰伍拾玖万玖仟玖佰陆拾捌元（2599968）。二、乙方同意把乙方库存部分成品、半成品、原材料作价抵押给甲方，其中成品共计17.425吨、作价人民币（大写）伍拾壹万零贰佰贰拾伍元（510225）半成品（云母浆）湿重共计286.69吨，折算干重为203.14吨，每吨为5000元，作价人民币共计（大写）壹佰零壹万伍仟柒佰元（1015700）原材料云母片98吨，每吨为3000元，作价人民币（大写）贰拾玖万肆仟元（294000）合成云母片0.37吨，每公斤25元，作价人民币（大写）玖万贰仟伍佰元（92500）玻璃鳞片1.375吨，每公斤8元，作价人民币共计（大写）壹万壹仟元（11000），以上成品、半成品、原材料共计作价人民币（大写）壹佰玖拾贰万三仟肆佰贰拾伍元（1923425）。三、乙方同意抵押给甲方成品、半成品、原材料在本协议签订一个月内，乙方未能付清拖欠甲方利息，甲方有权处置乙方抵押给甲方成品、半成品、原材料，抵扣利息壹佰玖拾贰万三仟肆佰贰拾伍元整，乙方不得异议。四、本协议一式二份，自甲乙双方签字（或盖章）之日起生效”。
又查明：嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司注册资本3000万元，原投资人胡戴斌、陈意道，胡戴斌占30%股份，陈意道占70%股份。2010年9月15日经工商行政管理部门核准，股东变更为张传长、杨沈焕、温州创汇投资管理有限公司、陈意道，张传长占5%股份、杨沈焕占10%股份、温州创汇投资管理有限公司占35%股份、陈意道占50%股份，陈意道任董事长兼经理。2012年5月4日经工商行政管理部门核准，股东变更为周坚、张传利、陈意道、杨沈焕、张传长、陈某、温州创汇投资管理有限公司，周坚占5.17%股份、张传利占6.33%股份、陈意道占6.521%股份、杨沈焕占10%股份、张传长占17.375%股份、陈某占19.604%股份、温州创汇投资管理有限公司占35%股份，陈某任董事长，张传长任总经理。
以上事实，有股东会决议、银行卡取款业务回单、收据、协议书、对账明细确认书、承诺书及本院庭审笔录、谈话笔录在卷予以佐证。
本院认为：原告张传利主张被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司向其借款6164000元，提供了股东会决议、收据及对账明细确认书，其中2012年1月4日张传利实际交付的借款为2999951.40元，故本院认定被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司向其借款总额为6163951.40元。其中2012年1月4日借款2999951.40元、2012年2月15日借款100万元、2012年4月22日前借款70万，2012年5月4日借款80万元，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司股东会决议中有支付月利率4.5%的内容，在对账确认书中又明确全部借款双方约定的月利率为4.5%，超过了中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍，超过部分不予保护。2012年1月4日借款2999951.40元，至2012年4月23日已按月利率4.5%支付利息，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司已支付利息为499500元（3000000＊4.5%＊3.7），期间按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算应支付利息217927.16元，超出部分抵扣本金，至2012年4月24日借款本金为2718378.56（2999951.40-499500＋217927.16）元。借款2718378.56元自2012年4月24日至2013年1月29日止，借款利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算为517730.30元；借款100万元自2012年2月15日至2013年1月29日止，借款利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算为237222.22元；借款70万元自2012年4月22日至2013年1月29日止，借款利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算为134267.78元；借款80万元自2012年5月4日至2013年1月29日止，借款利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算为146942.22元；借款40万元自2012年5月31日至2013年1月29日止，借款利息按中国人民银行同期同类款基准利率的四倍计算为66151.11元；借款4万元自2012年8月20日至2013年1月29日止，借款利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算为4056.89元；借款12.4万元自2012年8月21日至2013年1月29日止，借款利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算为12499.2元；借款10万元自2012年8月27日至2013年1月29日止，借款利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算为9706.67元；借款25万元自2012年10月30日至2012年11月29日止（2012年11月30日归还25万元），借款利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算为4822.22元，合计利息为1133398.61元。原告张传利与被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司约定一个月内未付清拖欠利息的，以成品、半成品、原材料作价1923425元抵归原告张传利，扣除前述应付的利息1133398.61元及借款5882378.56元一个月的利息109804.40元，合计应付利息1243203.01元，余款680221.99元抵扣借款本金，故被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司尚结欠原告张传利借款本金5202156.57元。原告张传利放弃主张利息及聘请律师的费用，系其对权利的处分，本院予以准许。当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。2012年1月4日，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司向原告张传利借款2999951.40元，借款期限自2012年1月5日至2012年7月4日，并约定由股东被告陈意道、张传长、温州创汇投资管理有限公司、杨沈焕提供连带责任担保，各方未约定保证期间，原告张传利有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，现原告张传利于2013年1月31日提起诉讼，已超过六个月，保证人免除保证责任。原告张传利主张被告陈意道、张传长、温州创汇投资管理有限公司、杨沈焕承担借款2999951.40元的保证责任，本院不予支持。2012年2月15日，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司向原告张传利借款100万元，借款期限自2012年2月15日至2012年5月14日，并约定追加被告张传长、陈某个人担保，对保证方式没有约定，应按照连带责任保证承担保证责任。各方未约定保证期间，原告张传利有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，现原告张传利于2013年1月31日提起诉讼，已超过六个月，保证人免除保证责任。原告张传利主张张传长、陈某承担借款100万元的保证责任，本院不予支持。2012年4月22日，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司向原告张传利借款70万元，2012年5月4日，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司向原告张传利借款80万元，合计150万元，借款期限至2012年12月31日，事后公司召开股东会，约定由冯骞和陈某追加个人担保，如出现公司无法归还原告张传利借款本息时，冯骞和陈某愿个人承担及付月利率3%的利息，但冯骞未在股东会决议上签字，故不承担保证责任，陈某在股东会决议上签字确认，应承担相应的保证责任，主债务于2012年12月31日到期，原告张传利有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人陈某承担保证责任，现原告张传利于2013年1月31日提起诉讼，未超过六个月，保证人陈继某承担保证责任。抵扣借款本金的680221.99元，借款150万元中同比例抵扣173455.85元（680221.99元＊1500000／5882378.56），该笔借款本金抵扣后为1326544.15元，保证人陈继某对该笔借款1326544.15元被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司不能清偿部分承担清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。被告温州创汇投资管理有限公司、陈某、陈意道、杨沈焕经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃应诉抗辩等诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条、第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司归还原告张传利借款5202156.57元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告张传利指定账号；或汇入常熟市人民法院，开户行：中信银行常熟东南经济开发区支行，账号：73×××17）。
二、被告陈继文对上述借款中1326544.15元被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司不能清偿部分承担清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告张传利的其他诉讼请求。
案件受理费54948元，保全费5000元，公告费600元，合计60548元，由原告张传利负担7502元，被告嘉兴市亿鹭通效应材料科技有限公司负担53046元（原告同意其预交的诉讼费中剩余部分53046元由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院账户：苏州市中级人民法院；开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部；账号：10×××99。
审 判 长 周 伟
人民陪审员 王小丽
人民陪审员 郭 敏
二〇一四年六月十四日
书 记 员 宋 洁