河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）石刑终字第00250号
原公诉机关石家庄市裕华区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王林波。：河北省石家庄市元氏县马存乡万年村。2013年11月1日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，同年11月28日被逮捕，现羁押于石家庄市第一看守所。
辩护人刘素慧，河北世纪方舟律师事务所律师。
石家庄市裕华区人民法院审理石家庄市裕华区人民检察院指控被告人王林波犯诈骗罪、信用卡诈骗罪一案，于2014年11月23日作出2014年裕刑初字第00161号刑事判决。原审被告人王林波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审查明：1、被告人王林波于2012年5月9日在光大银行石家庄分行办理额度为10万元的信用卡一张。王林波持该卡消费，共透支90692.97元，经光大银行多次催收拒不归还。
2、2012年9月23日被告人王林波从郑某处租赁“本田雅阁”汽车一辆，之后王林波谎称该车辆为他人因欠款抵押给其使用，将该车用于向蒋某乙借款11万元（实际借款9万元，利息2万元）的抵押，之后因无法偿还欠款而逃匿。
上述事实，由公诉机关当庭出示并质证的如下证据予以证实：
1、信用卡诈骗罪
（1）被害人孙某陈述：2012年5月9日王林波在光大银行申请办理一ＸＸ光商旅白金信用卡，卡号：48×××51，后来补卡卡号是48×××04，信用额度是100000元。王林波持卡消费99256.97元，我行自2012年7月多次催收均未予偿还，现欠我行利息9243.54元，滞纳金10312.57元、服务费253元。
（2）被告人王林波供述：2012年5月9日我在石家庄市友谊北大街的光大银行办理一ＸＸ光商旅白金信用卡，我大约透支了10万元左右，都花了。2012年，我曾经在石家庄和哈尔滨用该卡消费，并在哈尔滨补办过该卡，我没有还银行钱，后来没钱了，就不用手机了。我当时欠别人钱，逃跑至哈尔滨时我知道当时透支光大银行信用卡的钱，我没有能力还钱。
（3）被告人王林波办信用卡申请表、消费记录、光大银行电话催收记录、催收信函。
2、诈骗罪
（1）被告人王林波供述：我通过蒋某甲介绍认识了蒋某乙。2012年10月4日19时许，我在北国超市槐底店南侧槐安路上与蒋某乙见面，我向其借款85000元，我给蒋某乙打了一张我亲笔签名的借条，借条上写了借款8万5千元，时间是2012年10月4日。我用2万元做粮油生意，剩余的钱都用于赌博了。之后我将在红旗大街百分百旅店二楼的河北凯嘉汽车租赁有限公司租来的本田雅阁轿车（车牌号为冀A×××××）给蒋某乙并谎称该车是一个欠我钱的朋友的，我让蒋某乙先开着，等我还钱时再将车给我。大约过了5天左右，我又向蒋新初借款25000元，这次在上次的借条上添加了借款25000元的字样，我总共欠蒋某乙11万元。因为我还不了他的钱就想把车放他那拖延时间，之后我没钱还就跑到哈尔滨了，手机卡也换了。我实际借蒋某乙9万元，其中2万元是利息。
（2）被害人蒋某乙陈述：2012年10月4日19时蒋某甲给我打电话说王林波需要借钱并称该人有正当工作，于是我和王林波在石家庄市裕华区北国超市槐底店南门见面并将85000元给了王林波，王林波给我打了一张借条，当天王林波让我开走一辆本田雅阁，说车是一个客户押给王林波的，等客户还钱后他就还我钱并将车开走。过了三天左右王林波又向我借了2.5万元并在上次的借条中加写了借25000元的字样，王林波共欠我11万元（其中包含20000元利息）。
（3）证人蒋某甲陈述：2012年10月4日11时，王林波给我打电话想要借点钱，之后我给他介绍了朋友蒋某乙认识，王林波称可以将一个客户的车先抵押给蒋某乙使用，该车是客户抵押给他的，我将这些情况都告诉了蒋某乙，后来他们俩见面后就把事情办了。
（4）证人郑某证言：2012年10月份，一位自称王林波的男子到我单位租本田雅阁汽车，当时他出示了自己的身份证，并称租赁几天，我们讲好租金每天400元，他给了我们4000元，2012年10月8日到期，至今尚欠租金约5600元。我公司从2012年10月13日至2012年10月23日一直无法联系到王林波。2012年10月23日16时许我在石家庄市南二环与建设大街交口东侧的北京现代4S店附近发现了该车并用备用钥匙将该车开走。
公安机关出具的受案登记表、辨认笔录、汽车租赁合同、车辆照片、租赁车辆状况交验接收表、公安局发还物品、文件清单、借条、价格鉴定意见书、抓获证明、到案经过、羁押证明（证实被告人王林波于2013年4月29日被哈尔滨市公安局南岗分局花园派出所抓获并于当日羁押于看守所）、工作说明、被告人王林波的户籍证明等证据。
原审法院认为，被告人王林波以非法占有为目的恶意透支，数额较大，经催收拒不归还，其行为已构成信用卡诈骗罪。被告人王林波以非法占有为目的，虚构事实，将租赁车辆用于抵押，骗取被害人蒋某乙90000元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。关于公诉机关指控王林波诈骗数额为162000元，被害人系租车公司，原审法院认为，被告人王林波用真实身份从租赁公司租赁汽车并缴纳租金，该行为是正常的租赁行为，之后其虚构他人身份并用该车向被害人蒋某乙用作借款抵押，其抵押意图就是为了逃避还款，由此可以证明其自始就没有偿还借款的能力和打算，且其逃至哈尔滨后更换电话号码的行为均可证实其主观上具有非法占有目的，故诈骗数额应为向蒋某乙借款的数额9万元。关于辩护人辩称王林波将租赁车辆抵押给蒋某乙的行为系民事侵权行为，不构成犯罪的辩护意见，不予采信。被告人王林波犯数罪，应数罪并罚。庭审中被告人王林波自愿认罪，可以酌情从轻进行处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条、第二百六十六条、第六十四条、第六十九条之规定，判决为：一、被告人王林波犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金50000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金50000元；合并执行有期徒刑八年四个月，并处罚金100000元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金100000元；二、责令被告人王林波于本判决生效后十五日内向中国光大银行股份有限公司石家庄分行退赔90692.97元，向被害人蒋某乙退赔90000元。
被告人王林波不服原判，向本院提起上诉称：原判认定王林波将车抵押给蒋某乙骗取借款不能成立，其将租来的车辆给蒋某乙使用不属于抵押，其与蒋某乙之间是民事借款行为，不构成诈骗。请求撤销原判，改判王林波不构成诈骗罪。
王林波辩护人刘素慧辩护意见同上述上诉理由。
经审理查明，原判认定原审被告人王林波构成信用卡诈骗、诈骗两起犯罪事实清楚，有原审期间公诉机关提交并经庭审质证的被告人供述、被害人陈述、证人证言、被告人办信用卡申请表、消费记录、电话催收记录、催收信函、借条、辨认笔录、汽车租赁合同、车辆照片、租赁车辆状况交验接收表、价格鉴定意见书及公安机关出具的受案登记表、发还物品文件清单、抓获证明、到案经过、羁押证明、工作说明、王林波的户籍证明等证据予以证实，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）王林波以非法占有为目的，利用信用卡恶意透支，数额较大，经银行催收拒不归还，其行为已构成信用卡诈骗罪。王林波以非法占有为目的，虚构事实，将租赁车辆用于抵押，骗取被害人蒋某乙90000元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。王林波上诉及辩护人辩称原判认定王林波将车抵押给蒋某乙骗取借款不能成立，王林波与蒋某乙之间是民事借款行为，不构成诈骗，经查，王林波虚构该车是他人因欠其款押在其处的事实，并用该车抵押向被害人蒋某乙借款，该部分事实有蒋某乙陈述、蒋某甲证言、书面借据、汽车租赁合同等证据予以证实，王林波以租来的汽车作抵押意图逃避还款，由此可以证明其自始就没有偿还借款的能力和打算，且其逃至哈尔滨后更换电话号码的行为亦可证实其主观上具有非法占有的目的，符合诈骗犯罪的构成要件，故本院对王林波及辩护人上述上诉理由和辩护意见，不予采纳。王林波犯数罪，应数罪并罚。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梁连山
审判员 邵彩然
审判员 王 峰
二〇一五年六月九日
书记员 王 迪