河南省漯河市郾城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郾民初字第01963号
原告许均产。
委托代理人赵迪，河南永力律师事务所律师。
被告彭双来。
被告朱玉民。
委托代理人晁全升，河南许慎律师事务所律师。
原告许均产诉被告彭双来、朱玉民提供劳务者受害责任纠纷纠纷一案，本院于2014年7月11日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，后依法作出（2014）郾民初字第01271号民事判决书。原告许均产不服该判决，向漯河市中级人民法院提起上诉，漯河市中级人民法院以原审判决认定事实不清为由，作出（2015）漯民终字第822号民事裁定书，裁定发回本院重审。本院受理后，另行组成合议庭于2015年11月24日公开开庭进行了审理。原告许均产的委托代理人赵迪、被告朱玉民的委托代理人晁全升到庭参加了诉讼，被告彭双来经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理，本案现已审理终结。
原告许均产诉称：2014年5月22日，被告彭双来找到原告许均产参与搭建工作，且未提供相应的防护措施，2014年5月26日上午9时许，在登高作业搭建遮阳棚过程中，因脚手架倾倒，致使原告摔至地面受伤，随后被送往漯河市第三人民医院救治，住院至今，花费了巨额医疗费，现原告已丧失劳动能力，生活不能自理，基本的生活无法保障，原告找被告多次协商，被告彭双来仅向原告垫付医疗费73000元，为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求依法判令：一、被告赔偿原告许均产医疗费、误工费、伤残赔偿金等各种损失共计349097.74元；二、本案的诉讼费用由被告承担。
被告朱玉民辩称：朱玉民不认识原告许均产，也没有找许均产干活，原告受伤的后果与被告朱玉民没有任何关系。
被告彭双来未到庭，未答辩。
经审理查明：2014年5月20日，甲方朱玉民与乙方彭双来签订协议书，彭双来必须在一星期内将位于华东森林湖的4棵树遮阳棚架子搭好。该协议书虽系复印件，但是庭审中被告彭双来承认上面的字是其书写。
2014年5月22日，被告彭双来找到原告许均产做树木搭建遮阳棚工作，许均产又找到何红珍、许超彦一起做该项工作。2014年5月26日上午9时许，在一棵树搭完遮阴网之后，原告许均产在脚手架上没有下来，何红珍、许超彦二人在下面移动脚手架，准备将脚手架移到另一棵树下面，在脚手架的移动过程中，原告许均产因脚手架倾倒而摔至地面而受伤。
原告受伤后，于2014年5月26日至2014年7月23日在漯河市第三人民医院住院治疗58天，花费医疗费103685.33元，原告诊断证明治疗建议：1、继续卧床休息；2、一月后返院复查；3、加强功能锻炼；4、坚持促进骨折愈合药物应用；5、不适随诊。原告于2014年9月22至2014年10月13日再次在漯河市第三人民医院住院治疗21天，花费医疗费19584.44元，该次出院证明记载手术名称：右股骨踝上骨折切开复位植骨内固定术＋髂骨取骨术，出院医嘱：1、院外加强功能锻炼；2、出院后1月、3月、半年、一年复查；3、不适随诊。后原告检查、购置药物花费2211元。事故发生后，经原告申请，本院依法对外委托漯河松振法医临床司法鉴定所出具鉴定意见：原告许均产于2014年5月26日劳动时从高处坠落致伤，定为五级伤残，定残日2014年12月18日，原告为此支付鉴定费1900元。该鉴定机构对许均产后续治疗费作出评估意见：若骨折愈合后取出内固定，按目前医疗收费价格，约需10000元。
原告许均产于1952年6月16日出生，原籍河南省商水县郝岗乡迎洄村2组，庭审中原告提交其妻子刘笋名下位于漯河市召陵区八一路6幢7号房屋的房权证书及结婚证各一份，证明其在上述地址居住。原告另提供漯河高新区康丽日用品经销部营业执照、税务登记证及该单位出具的证明一份，证明原告许均产自2010年至今在该公司担任保卫门卫工作，月工资1200元，自2014年6月份一直未上班，但未提交收入状况证明，且原告提交的病历首页中在工作单位及地址一栏也是空白。原告称其母亲何乾是被扶养人，但并未提供母子关系证明，何乾生于1942年10月1日。原告住院期间由其妻子刘笋护理。
庭审中，被告彭双来称搭遮阳棚架子工作是从被告朱玉民处承包的，工程承包过来后，自己找人干活时碰到原告许均产，许均产称自己是开电三轮的，彭双来便把原告招来干活。
原告的证人何红珍、许超彦出庭作证称，原告许均产出事当天，二证人和原告在给树搭遮阳棚架子，干活用的脚手架是被告彭双来提供的，在彭双来指挥下，二证人在下面推脚手架，许均产则在脚手架上没下来，二证人称推脚手架时没人让原告从上面下来，他们就如此推着原告干活已经几天了，干活时他们都见过朱玉民，三人的工钱是原告许均产从彭双来处领取后再分发给二证人。朱玉民和彭双来的证人古攀学也出庭作证称，由于其是华东森林湖小区保安，其巡逻时看到有人推着脚手架走，原告在架子上，古攀学称当时曾提醒他们人在架子上不安全，他们没理会，不久原告就从脚手架上摔了下来。
原告称被告彭双来给原告垫付医疗费73000元，庭审中，被告彭双来提供其给原告垫付的医疗费票据，因2014年5月28日、2014年5月30日的收款收据不显示金额无法计算，彭双来提供的医疗费金额总计88350元。
庭审中，被告朱玉民对原告的鉴定结论有异议，向本院提出重新鉴定申请，因该鉴定系原告申请，经由本院依法对外委托，程序合法，故经合议庭合议后本院对其鉴定申请予以驳回。
另查明，原告许均产明确表示放弃对何红珍、许超彦追偿的权利。
2014年河南省城镇居民人均可支配收入为24391.45元／年；2014年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资标准为28472元／年。
本院认为，被告彭双来自认是其招来原告许均产等人干活，并向许均产等人提供劳动工具，原、被告之间形成雇佣关系。原告提供的二被告之间签订的协议虽系复印件，但被告彭双来承认签字是其本人书写，根据该协议之内容，本院认定被告彭双来与被告朱玉民之间属于承包关系，二被告未提供证据证明被告彭双来有相关资质证书。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”同时，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款规定“适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条规定“赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。”本案中，原告许均产作为完全行为能力人，其应该能够预见站在5米高的脚手架上往前移动的危险性，其对自己生命的漠视而致自己受伤，故本院认为原告应对损害的发生承担一定的责任，并可以减轻雇主的赔偿责任。因原告与证人许超彦系叔侄关系，原告明确表示自愿放弃对二证人何红珍、许超彦追偿的权利，而本院认为，二证人同样作为完全行为能力人，其应该能够预见原告许均产站在5米高的脚手架上往前移动的危险性，其二人对原告生命的漠视而致导致原告受伤，故本院认为何红珍、许超彦二人对于该次事故的发生亦存在一定的过错。根据各方的过错程度，本院认为彭双来应承担50%、原告承担30%、二证人各自承担10%的责任为宜，因原告许均产放弃对何红珍、许超彦追偿，因此，其二人应当承担各10%的责任由原告代为承担。
原告第一次住院花费医疗费103685.33元，有病历、住院证、出院证及票据在卷佐证，本院予以确认，原告第二次住院医疗费，即取出内固定术花费19854.44元，虽然与司法鉴定评估意见相异，但其确系实际支出，本院按实际花费19854.44元予以确认，对于原告购药费2211元，有医嘱及票据证明，本院予以确认，故原告医疗费共计103685.33元＋19854.44元＋2211元=37400.74元。原告主张残疾赔偿金按城镇居民标准计算，并提交房屋产权证证明其主张，对此本院予以支持。故原告伤残赔偿金应按城镇标准计算18年，赔偿系数60%。原告主张护理费，本院予以支持，护理费本院酌定按2014年居民服务业行业其他服务业28472元／年计算，护理天数按实际住院天数58天＋21天=79天计算。原告主张误工费按每月工资1200元计算，但被告辩称原告并未提供工资表且原告已经超过60周岁，不应当支持误工费，本院认为，虽然原告已经达到退休年龄，但被告并未提供证据证明原告已经丧失劳动能力而不能挣取经济收入，本院酌定按2014年河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元／年计算，误工天数自原告受伤之日起至定残前一天2014年12月17日共计205天。原告主张营养费30元／天、住院伙食补助费10元／天，不超过法律规定，按实际住院天数79天，本院予以确认。原告主张其母亲何乾的被扶养人生活费，因为原告未提供二人系母子关系的证明，且何乾身份证上记载其生于1942年，原告许均产生于1952年，二人相差10岁，于常理不符，故对其被扶养人生活费的主张本院不予支持。原告主张精神抚慰金30000元，考虑到当地经济水平，结合本案原告的伤情及自身过错，本院支持10000元。原告主张鉴定费1900元，因有票据佐证，本院予以确认。原告主张交通费700元，原告虽未提供票据，但其支出交通费确系必要，本院予以支持。被告朱玉民对原告的鉴定结论有异议要求重新鉴定，由于该鉴定系原告申请，本院依法对外委托，程序合法，经合议庭合议后依法驳回被告的重新鉴定申请。
故原告的各项诉讼请求为：
1、医疗费：103685.33元＋19854.44元＋2211元=125750.77元；
2、护理费：28472元／年÷365天×79天=6162元；
3、营养费：10元／天×79天=790元；
4、住院伙食补助费：30元／天×79天=2370元；
5、误工费：24391.45元／年÷365天×205天=13700.15元；
6、伤残赔偿金：24391.45元／年×60%×18年=263427.66元；
7、交通费：700元；
8、鉴定费：1900元；
9、精神抚慰金：10000元。
以上合计：424800.58元，故本案被告彭双来与朱玉民承担50%的赔偿责任，其余50%的责任由原告许均产负担，故被告彭双来与朱玉民共计承担的赔偿责任为（424801.01元－10000元（精神抚慰金）］×50%＋10000元（精神抚慰金）=217400.29元。根据庭审查明的事实，原告主张医疗费应扣除被告彭双来垫付的73000元，被告彭双来不予认可，并向本院提交给原告垫款的收据，根据彭双来提供的证据，其垫付款系88350元，本院予以确认，因此二被告再赔偿原告许均产129050.29元（217400.29元－88350元）。
根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第五条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告彭双来于本判决生效后10日内支付原告许均产赔偿金129050.29元（已扣除彭双来垫付的88350元）。
二、被告朱玉民对上述赔偿款承担连带赔偿责任。
三、驳回原告许均产的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费6540元，由被告彭双来、朱玉民负担2420元，原告许均产负担4120元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。
审 判 长 王国胜
审 判 员 王佳佳
人民陪审员 柳书平
二〇一六年一月十一日
书 记 员 赵乐乐