河北省定州市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）定民初字第2629号
原告杜志辉，男，1969年6月1日出生，汉族，住定州市。
委托代理人彭澎，定州市华宇法律服务所法律工作者。
被告俞海，男，1987年11月6日出生，汉族，住定州市。
被告河北杰安建筑安装工程有限公司定州分公司（以下简称杰安定州分公司）。
负责人俞海，经理。
委托代理人侯少辉，河北顺治律师事务所律师。
被告定州市鸿基建筑工程有限公司（以下简称鸿基公司）。
法定代表人陈栋良，董事长。
委托代理人张杰，河北顺治律师事务所律师。
被告河北香江房地产开发有限公司（以下简称香江公司）。
法定代表人张建军，董事长。
委托代理人马建勋，河北顺治律师事务所律师。
原告杜志辉与被告俞海、杰安定州分公司、鸿基公司、香江公司侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告杜志辉及委托代理人彭澎、被告俞海、杰安定州分公司负责人俞海及委托代理人侯少辉、鸿基公司委托代理人张杰、香江公司委托代理人马建勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜志辉诉称，2013年3月27日，我到被告俞海借用鸿基公司资质承包的香江公司开发的唐县中央公馆工地做防火门安装工程，每天工资200元。同年5月11日晚上9点多，我和工友吃完饭准备上楼休息时，不慎掉进一楼电梯井里摔伤，造成腿部、腰部多处骨折，到河北医科大学第三医院住院治疗9天，因无力承担医疗费用，只能出院在家休养，花去医疗费90000多元，尚需二次手术，到现在不能自理。事后，多次找被告协商，被告只出了几千元医药费外，其他拒绝赔偿。故起诉，请求法院判令被告负连带责任赔偿我医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计30万元。
被告俞海及杰安定州分公司辩称，我不认识原告，原告也没在我的分公司工地打工，更谈不上支付工资，原告受不受伤我不清楚，也与我和我公司无关，应驳回原告对我和我公司的诉讼请求。
被告鸿基公司辩称，我公司具有相应的建筑资质，承包香江公司中央公馆9至12号楼的施工后未违法分包，也未将资质借给俞海承包工程，原告所诉俞海借用我公司资质与事实不符；我公司承包的上述工程的工地未发生过人员伤亡事故，原告所述受伤地点与事实不符；我公司上述工地电梯井都安装了防护栏并有警示标志，不存在安全隐患，且工地管理严格，不会存在有人在在建楼房中休息的情况，即使是在其所说的地点受伤，其自己也承认是不慎摔伤，其受伤是其自己的过错所致，责任应由其行承担。
被告香江公司辩称，俞海是杰安定州分公司的负责人，杰安定州分公司在本案工程中因安装防火门与鸿基公司存在加工安装法律关系，不是俞海个人与鸿基公司存在法律关系，我公司和鸿基公司都是资质齐全的公司，不存在借用资质给俞海的问题。施工过程中我公司不存在任何过错，原告是否受伤与我公司无关，应驳回原告对我公司的诉讼请求。
经审理查明，被告香江公司在唐县中央公馆9至12号楼的建设工程由被告鸿基公司承包，两公司资质齐全。在鸿基公司施工过程中，杰安定州分公司于2013年3月6日承揽了鸿基公司上述工程中部分楼房中的防火门安装工程，双方签订了书面《防火门定做合同》。之后，杰安定州分公司将其承揽的部分防火门工程交由杜某甲、杜某乙、张朝辉和原告四人承包来完成，防火门安装承包协议由杜某甲负责和杰安定州分公司订立，协议虽由杜某甲负责订立，杜某甲也未告诉俞海还有其他合伙人，但杜某甲与杜某乙、张朝辉和原告四人系合伙关系，四人约定该部分工程由其四人合伙完成，工程款按约定分配。原告和杜某甲等四人无营业执照，也无定做安装防火门的相应资质和从业资格证。
2013年5月11日晚上9点多，原告和杜某乙、张朝辉三人商定不在俞海安排好的专用住房中休息，而是去在建工程中已完成防火门安装工程的9号楼上去休息，杜某乙和原告先分别上楼，最后张朝辉上楼，在张朝辉上楼后，杜某乙和张朝辉发现原告未上楼，就去下面找原告，发现原告掉到了二层地下室而受伤。随后，杜某乙和张朝辉将原告从地下室抬出，送往唐县中医院抢救治疗，次日凌晨又转至河北医科大学第三医院住院治疗，住院9天后出院。2014年1月8日，原告的伤情经鉴定构成8级伤残。
根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》关于赔偿项目和计算方法的规定，参照《河北省2013年度道路交通事故赔偿案件参考数据》的相关数据，原告的损失项目和数额如下：1、医疗费84413.21元；2.二次手术费鉴定为20000元；3.住院伙食补助费为住院天数9天X国家机关工作人员日出差补助标准50元=450元；4.误工费为误工天数240天（至定残前一天）X日误工资数额13564元（按农林牧渔业平均工资计算）／365天=8918.78元；5.护理费为护理天数9天X护理人日误工资数额13564元（按农林牧渔业平均工资计算）／365天=334.46元；6.伤残赔偿金为农村居民人均纯收入额8081元X20年X40%=64648元；7.交通费酌定为600元（原告提交的票据连号且数额过高，过高部分不予支持）；8.鉴定费为1400元；9.精神损害抚慰金酌定为3000元。上述各项共计183764.45元。
上述事实，有原告提供的证人杜某甲、杜某乙、张朝辉等出庭作证的证言和受伤当晚在唐县中医院的门诊治疗票据、在河北医科大学第三医院住院的病历、医疗费票据、司法鉴定结论书和被告鸿基公司、香江公司提交的营业执照、资质证明等证据证实。
诉讼中，本院行使释明权，告知原告是否需要追加其合伙人杜某甲、杜某乙、张朝辉为本案被告，原告明确表示不追加该三人为本案被告，且明确表示如果该三人应当承担责任，原告自愿放弃对该三人的赔偿责任。另外，原告还主张应给付营养费，但未提交医疗机构出具的需加强营养的建议证明。
本院认为，原告受伤是在唐县中央公馆工地防火门安装期间的休息时间，伤后当晚即到唐县中医院抢救，次日凌晨又转到石家庄，其证人证言和其陈述以及医院的相关记载相互吻合，具有关联性，其受伤时间和地点及经过的基本事实，本院予以认定。但是，原告受伤时不是在履行承揽的防火门安装工作过程中，受伤地点也不是其正在安装防火门的在建楼房中，原告与俞海和杰安定州分公司不存在雇佣关系，俞海也未借用鸿基公司和香江公司的资质，故本案的侵权责任不属于特殊侵权中的雇主责任，属于一般侵权责任，应适用过错责任原则来确定责任归属，即按照侵权行为、过错、损害后果、侵权行为与损害后果之间的因果关系等构成要件来确定各方主体是否应当承担侵权责任问题。
原告受伤是因为晚上去在建的9号楼上休息摔到地下室所致，原告和其合伙人杜某乙、张朝辉本应在俞海安排的住房中休息，原告和杜某乙、张朝辉三人却商定去不应当去的在建且不是其工作所在的楼房中休息，尤其是晚上去在建楼房中的危险性更大以至于实际造成了受伤的后果，原告自己存在过错，且原告对其自己的行为系知道不应当做而仍然去做并发生事故，这是本案事故发生的直接和根本的因素，即主要原因。原告的合伙人杜某乙和张朝辉，知道不应当晚上去在建楼房中休息，却与原告商定去在建楼房中休息，该二人具有过错，另一合伙人杜某甲当时虽未在场，但发生本案的事故，说明其未对其他合伙人的安全事项尽到提示等注意义务，也具有过错；被告杰安定州分公司将防火门工程转包给不具有营业执照和资格的原告等四合伙人，违反《合同法》第272条关于禁止分包单位将其承包的工程再分包、转包的规定，该行为违法，且未对杜某甲等实际承包人尽到选任职责；同时，发生本案事故，说明鸿基公司负责施工的工地存在一定安全隐患，未做好事故防范工作，所以，两公司具有一定的过错，原告其他合伙人的行为和这两个公司的行为是本案事故的发生的一定条件，是间接和次要的因素，即次要原因。香江公司不存在过错和违法行为，与原告的损害后果无关。
综上所述，本院确定原告承担55%的责任，原告其他三合伙人和杰安定州分公司、鸿基公司三方个承担15%的责任，因原告不申请追加其他合伙人为被告，且放弃其他合伙人的赔偿责任，原告已丧失该部分赔偿责任的请求权。此外，原告受伤后，杰安定州分公司给付杜某甲等人部分工程款，所给付款项性质不是工资和医疗费，原告主张的受伤后俞海给付几千元医疗费，与事实不符，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第6条第1款、第15条第6项、第16条之规定，判决如下：
一、被告河北杰安建筑安装工程有限公司定州分公司赔偿原告损失183764.45元的15%为27564.67元；
二、被告定州市鸿基建筑工程有限公司赔偿原告损失183764.45元的15%为27564.67元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
上述第一、二项，均限判决生效后20日内履行。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费5800元，由原告杜志辉负担4060元，被告河北杰安建筑安装工程有限公司定州分公司和定州市鸿基建筑工程有限公司各负担870元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。
审 判 长 邢惠民
审 判 员 尹红雷
人民陪审员 白丽曼
二〇一四年三月二十五日
书 记 员 华国宇