甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘刑终146号
原公诉机关甘肃省白银市人民检察院。
上诉人(原审被告人)康道雄，生于1978年6月27日，男，汉族，甘肃省榆中县人，初中文化，农民，住甘肃省榆中县。曾因犯故意伤害罪2011年10月24日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑五年，2015年2月11日刑满释放。因本案于2016年10月16日被白银市公安局白银分局刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于白银区看守所。
上诉人（原审被告人）马么麦德，生于1992年5月7日，男，东乡族，甘肃省东乡族自治县人，小学文化，农民，住甘肃省东乡族自治县。因本案于2016年10月16日被白银市公安局白银分局刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于白银区看守所。
甘肃省白银市中级人民法院审理甘肃省白银市人民检察院指控原审被告人康道雄、马么麦德犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月17日作出（2017）甘04刑初14刑事判决。原审被告人康道雄、马么麦德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月15日10时30分许，白银市公安局白银分局人民路派出所工作人员安排刘某1联系被告人康道雄购买毒品海洛因，经协商，刘某1以每克650元的价格从康道雄处购买海洛因35克。公安人员即让刘某2乘坐一辆白色小轿车在约定的兰州市城关区大砂坪加油站与康道雄接头交易，康道雄遂联系被告人马么麦德送毒品，两人共同坐在刘某2乘坐的小轿车内等待马么麦德。当日21时许，康道雄得知马么麦德已到附近，向刘某2提出毒品交易，刘某2拿出一万元现金，称余款验完毒品再付。康道雄将毒资装入身穿的深蓝色羽绒服口袋，打电话让马么麦德将毒品送过来。几分钟后，马么麦德走到停在大砂坪加油站南侧的小轿车旁，将一包用卫生纸包裹的物品递入车内,被埋伏的公安人员将二被告人当场抓获。从刘某2处查获毒品疑似物一包，净重35.04克，经鉴定从中检出海洛因成分，从康道雄逃跑时丢弃的深蓝色羽绒服口袋内查获毒资1万元。
被告人康道雄归案后，检举、揭发他人犯罪，经查证属实。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人刘某1证言证明，2016年9月认识了一个兰州男子，相互留了电话，彼此没有见过面。得知他在兰州往白银贩卖毒品，就给他打电话询问，兰州男子说如果要海洛因给他打电话，还说最近公安机关抓的紧，海洛因价格比较高，一克650元。事后反映给公安机关，公安人员安排与兰州男子联系购买海洛因。2016年10月15日早上，公安机关叫联系兰州男子要上40克海洛因，对方说只有35克，每克650元，约定在兰州市大砂坪加油站交易。按照公安人员的安排将电话给了另一个男子去取毒品，后得知兰州男子被抓获。
2、证人刘某2证言证明，2016年10月15日早上，公安机关让配合他们抓一名贩卖毒品的兰州男子，给了一部手机和22750元现金。下午17时许，对方打电话过来让他往兰州走，交易时间定在19点。其乘坐一辆白色小轿车来到兰州市城关区大砂坪加油站旁边停下，过了一会，那个兰州男子过来坐到了车上，他说东西还没到，让去小西湖交易，其没同意，他就给另外一个人打电话，问对方到了没，让对方到大砂坪加油站来。过了大约两个小时，他接了一个电话后说东西到了。其拿出一万元说验完货再给剩下的，他把钱装到衣服口袋里，打电话让对方过来。不一会，一个20多岁的男子走到车旁，将一包毒品从车窗外递了进来。这时埋伏在四周的警察将他们抓住了。
3、扣押决定书、扣押清单、称量笔录及照片、毒品辨认笔录及照片、现场勘验笔录及照片、提取痕迹、物证登记表、案件现场方位图、蓝色羽绒服等物证及照片证明，公安机关于2016年10月15日21时许，在兰州市城关区大砂坪加油站抓获贩卖毒品的康道雄、马么麦德；在案发现场路旁丢弃的一件深蓝色羽绒服口袋内查获现金一万元；在刘某2处查获毒品海洛因疑似物一包，净重35.04克。
4、辨认笔录及照片证明，经公安机关组织辨认，证人刘某2辨认出向其贩卖毒品的“兰州男子”为被告人康道雄；被告人康道雄辨认出给其送毒品的“家娃”系被告人马么麦德；被告人马么麦德辨认出让其将一“纸包包”带到兰州市大砂坪加油站的“康老板”为被告人康道雄。
5、白银公安分局现场检测报告书证明，公安机关于2016年10月16日对被告人康道雄、马么麦德的尿样进行现场检测，结果均呈阴性。
6、移动电话通话记录证明，被告人康道雄于2016年10月15日与被告人马么麦德及证人刘某1之间互通电话。
7、白银市公安司法鉴定中心（白）公（司）鉴（理化）字[2016]421号鉴定文书证实，白银公安分局人民路派出所于2016年10月15日在兰州市城关区大砂坪加油站路边从刘某2处查获的毒品疑似物一包，从中检出毒品海洛因成分。
8、受案登记表、立案决定书证明，公安机关于2016年10月15日在工作中发现兰州男子康道雄有向白银贩卖毒品的嫌疑，经侦查布控，于当日21时许在兰州市大砂坪将向刘某2贩卖毒品海洛因的康道雄当场抓获。
9、监控录像视频资料、讯问录像视频资料等电子数据证明，被告人康道雄、马么麦德于2016年10月15日21时许在兰州市城关区大砂坪加油站作案、被抓获及审讯的过程。
10、立案决定书、起诉意见书、情况说明证明，被告人康道雄贩卖毒品被抓获后，检举、揭发尚某某（尚某某）有贩毒嫌疑，根据提供的线索，成功破获尚某某、马某某贩卖毒品海洛因10.34克的刑事案件。
11、刑事附带民事判决书、释放证明书证实，被告人康道雄因犯故意伤害罪于2011年10月24日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑五年，2015年2月11日刑满释放。
12、被告人康道雄供述，2016年10月15日13时许，接到一个白银姐的电话，问能不能帮她找35克海洛因，每克给650元，其答应帮她联系。之后，其给“家娃”打电话，问他能不能找上35克海洛因，“家娃”说可以找上，晚上就把海洛因送到兰州，交易后给1700元介绍费。然后又给白银姐打了电话，让她晚上七点到兰州市大砂坪取货，她说晚上派人拿着她的手机过来取货。晚上19时许，一个男的用白银姐的电话打来电话，说他们到了大砂坪监狱斜对面的加油站，开一辆白色三厢大众轿车。其打了一辆出租车到加油站，上了那辆大众轿车，看见车的前后排各坐了一个男子，其给后排的男子说等一会别人就把货送过来了。20时左右，后排男子问东西怎么还没送来，其就打电话问，“家娃”说他快到了。过了半个多小时，“家娃”敲车窗户，司机把前右边的窗户降了下来，其让“家娃”把货给他们，“家娃”就把一包用白色东西包裹的毒品扔到前排副驾驶座位上，后排的小伙给了其一沓现金，其就将钱装到衣服口袋里了。这时后排的小伙将其抱住，其挣脱就往兰州方向跑，逃跑中身上穿的蓝色羽绒服掉了，后来就被公安人员抓住了。
13、被告人马么麦德供述，2016年10月15日16时许，兰州的“康老板”打电话，让其去兰州接父亲时顺路给他带个东西，答应带过来给其500元。其开车到广河县三甲集高速路口，一个男的挡住车问，是不是给“康老板”带货的人，然后就给了一个用卫生纸包裹的东西。晚上8点多到兰州，给“康老板”打电话让他过来取东西，“康老板”让送到大砂坪加油站。坐了一辆摩托车到加油站，看见一辆白色小轿车停在加油站出口处，其走到车跟前看见后排的玻璃开着一条缝，后排坐着两个人，一个人把手伸到窗户边，其就将那包卫生纸包裹的东西从车窗户上塞了进去，那个人把东西接上让其到后面等着，其走到车后，突然有警察从后备箱跳出来，将其抓获。
原审判决认为，被告人康道雄、马么麦德贩卖毒品海洛因35.04克，构成贩卖毒品罪。康道雄曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；其到案后提供线索，协助侦破其他案件，有立功表现，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十四条之规定，以被告人康道雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金20000元；被告人马么麦德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金20000元缴获的35.04克毒品海洛因，依法予以没收。
上诉人康道雄的上诉理由是，公安机关安排特情联系购买毒品，设计圈套，引诱犯罪；到案后交代彻底，认罪悔罪，有立功表现；量刑过重，请求改判。
上诉人马么麦德的上诉理由是，原审判决认定马么麦德犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足；没有证据证明马么麦德知道替康道雄送的物品是海洛因，没有证据证明查获的毒品所有人是马么麦德，康道雄供述马么麦德参与贩卖毒品是孤证；现有证据达不到确实、充分的证据标准，请求按照疑罪从无的原则，宣告马么麦德无罪。
经审理查明，2016年10月15日21时许，上诉人康道雄与马么麦德在兰州市城关区大砂坪加油站路边共同向他人贩卖毒品海洛因35.04克，被当场人毒俱获。
经本院审查，认定上述犯罪事实的证据，经原审当庭宣读、出示，控辩双方质证和辩论，来源程序合法，内容客观真实，予以确认。
对上诉人康道雄的上诉理由，经查，上诉人康道雄具有贩卖毒品的主观故意，本案虽有特情参与，但并不违背其贩毒牟利的本意；康道雄归案后交代了犯罪事实，有一定的认罪态度，有立功表现属实，一审业已重视，量刑已予体现；康道雄贩卖毒品行为积极，社会危害严重，一审根据犯罪性质和事实，结合累犯、立功表现等情节综合考量，量刑并无不当。故康道雄关于“引诱犯罪，认罪悔罪，量刑过重”等上诉理由不能成立。
对上诉人马么麦德的上诉理由，经查，上诉人马么麦德自称与康道雄不认识，更谈不上熟悉，却情愿黑夜驾车百余公里，中途又换乘摩托车，不辞辛苦，不怕麻烦，就为了送一个“纸蛋蛋”，严重违背常理；马么麦德到了约定地点，不开车门，不首先与康道雄打招呼，不把委托带的物品直接交到康道雄手里，而是从车窗缝里塞进去，又顺从指使站到轿车身后，同样严重违背常理；康道雄供述马么麦德专程运送海洛因到现场实施交易，与其他证据相互关联，并无矛盾，客观可信，也是对马么麦德诡异行为最真实的注解；马么麦德贩卖毒品被当场人毒俱获，事实清楚，证据确实，足以认定。故马么麦德关于“认定其贩卖毒品事实不清，证据不足，不知道送的东西是毒品，应宣告无罪”等上诉理由不能成立。
本院认为，原审判决认定上诉人康道雄、马么麦德共同犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张兆平
审 判 员 刘 艺
代理审判员 王占强
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 段建国