上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第4988号
原告郑根泉。
委托代理人李君静，上海共识久久律师事务所�师。
委托代理人童立，上海共识久久律师事务所律师。
被告刘京榕。
被告泰赛国际贸易（上海）有限公司。
法定代表人矢崎七三。
委托代理人张人杰，北京市君泽君律师事务所上海分所实习律师。
委托代理人沈巍巍，北京市君泽君律师事务所上海分所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
法定代表人张渝。
委托代理人王艳，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告郑根泉与被告刘京榕、泰赛国际贸易（上海）有限公司（以下至判决主文前简称泰赛公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月26日立案受理后，依法适用简易程序，于同年2月12日公开开庭进行了审理。原告郑根泉的委托代理人李君静、被告刘京榕、被告泰赛公司的委托代理人�巍巍、张人杰到庭参加诉讼。被告太保公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告郑根泉诉称，2014年2月14日13时50分许，原告骑自行车由北向南行驶至上海市普陀区金沙江路中山北路路口时，适遇被告刘京榕驾驶被告泰赛公司所有的牌号为沪A8XX**的小客车由西向南行驶至此，因被告刘京榕违反通行规定撞到原告，导致原告受伤且自行车损坏。该事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，被告刘京榕承担事故全部责任。事发当天，原告因伤势严重赶往上海市普陀区中心医院接受治疗，被诊断为右侧胫腓骨下段骨折，后经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，原告构成XXX伤残。被告刘京榕在事发后为原告垫付现金人民币52，000元，同意在本案中一并处理。经了解，被告刘京榕系被告泰赛公司员工，事发时系职务行为。牌号为沪A8XX**的肇事车辆在被告太保公司处投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业险）。原告现诉至法院，请求判令原告损失：医疗费79，334.69元、住院伙食补助费460元（20元／天×23天）、营养费3，000元（40元／天×75天）、护理费6，135元［1，760元＋50元／天×（105-17.5）天］、误工费18，000元（3，000元／月×6个月）、残疾赔偿金52，481元（47，710元／年×11年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、日用品费用120元、残疾辅助器具费130元、交通费894元、衣物损失费500元、鉴定费1，800元、律师费4，000元，要求被告太保公司先在交强险内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金优先在交强险内赔偿，超过部分由被告太保公司在商业险范围内承担赔偿责任，超过或不属于保险范围的部分由被告泰赛公司承担赔偿责任。
被告刘京榕辩称：对交通事故发生的经过、责任的认定、司法鉴定结论均无异议。因本被告在履行职务行为，同意由被告泰赛公司承担赔偿责任。本被告为原告垫付过现金52，000元，要求在本案中一并处理。
被告泰赛公司辩称，对交通事故发生的经过、责任的认定、司法鉴定结论均无异议。事故车辆在被告太保公司处投保了交强险和商业险，事发时在保险期限内，同意由被告太保公司在交强险和商业险范围内先行承担赔偿责任，不足部分由本被告承担赔偿责任。虽被告刘京榕与本被告之间不存在劳动关系，但事发时被告刘京榕确实在履行本被告的职务，本被告愿意为被告刘京榕承担赔偿责任。对各项费用的意见如下：对医疗费总金额79，334.69元予以确认；护理费1，760元中存在重复护理，认可文杰护理院的护理费不认可叶轻舟劳务服务公司提供的护理；对日用品费无法确定关联性，故不予认可；对鉴定费无异议；对律师费，仅同意承担1，500元；对其他费用的意见同被告太保公司。
被告太保公司书面辩称，肇事车辆在本被告处投保了交强险及商业险，商业险保险金额为100万元，且有不计免赔条款。本被告同意在交强险、商业险范围内承担赔偿责任。关于原告主张的各项费用：对医疗费金额以票据金额为准，只同意在医保范围内承担赔偿责任。无病历相佐证的医疗费单据、与本案交通事故无关的医疗费、无处方或医嘱的外购药费用、司法鉴定日期之后发生的医疗费不予认可，同时应当扣除伙食费；对护理费，认可按40元／天计算一期护理期；对营养费，认可按30元／天计算一期营养期；对误工费，原告事发时69岁已达到退休年龄，且其提供的劳动合同的用人单位地址位于嘉定区外冈镇，而原告居住于长宁区，两地距离不符合一般工作居住距�。另外，原告提供的工资单不符合财务做账的规则，无法确认其真实性。原告提供的关于误工费的证据皆为主观证据，可事后形成，故对于原告主张的误工费无法认可；对残疾赔偿金，若原告为城镇户籍则认可按照43，851元／年的标准计算；对交通费，无法确认其关联性，根据就医情况，酌情认可300元；对鉴定费、律师费，不属于保险理赔范围；对精神损害抚慰金予以认可；对住院伙食补助费，认可20元／天，按照实际住院天数计算；对衣物损失费，原告未提供证据，故不予认可；对残疾辅助器具费、日用品费，无法确认其关联性，故不予认可。
经审理查明，2014年2月14日13时50分许，被告刘京榕驾驶被告泰赛公司所有的牌号为沪A8XX**小型越野客车由西向南行驶至上海市普陀区金沙江路中山北路路口时，恰遇原告骑自行车由北向南行驶至此，因被告刘京榕违反让行规定，造成两车损坏、原告受伤的道路交通事故。该事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，由被告刘京榕承担事故全部责任。事发后，原告立即被送往上海市普陀区中心医院进行救治，并先后被上海市第六人民医院、上海市文杰护理院收治入院，共计支出医疗费79，334.73元（含统筹支付2，540.12元）、护理费1，760元。住院期间，原告为购买日用品支出120元，为购买拐杖支出130元。事发后，被告刘京榕曾为原告垫付现金52，000元。2014年10月31日，上海市东方医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书：（一）被鉴定人郑根泉因交通事故致右侧胫腓骨下段骨折切开复位内固定术后，目前遗留右踝关节活动受限，日常活动能力轻度受限，其损伤构成道路交通事故XXX伤残。（二）被鉴定人郑根泉的上述损伤，酌情给予治疗休息期限150日，营养期限60日，护理期限90日。内固定�拆除的后续治疗休息期限30日，营养期限15日，护理期限15日。为此，原告支出鉴定费1，800元。为本案诉讼，原告支出律师费4，000元。
另查明，被告泰赛公司所有的牌号为沪A8XX**小型越野客车在被告太保公司处投保交强险及商业险，并有不计免赔率特别约定，事发时在保险期间内，交强险责任限额中死亡伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2，000元，商业险限额100万元。
再查明，原告系本市非农家庭户口。2013年1月5日，原告与案外人上海俊都财务咨询有限公司签订《劳动合同》，约定原告受聘于行政部门助理职务，合同期限自2013年1月5日起至2015年1月4日。2014年11月20日，上海俊都财务咨询有限公司出具《误工证明》，证明原告系该单位工作人员，聘用岗位为行政后勤，月收入为3，000元，从2014年2月15日起，原告因伤请病假六个月�此期间未发工资。2013年8月至2014年9月的工资单显示，原告受伤前六个月的平均工资为3，000元，受伤后六个月内单位未向其发放工资。
以上事实，由原、被告庭审陈述以及原告提供的交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、验伤通知单、出院小结、门急诊病历、住院病案首页、入院记录、病历记录、医疗费单据、护理费发票、鉴定意见书及鉴定费发票、拐杖购买发票、日用品费发票、户口簿、政府信息公开答复意见书、律师费发票、误工证明、工资签收单、企业营业执照复印件、劳动合同，被告泰赛公司提供的交强险及商业险保单以及当事人的当庭陈述等证据经庭审质证后在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，同时投保交强险和商业险的机动�发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，由机动车一方承担责任，但有证据证明非机动车驾驶人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，应当减轻机动车一方的责任。本起事故中，被告刘京榕驾驶的泰赛公司所有的牌号为沪A8XX**小型越野客车在被告太保公司处投保交强险及商业险，并有不计免赔率特别约定，事发时在保险期限内。经公安机关认定，被告刘京榕承担事故全部责任。被告泰赛公司同意为被告刘京榕承担相应的赔偿责任，故原告因本次事故所致的各项损失应由被告太保公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告太保公司根据商业三者险保险合同承担赔偿责任，仍有不足的，由被告泰赛公司承担全部赔偿责任。两被告对原告主张的精神损害抚慰金无异议，本院予以确认，对原告主张的其他双方存在争议的赔偿费用，本院确认如下：1、医疗费。原告支出医疗费79，334.73元（含统筹支付2，540.12元）有医疗费发票及医嘱为凭，本院予以确认，但统筹支付部分并非原告的损失，故医疗费金额应为76，794.61元。被告太保公司只同意在医保范围内承担赔偿责任的抗辩意见于法无据，本院不予采纳；2、住院伙食补助费。原告共计住院21.50天，故住院伙食补助费应为430元；3、营养费，为避免讼累，本院对后期营养15天予以一并处理，原告按照40元／天的标准根据鉴定结论主张75天并无不妥，本院据此确认营养费为3，000元；4、护理费。原告住院期间的护理费1，760元，有发票为凭，本院予以确认，对剩余护理期，本院酌情按照40元／天的标准计算，为避免讼累，本院对后期护理15天予以一并处理，故护理费应为5，100元；5、误工费。原告虽已退休，但根据原告提供的证据可以证明原告存在误工损失。被告太保公司虽提出异议，但未提供证据予以证明，故本院对此不予采信；6、残疾赔偿金。原告为本市非农家庭户口，根据原告的伤残等级，原告主张残疾赔偿金52，481元合法有据，本院予以支持；7、日用品费。原告支出日用品费120元有票据为凭，本院予以确认，但该项费用应由泰赛公司予以赔付；8、残疾辅助器具费。原告为购买拐杖支出130元有票据为凭，本院予以确认；9、交通费。原告提供的交通费发票无法和就诊时间一一对应，本院酌情确定300元；10、衣物损失费，原告因交通事故受伤，确会导致衣物损坏，原告主张500元较高，本院酌情确认300元；11、鉴定费，原告主张1，800元有鉴定费发票为凭，本院予以确认，但该费用不属于保险理赔范围，故应由被告泰赛公司予以赔偿；12、律师费，根据本案标的及律师行业相关收费标准，原告主张4，000元金额合理，本院予以确认，但该项费用亦不属于保险理赔范围，故应由被告泰赛公司进行赔偿。另，被告刘京榕曾向原告支付现金52，000元，该费用亦因本起事故而发生，现原告同意在本案中一并处理，于法无悖，本院予以准许，该52，000元应由原告予以返还。被告太保公司经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃抗辩的诉讼权利，本院可依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、�最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告郑根泉医疗费76，794.61元、精神损害抚慰金5，000元、住院伙食补助费430元、营养费3，000元、护理费5，100元、误工费18，000元、残疾赔偿金52，481元、残疾辅助器具费130元、交通费300元、衣物损失费300元，合计161，535.61元；
二、被告泰赛国际贸易（上海）有限公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告郑根泉日用品费120�、鉴定费1，800元、律师费4，000元，合计5，920元；
三、原告郑根泉应于本判决生效之日起十日内返还被告刘京榕钱款52，000元。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，737元，减半收取计1，868.50元，由被告泰赛国际贸易（上海）有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 王 蓓
二〇一五年三月十一日
书 记 员 侯素青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医�费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是�非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿�务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利�况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。