北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二中民终字第11963号
上诉人（原审被告）北京中鸿房地产开发有限公司新一代商城服装市场，住所地北京市西城区西单堂子胡同9号1-6层。
法定代表人夏元，总经理。
委托代理人常蕊，女，1979年11月18日出生。
被上诉人（原审原告）李清军，男，1975年8月12日出生。
上诉人北京中鸿房地产开发有限公司新一代商城服装市场（以下简称新一代服装市场）因劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2015）西民初字第24023号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
2015年10月，李清军起诉至原审法院称：2011年3月14日，我入职新一代服装市场，任行政人事部副经理，当日，双方签订至2012年3月13日的劳动合同。2012年3月14日，双方续签合同至2015年3月13日。新一代服装市场采用下发制向我发薪，每月8日通过银行转账支付上月工资，我离职前12个月平均工资为每月7450元，采用下发制，每月8日通过银行转账方式发放上月的工资。2015年2月12日，新一代服装市场总经理助理陈春向我送达书面的终止劳动合同通知书，告知我合同到期后不再续签，并要求我提前两周办理工作交接。虽然当时陈春表示可以向我支付四个月的经济补偿金。对此，我不予认可，认为自己属于连续订立并履行了两份固定期限劳动合同的情况，新一代服装市场这种做法属于违法终止劳动合同的情况，应当至少向我支付8个月的经济赔偿金。另，在双方劳动合同到期的前一天即2015年3月12日，我向新一代服装市场邮寄了要求签订无固定期限劳动合同的书面通知，新一代服装市场当天签收，但没有作出回复。2015年3月13日，总助陈春带领工程部人员更换了我的办公室的门锁，不让我继续工作。2015年4月初，我将新一代服装市场申诉至北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会，要求继续履行无固定期限的劳动合同，但仲裁委以双方不存在继续履行合同基础为由驳回了我的申请。现我不服劳动仲裁，向人民法院起诉请求判令：新一代服装市场支付我2011年3月14日至2015年3月13日违法终止劳动合同赔偿金59600元。
新一代服装市场辩称：李清军所述双方劳动关系的基本情况属实，只是我公司核算李清军离职前12个月平均工资为7355元。2015年，我公司发现李清军在工作中存在失职，给我公司造成了损失，具体包括2013年员工工伤医药费因超期不能退回、2014年4月没有为员工及时上调最低工资标准等问题。对于李清军的失职，我公司领导层经研究后，决定与李清军解除劳动关系。就此，总经理助理陈春在2015年2月10日或11日与李清军进行了谈话，告知我公司决定与其解除劳动合同，但却向李清军送达了终止劳动合同通知书，告知其劳动合同到期之后不再续签劳动合同。当时，李清军同意终止劳动合同，但是不同意四个月的经济补偿金。在李清军与我公司3月12日实际办理了交接手续后，我公司才更换了李清军办公室的门锁。我公司没有收到过李清军要求订立无固定期限劳动合同的通知。现我公司同意仲裁裁决，不同意李清军的诉讼请求。
原审法院经审理认为：根据法律规定，劳动者连续二次与用人单位订立固定期限劳动合同的，有权要求与用人单位签订无固定期限劳动合同的权利。未与劳动者就续签协商一致，而直接通知劳动者终止劳动合同的，应认定为违法终止行为，劳动者有权要求确认双方存在无固定期限劳动合同或要求用人单位支付违法终止劳动关系经济赔偿金。本案中，新一代服装市场虽表示可向李清军支付4个月的工资作为经济补偿金，但李清军当即表示不同意，且在合同到期前向新一代服装市场书面提出续签要求，双方未就到合同期终止、不再续签达成一致意见；李清军依据法律规定向新一代服装市场提出签订无固定期限劳动合同，有事实及法律依据。新一代服装市场关于没有收到李清军续签合同通知的抗辩意见，与李清军邮寄底单及快递公司签收信息不符，且未作出合理解释，法院不予采信；新一代服装市场关于李清军工作存在失职、与李清军解除劳动关系的陈述与其向李清军送达到期终止、不再续签的终止劳动合同通知书内容前后矛盾，法院不予采信；据此，法院认定新一代服装市场向李清军做出合同到期、不再续签的决定系属违反终止劳动合同性质，新一代服装市场应就此向李清军承担相应的法律责任。故对李清军要求新一代服装市场支付违法终止劳动关系经济赔偿金的请求，予以支持。关于李清军离职前平均工资数额一节，法院根据其工资条及银行支付明细进行核算。原审法院据此于2015年9月作出判决：判决生效后十日内，北京中鸿房地产开发有限公司新一代商城服装市场支付李清军违法终止劳动合同经济赔偿金人民币五万九千六百元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
判决后，新一代服装市场不服原审判决，上诉至本院称：李清军在《终止劳动合同通知书》的员工确认书上签字确认，并在规定时间内办理离职手续，说明双方达成一致，劳动合同期满终止，李清军只是对经济补偿金存在争议；李清军称于2015年3月12日以特快专递形式邮寄了《要求签订无固定期限劳动合同的书面通知》，但我公司并未收到快递；经济补偿按照劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，我公司按照该规定承诺支付李清军四个月经济补偿金；综上，我公司请求二审法院撤销原判，改判我公司无需支付李清军违法终止劳动合同经济赔偿金59600元。李清军同意原审判决。
经审理查明：2011年3月14日，李清军入职新一代服装市场，双方签订了2011年3月14日至2012年3月13日的固定期限劳动合同。到期后，双方续签合同至2015年3月13日。
2015年2月，新一代服装市场总经理助理陈春向李清军当面送达了《终止劳动合同通知书》，内容为双方劳动合同2015年3月13日截止后，新一代服装市场不再与李清军续签。对此，李清军表示自己属于连续订立、履行两次固定期限劳动合同应当订立无固定期限劳动合同的情况，所以没有同意，且表示如果新一代服装市场坚持终止，需向其支付8个月工资标准的经济赔偿金，但新一代服装市场只同意按照4个月的标准支付经济补偿金；新一代服装市场则表示，因为李清军工作中存在大量的失职行为，且给单位造成了损失，所以公司决定与李清军解除劳动合同，总助陈春也是和李清军谈的解除劳动合同，但却向李清军送达了终止劳动合同通知书，李清军当时对终止合同表示同意，只是不同意4个月工资标准的补偿标准。
2015年3月12日，李清军使用顺丰快递向新一代服装市场邮寄了编号为305471836247并注明为《关于续签劳动合同的通知》的邮件，以连续两次订立固定期限劳动合同为由，要求与新一代服装市场签订无固定期限劳动合同。对此，新一代服装市场称没有收到。就此，李清军提交顺丰快递公司发出的邮件签收回复短信，确认新一代服装市场收到了上述编号的邮件。对此，新一代服装市场仍表示没有收到。2015年3月12日，双方办理了工作交接，3月13日新一代服装市场更换了李清军办公室的门锁，李清军停止工作。
诉讼中，李清军提交了工资条及银行工资明细证明其离职前平均工资为7450元，新一代服装市场对工资条及银行明细没有异议，但其自行计算的平均工资为7335元。经原审法院结合上述工资条与银行明细进行核算，李清军离职前平均工资不低于7450元。
2015年4月，李清军以新一代服装市场为被申请人，向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认新一代服装市场违法终止劳动关系、双方签订无固定期限劳动合同并支付违法终止之后的工资。2015年7月21日北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会作出京西劳人仲字（2015）第1561号裁决书，以双方不存在继续履行劳动合同基础为由，驳回了原告的全部请求。裁决后，李清军不服起诉至原审法院。
以上事实，有劳动仲裁裁决书、劳动合同书、工资条、银行工资支付明细、终止劳动合同通知书、工作交接记录、续签劳动合同通知书、顺丰快递邮单、签收提示信息及双方当事人陈述等证据材料在案佐证。
本院认为：新一代服装市场主张李清军存在严重失职行为，并给该公司造成了损失，但并未就此提交相应证据予以证明，故对新一代服装市场的上述主张，本院不予采信。根据《劳动合同法》第十四条之规定，新一代服装市场与李清军连续订立二次固定期限劳动合同，且李清军并无《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，李清军提出订立无固定期限劳动合同的，新一代服装市场应当与李清军订立无固定期限劳动合同。本案中，新一代服装市场以第二次固定期限劳动合同到期为由与李清军终止劳动合同，李清军则认为新一代服装市场属于违法终止劳动合同，并要求新一代服装市场支付违法终止劳动合同赔偿金或者与其签订无固定期限劳动合同，在此情况下，新一代服装市场未经李清军同意径行终止劳动合同不符合法律规定，新一代服装市场不同意支付李清军违法终止劳动合同赔偿金的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费5元，由北京中鸿房地产开发有限公司新一代商城服装市场负担（于本判决生效后7日内交纳）；二审案件受理费10元，由北京中鸿房地产开发有限公司新一代商城服装市场负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 窦江涛
代理审判员 董和平
代理审判员 贾高俊
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 黄雅楠