广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）桂0312刑初158号
公诉机关桂林市临桂区人民检察院。
附带民事诉讼原告人（本案被害人）秦某甲，男。
被告人谭某，男。因涉嫌故意伤害，于2015年9月11日被临桂县公安局刑事拘留，2015年10月16日经本院决定不批准逮捕，同日由临桂县公安局监视居住。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年1月26日被临桂县公安局刑事拘留，同年3月3日被逮捕。
辩护人李诚，广西齐兴律师事务所律师。
被告人梁某，外号“傻蛋”，男。因涉嫌故意伤害，2015年9月30日被临桂县公安局刑事拘留，2015年10月16日由临桂县公安局监视居住。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年3月23日被临桂县公安局刑事拘留，同年4月26日被逮捕。
桂林市临桂区人民检察院以桂市临检刑诉（2016）155号起诉书指控被告人谭某、梁某犯故意伤害罪，于2016年8月22日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院于2016年9月23日转为普通程序审理，在诉讼过程中，被害人秦德林于2016年9月7日向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。桂林市临桂区人民检察院指派检察员唐文华出庭支持公诉，被害人秦某甲，被告人谭某、梁某及辩护人李诚到庭参加诉讼。现已审理终结。
桂林市临桂区人民检察院指控，2015年7月17日凌晨2时许，被害人秦某甲酒后和朋友在“临桂仔家常菜馆”吃宵夜后，因在该菜馆门口烤生蚝的被告人梁某不去帮其买烟，秦某甲与梁某及该店老板谭某等发生争吵，将桌子上的盘子反扣后离开。隔了一会儿，秦某甲返回店内将桌子掀翻，被告人谭某、梁某及“阿东”等人一起上前阻止，双方发生打斗，在打斗过程中，梁某用脚踢了秦某甲一脚，并拿起一张板凳打了秦某甲的头部一下，秦某甲头部出血后，拿了一根木棒朝店里的冰箱等物品乱砸，谭某拿起一根铁棒与秦某甲对打。后秦某甲跑出店外朝二七一地质队方向跑，谭某往二七一地质队方向追去。在打斗过程中，谭某持铁棍将秦某甲的腰部打伤。
经临桂县公安局物证鉴定室法医鉴定，秦某甲身上的损伤已构成重伤二级、八级伤残。经桂林市公安局物证鉴定所法医鉴定，秦某甲身上的损伤为重伤二级，已构成八级伤残。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读了被害人陈述及证人证言等证据。公诉机关认为，被告人谭某、梁某故意伤害他人，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人梁某认罪态度较好，可酌情从轻处罚，被害人秦某甲在酒后挑起事端，有过错，可对二被告人酌情从轻处罚。
被害人秦某甲诉称，2015年7月17日凌晨2时许，其在被告人谭某经营的“临桂仔”夜宵店吃夜宵，在核对菜单过程中与被告人谭某发生争执，后被被告人及其儿子，员工梁某三人持铁棍殴打，致使其头部、面部、胸部、腹部等多处受伤。为此，请求判令两被告赔偿其医疗费41349.61元，误工费21571.16元，陪护费3300元，住院伙食补助费2200元，营养费2600元，交通费1000元，残疾赔偿金148014元，被扶养人生活费14517.75元，鉴定费1000元，精神抚慰金50000元，共计285552.52元。
被告人谭某辩称，被害人砸其店里东西后其才拿铁棍，但没有打着被害人，愿意赔偿被害人合理部分的损失。其辩护人提出，没有直接证据证明被害人的腰伤是被告人谭某造成，证人证实被告人打到被害人的脚，被告人无罪。
被告人梁某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实及罪名均无异议，但其提出，被害人有过错，被害人对自己的损失应承担部分责任。
经审理查明，2015年7月17日凌晨2时许，被害人秦某甲酒后和朋友在“临桂仔家常菜馆”吃宵夜后，因在该菜馆门口烤生蚝的被告人梁某不去帮其买烟，秦某甲与梁某及被告人谭某（该店老板）等发生争吵，将桌子上的盘子反扣后离开。隔了一会儿，秦某甲返回店内将桌子掀翻，谭某、梁某及“阿东”等人一起上前阻止，双方发生打斗，在打斗过程中，梁某用脚踢了秦某甲一脚，并拿起一张板凳打了秦某甲的头部一下。秦某甲头部出血后，走到夜宵摊旁边打电话，约10分钟左右，秦某甲拿了一根木棒返回，并朝店里的冰箱等物品乱砸，谭某拿起一根铁棒与秦某甲对打，秦某甲跑出店外朝二七一地质队方向跑，谭某也往二七一地质队方向追去，双方继续对打。后秦某甲往榕山路大圆盘方向跑，谭某亦往该方向追去。过了一分钟左右，被害人秦某甲又回到店里，用木棍打店里的东西，一会，被害人倒在店内。
经临桂县公安局物证鉴定室法医及桂林市公安局物证鉴定所法医鉴定，秦某甲右侧额顶部、左眉弓创伤呈条状，其中左眉弓创周伴梭形表皮缺损及眼睑青紫肿胀，符合钝性外力成伤特征，有棱边物体击打可以形成（如板凳等物）；左季肋区腋前线上第11肋水平向后至腋后线处软组织横行条状挫伤，符合钝性外力成伤特征，棍棒类物体击打可以形成，该处受外力作用致左第11后肋骨折、左下肺挫伤、脾破裂、胰腺尾部挫伤及局部腹膜后出血。秦某甲身上的损伤已构成重伤二级、八级伤残。
被害人秦某甲受伤后，于当日到桂林医学院第二附属医院住院，2015年8月7日出院，共住院22天，出院后又多次门诊，花去医疗费39728.51元，伤残鉴定费1002元，住院期间，1人陪护，出院医嘱：1.半休3个月；2.出院后每周复查血细胞分析一次，以了解血细胞变化情况；3.口服阿司匹林肠溶片0.1，每日一次；4.如有不适，立即就诊。住院期间需要营养补助，出院后需要营养补助一个月。2015年10月20日就诊时，医生建议在原休息时间基础上追加休息1个月。
被害人秦某甲母亲秦某乙，1950年11月3日生，其与妻子育有秦某丙，男，2004年8月27日生，秦某丁，女，1994年8月24日生，其持有A2机动车驾驶证。
上述事实，有检察机关及被害人提交，并经法庭质证认证的下列证据证明：
1、书证
（1）户籍证明，证实被告人谭某、梁某案发时已年满十八周岁，达到法定责任年龄。
（2）受案登记表，秦某甲报称，2015年7月17日凌晨2时许，其在桂林市临桂区临桂镇榕山路“临桂仔家常菜馆”消费，后与该饭店老板发生争执、打斗，身体多处被打伤。临桂县公安局刑侦大队于2015年8月7日依法受理该案。
（3）抓获经过，证实被告人谭某、梁某被传唤到案及被抓获的时间。
（4）扣押清单及随案移送清单，证实临桂县公安局刑侦大队依法从谭某处扣押作案工具钢管一根并随案移送；天网视频光碟一张随案移送。
（5）光碟制作说明，证实临桂县公安局刑侦大队侦查员于2015年8月8日到临桂县公安局110指挥中心调取一段关于2015年7月17日凌晨1点钟左右，被害人秦某甲在临桂镇榕山路“临桂仔家常菜馆”内被老板及工仔打伤时的天网视频监控，并于当日刻碟保存。
（6）关于作案工具板凳的下落的情况说明，证实砸伤秦某甲的板凳已经无法找到。
（7）关于证人老板娘、“阿东”、“阿忠”的情况说明，证实“临桂仔家常菜馆”的老板娘及工仔“阿忠”已无法找到，“阿东”身份无法确认，且没有联系方式，无法进行询问。
2、证人证言
（1）证人李某陈述，2015年7月份的一天凌晨，其在二七一地质队口吃宵夜，看见“临桂仔家常菜馆”的宵夜摊一个男子和老板可能因为结账问题发生争吵，宵夜摊上的两个工人就拿起宵夜摊的板凳砸那男子，男子抱着头就往大圆盘方向跑了。过了没多久，那名男子拿了一根木棒回到“临桂仔家常菜馆”的宵夜摊前面打宵夜摊的老板和两个工人，他们往二七一地质队大门里面跑，那男子拿着木棒追，可能是没有追上，那男子就回到“临桂仔家常菜馆”的宵夜摊用木棒砸宵夜摊的桌子及煤气灶等东西，接着老板拿了一根铁棍从二七一大门出来，和那男子对打，老板打了那男子的脚一下，男子拿着木棍沿着榕山路往大圆盘方向跑了，老板叫老板娘打电话报警。大约过了一分钟，那男子拿着木棍又回到“临桂仔家常菜馆”里面，听到砸东西的声音，过了一、二分钟，其过去看到那男子就躺在“临桂仔家常菜馆”里面了，头上还有血。其离现场大概有十米左右。那名男子拿的木棒是圆形的，直径大概7、8公分，一米长左右。老板拿的铁棒直径大概2公分，一米长左右。
（2）证人秦某鑫陈述，2015年7月的一天凌晨，其在夜宵摊忙生意，听到“临桂仔家常菜馆”门口有人吵起来，其看到那里有一桌三个客人，其中一个客人和老板在吵。然后那个客人把碗倒扣起来，后其看到有张桌子倒了，他和老板徒手打了起来，其听旁边人讲是那个客人吃饭不给钱还把桌子掀翻，老板和他的两个工仔让他走，那个客人在“临桂仔家常菜馆”周边转悠了大约有半小时，后来拿了根长约米把的木棍过来想打人，老板躲开，他就拿起木棍到旁边灶台，举起木棍砸铁锅、案板，结果木棍断了，还有40-50公分长，他还将展示柜的玻璃砸坏了。他又用木棍朝老板娘打过去，老板娘用铁锅挡住，工仔见了就拿锅铲过来打他，他就和工仔打起来，把工仔追往二七一巷子里面去了。里面的事情晓不得，等他出来其就见他的头有血流出，然后他就转到了店里面，跟着躺在了店里面。其离案发现场大概十米左右。
（3）证人周某陈述，2015年7月份的一天凌晨1点钟左右，其在榕山路271地质队大门对面的利佳超市里面守店，突然听见马路对面有吵闹的声音，其走出超市，看见对面的“临桂仔家常菜馆”门口宵夜摊有一男子拿了一根棍子在敲打宵夜摊的冰柜，接着宵夜摊的老板拿着一张凳子把那男子追出去，朝大圆盘方向跑，大概过了一分钟左右，那名男子又回到临桂仔家常菜馆里面，后就没看到了。那男子的状态应该是喝醉了。
（4）证人龙某陈述，2015年7月17日01时30分许，其和秦某甲两人先从临桂县步行街一家KTV喝酒出来，到榕山路进二七一地质队门口一家夜宵摊吃宵夜，大概十多分钟后，其就结账了。秦某甲说没有烟抽了，其就到马路对面买香烟，回来看到秦某甲用手捂住头部，就叫秦某甲回家。其到二七一地质队里面一家夜宵摊看见朋友吃炒粉，吃完炒粉后往门口走，当走到夜宵摊的时候看到秦某甲手上拿着一根80公分长木材，夜宵摊老板手上也拿着一根铁棍从夜宵摊跑出来，秦某甲讲夜宵摊老板打他，讲完后就倒在地上。其在吃夜宵时，没有与人争吵。
（5）证人蒋某陈述，2015年7月17日01时10分许，其和秦发友、李思远从临桂县步行街KTV出来到二七一地质队右手边那家夜宵摊坐着准备吃炒粉，龙某打电话说他朋友秦某甲在隔壁夜宵摊跟人吵架，其等接完电话后赶去隔壁夜宵摊门口时，看到夜宵摊老板拿着一根铁棍从里面跑出来，其看到秦某甲躺在夜宵摊店里，问秦某甲是被谁打的，秦某甲讲是被老板用铁棍打的。秦某甲头部后脑勺部位被打。
（6）证人秦某有陈述，具体日期记不住了，案发时间是晚上24时左右，最开始大家在KTV唱歌，后发现秦某甲和姓龙的不见了，其看见姓龙的一个人走了回来，就喊他吃宵夜，他讲和秦某甲在旁边吃过了，姓龙的喊其去叫秦某甲，其走往“临桂仔家常菜馆”方向，结果见一个男子拿着根铁棍往“临桂仔家常菜馆”的墙角跑，秦某甲的手上拿着块木柴，头上、脸上都流着血，眼睛一直向周围寻找着什么人，其问他找哪个，他后来望向那个拿着铁棍的男子讲“就是他”。其没有看到打斗过程。当时秦某甲应该喝了六成醉。
（7）证人余某陈述，2015年7月17日凌晨1时左右，其在榕山路“临桂仔家常菜馆”厨房炒菜，出来看见来消费的一个客人头部已经流血了。该客人拿了一根木棍拼命的砸店里的冰箱玻璃、炒菜的锅还有夜宵摊上的凳子。过了一下，头部流血客人的几个朋友到夜宵摊，那客人就拿木棍打他的朋友，后又拿起棍子追着其打，其就往店里跑，他又去追其老板谭某，谭某拿起店里面的铁棍挡了一下后就往店里跑，后来那个头部流血的客人追到店里大厅时就倒下了。那个客人那天是喝醉了的。当时其在厨房，他和店里面其他人有没有发生争吵或者肢体冲突其不清楚。
3、被害人陈述
被害人秦某甲陈述，2015年7月16日晚上，秦发友叫其去临桂金桂山山庄吃饭，和一个姓龙的、一个姓蒋的等一起，喝得差不多了。后去了步行街的一家KTV唱歌，期间又喝了酒，其喝多了出来，后和姓龙的一起到二七一地质队大门口的一家宵夜摊坐下喝油茶。准备结账时，姓龙男子去买烟了，其问老板多少钱，老板说五十，其说怎么那么贵，老板说就是这个价。其当时喝醉了，好像是骂了老板，后其拿起装鸭爪子的碟子反盖在桌子上，老板说你想死啊，在这里闹事，说完他用手打了其的肩膀一锤，其还手打了他。他就跑进店里面拿了一根铁棍打了其的头和眼睛，当时就出血了。其拿起宵夜摊的木板凳来还击，凳子也打坏了，老板的儿子这时也拿了一根铁棍出来打其，当时其喝多了，只记得其的腰子也被铁棍打了，之后其跑到宵夜摊门口的花圃里面捡了一根木棒进店里面，老板和他的儿子跑了，其就用木棍在店里面敲了店里面的东西，之后的事情都不记得了。和老板打架之前没有和其他人发生打斗。
2015年7月17日凌晨1点钟左右在临桂县榕山路二七一地质队门口的宵夜摊上被宵夜摊的老板和老板的工人打伤。其当时喝多了，不记得是怎么被宵夜摊老板打伤的，但肯定是被他用铁棍打伤的，因为后来其拿木棍和他一个人对打，当时记得腰子非常痛，之后就倒在地上了。
4、被告人供述和辩解
（1）谭某的供述，2015年7月17日凌晨2点左右，有两个人在其夜宵摊上喝油茶，其中一名男子叫其宵夜摊的工人买烟，工人没有帮他们买，他们觉得不舒服就在那里骂骂咧咧，结账之后，其中一名男子把桌子上的碟子反扣在桌子上就离开了。其在厨房听到声音后出来看见外面的板凳烂了，之前刚走的两个客人当中的一个头上流了很多血，其听别人说是他离开后不知道为什么又跑回来把他之前坐的桌子掀翻了，其店里面烤生蚝的“傻蛋”及其朋友两人就拿起宵夜摊的木凳子砸他。其就让他走开点，那个人没有说话，还用手上的血摸到其脸上。他当时还在打电话，后走开了。不知怎么回事，那个人拿了一根圆形的木棍回来砸其店内的东西，他用木棍把冰箱打烂了。其就在店里拿起一根打狗用的铁棒出来赶他，他见其出来后就往马路上跑，在马路上他就拿手中的木条朝其打来，打在其左手肘上，其拿铁棒还击，打到了他的脚。因他拿的木棍比较长，其打不到他，就跑到旁边的巷子里面去了。其看见他在二七一地质队大门口拿着木棍乱打人，等警察到了之后其才敢走出来，其出来时看见那个人躺在其店里的地上了。
受伤的男子应该是被傻蛋和傻蛋的朋友用木板凳打的。其是拿一根自来水管，直径2厘米左右，长约一米，男子的木棍有一米左右长。当天除了其，没有其他人拿棍子了。
（2）梁某的供述，2015年7月16日晚上11点钟左右，有两个男子来宵夜摊吃宵夜，后来受伤那名男子和谭某不知道什么原因发生了争吵，那名男子说不给钱，还把宵夜摊桌子上的盘子反扣在桌面上，好像他们结了帐就离开了。没多久，那名男子一个人返回来，把他刚才坐的桌子掀翻了，谭某叫其去问他什么回事，其过去问，他没有说话，用手推其，其也推了他，“阿东”跑过来把他摔倒在地，其、“阿东”、谭某三个人围上去，其拿木板凳向他的头砸了一下，用脚分别踢了他的脚和屁股各一下，“阿东”是用拳头捶的，具体捶哪里其不知道，谭某当时动没动手其不记得了。打完后他就站起来了，头上出了血。然后他站在夜宵摊旁边打电话，大概过了10分钟，他拿了一根大概一米长的木棍到店里面乱砸店里面的东西，还把谭某的手打伤了，谭某拿着钢管和那个男子对打了几下，那个客人打不过，就往二七一地质队那边跑，谭某也追出去了。大概过了一、二分钟，谭某拿着拿着钢管回来了。其和“阿东”之后就到宵夜摊后面的步行街去了，大概过了十几分钟，其回到店里面就看见那名男子躺在店里面的地板上了。其是用木板凳和手、脚打伤他的，不知道后来谭某有没有用钢管打他。除了其、“阿东”、谭某之外，没有其他人打那名男子。
是谭某叫其去把那男子赶走的，谭某在那个客人第一次闹事走了之后，跟其和“阿东”说如果那个人再来闹事就动手。
5、鉴定意见
（1）临桂县公安局物证鉴定室临公技法（伤）鉴（2015）78号法医学人体损伤程度检验鉴定书，证实秦某甲受伤的部位及伤势情况。
（2）桂林市公安局物证鉴定所桂市公（刑）鉴（伤）字（2016）1号法医学人体损伤鉴定书，证实秦某甲受伤的部位、伤势形成的原因及伤势情况。
6、勘验、检查、辨认笔录
（1）现场勘查笔录、现场示意图、现场照片，证实中心现场临桂县临桂镇榕山路“临桂仔家常菜馆”门前宵夜摊的客观情况。
（2）辨认笔录
证人李某、秦某鑫辨认，谭某就是“临桂仔家常菜馆”的老板。
上述证据，相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人谭某、梁某故意伤害他人身体，致
人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人谭某均起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人梁某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。本案中的证人证言、二被告人供述及被害人陈述等证据，足以证实被告人谭某与被告人梁某等人殴打了被害人秦某甲，且经法医鉴定，被害人秦某甲构成重伤，故被告人谭某的行为构成故意伤害罪。辩护人李诚提出被告人谭某无罪及被告人谭某提出，其没有打着被害人的辩解意见，与审理查明的事实不符，本院均不予采信。被害人秦某甲酒后在被告人谭某经营的店内打砸店里的东西，从而引发本案，被害人挑起事端，有重大过错，可对被告人谭某、梁某酌情从轻处罚；被告人梁某系从犯，案发后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可依法减轻处罚。二被告人的犯罪行为给被害人秦某甲造成损失，依法应承担赔偿责任。依照《最高人民法院适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》及按照2016年《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》之规定，经本院审核，被害人秦某甲损失为：1、医疗费39728.47元；2、住院伙食补助费2200元（100元／天X22天）；3、营养费1560元（30元／天X52天）4、误工费11823.7元（93.10元／天X127天）；5、护理费2048.2元（93.1元／天X22天）；6、鉴定费1000元，以上1-5项共计58360.37元。因被害人有重大过错，对上述费用，由被害人自行承担40%，即23344.15元，由被告人谭某、梁某承担60%，即35016.22元。对被害人要求被告人赔偿其残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金的诉请，不符合法律规定，本院不予支持；对被害人要求赔偿交通费及过高部分的诉请，因其未能提交相应的证据，故本院亦不予支持。本院为严肃国法，保护公民人身权利不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七第三款、第三十六条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、第一百零二条、第一百九十五条第（三）项，《最高人民法院适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十四条第（一）项、第一百五十一条、第一百五十五条、第一百六十三条之规定，判决如下：
一、被告人谭某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月26日起至2018年12月21日止，原羁押35天已折抵刑期）；
被告人梁某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个
月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月23日起至2017年9月6日止，原羁押16天已折抵刑期）；
三、被告人谭某、梁某赔偿附带民事诉讼原告人秦某甲医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费，共计三万五千零十六元二角二分；
四、驳回附带民事诉讼原告人秦某甲的其他诉讼请求。
上述应付款项，应于本判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄慧珍
人民陪审员 唐振国
人民陪审员 黄日波
二〇一六年十二月八日
书 记 员 申明珠