四川省雅安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雅民终字第746号
上诉人（原审被告）锦泰财产保险股份有限公司四川分公司，住所地四川省成都市锦江区。
负责人金乔，系该分公司总经理。
委托代理人陈意珍，系该分公司员工。
被上诉人（原审原告）杨兴明，男，生于1953年2月22日，汉族，住四川省雅安市雨城区。
被上诉人（原审被告）舒庭敏，男，生于1971年7月13日，汉族，住四川省芦山县。
上诉人锦泰财产保险股份有限公司四川分公司（以下简称锦泰财险四川分公司）因与被上诉人杨兴明、舒庭敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省雅安市雨城区人民法院（2014）雨城民初字第669号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月16日立案受理后，依法组成合议庭并公开进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年9月18日16时20分许，舒庭敏驾驶车牌号为川A97W**号的小型客车沿雅安市雨城区沙湾路由姚桥镇往雨城区市区方向行驶，行驶至沙湾路沙湾加油站变更车道时，与同向直行由杨兴明驾驶并搭乘万加霞、杨某乙的车牌号为川TR82**号的普通摩托车发生碰撞，造成杨兴明、万加霞、杨某乙受伤，两车受损的道路交通事故。本次事故经雅安市公安局交通警察支队特警大队第5118021201304211号道路交通事故责任认定书认定，舒庭敏负事故的全部责任，杨兴明及万加霞、杨某乙无责任。杨兴明受伤后即被送往雅安市人民医院住院治疗，并于2013年10月16日好转出院。出院诊断：1、腰椎不稳；2、多处软组织擦挫伤。出院医嘱及建议：1、门诊随访，必要时行腰椎手术治疗；2、注意休息，避免体力劳动；3、加强营养。杨兴明为此产生医疗费11754.59元，该费用由舒庭敏支付。舒庭敏还支付杨兴明现金2500元、摩托车维修费300元。2014年1月17日，杨兴明因腰椎不稳再次到雅安市中医医院住院治疗，并于2014年3月5日好转出院。出院西医诊断：1、腰椎不稳；2、神经性皮炎。出院中医诊断：腰椎不稳、风寒湿痹夹瘀症。出院医嘱及建议：1、避风寒，慎起居，畅情志，注意休息，避免劳累及再次外伤；2、出院后继续理疗，若反复康复理疗效果不佳，可考虑行关节突封闭治疗；3、我院门诊随访如有不适，及时就诊。杨兴明为此产生医疗费6738.99元。其中，社保报销4932.16元，杨兴明自付1806.83元。2014年1月20日，杨兴明委托四川元鼎司法鉴定所对其伤情进行伤残等级评定。该所于2014年1月22日作出川元鼎（2014）临鉴字第032号司法鉴定意见：杨兴明因交通事故受伤，造成“1、腰椎不稳；2、多处软组织擦挫伤”等，经住院对症等保守治疗后，遗留腰部活动度丧失50%以上的伤残程度，目前，评定为八级伤残。杨兴明为此支付鉴定费720元。
原审法院另查明，川A97W**号车在锦泰财险四川分公司处投保了交强险（限额122000元）和商业三者险（限额100000元），事故发生在保险期内。本次事故发生时，杨兴明已年满60周岁，且从2013年3月开始领取养老金，现每月领取709.10元。本次交通事故的伤者万加霞已另案提起诉讼。另一伤者杨某乙的法定代理人杨某甲（杨某乙父亲）明确表示，杨某乙在本次事故中伤势轻微，损失较小，不在诉讼中主张赔偿。本案在审理过程中，锦泰财险四川分公司申请对杨兴明腰椎损伤与交通事故的参与度、因果关系进行鉴定及对杨兴明的伤残等级进行重新鉴定。经原审法院审查同意后委托四川华西法医学鉴定中心进行鉴定。2014年4月14日，该中心做出法临：2014-1330号法医学鉴定意见：1、杨兴明影像片显示的腰椎病变为腰椎退行性变，此为自身所患疾病，与2013年9月18日交通事故之间无因果关系，故不宜评定交通伤残等级；2、杨兴明所受交通事故损伤可加重其腰椎退行变临床症状体征，故交通事故在其自身临床症状体征加重的参与度约为10%左右。锦泰财险四川分公司为此支付鉴定费2400元、照相及片子扫描费40元。
原审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的按各自过错的比例分担责任……”，本案川A97W**号车在锦泰财险四川分公司处投保交强险、商业三者险。根据上述法律规定，杨兴明因此次事故造成的合理损失应先由锦泰财险四川分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的锦泰财险四川分公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的由舒庭敏予以赔偿。本案中，杨兴明出院时医院诊断为：腰椎不稳，多处软组织擦挫伤。虽然杨兴明的腰椎不稳系自身所患疾病，但交通事故加重其腰椎退行变临床症状体征，且参与度约为10%左右，故应认定本次交通事故与杨兴明的伤残等级有一定的因果关系。杨兴明的伤残等级在重新鉴定中并没有评定，应按四川元鼎司法鉴定所评定的八级伤残为准。参与度针对的是受害人的残疾赔偿金或死亡赔偿金，原审法院酌情确定参与度为15%。杨兴明第二次住院是因为腰椎不稳及神经性皮炎等，考虑杨兴明所受交通事故损伤可加重其腰椎退行变临床症状体征，故对杨兴明第二次住院产生的相关费用，原审法院予以支持。舒庭敏、锦泰财险四川分公司提出杨兴明要求按四川省2013年度统计数据计算赔偿费用不当，因杨兴明的主张系在原审辩论终结前提出，符合法律规定，故应予支持。对于锦泰财险四川分公司支出的鉴定费问题，杨兴明照相及片子扫描费40元，是为鉴定支出的合理费用，虽然应计入鉴定费。但因锦泰财险四川分公司在庭审中未提出存在该项费用开支，故该40元应由锦泰财险四川分公司自行承担。根据本案的事实，对杨兴明的损失，原审法院作如下认定：1、医疗费：根据杨兴明的医疗票据确定为13561.42元。其中，舒庭敏支付11754.59元，杨兴明自付1806.83元。2、误工费：本次交通事故发生时，杨兴明已年满60周岁，并领取一定数额的养老金，虽然杨兴明主张其仍在外务工，有其他收入来源，但杨兴明提供的相应证据不充分，故不予支持。3、住院伙食补助费：参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定20元／天，杨兴明住院75天，该费用为20元／天×（28＋47）天＝1500元。4、护理费：其计算标准参照本地护工从事同等级别护理的劳动报酬确定为80元／天，护理人员为一人，护理期限为杨兴明的住院天数，该费用为80元／天×（28＋47）天＝6000元。5、残疾赔偿金：22368元／年×20年×0.3×0.15＝20131.20元。6、修车费300元：根据修车费票据，予以支持。7、精神损害抚慰金：酌情支持1000元。8、营养费：根据医嘱建议及本案事实，酌情支持800元。9、交通费：根据本案事实，酌情支持300元。10、鉴定费：杨兴明自行委托鉴定支出鉴定费720元，锦泰财险四川分公司申请鉴定及重新鉴定支出鉴定费2400元，共计3120元。依照国务院《诉讼费用交纳办法》第十二条的规定，该费用属于诉讼费用的范畴，根据本案事实，原审法院确定由杨兴明承担720元、舒庭敏承担2400元。杨兴明以上各项损失共计43592.62元（不含鉴定费）。扣除舒庭敏支付的医疗费11754.59元、摩托车维修费300元及现金2500元，杨兴明实际还应获得的赔偿金额为29038.03元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条（一）项、第十八条第一款（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条第一款、第二款，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款以及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，作出如下判决：由锦泰财产保险股份有限公司四川分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿杨兴明29038.03元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费604元、鉴定费3120元，共计3724元。由杨兴明负担1220元，舒庭敏负担2504元。此款杨兴明已预交1324元，锦泰财产保险股份有限公司四川分公司已预交2400元，扣除杨兴明应负担部分在本判决执行时由舒庭敏分别支付杨兴明104元、锦泰财产保险股份有限公司四川分公司2400元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费604元、鉴定费3120元，共计3724元。由杨兴明负担1220元，舒庭敏负担2504元。此款杨兴明已预交1324元，锦泰财产保险股份有限公司四川分公司已预交2400元，扣除杨兴明应负担部分在本判决执行时由舒庭敏分别支付杨兴明104元，锦泰财产保险股份有限公司四川分公司2400元。
宣判后，上诉人锦泰财险四川分公司向本院提起上诉称：1.撤销（2014）雨城民初字第669号民事判决；2.改判锦泰财险四川分公司不承担杨兴明29038.03元的损失；3.杨兴明在二次鉴定时产生的交通费等，锦泰财险四川分公司已垫付了440元，应一并予以抵扣；4.由锦泰财险四川分公司在保险限额内赔偿杨兴明2716.83元，一、二审案件受理费由杨兴明、舒庭敏承担。主要理由如下：1.根据华西法医学鉴定中心的鉴定结论，杨兴明不存在伤残，本次交通事故对杨兴明损失的参与度比例不应是15%，而应为10%，且该比例应作为杨兴明所有损失的计算比例，不能只将伤残赔偿金按比例计算；2.因已经计算了伤残赔偿金，故不应再计算精神损失费；3.因无医嘱表明杨兴明需加强营养，故不应支持营养费；4.因锦泰财险四川分公司垫付了440元的相关费用，需予以抵扣。综上，请求二审法院支持锦泰财险四川分公司的上诉请求。
被上诉人杨兴明、舒庭敏未向本院提交书面答辩状。
二审中上诉人锦泰财险四川分公司向本院提交一份收据（复印件）拟证明锦泰财险四川分公司已向杨兴明支付了400元重新鉴定产生的交通费，一份收条（复印件）拟证明扫描费40元由锦泰财险四川分公司支付。
被上诉人杨兴明、舒庭敏未予以质证。
本院认为，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项“二审程序中的新证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；……”的规定，锦泰财险四川分公司提交的前述两份证据不属于二审期间的新证据，本院不予采纳。
被上诉人杨兴明、舒庭敏未向本院提供证据。
本案二审查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为：对于杨兴明损失的计算比例问题。本案中，四川元鼎司法鉴定所作出的川元鼎（2014）临鉴字第032号司法鉴定意见认为杨兴明的伤残等级为八级，后四川华西法医学鉴定中心作出的法临2014-1330号法医学鉴定意见为“1.杨兴明影像片显示的腰椎病变为腰椎退行性变，此为自身所患疾病，与2013年9月18日交通事故之间无因果关系，故不宜评定交通伤残等级；2.杨兴明所受交通事故损伤可加重其腰椎退行变临床症状体征，故交通事故在其自身临床症状体征加重的参与度约为10%左右”，结合上述两个鉴定意见，虽杨兴明的伤残系其自身腰椎病变所致，但案涉交通事故加重了杨兴明的症状，且参与度为10%左右，故原审法院结合本案实际综合认定案涉交通事故对杨兴明的八级伤残等级的参与度为15%的处理正确，本院予以维持。同时，因15%的参与度是针对杨兴明伤残等级的计算比例，锦泰财险四川分公司并无证据证明该比例也应适用于杨兴明的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、修车费等其他损失，故原审法院对杨兴明的其他损失的计算正确，本院予以维持。
对于营养费、精神抚慰金是否应予以支持的问题。因本次事故的道路交通事故认定书认定舒庭敏负全部责任，杨兴明无责任，而杨兴明受伤住院，后经司法鉴定为八级伤残，故原审法院结合本案实际认定的营养费、精神抚慰金的金额并无不当，本院予以维持。对于锦泰财险四川分公司称所垫付的440元应予以抵扣的问题。因锦泰财险四川分公司并无证据证明垫付了440元费用的事实，原审法院未予以抵扣的处理正确，本院予以维持。
综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈠项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费537元，由上诉人锦泰财产保险股份有限公司四川分公司承担；一审案件受理费按照原判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 羊平
代理审判员 徐源
代理审判员 刘茉
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 陈雪