湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂十堰中刑终字第00070号
原公诉机关湖北省丹江口市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杲某，因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年8月7日被湖北省丹江口市公安局刑事拘留，同年8月21日经湖北省丹江口市人民检察院批准逮捕，同日由湖北省丹江口市公安局执行逮捕。现羁押于湖北省丹江口市看守所。
湖北省丹江口市人民法院审理的湖北省丹江口市人民检察院指控原审被告人杲某犯寻衅滋事罪一案，于2015年1月8日作出（2015）鄂丹江口刑初字第00009号刑事判决。宣判后，原审被告人杲某不服，向本院提出上诉。本院于2015年3月16日受理后，依法组成由审判员张学平担任审判长并主审、审判员贺凯、刘学平参加的合议庭，并将本案的全部卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷，于2015年6月4日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员裴浩、张利出庭履行职务。原审被告人杲某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年7月5日凌晨0时许，被告人杲某与朋友蔡某甲、皮某甲（均另案处理）、陈某甲等四人酒后到丹江口市生产北路“兄弟烧烤”店（该店由本案被害人黄某乙及其哥哥共同经营）“宵夜”，因所点菜品已没有了，四人随即离开。途中，被告人杲某说刚才邻桌有人骂自己，于是蔡某甲就提议回去找那人“算账”，随后四人再次来到“兄弟烧烤”店，蔡某甲径直坐到邻桌黄某甲（系本案被害人黄某乙的堂哥，下同，当晚亦与朋友一起在此“宵夜”）身边，黄某甲遂邀请蔡某甲一起喝酒，蔡某甲不接受并开始辱骂黄某甲，后被告人杲某和蔡某甲、皮某甲等人一起殴打黄某甲，被害人黄某乙便与其哥哥（与被害人黄某乙共同经营“兄弟烧烤”店）从店内出来劝阻，被告人杲某持竹签威胁被害人黄某乙的哥哥，并与蔡某甲、皮某甲等人各自找圆凳继续追打被害人黄某乙和黄亮某；后皮某甲被围观人员拦住，蔡某甲从烧烤店厨房拿出炒勺准备继续殴打黄某甲时，被告人杲某拿起一瓶啤酒朝黄某甲扔去，但未砸中黄某甲，却砸中了被害人黄某乙，将被害人黄某乙面部砸伤。经鉴定，被害人黄某乙面部损伤程度已达到轻伤二级。
经原审法院主持调解，被告人杲某的亲属经与被害人黄某乙协商，双方已达成由被告人杲某的亲属代其一次性赔偿被害人黄某乙及其哥哥因本案所遭受的各项经济损失共计7万元的赔偿协议（赔偿款已交至原审法院标的款账户），被害人黄某乙书面表示对被告人杲某的寻衅滋事行为予以谅解，并请求对其从轻处罚。
上述事实，被告人杲某在原审开庭审理过程中亦无异议，且有书证：110接处警摘抄、到案经过、办案说明、户籍证明以及调解协议、交款条据、谅解书等；被害人黄某乙的陈述；证人黄某甲（1985年出生，系被害人黄某乙的亲哥哥，与被害人黄某乙均是“兄弟烧烤”店的店主）、黄某甲（1984年出生，系被害人黄某乙的堂哥，当晚与朋友一起亦在“兄弟烧烤”店“宵夜”，是与被告人杲某及蔡某甲、皮某甲直接产生矛盾的人）、蔡某甲、皮某甲、陈某甲、周某甲、刘某甲、徐某甲、杨某甲等人的证言；辨认笔录；司法鉴定意见书、现场勘验检查笔录及相关照片；被告人杲某的供述等证据证明，足以认定。
原审法院根据上述事实和证据，依照我国刑法的相关规定，判决：被告人杲某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年八月七日起至二○一六年二月六日止）。
宣判后，上诉人（原审被告人）杲某上诉称：请求撤销原判，改判上诉人犯故意伤害罪，并适用缓刑。1、事出有因，不构成寻衅滋事罪。从主观方面看上诉人的动机不是为了耍威风、取乐等不正常的刺激或其他不健康的心理需要。上诉人实施危害行为的客体是非常明确、具体的，就是黄某乙的堂哥黄某甲，上诉人最后拿啤酒瓶准备打击的对象也是黄某甲，打中被害人黄某乙是误伤，这些通过公安机关的笔录均可证实。从犯罪行为看，上诉人是听到黄某甲骂他，心中不满才对黄某甲实施侵害，因为被害人黄某乙上前劝架和阻拦，所以一并对其进行侵害，所以上诉人并不是寻衅滋事罪表现的无事生非，随意殴打他人，而是事出有因。从犯罪客体看，上诉人没有侵害社会公共秩序。2、我积极到案，如实供述、认罪伏法，家属代上诉人对被害人进行了赔偿，被害人亦谅解，上诉人犯罪情节轻微，对社会危害不大，系初犯、偶犯等从轻、减轻处罚情节。
湖北省十堰市人民检察院阅卷并出席二审法庭后认为：故意伤害罪的犯罪对象明确，不具有随意性，而上诉人酒后耍威风，在公共场所闹事，对公共秩序造成了破坏，不符合故意伤害罪的要件。上诉人上诉称的量刑情节一审法院均已考虑。综上，上诉人的上诉理由均不成立，原判认定的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实和采信的证据与一审一致。原判所列证据经一、二审庭审示证、质证，来源合法有效，所证内容真实、客观，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杲某伙同他人，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人杲某归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，具有一定的悔罪表现；其积极与被害人达成调解协议，其亲属经其同意代其赔偿被害人的相应经济损失，取得了被害人的谅解，可以对其从轻处罚。上诉人杲某酒后逞凶斗狠，与他人发生摩擦后随意殴打他人，破坏社会秩序，符合寻衅滋事罪的构成要件。故其上诉称其构成故意伤害罪的上诉理由不成立，本院不予采信。上诉人杲某称其积极到案，如实供述、认罪伏法，家属代其对被害人进行了赔偿，被害人亦谅解，系初犯、偶犯等上诉理由，经查属实，故上诉人杲某部分上诉理由成立，本院予以采信。本院综合考虑上诉人的犯罪情节、社会影响及其主观恶性、人身危险性等因素，对其适当减轻处罚。综上所述，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十三条第一款、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省丹江口市人民法院（2015）鄂丹江口刑初字第00009号刑事判决对上诉人（原审被告人）杲某的定罪部分；变更湖北省丹江口市人民法院（2015）鄂丹江口刑初字第00009号刑事判决对上诉人（原审被告人）杲某的量刑部分。
二、上诉人（原审被告人）杲某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年八月七日起至二○一五年八月六日止）。
本判决为终审判决。
审判长 张学平
审判员 贺 凯
审判员 刘学平
二〇一五年六月十日
书记员 付 迪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。