广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法刑二终字第260号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈潮军（自报名），男，1973年10月20日出生于广东省佛山市，汉族，无固定职业，住佛山市南海区。2008年5月6日因犯贩卖毒品罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，2010年7月17日刑满释放。因本案于2014年3月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
上诉人（原审被告人）蔡丽香，女，1988年12月15日出生于福建省宁德市，汉族，农民，住宁德市蕉城区。因本案于2014年3月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人李某，男，1982年1月30日出生于四川省珙县，汉族，农民，住珙县。因本案于2014年3月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现已被取保候审。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人陈潮军、蔡丽香、李某犯贩卖毒品罪一案，于2015年4月3日作出（2015）佛南法刑重字第1号刑事判决。原审被告人陈潮军、蔡丽香不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，被告人陈潮军是贩卖毒品的中介，陈潮军从“洪哥”（另案处理）处购得毒品后，再贩卖给被告人蔡丽香、李某等人。2014年3月9日晚，蔡丽香打电话给陈潮军称要“冰毒”，次日凌晨6时许，陈潮军携带毒品到蔡丽香和被告人李某居住的佛山市南海区大沥镇黄岐顺景园四巷45号402房。期间，陈潮军叫蔡丽香到黄岐杜鹃路岐南新村对面的小卖部门口与谭某（另案处理）交易了100粒“麻果”，回来后蔡丽香将毒资3300元交给陈潮军。同日11时许，因购毒人员未到，陈潮军将一包白色晶体给蔡丽香、李某二人，并约定待交易后再付钱。此时，民警根据线索到上述房间抓获三被告人，并当场从陈潮军携带的背包内搜获三瓶白色晶体、四包白色晶体、1054颗药丸、6颗白色药丸、一个铁匣子、一袋密封袋、现金7242元、一个铁盒、一把勺子、一把折叠剪刀、一个玻璃瓶，从房间大厅的茶几上起获一卷锡纸、一台电子秤及一包白色晶体。经鉴定，从陈潮军处起获的白色晶体粉粒四包，净重152.01克，检出甲基苯丙胺成分，含量为76.37%；白色晶体粉末三瓶，净重6.13克；红色药丸二包，净重14.9克；红色药丸一包，共24粒，净重2.05克；红色药丸一包，共21粒，净重1.96克；红色药丸四包，净重74.91克；红色药丸二瓶，净重5.81克，上述物品均检出甲基苯丙胺成分。从陈潮军处起获的棕色透明液体一瓶、白色药丸一包（6粒）均未检出毒品成分。从蔡丽香与李某居住的佛山市南海区大沥镇黄岐顺景园四巷45号402房大厅茶几上起获的白色晶体净重19.78克，检出甲基苯丙胺成分，含量为75%。
后被告人陈潮军向民警反映谭某和田某有贩卖毒品的行为，并协助民警抓获谭某和田某。
原审判决认定上述事实的证据有：证人谭某、倪某的证言及辨认笔录，被告人陈潮军、蔡丽香的供述及辨认笔录，公安机关出具的搜查笔录、扣押清单及扣押决定书、起获的赃款及物品照片，毒品检验鉴定报告，现场勘验检查工作记录及照片、抓获经过，公安机关出具的说明材料，被告人蔡丽香、李某的户籍资料及被告人陈潮军的前科材料。
原审法院认为，被告人陈潮军贩卖毒品甲基苯丙胺257.77克，被告人蔡丽香贩卖毒品甲基苯丙胺19.78克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人李某非法持有甲基苯丙胺19.78克，其行为构成非法持有毒品罪。在贩卖毒品罪的共同犯罪中，被告人陈潮军起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人蔡丽香起辅助作用，是从犯，且归案后如实供述该罪行，依法减轻处罚。被告人陈潮军协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，且归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；被告人陈潮军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，且是毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人陈潮军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十三万元。
二、被告人蔡丽香犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。
三、被告人李某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。
四、起获的毒品甲基苯丙胺171.79克、含甲基苯丙胺成分的毒品105.76克、棕色透明液体一瓶（10毫升）、白色药丸一包（6粒）、铁匣子一个、密封袋一袋、铁盒一个、勺子一把、折叠剪刀一把、挂包一个、锡纸一卷、电子秤一台，均予以没收并销毁；起获的毒资7242元，予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人陈潮军上诉提出：1.对其留在蔡丽香住处的甲基苯丙胺19.78克不应认定为贩卖毒品。2.其协助抓获田某，应构成重大立功。
原审被告人蔡丽香上诉提出其没有贩卖甲基苯丙胺19.78克的故意与行为，不应对此承担刑事责任。
经审理查明，原审判决认定上诉人陈潮军、蔡丽香犯贩卖毒品罪，原审被告人李某犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对上诉人陈潮军、蔡丽香提出的不应将甲基苯丙胺19.78克计入其贩卖毒品数额的意见，经查，上诉人蔡丽香、陈潮军的供述及扣押清单等证据证实，陈潮军是贩卖毒品中介，在本案案发前，陈潮军曾贩卖毒品给蔡丽香。2014年3月10日，因蔡丽香称有人买毒品，陈潮军携带毒品到蔡丽香住处。后陈潮军先在蔡丽香的协助下，向谭某贩卖100粒“麻果”。后因购毒人员未到，陈潮军将甲基苯丙胺19.78克留给蔡丽香、李某二人，并约定交易后再付钱。因此，蔡丽香因有人向其购买毒品而让陈潮军携带毒品至其住处，在未完成交易陈潮军欲离开时请求陈潮军留下毒品以备交易，陈潮军留下甲基苯丙胺19.78克，并约定交易完成后再付钱，二人对该甲基苯丙胺19.78克均具有贩卖的故意与行为，并构成共同犯罪，该甲基苯丙胺19.78克应计入二人贩卖毒品罪的数额中。上诉人陈潮军及蔡丽香提出不应将甲基苯丙胺19.78克计入贩卖毒品数额的意见与事实不符，本院不予采纳。
对上诉人陈潮军提出其协助抓获田某，构成重大立功的意见，经查，根据公安机关出具的说明材料，上诉人陈潮军协助抓获了田某。后广东省佛山市南海区人民法院判决田某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十五万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十五万元。因此，根据法律规定，陈潮军协助抓获田某的行为构成立功，而非重大立功。上诉人陈潮军提出的该上诉意见于法无据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人陈潮军贩卖毒品甲基苯丙胺257.77克，上诉人蔡丽香贩卖毒品甲基苯丙胺19.78克，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人李某非法持有甲基苯丙胺19.78克，其行为构成非法持有毒品罪。在贩卖毒品罪的共同犯罪中，上诉人陈潮军起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人蔡丽香起辅助作用，是从犯，且归案后如实供述该罪行，依法减轻处罚。上诉人陈潮军协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，且归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；上诉人陈潮军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，且是毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。上诉人陈潮军、蔡丽香提出的上诉意见均不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 路红青
审 判 员 吴文波
代理审判员 刘辉华
二○一五九月十八日
书 记 员 区志滨