四川省西昌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西昌民初字第506号
原告凉山州鑫辰物资贸易有限责任公司，住所地：四川省西昌市长安路155号。
法定代表人张文菊，系公司总经理。
原告西昌市龍泓商贸有限公司，住所地：四川省西昌市袁家山袁马公路侧。
委托代理人李茂清，系公司总经理。
原告共同委托代理人李咏梅，四川谦亨律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告四川华西集团有限公司第十二建筑工程公司，住所地：四川省成都市金牛区解放路一段95号。
法定代表人潘月亮，系公司总经理。
被告四川华西集团有限公司，住所地：四川省成都市解放路二段95号。
法定代表人陈贵林，系公司董事长。
被告共同委托代理人杨永菲，系公司员工，代理权限为特别授权。
被告共同委托代理人罗福斌，四川星亮律师事务所律师，代理权限为一般代理。
原告凉山州鑫辰物资贸易有限责任公司（以下简称鑫辰公司）、西昌市龍泓商贸有限公司（以下简称龍泓公司）诉被告四川华西集团有限公司第十二建筑工程公司（以下简称十二建司）、四川华西集团有限公司（以下简称华西公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年1月13日立案受理后，由审判员潘登、审判员罗晓欧、人民陪审员代刚组成合议庭审理此案。2015年3月4日、7月21日、9月11日本院由潘登担任审判长、钟继雄担任书记员公开开庭进行了审理，原告委托代理人、被告委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：十二建司因承建攀钢西昌钒钛资源综合利用项目厂前办公楼项目，于2011年4月4日与鑫辰公司签订《钢材购销合同》，之后一直由两原告共同为其供货。该合同是双方真实意思的表示，不违反法律的强制性规定，故合法有效。双方当事人均应按照合同的约定全部履行义务，但十二建司未按合同的约定全部支付钢材款。原、被告于2014年11月16日对双方的货款进行了对账，被告对尚欠原告钢材款247554.23元无异议，对违约金860521.53元（违约金是按合同第五条第二款按月结算，超出30天按月结算单价的基础上逐月递增，每吨每天5元结算）有异议，并提出双方定于12月20日之前将违约金确定。后被告又于2014年12月20日作出承诺：同意在2014年12月31日前给付原告本金247554.23元、违约金740000.00元，以上合计987554.23元。但被告到期后并没有将以上款项支付给原告，被告故意拖欠款项的行为应当承担民事责任。因十二建司是华西公司的下属分公司，故二被告应当对欠款和违约金承担连带清偿责任，请求法院：1、判令被告支付原告钢材材料款247554.23元；2、判令被告支付违约金740000.00元；3、判令被告承担2015年1月1日至给付之日的资金占用利息；4、本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称：一、本案属于买卖合同纠纷案件，作为合同纠纷，应以合同的签订主体为案件当事人，严格恪守合同相对性原理。从合同签订的主体上看，合同的双方是鑫辰公司与十二建司，并没有龍泓公司和华西公司。因此合同约定的权利、义务、结算、责任承担只能适用于鑫辰公司和十二建司。二、原、被告签订的《钢材购销合同》中没有约定违约金和违约金的计算方式，因此原告只能主张未付款247554.23元的资金占用利息，且期限只能从2015年春节前开始计算。2014年11月16日十二建司与原告进行账目核对，十二建司对付款时间和金额进行了再次确认，并申请华西公司进行审核，华西公司对本金247554.23元予以确认，付款时间定为2015年春节前，对未付违约金有异议。在合同没有约定违约金和违约责任的情况下，被告从未认可原告提出的违约金。三、被告并未违约，不应当承担违约责任。被告于2014年11月16日与原告进行了账目核对，并出具了对账函，对本金进行了前期确认，对违约金是十二建司请求华西公司进行确认。华西公司做出回复，对本金247554.23元予以确认，付款时间定为2015年春节前。双方实质上还在对账目进行最终确认，但原告在还未到约定的付款时间时，就于2015年1月5日进行起诉。原告也没有向被告书面提出提前付款的请求，因此被告不存在拖欠原告钢材材料款的行为，即被告不存在违约，不应当承担违约责任。四、原、被告签订的《钢材购销合同》中约定的供货及结算方式，是没有进行选择的，也是没有实际履行的。而是在合同实际履行过程中，对价格和结算方式都进行了实际变更，没有按照合同约定来实际履行，一直是按照当时的指导价进行结算。五、关于原告向法庭提交的四川华西集团有限公司攀钢西昌钒钛资源综合利用项目厂前区办公楼项目部于2014年12月20日出具承诺的性质及效力问题。1、本案中四川华西集团有限公司及项目部均不是本案所涉及的买卖合同的当事人，即使项目部出具了承诺函，该承诺的性质只是法律意义上的保证合同，属于项目部对十二建司债务提供的保证。而出具承诺的主体是项目部，该项目部系华西集团有限公司在西昌市攀钢钒钛基地设立的内部职能部门，华西公司并未授权项目部对外签订任何形式的保证合同等经济合同。根据最高人民法院《担保法司法解释》第十八条：“企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担。债权人不知保证人为企业法人的职能部门，因此造成的损失，可以参照担保法第五条第二款的规定和第二十九条的规定处理。”据此四川华西集团有限公司攀钢西昌钒钛资源综合利用项目厂前区办公楼项目部向原告出具的承诺属于无效保证合同，并且原告作为企业法人对华西集团项目部的法律地位也是明知的，因此造成的损失由原告自行承担。2、承诺上出现的项目部印章，上面明显注明为非合同用章，该印章显然不能用于对外商事活动。因此，原告提交的承诺属于商业性质的保证合同，加盖非合同专用章并不能使该保证发生法律效力，该承诺也应该属于无效合同，原告据此要求华西集团承担责任的诉讼请求不能成立。3、经华西集团和西昌钢钒有限公司查证，代表十二建司在承诺上签字的人员张辉不是本公司人员，公司也从未委托授权张辉代理本公司签订任何商业性质的合同、承诺。被告对承诺函上所盖印章的来源和签字人员均表示质疑，并保留追究责任的权利。六、根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。因此违约金和资金占用利息均为损失赔偿，不能同时主张。但原、被告签订的《钢材购销合同》中并没有约定违约金和违约金的计算方式，因此原告只能主张未付尾款的资金占用利息，时间只能从2015年春节开始计算。七、《合同法解释二》第二十九条规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。在本案中原、被告签订的《钢材购销合同》中并没有约定违约责任的承担和违约金的计算标准。在合同中双方对供货和结算方式一栏也未进行选择，原告不能据此提出计算违约金，该条款也不是双方约定的违约金计算标准。原告实际损失就只有未付尾款的资金占用利息，但原告却提出了740000.00元的违约金，违约金过分高于实际造成的损失，该请求不应得到法院支持。此外在合同中没有违约条款的情况下，原告如要主张违约金则必须举证证实自身的损失，否则只能按照前述司法解释规定的标准予以处理。综上所述，十二建司并未违约，不应承担相应的违约责任，且原告提交的承诺属于无效保证，华西公司不应承担连带责任。
原告提供的证据及被告的质证意见：1、《钢材购销合同》一份，欲证明：鑫辰公司与华西公司于2011年4月4日签订合同是双方意思的真实表示，合同合法有效。被告质证称：对真实性无异议，但合同的主体是鑫辰公司和十二建司，龍泓公司没有作为原告的主体资格，该合同对总价款无约定，故不能计算出80多万元的违约金。2、联合供货说明1份（复印件）、供货清单6份（复印件）、付款清单1份（复印件）、对账函1份、原告与被告钢材对账单4份，欲证明：两原告从2011年至2012年4月9日联合向被告供应了螺纹钢、角钢、钢板等钢材，货款共计9738188.33元，已经支付9490634.10元，尚欠247554.23元没有支付。被告质证称：联合供货说明、供货清单、付款清单是复印件，不予质证，由法院来最后认定，对对账函的真实性无异议，但从其内容上看被告并未违约，上面约定的付款时间是2015年2月18日前，原告起诉的时候还未到约定的付款时间，对函上印章的真实性有异议。3、承诺1份，欲证明：被告于2014年12月20日作出承诺，承诺拖欠两原告的钢材款在2014年12月31日前付清本金
247554.23元，违约金由860521.53元减少至740000.00元，以上合计987554.23元，被告至今未付，构成违约，被告应当支付以上款项。被告质证称：对其客观性、关联性、合法性均有异议，公司未出具过该承诺，也未盖过章。4、龍泓公司与十二建司货款结算单一份，欲证明：十二建司与龍泓公司另外的供货结算依据也是使用的项目部章，说明被告是认可使用该公章与供货单位结算货款，那当然应当对承诺上使用该印章作出的许诺进行认可，被告应当支付剩余货款和违约金。被告质证称：与本案无关联性。
被告提供的证据及原告的质证意见：1、《钢材购销合同》（复印件）一份，欲证明：原告与十二建司具有买卖合同关系，合同中明确约定了购买产品名称、品种、规格，但没有对供货及结算方式进行选择，也没有对违约责任、违约金进行约定。原告质证称：对真实性无异议，但对证明目的有异议，违约责任的约定在第五条第二款。2、供货清单6张、付款清单1张、联合供货说明1份、关于开具华西公司钢材发票及已收钢材款说明2份，欲证明：原告向十二建司实际供货产品名称、品种、规格、价格，合同约定的材料总价款为9213695.43元，并且在合同之外还另行购买了钢板、角钢、镀锌钢管、无缝钢管和镀锌铁皮等材料，另行购买的材料总价款为524522.75元，另行购买的材料属于合同之外超额另行购买，不属于合同约定数量范围内，不受合同约定条款调整。十二建司截至2013年9月13日实际向被告支付了9490634.10元货款，实际上被告已将合同约定材料款全部支付完毕，钢材购销合同已实际履行完毕，按照合同约定，该合同自然失效，所以被告并未违约，不应承担违约责任。至于原告主张的未付本金就是合同之外超额另行购买的材料款，被告支付了276938.67元，剩余247554.23元未付，原告只能主张未付本金的资金占用利息。截至2013年10月9日，原告一直未提出违约的主张，按照法律规定违约金的主张已经超过诉讼时效。原告质证称：对真实性无异议，对证明目的有异议。原告按合同的约定延续在供货，供货的品种是按照被告的要求供应。有一部分货物确实没有在原先的合同中约定，但供应的这部分货物是根据被告的要求提供的，剩余的货款理应在合同之中，因原告方一直在向被告方催要尾款和违约金，所以没有超过诉讼时效。3、对账函一份、钢材对账单4张，欲证明：2014年12月6日十二建司与原告进行了对账，被告对未付本金进行了确认，但对违约金没有认可和确认。2014年11月16日经华西公司和原告进行了确认，华西公司对未付本金予以认可，并一致同意将付款时间定于2015年春节前付清，对违约金仍然没有认可。原告主张未付本金的资金占用利息应从2015年春节开始计算。原告质证称：对对账函的真实性无异议，对证明目的有异议。此份证据恰好证明了被告承认是同一批货物，同时也不能证明此款项是合同外的款项。从对账单上可看出被告同时在支付合同外货物的货款，从2011年2月28日开始供货，在第二页中2011年10月7日有了口头约定货物的货款，口头约定的货物货款在2012年5月16日就支付了50万元，已经支付完毕，所以未付货款是合同约定的货物尾款。4、四川华西集团攀钢西昌钒钛资源综合利用项目厂前区办公楼工程2014年至2015年员工工资表一张、情况说明一份，欲证明：经华西公司和西昌攀钢钒钛有限公司查证，代表十二建司在承诺函上签字的人员张辉不是公司人员，公司也未授权其签订任何商业性质的合同、承诺。原告质证称：对客观性、合法性、关联性均有异议，其只认可公章，不可能认识公司的全部员工。5、四川鼎诚司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份，欲证明：对账函、承诺上印章的情况。原告质证称：无异议。6、被告依据合同约定计算出的违约金，欲证明：按照合同约定计算出的违约金应当是534958.13元，并不是原告计算出的86万元。原告质证称：被告的计算错误。
合议庭对原、被告所提交的证据中双方无异议的予以采信。对双方提出异议，但又提交不出相应证据予以辩驳的，本院结合案件事实予以确认。
根据双方当事人的举证、质证、本院认证及双方当事人在庭审中的陈述，本院查明以下事实：十二建司系华西公司下属分公司。十二建司因承建攀钢西昌钒钛资源综合利用项目厂前办公楼项目，于2011年4月4日与鑫辰公司签订《钢材购销合同》，合同中供方为鑫辰公司，需方为十二建司。合同约定：鑫辰公司向十二建司供应钢材，合同约定了产品名称、品种、规格、数量（产品名称为螺纹钢、盘圆）、生产厂家、验收标准、质量要求和责任、供货及结算方式、价格、交货时间、争议解决方式和其它约定。从2011年2月28日至2012年4月9日另一原告龍泓公司与鑫辰公司一直联合为十二建司供货，并于2013年10月9日共同出具了联合供货说明给十二建司，对此，十二建司表示认同。2011年6月18日至10月14日，原告按照被告的要求，又提供了在合同约定外的货物（包括：钢板、角钢、钢管、镀锌铁皮）给被告方。截至2013年十二建司向原告付款9490634.10元。2014年11月16日原告与十二建司对款项进行了核对，并出具了对账函，确定了货物总款项为9738188.33元，已付金额为9490634.10元，截至2014年11月16日，未付本金金额为247554.23元。原告认为未付违约金为860521.53元，十二建司对此有异议，双方约定于12月20日前将违约金进行确定。2014年12月20日四川华西集团有限公司攀钢西昌钒钛资源综合利用项目厂前区办公楼工程项目部向原告出具承诺：同意在2014年12月31日前给付本金
247554.23元，违约金减少至740000.00元，本金及违约金合计987554.23元。但十二建司在承诺到期后并没有将以上款项支付给原告。原告遂起诉至法院，请求法院：1、判令被告支付原告钢材材料款247554.23元；2、判令被告支付违约金740000.00元；3、判令被告承担2015年1月1日至给付之日的资金占用利息；4、本案诉讼费用由被告承担。
本院另查明：被告对对账函和承诺上的盖有“四川华西集团有限公司攀钢西昌钒钛资源综合利用项目厂前区办公楼工程项目部（非合同用章）”的真实性有异议，向本院提出鉴定申请，后经四川鼎诚司法鉴定所出具了司法鉴定意见书，认定盖章系被告公司的印章所盖。
本院认为：债是按照合同约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。本案争议的焦点一是原告龍泓是否是本案适格的原告。从鑫辰公司与十二建司签订的《钢材购销合同》中没有龍泓公司的名字，但从原、被告均提交的联合供货说明中可以得知本案中实际是由二原告联合向十二建司供货，十二建司对此并无异议，并且从供货清单、付款清单上均有龍泓公司的签章，龍泓公司是合同的实际履行人之一，故具有原告的主体资格。
本案争议的焦点二是被告是否应当承担违约责任以及违约金的金额。依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行其义务。鑫辰公司与十二建司签订了《钢材购销合同》后，二原告从2011年2月28日至2012年4月9日按照合同的约定供货，其间从2011年6月18日至10月14日还按照被告的要求提供了合同约定外的货物。原告按照被告要求提供合同约定外的货物，应当视为是对原合同中约定货物种类的的增加，是对原合同的部分变更，与原合同是同一法律关系。《钢材购销合同》中第五条为供货及结算方式，在合同上原告与十二建司并未作出明确的选择，该条款不是原告所认为的违约责任条款，而是结算条款。在2014年11月16日的对账函上，原告向十二建司提出了未付款为247554.23元，违约金为860521.52元，十二建司对未付尾款无异议，但违约金有异议，并约定将于12月20日前对违约金进行确定。2014年12月20日，作为十二建司设立的四川华西集团有限公司攀钢西昌钒钛资源综合利用项目厂前区办公楼工程项目部向原告出具了承诺书，明确约定了在2014年12月31日前给付本金247554.23元，违约金减少至740000.00元，本金及违约金合计987554.23元。该项目部的承诺表明十二建司承认其违约行为，并且表示愿意支付违约金74万元。被告辩称张辉不是其公司人员，公司也未授权该人来签订承诺，但承诺上的签章确为项目部出具，故对被告的抗辩理由本院不予认可。十二建司出具了承诺，该承诺并不违反法律、法规的强制性规定，其应当视为真实意思的表示，故十二建司应当按照承诺履行其义务。因十二建司系华西公司设立的分公司，且不具备法人资格，其民事责任应当由华西公司承担。故对原告要求被告华西公司支付钢材欠款247554.23元以及支付违约金740000.00元的请求予以支持。对于原告要求被告承担自2015年1月1日至给付之日的资金占用利息的请求，因原告与十二建司在承诺上已经约定有违约金的金额，该违约金的金额已能够弥补被告的违约行为给原告造成的损失，故对此请求本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告四川华西集团有限公司在本判决生效后十日内支付原告凉山州鑫辰物质贸易有限责任公司、西昌市龍泓商贸有限公司欠款247554.23元及违约金740000.00元；
二、驳回原告的其它诉讼请求。
案件受理费13600.00元由被告四川华西集团有限公司承担。
如果未按本判决书确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到本判决书第二天起十五日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，并按对方当事人人数提交副本。
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审 判 长 潘 登
审 判 员 罗晓欧
人民陪审员 代 刚
二〇一五年十月十四日
书 记 员 钟继雄
附相关法律规定：
《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国公司法》
第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。