山东省阳谷县人民法院刑 事 判 决 书（2017）鲁1521刑初67号公诉机关山东省阳谷县人民检察院。被告人桑某1，女，1981年11月30日出生于山东省阳谷县，汉族，农民，群众，初中文化，户籍地吉林省通榆县，住阳谷县。因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月4日被阳谷县公安局决定并执行刑事拘留，同年2月10日由阳谷县人民检察院批准并于次日由阳谷县公安局执行逮捕。辩护人王某，山东振阳律师事务所律师。被告人张某1，男，1979年5月24日出生于吉林省通榆县，汉族，农民，群众，初中文化，住吉林省通榆县。因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月4日被阳谷县公安局决定并执行刑事拘留，同年2月10日由阳谷县人民检察院批准并于次日由阳谷县公安局执行逮捕。辩护人徐某，山东振阳律师事务所律师。被告人王某1，男，1979年1月13日出生于吉林省通榆县，汉族，农民，群众，初中文化，户籍地吉林省通榆县，现住阳谷县。因犯盗窃罪，于2003年被长春市绿园区人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌开设赌场罪，于2017年3月3日被阳谷县公安局决定并执行取保候审。山东省阳谷县人民检察院以阳检公刑诉〔2017〕66号起诉书指控被告人桑某1、张某1、王某1犯开设赌场罪，于2017年4月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年4月26日公开开庭进行了审理。山东省阳谷县人民检察院指派检察员王某2、张某2出庭支持公诉,被告人桑某1及其辩护人王国辉、被告人张某1及其辩护人徐某、被告人王某1到庭参加了诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2016年11月份，被告人桑某1向被告人张某1、王某1提议经营一家“北京赛车PK10”的赌博门市，张某1遂委托他人在阳谷县张秋镇北环路租赁了门市，王某1开车拉着桑某1购置了电脑、电视、桌椅等赌博设备。同年11月19日，桑某1登陆印象彩票网址（www.yx0055.com)下载了“北京赛车PK10”的网络游戏，注册了一个会员账号（sangxiaoyu666)，设置了登陆密码（sang585858），并绑定了自己的银行卡（尾号1334）。自当月25日开始，桑某1利用自己的会员账号收取参赌人员钱财后为其下注并从中抽取投注额0.5%的提成，张某1在门市内烧水、做饭、打扫卫生，王某1有时也帮桑某1打开电脑、收钱等。至案发，总下注金额为3031561元，总退水为15157.7元，桑某1绑定的银行卡卡内余额为1050.45元。桑某1等三名被告人于2017年1月3日在赌博门市内被抓获。公诉机关认为，被告人桑某1、张某1、王某1以营利为目的，由张某1提供赌博场所、桑某1和王某1提供赌具、桑某1设定赌博方式共同组织赌博，情节严重。1、事实证据方面。被告人桑某1对其以营利为目的，提议开设赌场，后购置赌博用具，并在收受客人钱财后，通过登录印象彩票网站，利用自己注册的会员账号及登陆密码，进行投注的事实供认不讳，另有同案犯王某1、张某1的供述，证人付某、王某1、王某2、周某等人的证言及网页截图等证据予以佐证，认定桑某1开设赌场的犯罪事实清楚，证据确实充分。被告人张某1对其以营利为目的，为组织赌博托人租赁房屋，并在赌场内提供烧水做饭、打扫卫生等服务的事实供认不讳，另有同案犯桑某1、王某1的供述，证人付某的证言予以佐证，认定张某1开设赌场的犯罪事实清楚，证据确实充分。被告人王某1对其以营利为目的，开车拉着桑某1购置电视、电脑等赌具，有时在赌场内帮桑某1忙的事实供认不讳，另有同案犯桑某1、张某1的供述，证人付某、王某1、王某3等人的证言予以佐证，认定王某1开设赌场的犯罪事实清楚，证据确实充分。2、定罪量刑方面。（1）开设赌场罪是指为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、筹码、资金等组织赌博的行为，本罪是行为犯。本罪的主观方面是故意，并以营利为目的。本案中，三名被告人为了营利，在没有获得授权的情况下，经营赌博彩票，符合本罪的主观方面；本罪的客观方面包括为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具等组织赌博的行为。本案中，被告人张某1委托他人租赁房屋，系为赌博提供场所的行为。被告人桑某1、王某1购置赌博所用的电脑、电视、桌椅等，系为赌博提供赌具的行为。被告人桑某1负责电脑操作，具体包括注册会员账户、设置登陆密码、绑定银行卡、收钱投注、播放赌博视频等，系为赌博设定赌博方式的行为。综上，足以认定三被告人构成开设赌场罪。（2）三被告人是开设赌场罪的共犯，其中王某1系从犯，可从轻、减轻或免除处罚。三被告人如实供述犯罪事实，可从轻处罚。建议对其判处有期徒刑三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关补充意见为：1、关于本案是否属于“作为赌博网站代理并接受投注”的网上开设赌场犯罪。本案中，三名被告人没有赌博网站给出的“代理”身份，利用与互联网连接的电视屏幕传输赌博视频，通过登录被告人注册的会员账号替参赌者投注，进而长期聚集多人进行网络赌博。此时的会员账号实为一种实现其赌博经营的工具，已经形成了一个实体的小赌场，应直接认定为开设赌场，不再援引“作为赌博网站代理接受投注”的表述。2、是否构成聚众赌博型的赌博罪。（1）聚众赌博的规模一般较小，赌头通常利用自己的人际关系在小范围内组织他人参赌，其成员相对固定，同时赌头也参与赌博；开设赌场具有一定的规模，参赌人员众多，内部有严密的组织和明确的分工，有赌场服务人员在赌场内负责收费、记账、发牌或洗牌。本案属于后者。（2）聚众赌博一般具有临时性、短暂性的特点，组织参赌人员在一次赌博结束后，下一次赌博又须再次组织；开设赌博具有持续性和稳定性特点，只要在其时间内，赌博人员来到赌场均能进行赌博活动。本案属于后者。（3）赌具的提供，聚众赌博中的赌具有时由召集者提供，有时由参赌者自带；开设赌场中的赌具一般由赌场提供。本案属于后者。（4）聚众赌博的赌博方式一般由参赌人员临时确定；开设赌场的赌博方式具有多样性，一般由经营者事先设定，提供筹码，有时还有一定的赌博规程。本案属于后者。综上，本案不构成聚众赌博型的赌博罪，构成开设赌场罪。3、关于赌资数额的认定。2010年8月31日，两高、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的解释》规定：赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定；对于开设赌场中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资；赌资数额累计达到30万元以上的，为情节严重。本案中，被告人桑某1供述，赌场账号开设日期为2016年11月19日，赌场实际经营日期为2016年11月25日，期间是自己下注试玩的，王某1、张某1均称记不清具体开始营业日期，按照有利于被告人原则，将2016年11月19日至2016年11月24日的下注金额和退水予以扣除，至案发的总下注金额为3031561元，总退水为15157.7元。桑某1供述，其先后绑定了尾号为8162、1334的两张银行卡，尾号为8162的银行卡只用了十几天，后一直使用尾号为1334的银行卡，至案发该卡内金额为1050.45元，未去东北调取8162的卡内余额。综上，现能够认定的赌资数额为3032611.45元。4、关于张某1是否构成开设赌场罪。综合全案证据能够认定，被告人张某1自赌博门市营业以来，大部分时间都是在门市上帮忙，对“北京赛车PK10”赌博游戏的规则一清二楚，应当推定其对该游戏的赌博性质明知。被告人张某1与桑某1事先商定经营赌博门市利益均分，虽至案发未实际分得营利，但案发前张某1已与桑某1已经分账一次，桑某1明确应分给张某16000余元，应当认定张某1具有营利目的。综上，能够认定张某1符合开设赌场罪的主观方面。被告人张某1为组织赌博托人租赁房屋，并在赌场内提供烧水、做饭、打扫卫生等服务，系为赌博提供场所的行为，符合开设赌场的客观方面。综上，足以认定被告人张某1构成开设赌场罪。被告人桑某1对指控的部分犯罪事实及罪名无异议。但辩称公诉机关指控的总下注金额3031561元是总流水，也就是客人反复投注及网站返还给客人的赢钱金额的总流水，内包含客人中奖后的返利。我的利润是总流水的千分之五。被告人桑某1辩护人辩称：1、对于起诉书指控被告人桑某1租赁门市、购买赌博设备并从他人赌博中获利的违法犯罪事实不持异议，但是认为本案应认定为赌博罪，而不应认定为开设赌场罪。（1）根据《刑法修正案六》与两高一部2010年8月31日联合发布的司法解释及两高于2005年5月1日发布的司法解释规定，在网上开设赌场，是指具有“建立赌博网站并接受投注的；建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；为赌博网站担任代理并接受投注的；参与赌博网站利润分成的。”本案中被告人桑某1仅是在网络游戏网站注册了一个会员账号、从参赌人员的下注额中抽取0.5%的提成，很显然不符合上述构成情形中的第一、二、四项，至于第三项中的“赌博网站担任代理并接受投注的”具体认定上，司法解释中第三条中也做出了明确规定，即“有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为为赌博网站的代理”，但是在本案中，被告人桑某1仅是自己注册了一个会员账号并未发展下级账号，其行为不是为赌博网站担任代理。故桑某1的网络聚众赌博行为不属于法律规定的开设赌场行为。（2）《刑法》第303条规定了赌博罪与开设赌场罪的良性出发标准，但规定地比较笼统，而根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》及最高检、最高法于2005年5月11日出台的《关于办理赌博案件具体应用法律若干问题的解释》等司法解释中对网络赌博中是不是开设赌场行为作出明确界定情形，更有利于司法实践中进行操作认定，且本案恰是网络赌博行为，因此公诉机关提出本案不能援引上述司法解释规定之观点是错误的。辩护人认为公诉机关对赌博罪与开设赌场罪的区别作出的阐述仅是司法实践中对两个罪传统意义上的理解，并不是刑法或者相关司法解释对两个罪的明确界定。对于网络赌博中是否应按开设赌场定罪处罚，还应严格按照上述司法解释中明确的界定情形进行实际操作认定。综上，本案被告人桑某1没有建立赌博网站，仅以营利为目的，通过利用自己掌握的赌博网站的网址、账户、密码等信息，在短时间内组织他人进行网络赌博活动，不属于为赌博网站担任代理，其行为不属于刑法规定的开设赌场，更符合赌博罪的犯罪特征。所谓聚众赌博是指为赌博提供场所、赌具，组织、招引他人参与赌博，从中抽头渔利的行为，因此应认定为赌博罪。3、在认定被告人桑某1赌博犯罪的下注总额上，对于起诉书指控的总下注金额为3031561元持有异议。因为根据被告人桑某1供述与银行交易等证据表明，银行卡交易的总额为3031561元仅是被告人绑定的银行卡的流水交易总额，这个总额包括参赌人员下注的金额，还包括网站返还的冠军奖金等金额，网站返还的这部分款项不应属于赌博人员的下注金额。因此，这部分金额不应计算在下注金额之内。3、被告人桑某1认罪、悔罪，对自己的犯罪事实供认不讳，犯罪情节轻微，请求对其从轻处罚，建议对其判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人张某1对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。但辩称其对“北京赛车PK10”游戏不会操作，在开始时不清楚该游戏属于赌博游戏，但知道客人赢钱后，九倍返还。其还未分到钱。被告人张某1的辩护人辩称：1、认为被告人张某1不具备开设赌场罪的主观要件。是被告人桑某1提议开个店玩“北京赛车”的游戏，被告人张某1并不知该网站是赌博网站。其从主观上只认为是玩游戏，并不认为是赌博。公诉人出示的北京福利彩票发行中心出具的中国福利彩票“PK10”游戏销售的情况说明及游戏规则均说明了被告人玩的“北京赛车”与合法的福利彩票“PK10”是一样的规则，只是“PK10”经过了批准，同样的游戏，经批准的就是合法的，未经批准的就是赌博。张某1并不知该游戏是否经过批准。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》关于开设赌场共同犯罪的认定和处罚中规定：明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，第二项第二款规定，具有下列情形之一的，应认定为“明知”收到行政主管机关书面等方式的告知后，仍然实施上述行为；为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务，收取服务费明显异常的；在执法人员调查时，通过销毁、修改数据、账本等方式故意规避调查或者向犯罪嫌疑人通风报信的；其他有证据证明行为人明知的。本案中被告人张某1并不存在以上“明知”的情形，即使知道可以从中谋取利益，也不能就推定其明知是赌博网站。故被告人张某1不具备网络上开设赌场的共同犯罪主观要件。2、被告人张某1也不存在网上开设赌场的客观要件，其未实施开设赌场的行为。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一部分，关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：“建立赌博网站并接受投注的；建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；为赌博网站担任代理并接受投注的；参与赌博网站利润分成的。”本案中被告人张某1未建立赌博网站；也未为赌博网站担任代理（有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理）。本案中桑某1只是利用自己在网站上下载的客户端为来者投注，并不存在设置下级账号的情形；张某1也没有参与赌博网站利润分成，只是按自己账号下的投注的数额按0.5%抽水。因此被告人张某1并没有实施法律规定开设赌场的行为。3、被告人张某1的行为不符合按开设赌场罪立案的条件。在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。本案中被告人只是下载客户端，并不存在建立赌博网站的情形；根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》的规定：有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。因此，本案被告人也不存在为赌博网络代理这一情形。被告人张某1只是为他人投注的人提供了场所，其作用很小，故被告人张某1的行为不符合开设赌场罪的立案条件。4、起诉书指控的赌资数额不正确。从被告人桑某1的供述中可知网站上显示的退水金额是所有从事该网络游戏中抽取的总金额。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》的规定：赌资是按网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额，即只按投注或赢取的数额，本案起诉书指控的赌资数额既包括了赢取的数额，故该数额远远超过了实际的赌资数额。5、被告人张某1参与的赌博活动中所起的作用也非常小。张某1仅负责提水、打扫卫生、且一分钱没分到，未受到过行政、刑事处罚。6、被告人张某1一贯表现良好，从未参与过赌博，文化水平低，不知道“北京赛车”游戏就是赌博，最初未意识到自己行为的错误。7、公诉机关认定三被告人构成开设赌场罪不能成立，仅是凭主观上的臆断，无法律依据。三被告人只是随意组成，无组织和分工，都是投注人本人决定投注金额。综上，认为被告人张某1的行为就是利用互联网进行网络赌博，不构成开设赌场罪，应当适用根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》的规定。被告人王某1对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩称其在开始与桑某1共同买了电脑、电视、桌椅等，在门市上呆了两天，后来就回东北老家了，案发前三天又回来的，期间其未在阳谷呆着。经审理查明：2016年11月份，被告人桑某1向被告人张某1、王某1提议经营一家“北京赛车PK10”的赌博门市，张某1遂委托他人在阳谷县张秋镇北环路租赁了门市，王某1开车拉着桑某1购置了电脑、电视、桌椅等赌博设备。同年11月19日，桑某1登陆印象彩票网址（www.yx0055.com)下载了“北京赛车PK10”的网络游戏，注册了一个会员账号（sangxiaoyu666)，设置了登陆密码（sang585858），并绑定了自己的银行卡（尾号1334）。自当月25日开始，被告人桑某1利用自己的会员账号收取参赌人员钱财后为其下注并从中抽取投注额0.5%的提成，被告人张某1在门市内烧水、做饭、打扫卫生，被告人王某1有时也帮桑某1打开电脑、收钱等。至案发，总下注金额为3031561元，总退水为15157.7元，被告人桑某1绑定的银行卡卡内余额为1050.45元。三被告人于2017年1月3日在赌博门市内被抓获。案发后，涉案工具台式电脑、液晶电视、台式电脑主机、黑色笔记本各一台及被告人桑某1的现金6050元被公安机关依法扣押。案发后被告人桑某1、王某1共退缴赃款7578.85元，被告人张某1退缴赃款7578.85元。认定上述事实的证据如下：书证1、阳谷县公安局出具的常驻人口基本信息，证明三被告人的身份情况。2、阳谷县公安局张秋派出所出具的前科证明，证明被告人桑某1、张某1无犯罪前科，被告人王某1曾因犯盗窃罪于2003年被长春市绿园区人民法院判处有期徒刑五年。3、阳谷县公安局张秋派出所出具的抓获经过，证明三被告人在阳谷县张秋镇北环路“纳米汗蒸”门市的网络赌博窝点被抓获。4、印象彩票网页截图两张，证明三被告人利用网络赌博使用的用户名是sangxiaoyu666，总流水（合计的3179221元-2016年11月19日至11月24日的147660元=3031561元）及总退水（合计的15896.1元-2016年11月19日至11月24日的738.4元=15157.7元）的情况。5、被告人桑某1与赌博网站绑定的其名下的尾号为1334的账户交易明细，证明该账户余额为1050.45元。6、北京市福利彩票发行中心于2017年1月20日出具的情况说明及中国福利彩票“PK10”的游戏规则，证明中国福利彩票“PK10”游戏，根据财政部批复通知，目前仅在北京辖区“PK10类型销售站”店内销售。北京市福利彩票发行中心从未授权任何个人和组织根据北京“PK10”游戏规则或修改规则后（如北京赛车PK10）进行网络、微信群等形式进行销售，与www.yx0055.com无资金等任何往来。进而证明被告人桑某1登录的印象彩票网址涉嫌非法经营；游戏规则证明中国福利彩票“PK10”怎么操作，与桑某1经营门市的操作一样。7、阳谷县公安局扣押物品、文件清单，证明案发后，公安机关扣押涉案物品的情况。（二）证人证言1、证人付某于2017年1月3日的证言，其系被告人张某1的姐夫、王某1的外甥，证明王某1、张某1委托我租房，我租了原来开汗蒸房的门市，我支付了3000元租金。他们说经营游戏厅，里边有一台电视、一台电脑、七八把椅子，我只知道有人去打游戏，具体情况不清楚，门市牌子没拆。证人付某于2017年3月20日的证言，证明桑某1、张某1、王某1三人在我家商量干游戏厅的事，桑某1提议的，后来我没在场。2016年11月，张某1让我帮他租门市干游戏厅，我帮他租了房子，张某1借我3000元先交了房租。桑某1操作电脑，张某1有时收钱，有时打扫卫生、做饭，王某1买菜、买碳。2、证人王某3于2017年1月3日的证言，证明在张秋镇北环路一门市，有参与北京赛车游戏的，门市原来是干汗蒸的，都是在网上操作，参与者把钱交给老板，电脑屏上显示十辆卡通赛车，买几号老板就买几号，如果所买的赛车得了冠军，就会得到九倍返还，如果没得冠军，钱就归老板了。当时我在场时大约有四五个人参与赌博，一般是五元、十元的。老板是东北人，两男一女，都三十多岁，都被公安带走了。3、证人杨某于2017年1月3日的证言，证明阳谷县张秋镇北街一门市挂着养生牌子，实际是看“北京赛车PK10”游戏彩票。有好多人在看赛车图像。看到屏幕上哪个赛车跑在前面就是赢了，具体我没注意怎么玩法。店里的一个男的叫我去喝酒，我就去了。这家门市经营了不到一个月。4、证人刘某于2017年1月3日的证言，证明张秋镇北环路一家原来搞汗蒸的，现在赛车赌博。我去时有十几人在那里。5、证人王某4于2017年1月3日的证言，证明阳谷县张秋镇北街一门头房里挂着纳米汗蒸牌子，实际赌赛车。我去时看见有熟人在那里吃饭，还有人看赛车情况。屏幕上显示是赛车赛跑，赌的号码赢了就是九倍的赔率，输了就没了。是东北一男一女两夫妻开的。6、证人查某于2017年1月4日的证言，证明昨天下午15时，我在张秋镇北街“北京赛车”门市，看到电视屏上有动画的赛车，有编号，在场的人按赛车编号买，哪个编号赢了就返还钱，没有中就输了。我看见好多人下注，一般是10元、20元的，听说有赢几百元钱的，也有赢上千元的，也有输几百元的。男老板说东北话，有1米6左右，皮肤较黑，偏瘦，平头。7、证人周某于2017年1月3日的证言，证明今天下午14时许，我在阳谷县张秋镇北街一家“北京赛车”门市里看赛车了，当时有好多人，有人买号，最低一两块钱，如果买中了，按九倍返还钱，一般都是买5块，有的也买10元、20元等，上线多少钱我不知道。听说是东北一男一女经营的，买号的钱给一个女的，她在电脑前操作，这家门市经营了大约五六天。证人周某于2017年1月4日的证言，证明昨天看到有人下注时女的操作电脑，一个男的收钱，这个男的说东北话，个不高，可能是女的丈夫。证人王某5于2017年1月4日的证言，证明昨天下午14时许，我去了张秋镇北环路玩赛车的地方，我买了20元钱，玩了两次，都没中。听说返点是中奖额度的7%，如果下注10元钱，中了之后会得到90元，老板得90元的7%，也就是6.3元钱。有三个老板，其中各自比较矮、肤色比较黑的男老板和那个女老板是夫妻，剩下的那个老板昨天穿的黄色皮衣，都是东北口音。其他人买的10元、20元的，最多的有下50元的。证人王某6于2017年1月4日的证言，证明在张秋镇北环路一纳米汗蒸门市里，我玩北京赛车游戏下注两次，输了100元钱。这个游戏五分钟一局，玩家把钱给老板，老板从电脑上把买的车号下注，如果买的号得了冠军，就能得到九倍的返还。那里有两个老板，一个负责收钱，一个负责操作电脑，有时是女的收钱，男的操作电脑，有时是男的收钱，女的操作电脑。他们应该是夫妻，都是东北口音，男的个子不高，肤色较黑，穿了黑色棉服，女的短发，穿了一件浅色羽绒服，都是三十多岁。当时房间里有十几个人，参与赌博的有四五个人。（三）被告人的供述与辩解1、被告人桑某1于2017年1月3日的供述与辩解，我在阳谷县张秋镇北街租了两间门市，挂的纳米汗蒸的牌子，经营了北京赛车的彩票，网址是www.ss44.com,登录账号是sangxiaoyu888,密码是sang585858，客人把钱交给我，我就登陆账号投注。游戏是1-10号动画赛车，比赛五分钟一局，客人按车号下注，如下注的车号得冠军就赢钱，输了就输钱。我定的最低下注一笔1元钱，但一般他们都是5元或5元以上下注。如果5元钱下注的车跑冠军，后台就会返还给我45.5元，我提成0.5元钱，返给客人45元，如果输了，这5元钱就给网站了。我没有下线，下注的钱直接投网站。我绑定了两张邮政储蓄银行卡。被告人桑某1于2017年1月4日的供述与辩解，游戏门市是我和张某1合伙经营的，是我提议经营。他出房租，一般负责烧水、做饭、打扫卫生等。我出设备，花了八千元钱购买了两台电脑、一台电视、桌椅板凳和炉子，我负责收钱、下注、操作电脑，张某1和王某1不会操作电脑。我和张某1约定平均分红，大约十几天前，我们每人分了六千多元。被告人桑某1于2017年1月4日的供述与辩解，这个门市是从2016年11月25日开始经营，之前几天是我自己注册后玩的。我通过印象彩票网站投注，网址是www.yx0055.com，账户名是sangxiaoyu666，密码是sang585858，所有交易记录充值体现流水都在这个网站上，网站上的所有交易记录，也有我营利的明细，我会得到0.5%的抽水，称之为“退水”，就是我的利润。被告人桑某1于2017年1月5日的供述与辩解，2016年11月份，我和丈夫王某1、老乡张某1在阳谷县张秋镇北环路合伙经营了一家名为“北京赛车PK10”的赌博游戏，张某1租门市，挂的“纳米汗蒸”牌子，我买的电脑、电视、桌椅等。我们五五分成，我负责收钱、投注，张某1负责打扫卫生、做饭等琐事，王某1有时帮我收钱、投注。我一般在网站上预存几千块钱，顾客赢取的钱一般不取，作为流动资金。我收取客人现金后投注，如果赢了，网站会把赢的钱直接打到我网站账户，我再拿现金返还给客人。如果输了，钱也直接输给网站，输赢与我无关，我赚的是网站上给我的0.5%的抽水。开业至今，我们违法获利一万余元，截图明细我已提交了。客人如果赢了，会得到九倍的返还，我定的最低每注1元钱，他们一般都是5元以上，最大的有投100元、200元的，都是现金投注，投注在网站名下。我绑定的银行卡是邮政储蓄银行的卡号为62×××34,卡内余额大概几千块钱。大概十几天前，我们每人分了6000多元。我对明细上的总投注金额是3179221元，总抽水15896.1元没有异议。被告人桑某1于2017年1月11日的供述与辩解，2017年1月3日，在门市上扣押的6050元，我分两个包放着了，黑色包里是赌资，大概4000元，棕色女士包里是我自己赢的钱，平时花销用，大概一千多元。我们每人分的6000多元只是算账了，但没给张某1钱，都在印象彩票网站账户里存着。被告人桑某1于2017年3月2日的供述与辩解，我在“北京赛车”网站绑定了银行卡，开始绑定的尾号为8162的邮政银行卡，用了十多天，又在张秋邮政局办理了一张尾号为1334的银行卡，后来一直用这张卡了。客人把钱给我，我在电脑上下注，然后钱被网站划走，如果赢钱，网站也会把钱打到我卡上，给我的返点也打到这张卡里。王某1有时帮我给客人下注，他开始在张秋呆了两三天就回吉林了，被查处时，他刚回来十多天。被告人桑某1于2017年3月20日的供述与辩解，开这个门市是我提议的，当时我和王某1、张某1在付某家商量的，当时我说开个“北京赛车”的门市，王某1一直没怎么说话，张某1说跟着干，如果盈利了，我们平均分红，没说具体分工。王某1早上去了帮我打开电脑，做准备工作，有时做饭或收钱。客人投注的输赢与我们无关，每次网站都给我们0.5%的抽水。被告人桑某1当庭供述与辩解，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。但是网站截图明细上显示的数额除了我给客人下注的钱之外，还有客人赢钱后网站返给的钱，给客人按照9.8倍返还。张某1租房、打水做饭、打扫卫生，我负责操作电脑下注，王某1呆了六七天就走了。案发时，公安机关搜走6000多元。被告人张某1于2017年1月5日的供述与辩解，2016年11月份，我从东北来到阳谷，让付某帮我在张秋镇北环路租了个门市，我和王某1、桑某1夫妇一起开了北京赛车的赌博游戏。我付房租，负责做饭、打扫卫生、招待客人等琐事。桑某1出玩游戏用的电脑、电视等，并负责收钱和下注，王某1没事时给桑某1帮忙。我们赚了钱五五分成。具体怎么操作游戏我不会，我不懂电脑。桑某1分给我6000多元，但钱没到手，在网站上存着。游戏是有十辆卡通车，五分钟一局，客人按号投注，如果投注的车得了冠军，就会得到投注金额九倍的钱，如果没得冠军，下注的钱就输了。一般最低每次五元钱，我见过最多的是每次一百元。被告人张某1于2017年3月17日的供述与辩解，2016年11月份开始到2017年1月3日，我跟桑某1一起经营了“北京赛车”门市，王某1有时去帮忙。我与桑某1、王某1在付某家商量，是桑某1提议开的，我说行，王某1没说话，我还说我负责租房，桑某1说她负责准备电脑等赌博用具，赚钱了一起分。被告人张某1当庭供述与辩解，桑某1提出开个北京赛车游戏的门市，我开始以为这就是个网络游戏，不会具体操作，只知道这个游戏可以挣钱，但不知道是赌博游戏，我被抓的时候才知道是赌博游戏。我忘了之前怎么说的分成，知道客人赢钱后有九倍的返还。王某1开门市的时候就走了，在门市上时帮忙打扫卫生，干点零活。3、被告人王某1于2017年1月3日的供述与辩解，一个多月前，在阳谷县张秋镇北街卫生室对面开了家北京赛车游戏的门市，之前在东北玩过这个游戏，是北京赛车PK10，类似私人博彩的赌博方式，是桑某1提议的，我和桑某1买的电脑主机、电视和桌子，张某1交了一年房租7000元，挣了钱对半分红。这个游戏是在网站先注册成会员，绑定银行卡，一百元等于一百分，网站会给我们五毛钱的分红。游戏软件里有十辆赛车，按照号码投注，下注时间五分钟，如果赢了就是赔率九倍，网站会自动往我们绑定的银行卡里打钱，如果输了就没了，网站会给我们分红，我们是稳赚不赔。早晨九点到晚上十二点，开盘下注也是这个时间，因为刚营业不久，人员不是很固定，下注的有十块、二十块、五十块、一百元不等，甚至有一次押两千的，大约每天有十几个人。都是桑某1负责下注、收钱、返钱，网站有下注的赔赚记录，通过看系统里自己的分数，再对照自己银行卡里的钱，计算盈余。每天押注的钱有一万至两万不等。刚营业没几天，我就回东北老家了，最近十来天才过来帮忙。被告人王某1于2017年3月16日的供述与辩解，开门市是2016年桑某1提议的，当时我和张某1都在场，张某1说想一起干，我说这能行吗，门市经营了一个多月，从2016年11月份到2017年1月3日。（四）电子数据电子数据勘验报告及网站页面截图，证明阳谷县公安局网络安全保卫大队对涉案的印象彩票网站进行远程勘验的情况，并对该网站相关登陆页面进行了截屏。现场勘验检查笔录及刑事照片，证明公安机关对本案现场的勘验情况及现场的情况。3、光盘一张，证明涉案的印象彩票网站相关页面的情况。以上证据业经质证，足以认定。本院认为：被告人桑某1、张某1、王某1为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、筹码、资金等组织赌博，其行为构成开设赌场罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。所谓开设赌场罪是指为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、筹码、资金等组织赌博的行为。该罪名侵犯的客体是社会管理秩序和社会风尚，客观方面表现为为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、筹码、资金等组织赌博的行为，主观方面由故意构成，一般都有营利的目的。所谓赌博罪，是指以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的行为。该罪名侵犯的客体也是社会管理秩序和社会风尚，客观方面表现为聚众赌博或者以赌博为业的行为，主观方面由故意构成，并且具有营利的目的。本案中，三被告人以营利为目的租用门市，并利用与互联网连接的电视屏幕传输赌博视频，通过登录被告人注册的会员账号替参赌者投注，进而长期聚集不特定多人进行赌博，并从中获取抽水。三被告人利用会员账号长期聚集众多参赌人员进行赌博的行为，其已形成了一个实体的小赌场，赌场的开放时间、地点、性质等被一定范围内的公众所知晓，具有一般实体赌场所具有的规模性、经营性、开放性等特征，此时会员账号不过是一种实现其赌场经营的工具，即赌具。综上，三被告人的犯罪行为在客体方面侵犯了社会管理秩序和社会风尚，客观方面表现为为赌博提供场所，设定赌博方式，提供赌具的赌博行为，主观方面系故意，并以营利为目的。故三被告人的犯罪行为符合开设赌场罪的构成要件，对于被告人桑某1、张某1的辩护人辩称其行为构成赌博罪的辩护意见不予支持。被告人桑某1及其辩护人、被告人张某1的辩护人对公诉机关指控的总下注金额有异议，认为该数额中既包括下注金额，也包括赢取的金额，公诉机关指控的数额远远超过规定的赌资数额。公诉机关提供的涉案印象网站的页面截图及光盘具有客观真实性，该证据中明确列明每次下注的日期、周几、注数、下注金额、退水及盈亏。根据被告人桑某1的供述，赌场账号开设日期为2016年11月19日，赌场实际经营日期为2016年11月25日，期间是自己下注试玩的，而被告人王某1、张某1均仅供述了大概的营业时间，按照有利于被告人的原则，将2016年11月19日至2016年11月24日的下注金额和退水予以扣除。综上，至案发时的总下注金额为3031561元，总退水为15157.7元。再结合公安机关对印象彩票网站的截图光盘上显示绑定的银行卡是被告人桑某1尾号为1314的银行卡，该卡余额为1050.45元，故涉案总赌资金额为3032611.45元。根据三被告人的供述及证人付勇福等人的证言可知，三被告人事前进行了商议，并约定利润五五分成，且被告人张某1清楚该游戏规则，期间其在门市上烧水做饭，虽至案发未实际分得营利，但案发前被告人张某1已与被告人桑某1已经分账一次，被告人桑某1明确应分给被告人张某16000余元。综上，能够认定被告人张某1系明知，且以营利为目的，符合开设赌场罪的主观方面。综上，三被告人以营利为目的，由被告人张某1提供赌博场所，被告人桑某1和王某1提供赌具、被告人桑某1设定赌博方式，共同组织赌博，情节严重，均构成开设赌场罪。三被告人如实供述犯罪事实，且全部违法所得已被追缴上缴国库，可从轻处罚；被告人王某1有犯罪前科，依法从严处罚，其在犯罪过程中起次要作用，系从犯，应从轻、减轻或免除处罚，经社会调查评估，对其判处缓刑不致再危害社会。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定判决如下：一、被告人桑某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币40000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年1月4日起至2021年1月3日止。）被告人张某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币40000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年1月4日起至2021年1月3日止。）被告人王某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）被告人桑某1被扣押的6050元予以追缴。五、公安机关扣押的赌博用具台式电脑、液晶电视、台式电脑主机、黑色笔记本各一台，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省聊城市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  程 然人民陪审员  侯继斌人民陪审员  李迎新二〇一七年六月六日书 记 员  胡彦伟