江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中民终字第00004号
上诉人（原审被告）紫金财产保险股份有限公司常熟支公司，住所地常熟市富春江路65号。
负责人贺红寰，该公司总经理。
委托代理人陈春莉，江苏辰海律师事务所律师。
委托代理人欧世和，江苏辰海律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王正才。
委托代理人邹叶锋，江苏少平律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王晓峰。
上诉人紫金财产保险股份有限公司常熟支公司（以下简称紫金财保常熟支公司）因与被上诉人王正才、王晓峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2014）熟虞民初字第00862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年11月5日23时25份许，王晓峰驾驶苏E×××××小型轿车由苏州路西往东行驶至苏州路客运站附近，与由南向北进入路口的行人发生相撞，致王正才受伤，车辆损坏。该事故经常熟市公安局交通巡逻警察大队认定，王晓峰负该事故的主要责任，王正才负事故的次要责任。王正才受伤后即至常熟市中医院住院治疗至2011年12月5日，被诊断为右肱骨干骨折、左胫腓骨骨折、右胸第4-9肋骨骨折、鼻骨骨折、肾挫伤，并于2011年11月11日、11月15日分别行肋骨骨折、右肱骨骨折切开复位内固定术和左胫腓骨切开复位内固定术。后王正才于2012年10月17日至10月30日再次住院治疗，在全麻下行右肱骨骨不连固定更换＋取髂植骨术。2013年1月22日至1月29日，王正才再次入院治疗，并行骨科内固定物取出术。王正才先后住院共计50天。2014年1月15日，常熟市公安局交通巡逻警察大队委托常熟市第一人民医院对王正才的伤残程度、误工、营养、护理期限及人数等问题进行鉴定。该所于2014年2月21日作出鉴定意见，意见为：1、被鉴定人王正才因交通事故致多发肋骨骨折，其损伤已构成X级（十级）伤残。致右肱骨干骨折，目前仍遗留右上肢功能障碍，其损伤构成X级（十级）伤残。2、建议其误工时限为伤后600日，伤后三次住院时给予2人护理，出院后60日给予一人护理，伤后共90日予以营养支持。为此，王正才支付鉴定费用共计2626元。
又查明：苏E×××××小型轿车登记所有人为王晓峰，该车在紫金财保常熟支公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（保险金额50万元、不计免赔），保险期限均自2011年7月25日零时起至2012年7月24日零时止。事故发生后，王晓峰已垫付王正才计118758.53元。
一审审理中，原审法院就王正才之伤是否需要购置轮椅向原审法院法医作了咨询。法医认为王正才伤情中存在左胫腓骨骨折，并进行了骨折切开复位内固定术的治疗。其使用轮椅有利于伤后的自我移动和护理，购买轮椅是合理的。
上述事实，有交通事故责任认定书，门诊病历卡、医疗费票据、用药清单、出院记录、机动车交通事故责任强制保险单、保险单、证明、陪护费发票、司法鉴定意见书及一审庭审笔录等证据证实。
原审原告王正才的诉讼请求为：请求法院判令王晓峰与紫金财保常熟支公司赔偿王正才因交通事故造成的损失共计199743.61元，并承担本案诉讼费。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制险责任限额范围内予以赔偿。苏E×××××小型轿车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险公司应在死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元范围内对王正才的损失承担赔偿责任。不足的部分，按照机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。事故发生后，交警部门作出的事故认定书认定王晓峰负该事故的主要责任，王正才负事故的次要责任，并无不当，原审法院予以采纳。苏E×××××小型轿车在紫金财保常熟支公司投保了第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，故对王正才的损失，应由紫金财保常熟支公司在第三者责任强制保险范围先予赔偿，不足部分，由紫金财保常熟支公司根据保险合同在第三者责任商业保险范围内按照80%比例承担赔偿责任。
至于王正才主张的赔偿费用，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的范围、项目和标准进行计算，并结合当事人的意见进行认定。据此，原审法院认定王正才损失如下：医疗费119934.43元（王正才主张的后续诊疗费用8000元，可待实际发生后另行主张）；营养费900元（90日＊10元／日）；住院伙食补助费900元（50日＊18元／日）；护理费8900元［住院期间护理费为5900元（含陪护费2400元），出院后60日的护理费为3000元］；残疾赔偿金64425.24元；精神损害抚慰金5500元；交通费酌定600元；轮椅费768元；鉴定费2520元。关于误工费，王正才主张156000元，提供村委会证明并申请两位证人出庭进行作证，以证明其长期从事泥工工作，收入为260元／天。王晓峰及紫金财保常熟支公司对王正才从事泥工的事实予以认可，但对实际误工损失金额有异议。故原审法院根据王正才误工时限为伤后600日的鉴定结论，并参照江苏省分细行业在岗职工平均工资建筑业标准38124元计算，酌定其误工费为60000元。
综上，本起事故造成王正才的损失共计264447.67元，其中属于《机动车交通事故责任强制保险条款》规定的医疗费用赔偿限额项下的有医药费、住院伙食补助费、营养费计121734.43元，超出赔偿限额111734.43元；属于死亡伤残赔偿限额项下的有护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、轮椅费，计140193.24元，超出赔偿限额20193.24元。紫金财保常熟支公司应在交强险范围内赔偿王正才120000元。事故造成的王正才机动车第三者责任强制保险责任限额不足部分的损失及鉴定费为134447.64元，由紫金财保常熟支公司按80%的比例在第三者责任商业保险范围内赔偿给王正才107558.11元。王晓峰已垫付118758.53元，紫金财保常熟支公司应予返还，由紫金财保常熟支公司在赔偿王正才的金额中予以扣除，并直接支付王晓峰。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条之规定，原审法院判决：一、紫金财产保险股份有限公司常熟支公司赔偿王正才因交通事故而造成的各项损失人民币227558.11元，扣除王晓峰垫付款118758.53元，还应给付王正才108799.58元，于判决生效之日起十日内履行。二、紫金财产保险股份有限公司常熟支公司返还王晓峰人民币118758.53元，于判决生效之日起十日内履行。三、驳回王正才的其他诉讼请求。案件受理费减半收取699元，王正才负担199元，王晓峰负担500元。王正才同意其预交的案件受理费500元由王晓峰向其直接支付，原审法院不再退还，由王晓峰在判决生效之日起十日内向王正才支付。
上诉人紫金财保常熟支公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一审法院判决适用法律错误，判决上诉人赔偿误工费60000元金额过高。被上诉人王正才一审时仅提供证人证明其长期从事泥工工作，未提供收入证明、收入减少证明等材料，无法证明其收入减少情况，且其已达到法定退休年龄。上诉人认为应按照1530元／月的苏州市最低工资标准来计算其误工费。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判；上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人王正才辩称：保险公司的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。理由：王正才在事故发生前长期从事泥工工作，已经有数十年。由于他是个体泥工，无法提供用工单位证明，其所在的村委会如实出具证明，王正才的两位工友也在一审中出庭作证证明王正才在事故发生前长期从事泥工的工作事实以及从事泥工的收入情况。王正才在一审时主张的收入标准和两位证人陈述的泥工收入标准都远远超过原审认定的每天100元，就算是按照江苏省分细行业在岗平均工资建筑业的标准38124元计算，每天收入也超过100元，因此我方认为一审酌定每天100元的误工费标准偏低，但是我方为事情的尽快处理，尽快拿到赔偿，故没有提出上诉。虽然王正才已经达到60周岁但并不能剥夺其劳动的权利，我方认为上诉人提出的上诉理由不符合事实，没有法律依据。
被上诉人王晓峰辩称：对事故事实和责任认定没有异议，对原审判决也没有异议，对于上诉人的上诉主张由二审法院依法认定。
二审另查明，一审庭审中，王正才申请颜云华、朱云发出庭作证，证明王正才事故前长期从事泥水匠工作以及工作报酬情况，王晓峰及紫金财保常熟支公司当庭质证认为：“证人可以证明原告（王正才）是做泥瓦工的，但不是天天做的，请法院酌情认定。”
以上事实，由一审庭审笔录予以证实。
二审查明的其他事实与原审法院查明事实一致。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，根据各方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：原审判决对王正才误工费的认定是否适当。对此，本院认为，误工费是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第三款的规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。具体到本案，王正才一审中已经提供住所地村民委员会出具的证明以及证人证言，证明其长期从事泥工工作，紫金财保常熟支公司对此也予以认可。王正才虽然已经达到法定退休年龄，但达到退休年龄只是意味着职工可以退出工作岗位，享受退休待遇，并不是指达到退休年龄的人不能从事劳动。王正才已经举证证明其在事故发生前仍从事泥瓦工工作，依靠自己的劳动取得相应的收入，其要求赔偿因误工减少的收入应当得到支持。因王正才未能举证证明其最近三年的收入状况，原审法院参照相同或者相近行业上一年度职工的平均工资标准计算王正才的误工损失，并无不当。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1398元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司常熟支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾 平
代理审判员 姚 望
代理审判员 郭 锐
二〇一五年三月十九日
书 记 员 沈华君