新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民一终字第203号
上诉人（原审被告）：李卫，男，汉族，1974年5月1日出生，新疆圣能钇达矿业有限公司董事长，现住乌鲁木齐市。
委托代理人：马利平，新疆君和信律师事务所律师。
委托代理人：张晶，新疆君和信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵静，女，汉族，1963年3月16日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市。
上诉人李卫因与被上诉人赵静民间借贷纠纷一案，不服乌鲁木齐市中级人民法院（2014）乌中民再字第52号再审民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李卫及委托代理人张晶、被上诉人赵静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2011年1月26日，李卫向赵静借款3850000元，并出具借条一张，内容为“今借赵静现金3850000元（叁佰捌拾伍万元整），在2011年8月1日前全额归还，如有纠纷，同意在原告方法院依法诉讼。”借条出具后，赵静的丈夫许剑在银行以转账汇款的方式向李卫支付3000000元，其余的850000元以现金方式给付。借款到期后，因李卫未按约定向赵静归还所借的3850000元。后赵静多次索要借款未果，于2012年10月22日向原审法院提起本案诉讼。
原审法院认为，赵静向李卫主张归还借款3850000元，有借条及银行转账汇款回单为证。李卫未到庭参加诉讼，应视为其放弃抗辩和质证权利，对赵静向法庭提交的借条及银行转账汇款回单真实有效性予以确认。当事人应当按照约定全面履行自己的义务，李卫在承诺的还款期限届满后，未归还借款3850000元，其应当继续履行还款义务，并应当向赵静偿付逾期还款的利息。逾期利息参照中国人民银行同期银行贷款基准年利率6.4％计算给予支持，逾期利息计算期间从借款到期日的次日2011年8月2日计算至本案开庭2013年4月11日止，共计617天。李卫应支付赵静逾期利息为416517.26元（385元×6.4％÷365×617天）。赵静主张按借款当年的贷款利率6.4％的4倍偿付逾期还款利息1730900元，有悖事实与法律，不予采纳。原审法院于2013年5月22日作出（2012）乌中民一初字第27号一审民事判决：一、李卫归还赵静借款本金3850000元；二、李卫偿付赵静借款利息416517.26元。一审案件受理费50866.3元、诉讼保全费5000元、邮寄送达费60元、公告费320元，本案诉讼费合计56246.3元（赵静预交）。由李卫负担诉讼费的77％即43309.65元，由赵静负担诉讼费的23％即12936.65元。
原审法院再审查明，李卫身份证登记住址系新疆维吾尔自治区焉耆回族自治县解放中路18号院6号楼1单元302室，李卫称其早已不在该地址居住；李卫在乌鲁木齐市住址及办公地址均系黄河路七一酱园高层B座2202室，与李卫给赵静出具的借条上记载的住址相同，联系电话186××××××××，李卫再审庭审中认可上述地址其使用至2013年8月，该电话号码至今一直使用。
原一审中法院于2012年11月2日，依照李卫在乌鲁木齐市黄河路七一酱园高层B座2202室的地址邮寄送达诉讼文书，快递邮件上留有李卫的联系电话。经2012年11月3日、4日、5日（两次）共4次投递，均以无人、电话无法接通被退回。2012年11月27日，向李卫户籍所在地新疆焉耆回族自治县解放中路18号院6号楼1单元302室邮寄送达诉讼文书，2012年12月25日，因原址查无此人被退回。2013年1月4日，原一审中法院依法公告向李卫送达诉讼文书。本案再审庭审中，李卫亦认可原审承办法官在开庭时通过电话告知其开庭事宜。
原审法院再审庭审中，赵静为证明已向李卫给付850000元现金，提供证人赵某某证言：其与赵静系多年朋友，2011年1月底赵静向其借款现金500000元，该款已还并支付了利息。证人王某证言：其2010年承包工程期，在赵静丈夫许剑处赊欠建材310000余元，2011年1月底归还现金。赵静出具银行账户证明及明细，2011年1月27日取款52814元。
原审法院再审认为，本案的争议焦点为：一、原一审送达程序是否合法；二、李卫实际借款数额是3000000元还是3850000元。
一、送达程序问题。赵静向法庭提供的李卫送达地址为：乌鲁木齐市黄河路七一酱园高层B座2202室，一审按照上述地址邮寄送达诉讼文书，4次投递均被退回，李卫庭审中认可该住址其使用至2013年8月，此邮件上联系电话至今一直在使用，以上事实说明，一审已按照李卫的有效住址进行了送达但无人签收。在以上送达不能的情况下，又向李卫户籍所在地即新疆维吾尔自治区焉耆回族自治县解放中路18号院6号楼1单元302室邮寄送达，但再次被退回。本案再审中，李卫认可原审承办法官在开庭时与其电话联系，并告知其开庭事宜，但李卫未向原审提供送达地址，亦未与法院联系。此后，原审以公告方式送达并不违反法律规定，李卫提出的原审送达程序违法的再审理由缺乏事实及法律依据，原审法院再审不予支持。
二、李卫的实际借款数额问题。李卫向赵静出具的3850000元借条系双方当事人不争之事实。但李卫辩称其与赵静系合伙关系，借条中记载的借款金额并不是实际意义上的借款，是赵静的投资款，其中850000元是赵静的投资利润，赵静实际给付其借款3000000元。鉴于李卫对其提出的以上再审理由，并未提供有效证据加以证明，故对其再审请求，原审法院不予支持。李卫称与赵静存在合伙经营玉石生意的关系，赵静占据其价值数百万元的玉石，其非但不欠赵静的借款，相反赵静还应当返还其数百万元。但对此并未提交任何有效证据予以证明，且该主张与本案亦非同一法律关系，故对李卫称不欠赵静借款的理由，原审法院不予采纳。综上，原一审判决认定事实清楚，判决结果正确，再审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，遂判决：维持乌鲁木齐市中级人民法院（2012）乌中民一初字第27号民事判决。
李卫上诉称，关于本案程序方面：乌鲁木齐市中级人民法院再审判决中认为原一审送达程序合法，认定错误。关于本案实体方面：李卫与赵静，存在业务合作关系，李卫于2011年1月26日给赵静出具借条一张，借条中记载的借款金额不是实际意义上的借款，是赵静的投资款，其中850000元是赵静的投资利润，李卫实际只收到了3000000元，另外850000元赵静实际就没有支付给李卫，但原审却认定赵静出借给李卫3850000元，此认定显然不符合事实，是错误认定。原审不考虑双方客观存在的业务往来，不考虑赵静从李卫处拿走数百万元的玉石拒不返还的实际情况，仅就赵静主张3850000元借条判案，显然不妥。现原审不考虑当事人往来实际情况，按照赵静诉请依据此3850000元借条直接判决李卫偿还，必然会造成赵静凭此案的生效判决执行李卫，而李卫却无法对赵静行使权利要回玉石，这对李卫不公平。综上，请求撤销原审判决，驳回赵静的全部诉讼请求。
赵静答辩称，原审法院在电话联系不到李卫的情况下通过邮寄送达民事起诉状、开庭传票等法律文书符合法律规定。在其他送达方法均无法送达的情况下法院适用公告送达的程序亦符合法律规定。赵静提供了借条及转账回单，证人证言，取款明细等，完全能够证明有借款事实的存在，并有支付3850000元的能力，履行了出借资金的义务。李卫在再审和二审庭审时，均承认收到赵静的3000000元，认可了该借条是他本人亲自书写，签名是其本人所签，并且《借条》还写明了明确的归还日期为2011年8月1日以及纠纷的管辖法院。李卫具有完全民事行为能力，李卫担当多家公司总经理（副总）职务，其对在借条上签字的法律后果应该清晰明了，但李卫仍然在上面签字，可见李卫确实收到3850000元。赵静也是因为李卫具有一系列职务，才相信他，把钱借给他的。李卫主张其没收到850000元，其完全可以在一年内到法院起诉行使撤销权，或到公安机关报案。对于李卫在再审申请书中自述与赵静为合伙关系，拿其玉石等等，皆不是事实，也与本案的民间借贷纠纷无关，且该主张与本案亦非同一法律关系。综上，请求依法驳回李卫的上诉，依法维持原判。
本院查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：李卫向赵静借款是3000000元还是3850000元。对于本案中的3850000元借条，李卫对其真实性不持异议，但认为其与赵静系合伙关系，该借条中记载的借款金额并不是民间借贷意义上的借款，是赵静的投资款。对此李卫并未提供有效证据加以证实，亦未提供证据证实双方存在以出具“借条”方式收取投资款的约定，故对李卫借款实际是赵静基于合伙关系而支付的投资款的上诉理由，本院不予支持。李卫对收到3000000元予以认可，但对其中850000元认为是赵静的投资利润，没有实际支付。赵静提供了个人取款记录和证人证言证实自己有向李卫支付850000元现金的能力，二审庭审中赵静陈述“借条”出具的地点、时间和因超过下午6点银行无法转款而约定第二天转款的事实，李卫对此陈述予以认可。从李卫与赵静的借款过程看，双方借款的交易方式是即时给付借款并交付借条，因此李卫向赵静交付“借条”的行为，可以推定李卫已收到“借条”上记载的款项3850000元。
对于李卫提出再审认定原一审送达程序合法错误的上诉理由，实质是对原一审民事判决的再审申请理由，因本案已由乌鲁木齐市中级人民法院通过再审程序审理，故该上诉理由不再是本案的审理焦点，该上诉理由，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。李卫的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 易湘虎
代理审判员 周亚卉
代理审判员 陆建蔚
二〇一四年十二月二十二日
书 记 员 杜春婷