安阳市文峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）文高民初字第14号
原告宋兆林，男，1948年10月26日出生。
委托代理人唐小霞，河南地利律师事务所律师。
被告宋祥贞（户籍名宋荣军），男，1973年8月5日出生。
委托代理人蔡淮涛，河南道法律师事务所律师。
被告张东（户籍名张金奎），男，1976年12月16日出生。
委托代理人张金生，安阳市北关区解放路法律服务所法律工作者。
原告宋兆林诉被告宋祥贞、张东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月31日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年2月27日公开开庭进行了审理。原告宋兆林及其委托代理人唐小霞、被告宋祥贞及其委托代理人蔡淮涛、被告张东委托代理人张金生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宋兆林诉称，2013年6月份起，被告宋祥贞让原告跟他干活，从事力工工种，约定日工资为80元。2013年7月16日，被告宋祥贞带我们十来个人为被告张东盖二层小楼。2013年7月21日上午11点左右，原告按被告宋祥贞安排，在被告张东的指挥下，在二层楼上打圈梁，由于被告宋祥贞没有尽到安全防范义务，致使原告脚下架板滑掉，将原告从6米多高的楼上摔到楼下，当时被告宋祥贞、张东和宋风新、李石头等人把原告送到安阳市第六人民医院抢救，被诊断为腰椎体爆裂骨折、脊髓损伤伴不全瘫、神经源性膀胱、大便失禁、多发肋骨骨折、肺挫裂伤伴胸腔积液皮下气肿。原告于2013年11月25日到安阳威校法医临床司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为伤残等级为九级伤残（因神经功能仍处于恢复期，目前暂不宜评定，可待以后另行评定），后续治疗费用为5800元，护理期限为住院期间及出院后3个月，住院期间需2人护理，出院后3个月需1人护理。现原告已花费医疗费用63671.85元，被告宋祥贞和张东共支付9600元医疗费用后拒付相关费用，且被告宋祥贞还拖欠原告7月份工资1120元未付。经与二被告多次协商赔偿事宜，但二被告相互推诿，拒不承担赔偿责任。为维护其合法权益，现原告宋兆林请求法院依法判令被告宋祥贞、张东赔偿原告医疗费54071.85元（已扣除垫付的医疗费用）、后续治疗费5800元、误工费10480元（80元／天×131天）、护理费31200元（200元／天×33天×2人＋200元／天×90天）、住院伙食补助费990元（30元／天×33天）、营养费4260元（20元／天×213天）、交通费660元、残疾赔偿金22574.82元（7524.94元／年×15年×20%）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1900元、拖欠的工资1120元（80元／天×14天），共计143056.67元。
被告宋祥贞辩称，我和原告之间不是雇佣关系。原告仅仅是由我介绍到被告张东处工作的，由被告张东每日支付原告工资，故原告与被告张东之间形成雇佣关系，被告张东作为雇主应当承担相应的赔偿责任。原告在工作时未尽到相应的安全义务，也应当承担一定的责任。另外，原告的诉请过高。
被告张东辩称，我与被告宋祥贞有建筑工程承包的口头协议，系被告宋祥贞承揽地我的工程，故被告宋祥贞作为雇主应当承担相应的赔偿责任。原告在工作时未尽到相应的安全义务，也应当承担一定的责任。另外，原告的诉请过高。
经审理查明，原告经被告宋祥贞介绍到被告张东处工作，为被告张东建造二层楼房，日工资为80元。2013年7月21日，原告在施工过程中不慎从楼上摔下。事故发生后，原告被送到安阳市第六人民医院住院治疗，主要被诊断为腰1椎体爆裂骨折、脊髓损伤（马尾神经损伤）伴不全瘫，共计住院33天，支出医疗费60069.53元。原告遵医嘱购买外购药支出医药费700元。原告于出院后在安阳市文峰区高庄乡卫生院治疗，支出门诊费163元。综上，原告共计支出医疗费60932.53元，其中含被告张东垫付的医疗费9800元。原告在受伤期间由其儿子宋国一和宋国朋护理。经原告委托，安阳威校法医临床司法鉴定所于2013年11月29日分别作出安威校司鉴所（2013）临鉴字第607号司法鉴定意见书和安威校司鉴所（2013）临评字第344号评估意见书，其中鉴定意见为：被鉴定人宋兆林的伤残程度为九级；评估意见为：被评估人宋兆林的后续治疗费用为5800元左右，护理期限为住院期间及出院后3个月，住院期间护理人数2人，出院后3个月护理人数1人。原告为此支出鉴定费1900元。原告于1948年10月26日出生，系农业家庭户口。
以上事实，有原告宋兆林提交的安阳市第六人民医院医疗费票据、诊断证明、住院证、住院病历、出院证、费用明细清单、处方笺、外购药发票、安阳市文峰区高庄乡卫生院门诊票据、宋国一及宋国朋误工证明、安威校司鉴所（2013）临鉴字第607号司法鉴定意见书、安威校司鉴所（2013）临评字第344号评估意见书、鉴定费发票、户口簿、交通费发票、安阳市文峰区高庄乡西崇固村村民委员会证明、李保林证明、宋风新证明、证人任喜林出庭证言、被告宋祥贞提交的录音光盘、证人李保林、李希贵、贾运生、魏新光出庭证言、被告张东于庭后提交的录音以及原、被告当庭陈述予以证实，以上所有证据经当庭质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告作为被告张东的雇员，其在为被告张东建造楼房的过程中受伤，故被告张东作为雇主应当承担相应的赔偿责任。原告在施工过程中，未尽到安全注意义务，亦应当承担一定的责任，结合本案，本院确认由原告与被告张东按2：8划分责任比例，即原告自行承担20%的责任，被告张东承担80%的赔偿责任。因被告宋祥贞与原告之间不存在雇佣关系，故其依法不应当承担赔偿责任。原告共计支出医疗费60932.53元，在扣除被告张东垫付的医疗费9800元后，其医疗费应为51132.53元；原告主张的后续治疗费5800元，事实清楚、证据充分，本院予以支持；原告主张的误工费10480元（80元／天×131天）过高，其误工费应为10400元［80元／天×130天（定残日前一天）］；原告主张的护理费31200元（200元／天×33天×2人＋200元／天×90天）过高，护理费参照河南省2013年度居民服务业和其他服务业25379元／年按住院期间2人护理，出院后1人护理90天为宜，故其护理费应为10846.92元（25379元／年÷365天×33天×2人＋25379元／年÷365天×90天）；原告共计住院33天，故其住院伙食补助费应为990元（30元／天×33天）；原告主张的营养费4260元（20元／天×213天）、交通费660元过高，本院酌定其营养费为2400元（20元／天×120天）、交通费为300元；原告主张的残疾赔偿金22574.82元（7524.94元／年×15年×20%）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1900元，事实清楚、证据充分，本院予以支持；原告主张的工资1120元（80元／天×14天），与本案并非同一法律关系，且也未提供证据予以证明，故本院不予支持，以上费用共计116344.27元。被告张东应承担赔偿款116344.27元的80%即93075.42元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告张东于本判决生效之日起十日内赔偿原告宋兆林医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计93075.42元；
二、驳回原告宋兆林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3162元，由原告宋兆林负担632元，由被告张东负担2530元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 李文军
审 判 员 董 星
人民 陪 审员 张艳红
二〇一四年七月三日
代理书记员代 云 琪