重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第05722号
上诉人（原审原告）：周永珍。
委托代理人：庞均。
被上诉人（原审被告）：唐红，个体工商户。
委托代理人：陈旭，重庆嘉陵律师事务所律师。
上诉人周永珍与被上诉人唐红确认劳动关系纠纷一案，重庆市合川区人民法院于2015年7月9日作出（2015）合法民初字第03428号民事判决，周永珍对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员陈瑜担任审判长，审判员赖生友（主审）、代理审判员闫信良组成合议庭，于2015年11月6日进行了询问，上诉人周永珍及其委托代理人庞均，被上诉人唐红及其委托代理人陈旭到庭参加询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：唐红于2009年6月24日经工商行政管理部门登记注册成立为没有字号的个体工商户，注册号为500382600336075，经营场所为重庆市合川区云门镇新场街1号楼10号门市，经营范围为服装零售。平德明系周永珍与平自光婚生子；平自光于2007年去世；2014年4月3日平德明与邓明英登记结婚；婚后无子女；2014年7月22日双方又登记离婚；平德明离婚后至死亡时未再婚。平德明生前与唐亮、唐昌伦、梁鑫等人在四川等地从事流摊销售服装工作。2014年9月8日平德明在随唐红的丈夫唐亮所有的车辆渝C×××××号福田牌中型仓栅式货车流摊销售服装时，行车经金堂县S101成南路42KM＋800KM路段下坡急转弯处时发生道路交通事故身亡。2014年12月29日，金堂县公安局交通警察大队以金公交认字（2014）第00153号道路交通事故认定书认定，唐亮雇佣的驾驶员杨力承担事故的全部责任，平德明不承担事故责任。该次交通事故于2015年1月22日唐亮、杨力与周永珍经重庆市合川区人民法院调解达成一致意见。2015年2月10日，周永珍向重庆市合川区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求确认平德明与唐红之间存在劳动关系。该仲裁委员会于2015年4月9日作出裁决：驳回周永珍的请求。周永珍不服该仲裁，遂于2015年4月24日向一审法院提起诉讼，诉请如前。在审理中，周永珍要求对唐红所举示的合伙协议的形成时间进行鉴定，由于周永珍所申请的鉴定其结果与本案判决结果无实际意义，一审法院未予准许。
一审周永珍诉称：周永珍之子平德明从2014年2月15日起在唐红处上班，主要从事流摊销售工作，双方未签订书面劳动合同，工资为每天60元，吃、住均由唐�安排并承担费用。2014年9月8日平德明在随唐红的丈夫唐亮所有的车辆渝C×××××号福田牌中型仓栅式货车流摊销售服装时，行车经金堂县S101成南路42KM＋800KM路段下坡急转弯处时发生道路交通事故身亡。2014年12月29日，金堂县公安局交通警察大队以金公交认字（2014）第00153号道路交通事故认定书认定平德明不承担事故责任。周永珍于2015年2月10日向重庆市合川区劳动人事仲裁委员会申请仲裁确认平德明与唐红之间存在劳动关系，该仲裁委于2015年4月9日以合川劳人仲案字（2015）第172号仲裁裁决书驳回了周永珍的请求。为此，周永珍于2015年4月24日向法院起诉，请求确认周永珍之子平德明与唐红之间存在劳动关系。
一审唐红辩称：死者平德明是周永珍之子，平德明生前不是在唐红经营场所上班，也不接受唐红的管理，唐红也不向平德明发放工资。平德明生前实际�临时受雇于唐亮、王黎、易文强、舒敬四人合伙经营的流摊销售，且已经对平德明的死亡进行了赔偿。唐亮和唐红是夫妻关系。因此，死者平德明与唐红不存在劳动关系，请求驳回周永珍的诉讼请求。
一审法院认为，劳动关系，是劳动力所有者与劳动力使用者之间，为实现劳动过程而发生的一方有偿提供劳动力由另一方用于其生产资料相结合的社会关系。劳动关系的成立主要判断依据是劳动者作为职工向用人单位提供劳动；用人单位支付工资等报酬所形成的法律关系。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供�劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，唐红是经过工商行政管理部门登记未注册字号的个体工商户，具备用工主体资格。从死者平德明生前每天从事流摊服装销售时间、地点以及车辆的运送，务工费为每天60元，且其工作听从唐亮等人的安排等事实可见，其工作时间及地点的安排，死者等工人的去留、报酬支付均由唐亮等人决定，死者与唐红之间无人身和财产上的从属性，不具有劳动关系的基本特征，故平德明与唐红双方不能成立劳动关系。周永珍认为唐红与唐亮是夫妻关系，且所从事流摊销售服装也是唐红所注册的服装门市中业务的一部分，因此，平德明就应当与唐红之间存在劳动关系的理由不成立。因为唐红与唐亮虽是夫妻关系，但所注册的个体工商执照中明确载明为个人经营，且经营地点重庆市合川区云门镇新场街1号楼10号门市；周永珍方并未举示唐红与唐亮有共同经营的证据，也未举示其流动销售的服装是唐红所经营的服装门市的业务组成部分，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，周永珍应当承担举证不能的后果。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条、第二条之规定，判决：“原告周永珍之子平德明与被告唐红不存在劳动关系。案件受理费10元，减半缴纳5元，由原告周永珍负担。”
周永珍不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，查清事实后依法改判。主要事实和理由：唐红与唐亮在四川境内从事的流摊销售服装也应当被认定为唐红服装门市的业务组成部分，平德明的工作安排与工资皆为唐红和唐亮共同决定。
唐红辩称：唐红注册营业地、实际经营地在重庆市合川区。平德明生前未在唐红经营处销售服装，也未受唐红的管理，平德明没有向唐红提供劳动，唐红未支付平德明的报酬，平德明与唐红不存在劳动关系。原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回的上诉请求，维持原判。
本院查明的其它事实与前述一审审理查明的事实相同。
本院认为：maimaihet
平德明与唐红没有签订劳动合同，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）�人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。平德明生前在四川省从事流摊服装销售，其工作地点、工作内容与唐红及其经营的门市没有联系，平德明没有向唐红提供劳动，也没有接受唐红的管理，唐红没有向平德明支付报酬。周永珍举示的证据不能证明平德明生前与唐红之间存在劳动关系的相关事实，原判据此确认平德明与唐红不存在劳动关系并无不当。
原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人周永珍的上诉理由不能成立，本院不予采纳，其上诉请求不予主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由周永珍负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 瑜
审 判 员 赖生友
代理审判员 闫信良
二〇一五年十一月十日
书 记 员 吉昌福