辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽08民终1479号上诉人（原审被告）：营口泰翔实业有限公司，住所地熊岳镇。法定代表人：邹永康，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘守田，营口经济技术开发区正义法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：高明利，男。委托诉讼代理人：王旭彬，营口经济技术开发区海星法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘杰，男。委托诉讼代理人：周百花，辽宁睿川律师事务所律师。上诉人营口泰翔实业有限公司（以下简称泰翔实业）因与被上诉人高明利、刘杰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2017）辽0804民初3103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人泰翔实业上诉请求：一、依法撤销原判，改判上诉人对164556.38元不负担连带责任；二、本案上诉费用由被上诉人承担。事实及理由如下：本案一审法院认定被上诉人高明利左眼受伤时刘杰为泰翔公司开发的建筑工程xxxxxxx提供搅拌混凝土等相关劳务时所致，这种说法在整个案件的审理过程中被上诉人高明利没有提供证据加以证明，只是被上诉人高明利的一面之词。事实的真相是2014年7月-10月期间被上诉人刘杰在熊岳地区同时为三家工程提供搅拌混凝土劳务，分别是：1.新东北电气工程；2.金基大厦工程；3.营口泰翔金城逸景工程。2014年7月5日刘杰到底在哪个工地进行混凝土搅拌作业，使左眼受伤。没有证据加以证明，一审法院判决认为“被告泰翔公司对原告高明利在他处工地受伤的事实未举证证明”的论理显属不当。根据谁主张、谁举证，本案不属于举证责任倒置的情形，高明利不能提供其主张的证据，属事实不清，证据不足。被上诉人高明利辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持原判。第一，上诉人所提出的上诉意见，应有相应证据支持。第二，在一审中，上诉人自认对被上诉人高明利住院事实情况真实性没有异议，在其提供的质证意见中，自认是建设单位，在一审庭审笔录第5页中有体现，在一审时被上诉人提供的录音中，也证明了被上诉人受伤是在上诉人的工地。依据事实情况，上诉人应承担相应的法律责任。被上诉人刘杰辩称，第一，上诉人上诉状中提到的新东北建设工程，于2013年结算完毕。金基大厦工程于2013年8月停工至今，不存在上诉人所称的具体事故发生地址不明的情况。第二，（2016）辽0804民初3919号案件是高明利起诉营口泰兴实业有限公司，判决书审理查明中已明确高明利是在上诉人开发的工地上清理搅拌时受伤，该判决已生效。其他意见同高明利的答辩意见。原审原告高明利向一审法院起诉请求：1.判令被告刘杰赔偿原告各项经济损失375695.5元，被告营口泰翔实业有限公司承担连带责任。2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告高明利受被告刘杰所雇用从事混凝土的搅拌工作，日工资150元。被告刘杰为被告泰翔公司开发的建筑工程xxxxxxx提供混凝土等相关劳务。2014年7月5日，原告在被告开发的工程工地上清理搅拌机时，不慎将自己左眼崩伤。原告因伤先后到沈阳市第四人民医院、北京同仁医院等地治疗。2017年1月9日，经营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所出具鉴定意见，原告左眼损伤为八级伤残。又查，原告自认被告刘杰为其垫付过医疗等费用5万元，被告刘杰称已经垫付6万元；但双方均未提供原始医疗票据或付款凭证。另查，被告泰翔公司称xxxxxxx工程发包给有建筑资质的案外人营口日兴建筑公司（法人刘文），但未提供任何证明材料。工程款给付也是发生在被告泰翔公司与被告刘杰之间。再查，原告生活的鲅鱼圈区熊岳镇金地小区属于城镇区域。有被扶养人二人：女儿高某某（2012年6月20日出生）、父亲高某1（1958年4月4日出生，农村户籍，有婚生子高明利和婚生女高某2）。一审法院认为，原告高明利系被告刘杰的雇员，双方之间形成雇佣法律关系情况属实，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告刘杰作为雇主应当承担赔偿责任。但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任”，原告系成年人，其从事搅拌机工作具有相当危险性，原告对工作情况应具有安全防护认知及相当程度的注意义务；根据原告的陈述及现有证据，未显示原告在从事工作时已经进行了适当防护，尽到个人注意义务，故应当适当减轻雇主的赔偿责任。结合案情，酌定由原告承担40%的民事责任，被告刘杰承担60%的民事责任。对于被告泰翔公司的责任承担，因工程系被告刘杰实际施工且双方之间存在给付工程款的行为，被告泰翔公司对被告刘杰施工资质情况当属明知，且其未举证证明原告是在他处工地受伤的事实存在，故对被告泰翔公司的辩解意见不予采信。因被告泰翔公司在工程建设发包中存在明显民事过错，故应当对原告遭受的侵权损害事实及赔偿后果，与被告刘杰承担连带责任。对于原告赔偿明细中符合法律依据且举证充分的项目予以采信并支持。对于原告医疗费用主张，因其未提供原始证据，且与被告刘杰就已经垫付的医疗费用存在分歧，具体数额未明确，故无法予以审查确认，由原告承担举证不能的不利后果。对于原告主张的误工费，因被告刘杰认可且原告主张的误工期限亦在合理范围内，故予以支持。原告精神损害抚慰金请求数额过高，酌定15000元为限；其鉴定费用并非发生在本次诉讼中，且未提供原始票据，故不予采信；对其交通费主张，因其未提供原始票据，但因存在多次就医的客观事实，酌定2000元为限。结合双方当事人的举证、质证以及本院认证，原告损失明细如下：1、伙食补助费：1700元（50元/天×34天）；2、护理费：3458.48元（101.72元×34天）；3、误工费：15000元；4、交通费：2000元；5、残疾赔偿金：186972元（31126元/年×20年×30%）；6、精神损害抚慰金：15000元；7、被扶养人生活费：50130.15元{[12057元/年×13年×30%÷2人]+[8873元/年×20年×30%÷2人]}。以上7项合计274260.63元。由原告高明利负担40%；由被告刘杰负担60%的民事责任即164556.38元，被告泰翔公司对被告刘杰的赔偿数额承担连带责任。综上所述，根据原告提供的现有证据，对其诉请的合理部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告刘杰于本判决生效之日起10日内一次性赔偿原告高明利各项损失计164556.38元（不含医疗费用）。二、被告营口泰翔实业有限公司对上述款项承担连带责任。如果未按本判决的确定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6935元，由原告高明利负担3897元；被告刘杰负担3038元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院认定的事实与一审法院一致。本院认为：当事人对自己提出的主张有收集或提供证据的义务，并有运用该证据证明主张的案件事实成立或有利于自己的主张的责任，否则将承担其主张不成立的不利后果。对于上诉人提出高明利受雇于刘杰，而刘杰在高明利受伤前后同时为熊岳地区3家工程提供混凝土搅拌的劳务，一审判决在没有充分证据的情况下认定高明利受伤发生于上诉人承建的工程工地属认定事实不清的上诉意见，因上诉人并未举证证明刘杰在高明利受伤前后同时为熊岳地区3家工程提供混凝土搅拌的劳务的事实，且营口市鲅鱼圈区人民法院（2016）辽0804民初3919号民事判决中明确认定“……2014年7月5日，原告（高明利）在被告（泰翔实业）开发的工程工地上清理搅拌机时，不慎将左眼崩伤……”，该判决已经发生法律效力。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第四项“下列事实，当事人无需举证证明：(四)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”，且上诉人无相反证据足以推翻，所以应认定高明利受伤的地点位于上诉人开发的工程工地内，故对上诉人的上诉意见本院不予支持。综上所述，营口泰翔实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3590元，由上诉人营口泰翔实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 钢审 判 员  张 悦审 判 员  盖国林二〇一八年四月八日法官助理  李靖宇书 记 员  张 帆