广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛顺法刑初字第4773号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人陈某甲，男，汉族，初中文化，个体经营杂货店，户籍地广东省茂名市茂南区。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年9月22日被羁押，次日被刑事拘留，2015年10月21日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人余婉吟，广东正觉律师事务所律师。
被告人梁某，女，汉族，初中文化，个体经营杂货店，户籍地广东省茂名市茂南区。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年9月22日被羁押，次日被刑事拘留，2015年10月21日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人肖裔卷，广东正觉律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2015）4940号起诉书指控被告人陈某甲、梁某犯非法经营罪，于2015年12月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员吴子鹏出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人余婉吟、被告人梁某及其辩护人肖裔卷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，2014年11月份开始，被告人陈某甲和梁某从广州市长江百货附近购进假冒伪劣香烟制品，在未取得烟草专卖许可证的情况下，放在位于佛山市顺德区容桂街道上佳市市场富民路4号铺的杂货店内售卖。
2015年9月22日14时许，佛山市顺德区烟草专卖局执法人员会同顺德区公安局容桂派出所民警分别对上述杂货店、被告人陈某甲和梁某租住的位于佛山市顺德区容桂街道云里大街19巷1号的出租屋进行检查，查获假冒伪劣香烟总值共计人民币58940.5元。
公诉机关提供了下列证据：抓获经过、破案经过；户籍证明；被告人陈某甲、梁某的供述和辩解及辨认、指认笔录；证人陈某乙、陈某丙、江某的证言及辨认、指认笔录；卷烟、雪茄烟鉴别检验送样单、委托单、检验报告、送达回执；现场勘验笔录及现场照片；佛山市顺德区烟草专卖局涉嫌犯罪案件移送书、立案报告表、检查（勘验）笔录、证据复制（提取）单、先行登记保存证据通知书、物品清单、涉案卷烟价格估价表；扣押、处理清单。
公诉机关据此认为，被告人陈某甲、梁某无视国家法律，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议判处陈某甲、梁某有期徒刑六个月至一年零六个月，并处罚金之刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人陈某甲、梁某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据及提出的量刑建议均无异议。
被告人陈某甲的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，并提出如下辩护意见：1.陈某甲涉案数额较小，犯罪情节较轻；2.涉案卷烟未流入社会；3.陈某甲主观恶性较小；4.陈某甲没有犯罪前科，系初犯；5.陈某甲如实供述其犯罪事实，认罪态度好；6.本案存在钓鱼执法；7.陈某甲家庭经济困难，其是家庭经济支柱，要照顾老人小孩。综上，建议法庭对其从轻处罚，判处有期徒刑六个月并适用缓刑。
被告人梁某的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，并提出如下辩护意见：1.梁某是初犯；2.梁某归案后如实供述其犯罪事实；3.本案涉案金额不大，未对社会造成严重危害；4.梁某在本案中起次要作用，是从犯；5.梁某愿意缴纳罚金；6.梁某需要照顾家庭。综上，建议法庭对梁某判处拘役四个月。
经审理查明，公诉机关指控被告人陈某甲、梁某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，并经当庭质证，本院予以确认。
另查明，涉案假冒伪劣香烟主要由被告人陈某甲负责进货，并制定销售价格。上述事实有公诉机关提供并经庭审质证的被告人梁某的供述和辩解、证人陈某乙、陈某丙的证言等证据予以证实。
本院认为，被告人陈某甲、梁某无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，二被告人的行为均已构成非法经营罪。佛山市顺德区人民检察院指控陈某甲、梁某犯非法经营罪，均罪名成立。陈某甲、梁某归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。梁某在共同犯罪中的作用较轻，可酌情从轻处罚。对扣押的非法香烟一批，依法予以没收、销毁。公诉机关所提量刑建议与陈某甲的罪责相适应，本院予以采纳；与梁某的罪责不符，本院不予采纳。对陈某甲的辩护人提出的辩护意见，第1-5点与本案查明的事实相符，本院予以采纳；第6-7点理据不足，本院不予采纳；辩护人提出对陈某甲适用缓刑与其罪责不符，本院不予采纳。对梁某的辩护人提出的辩护意见，第1-3点与本案查明的事实相符，本院予以采纳；第4-6点理据不足，本院不予采纳；辩护人提出的量刑意见与梁某的罪责不符，本院不予采纳。综合考虑二被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月22日起至2016年3月21日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人梁某犯非法经营罪，判处拘役四个月零五日，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月22日起至2016年1月26日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
三、对暂扣于佛山市顺德区烟草专卖局的涉案非法香烟一批（详见佛山市顺德区烟草专卖局先行登记保存证据通知书、物品清单）予以没收，由佛山市顺德区公安局予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
（以下空白）
审判员 廖冰寒
二〇一六年一月八日
书记员 魏 乐
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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