山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终2413号
上诉人（原审被告）何某。
被上诉人（原审原告）徐某。
原审被告何某某。
上诉人何某因民间借贷纠纷一案，不服嘉祥县人民法院（2015）嘉民初字第2353号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，被告何某于2013年9月16日通过案外人张某向原告徐某借款，其借款合同约定借款金额30000元，期限2个月，即自2013年9月16日至2013年11月15日，月利率1.5%，逾期还款时，被告还应按合同金额承担日0.8%的违约责任；借款用途为车辆营运周转……。同时，被告何某向原告出具了30000元的借据，被告何某某为该笔借款承担连带保证责任，并与原告签订了保证担保合同和共同还款责任承诺书。同日，原告在扣除当月的利息和其他款项后，实际支付被告25500元。后被告实际以30000元为本金，按月利率5%即月息1500元，结算至2014年1月15日。后被告分三次共给付原告13000元。
原审法院认为，原告徐某与被告何某的民间借贷关系，以及被告何某某对该笔借款的连带保证责任，由当事人签订的借款合同、借据、保证担保合同、共同还款责任承诺书，被告提供的光盘录音以及被告的相关陈述等证实，本院对此予以认定。原、被告虽在借贷手续上显示其借款30000元，但实际给付25500元，根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律的若干规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。据此，其涉案本金依法认定为25500元。该借款当月的利息，鉴于其口头约定利率过高，应以合同中约定的月利率1.5%计算；自2013年10月16日至2014年1月15日的借款利息，双方已自行结算，被告为此共支付4500元。对于2014年1月16日后的借款利息，根据相关法律规定，出借人可以一并主张逾期利息和违约金，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，故以年利率24%计付利息（含违约金）。以此计算，被告交付原告的13000元,减去应支付的当月利息382.5元，剩余12617.5元，应结息至2016年2月7日。综上，原告请求被告何某偿付借款本息及逾期违约金，以及由被告何某某承担连带责任等诉讼请求，本院予以支持，但其请求过高部分，本院不予支持。对于被告的辩称观点，因与本院查明的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条、第三十条之规定，判决：一、被告何某于本判决生效之日起五日内偿还原告徐某借款本金25500元，并自2016年2月8起至本院指定的债务履行期间届满之日止按年利率24%计付利息（含违约金）；二、被告何某某对上述债务承担连带清偿责任；逾期，权利人应在二年内向本院申请执行。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费275元，由原告负担30元，被告何某负担245元。
宣判后，上诉人何某不服，提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，驳回对上诉人的起诉或予以改判。理由如下：一、一审判决认定事实错误，应驳回原告的起诉。本案借款是高利贷，涉嫌非法经营和诈骗，不同于民间借贷。张某原来在投融贷公司上班，实际用款人何立桥听说张某往外放钱才联系好上诉人过去的。上诉人根本不认识徐某，徐某也没有对借款发表任何意见。一审时上诉人申请张某出庭，法庭无故不允许。因徐某与张某在本案中参与诈骗，本案借款中出借人涉嫌诈骗和非法经营，应认定借款合同无效。张某欺诈上诉人签订担保合同，在担保合同中故意不写担保方，上诉人无从得知谁为自己提供了担保，却向张某支付了费用，侵害了上诉人的知情权。张某与被上诉人使用了“阴阳合同”，书面约定利率是月息1.5%，但实际收取5%，其真实目的是为了规避法律，应当认定合同无效。二、一审判决关于利息的计算方法错误。上诉人自2013年10月16日至2014年1月15日期间的借款利息支出了4500元，一审法院以双方已结算完毕为由，没有将超过部分抵扣本金是错误的，应当按月息1.5%的标准以25500元为本金计算这三个月的利息，超过部分抵扣本金。一审法院对于上诉人2014年1月16日以后偿还的13000元减去382.5元的利息，剩余12617.5元作为利息计算至2016年2月7日是错误的。上诉人支付13000元是分三次支付的，2014年3月11日还款2000元，2014年3月17日还款2000元，其中100元直接给了张某。这两个2000元，双方无明确约定，应当分段计算，抵扣利息及本金。2014年4月17日还款9000元，双方明确约定是本金，应予扣减本金。
被上诉人徐某答辩称：本案并不涉嫌非法经营和诈骗。我有借款合同、借据、担保合同、共同还款责任承诺书，何某、何某某应当还款。上诉人在一审中提交的录音不能作为认定案件事实的证据，因为内容不清晰，被录音人员的身份不明确，不具有客观性和连贯性，与被上诉人无关。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告何某某未到庭陈述。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人是否应承担还款责任的问题。上诉人与被上诉人签订了借款合同，上诉人向被上诉人出具了借据，被上诉人实际支付了25500元借款本金。因此，上诉人与被上诉人之间形成了民间借贷关系。上诉人主张何立桥是实际用款人，自己不应承担偿还责任，但是，上诉人向被上诉人借款后，其将款项交付谁使用，是其与他人之间形成的新的民事法律关系，并不能改变上诉人与被上诉人之间的民间借贷关系。因此，上诉人应当承担还款责任。上诉人主张涉嫌诈骗，应当裁定驳回被上诉人的起诉，但是，上诉人未提交相关证据予以证明，因此，上诉人的该主张依法不应予以支持。关于上诉人应当偿还数额问题。被上诉人在一审开庭时明确表示对于上诉人提交的何某一方与自己之间的录音真实性无异议，根据该录音可以认定被上诉人向上诉人交付借款后，上诉人按本金30000元、月利率5%即每月1500元的标准向被上诉人支付了3个月的利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”因此，上诉人偿还的利息超过年利率36%即月利息3分的部分，应当冲抵本金。根据上诉人的主张，其在2013年10月16日至2014年1月15日期间支付了三个月的利息共计4500元，但是根据借款合同的约定，借款期间从2013年9月16日起算，按月付息。因此，如果上诉人按照合同约定的时间支付利息，则到2014年1月15日其应当支付四个月的利息，加之上诉人不能提供三次共计支付4500元利息的具体时间，故本院认定其在2013年11月15日支付了第一次利息1500元，2013年12月15日支付第二次利息1500元，2014年1月15日支付第三次利息1500元。按照月利率3分的标准，2013年9月16日至2013年11月15日两个月的利息为1530元（25500元×36%÷12个月×2个月﹦1530元）。2013年11月16日至2013年12月15日的利息为765元。上诉人于2013年12月15日偿还1500元，应先偿还前两个月的利息差30元，再偿还该月利息765元，剩余的705元，应当抵扣本金。故从2013年12月16日开始计算利息时的本金为24795元。2013年12月16日至2014年1月15日的利息为743.85元，上诉人实际偿还1500元，差额756.15元应当冲抵本金。故截止到2014年1月15日，本金为24038.85元。上诉人与被上诉人借款合同约定的利率为月息1.5%，逾期违约金为合同金额的每日0.8%。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”因上诉人与被上诉人约定的利息和违约金总计超过了年利率24%，所以应当按照年利率24%计算，超过部分不予支持。2014年1月16日至2014年3月11日，利息及违约金共计869.35元（24038.85元×24%÷365天×55天﹦869.35元）。上诉人2014年3月11日还款2000元，应当冲抵本金1130.65元，此时仍欠本金22908.2元。2014年3月12日至2014年3月17日，利息及违约金共计90.38元（22908.2元×24%÷365天×6天﹦90.38元）。2014年3月17日，上诉人偿还2000元，应冲抵本金1909.62元，此时仍欠本金20998.58元。2014年3月18日至2014年4月17日，利息及违约金共计414.22元（20998.58元×24%÷365天×30天﹦414.22元）。2014年4月17日上诉人偿还9000元，应冲抵本金8585.78元，此时仍欠本金12412.8元。此后，上诉人再未向被上诉人偿还任何款项，因此，上诉人应当向被上诉人偿还借款本金12412.8元，并自2014年4月18日起按年利率24%向被上诉人支付利息及违约金。综上所述，一审法院认定法律关系、借款本金及已偿还资金数额清楚，但是对于已偿还款项的性质及尚欠本金的数额认定事实错误，本院依法予以纠正。上诉人的上诉理由部分成立，依法应予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持嘉祥县人民法院（2015）嘉民初字第2353号民事判决第二、三项；
二、变更嘉祥县人民法院（2015）嘉民初字第2353号民事判决第一项为：上诉人何某于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人徐某借款本金12412.8元及利息（利息按年利率24%自2014年4月18起计算至本判决指定的履行期限届满之日止，该利息包含违约金）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费275元，由上诉人何某负担175元，由被上诉人徐某负担100元；二审案件受理费438元，由上诉人何某负担238元，由被上诉人徐某负担200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳真
审 判 员 周英杰
代理审判员 史海洋
二〇一六年八月十二日
书 记 员 李梦琦