重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第00280号
上诉人（原审被告）华安财产保险股份有限公司重庆分公司。
负责人彭波，公司总经理。
委托代理人赵玲，公司员工。
被上诉人（原审原告）蔡福田。
委托代理人冉启碧。
原审被告王志云。
原审被告张小青。
委托代理人何世斌。
原审被告重庆恒康汇众运输有限公司。
法定代表人张玉明，公司经理。
委托代理人何世斌，公司员工。
上诉人华安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称华安财保重庆分公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2013）万法民初字第06213号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已�理终结。
原审经审理查明，2005年9月3日，被告张小青与被告重庆恒康汇众运输有限公司签订了《出租汽车责任制营运合同》，被告重庆恒康汇众运输有限公司将享有所有权、经营权、收益权、处置权及营运指标的渝AF66**号出租车，由被告张小青享有责任制营运的参营资格，自签订合同时一次性向被告重庆恒康汇众运输有限公司缴纳安全生产保证金80000元，合同到期退还20000元，另外60000元按约定方式返还。被告张小青则按约定每月给被告重庆恒康汇众运输有限公司缴纳责任制定额营运收入。该合同的有效时间为2005年9月4日至2011年11月9日。渝AF66**号出租车由被告重庆恒康汇众运输有限公司在被告华安财保重庆分公司投保交强险和商业险。2011年6月5日18时10分，被告王志云驾驶渝AF66**号车，沿万州城区向李河镇方向行驶至318国道1867KM＋980M时与同向行驶正在左转弯由原告蔡福田驾驶的渝FET1**摩托车侧面相撞，致原告受伤，两车受损的交通事故。原告到重庆市万州区中西医结合医院治疗，经诊断为左胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折、左小腿多处皮肤裂伤、全身多处皮肤擦伤、轻型脑伤，住院治疗至2011年11月4日出院，住院医疗费全部由被告王志云和张小青垫付。2013年4月3日，原告向重庆市渝东司法鉴定中心申请鉴定，经鉴定原告左胫腓骨开放性粉碎性骨折目前遗留左膝、踝关节运动功能受限和双下肢不等长的伤残程度分别构成九级和十级伤残；取出左胫骨骨折内固定物的住院手术医疗费用及检查费用约需人民币9000元，住院时间4周、出院后休息一个月；营养时限评定为3个月。被告华安财保重庆分公司不服该鉴定，申请对原告的伤残程度和误工时限进行鉴定。经西南政法大学司法鉴定中心鉴定，原告左胫腓骨中下段粉碎性骨折的伤残程度为10级伤残，误工时间为120日。本次交通事故经重庆市万州区公安局交通巡逻警察支队作出的第5031089201100270号的道路交通事故认定书，认定被告王志云负事故本次事故的全部责任，原告蔡福田不负事故责任。原告于2013年8月19日诉至本院，要求：原告医疗费973.58元、误工费59642.80元、护理费6650元、住院伙食补助费6300元、残疾赔偿金89098.68元、后续治疗费9000元、营养费4840元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1500元、交通费1018.74元，共计194023.8元，由被告华安财保重庆分公司在交强险范围内赔偿，不足部分由被告华安财保重庆分公司在商业险内赔偿，再不足部分，由被告王志云、张小青、重庆恒康汇众运输有限公司赔偿。
蔡福田在原审诉称：2011年6月5日18时10分，被告王志云驾驶渝AF66**客车（该车系被告张小青挂靠被告重庆恒康汇众运输有限公司经营。交强险和三者险�投保于被告华安财保重庆分公司），沿万州城区向李河镇方向行驶至318国道1867KM＋980M时与同向行驶正在左转弯由原告蔡福田驾驶的渝FET1**摩托车侧面相撞，致使原告受伤，两车受损的交通事故。重庆市万州区公安局交警支队作出第5031089201100270号道路交通事故认定书认定当事人王志云负事故全部责任，当事人蔡福田不负事故责任。原告医疗费973.58元，误工费59642.8元，护理费6650元，伙食费6300元，残疾赔偿金89098.68元，后续治疗费9000元，营养费4840元，精神损害抚慰金15000元，鉴定费2100元，交通费1018.74元，共计194623.8元，请求依法判决保险公司在交强险范围内直接赔偿原告损失，不足部分在商业保险中予以赔偿，再不足部分由王志云、张小青、重庆恒康汇众运输有限公司赔偿。
王志云在原审辩称：垫付的医疗费、护理费、车损不纳入本案处理，由保险公司在商业险中进行赔付，请求法院依法判决。
张小青在原审辩称：发生交通事故是事实，属于法律规定应赔偿的就赔偿。
重庆恒康汇众运输有限公司在原审辩称：对原告主张的医疗费用、住院伙食费无异议；营养费没有医嘱和鉴定不认可；护理费已经给付115天；误工费以鉴定意见书为准；按照第二次鉴定报告进行残疾赔偿金计算；后续治疗费以鉴定意见书为准；鉴定费、第一次交通费由法院酌情认定，第二次鉴定费无异议。
华安财保重庆分公司在原审辩称：医疗费凭票据按规定赔偿；护理费按照60元／天计算；住院伙食补助费30元／天标准无异议，按照实际住院天数计算；误工费以鉴定意见为准；营养费不认可；伤残等级及误工期限以鉴定结论为准，精神损失费在3000-5000元无异议；第一次交通费认可300元，第二次鉴定时的交通费认可。
原审法院认为，本次交通事故中，被告�志云在驾驶过程中未确保安全的行为，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一项“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。有下列情形之一的，不得超车：前车正在左转弯、掉头、超车的”的规定。本次事故经重庆市万州区公安局交警支队作出第5031089201100270号的道路交通事故认定书，认定被告王志云负事故全部责任，原告蔡福田不负事故责任。对原告蔡福田因本次交通事故发生的损失，应由被告王志云承担赔偿责任，但被告王志云是被告张小青雇请的驾驶员，其应承担的赔偿责任应由被告张小青承担。渝AF66**号车的所有人为被告重庆恒康汇众运输有限公司，被告张小青是实际经营人，被告重庆恒康汇众运输有限公司应对被告张小青应承担的赔偿责任承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿……”，不足部分，被告重庆恒康汇众运输有限公司已在被告华安财保重庆分公司投保了商业险，因被告重庆恒康汇众运输有限公司未投保不计免赔险，被告华安财保重庆分公司可免赔20%；再不足部分及不属于交强险和商业险赔偿范围的，由被告张小青和重庆恒康汇众运输有限公司承担连带赔偿责任。本院对原告的各项损失认定如下：原告的残疾赔偿金，原告虽为农村居民，但其提供的重庆市万州区公安局天子湖派出所和重庆市万州华江机械工业有限公司的证明、华江机械工业有限公司的工资表，证实原告受伤前在城镇居住一年以上，并有正当的收入来源，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，即为45936元（22968元／年×20年×10%）；原告的误工标准和误工时间参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告提供的有华江机械公司的证明和工资表证实原告在受伤前一直有固定收入，其误工费按其受伤前三个月的平均工资，误工时间有原告提供的出院证明书、疾病诊断书、报告单，证明原告受伤后，受伤部位一直未恢复，持续误工至�残前一日为666天，第二次手术时有误工58天，误工时间共计724天，原告只主张了716天，按原告的主张计算误工费为55798.12元（2337.91元／月÷30天×716天）；精神损害抚慰金原告主张15000元过高，被告华安财保重庆分公司只认可3000-5000元，本院酌情认定5000元；后续治疗费9000元，有司法鉴定意见，本院予以确认。护理费为6650元［（67天＋28天）×70元］；原告第一次住院152天、第二次手术需住院28天，共住院180天，住院伙食补助费为5400元（180天×30元／天）；交通费1018.74元，本院予以支持；原告出院证明书上有医嘱加强营养，但原告主张营养费4840元过高，本院酌情认定1500元；原告的住院医疗费和2011年8月28日以前的护理费，已由被告王志云和张小青垫付，被告王志云、张小青未要求纳入本案一并调整，被告华安财保重庆分公司当庭表示由被告王志云、张小青直接向其理赔，本案不作调整。原告出院后多次进行门诊检查，所用医疗费973.58元，有医疗费发票，但其中放射费475元，属于保险公司理赔的是380元，其余95元由被告张小青、恒康公司连带赔偿，另有病历复制费18元，不属于医疗费的赔偿范围，本院不予支持。原告支付的鉴定费2100元，有鉴定费发票予以证实，本院予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、原告蔡福田在本次交通事故残疾赔偿金项下的损失为�疾赔偿金45936元、精神抚慰金5000元、护理费6650元、误工费55798.12元、交通费1018.74元，共计114402.86元，由被告华安财产保险股份有限公司重庆分公司在交强险限额内赔偿原告蔡福田110000元，其余4402.86元，由被告华安财产保险股份有限公司重庆分公司在商业险限额内赔偿给原告蔡福田3522.29元（4402.86元×80%），被告张小青和重庆恒康汇众运输有限公司连带赔偿给原告蔡福田880.57元（4402.86元×20%）。二、原告蔡福田在本次交通事故医疗费项下的损失为955.58元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费5400元、营养费1500元，共计16855.58元，由被告华安财产保险股份有限公司重庆分公司在交强险限额内赔偿原告蔡福田10000元，其余6855.58元，被告华安财产保险股份有限公司重庆分公司在商业险限额内赔偿原告蔡福田5408.46元【（6855.58元-95元）×80%】，被告张小青和重庆恒康汇众运输有限公司连带赔偿给原告蔡福田1447.12元（6855.58元-5408.46元）。三、原告蔡福田的鉴定费2100元，由被告张小青和重庆恒康汇众运输有限公司连带赔偿给原告蔡福田。上述给付款项在本判决生效后二十日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告蔡福田的其他诉讼请求。案件受理费1372元，减半收取686元，由被告张小青负担。
一审宣判后，华安财产保险股份有限公司重庆分公司不服，向本院提起上诉称，请求二审法院依法改判残疾赔偿金和误工费，上诉费由蔡福田负担。其理由如下：首先，一审按城镇居民标准判决蔡福田残疾赔偿金错误。蔡福田属农村户籍，虽一审时提交了公司证明及三个月的工资表，但没有提供完税证明，也没提供劳动合同�公司的营业执照，故一审按城镇居民标准计算蔡福田残疾赔偿金错误。其次，一审判决确认蔡福田误工费天数错误。一审时，上诉人对蔡福田的误工时间申请了鉴定，其鉴定结论为120天，而一审依据被上诉人的诉求716天计算无依据。
蔡福田辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，望二审驳回上诉，维持原判决。
原审被告张小青、重庆恒康汇众运输有限公司辩称，同意一审判决。
原审被告王志云未作答辩。
二审中，被上诉人蔡福田向本庭提交劳动合同及工作证各一份，拟证明蔡福田从2009年9月至事故发生时一直居住在城镇，并有正当收入的事实。上诉人质证认为对其真实性无异议。原审被告张小青、重庆恒康汇众运输有限公司质证认为对其真实性无异议
二审查明的主要案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，残疾�偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定应适用的标准。本案中，被上诉人蔡福田虽系农村户籍，但诉讼中，被上诉人蔡福田举示了重庆市万州区公安局天子湖派出所和重庆市万州华江机械工业有限公司的证明、重庆市万州华江机械工业有限公司的工资表和劳动合同等证据，证明蔡福田于2009年9月1日至本次交通事故发生之日一直在重庆市万州华江机械工业有限公司工作和居住的事实，而诉讼中，上诉人华安财保重庆分公司未能举示相反证据予以反驳，故其应当承担举证不能的法律后果，一审按城镇居民标准计算被上诉人蔡福田的残疾赔偿金并无不当。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……”本案中，被上诉人蔡福田于2011年6月5日受伤，伤后即住院治疗，于2011年11月4日出院，出院医嘱为休息三个月，继续门诊治疗。2012年2月7日，被上诉人蔡福田到重庆市万州区中西医结合医院接受治疗，医嘱为休息三个月。2012年5月10日，被上诉人蔡福田到重庆市万州区中西医结合医院接受治疗，医嘱为休息三个月。2012年8月10日，被上诉人蔡福田到重庆市万州区中西医结合医院接受治疗，医嘱为休息五个月。2013年1月6日，被上诉人蔡福田到重庆市万州区中西医结合医院接受治疗，医嘱为每三个月来院复查X片，门诊随访。2013年3月28日，被上诉人蔡福田到重庆市万州区中西医结合医院接受治疗，医嘱为每三个月来院复查X片，门诊随访。2013年4月3日，重庆市渝�司法鉴定中心所作出渝东司鉴中心（2013）临鉴字第236号司法鉴定意见书，确认被上诉人蔡福田左胫腓骨开放性粉碎性骨折目前遗留左膝、踝关节运动功能受限和双下肢不等长的伤残程度分别构成九级和十级伤残；取出左胫骨骨折内固定物的住院手术医疗费用及检查费用约需人民币9000元，住院时间4周、出院后休息一个月；营养时限评定为3个月。上诉人华安财保重庆分公司不服该鉴定，申请对蔡福田的伤残程度和误工时限进行鉴定。2013年7月8日，经西南政法大学司法鉴定中心鉴定，蔡福田左胫腓骨中下段粉碎性骨折的伤残程度为10级伤残（现左侧下肢肢体长度较对侧缩短2cm），误工时间为120日。故一审法院根据被上诉人蔡福田的伤情及其治疗过程认定被上诉人蔡福田因伤致残后持续误工，并结合被上诉人蔡福田从事的职业（车工）认定被上诉人蔡福田的误工时间为716天并无不当。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费909元，由上诉人华安财产保险股份有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 杨 超
审 判 员 王全胜
代理审判员 李迪云
二〇一四年三月十一日
书 记 员 蹇佳莉