湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0725刑初328号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人杨国胜，男，1963年10月21日出生于湖南省慈利县，汉族，初中文化，住湖南省慈利县；因犯盗窃罪于2013年9月13日被湖南省慈利县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月25日被桃源县公安局刑事拘留，同年11月29日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
辩护人陈勇，湖南慈姑律师事务所律师。
被告人陈华，女，1969年10月9日出生于湖南省慈利县，汉族，专科文化，住湖南省慈利县；因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月25日被桃源县公安局刑事拘留，同年11月29日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕，2017年1月17日被本院决定取保候审。
被告人李井会，女，1963年11月4日出生于湖南省慈利县，汉族，初中文化，住湖南省慈利县；因犯盗窃罪于2013年12月18日被湖南省慈利县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元，2014年7月13日刑满释放；因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月25日被桃源县公安局刑事拘留，同年11月29日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省常德市看守所。
被告人吴军化，诨名“二宝”，男，1982年4月9日出生于湖南省慈利县，土家族，专科文化，住湖南省慈利县；因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月25日被桃源县公安局刑事拘留，同年11月16日被该局决定取保候审，同年12月15日被本院决定取保候审。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉[2016]310号起诉书指控被告人杨国胜、陈华、李井会、吴军化犯盗窃罪，于2016年12月15日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年1月17日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员汤秀平出庭支持公诉，被告人杨国胜及其辩护人陈勇，被告人陈华、李井会、吴军化到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控并经审理查明：2016年9月11日，被告人杨国胜、陈华、李井会与向某（在逃）搭乘被告人吴军化的小型普通客车到桃源县热市镇，商定由杨国胜冒充神医看病并负责调包，陈华、李井会、向某寻找作案对象，吴军化负责接应和跟踪。陈华、李井会、向某、杨国胜在热市镇墟场发现汪某后，先后下车，陈华假装询问汪某是否知道神医，李井会按分工假装路人说自己知道，并带陈华、汪某去见杨国胜，向某在三人身后望风。途中，陈华将套取的汪某的家庭情况发短信告诉吴军化，吴军化将短信内容打电话告诉杨国胜。李井会将人带到杨国胜处，要杨帮忙看病消灾后离开。杨国胜以看病消灾念咒需要大量金银铜、人民币（下同）为由，骗汪某从家中取来现金2万元及黄金戒指1枚、黄金耳环1对、黄金手链1条；陈华谎称去银行取了钱，与汪某汇合后找到杨国胜。杨国胜将汪某的现金及首饰、陈华的钱包分别用黑色塑料包装后放在地上，趁汪某、陈华转身念咒之机将塑料袋调换，将汪某的2万元及黄金首饰盗走。杨国胜又以为汪某的女儿增寿为由，用同样的方式骗汪某从家中拿出存折到银行取款3万元交给其消灾念咒，并趁念咒之机将3万元盗走。在汪某取钱途中，吴军化进行了跟踪，并及时将跟踪情况打电话告诉杨国胜。盗窃得手后，杨国胜、陈华截留了8000元及黄金首饰，余款42000元五人平均分赃8300元，吴军化另分得200元车费。杨国胜、陈华将截留的8000元及销赃黄金首饰所获赃款5500余元予以平分。上述黄金首饰重约22克，经桃源县价格认证中心认定，市场价格280元/克，计价值6160元。
被告人陈华、李会井、吴军化被抓获归案后，如实供述了上述事实；被告人杨国胜当庭认罪。杨国胜、陈华分别退赔被害人15000元，李井会退赔被害人8300元，吴军化退赔被害人8500元，均取得被害人谅解。经社区矫正机构审前社会调查，陈华、吴军化表示悔罪，社区矫正环境好，经评估建议适用社区矫正。
上述事实，被告人杨国胜、陈华、李会井、吴军化及杨国胜的辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有线索来源及抓获经过，被害人汪某的陈述、辨认笔录、银行取款凭条、被调包后的塑料袋等照片及证人孟某的证言，证人李某、罗某的证言及辨认笔录，证人寇某的证言及桃源县公安局扣押决定书、扣押物品文件清单、发还物品文件清单，通话详单，监控视频截图照片及监控视频资料，桃源县价格认证中心价格证明书，湖南省慈利县人民法院（2013）慈刑初字第159号、（2014）慈刑初字第20号刑事判决书、慈利县司法局解除社区矫正证明书、宣告书、湖南女子监狱释放证明书，慈利县司法局社会调查评估意见书，收条、谅解书，以及杨国华、陈华、李井会、吴军化的供述与辩解、辨认笔录等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人杨国胜、陈华、李井会、吴军化以非法占有为目的，冒充神医，以看病消灾念咒需要大量金钱为由，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，杨国胜、陈华的行为积极主动，起主要作用，系主犯，应按其所参与或者组织的全部犯罪处罚；李井会、吴军化起次要作用，系从犯，应从轻或者减轻处罚；杨国胜有盗窃前科，酌情从重处罚；李井会在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；陈华、李井会、吴军化到案后如实供述其罪行，系坦白，可以从轻处罚；杨国胜当庭认罪，酌情从轻处罚；四被告人均积极退赃并取得谅解，酌情从轻处罚。综合全案，决定对杨国胜、陈华从轻处罚，对李井会、吴军化减轻处罚。陈华、吴军化真诚悔罪，再犯罪风险低，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，可以宣告缓刑。公诉机关指控李井会系主犯不当，予以纠正。辩护人关于杨国胜当庭认罪、积极退赔并取得谅解，可以酌情从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳；关于其主观恶性较小、对被害人造成的恐惧较小的辩护意见，理由不成立，不予采纳。对公诉机关认定“杨国胜当庭认罪且有盗窃前科，陈华、李井会、吴军化系坦白，均退赔并取得谅解，李井会系累犯，吴军化系从犯”的量刑情节，予以支持；对其“判处陈华有期徒刑三年，并处罚金，可以适用缓刑”的量刑建议，予以采纳，对其“分别判处杨国胜、李井会、吴军华有期徒刑三年六个月至四年六个月、三年六个月至四年、二至三年，并处罚金”的量刑建议，予以考虑。据此，对杨国胜适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款；对陈华适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款；对李井会适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十五条第一款；对吴军化适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人杨国胜犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月25日起至2019年10月24日止；罚金限判决生效后3日内缴纳。）
二、被告人李井会犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月25日起至2018年6月24日止；罚金限判决生效后3日内缴纳。）
三、被告人陈华犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元；
四、被告人吴军化犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。
（上述缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后3日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 程春华
人民陪审员 高昌发
人民陪审员 曾志刚
二〇一七年一月十七日
书 记 员 李 蓉
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决;
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决;
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。