内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）赤民三终字第349号
上诉人（原审原告）齐建侠，女，1950年9月16日出生，汉族，无职业，住赤峰市。
委托代理人侯伯成，内蒙古信华律师事务所律师。
上诉人（原审被告）赤峰市红山区三中街街道办事处，住所地，赤峰市红山区三道街中段。
法定代表人王燕，主任。
委托代理人周东义，内蒙古源生律师事务所律师。
原审被告房桂芝，女，其他自然情况不详。
原审被告张国成，男，其他自然情况不详。
原审被告张国艳，女，其他自然情况不详。
原审被告张国庆，男，其他自然情况不详。
上诉人齐建侠与上诉人赤峰市红山区三中街街道办事处（以下简称三中街办事处）因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服赤峰市红山区人民法院（2013）红民初字第2584号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年5月15日受理后，于2015年6月24日依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人齐建侠及其委托代理人侯伯成、被上诉人三中街办事处的委托代理人周东义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定事实，张贺及原告齐建侠受雇于被告三中街办事处从事环卫工作，月工资1550元。此外，原告还在赤峰市红山区万嘉物业管理有限责任公司从事保洁员工作，每月工资100元。2013年1月25日，原告在推送垃圾过程中受伤。原告伤情经赤峰红山中医院诊断为腰椎体压缩性骨折，原告于2013年1月29日至2013年2月7日、2013年3月31日至2013年5月27日在该院住院治疗，花费医疗费10816.11元。后原告到赤峰市医院复查治疗，花费医疗费1042.90元。现原告诉至本院，请求判令被告给付医药费12745.01元、陪护费13923.20元、误工费15435元、住院伙食补助费3040元、伤残赔偿金41670元、精神抚慰金5000元、交通费200元。并承担本案的诉讼费用。另查明：2013年3月19日，赤峰市红山区人民政府召开政府第一次常务会议，会议决定自2013年5月份开始，社区工作人员及环卫临时工人工资在原有基础上每人每月增加15%。依据该会议精神，原告的工资应为1715元。又查明：依原告申请，本院依法委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心对其损伤进行司法鉴定，原告为该次鉴定交纳检查费、治疗费计250元。该鉴定中心出具的鉴定意见为：“被鉴定人齐建侠腰1椎体1∕3以上压缩性骨折，应评定为X级伤残。”；依被告三中街办事处申请，本院依法委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心对原告所用药物合理性进行鉴定，鉴定意见为“被鉴定人齐建侠外伤后所用药物基本合理。”还查明，2012年4月24日，被告三中街办事处自平安养老保险股份有限公司内蒙古分公司处为原告购买了平安短期综合意外伤害保险一份，保额为8000元。原告受伤后，平安养老保险股份有限公司内蒙古分公司分两次向原告共赔付保险金8000元。上述事实，有本院确认的下列证据证明：1、住院病历加盖公章复印件2份，证明原告受伤住院治疗，经诊断为腰1锥体压缩性骨折。2、药费单据复印件16枚、处方复印件4枚、CT诊断报告单复印件1份、放射诊断报告单复印件1份、疾病诊断书复印件1枚、用药清单复印件2份，证明原告在赤峰红山中医院住院治疗的花费及事后检查治疗的费用。4、误工工资证明复印件1份，证明原告月工资原来为1650元。5、居住证明原件2份、房屋所有权证复印件1份及土地使用权证复印件1份，证明原告在市区居住。6、U盘一枚，所载录音中证明原告受伤后向被告三中街办事处主张权利。7、被告三中街办事处所举的支据、发票复印件各1份及乐享平安意外救援垫付卡宣传册1份，证明被告三中街办事处为包括原告在内的雇工购买了平安短期综合意外伤害保险。8、依原告申请由本院委托，赤峰学院附属医院司法鉴定中心出具的赤附医司法鉴定中心（2013）临鉴字第754号司法鉴定意见书一份，证明原告的伤残等级为X级。9、依被告三中街办事处申请由本院委托，赤峰学院附属医院司法鉴定中心出具的赤附医司法鉴定中心（2014）临鉴字第448号司法鉴定意见书1份，证明原告外伤后所用药物基本合理。10、本院依原告申请自赤峰市红山区人民政府调取的赤红政纪字第（2013）19号会议纪要1份，证明2013年5月份开始，环卫临时工人工资在原有基础上每人每月增加15%。11、本院依职权自平安养老保险股份有限公司内蒙古分公司调取保险理赔清单1份，证明平安养老保险股份有限公司内蒙古分公司已向原告赔付保险金8000元。原告所举韩廷文西医诊所、头道营子卫生院及金三角医疗器械保健品店所出具的单据无法证实其真实性，故本院对上述证据不予采信。
原审法院认为，原告为被告三中街办事处提供劳务，双方形成了雇佣关系，原告在提供劳务时腰椎受伤，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、二款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告三中街办事处应对原告的损伤承担赔偿责任。诉讼中张贺辩称并非是其将原告致伤，且原告未能举证予以证实，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，本院对原告主张由张贺承担损害赔偿责任的诉讼请求不予支持，故其法定继承人即被告房桂芝、张国成、张国艳、张国庆不承担赔偿责任。对于原告提出的各项诉讼请求：1、原告主张的医疗费12745.01元，本院确认原告在赤峰红山中医院治疗的医疗费为10816.11元，在赤峰市医院复查治疗的医疗费为1042.90元，在赤峰学院附属医院司法鉴定中心所花检查及治疗费用为250元，计12109.01元。为使所雇用人员在劳动中受伤能够及时得到赔偿并减轻赔偿责任，被告三中街办事处为包括原告在内的雇工购买了平安短期综合意外伤害保险，保险公司也在原告伤后向其赔付了保险金8000元。该笔保险金应在原告的医疗费中予以扣除，故被告三中街办事处应向原告赔付医疗费4109.01元。2、原告主张的护理费13923.2元。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数。……。”的规定，原告所主张的每日护理费91.60元低于2014年度居民服务和其他服务业上一年度职工平均工资每日101元，本院对原告的计算标准予以支持。结合原告住院76天的事实，护理费应为（91.60元×76天）6961.60元。3、原告所主张的误工费15435元。因原告的住院起始日期为2013年1月29日，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告主张的误工天数应计算至定残日前一天，即2013年10月23日，故原告的误工天数应为268天。2013年1月原告的工资为1650元，自原告住院至2013年4月30日的误工费应为（1650元÷30天×92天）5060元；2013年5月起按赤峰市红山区人民政府赤红政纪字第（2013）19号会议纪要精神，原告主张月工资应为1715元，自2013年5月1日至2013年10月23日的误工费应为（1715元÷30天×176天）10061.33元。因此原告主张的误工费应为15121.33元。4、原告主张的住院伙食补助费3040元。本案中原告住院76天，按2014年度内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助每天40元的标准计算，应为（40元×76天）3040元。原告的主张符合法律规定的标准，故对于原告的该项诉讼请求，本院予以保护。5、原告主张的伤残赔偿金41670元。本案中原告于1950年出生，原告的伤情构成X级伤残，伤残赔偿金的标准应为25497元（2014年度内蒙古自治区上一年度城镇居民人均可支配收入）×（20-2）年×10%（十级伤残）=45894.60元，该数额高于原告的诉讼请求，故本院对原告的诉讼请求予以保护。6、原告主张的精神抚慰金5000元。本案中原告已构成X级伤残，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……。”的规定，故原告所主张的精神抚慰金数额为3000元较为适宜。7、原告主张的交通费200元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，本院参照原告就医地点、人数，支持交通费80元较为适宜。综上，并依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十三条、第二十五条、第三十条、第三十五条，判决：一、被告赤峰市红山区三中街街道办事处于本判决生效后十日内赔偿原告齐建侠医疗费4109.01元、护理费6961.60元、误工费15121.33元、住院伙食补助费3040元、伤残赔偿金41670元、精神抚慰金3000元、交通费80元，计73981.94元。二、驳回原告齐建侠的其他诉讼请求。
宣判后，齐建侠、赤峰市红山区三中街街道办事处均不服，上诉于本院。齐建侠上诉请求依法撤销一审判决第一项中“被告赤峰市红山区三中街办事处于本判决生效后十日内赔偿原告齐建侠医疗费4109.01元”部分，改判“被告赤峰市红山区三中街办事处于本判决生效后十日内赔偿原告齐建侠医疗费12109.01元”。该保险属于人身保险，齐建侠取得的保险金的实际享有人是其本人，所以，被上诉人三中街办事处为雇员齐建侠购买的平安短期综合意外伤害保险所赔付的8000元保险金应该归上诉人齐建侠所有。一审判决将上诉人依法取得的该8000保险金从三中街办事处应当赔偿上诉人的12109.01元医疗费中扣除适用法律错误。
赤峰市红山区三中街街道办事处上诉请求二审人民法院撤销原判第一项，依法改判上诉人不承担任何责任并驳回被上诉人的诉讼请求。理由是：被上诉人自称其是在2013年1月25日推垃圾时被张贺在后面拥推车撞倒受伤，但时隔4天后才到红山区中医院住院治疗，出院后，又间隔近两个月的时间因同一伤情住院，显然不符合常埋。其损伤是否为其他原因所造成，如何导致的损伤，是否与本次损伤有关，更值得考虑，在此情况下，原判判决这些医疗费由上诉人承担，没有事实及法律依据。护理费赔偿确定的天数将后期再次住院的期限确定也是错误的。被上诉人的精神抚慰金不应当得到保护，被上诉人为农村户口，其伤残赔偿金的赔偿标准应以农村居民人均纯收入为计费依据。综上，被上诉人无有效证据证明其损伤是在上诉人处工作期间造成。
赤峰市红山区三中街街道办事处针对齐建侠的上诉进行答辩：上诉人的理由不能成立，我方为其投保的保险就是为了分担单位的风险和责任，原审对此的认定是正确的。
齐建侠针对赤峰市红山区三中街街道办事处的上诉进行答辩：事发当日我在菜市场推垃圾，但是当时垃圾箱满了，我就往垃圾点推，在我倒垃圾的时候我左侧的垃圾车翻垃圾箱里了，张贺就上来帮我扶了，他拥着我的车撞在了我的腰上，我当时就给我家亲戚打电话让他们来把钥匙和车还给单位，我就去治病了，刚开始是在诊所，后来不行就去的红山区中医院，2013年2月7日出的院，当时医生不让我出院让我做手术，但是我费用不够，出院后我去吃了一个个人门诊给开的偏方接骨药，将近2个月之后没好，我又入院治疗了，第二次住院大夫建议我做手术，但是我没钱，我就没做，后来就出院了。残疾赔偿金按照城镇居民计算正确，上诉人虽然是农村户口但是在城镇居住已经30多年了。
二审庭审中，上诉人齐建侠提供投保单一份（复印件），证明是齐建侠自己给自己投的保。三中街街道办事处质证称对保单真实性无异议，但是投保的钱是红山区政府拨款，统一给所有环卫工人上的保险。经审查，上诉人提出的自己给自己投的保与其上诉状中“被上诉人三中街办事处为雇员齐建侠购买的平安短期综合意外伤害保险所赔付的8000元保险金应该归上诉人齐建侠所有”的说法矛盾，且无交款的票据相印证，故上诉人齐建侠提供的投保单虽真实，但并不能证明其主张成立。
二审经审理查明的事实与原审认定事实一致，本院直接予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：1、三中街街道办事处是否应对齐建侠的损害后果承担赔偿责任；2、保险公司赔付的8000元是否应该在医疗费中扣除；3、误工费和精神损害赔偿金赔付数额是否合理；4、误工费计算标准是否正确。首先，关于第一个争议焦点，上诉人齐建侠为被上诉人三中街办事处提供劳务，双方形成了雇佣关系，上诉人齐建侠在提供劳务时腰椎受伤，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，上诉人三中街办事处应对上诉人齐建侠的损伤承担赔偿责任，故上诉人三中街办事处不承担责任的上诉理由不能成立。关于第二个争议焦点，保险公司赔付的8000元是否应该在医疗费中扣除，按照《中华人民共和国保险法》第三十九条的规定，人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定，……投保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受益人……。可以认定雇主不是该笔保险的受益人，该笔保险只能视为雇主为其雇工提供的福利，在无明确合同约定及法律规定的情况下，不能减轻作为雇主的法律责任，故原审法院将该笔保险金从上诉人齐建侠应得到赔偿的医疗费中予以扣除欠妥，应予纠正。关于误工费和精神损害赔偿金赔付数额是否合理，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工天数应计算至定残日前一天，故原审判决计算误工费的方式并无不当，同时本案中上诉人齐建侠已构成X级伤残，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……。”的规定，故原审判决支持相应的精神损害抚慰金亦并无不妥。关于误工费的计算标准，因原审期间上诉人齐建侠已提供证据证明在城镇生活多年，故原判决按城镇标准计算误工费数额应予支持。综上，上诉人三中街街道办事处的上诉理由不能成立，上诉请求不予支持。上诉人齐建侠的上诉理由成立，上诉请求予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销赤峰市红山区人民法院（2013）红民初字第2584号民事判决；
二、上诉人赤峰市红山区三中街街道办事处于本判决生效后十日内赔偿上诉人齐建侠医疗费12109.01元、护理费6961.60元、误工费15121.33元、住院伙食补助费3040元、伤残赔偿金41670元、精神抚慰金3000元、交通费80元，计81981.94元；
三、驳回上诉人赤峰市红山区三中街街道办事处的上诉请求；
四、驳回上诉人齐建侠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费4393元，司法鉴定费2600元，由上诉人齐建侠负担391元，由上诉人赤峰市红山区三中街街道办事处负担6602元。邮寄送达费180元，由双方当事人均担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王明娟
审 判 员 麻秋野
代理审判员 刘 威
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 张斯琪