呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）呼民一终字第00599号
上诉人（原审被告）内蒙古天宸隆建筑安装有限责任公司。住所地呼和浩特市赛罕区锡林南路永光巷**号。
法定代表人侯殿臣，该公司董事长。
委托代理人高卫东，慧聪律师事务所律师。
委托代理人杨磊，女，现住呼和浩特市赛罕区。
被上诉人（原审原告）乔改荣，女，现住呼和浩特市新城区。
委托代理人孙惠仙，女，现住呼和浩特市通道北街。
委托代理人胡明亮，男，现住呼和浩特市新城区。
被上诉人（原审被告）王建军，男，现住呼和浩特市回民区。
上诉人内蒙古天宸隆建筑安装有限责任公司（以下简称天宸隆公司）因与被上诉人乔改荣、王建军房屋买卖合同纠纷一案，不服呼和浩特市回民区人民法院（2014）回民一初字第00323号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月18日公开开庭审理了本案。上诉人天宸隆公司的委托代理人高卫东、杨磊，被上诉人乔改荣及委托代理人胡明亮、孙惠仙，被上诉人王建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年5月28日，天宸隆公司向内蒙古尖峰房地产开发有限责任公司（以下简称尖峰房地产公司）出具授权委托书，该委托书记载：“本公司承建贵公司开发的位于车站西街路北“燕莎玫瑰园”二期A11#楼工程，现授权由王建军同志代表本公司全权负责该工程合同及补充协议的签订、施工管理、工程结算及财务的一切事宜，王建军同志签字生效。”2011年5月31日，尖峰房地产公司与被告天宸隆公司签订《施工合同补充协议》，该合同第7条第④项约定：“工程施工期间抵顶房屋可划房的价格按开盘价格抵顶（按一次性交现金的价格抵顶）。抵顶包括在海西路、大庆路的多层或拟建高层房屋和权属甲方的房屋。”
2012年4月29日，乔改荣（买受人）与王建军（出卖人）签订预售房协议合同，该合同约定，房屋坐落于大庆路新巢梅桂园区4号楼从西向东二单元四楼东户（如有变动再议，不行退款）。乙方购买该房屋建筑面积为91.7平米（以最终《商品房买卖合同》中约定为准）。认购单价为每平米5000元（以最终房屋实测面积为依据，按照单价核算，多退少补）。签订本协议时，出卖人已经明确告知买受人，本房源为工程顶账房。待房屋竣工交付使用后，出卖人承诺协助买受人改签正式的《商品房买卖合同》。关于房屋的交付日期及其他相关约定，以最终签订的《商品房买卖合同》为准，买受人已经明确知悉以上内容，买受人承诺对此不提出任何异议。本协议书一式两份，买卖双方各持一份，自双方签订之日起生效。该合同在出卖人处有被告王建军的签字及加盖了天宸隆公司燕莎玫瑰园项目部技术专用章。协议签订后，乔改荣向王建军交纳房款人民币15万元，王建军出具了收据并加盖了天宸隆公司燕莎玫瑰园项目部技术专用章。2013年11月11日，王建军出具了承诺书，记载“我卖出去的房子在2013年11月30日之前或房或钱给于一次性满意解决（如）解决不了愿受法律制裁”。此后，乔改荣向王建军、天宸隆公司主张签订正式的《商品房买卖合同》，并根据预售房协议合同为乔改荣安排交付房屋无果，双方遂酿成此纠纷。在庭审过程中，王建军当庭认可大庆路新巢梅桂园与燕莎玫瑰园系同一项目工程及本案预售房协议合同中由其工作人员云贵宝填写的内容。乔改荣的诉讼请求为：1、依法判决王建军、天宸隆公司承担连带责任，归还其购房款15万元，利息8万元；2、依法判令王建军、天宸隆公司承担连带责任赔偿其租房损失0.6万元。
原审法院认为，本案系房屋买卖合同纠纷，争议焦点为乔改荣的诉讼请求有无事实及法律依据。预售房协议合同中既有天宸隆公司的印章，同时有王建军本人签名，故应认定为乔改荣与王建军、天宸隆公司共同签订的预售房协议合同，该预售房协议合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效，双方均应恪守履行。乔改荣依据预售房协议合同约定向王建军、天宸隆公司交纳了房款15万元，但王建军及天宸隆公司至今未按约定同乔改荣签订正式的《商品房买卖合同》并安排交付房屋。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定：“有下列情形之一的当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者已自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后合理期限内仍未履行；（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约的行为，致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，王建军及天宸隆公司未向乔改荣签订正式的《商品房买卖合同》并安排交付房屋，已经构成违约并致使合同目的不能实现，符合法律规定的合同解除条件。故对于乔改荣主张解除与王建军、天宸隆公司签订的预售房协议合同的诉讼请求，依法予以支持。
根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”故王建军、天宸隆公司应返还乔改荣房款15万元并赔偿利息损失，乔改荣主张利息自2011年12月1日起计算，但乔改荣的收据并没有记载交款时间，故本院按照中国人民银行同期贷款基准利率，自乔改荣起诉之日即2014年6月17日，以15万元为基数，计算至2014年7月23日。现依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除乔改荣与王建军、内蒙古天宸隆建筑安装有限责任公司签订的预售房协议合同；二、王建军、内蒙古天宸隆建筑安装有限责任公司于本判决生效后十日内一次性共同退还乔改荣房款15万元并支付利息（按照中国人民银行同期贷款基准利率，以15万元为基数，自2014年6月17日起，计算至2014年7月23日止）；三、驳回乔改荣的其他诉讼请求。案件受理费2420元已减半，由王建军、内蒙古天宸隆建筑安装有限责任公司共同承担。
天宸隆公司不服一审判决，向本院提出上诉称，本案争议的购房协议系王建军与乔改荣签订的，协议上虽盖有“天宸隆公司燕莎玫瑰园项目技术专用章”，但上述印章系王建军为了施工中的便利，用天宸隆公司名义的个人行为，天宸隆公司从未承包过尖峰房地产公司燕莎玫瑰园二期A11号楼工程，也未设立过上述项目部、使用过上述印章，更未以项目部的名义出售过房屋，现原判只认定了王建军与乔改荣签订的购房协议及收据上盖有上述印章，但对上述印章的真伪、是否系天宸隆公司所为，以及乔改荣所交购房款的去向等问题却都未查清，因本案争议的购房协议系效力待定合同，在未得到房屋所有权人的追认的情况下归于无效，无效合同的法律后果是恢复原状，因此，若上述问题查不清势必会造成错误认定责任主体问题。原判法律关系认定错误，本案诉争的标的是王建军与乔改荣签订、履行房屋买卖合同纠纷，在该纠纷中，天宸隆公司既非房屋买卖合同所涉房屋的所有人、共有人及出卖人，也从未与乔改荣洽商、签订过任何形式的购房合同，更未收取乔改荣的购房款，至于本案争议的购房协议及收款收据上盖有所谓天宸隆公司“燕莎玫瑰园项目技术专用章”的行为完全是王建军用天宸隆公司名义的个人行为，天宸隆公司从未设立上述项目部也未使用过上述印章，因此，天宸隆公司不是王建军与乔改荣房屋买卖合同法律关系中的当事人。而原判认定的天宸隆公司为王建军向尖峰房地产公司出具授权委托书的行为，即使产生了授权施工的法律效力，那也是天宸隆公司、王建军与其他相对人之间的建筑施工合同法律关系，其用王建军与乔改荣之间的房屋买卖合同纠纷分属两个法律关系，原判以推定天宸隆公司燕莎玫瑰园二期A11号楼工程法律上的施工人为由，判令天宸隆公司对王建军与乔改荣之间的房屋买卖合同纠纷承担责任，显然违背了合同相对性原则，于法无据。综上，天宸隆公司认为一审法院判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实依法裁决，支持上诉人的上诉请求。
乔改荣答辩称，一、王建军与天宸隆公司签订房屋买卖合同时，王建军已经取得了天宸隆公司的授权，并在授权权限中明确表明王建军有签署施工合同和附属协议的权利，并在由此产生的工程结算和财务问题有处理权限，也就是说该房屋权利的产生是由工程建设产生的，王建军基于此授权达成与尖峰房地产公司的抵房协议是合法有效的。王建军基于天宸隆公司的授权将由该工程抵债房屋出卖给购房人乔改荣的代理行为是合法有效的。购房人乔改荣基于对天宸隆公司签订了该房屋的购买协议，天宸隆公司应付返还房款责任。二、在一审判决中已明确指出，天宸隆公司就该燕莎玫瑰园工程项目施工授权给王建军的，并不是天宸隆公司上诉状中诉称的王建军是为了施工便利，使用天宸隆公司名义的个人行为，王建军在经天宸隆公司合法授权下行使的是公司行为。天宸隆公司对上诉状所诉的王建军为个人行为、及假冒印章、非天宸隆公司行为拿不出任何证据加以佐证，仅是以个人主观猜测乱下定论，导致该事实成立理由牵强。三、天宸隆公司对法律适用的认定和论断毫无逻辑。首先，王建军经天宸隆公司的授权已经达成了与尖峰房地产公司的抵房协议，实际该房屋所有权人为天宸隆公司、出卖人为天宸隆公司，并非像天宸隆公司辩称的非房屋所有权人及出卖人。王建军依据天宸隆公司将授权该房屋出卖给乔改荣，双方之间的房屋买卖法律关系非常明确及清晰，王建军将出卖房屋房款并未返还给公司是王建军的个人行为，乔改荣认为应先由天宸隆公司承担返还房款及利息责任后向王建军追偿，而并非用所谓辩称理由逃避责任。其次，天宸隆公司在辩称中认为其与王建军达成的授权施工法律关系和王建军与乔改荣达成的房屋买卖法律关系是两个法律关系，但是王建军获得的出卖房屋所有权的主体资格是基于建设施工债务产生的，而建设施工时由天宸隆公司授权的公司行为，两者紧密相连具有关联性，我们不能单纯的分离事实仅对法律作出认定，势必会对天宸隆公司误导，作出错误性判断。再次，天宸隆公司作为被挂靠方，为获得利益将信用、资质出借给王建军，必须承担其作为被挂靠方的风险。最后使得天宸隆公司作出错误的意思表示，产生债务纠纷。因此天宸隆公司应当承担所造成的后果，所以认为应当认定建设公司应就王建军的债务承担连带清偿责任。四、该房屋纠纷自开始已历经两年半之久，天宸隆公司对该纠纷始末及王建军的授权问题是明知的。天宸隆公司在明知的情况下并未及时通知乔改荣采取任何救济措施或作出相应声明，天宸隆公司对王建军该行为已经表示自认并且应负其法律责任。综上所述，天宸隆公司上诉理由及事实均不符合情理、法理，乔改荣认为一审法院判决事实清楚，审理适用准确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
王建军未作答辩。
二审中，双方当事人均未提交新证据，经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本院争议的焦点是，一审法院判决天宸隆公司、王建军返还乔改荣购房款是否有事实和法律依据。2011年5月28日天宸隆公司向尖峰房地产公司出具授权委托书，委托书记载：本公司承建贵公司开发的位于车站西街路北“燕莎玫瑰园二期”A11号楼工程，现授权由王建军同志代表本公司全权负责该项目工程合同及补充协议的签订、施工管理、工程结算及财务的一切事宜，王建军同志签字生效。乔改荣与王建军所签订购房协议书，该协议书处有王建军的签字并盖有天宸隆公司燕莎玫瑰园项目部技术专用印章。天宸隆公司认为该印章系假章，但未有证据证实。《购房协议书》虽然加盖了天宸隆公司燕莎玫瑰园技术专用项目部印章，但是由于王建军挂靠天宸隆公司，并实际收取了乔改荣的购房款，因此应当认定《购房协议书》的签订主体是天宸隆公司、王建军和乔改荣，并无不当。由于该房屋尚未取得相关预售许可证，双方签订的《购房协议书》违反法律强制性规定，应属于无效合同。关于天宸隆公司是否承担返还购房款责任的问题，天宸隆公司给王建军出具委托书的行为，是同意王建军以天宸隆公司的名义对外进行相应的民事活动，实质是将资质出借给王建军，违反了《中国人民共和国建筑法》第二十六条第二款关于“禁止建筑工程企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的规定，天宸隆公司主观上存在过错，应当由王建军返还乔改荣购房款并支付利息，一审法院判决处理结果并无不当。
综上，天宸隆公司的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。一审法院认定事实清楚，但适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3300元，由上诉人内蒙古天宸隆建筑安装有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 苏 毅
审判员 马国民
审判员 鄂晓红
二〇一四年十二月八日
书记员 唐 谣