四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第4356号
上诉人（原审原告）四川天磊劳务有限公司。住所地：四川省成都市成华区。
法定代表人雷代根，该公司总经理。
委托代理人白磊，成都市武侯区正言法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）蒋加兴，男，汉族，1972年6月27日出生，住四川省德阳市旌阳区。
上诉人四川天磊劳务有限公司（以下简称天磊公司）因与上诉人蒋加兴劳动争议纠纷一案，不服成都市成华区人民法院（2014）成华民初字第3491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月28日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，蒋加兴原是天磊公司的员工，被天磊公司派到四川三鑫建筑工程有限公司承建的四川省金霖包装纸箱及印刷、普通印刷生产项目工程工地做水泥浇筑工。2013年8月19日15时30分许，蒋加兴在进行行政办公楼地梁浇筑作业时，因拉混凝土的泵车与附近高压线相接，导致蒋加兴被导电泵车电击伤。蒋加兴受伤后，当即被送至德阳市第六人民医院（东汽医院）住院治疗，诊断为双上肢电击伤、双手电烧伤Ⅲ度面积1.5%、全身多处皮肤软组织擦伤、急性心肌损伤、轻型脑伤等；行左手大鱼际烧伤创面清创术，住院至2013年10月15日；出院时医嘱建议休息一月，坚持左拇指功能锻炼，门诊随访。经蒋加兴申请，2014年3月17日德阳市人力资源和社会保障局作出德人社伤决字（2014）第171号认定工伤决定书，认定蒋加兴此次受伤为工伤。亦经蒋加兴委托，2014年4月28日德阳市劳动能力鉴定委员会作出劳鉴2014年193号鉴定结论书，认定蒋加兴此次受伤为伤残九级，无护理依赖。2014年5月28日，蒋加兴向德阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年8月8日作出德劳人仲裁字（2014）130-2号仲裁裁决书，裁决双方劳动关系于2014年5月28日解除，天磊公司支付蒋加兴工伤待遇共计101507.98元（其中停工留薪期工资13050元、一次性伤残补助金39150元、一次性伤残就业补助和一次性医疗补助金48912元、医疗费2451.98元、护理费4560元、鉴定费300元、交通费400元、住院伙食补助费684元，抵扣8000元）。天磊公司不服该仲裁裁决，在法定期限内向原审法院提起诉讼。
原审庭审中，天磊公司认为仲裁裁决的一次性医疗补助金和一次性就业补助金、交通费、医疗费共三项赔偿金计算无误，认可由其承担；仲裁裁决的护理费、鉴定费、住院伙食补助费三项赔偿金计算无误，但不应由其承担；仲裁裁决的停工留薪期工资、一次伤残补助金如起诉意见，计算标准存在错误。另，双方对仲裁裁决抵扣的8000元费用均无异议。
原审认定上述事实采信了双方当事人的身份信息、仲裁裁决书、送达回证、情况说明、照片、病情证明书、鉴定结论书、认定工伤决定书以及各方当事人当庭陈述等证据。
原审法院认为，天磊公司认为仲裁委员会处理本案时存在程序违法，请求撤销仲裁裁决，应当依据《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定“自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决”，逾期不申请，则应当视为放弃该项权利；原审法院作为基层人民法院，对申请撤销仲裁裁决无管辖权。
劳动者蒋加兴因工受伤致残九级，应当按照《工伤保险条例》规定享受相应的工伤伤残待遇；但由于用人单位天磊公司并没有依法为蒋加兴购买工伤保险，按照《工伤保险条例》第六十二条之规定，天磊公司应当向蒋加兴支付相应的工伤伤残待遇。天磊公司以蒋加兴受伤系第三人侵权造成为由，主张蒋加兴应先行向第三人主张损害赔偿，因工伤保险待遇与民事侵权赔偿性质不同，工伤保险待遇属于公法领域的补偿，系以缴纳工伤保险金作为支付前提，民事侵权赔偿属于私法领域的赔偿，系以侵权人致人损害为作为赔偿前提，两者依据的法律规定和事实前提各不相同，蒋加兴对以何种事由主张赔偿具有自主选择权，不存在先后顺序，天磊公司该抗驳意见于法无据，原审法院不予采纳。
结合天磊公司的诉讼请求及仲裁的裁决事项，对于仲裁裁决的双方劳动关系于2014年5月28日解除，因双方均无异议，原审法院予以确认。对于蒋加兴在该案中的工伤伤残待遇，原审法院认定如下：1、一次性伤残就业补助和一次性医疗补助金48912元，交通费400元，医疗费2451.98元，因双方均无异议，予以确认；2、护理费4560元、住院伙食补助费684元、鉴定费300元，因经审查，均属于工伤伤残待遇的赔付范畴，天磊公司亦认可仲裁计算无误，予以支持；3、一次性伤残补助金、停工留薪工资，因该两项待遇均涉及到蒋加兴的本人实际工资，天磊公司作为用人单位没有对此举证，却要求适用全省职平工资，合理性欠缺，参考当前建筑行业用工实际和本案情况，原审法院认为仲裁认定的4350元／月具有合理性，予以采纳，认定一次性伤残补助金为4350元／月×9月=39150元，认定停工留薪工资为4350×3个月=13050元。以上损失合计109507.98元，抵扣天磊公司垫付的8000元，天磊公司应支付蒋加兴工伤待遇109507.98元-8000元=101507.98元。
原审法院遂依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回天磊公司的诉讼请求。二、天磊公司与蒋加兴的劳动关系已经解除。三、天磊公司应支付蒋加兴各项工伤伤残待遇109507.98元，其中一次性伤残就业补助和一次性医疗补助金48912元、医疗费2451.98元、交通费400元、护理费4560元、住院伙食补助费684元、鉴定费300元、一次性伤残补助金39150元、停工留薪期工资13050元；抵扣已支付费用8000元，还需要实际支付费用101507.98元；限在判决书生效之日起十日内支付。案件受理费5元，由天磊公司负担。
宣判后，原审原告天磊公司不服原判，向本院提出上诉。天磊公司请求撤销原判，依法追加四川三鑫建筑工程有限公司为被告，并由四川三鑫建筑工程有限公司对上诉人应向被上诉人支付的101507.89元的赔偿费用承担连带责任。其上诉事实及理由为：一、被上诉人系上诉人派往四川三鑫建筑工程有限公司承建的工程做水泥浇筑工。本案虽系工伤但系第三人侵权所导致，按照法律规定，被上诉人应当先由侵权责任人四川三鑫建筑工程有限公司赔偿，赔偿不够才由上诉人承担补充赔偿责任。原审法院认定由被上诉人承担全部责任明显错误且对上诉人不公。二、原审判决认定一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资13050元明显认定错误。被上诉人的工作性质其工资标准应当按照四川省建设工程造价管理总站所批复的［川建价发（2013）9号］规定，按照87元／日计算其月工资应为2610元，一次性伤残补助金为23490元、停工留薪期工资为7830元。三、原审判决认定护理费4500元、住院伙食补助费684元和鉴定费300元没有依据。综上，请求二审法院依法裁决。
被上诉人蒋加兴答辩称，认可一审判决，请求维持原判。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院对原审查明的事实予以确认
本院认为，天磊公司作为用人单位未为蒋加兴购买工伤保险，应当对劳动者因公受伤承担工伤赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条“职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持”之规定，本案中，蒋加兴在四川三鑫建筑工程有限公司的工地受伤，蒋加兴在未向侵权第三人主张权利时，并不能免除天磊公司的工伤赔偿责任。天磊公司的此项上诉请求于法无据，本院不予支持。
天磊公司在原审中认可一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、鉴定费的数额，且原审法院认定上述费用均有法律依据，其在二审期间对以上费用提出异议，本院依法予以驳回。停工留薪期工资13050元，因天磊公司未提交证据证实蒋加兴的月收入，原审法院按照4350元／月计算停工留薪期工资符合法律规定，本院予以确认。综上，上诉人的上诉请求均不能成立，本院予以驳回。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按原判决确定的方式执行，二审案件受理费10元，由四川天磊劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 臧 永
代理审判员 牛玉洲
代理审判员 何 昕
二〇一五年七月九日
书 记 员 王 飞