辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第970号
上诉人（原审原告）：孙永明，男，1955年8月11日出生，汉族，住址沈阳市沈北新区。
委托代理人：兰景新，辽宁冠越律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）沈阳华美畜禽有限公司。住所地：辽宁省沈阳辉山农业高新技术开发区。
法定代表人：李兆仁，该公司董事长。
委托代理人：石碧硕，该公司员工。
上诉人孙永明因与被上诉人沈阳华美畜禽有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2014）沈北新民初字第4747号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成由审判员石瑷丹担任审判长，审判员董莉（主审）、代理审判员张春韬参加的合议庭审理了本案。现已审理终结。
原告孙永明向原审法院起诉称：原告为辉山畜牧场肉禽公司工作人员，2002年11月，辉山畜牧场肉禽公司转制为沈阳华美畜禽有限公司。从1991年9月至原、被告解除劳动合同之日，原告始终在被告华美公司工作。工作期间，被告不能按照劳动合同约定按时足额支付劳动报酬；2014年7月29日，被告向原告下达了解除劳动合同证明，告知原、被告于2014年8月1日解除劳动合同，但未提前通知或支付一个月工资作为代为通知的补偿金；被告应在2009年7月与原告签订无固定期限劳动合同，但被告未征得原告同意且隐瞒实情的情况下，原、被告签订了固定期限劳动合同；被告未经与原告协商一致违法解除劳动合同，故请求法院判令被告给付：1、从2010年1月至2014年7月期间克扣工资47437.96元；2、从2010年1月至2014年7月期间克扣工资的赔偿金47437.96元；3、支付违法解除劳动合同赔偿金66360元；4、未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资166815.96元；5、未按时支付工资的赔偿金143612.96元；6、未提前一个月通知原告解除劳动合同的赔偿金即代通金3230元，以上六项共计474894.84元。本案诉讼费由被告承担。
被告沈阳华美畜禽有限公司辩称：第一，原告的计算不正确，原、被告签订的劳动合同第十条约定原告每月工资为2000元，没有说乙方基本工资和岗位工资是2000元，工资包括基本工资、加班费还有其他应当支付的工资。2010年，被告少支付原告工资3401.96元，在已发工资中包括加班费3798.04元，加班费包括超时、周休和法定假日，加班天数57.5天，被告不拖欠加班费。2011年和2012年加班天数和加班费以工资发放表记载为准。原告的日工资数额应为工资发放表中年工资数扣除加班工资除以全年实际工作日。2、被告不认可原告主张的违法解除劳动合同赔偿金。依据劳动合同法36条和46条规定应当支付经济补偿而非赔偿金，双方解除劳动合同是被告提出、经原告同意，双方协商一致的结果，双方从2014年8月1日起解除劳动合同，原告已到社保办理失业登记，应当支付经济补偿而非赔偿。原被告签订协议的时间应为2003年1月。3、2009年10月15日和2011年10月15日原、被告签订劳动合同时，原告没有向被告提出订立无固定期限劳动合同，被告单位不存在不与原告签订无固定期限劳动合同的行为，被告不应支付无固定期限劳动合同的双倍工资。如劳动者提出签订无固定期限合同，用人单位违法不予签订才应当承担法律后果，两次签订的劳动合同可以证明原告同意订立固定期限合同。4、根据劳动合同法第36条和第40条，被告不应给付原告代通金。
原审法院审理查明：原告系辉山畜牧场肉禽公司工作人员，2002年，辉山畜牧场肉禽公司转制为沈阳华美畜禽有限公司。2003年1月1日原、被告建立劳动关系。2009年10月15日，原、被告签订了固定期限劳动合同，合同期限为2009年10月15日至2011年10月14日，合同约定执行标准工时工作制，工资标准为每月2000元。前述劳动合同期限届满后，原、被告于2011年10月15日签订了另一固定期限劳动合同，合同期限为2011年10月15日至2015年12月31日，合同约定执行标准工时工作制，工资标准为每月2000元。2014年7月29日，被告出具解除劳动合同证明书，该证明书记载“因双方协商一致自2014年8月1日解除劳动合同”。2014年8月1日，原告在员工离职申请批准单申请人一栏签字，申请事由记载“华美畜禽公司解除我的劳动合同”。庭审中，原告自认已办理失业登记。
另查明，2010年，原告基本工作天数256天、加班天数57.5天，被告已支付原告工资20598.04元，其中基本工资16800元，加班工资3798.04元。2011年，原告基本工作天数256天、加班天数59天，被告已支付原告工资23802元，其中基本工资12000元，加班工资3540元。2012年，原告基本工作天数250天、加班天数59天，被告已支付原告工资27847元，其中基本工资13300元，加班工资4515元。2013年，原告基本工作天数249天、加班天数58.5天，被告已支付原告工资29357元，其中基本工资14400元，加班工资4717元。2014年1月1日至2014年7月31日，原告基本工作天数145天、加班天数41天，被告已支付原告工资18474元，其中基本工资11200元，加班工资4715元。
再查明，原告于2014年10月8日向沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委员会于2014年10月8日做出沈北劳人仲不字（2014）260号不予受理通知书，原告对此不服，于2014年10月14日诉至原审法院。
原审法院认为：法律旨在保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系。关于原告请求被告给付2010年1月至2014年7月克扣工资47437.96元的问题，2010年1月至2014年7月，应以原告每年基本工资作为基数，以原告每年实际加班天数为基数计算每年加班费数额，不足部分予以补发。如每年补发加班费后原告所领取的实际工资总额之和仍低于年工资额24000元，则不足部分应再予补齐。同时，每年基本工资的月平均工资亦应不低于沈阳市当年月最低工资标准。2010年度，原告应得加班费为7402.3元，被告已支付原告加班费3798.04元，应补发加班费3604.26元。2010年度原告实际应核发工资24202.3元，该工资高于双方约定年工资标准，月平均工资1400元不低于2010年沈阳市最低工资1000元，故被告应补发原告2010年度加班费3604.26元。2011年度，原告应得加班费为5425.29元，被告已支付原告加班费3540元，应补发加班费1885.29元。2011年度原告实际应核发工资25687.29元，该工资高于双方约定年工资标准，月平均工资1000元不低于2011年沈阳市最低工资1000元，故被告应补发原告2011年度加班费1885.29元。2012年度，原告应得加班费为6013.03元，被告已支付原告加班费4515元，应补发加班费1498.03元。2012年度原告实际应核发工资29345.03元，该工资高于双方约定年工资标准，月平均工资1108.3元不低于2012年沈阳市最低工资1100元，故被告应补发原告2012年度加班费1498.03元。2013年度，原告应得加班费为6455.17元，被告已支付原告加班费4717元，应补发加班费1738.17元。2013年度原告实际应核发工资31095.17元，该工资高于双方约定年工资标准，月平均工资1200元不低于2013年沈阳市最低工资1200元，故被告应补发原告2013年度加班费1738.17元。2014年1月1日至7月31日，原告应得加班费为6032.18元，被告已支付原告加班费4715元，应补发加班费1317.18元。2014年1月1日至7月31日，原告实际应核发工资19791.18元，该工资高于双方约定年工资标准，月平均工资1600元不低于2014年沈阳市最低工资1300元，故被告应补发原告2013年度加班费1317.18元。综上，被告应向原告补发2010年1月1日至2014年7月31日工资总计10042.93元。
关于原告请求被告给付2010年1月至2014年7月克扣工资的赔偿金47437.96元和未按时支付工资的赔偿金143612.96元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，用人单位未按照劳动合同的约定及时足额支付劳动者劳动报酬的，应由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，本案原告主张克扣工资的赔偿金和未按时支付工资的赔偿金应由劳动行政部门处理，故对原告该两项诉讼请求不予审理。
关于原告请求被告给付违法解除劳动合同赔偿金66360元的问题，解除劳动合同证明书载明原、被告双方系协商一致解除劳动合同，同时，原告在员工离职申请批准单中签字确认与被告解除劳动关系的事实，故双方解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款的规定，被告应予给付原告经济补偿金。从2003年1月1日起至2014年8月1日原、被告解除劳动关系，月工资应为解除劳动合同前12个月的平均工资即2558.84元［（29357元÷12月＊5月＋18474元）÷12月］，结合原告在被告处工作年限，被告给付原告经济补偿金为30706.08元（2558.84元＊12月）。
关于原告请求被告给付未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资166815.96元的问题，2003年和2009年原、被告分别签订固定期限劳动合同，两份合同书中均有原告签字，应视为原告对双方签订固定期限劳动合同的认可，原告亦未提出有受胁迫和欺诈的情形，该合同的终止期限为原告达到法定退休年龄之后，并未损害原告的合法权益，因此应对原、被告签订的上述两份合同的效力予以确认，故原告主张被告给付其未签订无固定期限劳动合同期间双倍工资的诉讼请求，不予支持。
关于原告请求被告未提前一个月通知原告解除劳动合同的赔偿金即代通金3230元的问题，员工离职申请批准单和解除劳动合同证明书均能证实，原、被告系协商一致解除劳动合同，应适用《中华人民共和国劳动合同法》第36条之规定，原告主张被告给付其代通金3230元没有法律和事实依据，故不予支持。
原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告沈阳华美畜禽有限公司向原告孙永明补发工资10042.93元；
被告沈阳华美畜禽有限公司向原告孙永明经济补偿金
30706.08元；上述款项，共计40749.01元，被告自本判决发生法律效力后二十日内付清；如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告孙永明其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳华美畜禽有限公司承担。
宣判后，上诉人孙永明不服原审法院判决，向本院提起上诉称：被上诉人支付2010年1月至2014年7月期间克扣工资47437.96元；支付2010年1月至2014年7月期间克扣工资的赔偿金47437.96元；支付未按时支付工资的赔偿金143612.96元；支付违法解除劳动合同赔偿金66360元；支付未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资166815.96元；支付未提前一个月通知解除劳动合同的赔偿金3230元。
被上诉人沈阳华美畜禽有限公司答辩称：原审法院判决正确，请求二审法院依法维持原判。
本院经审理查明：原审法院认定事实属实。
本院认为：关于上诉人提出被上诉人支付2010年1月至2014年7月期间克扣工资47437.96元问题。经查，原审法院依据上诉人每年度的月工资标准以及加班天数计算，判决被上诉人向上诉人补发工资数额并无不当，故对上诉人的该项请求，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人支付2010年1月至2014年7月期间克扣工资的赔偿金47437.96元以及未按时支付工资的赔偿金143612.96元问题。《劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同的约定及时足额支付劳动者劳动报酬的，应由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。上诉人并未向劳动行政部门主张该项权利，劳动行政部门也未责令被上诉人限期支付劳动报酬，故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金66360元问题。经查，双方解除劳动合同证明书载明“双方系协商一致解除劳动合同”，上诉人在员工离职申请批准表单中签字确认与被上诉人解除劳动合同的事实，不属违法解除劳动合同的情形。原审法院判决被上诉人向上诉人支付经济赔偿金符合法律规定，并无不当。故对上诉人的该项上诉人请求，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资166815.96元问题。经查，2009年10月15日，上诉人与被上诉人签订劳动合同，合同期限为2009年10月15日至2011年10月14日；劳动合同期满后，2011年10月15日，上诉人与被上诉人又签订了劳动合同，合同期限为2011年10月15日至2015年12月31日，应视为上诉人对该份固定期限劳动合同的认可，被上诉人无需向上诉支付未签订无固定劳动合同期间双倍工资。故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人支付未提前一个月通知解除劳动合同的赔偿金3230元问题。《劳动合同法》第四十条规定，有下情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，上诉人与被上诉人是协商解除劳动合同的，被上诉人无需向上诉人支付代通知金。故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人孙永明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石瑷丹
审 判 员 董 莉
代理审判员 张春韬
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 李长贤