山东省滕州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滕民初字第3323号
原告明宁宁，男，1986年5月2日出生，汉族，住滕州市。
委托代理人王延旗，山东荆河律师事务所律师。
被告枣庄华宇房地产开发有限公司。
住所地：枣庄市。
法定代表人徐玉才，董事长。
委托代理人单明才，山东长明阳律师事务所律师。
被告徐玉富，男，1965年8月5日出生，汉族，枣庄华宇房地产开发有限公司总经理，住枣庄市。
委托代理人种萌，山东长明阳律师事务所律师。
被告訾玉华，女，1965年3月27日出生，汉族，枣庄华宇房地产开发有限公司副总经理，住枣庄市。
被告王政，女，1965年12月7日出生，汉族，城镇居民，住枣庄市。
原告明宁宁与被告枣庄华宇房地产开发有限公司、徐玉富、訾玉华、王政民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王干适用简易程序公开开庭进行了审理。原告明宁宁及其委托代理人王延旗、被告枣庄华宇房地产开发有限公司委托代理人单明才、被告徐玉富委托代理人种萌、被告訾玉华到庭参加诉讼，被告王政经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告明宁宁诉称，被告枣庄华宇房地产开发有限公司于2013年11月11日向原告借款2600000元（人民币，下同），双方并约定借款月利率为3%、借款期限3个月即自2013年11月11日起至2014年2月10日止，被告徐玉富、訾玉华、王政为此提供担保。借款合同履行中，被告枣庄华宇房地产开发有限公司合计给付借款利息618000元并与原告协商将借款月利率变更为1.8%。2015年3月30日之后，被告枣庄华宇房地产开发有限公司未再偿还借款本息。故此，要求被告枣庄华宇房地产开发有限公司偿还借款本金2600000元并借款利息以及实现债权支出的律师代理费50000元，被告徐玉富、訾玉华、王政对前述债务承担连带清偿责任。
被告枣庄华宇房地产开发有限公司辩称，与原告明宁宁存在借贷义务关系及被告徐玉富、訾玉华、王政为案涉借款提供担保是事实。借款期限自2013年11月11日起至2014年2月10日止。借款合同履行中，已给付原告明宁宁借款利息合计538000元及借款本金80000元，并在借款期限届满后与原告明宁宁协商将借款月利率变更为1.8%。至原告明宁宁提起本案诉讼之日，原告明宁宁尚拖欠被告枣庄华宇房地产开发有限公司购房款3439920元，依据《中华人民共和国合同法》第九十九条之规定，被告有权主张抵销。二者相互抵销后，被告枣庄华宇房地产开发有限公司已不拖欠原告明宁宁借款本息。请求依法驳回原告明宁宁的诉讼请求。
被告徐玉富、訾玉华辩称，为被告枣庄华宇房地产开发有限公司向原告明宁宁借款2600000元提供担保是事实，担保期间为借款期限届满之日起两年。因原告明宁宁尚拖欠被告枣庄华宇房地产开发有限公司购房款3439920元，该房款足以抵销所担保债务，被告枣庄华宇房地产开发有限公司有权主张抵销，二者相互抵销后案涉债务已得到清偿，保证责任亦随之消灭。请求依法驳回原告明宁宁的诉讼请求。
被告王政未作答辩。
经审理，本院查明以下事实，2013年11月9日，原告明宁宁与被告枣庄华宇房地产开发有限公司签订借款合同（编号为宁宁201311**）一份，约定被告枣庄华宇房地产开发有限公司向原告明宁宁借款2600000元，借款期限为2013年11月11日至2014年2月16日，借款月利率为3%，利息自取得借款当日支付。同时约定被告枣庄华宇房地产开发有限公司如在借款期限届满时未能偿还，原告明宁宁有权追偿全部款项以及为行使追偿权而产生的合理费用，合理费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等实现债权的费用。被告枣庄华宇房地产开发有限公司在借款合同尾部甲方即借款人栏加盖法人及法定代表人印章，原告明宁宁在乙方即出借人栏签具姓名，被告王政在保证人栏签具姓名。同日，被告徐玉富、訾玉华为原告明宁宁出具“反担保保证书”一份，被告徐玉富、訾玉华承诺应被告枣庄华宇房地产开发有限公司之要求，愿意以保证人身份为其向原告明宁宁借款提供连带责任保证，保证范围为编号宁宁201311**借款合同项下借款本金2600000元、利息、所有应收费用以及实现前述债权的费用等（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、调查取证费）以及其他相关费用，保证期间自本担保书生效之日起直至编号宁宁201311**的《借款合同书》所述担保期间届满再另加两年。2013年11月11日，原告明宁宁通过银行转账给付被告枣庄华宇房地产开发有限公司2600000元，被告枣庄华宇房地产开发有限公司收款后即为原告明宁宁出具收据一份。2013年11月21日，被告枣庄华宇房地产开发有限公司给付原告明宁宁借款利息78000元。2014年1月13日，被告枣庄华宇房地产开发有限公司给付原告明宁宁借款利息78000元。2014年3月13日，被告枣庄华宇房地产开发有限公司给付原告明宁宁借款利息78000元。借款期限届满后，原告明宁宁与被告枣庄华宇房地产开发有限公司协商自2014年2月17日之后的借款逾期利息按照月利率1.8%予以计算。2014年6月6日，被告枣庄华宇房地产开发有限公司给付原告明宁宁借款利息140400元。2014年7月17日，被告枣庄华宇房地产开发有限公司给付原告明宁宁借款利息93600元。2014年9月11日，被告枣庄华宇房地产开发有限公司给付原告明宁宁款项80000元。2014年12月22日，被告枣庄华宇房地产开发有限公司给付原告明宁宁借款利息50000元。2015年3月30日，被告枣庄华宇房地产开发有限公司给付原告明宁宁借款利息20000元。嗣后，被告枣庄华宇房地产开发有限公司抑或被告徐玉富、訾玉华、王政未再偿还原告明宁宁借款本息。2015年7月28日，原告明宁宁诉至本院要求被告枣庄华宇房地产开发有限公司偿还借款本金2600000元并要求支付按照月利率1.8%计算的自2014年7月17日起至给付之日期间的借款利息以及实现债权支出的律师代理费50000元，被告徐玉富、訾玉华、王政对前述债务承担连带清偿责任。庭审中原告明宁宁与被告枣庄华宇房地产开发有限公司、徐玉富、訾玉华均要求对业已履行部分的借款利率不再调整。被告徐玉富、訾玉华与原告明宁宁确认涉其保证期间为案涉借款合同履行期限届满之日起两年。
另查明，2014年8月26日，原告明宁宁作为买受人、被告枣庄华宇房地产开发有限公司作为出卖人，双方签订商品房买卖合同一份，约定原告明宁宁购买被告枣庄华宇房地产开发有限公司开发建设的“华宇御园福邸”商业用房一处，建筑面积预测为286.66平方米，按实际面积多退少补，总金额为3439920元，双方并约定被告枣庄华宇房地产开发有限公司应当在2014年12月31日前交付该商品房，该商品房为预售商品房，自本合同订立之日起30日内，由被告枣庄华宇房地产开发有限公司向枣庄市房地产开发和房屋征收管理办公室办理合同备案登记手续并于15日内书面告知原告明宁宁。签约后，被告枣庄华宇房地产开发有限公司未在枣庄市房地产开发和房屋征收管理办公室办理合同备案登记手续，原告明宁宁未交纳前述购房款，被告枣庄华宇房地产开发有限公司未开具购房款发票亦未交付前述商品房。2015年7月份，前述商品房因被告枣庄华宇房地产开发有限公司与案外人存在债务纠纷被枣庄市中级人民法院采取查封措施。2015年10月9日庭审中，被告枣庄华宇房地产开发有限公司陈述前述商品房未有交付原告明宁宁；2015年10月30日庭审中，被告枣庄华宇房地产开发有限公司陈述业已将前述商品房房门钥匙交付原告明宁宁，原告明宁宁否认，被告枣庄华宇房地产开发有限公司提供山东顺心宜物业管理有限公司枣庄分公司出具的载有原告明宁宁之名的物业费等收款收据拟证前述事实。庭审中原告明宁宁诉称前述买卖合同未实际履行，签约目的系案涉债权的担保，以避免实现债权过程中有可能出现的交易风险，被告枣庄华宇房地产开发有限公司辩称商品房买卖合同单独存在，诉讼前即已主张以房款抵销本案借款本息，原告明宁宁与被告枣庄华宇房地产开发有限公司对其主张的事实均未提供证据证明。
还查明，2015年7月27日，原告明宁宁因本起诉讼与山东荆河律师事务所签订民事诉讼委托代理合同一份，山东荆河律师事务所指派律师王延旗代理诉讼。山东荆河律师事务所于2015年9月25日收取原告明宁宁法律服务费50000元并开具同等数额的增值税发票。
上述事实，有原、被告陈述、借款合同、收据、保证书、商品房买卖合同、委托代理合同、增值税发票、庭审笔录等证据在卷为凭。
综上事实，本院认为，被告枣庄华宇房地产开发有限公司立据向原告明宁宁借款，除双方约定的借款利率条款有违法律规定外，其余条款内容合法，民事主体适格，意思表示真实，且已实际履行，合法有效。被告王政未到庭应诉，亦未提出答辩意见，应视为其自动放弃举证、抗辩等民事诉讼权利，本案涉其事实应以现有证据予以认定。依据在案书证，结合到案原、被告陈述，本院据此足以确认被告王政为案涉借款设定保证这一事实。被告王政在主合同中以保证人身份签字，保证合同成立并有效。被告王政与原告明宁宁对保证方式、保证范围未作约定，被告王政应按照连带责任保证对全部债务承担保证责任。原告明宁宁与被告王政对保证期间亦未作约定，保证期间应为主债务履行期届满之日起6个月。法定的前述保证期间内，原告明宁宁未举证证明要求被告王政承担保证责任，被告王政依法应免除保证责任。原告明宁宁要求被告王政承担本案保证责任，于法相悖，本院不予支持。被告徐玉富、訾玉华另以书面形式为原告明宁宁出具担保书，原告明宁宁接受且未提出异议，保证合同成立亦有效。被告徐玉富、訾玉华应按照约定的保证方式对案涉借款合同项下的全部债务承担连带保证责任。2013年11月11日至2014年2月10日为主债务履行期间，主债务履行期届满之日起两年为保证期间，此为到庭原、被告不争之事实，依此事实，保证期间于2016年2月9日终止，原告明宁宁于2015年7月28日呈诉本院寻求救济，系在保证期间内主张权利。原告明宁宁要求被告徐玉富、訾玉华对本案债务承担连带保证责任，符合法律规定，本院予以支持。原告明宁宁与被告枣庄华宇房地产开发有限公司在借款合同中约定的借款利息之计算标准超出法律规定，本院对此应依法予以调整，对超出法律规定部分不予支持。庭审中，到庭原、被告均要求对按此利率计算且业已履行的借款利息不再主张调整，系被告枣庄华宇房地产开发有限公司、徐玉富、訾玉华对其民事权利的处分，承前所述，本院业已作出被告王政不承担本案实体责任的认定，该民事处分行为不涉及被告王政权益，且不损害他人利益，本院予以准许。原告明宁宁与被告枣庄华宇房地产开发有限公司达成合意的借款逾期利率不违反法律规定，本院对此计算标准予以保护。借款合同履行中，原告明宁宁与被告枣庄华宇房地产开发有限公司就商品房买卖签订合同，对于原告明宁宁与被告枣庄华宇房地产开发有限公司实施的这一民事行为，原告明宁宁主张此系案涉债权的担保未提供证据证明，被告枣庄华宇房地产开发有限公司主张诉讼前即因此与原告明宁宁存在抵销合意亦未提供证据证明，本院对此均不予采信。庭审中被告枣庄华宇房地产开发有限公司基于买卖合同抗辩继而主张法定抵销，本院认为，被告枣庄华宇房地产开发有限公司此一主张不符合法定抵销的构成要件，因为，首先，对于买卖合同是否实际履行，被告枣庄华宇房地产开发有限公司前后陈述的合同履行状况存在矛盾，对其变更后事实，被告枣庄华宇房地产开发有限公司仅以案外人出具的载有原告明宁宁之名的物业费等收款收据佐证，在原告明宁宁否认情形下，本院据此不能认定此据与原告明宁宁存在关联，被告枣庄华宇房地产开发有限公司关于买卖合同之标的物业已交付的主张不能成立；其次，分析该买卖合同性质，其性质应为商品房预售，由于商品房预售存在诸多不可预测之因素，至本案庭审辩论终结之日，被告枣庄华宇房地产开发有限公司尚未与原告明宁宁就此结算，亦未开具购房款发票，债权尚不明确，不属于原告明宁宁到期之债务。故此，被告枣庄华宇房地产开发有限公司主张在诉讼中以购房款抵销案涉借款本息，不符合法律规定，本院不予采信。被告枣庄华宇房地产开发有限公司主张法定抵销在本案中不能成立，并不影响其基于买卖合同另行主张权利，以获得法律上的救济。综上，原告明宁宁要求被告枣庄华宇房地产开发有限公司偿还借款本金2600000元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。原告明宁宁同时要求被告枣庄华宇房地产开发有限公司支付按照月利率1.8%计算的自2014年7月17日起至给付之日期间的借款逾期利息，原告明宁宁要求被告枣庄华宇房地产开发有限公司支付借款逾期利息，符合双方约定，本院予以支持，对于逾期利息起算时间，本院认为，2014年7月17日之后，被告枣庄华宇房地产开发有限公司又履行了给付金钱义务，其中，被告枣庄华宇房地产开发有限公司于2014年9月11日所给付之款80000元，对于该款性质，原告明宁宁与被告枣庄华宇房地产开发有限公司未作约定，庭审中对该款项性质系还本抑或付息亦不能达成合意，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释﹤二﹥》第二十一条之规定，被告枣庄华宇房地产开发有限公司于即日所给付之款，不足以清偿全部债务，因此应按下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。故此前述款项应优先支付借款利息，被告枣庄华宇房地产开发有限公司关于此为借款本金的主张不能成立。嗣后，被告枣庄华宇房地产开发有限公司又支付借款利息合计70000元，履行之日，所给付之款亦不能足额清偿到期借款利息，因此，本院确定借款逾期利息自2014年7月17日之次日起算，被告枣庄华宇房地产开发有限公司在2014年7月17日之后履行的利息款合计150000元应在本判决实际履行中予以折抵。原告明宁宁就本起诉讼委托山东荆河律师事务所代理诉讼并实际支付律师代理费50000元，原告明宁宁主张该费用由被告枣庄华宇房地产开发有限公司承担，符合双方约定，本院予以支持。被告徐玉富、訾玉华承担本案保证责任后，有权就所承担款项向被告枣庄华宇房地产开发有限公司追偿。依据《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释﹤二﹥》第二十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十二条之规定，判决如下：
被告枣庄华宇房地产开发有限公司于本判决生效后十日内偿还原告明宁宁借款本金2600000元；
被告枣庄华宇房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告明宁宁借款利息（以借款本金2600000元为基数，从2014年7月18日起至本判决确定履行之日止，按照月利率1.8%计算；履行前述利息款时，应折抵被告枣庄华宇房地产开发有限公司已给付利息款150000元）；
被告枣庄华宇房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告明宁宁律师代理费50000元；
被告徐玉富、訾玉华对上列一、二、三项债务承担连带清偿责任；
被告徐玉富、訾玉华承担保证责任后，有权向被告枣庄华宇房地产开发有限公司追偿；
驳回原告明宁宁要求被告王政承担保证责任的诉讼请求。
如果被告枣庄华宇房地产开发有限公司、徐玉富、訾玉华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16608元、财产保全费5000元由被告枣庄华宇房地产开发有限公司、徐玉富、訾玉华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。
审判员 王干
二〇一五年十一月四日
书记员 邓田