河北省承德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀08刑终74号
原公诉机关河北省兴隆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张爱国，曾用名张岩，男，汉族，初中文化，农民，住兴隆县。2014年6月26日因涉嫌犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪被兴隆县公安局刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕。现押兴隆县看守所。
辩护人张铁柱，河北山庄律师事务所律师。
原审被告人刘某某，男，汉族，初中文化，农民，住唐山市迁西县。2014年6月4日因涉嫌犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪被兴隆县公安局刑事拘留，同年7月8日被依法逮捕。现押兴隆县看守所。
原审被告人郭某某，男，满族，初中文化，农民，住兴隆县挂兰峪镇。2014年6月4日因涉嫌犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪被兴隆县公安局刑事拘留，同年6月18日被取保候审。2014年10月20日被兴隆县人民法院取保候审。
原审被告人杜某某，男，汉族，初中文化，农民，住唐山市迁西县。2014年8月8日因涉嫌犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪被兴隆县公安局刑事拘留，同年8月29日被依法逮捕。2015年5月18日被兴隆县人民法院取保候审。
河北省兴隆县人民法院审理河北省兴隆县人民检察院指控原审被告人张爱国、杨某甲、刘某某、郭某某、杜某某犯非法买卖、运输爆炸物罪一案，于2015年5月18日作出（2014）兴刑初字第174号刑事判决。原审被告人张爱国不服，提出上诉。河北省兴隆县人民检察院提出抗诉，河北省承德市人民检察院支持抗诉。本院于2015年9月10日作出（2015）承刑终字第00183号刑事裁定，发回河北省兴隆县人民法院重新审判。河北省兴隆县人民法院于2015年12月2日作出（2015）兴刑初字第132号刑事判决。原审被告人张爱国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理。经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人意见，现已审理终结。
原判决认定，
1、2014年6月3日上午，被告人张爱国电话联系被告人杨某甲（在羁押期间因突发重大疾病，另案处理）欲将十三箱炸药卖出，杨某甲电话联系郝某甲（在逃），郝某甲联系到买主郭某某。张爱国通知被告人刘某某将炸药运至杨某甲处。15时许，刘某某驾驶黑色捷达牌轿车（车牌号为冀B837**）运送乳化炸药行驶至兴隆县挂兰峪镇中学门前路段时，被公安机关当场查获，扣押炸药十二箱零八包。公安机关在刘某某配合下将杨某甲抓获，后又在杨某甲配合下将被告人郭某某抓获。2014年6月4日，经兴隆县质量技术监督检验所称量，该批炸药重量为309.30公斤。2014年11月4日，经唐山市公安局物证鉴定所理化检验，该炸药内检出硝酸根离子、铵根离子。
原判决认定上述事实的证据有：一、被告人供述。1、张爱国的供述证实：其曾用名是张岩。2014年6月份，杨某甲给其打电话要买炸药，其给刘某某打电话，告诉刘某某杨某甲要炸药，后其让杨某甲与刘某某联系。下午其给刘某某打电话打不通，其认为出事了，一直在承德躲着。其将炸药卖给杨某甲是1300.00元一件。刘某某用一辆黑色捷达轿车运送炸药。2、杨某甲的供述证实：2014年6月3日早上八点，张岩给其打电话说他那有十三箱炸药，问其是否能处理出去，其给郝某甲打电话，郝某甲让拉过去，其跟郝某甲定的一箱炸药1600.00元。其让张岩将炸药拉过去，张岩联系刘某某，刘某某问其将炸药拉到哪，其让刘某某先将炸药拉到其家。之后其打电话问郝某甲将炸药送到哪里，郝某甲说买炸药的人在冷咀头大岭等着。后公安局的到其家，让其配合工作，其领着公安局的到冷咀头大岭将买炸药的人抓住。其和张岩定的一箱炸药1400.00元，一共十三箱。刘某某只负责运输炸药，他用的是一辆黑色捷达轿车拉的炸药。3、刘某某的供述证实：2014年6月3日下午一点多，张岩打电话让其去迁西县汉儿庄乡岔沟村梁上拉些炸药送到兴隆县八卦岭一个叫“武哥”的人手里，其开自己的冀B837**黑色捷达车到汉儿庄岔沟梁上，一个男子将其车开走，过了半个小时那名男子将其车开回，告诉其车上有十三件炸药。其开车往兴隆方向走。其开车行驶到兴隆县挂兰峪派出所外时被警察拦住，警察从其车上搜出十三件炸药。这些爆炸物是张岩让其拉的，是“武哥”从张岩手里买的。其运的炸药都是张岩联系的。4、郭某某的供述证实：郝某甲问其是否用炸药，其说要两件先用着，6月3日中午，郝某甲打电话说有人将炸药送过来，下午快三点时，其在八卦岭珍珠村和冷咀头村之间的梁上等着，其装了两万多元，准备买两件炸药。过来二十分钟，警察来了，将其带到公安局。其买炸药是要开铁石场用。二、证人证言：1、夏某甲的证言证实：其系承德宏泰公司的矿长，郭某某和宏泰公司没有关系，宏泰公司也没有和郭某某签过矿石买卖合同。2、刘某甲的证言证实：郭某某曾承包过其在挂蓝峪镇三拨子村5组东沟的山场，当时没有签订承包协议。3、刘某乙、纪某某、刘某丙的证言证实：郭某某曾在三拨子村5组东沟处承包刘某甲的山场开矿。4、石某某、何某某的证实：与郭某某没有经济往来，和郭某某不熟。三、兴隆县质量技术监督检验所证明证实：该批疑似爆炸物品重量为309.30公斤。四、搜查笔录、扣押物品清单、现场照片证实：2014年6月3日，兴隆县公安局侦查人员扣押乳化炸药十二箱零八包，黑色捷达牌轿车一辆，车牌号冀B837**。五、辨认笔录证实：张爱国辨认出杨某甲；刘某某辨认出杨某甲、张爱国；杨某甲辨认出张爱国、刘某某。郭某某指认兴隆县八卦岭冷咀头村西马道一铁矿矿口是其准备生产的矿口。五、书证。1、到案经过证实：被告人张爱国、刘某某、杨某甲、郭某某到案情况。2、侦查说明证实：付某某、郝某甲案发后潜逃。3、河北省遵化市人民法院（2013）遵刑初字第33号刑事判决书证实：2013年6月8日，被告人杨某甲因犯非法买卖、运输爆炸物罪，被判处有期徒刑三年，缓刑四年。4、通话记录证实：张爱国、刘某某、杨某甲、郭某某、杜某某等人通话情况。5、户籍证明证实：被告人张爱国、刘某某、杨某甲、郭某某、杜某某的身份信息情况。6、侦查实验笔录、侦查实验光盘、爆破人员身份证明证实：该批炸药具有爆炸性能。7、唐山市公安局冀唐公物鉴化字（2014）212号理化检验报告、鉴定人身份证明证实：该批疑似炸药检出铵油炸药成分硝酸根离子、铵根离子及矿物油。
2、2014年5月份的一天，被告人张爱国从唐山市迁西县洒河桥镇烈马峪村杜某某处购买五箱炸药，并将该炸药卖给被告人杨某甲，张爱国联系被告人刘某某将炸药从杜某某处运送给杨某甲。刘某某驾驶黑色捷达牌轿车（车牌号为冀B837**）将炸药运送给杨某甲。
原判决认定上述事实的证据有：一、被告人供述。1、张爱国的供述证实：2014年5月份，杨某甲问其是否有炸药，其联系杜某某，杜某某说有五件炸药，随后其让刘某某从杜某某处拉炸药给杨某甲送去。其卖给杨某甲是1300.00元一件，从杜某某那买是1000.00元一件。刘某某用一辆黑色捷达轿车运送炸药，杜某某是迁西烈马峪村人，在他们村开了一个小矿。2、杨某甲的供述证实：其和张岩商量从他那里购买五箱炸药，每箱价格1300.00元，刘某某用一辆黑色捷达轿车将五箱炸药送到其家。其将6500.00元炸药钱和三、四百块钱运费给了刘某某。每箱炸药标量24公斤，每箱六包。炸药开采铁矿用了。3、刘某某的供述证实：2014年4、5月份，张岩给其打电话，让其等着小杜，后小杜将五件炸药送来，其将五件炸药送到杨某甲家。小杜是烈马峪的，他在烈马峪有矿。张岩从他手里拿炸药大概是1000.00元一件，其给过小杜5000.00元。其只给杨某甲送过炸药，没给其他人送过。4、杜某某的供述证实：2014年5月份，张岩问其有没有炸药，其说有五件炸药，其将五件炸药交给刘某某，刘某某给其4500.00元，刘某某开黑色捷达轿车将五件炸药拉走。其卖给张岩的炸药是其在矿上生产剩下的，24公斤一箱，矿叫大西沟铁矿。二、张某某的证言证实：其在迁西县洒河桥镇烈马峪村有一个铁矿，名字叫迁西福珍全矿业有限公司江石沟石人坑铁矿，法人是杨某乙，其在矿上有股份是矿长。其在迁西县洒河桥镇大西沟没有铁矿，杜某某没在其矿上管理过爆炸物品，其没和杜某某一起合伙开过铁矿。其矿山有合法手续，矿上的爆炸物品都是派出所开出来的合法爆炸物品。三、辨认笔录证实：张爱国辨认出杨某甲、杜某某；刘某某辨认出杨某甲、张爱国、杜某某；杨某甲辨认出张爱国、刘某某；杨某甲指认兴隆县八卦岭乡珍珠村“转眼楼儿”一立井为其铁矿，其将五箱炸药用于该矿口生产使用。四、书证。1、到案经过证实：被告人张爱国、刘某某、杨某甲、杜某某到案情况。2、迁西福珍全矿业有限公司江石沟石人坑铁矿相关手续证实：迁西福珍全矿业有限公司江石沟石人坑铁矿相关情况。
原判决认为，被告人张爱国、郭某某非法买卖爆炸物，情节严重，其行为已构成非法买卖爆炸物罪；被告人刘某某非法运输爆炸物，情节严重，其行为已构成非法运输爆炸物罪；被告人杜某某非法买卖爆炸物，其行为已构成非法买卖爆炸物罪。兴隆县人民检察院对被告人张爱国、郭某某、杜某某犯非法买卖爆炸物罪，对被告人刘某某犯非法运输爆炸物罪的指控成立，应依法追究四被告人的刑事责任。被告人刘某某协助司法机关抓捕同案犯杨某甲，具有立功表现，依法予以减轻处罚。被告人张爱国已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法予以减轻处罚。被告人郭某某已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法予以减轻处罚。被告人张爱国、刘某某、杜某某当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。关于公诉机关指控的第二起犯罪事实，被告人张爱国、刘某某、杜某某非法买卖、运输爆炸物的数量，公诉机关提供了该三被告人的供述，未提供其他证据证明爆炸物的数量，公诉机关指控该起犯罪事实情节严重的证据不足，本起犯罪事实的量刑证据存疑，在量刑时予以考虑。关于公诉机关指控的第三起犯罪事实，被告人郭某某在审查起诉阶段及本院审理中否认其购买过爆炸物，并称是宏泰公司的人让其替李某乙但的，李某乙对是否卖给郭某某爆炸物表示记不清了。公诉机关无其他证据证实郭某某购买爆炸物，指控郭某某的该起犯罪事实不清、证据不足。关于被告人张爱国的辩护人所辩在第一起犯罪事实中张爱国的行为属犯罪未遂的意见，经查理据成立，予以采纳。关于第二起犯罪事实，不应属于情节严重的意见，经查理据成立，予以采纳。被告人郭某某的辩护人所辩郭某某的行为属于犯罪预备的意见，与查明事实不符，不予采纳。根据各被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，经审判委员会研究决定判决：一、被告人张爱国犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑四年。二、被告人刘某某犯非法运输爆炸物罪，判处有期徒刑三年。三、被告人郭某某犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。四、被告人杜某某犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。五、作案工具黑色捷达牌轿车（车牌号为冀B837**）一辆予以没收。
张爱国上诉主要提出，原判认定其第一起犯罪事实不清。辩护人支持其上诉理由。
经审理查明，
一、2014年6月3日上午，上诉人张爱国电话联系杨某甲（在羁押期间因突发重大疾病，另案处理）欲将十三箱炸药卖出，杨某甲电话联系郝某甲（在逃），郝某甲联系到买主原审被告人郭某某。张爱国通知原审被告人刘某某将炸药运至杨某甲处。15时许，刘某某驾驶黑色捷达牌轿车（车牌号为冀B837**）运送乳化炸药行驶至兴隆县挂兰峪镇中学门前路段时，被公安机关当场查获，扣押炸药十二箱零八包。公安机关在刘某某配合下将杨某甲抓获，后又在杨某甲配合下将郭某某抓获。经兴隆县质量技术监督检验所称量，该批炸药重量为309.30公斤。经唐山市公安局物证鉴定所理化检验，该炸药内检出硝酸根离子、铵根离子。
二、2014年5月份的一天，上诉人张爱国从杜某某处购买五箱炸药，并将该炸药卖给杨某甲，张爱国联系原审被告人刘某某，由刘某某驾驶黑色捷达牌轿车（车牌号为冀B837**）将炸药运送给杨某甲。
原判决认定上述全案事实情节正确。
认定上述事实的前述证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，上诉人张爱国、原审被告人郭某某、杜某某非法买卖爆炸物的行为，均已构成非法买卖爆炸物罪；原审被告人刘某某非法运输爆炸物的行为，已构成非法运输爆炸物罪，张爱国、郭某某、刘某某属情节严重。上诉人、各原审被告人互供互证买卖、运输爆炸物的过程，并有扣押炸药相佐证，故，认定张爱国犯罪属实，张爱国及其辩护人对此提出上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑中考虑了刘某某具有立功表现，张爱国、郭某某第一起犯罪系未遂，张爱国、刘某某、杜某某当庭自愿认罪，第二起犯罪情节严重证据不足的量刑情节，量刑并无不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李浩东
审判员 王 芳
审判员 赵 辉
二〇一六年三月九日
书记员 徐冉冉