山东省青岛市崂山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）崂民一初字第381号
原告谷宝玉。
委托代理人白异敏，山东亚和太律师事务所律师。
委托代理人刘风华，山东亚和太律师事务所律师。
被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司。
法定代表人姜冰，职务总经理。
被告姜冰。
以上两被告之委托代理人李金花，青岛黄岛海西法律服务所法律工作者。
原告谷宝玉与被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司、被告姜冰返还原物纠纷一案，本院受理后，依法由本院审判员徐春雷担任审判长，与人民陪审员姜元祥、王军共同组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谷宝玉之委托代理人白异敏、刘风华，被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司、姜冰之委托代理人李金花均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告谷宝玉诉称，2012年6月6日，原告与被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司签订协议，协议约定青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司代理原告作品及原告收藏艺术品的销售、展览。协议签订后，原告依约将艺术品送交被告，双方签订艺术品代销确认函及补充协议。2013年7月10日，原、被告签订解除合同协议书，约定代理关系消灭，被告将原告画作退回。但至今，被告仍有沙孟海《行书》一幅、王雪涛《月季花蝴蝶》画作一幅、于希宁《红梅》画作一幅及原告自己所画的12幅画作未予返还，且割损原告另十九幅画作。故诉请判令：1、两被告返还原告沙孟海《行书》一幅、王雪涛《月季花蝴蝶》画作一幅、于希宁《红梅》画作一幅及原告画作12幅，总价值约计1536000元；2、本案诉讼费、保全费等由被告承担。
被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司辩称，1、本案案由不当，应为委托合同纠纷；2、原告所述事实与实际情况不符；3、被告的留存行为系其行使同时履行抗辩权的表现；4、被告并未故意毁损原告提供的作品。
被告姜冰辩称，其系青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司的法定代表人，其行为系职务行为。原告与被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司之间的纠纷系委托合同纠纷，合同具有相对性。故姜冰个人不应承担任何法律责任，原告起诉被告姜冰个人，主体不适格。
经本院开庭审理查明，2012年6月6日，原、被告签订协议，协议约定：原告接受被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司的艺术品独家代理合约，委托被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司独家全权代理策划、宣传、销售、展览、推广原告全部书法、画作及其他艺术类形式的作品。协议第5.1条约定：“双方同意在合约期内，甲方（被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司）以买断方式支付乙方（原告）报酬，乙方作品价格为人民币三千元／每平方尺。”
2012年8月10日，原告与被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司签订艺术品代销确认函，原告将其收藏名家书画作品55幅、自创画作81幅及其他类型艺术品交付被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司，由被告代理销售。原告认可，2013年1月25日，原告收回交付给被告名家画作55幅中的4幅，尚余51幅。
2013年7月10日，原告与被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司签订解除合同协议书，约定，双方同意解除2012年6月6日签订的《艺术品代理协议》及其它相关协议，原告赠送给青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司原告自创作品12幅。协议第6条约定：“甲乙双方在本协议生效后，如果任何一方不履行本协议约定的义务，守约方有权视同本协议废止，有权寻求通过诉讼解决争议，并向违约方追讨一切损失。”协议第8条约定：“本协议签署后，甲方（青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司）将除乙方（原告）免费提供的作品外其他所有画作经乙方验证确认后归还乙方，如缺少字画，甲方按照双方协议价格，支付乙方费用。”
查明，解除协议中约定原告赠与给被告的作品如下：1、《国魂》，40＊80，32平方尺；2、《和贵有余》，40＊80，32平方尺；3、《浅滩栖鹭》，40＊80，32平方尺；4、《芦塘栖鹭》，40＊80，32平方尺；5、《群栖》，40＊80，32平方尺；6、《石榴松鼠》，30＊60，18平方尺；7、《富贵吉祥》，30＊60，18平方尺；8、《远瞻江山》，30＊60，18平方尺；9、《鸟语花香》，20＊40，8平方尺；10、《二兰图》，20＊40，8平方尺；11、《望月》，20＊40，8平方尺；12、《塘趣》，20＊40，8平方尺；上述作品共计246平方尺。
2013年7月19日、7月23日，原告签字确认收回其收藏名家书画作品51幅中的39幅，被告尚余12幅未归还；原告自创作品全部收回。2013年8月13日，原告确认收回12幅被告未归还作品中的9幅，但清单中注明，该9幅作品有损坏。
经核对原、被告提交的交付画作清单、收取画作清单，原告未签字确认收回的作品为沙孟海《行书》一幅、王雪涛《月季花蝴蝶》画作一幅、于希宁《红梅》画作一幅。庭审中被告认可沙孟海《行书》一幅、王雪涛《月季花蝴蝶》画作一幅未归还，但主张于希宁《红梅》画作已被原告取回。
被告提交原告儿媳朱丽娟于2013年6月30日为被告出具的确认函一份，欲证明《红梅》与《喂猪》两幅作品名称在清单中相邻，原告取回了《红梅》，但是签收的时候签在了《喂猪》一栏中，后原告儿媳朱丽娟出具确认函将画作《喂猪》取走。经质证，原告认为，该证据与本案无关。
原告提交拍卖成交截屏打印件二份，一份为北京保利国际拍卖有限公司对王雪涛作品的成交截屏，另一份为沙孟海作品的成交截屏，证明本案沙孟海《行书》作品价值160000元，王雪涛《月季花蝴蝶》作品价值480000元；另主张于希宁《红梅》作品价值200000元。经质证，被告不予认可。
庭审过程中，本院向被告释明，要求被告举证证明原告主张作品的价值，被告未举证；本院还向被告释明，可先行返还被告确认未返还的沙孟海《行书》、王雪涛《月季花蝴蝶》两幅作品，被告既未返还，也不作出明确答复。
上述事实，有原告提交的代理协议、艺术品代销确认函、解除合同协议书、名家作品明细以及取回字画的证明、报纸、被破坏的书画目录、市场价表及未退还画的价格表、北京保利国际拍卖有限公司拍卖价格的确认、拍卖成交截屏打印件二份，被告提交的补偿协议、确认函、解除合同协议书、朱丽娟2013年6月30日为被告作出的确认函、谷宝玉为原告出具的信函、报纸、被告自行制作的谷宝玉作品存疑明细表，及当事人的陈述和庭审笔录在案为凭，以上证据业经开庭审理和质证，可以采信。
本院认为，2012年6月6日，原告与被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司签订的协议书，原告将其收藏及自创的艺术品委托被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司进行策划、宣传、销售、展览、推广，属委托合同。基于该委托行为，原告交付给被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司的艺术品，所有权仍属原告。根据合同相对性原则，原告对被告姜冰的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。
2013年7月10日，双方签订解除合同协议，根据该协议第8条约定，被告应将除原告同意赠送给被告的作品外的其他所有画作返还给原告，但被告至今尚有沙孟海《行书》一幅、王雪涛《月季花蝴蝶》画作一幅、于希宁《红梅》画作一幅未返还，被告已构成违约，原告有权主张被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司返还上述三幅作品；根据该协议第6条约定，因被告违约，原告亦有权撤销赠与行为，并主张被告返还原告自创的12幅作品。原告主张被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司返还上述作品，本院予以支持。
根据法律规定，侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。故，无论被告客观上或因其它法律关系导致上述原物返还不能，均应向物权所有人承担损害赔偿责任，原告请求被告赔偿损失，于法有据，本院予以支持。
关于损失价值的认定，本院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。本案所涉及的艺术品既是诉争标的物，也是确定其价值的唯一依据。该宗艺术品自2012年起即由被告实际支配控制，被告应对该宗艺术品现在的价值承担举证责任，经本院释明，被告既不提交证据证明原告主张物品的价值，亦不提出具体的价值抗辩意见，也不返还原物，且因无原物，本院无法通过鉴定方式来确定物品的实际价值，故被告应当承担相应不利后果。参照《中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第126条之规定，借用实物的，出借人要求归还原物或者同等数量、质量的实物，应当予以支持；如果确实无法归还实物的，可以按照或者适当高于归还时市场零售价格折价给付。据此，在原告举证证明了作者沙孟海、王雪涛同尺幅作品拍卖价值，而被告掌握证据资源，拒不提交的前提下，本院对原告提交的证据予以采纳；原告据上述证据主张被告赔偿沙孟海《行书》、王雪涛《月季花蝴蝶》的损失共计640000元，理由正当，本院予以支持。原告主张于希宁《红梅》画作价值200000元，未提交证据，本院不予支持，原告就该损失可待证据充足后，另行主张。
根据双方2012年6月6日签订协议第5.1条约定，双方认可原告自创作品价值为3000元／平方尺，被告未返还12幅作品共计246平方尺，被告应当赔偿原告738000元。
综上，根据《中华人民共和国物权法》第三十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条、参照《中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第126条之规定，判决如下：
一、被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司应于本判决生效之日起十日内返还给原告谷宝玉2012年8月10日艺术品代销确认函项下约定艺术品：沙孟海《行书》一幅、王雪涛《月季花蝴蝶》画作一幅、于希宁《红梅》画作一幅；原告自创作品《国魂》、《和贵有余》、《浅滩栖鹭》、《芦塘栖鹭》、《群栖》、《石榴松鼠》、《富贵吉祥》、《远瞻江山》、《鸟语花香》、《二兰图》、《望月》、《塘趣》各一幅。
二、被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司如不能如期履行本判决第（一）项义务，则应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告谷宝玉损失人民币1378000元。
三、驳回原告谷宝玉对被告姜冰的诉讼请求。
四、驳回原告谷宝玉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费21999元，由原告谷宝玉负担9682元，被告青岛莲蓬亿佳文化传播有限公司负担12317元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 徐春雷
人民陪审员 赵新彦
人民陪审员 王 军
二〇一五年八月五日
书 记 员 李 媛