云南省玉溪市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）玉中刑终字第91号
原公诉机关云南省玉溪市红塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘伟，男，1990年10月7日生，汉族，初中文化。因涉嫌盗窃罪于2013年9月17日被上海市公安局闵行分局刑事拘留，同年9月26日因涉嫌故意伤害罪被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年11月1日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）金浪，男，1989年10月5日生，汉族，小学文化。因涉嫌盗窃罪于2013年9月17日被上海市公安局闵行分局刑事拘留，同年9月26日因涉嫌故意伤害罪被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年11月1日被执行逮捕。
辩护人官健峰，云南天外天律师事务所玉溪分所律师。
云南省玉溪市红塔区人民法院审理云南省玉溪市红塔区人民检察院指控原审被告人刘伟、金浪犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人吴某某提起附带民事诉讼一案，于2014年4月30日作出（2014）玉红刑初字第106号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人刘伟、金浪对刑事判决部分不服，提起上诉。附带民事部分因原审被告人刘伟、金浪及附带民事诉讼原告人吴某某均未提出上诉，本案附带民事部分已经生效，并已实际履行。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月29日依法公开开庭审理了本案，玉溪市人民检察院指派代理检察员普蕾、夏嫔出庭履行职务，上诉人刘伟、金浪及其辩护人官健峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年1月14日1时许，被告人金浪、刘伟为帮她人教训被害人吴某某，每人携带一把菜刀到玉溪市红塔区民心街8-1号门口将吴某某砍伤。经鉴定，被害人吴某某所受伤情为重伤。
原判另查明，案发后被害人吴某某先后在江川县人民医院门诊治疗、玉溪市人民医院门诊和住院治疗（住院7天）、解放军第五三三医院门诊和住院治疗（住院14天）、湖北省通城县人民医院门诊治疗、合某某中西医诊所门诊治疗，共用去门诊和住院治疗费用103166.25元；经玉溪天平司法鉴定所鉴定，被害人吴某某损伤构成六级伤残，后期治疗费综合评估为19000元，用去鉴定费1300元。
本案在诉讼过程中，附带民事诉讼部分经调解未果，被告人金浪的家属主动预交了部分赔偿款30000元。
原判认定上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）被害人吴某某报案及陈述，证人汪某某的证言，被告人金浪、刘伟在侦查机关的供述和当庭供述，现场辨认笔录及辨认照片，证实2013年1月14日1时许，被告人金浪、刘伟为帮她人教训被害人吴某某，每人携带一把菜刀到玉溪市红塔区民心街8-1号门口将吴某某砍伤的时间、地点及过程；
（2）现场勘验检查笔录及现场图、现场照片，现场提取物品登记表，证实2013年1月14日8时50分至9时30分玉溪市公安局红塔分局民警对红塔区民心街8—1号门前进行勘查的情况，及在门口东侧的花台处提取了一把菜刀的事实；
（3）作案工具辨认笔录及其照片，证实经过被告人金浪辨认，其辨认出现场提取的一把菜刀就是其作案时使用的工具；
（4）玉溪市红塔区公安司法鉴定中心（玉红）公（法）鉴（伤检）字（2013）120号鉴定意见书及鉴定意见通知书，证实（分析意见）：2013年1月13日被害人吴某某头部、右肩胛部、右上肢、左前臂损伤系锐器砍击所致，其中右肩胛部的损伤造成右肩胛骨完全横断，岗下肌、小圆肌、斜方肌、大菱形肌断裂，右上臂的损伤造成右三角肌断裂、肱三头肌断裂，右前臂损伤造成右桡骨粉碎性骨折、肱绕肌、桡侧腕长短伸肌断裂。经医院行“右侧桡骨上段粉碎性骨折及右肩胛粉碎性骨折切开、复位、钢板螺丝钉内固定术”手术等对症治疗，吴某某伤后至今已经过9个月的治疗及恢复，其右肩胛骨、右桡骨骨折处内固定存留，现伤者右肩关节正常活动功能丧失，右肘关节屈曲活动功能轻度受限，右手环指、中指呈屈指状背伸活动受限。根据《人体重伤鉴定标准》第8条（1）之规定，其损伤达重伤的事实；
（5）户籍证明，证实了被告人金浪、刘伟的个人身份基本情况；抓获经过，证实了被告人金浪、刘伟的归案过程；
（6）相关诊断证明书、出院记录、医疗费收据等，证实被害人吴某某先后在江川县人民医院门诊治疗、玉溪市人民医院门诊和住院治疗（住院7天）、解放军第五三三医院门诊和住院治疗（住院14天）、湖北省通城县人民医院门诊治疗、合某某中西医诊所门诊治疗的情况，及支出门诊和住院治疗费用共计103166.25元的事实；身份证明，证实被害人吴某某的个人身份情况；
（7）云南省玉溪天平司法鉴定所天平司鉴字（2013）第48号法医临床鉴定意见书及鉴定费收据，证实（分析意见）：被害人吴某某损伤主要为右侧桡骨上段、右侧肩胛骨开放性粉碎性骨折，右肱骨开放性骨折，双上肢开放性损伤并血管、神经、肌腱损伤，双上肢皮肤严重挫裂伤并局部缺损，失血性休克并头部开放性骨折。经手术行全身多处刀伤清创缝合，血管肌腱神经探查吻合，右侧桡骨上段粉碎性骨折及右肩胛骨粉碎性骨折切开、复位、钢板螺丝钉内固定术＋右上肢石膏托外固定术治疗后，现遗右肩肘关节功能完全丧失，右前臂肌力Ⅱ级，右手大部分肌力Ⅱ级，腕关节功能部分丧失。鉴定意见：被害人吴某某损伤构成六级伤残，后期治疗费综合评估为19000元。用去鉴定费1300元的事实；
（8）收款收据，证实本案在诉讼过程中，虽然因双方意见分歧较大而调解未果，但被告人金浪的父亲金某某积极筹借主动预交部分赔偿款30000元；
此外，本案另有随案移送物品清单、办案情况说明等证据在案证实。
原判认为，被告人金浪、刘伟无视国家法律，故意伤害他人身体，致人重伤并达六级伤残，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。本案系共同犯罪，被告人金浪、刘伟在共同犯罪中作用相当，无明显主次之分，故本案不宜划分主从犯。被告人金浪、刘伟到案后，如实供述自己的罪行，法庭审理中自愿认罪，可以从轻处罚。本案在诉讼过程中，被告人金浪的家属积极筹借主动预交了部分赔偿款，可以对被告人金浪酌情从轻处罚。关于附带民事诉讼部分，原判根据被害人的实际损失及相关法律规定确定经济损失为146684.25元。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决：一、被告人刘伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年零六个月；二、被告人金浪犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年零六个月；三、随案移送的作案工具菜刀一把，予以没收；四、由被告人金浪、刘伟连带赔偿附带民事诉讼原告人吴某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、后期治疗费共计146684.25元（包含已交纳的30000.00元）；五、驳回附带民事诉讼原告人吴某某的其他诉讼请求。
上诉人刘伟上诉提出，其因为受金浪引诱蒙蔽，在公安机关供述是受“红姨”指使并不属实，事实是金浪购买菜刀并邀约其去砍吴某某，其与被害人吴某某并无仇怨，在砍吴某某时也是机械听命于金浪，应认定其为从犯，其愿意赔偿被害人损失，请求对其减轻处罚。
上诉人金浪上诉提出，其系帮“红姨”教训吴某某，整件事都是“红姨”组织、策划，其系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚，其具有坦白情节、并部分赔偿了被害人损失，原判量刑过重，请求二审依法改判，对其适用缓刑。
上诉人金浪的辩护人所提辩护意见与上诉人金浪的上诉理由基本一致。
玉溪市人民检察院出庭检察员认为本案一审认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确，量刑适当，但鉴于上诉人金浪的家属在二审期间代金浪赔偿被害人损失，并取得受害人谅解，建议二审考虑该量刑情节，依法改判。
经二审审理查明的案件事实及据以认定案件事实的证据与一审一致，本院予以确认。另查明，上诉人金浪的家属在二审期间代金浪赔偿被害人吴某某损失共计人民币150000元（含一审时交纳的人民币30000元），取得被害人吴某某谅解，有被害人吴某某出具的收据、谅解书等证据在案证实，本院予以认定。
本院认为，上诉人刘伟、金浪故意伤害他人身体，致一人重伤并达六级伤残，其二人行为均已触犯刑律，构成故意伤害罪。本案系共同犯罪，二上诉人在共同犯罪中作用相当，不宜划分主从犯；其二人归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；上诉人金浪的家属积极代其履行赔偿义务，并取得被害人谅解，可对金浪酌情从轻处罚。关于上诉人刘伟所提其因为受金浪引诱蒙蔽，在公安机关供述是受“红姨”指使并不属实，事实是金浪购买菜刀并邀约其去砍吴某某，其与被害人吴某某并无仇怨，在砍吴某某时也是机械听命于金浪，应认定其为从犯的上诉理由及上诉人金浪及其辩护人所提金浪系帮“红姨”教训吴某某，整件事都是“红姨”组织、策划，其系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚的上诉理由及辩护意见，因上诉人刘伟上诉所提受金浪邀约等意见无其他证据予以证实，故不予采信；对认定二人为从犯的意见，因本案上诉人刘伟、金浪在供述中所提“红姨”未归案，在案证据不足以区分主从犯，现有证据能证实上诉人刘伟、金浪在用菜刀砍吴某某的过程中互相配合、积极实施伤害行为，其二人在本案地位作用相当，原判未划分主从犯并无不当，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。关于上诉人刘伟所提其愿意赔偿被害人损失，请求对其减轻处罚的上诉理由，因其虽有赔偿的意愿，但并未实际履行赔偿义务，其也不具备减轻处罚的情节，故对该上诉理由不予采纳。关于上诉人金浪及其辩护人所提其具有坦白情节、并部分赔偿了被害人损失，原判量刑过重，请求二审依法改判的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人刘伟、金浪故意伤害他人身体致人重伤，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，原判在量刑时虽已考虑二上诉人所具有的从轻量刑情节，但结合本案的事实、情节，对二人所处刑罚过重，二审应予纠正，故对上诉人金浪及其辩护人认为本案量刑过重，请求二审改判的上诉请求予以支持。关于上诉人金浪及其辩护人所提对金浪适用缓刑的上诉理由及辩护意见，因根据其犯罪事实、情节及所处刑罚，不符合适用缓刑的条件，不能适用缓刑，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。检察机关所提意见有理部分予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，但量刑不当，应予改判，根据本案事实、情节、社会危害性，结合二审期间，上诉人金浪的家属代其赔偿被害人损失、取得被害人谅解的量刑情节，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持云南省玉溪市红塔区人民法院（2014）玉红刑初字第106号刑事附带民事判决第三项，即三、随案移送的作案工具菜刀一把，予以没收；
二、撤销云南省玉溪市红塔区人民法院（2014）玉红刑初字第106号刑事附带民事判决第一、二项，即一、被告人刘伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年零六个月；二、被告人金浪犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年零六个月；
三、上诉人（原审被告人）刘伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月17日起至2020年9月16日止。）
四、上诉人（原审被告人）金浪犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月17日起至2018年9月16日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 邱开荣
代理审判员 年乔建
代理审判员 倪海燕
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 袁 婷