江西省鹰潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鹰民一终字第264号
上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司抚州中心支公司，住所地：江西省抚州市玉茗大道延伸段（华福小区对面）商品房2楼。
负责人王文润，总经理。
委托代理人肖莉文，公司员工。
被上诉人（原审原告）倪小薇。
法定代理人倪青华，农民。
委托代理人许春林、张荣财，江西赣鹰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郑国小，农民。
上诉人天安财产保险股份有限公司抚州中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省余江县人民法院（2013）余民初字第275号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人的委托代理人肖莉文，被上诉人倪小薇的法定代理人倪青华及其委托代理人许春林、张荣财到庭参加诉讼。被上诉人郑国小经本院合法传唤，没有正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年5月4日13时20分许，被告郑国小驾驶赣F×××××轻型自卸货车从进贤开往余江县黄庄方向，当行驶至S206线黄庄乡沙湾村路段处碰压到行人原告倪小微，造成原告受伤的交通事故。该事故经余江县公安局交通警察大队认定：被告郑国小负本次事故全部责任；原告不负事故责任。原告受伤后在余江县第二人民医院治疗花费280元，后转中国人民解放军第184医院先后3次住院治疗共计161天，花费医疗费116573.6元，诊断为：1.右前臂及右手背皮肤撕脱伴血管神经肌腱断裂；2.右示中指关节开放性脱位伴骨折；3.右腕掌关节开放性脱位；4.头顶枕部皮下血肿。2013年9月25日-9月27日，原告到上海长征医院诊治手指关节功能花费医疗费21.5元，花费交通费975元（其中加油500元、过路费430元、停车费45元）。被告郑国小支付给原告医疗费59000元、被告保险公司支付先予执行款50000元。另查明：被告郑国小为肇事车辆赣F×××××轻型自卸货车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（交强险）和机动车商业保险（其中商业三者险保险金额200000元，未投保不计免赔率），有效期为2013年3月4日－2014年3月3日。原告倪小微系农业家庭户口。
原审法院认为：余江县交警大队作出的道路交通事故责任认定书，认定的交通事故事实真实，分析事故成因和划分事故责任符合法律规定，可以作为本案确定当事人民事赔偿责任的依据，即被告郑国小负本次交通事故的全部责任，应对原告倪小微因本次交通事故遭受损害产生的经济损失承担赔偿责任。被告保险公司作为肇事车辆的保险人，依据道路交通安全法、保险法及保险合同的约定，除在交强险赔偿限额范围内优先赔偿保险金外，还应在商业三者险赔偿限额范围内依照约定承担被告负担的赔偿保险金。被告郑国小对伤残鉴定意见持有异议。被告保险公司提出鉴定程序不合法、结论系主观意断，申请重新鉴定。原告则提出鉴定机构有资质、被告没有提供证据推翻鉴定意见，申请重新鉴定应不予支持。经查，右碗关节完全丧失功能即占上肢丧失功能18%、右示中环小指功能完全障碍即占一手丧失功能54%、右手掌功能完全丧失即占一手丧失功能10%，故鉴定意见书表述右碗关节完全丧失功能占上肢丧失功能18%及双手丧失功能32%并无不当，依据最高人民法院关于“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，被告未提供足以反驳的证据，其申请重新鉴定的请求，不予支持。原告以其系××病人，不止一人护理，主张护理费39651元／年÷365天／年×161天=17490元。被告保险公司则提出标准过高，应按服务业每天85元计算。经查，原告未提供护理人数及护理人员收入的证据，依照最高人民法院关于护理费用计算的司法解释规定精神，护理费应按一人计算、标准为上一年度居民服务、修理和其他服务业平均工资，即护理费为32051元／年÷365天／年×161天=14137.6元。原告主张交通费2675元。被告保险公司提出交通费按发票进行补偿。经查，交通费的具体金额应结合原告提供的交通费发票、住院时间及医院距离原告家庭的路程等因素确定，原告在184医院住院治疗161天，并到上海治疗，故对原告主张主张交通费2675元予以支持。原告主张陪护人员的住宿费1910元。被告保险公司提出住宿费应按有效票据进行补偿。经查，原告提供的鹰潭市远达商务有限公司、凯莱宾馆有限公司、佳源商务宾馆等5家的定额发票共计1910元，没有其他证据进行佐证，不足以证明其陪护人员所花费的住宿费，故对原告该主张不予支持。原告主张住院伙食补助费30元／天×161天=4830元。经查，江西省交通事故损害赔偿标准住院伙食补助费为每天30元，故对原告该主张予以支持。原告主张营养费30元／天×161天=4830元。经查，江西省交通事故损害赔偿标准营养费为每天20元，但考虑到原告伤情为一个八级伤残、一个十级伤残等因素，对原告该主张予以支持。原告主张精神损害抚慰金20000元。经查，原告伤情为一个八级伤残、一个十级伤残，根据精神损害抚慰金的具体金额应结合本案侵权行为的性质、受害人的伤情以及当地居民的生活水平等因素确定，原告主张20000元偏高，确定为15000元。原告主张医疗116875.1元、伤残赔偿金54442.2元、鉴定费700元符合法律规定，予以支持。被告郑国小与被告保险公司就非医保用药的负担达成协议即按医疗费的10%计算由被告郑国小承担，系双方意思的真实表示，予以支持。被告保险公司提出其不承担鉴定费及诉讼费。被告郑国小则提出鉴定费属于保险理赔范围，应由被告保险公司承担。经查，机动车第三者责任保险条款约定诉讼费以及其他相关费用属于责任免除范围，故被告保险公司该主张理由成立，予以支持。上述确定的原告各项损失计人民币213489.9元，由被告保险公司承担赔偿保险金190617.6元（其中：1、交强险医疗费赔偿项下赔偿医疗费116875.1元-非医保用药11687.5元＋伙食补助费4830元＋营养费4830元=114847.6元中的10000元；2、交强险死亡伤残赔偿项下赔偿护理费14137.6元＋交通费2675元＋残疾赔偿金54442.2元＋精神损失抚慰金15000元=86254.8元；3、商业三者险赔偿限额范围内赔偿交强险医疗费赔偿项下超过10000元的部分的90%，即104847.6元×90%＝94362.8元），由被告郑国小赔偿非医保用药11687.5元＋鉴定费700元＋超出交强险部分的不计免赔率10484.8=22872.3元。由于被告已支付给原告59000元，扣除其应赔偿的22872.3元及应负担的案件受理费3400元，多支付给原告32727.7元。故被告保险公司应给付被告郑国小32727.7元，给付原告赔偿保险金190617.6元-先予执行款50000元-支付给被告郑国小的32727.7元=107889.9元。为此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》相关条款之规定，判决如下：一、被告天安保险股份有限公司抚州中心支公司给付原告倪小微赔偿保险金计人民币107889.9元。二、被告天安保险股份有限公司抚州中心支公司给付被告郑国小垫付的医疗费32727.7元。三、上述赔偿款项，限被告保险公司在本判决生效后15日内给付。三、驳回原告倪小微的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3595元，由原告负担195元，由被告郑国小负担3400元（已折扣，不需要再另行给付）。
上诉人上诉称：一、一审法院认定的倪小微伤残鉴定意见书没有事实和法律依据。鹰潭鑫明司法鉴定中心出具的鹰鑫法鉴中心（2014）法医鉴字第107号伤残评定意见书存在明显的程序和事实上的错误。二、一审法院认定的上诉人承担的商业赔偿责任比例错误。在本案中，被上诉人郑国小为其所有的赣F×××××轻型自卸货车在上诉人处购买了交强险和20万元第三者责任险，但未购买不计免赔特约险。根据余江县交警大队做出的余公交字（2013）106号道路交通事故认定书，被上诉人郑国小负本案交通事故的全部责任。依据上诉人与被保险人即本案的被上诉人郑国小签订的保险合同约定，上诉人享有20%的事故责任免赔率即在本案交强险赔偿不足部分，上诉人只在商业三者险中承担80%的赔偿义务，而一审法院判决上诉人承担90%的赔偿义务，明显是错误的，上诉人在商业三者险中只承担80%赔偿责任即上诉人应少赔10484.76元。三、一审认定的被上诉人倪小薇的精神损害抚慰金过高，其营养费30元／天的标准没有法律依据。根据本案被上诉人的伤情情况，结合上诉人处人伤专家的一致意见，其伤残最多只能构成九级伤残，上诉人按3000元／级的标准即向其给付精神损害抚慰金6000元。营养费的标准为20元／天，即为3220元营养费。上诉人应在本案中少承担精神损害抚慰金和营养费合计10610元。因此，请求二审法院撤销原判，改判上诉人在一审判决金额上少承担21094.76元赔偿责任。一、二审的诉讼费及鉴定费用由被上诉人郑国小承担。
被上诉人倪小微答辩称：原审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人郑国小没有提出书面答辩意见。
经审理，本院所查明的事实与原审法院所查明的事实相同。
本院认为：在本案交通事故中，被上诉人郑国小驾驶的赣F×××××轻型自卸货车在上诉人处投保了交强险和商业三者险（未投保不计免赔），本案交通事故经交警部门作出事故责任认定，被上诉人郑国小负本次交通事故的全部责任，被上诉人倪小薇不负事故责任，因此，被上诉人倪小薇在本案交通事故中因人身伤害所造成的经济损失，依法应当由上诉人予以赔偿。上诉人上诉称，原审法院认定的倪小薇伤残鉴定意见书没有事实和法律依据，认为伤残鉴定意见书存在明显的程序和事实上的错误，上诉人的这一上诉理由没有提供证据予以证实，本院不予支持。上诉人上诉称，被上诉人郑国小虽然为赣F×××××轻型自卸货车投保了20万元的商业三者险，但未投保不计免赔特约险，本案交通事故交警部门认定被上诉人郑国小负事故的全部责任，依据保险合同约定，上诉人应当免赔20%，原审法院判决上诉人只免赔10%是明显错误的，经查，上诉人的这一上诉理由与事实相符合，本院予以支持。在商业三者险中应当免赔20%，该20%应当由被上诉人郑国小负担。上诉人上诉称，原审法院认定的被上诉人倪小薇的精神损害抚慰金过高，营养费应按20元／天计算，上诉人的这一上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决在认定商业三者险免赔率方面欠妥，依法应当予以改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销江西省余江县人民法院（2013）余民初字第275号民事判决；
二、上诉人天安财产保险股份有限公司抚州中心支公司在本判决生效之日起二十日内一次性支付给被上诉人倪小薇赔偿款计人民币107889.9元；
三、上诉人天安财产保险股份有限公司抚州中心支公司在本判决生效之日起二十日内一次性支付给被上诉人郑国小垫付的医疗费计人民币22242.94元；
四、驳回被上诉人倪小薇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3595元，由被上诉人倪小薇负担195元，由被上诉人郑国小负担3400元。二审案件受理费327元，由上诉人天安财产保险股份有限公司抚州中心支公司负担167元，由被上诉人郑国小负担160元。
本判决为终审判决。
审判长 陈华秀
审判员 陈信仕
审判员 徐遇金
二〇一四年十二月十二日
书记员 罗玉萍