湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘13刑终360号
原公诉机关湖南省新化县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，湖南省新化县人，因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月20日被刑事拘留，现羁押在新化县看守所。
原审被告人邹某某（绰号“眼镜”），湖南省新化县人，因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得，于2016年7月21日被新化县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年7月29日被新化县公安局取保候审。
湖南省新化县人民法院审理新化县人民检察院指控被告人犯非法经营罪一案，于2016年8月26日作出(2016)湘1322刑初375号刑事判决，被告人李某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪
被告人李某某为筹毒资而生盗窃之念。2016年7月14日凌晨2时许，被告人李某某携带钳子、板手等作案工具，驾驶摩托车来到桑梓镇辉腾汽车销售服务有限公司（以下简称辉腾公司）附近，先利用钳子和板手将辉腾公司停放在新冷公路旁的货车电瓶护罩螺丝拆掉，再用钳子将线剪断后将电瓶取出。直至凌晨四点，被告人李某某共盗窃11辆货车电瓶共计13块。随后，被告人骑摩托车分五次每次2至3块将电瓶全部运至上渡办事处老汽车东站内被告人邹某某的废品店，以每公斤5元的价格出售给邹某某，销赃后得赃款1205元，所得赃款被告人均用于购买毒品吸食。
同年7月17日凌晨3时许，被告人李某某又驾驶摩托车来到辉腾公司，以上述同样的方式从两辆货车上盗得电瓶两块，并销赃给被告人邹某某，得赃款190元。
经新化县价格认证中心伍进军、奉翔鉴定，被盗电瓶共价值8130元。案发后，被告人邹某某退还了被害人陈某初电瓶6块，并赔偿了被害人损失5130元，取得了被害人的谅解。
抢劫罪
2016年7月20日凌晨1时许，被告人李某某骑摩托车来到桑梓镇辉腾公司意图盗窃电瓶，被该公司一直蹲守的陈某初等人发现，待李某某以上述同样方式从三辆车上盗得四块电瓶，并搬至摩托车上准备运走时，陈某初等人拿着木棍上前抓捕李某某，见此，李某某便拿出匕首朝众人挥舞，并称自己是本地人，愿意与老板私了，边挥舞边朝新化县城方向逃跑，随即被围观群众抓获。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人陈某初的陈述证明，他系新化县桑梓镇新冷公路旁的“辉腾”公司老板，其公司摆放在马路边的轻型卡车分别于2016年7月13日晚被盗11台车的电瓶共计13块，7月17日晚上被盗两台轻卡电瓶2块，共计15块电瓶，每个电瓶价值约500元。2016年7月20日凌晨2时许，他与父母及公司员工张某玉一起蹲守在公司内，发现小偷驾驶了一台摩托车，没有开车灯，开到公司门口时停下来盗窃电瓶，在小偷向摩托车上绑电瓶时，他冲了出去，要小偷不要动，他父母及张某玉也冲了出来，对小偷进行围堵，小偷慌了神，从身上拿出一把匕首对着他们挥舞，他们要小偷把刀放下，但小偷不听，仍拿着刀一边挥舞一边往新化方向跑，他和张某玉便拿着棍子追，在追赶的过程中，用木棒打了小偷几下，后将小偷抓获，小偷承认电瓶是他偷的。后公安机关退还了他尚未损坏的六块电瓶。
2、指认笔录2份证明，被告人李某某指认其盗窃现场为桑梓镇青峰村“辉腾公司”以及销赃地点为老汽车东站内一废品店。
3、现场勘验笔录及现场方位图证明，被盗现场为桑梓镇青峰村辉腾公司，经过仔细勘察，2016年7月14日辉腾公司被盗走13块电瓶,电瓶线被剪断，现场未留下痕迹。
4、新化县价格认证中心新价鉴字[2016]188号鉴定结论书证明，辉腾公司被盗电瓶价值8130元。
5、证人张某玉的证言证明，2016年7月20日凌晨小偷来盗窃电瓶时被他们发现并围堵，小偷便从身上拿出一把匕首，称其为本地人，并拿着匕首向新化方向突围，他和陈某初不敢与其硬拼便让开，因担心自己被捅伤，便拿着棍子追赶小偷，边追边打，直至小偷摔倒在地，小偷承认盗窃了“辉腾“公司三次共计15个电瓶。
6、证人陈某良的证言证明，他儿子陈某初的辉腾公司被盗三次电瓶，分别为2016年7月14日被盗11辆货车共计13块电瓶，7月17日凌晨被盗2块电瓶，7月20日凌晨2时许小偷盗窃电瓶时被他们抓获，当时他与妻子在蹲守时发现一男子骑着摩托车至辉腾公司进行盗窃，并听到陈某初喊不要动，他就赶过去制止小偷逃跑，小偷从身上拿出一把匕首对着他们挥舞并往新化方向逃跑，他儿子与公司员工张某玉边追边打，小偷见无法逃脱便扔掉匕首，后小偷被抓获。
7、证人苏某某的证言证明内容与证人陈某良的证明内容基本一致。
8、证人刘某某的证言证明，她与丈夫邹某某在老汽车东站5号门面开废品收购店，邹某某在7月14日凌晨、7月17日凌晨从李某某手上收购了两次赃物电瓶，共收购了15块，电瓶后被出售给了邵阳一周姓男子，案发后周姓男子退回来6块，其他的9块已被周姓男子出售。
9、辨认笔录证明，被告人李某某辨认出收购其盗来的电瓶的邹某某；被告人邹某某辨认出销赃电瓶的李某某。
10、扣押李某某作案用的工具清单证明，扣押了作案工具扳手2把、起子1把、钢丝钳1把。
11、扣押清单及发还清单证明，在被告人邹某某处扣押了6块电瓶并返还给了被害人陈某初。
12、到案经过一份证明，被告人李某某系在盗窃现场被群众抓获。
13、行政处罚决定书证明被告人邹某某因收购盗窃的电瓶被行政拘留十日，罚款一千元。
14、派出所工作对象信息登记表证明，被告人李某某曾多次因吸毒被处罚。
15、行政处罚撤销决定书证明被告人邹某某因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪被销罪行政处罚。
16、被告人李某某、邹某某的户籍证明其均已达到刑事责任年龄。
17、被告人李某某的供述证明，他因吸食毒品被强戒过三次，今年4月份开始复吸，因没有经济来源，便生盗窃之念。2016年7月14日凌晨1时左右，为购筹毒资，他从家里驾驶摩托车带着偷电瓶的工具钳子和扳手来到桑梓镇青峰村新化辉腾汽车销售服务有限公司（以下简称辉腾公司），将摩托车的灯光熄掉并熄火，迅速从摩托车上取下钳子和扳手，先将电瓶的护罩螺丝拆掉，而后用钳子将电瓶线剪断，将电瓶取出。直至凌晨4点许，共盗窃了11辆车的13块电瓶，分5、6次将电瓶运走。后将电瓶全部出售给老汽车东站出口处一家废品店，老板是“眼镜”，他按5元一公斤的价格收购，被盗电瓶大的38斤每块，小的32斤每块，共售价1205元，所得赃款被用来购买毒品吸食。2016年7月17日凌晨3点钟方右，他又用上述同样方式在辉腾公司的两辆货车上各偷了1块电瓶后出售给“眼镜”共得赃款190元。2016年7月20日凌晨1时许，他又来到辉腾汽车盗窃电瓶，刚将2块电瓶搬到摩托车后座上面便被老百姓发现，有几人围了上来，他马上拿出了随身携带的匕首，一边挥舞，一边往新化方向逃跑，并称其就是附近的人，后被追的人用木棒打倒在地，他试图求饶，但仍被带至派出所。
18、被告人邹某某（外号“眼镜”）的供述证明，2016年7月14日凌晨2点，李某某称要卖东西给他，他看到附近夜宵摊的人多，便对李某某讲天亮再说。凌晨5时许，李某某又来到他店内，他就以5元每公斤的价格收了李某某13块电瓶，11块lOOAh，两块80Ah，大电瓶38斤每块即95元，小电瓶32斤系每块即80元，总计1205元，因之前李某某欠他55元，所以给了李某某1150元；2016年7月17日凌晨，他又收了李某某两块大电瓶，共计190元。他知道李某某吸毒，电瓶应该是盗窃得来，他将收购的电瓶以3元一斤的价格出售给邵阳一收废品的周姓老板，获利279元。
原判认为，被告人李某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，被告人李某某因犯盗窃罪，抗拒抓捕而当场使用暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪，公诉机关指控被告人李某某犯盗窃罪、抢劫罪的事实及罪名成立，依法应当追究其刑事责任。被告人邹某某明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人李某某在抢劫过程中，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，应当比照既遂从轻处罚；被告人李某某系一人犯数罪，依法应当数罪并罚；被告人邹某某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人邹某某在案发后主动退还违法所得，减少了被害人损失，并取得了被害人谅解，可以酌情从轻处罚。被告人李某某辩称，盗窃过程中未携带匕首进行反抗，其在公安机关所做供述系强戒期间意识不清，无法辨识而做出的不利供述。经查，被告人在公安机关多次供述稳定，经当庭播放同步录音录像，其于2016年8月26日在看守所接受讯问时回答问题自然流畅，在仔细阅读讯问材料确认无误后签字捺印，可见其接受讯问时意识清楚，其辩称与事实不符，本院不予采纳；被告人邹某某认罪态度好，确有悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条、第三百一十二条第一款、第二十三条、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决:一、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元，犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万五千元。二、被告人邹某某犯掩饰隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
宣判后，被告人李某某不服，向本院上诉提出，其盗窃时没有带刀，证明其使用暴力抗拒抓捕的物证匕首并不存在，其在侦查阶段称自己挥舞匕首抗拒抓捕的两次供述系因吸食毒品，到案后神智不清所作的供述，故原审认定其使用暴力抗拒抓捕的事实有误。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人李某某以非法占有为目的，秘密窃取他人数额较大财物，其行为已构成盗窃罪。李某某还因盗窃时被发现而当场使用暴力抗拒抓捕，其行为还构成抢劫罪。原审被告人邹某某明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。李某某系一人犯数罪，依法应当数罪并罚。邹某某如实供述自己的罪行，对其可从轻处罚；邹某某在案发后主动退还违法所得，并取得了被害人谅解，有具体的悔罪表现，对其可酌情从轻处罚。邹某某犯罪情节较轻，且认罪、悔罪，符合宣告缓刑的法定条件，对其可宣告缓刑。上诉人李某某上诉提出，其盗窃时没有带刀，证明其使用暴力抗拒抓捕的物证匕首并不存在，其在侦查阶段称自己挥舞匕首抗拒抓捕的两次供述系因吸食毒品，到案后神智不清所作的供述，故原审认定其使用暴力抗拒抓捕的事实有误。经查，上诉人李某某是在实施盗窃时被当场抓获，参与抓捕的陈某初、张某玉、陈某良、苏某某均证明看到李某某逃跑时挥舞匕首抗拒抓捕，李某某到案后两次供认其挥舞匕首抗拒抓捕的事实。李某某使用暴力抗拒抓捕的事实证据确凿，足以认定。本案虽然没的提取到物证匕首，但李某某在其供述中对匕首的去向作出了是其在将要被抓住时扔掉的合理供述，故本案物证匕首缺失并不足以否定李某某使用暴力抗拒抓捕事实。同时，李某某后一次供认其挥舞匕首抗拒抓捕是在被羁押到看守所一个月后作出，不存在因吸食毒品而导致神智不清的可能。因此，上诉人李某某提出的该上诉意见与事实不符，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘黎平
审 判 员 周 薇
代理审判员 刘八竹
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 肖 莎
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。