辽宁省盘山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）盘县刑初字第00057号
公诉机关辽宁省盘山县人民检察院。
被告人陈涛，男，汉族，住辽宁省盘锦市双台子区。因犯故意伤害罪，2008年10月13日被盘锦市兴隆台区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年12月8日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于盘锦市看守所。
辩护人李学军，辽宁维达律师事务所律师。
被告人国某某，男，汉族，住辽宁省大洼县。因犯盗窃罪，2003年5月24日被辽河油田人民法院判处有期徒刑一年六个月，2004年11月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年12月8日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于盘锦市看守所。
辩护人张坤，辽宁鹤乡律师事务所律师。
辽宁省盘山县人民检察院以盘县检刑诉（2014）19号起诉书指控被告人陈涛、国某某犯贩卖毒品罪，于2014年5月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月25日公开开庭审理了本案。盘山县人民检察院指派助理检察员李铎出庭支持公诉，被告人陈涛、国某某及其辩护人李学军、张坤到庭参加诉讼。现已审理终结。
辽宁省盘山县人民检察院指控，2013年11、12月份，被告人陈涛从他人手中购买毒品，用以贩卖和吸食。期间卖给何某三次毒品，共计1克；卖给辛某一次毒品，计1克。
被告人国某某明知陈涛贩卖的是毒品，却帮助为其送货。帮助陈涛给辛某送过一次毒品，计1克；帮助陈涛给孟某送过三次毒品，共计2.5克。
2013年12月8日被告人陈涛在被抓获时，在其住所扣押无色晶体2袋，经检测2袋无色晶体共重13.5克，含有甲基苯丙胺成分。经对被告人陈涛、国某某及吸食人员尿样进行检测，均检出甲基苯丙胺成分。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了证人证言、书证、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人陈涛、国某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百七十二条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。在共同犯罪过程中，被告人陈涛作用主要，系主犯；被告人国某某作用次要，系从犯，提请本院依法惩处。
被告人陈涛在开庭审理过程中对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均亦无异议，并自愿认罪。
辩护人李学军提出的辩护意见是，在被告人陈涛处扣押的13.5克毒品系用于自己吸食，不应认定为贩卖。被告人陈涛出售毒品，并没有从中获利，其自愿认罪，应从轻处罚，在七年以下有期徒刑幅度内量刑。
被告人国某某辩解其没有给辛某送过毒品，只卖给孟某二次，第三次是陈涛赠与辛某的。
辩护人张坤提出的辩护意见是证人辛某的证言没有提到过被告人国某某给其送过毒品，被告人国某某第三次给孟某的1克毒品没有金钱交易，不应认定为贩卖。被告人国某某自愿认罪，系从犯，应从轻处罚，在二年有期徒刑幅度内量刑。
经审理查明：
1、2013年11至12月份，被告人陈涛从他人手中购买毒品甲基苯丙胺，用以吸食和贩卖。期间，卖给何某二次毒品甲基苯丙胺，11月份第一次0.7克，12月7日第二次0.3克，共计1克；11月份卖给辛某一次毒品甲基苯丙胺，计1克。
上述事实，有公诉机关提供的并经当庭举证、质证的下列证据证明
（1）证人何某的证言证明：2013年11月份，他喝酒喝多了难受，给陈涛打电话，自己开车到大洼县田家镇格林花园小区，陈涛给了他0.4克冰毒（即甲基苯丙胺）和一个冰壶，当时没给钱，后期分两三次一共给了陈涛700元钱左右。一周后，他喝酒后难受，给陈涛打电话，自己开车到大洼县田家镇格林花园小区，陈涛给了他0.3克冰毒，没给钱。2013年12月7日，他和陈涛联系翻斗车干活的事时，在辽东湾新区盘锦港路边陈涛的车内，陈涛给了他0.3克，当时没给钱。之所以没给钱，是因为当时他没钱，陈涛表示以后有钱了再给。
（2）证人辛某的证言证明：2013年11月份，她给陈涛打电话，问是否有冰毒，之后陈涛开车到盘锦市兴隆台区广厦领域小区楼下给她送去1克，她给了陈涛500元钱。
（3）被告人陈涛的供述证明：2013年11月份，何某给他打电话说喝酒喝多了，想弄点冰毒，在大众花园十字路口东侧，他给了何某0.7克冰毒，他当时没要钱。2013年12月7日，他和何某谈帮忙找翻斗车的事，在辽滨他给了何某2个（袋）冰毒，何某表示没有钱，他说以后有钱时再给。2013年11月份，辛某给他打电话问是否有冰毒，他开车到辽河油田青少年宫路口给了辛某1克冰毒，辛某说以后再给他500元钱。
（4）辨认笔录及照片证明：经陈涛辨认，何某、辛某系从他手中购毒品甲基苯丙胺的人；经何某、辛某辨认，陈涛系向其二人出售毒品甲基苯丙胺的人。
2、2013年11至12月份，被告人国某某明知陈涛贩卖的是毒品甲基苯丙胺，而帮助为其送货。期间，11月份帮助被告人陈涛给辛某送过一次毒品甲基苯丙胺，计1克；帮助陈涛给孟某送过三次毒品甲基苯丙胺，共计2.5克。
上述事实，有公诉机关提供的并经当庭举证、质证的下列证据证明：
（1）证人辛某的证言证明：2013年11月份，她给陈涛打电话购买冰毒，陈涛开车到盘锦市兴隆台区广厦领域小区她的家里送去1克，她给了500元钱。
（2）证人孟某的证言证明：2011年11月份下旬的一天下午，她给陈涛打电话要购买冰毒，陈涛说：“过一会让他朋友送过来。”之后一个电话号码为尾号为7723的电话打过来，说是陈涛让来送冰毒的。她到紫腾足道附近的十字路口一辆黑色红旗牌轿车上那个人给了她1克冰毒，她给了那个人500元钱。2013年12月4日17时左右，她联系不到陈涛，就给上次送冰毒的那个人打电话说要购买冰毒，18时左右，在相同的地点，同样的车上，那个人给了她1克冰毒，她付了500元钱。2013年12月7日凌晨2时，她给陈涛打电话购买冰毒，陈涛说在辽滨回不来。上午的时候，她接到陈涛朋友的电话，那个人在相同的地点，同样的车上，给了她0.5克冰毒，但是她没当时付钱，那个人给了陈涛农业银行的卡号，让她把钱打到卡上。
（3）被告人陈涛的供述证明：2013年11月份，辛某给他打电话购买冰毒，他让国某某到兴隆台区新广厦小区给辛某送去4个（袋）冰毒。过三、四天辛某将2000元钱打到他银行卡里了。2013年12月7日，孟某给他打电话购买冰毒，但没有钱，他同意有钱时再给，之后他让国某某给送去1克冰毒。
（4）被告人国某某的供述证明：2013年11月份，他在陈涛位于大洼县田家镇格林花园小区的家里，一个女的电话尾号为3322（指辛某）给陈涛打电话购买冰毒，陈涛让他到兴隆台区广厦小区给那个女的送去2克冰毒。2013年11月份的一天下午，他开陈涛黑色红旗轿车，按照陈涛所说给孟某打了电话，约定在兴隆台区大众花园宾馆北侧，将1克冰毒给了孟某，孟某给了他500元钱，回去之后他把钱给了陈涛。隔一天，陈涛让他到双台子区紫腾足道给孟某送去1克冰毒，孟某给了他500元钱，回去之后他把钱给了陈涛。2013年12月7日2时，孟某给他打电话说联系不到陈涛，要购买冰毒。上午时，陈涛让他到紫腾足道给孟某送去1克冰毒，这次孟某没给钱，说直接给陈涛。
（5）辨认笔录及照片证明：经陈涛辨认，国某某系帮忙其送毒品甲基苯丙胺的人；经国某某辨认，辛某、孟某系送毒品甲基苯丙胺的人。
另查明，2013年12月8日被告人陈涛在被抓获时，在其住所扣押无色晶体2袋，经检测该无色晶体共重13.5克，含有甲基苯丙胺成分。案发后，对被告人陈涛、国某某及吸食人员尿样进行检测，均检测出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人陈涛贩卖毒品甲基苯丙胺共计19克，其中，售出七次，共计5.5克；被告人国某某帮助陈涛贩卖毒品甲基苯丙胺四次，共计3.5克。
在审理过程中，被告人陈涛于2014年7月15日向本院预缴罚金人民币2万元，同年8年7日上缴赃款9500元；被告人国某某于2014年7年29日向本院预缴罚金人民币1万元。
上述事实，有公诉机关提供的并经当庭举证、质证的下列证据证明：
（1）盘山县公安局刑事侦查大队扣押清单及盘锦市公安局司法鉴定中心物证检验鉴定报告证明：在被告人陈涛住所扣押无色晶体2袋，共重13.5克，含有甲基苯丙胺成分。
（2）盘山县公安局现场检测报告书证明：经对被告人陈涛、国某某尿样进行检测，均检出甲基苯丙胺成分。
（3）收款收据证明：二被告人向本院预缴罚金和上缴赃款情况。
关于公诉机关指控被告人陈涛向何某出售三次毒品甲基苯丙胺，经查证人何某的证言称被告人陈涛卖给他冰毒第一次0.4克，第二次0.3克，第三次0.3克，共三次，共计1克。而被告人陈涛的供述称他向何某出售冰毒第一次0.7克，第二次2个（袋）冰毒。公诉机关的指控只有证人何某的证言，无其他证据佐证，且与被告人陈涛供述对次数的描述不一致，根据有利于被告人的原则，本院认定为被告人陈涛卖给何某毒品基苯丙胺二次，第一次0.7克，第二次0.3克，共计1克。
关于被告人国某某其没有给辛某送过毒品的辩解以及辩护人张坤提出的证人辛某的证言没有提到过被告人国某某给其送过毒品的辩护意见，经查，被告人陈涛在侦查阶段的供述证明辛某给他打电话购买冰毒，他让国某某到兴隆台区新广厦小区给辛某送去冰毒；被告人国某某在侦查阶段的供述证明一个女的电话尾号为3322（指辛某）给陈涛打电话购买冰毒，陈涛让他到兴隆台区广厦小区给那个女的送去2克冰毒；被告人国某某的辨认笔录及照片证明国某某给辛某送过毒品，上述证据形成了完整的证据链条，足以证明被告人国某某帮助陈涛向辛某送过毒品甲基苯丙胺，故对该辩解和辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人国某某的第三次是赠与孟某的辩解以及辩护人的被告人国某某第三次给孟某的毒品没有金钱交易，不应认定为贩卖的辩护意见，由于贩卖毒品客观方面为有偿转让毒品，即行为人将毒品交付给对方，并从对方获取利益，既可以在交付毒品同时获取利益，也可以先交付毒品，后获取利益，或者先获取利益，后交付毒品。被告人陈涛供述“孟某给他打电话购买冰毒，但没有钱，他同意有钱时再给”和证人孟某的证言“她没当时付钱，那个人给了她陈涛农业银行的卡号，让她把钱打到卡上”，该两份证据能够证明被告人陈涛在出售毒品给孟某时，实质是先交付毒品，后收取毒资，并非无偿转让，亦不属于赠与，故对该辩解和辩护意见，本院不予采纳。
关于辩护人李学军提出的在被告人陈涛住处扣押的13.5克毒品系用于自己吸食，不应认定为贩卖的辩护意见，由于该扣押的13.5克毒品甲基苯丙胺系数量较大，且明显高于吸食量，故对该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈涛、国某某明知甲基苯丙胺是毒品而贩卖，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪过程中，被告人陈涛作用主要，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪进行处罚；被告人国某某作用次要，系从犯，应从轻处罚。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人陈涛能够如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人国某某能够自愿认罪，可酌情从轻处罚。二被告人积极履行法定义务，均可酌情从轻处罚。被告人陈涛主动退赃，可酌情从轻处罚。二被告人有前科，均可酌情从重处罚。辩护人提出的被告人国某某系从犯，应从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。辩护人提出的二被告人自愿认罪，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对被告人陈涛的辩护人提出的被告人陈涛出售毒品，并没有从中获利，应从轻处罚的辩护意见，由于是否获利并非贩卖毒品罪的法定和酌定从轻处罚情节，故对该辩护意见，本院不予采纳。国某某的辩护人对被告人国某某应在二年有期徒刑幅度内量刑的辩护意见，由于被告人国某某向多人贩卖毒品甲基苯丙胺，符合《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，系“情节严重”，应处三年以上七年以下有期徒刑，故对该辩护意见，本院不予采纳。根据被告陈涛、国某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六第第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人陈涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月8日起至2020年12月7日止。）
二、被告人国某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月8日起至2016年12月7日止。罚金应自本判决生效之日起三个月内缴纳。）
三、没收陈涛违法所得人民币九千五百元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省盘锦市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 忱
代理审判员 谷忠海
人民陪审员 陶 野
二〇一四年八月二十三日
书 记 员 刘慧帝