浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙杭民终字第2165号
上诉人（原审原告）：杭州安尚无障碍设备开发有限公司。
法定代理人：严根叶。
委托代理人：沈耀芳。
被上诉人（原审被告）：谢永梅。
上诉人杭州安尚无障碍设备开发有限公司（以下简称安尚公司）因与被上诉人谢永梅劳动争议纠纷一案，不服杭州市余杭区人民法院（2014）杭余民初字第1040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。现本案已审理终结。
原审法院查明，谢永梅于2011年5月进入杭州金叶无障碍设备制造有限公司（以下简称金叶公司）工作。双方于2011年9月1日订立书面劳动合同，期限为2011年9月1日至2014年9月1日。2012年4月10日，谢永梅在出差途中遭遇车祸，当即被送至武汉市汉阳医院住院治疗，同年5月8日出院。2012年4月19日至5月8日，金叶公司派护工对谢永梅进行了护理。2012年5月9日起，谢永梅在杭州市余杭区中医院住院治疗，并于同年5月17日出院。出院后谢永梅一直在家休养，直至2012年8月1日回金叶公司工作。2012年5月15日，杭州市余杭区人力资源和社会保障局认定谢永梅所受到的事故伤害为工伤。2012年10月12日，杭州市劳动能力鉴定委员会认定谢永梅的劳动功能障碍程度符合柒级。2012年12月27日，谢永梅在工作过程中受伤，在杭州市余杭区中医院治疗后在�休养，直至2013年4月1日回公司上班。该次事故双方均未申请工伤认定。2013年5月10日，金叶公司与谢永梅解除劳动合同。2011年9月至2013年8月期间，金叶公司为谢永梅参加及缴纳了社会保险。金叶公司于2013年8月5日更名为杭州根叶科技有限公司。2013年12月24日，杭州根叶科技有限公司与本案安尚公司合并。2014年1月9日，谢永梅向杭州市余杭区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求安尚公司：1、支付医疗费900.30元、住院伙食补助费1900元（50元／天×38天，2012年4月10日至2012年5月17日）、停工留薪期原工资福利待遇2800元（112元／天×25天，2013年3月1日至31日）、护理费10763.34元（109.83元／天×98天，2012年4月10日至7月18日）、交通费2324.60元、一次性伤残就业补助金33406元（3340.6元／月×10个月）；2、工资3808元（112元／天×34天（24＋10），2013年4月1日至2013年5月10日）；3、补缴2013年9月至12月的养老保险。杭州市余杭区劳动争议仲裁委员会于2014年3月11日作出余劳人仲案字（2014）第0024号仲裁裁决。安尚公司不服，诉至法院，请求判令：一、安尚公司无须支付谢永梅2013年4月1日至2013年5月10日的工资3360元，停工留薪期原工资福利待遇2800元。二、本案受理费由谢永梅承担。
另查明，谢永梅在本案审理过程中当庭陈述：2012年10月之后至谢永梅离职期间，安尚公司为其缴纳的社保基金个人承担部分，其愿意交还给安尚公司。
原审法院认为，谢永梅要求安尚公司为其补缴2013年9月至12月的养老保险，因其于仲裁庭审中自认于2013年5月10日知悉安尚公司与其解除劳动合同，安尚公司亦主张解除时间为该日，故该院认为双方劳动合同的解除时间应为2013年5月10日，故谢永梅提出的相关请求，依据不足，不予支持。谢永梅原系金叶公司员工，其因工致残被鉴定为柒级伤残，理应享受相应的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第四十三条第一款之规定，用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任，本案金叶公司经更名、合并至安尚公司，故安尚公司应当依法承担金叶公司的工伤保险责任。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项之规定，双方劳动合同解除后，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，其具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。结合浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅《关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保险条例〉若干问题的通知》（浙人社发（2011）253号）之规定，谢永梅可获相当于10个月的2012年浙江省在岗职工月平均工资标准（40087元／年）的伤残就业补助金，故其要求的伤残就业补助金33406元，符合上述规定，安尚公司亦同意支付，予以支持。双方�谢永梅于2013年12月27日发生工伤事故均无异议，该院对该事实予以确认。安尚公司亦认可2013年12月28日至2014年3月31日期间谢永梅需要暂停工作恢复休养，并支付了部分待遇，故该院认为对谢永梅要求的2013年3月1日至31日期间的停工留薪期原工资福利待遇，可以根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定进行处理。仲裁审理过程中安尚公司认可谢永梅受伤前的工资标准为112元／天，对出勤25天亦未提出异议，在本案审理期间安尚公司对谢永梅受伤前的工资标准为112元／天虽有异议，但未提出充足的反驳证据，故谢永梅主张的停工留薪期原工资福利待遇2800元（112元／天×25天），符合规定，予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。结合本案案情，2012年4月10日至18日期间谢永梅于�症监护室进行治疗，同月19日起金叶公司请护工护理谢永梅直至2012年5月8日，同年5月9日至5月17日谢永梅于杭州市余杭区中医院住院治疗期间，金叶公司未派人护理谢永梅。且谢永梅未能提交证据证明其出院后需要护理，或提供相应的护理费支出凭证。综上，故谢永梅主张的护理费，其合理部分542.07元（2012年5月9日至17日，1310元／月÷21.75天×9天），予以支持。因金叶公司已为谢永梅参加及缴纳了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条第三款之规定，治疗工伤所花费的医疗费、伙食补助费及交通费系从工伤保险基金支付，故谢永梅要求的医疗费、住院伙食补助费、交通费不属于劳动争议的受案范围，不予处理。结合双方在庭审中的陈述，谢永梅自2013年4月1日回单位上班后，双方曾就工作岗位与内容，薪酬待遇等问题进行协商，但未能达成一致意见，后安尚公司单方降低了谢永梅的工资水平。该院认为，安尚公司对工资水平降低的标准及原因，均未能提供充分有效的证据加以证明，应由其承担不利后果，故该院对谢永梅要求按112元／天的标准计算劳动报酬的主张予以采信。对2013年4月1日至5月10日期间谢永梅的出勤情况，结合安尚公司提交的考勤表，该院认定为30天。综上，谢永梅要求的2013年4月1日至5月10日的工资的请求，其合理部分3360元（112元／天×30天），予以支持。综上，安尚公司的诉讼请求，证据不足，不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条第二项、第四十三条第一款，浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅《关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保险条例〉若干问题的通知》（浙人社发（2011）253号），《中华人民共和国劳动争议调解仲�法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：杭州安尚无障碍设备开发有限公司应于判决书生效之日起十日内一次性支付谢永梅2013年4月1日至5月10日的工资3360元。二、杭州安尚无障碍设备开发有限公司应于判决书生效之日起十日内一次性支付谢永梅停工留薪期原工资福利待遇2800元、护理费542.07元、一次性伤残就业补助金33406元。三、驳回谢永梅的其他请求。四、驳回杭州安尚无障碍设备开发有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由杭州安尚无障碍设备开发有限公司负担。
宣判后，安尚公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一审法院裁决上诉人向被上诉人支付2013年4月1日至2013年5月10日的工资3360元，停工留薪期原工资福利待遇2800元的计算标准错误。根据上诉人安尚公司的规章制度和出勤出力来计算，上诉人在2013年3月1日至2013年3月31日应计工资2500元，2013年4月1日至4月30日应计工资为1680元，2013年5月1日至2013年5月10日应计工资为560元，被上诉人还欠安尚公司2011年9月至2013年8月未付的个人应缴纳养老保费4348.38元，谢永梅一直不交。一审法庭上谢永梅承认也同意归还给安尚公司，一审法院没有扣除该笔，请求二审法院撤销原判，改判上诉人支付被上诉人2013年4月1日至2013年5月10日的工资2240元、停工留薪期原工资福利待遇2500元；扣除上诉人给垫付被上诉人的个人养老保险费4348.38元；本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人谢永梅答辩称：工资应该是2012年总收入平均每月的标准。一月份至四月份的工资单工资总计9855.4元，打卡入账是9553元。2012年12月27日第二次工伤，12月工资不到2500元，但是工资给了我2400元。工作期间，养老金已经在工资中扣除，谢永梅不需要交了。上诉人在2013年5月份开除被上诉人的，5月份至8月份的费用是应该由被上诉人承担的。在上诉人没有支付被上诉人上述款项前，被上诉人不能扣个人承担的这些款项。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人安尚公司提交如下证据：
1、2013.4.15的发放工资通知书一份，用于证明从2013年4月1日起被上诉人谢永梅的工资为2000元。
2、2013.7.15股东会赔偿决议一份，用于证明赔偿项目规定。
被上诉人没有提交证据，对上诉人安尚公司提交的证据认为上述两份证据都不是二审新证据。本院认为，上诉人安尚公司提交的证据不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条关于二审新证据的规定，故本院对上诉人安尚公司提交的证据不予采纳。
本院依据有效证据经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，谢永梅自2013年4月1日回安尚公司上班后，双方曾就工作岗位与内容，薪酬待遇等问题进行协商，但未能达成一致意见，后安尚公司单方降低了谢永梅的工资水平，应由其承担不利后果。根据安尚公司在仲裁审理过程中认可谢永梅受伤前的工资标准为112元／天，对2013年4月1日至5月10日期间谢永梅的出勤情况，结合安尚公司提交的考勤表，原审法院认定谢永梅在2013年4月1日至5月10日的工资为3360元并无不当。同时在仲裁审理过程中安尚公司对谢永梅停工留薪的时间25天未提出异议，虽然安尚公司对谢永梅受伤前的工资标准为112元／天虽有异议，但未提出充足的反驳证据佐证其主张的100元／天的事实，故应承担举证不能的责任。对此安尚公司主张的谢永梅停工留薪期原工资福利待遇2500元的请求不能成立，本院不予支持。对安尚公司要求在本案中扣除上诉人安尚公司垫付给被上诉人谢永梅的个人养老保险费4348.38元，因谢永梅明确表示只有在安尚公司全部支付款项后才能向安尚公司交纳个人养老保险费4348.38元，故本院对该笔费用不予处理，可在安尚公司向谢永梅支付全部款项时一并扣除谢永梅个人应承担的养老保险费用。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人杭州安尚无障碍设备开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 瞿 静
审 判 员 张一文
代理审判员 盛 峰
二〇一四年十二月三十一日
书 记 员 何英杰