浙江省嘉善县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）嘉善刑初字第415号
公诉机关浙江省嘉善县人民检察院。
被告人蒋富根。因本案于2012年3月20日被刑事拘留，2012年3月31日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。
辩护人赵衍、徐莘。
被告人张某甲。因本案于2012年6月18日被取保候审。
辩护人张宏。
被告人张某乙。因本案于2012年6月18日被取保候审。
辩护人杭璐东。
嘉善县人民检察院以善检刑诉（2012）242号起诉书指控被告人蒋富根犯贪污罪、受贿罪、非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，被告人张某甲、张某乙犯贪污罪，于2012年7月11日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，并于2012年8月6日、9月26日二次公开开庭审理了本案，期间延期审理一次。嘉善县人民检察院指派检察员房永强、马媛、代理检察员赵志刚出庭支持公诉，被告人蒋富根、张某甲、张某乙及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人蒋富根作为国家工作人员、被告人张某甲作为村干部，分别利用各自的职务便利，伙同张某乙共同以骗取的手段非法占有公共财产15000元，其行为已构成贪污罪。在共同贪污犯罪中，被告人蒋富根起主要作用，系主犯；被告人张某甲、张某乙起次要作用，系从犯。被告人蒋富根作为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物，共计价值人民币211100元，为他人谋取利益；被告人蒋富根又利用其担任村干部的职务便利，非法收受他人现金38500元，数额较大，为他人谋取利益；被告人蒋富根还利用其担任的村干部职务便利，伙同他人共同非法占有本村集体财物，价值人民币134016元，数额巨大，其行为分别构成受贿罪、非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪。被告人蒋富根一人犯四罪，应数罪并罚。被告人蒋富根对其所犯职务侵占罪具有自首情节，对其所犯贪污罪、受贿罪、非国家工作人员受贿罪具有坦白情节；被告人张某甲、张某乙具有坦白情节，同时宣读、出示了相关证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条、第一百六十三条、第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第六十七条第一、三款之规定判处。
被告人蒋富根对起诉书指控均无异议；其辩护人的辩护意见是：1、贪污罪中，其中的7000元应认定为贪污，但另外8000元是因为企业老板跑掉后，村里将厂房控制住，实际贴补村里人员的实际损失，这笔钱是通过会计直接赔付给农户的，并没有经过其手，故该8000元不应认定。2、受贿罪和非国家工作人员受贿罪中，被告人蒋富根2006年前所有社保、工资均是从厍浜村领取，2006年才具有国家公务员身份，故2006年其转为公务员之前的行为应认定为非国家工作人员受贿，即起诉书第二节中第2节事实也应认定为非国家工作人受贿罪。第3节中，因房屋质量不好，张某乙让掉的是14.5万元，有部分是因为房屋质量问题，量刑时应予以考虑。在第4、5节中，以春节拜年名义送的钱应当剔除或在量刑时考虑。被告人蒋富根系初犯，有自首、坦白情节，有立功情节，念及对社会的贡献，恳请合议庭对被告人蒋富根减轻处罚，并适用缓刑。
被告人张某甲对起诉书指控无异议；其辩护人的辩护意见是：联名新区道路工程是由政府和村共同修建，政府总共拨款230余万元，其余由村里支付，总费用658万元，所以占有的这笔钱不一定是政府拨款，且帐做在村里，故应定职务侵占罪。而对另外的8000元同意被告人蒋富根的辩护人的辩护意见，不应认定，进而侵占7000元没有达到犯罪数额的起点，不构成犯罪。如果认定是贪污罪，张某甲有自首情节，在张某甲交代前，检察机关尚未掌握该情况。被告人张某甲认罪态度好，有坦白情节。没有拿到一分钱。故请求宣判无罪或免除处罚。
被告人张某乙对起诉书指控无异议；其辩护人的辩护意见是：被告人张某乙系从犯，作用小于张某甲，被动参与本案，主观恶性非常轻微；在其余二名同案犯之前交代了犯罪事实，应认定具有自首情节。被告人系初犯、偶犯，有坦白情节。被告人愿意退出赃款。综上，请求合议庭考虑到本案的特殊案情，对其定罪但免除处罚。
经审理查明：
被告人蒋富根从2001年12月24日开始担任中共魏塘镇委员会委员，2006年7月12日被任命为魏塘镇副科级领导干部，2007年1月26日被选举为魏塘镇第十六届人大副主席，魏塘镇厍浜村党支部书记，2009年7月2日任嘉善县副科级组织员（驻罗星街道）。张某甲于2002年6月5日起任厍浜村民委副主任兼出纳。
一、被告人蒋富根、张某甲、张某乙贪污罪
2008年7月，被告人蒋富根在担任嘉善县魏塘镇人大副主席兼厍浜村书记期间，指使时任嘉善县魏塘镇厍浜村村民委副主任兼出纳的被告人张某甲及被告人张某乙，通过虚报工程材料款的方式，从张某乙承建的嘉善县魏塘镇联名新区道路工程中骗取公款15000元。其中被告人蒋富根分得7000元，非法占为己有。
另查明，被告人张某乙在本院审理期间退出赃款15000元。
以上事实，有证人周志根、徐阿林证言、记账凭证及附件、补偿单、厍浜村小区道理相关投标、开标记录、记账凭证、收据、支票存根等证据证实，足以认定。
关于本节事实的定性及认定数额问题，本院认为，被告人蒋富根时任嘉善县魏塘镇人大副主席，具有国家工作人员身份，且贪污罪的犯罪对象为公共财产，即不仅包括国有财产，也包括劳动群众集体所有的财产，故本案中财产的性质不影响贪污罪的认定；关于数额问题，被告人张某甲、张某乙在蒋富根的授意下，已将15000元的公共财产纳于蒋富根的控制之下，赃款的去向及分配方式不影响数额的认定，各辩护人就此所提均不予采纳。但被告人蒋富根实际分得7000元及张某甲、张某乙未分得财物的事实在量刑时予以体现。
关于被告人张某甲、张某乙辩护人提出的贪污罪具有自首情节的意见，经查，被告人张某甲供述贪污的笔录形成时间早于被告人蒋富根、张某乙，故应认定被告人张某甲具有自首情节，其辩护人就此所提予以采纳。
二、被告人蒋富根受贿罪、非国家工作人员受贿罪
1995年春节至2011年春节期间，被告人蒋富根在担任嘉善县魏塘镇厍浜村党支部书记、嘉善县魏塘镇党委委员、魏塘镇副科级干部、魏塘镇人大副主席、嘉善县委驻罗星街道副科级组织员并分管嘉善县魏塘镇厍浜村工作、负责企业管理的过程中，分别利用上述职务便利，为他人谋取利益，多次非法收受管辖区域内的相关企业经营者、包工头所送的好处费等，非法占为已有。其中1995春节至2001年期间，共收受他人好处费计38000余元，2002年春节至2011年春节前共收受他人好处费计210000余元。具体如下：
1、1995年春节至2001年春节前，被告人蒋富根利用其担任的嘉善县魏塘镇厍浜村党支部书记职务便利，为在该村开办嘉善合金球铁厂的老板秦国林谋取利益，共7次收受秦国林以春节拜年名义所送的好处费计3500元。
2、2001年4月，被告人蒋富根利用担任嘉善县魏塘镇厍浜村党支部书记的职务便利，为嘉善城西密封件有限公司违规建造商品房提供便利。后被告人蒋富根在购买该商品房过程中，以少支付购房款的方式，收取了嘉善城西密封件有限公司所送的好处费35000元。
3、2003年6、7月份，被告人蒋富根利用担任嘉善县魏塘镇党委委员的职务便利，为嘉善城西密封件有限公司违规建造店面房提供便利，并在工程竣工后非法收受该公司所送的价值人民币70000元的店面房一间。
4、2007年5月至2008年4月，被告人蒋富根利用其担任嘉善县魏塘镇副科级干部、魏塘镇人大副主席的职务便利，在包工头张某乙承建其宅基地房屋建筑工程过程中，以少支付建房款的方式，收取张某乙送的好处费13万元，蒋富根非法占为己有，为他人谋取利益。
5、2002年春节前至2011年春节前，被告人蒋富根利用其担任的嘉善县魏塘镇党委委员、魏塘镇副科级干部、魏塘镇人大副主席、驻罗星街道副科级组织员的职务便利，在分管和全面负责嘉善县魏塘镇厍浜村的工作过程中，先后11次收受辖区企业嘉善合金球铁厂老板秦国林所送的现金、购物卡、油卡等款物共计价值10000余元。
以上事实，有证人王柏生、王国良、张某乙、乔家凤、秦国林证言、建设工程规划许可证、计经委文件、价格鉴定结论书、关于建造住宅房协议、收条、嘉善县合金球铁厂基本情况表等证据证实，足以认定。
关于被告人蒋富根具有国家工作人员身份的时间点，经查，被告人蒋富根于2001年底即被任命为嘉善县魏塘镇党委委员，委员会中有具体分工，此时其已具有国家工作人员身份，故起诉书以2002年作为认定受贿罪的起点，有事实依据，而公务员只是刑法意义上国家工作人员的一个组成部分，故辩护人就此所提无法律依据和事实依据，不予采纳。
三、被告人蒋富根职务侵占罪
1、1994年9月至11月间，被告人蒋富根利用担任嘉善县魏塘镇厍浜村党支部书记的职务便利，伙同时任嘉善县魏塘镇厍浜村村民委副主任兼会计的盛永章、嘉善县魏塘镇厍浜村实业总公司出纳董玉明（均另行处理）通过虚开工程款发票的方式，骗取村集体资金34016元，其中被告人蒋富根将分得的约24000元用于购买个人所用的摩托车。
2、2000年5月，被告人蒋富根利用担任嘉善县魏塘镇厍浜村党支部书记的职务便利，伙同时任嘉善县魏塘镇厍浜村村民委主任兼会计盛永章，以投资强威公司的名义，通过虚开工程款发票的方式，骗取村集体资金10万元。
以上事实，有证人盛永章证言、记账凭证及“代发票”、砂石发票、收据等证据证实，足以认定
另查明，被告人张某甲在侦查部门尚未掌握贪污犯罪事实前主动供述，具有自首情节；被告人蒋富根、张某乙归案后如实交代自己的犯罪事实，具有坦白情节，被告人蒋富根还供述了办案机关未掌握的职务侵占犯罪事实，具有自首情节，但辩护人提出的立功情节尚未查实。
本案的综合证据有：中共魏塘镇党委文件、政府文件、组织部、人事局文件，中共嘉善县委文件、干部录用审批表、公务员登记表、干部履历表，魏塘街道、罗星街道办事处证明、户籍证明、案发经过、县纪委情况说明、厍浜村村委会情况说明等证据。
本院认为：被告人蒋富根身为国家工作人员，利用职务便利，伙同张某甲、张某乙共同以骗取的手段非法占有公共财产15000元，其行为均已构成贪污罪。被告人蒋富根身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物，共计价值人民币210000余元，为他人谋取利益；被告人蒋富根又利用其担任村党支部书记的职务便利，非法收受他人现金38000余元，数额较大，为他人谋取利益；被告人蒋富根还利用其担任村党支部书记的职务便利，伙同他人共同非法占有本村集体财物，价值人民币130000余元，数额巨大，其行为已分别构成受贿罪、非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪。公诉机关指控其所犯罪名成立，依法应予支持。在贪污的共同犯罪中，被告人蒋富根起主要作用，系主犯；被告人张某甲、张某乙起次要作用，系从犯，依法减轻处罚；被告人蒋富根一人犯四罪，予以数罪并罚。被告人蒋富根对其所犯职务侵占罪具有自首情节，可以对其减轻处罚；对其所犯贪污罪、受贿罪、非国家工作人员受贿罪具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人张某甲具有自首情节，被告人张某乙具有坦白情节，依法从轻处罚。被告人张某乙退出赃款15000元，酌情从轻处罚，根据被告人张某甲、张某乙的犯罪情节和悔罪表现，可以对其适用缓刑，辩护人就此提出的相关辩护意见本院予以采纳。但对被告人蒋富根不宜适用缓刑。被告人张某甲、张某乙回到社区后，应当接受社区矫正，遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。为打击刑事犯罪，维护国家工作人员的廉洁，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款、第三百八十三条第一款第（一）（三）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第一百六十三条、第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第六十九条、第十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蒋富根犯受贿罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处没收财产30000元；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年；犯贪污罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑十三年六个月，并处没收财产30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2012年3月20日起至2025年9月19日止）。
二、被告人张某甲犯贪污罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
三、被告人张某乙犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
四、继续追缴被告人蒋富根非法所得，张某乙所退赃款15000元依法发还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马 振
代理审判员 杨 亮
代理审判员 林柳清
二〇一二年十月十二日
书 记 员 薛宇炎