山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民一终字第92号
上诉人（原审原告）：张益东，男，1969年5月22日出生，汉族，居民。
委托代理人：孟庆彬，男，1945年11月25日出生。（系上诉人岳父）
被上诉人（原审被告）：龙口市龙港三联家电连锁有限公司。
法定代表人：成元琪，该公司经理。
委托代理人：凌明坤，该公司法律顾问。
上诉人张益东因与被上诉人龙口市龙港三联家电连锁有限公司劳动争议一案，不服龙口市人民法院（2013）龙民初字第248号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院认定：2009年9月9日原告到被告处从事仓库保管员工作，2011年5月1日签订了无固定期限的劳动合同，被告未为原告按规定缴纳社会保险。2012年9月底原告离开被告单位，双方劳动关系解除，但被告没有为原告出具解除劳动合同证明书，原告离岗前月平均工资1800元。2013年7月23日原告以被告为被申请人申诉至龙口市劳动人事争议仲裁委员会，要求：1、依法缴纳自2009年9月9日至出具解除劳动合同书面证明止的社会保险金；2、支付7个月的经济补偿金12600元；3、支付35.5个月的两倍工资63900元；4、赔偿未出具解除劳动合同书面证明所造成的损失并承担25%的赔偿费用48272.50元。当日，龙口市劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字（2013）第185号决定书，以申请人未提供任何证据材料为由对申请人的请求不予受理。原告不服，诉至原审法院，请求：1、判令被告出具解除劳动合同书面证明书；2、赔偿未出具解除劳动合同书面证明书所造成的损失，并支付25%赔偿费用（38618元／12个月＊（2012年9月预计到2013年10月）13个月）41836元；3、支付35.5个月的两倍工资（1800元＊35.5个月）63900元；4、支付8.5个月的经济补偿金（1800元＊8.5个月（预计到2013年10月）＊2倍）30600元；5、依法缴纳自2009年9月至出具解除劳动合同书面证明书止期间的社会保险金。审理中明确诉讼请求为：1、判令被告出具解除劳动合同书面证明书；2、赔偿未出具解除劳动合同书面证明书所造成的损失，并支付25%赔偿费用（38618元／12个月＊（2012年9月预计到2013年10月）13个月）41836元；3、支付35.5个月的双倍工资（1800元＊35.5个月（自2009年10月10日预计到2013年10月））63900元；4、支付8.5个月的违法解除劳动合同赔偿金（1800元＊8.5个月（自2009年10月10日预计到2013年10月）＊2倍）30600元；5、依法缴纳自2009年9月至出具解除劳动合同书面证明书止期间的社会保险金。
上述事实有双方当事人的陈述、原告提交的仲裁决定书，被告提交的劳动合同、工资表等证据在卷佐证。
原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者定了书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。2009年9月9日原告到被告处工作，被告应在2009年10月9日前与原告签订书面劳动合同而没有签订，原告要求被告支付2009年10月9日至2010年9月8日期间两倍工资，符合法律规定。但根据山东省高级人民法院鲁高法（2011）297号《全省民事审判工作会议纪要》的精神，两倍工资不属于劳动报酬的范畴，具有惩罚性赔偿金的性质，仲裁时效期间从最后履行期限届满之日起算。2010年9月8日原告两倍工资履行期限届满，2013年7月原告才申请仲裁主张权利，显然已经超过了一年的仲裁时效期间，原告亦没有提交时效中止、中断的证据，被告对原告该主张已超过诉讼时效的辩称，符合事实和法律规定，依法应予以确认。原告要求被告支付2009年10月9日至2010年9月8日期间的双倍工资已超过仲裁时效期间，依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。且双方与2011年4月29日签订了无固定期限劳动合同，故原告要求被告支付2010年9月9日以后未签订劳动合同的两倍工资不符合法律规定，本院不予支持。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金30600元，但没有提供被告违法解除劳动合同相关证据，依法不予支持。双方解除劳动合同后，被告没有向原告出具解除劳动合同的书面证明，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条的规定，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。原告没有提供因被告没有为其出具解除劳动合同证明而造成实际损失的相关证据，其要求被告赔偿未出具解除劳动合同书面证明所造成损失并支付25%赔偿费用41836元，没有事实依据，不应予以支持。原告诉请判令被告出具解除劳动合同书面证明，该请求没有经过仲裁程序，不应予以审理。要求被告缴纳2009年9月至出具解除劳动合同书面证明书止期间的社会保险，不属法院受案范围，不应予以审理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款，第八十二条，第八十九条，参照我国现行劳动行政法规之相关规定，判决如下：驳回原告张益东要求被告龙口市龙港三联家电连锁有限公司赔偿未出具解除劳动合同书面证明书所造成的损失并支付25%赔偿费用41836元，支付未签订劳动合同双倍工资63900元，支付违法解除劳动合同赔偿金30600元的诉讼请求。
宣判后，张益东不服原审判决，向本院提起上诉称，一、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”原审判决认定，原告诉请的判令被告出具解除劳动合同证明，没有经过仲裁程序不予受理，又不告知向劳动仲裁委员会申请仲裁，系适用法律错误。二、原审判决认定，原告没有提供因被告未出具解除劳动合同证明而造成的实际损失的相关证据，其要求被告赔偿未出具解除劳动合同书面证明所造成的损失并支付25%赔偿费用没有事实依据，系适用法律错误。根据《劳动合同法》第九十一条等法律规定，由于被告未出具解除劳动合同证明书所造成损失的事实，原告不能与其他用人单位建立劳动关系，当事人无需举证证明。三、原审判决援引鲁高法会议纪要的精神确认支付两倍工资已经超过一年的仲裁时效，系适用法律错误。根据最高院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第一条，规定在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。因此，要求支付二倍公司未过诉讼时效。四、原审判决认定，原告没有提供被告违法解除的证据而不予支持违法解除劳动合同赔偿金，属适用法律错误。综上，请求：1、判令被上诉人出具解除劳动合同书面证明书；2、按当地职工平均年工资38618元标准赔偿自2012年9月27日至出具解除劳动合同书面证明止期间的工资并加付25%的赔偿费用。3、以1600元的标准支付11个月未与劳动者订立书面劳动合同的二倍工资。4、以1800元的标准支付自2009年9月9日至出具解除劳动合同书面证明止的解除劳动合同赔偿金，并加50%的赔偿费用。
被上诉人辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法予以维持。
本院经审理查明的事实同原审认定事实一致。
本院认为，一、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，人民法院受理劳动争议案件，应当以劳动仲裁为前置程序。本案中上诉人关于判令被上诉人出具解除劳动合同书面证明书的诉讼请求，因没有经过劳动仲裁程序，依法不属法院直接受案范围，其可先向劳动仲裁部门主张自己的权利。二、因被上诉人未给上诉人出具解除劳动合同书面证明书，被上诉人应承担由此给上诉人造成的经济损失，参照《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定，被上诉人应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付上诉人基本生活费，因上诉人系2012年9月底离开被上诉人处，故该费用的起止时间应自2012年10月起计算至上诉人在原审中主张的2013年10月，2012年当地最低工资标准为1240元／月，2013年为1380元，因此被上诉人应支付上诉人经济损失12264元［（1240元×31380元×10）×70%］。三、上诉人主张的没有签订书面劳动合同的两倍工资，不属劳动报酬的范畴，该项请求的仲裁时效期间应从最后履行期限届满之日起算，上诉人2009年9月参加工作，因此仲裁时效应自2010年9月起计算，截止到2013年7月上诉人诉至仲裁机构时已超过一年的仲裁时效，故上诉人的该项诉讼请求依法不应支持。四、关于双方解除劳动关系的原因，上诉人主张系被上诉人单方辞退，被上诉人称系上诉人口头解除，对此双方都没有提供充分的证据证明。因用人单位对劳动者负有管理责任，用人单位应承担相应的举证责任，现被上诉人没有充分证据证明系上诉人的原因导致双方劳动合同的解除，依法应认定系其单方解除劳动合同，被上诉人应当按照经济补偿标准的二倍向上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金12600元（1800元×3.5×2）。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。原审判决不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定判决如下：
一、撤销龙口市人民法院（2013）龙民初字第248号民事判决；
二、被上诉人龙口市龙港三联家电连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人张益东未出具解除劳动合同书面证明造成的经济损失12264元、违法解除劳动关系赔偿金12600元。
三、驳回上诉人张益东其他上诉请求。
一、二审案件受理费共计20元、由被上诉人龙口市龙港三联家电连锁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王云龙
审判员 樊 勇
审判员 慈勤哲
二〇一四年三月三日
书记员 辛婷婷