黑龙江省鹤岗市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑04民终73号
上诉人（原审原告）：代国英，女，1964年10月5日出生，汉族，萝北县太平沟乡
委托诉讼代理人：冯立民，鹤岗市光泰法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：刘思如，女，1969年11月3日出生，汉族，萝北县太平沟乡。
委托诉讼代理人：于春笑，萝北县爱民法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：刘振才，男，1964年10月2日出生，汉族，萝北县团结镇。
上诉人代国英因与上诉人刘思如、被上诉人刘振才健康权纠纷一案，不服黑龙江省萝北县人民法院（2017）黑0421民初441号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人代国英及其委托诉讼代理人冯立民，上诉人刘思如及其委托诉讼代理人于春笑到庭参加诉讼。因上诉人代国英对被上诉人刘振才的委托代理手续提出异议，代国英、刘思如均同意刘振才缺席审理，现对刘振才缺席审理。本案现已审理终结。
代国英上诉请求：请求二审撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审判决遗漏共同侵权人刘振才，判决给付数额显失公平，数额过低。误工费按照农村标准计算有异议，因其受伤前在鹤岗市兴山区做保姆，应该按照每月实际收入3,400.00元或者城镇标准给付。
刘思如辩称，代国英提出其在兴山区做保姆工作不属实，亦没有提供相关证据证实。
刘振才辩称，刘振才没有殴打代国英，一审判决刘振才不承担责任正确。
刘思如上诉请求：请求二审依法撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。是代国英先殴打刘思如哥哥刘振才，代国英对案件发生负有主要责任和过错，并因此受到公安机关行政处罚，应减轻刘思如的赔偿责任，双方各自承担50%责任。代国英伤情轻微，花医疗费一万余元属扩大损失。鉴定意见缺乏科学根据，不应作为定案依据。代国英患有颈椎病，颈椎CT费及血塞通、鹿瓜多肽用药与外伤无关，应予以扣除。误工费给付标准不是每天80.00元，而是每天78.30元，一审按照既定给付两个月时间过长，应给付半个月。代国英的伤情达不到需要护理程度，不应给付护理费。住院时间过长，住院15天就可以，应按照15天每天50.00元标准给付伙食补助费。
代国英辩称，一审判决给付标准有异议，对其他无异议，行政复议决定书已经认定代国英没有对刘思如具有加害行为，不存在分担责任问题。
刘振才对刘思如上诉请求无异议。
代国英向一审法院起诉请求：请求法院判令刘思如、刘振才赔偿医药费14,000.00元，误工费6,800.00元，护理费3,800.00元，营养费1,900.00元，交通费134.00元，共计26,634.00元。
一审法院认为，原告诉称被告刘振才构成侵权，但未提供证据予以证实，故原告要求刘振才承担赔偿责任的请求不予支持。原告提供的证据能够证明刘思如构成侵权，故刘思如应承担赔偿责任。刘思如辩称原告有过错，应自行承担一定责任，但未提供证据证实，故对该辩称不予支持。鉴定意见认为原告用药合理，被告对原告用药合理性提出异议，要求鉴定人员出庭接受质询，后又撤销了申请，故对鉴定意见应予以采信。原告在萝北县人民医院治疗费1,105.00元、黑龙江省农垦宝泉岭管理局中心医院治疗费10,840.00元，合计11,945.00元系合理费用，予以支持。原告在鹤岗市人民医院治疗费778.00元，无医嘱及证明其治疗必要，对该部分医疗费不予支持。原告职业系农民，应按农业平均工资计算误工费，2016年农业平均工资为80.00元/天，鉴定意见误工时限为两个月，故原告误工费为4,800.00元。原告护理人员系其女儿王平平，无正常职业，因此酌定按100.00元/天计算护理费，鉴定意见护理时限为10日，故原告护理费为1,000.00元。原告住院38天，每日补助费50.00元，支持住院伙食补助费1,900.00元。支持原告交通费114.00元（3元/天*38天）。精神损害请求于法无据，不予支持。原告未提供证据证明其青苗损失，对该部分诉讼请求不予支持。因被告对营养费500.00元、鉴定费2，600.00元、邮寄费30.00元、复印费30.00元无异议，故予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条的规定，判决：一、被告刘思如于判决生效后五日内给付原告代国英医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用合计22,919.00元；二、驳回原告代国英的其他诉讼请求。案件受理费186.00元，由被告刘思如负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。
上诉人刘思如提供证据：
2016年11月10日萝北县公安局太平沟边防派出所萝公（太）行罚决字（2016）374号行政处罚决定书，欲证明代国英在本案中存在过错，应予承担责任。
上诉人代国英质证认为，对处罚决定书真实性有异议，其没有收到该处罚决定，如果收到会签名。
上诉人代国英提供证据：
提供证人张素珍身份证、户口复印件，欲证明张素珍是其在鹤岗市兴山区育英社区担任保姆期间的雇主，做保姆期间每月收入3,400.00元，误工费应按每月3,400.00元计算。但因张素珍在外地治病，不能出庭作证。
上诉人刘思如质证认为，该事实代国英在一审期间没有提出，且证人没有出庭，其身份信息证明不了代国英欲证明的问题，不能作为证据使用。
经上诉人代国英申请，本院到萝北县公安局太平沟边防派出所调取了2016年7月8日萝公（太）行罚决字（2016）251号对代国英及萝公（太）行罚决字（2016）252号对刘思如作出的行政处罚决定书。2016年11月10日萝公（太）行罚决字（2016）373号对刘思如及萝公（太）行罚决字（2016）374号对代国英作出的行政处罚决定书。2016年5月12日对代国英、刘思如、刘振才、张桂云的询问笔录。2016年7月8日对代国英、刘思如的暂缓执行行政拘留决定书。2016年7月及2016年11月对代国英、刘思如作出的公安行政处罚告知笔录。刘振才智力肆级残疾人证。萝北县公安局太平沟边防派出所情况说明。
刘思如质证认为，对以上证据的真实性均无异议，可以证实公安机关已经依法对代国英进行了处罚，处罚决定已经生效，代国英在本案中存在重大过错，应减轻刘思如的赔偿责任，代国英应自行承担一部分责任。
代国英质证认为，萝北县太平沟派出所作出的251号对代国英的处罚决定书已经被撤销，374号对代国英的处罚决定书及处罚告知笔录没有向其宣读，代国英也没有收到，处罚决定书上的指纹也不是代国英按的。对刘思如、刘振才、张桂云的询问笔录均有异议，认为陈述不属实，不是互殴，是刘振才、刘思如殴打代国英。派出所出具的情况说明不能证明代国英收到了处罚决定。对其他证据无异议。
经审理查明，上诉人刘思如与被上诉人刘振才系兄妹关系，上诉人代国英与上诉人刘思如前后院相邻。2016年5月11日下午16时许，因刘振才放羊是否进入代国英家园内一事，代国英与刘思如发生纠纷，并至互相厮打，致使代国英受伤。代国英伤后当日在萝北县人民医院门诊外科治疗，支付治疗费1,105.00元，后于2016年5月11日到黑龙江省农垦宝泉岭管理局中心医院治疗，支付急诊费730.00元，2016年5月11日至6月18日，在该院住院治疗38天，经诊断为颈部及腰部挫伤，胸臂挫伤，骶尾部挫伤，颜面部软组织挫伤，轻度颅脑损伤，颈椎病，支出医疗费10,110.26元。一审期间，经委托鹤岗市天正司法鉴定中心进行鉴定，结论为，治疗终结时间为伤后二个月，伤后需一人护理10日，需营养期限10日，审查长期医嘱、临时医嘱，用药合理给予支持。
双方纠纷发生后，萝北县公安局太平沟边防派出所对纠纷进行了处理。2016年7月8日下发萝公（太）行罚决字（2016）251号行政处罚决定书，对代国英给予行政拘留十日并处罚款五百元的行政处罚。同日并下发萝公（太）行罚决字（2016）252号行政处罚决定书，对刘思如亦给予行政拘留十日并处罚款五百元的行政处罚。该两份行政处罚决定书认定，2016年5月11日16时许，在萝北县太平沟乡新河口村，代国英因琐事与刘振才和刘思如发生争吵，代国英将刘振才殴打，刘振才的妹妹刘思如随后与代国英互相殴打。后因代国英对处罚决定不服，申请行政复议，萝北县人民政府于2016年9月8日作出萝政复议（2016）11号行政复议决定书，责令被申请人萝北县公安局60日内重新作出具体行政行为。2016年11月10日萝北县公安局太平沟边防派出所作出萝公（太）行罚决字（2016）373号行政处罚决定书，对刘思如给予行政罚款五百元的行政处罚。同日并作出萝公（太）行罚决字（2016）374号行政处罚决定书，对代国英亦给予行政罚款五百元的行政处罚。此两份行政处罚决定书认定，2016年5月11日16时许，在萝北县太平沟乡新河口村代国英家附近的路上，代国英因琐事与刘思如发生争吵，而后互相厮打。处罚决定下发后，刘思如缴纳了罚款，代国英未予缴纳。刘思如在对其作出的两份处罚决定书上签名并按捺指纹，代国英的两份处罚决定书没有签名，但印有指纹，并有萝北县公安局太平沟边防派出所民警常超、付彦博在处罚决定书上写有”本决定书已向代国英宣读”并签名。萝北县公安局太平沟边防派出所出具情况说明，证明在行政复议决定后，重新量刑处罚，分别给予代国英、刘思如行政罚款500.00元的处罚，民警常超、付彦博在太平沟乡新河口村书记孔祥录陪同下将处罚决定书送给刘思如、代国英本人，刘思如在处罚决定书上签名并按捺指纹，并缴纳罚款500.00元，代国英在处罚决定书上按指纹但没有签名，也没有缴纳罚款。
从公安机关对代国英、刘思如、刘振才、张桂云的询问笔录可以反映出代国英与刘思如存在互相撕扯的事实。
本院认为，上诉人刘思如与上诉人代国英因琐事产生纠纷，并至互相厮打，致使代国英受伤，刘思如应对此承担赔偿责任。关于代国英提出一审判决遗漏共同侵权人刘振才的主张，从公安机关的处罚决定书认定事实及证人张桂云的证言，均没有刘振才参与厮打并造成代国英受伤的事实，因此，该主张无充分证据予以证实，不予支持。至于代国英提出一审判决给付误工费按照农村标准计算有异议，其受伤前在鹤岗市兴山区做保姆，应该按照每月实际收入3,400.00元或者城镇标准给付的请求，因代国英就此问题未提供出有效证据予以证实，该请求亦不予支持。关于刘思如提出鉴定意见缺乏科学根据，不应作为定案依据；代国英患有颈椎病，颈椎CT费及血塞通、鹿瓜多肽用药与外伤无关，应予以扣除；一审按照鉴定给付两个月误工费时间过长，应给付半个月为宜；代国英的伤情达不到需要护理程度，不应给付护理费等项请求，因刘思如没有充分合理的证据证实鉴定存在问题，又放弃要求鉴定人员出庭质询的请求，亦没有提出重新鉴定申请，鉴定对用药、医疗终结期、护理等问题均作出结论，一审依据鉴定结论计算各项费用并无不妥，因此，刘思如的此项上诉请求不予支持。至于刘思如提出代国英住院时间过长，住院15天即可，应按照15天每天50.00元标准给付伙食补助费的主张，因代国英住院时限在鉴定医疗终结期内，按每天50.00元标准给付伙食补助费亦不超过出差补助标准，故刘思如该项上诉主张不予支持。关于刘思如提出误工费给付标准不应每天80.00元，按照2016年相近行业上一年度职工平均工资应为每天78.30元的请求，2016年黑龙江省人身损害赔偿标准农林牧渔业标准为每年28,556.00元，每月为2,379.67元，两个月计4，759.34元，一审判决给付4,800.00元并无不妥。至于刘思如提出代国英对案件发生负有主要责任，并因此受到公安机关行政处罚，应减轻其赔偿责任的主张，因公安机关在对纠纷处理中，认定双方互相厮打，并对代国英进行了行政处罚，因此，代国英对该纠纷的发生，应负有一定的责任，由其承担20%责任为宜，一审判决刘思如承担全部责任不妥。
综上所述，刘思如的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持萝北县人民法院（2017）黑0421民初441号民事判决第二项；
二、撤销鹤岗市工农区人民法院（2017）黑0421民初441号民事判决第一项；
三、上诉人刘思如于判决生效后五日内给付上诉人代国英医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用合计22,919.00元的80%计18，335.20元。
一审案件受理费186.00元，由上诉人刘思如负担。上诉人代国英预交二审案件受理费300.00元，由上诉人代国英负担。上诉人刘思如预交案件受理费300.00元，由上诉人刘思如负担258.00元，上诉人代国英负担42.00元。
本判决为终审判决。
审判长 任 重
审判员 高 琳
审判员 顾立宏
二〇一八年三月二十九日
书记员 孙 颖