江西省万年县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）万民一初字第686号
原告祝友生，职工。
委托代理人祝桃金，特别授权。
委托代理人王伟，江西护三农律师事务所律师，一般代理。
被告广丰社后建筑工程有限公司万年分公司，住所万年县石镇镇射田村。
负责人程枝德，该公司经理。
委托代理人夏亩荣，江西万年红律师事务所律师，特别授权。
原告祝友生诉被告广丰社后建筑工程有限公司万年分公司工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告祝友生及其委托代理人祝桃金、王伟，被告广丰社后建筑工程有限公司万年分公司委托代理人夏亩荣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告祝友生诉称，2011年原告到被告单位工作，从事井下作业，工资5000元以上。2013年10月22日，原告经江西省××防治研究所诊断为矽肺壹期，2014年1月29日，原告被上饶市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年5月27日，原告经江西省劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。原告于2014年9月26日向万年县劳动和社会保障局申请仲裁，万年县劳动人事争议仲裁院于2014年11月17日做出仲裁裁决。仲裁裁决适用的本人工资标准为1917元有误，一次性伤残就业补助金计算方法错误。被告未按实际工资为原告缴纳工伤保险，导致原告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金的损失，应当承担赔偿责任。此外，被告还应当支付法律规定由其支付的一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第十条规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率这积。”也就是说工伤保险费缴费基数是按职工工资确定的。《工伤保险条例》第六十二条规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”该条明确了用人单位在未缴纳工伤保险费时，应向劳动者支付工伤保险待遇的责任，即用人单位过错导致劳动者损失产生侵权赔偿责任的法律规定。因为被告未按照实际工资为原告缴纳工伤保险，所以根据侵权责任法理论，被告应当就原告无法从社保机构申报以及其应当支付的部分承担赔偿责任。原告的本人工资实际为5000元以上，所以一次性伤残补助金计算为16×（5000-1917）=49328元；根据《江西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条第三款：“患××的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。”所以，一次性工伤医疗补助金计算为17×（1＋30%）×（5000-1917）=68134.3元；一次性伤残就业补助金计算28×5000元=140000元。综上所述，原万年县劳动人事争议仲裁院的裁决事实不符合适用法律错误，1、请求法院依法撤销万劳人仲字（2014）16号裁决书；2、请求法院依法判决原、被告解除劳动关系；3、请求法院依法调解或判决被告支付原告一次伤残补助金49328元、一次性工伤医疗费补助金68134.3元；一次性伤残就业补助金140000元；4、请求法院依法调解或判决被告为原告办理退休养老手续；5、本案的诉讼费由被告承担。
被告广丰社后建筑工程有限公司万年分公司辩称，一、原告要求按每月5000元的标准支付工伤待遇没有事实和法律依据。通过原告提供的工资本以及原告领取的领条可以清楚地看到，原告于2013年10月22日被诊断患××前12个月的平均工资为1056元，而不是5000元。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，原告一次性伤残补助金按其患××前12个月平均缴费工资计算，由于原告患××前12个月的平均工资为1056元，低于万年县2013年社会保险月平均最低缴费工资1750元，所以答辩人认为应按月缴费工资1750元的标准支付原告一次性伤残补助金。二、《工伤保险条例》第36条规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性医疗费补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条规定，五至六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中六级一次性工伤医疗补助金标准为17个月的本人工资，一次性伤残就业补助金标准为28个月的本人工资。患××的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%；不足一年的按照一年计算。根据上述法律规定，原告现在要求解除劳动关系，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按原告要求解除劳动关系时的本人工资计算，由于原告要求解除劳动关系时前12个月的平均工资低于2014年社会保险月平均最低缴费工资1950元，所以答辩人认为应按月缴费工资1950元的标准支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。三、至于原告诉称要求答辩人为其办理退休养老手续的问题，答辩人认为，该请求没有事实和法律依据，请求驳回。一是原告未到法定退休年龄，二是本项诉求不属于劳动争议范围。
经审理查明，原告祝友生于2011年8月开始在广丰社后建筑工程有限公司万年分公司工作，从事井下作业。2013年1月，原告祝友生因身体不适未再上班。2013年10月22日，原告经江西省××防治研究所诊断为矽肺壹期。2014年1月29日，原告经上饶市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年5月27日，原告经江西省劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。因工伤赔偿发生争议，原告祝友生向万年县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决解除劳动关系和支付其一次性伤残补助金83000元、一次性工伤医疗费补助金110500元、一次性伤残就业补助金140000元。2014年11月17日，万年县劳动人事争议仲裁院作出万劳人仲字（2014）16号仲裁裁决，裁决1、祝友生与广丰社后建筑工程有限公司万年分公司解除劳动关系；2、广丰社后建筑工程有限公司万年分公司在裁决生效后十日内向祝友生支付一次性伤残就业补助金48283元（28个月×1916元）×90%；3、广丰社后建筑工程有限公司万年分公司在裁决生效后协助祝友生到我县社保机构办理领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金手续。
另查明，1、广丰社后建筑工程有限公司万年分公司已为祝友生缴纳社会保险费，2012年和2013年缴费基数为1750元，2014年缴费基数为1950元。2、原告祝友生2012年1月至2012年12月工资总额为23370.5元。3、2013年1月至2014年8月，原告祝友生每月领取1000元生活费。
以上事实，有双方当事人的陈述、仲裁裁决书、出院记录、疾病诊断证明书、工伤认定决定书、职工丧失劳动能力程度鉴定审批表、再次鉴定结论通知书、工资领取明细、工资发放表等证据证明。
本院认为，原告祝友生因工作原因患有职业病，且经上饶市人力资源和社会保障局认定为工伤，依法应享有工伤保险待遇。工伤职工享受的工伤保险待遇的范围、项目、标准应符合《工伤保险条例》的规定。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案原告已要求与用人单位解除劳动关系，本院予以确认。本案被告作为用人单位已依法缴纳社会保险费，参加了工伤保险，故原告主张的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由社会保险经办机构支付，一次性伤残就业补助金应由被告支付。《江西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条规定，五至六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中六级一次性工伤医疗补助金标准为17个月的本人工资，一次性伤残就业补助金标准为28个月的本人工资。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%；不足一年的按照一年计算。根据上述规定，原告于2014年10月要求解除劳动关系，其一次性伤残就业补助金应按原告2014年10月的本人工资计算，且原告距法定退休年龄不足五年，其一次性伤残就业补助金应扣减10%。原告自己提供的工资领取明细及被告提供的工资发放表相互印证，可以证明原告2012年1月至2012年12月工资总额为23370.5元，原告祝友生主张其月工资为5000元没有依据，本院不予支持。原告在要求解除劳动关系前每月领取生活费1000元，患职业病前12个月平均月缴费工资也低于上饶市2014年度社会保险缴费基数1950元，其本人工资按1950元计算。原告要求被告办理退休养老手续的请求，不属于人民法院的受案范围，本院不予支持。综上，被告广丰社后建筑工程有限公司万年分公司应支付给原告祝友生一次性伤残就业补助金49140元（28个月×1950元×90%）。据此，依据《工伤保险条例》第三十六条第二款、第六十四条第二款，《江西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条的规定，判决如下：
一、原告祝友生与被告广丰社后建筑工程有限公司万年分公司解除劳动关系；
二、被告广丰社后建筑工程有限公司万年分公司于本判决生效后五日内支付给原告祝友生一次性伤残就业补助金49140元；
三、驳回原告祝友生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（标的款账号开户行：中国工商银行万年县支行，户名：万年县人民法院，账号15×××52）。
本案受理费10元，由被告广丰社后建筑工程有限公司万年分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院，并向上饶市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：上饶市农业银行饶东支行，账号：36×××14，户名：江西省上饶市中级人民法院）。
审 判 长 李占军
审 判 员 韩建华
人民陪审员 刘增华
二〇一五年三月二十六日
代书 记员 陈 宏