江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宜中刑一终字第138号
原公诉机关江西省高安市人民�察院。
上诉人（原审被告人）邹某某，男，1977年9月4日出生于江西省高安市，汉族，初中文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪、开设赌场罪于2013年3月19日被江西省高安市公安局取保候审，2014年3月18日被依法监视居住。经江西省高安市人民法院决定，于2014年8月1日被依法逮捕。现羁押于江西省高安市看守所。
原审被告人刘某甲，男，1995年5月2日出生于江西省高安市，汉族，初中文化。2012年6月因犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪被判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪、开设赌场罪于2013年2月6日被江西省高安市公安局刑事拘留，2013年2月22日被依法取保候审；2014年2月21日被依法监视居住。经江西省高安市人民法院决定，于2014年8月1日被依法逮捕。现羁押于江西省高安市看守所。
江西省高安市人民法院审理江西省高安市人民检察院指控原审被告人邹某某、刘某甲犯寻衅滋事罪和开设赌场罪一案，于2014年8月28日作出（2014）高刑初字第158号刑事判决。宣判后，原审被告人邹某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：（一）开设赌场事实。
2011年7-8月份，被告人邹某某与蔡某某、刘某乙、袁某某、吴某某（均另案处理）共同出资先后在高安市凯悦商务酒店419房和高安市凤凰二路眼镜水果行对面一麻将馆内合伙开设专门用于赌博的场所，设定赌博方式为打扑克牌“三公”，组织纠集赌徒赌博，从中抽头渔利，平均每天抽取一万余元，时间合计七天，总计从赌场抽头渔利十万余元。被告人刘某甲在蔡某某安排下，与姚某某、龙某某、陈某某、刘某丙等人为赌场放哨警戒，护场人员每天的报酬是1000元或每人200元钱加一包芙蓉王烟，并包吃住，其中�某甲参与两天，得到400元报酬。
以上事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）被告人邹某某的供述证实：2011年7-8月份，他和袁某某、吴某某、刘某乙、蔡某某五人合伙在凯悦宾馆419房和凤凰二路一个麻将馆开赌场，总共开了7-8天，他们每人分得一万余元。蔡某某安排了刘某甲在赌场护场子。
（2）被告人刘某甲供述2011年7-8月份，蔡某某和邹某某合伙开赌场，蔡某某安排他和陈某某、姚某某等人负责看场子，他们看场子的每人每天可分得200元钱和1包芙蓉王烟，他去了两次，分得400元钱。
（3）同案犯蔡某某供述2011年中秋节前后，他和邹某某在凯悦四楼开了一个房间用于赌博，他叫了刘某甲、陈某某、刘某丙等人专门看护赌场，刘某丙、刘某甲等人每人每天分得200元钱。
（4）证人吴某某的证言证实：2011年8-9月份，他和邹某某、�某某、刘某乙、袁某某每人出一万元在高安市凯悦宾馆一个房间开了约三四天赌场。后又在高安市凤凰二路一幢民房的二楼开了约二三天。总共赚了约十万元。
（5）证人袁某某的证言证实：2011年的下半年，他和邹某某、吴某某、蔡某某、刘某乙在高安市凯悦宾馆和凤凰二路租房开赌场，蔡某某叫了姚某某、刘某丙、刘某甲、“明仔”等帮他们护赌场，护赌场的有工资，抽烟、吃饭也归他们赌场负责。
（6）证人徐晶晶、赵某某的证言证实：2011年8月份，邹某某和蔡某某合伙开赌场，他们在赌场内赌博玩“三公”，邹某某在边上每盘都抽100-200元钱，刘某乙带着几个混昆在场子内走来走去护场子。
（7）现场照片、现场方位图、辨认笔录等。
（二）寻衅滋事事实。
1、2011年8月份的一天，被告人邹某某因工程车运土需要而扩修道路，占用了高安市石脑镇塔溪村委会�楼徐村村民徐某某的田地，后与徐某某就补偿一事发生争执。后邹某某叫来蔡某某、刘某乙、刘某丙、陈某某、姚某某、刘某甲等人到其工地上，刘某丙率先冲上前打了徐某某一个耳光，其他人跟进准备进一步围殴时被当地妇女村民阻拦，邹某某见状担心很快有更多村民出来后难以脱身，便要蔡某某等人立即离开了现场。
以上事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）被告人邹某某的供述证实：2011年7-8月份，他因工程车运土损坏路基赔偿一事与塔溪村委会门楼徐村一村民发生纠纷，他便打电话叫来刘某丙、刘某甲等人，在与该村民商谈赔偿的事时对该村民进行了殴打。
（2）被告人刘某甲供述2011年8月份的一天下午，因邹某某工程车的事他和刘某乙、陈某某等开车到石脑镇塔溪村一村庄，在那他们对一个村民进行了拳打脚踢。
（3）同案犯蔡某某供述2011年8-9月份的一天，他接到邹某某的电话说有人要打他，要他过去。他便带了刘某甲、刘某丙、姚某某、陈某某、沈某某等来到了石脑镇一个村庄，到那后他们问邹某某是谁要打他，邹某某指了一个中年人，他们就冲上去，刘某丙打了中年人一个耳光。
2、2011年9月10日23时许，被告人邹某某的同村朋友邹某乙驾驶货车与骑摩托车的江某某、肖某某在高安市石脑镇三保加油站斜对面的塔溪路口发生交通纠纷。邹某乙求助邹某某，邹某某便打电话给蔡某某要其带人来现场帮忙。肖某某的师傅冷某某获悉情况后驾驶一辆皮卡车载着肖的父母也赶到现场来处理纠纷。不久，蔡某某带着刘某乙、刘某丙、陈某某、姚某某、刘某甲等人赶到现场，与对方就交通纠纷赔偿一事争执不下，突然，蔡某某率先用一矿泉水瓶砸了对方的皮卡车司机冷某某头部，其他人立即跟进追打对方多人。冷某某一方的人吓得赶紧躲进皮卡车内反锁车门，蔡某某等人仍不依不饶，其中刘某丙跃上皮卡车引擎盖踩踏，刘某甲等其他人则围着车身踹踢、用石头、砖块打砸车身。后来，邹某某听说有人报了警，便要蔡某某等人立即离开了现场。
以上事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）被告人邹某某的供述证实：2011年9月份一天晚上，他接到邹国明的电话说其在石脑塔溪路口出了事，要他过去。他便打电话给蔡某某要蔡某某带人过去。蔡某某就带了刘某甲、刘某丙、姚某某等人赶去。蔡某某在那先打了对方一个人，跟蔡某某一起过去的人就拥过去打对方的人，对方就躲进皮卡车内，刘某丙便在皮卡车引擎盖上跳来跳去。后来听说报警了，他便要蔡某某赶快走了。
（2）被告人刘某甲供述2011年9月份的一天晚上，蔡某某叫他们赶到石脑加油站去。他们赶过去用石头、砖块砸对方的皮卡车，刘某丙跳上皮卡车引擎盖拼命踩。
（3）同案犯蔡某某供述2011年8月份左右的一天，邹某某打电话说他的车在去石脑的路上被一辆皮卡车拦住了。他便开车带刘某丙、刘某甲、姚某某、陈某某等赶去。到那后他拿手上的矿泉水瓶朝对方摔去，跟他过来的刘某丙等人就冲上去打对方，对方吓得跑进车内反锁车门，刘某丙便在皮卡车引擎盖上跳来跳去，其余的人就捡石块砸皮卡车，后听说报了警，邹某某便要他们离开。
（4）证人江某某的证言证实：2011年9月10日晚上，他和肖某某骑车从石脑镇回高安市与一货车司机发生纠纷，肖某某家属和师傅赶了过来，货车司机也叫来了十多个人，对方叫来的人看到他们在争吵，就冲过来动手打他们，他们吓得躲到皮卡车里去，那伙人就围着车子车子，还有�跳到车引擎盖上用砖头砸引擎盖。
（5）受害人冷某某的陈述证实：2011年的一天晚上，他徒弟肖某某打电话说在石脑路上三保加油站斜对面与一货车发生交通纠纷，他便开了皮卡车赶了过去与对方谈赔偿的事，对方叫了十几个街上的混混过来，吓得他们都躲到车里，这些混混就围着他的车子，拍打车门，有的还爬到他皮卡车引擎盖上，用砖头砸引擎盖。他被一个混混用矿泉水瓶在头上砸了一下。
3、2011年10月31日下午，被告人邹某某与黄某某、吴某某、龚某某、邹某丙等人在高安市石脑镇塔溪店下村黄某某家中二楼赌博时，熊某某、石某某开车带喻某甲、喻某乙、刘某某三人来到黄某某家中赌博。喻某甲、喻某乙参赌不久后就赢了几千元钱，随后与熊某某、石某某、刘某某一起走了。约半小时后，在喻某甲带领下，高某某、赵某翔、喻某星（均另案处理）三人持�闯入黄某某家的赌场中抢劫了邹某某、黄某某、吴某某、龚某某等人赌资共4900元。邹某某等人认为抢劫赌资的青年就是熊某某、石某某带来的，当天下午6时许，邹某某约熊某某、石某某到石脑镇百佳陶瓷仓库对面一瓦店门口（一汽服务站旁）解决此事。双方到现场见面后，邹某某等人要求熊某某、石某某二人对自己被抢一事负责，责令熊某某、石某某二人赔偿一万元钱，熊某某、石某某二人认为冤枉而不从。邹某某叫来的蔡某某、刘某乙开车带着被告人刘某甲及刘某丙、陈某某、姚某某等人随即赶到现场，对熊某某、石某某以报警相威胁并实施殴打，熊某某被迫打电话让其弟弟送来6000元钱交给邹某某，而邹某某又将这6000元钱交给了蔡某某。
案发后，被告人邹某某退赔了被害人熊某某6000元，被害人熊某某对被告人邹某某的行为表示谅解。
以上事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）被告人邹某某的供述证实：2011年10月31日，他和吴某某、黄某某、邹某丙等人在黄某某家中赌博，熊某某带了三个人到黄某某家里来赌博，与熊某某来的三个人赢了钱就走了。不久就来了几个持刀抢劫的人抢走了他们赌资4900元。他便认为是熊某某带人抢的，便把熊某某约出来，打电话给祭志荣要其帮他问钱。后蔡某某与刘某甲、刘某丙、姚某某等人过来逼着熊某某打电话让其弟弟送了6000元钱过来，6000元钱被蔡某某拿走了。
（2）受害人熊某某的陈述证实：2011年10月31日下午6左右他被叫到一汽服务站，邹某某说被他带去的两个朋友抢走了钱，要他赔一万元钱，并叫了三四十个年轻人围住他，他被迫打电话叫他弟弟送了6000元钱给他，他把钱交给了邹某某手里才被放走了。
（3）同案犯蔡某某供述2011年11月份左右�一天下午，邹某某打电话告诉他说在石脑镇赌博时被人拿着刀冲进去抢走了钱，现抓到三个人要他过去。他就接了刘某丙、刘某甲、陈某某、“望伢”等赶过去逼着一个人打电话送了6000元钱给他们。
（4）同案犯刘某乙供述2011年10月底一天下午，邹某某打电话说其在赌博的地方被抢了钱，叫他带人过去。蔡某某安排他带人去邹某某那里，他便和蔡某某、刘某丙、刘某甲、明仔、姚某某等一起到了一汽服务站卖瓷砖的地方，逼着对方拿了6000元钱。
（5）同案犯姚某某供述2011年的一天刘某乙跟他们说邹某某有事，叫他们去看一下。于是他和“明仔”、刘某丙、刘某甲、刘某乙等就开车到了石脑镇一汽服务站帮邹某某逼一个人还钱。
（6）证人吴某某的证言证实：2011年10月31日下午，他和邹某某、龚某某、黄某某等在黄某某家赌博，熊某某和石某某带了三个年轻人进来赌了几十分钟，赢了钱就走了。过了不久，就闯进三个提着刀的年轻人来抢走了他们4000余元钱。他们就认为是熊某某和石某某带来的年轻人抢的，邹某某就约石某某和熊某某到石脑镇百佳陶瓷仓库对面谈，邹某某还叫来了两车年轻人，逼着熊某某叫人送钱过来。
（7）调解协议书、收条、谅解书证实：被告人邹某某退赔了被害人熊某某的损失6000元，被害人熊某某对被告人邹某某的行为表示谅解。
另查明，2013年3月19日，被告人邹某某主动到高安市公安局投案，并如实供述了他在2011年7-8月份伙同蔡某某等人开设赌场和寻衅滋事。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）高安市公安局出具的证明证实：被告人邹某某于2013年3月19日主动到高安市公安局投案。
（2）高安市人民法院（2012）高刑初字第93号刑事判决书证实：被告人刘�甲于2012年6月15日因犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪被判处有期徒刑七个月。
（3）常住人口信息表证实：被告人邹某某、刘某甲的出生时间分别为1977年9月4日、1995年5月2日及其基本情况。
原审法院认为：被告人邹某某、刘某甲伙同他人以营利为目的，开设赌场，为赌博提供专门场所，设定赌博方式，聚众赌博，从中抽头渔利，获取非法利益，被告人邹某某、刘某甲的行为已构成开设赌场罪；被告人邹某某、刘某甲伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，并强拿硬要他人财物，情节严重，被告人邹某某、刘某甲的行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人邹某某起主要作用，系主犯；被告人刘某甲起次要作用，系从犯；被告人邹某某在案发后主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，属自首。被告人邹某某退赔了被害人的损失，其行为取得了被害人的谅解。被�人刘某甲犯罪时已满16周岁不满18周岁，属未成年人犯罪。被告人刘某甲自愿认罪。综合以上情节，对被告人邹某某、刘某甲依法从轻处罚。被告人刘某甲辩称起诉书指控的第三次寻衅滋事其没有参与。经查，案发当日参与此次寻衅滋事的同案犯蔡某某、刘某乙、姚某某均交代被告人刘某甲参与此次犯罪，故对被告人刘某甲的辩解不予采信。为了维护公共秩序，对被告人邹某某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十九条；对被告人刘某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款（一）项、第（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第十七条第一款、第三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人邹某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币15000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币15000元。
二、被告人刘某甲犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月；犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币10000元，数罪并罚，决定执行拘役四个月，并处罚金人民币10000元。
上诉人邹某某上诉提出其系从犯，有自首情节，并取得了受害人的谅解，一审量刑过重，请求二审减轻处罚。
经本院二审审理查明的事实、证据与一审相同，原判所列证据已经一审法院当庭举证、质证，经本院核实，予以确认。
本院认为：上诉人邹某某、原审被告人刘某甲伙同他人以营利为目的，开设赌场，为赌博提供专门场所，设定赌博方式，聚众赌博，从中抽头渔利，获取非法利益，邹某某、刘某甲的行为已构成开设赌场罪；邹某某、刘某甲伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，并强拿硬要他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。本案系共同犯罪。在共同犯罪中，邹某某起主要作用，系主犯；刘某甲起次要作用，系从犯，依法应当予以从轻处罚；邹某某在案发后主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，属自首，依法可以从轻处罚。邹某某退赔了被害人的损失，其行为取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。刘某甲犯罪时系已满十六周岁、未满十八周岁的未成年人，依法应当予以从轻处罚。刘某甲自愿认罪。关于上诉人邹某某提出其系从犯，有自首情节，并取得了受害人的谅解，一审量刑过重，请求二审减轻处罚的意见，经查，本案中，邹某某起主要作用，系主犯，原审法院已充分考虑上诉人邹某某有投案自首、取得受害人的谅解等情节，对上诉人邹某�判处有期徒刑八个月，已属从宽处罚，故对其上诉意见，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲍 滨
代理审判员 许 俭
代理审判员 丁圣翔
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 彭剑斌