湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂06民终381号
上诉人（原审被告）中国银行股份有限公司襄阳分行（下称中国银行襄阳分行），住所地：襄阳市樊城区长虹北路6号。
代表人李从和，中国银行襄阳分行行长。
委托代理人何群涛，湖北长久律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被上诉人（原审原告）马国清，男，汉族。
委托代理人唐金爽，湖北法正大律师事务所律师。代理权限：一般代理。
上诉人中国银行襄阳分行因与被上诉人马国清劳动争议纠纷一案，不服襄阳高新技术产业开发区人民法院于2015年12月24日作出的（2015）鄂襄新民初字第01913号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：1993年11月，马国清到中国银行襄阳分行工作。2005年5月30日，双方签订一份无固定期限劳动合同，合同约定：第二十一条，乙方应遵守国家法律法规和金融行业职业道德以及甲方依法制定的劳动纪律和规章制度，……；第二十二条，甲方根据国家法律法规、甲方依法制定的规章制度，有权给予乙方奖励、处分、处罚或处理；第二十三条，乙方若违反劳动纪律，甲方可依据规章制度给予乙方纪律处分及（或）经济处罚，直至解除本合同；第二十九条，乙方有以下情形之一的，甲方可以随时解除本合同：……（三）严重违反甲方劳动纪律、规章制度的；……。2009年12月19日，中国银行股份有限公司全行职工代表会议通过《员工违规行为处理办法（2010年版）》，自2010年1月1日起施行。该办法第290条规定：违反规定，参与客户之间资金借贷、融资担保、集资经商等活动的，给予警告至记大过处分；后果特别严重的，给予撤职处分或予以辞退。2011年3月，中国银行股份有限公司发布《中国银行营业柜员十个严禁》（2011年版）等。《中国银行营业柜员十个严禁》（2011年版）第四条规定，严禁借银行名义私自代客投资理财，或参与社会上的资金借贷、融资担保、集资经商等活动；《中国银行营业机构负责人十个严禁》（2011年版）第八条规定，严禁个人经商，或参与社会上的资金借贷、融资担保、集资经商等活动。2011年3月24日，中国银行襄阳分行组织马国清等人学习“双十禁”文件，马国清在内部学习登记薄上签字。2013年3月14日，马国清在《中国银行襄阳分行员工案件防控及安全稳定承诺书》上签字，承诺：……；二、严格执行员工“双十禁”要求；……；五、决不利用银行员工身份，在银行经营场所，借用或盗用银行信用进行民间借贷或集资活动；保证遵守银行纪律、规章制度及其他规范要求，并坚决抵制违法违纪违规行为；……；如违反上述承诺而引发问题，本人将负全部责任，并愿按照规定接受组织处理。2014年4月21日，马国清在《中国银行襄阳分行2014年案件防控承诺书》上签字，承诺：……严格落实总行“双十禁”、省分行“五十禁”规定，坚决纠正和打击“踩红线”行为；……发现参与民间借贷、地下钱庄、非法集资等异常行为的，间接参与者一律劝退，直接参与者一律开除；……如未履行上述承诺，本人自愿接受问责。2014年12月13日，中国银行股份有限公司全行职工代表会议通过《员工违规行为处理办法（2014年版）》，自2015年1月1日起施行。该办法第314条规定，有下列行为之一的，给予辞退或开除处分：……（三）为他人非法集资、民间融资提供担保的。第328条规定，本办法施行前发生的违规行为，尚未处理的使用本办法；此前有规定不认为违规或处理较轻的，依据原规定进行处理；依本办法施行之前的办法认为违规，但本办法不认为违规或违规较轻的，适用本办法。中国银行襄阳分行分别于2015年1月28日、2015年2月12日组织马国清等人学习《员工违规行为处理办法（2014年版）》。中国银行襄阳分行提供的谈话记录、事实见面材料载明：2013年年底，马国清为客户乔丽云办理了两台P**机，用于企业经营。其后，发现乔丽云绑定的中国银行借记卡上经常有大量现金余存，遂多次向乔丽云建议借给其朋友周转。2014年3月13日，乔丽云、王颖、“史桂升”一起前往营业部马国清工位。乔丽云、王颖在马国清工位的POS机上向“史桂升”个人账户转入资金，其中乔丽云转入100万元，王颖转入60万元，“史桂升”当面出具了借款借据，并约定借款期限为1个月，借款利息为每月4%。马国清在借据上作为担保人签字并按手印。因“史桂升”未能按期偿还借款本息，乔丽云和王颖在多次催要无果情况下，遂于2014年12月将上述情况反映到中国银行襄阳分行。马国清对此事实予以认可。2015年3月11日，中国银行襄阳分行认为马国清作为客户经理，因“为他人非法集资、民间融资提供担保”，严重违反中国银行规章制度，欲给予马国清开除处分，并通知中国银行襄阳分行工会，中国银行襄阳分行工会同意辞退马国清。2015年3月18日，中国银行襄阳分行作出襄阳中银发（2015）23号关于辞退马国清并与之解除（终止）劳动合同的决定，该决定反映：“二、违规事实：……马国清为他人的担保借款在借款人还款无果情况下，乔某、王某要求担保人马国清代为偿还，并将情况反映到我行，多次找行领导要求市分行给予协调处理，造成了极坏的影响。三、责任认定：马国清作为客户经理，违反《中国银行营业机构员工十个严禁（2013版）》‘严禁以任何形式组织或参加非法集资、民间融资、违规担保活动’之规定，对此应负直接责任。四、处理决定：依据《中国银行股份有限公司员工违规行为处理办法（2014年版）》第314条第3款‘为他人非法集资、民间融资提供担保的’之规定，经我行党委会决定，并经襄阳分行第四届职工代表大会通过，报请省行同意，决定给予马国清开除处分，辞退并解除（终止）劳动合同关系”。2015年3月31日，中国银行襄阳分行作出终止（解除）劳动合同证明书，根据《劳动合同法》第39条第2项自2015年3月31日起解除与马国清之间的劳动合同。2015年4月2日，马国清签收该解除劳动合同证明书。2015年5月13日，马国清向襄阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：请求裁决被申请人中国银行襄阳分行继续履行与申请人之间的劳动合同。该仲裁委经过处理，于2015年8月4日作出襄劳人仲裁字（2015）第68号仲裁裁决：驳回申请人仲裁请求。马国清不服该仲裁裁决，在法定期限内提起诉讼，并提出前述诉讼主张。
原审法院认为，双方对其双方之间存在无固定期限劳动合同关系的事实均无异议，对此应予以确认。现就马国清用于支持其请求的理由是否成立，及其请求能否予以支持，评判如下：
马国清对为其客户借款给他人提供担保的事实予以认可，故对该事实予以确认。马国清作为银行客户经理，其为客户借款给他人提供担保的事实违反了其所在单位的规章制度，具体为：《中国银行营业柜员十个严禁（2011年版）》第四条、《中国银行襄阳分行员工案件防控及安全稳定承诺书》。对于马国清上述违规行为的处理办法，中国银行股份有限公司《员工违规行为处理办法（2014年版）》第314条规定：“为他人非法集资、民间融资提供担保的，给予辞退或开除处分”。但同时该办法第328条也规定：“本办法施行前发生的违规行为，尚未处理的适用该办法。此前有规定不认为违规或处理较轻的，依据原规定进行处理”。《员工违规行为处理办法（2014年版）》于2015年1月1日施行，马国清的违规行为发生于2014年3月，故属于该办法第328条规定的“本办法施行前发生的尚未处理的违规行为”的情形。又由于该办法第328条也规定了“此前有规定不认为违规或处理较轻的，依据原规定进行处理”的从旧兼从轻原则，而《员工违规行为处理办法（2010年版）》第290条“参与客户之间资金借贷、融资担保、集资经商等活动的，给予警告至记大过处分；后果特别严重的，给予撤职处分或予以辞退”之规定属于“处理较轻”情形，因此综合考虑，马国清的前述行为应适用《员工违规行为处理办法（2010年版）》。依据《员工违规行为处理办法（2010年版）》第290条之规定，“违反规定，参与客户之间资金借贷、融资担保、集资经商等活动的，给予警告至记大过处分；后果特别严重的，给予撤职处分或予以辞退”，只有马国清的行为符合“后果特别严重”情形时才应给予撤职处分或予以辞退处理。但本案中，马国清作为银行职工以个人身份为民间借贷提供担保，虽属违反公司规章制度的违规行为，但并未给中国银行襄阳分行带来实际重大损失，不构成“后果特别严重”情形，且中国银行襄阳分行也并不能证明马国清的行为给公司造成了特别严重的后果，因此中国银行襄阳分行以此为依据直接将马国清辞退，解除双方之间的劳动合同，既不符合其既有公司章程规定，也违反了法律规定。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四条，《劳动合同法》第三十九条第（二）项、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：中国银行襄阳分行继续履行其与马国清于2005年5月30日签订的劳动合同。案件受理费10元，由中国银行襄阳分行负担。
上诉人中国银行襄阳分行不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称：马国清违反中国银行襄阳分行的规定为两名个人客户的民间借贷合同提供担保，致客户损失160万元，给中国银行襄阳分行的声誉造成了严重的负面影响；马国清长期参与非法民间借贷活动，已经严重违反了中国银行股份有限公司全行职工代表会议通过的《员工违规行为处理办法》和中国银监会的规定，中国银行襄阳分行作出襄阳中银发（2015）23号关于辞退马国清并与之解除（终止）劳动合同的决定合法有效。故请求二审法院撤销原判；改判：驳回马国清继续履行与中国银行襄阳分行的劳动合同的诉讼请求。由马国清承担本案诉讼费。
被上诉人马国清答辩称：服从原判。
经二审审理，另查明：自2012年以来，马国清参与到史桂升（已因涉嫌集资诈骗犯罪被移送起诉）实施的非法民间集资活动中，利用银行工作人员的身份，居中向银行客户等人员组织贷款，从中赚取月息0.5分的利差，获利约350万元。史桂升借贷的资金大部分已无法偿还。该节事实有公安机关对马国清作的讯问笔录予以证实。
本院认为，针对中国银行襄阳分行的上诉理由，结合本案证据，本院分析评判如下：中国银行股份有限公司全行职工代表会议通过的《员工违规行为处理办法》，无论是2010年版，还是2014年版，均规定：参与客户之间资金借贷、融资担保、集资经商等活动的，给予警告至记大过处分；后果特别严重的，给予撤职处分或予以辞退；中国银行业监督管理委员会湖北监管局鄂银监（2011）61号文件规定：凡直接或间接参与非法集资活动的一律开除。中国银行襄阳分行在日常工作中，对上述文件已组织员工学习。马国清自2012年以来，利用银行工作人员的身份参与到史桂升实施的非法民间集资活动中，从中获利，造成银行客户和其他人资金的重大损失，其行为应当认定为严重违反用人单位的规章制度，中国银行襄阳分行因此解除与马国清的劳动合同合法有效。综上，原判适用法律错误。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销襄阳高新技术产业开发区人民法院（2015）鄂襄新民初字第01913号民事判决，即：中国银行襄阳分行继续履行其与马国清于2005年5月30日签订的劳动合同；
二、驳回马国清要求继续履行与中国银行襄阳分行的劳动合同的诉讼请求。
一、二审案件受理费20元，由被上诉人马国清负担。
本判决为终审判决。
审判长 焦静平
审判员 陈守军
审判员 刘媛媛
二〇一六年七月二十八日
书记员 焦喆兆