河北省玉田县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）玉民初字第3177号
原告：王凤华，农民。
委托代理人：张德民，河北牛天光律师事务所律师，一般代理。
被告：杨友全，农民。
委托代理人：许志远，玉田县民众法律服务所法律工作者，特别授权。
被告：刘杰民，下岗职工。
委托代理人：程久双，河北马建辉律师事务所律师，特别授权。
原告王凤华与被告杨友全、刘杰民提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王凤华及委托代理人张德民、被告杨友全及委托代理人许志远、被告刘杰民及委托代理人程久双到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王凤华诉称，被告杨友全组建一农村土建施工队，原告受雇于被告杨友全从事瓦工工作，月工资3300元。2013年8月14日上午，原告受被告杨友全指派到被告刘杰民处建房施工过程中，被倒塌的梁架砸伤，原告受伤后被送到玉田县第二医院抢救，当天转到唐山市工人医院住院治疗9天，后又转到玉田县第二医院继续住院治疗40天。2014年3月12日原告之伤被唐山华北法医鉴定所评定为拾级伤残，Ia值为4%。此次事故造成原告的经济损失有：医疗费111382.29元、医疗辅助用品费500元、护理费7254.8元、住院伙食补助费2450元、营养费18250元、误工费40590元、伤残赔偿金19114.2元、司法鉴定费1400元、交通费1000元、精神损失费4500元，以上合计206508.69元。扣除被告杨友全已支付的66000元，余下140508.69元，要求法院依法判决二被告对原告的损失予以赔偿。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供了以下证据：
1、唐山市工人医院及玉田县第二医院医疗费票据7张、北京同仁堂唐山连锁药店发票1张，证明原告开支医疗费用108932.29元；
2、唐山市工人医院及玉田县第二医院病历、诊断证明各2份，证明原告受伤后在唐山市工人医院住院治疗9天，需1级护理，在玉田县第二医院住院治疗40天，需2级护理情况。出院医嘱：注意休息一年，3个月内半流食，加强营养；康复指导：注意休息一年，3个月内半流食，加强营养；
3、唐山华北法医鉴定所鉴定书一份，证明原告之伤经唐山华北法医鉴定所评定为拾级伤残，Ia值为4%；
4、司法鉴定费票据一张，证明原告开支鉴定费1400元；
5、原告护理人王术刚、王术喜的工资证明及其驾驶证各1份，证明王术刚月收入为4500元、王术喜月收入为4200元；
6、证人张某甲、谷某证言2份，证明原告与被告杨友全系雇佣关系，杨友全每天给王凤华开支110元及原告的受伤情况。
7、证人张某甲出庭证实，他受雇于杨友全，工作过程中受杨友全指挥并听其安排，杨友全每天给他开工资85元。2013年8月份，他和王凤华受杨友全指派到刘杰民家干活，在上梁时王凤华被砸伤的事实。
被告杨友全辩称，原告所称2010年2月至受伤之日受雇于杨友全从事瓦工工作不属实，杨友全作为一个瓦工临时作坊，没有注册营业执照，没有建筑资质，所有雇员都是有活时临时组建，不属于长期雇佣关系，只是临时劳务关系。本案原告的人身损害是原告本人实施劳务过程中重大过失所致，2013年8月14日上午，原告和其他工友到被告刘杰民家干活，刘杰民家的工程已经到上梁阶段，上梁用的是吊车，吊车已经到位，吊车准备挂梁时原告将房梁最顶部的副顶杆撤了，导致房梁倾斜倒塌砸伤原告。原告理应承担大部分责任。原告主张各项损失过高，部分主张无法律依据，故此杨友全不同意赔偿超格部分。另外在原告住院期间杨友全为原告垫付了医疗费66000元。
被告杨友全为支持其诉讼请求，向本院提供了以下证据：
1、证人王某出庭证实，杨友全有一个施工队，长期雇佣他和王凤华等人给杨友全干活，每年工作有8个月左右的活。2013年8月14日上午8点多钟，他和张某甲、王凤华等人在给刘杰民家干活上梁时，王凤华将大梁的顶杆拿走了，大梁倒了将王风华砸伤。
2、证人刘某出庭证实，杨友全组织个人建筑施工队，他受雇于杨友全，在干活过程中受杨友全的指挥并听其安排，杨友全给他们开工资。2013年8月14日上午，他和王某、张某乙、王凤华等人在给刘杰民盖房上梁时，王凤华撤走了支脊檀的两个杠子，导致梁倒了，将王凤华砸伤。
3、证人张某乙出庭证实，杨友全有一个农村的土建筑队，有二十来个工人，杨友全是小包工头，他受雇于杨友全，杨友全让干啥活就干啥活，杨友全给开工资。2014年夏天的一天上午9时左右，杨友全让他和王凤华还有老白、老古一起给东贾庄村的刘杰民家盖房，王凤华和老古是大工，他们都听杨友全的。当时他和老白管上檀子，在上最后一根檀子时，王凤华将顶梁的顶杆撤走了，后大梁就倾斜了，王凤华就喊大梁歪了，他就蹲在檀子的空那了，王凤华在跑时被梁压底下了。
被告刘杰民辩称，原告所受的伤刘杰民不承担责任，刘杰民的工程全都大包给了被告杨友全。原告损失与刘杰民无事实和法律上的关系，因此原告起诉要求二被告承担连带责任缺乏理据支持。原告诉状自认其系杨友全雇佣的工人，原告与被告杨友全之间形成提供劳务与接受劳务的关系，原告与刘杰民并不相识，也不存在法律上的关系；刘杰民将自己要建的房屋口头发包给了被告杨友全，与被告杨友全之间形成的是口头承揽合同关系；刘杰民对于原告的损害后果没有任何过错，故此不应当承担原告的损害赔偿责任。
被告刘杰民向本院申请证人张某丙出庭证实，张某丙有一个钩机，是他给刘杰民家拆的房屋，刘杰民家的房屋地基是他给垫的，刘杰民家建房屋，是他介绍的，杨友全给刘杰民家建的房，他不知道杨友全与刘杰民是怎么具体协商建房的。
被告杨友全的质证意见是，对原告提交的证据一医疗费票据真实性无异议，对2013年8月17日和8月19日、8月21日唐山市工人医院医药商场出具的发票和2013年8月21日北京同仁堂唐山连锁店出具的发票的真实性有异议，均不能证明所购买的药品和用品用于原告致伤所需。对证据二有异议，病历缺乏原告在住院期间的用药明细，存在不合理用药情况。玉田县第二医院伤者的出院证予以认可，对唐山市工人医院医疗中途出具的医嘱出院休息一年不予认可，加强营养没有规定时间，不能按一年计算。对证据三真实性无异议。对证据四真实性无异议。对证据五王术刚的工资证明表以及玉田县鸦鸿桥镇益达化妆品商店出具的王术喜的月工资收入4200元有异议，二份证明来历不明，没有在法定的举证期限内向法院提供自2014年3月15日以前三个月的工资表，没有提交完税证明，故此原告主张的护理费用应按河北省2014年交通事故人身损害标准农林牧渔业行业标准每天每人34.43元计算，对王术刚、王术喜的机动车驾照以及道路货物运输驾驶员资格证复印件的真实性没有异议，但只能证明王术刚具有道路货物运输驾驶员的资格，证明不了王术刚、王术喜从事交通运输业。对证据六谷某的证人证言无异议，对张某甲的证人证言有异议，张某甲只说出了出事的上部分，没有说出出事的下部分，在吊车没有将房梁固挂后，原告私自撤走了房梁顶部的副脚架，导致原告砸伤。
被告刘杰民的质证意见是，唐山工人医院遗嘱记录一级护理，并未明确注明陪床二人，因此依据法律规定护理人数应为一人，而不是二人，唐山华北法医鉴定所出具的发票其中有一项为休息时间评定费用600元，而原告并未提交该鉴定结论，由此可见原告扩大开支600元不应由被告承担，原告的休息时间为住院期间。杨久全提供的三个证人证言均能证实王凤华受雇于杨友全，由杨友全开工资。杨友全承揽了刘杰民住房的工程。其余的质证意见同杨友全的质证意见。
原告王凤华的质证意见是，被告杨友全提供的证人与被告杨友全是雇佣与被雇佣的关系，受杨友全领导和支配，证人与杨友全有利害关系，根据法律规定，杨友全提供的三个证人证言倾向于被告杨友全，对被告杨友全有利，证明效力明显不能采信。三证人与被告杨友全是管理与被管理的关系，他们之间是雇主与雇员的关系，不是劳务关系，作为雇员受到伤害，雇主杨友全依法应当予以赔偿。证人王某说杨友全没有在场，证人刘某说杨友全在场，而证人之间的证言矛盾，三证人关于撤杆的证言明显虚假，原告没有撤杆。杨友全承包的被告刘杰民的建筑，是建饲料厂和猪厂，他们承建的不是民房，正如杨友全的代理人所说杨友全是一个没有资质的个体包工队，根据建筑法的相关规定，被告刘杰民聘请的没有资质的建筑队承建厂房，被告刘杰民对原告的损失承担连带责任。
本案争议焦点：原告因伤造成的合理经济损失；原被告之间的关系及原被告在本案中应承担的责任。
经审理查明，被告杨友全个人组建一农村土建施工队，无建筑施工资质，无营业执照，其作为从事建筑业的个体工匠亦无从业资格证书。2013年被告杨友全承揽了被告刘杰民家的建房，当时双方口头约定杨友全负责施工，刘杰民负责备料并支付报酬。原告受雇于被告杨友全从事瓦工工作，2013年8月14日上午，被告杨友全在未采取安全措施的情况下即指派原告等人到被告刘杰民处建房施工，施工过程中，原告违反操作程序，将顶梁架的顶杆撤走，导致梁架倾斜后被倒塌的梁架砸伤。原告受伤后，同日即被送至玉田县第二医院抢救，当日转到唐山市工人医院住院治疗9天，后又转到玉田县第二医院继续住院治疗40天。2014年3月12日原告之伤被唐山华北法医鉴定所评定为拾级伤残，Ia值为4%。另查明，原告在唐山市工人医院住院治疗期间，依医嘱需1级护理，由其子王术刚、王术喜护理，在玉田县第二医院住院治疗期间，需2级护理，由其妻杨贺英护理，被告杨友全已向原告支付了医疗费用66000元。另查明，原告自2010年起受雇于被告杨友全从事瓦工工作，在2011年和2012年期间，被告杨友全每天给原告开支97元，2013年杨友全每天给原告开支110元，原告每年工作时间为8个月。
上述事实，有原被告陈述及原被告提供的证人证言等证据予以证实，本院予以认定。
关于本案争议焦点一原告因伤造成的合理经济损失：医疗费108236.29元，有原告提供的唐山市工人医院及玉田县第二医院医疗费票据为证，此票据客观真实，本院予以认定；原告提供的北京同仁堂唐山连锁药店金额为696元的发票，用于购买汤臣倍健蛋白质粉，因原告未能提供证据证明其所购买的上述用品用于原告伤情所需，且被告对此支出予以否认，故本院对原告此笔开支不予认定。伙食补助费为980元（20元×49天）；原告在唐山市工人医院住院期间由其子王术刚、王术喜护理，虽原告提供了王术刚、王术喜的工资证明及其驾驶证，证明王术刚月收入为4500元、王术喜月收入为4200元，但未依法向本院提供该二人最近三年的平均收入及完税证明，且被告对此提出异议，故该二人的护理费标准应按河北省2014年度交通运输业的行业标准计算，护理费为2322元（129元×9天×2人），原告在玉田县第二医院住院治疗期间，由其妻杨贺英护理，因杨贺英为农民，护理费标准应按河北省2014年度农、林、牧、渔业标准计算，护理费为1497.6元（37.44元×40天）；原告的误工时间为210天（自2013年8月14日至2014年3月12日止），原告日平均工资为101元，误工费为21210元（101元×210天）；伤残赔偿金为17839.92元（2014年度农村居民人均年纯收入9102元×14年×14%）；原告主张交通费1000元，结合案情，本院对原告王凤华的此项主张予以支持；原告主张营养费18250元，数额过高，结合案情及医嘱，原告营养费应为1800元（20元×90天）；鉴定费1400元；原告因伤致残其身心遭受到痛苦，主张精神损害抚慰金应予支持，但其主张的数额过高，结合案情，本院认定其精神抚慰金为3000元；原告主张医疗辅助用品费500元，无事实和法律依据，本院不予认定。综上，原告的合理损失为：医疗费108236.29元、伙食补助费980元、护理费3819.6元（2322元＋1497.6元）、误工费21210元、伤残赔偿金17839.92元、交通费1000元、营养费1800元、鉴定费1400元、精神抚慰金为3000元，共计159285.81元。
关于本案争议焦点二即原、被告之间的关系及原被告在本案中应承担的责任：本案中被告杨友全与刘杰民口头约定由杨友全组织人员为刘杰民建房，杨友全负责施工，刘杰民负责备料并支付报酬给杨友全，二者之间符合承揽合同的特征，故二被告系承揽合同关系。原告原系被告杨友全所雇佣的施工人员，原告等人在工作中受杨友全的指挥并听其安排，并由杨友全支付给原告等人工资，原告与杨友全之间符合雇佣关系的特征，故原告王凤华与被告杨友全之间系雇佣关系。原告在施工过程中，违反操作程序，将顶梁架的顶杆撤走，导致梁架倾斜后被倒塌的梁架砸伤，因原告工作中未尽到必要的安全注意义务，存在一定的过失，故原告本人对自己所受之伤应承担一定的责任。被告杨友全在原告等人工作期间，未对其采取必要的劳动安全保护措施，致使原告受伤，对原告的合理损失，被告杨友全作为雇主应承担赔偿责任。被告刘杰民将自家建房的工程承揽给没有施工资质和相关从业资格证书的被告杨友全，对原告因伤造成的合理损失应承担选任上的过失，亦应承担相应的赔偿责任。结合案情，原告承担其损失的10%，被告杨友全承担70%、被告刘杰民承担20%的责任。
本院认为，被告杨友全雇佣原告在其组织的施工队工作，原告在从事被告杨友全所雇佣的工作中，因梁架倾斜后倒塌被梁架砸伤，被告杨友全未对其所雇佣的工人采取必要的劳动安全保护措施，致使原告受伤，对原告的合理损失，被告杨友全作为雇主应承担赔偿责任。被告刘杰民将自家建房的工程承揽给没有施工资质和相关从业资格证书的被告杨友全，对原告因伤造成的合理损失亦应承担选任过失的相应赔偿责任。原告在工作中未尽到必要的安全注意义务，存在一定的过失，故原告本人对自己所受之伤而造成的损失亦应承担一定的责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金……。”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”、第十一条一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”、第十七条一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”、第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金……赔偿义务人也应当予以赔偿。”、第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”、第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算……。”、参照《河北省村镇规划建设管理条例》第二十二条“在村镇从事施工的单位必须持有施工资质等级证书，从事建筑业经营的个体工匠必须持有从业资格证书，并按照规定的经营范围承揽施工任务。”、依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决如下：
一、被告杨友全赔偿原告王凤华医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、营养费、鉴定费、精神抚慰金共计111500元，剔除已支付的66000元，再赔偿45500元，自本判决生效之日起五日内付清；
二、被告刘杰民赔偿原告王凤华医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、营养费、鉴定费、精神抚慰金共计31857元，自本判决生效之日起五日内付清；
三、驳回原告王凤华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1002元，由原告王凤华负担451元，被告杨友全负担324元，被告刘杰民负担227元。上述费用已由原告预交，执行时由被告杨友全给付原告王凤华324元、被告刘杰民给付原告王凤华227元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于河北省唐山市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 杨椿生
审 判 员 郭建华
人民陪审员 李翠芹
二０一四年十一月十三日
书 记 员 冯宏江