沈阳市大东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0104刑初45号
公诉机关沈阳市大东区人民检察院。
被告人章溪，男，1953年12月26日出生，汉族，高中文化，无职业。2014年5月因犯容留他人吸毒罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元；2015年4月因犯容留他人吸毒罪被沈阳市浑南区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年8月26日被刑事拘留，同年9月8日被依法逮捕。现羁押于沈阳市大东区看守所。
沈阳市大东区人民检察院以沈大检刑诉（2016）第43号起诉书指控被告人章溪犯诈骗罪，于2016年1月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。沈阳市大东区人民检察院指派检察员杨振杰出庭支持公诉，被告人章溪到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2015年8月11日、12日，被告人章溪谎称能为被害人曹某的儿子办理取保候审事宜，分别在沈阳市沈河区市府广场附近、沈阳市大东区小十字街辽宁省肿瘤医院附近的某农家菜饭店内，二次骗取曹某人民币共计70000元。
被告人章溪于2015年8月12日被公安机关抓获。案发后，公安机关扣押赃款人民币67000元，并返还被害人。
公诉机关就指控被告人章溪的犯罪事实向法庭提交了相应证据，认为章溪的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。章溪系累犯，应从重处罚。
被告人章溪辩称，犯罪数额中有20000元是被害人主动要求给的，不应计算在犯罪数额中。
经审理查明，2015年8月11日，被告人章溪谎称能为被害人曹某的儿子办理判处缓刑事宜，在沈阳市沈河区市府广场附近、骗取曹某人民币50000元。之后，曹某恐遭欺骗，于次日给章溪打电话，约其到辽宁省肿瘤医院附近的某农家菜饭店见面，再给其拿20000元办事费用，同时又告知其亲属帮助报警。章溪如约前来，曹某将人民币20000元交给章溪，章溪离开该饭店时，被公安机关抓获。
案发后，公安机关扣押赃款人民币67000元，并返还被害人。
上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据，予以证明：
一、书证
（一）刑事判决书，可以证明被告人章溪于2014年5月因犯容留他人吸毒罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币30000元；2015年4月因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元的事实。
（二）扣押决定书、扣押清单、发还清单，可以证明在被告人章溪手中扣押人民币67000元（其中赃款47000元），并发还给被害人曹某的事实。
（三）指认赃款照片，可以证明被告人章溪对其骗取被害人曹某的赃款进行确认的事实。
（四）通话记录，可以证明被告人章溪于2015年6月16日至同年8月12日期间，多次与被害人曹某电话联系的事实。
（五）沈阳市人民检察院政治部出具的情况说明，可以证明该院在编人员中，没有王某某其人。
（六）沈阳市公安局大东分局前进公安派出所出具的情况说明，可以证明被告人章溪向沈阳市浑南区人民法院某法官咨询相关法律规定，但某法官并未答应为其办理相关事宜的事实。
（七）银行交易记录，可以证明被害人曹某被骗现金系由其银行账户提取的事实。
二、证人证言
（一）郭某某证实，2015年8月12日上午10时，我在沈阳市大东区望花中街附近，曹某给我打电话，跟我说她儿子在浑南看守所羁押期间认识一个叫章溪的人，这个人说他能找人给她儿子早点办出来，并给他拿了50000元，还说一会儿去省肿瘤医院附近再给他送20000元，我感觉曹某被骗了，就来派出所报警了。
该证据可以证明其认为被害人曹某被骗，向公安机关报警的事实。
（二）梁某证实，我通过我爸认识的章溪，自从他上次判刑出来后我就一直没见过他，只通过一次电话，他打电话让我帮他买烟，我没搭理他。我不认识检察院的人，他没通过我认识检察院一个叫“王某某”的人。
该证据可以证明其没有给被告人章溪介绍过名字叫“王某某”的检察院的人。
（三）王某证实，我于2015年4月因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被羁押在沈阳市浑南区看守所�后来被调换监舍到3号监室，与章溪认识，6月初章溪刑满释放，临走时，我委托章溪给我家带个平安，我把我母亲曹某和我朋友邱某的电话给了章溪。2015年10月份，律师会见我时我才知道，章溪说能帮我办理判缓刑的事，骗我家里人的钱。在我的案件处理上与章溪没有任何关系。
该证据可以证明其没有通过被告人章溪办理个人涉案缓刑事宜。
三、被害人曹某陈述，我儿子王某因收购赃物于2015年4月被抓进看守所，6月的一天，邱某给我打电话说，有一个叫章溪的人和我儿子是狱友，已经出来了，他知道我儿子在看守所的情况，让我和他联系。然后我就给章溪打电话，章溪说王某在里面受了很多苦，为什么不找人把我儿子取保出来，我说我也不认识人啊，章溪说他认识检察院和法院的人，能帮我办取保，但是得需要钱，问我办不办，我就同意了。7�底的一天，章溪给我打电话，说他约到了检察院的人，约我在下午到他家见个面，并把他家的地址通过短信给我发过来，我和我爱人在下午2、3点钟到的他家，当时章溪自己一个人在家，我们来后，他打了一个电话，没过多一会儿，一个四十多岁的男子就来了，章溪给我们介绍说，这个人是检察院的叫“王某某”，我问他是那个检察院的，任什么职务，章溪没有正面回答我，说今天只是见个面，下面的事就不用我管了，这个“王某某”一直没怎么说话，没坐一会儿就走了。8月11日上午，章溪又给我打电话，说我儿子的事有眉目了，让我给他拿50000元钱，我和我爱人在市府广场的中国建设银行城内支行取了50000元现金，然后章溪坐着一辆车到银行门口，我俩上车后把钱给了章溪。8月12日早上，我觉得我被骗了，就把这件事跟家里人说了，他们也都说我被骗了，我就想出了再给章溪20000元钱，把章溪找到，交给公安机关。这样我跟章溪联系好后，把跟章溪见面的地点告诉了郭某某，让郭某某报警。后来在饭店和章溪见面后，我把20000元现金交给章溪，章溪出饭店门口后，被派出所给抓住了。
该证据可以证明被告人章溪以为被害人曹某办理取保为名，骗取其50000元现金以及曹某感觉被骗再以给付20000元好处费为由将章溪约至见面地点，章溪被公安机关抓获的事实。
四、被告人供述，被告人章溪供认2015年8月11日诈骗被害人曹某50000元的事实。
本院认为，被告人章溪以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。章溪因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后未满五年，再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应从重处罚。对章溪所做辩解，从被害人曹某所陈述的事实看，其于8�12日给付章溪的20000元确实不是章溪所要，而是曹某为与章溪见面所采取的手段，当曹某将20000元交给章溪之后，即被接警而至的公安民警抓获。因此，章溪所收这20000元无法认定其系以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相而骗取所得，对该20000元不予认定。章溪能供认犯罪事实，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下。
一、被告人章溪犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月26日起至2017年6月25日止）
二、责令被告人章溪退还赃款人民币3000元，返还被害人曹某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 金成锐
审 判 员 曲 娟
人民陪审员 李 丞
二〇一六年四月六日
书 记 员 赵彤阳
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
《中华人民共和国刑法》第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重�分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分�
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。