新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）塔民二终字第227号
上诉人（原审被告）：沙湾县金池房地产经纪有限公司。住所地：沙湾县教育路*****号。
法定代表人：王文斌，系该公司经理。
被上诉人（原审原告）：刘煜，男，1965年11月20日出生，汉族，现住沙湾县。
委托代理人（特别授权）：刘恒义，男，1940年8月6日出生，汉族，系刘煜的父亲，现住沙湾县。
上诉人沙湾县金池房地产经纪有限公司（以下简称金池公司）因与被上诉人刘煜居间合同纠纷一案，不服沙湾县人民法院（2015）沙民二初字第540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月14日立案受理后，依法组成合议庭于2016年1月26日公开开庭进行了审理，上诉人金池公司的法定代表人王文斌、被上诉人刘煜的委托代理人刘恒义到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审认定：2013年8月24日，刘煜与金池公司及出让方李晓刚签订购房合同书一份，合同第八条约定居间人金池公司的义务是协助甲乙（原告刘煜、李晓刚）双方办理该房屋产权过户（贷款）及物业交接手续，在坚持公平、公正的原则下，提供居间代理服务。2013年8月27日，刘煜向金池公司原负责人谢北平交纳代办前期所交费用1万元，并注明此款到时按所开票据计算。金池公司原负责人谢北平到银行为刘煜办理按揭贷款时，金池公司知刘煜有不良贷款，刘煜买房按揭贷款无法办理，故刘煜未通过金池公司办理买房事宜，而以全款方式自行与出让方李晓刚办理购房事宜。故刘煜提起诉讼，请求判令该公司返还1万元并承担诉讼费用。后谢北平离职，刘煜以谢北平是职务行为，请求金池公司退还1万元前期代办所交费用。
原审认为，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用。金池公司作为居间人，与刘煜及出让方李晓刚订立了合同，双方签订的合同不违反法律、行政法规的强制性规定，是双方当事人真实意思表示，是有效合同，应当按照约定全面履行自己的义务。刘煜向金池公司交纳1万元前期代办手续费用，但金池公司在办理按揭贷款过程中因刘煜在银行有不良记录，导致按揭贷款没有办成，刘煜与出让方李晓刚自行办理了买房手续，而金池公司并没有向相关部门交纳各种费用，故应当向刘煜退还1万元前期代办费用。金池公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃相关诉讼权利。原告刘煜的诉讼请求，原审依法予以支持。遂判决：被告沙湾县金池房地产经纪有限公司于本判决生效后一个月内退还原告刘煜前期代办费用1万元。
上诉人金池公司上诉称，2013年8月24日金池公司、刘煜、原房主李晓刚签订《住宅转让居间合同书》，合同中未约定居间费用，双方只是口头约定待该房屋过户后按行业惯例收取双方的中介费。根据合同约定，金池公司无违约行为。同时，刘煜没有证据证明案外人谢北平系金池公司的员工或谢北平已将收取的代办费1万元交付金池公司。故一审法院认定案外人谢北平收取刘煜无合同约定的代办费1万元的侵占行为，不追加实际占有并应承担还款责任的利害关系人谢北平参加诉讼，而判令无合同违约行为和实际未取得代办费1万元的金池公司向刘煜退还代办费用1万元，属于认定事实错误、程序违法。请求判令依法撤销原审判决，改判驳回刘煜的诉讼请求，并由刘煜承担一、二审的诉讼费。
被上诉人刘煜答辩称，1.一审认定事实清楚，适用法律正确。刘煜、金池公司与出让方李晓刚三方签订购房合同，合同约定了各自的权利义务。金池公司的义务是协助刘煜办理房屋产权过户（贷款）手续，提供居间代理服务。刘煜向金池公司员工谢北平交纳前期代办费用1万元，谢北平出具了收条。后因刘煜不符合银行贷款条件，自行与出让方李晓刚以全款形式办理了购房及相关过户手续，金池公司未履行合同约定的居间义务，也没有向相关部门代交纳各种费用，故其收取的1万元代办费没有事实基础，理应向刘煜退还。2.金池公司作为一审被告诉讼主体资格适格，一审程序合法。一审刘煜已经提供证据证实谢北平系金池公司员工，谢北平的行为系职务行为，员工履行职务行为产生的法律后果应由金池公司承担，不需要追加谢北平为一审被告，如金池公司认为谢北平没有将此款上交公司，则金池公司在承担还款责任后，应向谢北平追偿。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。另，二审庭审时查明，刘煜向法庭提交收据一份，证明谢北平是上诉人的工作人员，谢北平按照购房合同收了刘煜2万元的定金，收据上有谢北平的签名和金池公司的公章。由于该证据是依据购房合同书第三条约定收取的保证金2万元，经手人是谢北平，并盖有金池公司的公章，该证据与购房合同书相印证，金池公司未提供证据予以反驳且对公章的真伪不申请鉴定，故本院对该证据予以采信。另查明，刘煜在庭审中陈述依据购房计划书认为双方约定的房屋中介服务费是4800元，但是金池公司没有按照购房合同书的约定，履行协助办理涉案房屋过户（贷款）等居间人的义务，仅是提供了房源，可给予金池公司1000元介绍房源的服务费，剩余9000元应当由金池公司退还给刘煜。涉案房屋已经过户到刘煜名下，并由其实际居住。
本案的争议焦点：金池公司是否收取了刘煜的代办前期所交费用1万元，如收取，是否应当退还。
本院认为，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。居间人促成合同成立后，委托人应当按照约定支付报酬。刘煜提供的购房合同书、谢北平出具的收取1万元代办前期所交费用的收条及收取购房定金的收据相互印证，证实金池公司与刘煜之间存在居间合同关系，谢北平以金池公司名义对外提供居间服务。由于谢北平系履行职务行为，故谢北平收取刘煜的代办前期所交费用1万元应认定为金池公司收取了刘煜的代办前期所交费用1万元。在本案中，金池公司作为居间人，向刘煜提供了订立合同的机会和媒介服务，且与刘煜及案外人李晓刚签订了购房合同书，涉案房屋已经过户到刘煜名下，由此应认定金池公司促成了合同成立，刘煜作为委托人应当按照约定向金池公司支付报酬。刘煜认为，金池公司未能按照购房合同书的约定履行协助办理涉案房屋过户（贷款）及物业交接手续的居间人义务，不应向金池公司支付报酬，最多给予1000元介绍房源的服务费。因刘煜在银行有不良记录，才导致金池公司未能履行协助办理涉案房屋按揭贷款等居间人义务，金池公司作为居间人促成了合同成立，因刘煜个人原因未履行双方约定的协助办理涉案房屋按揭贷款等居间人义务，并不影响金池公司收取居间费用。关于居间费用的数额，虽然购房计划书上公司名称与金池公司不一致，但从购房计划书的内容来看，该计划书是针对涉案房屋所作的购房计划，购房计划书上所涉房屋的位置、面积、付款情况等均与购房合同书内容相互印证。购房计划书由金池公司的谢北平提供并填写签字，且刘煜庭审中也自认房屋中介服务费是4800元，故认定涉案的居间费为4800元。金池公司收取了刘煜1万元代办前期所交费用，因金池公司未能按照购房合同书的约定履行协助办理涉案房屋过户（贷款）及物业交接手续的居间人义务，扣除其应收取的4800元居间费，剩余5200元应向刘煜退还。原审判决部分事实认定错误，适用法律不当，应当予以改判。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销沙湾县人民法院（2015）沙民二初字第540号民事判决；
二、上诉人沙湾县金池房地产经纪有限公司于本判决生效后十日内退还被上诉人刘煜前期代办费用5200元。
一审案件受理费25元、二审案件受理费50元、投递费100元，合计175元，由上诉人沙湾县金池房地产经纪有限公司负担91元，被上诉人刘煜负担84元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 琳
代理审判员 环 路
代理审判员 张 玲
二〇一六年二月十八日
书 记 员 刘楚妍