辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第586号
上诉人（原审原告、并案被告）：原兵，男，1970年12月31日出生，汉族，住址北京市。
委托代理人：高强，辽宁名熙（通辽）律师事务所律师。
委托代理人：范春晖，辽宁沃丰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、并案原告）：明达意航企业集团有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：叶锦寨，该公司董事长。
委托代理人：赵静、罗丹，辽宁同方律师事务所律师。
上诉人原兵因与被上诉人明达意航企业集团有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2014）大东民二初字第782、974号民事判决，向本院提出上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员金鑫担任审判长，审判员贺新发、代理审判员刘风霞（主审）参加的合议庭对本案进行了公开审理。上诉人委托代理人高强、范春晖及被上诉人委托代理人赵静到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原兵向原审法院起诉称：原兵于2012年4月经明达意航企业集团有限公司招聘，于2012年5月2日入职该公司，任副总裁，年薪120万元，试用期3个月，月工资8万元，转正后按年薪120万元计付工资。原兵入职后，明达意航企业集团有限公司未依法按月支付原兵约定工资，也未签书面劳动合同，未参加社会统筹保险。2012年9月28日，明达意航企业集团有限公司要求原兵自动离职，签离职表，承诺当年国庆节后补发全部工资，但直到2013年3月经原兵多次讨要劳动报酬，明达意航企业集团有限公司才支付给原兵14万余元工资，拖欠原兵工资30万元。双方劳动关系自2012年9月29日终止，明达意航企业集团有限公司拖欠原兵数十万元工资，未签订书面劳动合同，未缴纳社会保险，未依法给付违法解除劳动合同经济补偿金，以上行为严重侵害了原兵的合法权益。双方间的劳动争议已经沈阳市劳裁委裁决，并作出（2013）1023号裁决书，原兵不服此份裁决，依法诉至法院，请求法院依法判令明达意航企业集团有限公司：1、补缴原兵2012年5月至2012年9月期间的养老、医疗及失业统筹保险费，个人负担部分由原兵自负；2、支付拖欠原兵工资30万元；3、支付未签书面劳动合同的双倍工资36万元；4、给付原兵未依法解除劳动关系一个月工资补偿10万元；5、给付原兵解除劳动合同经济补偿金5万元。
明达意航企业集团有限公司辩称：1、原兵在2012年5月2日入职明达意航企业集团有限公司，如因明达意航企业集团有限公司原因而未签订劳动合同和缴纳保险，根据仲裁时效的规定，本案的仲裁时效应从明达意航企业集团有限公司入职满一个月的次日即2012年6月3日起算，截止到2013年6月2日，而原兵于2013年9月29日到仲裁委仲裁，已超过了仲裁时效，不应得到支持。2、原兵是主动离职，明达意航企业集团有限公司无需支付解除劳动合同经济补偿金。原兵于2012年9月28日起就未再上班，明达意航企业集团有限公司多次联系，但原兵均未回单位，根据单位的规章制度，连续无故旷工3天以上的视为主动离职，原兵无权主张经济补偿金。3、原兵在明达意航企业集团有限公司的职务为高管，按照单位规定，高管的工资均为60%的岗位实发工资与40%的年度绩效工资，现由于明达意航企业集团有限公司连续亏损无效益，加上原兵在明达意航企业集团有限公司处工作时间不足半年，且原兵60%的工资明达意航企业集团有限公司已全部发放，并不拖欠。4、双方未签劳动合同的原因归咎于原兵，原兵无权主张未签订劳动合同二倍工资。在原兵入职时，明达意航企业集团有限公司将劳动合同、保密协议及承诺书都交给了原兵，而原兵只将保密协议及承诺书交回了明达意航企业集团有限公司，劳动合同迟迟未交回，作为高管，明达意航企业集团有限公司不可能不与其签订劳动合同，且都已将材料交付了原兵，明达意航企业集团有限公司已经尽到了积极与劳动者签订劳动合同的义务，原兵无权主张未签订劳动合同双倍工资。双方之间的劳动争议已经仲裁，但明达意航企业集团有限公司对此裁决不服，诉至法院，请求人民法院依法判令：明达意航企业集团有限公司无须向原兵支付工资差额255，625.1元，未签劳动合同双倍工资差额6，896.55元，解除劳动合同经济补偿金5，719.5元，补缴2012年9月期间的养老、医疗、失业保险费和承担相应的滞纳金，诉讼费用由原兵承担。
原审法院经审理查明：原兵于2012年5月2日入职明达意航企业集团有限公司，任经营副总裁职务，试用期3个月，试用期工资为8万元／月（实发60%部分即4.8万元／月、40%部分即3.2万元／月为年度发放），原兵转正后的工资为年薪120万元。原兵于入职当日签订了入职承诺书及保密协议。
2012年8月22日，明达意航企业集团有限公司董事长针对原兵的转正申请，决定原兵转正后不担任副总裁，转而担任创世纪销售公司总经理，工资3万元／月。
2012年9月4日，明达意航企业集团有限公司正式出具关于原兵的任免决定，载明经明达意航企业集团有限公司集团公司领导研究决定，免去原兵担任的集团副总裁职务，任命原兵为创世纪销售公司总经理。
原兵于2012年9月28日填写了离职审批单，其中离职原因为明达意航企业集团有限公司资本运作。该审批单上无明达意航企业集团有限公司的签字或盖章。在本案审理过程中，双方一致确认原兵的离职时间为2012年9月28日。
在原兵与明达意航企业集团有限公司劳动关系存续期间，双方未签订劳动合同，明达意航企业集团有限公司未为原兵缴纳养老、医疗及失业保险。自2012年5月至2012年9月期间，明达意航企业集团有限公司共计支付原兵税后工资148，972.59元（其个人所得税为48，317.53元），原兵对此予以认可。
2013年9月23日，原兵向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求明达意航企业集团有限公司为原兵补缴2012年5月至2012年9月期间的统筹社会养老、医疗及失业保险费；支付拖欠工资30万元；支付未签书面劳动合同的双倍工资36万元；支付代通知金10万元；支付解除劳动合同经济补偿金5万元。经仲裁委审理，作出沈劳人仲字（2013）1023号仲裁裁决书，裁决明达意航企业集团有限公司支付原兵拖欠工资255，625.10元，未签订劳动合同双倍工资差额6，869.55元，解除劳动合同经济补偿金5，719.5元，补缴2012年9月的养老、医疗、失业保险费。原兵及明达意航企业集团有限公司均对该裁决书不服，诉至原审法院。
另查明，明达意航企业集团有限公司的养老、医疗、失业保险账户的开户时间分别为2007年7月、2007年8月、2007年3月。
上述事实，有沈劳人仲字（2013）1023号仲裁裁决书、员工登记表、高管入职审批表、员工转正审批表、任免决定、入职承诺、保密协议、考勤表、管理人员离职名单、受理通知书等证据及庭审笔录，经质证，原审法院予以确认，在卷佐证。
原审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于原兵要求明达意航企业集团有限公司补缴社会保险的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”原兵作为明达意航企业集团有限公司员工，依据以上法律规定，应享受社会保险待遇，明达意航企业集团有限公司作为原兵的用人单位，在与员工劳动关系存续期间，应按照法律规定为员工办理社会保险手续并缴纳社会保险费，这是企业必须履行的强制性法律义务，故原审法院对原兵要求明达意航企业集团有限公司缴纳2012年5月至2012年9月的养老、医疗及失业保险的诉讼请求予以支持。
关于原兵要求明达意航企业集团有限公司支付拖欠工资的问题。原兵于2012年5月2日入职明达意航企业集团有限公司，试用期为3个月，月薪8万元，其中60%部分4.8万元为实发，40%部分3.2万元为年度发放。2012年8月1日试用期满后，双方劳动关系存续，应视为原兵于2012年8月2日转正，原兵转正后的岗位为创世纪销售公司总经理，月薪为3万元，并工作至2012年9月28日离职，因原兵在明达意航企业集团有限公司处工作未满一年，故应依据双方对工资的约定，以4.8万元计算其试用期工资。由以上，原兵在明达意航企业集团有限公司处工作期间所应得工资为199，172.41元（4.8万元／月×3个月＋3万元／月÷21.75天×40天），明达意航企业集团有限公司共计支付原兵含税工资为197，290.12元，低于原兵实际应得工资，故原审法院对原兵要求明达意航企业集团有限公司支付拖欠工资的诉讼请求予以支持，具体数额为1，882.29元（199，172.41元-197，290.12元）。
关于原兵要求明达意航企业集团有限公司支付解除劳动合同经济补偿金的问题。原兵于2012年9月28日填写了离职申请，其中离职原因为明达意航企业集团有限公司资本运作，但该申请并未得到明达意航企业集团有限公司的签字或盖章确认，在此情况下，原兵于2012年9月28日起即不再上班，可视为原兵系自动离职，对此明达意航企业集团有限公司无需支付原兵经济补偿金，故原审法院对原兵的此项诉讼请求不予支持。
关于原兵要求明达意航企业集团有限公司支付未签劳动合同二倍工资的问题。因原兵在明达意航企业集团有限公司先后拟任副总裁及实任总经理职务，均属明达意航企业集团有限公司高层管理人员，其应积极维护明达意航企业集团有限公司的利益并纠正明达意航企业集团有限公司在经营管理上的不足，在此情况下，原兵应主动与明达意航企业集团有限公司签订劳动合同，故双方未签订书面劳动合同非系明达意航企业集团有限公司原因造成，原审法院对原兵的此项诉讼请求不予支持。
关于原兵要求明达意航企业集团有限公司支付代通知金的问题。因原兵与明达意航企业集团有限公司解除劳动关系并不属于《中华人民共和国劳动法》第四十条所规定适用代通知金的情形，故原审法院对原兵的此项诉讼请求不予支持。
原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十条、第五十条、第七十二条之规定，判决：一、被告（并案原告）明达意航企业集团有限公司于本判决发生法律效力10日内给付原告（并案被告）原兵拖欠工资1，882.29元；二、被告（并案原告）明达意航企业集团有限公司于本判决发生法律效力10日内为原告（并案被告）原兵办理养老保险手续，并缴纳应当由用人单位承担的养老保险费（具体数额以社会保险经办机构核定的数额为准，补缴期间自2012年5月至2012年9月）；三、被告（并案原告）明达意航企业集团有限公司于本判决生法律效力10日内为原告（并案被告）原兵办理医疗保险手续，并缴纳应当由用人单位承担的医疗保险费（具体数额以社会保险经办机构核定的数额为准，补缴期间自2012年5月至2012年9月）；四、被告（并案原告）明达意航企业集团有限公司于本判决发生法律效力10日内为原告（并案被告）原兵办理失业保险手续，并缴纳应当由用人单位承担的失业保险费（具体数额以社会保险经办机构核定的数额为准，补缴期间自2012年5月至2012年9月）；五、驳回原告（并案被告）与被告（并案原告）其他诉讼请求。如被告（并案原告）明达意航企业集团有限公司未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告（并案原告）明达意航企业集团有限公司负担。
宣判后原兵不服原审法院判决，向本院提起上诉称：上诉人《高管入职审批表》载明上诉人任副总裁，试用期工资8万元／月（实发60%部分及4.8万元／月，40%部分3.2万元／月年度发放）转正后120万年薪，上诉人2012年8月2日转正，2012年9月20日任职销售公司总经理。被上诉人自认从2012年8月22日开始按3万元／月的工资标准支付上诉人工资。被上诉人2012年9月20日被免去副总裁职务，转任销售公司总经理，任职销售总经理后，应按公司20%利润提成，原审判决认定上诉人工资标准及计算时间段错误；被上诉人未按月支付上诉人工资，应被上诉人要求填写离职单，被上诉人应支付经济补偿金；被上诉人未提供充分的证据证明系被上诉人原因未签订劳动合同，被上诉人应支付上诉人双倍工资差额。请二审法院撤销原审判决，发回重审或依法改判。
明达意航企业集团有限公司答辩称：上诉人试用期工资8万元，其中60%为实发工资，40%为年度发放工资，2012年8月22日至2012年9月28日任销售总经理，月工资3万元，其中60%为实发工资，40%为年度发放工资，上诉人2012年9月28日离职，工作不满一年，不符合发放年度工资的要求；上诉人离职原因是公司资本运作，系主动离职，被上诉人无须支付经济补偿金及代通知金；被上诉人与每位高管均签订入职承诺书、保密协议及劳动合同，上诉人一审中自认入职当日即签订了入职承诺书及保密协议，被上诉人已经向上诉人提供了劳动合同，上诉人称要修改合同，不与被上诉人签订劳动合同，上诉人作为公司高管人员，其有义务维护公司利益，被上诉人不应支付其双倍工资差额。
本院经审理查明：上诉人提供的《关于原兵同志的任免决定》载明“本次决定自集团董事长签批、下发后生效”，签批日期为2012年9月20日。其他事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：关于上诉人主张的工资。依据《工资支付暂行规定》第九条之规定，劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。《辽宁省工资支付规定》第十七条规定：实行年薪制或者按考核周期计发工资的，用人单位应当每月按不低于当地最低工资标准预付劳动者工资，年终或者考核周期届满时结算。因双方当事人未签订书面劳动合同，上诉人的工资只能通过双方提供的高管入职审批表、员工转正审批表、任免决定载明的内容确定。高管入职审批表载明上诉人任副总裁职务，试用期3个月，试用期工资为8万元／月（实发60%部分即4.8万元／月、40%部分即3.2万元／月为年度发放），转正后的工资为年薪120万元。员工转正审批表载明其不再担任副总裁职务，专任销售公司总经理，月薪为3万元，另有利润提成20%。《关于原兵同志的任免决定》载明“本次决定自集团董事长签批、下发后生效”，签批日期为2012年9月20日，故上诉人任职副总裁的期间应认定为2012年5月2日至2012年9月19日。2012年5月2日至2012年8月1日期间上诉人实发月工资虽为4.8万元（8万元×60%），仅凭高管入职审批表载明另40%工资为“年度发放”不足以认定该部分工资为附条件发放，被上诉人也未提供其他证据证明该部分工资为附条件发放，故该40%工资应最迟在双方解除劳动合同时一并结算给上诉人。因高管入职审批表载明上诉人任副总裁转正后的工资为年薪120万元，故2012年8月2日至2012年9月19日期间上诉人月工资应认定为10万元较为公平。2012年9月20日至2012年9月28日上诉人任职销售公司总经理期间月工资应为3万元，因其任职总经理只有7个工作日，且上诉人未提供证据证明此期间其为被上诉人创造利润，故上诉人主张的公司利润20%工资本院不予支持。被上诉人已支付上诉人工资197，290.12元金额不足，应予补发230，525.97元（80，000元／月×3个月＋100，000元／月＋100，000元／月÷21.75天×17天＋30，000元／月÷21.75天×7天-197，290.12元）。
关于上诉人主张的双倍工资差额。因上诉人为副总裁，系公司高级管理人员，其应该知道建立劳动关系应与用人单位签订书面劳动合同，并积极维护单位的合法权益。且被上诉人已经提供了其于入职当日签订的入职承诺书及保密协议，可以认定被上诉人所述其将书面劳动合同及入职承诺书、保密协议交给上诉人的事实。另，上诉人未提供被上诉人拒绝签订书面劳动合同的证据，故未签订书面劳动合同的责任在上诉人，上诉人要求被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额本院不予支持。
关于上诉人主张的经济补偿金。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人主张其填写离职单系应被上诉人的要求，未能提供证据证明其主张，且离职单为其本人书写，离职原因为公司资本运作，不符合支付经济补偿金的规定，该项上诉请求没有法律依据，不应支持。
关于补缴社会保险费的诉求，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，补缴社会保险费的诉求不属于人民法院民事案件受理范围，当事人可向社会保险行政管理部门寻求解决，原审法院对此进行实体审理不当，本院予以纠正。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、《工资支付暂行规定》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市大东区人民法院（2014）大东民二初字第782、974号民事判决第二、三、四、五项；
二、变更沈阳市大东区人民法院（2014）大东民二初字第782、974号民事判决第一项为：明达意航企业集团有限公司于本判决发生法律效力10日内给付原兵拖欠工资230，525.97元；
如明达意航企业集团有限公司未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回双方当事人其他诉讼请求。
一审受理费10元，二审案件受理费10元（原审法院已预收20元），由被上诉人明达意航企业集团有限公司负担20元，退回上诉人原兵10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 鑫
审 判 员 贺新发
代理审判员 刘风霞
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 石 双