浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙绍商终字第792号
上诉人（原审被告、反诉原告）：绍兴恒昊纺织品有限公司。住所地：浙江省绍兴市越城区斗门镇菖蒲街***号*楼。
法定代表人：鲍雪松，该公司总经理。
委托代理人：刘洪涛，上海源泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：殷国安。
委托代理人：王发勇，浙江坚定律师事务所律师。
上诉人绍兴恒昊纺织品有限公司（以下简称恒昊公司）与被上诉人殷国安加工合同纠纷一案，不服绍兴市越城区人民法院（2013）绍越袍商初字第282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月4日立案受理后，依法组成由审判员黄叶青担任审判长，代理审判员靳幸佳、薛飞飞参加的合议庭，于2014年9月11日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
殷国安在原审中起诉称：2011年8月15日，其与恒昊公司签订了一份服装加工合同。约定由殷国安向恒昊公司购买原材料，用该原材料为恒昊公司加工成品服装，并约定了交货时间。加工报酬共710238元，后经双方计算确认为700561元。但由于恒昊公司违反约定时间，迟延将原材料发至殷国安，导致殷国安不能在约定时间交付，但殷国安仍在收到恒昊公司提供的原材料后于合理时间内完成加工并交付。恒昊公司收到服装后一直拖欠加工款。经催讨，于2012年9月24日支付50000元。扣除460312.5元原材料款后，恒昊公司尚欠殷国安190248.5元。殷国安遂诉至原审法院，请求判令恒昊公司支付加工款190248.5元，案件受理费费由恒昊公司负担。
恒昊公司在原审中答辩称：双方之间的承揽合同中对提供原材料并没有明确约定具体的交付时间，原材料迟延交付，加工物的交付时间应适当延迟，但殷国安在双方约定时间后才交货，且交付时间已超过了合理期限，请求驳回其诉请。
恒昊公司在原审中反诉称：2011年9月底，双方对加工服装的交货日期进行了变更，约定最晚交货时间为2011年10月15日。同时，恒昊公司希望能提前交货，但殷国安非但没有按期交货且严重逾期，直至2011年11月2日再交货，致使恒昊公司无法向客户如期交货。根据双方之间的约定，殷国安应按照每日货款的2%承担违约责任计252201.96元。为此，请求判令殷国安支付违约金252201.96元，案件受理费由殷国安承担。
殷国安在原审中答辩称：合同约定的产品交货期限为2011年9月6日，事实上恒昊公司从2011年8月23日才开始提供材料，直至2011年10月28日完全交付原材料。恒昊公司延期提供原材料的行为首先违反了合同约定。殷国安在收到原材料后，立即重新组织人员进行生产，在2011年11月2日向恒昊公司交付了全部产品，并无违约行为。恒昊公司延期提供材料后，严重打乱了殷国安的生产计划，且双方并没有重新达成交货协议，其要求延期支付违约金没有事实和法律依据。合同约定的违约金过高，不符合合同法第114条的立法本意，应予调整，且恒昊公司在提起反诉时并未提供实际损失的依据，故殷国安不应承担违约责任。综上，请求驳回恒昊公司的诉讼请求。
原审法院审理查明：2011年8月15日，殷国安与恒昊公司签订服装加工（购销）合同一份，约定由殷国安向恒昊公司订购原材料并根据双方确认的服装款式进行加工，该合同对加工的货物规格、数量、原材料的提供方式、交付时间、服装验收时间、违约责任等都做了约定，其中约定货物的交货时间为2011年9月6日，允许分批交货。其中如未按时交货，每日2%的货款作为违约金。双方确定的加工款为700561元，恒昊公司提供给殷国安的原材料款为460312.5元。后双方对加工货款的交付时间进行了变更。殷国安分批将加工物交付恒昊公司，最后一批加工物的交货时间为2011年11月2日。2012年9月24日，恒昊公司支付给殷国安加工款50000元。
原审法院审理认为，对于本诉部分，双方对于加工款的总金额、已付金额及殷国安从恒昊公司处购买的原材料金额均无异议，殷国安在扣除应支付给恒昊公司的原材料款后要求恒昊公司支付190248.5元加工款的主张，事实清楚、理由正当，该院予以支持。对反诉部分，双方争议的焦点系殷国安有无违约情形。该案中双方对交货时间进行约定变更的事实并无异议，现双方对变更后约定的交货时间陈述有异，恒昊公司关于交货时间为2011年10月15日的意见，根据恒昊公司提供的最后一份发货单载明的送货日期（2011年9月24日）及合同约定的履行期限来审查，其关于2011年10月15日为约定交货时间的陈述符合合同约定的本意，该院予以采纳。而殷国安最后一笔加工货物的交货时间为2011年11月2日，交货已属延期，应承担相应的违约责任。关于恒昊公司认为因殷国安迟延交货而要求按合同约定支付违约金的主张，因其提供的证据不足以证明损失与殷国安迟延履行的关联性，故无法证明受损程度，结合恒昊公司认为约定违约金过高要求调整的抗辩意见，该院依法予以调整为按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍予以计付。另关于违约金的计算基数，因合同明确约定“如未按时交货，按每日2%的货款作为违约金”，结合合同的性质，该货款应指双方最后确定的加工款700561元，而并非殷国安辩称的总加工款扣除原材料款后的金额，故该院确定按700561元为基数来计算违约金。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百六十三条之规定，判决：一、恒昊公司应支付给殷国安加工款190248.5元，于该判决生效之日起三十日内履行；二、殷国安应按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍支付给恒昊公司700561元自2011年10月16日起至2011年11月2日的违约金8072.02元，于该判决生效之日起三十日内履行；三、驳回恒昊公司的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取2052.5元，由恒昊公司负担；反诉案件受理费减半收取2541.5元，由恒昊公司负担2460.2元，殷国安负担81.3元，均于该判决生效之日起三十日内结清。
上诉人恒昊公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审不认定发票和报关单系错误。该证据与殷国安在原审中要求法院向中国工商银行绍兴袍江支行申请调取的银行查询单中相关结汇的数额对应，可以证明恒昊公司的结汇情况和损失。同时，需要说明的是，外贸交易中的发票都是打印件，有别于国内贸易往来中开具发票的形式。二、关于违约金的调整。原审法院根据事实认定恒昊公司延期交货违约，但以中国人民银行公布的同期贷款利率予以计付违约金，与事实和国际贸易的交易习惯不符。延期交货是殷国安的原因，因其无流动资金购买服装的吊牌。而当时外方及中方代表人同时进驻殷国安的服装厂督促其尽快交货。最终迟延交货导致外方没有将最后一笔尾款29561.3美元交付恒昊公司，也未能进行结汇退税。恒昊公司的损失由殷国安引起，有相应的依据。综上请求二审法院依法改判支持恒昊公司原审中的反诉请求，一、二审案件受理费由殷国安负担。
被上诉人殷国安在二审中答辩称：一、原审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法。原审法院不认定发票及报关单是正确的，因为此材料是复印件。报关单和其他材料不能证明其未结汇的原因。恒昊公司原审中指出，恒昊公司与外商客户之间除了正常的外汇结算还有现金的来往，所以说未结汇并不是未支付，不排除有现金支付的可能。退一步讲，就算上诉人与外商有未结汇的事实，也与殷国安无关。二、关于违约金的调整。殷国安是纯劳务加工工厂的业主，在双方合同履行过程中，是恒昊公司首先违约，延期交付面料导致后来延期交付货物。殷国安在签订合同时有足够的能力人力财力加工货物，但由于恒昊公司延期交付货物，导致殷国安所有生产计划全部打乱，但殷国安仍尽最大可能交付了所有订做的服装。殷国安认为不存在合理期限的问题，也不存在延期交付的问题。对于原审法院判决，被上诉人也没有上诉，对于其中对违约金的认定也是认可的。请求驳回恒昊公司的上诉请求。
二审中恒昊公司向本院提交了公证认证的确认书一份，用以证明其因加工物迟延交付所受的实际损失。殷国安认为该证据不符合民事诉讼法证据规定的要求，未经合法途径认证，即使经公证认证翻译，翻译机构也没有相关资质。本院认为，该证据本质上属于证人证言，公证的作用在于确认韩文与中文的一致性，仅凭该证据不能证明待证事实，本院不予认定。
另外，上诉人恒昊公司在庭前申请证人出庭作证并请求延期开庭，本院予以准许，后证人未能按时出庭，故对于恒昊公司提出的再次延期开庭审理的申请，本院不予准许。恒昊公司在上诉状中申请本院向国税部门调取其在外贸交易中的相关单据证明，以证明尾款未收到及未能退税。本院认为，根据原审案卷中记载的原审法院向外管局调查的情况，相关材料应由恒昊公司自行保存，即使相关部门有结汇与出口退税材料，与本案关联性也难以确认，故对该申请，本院不予准许。
二审经审理查明的事实与原审法院查明的事实相一致。
本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案二审中的争议焦点在于殷国安应承担违约金的数额。双方当事人对于恒昊公司迟延交付原料的事实和变更加工物交付时间的事实均无异议。殷国安虽对原审认定变更后的交货时间为2011年10月15日有异议，但未提起上诉，本院对原审该事实认定不做评判。上诉人主张的损失由外方未结的尾款和无法退税损失组成。根据一、二审中恒昊公司提供的证据尚不足以证明损失的发生以及损失的发生与迟延交付加工物的关联。因此，对于上诉人的上诉理由，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4920.4元，由上诉人绍兴恒昊纺织品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄叶青
代理审判员 薛飞飞
代理审判员 靳幸佳
二〇一四年十月二十日
书 记 员 金佳惠