江苏省昆山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）昆刑二初字第0360号
公诉机关江苏省昆山市人民检察院。
被告人单怀东，曾用名单淮东，原系昆山XX电子有限公司业务员。2013年7月26日因涉嫌职务侵占犯罪被昆山市公安局刑事拘留（25日被羁押），同年8月29日因涉嫌职务侵占犯罪、合同诈骗犯罪被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
辩护人韩礼斌，江苏正文人（昆山）律师事务所律师。
辩护人陈宜群，江苏六典律师事务所律师。
被告人张彩玲，原系昆山XX电子有限公司业务助理。2013年7月26日因涉嫌职务侵占犯罪被昆山市公安局刑事拘留（同月25日被羁押），同年8月29日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
辩护人杜阿明，江苏沉浮律师事务所律师。
昆山市人民检察院以昆检诉刑诉（2014）390号起诉书指控被告人单怀东、张彩玲犯职务侵占罪，于2014年5月4日向本院提起公诉。本案适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。昆山市人民检察院指派代理检察员杜志辉出庭支持公诉。被告人单怀东及其辩护人韩礼斌、陈宜群，被告人张彩玲及其辩护人杜阿明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
昆山市人民检察院指控，2012年8月至2013年6月间，被告人单怀东利用其担任被害单位昆山XX电子有限公司业务员的职务便利，单独或者伙同被告人张彩玲利用其担任被害单位昆山XX电子有限公司业务助理的职务之便，低价侵占被害单位的产品塑胶把手，其中被告人单怀东侵占塑胶把手共计35218个，价值人民币549752.98元；被告人张彩玲侵占塑胶把手共计25218个，价值人民币393652.98元。嗣后，为掩盖犯罪事实，被告人单怀东、张彩玲以昆山XX电子有限公司的名义向被害单位昆山XX电子有限公司支付货款2344.89元。2013年7月25日，被告人单怀东、张彩玲接公安机关电话通知后主动至昆山市公安局吴淞江派出所投案，并如实供述了犯罪事实。案发后，被告人单怀东的亲属井某代被告人单怀东退赃人民币70000元，代被告人张彩玲退赃人民币60900元。公诉机关认为，被告人单怀东、张彩玲利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，其中被告人单怀东侵占公司财物价值人民币540000余元；被告人张彩玲侵占公司财物价值人民币390000余元，均属数额巨大，均应当以职务侵占罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人单怀东、张彩玲均起主要作用，均系主犯。被告人单怀东、张彩玲均主动投案，如实供述自己的罪行，均系自首，均可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法分别予以判处。
被告人单怀东对被指控的职务侵占犯罪事实未提出异议，请求对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为，对公诉机关指控被告人单怀东犯职务侵占罪无异议。首先，被告人单怀东系初犯，系自首，且能当庭自愿认罪，悔罪态度好。案发后，被告人单怀东亲属积极代为退赔被害单位部分损失，且公安机关扣押到了部分赃物，并发还给被害单位，在一定程度上挽回了被害单位的损失。其次，因涉案塑料把手的实际购买单位昆山XX电子材料有限公司尚有部分货款未予支付，被害单位还可依法对昆山XX电子材料有限公司主张权利，故对此部分未付货款不应作为被害单位的损失部分。再次，本案赃物价值的计算中包含了应缴增值税款部分，应予扣除。价格认证部门对涉案赃物单价所作的价格认证和被害单位平日出售给昆山XX电子材料有限公司的销售价一致，而非市场价格，该价格因受一定垄断因素的影响，明显偏高，故该价格鉴证依据不足。最后，本案中，被害单位对其货物的价格审批及出货监管存在明显漏洞，对案件的发生存在一定过错。综上，建议对被告人单怀东减轻处罚。
被告人张彩玲对被指控的职务侵占犯罪事实无异议，请求对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为，对公诉机关指控被告人张彩玲犯职务侵占罪无异议。被告人张彩玲系初犯，系自首，且能当庭自愿认罪，悔罪态度好。案发后，被告人张彩玲亲友积极代为退赔被害单位部分损失，且公安机关扣押到了部分赃物，并发还被害单位，在一定程度上挽回了被害单位的损失。被告人张彩玲非本案犯意提出者，且作案次数少，持续时间短，涉案金额小，犯罪情节较同案犯相对较轻。本案赃物价值计算中包含的已缴增值税款部分，应予扣除。价格认证部门对涉案赃物单价所作的价格认证过高，依据不足。综上，建议对被告人张彩玲从轻处罚。
经审理查明：2012年8月至2013年6月间，被告人单怀东、张彩玲经预谋，欲利用被告人单怀东利用担任被害单位昆山XX电子有限公司业务员、被告人张彩玲担任被害单位昆山XX电子有限公司业务助理的职务之便，共同通过调低被害单位塑胶把手单价，低价将被害单位昆山XX电子有限产品塑胶把手出货后，再通过昆山XX电子科技有限公司、昆山XX工业材料有限公司最后以正常报价销售给昆山XX电子材料有限公司，赚取价差的方式侵占公司财产。期间，被告人单怀东、张彩玲共同通过上述方式侵占被害单位塑料把手25218个，并将其中的22041个塑料把手销售给昆山XX电子材料有限公司，将剩余的3177个塑料把手和被告人单怀东另外单独侵占被害单位的塑料把手10000个存放于二被告人租赁的一间车库内。经价格鉴证部门鉴证，被告人单怀东共计侵占被害单位的35218个塑胶把手价值人民币549752.98元，被告人张彩玲共计侵占被害单位的25218个塑胶把手价值人民币393652.98元。嗣后，被告人单怀东以昆山XX电子有限公司的名义向被害单位昆山XX电子有限公司支付货款2344.89元。
本院另查明：2013年7月25日，被告人单怀东、张彩玲接公安机关电话通知后主动至昆山市公安局吴淞江派出所投案，并如实供述了犯罪事实。案发后，被告人单怀东的亲属井某代被告人单怀东退赃人民币70000元，代被告人张彩玲退赃款人民币60900元。公安机关另从被告人单怀东、张彩玲租用的车库内，扣押到赃物塑料把手13177个。上述赃款、赃物已由公安机关发还被害单位昆山XX电子有限公司。
上述事实，有经庭审质证、认证的证人郭某、黄某、陈某、李某的证言，辨认笔录，从被告人单怀东、张彩玲手机内提取到的聊天记录截图，被害单位昆山XX电子有限公司营业执照，被告人单怀东、张彩玲的员工履历表、工资单、职务证明、劳动合同，搜查笔录，扣押清单，查获的相关赃物（照片），发还清单，调取证据清单，接受证据清单，被害单位提供的支票存根联影印件、入账单复印件、出货材料、产品订单、邮件、增值税专用发票、内销销退单、客诉领料单、收条，昆山XX电子科技有限公司提供的营业执照、税务登记证、设立资料、增值税专用发票复印件、对账单，昆山XX电子材料有限公司提供的增值税专用发票复印件、进货统计单，昆山XX工业材料有限公司提供的设立资料、对账单，价格鉴证结论书，抓获经过，身份信息证明等证据予以证实，被告人单怀东、张彩玲亦供认不讳，且与上述证据证明的事实相吻合，证据均具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人单怀东、张彩玲结伙利用各自担任被害单位昆山XX电子有限公司业务员、业务助理职务上的便利，多次侵占被害单位财物，其中被告人单怀东侵占财物价值人民币540000余元，被告人张彩玲侵占财物价值人民币390000余元，均属数额巨大，二被告人行为均已构成职务侵占罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人单怀东、张彩玲均起主要作用，均系主犯。被告人单怀东、张彩玲主动投案，归案后如实供述犯罪事实，均系自首，依法予以从轻处罚。案发后，被告人单怀东、张彩玲亲友能代为退赔被害单位部分损失，酌情予以从轻处罚。公诉机关指控被告人单怀东、张彩玲犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确。关于二被告人辩护人均提出的二被告人系初犯，系自首，且退赔了部分赃款，由此建议对二被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。但关于二被告人辩护人提出的价格鉴认证部门对涉案赃物的价值认定偏高，依据不足的辩护意见，经查，涉案赃物的价值认定，系国家法定价格认证部门接受侦查机关委托后依法作出，鉴证程序合法，鉴证结论客观真实，本院予以采信，二辩护人该辩护意见无事实依据，本院不予采纳。关于二被告人辩护人提出的应将涉案赃物的价值中相关增值税款部分予以扣除的辩护意见无法律依据，本院不予采纳。关于被告人单怀东辩护人提出的塑料把手实际采购单位昆山XX电子材料有限公司的未付货款部分不应计入被害单位损失及被害单位存在管理漏洞应对本案的发生存在过错的辩护意见，本院认为，职务侵占罪系根据行为人实际侵占财物的价值情况依法进行定罪量刑，本案中，在被告人侵占财物行为完成后，被侵占财物损失是否能依法追回具有不确定性，且系被害单位的自力救济行为，和被告人并无法律上的因果关系；且无论被害单位管理中是否存在漏洞，被告人均应依法履行职责，被害单位管理中的漏洞非法律意义上的过错行为，和被告人实施侵占财物的行为亦无法律上的因果关系，故该辩护意见无法律依据，本院不予采纳。综上，为维护社会治安秩序，保障公司财产所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人单怀东犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年三个月，并处没收财产人民币一万五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月25日至2020年10月24日止。没收财产在本判决生效后立即执行。）
二、被告人张彩玲犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年六个月，并处没收财产人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月25日至2020年1月24日止。没收财产在本判决生效后立即执行。）
三、责令被告人单怀东、张彩玲继续退赔被害单位财产损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程海港
人民陪审员 李建川
人民陪审员 马爱辉
二〇一四年八月四日
书 记 员 管惠岐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……