安徽省泗县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泗民一初字第03849号
原告：王邦猛，男，1952年5月16日出生，汉族，住安徽省泗县。
委托代理人：张辉，泗县刘圩镇法律服务所工作者。
被告：宿州市久隆建筑工程有限公司，住所地宿州市祁县。
法定代表人：邱心强。
委托代理人：韩斌，安徽君光律师事务所律师。
被告：淮北市淮海建筑工程有限公司，住淮北市。
负责人：周显慈，该公司经理。
原告王邦猛诉被告宿州市久隆建筑工程有限公司、淮北市淮海建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月22日立案受理后，依法由审判员胡永独任审判，于2015年11月13日公开开庭进行了审理。原告方的委托代理人张辉和被告宿州市久隆建筑工程有限公司的委托代理人韩斌到庭参加了诉讼，被告淮北市淮海建筑工程有限公司经本院合法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王邦猛诉称：原告系被告的工人，2014年6月29日下午，原告在泗县泗城镇泗州华府工地施工时，因土方塌陷将原告砸伤，导致原告右侧额颞部硬膜外血肿，左侧小脑挫伤，外伤性蛛网膜下腔出血，脑室积血，多发颅骨骨折，气颅，肋骨骨折，全身皮肤多处擦伤等严重性伤残，住院20多天，花去医药费60000多元，第二被告已支付40000多元，后拒不支付。另查明：第一被告系第二被告分包方（承包方），作为发包方应该对该工程安全负责，故第二被告应承担连带赔偿责任，由于二被告在施工现场没有对施工安全采取相应的安全措施，给原告的身体及精神造成严重的伤害，二被告应承担全部赔偿责任。特诉请法院，请求依法判令被告赔偿原告医疗费16608.44元、误工费18270元、护理费8430.31元、营养费2490元、伙食补助费460元、交通费3425元、住宿费1706元、餐饮费500元、伤残赔偿金231140元、鉴定费1720元、精神损害赔偿金30000元，合计315019.75元。本案的诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼理由提供如下证据：1、泗县华府项目部的调查报告，证明原告在泗县华府、久隆公司工地干活受伤的事实，原告是被告的工人。2、鉴定书、鉴定费发票3张，证明原告伤残等级为6级，误工180天、营养期60天、护理期60天，鉴定检查费用1720元。3、泗县人民医院出院证，证明原告因伤情严重需转院。4、南京鼓楼医院病历、入院记录、出院记录、用药清单，发票5张，证明原告的伤情、住院情况及用药情况，花去医药费49391.83元。5、北京同仁医院病历、诊断证明、怡然堂药店发票3张，证明原告在该院检查治疗情况，在北京花去医院费6231.6元。6、泗城镇三湾社区证明，证明原告受伤前身体有劳动能力；苏州荠泽电子公司证明及工资表7张，证明原告2012年3月至2014年5月一直在苏州居住工作及收入情况。7、交通费发票，证明原告支付交通费3512.5元。8、住宿费发票，证明住宿费638元。9、承包合同，证明蔡功昌是久隆公司员工，久隆公司将劳务分包给无资质的人冯广军。10、庭审笔录2份，证明原告确实是在久隆公司承包的劳务工程的工地及泗州华府现场受伤的，陈总在现场看见原告受伤并送往医院垫付了部分费用；久隆公司将部分劳务分包给无资质的人冯广军，原告去干活是冯广军安排去的。久隆公司对泗州华府项目部的调查报告真实性无异议。
被告宿州市久隆建筑工程有限公司辩称：原告起诉被告久隆公司无事实和法律依据，原告不是我司员工；原告的诉求无依据，请法庭驳回原告对久隆公司的诉求。
被告针对其辨称理由没有提供证据。
本案在审理过程中，经对诉讼当事人所举的证据进行审查，对本案的证据认定如下：对原告所举的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10的真实性，本院予以认定。
根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：被告淮北市淮海建筑工程有限公司承建泗州华府住宅楼工程，并设立项目部。2014年1月22日，被告淮北市淮海建筑工程有限公司与被告宿州市久隆建筑工程有限公司签订《劳务清包合同》，被告宿州市久隆建筑工程有限公司员工蔡功冒又与冯广军签订《建筑工程劳务合同》，合同约定，由冯广军提供足额技术熟练的操作工人，小型机具，工具用具，辐材及相应的管理班子进入亚非、泗州华府工程项目承揽工程挖土期间基坑平土休整、主体工程及粉刷工程的劳务分包。合同签订后，冯广军即雇佣员工施工。2014年6月29日下午，原告在泗县泗城镇泗州华府工地施工时，因土方塌陷将原告砸伤，导致原告右侧额颞部硬膜外血肿，左侧小脑挫伤，外伤性蛛网膜下腔出血，脑室积血，多发颅骨骨折，气颅，肋骨骨折，全身皮肤多处擦伤等严重性伤残，住院23天，花去医药费60000多元，第二被告已支付40000多元，后对医药费15901.6元拒不支付。2014年6月29日被告淮北市淮海建筑工程有限公司对该事故作出《泗州华府B区工程6.29土方坍塌人事故报告》，认定：该事故劳务分包单位是被告宿州市久隆建筑工程有限公司，2014年6月29日，B-23#楼开始进行基础承台钢筋绑扎工作，但因甲方拆迁问题导致B-23#楼1轴承台没有挖到位，该劳务公司安排泥工班组工人原告王邦猛人工清土，导致事故的发生。2015年1月7日，原告委托安徽虹乡司法鉴定所进行司法鉴定，结论为：原告伤残等级为6级，误工180天、营养期60天、护理期60天，鉴定检查费用1720元。
本院认为：中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动和社会保障部文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2015）12号）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包人承担用工主体责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；因安全生产事故遭受人身损害，发包人、承包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告宿州市久隆建筑工程有限公司经工商部门注册登记，具备用工主体资格。其将部分工程发包给蔡功冒，蔡功冒又分包给冯广军，二者均无资质，被告的行为属于非法发包。因蔡功冒、冯广军属于自然人，无用工主体资格，原告被招用后，实际上受被告的管理，从事被告有报酬的劳动，其提供的劳动是被告的业务组成部分，原、被告符合劳动法律、法规规定的主体资格。原告在被告的建筑工地施工劳动，原、被告之间存在劳动关系。原告是被告宿州市久隆建筑工程有限公司雇佣的工人，对于原告在工地施工造成伤害，被告宿州市久隆建筑工程有限公司应当承担赔偿责任。被告淮北市淮海建筑工程有限公司作为该工程的发包方，因拆迁工作不到位，基础设施没有足够的工作面，在人工清理下部土方是造成土方坍塌，导致原告受伤，对此应承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在施工过程中，可以预见或应当预见到容易发生事故的可能，应注意安全谨慎义务，防止发生伤人事故，但由于原告未能注意到潜在的安全风险，其受伤造成损害自身也存在过错。因此，原告在本次事故中受到损害，按各自的过错程度综合认定，原告承担20%的责任，被告宿州市久隆建筑工程有限公司和淮北市淮海建筑工程有限公司各承担40%的责任。原告王邦猛地损失：医疗费15901.6元、鉴定费1720元、误工费13406.4元（180天＊74.48元／天）、护理费6261.6元（60天＊104.36元／天）、营养费1800元（60天＊30元／天）、伙食补助费460元（住院23天＊30元／天）、交通费酌情赔偿2000元、住宿费不属于住院期间的费用，不予支持。因原告构成6级伤残，且属于城镇居民，63岁，伤残赔偿金应为211131.5元（24839元＊17年＊50%）精神损害抚慰金依据原告的过错程度酌情人大20000元，以上合计272681.1元。被告宿州市久隆建筑工程有限公司和淮北市淮海建筑工程有限公司各承担40%的责任即109072.44元，原告自行承担54536.22元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告宿州市久隆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王邦猛各项损失109072.44元。
二、被告淮北市淮海建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王邦猛各项损失109072.44元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费6030元，减半收取3015元，由被告宿州市久隆建筑工程有限公司和淮北市淮海建筑工程有限公司各承担1507.5元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 胡永
二〇一五年十二月九日
书记员 陈珍