新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兵七民一终字第159号
上诉人（原审原告）孙占梅，女，汉族，1971年2月3日出生，新疆生产建设兵团第七师131团13连职工，住新疆生产建设兵团第七师131团。
委托代理人刘桃花，新疆年月天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）严建欣，男，汉族，1967年1月1日出生，奎屯欣禾田农资服务中心业主，住新疆维吾尔自治区奎屯市。
被上诉人（原审被告）景翠红，女，汉族，1970年5月28日出生，奎屯欣禾田农资服务中心共同经营人，住新疆维吾尔自治区奎屯市。
二被上诉人的委托代理人靳吉东，新疆农林牧律师事务所律师。
上诉人孙占梅因与被上诉人严建欣、景翠红产品责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2015）奎垦民一初字第33号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人孙占梅及其委托代理人刘桃花，被上诉人严建欣、景翠红及其委托代理人靳吉东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：孙占梅承包了位于新疆生产建设兵团第七师131团（以下简称第七师131团）13连8斗6号140亩土地用于种植棉花。2014年4月孙占梅在严建欣、景翠红处购买了230公斤“新陆早53号”棉种，28元／公斤，合计6440元。在种植期间发现其种植的棉花患黄萎病，并通知严建欣到其种植的田间查看，双方就损失赔偿未达成一致意见。
“新陆早53号”棉种特征特性为抗枯萎病、耐黄萎病，与严建欣、景翠红提供给孙占梅的宣传单宣传特性一致。2014年10月31日、11月13日，孙占梅将其采摘的4940公斤籽棉分别以每公斤4.10元、5元的价格出售给新疆生产建设兵团第七师奎屯农工商总场加工厂。
严建欣、景翠红系夫妻关系，双方共同经营奎屯欣禾田农资服务中心，出售的“新陆早53号”棉种经合信公司授权销售。该棉种由新疆农垦科学院棉花研究所授权新疆合信科技发展有限公司生产经营，并经新疆维吾尔自治区农作物品种审定委员会审定颁发审定合格证、产地检疫合格的产品。同时，合信公司具有农作物种子经营许可证。合信公司委托奎屯欣禾田农资服务中心代销“合信”牌棉种，包括涉案的“新陆早53号”棉种。国家统计局公告的2014年新疆皮棉产量为每亩125.5公斤。
孙占梅2014年种植的“新陆早53号”棉花黄萎病病情指数平均达到65.4，发病率99%，为高感黄萎病症状。2014年孙占梅地块产量鉴定为269.1公斤／亩。
孙占梅地块微菌核数量为77.6个；孙占梅的土壤样品所含非落叶型黄萎病菌菌量最多。棉田土壤带菌对棉花幼苗生长影响测定，进而影响棉花中后期生长时的抗病性。孙占梅土壤样品种植棉花幼苗发病率最高，达到了91.8%；已有大量研究结果表明，土壤中微菌核数量与棉花黄萎病的发生密切相关，微菌核数量越多，黄萎病发病越严重，土壤每克含微菌核为20个时，到棉花吐絮期黄萎病病情指数可达85左右，并对棉花的产量和品质造成较大影响。孙占梅的土壤样品中微菌核数量均在每克20个以上，土壤中所含黄萎病菌数量过多，是造成所种棉花黄萎病发生的重要原因。
鉴定中心的工作人员对两份鉴定意见书的综合意见为，本案土壤微菌核超过20个以上，土壤带菌量过大是造成黄萎病发病的主要原因，新农林鉴字（2014）第1015号鉴定意见不全面、有瑕疵，新农林鉴字（2014）第1088号鉴定意见更全面，更准确，发病原因中土壤因素占70%的比例。
2014年第七师131团棉花补贴每公斤1.97元，孙占梅出售的棉花价格为4.1元、5元，严建欣、景翠红自认棉花收购价格可按8元计算（含国家补贴）。双方对机采棉采摘费2元／公斤均无异议。2014年第七师131团13连棉花平均产量为289.02公斤／亩。
另查，孙占梅为本案诉讼支付司法鉴定费3584.91元；打印、复印费14元，邮寄送达费161元。
原审法院审理认为：《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条第一款规定，因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十三条第二款规定，经营者以广告、产品说明、实物样品或者其他方式表明商品或者服务的质量状况的，应当保证其提供的商品或者服务的实际质量与表明的质量状况相符。目前市场上推广的棉种几乎都是抗枯萎病、耐黄萎病的品种，抗黄萎病的品种极少，且抗性不稳定。“新陆早53号”棉种特性为抗枯萎病、耐××，但并不代表种植该棉种不发生黄萎病。棉花黄萎病的发生与病原、品种、生态环境关系密切。土壤和种子带菌是病害发生的内因，气候条件、田间管理是发病的重要外因。
本案争议焦点为：一、孙占梅棉花减产的原因力；二、孙占梅主张的损失有无事实及法律依据。
一、关于棉花减产的原因力。双方当事人均从各自的角度选择鉴定的内容，孙占梅委托新疆农林牧司法鉴定中心就其种植的“新陆早53号”棉花发生黄萎病情况及造成的减产损失进行司法鉴定；严建欣、景翠红提供的鉴定意见书是合信公司就“新陆早53号”棉花地块进行土壤病理（黄萎病致病菌落）、黄萎病发病率及产量进行司法鉴定；导致一起案件有两份鉴定意见书。但两份鉴定意见书对孙占梅地块发生黄萎病的事实均予以确认，并指出发病较重，且因黄萎病造成减产损失。新农林鉴字（2014）第1015号鉴定意见仅指出减产是因感染黄萎病，并未对造成黄萎病的原因进行鉴定；新农林鉴字（2014）第1088号鉴定意见论述是因孙占梅地块中土壤所含黄萎病菌数过多，导致棉花黄萎病严重发生。结合两份鉴定意见书及鉴定人出庭的意见，法院认为，导致孙占梅种植的棉花减产的原因是感染黄萎病，造成棉花黄萎病的主要原因是土壤中微菌核量过高，其中土壤带菌占70%的责任。同时，严建欣、景翠红出售的“新陆早53号”棉种宣称为抗枯萎病、耐黄萎病，理应达到一定的耐病效果，但孙占梅地块黄萎病发病率却高达99%，其宣传的特性在本案中基本没有发挥作用，故认定严建欣、景翠红提供的“新陆早53号”棉种与孙占梅的减产存在一定因果关系，即承担30%的责任。
二、孙占梅主张的损失有无事实及法律依据。因种植棉花地域不同，棉花产量也不同。就新疆范围内而言北疆与南疆差距较大，兵团与地方也有一定差距，即便是在第七师范围内种植的棉花，产量也有很大差距。通过向第七师131团场调取了该团2014年棉花产量鉴定汇总表，该表系该团场负责农业生产的工作人员入户进地实测的鉴定成果且经过公示，该数据能更准确、客观、真实地反映孙占梅的棉花产量，且符合本案实际，故法院认定孙占梅2014年棉花产量为289.02公斤／亩。孙占梅主张按384公斤／亩计算其产量，该数据系参照新疆生产建设兵团第七师前三年（即2011年、2012年、2013年）棉花平均亩产，其不能客观、真实、准确的反映孙占梅2014年的棉花产量，对孙占梅主张按384公斤／亩计算其损失的意见不予采纳。
孙占梅自行出售棉花价格为4.1-5元／公斤，第七师131团给农户的国家棉花补贴为每公斤1.97元；庭审中严建欣、景翠红自认籽棉价格可按8元／公斤计算，故法院结合孙占梅自行出售籽棉的价格4.1-5元／公斤及鉴定人所述新疆生产建设兵团籽棉收购价格5.5元左右（不含国家补贴）及严建欣、景翠红自认的价格8元／公斤（含国家补贴），综合认定棉花价格为8元／公斤（含国家补贴）。采摘费2元／公斤。孙占梅具体减产损失为5019.8元［140亩×（289.02-269.1）公斤×（8元-2元）×30%］。
孙占梅因本案诉讼产生的司法鉴定费3584.91元、打印费14元、邮寄送达费161元，合计3759.91元，按其胜诉比例由严建欣、景翠红负担240.63元，孙占梅自行负担3519.28元。
综上，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十三条第二款之规定，判决：一、严建欣、景翠红于判决生效之日起十日内一次性赔偿孙占梅棉花减产损失5019.8元，因诉讼产生的损失240.63元；二、驳回孙占梅的其他诉讼请求。案件受理费1860元，由孙占梅负担1741元，严建欣、景翠红负担119元。
上诉人孙占梅不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、请求二审法院依法撤销原判，改判严建欣、景翠红赔偿孙占梅棉花减产损失102548.25元［140亩×（384-269.1）公斤／亩×8.5元／公斤（含采摘费2元）×75%］，因诉讼产生的经济损失3759.91元（包括：鉴定费3584.91元、打印费14元、邮寄送达费161元），合计106308.16元。2、一、二审诉讼费、送达费，由严建欣、景翠红承担。理由如下：2014年4月，孙占梅在严建欣、景翠红处购买“新陆早53号”棉种。当时，严建欣、景翠红宣称该棉种“抗枯萎病、耐黄萎病，双铃率高、五瓣花多，高产量”。孙占梅种植后发现，该棉种并不耐黄萎病，造成棉花黄萎病病情数平均值为65.4，发病株率高达99%，严建欣、景翠红存在虚假宣传，该棉种与孙占梅的棉花减产存在一定的因果关系。因此，孙占梅的棉花减产损失为：2014年实际棉花产量是20.56吨，经核算146.86公斤／亩（20560公斤÷140亩），2014年第七师131团13连棉花平均产量289.02公斤／亩，故孙占梅的棉花应按照142.16公斤／亩（289.02公斤／亩-146.86公斤／亩）计算，严建欣、景翠红应承担75%的责任。原审法院对孙占梅提供的证据均认可，但计算损失的方法有误。请求二审法院依法查清事实，支持孙占梅的上诉请求。
被上诉人严建欣、景翠红答辩称：1、孙占梅的上诉请求不成立，缺乏依据，孙占梅依据新农林鉴字（2014）1015号鉴定意见书按照75%的比例计算棉花减产损失的方法错误，因该份鉴定意见书仅鉴定了棉花减产的原因，未对土壤进行鉴定，不能作为独立的证据使用。而新农林鉴字（2014）1088号鉴定意见书明确了发病原因是多方面的，主要原因是孙占梅的棉花地土壤中含菌多，导致黄萎病发生，土壤的质量与黄萎病的发病有因果关系。由于土壤的病菌多导致棉花黄萎病发病，明确土壤责任占到了70%，所以应以新农林鉴字（2014）1088号鉴定意见书为准，现在孙占梅以75%划分责任是无依据的。2、关于孙占梅参照第七师上年度前三年棉花平均产量384公斤计算的请求不成立，因在法院审理过程中，2014年棉花的平均产量已公布，因此应按照2014年第七师131团的平均产量289.02公斤计算为准，而且采摘费应扣除。故原判决认定事实清楚，证据充分，适用的依据真实有效，判决结果正确，请求二审法院驳回孙占梅的上诉请求，维持原判。
本院经审理查明，2014年9月19日，孙占梅、周明华申请新疆农林牧司法鉴定中心对2014年种植的“新陆早53号”棉花发生黄萎病情况以及造成的减产损失进行司法鉴定。该鉴定中心于2014年10月6日作出新农林鉴字（2014）第1015号鉴定意见书，经鉴定认为：孙占梅2014年种植的“新陆早53号”棉花黄萎病病情指数平均达到65.4，发病率99%，为高感黄萎病症状。2014年孙占梅地块产量鉴定为269.1公斤／亩。2014年10月14日，新疆合信科技发展有限公司申请新疆农林牧司法鉴定中心对奎屯开干齐乡赵继良等人及131团姜华等人（包括孙占梅、周明华）种植的“新陆早53号”棉花地块进行土壤病理（黄萎病致病菌落）、黄萎病发病率及产量进行司法鉴定。该鉴定中心于2014年10月15日作出新农林鉴字（2014）第1088号鉴定意见书，经鉴定认为：孙占梅地块微菌核数量为77.6个每克土；孙占梅的土壤样品所含非落叶型黄萎病菌菌量最多。棉田土壤带菌对棉花幼苗生长影响测定，进而影响棉花中后期生长时的抗病性。孙占梅土壤样品种植棉花幼苗发病率最高，达到了91.8%；已有大量研究结果表明，土壤中微菌核数量与棉花黄萎病的发生密切相关，微菌核数量越多，黄萎病发病越严重，土壤每克含微菌核为20个时，到棉花吐絮期黄萎病病情指数可达85左右，并对棉花的产量和品质造成较大影响。孙占梅的土壤样品中微菌核数量均在每克20个以上，土壤中所含黄萎病菌数量过多，是造成所种棉花黄萎病发生的重要原因。鉴定中心的工作人员在原审中出庭对上述两份鉴定意见书进行说明后综合意见为：本案土壤微菌核超过20个以上，土壤带菌量过大是造成黄萎病发病的主要原因，新农林鉴字（2014）第1015号鉴定意见书不全面、有瑕疵，新农林鉴字（2014）第1088号鉴定意见书更全面，更准确，发病原因中土壤因素占70%的比例。
庭审中，孙占梅也认可新农林鉴字（2014）第1015号鉴定意见书是对其种植的棉花发生黄萎病的情况和造成减产的损失进行鉴定，未对土壤进行鉴定。本院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
上述事实有双方当事人的当庭陈述，新农林鉴字（2014）第1015号鉴定意见书、新农林鉴字（2014）第1088号鉴定意见书等证据在案佐证，足以认定。
本院认为：根据法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证实。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。经庭审查实，新农林鉴字（2014）第1088号鉴定意见书证实：孙占梅的棉花地土壤样品中微菌核数量均在每克20个以上，土壤中所含黄萎病菌数量过多，是造成所种棉花黄萎病发生的重要原因。孙占梅种植的棉花发病原因中土壤因素占70%的比例。虽然孙占梅对该鉴定意见书有异议，但未提供足以推翻该鉴定意见书的证据。并在庭审中孙占梅也认可新农林鉴字（2014）第1015号鉴定意见书未对其种植的棉花地土壤进行鉴定。同时，孙占梅上诉请求严建欣、景翠红赔偿棉花减产损失102548.25元［140亩×（384-269.1）公斤／亩×8.5元／公斤（含采摘费2元）×75%］是按照114.9公斤／亩计算，而在陈述上诉理由时又称棉花损失应按照142.16公斤／亩计算。其要求计算棉花损失的数额前后不一致，上诉主张的标的额也超过起诉时的标的额，且对其主张也未提供确实充分的证据予以证实。故孙占梅应承担举证不能的不利后果。关于法律适用方面，本案还应适用《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第二十六条的规定，但原判决遗漏该法律条文，本院予以纠正。综上，原审法院认定基本事实清楚，判决结果并无不当，应予以维持。上诉人孙占梅的上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的规定》第二条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2426元（上诉人孙占梅已预交），由上诉人孙占梅负担。
本判决为终审判决。
审判长 邓德新
审判员 张心慧
审判员 徐 华
二〇一五年十二月九日
书记员 张甜瑞