北京市怀柔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）怀刑初字第125号
公诉机关北京市怀柔区人民检察院。
被告人刘×5，男，44岁（1969年9月28日出生）；2011年7月18日，因犯交通肇事罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年9月25日被北京市公安局怀柔分局刑事拘留，同年9月30日被取保候审。
指定辩护人韩德镇，北京市环亚律师事务所律师。
指定辩护人孙金华，北京市环亚律师事务所律师。
北京市怀柔区人民检察院以京怀检刑诉（2014）0014号起诉书指控被告人刘×5犯故意伤害罪，于2014年4月14日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理，本院于当日立案。本院在审理过程中依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。北京市怀柔区人民检察院指派检察员唐建庭出庭支持公诉，被告人刘×5及其辩护人韩德镇到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市怀柔区人民检察院指控，被告人刘×5于2013年7月9日18时许，在北京市怀柔区琉璃庙镇青石岭村白河峡谷漂流起点处，因漂流购票乘车问题与被害人于×3发生争执并相互撕扯。在撕扯过程中，被告人刘×5将于×3打倒在地，并用手掐其颈部，致使被害人于×3甲状软骨板骨折。经北京市怀柔区公安司法鉴定中心鉴定：于×3的损伤程度构成轻伤二级。
公诉机关指控被告人刘×5犯故意伤害罪，并向本院提供了相应的证据材料，提请对被告人刘×5依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，定罪处罚。
在开庭审理过程中，被告人刘×5对指控的罪名无异议，其辩解称，和于×3没有发生争执，他先打的我，对他有伤害是在我人体受到伤害的时候，我是自卫，他的伤是我造成的，我构成犯罪，我认罪。其辩护人韩德镇的辩护意见为：一、被告人系偶然犯罪，犯罪行为具有偶然性，再犯可能性不大；二、被告人自动投案，如实供述自己罪行，属自首；三、被告人自愿认罪，态度较好，有悔罪表现；四、被害人先动手打人，对犯罪行为的发生存在过错；五、被告人在受到攻击后还手，是为了保护身体免受不法侵害，虽然行为超过必要限度，但存在正当防卫情节；六、被告人与被害人已经达成和解协议，互不追究对方刑事责任，建议对被告人从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2013年7月9日18时许，在北京市怀柔区琉璃庙镇青石岭村白河峡谷漂流起点处，因漂流购票乘车问题，被害人于×3与被告人刘×5发生口角，后二人互殴。在互殴过程中，被告人刘×5把被害人于×3打倒在地，并用手掐被害人于×3的颈部，致使被害人于×3甲状软骨板骨折。经北京市怀柔区公安司法鉴定中心鉴定：被害人于×3的损伤程度构成轻伤二级。
上述事实，有下列证据经法庭质证、认证在案证实：
1、被害人于×3的陈述证明：2013年7月9日，我带着大概60名游客做拓展，上午做游戏，下午准备去漂流，当时统计漂流的人数是45人，所以就买了45张票，但是下午漂流的时候这60人全去了，当时在进门验票处有两名验票员，刘×5就在旁边，人都过去了以后发现是60人，验票员就跟刘×5说票不够，然后我就跟刘×5说我这里差多少张票等回来我给你补，刘×5说可以，我就带着人去漂流了。漂流到终点以后，有大约40人坐车回去了，我和10多个人没有车往回送，当时天下着雨，我们这些人在终点等了大概40分钟，这期间始终没人来接我们，而且终点那里没有信号，电话根本打不出去。我们就往回走，手机慢慢的有信号了，我就不停的给刘×5打了大概8个电话，但他都没有接。我们走了大概一半距离的时候，碰到一辆观光车正向终点的方向开，我把这车拦下来，让游客上车，但是司机说不成，经理刘×5不让拉。然后我就把票从车窗给司机，司机说有票也不成，经理说了不让拉，还说别为难他。我说你用对讲机喊刘×5，喊了两声，我把司机的对讲机抢过来，说刘×5你他妈什么意思。还没说完司机就把对讲机抢走了，我就让司机走了。后来我找其他车把游客送回去了。当时我心里很生气，就去找刘×5。我在验票的地方看到刘×5和几个司机一起坐着，我过去就跟刘×5说你什么意思，刘×5和边上的司机就都站起来了，我推了刘×5一下，刘×5踹我肚子一脚，我退后了几步，再上前准备和刘×5打，有个40岁左右的司机就拉着我，我就用双拳向刘×5乱挥，刘×5用拳头打我，然后我就被拉架的司机拉倒了，刘×5骑着我，一只手掐着我的脖子，另一只手用拳头打我面部，我就用双拳打他面部。我俩大概打了两分钟左右，我的脖子被他掐的特别疼，喘不过气来，实在受不了就用双手推刘×5的胸部和腹部，当时我非常用力，刘×5半蹲着被我向后推了两步，他后背就倒在大约拳头大小的碎石上了，我就起来了。当时我的嗓子特别疼，鼻子流血了，眼睛里有血丝，看东西都看不清。当时旁边有很多人，有人问我有事没事，我说难受的受不了，给我拿瓶水，有人给我一瓶水，我就洗洗，然后掏出手机给姐姐董×打电话，她说太忙走不开。过了一分钟，于×1和彭×来了，问怎么回事，我说刘×5给打的，然后我就听见于×1跟刘×5说你干嘛打我哥，接着就看见于×1、彭×和刘×5相互撕扯在一起了，因为当时我眼睛根本看不清东西，具体他们怎么撕扯的我没有看清楚，然后他们就散开了，不一会儿警察就过来了。
是我先动手推的刘×5，刘×5也还手了。我俩都受伤了，我眼睛淤血，鼻子流血，脸上有抓伤，脖子当时特别疼，刘×5也受伤了，我用拳头打他面部，后来我把他推倒了，地上都是石头，肯定是硌到腰部了。等他站起来的时候用手一直捂着左侧腰部。我当时感觉自己伤的挺严重的，就给董×打电话说被打了，意思是告诉她一下。她挂了之后我又接了几个电话，都是工作上的事，跟当时打架无关。我没有打电话叫人过来帮忙。参与打架开始就我和刘×5，后来于×1、彭×和刘×5相互撕扯在一起了。因为我当时伤的也比较严重，就看见他们拽在一起，具体细节没看清。于×1和彭×应该是听游客说的，我肯定没叫他俩来。我没看见于×1和彭×对刘×5拳打脚踢。刘×5的伤肯定都是我造成的。
2、证人刘×1的证言证明：我在青石岭白河峡谷开车接漂流完的游客。2013年7月9日下午，在青石岭村东开拓展的于×3带60多名游客来漂流，但只买了45张票。下午5点多钟，于×3带的人到终点坐车，公司规定没有票不能坐车，于×3的人只能拉40多个，其余的人坐不了车。刘×5跟司机说没买票就不能拉回来，这样于×3的游客没人去拉回来。于×3到漂流起点看见管漂流的副经理刘×5，问他为什么不拉他的人，刘×5说没票就不能拉。于×3上前打了刘×5左眼一下，然后刘×5和于×3就用拳头相互扭打在一起了。我和王×1过去拉架，于×3把刘×5推倒在地上，刘×5站起来之后又把于×3推倒，在于×3倒地的时候，刘×5骑在于×3身上一个手掐着于×3的脖子，另一个手就用拳头打于×3面部几下，我和王×1就把他们两个人拉开了。拉开后刘×5一只眼睛红了，于×3脸上有抓痕。
3、证人王×1的证言证明：7月9日下午17时左右，我在白河湾漂流码头检票处正修车，当时看到于×3气冲冲奔着刘×5走过去，刘×5离我有十多米左右，于×3说什么我也没听见，就看到于×3用拳头打了刘×5眼睛一拳，两个人就互相打到一起，因为道路不平，刘×5被于×3面朝天摔倒了压在底下，接着刘×5又起身把于×3按在地下，两个人互相打对方。我和刘×1赶紧过去拉架，把双方给拉开了。当时我看到刘×5眼睛肿了，穿短裤腿上有破皮的挫伤，于×3用左手捂着左脸，别的地方没见受伤。把他俩拉开后，于×3跑到旁边离我们二十多米的地方打电话，具体说什么不知道。
4、证人刘×2的证言证明：2013年7月9日下午6时许，我在白河湾漂流起点处换机油时，看见于×3和刘×5因为漂流拉人坐车的事吵了起来，后来就一对一互相用拳头厮打起来，我们一起上班的工人王×1和刘×1就上前把他俩拉开了，说有话好好说。拉开以后我看见于×3脸上有一点血，不知道是哪流的，刘×5眼皮红肿，然后于×3到一边打电话去了。
5、证人彭×的证言证明：于×3带着一个旅游团约好要到我那去吃烧烤，下午6点左右这个团的一些游客回来了，听见有人说于×3在漂流处的起点被人打伤了。我和于×1就来到漂流长漂起点处，见于×3捂着左眼睛，左眼睛青了，鼻子也流血，嗓子也说不清话。问于×3是谁打的，于×3说是刘×5打的。刘×5在简易房的旁边坐着，他嘴角也流血了。
6、证人于×1的证言证明：我当时在峡谷漂流俱乐部呆着，有一个伙伴叫”剑南”的外地人过来找我，说彭×打电话说你哥于×3被人打了，你赶紧过去看看。我就赶紧从峡谷漂流俱乐部出来，正好看见彭×在路边等着我。我俩就走着去白河湾漂流售票处，走了大概十几分钟，到售票处停车场下边的漂流发船处看见于×3，于×3脸上有血，问怎么回事，于×3说是刘×5打的。
7、证人董×的证言证明：我在白河北村弄烧烤，于×3给我打电话说让村里的人给打了，赶紧过来看看。我当时挺忙的，过了一会儿我自己开车到了白河湾漂流起点发船处，看见发船处的空地上于×3捂着眼。我问他怎么回事，于×3说被刘×5给打了。我当时就跟刘×5说带着于×3看病去，但是刘×5就是不去，我说那就打电话报警。过了一会儿我看见彭×和于×1来了，我就自己回去了。我到现场后于×3和刘×5已经打完了。
8、证人于×2的证言证明：我正在干活时，有一群游客回来说来了后悔了，这些游客我知道是我堂哥于×3带过去玩漂流的，我问他们怎么回事，他们说在漂流终点冻了一个多小时没人接他们，好多人都是走着回来的，还说于×3跟人打起来了，我赶紧给他们做烧烤，这些人吃完饭后我自己去白河湾漂流售票处看怎么回事，走到白河湾漂流售票处的停车场，看见于×3、彭×、于×1等人在停车场门口处站着，刘×5的媳妇在旁边骂，旁边还有我不认识的人，我看见于×3的眼睛有淤血，彭×的胸口流血了，于×3说是刘×5咬的，过了一会儿派出所民警就来了。
9、证人刘×3的证言证明：2013年7月9日17时许，我开着我们公司观光游览车到漂流终点准备接我们单位职工，在路上有一个年轻人拦着我，问怎么不到底下接游客，我说我去接工人，没有票拉不了人。他拦着不让我走，我就用手台呼刘×5，刚一接通，那个年轻人就抢过手台骂刘×5，然后那人把手台关了让我走了，我就到终点帮工人收船。大概一个多小时后我回到漂流发船起点，看到围着好多人我就没过去，我看见刘×5捂着腰在台阶上站着，另一拨人离的远我也没过去看。我没有看到打架过程。
10、证人王×2的证言证明：我正在汤河口东湾子和刘×4一起电鱼，于×1给我打电话让我把电话给刘×4，刘×4接完电话后说于×3挨打了，让我继续电鱼，他开车走了。半小时后刘×4开车接我回到白河峡谷漂流，我才知道于×3和刘×5打架了。打架时我没参与，也没去现场。
11、证人刘×4的证言证明：我正在汤河口东湾子和王×2一起电鱼，于×1给王×2打电话说于×3在白河峡谷漂流挨打了，让我们过去，我不会电鱼，就让王×2继续电鱼，我开车到白河峡谷漂流的起点，见刘×5坐在台阶上，眼睛有淤血，于×3站着脸上流血了，彭×脖子有抓痕，腋下有咬伤，于×1也在但没发现他有伤。于×3说刘×5不让司机拉他带来的漂流客人，为此两个人发生争执，于×3被刘×5打伤，后来彭×他们来了又把刘×5给打了。
12、北京市怀柔区公安司法鉴定中心出具的京怀公司鉴（临床）字（2013）第0243号、第0260号法医学人体损伤程度鉴定书及补充说明证明，于×3、刘×5身体所受损伤程度均属轻伤二级。
13、110出警单证明公安机关接刘×5报案情况。
14、和解协议书、收款条证明，被告人刘×5与于×3于2013年9月30日在公安机关就经济赔偿达成和解协议，双方互不追究刑事责任，刘×5于2013年12月6日收到于×3给付的赔偿款人民币100000元。
15、北京市怀柔区人民法院（2011）怀刑初字第00182号刑事判决书及前科查询结果，证明刘×5的前科情况。
16、受案登记表证明公安机关受案情况。
17、到案经过及户籍证明材料证明被告人刘×5的归案经过及身份情况。
本院认为，被告人刘×5在遇到矛盾纠纷后，不能冷静处理，故意伤害他人身体且致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘×5提出的其是自卫的辩解意见，及辩护人提出的正当防卫辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出的其他辩护意见，本院予以采纳。鉴于被告人刘×5案发后主动投案，如实供述自己的主要罪行，系自首，其自愿认罪，且被害人对激化矛盾引发犯罪存在过错，双方达成了和解，故决定对被告人刘×5依法从轻处罚，并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
被告人刘×5犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 孙福文
人民陪审员 王淑玲
人民陪审员 杨德顺
二〇一四年六月十六日
书 记 员 赵 娜