广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）河市刑二终字第15号
原公诉机关广西壮族自治区南丹县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某，曾用名：徐天付，绰号“徐祖生”，农民。因犯收购赃物罪于2006年6月10日被南丹县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2014年8月28日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于南丹县看守所。
原审被告人莫某，绰号“老松”，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年9月13日被刑事拘留，同年9月29被逮捕。现羁押于南丹县看守所。
原审被告人黎某，绰号“五七”、“五鬼”，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年9月4日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于南丹县看守所。
广西壮族自治区南丹县人民法院审理南丹县人民检察院指控原审被告人莫某、黎某犯盗窃罪，原审被告人徐某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2014年12月15日作出（2014）丹刑初字第157号刑事判决。宣判后，原审被告人徐某不服，在法定期限内提出上诉。本院2015年1月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年4月10日公开开庭审理了本案。河池市人民检察院指派代理检察员李明朝出庭履行职务，上诉人徐某、原审被告人莫某、黎某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人莫某、黎某在闲聊中说到没有钱用，想偷牛去卖要钱，黎某说找不到牛来偷，莫某说南丹县罗富乡玉兰村威望屯陈某乙家有3头水牛可以偷。黎某联系被告人徐某，徐某同意收购黎某盗窃所得的牛后，黎某对莫某说已找到买主。2014年8月5日凌晨，莫某驾驶一辆小货车搭乘黎某到南丹县罗富乡玉兰村威望屯附近停车，二人步行到陈某甲、陈某乙家牛棚，将陈某甲、陈某乙家关在牛棚内的3头水牛牵到路边放好，再到韦某家牛棚旁盗走韦某拴放在该处的1头黄牛。二人将盗得的4头牛装上莫某驾驶的小货车，由黎某指路开往六寨方向。6时许，二人将盗窃得的牛运到六寨镇六寨街后，打电话给徐某，徐某等人带莫某驾驶该小货车搭乘黎某将牛运到南丹县六寨镇蛮卷村拉塘屯一果园牛棚藏放，徐某明知是莫某、黎某盗窃所得的牛而以19000元收购。2014年8月27日凌晨，失主到该果园找到被盗的牛，并报警，后公安民警扣押上述被盗的牛，并发还失主。案发后，经南丹县价格认证中心鉴定，陈某甲、陈某乙家被盗的3头水牛价值为22000元，韦某家被盗的1头黄牛价值为10000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、报案材料证实，被害人陈某甲、韦某发现牛被盗后打电话向公安机关报案。
2、现场勘查笔录、现场图及刑事照片和辨认笔录及照片证实，案发地点位于南丹县罗富乡玉兰村威望屯陈某甲、韦某家牛棚，买卖牛的地点位于南丹县六寨镇蛮卷村拉塘屯一果园牛圈。以及徐某对黎某进行指认。
3、扣押、发还物品清单证实，从果园牛棚里扣押三头水牛、一头黄牛，并返还被害人陈某甲、韦某。
4、价值鉴定意见书及鉴定意见通知书证实，陈某甲家被盗的三头水牛价值为22000元、韦某家被盗的一头黄牛价值为10000元。
5、户籍证明证实，三被告人作案时已年满十八周岁。
6、刑事判决书证实，被告人徐某因犯收购赃物罪于2006年6月10日被南丹县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。
7、证人苏某的证言证实，之前，其与徐某聊天时说，蛮卷果园空着，可以放养牛。2014年8月5日早晨，徐某打电话说他已买得几头牛，其到他家发现有1辆白色小货车拉三头水牛和一头黄牛。徐某叫其带到蛮卷果园，其上车与他们车上的两人同去。8月27日早晨，罗富被盗牛的几个人到果园找，说是他们被盗的牛。
8、证人邹某的证言证实，2014年8月的一天，其战友苏某说六寨街徐祖生（徐某）买得几头牛因行情不好，还不想出手，家里放不下，要放其在蛮卷的果园牛棚喂养一段时间，其就同意。过几天去到果园，发现他喂养了三头水牛和一头黄牛。
9、被害人陈某甲陈述，2014年8月4日19时许，其将自家的三头水牛关在牛棚里。次日7时许，其子陈某乙发现牛全部被盗，便打电话报警。
10、被害人韦某陈述，2014年8月4日22时许，其将自家的一头黄牛关在牛棚里。次日6时许，发现牛被盗，四处寻找无果。后听说牛已被罗富湾村纳马的人盗到六寨，27日凌晨，其和村里的人到蛮卷一牛圈，经过仔细辨认，其家的一头黄牛和“老八”家的三头水牛被关在牛圈里。之后就打电话报警了。
11、被害人陈某乙陈述，2014年8月5日凌晨，其家被盗三头水牛，便四处寻找，8月26日中午，在六寨一茶叶基地附近看到1头很像其家的牛。为准确辨认，次日2时许，其和家里的人到蛮卷一茶叶基地附近的一牛圈，经过仔细辨认，其家的三头水牛和韦某家的一头黄牛被关在牛圈里。
12、被告人徐某供述，之前“五七”问其是否还敢收购偷得的牛，其说白天送来敢收。2014年8月5日6时许，“五七”打电话说已送牛到了，其出门见“五七”从一辆白色小货车下来，车上还有个司机，车厢用篷盖好，车里装几头牛。其打电话叫苏某带去邹某在蛮卷拉塘的果园牛棚放，到果园后，发现有三头水牛、一头黄牛，价值约27000元，其以19000元与“五七”和那司机买下。将牛放好后，回到家其将19000元交给那司机。8月27日早晨，失主找到牛，苏某就打电话叫其去处理。
13、被告人黎某的供述和辩解，因没有钱建房，其和莫某想偷牛卖。2014年8月的一天凌晨，莫某开他的货车搭乘其到他妻子家那寨子，偷得三头水牛和一头黄牛运到六寨卖给徐祖生。
14、被告人莫某的供述和辩解，之前，黎某对其说建房没钱，想偷牛来卖，问其哪里有牛偷。其说玉兰威望屯有牛偷，并带黎某去踩点，发现陈某乙家有三头水牛、另一家还有一头黄牛。偷牛的前二天，黎某说已经找好买主。2014年农历七月半五天前的一天凌晨，其驾驶一辆白色小货车搭乘黎某到玉兰威望屯，先在陈某乙家牛棚盗得三头水牛找好地方放，再到另一家牛棚边盗得一头黄牛。将牛全部装上车，用篷布盖好后，运到六寨街，黎某联系“老徐”来买牛，后“老徐”叫另一男子带往巴定方向一山坡果园放。因“老徐”知道牛是偷来的，价值26000元左右的牛，他只给19000元，每人分得9500元。过后，听说失主给好处费帮找牛，其又带失主去要牛，找得牛后，陈某乙给其6066元、另一家给其2800元。
原判认为，被告人莫某、黎某以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，价值32000元，数额较大，其二人的行为已构成盗窃罪；被告人徐某明知是他人犯罪所得的赃物仍予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在共同盗窃犯罪中，莫某、黎某均积极参与，均起主要作用，均是主犯，应参照其参与的全部犯罪处罚。但莫某提供运输盗窃所得财物的车辆和指明盗窃地点，其作用相对大于黎某，在量刑时应予以考虑。三被告人归案后如实供述罪行，是坦白，依法可从轻处罚。被盗财物虽然已全部追缴，但被害人找回失窃财物花费很多人力和财物，对追回赃物情节，不予考虑对莫某、黎某从轻处罚。综上量刑情节，决定予以三被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款和《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第二条第一款、第五条、第八条的规定，判决：被告人莫某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币二万元；被告人黎某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万八千元；被告人徐某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
上诉人徐某的上诉理由是，原判量刑过重，罚金过重，请求二审法院改判。
原审被告人莫某、黎某二审庭审中提出原判量刑过重，请求二审法院从轻判处。
河池市人民检察院出庭意见认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人徐某的上诉理由与原审被告莫某、黎某二审庭审中的意见不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审相同，本案证据均经一审、二审当庭举证、质证、查证属实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人莫某、黎某以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，价值32000元，数额较大，其二人的行为均已构成盗窃罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。上诉人徐某明知是他人犯罪所得的赃物仍予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。在共同盗窃犯罪中，莫某负责提供运输车辆及确定盗窃地点，黎某负责联系买家，且两人均积极实施偷牛行为，均起主要作用，均系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚，但黎某系作用相对较小的主犯，本院在量刑时予以考虑。莫某、黎某、徐某归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可从轻处罚。本案被盗财物虽已全部追回，但考虑到被害人找回失窃财物花费很多人力和财物，对追回赃物情节，本院不考虑对原审被告人从轻处罚。原审法院在量刑时已充分考虑徐某归案后如实供述自己的罪行等从轻量刑情节，但鉴于徐某所收购涉案赃物的价值高达32000元，且其曾因为犯同类罪行被判处刑罚，原判对其判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元并无不当。故徐某关于原判量刑过重、罚金过重的辩解不能成立，本院不予采纳。原判对原审被告人莫某、黎某的量刑亦适当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。河池市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李治宏
审 判 员 甘耐芬
代理审判员 秦冬英
二〇一五年四月十七日
书 记 员 韦兴惠