宁夏回族自治区高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）宁民提字第10号
抗诉机关：宁夏回族自治区人民检察院。
申诉人（一审原告、二审上诉人）：宁夏玥玲珑餐饮管理有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市。
法定代表人：虎小钰，该公司总经理。
委托代理人：王宁刚，宁夏智和诚律师事务所律师。
被申诉人（一审被告、二审被上诉人）：宁夏申龙电梯销售有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人：刘婧，该公司董事长。
委托代理人：唐学文，宁夏辅德律师事务所律师。
委托代理人：李伯禹，该公司员工。
申诉人宁夏玥玲珑餐饮管理有限公司（简称玥玲珑公司）�与被申诉人宁夏申龙电梯销售有限公司（简称申龙公司）承揽合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2012）银民商终字第98号民事判决，向本院申请再审，本院于2013年6月19日作出（2013）宁民申字第159号民事裁定，驳回玥玲珑公司再审申请。玥玲珑公司仍不服，向检察机关申诉。宁夏回族自治区人民检察院于2013年11月11日作出宁检民抗（2013）28号民事抗诉书，向本院提出抗诉。本院于2014年4月8日作出（2014）宁民抗字第1号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区人民检察院指派代理检察员张福宇、马波出庭。玥玲珑公司的委托代理人王宁刚、申龙公司的委托代理人唐学文、李伯禹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2011年6月2日，一审原告玥玲珑公司向宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院起诉称，�玲珑公司为投资装修高档餐厅，和申龙公司于2010年10月13日签订了一份电梯产品定作、安装合同，约定玥玲珑公司向申龙公司定作一部电梯，电梯的技术参数为载重量1250公斤，用途为载人电梯。定作的电梯交付安装后，经验收发现，申龙公司实际交付的电梯载重量为800公斤。因玥玲珑公司所装修的高档餐厅总投资1200万元，面积4500平方米，层高四层，可同时容纳500至600人就餐，餐厅内人员通行必须依靠电梯作为主要通行渠道。2010年底装修已经完成，玥玲珑公司计划在电梯安装完成后于2011年春节前正式开业，因申龙公司所提供的电梯载重量小，根本无法满足餐厅开业后载客通行的要求，玥玲珑公司为此不得不一再顺延开业的时间。玥玲珑公司在遭受巨大损失的情况下与申龙公司交涉解决电梯问题，在协商无望的情况下，为尽快改变电梯对经营造成的影响，玥玲珑公�只好决定砸了已装修完好的餐厅包房，另行安装一部载重量800公斤的电梯作为补充，为完善装修及新装电梯玥玲珑公司共支付各项费用314301元，并因迟延开业三个月遭受经营损失1094965元。因申龙公司所提供的电梯载重量不符合合同约定，给玥玲珑公司造成巨大损失，故诉至法院，请求判令申龙公司承担违约责任，赔偿玥玲珑公司装修及安装电梯经济损失314301元、经营损失1094965元；申龙公司承担本案的全部诉讼费用。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院一审审理查明，2010年10月13日，原告玥玲珑公司与被告申龙公司及现代公司签订一份《产品定作合同》，合同约定玥玲珑公司向申龙公司定作型号规格为TKJ1250／1.0，载重量为1250公斤的客梯一部，总价15.1万元，型号规格为TWJl-Z200的杂物梯三部，总价11.4万元，合计价款26.5万元（此价格包含运输费、安装费）。本合同型号、土建参数若中途变更，必须以书面通知并签订补充协议，并视实际情况相应延期交货及增补费用。付款方式约定为合同签订之日起7日内，玥玲珑公司应向申龙公司支付定金。合同签订后付合同总价的8O％，安装完毕验收合格付合同总价的10％，留10％保修，一年质保期满后，三日内付清。收到货款25天到货。交货地址为金凤区宁安大街中盐大厦一楼，联系人为刘斌，电话1879509****。收货查验中约定，玥玲珑公司收货后应当立即清点验收，如有异议，应当在5天内提出书面异议。根据建设部规定，电梯设备的制造、安装、维修由制造厂实行一条龙服务。在签订本合同的同时，原、被告双方必须另行签订安装合同。本合同如需变更的，原、被告双方应当协商一致，并以补充合同形式书面订立。在合同附件电梯产品技术规格表中对型号为TKJ125O／1.0的客梯中轿厢尺寸、井道尺寸、开门尺寸、顶层高度、底坑深度、井道总高均未作记载。同日，玥玲珑公司与现代公司签订了《产品安装合同》，合同中对安装工期、工程名称均未作约定，付款方式约定为同销售合同付款方式。双方责任约定由玥玲珑公司提供电梯、扶梯井道布置图，并按现代公司提供图纸进行井道设计等方面，现代公司负责电梯安装、调试，负责指导验收玥玲珑公司井道、机房是否合格。安装验收条款约定现代公司应当按当地电梯质检部门的有关规定，对安装调试完毕的电梯设备进行报验；电梯产品未经合法验收并领取电梯准运证，玥玲珑公司不可擅自使用，否则由此产生的一切后果由玥玲珑公司自负。合同签订后，玥玲珑公司向申龙公司支付了合同总价款的80％计21.2万元，申龙公司为玥玲珑公司定制了800公斤的客梯及三部杂物梯，并由现代公司负责安装。安�后玥玲珑公司在未验收情况下就将800公斤的客梯及三部杂物梯投入使用。后玥玲珑公司以申龙公司实际交付安装的载重量为800公斤的客梯，与合同约定的载重量为1250公斤的客梯不符，要求申龙公司赔偿损失为由诉至该院。诉讼中玥玲珑公司自述客梯轿厢在2010年12月下旬安装好后才知道客梯的载重量为800公斤，并认可争议客梯所使用的钢结构井架是由原告自行委托第三方制作安装的，但制作安装数据系由申龙公司提供给玥玲珑公司，再由玥玲珑公司交付给了第三方，但庭审中申龙公司否认向玥玲珑公司交付了井架的制作安装数据，玥玲珑公司亦未就井架的制作安装数据及其来源提交任何书面证据。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院一审审理认为，原告玥玲珑公司与被告申龙公司及现代公司签订的电梯定作合同、电梯安装合同，系各方当事人的真实意�表示，内容和形式均不违反法律规定，为有效合同，对各方当事人均具有法律约束力。本案争议焦点系申龙公司将合同中约定的客梯的载重量由1250公斤变更为800公斤是否征得了玥玲珑公司的同意，申龙公司对此是否存在过错。本案中承载客梯的钢结构井架是由玥玲珑公司自行委托第三方完成的，诉讼中玥玲珑公司自述井架数据是由申龙公司提供给玥玲珑公司的，但申龙公司对此并未认可，玥玲珑公司亦未就此陈述向法院提交任何证据，申龙公司依据玥玲珑公司已完成的钢结构井架为玥玲珑公司定制了载重量为800公斤的客梯，应是双方合意对合同内容进行的变更，申龙公司对此并不存在过错，因此玥玲珑公司认为申龙公司单方将客梯的载重量由1250公斤变更为800公斤系违约行为的证据不足，故玥玲珑公司对自己提出的诉讼请求所依据的事实，没有提供充分的证据加以证明，由此产生的不利后果应由玥玲珑公司自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院于2011年12月15日作出（2011）兴民商初字第653号民事判决，驳回原告玥玲珑公司的诉讼请求。案件受理费17483元，由玥玲珑公司负担。
玥玲珑公司不服，向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提起上诉。
宁夏回族自治区银川市中级人民法院二审查明的事实与一审认定的事实一致。二审另查明，玥玲珑公司与申龙公司均认可，第三方制作客梯所使用的钢结构井架的图纸是由申龙公司提供给玥玲珑公司，玥玲珑公司再提供给第三方，由第三方进行制作安装。
宁夏�族自治区银川市中级人民法院二审审理认为，本案双方当事人争议的焦点在于申龙公司将电梯载重量从1250公斤变更为800公斤是否征得玥玲珑公司的同意。从申龙公司与玥玲珑公司履行合同的过程来看，虽然双方未就变更电梯载重量签订补充协议，但安装客梯所使用的钢结构井架是由玥玲珑公司自行委托第三方制作，安装图纸是由申龙公司提供给玥玲珑公司，玥玲珑公司又交给第三方的，该图纸上明确标明所安装的电梯是800公斤，而且负责玥玲珑公司装修现场的技术人员也在图纸上标注了相应的尺寸。从此来看，玥玲珑公司对电梯载重量的变更是知道的。综上，玥玲珑公司的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，审理程序合法，处理结果适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项、第一百五十八条之规定�宁夏回族自治区银川市中级人民法院于2012年6月25日作出（2012）银民商终字第98号民事判决，驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17483元，由上诉人玥玲珑公司负担。
玥玲珑公司向本院申请再审，本院驳回了玥玲珑公司的再审申请。
宁夏回族自治区人民检察院抗诉认为，银川市中级人民法院（2012）银民商终字第98号民事判决认定的案件基本事实缺乏证据证明。理由如下：玥玲珑公司与申龙公司签订的《产品定作合同》中，明确约定“本合同型号、土建参数若中途变更，必须以书面通知并签订补充协议，并视实际情况相应延期交货及增补费用”。该合同为双方关于定作电梯的产品型号、参数的根本依据，按照合同约定，玥玲珑公司定作的客运电梯为1250公斤。如果该标准需要进行修改，则必须满足有书面通知并签订补充协议的条件。现申龙公司实�交付的客运电梯为800公斤，与原合同约定不符。但申龙公司没有证据证明曾收发过修改电梯型号、参数的书面通知，也没有证据证明双方曾就此达成过补充协议。在电梯型号、参数等关键数据发生变更的情况下，在变更形式与合同约定的变更条件不相符的情况下，必须有充分确凿的证据证明该变更为合同双方的合意。本案中，虽然申龙公司将客梯钢结构井架图纸提供给玥玲珑公司，玥玲珑公司再提供给第三方，由第三方按图纸进行井架的制作安装。但是，玥玲珑公司并非电梯制作、安装的专业机构，不具备相关知识，也没有对图纸进行审核校对的义务。该图纸中虽然标注有“本图适用于额定载荷800kg的乘客电梯”字样，但并不明显，在合同已有明确约定及自身不具备相关知识的情况下，玥玲珑公司对此没有特别注意的义务。同时，图纸上已经明确注明“2.本图仅在�户确认后作为合同附件使用时有效。3.用户盖章表示完全同意按本图生产”，而玥玲珑公司并未在图纸上盖章确认，在图纸上签字并标注尺寸的张某系负责装修玥玲珑公司餐厅的夏启公司职员，并非玥玲珑公司工作人员，与电梯安装也无工作上的联系交集。因此，作为非玥玲珑公司员工及电梯安装人员的张某为何在图纸上签字，其能否代表玥玲珑公司在电梯图纸上签字，其签字标注能否证明玥玲珑公司知晓且认可图纸上标明的数据，这些问题均需结合案件事实及相关证据进行深入分析、认定。但原审法院并没有对张某本人进行调查，也未对张某在电梯安装过程中的身份及作用进行调查核实。现原审法院仅以玥玲珑公司经手转交了图纸，负责装修的技术人员在图纸上进行了标注，即认定玥玲珑公司知晓且同意变更了合同约定的电梯型号，其认定事实的证据不足。
本院认为，玥玲珑公司与申龙公司签订的《产品定作合同》中，明确约定“本合同型号、土建参数若中途变更，必须以书面通知并签订补充协议，并视实际情况相应延期交货及增补费用”，该合同应作为定作电梯型号的根本依据。本案涉案电梯型号由1250公斤变更为800公斤时，双方并未签订书面补充协议，在此情况下，申龙公司是否征得玥玲珑公司的同意需要进一步查证核实。本案经本院审判委员会讨论决定，原审判决认定事实不清，检察机关的抗诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项、第二百零七条的规定，裁定如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2012）银民商终字第98号民事判决和宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2011）兴民商初字第653号民事判决；
二、本案发回宁夏回�自治区银川市兴庆区人民法院重审。
审 判 长 张玉秋
代理审判员 张梅芝
代理审判员 张崇辉
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 余淑云
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严�违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。