辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）大刑二终字第646号
原公诉机关大连市甘井子区人民检察院。
上诉人（原审被告人）门忠海，男，汉族，1956年9月20日生，初中文化，大连索罗亚房地产开发有限公司法定代表人，户籍地大连市甘井子区大连湾街道李王村108-4号，暂住辽宁省普兰店市文化路食品楼141-3-1号。因本案于2013年10月16日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
辩护人张金光，辽宁宏展律师事务所律师。
大连市甘井子区人民法院审理大连市甘井子区人民检察院指控被告人门忠海犯合同诈骗罪一案，于2015年7月6日作出（2014）甘刑初字第639号刑事判决。原审被告人门忠海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。大连市人民检察院指派检察员李超然出庭履行职务，上诉人门忠海及其辩护人张金光到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年11月25日，被告人门忠海向王某丙（另案处理）借款500000元人民币。2012年5月，门忠海又向王某丙借款1500000元用于偿还其在普兰店市北郊信用社的1500000元人民币的贷款。此时，门忠海配偶张某某名下的房屋（房证号为普私字第042130号、普私字第2011000117号）已被法院查封和银行抵押，抵押和查封的总债务额度为4555000元人民币。王某丙多次催促门忠海偿还2000000元的债务，门忠海一直没有能力偿还其债务。于是王某丙开始为门忠海介绍贷款业务，2012年6月，王某丙把门忠海房产抵押贷款业务介绍给融通公司，融通公司联系招商银行大连分行华府支行（以下简称华府支行）为门忠海进行房产抵押贷款。华府支行在没有核实门忠海两处房产是否存在抵押和查封的情况下，同意门忠海在两处房产符合抵押条件的情况下贷款3500000元人民币给门忠海，因门忠海的两处房产已有4555000元人民币的抵押和查封额度，故不符合华府支行抵押物的抵押条件，华府支行不能对门忠海发放3500000元人民币的贷款。门忠海也没有向华府支行表明自己准备抵押贷款的两处房产已被法院查封和普兰店北郊信用社抵押的事实。2012年8月，王某丙为让门忠海偿还其2000000元人民币的债务而介绍被害单位大连天巳汽车服务集团有限公司（以下简称“天巳公司”）的张某与门忠海认识，门忠海和王某丙在明知门忠海没有能力归还借款的情形下，告知张某要解除门忠海的房屋抵押，需要3000000元人民币，做个“垫款赎证”业务，抵押解除后华府支行会贷款3500000元给门忠海，门忠海再还款给天巳公司张某。王某丙和门忠海虚构事实的行为致使天巳公司错误认为门忠海抵押债务额度为人民币3000000元，通过从天巳公司借款3000000元人民币可以把被查封的两处房产解封而通过抵押两处房产贷款3500000元人民币，华府支行发放贷款后，门忠海就有资金偿还天巳公司。2012年9月4日，门忠海与张某签订《借款合同》的当日，天巳公司向门忠海支付3000000元借款时，天巳公司按照门忠海的要求向王某丙指定的账户支付1500000元人民币。次日，门忠海又向王某丙指定的账户支付500000元人民币。王某丙对门忠海享有的2000000元人民币债权全部得到清偿。门忠海将剩余的借款1000000元人民币用于偿还个人债务和个人使用。案发后王某丙返还天巳公司人民币2000000元。
案发前，2012年9月5日至10月22日，被告人门忠海支付被害单位借款利息共计人民币200000元，在其合同诈骗数额中予以扣除。
原判认定上述事实的证据有，案件来源、抓捕经过、户籍证明、天巳公司向门忠海、魏某账户转账300万元的银行传票、门忠海银行账户资金流向的银行凭证、魏某账户转账150万元的银行凭证、门忠海向王某甲（李美娇）转账50万元人民币的去向的相关材料、刘某向张某某账户转账150万元的银行凭证、借款合同、担保合同、证明、声明、营业执照、组织机构代码证、门忠海申请贷款的材料、门忠海在普兰店北郊信用社抵押贷款的相关材料、门忠海与费某、于成文债务纠纷的相关证据、协助查询通知书、执行笔录、联合开发合同书、大连市甘井子区发展和改革局甘发改备（2012）19号企业投资项目备案确认书、大连市土地储备中心大土储函发（2011）98号函、情况说明、大连天巳汽车服务集团有限公司、大连易光核典当有限公司营业执照、经营许可证、大连市土地储备中心大土储函发（2011）322号关于商请对“甘井子区松江路、山东路、千山路合围宗地”提出规划意见并办理储备用地规划批复的函等书证，证人张某、王某甲、魏某、刘某、王某乙、于某甲、于某乙、费某、毛某、李某甲、李某乙、吕某、宋某、盛某、薛某、毕某、蔡某、邹某、赵某、王某丙等人的证言，被害单位代表张世敏的陈述，被告人门忠海供述与辩解，今朝房评字（2014SF）第001号房地产估价报告及（大）公（司）鉴（文检）字（2014）78号文件检验鉴定书等。
原审法院认为，被告人门忠海以非法占有为目的，虚构事实，在签订、履行合同过程中骗取被害单位财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人门忠海犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币300000元。二、未返还赃款人民币80万元继续予以追缴，并返还被害单位大连天巳汽车服务集团有限公司。
上诉人门忠海的上诉理由是，一审认定事实不清、证据不足，其无罪。
辩护人认为一审判决认定上诉人已经还款20万元错误，应为21.6万元；上诉人未告知张某借款用于“垫款赎证”，上诉人主观上不具有非法占有目的；上诉人与王某丙系共同犯罪，应并案审理，王某丙返还200万元应作为减轻情节。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人门忠海以非法占有为目的，虚构事实，在签订、履行合同过程中骗取被害单位人民币280万元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。关于上诉人的“无罪”辩解及辩护人提出“上诉人未告知张某借款用于垫款赎证，上诉人主观上不具有非法占有目的”的辩护意见，经查，上诉人门忠海以“垫款赎证”为由借款，有王某丙、张某及相关证人的言词证据予以证实，而该借款目的不能实现的事实，有证人证言、书证等证据予以佐证，事实上，门忠海借款后亦未用于约定用途并逾期不还，其主观上具有明显的非法占有故意，对相关辩解和辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出上诉人已经归还21.6万元的辩护意见，无据佐证，本院不予采纳。关于辩护人提出“上诉人与王某丙系共同犯罪，应并案审理，王某丙返还200万元应作为减轻情节”的辩护意见，经查，本案的诉讼过程符合法律程序，王某丙返还200万元一节一审判决已经确认，对该辩护意见，本院亦不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵 梦 莅
审 判 员 王 欢
代理审判员 陈 超 凡
二〇一五年十月十二日
书 记 员 龙国红（代）
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。