河南省周口市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）周刑终字第135号
原公诉机关鹿邑县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱XX，男，住河南省鹿邑县。因涉嫌强奸罪，于2014年7月13日被鹿邑县公安局刑事拘留。同年8月18日被逮捕。现押于鹿邑县看守所。
辩护人马进军，河南真源律师事务所律师。
鹿邑县人民法院审理鹿邑县人民检察院指控原审被告人朱XX犯强奸罪一案，于2015年5月4日作出（2015）鹿刑初字第36号刑事判决。宣判后，原审被告人朱XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年5月份，被告人朱XX通过QQ聊天软件搜索附近的人之功能认识了被害人付某某（2000年10月13日出生，当时为鹿邑县三高学生），二人认识不久，被告人朱XX便约被害人付某某见面，二人见面吃过午饭后被告人朱XX将付某某带至鹿邑县东捷宾馆，在宾馆房间内强行与付某某发生了性关系，之后的一两个月内，朱XX又多次与被害人付某某发生性关系，致使付某某怀孕，之后付某某在母亲的带领下做了流产手术。
认定上述事实的证据：
1、被告人朱XX供述：我和付某某是一个月前通过聊QQ认识的，我们两个都是以男女朋友相称，我们刚认识时她说她十六岁了，在三高上学，我们认识十来天后，我打电话给付某某说出来玩，她叫我去接她，我骑着摩托车带着她吃的中午饭，吃过饭之后我给付某某说去宾馆歇会，在宾馆里我和付某某发生了性关系，当时她没有反抗。2014年7月9日，我和李志伟吃了饭就到东捷宾馆开了房间休息，晚上21时左右，付某某给我打电话联系，问我在哪里，我说在鹿邑，我问她可来玩，她说等会出来了给我打电话，过了一个多小时，付某某给我打电话说出来了，我在北关挨着她家北边二三百米的一个厂门口接的她，之后我们直接去了东捷宾馆开了房间，我们又发生了一次性关系。我记得我们一共发生过六次性关系，每次发生性关系我们双方都是自愿的。我是从她的QQ资料上知道她的年龄的，我标注的是21岁，付某某QQ资料上标注的是15岁，我也问过她多大了，她在QQ上给说她15岁了。
2、被害人付某某陈述：2014年5月底，我通过QQ聊天认识一个网名叫“孤单摩天轮”的男生，他说他叫朱XX，今年二十多岁了，已经不上学了，平时在工地干粉白工作。在认识朱XX后的一天（不超过6月10日）我和朱XX逛街时感觉天气太热，也走累了，朱XX就给我商量说去宾馆休息一下，我就同意了，随后我们就去了东捷宾馆，朱XX去开的房间，房间号我忘记了，进入房间后我就躺床上睡觉了，在我睡的迷迷糊糊的时候我感觉有人摸我，我一睁开眼看见朱XX已经脱过衣服趴在我的身上，这时我感觉我的阴道处一阵疼，我就想喊，朱XX就用嘴堵住我的嘴了，我开始想用两个手把他推开，但是朱XX把我的两个胳膊放在我的头顶处，之后朱XX就和我发生了性关系，之后我们就在宾馆内看电视，到了下午两点左右我们就退房走了。之后我和朱XX每星期都会发生性关系，有时候一个星期好几次，我们俩发生性关系的次数有十次左右。他问过我多大了，我给他说我十四五岁了，因为我到2014年10月份就过十四岁的生日了，任何人问我年龄我都告诉别人我虚岁十四岁了。我第一次和朱XX发生性关系不是我自愿的，是我在睡觉的时候他强行和我发生的性关系，之后第二次和朱XX发生性关系是因为我认为和朱XX发生性关系了，也只能这样了，所以他再叫我去宾馆发生性关系我就没有拒绝的理由了。后来和朱XX接触的时间也多了，觉得他对我也挺好的，也就喜欢上他了，再和他发生性关系就完全处于我的自愿了。有一天晚上朱XX把我带到东捷宾馆开房间，到了凌晨3点多周慧玲给我打电话问我在哪，我告诉了她我的地址，随后我朋友周慧玲带着我爸妈和一名公安民警一起到了宾馆找到我。
3、证人付XX、邢XX证实：我女儿付某某是2000年农历十月十三出生。2014年7月9日12点的时候，我媳妇催付某某休息的时候，发现就周慧玲一个人在房间，付某某不在了，后来通过周慧玲和付某某联系知道她在东捷宾馆的一个房间住，但是我到东捷宾馆后就打110报警了，派出所的民警来到后在东捷宾馆402房间找到了我女儿付某某，当时还有一个男孩和她同住，通过了解知道那个男孩把我女儿强奸了。
4、证人周XX证实，我是通过付某某认识的朱XX，付某某和朱XX是通过网上聊天认识的，他们俩好出去溜着玩。我们学校放假了，我就在付某某家里的饭店帮忙，到了晚上我和付某某在一个房间住，晚上8点多，付某某说：“朱XX有个吊坠在她那里，明天朱XX就走了。”付某某要把吊坠给朱XX送去，后来付某某被朱XX接走了，晚上十二点的时候，付某某的母亲催我们睡觉，发现付某某没在屋里，付某某的爸妈让我给付某某联系问她在哪里，后来打电话得知她在东捷宾馆，我和付某某的父亲到了东捷宾馆，宾馆老板不让查，后来报警了，在宾馆的402房间内找到了付某某。
6、证人刘X证实：2014年7月9日晚上7点40分左右，有两个男孩来住宿，用一个叫李志伟的身份证开的房间，我给他们开了402房间，晚上9点多的时候，那两个男孩又让我开了一个房间，我给他又开了408房间。凌晨2点50左右，有一个男子和一个女的来找他的女儿，还说他们的女儿十二三岁，因为我没有给这样的女孩开过房间，我就说没有，之后他们就报警了，在402房间找到了这个女孩。
7、证人武X证实：你们出示照片这个女孩我认识，她叫付某某，在2013冬天在好几个男女的陪同下来我这里做过流产手术，当时她说她十八岁了。在2014年夏天她又在她母亲的陪同下来到我诊所做了一次流产手术，又让我给她开真源医院的流产证明，报的名字叫付某某，我也没有给她办成，这次怀孕时45天左右。
8、被害人付某某户籍证明，出生于2000年10月13日。
9、被告人朱XX户籍证明，证实被告人朱XX出生于1988年1月7日，户籍所在地鹿邑县郑家集乡以及无犯罪前科。
10、法医物证检验报告，证实内裤上可疑斑迹为朱XX所留的可能性大于99.9999%。
11、诊断证明书，证实付某某宫内早孕，处女膜呈陈旧性破裂。
12、现场勘验笔录，证实案发的情况及现场照片。
13、宾馆收条、登记表，证实2014年7月9日收到李志伟开房押金300元，402房间、408房间及登记记录。
14、提取笔录、现场照片，证实提取付某某的内裤一条的情况。
15、鹿邑县第三高级中学证明，付某某，女，2000年10月13日出生，鹿邑县人，2013年9月-2014年6月在鹿邑县三高就读。
16、残疾证，证实朱XX系残疾人。
根据上述事实和证据，鹿邑县人民法院认为，被告人朱XX与不满十四周岁的幼女发生性关系，并致使其怀孕流产，其行为构成强奸罪，公诉机关指控的罪名成立。以强奸罪，判处被告人朱XX有期徒刑七年。
上诉人朱XX及其辩护人上诉称：上诉人朱XX与被害人付某某发生性关系时，不知道其年龄不满十四周岁；上诉人与被害人之间系恋爱关系；上诉人无前科，能积极主动给被害人赔偿，并且认罪态度好，一审量刑过重。
经二审审理查明事实与一审相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于朱XX上诉提出的上诉人与被害人付某某发生性关系时，不知道其年龄不满十四周岁，经查，上诉人朱XX与被害人付某某通过聊天工具认识后，在一个月内多次发生性关系，对于性侵幼女案件中，在认定行为人是否明知对方年龄上，应贯彻对幼女的最高限度保护和对性侵幼女的最低限度容忍原则，除非有确凿的证据能证明行为人不明知，应认定为行为人明知对方系幼女。故上诉人朱XX与被害人付某某发生性关系时，不知道其年龄不满十四周岁的上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人朱XX上诉称其与被害人之间系恋爱关系，且认罪态度好，原判量刑过重的理由，经查属实。故原判量刑不当，依法予以纠正。
本院认为，上诉人朱XX与不满十四周岁的幼女多次发生性关系，其行为构成强奸罪。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当。上诉人朱XX量刑重的上诉理由与其辩护人的辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持鹿邑县人民法院（2015）鹿刑初字第36号刑事判决中对被告人朱XX的定罪部分；
二、撤销鹿邑县人民法院（2015）鹿刑初字第36号刑事判决中对被告人朱XX的量刑部分；二〇一五年七月三十日
三、上诉人（原审被告人）朱XX犯强奸罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月13日起至2018年7月12日止）
本判决为终审判决。
审判长 邓同华
审判员 位秀伟
审判员 杜 磊
二〇一五年七月二十九日
书记员 王文君