安徽省无为县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0225刑初191号
公诉机关安徽省无为县人民检察院。
被告人鲁俊生，男，1991年9月17日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，无业，住安徽省无为县。被告人鲁俊生因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年11月12日被无为县公安局刑事拘留，2015年12月16日经无为县人民检察院批准逮捕，当日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
辩护人郭萍，安徽铭盛律师事务所律师。
被告人ＸＸＸ（绰号“张姐”），女，1963年10月27日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，务农，住安徽省无为县。被告人ＸＸＸ因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年3月17日被无为县公安局刑事拘留，2016年3月25日被无为县公安局取保候审，2016年4月18日被无为县人民检察院取保候审，当日由无为县公安局执行。现居住在原住所。
被告人凌峰，男，1987年5月22日出生于安徽省无为县，汉族，大专文化，无业，住安徽省无为县。被告人凌峰因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年11月12日被无为县公安局刑事拘留，于2015年12月16日被无为县公安局取保候审，2016年2月17日被无为县人民检察院取保候审，当日由无为县公安局执行。现居住在原住所。
被告人ＸＸ兵（绰号“为好”），男，1971年12月12日出生于安徽省无为县，汉族，小学文化，无业，户籍地安徽省芜湖市鸠江区，现租住安徽省无为县。被告人ＸＸ兵因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年3月3日被无为县公安局刑事拘留，2016年3月10日被无为县公安局取保候审，2016年4月18日被无为县人民检察院取保候审，当日由无为县公安局执行。现居住在原住所。
安徽省无为县人民检察院以无检刑诉〔2016〕185号起诉书指控被告人鲁俊生、ＸＸＸ、凌峰、ＸＸ兵犯开设赌场罪，于2016年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月27日公开开庭审理了本案。无为县人民检察院指派检察员骆香香出庭支持公诉，被告人鲁俊生及其辩护人郭萍、被告人ＸＸＸ、凌峰、ＸＸ兵到庭参加诉讼。2016年8月16日，无为县人民检察院建议本院延期审理，本院决定延期审理，2016年9月16日，无为县人民检察院建议恢复审理。本案现已审理终结。
安徽省无为县人民检察院指控：
1．2014年3月份开始，被告人鲁俊生伙同汪某1、苏某（均已判决）、汪某2（另案处理）在无为县牛埠镇街道小东关苏某家中，以推牌九的方式开设赌场。该赌场，被告人鲁俊生安排谢某在场上站岗护场，安排李某、马某站岗，汪某3接送参赌人员。被告人鲁俊生与其他几人平均分配赌场抽头渔利，其共获利人民币12000元（以下均为人民币）。2014年4月23日晚，该赌场被无为县公安局民警现场查获。
2．2015年2、3月份，被告人鲁俊生与ＸＸＸ在无为县无城镇以推牌九的方式开设赌场，地点在无城镇东河行政村刘村俞某家、鲁祠一田姓农户家、九洲花园1号楼312和306室、临湖路附近潘某家几处轮换，共获利10万元。被告人凌峰、ＸＸ兵先后为赌场喊会，每人获利约10000元。2015年11月11日，该赌场在无城镇东河行政村刘村俞某家被无为县公安局民警现场查获。
公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解，勘验、检查、辨认笔录等证据，指控被告人鲁俊生、ＸＸＸ、凌峰、ＸＸ兵的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，属共同犯罪。被告人鲁俊生与ＸＸＸ开设的赌场，属情节严重，该两被告人在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人凌峰、ＸＸ兵在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。被告人ＸＸＸ、ＸＸ兵主动投案，如实供述自己的罪行，可以认定为自首。提请法院对四被告人依法判处。
被告人鲁俊生对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议，并自愿认罪。
其辩护人提出：1.本案在卷证据能够证实被告人鲁俊生、ＸＸＸ共同开设赌场的时间是2015年6、7月份，并非起诉书指控的2015年2、3月份，而且该赌场一开始是被告人ＸＸＸ与他人共同开设，因此起诉书指控被告人鲁俊生、ＸＸＸ共获利10万元，从2015年2、3月份起计算，与事实不符，被告人鲁俊生获利应低于平均值5万元。2.被告人鲁俊生、ＸＸＸ共同开设的赌场，不论是从赌场的规模、时间，还是从赌场的赌资数额、组织严密程度来看，均不能认定为情节严重。鉴于被告人鲁俊生自愿认罪，具有悔罪表现，愿意退赃，建议法院对其判处有期徒刑十个月，并适用缓刑。
被告人ＸＸＸ、凌峰、ＸＸ兵对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议，并自愿认罪。
经审理查明：
一、自2014年3月份开始，被告人鲁俊生伙同汪某1、苏某（均已判决）、汪某2（另案处理）在无为县牛埠镇街道小东关苏某家中，以推牌九的方式开设赌场。被告人鲁俊生安排谢某在场上站岗护场，安排李某、马某在场外站岗放哨，汪某3为赌场接送参赌人员。被告人鲁俊生与其他几人均分赌场抽头渔利，其共获利12000元。2014年4月23日晚，该赌场被无为县公安局民警现场查获。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并经法庭认证的证据证实：
1.书证：
(1)本院（2014）无刑初字第00380号刑事判决书，证实：被告人鲁俊生伙同汪某1等人在无为县牛埠镇街道小东关苏某家中开设赌场，及汪某1与苏某每人均获利12000元的事实，已被法院生效的判决予以确认。
(2)无为县公安局扣押物品、文件清单，证实：无为县公安局依法扣押鲁俊生、谢某等人居住的房间内的物品：对讲机三部、牌九一副、砍刀一把、手电一只、头套两只。
2.证人证言：
(1)证人苏某、汪某1的证言，证实：2014年3月份，其两人和鲁俊生、汪某2四人负责在苏某家搞赌，叫几个小孩子站岗。
(2)证人谢某的证言，证实：2015年3月份，鲁俊生叫其到苏某家的赌场上站岗，赌场是鲁俊生、汪某1、苏某、汪某2四人搞的。并证实房间里的砍刀、对讲机等物品是鲁俊生的。
(3)证人李某、马某的证言，证实：证明的内容与证人谢某的证言内容基本一致。并证实其两人和谢某、鲁俊生都住在牛埠金湖宾馆301室。
(4)证人汪某3的证言，证实：其在牛埠镇开车子，为苏某家的赌场接送过一个人去赌博。
3.被告人鲁俊生的供述，证实：其在庭审中的供述，证实其实施了起诉书指控的犯罪事实。并证实其房间里的头套、砍刀、对讲机、棒球棒等物品，是汪某1让其买来用于看场子的。
4．辨认笔录，证实：证人谢某、李某、马某分别通过照片辨认出被告人鲁俊生。
二、2015年2、3月份，被告人ＸＸＸ在无为县无城镇以推牌九的方式开设赌场，被告人鲁俊生、凌峰在该赌场上轮流喊会，2015年6、7月份，被告人ＸＸＸ与被告人鲁俊生合伙开设。赌场地点在无城镇东河行政村刘村俞某家、鲁祠一田姓农户家、九洲花园1号楼312和306室、临湖路附近潘某家几处轮换，被告人ＸＸＸ、鲁俊生共获利10万元。被告人凌峰在赌场喊会，获利约10000元。被告人ＸＸ兵于同年8月份到赌场喊会，获利约10000元。赌场人数在十几人到三十几人不等，同年11月11日，该赌场在无城镇东河行政村刘村俞某家被无为县公安局民警现场查获。
另查，2015年11月11日15时8分许，无为县公安局在禁赌行动中将被告人鲁俊生、凌峰抓获；2016年3月3日，被告人ＸＸ兵在家人的陪同下到公安机关投案，并于当日退缴违法所得10000元；2016年3月17日，被告人ＸＸＸ主动到公安机关投案。
本案在审理过程中，被告人ＸＸＸ、凌峰分别退缴违法所得50000元、10000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并经法庭认证的证据证实：
1.书证：
(1)户籍证明、常住人口基本信息，证实：被告人鲁俊生、ＸＸＸ、凌峰、ＸＸ兵的年龄等身份情况。
(2)到案经过，证实：被告人鲁俊生、凌峰于2015年11月11日15时8分许被公安机关现场抓获。被告人ＸＸＸ、ＸＸ兵分别于2016年3月17日、2016年3月3日到无为县公安局牛埠派出所投案。
(3)在逃人员登记信息表,证实:被告人鲁俊生被抓获后，经核对其身份信息，确认其系网上逃犯鲁俊生。
(4)扣押清单，证实：被告人ＸＸ兵于2016年3月3日退缴违法所得10000元。
2.证人证言：
(1)证人张某的证言，证实：鲁俊生在新力大道边上搞了一个赌场，其在这个场子上干过一次，该场子在路口有两人站岗。
(2)证人燕某的证言，证实：其知道鲁俊生是搞赌的。2015年11月10日，其在新力大道图书馆附近碰到鲁俊生，鲁俊生对其说赌场上收水钱的凌峰不干了，让其去干，11日中午其便到鲁俊生的场子上收水钱。
(3)证人俞某的证言，证实：其家位于新力大道附近，无为县新图书馆对面。2015年11月9日开始，其家中有人推牌九，搞了三天。之前大约在当年农历四、五月份，其家里有人参赌四、五天，每天下午、晚上共两场。
(4)证人刘某的证言，证实：无为县城北新图书馆附近有赌博场子，场子上有专人收水钱，其去过几次，每次看到收水钱的人不一样。
(5)证人翟某的证言，证实：其进赌场时，看到赌场里有十三、四个人围着一张桌子在推牌九。
(6)证人骆某1的证言，证实：其和鲁俊生是十几年的朋友了。其知道他在三个地方开设过赌场，新力大道附近、临湖路老居民房及上岛咖啡楼上，赌场上抽头的人不固定，平均每天抽头有两千元钱。
(7)证人骆某2的证言，证实：其在鲁俊生开设的赌场上卖烟、水之类的，该赌场还有一个老板，大家都喊她“张姐”。
(8)证人吴某的证言，证实：其在无为县图书馆对面的赌场赌钱，这个赌场一天两场，每场人数少的时候十几人，多的时候三十多人，每场抽头应该有二、三千元。
(9)证人潘某的证言，证实：2015年9月底到11月上旬，其将无城镇临湖路空置的房子租给ＸＸＸ搞赌，陆续赌了有二十天左右，租金一天五百元，其共收ＸＸＸ六、七千元房租。凌峰是ＸＸＸ的侄子，开始不在，是后两天才去的，“为好”在场上喊会，鲁俊生经常在场上，估计是搞场子的老板之一。
(10)证人鲁某1的证言，证实：2015年11月8日，“小老五”（即鲁俊生）来说要用其家的场地搞赌，一天一百元，一共搞了三天三百元钱。当年上半年的时候来干过两次。
(11)证人鲁某2的证言，证实：2015年2、3月份的时候，ＸＸＸ在其家房屋边的车库内搞赌。赌场断断续续干了二十来天，赌的是牌九。其看见一般ＸＸＸ在场子上看看，鲁俊生和凌峰在场子上抽头或者搞管理。
3．被告人的供述和辩解：
(1)被告人鲁俊生的供述，证实：其先是在ＸＸＸ和王姐开设的赌场上喊会，ＸＸＸ和王姐发生矛盾后其才和ＸＸＸ共同搞赌，搞赌的时间大概是在2015年天气刚开始热的时候。图书馆对面的俞某家、临湖路的潘某家的赌场是其和ＸＸＸ共同开设，英伦时光、上岛咖啡及鲁祠三处赌场，其只是在场上帮忙喊会。俞某家的赌场开设二天半，其获利约1700元。潘某家的赌场开设八天左右，其获利约5000元。鲁祠的赌场其和凌峰在该赌场上轮流喊会、巡场，赌场干了约二十天，每天抽头五、六千元，其共得4000元，该赌场是从英伦时光移过去的。英伦时光和鲁祠的赌场差不多，断断续续干了约五十天，其在该赌场和凌峰轮换喊会，干一天歇一天，其共得6000元。
(2)被告人ＸＸＸ的供述，证实：2014年底，其在英伦时光三楼租场地开始搞赌，一直干到正月初五，这个场子是其一个人干的，鲁俊生和凌峰在其场子上轮流喊会。2015年2、3月份，鲁俊生和其商量共同搞赌，将场子搬到鲁祠一田姓家、图书馆对面村子俞某家，这两处场地是其丈夫租的，后又搬回英伦时光，赌场就在这三处轮换着开设，主要是在英伦时光和鲁祠轮换，到夏天的时候，凌峰有事离开，鲁俊生找“为好”来场子上喊会。到了10月份，场子又搬到临湖路潘某家干了二十天左右，这期间其身体不好，叫凌峰回来帮忙，后又把场子搬到图书馆附近俞某家里，此时场子主要由鲁俊生、凌峰管理，直到被公安机关查获。其和鲁俊生合伙搞赌之前与一个叫王姐的搞了一个月时间，因两人发生矛盾，便和鲁俊生共同搞赌了。其搞赌断断续续加起来有六、七个月，赌场赢利除去费用与鲁俊生平分，每人获利五、六万元，凌峰和ＸＸ兵在赌场喊会，每人获利约10000元。
(3)被告人凌峰的供述，证实：赌场开始是ＸＸＸ和王姐开设，其和鲁俊生在场子上喊会，到2015年6、7月份的时候，赌场由ＸＸＸ和鲁俊生两人开设。赌场是于2015年1月在英伦时光三楼开始搞，其于农历二十八去的，干到初三四移到鲁祠田家，四五天后移到俞某家，就在这三处轮换，主要在英伦时光三楼和鲁祠开设，一直到清明节前，其有事离开。到5月份的时候，鲁俊生和ＸＸＸ又叫其过去帮忙，其和鲁俊生各干一天，直到7月26日离开。然后到11月7、8日的时候，ＸＸＸ又喊其过去在临湖路潘某家场子上帮忙。赌场断断续续干了约七个月，平均每天抽头五、六千元，鲁俊生包括喊会和ＸＸＸ各获利有四、五万元，其共得了八、九千元。
(4)被告人ＸＸ兵的供述，证实：2015年8月，其和朋友去英伦时光三楼的场子赌钱，认识了鲁俊生，答应帮忙在这个场子上喊会，共喊了二十多天，后场子搬到图书馆对面村子及临湖路潘某家，其一直在场子上喊会。赌场是由鲁俊生和张姐开设，每天抽头二、三千到五、六千元不等，其每天300元钱，干了不到两个月，获利10000元。
4.勘验、检查、辨认笔录：
(1)现场勘验、检查笔录，证实：2015年11月11日15时，无为县公安局将在无为县无城镇东河行政村刘村俞某家平房内开设的赌场现场查获，控制部分涉赌人员，拍摄现场照片七张。
(2)辨认笔录，证实：证人骆某1通过照片辨认出房东俞某、潘某；证人吴某通过照片辨认出被告人凌峰；证人张某通过照片辨认出被告人鲁俊生；证人潘某通过照片辨认出被告人ＸＸＸ、ＸＸ兵、鲁俊生；被告人鲁俊生通过照片辨认出房东潘某、被告人ＸＸＸ和ＸＸ兵；被告人凌峰通过照片辨认出被告人ＸＸＸ、ＸＸ兵、房东潘某；被告人ＸＸ兵通过照片辨认出被告人ＸＸＸ、鲁俊生。
(3)现场辨认笔录及照片
①被告人ＸＸＸ辨认笔录，证实：其辨认出开设赌场的地点：无为县无城镇城北社区徐村自然村俞某家；无为县无城镇东河行政村鲁祠自然村田姓家；无为县无城镇九洲花园东1号楼英伦时光楼上312室；无为县无城镇九洲花园东1号楼上岛咖啡楼上306室；无为县无城镇临湖路君再来酒店对面巷内师范新村旁潘某家。
②被告人ＸＸ兵辨认笔录，证实：其辨认出开设赌场的地点：无为县无城镇城北社区徐村自然村俞某家；无为县无城镇九洲花园东1号楼英伦时光楼上312室；无为县无城镇临湖路君再来酒店对面巷内师范新村旁潘某家。
关于辩护人提出的公诉机关指控被告人鲁俊生与ＸＸＸ共同开设赌场的时间及被告人鲁俊生获利与事实不符的辩护意见。经查，被告人鲁俊生、ＸＸＸ共同开设赌场的时间为2015年6、7月份，之前系被告人ＸＸＸ与王姐共同开设，被告人鲁俊生在该赌场喊会，此事实由被告人鲁俊生、凌峰的供述相互印证。起诉书指控被告人鲁俊生、ＸＸＸ共同开设时间是2015年2、3月份，仅有被告人ＸＸＸ供述，且其供述与事实不符，其供述赌场从2014年底到2015年正月初五是由其一个人开设，在与鲁俊生共同开设前与王姐合伙搞赌一个月，而2015年农历正月初五是阳历2015年2月23日，由此2015年2、3月，被告人ＸＸＸ正在与王姐共同搞赌，尚未和被告人鲁俊生共同开设。因此被告人鲁俊生、ＸＸＸ共同开设赌场的时间宜认定为2015年6、7月份，故辩护人对此作出的辩护意见成立，本院予以采纳。至于被告人鲁俊生的获利，虽然其是在2015年6、7月份和被告人ＸＸＸ共同搞赌，但其一直参与赌场喊会，所获利润包括喊会所得，与公诉机关指控的数额基本相符。
关于辩护人提出的被告人鲁俊生与被告人ＸＸＸ共同开设赌场，被告人鲁俊生不构成情节严重的辩护意见。经查，被告人鲁俊生分别自2014年3月份起、2015年6、7月份起与汪某1等人、被告人ＸＸＸ等人共同开设赌场。虽然被告人鲁俊生伙同被告人ＸＸＸ等人开设赌场持续的时间有六七个月、抽头渔利120000元及参赌人数十几人到三十几人，不宜认定为情节严重。但是被告人鲁俊生伙同汪某1等人开设赌场共获利36000元，其在该两起共同开设赌场的犯罪中抽头渔利数额累计达156000元，应认定为情节严重，故辩护人此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出的要求对被告人鲁俊生适用缓刑的辩护意见。经查，被告人鲁俊生在牛埠镇与他人共同开设赌场被查获后，不能主动到案，且在公安机关网上追逃期间，仍与他人共同开设赌场直至被公安机关现场抓获，故其不具有悔罪表现，且其犯罪情节不属较轻，不符合适用缓刑的条件，因此辩护人此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人鲁俊生、ＸＸＸ、凌峰、ＸＸ兵以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，其中被告人鲁俊生属情节严重。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人ＸＸＸ是开设赌场的组织者和发起者，被告人鲁俊生前期帮助开设赌场，后期参与开设赌场，两被告人在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人凌峰、ＸＸ兵为开设赌场提供帮助，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚。被告人ＸＸＸ、ＸＸ兵犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。被告人鲁俊生、凌峰当庭自愿认罪，被告人ＸＸ兵、ＸＸＸ、凌峰退缴违法所得，均酌情予以从轻处罚。鉴于被告人ＸＸＸ、凌峰、ＸＸ兵犯罪后确有悔罪表现，均是初犯，符合社区矫正条件，根据其犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，本院决定对其均适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人鲁俊生犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月11日起至2018年11月10日止。罚金人民币40000元于本判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人ＸＸＸ犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币40000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人凌峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人ＸＸ兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、扣押在案的犯罪工具对讲机三部、牌九一副、砍刀一把、手电一只、头套两只及退缴在案的违法所得人民币70000元，均依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋冬祥
审 判 员 王烈霞
人民陪审员 汤桂兰
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 郁 芳
附：相关法律条文
1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2.《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3.《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款组织、领导犯集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
4.《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
5.《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
6.《中华人民共和国刑法》第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
7．《中华人民共和国刑法》第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
8.《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。