上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民四（民）初字第1903号
原告鲍全根，男，1934年11月6日出生，汉族，住上海市。
委托代理人杨佳，上海上华律师事务所律师。
被告杨通辉（第一被告），男，1974年3月1日出生，汉族，住浙江省。
被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司（第二被告），住所地上海市。
负责人陈鸣，总经理。
委托代理人曾静，上海松岚律师事务所律师。
原告鲍全根诉被告张建民、被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月24日立案受理后，依法由审判员徐小红独任审判。原告于2015年11月17日变更被告张建民为被告杨通辉，本案依法予以准许。本案于2015年11月17日公开开庭进行了审理，原告鲍全根委托代理人杨佳、被告杨通辉到庭参加诉讼，被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告鲍全根诉称：2015年3月14日，张建民驾驶货车行驶至上海市青浦区嘉松中路时与原告相撞，致原告受伤。后经交警部门认定，张建民负事故主要责任。原告认为，原告的人身损害系张建民的侵权行为造成的，张建民依法应承担赔偿责任，第一被告系张建民的雇主，且第一被告同意承担赔偿责任。第二被告系肇事车辆的承保单位。因原、被告双方就赔偿事宜无法达成协议，故请求法院判决：1、被告赔偿原告医疗费人民币17，843.29元、住院伙食补助费240元（20元＊12天）、营养费2，400元（1，200元＊2个月）、护理费7，220元（1，820元＊3个月＋1，760元）、残疾赔偿金人民币47，710元（47，710＊5＊0.2）、精神损害抚慰金10，000元（交强险内优先受偿）、交通费300元、鉴定费2，000元、衣物损失费300元。2、第二被告在交强险及商业险范围内先行赔付，其余损失由第一被告承担80%赔偿责任。并扣除第一被告已付款5，000元。3、诉讼费、律师费3，000元由被告承担。保留主张后续治疗费的诉权。
被告杨通辉辩称：事故经过和责任认定无异议。张建民是我雇员，事故发生时是履行职务行为，如需承担赔偿责任由我依法承担。只同意承担鉴定费、律师费、诉讼费，其他应由第二被告承担。事故发生后垫付原告现金5，000元，要求在本案中一并处理。
被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司书面辩称：事故经过和责任认定由法院审核，对于原告的真实合理损失，同意在交强险内先行赔付，超出部分属于商业三者险理赔范围的按责承担80%。
经开庭审理查明：2015年3月14日15时30分许，张建民驾小型货车由南向北行驶至青浦区嘉松中路进华腾路南约50米处，适遇原告由西向东行走至此发生碰撞，造成原告人伤、车损的道路交通事故。上海市公安局青浦分局交通警察支队对本起事故作出责任认定：张建民负事故的主要责任，原告负事故次要责任。事发后原告即被送往复旦大学附属中山医院青浦分院进行治疗（其中住院12天），共花费医疗费17，645.29元（已扣除住院期间伙食费198元）。2015年8月17日，上海枫林司法鉴定有限公司出具鉴定意见书：被鉴定人鲍全根之右侧第1、3-9肋骨骨折，构成九级伤残；左侧肱骨颈骨折，致左上肢丧失功能31%，构成九级伤残；酌情给予休息期150天、营养期60天、护理期90天。原告为此支付鉴定费2，000元。原告户籍性质为非农家庭户口。原告因该事故花费11天的护工费共计1，760元。第一被告垫付原告5，000元。
另查明：张建民系在为第一被告从事雇佣活动时发生本起交通事故。张建民驾驶的事故车辆登记车主为上海市闵行区七宝雅诗家具经营部，该车已向第二被告投保机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，保险期间均自2014年12月13日零时起至2015年12月12日二十四时止，商业险限额为500，000元（含不计免赔）。
以上查明的事实，有以下证据证明：原、被告的陈述，原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证和行驶证、保单、病史材料、出院小结、费用汇总单、医疗费发票、原告的户籍资料、鉴定意见书及鉴定费发票、鉴定费发票、护工费发票，第一被告提供的收条。上述证据并经庭审出证和质证，本院予以确认。
审理中，原告提供金额为3，000元的律师费发票一张。
审理中，第二被告对原告的诉请表示：医疗费应扣除住院期间的伙食费198元，无对应病史的不予认可，与事故无关的不予认可，非医保不属于保险理赔范围，具体金额由法院据票据原件依法核实；住院伙食补助费认可240元；营养费认可30元／天；护理费认可40元／天；残疾赔偿金，对原告伤残等级不认可，结合伤情认可28，626元；精神损害抚慰金认可8，000元；交通费认可300元；衣物损失费不认可；鉴定费不属于保险理赔范围，故不予认可；律师费不属于保险理赔范围，故不予认可。
根据庭审确认的事实，本院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此产生的损失。本案系因机动车与行人之间发生道路交通事故而引起的机动车交通事故责任纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚、适用法律正确，对此本院予以确认。第一被告系张建民的雇主，且同意承担相应的赔偿责任，据此，第一被告应按80%责任赔偿原告的损失。另因张建民驾驶的事故车辆已向第二被告投保机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，故第二被告应在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险责任限额内按原告实际损失承担赔付责任，超出上述责任限额的损失，由第一被告按80%责任比例赔偿。根据相关规定，并结合本案实际情况，原告实际损失计算如下：1、医疗费，系治疗因本起交通事故造成损伤而产生的合理费用，扣除住院期间的伙食费，本院确认医疗费为17，645.29元；2、住院伙食补助费，按照20元／天计算12天，合计240元；3、营养费，根据原告的伤情，本院酌定40元／天，合计2，400元；4、残疾赔偿金，原告已经提供足够的证据予以证明，且原告主张适当，本院予以确认；5、护理费，根据原告伤情，本院酌定40元／天计算79天，结合原告住院期间花费的11天护工费1，760元，合计4，920元；6、交通费，本院酌定为300元；7、精神损害抚慰金，本院酌定8，000元；8、衣物损失费，本院酌定200元；9、鉴定费，原告已提供相应证据，本院予以支持；10、律师代理费，本院酌定3，000元。上述各赔偿项目总计86，415.29元，上述款项中属于交强险赔偿范围的金额为71，130元（含精神损害抚慰金8，000元），按照80%的赔偿责任后属于商业三者险范围内的金额为8，228.23元，余款4，000元，由第一被告承担，因第一被告曾垫付原告5，000元，故原告应返还第一被告1，000元。第二被告经本院合法传唤未到庭，视为放弃了自己的诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告鲍全根71，130元（含精神损害抚慰金8，000元）；
二、被告安诚财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告鲍全根8，228.23元；
三、原告鲍全根应于本判决生效之日起十日内返还被告杨通辉1，000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1，895.90元，减半收取计947.95元，由原告鲍全根负担47.40元，由被告杨通辉负担900.55元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 徐小红
二〇一五年十二月四日
书记员 唐诗婕
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条第一款承担民事责任的方式主要有：
……
（七）赔偿损失；
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
……
（六）赔偿损失；
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条第一款和第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。