四川省内江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）内民终字第341号
上诉人（原审被告）隆友明，男，1965年12月8日出生，汉族，威远县人，住四川省威远县。
委托代理人张绪林，四川知行律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）威远县工农煤矿。住所地：威远县。
法定代表人徐文君，矿长。
委托代理人周建才，男，1963年7月25日出生，汉族，威远县人，系威远县工农煤矿员工，住威远县。
上诉人隆友明因与被上诉人威远县工农煤矿（简称工农煤矿）劳动争议纠纷一案，不服四川省威远县人民法院（2015）威民初字第198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月30日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月20日公开开庭审理了本案。上诉人隆友明及其委托代理人张绪林，被上诉人工农煤矿的委托代理人周建才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：隆友明于2014年3月20日在工农煤矿处上班时受伤，经威远王氏医院住院治疗26天出院，经内江市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。2014年8月25日，隆友明向威远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与工农煤矿的劳动关系，并要求工农煤矿一次性支付工伤待遇。威远县劳动人事争议仲裁委员会裁决工农煤矿向隆友明支付各项工伤待遇162，096元。庭审中，工农煤矿主张隆友明的工资按2012年内江市职工平均工资31，646元／年计算，隆友明主张按2013年内江市职工平均工资35，479元／年计算。
工农煤矿向原审法院提起诉讼，请求判决给付隆友明各项工伤待遇132，470元。
原审法院认为：一、关于工农煤矿与隆友明之间劳动关系的解除。依照《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：…（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，隆友明要求与工农煤矿解除劳动关系系隆友明法定解除权。解除权系形成权，隆友明向劳动仲裁机构提出解除劳动关系的申请被受理时双方的劳动关系即解除。二、关于隆友明工资的确定。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，因工农煤矿隆友明未能对隆友明工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资提供证据证明隆友明于2014年3月25日受伤，故参照内江市2013年职工平均工资计算其工伤待遇，即按35，479元／年÷12月=2，957元／月，工农煤矿要求按2012年内江市职工平均工资计算的意见，该院不予采纳。三、关于隆友明的工伤待遇。双方当事人对隆友明享有住院伙食补助费390元、交通费用100元无异议，该院予以确认。1.依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知》（川府发（2011）28号）“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月”的规定，隆友明相关待遇确定为：一次性伤残补助金13月×35，479元／年÷12月=38，436元；一次性就医补助金26月×35，479元／年÷12月=76，871元；一次性医疗补助金10月×35，479元／年÷12月=29，566元。2.停工留薪期待遇。依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇…”的规定，隆友明于2014年3月20日受伤，经威远县王氏医院住院治疗26天后出院，隆友明没有证据证明其出院后到鉴定之日期间属医疗期间，其停工留薪期待遇按一个月计算为1月×35，479元／年÷12月=2，957元。3.住院期间护理费。依照《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，因工农煤矿在隆友明住院期间没有派人护理，应承担实际护理人员的工资。故隆友明的护理费确定为26天×70元／天=1，820元。4.隆友明主张的鉴定费用130元。隆友明没有提供相关的票据，该费用不能确定。因此对该项主张不予支持。综上，隆友明应得的各项工伤待遇共计150，140元。
原审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知》，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决：工农煤矿向隆友明支付各项工伤待遇150，140元，于该判决生效后10日内付清。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由工农煤矿负担。
上诉人隆友明不服，向本院提起上诉称：原审认定事实不清，适用法律错误。依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，上诉人的停工留薪期是到评定为伤残后才结束，停工留薪期应为5个月，停工留薪期待遇应为14，783元。故请求改判工农煤矿向隆友明支付各项工伤待遇为161，968元。
被上诉人工农煤矿在二审中辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人对停工留薪期的看法错误，其没有证据证明出院后还在进行工伤医疗，《工伤保险条例》规定的是最长时限，需要根据伤者情况而定。故请求驳回上诉，维持原判。
上诉人隆友明为支持自己的诉讼主张，向本院提交了以下证据：
1.《内江市职工工伤（职业病）致残鉴定申请表》，证明鉴定的时间与等级；
2.威远王氏医院的住院病历资料以及出院记录共6页，证明隆友明的住院时间为26天，出院时医嘱为门诊随访一月。
被上诉人工农煤矿的质证意见是：对以上证据的真实性、合法性均无异议，但不能达到上诉人的证明目的，门诊随访一个月并不意味着医疗时间为一个月。
本院的认证意见是：对该证据的真实性、合法性、关联性予以认可。
二审另查明：上诉人隆友明在威远王氏医院住院26天后，出院记录上载明的出院医嘱为：1.防外伤；2.门诊随访一月。
其余查明的事实与原审查明的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是，原审对上诉人的停工留薪期待遇计算是否正确。
根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇…”的规定，隆友明于2014年3月20日受伤住院治疗26天后出院，出院医嘱为门诊随访一个月，后于2014年8月25日被内江市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。结合隆友明的受伤情况以及医疗机构出具的意见，隆友明的停工留薪期应自工伤之日至劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论之前的期间，该期间为5个月。原审法院根据隆友明的住院时间确定停工留薪期不当，本院依法予以纠正。故隆友明的停工留薪期待遇应为5月×35，479元÷12月=14，783元。隆友明的各项工伤待遇应为161，966元。
综上，上诉人隆友明的上诉理由成立。原审适用法律正确，审判程序合法，但上诉人提交新的证据以致原审认定事实部分不清。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更四川省威远县人民法院（2015）威民初字第198号民事判决“威远县工农煤矿向隆友明支付各项工伤待遇150，140元，于本判决生效后10日内付清”为“威远县工农煤矿向隆友明支付各项工伤待遇161，966元，于本判决生效后10日内付清”。
本案一审案件受理费10元，由威远县工农煤矿负担；二审案件受理费10元，由威远县工农煤矿负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 李锋
代理审判员 李清
代理审判员 夏欣
二〇一五年五月八日
书 记 员 李敏