甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兰民三终字第858号
上诉人（原审原告）瞿学花，女，1966年4月7日出生，汉族，住兰州市西固区。
委托代理人王生辉，甘肃东方人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）宋青华，女，1969年10月1日出生，汉族，住兰州市城关区。
委托代理人于晓光，男，1982年12月22日出生，汉族，住兰州市城关区。
委托代理人张礼文，男，1965年2月1日出生，汉族，住甘肃省永靖县。
被上诉人（原审被告）甘肃兴全建筑工程有限责任公司，住所地兰州市城关区。
法定代表人杨兴文，该公司经理。
委托代理人李应宝，甘肃致中律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）天水福门房地产开发（集团）有限公司，住所地天水市秦州区。
法定代表人张霞，该公司总经理。
委托代理人郭昱辰，甘肃岱峰律师事务所律师。
上诉人瞿学花因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服兰州市城关区人民法院（2013）城民白初字第335号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2013年3月5日，原告瞿学花及丈夫欧文林受雇于被告宋青华，前往永靖县古城新区福门房地产工地干活，主要从事粉刷墙面工作。4月28日10点30分时，原告与其工友祁国龙自行搭建2米高的架子，在未佩戴安全设备的情况下，进行粉刷墙面，架子发生侧翻，原告与一同站在架子上干活的祁国龙摔下。原告遂被一同干活的祁国龙、包调花、欧文林送到永靖县人民医院就诊，行腰椎x片检查提示：1、L1椎体压缩性骨折；2、左Co11es骨折，共花医疗费606.76元。为了进一步治疗，原告被送往甘肃省中医院抢救、治疗，并支付“120”费用400元，至6月5日出院，最终诊断为：1、L1椎体压缩性骨折伴截瘫；2、二便失禁；3、左腕关节骨折；4、泌尿系感染；5、褥疮。原告住院期间花费69085.50元，被告宋青华给原告支付53000元。原告向兰州市城关区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会以“申请人的仲裁请求不属于劳动争议处理范围”为由，不予受理原告的仲裁申请，后原告自行委托甘肃天平司法医学鉴定所对其伤残等级及康复期间的营养费、康复费用、护理费、后续治疗费、是否需要辅助器具及费用进行鉴定。甘肃天平司法医学鉴定所作出甘天鉴（2013）临鉴字第226号司法鉴定意见书，认定瞿学花构成二级伤残、护理依赖程度为完全护理依赖（2人护理）护理期限为终身护理、护理费用每日不低于为120元、康复费用为30000元。后续治疗费以实际发生的为准、需要辅助器具费为3000元，使用年限在5年左右。另查明。被告兴全公司与被告福门公司于2011年9月30日签订《建设工程施工合同》、于2011年10月16日签订《施工合同补充条款》，福门公司将永靖县福门水岸花城二期3#楼工程承包给兴全公司进行施工。后被告兴全公司与被告宋青华于2012年9月1日签订《分部分项工程承包合同书》，兴全公司将永靖县福门水岸花城二期3#楼内墙涂料工程分部分项工程承包给宋青华施工，承包方式为包工包料。后宋青华组织瞿学花、欧文林、祁国龙、包调花进行施工作业。原审法院在审理过程中，被告宋青华于2013年12月19日向原审法院申请对原告瞿学花的伤残程度及是否需要陪护进行重新鉴定。原审法院于2013年12月26日委托甘肃集天司法鉴定所对原告瞿学花的伤残程度及是否需要陪护进行鉴定，该所出具（2014）甘集天司鉴字第A034号司法医学鉴定意见书，认定瞿学花之损伤为三级伤残。护理依赖程度为完全护理依赖。护理人数为2人，护理期限不少于60个月，后续治疗应以就诊医院产生的实际费用进行核算。
原审法院认为，公民的人身健康权受法律保护，雇主应对雇员在雇佣期间发生的伤残进行赔偿。被告宋青华组织原告瞿学花等人对其承包的永靖县福门水岸花城二期3#楼内墙涂料工程分部分项工程进行施工，双方之间形成了雇佣关系。宋青华未对施工设备及人员进行必要的核查及培训，致使发生施工事故。应当对原告瞿学花在雇佣期间发生的人身损害进行赔偿。原告瞿学花在进行粉刷墙面过程中，未按操作规范进行施工，致使其跌落受伤，其自身存在一定过错，应当承担相应的责任，综合本案事实，由其承担全部责任的百分之三十。被告福门公司将永靖县福门水岸花城二期3#楼工程承包给兴全公司进行施工。该工程的发包符合法律规定，对施工方在施工期间出现的人员损伤不负有赔偿责任。被告兴全公司将其承包的永靖县福门水岸花城二期3#楼工程分包给不具备工程承包施工资质的被告宋青华个人进行施工，应当对由此产生的人员损伤承担连带赔偿责任。对于原告主张的各项赔偿，应当依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所确定的项目及标准计算：残疾赔偿金：81728元（2013年度甘肃省农村居民人均纯收入5108元x20年×伤残赔偿指数80％）、医疗费17092.26元、住院伙食补助费1560元（住院天数39天x40元／天）、营养费780元（住院天数39天x20元／天）、误工损失费：15300元（4月28日至本人定残日前一天170元／天x90日）、住院护理费6630元（170元／天×39日）、伤残护理费432000元（120元／天x60个月x30天×2人），上述赔偿项目及数额属于法定赔偿，有医院证明、医疗费票据、司法医学鉴定意见书等予以证明，予以支持。对于原告主张的康复费用及辅助器具费，因无医嘱再者也未实际发生，对此不予支持。对于原告主张的交通费500元，原告虽未出具全部票据予以证明，但系其因治疗发生的费用，酌情支持300元。对于原告主张的精神损害抚慰金，因原告损伤严重，精神遭受痛苦，酌情支持20000元。以上数额合计575390.26元。原告承担百分之三十即172617.08元，被告宋青华承担百分之七十即402773.18元，被告兴全公司承担连带赔偿责任。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决：一、被告宋青华在本判决生效后10日内给付原告瞿学花各项损失402773.18元。被告甘肃兴全建筑工程有限责任公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告瞿学花的其他诉讼请求。案件受理费6318元，免予缴纳。
宣判后，瞿学花不服，上诉称：一、原审法院拖延办案，致使上诉人及其家庭成员无法承担；二、（2014）甘集天司鉴字第A034号司法医学鉴定意见书与事实严重不符，且程序违法，不能作为本案的证据使用，理由是鉴定人出庭接受质证时，经辨认，鉴定意见书上的两位鉴定人根本就没有到过现场，本案在鉴定人未到现场亲自鉴定的情况下所做的鉴定意见不能作为证据使用。且做出三级伤残的意见与上诉人实际的伤残等级严重不符；三、（2014）甘集天司鉴字第A034号司法医学鉴定意见书将护理期限描述为不少于60个月，没有法律依据；四、原审判决由上诉人承担30%的责任，没有任何事实和法律依据；五、原审法院对上诉人主张的鉴定费、拖欠工资、上诉人出院后至鉴定日之前的护理费及医疗费减少的原因没有涉及，也没有论述，二审法院应当予以纠正。故提起上诉，请求撤销原判第一项；依法判令宋青华支付医疗费等各项费用1163753.86元，判令甘肃兴全建筑工程有限责任公司、天水福门房地产开发（集团）有限公司承担连带赔偿责任，诉讼费用由被上诉人承担。
宋青华辩称，本案应驳回上诉人的全部诉讼请求，应先由有管辖权的劳动仲裁部门处理后，再由人民法院诉讼解决，或者驳回上诉人的诉求。
甘肃兴全建筑工程有限责任公司服判并辩称，原审判决认定事实清楚，应予维持。
天水福门房地产开发（集团）有限公司服判并辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
经审理查明，原审判决查明的本案基本事实清楚，本院予以确认。在二审中，上诉人瞿学花提交了证据一、2014年9月16日送货单一张及甘肃圣德瑞康医院的住院病人出院证明书及结算单各一张，用于证明上诉人瞿学花因伤情产生的费用；证据二、2014年5月28日鉴定人出庭费用发票一张，证明系原审中鉴定人出庭产生的费用，原审法院没有处理。被上诉人宋青华、甘肃兴全建筑工程有限责任公司对甘肃圣德瑞康医院的住院费票据及鉴定人出庭费用没有异议，对送货单不予认可。被上诉人宋青华提交了苏青等人证言两份，用于证明瞿学花系包调花雇佣。上诉人瞿学花、甘肃兴全建筑工程有限责任公司认为宋青华提交的证据不属于二审新证据。被上诉人天水福门房地产开发（集团）有限公司认为瞿学花和宋青华提交的证据与其没有关系。
本院认为，针对瞿学花的上诉理由，本院分析如下，首先，关于原审法院采信（2014）甘集天司鉴字第A034号司法医学鉴定意见书作为定案的依据是否正确的问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。上诉人瞿学花虽对（2014）甘集天司鉴字第A034号司法医学鉴定意见书持有异议，但并没有足够的证据证明该鉴定意见的鉴定程序违法，也没有证据证实该鉴定意见所做的伤残等级违反法律规定，且上诉人瞿学花对该鉴定意见，又不申请重新鉴定，加之甘天鉴（2013）临鉴字第226号司法鉴定意见书和（2014）甘集天司鉴字第A034号司法医学鉴定意见书对上诉人瞿学花的伤残等级评定时均采用的是同一标准，因此，原审法院按照（2014）甘集天司鉴字第A034号司法医学鉴定意见书的结论计算上诉人瞿学花的残疾赔偿金并无不当。关于伤残护理费，（2014）甘集天司鉴字第A034号司法医学鉴定意见书认为上诉人瞿学花的护理期限不少于60个月，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过20年。由于（2014）甘集天司鉴字第A034号司法医学鉴定意见书确定的“护理期限不少于60个月”的意见，并无明确的法律规定，故对护理期限不少于60个月的鉴定意见，本院不予采纳。本案中，上诉人瞿学花对伤残护理费的请求数额为876000元，结合上诉人瞿学花的伤情和实际情况，本院认为瞿学花所主张的伤残护理费的计算数额符合法律规定，故对其所主张的伤残护理费876000元予以支持。其次，关于原审判决由上诉人瞿学花承担30%的责任是否适当的问题，被上诉人宋青华作为上诉人瞿学花的雇主，应当提供符合安全生产条件的施工设备和环境，以加强安全保护，减少事故的发生。上诉人瞿学花作为成年人，在施工过程中，亦应按照施工操作规范进行施工，尽到自己的注意义务，但由于被上诉人宋青华未提供符合安全生产的设备，导致上诉人瞿学花在施工中受伤，因此，被上诉人宋青华应承担90%的责任，上诉人瞿学花承担10%的责任。原审法院对双方应承担的责任划分不当，应予以纠正。综上，上诉人瞿学花所提的部分上诉理由成立，本院予以支持。最后，由于上诉人瞿学花在施工过程中致伤，结合（2014）甘集天司鉴字第A034号司法医学鉴定意见书的意见，必然会产生后续治疗费、辅助器具费等相关费用，该费用可待实际发生后，另行主张。本案二审中，上诉人瞿学花提交了2014年10月9日至2014年10月19日在甘肃圣德瑞康医院的住院病人出院证明书及结算单各一张，证明上诉人瞿学花住院治疗产生53728.8元的医疗费，以及鉴定人出庭产生的费用700元，被上诉人宋青华、甘肃兴全建筑工程有限责任公司对甘肃圣德瑞康医院的住院费票据及鉴定人出庭费用没有异议，为减少当事人的诉累，应在本案中一并处理。上诉人瞿学花在甘肃圣德瑞康医院的费用为医药费53728.8元，住院住院伙食补助费440元（住院天数11天x40元／天）、营养费220元（住院天数11天x20元／天）、住院护理费1870元（170元／天×11日），共计56258.8元。鉴定人出庭的费用700元，亦应支持。原审认定被上诉人甘肃兴全建筑工程有限责任公司将其承包的永靖县福门水岸花城二期3#楼工程分包给不具备工程承包施工资质的宋青华个人进行施工，并判决被上诉人甘肃兴全建筑工程有限责任公司应对上诉人的损伤承担连带赔偿责任符合法律规定和本案实际。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯对伤残护理费和双方应承担的责任划分不当，应予以改判。上诉人瞿学花因该次事故造成的损失为残疾赔偿金81728元、医疗费17092.26元、住院伙食补助费1560元、营养费780元、误工损失费15300元、住院护理费6630元、交通费300元、精神损害抚慰金20000元，伤残护理费876000元，以及上诉人瞿学花在甘肃圣德瑞康医院的费用共计56258.8元、鉴定人出庭费用700元，以上共计1076349.06元，由上诉人瞿学花承担10%即107634.9元，被上诉人宋青华承担90%即968714.15元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持兰州市城关区人民法院（2013）城民白初字第335号民事判决书第二项；
二、撤销兰州市城关区人民法院（2013）城民白初字第335号民事判决书第一项；
三、被上诉人宋青华在本判决生效后10日内给付上诉人瞿学花各项损失968714.15元。被上诉人甘肃兴全建筑工程有限责任公司承担连带赔偿责任。
二审案件受理费6318元，免予缴纳。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 新
代理审判员 李文军
代理审判员 喻得荣
二〇一五年一月十五日
书 记 员 翟 敬