台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）台椒刑初字第455号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人叶某，原系台州市椒江健民塑料厂销售总监。2012年6月15日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同月26日被取保候审。
辩护人邵涌，浙江鼎鑫律师事务所律师。
傅宏文，浙江海豪律师事务所律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检刑诉（2014）138号起诉书指控被告人叶某犯职务侵占罪向本院提起公诉。本院依法组织合议庭，于2014年6月6日公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院代理检察员金阳熙出庭支持公诉，被告人叶某及其辩护人邵涌到庭参加了诉讼。同日，台州市椒江区人民检察院以需要补充侦查为由，建议延期审理，本院依法决定延期审理。同年7月6日，台州市椒江区人民检察院建议恢复审理。同月22日，本院再次公开开庭审理了本案，台州市椒江区人民检察院代理检察员金阳熙出庭支持公诉，被告人叶某及其辩护人傅宏文到庭参加了诉讼。现已审理终结。
台州市椒江区人民检察院指控：被告人叶某原系台州市椒江健民塑料厂（下称健民厂）销售总监，在职期间，于2009年12月至2010年8月，利用职务便利以各种手段多次侵占健民厂的产品销售款149425.5元。
2012年6月15日，被告人叶某被公安机关抓获归案。
对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。
公诉机关认为，被告人叶某利用职务上的便利，非法侵占所属企业的销售款，共计人民币149425.5元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人叶某辩解指控的第4笔15679元与第1笔4240元重叠，应当减去4240元，第5笔33082元，其中5550元是懒羊羊公司的，应当减去5550元，所收货款中，在2010年4月18日汇入健民厂18500元、同月20日汇入16100元、同年9月16日汇入10000元，现全部款项已退还健民厂，并取得其谅解。其辩护人辩称本案应当定挪用资金，不是职务侵占，被告人叶某仅使用贷款用于懒羊羊公司，没有占有故意，有协助抓获其他犯罪嫌疑人情节，具有立功表现，请求从宽处理适用缓刑。
经审理查明，2009年三四月份，被告人叶某受聘于台州市椒江健民塑料厂（下称健民厂）销售总监。同年7月份，叶某以其妻杨颖的名义注册台州市懒羊羊生活用品有限公司（下称懒羊羊公司），利用健民厂的客户资源进行经营。接着，叶某要该厂业务员收取的货款由其转交和变更该厂收款账号方式，将收取的销售款用于懒羊羊公司经营，共计139635.5元。具体如下：
1．2010年3月18日，被告人叶某将叶国陈从上海金山仁友商贸有限公司处收取的货款33382.5元，用于懒羊羊公司经营。
2．同日，被告人叶某将叶国陈从上海时货商贸有限公司处收取的货款11570元，用于懒羊羊公司经营。
3．同年三四月份的一天，被告人叶某将叶国陈从上海市田心百货商店处收取的货款11439元，用于懒羊羊公司经营。
4．同年4月6日，被告人叶某从上海市奉贤区头桥南新食品经营部收取的货款27532元，用于懒羊羊公司经营。
5．同年3月3日，被告人叶某用其妻子杨颖的银行账号冒充健民厂的银行账号，伪造了健民厂关于变更银行账号的文件，并传真给该厂的客户江苏扬州恒宇商贸有限公司，该公司将付给健民厂的货款2笔49048元、2424元，分别于同年5月29日、8月23日汇入杨颖的银行账号被叶某用于懒羊羊公司经营。案发后，被告人叶某的亲属为其退出该2笔货款。
2012年6月15日，被告人叶某被公安机关抓获。
在审理过程中，被告人叶某将所挪用的资金全部退还健民厂，该厂对叶某表示谅解，并请求对被告人叶某从宽处理。
认定上述事实的证据，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1．健民厂出具的控告书；
2．更改打款账号函件复印件；
3．证人叶国陈、孙凤龙、廖长兵、曾庆洲的证言分别证实，被告人叶某任健民厂销售总监时，要求该厂销售员叶国陈、孙凤龙、廖长兵、曾庆洲将货款收来交给他，由其统一交厂里，廖长兵还证实叶某要更改打款账号；
4．罗华文的供述证实，被告人叶某任健民厂销售总监时，要求该厂销售员罗华文等人将货款收来交给他，由其统一交厂里，罗华文便收来的货款交了部分，其余自己侵吞；
5．证人钟仁国、顾建中的证言分别证实，钟仁国、顾建中所在公司与健民厂的货款都是销售员罗华文来收的，顾建中还证实罗华文收取的货款交给叶某了；
6．证人杨颖的证言证实，其丈夫叶某以她的名义注册公司及使用其农行卡，具体如何运作和使用不清楚；
7．证人朱恩国的证言证实，健民厂将朱恩国的农行卡作为收款账户；
8．被害单位法人何麟根的证言证实，被告人叶某在担任健民厂销售总监时多次收取货款未缴单位，直至离职时还有货款未缴单位；另证实在审理期间，所收货款全部退还公司，并弥补公司损失；
9．账单、出库单和送货单复印件、产品经销合同、收条、营业执照复印件、谅解书；
10．抓获经过；
11．情况说明；
被告人叶某的供述亦证实本案是实。
被告人叶某辩解指控的第4笔15679元与第1笔4240元重叠，应当减去4240元，第5笔33082元，其中5550元是懒羊羊公司的，应当减去5550元，经查，被告人叶某的辩解与事实相符，予以采纳。
本院认为，被告人叶某利用职务上的便利，多次挪用本单位资金，进行营利活动，共计人民币139635.5元，数额较大，其行为己构成挪用资金罪。公诉机关对被告人叶某所指控的事实清楚，但定罪不当，不予支持。被告人叶某将所挪用的资金进行营利活动，故不受挪用时间的限制，有协助抓获他犯情节，虽不构成立功表现，但该行为值得鼓励，在量刑时予以考虑。被告人叶某辩解所收货款中，已陆续汇入健民厂，现全部款项已退还，并取得其谅解，其辩护人辩称被告人叶某仅将货款用于懒羊羊公司，没有占有故意，应当定挪用资金罪，有协助抓获其他犯罪嫌疑人情节，具有立功表现，请求从宽处理适用缓刑。审理认为，有协助抓获他犯是实，但该行为不符合立功的相关规定，不具有立功表现，其他所辩属实，故对辩解予以采纳，对辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。究其犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑无再犯罪的危险，亦对所居住的社区无重大不良影响，故对被告人叶某予以适用缓刑。为了保护公司财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人叶某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确认之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 方匡能
人民陪审员 卢爱红
人民陪审员 戴建军
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 徐海丽
附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。