四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）成民再终字第17号
申请再审人（一审原告、一审被告、二审上诉人）罗彦曦。
委托代理人罗清友。
被申请人（一审被告、一审原告、二审上诉人）成都易中景设计咨询有限公司。住所地：四川省成都市武侯区科华北路**号。
法定代表人牟会斌，董事长。
委托代理人郑昆仑，四川杰成律师事务所律师。
申请再审人罗彦曦因与被申请人成都易中景设计咨询有限公司（以下简称易中景公司）劳动争议纠纷一案，不服本院2011年6月15日作出的（2011）成民终字第1907号民事判决，向四川省高级人民法院申请再审。四川省高级人民法院于2012年11月16日以（2012）川民申字第1064号民事裁定，指令本院再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人罗彦曦的委托代理人罗清友，被申请人易中景公司的委托代理人郑昆仑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
易中景公司起诉至成都市武侯区人民法院称，2006年6月12日，易中景公司与罗彦曦签订劳动合同并为其办理社会保险。2008年9月12日双方续签了一年期限的劳动合同，月工资2800元。2008年12月9日，易中景公司告知罗彦曦要求解除双方劳动关系，罗彦曦同意并签字确认。易中景公司同意补偿罗彦曦一个月工资作为经济补偿金。罗彦曦虽拒绝领取经济补偿金，但易中景公司已履行法定义务，罗彦曦未领取失业保险金与易中景公司无关，请求判决确认易中景公司无义务向罗彦曦支付一个月工资和失业保险金。
罗彦曦反诉并答辩称，其签署“员工离职登记表”系受易中景公司欺诈，对方未提前通知裁员结果就要求其离职应支付代通知金。罗彦曦在易中景公司工作2年7个月，应支付2.5个月经济补偿金。2008年9月至12月，罗彦曦未休年休假7天半，易中景公司应按月薪天数工资的300%支付罗彦曦未休年休假工资。罗彦曦工资由工资加补贴组成，易中景公司应按年度支付加班费或提成等。由于易中景公司违法裁员导致罗彦曦未领取到失业保险金，易中景公司应予赔偿，诉请判令易中景公司支付罗彦曦代通知金2800元，解除合同经济补偿金7000元；未休年休假工资2703.4元；提成（奖金）等9000元及失业保险金2730元。
成都市武侯区人民法院一审查明，2006年6月12日，罗彦曦应聘到易中景公司工作，工作岗位为设计师。试用期满后，双方于2006年9月6日签订《劳动合同》及《劳动合同补充协议》，约定罗彦曦工资为2000元，2007年签订《劳动合同补充协议》将罗彦曦工资调整为2300元，易中景公司为罗彦曦缴纳了社会保险。2008年10月15日，双方再次续签为期一年的《劳动合同》及《劳动合同补充协议》，约定工作期限为2008年9月12日至2009年9月11日，罗彦曦每月工资为1200元及各种补贴1600元，共计2800元。合同还就双方的劳动保护、劳动条件、社会保险缴纳等问题进行了约定。2008年12月9日，易中景公司因公司裁员，要求与罗彦曦解除双方之间的劳动关系，并承诺支付罗彦曦一个月的工资作为经济补偿金。罗彦曦表示同意，并在《员工离职登记表》上签字确认。后因罗彦曦认为根据法律规定其应当得到两个半月的经济补偿金，并向易中景公司提出该要求，但遭到公司拒绝。罗彦曦在未领取经济补偿金的情况下离开了易中景公司。此后罗彦曦要求易中景公司为其办理失业保险金领取手续，但因易中景公司未在规定的时间内办理，导致罗彦曦无法办理失业保险金领取手续。为此，罗彦曦于2008年12月18日向成都市武侯区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求易中景公司支付其代通知金2800元、两个半月的经济补偿金7171.68元、未休年休假的现金补偿2100元、项目提成9000元及六个月的失业保险金2730元。2009年5月27日，成都市武侯区劳动争议仲裁委员会作出成武劳仲裁字（2009）第66-1号仲裁裁决书，裁决易中景公司支付罗彦曦代通知金2800元、经济补偿金2800元及失业保险金2730元，并驳回了罗彦曦的其他仲裁请求。易中景公司及罗彦曦均不服该裁决，分别向原审法院提起诉讼。
成都市武侯区人民法院认定上述事实采信了以下证据：《劳动合同》、《劳动合同补充协议》、《员工离职登记表》、工资结算表、成武劳仲裁字（2009）第66-1号仲裁裁决书以及双方当事人的庭审陈述等。
成都市武侯区人民法院一审认为，易中景公司与罗彦曦签订的劳动合同及补充协议符合法律规定予以确认。易中景公司因公司裁员与罗彦曦解除劳动合同，应当按照法律规定支付罗彦曦经济补偿金。2008年12月9日，易中景公司与罗彦曦解除劳动合同，罗彦曦在《员工离职登记表》上表示同意并签字确认，表明其同意与易中景公司解除劳动合同关系，并认可易中景公司支付一个月工资的经济补偿金。故对罗彦曦要求易中景公司支付两个半月工资的经济补偿金的诉讼请求，不予支持。对罗彦曦辩称其是受易中景公司的欺骗才签字的主张，因其未提交相应的证据予以证明，不予采信。易中景公司要求解除与罗彦曦的劳动合同，应当提前一个月进行通知或者多支付一个月的工资，故对罗彦曦要求易中景公司支付其未提前30日通知其解除劳动合同的一个月工资的代通知金2800元的诉讼请求，予以支持。易中景公司与罗彦曦解除劳动关系，应当及时为其办理失业保险金的领取手续，易中景公司称系案外人社保托收银行未及时划款的原因导致无法办理失业金的理由无法律依据，不予采信。故易中景公司应依照《四川省失业保险条例》第二十一条及成劳社办（2008）9号文件之规定，向罗彦曦支付失业保险金2730元（455元／月×6个月）。罗彦曦要求易中景公司支付其提成或者加班费、误餐费、交通费的诉讼请求，因其无证据证明易中景公司应当支付上述费用。故其该项诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。对罗彦曦要求易中景公司支付未休年休假7天半工资2703.4元的诉讼请求，因其无证据证明其未休假的事实以及其应当休假的时间，故对罗彦曦的该项诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《四川省失业保险条例》第二十一条之规定，判决：一、易中景公司于判决生效之日起十日内支付罗彦曦未提前30日通知其解除劳动合同的一个月工资的代通知金2800元。二、易中景公司于判决生效之日起十日内支付罗彦曦解除合同的经济补偿金2800元。三、易中景公司于判决生效之日起十日内支付罗彦曦失业保险金2730元。四、驳回易中景公司的全部诉讼请求。五、驳回罗彦曦的其他诉讼请求。案件受理费10元，由易中景公司负担。
宣判后，罗彦曦及易中景公司均不服，向本院提起上诉。
罗彦曦的上诉理由及针对易中景公司上诉请求的答辩意见主要为：罗彦曦在易中景公司的工作时间是2年7个月，原审判决易中景公司支付一个月工资的经济补偿金是违法判决。对于罗彦曦年休假工资的诉讼请求，易中景公司没有举证反驳，原审法院即应当支持罗彦曦的此项主张。至于奖金（提成）的诉求，既有劳动合同的约定，又有证据，原审法院判决未予支持错误。据此请求：维持原判第一、三项，改判易中景公司应向罗彦曦支付经济补偿金7000元、未休年休假工资2703.4元以及奖金9000元。易中景公司的上诉理由及针对罗彦曦上诉请求的答辩意见主要为：按照劳动合同法第九十七条的规定，原审法院判决的经济补偿金是正确的。年休假工资是包含在年底津贴中，何况2008年公司时常放假。公司的规章制度以及双方的劳动合同都无奖金（提成）的约定，罗彦曦有关奖金（提成）9000元的主张没有依据。导致罗彦曦失业保险未能办理成功是因为社保局通过银行托收方式从易中景公司账户两次划款未能及时到账，拖延了时间所致，易中景公司就此提供了证据，罗彦曦对证据的真实性也无异议，这充分说明易中景公司已经为罗彦曦履行了办理义务，原审法院判决易中景公司承担罗彦曦的失业保险金没有事实依据。双方系协商解除劳动合同，不应当支付代通知金。据此请求：撤销原判第一、三项，改判驳回罗彦曦的全部诉讼请求。
本院二审审理查明易中暾公司的《员工离职登记表》中“离职原因”一栏原填写为“公司裁员”，后涂改为“辞退”，其他事实与一审法院所认定的事实相一致。
本院二审认为，1、关于经济补偿金。因罗彦曦与易中景公司于2006年6月12日至2008年12月9日止建立劳动关系，依照我国《劳动合同法》第九十七条的规定罗彦曦的经济补偿应当分段计算。劳动合同法施行之前的工作年限为1年6个月，施行之后的工作年限为11个月。罗彦曦离职是因易中景公司解除劳动合同，在《劳动合同法》施行前，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定，易中景公司应当向罗彦曦支付两个月工资的经济补偿。《劳动合同法》施行之后，按照该法第四十六条的规定，易中景公司也应当按照第四十七条规定支付一个月工资的经济补偿。虽然《员工离职登记表》中“总经理意见”一栏载明“补偿1个月工资作为经济补偿金”，罗彦曦也签字表示同意，但是罗彦曦随即提出异议且未实际领取经济补偿，并向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。因此，本案中不应认定罗彦曦与易中景公司就经济补偿金事宜达成一致意见。易中景公司应当按照法律的相关规定向罗彦曦支付三个月工资的经济补偿金。因双方均认可罗彦曦在劳动合同解除前十二个月的平均工资为2538元，因此，经济补偿金为2538元×3个月=7614元。由于罗彦曦只主张易中景公司支付7000元经济补偿金，本院对其该主张予以支持。2、关于代通知金。本案系易中景公司提出解除劳动合同，而本案中没有证据证明易中景公司就解除劳动合同的事宜提前三十日以书面形式通知了罗彦曦，依照《劳动合同法》第四十条的规定，易中景公司依法应额外支付罗彦曦一个月工资2800元。3、关于失业保险金。依照《四川省失业保险条例》第三十三条的规定：“单位未按规定办理失业保险登记、申报失业保险费数额的，由县级以上劳动保障行政部门按国务院《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定处罚”，罗彦曦是否应当享有失业保险待遇，不是人民法院民事案件的审理范围。罗彦曦要求易中景公司直接向其支付失业保险金的请求，没有法律依据。4、关于未休年休假工资。罗彦曦在易中景公司累计工作已满2年，理应享受年休假，而易中景公司未能举证证明其已经安排罗彦曦休满了应休的年休假，则应视为罗彦曦未休年休假。因《职工带薪年休假条例》于2008年1月1日起施行，依照该条例第三条的规定及人力资源和社会保障部颁发的《企业职工带薪休假实施办法》第十二条的规定折算后罗彦曦应当享有年休假4天。罗彦曦主张其应享有的未休年休假为7天半，没有事实和法律依据。依照《企业职工带薪休假实施办法》第十条的规定，易中景公司应向罗彦曦支付未休年休假工资为2575元÷21.75天×4天×200%=947元。5、关于奖金（提成）。因罗彦曦没有证据证明其应当享有奖金（提成）9000元，对此请求二审法院未予支持。综上，原判认定事实错误，适用法律错误，依法改判如下：一、维持成都市武侯区人民法院（2010）武侯民初字第2837号民事判决第一项，即：易中景公司于判决生效之日起十日内支付罗彦曦未提前30日通知其解除劳动合同的一个月工资的代通知金2800元。二、变更成都市武侯区人民法院（2010）武侯民初字第2837号民事判决第二项，即“易中景公司于判决生效之日起十日内支付罗彦曦解除合同的经济补偿金2800元”为：易中景公司于判决生效之日起十日内支付罗彦曦解除合同的经济补偿金7000元。三、撤销成都市武侯区人民法院（2010）武侯民初字第2837号民事判决第三、四、五项。四、驳回易中景公司的其他诉讼请求。五、驳回罗彦曦的其他诉讼请求。二审案件受理费10元，易中景公司及罗彦曦各负担5元。
罗彦曦申请再审称，1、撤销（2011）成民终字第1907号民事判决中除一、二项外的其他判决；2、原二审判决书已认定易中景公司应支付罗彦曦未休的年休假工资947元，但判决主文有遗漏；3、按易中景公司发放奖金提成的惯例，罗彦曦已向易中景公司交纳金额约1万元的发票36张，用于奖金提成的领取；4、依法赔偿罗彦曦6个月失业保险金2730元。
易中景公司辩称，1、因劳动合同中未约定提成，罗彦曦主张的奖金无事实依据；2、罗彦曦未领取失业保险金系市社保局帐号在银行出现问题，易中景公司已尽协助办理义务；3、对罗彦曦未休年休假947元无异议。
本院再审查明的事实除失业保险金部份的事实外，其他事实与二审查明的事实一致。
另查明，1、关于易中景公司提出罗彦曦未领取失业保险金系社保托收银行未及时划款的原因造成。经本院向成都市社保局调查，成都市社保局企业征集处书面答复如下：易中景公司在市社保局参保，缴费方式为银行托收。该公司于2008年12月11日向市社保局申报了包括罗彦曦在内的五人的成都市社会保险人员减少业务。12月23日银行委托收款成功，市社保局进行了财务实收处理，12月24日市社保局工作人员处理了预受理的该项业务。罗彦曦的社保减少业务在当月内按照正常流程办理完毕。2、经本院向成都市就业局失业保险处调查有关罗彦曦是否到该处办理过失业人员培训和求职登记，是否享受过失业保险待遇，该处答复如下：易中景公司为罗彦曦缴纳了2006年11月至2008年12月失业保险费，罗彦曦未享受过失业保险待遇；2008年12月24日至2009年7月之前罗彦曦未在就业局失保处办理过职业培训登记和求职登记。3、根据成都市就业局《申办失业保险待遇程序》规定，用人单位办理人员减少手续后，原单位劳资或人事部门应在与职工解除劳动关系之日起的7个工作日内，持对职工的处理决定和对职工所的劳动合同及复印件，到成都市就业服务管理局失业保险处办理失业人员失业保险待遇审核手续。本案中，易中景公司未曾到成都市就业服务管理局失业保险处办理罗彦曦失业保险待遇审核手续，罗彦曦亦未收到易中景公司对其的处理决定即解除劳动合同通知书。
以上事实，有下列证据予以证实：成都市社会保险管理局关于对罗彦曦与成都易中景设计咨询有限公司劳动争议纠纷案件的复函、成都市就业局失业保险处出具的证明、成都市就业局关于申办失业保险待遇程序的规定等。
本院再审认为，一、关于罗彦曦未休年休假工资947元的支付问题。再审中，易中景公司认同罗彦曦年休假补助应当支付的观点，本院二审判决也支持了罗彦曦的该项请求，但在判决中漏判此项内容，应予以纠正。对罗彦曦请求易中景公司支付未休年休假工资947元的主张，予以支持。
二、易中景公司是否应对罗彦曦未领取失业保险金的损失承担赔偿责任。根据再审查明的事实，罗彦曦的社保减少业务在已经按照正常流程办理完毕，且银行已经托收成功，故易中景公司有关罗彦曦未能领取失业保险金是由于成都市社保局与易中景公司的社保托收银行之间发生划拨款不一致，导致该公司社保费用未能及时划拨到成都市社保局帐户的主张不成立。易中景公司与罗彦曦之间解除劳动关系，应当及时协助劳动者向市社保局和市就业局办理失业保险金的申报、领取等手续。根据成都市就业局《申办失业保险待遇程序》流程规定，用人单位办理人员减少手续后，原单位劳资或人事部门应在与职工解除劳动关系之日起的7个工作日内，持对职工的处理决定和对职工所的劳动合同及复印件，到成都市就业服务管理局失业保险处办理失业人员失业保险待遇审核手续。本案中，易中景公司未曾到成都市就业服务管理局失业保险处办理罗彦曦失业保险待遇审核手续，罗彦曦亦未收到易中景公司对其的处理决定即解除劳动合同通知书，是罗彦曦未能领取失业保险金的根本原因，对此，易中景公司应承担相应的民事赔偿责任。故根据《四川省失业保险条例》第二十一条及成劳社办（2008）9号文件之规定，易中景公司应支持罗彦曦失业保险金2730元（455元／月X6个月）。原二审判决依据《四川省失业保险金条例》第三十三条的规定认为罗彦曦是否享有失业保险金待遇，不是人民法院民事案件的审理范围，属于适用法律错误，本院予以纠正。
三、易中景公司应否向罗彦曦支付奖金（提成）问题。罗彦曦在庭审中提出其已向易中景公司提交36张发票金额约1万元是用于公司发放奖金（提成），且有与同事QQ聊天时的记录，欲证明2008年底公司给每人发放了一万余元的奖金（提成），鉴于罗彦曦对此主张无相关的事实依据且不能提供有效的证据证明，本院不予采信。
综上所述，因再审出现新的证据，对再审申请人主张的事实予以印证，本院予以纠正。据此，依照《四川省失业保险条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持成都市武侯区人民法院（2010）武侯民初字第2837号民事判决第一项，即：成都易中景设计咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付罗彦曦未提前30日通知其解除劳动合同的一个月工资的代通知金2800元。
二、维持本院（2011）成民终字第1907号民事判决第二项，即：变更成都市武侯区人民法院（2010）武侯民初字第2837号民事判决第二项，即“成都易中景设计咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付罗彦曦解除合同的经济补偿金2800元”为：成都易中景设计咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付罗彦曦解除合同的经济补偿金7000元。
三、成都易中景设计咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付罗彦曦未休年休假工资947元。
四、成都易中景设计咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付罗彦曦失业保险金2730元。
五、驳回罗彦曦的其他诉讼请求。
六、驳回易中景公司的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由成都市易中景设计咨询有限公司及罗彦曦各负担5元；二审案件受理费10元，成都市易中景设计咨询有限公司及罗彦曦各负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邱 寒
审 判 员 胡开江
代理审判员 秦 红
二〇一三年九月九日
书 记 员 曹 巍