江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盐民终字第02173号
上诉人（原审被告、反诉原告）黄飞，个体户。
委托代理人朱兴龙。
被上诉人（原告原告、反诉被告）顾海晶，养殖户。
委托代理人孙勇，大丰市经济开发区法律服务所工作者。
原审第三人盐城市联鑫钢铁有限公司，住所地大丰市大丰港经济区临港工业区。
法定代表人陈居用，该公司经理。
委托代理人丁杰，该公司法务部员工。
原审第三人吴晓东，驾驶员。
原审第三人于海芹，个体户。
上诉人黄飞因与被上诉人顾海晶、原审第三人盐城市联鑫钢铁有限公司（以下简称联鑫钢铁公司）、吴晓东、于海芹租赁合同纠纷一案，不服江苏省大丰市人民法院（2014）大民初字第0913号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
顾海晶一审诉称暨答辩称，2013年8月22日，原、被告签订《饭店经营权及饭店设备转让合同》一份，合同约定被告黄飞将位于盐城市联鑫钢铁有限公司5号楼8号房屋饭店经营权及设备转让给乙方，转让费30万元。合同签订后，原告分两次共支付给被告转让费155000元，原告接手该饭店后，多次去有权部门申请办理相关营业手续，被告知该地段系工业用地，不能办理营业执照等相关手续。使原告所签订合同目的不能实现。原告多次主动找被告协商此事，均被拒绝。现请求法院判决解除原、被告双方签订的《饭店经营权及饭店设备转让合同》；返还原告转让款155000元。被告反诉是依据《饭店经营权及饭店设备转让合同》，而该合同依法应予解除，因此而取得的财产应各自返还。因此原告不应再给付被告转让款5万元，被告的反诉请求应予驳回。本案诉讼费用由被告承担。
黄飞一审答辩暨反诉称，原、被告签订的《饭店经营权及饭店设备转让合同》是合法有效的。转让合同约定被告黄飞协助原告办理营业执照等证件，原告也到工商部门咨询过，工商部门要求办理营业执照的条件是仅要求房屋产权证和从业人员健康证等，盐城市联鑫钢铁有限公司将房屋所有权证复印件加盖公章给黄飞，被告黄飞也提供给了原告并为原告的从业人员张海标和蔡春花办理了健康证。转让之后，原告实际经营饭店7个月左右，期间，被告多次催促原告办理饭店经营手续，但是原告一直拖延。现请求法院判决驳回原告的诉讼请求；并判决原告顾海晶给付被告2014年春节前应付的转让款5万元。
第三人联鑫钢铁公司述称，我公司在2013年5月8日与吴晓东签订了房屋租赁合同，后于2014年6月21日与吴晓东解除该房屋租赁合同，2014年6月23日与第三人于海芹签订新的房屋租赁合同。我公司按照与吴晓东签订的相关房屋租赁的约定，在吴晓东与我公司约定的租金缴纳期，吴晓东未能及时缴纳相关租金，我公司对该房屋进行了查封，在吴晓东与我公司签订解除房屋租赁合同后，我公司将该房屋内的相关设备交付新的房屋租赁人于海芹。我公司与本案的原、被告无任何关系，我公司不承担任何责任。
原审第三人吴晓东未述称。
原审第三人于海芹未述称。
原审法院经审理查明：2013年5月8日，第三人盐城市联鑫钢铁有限公司大丰分公司（甲方）与第三人吴晓东（乙方）签订房屋租赁合同，合同约定：甲方将生活区5号楼8号房屋（建筑面积100平方米）出租给乙方用于经营本地小吃，租期三年，自2013年6月1日起至2016年5月31日止。在租赁期限内，甲乙双方均不得将房屋转租（卖）给任何第三者。违约者赔偿另一方人民币10000元，另一方有权收回房屋继续使用。三年租金合计157248元，对支付方式等均作了约定。合同签订后，第三人吴晓东将该房屋转由黄飞经营饭店，黄飞无证经营至2013年8月。
2013年8月22日，黄飞将其经营的饭店转让给顾海晶经营，双方签订的“饭店经营权及设备转让合同”载明：“甲、乙双方经友好协商，就饭店经营权及设备转让事宜达成以下协议。一、甲方（黄飞）将位于联鑫5号楼的饭店经营权及设备转让给乙方（顾海晶）使用，建筑面积约100平方米，并保证乙方享有甲方在原有房屋租赁合同中所享有的权利与义务。二、房屋产权人为联鑫特钢公司。联鑫特钢与甲方签订了租赁合同，签订协议之日到2016年5月16日止，饭店交给乙方后，乙方同意代替甲方履行该租赁合同，每月交纳租金及水电费等各项费用，该合同期满后由甲方领回缴纳的押金，该押金归甲方所有。三、饭店现有装修、装饰、设备在甲方收到转让金后全部无偿归乙方使用，租赁期满后所有物品归乙方所有（房屋归联鑫特钢所有）。四、乙方须向甲方支付转手费（转让费）共计人民币大写叁拾万零捌仟元。甲方不得再向乙方索取任何其他费用。甲方剩余的房屋使用权归乙方所有。付款方式为四次，分别如下：1、2013年8月22日乙方付6万元现金给甲方，甲方人员撤场。2、2013年9月22日之前乙方付9万元现金给甲方；3、2014年春节之前乙方付5万元现金给甲方；4、2014年8月30日之前乙方付10万元给甲方。上述费用合计人民币三十万元整（300000元）。以上费用乙方分四次付款方式付完，乙方如不能及时按上述方式付给甲方，逾期将按每日千分之五的逾期费用叠加，逾期时间不得超过3天，如超过3天甲方将乙方按照合同第十三条实施，乙方不得存在争议。五、该饭店的营业执照，卫生许可证由甲方协助乙方办理，办理及相关费用由乙方支付。经营范围为餐饮。租期内乙方继续以甲方名义办理营业执照、卫生许可证等相关手续，所有证照由甲方保管，如遇检查时甲方必须要出示营业执照、卫生许可证等相关手续。但相关费用及由乙方经营引起的债权债务全部由乙方负责，与甲方无关。乙方接手经营前该饭店所欠一切债务由甲方负责偿还，与乙方无关。六、甲方结清所有的费用后方可转让给乙方，包括甲方在经营期间的员工工资，一切货款等在甲方经营期间所产生的费用。七、甲、乙双方均不得以店铺为抵押向银行申请任何贷款。八、因甲方原因导致乙方无法正常营业造成的损失由甲方承担。九、乙方应遵守甲方与厂方签订的合同条款，如不能遵守甲方有权与乙方取消合同。十、乙方在接手经营后，在不破坏房屋原有结构的前提下可对饭店进行装修和改造，相关费用乙方自理。十一、乙方在经营期间盈亏自负，与甲方无关。十二、如因自然灾害等不可抗因素导致乙方经营受损与甲方无关。十三、乙方未经甲方同意私自将饭店进行转租给第三方和未按合同履行付款时间的，甲方有权无条件收回饭店的所有设备及经营要权，并解除合同，期间乙方之前所缴纳的费用全部归甲方，甲方不得退还，所有经济损失由乙方承担。同时乙方在经营饭店期间所欠的债务与甲方无关，乙方自己承担。甲、乙双方不得违约，如一方违约将付另一方违约金两万元。十六、本合同一式两份，甲、乙双方各执一份，自双方签字之日起生效。甲方签字：黄飞。乙方签字：顾海晶。2013年8月22日。”合同签订后，原告顾海晶接手经营饭店，并分别于2013年9月23日、9月29日向被告支付转让费8万元、7.5万元。原告接手饭店后，以吴晓东的名义缴纳房租及水电费，无证经营7个月后，因在办理营业执照等手续时遇到障碍，原告遂关门停业并要求与被告解除合同，双方协商无果，原告于2014年4月22日向原审法院提起诉讼。
另查：在原、被告诉讼期间，因无人缴纳房租，原审第三人联鑫钢铁公司遂将该饭店门上加锁并贴封条。2014年6月23日，原审第三人联鑫钢铁公司与原审第三人吴晓东解除房屋租赁合同后，与原审第三人于海芹签订房屋租赁合同，并将室内设备交给原审第三人于海芹经营。
2014年7月11日，黄飞因涉嫌盗窃，原审法院判决黄飞犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，刑期自2014年7月10日起至2015年3月9日止。2014年12月2日，盐城市大丰工商行政管理局向黄飞颁发经营场所为大丰市港区联鑫钢铁有限公司生活区5幢8号房营业执照，经营范围餐饮。
黄飞转让给顾海晶饭店设备为：小桌子12张、金易达蒸汽机1台、炒菜盘34只，方桌3张，不锈钢双眼灶台1只，冷菜碟24个，圆桌面4张，厨房油烟机1台，塑料盘24个，塑料椅子46张，不锈钢水池1个只，汤碗11个，收银台1个，蒸笼10个，塑料碗50个，吧台展示柜一组，和面机1台，塑料盆25个，保温柜1只，炉子2个，菜篮子13个，德尔冷藏柜（大）2台，银食豆浆机1台，筷子26把，德尔冷藏柜（小）1台，电风扇1台，锅5个，韩宝冰柜2台，宝珠油炸锅1个，勺子1把，板神冰柜1台，不锈钢桶3个，不锈钢佐料碗8个，饮水机1台，背木椅27张，不锈钢盘子13个，不锈钢货架2个，三角电饭锅2个，垃圾桶6只，不锈钢操作台1个，电子称1台，隔帘1幅，乐华立式空调1台，微波炉1台，鼓风机1只，挂壁式空调1台，塑料桶2只，煤气罐2个，春兰立式空调1台，封口机1台。
原审法院认为，原审第三人吴晓东违反其与原审第三人联鑫钢铁公司签订的房屋租赁合同的约定而将该房屋转租给顾海晶经营，在顾海晶关门停业期间，原审第三人联鑫钢铁公司因无人交纳房屋租金而行使合同解除权，因原审第三人联鑫钢铁公司与原审第三人吴晓东解除了房屋租赁合同，并将房屋租赁给原审第三人于海芹使用，必然导致黄飞与顾海晶签订的《饭店经营权及饭店设备转让合同》无法实际履行，依法应予解除，由此取得的财产应各自返还。对此，原审第三人吴晓东，顾海晶、黄飞均有责任。顾海晶与黄飞签订的《饭店经营权及饭店设备转让合同》，期限自2013年8月22日起至2016年5月16日止，顾海晶已实际经营7个月，空关3个月，合计10个月，按照原审第三人吴晓东与原审第三人联鑫钢铁公司签订的租赁合同三年租金合计157248元，平均每月租金4368元，顾海晶应当承担10个月的租金计43680元，故黄飞应返还顾海晶已支付的转让款111320元（155000元-43680元）。顾海晶应返还黄飞饭店设备。因饭店设备已由原审第三人联鑫钢铁公司交由原审第三人于海芹使用，故饭店设备的实际返还义务人为原审第三人于海芹，原审第三人联鑫钢铁公司负有连带责任。因顾海晶、黄飞间的《饭店经营权及饭店设备转让合同》依法应予解除，故黄飞要求顾海晶给付2014年春节前应付的转让款5万元的反诉请求，不予支持。原审第三人吴晓东、于海芹经原审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其对举证、质证权利的放弃，后果自负。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，原审判决：一、解除原告顾海晶与被告黄飞签订的《饭店经营权及饭店设备转让合同》。二、被告黄飞返还原告顾海晶转让款111320元。三、第三人于海芹返还被告黄飞饭店设备：小桌子12张、金易达蒸汽机1台、炒菜盘34只，方桌3张，不锈钢双眼灶台1只，冷菜碟24个，圆桌面4张，厨房油烟机1台，塑料盘24个，塑料椅子46张，不锈钢水池1个只，汤碗11个，收银台1个，蒸笼10个，塑料碗50个，吧台展示柜一组，和面机1台，塑料盆25个，保温柜1只，炉子2个，菜篮子13个，德尔冷藏柜（大）2台，银食豆浆机1台，筷子26把，德尔冷藏柜（小）1台，电风扇1台，锅5个，韩宝冰柜2台，宝珠油炸锅1个，勺子1把，板神冰柜1台，不锈钢桶3个，不锈钢佐料碗8个，饮水机1台，木椅27张，不锈钢盘子13个，不锈钢货架2个，三角电饭锅2个，垃圾桶6只，不锈钢操作台1个，电子称1台，隔帘1幅，乐华立式空调1台，微波炉1台，鼓风机1只，挂壁式空调1台，塑料桶2只，煤气罐2个，春兰立式空调1台，封口机1台。四、第三人联鑫钢铁公司对第三人于海芹上述返还义务承担连带责任。五、驳回被告黄飞要求原告顾海晶给付转让款5万元的反诉请求。以上第二、三项于本判决生效后30日内履行。案件受理费3400元，反诉费513元，合计人民币3913元，由被告黄飞负担3013元，由原告顾海晶负担900元。
一审宣判后，上诉人黄飞不服原审判决，向本院提起上诉称：原审认定事实不清，吴晓东与联鑫公司签订房屋租赁合同后转让给黄飞，黄飞又转让给顾海晶，联鑫公司均知道实情，并且未在6个月内提出任何异议，故转让租赁合同应为有效合同。后由于顾海晶未能及时支付房租而导致联鑫公司转租给于海芹，该合同的转租与黄飞没有任何关联，顾海晶由于未交纳租金导致租赁合同解除，是因为顾海晶本人原因导致。原审认定顾海晶的租赁合同无法实际履行是吴晓东和黄飞、顾海晶过错造成，明显不正确。黄飞与顾海晶达成转让协议后，联鑫公司未提出异议，故租赁关系主体为联鑫公司与顾海晶，而不是联鑫公司与吴晓东、黄飞、顾海晶的租赁关系。黄飞与顾海晶的合同是有效的，顾海晶应向黄飞支付饭店经营及设备转让款5万元。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，改判被上诉人顾海晶给付5万元或发回重审。
被上诉人顾海晶答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审第三人联鑫钢铁公司陈述，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审第三人吴晓东未陈述。
原审第三人于海芹未陈述。
二审查明的事实与一审法院查明的事实无异，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
上诉人黄飞上诉称联鑫钢铁公司对吴晓东将案涉房屋转租给黄飞，黄飞又转租给顾海晶的事实均系明知，但联鑫钢铁公司对此予以否认，黄飞亦未提供证据予以证明，且房屋租金均是以吴晓东或吴晓东8号店的名义向联鑫钢铁公司进行缴纳，从未以黄飞或顾海晶名义向联鑫钢铁公司缴纳过，故不能认定出租人明知存在转租关系。黄飞上诉称在其与顾海晶达成转租协议后，联鑫钢铁公司未提出异议，故案涉租赁关系主体应为联鑫公司与顾海晶的上诉理由没有事实和法律依据，本院亦不予采信。因联鑫钢铁公司与吴晓东解除租赁协议后将案涉房屋租赁给于海芹致使黄飞与顾海晶的租赁协议事实上无法继续履行，故黄飞上诉称顾海晶应继续向其支付5万元转让款的上诉请求亦不能成立。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3913元，由上诉人黄飞负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙曙光
代理审判员 谢超亮
代理审判员 胡廷霞
二〇一五年九月二十一日
书 记 员 周 洋