安徽省马鞍山市博望区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0506民初137号原告：安徽皖电博望金属材料有限责任公司，住所地安徽省马鞍山市博望区博望镇镇东工业园。法定代表人：陈猛，该公司总经理。委托诉讼代理人：张英俊，安徽致臻律师事务所律师。被告：蚌埠市鑫盛再生资源回收有限公司，住所地安徽省蚌埠市。法定代表人：倪燕，该公司总经理。被告：马鞍山明博实业有限公司，住所地安徽省马鞍山市雨山经济开发区南区。法定代表人：倪明，该公司总经理。被告：倪明，男，1974年11月11日出生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。原告安徽皖电博望金属材料有限责任公司（以下简称皖电公司）与鑫盛公司（以下简称鑫盛公司）、马鞍山明博实业有限公司（以下简称明博公司）、倪明民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月12日立案后，依法适用简易程序，于2017年2月28日公开开庭进行了审理。原告皖电公司委托诉讼代理人张英俊到庭参加诉讼，被告鑫盛公司、明博公司、倪明，经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。皖电公司向本院提出诉讼请求：1.判令三被告共同连带偿还皖电公司投资款120万元及提成款30万元，总计150万元；2.判令被告承担本案诉讼费用、诉前保全费用及保险公司保函费用。事实和理由：2015年10月，皖电公司与鑫盛公司签订合作协议1份，约定皖电公司出资与鑫盛公司合作废钢回收项目，合作期限自2015年10月28日至2016年10月27日，皖电公司出资120万元，鑫盛公司每月按每吨2000元回收废钢，按照每吨50元给予皖电公司提成；鑫盛公司在每月月底货款到账后及时将120万元以及提成款以现汇方式支付给皖电公司，同时约定合作期满后鑫盛公司及时将皖电公司投入的120万元及提成以现汇方式支付给皖电公司。倪明及明博公司为鑫盛公司履行协议提供了连带责任担保。现皖电公司与鑫盛公司合作期限已经到期，鑫盛公司没有及时将皖电公司投入的120万元汇给皖电公司，同时，鑫盛公司也没有将提成款30万元(每月3万元，自2016年5月到合作期满的2016年10月27日，总计30万元)汇给皖电公司。本案的受理费、诉前保全申请费用及保险公司为诉前保全担保的保险费用，系被告违约而发生，应判令由被告承担。皖电公司针对其诉讼请求提供以下证据，并进行了说明：1、皖电公司营业执照副本复印件、法定代表人身份证明书原件各1份，证明皖电公司的主体资格。2、鑫盛公司、明博公司的登记备案信息复印件各1份，证明两被告的主体资格。3、合作协议原件及客户收付款入账通知复印件各1份，证明原、被告合作的事实，及原告汇给被告120万元的事实。4、案件受理费发票原件1份，证明案件受理费为18300元；诉前保全申请费用发票原件1份，证明诉前保全申请费用为5000元；增值税专用发票原件1份，证明诉前保全担保的保险费用为3000元。鑫盛公司、明博公司、倪明均未作答辩，亦未提交证据。本院认证意见为：鑫盛公司、明博公司、倪明均未到庭参加诉讼，视为其放弃质证权利。对于皖电公司所提交的4组证据，经审核，能够证明原、被告均系适格的诉讼主体及合作投资约定及款项支付、担保等有关情况，全部予以认定，作为定案依据。综上，本院认定以下案件事实：2015年10月，皖电公司与鑫盛公司签订“合作协议”1份，约定：皖电公司投入流动资金120万元与鑫盛公司合作从事废钢回收项目，合作期限自2015年10月28日至2016年10月27日，鑫盛公司按每吨2000元回收废钢，每月按照每吨50元及实际回收吨位给予皖电公司提成；鑫盛公司在每月月底货款到账后应及时将皖电公司投入的120万元以及提成款以现汇方式支付给皖电公司；合作期满后鑫盛公司及时将皖电公司投入的120万元及提成以现汇方式支付给皖电公司；倪明及明博公司为鑫盛公司履行协议提供连带责任担保。2015年11月6日，皖电公司汇付给鑫盛公司投资款120万元。鑫盛公司按每月3万元支付给皖电公司，合计支付了4个月，后又向皖电公司借款若干，并另外出具了借条，其余提成款及投资款120万元未给付。皖电公司因为本案支付案件受理18300元、诉前保全申请费用5000元及保险公司为诉前保全担保的保险费用3000元。本院认为，皖电公司与鑫盛公司签订的合作协议，仅仅约定了皖电公司投资后每月固定的收益，并没有约定皖电公司作为合作方对于合作经营事项亏损承担相应的风险和责任，故本案性质名为合作，实为民间借贷，案由应为民间借贷纠纷。鉴于双方约定每月的提成款，根据投资款120万元，每吨2000元提成50元，每月为3万元，在年利率24%的范围内予以支持，已经支付的没有超过出借本金120万元的年利率36%的强制性规定，无权要求返还。皖电公司出资120万元后，鑫盛公司已经按协议中的约定，履行了给付4个月提成款计12万元义务，应从总欠款中扣除，后鑫盛公司从皖电公司处另行借款，并出具了借条，系另一个民间借贷法律关系，皖电公司可以凭鑫盛公司向其出具的借据另行向鑫盛公司主张权利。本案中鑫盛公司所欠的提成款应为8个月，按120万元、年利率24%计算为192000元，故本院对皖电公司要求鑫盛公司支付投资款120万元即出借本金的诉讼请求予以支持，对于皖电公司要求鑫盛公司支付提成款30万元即借款利息的诉讼请求，支持其中的192000元。明博公司、倪明作为鑫盛公司借款的连带责任保证人，对于鑫盛公司没有履行还款义务应依约承担连带偿还责任，因此皖电公司对明博公司、倪明的诉讼请求成立，本院予以支持。明博公司、倪明在承担连带责任保证后，依法享有追偿权。对于皖电公司第2项诉请中的保险公司担保诉前保全的保险费用，非因鑫盛公司的欠款行为而必然发生的费用，故对于该项诉请，本院不予支持。对于皖电公司该项诉请中的案件受理费用、诉前保全申请费用，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、蚌埠市鑫盛再生资源回收有限公司于本判决生效后十日内给付安徽皖电博望金属材料有限责任公司本金120万元及利息192000元，合计1392000元；二、马鞍山明博实业有限公司、倪明对前述应付款项承担连带给付责任；三、马鞍山明博实业有限公司、倪明承担连带清偿责任后，依法对蚌埠市鑫盛再生资源回收有限公司享有追偿权；四、驳回安徽皖电博望金属材料有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元，减半收取9150元，诉前保全申请费5000元，合计14150元，由安徽皖电博望金属材料有限责任公司负担1230元，由蚌埠市鑫盛再生资源回收有限公司负担12920元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  陈超二〇一七年二月二十八日书记员  解辉附：本案适用的法律及相关司法解释条文《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。