江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰中商终字第00326号
上诉人（原审被告、反诉原告）吴江市海峰织造有限公司，住所地吴江市平望镇小圩民营开发区大同路。
法定代表人汝雄强，董事长。
委托代理人史俞强（特别授权），
律师。
委托代理人王惠（特别授权），律
师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）江苏维娜时装有限公
司，住所地泰州市姜堰区顾高镇。
法定代表人陈荣，董事长。
委托代理人章俊（特别授权），江苏锦泰律师事务所律师。
委托代理人顾蓉（特别授权），江苏锦泰律师事务所律师。
上诉人吴江市海峰织造有限公司（以下简称海峰公司）因与被上诉人江苏维娜时装有限公司（以下简称维娜公司）定作合同纠纷一案，不服泰州市姜堰区人民法院（2014）泰姜商初字第0020号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年10月9日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
维娜公司一审诉称：2013年8月10日，维娜公司与海峰公司签订合同号为65893的面料购销合同一份，合同约定由乙方（海峰公司）为甲方（维娜公司）提供规格型号为250D＋32S＋40D、门幅1.52m、克重240g的黑色弹力布40943米、藏青色弹力布476190米、土黄色弹力布16530米，收到订金后20天乙方给甲方确认每色品质，2013年9月20日交付42000米、2013年10月10日交清剩余部分，如乙方未能按约定供货，应按货款总价的20%承担违约金，并承担由此产生的相应其他损失。后维娜公司虽然同意将交期延长为2013年9月20日交付15000米、2013年10月15日交付27000米、2013年10月30日全部交清，但海峰公司仍未能按期交货，维娜公司先后多次催告，并于2013年10月21日书面通知海峰公司交货和协商，但其均未履行，2013年10月31日维娜公司以其既未解决面料品质又不予明确答复、严重影响维娜公司生产和交货为由解除合同。请求人民法院判决海峰公司返还订金300000元、承担违约金307888元。
海峰公司一审辩称：维娜公司的陈述与事实不符，海峰公司的产品不存在质量问题，维娜公司也未提供产品存在质量问题的任何证据，请求法院依法驳回维娜公司的诉讼请求。
海峰公司一审反诉称：2013年8月10日，海峰公司与维娜公司签订合同号为65893的面料定作合同一份，双方约定由维娜公司向海峰公司定作弹力纱卡，合同总金额为1539440.50元，交货期为2013年10月10日。合同签订后，海峰公司积极组织原料并安排生产，但2013年8月20日，维娜公司以放样品质差为由单方函告解除该定作合同。2013年8月24日，海峰公司书面答复维娜公司：1、放样品质是确认好后才签订合同的；2、合同签订后我司已进行了生产，且为定作产品市场难以消耗；3、30万元予以充（冲）抵损失。所以并不是海峰公司不供货，而是由于维娜公司的客户取消订单，就以有质量问题为由故意不履行合同，导致合同解除的责任在维娜公司，其应按照合同的约定承担违约责任。请求人民法院依法判令维娜公司赔偿损失7888元（已扣除300000元），并承担诉讼费用。
维娜公司针对反诉辩称：1、双方之间是加工承揽关系，维娜公司享有法律所赋予解除承揽合同的权利，双方在合同中仅约定海峰公司未按约定供货应承担总货款的20%的违约金，未约定维娜公司解除合同应承担违约责任，海峰公司的反诉请求没有依据。2、海峰公司认为是维娜公司客户取消订单，维娜公司才解除合同，这与事实不符。2013年8月2日，维娜公司以海峰公司交付的样品品质与原确认的样品差距较大，而要求解除合同。2013年9月7日，双方根据新的情况签订修改意见，对付款提货约定了较为苛刻的条件，原合同是50%带款提货，现合同没有约定数额，但是要求海峰公司必须在交货前提供大货的匹样，并约定延长了交货日期。但是其后海峰公司并没有根据约定提供大货的匹样供维娜公司确认，也没有按约定提供相应的产品。请求人民法院驳回海峰公司的反诉请求。
一审法院查明：2013年8月10日，维娜公司（甲方）与海峰公司（乙方）签订购销合同一份，合同号65893，载明：购货单位为甲方、供货单位为乙方，产品名称为弹力纱卡，规格型号为250D＋32S＋40D、门幅1.52m、克重240g的黑色弹力布40943米、藏青色弹力布476190米、土黄色弹力布16530米，总价款为1539440.5元，产品质量标准为按书面确认样，货款结算方式为20%订金、50%带款提货、30%货到发票到月结，另外还约定收到订金后，20天乙方给甲方确认每色品质，9月20日交42000m，10月10日全部交清。维娜公司向海峰公司支付订金300000元。
2013年8月20日，维娜公司发函海峰公司：“贵司放样品质差异，客户没有接受此品质，我公司在付贵司订金后，两天内就及明通知贵司暂停此单，等待我们的最终意见，现我司客户要求按照我们第一次产前样品质生产大货面料，而第一次面料并非贵司提供，但我公司希望和贵司合作，将此订单交给贵司完成。面料品质：T40075D×150D3／3斜纹（具体样品会寄给贵司），原厂家报价：16.5元／米（含税和运费）。我司重新安排合同，此前的合同作废，此前所付订金转入新合同作为订金，品质样和新合同将快件寄贵司”。
2013年9月2日，维娜公司发函给海峰公司：“关于合同号：65893款号：141／A147190-00订单，由于前面出现问题暂停生产，现我司和客户经过协商后，客人确认继续用贵司提供的面料。请贵司尽快安排生产坯布，确保我司的正常交期”。
2013年9月7日，维娜公司（甲方）、海峰公司（乙方）签订合同附件一份，附件中首部为合同号65893，内容为“经甲乙双方友好协商，针对合同号为：65893之合同做以下修改。一、交货日期：2013年9月20日前交15000米，10月15日前交27000米，10月30日前全部交清。二、交货前乙方提供匹样供甲方确认品质，甲方确认品质后付款提货。三、其他未协商事宜根据原合同执行。”
2013年10月21日，维娜公司向海峰公司发函一份，内容为“我司与贵司于2013年8月签订面料购销合同（合同号为65893），贵司因面料质量问题，至今未按合同交期交付面料。贵司所生产面料布面死皱印严重，且有严重的色差，我司客人无法接受此面料品质。此面料按原合同2013年10月5日交42000米，10月20日全部交清，后来贵司与我司协商2013年9月20日前交15000米，10月15日前交27000米，10月30日前全部交清。到目前为止，贵司面料品质问题一直没有解决，也没有明确答复，已严重影响我司服装交期，就目前情况，贵司有两种解决方案：1、如果贵司认为原合同面料可以保质并按期交货，请贵司提供品质合格面料给我司生产服装；2、如果贵司认为原合同面料不能保质按期完成，我司与客人协商改用T400面料，请贵司速安排生产交期不能延误。如果贵司现不能按原合同提供品质合格面料，又不同意安排T400面料的生产，贵司则应退回我司支付的订金，同时承担我司的相应损失。请贵司于2013年10月24日前作出决定，逾期我司将会作出相应决定。”
2013年10月31日，维娜公司向海峰公司发函一份，内容为“我司与贵司于2013年8月签订面料购销合同一份（合同号为65893），合同交期为2013年9月20日，贵司因面料质量问题，迟迟未能按合同交期交付面料，此后贵司与我公司协商交期更改为2013年9月20日前交15000米，2013年10月15日前交27000米，2013年10月30日前全部交清。2013年10月21日我司再次发函经贵司要求贵司作出决定，并明确交货日期。到目前为止，贵司面料品质问题一直没有解决，也没有明确答复，已严重影响我司服装的生产和交货。根据上述情况，我公司特来函作出如下决定：1、解除2013年8月所签订面料购销合同及相应的补充协议；2、退还我公司按合同约定支付给贵司的订金30万元；3、贵司按合同约定支付我司合同金额20%的违约金。望贵公司接函后三日内给予答复。”
原审法院认为：2013年8月10日维娜公司、海峰公司签订购销合同后，虽然维娜公司向海峰公司发函要求将合同作废、重新签订合同，但2013年9月7日，双方又签订合同附件一份，合同附件中将交货时间及付款方式作了变更，其余均按原合同执行，后海峰公司未按约向维娜公司交货，且由于面料品质问题未能得到维娜公司的确认，维娜公司于2013年10月21日向海峰公司再次发函，要求海峰公司按期交货，如不能按期交货，则应退回定金，同时承担相应的损失，并要求海峰公司于2013年10月24日作出决定，但海峰公司未予以答复，导致维娜公司于2013年10月31日向海峰公司再次发函，要求解除合同、返还订金、支付合同金额的20%违约金，故海峰公司在履行合同过程中违约。
根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定，海峰公司应向维娜公司返还订金300000元。另根据《中华人民共和国合同法》第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定，海峰公司应按合同约定向维娜公司支付违约金，审理过程中，海峰公司主张约定的违约金过高请求予以适当减少，根据公平原则和诚实信用原则，海峰公司应向维娜公司支付违约金75000元。维娜公司的其余诉讼请求不符合法律规定，不予支持。海峰公司辩称无证据证明，不予采纳。海峰公司的反诉请求无证据证明，也不符合法律的规定，不予支持。原审法院根据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、海峰公司于判决生效后十日内向维娜公司返还订金300000元、支付违约金75000元；二、驳回维娜公司的其余诉讼请求；三、驳回海峰公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9879元，财产保全费3670元，合计13549元，维娜公司负担5191元，海峰公司负担8358元。反诉案件受理费25元，由海峰公司负担。
海峰公司不服上述民事判决，向本院提出上诉，请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。理由：一、一审认定海峰公司在履行合同过程中违约欠妥。2013年8月10日合同签订后维娜公司即以面料质量问题要求解除合同，在海峰公司要求其赔偿损失后，其又以客户确认面料为由恢复合同履行，嗣后又以质量问题为由解除合同，本案中维娜公司并未提供任何证据证明海峰公司的产品质量不符合合同的要求，也未向法院提出对产品质量进行鉴定，故实际是维娜公司以质量问题为由故意不履行合同。一审法院认定海峰公司未按期交货构成违约是错误的，产品质量问题应是确定违约方的依据。二、一审法院对海峰公司反诉主张的损失未作审查，对相关证据亦没有进行核实和调查，仅以维娜公司未确认为由否定证明效力是不负责任的。
维娜公司答辩称：一、海峰公司认为维娜公司以产品质量为由故意不履行合同的理由不能成立。维娜公司多次以函件方式要求海峰公司供货，且告知如不能交货可用其他面料替代，也多次向海峰公司提出产品质量问题。从海峰公司反诉内容看，截止目前其只生产了11400米，没有达到首期应交的15000米，其没有能力进行生产，所以没有要求维娜公司付款提货。二、海峰公司反诉要求维娜公司赔偿其损失，但海峰公司并没有提供任何证据证明，且即使有损失，也应由其自行承担。请求二审驳回海峰公司的上诉，维持原判。
二审中双方当事人均未有新的证据提交。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本案二审争议焦点是：一、海峰公司生产的产品是否存在质量问题；二、海峰公司因合同解除造成的损失应否由维娜公司承担。
本院认为：维娜公司在购销合同签订后，于2013年8月20日向海峰公司发出了该合同作废的函件，但此后双方又于同年9月7日达成合同附件，对购销合同部分内容作出修改，供双方执行，故购销合同及合同附件均应作为双方履行的依据。购销合同及其附件对面料的质量标准进行了约定，面料的小样、大样品质均需得到维娜公司的确认，海峰公司除以2013年9月2日维娜公司所发函件能够说明其生产的小样已得到维娜公司确认外，并无证据证明其生产的大样品质得到了维娜公司的确认，亦无证据证明海峰公司滥用确认品质的权利。而维娜公司举证的两份函件中明确地向海峰公司提出了面料存在质量问题，对海峰公司生产的面料品质不予确认，海峰公司均未有异议，特别是2013年10月31日的函件，维娜公司以海峰公司面料存在质量问题、逾期未交货为由提出解除合同，海峰公司未向人民法院提起诉讼，应视其认可了产品存在质量问题。海峰公司认为维娜公司无证据证明产品质量问题，与事实不符，本院不予采信。
本案合同解除是因为海峰公司违约，不可归责于维娜公司，故海峰公司的损失应自行承担。
综上，海峰公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费9879元，由上诉人吴江市海峰织造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈大祥
代理审判员 周红梅
代理审判员 朱希懋
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 徐文玲