山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吕民一终字第909号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司。
负责人孟全胜，经理。
委托代理人张维华，山西泰一律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张甲，男。1934年8月2日生。汉族，市民，山西省岚县岗城镇城内村人，现注岚县东村幸福西二街10巷。
委托代理人张玉峰，男，1966年1月7日生，汉族，市民，山西省岚县县岗城镇城内村人。
被上诉人（原审被告）许乙，男，1972年6月19日生。汉族，山西省祁县古县镇大韩村人。
委托代理人闫立冬，山西祁明律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司因与被上诉人张甲、许乙交通事故责任纠纷一案，不服山西省岚县人民法院（2012）岚民初字第365号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司的委托代理人张维华、被上诉人张甲的委托代理人张玉峰、被上诉人许乙的委托代理人闫立冬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年10月2日8时16分许，被告许乙雇佣司机陈帅驾驶车号为晋K×××××、晋K×××××挂号重型货车，沿209国道由北向南行驶至与岚县城内村村乡公路交叉路口处时，与沿岚县岚城镇城内村乡公路由西向东骑自行车的原告张甲相撞，致车辆受损，张甲受伤，所骑自行车及所穿衣物毁损。该肇事车实际经营车主为被告许乙，法定车主为被告太原市通豪贸易有限公司祁县分公司。事故发生后，原告当日经岚县人民医院抢救后，转中国人民解放军264医院住院治疗，其在中国人民解放军264医院入院诊断为：1、左小腿毁损伤；2、左骸骨粉碎性骨折；3、左髋骨关节脱位。出院诊断为1、左小腿毁损伤；2、左骸骨粉碎性骨折；3、左髓骨关节脱位，随后行左腿高位截肢。于2012年10月25日出院，住院期间兄妹三人护理。出院医嘱为：1、加强患肢功能锻炼；2、定期复查（3个月）不适随诊，后经原告申请，山西医科大学司法鉴定中心于2013年1月11日鉴定为：伤者目前左大腿胳前上以远37cm处截肢（膝关节以上），残端愈合良好，残端可见6cm长手术切口瘫痕，依据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准4条、5条、10条6款之规定：张甲的损伤构成5级伤残，其左下肢可以配备假肢。同时依照／T16180-2006《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》总则4条、14条护理依据条款之规定：张甲的护理依赖程度为部分护理依赖。且原告张甲于2012年10月29日向太原市安德好假肢中心安装假肢预交定金1900元。经报案，岚县公安局交通警察大队于2012年10月20日以晋公交认字（2012）第00070号道路交通事故认定书认定，陈帅其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第38条，第44条之规定，具有重大过失，根据《道路交通事故处理程序规定》陈帅负本起事故的全部责任。另查，该肇事车辆系被告许乙于2012年2月5日以分期付款的形式向太原市通豪贸易有限公司祁县分公司购买，半挂牵引车（车号为晋K×××××）、货车挂车（车号为晋K×××××）分别以太原市通豪贸易有限公司祁县分公司的名义在中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司投交了交强险及商业险，两车交强险的责任限额均为l、死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。其中车号为晋K×××××牵引车强制保险期间为2012年4月2日0时至2013年4月1日24时止；车号为晋K×××××挂车强制保险的保险期间为2012年2月14日0时起至2013年2月13日24时止。车号为晋K×××××的牵引车所投保的责任限额为：1、机动车损失保险（A）为216000元；2、第三者责任保险（B）500000元。3、……4、……5、……不计免赔率（M）覆盖A／B／Dll／Dl2，保险期间从2012年4月2日0时起至2013年4月1日24时止。车号为晋K×××××挂车投保的责任限额为：1、机动车损失保险（A）为60000元。2、第三者责任险（B）为500000元。3、不计免赔率（M）覆盖A／B，保险期间从2012年2月14日0时起至2013年2月13日24时止。另查，原告张甲属岚县矿山机械有限公司职工，城镇户口，现退休。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，原告张甲在与由被告许乙实际支配并经营的车发生交通事故后，双方对岚县交通警察大队所作出的晋公交认字（2012）第00070号道路交通事故认定书均无异议，本院经庭审调查认为，该认定书所认定的事实清楚，适用法律法规正确，故本院对该认定书予以确认，即陈帅应负本起事故的全部责任。而陈帅是被告许乙雇佣的司机，该车的实际所有人即受益人属被告许乙，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条之规定：”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，故原告张甲在本次事故中所遭受的各项损失，应由被告许乙赔偿。原告张甲在此次事故中所遭受的损失为：1、医疗费56994.07元；2、护理费，依据山西医科大学司法鉴定中心（2013）临鉴字第4号司法鉴定书的结论，张甲护理依赖程度为部分护理依赖，参照《工伤保险条例》第34条之规定，其标准按吕梁地区上年度职工月平均工资的30%计算，而2012年度吕梁市城镇集体单位从业人员年均工资为46894元，故原告住院24天的护理费按二人护理计算（46894÷12×30%］÷30×24×2=1875.76元，出院后的护理费每月为（46894÷12）×30%=1172.34元，按一人计算直至原告生命终结时止。3、住院伙食补助费为15元×24天=360元；4、交通费3763.8元，但原告诉请的为3250元，以3250元为准；5、残疾用具费①假肢费依据山西医科大学司法鉴定中心所作其左下肢可配假肢的鉴定结论以及太原安德好假肢中心2012年10月29日所作安装假肢的证明并结合原告伤情及原告已交纳安装假肢定金的实际情况，本院依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条第二款即：“医疗费赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，器官功能恢复训练所必要的康复费，适当的整容费以及后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或鉴定结论确定必要发生的费用，可以与已发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，本院认为原告今后安装假肢的费用应一并予以赔偿，并认定原告安装价格为12000元的硅胶套及价格为112000元的3R60＋1C30系列假肢为宜，即安装假肢费用共计12000元＋112000元=124000元。②轮椅费1800元；6、营养费依据原告伤情酌情给付2000元；7、伤残赔偿金，原告属城镇居民，按《山西省统计局2012年3月公布（2012）年山西国民经济和社会发展统计公报》城镇居民人均可支配收入为20411.7元，依据山西医科大学司法鉴定中心（2013）临鉴字第4号司法鉴定书原告损伤构成五级伤残，又依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条之规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入自定残之日起按20年计算，七十五周岁以上的按五年计算，原告已满75周岁，应按5年计算，即20411.7元×5=102058.5元；8、精神损害抚慰金依据原告伤残情况及伤残程度，酌情考虑20000元为宜。9、出事当时原告所骑自行车及衣物损失酌情赔付800元。10、伤残等级鉴定费用为1300元。因被告许乙的肇事车在被告中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司投了交强险及商业险，依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条之规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成的损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任，1、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；2、不足部分由承保商业第三者险的保险公司依据保险合同予以赔偿；3、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿，被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持，故原告所遭受的损失，应先由被告中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司在其承保的第三者责任强制保险限额内赔偿，不足部分由该保险公司在商业保险限额内赔偿，仍有不足的由被告许乙赔偿，原告的其他请求因无法律依据，本院不予支持，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第6条、第9条、第22条之规定，判决：一、原告张甲所支：1、医疗费56994.07元；2、住院期间护理费1875.74元，出院后即从2012年10月25日起每月支付原告护理费1172.34元，直至原告生命终结时止；3、住院伙食补助费360元；4、交通费3250元；5、残疾用具费125800元；6、营养费2000元；7、伤残赔偿金102058.5元；8、精神损害抚慰金20000元；9、财物损失（衣服，自行车）费800元；10、伤残等级鉴定费1300元；以上款项先由被告中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司在其承保的（主车晋K×××××、挂车晋K×××××）交强险责任限额内赔偿，不足部分由其承保的（主车晋K×××××、挂车晋K×××××）商业保险限额内赔偿，仍有不足的由被告许乙赔偿。二、驳回原告张甲的其他诉讼请求。上述执行项目在本判决生效后10日内执行完毕。案件受埋费10575元，由原告张甲负担5287.5元，被告许乙负担5287.5元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司上诉称，一审法院对后期护理费的判决不正确，后期护理费属于一种不确定的费用，应结合受害者的年龄及受害程度酌情确定一个时间段，这样有利于上诉人履行判决。残疾用具没有实际发生，也没有相关的鉴定报告，上诉人不予认可。残疾赔偿金的计算方式应乘以伤残系数，并按照农村标准计算。鉴定费用应由实际侵权人承担，而不应由保险公司承担。综上，应依法改判一审判决第一项中的护理费、残疾用具费、残疾赔偿金、鉴定费四项；上诉费由被上诉人承担。
被上诉人张甲答辩称，出院后的护理费，每月1000多元，并不多。关于残疾用具费用，已经实际发生了，应该予以支持。鉴定费谁出都可以，但总不能让受害人出。残疾赔偿金是按照法律的规定判决的，应予以维持。
被上诉人许乙答辩称，一审法院对出院后的护理费没有考虑期限、伤残赔偿金没有考虑伤残系数，应予以纠正，并调整一审诉讼费用的承担。对于鉴定费，应由保险公司承担，而且诉讼费也应由保险公司全部承担。
经审理，本院查明的事实与原审法院查明的事实相同。本院予以确认。
本院认为，本案双方当事人对事故发生的事实及事故的认定均无异议，双方所争议的焦点是，被上诉人张甲各项损失即出院后的护理费、残疾用具费、残疾赔偿金的计算标准及鉴定费的承担。对被上诉人张甲出院后护理费的计算，一审法院依据山西医科大学司法鉴定中心（2013）临鉴字第4号司法鉴定书的结论，结合张甲为部分护理依赖程度，参照《工伤保险条例》第34条之规定，其标准按吕梁地区上年度职工月平均工资的30%计算的标准符合法律的规定，本院予以确认，但对护理期限，一审认定至被上诉人张甲生命终结时止，具有不确定因素也不利于上诉人保险公司执行，应结合被上诉人张甲的年龄（已满75周岁）及受伤程度酌情予以考虑5年，即被上诉人张甲出院后的护理费为：46894×5×30%=70341元。对残疾用具费，一审法院依据山西医科大学司法鉴定中心所作其左下肢可配假肢的鉴定结论以及太原安德好假肢中心2012年10月29日所作安装假肢的证明并结合原告伤情及原告已交纳安装假肢定金的实际情况，认定被上诉人张甲残疾用具费为124000元，且在二审中被上诉人张甲提供了其安装假肢124000元的收据，对此，本院予以确认。对残疾赔偿金，被上诉人张甲系岚县矿山机械有限公司退休职工，属城镇户口，应按照城镇居民计算残疾赔偿金。一审法院在计算残疾赔偿金时，对伤残赔偿指数未依法进行计算，应予以纠正，故被上诉人张甲的残疾赔偿金为：20411.7元×5×60%=61235.1元。关于鉴定费，上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司与被保险人许乙在保险合同中明确约定鉴定费等间接损失不予赔偿，故鉴定费应由实际侵权人许乙予以赔偿。综上，被上诉人张甲的各项损失为：医疗费56994.07元；住院期间护理费1875.74元，出院后护理费70341元；住院伙食补助费360元；交通费3250元；残疾用具费125800元；营养费2000元；伤残赔偿金61235.1元；精神损害抚慰金20000元；财物损失（衣服，自行车）费800元，共计342655.91元。伤残等级鉴定费1300元。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、撤销山西省岚县人民法院（2012）岚民初字第365号民事判决；
二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司在本判决生效后十日内在其承保的交强险责任限额内及其承保的商业保险限额内赔偿被上诉人张甲342655.91元；
三、被上诉人许乙在本判决生效后十日内支付被上诉人张甲鉴定费1300元；
四、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司的其他上诉请求。
一审案件受理费10575元，由被上诉人张甲负担5368元，被上诉人许乙负担2684元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司负担2684；二审案件受理费4442元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市万柏林支公司负3549元，被上诉人许乙负担893元。
本判决为终审判决。
审判长 李玉荣
审判员 张晓艳
审判员 雷园园
二〇一五年一月二十八日
书记员 张亚楠