福建省莆田市秀屿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）秀刑再初字第2号
原公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
原审被告人黄荣明，男，1971年12月5日出生，汉族，小学文化，渔民，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪，于2004年5月21日被莆田市公安局秀屿分局刑事拘留，同年6月22日经莆田市秀屿区人民检察院批准，同年6月25日由莆田市公安局秀屿分局执行逮捕，同年9月20日被释放。2013年2月4日经莆田市人民检察院批准，同年6月6日由莆田市公安局秀屿分局执行逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
辩护人黄福松，福建聚华律师事务所律师。
莆田市秀屿区人民检察院指控原审被告人黄荣明犯非法买卖爆炸物罪一案，本院于2004年9月16日作出（2004）秀刑初字第130号刑事判决。该判决发生法律效力后，莆田市人民检察院提出抗诉，莆田市中级人民法院于2013年9月3日作出（2013）莆刑监字第28号再审决定，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审，再审期间不停止原判决及裁定的执行。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院检察员黄燕儿出庭履行职务，原审被告人黄荣明及其辩护人黄福松到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2004年农历正月的一天，被告人黄荣明与同村黄顺兴、黄文秀、黄银九、黄福泉（均另案处理）到福清市仙竹码头向同案人林亚富（另案处理）购买一批土制炸药。被告人黄荣明将所购炸药中的640斤存放在本村万安楼一个废弃的柴火间内，欲用于采石。2004年4月9日凌晨，被告人黄荣明在石城码头一油轮上被南日边防派出所查获。
原审判决认定上述事实，有辨认笔录、现场照片、抽样取证清单、福建省公安厅闽公刑化（2004）第181号《理化检验报告》、爆炸物品销毁记录、抓获经过以及公安机关讯问笔录等证据证实。
原审判决认为，被告人黄荣明无视国法，未经国家法定机关批准，非法购买土制炸药640斤，其行为已构成非法买卖爆炸物罪。莆田市秀屿区人民检察院指控被告人黄荣明犯非法买卖爆炸物罪成立。辩护人认为被告人黄荣明有自首情节，因公安机关已掌握了一定的证据而对黄荣明进行讯问，并非公安机关未掌握证据，依靠其办案经验判断黄荣明形迹可疑、有犯罪的可能而对其进行讯问，故黄荣明在第一次被讯问时就如实供述犯罪事实，是认罪态度较好的情节，不能视为自首。被告人黄荣明因生产所需购买爆炸物品，尚未构成严重后果，且经教育确有悔改表现，可免予刑事处罚。据此，依照相关法律规定，判决被告人黄荣明犯非法买卖爆炸物罪，免于刑事处罚。
莆田市秀屿区人民检察院以莆秀检公刑诉（2013）339号起诉书重新指控：2004年农历正月的一天，被告人黄荣明伙同同案犯黄珍林、黄顺兴（均已判刑）、同案人黄文秀（已死亡）等人合股向同案犯林亚富（已判刑）购买150袋土制炸药（每袋40千克，共计6000千克）。后将该批炸药用船只运至金门海域炸鱼，未用完的320千克炸药存放在莆田市秀屿区南日镇万峰村万安楼一废弃石房子内。同年4月9日，该土制炸药被公安机关查获。经鉴定，上述土制炸药为爆炸危险品。该320千克炸药已被公安机关扣押并销毁。
原审被告人黄荣明对莆田市秀屿区人民检察院重新指控的犯罪事实没有异议，并表示认罪。
经再审查明：2004年农历正月的一天，原审被告人黄荣明伙同同案犯黄珍林、黄顺兴（已判刑）、同案人黄文秀（已死亡）等人合股向同案犯林亚富（已判刑）购买150袋土制炸药（每袋40千克，共计6000千克）。后将该批炸药用船只运到金门海域进行海上炸鱼，将未用完的320千克炸药存放在莆田市秀屿区南日镇万峰村万安楼一废弃石房子内。同年4月9日，该土制炸药被公安机关查获。经鉴定，上述土制炸药为爆炸危险品。该320千克炸药已被公安机关扣押并销毁。
上述事实，原审被告人黄荣明在开庭审理过程中没有异议，且有同案犯黄珍林、黄顺兴、林亚富、陈金镇的供述，证人黄丽花、黄金顺的证言，公安机关作出的抽样取证证据清单、理化检验报告、爆炸物品现场销毁记录、抓获经过、户籍证明，莆田市中级人民法院（2012）莆刑终字第348号刑事判决书，原审被告人黄荣明的供述及其对存放土制炸药现场、同案犯、同案人的辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
关于原审被告人黄荣明是否从犯的问题。原审被告人黄荣明伙同同案犯黄珍林、黄顺兴、同案人黄文秀等人向林亚富购买炸药后进行海上炸鱼，在共同犯罪中没有明显主次之分，故原审被告人黄荣明及其辩护人关于黄荣明系从犯的辩护理由，不予采纳。
关于原审被告人黄荣明购买炸药用于炸鱼是否属于正常生产、生活所需的问题。最高人民法院在关于修改《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中列举了“正常生产、生活需要”的情形即“筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等”，虽然“正常生产、生活需要”不仅限于上述情形，但应在不违反法律法规的情形下进行，原审被告人黄荣明伙同同案犯购买炸药用于炸鱼具有非法营利的性质，且炸鱼属于破坏海洋渔业生态资源的非法行为，故原审被告人黄荣明及其辩护人关于黄荣明购买炸药用于炸鱼属于正常生产、生活所需的辩护理由，不予采纳。
本院认为，原审被告人黄荣明违反国家有关爆炸物管理的法律、法规，伙同同案犯、同案人非法购买土制炸药用于海上炸鱼，总数量达6000千克，情节严重，其行为已构成非法买卖爆炸物罪。公诉机关指控原审被告人黄荣明犯非法买卖爆炸物罪成立。原审被告人黄荣明能自愿认罪，依法可予以从轻处罚。原审被告人黄荣明及其辩护人关于黄荣明购买炸药用于炸鱼属于正常生产、生活所需且在共同犯罪中系从犯的意见不能成立，不予采纳。原审判决认定原审被告人黄荣明因生产所需购买土制炸药640斤，免于原审被告人黄荣明刑事处罚，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第二款的规定，判决如下：
一、撤销本院（2004）秀刑初字第130号刑事判决。
二、原审被告人黄荣明犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月6日起至2023年2月2日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡膑明
代理审判员 李 娜
代理审判员 宋 敏
二〇一四年五月五日
书 记 员 李一航
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款第（六）项
个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照第第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
……
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
第二条第（一）项非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于第第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
三、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。