天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2015）滨民初字第0101号原告天津市泰榕置业有限公司，住所地天津港东疆亚洲路与郑州道交口。法定代表人刘寿康，总经理。委托代理人李刚，该公司员工。委托代理人李云清，该公司员工。被告江苏江都建设集团有限公司，住所地天津市南开区宾水西道时代奥城11-2-301。法定代表人张玉柏，董事长。委托代理人宋长缨，北京市英格律师事务所律师。委托代理人张宁，该公司经理。原告天津市泰榕置业有限公司(以下简称泰榕公司)诉被告江苏江都建设集团有限公司（以下简称江都公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年12月31日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。依据天津市第二中级人民法院作出的（2015）二中民四初字第15号裁定，本院依法将本案与（2015)滨民初字第1069号案件合并审理。原告的委托代理人李刚、贺旭、李云清（2015年12月16日由贺旭变更为李云清），被告的委托代理人宋长缨、张宁（2016年1月19的庭审中由沈克建变更为张宁）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天津市泰榕置业有限公司诉称，被告承建的“天津东疆海景度假酒店”主体工程已于2013年09月27日完工撤场，并且双方已进入工程决算阶段。经双方多次协商沟通及各种函件往来，原告本着客观、公正、实事求是的原则对被告多次报来的决算件给予审核，确认总造价应为70299172元。因原告之前已付被告72968898.44元，因此被告应返还原告2669726.44元，并提交计算明细（土建部分造价：72637599元，遗留物资：255937元，再扣除税金部分：2594363元。我们认为工程款总额应为72893536元，因江都公司尚未给我司开具税票，故工程款中税票应暂不支付，待江都公司为我司开具发票后再支付，所以实际应付款为72893536-2594363=70299172元）。原告已于2014年11月10日通过函件、短信及邮件方式通知被告，但被告拒收函件，因此原告诉至贵院，肯定贵院依法支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。故起诉要求依法判令：1、请求被告向原告返还已付多余的工程款2669726.44元。2、本案诉讼费用由被告承担。为支持其主张，提交了如下证据：同（2015)滨民初字第1069号案件。被告江苏江都建设集团有限公司辩称，不同意原告的全部诉讼请求，并提起了（2015)滨民初字第1069号案件的诉讼要求与泰榕公司解除合同，并要求泰榕公司支付剩余工程款、违约金、窝工损失等主张。为支持其主张，提交了如下证据：同（2015)滨民初字第1069号案件。经审理查明，泰榕公司与江都公司于2011年6月1日签订了《协议》约定由江都公司承建天津东疆海景度假酒店工程，该工程位于天津××区××号。2011年10月28日，双方又签订了《天津东疆海景度假酒店工程补充协议（1）》（以下简称补充协议（1）），该协议约定：“根据甲乙双方于2011年6月1日签订的天津东疆海景度假酒店工程总承包建设工程协议中（以下简称原协议）的相关事宜进行补充，特签订本补充协议。本补充协议与原协议发生冲突时，以本补充协议为准。本补充协议与原协议具有同等的法律效律。”该协议第一条工程概况及承包内容范围约定：“该工程主体酒店，总建筑面积约3.6万平方米，其中地上2万平方米，地下1.6万平方米。该项目由乙方对工程实行施工总承包，负责该施工图范围内所有内容的管理工作。其中土建部分，详见甲方所发图纸（包含2011年5月25日前所有施工蓝图及其替换图在内的全部施工图纸）及双方确认的工程量清单中的全部内容；安装部分除外，另签订补充协议。”第二条承包方式约定：“土建部分：采用包工包料，其中以下项目由甲乙双方共同确定价格：钢材（指供货价格）、混凝土（指供货价格）、防水施工（指施工完成价格）、保温施工（指施工完成价格）、墙体砌块（指供货价格）。上述所指供货价格为材料到现场价格，工程决算时，上述材料差价乙方不再计取任何费用（税金除外）。”2012年5月21日，双方又签订了《天津东疆海景度假酒店工程补充协议（2）》（以下简称补充协议2），该协议约定：“根据甲乙双方于2011年6月1日签订的天津东疆海景度假酒店工程总承包建设工程协议中（以下简称原协议）的相关事宜进行补充，特对本工程机电安装工程签订本补充协议(2)。本补充协议与原协议发生冲突时，以本补充协议为准，本补充协议与原协议具有同等的法律效律。”该协议第一条工程概况及承包内容范围约定：“本工程为天津东疆海景度假酒店工程，总建筑面积约3.6万平方米，其中地上约2万平方米、地下约1.6万平方米。该项目由乙方对工程实行施工总承包，负责本工程施工图范围内所有内容的施工及管理工作。其中土建部分执行补充协议(1)；机电安装部分执行本协议，本协议承包范围详见甲方所发图纸（包含2011年9月20日前所有机电安装工程施工蓝图及其替换图在内的全部施工图纸）及2011年9月24日的《会议纪要》中约定的全部机电安装施工内容。”第二条承包方式约定：“安装部分：采用包工包料，包括给排水、热水、强电(动力、照明)系统及(弱电、通风、消防)预留预埋工程，其中以下项目由甲乙双方共同确定价格：电线，电缆，电箱(柜)，桥架，给中水、热水、排水管道及设备和虹吸雨水系统。上述所指价格为材料及设备到现场价格，工程结算时，上述材料及设备差价乙方不再计取任何费用（税金除外）。”合同签订后，江都公司依约进行施工。后双方因工程款给付问题发生纠纷，故成讼。江都公司于2015年1月22日向天津市第二中级人民法院提起（2015）年度二中民四初字第0015号案件的诉讼主张：“1、请求判令解除原被告共同签署的‘天津东疆海景度假酒店’工程‘协议’及‘补充协议（1）’、‘补充协议（2）’；2、请求判令被告天津市泰榕置业有限公司立即向原告支付欠付的‘天津东疆海景度假酒店’（含游泳池等增项工程）已完工程工程款15519702.67元及计算至实际给付之日的全部应付违约金（暂计算至2015年1月22日违约金为7114387元）；请求判令被告立即支付‘天津东疆海景度假酒店’工程项下原告遭受的窝工损失人民币391000元；4、请求判令确认原告对被告名下‘天津东疆海景度假酒店’（含游泳池等增项工程）工程变卖、拍卖所得价款享有优先受偿权；5、请求判令被告承担本案的全部诉讼费用。（以上各项诉讼请求金额合计23025089.67元）；”2015年4月28日，天津市第二中级人民法院作出（2015）二中民四初字第15号裁定书，裁定：“将本案移送至天津市滨海新区人民法院与（2015）滨民初字第0101号民事案件合并审理。”本院受理后，立案号为（2015）年滨民初字第1069号案件，与本案合并审理。在本案与（2015)滨民初字第1069号案件审理中，泰榕公司与江都公司均依据自身提起的诉讼请求向本院申请对“江都公司就‘天津东疆海景度假酒店’工程‘协议’及‘补充协议（1）’、‘补充协议（2）’合同项下已完工程的工程造价”进行司法鉴定，经本院委托，天津元旭工程咨询管理有限公司出具了津旭（2015）鉴字第046号《天津东疆海景度假酒店工程造价司法鉴定意见书》。依据《鉴定意见书》以及（2015）年滨民初字第1069号案件的审理情况，泰榕公司尚欠付江都公司工程款（以（2015）年滨民初字第1069号案件判决内容为准）。另查，江都公司于2015年1月19日向泰榕公司发出了《解除合同通知书》，载明：“贵公司与我公司就贵公司开发建设的‘天津东疆海景度假酒店’工程，于2011年6月共同签订一份‘协议书’，其后贵我双方又于2011年10月28日和2012年5月21日分别签署‘补充协议（1）’和‘补充协议（2）’。为履行上述施工合同及补充协议，我公司组织了大量劳动力依约进场施工，同时精心准备了施工器材和设备，并按照工程进度的要求完成了全部土建工程和部分安装工程。但上述工程因贵方原因导致自2013年9月起停工至今，我公司因此遭受了巨大的经济损失。经我公司多次催促贵公司排除施工障碍，并立即支付贵司欠付我公司的工程款项，贵公司均未予回复。鉴于此，我公司认为贵我共同签署的‘天津东疆海景度假酒店’工程‘协议书’及‘补充协议（1）’和‘补充协议（2）’已经无法继续履行，故我公司特致函贵司解除贵我共同签署的上述‘天津东疆海景度假酒店’工程‘协议书’及‘补充协议（1）’和‘补充协议（2）’，并请贵公司在本‘解除合同通知书’发出后立即全额支付欠付我公司的‘天津东疆海景度假酒店’已经施工完毕的全部工程进度款项和工程结算款项并赔偿我公司的全部损失。”泰榕公司在诉讼过程中表示已于2015年1月19日收到了《解除合同通知书》，并同意解除与江都公司签订的《协议》、《补充协议（1）》、《补充协议（2）》。上述事实，有双方当事人当庭陈述以及提交的证据佐证，并经双方当事人当庭质证，本院予以确认。本院认为，原、被告双方签订的《协议》、《补充协议（1）》、《补充协议（2）》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，依法成立、有效，对合同双方具有约束力。本案中，泰榕公司将天津东疆海景度假酒店工程的土建工程和安装工程发包给江都公司，江都公司对工程实行总承包。合同签订后，江都公司依约完成了土建工程以及部分安装工程，泰榕公司应当支付工程款。经审查，双方签订的《协议》、《补充协议（1）》、《补充协议（2）》虽已于2015年1月19日予以解除，但泰榕公司尚欠付江都公司工程款。关于泰榕公司主张的应当在工程款中扣除税金的问题。根据《中华人民共和国发票管理办法》第三条的规定，发票是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。《中华人民共和国发票管理办法》第十九条、第二十条的规定，江都公司作为施工方，在收取泰榕公司支付工程款时提供发票系其法定义务。故，泰榕公司应当向江都公司支付剩余工程款，江都公司亦应向泰榕公司开具合法票据。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、九十一条、九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下：驳回原告天津市泰榕置业有限公司的全部诉讼请求。案件受理费28158元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院；并于递交上诉状后七日内，自行向天津市第二中级人民法院交纳上诉费，逾期不交纳按撤回上诉处理。审 判 长 马 越代理审判员 马 力代理审判员 张全伟二〇一六年一月二十八日书 记 员 王旭东本案引用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。