河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安中民二终字第442号
上诉人（原审原告）林州市金牧阳光养殖专业服务合作社。
法定代表人李文成，该合作社主任。
委托代理人江万有，大沧海律师事务所北京分所律师。
被上诉人（原审被告）郭央子，男，1977年3月23曰生。
上诉人林州市金牧阳光养殖专业服务合作社（以下简称金牧阳光服务社）因与被上诉人郭央子合同纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2012）林民二初字第22号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成了合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年5月1曰，被告郭央子与案外人天津瑞孚饲料有限公司签订协议，协议主要内容为，为了使瑞孚饲料快速进入启动林州市场，并长期稳定健康发展，同时使被告郭央子跟随瑞孚饲料公司的发展壮大而得到发展受益，特与公司制定以下协议：1、启动林州市场前三个月（5月一7月／20l0年）享受公司正式业务员待遇（不带车2600元／月带车3000元／月），任务量（2、5、8）。2、从2010年8月份起转为公司大包业务员，任务量不定（所有预混料、浓缩料）每吨补助乳猪全价育肥浓缩料300元／T、保育料和预混料400元／T。后被告郭央子开始在林州市以天津瑞孚饲料有限公司的名义销售该公司饲料。
另查明，2010年5月9日，原告金牧阳光服务社作为甲方与被告郭央子作为乙方签订协议，由原告金牧阳光服务社的总经理李相成和被告郭央子分别在协议书上签名，协议主要内容为，1、甲方提供资金、饲料品牌、技术指导、客户资源、后勤服务等。2、乙方提供人力、市场开发方案、市场启动、市场管理等。3、甲方提供任何饲料品牌必须保证质量稳定可靠，否则后果自负。4、乙方必须保证在节约的前提下，启动并稳健的发展市场，否则乙方自负。5、每次提货乙方必须以表格的形式发给甲方（包括单价、品种、数量），甲方收到表格后两天内提货。6、乙方必须保证甲方资金的完全、稳定（有明细的账目、欠款按所定的时效归还）。7、甲方有义务帮助乙方开发市场，及提供客户资源。8、在账目明细的前提下，每销售一吨货，甲方分得二百伍拾元（全家颗粒料除外）。9、在账目明细的前提下，乙方有保证正常业务费用及人员工资金。10、每月5号以前乙方向甲方交一次账（上月账）。11、乙方有自主的市场操作权力。12、乙方当天营业现金交于甲方。13、所销售产品过期造成损失由乙方承担。2010年6月9日，原告金牧阳光服务社作为甲方与被告郭央子作为乙方再次签订补充协议书一份，协议主要内容为，一、甲方权利与义务：1、甲方在确定饲料品种后，一般不再随意更改。如确需更改，须经双方协商。2、甲方在资金上提供，累计不超过叁拾万元。3、甲方有权利对乙方的市场经营过程进行监督和监管。4、甲方有义务提供市场信息和经营策略指导。二、乙方权利与义务：1、乙方在甲方提供的饲料品种的基础上，专一营销、赔偿市场。2、乙方在有限资金的运作上，要自我滚动发展和壮大。3、乙方有权利要求甲方提供市场信息服务和技术指导。4、乙方有义务接受甲方在经营过程中的监督监管。5、乙方在市场运作上，要科学决策、谨慎管理、避免失误。三、在经营上，如果乙方决策失误，不能正常经营或继续经营，乙方所销货物必须以现金形式如数交还甲方货款。上述协议实际履行过程是，原告金牧阳光服务社与天津瑞孚饲料有限工作有业务往来，并在该公司设立有账户。在被告郭央子向原告提出拟从天津瑞孚饲料有限公司购买的饲料种类、数量清单后，由原告与天津瑞孚饲料有限公司联系发货，并将饲料款从原告账户中扣除，然后天津瑞孚饲料有限公司将饲料运送至被告郭央子处，由被告郭央子对外销售，具体的对外销售定价，销售业务拓展等均由被告郭央子决定。为保证双方签订的协议能够得到履行，原告金牧阳光服务社专门在中国邮政储蓄银行设立一帐户供被告郭央子回款，帐号为604961106200403753；同时原告总经理李相成介绍董法昌到被告郭央子处担任会计，由被告郭央子将饲料销售款交到董法昌处，董法昌将一应饲料销售款汇至原告设立的账户，供被告再次从天津瑞孚饲料有限公司购买饲料。后由于被告郭央子未能及时、足额将饲料销售款交董法昌汇至原告指定的账户，故原告在2010年12月19日最后一次支付购饲料款后即不再支付，而是由被告郭央子自行支付。截止2010年12月31日，原告金牧阳光服务社共支付购饲料款609919．5元，按照双方于2010年5月9日签订的协议书第八条的约定，被告郭央子应向原告支付21750元。再查明，2011年1月29日，经原告金牧阳光服务社与被告郭央子照帐，被告郭央子向原告出具“欠条”一张，载明：“欠条今欠到饲料款肆拾伍万元郭央子2011．1．29”。同日，原告金牧阳光服务社作为甲方与被告郭央子作为乙方再次签订《协议书》一份，协议主要内容为：一、甲方权利义务：1、甲方提供资金、饲料品牌、技术指导，一次性注入资金肆拾伍万元，按年计算投资1．5％的经营管理费用。但需半年结算一次管理费用。年终一次归还肆拾伍万元资金。2、甲方有义务指导乙方经营方略及地域有关信息。3、甲方有权利监督监管乙方经营账目及经济运行情况。4、甲方有权利在乙方经营出现问题时，提出警告，严重时可随时终止协议，责任由乙方承担。二、乙方权利与义务：1、乙方在接到甲方提供的资金肆拾伍万元后，自主经营，自负盈亏。在有限资金的运作上，要科学管理，灵活经营，并自我滚动发展和壮大。2、乙方有义务保证甲方资金的安全、稳定运作气并可适时偿还投资本金，提高效益。3、乙方有义务在账目日清月结的前提下，下月初给甲方以表格形式报上月资金及经营运作情况。4、乙方有自主经营市场的权利。5、乙方有义务接受甲方的监督监管。6、乙方有义务承担2011年房租费用及水电办公费用。再查明，2011年1月之后，被告郭央子向原告金牧阳光服务社多次还款，其中有3次现金还款，金额分别为30000元、11416元和1000元，有4次通过中国农业银行存入或转入对方账户，分别为2011年9月6日从郭央子账户转入李相成账户10000元、2011年9月18日向李相成账户存款5000元、2011年9月27日向李相成账户存款5000元及2011年10月25日向李相成账户存款10000元。以上被告郭央子于2011年1月后共计向原告还款72416元。再查明，原告金牧阳光服务社系农民专业合作社法人，业务范围包括为社员养殖业提供饲料兽药、购买及咨询信息服务。代表原告签订协议和领受被告郭央子还款的李相成系该社总经理，全面负责原告的一切经营活动和合同事宜。原告金牧阳光服务社明确表示对其总经理李相成的一切经营活动予以追认。
原审法院认为，根据原、被告之间签订的多份协议内容可以看出，原告并不承担经营过程中的风险责任，不论盈亏均按期收回本息或收取固定利润；同时根据庭审中双方当事人的陈述及被告郭央子所提供的市场开拓账目、票据等证据可以认定，一来只有经过被告郭央子签字认可的票据才能够交会计入账，二来对外销售价格的确定和销售业务工作的开展均由被告郭央子决定，故足以认定在日常饲料销售经营中，被告郭央子系自主经营，原告并不参与进行共同经营；综上，本院认为原告金牧阳光服务社与被告郭央子之间的关系名为联营合作关系，实为民间借贷关系。另被告郭央子辩称与其发生经济往来的并不是本案原告金牧阳光服务社，而是原告的总经理李相成个人，对此本院认为，李相成的身份是原告的总经理，在庭审中原告明确表示对李相成的签订协议、领受回款等职务行为予以追认，故对被告郭央子的辩称，本院不予采信。被告郭央子辩称其系受李相成雇佣，按绩效领取提成，因被告未提供相关证据证实，故本院不予采信。原告诉请要求被告归还450000元本金、2011年期间下余公共管理费46500元（2011年期间按年息15％计算的公共管理费67500元一被告偿还的21000元）以及以496500元为本金，按年息15％从起诉之日算至判决生效之日的利息。本院认为，在本案前后三次庭审过程中，经询问原告均明确表示双方于2O11年1月签订的协议上约定的是年息1．5％或年息1．5分，且根据原、被告于2011年1月签订的协议上明确约定了年息1．5％，故原告关于年息15％的主张不能成立，应计为年息1．5％；同时2O11年的利息不应计入本金。则被告应偿还原告本金450000元及利息（以450OO0元为本金，按年息1．5％从2011年1月30日起算至本判决限定履行期限届满之日止），另被告郭央子于2O11年1月份后偿还的72416元应予扣除。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告郭央子于本判决生效后十日内向原告林州市金牧阳光养殖专业服务合作社偿还人民币450000元及利息（利息以450000元为本金，按年息1．5％从2011年1月30日算至本判决限定履行期限届满之日止）；被告郭央子于2011年1月份后已偿还的72416元应当从上述款项中予以扣除；二、驳回原告林州市金牧阳光养殖专业服务合作社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8748元，原告林州市金牧阳光养殖专业服务合作社负担2095元，被告郭央子负担6653元。
林州市金牧阳光养殖专业服务合作社不服一审法院判决，向本院提起上诉称，原审法院判决认定45万元的本金利息按年息1.5%计算是明显错误的，双方约定实际为15%，请求二审法院予以改判。
被上诉人郭央子未到庭答辩。
本院经审理查明事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，根据上诉人与被上诉人签订的协议书约定“…甲方权利义务：1、甲方提供资金、饲料品牌、技术指导，一次性注入资金肆拾伍万元，按年计算投资1．5％的经营管理费用。但需半年结算一次管理费用。年终一次归还肆拾伍万元资金。…”从双方签订的协议中可以看出，被上诉人属于自主经营，上诉人不参与经营，也并不承担经营过程中的风险责任，且签订协议当日被上诉人给上诉人出具45万元的欠条可以看出，上诉人与被上诉人之间名为联营实际为民间借贷关系，协议对如何计算管理费的约定实际为该45万元的利息计算问题。该协议书在“按年计算投资1.5％的经营管理费用”，该条款原系打印为“按月计算投资1．5％的经营管理费用”后用笔修改成“按年计算投资1．5％的经营管理费用”，上诉人与被上诉人约定半年结算费用，年终一次归还45万元资金，故被上诉人在2012年1月1日前的还款应当视为所还的管理费，2012年1月1日前被上诉人实际还款为72416元，与上诉人所诉的45万元按照15%的管理费为67250元，该两笔款项差距不大。且该协议最初约定按月计算投资1.5%的经营管理费用后经修改为按年计算投资1.5%的经营管理费用，变更差距10倍多，于常理不符。从以上可以看出，上诉人与被上诉人签订的按照年1.5%计算管理费属于重大误解。双方之间实际应按照年15%计算该45万元的利息。根据最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第73条规定：对于重大误解或者显失公平的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更；当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以变更或者撤销。故被上诉人应当按照年息15%计算，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
一、维持河南省林州市人民法院（2012）林民二初字第22号民事判决第二项；
二、变更河南省林州市人民法院（2012）林民二初字第22号民事判决第一项为“被上诉人郭央子于本判决生效后十日内向上诉人林州市金牧阳光养殖专业服务合作社偿还人民币450000元及利息（利息以450000元为本金，按年息15％从2011年1月30日算至本判决限定履行期限届满之日止）；被告郭央子于2011年1月份后已偿还的72416元应当从上述款项中予以扣除。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8748元，二审案件受理费2095元，均由被上诉人郭央子负担。
本判决为终审判决。
审判长 宁小昆
审判员 武丽霞
审判员 常 青
二〇一四年九月一日
书记员 王永兴