湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）州民一终字第497号
上诉人（原审被告）湖南永泰装饰设计工程有限公司。
法定代表人伍洪军，该公司董事长。
上诉人（原审被告）湖南永泰装饰设计工程有限公司吉首分公司。
负责人伍洪军，该公司董事长。
二上诉人委托代理人张伟，湖南广湘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）彭英勇，男，1958年12月1日出生，土家族。
委托代理人吴星国，湖南三页律师事务所律师。
原审第三人湘西自治州金步电梯有限公司。
法定代表人时远银，该公司总经理。
委托代理人侯志勇，湖南湘楚律师事务所律师。
上诉人湖南永泰装饰设计工程有限公司（以下简称永泰公司）、湖南永泰装饰设计工程有限公司吉首分公司（以下简称永泰吉首分公司）与被上诉人彭英勇、原审第三人湘西自治州金步电梯有限公司（以下简称金步公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服永顺县人民法院（2014）永民重字第9号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人永泰公司、永泰吉首分公司的法定代表人伍洪军及其委托代理人张伟、被上诉人彭英勇及其委托代理人吴星国、原审第三人金步公司的委托代理人侯志勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2012年，卢祥德与他人合伙在永顺县城湘潭路永顺县城郊工商所旁承租了他人一栋房屋经营宾馆（即佳程宾馆），并将宾馆的装修业务发包给有相应资质的永泰公司、将电梯安装业务发包给第三人金步公司。原告彭英勇于2012年8月14日被永泰公司雇请去到佳程宾馆做小工，并按每天130元计付工资。2012年8月20日九、十时许，彭英勇在佳程宾馆一楼做工时被高空落物击伤头部受伤，原告受伤后随即被人送入永顺县人民医院住院治疗140天，花费医疗费用76464.8元，该费用已由被告永泰公司支付，另被告永泰公司已给原告支付生活费5000元；其间，原、被告及第三人就原告住院期间的医疗费的缴纳问题曾多次协商过。2013年3月18日，湘西州天顺司法鉴定所受湖南三页律师事务所委托对原告的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：原告构成九级伤残。原告一家人自2006年起一直在永顺县城城东社区租房居住至今，原告无其他兄弟姊妹，其母姜凤莲1922年3月2日出生。
原判认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告彭英勇作为被告永泰公司、永泰吉首分公司的雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主依法应对原告承担赔偿责任；被告辩称原告受伤是第三人金步公司在施工过程中造成的，应由第三人承担侵权赔偿责任的辩解，因本案审理的是提供劳务者受害责任纠纷，而不是侵权责任纠纷，故对此辩解理由该院不予支持，对侵权责任纠纷本案中不作处理，被告可与第三人另行协商或诉讼解决。本案中，原告的合理损失有：（1）医疗费76464.8元，系实际支出，予以支持；（2）残疾赔偿金21319元×20年×20%=85276元，予以支持；（3）误工费210天×100元=21000元，予以支持；（4）护理费140天×100=14000元，予以支持；（5）住院期间伙食补助费140天×30元=4200元，予以支持；（6）交通费600元、鉴定费2250元，共2850元，予以支持；（7）被扶养人生活费14609元×5年×20%=14609元，予以支持；（8）营养费5000元，没有鉴定和相关医嘱证明，不予支持；（9）精神抚慰金10000元，予以支持；以上共计228399.8元。被告永泰装饰公司已给付的医疗费和生活费81464.8元，还需赔偿141935元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告湖南永泰装饰设计工程有限公司、湖南永泰装饰设计工程有限公司吉首分公司共同赔偿原告彭英勇医药费、残疾赔偿金等各项损失共计228399.8元（赔偿时应抵扣已支付的81464.8元）；二、驳回原告彭英勇的其他诉讼请求。以上金钱给付义务，限本判决发生法律效力之日起十日内履行，逾期履行，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5200元，由二被告共同负担。
上诉人永泰公司、永泰吉首分公司上诉称，其一，原判就被上诉人受伤原因事实部分认定不清。被上诉人在一审诉状及其出示的证据和上诉人出示的证据均可证实，被上诉人头部受伤是由原审第三人金步公司工作人员施工过程中掉下的混凝土渣击中所致。故请求二审依法确认这一事实，并依法判令上诉人在向被上诉人承担赔偿责任后有权向原审第三人金步公司追偿。其二，原判确定的赔偿项目及金额有误。首先认定上诉人垫付的医疗费、生活费合计为81464.8元，与实际支付的86464.8元不符。其次残疾赔偿金计算过高，应按农村标准计算，而非城镇标准。其三被抚养人生活费不应予以计算，因被上诉人没有提供其已经丧失劳动能力或部分丧失劳动能力的相关证据。其四对精神抚慰金不应予以支持，因本案发生原因更大程度上是因为被上诉人自身过错造成，而非雇主的行为故意或重大过失行为造成。故请求二审依法改判。
被上诉人彭英勇答辩称，首先，精神抚慰金和被抚养人生活费是健康权遭受侵害后法定的赔偿范围，伤残等级鉴定结论本身就是劳动能力部分丧失的事实依据，而且被上诉人确实有90岁高龄的养母姜凤莲需要实际抚养。其次被上诉人虽然是农村户口，但常年居住在城镇并以城镇务工收入为其家庭生活及经济来源，按最高院司法解释规定应按城镇标准计算残疾赔偿金。其三，上诉人垫付的医疗费和生活费票据为81464.8元，而不是86464.8元，原审认定事实没有错误。其四，被上诉人是按照上诉人的指示要求从事劳务，受到损害是因为高空坠物造成，自身并不存在过错。故请求二审驳回上诉，维持原判。
原审第三人金步公司陈述称，金步公司与彭英勇没有事实和法律上的利害关系，诉讼主体资格不具备，不应承担本案损害赔偿责任。因为与卢祥德签订销售安装电梯合同的是浙江梅轮电扶梯成套设备有限公司（以下简称梅轮公司）而不是金步公司，金步公司的工作人员只是以梅轮公司的名义负责安装电梯。而且当时电梯井的土建工作还在施工，还没有将电梯安装交付给金步公司。故彭英勇的伤害不是在电梯安装过程中造成的，而是在土建过程中造成的。同时彭英勇头部受伤出血，但其所戴的安全帽却没有外力打击痕迹和血迹，说明在从事劳务过程中没有戴安全帽，自身存在重大过错，也应承担相应的责任。
本院经审理查明，二审中，双方当事人均未提交新证据。被上诉人彭英勇以及原审第三人金步公司对原审认定的事实均无异议，本院对原审认定的事实予以确认。
上诉人永泰公司对原审认定的垫付医疗费及生活费总额提出异议，认为还有5000元生活费没有计入垫付总额内，同时还主张原审遗漏了彭英勇的雇主是曾吉生以及彭英勇的伤害是金步公司员工在施工过程中造成的事实。根据上诉人在原审提交的垫付票据，合计金额为81464.8元，其中已包含了5000元生活费。故本院对上诉人提出的该异议不予采信。对于彭英勇的雇主是曾吉生的事实，彭英勇本人当庭认可，但同时提出曾吉生是永泰公司的包工头，而且永泰公司在原初审、重审中并未否认自己是雇主的事实。永泰公司承认曾吉生是工程分包人，且无施工资质。由于原审中永泰公司未否认自己是彭英勇雇主的事实，且该异议也并非上诉理由之一，彭英勇本人虽承认是受曾吉生雇请，但未经曾吉生核实确认，故本院对永泰公司提出彭英勇的雇主是曾吉生的事实不予确认。
对于上诉人提出的彭英勇的损伤是金步公司员工在施工过程中造成的事实，因该事实与本案不是同一法律关系，不属本案审理的范围，如果上诉人认为以上事实成立，可就此与第三人金步公司另行解决，本院对此不作审理。
对于上诉人及原审第三人提出彭英勇在从事劳务过程未佩戴安全帽的事实，与原审中彭英勇提交的染有血迹的安全帽照片以及相关证人证言不符，本院不予采信。
本院认为，本案的争议焦点为彭英勇的残疾赔偿金应按农村标准计算还是按城镇标准计算？其被抚养人生活费、精神损害抚慰金应否支持？彭英勇自身有无过错，应否减轻雇主责任？雇主永泰公司承担赔偿责任后是否有权向侵权人金步公司主张权利？
参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（（2005）民他字第25号）规定的精神，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。本案中，受害人彭英勇虽是农村户口，但在永顺县城居住务工，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。故原审按城镇标准计算彭英勇的残疾赔偿金符合司法解释精神，本院予以支持。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》（法发（2010）23号）第四条规定“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”。同时，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条第二款规定，“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”。该条第一款规定，被扶养人为七十五周岁以上的，按五年计算被扶养人生活费。本案彭英勇的母亲姜凤莲如今已近92岁，明显已不具备劳动能力，原审对彭英勇的被扶养人生活费按五年计算予以支持正确。
本案受害者彭英勇是在从事劳务过程中被高空坠物所伤，自身已经佩戴了安全帽，尽到了安全注意义务，自身并无过错，不应减轻雇主永泰公司的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。由于本案雇员彭英勇选择了雇主责任，原审判令雇主承担责任正确。但依据该条规定，本案雇主永泰公司承担赔偿责任后，如果认为系第三人造成雇员彭英勇人身损害的，可以向第三人主张权利。
另外，依据《公司法》第l4条“有限责任公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，本案永泰吉首分公司不具有法人资格，其民事责任应由永泰公司承担。故原审在未认定永泰吉首分公司具有独立的财产的情况下，判令永泰吉首分公司承担民事责任不当。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。但原审判令不具法人资格和独立财产的分公司承担民事责任不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省永顺县人民法院（2014）永民重字第9号民事判决第二项，即“驳回原告彭英勇的其他诉讼请求”；
二、撤销湖南省永顺县人民法院（2014）永民重字第9号民事判决第一项，即“由被告湖南永泰装饰设计工程有限公司、湖南永泰装饰设计工程有限公司吉首分公司共同赔偿原告彭英勇医药费、残疾赔偿金等各项损失共计228399.8元（赔偿时应抵扣已支付的81464.8元）”；
三、由上诉人湖南永泰装饰设计工程有限公司于本判决生效后三十日内赔偿被上诉人彭英勇医药费、残疾赔偿金等各项损失共计228399.8元（已支付的81464.8元赔偿款执行时应予抵扣）。
二审案件受理费5200元，由上诉人永泰公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 余 霞
审 判 员 彭志友
审 判 员 龙少松
二〇一五年一月二十一日
代理书记员 田娅蓝
附适用法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥
若干问题的通知》
四、人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律
若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；