南京市秦淮区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）秦刑初字第171号
公诉机关南京市秦淮区人民检察院。
被告人祝福平，男，1974年1月28日出生，汉族，初中文化。2014年3月因为赌博提供条件被行政拘留三日。2015年1月10日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，2015年7月8日经本院决定转逮捕。现羁押于南京市秦淮区看守所。
辩护人徐超，江苏李安祥律师事务所律师。
被告人胡某（绰号六嫂），女，1963年4月29日出生，汉族，初中文化。2005年6月因赌博被行政拘留三日，并处罚款人民币2000元。2015年1月10日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，2015年7月8日经本院决定转逮捕。现羁押于南京市看守所。
辩护人申汉江，江苏维世德律师事务所律师。
被告人王某，男，1990年6月29日出生，汉族，高中文化。2015年1月10日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，2015年7月8日经本院决定转逮捕。现羁押于南京市秦淮区看守所。
辩护人张磊，江苏维世德律师事务所律师。
被告人周某（绰号大厨），男，1978年4月9日出生，汉族，初中文化。2006年12月因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑十个月，2007年6月18日刑满释放；2009年4月因赌博被罚款人民币500元。2014年12月24日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2015年1月29日转取保候审，2015年7月8日经本院决定转逮捕。现羁押于南京市秦淮区看守所。
辩护人鲁勇，江苏李安祥律师事务所律师。
南京市秦淮区人民检察院以宁秦检诉刑诉（2015）350号起诉书指控被告人祝福平、胡某、王某、周某犯开设赌场罪，于2015年6月23日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院于当日立案，并于2015年8月3日决定转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，南京市秦淮区人民检察院检察员郭月芳出庭支持公诉，被告人祝福平及其辩护人徐超、被告人胡某及其辩护人申汉江、被告人王某及其辩护人张磊、被告人周某及其辩护人鲁勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年8月至12月，被告人祝福平、胡某、王某、周某及赵某（另案处理）为牟取非法利益，在本市秦淮区升州路185号共同入股经营“旺角之夜”游戏室，摆放具有赌博功能的游戏机，采取现金结算的方式组织赌博活动。其中被告人祝福平占35%股份，被告人胡某占25%股份，被告人王某占20%股份，被告人周某占10%股份。该游戏室仅自2014年11月9日至12月23日非法获利达人民币100多万元。2014年12月23日20时许，公安人员对该游戏室进行检查，当场查获具有赌博功能的“海啸来袭捕鱼”游戏机4台（共计32个机位）、“三姐妹”游戏机一组8个机位，缴获人民币16055元。
2014年12月23日，被告人周某被公安机关抓获归案，后如实供述了上述主要犯罪事实；2015年1月10日，被告人祝福平、胡某、王某主动到公安机关投案，并如实供述了上述主要犯罪事实。
另查明，被告人祝福平已退缴违法所得人民币105000元，被告人胡某已退缴违法所得人民币75000元，被告人王某已退缴违法所得人民币60000元，被告人周某已退缴违法所得人民币30000元。另案处理的赵某已退缴违法所得人民币30000元。
上述事实，四被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人赵某、龚某、骆某、陈光辉等人的证言、南京市公安局秦淮分局治安警察大队出具的具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、刑事摄影照片、辨认笔录、搜查笔录、检查笔录、扣押清单、银行卡清单、店铺租赁合同、营业执照、刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书、往来款结算凭证、抓获经过、户籍资料等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人祝福平、胡某、王某、周某以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其行为构成开设赌场罪，且情节严重，依法应予惩处。南京市秦淮区人民检察院指控被告人祝福平、胡某、王某、周某犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。被告人祝福平、胡某、王某、周某共同实施开设赌场的行为，系共同犯罪。被告人祝福平、胡某、王某犯罪以后自动投案，如实供述罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人周某归案后如实供述罪行，依法可从轻处罚。被告人祝福平、胡某、王某、周某已退缴部分违法所得，可酌情从轻处罚。对四被告人的辩护人提出对四被告人从轻处罚的相关辩护意见，予以采纳。
关于被告人胡某、王某、周某的辩护人提出的三被告人系共同犯罪中的从犯的辩护意见，经查，本案中四被告人均系该游戏室的股东，在共同犯罪中所起作用虽有大、小之分，但并无主、次之别，不宜作主犯、从犯之区分，故对三被告人的辩护人的该项辩护意见，不予采纳。
关于被告人祝福平、胡某的辩护人提出的公诉机关认定的非法获利数额应当扣除赌场经营过程中产生的赠分、送分、返分、因调试游戏机而产生的营业额，以及被告人胡某、王某的辩护人提出的还应当扣除房租、招待费等开支的辩护意见，经查，根据涉案游戏室的账目记载，自2014年11月9日至12月23日，在扣除赌场经营过程中产生的赠分、送分、返分、因调试游戏机而产生的营业额后，游戏室的非法获利已超过人民币100万元，故公诉机关指控非法获利达100多万元并无不当，被告人在开设赌场中过程中支出的房租、招待费等开支系被告人实施犯罪活动所支出的费用，辩护人要求在非法获利中予以扣减，无法律依据，不予采纳。
被告人祝福平曾因在游戏室内摆放赌博机为赌博提供条件被行政处罚，又犯开设赌场罪，且在共同犯罪中作用较大，故对其不宜适用缓刑；被告人周某虽在共同犯罪中作用较小，但其曾因故意犯罪被刑事处罚，对其亦不宜适用缓刑，故对被告人祝福平、周某的辩护人提出的对二被告人适用缓刑的辩护意见，不予采纳。根据被告人胡某、王某的犯罪情节和悔罪表现，对二被告人适用缓刑不致再危害社会，依法可对二被告人宣告缓刑，对被告人胡某、王某的辩护人提出的对二被告人适用缓刑的辩护意见，予以采纳。
本院为维护正常的社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人祝福平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币七万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月8日起至2019年1月7日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
被告人胡某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月8日起至2018年5月31日止，已扣除前期羁押的三十七日；罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、在案扣押的违法所得人民币16055元，予以没收，上缴国库；在案扣押的具有赌博功能的“海啸来袭捕鱼”游戏机4台（共计32个机位）、“三姐妹”游戏机一组8个机位，予以没收；被告人祝福平、胡某、王某、周某已退缴的违法所得人民币27万元，予以没收，上缴国库，继续追缴被告人祝福平、胡某、王某、周某违法所得人民币70万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱庆海
人民陪审员 张廼中
人民陪审员 吴建芳
二〇一五年十月二十日
见习书记员 王 莉