辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）葫民终字第00741号
上诉人（原审原告）：王恩广，男，1963年10月2日出生，满族，建筑工人。
委托代理人：王晓绥，辽宁群声律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：肖春清，男，1966年10月7日出生，满族，农民。
委托代理人：战国柱，辽宁斯特律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：牛庆国，男，1963年8月22日出生，满族。
被上诉人（原审被告）：辽宁绥二建工集团有限公司，住所地辽宁省绥中县绥中镇新兴街二段111号。
法定代表人：刘敏，该公司总经理。
委托代理人：邢玉鹏，男，1960年2月15日出生，满族。
上诉人王恩广、肖春清因与被上诉人牛庆国、辽宁绥二建工集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省绥中县人民法院（2013）绥民沙初字第00636号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人王恩广及其委托代理人王晓绥，上诉人肖春清及其委托代理人战国柱，被上诉人牛庆国，被上诉人辽宁绥二建工集团有限公司的委托代理人邢玉鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：被上诉人牛庆国系被上诉人辽宁绥二建工集团有限公司下属一个项目部的经理。牛庆国将金丝新天地建设项目的钢筋工程分包给本案上诉人肖春清。应案外人胡庆言的介绍，上诉人王恩广到肖春清的工地做钢筋工。2013年10月3日，王恩广在17层主体楼下，进行通风道井盖钢筋的绑扎作业时，被楼上掉下的砖砸到后脊，当场晕倒。王恩广受伤后，被送到万家医院救治，花费医疗费294.00元。第二天转到绥中县医院，经诊断为多发肋骨骨折，右胸腔积液、右肺挫伤，实际住院48天，花去医药费5605.09元，门诊费330.00元。医疗费合计6559.49元。王恩广住院期间二级护理23天，三级护理25天。经过葫芦岛瑞州法医司法鉴定所鉴定：王恩广身体致残程度为十级。鉴定费用为1500.00元。2013年11月19日王恩广与牛庆国达成赔偿协议，王恩广撤回对辽宁绥二建工集团有限公司的劳动仲裁申请。后因该协议未履行，王恩广再次诉至绥中县劳动争议仲裁委员会，该委员会不予受理。王恩广与王丽红育一女，2008年2月8日出生，现年5周岁。2014年2月12日王恩广与王丽红离婚，离婚后原告王恩广一直居住在南门口劝业场院内土产楼，离婚之前一直居住在绥中镇西关街。
原审法院认为，王恩广系为肖春清从事钢筋工工作，受肖春清的安排和指示，双方关系符合雇佣关系的法律特征，双方形成雇佣法律关系。王恩广在从事钢筋工作业的过程中，未尽到安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻肖春清相应的责任。牛庆国将钢筋工程分包给肖春清，因肖春清没有相应的从业资质，牛庆国未尽到审查义务。因牛庆国系辽宁绥二建工集团有限公司的项目经理且不是独立法人，故应由其单位承担连带赔偿责任。王恩广系被楼上掉下来的砖砸伤，属于由雇佣关系以外的第三人造成的伤害，肖春清承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本院根据双方当事人过错责任大小确定，肖春清对王恩广的损失承担70%的赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定判决：一、肖春清于判决生效后5日内赔偿王恩广各项损失56540.11元（其中医疗费6559.49元、住院伙食补助4410.00元、误工费9000.00元、护理费3379.48元。残疾赔偿金46446.00元，被抚养人生活费10786.10元，鉴定费1500.00元。合计人民币元80771.59×70％，即56540.11元）。肖春清赔偿后，可向第三人追偿。二、辽宁绥二建工集团有限公司承担连带赔偿责任。三、牛庆国不承担赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500.00元。邮寄费160.00元，由王恩广负担198.00元由肖春清承担462.00元。
宣判后，王恩广、肖春清不服原审法院上述判决，向本院提出上诉。
王恩广上诉称：其做钢筋工，在辽宁绥二建工集团有限公司的工地上施工，其工作的受益方是辽宁绥二建工集团有限公司。王恩广与辽宁绥二建工集团有限公司存在事实上的劳动关系。一审法院以肖春清作为承担责任的主体属于事实认定错误。一审法院采取让肖春清承担责任，二建承担连带责任的方式，使得判决自相矛盾。王恩广认为应当由辽宁绥二建工集团有限公司承担赔偿责任并且是全部，请求二审法院撤销一审判决，依法予以改判。
上诉人肖春清上诉称：王恩广是被辽宁绥二建工集团有限公司的雇员造成的人身伤害。一审法院判决王恩广与肖春清按照3：7的比例分担责任，属于事实上的误判。王恩广与肖春清没有过错，不应承担责任。《侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”据此，辽宁绥二建工集团有限公司应承担赔偿责任，肖春清不应承担责任。肖春清请求二审法院依法撤销一审判决，改判或发回重审，由牛庆国和辽宁绥二建工集团有限公司承担本案的一二审诉讼费。
被上诉人牛庆国答辩称：王恩广是肖春清介绍给牛庆国做钢筋活的。王恩广不是牛庆国工地编制工人，是钢筋私自招用的临时工和帮工。牛庆国项目部和肖春清有合同，该项目部对肖春清发放承包费。肖春清对他招用的工人进行管理，并发放工资。牛庆国没有雇佣王恩广，其对王恩国所受损害不承担赔偿责任。
被上诉人辽宁绥二建工集团有限公司答辩称：该公司与王恩广不存在劳动关系。牛庆国的项目部独立核算，工程盈利和亏损都由项目部经理负责，发生事故也由项目部经理负责。王恩广的雇主是肖春清，与辽宁绥二建工集团有限公司没有关系，辽宁绥二建工集团有限公司不能负连带责任。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案争议焦点是：上诉人王恩广所受损害的赔偿责任应由谁承担，以及如何承担。上诉人王恩广为上诉人肖春清从事钢筋工工作，受肖春清的安排和指示，接受肖春清发放的劳动报酬，双方符合雇佣关系的法律特征，形成了雇佣法律关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”王恩广作为雇员，其在雇佣过程中所受的损害应由雇主肖春清承担赔偿责任。王恩广既可以请求致害第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主肖春清承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，王恩广系在进行钢筋绑扎作业时，被楼上掉落的砖头砸伤。王恩广在进行作业时，不可能也无法做到时时关注楼上是否有物体掉落，因此王恩广没有过错。一审法院认为“王恩广在作业过程中未尽到安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错”，于法无据，本院予以纠正。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被上诉人牛庆国系被上诉人辽宁绥二建工集团有限公司下属的项目经理，不是独立法人，其行为属于职务行为，故不应对本案承担责任。被上诉人辽宁绥二建工集团有限公司是本案所涉工程的发包人，其将工程中的钢筋部分发包给没有相应资质或安全生产条件的肖春清，没有尽到必要的审查义务，应当与肖春清承担连带赔偿责任。王恩广主张肖春清不承担赔偿责任的上诉请求，以及肖春清主张其不承担赔偿责任的上诉请求因没有法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省绥中县人民法院（2013）绥民沙初字第00636号民事判决。
二、上诉人肖春清于本判决生效后10日内赔偿上诉人王恩广各项损失78811.59元。（其中医疗费6559.49元、住院伙食补助2450.00元、误工费9000.00元、护理费2070元。残疾赔偿金46446.00元，被抚养人生活费10786.10元，鉴定费1500.00元，合计人民币元78811.59。）上诉人肖春清赔偿后，可向第三人追偿。
三、被上诉人辽宁绥二建工集团有限公司承担连带赔偿责任。
四、被上诉人牛庆国不承担赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费500.00元，邮寄费160.00元，合计660.00元，由上诉人肖春清承担330.00元，被上诉人辽宁绥二建工集团有限公司承担330.00元；二审案件受理费500.00元，上诉人肖春清承担250.00元，被上诉人辽宁绥二建工集团有限公司承担250.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 瞳
审 判 员 唐宏博
代理审判员 朱 丹
二〇一四年十一月三日
书 记 员 韩馨慧
本判决书援引的相关法律条款：
一、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”
二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）……；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）……。”
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中受到人身损害，雇主应承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭到人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”