广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）深中法刑一终字第10号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐将军（自报），男。因本案于2013年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
辩护人赵某某，广东××律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吴小波（绰号“桃二”、“吴某”、“阿波”），男。因本案于2013年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
辩护人杨某某，广东××律师事务所律师。
辩护人窦某某，广东××律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）付某（绰号“彪儿”）（自报），男。曾因犯开设赌场罪，于2011年9月9日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑九个月，2011年10月3日刑满释放。因本案于2013年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
上诉人（原审被告人）李某，男。因本案于2013年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
原审被告人向兆兵（绰号“赵某”），男。因本案于2013年1月30日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月5日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
原审被告人郑文佳（绰号“胖子”、“天天”）（自报），男。因本案于2013年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
原审被告人李某（2）（自报），男。因本案于2013年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。2013年11月10日被深圳市龙岗区人民法院取保候审。
原审被告人刘某某，男。因本案于2013年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。2013年11月10日被深圳市龙岗区人民法院取保候审。
原审被告人贾彦某某（曾用名贾某某）（自报），男。因本案于2013年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
原审被告人钟某某，男。曾因犯故意伤害罪，于2010年11月13日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑八个月，2011年1月18日刑满释放。因本案于2013年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。2013年11月10日被深圳市龙岗区人民法院取保候审。
原审被告人杨某某（自报），男。因本案于2013年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。2013年11月10日被深圳市龙岗区人民法院取保候审。
原审被告人谯某某（自报），女。因本案于2013年1月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。2013年11月10日被深圳市龙岗区人民法院取保候审。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人徐将军、向兆兵、吴小波、付某、郑文佳、李某、贾彦某某犯寻衅滋事罪，吴小波、李某、刘某某、贾彦某某、钟某某、杨某某、谯某某、李某（2）、郑文佳犯开设赌场罪一案，于2013年10月28日作出（2013）深龙法刑初字第2170号刑事判决。宣判后，原审被告人徐将军、吴小波、付某、李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由及辨护人的辩护意见，并讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定：
一、寻衅滋事
2012年期间，被告人徐将军和董某某在大鹏新区××街道辖区内开设赌场，后两人产生分歧并发生矛盾，徐将军同被告人向兆兵、吴小波、付某等人伺机报复董某某。经徐将军、向兆兵、吴小波、付某等人事先商议，打砸董某某位于大鹏新区××街道××公路××立交西侧一处废弃的平房内所开设的赌场，由吴小波做内应，付某、李某、郑文佳、贾彦某某等人控制赌场外围放风的。2012年11月19日22时许，吴小波在赌场做内应，付某、李某、郑文佳、贾彦某某等人在路边等候，向兆兵带领一群人（身份不明）持砍刀来到现场对涉案赌场进行打砸，并将赌场内的赌资拿走。事后，向兆兵分给吴小波、付某、郑文佳、贾彦某某等人每人人民币400元。
2012年11月19日15时许，向兆兵等人在大鹏新区××街道××路14号附近碰到李某某，向兆兵等人以李某某是董某某的“马仔”为由将其控制，随后向兆兵与徐将军、吴小波、付某、郑文佳、李某等人将李某某带至大鹏新区××街道××山上对李某某进行殴打，并威胁李某某以后不准跟着董某某，李某某身上的现金人民币1900多元被拿走。经鉴定，李某某的损伤程度为轻微伤。
2012年11月22日14时许，徐将军指使吴小波、付某、郑文佳教训董某某的“马仔”张某，后吴小波、付某、郑文佳各持一把砍刀到大鹏新区××街道××西区××号出租屋（张某住处）对张某进行殴打，并威胁张某以后不准跟着董某某。和张某同住在该处的韦某宏也遭到吴小波等人的殴打，韦某宏放在电脑桌上的现金人民币2000元被拿走。
二、开设赌场
2013年1月7日，吴小波找到被告人杨某某、谯某某，吴小波以每天600元的好处费租用杨某某、谯某某所住的大鹏新区××街道××东区××号出租屋开设赌“三公”的赌场并从中牟利，李某在该赌场内负责发牌及抽水，刘某某、贾彦某某、钟某某、李某（2）、郑文佳等人在赌场内望风。2013年1月11日，涉案赌场被公安机关查获，当场抓获余某红、胡某武等参赌人员，当场缴获赌博工具扑克牌8副、无主赌资人民币980元、“水钱”人民币580元。
原判认定上述犯罪事实的证据有：
一、打砸董某某赌场
1、被告人徐将军的供述：2012年10月董某某找其和曹某某合伙开赌档，各占三分之一股份，董某某负责开档、把风、发牌、抽水、放水，其和曹某某负责拉赌客。因董某某分钱不公，其和曹某某于2012年10月28日晚在大鹏××山附近一个在建楼盘里面开赌档，董某某知道后找人让其不要在大鹏开赌档，两人因此有矛盾。2012年11月17日15时许，向兆兵约其到××山西餐厅商量搞董某某。其和付某、吴小波过去。向兆兵提议在董某某开赌档时砸他的赌档，后商量让吴小波到赌档内做内线，向兆兵向其保证“你什么事都不用管，以后开了赌档算我干股就行了”，其同意。当晚向兆兵带人将董某某开的赌档搞了，向兆兵对其称没有抢董某某及赌客的钱。搞董某某是想把他搞走，以后其在大鹏开赌档。当时其在外面没有进去。其听说打了人，有没有抢钱其不清楚。向兆兵事前找其借了一辆车拉他的老乡从龙岗过来。
2、被告人吴小波的供述：2012年11月19日下午，向兆兵、徐将军让其到董某某的赌场内做内应，赌客多时其他人就过去砸场子。当晚其到董某某的赌档，后发短信“还行”给向兆兵，十几分钟后向兆兵带十几、二十人提着砍刀砸场，抢走赌客及抽水的钱，其分到400元。辨认出向兆兵是带人冲老二在××天桥下的赌场的人。
3、被告人付某的供述：赵某说听说徐将军和老二（董某某）有矛盾愿意帮徐将军出气，徐将军不想搞这个事，赵某说他自己去搞，但是搞了老二之后要参徐将军生意即赌档的股份，徐将军说可以。两次在××山见面谈老二的事情其都在场。第二次见面经商量决定由吴小波到老二的赌档做内应，后来赵某带人砸老二的赌档，赵某说打了一个望风的人。砸完赌档后，赵某和徐将军商量说以后看到老二的马仔就收拾，让他不要跟着老二。
4、被告人李某的供述：兆兵和徐将军商量好去砸董某某的赌档，其和付某、郑文佳、贾彦某某坐在中华车上，由其这个车上的人控制董某某赌档外围望风的马仔，吴小波到赌档做内应，兆兵另外带了十几、二十号人砸赌档。晚上其这台车上的人接到电话的时候才知道他们已经搞完了。其听吴小波说抢了董某某赌档内的两万多元。其这个车上的人每人分到400元，吴小波发钱。
5、被害人刘某喜的陈述：2012年11月19日22时40分，其准备到大鹏××园里面高速路桥洞对面赌档赌博时几十个人手持大砍刀冲进去，其逃跑时摔倒在地，一名男子踩着其脑袋，拿着砍刀威胁其不要动。
6、被害人董某某的陈述及辨认笔录：2012年11月20日凌晨1时许，徐将军指使赵某、吴某、付某等带了二三十个人手拿砍刀对其及其朋友实施抢劫，当时其及其朋友在一个房子里赌三公，其中五六人被打。吴某是内应，不确定徐将军是否在现场。事后徐将军打电话告诉其抢了29000元。徐将军因其没有带赌客到他的赌场因此要将其赶出大鹏。辨认出徐将军、付某即阿彪，吴小波即“吴某”，郑文佳跟着徐将军混，李某绰号“老四”，贾彦某某绰号“胖子”，向兆兵即“赵某”。
7、现场勘查笔录及照片。现场位于××街道××公路××立交桥西侧平房附近。
二、殴打李某某
1、被告人吴小波的供述及辨认笔录：其承认参与，但没动手打。徐将军、赵某告诉其抓了老二（董某某）的一个手下，其和付某在盐坝高速××路口附近和徐将军汇合，后将人带到××的一个坟场，赵某带人打老二的手下，其和付某、徐将军在旁边看，后其开车将那名男子送回大鹏。辨认出其和付某跟着徐将军等人到××墓园附近看赵某的人殴打老二的人，向兆兵即在××墓园打人的人。
2、被告人付某的供述：在××墓地那里，赵某和他带的人中的两三个人，其中一个叫“阿宝”的对着老二的马仔边打边骂，叫他们以后不准跟老二。去到墓地现场的人有徐将军、吴小波、郑文佳及其本人。
3、被告人徐将军的供述：2012年11月19日13时许，吴小波、李某、向兆并、郑文佳等人到其家中找其称要收拾董某某，开车寻找董某某过程中碰见董某某的马仔李某，于是对李某拳打脚踢，并让李某打电话给别人让对方不要跟着董某某混。参与殴打李某的人有其、李某、吴小波、向兆兵、郑文佳、向兆兵的老乡、永娃、小勇、四娃共9人，否认拿李某的钱。
4、被告人李某的供述：指认兆兵的手下围堵住对方，参与的人有其、兆兵、吴小波、付某。
5、被告人郑文佳的供述及辨认笔录：徐将军让其开车到××墓园，在车上徐将军称抓了老二的一个小弟。除三个司机外，其他人带着老二的小弟到墓园的山上去，包括徐将军和兆兵、吴小波。辨认出在墓园打人的有徐将军和付某，向兆兵即赵某，参与墓园打人。
6、被害人李某某的陈述及辨认笔录：2012年11月19日下午骑摩托车找工作，在大鹏××路××号门口准备转入老街时被一台小车拦住，其摔倒在地，随后其被殴打并被拉到车上。后又被拉到公墓并再次被殴打，接着又被拉上车，其身上的钱被抢。参与的人有“赵某”，“军哥”，“吴某”，“付某”，搜身的人是“吴某（桃）”，钱其装在裤子右后袋里。辨认出徐将军、吴小波、郑文佳、李某、付某即殴打并抢劫其的人，无法确定谁搜身并抢走其钱财的人，因为那人在其身后搜身并抢走钱财。
7、证人董某某的证言：其朋友李某某骑摩托车时被认做其本人被徐将军、赵某、付某、吴某等人夹持上车押到××公墓殴打，并抢了他身上1900多元。
8、鉴定文书：被害人李某某的损伤程度为轻微伤。（钝器伤）
9、现场勘查笔录及照片。现场位于大鹏新区××街道××号公路上。
三、殴打张某
1、被告人吴小波的供述及辨认笔录：老二扬言要搞其，殴打李某某事件一天后，其和付某、郑文佳三人带两把砍刀，其一把、付某一把，三人到张某的住处对张某拳打脚踢，张某逃跑时不知抓了谁的砍刀因此流血。否认从房间内拿走财物。刀是从徐将军家里拿的，刀是“超子”的。殴打张某系徐将军指使。辨认出徐将军叫其、付某、郑文佳殴打张某。
2、被告人付某的供述：徐将军让其和郑文佳跟着吴小波去教训一下张某，让张某不要再跟老二混。后其和郑文佳、吴小波（阿钟可能也跟着去了）从徐将军家各带一把砍刀找到张某的住处，其找到张某时看到张某一个手指在流血，郑文佳告诉其是张某过去抢他的刀因此受伤。否认拿了张某的财物，认为是张某出于报复诬陷。
3、被告人徐将军的供述：2012年11月22日14时许，董某某的马仔张某骑车从其住处经过，付某提议收拾张某，后付某、吴小波、郑文佳从其家中各拿一把开山刀追张某。付某回来后对其称把对方的两人打得很厉害，张某过来抓他的刀，把张某的手砍伤。吴小波买的开山刀放在其家中。
4、被告人李某的供述：吴小波、付某问徐将军要不要去搞那个马仔，徐将军同意，然后吴小波、付某、郑文佳三人各拿一个砍刀过去。其一直在徐将军家中，未参与。
5、被告人郑文佳的供述及辨认笔录：徐将军让其跟吴小波、付某去看下那人在不在，在的话就教训他一顿，徐将军让吴小波、付某拿刀过去。后其三人到那男子的住处，其在门口望风，吴小波、付某用刀威胁那名男子并用拳头殴打该男子。当时在客厅，未进入房间。那名男子抓住吴小波的刀。辨认出其本人、吴小波、付某是殴打张某的人，徐将军是指使者。
6、被害人张某的陈述：其住××西区××号。2012年11月22日14时30分许，三名持刀男子来到其住处对其殴打，对方用脚踹其，一名男子举起砍刀，其用手抓住对方的刀刃，对方刀往后拖，其因此被划伤。对方其中一人说以后不要在大鹏再看到其。三名男子为“桃歪儿”、“赵某”、和“付某”。其在二楼过道被殴打时，其中两名男子进房间，韦某宏在二楼房间内被对方踹了几脚，放在电脑桌上的2000元被对方拿走。
7、证人陈某（张某女友）的证言：三名持刀男子踹门，其用手机报警，其中一人用刀威胁让其交出手机，手机被对方拿过摔在地上。后来看到张某蹲在二楼过道上，右手流血。韦某宏称他也被殴打，还被拿走2000元。
8、证人韦某警的证言：其住××西区××号，三名男子拿砍刀殴打张某，三名男子打完张某后将其舅舅韦某宏放在电脑桌的2000元拿走，其中一人连续踹了韦某宏几脚。
9、被害人韦某宏的陈述及辨认笔录：三名拿砍刀男子都打张某，后其中一名男子用脚连续踹其三脚，然后将其放在电脑桌上的2000元拿走。辨认出付某像是打其的其中一名男子。
10、证人董某某的证言：2012年11月22日吴某、付某等人持砍刀到张某家里殴打张某及他的朋友，张某的手被划伤，张某的朋友被抢了钱。
11、情况说明：张某不配合验伤，未能出具伤情鉴定报告书。
12、门诊病历、出入院记录：证实张某外伤致右拇、环指末节指腹分别见2cm、1cm呈横型的皮肤裂口，活动性出血。
13、鉴定文书：张某，右手创口若超过1cm可评定为轻微伤。（锐器伤）
14、现场勘查笔录及照片。现场位于大鹏新区××街道××西区××号一楼及西侧阁楼。（卧室门口一条木条上有血迹）
四、开设赌场
1、被告人向兆兵的供述及辨认笔录：指认××街道××东区××号出租屋是吴小波开的赌档，其于2013年1月8日和2013年1月10日两次到该赌档参赌。吴小波、李某负责发牌，李某抽水，望风的人其只认识贾彦某某。指认徐将军、吴小波、付某等人于2012年11月在南澳××开设一个赌场赌三公。李某、郑文佳、贾彦某某都在赌档工作，李某抽水。另外徐将军于2012年11月在××大酒店后面开设一个赌档，吴小波、付某等人都在。辨认出吴小波、徐将军、贾彦某某、付某、郑文佳、李某，这六人在大鹏、南澳××、××开赌场赌三公，徐将军为赌场老大，吴小波、李某发牌抽水，贾彦某某、郑文佳望风，付某在赌场内。
2、被告人吴小波的供述及辨认笔录：承认大鹏市场××东区××号系其开设的赌档，其向“菜婆”提供场地，每天给菜婆600元，其中500元场地费、100元卫生费。赌场开了3天半即被抓。其之前在徐将军开设的赌场内望风，徐将军每天给其200元。其让贾彦某某替其望风，李某、刘某某、郑文佳有时参赌、有时在赌场转。李某有时帮其发牌。辨认出贾彦某某为看水钱的人，刘某某观赌，徐将军等4人参赌，杨某某、李某等4人参赌，龙某某是赌场的承租人，谯某某是租房子的人，花名“菜婆”。
3、被告人付某的供述及辨认笔录：指认徐将军在大鹏新区多个地方开设过赌场。指认××东区××号赌场系吴小波开设，向一对夫妻租的房子。辨认出徐将军、吴小波、李某、赵某，谯某某即赌档的房东，杨某某是房东，李某（2），刘某某，贾彦某某。
4、被告人谯某某的供述及辨认笔录：其和杨某某系同居关系，两人租住在××街道××东区××号，开设赌场的人租用其场地，讲好每天给其300元，赌档开到第四天被查获。辩解被扣押的1212元系其私人的钱财。租住的地方大部分是杨某某在住，其只是偶尔到那住。辨认出徐将军等参赌人员，贾彦某某为赌博望风。
5、被告人杨某某的供述及辨认笔录：其是大鹏××东区××号的二房东，将一楼、二楼各一间分租给范某某，将二楼一个房间分租给冯老三。其和其女友谯某某一般住厂里，偶尔回租房。当天和谯某某系回出租屋拿生活用品。当天其帮忙发了一把牌。辨认出徐将军等4人参赌。
6、被告人徐将军的供述及辨认笔录：大鹏××东区××号一楼的赌档系吴小波所开，吴小波发牌和抽水，李某偶尔帮吴小波发牌，刘某某、贾彦某某、钟某某、李某（2）和郑文佳望风。其帮吴小波拉人过来参赌，但拉的人都没有过来参赌。赌档地点是吴小波找杨某某、谯某某两人租的房，杨某某、谯某某知道是用于开赌档，他两人还天天参赌。辨认出吴小波和李某负责发牌和抽水，钟某某和李某（2）负责望风，杨某某是房东，谯某某也是房东，与其丈夫一起坐庄，刘某某和贾彦某某是望风人员，向兆兵。
7、被告人李某的供述：大鹏××东区××号赌档系吴小波开设，吴小波抽水，其帮吴小波发牌和抽水，郑文佳、贾彦某某望风，付某不在场，徐将军在赌档内参赌，杨某某在赌档内做庄。徐将军打电话给在宁海的吴小波让他带人到大鹏帮他的赌档看场望风，其和郑文佳、贾彦某某跟吴小波来到大鹏帮徐将军在赌档看场。徐将军开设赌档的地方有南澳××1号收费口附近的一个度假村里面，其和吴小波、郑文佳、付某、贾彦某某都被安排在赌档外围望风。每人每天250元，徐将军发钱。后来赌档转到××。
8、被告人刘某某的供述及辨认笔录：承认在吴小波开设的××东区××号赌档内望风，吴小波答应每天给其200元，指认吴小波、李某在赌档内发牌和抽水，徐将军曾在赌档内抽水（案发前一天）。一起望风的还有另外三名男子。辨认出钟某某、郑文佳、贾彦某某在赌档望风，吴小波、李某抽水发牌，徐将军在赌档抽水。
9、被告人郑文佳的供述及辨认笔录：辩解只是参赌，指认徐将军是××东区××号赌档的开设者，吴小波抽水，贾彦某某望风。辨认出吴小波、钟某某、李某（2）、其本人、刘某某、贾彦某某是赌场工作人员。
10、被告人钟某某的供述：2010年5月因故意伤害被龙岗区人民法院判处有期8个月。否认参与开设赌场，辩解参赌。
11、被告人贾彦某某的供述：否认参与开设赌场，指认××东区××号赌档系吴小波开设，其被抓的位置为××东区××号往市场的巷口。
12、被告人李某（2）的供述及辨认笔录：辩解观赌，指认钟某某参赌。辨认出刘某某等参赌人员，李某为发牌的男子。
13、证人余某某的证言及辨认笔录：承认参赌。一名男子抽水。辨认出谭某某参赌，杨某某是庄家，吴小波抽水。
14、证人戴某某的证言：观赌，未参赌。
15、证人胡某某的证言：参赌，一名男子抽水。
16、证人谭某某的证言及辨认笔录：承认参赌，一名穿蓝色外套的男子发牌坐庄。辨认出杨某某发牌坐庄，吴小波、钟某某、李某（2）、李某、郑文佳、刘某某、贾彦某某、徐将军、谯某某等人参赌。
17、证人王某某的证言及辨认笔录：承认参赌，两人坐庄，一人发牌及看牌，另一人抽水，有人负责看水。辨认出吴小波抽水，王某看水，杨某某、谯某某等人参赌。
18、证人龙某某的证言及辨认笔录：承认参赌，一个中年人和一个年轻人都有坐庄，吴小波帮庄家发牌。辨认出王某某为当天坐庄男子，戴某某为9号坐庄男子，谯某某等人参赌，吴小波发牌和抽水。
19、证人某某的证言及辨认笔录：承认2013年1月开始管理××东区××号房屋，该房屋一共两层分别租给四个人，两名男子、两名女子。辨认出谯某某是承租××东区××号整栋房子的租客，其找谯某某收取房租，每月450元。
20、证人范某某的证言：同其老婆周某某住××东区××号，系四个月前杨某某叫其一起合租的，其每月给杨某某400元，居住该处的还有杨某某及谯某某。
21、证人耿某（粤BJ××××中华车车主）的证言及辨认笔录：该车2012年10月—12月借给桃二使用。辨认出吴小波即桃二。
22、提取笔录、扣押清单：吴小波赌资205元、水钱580元、无主赌资980元、扑克牌8付；杨某某200元；李某82元；钟某某2张人民币；谯某某1212元；刘某某赌资250元；耿某轿车一辆。
23、发还清单：中华粤BJ××××小车发还给耿某。
24、抓获经过：2013年1月11日在赌场现场抓获徐将军、吴小波、郑文佳、贾彦某某、李某、李某（2）、刘某某、钟某某、杨某某、谯某某。处理过程中付某到派出所探风被民警发现后抓获。2013年1月30日在重庆万州抓获向兆兵。
25、行政处罚决定书：余某某、龙某某、王某某、戴某某、谭某某、胡某某，均为行政拘留五日。
26、现场勘查笔录及照片。现场位于大鹏新区××街道××东区××号一楼客厅。
27、刑事判决书、释放证明书：付某因犯开设赌场罪于2011年9月9日被龙岗法院判处有期九个月，2011年10月3日刑满释放。钟某某因犯故意伤害罪于2010年11月13日被龙岗法院判处有期八个月，2011年1月18日刑满释放。
原判根据上述事实和证据认为，被告人徐将军、向兆兵、吴小波、付某、郑文佳、李某、贾彦某某无视国家法律，随意殴打他人，任意损毁、强拿硬要他人财物，其行为已经构成寻衅滋事罪；被告人吴小波、李某、刘某某、贾彦某某、钟某某、杨某某、谯某某、李某（2）、郑文佳开设赌场，其行为已经构成开设赌场罪。对被告人吴小波、李某、郑文佳、贾彦某某数罪并罚。在寻衅滋事共同犯罪中，徐将军、吴小波、向兆兵起主要作用，是主犯，被告人付某、李某、郑文佳、贾彦某某起次要作用，是从犯；在开设赌场中吴小波是主犯，李某、刘某某、贾彦某某、钟某某、杨某某、谯某某、李某（2）、郑文佳是从犯，依法可以从犯减轻或者从轻处罚。根据被告人在本案中的作用不同、参与次数不同，在量刑时予以区分。被告人对开设赌场罪认罪态度较好，依法可对开设赌场罪从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决：一、被告人徐将军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年六个月；二、被告人吴小波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币一万；三、被告人向兆兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年六个月；四、被告人付某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；五、被告人郑文佳犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元；六、被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元；七、被告人李某（2）犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；八、被告人刘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；九、被告人贾彦某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元；十、被告人钟某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；十一、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；十二、被告人谯某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；十三，随案移送的扑克牌八副，依法予以没收；人民币3532元，依法予以没收上缴国库。
宣判后，原审被告人徐将军上诉提出，董某某赌场内发生的打砸事件，是向兆兵提议的，并非其指使，其不是主犯，也不在案发现场；2012年11月19日15时许向兆兵等人对李某某进行殴打，其来现场是为了指认李某某是否为董某某的人，其没有对李某某实施任何的暴力行为；其并未指使吴小波、付某等人殴打被害人张某和韦某宏，其不在案发现场，也不是主犯。综上，其行为属寻衅滋事情节轻微，原判认定事实不清，对其量刑过重，请求二审查明事实，依法改判。其辩护人提出相同的辩护意见。
原审被告人吴小波上诉提出，原判在寻衅滋事查明的事实中，对2012年11月19日22时许打砸董某某赌场一事，认定“将赌场内的赌资拿走”，对2012年11月19日15时殴打李某某一事，认定“李某某身上的现金人民币1900多元被拿走”，对2012年11月22日14时许殴打张某一事，认定“韦某宏放在电脑桌上的现金人民币2000元被拿走”，该认定仅有被害人的陈述及被害人亲戚朋友的证言，并无其他证据印证，也未查获这些所谓的钱财，故被害人的相关陈述和被害人亲戚朋友未经质证的证言属于孤证，不能作为定案依据，原判据此认定事实存在错误；其既不是本案的组织者、策划者，也不是寻衅滋事行为的积极实施者，而是受他人指使被动参与犯罪，系起次要作用的从犯，依法应当从轻或减轻处罚。综上，原判认定事实错误，量刑过重，请求二审查清事实，依法改判。其辩护人提出相同的辩护意见。
原审被告人李某上诉提出，其没有参加打砸董某某赌场一案；殴打李某某一案，其到了现场，却没有见过被害人，更没有参与殴打被害人；其在开设赌场犯罪中系从犯，原判对其量刑过重。
原审被告人付某上诉提出，其没有参与策划打砸董某某赌场一事，也没有到现场参与打砸，向兆兵没有分钱给其；关于李某某被打一事，当时其跟着徐将军到了现场，徐将军看到李某某后告诉向兆兵不认识该男子，然后就带着其和李某等人离开了，其不知道是否有人打了该男子，更不知道是否有人拿了该男子的钱；其没有殴打张某，也没有拿张某家任何财物；在其所参与的案件中，其系起次要作用的从犯，原判对其量刑过重；其系于2013年1月11日下午2时许到大鹏派出所投案自首的。综上，请求二审查明事实，依法改判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。
本院认为，上诉人徐将军、吴小波、付某、李某及原审被告人向兆兵、郑文佳、贾彦某某无视国家法律，随意殴打他人，任意损毁、强拿硬要他人财物，其行为已经构成寻衅滋事罪；上诉人吴小波、李某、原审被告人刘某某、贾彦某某、钟某某、杨某某、谯某某、李某（2）、郑文佳开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。对上诉人吴小波、李某、原审被告人郑文佳、贾彦某某应数罪并罚。上诉人付某、原审被告人钟某某均曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，原判对此未予认定不当，本院予以纠正。对于各上诉人所提上诉理由及徐将军、吴小波的辩护人所提辩护意见，经查，三单寻衅滋事犯罪均系因徐将军与董某某之间存在矛盾而引发，且在案证据证实，在三单寻衅滋事共同犯罪中，上诉人徐将军均积极参与并指使他人实施犯罪，原判根据上诉人徐将军在共同犯罪中所起的作用，认定其系主犯并无不当，本院予以确认。上诉人徐将军及其辩护人提出徐将军不是主犯，犯罪情节轻微的相关上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。在打砸董某某赌场一单犯罪中，上诉人李某、吴小波在公安机关的供述与被害人董某某的陈述相互印证，可证实赌资被拿走的事实；在殴打李某某一单犯罪中，被害人李某某明确指认了殴打其的人，陈述了其被拉上车后身上的钱被抢，并有证人董某某的证言予以印证，可证实李某某身上的钱被抢的事实；在殴打张某一单犯罪中，被害人张某、韦某宏与证人韦某警、陈某的证言相互印证，可证实韦某宏放在电脑桌上的现金被拿走的事实。综上，上诉人吴小波及其辩护人提出原判认定相关事实证据不足的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人吴小波积极参与并实施了寻衅滋事犯罪，系起主要作用的主犯，上诉人吴小波及其辩护人提出吴小波系从犯的相关辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于上诉人李某、付某提出没有参与打砸董某某赌场的相关上诉理由，经查，上诉人李某在公安机关供称商议时确定由其与付某、郑文佳、贾彦某某坐中华牌汽车负责外围放风，当晚这台车上的人在一个路口等电话通知行动，后接到电话才知道他们已经砸了赌档，该供述与徐将军、吴小波等人证实事先商议并打砸董某某所开的赌档的经过能够相互印证，可证实原判所认定的上诉人李某、付某参与打砸董某某赌档的事实。对于上诉人付某提出没有参与殴打张某的相关上诉理由，经查，被害人张某证实持刀到其住处对其进行殴打的人中有上诉人付某，上诉人吴小波、徐将军、李某及原审被告人郑文佳均证实上诉人付某参与了殴打张某，上诉人付某在公安机关详细供述了其参与殴打张某的经过，以上证据相互印证，足以证实原判认定的事实。原判根据上诉人李某、付某在各自所参与的共同犯罪中所起的作用，认定二人为从犯，并在量刑时充分予以体现，上诉人李某、付某上诉提出原判量刑过重，据此再次请求从轻处罚的相关上诉理由均不能成立，本院不予采纳。对于上诉人付某提出其系自首的相关上诉理由，经查，上诉人付某在公安机关稳定供称听说徐将军因赌博被派出所抓走了，其到派出所门口查看时也被抓了；深圳市公安局大鹏派出所出具的抓获经过，证实付某在大鹏派出所探风，派出所民警发现其形迹可疑，遂将其带回派出所审查的经过。以上证据相互印证，可证实上诉人付某并非主动投案，而是因形迹可疑被带回派出所审查，且上诉人付某被抓后并未如实供述自己的主要犯罪事实，故其行为不构成自首，上诉人付某所提相关上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判根据上诉人徐将军、吴小波、付某、李某及原审被告人向兆兵、郑文佳、李某（2）、刘某某、贾彦某某、钟某某、杨某某、谯某某的犯罪事实和量刑情节，对各上诉人及原审被告人决定刑罚适当，本院予以确认。上诉人徐将军、吴小波、付某、李某所提上诉理由及徐将军、吴小波的辩护人所提辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 正 茂
审 判 员 武 文 芳
代理审判员 李 辉
二〇一四年一月十七日
书 记 员 李月娥（兼）
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。