新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）五垦刑初字第00103号
公诉机关新疆生产建设兵团五家渠垦区人民检察院。
被告人李某，男，32岁。
新疆生产建设兵团五家渠垦区人民检察院以五垦检刑诉（2014）76号起诉书指控被告人李某犯盗窃罪，于2014年6月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。于2014年7月9日作出判决。被告人李某于2014年7月11日以其没有参与共同盗窃，且具有自首，退赃等从轻情节，原审法院量刑过重为由，提出上诉。新疆生产建设兵团第六师中级人民法院于2014年8月11日作出（2014）兵六刑终字第21号刑事裁定书，撤销原判发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2014年9月22日公开开庭进行了审理，五家渠垦区人民检察院检察员魏跃峰、代检察员胡志建出庭支持公诉，被告人李某到庭参加诉讼。现已审理终结。
五家渠垦区人民检察院指控，2013年7月3日凌晨1时许，被告人李某伙同马某某（已判刑），经预谋后窜至五家渠市天山南路博洋通讯店，二人使用事先准备好的扳手、撬杠将该通讯店后窗户的防护栏撬开后潜入店内，窃得现金2000元以及OPPO、联想、中兴等品牌手机共计66部。马某某将其中一部OPPO手机分给被告人李某，马某某、李某共同出售手机两部，马某某个人出售手机6部，剩余56部手机案发后均被公安机关依法扣押。经鉴定，被盗手机价值共计33546元。
针对上述事实，公诉机关当庭出示了本案的书证、鉴定结论、现场勘验检查笔录以及证人证言和被害人陈述、被告人供述、视听资料等证据，并认为，被告人李某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人李某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均有异议。李某辩称，其未与马某某共同盗窃，只是为尽快收回借款，在怀疑马某某手机来路不明的情形曾与马某某一起销赃。
经审理查明：2013年7月3日凌晨1时许，被告人李某伙同马某某（已判刑）预谋后窜至五家渠市天山南路博洋通讯店，由李某在外负责放风，马某某用事先准备好的扳手、撬杠等工具撬开博洋通讯店后窗户防护栏潜入店内，窃得现金2000元以及OPPO、联想、中兴等品牌手机共65部。事后，李某、马某某共同销售所盗手机2部，马某某个人销售6部，其余57部手机由马某某保管，后被公安机关依法扣押。经鉴定，被盗65部手机价值共计33546元。合计盗窃价值35546元。
案发后，被告人李某在逃，2013年7月6日公安机关对其网上追逃，2014年4月21日李某主动向山东省武城县公安局老城派出所投案，但其否认与马某某共同盗窃的事实。
另查明，被盗现金2000元及已被销赃的8部手机、马某某处保管的57部手机均已依法追回并发还失主。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、报案材料、立案决定书证实，2013年7月3日，失主王某到五家渠垦区公安局刑事侦查大队报案，称自己在五家渠博洋通讯店内的手机、现金被盗。公安机关遂于当日立案侦查。
2、户籍证明证实，被告人李某的个人基本信息。
3、在逃人员信息表证实，李某因伙同马某某盗窃手机于2013年7月6日被五家渠垦区公安局上网通缉。
4、调取证据清单、扣押清单、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、发还清单、随案移交物品清单证实，公安机关因案件需要向相关人员调取与本案相关联的证据，并对被告人李某居住地点昌吉市鑫隆宾馆205房间进行搜查，将涉案手机予以扣押，并全部发还失主。
5、（2013）五垦法刑初字第104号刑事判决书及（2014）兵六刑终字第02号刑事裁定书证实，被告人李某伙同马某某盗窃手机65部和2000元现金的事实。
6、到案经过证实，2014年4月21日被告人李某到山东省武城县公安局老城派出所投案，称其系被新疆维吾尔自治区五家渠市公安局上网追逃人员。
7、入所体检表证实，被告人李某送入看守所时经体检，体表无外伤。
（二）证人证言
1、证人杨某的证言证实，她是马某某的女朋友，2013年6月份她与马某某入住昌吉鑫龙宾馆，7月1日，马某某拿着她的三星手机与李某一同外出，直至7月3日早上回来，回来时马某某拿着把扳手，说是工地出了点事，她问马某某要自己的三星手机，马某某从身上拿出两部手机，除了她的三星手机外，还有一部白色的OPPO手机，马某某让她用OPPO手机，之后马某某出去了，回来时又拿了一部白色的酷派手机，她问马某某手机哪来的，马某某说是李某三哥给的。她还证实，7月4日，马某某和李某曾去过昌吉市亚中商城，当晚，马某某给商店的老板还过欠款2200元。7月5号，李某还用一部黑色的大屏幕手机将马某某先前给其的白色酷派手机换走。
2、证人唐某某的证言证实，2013年7月14日，他在昌吉市飞马转盘摊位从一个叫马某某手中以550元价格收购一部黑色联想手机、一部白色OPPO手机。当天与马某某一起来的还有一个中年男子，比马某某胖一点。
3、证人杨某某的证言证实，2013年7月4日，他在自己的国华通讯店从一个叫马某某手中以650元的价格收购联想手机一部。当天与马某某一起来的还有一个中年男子，比马某某胖一点。
4、证人王某某证实，2013年7月4日，他在昌吉市亚中商城从一个叫马某某手中以500元价格收购联想A590型手机一部。
5、证人龚某某证言证实，2013年7月4日，他在自己的一鸣通讯店从一个叫马某某手中以300元价格收购联想A800型手机一部。
6、证人吕某某证言证实，2013年7月4日，他在自己锡侠通讯店从一个叫马某某手中以200元价格收购中兴ZTE-U807型手机一部。
7、证人胡某证言证实，2013年7月4日，他在亚中商城从一个叫马某某手中以300元价格收购联想P700i型手机一部。
8、证人马某某证言证实，被告人马某某和其女朋友住在鑫龙宾馆307房间，李某是马某某的朋友，2013年6月4日入住该宾馆，住在该宾馆205房间，李某最后一次住店是7月3日，7月6日离开。期间李某曾用他的驾驶证作抵押向她借过钱。
9、证人魏某某证言证实，2013年的7月1、2号李某以他的身份证抵押向她借了800元钱，至今未还，目前李某抵押的身份证已被公安机关拿走。
（三）被害人陈述
王某的陈述证实，2013年7月3日早晨9时许，她与店员开门的时发现靠门口柜台内的手机被盗，经查看发现小偷是从后窗户进入的，她便和店员报案，经清点，发现被盗手机共69部、现金2000元。
（四）现场勘验检查笔录及刑事科学技术照片
1、现场勘验检查笔录及刑事科学技术照片证实，五家渠垦区公安局于2013年7月3日依法对五家渠博洋通讯店被盗现场进行勘查。
2、辨认笔录证实，（1）被告人李某辨认同案犯马某某及其伙同马某某盗窃博洋通讯店时的放风地点；（2）经混杂辨认，证人胡某、唐某某、龚某某、吕某某、王某某、杨某某辨认出被告人马某某；（3）同案犯马某某辨认李某及其实施盗窃、销赃的地点。
（五）鉴定意见
五价认涉字（2013）0106号涉案物品估价鉴定结论书证实，被告人李某伙同马某某盗窃的联想S890手机等物品的现实价格为33546元。
（六）被告人供述
1、被告人李某的供述证实，2013年7月2日晚上，他和马某（马某某）在五家渠市的网吧上网时，马某提议找个地方偷点东西，他就答应了。他们绕到一个手机店后面，从旁边的石头缝中拿出一个扳手、一根短钢钎和两双手套。马某用扳手和钢钎把手机店的防盗窗打开后跳了进去，他在外面放风。后马某从里面递出来一个装着好多手机的布袋子，当时他也没清点手机的数量。之后他们回了昌吉，并在昌吉邮电局附近一家手机店以500元的价格卖了一部盗窃的手机，还在外面的摊子以200元的价格卖了一部手机。
2、同案犯马某某的供述证实，2013年7月3日凌晨1时许，他和李某二人窜入五家渠博洋通讯店内盗窃店内手机69部，现金2000元，之后予以销赃的事实。
（七）视听资料
光盘2张，证实公安机关在五家渠看守所对被告人李某讯问时进行了同步录音录像。
本院认为，被告人李某无视国家法律，以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，侵犯了公民的财产所有权，其行为已构成盗窃罪。属共同犯罪。公诉机关指控被告人李某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。但起诉书指控被告人李某盗窃手机66部，与在案证据及已发生法律效力的判决确定的数量不符，应纠正为65部，同时起诉书指控被告人李某涉案价值33546元属计算有误，应纠正为35546元。案发后被告人李某在逃，2014年4月21日其主动向山东武城县公安局老城派出所投案，但因李某未如实供述其与马某某共同盗窃的犯罪事实，不符合自首认定的相关要件，不应认定其自首。被告人李某辩称，其未与马某某共同盗窃，其只是在马某某盗窃后与马某某一起销赃，经查，被告人李某归案后多次供述其与马某某共同盗窃的事实，且在第一次庭审阶段自愿认罪，现被告人李某翻供，称其未参与盗窃，但其未提供任何证据及相关证据线索推翻以前的供述，且其该辩解理由亦与在案证据马某某的供述、被告人李某对案发现场的辨认相悖，故本院对其上述辩解理由不予采纳。鉴于案发后，被盗赃款、赃物已全部追回并发还失主，量刑时可对被告人从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金17500元，于本判决生效后十日内缴纳。
（刑期自本判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月5日起至2015年10月20日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向新疆生产建设兵团第六师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘建江
审 判 员 甘卫东
代理审判员 刘丽萍
二〇一四年十月十七日
书 记 员 徐 瑜