重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第03444号
上诉人（原审被告）陈洪波。
委托代理人肖平英，重庆市永川区大安法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）重庆市渝琥石英砂有限公司。
法定代表人李光烈，董事长。
委托代理人李东洋。
上诉人陈洪波因与被上诉人重庆市渝琥石英砂有限公司劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2015）永法民初字第00077号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明，陈洪波系重庆市渝琥石英砂有限公司的职工，从事机修工作。2013年12月21日下午3时许，陈洪波在选矿车间锯钢棒时，被钢棒压伤左中指。陈洪波受伤后在重庆市永川区中医院住院治疗24天（2013年12月23日至2014年1月16日），经诊断为“开放性指骨骨折（左手中指末节）”。陈洪波出院后次日便回重庆市渝琥石英砂有限公司继续工作。2014年1月7日，重庆市永川区人力资源和社会保障局作出永人社伤险认决字（2014）255号工伤认定决定书，认定陈洪波受伤属于工伤。2014年3月3日，重庆市渝琥石英砂有限公司向重庆市永川区劳动能力鉴定委员会申请对陈洪波进行劳动能力鉴定。重庆市永川区劳动能力鉴定委员会于2014年4月30日作出永劳鉴（初）字（2014）437号劳动能力致残等级鉴定结论通知书，鉴定结论为陈洪波的伤残等级为十级，无护理依赖。
2014年8月27日，陈洪波因不满意组长刘时军的工作安排，与刘时军发生纠纷。2014年8月28日，重庆市渝琥石英砂有限公司维修部主管厉胃祥和维修部经理任合林向该公司总经理部和行政部提交《关于对陈洪波同志予以辞退的申请》，以陈洪波在工作场所打架斗殴，品行不端、严重损害公司信誉，故意不服从工作安排，故意违抗合理指挥，打骂或辱骂上级和同事，严重违反公司员工手册的规定要求总经理部对陈洪波予以辞退。2014年9月5日，重庆市渝琥石英砂有限公司作出解聘合同，解除与陈洪波之间的劳动合同，并于当日向陈洪波送达。2014年11月16日，重庆市渝琥石英砂有限公司工会委员会作出《工会关于陈洪波开除一事的回复》，认为陈洪波严重违反公司的相关规章制度，对重庆市渝琥石英砂有限公司开除陈洪波的决定没有异议。
2014年9月12日，陈洪波向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：重庆市渝琥石英砂有限公司支付陈洪波违法解除劳动合同的赔偿金37000元（3700元／月×5个月×2倍）、失业保险金12600元（875元／月×12个月×120%）、一次性伤残补助金25900元（3700元／月×7个月）、一次性工伤医疗补助金8502元（4251元／月×2个月）、一次性伤残就业补助金25506元（4251元／月×6个月）、停工留薪期工资11100元（3700元／月×3个月）、工伤生活津贴5180元（3700元／月×70%×2个月）、住院期间的护理费1152元（48元／天×24天）、住院伙食补助费192元（8元／天×24天）、交通费100元。重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月28日作出渝永劳仲案字（2014）第1959号仲裁裁决书，裁决：由重庆市渝琥石英砂有限公司支付陈洪波一次性伤残就业补助金25506元（4251元／月×6个月）、停工留薪期工资差额1790元（3488元／月×0.8个月-1000元）、住院期间的护理费1296元（48元／天×8天＋57元／天×16天）、交通费100元、赔偿金34535元（3453.50元／月×5个月×2倍）。
同时查明，陈洪波2012年11月至2013年12月的月平均工资为3488元。重庆市渝琥石英砂有限公司为陈洪波参加了工伤、养老、医疗、失业、生育保险。《重庆市渝琥石英砂有限公司员工手册》第七章第三条规定，本公司员工的惩处分为“辞退”（不予经济补偿）、“记大过”、“记过”、“警告”。（一）员工有下列情况之一者，应予以“辞退”处分。……3、在工作场所聚赌或打架斗殴者。……5、品行不端，严重损害公司信誉者。……8、胁迫上级主管、故意违抗合理指挥、故意不服从工作安排或经考察不能胜任原职工作而另行调整其他岗位拒不服从者、打骂或侮辱上级和同事，情节严重者。重庆市渝琥石英砂有限公司曾经就安全知识和《重庆市渝琥石英砂有限公司员工手册》的相关规定对陈洪波等职工进行了考试。
一审庭审中，重庆市渝琥石英砂有限公司认可其公司已经从重庆市永川区城乡居民合作医疗保险中心领取了陈洪波的一次性伤残补助金14014元、一次性工伤医疗补助金8502元。
重庆市渝琥石英砂有限公司诉称，陈洪波系该公司的职工，陈洪波严重违反原告的规章制度，公司对其予以辞退，符合法律规定，不应支付赔偿金，不应支付陈洪波护理费，交通费应由工伤保险基金支付。公司不服重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会渝永劳仲案字（2014）第1959号仲裁裁决书，故起诉要求不支付被告住院期间的护理费、交通费、赔偿金。
陈洪波辩称，其系重庆市渝琥石英砂有限公司的职工，2013年12月21日因工受伤。2014年1月7日，受伤被认定为工伤。2014年4月30日，被鉴定为十级伤残。2014年9月5日，重庆市渝琥石英砂有限公司无故开除陈洪波。属于违法解除劳动合同，故要求重庆市渝琥石英砂有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金37000元（3700元／月×7个月×2倍）、失业保险待遇损失18900元（875元／月×18个月×120%）、一次性伤残补助金25900元（3700元／月×7个月）、一次性工伤医疗补助金8502元（4252元／月×2个月）、一次性伤残就业补助金25506元（4252元／月×6个月）、住院伙食补助费192元（8元／天×24天）、住院期间的护理费1368元（57元／天×24天）、停工留薪期工资11100元（3700元／月×3个月）、工伤生活津贴5180元（3700元／月×70%×2个月）、交通费100元。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。该案中，陈洪波严重违反了重庆市渝琥石英砂有限公司的规章制度，重庆市渝琥石英砂有限公司依照公司的规章制度解除与陈洪波之间的劳动合同符合法律规定，故陈洪波要求重庆市渝琥石英砂有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的理由不能成立，不予采纳。
重庆市渝琥石英砂有限公司已经为陈洪波参加失业保险，陈洪波可以向劳动保障行政部门申领失业保险金，故陈洪波要求重庆市渝琥石英砂有限公司支付失业保险待遇损失的理由不能成立。
陈洪波的受伤性质为工伤，重庆市渝琥石英砂有限公司解除与陈洪波之间的劳动合同，重庆市渝琥石英砂有限公司应按《工伤保险条例》的相关规定支付陈洪波各项工伤保险待遇。
陈洪波系工伤保险参保职工，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，陈洪波治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金审核支付，由于重庆市渝琥石英砂有限公司已经从工伤保险基金领取了陈洪波的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，应将已经领取的费用支付给陈洪波，故重庆市渝琥石英砂有限公司应给付陈洪波一次性伤残补助金14014元、一次性工伤医疗补助金8502元。
根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，十级按6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付。2013年度重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资为4252元，故陈洪波的一次性伤残就业补助金为25512元（4252元／月×6个月）。
工伤职工停工留薪期，是指职工发生工伤或者患××后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。该案中，陈洪波在住院期间停止工作接受治疗，出院后没有停止工作，故陈洪波的停工留薪期应计算24天即0.8个月，为2790.40元（3488元／月×0.8个月）。
根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满后，应当进行劳动能力鉴定，鉴定期间停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得××假工资。该案中，陈洪波出院后继续工作，故其不应主张工伤生活津贴。
陈洪波住院24天，本院按50元／天计算护理费，故陈洪波住院期间的护理费为1200元（50元／天×24天）。
虽然陈洪波没有举示交通费的相关证据，但交通费系陈洪波因工伤实际产生的费用，故该院根据陈洪波住院治疗情况酌情计算100元。
综上所述，重庆市渝琥石英砂有限公司应支付陈洪波一次性伤残补助金14014元、一次性工伤医疗补助金8502元、一次性伤残就业补助金25512元、停工留薪期待遇2790.40元、住院期间的护理费1200元、交通费100元，合计52118.40元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、由重庆市渝琥石英砂有限公司支付陈洪波一次性伤残补助金14014元；二、由重庆市渝琥石英砂有限公司支付陈洪波一次性工伤医疗补助金8502元；三、由重庆市渝琥石英砂有限公司支付陈洪波一次性伤残就业补助金25512元；四、由重庆市渝琥石英砂有限公司支付陈洪波停工留薪期待遇2790.40元；五、由重庆市渝琥石英砂有限公司支付陈洪波住院期间的护理费1200元；六、由重庆市渝琥石英砂有限公司支付陈洪波交通费100元；七、重庆市渝琥石英砂有限公司不予支付陈洪波其他费用。上述一至六项合计52118.40元，限重庆市渝琥石英砂有限公司于判决生效后15日内履行完毕。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市渝琥石英砂有限公司负担。
陈洪波不服该判决，上诉称，陈洪波与同事之间有争执，但公司当时并未通知陈洪波接受处罚，也没有找工会来协调，更没找陈洪波询问此事，这件事就是同事间的小纠纷，根本不足以做任何处罚。而公司在多日之后收到仲裁委开庭通知后才以开除的方式解聘陈洪波，其行为是打击报复，是违法解除劳动合同，理应支付违法解除劳动合同的赔偿金，并赔偿失业保险待遇损失。一审法院对陈洪波的一次性伤残补助金判决错误，因为庭审查明，陈洪波工资为3488元，以此计算伤残补助金应为24416元。伙食补助费公司也领取了，一审不予主张，也是不正确的。请求：撤销原判。1、重庆市渝琥石英砂有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金34880、失业保险待遇损失18900元、一次性伤残补助金24416、一次性工伤医疗补助金8502元、一次性伤残就业补助金25506元（4252元／月×6个月）、住院伙食补助费192元、住院期间的护理费1200元（57元／天×24天）、停工留薪期工资3488元、工伤生活津贴4883元、交通费100元。
重庆市渝琥石英砂有限公司答辩称，陈洪波在公司上班5年多，但是其个人行为一直都有问题，2013年有违规行为，因为信用卡的事情对公司造成了不好的影响。2014年威胁经理，经理受理威胁后，把其旷工变事假，后面又打架。准备证据确实是在之后，但这些事情确实发生，陈洪波辱骂领导，主管和部门经理写情况说明和辞退申请书，经工会及领导研究以后才辞退的。所以解除与其的劳动关系是公司按规定程序办理，并不构成违法解除，认可一审判决。
经二审审理查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，重庆市渝琥石英砂有限公司对陈洪波违反公司规章制度的行为进行了调查核实，认为陈洪波的行为严重违反了公司的规章制度，决定解除双方的劳动关系，并提交工会审议。重庆市渝琥石英砂有限公司公会委员会审查后认为公司的处理符合公司规章制度和法律规定，同意公司的处理意见。所以，重庆市渝琥石英砂有限公司依公司规章对陈洪波进行管理，并依程序作出对陈洪波辞退的决定不违反法律的规定。陈洪波要求重庆市渝琥石英砂有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
重庆市渝琥石英砂有限公司已经为陈洪波参加失业保险，陈洪波可以向劳动保障行政部门申领失业保险金，故陈洪波要求重庆市渝琥石英砂有限公司支付失业保险待遇损失的理由不能成立。
关于陈洪波相应的工伤待遇的主张，根据其上诉请求可见，陈洪波对一审判决第二、三、五、六项主张的金额无异议，本院不再缀述。
关于陈洪波的一次性伤残补助金，因陈洪波系参保职工，该工伤待遇应由工伤基金审核支付，由于重庆市渝琥石英砂有限公司已经领取，该公司应将已领取的费用支付给陈洪波。陈洪波上诉要求按3488元为工资基数计算一次性伤残补助金，实质上是陈洪波认为单位工伤保险未足额缴纳，单位应承担与工伤基金支付的一次性伤残补助金的差额部分损失。因工伤保险条例规定一次性伤残补助金是以平均月缴费工资计算，而用人单位是否足额交纳工伤保险费用，系相关行政管理部门审查范畴，陈洪波在本案中要求重庆市渝琥石英砂有限公司承担其自认为的一次性伤残补助金差额损失的依据不足，故对陈洪波在本案中要求以3488元为工资基数计算一次性伤残补助金的请求，本院不予支持。
关于停工留薪期待遇。本案中，陈洪波在住院期间停止工作接受治疗，出院后没有停止工作，故陈洪波的停工留薪期应计算24天即0.8个月，为2790.40元（3488元／月×0.8个月）。陈洪波关于应享有一个月停工留薪期待遇3488元的上诉请求，不能成立。
根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满后，应当进行劳动能力鉴定，鉴定期间停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得××假工资。本案中，陈洪波出院后继续工作，故对陈洪波关于应享受工伤生活津贴的上诉请求，本院不予支持。
关于陈洪波请求的住院伙食补助费192元，因陈洪波系参保职工，该工伤待遇应由工伤基金审核支付，所以，一审法院对陈洪波的该项请求不予支持正确。
综上，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，处理恰当。对陈洪波的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由陈洪波负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理审判员 陈 杨
代理审判员 周媛媛
二〇一五年八月二十一日
书 记 员 卢姝颖