四川省汉源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汉刑初字第5号
公诉机关汉源县人民检察院。
被告人李某某，男，汉族，四川省汉源县人，文盲，居民，住四川省汉源县。2013年8月27日因涉嫌非法持有枪支被汉源县公安局依法取保候审，2013年9月9日被依法刑事拘留，2013年9月12日被依法监视居住，2013年11月27日被汉源县人民检察院决定继续监视居住，2013年12月19日被本院决定继续监视居住，2014年1月14日被本院决定逮捕，同日被本院决定继续监视居住。
被告人刘某某，男，汉族，四川省汉源县人，小学文化，农民，住四川省汉源县。2013年9月4日因涉嫌非法持有枪支被汉源县公安局依法刑事拘留，2013年9月6日被依法取保候审，2013年11月27日被汉源县人民检察院决定继续取保候审，2013年12月19日被本院决定继续取保候审，2014年1月14日被本院决定逮捕，同日被本院决定监视居住。
汉源县人民检察院以汉检刑诉[2013]171号起诉书指控被告人李某某犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，被告人刘某某犯非法买卖枪支罪，于2013年12月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2014年1月2日公开开庭审理了本案。汉源县人民检察院指派检察员熊桂梅出庭支持公诉，被告人李某某、刘某某均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
汉源县人民检察院指控：2010年，被告人李某某将捡到的两支自制火药枪藏于家中。2013年4月，被告人李某某用一支火药枪和1400元现金从被告人刘某某处换得两条狗。被告人刘某某将换取的火药枪藏于家中。经鉴定：被告人李某某持有的一支枪及李某某与刘某某交换的一支枪均系以火药气体为动力发射金属弹丸的自制火药枪，具有杀伤力。
2013年8月26日、9月3日，公安民警分别找被告人李某某、刘某某调查时，二人主动交出了各自持有的枪支。
公诉机关向法庭出示的证据有勘验、检查笔录，书证，物证照片，鉴定意见，证人证言，被告人供述和辩解等。公诉机关认为，被告人李某某违反枪支管理规定，私自将一支枪支交换给刘某某，非法持有枪支一支，应当以非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，数罪并罚追究其刑事责任；被告人刘某某违反枪支管理规定，私自从李某某处换取枪支一支，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。被告人李某某主动投案如实供述非法持有枪支的犯罪事实，系自首，对其非法持有枪支罪可以从轻或者减轻处罚；被告人李某某到案后如实供述非法买卖枪支的犯罪事实，对其非法买卖枪支可以从轻处罚；被告人刘某某主动投案如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。为此，诉请本院依法分别判处。
被告人李某某对公诉机关指控其犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪的事实和罪名无异议，提出给被告人刘某某买狗时一并赠送的枪。
被告人刘某某对公诉机关指控其犯非法买卖枪支罪的事实和罪名无异议。
经审理查明：2010年，被告人李某某将捡到的两支自制火药枪藏于家中。2013年4月，被告人李某某用其中一支自制火药枪和1400元现金与被告人刘某某交换了两条狗。被告人刘某某将换取的火药枪藏于家中。经鉴定：被告人李某某持有的一支枪及李某某与刘某某交换的一支枪均系以火药气体为动力发射金属弹丸的自制火药枪，具有杀伤力。
2013年8月26日，公安民警在汉源县轿顶山锰矿看守房内挡获被告人李某某后，被告人李某某主动上缴其持有的枪支一支和疑似火药、弹丸、引火各一瓶，并在公安机关询问时如实供述其非法持有枪支的犯罪事实；2013年9月3日，公安民警在汉源县大岭乡海子村5组挡获被告人刘某某后，被告人刘某某主动上缴其换得的枪支，并向公安机关如实供述其非法买卖枪支的犯罪事实。
认定上述事实的证据有：1、犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明、汉源县公安局富林东城派出所证明、汉源县公安局唐家派出所证明，证实被告人李某某、刘某某的身份情况及二被告人无前科的事实；2、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、取保候审决定书、取保候审保证书、监视居住决定书、释放通知书、释放证明书、到案经过，证实案件的来源、侦查和被告人李某某、刘某某被抓获经过及被告人李某某在接受公安机关询问时如实供述其非法持有枪支的犯罪事实，被告人刘某某主动上缴其换得的枪支，并向公安机关如实供述其非法买卖枪支的犯罪事实的事实；3、辨认笔录、辨认照片、辨认照片说明、现场勘查笔录、现场图、现场照片、提取物品、文件清单、扣押清单、涉案枪支照片、汉源县公安局治安管理大队收据、汉源县公安局万工派出所情况说明、证人付某某的证词、被告人李某某、刘某某的供述和辩解，证实被告人李某某、刘某某非法买卖枪支，被告人李某某非法持有枪支的时间、地点、事实经过的事实；4、雅安市公安局物证鉴定所川雅公刑技[2013]字305号枪支、弹药鉴定意见书、川雅公刑技[2013]字307号枪支、弹药鉴定意见书、鉴定意见通知书、照片，证实公安机关从被告人李某某、刘某某处扣押的枪支系以火药气体为动力发射弹丸的自制火药枪、具有杀伤力的事实。上述证据，均能相互印证，形成证据锁链，经庭审质证后，依法予以确认。
汉源县人民医院门诊疾病证明书、彩超检查报告、出院病情证明书、会诊单，雅安市红十字医院出院证等证据，与指控被告人李某某、刘某某犯非法买卖枪支罪，指控被告人李某某犯非法持有枪支罪，无直接因果关系，本院依法不予采信。
本院认为，被告人李某某、刘某某违反法律规定，未经有关部门批准许可，非法买卖以火药气体为动力、发射金属弹丸的自制火药枪1支，该枪支经鉴定具有杀伤力，二被告人的行为均已触犯刑律，构成非法买卖枪支罪，依法应予惩处；被告人李某某还违反枪支管理规定，擅自持有以火药气体为动力、发射金属弹丸的自制火药枪1支，该枪支经鉴定具有杀伤力，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪，依法应予惩处，对被告人李某某应数罪并罚执行刑罚。公诉机关指控被告人李某某、刘某某犯非法买卖枪支罪，指控被告人李某某犯非法持有枪支罪，其罪名成立，指控证据确实、充分，本院依法予以支持。被告人李某某提出给被告人刘某某的枪系其买狗过程中赠送的辩护意见，与本院查明的被告人李某某用一支自制火药枪和1400元现金与被告人刘某某交换了两条狗的事实不符，本院依法不予采纳。鉴于被告人李某某在接受公安机关询问时如实供述非法持有枪支的犯罪事实，系自首，对其非法持有枪支罪依法可以从轻或者减轻处罚；被告人李某某到案后如实供述非法买卖枪支的罪行，对其非法买卖枪支依法可以从轻处罚，本院依法对其从轻处罚。被告人刘某某案发后主动投案如实供述自己的罪行，系自首，且系初犯，具有法定和酌定可以从轻或者减轻处罚，本院依法对其减轻处罚。为此，根据被告人李某某、刘某某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第五条第一款第（二）项，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月；
二、被告人刘某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；
三、没收自制火药枪二支（由汉源县公安局销毁）；
四、追缴被告人刘某某违法所得1400元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨德会
代理审判员 杜 江
人民陪审员 邱永高
二〇一四年一月二十四日
书 记 员 刘 琳
附相关法律法文：《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第一百二十八条第一款：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款：个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
第（二）项：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
第五条第一款：具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
第（二）项：非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第三条：根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。