黑龙江省拜泉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑0231刑初47号
公诉机关黑龙江省拜泉县人民检察院。
被告人袁某，别名“小某”,女，1992年5月21日出生于吉林省梅河口市，汉族，初中文化，无职业，住吉林省梅河口市。2017年1月7日因涉嫌犯盗窃罪被取保候审，2017年4月25日经本院决定被逮捕，2017年5月11日被取保候审，2017年7月7日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市第一看守所。
拜泉县人民检察院以黑拜检诉刑诉〔2017〕46号起诉书指控被告人袁某犯盗窃罪，于2017年4月25日向本院提起公诉。本院于当日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。拜泉县人民检察院指派检察员李金花、书记员贾小明出庭支持公诉，被告人袁某到庭参加了诉讼。后因出现新情况、新证据，本案不宜适用简易程序进行审理，遂于2017年5月12日转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。拜泉县人民检察院指派检察员李海军、书记员翟洪岩出庭支持公诉，被告人袁某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
拜泉县人民检察院指�，被告人袁某于2016年7月27日上午10时许，伙同王某某(已判决)、杨某某(已判决)窜至拜泉县东x南x道街附近，由杨某某、袁某进入被害人董某某经营的xx超市室内购买二条软包中华香烟、二条硬包中华香烟。杨、袁二人将香烟带到王某某所驾驶车内，由王某某用假烟替换真烟，再由杨、袁二人将假烟退回。经鉴定，所盗香烟价值人民币2300.00元（本文币种均为人民币）。
经侦查，被告人袁某于2017年1月6日在吉林省梅河口市被公安机关抓获。
公诉机关认为，被告人袁某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人袁某系主犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定对其处罚，同时向本院提出判处被告人袁某有期徒刑一年以下，并处罚金的量刑建议。
被告人袁某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，对量刑建议无意见。
经审理查明，被告人袁某于2016年7月27日上午10时许，伙同王某某(已判决)、杨某某(已判决)窜至拜泉县东x南x道街附近，由杨某某、袁某进入被害人董某某经营的xx超市室内购买二条软包中华香烟、二条硬包中华香烟。杨、袁二人将香烟带到王某某所驾驶车内，由王某某用假烟替换真烟，再由杨、袁二人将假烟退回。经鉴定，所盗香烟价值2300.00元。经侦查，被告人袁某于2017年1月6日在吉林省梅河口市被公安机关抓获。被盗香烟被公安机关依法扣押并发还被害人。
另查明，被告人袁某在本院于2017年4月25日对其决定逮捕后，在羁押期间，于2017年5月10日被齐齐哈尔市医学院附属第二医院检测出宫内早孕，我院遂于2017年5月11日对其变更强制措施为取保候审。后被告人袁某在取保候审期间于2017年6月2日被天津河东东山医院检查出胚胎停育并流产。
本案在审理过程中，经我院委托被告人袁某户籍所在地吉林省梅河口市司法局对被告人袁某的相关情况进行调查，梅河口市司法局以被告人袁某在天津市东丽区打工，在当地有固定住所，户籍地与经常居住地不一致为由，不同意袁某在该市接受社区矫正，故不予接收。我院遂委托被告人袁某的经常居住地的天津市东丽区司法局对被告人袁某的相关情况进行调查，天津市东丽区司法局以被告人袁某无法提供其居住的房屋钥匙，无法联系房屋所有权人配合调查，社区居民及辖区居委会均对其不了解�无法配合对其监管，不同意其在该社区服刑为由，作出被告人袁某不适宜在该辖区进行社区矫正的评估意见。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1.户籍证明，证实被告人袁某自然身份情况；
2.拜泉县公安局刑事侦查大队扣押清单、发还清单，证实被盗香烟被公安机关依法扣押并发还被害人董某某的情况；
3.拜泉县烟草专卖局先行登记保存通知书、拜泉县烟草专卖局证明、被盗零售业业户及卷烟明细，证实被告人袁某在xx食品超市内盗窃的二条软包中华香烟及二条硬包中华香烟系真品卷烟；
4.刑事判决书，证实同案犯王某某因本案被拜泉县人民法院以盗窃罪判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元，杨某某因本案被拜泉县人民法院以盗窃罪判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元。
（二）证人证言
1.证人王某某的证言证实：2016年7月19日左右，其用微信联系“某某”（即杨某某），让杨某某和其一起去售酒。7月22日其开车拉着在网上买的3箱假中华烟去吉林省通化市柳河县找杨某某，杨某某找到“小某”，在车上其对杨某某说了销售酒是假的，实际上是用假烟掉包换真烟，杨某某和“小某”都同意了。其从长春市出来，途中在肇东、兰西、青冈、望奎、绥化、海伦、拜泉都用假烟换了真烟。其雇佣杨某某是一天300.00元，雇佣“小某”是一天200.00元。7月26日，其曾把换成的真烟用纸箱装好，在海伦市找了一家快递邮寄到其朋友赵某那了。7月27日上午9点左右，其拉着杨某某、“小某”在拜泉县城内寻找作案目标，上车后其给杨某某3000.00元钱，其在一条街上看见超市挺多的，就把车停在一个小区的院里，杨某某和“小某”就下车去超市买真烟，隔了几分钟就买回了四条烟，有两条硬中华和两条软中华，其到车的后排用专用的木棍把这四条烟的包装拆开，把真烟拿出来，把假烟装进去，然后用502把包装粘上，再用车上的电熨斗把包装烫好复原，然后杨某某和“小某”再把换好的假烟拿到超市退回去，把买烟的钱拿回来。其开车接上杨某某和“小某”去这条街的另一家超市，杨某某和“小某”刚下车，杨某某说刚才换烟的超市老板好像发现了，其看见超市的女老板过来了就让杨某某和“小某”上车，其开车往北拐了个弯就跑了，把超市老板甩开后就把车停在一个市场门口，其让杨某某和“小某”下车，其把车锁上后又返回那个超市，想看看超市女老板是否发现烟被掉包了，其到超市后说要买包烟，超市女老板说其和那两个女的是一伙的不让其走并报警了，公安机关找到车和车上的假烟及工具，其就被抓获了。
2.证人杨某某的证言证实：用假烟换真烟的事是王某某提出来的，王某某开始时和其说出来主要是销售酒，后来跟王某某一起出来后知道是用假烟换真烟，袁某也知道其跟王某某用假烟换真烟并说要跟着一起干。2016年7月17日，其通过微信告诉袁某要跟王某某出来用假烟换真烟，7月19日王某某开车和其去长春市接袁某，实际上是王某某雇其和袁某，约定每天给其300.00元，给袁某200.00元。其三人从长春出来直接到的肇东，后又到兰西、青冈、望奎、绥化、海伦，最后到拜泉，在上述地点均到超市或者食杂店用假烟换真烟了，其跟袁某负责购买真烟，并跟超市或者食杂店的老板说好是送礼用，要是送不出去就再把烟返回来，王某某就开车接应其和袁某并用专门的工具把购得的真烟掉包，由其和袁某再将假烟退回，把买烟的钱要回来。7月26日上午，王某某曾把换回来的所有真烟用客车发走了。7月27日上午八点多，王某某开车拉着其和袁某寻找作案目标，王某某把车停在一个小区院内，其和袁某下车后去了小区门口东边的一家超市，进超市后其问有没有中华烟并说要送礼，如果送不出去再把烟退回来，超市的女老板说如果是她家的烟码就可以退，如果烟退回来要收50.00元钱，其记不清是袁某说的还是其说的，如果信不过可以在香烟上标个记号，超市老板就在每条香烟的侧面条形码的位置写了一个“董”字，当时谈好的价格是软中华650.00元一条，硬中华420.00元一条，其和袁某买了两条软中华、两条硬中华，一共给超市老板2140.00元。其和袁某拿着买的真烟回到车上，王某某到�排用专用的小木棍把在超市买的烟包装拆开，然后把真烟拿出来，把假烟装进去，用502胶水把包装粘上，用车上接的电烙铁把包装烫好，然后王某某让其和袁某把掉包的烟拿回超市，其和袁某回到超市说烟没用上，超市老板看包装上的烟码和标记都在就同意退款并扣了40.00元钱，其和袁某拿着退回的2100.00元钱回到王某某的车上，王某某开车拉着其和袁某准备去这条街西边的一家超市，其和袁某刚下车发现刚才那家超市的老板在往这边走，就觉得被发现了，和袁某上车后对王某某说了，王某某开车就跑把超市女老板甩开了，然后把车停在一个市场门口，让其和袁某下车赶紧走，其和袁某下车后打车去了客运站，在客运站等了一个多小时不见王某某来，感觉王某某出事了，其就和袁某打车到北安市，二人乘火车就离开了。
（三）被害人陈述
被害人董某某陈述称：其是xx超市的经营者。2016年7月27日上午九点左右，有两名女子来其超市买了两条软中华香烟和两条硬中华香烟，一共是2140.00元，那两名女子说这烟是准备送礼用，如果对方不要可不可以退，其说可以退，但要收50.00元钱，那两名女子同意了并说如果不放心可以在烟上做记号，其就在四条烟的防伪标处写上了“董”字，然后她俩就把烟带走了。大约过了半个小时，那两名女子又回来了，说烟没送出去要退款，其看了一眼留的记号还在，就把钱退给她俩了。那两名女子走之后，其感觉不对劲，仔细看烟发现烟被调包了，其就追了出去，看见那两名女子上了一台棕色越野车，车开到另一家超市门口，那两名女子下车正要进超市，其就跑了过去，那两名女子看见其后没进超市上车就跑了，其追不上就回自己家超市了，正检查那四�烟时进屋一名男子说要买烟，那名男子的口音和刚才买烟的两名女子一样，其觉得可疑就报警了。
（四）被告人的供述与辩解
被告人袁某供述称：2016年7月份，其通过微信联系杨某某问她在哪里干活呢，杨某某对其说了拿假烟换真烟的事，并说老王一天给其200.00元工资，问其干不干，其说干，杨某某和老王遂开车来长春市接其，三人就一同开车来到黑龙江，一路拿假烟在超市换真烟，大约换成了六七家，具体在哪些地方换过记不清了，最后一次是在拜泉的一家超市干的，大概是上午九十点钟，老王开车拉着其和杨某某在街里溜达寻找作案目标，溜达到一个超市附近，老王停下车给杨某某拿了3000.00元钱，老王说你俩去这家超市看行不行，其和杨某某就进了超市，超市的老板是个女的，其和杨某某询问是否有中华烟，并说其二人要出去办事要四条中华烟，两条硬的、两条软的，还说要是办不成再把烟退回来，超市老板同意了，其和杨某某就买了两条软中华和两条硬中华烟，一共花了两千多块钱。其二人买完烟从超市出来就上了老王的车并将真烟交给老王，老王把车开出去一段路就停下来，用工具把真烟的包装打开，把里面成盒的真烟拿出来，从箱子里把事先准备好的假烟放进真烟的包装里，再把包装重新封好，然后把换好的假烟交给其和杨某某，老王又把车开回到那家超市附近，其和杨某某就去把假烟退给老板，退烟的时候超市老板扣了40.00元钱，其和杨某某从超市出来走了没多远，超市的老板就追了出来，其和杨某某跑到老王的车上，老王开车走了一段后让其和杨某某下车，其和杨某某到客运站等了很长时间一直联系不上老王，杨某某说老王可能出事了，其二人就打车到一个火车站坐火车走了，其到长春就下车了。其看见老王的车上有一个大的黄色纸壳箱子，里面装的是成条的假中华烟，假烟和换回来的真烟都是老王自己看管着。
（五）鉴定意见
1.拜泉县价格认证中心价格认定结论书，证实经鉴定，被盗的二条软包中华香烟及二条硬包中华香烟价格为2300.00元；
2.黑龙江省烟草质量监督检测站鉴别检验报告，证实被告人袁某用于调换的香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。
（六）勘验检查笔录
齐齐哈尔市公安局刑事技术支队拜泉技术中队现场勘验笔录，证实案发现场位于拜泉县拜泉镇xx嘉苑小区xx食品超市内及现场自然情况。
（七）视听资料
xx食品超市监控录像，�实被告人袁某及同案犯杨某某在该超市购买真烟及用假烟退款的经过。
（八）其他证据
1.抓获经过，证实2017年1月6日，拜泉县公安局刑警大队侦查员根据先期侦查工作获得网上逃犯袁某在梅河口市黑山头镇其母亲殷某某家藏匿的信息，梅河口市公安局刑警大队得到案情通报后，会同拜泉县公安局刑警大队民警，在殷某某家里将被告人袁某抓获；
2.望奎县、海伦市、肇东市、兰西县、绥化市、青冈县公安机关说明，证实上述地区均未接到以假烟换真烟的报警案件；
3.梅河口市司法局调查评估意见书，证实经本院委托梅河口市司法局对被告人袁某的相关情况进行调查，调查结果显示被告人袁某现在天津市东丽区打工，在当地有固定住所，户籍地与经常居住地不一致，被�人袁某不宜在梅河口市接受社区矫正，建议由其经常居住地进行社区矫正，该局不同意接收袁某为社区矫正人员；
4.天津市东丽区司法局调查评估意见书，证实经本院委托天津市东丽区司法局对被告人袁某的相关情况进行调查，该司法局工作人员到被告人袁某提供的居住地址天津市东丽区xx街xx家园x园xx-
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xxx号进行实地调查，被告人袁某无法提供该房屋钥匙，无法联系房屋所有权人配合调查，经过走访，社区居民均表示对其不了解，辖区居委会亦证实对其不了解，无法配合对其监管，不同意其在该社区服刑，且袁某在天津无近亲属，不能对其进行有效监督，故该司法局不同意袁某在该辖区进行社区矫正。
被告人袁某向法庭提交下列证据：
1.齐齐哈尔医学院附属第二医院诊断书、人绒毛膜促性腺激素检验报告单、彩色超声报告单，证实其于2017年5月10日被齐齐哈尔市医学院附属第二医院诊断为宫内早孕的事实；
2.天津河东东山医院彩色电脑超声影像报告单，证实被告人袁某被诊断为宫内早孕约7W+，胚胎停育。
以上证据，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，能够相互印证，形成完整的证据链条，控辩双方均不持异议，本院予以采信。
本院认为，被告人袁某以非法占有为目的，秘密窃取他人数额较大的财物的行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。本案系共同犯罪，被告人袁某虽非假烟的出资者和购买者，但其在具备以假烟换取真烟的犯罪目的的前提下，积极实施购真烟、退假烟�行为，进而盗回购烟款，应认定为系所起作用相对较小的主犯，鉴于其到案后如实供述犯罪事实，构成坦白，所盗赃物被全部追缴并返还给被害人，其所分赃款较少，又系初犯、偶犯，认罪、悔罪态度较好，被告人袁某于羁押期间流产，虽属于“审判期间怀孕的妇女”，但其户籍地及经常居住地司法部门均不同意将其作为社区矫正人员予以接收，其虽不符合缓刑的适用条件，但综合考虑上述量刑情节及其身体实际状况，决定对其从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人袁某犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决前�行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月7日起至2017年10月20日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 莹
审 判 员 孟庆丰
人民陪审员 王 俭
二〇一七年七月七日
书 记 员 薛博昊
本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃的、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对于组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者�织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他犯罪的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。