新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿中民一终字第947号
上诉人（原审原告）亚生·吾斯曼，男，1972年6月20日生，维吾尔族，煤矿工人，住拜城县。
委托代理人吾斯曼·阿吾提，新疆托木尔峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）拜城县铁热克煤业有限责任公司（以下简称铁热克煤业公司）。
地址：拜城县铁热克镇。
法定代表人杜亮，男，系该公司副总经理。
委托代理人李龙，男，系该公司职工。
上诉人亚生·吾斯曼与被上诉人拜城县铁热克煤业有限责任公司工伤保险待遇纠纷一案，上诉人亚生·吾斯曼不服拜城县人民法院（2014）拜民初字第903号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2014年11月26日受理后，依法组成合议庭于同年12月8日公开开庭审理了本案，上诉人亚生·吾斯曼及委托代理人吾斯曼·阿吾提、被上诉人拜城县铁热克煤业有限责任公司的委托代理人李龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告亚生·吾斯曼自1994年9月-1995年12月、1997年1月-2014年5月在被告铁热克煤业公司工作，主要从事井下采煤工作。2011年6月15日，亚生·吾斯曼在新疆维吾尔自治区职业病医院检查身体，该院依据GBZ70-2009尘肺病诊断标准，对亚生·吾斯曼作出诊断，结论为：亚生·吾斯曼患有煤工尘肺壹期。处理意见为：请按相关法律法规处理。铁热克煤业公司于2011年10月26日向社会保险行政部门提交工伤认定申请。经调查核实，亚生·吾斯曼所受伤害是在煤矿工作期间患上职业病。2011年12月25日，阿克苏地区劳动和社会保障局作出了（阿地）劳工伤认（2011）627号认定工伤决定书，认定：亚生·吾斯曼在煤矿工作期间身体受到伤害，符合工伤认定范围，现认定为工伤。2013年3月14日，阿克苏地区劳动能力鉴定委员会作出了（2012）第312号鉴定，鉴定结论：亚生·吾斯曼的劳动能力评定为伤残柒级。铁热克煤业公司为原告缴纳了自1994年9月-1995年12月，1997年1月-2013年8月期间的各项社会保险金，因客观原因导致铁热克煤业公司欠缴该公司所有职工2013年9月至今的各项社会保险金。2013年7月15日，亚生·吾斯曼向铁热克煤业公司书面提出申请，要求赔付一次性伤残补助金，保留劳动关系。2013年9月2日，经协商，甲方铁热克煤业公司与乙方亚生·吾斯曼签订了一份《赔偿协议书》，约定：一、甲、乙双方保留劳动关系；二、自本协议签订之日起，甲方向拜城县社会保险管理局申请资金，由工伤基金支付乙方一次性伤残补助金、鉴定费，工伤基金审核后的资金直接打入亚生·吾斯曼的账号；三、乙方领取到一次性伤残补助金、鉴定费后，不得再次向甲方要求支付一次性伤残补助金、鉴定费，不得反悔；四、双方特别声明：甲、乙双方均已仔细阅读本协议条款，充分了解、知悉本协议内容和法律含义，并自愿接受本协议各条款的约束；五、本协议一式四份，双方各持二份，本协议自甲、乙双方签字盖章之日起生效。2013年9月24日，亚生·吾斯曼入住新疆职业病医院治疗病情，经该院对症治疗后，亚生·吾斯曼于2013年10月21日出院，共计住院27天，出院医嘱：1、避免受凉，防止肺部感染反复。2、坚持家庭氧疗，呼吸功能锻炼。3、头孢呋辛片一次2片，一天2次。头孢克洛片一次2片，一天2次。竹沥胶囊一次2粒，一天3次。组卡姆颗粒一次1袋，一天3次。补肺活血胶囊一次4粒，一天3次。秘炼川贝糖浆一次10ml，一天3次。4、出院后呼吸科、内分泌科门诊随访。1月后完善甲状腺B超复查功能。半年后我科复查，完善右肺灌洗术。全休壹月。此后，铁热克煤业公司申请，经拜城县社会保险管理局和阿克苏地区人力资源和社会保障局审核批准，2013年12月18日，拜城县社会保险管理局将批准的工伤保险金18080.40元和鉴定费300元一次性打入亚生·吾斯曼的账户之中。2014年4月15日，亚生·吾斯曼将铁热克煤业公司诉至拜城县劳动人事争议仲裁委员会，请求：1、解除本人与被申请单位之间的劳动关系；2、被申请单位支付申请人150400元，其中：①一次性伤残补助金3000元／月×13月﹦39000元。②一次性医疗补助金3235元／月×20月﹦64700元。③就业补助金3235元／月×20月﹦64700元，以上共计168400元，减去被申请单位已支付的18000元，即150400元；3、除仲裁申请书外增加一项护理费124元∕天×30天，伙食费25元∕天×30天；4、请求被申请人发放2014年2月、3月、4月的工资。2014年5月28日，经拜城县劳动人事争议仲裁委员会审理，作出了拜劳人仲字（2014）第40号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人铁热克煤业公司向申请人亚生·吾斯曼支付2014年2月、3月、4月的工资报酬；二、驳回申请人亚生·吾斯曼的其他仲裁请求。2014年6月10日，拜城县劳动人事争议仲裁委员会给亚生·吾斯曼送达了仲裁裁决书。被告于2014年6月为原告补缴了至2013年12月的各项社会保险金，但失业保险费为原告缴纳至2013年11月。亚生·吾斯曼不服该裁决，便向本院提起诉讼，将铁热克煤业公司诉至本院。在诉讼期间，被告向原告支付了2014年1月-5月期间的工资。
原审法院认为：职工因工作遭受事故伤害，享受工伤保险待遇。原告亚生·吾斯曼诉称自己从1994年9月起在被告处工作，有原告提供的基本养老保险历年缴费表一份、职工劳动能力鉴定表一份及被告铁热克煤业公司提交的基本养老保险历年缴费表一份予以证实，但原告没有证据证实1996年自己在被告处工作的事实，且被告也不认可，故本院对原告在1994年9月-1995年12月、1997年1月-2014年5月在被告铁热克煤业公司工作的事实予以确认，原、被告之间形成了劳动关系，其合法权益应当受到法律保护。原告亚生·吾斯曼在劳动过程中身体受到伤害，经阿克苏地区劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残，事实清楚，被告未按时足额给原告发放工资，原告要求解除与被告之间的劳动关系，该请求符合法律规定，本院予以支持。原告要求被告支付各项工伤保险待遇，就其中合理的请求，本院予以支持，但应当扣除原告从工伤保险基金领取的工伤保险金18080.40元和鉴定费300元。根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因此，原告亚生·吾斯曼的平均工资标准应当是2012年4月-2013年3月期间的1872.75元∕月。原告亚生·吾斯曼按照3000元∕月计算各项费用，计算方法明显不当，本院不予采纳，应当按照1872.75元∕月计算。原告要求被告支付新疆职业病医院住院期间的护理费3720元，住院伙食补助费750元，营养费750元，就其中合理的请求，本院予以支持。被告铁热克煤业公司无正当理由不按时足额给原告发放工资，又不愿解除劳动关系，其辩解显属无理，本院不予采信。对被告辩解的原告的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金由工伤保险基金支付的意见，本院不予采纳，被告铁热克煤业公司可在支付原告该费用后自行向拜城县劳动社会保障部门申请领取，被告申请领取的该费用即归被告所有。
原审判决：一、解除原告亚生·吾斯曼与被告拜城县铁热克煤业有限责任公司之间的劳动关系；二、被告拜城县铁热克煤业有限责任公司支付原告亚生·吾斯曼一次性伤残补助金13月×1872.75元／月﹦24345.75元；三、被告拜城县铁热克煤业有限责任公司支付原告亚生·吾斯曼一次性伤残就业补助金21月×1872.75元／月﹦39327.75元；四、被告拜城县铁热克煤业有限责任公司支付原告亚生·吾斯曼一次性工伤医疗补助金9月×1872.75元／月﹦16854.75元；五、被告拜城县铁热克煤业有限责任公司支付原告亚生·吾斯曼住院期间的伙食补助费27天×25元／天﹦675元；六、原告亚生·吾斯曼退还被告拜城县铁热克煤业有限责任公司18380.40元（原告亚生·吾斯曼从拜城县社会保险管理局已经领取18380.40元）；上述二、三、四、五、六项相抵后，被告拜城县铁热克煤业有限责任公司于本判决生效后三十日内支付原告亚生·吾斯曼62822.85元。七、驳回原告亚生·吾斯曼的其他诉讼请求；八、被告拜城县铁热克煤业有限责任公司从拜城县社会保险管理局领取的原告亚生·吾斯曼一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金归被告拜城县铁热克煤业有限责任公司所有。案件受理费10元，减半收取5元，由被告拜城县铁热克煤业有限责任公司承担。
宣判后，上诉人亚生·吾斯曼不服一审判决，以“原审认定事实和处理结果错误，计算工资标准不当”等为由，提出上诉，请求依法改判。
被上诉人拜城县铁热克煤业有限责任公司答辩称原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与一审相一致。
本院认为，上诉人亚生·吾斯曼与被上诉人拜城县铁热克煤业有限责任公司对上诉人亚生·吾斯曼系工伤的事实没有异议，本院予以确认。上诉人亚生·吾斯曼上诉称原审认定事实和处理结果错误，计算工资标准不当。双方在上诉人亚生·吾斯曼被确认为工伤后签订了赔偿协议书，对一次性伤残补助金进行了约定，该约定不违反法律和行政法规的规定，双方均应依约履行。上诉人亚生·吾斯曼亦领取了一次性伤残补助金，一审判决确认的一次性伤残补助金超出了双方约定的赔偿金额，被上诉人拜城县铁热克煤业有限责任公司未提出上诉，本院不再变更。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，七级伤残职工本人提出解除劳动关系的，以解除劳动关系时所在地区上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发。一审以工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金不符合《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，同时上诉人亚生·吾斯曼要求的工资标准低于所在地区上年度职工月平均工资，本院按照上诉人亚生·吾斯曼要求的每月3000元工资计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，对此项上诉请求，本院予以支持。上诉人亚生·吾斯曼要求赔偿护理费没有提交劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的证据，对此项上诉请求，本院不予支持。上诉人亚生·吾斯曼要求赔偿营养费，《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇没有规定用人单位需要支付营养费，对此项上诉请求，本院不予支持。原审认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第四十四条第一款第（六）项、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持拜城县人民法院（2014）拜民初字第903号
民事判决书的第一、二、五、八项；
二、撤销拜城县人民法院（2014）拜民初字第903号
民事判决书的第三、四、六、七项；
三、被上诉人拜城县铁热克煤业有限责任公司于本判决生效后三十日内支付上诉人亚生·吾斯曼一次性伤残就业补助金63000元（21月×3000元／月）；
四、被上诉人拜城县铁热克煤业有限责任公司于本判决生效后三十日内支付上诉人亚生·吾斯曼一次性工伤医疗补助金27000元（9月×3000元／月）；
五、上诉人亚生·吾斯曼于本判决生效后三十日内退还被上诉人拜城县铁热克煤业有限责任公司18380.40元；
六、驳回上诉人亚生·吾斯曼的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，当事人申请执行的期间为两年，从履行期间的最后一日起计算。
一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，由被上诉人拜城县铁热克煤业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 全 辉
代理审判员 李 云 丽
代理审判员 司马义·阿木提
二〇一四年十二月八日
书 记 员 陶 昆 伦
翻译古丽加马力·阿不来提