浙江省乐清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0382刑初1846号
公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
被告人卢顺法，男，1969年6月6日出生于浙江省乐清市，汉族，小学文化，无业，住乐清市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年2月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。
辩护人杨英骏、杨倩倩，浙江汉桥律师事务所律师。
被告人卢顺岳，男，1972年11月11日出生于浙江省乐清市，汉族，小学文化，无业，住乐清市。曾因犯盗窃罪于1991年5月21日被浙江省萧山市人民法院判处有期徒刑六年，于1996年1月27日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年10月21日被本院判处拘役三个月，并处罚金人民币2000元，2016年1月7日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2016年2月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。
被告人卢兵，男，1993年2月25日出生于浙江省乐清市，汉族，小学文化，务工，住乐清市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年2月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。
乐清市人民检察院以乐检公诉刑诉（2016）1826号起诉书指控被告人卢顺法、卢顺岳、卢兵犯开设赌场罪，于2016年9月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐清市人民检察院指派检察员周朝章出庭支持公诉，被告人卢顺法及其辩护人杨英骏，被告人卢顺岳、卢兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
乐清市人民检察院指控，2016年2月4日至2月18日期间，卢顺法分别在乐清市大荆镇老小学附近及大荆镇大园村白喜事附近的徐顺进家中，以“六名”的方式开设赌场，先后雇佣卢兵、卢顺兵为赌场放哨，直至被公安机关查处。期间，赌场每天参赌人员达20人以上，累计参赌人次达300人次以上，抽取头薪达7000元以上。对于以上指控事实，公诉机关提供了相关的书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人卢顺法、卢顺岳、卢兵以营利为目的，开设赌场，其中卢顺法开设赌场情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应以开设赌场罪追究刑事责任。卢顺岳、卢兵系从犯，具有坦白情节，可从轻处罚。提请本院判处卢顺法三年六个月以上四年六个月以下有期徒刑并处罚金，判处卢顺岳、卢兵六个月以上一年以下有期徒刑并处罚金，判处卢兵六个月以上十个月以下有期徒刑并处罚金。
被告人卢顺法供述称在老小学附近及大园村白喜事附近的赌场是自己办的，但辩解赌场是从2016年2月8日开办，每场参赌人员大概六、七人，期间停办一天半的时间。同时其辩护人提出起诉书指控卢顺法自2月4日起开办赌场，赌场每天参赌人员达20人以上，累计参赌人次达300人次以上，事实不清，证据不足。
被告人卢顺岳、卢兵对起诉书指控其二人为赌场放风的事实没有异议，并且自愿认罪。
经审理查明，2016年2月5日至2月12日期间，被告人卢顺法在乐清市大荆镇老小学附近开设赌场，以“牌九”、“六名”的方式聚众赌博，并抽取头薪，期间被告人卢兵为赌场放哨并收取好处费700元。2016年2月13日，为逃避公安机关的打击，卢顺法又将赌场转移至大荆镇大园村白喜事附近的徐顺进家道坦，以“六名”的方式继续聚众赌博并抽取头薪，期间被告人卢顺岳为赌博放哨并收取好处费600元。2016年2月18日该赌场被公安机关查处。经查，赌场分下午、晚上两场，每天参赌人员达20人次上，累计参赌人次达200人次以上，抽取头薪至少7000元。
以上事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的如下证据证实：
1.检查笔录、抓获经过、情况说明，证实2016年2月18日，公安民警在大荆镇大园村白喜事附近的居民住宅，查获了聚众赌博的相关人员包括卢顺法、卢兵、卢顺岳，并扣押了涉嫌赌博的人员的赌资及现场无主赌资2800元。
2.行政处罚决定书，证实公安机关对查获的参赌人员行政处罚。
3.刑事判决书、刑满释放证明书、前科情况核实证明、户籍证明，证实三被告人犯罪时已达完全刑事责任年龄，以及卢顺岳两次因犯盗窃罪被判处刑罚，卢顺法、卢兵无前科的情况。
4.证人杨某1的证言，证实农历去年年底二十六、二十七（即2月4日、5日）左右，卢顺法打电话跟他说赌场已经搞起来了，叫他过去捧场。正月初二即2016年2月9日晚上，他去了卢顺法的位于大园村老小学的赌场。当时有二、三十人在赌“牌九”，有二、三十人在赌“六名”。参赌的人有同村也有外村的。正月初四时他与人拼庄时，共输了4万多，给了卢顺法二、三千元的头薪。初五、初六，他都没坐庄，只去赌场押钱。初七、初八左右的一天，赌场搬至同村的办白喜事一户人家，只赌“六名”，当天他没坐庄。初八那天也是外村人坐庄。初九下午他与徐小慧、杨某3、“老扁”、杨小富拼庄，输了四、五万元，给卢顺法3000元的头薪。初九晚上，他们这几个人又重新拼庄，赢了四万多，给卢顺法3000元头薪。初十下午，他们这几个人又拼庄，赢了四万多，给卢顺法4000元头薪。正月十一下午即2月18日，他们这几个人又拼庄，赢了近五万元，给卢顺法4000元头薪，当日下午15时30分许赌场被公安机关查获，当时他把身上3万多现金大部分扔在现场，不知道被谁检走。他听卢顺法和徐迁迁说过徐迁迁有赌场股份。赌场里赌“六名”不管输赢都要被抽取头薪，他坐庄赢钱时基本是按10%左右的比例给头薪，他估计赌场至少抽了20万元左右的头薪。卢顺岳、卢兵有为赌场放哨。
5.证人朱某的证言，证实去年农历年底卢顺法在老小学那开了个赌场。农历年底二十六、二十七左右的一天晚上，他去赌博时看到有二、三十人在赌“六名”，有二、三十人在赌“牌九”。赌场每天下午和晚上各一场。正月初五时派出所过来查，就搬到大园村一户办丧事的人家，从正月初六下午开始继续每天两场只以“六名”方式赌博。赌场是卢顺法和“红桶”等人办的，赌“六名”时，庄家赢钱或输钱都要给卢顺法头薪，2月17日晚和2月18日下午，杨某1坐庄赢了钱，均给了卢顺法四、五千元左右的头薪。赌场每场平均都有四、五十人在赌。杨某1、双峰的“鲶鱼”经常坐庄，“鲶鱼”在公安过来抓人时跑掉了。他平时在赌场里就看看，没有参与赌博。经照片辨认，确认卢顺岳为赌场放哨，“红桶”即徐迁迁。
6.证人牟某的证言，证实卢顺法经营的老小学边的赌场，有玩“牌九”和“六名”的，他也押了几把，卢顺法在场子里抽头薪。后来听说场子换到大园村徐顺进的道坦里，2月18日下午过去，看到有很多人在玩“六名”，就围过去看，然后就被公安民警抓获了，现场有人趁乱跑掉了。
7.证人杨某2的证言，证实他听说卢顺法、徐先根、徐顺高在白喜事人家办了个“六名”场子，办了10多天，他有去赌场里卖烟，看到有二、三十多个人参与赌博。卢顺岳、卢兵给赌场放哨。
8.证人卢某1的证言，证实其听说卢顺法、徐迁迁、徐会良等人在徐云有办丧事的附近办了个赌“六名”的场子，大概办了10多天。他有过去看，平时都有三十多个人参与赌博，有同村的也有外村的，有人抽头薪。
9.证人卢某2的证言，证实赌场是从农历2015年年底开始办的，听说是卢顺法摆的，先摆在老小学那边，后来转移到办丧事那里。2月18日下午他看到有三十来人在赌博，并押了点钱，结果输了。
10.证人卢某3的证言，证实2月7日下午他在老小学那里看到有二、三十人在赌“牌九”、“六名”，卢顺法说这是他和徐小万、徐顺高、杨先根等人办的。2月18日下午，他到白喜事人家送人情，看到旁边的赌场里有二、三十人在赌“六名”，发现就是卢顺法等人摆的，他也押了一手，后来公安人员过来查处，有些赌博人员就逃走了，他被抓获。
11.证人吴某1的证言及辨认笔录，证实2月18日下午他在白喜事那里玩“六名”，押了几次，有个胖胖的男子在倒签。经照片辨认，确认倒签的胖胖的男子是卢顺法。
12.证人吴某2的证言，证实2月18日下午，他骑三轮车载客人到大园村一户白喜事人家，看到有人在玩“六名”，就过去押了几把。
13.证人杨某3的证言，证实赌场早些时候在大园村小学那里摆，初七、初八开始在白喜事旁边摆，每天下午2点以后开始，2月18日他去场子里玩“六名”，并和杨某1一起拼庄，最后杨某1给了他4000元，并给卢顺法头薪。这个赌场是卢顺法、徐顺高、杨先根一起摆的，他看到这几人在赌场里摆座椅。
14.证人金某的证言，证实2月18日下午，他在白喜事那里玩“六名”，押了几把，然后就被民警查获。
15.被告人卢顺法在侦查阶段供述，2016年正月初六开始他在大园村一户办白喜事的人家附近摆赌，并抽取头薪，共抽取了7000元左右的头薪。2月18日下午，共有二、三十人在赌“六名”，第一场坐庄的是杨某1。卢顺法当庭供述，自己从正月初一开始，分别在老小学附近和白喜事人家附近摆赌，赌场每天两场，参赌人员都是自己认识的本村人，大概每场六、七人或七、八人，与围观的人一起大概有十几、二十几人。为逃避警察检查而换到白喜事人家附近，期间初五晚上和初六一天停办。
16.被告人卢兵的供述，证实正月初一左右，他父亲卢顺法和他说要开个赌场，叫他帮忙放风，于是正月初一即2016年2月8日下午，初二、初三、初四他就在大园村牌坊附近的凉亭为赌场放风。赌场摆在大园村老小学附近。正月初五时他因和他父亲卢顺法发生争吵就没有放风了。赌场每天分下午和晚上两场，每场的赌场人员大概都有十来个人的样子，以本村人为主，他有看见吴某1、牟某、吴某2在赌博。他总共拿了700元好处费。
17.被告人卢顺岳的供述，证实摆在白喜事附近的赌场是“六名”场子，从正月初七开始，每天分下午和晚上两场，他在离赌场不远处的桥边放哨，共放哨四场，正月初八下午一场，正月初十下午、晚上各一场，正月十一下午放风时被公安机关抓获了，总共拿到好处费600元。
根据在案证据，关于控辩争议的卢顺法具体开办赌场的时间及参赌人次的认定问题，综合评判如下：
一、关于赌场的开办时间。证人即参赌人员杨某1、朱某、卢某2的证言，证实卢顺法是在农历2015年年底二十六、二十七左右开始在老小学附近摆赌，证人杨某2、卢某1亦反映赌场总共摆了十多天，上述证人证言可以证实赌场于2016年2月4日或2月5日开办，被告人卢顺法及其辩护人提出赌场于2016年2月8日开始经营，不予采纳。卢顺法还提出因变换场地的原因，中途有一天半时间未摆赌，经查，一直在赌场赌博的杨某1、朱某在反映变换场地一事时，均无反映有停办的情况，杨某1还具体描述了自己每天参赌的情况，被告人卢顺法当庭辩解中途停办的事实，与在案两位证人证言之间存在矛盾，不予采信。
二、关于参赌人次问题。证人杨某1、杨某2、卢某3均反映每场有二、三十人在赌博，朱某反映平均每场有四、五十人在赌博，卢某1反映平时都有三十多人在赌博，被告人卢兵亦供述每场有十来个人在赌博，根据上述证人证言，结合赌场每天开办两场的事实，公诉机关指控赌场每天参赌人次达20人以上，本院予以采信，卢顺法及其辩护人提出每场参赌人员七、八人的意见不予采信。卢顺法的辩护人还提出被查获那场总共抓获的参赌人员不足十人，与指控事实存在矛盾。对此本院认为，卢顺法曾供述被抓当天下午，共有二、三十人在赌博，证人朱某、牟某、卢某3亦反映当时有些赌博人员趁乱逃走，因此辩护人提出的上述意见，不予采信。
本院认为，被告人卢顺法、卢顺岳、卢兵以营利为目的，开设赌场抽取头薪，其中卢顺法开设赌场情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立。卢顺法未能如实供述自己的主要犯罪事实，避重就轻，不认定具有坦白情节，其辩护人提出的相关辩护意见及不构成情节严重的意见，均不予采纳。卢顺岳、卢兵在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，且到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。公诉机关对卢顺法的量刑建议不予采纳，对其他量刑建议予以采纳。综合本案犯罪事实、危害后果及被告人的认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人卢顺法犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币70000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月18日起至2019年2月17日止。）
二、被告人卢顺岳犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月18日起至2016年11月17日止。）
三、被告人卢兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月18日起至2016年11月17日止。）
四、追缴被告人卢顺法违法所得7000元，被告人卢顺岳违法所得600元，被告人卢兵违法所得700元，予以没收，上缴国库。
以上罚金、违法所得限本判决生效之日起十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈修丽
人民陪审员 朱瑶亭
人民陪审员 张海琴
二〇一六年十一月三日
书 记 员 郑斯斯