山西省乡宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）乡刑初字第00057号
公诉机关乡宁县人民检察院。
被告人刘XX，男，汉族，中专文化。2015年2月2日因涉嫌犯受贿罪被乡宁县人民检察院取保候审。2015年6月17日被本院决定取保候审。
辩护人李选生，山西近道律师事务所律师。
乡宁县人民检察院以乡检公诉刑诉（2015）40号起诉书指控被告人刘XX犯受贿罪，于2015年6月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2015年7月28日、8月25日公开开庭审理了本案。乡宁县人民检察院检察员杨淑瑞、王国云出庭支持公诉，被告人刘XX及辩护人李选生到庭参加了诉讼，证人崔XX、孙XX、许XX、陈XX、刘一X、丁XX、郭XX、杨XX、曹XX、李XX、张XX、曹一X均到庭作证。诉讼中，经临汾市中级人民法院批准延长审理期限三个月，现已审理终结。
乡宁县人民检察院指控：2010年至2013年，被告人刘XX在任乡宁县台头镇卫生院院长期间，与山西通盛集团医药物流有限公司乡宁片区区域负责人尹XX（另案处理）约定，按照卫生院进购药品结算额的10%作为药品回扣。2010年6月至2013年7月，乡宁县台头镇卫生院在山西通盛集团医药物流有限公司进购药品总额为3080882.63元。期间，被告人刘XX先后多次以现金形式收受尹XX药品回扣共计5万元，归个人所有。2014年5月12日，被告人刘XX自动到乡宁县人民检察院投案，5月14日，主动交回赃款5万元。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有：证人尹XX证言，乡宁县卫生局证明，乡宁县卫生局关于韩XX等同志任免职的通知，被告人刘XX户籍证明，乡宁县台头镇卫生院组织机构代码证复印件，乡宁县台头镇卫生院药品购进记账凭证，山西省增值税普通发票，临汾市人民检察院通告，被告人刘XX自首材料，关于收受尹XX5万元回扣款情况说明，关于刘XX投案情况说明，乡宁县人民检察院扣押决定书、扣押财物清单及收据，证人尹XX等人证言，被告人刘XX的供述与辩解，视听资料（同步录音录像资料）。
公诉机关认为，被告人刘XX身为国家工作人员，在经济往来中，违反国家规定，收受回扣5万元，归个人所有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人刘XX犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依照刑法第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。
被告人刘XX对公诉机关指控尹XX多次以现金形式给付其5万元回扣款及受贿罪罪名无异议。但认为，收取药品回扣额10%的比例是尹XX提出的，其并非与尹XX共同约定，且尹XX也未按10%的比例给其回扣。其接受回扣款后，大部分用于卫生院公务支出，有5040元用于个人家庭支出，其受贿数额较小，犯罪情节较轻，请求对其判处免予刑事处罚。
辩护人李选生认为，被告人刘XX在经济往来中，违反国家规定，收受药品回扣5万元后，有44960元用于公务支出，归个人所有的数额为5040元，受贿数额应认定为5040元。被告人刘XX的行为虽构成犯罪，但其受贿数额较少，犯罪情节较轻，且犯罪后能投案自首，积极退赃，建议对被告人刘XX判处免予刑事处罚。
针对上述辩护意见，辩护人李选生当庭提供了被告人刘XX用于公务支付的条据，证人崔XX、孙XX、许XX、陈XX、刘一X、丁XX、郭XX、杨XX、曹XX、李XX、张XX、曹一X等人证言，并申请上述证人到庭提供了证词。
经审理查明：被告人刘XX1999年6月担任乡宁县台头镇卫生院院长，2013年8月至今担任乡宁县双鹤乡卫生院院长（卫生院系事业单位）。
在被告人刘XX任台头镇卫生院院长期间，该卫生院通过山西通盛集团医药物流有限公司乡宁片区区域负责人尹XX（另案处理）给该卫生院进购药品。自2010年至2013年7月，台头镇卫生院在山西通盛集团医药物流有限公司进购药品总额为3080882.63元。期间，尹XX多次以现金形式给付被告人刘XX药品回扣款共计5万元。
被告人刘XX接受尹XX给其药品回扣款后，为该卫生院支付丁XX2010年至2013年清理垃圾、厕所、化粪池款12000元，支付崔XX2011年至2013年元旦职工聚餐款7580元，支付郭XX2010年至2013年清洗墙面款3200元，支付郭XX2010年至2013年7月洗车款2040元，支付孙XX2010年至2012年维修卫生院暖气、疏通下水道款4540元，支付刘一X2012年至2013年X光机维修款2700元，支付许XX2010年至2013年7月因公接待烟酒等款12900元，共计支付44960元，未在本单位财务报销。
综上，被告人刘XX共收取药品回扣5万元，为公务支出44960元，未在财务报销，其余5040元归个人所有。
另查明，被告人刘XX于2014年5月12日，主动到乡宁县人民检察院投案，并于2014年5月14日向乡宁县人民检察院上交涉案款5万元。
上述事实，有经控、辩双方庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）公诉机关提供的证据：
1、乡宁县卫生局证明、乡宁县卫生局关于韩XX等同志任免职的通知、乡宁县台头镇卫生院组织机构代码证复印件，证实被告人刘XX于1999年6月担任乡宁县台头镇卫生院院长，2013年8月担任双鹤乡卫生院院长至今。台头镇卫生院系事业法人单位。
2、乡宁县台头镇卫生院药品购进记账凭证、山西省增值税普通发票，证实2010年至2013年7月，刘XX在任台头镇卫生院院长期间，共从山西通盛集团医药物流有限公司购药3080882.63元。
3、临汾市人民检察院临检发贪字（2014）1号通告、被告人刘XX自首材料，乡宁县人民检察院办案人员牛梦水、闫红斌关于刘XX投案情况说明，证实2014年4月21日临汾市院反贪局在乡宁县医院召开了全县卫生院院长敦促投案自首通告会，会后，被告人刘XX于2014年5月5日电话联系乡宁县人民检察院办案人员，称其在任院长期间有收受药品回扣犯罪行为，愿意投案自首，但因患病在外地住院治疗，不能按时到案，同年5月12日被告人刘XX到乡宁县人民检察院投案自首。
4、乡宁县人民检察院扣押决定书、乡宁县人民检察院扣押财物清单及收据，证实2014年5月14日，被告人刘XX主动到乡宁县人民检察院上交涉案款5万元。
同步录音录像视听资料（光盘），证实侦查机关依法审讯被告人刘XX的经过和被告人刘XX供述案件事实的详细过程。
户籍证明，证实被告人刘XX的自然情况。
证人尹XX证言，证实2010年6月任山西通盛集团医药物流有限公司乡宁片区区域负责人。给台头镇卫生院进购药品，多次以现金形式给过刘XX回扣款。
公诉机关提供上述证据，证明2010年至2013年7月，被告人刘XX担任台头镇卫生院院长期间，尹XX多次以现金形式给过刘XX药品回扣款计5万元。
（二）辩护人提供的证据和应辩方申请证人出庭作证内容：
1、清理垃圾、厕所、化粪池费用
（1）证人张XX（台头镇卫生院副院长）、杨XX（台头镇卫生院副院长）、曹XX（原台头镇卫生院会计）、李XX（原台头镇卫生院出纳现台头镇卫生院会计）出庭作证证言，证实2010年4、5月份，被告人刘XX与张XX、杨XX、曹XX、李XX讨论协商确定将台头卫生院生活垃圾、办公大楼化粪池和办公大楼后面厕所以每年4000元价格承包给他人清理，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
（2）证人苏XX（台头卫生院职工负责后勤保障维护）出庭作证证言，证实2010年至2013年台头卫生院将医院清理垃圾、厕所、化粪池的工作以每年4000元价格承包给了丁XX，每年由刘XX给丁XX支付4000元，丁XX给刘XX出具收据，共计支付丁XX12000元，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
（3）证人丁XX（台头镇台头村村民）出庭作证证言及辩护人提供证人丁XX出具的收据，证实台头镇卫生院苏XX联系其给该卫生院清理垃圾、厕所、化粪池，2011年至2013年每年由刘XX给其支付4000元清理费用，每次收到钱后均给刘XX出具了收据，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
2、职工聚餐费用
（1）证人张XX、曹XX、李XX出庭作证证言，证实2011年元旦前，刘XX给张XX、曹XX、李XX说手中有一些药品费用，用该费用安排全院职工聚餐。2011年至2013年每年元旦前，台头镇卫生院职工均在崔XX经营的新街饭店聚餐，聚餐结束后由会计核算金额，被告人刘XX支付给崔XX，与辩护人向本院提交上述证人的证明材料、调查笔录相一致。
（2）证人崔XX（台头镇新街饭店经营者）出庭作证证言及辩护人提供证人崔XX出具的收据及清单，证实台头镇卫生院在该饭店聚餐，2010年12月30日花费2168元，2011年12月29日花费2330元，2012年12月30日花费3082元，共计7580元，每次均由会计与其核算金额，刘XX当场支付现金，其给刘XX出具收据及清单，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
3、清洗卫生院墙面费用
（1）证人张XX出庭作证证言，证实2010年至2013年均由其负责联系郭XX为台头镇卫生院清洗墙面，清洗费用每年800元，4年共计3200元，由被告人刘XX支付给郭XX费用后，郭XX当场出具收据，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
（2）证人郭XX（台头镇台头村人，洗车工）出庭作证证言及辩护人提供郭XX出具的收据，证实2010年至2013年均由张XX联系其给台头镇卫生院清洗墙面，每年清洗一次，每次费用为800元，4年共计3200元，每次均由其同张XX到刘XX办公室，由刘XX支付其费用后，其给出具收据，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
4、清洗车辆费用
（1）证人张XX出庭作证证言，证实2010年至2013年7月台头镇卫生院救护车在郭XX洗车店洗车记账，费用每年由其与郭XX找会计核算后到刘XX办公室，刘XX支付费用后，郭XX出具收据并将洗车记账单一同交给刘XX，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
（2）证人郭XX出庭作证证言及辩护人提供郭XX出具的收据，证实2010年至2013年7月，台头镇卫生院副院长张XX联系在其洗车店清洗救护车，费用由其每年拿上记账单找张XX到会计处核算后，由刘XX支付，其给刘XX出具收据并将记账单一并交给刘XX。2010年12月27日支付600元，2011年12月10日支付540元，2012年12月24日支付600元，2013年7月20日支付300元，共计支付2040元，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
5、维修暖气、疏通下水道费用
（1）证人苏XX出庭作证证言，证实2010年至2012年均由其联系孙XX负责维修台头镇卫生院暖气、疏通下水道，3年费用4540元均由其同孙XX与会计核算好数额，刘XX将费用支付后，孙XX给刘XX出具收据并将维修记账单给了刘XX，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
（2）证人孙XX（台头镇台头村村民）出庭作证证言及辩护人提供孙XX出具的收据，证实2010年至2012年均由苏XX联系其维修台头镇卫生院暖气、疏通下水道，3年费用4540元均由其同苏XX与会计核算好数额，刘XX将费用支付后，其给刘XX出具收据并将维修记账单交给刘XX，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
6、维修X光机费用
（1）证人陈XX（台头卫生院放射科负责人）出庭作证证言，证实2012年4月，2013年2月，联系乡宁县人民医院原维修人员刘一X给台头镇卫生院维修过两次X光机，刘XX每次将维修费用支付给刘一X，刘一X给刘XX出具收据，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
（2）证人刘一X（原乡宁县人民医院医疗器械维修人员）出庭作证证言及辩护人提供刘一X出具的收据，证实台头镇卫生院X光机发生故障，刘海峰联系其进行维修，2012年4月15日维修花费1300元，2013年2月10日维修花费1400元，共计2700元。该费用由陈XX同其到刘XX办公室，刘XX将钱支付后，其给出具收据，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
7、为公务支出烟酒等费用
（1）证人张XX出庭作证证言，证实台头镇卫生院因公招待较多，刘XX同其商量因公招待需要烟酒等在许XX超市购买记账，每年结算一次。2010年至2013年7月共结算4次，每次均由其与许XX找会计核算数额后，刘XX将费用支付给许XX，许XX给出具收据并将记账单交给刘XX，与辩护人向本院提交该证人的证明材料、调查笔录相一致。
（2）证人曹XX、李XX出庭作证证言，证实由于招待费不易报销过高，刘XX让账上只报销用于因公招待的饭费，因公招待的烟酒等在许XX超市购买记账，每年由张XX同许XX与会计核算数额后，刘XX给许XX支付费用，许XX给刘XX出具收据并将记账单交给刘XX，与辩护人向本院提交上述证人的证明材料、调查笔录相一致。
证人许XX（台头供销社绿源超市负责人）出庭作证证言，证实2010年至2013年7月，台头镇卫生院在其商店购买烟酒、水果等共计12900元由被告人刘XX支付。
辩护人提供上述证据和证人出庭作证内容，证明2010年至2013年被告人刘XX担任台头镇卫生院院长期间，支付丁XX清理垃圾、厕所、化粪池费用12000元，支付崔XX职工聚餐费用7580元，支付郭XX清洗墙面费3200元、救护车洗车费2040元，支付孙XX维修暖气、疏通下水道费用4540元，支付刘一XX光机维修费2700元，支付许XX卫生院接待客人所用烟酒费用12900元，共计44960元均未在财务上报支。
（三）被告人刘XX供述
被告人刘XX供述及书面交代材料，证实担任台头镇卫生院院长期间，在山西通盛集团医药物流有限公司进购药品，收取该公司乡宁片区负责人尹XX药品回扣5万元后，支付丁XX清理垃圾、厕所、化粪池费用12000元，支付崔XX职工聚餐费用7580元，支付郭XX清洗墙面3200元、救护车洗车费2040元，支付孙XX维修暖气、疏通下水道费用4540元，支付刘一XX光机维修费2700元，支付许XX卫生院接待客人所用烟酒费用12900元，为公支出共计44960元均未在财务上报支。
该被告人供述，证明接受了控方指控的尹XX给的回扣款5万元，同时也印证了辩护人提供刘XX用于卫生院支付丁XX清理垃圾、厕所、化粪池费用12000元，支付崔XX职工聚餐费用7580元，支付郭XX清洗墙面3200元、救护车洗车费2040元，支付孙XX维修暖气、疏通下水道费用4540元，支付刘一XX光机维修费2700元，支付许XX卫生院接待客人所用烟酒费用12900元，支出共计44960元。
审理中，控辩双方对被告人刘XX受贿数额的认定发生争议，现评判如下：
审理中，公诉机关认为，被告人刘XX收受回扣5万元，即构成受贿，其在犯罪行为完成后，对所收受钱款的支配，不影响对其受贿金额的认定，应以收受回扣的数额认定为受贿数额。被告人刘XX及辩护人李选生提出，尹XX多次以现金形式给被告人刘XX回扣款后，被告人刘XX将该款中44960元用于单位因公支出，应以被告人刘XX实际占有的5040元认定受贿数额。
根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款之规定，国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。根据上述规定，构成本条所规定的受贿罪不仅要有国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费的事实且须收受的回扣、手续费归个人所有作为犯罪的构成要件。经查，丁XX为台头镇卫生院清理垃圾、厕所、化粪池，按照惯例以现金支付，无正规发票报账处理；郭XX无证经营一洗车店，客观上无法开具正式发票；孙XX为卫生院维修暖气、疏通下水道，刘一X维修X光机，个人无正规凭证供卫生院账目报销处理；台头镇卫生院由于接待上级检查较多，受财务规定限制，对职工聚餐、用于公务招待烟酒等费用只能帐外处理。以上清理垃圾、厕所、化粪池费12000元，清洗墙面款3200元，洗车款2040元，维修暖气、疏通下水道款4540元，X光机维修款2700元，职工聚餐款7580元，因公接待烟酒等款12900元，共计44960元由被告人刘XX支付，未在本单位财务报销。根据查明的事实，被告人刘XX收受尹XX药品回扣款5万元后，确有44960元用于单位公务开支，未归个人所有，应予以扣除。应认定被告人刘XX受贿金额为5040元。
本院认为，被告人刘XX身为事业单位工作人员，在担任乡宁县台头镇卫生院院长期间，在卫生院药品购销过程中违反国家规定，收取山西通盛集团医药物流有限公司乡宁片区区域负责人尹XX给付的药品回扣款5万元后，因公支出44960元，其余5040元归个人所有，其行为侵犯了医疗机构的正常管理活动和国家工作人员职务行为的廉洁性，确已构成受贿罪。乡宁县人民检察院指控罪名成立，指控犯罪数额予以变更。被告人刘XX及辩护人李选生认为用于因公支出部分应予核减的观点，本院予以采纳。被告人刘XX违法所得5040元应依法予以追缴，上缴国库。在本案中，被告人刘XX在案发后自动到司法机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。依刑法规定，对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节依照刑法第三百八十三条对贪污罪处罚的相关规定予以处罚。被告人刘XX受贿数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、并积极退赃，可以减轻处罚或者免予刑事处罚。综合被告人刘XX上述两个法定情节，对被告人刘XX免予刑事处罚较为适宜。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘XX犯受贿罪，免予刑事处罚。
二、依法追缴被告人刘XX违法所得5040元（已追缴），上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 赵继红
审判员 韩 瑞
审判员 张香玲
二〇一五年九月十六日
书记员 卢和平