江苏省如皋市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）皋民初字第0895号
原告江苏南天农科化工有限公司，住所：如皋市白蒲镇光明居委会六组。
法定代表钟先平。
委托代理人缪一强，江苏如一律师事务所律师，特别授权
被告姚锦泉。
委托代理人张峥嵘，江苏瑞慈律师事务所律师，特别授权。
原告江苏南天农科化工有限公司与被告姚锦泉劳动争议纠纷一案，本院于2014年5月19日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江苏南天农科化工有限公司特别授权委托代理人缪一强，被告姚锦泉及其特别授权委托代理人张峥嵘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告于2000年3月到原告单位工作，2011年3月开始病休。2012年5月双方签订的劳动合同期限至2013年4月30日止。被告于2012年12月8日被鉴定为部分丧失劳动能力。被告自2012年5月1日起未再上班。原告因2013年10月底企业搬迁至如东而全面停产，故于10月24日通知被告，愿去如东工作应于11月5日前登记并签订变更合同协议书，原告将妥善安排。如不愿去，原告将发放经济补偿金终止劳动合同。因被告未如期登记并签订协议，原告于2013年11月20日作出退工决定书，办理了社会保险减员手续，并发放被告23321.84元经济补偿金。被告于2014年1月向如皋市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原告于2014年5月5日收到裁决书，裁定原告与被告继续履行劳动合同。原告认为：原被告之间的劳动合同期满于2013年4月30日，至2013年11月终止合同，不足半年，不能视为无固定期限的劳动合同。被告长期病休，不符合原告用人条件。原告履行告知义务，与被告终止劳动合同不违反法律规定。因原告不服仲裁裁决，现向你院起诉。诉讼请求：依法确认原被告之间的劳动合同于2013年11月底已终止，不应再继续履行。
原告为证明自己主张成立，提供证据如下：
证据1、皋劳人仲案字（2013）161号仲裁裁决书以及裁决书认定的相关事实。
证据2、原告公司资产被搬迁到如东后新设立了如东南天农科化工有限公司，提供该公司的营业执照和组织机构代码证。
证据3、被告提交了职业病诊断证明书，原告收到该职业病诊断证明书后根据规定，已经向南通市卫生局申请市级职业病鉴定，为此提交申请书和一份通知函。证明相关机构已经接受了职业病鉴定申请。
被告质证认为：
证据1、裁决书的三性没有异议。
证据2、真实性没有异议，但是我们认为与本案不具有关联性。被告认为该公司成立的资产来源于江苏南天农科化工有限公司，系原告方刻意逃避法律责任的行为。
证据3、对该证据的真实性没有异议。
被告辩称，依据原告起诉陈述的事实，被告在原告处已经连续工作满十年，双方在2012年5月签订劳动合同时应当依法认定为原告与被告存在无固定期限的劳动关系，原告陈述其公司的资产已搬迁，原告并没有注销，按照法定程序进行清算，原告单位依然存在。原告不能单方辞退被告，仲裁委员会裁决双方继续履行合同是正确的，原告起诉没有事实和法律依据，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求，判决双方继续履行合同。
被告为证明自己主张成立，提供证据如下：
证据1、南通市疾病预防中心2014年6月5日出具给被告及原告的一份函，证明被告已经向相关部门提出职业病的检查认定。
证据2、两份通知，原告向被告出具的，2013年10月24日和2014年5月12日，第一份通知证明原告并非停产，只是生产的地点的搬迁。第二份通知证明原告在收到如皋市劳动仲裁委的裁决书后向被告发出通知已经决定不再就本案的劳动争议提起诉讼，并同意按照该裁决执行。现原告单方提出本案的诉讼，我们认为这是对被告的权利的不尊重。反映了原告恶意利用诉讼逃避应该承担的法律责任。
证据3、南通市疾控中心的职业病诊断证明书，证明被告已经被诊断为职业病。
证据4、2014年5月16日如东县人民医院的CT报告单，证明原告在收到劳动仲裁委的裁决书后安排被告到如东人民医院诊断，诊断的结果颅脑CT扫描未见异常，证实了被告方仍然是符合原告方的用人条件。双方的劳动关系应该继续履行。
原告质证认为：
证据1、对该函的真实性没有异议，但该函与本案没有关联性。而且仅是根据被告的申请接受其职业病鉴定申请，并不表明就构成职业病，根据原告了解的事实，被告的职业病申请不应当认定。
证据2、2013年10月24日的通知，该通知第一条已经注明江苏南天农科化工有限公司于2013年10月全部停产关闭，在该通知前言中提到于2010年开始着手将10万吨丙烯酰胺项目全部搬迁到如东大洋口，并不是原告异地生产，而是原告停产关闭。项目移至如东大洋口后另行设立新企业进行生产，这一节事实在上次庭审中原告已经提供如东新设立公司的营业执照，原告已经没有经营场地和生产设备，没有任何工作岗位。关于2014年5月12日的通知是在仲裁裁决书下发后起诉期未届满期间原告考虑从息讼角度作出的不起诉并对被告安排工作的考虑。但是被告在体检后拒不提交相关体检报告，且征得如东新企业的意见，不愿接受被告工作。所以原告在法定期限内提起诉讼。该通知中决定不起诉按裁决书执行仅是一个和解的意思表示。并不产生法律效力。对原告在法定期限内不服仲裁裁决而向法院起诉没有任何影响。
证据3、尾部附注如对本诊断书有异议，可以在接到本证明书后30日向南通市卫生局申请市级职业病鉴定。原告今天已经举证，已经提起向南通市卫生局提起市级鉴定。现鉴定尚未有结论。由此可见，该证明书并不发生法律效力。即使被告被认定为患有职业病，也只能是根据该结论享受相关的职业病福利待遇，并不必然让原告负有必须继续与被告建立劳动合同关系的法定义务。
证据4、真实性合法性不予认可。该诊断证明书没有任何印章，且注明本报告仅供本院临床医生参考不作其他证明。即使原告颅脑CT扫描正常，但被告长期病休已经被鉴定为部分丧失劳动能力的客观事实存在，用人单位由此可以据此不接受被告工作。特别说明的是原告已经按照法律规定将解除合同经济补偿金全额支付，并未损害被告的合法权益。
经审理查明，被告于1996年4月份参加工作。2000年被告至如皋市化肥厂工作。2011年3月21日被告因脑梗塞开始休息。2012年5月份原、被告签订一份劳动合同，合同期限自2012年5月1日起至2013年4月30日止，合同约定被告从事操作工工作。2012年12月8日南通市劳动能力鉴定委员会作出通劳鉴1252第124号鉴定结论通知书，认定被告部分丧失劳动能力。2013年10月24日原告向被告发出一份通知，主要内容为：公司因生产和发展需要，于2010年着手将10万吨丙烯酰胺扩产项目搬迁至如东大洋口……现全部搬至新厂区已具备条件……经公司研究决定自2013年10月底公司全面停产，10月31日前将停车通知公示并发放到每个职工。本着自愿原则，愿意去如东上班人员，请在11月5日前到办公室登记并签订合同地址变更协议书，合同中其他条款不变；凡不愿意去如东新厂区上班人员，公司将在11月10日前按相关法律规定签订好发放补偿金协议书，在协议时间内将补偿金打进个人指定帐户，工资待遇至11月底结束。该通知原告邮寄送达给被告，被告亦收到。被告的工资原告发放至2013年11月份。2013年11月20日原告作出一份退工决定书，内容为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第5款、第四十条第1款之规定，以及股东会解散决议，与姚锦泉解除劳动关系。由于其本人到公司后及多次电话通知签定退工通知单时拒不签字，特向社保局出具退工决定书。2013年11月20日原告为被告办理了社会保险减员手续。2013年11月26日原告向被告送达一份告知函，内容为：“姚锦泉，公司于2013年11月26日通知你来拿为你办好的失业保险金领取手续，你本人到公司后拒不签字接受，因此所造成的2013年12月份起享受不到失业保险金及保险中断等一切损失由你本人承担。”2013年11月29日原告向被告发放了23321.84元。
被告向江苏省如皋市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，“被申请人与申请人继续履行劳动合同”。江苏省如皋市劳动人事争议仲裁委员会认为，申请人与被申请人签订的劳动合同于2013年4月30日到期。但双方并未办理劳动合同的终止手续，被申请人一直发放申请人的工资及为申请人缴纳社会保险至2013年11月份。2013年11月20日被申请人作出的退工决定上载明依据《劳动合同法》第四十四条第5项规定：“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”、《劳动合同法》第四十条第1项之规定：“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的”，及股东会解散决议，决定与申请人解除劳动关系。被申请人送达给申请人的通知上载明：愿意去新厂址上班人员，签订合同地址变更协议书，合同中其他条款不变；凡不愿意去新厂区上班人员，公司将在11月10日前按相关法律规定签订好发放补偿金协议书，在协议时间内将补偿金打进个人指定账户。现被申请人未有证据证明系申请人不同意去新厂区上班，因此被申请人解除与申请人的劳动关系不能适用《劳动合同法》第四十四条第5项的规定及股东会解散决议。申请人被鉴定为部分丧失劳动能力，依然可以从事力所能及的工作。双方劳动合同约定申请人从事操作工工作，若被申请人认为申请人不能从事原工作，应另行安排申请人的工作。若申请人依然不能胜任，被申请人方可依据《劳动合同法》第四十条第1项之规定解除与申请人的劳动关系。用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。现申请人诉求继续履行合同，本委予以支持。2013年11月29日被申请人向申请人发放了23321.84元，被申请人辩称该23321.84元系发放给申请人的经济补偿金，但申请人不清楚该款项的发放目的。现申请人要求继续履行劳动合同，则不符合领取经济补偿金的情形，申请人应将23321.84元款项返还给被申请人。江苏省如皋市劳动人事争议仲裁委员会于2014年4月23日作出皋劳人仲案字（2014）第161号仲裁裁决，裁决“一、被申请人与申请人继续履行劳动合同；二、申请人在本裁决生效后立即向被申请人返还23321.84元”。
2014年5月12日，原告向被告发出通知一份，主要内容为：2014年5月5日我公司收到江苏省如皋市劳动人事争议仲裁委员会皋劳人仲案字（2014）第161号仲裁裁决书，经研究，我公司决定不向法院起诉，同意按该裁决书执行，为此通知你接到本通知后五日内到我公司报到，报到地址如东县长沙镇……报到后我公司派人与你到医院体检……。
2014年8月22日，南通市疾病预防控制中心向原、被告出具《职业病诊断证明书》，诊断被告姚锦泉患有职业性慢性轻度丙烯酰胺中毒。原告已向南通市卫生局申请市级职业病鉴定。
原告不服皋劳人仲案字（2014）第161号仲裁裁决，于2014年5月19日向本院起诉，诉讼请求同前所述。
上述事实，有原、被告的陈述，皋劳人仲案字（2014）第161号仲裁裁决书，通知、告知函、南通市劳动能力鉴定结论通知书、如皋市社会养老保险个人缴费清单、工资卡、劳动合同书、申请报告、情况说明、停车搬迁通知发放签收登记表、营业执照、退工决定书、减员花名册、记账凭证、补偿金表、农业银行的转款凭证、失业保险待遇审核表、告知函、南通市疾病预防控制中心向原、被告出具的《职业病诊断证明书》等证据证明。
本院认为：2012年5月份原、被告签订一份劳动合同，合同期限自2012年5月1日起至2013年4月30日止，原、被告签订的劳动合同于2013年4月30日到期后，双方未续签劳动合同，原告也未办理劳动合同的终止手续，原告发放被告的工资及为被告缴纳社会保险至2013年11月份，证明原、被告一致表示对2012年5月份原、被告签订的劳动合同延续。2013年11月20日原告作出的退工决定上载明依据《劳动合同法》第四十四条第5项规定：“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”、《劳动合同法》第四十条第1项之规定：“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的”，及股东会解散决议，决定与被告解除劳动关系。原告送达给被告的通知上载明：愿意去新厂址上班人员，签订合同地址变更协议书，合同中其他条款不变；凡不愿意去新厂区上班人员，公司将在11月10日前按相关法律规定签订好发放补偿金协议书，在协议时间内将补偿金打进个人指定账户。现原告未举证据证明在向被告发出退工决定前被告不同意去新厂区上班。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）款规定：“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”劳动合同终止，原告系公司经营地址搬迁，而不是公司解散，因此原告适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）款规定解除与被告的劳动关系是错误的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）款规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付一个月工资后，用人单位可以解除合同。被告被鉴定为部分丧失劳动能力，依然可以从事力所能及的工作。双方劳动合同约定被告从事操作工工作，若原告认为被告不能从事原工作，应另行安排被告的工作，若被告仍然不能胜任，原告方可依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）款之规定解除与被告的劳动关系。故原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）款之规定解除与被告的劳动关系是错误的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。现被告要求继续履行合同，本院予以支持。2013年11月29日原告向被告发放的23321.84元经济补偿金，被告应返还给原告。据此，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条、第四十八条之规定，判决如下：
一、原告江苏南天农科化工有限公司与被告姚锦泉继续履行劳动合同。
二、被告姚锦泉于本判决生效后十日内向原告江苏南天农科化工有限公司返还23321.84元。
三、驳回原告江苏南天农科化工有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告江苏南天农科化工有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，帐号：471558227682）。
审 判 长 姚建华
人民陪审员 何晓燕
人民陪审员 叶 飞
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 宗爱萍