河南省新乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）新中刑一终字第101号
原公诉机关获嘉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张新齐，男，1968年1月29日出生，汉族，初中文化，无业。因吸食毒品，于2007年3月22日被获嘉县公安局强制隔离戒毒六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年1月19日被获嘉县公安局监视居住，期间，又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月26日被获嘉县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押获嘉县看守所。
上诉人（原审被告人）位华，无业。因犯贩卖毒品罪，于2009年12月5日被上蔡县人民法院判处拘役四个月，并处罚金3000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月31日被获嘉县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押新乡县看守所。
辩护人席顺国、张勤，河南宇华大众律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）胡金星，又名胡钢星，无业。因犯非法拘禁罪，于1997年7月10日，被获嘉县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。因犯盗窃罪，于2002年9月30日被获嘉县人民法院判处拘役六个月，并处罚金1000元。因犯盗窃罪，于2005年7月4日被获嘉县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金5000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月26日被获嘉县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押获嘉县看守所。
辩护人刘鸣友，获嘉县法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）张建洋，农民。因犯强奸罪，于2006年7月26日被获嘉县人民法院判处有期徒刑三年零六个月。因犯非法拘禁罪，于2010年12月15日被获嘉县人民法院判处有期徒刑一年零三个月。2011年10月13日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2013年5月26日被获嘉县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。经获嘉县人民法院决定，于2015年5月25日被取保候审。
原审被告人李明海，无业。因犯盗窃罪，于2004年6月17日被获嘉县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金2000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月26日被获嘉县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押新乡市看守所。
原审被告人仝艳，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年6月3日被获嘉县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押新乡市看守所。
原审被告人赵某甲，原获嘉县消防队职工。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2013年5月26日被获嘉县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。经获嘉县人民法院决定，于2015年3月25日被取保候审。
原审被告人候定，无业。因犯贩卖毒品罪，于1998年6月5日被新乡市红旗区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金2000元。因犯贩卖毒品罪，于2000年9月22日被获嘉县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元。因犯盗窃罪和私藏弹药罪，于2002年11月6日被获嘉县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金1000元。因吸食毒品，于2004年5月29日被新乡市公安局原卫滨分局强制隔离戒毒六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月26日被获嘉县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押辉县市看守所。
原审被告人黄占刚，又名黄战刚、黄卫东，无业。因犯盗窃罪，于1990年10月23日被获嘉县人民法院判处有期徒刑六个月。因犯抢劫罪、盗窃罪于1993年6月25日被获嘉县人民法院判处有期徒刑五年。因犯销赃罪，于1999年7月被新乡市中级人民法院判处有期徒刑一年。因犯盗窃罪，于2003年9月12日被新乡市红旗区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金8000元，剥夺政治权利二年。因犯非法拘禁罪，于2010年12月15日被获嘉县人民法院判处有期徒刑一年零三个月。2011年10月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品、容留他人吸毒罪于2013年5月26日被获嘉县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押卫辉市看守所。
原审被告人董某某，无业。因吸食毒品，于2006年4月10日、2013年4月28日分别被获嘉县公安局强制戒毒六个月、二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月17日被获嘉县公安局刑事拘留，同年10月31日被逮捕。经获嘉县人民法院决定，于2015年4月16日被取保候审。
原审被告人于某某，又名于振洋，无业。因犯盗窃罪，于2004年5月26日被获嘉县人民法院判处罚金2000元。因涉嫌犯故意伤害罪于2012年11月8日被获嘉县公安局取保候审，期间，又因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2013年5月26日被获嘉县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押获嘉县看守所。
原审被告人职某某，原获嘉县水利局职工。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2013年5月26日被获嘉县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于获嘉县看守所。经获嘉县人民法院决定，于2015年3月23日被取保候审。
获嘉县人民法院审理获嘉县人民检察院指控原审被告人张新齐犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、被告人位华、胡金星、李明海、仝艳、赵某甲犯贩卖毒品罪、被告人候定犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、被告人黄占刚犯容留他人吸毒罪、被告人董某某犯贩卖毒品罪、被告人于某某犯容留他人吸毒罪、寻衅滋事罪、被告人张建洋、职某某犯容留他人吸毒罪一案，于2015年3月18日作出（2014）获刑初字第72号刑事判决。宣判后，原审被告人张新齐、位华、胡金星、张建洋均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：
（一）贩卖毒品罪
1、2013年5月初的一天，被告人张新齐等人到河南省项城市向被告人位华购买海洛因10克，每克600元，价值6000元。
2、2013年5月25日，被告人张新齐与被告人胡金星驾车到河南省项城市向被告人位华购买毒品，返回途中被公安机关抓获，当场查获海洛因12.296克，甲基苯丙胺10.072克，咖啡因58.363克。经新乡市公安局刑事科学技术研究所检验，检验出海洛因、甲基苯丙胺、咖啡因成份。
3、2012年12月，被告人张新齐从他人手中购买海洛因，之后陆续卖给吸毒人员何某2.4克。
4、2012年12月至2013年2月，被告人张新齐将分装好的海洛因（每包0.3克），陆续向吸毒人员贩卖，其中贩卖给张开杰0.3克、刘某甲0.6克、邓某0.6克、马永军0.3克、胡金星1.2克、岳某1.5克，贩卖海洛因合计4.5克。
5、2013年3月至2013年5月，被告人张新齐伙同被告人胡金星、李明海、赵某甲、仝艳、董某某分别交叉结伙多次到河南省项城市购买毒品，然后被告人张新齐等人将购得的海洛因及底料掺和，按每包0.3克分装后，贩卖给吸毒人员，其中贩卖给胡金星1.2克、董某某0.3克，贩卖给廖丽丽0.9克，该0.9克系被告人张新齐安排被告人胡金星开车给廖丽丽送至卫辉进行交易，贩卖给张某甲0.3克，该0.3克系被告人张新齐安排被告人仝艳给张某甲送至获嘉县城区凯旋路老联通公司门口进行交易。
6、2013年3月至5月，被告人胡金星伙同被告人张新齐等人多次驾车到河南省项城市购买毒品，且帮助被告人张新齐将海洛因及底料掺和分装后，多次贩卖给吸毒人员，其中贩卖给廖丽丽0.9克，该0.9克系被告人张新齐安排被告人胡金星开车给廖丽丽送至卫辉进行交易（该0.9克，与上述贩卖毒品罪第5起认定的系同一事实）。
7、2013年3月至5月，被告人李明海伙同被告人张新齐等人多次到河南省项城市购买毒品，且帮助被告人张新齐将海洛因及底料掺和分装后，多次贩卖给吸毒人员，其中贩卖给张某甲0.6克、岳某3克、刘某乙0.25克、胡金星0.3克。
8、2013年3月至5月，被告人仝艳伙同被告人张新齐等人多次驾车到河南省项城市购买毒品，且帮助被告人张新齐多次向吸毒人员贩卖海洛因，其中贩卖给岳某0.6克（分两次），贩卖给张某甲0.3克（一次），该0.3克系被告人张新齐安排被告人仝艳给张某甲送至获嘉县城区凯旋路老联通公司门口进行交易（该0.3克，与上述贩卖毒品罪第5起认定的系同一事实）。
9、2011年初至2012年底，被告人候定多次在获嘉县城区向吸毒人员贩卖毒品海洛因，其中卖给岳某0.6克（分两次）、冯某甲0.3克（一次），并向胡金星贩卖海洛因。
原判认定上述事实的证据有：被告人张新齐、位华、胡金星、仝艳、赵某甲、李明海、候定、董某某、黄占刚的供述、证人何某、赵某乙、郭某、张开杰、刘某甲、邓某、张某甲、岳某、刘某乙、冯某甲等的证言通话详单、扣押决定、扣押清单、鉴定报告、现场勘验检查笔录、现场照片、户籍证明等证据。
（二）容留他人吸毒罪
1、2012年12月至2013年5月，被告人张新齐在获嘉县城关镇南关村其住宅卧室内及其暂住获嘉县史庄镇陈庄村黄占刚家的住宅内，多次容留吸毒人员胡金星、李明海、仝艳、黄占刚、赵某甲、董某某、张开杰、赵某乙等人吸食毒品海洛因、甲基苯丙胺。
2、2013年4月至5月，被告人黄占刚在其位于获嘉县史庄镇陈庄村的住宅内，明知被告人张新齐贩卖毒品，而多次容留张新齐、仝艳等人在其家中吸食毒品海洛因、甲基苯丙胺。
3、2013年3月至4月，被告人于某某在获嘉县城区其住宅卧室、获嘉县城区南干道长虹宾馆、龙熙苑宾馆多次容留赵某丙、职某某等人吸食毒品甲基苯丙胺。
4、2013年5月，被告人张建洋在其位于获嘉县拖厂家属院出租房内，先后两次容留黄占刚等人吸食毒品海洛因、甲基苯丙胺。
5、2013年4月至5月，被告人职某某在其位于获嘉县史庄镇岳庄村的住宅内，多次容留于某某、赵某丙吸食毒品甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有：被告人张新齐、胡金星、仝艳、赵某甲、黄占刚、董某某、于某某、职某某、张建洋的供述、证人郭某、张开杰、赵某乙、刘某甲、邓某、赵某丙等的证言等证据。
（三）寻衅滋事罪
2009年5月13日21时许，郭逢涛（另案处理）驾车在获嘉县老一中门口附近与陈某丁及其妻子曹某驾驶的摩托车因刮蹭而发生矛盾。被告人于某某知悉后，伙同丁某、娄某、王某（均已判决）等人赶至获嘉县城区五凤楼洗浴中心附近拦住陈某丁、曹某，将二人殴打致伤。经获嘉县公安局法医学人体损伤程度鉴定，陈某丁所受损伤属轻伤，曹某所受损伤属轻微伤。事发后，郭逢涛赔偿被害人陈某丁夫妇38000元。
原判认定上述事实的证据有：被告人于某某的供述、被害人陈某丁、曹某的陈述、证人丁某、娄某、王某、陈某甲、陈某乙、冯某乙、陈某丙等的证言、住院病历、检查报告单、证明、现场方位示意图、现场照片、法医学人体损伤检验意见书等证据。
本案另有新乡市公安局强制隔离戒毒所出具的证明、起诉书、刑事判决书、刑满释放证明、上缴毒品单据、搜查笔录、扣押物品清单、发还物品清单、获嘉县黄堤镇卫生院住院病历、银行卡存取款明细、情况说明、现场勘验笔录、现场图、现场照片、辨认笔录、辨认照片、新乡市公安局刑事科学技术研究所理化检验报告、现场检测报告书等在案证据。
根据以上事实和证据，获嘉县人民法院认定被告人张新齐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金50000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金10000元，数罪并罚，总和刑期有期徒刑十四年零六个月，并处罚金60000元，决定执行有期徒刑十三年零六个月，并处罚金60000元；被告人位华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金50000元；被告人胡金星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金40000元；被告人李明海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金30000元；被告人候定犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金20000元；被告人仝艳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金10000元；被告人黄占刚犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金5000元；被告人于某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金3000元，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，总和刑期有期徒刑二年零四个月，并处罚金3000元，决定执行有期徒刑二年零二个月，并处罚金3000元；被告人张建洋犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；被告人赵某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金3000元；被告人董某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金3000元；被告人职某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金3000元。
上诉人张新齐上诉称：原判认定其以贩养吸证据不足，认定其贩卖毒品证据不足，量刑畸重。
上诉人位华上诉及其辩护人辩称：原判认定位华贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克事实不清、证据不足；位华的主观恶性和人身危险性较低，请求对其从轻处罚。
上诉人胡金星上诉及其辩护人辩称：胡金星与张新齐去项城购买10克海洛因的犯罪事实证据不足，不能认定；2013年5月25日去项城购买毒品的行为不能定性为贩卖毒品；现有证据不能证明胡金星多次与张新齐去项城购买毒品；关于卖给廖丽丽的0.9克毒品不能认定；
上诉人张建洋上诉称：原判量刑重。
经本院二审审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实。经本院审核，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为：被告人张新齐、位华、胡金星贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，李明海、候定、仝艳贩卖毒品海洛因不满十克，情节严重，赵某甲、董某某在明知被告人张新齐出于贩卖目的而非法购买毒品的情况下，仍驾车帮助被告人张新齐购买毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人张新齐、黄占刚、于某某、张建洋、职某某容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人于某某随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人张新齐起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人胡金星、李明海、仝艳、赵某甲、董某某均起次要作用，均系从犯，依法应当从轻处罚。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人于某某起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人张新齐、于某某在判决宣告前均犯有数罪，均应数罪并罚。被告人位华、候定曾因贩卖毒品被判刑罚，又犯贩卖毒品罪，均应当从重处罚。被告人黄占刚、张建洋曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，均应当从重处罚。被告人胡金星、李明海、候定、于某某有前科劣迹，可以酌情从重处罚。被告人李明海、赵某甲、黄占刚、董某某、于某某、张建洋、职某某均能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。关于上诉人张新齐的上诉理由，经查，张新齐从他人手中购买海洛因并向吸毒人员贩卖的事实，有同案犯位华、胡金星、李明海、仝艳等的供述、相关证人何某、赵某乙、张开杰、张某乙、刘某甲等的证言、理化检验鉴定报告、现场勘查笔录、扣押清单等证据予以证实，张新齐到案后虽对其犯罪情节避重就轻，但其所供的涉案相关情节能得到在案其他证据的印证，足以认定；其另提出原判认定其以贩养吸证据不足的理由，经查，与本案事实不符；关于上诉人位华的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，位华将涉案的海洛因、甲基苯丙胺、咖啡因贩卖给张新齐的事实，有同案犯张新齐、胡金星等的供述、理化检验鉴定报告、辨认笔录及照片、现场勘查笔录、扣押清单、通话详单等证据予以证实，其本人在公安阶段对涉案犯罪事实亦曾有过供述，结合全案证据，其翻供理由及解释难以成立；关于上诉人胡金星的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，胡金星伙同张新齐去项城购买10克海洛因、2013年5月25日去项城购买毒品以及贩卖给廖丽丽的0.9克毒品的事实，有同案犯张新齐、位华、仝艳等的供述、相关证人张某甲的证言、理化检验鉴定报告、现场勘查笔录、扣押清单等证据予以证实，其本人在公安阶段对涉案犯罪事实也曾有过供述，且所供涉案情节与在案其他证据亦能相互印证，足以认定；另被告人仝艳、李明海、赵某甲等均指证胡金星多次伙同张新齐去项城购买毒品，所供与证人张某乙等的证言以及胡金星本人在公安阶段的供述能相互印证，足以认定。原审法院根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度依法所判处的刑罚并无不当。综上，上诉人张新齐、位华、胡金星、张建洋的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张培峰
审 判 员 孟德广
代理审判员 王忠生
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 班新铧