湖南省长沙市芙蓉区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芙民（未）初字第15号
原告李亿琛，男，2004年10月14日出生，汉族。
法定代理人李世文（曾用名李四文，李亿琛的父亲），1978年2月18日出生，汉族。
法定代理人刘迎春（李亿琛的母亲），1977年12月15日出生，汉族。
委托代理人廖海军，湖南二十一世纪律师事务所律师。
被告胡灿，男，1983年12月11日出生，汉族。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、3楼。
负责人陈孝忠，总经理。
委托代理人黄晶，湖南金州律师事务所律师。
原告李亿琛因与被告胡灿、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安保险公司）发生机动车交通事故责任纠纷，于2014年4月24日向本院提起诉讼。本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员钟建林独任审判，于2014年6月4日公开开庭进行了审理。书记员姚萍担任庭审记录。原告李亿琛的法定代理人刘迎春及其委托代理人廖海军，被告胡灿，被告平安保险公司的委托代理人黄晶等到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。
原告李亿琛诉称：2013年5月14日7时30分，胡灿驾驶湘AN50**号小汽车沿长沙市远大路由西向东行驶时，与中心护栏相撞，中心护栏再与李亿琛相撞，造成李亿琛受伤。当日，芙蓉区交警大队下发05201号交通事故认定书，认定胡灿负事故主要责任，李亿琛负事故次要责任。李亿琛受伤后入住湖南省人民医院治疗，被诊断为左胫腓骨开放性骨折及全身多处软组织擦挫伤，并且进行了钢板内固定术及石膏托外固定手术。治疗期间花去医药费39523.26元，在交警部门协调下，胡灿及平安保险公司共计只支付医疗费用38358.06元。医院医嘱及司法鉴定意见表明后续治疗费需25000元。双方就后续治疗费及其他损失的赔偿事宜几经协商未果，胡灿与平安保险公司总是互相推诿。为维护李亿琛的合法权益，特提起诉讼，请求法院判决：1、胡灿赔偿李亿琛因交通事故而导致的医疗费、后续治疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、误学费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失共计45168.54元；2、平安保险公司在交强险及商业第三者责任保险范围内承担保险赔偿责任。
被告胡灿辩称：对事故的发生及交警部门的责任认定没有异议。车已经在平安保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，应当由平安保险公司负责赔偿。胡灿垫付的费用，要求结算返还。
被告平安保险公司辩称：平安保险公司只承担交强险和10万范围内的商业第三者责任险赔偿。诉讼费、鉴定费保险公司不予赔偿。要求对非医保用药费用及后续治疗费进行重新鉴定。
经审理查明：2013年5月14日7时30分，胡灿驾驶湘AN50**号小汽车沿长沙市远大路由西向东行驶时，遇李亿琛由南往北横穿道路。湘AN50**号小汽车刹车不及与中心护栏相撞后，中心护栏再与李亿琛相撞，造成李亿琛受伤，湘AN50**号小汽车车体及中心护栏损坏的交通事故。事故当日，芙蓉区交警大队作出长公交（芙）认字（05201）号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定胡灿负事故主要责任，李亿琛负事故次要责任。
李亿琛受伤后，先被送入湖南省马王堆医院抢救，后转入湖南省人民医院住院治疗，住院25天后于同年6月8日出院。出院诊断：1、左胫腓骨开放性骨折；2、全身多处软组织擦挫伤。出院医嘱：1、维持石膏外固定2月，卧床休息，避免负重。2、回家后注意石膏护理，观察肢端血运、感觉、活动。3、注意保护患肢，避免受伤，加强营养。4、注意保暖，避免受凉感冒。5、1月后门诊复查。6、待骨折完全愈合后，大约1年左右取出内固定材料，住院总费用大概需25000元左右。7、不适随诊。治疗期间，李亿琛一方自行支付了门诊医药费1301.2元，胡灿支付了28641.16元，平安保险公司支付了10000元。为了确定李亿琛是否构成伤残，芙蓉区交警大队委托长沙市星城司法鉴定中心进行鉴定，后者于2013年11月20日作出长星司鉴字（2013）第11020号《司法鉴定意见书》。鉴定意见：（一）被鉴定人李亿琛因钝性外力所致左胫腓骨开放性骨折内固定术后，全身多处软组织擦挫伤。其损伤程度未达到伤残标准。不适随诊，治疗休息遵医嘱，必要时复查鉴定。（二）被鉴定人李亿琛左胫腓骨开放性骨折内固定术后，择期行内固定拆除术，拆除手术治疗费用建议可参考湖南省人民医院收费标准或以实际发生的拆除治疗费用为准，术后休息4周或遵医嘱。
胡灿为湘AN50**号小汽车在平安保险公司投保了交强险和商业第三者责任保险。商业第三者责任保险的保额为10万元，并购买了不计免赔。本案交通事故发生在保险期内。
诉讼中，平安保险公司书面申请对李亿琛医保用药以外的和不合理费用进行鉴定，对后续治疗费进行重新鉴定。对此本院认为，关于非医保用药费用是否赔偿的问题，是平安保险公司和胡灿之间约定的内容，对于因交通事故受害的第三方李亿琛来说没有约束力，故不予准许其鉴定申请。关于后续治疗费的重新鉴定问题，因长沙市星城司法鉴定中心作出的鉴定结论是受交警部门委托的，不是李亿琛单方委托的，且平安保险公司没有举证证明该鉴定存在根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应当重新鉴定的情形，故本院亦不准许重新鉴定。
以上事实，有当事人身份户籍资料、组织机构代码证、驾驶证、行驶证、《道路交通事故认定书（简易程序）》、病历资料、医药费收据、保险单、保险条款、《司法鉴定意见书》及当事人的陈述等经庭审质证的证据证实，足以认定。
本院认为：《中华人民共和国民法通则》第九十八条规定“公民享有生命健康权”，第一百一十九条规定：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。”本案中，胡灿驾驶湘AN50**号小汽车与行人李亿琛相撞，造成李亿琛受伤的交通事故。交警部门经现场勘查后作出了《道路交通事故认定书（简易程序）》认定胡灿和李亿琛均违反相关交通安全法的规定，胡灿承担事故的主要责任，李亿琛承担事故的次要责任，故胡灿应当依法赔偿李亿琛因本案交通事故而产生的医疗费等各项损失。鉴于胡灿将湘AN50**号小汽车在平安保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，而且商业第三者责任险还约定了不计免赔，故平安保险公司应当依法在交强险保险金额范围内予以赔偿，超额部分由胡灿和李亿琛按照责任大小分担损失，其中胡灿负担的部分再由平安保险公司在商业第三者责任保险范围内予以赔偿。基于交警部门对胡灿与李亿琛分别承担交通事故主次责任的认定，也考虑到李亿琛是未成年人，本院酌情确定胡灿与李亿琛之间的责任承担比例为90%：10%。
关于李亿琛应获赔偿的损失项目及金额，本院经审核，依法合理认定如下：1、医疗费，包括住院医药费38358.06元、马王堆医院门诊费283.1元、湖南省人民医院门诊费1301.2元，共计39942.36元，其中平安保险公司预付了住院医药费10000元，胡灿预付了住院医药费28358.06元、马王堆医院门诊费283.1元，李亿琛预付了湖南省人民医院门诊费1301.2元。2、后续治疗费25000元，有鉴定意见证实，予以认定。3、护理费，按护理期间120天（住院25天、医嘱卧床休息2个月、拆除内固定住院1周、鉴定意见确定拆钢板后休息4周），1人护理，酌情按聘请护工合理薪酬标准每天100元计算，为12000元。4、住院伙食补助费，按住院25天，参照湖南省国家机关工作人员出差伙食补助每人每天补助30元（省内）标准计算为750元；5、营养费，酌情确定500元。6、鉴定费700元。综上，李亿琛应获赔偿的损失项目中，应纳入交强险医疗费用赔偿限额的损失有：医疗费39942.36元、住院伙食补助费750元、后续治疗费25000元、营养费500元，合计66192.36元，超出交强险赔偿限额56192.36元；应纳入交强险死亡伤残赔偿限额的损失有护理费12000元，没有超出交强险赔偿限额。以上损失，应当先由平安保险公司在交强险的医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿12000元，合计22000元；超额的56192.36元，则应由胡灿和李亿琛按照90%：10%的比例分担，即胡灿应赔偿其中的90%即50573.12元。又由于胡灿将车在平安保险公司投保了商业第三者责任保险，保险金额为10万元并不计免赔，事故发生在保险期限内，故该50573.12元应由平安保险公司予以赔偿。鉴定费700元，因平安保险公司不予赔偿，应由胡灿和李亿琛按90%：10%的比例分担，即胡灿赔偿630元。胡灿已经垫付医疗费28641.16元，该款应从平安保险公司给付李亿琛的保险赔偿款中直接扣付给胡灿。交强险赔偿部分，平安保险公司已经给付的10000元也应予以扣除。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效之日起五日内给付李亿琛机动车交通事故责任强制保险赔偿款22000元（已经给付10000元，实际还应给付12000元）；
二、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效之日起五日内给付李亿琛机动车第三者责任保险赔偿款22561.96元（50573.12元-（28641.16元-630元】）；
三、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效之日起五日内给付胡灿机动车第三者责任保险赔偿款28011.16元（50573.12元-22561.96元）；
四、驳回李亿琛的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
本案受理费300元，因适用简易程序减半收取150元，由胡灿负担135元，李亿琛负担15元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 钟建林
二〇一四年六月十九日
书记员 姚 萍
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。