陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）西中民二终字第00911号上诉人（原审被告）陕西品位影像文化传播有限公司法定代表人古雅荣，该公司董事长。委托代理人赵秦川，北京市康达（西安）律师事务所律师。委托代理人王会强，北京市康达（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）陈亮上诉人陕西品位影像文化传播有限公司（以下简称品位公司）因与被上诉人陈亮劳动争议一案，不服西安市碑林区人民法院（2013）碑民二初字第01540号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人品位公司的委托代理人赵秦川、王会强，被上诉人陈亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2011年11月3日，陈亮与品位公司签订劳动合同书一份，约定合同期限为2011年10月28日至2014年10月27日。同时约定陈亮从事网络销售工作，品位公司实行基本工资加提成工资制度，月工资为1300元。陈亮称该签字不是为签劳动合同的本意而为，故对此不予认可，但未提交相关合理有效的证据予以证明。陈亮在职期间，品位公司未给其办理并缴纳各项社会保险费属实。依据陈亮提交的工资表和考勤表，显示陈亮的岗位工资为每月2000元，陈亮在品位公司起止工作时间为2011年3月1日至2012年5月4日。根据品位公司的员工考勤制度规定，公司职工上下班时间为8：30—18：00，中午不休息；上下班采用指纹打卡制度（每日两次打卡制）。陈亮称品位公司安排每周工作六天，休一天，法定节假日不休息，以上有公司保存的打卡考勤记录及考勤表为证。品位公司称公司的原总经理未移交考勤打卡记录及考勤表等资料，故无法提交相关证据。品位公司未提交单位考勤打卡记录及考勤表。陈亮离职后，双方就该劳动争议不能协商一致，陈亮于2012年6月申请劳动仲裁。另查明，品位公司提交的《承包协议书》显示，甲方品位公司于2012年9月29日，将其公司及坐落在西安市和平路66号的品味影像西安体验馆交由乙方张露承包经营，张露根据本协议约定享有经营管理权和承包收益权。上述事实，有陈亮提交的品位公司员工手册、考勤表两份（2011年4月、2011年5月）和工资表五份、国务院办公厅关于2011年部分节假日安排的通知、国务院办公厅关于2012年部分节假日安排的通知、（2012）284号仲裁裁决书一份、证人证言一份；品位公司提交的劳动合同书、承包协议书及庭审笔录等在卷佐证。原审法院认为，品位公司提交由陈亮签字确认的劳动合同书，陈亮虽认为没有签订过该合同但未提交相关合理有效的证据证明其诉称理由，故视为双方已签订书面劳动合同，对于陈亮诉请未签订书面劳动合同的双倍工资差额22000元的诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，本案中，陈亮提出其月工资2000元，因员工的工资记录应属用人单位掌握管理，品位公司未提交相应的证据，故品位公司应承担相应的不利后果。品位公司辩称其没有交接到相关的资料没有事实依据，不予采纳。陈亮在品位公司的工作起止时间为2011年3月1日至2012年5月4日。陈亮离职前一年的平均岗位工资为每月2000元。关于陈亮诉请品位公司支付国家法定假日三倍工资、周末加班费问题，陈亮诉称其在职期间每周工作六天，休息一天，国家法定假日未休过假，品位公司没有安排过补休，有品位公司员工制度手册中规定的指纹打卡机的考勤记录为证。用人单位有对劳动者实施管理的权利，劳动者应当遵守用人单位的规章制度。品位公司对职工实施上下班指纹打卡制度（每日两次打卡制），该考勤记录资料应由品位公司保管，品位公司辩称该考勤记录资料未移交，但未提交相应的证据予以证明，故依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”之规定，陈亮要求品位公司支付国家法定假日三倍工资、周末加班费之诉请，予以支持，唯陈亮诉请金额有误，予以纠正。品位公司应当支付陈亮国家法定假日三倍工资差额2390.8元（2000元21.75＊13天＊2倍）、周末加班费5517.24元（2000元21.75＊60天＊1倍）。关于品位公司提出仲裁时效已超过法定期限的问题，陈亮于2012年5月离开品位公司，6月份提起劳动争议仲裁申请，符合法律规定，故品位公司该辩称不能成立。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十五条之规定，判决：一、被告陕西品位影像文化传播有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告陈亮国家法定假日三倍工资差额2390.8元、周末加班费二倍差额5517.24元。二、驳回原告陈亮其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元，由被告陕西品位影像文化传播有限公司负担。宣判后，品位公司不服，向本院提起上诉称，一、陈亮主张加班的事实不能成立，主张加班费的请求应予驳回。1、上诉人没有安排陈亮加班。2、依照法律规定，陈亮应就自己加班的事实承担举证责任，否则承担不利后果。3、原审仅以所谓的《员工手册》就推定存在加班的事实，不顾劳动法中规定加班要有双方签字认可的加班记录，有失公正。4、陈亮工作期间，相应的加班工资已经以提成的形式支付，不能再要求支付加班费。二、原审认定加班费的计算基数错误。双方签订的劳动合同约定陈亮的月工资是1300元，实际领取超出1300元的部分为其他费用，不属于工资范畴。因此，计算加班费时应以劳动合同约定的工资数额为基数计算，不应以陈亮主张的2000元为基数。三、陈亮提起仲裁超过一年时效，应驳回其请求。综上，原审认定事实不清，适用法律错误，请求：维持原判第二项，撤销原判第一项，判决上诉人不支付陈亮国家法定节假日三倍工资差额2390.8元及周末加班费二倍差额5517.24元，本案的全部诉讼费由陈亮承担。被上诉人陈亮辩称，工资表能够体现出其法定节假日和周末加班的事实，上诉人应当支付其工资差额。请求驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案审理中，陈亮提交了考勤表、工资表的复印件及《员工手册》，品位公司均不予认可，但品位公司作为用人单位，却未提交其所掌管的相关材料，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”之规定，本院对上述证据予以采信，对陈亮所称其在职期间每周工作六天，休息一天，国家法定节假日未休过假，品位公司没有安排过补休的主张予以采纳，故原审判令品位公司支付陈亮国家法定节假日三倍工资差额2390.8元及周末加班费二倍差额5517.24元并无不当。原审以陈亮实发月平均工资为基数计算上述加班费，亦无不妥。品位公司不予支付的理由不能成立。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，陈亮2012年5月4日离职，同年6月申请劳动仲裁，未超过仲裁时效，故品位公司上诉称陈亮提起仲裁超过仲裁时效的主张不能成立，本院不予采纳。综上，品位公司的上诉理由不能成立，其上诉请求依法应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陕西品位影像文化传播有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 王 峰代理审判员 张 静代理审判员 范水艳二〇一四年六月十日书 记 员 康馥婷