广东省阳江市阳东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阳东法民一初字第318号
原告：林光强某某，男，汉族，1965年3月21日出生，户籍所在地：阳江市江城区，现住阳江市江城区。
委托代理人：刘高强，广东一粤（阳江）律师事务所律师。
被告：阳江市三创绗缝某某制品有限公司。住所地：阳江市阳东区雅韶镇工业开发区内。
法定代表人：李凡，该公司总经理。
委托代理人：关国正，广东迅恒律师事务所律师。
委托代理人：王德彬，广东迅恒律师事务所律师。
原告林光强某某诉被告阳江市三创绗缝某某制品有限公司（以下简称三创绗缝某某公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年7月20日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月17日公开开庭进行了审理。原告林光强某某及其委托代理人刘高强，被告三创绗缝某某公司的委托代理人关国正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林光强某某诉称：原告于2010年6月2日入职被告三创绗缝某某公司工作，任五金车间主管助理职务，期间被告没有依法为原告缴纳社会保险。2013年11月30日上午10时40分，原告在公司的调直车间调整打圈机尺寸时，被机器弹出的铁线头击伤左眼，随即被送到阳江市人民医院救治，该医院诊断为：1、左眼球穿透伤；2、左眼球外伤性白内障。2014年6月27日，阳江市阳东区人力资源和社会保障局作出东人社工认字（2014）078号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。2014年10月9日，阳江市劳动能力鉴定委员会作出阳劳能伤鉴（2014）194号《劳动能力鉴定结果通知书》，鉴定原告的工伤综合评定为六级伤残，医疗终结期（停工留薪期）为6个月。后被告对劳动能力的鉴定结论不服，申请再次鉴定。2014年12月31日，广东省劳动能力鉴定委员会作出粤劳鉴再字（2014）1497号《省级劳动能力鉴定结论》，再次鉴定原告的工伤伤残等级为六级。2015年1月21日，原告因被告未为其缴纳社会保险，正式告知与被告解除了劳动关系。
原告在被告处工作期间，被告平时是通过银行卡发放原告工资的，并在每月底发放上一个月的工资。原告在工伤事故发生前十二个月的平均工资为2748元。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条的规定，被告应当支付原告如下的工伤保险待遇：1、住院伙食补助费630元；2、停工留薪期工资16488元；3、一次性伤残补助金43968元；4、一次性工伤医疗补助金21984元；5、一次性工伤就业补助金109920元；6、伤残津贴197856元。以上6项合计390846元，扣除被告之前已支付给原告的生活费7010元和原告从被告处预借的生活费2000元，被告还应支付原告的工伤保险待遇381836元。另外，在原告再次申请劳动能力鉴定期间，原告已支出往返车费1643元，根据广东省劳动能力鉴定委员会的要求到中山大学附属眼医院进行检查，用去检查费286元。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会〈关于审理劳动争议案件若干问题的座谈会纪要〉》第五条“劳动者因生产安全事故发生工伤或者被诊断患有职业病，劳动者或者其近亲属已享受工伤保险待遇，又依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定向人民法院请求用人单位承担精神损害赔偿责任的，应予支持”的规定，被告还应赔偿原告精神损害抚慰金25000元。
由于被告未为原告缴纳社会保险，且原告已依法解除了与被告的劳动关系，被告应当依法支付原告5个月工资的经济补偿金4580元。被告之前与原告签订劳动合同时从原告的工资中扣除500元作押金，被告依法应退还原告。
综上所述，原告请求被告：一、支付解除劳动关系的经济补偿金4580元；二、支付工伤保险待遇381836元；三、支付再次鉴定的检查费286元、往返车费1643元；四、退还签订劳动合同押金500元；五、赔偿精神损害抚慰金25000元，以上合计413845元。
被告三创绗缝某某公司辩称：原告发生工伤事故后至今都没有以被告未为其购买社会保险为由向被告提出过解除劳动关系，原告在本案中提供的快递回执，拟证明其已于2015年1月21日通过快递方式邮寄一份《解除劳动关系告知书》给梁俏华某某，而梁俏华某某早在该快递寄件之前已不在被告处工作，因此，原告诉称已向被告提出解除双方劳动关系的事实不属实。
根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，职工因工伤致残被鉴定为五级、六级伤残的，并无规定可享受一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残津贴支付10年的规定，该规定反而明确了在该种情形下职工享受的伤残津贴是按月支付的，因此，原告请求被告支付一次性工伤就业补助金109920元，一次性工伤医疗补助金21984元和一次伤残津贴197856元无事实和法律依据，应予驳回。根据阳江市人力资源和社会保障局、阳江市财政局阳人社发（2012）13号《关于我市工伤职工治疗工伤、康复期间补助标准的通知》规定，我市工伤职工治疗工伤、康复期间的伙食补助费由工伤保险基金按照我市因公出差伙食费补助标准的70%支付，即每人每天补助35元，因此，原告请求被告支付其治疗工伤期间的伙食费补助费按每天100元计算无相关依据。原告在发生工伤事故后，被告已经支付其如下款项：1、在2013年12月至2014年4月间支付了原告的停工留薪工资7010元；2、2014年1月20日以现金方式支付原告住院补助费500元；3、2014年1月22日以银行转帐方式支付原告住院护理费600元；4、原告向被告借款2000元，以上款项合计10100元，应从原告的工伤保险待遇中扣减。原告另请求被告支付再次伤残鉴定期间的检查费286元、往返车费1643元均无事实和法律依据，应予驳回。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会〈关于审理劳动争议案件若干问题的座谈会纪要〉》第五条规定，工伤职工向人民法院请求用人单位承担精神损害赔偿责任的前提条件是：一、因安全生产事故发生的工伤；二、职工已经享受工伤保险待遇。而本案原告的工伤不是因“安全生产事故”发生的工伤，同时原告也不是“已经享受工伤保险待遇”，因此，原告请求被告赔偿精神损害抚慰金25000元无法律依据，应予驳回。
经审理查明：原告于2010年6月2日入职被告三创绗缝某某公司工作，任五金车间主管助理职务，期间被告没有依法为原告缴纳工伤保险费。2013年11月30日上午10时40分，原告在被告调直车间调整打圈机的尺寸时，被机器弹出的铁线头击伤左眼，随后被送到阳江市人民医院住院治疗，治疗期间被诊断为：1、左眼球穿透伤；2、左眼球外伤性白内障。2013年12月9日原告出院。在原告发生工伤后，被告除支付了原告住院医疗费用外，还支付了原告住院护理费600元、住院伙食费500元，2013年12月至2014年4月的停工留薪期工资7010元，原告向被告预借款2000元。2014年6月27日，原告经阳江市阳东区人力资源和社会保障局东人社工认字（2014）078号认定工伤决定认定为工伤。2014年10月9日，阳江市劳动能力鉴定委员会阳劳能伤鉴（2014）194号劳动能力鉴定，综合评定原告为六级伤残，医疗终结期（停工留薪期）6个月。原告对阳江市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论不服，向广东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2014年12月31日，广东省劳动能力鉴定委员会作出粤劳鉴再字（2014）1497号省级劳动能力鉴定结论鉴定原告的伤残等级为六级。在劳动能力再次鉴定期间，原告因鉴定需要到中山大学附属眼科医院进行检查，用去检查费286元，原告及其陪同人员一人往返于阳江、广州、医院之间用去交通费1643元。
2015年1月25日，原告向阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以被告未为其购买社会保险和原告已于2015年1月21日提出与被告解除劳动关系为由，请求被告支付如下费用：一、工伤保险待遇381836元（其中住院伙食补助费630元、停工留薪期间的工资16488元、一次性伤残补助金43968元、一次性工伤医疗补助金21984元、一次性伤残就业补助金109920元、伤残津贴197856元，扣减被告已支付原告的7010元生活费和原告之前向被告预借款2000元）；二、再次鉴定费286元；三、再次鉴定期间的交通费1643元；四、精神损害抚慰金25000元；五、解除劳动关系经济补偿金4580元；六、退还签订合同的押金500元。2015年7月10日，阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案终字（2015）第018-1号仲裁裁决，对原告前五项仲裁请求裁决如下：一、由被告支付原告工伤待遇51732元（其中包括停工留薪期工资9478元、一次性伤残补助金43968元、鉴定费286元，并扣减原告预借款项2000元）；二、由被告支付原告2015年1月至6月份的伤残津帖9892.8元，并裁决被告从2015年7月份起每月支付原告伤残津贴1648.8元；三、驳回原告的其他仲裁请求。同日，阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会还作出东劳人仲案非终字（2015）第018-2号仲裁裁决，驳回原告的第五项、第六项仲裁请求。
2015年7月20日，原告不服上述两仲裁裁决，向本院提起民事诉讼，请求被告：一、支付原告解除劳动关系经济补偿金4580元；二、支付原告工伤保险待遇381836元；三、支付再次鉴定的检查费286元、往返交通费1643元；四、退还与被告签订劳动合同的押金500元；五、赔偿因工伤事故造成原告精神损害的精神损害抚慰金25000元。以上损失合计413845元。
另查明，原告工伤后至今没有在被告处工作。原告在工伤事故发生前十二个月，即2012年12月至2013年11月间每月领取的工资分别为2763.24元、1639.3元、1980.64元、4388.76元、1500元、3161.52元、2798.28元、3539.02元、1500元、2952.54元、3255.94元、3497.57元，月平均工资为2748元。
原告诉称被告扣押其签订劳动合同押金500元无证据证明，被告予以否认。原告称于2015年1月21日以被告未为其购买社会保险为由正式告知与被告解除劳动关系，也没有提供相关证据证明，本院不予采信。原告向本院起诉前，于2015年7月16日通过快递方式向被告寄出一份《解除劳动关系告知书》，注明被告公司方的收件人是梁俏华某某，但梁俏华某某（原被告公司的财务人员）已于2014年12月份到阳东永昊五金塑料制品有限公司工作月份到阳东某五金塑料制品有限公司工作。经查，该邮件已于2015年7月17日由被告另一名叫林蕴的人员收下。上述《解除劳动关系告知书》载明：“本人在贵公司工作期间，贵公司未曾与本人购买社保，本人依《劳动合同法》第38条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的。本人曾于2015年1月21日通知贵单位解除劳动关系，但在仲裁庭审时贵单位的代理人并不知情而否认单位曾收到本人解除劳动关系的通知，为此，本人再一次通知贵单位，从即日起本人解除与贵公司的劳动关系。”
以上事实，有原、被告庭审陈述，原告提供的相关仲裁裁决书、上述《解除劳动合同关系告知书》及快递回执、相关的工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论、中山大学附属眼科医院的检查费用收据、再次鉴定期间的交通费票据、工资银行卡明细对帐单，以及被告提供的梁俏华某某已在阳东永昊五金塑料制品有限公司参加社会保险的个人社保信息变更申请表、医保住院手册等证据证实，本院予以采信。
本院认为：对于原告是否已与被告解除劳动关系的问题。被告在原告入职期间未为原告参加社会保险，原告在发生工伤事故后，以被告没有依法为其缴纳社会保险费为由提出与被告解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”的规定，原告可以与被告解除劳动合同。对于原告何时与被告解除了劳动关系问题。原告与被告就解除劳动关系和工伤保险待遇发生争议，原告主张其在2015年1月21日已通知了被告解除劳动关系，但没有提供证据证明，而被告又不予认可，因此本院对原告该主张不予采信。由于原告于2015年1月25日已向阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张与被告解除劳动关系并请求被告支付解除劳动关系经济补偿金4580元，因此，应认定原告在申请仲裁之日（即主张权利之日）与被告解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”和第四十七条第一款“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，按满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，原告自2010年6月2日起至2015年1月25日止在被告处工作，故其请求的经济补偿应当按5个月计算。因此被告应当向原告支付解除劳动关系经济补偿金为13740元（2748元／月×5月），原告现请求被告支付解除劳动关系经济补偿4580元，是在法律规定的范围内处分自己民事权利的行为，本院予以支持。
对于原告的工伤待遇如何承担问题。根据《广东省工伤保险条例》第二条第一款规定“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团休、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”第五十七条第一款规定“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费的，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”因此，被告没有依法为原告缴纳工伤保险费，原告发生工伤，被告依法应当承担支付原告工伤保险待遇的责任。根据原告的劳动能力被综合评定为六级伤残、医疗终结期（停工留薪期）为6个月，结合原告与被告已解除劳动关系的情形，按照《广东省工伤保险条例》的相关规定，被告应支付原告如下工伤待遇费用：一、根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定支付住院伙食补助费630元（100元／天×9天×70%）（参照省财政厅粤财行（2014）67号文，伙食补助费按100元／天计算》；二、根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款规定支付医疗终结期（停工留薪期）工资16488元（2748元／月×6月）；三、根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第（一）项规定支付一次性伤残补助金43968元（2748元／月×16月）；四、根据《广东省工伤保险条例》第三十三条规定支付一次性工伤医疗补助金21984元（2748元／月×8月）、一次性伤残就业补助金109920元（2748元／月×40月），并终结工伤保险关系。以上工伤待遇合计192990元。原告请求被告支付其再次申请劳动能力鉴定期间产生的交通费1643元和检查费286元，属于原告的合理损失，本院予以支持。原告请求被告支付其伤残津贴197856元无法律依据，本院不予支持。因原告未提供证据证明本次工伤是安全生产事故引起，故原告根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会〈关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要〉》第5条规定来请求被告赔偿其精神损害抚慰金25000元，无事实依据，本院不予支持。原告请求被告返还签订劳动合同押金500元，因无提供证据证明，本院对该请求不予支持。综上所述，被告应支付原告工伤待遇损失194919元（192990元＋1643元＋286元），扣减被告已支付原告的住院伙食费500元、护理费600元、停工留薪期工资7010元、预借款2000元，被告还应支付原告184809元（194919元-500元-600元-7010元-2000元）。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款，《广东省工伤保险条例》第二条第一款、第二十五条第二款、第二十六条第一款、第三十二条第（一）项、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、限被告阳江市三创绗缝某某制品有限公司在本判决发生法律效力之日起七日内支付原告林光强某某解除劳动关系经济补偿金4580元；
二、限被告阳江市三创绗缝某某制品有限公司在本判决发生法律效力之日起七日内支付原告林光强某某工伤待遇184809元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告林光强某某负担5元，由被告阳江市三创绗缝某某制品有限公司负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者诉讼代表人的人数提供副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。
审 判 长 姚智发
审 判 员 曾飞跃
人民陪审员 张家安
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 谭丹婷