广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南市民四终字第331号
上诉人（一审原告、被告）：黄烈。
上诉人（一审被告、原告）：南宁市金钻国际大酒店有限公司。
上诉人黄烈因与上诉人南宁市金钻国际大酒店有限公司（以下简称“金钻酒店”）劳动争议纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2014）青民一初字第435号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月30日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月11日组织当事人到庭就本案争议事项进行了调查、辩论和调解。上诉人黄烈的委托代理人傅捷、上诉人金钻酒店的委托代理人黄莉到庭参加诉讼。本案经批准延长审限，现已审理终结。
一审法院经审理查明：2010年11月9日，黄烈通过应聘到金钻酒店的销售部工作，双方于2011年11月29日签订期限为2011年10月1日至2012年9月30日的书面劳动合同。合同到期后，黄烈继续在金钻酒店工作，但双方未续订劳动合同。2013年2月15日，黄烈向金钻酒店提交了离职申请表，其离职原因为“个人原因”，2013年2月28日，黄烈离开金钻酒店，双方的劳动关系解除。2013年6月4日，黄烈向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁令被申请人即金钻酒店支付：1、2013年2月工资4239元；2、2012年11月1日起至2013年2月28日未签订书面劳动合同的双倍工资79295元；3、2012年7月至2012年12月的销售提成共计138019元；4、解除劳动合同的经济补偿金42678.55元。2013年11月26日，该委作出南劳人仲裁字（2013）第1123号仲裁裁决书，裁决：一、金钻酒店一次性支付黄烈2013年2月工资3992.3元；二、金钻酒店一次性支付黄烈2012年11月1日至2013年2月28日未签订劳动合同的双倍工资差额27287.99元；三、金钻酒店一次性支付黄烈2012年8月至2012年12月的销售提成合计27700.68元；四、对黄烈的其他仲裁请求不予支持。双方均不服上述裁决，先后诉至法院。黄烈请求法院判令金钻酒店：1、向黄烈支付2013年2月工资4239元；2、向黄烈支付2012年11月1日起至2013年2月28日未签订书面劳动合同的双倍工资72139.16元；3、向黄烈支付2012年7月至2012年12月的销售提成共计112801.46元；4、向黄烈支付解除劳动合同的补偿金42678.55元；5、诉讼费由金钻酒店承担。金钻酒店则请求法院判令：1、不用向黄烈支付2013年2月的工资人民币4239元；2、不用向黄烈支付2012年11月1日至2013年2月28日未签订劳动合同的双倍工资人民币27287.99元；3、不用向黄烈支付2012年7月至2012年12月的销售提成人民币27700.68元；4、不用向黄烈支付解除劳动合同的补偿金42678.55元；5、本案的诉讼费用由黄烈承担。
另查明，2012年4月至2013年1月黄烈的实发工资为3024.7元、4057.5元、4057.5元、3995.3元、4045元、4045元、4045元、4175元、4239元、4239元。金钻酒店以黄烈未办理完毕交接手续为由，未支付2013年2月的工资。金钻酒店于2011年12月15日签发了《营销部2012年销售任务及业绩提成之方法建议》，其中规定2012年7-12月的部门指标为180万、180万、200万、220万、200万、200万元，营销总监承担部门的月度指标，其他人员（营销代表）的月度指标为：18万、18万、18万、20万、18万、18万。业务员每人每月需完成预计目标，方可发放全额奖金，如未达到目标，则发放该月奖金60%-80%不等，余额由部门经理分配给完成业绩较高人员。总监的奖金为部门总业绩提成的30%，部门总业绩提成的60%为业务员的奖金，由7名业务员按各自的业绩贡献率分配。2012年8月、9月、11月、12月，营销部均完成了部门指标，黄烈的完成金额达到了业务员当月任务量。2012年10月，营销部未完成部门指标，但黄烈的完成金额达到了业务员当月任务量。2012年8月-12月，按照业务员的奖金计算办法，黄烈的提成分别为4440.4元、3227.12元、3237.87元、4450.64元、5373.39元，共计20729.42元。按营销部部门总监的奖金计算办法，营销总监的提成分别为21569.29元、35791.01元、0元、28661.26元、26779.9元，共计112801.46元。金钻酒店以黄烈“未交接和完成账款催收到账及清算”为由，拒绝支付黄烈的2013年2月份工资及2012年8月-12月的提成（奖金）。
2012年7月31日前，金钻酒店营销部有员工十人，其中包括营销部门总监秦昊，业务员七人（包括黄烈）、文员、美工各一人，2012年8月，原部门总监秦昊离职，但金钻酒店并未任命新的营销总监，而是由黄烈担任营销部负责人，黄烈曾于2013年2月在营销部销售代表黄艳清等人的离职申请表中，在部门意见一栏中，负责人签字处签名。
一审法院认为：一、关于黄烈的提成计算标准及数额问题，根据《营销部2012年销售任务及业绩提成之方法建议》的规定，不同职务有不同的计算方法，而金钻酒店并未任命过黄烈为营销总监，也未调整过营销部的业务员人员的数量及任务，表明其在原营销总监辞职后，还是按原定的人员结构运行。而黄烈据以主张其履行营销总监职责的证据并不充分，该证据形成的时间并不在2012年8月至12月期间，其所能反映的内容职责与营销本身也并无直接联系，因此，黄烈要求以营销总监的标准，计算其提成，应不予支持。黄烈的提成应按业务员的标准进行计算，应为4440.4元、3227.12元、3237.87元、4450.64元、5373.39元，共计20729.42元。《营销部2012年销售任务及业绩提成之方法建议》中，对于业务员每月提成的发放方式仅有“每人每月需完成预计目标，方可发放全额奖金”这一条件，因此，金钻酒店以黄烈“未交接和完成账款催收到账及清算”为由，不支付上述提成，没有事实和法律依据，应不予支持。2012年9月，黄烈虽未完成当月业务员指标，但根据金钻酒店2012年9月营销部业绩提成表显示，该月黄烈的提成并未按照60%-80%进行计算，并将其余40%-20%分配给其他业务员，因此，金钻酒店仍应全额向黄烈支付该月提成。金钻酒店应向黄烈支付2012年8月至12月的提成20729.42元。二、关于2013年2月工资，该月黄烈已经提供了劳动，且双方的劳动关系解除时，金钻酒店作为用人单位应当与劳动者结清工资报酬，金钻酒店拒不支付的理由无事实和法律依据，应不予认定，金钻酒店应向黄烈支付2013年2月工资，根据2012年4月至2013年1月黄烈的每月已发工资情况，确认其2013年2月工资应为3992.3元（3024.7元＋4057.5元＋4057.5元＋3995.3元＋4045元＋4045元＋4045元＋4175元＋4239元＋4239元）÷10个月。三、关于双倍工资差额，金钻酒店在与黄烈的劳动合同期限届满后，未在一个月内与黄烈续订劳动合同，也无证据证实其已经通知黄烈签订而遭到拒绝，因此，金钻酒店应向黄烈支付2012年11月1日至2013年2月28日的双倍工资差额。由于黄烈2012年8月至2012年12的提成情况系按月考核、计算，应此，上述期间的提成应属于计算双倍工资差额的范畴，黄烈的双倍工资差额应为26469.3元（4175元＋4239元＋4239元＋3992.3元＋4450.64元＋5373.39元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：一、南宁市金钻国际大酒店有限公司支付黄烈2013年2月工资3992.3元；二、南宁市金钻国际大酒店有限公司支付黄烈2012年11月1日至2013年2月28日未签订劳动合同双倍工资差额26469.3元；三、南宁市金钻国际大酒店有限公司支付黄烈2012年8月至2012年12月提成20729.42元；四、驳回黄烈要求支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。本案受理费10元，由南宁市金钻国际大酒店有限公司负担5元，黄烈负担5元。
上诉人黄烈不服一审判决，上诉称及答辩称：一、一审判决认定上诉人黄烈的提成应按业务员的标准进行计算是错误的。黄烈的工资和提成应按营销总监一职的标准计算。业务员的职责仅仅是为酒店客户销售，完成酒店制定的销售任务。而黄烈在前任总监离职后，不仅需要负责酒店客房的销售，同时负责整个营销部门的管理工作，已远远超过作为业务员的职责范围。因此，即使上诉人黄烈未正式被任命，但其已履行了营销总监的职责，完成了销售总监的工作。黄烈2012年7月至2012年12月期间的提成应为112801.46元。一审法院遗漏计算上诉人黄烈2012年7月的销售提成。二、金钻酒店未向黄烈支付2013年2月份的工资，且一审法院计算2月份工资有误，应参照2013年1月份的工资，数额为4239元。三、金钻酒店没有证据证明未签订书面合同的过错在黄烈，也没有证据证明无法进行提成的计算。2012年11月1日至2013年2月28日未签订劳动合同的双倍工资差额应当以营销总监的提成标准计算，数额为72139.16元。综上，一审法院认定事实不请，适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决，并判令：1、金钻酒店向黄烈支付2013年2月份的工资4239元；2、金钻酒店向黄烈支付2012年11月1日起至2013年2月28日未签订书面劳动合同的双倍工资72139.16元；3、金钻酒店向黄烈支付2012年7月至2012年12月的销售提成共计112801.46元；4、金钻酒店向黄烈支付解除劳动合同的补偿金42678.55元；5、本案的诉讼费用由金钻酒店承担。
上诉人金钻酒店答辩称及上诉称：一、金钻酒店已经支付黄烈2013年2月份的工资，离职时已经支付现金，黄烈已经签收。二、黄烈于2010年11月9日进入金钻酒店工作，双方签订有劳动合同，但合同于2012年9月30日到期后，金钻酒店多次要求黄烈续签劳动合同，一直遭到黄烈的拒绝，未签订劳动合同的责任在黄烈，因此金钻酒店不需要承担未签订劳动合同的责任。三、黄烈不是销售部门的总监，前任销售总监离职后没有再重新任命，而且公司对总监的任命都是有严格的程序。对比黄烈的工资与原来销售总监工资、业务员的销售指标可以体现黄烈仍然是业务员身份。黄烈离职时破坏了整个销售系统，目前无法计算提成，黄烈在职期间还有回款没有收回，也未对其在职期间应收账款进行催收，造成酒店出现死账、烂账的财产损失，故不应支付其提成。四、黄烈的离职时申请表上注明是“个人原因”，应为单方提出离职，金钻酒店没有批准就不来上班了，所以金钻酒店不需要支付解除劳动合同的赔偿金。五、2012年7月份的销售提成黄烈在仲裁阶段并未提出，未经过仲裁不应该处理。综上，请求二审法院：1、撤销（2014）青民一初字第435号民事判决第一项，改判金钻酒店不向黄烈支付2013年2月份的3992.3元；2、撤销（2014）青民一初字第435号民事判决第二项，改判金钻酒店不向黄烈支付2012年11月1日至2013年2月28日未签订劳动合同的双倍工资差额26469.3元；3、撤销（2014）青民一初字第435号民事判决第三项，改判金钻酒店不向黄烈支付2012年8月至2012年12月的提成20729.42元；4、维持（2014）青民一初字第435号民事判决第四项；5、本案的诉讼费由黄烈负担。
双方当事人除依据在一审法院已提交的证据陈述诉辩主张外，二审未提供新的证据。一审法院查明的事实符合客观真实，本院予以确认。本院二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。
本案的争议焦点是：1、黄烈是否已领取2013年2月份的工资；2、金钻酒店应否支付黄烈未签订书面劳动合同的二倍工资差额，如需支付，数额是多少；3、金钻酒店应否支付黄烈2012年7至12月的提成，如需支付，标准应如何计算；4、金钻酒店应否支付黄烈解除劳动合同的经济补偿金。
本院认为，一、关于黄烈是否已领取2013年2月份工资的问题。2013年2月黄烈仍在金钻酒店工作，为酒店提供了劳动，金钻酒店应支付黄烈劳动报酬。金钻酒店主张黄烈现金领取了该月工资，对此，金钻酒店应负举证责任，但金钻酒店未能提交黄烈签领的工资条等证据以予证实，应承担举证不能的不利后果。因此本院采信黄烈未领取2013年2月份工资的主张。至于2月份工资的数额，黄烈主张参照2013年1月份的工资标准计算没有法律依据，本院不予支持。2013年2月份工资数额应以黄烈2012年4月至2013年1月所领取工资的平均数为标准，数额为3992.3元。一审法院计算2月份工资的数额正确，本院予以维持。
二、关于黄烈的提成计算标准及数额问题。《营销部2012年销售任务及业绩提成之方法建议》中，对于业务员每月提成的发放方式仅有“每人每月需完成预计目标，方可发放全额奖金”这一条件，黄烈2012年8、10、11、12月，每月均完成了业务员的任务指标，因此，金钻酒店以黄烈“未交接和完成账款催收到账及清算”为由，不支付上述期间的提成没有事实和法律依据，本院不予支持。2012年9月，黄烈虽未完成当月业务员指标，但根据金钻酒店2012年9月营销部业绩提成表显示，该月黄烈的提成并未按照60%-80%进行计算，并将其余40%-20%分配给其他业务员，因此，金钻酒店仍应全额向黄烈支付该月提成。《营销部2012年销售任务及业绩提成之方法建议》还规定，不同职务提成的计算方法不同。金钻酒店并未正式任命过黄烈为营销总监，黄烈主张其履行营销总监职责的证据形成的时间并不在2012年8月至12月期间，且该证据仅证实黄烈履行了签署部分员工离职申请的工作，不能证明黄烈享受营销总监的工资、提成待遇，因此，黄烈要求以营销总监的标准计算其提成的理由不充分，本院不予支持，黄烈2012年8月至12月的提成应按业务员的标准计算。黄烈还主张一审法院遗漏计算其2012年7月份的提成，但根据一审起诉状后附的销售提成计算表，黄烈并没有将7月份的提成计算在内，应视为其一审期间不主张7月份的提成，故一审法院不存在遗漏计算的情形。黄烈2012年8月至12月的提成依次应为4440.4元、3227.12元、3237.87元、4450.64元、5373.39元，共计20729.42元，金钻酒店应向黄烈支付提成20729.42元。一审法院判决金钻酒店支付黄烈提成的数额计算正确，本院予以维持。
三、关于金钻酒店应否支付黄烈未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资……”。本案中，金钻酒店与黄烈签订的劳动合同已于2012年9月30日期满，9月30日之后双方的劳动关系仍然存续，金钻酒店应在9月30日之后的一个月内与黄烈续签劳动合同，但金钻酒店未签订，也无证据证实其已经通知黄烈要求续签劳动合同，故未续订劳动合同的责任在金钻酒店，金钻酒店应支付黄烈2012年11月1日至2013年2月28日期间的二倍工资差额。由于黄烈2012年8月至2012年12的提成情况系按月考核、计算，且提成是酒店给予员工的工作奖励，应视为奖金，是工资的组成部分，因此，上述期间的提成应属于计算双倍工资差额的范畴，黄烈的双倍工资差额应为26469.3元（4175元＋4239元＋4239元＋3992.3元＋4450.64元＋5373.39元）。一审法院判决金钻酒店支付黄烈二倍工资数额并无不当，本院予以维持。
四、关于金钻酒店应否支付黄烈解除劳动合同的经济补偿金问题。黄烈于2013年2月15日向金钻酒店提交《离职申请表》，离职原因一栏注明“个人原因”，因此，双方劳动关系解除的原因是黄烈主动离职，黄烈主张其离职的原因是酒店不付工资和提成没有事实依据，本院不予支持。金钻酒店无需支付黄烈解除劳动合同的经济补偿金。
综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人黄烈、上诉人南宁市金钻国际大酒店有限公司的上诉理由均不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，上诉人黄烈及上诉人南宁市金钻国际大酒店有限公司均已预交，由上诉人黄烈及上诉人南宁市金钻国际大酒店有限公司各自负担5元，由本院退回上诉人黄烈及上诉人南宁市金钻国际大酒店有限公司各5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃国雄
审 判 员 余 健
代理审判员 陆思滢
二〇一四年十二月五日
书 记 员 王文婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。