江苏省无锡市中级人民法院
民事判决�
（2015）锡民终字第2027号
上诉人（原审原告）沈伟。
上诉人（原审原告）沈娟。
上诉人（原审原告）沈仲卿。
委托代理人沈伟（受沈娟、沈仲卿共同委托）。
被上诉人（原审被告）无锡市锡山区东亭医院，住所地锡山区东亭街道锡沪路**号。
法定代表人华巍峰，该医院院长。
被上诉人（原审被告）张海明。
委托代理人李立新（受无锡市锡山区东亭医院、张海明共同委托），江苏诚卓律师事务所律师。
上诉人沈伟、沈娟、沈仲卿因与被上诉人无锡市锡山区东亭医院（以下简称东亭医院）、张海明侵权责任纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2015）锡法民初字第00159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已�理终结。
沈伟、沈娟、沈仲卿一审诉称：2011年9月24日，无锡伟业模具有限公司（以下简称伟业公司）员工颜某在工作时，因铁屑溅入左眼，到东亭医院就诊。东亭医院工作人员张海明在无执业医师资格的情况下为颜某进行诊治，在诊治过程中漏诊了颜某左眼内的异物，延误了治疗。2014年5月29日，无锡市医学会鉴定东亭医院在医疗过程中存在医疗过错，东亭医院的医疗过错行为与颜某人身损害后果存在因果关系，原因力为主要因素。张海明明知自己未取得执业医师资格而从事急诊工作，存在主观过错。东亭医院、张海明的侵权行为直接加重了颜某的工伤残疾程度，导致伟业公司支付巨额赔偿，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条之规定，东亭医院、张海明应按照责任大小承担沈伟、沈娟、沈仲卿的损失。故请求法院判令东亭医院、张海明承担沈�、沈娟、沈仲卿损失260253.42元（即伟业公司依据2013年2月27日与颜某签订的《工伤赔偿协议书》向颜某赔付工伤赔偿金373000元，减去东亭医院因医疗损害向颜某赔付的143605元，再加上伟业公司为颜某因工伤在无锡金瞳眼科医院（以下简称金瞳医院）支付的医药费30858.42元，计260253.42元），诉讼费用由东亭医院、张海明承担。
东亭医院一审辩称：东亭医院对沈伟、沈娟、沈仲卿既没有造成任何侵权行为，其双方也没有任何医疗关系。伟业公司员工颜某与东亭医院之间的侵权赔偿已经由（2013）锡法民初字第0251号民事判决书确定，而且东亭医院已经履行了该判决书确定的赔偿义务，根据一事不两赔的原则，东亭医院无需对沈伟、沈娟、沈仲卿进行赔偿。颜某的工伤造成沈伟、沈娟、沈仲卿的损失是由于伟业公司没有履行为员工缴纳工伤保险费的法定义务造成的�该损失应当由伟业公司承担，由于伟业公司已经注销，故应当由伟业公司股东，即沈伟、沈娟、沈仲卿承担。且沈伟、沈娟、沈仲卿提出的伟业公司向颜某赔付的赔偿款的计算标准有误，不应按工伤赔付标准计算，而应该按照侵权责任中构成七级伤残的人身损害标准计算，即残疾赔偿金应为27万左右。其对伟业公司为颜某因工伤在金瞳医院垫付的医药费30858.42元无异议。故请求法院驳回沈伟、沈娟、沈仲卿的诉讼请求。
张海明一审辩称：其为东亭医院的职工，对颜某治疗过程中造成的损害系职务行为所致，导致的法律后果应由东亭医院承担，故请求法院驳回沈伟、沈娟、沈仲卿的诉讼请求。
原审法院经审理查明：2011年9月24日颜某在工作中因铁屑溅入左眼受伤，2011年9月25日颜某至东亭医院门诊治疗，由张海明接诊，经诊断为“左眼外伤”，予以�眼药水抗感染处理，嘱随诊；10月1日至东亭医院复诊，处理同前；10月6日再次复诊，查体左眼球结膜充血明显，建议转市眼科就诊。10月7日至无锡市锡山人民医院就诊，查CT显示左侧眼框内金属异物。10月10日至金瞳医院住院治疗三次22天，并行手术。花去医疗费：东亭医院50.30元（其中药费45.3元，挂号费及诊金5元）；金瞳医院30858.42元；无锡市人民医院182元（因鉴定支付的医疗费）。除上述在金瞳医院花费的30858.42元医疗费用，伟业公司未再因颜某此次事故支付其他实际发生的费用。颜某为无锡伟业模具有限公司职员。张海明无执业资质。
原审法院再查明：经无锡中诚司法鉴定所鉴定，颜某的损伤构成八级伤残。无锡市医学会作医疗损害鉴定，分析意见为：东亭医院首诊医生无执业医师资质，违反《执业医师法》，在诊疗过程中对患者左眼球内异物漏诊，延误治疗，存在过错，与患者目前视力损害的后果之间存在因果关系；患者外伤致球内异物是导致目前视力损害的直接因素，医方的医疗过错是主要因素。专家意见为：东亭医院在医疗过程中存在医疗过错，医方的医疗过错行为与患者人身损害后果之间存在因果关系，原因力为主要因素。2014年6月18日，原审法院作出（2013）锡法民初字第0251号民事判决书，判决东亭医院赔偿颜某护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费等合计143605元。该款已由颜某支付给伟业公司。
原审法院另查明：2013年2月27日，颜某与其工作单位达成“工伤赔偿协议书”，约定：“一、无锡伟业模具有限公司支付颜某工伤赔偿金373000元（不含之前已由无锡伟业模具有限公司支付的医疗费）。”2013年3月22日，伟业公司向无锡市锡山工商行政管理局提交《公司注销登记申请书》，申请注销登记。2013年3月29日，锡山工商局核准伟业公司注销。伟业公司注销前，其股东为沈伟、沈娟、沈仲卿。
以上事实，由沈伟、沈娟、沈仲卿提供的医疗损害鉴定书、企业法人营业执照、伟业模具有限公司章程、工伤赔偿协议、医药费票据、无锡市劳动能力鉴定结论通知书、（2013）锡法民初字第0251号民事判决书，以及当事人陈述笔录等在卷佐证。
原审法院认为：本案的争议焦点：一是东亭医院是否应当向沈伟、沈娟、沈仲卿承担赔偿责任，如要承担，数额是多少；二是张海明是否应当向沈伟、沈娟、沈仲卿承担赔偿责任，如要承担，数额是多少。
针对本案第一个争议焦点：根据有关法律和司法解释的规定，受害职工可以向用人单位和第三者侵权方分别以劳动法律关系和侵权法律关系要求赔偿相应的损害项�，对此类项目，由于用人单位和第三者分别依相应法律给以赔偿，故不存在所谓追偿关系，否则将会造成一方利益失衡的问题。但对医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用，如用人单位先行支付，其可依法要求第三者侵权方承担或分担。
本案中，沈伟、沈娟、沈仲卿主张的伟业公司向颜某支付的373000元工伤赔偿金，是依据无锡市劳动能力鉴定委员会作出的颜某致残程度为七级所应支付的赔偿费用，该赔偿费用系受害职工依劳动法律关系应得之赔偿，非实际发生之费用，故用人单位依法赔偿后，不得进行所谓追偿。
沈伟、沈娟、沈仲卿关于伟业公司为颜某因工伤在金瞳医院支付的医药费30858.42元应由东亭医院承担的主张，因该笔费用是由伟业公司因颜某此次事故先行支付的实际发生的费�，故沈伟、沈娟、沈仲卿可以在东亭医院应当承担的赔偿责任范围内向其追偿。由于东亭医院在对颜某的诊疗中存在过错且为主要因素，颜某眼球外伤是直接因素，故确定由东亭医院承担70%的医疗费用，即21600.89元，其余30%的医疗费用由沈伟、沈娟、沈仲卿承担。
针对本案第二个争议焦点：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，张海明为颜某实施诊治行为，是其按照东亭医院的指示，履行职务的行为。其因执行工作任务造成他人损害的，由东亭医院承担侵权责任。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第三十四条第一款之规定，判决：一、东亭医院向沈伟、沈娟、沈仲卿支付21600.89元，于判决生效后10日内履行。二、驳回沈伟、沈娟、沈仲卿的其他诉讼请求。案�受理费5204元，由沈伟、沈娟、沈仲卿负担4772元，东亭医院负担432元。
沈伟、沈娟、沈仲卿不服原审判决，向本院提起上诉称：1.东亭医院、张海明医疗过错的侵权行为直接加重了其员工颜某的工伤致残程度，导致其支付了巨额的赔偿费用。其未提供劳动保护措施导致颜某受伤的行为与东亭医院、张海明医疗事故的致害行为构成共同侵权，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条的规定，东亭医院、张海明应分担70%的赔偿责任。2.原审法院认定用人单位以劳动法律关系支付工伤赔偿金及第三人以侵权法律关系赔偿损失后不存在所谓的追偿关系无法律依据。综上，原审认定事实不清，适用法律错误。请求二审撤销原审判决，改判东亭医院、张海明分担赔偿款160576.50元、医药费21600.89元，合计182177.39元。
被上诉人东亭医院、张海明辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。
二审经审理，对原审查明的事实予以确认。
本院认为：一、关于伟业公司向颜某支付的373000元工伤赔偿金的问题，该赔偿金是依据无锡市人力资源和社会保障局以颜某在伟业公司工作时左眼受伤，经诊断为左眼球内异物，左眼球内炎而作出的颜某为工伤的认定以及无锡市劳动能力鉴定委员会作出的颜某致残程度为七级的鉴定结论所应支付的赔偿费用。沈伟、沈娟、沈仲卿提出的该赔偿金应由东亭医院、张海明分担的主张缺乏法律依据。二、关于颜某医疗费用的问题，原审法院已依据无锡市医学会医疗鉴定意见作出了东亭医院承担70%的赔偿责任的判决，支持了沈伟、沈娟、沈仲卿要求东亭医院分担医疗费用的诉讼主张。
综上，沈伟、沈娟、沈仲卿提出的上诉理由不能成�，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5204元，由沈伟、沈娟、沈仲卿负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 冰
审 判 员 贾建中
代理审判员 龚 甜
二〇一五年十一月三日
书 记 员 吴 赟