河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终2231号
上诉人(原审原告)：白新娃，男，汉族，1966年6月26日出生，住栾川县。
委托诉讼代理人：郝雷，河南鸾州律师事务所律师，特别授权。
委托诉讼代理人：张六生，男，汉族，1960年8月27日出生，系白新娃姐夫，一般代理。
上诉人(原审被告)：毕新波，男，汉族，1980年2月22日出生，住栾川县。
被上诉人(原审被告)：栾川城乡旅游发展有限公司，住所地：栾川县城钼都路环保大厦8楼。
法定代表人：吴珂珂，经理。
委托诉讼代理人：胡学芹、夏江初，河南精专律师事务所律师，特别授权。
被上诉人(原审被告)：河南中德建筑工程有限公司，住所地郑州经济技术开发区航海东路1394号富田财富广场2号楼25楼2506室。
法定代表人：余世德，总经理。
委托诉讼代理人：杨友信、上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师，特别代理。
委托诉讼代理人：娄宏恩，上海市海华永泰（郑州）律师事务所（实习）律师，一般代理。
被上诉人(原审被告)：栾川县栾川乡樊营村村民委员会，住所地栾川县栾川乡樊营。
法定代表人：李广振，该村民委员会主任。
被上诉人(原审被告)：王喜军，男，汉族，1971年12月15日出生，住栾川县。
委托诉讼代理人：赵宏强，河南钼都律师事务所律师，特别授权。
被上诉人(原审被告)：郭耀辉，男，汉族，1972年9月5日出生，住栾川县。
被上诉人(原审被告)：谢晓龙，男，汉族，1996年1月14日出生，住伊川县。
上诉人白新娃、毕新波与被上诉人栾川城乡旅游发展有限公司（以下简称：栾川旅游公司）、河南中德建筑工程有限公司（以下简称：中德公司）、栾川县栾川乡樊营村村民委员会（以下简称：樊营村委会）、王喜军、郭耀辉、谢晓龙提供劳务者致害责任纠纷一案，不服河南省栾川县人民法院（2016）豫0324民初1622号民事判决，向本院提起上诉。上诉人白新娃的委托诉讼代理人郝雷、张六生、被上诉人栾川旅游公司的委托诉讼代理人胡学芹、夏江初、被上诉人中德公司的委托诉讼代理人杨友信、娄宏恩、被上诉人王喜军及委托代理人赵宏强到庭参加了诉讼，上诉人毕新波因特殊情况未到庭，其后按要求到庭说明情况，对其上诉请求及答辩，本院予以询问记录，被上诉人樊营村委会、郭耀辉、谢晓龙经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
白新娃上诉请求：1.撤销(2016)豫324民初1622号民事判决，依法判令被上诉人共同赔偿我的前期各项损失256552.5元；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、2016年5月31日，我到工地上为王中业拉土，是经栾川旅游风情小镇工地土方实际施工人王喜军哥哥王森与王喜军协商同意，我到工地拉土实质上是为他们帮忙。挖土方工程由栾川旅游公司及中德公司发包给樊营村委会，樊营村委会又发包给王喜军。二、一审判决责任划分不当，发包方栾川旅游公司和中德公司将工程发包给不具备任何资质的樊营村委会，后又转包给王喜军，明显存在过错，也没有履行相应的对施工现场和施工行为的监管责任，对事故的发生存在过错。郭耀辉将挖掘机出租给毕新波，但因挖掘机存在机械故障，与事故的发生存在直接因果关系。
毕新波上诉请求：1.请求二审法院依法撤销（2016）豫0324民初1622号民事判决书第一项，依法改判上诉不承担62505.1元赔偿责任或发回重审。2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、赔偿责任划分，显失公平公正。栾川旅游公司作为业主单位把该项目土方开挖工程发包给了樊营村委会进行土方开挖，作为业主和发包单位没有对樊营村委会进行资质审查，也没有对施工现场进行有效的监督，存在过错，应当承担相应的赔偿责任。樊营村委会作为施工方实际利益最大受益者，安全防范措施全部由樊营村委会组织实施有明显过失，一审法院判决其承担10%赔偿责任，明显偏低。二、被上诉人赔偿数额明显偏高。被上诉人白新娃为农民，不属正式职工，一审法院参照河南省2015年各行业职工平均工资28849元/年计算误工费用，不符合事实，应当参照2015年全年农村居民纯收入10853元/年计算误工费用。被上诉人部分医疗费用与本事故无关应当予以扣除，护理人员按三人没任何证据。
栾川旅游公司辩称，一审判决划分比例适当，上诉人自己没有尽到安全保障工作，应当承担一部分责任；一审判决计算标准按照农村标准计算是正确的。
中德公司辩称，一、上诉人私自进入工地，作为成年人未佩戴安全帽没有相关安全防范措施，在一审中也没有证据证明其拉土的行为是谁安排的，因此，上诉人对严重后果的发生存在过错。一审法院划分由其承担35%的责任公正合理。二、上诉人主张按照交通运输业的标准来计算误工费没有事实及法律依据。上诉人户口显示是农村户口，上诉人也没有提交从事运输业的相关证据。
王喜军辩称，一审判决事实清楚，证据充分，应当予以维持。上诉人并非给王喜军及村委会进行施工。上诉人称进入工地拉土是王森安排不是事实，王森不是该工程承包人，与该工程没有关系，村委会及王喜军没有任何人安排上诉人到工地拉土，当时实际情况是该工程正常作息时间上午7-12点，下午3-7点，事故发生的时间是中午2点钟，上诉人怎样进入工地王喜军与村委会均不知情。
樊营村委会、郭耀辉、谢晓龙未到庭，没有发表意见。
白新娃一审诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等256552.5元；2.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年5月31日下午2点多，原告白新娃驾驶三轮车私自到栾川乡樊营村被告栾川城乡旅游发展有限公司栾川风情小镇项目工地上拉土，土装满后，挖掘机驾驶员谢晓龙在挖掘机铲斗尚在三轮车上空，也未拉起安全锁的情况下，即起身离开挖掘机驾驶座位，给原告打招呼，因挖掘机座位脱落打到谢晓龙，导致谢晓龙身体压倒档杆，致使挖掘机铲斗下落，砸到已座在三轮车驾驶员位置上面的白新娃身上。原告当即送往河南科技大学第一附属医院住院治疗，经诊断为左侧锁骨远端骨折、左侧肩胛骨骨折、左侧尺桡骨双骨折、双侧多发肋骨骨折、第10、11胸椎骨折、腰1椎体右侧横突、胸9椎体右侧横突骨折、左侧跟骨骨折、左侧距骨骨折、胸部损伤、两肺挫伤、1型呼吸衰竭、左腓总神经损伤等。原告在河南科技大学第一附属医院住院57天，花费医疗费221173.09元，其中栾川县人民医院1770.79元，河南科技大学第一附属医院216222.3元，住院期间外购人血白蛋白费用3180元。因原告对河南科技大学第一附属医院的各项费用负担困难，于2016年7月26日转到栾川县人民医院治疗至今。原告住院期间收到王喜军代樊营村委会垫付医疗费30000元。另查明，栾川城乡旅游发展有限公司开发的栾川风情小镇项目的土方工程由被告栾川县栾川乡樊营村村民委员会承揽后委托被告王喜军具体施工。被告王喜军将挖土所用机械按每小时110元价格承包给毕新波。被告毕新波从郭耀辉处租得挖掘机后，雇佣谢晓龙操作挖掘机挖土施工。被告毕新波每天给谢晓龙发150元工资。谢晓龙没有操作挖掘机的相关资质。又查明，挖掘机操作行业规范显示，作业前应对机械及场地进行全面检查，确保安全。挖掘机作业时，应停置在平坦的地面上。装车作业时，严禁铲斗从汽车驾驶室顶上越过。挖掘机停止工作时铲斗不得悬空吊着。驾驶司机离开操作位置，不论时间长短，必须将铲斗落地并关闭发动机。原告白新娃的损失计算有：一、医疗费221173.09元，其中栾川县人民医院1770.79元，河南科技大学第一附属医院216222.3元，住院期间外购人血白蛋白费用3180元。二、误工费，2016年5月31日原告受伤住院持续至今，暂计算至2016年9月30日，计123天，参照河南省2015年度农业行业年收入28849元计算，每天79.03元，123天，为9720.69元；三、护理费，原告住院57天，全身二十余处骨折，三人护理。参照河南省2015年度居民服务行业及其它服务业收入30482元/年，每天83.51元，57天计14280.21元；四、住院期间生活补助费、营养费两项合计每天50元，57天合计为2850元；五、交通费2000元（包括救护车费）。合计250023.99元。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，毕新波雇佣谢晓龙操作挖掘机挖土施工，毕新波与谢晓龙之间形成事实上劳务关系。谢晓龙作为提供劳务一方因劳务造成了白新娃的伤害，毕新波作为接受劳务一方应对白新娃承担侵权责任。对原告要求毕新波承担赔偿责任的请求，本院予以支持。挖掘机操作行业规范显示，操作挖掘机作业前应对机械及场地进行全面检查，确保安全。挖掘机作业时，应停置在平坦的地面上。装车作业时，严禁铲斗从汽车驾驶室顶上越过。挖掘机停止工作时铲斗不得悬空吊着。驾驶司机离开操作位置，不论时间长短，必须将铲斗落地并关闭发动机。谢晓龙在给原告白新娃的三轮车装满土后，本应将挖掘机铲斗从车上移开落地，然后再离开操作位置。但谢晓龙在挖掘机铲斗仍在三轮车驾驶室上面悬空着时，即离开操作位置，谢晓龙违规操作导致事故发生，谢晓龙自身存在重大过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，谢晓龙应对毕新波的赔偿责任承担连带赔偿责任。对原告要求谢晓龙承担赔偿责任的请求，本院予以支持。栾川乡樊营村村民委员会承揽了栾川风情小镇开发项目的土方开挖工程后委托王喜军具体施工，栾川乡樊营村村民委员会与王喜军之间形成委托代理关系。王喜军又将挖土所用机械按每小时110元价格承包给不具有相应施工条件及技能的毕新波。王喜军与毕新波之间形成承包关系。被告王喜军将工程承包给不具有相应资质的个人施工，在施工单位的选任中审查不力，在施工中缺乏有效监管，未尽到必要的审查、监管义务，存在选任过失，监管不周，应当承担相应的过失责任。对原告要求被告栾川乡樊营村村民委员会、王喜军承担相应赔偿责任的请求，本院予以支持。但因栾川乡樊营村村民委员会与王喜军之间形成委托代理关系，王喜军代理被告栾川乡樊营村村民委员会实施监管，王喜军的监管责任，应有栾川乡樊营村村民委员会承担。原告白新娃作为具有完全民事行为能力人，应当具备一定的自身安全意识，但忽视自身保护，在挖掘机铲斗仍在三轮车驾驶室上面悬空着时，即上到三轮车驾驶室位置，对自己的伤害负有一定责任，可以减轻侵权人的责任。责任比例应以被告毕新波承担百分之五十五责任、被告栾川乡樊营村村民委员会承担百分之十责任、原告白新娃承担百分之三十五责任为宜。谢晓龙应对毕新波的赔偿责任承担连带赔偿责任。原告前期各项损失计250023.99元，被告毕新波承担百分之五十五责任计137513.19元。被告栾川乡樊营村村民委员会承担百分之十责任计25002.39元。前期被告王喜军代替栾川乡樊营村村民委员会支付的30000元，应予以抵减。因原告治疗尚未终结，多余部分暂不返还。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条之规定判决如下：一、被告毕新波于本判决生效之日起二十日内向原告白新娃赔偿137513.19元。被告谢晓龙对被告毕新波的上述赔偿责任承担连带赔偿责任。二、被告栾川乡樊营村村民委员会于本判决生效之日起二十日内向原告白新娃赔偿25002.39元。三、驳回原告白新娃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1780元，由原告白新娃负担620元。被告毕新波负担980元。被告栾川乡樊营村村民委员会负担180元。
二审中，当事人没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是：一、白新娃自身是否应当承担责任的问题；二、栾川旅游公司、中德公司、王喜军是否应当承担责任；三、白新娃的各项赔偿计算是否正确。
一、关于白新娃自身是否应当承担责任的问题，白新娃并非本案项目工地人员，其应就自己进入封闭工地拉土的正当性进行举证，白新娃在一、二审中，未能就其受谁雇佣，为何进入工地等情况举证说明给王新业拉土为工地帮忙，另外，白新娃作为具有完全民事行为能力人，在进入施工工地后，应当对自身安全尽到谨慎义务，但其忽视自身保护，在挖掘机铲斗仍在三轮车驾驶室上面悬空着时，即上到三轮车驾驶室位置，对自己的伤害负有一定责任，一审法院认定由白新娃承担百分之三十五责任较为合适，本院予以维持。
二、关于栾川旅游公司、中德公司、王喜军是否应当承担责任的问题。本案是提供劳务者致害纠纷，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。谢晓龙是本次事故的直接侵权人，毕新波作为接受劳务一方应承担侵权责任。对于工地的监管责任，应由直接负责该工程施工的樊营村委会、王喜军承担相应责任，因栾川乡樊营村村民委员会与王喜军之间形成委托代理关系，王喜军的监管责任，应由樊营村委会承担，一审法院认定由樊营村委会承担10%责任较为适当，本院予以维持。栾川旅游公司、中德公司的发包问题与本次侵权事件无因果关系，白新娃、毕新波要求栾川旅游公司、中德公司承担责任无事实与法律依据，本院不予支持。
三、关于白新娃各项赔偿计算是否正确的问题。一审法院计算白新娃各项赔偿并无不当之处，本院予以维持。
综上所述，白新娃、毕新波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费940元，由白新娃负担470元，由毕新波负担470元。
本判决为终审判决。
审判长 王春峰
审判员 姬秋萍
审判员 范振洋
二〇一七年八月十五日
书记员 麻琳娜