山东省曹县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曹民初字第2807号
原告：岳根中，农民。
委托代理人：袁永生（特别授权），山东汤都律师事务所律师。
委托代理人：张敏（特别授权），山东信法律师事务所律师。
被告：谢良波，农民。
委托代理人：卢军伟（特别授权），山东两仪律师事务所律师。
被告：潘金龙，农民。
委托代理人：卢军伟（特别授权），山东两仪律师事务所律师。
原告岳根中与被告谢良波、潘金龙、山东华云建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月31日立案受理后，依法组成合议庭。2014年12月2日，原告申请对其伤残等级、护理人数、护理期限和后续治疗费进行鉴定。因原告有脊髓神经损伤的表现，不宜进行伤残程度评定，本院于2014年12月15日中止鉴定。2015年2月11日，因原告的伤残评定条件具备，本院恢复鉴定程序，并委托菏泽德衡司法鉴定所进行鉴定。2015年3月13日，菏泽德衡司法鉴定所作出德衡司鉴所（2015）临鉴字第72号司法鉴定意见书。2015年5月6日，被告山东华云建筑工程有限公司对伤残等级、护理情况、伤残护理与本次事故的参与度进行鉴定，经审查，本院予以准许，并委托菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所进行鉴定。2015年7月1日，菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所作出菏牡法医临床（2015）10215355号司法鉴定意见书。本院于2015年7月30日公开开庭进行了审理。原告委托代理人袁永生、张敏，被告谢良波，被告谢良波、潘金龙委托代理人卢军伟，被告山东华云建筑工程有限公司委托代理人刘爱国到庭参加了诉讼。因本案案复杂，经报本院院长批准，本案审理期限延长1个月。因原告与被告山东华云建筑工程有限公司自行和解，原告撤回对被告山东华云建筑工程有限公司的起诉，经本院审查，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年8月11日上午9时许，原告受被告谢良波雇佣与工人张某等在文化一条街建设工地从事搭外架时，不慎从架上摔到地面上，致原告腰部等多处受伤。张某拨打120急救电话，将原告送至曹县人民医院住院治疗。被告谢良波闻讯赶到现场，并先后支付了部分医疗费用。原告共住院72天，支付医疗费41096.63元。原告系在从事劳务活动中损伤，请求三被告连带赔偿原告医疗费、××赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计152960.63元。庭审中增加请求三被告赔偿各项费用为983809.29元。
被告谢良波辩称：原告受伤的事实没有异议，但原告不是受被告谢良波雇佣期间受到的伤害，被告谢良波与原告均受雇于被告山东华云建筑工程有限公司，被告谢良波不应承担赔偿责任。原告请求的赔偿费用过高，没有事实和法律依据。
被告潘金龙辩称：除同被告谢良波的答辩意见外，被告潘金龙与原告没有任何关系，原告在诉状中也称其受被告谢良波的雇佣，被告潘金龙不应承担赔偿责任。
原告为支持其诉讼请求，提供以下证据：1、张某的证明1份，拟证明原告受伤的事实。2、2014年10月29日的笔录1份，拟证明原告在从事雇佣活动中受伤的经过。3、谢良波的证明1份，拟证明原告与谢良波存在雇佣关系。4、吴守兰的证明1份，拟证明谢良波与潘金龙共向医院支付医疗费4万元。5、岳根中的书面陈述1份，拟证明原告摔伤的原因是由于被告提供的架杆过宽，没有提供安全带，导致损害结果的发生，原告对其损害不存在过错。6、证人吴守兰证：我在家的时候，谢良波给我打电话说岳根中摔着了，我给女儿打电话，我俩赶到现场，看到张某、潘金龙、谢良波都在现场。后来岳根中被送到磐石医院没有动手术，又转到县人民医院动手术，住院治疗的钱不够，谢良波就给办了个卡，每次充1000元，我觉得谢良波交的多，潘金龙交的少，具体他们交多少我不清楚，后来不给交钱了，我去公司，公司也不管。2015年3月10日的证明是我出的，谢良波垫付的4万元没有返还。7、曹县人民医院的住院结算单1份，曹县人民医院的门诊收据费单据4份，拟证明原告花医疗费41754.09元。8、住院病例和费用明细表各1份，拟证明原告的伤情及治疗经过、用药情况及费用支出情况。9、护理人的居民身份证和曹县青菏街道办事处前武行政村证明各1份，拟证明护理人员的身份情况及与原告的关系。10、德衡司鉴所（2015）临鉴字第72号和菏牡法医临床（2015）10215355号司法鉴定意见书各1份，拟证明原告构成三级伤残，伤后住院期间护理为Ⅰ级护理，出院后为1人护理，属大部分依赖，后续治疗费为8000元。11、菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所的补充说明1份，拟证明原告住院期间为2人护理，出院后及定残后为1人护理。12、菏泽德衡司法鉴定所的鉴定费单据2份，拟证明为鉴定支鉴定费的情况。13、常住人口登记卡索引表1份，常住人口登记卡2份，拟证明原告与被抚养人系父子、父女关系，被扶养人的年龄。
被告谢良波、潘金龙的质证意见为：1号证据，证明目的有异议。2号证据，笔录形式不合法，张某在笔录中陈述的内容，因其本人未能出庭接受询问，不应采纳。其陈述也与事实不符，谢良波从未雇佣过张某及原告。二人只是一起到事发工地共同干活，且工资也不是由谢良波发放，而是公司根据安装面积对谢良波等几人共同结算。3号证据，真实性无异议，证明目的有异议，仅凭一句话不能证明原告与谢良波的雇佣关系，而且说明上派字是后来添加的，与其他字体不一致。证明内容非谢良波真实的意思表示。4号证据，对谢良波垫付的医疗费无异议，原告与谢良波之间无雇佣关系，应返还已垫付的4万元医疗费。5号证据，不能作为证据使用，只是原告对事实的描述，是其主张和观点，应提供相应的证据予以证实，不能证明原告对事故的发生无过错。6号证据，对其陈述的垫付4万元医疗费无异议，垫付行为仅为多年一起干活，因原告家庭困难，从道义上帮助，而不是承担责任，他们三人都是老乡，垫付医疗费也是情理之中。7号证据，真实性无异议，该医疗费不应由二被告承担，二被告已垫付了4万元医疗费，该部分费用，原告应当返还。8号证据，真实性无异议，但根据该病例显示原告在出院后其双下肢有活动能力，并且有神经反应，说明其在出院时，病情恢复良好，原告在鉴定时病情加重，所造成的额外损失不应当由被告承担，9号证据，真实性无异议，但应由1人护理。10号、11号证据，真实性无异议，但原告的伤残级别过高。12号证据，鉴定费用过高。菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所出具的收款收据非正规发票，不能证明原告实际花的鉴定费，该费用不应由被告谢良波、潘金龙承担。13号证据，无异议。
被告谢良波、潘金龙为支持其反驳主张，提供以下证据：
1、证人蔡彬证：去年七月十四日下午，潘金龙给我打电话说有一个搭脚手架的活，问我来吗？我问多少钱一平方，谢良波说每平方四元钱，我们五、六人个一起干，没有带班的，有张某、岳根中、谢良波、潘金龙，一个叫祥子的，还有一个人我不认识，按每个人的工付款，我们一起到公司拿钱。我在工地干了不到二十天，发生事故三天前我就离开了，不在现场。工钱到现在都没给。2、证人崔宇祥证：去年六月份，谢良波给我打电话说文化一条街有个活，问我去干吗？我问多少钱，他说四元一平方，我就去了，我们几个人一块干的，有岳根中、谢良波、潘金龙、一个叫老张的，其余的人我不认识，我们几人干活，工程款平均分，工资由公司发放。发生事故当天，我们三人加固钢管和安装第二层的外架，我们干活时没有戴安全帽和安全带，我和老张在一起加固钢管和安装支架，听到嗷的一声，发现岳根中掉下去了。我和岳根中干了1个多月，工钱到现在都没有给。
原告的质证意见为：1号证据，原告摔伤时证人不在现场，不能证实摔伤的经过。证人虽与原告一起干活，但与原告提供的张某的证言证工资由谢良波发放不一致。2号证据，证人张某称工资由谢良波发放，而该证人证是公司发放不是事实。
根据原告的申请，本院通知证人张某出庭作证，因张某之母需动手术无法按时出庭，本院依法调查了证人张某，张某证：原告所提供的2014年10月29日的调查笔录上的手印是我按的，调查笔录中所作陈述是我的真实意思表示，所陈述的内容属实。
原告的质证意见为：无异议。
被告谢良波、潘金龙的质证意见为：根据证据规则，证人应当出庭作证，其单方作出的陈述，没有经过质证发问不能作为有效证据使用。
经分析认为，原告提供的1号、3号据，经质证，被告对其真实性无异议，对该证据的真实性，本院予以确认。4号、6号证据，经质证，被告无异议，该证人证言能证明原告摔伤后，被告谢良波、潘金龙支付医疗费4万元的事实。5号证据系原告所作的陈述，其称由于架间隙过宽从架上摔落，被告否认，原告未提供其他证据予以佐证，故对该陈述内容，不予采信。7号证据，经质证，被告无异议，该5张票据系曹县人民医院所出具的正规发票，形式合法，反映案件事实客观、真实，符合有效证据的要件，对其证明效力，本院予以确认。8号证据，系曹县人民医院作出病案和用药明细，能客观、真实地反映原告治疗和用药的情况，符合有效证据的要件，对其证明效力，本院予以确认。9号证据，经质证，被告对其真实性无异议，对该证据的真实性，本院予以确认。10号、11号证据系司法鉴定机构依法作出的鉴定结论，符合有效证据要件，被告虽对伤残等级、护理人数、参与度提出异议，但未提供证据予以反驳，对上述证据的证明效力，本院予以确认。12号证据，其中的菏泽德衡司法鉴定所出具的鉴定费收据，经被告质证，无异议，对其证明效力，本院予以确认。菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所出据的发票，能客观地反映原告支付鉴定费的事实，故对该证据的真实性和关联性予以确认。13号证据，经质证，被告无异议，该证据符合有效证据的要件，对其证明效力，本院予以确认。本院依法调查张某的笔录，符合有效证据的要件，对其证明效力，本院予以确认。基于张某调查笔录的佐证，对于原告提供的2号证据证明效力，本院予以确认。被告谢良波、潘金龙提供的1号、2号证据，该两证人均证与原告、被告谢良波、潘金龙、张某等合伙干的涉案的搭脚手架的工程，但原告和张某对此予以否认，被告未提供其他证据相佐证，故不能认定原告和张某同被告谢良波、潘金龙等为合伙关系。
根据庭审举证、质证，本院认证，结合当事人陈述，本院确认以下法律事实：2014年6月份，被告山东华云建筑工程有限公司将其承建的曹县文化一条街A4、B5、D1、D2、C楼搭脚手架的工程承包给被告潘金龙。被告山东华云建筑工程有限公司称，承包的价格是每平方米4.5元，被告潘金龙、谢良波称每平米4元。被告潘金龙承包后即电话联系被告谢良波，由被告谢良波通知原告岳根中和案外人张某等前往工地干活。被告谢良波、潘金龙称，其与原告岳根中系合伙关系，原告否认，二被告未提供充分的证据证明。施工过程中，被告潘金龙和谢良波一起到被告山东华云建筑工程有限公司领款2000元，由被告谢良波支付生活费。8月11日上午9时许，原告岳根中未系安全带、未戴安全帽同张某在D2楼搭二层脚手架过程中从所搭建的脚手架上坠地，致原告受伤。原告称，其从架上坠落的原因是脚手架的间隙过宽，被告称，由于没有系安全带，原告从架上跳的时候没跳过去，掉下来了，原、被告对其主张未提供证据证明。原告受伤后被送往曹县人民医院住院治疗，入院时原告被诊断为腰椎爆裂骨折并椎管狭窄，腰椎横穿骨折（L1L2）。当日，曹县人民医院对原告行切开复位钉棒内固定术和椎管减压术。原告在曹县人民医院住院治疗72天（2014年8月11日至2014年10月22日），共花医疗费41754.09元。原告住院期间，被告谢良波、潘金龙共支付原告4万元，其中包括2014年8月11日，被告潘金龙从被告山东华云建筑工程有限公司领取的人工费5000元。原告于2014年10月31日诉至本院，请求三被告连带赔偿原告医疗费、××赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计152960.63元。庭审中增加请求三被告赔偿各项费用为983809.29元。2014年12月2日，原告申请对其伤残等级、护理人数、护理期限和后续治疗费进行鉴定。因原告有脊髓神经损伤的表现，不宜进行伤残程度评定，本院于2014年12月15日中止鉴定。2015年2月11日，因原告的伤残评定条件具备，本院恢复鉴定程序，并委托菏泽德衡司法鉴定所进行鉴定。2015年3月13日，菏泽德衡司法鉴定所作出德衡司鉴所（2015）临鉴字第72号司法鉴定意见书，认定原告岳根中腰椎爆裂骨折并椎管狭窄遗留截瘫属三级伤残，伤后住院期间护理人员拟为2人，出院后及定残后需1人长期陪护，属完全护理依赖，后续治疗费用预计需人民币8000元左右。原告为此支付鉴定费2400元。2015年5月6日，被告山东华云建筑工程有限公司对伤残等级、护理情况、伤残护理与本次事故的参与度进行重新鉴定，经审查，本院予以准许，并委托菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所进行鉴定。2015年7月1日，菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所作出菏牡法医临床（2015）10215355号司法鉴定意见书，认定原告岳根中截瘫为Ⅲ级伤残，大陪分护理依赖，伤残护理与本次事故存在直接关系，参与度拟为96%-100%，参考均值为100%，住院期间为2人护理，出院后及定残后为1人护理。被告山东华云建筑工程有限公司为进行重新鉴定支付原告7000元，原告支付重新鉴定费5000元。因原告与被告山东华云建筑工程有限公司自行和解，被告山东华云建筑工程有限公司支付原告各项损失20万元，原告于2015年10月30日向本院递交撤诉申请书，请求撤回对被告山东华云建筑工程有限公司的起诉，经审查，本院予以准许。
另查明，原告岳根中与被告潘金龙、谢良波均具有山东省建筑工程管理局颁发的建筑施工特种作业操作资格证，该资格证载明的操作类别为建筑架子工（普通脚手架）。原告住院期间由其妻路麦阁和侄子岳雷进行护理，二人均为农村居民，出院后，原告由其妻路麦阁护理。原告有三个子女，其中子岳彩强于2004年3月22日出生，长女岳彩霞和次女岳彩云均于2008年1月6日出生。2014年山东省农村居民人均纯收入为11882元，农村居民人均消费性支出为7962元，山东省农、林、牧、渔业平均工资为42788元。
本院认为：根据原告的起诉和被告的答辩，本案争议的焦点问题：一、原告岳根中与被告谢良波、潘金龙之间是合伙关系还是劳务关系。二、原、被告对原告受伤各自的过错及责任。三、原告请求被告赔偿医疗费、××赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计983809.29元是否予以支持。
关于焦点一，被告山东华云建筑工程有限公司将涉案的脚手架工程承包给了被告潘金龙，被告潘金龙电话通知被告谢良波，由被告谢良波通知原告到工地干活，施工期间，被告潘金龙、谢良波共同到被告山东华云建筑工程有限公司领取工程款2000元，由被告谢良波负责支付生活费，事故发生后，被告潘金龙从被告山东华云建筑工程有限公司又领取工程款5000元。原告住院期间，被告潘金龙、谢良波为原告支付医疗费4万元。根据上述事实可以认定原、被告之间是一种劳务关系，而非合伙关系。被告潘金龙、谢良波认可其之间是一种合伙关系，故应认定原告是劳务的提供者，被告潘金龙、谢良波是劳务的接受者。被告潘金龙、谢良波主张其与原告之间是一种合伙关系，原告否认，被告未提供充分的证据证明，对其主张，本院不予采纳。
关于焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本条规定了提供劳务的一方因劳务致使自己受到伤害的，适用过错责任，即根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。被告潘金龙、谢良波作为劳务的接受者应当对作为劳务者提供者的原告岳根中进行安全施工的教育，提供从事安全施工的安全带、安全帽等安全物品，并在施工中检查原告使用安全物品的情况，对发现的问题及时解决，以防止事故的发生。被告潘金龙、谢良波未履行对原告的安全保护义务，对原告的受伤存在过错，应承担赔偿责任。原告岳根中具有搭建脚手架的特种资格证，有多年从事搭建脚手架的工作经验，对于在未系安全带和未铺设架板的情形下在高中从事搭建脚手架作业中所存在的危险应有明确的认知。原告未系安全带而在未铺架板的脚手架上施工，违反了安全注意义务，对于自已的受伤，原告存在过错。综上所述，原告对自已受伤所产生的各种损失自行承担30%的责任，被告潘金龙、谢良波对原告受伤所产生的各种损失承担70%的赔偿责任。
关于焦点三，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助器具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。”原告受伤已构成三级伤残，其××赔偿金应按2014年度山东省农村居民人均纯收入11882元的标准计算，数额为190112元（11882元／年×20年×80%）。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入××赔偿金或死亡赔偿金。”原告与其妻路麦阁共生育三个子女，其中子岳彩强于2004年3月22日出生，长女岳彩霞和次女岳彩云均于2008年1月6日出生，三个子女均为未成年人，应为原告的被扶养人，被扶养人生活应2014年山东省农村居民人均消费性支出7962元的标准计算，子岳彩强的被扶养人生活费的数额为21232元（7962元×（18岁－11_岁）÷2人×80%］，长女岳彩霞和次女岳彩云的被扶养人生活费的数额各为33440.4元（7962元×（18岁－7_岁）÷2人×80%］，原告请求被告支付三个子女的被扶养人生活费81212.4元，不违反法律规定，本院予以支持。被告应赔偿原告的××赔偿金的总数为271324.4元（190112元81212.4元）。原告为治疗受伤所支付的医疗费41754.09元，被告应当赔偿。原告因伤致残造成持续误工，其误工时间应自受伤之日计算至定残前一日（2014年8月11日至2015年6月23日），共计316天，误工费应按2014年度农、林、牧、渔业平均工资为42788元的标准计算，数额为37043.86元（42788元÷365天×316天）。原告请求被告赔偿误工费38450.6元，本院不予支持。依据菏牡法医临床（2015）10215355号司法鉴定意见书和补充说明，原告在曹县人民医院住院期间的护理人数为2人，该2名护理人员为原告之妻路麦阁和侄子岳雷，两人均为农村居民，住院期间的护理费应按2014年度农、林、牧、渔业平均工资42788元的标准计算，数额为16880.75元（42788元÷365天×72天×2人）。原告出院及定残后的护理人数为1人，因原告属大部分护理依赖，其护理期间本院酌定为16年，护理费按2014年度农、林、牧、渔业平均工资42788元的标准计算，数额为684608元（42788元×16年）。原告在曹县人民医院住院期间的生活补助费应按每天70天的标准计算，数额为5040元（70元×72天）。依据德衡司鉴所（2015）临鉴字第72号司法鉴定意见书，原告的后续治疗费8000元，被告应当赔偿。原告受伤已构成三级伤残，现生活不能自理，确实给其精神造成了严重损害，被告应当支付原告精神抚慰金，原告请求被告支付精神抚慰金1万元，本院予以支持。原告为在菏泽德司法鉴定所进行鉴定而支付鉴定费2400元，被告应当赔偿。原告为在菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所进行鉴定所支付的鉴定费5000元系被告山东华云建筑工程有限公司支付其7000元现金后所交纳，应由原告自行承担。综上所述，原告因受伤所造成的各项损失共计1067051.1元（271324.4元41754.09元37043.86元16880.75元684608元5040元8000元2400元）。被告山东华云建筑工程有限公司已支付了原告200000元，该款应从原告的损失总额中扣除，原告现实际损失为867051.1元（1067051.1元－200000元）。原告应自行承担各项损失260115.33元（867051.1元×30%），被告谢良波、潘金龙应赔偿原告各项损失616935.77元（867051.1元×70%10000元）。被告谢良波、潘金龙已支付原告4万元，该款应从二被告赔偿总额中扣除，被告谢良波、潘金龙实际应赔偿原告各项损失576935.77元（616935.77元－40000元）。原告请求被告赔偿各项损失983809.29元，本院不予支持。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、三十五条，《中华人民共和国建筑法》第四十四条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告谢良波、潘金龙赔偿原告岳根中医疗费、××赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费共计576935.77元，于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告岳根中的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13638元，原告岳根中负担4069元，被告谢良波、潘金龙负担9569元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 刘 波
人民陪审员 王洪魁
人民陪审员 石 强
二〇一五年十一月四日
书 记 员 赵 静