广东省乐昌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）韶乐法刑初字第45号
公诉机关乐昌市人民检察院。
被告人谢某清，男，1966年9月10日出生，汉族，广东省乐昌市人，小学文化，无业。2001年10月30日因犯敲诈勒索罪被本院判处有期徒刑七年；2009年10月12日因犯非法持有枪支罪被本院判处有期徒刑一年，2010年4月19日刑满释放。因本案于2014年11月11日被乐昌市公安局取保候审，2015年2月12日被本院取保候审。
乐昌市人民检察院以乐检公诉刑诉（2015）31号起诉书指控被告人谢某清犯故意伤害罪，于2015年2月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐昌�人民检察院指派检察员邱伟京出庭支持公诉，被告人谢某清到庭参加诉讼。现已审理终结。
乐昌市人民检察院指控，2014年3月27日上午8时许，被告人谢某清与其同伴谢某雄在广东省乐昌市＊＊＊早餐店吃早餐时，与被害人李某勇因争抢座位引发争吵致双方扭打起来。被害人李某勇用碗砸伤被告人谢某清的后脑勺，谢某雄举起凳子想砸被害人时被旁人拉住，被告人谢某清用拳头打伤被告人李某勇的右眼。经广东省乐昌市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书鉴定：被告人谢某清的伤属轻微伤，被害人李某勇的伤属轻伤二级。
公诉机关就上述指控向法庭提供了受案登记表和立案决定书，抓获经过，户籍证明，违法犯罪记录查询情况说明，本院（2001）乐法刑初字第77号刑事判决书、韶关市中级人民法院（2001）韶刑终字第129号刑事判决书、本院（2009）乐法刑初字第79号刑事判决书，疾病诊断书及医疗收费票据，情况说明，证人李某、林某江、雷某、何某春、曹某用、谢某雄的证言，被害人陈述，被告人谢某清在侦查机关的供述，广东省乐昌市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，现场勘验检查笔录、现场示意图和现场照片等证据。据此，公诉机关认为被告人谢某清无视国法，故意伤害他人身体，致人损伤轻伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人谢某清在刑满释放后五年内再犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，应当从重处罚。诉请本院依法惩处。
被告人谢某清辩称，他是动手打了人，那是因为对方先用碗砸伤他的后脑勺，他只是正当防卫，而且他已经赔偿了李某勇经济损失，李某勇对其行为表示谅解并出具书面谅解书。被告人谢某清就其辩解意见向法庭提交了乐昌市第二人民医院住院病历、广东省医疗收费票据、头部受伤照片、收据及谅解书。
经审理查明，2014年3月27日上午8时许，被告人谢某清与其同伴谢某雄在广东省乐昌市＊＊＊早餐店吃早餐时，与被害人李某勇因座位问题发生争吵进而相互殴打。期间被告人谢某清与其同伴谢某雄先出言挑起口角，之后李某勇用碗砸伤被告人谢某清的后脑勺，被告人谢某清用拳头打伤被告人李某勇的右眼。经广东省乐昌市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书鉴定：被告人谢某清的伤属轻微伤，被害人李某勇的伤属轻伤二级。
另查明，庭审前被告人谢某清已赔偿被害人李某勇经济损失二万元，被害人李某勇对被告人谢某清的犯罪行为表示谅解并出具�事书面谅解书，请求法庭对被告人从宽处罚。
上述事实，有以下经当庭举证、质证的证据证实：
（一）书证、物证
1、户籍证明，证实被告人谢某清涉嫌犯罪时已是成年人，应对其行为负完全刑事责任。
2、抓获经过，证实被告人谢某清是被动归案。
3、违法犯罪记录查询情况说明及刑事判决书，证实被告人谢某清有犯罪前科。
4、疾病诊断书及医疗收费票据，证实被害人李某勇出院诊断的情况为＊＊＊，以及李某勇住院治疗花费情况。
5、情况说明，证实李某勇与被告人谢某清打斗时用于砸谢某清的碗破碎而无法提取。
6、受案登记表和立案决定，证实乐昌市公安局于2014年10月24日依法对李某勇被故意伤害一案立案侦查。
7、乐昌市第二人民医院住院病历、广东省医疗收费票据及照片12张，证明被告人谢某清头部被李某勇砸伤及医治情况。
8、收据及谅解书，证实被告人谢某清于2015年3月4日已赔偿被害人李某勇经济损失二万元，被害人李某勇对被告人谢某清的犯罪行为表示谅解并出具刑事书面谅解书，请求法庭对被告人从宽处罚。
（二）证人证言
1、证人李山的证言证实，2014年3月27日早上8时左右，在河西酸辣粉早餐店，其看见三个中年男子在围打一个穿路政稽查制服的男子，其中有一个穿黑色衬衣（谢某清）与穿路政稽查制服的（李某勇）拉扯在一起，一个穿浅色衬衣的拿塑料凳砸穿路政稽查制服的，还有一个较瘦的穿深色衣服的用脚在踹。穿路政稽查制服的男子顺手拿起旁边桌上的瓷碗砸到穿深色衬衣的后脑勺上。
2、证人林某江的证言证实，2014年3月27日早上大约8时，在乐昌市坪石镇河西酸辣粉早餐店，其亲眼看见有三个中年男子在围打一个穿路政稽查制服的男子，穿路政稽查制服的男子顺手拿起旁边桌上的瓷碗砸到与其拉扯穿黑色衬衣的男子的后脑勺。
3、证人雷某的证言证实，2014年3月27日早上8点左右，其在＊＊＊早餐店门口其看见有三个人在打一个穿反光背心的人，穿反光背心的那人全身是血，衣裳不整，另外一个穿黑色西装的人头上也在流血。
4、证人何某春的证言证实，2014年3月27日早上8时许，其与李某勇、曹某用三个人从梅花治超站来河西派出所对面的＊＊＊早餐店吃早餐，其亲眼看见双方因为座位的问题，李某勇与刀巴即谢某清发生打架，李某勇端起汤粉倒在那个骂李某勇的人身上，谢某清他们拿凳子来打李某勇。谢某清他们三个人一起打李某勇，进了派出所还打了李某勇。
5、证人曹某用的证言证实，2014年3月27日早上其与李某勇、何某春到河西＊＊＊早餐店吃早餐，其亲眼看见因为座位的问题，有三个人与李某勇争吵起来并冲上去打李某勇，被在旁边�早餐的人制止并被拉到坪石河西派出所处理，李某勇被打得眼睛红肿，鼻子流血，右手指流血。
6、证人谢某雄的证言证实，2014年3月27日早上8点多钟，其与谢某清在＊＊＊酸辣粉早餐店等早餐的时候，因为座位问题与穿路政制服的男子发生打斗，谢某清和穿路政制服的男子互相抱在一起并且相互殴打对方，后来被隔壁早餐店的人拉开并去到河西派出所。
（三）被害人陈述
被害人李某勇的陈述证实，2014年3月27曰大概8点10分，其与两个装卸工一起来河西＊＊＊早餐店吃早餐，因为座位的问题与谢某清发生打架，其拿装粉的碗打伤谢某清，谢某清三人打伤了他，他右手中指、右眼和左右臂受伤。
（四）被告人的供述与辩解
被告人谢某清的供述与辩解证实，2014年3月27日早上大概8点左右，其在河西＊＊＊早餐店吃早餐因为座位问题与李某勇发生争吵并打架，李某勇�碗打伤其后脑勺，其用手打伤李某勇的眼部。
（五）鉴定意见
广东省乐昌市公安司法鉴定中心乐公（司）鉴（损）字（2014）41号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被告人谢某清的损伤属轻微伤；乐公（司）鉴（损）字（2014）156号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人李某勇的损伤属轻伤二级。
（六）勘验、检查、辨认笔录
1、现场勘验检查记录，证实案发现场位于广东省＊＊＊酸辣粉店。
2、辨认笔录：
辨认人李某勇辨认出3号照片中的谢某清就是打伤其眼睛的人；辨认人谢某清辨认出5号照片中的李某勇就是用碗砸伤其后脑勺的人；辨认人何某春辨认出8号照片中的谢某清就是打伤李某勇的人；辨认人曹某用辨认出10号照片中的谢某清就是打伤李某勇的人；辨认人谢某雄辨认出11号照片中的李某勇就是用碗砸伤谢友清后脑勺的人。
上述证据均经当庭宣读、出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人谢某清法律观念淡薄，因争抢座位而与他人发生争吵，进而故意伤害他人身体，致被害人损伤轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立，予以支持。但公诉机关指控被告人是累犯不当，应予纠正。经查，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯。本案被害人李某勇在发生纠纷时先动手砸伤了被告人头部，存在一定过错；且被告人已与被害方达成赔偿协议，积极赔偿被害方经济损失，并得到了被害人的谅解，故对被告人可从轻处罚并判处拘役，而非判处有期徒刑，故本案被告人谢某清未犯应当判处有期徒刑以�刑罚之罪，不是累犯。被告人辩称他是正当防卫，但是本案系被告人一方先出言辱骂被害人，激化矛盾，进而引发矛盾升级致双方互相殴打，被告人辩称其属正当防卫与事实不符，本院不予采纳。
为维护社会治安秩序，确保公民的人身权利不受非法侵害，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十二条、第四十二条、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
被告人谢某清犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 � � 丘 辉 华
审 判 员 曾 伟 洪
代理审判员 彭淑贞二〇一五年三月二十六日
书 记 员 何 莉 平