广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛顺法刑初字第2700号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人张启胜，男，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省翁源县。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月24日被刑事拘留，2015年5月29日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人苏金铃，广东金石行律师事务所律师。
辩护人叶菁。
被告人刘银英，女，汉族，初中文化，无业，户籍地佛山市顺德区。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月24日被刑事拘留，2015年5月29日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
被告人叶某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省翁源县。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月24日被刑事拘留，2015年5月29日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
被告人张某（别名黄可良），男，1985年6月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省翁源县周陂镇坤山村***组**号。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月24日被刑事拘留，2015年5月29日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
被告人林某甲，男，1966年10月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省翁源县江尾镇径丰村童屋组*号。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月24日被刑事拘留，2015年5月29日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
被告人陈某，女，汉族，小学文化，个体户，户籍地广东省佛山市顺德区。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月24日被刑事拘留，2015年5月29日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
被告人彭某，男，1984年12月8日出生，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区浦北县安石镇马坪村委会马坪村**号。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月24日被刑事拘留，2015年5月29日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
被告人林某乙，男，汉族，小学文化，户籍地广东省陆丰市。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月24日被刑事拘留，2015年5月29日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2015）2570号起诉书指控被告人张启胜、刘银英、叶某、张某、林某甲、陈某、彭某、林某乙犯非法经营罪，于2015年8月19日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序。经本院审查依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员殷黄娟出庭支持公诉，被告人张启胜及其辩护人苏金铃、叶菁，被告人刘银英、叶某、张某、林某甲、陈某、彭某、林某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称：
2015年4月24日凌晨，被告人林某乙按照“黑肥仔”（另案处理）的要求帮忙运送六合彩报纸。当日凌晨三时许，林某乙在广州市中大地铁站口接到“黑肥仔”的七袋六合彩报纸（约有7000份），然后用无牌三轮摩托车将上述报纸运送到佛山市南海区海八路金融隧道路口交付给被告人张启胜等人。林某乙从中获利人民币80元。
2014年开始，被告人张启胜加入了“胡老板”为首的非法经营六合彩报的团伙，与司机“老刘”、“邵方”、“单眼”（均另案处理）等人在佛山市南海区罗村镇招大工业区一无牌仓库内分发、运输六合彩报，司机“老刘”负责接送，张启胜及“邵方”、“单眼”负责分发。“邵方”、“单眼”陆续离开后，张启胜于2015年2月份至4月期间，先后纠集了被告人叶某、张某、林某甲负责在仓库内分发六合彩报，张启胜统筹安排工作，有时参与分发，有时和司机一同前往接送货。其中叶某参与分发10次，张某参与分发六次，林某甲参与分发五次，每次分发六合彩报纸数量约10000份。
2015年4月24日凌晨，因司机“老刘”回老家，张启胜找来被告人彭某做司机负责接送六合彩报。当天凌晨，彭某驾驶赣B×××××面包车搭着张启胜前往佛山市南海区海八路金融隧道路口接到林某乙等人送来的三批六合彩报纸，并运到上述仓库，张某、林某甲等人在仓库内负责分发，彭某、叶某按张启胜指使，驾驶面包车前往佛山市南海区罗村医院停车场派送六合彩报纸给被告人刘银英及唐某等人。2015年4月24日6时许，张启胜等人在上述仓库内分发报纸时被乐从派出所民警当场抓获，起获报纸10166份（后经鉴定有9957份为非法出版物）。
2014年4月份开始，每次六合彩开奖当晚的次日凌晨，被告人刘银英以每份人民币1.5元的价格向上家张启胜购买400份六合彩报，每次现金支付人民币600元给对方司机，随后，被告人刘银英就驾车返回顺德区乐从镇，以每份人民币1.8元的价格销售给被告人陈某及梁某甲、陶某、梁某乙等人，平均每个月可以卖出5000份左右，至今贩卖了12个月，共贩卖60000份六合彩报，非法获利人民币18000余元。其中，刘银英贩卖给在乐从镇荷村市场经营士多店的被告人陈某5880份；贩卖给在乐××××村经营杂货店的梁某甲1500多份；贩卖给在乐××××村经营维威家电维修店的陶某2000多份；贩卖给在乐从新隆村经营辉钊杂货店的梁某乙2000多份。
2014年10月10日开始，被告人陈某通过电话以每份人民币1.8元的价格向刘银英订购六合彩报，刘银英送货上门后，陈某在其经营的佛山市顺德区乐从镇荷村市场58至60号当铺，以每份人民币2.5元的价格对外销售六合彩报，平均每期贩卖六合彩报约70份，销售了84期，共贩卖了5880份，非法获利人民币4116元。
针对上述指控，公诉机关提供了下列证据予以证实：抓获经过；被告人张启胜、刘银英、叶某、张某、林某甲、陈某、彭某、林某乙的供述；证人梁某甲、陶某、梁某乙、唐某、刘某、朱某的证言；辨认、指认笔录；佛出鉴（2015）20号鉴定意见书及告知书；户籍证明；通话记录；搜查笔录、扣押清单。
公诉机关据此认为，被告人张启胜、刘银英、叶某、张某、林某甲无视国家法律，违反国家规定，发行严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节特别严重；被告人陈某、彭某、林某乙无视国家法律，违反国家规定，发行严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人林某乙、叶某、张某、林某甲、彭某在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人张启胜、刘银英、叶某、张某、林某甲、陈某、彭某、林某乙对公诉机关指控各自所参与实施的犯罪事实和证据均无异议。
被告人张启胜的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人张启胜的行为依法应属情节严重，而非公诉机关认为的情节特别严重；2.被告人是初犯，没有犯罪前科，认罪态度好。综上，请求法庭对被告人张启胜从轻处罚。
经审理查明，公诉机关指控被告人张启胜、刘银英、叶某、张某、林某甲、陈某、彭某、林某乙明知是六合彩宣传资料等非法出版物而结伙进行发行销售，危害社会秩序和扰乱市场秩序，犯罪事实清楚，据以指控各被告人犯罪事实的证据经庭审质证，确实、充分，本院均予以确认。
本院认为，被告人张启胜、刘银英、叶某、张某、林某甲无视国家法律，明知是六合彩宣传资料等非法出版物而结伙进行发行销售，危害社会秩序和扰乱市场秩序，情节特别严重；被告人陈某、彭某、林某乙无视国家法律，明知是六合彩宣传资料等非法出版物而结伙进行发行销售，危害社会秩序和扰乱市场秩序，情节严重。八被告人的行为均已构成非法经营罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人张启胜、刘银英、叶某、张某、林某甲、陈某、彭某、林某乙犯非法经营罪，均罪名成立。被告人张启胜、刘银英、陈某在共同犯罪过程中起主要作用，是主犯，依法应对各自所参与的全部犯罪事实承担刑事责任。被告人张某、林某甲、叶某在销售“六合彩”宣传资料等非法出版物中仅负责分发，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人彭某、林某乙在销售“六合彩”宣传资料等非法出版物中仅负责运送，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人张启胜、刘银英、叶某、张某、林某甲、陈某、彭某、林某乙归案后如实供述犯罪事实，均可依法从轻处罚。被告人张启胜辩护人提出被告人张启胜的行为依法应属情节严重，而非公诉机关认为的情节特别严重。经查，根据《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，被告人张启胜直接参与实施经营的涉案非法出版物已达到情节特别严重的标准，辩护人的该辩护意见理由不成立，本院不予采纳。其他辩护意见与所查明的事实相符，本院予以采纳。
缴获的“六合彩”宣传资料10556份应予没收、销毁，非法所得人民币80元，依法应予以没收、上缴国库。根据被告人张启胜、刘银英、叶某、张某、林某甲、陈某、彭某、林某乙的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》二百二十五条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条的规定，判决如下：
一、被告人张启胜犯非法经营罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月24日起至2020年10月23日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人刘银英犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月24日起至2020年4月23日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
三、被告人叶某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月24日起至2015年11月23日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
四、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月24日起至2015年11月23日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
五、被告人林某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月24日起至2015年11月23日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
六、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月24日起至2015年12月23日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
七、被告人彭某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月24日起至2015年10月23日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
八、被告人林某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月24日起至2015年10月23日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
九、对暂扣于佛山市顺德区公安局的“六合彩”宣传资料10556份、非法所得人民币80元予以没收，“六合彩”宣传资料由佛山市顺德区公安局销毁，非法所得上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。
（以下空白）
审 判 长 李 冰
人民陪审员 麦小莹
人民陪审员 尤惠璇
二〇一五年九月十六日
书 记 员 曹 奔
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第十二条个人实施本解释第十一条的行为，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节严重”：（一）经营数额在5万元至10万元以上的；（二）违法所得数额在2万元至3万元以上的；（三）经营报纸5千份或者期刊5千本或者图书2千册或者音像制品、电子出版物5百张（盒）以上的。
具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节特别严重”：（一）经营数额在15万元至30万元以上的；（二）违法所得数额在5万元至10万元以上的；（三）经营报纸1万5千份或者期刊1万5千本或者图书5千册或者音像制品、电子出版物1千5百张（盒）以上的。
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