上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民一（民）初字第3712号
原告曹某，男，1994年7月9日生，汉族，户籍地山西省永济市城北街道赵杏村第*组新巷。
法定代理人曹某1，系原告父亲，1972年3月7日生，汉族，户籍地同上。
委托代理人赵某。
被告某快餐有限公司，住所地上海市长宁区广顺路。
法定代表人王某，经理。
委托代理人陈某。
被告某财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市吴淞路。
负责人张某，总经理。
委托代理人沈某。
原告曹某与被告张某、某快餐有限公司（下称第一被告）、某财产保险股份有限公司上海分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序。诉讼中，鉴于张某系职务行为，原告提出撤回对其起诉的申请，本院准许后，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告委托代理人、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年2月20日19时30分许，第一被告驾驶员张某驾驶牌号为沪X**轻型厢式货车沿本区南亭公路由东向西行驶至29.2公里处时，车辆正面左部与行走的原告发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏。因事发时原告行走方向及状态无法查实，故无法确认原告过错程度。同年3月23日，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具道路交通事故证明，认为无法查清交通事故原因，无法确认双方行为对事故发生的作用以及过错的严重程度。2015年8月10日，金山交警支队委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的精神状态、伤残程度及休息、护理、营养期限进行评定，2015年9月25日，该中心出具鉴定意见为：原告于2015年2月20日因交通事故受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成五级伤残；给予休息期自受伤之日起至本次评残前一日止，护理期360日，营养期180日。原告的损失为医疗费人民币（下同）101，376.81元、住院伙食补助费1，430元、营养费7，200元、护理费27，840元、误工费26，000元、交通费1，000元、残疾赔偿金572，520元、精神损害抚慰金30，000元、衣物损500元、鉴定费3，900元、律师代理费10，000元等合计723，671元。请求法院判令第二被告在交强险范围先行赔偿，超出交强险责任限额的部分由第二被告在商业三者险范围内赔偿，不足部分由第一被告赔偿。
第一被告答辩称，庭审中表示对事发经过无异议，认为系原告撞到了其车辆上。事发后已垫付原告部分医疗费，对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。其他同意保险公司的意见。
第二被告答辩称，原告未靠右行走，自身有过错，应减轻被告方的责任。医疗费中超出非医保费用不认可，外购药不认可。劳务派遣协议真实性不认可，单位证明无负责人签名，不认可。残疾赔偿金应按照农村居民标准计算。误工期应计算7个月5天。护理费认可每月1，200元。物损认可100元。鉴定费、代理费不属于保险赔偿范围。
经审理查明：原告所述事故的事发经过及其已作鉴定的事实属实。事发后第一被告为原告垫付医疗费305，105.30元。
还查明：第一被告的车辆向第二被告投保了交强险（责任限额为122，000元）及不及免赔险的商业三者险（赔偿限额为500，000元），保险期间均为2014年11月13日至2015年11月12日。
以上事实，由原、被告基本信息、道路交通事故证明、病史材料、医疗费、鉴定费单据、鉴定书、保险单、当事人陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当根据各自的过错、损害结果的原因力大小承担相应的赔偿责任。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司即第二被告在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，金山交警支队因无法查清原告行走方向及状态而未作出事故责任认定，故应首先推定机动车一方承担赔偿责任，但根据已查清的事实，原告未靠右行走，自身的行为对于本起事故的发生存在一定的过错，可以适当减轻赔偿义务人的赔偿责任，本院酌定减轻的责任比例为20%。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，对于超过交强险赔偿范围的部分，先由第二被告在商业三者险范围内根据责任比例赔付。不足部分及不属于保险赔偿范围的部分由第一被告作为机动车一方承担80%的赔偿责任。
关于原告提供的鉴定意见，第一被告有异议，申请重新鉴定，但未能提供重新鉴定的合法依据或相反证据予以推翻。本院认为，接受鉴定的部门系具有鉴定资质的单位，其出具的鉴定意见参照了病史资料，结合伤者的受伤及治疗过程中的症状及检查体征。从鉴定机构接受鉴定的方式与过程、接受委托的方法及鉴定的过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定，故本院认为鉴定机构出具的鉴定意见具有证明效力，可以作为计算原告损失的依据。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，本院结合原告提供的病史记录，根据原告与第一被告提供的票据确认348，386.20元，扣除其中的伙食费634.20元后为347，752元。第二被告认为非医保费用不属于赔偿范围。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。保险人与被保险人在签订保险合同时也未就国家基本医疗保险的范围和标准达成一致。保险人对医药费发票记载的非医保范围的医疗费用不予理赔，对被保险人而言，有失公平。本案中原告的医疗费费用均系在本起事故中治疗的必要合理支出。因此，原告的全部医疗费用可由第二被告在交强险及商业三者险范围内依法赔偿。
2、住院伙食补助费，每天20元，本院根据原告的住院天数确认1，430元。
3、营养费7，200元，属合理范围，本院予以支持。
4、护理费27，840元，未超过本市2013年从事居民服务业职工年平均工资27，840元的标准，本院予以支持。
5、误工费，原告提供其劳务派遣协议、劳务合同、单位营业执照、工资明细，主张每月按照其工资3，250元计算误工费，二被告不认可。本院认为提供的证据只能证实其工作情况，但未提供其事发后实际扣发工资情况的证明。考虑到本起事故必然会对原告的收入带来一定损失，本院酌情参照本市职工最低工资每月2，020元的标准，计算至定残前一日为216天为14，544元。
6、交通费，原告未提供相关票据予以证实，本院根据原告的就诊次数酌情支持800元。
7、残疾赔偿金，原告为农业人口，提供了其父亲曹某1所在单位上海运盛制版有限公司出具的证明，证实原告自2013年11月起随父母居住在该公司员工宿舍405室内，主张根据城镇居民标准计算残疾赔偿金。本院认为，经常居住地与主要收入来源地为城镇的农村居民，可以参照城镇居民标准计算残疾赔偿金。根据原告提供的证据，可以证实其与父母长期在上海居住与工作，故残疾赔偿金可以参照城镇居民标准计算，自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于原告定残时未满60周岁，故计算20年，原告构成五级伤残，故计算为47，710元／年×20年×60%＝572，520元。
8、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残及过错程度支持24，000元。
9、物损，原告未提供相关证据，本院采纳第二被告的意见支持100元。
以上第1-9项合计996，186元，属交强险赔偿范围，故由第二被告在责任限额内直接赔付120，100元，并优先赔偿其中的精神损害抚慰金24，000元，余额876，086元在商业三者险内承担80%为700，868.80元，因商业三者险赔偿限额为500，000元，故第二被告在责任限额内承担赔偿责任，超出部分200，868.80元由第一被告承担。
10、鉴定费3，900元，系原告因本起事故的必要实际支出，本院凭据予以确认，故由第一被告赔偿80%为3，120元。
11、律师代理费，系原告因本起诉讼的实际支出，可以要求第一被告赔偿，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素酌情支持9，000元。
综上，第一被告合计应赔偿原告损失212，988.80元，因事发后已支付原告305，105.30元，故不需另行赔付，多支付的92，116.50元从第二被告赔付原告的金额中扣除后直接返还。第二被告合计赔偿原告损失620，100元，扣除92，116.50元后为527，983.50元。
据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告曹某损失527，983.50元；
二、被告某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告某快餐有限公司92，116.50元；
三、驳回原告曹某的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取5，518元，由原告负担978元，第一被告负担4，540元。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一六年一月二十八日
书记员 庄玲燕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条??机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决