上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第44703号
原告赵卫。
委托代理人沈旭，上海百战律师事务所律师。
被告任树奎。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人李秀华，北京市广盛律师事务所上海分所律师。委托代理人谭薇，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
原告赵卫与被告任树奎、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月12日立案受理后，依法适用简易程序审理，于2013年12月30日公开开庭进行了审理。原告赵卫的委托代理人沈旭、被告任树奎、被告平安财险公司的委托代理人李秀华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵卫诉称，2011年12月24日17时05分许，原告骑轻便摩托车在上海市浦东新区富特北路XXX号附近，被被告任树奎驾驶的牌号为皖L-R02**的轿车撞倒，造成原告受伤之交通事故。本起事故发生后，经公安机关认定，原告赵卫承担本次事故主要责任，被告任树奎承担次要责任。本案牌号为皖L-R02**轿车在被告平安财险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。为维护自身合法权益，原告起诉来院，要求对本次交通事故造成原告的医疗费人民币（以下币种同）32，323.95元、住院伙食补助费300元、营养费4，500元、残疾赔偿金80，376元、精神损害抚慰金5，000元、误工费9，516元、护理费7，500元、交通费550元、摩托车修理费800元、拖车费150元、停车费40元、车辆检测费10元、伤残鉴定费1，800元、律师费5，000元，由被告平安财险公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，不足的部分由被告任树奎承担40%的赔偿责任。
被告任树奎辩称，对事发经过及责任认定无异议，但对承担赔偿责任比例有异议，同意对交强险及商业三者险以外的部分依法承担30%的赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿项目，停车费、车辆检测费、拖车费、律师费无异议，同意承担30%赔偿责任，对于其他赔偿项目的意见与被告平安财险公司的意见一致。此外，本起交通事故发生后，被告预付原告现金5，000元，要求本案中一并结算。
被告平安财险公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，同意在交强险及商业三者险范围内依法承担赔偿责任。因被告任树奎对本次事故承担次要责任，故被告同意在商业险限额内承担30%的赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿项目，医疗费应扣除统筹支付、住院期间伙食费以及非医保部分。护理费按照30元／天标准计算，认可4，500元。精神损害抚慰金，考虑事故双方过错程度，被告认可精神损害抚慰金1，500元。伤残鉴定费，根据双方过错比例承担，承担30%的赔偿责任即认可540元。交通费认可200元，拖车费不予认可。对误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、车辆修理费无异议，停车费、车辆检测费、律师费不属于交强险赔偿范围。关于被告任树奎预付原告的现金及其金额没有异议。
经审理查明，2011年12月24日17时05分许，原告骑轻便摩托车在上海市浦东新区富特北路XXX号附近，被被告任树奎驾驶的牌号为皖L-R02**的轿车撞倒，造成原告受伤。经上海市公安局外高桥保税区公安处交通警察大队认定，原告赵卫承担本次事故主要责任，被告任树奎承担次要责任。事故发生后，原告赵卫被送往上海市第七人民医院，经诊断为左胫腓骨中段粉碎性骨折，于2011年12月24日入院治疗，期间行左胫腓骨中段骨折切复钢板螺钉内固定术后，于2012年1月5日出院，住院天数为11.5天。2013年9月22日原告入住上海市第七人民医院，期间进行腰麻下行左胫腓骨骨折术后内固定取出术后于2013年9月25日出院，住院期间为3.5天，现已治疗终结。原告赵卫共支付医疗费32，275.95元（已扣除住院伙食费48元）。2013年11月6日上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所，根据上海市公安局浦东分局综合保税区公安处交警大队委托，对原告赵卫在本起交通事故中所受损害后果进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人赵卫之左胫腓骨中断粉碎性骨折，致左下肢丧失功能19%，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残；酌情给予休息期10个月、营养期5个月、护理期5个月。为鉴定之需原告支付鉴定费1，800元。2011年12月，原告将事故车辆送往上海市浦东新区张叶摩托车零配件经营批发部修理，支付修理费800元。原告赵卫为非农家庭户口。此外，本起交通事故发生时，原告赵卫在毕梯优电子（上海）有限公司工作，每月收入3，535元，因本起交通事故造成原告误工损失9，516元。
另查明，本次事故发生时，被告任树奎为肇事的牌号为皖L-R02**轿车在被告平安财险公司投保了交强险和商业三者险，其中交强险医疗费用的赔偿限额为10，000元，死亡伤残赔偿限额为110，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险赔偿限额为500，000元，不计免赔率，本案交通事故发生在保险期间内。此外，被告任树奎于2012年1月3日垫付原告5，000元现金。
以上事实，有原、被告的陈述，原告赵卫提供的道路交通事故认定书，肇事车辆的行驶证、驾驶证、肇事车辆投保的交强险和商业险保单、门诊病历、出院小结、医疗费单据、原告户口簿、司法鉴定意见书及鉴定费发票、原告与毕梯优电子（上海）有限公司签订的劳动合同、毕梯优电子（上海）有限公司出具的误工证明、交通费发票、停车费发票、车辆检测费发票、上海市定额专用发票，摩托车修理费发票、被告任树奎提供的收据等证据证实，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险及商业三者险范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，被告平安财险公司系牌号皖L-R02**轿车的交强险及商业三者险保险人，故被告平安财险公司应在交强险及商业三者险范围内承担赔付责任。原告的损失范围中超出或不属于交强险及商业三者险责任限额的部分，应根据事故当事人对本起事故发生的过错程度确定，原告赵卫承担事故主要责任，被告任树奎承担事故次要责任，故被告任树奎应对原告损失范围中超出或不属于交强险及商业三者险责任限额的部分承担承担30%的赔偿责任，原告要求被告任树奎承担40%的赔偿责任，于法无据，本院不予支持。审理中，原、被告对误工费9，516元、住院伙食补助费300元、营养费4，500元、残疾赔偿金80，376元、车辆修理费800元达成一致意见，符合相关的法律规定，本院予以认可。停车费、检测费、拖车费、律师费，被告任树奎对项目及金额无异议愿意按照30%承担赔偿责任，本院予以准许。对于双方有争议的赔偿项目和金额，本院确定如下：1、医疗费。医疗机构根据原告受伤情况使用相关医疗物品之行为并无不当，现被告平安财险公司要求扣除医疗费用中属于非医保部分医疗费之主张，缺乏法律依据，故本院对被告平安财险公司的主张不予采纳，现根据原告提供的医疗费收据、门诊病历、住院费用清单，本院确认医疗费27，892.06元（已扣除统筹4，383.89元及住院伙食费48元）；2、护理费。根据鉴定意见书原告护理期为5个月，原告主张50元／天计7，500元，本院予以准许。3、交通费。根据原告就诊记录，本院酌定交通费200元。4、精神损害抚慰金。本院根据鉴定意见酌定为5，000元。5、伤残鉴定费。伤残鉴定费属于商业险理赔范围，故根据责任赔偿比例，由平安财险公司承担30%赔偿责任即1，500元。被告任树奎为原告赵卫垫付的现金5，000元，有收据为证，本院予以确认，可在本案中一并处理。以上原告可获赔的费用中，医疗费27，892.06元、营养费4，500元、住院伙食补助费300元，合计32，692.06元，由被告平安财险公司在交强险范围内赔偿原告10，000元，余额22，692.06元由被告平安财险公司在商业三者险范围内赔偿原告30%计6，807.62元；残疾赔偿金8，0376元、精神损害抚慰金5，000元、误工费9，516元、交通费200元、护理费7，500元，合计102，592元，由被告平安财险公司在交强险范围内赔偿原告，其中精神损害抚慰金5，000元在交强险范围内优先赔偿；车辆修理费800元，由被告平安财险公司在交强险范围内赔偿原告；伤残鉴定费1，800元，由被告平安财险公司在商业三者险范围内赔偿原告30%计540元；停车费40元、拖车费150元、车辆检测费10元、律师费5，000元，合计5，200元，由被告任树奎赔偿原告30%计1，560元。综上，被告平安财险公司应赔偿原告120，739.62元，被告任树奎应赔偿原告1，560元，与被告任树奎已经预付原告的5，000元相抵扣后，原告尚应返还被告任树奎3，440元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日赔偿原告赵卫120，739.62元；
二、原告赵卫于本判决生效之日起十日内返还被告任树奎3，440元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，893元，减半收取计1，446.50元，由原告赵卫负担250.10元，被告任树奎承担1，196.40元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 黄赟
二〇一四年一月二十日
书 记 员 粟媛
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
…….
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……..
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
…….
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
…….
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。