山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终9919号
上诉人（原审被告）：曲田恩。
委托诉讼代理人：王鹏，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李金。
委托诉讼代理人：任守花，青岛黄岛临港法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司。
负责人：陈崇德，总经理。
委托诉讼代理人：李明，山东同永律师事务所律师。
上诉人曲田恩因与被上诉人李金、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司（以下简称人保黄岛支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院(2015)黄民初字第10779号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
曲田恩上诉请求：1.请求二审法院依法撤销原审判决第三项，改判由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司承担16921.13元；2.一、二审诉讼费由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司承担。事实和理由：一审判决适用法律错误，判决显失公正。上诉人在被上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司处投保了商业三者保险，按照保险合同约定，应当由中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司承担判决中的自费药部分。
李金辩称，原审判决正确，应予维持。
中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司辩称，原审判决正确，应予维持。
李金向一审法院起诉请求：2014年11月30日16时许，被告曲田恩驾驶鲁Ｂ×××××号轿车由东向西行驶时与原告李金驾驶机动三轮车由南向北行驶至隐珠小学西侧路口相撞，造成两车受损，李金受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定，双方负事故同等责任。鲁Ｂ×××××号轿车的车主系被告曲田恩，该车在被告人保黄岛支公司处投保了交强险和500000元的第三者责任商业险。原告受伤后被送往青岛市黄岛区第二人民医院急诊住院治疗后转往青岛大学附属医学住院治疗11天，共花费医疗费71471.34元，为维护原告合法权益故诉至法院，请求判令被告赔偿经济损失71471.34元。本案审理过程中，原告申请变更诉讼请求，请求赔偿各项损失共282970.78元【医疗费71574.34元、住院伙食补助费400元（20元/天×20天）、护理费4608.89元（3480元/30天×20天+3433.34元/30天×20天）、误工费39553.33元（3400元/30天×349天）、残疾赔偿金322960元（40370元/年×20年×40%）、交通费270元、鉴定费800元、精神损害抚慰金4000元、交通费2000元、停车费45元，共计445941.56元，请求被告在交强险范围内赔偿120000元，其余325941.56元，由被告在第三者责任商业险范围内按50%的比例赔偿162970.78元，以上共计282970.78元】。
一审法院认定事实：2014年11月30日16时许，原告李金驾驶机动三轮车沿南北路由南向北行驶至隐珠小学西侧路口，被告曲田恩驾驶鲁Ｂ×××××号小客车由东向西行驶，李金机动三轮车前部与鲁Ｂ×××××号小客车左侧相撞，造成两车受损，李金受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定，被告曲田恩与原告李金负事故同等责任。鲁Ｂ×××××号小客车的车主系被告曲田恩，该车在被告人保黄岛支公司处投保了交强险和500000元的第三者责任商业险及不计免赔，本案事故发生在保险期间内。
原告受伤后入住黄岛区第二人民医院住院治疗8天后转往青岛大学附属医院住院治疗11天，包括门诊费用在内，共计花费医疗费71574.34元。其中核定的自费药为43842.25元。黄岛区第二人民医院诊断为颈椎骨折，青岛大学附属医院的诊断为颈椎脱位、颈椎骨折。黄岛区第二人民医院为原告李金出具其住院期间需2人陪护的陪护证明一份。青岛大学附属医院的出院医嘱注明：手术后14天拆线，3天换药一次，保持伤口局部敷料干燥；注意休息，逐步进行功能锻炼；手术后三个月内必须颈托保护下适当活动；一月内骨科门诊复查，不适随诊。
2015年12月29日，经一审法院委托，青岛万方医学司法鉴定所对原告的伤残情况作出鉴定：李金的颈部损伤构成七级伤残。原告支出鉴定费800元。
青岛市黄岛区珠海街道办事处铁橛山路社区居民委员会及青岛市公安局黄岛分局珠山派出所出具证明各一份，证明原告李金自2012年1月在铁山路180号福都花园小区3号楼1单元502室居住。
原告提交其护理人员李学福与青岛鑫泉市政公用工程有限公司劳动合同复印件（原件出示）及该公司出具的停发工资证明、事故发生前3个月李学福的工资发放表，证明护理人李学福因原告交通事故住院护理，期间停发工资。李学福的工资发放表记载其事故发生前3个月的月均工资为3480元/月。
原告提交其护理人员李学财与青岛仁江消防科技有限公司劳动合同复印件（原件出示）及该公司出具的停发工资证明、事故发生前3个月李学福的工资发放表，证明其护理人李学财因原告交通事故住院护理，期间停发工资。李学财的工资发放表记载其事故发生前3个月的月均工资为3433.33元/月。
原告提交胶南市益高装饰材料商行营业执照、机构信用代码证复印件及其与胶南市益高装饰材料商行用工协议书、停发工资证明、事故发生前3个月的工资发放表，证明其一直在胶南市益高装饰材料商行工作，因交通事故停发工资，事故发生前3个月的工资发放表记载事故发生前3个月的月均工资为3400元。
另查明：原告提交山东省公路汽车定额客票若干，该票据只记载有金额，没有行驶区间及时间记载。
原告提交停车费收据一份，主张其支出停车费45元。
被告主张原告的医疗费有治疗与本案交通事故无关的费用，经法院核实，被告对该主张没有证据证明，也不申请鉴定。
被告对原告的伤残等级不予认可，经核实，被告均不要求鉴定人员出庭接受质询，也不申请重新鉴定。
一审法院认为：曲田恩驾驶鲁Ｂ×××××号小客车与李金驾驶机动三轮车发生交通事故，交警部门认定曲田恩与李金负事故同等责任，经法院开庭审查，交警部门认定并无不当，法院予以确认。鲁Ｂ×××××号小客车在被告人保黄岛支公司处投了交强险及500000元的第三者责任商业险及不计免赔，本案交通事故发生在保险期间内，被告人保黄岛支公司应在交强险赔偿限额内对原告合理的损失承担赔偿责任，超出交强险的部分，应由被告人保黄岛支公司按50%的比例赔偿，超出保险的部分，应由被告曲田恩按50%的比例赔偿。
关于原告主张的医疗费71574.34元及住院伙食补助费400元（20元/天×20天），根据原告提交的住院病历、住院收费单据、门诊收费票据，法院对原告花费的医疗费予以确认。原告共计住院19天，其住院伙食补助费应为380元（20元/天×19天），上述费用共计71954.34元，扣除自费药43842.25元，尚余28112.09元，应由被告人保黄岛支公司在第三者责任商业险范围内赔偿。关于原告自费药43842.25元，应由被告人保黄岛支公司在交强险范围内优先赔偿10000元，其余33842.25元，应由被告曲田恩按50%的比例赔偿16921.13元。
关于原告主张的护理费4608.89元（3480元/30天×20天+3433.34元/30天×20天），根据原告提交的陪护证明，法院确认其在黄岛区第二人民医院住院期间需两人陪护的事实，根据原告提交护理人员的工资证明，原告的护理费损失应为3450.45元（3433.33元/30天×19天+3480元/30天×11天），过高部分，法院不予支持。
关于原告主张的误工费39553.33元（3400元/30天×349天），法院认为，原告非退休职工，没有退休工资，在确认其在事故发生前参加单位劳动，单位为其发放工资的情况下，应予支持原告的误工费。被告人保黄岛支公司认为原告已超过退休年龄，不应主张误工费的主张，法院不予支持。根据原告提交的胶南市益高装饰材料商行营业执照、机构信用代码证复印件及其与胶南市益高装饰材料商行用工协议书、停发工资证明、事故发生前3个月的工资发放表，法院确认事故发生前3个月原告月均工资为3400元/月；根据原告伤情，参考公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T11932014）第9.1.2条、第9.2条之规定，法院酌定其误工时间为200天，因此原告的误工费应为22666.67元（3400元/30天×200天），过高部分，法院不予支持。
关于原告主张的残疾赔偿金322960元（40370元/年×20年×40%），根据青岛万方医学司法鉴定所的鉴定意见书，法院确认原告的伤残等级为七级，根据青岛市黄岛区珠海街道办事处铁橛山路社区居民委员会及青岛市公安局黄岛分局珠山派出所出具的居住证明，法院确认原告的残疾赔偿金应按城镇标准计算，结合原告的年龄情况，原告的残疾赔偿金应为306812元（40370元/年×19年×40%），过高部分，法院不予支持。
关于原告主张的鉴定费800元，法院认为，原告支出的鉴定费系原告为确定其伤残等级必须支出的费用，应予支持。
关于原告主张的精神损害抚慰金4000元，法院认为，根据原告的伤情，结合双方的责任认定情况，原告的精神损害抚慰金应以2000元为宜，过高部分，法院不予支持。
关于原告主张的交通费2000元，原告提交的证据，法院无法确认其与本案交通事故的关联性，不予确认。考虑目前交通状况及原告受伤期间需转院治疗的实际情况，根据原告的居住地及就诊情况，酌定原告的交通费为按50元/天支持其交通费损失，原告的交通费损失为950元（20元/天×19天），过高部分，法院不予支持。
关于原告主张的停车费45元，因原告提交的证据无法证明其与本案交通事故的关联性，因此，对原告的该主张不予支持。
综上，原告因交通事故造成的损失：医疗费71574.34元、住院伙食补助费380元、残疾赔偿金306812元、护理费3450.45元、误工费22666.67元、交通费950元、鉴定费800元、精神损害抚慰金2000元，以上共计408633.46元，应由被告人保黄岛支公司在交强险范围内赔偿120000元（医疗费10000元（自费药）、残疾赔偿金108000元、精神损害抚慰金2000元），剩余288633.46元，其中自费药33842.25元，应由被告曲田恩按50%的比例赔偿16921.13元，其余254791.21元，应由被告人保黄岛支公司50%的比例赔偿127395.61元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司于判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告李金因本案交通事故造成的损失120000元。（应付款至青岛市黄岛区人民法院；账号：38×××69；开户行：中国农业银行黄岛支行）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司于判决生效之日起十日内在第三者责任商业险范围内赔偿原告李金因本案交通事故造成的损失127395.61元。（应付款至青岛市黄岛区人民法院；账号：38×××69；开户行：中国农业银行黄岛支行）。三、被告曲田恩于判决生效之日起十日内赔偿原告李金因本案交通事故造成的损失16921.13元。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告李金其它诉讼请求。案件受理费5545元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司承担4880元，由被告曲田恩承担333元，由原告李金承担332元。
经审理查明，原审法院查明的事实与二审法院查明的事实一致。二审期间，当事人没有提交新证据。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据上诉人的上诉与被上诉人的答辩，本案二审争议的焦点是：上诉人曲田恩主张应由中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司承担李金的自费药费用16921.13元依据是否充分。本院认为，上诉人曲田恩系鲁Ｂ×××××号小客车的车主，该车在中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司投保了50万元的商业三者险。双方在商业三者险合同条款中约定“非医保用药不予赔付”，系对保险范围的正常合同约定，不属于免除保险人责任的合同条款。中国人民财产保险股份有限公司青岛市黄岛支公司据此不赔付李金的自费药费用16921.13元依据充分，本院予以支持。原审法院对李金自费药费用的判决于法有据，本院予以支持。
综上所述，上诉人曲田恩的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费223元，由上诉人曲田恩负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭虎成
审 判 员 王昌民
代理审判员 于水清
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 李 兵
书 记 员 王媛媛