安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖10民终813号
上诉人（原审原告）：黄山市富通非融资性担保有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区长干东路268号东方家园2幢7号，组织机构代码08221645-3。
法定代表人：胡建华，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：程东风，安徽雄风律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：彭丽莎，女，1988年4月5日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。
上诉人黄山市富通非融资性担保有限公司（以下简称富通担保公司）因与被上诉人彭丽莎追偿权纠纷一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院2016年11月4日作出的(2015)屯民二初字第00024号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年1月11日公开开庭进行了审理。上诉人富通担保公司的委托代理人程东风，被上诉人彭丽莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
富通担保公司上诉请求：1、撤销原判第三项，依法改判富通担保公司对抵押物折价、拍卖、变卖所得价款在该判决第一项、第二项范围内享有优先受偿权；2、本案一、二审诉讼费由彭丽莎承担。事实与理由：彭丽莎以其所有的位于安徽省黄山市屯溪区江南新城北区红枫苑9幢105室的房产为案涉借款提供了反担保，双方当事人签订了反担保抵押合同，并办理了抵押登记。公安机关仅仅是查封了涉案抵押物，公安机关查封或处理抵押物，与富通担保公司享有的优先受偿权并不冲突。富通担保公司属于善意第三人，依法享有优先受偿权。
彭丽莎辩称：以案涉房产提供抵押担保是其真实意思表示，并已办理了抵押登记，抵押是合法、有效的。
富通担保公司向一审法院起诉请求：1.彭丽莎支付富通担保公司代偿款30万元、违约金（自2014年9月10日起按900元/日计算至款清之日止）；2、富通担保公司对抵押物折价、拍卖、变卖所得价款在第1项诉请范围内优先受偿；3、诉讼费由彭丽莎承担。
原审法院审理查明：2014年6月20日，王巍、彭丽莎及富通担保公司签订了【富通担保借字2014第062001号】担保借款合同，约定：彭丽莎向王巍借款30万元，借款期限1个月，自2014年6月20日至2014年7月19日，借款月利率1.5%。彭丽莎一次性向富通担保公司交纳合同履约保证金5万元，如彭丽莎按照借款合同约定按时、足额付息还本，且无其他违约行为，则富通担保公司将保证金全额退还彭丽莎（保证金不计息）。因彭丽莎未按时足额履行还款义务导致富通担保公司履行担保责任，彭丽莎应按代偿额的0.3%/日向富通担保公司支付违约金。富通担保公司为彭丽莎的借款向王巍提供连带责任保证担保。保证范围为主债权的本金、利息、罚息、违约金、逾期管理费和其他相关费用以及实现债权而发生的费用。同日，彭丽莎与富通担保公司签订反担保（抵押）合同，约定：彭丽莎以其所有的位于安徽省黄山市屯溪区江南新城北区红枫苑9幢105室的房产向富通担保公司提供反担保，担保范围包括但不限于【富通担保借字2014第062001号】担保借款合同项下借款人应承担的借款本金及利息、复利、罚息和出借人实现债权的诉讼费、律师费等相关费用，以及担保人因承担担保责任所支付的本金及利息、复利、罚息和担保人为实现债权所支出的诉讼费、律师费等全部相关费用。抵押期限自2014年6月20日起至2014年9月19日止。双方当事人于2014年6月26日办理了抵押登记。因办理刑事案件需要，黄山市公安局对彭丽莎所有的位于安徽省黄山市屯溪区江南新城北区红枫苑9幢105室房产采取暂时停止办理变更手续的措施。
2014年6月20日，彭丽莎向王巍出具收条及借款凭证各一张，借款凭证载明：今借到王巍现金30万元，此款打入彭丽莎指定账户。收条载明：今收到王巍现金30万元。彭丽莎分别在借款人、收款人处签名、捺印，并在借款凭证上手写“其中保证金伍万元（现金），现金1万元是现金”。2014年6月20日，王巍将24万元借款汇入彭丽莎的账户。彭丽莎向王巍支付了至2014年8月31日止的借款利息，2014年9月9日富通担保公司为彭丽莎的借款向王巍代偿30万元，王巍向富通担保公司出具30万元的代偿证明。
另查明：安徽省黄山市人民检察院以张聪犯非法经营、集资诈骗罪向安徽省黄山市中级人民法院提起公诉，安徽省黄山市中级人民法院于2016年4月5日作出一审刑事判决，判决本案已扣押在案的赃款，赃物，由扣押机关黄山市公安局依法处理；未追回赃款，依法继续予以追缴。张聪不服判决，上诉于安徽省高级人民法院，该院于2016年8月19日作出终审判决，维持了安徽省黄山市中级人民法院刑事判决的第三项，即本案已扣押在案的赃款，赃物，由扣押机关黄山市公安局依法处理；未追回赃款，依法继续予以追缴。一审刑事判决对张聪集资诈骗事实认定如下：2013年9月至2014年8月，为维持中大兴泰、乾屹公司的非法经营活动，张聪授意卢琛海等人开展套利业务，即针对社会不特定对象进行集资。通过编造虚假事实，谎称客户投入的资金系由第三方监管，账号、密码由客户本人掌握，合同期满后随时可以收回本金，以按月支付客户本金2%-4%的固定利息回报为诱饵，与客户签订合作协议。客户的钱在汇入第三方支付平台的次日，即转入公司法人代表毕亚城、蔡胜军的个人账号，由张聪实际控制，用于公司非法经营活动和个人挥霍。张聪的身份及有关事实有以下经庭审举证、质证的证据证实：1、扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安机关依法扣押公司有关电脑、银行卡、奔驰皖Ｊ×××××汽车一辆，皖Ｊ×××××别克车一辆、并对车辆及乾屹公司办公场所拍摄了照片。2、常住人口信息表，婚姻登记记录证明，证实张聪的基本身份情况，彭丽莎系其妻子。3、关于暂停办理房产产权变更手续的函、关于暂停办理车辆变更手续的函（回执），证实侦查机关已要求黄山市房地产市场产权管理处对江南新城北区红枫苑9幢105室、绿地滨江一号小区2幢2302室两处房屋暂时停止办理变更手续，要求黄山市公安局交警支队车辆管理所对皖Ｊ×××××梅赛德斯-
奔驰牌汽车、皖Ｊ×××××别克牌汽车和皖Ｊ×××××别克牌汽车停止办理变更手续。
原审法院认为，彭丽莎出具的借款凭证和收条虽载明借款金额为30万元，并标注“其中保证金伍万元（现金），现金1万元是现金”，但富通担保公司未提交其他证据证明王巍已将6万元现金交付彭丽莎，仅提供了24万元借款的转账凭证，而彭丽莎否认王巍以现金方式交付了6万元借款。富通担保公司作为保证人，在承担保证责任时有义务审查王巍是否全面履行了出借义务，不能仅凭借款凭证、收条认为王巍已履行30万元借款的出借义务。由于富通担保公司未尽审查义务，且不能提出其他证据证明其主张，应承担举证不能的后果。因此，彭丽莎应偿付富通担保公司的代偿款为24万元。彭丽莎认为其向王巍支付的利息超过了合同约定，但未提供相应证据证实，不予支持。因彭丽莎未按约向出借人偿还借款本金，富通担保公司作为保证人在为彭丽莎代偿后有权向彭丽莎追偿。因担保借款合同约定的违约金的计算标准过高，故违约金的计算标准调整为中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的4倍为宜。双方当事人虽签订了反担保（抵押）合同，抵押物也已办理了抵押登记，但因案涉抵押物已由公安机关采取强制措施，生效的刑事判决对扣押在案的赃款、赃物及未追回的赃款也已作出了相应的处理。故对富通担保公司要求确认其对抵押物享有优先受偿权的诉讼请求，不予支持。
综上所述，对富通担保公司的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第二零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、彭丽莎于判决生效之日起三十日内偿还富通担保公司代偿款24万元；二、彭丽莎于判决生效之日起三十日内支付富通担保公司违约金（以24万元为基数，自2014年9月10日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的4倍计算至实际付清之日止）；三、驳回富通担保公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6025元，减半收取3012.50元，由富通担保公司负担602.50元、彭丽莎负担2410元。
本院二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，予以认定。
本院认为，无证据表明本案所涉抵押物具有依法应予追缴的情形，亦无证据反映当事人之间的抵押行为存在其他应当依法被认定为无效的事由。生效的刑事判决仅确定由黄山市公安局对扣押的赃款、赃物依法处理，并未明确对案涉抵押财产是否予以追缴，也未认定本案当事人就案涉抵押物设立抵押的行为无效。因此，依据生效的刑事判决不能作出富通担保公司不享有优先受偿权的结论。彭丽莎以其所有的位于安徽省黄山市屯溪区江南新城北区红枫苑9幢105室的房产向富通担保公司提供了抵押反担保，并已办理抵押登记。作为抵押权人富通担保公司依法对抵押物的处置所得享有优先受偿权。对富通担保公司要求确认其享有优先受偿权的诉请，原审法院予以驳回缺乏事实及法律依据。
综上所述，富通担保公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省黄山市屯溪区人民法院(2015)屯民二初字第00024号民事判决第一、第二项，即：彭丽莎于判决生效之日起十五日内偿还黄山市富通非融资性担保有限公司代偿款24万元；彭丽莎于判决生效之日起十五日内支付黄山市富通非融资性担保有限公司违约金（以24万元为基数，自2014年9月10日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的4倍计算至实际付清之日止）；
二、撤销安徽省黄山市屯溪区人民法院(2015)屯民二初字第00024号民事判决第三项，即：驳回黄山市富通非融资性担保有限公司的其他诉讼请求；
三、黄山市富通非融资性担保有限公司在本判决第一项确定的彭丽莎所应支付的债务范围内，对彭丽莎名下位于安徽省黄山市屯溪区江南新城北区红枫苑9幢105室的房产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；
四、驳回黄山市富通非融资性担保有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费6025元，减半收取3012.50元，由富通担保公司负担602.50元、彭丽莎负担2410元。二审案件受理费4900元，由彭丽莎负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 戴东辉
审 判 员 胡泽萍
代理审判员 方卫娟
二〇一七年一月二十二日
书 记 员 孙 思
附相关法律规定：
《中华人民共和国物权法》
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（四）生产设备、原材料、半成品、产品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通运输工具；
（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》
第十一条被执行人将刑事裁判认定为赃款赃物的涉案财物用于清偿债务、转让或者设置其他权利负担，具有下列情形之一的，人民法院应予追缴：
（一）第三人明知是涉案财物而接受的；
（二）第三人无偿或者以明显低于市场的价格取得涉案财物的；
（三）第三人通过非法债务清偿或者违法犯罪活动取得涉案财物的；
（四）第三人通过其他恶意方式取得涉案财物的。
第三人善意取得涉案财物的，执行程序中不予追缴。作为原所有人的被害人对该涉案财物主张权利的，人民法院应当告知其通过诉讼程序处理。
第十三条被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行：
（一）人身损害赔偿中的医疗费用；
（二）退赔被害人的损失；
（三）其他民事债务；
（四）罚金；
（五）没收财产。
债权人对执行标的依法享有优先受偿权，其主张优先受偿的，人民法院应当在前款第（一）项规定的医疗费用受偿后，予以支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。