四川省泸州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泸民终字第538号
上诉人（原审被告）泸州市纳溪区龙车镇人民政府。住所地四川省泸州市纳溪区龙车镇公正街53号，组织机构代码：00836969-7。
法定代表人许其林，镇长。
委托代理人马宏军，四川酒城律师事务所律师。
委托代理人孔祥春，男，汉族，生于1962年3月26日，住四川省泸州市纳溪区。
被上诉人（原审原告）泸州通力水泥制品厂。住所地四川省泸州市龙马潭区石洞花博园村**号。组织机构代码：56567313-0。
负责人邓明秀，该厂厂长。
委托代理人张金华、刘魁，四川平通律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）泸州市太昌建筑安装工程有限公司。住所地四川省泸州市龙马潭区大通路**号楼*****号。组织机构代码：71758128-7。
法定代表人王涛，总经理。
委托代理人赵绍琼，女，汉族，生于1974年3月5日，住四川省泸州市龙马潭区。
上诉人泸州市纳溪区龙车镇人民政府（以下简称“龙车镇政府”）与被上诉人泸州通力水泥制品厂（以下简称“通力制品厂”）、泸州市太昌建筑安装工程有限公司（以下简称“太昌公司”）买卖合同纠纷一案，不服四川省泸州市龙马潭区人民法院（2014）龙马民初字第457号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年3月12日进行了听证。上诉人龙车镇政府委托代理人马宏军、孔祥春，被上诉人通力制品厂委托代理人刘魁、太昌公司委托代理人赵绍琼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：龙车镇政府因修建龙车镇松林蓄水库，于2011年10月8日与通力制品厂签订《预制管件购销合同》，约定通力制品厂向龙车镇政府供应800mm砼管650根，单价为220元／根，由龙车镇政府自行到通力制品厂处提货并负责运输，每月30日结清当月货款，否则按合同总价的10%支付违约金。当日，龙车镇政府向通力制品厂支付定金10000元。但根据政策和法律规定，政府工程必须依法进行招投标，纳溪区政府于2011年12月9日对施工单位进行投标比选，太昌公司中标。2011年12月3日，龙车镇政府与太昌公司签订协议，约定该工程所有材料均由承包商（太昌公司）自行组织采购。2012年1月1日，龙车镇政府委派人到通力制品厂处取砼管16根后，通力制品厂又自行联系车辆将748根砼管运至松林蓄水库施工现场，由太昌公司工作人员予以签收，并已实际用于该工程，通力制品厂为此垫付运费15248元。此后通力制品厂从太昌公司处领取货款30000元，剩余货款及运费因龙车镇政府与太昌公司相互推托，通力制品厂催收未果而诉至法院，请求判决龙车镇政府与太昌公司支付货款及运费143328元，支付违约金16808元，承担诉讼费用。
原审认为：通力制品厂与龙车镇政府签订的《预制管件购销合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。龙车镇政府辩称该合同已经解除，但其未能提供充足证据予以佐证，对此主张不予采纳。虽然龙车镇政府与太昌公司签订包工包料的施工协议后，其与通力制品厂间的合同已无继续履行的必要，但其并未解除合同，亦未采取合同转让方式变更合同主体，而是按照约定派人到通力制品厂处提取砼管16根，为此，视为其有继续履行合同的意愿。在没有证据表明通力制品厂清楚龙车镇政府与太昌公司间关系的情况下，通力制品厂将748根砼管委托他人送至施工现场，并实际用于该工程，应视为通力制品厂向龙车镇政府履行了交付义务。为此龙车镇政府作为合同责任主体应当根据合同约定向通力制品厂承担给付货款及运费的义务。通力制品厂交付货物总额为168080元，加上垫付的运费15248元，共计183328元，龙车镇政府所交定金10000元可抵付货款，同时太昌建司支付的30000元可视为代其支付的货款，为此，龙车镇政府尚应支付通力制品厂143328元。对于通力制品厂诉请的违约金，其在诉讼中予以了放弃，依法予以认可。龙车镇政府辩称太昌公司作为本案标的物的实际使用人，应由其承担付款责任。原审认为，太昌公司不是本案合同主体，依法不应向通力制品厂承担合同责任，但龙车镇政府在向通力制品厂承担合同责任后，可根据其与太昌公司之间另外的法律关系，向其另案主张权利。据此，原审依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条之规定，判决：一、泸州市纳溪区龙车镇人民政府于本判决生效后十日内支付泸州通力水泥制品厂货款及运费共143328元；二、驳回泸州通力水泥制品厂的其他诉讼请求。案件受理费3510元，由泸州市纳溪区龙车镇人民政府负担。
原审判决后，龙车镇政府不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判被上诉人太昌公司支付被上诉人通力制品厂货款、卸货费共计143328元，上诉费由二被上诉人承担。其上诉的主要理由是：一、一审法院程序错误，泸州龙马潭区法院对本案无管辖权。二、一审法院认定事实不清，上诉人与太昌公司签订的《协议书》专用条款11条约定“本工程所有材料均由承包商自行组织采购”，太昌公司进入工地施工，实际签收了货物，并用于工程建设，还直接支付了3万元给通力制品厂，对此，水泥管道货款应由买受人、实际使用人太昌公司承担支付。三、一审法院适用法律错误，本案水泥砼管是太昌公司签收、使用，属其购买，根据《合同法》及相关司法解释，货款应由实际购买人太昌公司负担。
被上诉人通力制品厂辩称：一、一审程序并无不当，购销合同约定由龙车镇政府负责运输，交付地在龙马潭区石洞，故龙马潭法院有管辖权，且人民法院的裁定也是如此；二、一审认定事实清楚，裁判正确。首批砼管履行中也是龙车镇政府到通力制品厂提货，之后以电话方式让通力制品厂代为拉货，工程所需材料均由太昌公司负担的情况是龙车镇政府与太昌公司之间的约定，并未通知我方，故购销合同的主体仍是龙车镇政府与通力制品厂，一审按合同相对性判决正确，请求维持原判。
被上诉人太昌公司辩称：一、关于管辖问题，人民法院已经作出了裁定，我司认可该管辖权；二、一审认定事实清楚，判决正确。我司在对项目工程招投标时并不知龙车镇政府与通力制品厂的关系，在我司与龙车镇政府所签合同上并未确定材料由龙车镇政府来采购。
本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案主要存在以下两个争议焦点：一是原审即泸州市龙马潭区人民法院是否对本案有管辖权；二是上诉人与被上诉人通力制品厂签订的《预制管件购销合同》，该合同权利义务是否已经转移由被上诉人太昌公司承受。
关于焦点一：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条的规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。第一百五十四条规定，对管辖权有异议的可以上诉。第一百六十四条第二款规定，当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。本案中，上诉人在一审期间提出管辖权异议后，一审法院遂作出了（2014）龙马民管字第8号民事裁定，驳回了对上诉人的管辖权异议，因上诉人在上诉期间未提出上诉，该裁定现已发生法律效力，故对上诉人管辖权异议主张，因不属本案审理范围，故本院不予审理。
关于焦点二：上诉人龙车镇政府主张，上诉人与被上诉人通力制品厂签订的《预制管件购销合同》，在被上诉人太昌公司中标后，购销的水泥砼管系由太昌公司接收、使用并支付了部分价款，故该合同的权利义务已经转移，剩余货款及运费应由太昌公司承担。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八十八条的规定：“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”即合同权利义务的转让须符合以下生效要件：一是要以有效的合同存在为前提；二是该合同应为双务合同，既含权利又包括义务；三是须原合同当事人与第三人达成合同承受的合意；四是须经对方当事人的同意。本案中，上诉人并无证据证明其已与被上诉人太昌公司达成了承受《预制管件购销合同》的合意，也未取得合同相对方通力制品厂的同意，且上诉人与被上诉人通力制品厂签订合同后，还自行到通力制品厂处提取砼管16根，说明其仍在主动履行合同，故对其上诉主张，本院依法不予支持。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，原审程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3167元，由上诉人泸州市纳溪区龙车镇人民政府负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 勇
审 判 员 曹天全
代理审判员 李 杰
二〇一五年三月三十日
书 记 员 叶媛媛