吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民五终字第195号
上诉人（原审原告）刘历男，男，1958年3月19日生，汉族，现住长春市朝阳区。
被上诉人（原审被告）长春高新物业有限公司，住所地长春高新技术产业开发区光谷大街2008号怡众名城高七栋二楼208室。
法定代表人赵忠诚，总经理。
委托代理人杨燕，该公司人事部经理。
委托代理人陈文蕾，吉林灜春律师事务所律师。
上诉人刘历男因与被上诉人长春高新物业有限公司（以下简称物业公司）劳动争议纠纷一案，不服长春高新技术产业开发区人民法院（2014）长高开民初字第1932号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘历男，被上诉人物业公司的委托代理人杨艳、陈文蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘历男原审时诉称，刘历男自2013年10月9日至2014年6月9日在物业公司怡众名城东门岗做夜班保安工作，无休息，月工资1800.00元。2014年6月9日，刘历男与带班班长杨建军发生纠纷，被其打伤。经辖区派出所处理，对杨建军作出行政处罚。刘历男去医院治疗，病休27天。仲裁委和物业公司对证据的真实性和发生的费用予以确认，但物业公司提出刘历男的请求没有法律依据是错误的。在杨建军打人事件发生后，刘历男即到人事部报告。刘历男先后4次到人事部，得到的答复是刘历男与杨建军同时被开除了。因为刘历男索要正式文件，杨燕答复说只给复印件，但没有结果。7月8日刘历男去物业公司取工资，工资只发到6月9日。事实上物业公司已经终止了劳动合同。后刘历男向长春高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决物业公司支付刘历男加班费13365.52元。刘历男不服仲裁结果，诉至法院，请求依法判令：1、物业公司支付刘历男解除劳动关系补偿金3600.00元；2、物业公司支付刘历男工伤工资及医药费2465.84元；3、物业公司支付刘历男加班工资2520.00元；4、物业公司支付刘历男法定节假日和公休日工作工资13324.36元；5、诉讼费由物业公司承担。
物业公司原审时辩称，起诉时，物业公司与刘历男之间的劳动关系已经终止，所有按照法律规定应该给刘历男的费用，物业公司均已给付，刘历男所有不符合法律规定的，物业公司不予给付。
原审法院经审理查明，刘历男于2013年10月9日入职物业公司在怡众名城园区从事夜班保安工作，2014年6月9日刘历男在工作中与班长杨建军发生纠纷被打伤，后长春市公安局高新技术开发区分局作出高公（硅）决字（2014）第56号行政处罚决定书，决定给予杨建军罚款伍佰元整的处罚。刘历男于当日去长春通源医院进行治疗，之后未到公司工作，物业公司为刘历男发放工资至6月9日。另查，刘历男于2013年10月11日与物业公司签订劳动合同书，合同期限从2013年10月11日起至2014年10月10日止。刘历男于2014年7月28日向长春高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，长春高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会于2014年9月20日作出长高劳人仲裁字（2014）第88号仲裁裁决书，裁决如下：1、于裁决书生效之日起十日内，物业公司支付刘历男自2013年10月11日至2014年6月9日期间公休日加班工资11379.31元、法定节假日加班费1986.21元，合计13365.52元；2、驳回刘历男的其它请求。再查，刘历男自2013年10月9日至2014年6月9日在物业公司工作期间，每天工作8小时，工作时间为23时至7时，无休息，月基本工资1800.00元。刘历男在物业公司工作8个月，因每年公休日为104天，平均每月公休日为8.67天（104天／12个月），刘历男工作期间涉及公休日为69.36天（8.67天／月＊8个月），公休日工作工资为11480.28元（1800.00元／月／21.75＊69.36天＊2倍）。法定节假日工作7天（2014年元旦1天、2014年春节3天、2014年清明1天、2014年“五一”1天、2014年端午节1天），法定节假日工作工资为1737.93元（1800.00元／月／21.75＊7天＊3倍）。公休日及法定节假日物业公司一直未支付刘历男加班工资。
原审法院认为，刘历男主张物业公司支付解除劳动关系补偿金，因刘历男未能提供有力证据进行佐证与物业公司已解除劳动关系，且双方劳动关系已于2014年10月10日终止，故其主张无事实依据，不予支持；关于刘历男诉请工伤工资及医药费一节，原审法院认为，刘历男虽在工作期间被同事打伤，但未有市人力资源和社会保障局的工伤认定结论，其受伤属于第三人侵权，医疗费应向第三人主张，故刘历男要求物业公司支付工伤工资及医药费不予支持；关于刘历男诉请的法定节假日和公休日工作工资，符合法律规定，故对此项加班工资确定为13218.21元（11480.28元＋1737.93元）。关于刘历男诉请加班工资属于重复计算，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条之规定，原审法院判决：一、物业公司于判决生效后立即给付刘历男法定节假日及公休日工作工资13218.21元；二、驳回刘历男的其他诉讼请求。如果未按照判决指定期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由物业公司负担。
宣判后，刘历男不服，向本院提起上诉，请求依法改判：物业公司支付加班费3972元、工伤工资3080元、解除劳动合同的经济补偿3600元，诉讼费由物业公司负担。理由是：刘历男在物业公司工作期间，其在东门岗离家路远，每天上班早走15分钟，下班晚到家15分钟，每天就比其他岗多半个小时。且东门车辆多、劳动强度大，冬季扫雪面积大，巡逻路途长，每一小时打点要比其他门岗多走15分钟，每个夜班打6次点，每天较其他门岗多工作1.5小时。劳动法规定，物业公司应支付刘历男1.5倍的加班费。杨建军作为物业公司的班长，其在工作时间内将刘历男打伤属于履行职务行为，物业公司应支付刘历男工伤工资和医疗费3080.00元。2014年6月9日，刘历男与杨建军发生打架事件，后物业公司就停发了刘历男的工资，双方之间的劳动合同已于6月9日解除，物业公司应支付3600.00元的经济补偿。
物业公司二审答辩称，刘历男上诉请求合理合法的部分，物业公司同意支付。
本案经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。另查明，物业公司的秩序员实行三班制，一班是7时至15时，二班是15时至23时，三班是23时至7时，刘历男是三班的秩序员。
本院认为，物业公司实行三班工作制，刘历男的工作时间是每天的23时至次日7时，刘历男提供的员工签到表显示其在22时30分和次日7时15分签到，该超出工作时间的45分钟是其履行交班手续的时间，且签到时间不等于实际工作时间，故不应计算为延长工作时间。刘历男的工作时间每天都是固定的，其工作内容亦无加班的必要。刘历男提出其家离工作岗位较远导致上下班时间长、工作时间内工作强度大等情形亦不能证明其存在延长工作时间加班的事实。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，刘历男不能提供证据证明其存在加班的事实，其提出物业公司应支付加班费3972元的上诉请求，不予支持。刘历男主张其是在工作期间被物业公司的班长杨建军打伤，其所受的伤是工伤，但未经工伤认定部门作出工伤认定的结论，刘历男提出物业公司应支付工伤工资的请求，不予支持。刘历男是杨建军所伤，且没有证据证明与物业公司有关，其治疗所花费的医疗费应向侵权人主张权利，刘历男提出物业公司支付医疗费的请求，不予支持。刘历男在物业公司工作至2014年6月9日，之后刘历男未到物业公司上班，物业公司也未向刘历男发放工资，物业公司并未解除与刘历男之间的劳动关系，刘历男向物业公司主张经济赔偿金没有事实依据。物业公司亦认可与刘历男之间的劳动关系于2014年10月10日到期终止。刘历男与物业公司签订的劳动合同期限是从2013年10月11日至2014年10月10日，依照《中华人民共和国劳动合同法》四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形，依照本法第四十四第一项规定终止固定期限劳动合同的”，刘历男与物业公司于2014年10月10日因劳动合同到期而终止劳动关系，终止后物业公司未与刘历男续签劳动合同，物业公司应依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定向刘历男支付经济补偿金1800.00元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春高新技术产业开发区人民法院（2014）长高开民初字第1932号民事判决第一项，即“被告长春高新物业有限公司于本判决生效后立即给付原告刘历男法定节假日及公休日工作工资13218.21元”；
二、撤销长春高新技术产业开发区人民法院（2014）长高开民初字第1932号民事判决第二项；
三、被上诉人长春高新物业有限公司于本判决生效后立即给付上诉人刘历男终止劳动合同的经济补偿金1800.00元；
四、驳回上诉人刘历男的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费共20.00元，由被上诉人长春高新物业有限公司负担。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 宏
代理审判员 邵明福
代理审判员 梁 明
二〇一五年五月十三日
书 记 员 竭海涛