湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂荆州中民二终字第00103号
上诉人（原审原告）：姜化秀，女，1968年2月4日出生，土家族。
委托代理人：万安松，湖北蓝宇律师事务所律师。
委托代理人：吴修俊，系姜化秀丈夫，1965年5月12日出生，土家族。
被上诉人（原审被告）：庄大平，男，1970年3月17日出生，汉族。
上诉人姜化秀因与被上诉人庄大平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服荆州市沙市区人民法院（2013）鄂沙市民初字第00271号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审认定：2012年，庄大平承包了荆州市东都怡景花园小区的工程，姜化秀与其夫吴修俊受雇于庄大平在该工地务工。2012年7月10日，姜化秀在工地工作时从工地一楼掉到地下室，庄大平立即将姜化秀送至荆州市欣欣门诊治疗二十余天。2012年8月26日，姜化秀又回老家建始县继续治疗，因病情加重，遂于2012年10月6日，转至湖北省中医院治疗。2012年11月3日，姜化秀到武汉长城医院，接受两次手术治疗，于2012年12月25日出院。几次治疗共花去医疗费42469.8元，姜化秀因经济状况不好，向庄大平借款3万元用于治疗。2013年1月5日，姜化秀的伤情经荆州楚凤司法鉴定中心鉴定：伤残程度为九级，后续治疗费为12000元。
原审认为：姜化秀受雇于庄大平，在其承包的荆州市东都怡景花园小区的工地上务工，庄大平有义务为姜化秀提供安全的工作环境，因庄大平怠于履行此义务，致姜化秀从工地一楼掉至地下室，并构成九级伤残。庄大平抗辩姜化秀的伤残与在其工地上摔伤并无因果关系，并申请伤残等级重新鉴定及因果关系鉴定。武汉大学医学院法医司法鉴定所作出武医法（2013）临鉴字第514号司法鉴定意见：姜化秀的伤残等级为九级，但姜化秀的腰椎体滑脱系外伤所致，与2012年7月10日的外伤因果关系不能肯定。此结论有高度的概然性，不能肯定亦可表示存在一定的因果关系，且庄大平也未能举出足以反驳的证据予以佐证，因此，姜化秀的腰椎体滑脱与2012年7月10日的受伤存在一定的因果关系，庄大平对姜化秀的损害后果应承担赔偿责任。但姜化秀作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中未尽到注意义务，对其损害后果应承担一定的责任，故酌定三、七分责，即姜化秀承担百分之三十的责任，庄大平承担百分之七十的责任。在2013年9月18日的庭审辩论阶段，姜化秀申请按2013年度赔偿标准计算姜化秀的伤残赔偿金，庄大平抗辩增加诉讼请求应在举证期限内完成，庄大平的抗辩于法有据，予以支持。关于姜化秀向庄大平借支3万元用于治疗，庄大平在诉讼中明确请求在计算时予以冲抵。庭审中，姜化秀陈述庄大平在与其结算工资时已将此款扣除，但未能就此陈述举证供本院裁量，故对庄大平的抗辩意见予以支持。
姜化秀的诉讼请求为：医疗费42469.8元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费53×50＝2650元、营养费30×100＝3000元、护理费15126.5元、误工费14790.36元、交通费3000元、伤残赔偿金18374×20×0.2＝73496元、鉴定费1650元及精神抚慰金8000元，共计176182.66元。
庄大平认为姜化秀主张的营养费过高，且医嘱中并未载明需加强营养，应不予支持。护理费需提供医疗机构的证明。关于误工费，庄大平认为姜化秀未能证明其收入减少，且其是农村人口，应按农业标准计算。
原审认为姜化秀受伤后需加强营养属生活常识，但姜化秀主张的3000元营养费过高，结合姜化秀的伤情，酌定以2000元为宜。关于护理费，病人入院接受手术治疗，需要护理属生活常识，姜化秀在医院接受手术治疗，日常饮食起居均需要人照料，由其丈夫进行照顾护理较为稳妥，故对庄大平的抗辩不予支持。关于误工费，姜化秀虽未举证证明其收入减少，但结合建筑行业规则来看，这一行业流动性大，且领取报酬都是从雇主处论天计算直接领取现金，未曾工作就会直接扣减工资。庭审调查中，姜化秀申请出庭作证的证人均陈述其一直生活在城市。姜化秀的误工损失，应按城镇人口人均可支配收入进行计算。关于交通费，姜化秀虽未能提供交通费票据供本院裁量，考虑到姜化秀辗转多地进行治疗，应属实际支出费用，但3000元过高，酌定2000元为宜。关于鉴定费用，姜化秀、庄大平双方按责任比例进行分担。精神抚慰金8000元过高，酌定以4000元为宜。
姜化秀在本案中应予计算的损失为：医疗费42469.8元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费53×50＝2650元、营养费2000元、护理费30253／12×6＝15126.5元、误工费30253／12月／30天×176天＝10188元、交通费2000元、伤残赔偿金18374×20×0.2＝73496元、鉴定费1650元及精神抚慰金4000元，共计165580.3元。由姜化秀与庄大平按三、七分责进行分担。即姜化秀承担49674.09元（165580.3元×0.3），庄大平承担115906.21元（165580.3元×0.7）。因姜化秀在治疗期间曾向庄大平借款3万元用于治疗，应在计算时予以冲抵，即85906.21元（115906.21元－30000元）。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决：
一、庄大平自本判决生效后七日内立即赔偿姜化秀医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费，共计85906.21元。二、驳回姜化秀其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3824元，姜化秀负担1124元，庄大平负担2676.8元。
宣判后，原审原告姜化秀不服一审判决，向本院提起上诉称：一审认定姜化秀向庄大平借款3万元未还，没有事实依据。请求在一审判决的赔偿数额基础上增加3万元，本案诉讼费用由被上诉人庄大平承担。
被上诉人庄大平辩称：结算工资的时候，没有减除借支款。不知道会有纠纷产生，工人借支的单子都被我毁掉了。
二审审理中，上诉人姜化秀向本院提交了以下证据：
证据一工资表，证明2013年1月13日庄大平雇请提供劳务的十一个建筑工人的工资情况，在一审起诉之后庄大平才为十一个人核对工资。
证据二工程量计算表，证明庄大平在2013年1月15日庄给五名建筑工人发放工资的时候，已经扣除了姜化秀借的30000元医疗费。
证据三录音，证明庄大平已经扣除了姜化秀借的30000元医疗费。
证据四邮政储蓄银行汇款收据，证明庄大平借给姜化秀用于治病的30000元有10000元是通过汇款汇给姜化秀，另有20000元没有办手续，是直接通过项目部给的，庄大平在结算姜化秀的工资时扣除了30000元，庄大平把汇款回执给姜化秀。
被上诉人庄大平对上诉人姜化秀提交的证据质证认为：证据一，工资表是姜化秀的丈夫吴修俊填的，不是我填的。对证据二，工程量计算表是假的，吴修俊填的名字和计算的内容，后面的签名是我写的，他们结账直接找武汉天华公司结账的。对于证据三，录音在一审没有拿出来，二审不能作为证据使用。对于证据四，该汇款收据，姜化秀出院后，吴修俊说要看一下汇款单，我就给了他，他没有还给我。
被上诉人庄大平未向本院提交二审新证据。
本院认为：对上诉人姜化秀提交的证据一，该证据并不能证明其目的，对该证据不予采信。对于证据二，该证据无法证明庄大平发放工资时，已经扣除了姜化秀借的30000元，对该证据不予采信。对于证据三的真实性无异议，但并不能达到其证明的目的，因此对该证据不予采信。对于证据四的真实性、合法性、关联性均无异议，该证据可予以采信。
二审查明的事实除庄大平在支付姜化秀工资时是否扣减了其3万元借款外，其他事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为：本案二审争议的焦点为：庄大平支付姜化秀工资时是否将姜化秀借的3万元医疗费予以扣减。经二审查明，姜化秀和丈夫吴修俊以及其工作的一组建筑工人平时向雇主庄大平借支生活费等费用，庄大平保留借支单据。姜化秀向庄大平借款3万元用于治疗，该借支单据在庄大平手上。该借支单据可以证明庄大平结算工资时是否扣减了姜化秀用于治病的借支款3万元。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”本案中姜化秀主张借支单据可以证明庄大平结算工资时已扣减了姜化秀用于治病的借支款3万元，庄大平应该提供该借支单据。庄大平主张该借支单据已经销毁而拒不提供，因此，可以推定庄大平结算工资时已扣减了姜化秀用于治病的借支款3万元。同时，姜化秀向庄大平借款3万元用于治疗，其中2万元是直接给付的现金，1万元是庄大平通过邮政储蓄银行汇款给姜化秀。庄大平给姜化秀汇款1万元的邮政储蓄银行汇款收据在姜化秀手里，该证据与上述事实相印证，可以证明庄大平结算工资时已扣减了姜化秀用于治病的借支款3万元。因此，原审认定庄大平结算工资时未扣减姜化秀用于治病的借支款3万元属于认定事实错误，应予以改判。
综上所述，原判认定事实错误，应予以改判。姜化秀的损失为：医疗费42469.8元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费53×50＝2650元、营养费2000元、护理费30253／12×6＝15126.5元、误工费30253／12月／30天×176天＝14790元，原审认定为10188元，因上诉人姜化秀上诉时未对误工费提出异议，故误工费计算10188元、交通费2000元、伤残赔偿金18374×20×0.2＝73496元、鉴定费1650元及精神抚慰金4000元，共计165580.3元。由姜化秀与庄大平按三、七分责进行分担。即姜化秀承担49674.09元（165580.3元×0.3），庄大平承担115906.21元（165580.3元×0.7）。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销荆州市沙市区人民法院（2013）鄂沙市民初字第00271号民事判决；
二、被上诉人庄大平于本判决书生效后十日内赔偿上诉人姜化秀损失115906.21元；
三、驳回上诉人姜化秀的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务逾期未履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审、二审案件受理费共5004元，由上诉人姜化秀负担1148元，被上诉人庄大平负担3856元。
本判决为终审判决。
审判长 殷 芳
审判员 陈红芳
审判员 欧阳庆
二〇一四年五月六日
书记员 潘川川