山东省淄博市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）淄刑二终字第11号
抗诉机关淄博市博山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒲荣，男，1964年2月13日出生，汉族，大专文化，原系淄博市公安局交通警察支队周村大队交通管理科科员。因涉嫌犯受贿罪于2013年3月27日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。
辩护人彭延强，山东齐嘉律师事务所律师。
淄博市博山区人民法院审理博山区人民检察院指控原审被告人蒲荣犯受贿罪一案，于二○一三年十二月十二日作出（2013）博刑初字第95号刑事判决。宣判后，博山区人民检察院提起抗诉，原审被告人蒲荣提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年4月8日公开开庭审理了本案。淄博市人民检察院指派检察员李志强、代理检察员王玲出庭履行职务，上诉人蒲荣及其辩护人彭延强到庭参加诉讼。期间，经淄博市人民检察院建议延期审理一次。现已审理终结。
原审判决认定：
一、受贿罪
1、2005年至2009年间，被告人蒲荣在道路交通执法过程中，利用职务之便，先后六次非法收受淄川区个体运输户王某荣现金8500元，为其在减轻和逃避交通处罚等方面谋取利益。
2、2005年夏天，被告人蒲荣以买车库为由以借钱的方式向淄川区个体运输户马某广索取现金5000元。
3、2006年，被告人蒲荣在查扣淄川区个体运输户王某荣、马某广、马某宽、安某平、陈某伟五人的违章车辆时，利用职务之便，非法收受五人现金2500元，为其在减轻和逃避交通处罚等方面谋取利益。
4、2006年至2009年间，被告人蒲荣在道路交通执法过程中，利用职务之便，先后五次非法收受淄川区个体运输户张某某、严某现金7000元，为其在减轻和逃避交通处罚等方面谋取利益。
5、2007年11月，被告人蒲荣以母亲生病为由以借钱为名向淄川区个体运输户陈某成索取现金3000元。
6、2009年至2011年间，被告人蒲荣以借款为名分七次向淄川区个体运输户王某甲索取现金4800元，为其在减轻和逃避交通处罚等方面谋取利益。
7、2010年，被告人蒲荣在道路交通执法过程中，利用职务之便，非法收受丁某现金1000元，为其在逃避交通处罚等方面谋取利益。
8、2011年4月，被告人蒲荣在道路交通执法过程中，利用职务之便，以借为名索取淄博盛堡运输有限公司经理董某毅现金1000元，为其在减轻和逃避交通处罚等方面谋取利益。
9、2011年6月，被告人蒲荣在道路交通执法过程中，利用职务之便，非法收受淄博奥翔经贸有限公司徐某启现金1000元，为其在减轻和逃避交通处罚等方面谋取利益。
10、2011年，被告人蒲荣在道路交通执法过程中，在查扣淄川区个体运输户李某川的违章车辆时，以借钱为名分两次向其索取现金3000元，为其在减轻和逃避交通处罚等方面谋取利益。
11、2012年4月，被告人蒲荣在为李某琳车辆办理城区长期通行证过程中，利用职务之便，非法收受李某琳所送价值1000元银座商城购物卡一张。事后，以借钱为名向李某琳索取1万元。
12、2012年6月，被告人蒲荣在查处依厂物流公司车辆违章过程中，利用职务之便，非法收受依厂物流公司周村办事处负责人孟某烟酒一宗，使其公司车辆免受处罚。事后，以借钱为名向孟某索取2400元。
13、2012年8月，被告人蒲荣以帮助违章车主李某强减轻处罚为由，向其索取1800元。
综上，被告人蒲荣利用担任交通警察的职务便利，非法收受或索取王某荣等人财物共计5.2万元。
案发后，被告人蒲荣的亲属代其退赃4万元。
二、滥用职权罪
被告人蒲荣作为公安交通民警，多次不经审批，私自放行违章车辆；多次利用手中查处交通违法的职权，以借钱名义向当事人索贿，性质恶劣，严重损害了人民群众对国家机关公务公正、有效执行的信赖，造成了恶劣的社会影响。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）淄博市周村区人民检察院反渎职侵权局出具的案发说明，证实本案案发及侦破经过。
（2）淄川区农村信用社个人业务转账凭证，证实2011年6月3日，李某川向蒲荣的账号转账1000元。
（3）淄川区农村信用社存取款凭证，证实2011年4月3日，董某毅向蒲荣的账号存款1000元。
（4）淄川区农村信用社个人业务存款凭证，证实王某甲先后七次向蒲荣的账户存款4800元。
（5）中国农业银行股份有限公司山东分行账户明细查询，证实2012年4月27日，李某琳向蒲荣的账户转账1万元；2012年6月8日，孟某向蒲荣的账户存款2400元。
（6）农村商业银行存款凭证，证实2012年8月24日，左某超存入蒲荣的账户2500元。
（7）组织机构代码证，证实淄博市公安局交通警察支队周村大队系机关非法人。
（8）淄博市公安局交通警察支队出具的干部履历表，淄博市公安局交通警察支队周村大队出具的蒲荣的基本情况、关于公安交通民警的职责说明、交管科工作职责，证实蒲荣工作简历、任职情况和工作职责。
（9）收款收据，证实蒲荣亲属代其退赃4万元。
（10）户籍证明，证实案发时蒲荣已达完全刑事责任年龄。
2、证人证言
（1）王某荣的证言，证实2005年5月份，蒲荣查处其违章车辆，并按照程序处理其违章事宜。为拿回驾驶证，其送给蒲荣现金，蒲荣收下现金后就把驾驶证还给他，也不再做任何处罚。为了让蒲荣少检查其车辆，或在查扣其车辆后免除或者减轻交通处罚，多次送给蒲荣财物。蒲荣收受财物后，检查其运输车辆的次数明显减少，同时对其违章车辆都免除或者减轻处罚；2006年下半年，为了逃避交通处罚，让蒲荣少检查其车辆，和马某广等人一起送给蒲荣2500元现金。
（2）马某广的证言，证实自2001年以来，因为处理车辆违章事宜认识了蒲荣。之后，蒲荣多次借检查车辆的机会向其索要钱。2005年夏天，马某晓告诉其蒲荣要借1万元，其和马某晓商量后，为了不得罪蒲荣，便凑了5000元让马某晓送给蒲荣。此后，蒲荣从未说过要归还借款，其也从未和蒲荣要过，并称借给蒲荣钱的时候就没打算把钱要回来。
（3）李某川的证言，证实在跑运输的时候认识了蒲荣，并知道蒲荣经常自己出来执法，并且在查处违章车辆时不开罚单，只扣押驾驶证和行驶证；为了和蒲荣搞好关系，其多次请蒲荣吃饭。蒲荣多次向其借钱，为了不得罪蒲荣，先后借给蒲荣两次钱，分别是1000元和2000元，蒲荣均未出具借条。曾向蒲荣要过一次，蒲荣装作没有听见，便知道蒲荣这是以借为名向其要钱，这钱便不打算要了。
（4）张某乙的证言，证实和蒲荣因为处理车辆违章事宜认识；蒲荣经常查处其违章车辆，但不开具罚单，仅扣押行驶证和驾驶证。为了处理车辆违章，其多次被蒲荣索要过现金。同时为了让蒲荣少检查其车辆，或在发现车辆违章后给予减轻处罚，多次给蒲荣送过现金；严某经其介绍认识了蒲荣，为了逃避或减轻交通处罚，也曾多次给蒲荣送过钱。
（5）严某的证言，证实和张某乙一起跑运输，并通过张某乙认识了蒲荣。为了让蒲荣少检查其车辆，或在发现车辆违章后，给予免除或者减轻处罚，和张某乙多次送给蒲荣财物。蒲荣收受财物后，检查其运输车辆的次数明显减少，处理违章车辆时，也会减轻或者免除处罚。
（6）陈某成的证言，证实经张某乙介绍认识了蒲荣。蒲荣经常查处其违章车辆，但不开具罚单，仅扣押行驶证和驾驶证，其每次向蒲荣要证件都要给蒲荣钱。蒲荣曾经以借钱的名义向其要钱，因为蒲荣的交警身份，给了蒲荣3000元。此后，蒲荣既没有归还该借款，也从未有过归还的意思表示。借给蒲荣钱的时候就没打算把钱要回来，直接不要了。
（7）丁某的证言，证实2010年5月份的时候，其酒后驾车，蒲荣将其驾驶证扣押，但没有开具罚单。为了减轻处罚，和丁某华一起去找蒲荣，丁某华让其送给蒲荣1000元现金。其便在蒲荣的办公室给了蒲荣1000元现金，蒲荣收下后，没有对其做任何处罚。
（8）丁某华的证言，证实2010年5月份的时候，丁某因为酒后驾驶机动车被蒲荣扣押了驾驶证。其和丁某一起去蒲荣办公室，让蒲荣照顾一下丁某。从蒲荣办公室出来后，其给丁某打电话让他给蒲荣1000元，就把这事处理了。
（9）董某毅的证言，证实和蒲荣因为处理车辆违章事宜认识，此后蒲荣多次向其借钱。2011年上半年，蒲荣再次提出向其借4000元钱，其答应借给蒲荣1000元。蒲荣告知其账号，为蒲荣的账户存了1000元。蒲荣从未说过要还钱，其也没打算把这钱要回来，就当送给蒲荣了。
（10）徐某启的证言，证实2011年6月份的时候，公司车辆因为没有城区通行证，被蒲荣扣押了行驶证。其到蒲荣办公室向蒲荣要行驶证，蒲荣给了行驶证，并让其“表示表示”，便送给蒲荣1000元现金。
（11）李某琳的证言，证实2012年3、4月份，为了办理城区通行证，送给蒲荣一张面值1000元的银座商城购物卡，蒲荣收下了，并为其办理了通行证。事后，蒲荣向其借钱，其知道这是蒲荣要钱，但因为蒲荣是公安交通民警，不敢得罪他，便给了蒲荣1万元。此后，蒲荣既没有归还该借款，也从未有过归还的意思表示。其也不会再向蒲荣要该1万元了，就当送给蒲荣了。
（12）孟某的证言，证实2012年6月6日下午，蒲荣扣押其公司三辆违章车辆驾驶员的行驶证和车钥匙，但没有开具罚单。驾驶员为了拿回驾驶证，委托其送给蒲荣烟酒一宗，蒲荣收下后把行驶证和车钥匙还给了驾驶员。当晚陪蒲荣唱歌期间，蒲荣向其借钱说有急用，其答应了。过了两天，通过柜员机给蒲荣转账2400元。其认为蒲荣是借机向其要钱，这钱就当送给蒲荣了。这些钱都是由违章车辆的驾驶员承担的。
（13）李某强的证言，证实2012年8月份，周村区交警大队公安交通民警王某丁在执法时发现其无证驾驶，当场扣押了其机动车，并暂时扣留了身份证。第二天，其到周村区交警大队接受处理，工作人员办理拘留手续，其非常害怕。后在大厅里碰到蒲荣，便把情况和蒲荣说了，并问蒲荣能否把违章处理了，蒲荣说给他2500元钱，他就能帮忙处理违章。其便让左某超往蒲荣的账户上存了2500元。后来，蒲荣没有为其处理违章，其便重新办理了身份证，一直没有到周村交警大队去处理该违章。
（14）王某丁的证言，证实2012年8月23日，因李某强无证驾驶并骑车冲撞民警等原因，扣押了李某强的机动车，并暂时扣留了他的身份证，让李某强第二天到周村交警大队接受处理。李某强没有到周村区交警大队接受处罚，其便将该违章记录录入了淄博市交警支队的网络系统。后蒲荣曾经找过其一次，希望能照顾一下李某强，其告诉蒲荣已经录入淄博市交警支队的网络系统了，没法帮忙了。
3、被告人供述和辩解
被告人蒲荣供述：其利用职务之便，多次非法收受或索取他人财物为他人谋取利益；作为公安交通民警，多次不经审批，私自放行违章车辆；多次利用手中查处交通违法的职权，以借钱名义向当事人索贿，造成了恶劣的社会影响的事实。
4、视听资料
（1）淄博市周村区人民检察院提供的讯问蒲荣的部分同步录音录像，证实侦查人员在讯问蒲荣时，没有使用肉刑或者变相肉刑，没有使用非法手段获取被告人供述。
（2）淄博市周村区人民检察院提供的询问证人孟某、丁某、严某的同步录音录像，证实以上证人证言均系侦查机关合法取得。
原审法院认为，被告人蒲荣身为国家机关工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人蒲荣滥用职权，违反规定处理公务，严重损害了国家机关声誉，造成恶劣社会影响，其行为已构成滥用职权罪。被告人蒲荣一人犯数罪，应数罪并罚。被告人蒲荣有索贿情节，依法对其从重处罚。被告人蒲荣认罪态度一般，在量刑时酌情予以考虑。被告人蒲荣亲属代其大部分退赃，酌情对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百九十七条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第三十七条，第六十九条第一款，第六十四条，第六十一条的规定，以受贿罪判处被告人蒲荣有期徒刑五年六个月；以滥用职权罪判处免予刑事处罚；两罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月。赃款依法予以没收，上缴国库。
博山区人民检察院的抗诉意见：1、一审判决对蒲荣单次收受王某荣等人数额较小的财物未认定为受贿，系认定事实错误、适用法律不当；2、一审判决对蒲荣收受唐某国40500元未认定为受贿，系认定事实错误、适用法律不当；3、一审判决对蒲荣以借为名向邹平个体运输户王某甲索要1万元未认定为受贿，系认定事实错误、适用法律不当；4、一审判决将蒲荣向李某发索贿部分扣除应缴纳罚款，系认定事实错误、适用法律不当。综上，一审判决对上述事实认定错误，适用法律不当，导致量刑畸轻。
原审被告人蒲荣上诉称：其实际受贿金额为18700元，一审判决认定部分事实错误，导致量刑过重；请求适用缓刑。
其辩护人的辩护意见：一审判决认定事实清楚，证据充分，请求依法维持原判。
淄博市人民检察院出庭检察员当庭发表意见，以一审判决对部分事实认定错误、适用法律不当，导致量刑畸轻为由支持博山区人民检察院的抗诉意见。并当庭提交周村交警大队出具的说明两份和有关查车记录。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
在二审审理期间，上诉人蒲荣申请撤回上诉。
1、关于抗诉机关所提蒲荣单次收受王某荣等人数额较小的财物未认定为受贿，系认定事实错误、适用法律不当的抗诉理由，经查，上诉人蒲荣在节日、平时单次收受的该部分财物，数额较小，属不正之风，可由纪检、监察部门按违纪行为查处，不宜认定为受贿；对该抗诉理由，本院不予支持。
2、关于抗诉机关所提蒲荣收受唐某国40500元未认定为受贿，系认定事实错误、适用法律不当的抗诉理由，经查，上诉人蒲荣向唐某国提供是否查车的信息，事后向唐某国索取款物，唐某国按实际顺利过境货车的数量，以100元／辆的标准支付给蒲荣款项；根据周村交警大队出具的证明，周村交警大队使用的停车场与交通运输部门和公路部门使用的停车场无关，此与上诉人蒲荣利用和交通运输部门、公路部门使用的停车场的人认识，从而获取交通运输部门、公路部门查车信息的供述相吻合；且原审证据及二审检察员当庭提交的集中夜查行动说明、查车记录，均无法证实上诉人蒲荣获取晚上是否查车的信息，是基于其交通民警身份或利用其职务上的便利；故，上诉人蒲荣在非工作时间，非工作地点，向唐某国提供信息，并非利用其职务便利；对该抗诉理由，本院不予支持。
3、关于抗诉机关所提蒲荣以借为名向邹平个体运输户王某甲索要1万元未认定为受贿，系认定事实错误、适用法律不当的抗诉理由，经查，王某甲证实，与蒲荣认识得很早，在1998年就一起吃过饭，2011年3月，蒲荣以买房为由借其1万元，并写了借条；此证言与蒲荣2008年左右，分两次收取王某甲1.5万元的供述不一致，且无其他证据予以印证；对该抗诉理由，本院不予支持。
4、关于抗诉机关所提蒲荣向李某强索贿部分扣除应缴纳罚款，系认定事实错误、适用法律不当的抗诉理由，经查，上诉人蒲荣供述和李某强证言相互印证证实，蒲荣说只要李某强给他2500元，就可以处理违章，包括罚款在内；该违章已被录入淄博公安交警网络系统，直至案发，未作处理；故李某强需要缴纳罚款的部分，不宜认定为受贿数额；对该抗诉理由，本院不予支持。
本院认为，上诉人蒲荣身为国家机关工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。上诉人蒲荣滥用职权，违反规定处理公务，严重损害了国家机关声誉，造成恶劣社会影响，其行为已构成滥用职权罪。上诉人蒲荣一人犯数罪，应数罪并罚。上诉人蒲荣有索贿情节，依法对其从重处罚；上诉人蒲荣的亲属代其大部分退赃，可酌情从轻处罚。原审判决认定上诉人蒲荣收受或索取他人财物共计5.2万元，并据此以受贿罪判处其有期徒刑五年六个月，并无不当，抗诉机关的抗诉理由，本院不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人蒲荣撤回上诉的申请符合法律规定。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：
准许上诉人蒲荣撤回上诉。
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙一文
审 判 员 吴 波
代理审判员 张 金
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 张秀丽