新疆生产建设兵团霍城垦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）霍垦刑初字第14号
公诉机关新疆生产建设兵团霍城垦区人民检察院。
被告人田卫忠，捕前系第四师六十二团四连职工，住。2014年8月25日因涉嫌犯诈骗罪被霍城垦区公安局刑事拘留，2014年9月30日被逮捕，现羁押于第四师看守所。
辩护人张大庆，新疆瑞诚律师事务所律师。
辩护人刘世成，新疆瑞诚律师事务所律师。
被告人张某，男，1968年2月4日生，汉族，初中文化程度，第四师六十二团六连土地承包户。2014年8月27日因涉嫌犯诈骗罪被霍城垦区公安局刑事拘留，2014年9月30日被霍城垦区公安局取保候审。
被告人姚某甲，第四师六十二团六连职工，住。2014年8月28日因涉嫌犯诈骗罪被霍城垦区公安局刑事拘留，2014年9月30日被霍城垦区公安局取保候审。
被告人董某甲，第四师六十二团六连土地承包户，住。2014年8月28日因涉嫌犯诈骗罪被霍城垦区公安局刑事拘留，2014年9月30日被霍城垦区公安局取保候审。
被告人姚某乙，第四师六十二团种子公司职工，住。2014年9月1日因涉嫌犯诈骗罪被霍城垦区公安局取保候审。
新疆生产建设兵团霍城垦区人民检察院以霍垦检诉刑诉（2015）17号起诉书指控被告人田卫忠、张某、姚某甲、董某甲、姚某乙犯诈骗罪，于2015年4月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月12日公开开庭进行了审理。新疆生产建设兵团霍城垦区人民检察院指派检察员许倩、路浩出庭支持公诉，被告人田卫忠及其辩护人张大庆、刘世成，被告人张某、姚某甲、董某甲、姚某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
新疆生产建设兵团霍城垦区人民检察院指控，霍尔果斯经济开发区兵团分区因建设需整体征收第四师六十二团四连。2013年2月5日，六十二团相关领导在六十二团四连召开了全连职工征迁动员大会，告知了征收范围和在2013年2月1日后不允许在征迁范围内抢栽、抢种、抢建，否则一律不予赔偿等相关事宜并张贴了征收土地公告。被告人田卫忠明知六十二团四连要整体征迁，为了获得更多补偿款，伙同张某、董某甲、姚某甲、姚某乙在其六十二团四连住宅院内鱼塘旁边、洼地中抢栽1945.90棵枣树，骗取国家财产223778.50元；抢栽枸杞2200棵，骗取国家财产88000元。
公诉机关认为，被告人田卫忠伙同张某、姚某甲、董某甲、姚某乙以非法占有为目的，抢栽枣树、枸杞，骗取国家财产311778.50元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人张某、姚某甲、董某甲、姚某乙归案后对犯罪事实供认不讳，系坦白，可以从轻处罚。公诉机关针对上述指控提供了相应的证据。
被告人田卫忠辩称，被告人田卫忠对公诉机关指控其抢栽1945.90棵枣树，骗取国家财产223778.50元，构成诈骗罪的犯罪事实和罪名无异议；被告人田卫忠家宅院内本身就种有枸杞，起诉书中指控其抢栽枸杞2200棵的事实不存在。
被告人田卫忠的辩护人的辩护意见是，2013年5月15日，国务院发展和改革委员会关于印发霍尔果斯经济开发区总体发展规划的通知批准了霍尔果斯开发区总体规划面积及四至范围。2013年2月1日，霍尔果斯经济开发区兵团分区、第四师国土资源局在未收到国务院批准的总体规划及四至范围的情况下发布的征地公告，因违反法律规定的程序，应认定无效。公诉机关以无效的征地公告公布日作为指控被告人田卫忠犯诈骗罪的基准日，依法不能成立。起诉书中指控被告人田卫忠抢栽2200棵枸杞的证据不足。被告人田卫忠无罪。
针对上述辩护意见，辩护人提交了发改地区（2013）915号文件。
被告人张某、姚某甲、董某甲、姚某乙对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，亦自愿认罪。
经审理查明，2011年9月30日，国务院下发国发（2011）33号《国务院关于支持喀什霍尔果斯经济开发区建设的若干意见》文件，支持霍尔果斯经济开发区的建设，并对霍尔果斯经济开发区（含新疆生产建设兵团）的区域范围作出规定。2013年5月15日，国家发展改革委关于印发霍尔果斯经济开发区总体发展规划的通知对霍尔果斯经济开发区的规划面积作出规定。
2013年，霍尔果斯经济开发区兵团分区因建设需要，需整体征收六十二团四连的土地。2013年2月1日，霍尔果斯经济开发区兵团分区管委会、农四师国土资源局发布了征收土地公告。2013年春节期间，被告人田卫忠向被告人张某提议在被告人田卫忠家院子、鱼塘的空地栽种枣树，如获得补偿则二人平分，如不能得到补偿，枣树归张某所有。后被告人张某、姚某甲、董某甲经协商在被告人田卫忠指定的鱼塘边洼地上栽种了枣树4000余棵，栽种过程中，因要用被告人姚某乙的皮卡车，被告人姚某乙遂也加入其中。2013年春节后，被告人田卫忠又向被告人张某提议在鱼塘西侧栽种枸杞，所得补偿款平分。被告人张某、姚某甲、董某甲、姚某乙又购买了10000余棵枸杞栽种在被告人田卫忠家鱼塘西侧。经树木普查组普查测算，四被告人栽种枣树的面积为884.50平方米，按2.2的系数计算，枣树的棵数为1945.90棵；枸杞的棵数为2200棵。后霍尔果斯经济开发区兵团分区按三年以下未到盛果期的枸杞每棵40元、枣树胸径在5厘米以下每株115元的补偿标准将补偿款支付给被告人田卫忠。2013年8月19日，被告人田卫忠给被告人姚某甲银行账户汇入150000元，被告人姚某甲将该款分给了被告人张某、董某甲、姚某乙。此后，被告人田卫忠又分给被告人张某、姚某甲、董某甲、姚某乙部分补偿款，被告人张某分得70000余元、被告人姚某甲分得60000余元、被告人董某甲分得60000余元、被告人姚某乙分得40000元。案发后，四被告人将所得赃款上缴至第四师财务局。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1．《国务院关于支持喀什霍尔果斯经济开发区建设的若干意见》、发改地区（2013）915号文件、霍尔果斯经济开发区兵团分区管委会与农四师国土资源局发布的征收土地公告，证明国家支持霍尔果斯经济开发区的建设，对霍尔果斯经济开发区的区域范围、规划面积作出了规定，霍尔果斯经济开发区兵团分区因建设需要对第四师六十二团四连的土地整体征收及2013年2月1日，霍尔果斯经济开发区兵团分区管委会与农四师国土资源局发布征收土地公告不允许在通告范围内抢栽、抢种、抢建，对此日后的抢栽、抢种、抢建不予补偿的事实。
2．新疆兵团国家级霍尔果斯经济开发区兵团分区征地安置公告、新疆国土资源厅关于印发《自治区重点建设项目征地拆迁补偿标准》的通知，证明按照规定，枣树胸径5厘米以下的补偿标准为每株115元、枸杞3年以下未到盛果期的每墩补偿30至40元的事实。
3．六十二团四连林木拆迁补偿普查明细表、霍尔果斯经济开发区兵团分区建设树木调查表，证明田卫忠家得到拆迁补偿的5CM以下的枣树为37874棵，每棵补偿115元；3年以下未到盛果期的枸杞树为2756墩，每墩补偿40元的事实。
4．田卫忠家苗木普查记录、证明四被告人在被告人田卫忠家鱼塘空地栽种枣树的面积为884.50平方米的事实。
5．姚某乙银行卡交易明细单、田卫忠银行卡交易明细单，证明2013年8月19日，被告人田卫忠将补偿款150000元，汇入被告人姚某甲银行账户内的事实。
6．霍尔果斯边防派出所出具的户籍证明，证明被告人田卫忠、张某、姚某甲、董某甲、姚某乙已达到刑事责任年龄。
7．证人李某甲、姬某、李某乙的证言，证明2013年春节期间，三位证人与被告人张某、姚某甲、姚某乙、董某甲在被告人田卫忠家鱼塘旁边的洼地栽种枣树后，又在田卫忠家鱼塘和杨树林带南头空地里栽了枸杞的事实。
8．证人冷某的证言，证明冷某作为普查组成员去被告人田卫忠家普查，对于栽种的已发芽的枸杞进行了普查计算，没有发芽的没有进行普查计算的事实。
9．证人胡某的证言，证明胡某作为普查组成员与林木普查组冷某、代惠中等人去被告人田卫忠家普查，对田卫忠家鱼塘南面洼地的枣树进行了普查计算并对发芽的枸杞进行人工点数计算的事实。
10．证人董某乙的证言，证明董某乙作为普查组成员与林木普查组冷某、代惠中、胡某等人去被告人田卫忠家普查，对田卫忠家院子鱼塘南面洼地的枣树进行了普查计算，田卫忠家鱼塘西侧的枸杞进行人工点数计算有2200余棵的事实。
11．被告人田卫忠的供述，证明2013年春节期间和春节后，被告人田卫忠曾向被告人张某提议，在自家院子前面的空地和鱼塘南面的空地栽种枣树和枸杞，后被告人张某带着被告人姚某甲、董某甲等人在该处空地栽种了枣树和枸杞；该枣树只普查了八百余平方米，测算时每平方米按2.2的系数计算，鱼塘西侧的枸杞普查时算了2200余棵及被告人田卫忠得到补偿款后，给被告人姚某甲银行账户内汇入150000元；此后，被告人田卫忠又分给被告人张某、姚某甲、董某甲、姚某乙部分补偿款的事实。
12．被告人张某的供述，证明2013年春节期间，为了多得到补偿款，被告人田卫忠让张某、姚某甲、董某甲、姚某乙在田卫忠家鱼塘空地抢栽了4000余棵枣树及2013年春节后，在鱼塘西侧杨树林带南侧的空地上抢栽了10000余棵枸杞，后被告人张某分得补偿款70000余元的事实。
13．被告人姚某甲的供述，证实2013年春节期间，被告人张某、姚某甲、姚某乙、董某甲在田卫忠家鱼塘空地栽种了4000余棵枣树及2013年春节后，在田卫忠家鱼塘西侧杨树林带南侧的空地上栽种了10000余棵枸杞，被告人姚某甲分得补偿款60000余元的事实。
14．被告人董某甲的供述，证实在2013年春节期间，为了多得到补偿款，被告人张某、姚某甲、姚某乙、董某甲在被告人田卫忠家鱼塘空地栽种了4000余棵枣树及2013年春节后，在田卫忠家鱼塘西侧杨树林带南侧的空地上栽种了10000余棵枸杞，被告人董某甲分得补偿款60000余元的事实。
15．被告人姚某乙的供述，证实2013年，被告人张某、姚某甲、董某甲因用被告人姚某乙的皮卡车在田卫忠家鱼塘空地栽种枣树苗，被告人姚某乙也加入其中，共栽种4000余棵枣树及2013年春节后，被告人姚某乙与张某、姚某甲、董某甲在田卫忠家鱼塘西侧杨树林带南侧的空地上栽种了10000余棵枸杞；被告人姚某乙分得补偿款40000元的事实。
16．四师纪委出具的证明、四师纪委收到违纪案款的罚没款收据、四师财务局出具的说明，证明五被告人均已经将涉案赃款全部上缴的事实。
17．归案情况说明，证明五被告人系抓获归案，到案后，被告人田卫忠、张某、姚某甲、姚某乙、董某甲对自己抢栽、抢种的犯罪事实供认不讳，具有坦白情节的事实。
本院认为，被告人田卫忠、张某、姚某甲、董某甲、姚某乙以非法占有为目的，在已被征收的土地上，采用抢栽枣树、枸杞的方式虚构补偿林木的数量，骗取国家财产311778.50元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，应对被告人田卫忠、张某、姚某甲、董某甲、姚某乙依法予以惩处。被告人田卫忠主观上有骗取枣树、枸杞补偿款的故意，客观上实施了以抢栽枣树、枸杞的方式虚构枣树、枸杞苗数量的行为，事实上也骗取了该林木补偿款，其行为符合诈骗罪的犯罪构成要件，故对辩护人提出的征收公告无效，被告人田卫忠的行为不构成诈骗罪的辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。被告人田卫忠及其辩护人提出的公诉机关指控抢栽枸杞2200棵的事实不成立的自我辩护和辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人田卫忠、张某、姚某甲、董某甲、姚某乙共同实施诈骗的行为系共同犯罪，其中被告人田卫忠、张某、姚某甲、董某甲起主要作用，系主犯；被告人姚某乙起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人田卫忠、张某、姚某甲、董某甲、姚某乙到案后，如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。鉴于被告人田卫忠系初犯，且已将赃款全部上缴，依法可酌情从轻处罚；被告人张某、姚某甲、董某甲、姚某乙系初犯，当庭自愿认罪并已将赃款全部上缴，依法可酌情从轻处罚。根据被告人张某、姚某甲、董某甲、姚某乙的犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，对其可宣告缓刑。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人田卫忠犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金50000元，于本判决生效后二十日内缴纳；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月25日起至2018年8月24日止。）
二、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金40000元，于本判决生效后二十日内缴纳；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人姚某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金40000元，于本判决生效后二十日内缴纳；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人董某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金40000元，于本判决生效后二十日内缴纳；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人姚某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金30000元，于本判决生效后二十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、赃款311778.50元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向第四师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 侯 微
审判员 陈玉琼
审判员 韦红杰
二〇一五年六月十五日
书记员 晁 萍