安徽省合肥市庐阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）庐民二初字第00028号
原告（反诉被告）：安徽省服装进出口股份有限公司。
法定代表人：李明菊，该公司董事长。
委托代理人：李琳，该公司风险管理部副经理。
委托代理人：黄大明，该公司职员。
被告（反诉原告）：来安县丝路达制衣有限公司。
法定代表人：王子庭，该公司总经理。
委托代理人：陈沅，安徽安泰达律师事务所律师。
委托代理人：阮涛，安徽安泰达律师事务所律师。
原告安徽省服装进出口股份有限公司（以下简称服装进出口公司）与被告来安县丝路达制衣有限公司（以下简称丝路达公司）承揽合同纠纷一案，本院于2012年11月28日受理后，依法由审判员张伟担任审判长、审判员胡玲、人民陪审员康保琴组成合议庭，于2013年3月22日、9月6日适用普通程序公开开庭进行了审理。服装进出口公司的委托代理人李琳，丝路达公司的法定代表人王子庭及委托代理人陈沅、阮涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
服装进出口公司诉称：2012年6月，原告向被告订购17432件雨衣，双方签订了编号为12CCA090016的《购销合同》。合同约定了交货数量、价格、交期，面料和辅料由原告提供。合同明确规定：所有大货出运前需经检验合格才能出运。客户收货后出具的验货结论是卖方交货的最终证明，合同第八条规定：如卖方未能履行本合同规定的义务造成客户向买方索赔或解除合同，卖方应赔偿买方由此造成的全部损失。合同签订后，原告如约提供了全部货物所需的面料和辅料，但被告却不履行合同，导致交期推至2012年8月仍未能交货。在原告的催促下，被告于2012年8月初生产了近1000件雨衣，经客户现场检验，大货存在严重质量问题，无法进行销售。客户遂取消了订单，转交其他公司和工厂生产出口。被告的违约给我司造成了巨大的经济损失，客户要求我司赔偿其空运费损失和面辅料分拨运杂费损失。经谈判，我司实际赔偿其86589.47元与20288元，被告已使用造成报废的面料和辅料损失320397.6元，预期利润损失226191.7元，三项损失合计653466.77元。为了维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令：一、被告赔偿原告320397.6元面辅料损失；二、被告赔偿原告86589.47元空运费损失；三、赔偿原告20288元转运费损失；四、赔偿原告226191.7元预期利润损失；五、被告承担本案诉讼费、保全费等所有费用。
丝路达公司在庭审中辩称：1、被答辩人与答辩人所签合同名为购销合同，实为承揽合同。2、因被答辩人违约导致答辩人无法按原定生产计划加工，由此引起的迟延交货及质量问题，应当由被答辩人承担全部责任。3、有效合同约定的加重答辩人责任的格式条款依法应属无效，答辩人履行义务符合合同约定及法律规定，不应对质量问题承担责任。4、被答辩人要求赔偿损失缺乏事实及法律依据，依法不应支持。
丝路达公司反诉称：2012年6月14日，被反诉人与反诉人签订承揽合同一份，约定：被反诉人委托反诉人加工雨衣，数量为17432件，工价为人民币29元／件（含线、衬、税）；面料和辅料由被反诉人提供，所有面辅料必须在2012年6月22日前到齐；反诉人严格按照订单要求生产大货，保证质量与交期；货入被反诉人指定仓库后，反诉人凭被反诉人提供的盖有验收章的入库单、正确的增值税专用发票等单据付款。以上合同签订后，被反诉人未按合同约定提供面辅料，反诉人因而无法进行加工，直到2012年7月6日被反诉人才将加工所需全部面辅料提供给反诉人，但已与反诉人生产计划安排冲突。被反诉人还一再催促反诉人加工货物，反诉人无奈之下按照被反诉人提供的样衣及要求加班生产了样衣和部分成衣，为了满足被反诉人的工期要求，反诉人还委托庐江工厂生产成衣，并为此支出了运费、加工费。反诉人履行了合同约定的加工义务，但被反诉人却以客户认为质量不合格为由拒绝支付加工费，并取消了剩余订单。被反诉人与反诉人所签合同实为承揽合同，但被反诉人却凭借其优势地位提供了格式的购销合同，并约定了格式的、显失公平、不明确的付款条件，该格式条款加重了反诉人的责任，依法应属无效。反诉人按照被反诉人提供的样衣即要求进行加工，履行了合同约定的加工义务，被反诉人应当支付加工费；为满足被反诉人工期要求，反诉人委托庐江工厂生产而支出的运费、加工费等费用，其依法应当赔偿；被反诉人取消剩余订单给被反诉人造成了预期利润的损失，其依法也应当赔偿，故请求判令：一、原告支付被告加工费228984元；二、赔偿加工费损失14万元；三、本案诉讼费由原告承担。
服装进出口公司针对丝路达公司的反诉答辩称：1、原告履行合同中不存在违约行为，原告提供的部分面料在6月22日前到场，7月到场的面料不影响成衣的生产。2、被告提出的胶条有质量问题也不是事实。3、虽然是格式文本，但双方对该合同进行了协商并有部分更改，故不是格式合同。4、被告违约在先应当承担违约责任。
经审理查明：2012年6月14日，服装进出口公司与丝路达公司签订《购销合同》一份，合同约定，丝路达公司为服装进出口公司加工各种型号的化纤男女式雨衣17432件，每件加工费为29元；交货日期分别在2012年7月10日至8月27日之间；所有面辅料必须在6月22日到齐；本单的面料和辅料是服装进出口公司代为订购，丝路达公司需要确保这些面料和辅料的安全，货物到厂后5天内要清点完毕，否则视为默认品质数量都是正确的，如在货物生产期间，造成面料和辅料损坏的，需要照价赔偿；关于质量条款：1、严格按照订单要求生产大货，保证质量和交期，2、所有大货出运前需经检验合格才能出运，检测样与船样需要在出运前10天提供，确认合格后才能出运；客户收货后出具的验货结论是卖方交货的最终证明；如卖方未能履行本合同规定的义务造成客户向买方索赔或解除合同，卖方应赔偿买方由此造成的全部损失，客户索赔函电及电子文件均为买方索赔的证据。
为提供订做雨衣需要的面辅料及配件，服装进出口公司分别向下列公司订购：服装进出口公司与昆山康达纺织品有限公司签订《购销合同》二份，订购柒色其他聚酯长丝布（大身面料）31674米，单价为12元∕米。服装进出口公司于2012年6月19日向丝路达公司交付22114米，于2012年7月6日交付10841米，计32955米。2012年9月11日，昆山康达纺织品有限公司收到货款并开具发票计390468元（32539米×12元）。2012年6月14日，服装进出口公司向绍兴鹰翔柒整有限公司订购网布5865.7M，单价为3.8元∕M，货款计22289.66元，上述货物以特快专递于2012年6月14日送至丝路达公司。2012年5月25日，服装进出口公司向骏依利拉链（深圳）有限公司订购拉链、魔术贴，货款计53704元，丝路达公司于2012年6月19日收到上述货物。2012年5月21日，服装进出口公司与上海欧图服饰有限公司签订《购销合同》订购价值28660.75元的绳扣、吊钟、汽眼模具等，并于2012年6月20日交付给丝路达公司。2012年5月25日，服装进出口公司与常熟倍腾塑料五金有限公司签订《购销合同》，向其订购拉袢、四合扣，货款计10168.3元，于2012年7月4日送至丝路达公司。2012年6月4日，服装进出口公司与上海伊荣实业有限公司签订《购销合同》，订购主标、洗唛等价值11800元，于2012年6月20送至。服装进出口公司向上海杰麟服装辅料有限公司订购价值14463元的松紧绳，于2012年6月19日送至；向佛山市南海区丹灶捷胜反光胶带设备厂订购价值7500元的胶带，于2012年6月25日送至。
丝路达公司在收到上述面辅料后，即委托安徽省白湖农工商集团有限责任公司串河分公司进行加工生产。2012年7月2日，服装进出口公司根据客户的要求对丝路达公司提供的女款、男款、儿童雨衣的产前样分别提出整改方案，并要求尽快提供齐色，大货首件送批。2012年7月27日，服装进出口公司对丝路达公司提供的大货样衣提出25项整改方案，要求丝路达公司调校后再继续生产。后期，服装进出口公司就雨衣质量的改进及交期进行反复的协商和强调，多次发电子邮件给丝路达公司，但丝路达公司均未给予回复。
8月9日，服装进出口公司将客户的意见通过电子邮件转发给丝路达公司，内容为：“1、仍没有看到丝路达放任何流水线生产X2206W的产品，再次说明丝路达从未履行承诺；2、丝路达工厂看到将近1000PCS成品均由庐江工厂生产，其中仅仅2PCS外观看起来勉强能过但胶条仍发亮、打褶、起皱、泛白没有完全融合等，整体品质7月27日我们看到的6PCStopsample没有任何改进，重大工艺瑕疵不能接受且无法返修达标如下…3、在此正式通知贵司，由于丝路达外包工厂导致成品品质将近90%以上均不合格，所以我司将拒绝接受出货。”同日，服装进出口公司发电子邮件给丝路达公司，内容为：“1、昨天我陪同雨衣订单的客户WHITSIERRA公司去贵公司查验X2006W女装大货，但发现大货品质仍然非常差，无论是我司还是客人都完全不能接受，请见客人报告；2、从报告上看，所有质量问题是我们反复多次向你们解释的，但一直没有得到认真解决。7月3日在书面产前样意见中就已经出现的问题现在还在发生，7月28日我们在你们开会，根据7月26日提交的6件大货样意见，当面提出明确的整改意见，但10天过去了，依然如故，没有任何改善。客人给了时间，给了时间仍做不好。贵厂对品质要求的不重视直接导致现有的大货是肯定不合格的。3、保证质量是对产品的基本要求。现在唯一的补救方法是贵司立即根据订单要求自行重新采购面料与辅料，补做或重做成衣，并空运给客人，以挽回不良影响。请在今天确认并立即采取行动，否则我们将重购面料安排其他工厂补做，由此产生的重购的面辅料货款、成衣加工费、空运费、延期交货等一切损失由你们承担。4、整个订单包含X2200M男装、X2206W女装与X2207Y童装，但从目前来看，X2200M男装与X2207Y童装，无论质量与交期都远远未达到合同要求，这给我司工作带来极大被动。贵司始终没有采取积极的补救措施，我们只能安排其他工厂补做，由此产生的成衣差价、空运费、延期交货等一切损失由你们承担。请确认。”丝路达公司收到上述邮件后未予回复。
至此，安徽省白湖农工商集团有限责任公司串河分公司为丝路达公司生产加工各种型号的化纤男女式雨衣7706件，分别存放在安徽省白湖农工商集团有限责任公司串河分公司和丝路达公司的仓库内。
后经双方协商，丝路达公司将剩下的各种型号的面辅料退回，具体如下：大身面料16398米，价值196776元（16398米×12元）；网眼193.5Kg，价值7244元（193.5Kg×9.85M×3.8）；主标、洗唛12038枚，价值2193.64元；拉链35100条、魔术贴4675码，两项价值合计29537.85元（该两项不在退货明细单内，但服装进出口公司予以自认）。
另查明：2012年8月7日，服装进出口公司应客户威氏亚（上海）户外用品商贸有限公司的要求，将上述退货通过物流公司送到贵斯夫（上海）服饰有限公司和青岛锦华服饰有限公司，共计产生转运费4088元。
2012年9月18日，服装进出口公司与威氏亚（上海）户外用品商贸有限公司签订空运协议，就该批货物因延期交货需空运出口，服装进出口公司额外承担空运费的80%即15600美元，一切以实际发生额为准，结算最终运费。后经最终结算实际发生空运费79721.3元（（空运费12567.13美元＋手续费47美元）×汇率6.32）。
上述事实，有《购销合同》若干份、成品交易明细、送货单、公证书、赔偿协议、运费发票、空运费发票、商业发票、往来电子邮件、丝路达封胶服退料明细及当事人的庭审陈述予以证实。服装进出口公司提供的2012年9月20日的转运费发票16200元，因未能提供其他证据予以佐证，故与本案没有关联性，该证据本院不予采纳。
本院认为：服装进出口公司与丝路达公司签订《购销合同》系双方真实意思表示，虽然合同名为购销，但从合同内容及履约情况看，双方当事人之间实际形成承揽合同关系。本案争议焦点：1、丝路达公司的转加工行为是否经服装进出口公司同意；2、服装进出口公司提供面辅料时间是否逾期及丝路达公司交付的雨衣质量问题的责任承担。
承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人自己另有约定的除外。本案中，丝路达公司在承接到雨衣定作工作后，将所有的雨衣均委托第三人安徽省白湖农工商集团有限责任公司串河分公司进行加工，服装进出口公司对此转加工行为系明知，且未提出书面异议，应视为对服装进出口公司对转加工行为默许认可，故应由丝路达公司就第三人安徽省白湖农工商集团有限责任公司串河分公司完成的工作成果向服装进出口公司负责。
依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。服装进出口公司与丝路达公司在合同中约定的交付面辅料的时间是2012年6月22日，从服装进出口公司发货时间看确有部分面辅料超过合同约定的交付时间，但通过双方电子邮件看，服装进出口公司也相应顺延了成衣交货期限。关于雨衣质量问题，双方在合同中约定“严格按照订单要求生产大货，保证质量和交期”，在2012年7月2日、2012年7月27日的电子邮件中，服装进出口公司提出对产前样及大货样进行整改，丝路达公司均未提出异议，故调校后的大货样则是雨衣最终确认的样版，但至2012年8月9日丝路达公司仍未能按要求交付足额且质量合格的雨衣，故由于雨衣质量问题导致合同不能继续履行的责任在于丝路达公司，服装进出口公司有权要求丝路达公司承担相应的民事责任。综合本案双方履行合同情况来看，服装进出口公司未能按合同约定的时间交付面辅料，有一定的过错，故应承担次要责任；丝路达公司作为承揽方负有按约定期限交付符合质量标准的雨衣的合同义务，但因其交付的雨衣质量不合格导致服装进出口公司本次合同目的不能实现，已构成违约，应承担主要责任。本院确定丝路达公司承担服装进出口公司各项损失80%的责任为宜，即丝路达公司应承担服装进出口公司面辅料损失242417元（303021.5元×80%）、空运费损失63777元（79721.3元×80%）、转运费损失3270元（4088元×80%）。关于丝路达公司要求支付加工费的请求，因其未能按照服装进出口公司要求完成工作，亦未交付产品，故本院对于该反诉请求不予支持。丝路达公司要求赔偿加工费损失，无事实和法律依据，本院不予支持。关于服装进出口公司要求赔偿预期利润损失、因双方当事人均未能提供证据证明其所主张的具体损失的构成及金额，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百二十条、第二百五十一条、第二百五十三条、第二百五十六条、第二百六十二条、《》第二条的规定，判决如下：
一、被告来安县丝路达制衣有限公司于本判决书生效后十日内赔偿原告安徽省服装进出口股份有限公司面辅料损失242417元；
二、被告来安县丝路达制衣有限公司于本判决书生效后十日内赔偿原告安徽省服装进出口股份有限公司空运费损失63777元；
三、被告来安县丝路达制衣有限公司于本判决书生效后十日内赔偿原告安徽省服装进出口股份有限公司转运费损失3270元；
四、驳回原告安徽省服装进出口股份有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回被告来安县丝路达制衣有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10334元，保全费3787元，反诉费3417元，合计17538元，由原告安徽省服装进出口股份有限公司负担5167元，被告来安县丝路达制衣有限公司负担12371元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审 判 长 张 伟
审 判 员 胡 玲
人民陪审员 康保琴
二〇一三年十月十日
书 记 员 袁 林
附件一：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第一百二十条：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
第二百五十一条：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
第二百五十三条：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。
承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。
第二百五十六条：定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。
承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。
第二百六十二条：承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
附件二：面辅料损失清单
类别单价到厂数量退回数量退回价值损失数量损失金额大身面料（米）12325391639819677616141193692网眼布（公斤）37.43595.5193.57242.70540215046.86拉链A（条）1.317954116001508063548260.2拉链B（条）0.51795311600580063533176.5拉链C（条）0.41618598323932.863532541.2拉链D（条）0.3520682068723.8001.3cm魔术贴（码）0.75627013751031.2548953671.252.0cm魔术贴（码）0.9102303300297069306237气眼（套）0.091277000012770011493绳扣ws-119（个）0.221597000159703513.4绳扣ws-284（个）0.233194000319407346.2佛珠（个）0.045159700015970718.65吊钟（个）0.1753194000319405589.5WS-140拉片（个）0.351590000159005565ws-14塑料扣（套）0.133541000354104603.3WS-
MAINLBL-F12（枚）0.2464001020244.853801291.2WS-
MAINLBL-F12（枚）0.2467002280547.244201060.8尺码洗标（枚）0.1464001020142.85380753.2尺码洗标（枚）0.1467002280319.24420618.8WM主标（枚）0.249002972594.41928385.6WM洗唛（枚）0.1446642466345.242198307.72ws-206（枚）0.1852060002060381.1ws-206（枚）0.21594000159403188ws-05织带（米）0.354000054001620弹力绳（米）0.449132200003220014461.02胶带（方）2530003007500合计235750.2303021.5备注：1.网眼布按米计价，按公斤称重，1kg=9.85m，所以单价3.8／M＊9.85m／kg=￥37.43／kg2.魔术贴按码计价，按卷发货：1.3cm宽的魔术贴1卷=55码，2.0cm宽的魔术贴1卷=27.5码