四川省双流县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）双流刑初字第5号
公诉机关四川省双流县人民检察院。
被告人薛家均，男，1975年3月5日出生，汉族，初中文化，农民，住四川省遂宁市安居区。2014年6月24日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被双流县公安局决定取保候审，同年9月10日由双流县人民检察院决定逮捕，次日被双流县公安局执行逮捕。现羁押于双流县看守所。
辩护人胡国银，四川元绪律师事务所律师。
被告人张某，男，1989年7月17日出生，汉族，初中文化，农民，住四川省遂宁市安居区。2014年5月27日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被双流县公安局刑事拘留，同年6月25日被双流县公安局决定取保候审。现未羁押。
四川省双流县人民检察院以双检公诉刑诉（2014）765号起诉书指控被告人薛家均、张某犯非法经营罪，于2014年12月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省双流县人民检察院指派代理检察员李一出庭支持公诉，被告人薛家均及其辩护人胡国银、被告人张某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
四川省双流县人民检察院指控：2014年4月起，被告人薛家均从他人处购得假冒伪劣烟草制品，利用其租用的双流县西航港成白路71号10栋20号库房及成白路社区一组106号金源冻库一出租房作为仓库进行储存，并由自己负责销售，由被告人张某协助搬货。2014年5月27日，成都市武侯区烟草专卖局会同双流县烟草专卖局对该两处仓库进行检查时，现场查获天下秀（金）等24个品种共计6429条烟草制品。经四川省烟草质量监督监测站鉴定，以上查获的烟草制品均系假冒伪劣烟草制品。该批查获的烟草制品合计价值人民币909057元。
针对以上指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、勘验、检查、辨认笔录等证据以支持其控诉。公诉机关认为，被告人薛家均、张某销售伪劣烟草制品，严重扰乱市场秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，提请法院依法判处。
被告人薛家均对公诉机关的起诉指控无异议并自愿认罪。其辩护人提出，应对被告人薛家均以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚，且被告人薛家均系初犯、有自首情节、系犯罪未遂，请求对其减轻处罚并适用缓刑。
被告人张某对公诉机关的起诉指控无异议并自愿认罪。
经审理查明：2014年4月起，被告人薛家均从他人处购得假冒伪劣烟草制品，利用其租用的双流县西航港成白路71号10栋20号库房及成白路社区一组106号金源冻库一出租房作为仓库对假冒伪劣烟草制品进行储存，并由自己负责销售，由被告人张某协助搬货。2014年5月27日，成都市武侯区烟草专卖局会同双流县烟草专卖局对该两处仓库进行检查时，现场查获天下秀（金）等品牌的烟草制品共计6429条。经鉴定，以上查获的烟草制品均系假冒伪劣烟草制品，价值人民币809578元。2014年6月24日，被告人薛家均主动到双流县公安局经侦大队投案。
上述事实，有公安机关出具的受案登记表、立案决定书、到案经过、被告人薛家均、张某的供述、证人宋某某、成某某的证言、证人对被告人薛家均的辨认笔录及照片、租赁合同、成都市武侯区烟草专卖局出具的情况说明、双流县烟草专卖局出具的涉案物品清单、立案报告书、检查（勘验）笔录及照片、物品核价表、四川省烟草质量监督检测站出具的对涉案卷烟的鉴别检验报告、四川省烟草专卖局出具的价格证明、二被告人的常住人口信息表等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人薛家均、张某违反国家烟草专卖行政法规，向他人销售伪劣烟草制品，二被告人的行为已构成销售伪劣产品罪，且系共同犯罪，依法应追究二被告人的刑事责任。公诉机关指控二被告人的行为构成非法经营罪，本院认为，依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中“第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚”的规定，二被告人的行为应以销售伪劣产品罪定罪处罚。因本案查获的伪劣烟草制品尚未销售，依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中“第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的3倍以上的，……以生产、销售伪劣产品（未遂）定罪处罚”的规定，二被告人系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。在共同犯罪中，被告人薛家均起主要作用，系主犯；被告人张某起辅助作用，系从犯，本院依法予以减轻处罚。被告人薛家均在案发后主动到公安机关投案并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。对被告人薛家均的辩护人提出对被告人薛家均应以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚的辩护意见，本院不予采纳。对被告人薛家均的辩护人提出被告人薛家均系初犯、有自首情节、系犯罪未遂的辩护意见，本院在量刑时酌情予以考虑。鉴于被告人张某系初犯、能如实供述其罪行，本院在量刑时酌情予以从轻处罚。据此，根据被告人薛家均、张某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人薛家均犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月11日起至2019年9月10日止。罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳，逾期则强制缴纳。）
二、被告人张某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、对查扣在案的假冒伪劣烟草制品，依法予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 韩莉萍
人民陪审员 彭泽贵
人民陪审员 文小芹
二〇一五年二月二十七日
书 记 员 张 超
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。