福建省顺昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）顺民初字第1502号
原告郑齐平，男，1958年6月1日出生，汉族，农民。
委托代理人吴宪夫，男，顺昌县“148”法律服务所法律工作者。
被告福建省顺昌县烟草专卖局。
法定代表人张勇，局长。
委托代理人胡志辉，福建武夷律师事务所律师。
委托代理人吴琳，福建武夷律师事务所律师。
原告郑齐平与被告福建省顺昌县烟草专卖局提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月29日立案受理，依法由代理审判员叶文斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑齐平诉称，2014年6月11日，顺昌县烟草专卖局要翻修公司四楼健身房，雇本人将健房的塑胶地面切割清除（由公司办公室主任刘福兴指示）。地面是经过塑化的，非常坚硬，在切割地面的过程中，我的手受伤严重，鲜血直流，我忍着痛到医院治疗，经医生诊断：1、左手拇指、右手拇指、食指切割伤；2、右手食指不全离断伤；3、右手食指近节指骨开放性骨折；4、右手食指屈肌腱离断伴缺失；5、左手拇指近指节开放性骨折；6、左手拇指伸肌腱断伤。因伤性较重，本人当天即住院治疗。经过两次手术，本人于2014年7月21日出院（住院40天），现在左手拇指和右手食指还不能正常活动。本人已花费14196.96元（顺昌县烟草专卖局已先行支付1500元医疗费）。2014年10月23日，经过福建武夷司法鉴定所鉴定，本人伤情评定为九级伤残。原告要求被告赔偿医疗费14196.96元、误工费4745元、营养费1000元、护理费3200元、后续治疗费2839元、住院伙食补助费600元、鉴定费800元、残疾赔偿金112220元、被抚养人生活费74372元、精神抚慰金15000元，计228972.96元；被告承担本案诉讼费用。
被告顺昌县烟草专卖局辩称，原告所述与事实不符。2014年6月初，被告因健身房塑胶地面老化等原因，决定重新定制健身房塑胶运动地面，我局健身房兼职管理员黄炳金便将此信息告诉经常承接顺昌教育系统基建工程的彭姓承包人。因彭知道会作制作塑胶运动地面的人，便同黄炳金说会叫人同答辩人联系，之后我们同厦门艾力特运动地胶公司闽北经办人李某取得联系。2014年6月10日下午，李某带原告到答辩人健身房查看现场情况估算价款，但由于原告没带齐工具，李某也不好估算铲除旧塑胶地板的价款，便嘱原告次日再来实地试一试铲除的难易程度等，以便估价。次日上午，原告自行到答辩人健身房测试，随即发生事故。事故发生后，我局第一时间将原告送往县医院治疗，同时将原告受伤的情况电话通知李某，李某当即从外地赶回顺昌，李某在电话中还表示同答辩人协商处理此事。原告系受雇于李某，答辩人与原告之间既不存在承揽关系也不存在雇佣关系。被告请求驳回原告诉求。
经审理查明，2014年6月初，被告因健身房塑胶地面老化等原因，决定重新定制健身房塑胶运动地面。被告通过经常承接顺昌教育系统基建工程的彭姓承包人联系证人李某。李某系厦门艾力特运动地胶公司闽北经办人，从事销售塑胶运动地面的职业。李某在看完被告的健身房塑胶地面后表示无力承接清理原有地面的工作，经被告要求，推荐原告。2014年6月10日上午11时左右，原告接到证人李某电话赶到被告处。双方约定，原告下午带工具来试，试试能否用原告工具工作。原告下午带了圆形锯片的工具，试了一下，无法切割。双方约定，由原告于次日使用带有齿轮的锯片进行试割，同时还约定了报酬。原告于次日带工具试割时，工具碰到塑胶地面（有弹性）弹起，将原告手割伤，造成手指切割伤。被告当场将原告送至县医院，先行支付1500元。原告花费的医疗费总额为14196.96元。原告住院至2014年7月21日，请朋友张凤珠代为照顾并支付护理费3200元。顺昌县医院于2014年7月23日出具疾病证明，诊断原告伤情为：1、左手拇指、右手拇指、食指切割伤；2、右手食指不全离断伤；3、右手食指近节指骨开放性骨折；4、右手食指屈肌腱离断伴缺失；5、左手拇指近指节开放性骨折；6、左手拇指伸肌腱断伤。同时建议休息治疗贰月。2014年10月23日，福建武夷司法鉴定所评定原告伤残等级为九级，并收取800元鉴定费。经本院调解，双方未能达成一致。
经庭审询问，原告解释其主张后续治疗费的理由为“我问了医生，医生说这个也不好讲。这个我们是参照医药费发票上的20%计算。”
另查，原告陈述其住在顺昌县双溪和勤华阳小区，自结婚时起以做小工，倒水泥为生。自2000年起在顺昌气象局零星务工。
《福建省2013年度道路交通事故损害赔偿标准》中建筑业的平均工资为42705元／年，折合117元／日，城镇居民人均可支配收入为28055元／年。
上述事实，有原告提供的疾病证明书、病历，出入院记录，医嘱单、医疗费发票、手伤照片、鉴定报告、鉴定收费发票、护理费收据、证人证言、顺昌气象局的证明，被告提供的书证及双方的庭审陈述等证据证实。
本院认为，被告叫原告来切割健身房塑胶运动地面，双方约定报酬，双方的约定符合承揽合同的特征，构成承揽合同民事关系。原告认为原、被告形成雇佣合同关系，但缺乏证据证实，对原告的该项意见，本院不予采纳。原告多年从事该工作，在操作过程中未尽相关谨慎注意义务，且不具有操作资质，自身存在重大过错。被告在与原告洽谈切割塑胶运动地面的过程中，未对原告是否具备相关资格及从业经历进行必要了解，即允许原告切割地面，其行为存在选任过失，对造成的损害结果存在过失，本院确定被告对原告的损失承担30%的责任。对被告抗辩的“切割健身房塑胶运动地面工程系证人李某承揽，原告系证人李某所雇佣”的意见，因被告提供的证言及其工作人员与证人李某的通话录音仅证明李某“叫”原告来烟草做事，未能体现原告与李某或被告协商切割地面的内容，不足以证明切割健身房塑胶运动地面的工程系李某承揽，李某雇佣原告的事实。故对其抗辩意见，本院不予采信。原告主张的各项合理损失为：1、医疗费14196.96元，该费用有原告提供的医疗费发票证明且被告不持异议，本院予以采信。2、误工费4745（42705÷12÷30×40天）元。原告系自由职业者，平时主要从事建筑业及装修，其要求以建筑业的年平均收入42705元计算误工损失，不违反法律规定，可以准许。被告对40天的住院天数不持异议，故误工费为117元／日×40天=4680元。3、营养费1000元，原告伤残达九级且该费用较合理，本院予以支持。4、护理费3200元（80元／天×40天），原告系双手受伤，在住院期间客观上无法自理。且该费用已支付给案外人张凤珠并较为合理，本院予以支持。5、后续治疗费2839元，原告自述“我问了医生，医生说这个也不好讲。这个我们是参照医药费发票上的20%计算。”原告的该计算方式没有依据，该费用可以待实际发生后另行起诉。对原告的该项诉求，本院不予支持。6、住院伙食补助费600元（15元×40天），符合福建省工作人员的出差补助标准，本院予以支持。7、鉴定费800元，有原告提供的鉴定发票证实，本院予以采信。8、残疾赔偿金112220元（28055元×4），原告主张该费用不违反法律规定，本院予以支持。9、被抚养人生活费74372元。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。原告主张该费用系扶养其妻子所发生，因其妻王水花于1963年9月出生，现年约52岁，尚有劳动能力，原告也未提供其妻丧失劳动能力的证据。对原告的该项诉求，本院不予支持。10、精神抚慰金15000元，考虑到原告的伤情及双方的过错，本院酌定7000元。综上，原告可获得的赔偿金额为：（医疗费14196.96元＋误工费4680元＋营养费1000元＋护理费3200元＋住院伙食补助费600元＋鉴定费800元＋残疾赔偿金112220元）×30%＋精神抚慰金7000元=48009元。扣除被告已支付的1500元，被告还应支付46509元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告福建省顺昌县烟草专卖局应于本判决生效后10日内赔偿原告郑齐平各项人身损害赔偿款46509元。
二、驳回原告郑齐平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4735元，适用简易程序审理减半收取2368元，由被告负担481元，原告负担1887元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
代理审判员 叶文斌
二〇一四年一月八日
书 记 员 李林炬
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。