江西省上栗县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）栗民福初字第328号
原告周某某，男，汉族，上栗县人。
委托代理人叶和南，男，系原告周某某所在的上栗县鸡冠山乡某某村村民委会推荐的公民。
被告张某，男，汉族，上栗县人。
委托代理人张某甲，男，汉族，上栗县人，系被告张某之父。
委托代理人杨建斌，江西省上栗县148法律服务所法律工作者。
被告颜某某，男，汉族，湖南省茶陵县人。
被告罗某某，男，汉族，湖南省茶陵县人。
被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司，住所地：湖南省株洲市天元区。
负责人罗喜林，该公司总经理。
委托代理人宁国云，江西甘雨律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司，住所地：四川省成都市武侯区。
负责人何跃，该公司经理。
委托代理人宁国云，江西甘雨律师事务所律师。
原告周某某与被告张某、颜某某、罗某某、中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司（以下简称平安财保株洲支公司）、中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司（以下简称平安财保蜀都支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月19日受理后，依法组成合议庭，由审判员钟德泉担任审判长，审判员张毅负责主审，人民陪审员李景萍参加评议，代书记员李星担任法庭记录，于2015年4月28日公开开庭进行了审理。原告周某某及其委托代理人叶和南，被告张某的委托代理人张某甲、杨建斌，被告颜某某、罗某某及被告平安财保株洲支公司、平安财保蜀都支公司的委托代理人宁国云到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告周某某诉称，2014年7月4日，被告颜某某驾驶被告罗某某所有的湘B5SF**小车在湖南省攸县网岭镇荷叶村马头岭路段时，遇被告张某驾驶无号牌普通二轮摩托车搭乘原告周某某和黄啸相向驶来，湘B5SF**小车左前角与摩托车相撞，造成张某、周某某、黄啸受伤及两车受损的交通事故。攸县公安局交通警察大队作出株公交认字〖2014〗第00471号道路交通事故认定书，认定颜某某负主要责任，张某负次要责任，周某某、黄啸无责任。周某某共住院治疗100天，用去医药费56023.86元，后经司法鉴定，伤后全休6个月，后续治疗费8000元。肇事湘B5SF**小车在平安财保株洲支公司投保了交强险，在平安财保蜀都支公司投保了50万元第三者险，事故发生在保险期限内。现特向法院起诉，请求法院判令一、被告张某、颜某某、罗某某赔偿原告交通事故损失117771.86元，并承担本案诉讼费；二、被告平安财保株洲支公司、平安财保蜀都支公司在保险限额内承担理赔责任。
被告张某辩称，道路交通事故认定书不再是具体行政行为，而属于证据，当事人可将认定书作为主张的证据，但责任划分既不是民事侵权责任，也不是确定当事人承担民事侵权责任的当然依据和最终依据。虽交警认定我在事故中负有责任，但只是我未取得机动车驾驶证而负的责任，本次事故中，不是我违章所造成，其与原告的损害不存在任何因果关系，根据《道交法》和相关司法解释规定：在交通事故中，虽有违章，但在本事故中没有违章行为，可以不负赔偿责任。
被告平安财保株洲支公司辩称，对交警部门的责任划分无异议。湘B5SF**小车在我公司投了交强险，我公司已垫付医疗费10000元。我公司不承担本案鉴定费及诉讼费。营养费、财产损失未有证据证实，应不予支持。差旅费不属法律赔偿项目，误工天数应是受伤后180天，误工费、护理费标准过高。伙食补助费按当地标准计算。
被告平安财保蜀都支公司辩称，对交警部门的责任划分无异议。原告的损失应先由平安财保株洲支公司在交强险限额内赔付，不足部分按责任比例进行赔付，医药费应扣除医保外用药。
原告为支持自己的主张，向本院提交以下证据材料：
1、攸县公安局交通警察大队株公交认字〖2014〗第00471号道路交通事故认定书，拟证明该次交通事故经过及责任划分。
2、株洲市中医伤科医院住院病历、疾病诊断证明书、出院证明书、中医住院病案、费用结算清单及医疗费票据，拟证明原告住院治疗100天，花费医疗费56023.86元、医嘱饮食营养及术后1年内禁体力劳动及运动。
3、株洲市求真司法鉴定所（2014）鉴字第915号鉴定意见书及鉴定费票据，拟证明原告住院期间需陪护，伤后全休6个月，后续治疗费8000元及花费鉴定费700元。
4、交通费票据，拟证明原告因此次事故花费交通费用情况。
5、保单复印件二份，拟证明肇事的湘B5SF**小车的投保情况。
6、行驶证、驾驶证，拟证明本案肇事车辆的登记情况及肇事司机具有驾驶肇事车辆的资质。
被告颜某某在举证期限内向本院提供株洲市中医伤科医院住院病人预交款收据二份，拟证明被告颜某某向医院预交了原告医疗费11000元。
被告平安财保株洲支公司在举证期限内向本院提供交强险条款一份，拟证明条款约定及赔偿限额情况。
被告平安财保蜀都支公司在举证期限内向本院提供商业险条款一份，拟证明商业险合同约定的内容。
被告张某、罗某某未向本院提交证据。
经质证，五被告对证据2、3、5、6无异议；原告周某某、被告张某、罗某某、平安财保株洲支公司、平安财保蜀都支公司对被告颜某某提交的株洲市中医伤科医院住院病人预交款收据二份无异议；被告平安财保株洲支公司、平安财保蜀都支公司依次向本院提交的交强险条款、商业险条款，对方当事人均无异议。本院对上述双方无异议的证据予以认定；被告张某对证据1有异议，其余被告对该证据无异议，被告张某对该证据没未提供反驳证据予以证实，根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十条的规定，本院对该证据予以认定；被告平安财保株洲支公司、平安财保蜀都支公司请求本院对原告提供的4号证据酌情认定，其他被告对该证据无异议。本院经审查，酌情认定原告交通费为900元。
综合证据分析及庭审情况，查明本案如次事实：
2014年7月4日晚上，被告颜某某驾驶湘B5SF**小型轿车搭乘被告罗某某从湖南省茶陵出发，沿国道106由南向北驶往长沙，22时05分，该车（行驶速度为68.51km／h，施工路段限速40km／h）行驶至湖南省攸县网岭镇荷叶村马头岭路段超越前方同向货车时，遇被告张某驾驶无号牌普通二轮摩托车搭乘周某某和黄啸相向驶来，湘B5SF**小型轿车左前角与摩托车相撞，造成张某、周某某、黄啸受伤及两车受损的交通事故。事故生后，湖南省攸县公安局交通警察大队作出了株公交认字〖2014〗第00471号道路交通事故认定书，认定颜某某违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一款第二项“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。有下列情形之一的，不得超车：（二）与对面来车有会车可能的。”和《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款“机动车上道路行驶，不得超过限速标志标明的最高时速。在没有限速标志的路段，应当保持安全车速。”之规定，承担事故主要责任。张某违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。”和《中华人民共和国道路交通安全法》第四十九条“机动车不得超过核定的人数。”之规定，承担事故次要责任。周某某、黄啸均不承担责任。原告周某某受伤后被送往医院住院治疗100天，用去医药费56023.86元，其中被告颜某某支付11000元，被告平安财保株洲支公司垫付10000元；花费交通费900元，出院医嘱：1、避风寒、慎起居、适劳逸、调情志、饮食营养。……3、交待患者术后1年禁体力劳动及运动（周某某共被做二次手术，最后一次手术的时间为2014年7月16日，即周某某的误工天数为377天）。在庭审过程中被告颜某某与被告平安财保蜀都支公司协商确定原告周某某的医疗费（包括后续治疗费）扣除10000元医疗费的70%部分按15%即4832.51元为医保外费用，该4832.51元被告颜某某表示自愿承担。后经司法鉴定，周某某左股骨干粉碎性骨折；左足跟部皮肤挫裂伤；多处皮肤擦伤；左足第1跖骨骨折；鼻骨骨折；住院期间陪护1人；伤后全休陆个月；后续治疗费约8000元；用去鉴定费700元。
另查明，原告周某某的户口户别为农业家庭户口。本案肇事车辆湘B5SF**小型轿车的所有权人为被告人罗某某。该车在被告平安财保株洲支公司投保了交强险，限额122，000元，在被告平安财保蜀都支公司投保了第三者责任保险，限额为500000元，并购买了不计免赔率特约险，此次交通事故发生在保险期限内。
本院认为：一、关于本案责任划分问题
公民的生命健康权受法律保护。2014年7月4日22时05分，被告颜某某驾驶湘B5SF**小型轿车超越前方同向货车时，遇被告张某驾驶无号牌普通二轮摩托车搭乘周某某和黄啸相向驶来，湘B5SF**小型轿车左前角与摩托车相撞，造成张某、周某某、黄啸受伤及两车受损的交通事故。交警部门认定颜某某承担事故主要责任；张某承担事故次要责任；周某某、黄啸均不承担责任。该认定系交警部门依职权作出，程序合法，定性准确，责任划分恰当，本院依法予以采信。被告颜某某、张某是本案的直接侵权人，应对原告周某某交强险限额外的损失分别承担70%、30%的赔偿责任；原告周某某未提供证据证实被告人罗某某对本案损害的发生有过错，故作为本案肇事湘B5SF**小型轿车所有人的被告人罗某某不承担本案的民事赔偿责任；因本案肇事湘B5SF**小型轿车分别在被告平安财保株洲支公司、平安财保蜀都支公司投保了交强险、第三者责任险，故被告平安财保株洲支公司、平安财保蜀都支公司分别应在交强险、第三者责任险的限额范围内赔偿原告周某某的合理损失。
二、本案争议的焦点即原告主张的各个赔偿项目、数额及标准是否能依法予以支持
原告周某某花去医疗费56023.86元、鉴定费700元，该两项费用系实际发生，本院予以认定，原告周某某的后续治疗费8000元，系鉴定结论确定必然发生的费用，本院亦予以认定。在庭审过程中被告颜某某与被告平安财保蜀都支公司协商确定原告周某某的医疗费（包括后续治疗费）扣除10000元医疗费的70%部分按15%即4832.51元为医保外费用。该4832.51费用被告颜某某表示自愿承担。该意思表示符合法律规定，本院亦予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因原告周某某不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故本院确定其误工费以2013年度江西省在岗职工年平均工资43582元计算，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案虽然法医鉴定的意见为受伤后全休6个月，但是原告周某某接受治疗的医疗机构出具的证明证实患者术后1年禁体力劳动，且法医鉴定意见书未对医疗机构的该证明作说明，故计算的误工时间为377天，但原告周某某只主张280天，系处分其权利，本院予以准许，即认定误工时间为280天；本院确定护理费按照2013年度江西省居民服务业在岗职工年平均工资32051元计算；交通费属于必然发生的损失，本院酌定交通费损失为427元；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即每天30元计算；营养费根据医嘱确定以每天10元的标准计算；原告周某某要求被告赔偿手机、衣服损失1000元，因未能提供有效证据，应承担举证不能的法律后果，故该请求应予驳回。综上，原告周某某因此次交通事故造成的各项损失为医疗费56023.86元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费3000元（100天×30元／天）、营养费1000元（100天×10元／天）、误工费33433元（43582元／年÷365天×280天）、护理费8781元（32051元／年÷365天×100天×1人）、交通费900元、鉴定费700元，以上共计111837.86元。由被告平安财保株洲支公司在交强险范围内支付医药费10000元、护理费8781元、交通费900元、误工费33433元，共计53114元，扣除已预付的10000元医疗费，实际应付43114元；由被告平安财保蜀都支公司在第三者责任险范围内支付37234元［（111837.86元-53114元-4832.51元-700元）×70%］；由被告张某赔付12785元［（111837.86元-53114元）×30%-4832.51元］；由被告颜某某赔付8704.86元（111837.86元-53114元-37234元-12785元），品除被告颜某某已赔付的11000元及冲减其应承担的诉讼费2100元诉讼费，原告周某某应从保险公司的赔偿款中退还被告颜某某195.14元人民币。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第十三条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、原告周某某因此次交通事故造成的医疗费56023.86元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费3000元、营养费1000元、误工费33433元、护理费8781元、交通费900元、鉴定费700元，以上共计111837.86元，由被告中国平安财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险范围内赔偿原告周某某53114元（扣除已预付的10000元医疗费，实际应付43114元）；由被告中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司在第三者责任险范围内支付37234元；由被告张某赔付12785元；由被告颜某某赔付8704.86元，品除被告颜某某已赔付的11000元及冲减其应承担的诉讼费2100元诉讼费，原告周某某应从保险公司的赔偿款中退还被告颜某某3457.14元人民币。
二、罗某某不承担本案民事赔偿责任。
三、驳回原告周某某的其他诉讼请求。
上述赔偿款项，于本判决生效之日起三日内支付至上栗县人民法院标的款专户（户名：上栗县人民法院标的款专户，账号：121068400000000xxx，开户行：萍乡市农村信用合作联社上栗信用社）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3000元，由被告张某承担900元，被告颜某某承担2100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。自判决生效之日，权利人可以向一审人民法院申请执行，申请执行的期限为两年。
审 判 长 钟德泉
审 判 员 张 毅
人民陪审员 李景萍
二〇一五年六月三日
代书 记员 李 星