湖南省涟源市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）涟刑初字第426号
公诉机关湖南省涟源市人民检察院。
被告人刘某甲，无业。因涉嫌开设赌场罪，2013年3月30日被湖南省涟源市公安局取保候审，同年9月2日经湖南省涟源市人民检察院决定取保候审，同日由湖南省涟源市公安局执行。因传唤不到案，2014年1月6日经湖南省涟源市人民检察院决定逮捕，同年10月28日由湖南省涟源市公安局执行。现羁押于湖南省娄底市看守所。
湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉（2014）390号起诉书指控被告人刘某甲犯开设赌场罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2015年1月16日公开开庭审理了本案。湖南省涟源市人民检察院指派检察员邓京军出庭支持公诉，被告人刘某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省涟源市人民检察院指控，2012年11月28日至2013年3月17日期间，被告人刘某甲与梁某丙（已判刑）、谭某丙（另案处理）共同商量后，在涟源市蓝田办事处新建街梁某丙家三楼开设麻将馆，以打“转转麻将”和“红胡”的方式进行聚众赌博，由梁某丙提供场所、工具，谭某丙负责打牌，刘某甲负责“抽水”、管钱。赌场共计开设约40场次，共抽头渔利63000余元，刘某甲等三人各分得20000余元。
2013年3月17日，被告人刘某甲在其麻将馆打牌时被涟源市公安局巡逻警察大队民警抓获。同年10月14日，刘某甲协助涟源市公安局民警抓获涉嫌寻衅滋事罪的犯罪嫌疑人谭某某。后因传唤不到案，刘某甲被涟源市人民检察院决定逮捕。2014年10月28日，被告人刘某甲准备到涟源市公安局投案时，在涟源市新建街丁字路口其家门口附近被娄底市公安局民警抓获。
2014年11月28日，被告人刘某甲向涟源市公安局退赃20000元。
公诉机关当庭宣读和出示了证人王某、柳某、刘某乙、戴某、付某、谭某甲、黄某、梁某甲、谭某乙、蒋某、周某、梁某乙、康某、殷某、谭某丙等人的证言，户籍资料、刑事判决书、刑事裁定书、抓获经过等书证，共同作案人梁某丙、谭某丙的供述及被告人刘某甲的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘某甲与他人共同开设赌场，从中抽头渔利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人刘某甲犯开设赌场罪的罪名成立，对被告人刘某甲应当以开设赌场罪定罪处罚。在共同开设赌场犯罪中，被告人刘某甲的行为积极主动，起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘某甲正在投案途中，被公安机关捕获，应当视为自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。被告人刘某甲到案后，提供线索并协助公安机关抓获涉嫌寻衅滋事罪的犯罪嫌疑人谭某某，有立功情节，依法可以从轻处罚。被告人刘某甲积极退赃，可视为其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据被告人刘某甲的犯罪情节、悔罪表现以及被告人刘某甲居住所在社区矫正机构的调查评估，对被告人刘某甲判处有期徒刑且适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区也没有重大不良影响，可以对被告人刘某甲宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第五十二条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算；罚金从判决发生法律效力第二日起三个月内缴清。）
二、追缴被告人刘某甲违法所得人民币二万元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 谭 瑟
人民陪审员 康会议
人民陪审员 黄文选
二〇一五年一月十六日
书 记 员 李 玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。