安徽省蚌埠市禹会区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）禹刑初字第00119号
公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。
被告人谢某，男，1971年8月10日出生于本市，汉族，初中文化，无业。被告人谢某曾因犯聚众斗殴罪于2004年被安徽省明光市人民法院判处有期徒刑六年，2008年11月减刑刑满释放。被告人谢某因涉嫌诈骗罪，于2014年1月25日被临时羁押于深圳市罗湖区看守所，同年2月12日被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，2014年2月18日被蚌埠市公安局禹会分局监视居住。
辩护人唐启光，安徽华扬律师事务所律师。
蚌埠市禹会区人民检察院以蚌禹检刑诉（2014）88号起诉书指控被告人谢某犯诈骗罪，于2014年5月21日以简易程序向本院提起公诉。本院同日立案后，于同年6月4日依法转为普通程序，并于2014年6月18日组成合议庭公开开庭进行了审理。蚌埠市禹会区人民检察院指派检察员王娟出庭支持公诉，被告人谢某及其辩护人唐启光到庭参加诉讼。现已审理终结。
蚌埠市禹会区人民检察院指控：2012年11月期间，被告人谢某以不需要参加考试可以办理到机动车驾驶证为名骗取被害人成某现金，后又以需要找人花钱为名多次找成某要钱，共计骗取成某现金9650元。
公诉机关为支持上述指控，当庭讯问了被告人，向法庭出示了收据、归案经过、羁押证明、户籍证明、刑事判决书及释放证明、谅解书及收条等书证；证人李某的证言；被害人成某的陈述；被告人谢某的供述与辩解以及辨认笔录等证据。据此认为，谢某以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，诈骗他人财物，数额较大。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人谢某在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人谢某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪。其辩护人提出，第一，对于指控的罪名及事实无异议，被告人到案后如实做了供述，是坦白，应从轻处罚；第二，对于累犯的问题，因被告人谢某在本案审理之前已经积极退出了赃款，取得了被害人的谅解，诈骗数额亦不高，本案可以不再判处有期徒刑以上的刑罚，故被告人谢某不构成累犯。综上，请求法庭考虑本案的综合情况，对被告人判处拘役并处以缓刑。
经审理查明：2012年11月期间，被害人成某需要办理机动车驾驶证，遂找到其朋友李某，李某又找到了被告人谢某，谢某称可以不参加考试办到机动车驾驶证。嗣后，被告人谢某以报名学车的名义骗取被害人成某现金3050元，并于2012年11月11日向被害人出具了收据。2012年11月17日，被告人又以快办驾驶证需要找人花钱为名多次找成某要6600元，共计骗取成某现金9650元。
另查明，被告人谢某骗取被害人钱物后遂不再与被害人联系，并前往广东省深圳市，被害人发觉受骗亦向公安机关报案。2014年1月25日，深圳市公安机关将被告人谢某抓获，并临时羁押在深圳市罗湖区看守所。2014年2月17日，被告人谢某的亲属向被害人退出了9650元赃款，被害人成某出具了收条，并对被告人谢某予以谅解。
再查明，被告人谢某因犯聚众斗殴罪，于2004年5月28日被明光市人民法院判处有期徒刑六年，2008年11月17日经减刑刑满释放。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证的下列证据予以证实：
1、收据，证实被告人谢某收取被害人成某现金三次共计9650元。
2、归案经过，证实被告人谢某于2014年1月25日在深圳市被抓获。
3、临时羁押证明，证实被告人谢某于2014年1月25日至2月11日被羁押于深圳罗湖区看守所。
4、明光市人民法院刑事判决书及离监犯综合信息表，证实被告人谢某曾于2004年5月因犯聚众斗殴罪被明光市人民法院判处有期徒刑六年，2008年11月17日被释放。
5、户籍证明，证实被告人谢某具有刑事责任年龄。
6、谅解书及收条，证实被告人谢某母亲已经帮助其将赃款退还被害人，并得到被害人谅解。
7、辨认笔录，证实经被害人和证人辨认，被告人谢某系诈骗成某的人。
8、证人李某证言，证实其和谢某是朋友关系。2012年11月，成某想办驾驶证，其帮他联系了谢某，见面后谢某带成某去照相，成某讲给了谢某3000元钱。过后没几天，成某打电话讲谢某能找人办快，要9000元钱。后其和成某、谢某在张公山天吃饭谈办驾驶证的事，其问谢某能不能把证办下来，谢某讲能办下来。后成某找不到谢某，对其说办证给了谢某9000多元，还有谢某借成某的钱，加一起有一万多。
9、被害人成某陈述，证实其想办驾驶证，朋友亮亮讲他朋友谢某在车管所边上办了个店，能帮人办驾驶证、车辆手续。2012年11月11日，其在张公山照过相和亮亮一起和他见了面，在照相馆给了谢某3050元，谢某打了一张收据。11月12日谢某送了本驾驶员考试用书，还讲在驾校提前安排考试，叫给他2300元，其也给了。过了两三天，谢某打电话说要走正规手续要几个月时间，要是想办快他可以找人办，也不要考试，但要7000元，后来和谢某约在一千零一夜门口给了他1700元。11月17日中午，其和亮亮一起在张公山天河湖活鱼馆请谢某吃饭，谢某讲7000元要两三个月才行，要想再快点，需要再给2600元，一个月时间就能拿到驾驶证。吃饭后其给了谢某2600元，谢某给其打了两张收据，一张4000元，一张2600元。给过钱后其催谢某办证，他一直讲12月底能拿到，后来到12月27号再打谢某的电话就打不通了，亮亮也找不到他，其怀疑被骗，遂向公安机关报案。
10、被告人谢某的供述与辩解，证实2012年9月其在蚌埠市新车管所边上开了一个仁和车辆服务公司，办理二手车业务。2012年11月，朋友李某讲他的朋友要办驾驶证，因成某讲不想参加学习和考试，问能不能办，其讲试试看，当时带成去照相，在照相馆门口成某给了3050元，其给他打了收据。收钱后没到驾校去报名，也没把钱交到驾校。后成某想办快点，其就多次找他要钱，最后一共收了他9650元。2012年12月，其知道成某的驾驶证办不下来，当时店也干的不好，关门的时候手里也没钱，遂不想和他联系，钱也不还给他。2013年7月份离开蚌埠，10月份到的深圳。
本院认为：被告人谢某以非法占有为目的，虚构事实，谎称可以不经考试能够取得机动车驾驶证，骗取了被害人的信任，诈骗他人财物共计9650元，数额较大，其行为已经构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人谢某在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，并不能适用缓刑。被告人谢某到案后如实供述了自己的罪行，可依法从轻处罚。被告人谢某案发后其亲属代其退出了全部赃款，并取得了被害人的谅解，可酌情予以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人谢某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先前羁押的期间，即自2014年6月27日起至2014年12月1日止。罚金应于本判决生效后十日内一次性向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 岳 峰
审 判 员 王瑞青
人民陪审员 张炳林
二〇一四年六月二十七日
书 记 员 荆秋生
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。