广东省廉江市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）湛廉法刑初字第74号
公诉机关广东省廉江市人民检察院。
附带民事诉讼原告人莫某甲，男，1991年12月28日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
委托代理人钟某丙，男，1972年7月3日出生，汉族，广东省廉江市人，湛江市幼儿师范学校教师，住该校宿舍。
被告人潘伟杰（附带民事诉讼被告人），绰号“老虎仔”，男，1993年11月3日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地廉江市，捕前住廉江市。因犯盗窃罪于2010年9月18日被广东省遂溪县人民法院判处有期徒刑一年，2011年6月刑满释放，现因涉嫌犯故意伤害罪于2014年11月3日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
辩护人刘付荣标，广东旗胜律师事务所律师。
廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉（2015）29号起诉书指控被告人潘伟杰犯故意伤害罪于2015年2月5日向本院提起公诉，诉讼期间，附带民事诉讼原告人莫某甲向本院提起附带民事诉讼，请求追究被告人刑事责任同时，判令被告人潘伟杰赔偿其医药费80581。71元、误工费2024。54元、护理费4800元、住院伙食费3000元、交通费2000元、营养费5000元，合计损失97406.25元，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年4月8日公开开庭合并进行了审理，廉江市人民检察院指派检察员杨春苗出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人莫某甲及其委托代理人钟某丙，被告人潘伟杰及其辩护人刘付荣标均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
经审理查明，2014年8月4日22时许，被告人潘伟杰与被害人何某乙、莫某甲等人在廉江市横山镇乐乐冰档处饮酒。期间，被告人潘伟杰与被害人何某乙相互讲气话而发生争执，后被告人潘伟杰用手掀翻面前的桌子，并持砖块打伤被害人何某乙的背部。被害人莫某甲见状，准备上前劝阻，被被告人潘伟杰持水烟筒打中头部，致被害人莫某甲受伤倒地，后被告人潘伟杰逃离现场。经鉴定，被害人何某乙的损伤程度为轻伤二级；被害人莫某甲的损伤程度为重伤二级。
另查明，被害人莫某甲受伤后，先后在廉江市晨光医院和湛江市中心人民医院住院治疗30天，出院后在广东医学院附属医院门诊治疗，共用去医疗费80581.71元。被害人莫某甲是农业家庭户口。本案审理期间，被告人家人将10000元交至本院指定帐户（赔偿给被害人莫某甲7000元，赔偿给何某乙3000元），待判决生效后转交给本案两名被害人。
以上事实，被告人潘伟杰在开庭审理过程中也无异议，其辩护人辩称：是被害人何某乙言语挑衅被告人，主动挑起事端，对本案的发生有严重过错。且被告人在庭审中认罪态度好，有悔罪表现，依法对其可以从轻处罚，建议法庭对被告人在有期徒刑三年至四年的幅度内量刑。以上事实，并有被害人何某乙、莫某甲的陈述，证人莫某丁、莫某戊、莫某庚、莫某辛、戚某壬、李某癸的证言，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘查笔录、现场图及现场照片，被告人对现场的相片指认，被告人户籍资料及到案经过，被害人身份资料，疾病诊断证明书，住院病历及出院记录，住院费用明细清单及医疗发票等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人潘伟杰故意伤害他人致一人重伤，一人轻伤，其行为已构成了故意伤害罪，廉江市人民检察院指控被告人潘伟杰犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。被告人潘伟杰除承担刑事责任外，还应对被害人莫某甲因伤所造成的经济损失承担民事赔偿责任。被害人莫某甲的损失有：1、医疗费80581.71元；2、误工费2024.54元（按2014年广东省农业人口标准24632元／÷365天×30天计）；3、住院伙食补助费3000元（100元／天×30天）；4、护理费2100元（原告人主张每天100元按2人标准计算护理费没有事实及法律依据，本院酌情按70元／天×30天计）5、交通费没有票据证明，酌情支持500元；6、营养费没有医嘱，但被害人伤情较重，身体康复需营养补充，本院酌情按30元／天计算，营养费为900元（30元／天×30天计）。以上合计89106.25元。扣除被告人家人代为赔偿给被害人莫某甲的7000元，被告人潘伟杰还应赔偿82106.25元给被害人莫某甲。鉴于被告人潘伟杰归案后认罪态度较好，且通过家人代为赔偿两名被害人部分经济损失，有一定悔罪表现，对其可以从轻处罚，被告人潘伟杰前科犯罪时未成年，公诉人指控被告人是累犯，应从重处罚的起诉意见与法律规定相违背，本院不予支持。公诉机关建议对被告人在有期徒刑五年至七年的幅度内量刑恰当，本院予以采纳。辩护人辩称被害人何某乙挑衅在先，对案件的发生有严重过错的辩护意见，只有被告人潘伟杰个人说法，并没有其它证据相印证，对该辩护意见，本院不予采纳。辩护人请求对被告人在量刑建议外从轻量刑的意见理由不足，本院也不予采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款，第十九条、第二十条第一款，第二十一条第一款，第二十二条，第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、并参照《广东省2014年度人身损害计算标准》之规定，判决如下：
一、被告人潘伟杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月3日起至2020年5月2日。）
二、限被告人潘伟杰在本判决书生效后的第二日起十日内赔偿经济损失82106.25元给附带民事诉讼原告人莫某甲。
（逾期履行，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈文佳
代理审判员 梁成虎
人民陪审员 黄晓云
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 庞宇清
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
《中华人民共和国侵权责任法》
第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。
因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。