贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安市民商终字第15号
上诉人（原审被告）厦门贝锐特照明科技有限公司。
法定代表人邹有良。
委托代理人易恒云，福建君州律师事务所律师。代理权限：特别授权。
委托代理人景孝杰，福建君州律师事务所实习律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）贵州好旺佳房地产开发有限公司。
法定代表人包世生，执行董事。
委托代理人金竹、郑玉清，该公司职工。代理权限：一般代理。
上诉人厦门贝锐特照明科技有限公司（以下简称贝锐特公司）因与被上诉人贵州好旺佳房地产开发有限公司（以下简称好旺佳公司）定作合同纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院（2013）西民初字第1017号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人的特别授权委托代理人易恒云、被上诉人的委托代理人郑玉清、金竹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
好旺佳公司向一审法院起诉称：2012年12月11日，我公司与被告签订《安顺国际佳缘夜景施工合同》，约定被告承包我公司国际佳缘项目夜景施工。合同签订后，我公司按合同约定支付被告工程款349414.00元，但被告施工的夜景工程效果和质量与合同约定的差距大，我公司要求被告多次整改，但被告只作了小的整改，达不到效果和要求，因此我公司于2013年4月15日解除合同。请求判决被告返还工程款349414.00元及违约金63600元（从2012年12月30日起至2013年4月15日止，每天按6000元计算），支付解除合同的违约金33万元，并承担本案诉讼费用。
贝锐特公司在法定期限内未提出答辩意见，亦没有出庭参加诉讼辨认核对原告所举证据的真实性。
一审查明：2012年12月6日原告与被告签订《安顺国际佳缘夜景施工合同》，合同约定乙方（被告）承包甲方（原告）安顺国际佳缘夜景安装工程即国际佳缘商业中心夜景工程，工程承包方式：包设计、包安装、包调试合格、包维修、包工期、包安全、包质量。工程质量要求：合格，符合现行国家、行业技术规范质量标准（各类技术规范、质量标准有冲突的，以最高或最严的规范、标准为准），乙方设计、安装应满足甲方的商业需求及设计效果（乙方应附效果图）。工程范围：具体按乙方设计并经确认后的效果图、施工图纸施工（LED显示屏屏幕净面积为48平方米）。合同工期：国际佳缘商业中心东、南立面及大润发入口于2012年12月24日前完工并通过验收，国际佳缘商业中心西、北立面于2012年12月30日前完工并通过验收，合同总价款为165万元，合同总价款包含完成夜景工程所需的材料、机械、人工、税费、保险、后期维护等一切费用。工程量少于清单所列数据，结算按照差异数量乘以报价清单中的单价（该单价乘优惠系数）扣减，达不到效果图及甲方要求而增加的数量不准调整。乙方货物到甲方指定地点后经清点后达到材料清单总数量的80％后，甲方在7个工作日内支付合格到合同总价款的50％，夜景安装工程全部完成亮灯并达到效果图要求的，在正常运行10天后，甲方在5个工作日内支付至合同总价款的95％，余款5％为质保金，二年质保期满无违约情形且经甲方委托的物业确认履行完质量保修责任的，甲方应于保修期满后30个工作日内付清，乙方在请款前五个工作日须提供相应金额的合法有效安顺当地建安发票。合同签订后二日内施工图、效果图须经甲方确认，材料进场时，乙方送样品至甲方封存，货到工地后甲方对货物进行清点，若有异议应于及时书面通知乙方，乙方在收到甲方书面异议后，应在两个工作日内负责处理，否则视为默认甲方提出的异议和处理意见，乙方提供的产品及产品的品牌、规格、数量、型号、技术参数、技术指标等须符合现行国家标准及甲方项目的设计要求及效果需求，施工安装完毕并经调试验收后，验收标准以效果图为准，达不到效果图要求的，乙方应返工至符合合同约定的要求，并承担相关费用。工程验收：施工完毕组织相关单位对工程外观、数量、表面状况、通电试验、工程隐蔽资料等进行验收，若有异议，应及时书面通知乙方，乙方在收到甲方异议后，应在三个工作日内负责处理完毕，否则，即视为默认甲方提出的异议和处理意见，合同约定的货物清点、调试、验收等，不能解除或减轻乙方提供合格材料及合同安装工程的责任，在使用期限内发现安装工程缺陷、质量问题的，乙方应承担责任和相关费用。违约责任：安装工程逾期交付使用的，每逾期一天，乙方向甲方支付违约金人民币6000元，乙方支付违约金后仍应履行交付安装工程的义务；安装工程逾期5天仍未交付使用，甲方有权解除合同，乙方应按合同总价的20％向甲方支付违约金，并赔偿甲方损失。乙方安装施工工程质量不合格的，应按甲方要求免费整改，并赔偿由此造成的直接和间接损失，造成逾期未交付使用的，应承担逾期未交使用的违约责任。如经两次整改，安装施工工程仍不符合本合同约定，甲方有权解除合同，并赔偿甲方损失。合同签订后，被告进行施工，被告已做的工程为“万绿城国际广场”发光字，但该发光字只是亮，字体颜色变换频繁凌乱，不符合效果图要求，显示屏的安装出现黑点，通过调试也达不到效果图的要求，安装的LED贴片硬灯条灯光暗，亮度不够，LED投光灯颜色灯光乱，LED投光灯颜色暗，LED广告灯箱专用洗墙灯灯光暗，均达不到效果图的要求，且灯未安装完，达不到验收条件。2013年1月3日原告向被告出具《工程联系单》，对被告施工的国际佳缘商业广场夜景工程提出问题，要求被告进行整改：1、LED贴片硬灯条—框选建筑轮廓灯光太暗，亮度不足，未达到效果图要求及合同约定的效果；2、LED投光灯—灯光颜色调的太乱，且已经过两次整改，均未达到效果图要求及合同约定的效果；3、LED投光灯（带遮光罩）—投光颜色太暗，未达到效果图要求及合同约定效果；4、冲孔发光字安装（含钢结构）--字体颜色变换频繁凌乱，根本看不出“万绿城国际广场”字样，严重不符合效果要求；5、LED广告灯箱专用洗墙灯—广告牌灯光太暗，未达到效果图要求及合同约定的设计效果。此外，贵公司施工进度较为缓慢，滞后于合同约定的工期，就上述问题，我公司特函告如下：贵公司应在收到本联系单之日起7天内对上述不能满足要求的问题产品应及时更换，施工达不到效果要求的工程进行整改，保质保量地完成夜景工程，并达到我方的商业设计效果要求，否则我公司将根据合同约定追究贵司的违约责任。该《工程联系单》经被告签收。2012年12月24日被告向原告出具825000元工程款的发票，2013年1月13日原告按合同约定按被告提供的货物及材料清单总数的80℅向被告支付工程款341414元，2013年1月24日原告又向被告出具《函告》：依据《安顺国际佳缘夜景施工合同》约定，国际佳缘商业中心夜景工程应于2012年12月30日完成并通过验收，但是贵司施工进度缓慢且夜景工程效果和质量均未达到合同要求，经我司多次通知贵司整改，直至2013年1月3日还再次通知整改，贵司仍未整改到位，夜景工程仍存在较多的问题未解决，仍未达到我司商业广场的商业设计要求及合同约定的效果图要求。因贵司的整改力度不够，夜景工程较效果图要求差距较大，严重影响了我司整个商业广场的夜景效果、商场形象和整个商业氛围。具体问题如下：1、LED贴片硬灯条—框选建筑轮廓灯光太暗，亮度不足，宽度不够，未达到效果图要求及合同约定的效果，汽灯具需要更换且安装位置还需作进一步调整。2、LED投光灯—灯光颜色调的太乱，且不美观，且经多次调整，均未达效果图要求及合同约定的效果，取消该灯的安装，该部分不予结算。3、LED（带遮光罩）投灯光—投光颜色太暗，且经多次调整，达到效果图要求及合同约定的效果，取消该灯的安装，该部分不予结算。4、LED冲孔发光字安装（含钢结构）—字体颜色变换效果不佳，同一颜色时差严重，且多次调整，严重不符和效果要求，取消该冲孔发光字安装，该部分不予结算。5、LED广告灯箱专用洗墙灯—广告牌灯光太暗，且经多次调整，未达到效果图要求及合同约定的设计效果，取消该灯的安装该部分不予结算。综上，我司特函告如下：贵司应在收到本函告之日起7天内对上述第1项问题进行整改，整改后须达到合同约定的设计要求、效果图要求，满足我商场良好商业形象氛围要求。否则，我司将有权解除合同，且依合同约定追究贵司的违约责任及承担因该工程延误等问题给我司所造成的损失。被告收到函告后于2013年2月6日前将其安装的万绿城国际广发光字拆除（场字未拆除），但被告拆除后就没有重新安装和整改。2013年4月15日被告收到原告通过邮政快递向被告送达的《解除合同通知函》，《解除合同通知函》明确：贵司与我司于2012年12月6日签订《安顺国家佳缘夜景施工合同》，依据该合同约定，国际佳缘商业中心夜景工程应于2012年12月30日完成并且通过验收，但贵司夜景工程效果和质量于合同约定的要求差距极大，且未能按约完工。为确保春节营造良好的夜景及宣传氛围，我司于2013年1月11日书面通知贵司整改，贵司承诺在7日内完成整改，但至今整改未到位。贵司所施工的夜景工程已严重影响了整个商业广场的夜景效果，致我司商业形象严重受损，双方所签合同目的已无法实现。我司多次函告贵司，要求贵司前来协商解决夜景工程相关事宜，但贵司至今仍置之不理，故我司函告如下：1、我司依法通知贵司解除《安顺国家佳缘夜景施工合同》，贵司在收到本函之日即解除，退回我公司付款。2、我司保留追究贵司严重违约及赔偿我司损失的权利。2013年5月2日原告通过贵州省安顺市黄果树公证处对被告做的工程进行现场公证，2013年5月7日原告电话通知被告，要求被告拆除显示屏，2013年5月9日被告派工人将显示屏拆除，显示屏至今放在工地上。2013年4月29日原告将该工程重新发包给厦门炜晶光电科技有限公司施工。
上述事实，有原告的陈述及原告提供的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、原告与被告于2012年12月6日签订的《安顺国际佳缘夜景施工合同》、被告出具的工程报价表、2013年1月3日原告送达给被告的工程联系单、2013年1月24日原告送达给被告的函告、2013年4月1日原告送达给被告的解除合同通知函、2013年1月13日中国银行网上银行电子回单、（2013）黔安市黄证民第749号、第865号、1069号公证书、照片、万绿城国际广场夜景亮化方案效果图在卷佐证，并经本院审查，足以认定。原告的证人马贵清证实被告安装的显示屏质量有问题，与事实相符，本院予以采信。2012年11月2日工商银行凭证、2012年11月15日的发票联、2012年10月30日付款申请单、电子转账凭证、工资金表、请款申请单，不能证明本案的事实，本院不予采信。
一审认为：原告与被告于2012年12月6日签订的《安顺国际佳缘夜景施工合同》，系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告已按合同约定按被告提供的货物及材料清单总数的80℅向被告支付工程款341414.00元，由于被告承包的工程未按期完工交付使用，且所做的工程与效果图差距较大，且被告在收到原告的整改函告后，将“万绿城国际广”六个发光字拆除，后对工程采取不管不问的态度，直到被告将显示屏拆除，其行为已构成违约。根据合同约定：被告安装的工程质量不合格，应按原告要求免费整改，并赔偿由此造成的直接和间接损失，造成逾期未交付使用的，应承担逾期未交使用的违约责任。如经两次整改，安装施工工程仍不符合本合同约定，原告有权解除合同，并赔偿原告损失。原告已于2013年4月15日函告被告解除合同。因被告对原告出具的函告置之不理，原告才通知被告并要求对其安装的显示屏拆除，后原告才将该工程另行发包给厦门炜晶光电科技有限公司施工。根据合同约定：安装工程逾期交付使用的，每逾期一天，乙方向甲方支付违约金人民币6000.00元，乙方支付违约金后仍应履行交付安装工程的义务，安装工程逾期5天仍未交付使用，甲方有权解除合同，乙方应按合同总价的20％向甲方支付违约金，并赔偿甲方损失。现原告要求被告返还工程款349414.00元的诉讼请求，本院予以支持。因被告拆除显示屏是按原告的要求拆除，且该工程的安装原告又重新发包给厦门炜晶光电科技有限公司施工，被告不可能向原告履行交付该工程的义务，故原告要求被告从2012年12月30日起至2013年4月15日止，每天按6000.00元计算违约金63600.00元的诉讼请求，本院不予支持，但要求被告按合同总价的20％向支付违约金计330000.00元（1650000.00元ⅹ20℅）的诉讼请求，本院予以支持。被告不到庭参加诉讼，自动放弃权利，不影响人民法院对案件的审理。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百一十一条、第二百八十一条的规定，判决如下：1、由被告厦门贝锐特照明科技有限公司在本判决生效后三十日内退还原告贵州好旺佳房地产开发有限公司工程款人民币341414.00元。2、由被告厦门贝锐特照明科技有限公司在本判决生效后三十日内支付原告贵州好旺佳房地产开发有限公司违约金人民币330000.00元。3、驳回原告贵州好旺佳房地产开发有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按照人民银行同期贷款利率的双倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11230.00元，邮寄送达费42元，共计11272.00元，由原告贵州好旺佳房地产开发有限公司负担964元，由被告厦门贝锐特照明科技有限公司负担10308.00元。
宣判后，贝锐特公司不服，向本院上诉称：1、被上诉人未按时支付工程进度款，影响施工，明显违约；2、上诉人所施工的夜景工程和质量完全符合合同约定，是因被上诉人故意拖延验收，且在双方未验收前擅自拆除显示屏。故一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求撤销一审判决，发回重审。
好旺佳公司答辩称：1、被答辩人已按合同约定对提供的货物及材料清单总数的80%支付对方工程款341414元，但上诉人所施工的工程不符合合同的约定及要求。2、拆除显示屏是在双方协商一致的情况下而拆除，有授权委托书为证。故请求本院驳回上诉，维持原判。
二审经审理确认一审认定事实。另查明：上诉人贝锐特公司与被上诉人好旺佳公司签订的《安顺国际佳缘夜景施工合同》约定贝锐特公司指派黄海洲担任工地代表，负责合同的履行，按要求组织施工，保质保量、按期完成施工任务，解决贝锐特公司的各项事宜。
本院认为：上诉人贝锐特公司与被上诉人好旺佳公司签订的《安顺国际佳缘夜景施工合同》已对该工程的质量、效果等进行了约定。同时合同约定了贝锐特公司指派黄海洲担任工地代表，负责合同的履行，按要求组织施工，保质保量、按期完成施工任务，解决贝锐特公司的各项事宜。好旺佳公司发现贝锐特公司所实施的工程未达到合同约定的效果图要求后，便通过“工程联系单”、“函告”的方式两次向贝锐特公司提出工程存在的质量问题和要求整改的意见。根据双方签订的合同第7.3项约定“…乙方（贝锐特公司）在收到甲方（好旺佳公司）异议后，应在三个工作日内负责处理完毕，否则，即视为默认甲方提出的异议和处理意见。”，“工程联系单”、“函告”经黄海洲签收后，贝锐特公司并未提出异议或意见，故应确认其对好旺佳公司提出的质量问题和整改意见没有异议，且在二审中贝锐特公司也提交了2013年5月9日双方代表签字确认的“清单”，该清单载明好旺佳公司要求贝锐特公司拆除不符合合同约定的LED显示屏，证明贝锐特公司实际已经知道工程所存在的问题，上述证据足以证明贝锐特公司的行为已违反合同约定的质量责任，构成违约，好旺佳公司按照合同约定有权解除合同。二审审理中，好旺佳公司提交了“授权委托书”进一步证明关于贝锐特公司的违约行为，经本院两次合法传唤贝锐特公司到庭进行质证，但未到庭，其在未对证据原件进行核实的情况下即发表质证意见和申请鉴定，该意见和申请并不客观、负责，加之前述证据已足以证明贝锐特公司违约行为的成立，对贝锐特公司申请对该证据进行鉴定的意见不予采纳，故上诉人贝锐特公司上诉称“上诉人所施工的夜景工程和质量完全符合合同约定，是因被上诉人故意拖延验收，且在双方未验收前擅自拆除显示屏。”的上诉理由不能成立，本院不予支持。
贝锐特公司上诉称“好旺佳公司未按时支付工程进度款，影响施工，明显违约”的上诉理由，因好旺佳公司已按合同约定按贝锐特公司提供的货物及材料清单总数的80℅支付了工程款341414.00元，故该上诉理由不能成立，不予支持。
综上所述，一审法院判决认定事实清楚，证据充分，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费维持，二审案件受理费11230元，由上诉人厦门贝锐特照明科技有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢 晖
审 判 员 杨 虹
代理审判员 黄光美
二〇一四年四月二十三日
书 记 员 黎福伟