青海省茫崖矿区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）茫民一初字第37号
原告（反诉被告）王贵云，男，土族，1976年5月12日出生，个体司机。
委托代理人祁奋，青海欣悦律师事务所律师。
被告（反诉原告）牛亚斌，男，汉族，1987年10月16日出生，茫崖浩森焊接铺业主。
委托代理人凌建国，青海天心律师事务所律师。
被告李天龙，男，汉族，1988年8月27日出生，务工人员。
委托代理人李发平，男，汉族，1970年1月24日出生，青海省乐都县人，务工人员，系被告李天龙的叔叔。
原告（反诉被告）王贵云诉被告（反诉原告）牛亚斌、被告李天龙健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月10日公开开庭进行了审理。在审理过程中，本院依职权追加李天龙为共同被告，于2015年1月23日公开开庭审理了本案，原告王贵云及其委托代理人祁奋、被告牛亚斌及其委托代理人凌建国、被告李天龙委托代理人李发平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王贵云诉称，2014年3月9日，原告到被告经营的茫崖浩森焊接铺修理重型罐式货车的油罐，15时许，由于被告操作不当使所承修的油罐发生爆炸，造成原告的油罐损毁，原告受伤。事故发生后，原告经诊断：1、腰1椎体压缩性骨折；2、右足1-5跖骨开放性骨折；3、右侧髋骨臼骨折；4、右侧髂骨骨折；5、右侧耻骨上下支骨折；6、左跟骨粉碎性骨折；7、右足楔骨及骰骨粉碎性骨折；8、颜面部Ⅱ度烧伤；9、双眼睑热烧伤；10、尿道损伤。为此原告多次找被告赔偿不予理睬。故提起诉讼，请求：1、被告赔偿其各项经济损失265492.04元。包括医疗费69495.04元、误工费100000元、营养费990元、住院伙食补助费660元、护理费7260元、伤残赔偿金81237元、交通费5000元、鉴定费850元；2、精神损失费5000元；3、本案诉讼费由被告承担。
原告王贵云为实现其诉求，向本院提交以下证据：
1、2014年3月13日青海省罚没款收据，拟证明茫崖行委安全生产监督管理局因茫崖浩森焊接铺特种作业人员无资格证上岗，对其罚款1000元；
2、2014年3月21日00786394号青海省格尔木市人民医院住院费专用票据，证实原告王贵云在格尔木市人民医院治疗费12177.42元，2014年4月12日0000005096号青海省医疗住院收费票据，证实原告王贵云在青海大学附属医院治疗费57317.62元，共计69495.04元；
3、青海省格尔木市人民医院、青海大学附属医院出具的病案首页、出院证、住院费用清单、手术记录等，拟证明原告在事故发生后住院情况、病情、住院时间及住院伙食补助费、营养费、误工费计算的依据；
4、2014年9月10日互助绿宝汽车运输有限公司证明材料，拟证明原告误工时间及误工损失；
5、2014年8月4日许可证号630005003青海省科技司法鉴定中心司法鉴定意见书，拟证明原告王贵云系腰1椎体压缩性骨折、左跟骨骨折、右髋臼骨折、左足跟骨及距骨粉碎性骨折、右足1-5跖骨骨折、右足内侧楔骨及中间楔骨及骰骨骨折、右侧髂骨骨折、右侧耻骨不全性骨折、颜面部Ⅱ°烧伤、双眼睑热烧伤，构成八级伤残；
6、2014年7月29日青海大学附属医院创伤骨科二次手术费用估算书面材料，拟证明王贵云住院期间有家属两人陪护；
7、2014年7月28日编号0002991青海省科技司法鉴定中心法医鉴定技术部收据，拟证明王贵云鉴定费为850元。
被告牛亚斌质证认为，对于原告提交的证据5、7没有异议；证据1不能证明其有过错，被告上交罚款是为了避免与政府部门产生过多矛盾，且其雇员李天龙是有执业资质的；证据2医院专用收费票据不规范，没有相应的住院病案首页和住院费用明细；证据3证实原告在格尔木人民医院的住院时间是8天不是10天，在青海大学附属医院的住院时间是25天；证据4不能证实原告驾驶的藏AC13**油罐车就是本案所涉及的车辆，且该油罐车是否为这个公司拉原油，应当由该公司的行政章子或合同章子证实，而不能由该公司的调度章子来证实，因此该证据不能证实原告的误工损失；证据6中原告的诉讼请求里没有要求支付二次手术费用，因此该证据没有实质意义，且原告陪护费用的计算没有法律依据。
被告牛亚斌辩称，1、原告请求被告雇员李天龙为其焊接油罐口的螺丝时，李天龙告知原告，油罐未清洗不能焊，但原告仍执意要求李天龙进行焊接，并向其保证出了事由原告承担责任。因此，此次油罐爆炸是原告错误指示引起的；2、在格尔木救治期间，原、被告达成口头协议，若原告医疗费用不超过10万元，则自行承担；若原告医疗费用超过10万元，则双方再进行协商；3、对于原告提出的伤残赔偿金81237元，认为计算的依据是错误的；对于原告提出的交通费5000元，认为没有票据印证，故不予认可。综上，请求人民法院依法驳回原告全部的诉讼请求，本案的诉讼费由原告承担。
被告李天龙委托代理人李发平质证认为，对于原告提交的证据无异议。
被告李天龙委托代理人李发平未提交证据，其辩称，原告王贵云作为司机，在油罐车没有清洗的情况下要求焊接，李天龙上去还没有焊就爆炸了，造成了李天龙受伤，对原告的诉讼请求，李天龙不承担赔偿责任。
被告牛亚斌反诉称，原告于2014年3月8日下午到被告处要求给其罐车上安装淋水器，双方约定价格为1600元。次日，淋水器装好后，原告要求被告的雇员两次提出要将灌口的一个螺丝给焊一下。李天龙告知原告，油罐未清洗不能焊。但原告仍要求李天龙进行焊接，并向其保证出了事由原告承担责任。李天龙在进行焊接过程中，油罐发生爆炸，将李天龙炸伤。经诊断：1、腰1椎体压缩爆裂性骨折；2、左锁骨粉碎性骨折；3、右心尺骨骨折；4、下颌部皮肤挫裂伤；5、左小腿皮肤挫裂伤；6、小臂小骨头骨折；7、颈部和脸部轻度烧伤；8、周身多处软组织损伤。反诉原告为李天龙支付医疗费67900元，并另行赔付李天龙80000元。反诉原告认为，事故发生时，反诉原告不在场，反诉原告与反诉被告之间也没有焊罐的口头或书面约定，事故的发生完全是由于反诉被告对反诉原告雇员的错误指示造成的。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十四条规定，故要求反诉被告赔偿经济损失67900元，并承担本案诉讼费。
被告牛亚斌为证明自己的本诉抗辩意见及反诉请求，向本院提交了以下证据：
1、青海省格尔木市人民医院出具的住院费专用票据、出院证、住院病案首页，拟证明2014年3月10日至同年3月30日李天龙因油罐爆炸和破裂致损伤，在格尔木市人民医院住院治疗，经诊断为腰1椎体压缩爆裂性骨折、左锁骨粉碎性骨折、右心尺骨骨折、下颌部皮肤挫裂伤、左小腿皮肤挫裂伤等，医疗费用为67903.94元；
2、李天龙与反诉原告牛亚斌订立的协议书，拟证明2014年8月17日，反诉原告与李天龙就其身体受损达成一致，由反诉原告赔偿李天龙各项损失80000元；
3、王某某证明材料一份，其自述称：我在茫崖浩森焊接铺上班，2014年3月9日我将淋水器焊好后，车主王贵云让我把灌盖上的螺丝焊好后再把罐口合页焊一下，我当时害怕有危险就没有帮他焊，他就让我同事李天龙帮他焊，李天龙和王贵云上到车顶看能不能焊时，油罐就爆炸了。拟证明王贵云要求对其油罐车灌盖螺丝和罐口合页进行焊接；
4、李天龙证明材料一份，其自述称：我在茫崖浩森焊接铺上班，2014年3月8日下午上班时，王贵云驾驶蓝色东风牌油罐车来到我们店里要求安装淋水器，3月9日早上8点，车主王贵云来安装淋水器时，我请假出去了，下午上班时，车主王贵云给我说：“师傅，罐口合页上的螺丝给焊一下”，我说：“油罐没清洗不能焊”，车主王贵云说：“没事的，就一点，帮个忙，我把罐口关上，出了事，算我的”，随后我跟车主蹲到罐口顺着他指引的合页看时，油罐就爆炸了。拟证明王贵云要求对其油罐车灌盖螺丝和罐口合页进行焊接并承诺出了事由其担责任的事实；
5、白启胜证明材料一份，其自述称：2014年3月9日下午2点左右，我隔壁茫崖浩森焊接铺油罐爆炸，我看见车主拿着罐盖跟电焊工上到罐顶刚蹲下油罐就爆炸了。拟证明爆炸时间地点；
6、2013年5月9日注册号632826600058845个体工商户营业执照，拟证明茫崖浩森焊接铺经营者牛亚斌，经营场所花土沟环城路，经营范围焊接服务；
7、2009年11月6日证书编号0928001001300083职业资格证书，拟证明李天龙职业工种为电焊工；
8、中华人民共和国特种作业操作证，拟证明李天龙作业类别是焊接与切割作业。
原告王贵云质证认为，对于被告提交的证据6无异议；证据1缺少药费清单，且该医疗费不应当由反诉被告承担；证据2与本案没有事实和法律关系；证据3、4、5李天龙的签名不是本人手写，且王贵宝、李天龙与反诉原告有利害关系，三证人也没有出庭作证，因此对该组证据不予认可；证据7、8证明的事实与安检部门做出的处罚决定矛盾，因此不予认可。
原告王贵云辩称，1、被告是专业从事焊接工作的，对于违反操作规程和违反相关的强制性规定的要求，被告可以不予接受，且本案中原告也没有用强制手段强行要求被告进行违法操作。因此，原告多次要求被告雇员李天龙进行焊接而发生爆炸的事实不属实；2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”但是本案中本诉及反诉陈述中没有事实证实原告构成侵权，被告的反诉请求无事实和法律依据；3、李天龙是被告的雇员，并不是原告的雇员，其焊接行为也不是帮忙行为，因此不能根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定认定本案。综上，请求人民法院依法驳回被告的全部反诉请求，支持原告的合法请求。
被告李天龙委托代理人李发平质证认为，对被告出示的证据无异议。
本案争议焦点：1、李天龙的行为是否属于“从事雇佣活动”？造成油罐爆炸事故的责任应如何认定？2、原告王贵云的诉讼请求是否支持？3、被告牛亚斌的反诉请求是否支持？
经审理查明，2013年5月9日，被告牛亚斌依法取得个体工商户营业执照，在花土沟镇环城路经营“茫崖浩森焊接铺”，经营范围为焊接服务。被告李天龙为被告牛亚斌雇佣员工。2014年3月8日，原告王贵云驾驶其个人所有运输原油而未清洗的藏AC13**号“邢牛牌”重型罐式货车，到该焊接铺要求安装淋水器。在双方协商好价格后，于3月9日由该焊接铺员工王贵宝为原告王贵云的油罐车安装了淋水器。后原告王贵云要求该焊接铺对其油罐车的灌盖螺丝和罐口合页进行焊接，被告李天龙同原告王贵云上到油罐车罐顶，被告李天龙在油罐车的罐口用电焊打火瞬间油罐即发生爆炸，致使原告王贵云及被告李天龙二人受伤。原告王贵云及被告李天龙随即被送往青海油田职工总医院花土沟分院救治，并于3月10日分别转往格尔木市人民医院医治。
原告王贵云在格尔木市人民医院骨科住院治疗8天，于3月19日转往青海大学附属医院继续进行医治，在该院住院治疗25天。其伤情为：腰1椎体压缩性骨折、左跟骨骨折、右髋臼骨折、左足跟骨及距骨粉碎性骨折、右足1-5跖骨骨折、右足内侧楔骨及中间楔骨及骰骨骨折、右侧髂骨骨折、右侧耻骨不全性骨折、颜面部Ⅱ°烧伤、双眼睑热烧伤，构成八级伤残。其医疗费为69495.04元。
被告李天龙在格尔木市人民医院骨科住院治疗20天，其伤情为：1、腰1椎体压缩爆裂性骨折；2、左锁骨粉碎性骨折；3、右尺骨骨折；4、下颌部皮肤挫裂伤；5、左小腿皮肤挫裂伤；6、颈部皮肤浅烧伤；7、周身多处软组织损伤。其医疗费为67903.94元，该费用由被告牛亚斌全部支付。
另查明，原告王贵云系青海省兴海县唐乃亥乡上村居民，2014年1月在茫崖地区打工，驾驶其藏AC13**号“邢牛牌”重型罐式货车运输原油。
上述事实，由原告王贵云出示的第2、3、5、6、7项证据及被告牛亚斌出示的第1、6、7、8项证据和双方当庭陈述证实。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。本案中，被告李天龙系牛亚斌的雇员，其当天工作时的焊接行为虽然没有其雇主牛亚斌的指示，但被告李天龙的行为是在从事雇佣活动的场所与履行职务有内在联系，故被告李天龙的行为应认定是为雇主牛亚斌从事雇佣活动。
一、造成油罐爆炸事故的责任的确定。本案中，被告李天龙有焊接与切割作业操作证，且长期从事焊接业务，在原告王贵云要求对运输过原油后未清洗的油罐进行焊接时，未尽到安全注意义务，进行危险操作，致使发生油罐车爆炸，其存在重大过失，应负事故的主要责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主牛亚斌应当承担赔偿责任。故牛亚斌辩称，原告与被告没有合同约定，自己不在场，被告李天龙属帮工行为的意见，本院不予采纳；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故李天龙委托代理人辩称，在油罐车没有清洗的情况下李天龙还没有焊就爆炸了不承担赔偿责任的意见，本院不予采纳；原告王贵云作为车辆所有人从事原油运输，即明知其所有的油罐车是运输、储存具有爆炸、易燃危险货物，并在其油罐未清洗的情况下，要求被告雇员进行焊接，对其行为的危险性认识严重不足，对事故发生存在一定过错，应承担相应责任。故王贵云辩称，其行为不构成侵权的意见，本院不予采纳。
二、关于本诉的损失的确定及赔偿的具体分配。针对原告王贵云的诉讼请求，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定。1、医疗费69495.04元，本院予以认定；2、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残。本案中，互助绿宝汽车运输有限公司出具的证实原告王贵云务工收入的证明无其他证据印证，本院不予认定。根据青海省人力资源和社会保障厅《关于同意西宁市等地区公布人力资源市场部分工种（职业）工资指导价位的批复》（青人社厅函（2014）382号）的规定，2014年海西州部分工种（职业）工资指导价位为序号74驾驶员和运输设备操作工中位数2000元／人／月，原告的误工时间从2014年3月计算至同年8月，为6个月，故误工费为12000元；3、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算，护理人员没有收入，一般是参照当地护工从事同等级护理的来计算。参照青海省人力资源和社会保障厅《关于同意西宁市等地区公布人力资源市场部分工种（职业）工资指导价位的批复》（青人社厅函（2014）382号）的规定，2014年海西州部分工种（职业）工资指导价位为序号14医疗卫生辅助服务人员低位数1500元／人／月。原告王贵云的护理人员有两人，住院33天，故原告王贵云的护理费为3300元；4、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，由于原告王贵云未提交正式票据证实，故该请求本院不予支持；5、住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准。本案原告王贵云要求伙食补助标准按20元／天，住院天数33天，其660元的诉求，符合法律规定，本院予以支持；6、营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告王贵云要求营养费按30元／天，住院天数33天，其990元的诉求，符合法律规定，本院予以支持；7、残疾赔偿金根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算。由于原告王贵云在茫崖居住不足一年，故按照《2013年青海省道路交通事故人身损害赔偿费用计算标准》农牧民人均纯收入（年／人）5364.38元，原告王贵云伤残等级为八级，伤残赔偿系数30%，赔偿20年，原告王贵云残疾赔偿金为32186.28元；8、根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：精神损害赔偿，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。参照本地经济发展状况及原告王贵云的伤残等级，被告赔偿原告精神抚慰金3000元为宜；9、根据青海省科技司法鉴定中心收据，鉴定费损失850元予以认定。
综上，原告王贵云的各项经济损失确认为：1、医药费69495.04元；2、误工费12000元；3、护理费3300元；4、住院伙食补助费660元；5、营养费990元；6、残疾赔偿金32186.28元；7、精神损害赔偿金3000元；8、伤残鉴定费为850元。共计122481.32元。根据双方在事故中的责任程度，确定牛亚斌承担民事赔偿份额为70％，计85736.92元，被告李天龙与其承担连带赔偿责任。故原告王贵云的诉讼请求，部分成立，本院予以支持。
三、关于反诉的损失的确定及赔偿的具体分配。
根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，本案中，牛亚斌以雇主身份承担了雇员李天龙医疗费67903.94元，其承担责任后，可向造成雇员伤害的第三人王贵云追偿，其追偿数额应根据双方在事故中的责任程度，确定王贵云承担的民事赔偿份额为30%，计20371.18元。故被告牛亚斌的反诉请求，部分成立，本院予以支持。
据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）牛亚斌于本判决生效之日起十五日内给付原告（反诉被告）王贵云医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、伤残鉴定费等共计85736.92元；被告李天龙对此款项承担连带赔偿责任；
二、原告（反诉被告）王贵云于本判决生效之日起十五日内给付被告（反诉原告）牛亚斌经济损失20371.18元；
三、驳回原告（反诉被告）王贵云的其他诉讼请求；
四、驳回被告（反诉原告）牛亚斌的其他诉讼请求。
以上一、二项相互折抵，由被告（反诉原告）牛亚斌于本判决生效之日起十五日内给付原告（反诉被告）王贵云653**.74元；被告李天龙对此款项承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉案件受理费5358元，减半收取2679元。由原告王贵云承担1814元，被告牛亚斌、李天龙承担865元；本案反诉案件受理费1498元，减半收取749元。由被告牛亚斌纪承担524元，由原告王贵云承担225元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。
审 判 长 张青秀
代理审判员 井 静
人民陪审员 张 燕
二〇一五年一月二十六日
书 记 员 张运娟