广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终12387号
上诉人(原审原告)：刘政，住山东省招远市。
被上诉人(原审被告)：广州点米立德企业管理咨询有限公司（原名称为：广州开发区立德企业管理服务有限公司），住所地：广州市经济技术开发区。
法定代表人：龚劲松，该公司总经理。
委托代理人：许华，该公司职员。
委托代理人：王凡，该公司职员。
上诉人刘政因劳动合同纠纷一案，不服广州市黄埔区人民法院（2016）粤0112民初1034号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：上诉人于2015年8月3日入职被上诉人处，双方签订了合同期限自2015年8月3日至2018年8月2日的《劳动合同》，约定的试用期从2015年8月3日至2015年11月2日，试用期月工资为基本工资2100元+绩效奖金900元（视绩效考核结果按比例发放）。上诉人的工作内容为地面推广，工作地点在广州，每月5日发放上月工资。《劳动合同》签名处下方有签收声明，内容为“本人已仔细阅读并接受上述条款，与甲方建立劳动关系。本人已签收劳动合同文本及附件《员工手册》各一份”，上诉人在“员工签名”处签名，并注明日期“2015年8月3日”。上诉人主张被上诉人提供的劳动合同是格式版本，其未收到《员工手册》，并认为《员工手册》没有公示也没有组织培训，不能对其适用。被上诉人则主张《员工手册》在上诉人入职前已经使用，长期张贴在公告栏供员工参考，并在新员工入职签收劳动合同时送达。《员工手册》第7.2.4规定：有下列严重违纪条款之一者，应予开除，不作任何经济补偿：……2、无故连续旷工至三日以上，或无故旷工累计达五日以上者。
2015年11月5日，被上诉人发出《解除劳动合同通知书》，以上诉人2015年11月2日起至今未到公司上班，也未办理任何请假手续或离职手续，该行为严重违反规定纪律规定，连续旷工三天，根据公司《员工手册》和《劳动合同》相关规定视为自动离职为由，从即日起解除与上诉人的劳动合同关系。同时要求上诉人于2015年11月10日17点前携带该通知回到公司办理工作交接手续。被上诉人同日即将该通知书以EMS邮政特快专递的方式寄往“广州市白云区白水塘中街42号602”，收件人为上诉人，该邮件因“拒收”被退回。上诉人主张被上诉人邮寄了两份解除通知，其母亲在老家收到通知后已经邮寄给他，但不认可其内容。被上诉人提交的《意见征询函》显示其已就解除与上诉人劳动关系一事征求了工会的意见，并得到工会同意。
上诉人确认其最后的工作日是2015年10月31日，从11月2日开始未回公司上班，但主张其自2015年10月31日至11月8日期间因身陷传销组织失去人身自由，客观无法回公司上班，而非故意不到岗。对其陈述，被上诉人不予认可，并主张上诉人在仲裁庭审时曾陈述已经通过微信形式向其主管何某乙请假。上诉人称其在手机被收走之前通过微信向其直接上司何某乙请假，但并未收到回复。上诉人当庭出示了手机的微信界面，显示其在2015年11月1日下午14:27向“何某乙”发送了信息“有急事请假，回来详细汇报”，但并未有任何回复信息。被上诉人不确认该事实，并表示何某乙也并非上诉人的上司，上诉人应向总经理请假。上诉人对于其被限制人身自由一事未举证证明，并表示其恢复人身自由之后也没有报警。
被上诉人主张即使其系违法解除劳动合同，也无法恢复劳动关系，理由为：1.据了解上诉人已经有了新的工作，双方的劳动合同客观上无法继续履行；2.上诉人从事的地面推广的岗位于2016年3月因部门整合被撤销。上诉人则表示其一直从事兼职，并未找到新的工作，其确认地面推广岗位确实没有了，但其从入职第二个月即2015年9月开始就转到了项目专员的岗位，被上诉人对于上诉人转岗的情况不予确认。上诉人主张如确无法恢复劳动关系，其要求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金6600元（3300元×2个月）。被上诉人对于上诉人在在职期间的月平均工资为3300元没有异议。
被上诉人于2016年2月转账向上诉人支付2015年10月工资2795.21元，上诉人确认收到，并当庭撤回第一项诉讼请求。上诉人同时确认并未就被上诉人拖欠工资一事向劳动行政部门投诉。
双方发生争议，上诉人向广州开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、被上诉人支付2015年10月份工资2795.21元；二、被上诉人支付拖欠工资的经济补偿金2795.21元；三、被上诉人恢复与上诉人的劳动关系，并支付在此期间的工资。2016年2月24日，该仲裁委员会作出穗开劳某案字[2016]93号《裁决书》，裁决被上诉人自本裁决生效之日起五日内一次性向上诉人支付2015年10月份工资2795.21元，并驳回上诉人其他仲裁请求。上诉人不服仲裁裁决，于法定期限内向原审法院起诉。
以上事实，有《劳动合同》、《员工手册》、《意见征询函》、《解除劳动合同通知书》、EMS查询单、穗开劳某案字[2016]93号《裁决书》等书证及双方当事人庭审陈述等证据证实。上述证据经过庭审质证，符合证据规则规定，原审法院予以采信。
原审法院认为：上诉人、被上诉人双方建立劳动关系并签订劳动合同，双方应全面、合法、诚信履行合同义务，双方合法权益均受法律保护。
上诉人当庭撤回第一项诉讼请求，原审法院予以准许。关于上诉人的第二项请求，上诉人并未向劳动行政部门就被上诉人不支付工资的情况进行反馈，故对该请求原审法院不予支持。
关于是否违法解除。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，解除劳动合同的合法性应由作为用人单位的被上诉人承担举证责任。被上诉人以上诉人旷工三天的行为严重违反《员工手册》为由解除劳动合同，故被上诉人应就上诉人存在旷工三天的行为以及《员工手册》已向被上诉人送达进行举证。
双方的《劳动合同》最后一页显示上诉人在收到《劳动合同》的同时收到了一份《员工手册》，上诉人主张并未收到但既未在合同上注明，也未就其主张举证证明，原审法院不予采信。被上诉人在员工手册中对于旷工三天及以上作解除劳动合同处理的规定并未违反法律法规的强制性规定，故《员工手册》可作为被上诉人对上诉人进行管理的依据。上诉人确认自2015年11月2日开始未回公司上班，截至被上诉人2015年11月5日作出解除劳动关系时已经超过三天。虽上诉人主张其被限制人身自由客观无法回公司上班，但上诉人未举证证明该事实，且上诉人也未举证证明其确有请假并获得公司的批准，故被上诉人认定上诉人2015年11月2日至11月5日未上班属于旷工并无不当。被上诉人据此解除与上诉人的劳动合同属于合法解除，无需恢复与上诉人的劳动关系或支付违法解除劳动合同的赔偿金。上诉人该请求没有事实和法律依据，原审法院不予支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条第（二）项、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，于2016年4月25日作出判决：驳回刘政的全部诉讼请求。案件受理费10元，由刘政负担。
判后，上诉人刘政不服，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清，主要证据不足。1、被上诉人按照《劳动合同》第四条第二款和《劳动法》第五十条以及《劳动合同法》第三十条应于2015年11月支付上诉人10月份工资，但被上诉人于2016年3月份才予以支付，其行为已属拖欠工资。2、被上诉人辩称上诉人前地面推广岗位于2016年3月部门整合被取消，上诉人于2015年11月9日被单方面解除劳动关系后，不知道被上诉人有关情况。3、被上诉人未签收过员工手册。一审法院认定上诉人签收过员工手册，理由是劳动合同最后一页之签收声明，并认为被上诉人负有举证责任。上诉人未签收过员工手册理由如下：（1）劳动合同是格式合同，最后的签收声明是格式条款，是被上诉人以欺诈手段订立的格式条款，是无效条款。【《劳动合同法》第二十六条、《合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条】。（2）被上诉人出示的员工手册无上诉人签章。（3）员工手册无上诉人签章，被上诉人可以肆意篡改员工手册内容，篡改成对其有利的内容，大大损害劳动者权利。（4）员工手册没有上诉人签章，被上诉人负有举证责任，原审法院认为上诉人负有举证责任属于举证责任倒置。【《合同法司法解释二》第六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第2条规定】。
二、原审违反了法定程序。
一审庭审中缺少质证和审查环节，法官未就被上诉人提供的员工手册进行质证。
三、原审判决适用法律错误。
（1）被上诉人提供的员工手册不符合《劳动合同法》第四条的制定程序，因此该员工手册无效，一审法院错误适用法律。（2）根据《民事诉讼法》第六十四条第一款、《关于民事诉讼证据的若干规定》第2条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，被上诉人应对其提供的员工手册的真实性，合法性负有举证责任。
综上，请求：1、撤销原审判决；2、判令被上诉人支付上诉人拖欠工资之经济补偿金698.8元；3、判令被上诉人恢复与上诉人劳动关系并支付上诉人自2015年11月9号至今的工资；4、判令被上诉人承担一审、二审诉讼费用。
被上诉人广州点米某企业管理咨询有限公司答辩同意原审判决。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实相同。
二审庭审中，上诉人表示如无法恢复劳动关系，则要求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金。
本院认为，上诉人入职被上诉人处工作，并订立了劳动合同，双方劳动关系依法建立，本院予以确认。
上诉人与被上诉人签订劳动合同后，在签收声明中注明“本人已签收劳动合同文本及附件《员工手册》各一份”。上诉人上诉称未收到该《员工手册》，对此应承担举证责任。同时，上诉人作为成年人，应对其签收文件的签名行为承担相应的责任并具备一定的认知，因此上诉人认为其未实际收到《员工手册》，依据不足，本院不予采纳。被上诉人依据《员工手册》的规定对上诉人旷工行为作出解除劳动合同的处理，合法有据，上诉人要求恢复劳动关系或支付违法解除劳动合同的赔偿金的理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人要求支付拖欠工资的经济补偿金的问题，因被上诉人并非恶意拖欠上诉人2015年10月份工资，且上诉人在二审提出的请求与仲裁及一审的请求不一致，属新增加的诉讼请求，故对其该请求本院亦不予采纳。
关于上诉人提出原审违反法定程序的问题，经查证，原审在庭审中对被上诉人提供的《员工手册》进行了质证，双方均发表了质证意见，因此，上诉人该上诉意见缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人上诉理由均不能成立，其上诉请求应予驳回，审查原审判决认定事实清楚，处理并无不当，本院予以维持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审受理费10元由上诉人刘政负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨晓航
审 判 员 苏韵怡
代理审判员 何润楹
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 叶永峰