河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终13894号
上诉人(原审原告)张广健，男，汉族，1970年7月12日出生，住河南省平顶山市新华区。
上诉人(原审被告)东芝视频产品（中国）有限公司，住所地，广东省惠州市仲恺高新区惠风三路17号。
法定代表人谢帆，董事长。
委托诉讼代理人王铮，金博大律师事务所律师。
张广健因与东芝视频产品（中国）有限公司（以下简称东芝公司）劳动争议一案，均不服河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初28502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月15日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
张广健上诉称：东芝公司在没有与张广健协商达成一致且没有任何经济补偿的情况下非法解除劳动合同，一审的错误认定给张广健合法权益造成侵害。一审法院判令张广健的补偿金和工龄均是在没�查清事实的基础上计算错误，张广健入职时间是1996年8月1日、工龄自1996年8月开始计算至解除劳动合同时为20年、离职前12个月平均工资为5302.99元、经济金数额按照工作年限20年计算20个月是106059.80元的事实。按照劳动法规定东芝公司应按照106059.80元的标准二倍向张广健支付补偿金。另东芝公司给张广健增加的武汉工作量工资也理应支付。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审改判东芝公司向张广健支付违法解除劳动合同赔偿金187366.72元、加付赔偿金106059.80元共计293426.52元。东芝公司向张广健补发2015年3月至2016年3月增加武汉区域工作量工资40443元。
东芝公司答辩并上诉称：一审中张广健认可双方2010年10月12日签署劳动合同。劳动仲裁阶段，张广健对东芝公司提供的工资清单不持异议，故劳动仲裁委员会和一审法院确认的张广健离职前12个月平均�资为4125.48元符合客观事实。东芝公司安排张广健兼管武汉地区工作并提高其16%的工资，是经过张广健同意的。东芝公司从未承诺张广健增加一倍的工资，一审不支持张广健要求增加武汉地区工作量的工资40443元正确。因东芝公司机构改革和调整，张广健原有岗位不存在了，张广健既不同意转又不同意新的安排，东芝公司依据劳动法相关规定，解除与张广健之间的劳动关系符合法律规定，并取得工会同意，合法合理。一审法院判决东芝公司承担加付赔偿金20111.72元无事实和法律依据。因张广健不服劳动裁决书在起诉期间向金水区人民法院起诉，所以裁决书自始自终就没有生效，也就不存在裁决书生效之日起15日内支付解除劳动合同经济补偿金的问题，且不能以劳动裁决书作出时间作为支付加付赔偿金的依据时间。经济补偿金应由行政部门责令东芝公司限期支付而�由法院直接进行裁决，存在错误。张广健增加诉讼请求要求加付赔偿金的要求应当先通过劳动仲裁，才能由人民法院进行审理。且东芝公司已经履行了仲裁裁决书认定了给付义务。综上，一审查明事实不清、适用法律错误、程序违法，请求二审依法撤销原判第一项改判驳回张广健要求东芝公司承担支付加付赔偿金的诉讼请求，一、二审诉讼费由张广健承担。
张广健答辩称：东芝公司2016年10月20日收到劳动仲裁书，但东芝公司没有在15日支付补偿金。东芝公司的行为构成逾期。2016年4月10日东芝公司单方解除劳动合同，至今未出具解除劳动合同证明，也没有办理档案和社会保险关系转移手续。请求二审法院驳回东芝公司的上诉请求。
张广健向一审法院起诉请求：1、东芝公司一次性向张广健支付2015年3月至2016年3月增加武汉区域工作量的工资40443元。2�东芝公司支付因违法解除劳动合同的赔偿金212119.6元；3、东芝公司一次性向张广健支付加付赔偿金106059.8元。
一审法院经审理查明：1、2010年10月12日，张广健与东芝公司签订劳动合同，合同约定：合同期限为无固定期限，从2010年10月12日起至法定终止条件出现时止，无试用期，张广健的工作部门为郑州分支机构，岗位为服务担当，工作任务或职责是负责处理本地区维修站业务咨询，并对其提供技术支持。标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作五天，每周至少休息一天，正常工作时间工资额为3500元／月，绩效薪酬或奖金的计发办法参见《薪酬制度》，津贴、补贴的发放标准和办法参见相关制度；东芝公司每月15日发放上月工资，如遇法定休假日或休息日，则提前到最近的工作日支付；经张广健、东芝公司双方协商一致，本合同可以解除，其中由东芝�司提出解除本合同的，应按规定支付经济补偿，有下列情形之一的，东芝公司可以解除本合同：（1）张广健在试用期内被证明不符合录用条件的；（2）张广健严重违反东芝公司规章制度的；（3）张广健严重失职，营私舞弊，对东芝公司造成重大损失的；（4）张广健同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成东芝公司的工作任务造成严重影响，或者经东芝公司提出，拒不改正的；（5）张广健以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使东芝公司在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使本合同或者变更协议无效的；（6）张广健被依法追究刑事责任的；（7）张广健患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事本合同约定的工作，也不能从事本合同约定的工作，也不能从事由东芝公司另行安排的工作的；（8）张广健不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（9）本合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行，经双方协商未能就变更本合同达成协议的；东芝公司按照（7）、（8）、（9）项规定解除本合同的，需提前三十日书面通知张广健（或者额外支付张广健一个月工资），并按规定向张广健支付经济补偿。
2、2016年3月31日，人事总务部工作人员肖玉华通过邮件向张广健发送关于东芝视频产品（中国）有限公司售后服务职能调整的通知---
办理员工调动手续（张广健），内容显示：因业务发展需要，东芝销售中心售后服务职能及人员编制，于2016年4月1日起成建制合并至TCL客音公司，为保证员工的切身利益，按照公司流程及相关规定，请在“TCL集团内部员工调动表”签字确认，由于时间较紧，请在2016年4月4日前签字完成寄回总部。
3、2016年4月1日，东芝公司�东芝公司工会出具关于解除与张广健劳动关系的通知，内容显示：张广健同志于2010年10月12日进入本单位，签订从2010年10月12日开始的无固定期限劳动合同，现因公司经营策略及业务模式变更，张广健所属郑州分支服务岗位及相关工作职责上移至客音，经与张广健本人多次沟通，张广健同志既不同意去客音工作也不同意在郑州分支从事业务工作，现公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，将于2016年4月10日正式与张广健同志解除劳动关系。同日，东芝公司工会委员会向东芝公司人事总务部复函：经研究，同意公司依据有关法律法规和公司的规章制度解除与张广健同志之间的劳动关系。
4、2016年4月5日，东芝公司向张广健出具协商解除劳动通知书一份，内容显示：为配合TCL集团整体服务改革推进，打造专业化的服务运营平台，提升整体服务运营效率�张广健原来的工作岗位和职责已转移至TCL集团公司
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惠州客音商务有限公司，公司之前已与张广健多次沟通，按照TCL集团内部调动制度，在薪资福利不变，工龄连续的情况下，调动至惠州客音商务公司工作，但张广健未接受公司的意见，鉴于以上情况，经征求公司工会意见后，公司决定于2016年4月10日正式依劳动合同法第四十条等规定与张广健解除劳动合同，劳动合同解除后公司将依法支付相应的经济补偿金。拟解除劳动合同时间：2016年4月10日。
5、2015年5月至2016年3月，张广健工资分别为：3676．54元、3975．3元、5225．81元、3720．67元、4992．26元、4035．92元、3693．51元、3693．51元、4122．25元、4122．25元、4122．25元，平均工资为4125．48元。
6、2016年10月9日，郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出郑劳人仲案字［2016］0786号仲裁裁决书，裁决：自本裁决书�效之日起15日内，东芝公司向张广健支付解除劳动合同经济补偿金20627．4元，额外支付一个月工资4125．48元，共计24752．88元。该裁决书于2016年10月20日送达东芝公司。
7、2016年11月21日，东芝公司通过中国建设银行网上银行向张广健转账24752．88元。
8、庭审中，张广健称2016年5月3日，东芝公司人事部电话通知张广健终断了工作邮箱，解除工作关系，后从东芝公司处得知解除劳动合同关系是2016年4月10日，工资发放到2016年4月8日。
一审法院认为，张广健、东芝公司之间存在劳动关系，有劳动合同为证。用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本案中，张广健未接受东芝公司将其工作岗位和职责转移至TCL集团公司—惠州客音商务有限公司的意见，东芝公司经征求公司工会意见后，决定于2016年4月10日与张广健正式解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，东芝公司解除合同后应当向张广健支付经济补偿金，张广健于2010年10月12日与东芝公司建立劳动合同关系，于2016年4月10日解除劳动合同关系，东芝公司离职前11个月的平均工资为4125．48元，故东芝公司应向张广健支付经济补偿金22690．14元（4125．48×5．5）。按照双方劳动合同第八条第2款（7）、（8）、（9）项规定解除本合同的，东芝公司需提前三十日书面通知张广健（或者额外支付张广健一个月工资），东芝公司于2016年4月5日通知，于2016年4月10日与张广健解除劳动合同，应额外支付张广健一个月工资4125．48元，故东芝公司需向张广健支付经济补偿金22690．14元�支付一个月工资4125．48元，共计26815．62元。东芝公司已经向张广健支付过经济补偿金20627．4元以及额外一个月工资4125．48元，共计24752．88元，故东芝公司仍需向张广健支付经济补偿金2062．74元。张广健主张东芝公司向其支付因违法解除劳动合同赔偿金212119．6元，证据不足，该院不予支持。张广健主张东芝公司一次性向张广健补发2015年3月-2016年3月增加武汉区域工作量工资40443元，证据不足，该院不予支持。张广健主张东芝公司一次性支付加付赔偿金106059．8元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第（四）项规定，用人单位有解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的情形的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应�金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，2016年10月9日，郑州市劳动人事争议仲裁委员会裁决：自本裁决书生效之日起15日内，东芝公司向张广健支付解除劳动合同经济补偿金20627．4元，额外支付一个月工资4125．48元，共计24752．88元，东芝公司应于2016年11月9日之前支付，事实上于2016年11月21日支付，构成逾期，故该院对加付赔偿金20111．72元予以支持，张广健主张加付赔偿金106059．8元超出部分，证据不足，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、东芝视频产品（中国）有限公司于判决生效后十日内支付张广健经济补偿金2062．74元，支付加付赔偿金20111．72元，共计22174．46元。二、驳回张广健的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由东芝视频产品（中国）有限公司负担。
本院二审期间张广健提交1、2016年12月5日至23日双方的邮件内容及张广健回复东芝公司邮件的截图各一份。证明张广健告知东芝公司立案诉讼信息，东芝公司一审第一次开庭时故意缺席，张广健追讨经济补偿金遭拒绝，东芝公司在2016年11月21日按照仲裁数额支付经济补偿金和额外一个月工资，证明其在2016年4月10日解除劳动合同时没有依法向张广健额外支付一个月工资，违反劳动合同法第四十条规定，也没有依法向张广健支付经济补偿金，违反劳动合同法第四十六条规定。2、2015年3、4月工资明细邮件截图及2015年3月至2016年3月工资统计各一份。证明2015年3月至2016年2月张广健12个月平均工资收入为5302.99元。3、2015年4月10日后至5月3日张广健工作邮箱部分邮件截图。证明张广健在未被告知已终止劳动合同的情况向仍正常工作，直至2016年5月3日东芝公司电话告知并中断工作邮箱，张广健照常工作而无法取得薪酬，造成经济损失。4、2016年6月20日东芝公司回复张广健的邮件截图一份。证明东芝公司拒绝协商包括武汉区域工作工资事宜，坚持要求通过法律途径解决。5、关于《解除与张广健通知劳动关系的通知》的复函拍照件一份。证明东芝公司涉嫌提供伪证。东芝公司质证称张广健所提交的二审证据均不属于新证据，其应当在一审时出示，二审不能作为认定事实的依据。1、该证据属于张广健单方陈述，不具有证明力。该组证据也属于张广健单方发送的邮件也不具有证明力。2工资邮件不具有真实性，应当以东芝公司出具的工资清单为准。平均工资应为4125.48元。3、张广健工作邮箱部分截图，真实性及关联性有异议，东芝公司向张广健发出解除通知时间为2016年4月10日。张广健之后与东芝公司就不存在劳动关系。4、东芝公司回复张广健的邮件，该证据不具有证明力，不能证明本案的事实，这只是张广健不同意公司额外补偿发生的诉讼。5、关于解除劳动关系通知的复函，该证据是东芝公司提交的证据，客观真实。
本院认为：张广健与东芝公司2010年10月12日签订劳动合同，张广健称其1996年在TCL上班，后转入东芝公司，提供东芝公司向其发出解除劳动合同邮件截图，显示入职时间是1996年8月1日，工龄应从1996年起计算。东芝公司不予认可，原审中已向法院提交东芝公司因机构改革和调整，为需接受员工办理TCL集团内部调动手续，延续TCL的工龄，也明确通知张广健，但张广健未接受�当然应按照张广健与东芝公司签订劳动合同的时间计算工龄。本院认为原审以双方签订劳动合同的时间开始计算工作年限，并无不当。张广健主张东芝公司支付增加武汉区域工作量的工资40443元，但张广健未提供双方关于此期间工资标准的书面约定，东芝公司且不予认可，故该项上诉请求，缺乏充分证据证实，本院不予认定。张广健申请仲裁期间，东芝公司提供张广健离职前11个月平均工资为4125.48元，张广健上诉称按照劳动法相关规定，经济补偿金标准“月工资”是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，原审判决按照张广健被解除劳动合同前11个月平均工资认定经济补偿金标准存在错误，但是即使依照张广健提供的2015年4月至2016年3月共12个月的实发工资数额计算，平均月工资金额为4109.44元，故原审按照东芝公司认可的月平均工资4125.48元予以支持，并无不当。张广健上诉称平均月工资为5302.99元，缺乏依据，本院不予认定。
本案中，仲裁裁决书认定自裁决书生效之日起15内，东芝公司向张广健支付解除劳动合同经济补偿金及额外一个月工资共计24752.88元，2016年10月20日向东芝公司邮寄送达，10月25日向张广健送达，故东芝公司应于2016年11月9日前支付。但东芝公司于2016年11月21日履行了支付义务，构成逾期。故东芝公司上诉称不应支付加付赔偿金的理由，不能成立。
综上所述，张广健、东芝公司的上诉请求不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由张广健负担10元，东芝视频产品（中国）有限公司负担10元。
本判�为终审判决。
审判长 刘 超
审判员 陈贵斌
审判员 陈 赞
二〇一七年十一月二十日
书记员 黄莉敏