湖南省常德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）常刑一终字第69号
原公诉机关湖南省石门县人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃正平，男，1966年9月14日出生于湖南省石门县；因涉嫌犯贩卖毒品罪，2012年12月30日被石门县公安局刑事拘留，2013年2月1日被逮捕；现押石门县看守所。
指定辩护人唐植建，石门县法律援助中心律师。
原审被告人李某，男，1970年8月29日出生于湖南省石门县；因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年1月5日被石门县公安局刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现押石门县看守所。
湖南省石门县人民法院审理石门县人民检察院指控原审被告人覃正平、李某犯贩卖毒品罪一案，于二O一三年十月十八日作出（2013）石刑初字第59号刑事判决。宣判后，原审被告人覃正平不服，向本院提起上诉。2013年10月31日石门县人民法院将该案卷宗移送本院，同年11月6日本院决定立案受理。2013年11月18日，本院通知常德市人民检察院阅卷，该院于2013年12月18日阅卷完毕。本院依法组成合议庭，于2013年12月26日公开开庭审理了本案。常德市人民检察院指派检察员吴祖胜出庭履行职务，上诉人（原审被告人）覃正平及其指定辩护人唐植建、原审被告人李某到庭参加诉讼。现已审理终结。本案实际审理时间为26天。
原判认定：
一、2012年下半年，被告人覃正平先后联系李某、徐某等人，希望他们帮助其销售毒品。2012年12月的一天，徐某与刘某在石门县县城的家元宾馆玩耍时，提及覃正平有毒品，请刘某帮助找毒品销路，刘某答应试试。之后，徐某便将刘某、覃正平约到家元宾馆205房间洽谈贩卖毒品事宜，覃正平给刘某提供了毒品样品。再之后，双方又多次进行了沟通，但一直未成交。2012年12月29日下午4时许，覃正平在石门县楚江镇宝峰开发区芙蓉大酒店2058房间准备将带去的毒品冰毒卖给刘某时，被石门县公安局禁毒大队查获，当场从房间的抽屉里收缴毒品冰毒（甲基苯丙胺）2包，净重241.69克。
上述事实，有下列经原审法院及本院庭审质证、认证的证据予以证明：
1、侦查机关出具的关于本案线索来源和抓获材料，证明了本案案发及原审被告人覃正平、李某系被抓获归案的情况。
2、侦查机关现场勘验笔录（含物证照片）、收缴笔录、扣押清单，证明案件现场在石门县楚江镇芙蓉大酒店2058房，侦查机关于2012年12月29日下午4时许进入现场，当场从该房间的抽屉内收缴疑似冰毒的白色晶体物2包，现场称重245.1克（含包装）；从覃正平的裤子口袋内收缴疑似冰毒（白色晶体物）3颗，重0.4克。
3、常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定报告，证明石门县公安局送检的疑似冰毒的白色晶体中均检验出甲基苯丙胺成分。
4、常德市公安局禁毒支队收缴毒品专用收据，证明石门县公安局收缴覃正平涉嫌贩毒一案冰毒（白色晶体），净重242.09克（含从覃正平裤袋中搜出的0.4克）。
5、证人刘某的证言，证明2012年12月中下旬的一天，徐某找刘某说没地方住，他就在家元旅社二楼开了间房。那天晚上，徐某对他说有个伙计手中有冰毒，要其帮忙找销路。他答应与其朋友见面。第二天下午3点多钟，徐某将其朋友覃正平约到旅社房间里和他见面，覃正平给他和徐某提供样品进行了品尝。之后徐某和覃正平都给他打过多次电话，联系毒品销售的事。2012年12月29日上午，他给覃正平打电话说有人要200克货，并谈好了价格。下午3点半，他到芙蓉酒店2058房，徐某和覃正平都在房间里，他当时给覃正平看了3000元钱，讲是给的订金，覃正平说去拿货，他就离开了房间。过了一会，覃正平称货已拿到房间，他下午4点半到2058房去时，覃正平和徐某都被公安人员控制了。他看见在房间里收缴了两塑料袋毒品，当时称重一袋201.3克，一袋43.8克。
6、证人徐某的证言，证明2012年12月29日下午4时左右，他和覃正平在芙蓉酒店2058房，公安人员查房发现房间里有毒品冰毒，冰毒是在房间桌子左边抽屉里发现的。是两包塑料袋装着的白色冰毒，一包重201.3克，一包重43.8克（均含包装），还有一点冰毒是从覃正平穿的一条裤子里搜出来的，没有包装，就是3粒白色晶体，重0.4克。冰毒都是覃正平的，是他在查房前10多分钟时放到抽屉里的。先天中午他开房后，覃正平和盛雄某就到了他房间。案发当天上午10时左右，盛雄某就回维新了，他中午11时出去，下午3时回房间，后刘某到他房里去过，覃正平开的门，听他们讲是要东西（指毒品）。只分把钟刘某就走了，约10分钟后覃正平也出去了，他知道覃正平是去拿毒品的。又约20分钟后，覃正平回房间就将一些东西放在了抽屉里。他和覃正平是老相识，2012年古历8月间的一天，他到原渡水乡永安村的覃某家吃酒遇到了覃正平，覃正平说在外面拿得到冰毒，问他有销路没有。前些天，他和刘某在家元旅社205房玩，觉得无聊想找点毒品用，就想到了覃正平，因没有他的电话号码，就给李某打电话问覃正平的号码，开始是个错号码，李某说要覃正平给他打过去，只过几分钟，覃正平就给他打了电话。过了一天之后，他又给覃正平打电话，称可以帮其把毒品销一部分出去，覃正平就到了他住的家元旅店205房。覃正平拿出一小包冰毒，他就打电话把刘某喊到房间介绍给覃正平，并要刘某尝覃正平带去的冰毒，刘某吸了两口说比市场价格便宜些还有得搞，还从覃正平手中拿了样品。第二天上午，刘某到他房间说东西（冰毒）味道不强，最多卖得到180元每克。他将这一情况告诉覃正平，覃正平说卖点，但后来没搞成。
7、被告人李某的供述，证明他与覃正平是同村人，覃正平以前在广东打工，2012年下半年因工厂倒闭就回家了。有一天覃正平到他家玩，拿出一小包毒品二人共同吸食了，临走时，称其带回了冰毒，询问他能否找到销路。有一次徐某曾打电话询问过覃正平的电话号码，他报了个号码，徐某拨过后说是错的，他就要覃正平直接给徐某打过去，但是否打了他不清楚。
8、证人覃某的证言及其赈酒的人情薄，证明他在2012年10月21—22日赈酒，徐某在他家打了一夜牌，覃正平上了人情，至于二人是否碰过面他不清楚。
9、证人盛某的证言，证明2012年12月18或19日，他先后在石门县九重天宾馆205房和旁边一家宾馆的508房与覃正平一同吸食过毒品，毒品是由覃正平提供的。
10、证人盛雄某的证言，证明2012年12月28日自己在石门县楚江镇芙蓉宾馆二楼与覃正平、徐某同住一间房，29日上午10点左右，他离开宾馆。
11、住宿登记信息材料，证明徐某于2012年12月28日入住石门县楚江镇芙蓉酒店；徐某与刘某于2012年12月10日及12日入住石门县家元旅社305房与205房。
12、手机通话详单，证明案发前覃正平曾与徐某、刘某、李某之间存在频繁电话联系的事实。
13、尿检报告，证明覃正平、徐某的尿样检测结果均呈阳性。
14、户籍资料，证明覃正平的身份等基本情况。
15、原审被告人覃正平的供述，证明他一共有三个手机号码，分别为1397562****、151797678509、1821615****。
二、2012年12月下旬的一天晚上，被告人李某在石门县维新镇楚缘居旅社与伍新某、伍某、伍千强四人打牌时，将一包重约1克的冰毒贩给伍新某、伍某、伍千强吸食，收取毒资人民币150元。
上述事实，有下列经原审法院庭及本院审质证、认证的证据予以证明：
1、证人伍某的证言，证明2012年12月的一天，他和李某、伍千强在石门县维新镇梦缘居旅社玩，后维新医院的伍新某去了，四人便到二楼的一间房打跑胡。上桌后有人提议搞点东西（麻古），李某就拿出一个小的透明塑料袋，里面装着一粒麻古（红色药丸）和冰毒（白色晶体），李某说要200元钱，他们就每人出了50元钱给李某，不知谁拿出了“冰壶”，他们就一起一边吸食边打牌。
2、证人伍新某的证言，证明2012年12月中旬的一天下午，他下班后走到李万虎开的梦缘居旅社，看见伍某、伍千强、李某在那里坐，四人就到二楼第一间房打跑胡子，不知谁提议搞点东西（麻古、冰毒），李某就拿出一个小的透明的塑料袋，里面装着一粒麻古（红色药丸）和冰毒（白色晶体），李某说要200元钱，他们就每人出了50元钱给李某，然后就共同吸食了。
3、侦查机关拍摄的现场照片，证明李某贩卖毒品的现场位置情况。
4、通话详单，证明案发前李某与伍新某、伍某等人通话的联系情况。
5、尿检报告，证明李某、伍新某、伍某的尿样检测结果均呈阳性。
6、户籍资料，证明李某的身份等基本情况。
7、原审被告人李某的供述，证明2012年12月下旬的一天，不知是伍某还是伍千强打电话叫他到楚缘居打牌，并带点家伙（冰毒）。他到楚缘居时伍某和伍千强已在那里，过一会儿伍新某也去了，四个人就到了二楼房间。有人问家伙带来没，他就说带了200元钱的货，其他三人商量后每人给了他50元钱，他收钱后就把一包用塑料袋装着的冰毒拿出由四个人吸食了。这些毒品是他找覃正平买的。2012年11月或12月的一天下午，他给覃正平打电话要买冰毒，覃正平要他在维新集镇的公路边等候，他从家里出来走到公厕门口不久，覃正平就开着一台粤牌小车到了，并从车上递给他四小包冰毒，每包重约1克，要1000元钱。李某说有了钱就给，后因打牌输了，一直没给覃正平钱。
原判认为，被告人覃正平、李某违反国家毒品管制法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人李某是在自己本人参与吸食的情况下一次同时向三人贩卖，且数量极少，社会危害性相对较小，不宜认定为情节严重。被告人李某归案后如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。原审法院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条条第一款、第二款第（一）项、第四款、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决：一、被告人覃正平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；二、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
宣判后，原审被告人覃正平不服，以“没有贩卖毒品，系被他人栽赃陷害，原判量刑太重”为由，向本院提起上诉，请求依法改判。其辩护人辩称认定覃正平贩卖毒品的事实不清，证据不足，被查获的毒品应认定为非法持有。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实充分，二审查明的事实与一审认定的事实相同。
本院认为，上诉人（原审被告人）覃正平、原审被告人李某违反国家毒品管制规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人李某归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。
上诉人（原审被告人）覃正平上诉称“没有贩卖毒品，系被他人陷害，其辩护人辩称”。“原审认定贩毒事实不清，证据不足，被查获的毒品应认定为非法持有。”经查，上诉人覃正平委托吸毒人员徐某为自己所持有的待售毒品找销路，徐某联系刘某一同看样品并品尝，洽谈贩卖的价格、数量，后毒品在尚未交易时被公安民警当场查获的事实清楚，证据确实充分，足以认定。根据法律的相关规定，覃正平明知是毒品而予以销售，查获的毒品应依法认定为贩卖的数量，而非非法持有。且其上诉称系被他人栽赃陷害，也无任何证据予以证明。故上诉人覃正平的该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。
上诉人（原审被告人）覃正平还上诉称“原判量刑太重”经查，覃正平贩卖甲基苯丙胺达242.09克，应依法判处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原判根据原审被告人覃正平贩卖毒品的具体犯罪事实，在量刑幅度内依法判处其有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元，属量刑适当。故上诉人覃正平的该上诉意见不成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（本页无正文）
审判长 聂 敏
审判员 朱建明
审判员 李美明
二〇一四年一月二日
书记员 钟 玲
附本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。