山东省青岛市崂山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）崂刑初字第251号
公诉机关山东省青岛市崂山区人民检察院。
被告人王某甲，无业。2010年3月16日因犯非法持有毒品罪被山东省青岛市市北区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千五百元；2012年5月17日因犯非法持有毒品罪被山东省青岛市四方区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元，不得假释；2013年3月21日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年3月25日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕，现押于青岛市第一看守所。
辩护人蒋明辉，山东长腾律师事务所律师。
辩护人张石，山东雅君律师事务所律师。
青岛市崂山区人民检察院以青崂山检公刑诉（2015）276号起诉书指控被告人王某甲犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年10月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青岛市崂山区人民检察院指派检察员张小俊出庭支持公诉，被告人王某甲及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
青岛市崂山区人民检察院指控：
（一）贩卖毒品
被告人王某甲于2014年9、10月的一天，在本市市北区蚌埠路的住处内，以人民币300元的价格销售给徐某甲基苯丙胺（冰毒）1包。
被告人王某甲于2014年11月的一天，在本市市北区蚌埠路的住处内，以人民币300元的价格销售给徐某甲基苯丙胺1包。
（二）、非法持有毒品
被告人王某甲于2015年3月24日，被公安机关从其上衣左侧口袋内查获白色晶体2包，在其住处查获白色晶体3包，黄色粉末1包。
毒品检验报告证实，从被告人王某甲处查获的晶体2包（重20克）、粉末2包（重0.3克）、红色药片1包（重0.1克）均检出甲基苯丙胺成分；白色粉末1包（重1克），检出氯胺酮成分。
针对上述指控，公诉机关提供了书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见等证据。认为依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款和第三百四十八条的规定，对被告人王某甲的行为应分别以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪追究刑事责任，分别建议判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。该系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定；该系毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定。
针对公诉机关的指控，被告人王某甲对非法持有毒品罪自愿认罪，但辩称该不构成贩卖毒品罪，系证人徐某报复陷害。
辩护人辩称：1、公诉机关指控被告人王某甲构成贩卖毒品的证据不足。证人徐某对被告人王某甲和证人王某同时辨认的照片不得少于20张，辨认程序违规；证人王某对被告人王某甲的辨认存在侦查机关暗示下进行辨认的可能，上述辨认笔录均不能作为定案的依据。2、0.1克红色药片来源不清，应从非法持有毒品的数量中扣除。3、该对非法持有毒品罪自愿认罪，积极缴纳罚金。
经审理查明：
（一）贩卖毒品
2014年9、10月的一天，被告人王某甲在其位于本市市北区宁乡路与蚌埠路交界处的住处附近，以人民币300元的价格销售给徐某甲基苯丙胺（冰毒）1包。
2014年11月的一天，被告人王某甲在上述地点，以人民币300元的价格销售给徐某甲基苯丙胺1包。
（二）、非法持有毒品
2015年3月24日，被告人王某甲被公安机关抓获时，从其上衣左侧口袋内查获白色晶体2包，从其住处查获粉末2包、红色药片1包及粉末1包。
毒品检验报告证实，从被告人王某甲处查获的晶体2包（重20克）、粉末2包（重0.3克）、红色药片1包（重0.1克）均检出甲基苯丙胺成分；粉末1包（重1克），检出氯胺酮成分。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、受案登记表、案件来源、破案经过、抓获经过证实，本案的发、破案经过及被告人王某甲的到案经过。
2、搜查证、搜查笔录、扣押清单、青岛市公安局崂山分局中韩边防派出所出具的情况说明及扣押物品照片证实，涉案物证的扣押情况及辨认笔录的相关规定。
3、提取笔录、现场检测报告书证实，被告人王某甲的尿液检测结果呈阳性。
4、证人徐某的证言及辨认笔录、指认照片证实，我朋友刘某带我到本市市北区蚌埠路的一个十字路口附近买过一次冰毒。刘某让我把车停在十字路口附近，打了个电话，从平房里出来一个四十岁左右的男子，他给了刘某一包冰毒，刘某给他500元钱，后来我向刘某要了这个姓王的男子的电话。2014年9、10月份，我和王某想吸毒，我打电话找姓王的男子买冰，他同意后，我开车拉着王某去蚌埠路的一个十字路口附近，我打电话把姓王的男子叫出来，我和王某都下车等着他，姓王的男子给我一袋冰毒重约0.2克，我给姓王的男子300元钱。过了一个多月，我和王某商量要吸毒，我打电话联系姓王的男子，王某给我500元钱，我们又到了上次的地点，姓王的男子给我一袋冰毒重约0.2克，我给他500元钱。该通过照片辨认出被告人王某甲就是向其销售毒品的姓王的男子。
5、证人王某的证言及辨认笔录、指认照片证实，2014年9、10月份的一天，徐某开车带着我到了市北区蚌埠路和宁乡路附近的一个十字路口，他下车说去拿点东西，我在车上等他。他回来的时候告诉我他去买冰毒了，手里拿着一个小塑料袋，里面装着少半袋冰毒。徐某说花了600元钱买的，我感觉也就花了300元钱，他一般往多里说，让我出钱给他凑凑。我跟徐某买过二三次冰毒，最后一次大约是2014年11月份的时候，这次我见到了卖给徐某冰毒的那名男子的模样，徐某向我要了三、四百元钱。我们一起去了蚌埠路和宁乡路附近的一个十字路口，徐某自己买冰毒去了，我在车上等他，过了一会徐某和一名四十岁左右的男子一起出来，徐某上车后给我看了买的冰毒，数量和以前差不多，徐某告诉我他是向刚才和他一起出来的男子购买的冰毒，之后我自己也单独找那名男子购买了500元钱的冰毒。该通过照片辨认出被告人王某甲就是向徐某销售毒品的男子。
6、被告人王某甲供认，公安民警从我身上搜出的冰毒是我2015年3月24日早上放狗的时候捡的。从我家搜出的两包冰毒是我春节前后打出租车时跟出租车司机买的，500元钱左右一包，重量不清楚，是买回家来自己吸食的。
7、毒品检验报告证实，从被告人王某甲处扣押的物品中含有甲基苯丙胺成分。
8、山东省青岛市市北区人民法院刑事判决书、山东省青岛市四方区人民法院刑事判决书、刑满释放证明书证实，被告人王某甲的前科及刑罚执行情况。
9、人口信息查询证实，被告人王某甲的身份情况。
本院认为，被告人王某甲违反国家毒品管理法规，非法贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处；该非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为还构成非法持有毒品罪，依法应数罪并罚。公诉机关指控被告人王某甲贩卖毒品、非法持有毒品的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立；所提量刑建议符合法律规定，予以采纳。关于被告人王某甲及其辩护人所提该不构成贩卖毒品罪，证人徐某、王某的辨认笔录均不能作为定案依据的辩解及辩护意见，经查，没有证据证实王某系在侦查人员暗示下进行辨认，且徐某、王某的辨认程序并无不当，辩护人所提辩护意见于法无据；证人徐某、王某的证言能相互印证，足以证实被告人王某甲贩卖毒品的犯罪事实，故对上述辩解及辩护意见不予采纳。关于辩护人所提0.1克红色药片来源不清，应从被告人王某甲非法持有毒品的数量中扣除的辩护意见，经查，公安机关出具的情况说明及扣押物品照片已对红色药片的来源及扣押程序作出了合理性说明，应予认定，故对此辩护意见不予采纳；所提被告人王某甲对非法持有毒品罪自愿认罪、积极缴纳罚金的辩护意见，理由正当，予以采纳。被告人王某甲被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；该因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚；该能如实供述自己非法持有毒品的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和第八十一条第二款的规定，判决如下：
被告人王某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币八千元。不得假释。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月25日起至2018年1月24日止。罚金已缴纳人民币五千元，余款限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高 萍
人民陪审员 何新庚
人民陪审员 刘松艳
二〇一五年十二月四日
书 记 员 霍静静
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第八十一条第二款对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。