福建省平潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）岚刑初字第21号
公诉机关福建省平潭县人民检察院。
被告人念某某，男，汉族，1959年8月19日出生于福建省平潭县，小学文化，无业，住平潭县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月10日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。
辩护人薛素玲、林丹，福建志昂律师事务所律师。
平潭县人民检察院以岚检公诉刑诉（2015）5号起诉书指控被告人念某某犯贩卖毒品罪，于2015年1月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平潭县人民检察院指派代理检察员黄宗煌出庭支持公诉，被告人念某某及其辩护人薛素玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年3月至2014年6月9日，被告人念某某在平潭县澳前镇东澳村委会三楼的租住处、澳前镇中甲村老人会等地多次向高某某、陈某甲、陈某乙、王某某等人贩卖毒品。具体如下：
1、2013年3月，念某某在上述租住处向高某某贩卖100元的（币种人民币，下同）海洛因2次；
2、2013年10月、2014年2月18日、25日和6月7日，念某某分别在平潭县澳前镇中甲村老人会、陈某丙家中向陈某甲贩卖200元或300元的甲基苯丙胺（冰毒）共5次；
3、2014年2月和5月20日，念某某在上述租住处以200元价格向陈某乙贩卖0.3克的甲基苯丙胺各1次，同年6月7日下午6时向陈某乙贩卖100元的甲基苯丙胺；
4、2014年5月的一天凌晨，念某某在上述租住处向王某某贩卖200元的甲基苯丙胺；
5、2014年5月的一天下午、同年6月7日和8日，念某某在上述租住处分别向陌生男子贩卖200元的甲基苯丙胺各1次；
6、2014年6月9日晚11时30分许，念某某在上述租住处向陈某甲贩卖甲基苯丙胺时被公安人员当场抓获，现场查获甲基苯丙胺3.79克、海洛因0.27克和“冰壶”2个。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了证人证言、扣押清单、毒品实物缴交收据、鉴定意见、现场方位图及照片、指认照片、现场检测报告书、行政处罚决定书、手机通话清单、抓获经过、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人念某某违反毒品管理制度，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人念某某辩称他没有贩卖毒品。其辩护人提出，被告人念某某始终供述未从事贩卖毒品活动，被查扣的毒品是用于自己吸食；证人林某某关于念某某向陈某甲、王某某贩卖毒品的时间、价格和重量等陈述与证人陈某甲、王某某证言不一致，不能作为定案依据；公诉机关指控念某某贩毒分别仅有高某某、陈某甲、陈某乙、王某某证言，无其他证据予以印证，均属孤证。2014年6月9日晚，陈某甲配合公安机关抓捕念某某，未明确购买毒品的种类、数量，无购买毒品的真实意思；念某某也无贩卖毒品的意思表示，不能因念某某同意陈某甲到其家中就认定为贩卖毒品；公安人员查扣的毒品是念某某用于自己吸食而非贩卖的，录像光盘不能证明念某某有贩卖毒品的事实。综上，请求对念某某宣告无罪。如果念某某的行为构成贩卖毒品罪，从念某某住处查扣的毒品不能认定为贩卖毒品数量，且念某某属初犯、偶犯，身患重病，请求适用缓刑。
经审理查明，2014年二三月的一天，被告人念某某在位于平潭县澳前镇东澳村村部三楼的住处，向陈某乙贩卖200元的甲基苯丙胺。同年5月的一天，经电话联系，念某某在该住处向王某某贩卖200元的甲基苯丙胺。
2014年6月9日晚11时许，陈某甲因吸食毒品被公安人员查获，陈某甲配合公安人员电话联系念某某购买毒品，并前往念某某位于平潭县澳前镇东澳村村部三楼住处取毒品，公安人员在该住处抓获念某某及吸毒人员高某某等人，当场查获8袋净重3.79克的甲基苯丙胺、1袋净重0.27克的海洛因和2个用于吸食毒品的自制“冰壶”。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、抓获经过及录像光盘，证实2014年6月9日晚11时许，陈某甲因吸食毒品被公安人员查获，陈某甲配合公安人员电话联系念某某购买毒品，并前往念某某位于平潭县澳前镇东澳村村部三楼住处取毒品，公安人员进入房间抓获念某某及吸毒人员高某某等人。
2、现场方位图、现场照片，证实案发现场位置。
3、平潭县公安局搜查笔录及扣押清单，证实2014年6月9日晚11时30分许，公安人员从念某某住处搜查并扣押到含包装袋重约4.3克的疑似甲基苯丙胺物质8小袋、含包装袋重约0.49克疑似海洛因物质1小袋、含包装袋重约1.89克疑似“K粉”物质1袋及“冰壶”2个。
4、福建省公安厅物证鉴定中心闽公鉴（2014）186号《检验报告》，证实公安人员从念某某处查获的10小袋疑似毒品物资中，从1袋疑似海洛因的白色晶体中提取0.08克作为检材，经检验检出海洛因成分；从8袋疑似甲基苯丙胺的白色晶体中共提取0.79克作为检材，经检验均检出甲基苯丙胺成份；从1袋疑似毒品白色粉末状物质中提取0.08克作为检材，未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分。
5、扣押物品照片及指认照片，证实公安人员从念某某处扣押到毒品和“冰壶”及念某某指认毒品等情况。
6、福建省毒品实物缴交收据，证实公安人员从念某某处扣押到的除送检外剩余0.19克海洛因、3克甲基苯丙胺已上缴没收。
7、平潭县公安局现场检测报告书及尿检指认照片，证实念某某、高某某尿液经“甲基安非他明”、“海洛因检测试剂”检测结果呈阳性。
8、平潭县公安局岚公行罚决字（2014）00031号行政处罚决定书及执行回执，证实高某某因吸食毒品被处以行政拘留十五日。
9、手机通话清单，证实念某某手机号码与陈某丙及王某某手机号码的联系情况。
10、证人陈某甲证言及辨认笔录，证实2013年10月，他通过陈某丙手机联系念某某购买“冰毒”两次，每次价格200元，由念某某将毒品送到平潭县澳前镇中甲村老人会。2014年2月18日和25日，他通过陈某丙手机联系念某某购买“冰毒”，前次是念某某将毒品送到平潭县澳前镇中甲村老人会，后一次他到念某某位于平潭县澳前镇东澳村委会三楼的住处取货，每次他付给念某某300元。2014年6月7日晚6时许，他在陈某丙家中毒瘾发作，陈某丙打电话向念某某购买200元的“冰毒”，不久，念某某将重约0.5克毒品送到陈某丙家中，他交给念某某200元，同月9日他因吸毒被抓获，他配合公安人员电话联系念某某购买毒品。经辨认相片，确认念某某。
11、证人陈某乙证言及辨认笔录，证实2014年2月的一天，陈某丙叫他一同到念某某位于平潭县澳前镇东澳村委会三楼的住处吸食毒品，陈某丙介绍他们认识，他支付200元向念某某购买0.3克“冰毒”，后他和陈某丙在念某某住处吸食。同年5月20日下午3时许，他独自到念某某住处购买200元计0.3克“冰毒”，并在念某某住处吸食后离开。同年6月7日下午6时许，他又到念某某住处，当时念某某和他人在打牌，念某某的女朋友在床上睡觉，他看见“冰壶”放在桌子上，里面装有“冰毒”，便过去吸食了几口，后他付给念某某100元。经辨认相片，确认念某某。
12、证人王某某证言及辨认笔录，证实2014年5月的一天凌晨，他从平潭城关回澳前镇途中，使用号码为手机与念某某联系购买毒品。到念某某住处楼下，他又拨打其电话，念某某从房间出来给他1小包“冰毒”，他付给念某某200元。经辨认相片，确认念某某。
13、证人高某某证言及辨认笔录，证实2013年3月，她曾两次到平潭县澳前镇东澳村委会三楼念某某的租住处，每次以100元价格向其购买0.2克海洛因。她和念某某同居后，念某某无偿提供毒品供她吸食。2014年5月的一天下午，念某某在他们租住的房间接听电话后，告诉她有人要买“冰毒”，不久一名男子过来，念某某交给该男子1小袋“冰毒”，该男子留下200元现金后离开。2014年6月7日中午，念某某打电话向冯某某的情人陈某丁购买10克“冰毒”，对方将毒品送来后，念某某用电子秤重新称重分成10份以便于卖给吸毒人员，其中红色袋子装约0.5克，透明袋子装约0.2克，卖给吸毒人员分别是300元和200元。同日中午12时许和次日下午2时许，经电话联系，念某某在其住处分别向两男子贩卖0.3克“冰毒”，各收取毒资200元。同月9日晚11时30分，公安人员从他们住处扣押到8小袋毒品，这些毒品都是两天前念某某向“老冯”的妻子购买的。经辨认相片，确认念某某、冯某某、陈某丁。
14、证人林某某证言及辨认笔录，证实2012年5月她认识念某某时其就在贩卖毒品，2013年底她和念某某发展成情人关系后曾见念某某贩卖毒品两次。其中2014年3月的一天，陈某乙向念某某购买毒品，念某某让其带钱过来，不久陈某乙到念某某位于平潭县澳前镇东澳村部三楼住处并交给念某某200元，念某某拿出一小袋重约1克的“冰毒”，陈某乙拿了“冰毒”后离开。同年5月，王某某找念某某购买毒品并当场付了200元，念某某拿了一小袋重约1克“冰毒”给王某某。经辨认相片，确认念某某。
15、证人冯某某、陈某丁证言及辨认笔录，分别证实他们从2013年下半年开始在平潭贩卖“冰毒”。念某某和其情人高某某住在平潭县澳前镇东澳村部三楼，向他们购买毒品十多次。2014年6月初，念某某向他买了10克毒品，不久即听说念某某被公安人员抓获。经辨认相片，确认念某某、高某某。
16、被告人念某某供述，2014年6月初，他使用手机联系“胖子”购买“冰毒”，当天中午“胖子”将毒品送到他位于平潭县澳前镇东澳村部三楼的住处，他重新用红色或白色的塑料袋进行分装。同月初，他在福清宏路镇向一陌生男子买了一些海洛因。同月9日晚，公安人员在他住处查获毒品，其中5袋红色包装袋和3袋白色包装袋装的是“冰毒”，另1袋白色包装袋装的是海洛因，还有1袋白色包装袋装有白色粉末状是在吸食海洛因时添加用的，上述毒品他都是用于自己吸食的，他没有贩毒。他认识陈某乙和王锋，但仅和王锋有电话联系。
关于念某某辩称他没有贩毒及辩护人提出指控念某某贩卖毒品事实不清，证据不足，经查，证人高某某、林某某均证实念某某曾贩卖毒品。证人陈某乙证实他于2014年2月在念某某住处向其购买价值200元的甲基苯丙胺，证人林某某证实2014年3月陈某乙到念某某住处购买200元的甲基苯丙胺，虽然二人无法确定念某某贩卖毒品的准确时间、重量，但二人关于贩卖毒品的类型、价格、地点及交易人员能相互印证。证人王某某证实于2014年5月在念某某住处向其购买价值200元的甲基苯丙胺，与证人林某某证言能相互印证，且有王某某与念某某的手机通话记录予以佐证。2014年6月9日，吸毒人员陈某甲配合公安人员向念某某购买毒品并前往念某某住处，公安人员抓获念某某并在其住处查获毒品甲基苯丙胺和海洛因，该事实有证人陈某甲证言、陈某甲与念某某联系购买毒品的通话录音录像、现场抓捕录像、抓获经过等证据相互印证。被告人念某某的上述贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，足以认定。被告人念某某辩解及其辩护人该节辩护意见与审理查明事实不符，不予采纳。
关于辩护人提出2014年6月9日晚，公安人员从念某某住处扣押到毒品不应计入其贩卖毒品数量，经查，被告人念某某此前有贩卖毒品行为，当晚亦与吸毒人员陈某甲联系贩卖毒品事宜，从被告人处扣押到毒品应计入其贩卖毒品数量。辩护人该节辩护意见无事实与法律依据，不予采纳。
关于起诉指控念某某的其他贩毒行为，经查，上述各起指控均分别仅有高某某、陈某甲、陈某乙一人证言，无其他证据印证，指控念某某实施上述贩毒行为的证据不足，不予支持。辩护人该节辩护意见成立，予以采纳。
本院认为，被告人念某某违反毒品管理规定，贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人念某某多次贩卖毒品，情节严重。公诉机关指控罪名成立。被告人念某某向陈某甲贩卖毒品是在公安机关控制下交易，且涉案毒品未流入社会，酌情予以从轻处罚。被告人念某某多次贩卖毒品，社会危害性较大，辩护人关于对被告人适用缓刑的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人念某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月10日起至2017年6月9日止。罚金应于判决生效后一个月内缴纳。）
二、扣押在平潭县公安局的“冰壶”2个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 维
人民陪审员 林光英
人民陪审员 翁珠娇
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 林海泽
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。