福建省莆田市城厢区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）城民初字第3397号
原告（反诉被告）深圳市福厨厨房设备有限公司，住所地深圳市宝安区松岗街道潭头社区亚洲电力工业园4栋一、二层。组织机构代码证代码：70845229-9。
法定代表人陈向锋，总经理。
委托代理人谢颂（特别代理），男，1975年3月6日出生，汉族，住广东省紫金县。系原告员工。
委托代理人杜信根（特别代理），男，1988年4月10日出生，汉族，住广东省紫金县。系原告员工。
被告（反诉原告）莆田市华商贸易有限公司，住所地莆田市湄州湾北岸经济开发区经济城8号。组织机构代码证代码：68508776-9。
法定代表人郭群杰。
委托代理人陈金顺（特别代理），福建鹏翼律师事务所律师。
被告莆田市三迪房地产开发有限公司城厢希尔顿逸林酒店，住所地莆田市城厢区荔城中大道2276号。组织机构代码证代码：05841663-1。
法定代表人孙金鹏，总经理。
委托代理人王秀芳（特别代理），女，1977年6月4日出生，汉族，住莆田市城厢区。系被告莆田市三迪房地产开发有限公司城厢希尔顿逸林酒店员工。
原告（反诉被告）深圳市福厨厨房设备有限公司（以下简称：深圳福厨公司）与被告（反诉原告）莆田市华商贸易有限公司（以下简称：莆田华商公司）、莆田市三迪房地产开发有限公司城厢区希尔顿逸林酒店（以下简称：三迪希尔顿逸林酒店）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告深圳福厨公司的委托代理人谢颂，被告莆田华商公司的委托代理人陈金顺、被告三迪希尔顿逸林酒店的委托代理人王秀芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）深圳福厨公司诉称，2012年6月27日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）莆田华商公司签订《莆田希尔顿酒店第二标段厨房设备供应及安装合同》，工程总价款为3300000元。2012年8月30日，合同变更增加设备款项16388元。施工期间，因施工现场原因，被告（反诉原告）莆田华商公司同意延期二个月完工。现工程已于2012年11月14日全部完工，2012年11月15日交付给被告三迪希尔顿逸林酒店使用，该酒店于2013年1月6日开业经营。但被告（反诉原告）莆田华商公司多次拒绝确认工程竣工验收合格且拒绝支付工程款余款。根据合同约定，被告（反诉原告）莆田华商公司应支付剩余拖欠的工程款1155000元（含质保金165000元），变更增加设备款16388元。因被告拖欠付款，应按合同约定承担日万分之五的违约金，计算为：2012年11月29日至2013年1月6日违约金（660000＋16388）×0.05%×39日=13189.6元；2013年1月7日至2013年4月30日违约金（660000＋330000＋16388）×0.05%×113日=56860.9元。因合同设备安装在被告三迪希尔顿逸林酒店内，由其使用收益，其应承担连带清偿责任。故提起诉讼，请求判令：1、被告（反诉原告）莆田华商公司支付剩余拖欠原告的工程款1155000元（含质保金165000元）以及增加的设备款16388元，违约金70050元，共计1257826元；2、被告三迪希尔顿逸林酒店承担所欠工程款的连带清偿责任；3、本案的诉讼费用由二被告共同承担。
被告（反诉原告）莆田华商公司答辩并反诉称：一、原告（反诉被告）深圳福厨公司称因为施工现场原因，被告（反诉原告）莆田华商公司同意延期二个月，无证据证明，缺乏事实根据。若要认定施工现场原因，需要双方代表签字确认。二、原告（反诉被告）深圳福厨公司尚未与被告（反诉原告）莆田华商公司办理设备移交手续，更未能出具验收请求报告。原告（反诉被告）称2012年11月14日完工，25日交付使用、且被告（反诉原告）多次拒绝确认工程验收与事实不符，且缺乏证据证实。三、双方尚未共同组织验收，且原告（反诉被告）未依约提供相应等额的税务发票，因此被告（反诉原告）的付款条件尚未具备。四、双方签订合同约定2012年8月1日至8月31日全部设备进场安装，9月15日设备安装完成，10月10日交付酒店使用等条款，但原告（反诉被告）直至2012年11月29日才完成交货，且安装工期严重延误，应按照合同约定支付逾期交货违约金（自2012年9月1日计算至2012年11月29日）为：（660000＋16388）×0.05%×90日=30437.46元；逾期竣工违约金（自2012年9月16日至2013年6月5日）为：（660000＋16388）×0.05%×263日=88945.02元。故请求判令：1、反诉被告（原告）深圳福厨公司支付逾期交货等违约金30437.46元及逾期竣工违约金至实际竣工之日止（暂计至起诉时逾期竣工违约金为88945.02元）；2、本案诉讼费用由反诉被告（原告）承担。
被告三迪希尔顿逸林酒店辩称，其不是合同的相对人，不是适格的诉讼主体，应驳回对其的起诉。
针对被告（反诉原告）莆田华商公司的反诉，原告（反诉被告）深圳福厨公司辩称，2012年8月13日，因被告（反诉原告）无法提供场地给原告（反诉被告），原告（反诉被告）致函给被告（反诉原告）要求尽快请项目部领导督促装修单位将设备摆放区域的装饰面完成，以便原告（反诉被告）按现场实际尺寸确定产品规格，故原告（反诉被告）并未延误工期。
在本院审理过程中，原告深圳福厨公司在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据：
1、《莆田希尔顿酒店售卖区厨房设备供应及安装合同》、《深圳市福厨厨房设备有限公司报价单》各一份，欲证明双方于2012年6月27日签订了合同，约定工程为莆田三迪希尔顿逸林酒店售卖区厨房设备，工程造价3300000元，尚欠1150000元＋16388元，包含设备的运输、安装、调试。
2、《设备变更清单》一份（2页），欲证明经双方确认增加设备清单数额为16388元，双方确认的时间2012年8月30日。
3、《福建莆田三迪希尔顿逸林酒店厨房设备清单（优化品牌方案）》一份七页，欲证明原告向被告履行了合同里约定的货物。
4、照片七张，欲证明被告不能移交场地给原告施工。
5、安装延误事宜一份，欲证明被告一和被告二同意延长竣工工期的事实。
6、《增值税发票》六张，欲证明2012年8月21日被告向原告支付了1150000元的款项。
7、《承兑汇票》两张、《增值税发票》十九张，欲证明被告开付承兑汇票给原告，支付第一、二期工程款，其中66万发票是原告向被告开具的第三期的工程款（被告未付），目前被告向原告支付2145000元。第三期66万元的进度款及余款被告均未支付。
对原告深圳福厨公司提供的证据，被告三迪房地产公司质证认为：对证据1没有异议，对证据2、3、4超过举证期限，附条件质证：被告有付款90000元，证据为原告单方制作的，未经过被告方的确认，对真实性有异议。
对原告深圳福厨公司提供的证据，被告三迪希尔顿逸林酒店的质证意见同被告三迪房地产公司。
本院审查认为，二被告对原告提供的证据1的真实性没有异议，本院依法予以确认。证据2、3与原件核对无异，予以确认；证据4为原告单方制作，不予确认。
对原告（反诉被告）提供的证据，被告（反诉原告）莆田华商公司质证认为：对证据1没有异议，对证据2的真实性没有异议。对证据3真实性没有异议，证明内容有异议，其于2013年5月20日才全部收到原告的货物。对证据4的真实性、关联性、合法性都有异议，照片的来源不清楚，证据是原告单方制作的，没有经过被告共同的确认。对证据5的真实性没有异议，但可以证明原告工期延误后，被告有发函敦促原告按约履行义务。对证据6的真实性没有异议。对证据7承兑汇票的真实性没有异议，但是660000元的发票其没有收到，付款的前提条件不具备。
对原告（反诉被告）提供的证据，被告三迪希尔顿逸林酒店质证认为：对证据1的质证意见同被告莆田华商公司，对证据2的真实性有异议，签字的不是其员工，公司的章也并非其所有。对证据3-7质证意见同被告（反诉原告）莆田华商公司。
合议庭审查认为，被告（反诉原告）华商公司对原告（反诉被告）提供的证据1、2、3、5、6、7的真实性没有异议，予以确认。
被告（反诉原告）莆田华商公司在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据：
1、《关于确保工期的工作函》一份，欲证明被告（反诉原告）多次敦促原告（反诉被告）必须确保既定目标完成，未按期完成双方确定的计划目标，保留索赔的权利。
2、《福厨遗留事宜》一份，欲证明原告（反诉被告）到现在还没有全面安装完工。
对被告（反诉原告）莆田华商公司提供的证据，原告（反诉被告）深圳福厨公司质证认为：对证据1的真实性没有异议，但关联性不具备。对证据2的真实性没有异议，可以证明了被告三迪希尔顿逸林酒店正在使用遗留事宜中的物品。
对被告（反诉原告）莆田华商公司提供的证据，被告三迪希尔顿逸林酒店质证认为，对证据1、2没有异议。
合议庭审查认为，原告（反诉被告）深圳福厨公司对被告（反诉原告）莆田华商公司提供的证据1、2没有异议，予以确认。
被告三迪希尔顿逸林酒店在本院指定的举证期限内无证据提供。
经庭审举证、质证、认证，合议庭认定本案事实如下：
2012年6月27日，原告（反诉被告）深圳福厨公司作为乙方与被告（反诉原告）莆田华商公司作为甲方签订《莆田希尔顿酒店第二标段厨房设备供应及安装合同》（以下简称：合同），约定由原告（反诉被告）提供莆田三迪希尔顿逸林酒店厨房设备并安装，合同对相关内容作如下约定：1、工程范围包括莆田三迪希尔顿逸林酒店第二标段厨房设备的生产、供应、安装、调试，工程总价人民币3300000元为包干价。2、付款方式为：（1）合同签署生效之日起7个工作日内，甲方支付工程总价的30%预付款给乙方，即人民币990000元；（2）发货前甲方需支付工程总价的35%给乙方，即人民币1155000元；（3）乙方将货物送到指定的工地现场，甲方清点数量后7个工作日内，甲方支付工程总价20%给乙方，即人民币660000元整；（4）所有的设备安装调试完毕，并经甲方验收合格，甲方支付工程总价的15%给乙方，即人民币495000元；（5）尾款工程总价的5%为质保金，分两期付给乙方：自验收合格之日起一年质保期满后7个工作日内支付工程总价的3%即人民币99000元，两年质保期满后7个工作日支付工程总价的2%即人民币66000元；（6）结算方式：甲方可用不超过六个月的银行承兑汇票支付。每次付款前，乙方应提供相应等额税务增值税发票。3、工程期限：（1）总工期85个日历天，自收到甲方的预付款之日起计算，60个日历天内主要关键设备应安排进场（8月1日-31日全部设备进场安装，9月15日设备安装完成，10月10日交付酒店使用，按此时间安排，前述工期作废）；（2）如遇下列情况，工期做相应顺延：①甲方未能按合同规定时间提供土建、水电等配套工程和完善的施工现场；②因甲方要求变更设计方案而增加施工内容或由于甲方原因导致施工无法正常进行；③在施工过程中如因连续停水、停电4小时以上，或间歇停水、停电3天以上（每天连续2小时以上）影响正常施工；④本项目有关报批手续未能得到及时批准影响供货和施工安装；⑤甲方未按时签验到货，不按时向乙方支付设备款或其它应付款项，而影响乙方生产和施工；⑥不可抗拒的因素（如发生战争、地震、台风、火灾、水灾、交通事故等阻碍生产、运输、安装的情形）而延误工期；⑦甲方对整个项目的建设进度有意放缓的；⑧其它经双方协商可以顺延的情况。4、设计变更：（1）因项目实际需要对设计实行变更或增减设备的，甲乙双方可相互协商并书面确认；（2）在变更之前，乙方已生产备料或安装的，甲方应据实承担相关费用。如需设计变更，乙方要无偿为甲方提供设计服务；（3）但凡设计设备增减的，合同总价也作相应调整。报价明细里有列明单项造价的，按投标报价同等优惠率计算，在报价明细中未列明的，甲乙双方重新协商并书面确认。5、工程验收：甲乙双方共同依据报价清单对施工进行验收；甲方应及时组织验收，如甲方在收到乙方关于验收的请求报告五天内非正当理由不安排验收，则视为甲方默认工程合格。6、甲方的义务：（1）办理该项目的一切施工许可手续；（2）提供施工现场的用水、用电并清除现场内的所有障碍物及建筑垃圾，确保运输通道畅通；（3）对施工图纸进行审定认可并指派驻工地代表，对施工进度质量进行监督，负责签字，解决应由甲方解决的问题等；（4）按时支付本合同中的各期各批款项；（5）按时组织验收和办理工程结算；（6）为施工现场提供完好的安保措施；（7）督促其它施工单位完成本配套项目的施工，确保在本合同规定的开工期前两天向乙方交付具备完善施工条件的现场，并书面通知乙方进场施工。7、乙方的义务：（1）接受甲方的系统管理；（2）为本工程设计及施工方案提供专业的技术支持；（3）做好施工现场的安全教育和管理，因乙方原因造成的安全事故，由乙方承担全部责任，甲方不承担任何责任；（4）严格按施工图纸和报价清单进行生产配备和施工安装；（5）按合同规定的时间如期完成和交付使用，并与甲方办理设备移交手续；（6）对所提供的设备实行终身维护，两年免费保修，若因人为及意外因素损坏的设备乙方按实际情况收取维修费用。质保期后，若有设备零部件出现故障，经鉴定属于寿命异常问题（明显短于该零部件设备正常寿命）时，则由乙方免费更换或维修；（7）协助甲方办理相关证照许可（费用由甲方负责）；（8）乙方对符合本合同约定的设备质量及安装负责，若由于质量等问题不能实现合同目的，经国家质量监督部门认定属实的，甲方有权拒收设备解除合同。且甲方拒收设备或解除合同，致使设备毁损、丢失等风险由乙方承担。（9）乙方对本合同所有设备及安装的风险于交付前负有保险义务，主要是批设备在途毁损，丢失的风险。8、违约责任：（1）本合同签订后，任何一方违约，造成本合同不能履行或不能完全履行，由违约方向对方支付合同价款10%的违约金，如造成对方损失，还应赔偿对方违约金不足部分损失。（2）甲方未按时支付设备款，每逾期一日，向乙方支付应付款总额万分之五的违约金。如甲方未按第三条第2、3款约定付款，乙方有权拒绝发货、安装和调试，逾期十天仍未付款，乙方有权拉回已送设备，将预付款补偿由此产生的一切费用及损失。同时，因甲方未按约定期限付款而导致其不能按时使用而造成的损失，乙方概不负责。（3）乙方未按合同约定工期竣工，以及主要关键设备进场未按合同约定进场，每逾期一日，向甲方支付应完成而未完成合同总额万分之五的违约金。（4）因甲方原因导致项目延期六个月以上的，甲方应对乙方做出一定的补偿（具体根据材料、人工的市场价格对乙方造成的损失测算）。
2012年8月28日，原、被告双方对部分厨房设备进行变更，变更设备的金额增加人民币16388元。
2012年7月2日，原告（反诉被告）深圳福厨公司开具《深圳增值税专用发票》九张（No06307734-06307742），价税合计990390元。2012年7月20日，被告（反诉原告）莆田华商公司付款人民币990000元。2012年8月13日，原告（反诉被告）深圳福厨公司开具《深圳增值税专用发票》十张（No06307760、01933022-01933030），价税合计1160513元。2012年8月21日，被告（反诉原告）莆田华商公司付款人民币1155000元。2012年10月13日，原告（反诉被告）深圳福厨公司开具《深圳增值税专用发票》六张（No01933033-01933038），价税合计665757元。
2012年7月31日，莆田市三迪房地产开发有限公司向原告开具《关于确保工期的工作函》，通知原告必须确保既定目标完成。
2012年11月29日，《福建莆田三迪希尔顿逸林酒店厨房设备清单（优化品牌方案）》，被告（反诉原告）莆田华商公司的材料组负责人岳鸿雄对设备进行签收并标注“共计柒张，货已到”，原告（反诉被告）深圳福厨公司员工杜信根亦签字并加盖公章。
2012年12月，被告（反诉原告）莆田华商公司制作《福厨遗留事宜》，内容为“煮食区ADB33燃气单头小炒炉（更换）；甜品区ADK23嵌入式冰盆1、线路整改2、承受力不足底板更改；煮食区ADB31挂墙油网烟罩风力不够烟吸不干净往外跑；下水管P正在换；星盆工作柜冷热水龙头达不到要求（招标是不是这一款龙头）现在是塑料垫片一般都是瓷垫片；ADH22组合中餐炉具点火可以锅放在上面自动灭火，在维修；ADJ312台嵌入式单头电磁炉现温度无法控制档位1-5一样；ADH143台嵌入式单头电磁炉现不能使用档位调节没用；ADB23挂墙单冷水龙头，现龙头杆太短水放不到桶里换龙头；感应弱电弱点无法使用。”
原告（反诉被告）认为被告（反诉原告）莆田华商公司多次拒绝确认工程竣工验收合格并支付工程款余款，致引起诉讼。
2013年10月21日上午9时30分，本院组织原告（反诉被告）深圳福厨公司、被告（反诉原告）莆田华商公司、被告三迪希尔顿逸林酒店三方共同到场验收。被告（反诉原告）莆田华商公司、被告三迪希尔顿逸林酒店对设备的数量均没有异议，但认为设备存在八项问题，原告（反诉被告）深圳福厨公司承认确实存在以下问题：明档蒸炉漏水，经常无法加热，加热管的线头未做保护，给员工的操作埋下很大的安全隐患；明档扒炉加热管坏一组，至今未修复；明档及厨房的三洋冰箱显示温度与实际温度显示有很大的误差。原告（反诉被告）深圳福厨公司认为要先验收，才能整改。
综上所述，本院认为，原告（反诉被告）深圳福厨公司与被告（反诉原告）莆田华商公司签订的《莆田希尔顿酒店第二标段厨房设备供应及安装合同》意思表示真实、内容合法有效，依法予以确认。原告（反诉被告）于2012年11月29日将设备全部进场，安装完成后被告三迪希尔顿逸林酒店于2013年1月6日开业使用，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十一条，“承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果”，原告厨房设备安装后，被告（反诉原告）莆田华商公司应当及时进行验收，即投入使用，现又以未经验收产品质量不合格进行抗辩，本院不予采纳。原告（反诉被告）主张设备变更增加金额16388元，因被告（反诉原告）莆田华商公司对《设备变更清单》的真实性没有异议，应予确认。本案合同约定2012年8月31日前全部设备进场安装，但原告（反诉被告）于2012年11月29日全部设备进场，逾期90日，扣除被告迟延付款15日，原告（反诉被告）设备进场逾期75日，按照合同约定应支付日万分之五的违约金，故原告（反诉被告）应当支付给被告（反诉原告）莆田华商公司的逾期交货违约金计算为：（660000＋16388）×0.05%×75日=25364.55元。关于逾期竣工违约金，因被告（反诉原告）莆田华商公司未能按时支付货到后应支付的进度款，工期相应顺延，其主张逾期竣工违约金不予支持。被告（反诉原告）应于货到7个工作日内即2012年12月10日前支付660000元及设备变更增加金额16388元。被告（反诉原告）于2013年1月6日将合同设备投入使用，应当支付价款495000元-99000元-66000元=330000元及自2013年1月7日起按照日万分之五计算的违约金。本案诉讼期间，本院组织原、被告进行现场验收，可以确认厨房设备现状存在问题，但该设备已投入使用，应认定属于质保期内设备出现问题，且该问题尚未解决，故原告请求被告支付质保金的主张，本院不予支持。原告（反诉被告）主张被告（反诉原告）支付工程款自2012年11月29日至2013年4月30的违约金，其中676388元应当自2012年12月11日起计算为：（660000＋16388）×0.05%×141日=47685.35元；330000元的违约金应自2013年1月7日起计算为：330000×0.05%×114日=18810元；以上违约金共计66495.35元。被告三迪希尔顿逸林酒店并非合同的相对方，并不享有合同权利或履行合同义务，故原告（反诉被告）深圳福厨公司主张被告三迪希尔顿逸林酒店承担连带清偿责任，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条、第二百五十一条、第二百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）莆田市华商贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给原告（反诉被告）深圳市福厨厨房设备有限公司工程价款人民币一百万六千三百八十八元及违约金人民币六万六千四百九十五元三角五分；
二、反诉被告（原告）深圳市福厨厨房设备有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给反诉原告（被告）莆田市华商贸易有限公司违约金人民币二万五千三百六十四元五角五分；
以上判决第一、二项，对抵后被告（反诉原告）莆田市华商贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给原告（反诉被告）深圳市福厨厨房设备有限公司人民币一百零四万七千五百一十八元八角。
三、驳回原告（反诉被告）深圳市福厨厨房设备有限公司的其他诉讼请求；
四、驳回反诉原告（被告）莆田市华商贸易有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回原告（反诉被告）深圳市福厨厨房设备有限公司对被告（反诉原告）莆田市三迪房地产开发有限公司城厢区希尔顿逸林酒店的诉讼请求。
本案案件受理费人民币16120元，由原告（反诉被告）深圳市福厨厨房设备有限公司负担2370.18元，被告（反诉原告）莆田市华商贸易有限公司负担13749.82元。反诉案件受理费人民币1344元，由原告（反诉被告）深圳市福厨厨房设备有限公司负担383.27元，被告（反诉原告）莆田市华商贸易有限公司负担960.73元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
申请执行的期间为二年。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 林吉辉
代理审判员 林 怡
人民陪审员 陈 琴
二〇一四年六月二十日
书 记 员 阮奕清
附：本案相关的法律法规：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。