云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）楚中民一终字第334号
上诉人（原审被告）马某甲，女，回族，小学文化，农民。
上诉人（原审被告）金某，女，回族，学生。系马某甲之女。
上诉人（原审被告）金某甲，男，回族，学生。系马某甲之子。
法定代理人马某甲，女，回族，小学文化，农民，系金某某之母。
三上诉人共同委托代理人胡泓，云南众星律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）金某乙，男，回族，文盲，农民。
被上诉人（原审原告）马某乙，女，回族，文盲，农民。
二被上诉人共同委托代理人连勇、鲁成海，精益律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
上诉人马某甲、金某、金某甲因与被上诉人金某乙、马某乙继承纠纷一案，不�楚雄市人民法院（2013）楚民初字第2150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月10日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月15日公开开庭审理了本案。上诉人马某甲、金某、金某甲及其委托代理人胡泓、被上诉人金某乙、马某乙及其委托代理人鲁成海到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是，金某乙、马某乙系夫妻关系。金某乙、马某乙之子金某丙与马某甲系夫妻关系，金某丙与马某甲婚后共生育一女金某、一子金某甲。2005年8月20日，金某丙因故去世。金某丙生前与马某甲有夫妻共同财产：1、土地使用面积为888m2，建筑面积为550.05m2的砖混结构商住楼一幢（共三层），该房产的土地使用权证和房屋所有权证至今未办理；2、土木结构的房屋三间，该财产中金某丙所享有的遗产，金某乙、马某乙在诉讼过程中明确表示本案中不处理。根据案情需要，法院依法委托楚雄中大司法鉴定中心对房屋及土地使用权的价值予以评估，评估结论为：评估财产总价值为1990859元，其中房屋价值为436859元，土地使用权价值为1554000元（该价值中已扣除国有土地出让金），金某乙、马某乙支付鉴定费20000元。
原审法院认为，继承开始后，按照法定继承办理，有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。本案房产是金某丙与马某甲的夫妻共同财产，由于该房屋至今未办理产权登记，金某乙、马某乙、马某甲、金某、金某甲提交的证据亦不能证明该财产是按份共有，故认定该财产金某丙与马某甲共同共有，即马某甲与金某丙各享有50%的产权份额。金某丙已死亡，生前未留有遗嘱，故享有的50%产权即为其遗产，依法应由其法定继承人继承。根据《中华人民共和国继承法》第十条第一款“遗产按�下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母”的规定，金某乙、马某乙与马某甲、金某、金某甲均为第一顺序继承人，金某丙的遗产应由金某乙、马某乙、马某甲、金某、金某甲法定继承；根据《中华人民共和国继承法》第十三条“同一顺序继承人继承遗产的份额一般应当均等”的规定，法院确定金某乙、马某乙、马某甲、金某、金某甲五人继承的份额均等。为便于财产的管理和合理利用，法院确定金某丙的遗产归马某甲、金某、金某甲所有，由马某甲、金某、金某甲给付金某乙、马某乙房屋折价款，折价款的数额根据评估的财产现值，按照金某乙、马某乙、马某甲、金某、金某甲各占遗产的五分之一份额计算。对土木结构的房屋，金某乙、马某乙已表示在本案中不处理。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第七十八条、《中华人民共和国继承法》第三条�第五条、第十条、第十三条第一款、《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见》第八十八条之规定，判决：一、被继承人金某丙的遗产：土地使用权面积888m2，建筑面积550.05m2，总楼层3层的砖混结构商住楼一幢的50%产权，归马某甲、金某、金某甲所有；二、由马某甲、金某、金某甲给付金某乙、马某乙遗产折价款人民币398171.80元。案件受理费9100元，免交；鉴定费20000元，由金某乙、马某乙承担8000元（已交），由马某甲、金某、金某甲承担12000元（未交）。以上应由马某甲、金某、金某甲执行的款项共计410171.80元，限判决生效后60日内履行（款交法院）。
一审判决送达后，马某甲、金某、金某甲不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法驳回被上诉人的诉讼请求或者将本案发回重审，并由被上诉人承担一、二审诉讼费、鉴定费。其主要上诉理由是：一、一审程序违法。（一）一审中既没有让上诉人陈述自己的主张，也没有让上诉人宣读答辩状，既未让上诉人口头陈述，也未对债务等必须查明的问题进行询问，侵害了上诉人的诉讼权利并导致案件基本事实不清。（二）一审庭审笔录中“原告要求继承的遗产不具备分割条件，请法院驳回原告的诉讼请求”是承办法官擅自添加的内容，加盖的手印也不是上诉人的指纹，上诉人要求对该手印给予作指纹鉴定以证明一审程序违法。（三）庭审笔录中“二被（代）1、照片五张，欲证明38号房子的情况。二原（代）：对该证据无异议”不属实，上诉人没有提交过上述证据。一审判决张冠李戴，程序错误。（四）对于本案诉争三层房屋，楚雄市人民法院已作出（2013）楚民初字第324号民事判决。该生效判决已确认“房屋的所有权因未依法办理相应登记手续而不发生转移，故二原告提出要求确认该受让房屋中50%属于二原告之子金某丙生前所有的财产的诉讼请求，本院不予支持”。该判决至今未经法定再审程序予以撤销，据此生效判决，该房屋的50%不属于金某丙生前所有的财产。一审判决认定该房屋中的50%属于金某丙的遗产并判决上诉人支付给被上诉人遗产折价款398171.80元与生效判决相悖，程序违法。（五）依照《物权法》、《土地管理法》、《城市房地产管理法》等法律的规定，一审确认三层房屋的所有权及所占土地的所有权属于马某甲、金某丙，程序违法。二、一审判决违法。（一）依照《土地管理法》和《继承法》的规定，土地使用权不属于公民个人遗产，依法不能继承。一审判决上诉人支付的遗产折价款398171.80元中就包括了土地使用权价值310800元，判决违法。（二）《继承法》第三十三条规定“继承遗产应当清偿被�承人依法应当缴纳的税款和债务”。一审已查明三层房屋至今都没有办理房屋所有权登记手续，楚雄市工商局办理房屋所有权初始登记，上诉人马某甲办理房屋所有权转移登记都应当缴纳税金。一审判决对金某丙应承担的办理房屋所有权登记应当缴纳的税金却没有确认，也没有在判决确认的遗产范围内扣除，判决违法。马某甲、金某丙购买三层房屋时，共支付购房款20万元。所支付的购房款中有15万元是向他人借款，应从金某丙的遗产中扣除金某丙应清偿的购房借款75000元，其余遗产由双方当事人依法继承。一审判决没有依法确定金某丙的债务，也没有从遗产中扣除金某丙的债务，显然违法。三层房屋，属于楚雄市人民政府拆迁、禁止转让范围，这也是马某甲与金某丙不能办理房屋所有权证、土地使用权证，不能取得物权的根本原因。因此，一审判决将人民政府禁�转让的房屋按照市场评估价确定该房屋价值436859元及金某丙房屋遗产价值218429.50元，并判决上诉人支付该房屋遗产折价款87371.80元违法。（三）依照最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见第61条规定，金某丙死亡时上诉人金某、金某甲尚未成年，在继承人中属于缺乏劳动能力又没有生活来源的人，分配遗产时，依法应予以照顾、适当多分。
被上诉人金某乙、马某乙答辩称，一、向法庭提交答辩状是被告的诉讼权利，上诉人在一审中不提交答辩状是其放弃自己的诉讼权利，一审判决书中已经记载了上诉人一审的口头答辩内容。二、在庭审结束后，庭审笔录已经由当事人核对后签字确认，上诉人在签字的时候并未提出异议，并在笔录上签字确认，现在对庭审笔录提出各种意见，完全是在寻找推卸责任的借口。三、本案是否需要单独进行确权诉讼，此前就已经经楚雄市人民法院和楚雄州中级人民法院进行过审理，最终经人民法院确定，本案诉争的财产属于遗产，从现有证据就可以确定，无需单独进行确权诉讼，工商局也确定本案诉争的房屋已经转让给了金某丙夫妇，已经不属于他们的资产，因此，本案诉争的房屋属于金某丙的遗产是不争的事实。四、购买房屋后，土地的使用权就随房屋进行转移，金某丙夫妇在购买房屋的同时也取得了房屋的土地使用权。在继承的过程中，继承房屋的同时当然继承土地使用权，继承法第三条也没有规定土地使用权不能继承。五、一审鉴定是人民法院依职权进行的，鉴定结论经双方当事人签收认可，人民法院根据评估的结论对不适宜分割的遗产进行折价处理，并按照法定继承的份额进行分割，完全符合法律规定。请二审法院驳回上诉，维持原判。
二审庭审中，上诉人及被上诉人对一审判决认定的事实均无异议。经本院审查，一审判决将“金某丙生前与马某甲有夫妻共同财产”误写为“金绍勇生前与马某甲有夫妻共同财产”，将被上诉人提交的五张照片错误认定为上诉人提交的证据，本院予以纠正。对一审判决认定的其余事实本院予以确认。
二审庭审中，上诉人提交了下列证据：1、二份收条，欲证明马某甲夫妇购买三层房屋时，借款15万元支付房款，金某丙死亡后，马某甲偿还了该借款，该借款属于马某甲与金某丙的夫妻共同债务。2、楚雄市人民法院关于马某甲控告的答复，欲证明一审程序违法，致使上诉人没有享有应有的诉讼权利。
经质证，被上诉人对上诉人提交的证据1有异议，被上诉人认为证据1不属于新证据，且证据1的真实性无法进行核实，对证据1被上诉人不予认可。对证据2，被上诉人认为该证据与本案无关联性。
本院认为，上诉人提交的证据1，因无其他证据与之印证，故对该证据的真实性本院不予采信。对证据2，因来源合法，对该证据本院予以采信，但该证据不能证实上诉人的主张。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的主要焦点是：一、土地的使用权及三层房屋中的50%是否属于金某丙的遗产？二、金某丙生前是否欠有债务？三、房产在办理产权登记及变更登记时需缴纳的税款是否应在本案中予以扣除？
针对第一个争议焦点，本院认为，《中华人民共和国继承法》第三条规定，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。《�华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十八条规定，依照本条例的规定取得土地使用权的个人，其土地使用权可以继承。本案中的房屋原属楚雄市工商局的财产，土地的使用权原属于楚雄市工商局，楚雄市工商局已按与金某丙签订的房屋转让协议的约定将房屋及土地交付上诉人管理使用多年，虽然上诉人对土地及房屋未办理变更登记手续，但楚雄市工商局对土地使用权及房屋已归属金某丙及马某甲的事实不持异议，故土地的使用权及三层房屋中的50%属于金某丙的遗产。
针对第二个争议焦点，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人提出金某丙的遗产中应扣除马某甲在�某丙死亡后为金某丙偿还的债务的主张，因被上诉人否认金某丙生前欠有债务，而上诉人提交的证据不能证实金某丙生前欠有债务及马某甲对债务进行了偿还的事实，故对上诉人的该主张本院不予支持。
针对第三个争议焦点，本院认为，虽然《中华人民共和国继承法》第三十三条中规定了继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款，但本案诉争的三层房屋至今未办理产权登记及变更登记，该房产办理产权登记及变更登记需缴纳的税款未实际产生，本案不宜进行处理，故对上诉人提出应当扣除以后办理房屋产权登记及变更登记所应缴纳的税款的主张本院不予支持，上诉人可以在税款实际产生后另行主张权利。
综上所述，本院认为，一审已充分保障了上诉人的诉讼权利，一审中书记员补正庭审笔录并没有侵害上诉人的实体权利，故上诉人要求将本案发回重审的�由不能成立。在继承遗产时，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。上诉人及被上诉人在本案中均是第一顺序继承人，根据本案的实际情况，一审判决对金某丙的遗产进行均等分配并无不当。原判认定事实清楚，判处并无不当，上诉人马某甲、金某、金某甲的上诉理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，经合议庭评议并报经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7272元，由上诉人马某甲、金某、金某甲承担（未交）。
本判决为终审判决。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期间届满后二年内向原审人民法院或者与原审人民法院同级的被执行的财产所在地的人民法院申请执行。
审判长 倪志敏
审判员 杨光文
审判员 晋 芳
二一四年十月十三日
书记员 文起丽