云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）文中民三终字第108号
上诉人（原审被告）周帮福。
委托代理人刘亚铭，诚实法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）陈文春。
委托代理人蒋恒，云南华汇（文山）律师事务所，特别授权。
上诉人周帮福因与被上诉人陈文春提供劳务者受害责任纠纷一案，不服文山市人民法院（2014）文民一初字第607号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年3月24日受理本案后，依法组成合议庭进行审理。并于2015年7月2日组织双方当事人进行法庭调查及调解工作，上诉人周帮福及其委托代理人刘亚铭、被上诉人陈文春及其委托代理人蒋恒到庭参与调查调解，但双方未达成调解协议，本案现已审理终结。
原审法院经过审理确认本案法律事实是：2014年1月，被告周帮福分包金昆公司部分建筑工程后，以每天140元雇请原告为其做挑沙灰工作。2014年1月16日原告在施工过程中，开升降机时不慎将其左手中指、环指不同程度损伤、食指和小指的皮肤也不同程度撕脱。原告受伤后被送到文山州人民医院住院治疗21天，被告共支付住院治疗费6200元，被告支付333.46元，住院治疗费共计6533.46元。原告出院后，因其左手创面严重污染，于2014年3月24日至2014年4月9日到文山郑保骨科医院住院治疗16天，支付住院治疗费4564.78元，新型农村合作医疗为其支付3284.27元，陈文春支付1280.51元。2014年5月22日原告的伤经文山州人民医院司法鉴定所鉴定为九级伤残；后续治疗费需800元。2014年5月20日经云南省假肢矫形康复中心司法鉴定所鉴定为：原告需假肢配置，假肢为硅胶手指，一只胜胶手指假肢价格为450元，两个手指共900元，该型号硅胶手指只能正常使用一年，一年后就必须更换。
原审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告未能举证证明系原告故意或重大过错导致，被告作为接受劳务一方，应当承担赔偿责任。支付原告因受伤造成的合理损失。原告的合理费用为：伤残赔偿金，原告要求参照2013年云南省道路交通事故人身损害赔偿的有关费用的计算标准合计24564元（6141元×20年×20%），本院予以支持。医疗费333.46元（6533.46元-6200元），误工费1680元（21天×80元），护理费1680元（21天×80元），住院伙食补助费2100元（21天×100元），原告需假肢配置，一只胜胶手指假肢价格为450元，两个手指共900元，鉴定费1100元，上列合计32357.46元。关于后续治疗费，待实际产生后再另行起诉，原告为评估后续治疗费所支出的评估费600元，本院不予支持。原告在文山州人民医院治疗出院时，出院医嘱：保持中指、环指残端术口干糙，不适随诊。原告出院后，不遵守“保持中指、环指残端术口干糙，不适随诊”的医嘱，造成其左手中指缺失残端修整术感染，是其过失造成的伤害。原告要求被告支付其2014年3月24日至2014年4月9日在文山郑保骨科医院住院治疗的费用，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四的规定，判决：一、被告周帮福于本判决生效之日起三十日内赔偿原告陈文春合理的误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、假肢配置费，共计32357.46元；二、驳回原告陈文春的其他诉讼请求。案件受理费1130元，减半收取525元，由原告负担252元，被告负担300元。
一审宣判后，原审被告周帮福不服一审判决，向本院提起上诉并请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求，并判令本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、一审判决认定：“2014年1月16日原告在施工过程中，开升降机时不慎将其左手中指、环指不同程度损伤、食指和小指的皮肤也不同程度撕脱。”错误。客观事实是被上诉人的左手手指具体是在什么地方，什么时候，做什么工作被什么弄伤的，还是自己不慎弄伤的，受伤原因不清楚，单凭其口说是升降机钢索断裂而受伤，无凭无据。再说了，被上诉人受伤当天，上诉人的所有调灰机的钢索根本没有断裂。另外，被上诉人在四楼受伤，上诉人的调灰机安装在三楼。这充分说明被上诉人不是在为了上诉人做工过程中受伤。上诉人实际上垫付了7500元医药费，但一审只认定是上诉人支付6533.46元错误。2、被上诉人一审过程中提交的证据均与本案事实的发生没有任何关联，并不能印证其受伤的事实，在只有一个证人作证，没有其他证据补正的情况下，该证人证言是不能作为定案依据的。并且在被上诉人受伤前几天，证人王志敏就已经不再来上班了，其证言不客观不真实，一审采信作为本案定案依据错误。而上诉人提供的证据均能证实被上诉人不是在为上诉人做工而受伤，一审不予采信错误。3、一审定性不准确，首先，被上诉人与上诉人不是雇佣关系。其次，上诉人安排给被上诉人的工作是在三楼挑沙灰，但被上诉人受伤的地点是在四楼，已经离开了其工作范围，对此，上诉人不应承担任何赔偿责任。综上所述，一审判决认定事实不清，采信证据错误，判决结果错误，故请求二审人民法院改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人陈文春答辩称：同意被答辩人提出的撤销一审判决的上诉请求，但请求二审法院将本案发回原审人民法院重审。事实与理由：1、一审判决未支持答辩人在郑保骨科医院住院期间产生的医疗费用及损失，不符合法律规定。因文山州人民医院的病历中建议答辩人出院后不适随诊。答辩人在郑保骨科医院住院治疗完全是因为为上诉人提供劳务而受伤引起的，答辩人应承担相应的赔偿责任。2、根据最高人民法院《人损司法解释》第三十二条规定，赔偿权利人确需继续护理，配置辅助器具的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用5至10年，一审法院仅仅判决支持900元错误。3、一审法院在已经认定答辩人为城镇居民的情况下，未向答辩人释明对残疾赔偿金的计算可以按照城镇居民标准，却仍然机械地依照答辩人起诉的农村居民标准计算并判决，致使答辩人损失残疾赔偿金68380元，根据最高人民法院《民事诉讼证据规则》第三十五条的规定，一审法院应释明而未释明错误。综上所述，一审判决适用法律错误，导致判决明显不公，请求二审人民法院撤销一审判决，将本案发回重审。
经询问，上诉人周帮福对一审判决认定的法律事实有异议，其主张一审判决认定：“2014年1月16日原告在施工过程中，开升降机时不慎将其左手中指、环指不同程度损伤、食指和小指的皮肤也不同程度撕脱”不当。应当认定为“上诉人没有安排被上诉人去开升降机，是上诉人擅自去开别人的升降机而不慎受伤的。”对其余事实没有异议。被上诉人陈文春对一审判决认定的法律事实没有异议。
对其上诉主张，除一审提供的证据以外，周帮福二审过程中未提供其他新的证据。
对其答辩主张，除一审提供的证据以外，陈文春二审过程中也未提供其他新的证据。
经过二审审理，本院确认本案的法律事实如下：
周帮福系个体包工头，2014年1月，周帮福从名叫董大的人处分包得到了金昆公司负责施工的文山州人民政府所发包的建筑工程，具体工程内容为支砌砖墙。因施工需要，周帮福雇请了数人一同参与施工。其中雇请了陈文春为其做挑沙灰（混凝土）的工作，双方约定陈文春的工资按实际出工日计算，每天工资为140元。2014年1月16日，陈文春在工地现场四楼用升降机吊运沙灰时不慎造成其左手受伤。陈文春受伤后，周帮福将其送至文山州人民医院进行治疗，经诊断，陈文春所受伤情为左手中指、环指不同程度损伤、食指和小指的皮肤也不同程度撕脱。陈文春在文山州人民医院共住院治疗21天，共支付住院治疗费共计6533.46元（其中入院时周帮福垫付了住院押金6000元，陈文春家属预付了200元，出院结算时陈文春另行支付了333.46元）。陈文春出院后，因其左手创面严重感染，其又于2014年3月24日至2014年4月9日到文山郑保骨科医院住院治疗共计16天，共支付住院治疗费4564.78元（其中经新型农村合作医疗保险保险3284.27元，陈文春实际支付1280.51元）。2014年5月13日，陈文春就其左手所受伤情及所需后续治疗费等到文山州人民医院司法鉴定所申请司法鉴定。经鉴定，该所于2014年5月22日出具了《鉴定意见书》认定陈文春伤残等级为九级、需康复治疗费800元。陈文春左手中指、环指中远节缺失后期需安装型号：SJ1型硅胶手指，单价450元／个，两个共900元，该型号手指可正常使用1年。因双方就赔偿事宜无法达成一致意见，故陈文春起诉至一审人民法院，诉请判决周帮福赔偿陈文春各项损失53188.77元，并判决周帮福承担本案诉讼费。
本院另查明：事发当天，周帮福等人在三楼处支砌砖墙，因其所分包的工程是在工地一楼拌沙灰，故需用升降机将沙灰吊运至三楼及以上，再由陈文春等人挑运至周帮福等人支砌砖墙处供砌砖用。周帮福雇请陈文春做工双方并未签订书面合同，陈文春并未接受过升降机的使用方法培训，周帮福也未明确禁止陈文春使用升降机吊运沙灰。
综合双方当事人的诉辩主张及本案案情，本案在二审的争议焦点是：1、周帮福及陈文春本人对于陈文春受伤是否均存在过错？2、对于陈文春因受伤造成的各项损失周帮福是否应当承担赔偿责任，应承担多少？
本院认为，关于周帮福及陈文春本人对于陈文春受伤是否均存在过错的问题。根据本案查明的事实，陈文春系周帮福雇请为其做挑沙灰（混凝土）工作的，因周帮福所分包的工程是在工地一楼拌沙灰，故需用升降机将沙灰吊运至三楼及以上，再由陈文春等人挑运至周帮福等人支砌砖墙处供砌砖用，周帮福雇请陈文春做工双方并未签订书面合同。陈文春在法庭审理过程中陈述认可其到周帮福处做工前并未接受过升降机的使用方法培训，故其在未专门学习过使用方法的情况下即私自使用升降机，并因此造成自身身体受损，其主观上存在疏忽大意的过错，应承担次要的过错责任。另外，周帮福在本案中知道或者应当知道陈文春会用工地上的升降机从一楼吊运沙灰，但周帮福并未明确加以制止，故周帮福存在管理上的过错，应承担主要责任。关于对于陈文春因受伤造成的各项损失周帮福是否应当承担赔偿责任，应承担多少的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据本案实际，因陈文春在使用升降机过程中主观上存在疏忽大意的过错，应承担次要的过错责任，故本院认定陈文春对于其因伤造成的各项损失应自行承担40%的责任。因周帮福在本案中存在管理上的过错应承担主要责任，故本院认定其应承担60%的责任。本案中，陈文春在文山州人民医院共住院治疗21天，共支付住院治疗费共计6533.46元（其中入院时周帮福垫付了住院押金6000元，陈文春家属预付了200元，出院结算时陈文春另行支付了333.46元）。陈文春出院后，因其左手创面严重感染，其又于2014年3月24日至2014年4月9日到文山郑保骨科医院住院治疗共计16天，共支付住院治疗费4564.78元（其中经新型农村合作医疗保险保险3284.27元，陈文春实际支付1280.51元）。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”本案中，陈文春因伤口感染到文山郑保骨科医院住院治疗支付的费用与其在做工过程中受伤之间有因果关系，应认定为其受伤造成的损失。虽然一审判决不予支持不当，但陈文春对一审判决并未提起上诉，故对于该笔费用，本院不予审理支持。因该案一审审理程序合法，对于陈文春二审过程中答辩要求将本案发回重审的答辩理由本院也不予支持。因此，陈文春在本案中因伤造成的各项损失应为38557.46元（其中：残疾赔偿金24564元、医疗费6533.46元、误工费1680元、护理费1680元、住院伙食2100元、假肢配置费900元、鉴定费1100元），周帮福应承担60%的主要责任，即应承担23134.48元（38557.46元×60%）。因在陈文春到文山州人民医院住院治疗时周帮福垫付了住院押金6000元，故周帮福还应实际向陈文春支付17134.48元。
综上所述，一审判决审理程序合法，但认定事实不清、适用法律不当，判决结果错误，应予以纠正，上诉人周帮福的部分上诉成立，应予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持文山市人民法院（2014）文民一初字第607号民事判决第二项，即：“二、驳回原告陈文春的其他诉讼请求。”
二、撤销文山市人民法院（2014）文民一初字第607号民事判决第一项，即：“一、被告周帮福于本判决生效之日起三十日内赔偿原告陈文春合理的误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、假肢配置费，共计32357.46元；”
三、周帮福支付给陈文春因伤造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、假肢配置费等各项损失共计17134.48元，限本判决生效后三十日内付清。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费1130元，由周帮福负责承担。
本判决为终审判决。
本判决送达即发生法律效力。若周帮福未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如周帮福不自动履行本判决，陈文春可在本判决规定的履行期限届满后两年内向文山市人民法院申请执行。
审 判 长 唐 丽
审 判 员 韦祖庆
代理审判员 张 祺
二〇一五年七月三十一日
书 记 员 侯显春