安徽省黄山市黄山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黄民一初字第00598号
原告：深圳市爱斯博科技发展有限公司。
法定代表人：黄韩湖，该公司总经理。
委托代理人：胡坤，安徽良信律师事务所律师。
委托代理人：胡梦茜。
被告：黄山宇晨安达投资置业有限公司。
法定代表人：盛继宝，该公司董事长。
委托代�人：姚敏，该公司职员。
委托代理人：谷明，安徽谷明律师事务所律师。
原告深圳市爱斯博科技发展有限公司（以下简称爱斯博公司）诉被告黄山宇晨安达投资置业有限公司（以下简称宇晨公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2014年5月20日提起诉讼，本院立案受理后，依法由审判员范国际适用简易程序，先后于2014年6月6日、6月9日、10月21日三次公开开庭进行了审理。在审理期间，宇晨公司提出鉴定申请，本院依法委托具体资质的司法鉴定机构对爱斯博公司施工造价进行了鉴定，并出具了鉴定报告书。原告爱斯博公司的法定代表人黄韩湖及其委托代理人胡坤、胡梦茜，被告宇晨公司的法定代表人盛继宝及其委托代理人姚敏、谷明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
爱斯博公司诉称：2009年3月10日，我公司与宇晨公司签订《复合保温外墙施工合同》，约定我公司为宇晨公司开发的黄山太平假日商住楼进行复合实色外墙涂装，在工程施工期间按施工总量的75%支付进度款，其余在单项工程完工时我公司出具单项涂装工程决算书，宇晨公司在15个工作日内支付工程总款至95%；同时约定单价以及付款方式，一次性确定结算时不变。该项工程已经于2009年10月通过验收并实际交付使用。2009年12月19日我公司向宇晨公司申报该项目决算书并经宇晨公司签收，我公司施工量为1142284.5元。2010年2月8日宇晨公司完成该项目的核算，核算后其项目工程部陶杰认为按照双方合同约定本期工程款只能支付至95%即应付104万元，剩余部分工程款按照审计结果支付，质保金按照合同约定办理。次日即2010年2月9日，宇晨公司通过银行转账方式支付15万元，尚欠29万元。后经我公司多次催讨，2010年6月17日支付5万元，此后再未支付任何款项。时至今日，宇晨公司不办理审计，质保期限也早已届满。按照我公司核算后本项价款为104万元，除去宇晨公司前期支付的款项，尚欠进度款24万元，工程尾款及质保金共计102284.5元。此后我公司就进度款及工程尾款向宇晨公司催讨数次。我公司发出的催款通知及对账单宇晨公司均已签收，但就是不向我公司支付所欠款项。我公司无奈只得向法院起诉，要求宇晨公司一次性支付工程进度款24万元；支付工程尾款及质保金102284.5元；并承担按照逾期付款天数计算总标的日千分之三的违约金，该项目2009年10月交付使用至今已有4年半时间，按照约定应达数百万元，我公司本次仅按照逾期支付进度款24万元，四倍银行利息计算54个月的违约金为259200元。
宇晨公司辩称：爱斯博公司的起诉完全不符合事实，其理由不能成立，请求人民法院驳回爱斯博公司的不当诉求。理由是：1、爱斯博公司主张的权利没有法律依据。根据黄山区人民法院（2010）黄民一初字第00462号民事判决书，本公司项目工程部陶杰制作的《外墙涂料真石漆汇总表》，原审法院认为该证据抄件无出处、无签名、内容不完整，不予采信。而本案爱斯博公司依据该汇总表主张权利没有法律依据。且我公司的黄宇安字（2009）8号文件“特别通知”强调工程量必须由凌家义审核后报董事长审批方有效。2、爱斯博公司于2009年12月12日制作的“实色外墙涂装项目决算书”，虽有凌家义签名，但这只能证明我公司收到了该决算书，并不能证明我公司已认可，且注明收到时间为2009年12月19日。爱斯博公司于2014年5月15日向法院起诉我公司，是最后一次向我公司主张权利，根据决算书的制作时间，其已经超过了诉讼时效，不再享有胜诉权。我公司收到2009年12月12日制作的《实色外墙涂装项目决算书》，于2010年7月12日对�太平假日”建设工程进行审计，确认实际金额为984194元，我公司已经向爱斯博公司送达了告知函。基于我公司已经支付90万元的事实，剩余84194元为双方确认的维修费用。3、对于爱斯博公司要求我公司承担违约金一事，根据前面两点事实不存在违约，且黄山区法院已经判决确认了爱斯博公司因工程质量纠纷与我公司解约终止了承包合同的事实。对此，一是反映了爱斯博公司承建“太平假日”建设工程项目存在质量问题，因此扣除84194元是有法律依据的。二是爱斯博公司因此还有什么理由起诉我公司？这是根本不成立的。4、爱斯博公司施工的“太平假日”房屋外墙涂装工程存在诸多质量问题一直没有派人进行维修。我公司还发函给爱斯博公司督促其抓紧时间来人维修，但一直联系不上该公司的法定代表人黄韩湖，网上查到该公司的电话是空号，造成22号楼（现2号楼）�房时引起了很大的麻烦，产生了非常恶劣影响。5、2012年5月23日下午召开了“太平假日12栋楼外墙涂料真石漆问题质量事宜处理会议”，王静拒绝签字，且拒绝对有问题的房屋进行维修。
经审理查明：一、合同签订。2009年3月10日，爱斯博公司与宇晨公司签订《复合保温实色外墙涂装施工合同》，约定由爱斯博公司承包施工宇晨公司开发的“安徽黄山太平假日商住楼”外墙无机复合保温涂料、真石漆工程，包工包料，具体做法按效果图及现场样板定向施工。合同第1条第4项约定了工程计价方式为“承包单价约定，预算合同总价款153.6万元，涂装工程完成后现场勘测涂装的实体面积，按时结算”。合同第4条第3项约定工程进度款按当月完成的工程量，经审核后支付75%，单体涂装工程验收合格后，支付单体工程的95%，余款一年后无质量问题支付。合同第5条第1项约定单项工程质量需达到大面积平整，色泽无花面，外观与方案一致，不开裂、无脱落，工程总合格率确保达到97%；第4项约定单项工程完工交付时，爱斯博公司出具涂装工程决算书，宇晨公司应在15个工作日内办理单项工程付款并按合同总额付至95%，留质保金5%，一年内无质量问题一次结算。合同第6条第4项约定合同生效后，双方遵照执行，如有违约，违约金按标的额的3‰以天计算。
二、合同履行并验收。2009年9月22日，爱斯博公司向宇晨公司出具《承诺函》，承诺：1、根据监理通知的要求修补未做、漏做的部分在本月24日前结束；2、11、12、14、15、16、18、21号楼外墙真石漆部分在本月26日前结束；3、各幢号项目部污染部分待贵公司工程部协商后我公司在本月26日前修补清理结束；4、9号楼确保在本月24日前施工，10月10日前结束。同年10月15日，爱斯博公司在该承诺函中注明：1、因宇晨公司未能按合同完善施工条件，我方不承担任何责任（本单第3项问题）；2、其余3项已按期完成，请甲方确认。同年10月16日，宇晨公司在该承诺函上盖章，其总工程师凌家义签字确认。
2009年10月20日，爱斯博公司以乙方名义填写了《工作联系单》内容为：1、本期整体外墙涂装项目自单项交付验收之日起，质保期1年（2009年10月20日-2010年10月20日止）。2、在此保修期间，属合同约定的所有涂装质量问题，甲方应出具书面通知，并经乙方现场确认签字后，3个工作日内材料人员进场维修。3、质保金5%在满一年保修期之日起，如无重大质量事故，甲方应一次性全额返还乙方。2009年10月28日工程总监钱天文在该《工作联系单》上签字“经验收存在少数缺陷问题，请抓紧处理到位，其他事项执行合同约定。”同年10月30日，宇晨公司的总工程师凌家义代表甲方签字“同�监理公司验收意见”。
三、工程决算及付款。2009年12月19日，爱斯博公司向宇晨公司提交了《实色围墙涂装项目决算书》，决算价为1142284.5元。2010年2月8日，宇晨公司工程部陶杰向爱斯博公司出具《外墙涂料真石漆汇总表》，包括9-18、21、22号楼及围墙真石漆、保温面砖、外墙涂料，进度款为1041034元。
2010年7月12日，宇晨公司单方面制作《外墙涂料、真石漆汇总表》，包括9-18、21、22号楼及围墙真石漆、保温面砖、外墙涂料，总价款为984194元。
2014年6月16日本院根据宇晨公司的申请委托中国建设银行股份有限公司安徽省分行对争议工程项目所涉部分外墙涂料、面砖保温、真石漆工程价款进行鉴定，鉴定结论为工程总价款1048118.03元，宇晨公司支付鉴定费3万元。
至2010年6月13日止，宇晨公司支付爱斯博公司工程款为90万元。2010年2月2日，爱斯博公司向宇晨公司邮寄《�款通知》，认为宇晨公司欠款442284.5元，应按约定付款至95%。2012年5月17日，爱斯博公司向宇晨公司邮寄《催款通知》和《财务对账单》，要求宇晨公司全额付款284714元，对《对账单》如有异议书面回复，并告知了联系地址、联系人、联系电话。
四、工程质量保修责任。2009年9月25日，宇晨公司盖章确认爱斯博公司出具的“外墙涂料现场非本公司委托二次修复单项签证表”，载明1、因工程建设方他项配套部门后期损坏的护栏和墙面补洞的部分污染；2、本期共计9栋，甲方认可二次修复可能会影响色差与原成品现状不相符，与爱斯博公司无关。
2010年1月17日，宇晨公司出具《委托修复说明》，请求爱斯博公司对18号、21号楼损害及污染部分进行修复，二次修复如出现墙面喷点不均和区域色差与爱斯博公司无关。
2010年9月12日，宇晨公司以及芜湖市北极星建设监理有限责�公司黄山区项目部向爱斯博公司发出《监理通知》，要求对7-12、15-18、21号楼外墙进行修补。
2012年5月23日，宇晨公司对爱斯博2012年5月18日“催款通知及财务对账单”的回复函称1、对我公司陶杰制作的《外墙涂料真石漆汇总表》只能作为工程进度款支付依据，不能作为决算依据。2、爱斯博公司在施工中质量意识淡薄，外墙涂料存在不规则刀痕等，整体观感差。3、从竣工验收后至今已经快3年了，你公司施工的12栋楼一直存在不同程度的质量问题，业主反映很大，但现在又联系不到你公司项目负责人黄韩湖，为此，我公司要求贵部抓紧时间维修到位，等维修完毕后由业主及物业认可后，我们进行对账和支付工程余款。
2011年4月18日，我院就付健起诉爱斯博公司劳务报酬纠纷一案判决爱斯博公司支付付健劳务工资25982.37元，2011年7月11日，黄山市中级人民法院就本案调�达成协议，爱斯博公司一次性给付付健工程款5000元。
2012年5月23日，宇晨公司支付8、11、12、15、16、17号楼外墙涂料维修费用1950元。2012年6月10日，宇晨公司支付2、7-12、15-18、21号楼外墙涂料维修费用19755元。
上述事实有当事人陈述，复合保温实色外墙涂装施工合同（2009年3月10日宇晨公司与爱斯博公司签订），实色外墙涂装项目决算书（2009年12月16日爱斯博公司制），外墙涂料真石漆汇总表（2010年2月8日宇晨公司陶杰制），外墙涂料真石漆汇总表（2010年7月12日宇晨公司盛继宝制），鉴定报告书（2014年10月8日中国建设银行股份有限公司安徽省分行制），承诺（2009年9月22日爱斯博公司制），工作联系单（2009年10月30日爱斯博公司制），爱斯博公司外墙涂装现场非本公司委托二次修复单项签证表两份（2009年9月25日、10月10日爱斯博公司制），委托修复说明（2010年1月17日�晨公司制），监理通知（2010年9月12日宇晨公司制），关于深圳爱斯博公司来函的回复函（2012年5月23日宇晨公司制），现场照片50张（爱斯博公司提供），本院（2010）黄民一初字第00462号民事判决书，黄山市中级人民法院（2011）黄中法民一终字第00223号民事调解书，2010年2月2日催款通知、国内特快专递邮件详情单、邮件收费专用单据，2010年5月17日催款通知、国内特快专递邮件详情单、邮费机打发票，2010年5月17日财务对账单、国内特快专递邮件详情单、邮费机打发票，宇晨公司收据、转账支票存根9组，请款单、领条、维修回访单（2012年5月23日宇晨公司制），请款单、收条、太平假日外墙涂料维修费用清单（2012年6月10日宇晨公司制）及庭审笔录在卷佐证，足以认定。
本院认为：爱斯博公司与宇晨公司签订的《复合保温实色外墙涂装施工合同》，是双方自愿签订，也没有违反法律规定，是合法有效的，双方应当自觉遵守执行。
1、工程总价应当按照鉴定结论1048118.03元计算。宇晨公司认为围墙双方达成了口头约定，属于宣传性施工不计价，也没有签证，不同意计价，但双方各自做的决算书是包含了围墙造价的，证明围墙造价不是免费的。因此宇晨公司该抗辩证据不足，本院不予支持。
2、宇晨公司没有按照合同约定支付工程进度款，应承担违约责任。双方约定单项工程完工交付时，爱斯博公司出具涂装工程决算书，宇晨公司应在15个工作日内办理单项工程付款并按合同总额付至95%。2009年10月20日工程验收后，爱斯博公司于2009年12月16日出具决算书，宇晨公司的陶杰于2010年2月8日出具《外墙涂料真石漆汇总表》，作为支付进度款的依据，其应当支付工程进度款98.8万元，至该日实际付款85万元，2010年6月13日再支付5万元，其违反合同约定，应按约定承担日3‰的违约责任。现爱斯博公司主张按照同期银行贷款利率的4倍计算，该主张符合法律规定，也低于双方的约定，本院予以支持。
3、关于工程保修金。双方合同约定“留质保金5%，一年内无质量问题一次结算”。宇晨公司于2009年9月25日在爱斯博公司的签证单中承诺“二次修复可能会影响色差与原成品现状不相符，与爱斯博公司无关”，2010年1月17日承诺“二次修复如出现墙面喷点不均和区域色差与爱斯博公司无关”。
宇晨公司以及芜湖市北极星建设监理有限责任公司黄山区项目部于2010年9月12日向爱斯博公司发出《监理通知》，要求对7-12、15-18、21号楼外墙进行修补，原因有：①真石漆脱落；②阴角、转角、窗台涂料未到位；③露台腰线部位涂料颜色不一致、涂料污染；④涂料修补未到位且出现裂缝，脱落。前两项原因应由爱斯博公司承担，�两项原因宇晨公司承诺与爱斯博公司无关。宇晨公司因此支付的维修费21705元，酌情确定由爱斯博公司承担1万元。其余保修金宇晨公司应当按照合同约定在一年保修期满后一次性付清，逾期支付应按约定承担日3‰的违约责任。现爱斯博公司主张按照同期银行贷款利率的4倍计算，该主张符合法律规定，也低于双方的约定，本院予以支持。
宇晨公司依照法院没有发生效力的判决书和生效调解书的认定，主张合同无效，证据不足，该抗辩不予支持。
宇晨公司认为爱斯博公司的诉讼请求已经超过了诉讼时效，但爱斯博公司于2012年5月17日，向宇晨公司主张工程款，诉讼时效已经中断。宇晨公司的抗辩不符合法律规定，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告黄山宇晨安达投资置业有限公司于本判决书生效后20日内给付原告深圳市爱斯博科技发展有限公司工程款138118.03元及违约金149585元；
二、驳回原告深圳市爱斯博科技发展有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9815元，减半收取4907.5元，由被告黄山宇晨安达投资置业有限公司负担2355.5元，原告深圳市爱斯博科技发展有限公司负担2552元。鉴定费3万元由黄山宇晨安达投资置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省黄山市中�人民法院。
审判员 范 国 际
二〇一四年十一月四日
书记员 汪扬（代）
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违�金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。