广东省广州市黄埔区人民法院
民 事 判 决 书
2015穗黄法长民初字第38号
265号案原告（38号案被告）：蓝月亮（中国）有限公司，住所地广州市黄埔区。
法定代表人：肖海珊，该公司执行董事。
委托代理人：蔡飞，广州金鹏律师事务所律师，
265号案被告（38号案原告）：安佳双，住广东省深圳市龙岗区。
委托代理人：张会玲、张东华，广东穗江律师事务所律师、实习律师。
蓝月亮（中国）有限公司诉安佳双、安佳双诉蓝月亮（中国）有限公司（以下简称：蓝月亮公司）劳动争议纠纷二案，本院于2014年11月26日、2015年1月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。蓝月亮公司的委托代理人、安佳双及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蓝月亮公司起诉称：安佳双的职务一直是业务主任，蓝月亮公司并未变更安佳双的职务，更未降低其职务，仲裁裁决以此为由确认蓝月亮公司需支付经济补偿金，无事实依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，就算是岗位真的发生变化，原劳动合同约定的内容已变更履行了一个月以上时，也应认为双方已协商一致。
为此，向法院起诉请求，1、确认蓝月亮公司无需向安佳双支付解除劳动合同经济补偿40625元；2、本案诉讼费用由安佳双承担。
安佳双对蓝月亮公司的起诉答辩称：1、双方于2012年12月7日签订第二份劳动合同，根据劳动合同中第十项第三条规定，劳动者自工资发放日起六十日内没有异议，即同意，双方当事人的意思自治高于法律规定。劳动者于2014年7月15日发放6月份工资才知道工资降低，且于2014年8月19日到深圳市罗湖区劳动关系矛盾调解中心提出异议，该中心于当日作出了一份告知通知书。2、劳动争议司法解释四于2013年2月1日生效，双方签订合同的时间为2012年12月7日，根据法不溯及既往原则，法律具有指引作用，是用来引导人们依法实施自己的行为，不能用今天的规定来约束昨天的行为。3、该司法解释四第十一条中规定变更后的劳动合同内容不能违法法律规定，但是用人单位单方面降职降薪，违反法律规定，且该规定是指当事人以未采用书面形式为由，主张劳动合同变更无效。我方主张用人单位以欺诈的行式骗取劳动者签订申请书，有相关录音可以证明，因而该民事行为无效。4、用人单位不能以该司法解释第十一条为借口，单方面迫使作为弱势群体的劳动者失去对其权利的保护。5、劳动者的职务从2009年12月7日至2014年6月一直为业务主任，2014年7月用人单位无故将劳动者的职务由业务主任降到业务代表，这方面可以从用人单位提交的职工代表决议书及用人单位给劳动者安排的通知书可以看出。因此，用人单位无故降职降薪需要向劳动者支付经济补偿金。
据此，安佳双亦起诉称，仲裁裁决计算劳动者经济补偿金的工资基数有误，根据《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第53条规定，计算劳动者经济补偿金的工资标准应包括综合工资、奖金、补贴。劳动者提交的录音资料及空白的申请书可以清楚证明劳动者在签《申请书》时工资数额处为空白，原告的签名是用人单位欺诈行为导致的，因此劳动者有权要求用人单位支付被克扣的工资。劳动者通过用人单位查询系统得知可休年假余额为66小时，该66小时属于何时及如何计算出来，应由用人单位举证。故请求1、判决蓝月亮公司支付年休假工资（2009年12月7日2014年8月26日）2584元；2、判决蓝月亮公司支付2014年6月1日至2014年8月31日期间被克扣的工资25536元；3、判决蓝月亮公司支付解除劳动关系的经济补偿金64600元。
蓝月亮公司对安佳双的起诉答辩称，一、年休假工资不应该支付，理由如下：1、劳动者2013年、2014年已逐年享受。2、从时效看，2013年8月26日前的年休假已过了时效，失去了胜诉权，就算不是按一年来算，那么2013年之前的年休假也不应当得到支持。3、退一步讲，就算不说时效问题，因为2009年、2010年入职未满一年，或虽满一年但折算不足一天，所以这两年不应该享受年休假。4、根据法律规定劳动者的计算也是有误差的。二、关于克扣工资的请求，无事实和法律依据。根据双方提交的证据申请书来看，1、双方对于工资的变更是协商一致的，劳动者的工资调整为1880元＋增量奖、增量目标完成奖，这种工资的调整符合销售人员的工作性质，提高了销售人员的积极性，根据上述的事实可知，工资的调整是双方协商一致的结果，并且这种工资调整并非针对个别员工，所以这种调整是公平合理的，也符合法律规定。劳动者的工资大幅度降低是个人原因，而且合同变更的履行远远超过了一个月，就算没有书面的协议，也应当认定有效。2、劳动者的职务一直是业务主任，单位并未变更职务（证据如下：①劳动者的请假申请单中的职务一直是业务主任，因为劳动者一直消极怠工，所以用人单位才通知其履行工作职责，并说明劳动者的工作内容包括两类，一是安排巡店工作，二是十一家门店的业务管理工作，这与劳动者提交的证据里的所体现的一直以来的工作的岗位是吻合的。也就是说通知书中没有改变岗位。②合同中约定的工作内容是市场营销类，这类工作肯定是到现场去管理和指导的。③劳动者在仲裁所提交的证据行程表，差旅费用报销单中，双方均明确了劳动者的职务是业务主任，此外，从两份证据也可以看出劳动者是在门店中巡查的，这与工作安排的通知书中的内容是一致，根据用人单位提交的行程表，差旅费用报销单中的工作内容、岗位来看，劳动者的岗位和工作内容是没有任何变化的。④就算不说一审所提的证据，从劳动者提交的证据起码可以证明6、7、8月份工资职位是一致的，符合司法解释四关于劳动合同履行已经超过一个月，也是视为已协商一致。）综上所述，劳动者的所有诉讼请求均应依法予以驳回、用人单位的诉求均应予以支持。
根据双方当事人提供的证据及陈述，本院确认以下事实：
安佳双于2009年12月7日入职蓝月亮公司，2013年5月开始担任业务主任，负责深圳、惠州地区的业务。双方有签订劳动合同，最后一份劳动合同期限为2012年12月7日至2015年12月6日。《劳动合同》第十条第3项约定：蓝月亮公司调整安佳双的固定工资水平，安佳双自工资发放日起六十日内未提出异议的视为同意。《劳动合同》约定蓝月亮公司每月15日发放上月工资。
蓝月亮公司及安佳双均提供内容一致的《安佳双2013年1月至2014年8月的工资明细表》显示，安佳双2013年6月至2014年5月期间的综合工资标准为9600元／月［其中包括基本工资7600元／月（即综合工资标准的80%）、KPI考核工资（最高为1920元／月，即综合工资标准的20%）］，每月另根据目标完成情况支付最高为1920元的目标完成考核奖金；2014年6月至8月期间的基本工资为1888元／月，每月另支付月度奖和项目奖，该期间的月度奖均为0，项目奖仅在6月为450元。
经核算，安佳双2014年6月应发工资为2338元，2014年7月应发工资为3240.96元，2014年8月应发工资为2515.84元；2013年1月至2013年12月的月平均工资为9592元，2013年9月至2014年8月的月平均工资为8143元。
安佳双主张自2014年6月起其工资薪酬大幅降低，其向蓝月亮公司沟通无果后，蓝月亮公司又要求其去下属的深圳分公司从事普通业务专员的工作，属于无故降职，为此，不得不要求解除双方的劳动关系。安佳双主张其工作至2014年9月15日。蓝月亮公司主张安佳双从2014年9月6日起开始未正常工作，且否认对安佳双降薪降职，是其不来上班，属于旷工。
关于降职，安佳双提供《工作安排通知书》证明蓝月亮公司无故将其职位从业务主任降为业务代表。《工作安排通知书》记载了安佳双的工作职责、具体工作内容和要求，其中具体工作包括负责深圳共11家门店的业务管理工作、每天安排至少4家门店的巡店工作。蓝月亮公司对《工作安排通知书》的真实性与予以确认，但称安佳双的职位并无变化，还是业务主任。
关于降薪，蓝月亮公司提交了《申请书》、《职工代表大会会议决议书》、《会议纪要》、《员工代表确认书》证明双方已对基础工资工资调整为1888元协商一致。《申请书》主要内容为“本人自愿申请将基本工资自2014年6月1日起调整为1888元／月，浮动部分按公司制度执行”。《员工代表确认书》无安佳双签名。安佳双对《申请书》中其本人的签名予以确认，但称其签名时《申请书》金额处是空白，并提供其同事方某、林某的《申请书》（金额处未填写具体金额）及其与蔡某、刘某的录音（录音内容：蔡某确认申请书填写时金额处为空白，刘某表示不清楚）证明；对蓝月亮公司其他证据的真实性不予确认，且认为员工代表并无其授权。蓝月亮公司方某、林某的《申请书》及录音的真实性不予确认，且认为与本案无关。蓝月亮公司的《职工代表大会会议决议书》、《会议纪要》显示，公司的销售人员分多个级别，有促销经理、业务经理、巡场经理、战区经理、促销主任、业务主任、巡场主任、纵队长等。
蓝月亮公司提供的《请假申请单》、《关于2013年、2014年法定节假日放假安排的通知》显示，安佳双2013年、2014年春节期间各休年休假2天，2014年7月28日至8月1日休年休假5天。
2014年8月26日安佳双申请劳动仲裁，仲裁裁决：一、被申请人（蓝月亮公司）支付申请人（安佳双）解除劳动合同的经济补偿40625.5元；二、驳回申请人（安佳双）的其他仲裁请求。
庭上双方当事人各持己见，无法调解。
上述事实，有蓝月亮公司提供的《劳动仲裁裁决书》、《申请书》、《职工代表大会会议决议书》、《会议纪要》、《员工代表确认书》、《工作安排通知书》、《行程表》、《工资单》、《差旅费用报销单》、《请假申请单》、《放假安排通知》、《年休假记录》；安佳双提供的《劳动合同》、《工作安排通知书》、《年休假余额查询单》、《工资明细表》、《工资考勤明细查询及公积金查询》、《申请书》、《待岗通知邮件》、《请假申请单及批示信息》、《2014年8月考勤签到表》、《矛盾调解中心告知书》、《录音光盘及文字信息》等证据及双方当事人的陈述证实。
本院认为：关于劳动关系解除时间。蓝月亮公司主张安佳双从2014年9月6日起开始未正常工作；安佳双主张其最后工作日为2014年9月15日，但未提供证据证实，而且其于2014年8月26日申请劳动仲裁，请求解除劳动关系、支付解除劳动关系经济补偿金等，故本院确认安佳双与蓝月亮公司的劳动关系于2014年9月6日解除。
关于调整工资是否协商一致的问题。《劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”蓝月亮公司提供的有安佳双签名确认的《申请书》记载“本人自愿申请将基本工资自2014年6月1日起调整为1888元／月，浮动部分按公司制度执行”。安佳双对《申请书》中其本人的签名予以确认，并称其签名时《申请书》金额处是空白。但安佳双提供的其同事方某、林某的《申请书》（金额处未填写具体金额）及其与蔡某、刘某的录音，并不能证明《申请书》的签名系经欺诈、胁迫或乘人之危，违背其真实意思而产生，故本院对安佳双的主张不予支持，认定安佳双对于其基本工资的变更是明知和同意的，蓝月亮公司将其每月基本工资调整至1888元，不属于违法降薪。因此，安佳双请求支付被克扣的工资，本院不予支持。
关于是否降职，根据蓝月亮公司提供的证据可看出，其销售人员分多个级别，每个级别的销售人员的工作职责和工作内容应有不同。安佳双主张蓝月亮公司安排的是业务代表职务的工作，蓝月亮公司对此虽予以否认，但未提交安佳双作为业务主任应负有的工作职责和工作内容及所安排的工作不属于业务代表的相关证据，应承担举证不能的不利后果。故蓝月亮公司在未得到安佳双同意的情况下，以《工作安排通知书》安排不属于业务主任的工作职责和具体工作，属于无辜降职。因此安佳双以蓝月亮公司无故降职为由，请求解除劳动合同，并要求支付经济补偿，本院予以支持；蓝月亮公司关于无需支付解除劳动合同经济补偿的请求，本院不予支持。经核算安佳双离职前十二个月（2013年9月至2014年8月）的月平均工资为8143元，安佳双2009年12月7日入职，应计算五个月的经济补偿金，故解除劳动合同经济补偿金为8143元×5个月=40715元。
关于年休假，根据安佳双的工作年限，安佳双2013、2014年度均可享受5天年休假。根据蓝月亮公司提供的《请假申请单》、《关于2013年、2014年法定节假日放假安排的通知》显示，安佳双2013年、2014年春节期间各休年休假2天，2014年7月28日至8月1日休年休假5天。安佳双2013年度年休假已休4天，2014年度年休假已享受，蓝月亮公司应支付安佳双2013年度应休未休年休假1天的工资差额（2013年月平均工资9592元÷21.75天×1×200%）882元。《职工带薪年休假条例》第三条规定，年休假依法在1个年度内安排，有必要的，也可以跨1个年度安排，因此，蓝月亮公司关于安佳双2013年度年休假已过时效的辩称，无法律依据，本院不予支持；安佳双2012年（包括2012年）的年休假已过仲裁时效，本院不予支持。
案件受理费应由蓝月亮公司承担。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条和《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十二条的规定，判决如下：
一、驳回蓝月亮（中国）有限公司的诉讼请求。
二、蓝月亮（中国）有限公司在本判决生效之日起五日内支付2013年度应休未休年休假工资差额882元给安佳双。
三、蓝月亮（中国）有限公司在本判决生效之日起五日内支付解除劳动合同经济补偿金40715元给安佳双。
四、驳回安佳双的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费共20元，均由蓝月亮（中国）有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审判员 王道全
二〇一五年四月十日
书记员 周 玲
附一：本裁判主要法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
附二：申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。