汝南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汝刑初字第00248号
公诉机关河南省汝南县人民检察院。
被告人殷XX，男，1982年2月12日出生，汉族，初中文化。
辩护人郭建勋，河南英迪律师事务所律师。
被告人郭X，男，1989年7月25日出生，汉族，小学文化。
被告人杜X，男，1990年4月29日出生，汉族，小学文化。
被告人张辉，男，1982年4月7日出生，汉族，小学文化。因犯强奸罪于2001年8月1日被洛南县人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，2010年2月9日刑满释放。
辩护人袁英，河南安澜律师事务所律师。
被告人梁X，男，1992年9月21日出生，汉族，小学文化。
被告人闵XX，男，1986年11月2日出生，汉族，小学文化。
辩护人康云生，河南鸿鹰律师事务所律师。
上述六被告人因涉嫌寻衅滋事罪于2014年4月2日被汝南县公安局刑事拘留，2014年4月24日被汝南县人民检察院批准逮捕，当日被汝南县公安局执行逮捕。现羁押于汝南县看守所。
汝南县人民检察院以汝检刑刑诉（2014）223号起诉书指控被告人殷XX、郭X、杜X、张辉、梁X、闵XX寻衅滋事一案，于2014年6月30日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。汝南县人民检察院检察员殷峰峰出庭支持公诉。被告人殷XX及其辩护人郭建勋、郭X、杜X、张辉及其辩护人袁英、梁X、闵XX及其辩护人康云生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
汝南县人民检察院指控：2013年2月份，被告人殷XX从陕西省洛南县回到汝南县金铺镇老金村的老家过年期间，因打牌与金铺镇耿庄村村民耿某某发生纠纷，后于2013年2月22日双方达成调解协议。被告人殷XX认为自己在老家丢了面子，因此一直怀恨在心。2014年3月31日晚，被告人殷XX伙同张辉、郭X、闵XX、杜X、梁X在洛南县预谋后，于2014年4月1日凌晨从陕西省洛南县窜至汝南县金铺镇耿庄村耿某某家门前，被告人殷XX指使张辉、郭X、闵XX、杜X、梁X趁早上耿某某开门之际，闯进耿某某家中，持刀、棍对耿某某实施殴打，将耿某某打伤后驾车逃离。经鉴定，耿某某的损伤程度构成轻伤二级。
认定上述事实的证据有：物证、书证；证人证言；被害人陈述；被告人的供述与辩解；鉴定意见；视听资料。
公诉机关认为，被告人殷XX、郭X、杜X、张辉、梁X、闵XX随意殴打他人，并致他人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。
被告人殷XX及其辩护人认为，应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人与被害人达成赔偿协议，得到被害人的谅解，被告人认罪态度较好，希望法院对殷XX判处缓刑。
被告人郭X对起诉书指控的事实和罪名无异议，希望法院从轻处罚。
被告人杜X对起诉书指控的事实和罪名无异议，认为其系从犯，希望法院从轻处罚。
被告人张辉及其辩护人认为，应以故意伤害罪追究其刑事责任，被告人与被害人达成赔偿协议，得到被害人的谅解，张辉没有积极实施犯罪，属从犯，希望法院从轻处罚。
被告人梁X对起诉书指控的事实和罪名无异议，认为其系从犯，希望法院从轻处罚。
被告人闵XX及其辩护人认为，应以故意伤害罪追究其刑事责任，被告人已对被害人作出赔偿，得到被害人的谅解，闵XX系从犯，希望法院对闵XX判处缓刑。
经审理查明，被告人殷XX原籍系河南省汝南县，长年在陕西省洛南县居住生活。2013年2月份，被告人殷XX回老家汝南县金铺镇老金村过春节，期间在被害人耿某某家中推牌九，被告人殷XX怀疑骨牌有记号与李华山、耿某某发生纠纷，双方于2013年2月22日私下调解解决。被告人殷XX认为自己在老家丢了面子，并一直怀恨在心。2014年3月31日晚，被告人殷XX纠集张辉、郭X、闵XX、杜X、梁X回老家教训耿某某，并于2014年4月1日凌晨从洛南县驾车至汝南县金铺镇耿庄村耿某某家门前踩点后离开。当日7点多，趁被害人耿某某开门之际，被告人张辉、郭X、杜X、梁X持刀、棍闯进耿某某家中，对耿某某实施殴打，后闵XX驾车带张辉、郭X、杜X、梁X逃离。经鉴定，耿某某的头部、背部皮肤创口，躯干及肢体皮下出血损伤程度构成轻微伤。胸部左侧10、11肋骨骨折，系外力作用所致，其损伤程度构成轻伤二级。
另查明，被告人张辉因犯强奸罪于2001年8月1日被洛南县人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，2010年2月9日刑满释放。被告人殷XX、郭X、杜X、梁X、闵XX无违法犯罪前科。2014年4月15日，被告人殷XX亲属代表六被告人与被害人耿某某达成赔偿协议，赔偿金35000元已履行清，被害人耿某某对六被告人表示谅解，要求不再追究六被告人的刑事责任。
认定上述事实的证据如下：
1.物证
扣押的作案工具即洋镐棒4根、棒球棒1根、观赏刀1把、关公刀1把。
2、书证
（1）六被告人的常住人口基本信息各一份，分别证明各自的身份情况。
（2）汝南县公安局刑警大队出具的证明一份，证明殷XX、郭X、杜X、梁X、闵XX没有犯罪记录，六被告人均不是国家机关工作人员。
（3）洛南县人民法院出具的（2001）洛南法刑初字第062号刑事判决书及陕西省商洛地区中级人民法院（2001）商中刑一终字第93号刑事裁定书各一份，证明被告人张辉因犯强奸罪于2001年8月1日被洛南县人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，
（4）陕西省崔家沟监狱出具的释放证明书一份，证明张辉于2010年2月9日刑满释放。
（5）登封市公安局刑警大队出具的抓获证明一份，证明2014年4月1日六被告人被该队民警在登封西高速立交桥下抓获。
（6）从被告人殷XX、郭X、张辉、梁X、闵XX手机中提取的通话记录各一份，证明2014年3月31日至次日相互间联系情况。
（7）协议书、收条、谅解书各一份，证明2014年4月15日，被告人殷XX亲属代表六被告人与被害人耿某某达成赔偿协议，赔偿金35000元已履行清，被害人耿某某对六被告人表示谅解，要求不再追究六被告人的刑事责任。
3.证人证言
（1）杨某某的证言：2014年4月1日早晨7点多，我送孙女杨某甲到耿庄小学上学，耿庄小学在耿某某家对面，我看到几个人都拿着一米长的棍从耿某某家最南边的卷闸门里跑出来，坐到一辆白色的车上向南跑了。我刚走到耿某某家南边卷闸门时，耿某某的妻子跟我说：“快打110”，我听到耿某某在他家屋里哼哼的叫，还喊着杀人了，我就用手机拨打了110。
（2）文某某的证言：2014年4月1日早晨7点多，我看到一辆白色的轿车停在耿某某家南边路西，然后有四、五个男子从耿某某家的超市走出来，手里拿着长约70、80厘米长的砍刀，砍刀跟唱戏的那种差不多，他们几个坐上车朝南走了。我进超市看见耿某某在地上趴着，头、胳膊、身上被砍了好多刀，地上淌了很多血。
（3）夏某某的证言：2014年4月1日早上六点多，我和丈夫耿某某从卫生间的窗户看到一辆白色的奥迪车在我家楼下路对面停着。耿某某洗漱完下楼了，过了一会儿，我听见耿某某在楼下喊，我看见有两个人从我家楼下往南跑，我赶紧下楼，看见耿某某在门口趴着，头上都是血。
4.被害人陈述：好像是2012年春节的时候，殷XX、殷某某、李某某和我在我家里“推牌九”。头天殷XX赢了1万多块钱。第二天晚上殷XX输了几千块钱，李某某赢钱了，殷XX就找李某某的事，把李某某从我家里拉走了。后在小吴庄找到殷XX，当时李某某在殷XX车上，殷XX说：“这事就这么妥了，钱我已经跟他要过来了。”我说：“你把人家的钱要走了，你还给人家”。殷XX的叔愿意退2万块钱，李某某老表找的人说不能少于2.5万元，第二天殷XX的叔退给李华山2.5万元，双方还为此签了一份书面协议。
2014年4月1日早上六点多，我和妻子夏某某看到有一辆白色奥迪轿车在我家楼下的路对面停着。我把钥匙插到第三个卷闸门上时，从我已经打开的卷闸门那进来五个人（两个人拿刀、三个人拿棍），啥也没说，直接到我面前，其中一个拿棍的夯我，另一个拿刀的朝我头上砍了一刀，我就捂着头趴在地上了。
5.被告人的供述与辩解
（1）被告人殷XX的供述和辩解：2014年3月31日晚上，我和朋友张辉、闵XX、梁X等人在洛南县的威尼斯洗浴中心洗澡，我让他们跟我一起回老家给我妈烧纸，另外教训个人出口气。另外我又叫上朋友郭X、杜X，开着郑金友的银色奥迪A4轿车去了我家，顺手拿上一把观赏刀、一把关公大刀放在车上。我们从洛南上高速直接来了汝南。我们在金铺街十字路口的杂货店买了四根木棍，应该是某种农具的木把，在地上拾了几个烟盒子粘在车牌上。然后我们开车去了金铺镇耿庄村耿某某家，到耿某某家时约是早上7点左右，耿某某家的门关着，我们就走了。我们开着车去了我妈的坟上，我下车给我妈烧纸，张辉、闵XX、梁X、郭X、杜X开着车去看耿某某起来了没有。十来分钟后，张辉打电话说他们已经把耿某某打了。打耿某某是因为我在耿某某家来牌输钱了，我发现耿某某在牌上做手脚，他还找人打我，我生气想教训他。
（2）被告人郭X的供述和辩解：2014年3月31日晚上11点多，我和杜X在洛南宾馆，殷XX给我打电话，让我和杜X下楼等他。几分钟后，殷XX开个银灰色的奥迪A4过来了，到车上发现还有张辉、梁X、闵XX，我们开车从商南县上的高速，到今天早上天刚亮的时候从汝南县下的高速。在路上殷XX给我们说“你们帮我揍个人”，我们都同意了。殷XX给我们指着路边的一家住户，说揍那一家的男的。那家是两层的楼房，下面的卷闸门还没有开，殷XX就开车到一个镇上买纸钱和水果，殷XX下车给他妈上坟去了，闵XX开车拉着我们又去要揍的那一家，到那后发现开门了。我和杜X、张辉、梁X下车，我、张辉、梁X各拿了一根棍子，杜X拿了一把刀，闵XX开车没有熄火在那等我们。我掂着棍子往他肩膀、背部夯，杜X用刀往他背上砍，张辉、梁X也是用棍子往他身上夯，整个过程有一分钟左右，我们上车跑了。下午2点多我们在登封准备上高速被警察抓住了。
（3）被告人杜X的供述和辩解证明内容同被告人郭X的供述和辩解。
（4）被告人梁X2014年4月1日供述和辩解：2014年4月1日凌晨1点多，我和张辉在洛南县威尼斯洗浴中心碰到了殷XX和闵XX，殷XX跟我们说：“前几年我和河南省驻马店市的一个人有矛盾，你们几个和我一起报复他，我去借车”。过了一会，殷XX开着一辆银白色的车过来，车上多了郭X和杜X。到汝南以后，第一次我们六个人一起去的被打的那个人家，殷XX带的路，当时那家没开门，没有打成，第二趟殷XX没去，我们五个人去的，进屋的是我和张辉、郭X、杜X，郭X拿的木棍，杜X拿的刀，我和张辉拿的木棍在后面，我和张辉进屋时，就看到郭X和杜X已经把那个人打倒了，我和张辉就上去用木棍朝那个人背上打了几棍，我们就回到车上。我们刚找到少林武术团，就被抓了。
（5）被告人张辉的供述和辩解：2014年3月31日夜晚11点多殷XX让我陪他回老家给他母亲烧纸祭坟，顺便把以前的气消了。2014年4月1日凌晨两点我和殷XX开着一辆银白色的奥迪A4在洛南县威尼斯水世界接着闵XX，殷XX回家拿了两把刀放在后备箱里，之后我们三个就去接梁X、杜X、郭X，梁X把一根棒球棍拿上了车。在殷XX老家的一个十字路口捡了烟盒把车牌遮挡住，还买了些洋镐把。之后殷XX开着车带我们到了以前得罪过他的那户人家，当时大概7点左右，那家还没有开门。殷XX就去给他母亲买祭品，殷XX到坟地后车给闵XX开了，我们五个就回去找那个叫耿某某的，刚到那家门口看到有个男的正在开门，确认是这个人后，郭X和梁X拿了一根洋镐把，杜X拿了一把砍刀，我拿了一跟棒球棍，等我冲到屋里后看到那个男的手抱着头在地上趴着，叫的很惨，当时郭X和梁X拿着洋镐把往那个男的背上夯，杜X拿着砍刀往那个男的背上砍，没有一分钟，闵XX开着车带着我们四个就跑了。
（6）被告人闵XX的供述和辩解：2014年3月31日晚上在洛南县威尼斯洗浴中心，张辉和梁X找殷XX，聊到去殷XX老家汝南县。在路上殷XX说他把我们领到地方，由我负责开车，让张辉、杜X、梁X和郭X去教训、吓唬那个人，还叮嘱打人时小心点，不要把人打出事来。到被打的那个人家门口，殷XX说：就是这家，当时那户人家卷闸门还没有开。殷XX就去买祭拜物品，到坟地后，殷XX下车让我开车带着杜X、张辉、梁X和郭X回到事发地点，张辉、梁X、郭X和杜X拿砍刀和木棍进到那家房子里面，我没有下去，他们下车不到一分钟就上车了，我看到杜X拿着刀，其他三个人拿着木棍。
6、鉴定意见
汝南县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定意见书（汝）公（刑）鉴（法）字（2014）237号鉴定意见书：耿某某的头部、背部皮肤创口，躯干及肢体皮下出血损伤程度构成轻微伤。胸部左侧10、11肋骨骨折，系外力作用所致，损伤程度构成轻伤二级。
7、视听资料9张，系对六被告人的讯问录像、案发现场录像、六被告人所乘车辆行驶路线。
上述证据，经庭审举证、质证核实，被告人无异议，内容客观真实，与本案相关联，应予采信，作为本案认定事实的依据。
本院认为，被告人殷XX、郭X、杜X、张辉、梁X、闵XX主观上并非以“寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横、无事生非”为目的，在“公共场所，随意殴打他人，破坏社会秩序”。而是以伤害他人身体健康为目的，客观上伤害的对象特定，且致人轻伤二级，从主、客观相一致的原则出发，对六被告人的行为不应定寻衅滋事罪，应定故意伤害罪。汝南县人民检察院指控六被告人犯罪的事实清楚，证据充分，但指控罪名不当。对被告人殷XX及其辩护人郭建勋、张辉及其辩护人袁英、闵XX的辩护人康云生关于相应被告人的行为构不成寻衅滋事罪应定故意伤害罪的辩护意见予以采纳。六被告人属共同犯罪，在共同犯罪中被告人殷XX、郭X、杜X、张辉、梁X起主要作用，系主犯，被告人闵XX起次要或辅助作用，系从犯，对于从犯，依法应当从轻处罚。关于被告人杜X、梁X、张辉及其辩护人辩称系从犯的辩护意见，查证不实，本院不予采纳。被告人张辉在被判处有期徒刑的刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，已构成累犯，依法应当从重处罚。六被告人到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。六被告人赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，依法可以酌情从轻处罚。根据六被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十四条、第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人殷XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月2日起至2014年11月1日止）。
二、被告人郭X犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月2日起至2014年10月1日止）。
三、被告人杜X犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月2日起至2014年10月1日止）。
四、被告人张辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月2日起至2014年11月1日止）。
五、被告人梁X犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月2日起至2014年10月1日止）。
六、被告人闵XX犯故意伤害罪，判处拘役四个月。
（刑期从判决执行之日计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月2日起至2014年8月1日止）。
七、作案工具（洋镐棒4根、棒球棒1根、观赏刀1把、关公刀1把）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李国俊
审 判 员 王新华
人民陪审员 冀清华
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 王 睿