上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民一（民）初字第2822号
原告杨兰萍，女，1992年4月26日生，汉族，住江西省萍乡市上栗县福田镇清溪村杨家屋场*号。
委托代理人余爱国，上海郭军律师事务所律师。
被告童拥军，男，1969年6月18日生，汉族，住上海市金山区石化十二村***号***室。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。
负责人吴军，总经理。
委托代理人王运建，上海达晨律师事务所律师。
委托代理人夏杰，上海达晨律师事务所律师。
原告杨兰萍与被告童拥军（下称第一被告）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告委托代理人夏杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年11月15日14时10分许，第一被告驾驶牌号为沪CUF3**小轿车在本区柳城路、蒙山路东约50米处，与原告发生碰撞，造成原告受伤。同日，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，�认原告承担本起事故的次要责任，第一被告承担本起事故的主要责任。2015年5月18日，金山交警支队委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级及三期期限进行鉴定，同月29日，该鉴定有限公司出具鉴定意见为：原告因交通事故致左内踝骨折，致左下肢丧失功能11%，日常活动能力轻度受限，构成十级伤残；酌情给予伤后休息期120日，营养期60日，护理期60日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告为维护自身合法权益，请求判令被告赔偿其医疗费人民币（下同）20，215元、住院伙食费120元、营养费3，600元、残疾赔偿金95，420元、误工费20，400元、护理费6，960元、交通费300元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，400元、代理费4，500元等合计158，825元。第二被告在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，并在交强险范围内先行赔付精神损害抚慰金，不足部分由第一被告承担。
第一被告答辩称，对事发经过及责任认定无异议。
第二被告答辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。事发后为原告垫付过10，000元，请求在本案中一并处理。医药费中非医保用药部分不予认可，对鉴定结论不予认可，鉴定费同意在商业险内按责承担。原告提供的误工证明中没有经办人签字，原告的社保记录及工资明细缺少，原告提供的房产证与本案没有关联，居委员会证明缺少经办人签字，对居住情况应当提供派出所证明。住院伙食补助费认可每天20元，营养费认可每月900元，护理费认可每月900元，残疾赔偿金及精神损害抚慰金同意按照十级伤残的50%进行计算，交通费认可200元，律师费不同意承担。
经审理查明：原告所述事故的事发经过、责任认定及其已作鉴定的事实属实。�发后第二被告为原告垫付10，000元。
又查明：第一被告的车辆向第二被告投保了交强险（责任限额为122，000元）及不计免赔率的商业三者险（赔偿限额为500，000元），保险期间均为2013年12月27日至2014年12月26日。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费、鉴定书、保险单、当事人陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后确认原告承担本起事故的次要责任，第一被告承担本起事故的主要责任。双方均无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内根据责任比例赔付80%，不足部分由第一被告承担80%。
关于原告的鉴定意见，第二被告对其左内踝骨折，致左下肢丧失功能11%，日常活动能力轻度受限，构成十级伤残的鉴定结论有异议，但未能提供相反证据予以推翻。本院认为，接受鉴定的部门系具有鉴定资质的单位，其出具�鉴定意见参照了病史资料，结合伤者的症状及检查体征。从鉴定机构接受鉴定的方式与过程、接受委托的方法及鉴定的过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定，故本院认为鉴定机构出具的鉴定意见具有证明效力，可以作为计算原告损失的依据。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，本院结合原告、第一被告提供的病史记录，凭据确认20，126.70元，原告主张20，125元本院予以确认。第二被告认为根据商业三者险保险条款，非医保费用不属于赔偿范围。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。保险人与被保险人在签订保险合同时也未就国家基本医疗保险的范围和标准达成一致。保险人对医药费发票记载的非医保范围的医疗费用不予理赔，对被保险人而言，有失公平。本院认为原告花费的医疗费用均系在本起事故中治疗的必要合理支出，故原告的全部医疗费用均可由第二被告在交强险及商业三者险范围内按照规定赔偿。
2、住院伙食补助费，每天20元，原告住院6天，本院确认为120元。
3、营养费，按规定为每天20-40元，本院根据原告的伤残程度支持每天30元，根据鉴定意见计算90日为2，700元。
4、护理费6，960元，未超过本市从事居民服务业职工年平均工资27，840元的标准，本院予以支持。
5、误工费，原告提供了劳动合同、误工证明、单位营业执照主张每月误工损失为3，400元。第二被告认为原告未提供事发前一年的工资发放记录、工资明细及社保记录，故对原告的误工损失不予认可。本院认为，第二被告的辩解具有一定的合理性，原告提供的证据能够证实其实际从事的工作，因原告定残时尚未达到法定退休年龄，本院酌情参照上海市上一年度餐饮业职工年平均工资34，452元标准，根据鉴定意见计算6个月为17，226元。
6、残疾赔偿金，原告为农业人口，但向本院提供了临时居住证、居委会居住证明、租住房屋的房产证，证明其事发前一直居住在城镇地区。第二被告不认可，但未能提供相反证据。本院认为原告提供的证据能够证实其事发前连续居住在城镇地区满一年的事实，且原告的主要收入来源于城镇地区故原告的残疾赔偿金可以参照本市城镇居民标准进行计�。自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于原告定残时未满60周岁，故计算20年，原告构成十级伤残，故计算为47，710元／年×20年×10%＝95，420元。
7、精神损害抚慰金5，000元，本院根据原告的伤残程度予以支持。
8、交通费，原告未提供证据，第二被告认可200元，本院予以确认。
以上第1-3项合计22，945元，属交强险医疗费用赔偿限额项目范围，因已超过责任限额，故由第二被告在责任限额内直接赔付10，000元，余额12，945元由第二被告在商业三者险范围内承担80%为10，356元。第4-8项合计124，806元，属交强险死亡伤残赔偿限额项目范围，因已超过责任限额，故由第二被告在责任限额内直接赔付110，000元，其中精神损害抚慰金优先支付，余额14，806元由第二被告在商业三者险范围内承担80%为11，844.80元。
9、鉴定费2，400元，本院凭据予以确认，因不属于交强险赔偿范围，但商业三者险条款未约定为免赔范围，故由第二被告在商业三者险范围内赔偿80%为1，920元。
10、代理费，系原告因诉讼所支出的费用，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素支持3，500元，不属于保险赔偿范围，由第一被告承担。
综上，第一被告合计应赔偿原告3，500元，第二被告合计应赔偿原告144，120.80元，扣除事发后已经为原告垫付的10，000元后为134，120.80元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告童拥军应于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨兰萍损失3，500元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨兰萍损失134，120.80元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1，738元，由原告负担212元，第一被告负担1，526元。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一五年九月九日
书记员 丁秀峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任�》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条??机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。