江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终3486号
上诉人（原审被告）：南京才智人力资源开发有限公司，住所地南京市玄武区珠江路267号1幢602室。
法定代表人：郑成萍，南京才智人力资源开发有限公司总经理。
委托诉讼代理人：李大为，南京市鼓楼区天诚法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：陈怡惠，女，1965年8月25日生，汉族，南京才智人力资源开发有限公司员工，住南京市秦淮区。
被上诉人（原审原告）：王啸晓，男，1980年11月18日生，汉族，无业，住南京市玄武区。
委托诉讼代理人：季一刚，南京市玄武区法律援助中心法律工作者。
原审被告：中石油东部管道有限公司，住所地上海市浦东新区世纪大道1200号3801。
法定代表人：李文东，中石油东部管道有限公司总经理。
委托诉讼代理人：董守菊，上海君澜律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐郁文，女，1983年7月28日生，汉族，中石油东部管道有限公司员工，住南京市建邺区。
上诉人南京才智人力资源开发有限公司（以下简称才智公司）因与被上诉人王啸晓、原审被告中石油东部管道有限公司（以下简称中石油管道公司）劳动争议纠纷一案，不服南京市玄武区人民法院（2016）苏0102民初761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月12日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人才智公司的委托诉讼代理人李大为、陈怡惠，被上诉人王啸晓及其委托诉讼代理人季一刚，原审被告中石油管道公司的委托诉讼代理人董守菊、徐郁文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人才智公司上诉请求：依法改判其不予支付王啸晓违法解除劳动合同赔偿金72743元。事实和理由：由于王啸晓严重失职，给中石油管道公司造成了重大经济损失。此情形符合法定解除劳动合同的实质要件。中石油管道公司依据公司规章制度的规定及其与才智公司签订的劳务合作协议的约定，将王啸晓退回才智公司。才智公司接到中石油管道公司的清退通知后，依据《员工行为基本准则》的规定，依法与王啸晓解除了劳动关系，符合法律规定及合同的约定。其次，解除劳动合同通知工会的程序应指建立了工会组织的用人单位才适用此法定程序；而才智公司是劳务派遣机构，应当严格依照《劳务派遣暂行规定》执行。故请求二审法院依法改判才智公司不予支付王啸晓违法解除劳动合同赔偿金。
被上诉人王啸晓辩称，中石油管道公司与才智公司签订的劳务派遣协议对王啸晓不适用，且王啸晓在工作中没有违反公司规章制度的行为。中石油管道公司将王啸晓退回才智公司，没有法律依据。才智公司与王啸晓解除劳动关系亦没有法律依据，且未将解除事由事先通知工会，属于程序违法。请求二审法院依法驳回上诉，维持原审判决。
原审被告中石油管道公司辩称，同意才智公司的上诉意见。
王啸晓向一审法院起诉请求：依法判决才智公司支付其违法解除劳动合同经济赔偿金72743元;中石油管道公司支付其垫付的车辆维修费400元及2015年度年终奖10100元。
一审法院认定事实：2014年7月1日，才智公司与中石油管道公司订立《劳务合作协议》，有效期两年。该份协议记载：因中石油管道公司生产经营需要，才智公司与中石油管道公司建立劳务合作关系。中石油管道公司根据协议约定，按劳务人员人数，每月向才智公司支付劳务费和管理费，劳务费包括劳务人员的工资、津贴、社会基本保险的单位缴费部分。上述协议签订当日，才智公司向中石油管道公司派遣了包括王啸晓在内的5名驾驶员。
2014年7月25日，王啸晓与才智公司签订了劳务派遣劳动合同，约定：王啸晓与才智公司订立的固定期限合同期间自2014年7月1日起至2016年6月30日止；王啸晓同意根据才智公司与用工单位签订的劳务派遣协议，在用工单位符合法律规定的临时性、辅助性或者替代性岗位工作，具体岗位在合同附件中予以明确；王啸晓应当按时完成劳动任务，并达到用工单位规定的质量标准；才智公司应当以货币形式于每月10日之前向王啸晓足额支付工资，并督促用工单位向王啸晓依法支付加班费、绩效奖金和与工作岗位相关的福利待遇；用工单位未支付的，由才智公司承担对王啸晓的义务，承担连带责任。合同附件约定：王啸晓与才智公司协商约定，才智公司派遣王啸晓到中石油管道公司工作；派遣期限为24个月，从2014年7月1日起至2016年6月30日止；王啸晓同意根据中石油管道公司的工作需要，在驾驶员岗位工作；王啸晓应当按时完成劳动任务，并达到用工单位规定的质量标准；王啸晓每天工作8小时，每周工作5天，休息2天；王啸晓每月工资为1575元；中石油管道公司实行基本工资和绩效工资相结合的工资分配办法，绩效工资根据王啸晓的工作表现、劳动成果和实际贡献等合理确定。
2015年10月14日，王啸晓驾驶车牌号为苏Ａ×××××的中型客车，在送中石油管道公司员工上班途中发生道路交通事故，致车上7名中石油管道公司员工轻伤。此次事故经南京市公安局交通管理局第七大队认定，王啸晓负全部责任。中石油管道公司认为该起事故为一般责任事故B级，将王啸晓退回才智公司，但未支付王啸晓垫付的修车费400元。后中石油管道公司将王啸晓2015年度年终奖支付给才智公司。
2015年11月26日，才智公司作出《关于与王啸晓终止或解除劳动合同的证明》，其中记载：王啸晓于2007年8月进入本单位，最后一期劳动合同期限为2014年7月1日至2016年6月30日，现依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三款（严重失职造成用人单位重大损失）之规定，于2015年11月26日与其解除劳动合同；如对本证明有异议，可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
2016年2月2日，王啸晓向南京市玄武区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：才智公司与中石油管道公司支付其经济赔偿金72743元、2015年11月工资2028.9元、垫付的汽车修理费2370元、2015年度年终奖10100元、2015年1月至11月车辆补助费2750元。该仲裁委员会于当日作出仲裁决定，对王啸晓的仲裁申请不予受理。
一审法院认为，本案一审的争议焦点为：一、才智公司与王啸晓解除劳动合同是否符合法律规定，是否应支付王啸晓经济赔偿金；二、中石油管道公司是否应给付王啸晓垫付的汽车修理费、2015年度年终奖。
关于争议焦点一。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。《江苏省劳动合同条例》第三十一条规定，用人单位解除或者终止劳动合同，应当符合法定的条件和程序；用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。才智公司于2015年11月26日作出《关于与王啸晓终止或解除劳动合同的证明》，单方与王啸晓解除劳动合同，未通知工会，程序违法，其依法应当支付王啸晓经济赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。王啸晓于2007年7月与才智公司订立劳动合同，至双方解除劳动合同时工作年限为8.5个月，王啸晓主张才智公司支付其违法解除劳动合同的经济赔偿金72743元（4279元/月×8.5个月×2），予以支持。
关于争议焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款第三项规定，用工单位应当履行支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关福利待遇的义务。才智公司与王啸晓订立的劳务派遣劳动合同约定：才智公司应当以货币形式于每月10日之前向王啸晓足额支付工资，并督促用工单位向王啸晓依法支付加班费、绩效奖金和与工作岗位相关的福利待遇。才智公司与中石油管道公司订立的《劳务合作协议》中也约定，中石油管道公司按劳务人员人数，每月向才智公司支付劳务费，劳务费包括劳务人员的工资、津贴、社会基本保险的单位缴费部分，但未包括年终奖金。才智公司未支付王啸晓2015年度年终奖10100元，现王啸晓要求中石油管道公司支付该奖金，予以支持。中石油管道公司已将王啸晓2015年度年终奖10100元给付才智公司，可另行要求才智公司返还。王啸晓主张中石油管道公司支付其垫付的汽车修理费400元，中石油管道公司对此不持异议，予以支持。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第六十二条第一款第三项、第八十七条，《江苏省劳动合同条例》第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，判决：一、才智公司于判决发生法律效力之日起10日内支付王啸晓经济赔偿金72743元；二、中石油管道公司于判决发生法律效力之日起10日内支付王啸晓垫付的汽车修理费400元、2015年度年终奖10100元。
经审理查明，才智公司与王啸晓于本案二审中一致确认，王啸晓离职前月平均应发工资为3438.74元，其中未计入王啸晓2015年度年终奖10100元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
本院对一审法院查明的事实，依法予以确认。
以上事实，有诊断证明书、病历、认定工伤决定书、事情经过、个人安全承诺书、道路交通事故认定书、劳务合作协议、劳务派遣劳动合同书、关于与王啸晓终止或解除劳动合同的证明及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：才智公司是否应支付王啸晓违法解除劳动合同赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款规定，被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。据此，中石油管理公司将王啸晓退回才智公司，才智公司应当依照上述法律的规定与王啸晓解除劳动合同。经本院审查，才智公司未征求工会意见，即与王啸晓解除劳动合同，违反了上述法律规定，且于王啸晓就本案所涉争议起诉前，亦未补正相关程序，其依法应当向王啸晓支付违法解除劳动合同赔偿金。才智公司上诉主张其不予支付王啸晓违法解除劳动合同赔偿金，于法无据，本院不予支持。
依据《江苏省工资支付条例》第六十二条规定，本条例所称工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用。故一审判决依据王啸晓离职前月应发工资数额及其2015年度年终奖数额，确定王啸晓离职前月平均工资为4279元，并无不当。因才智公司对于一审判决认定的王啸晓工作年限没有异议，故一审法院判决才智公司支付王啸晓违法解除劳动合同赔偿金72743元，亦无不当。
综上所述，才智公司的上诉请求，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理并无明显不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人才智公司负担，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 蔡晓文
审判员 王 熠
二〇一七年七月六日
书记员 莫欣欣