云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）云高刑终字第229号原公诉机关云南省保山市人民检察院。上诉人（原审被告人）余河清，无业。曾因犯盗窃罪、抢劫罪于1984年3月22日被重庆市沙坪坝区人民法院判处死刑，缓期二年执行，实行劳动改造，以观后效，剥夺政治权利终身。四川省高级人民法院于1984年7月11日核准死缓刑。2002年9月1日被假释（假释考验期自2002年9月10日起至2008年2月24日止），剥夺政治权利七年（从假释之日起至2009年9月9日止）。2003年9月29日因犯赌博罪被重庆市九龙坡区人民法院撤销假释数罪并罚，判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币二万元，剥夺政治权利六年零二个月十四日，2008年11月25日刑满释放。因本案于2012年12月23日被刑事拘留，2013年1月29日被逮捕，现羁押于云南省保山市隆阳区看守所。辩护人谭清明，重庆恩德律师事务所律师。指定辩护人ＸＸＸ，云南天外天律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈军桥，农民。因本案于2012年12月22日被刑事拘留，2013年1月29日被逮捕，现羁押于云南省保山市隆阳区看守所。辩护人濮永端，云南金曦律师事务所律师。辩护人花凤第，北京盈科（昆明）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈原甫，农民。因本案于2012年12月22日被刑事拘留，2013年1月29日被逮捕，现羁押于云南省保山市隆阳区看守所。辩护人马军，云南金曦律师事务所律师。辩护人蒲江，云南天外天律师事务所律师。原审被告人李清秀，无业。因本案于2012年12月22日被刑事拘留，同年12月29日被监视居住。2013年10月9日被取保候审。指定辩护人王瑞翔，云南天外天律师事务所律师。原审被告人彭鸿雁，无业。因本案于2012年12月22日被刑事拘留，2013年1月29日被逮捕，现羁押于云南省保山市隆阳区看守所。指定辩护人尹雪佳，云南天外天律师事务所律师。原审被告人李非菲，曾用名李保秀，农民。因本案于2012年12月22日被刑事拘留，2013年1月29日被逮捕，现羁押于云南省保山市隆阳区看守所。指定辩护人罗莉媛，云南天外天律师事务所律师。云南省保山市中级人民法院审理保山市人民检察院指控原审被告人余河清犯贩卖、非法持有毒品罪，李清秀、彭鸿雁、李非菲犯走私、贩卖、运输毒品罪，陈军桥、陈原甫犯走私、运输毒品罪一案，于二0一三年十二月十六日作出（2013）保中刑初字第208号刑事判决。原审被告人李清秀、彭鸿雁、李非菲服判，没有提出上诉。原审被告人余河清、陈军桥、陈原甫不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人余河清及其委托辩护人谭清明、指定辩护人ＸＸＸ，上诉人陈军桥及其委托辩护人濮永端、花凤第，上诉人陈原甫及其委托辩护人马军、蒲江，原审被告人李清秀及其指定辩护人王瑞翔，原审被告人彭鸿雁及其指定辩护人尹雪佳，原审被告人李非菲及其指定辩护人罗莉媛到庭参加诉讼。云南省人民检察院指派检察员张丽萍、冯波出庭履行职务。现已审理终结。原判认定，被告人李清秀、彭鸿雁、李非菲三人商定共同出资购买毒品运到重庆贩卖给李清秀联系的被告人余河清。2012年11月，被告人陈军桥、陈原甫驾驶轿车朝前，被告人李清秀、彭鸿雁、李非菲驾车在后，将约5889克甲基苯丙胺走私入境运到重庆卖给被告人余河清，得款人民币144万元由被告人李清秀、彭鸿雁、李非菲均分。2012年11月下旬被告人余河清汇款8万元给李清秀代购甲基苯丙胺1万粒，同第一次一样，李清秀、彭鸿雁、李非菲购买毒品甲基苯丙胺7万粒净重6506克准备运到重庆卖给余河清，后李清秀、彭鸿雁、李非菲、陈军桥、陈原甫被公安民警查获。2012年12月22日15时许，民警在重庆市九龙坡区杨家坪盾安大厦九龙都B栋31楼电梯口将被告人余河清抓获，当场从其携带的包内查获甲基苯丙胺2.8克，并从31楼5号房间内查获甲基苯丙胺27.4克，伪麻黄碱粉末468克。23日公安干警在余河清主动交待的重庆市渝北区金科王榭小区33幢201室内查获余河清所有的甲基苯丙胺55.3克；25日公安干警在重庆市肖家湾糖果盒小区3栋17楼2号房内查获余河清所有的麻黄碱3858克。原审法院根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第四十八条第一款、第六十七条第三款、第五十七条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，认定被告人余河清犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（含扣押的人民币45万元）；被告人李清秀犯走私、贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（含扣押的人民币76万元）；被告人彭鸿雁犯走私、贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（含扣押的人民币6万元）；被告人李非菲犯走私、贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人陈军桥犯走私、运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元；被告人陈原甫犯走私、运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元（含扣押的人民币3万元）；查获的甲基苯丙胺6591.5克、麻黄碱3858克、伪麻黄碱468克、云K×××××小客车1辆、手机15部依法予以没收；银行卡1张、吸管2盒、吸毒工具2套、玻璃容器1个作为证据予以封存。宣判后，原审被告人余河清上诉称，其行为只构成非法持有毒品罪，李清秀的供述不真实，其汇款8万元是给李清秀购买玉石的，请求二审依法对其定罪量刑。其辩护人认为，一审法院判决余河清犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，余河清的认罪态度好，有自首情节，请求二审对余河清依法处罚。原审被告人陈军桥上诉称，一审认定的事实不清，证据严重不足，主观不明知是毒品，也没有得到报酬，刑法没有规定罚金刑，一审判罚金违法，请求宣告其无罪。其辩护人以相同的意见为其辩护。原审被告人陈原甫上诉称，一审认定的事实不清，证据严重不足，不明知他们运输毒品，适用法律错误，对上诉人量刑偏重，请求撤销原判，依法改判。其辩护人以相同的意见为其辩护外，要求宣告陈原甫无罪。原审被告人李清秀辩护人的辩护意见是，对李清秀的定罪、犯罪事实、量刑没有异议，但对李清秀个人财产没收没有意见，认为将李清秀丈夫的个人财产没收不对，执行机关执行中存在错误行为，请求二审依法对李清秀个人财产依法认定。原审被告人彭鸿雁辩护人的辩护意见是，对彭鸿雁在第二次走私、贩卖、运输毒品过程中，只应对1963克毒品承担罪责，彭鸿雁作用小于李清秀、余河清，认罪态度好，请求二审依法对彭鸿雁从轻处罚。原审被告人李非菲辩护人的辩护意见是，对李非菲参与在第一次毒品犯罪中定罪证据不足，在第二次走私、贩卖、运输毒品过程中，只应对1859克毒品承担罪责，李非菲、彭鸿雁、李清秀三人各自对自己携带的毒品定罪，认罪态度好，请求二审依法对李非菲从轻处罚。云南省人民检察院认为，原判审判程序合法，认定犯罪事实清楚，证据确实充分，原审判决适用法律、定罪准确。上诉人的上诉理由不成立，建议二审维持原判。经审理查明，上诉人余河清、原审被告人李清秀商量买卖毒品，由李清秀将毒品运到重庆贩卖给余河清，李清秀遂联系缅甸国小勐拉杨小妹（在逃）购买毒品。后原审被告人李清秀、彭鸿雁、李非菲三人商定各出资14万共同从缅甸购买毒品运到重庆卖给余河清。2012年11月，上诉人陈军桥、陈原甫驾车在前，李清秀、彭鸿雁、李非菲驾车在后到勐海县打洛口岸，非法出境到缅甸国小勐拉找到杨小妹购买约5889克甲基苯丙胺入境，陈军桥、陈原甫驾车在前，李清秀、彭鸿雁、李非菲携毒品驾车在后前往重庆贩卖给被告人余河清，得款人民币144万元由被告人李清秀、彭鸿雁、李非菲均分。2012年11月下旬被告人余河清汇款8万元给李清秀代购甲基苯丙胺1万粒，被告人李清秀、彭鸿雁、李非菲再次出资购买毒品准备运到重庆贩卖给被告人余河清。后于同年12月22日凌晨5时许，被告人李清秀出资21万（加上余河清的8万）、被告人彭鸿雁、李非菲各出资14万元并邀约被告人陈军桥、陈原甫驾车前往勐海县打洛口岸。被告人李清秀安排被告人陈原甫在境内望风，带被告人彭鸿雁、李非菲、陈军桥前往缅甸国小勐拉与杨小妹联系购得甲基苯丙胺7万粒，李清秀、彭鸿雁、李非菲将毒品绑于身上后与被告人陈军桥走私入境至打洛与陈原甫汇合。当日12时许，被告人陈军桥、陈原甫驾车朝前，被告人李清秀、彭鸿雁、李非菲携毒品驾车在后跟随。途经勐海县打洛镇至勐海公路34公里处时先后被抓获，公安干警当场从被告人李清秀、李非菲身上各查获甲基苯丙胺25000粒，从被告人彭鸿雁身上查获甲基苯丙胺2万粒。7万粒甲基苯丙胺共计净重6506克。2012年12月22日15时许，公安干警在重庆市九龙坡区杨家坪盾安大厦九龙都B栋31楼电梯口将从31楼5号房间内走出的被告人余河清抓获，当场从其携带的包内查获甲基苯丙胺2.8克，并从31楼5号房间内查获甲基苯丙胺27.4克，伪麻黄碱粉末468克。23日公安干警在被告人余河清主动交待的重庆市渝北区金科王榭小区33幢201室内查获余河清所有的甲基苯丙胺55.3克；25日公安干警在重庆市肖家湾糖果盒小区3栋17楼2号房内查获被告人余河清所有的麻黄碱3858克。以上事实，有下列证据证实：1.接受刑事案件登记表、抓获经过、现场提取笔录、搜查证、搜查笔录、物证照片，证实2012年11月30日，保山市公安局禁毒支队根据技侦情报获悉，有一名版纳籍女子李清秀伙同其女儿彭鸿雁、儿媳李非菲、陈军桥、陈原甫一起已将6万粒冰毒运至重庆卖给其下家姓余的重庆男子。近日，李清秀、彭鸿雁等人再次与缅甸货主取得联系将购买一批毒品，把该批毒品运至重庆卖给下家姓余的重庆男子。2012年12月21日再次获悉情报，李清秀等人将于明天凌晨4时许到缅甸小勐腊购买毒品，12月22日中午10时许，民警在勐海至打洛34KM＋100米处设卡查缉，中午12时许，民警在设卡处将驾驶黑色丰田凯美瑞无牌轿车探路的陈原甫、陈军桥抓获。10余分钟后，民警将云K×××××越野车截停，并将驾驶该车的彭鸿雁、李清秀、李非菲抓获。当场从李清秀腰间查获甲基苯丙胺可疑物3包，从彭鸿雁腰间查获甲基苯丙胺可疑物2包，从李非菲腰间查获甲基苯丙胺可疑物3包。12月22日，重庆民警对居住在重庆市九龙坡区杨家坪盾安大厦九龙都B栋31F-5号的余河清进行抓捕。当日15时30分许，民警在九龙都B栋31楼电梯口将从31楼5号房间内走出来准备乘坐电梯的余河清抓获，当场从余河清身上挎包内查获片状冰毒可疑物1小袋、晶体状冰毒可疑物1小袋等物品，随后民警在余河清居住的九龙都B栋31F-5房间内搜出装有冰毒3袋零1小包的“黄金叶”烟盒1个、装有1袋红黄色小颗粒状物质的奶粉罐1个、人民币1.4万元等物品。对重庆九龙坡区谢家湾正街92号1幢1单元4-4号进行搜查，在卧室内搜出自制吸毒壶3个。12月25日民警对重庆渝中区肖家湾糖果盒小区3幢17-2房间进行搜查，从该房间内搜出大量制毒原料、制毒工具和自制的吸毒工具。余河清被抓后主动交代重庆市渝北区金科王榭小区33幢2-1房系其所租住，23日，民警从该房内查获晶体状冰毒可疑物55.3克等物品。从李清秀在西双版纳州景洪市东风农场东风花园熙园11栋1单元401室住处查获现金15万元、农村信用社卡1张、邮政银行存折1本、房屋所有权证1本等物品。2.称量笔录、检材提取笔录、呈请侦查实验报告书、侦查实验笔录、扣押物品文件清单、毒品定量检验鉴定书、照片，证实李清秀、李非菲、彭鸿雁分别运输3袋、3袋、2袋毒品是甲基苯丙胺，净重分别为2317克、2330克、1859克；共计净重6506克。重庆九龙都B栋31楼5号查获的余河清藏匿在“黄金叶”烟盒内的3袋零1小包毒品是甲基苯丙胺，第一袋白色晶体状净重11.7克、第二袋黄色晶体状净重11.6克、第三袋黄色晶体状净重4.1克，共计净重27.4克。奶粉罐内的红黄色颗粒状物质是伪麻黄碱，净重468克；从余河清身上查获的晶体状毒品是甲基苯丙胺净重2.0克、红色颗粒状毒品是甲基苯丙胺净重0.8克；共计净重2.8克。金科王榭小区33幢201室缴获的余河清藏匿在纸盒盖内的晶体状毒品是甲基苯丙胺净重41.3克、烟灰缸内的晶体状毒品是甲基苯丙胺净重14克，共计净重55.3克；肖家湾糖果盒小区3栋17楼2号查获的5罐白色物质是麻黄碱净重3858克。李清秀、余河清、彭鸿雁、李非菲2012年11月贩卖的60000粒甲基苯丙胺经过侦查实验，净重为5889克。3.辨认笔录，证实经辨认，彭鸿雁辨认出余河清，并称其和李清秀、李非菲在重庆把毒品卖给该男子。李非菲辨认出“小余叔叔”即余河清，并称第一次到重庆就是余河清来接的毒品，钱也是余河清带来的。李清秀辨认出余河清是重庆毒品买家。4.中国邮政储蓄银行转账凭单、李清秀开户资料及交易明细、情况说明，证实2012年11月24日，余河清转入李清秀账号（60×××83）人民币80000元。在李清秀家中保险箱中查获15万元现金；从李清秀邮政储蓄卡中扣押16万元；从李清秀信用社卡中扣押60万元；扣押李清秀家中购房款37.308万元，共计128.308万元。5.重庆柒加壹酒店管理有限公司出具的《临时住宿登记卡》，证实陈军桥、陈原甫于2012年11月14日7时25分入住该酒店次日13时53分退房。6.手机内存短信信息，证实在案发前，余河清与李清秀二人用手机短信频繁联系；余河清与称其叫“小余叔叔”彭鸿雁、李非菲多次联系。陈原甫、李非菲二人相互称老公、老婆的多次短信息联系，并涉及到拿不到货，行程改变的报信内容。7.证人何某的证言，证实其有一辆黑色丰田凯美瑞轿车，后陈原甫将车拿着用。8.证人吴某的证言，证实其与余河清是狱友。渝中区肖家湾糖果盒小区3幢17-2房是其租的，余河清有这间房子的钥匙，房间内的加工毒品、吸食毒品的工具，及一些加工毒品的辅料，这些东西是余河清的。9.证人胡某的证言，证实九龙坡区杨家坪盾安九龙都31楼5号是其租的房子，平时生活用品、房租是余河清出钱开支，客厅茶几的抽屉都是余河清在用，放余河清的东西。余河清陆续拿过给其10万元，其生了儿子后余河清拿给其75万。其借给弟60万元，弟还了45万，其将45万退交了，这些钱都是余河清的。10.上诉人余河清的供述，证实其与李清秀是朋友，也认识李清秀的女儿彭鸿雁、儿媳李非菲，她们二人叫其小余叔叔。2012年11月，李清秀及其女儿、儿媳妇带着小孩到重庆看病并住在余河清租的金科王榭小区33幢201房内。其给李清秀汇款人民币8万元是购买玉石用的。从其住处搜出的毒品是其买来吸食的，但否认贩卖毒品，查获的麻黄碱等物是自己的。其拿了75万元钱给情人胡某。11.被告人彭鸿雁的供述及其辨认笔录、照片，证实其与陈军桥同居在一起，弟媳李非菲与陈原甫同居在一起。其早知道母亲李清秀做毒品生意，说与她一起做，到了11月中旬，李清秀才同意其、李非菲做毒品生意，说要凑好本钱，到境外买毒品7万元一公斤，她负责联系境外货主和重庆要货人，运到重庆24万元一公斤，其和李非菲每人要贩卖2公斤麻黄素。后其让陈军桥借了14万元购毒款，李清秀、李非菲也各凑了14万元。李清秀、彭鸿雁、李非菲、陈军桥、陈原甫等人驾驶两辆车五个人到打洛口岸，陈军桥望风，其余人从小路偷渡到小勐拉，陈原甫带李非菲的儿子在街上等，李清秀带其、李非菲到小勐拉一出租房用42万元从一个缅甸女人购买了6公斤麻黄素绑在身上返回打洛，陈军桥、陈原甫开微型车在前探路，其他三人开云K×××××在后运到重庆，李清秀出去联系，后叫其和李非菲把毒品送到渝北区王榭小区33栋201房内当着李清秀的面交给余河清，余河清分几次把毒品拿走，又分多次共付给人民币144万元，李清秀、李非菲、其每人分了48万元现金，陈军桥、陈原甫在车上见过这些钱。其称余河清是叫小余叔叔，这次卖毒品后其向陈军桥借了11万元，后还了12万元。这次卖毒品陈军桥、陈原甫怀疑过，但不知情。第二次是2012年12月12日，其妈李清秀说重庆的小余叔叔汇过来8万元毒资，叫再组织一批毒品运到重庆去卖，8万元为帮他本人购买毒品的资金。21日晚上，李清秀、弟媳李非菲、陈原甫到其、陈军桥的租房处，5个人共同商量贩卖毒品到重庆的事情，由李清秀负责和境外毒贩联系毒品，李清秀出资14万，再用重庆小余叔叔的8万共购买3公斤毒品，李非菲说如果妈带不下她可以帮带5000颗，李非菲和陈原甫出资14万购买2公斤毒品，其和陈军桥出资14万购买2公斤毒品，商量好后，第二天早上5点出发，同上次一样，其和陈军桥开车在前，李清秀、陈原甫、李非菲及儿子驾驶云K×××××越野车在后，路上其买毒品钱不够还叫陈军桥去农行取了2万。到打洛口岸后李清秀安排陈原甫在口岸边望风，李清秀、陈军桥、其和李非菲及儿子偷渡到缅甸小勐拉。在介绍人杨阿姨带领下到小勐拉的一个出租房，李清秀拿出21万元现金，李非菲拿出14万元现金，其拿出14万元现金，共49万现金交给货主，货主拿出8包甲基苯丙胺，其拿了2包，李清秀拿了3包，李非菲拿了3包，相互将毒品绑在身上，绑好后李非菲接到陈原甫电话说边界有检查，半小时后陈原甫打电话说可以过来，返回打洛口岸，分别上了两辆车一前一后往勐海方向，陈军桥、陈原甫开车在前，后被抓获。12.被告人李非菲的供述及辨认笔录，证实同彭鸿雁的供述基本一致。参与毒品贩卖后其安排陈原甫去借车，第一次开着二张车到重庆，陈原甫、陈军桥开微型车在前探路。到重庆后李清秀先去交货，陈军桥、陈原甫到宾馆开了房，后李清秀叫其和彭鸿雁到一个小区把毒品交给一个中年男人余河清，李清秀、彭鸿雁、李非菲每人分了48万，出发前，其与陈原甫借了6万元，后还他9万元。第二次买毒品前一天，其、陈军桥、陈原甫、李清秀、彭鸿雁在彭鸿雁的出租房商量过出境买毒品的事。13.上诉人陈军桥的供述，证实其认识彭鸿雁后，还把李非菲介绍给陈原甫。其、陈原甫知道李清秀、彭鸿雁、李非菲她们3个身上带着毒品，主要为李清秀、彭鸿雁、李非菲她们去小勐拉接毒品时放风，运输毒品过程中探路。其借给彭鸿雁11万，她从重庆回来还12万，还买了价值4万多的黄金首饰送其。第一次去重庆只是怀疑他们贩毒，第二次彭鸿雁与其说了，约其做，其不敢，叫其、陈原甫开车在前探路就行了，还说彭鸿雁没有驾照，有检查就打电话。第一次到重庆后李清秀她们去办事，其、陈原甫去开了房间住，离开前一天李清秀叫其、陈原甫帮保管144万元现金。其、陈原甫议论过她们贩毒的事，反正自己不干，也不想管她们，随便她们怎么干。其、陈只是望风探路，出于男女朋友关系帮忙。彭鸿雁第1次分得48万元。14.上诉人陈原甫的供述，证实其与李非菲是男女朋友关系。过程同陈军桥的供述基本一致。第一次李非菲叫其和陈军桥在前面开车看路。在重庆时其曾和陈军桥帮李清秀保管过一个袋子，曾借给李非菲6万元，重庆回来后李非菲还了9万，当时怀疑李非菲等贩毒。第二次开着两辆车到打洛，因怀疑去拿毒品害怕就没去，她们偷渡出境，叫其在路边看是否有警察堵卡，后来李非菲问其是否有人堵卡，确定她们贩毒，所以当时还问她东西接到没有。15.被告人李清秀的供述及辨认笔录，证实同彭鸿雁的供述基本一致。11月初，其、李非菲、彭鸿雁商量做毒品的事。每人带20000颗，还说到把陈军桥、陈原甫叫上，送货时叫他们在前探路，遇到公安检查就让他们打电话。到重庆后其在渝北区王榭小区33幢201室把带的毒品交给余河清，余河清给了现金48万元，其又叫儿媳、女儿她们来小区把剩下的4万颗麻黄素交给余河清，后余河清到王榭小区201房间给其96万元现金，其、李非菲、彭鸿雁每人分了48万元，在重庆其让陈军桥他们保管过现金。16.释放证明书、刑事判决书、刑事裁定书，证实余河清前科定罪、处刑的情况和释放的时间。17.户口证明，证实本案六名被告人的身份情况。上述证据均经庭审质证、认证，来源合法、内容客观真实，本院予以确认。本院认为，上诉人余河清明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖；原审被告人李清秀、彭鸿雁、李非菲明知是毒品甲基苯丙胺而走私、贩卖、运输；上诉人陈军桥、陈原甫明知是毒品甲基苯丙胺而走私、运输。上诉人余河清、陈军桥、陈原甫、原审被告人李清秀、彭鸿雁、李非菲的行为均已触犯刑律，上诉人余河清构成贩卖毒品罪；上诉人陈军桥、陈原甫构成走私、运输毒品罪；原审被告人李清秀、彭鸿雁、李非菲构成走私、贩卖、运输毒品罪。且毒品数量大，应依法惩处。在犯罪中，李清秀、彭鸿雁、李非菲从境外购买毒品运输到重庆贩卖给余河清。余河清对所贩卖的毒品独立承担罪责。余河清因犯盗窃罪、赌博罪被判过刑，又在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其从重处罚；李清秀、彭鸿雁、李非菲系走私、贩卖、运输毒品的共同犯罪，陈军桥、陈原甫在走私、运输毒品范围内与李清秀、彭鸿雁、李非菲构成共同犯罪。在共同犯罪中，李清秀、彭鸿雁、李非菲出资出境购买并运输毒品，三人均实施了积极的行为，均系主犯。其中被告人李清秀联系毒品货源和毒品买主，作用较大，在量刑上应与彭鸿雁、李非菲有所区分。陈军桥、陈原甫受邀约参与走私、运输毒品，系从犯，应从轻处罚。综合被告人余河清、李清秀、彭鸿雁、李非菲、陈军桥、陈原甫的具体犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、前科情况及每个人在本案中的作用、地位，对被告人余河清、李清秀酌情从宽处罚，对被告人彭鸿雁、李非菲从轻处罚，对被告人陈军桥、陈原甫减轻处罚。上诉人余河清及其辩护人认为，一审法院判决余河清贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，余河清的非法持有毒品罪的认罪态度好、有自首情节，且其行为只构成非法持有毒品罪，李清秀的供述不真实，其汇款8万元是给李清秀购买玉石的，请求二审依法对余河清定罪量刑的上诉理由和辩护意见。经查，认定余河清构成贩卖毒品罪的犯罪事实有同案被告人李清秀、彭鸿雁的供述、李非菲的指认及相互之间的通话、汇款等证据证实。余河清贩卖毒品又吸食毒品。被告人余河清被抓后主动交待租住重庆市渝北区金科王榭小区33幢201房毒品，民警从该房内查获甲基苯丙胺55.3克，余河清的行为不符合自首条件的自动投案要件，不构成自首，但其如实供述司法机关尚未掌握的同罪类型，属如实供述其犯罪事实，认罪、悔罪态度好，一审量刑时已经予以考虑，故此上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。上诉人陈军桥、陈原甫及其辩护人认为，一审认定的事实不清，证据严重不足，不明知他们运输毒品，没有得到报酬，适用法律错误，量刑不当，刑法没有规定罚金刑，一审判罚金违法，请求宣告二人无罪的上诉理由和辩护意见。经查，与陈军桥、陈原甫的供述及李清秀、彭鸿雁、李非菲三人供述不符，且运输过程中二人开车在前，并与后面开车彭鸿雁、李非菲电话联系通报情况，陈军桥、陈原甫二人借钱给彭鸿雁、李非菲，彭鸿雁、李非菲从重庆跑一趟回来后就加价将钱还给陈军桥、陈原甫二人的事实不符，法律规定毒品犯罪均应处以财产刑，故此上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。原审被告人李清秀辩护人认为，对李清秀的定罪、犯罪事实、量刑没有异议，但将李清秀丈夫的个人财产没收不对，执行机关执行中存在错误行为，请求二审依法对李清秀个人财产依法认定的辩护意见，经查，一审法院依法没收李清秀个人名下财产，没有没收其它财产，故对李清秀的定罪、犯罪事实、量刑没有异议的辩护意见本院予以采纳；其它辩护意见，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。原审被告人彭鸿雁、李非菲辩护人认为，对彭鸿雁在第二次走私、贩卖、运输毒品过程中，只应对1963克毒品承担罪责，彭鸿雁作用小于李清秀、余河清，李非菲参与在第一次毒品犯罪中定罪证据不足，在第二次走私、贩卖、运输毒品过程中，只应对1859克毒品承担罪责，李非菲、彭鸿雁、李清秀三人各自对自己携带的毒品定罪，请求二审依法对彭鸿雁、李非菲从轻处罚的辩护意见。经查，对第一次毒品犯罪，有李清秀、彭鸿雁、李非菲的供述证实，且三被告人在出资比例、交易数量、价格、运输过程、联系方式及获利方面供述一致。三被告人均应对查获的全部毒品数承担责任；第二次毒品犯罪，共同商量、共同出资、共同购买、运输、共同获利，所均应对查获的全部毒品数承担罪责，一审认定彭鸿雁作用小于李清秀、余河清，在量刑上已经体现，故此辩护意见，本院不予采纳。原审被告人彭鸿雁、李非菲辩护人认为，二人的认罪态度好的辩护意见，原判已经认定并依法从轻处罚，故要求再予从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。云南省人民检察院认为，原判审判程序合法，认定犯罪事实清楚，证据确实充分，原审判决适用法律、定罪准确。上诉人的上诉理由不成立，建议二审维持原判的意见，本院予以采纳。综上所述，原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定即为核准以贩卖毒品罪，判处被告人余河清死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（含扣押的人民币45万元）；以走私、贩卖、运输毒品罪，判处被告人李清秀死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（含扣押的人民币76万元）的刑事裁定。审判长黎昌荣代理审判员张君晶代理审判员杨国强二〇一四年十月十五日书记员李志君