江苏省盱眙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0830刑初588号
公诉机关盱眙县人民检察院。
被告人侍玉强，男，1966年9月1日出生于盱眙县，汉族，小学文化，劳务人员，住盱眙县。被告人侍玉强曾因犯危险驾驶罪，被本院判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币二千元，缓刑考验期至2017年9月27日止。被告人侍玉强因涉嫌犯强奸罪，于2017年9月9日被盱眙县公安局刑事拘留，同年9月22日经盱眙县人民检察院批准，次日盱眙县公安局对其执行逮捕。现羁押于盱眙县看守所。
盱眙县人民检察院以盱检诉刑诉（2017）580号起诉书指控被告人侍玉强犯强奸罪，于2017年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，分别于2017年12月14日、12月26日不公开开庭进行了审理,不公开开庭审理的理由是本案涉及个人隐私。盱眙县人民检察院指派检察员陈刚出庭支持公诉，被告人侍玉强到庭参加诉讼。现已审理终结。
盱眙县人民检察院指控，2017年9月8日22时许，被告人侍玉强在盱眙县穆店乡龙王山水库路段，路遇被害人陈某，上前搭讪并发现其头脑不正常，便心生歹念，将被害人陈某带回家过夜，期间强行与陈某发生三次性关系。经鉴定，陈某为患精神发育迟滞（轻度），无性自我防卫能力。
公诉机关认为，被告人侍玉强明知被害人有精神疾病，在其不知反抗的状态下，强奸妇女，依法应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人侍玉强在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚予以并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请求依法判处。
被告人侍玉强辩称，其有罪，但其一开始觉得被害人头脑是正常的，直到第二天碰到被害人父亲时才觉得她头脑不正常，和被害人发生性关系也没有强迫她，且其生殖器一直没有插入被害人的阴道。第二天，也是其自愿和被害人家属去派出所的，其系自首。
经审理查明，2017年9月8日22时左右，被告人侍玉强驾驶电动三轮车沿盱张线行驶，在盱眙县穆店乡龙王山水库路段遇被害人陈某一人独自行走，便上前搭讪，交谈过程中发现被害人精神不正常，遂心生歹念，将被害人带至家中过夜。当夜，被告人侍玉强强行与被害人发生三次性关系。第二日早晨，被告人侍玉强骑电动三轮车送被害人陈某回盱眙，途中遇到被害人陈某的父母，遂被扭送至公安机关。经淮安市第三人民医院司法鉴定所鉴定，被害人陈某患精神发育迟滞（轻度），无性自我防卫能力。
上述事实，由公诉机关当庭提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人侍玉强的人员基础信息表，证明其身份情况。
2、被害人陈某的人员基础信息表、出生医学证明，证明被害人系1999年7月25日出生等身份信息。
3、发破案经过,证明2017年9月9日早晨，被告人侍玉强骑电动三轮车送被害人回盱眙途中遇被害人父母，被被害人父母扭送至公安机关的情况。
4、淮安市第三人民医院司法鉴定所出具的法医精神病鉴定意见书，证明被鉴定人陈某患精神发育迟滞（轻度），无性自我防卫能力。
5、证人陈某香、王某1、邹某1、李某、黄某的证言，证明证人陈某香系被害人堂姑，证人王某1系被害人父亲朋友，证人邹某1、李某、黄某系被害人中学老师，被害人陈某智商有问题。
6、证人王某2、陈某国的证言，证明系被害人父母，2017年9月9日早晨，陈某国接到父亲电话，说被害人打电话给其，后夫妻二人寻找被害人途中遇上被告人和被害人，并听被害人说被被告人强奸的事实及扭送被告人至公安机关的情况。
7、（2017）苏0830刑初389号刑事判决书、盱眙县司法局出具的关于社区服刑人员侍玉强涉嫌重新犯罪的告知函，证明被告人曾因危险驾驶罪被判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳），缓刑考验期自2017年7月28日至2017年9月27日。
8、现场勘验检查笔录及现场照片，证明公安机关对案发现场的勘验检查，提取痕迹、物证，绘制、拍摄现场图片的情况。
9、提取笔录、被害人检查病历、检查医生的询问笔录，证明2017年9月9日10时，公安民警陪同被害人陈某至盱眙县人民医院进行妇科检查，并提取被害人陈某内裤一条、阴道拭子两根。被害人陈某处女膜6点处见擦伤，该伤痕系新鲜伤痕。
10、人身检查及提取笔录，证明案发后，公安民警依法提取被害人左某、右乳拭子、血液一份（DNA编号C3208200554694），被告人血液一份、龟头擦拭物一份，盱眙县公安局物证鉴定室出具的鉴定书，证明提取物经鉴定结果如下：在标记“侍玉强龟头擦拭物”的棉签上未检出人DNA；在标记“陈某左乳擦拭物”的棉签上未检出人DNA；在标记“陈某右乳擦拭物”的棉签上检出的STR分型与“侍玉强血卡”在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然比率为3.78×1019；在标记“陈泽内裤”的内裤裆部斑迹上未检出精子DNA，检出的STR分型与“陈某血卡”在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然比率为1.59×1017；在标记“陈某阴道擦拭物”的棉签上未检出精子DNA，检出的STR分型与“陈某血卡”在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然比率为1.59×1017；在标记“卫生纸”的卫生纸上未检出精子DNA，未检出人DNA。
11、被告人侍玉强的供述,证明2017年9月8日22时左右，其骑电动三轮车在穆店教堂往盱眙方向三四里路位置，看到一个小女孩在路边晃悠，便上前搭腔并带回家。当时觉得小女孩一个人在路上，想带她回家发生性关系的。其当时觉得奇怪，感觉到小女孩头脑不正常，叫她走就走了，正常的话不能一喊就走。到家的时候，其烧热水给小女孩洗澡，小女孩也不避着其，其还给小女孩搓背的，更感觉小女孩头脑不正常。当夜，其三次掀起小女孩腿，扒开阴道，用生殖器往阴道抵的，且最后一次射精的，并用水给小女孩洗的。再后来，其骑车送小女孩回家，途中遇到小女孩父母，小女孩说其强奸她，其被小女孩父母带到园区派出所报案的，其还被小女孩父亲打了一拳。
12、被害人陈某的陈述,证明2017年9月8日晚上，其从穆店回盱眙路上碰到一个骑电动三轮车的男的，带其回家，烧水给其洗澡的，这个男的还帮她洗澡并摸她胸和尿尿地方的。当夜，该男人三四次用生殖器插在自己阴道里动的，最后一次射精在阴道口外面的，还端水给其洗的。后来，其趁该男人不注意，拿他手机打电话给其爷爷说其被人带到穆店龙岗，其爷爷又打电话给其父亲的。后来，这个男的送其回家，并让其和其父亲说晚上没在他家过夜，早上借他电话打的。后来在路上遇到其父母，告诉父母被这个男的欺负的，其父亲打他并报警的，后来其父亲开车带这个男的一起去派出所的。
以上证据经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院予以确认。
根据控辩双方的意见，本院归纳本案争议焦点并分析如下：
一、被告人侍玉强是否知道或应当知道被害人陈某患有精神疾病？本院认为，被告人侍玉强在公安机关多次供述，其根据被害人夜间独自一人在偏僻路段行走，遇陌生人招呼即随其回家过夜，洗澡不避讳陌生成年男性等行为，感觉被害人陈某头脑不正常，而这些行为足以使人相信被害人陈某患有精神疾病，且被害人陈某确实患精神发育迟滞（轻度），无性自我防卫能力，故在此情况下，无论采取什么手段和被害人陈某发生性关系，均不影响强奸罪的构成，故对被告人侍玉强提出其一开始觉得被害人头脑是正常的，直到第二天碰到被害人父亲时才觉得她头脑不正常，和被害人发生性关系也没有强迫她的辩解，本院不予采信。
二、被告人侍玉强的行为是否构成强奸既遂？被告人侍玉强在公安机关供述“每次都是我用手扒开她的阴道，然后用龟头抵到扒开的那个位置，再往里就抵不进去了，龟头都没有进去。一共是三次，晚上一次，半夜一次，第二天早上一次。”，结合案发后被害人陈某在医院检查显示其处女膜6点处见新鲜擦伤及被害人陈某的陈述，可知本案被告人侍玉强的行为可以认定为强奸既遂，故对被告人侍玉强提出其生殖器没有插入被害人的阴道的辩解，本院不予采信。
三、被告人侍玉强是否具有自首情节？本院认为，被告人侍玉强在送被害人回家途中遇到被害人父母，被害人已告知其父母其被被告人强奸的情况下，被被害人父母扭送至公安机关，不具有投案的主动性，显然不构成自首，故对被告人侍玉强提出的自愿和被害人父母去公安机关，应属自首的辩解，本院不予采信。
本院认为，被告人侍玉强明知被害人陈某患有精神疾病，仍在其不知反抗的情况下，强行与其发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人侍玉强强奸无性防卫能力的被害人，可酌情从重处罚。被告人侍玉强曾犯危险驾驶罪，被本院判处缓刑，现在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。公诉机关指控被告人侍玉强犯强奸罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》二百三十六条第一款，第六十九条第二款、第三款，第七十七条第一款之规定，判决如下：
被告人侍玉强犯强奸罪，判处有期徒刑五年；撤销前罪缓刑，与前罪判处的拘役一个月，并处罚金人民币二千元并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月9日至2022年9月8日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 孙在桐
审 判 员 王玉林
人民陪审员 季春林
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 张 晨
附相关法律及司法解释规定
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的；
(三)在公共场所当众强奸妇女的；
(四)二人以上轮奸的；
(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。