湖南省安化县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0923民初139号
原告李某甲，男。
法定代理人李某乙，男。系原告李某甲之父。
委托代理人周学海，安化县梅城法律服务所法律服务工作者。代理权限为一般代理。
被告李某丙，男。
被告中国人民财产保险股份有限公司新化支公司。
负责人刘新武，该公司经理。
委托代理人袁立梅，湖南迪坤律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原告李某甲与被告李某丙、中国人民财产保险股份有限公司新化支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员龚倩适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，被告保险公司申请追加湘K3TT**车辆被保险人吴雪原为本案共同被告，因申请理由不成立，本院已依法当庭口头裁定驳回。原告李某甲的法定代理人李某乙、委托代理人周学海与被告李某丙，被告保险公司委托代理人袁立梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某甲的法定代理人李某乙诉称：2015年4月16日18时40分许，被告李某丙驾驶湘K3TT**面的车从207国道往安化县梅城镇望城村一组方向行驶，至望城村二组路段时，与正在路上步行的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。原告先后在安化县第二人民医院、湖南省儿童医院住院治疗，其伤情诊断为左股骨骨折，多处挫擦伤、挫裂伤。经安化县公安局交通警察大队作出事故认定书认定，被告李某丙负此次事故的全部责任，原告李某甲无责任。被告李某丙所驾驶车辆的行驶证登记的所有人为龚鹏，实际所有人为被告李某丙。该车在被告保险公司处投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）及第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）。经益阳市萸江司法鉴定所鉴定，原告的损伤不构成伤残，估计后续治疗及拆除内固定物的医疗费用为10000元左右，自受伤之日起一人护理期限为180日，给付营养费的期限为150日。原告的损失为70575.84元，其中被告李某丙已为原告垫付14503.89元（医药费9003.89元＋给付原告现金5500元）。原告的损失具体包括：医疗费22458.89元（其中二医院228元，湖南省儿童医院9420.89元，髋矫形器2810元），后续治疗费10000元，住院伙食补助费560元，护理费17568元，营养费4520.95元，交通、住宿费3668元，司法鉴定费800元，精神损害抚慰金20000元，休学损失1000元。原告为维护其合法权益，特诉请判令：1.被告方依法赔偿原告医疗费、护理费、交通费等各项损失共计70575.84元，该损失应由被告保险公司在交强险与商业三者险责任限额范围内依法进行赔偿后，不足部分由被告李某丙全额赔偿；2.本案诉讼费全部由被告方承担。
被告李某丙辩称：1.对事故发生的经过及责任划分无异议，被告李某丙驾驶的车辆实际车主是被告李某丙，被告李某丙愿依法承担机动车一方的赔偿责任；2.被告李某丙已为原告垫付14503.89元情况属实，多出的费用请求由被告保险公司在支付给原告的款项中扣除支付给被告李某丙；3.自愿承担20%的非医保用药费用。其余以被告保险公司的答辩意见为准。
被告保险公司辩称：1.对事故发生的经过无异议，但在责任划分方面，原告李某甲的监护人让学龄前儿童在马路上行走致交通事故发生，应承担20%的责任。2.如果实际车主是被告李某丙，只是没有过户，同意不追加登记车主龚鹏为被告，但作为被保险人的吴雪原，应当依法追加为本案的共同被告。3.对原告主张的损失中的住院费8779.49元和门诊西药费224.4元无异议，但住院费用应核减20%的非医保用药。对原告主张的其余损失均有异议，具体如下：医药费中的其余检查费用应提交门诊检查报告单证实与本案的关联性；后续治疗费只认可7000元；住院伙食补助费原告未提供依据，依照一般判例，最多认可50元／日；护理费因原告系农村居民在长沙住院，按80元／日×120日计算较为合理；营养费给付期限150日原则上不予认可，因没有加强营养的医嘱，鉴定意见中给付营养费的期限评定没有依据；住宿费不予认可，因为不是住院期间产生的；交通费过高，原告未提供六次复查的检查报告单和交通费票据，鉴于原告在长沙治疗复查的情况，应按乘坐汽车的标准计算，酌情认可500元；鉴定费没有异议，但不属于被告保险公司的赔偿范围；精神损害抚慰金不予认可，因为原告不构成伤残；休学费用不予认可；4.被告保险公司不承担本案的诉讼费及鉴定费。
为证明自己的主张，原告李某甲的法定代理人李某乙向本院提交了下列证据：
1.李某甲、李某乙的常住人口登记卡及李某乙的身份证复印件，拟证明原告李某甲和其法定代理人李某乙的基本情况及两人的身份关系；
2.李某丙的身份证复印件及公民户籍记录，拟证明被告李某丙的基本情况；
3.湖南省儿童医院住院病历资料及用药清单，拟证明原告住院治疗及用药情况；
4.湖南省儿童医院与安化县第二人民医院医药费发票、长沙市福尔泰矫形康复器材有限公司于2015年7月22日开具购买髋矫形器的发票、长沙蚁巢酒店管理有限公司于2015年6月4日开具的住宿发票、益阳市萸江司法鉴定所于2015年9月1日开具的司法鉴定费发票，拟证明原告实际发生的相关费用；
5.益阳市萸江司法鉴定所益萸司鉴所（2015）法临鉴字第203号法医临床学鉴定意见书，拟证明原告伤残情况、后期医疗费用、护理、营养期限评定情况；
6.安化县公安局交通警察大队第041601号道路交通事故认定书（简易程序），拟证明事故发生的经过及责任划分情况；
7.中国人民财产保险股份有限公司新化支公司机动车交通事故责任强制保险单（抄件）及“直通车”机动车保险单（抄件），拟证明湘K3TT**事故车辆投保情况；
8.梅城镇望城完小于2016年3月1日开具的证明一份，拟证明原告因本次交通事故所损失的学费；
9.当庭补充提交检查报告单6张，拟证明原告的检查情况。
被告李某丙对原告提交的证据的质证意见为：对第1-8号证据的意见以被告保险公司的质证意见为准，对第9号证据无异议。
被告保险公司对原告提交的证据的质证意见为：其一，对第1、2、3、7号证据，第4号证据中的住院发票、门诊西药费发票、鉴定费发票，第9号证据中除肝胆脾的检查报告单以外的其余报告单无异议。第1号证据说明本案的原告发生事故时是学龄前儿童，属于无民事行为能力人；第3号证据说明在该病历资料中没有加强营养的医嘱，故住院费用应核减20%的非医保用药。其二，有异议的证据及理由如下：第4号证据中的其余门诊检查费用应提交检查报告单以证实与本案的关联性，矫形器具费因原告损伤不构成伤残且无法确定必要性故不予认可；复查时产生的住宿费不予认可；第5号证据中的后续治疗费只认可7000元-8000元，护理期限只认可120天，营养费因没有加强营养的医嘱且原告损伤不构成伤残只认可1000元；第6号证据，原告系学龄前儿童，根据事故认定书，事故发生时原告是在路上步行被车辆撞倒，作为无行为能力人独自在路上步行，监护人没有尽到监管义务，存在一定责任，应对原告的损失承担一定的责任，至于责任大小请法院认定；第8号证据系书面证词，根据新民诉法的规定，该证明上应有负责人或证明人签字，且该证据不能达到原告的证目的，因为该学费也不属于直接经济损失，法律上也没有该项目，应当由监护人自己承担；第9号证据中的肝胆脾的检查报告单不予认可，因原告是腿部受伤。
被告李某丙向本院提交了下列证据：
1.住院发票及用药清单，拟证明原告住院期间的医药费损失，及被告李某丙已垫付的费用；
2.病历资料，拟证明原告的住院情况；
3.费用清单，拟证明原告的用药情况；
4.收条，拟证明被告李某丙支付给原告现金5500元的情况；
5.被告李某丙的驾驶证及行驶证复印件，拟证明被告李某丙的驾驶资质。
对被告李某丙提交的证据，原告李某甲的法定代理人李某乙与被告保险公司均无异议。
被告保险公司向本院提交了下列证据：机动车保险报案代抄单一份，拟证明事故车辆的投保情况，其中商业三者险保险限额为50000元。
对被告保险公司提交的证据，原告李某甲的法定代理人李某乙与被告李某丙均无异议。
经审查，原告李某甲的法定代理人李某乙提交的第1、2、3、6、7、9号证据，第4号证据中的司法鉴定费发票、2015年4月24日湖南省儿童医院开具的住院发票与西药费发票，及被告李某丙与被告保险公司提交的证据均能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，本院依法予以采信。原告李某甲的法定代理人李某乙提交的证据中：第4号证据中的其余11张门诊发票、长沙蚁巢酒店管理有限公司于2015年6月4日开具的住宿发票与原告提交的第3号证据中湖南省儿童医院入院病历记录及出院记录医嘱的第4项相互印证，属于合理开支，且票据来源和形式符合法律规定，本院依法予以采信；长沙市福尔泰矫形康复器材有限公司于2015年7月22日开具购买髋矫形器的发票，没有相应的医嘱予以佐证，无法证明与本案的关联性，本院依法不予以采信。第5号证据能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，被告方没有足以反驳的相反证据，本院依法予以采信。第8号证据属于单位提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，并加盖单位印章，而该份证明材料仅有制作人签名及单位盖章，形式不符合法律规定，本院依法不予以采信。
根据所采信的证据及当事人的当庭陈述，本院确认如下案件事实：2015年4月16日18时40分许，被告李某丙驾驶湘K3TT**面的车从207国道往梅城镇望城村一组方向行驶至望城村二组路段时，将正在路上步行的原告李某甲撞倒，造成李某甲受伤的交通事故。事故发生后，原告先后在安化县第二人民医院和湖南省儿童医院进行治疗。经安化县公安局交警队事故认定书认定，被告李某丙驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，遇行人在道路通行时未避让，负事故全部责任，原告李某甲无责任。原告伤情经益阳市萸江司法所鉴定，其损伤不构成伤残，估计后期继续治疗及拆除内固定物的医疗费用为10000元左右（或以医院实际支出为准），自受伤之日开始1人护理期限为180日，给付营养费的期限为150日。被告李某丙已为原告垫付14503.89元，其中垫付省儿童医院医疗费9003.89元，给付原告方现金5500元。另查明，被告李某丙在事故发生时驾驶的湘K3TT**车辆实际系其所有，已在被告保险公司处投保了交强险与限额50000元的商业三者险及不计免赔，事故发生在保险有效期限内。
本院认为，机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。其中，对于交强险赔偿不足的部分，应先由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本起交通事故发生于机动车与行人之间，并经安化县公安局交通警察大队认定机动车一方的李某丙负事故全部责任，原告李某甲无责任。被告李某丙驾驶的车辆在被告保险公司处投保了交强险与限额50000元的商业三者险，故对原告李某甲的合理损失，应先由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿给原告李某甲。对原告李某甲超过交强险责任限额部分的损失，根据交警部门所作的事故认定书认定，且被告保险公司未提供证据证明原告李某甲作为行人存在过错，本院确认由被告李某丙承担100%的赔偿责任，故应先由被告保险公司根据保险合同在商业三者险责任限额范围内赔偿给原告李某甲；仍有不足的，由被告李某丙赔偿给原告李某甲。
依法确认原告李某甲的合理损失为42551.86元，具体如下：（一）伤残赔偿费用项下18736元，包括：1.护理费17568元，原告未提供证据证明原告护理人员的收入状况，结合鉴定意见书评定的1人护理180日，参照本县护工从事同等级别护理的劳务报酬标准40520元÷365日计算，原告的主张未超标准；2.交通费1000元，本院根据原告治疗支出的交通费的必要性和合理性酌定；3.住宿费168元，有住宿费发票、病历资料及门诊费发票予以佐证；（二）医疗费用项下23015.86元，包括：1.医药费9651.89元，经审核，扣除购买髋矫形器的费用，原告在安化县第二人民医院与湖南省儿童医院治疗支付的医药费为9651.89元，有相应的病历资料和发票予以佐证；被告保险公司辩称应核减20%非医保用药费用的意见，于法无据，本院不予采纳；2.住院伙食补助费350元，参照本县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元／日共住院7日；2.后续治疗费10000元，有鉴定意见书予以佐证；3.营养费3013.97元，有鉴定意见书予以佐证，依原告主张标准18335元÷365日×150日×40%计算；（三）司法鉴定费800元，有鉴定意见书与鉴定费发票予以佐证；被告保险公司辩称鉴定费不属于保险赔偿范围，于法无据，本院不予采纳。此外，对原告主张的精神损害抚慰金，因本次交通事故尚未造成严重后果，本院依法不予支持。对原告主张的休学费，因无合法、真实、有效的证据予以佐证，本院依法不予支持。
原告李某甲诉请的部分损失合理合法，本院依法予以支持。被告李某丙辩称其已为原告垫付的14503.89元多出部分，请求由被告保险公司在支付给原告的款项中扣除直接支付给被告李某丙，本院依法予以采纳。被告保险公司辩称应由原告李某甲的监护人承担20%的责任，于法无据，本院依法不予采纳。被告李某丙自愿根据保险合同约定承担20%的非医保用药费用，各方均无异议，且不违反法律规定，本院依法予以准许。
综上，被告保险公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告李某甲伤残费损失18736元，医疗费损失10000元，合计28736元；被告保险公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿原告李某甲13815.86元（42551.86元-28736元）。被告李某丙已为原告垫付的14503.89元应予以抵扣，由被告保险公司直接支付给被告李某丙。故被告保险公司赔偿原告李某甲的费用为28047.97元（42551.86元-14503.89元）。又因被告李某丙自愿承担原告李某甲医药费中的非医保用药费用1755.90元（医药费8779.49元×20%）。故被告保险公司应返还给被告李某丙的费用为12747.99元（14503.89元-1755.90元）。据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司新化支公司在保险责任限额范围内赔偿原告李某甲医药费等损失28047.97元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司新化支公司返还被告李某丙12747.99元；
上述给付内容限于本判决生效后十日内履行完毕（原告李某甲指定账户：户名：，开户行：，账号：；被告李某丙指定账户：户名：，开户行：，账号：）。
如未在确定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费560元，减半收取280元，由原告李某甲负担120元，由被告李某丙负担160元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
本判决生效后，如义务人不履行义务，权利人可在判决书所确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。
代理审判员 龚 倩
二〇一六年四月八日
代理书记员 袁园园
附：法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所指出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧事事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。