上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第21080号
原告曹士开。
委托代理人王秀全。
被告中航南通太阳能科技有限公司。
法定代表人张某。
委托代理人朱玲龄，上海华益律师事务所律师。
原告曹士开诉被告中航南通太阳能科技有限公司上海分公司健康权纠纷一案，本院于2013年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年11月26日公开开庭进行了审理。庭审中，原告申请变更被告为中航南通太阳能科技有限公司（以下至判决主文前简称中航公司），本院经审查后予以准许。原告曹士开及其委托代理人王秀全，被告中航公司的委托代理人朱玲龄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告曹士开诉称，原告在2012年6月1日由上海通答劳务服务有限公司（以下简称通答公司）派驻到上海东冠纸业有限公司（以下简称东冠公司）从事普工工作，2012年10月8日下午3时左右原告到工作服库房领工作服，路上遇上在给东冠公司二车间安装太阳能的被告两名员工，由于自带的柴油机无法启动，两名员工叫原告帮忙摇柴油机，其中一名被告员工用手拉三角皮带，原告帮忙摇柴油机，打减压后柴油机未发着，柴油机反转摇把手打在原告右手，导致原告受伤。事发后，东冠公司员工小朱和被告经理将原告送至中国人民解放军第八五医院治疗，诊断为：右腕部开发伤；右桡骨远端骨折；右腕关节脱位。被告为原告垫付了医疗费，之后原告前往医院复诊拍片支付医疗费100元。2013年10月16日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定被鉴定人曹士开右腕部外伤，后遗功能障碍，相当于道路交通事故XXX伤残。损伤后一期治疗休息120日，护理60日，营养60日；若行二期治疗，酌情休息30日，护理15日，营养15日。因原、被告协商未果，故原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告残疾赔偿金人民币（以下币种相同）34，082元（17，041元×20年×10%）、误工费15，000元（3，000元×5个月）、营养费3，000元（40元×75天）、护理费4，050元（1，620元×2.5个月）、医疗费100元、住院伙食补助费420元（20元×21天）、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费1，800元。
被告中航公司辩称，2012年10月8日下午3点左右，被告的工程队在东冠公司施工安装太阳能，被告两名员工在东冠公司指定的路边启动自带的柴油发电机，发现设备无法启动，就到旁边抽烟休息，突然原告自行上前摇动柴油机，还没有等被告员工反应过来，原告就受伤了。之后东冠公司的门卫叫了救护车，因为东冠公司和通答公司都不愿意对事故负责，导致原告被推下了救护车两次，在此情况下，被告胡经理受到东冠公司的压力，担心可能对施工造成麻烦，且看到原告受伤情况，就本着人道主义把原告送到医院，因为通答公司小朱表示身上没有带钱，所以被告垫付了医疗费。被告对鉴定报告无异议，但原告没有手摇发电柴油机的使用资质，即电工证，并自行使用设备导致受伤，存在重大过失，故应由原告自行承担责任，被告不同意承担任何赔偿责任。对原告具体诉请的意见：对残疾赔偿金、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费均无异议；误工费，根据原告基本养老保险个人账户转入核定表，其月平均工资为2，000元，故认可按照每月2，000元计算5个月为10，000元；营养费，认可按照每天20元，根据鉴定报告确定的一期营养期60天计算为1，200元；护理费，认可按照每天50元，根据鉴定报告确定的一期护理期60天计算为3，000元；医疗费，对100元数额无异议，具体是否与病情相关，请求法院根据病历卡予以审核。另，被告为原告垫付的医疗费52，379.65元（包括救护车费）、10天的护工费500元，并给付原告现金10，000元，要求在本案中一并处理，由原告予以返还。
经审理查明，原告系通答公司派驻到东冠公司工作的员工，2012年10月8日下午3点左右，原告在摇动东冠公司员工携带的手动发电柴油机过程中受伤。事发后，被告员工将原告送至解放军第八五医院入院治疗。被告为原告垫付医疗费52，379.65元，护工费500元，并给付原告现金10，000元。2013年5月28日上海市公安局出具接报回执单，载明：2012年10月8日，报警人曹士开在中航南通太阳能科技有限公司上海分公司摇拖拉机时，手被拖拉机打断，公司不肯赔钱，其找律师咨询，律师叫其来报案。已向其告知，此事不属于公安机关管理范围。2013年6月，原告提起本案诉讼。
另查明，2012年6月1日通答公司（甲方）与曹士开（乙方）签订《劳动合同书》，约定：根据与上海东冠纸业有限公司等公司签订的《劳务派遣合同》的相关约定，派遣乙方至上述（但不限于）用工单位工作。为此甲乙双方建立劳动关系，乙方与用工单位为劳务用工关系。……乙方的满勤月工资收入约定为不低于上海市最低工资。当用工单位实行新的工资制度、调整工资水平或乙方工作岗位发生变化时，乙方的工资标准应当予以调整。乙方表示确认。甲乙双方确认，每月15日以国家法定货币形式支付乙方上月应得报酬。2013年9月14日、10月15日原告农行卡打入工资分别为3，000元、3，200元。2013年11月28日，通答公司出具证明，内容为：兹有曹士开在为中航南通太阳能科技有限公司摇柴油机时受到人身伤害后，2012年10月8日至今未能工作，故未支付其工资。
审理过程中，经本院委托，司法鉴定科学技术鉴定中心于2013年10月16日对曹士开损伤后的伤残程度及休息、护理、营养期出具鉴定意见书，认定被鉴定人曹士开右腕部外伤，后遗功能障碍，相当于道路交通事故XXX伤残。损伤后一期治疗休息120日，护理60日，营养60日；若行二期治疗，酌情休息30日，护理15日，营养15日。为此，原告支付鉴定费1，800元。
庭审中，原告表示其每月的15日发放上个月工资，7月15日和8月15日的工资因为原告还没有办理好银行卡，所以是通答公司通过现金支付的，并由原告签收。9月和10月的工资是通过农业银行卡打给原告。被告表示事发时的两名被告员工已经离职，在外打工，无法出庭作证。
以上事实，由原告提供的上海市公安局案件接报回执单、诊断报告、门诊病历、出院小结、鉴定报告及鉴定费发票、银行对账单、劳动合同，被告提供的医疗费发票、收据、收条及当事人的当庭陈述在案佐证。
本院认为，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。本案中，原告主张因被告员工要求其帮忙摇动手动发电柴油机，导致受伤，被告则辩称系原告自行上前摇动手动发电柴油机，导致受伤。对此，本院认为，首先，被告并未明确拒绝原告的帮工行为。其次，综合当事人举证能力、距离证据的远近等因素，根据公平原则，原告是否系自行上前摇动手动发电柴油机应由被告承担举证责任，但对此被告并未提供证据，且当庭表示事发时的两名员工已经离职，无法到庭作证。再次，考虑到被告员工将原告送至医院治疗，并为其垫付医疗费、护工费及给付现金的情形，但当时未对事故发生的原因、责任进行核实说明确认，导致了双方对责任原因的争议无法及时明确。综上，本院认为，被告对原告因帮工行为受伤应承担主要责任，但是原告作为完全民事行为能力人，其应当预见到摇动手动发电柴油机过程可能存在的危险，但未尽到谨慎注意义务，应承担一定的责任。综合上述情况，本院酌定被告对原告的合理损失应承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。对原告的合理损失认定如下：1、被告对原告主张的对残疾赔偿金34，082元、住院伙食补助费420元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费1，800元无异议，本院予以确认。2、医疗费。原告主张其复查支付医疗费100元，并有票据佐证，本院予以支持。3、误工费。原告主张其每月误工损失3，000元，提供了误工证明、工资条、劳动合同、银行卡清单等证据予以佐证，能够证明其主张的月误工损失情况，结合司法鉴定确定的150日休息期，原告主张的误工费为15，000元，较为合理，本院予以支持。4、营养费。根据原告的受伤情况、本市营养费标准及鉴定结论确定的护理期限75天，本院酌定护理费为2，250元。5、护理费。原、被告均确认被告护理人员为原告护理10天，支付护工费500元，本院予以认可。关于鉴定结论确定的剩余护理期65天，根据原告的受伤情况、本市护理费标准，本院酌定护理费为2，600元。综上，75天的护理费损失应为3，100元。另，被告垫付的医疗费52，379.65元、护工费500元，并给付原告现金10，000元，共计62，879.65元。系因本案事故发生的相关费用，本院予以一并处理。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中航南通太阳能科技有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹士开残疾赔偿金34，082元、误工费15，000元、营养费2，250元、护理费3，100元、医疗费52，479.65元、住院伙食补助费420元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费1，800元，合计114，131.65元的70%，共计79，892.16元；
二、原告曹士开应于本判决生效之日起十日内返还被告中航南通太阳能科技有限公司62，879.65元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费810元，减半收取计405元，由原告曹士开负担121.50元，由被告中航南通太阳能科技有限公司负担283.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 赵 怡
二〇一三年十二月二十四日
书 记 员 周一江
附：相关法律条文
一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。
……
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
二、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权遭受非法侵害，向人民法院起诉请求精神损害赔偿的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵害人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手法、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
……