上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第6779号
原告孙永仁，男。
委托代理人孙峻。
委托代理人钱继华，上海申蕴和律师事务所律师。
原告孙福林，男。
委托代理人钱继华，上海申蕴和律师事务所律师
原告孙凤仙，女。
委托代理人钱继华，上海申蕴和律师事务所律师
原告吴宁，女。
委托代理人钱继华，上海申蕴和律师事务所律师。
被告吕婷婷�女。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人陈进峰，上海国策律师事务所律师。
委托代理人鲁晓文，上海国策律师事务所律师。
原告孙永仁、孙福林、孙凤仙、吴宁诉被告吕婷婷、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月9日立案受理。依法由代理审判员凌祎适用简易程序公开开庭进行审理。原告孙永仁的委托代理人孙峻、原告孙福林、原告孙凤仙及四原告共同的委托代理人钱继华，被告吕婷婷、被告平安财险的委托代理人陈进峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙永仁、孙福林、孙凤仙、吴宁诉称，2013年10月31日，被告吕婷婷驾驶牌号为沪X**小型轿车行驶至闵行区春申路畹町路南约100米处时，与行人孙达生相撞，致孙达生倒地受伤，事发后孙达生被送至市六医院、市八医院、中国人民解放军第八五医院进行救治，直至2014年1月25日因抢救无效死亡。经鉴定，孙达生因本起交通事故所致损伤构成死亡的辅助因素。
上海市公安局闵行公安分局交通警察支队对本起交通事故出具证明，认定该起事故发生时，孙达生行走轨迹无法查实，交通事故责任无法认定。
死者孙达生配偶名为徐银余，已先于孙达生死亡。其两人育有三子一女，长子即原告孙永仁，次子孙永林已先于孙达生死亡，三子即原告孙福林，女儿即原告孙凤仙，孙永林育有一女即原告吴宁。
原告因本起事故造成的损失包括医疗费97，428.42元、住院伙食补助费1，700元、护理费5，068元、医疗辅助器具费2，157.8元，死亡赔偿金219，255元、精神损害抚慰金50，000元、丧葬费28，152元、家属误工费7，500元、交通费1，275.5元、律师代理费6，000元。
经原告了解，被告吕婷婷即肇事车辆所有人，应承担相应的赔偿责任。被告平安财险系肇事轿车的交强险及商业险承保单位，应承担相应的保险责任。事故后，原告同被告就赔偿问题无法达成一致，故诉至本院请求法院判令被告平安财险在保险范围内承担赔付责任，不足部分由被告吕婷婷承担赔偿责任。
被告吕婷婷辩称，对事故经过无异议，愿意承担合理的赔偿责任。但事发时，其于机动车道内正常行驶，车速很慢，车辆右前轮确实同孙达生在机动车道内发生了碰撞，但被告之前并没有观察到孙达生，感觉撞到的时候老人已经倒地，故认为当时孙达生的行走轨迹应该是要横穿马路，对本起事故的产生亦负有过错。另外，被告在事故发生后垫付过医疗费及押金25，358.5元，要求在本案中一并处理。
被告平安财险辩称，对事故经过无异议，同意在保险范围内承担合理的赔偿责任�但认为本起事故应当由孙达生承担主要责任。对于原告主张的各项损失，认为医疗费中有部分不予认可，具体金额由法院核算；住院伙食补助费、死亡赔偿金、丧葬费均无异议；医疗辅助器具费不认可；护理费、交通费、误工费过高；精神损害抚慰金需待法院确定责任后，按比例予以赔偿；律师代理费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年10月31日，被告吕婷婷驾驶牌号为沪X**小型轿车行驶至闵行区春申路畹町路南约100米处时，与行人孙达生相撞，致孙达生倒地受伤。上海市公安局闵行公安分局交通警察支队对本起交通事故出具证明，认定该起事故发生时，孙达生行走轨迹无法查实，交通事故责任无法认定。
事故发生后，孙达生在市六医院、市八医院、中国人民解放军第八五医院进行了治疗，后于2014年1月25日经抢救无效死亡。2014年2月18日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心就孙达生的死亡出具了司法鉴定意见书，鉴定结论为孙达生符合道路交通事故致左足毁损伤，治疗过程出现冠状动脉粥样硬化性心脏病所致心肌梗死（心功能III级），以及脑梗死，由于长期卧床、营养不良等因素，并发肺部感染，终致呼吸、循环功能衰竭死亡。导致孙达生死亡的主要原因为其自身所患疾病（冠状动脉粥样硬化性心脏病及脑梗死），道路交通事故所致损伤构成死亡的辅助因素，建议损伤参与度为20%-40%。
另查明，牌号沪X**小型轿车的所有人即被告吕婷婷，该车辆在被告平安财险处投保了交强险和商业三者险，交强险赔偿责任限额为122，000元，商业三者险赔偿责任限额为100万元（含不计免赔条款）。事故后，被告吕婷婷垫付医疗费及押金25，358.5元。
以上事实由事故认定书、行驶证、驾驶证、保险单、司法鉴定意见书、病史材料及�事人当庭陈述等证据所证实。
本院认为，交通事故的责任者对交通事故造成的人身损害及财产损失应承担民事赔偿责任。根据相关法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，赔偿责任先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此本案中，原告的损失首先由被告平安财险在交强险及商业险的范围内承担，至于不足部分，由被告吕婷婷承担。
关于本起事故的责任比例，根据本院前往闵行公安分局交通警察支队调取的材料显示，被告车辆与孙达生发生碰撞的位置于非机动车道与机动车道之间的实线上。根据被告�婷婷陈述事故前车辆车速缓慢，但在视线良好的前提下，在发生碰撞之前并未观察到孙达生，故被告吕婷婷存在驾驶措施不当，对事故的发生负有过错。现虽无法查实孙达生事故前的行走轨迹，但该处并非人行横道线，孙达生于该处站立亦存在一定过错，根据其过错程度可适当减轻机动车一方的赔偿责任。根据双方的过错程度，本院确认被告吕婷婷承担80%的过错责任，孙达生承担20%的过错责任。
关于孙达生的死亡与本起交通事故之间的参与度问题，本院认为，原告个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。
对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。
医疗费，故根据原被告提供的发票、病史记录及当庭陈述，确认为111，829.1元，其中关于人血白蛋白等部分药品有医院医嘱，且与孙达生抢救治疗相关，本院予以支持。住院伙食补助费1，700元、死亡赔偿金219，255元、丧葬费28，152元，被告平安财险均无异议，本院予以确认；精神损害抚慰金，事故造成原告家属死亡，对原告的精神造成了痛苦，应给予精神抚慰，但本起事故中死者孙达生本身亦有责任，故本院酌情支持40，000元。医疗辅助器具费2，157.8元，系为孙达生住院治疗产生的合理支出，本院予以支持。护理费5，068元，系孙达生住院治疗期间产生的实际支出，本院予以支持。家属误工费，原告提供的证据无法证明其误工损失，考虑到从本起事故发生到伤者死亡火化时间较长，故本院酌情支持5，460元；交通费，本院酌情支持400元。律师代理费，应由被告吕婷婷赔偿，参照本案案件标的、本市律师行业收费标准以及司法实践，并考虑到事故双方责任比例，本院酌情支持5，000元。
综上，原告因本起交通事故造成的损失有：医疗费111，829.1元、住院伙食补助费1，700元、护理费5，068元、医疗辅助器具费2，157.8元，死亡赔偿金219，255元、精神损害抚慰金40，000元、丧葬费28，152元、家属误工费5，460元、交通费400元、律师代理费5，000元。其中除律师费以外的款项合计414，021.9元，由被告平安财险在交强险范围先行赔偿120，000元，超出交强险的294，021.9元由被告平安财险在商业险的范围内赔偿235，217.52元。律师代理费5，000元由被告吕婷婷赔偿，鉴于其已垫付的金额为25，358.5元，超出其本案中应承担数额，故被告吕婷婷无需再支付赔偿款，其多付的20，358.5元，应在被告平安财险支付原告的赔偿款中予以扣除并返还。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于交通事故损害赔偿的司法解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙永仁、孙福林、孙凤仙、吴宁3**，859.02元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内返还被告吕婷婷20，358.5元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计3，781.84元，由原告孙永仁、孙福林、孙凤仙、吴宁负担756.37元，由被告吕婷婷负担3，025.47元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 凌祎
二〇一四年六月十九日
书 记 员 鲁立
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责�：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、最高人民法院关于交通事故损害赔偿的司法解释
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。