宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）银民初字第29号
原告李月辉，男，1969年10月12日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区固原市。
委托代理人张广学，宁夏信用律师事务所律师。
被告宁夏业通建设工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区中心巷9号。
法定代表人白邵忠，该公司总经理。
委托代理人庞小娟、康洁琼，北京市中银（银川）律师事务所律师。
被告宁夏万国房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市良田工业区庆丰路227号。
法定代表人马文国，该公司董事长。
被告宁夏万国房地产开发有限公司固原分公司，住所地宁夏回族自治区固原市原州区文化街。
负责人张立军，该公司经理。
原告李月辉诉被告宁夏业通建设工程有限公司（以下简称业通公司）、宁夏万国房地产开发有限公司（以下简称万国公司）、宁夏万国房地产开发有限公司固原分公司（以下简称万国固原分公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2014年1月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年9月28日公开开庭进行了审理。原告李月辉的委托代理人张广学到庭参加诉讼。三被告经本院传票合法传唤，无正当理由均未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与万国公司于2010年10月26日在万国固原分公司签订了《商品房买卖合同》，万国公司将其位于固原市原州区文化街万国商业文化广场二层2033号商铺以80000元的价格出售给原告，原告按合同约定将购房款一次性给付万国公司，万国公司于2011年1月9日将该商铺交付原告经营使用。后原告与固原万国商场经营管理公司签订了托管协议，约定用收取的管理费用抵顶部分房款。而被告为实现其债权，申清法院将原告合法取得的2033号商铺查封，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条之规定：被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。原告认为被告申请查封的行为损害了对涉案标的享有实体权利的原告的合法权益。故诉至法院，请求判令：一、停止对位于固原市原州区文化街万国商业文化广场二层2033号商铺的执行；二、本案诉讼费用由被告承担。
三被告未到庭应诉，亦未向本院提交书面的答辩意见。
原告为证明其主张，向本院提交以下证据：
1、（2013）银执字第86号执行裁定书一份，证明：银川中院查封涉案房产后，原告提起执行异议，法院驳回了原告的执行异议，故原告提起本次诉讼。
2、《万国商场投资认购表》及《商品房买卖合同》各一份、《收据》四张，证明：原告2010年10月29日认购涉案商铺，2011年1月9日与万国公司签订了《商品房买卖合同》，并交付了房款112033元，剩余房款100000元约定万国公司为原告办理按揭贷款，以按揭贷款的形式付清。
3、《商铺托管协议》及《交房公告》各一份，证明：2011年1月9日原告与固原万国商铺管理有限公司签订了《商铺托管经营协议》，万国公司向原告交付了涉案商铺，并按合同约定将涉案商铺交由固原万国商场管理公司装修经营，原告已对涉案商铺占有使用。
经审理查明，被告业通公司因与被告万国公司建设工程施工合同纠纷一案，银川仲裁委员会于2009年5月25日作出（2009）银仲裁字第44号裁决书，裁决：被告万国公司向被告业通公司支付工程款1747473.09元及逾期付款利息150296.56元。裁决书生效后被告业通公司向本院申请强制执行。执行过程中，本院于2012年3月6日在固原市房管局查封了被告万国公司名下位于固原市原州区文化街万国商业文化广场二层共54套房产（商铺），查封期限为两年。2012年4月23日本院依法在该商场张贴了查封公告，根据被告业通公司的评估申请，本院委托宁夏明大房地产评估中心对上述房产进行了评估，万国商业文化广场二层市场价值为20479274元。后原告提出执行异议，本院于2013年12月7日作出（2013）银执异字第86号执行裁定书，驳回了原告的异议申请。原告在法定期间内向本院提起诉讼，请求对位于固原市原州区文化街万国商业文化广场二层2033号商铺停止执行。
另查明，2011年1月8日，原告同被告万国公司签订《万国商场投资认购表》一份，约定原告购买2033号铺位，优惠后总价278977元，并委托固原万国商场管理有限公司进行经营管理三年，托管后总价212023元，2010年10月29日首付款112023元已付清，剩余房款100000元由原告以银行按揭贷款形式付清。2011年1月9日，原告与被告万国公司签订一份《商品房买卖合同》，约定原告购买被告万国公司开发建设的万国商业文化广场二层2033号房，建筑面积25.61平方米，每平方米单价8279元，总价212023元。首付款112023元已于2010年10月29日付清，剩余房款100000元以银行按揭贷款形式支付。该房屋应在2011年3月30日前交付使用。同日，原告与固原万国商场管理有限公司签订《商铺托管经营协议》一份，约定原告将其所有的万国商业文化广场二层2033号商铺委托固原万国商场管理有限公司经营，期限自2011年5月1日至2014年4月30日。2011年4月30日，被告万国公司发出交房公告，通知各业主2011年4月30日已将购买的商铺交付万国商场管理有限公司。原告确认于2011年7月12日收到交房公告。自2010年10月25日至2011年1月8日，被告万国固原分公司向原告出具了三张总金额为82023元的房款收据（其中2033号房房款538元，2066号房房款81485元。庭审中原告陈述其所认购的房号由最初的2045号变更为2066号，又由2066号变更为2033号，其共交纳了112023元房款后，其余房款至今未办理银行按揭贷款，也未向被告万国公司支付，现涉案商铺由原告租赁给第三人使用。
本院确认的上述事实，有原告提交的执行裁定书、投资认购表、商品房买卖合同、收据、商铺托管协议、交房公告及原告的相关陈述为证，以上证据经庭审质证审核，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。对于原告提交的代办房屋产权费用的收据，因与本案缺乏关联性，本院不予采信。
本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》关于“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结”的规定，“不得查封”有三个要件：已经支付了全部价款；在查封前实际占有标的物；对未办理过户手续没有过错，这三个要件缺一不可。依据原告提交的商品房买卖合同可以确认原告与被告万国公司间存在2033号房屋的商品房买卖合同关系，房屋总价为212023元。庭审中原告主张向被告万国公司交付了2033号商铺的首付款112023元，但其只提交了82023元的房款收据，且其中的二张收据记载的房号是2066号，并不是原告主张的2033号。虽然原告自述其认购的房号由2045号变更为2066号，又由2066号变更为了2033号，但并未提交证据证实；原告提交的投资认购表及商品房买卖合同中虽均记载首付款112023元已于2010年10月29日付清，但在被告万国公司及万国固原分公司均未到庭，原告又无其他证据证实的情况下，原告主张首付款112023元已全部交纳的证据不足。同时原告也认可首付款之外的房款应办理银行按揭贷款支付，原告也未办理按揭贷款。故其要求停止对位于固原市原州区文化街万国商业文化广场二层2033号商铺执行的诉讼请求，不符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》中规定的要件，本院不予支持。被告业通公司、万国公司、万国固原分公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为对其质证、抗辩权利的放弃。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条之规定，判决如下：
驳回原告李月辉的诉讼请求。
案件受理费100元，由原告李月辉负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。
审 判 长 曾琳巧
审 判 员 胡春燕
代理审判员 赵来珍
二〇一四年十月十日
书 记 员 郝小梅
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》
第十七条案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼，对执行标的主张实体权利，并请求对执行标的停止执行的，应当以申请执行人为被告；被执行人反对案外人对执行标的所主张的实体权利的，应当以申请执行人和被执行人为共同被告。
第十八条案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，由执行法院管辖。
第十九条案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，执行法院应当依照诉讼程序审理。经审理，理由不成立的，判决驳回其诉讼请求；理由成立的，根据案外人的诉讼请求作出相应的裁判。
《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》
第十七条被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。