河南省濮阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫09刑终57号
原公诉机关范县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，1977年12月4日出生，汉族，初中文化，农民，河南省漯河市源汇区人。
原审被告人袁某某，男，1989年6月5日出生，汉族，初中文化，农民，河南省台前县人。
原审被告人郑某某，男，1995年9月6日出生，汉族，初中文化，无业，河南省范县人。
原审被告人武某某，男，1992年12月16日出生，汉族，小学文化，无业，黑龙江省佳木斯市前进区人。
原审被告人于某某，男，1983年10月29日出生，汉族，初中文化，农民，河南省范县人。
原审被告人葛某某，男，1993年6月14日出生，汉族，初中文化，农民，河南省范县人。
原审被告人张某甲，男，1990年5月8日出生，汉族，初中文化，农民，山东省莘县人。
范县人民法院审理范县人民检察院提起公诉的被告人袁某某犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，被告人郑某某、武某某犯寻衅滋事罪，被告人于某某、刘某甲、葛某某、张某甲犯聚众斗殴罪一案，于2016年1月19日作出（2015）范刑初字第00253号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某甲不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人刘某甲的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人刘某甲，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定：
一、寻衅滋事罪
（一）2012年9月11日21时许，被告人袁某某、郑某某、武某某等人在范县新区中原路东段胖子烧烤店吃饭。期间，袁某某打电话让被害人李某甲来到胖子烧烤店，袁某某、郑某某、武某某伙同史某某、吴某甲、杨某某、高某某（均另案处理）等人无故对李某甲殴打。经法医鉴定，李某甲的损伤评定为轻伤。审理过程中，郑某某的亲属赔偿李某甲经济损失8000元，李某甲对郑某某的行为表示谅解，并请求对郑某某从轻处罚。
原判认定上述事实的证据有：被告人袁某某、武某某、郑某某的供述，被害人李某甲陈述及辨认笔录，李某甲受伤刑事技术照片及法医鉴定文书，证人成某某、张某某、崔某、杨某、苏某某、孙某甲、郭某某、吴某甲、史某某、杨某某、高某某证言，李某甲出具的谅解书及收据等。
（二）2014年7月13日晚，在范县新区生态园旱冰场滑冰的孙某乙与陶某某发生口角并进行厮打，和孙某乙一起滑冰的孙某丙看到后过去帮助孙某乙。现场附近的孙某乙表弟饶某某和正在滑冰的王某某（已判刑）闻讯也参与殴打陶某某。被人拉开后，孙某乙又给被告人郑某某和钟某某（已判刑）打电话，郑某某又电话通知了刘某乙（已判刑）和徐某某、任某某等人。当晚22时许，郑某某等人到达旱冰场后，在孙某乙的引导下，将陶某某拉到生态园门口进行殴打，钟某某、刘某乙等人赶到后也参与其中。经范县公安局法医鉴定，陶某某右耳外伤、右耳鼓膜穿孔，其损伤评定为轻伤二级。同年12月4日，双方达成和解协议，赔偿陶某某各项损失共计3.1万元，取得了被害人的谅解，陶某某请求对其从轻处罚。
原判认定上述事实的证据有：被告人郑某某供述、户籍证明，协议书、谅解书，证人刘某乙、钟某某、孙某丙、任某某、孙某乙证言，被害人陶某某的陈述，辨认笔录，范县公安局法医鉴定书等。
二、聚众斗殴罪
2012年9月11日晚21时许，被告人袁某某与杨某某、高某某、吴某甲（均已判刑）等人在范县新区胖子烧烤店滋事后，到附近的傲世经典KTV（以下简称KTV）唱歌。当晚22时许，杨某某、高某某同后到的史某某（另案处理）与同在KTV唱歌即将离去的张某乙、赵福群、吴某乙、李某乙相遇。期间，史某某和高某某来到KTV二楼，史某某对正在吧台工作的黄某某（已判刑）进行挑衅，要求之前跟其发生过矛盾的黄冠军、KTV管理人员被告人于某某等人下去。黄某某遂电话告知于某某，并伙同于某某、被告人葛某某及张某丙等人到KTV门口与被告人袁某某及史某某、杨某某、高某某、吴某甲等人互殴。后KTV管理人员被告人刘某甲及员工刘某丙、申某某（均已判刑）、石某某（另案处理）相继参与了互殴，原KTV员工被告人张某甲路过时也参与了斗殴。在互殴过程中，致史某某重伤，高某某、张某乙、吴某乙、张某丙轻伤，赵某某、杨某某、申某某、刘某丙轻微伤。审理过程中，被告人葛某某、张某甲的亲属自愿赔偿史某某经济损失各5万元，史某某的亲属对葛某某、张某甲的行为表示谅解。
原判认定上述事实的证据有：被告人袁某某、于某某、刘某甲、葛某某、张某甲供述，证人李某乙、郭某某、李某丙、陈明记、成某某、张某某、陈某某、石某某、苏某某、郭某某、王某某、王某某、杨某某、高某某、黄某某、申某某、刘某丙、张某丙、史某某、吴某甲、张某乙、吴某乙、赵某某证言，现场照片，谅解书及收据，法医鉴定书，户籍证明，抓获经过及破案报告，同案人刑事判决书等证据。
根据以上事实及证据，范县人民法院认为，被告人袁某某、郑某某、武某某伙同他人破坏社会秩序，随意殴打他人，致人轻伤，其行为均已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。其中，被告人袁某某、武某某参与一次，致一人轻伤。被告人郑某某参与两次，致二人轻伤，均得到被害人的谅解，且能到公安机关投案，如实供述自己的罪行，系自首；其中一次犯罪时不满十八周岁，应当对其从轻处罚。被告人袁某某、于某某、刘某甲、葛某某、张某甲在公共场所参与斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。各被告人当庭能够认罪、悔罪，被告人葛某某、张某甲能到公安机关投案自首，可予从轻处罚。在共同犯罪中，被告人葛某某、张某甲所起作用相对较轻，可对其从轻处罚，且二被告人的亲属主动赔偿被害人史某某伤后经济损失，并取得谅解，依法可以对其酌情从轻处罚。被告人袁某某犯有二罪，应数罪并罚，其曾因犯罪被判处刑罚，在量刑时予以考虑。被告人张某甲有劣迹，在量刑时也予以考虑。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一、三款的规定，以寻衅滋事罪判处被告人袁某某有期徒刑九个月，以聚众斗殴罪判处被告人袁某某有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年三个月；以寻衅滋事罪判处被告人郑某某有期徒刑一年三个月；以寻衅滋事罪判处被告人武某某有期徒刑九个月；以聚众斗殴罪判处被告人于某某有期徒刑一年；以聚众斗殴罪判处被告人刘某甲有期徒刑一年；以聚众斗殴罪判处被告人葛某某拘役五个月；以聚众斗殴罪判处被告人张某甲拘役四个月。
上诉人刘某甲上诉称，其没有参与聚众斗殴，一审判决错误，量刑过重。请求二审予以改判。
经本院审理查明的事实及证据与原判认定一致，原判认定的证据已经一审庭审举证、质证，查证属实，经本院审核，予以确认。
关于上诉人刘某甲上诉称其没有参与聚众斗殴、原判量刑过重的意见。经查，案发当晚，袁某某、史某某、杨某某、高某某、吴某甲等人与傲世经典KTV工作人员黄某某、于某某、葛某某等人在KTV门口发生纠纷后，刘某甲、刘某丙、申才森等人相继加入。证人石某某、郭某某证言证实，刘某甲跑着上楼并喊拿棍子，后又拿着棍子跑回KTV一楼；原审被告人葛某某供述证实，看到刘某甲也拿着一根木棍出来了。刘某甲辩称其没有参与聚众斗殴，只是把棍子捡起来扔到外面树林里的意见，与查明事实不符，本院不予采信。原审法院根据上诉人及各原审被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度所处刑罚，符合法律规定，并无不当，故，刘某甲上诉称未参与聚众斗殴、量刑过重的上诉意见不能成立。
本院认为，原审被告人袁某某、郑某某、武某某伙同他人随意殴打他人，致人轻伤，其行为均已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。其中，原审被告人袁某某、武某某参与一次，致一人轻伤。原审被告人郑某某参与两次，致二人轻伤，均得到被害人的谅解，有自首情节；其中一次犯罪时不满十八周岁，应当对其从轻处罚。上诉人刘某甲及原审被告人袁某某、于某某、葛某某、张某甲在公共场所参与斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。原审被告人葛某某、张某甲在共同犯罪中所起作用相对较轻，有自首情节，主动赔偿被害人经济损失并取得谅解，可予从轻处罚。被告人袁某某一人犯数罪，应依法数罪并罚。上诉人刘某甲的上诉意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔欣欣
代理审判员 于明杰
代理审判员 焦奎阳
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 冯 月