江苏省宿迁市宿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宿城民初字第0323号
原告李梅。
委托代理人叶咏，江苏剑辉律师事务所律师。
被告宿迁市亚洲纺织有限公司，住所地宿迁经济开发区深圳路67号。
法定代表人布鲁斯蒙哥马利，该公司总经理。
委托代理人徐毅，江苏钟吾律师事务所律师。
原告李梅诉被告宿迁市亚洲纺织有限公司（下称亚洲纺织）劳动争议纠纷一案，本院于2015年1月29日立案受理。后依法由审判员沈金龙适用简易程序，分别于2015年3月4日和3月19日公开开庭审理。后因案情复杂，本院依法组成合议庭，于2015年7月1公开开庭进行了审理。原告李梅及其委托代理人叶永、被告委托代理人徐毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李梅诉称：原告与被告劳动争议纠纷一案，原告不服宿迁市劳动人事争议仲裁委员会（下称仲裁委）宿劳人仲案子【2014】第135号裁决书，故提起诉讼。一、仲裁委认定原告与被告双方之间未签订劳动合同，该认定事实错误。庭审中，原告称与被告在2012年7月签订书面劳动合同，而被告称双方在2011年7月签订书面劳动合同。由此可见，双方仅就签订劳动合同的时间有争议，但均认可签订过劳动合同，但仲裁委却违背事实认定双方未签订过劳动合同。二、仲裁委认定原告工作时间为早上8点至下午5点，该认定事实错误。庭审中，被告申请的证人的证言以及原告在2014年11月份的考勤记录表明，原告下班的时间为下午4点30分，而不是5点。且仲裁委认定原告工作时间是早上8点至下午5点也与劳动法规定的劳动者每天工作时间不超过8小时相悖。事实上，自2009年3月原告到被告处上班至2014年9月，原告是每周双休，同时被告要求原告每天的工作时间是早上8点至下午5点。但是在2014年9月份，被告强行要求原告每周只休息一天，原告说每周加一天班也可以，但要求支付相应的加班费，但被告不同意，双方协商未果，原告仍按照原来的作息时间上下班。之后被告以原告未按规定上班为由克扣了原告9月份、10月份工资合计910元。原告就此事找被告协商，最后被告要求原告每周休息1天，每天工作时间同生产车间人员，即早上8点至下午4点30分。之后（2014年11月），原告均按此作息时间上下班。三、仲裁委认为原告“无责任工作表现”，无事实依据。原告自2009年3月入职仓库保管员工作以来，一直尽职尽责，从未懈怠过，在开始实行每周双休的期间，即便是在休息的时间，只要公司需要，原告仍然随叫随到，从未出现过任何差错。在2014年11月6日，原告在已到下班时间可以离岗的情况下，径行离岗，在与被告交涉的过程中，原告提醒被告安排其他人员接收货物，或要求支付加班费。但被告一方面拒绝原告的合理要求，可另一方面仍然强行要求原告无偿延迟下班。在此情况下，原告才愤然离岗。劳动法规定，劳动者享有休假的权利，公司不能以其需求为由，随意要求劳动者加班并且不支付加班费用，否则劳动者休息的权利将无法得到保障。综上，原告2014年11月6日下班时间离岗，不属于“无责任工作表现”。四、仲裁委适用法律错误。被告的规章制度并没有通过民主的程序制定，该规章制度并不能作为裁决的依据。另外，关于公司开除的规定，原告只记得《劳动合同》第九条的约定，即公司对于违反公司规定及妨碍公司正常经营生产的员工执行开具《员工处罚通知单》，累计个人达3次。因此，退一万步讲，即使原告当天离岗不当，被告也无权开除。再者，依据法律规定，领取失业金年限为缴纳满1年享受2个月失业金。原告应享受10个月的失业金。由于被告没有为原告缴纳失业保险导致原告无法从保险基金中按月领取，该损失应当由被告赔偿，此时，法律并未规定用人单位要按月支付给劳动者。相反，如果原告只能按月向被告主张赔偿，那么在被告不予赔偿的情况下，原告每次都要申请仲裁，显然不符合诉讼经济的原则。所以仲裁委以后续失业金损失的请求权尚未形成为由，裁决驳回余下的失业金，缺乏法律依据。综上，请求判令：1、判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金37815.1元【3151.26元/月*6年*2】、克扣的工资910元【450元/月*2个月】、未签订劳动合同的双倍工资34668.34元【3151.26元/月*11个月】、年休假上班的工资9453.78元【5天/年*6年*3151.26/30元/天*3】、未缴纳失业保险造成的失业待遇损失10156.8元【2116元*40%*12个月】；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告亚洲纺织辩称：原告认为被告违法解除是没有事实和法律依据的，仲裁委已经驳回该项仲裁请求；原告主张克扣工资没有事实证明，被告不存在克扣原告工资情况；原告是在2009年3月到被告处工作的，原告主张双倍工资已经过了仲裁时效，该项请求不应当得到支持；年休假工资不属于劳动仲裁以及本案法院受理范围，原告可以另行主张；对于失业金，我们认可仲裁委对该项请求的仲裁，对仲裁的计算标准予以认可，也愿意支付给原告相应的损失1692.8元【2116元*40%*2】。另外，对于原告月平均工资为3151.26元无异议。
经审理查明：原告李梅于2009年3月到被告处工作，担任仓管员职务，月平均工资3151.26元。2014年11月6日，原告在仓库尚有卸货及出货工作的情况下，于16时40分左右锁门离开公司。后被告要求原告返回打开仓库门未果，被告遂以机械切割的形式打开仓库门。2014年11月7日，被告作出了“关于对仓管员李梅违纪违规处理的决定”，主要内容如下：“1、对于11月6日下午，李梅于4:40左右离开公司，属于早退，对其进行警告处分，处罚通知书编号为：2014110701.2、对于11月6日下午，李梅明知公司有价值600000元集装箱原毛卸货，在还剩余30%的情况下，离开公司，造成卸下的货物无人进行清点数量、货物编号、原毛摆放岗位职混乱，截止目前，公司正在核查清点数量，如原毛有缺失，公司将向其追究原毛缺失损失。鉴于李梅无责任工作表现，公司对其进行记大过处分。处罚通知书编号为：2014110702.3、对于11月6日下午，公司需发12000KG原毛至客户，加急生产冬天衣物。李梅明知需要打开成品仓库大门进行出货，仍执意离开公司。最终公司用切割机打开大门发货，虽然货物已发，但出货时间比原计划推迟约4小时。我公司承担货车推延损失，并且客户推迟约4小时收货，严重影响公司和客户关系。客户有可能要求我公司延迟交货赔偿或取消再次订单或推迟货款。如有上述公司损失，公司将向其追究赔偿。鉴于李梅无责任工作表现，公司将对其进行辞退。处罚通知书编号为：2014110703。”。被告在辞退原告后通知了本单位工会，工会于2014年11月7日出具决议，同意公司对李梅予以解除劳动合同。在原告工作期间，被告为其缴纳了企业基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险，但未缴纳失业保险。原告被辞退前，十二个月平均缴费基数为2116元。2014年12月及2015年1月，原告无社会保险缴费记录。后原告李梅于2014年11月17日向宿迁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告向其支付违法解除劳动合同赔偿金37815.1元、克扣的工资910元、未签订劳动合同的双倍工资34668.34元、年休假上班的工资9453.78元、未缴纳失业保险造成的失业待遇损失8220元。后仲裁委经审理于2015年1月15日作出宿劳人仲案字【2014】第135号仲裁裁决书，裁决被告支付原告失业保险损失1692.8元，并驳回了原告李梅的其他仲裁请求。后原告李梅对该裁决结果不服，在法定时间内诉至本院，提出了上述诉讼请求。
本院认为：一、关于未签订书面劳动合同双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。本案中，原告李梅诉称其于2012年7月和被告亚洲纺织签订过期限为一年的劳动合同，但其未就此提供证据，被告也不予认可，故本院对其该主张依法不予支持。被告辩称原被告双方曾签订一份，期限为2011年7月1日至2012年6月30日的劳动合同，但其仅提供复印件，而原告李梅对此又不予认可，故本院对被告的该辩称依法不予采信。因此，在双方均无证据证明双方曾签订过劳动合同的情况下，本院认定双方未签订过劳动合同。根据上述规定，被告应在2009年4月至2010年3月期间向原告支付11个月未签订劳动合同的双倍工资，之后因根据法律规定视为双方已经订立无固定期限劳动合同，故被告无需再支付双倍工资。但是根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》关于“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，原告于2014年11月17日申请劳动仲裁，要求被告支付双倍工资差额已过仲裁时效，故其该主张不应予以支持。另外，即使按照原告所诉，双方之间仅是对签订劳动合同的时间有争议，但是其自己主张的2012年7月签订劳动合同的主张并无证据证实，被告也不认可，故无法依据该主张计算双倍工资的期间。而即使根据被告所诉，双方曾签订了一份期限为2011年7月1日至2012年6月30日的劳动合同，支付双倍工资的时间也应当是2009年4月至2010年3月或者是2012年8月至2013年6月，原告于2014年11月17日才申请劳动仲裁，也超过了仲裁时效，原告要求双倍工资的主张也不应当予以支持。
二、关于克扣工资问题。根据被告提供的工资明细，原告李梅2014年1月至8月的薪资标准为3320元，其中基本工资1200元、岗位工资700元、固定加班1150元、月全勤奖150元、工龄120元。2014年9月薪资标准为2768.5元，其中减少的部分为固定加班部分，由之前的1150元变成了598.5元。2014年10月份，薪资标准为3088.5元，其中减少的部分为固定加班部分，由之前的1150元变成了918.5元。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，虽然没有证据证明原被告双方签订书面劳动合同对薪资情况进行了约定，但是从被告提供的2014年1月至8月的薪资表看，原告李梅每月的薪资有5部分是固定的，即基本工资1200元、岗位工资700元、固定加班1150元、月全勤奖150元、工龄120元，合计3320元。现被告在2014年9月和10月减少了原告李梅的固定加班工资，但其却未明确减少的原因，也未提供证据证明，故本院认为，被告较少工资无依据，应予以补足。补足的数额应为783元【1150元*2-598.5元-918.5元】，原告主张910元无法律依据，本院依法不予支持。
三、违法解除劳动合同赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的，应当支付赔偿金。本案中，被告解除和原告的劳动关系的理由是“李梅无责任工作表现”，庭审中，其主张是因为李梅违反了被告公司员工守则第五章第一条第5项第E、F款的规定，即违反了公司规章制度。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本院认为，用人单位以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同的，人民法院、仲裁机构应当审查用人单位规章制度的制定程序是否合法、劳动者的违纪行为在规章制度中是否有明确规定、规章制度对劳动者严重违纪行为的规定是否公平合理等，以判断劳动者是否属于严重违反用人单位规章制度、用人单位解除劳动合同的行为是否合法有效。本案中，被告虽然主张原告违反了规章制度，并依据规章制度予以解除劳动合同，但是被告并未举证证明其所称的规章制度，即员工守则系经合法主体制定，且制定程序合法，即对于涉及劳动纪律及劳动合同解除权行使等涉及劳动者切身利益的制度经过了职工代表大会或者是全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。同时，原告虽然存在无责任工作表现，但是就本案具体情况而言，李梅的行为虽然不当，但被告也没有提供充分的证据证明李梅的行为给公司造成了严重的经济损失，故在此情况下，如果对李梅的该种表现予以解除劳动合同关系的处罚显然过重。综上，本院认为，被告解除和原告李梅的劳动合同关系不符合法律规定，原告李梅要求其支付赔偿金的请求应予以支持。原告李梅自2009年3月开始在被告处工作，至2014年11月7日解除劳动合同关系时，工作年限已满5年7个月，故被告应支付的经济赔偿金数额应为37815.12元【3151.26元*6*2】。原告主张37815.1元应予以支持。
四、失业待遇损失问题。用人单位应当为劳动者按时交纳社会保险，因用人单位未缴纳社会保险造成劳动者保险待遇损失的，应当由用人单位承担。被告未为原告交纳失业保险，原告非因本人意愿中断就业，其失业金损失应由被告承担。原被告双方对于失业金每月数额为846.4元【2116元*40%】均无异议，本院予以确认。关于计算时限。《中国华人民共和国社会保险法》第四十六条规定，失业人员失业前用人单位和本人立即缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月。《宿迁市失业保险市级统筹暂行办法》第十七条规定，失业人员领取失业金根据其失业前所在单位和本人按规定累计缴纳失业保险年限确定，缴费满1年享受2个月失业金，最长不超过24个月。本案中，原告在被告单位的工作年限已满5年不满6年，按照上述规定，如被告为原告交纳失业保险费，原告可以领取失业保险金的期限为10个月。原告主张12个月依据不足，本院依法不予支持。自原被告解除劳动合同关系至今已满一年，现被告主张只能计算2个月失业金无法律依据，本院依法不予支持。综上，被告应向原告支付的失业金损失为8464元【2116元*40%*10】。
五、未休年休假工资问题。国务院《职工带薪年休假条例》第七条规定，单位不安排职工休年休假又不依照本条例给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依照职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的，属于公务员和参照公务员法管理的人员所在单位的，对直接负责的主管人员以及其他直接责任人员依法给予处分；属于其他单位的，由劳动保障部门、人事部门或者职工申请人民法院强制执行。本院认为，根据上述规定，对于应休而未休年休假，请求用人单位支付年休假工资报酬的，应属于劳动行政部门职权范围，原告未经劳动行政部门处理，向法院提起诉讼，要求被告支付年休假工资报酬，不属于法院受理范围，故本院对原告的该主张依法不予处理。本案调解不成。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第三十九条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中国华人民共和国社会保险法》第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告宿迁市亚洲纺织有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李梅经济赔偿金37815.1元、失业金损失8464元、工资783元，合计47062.1元；
二、驳回原告李梅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告宿迁市亚洲纺织有限公司负担（原告已预缴，被告在履行义务时一并给付原告10元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80）预交上诉案件受理费。
审 判 长 沈金龙
人民陪审员 王新权
人民陪审员 索铁生
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 杨一帆
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