河北省广平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0432刑初27号
公诉机关广平县人民检察院。
被告人张某，男，1976年6月25日出生，汉族，农民，初中文化，系河北省邯郸市人。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年6月30日被广平县公安局刑事拘留，同年7月14日经广平县人民检察院批准逮捕，次日被广平县公安局执行逮捕。2017年4月24日被本院取保候审。现住本村。
辩护人史新山，河北群星律师事务所律师。
被告人张某涉嫌犯职务侵占罪一案，本院于2015年11月30日作出（2015）广刑初字第24号刑事判决。宣判后，被告人张某提出上诉。邯郸市中级人民法院于2016年10月14日作出（2016）冀04刑终116号刑事裁定，裁定撤销（2015）广刑初字第24号刑事判决，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。广平县人民检察院指派检察员常金丽、薛艳梅出庭支持公诉，被告人张某及辩护人史新山到庭参加诉讼。现已审理终结。
广平县人民检察院指控，2013年9月24日、2013年12月12日、2014年3月19日邯郸市森泉骨胶有限公司（以下简称森泉公司）与河北森耀建筑工程有限公司（以下简称森耀公司）签订建设工程施工合同，由森耀公司承包森泉公司位于广平县化工园区内的办公楼、混凝土路面、原料库及车间厂房建设工程，董某2为上述工程的项目经理。2014年6月22日上午，董某2将森泉公司支付的123万元工程款转至被告人张某个人账户并由其负责支付，张某将其中30000元支付给范某、56853元支付给张某2、40000元支付给吕某后，剩余1103147元由其本人处置占用。
公诉机关提供了相应的证据，认为被告人张某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，提请依法判处。
被告人张某辩称，其不是森耀公司工作人员，董某2转给其的钱不是森耀公司的钱，而是董某2个人的钱，其不构成职务侵占罪。
辩护人提出的辩护意见是被告人张某既不是森耀公司的工作人员，又未实施将森耀公司1103147元工程款占为己有的犯罪行为，其行为不构成职务侵占罪，起诉书的指控系以刑事诉讼解决经济纠纷，认定事实和适用法律错误，请求宣告被告人张某无罪。
经审理查明，2013年9月24日、2013年12月12日、2014年3月19日邯郸市森泉骨胶有限公司（以下简称森泉公司）与河北森耀建筑工程有限公司（以下简称森耀公司）签订建设工程施工合同，由森耀公司承包森泉公司位于广平县化工园区内的办公楼、混凝土路面、原料库及车间厂房建设工程。森耀公司任命董某2为上述工程的项目经理，董某2不用向该公司上缴利润，该公司只提取0.6%的管理费。被告人张某协助董某2施工，每月由董某2发给其工资5000元。2014年6月21日，森泉公司将工程款200万元以转账方式付给董某2。2014年6月22日，董某2从其个人银行账户向被告人张某个人银行账户转账123万元。被告人张某给范某转账3万元，给吕利锋现金4万元，给丁某1转账11.6万元，给赵某3转账103.44万元。后赵某3从中给张某3转账30万元，给张某2转账10万元，给张某现金1万元，给栗佳敬转账1万元。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据，予以证实：
1、证人李某1证言，证实2013年9月24日邯郸市森泉骨胶有限公司与河北森耀建筑工程有限公司签订的建筑合同。2014年6月21日下午15时左右给河北森耀建筑工程有限公司负责建筑的董某2转了200万元，有转款单，并且董某2并给其公司写了收到条。其公司按合同已经付清董某2工程款了。后来听说董某2转给张某123万元。张某没有把这123万元给工人发工资。
2、证人韩某、赵某1、张某1、边某1、赵某2、董某1、耿某、吴某、谢某、管某证言，证实相关情节。
3、证人范某证言，证实2014年6月22日，张某转到其邮政卡上3万元。
4、证人吕某证言，证实2014年2月底到广平县邯郸市森泉骨胶有限公司工地干活的，其是通过董某2去的。森泉骨胶公司工地大约就是19万元多工程款，广平蓝湖还差其大约3万元左右。其找董某2要工程款，董某2说给安排着呢。森泉骨胶有限公司工地的张某下面有很多工人，但是具体负责什么不清楚。张某给过其4万元工程款，当时张某给这4万元的时候其感觉反正张某和董某2都是广平县邯郸市森泉骨胶有限公司工地的人。其平时要工程款都是给董某2要，只对董某2。其和张某之间没有经济来往。
5、证人张某2证言，证实其在广平县东张孟乡骨胶厂工地承包钢筋工程。张某曾让其在肥乡邮政储蓄银行办了一张储蓄卡，张某说还其10万元，办卡后卡上就有了10万元。这10万元除了骨胶厂工地欠其的56835元和在永年弘济学校的5000元工资外，剩下的是张某借其的钱。
6、证人丁某1、边某2、赵某3、赵某4、栗佳敬、张某3证言。
7、证人张某4证言，证实其是2014年2月份左右到广平县森泉骨胶有限公司工地上班的。其工资是按日工算，每天66元钱。森泉骨胶公司工地还差其2500元左右工资。工资是由张某给其发放的。张某在森泉骨胶公司工地是管理人员，具体负责什么不清楚。张某是受董某2领导的。
8、证人冯某1证言，证实张某是广平县东张孟乡骨胶厂工地项目部的人，其工资就是由张某发的。张某在工地具体负责什么不清楚，只知道他是项目部的人，管很多事。
9、证人马某1证言，证实其是森耀建筑工程有限公司的法定代表人，2013年9月份其公司与河北森泉公司签订了承包合同。董某2在其公司承包的河北森泉骨胶有限公司工地任项目部经理。其公司委托董某2向甲方森泉骨胶有限公司申请拨付工程款和工地工程款的发放。公司委托董某2负责项目部人员的招聘管理。森耀建筑工程有限公司聘任董某2为项目经理后，项目部所需的工作人员也委托董某2负责招聘。公司没有要求董某2招聘人员后向公司提供所招聘人员的资料备案，只是董某2招聘项目部人员后口头给公司说一声就行了。张某在河北森泉骨胶有限公司工地董某2的项目部工作。董某2在森耀建筑工程有限公司项目部招聘的人员都是董某2负责管理，工资也由董某2给他们发。张某干什么都是由董某2安排的。
10、证人董某2证言，证实森耀建筑公司委托其招聘森泉骨胶有限公司项目部所需的人员。森耀建筑公司没有要求向公司报告备案人员名单，其口头向森耀建筑公司汇报了所招聘的人员情况，森耀建筑公司也同意其所招聘的人员。其所在项目部招聘的人员的工资是森耀建筑公司把工资发放给其，然后森耀建筑公司委托其再把工资发放给所招聘的人员，其中包括张某、张某6等人的工资。因为其是森耀建筑公司的项目经理，所以森耀建筑公司委托其管理招录的这些工人。2014年6月22日上午10时左右，其把公司的工人工资和材料款共计123万元整，转给公司负责施工的张某，其中的38万元是应该付给工人工资的款项，剩下这85万元分别是，30万元为商砼款，24万元为钢筋款，5万元为塑窗款，7万元为油漆款，6万元为砖款，10万元为沙子，白灰款，3万元为装修款，这85万元款项都给张某列好清单，包括账号、姓名，都给张某说清了，张某也清楚并答应把这85万元发下去。按照工程量应该付给张某及其手下的工人工资共38万元。因为没有时间，其让张某帮忙把这85万元转给其他人的。是在魏县邮政银行给张某转的款。把钱转给张某后随后就给张某打电话让张某抓紧把钱转给其他人，但是到现在一直没有发下去。这38万元大约是30—40人的工资。这些人都是通过张某来邯郸市森泉骨胶有限公司工地的工人。
11、被告人张某的供述，供认其是于2013年8月份在广平县老骨胶厂工地工作。跟其干活的大约有60—70人。其是跟着董某2干活的，董某2是广平县老骨胶厂的总承包商。其每个月工资5000元是董某2给发，跟其干活这60—70人的工资是董某2给其，然后其再给下面的工人。董某2大约是2014年6月二十一二号左右给其转了123万元。在广平县老骨胶厂工地的工人找其要工资了，以前的老工人给清了（魏县工地和永年工地、广平工地），在广平干活的新工人因资金不够，所以就没给他们发。董某2是通过邮政银行向其转了123万元，其已经让亲戚把这123万元，转给了其他工人了。董某2给其转这123万元，没有说让把这些分给广平县老骨胶厂工地的工人，董某2说把这123万给广平老骨胶厂工地少发些，在给其他工地所欠的工人工资多发些。其在广平县老骨胶厂工地主要负责施工队的调整和进度、工人的工资，董某2把钱发给其后，其在把工资发放给工人。董某2给的123万，其把这123万大部分给了魏县工地和永年工地的工人了，董某2还差其70多万元是广平县老骨胶厂工地工人的钱和魏县工地及永年学校工地的钱。
12、报案材料、案件来源、受案登记表、报警案件登记表、立案决定书。
13、森耀建筑公司提供的董某2的职务证明、法定代表人授权委托书、承诺书及董某2身份证复印件。
14、董某2提供张某支款单、付款清单、工资清单及考勤表、付款清单。
15、森泉骨胶有限公司提供道路硬化工程协议书、建设工程施工合同、工程施工合同。
16、宋某、边某2提供借条。
17、河北森耀建筑工程有限公司相关资料、汇款凭证、永年弘济学校项目的施工合同、欠款及结款证明复印件。
18、协助查询财产通知书、协助冻结财产通知书、查询张某账户流水情况、邮政储蓄银行通用凭证等证据证实。
19、张某户籍证明及前科证明等。
以上证据已经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人张某身为河北森耀建筑工程有限公司项目部的工作人员，利用森耀公司项目部负责人委托其为工人发放工资的职务便利，在明知所收款项有明确、具体用途的前提下，将森耀公司1103147元工程款据为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关对被告人张某的指控成立。对被告人张某及其辩护人提出的张某不是森耀公司的工作人员，未占有森耀公司的工程款的辩解和辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人张某犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第三十七条之规定，判决如下：
被告人张某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王玉建
审 判 员 任诗君
人民陪审员 程莎莎
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 李小陆
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。