湖南省株洲市石峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘0204民初116号
原告：湖南省第五工程有限公司，住所地株洲市芦淞区建设中路28号。
法定代表人：叶有泉，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：谭太刚，男，1957年11月21日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区，系该公司员工。
委托诉讼代理人：李炼，女，1986年12月16日出生，汉族，住湖南省株洲市荷塘区，系该公司员工。
被告：株洲清水塘循环经济工业区置业有限责任公司，住所地株洲市石峰区玉兰山庄。
法定代表人：刘辉，系该公司执行董事。
委托诉讼代理人：聂伟，湖南卓进律师事务所律师。
原告湖南省第五工程有限公司与被告株洲清水塘循环经济工业区置业有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年01月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖南省第五工程有限公司委托诉讼代理人谭太刚、李炼，被告株洲清水塘循环经济工业区置业有限责任公司委托诉讼代理人聂伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告湖南省第五工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿霞湾新村安置小区项目停建给原告造成的直接经济损失2070720元和预期利润损失4975836.26元，两项共计7046556.26元；2、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原被告于2015年6月15日签订了《霞湾新村安置小区（霞湾新城）项目二期工程一标段施工合同》，合同总造价为99516725.18元。合同签订后，原告为工程开工迅速成立了霞湾新城工程项目经理部，配备强有力的施工管理团队，租赁了办公用房。但由于被告的原因，该项目一直未开工，处于停建状态。期间，原告多次派人与被告联系，希望被告就霞湾新村项目能否开工作出明确回应，被告都不予理睬。2017年11月2日，原告发函给被告，请被告就工程是否能够开工在2017年11月10日前作出明确回复，逾期将视为被告终止合同。被告未予回复。2017年12月11日，原告再次发函给被告，就霞湾项目停建一事提出索赔要求，希望被告收到函之日起15日内给予明确回复，逾期将视为被告同意原告的索赔要求。被告口头答复要原告通过诉讼途径解决。迄今为止，原告为霞湾新村小区安置项目施工直接投入的各项费用包括招投标费，办公桌椅、电脑设备、场地租赁费、人员工资等共计2070720元，该损失应由被告方赔偿。同时，霞湾新村安置小区项目因被告原因导致工程停建，除给原告造成直接经济损失外，还因此造成原告预期利润损失。按照行业规定，霞湾新村安置小区项目合同总造价为99516725.18元，预期利润额为99516725.18元×5%＝4975836.26元。根据合同法及施工合同第22.2.2条、第22.2.4条（通用部分）约定，因发包人（被告）违约解除合同的，发包人应在合同解除后向承包人（原告）支付承包人为完成工程所发生的费用及由于解除合同应赔偿给承包人的损失。同时，承包人（原告）有权要求发包人支付合理利润。综上，因被告原因导致项目停工，给原告造成了直接经济损失和预期利润损失，为维护原告合法权益，特提起诉讼。
被告株洲清水塘循环经济工业区置业有限责任公司辩称，1、原告起诉所涉及的霞湾新村安置小区项目二期工程施工合同依法没有生效，根据双方所签订的合同第九条约定，合同至双方签字盖章及履约保函到发包方之日生效，但是从合同签订至今，原告没有按照合同约定给付履约保函，导致双方所签订的合同始终无法生效，合同未生效系原告方的原因，由此所产生的法律后果应当由原告承担。2、根据双方签订的合同，合同中第七条明确约定了整个工程项目分阶段分期建设，分期建设的具体方案由双方研究决定，双方合同签订后，也没有就分期建设的具体方案进行研究，从而导致该合同无法实施。综上，原告的诉请缺乏法律依据和事实依据，请求依法驳回原告的诉请。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的原告公司文件司企字（2015）18号、司人字（2015）20号，被告对真实性、合法性有异议，且原告成立工程项目部在双方合同签订之前，本院认为，该证据真实、合法，可以证明原告公司成立“湖南省第五工程有限公司霞湾新村安置小区（霞湾新城）项目二期工程一标段工程项目经理部”的事实；2、原告提交的建设工程施工合同，被告对真实性、合法性无异议，对合同效力有异议，本院认为，该证据真实、合法，能证明原、被告双方签订施工合同的事实；3、原告提交的原告公司司函（2017）33号、司函（2017）159号及EMS快递单号，司函（2017）181号及EMS快递单号，被告对真实性、合法性、关联性均有异议，认为由于合同效力的原因，原告的索赔函不具有法律效力，本院认为，该证据真实、合法，可以证明原告就项目停建发函给被告的事实；4、原告提交的产品销售单、收据、租赁协议及租金收据，被告对其真实性、合法性、关联性均有异议，本院认为，该证据与本案纠纷缺乏关联性，不予采信；5、原告提交的发票、收据及编制费表，被告认为没有提供原件，对真实性、合法性、关联性均有异议，本院认为，该证据真实、合法，能证明被告为本案项目招投标进行前期工作的部分开支，对交易服务费60000元的发票予以采信，其他收据的真实性无法核实，不予采信；6、原告提交的工资明细标、证件消除函，被告对其真实性、合法性、关联性均有异议，本院认为，该证据真实、合法，且证件消除函有被告公司签署的意见，予以采信，但工资明细表可以证明原告在成立项目部后所发放的项目关键人员工资数额，不能证明项目人员工资数额应全额由被告方承担；7、原告提交的湘建价（2009）406号文件及网络资料，被告对文件没有异议，对网络资料的真实性、合法性、关联性均有异议，本院认为，湘建价（2009）406号文件真实、合法，但与本案缺乏关联性，网络资料与本案无关，不予采信；8、原告提交的（2015）苏中民终字第04312号二审判决书，被告对其真实性有异议，认为与本案性质截然不同，本院认为，该证据与本案缺乏关联性，不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2015年1月22日，原告湖南省第五工程有限公司中标被告株洲清水塘循环经济工业区置业有限责任公司株洲市石峰区霞湾新村安置小区（霞湾新城）二期工程项目施工一标段，中标总价格为99516725.18元。《中标通知书》明确履约保证金金额为中标总价的10%，采用转账支票或电汇或银行保函的形式，提交截止时间为2015年1月20日。2015年1月26日，被告成立“湖南省第五工程有限公司霞湾新村安置小区（霞湾新城）二期工程项目施工一标段工程项目经理部”，并于2015年1月30日发文对该项目经理部岗位设置及人员聘任予以确定，其中包括聘任人员包括项目经理谭太刚在内共11人。2015年6月15日，原、被告双方签订《湖南省建设工程施工合同》，工程名称为霞湾新村安置小区（霞湾新城）二期工程一标段，合同工期为600天（日历天），开工日期以监理工程师签发的开工令之日起计算，合同价款为99516725.18元。建设工程施工合同第9条约定：“本合同自双方签字、盖章及履约保函到发包方之日生效。”
合同签订后，原告未提交履约保函，被告亦一直未下令开工。2015年9月16日，原告向被告出具《关于办理株洲市石峰区霞湾新村安置小区（霞湾新城）二期工程证件消除的函》，请求被告配合将已录入“湖南省建设工程项目监管信息平台”的关键岗位人员信息进行消除，被告公司工程部于2015年9月28日签署意见：“情况属实，除项目经理及技术负责人外，其余同意。”2016年6月2日，原告向被告出具《关于办理株洲市石峰区霞湾新村安置小区（霞湾新村）二期工程证件消除的函》，请求被告配合将已录入“湖南省建设工程项目监管信息平台”的项目经理及技术负责人的信息进行消除，待该工程正式办理施工许可证开工时，再将此工程相关人员配备齐全到位，被告于2016年6月3日签署意见：“同意。”
2017年3月27日，原告作出《关于处理株洲市石峰区霞湾新村安置小区（霞湾新城）二期施工项目一标段相关问题的函》，就项目部关键岗位人员的证件不便调配、项目部关键岗位人员待岗薪酬、项目中标后进行四次测量放线工作的有关情况及为减少原告单位经济损失提出的建议致函被告。2017年11月1日，原告作出《关于尽快处理霞湾新村安置小区（霞湾新城）二期工程一标段项目停工问题的函》，说明原告为工程承接和开工所做的工作，并要求被告就工程能否开工，施工合同能否继续履行作明确回复，该函通过EMS特快转递邮寄给被告。2017年12月7日，原告作出《关于霞湾新村安置小区二期一标段工程项目停建损失索赔的函》，对直接经济损失（包括人工费1625000元、材料费200000元、招投标费218300元）、预期利润损失4975800元，总计7019100元进行索赔，该函通过EMS特快转递邮寄给被告。被告至今没有通知过原告项目暂停施工或停止施工，也没有就原告的函件进行过回复。
本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点为：1、原、被告双方签订的建设工程施工合同是否生效；2、被告是否应当承担株洲市石峰区霞湾新村安置小区（霞湾新城）二期施工项目一标段停建的违约责任及金额。
一、关于原、被告签订的建设工程施工合同是否生效。本案中，原、被告双方当事人通过公开招标、投标的方式，原告中标株洲市石峰区霞湾新村安置小区（霞湾新城）二期工程项目施工一标段建设工程，《中标通知书》明确履约保证金金额为中标总价的10%，提交截止时间为2015年1月20日。该截止日期前，原告未提交履约保证金或保函。双方当事人于2015年6月15日签订《湖南省建设工程施工合同》，并在合同书中约定开工日期以监理工程师签发的开工令之日起计算，同时也约定：“本合同自双方签字、盖章及履约保函到发包方之日生效。”但合同中并未约定签发开工令的日期及提交履约保函的时间。可见，双方当事人通过订立合同书的形式，更改了《中标通知书》关于提交履约保证金或保函的时间的约定。双方当事人互负债务，且没有先后履行顺序，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。原告于法庭辩论中提出履约保函的交付时间就是被告下达开工令的时间，符合法律规定，对该辩论意见本院予以采纳。因建设工程项目施工是否开工的决定权在发包方，被告至今没有通知原告该项目暂停施工或停止施工，没有下达开工令，本院认为，附生效条件的合同，自条件成就时生效，当事人为自己的利益不当地阻止条件成就的，视为条件以成就；结合原、被告双方当事人的函件，特别是关键岗位人员信息进行消除时，被告要求除项目经理及技术负责人外，其余同意消除的意见，被告实际对该合同予以认可。本院认为，原、被告双方签订的《湖南省建设工程施工合同》成立并生效。
二、关于被告是否应当承担株洲市石峰区霞湾新村安置小区（霞湾新城）二期施工项目一标段停建的违约责任及金额。本院认为，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。本案中，2015年6月15日合同签订后，被告发包的项目至今未开工，也未向原告明确是否暂停施工或停工。直至2017年11月，原告给被告发函要求被告就工程是否开工，合同能否继续履行作出明确回复或派人联络，被告也未答复。因此，本院认为，被告以自己的行为明确表明不履行合同义务，原告要求其承担违约责任符合法律规定，本院予以支持。
对于违约责任的金额，本院认为，当事人一方不履行合同义务给对方造成损失的，所承担违约责任的金额应当相当于因违约所造成的损失，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，因合同一直未履行，双方亦在2015年9月16日、2016年6月2日就项目关键人员、项目经理及技术负责人证件消除进行沟通，故当事人应当预见违反合同可能造成的损失只是原告的直接损失，不包括合同履行后可以获得的利益。对原告要求被告承担合同履行后的预期利润损失，本院不予支持。
对原告诉请的直接经济损失，本院认为，原告的直接经济损失应当包括招投标过程中产生的费用、中标后产生的直接工程费两个方面。首先，招投标过程中产生的费用，包括交易服务费60000元。其次，中标后产生的直接工程费包括人工费、材料费及施工机械使用费。因工程一直未开工，没有发生材料费及施工机械使用费。对于人工费，本院认为，根据湖南省住房和城乡建设厅发布的《湖南省建设工程施工项目部和现场监理部关键岗位人员配备标准及管理办法（试行）》（湘建建[2015]57号），施工项目部关键岗位人员指项目负责人、项目技术负责人、施工员、安全员、质量员、标准员、机械员、材料员、资料员，建筑施工企业在投标文件中应明确施工项目部关键岗位人员的配备情况，评标委员会将施工项目部关键岗位人员的配备情况纳入评审内容，各岗位人员均有相应岗位的资格证书，并将信息录入“湖南省建设工程项目监管信息平台”，该管理办法同时规定，施工项目部关键岗位人员不得同时在二个及二个以上的建设工程项目中任职。本案工程中标后，原告成立了相应的项目部，配备了相应资质的人员共计11人，月工资总额为113500元。从2015年1月起至2015年9月28日被告同意消除项目经理及技术负责人外的其他人员证件信息时止，期间为9个月，共11人，累计人工费为1021500元；2015年10月至2016年6月被告同意解除项目经理及技术负责人的证件信息，期间9个月，共2人，累计人工费405000元（45000元×9个月），以上人工费共计1426500元。本案纠纷中，原告的直接损失虽应包括该部分人员的人工费，但由于该项目关键岗位人员与原告单位建立了劳动关系，原告应当承担其员工的工资及社会保险费，就算原告单位在未承接项目的情况下，也应保障其员工的基本工资，因此上述人工费全部由被告承担显失公平，本院酌定按人工费总计的60%确定，即被告应承担原告的人工费为855900元（1426500元×60%）。综上所述，本院确认被告应承担原告的直接损失为915900元（855900元+60000元）。对原告的其他诉讼请求，本院不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十五条、第六十条、第六十六条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条规定，判决如下：
一、被告株洲清水塘循环经济工业区置业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告湖南省第五工程有限公司915900元；
二、驳回原告湖南省第五工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18300元，由被告原告湖南省第五工程有限公司自愿承担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向华融湘江银行株洲金汇支行交纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行株洲金汇支行，收款单位：株洲市财政局非税收入专户，账号：50×××16。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。
审 判 员 张 剑
审 判 员 李欣欣
人民陪审员 黄金花
二〇一八年六月十五日
书 记 员 夏晓宇