陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西中刑一终字第00175号
原公诉机关西安市阎良区人民检察院。
上诉人（原审被告人）井振国，无业。1982年4月因犯强奸罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑三年；2003年9月24日因犯盗窃罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑十二年，2011年1月27日被裁定假释，假释考验期至2013年8月1日。2013年8月9日因本案被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于西安市阎良区看守所。
上诉人（原审被告人）周庆荣，无业。2013年8月9日因本案被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于西安市阎良区看守所。
西安市阎良区人民法院审理阎良区人民检察院指控被告人井振国、周庆荣犯非法持有毒品罪一案，于2014年5月20日作出（2014）阎刑初字第00019号刑事判决。宣判后，原审被告人井振国、周庆荣不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月6日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派代理检察员李美娟出庭履行职务，上诉人井振国、周庆荣均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年8月7日中午，被告人井振国通过电话与“庆利”联系购买冰毒，后“庆利”通过物流公司将装有毒品的包裹邮寄给被告人井振国。
2013年8月8日，被告人井振国在西安火车站附近从“小六”处以400元购买了一小包透明塑料袋包装的冰毒。
2013年8月9日，被告人井振国在渭南火车站附近从李军利处购买海洛因，并携带毒品返回西安的家中对这些毒品部分进行了掺杂、分包，后将分包好的海洛因交给被告人周庆荣。
2013年8月9日下午18时许，井振国、周庆荣到西安市灞桥区华清东路三利物流公司广利货运部提取“庆利”给其邮寄的装有毒品的包裹时被公安民警当场抓获，现场从井振国收取的包裹及其背包内缴获疑似冰毒两包，从周庆荣随身携带的背包中查获疑似海洛因五包及用于分包、称量毒品的电子秤一台、作为辅料掺杂的脑复康三片、分包的透明小塑料袋若干。经陕西省西安市公安司法鉴定中心鉴定，该两包疑似冰毒中均检出甲基苯丙胺，共计93.4克，该五包疑似海洛因中均检出海洛因，共计16克。
2013年8月9日19时许，西安市公安局阎良分局振兴路派出所接到特情提供线索，民警赶赴西安市华清东路三利物流公司广利货运部将被告人井振国、周庆荣二人抓获。经讯问，二被告人对其犯罪事实均供认不讳。
被告人井振国于1982年4月因强奸罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑三年；1993年7月因吸毒、贩毒被劳动教养一年；1996年7月因吸毒、贩毒被劳动教养二年又六个月；2003年9月24日因盗窃罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑十二年，2011年1月27日被裁定假释，假释考验期至2013年8月1日。
据此，原审法院认为，被告人井振国、周庆荣非法持有毒品甲基苯丙胺93.4克、海洛因16克，其行为均已构成非法持有毒品罪，二被告人在共同犯罪中所起作用相当。被告人井振国系累犯，依法应当从重处罚，且其有多次违法犯罪的前科，可酌情从重处罚。被告人周庆荣自愿认罪，且能如实供述罪行，依法可从轻处罚，且其在共同犯罪中所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十六条、第六十七条第三款之规定，判决：（一）被告人井振国犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金30000元；（二）被告人周庆荣犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金20000元。
井振国上诉提出原审判决量刑过重。
周庆荣上诉提出原审认定其和井振国共同持有93.4克毒品甲基苯丙胺不当，且量刑过重。
出庭履行职务的检察员认为，上诉人井振国、周庆荣明知是毒品，而非法共同持有，其行为均已构成非法持有毒品罪，周庆荣在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯。本案一审判决中存在多处笔误，应予纠正。并建议二审法院在查明事实的基础上，依法做出判决。
经审理查明，2013年8月9日下午18时许，上诉人井振国骑电动车拉着上诉人周庆荣一起到西安市华清东路三利物流公司广利货运部提取“庆利”邮寄的藏匿有毒品的包裹。周庆荣在物流公司门口等候，井振国在货运部提取包裹后被现场抓获，公安机关当场从井振国收取的包裹内查获用茶叶袋包装的毒品甲基苯丙胺1包，净重93克；从井振国背包内查获毒品甲基苯丙胺1包，净重0.4克；从周庆荣随身携带包中查获海洛因5包，共计净重16克，以及称量毒品的电子秤一台、掺杂毒品的辅料马来酸咪达唑仑3片、分装毒品的塑料自封袋若干。经鉴定，从查获的毒品中分别检出毒品甲基苯丙胺和海洛因。
上述事实，有检察机关在一、二审当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.西安市公安局阎良分局振兴路派出所受案登记表、抓获经过证明：2013年8月9日19时许，阎良分局振兴路派出所根据特情提供线索，联合刑侦大队赶赴西安市华清东路三利物流公司广利货运部将井振国、周庆荣抓获，并当场从井振国所取包裹内查获疑似冰毒1包，从周庆荣手提包内查获疑似海洛因5小包。
2.检查笔录、扣押物品清单及照片证明：公安机关抓获井振国、周庆荣时，当场从井振国持有的包裹内查获印有“铁观音”字样茶叶塑料袋包装的疑似冰毒晶体1包；从井振国背包内查获透明塑料袋包装的疑似冰毒晶体1小包；从周庆荣手提包内查获透明塑料袋包装的疑似块状海洛因4包、纸质包装的粉末状疑似海洛因1包，锡纸包装的马来酸咪达唑仑3片、透明小塑料袋若干及电子秤1台。井振国、周庆荣对公安机关查获并封装的毒品均进行了指认。
3.陕西省西安市公安司法鉴定中心（陕）公（西）鉴（毒）字（2013）357号毒品检验鉴定报告证明：（1）塑料茶叶袋包装白色晶体物1包，净重93克；塑料袋包装白色晶体物1包，净重0.4克。以上两份检材均检出毒品甲基苯丙胺；（2）纸包装白色粉末物1包，净重约0.1克；塑料袋包装白色块粉状物4包分别净重14.8克、0.9克、约0.1克、约0.1克。以上五份检材中均检出毒品海洛因。
4.井振国手机短信照片证明：（1）井振国供述所称“庆利”的电话号码为189××××5176。（2）2013年8月7日，“庆利”给井振国发送短信息“6212261801000096841，工行，梁双燕”；（3）2013年8月8日，“庆利”先后给井振国发送短信息“137××××9823，晏子，物流”，“货号0006321”，“广州查询了，明天到”；（4）2013年8月9日19时02分，“庆利”给井振国发送短信息“收到没”；（5）井振国给周庆荣发送过短信息“广州发的货已到西安了，我刚接到电话。下午我回来再取。另外，你给庆利打个电话，问一下货号是多少？运费给了没有”；（6）井振国给“庆利”发送过短信息“从那次结完账，你给你嫂子（即周庆荣）答应每100加2个做为损耗，但是却实收99个减去2个损耗是97个，应该是22310元。头次汇17000元，二次汇4000元，第三次汇3000元，合计是24000元。这次收64.14，你说算63个，应该是14490元。上次结余1690元，应付12800元。剩下再按期结算”。“我写的那么清楚你还看不明白吗？是12800元，希望你下次把数量凑成整数，我们结算时也好算，另外，你放心吧，我这边不会短你一分钱，咱弟兄们明算账，吃亏占便宜都摆在明处，绝对不玩小动作”。
5.广利物流有限公司货运单证明：托运人为“晏子”，联系电话137××××9823，收货人及签收人为“张军”，联系电话187××××2105（井振国电话号码）。
6.通话清单证明：（1）2013年8月7日至8日，井振国手机（号码187××××2105）频繁与“庆利”手机（号码189××××5176）、周庆荣手机（号码133××××4855）联系；（2）2013年8月1日至7日，周庆荣手机也与“庆利”手机之间频繁联系；（3）2013年8月8日，井振国手机与广利物流有限公司货运单上托运人“晏子”的手机（号码137××××9823）进行过联系。
7.证人王某、胡某（均为广利货运部工作人员）证明：涉案包裹是从广东发来的，托运人姓名“晏子”，联系电话137××××9823，收货人是“张军”，电话187××××2105（即井振国电话）。2013年8月9日下午6时许，一名男子来到提货处要求提走“张军”的那件包裹。男子在货运单上签字后，支付了30元运费，抱着绿色箱子准备离开时被民警当场抓获。民警在她们的见证下，当着男子的面打开纸箱，在一个茶叶袋里发现了类似冰块（冰糖）的东西，男子说是冰毒。警察还在男子的背包内发现了少量的毒品。接着，警察又带来一名女子，在女子的背包内发现了可疑物品，女子说是海洛因。随后，警察在她们的见证下，对查获的毒品进行了提取、封存，并将二人带走。
8.上诉人井振国供述：2013年7月下旬和8月初，他从“庆利”处购买过两次冰毒，都是在万寿路的客运站取的。2013年8月7日，“庆利”和他联系从广东邮寄冰毒。8月8日，“庆利”打电话说通过物流公司已经把冰毒发出。8月9日下午14时许，在从渭南回西安的路上，物流公司给他打电话说广东寄的包裹到了。他回到西安后，骑着电动车拉着周庆荣去取包裹。他让周庆荣在市场门口等着，自己到了取包裹的仓库办公室。他报了收货人“张军”的名字和收货人的电话187××××2105（即井振国电话），工作人员给了他一个绿色的纸箱子。他拿纸箱往外走时，被警察抓获，接着周庆荣也被警察带到了仓库。警察现场打开箱子，查获了冰毒，并在周庆荣的包里查获了当天他从渭南购买的毒品海洛因。查获的冰毒装在一个印有铁观音字样的密封塑料袋里。案发当天，他从渭南买的15克海洛因，回到西安后，取下一小块和多半片脑复康药片研磨后掺杂在一起，然后分包成3个塑料纸和1包纸包装的小包。然后，他联系周庆荣去取“庆利”邮寄的毒品，见到周庆荣后，他把电子秤、5包海洛因、剩下的几片脑复康药片，一小捆透明自封塑料袋交给了周庆荣。脑复康是用来掺杂毒品的辅料，电子秤、自封袋是用来分装掺杂后的毒品。从广东、渭南购买的毒品，一部分供他和周庆荣吸食，一部分准备进行称量、分包后出售。手机上提取的短信息是他发送和接收的。二审庭审中，井振国当庭供述，他给“庆利”发送的手机短信中的“嫂子”是指周庆荣。
9.上诉人周庆荣供述：从广州寄来的毒品，是井振国从一个叫“庆利”的男子处购买的，她和井振国从“庆利”处购买过三次冰毒，2013年7月下旬买了88克，8月2日买了63克，每克230元，都是在万寿路客运站取的。每次都是井振国和“庆利”电话联系好，“庆利”给她们邮寄过来，她和井振国去取，之后再把钱打到“庆利”的银行账户里。2013年8月9日下午17时许，井振国找到她，骑着电动自行车拉着她到华清东路三利物流公司。井振国让她在门口等着，过了一会儿，警察将她抓获，带着她到了井振国取货的广利货运部。警察从井振国签收的包裹内查获了“庆利”从广州寄来的用茶叶袋包装的冰毒，在井振国的包里查获了少量的冰毒，在她的包里查获了井振国当天从渭南购买并交给她的海洛因。她知道井振国去渭南买毒品，她给了井振国7000元，其中5000元是井振国的，剩下的2000元是她的。井振国将从渭南购买的海洛因分装后连同1台电子秤、三片脑复康、用皮筋扎着的一小捆透明自封袋给了她，她把这些东西放在了挎包里。井振国给她的海洛因一共5包，大一点的透明塑料袋装了约14克，3个小透明塑料袋包装的一共约1到2克，另外1个用书纸包装，3个小塑料袋和纸包装的海洛因掺杂了脑复康。这些买来的海洛因是供她和井振国吸食，如果有剩余就准备卖给吸毒人员。“庆利”给她打过电话找井振国，给她说过每次邮寄来的冰毒，扣2个作为损耗，她说让找井振国联系。
10．现场检测报告书证明：井振国、周庆荣尿检均呈阳性，系吸毒人员。
11.户籍材料证明：井振国出生于1967年1月14日，周庆荣出生于1965年11月27日，案发时二人均已年满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。
12．西安市新城区人民法院（2003）新刑初字第170号刑事判决书、陕西省崔家沟监狱假释证明书证明：井振国1982年9月因犯强奸罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑三年；1993年7月因吸毒、贩毒被劳动教养一年；1996年7月因吸毒、贩毒被劳动教养二年又六个月；2003年9月24日因犯盗窃罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元，2011年1月27日被裁定假释，假释考验期至2013年8月1日。
另查明，原审中，公诉机关起诉书指控上诉人井振国、周庆荣所犯罪名为非法持有毒品罪，原审判决签发日期为2013年5月20日。原审判决在以上两处存在差错，且有多处笔误。
本院认为，上诉人井振国、周庆荣因涉嫌贩卖而非法持有毒品甲基苯丙胺93.4克、海洛因16克，其行为均已构成非法持有毒品罪，二上诉人在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，且上诉人井振国系累犯，依法应当从重处罚。对周庆荣所提原审认定其和井振国共同持有93.4克毒品甲基苯丙胺不当的上诉理由，经查，周庆荣明知井振国前去提取装有毒品的包裹并随同前往，二人主观上均具有共同持有毒品的故意，客观上亦均实施了想要持有毒品的行为，构成非法持有毒品罪的共犯，在井振国实际取得毒品后，成立非法持有毒品罪的既遂，作为共犯的周庆荣虽未直接参与提取毒品，但依法应当按照非法持有毒品罪的既遂犯追究刑事责任，故周庆荣所提此项上诉理由不能成立。对井振国、周庆荣所提原审量刑过重的上诉理由，经查属实，予以采纳。原审判决量刑有重，适用法律错误，且存在多处笔误，依法应予改判。根据上诉人井振国、周庆荣犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销西安市阎良区人民法院（2014）阎刑初字第00019号刑事判决，即：被告人井振国犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金30000元；被告人周庆荣犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金20000元；
二、上诉人（原审被告人）井振国犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月9日起至2026年8月8日止），并处罚金人民币三万元（限判决生效后一个月内缴纳）；
三、上诉人（原审被告人）周庆荣犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月9日起至2020年8月8日止），并处罚金人民币二万元（限判决生效后一个月内缴纳）；
本判决为终审判决。
审 判 长 王全谋
代理审判员 梁 栋
代理审判员 常 鹏
二〇一四年十一月十日
书 记 员 马晓娜
李蓓