广东省茂名市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）茂中法刑二终字第155号
原公诉机关广东省化州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁某，男，于广东省茂南区，公民身份号码：×××4530，汉族，初中文化，原化州市××集团有限公司××办事处会计员，住茂名市茂南区。因本案于2015年1月29日被抓获羁押，同年2月3日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。现羁押于化州市看守所。
广东省化州市人民法院审理广东省化州市人民检察院指控被告人梁某犯职务侵占罪一案，于2015年10月16日作出（2015）茂化法刑初字第305号刑事判决。原审被告人梁某不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审讯上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定：广东省化州市海利集团有限公司海南办事处是广东省化州市海利集团有限公司（以下简称：海利集团）下属机构，不具法人资格，被告人梁某任该办事处会计，李某某任出纳。在2014年3月至5月期间，被告人梁某利用职务上的便利，伙同李某某（另案处理）及单独侵占本单位的货款非法占为己有，具体犯罪如下：
1、在2014年3月至5月期间，梁某为非法占有办事处的货款，与出纳李某某密谋共同实施职务侵占行为，由梁某负责以伪造会计记录，隐瞒销售收入、虚构支出等方式出账单，李某某则按照梁某虚开的账单收支现金等方法，先后5次侵占办事处货款人民币共计53444元，梁某从中分得人民币26700元。具体如下：（1）2014年3月11日，经销商苏某向办事处购买一批货值为人民币2428元的不锈钢产品，梁某为了隐瞒该笔销售收入，便向苏某开具了一份非正式销售单《海利调拔单（草稿）》，由李某某按该单向苏某收取了全部现金货款后，梁某故意不将该笔销售收入列入《日报表》，由李某某取出该笔销售款人民币2428元由两人私分，梁某分得人民币1200元。（2）2014年3月17日，经销商苏某向办事处购买了一批货值为人民币16009元的不锈钢产品，梁某以同样的方式向苏某开具了一份非正式销售单《海利调拔单（草稿）》，李某某按该单向苏某收取了全部现金货款后，梁某故意不将该笔销售收入列入《日报表》，由李某某取出该笔销售款人民币16009元由两人私分，梁某分得人民币8000元。（3）2014年3月17日，经销商郑某向办事处购买一批货值为人民币17804元的不锈钢产品，梁某以同样的方式向郑某开具了一份非正式销售单《海利调拔单（草稿）》，由李某某按该单向郑某收取了全部现金货款后，梁某故意不将该笔货款列入《日报表》，由李某某取出该笔销售款人民币17804元由两人私分，梁某分得人民币8900元。（4）2014年3月28日，经销商莫某向办事处购买一批货值为人民币13160元的不锈钢产品，梁某先向其开具了一份正式销售单《海利调拔单》，李某某按该单向莫某收取了全部现金货款后，两人为了隐瞒该笔销售收入，在莫某没有发生销售退货的情况下，梁某虚开了一份《海利调拔单退货》单据，冲销了该笔销售收入，故意将该笔销售收入不列入《日报表》，由李某某取出该笔销售款人民币13160元由两人私分，梁某分得人民币6600元。（5）2014年4月8日，经销商莫某向办事处购买了一批货值为人民币4043元的不锈钢产品，梁某向其开具了一份正式销售单《海利调拔单》，李某某按该单向莫某收取了全部现金货款后，为了隐瞒该笔销售收入，在莫某没有发生销售退货的情况下，梁某虚开了一份《海利调拔单退货》单据，冲销了该笔销售收入，不将该笔销售收入列入《日报表》，由李某某取出该笔销售款人民币4043元由两人私分，梁某分得人民币2000元。
2、2014年5月17日，经销商陈某乙以其父亲陈照华的名义向办事处定购货值为人民币12万元的不锈钢产品，梁某为了侵占该笔销售款，便违规要求陈某乙将定货款转账入其私人账户（用户名：梁某，账号：62×××73），5月19日广东省化州市海利集团有限公司将该批货运到办事处后，梁某连开了三张《海利调拔单》交给海利集团的送货人员陈某甲，由陈某甲将该三张单据连同货物送到陈某乙的店铺，为了隐瞒该笔销售收入，在陈某乙没有发生销售退货的情况下，梁某通过电脑记账系统连续制作三张与之对应的《海利调拔单退货》单据，冲销了该笔销售收入，不将该笔销售收入列入当天《日报表》，梁某将该笔销售款人民币12万元据为己有。
综上所述，被告人梁某将本单位六笔货款共计人民币173444元非法占为己有，实际个人所得人民币146700元。
另认定，化州市公安局于2015年6月10日冻结了被告人梁某在中国建设银行股份有限公司海口市美兰区文明东支行的账户人民币54000元；被告人梁某家属于2015年9月6日赔偿了人民币100000元给被害人广东省化州市海利集团有限公司；广东省化州市海利集团有限公司向法院出具谅解书、申请书对被告人梁某的行为表示谅解，申请法院对其从轻或减轻处罚。
原判认定上述事实有经原审质证、认证的下列证据：
一、书证
1.受案登记表、抓获经过。证实案件的受案、抓获的情况。
2.现场勘查笔录、现场图及现场照片。证实案发现场位于海南省海口市龙华区高坡下村广东省化州市海利集团有限公司海口办事处。
3.被告人梁某的户籍资料。证实被告人作案时均已达完全负刑事责任年龄。
4.嫌疑人违法犯罪查询登记表。证明被告人梁某无犯罪记录。
5.日报表、调拨单。证实被告人梁某向广东省化州市海利集团有限公司海口办事处主任何某甲的报账资料。
6.冻结财产通知书。证实化州市公安局于2015年6月10日冻结了被告人梁某在中国建设银行股份有限公司海口市美兰区文明东支行的账户人民币54000元。
7.谅解书。证实被害人广东省化州市海利集团有限公司对被告人梁某的犯罪行为已表示谅解。梁某的家属积极筹措资金退还赃款，弥补公司所造成的损失，梁某有明显的悔罪表现，是初犯且年纪轻，可塑性大让其早日回归社会，有利于其更好地进行自身改造。申请对其从轻或减轻处罚。
二、证人证言
1.证人何某甲的证言证实：我担任海利集团海南办事处主任职务，梁某是会计。从2014年3月至9月间，梁某勾结李某某伪造会计账目，侵吞海利集团的财产。2014年3月11日，经销商苏某向办事处购买一批货值为人民币2428元的不锈钢产品，梁某为了隐瞒该笔销售收入，便向苏某开具了一份非正式销售单《海利调拔单（草稿）》，由李某某按该单向苏某收取了全部现金货款后，他们故意不将该笔销售收入列入《日报表》；2014年3月17日，经销商苏某向办事处购买了一批货值为人民币16009元的不锈钢产品，梁某以同样的方式向苏某开具了一份非正式销售单《海利调拔单（草稿）》，李某某按该单向苏某收取了全部现金货款后，他们故意不将该笔销售收入列入《日报表》；2014年3月17日，经销商郑某向办事处购买一批货值为人民币17804元的不锈钢产品，梁某以同样的方式向郑某开具了一份非正式销售单《海利调拔单（草稿）》，由李某某按该单向郑某收取了全部现金货款后，他们故意不将该笔货款列入《日报表》；2014年3月28日，经销商莫某向办事处购买一批货值为人民币13160元的不锈钢产品，梁某先向其开具了一份正式销售单《海利调拔单》，李某某按该单向莫某收取了全部现金货款后，两人为了隐瞒该笔销售收入，在莫某没有发生销售退货的情况下，梁某虚开了一份《海利调拔单退货》单据，冲销了该笔销售收入，故意将该笔销售收入不列入《日报表》；2014年4月8日，经销商莫某向办事处购买了一批货值为人民币4043元的不锈钢产品，梁某向其开具了一份正式销售单《海利调拔单》，李某某按该单向莫某收取了全部现金货款后，为了隐瞒该笔销售收入，在莫某没有发生销售退货的情况下，梁某虚开了一份《海利调拔单退货》单据，冲销了该笔销售收入，不将该笔销售收入列入《日报表》；2014年5月17日，经销商陈某乙以他父亲陈照华的名义向办事处定购货值为人民币12万元的不锈钢产品，梁某为了侵占该笔销售款，便违规要求陈某乙将定货款转账入其私人账户（用户名：梁某，账号：62×××73），5月19日广东省化州市海利集团有限公司将该批货运到办事处后，梁某连开了三张《海利调拔单》交给海利集团的送货人员陈某甲，由陈某甲将该三张单据连同货物送到陈某乙的店铺，为了隐瞒该笔销售收入，在陈某乙没有发生销售退货的情况下，梁某通过电脑记账系统连续制作三张与之对应的《海利调拔单退货》单据，冲销了该笔销售收入，不将该笔销售收入列入当天《日报表》，梁某将该笔销售款人民币12万元据为己有。
2.证人何某乙的证言证实：李某某是我们办事处的出纳员，他是2010年进入办事处工作的；梁某是在2009年进入我们办事处工作的，一直担任会计工作。
3.证人陈某甲的证言证实：2014年5月18日，梁某打电话给我要我拉一车货到海南办事处。我次日抵达海南办事处，我将此二张随货单据交给了梁某，他便给我开出三张《海利调拔单》要我随货转交给经销商陈某乙，之后我便按照他的要求将货拉到海南省临高县新盈镇规划大街071号陈某乙的铺头，并将上述三张《海利调拔单》交给陈某乙。
4.证人何某丙的证言证实：2014年5月18日，梁某曾以海南办事处的名义传真一份定货记录到我部，要我发货给海南办事处，该批货值为11万多元，当天我就按照规定装车，我部开出两份《海利货单》，当晚9时左右出车送货去海南办事处。
5.证人苏某、莫某、郑某、陈某乙的证言与证人何某甲的证言基本一致。
6.证人招耀光的证言证实：我从来没听说有销售“返点费”在2014年5月至7月间没有收过梁某支付的10574元销售“返点费”及结余款。
三、被告人的供述和辩解
被告人梁某的供述：我侵占单位财务是发生在2014年3月初至6月底之间，我和李某某一直用伪造会计记录、隐瞒销售收入、扩大支出等方法隐瞒海利集团对多名经销商、顾客的销售收入，所得的款项由我们平分。2014年3月11日，经销商苏某向办事处购买一批货值为人民币2428元的不锈钢产品，我为了隐瞒该笔销售收入，便向苏某开具了一份非正式销售单《海利调拔单（草稿）》，由李某某按该单向苏某收取了全部现金货款后，我故意不将该笔销售收入列入《日报表》，由李某某取出该笔销售款人民币2428元由两人私分，我分得人民币1200元；2014年3月17日，经销商苏某向办事处购买了一批货值为人民币16009元的不锈钢产品，我以同样的方式向苏某开具了一份非正式销售单《海利调拔单（草稿）》，李某某按该单向苏某收取了全部现金货款后，我故意不将该笔销售收入列入《日报表》，由李某某取出该笔销售款人民币16009元由两人私分，我分得人民币8000元；2014年3月17日，经销商郑某向办事处购买一批货值为人民币17804元的不锈钢产品，我以同样的方式向郑某开具了一份非正式销售单《海利调拔单（草稿）》，由李某某按该单向郑某宝收取了全部现金货款后，我故意不将该笔货款列入《日报表》，由李某某取出该笔销售款人民币17804元由两人私分，我分得人民币8900元；2014年3月28日，经销商莫某向办事处购买一批货值为人民币13160元的不锈钢产品，我先向其开具了一份正式销售单《海利调拔单》，李某某按该单向莫某收取了全部现金货款后，两人为了隐瞒该笔销售收入，在莫某没有发生销售退货的情况下，我虚开了一份《海利调拔单退货》单据，冲销了该笔销售收入，故意将该笔销售收入不列入《日报表》，由李某某取出该笔销售款人民币13160元由两人私分，我分得人民币6600元；2014年4月8日，经销商莫某向办事处购买了一批货值为人民币4043元的不锈钢产品，我向其开具了一份正式销售单《海利调拔单》，李某某按该单向莫某收取了全部现金货款后，为了隐瞒该笔销售收入，在莫某没有发生销售退货的情况下，我虚开了一份《海利调拔单退货》单据，冲销了该笔销售收入，不将该笔销售收入列入《日报表》，由李某某取出该笔销售款人民币4043元由两人私分，我分得人民币2000元；2014年5月17日，经销商陈某乙以他父亲陈照华的名义向办事处定购货值为人民币12万元的不锈钢产品，我为了侵占该笔销售款，便违规要求陈某乙将定货款转账入我私人账户（用户名：梁某，账号：62×××73），5月19日广东省化州市海利集团有限公司将该批货运到办事处后，梁某连开了三张《海利调拔单》交给海利集团的送货人员陈某甲，由陈某甲将该三张单据连同货物送到陈某乙的店铺，为了隐瞒该笔销售收入，在陈某乙没有发生销售退货的情况下，我通过电脑记账系统连续制作三张与之对应的《海利调拔单退货》单据，冲销了该笔销售收入，不将该笔销售收入列入当天《日报表》，我将该笔销售款人民币12万元不交回办事处，除了将其中的10874元作为“返点费”及结余款交给招耀光，余下款109126元全部由我私人占有。
原判认为，被告人梁某无视国家法律，以非法占有为目的，利用职务之便，侵占本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人梁某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人梁某在第一项指控中伙同他人一起参与犯罪，应当以其参与的全部犯罪事实处罚；被告人归案后能如实供述自己的罪行，并能当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法可以从轻处罚；被告人已退还赃款人民币100000给被害人，取得被害人的谅解，依法可酌情从轻处罚。被告人被冻结的人民币54000元及其孳息应当发还给被害人广东省化州市海利集团有限公司。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：一、被告人梁某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月。二、追缴被告人梁某被化州市公安局冻结的赃款人民币54000元及其孳息，发还给被害人广东省化州市海利集团有限公司。
上诉人梁某上诉提出，案发后我积极退清赃款，包括主动向公安机关交待我在海口市的股票账户的资金54000元后被冻结，及我家属退赃100000元，并取得受害人广东省化州市海利集团有限公司的谅解；又能如实交代自己及同案人的犯罪事实，并当庭认罪，有实际悔罪表现，是初犯。请求从轻或减轻处罚。
经审理查明，原审依据经庭审质证、认证的相关书证、证人证言、被告人的供述等证据，认定被告人梁某伙同李某某或单独将本单位六笔货款共计人民币173444元非法占为己有，其个人实际所得人民币146700元的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院对原审认定的事实和证据均予以确认。
本院认为，上诉人梁某无视国家法律，以非法占有为目的，利用职务之便，侵占本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人梁某伙同他人一起参与犯罪，应当以其参与的全部犯罪事实处罚；上诉人归案后能如实供述自己的罪行，并能当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法可以从轻处罚；上诉人已退还赃款人民币100000给被害人，取得被害人的谅解，依法又可酌情从轻处罚。上诉人被冻结的人民币54000元及其孳息应当发还给被害人广东省化州市海利集团有限公司。对于上诉人梁某上诉所提意见，经查，原判已查明并予采纳。鉴于上诉人梁某案发后能积极退清赃款，并取得受害人广东省化州市海利集团有限公司的充分谅解，又能如实交代自己及同案人的犯罪事实，确有实际的悔罪表现，根据其犯罪情节及悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
一、维持广东省化州市人民法院（2015）茂化法刑初字第305号刑事判决的第一项对被告人梁某的定罪部分，即被告人梁某犯职务侵占罪。
二、维持广东省化州市人民法院（2015）茂化法刑初字第305号刑事判决的第二项，即追缴被告人梁某被化州市公安局冻结的赃款人民币54000元及其孳息，发还给被害人广东省化州市海利集团有限公司。
三、撤销广东省化州市人民法院（2015）茂化法刑初字第305号刑事判决的第一项对被告人梁某的量刑部分，即判处被告人梁某有期徒刑一年十个月。
四、上诉人（原审被告人）梁某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 张书铭
审判员 李 楠
审判员 罗 文
二〇一五年十二月十四日
书记员 梁浩祥
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。