四川省泸州市江阳区人民法院民 事 判 决 书（2015）江阳民初字第1473号原告：江阳建设集团有限公司，住所地：泸州市江阳区方山镇人民政府办公楼1楼，组织机构代码：20472863-4。法定代理人：李波，董事长。委托诉讼代理人：秦彦林，四川平通律师事务所律师。被告：泸州鹰达包装制品有限公司，住所地：泸州市江阳区泸州轻工业园区荆山路7号，组织机构代码：05414251-4。法定代表人：胡海林。委托诉讼代理人：陈茂琼，四川中豪律师事务所泸州分所律师。原告江阳建设集团有限公司（以下简称江阳建司）诉被告泸州鹰达包装制品有限公司（以下简称鹰达公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年3月31日立案受理后，依法由审判员孙永全适用简易程序公开开庭进行了审理。原告江阳建司的委托诉讼代理人秦彦林，被告鹰达公司的委托诉讼代理人陈茂琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江阳建司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《建设工程施工合同》；2.判令被告立即支付原告工程款1972750.06元及违约金；3.判令被告返还保证金50万元及其利息；4.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原、被告于2014年8月11日及8月18日签署《建设工程施工合同》和《泸州鹰达包装制品有限公司厂房、办公楼、宿舍楼建设工程总承包施工合同补充协议》各一份，约定：被告将其位于泸州市江阳区轻工业园区内泸州鹰达包装制品有限公司厂房、办公楼、宿舍楼建设工程发包给原告承包修建。工期总日历天数为240天，进场开工时间由被告通知。合同价款采用清单计价方式确定，即采用可调价格合同，合同价款调整方法：按2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》及政府现行配套文件、施工合同、施工图纸、被告审核的施工组织设计、施工图会审纪要等，施工图价格按《四川省建设工程工程量清单计价定额》及政府现行配套文件确定后总价下浮4%。按月进度支付80%的工程款，被告在确认计量结果后14日内，支付工程进度款，剩余工程款被告在收到原告竣工结算书4个月内一次性付清。同时还约定，原告在签订施工合同3个工作日内向被告缴纳保证金50万元，履行保证金在第一次支付工程款时被告全额退还原告。被告未按约支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，原告可停止施工，由被告承担违约责任。如被告未按合同约定支付工程进度款超过10日，原告有权停工，同时被告支付所欠工程进度款按月息3%计算，直到付清工程进度款由此所带来的一切损失均由被告承担。在原告停止超过56天，被告仍不支付工程款（进度款），原告有权解除合同。原告在签订上述合同后第二日即支付被告50万元履约保证金。原告在接到开工通知后，于2014年9月10日进场施工，在施工过程中，被告对原告施工的工程量进行逐项确认，至2014年10月31日，原告完成厂房桩基础，被告按约应支付9月及10月80%的工程款，但被告至今分文未付，导致施工无法进行。原告停止施工2个多月，被告应承担违约责任。原告停止施工超过56天，被告仍未支付进度款，原告有权解除合同。同时，被告应退还原告履约保证金。原告为此诉至法院，请求判如所请。被告鹰达公司辩称，本案原告原名四川江阳工程项目管理有限公司，现改为江阳建设集团有限公司，其作为本案原告，主体不适格，应驳回原告的起诉，本案只有实际施工人可以主张权利，但也仅限于人工费及材料款；原告与被告签订的合同包括补充协议为无效合同，不论是本案原告还是实际施工人都不应向被告主张合同上的权利；因合同约定无效，原告向被告主张的利息依法不能成立；原告主张保证金为50万元，但原告实际支付的是30万元，且是实际施工人支付，原告主张与事实不符。经审理查明：2014年5月28日，泸州市人民政府办公室下发《泸州市人民政府办公室关于停止江阳区轻工业区和纳溪区浙江产业园区工业用地供地和审查建设方案的通知》（泸市府办函[2014]127号），载明：江阳区、纳溪区人民政府，市级有关部门：因城市规划调整，经市政府研究决定，对江阳区轻工业园区和纳溪浙江产业园区（以下简称“两园区”）范围有关问题通知如下：一、“两园区”未经市政府批准，不得扩大规划范围，需由市政府统一重新规划，迁移发展。二、对“两园区”现有规划范围内未供应的工业用地全部停止供应。三、对“两园区”现有规划范围内已供应的工业用地，未审批建设的，停止建设方案；已审批建设方案，但未开工建设，停止开工建设。四、本通知自发文之日起执行。2014年8月10日，被告鹰达公司向四川江阳工程项目管理有限公司（以下简称江阳工程公司）出具《证明》一份，载明：贵公司按双方协议需支付给泸州鹰达包装制品有限公司的工程建设保证金（50万元），请支付给胡海林代为收转，户名：胡海林，开户行：工行蓝田支行，账户：6222082304000502295，由此引起所有责任由我公司负责。被告鹰达公司在该证明上加盖公司印章。2014年8月11日，江阳工程公司（承包人）与被告鹰达公司（发包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定：工程名称：泸州鹰达包装制品有限公司厂房、办公楼、宿舍楼项目。工程内容：按工程设计图（消防除外）及附属设施等所有内容。合同工期总日历天数240天。工程质量标准：合格。合同价款金额（大写）：壹仟捌佰万（按实际工程计算）元（人民币）￥：18000000.00元。合同订立时间：2014年8月11日。本合同双方约定签字盖章后生效。发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行，发包人承包人可以解除合同。合同文件组成及解释顺序：本合同协议书、本合同专用条款、补充协议（如本合同与补充协议不一致的地方，以补充协议为准）、本合同通用条款标准规范及有关技术文件、图纸、工程量清单。发包人向承包人提供四套图纸。本合同价款采用清单计价方式确定，采用可调价格合同，合同价款调整方法：按2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》及政府现行配套文件、施工合同、施工图纸、甲方审核的施工组织设计、施工图会审纪要等，施工图预算价款按2009《四川省建设工程工程量清单计价定额》及政府现行配套文件确定后总价下浮4%。承包人向工程师提交已完工程量被告的时间为每月7号。双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：按月进度支付80%的工程款，甲方在收到乙方工程进度款报表7个工作日支付工程进度款，剩余工程款甲方在收到乙方竣工结算书4个月内一次性付清（注：除3%质保金）。如甲方未按合同约定支付工程进度款超过10日，乙方有权停工，同时甲方支付所欠工程进度款按月息3%计算，直到付清工程进度款，由此所带来的一切损失均由甲方负责。发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任，甲方未按约定支付乙方，所欠工程款按月息3%计算，直到付清工程款。其他违约责任以补充协议为准。本项目委托代理人只负责工程项目的安全生产管理、技术质量管理、施工进度衔接及施工现场管理工作，直到本工程项目竣工验收合格为止，并代表施工方与建设（业主）单位和监理单位及相关职能部门完善有关建设手续。不能代表四川江阳工程项目管理有限公司及本工程项目部签订任何合同、协议或进行借贷、赊欠、租赁、担保等一切经济活动。被授权人超出授权范围的一切行为，均属其个人行为，我公司不予承认。同时，双方还在合同中对通用条款、专用条款、工程质量保修等内容进行了约定。随后，江阳工程公司及被告鹰达公司在该合同上加盖公司印章，江阳工程公司的法定代表人在该合同上加盖个人印章，江阳工程公司的委托代理人及被告鹰达公司的法定代表人在该合同上签字。同日，江阳项目公司（乙方、承包人）与被告鹰达公司（甲方、发包人）又签订《泸州鹰达包装制品有限公司厂房、办公楼、宿舍楼建设工程总承包施工合同补充协议》一份，约定：本补充协议若有与《泸州鹰达包装制品有限公司厂房、办公楼、宿舍楼建设工程总承包施工合同》条款不一致的地方，以本补充协议为准。本工程总工期为240天，进场开工时间以业主通知。工程施工图预算依据：2009《四川省建设工程工程量清单计价定额》及政府现行配套文件、施工合同、施工图纸、甲方审核的施工组织设计、施工图会审纪要等。施工图预算价款按2009《四川省建设工程工程量清单计价定额》及政府现行配套文件确定后总价下浮4%。工程进度款：经甲方法人或甲方现场代表签字确认的工程量按月进度支付80%的工程款，甲方在收到乙方工程进度款报表7个工作日支付工程进度款；剩余工程款甲方在收到乙方竣工结算书4个月内一次性付清。履约保证金：乙方在签订施工合同三个工作日内向甲方缴纳履约保证金伍拾万元（小写：500000.00元）人民币，乙方在接到甲方进场通知书15日内必须进场。如未按时进场开工，甲方则有权扣除乙方所缴纳的履约保证金；如甲方在合同签订后保证金到位一个月内未通知乙方正常进场施工，则甲方在7日内退还履约保证金并赔偿乙方伍拾万元（小写：500000.00元）人民币；保证金在开工后转为履约保证金。履约保证金在第一次支付工程款时甲方全部退还乙方。本工程必须保证工程质量，如因工程质量问题甲方有权保留追究乙方责任并扣除相应质保金；在甲方没有违反协议的情况下不能中途停工，如甲方未能按合同约定支付工程进度款，承包人十日内不停工，超过10日乙方有权停工，同时甲方支付所欠工程进度款按月息3%计算，直到付清工程进度款，由此所带来的一切损失均由甲方负责。剩余工程款甲方未能按约定支付乙方，所欠工程款按月息3%计算，直到付清工程款。本协议一式八份，乙方留存肆份，甲方留存肆份，各份具有同等法律效力。本补充协议自甲方及乙方加盖公章之日起成立，自乙方向甲方提交符合本补充协议约定的履约保证金之日起生效。随后，江阳工程公司在该协议上加盖公司印章，江阳工程公司的法定代表人在该协议上加盖个人印章，江阳工程公司的委托代理人在该协议上签字，被告鹰达公司的法定代表人在该协议上签字、捺印。当日，刘宏通过中国工商银行向被告鹰达公司法定代表人胡海林的账户（卡号：622208230400380411、账号：2304343901000255170）转款200000元。刘宏在该转账凭证上签名。胡海林在该转账凭证上签注：收到此款，胡海林。2014年8月12日，被告鹰达公司法定代表人胡海林出具《收条》一份，载明：今收到四川江阳工程项目管理有限公司工程建设保证金伍拾万元整。胡海林在该收条上签字、捺印。2014年8月13日，喻伟通过中国农业银行向被告鹰达公司法定代表人胡海林的账户（账号：6222082304000502295）转款300000元。喻伟在个人结算业务申请书上注明：工程保证金。胡海林在该个人结算业务申请书上签注：胡海林确认收到。2014年9月8日，被告鹰达公司出具《授权委托书》一份，载明：委托单位：泸州鹰达包装制品有限公司，法定代表人：胡海林，受委托人：雷建华，受委托人：余强，现委托雷建华同志到泸州鹰达包装制品有限公司新建厂房项目担任甲方代表，全权负责该新建厂房的所有相关事宜。余强同志负责协助雷建华同志处理该工程相关事宜。特此委托。胡海林及雷建华在该授权委托书上签字，被告鹰达公司在该授权委托书上加盖公司印章。2014年9月，江阳工程公司开始进场施工。2014年9月30日，泸州轻工业园区管理委员会规划建设办公室向被告鹰达公司下发《停工通知》，载明：泸州鹰达包装制品有限公司：现根据《泸州市人民政府办公室关于停止江阳区轻工业区和纳溪区浙江产业园区工业用地供地和审查建设方案的通知》（泸市府办函[2014]127号）及《泸州市住房和城乡规划建设局关于做好泸州轻工业园区和纳溪浙江产业园区工业用地项目后续规划建设审批有关工作的通知》（泸住建发[2014]151号）文件精神，贵公司未按文件精神办理相关规划建设手续，就擅自开工建设，属无证施工行为。因此，责令你公司立即停止建设行为。特此通知。2014年11月底，江阳工程公司以被告未按约支付9月及10月的工程进度款为由停工。2015年3月31日，江阳工程公司以被告未按约支付工程进度款为由诉至法院，请求判如所请。在庭审过程中，江阳工程公司于2015年5月10日向本院申请对本案争议的已施工工程款项委托评估机构进行评估。本院经审查认为该申请符合有关法律的规定，遂予以准许。经协商，双方一致同意委托泸州开元会计师事务所有限公司对此进行评估。2016年11月10日，泸州开元会计师事务所有限公司作出泸开会基[2016]646号鉴定意见书，其鉴定意见为：经我司鉴定后，该工程鉴定部分造价为1629477.75元。该造价已经按合同约定总价下浮4%。江阳工程公司为此支付鉴定费40000元。另查明：2016年1月25日，江阳工程公司经泸州市工商行政管理局核准，变更为江阳建设集团有限公司。江阳工程公司为房屋建筑工程施工总承包一级。上述法律事实，有双方当事人当庭陈述、工商登记资料、《泸州市人民政府办公室关于停止江阳区轻工业区和纳溪区浙江产业园区工业用地供地和审查建设方案的通知》（泸市府办函[2014]127号）、《证明》、《建设工程施工合同》、《泸州鹰达包装制品有限公司厂房、办公楼、宿舍楼建设工程总承包施工合同补充协议》、《收条》、个人结算业务申请书、转账凭证、《授权委托书》、《停工通知》、泸开会基[2016]646号鉴定意见书及鉴定费发票、《准予变更登记通知书》等证据在案佐证，经审查属实，本院予以确认。本案在审理过程中，经法庭主持调解，双方当事人未能达成一致。本院认为：本案的争议焦点为：一、原、被告双方于2014年8月11日签订的《建设工程施工合同》及其补充协议是否有效。二、若该合同及其补充协议有效，应否解除。三、江阳建司作为本案原告，主体是否适格。四、被告应支付原告的工程款数额。五、原告主张的违约金应否支持。六、原告提出的判令被告返还保证金50万元及其利息的诉请应否支持。针对上述争议焦点，结合本院查明的法律事实，本院作以下评述：一、关于原、被告双方于2014年8月11日签订的《建设工程施工合同》及其补充协议的效力问题。一方面，庭审查明，该《建设工程施工合同》及其补充协议系原、被告双方经协商后而签订，系双方当事人的真实意思表示；同时，原告作为具有相应建筑资质的承包人、被告作为发包人，具有相应的民事权利能力及民事行为能力，签订该《建设工程施工合同》及其补充协议并未违反法律法规禁止性规定，故该《建设工程施工合同》及其补充协议经双方加盖印章或签字后即已成立。另一方面，双方在补充协议中约定补充协议若有与《建设工程施工合同》条款不一致的地方，以补充协议为准；还约定补充协议自双方加盖公章之日日起成立，自原告向被告提交符合本补充协议约定的履约保证金之日起生效。庭审查明，原告先后于2014年8月11日及8月13日通过刘宏及喻伟向被告法定代表人胡海林共转款50万元。因双方约定的合同生效条件于2014年8月13日已经成就，故该《建设工程施工合同》及其补充协议于2014年8月13日生效，对合同双方均具有法律约束力。鉴于被告提出的该合同无效的抗辩与事实不符，本院依法不予支持。二、关于原、被告双方签订的《建设工程施工合同》及其补充协议应否解除的问题。本案中，一方面因被告未能支付原告相应的工程进度款，原告于2014年11月底停止施工后一直未能复工，时间已经超过56天。另一方面，相关部门已责令被告停工导致本案合同目的无法实现，根据本案的实际情况，本院认为解除双方签订的《建设工程施工合同》及其补充协议较为适宜，故对原告提出的解除双方签订的《建设工程施工合同》及其补充协议的主张，本院依法予以支持。三、原告主体是否适格的问题。如前所述，双方于2014年8月11日签订的《建设工程施工合同》及其补充协议合法有效，江阳建司作为承包人享有相应的合同权利，原告根据该合同的约定向法院起诉主张权利，符合相关法律的规定，是本案的适格原告。被告主张原告的主体不适格，但并未举出相应证据予以佐证，本院依法不予支持。四、被告应支付给原告的工程款数额问题。原告停工后根据相应的收方单等向被告主张权利，请求被告支付原告工程款1972750.06元。因被告对该金额不予认可，原告遂在案件审理过程中向本院申请对该工程款进行鉴定。本院经审查认为该申请符合有关法律的规定，遂予以准许。经协商，双方一致同意委托泸州开元会计师事务所有限公司对此进行评估。2016年11月10日，泸州开元会计师事务所有限公司鉴定该工程鉴定部分造价为1629477.75元。该鉴定意见程序合法、结论客观，故本院依法确认被告应支付给原告的工程款为1629477.75元。五、原告主张的违约金应否支持的问题。庭审查明，双方在合同中约定：被告在收到原告工程进度款报表7个工作日支付工程进度款。如被告未按合同约定支付工程进度款超过10日，原告有权停工，同时被告支付所欠工程进度款按月息3%计算，直到付清工程进度款。根据该约定，被告支付违约金的前提是被告未按约定支付工程进度款超过十日，但庭审中，原告并未能举证证明被告应支付工程进度款的具体时间，故对原告的该项诉请本院依法不予支持。六、原告提出的判令被告返还保证金50万元及其利息的诉请应否支持的问题。因双方签订的《建设工程施工合同》及其补充协议应予解除，被告依法应退还原告缴纳的保证金。同时，双方在补充协议中约定，履约保证金在第一次支付工程款时被告全部退还原告，但原告未能举证证明被告应第一次支付工程款的具体时间，故对原告主张的资金占用利息本院依法不予支持。综上所述，为保护各方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第九条、第三十二条、第四十五条、第六十条、九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告江阳建设集团有限公司与被告泸州鹰达包装制品有限公司于2014年8月11日签订的《建设工程施工合同》和《泸州鹰达包装制品有限公司厂房、办公楼、宿舍楼建设工程总承包施工合同补充协议》；二、被告泸州鹰达包装制品有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告江阳建设集团有限公司工程款1629477.75元；三、被告泸州鹰达包装制品有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告江阳建设集团有限公司保证金500000元；四、驳回原告江阳建设集团有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费本院减半收取13280元、鉴定费40000元，合计53280元，由原告江阳建设集团有限公司承担21362元，由被告泸州鹰达包装制品有限公司承担31918元（此款原告已预交，被告承担部分在支付上述款项时一并付清）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审判员  孙永全二〇一六年十二月十九日书记员  章 贵