河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沧民终字第1250号
上诉人（原审被告）：杨某，农民。
委托代理人：刘海霞。
被上诉人（原审原告）：王某，农民。
委托代理人：赵芳琴，河北杨建华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵某，农民。
上诉人杨某因与被上诉人王某、赵某身体权纠纷一案，不服河北省沧州市肃宁县人民法院（2013）肃民初字第339号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明，2012年12月22日下午4时左右，赵某、杨某因琐事产生纠纷，赵某手持输液瓶与杨某互相殴打时，王某路过上前劝阻，被输液瓶击中手部，造成手部受伤。王某主张，事故发生后王某被送往肃宁县人民医院住院治疗，后转入沧州市中心医院住院两次，王某之伤被诊断为左手外伤并肌腱断裂、左手掌骨骨折，此事故造成了王某损失共计82524.96元，该损失应由赵某、杨某赔付。包括：1、医疗费22826.36元。2、住院伙食补助1800元。王某住院36天，标准按每天50元计算。3、营养费27O0元。4、误工费17811元。5、护理费9225.6元。6、伤残赔偿金16162元。7、精神抚慰金6000元。8、被抚养人生活费2682元。9、鉴定费2OO0元。10、王某的交通费1318元
原审认为，行为人因过错侵犯他人民事权益，应当承担侵权责任。赵某手持输液瓶与杨某因琐事发生口角，在互相撕打过程中，王某上前劝阻，左手被划伤。双方当事人对上述事实均无异议且有肃宁县公安局师素派出所证明、终止案件调查审批表予以证实，本院予以认定。在公安机关对双方当事人的询问笔录中，王某及赵某均陈述赵某手持输液瓶打杨某时，打在了杨某身体上，输液瓶碎了，之后王某左手受伤，该陈述虽对王某被谁所伤不能表述清楚，但可以看出赵某在实施该侵权行为时占主要责任，根据法律规定，二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任，不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任，连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额。杨某认为自已非侵权人，没有证据证实，故应与赵某对王某的损失承担连带赔偿责任。但因在该侵权行为中责任小于赵某，故其承担的数额以王某损失的30%为宜。
王某主张受伤后先在肃宁县人民医院进行治疗，花去医疗费176元，提交了肃宁县人民医院门诊收费收据，本院予以认定。王某在沧州市中心医院第一次住院病历中主要诊断为“左手外伤并肌腱断裂”，第二次住院病历中显示王某因左手肿胀疼痛再次入院，主要诊断为“左手外伤术后”，故王某两次住院具有关联性，王某在沧州市中心医院的两次住院费用共计12016.56元及门诊费148.8元，王某提交了沧州市中心医院住院病历、住院收费收据、门诊收费收据等证实，应予认定。王某提交住院病历中显示其住院期间所用药物“人破伤风免疫球蛋白”一支，系王某自购药物，结合王某提交的零售药房销货凭证，可以证实王某此项损失，对王某外购药300元，予以认定。王某主张外购药物活胃胶囊22元，没有证据证实该药与王某伤情有关，且未提交医院需外购药物的证明，对该费用不予认定。王某主张因鉴定需要在肃宁县人民医院拍摄x光片，费用156元，提交了肃宁县人民医院门诊收费收据，予以认定。王某二次手术费经鉴定为800O-10000元，有司法鉴定意见书予以证实，酌定王某二次手术费9000元。王某主张病历复印费7元，该费用为王某实际损失，应予支持。王某主张住院伙食补助费1800元，符合法律规定，予以认定。王某主张营养费，应结合医疗机构对王某伤情需特殊营养的意见，王某仅提交了鉴定机构对于王某二次手术营养期限的鉴定意见，故对王某营养费不予支持。综上王某医疗费、住院伙食补助费共计23604.36元。
王某主张伤前在肃宁县华鑫手套厂任裁剪工，误工192天，误工费17811元，其提交的肃宁县华鑫手套厂营业执照复印件中显示执照有效期为2011年9月19日至2015年9月18日，颁发日期为2011年9月19日。该厂与王某所签定劳动合同的日期为2011年1月1日，签定劳动合同的日期早于营业执照颁发的日期，王某对此解释为营业执照中的日期为换照日期，非工厂成立日期，对该解释王某没有提交证据证实，不予采纳，故王某的误工费的标准应按农林牧渔行业每天37元计算，王某两次住院36天，司法鉴定意见书中鉴定王某出院后误工期60-90日，采纳70日，鉴定结论王某二次手术后休息期3O-60日，采纳50日，故王某误工共计156天，误工费为5772元。王某主张护理费，其提交的肃宁县戈永恒针织制衣厂的营业执照颁发日期为2012年3月20日，护理人员吴晓楠与该厂签定劳动合同的日期为2012年1月1日，该时间早于营业执照的颁发日期，王某提交的证据存在矛盾，不能证实其工作情况，不予认定。护理人员吴晓楠住所地为肃宁县师素镇北答村，故其护理费标准应按农林牧渔行业每天37元计算，王某两次住院36天，经鉴定王某二次手术护理期30-60日，认定50日，护理期共计86天，护理费计3182元。王某伤情经鉴定为十级伤残，残疾赔偿金16162元予以认定。王某父亲王振赏，1942年出生，71周岁，抚养人生活费赔偿9年，母亲袁凤芝1947年出生，66周岁，抚养人生活费赔偿14年，其中赔付两个人的抚养费9年，赔付一个人的抚养费5年，王某有兄弟姐妹五人，王某承担五分之一，王某为十级伤残，伤残系数为10%，被抚养人生活费为2467.44元。王某主张精神抚慰金60OO元，标准过高，以3O00元为宜。王某主张鉴定费2000元，提交了相应票据，该费用为王某实际损失，予以认定。王某主张交通费1318元，提交了交通费票据，结合王某两次在沧州市中心医院住院、出院及做伤残鉴定的事实，该交通费用符合客观事实且数额合理，予以认定。以上王某损失共计57505.8元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十条、第十四条、第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、赵某赔付王某医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等损失40254.06元，杨某赔付17251.74元；并互负连带责任。二、驳回王某其他诉讼请求。上述判决事项于本判决生效之日起三日内履行清。
宣判后，杨某不服上诉称，一、本案侵犯王某身体权的侵权人是赵某而不是上诉人，上诉人同样也是受害人，因此被上诉人王某的损失依法应由具体侵权人赵某承担。原审认定事实不清。二、一审法院认定赔偿的被抚养人生活费及外购药没有法律依据。三、关于交通费，一审王某在庭审中一会儿称“无奈伤情过重第二天又去住院”，一会儿又称王某的伤情紧急晚上租车去沧州住院花去租车费1000元，明显前后矛盾。原审判决赔偿交通费1318元没有事实依据和法律依据。综上所述，原判认定事实不清，适用法律错误，请依法查明事实撤销原判并依法改判，依法判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。
王某辩称，1、上诉人因为与赵某厮打共同导致王某受伤，一审认定上诉人与赵某的过错程度，判决二人承担连带责任没有不妥。2、王某认定为十级伤残，确实影响劳动能力，故抚养费应当支持。3、外购药品，在医院的病历医嘱中注明需要自备药物，证明确是王某购买并用于治疗。4、交通费用全部是因为治疗产生。
本院经审理查明事实与原审查明一致。
本院认为，关于王某的损失的承担主体和责任承担方式问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：“二人以上分别实施侵权行为，造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”本案上诉人杨某与被上诉人赵某为了生活琐事产生纠纷，言语不合进而发生肢体冲突。赵某手持输液瓶打在杨某身上，输液瓶破碎导致劝架者被上诉人王某左手受伤。赵某与杨某分别实施侵害对方行为，却意外令王某受伤。二人对王某所受损害皆有过错，且赵某应承担主要责任。原审判决判令赵某、杨某分别承担70%和30%的责任比例并无不当。但造成王某受伤的原因是赵某与杨某分别实施侵权行为，并不是由于赵某与杨某实施共同危险行为导致，二人的责任大小能够确定。因此原审判决依据《中华人民共和国侵权责任法》第十条判令赵某与杨某互负连带责任属于适用法律错误，应予纠正。
关于被抚养人生活费及外购药问题。被上诉人虽经过鉴定，伤情构成十级伤残，其主张的残疾赔偿金应予支持。但其是否丧失劳动能力及程度，应依法进行劳动能力鉴定以确定。故其主张的被扶养人生活费，可在依法鉴定后另行起诉主张，本案中不予处理。王某外购的药物，因系治疗病情需要，原审判决对住院病历记载的外购药300元予以支持，合法有据，本院予以维持。关于上诉人主张交通费没有法律和事实依据的问题，王某提交了交通费票据，并且依据王某两次在沧州市中心医院住院、出院及做伤残鉴定的事实，该交通费用符合客观事实且数额合理，对上诉人的该项主张本院不予支持。
综上，原判部分事实认定不清清楚，部分法律适用错误，应予改判。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十二条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省沧州市肃宁县人民法院（2013）肃民初字第339号民事判决第二项，即驳回王某其他诉讼请求；
二、变更河北省沧州市肃宁县人民法院（2013）肃民初字第339号民事判决第一项为：赵某赔付王某医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等损失38526.9元，杨某赔付王某16511.1元。
以上给付内容于本判决生效之日起十五日内履行完毕。
如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费，按照一审判决承担；二审案件受理费230元由上诉人杨某承担。
本判决为终审判决。
审判长 张 珍
审判员 张兆阳
审判员 沈东波
二〇一四年六月六日
书记员 梅 朔