湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄阳中民二终字第00409号
上诉人（原审原告）徐鲲鹏，男。
委托代理人李秀清，襄阳市明正法律服务所法律工作者，一般授权代理。
上诉人（原审被告）刘伟，男。
委托代理人任永昌，老河口市光化法律服务所法律工作者，特别授权代理。
上诉人徐鲲鹏与上诉人刘伟因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服老河口市人民法院（2013）鄂老河口民初字第02765号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：刘伟在老河口市李楼镇陈埠村11组从事个体废旧塑料加工，雇请徐鲲鹏为司机，驾驶刘伟的鄂F3B3**长安牌小型汽车从事废旧塑料收购，日工资100元。2013年3月30日下午，徐鲲鹏驾车去河南省邓州市境内给刘伟收购废旧塑料，在装车时，不慎自车上摔下致伤头部。刘伟跟车随行的人将徐鲲鹏就近送往河南省邓州市中心医院救治，同年4月13日出院，出院诊断为：1、脑疝；2、脑挫伤；3、左额颞部硬膜外血肿；4、左侧颞骨骨折；5、左侧面神经损伤；6、头皮挫伤。医嘱：1、休息6个月；2、二月后可行颅骨修补；3、必要时门诊复查。刘伟支付了徐鲲鹏的医疗费13074.54元。同年4月26日，徐鲲鹏在老河口市第一医院门诊检查购药，支付检查费2元、西药费1316元。2013年7月5日，徐鲲鹏向老河口市平义司法鉴定所委托进行伤残程度鉴定和误工损失日评定、后期医疗费评估。老河口市平义司法鉴定所于同年7月10日做出河司鉴（2013）临检字第95号和96号司法鉴定书，鉴定徐鲲鹏伤残程度为十级；鉴定徐鲲鹏误工损失日为180日，建议左侧颅骨修补费30000元。徐鲲鹏支付两次鉴定费共计1600元。2013年8月6日，徐鲲鹏入住老河口市第一医院行颅骨修补术，于同月16日出院。出院诊断为：左颞骨缺损、Ⅲ级脑外伤术后。出院医嘱：继续休息、不适随诊。徐鲲鹏支付住院医疗费9555.89元、三维颅骨钛板一块价值6332元、钛钉14颗价值2198元。徐鲲鹏术后为其支付的医疗费向刘伟索要，刘伟曾于2013年9月22日以借条的形式向徐鲲鹏出具20000元借款，但未约定还款期限，刘伟也未支付该款。徐鲲鹏因其损失赔偿与刘伟协商无果提起诉讼，请求判决刘伟赔偿徐鲲鹏医疗费32478.44元、误工费15600元、护理费2000元、交通费1000元、住院伙食补助费1250元、营养费750元、残疾赔偿金41680元、被扶养人生活费17287.95元、住宿费500元、精神抚慰金10000元、鉴定费1600元等共计124146.39元。庭审中，徐鲲鹏申请变更诉讼请求，按农业居民重新计算损失为医疗费10873.89元、颅骨钛板、钛钉8530元；误工费15600元（按日工资100元）；护理费2000元、交通费1000元、住院伙食补助费500元（两次住院共计25日，日20元）、被扶养人生活费17287.95元，残疾赔偿15704元、精神抚慰金10000元，总额为69051.84元及法医鉴定费1600元。
原审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。徐鲲鹏受刘伟雇佣驾驶刘伟的车辆从事废旧塑料收购，在装车过程中不慎从车上摔下造成损害，作为雇主的刘伟应当对为其提供劳务的徐鲲鹏造成的损失承担赔偿责任，但徐鲲鹏在装车过程中因自身的安全疏忽导致自己从车上摔下，徐鲲鹏自身存在过错应承担相应的责任；确定刘伟对徐鲲鹏的损失承担80%的责任，徐鲲鹏自负20%的责任。徐鲲鹏变更请求后主张的损失总额计算有误，应以实际计算总额为准，其主张的医疗费10873.89元、颅骨钛板、钛钉8530元，有医疗机构的相关证据及医嘱证实，予以支持；所主张的误工费15600元（按日工资100元）、护理人员误工费2000元、住院伙食补助费500元、残疾赔偿金15704元、鉴定费1600元符合2013年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》的规定及其雇工收入的客观事实，部分低于该规定的费用系徐鲲鹏对其合法权益的处分，予以支持；所主张的被扶养人生活费17287.95元，虽其构成十级伤残，但未提交证据证明其劳动能力丧失，该主张不予支持；所主张的交通费1000元，因其未提供往返区间及往来时间费用标准，该费用不予支持；所主张的精神抚慰金10000元，徐鲲鹏伤后造成左颞骨缺损、Ⅲ级脑外伤术后且构成十级伤残，造成了一定的精神伤害，酌定刘伟支付徐鲲鹏精神抚慰金5000元。经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决：一、徐鲲鹏的医疗费10873.89元、颅骨钛板、钛钉款8530元、误工费15600元、护理人员误工费2000元、住院伙食补助费500元、残疾赔偿金15704元、鉴定费1600元，合计54807.89元，原告自负20%即10961.58元，刘伟负担80%即43846.31元；二、刘伟支付徐鲲鹏精神抚慰金5000元；上述一、二项，刘伟应支付徐鲲鹏48846.31元，于判决生效后十日内付清；三、驳回徐鲲鹏的其他诉讼请求。案件受理费900元，由徐鲲鹏负担400元、刘伟负担500元。
宣判后，徐鲲鹏不服，向本院提起上诉称：徐鲲鹏与刘伟系劳务关系，也是在完成劳务活动中受伤且没有过错，不应当承担20%的过错责任；徐鲲鹏虽然是农业户口，但居住的村镇几年前已是老河口市经济开发区，受伤前也一直靠打工赚钱，残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。请求判决刘伟赔偿医疗费32478.44元、误工费15600元、护理费2000元、交通费1000元、住院伙食补助费1250元、被扶养人生活费17287.95元，残疾赔偿41680元、精神抚慰金10000元及法医鉴定费1600元，共计124146.39。
刘伟不服，向本院提起上诉称：2013年3月30日下午，徐鲲鹏驾车到河南收购货物装车时，在未确保安全的情况下违章操作从车上摔下致头部受伤，刘伟并不在现场，对徐鲲鹏并未实施侵权行为，徐鲲鹏作为成年人，违章操作造成事故，应承担全部责任，原审法院判决刘伟承担徐鲲鹏损失的80%的赔偿责任及支付5000元精神抚慰金，认定事实错误，判决结果显失公平；徐鲲鹏受伤后，在河南省邓州市中心医院住院治疗13天，刘伟支付了13074.54元医疗费，并安排人护理徐鲲鹏，原审法院对此不予认定，也不予处理，违反法定程序。请求撤销原判，驳回徐鲲鹏的诉讼请求，判决徐鲲鹏偿还刘伟垫付的13074.54元医疗费及支付的护理费845元。
徐鲲鹏答辩称：原审判决刘伟支付精神抚慰金正确，徐鲲鹏住院期间由自己的亲属护理，原审判决刘伟支付护理费正确。
刘伟的答辩意见与上诉意见一致。
本院经审理查明：原审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定的“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”徐鲲鹏与刘伟之间属劳务关系，作为接受劳务一方的刘伟对提供劳务一方的徐鲲鹏在从事劳务活动过程中的人身负有相应的安全保障义务，徐鲲鹏在从事劳务活动过程中对自己的人身安全亦负有相应的安全保障义务。徐鲲鹏系因从事提供劳务活动受伤，且法律未明确规定劳务关系的当事人未尽到安全保障义务的情形及各自应承担多少责任，故原审法院酌定刘伟承担80%的赔偿责任及赔偿徐鲲鹏5000元精神损害抚慰金符合法律规定。徐鲲鹏一审时，请求按农村居民标准计算残疾赔偿金，原审法院据此予以判决并无不当。双方当事人虽然均认可原审法院对刘伟垫付的医疗费未处理，但徐鲲鹏一审庭审中已变更诉讼请求，主张的医疗费就是10873.89元，刘伟在一审时并未对垫付的费用提出明确主张，故对审法院对此未予处理亦无不当。徐鲲鹏、刘伟的上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1221元，由上诉人徐鲲鹏负担921元、上诉人刘伟负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛新宇
代理审判员 张 扬
代理审判员 张敏杰
二〇一四年九月十五日
书 记 员 陈 琳