广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）深中法商初字第17号
原告：李贻杰。
委托代理人：涂良奎，广东深大地律师事务所律师。
被告一：西宁市国新投资控股有限公司。住所地：青海省西宁市城北区小桥大街**号。组织机构代码：71042752-7。
代表人：西宁市国新投资控股有限公司清算组。
委托代理人：喇成霖，青海树人律师事务所律师。
被告二：青海贤成矿业股份有限公司。住所地：青海省西宁市城西区胜利路**号（申宝大厦****室）。组织机构代码：71040228-2。
法定代表人：臧静涛。
委托代理人：喇成霖，青海树人律师事务所律师。
被告三：黄贤优。
委托代理人：马强，广东广大（深圳）律师事务所律师。
被告四：钟文波。
原告李贻杰诉被告一西宁市国新投资控股有限公司（以下简称西宁国新公司）、被告二青海贤成矿业股份有限公司（以下简称青海贤成矿业公司）、被告三黄贤优、被告四钟文波民间借贷及担保合同纠纷一案，本院于2012年2月7日受理后，依法组成合议庭进行审理。被告一西宁国新公司提出管辖权异议，本院于2012年6月15日裁定驳回其异议。西宁国新公司上诉至广东省高级人民法院，广东省高级人民法院于2012年10月12日裁定驳回上诉，维持原裁定。2013年4月26日，本院进行了证据交换，并公开开庭审理了本案。因青海贤成矿业公司进入破产重整程序。本院于2013年7月25日裁定中止本案诉讼。2014年10月21日本院恢复审理本案，并再次公开开庭审理。原告的委托代理人涂良奎，被告一、被告二的代理人喇成霖，被告三的代理人马强到庭参加诉讼。被告四经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告李贻杰诉称：原告和被告一于2011年7月18日签署了《借款合同》（编号：20110715—1号），合同约定：原告向被告一提供为期三个月、总额为人民币6000万元（以下币种均为人民币）的借款，借款利率为月利率1.5％，被告二、被告三、被告�作为连带保证人，为被告一向原告清偿《借款合同》中约定的所有债务提供担保。合同签署后，原告将6000万元汇入被告一指定的收款帐号，履行了向被告一提供借款的义务。借款合同到期后，被告一不能按时归还本金，又与原告签署了《借款合同延期协议》，将借款时间再延长两个月至2011年12月18日，利率保持不变。该笔借款时间早已届满，但被告一却仍未向原告归还6000万元本金，也未支付违约金，原告多次索要无果。被告一的行为已构成严重违约，给原告造成巨大经济损失。故诉至法院，请求：1、判令被告一立即向原告偿还借款本金6000万元；2、判令被告一立即向原告支付上述6000万元借款逾期还款所产生的违约金（每延期一日按借款本金6000万元的千分之一计算违约金，时间自2011年7月18日起至实际付清全部款项日为止），截至2012年2月26日，逾期违约金暂定为1260万元；3、判令被告二、被告三、被告四对被告一上述还款义务承担连带责任；3、由被告一、被告二、被告三、被告四承担本案诉讼费、律师费。
被告一、被告二、被告三共同答辩称：1、被告一已经向原告指定的第三人偿还了2470万元的本金；2、原告主张的违约金过高，请求法院予以调整；3、被告二不应承担连带责任，根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，公司为公司实际控制人提供担保必须要经过股东会或股东大会的决议才能生效，被告二的担保协议无效的；被告三作为自然人，具有完全民事行为能力，应该承担担保责任。
被告四未发表答辩意见。
原告为证明其主张，向本院提交了：《借款合同》、《借款合同延期协议》、《委托划款书》、《付款委托书》、《深圳发展银行网上银行电子回单》、《招商银行网上转账汇款电子回单》、《借据》、�收款确认书》。原告还补充提交了银行回单凭证，用以证明被告一已还部分款项。被告一、被告二、被告三对原告提交的证据的真实性、合法性和关联性均无异议。
被告一、被告二、被告三提交了：《2011年7月18日中国工商银行资金汇划补充凭证》、《2011年8月3日中国工商银行个人业务凭证》、《2011年8月19日中国工商银行资金汇划补充凭证》、《2011年9月23日中国工商银行资金汇划补充凭证》、《2011年11月2日中国工商银行资金汇划补充凭证》、《2011年11月8日中国工商银行资金汇划补充凭证》、《2011年12月1日中国工商银行资金汇划补充凭证》、《2011年12月8日深圳发展银行网上银行回单》、《2011年12月9日中国工商银行资金汇划补充凭证》、《2011年12月12日深圳发展银行网上银行回单》、《2011年12月13日深圳发展银行网上银行回单》、《2011年12月19日中国工商银行资金�划补充凭证》、《2012年1月12日深圳发展银行网上银行回单》、《2012年2月10日中国工商银行资金汇划补充凭证》、《2012年2月16日中国工商银行网上转账回单》、《广州华X实业有限公司情况说明》、《广州新X实业有限公司情况说明》、《陈X杰情况说明》、《西宁市国新投资控股有限公司情况说明》，用以证明其委托第三人向原告指定的第三人支付了2470万元。原告对被告一提交的《2011年8月3日中国工商银行个人业务凭证》不予认可，对其余证据的真实性、合法性和关联性均无异议。
被告四没有提交证据，也未发表质证意见。
综合全案证据，本院确认如下法律事实：
一、2011年7月18日，原告与被告一、被告二、被告三、被告四签订《借款合同》（编号：20110715-1号），约定：被告一向原告借款6000万元，借款期限3个月，以款项实际支付至被告一账户之当日计借款期限，以款项实际归还原告账户之日为还款日期。借款利率按月利率1.5%计收，每月15日前付息。被告一有权提前还款，但每笔贷款期限至少为一个月。若被告一提前还款致实际借款期不足一个月，利息按一个月计，超出一个月，则按实际借款天数计息。借款到期，被告一应一次性归还全部借款本息与相关费用，或根据被告一申请，原告同意，可分批归还。逾期按约定收取相应的违约金。被告一未按照合同约定归还借款，应按每天1.34‰×借款本金总额×逾期天数计算违约金。被告二、被告三、被告四提供连带保证义务。连带保证担保范围为借款本金、利息、复利、罚息、违约金和实现债权的费用（该费用包括单不限于诉讼费用或仲裁费、律师费、执行费、公告费、评估费、拍卖费）。在被告一未能按约定还本付息时，原告有权要求被告二、被告三、被告四承担清偿义务。�告二、被告三均同意担保条款效力独立于借款条款，借款条款无效时，担保条款仍有效，担保方仍应以其担保范围依约对原告承担担保义务。原告、被告一、被告二、被告三、被告四在该合同上签字盖章。
二、2011年7月18日，被告一出具《委托划款书》，载明被告一委托贤X集团有限公司和王X汇收取借款。原告出具《付款委托书》，载明原告委托深圳市旺X投资咨询有限公司向被告一付款4000万元，支付到贤X集团有限公司帐户，委托徐X勇向被告一付款2000万元，支付到王X汇的帐户。2011年7月18日，深圳市旺X投资咨询有限公司通过深圳发展银行网上银行向贤X集团有限公司转账支付4000万元，徐X勇通过招商银行网上银行向王X汇转账支付2000万元。同日，被告一出具借据，载明被告一借款6000万元，借款期限90天，借款日期从2011年7月15日至2011年10月15日，用途为流动资金周转。被告一、被告三、被告四在借据上签名盖章。被告一还出具了《收款确认书》，确认收到原告借款6000万元。
三、《借款合同》到期后，原告、被告一、被告二、被告三、被告四签订《借款合同延期协议》，约定将《借款合同》（20110715-1号）的6000万元借款展期至2011年12月18日。同时约定：按上述还款时间计算，被告一应当支付原告的利息总数为180万元，延期协议签署后支付90万元，2011年11月18日前支付90万元。只要出现一次被告一不能按照上述约定时间偿还本金或者利息的，原告有权解除本协议，借款关系提前终止。被告一除了偿还所有本金外，还需要按照6000万元本金以每日千分之一的标准向原告支付违约金（从2011年7月18日计算至被告一实际还清所有款项日止）。被告二、被告三、被告四对被告一的上述还款义务（包括违约责任）承担连带责任保证。原告、被告一�被告二、被告三、被告四在该协议上签字盖章。
四、被告一提交的证据显示：2011年7月18日，广州华X实业有限公司向深圳市旺X投资咨询有限公司支付360万元。2011年8月3日，陈X杰向王X汇付款210万元。2011年8月19日至2012年2月10日，广州华X实业有限公司向深圳市旺X投资咨询有限公司支付共计1620万元。2011年12月8日至2011年12月13日，广州新X实业有限公司向深圳市旺X投资咨询有限公司支付共计230万元。2012年2月16日，罗X芳向刘X俐支付50万元。
第一次庭审中，原告确认收到上述款项中的2260万元，仅对2011年8月3日陈X杰向王X汇付款的210万元不予认可。被告一称不再主张该210万元，并主张2260万元均为归还本金，原告确认仅主张本金和违约金，不主张利息。
第二次庭审中，原告称不清楚收到的2260万元性质，主张李贻杰没有委托深圳旺X投资咨询有限公司、刘X俐代为收回本金。�告一称其已归还本金2470万元。
本院认为：本案是民间借贷纠纷和因借贷而产生的保证合同纠纷。争议焦点一是涉案《借款合同》、《借款合同延期协议》效力问题；二是被告一是否已经履行部分还款义务；三是原告主张的违约金是否合理；四是各被告应当承担何种责任。
一、关于涉案借款合同的效力问题。根据最高人民法院《关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》的有关规定，公民与非金融企业之间的借贷属于民间借贷，民间借贷只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是，具有下列情形之一的，应当认定无效：（一）企业以借贷名义向职工非法集资；（二）企业以借贷名义非法向社会集资；（三）企业以借贷名义享受社会公众发放贷款；（四）其他违反法律、行政法规的行为。就本案而言，原告和被告一、被告二、被告三、被告四签�的《借款合同》和《借款合同延期协议》是双方当事人真实意思表示，但是，被告二是上市公司，作为公众公司为他人提供担保，应当履行更加严格的内部程序，本案没有证据显示被告二为被告一向原告提供担保一事经过公司股东大会决议通过，履行过法定程序，故《借款合同》和《借款合同延期协议》中被告二向原告提供的担保无效。该部分内容无效不影响合同的其他部分效力，《借款合同》和《借款合同延期协议》除被告二提供担保之外的部分均合法有效，原告与被告一、被告三、被告四之间构成民间借贷法律关系，双方均应依约履行。2011年7月18日即《借款合同》签订当日，原告委托深圳市旺X投资咨询有限公司和徐X勇向被告一指定的收款人付款6000万元，但同日，深圳市旺X投资咨询有限公司即向广州华X实业有限公司转账支付了360万元。被告一主张该笔款项�归还本金，原告在第一次庭审中也确认收到该款项。根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照时间借款数额返还借款并计算利息。本院认为，被告一在收到原告出借的6000万元后当日即向原告返还了360万元，与上述规定中的预先在本金中扣除利息的性质一致，因此该360万元应当在原告出借的6000万元扣除，本院据此认定原告向被告一实际出借的款项为5640万元。
二、被告一是否已经履行部分还款义务的问题。在第一次庭审中，原告对被告一关于已归还2470万元的主张仅认可实际收到2260万元，被告一即确认还款2260万元，不再主张剩余的210万元。在第二次庭审中，原告称不认可收到的2260万元是归还涉案借款，被告再次主张已还款项2470万元。本院认为，原告和被告一在第一次庭审中对被告一�经归还的款项均确认为2260万元（未扣除2011年7月18日的360万元），在第二次庭审中，原告和被告一反悔，但均没有相反证据足以推翻第一次庭审中确认的事实，因此，本院依据原告实际出借5640万元和双方在第一次庭审中的确认认定被告一已归还借款1900万元（2260万元-360万元）。因原告在本案中仅主张本金和违约金，明确不主张利息，本院认定已归还的1900万元为归还本金部分，被告一尚余借款3740万元（5640万元-1900万元）未归还。
三、原告主张的违约金是否合理的问题。首先，原告与被告一签订借款合同，向被告一出具5640万元的借款，事实清楚，证据确凿，本院予以确认。双方在《借款合同延期协议》中约定如果被告一未按约定时间偿还本金或者利息，则除了偿还所有本金外，还需按6000万元本金以每日千分之一的标准向原告支付自2011年7月18日计算至被告一实际还�所有款项日止的违约金。被告一未依约定期限还款，构成违约，应当承担相应的违约责任。原告在本案中主张被告一应自2011年7月18日起，以6000万元为基数按每日千分之一的标准计算违约金，被告一则请求法院调整违约金标准。本院认为，如前所述，原告向被告一实际出借的款项数额为5640万元，被告一陆续多次向原告归还本金，则计算违约金时应当以每次还款后的剩余款项为基数、以本次还款日至下次还款日前一日为计算期间。双方在合同中约定的、原告在本案中主张的每日千分之一的违约金计算标准超出了中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，本院对双方约定的违约金标准不予支持，应当按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算。故被告一应当偿还原告借款本金3740万元以及逾期还款违约金（违约金的计算详见附表）。
四、被告二、被告三、被告四应当承担何种责任的问题。如前所述，被告二向原告提供的担保无效。由于被告二为上市公司这一情况为公开信息，原告应当知晓作为公众公司的被告二为他人提供担保应当履行更加严格的内部程序，故原告对被告二提供担保的合法性负有审查义务，原告应当更加谨慎地审核被告二有权机关的授权和证明文件，而不能仅以被告二在合同上签章而免除审查义务。对于被告二的担保，原告未尽审慎的审查义务，不是善意相对人，对被告二的担保无效也负有过错。根据《中华人民共和国担保法》第五条及最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条规定，在本案借款合同有效而被告二提供担保无效且原告、被告二均有过错的情形下，被告二承担的赔偿责任，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。
被告三、被告四系自然人，自愿为被告一的涉案借款本息、违约金向原告提供担保，该担保合法有效。原告向被告三、被告四主张权利，没有超过保证期间，本院予以支持。被告三、被告四在《借款合同》和《借款合同延期协议》中约定对被告一的还款义务承担连带责任保证，故被告三、被告四之间为共同连带保证关系，原告可以向任一保证人主张债务本金、违约金，但原告从主债务人被告一及各保证债务人被告三、被告四、赔偿义务人被告二处实际获得的清偿总额，不得超过主债务的金额。各保证债务人、赔偿义务人承担保证或赔偿责任后，可以向主债务人被告一追偿。
原告请求被告一、被告二、被告三、被告四承担本案律师费，但并未提交其因本案支出律师费用的证据，本院对其该请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第五十条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条、第四十二条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告一西宁市国新投资控股有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告李贻杰借款本金人民币3740万元以及逾期违约金（违约金计算详见附表）；
二、被告二青海贤成矿业股份有限公司对本判决第一项下被告一西宁市国新投资控股有限公司对原告李贻杰所负债务中不能清偿部分的二分之一向原告李贻杰承担赔偿责任。被告二青海贤�矿业股份有限公司承担赔偿责任后，有权向被告一西宁市国新投资控股有限公司追偿；
三、被告三黄贤优、被告四钟文波对本判决第一项下被告一西宁市国新投资控股有限公司对原告李贻杰所负债务承担连带清偿责任。上述被告承担保证责任后，有权向被告一西宁市国新投资控股有限公司追偿；
四、驳回原告李贻杰的其他诉讼请求。
如果上述付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币397800元、保全费人民币5000元，由西宁市国新投资控股有限公司、青海贤成矿业股份有限公司、黄贤优、钟文波负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于广东省高级人民法院。
审判长 翁 艳 玲
审判员 何 溯
审判员 王 畅
二〇一四年十一月二十一日
书记员 靳歌（兼）
附表：违约金计算表：（计算标准均为中国人民银行同期同类贷款利率四倍）
计算基数计算期间备注5640万元2011.07.19—2011.08.182011.08.19还款330万元5310万元2011.08.19—2011.09.222011.09.23还款330万元4980万元2011.09.23—2011.11.012011.11.02还款30万元4950万元2011.11.02-2011.11.072011.11.08还款300万元4650万元2011.11.08—2011.11.302011.12.01还款20万元4630万元2011.12.01—2011.12.072011.12.08还款30万元4600万元2011.12.082011.12.09还款60万元4540万元2011.12.09—2011.12.112011.12.12还款100万元4440万元2011.12.122011.12.13还款100万元4340万元2011.12.13—2011.12.182011.12.19还款20万元4320万元2011.12.19—2012.01.112012.01.12还款330万元3990万元2012.01.12—2012.02.092012.02.10还款200万元3790万元2012.02.10—2012.02.152012.02.16还款50万�3740万元2012.02.16至本判决确定的还款之日止
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的�算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百条：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照时间借款数额返还借款并计算利息。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国公司法》
第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。
前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
《中华人民共和国担保法》
第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。
连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。
第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。
连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。
第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。
保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民�权利和诉讼权利。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
6．民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。