云南省牟定县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）牟民初字第646号 原告杨磊，男，1987年9月22日生，汉族，云南省楚雄市人，事业人员，住楚雄市，（未到庭） 委托代理人陈玉雄，云南楚恒律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被告吴正华，男，1976年12月7日生，汉族，云南省牟定县人，农民，住牟定县，（未到庭） 委托代理人李丽，云南群乐律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被告牟定县华瑞农庄有限公司 法定代表人吴正华，董事长。（未到庭） 住所地：牟定县共和镇散花村委会罗旗屯村窑头山。 被告陈琨，男，1977年10月22日生，汉族，云南省牟定县人，牟定县卫生局职工，住牟定县。 原告杨磊与被告吴正华、牟定县华瑞农庄有限公司、陈琨民间借贷纠纷一案，本院于2015年10月28日立案受理后，依法由审判员罗光俊适用简易程序公开开庭进行了审理，原告杨磊的委托代理人陈玉雄、被告吴正华的委托代理人李丽、被告陈琨到庭参加了诉讼，被告牟定县华瑞农庄有限公司的法定代表人吴正华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告杨磊诉称：原告与被告吴正华系朋友关系。2015年5月因吴正华经营的公司资金周转困难而找到原告，表示要向原告借款，原告出于朋友情面便答应借款给吴正华。经协商，双方于2015年5月23日签订了《借款协议》，协议约定由原告向被告吴正华提供借款319500元，借款采取转账和现金支付的方式提供给吴正华，之后吴正华向原告出具借条，借款期限为两个月，即2015年5月23日至2015年7月23日止，另外还约定了违约金。同时被告陈琨及被告牟定县华瑞农庄有限公司自愿为该笔借款提供连带责任保证。协议签订后，原告按协议约定向被告吴正华提供了全部借款，被告吴正华向原告出具借条一份。如今，协议约定的还款期限已过，但被告吴正华却敷衍原告，拒不偿还借款。为此，请求人民法院依法判决由被告偿还原告借款本金319500元；判令被告支付原告借款违约金19170元（319500元×24%÷12×3个月=19170元）；判令三被告对上述款项承担连带责任；诉讼费由被告承担。 被告吴正华辩称：原告诉讼本金和实际借款本金不符，原告通过两次银行转账共计280500元到被告吴正华的卡中，被告吴正华已经偿还了58000元，现在还欠原告本金222500元。原告主张的违约金超过了国家标准，不应该支持。本案中的借款实际使用人是吴正华，该借款和另外二被告没有关系，被告吴正华愿意一个人偿还该借款。 被告牟定县华瑞农庄有限公司没有向本院提交书面答辩状，也没有到庭应诉。 被告陈琨辩称：我和原告是朋友关系，被告吴正华找到我说是农场资金周转困难，通过我认识了原告。原告和吴正华之间的借款到底有多少我不清楚，在整个过程中我没有参与。双方发生债权债务关系3-4天后，吴正华喊我做担保，原告找到我，拿合同给我签了担保。吴正华偿还原告6000元时我在场，其余的我不知道。 在诉讼过程中，原告为证实其诉讼主张，向本院提交了下列证据： 1、身份证，欲证实原告的主体资格； 2、《借款协议》，欲证实被告吴正华向原告借款的数额及被告牟定县华瑞农庄有限公司、陈琨担保情况； 3、《借条》，欲证实被告吴正华向原告借款的数额； 4、营业执照复印件，欲证实被告牟定县华瑞农庄有限公司的信息情况； 5、农行楚雄永安支行业务回单，欲证实原告通过银行转账的方式转到被告吴正华账户180000元。 经质证，被告吴正华、陈琨对原告提交的证据1、2、3、4、5均无异议，但吴正华认为原告实际交付给被告的借款本金是280500元（即通过转账交付）。 被告吴正华为证实其主张，向本院提交了下列证据： 1、中国农业银行交易明细清单，欲证实5月23日原告转到被告吴正华卡中280500元； 2、云南省农村信用社自助回单明细专用凭证，欲证实6月23日吴正华转账偿还原告19000元； 3、中国建设银行自动柜员客户通知单，欲证实吴正华于9月22日偿还原告23000元、10月2日偿还原告10000元。 经质证，原告对被告吴正华提交的证据1的三性无异议，但认为不能证实借款本金数额，对证据2、3无异议。 经质证，被告陈琨对被告吴正华提交的证据无异议。 被告牟定县华瑞农庄有限公司、陈琨没有向本院提交任何证据。 综合各方当事人对证据的质证意见，并经本院对本案证据进行全面客观地审核判断后认为，原告及被告提交的证据均客观真实，来源合法，本院予以采信。 根据庭审和对证据的分析，本院确认本案法律事实如下： 原告杨磊与被告吴正华、陈琨系朋友关系，2015年5月，被告吴正华以资金流动需要为由，向原告借款。5月23日，原告与被告吴正华签订了《借款协议》，该协议中明确“出借人：杨磊（简称甲方），借用人：吴正华（简称乙方）”，约定原告借给被告吴正华人民币319500元，借款采用转账和现金支付方式交付，凭本协议和借条。借款期限为2个月，即从2015年5月23日起至2015年7月23日止，到期被告一次性归还借款。如被告不能按期归还借款，被告应向原告支付借款总金额的每日0.5%的违约金。原告在《借款协议》上出借人栏签名，被告吴正华在借用人栏签名捺印，被告牟定县华瑞农庄有限公司在借用人栏加盖公司印章，被告陈琨在担保人栏签名捺印。协议签订后，原告即通过转账方式支付给被告吴正华人民币280500元、现金方式支付给被告吴正华39000元，被告吴正华向原告出具一份《借条》，内容为：“今借到杨磊人民币319500元。借款期限：从2015年5月23日至2015年7月23日止。超过借款期限按照借款协议执行。”被告吴正华在该《借条》上签名捺印。后被告吴正华于6月23日偿还原告借款19000元、7月28日偿还原告借款6000元、9月22日偿还原告借款23000元、10月2日偿还原告借款10000元。原告于2015年10月28日向本院提起诉讼。 本院认为，债务应当清偿。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。主合同中虽然没有保证条款，但是保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。本案中，被告吴正华向原告借款，双方形成了债权债务关系，被告吴正华应该按照协议的约定偿还借款。现协议约定的债务履行期限已经届满，但被告未履行，故本院对原告要求被告偿还债务的主张予以支持。被告牟定县华瑞农庄有限公司虽在《借款协议》第二页上加盖公司印章，但并不是在担保人栏加盖印章，故被告牟定县华瑞农庄有限公司在本案中不应承担民事责任。由于双方对保证方式没有约定，且被告陈琨在《借款协议》上担保人栏签名捺印，因此被告陈琨应按照连带责任保证承担保证责任。虽然转账凭证证实原告向被告交付的借款为280500元，但《借款协议》中约定借款采用转账和现金支付的方式交付，且被告吴正华向原告出具的《借条》上载明借款金额为319500元，而被告又没有提交相关证据进行反驳，故本院认定被告吴正华向原告借款的本金为319500元。庭审中原告及被告吴正华均认可已经偿还了58000元，故现在被告吴正华实欠原告借款本金261500元。双方在《借款协议》中约定了违约金，由于被告未按照协议约定的期限偿还借款，故被告应该承担违约责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》明确了总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，故本院对被告承担的违约金按年利率24%计算，而不以双方约定的日利率0.5%计算。被告在借款履行期限内偿还的本金19000元，应该在借款总额中予以扣除，而不应再计入违约金本金中计算，本院确认本案中违约金的数额为17783元{（319500元-19000元）×24%÷365天×90天}。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十六条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下： 一、由被告吴正华、陈琨偿还原告杨磊借款本金人民币261500元，并承担违约金17783元，二被告承担连带责任，款限判决书生效后15日内交本院； 二、驳回原告杨磊对被告牟定县华瑞农庄有限公司的诉讼请求。 诉讼费3190元，由被告吴正华、陈琨承担，限与借款同期交本院。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。 审判员  罗光俊 二〇一五年十二月二十八日 书记员  李红琦