黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）牡监民再终字第7号
申请再审人（一审被告、二审上诉人）耿忠，男，1950年8月28日出生，汉族，海林市乾丰白灰厂厂长，现住址：海林市乾丰白灰厂。
委托代理人赵义山，男，1951年10月20日出生，汉族，海林市乾丰白灰厂法律顾问。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）付铁山，男，1963年2月25日出生，汉族，无职业，
委托代理人刘超，黑龙江宇通律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）付静华，女，1958年3月29日出生，汉族，无职业，
申请再审人耿忠因与被申请人付铁山、付静华合伙协议纠纷一案，不服本院（2011）牡监民再终字第7号民事判决，向黑龙江省高级人民法院申请再审，黑龙江省高级人民法院于2012年12月11日作出（2011）黑高民申二字第574号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2015年11月3日公开开庭审理了本案。申请再审人耿忠及其委托代理人赵义山，被申请人付铁山及其委托代理人刘超到庭参加诉讼。被申请人付静华经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2009年4月7日，一审原告付铁山起诉至牡丹江市爱民区人民法院，要求解除其与耿忠、付静华签订的合伙协议。反诉原告耿忠于2009年9月1日提出反诉，要求解除合伙协议，由付铁山、付静华赔偿其经济损失30万元。牡丹江市爱民区人民法院于2009年12月8日作出（2009）爱民初字第168号民事判决：一、被告耿忠于本判决生效后十日内返还原告付铁山出资的山工牌铲车一台（车辆型号为SEM956）、球磨机一套（包括配电柜、启动器、电熔柜）、大白罐一台、高压电变压器一台、提升机一台；二、被告耿忠于本判决生效后十日内返还被告付静华出资的松花江微型车一辆；三、被告耿忠于本判决生效后十日内给付原告付铁山、被告付静华22，479元（该笔费用为被告耿忠应承担的52，849元与原告付铁山、被告付静华返还给耿忠的30，370相折抵）；四、原告付铁山、被告付静华共同承担合伙期间债务的50%，即86，357元，被告耿忠承担合伙期间债务的50%，即86，357元；五、驳回反诉原告耿忠的反诉请求。案件受理费8200元，原告付铁山负担2050元，被告付静华负担2050元，被告耿忠负担4100元。财产保全费2820元，原告付铁山负担705元，被告付静华负担705元，被告耿忠负担1410元。反诉费2900元，由反诉原告耿忠负担。
耿忠不服一审判决，向本院提起上诉。本院于2010年4月30日作出（2010）牡民终字第99号民事判决：一、解除上诉人耿忠与被上诉人付铁山、付静华签订的合伙协议；二、维持原审判决第一、二、四、五项；三、原审判决第三项“被告耿忠于本判决生效后十日内给付原告付铁山、被告付静华22，479元（该笔费用为被告耿忠应承担的52，849元与原告付铁山、被告付静华返还给耿忠的30，370相折抵）”变更为“被上诉人付铁山、付静华于本判决生效后十日内给付上诉人耿忠59，569.02元（该笔费用为二被上诉人付铁山、付静华应返还给耿忠的96，085元与上诉人耿忠应返还被上诉人付铁山、付静华的36，515.98元相折抵后数额）”；四、驳回上诉人耿忠的其他上诉请求。一审案件受理费8200元，被上诉人付铁山、付静华各负担2050元，上诉人耿忠负担4100元；财产保全费2820元，被上诉人付铁山、付静华各负担705元，上诉人耿忠负担1410元；反诉费2900元，由上诉人耿忠负担。二审案件受理费11，000元，被上诉人付铁山、付静华各负担2050元，上诉人耿忠负担7000元。
耿忠不服，向黑龙江省高级人民法院申诉，黑龙江省高级人民法院于2010年11月29日作出（2010）黑民申二字第591号民事裁定，指令本院再审本案。本院于2011年5月17日作出（2011）牡监民再终字第7号民事判决：一、维持本院（2010）牡民终字第99号民事判决第一项；二、撤销本院（2010）牡民终字第99号民事判决第二项、第四项；三、变更本院（2010）牡民终字第99号民事判决第三项为：被申请人付铁山、付静华于本判决生效后十日内给付申请再审人耿忠41，443.52元（该笔费用为付铁山、付静华应返还耿忠的80，900元与耿忠应返还付铁山、付静华的39，456.48元相折抵后数额）；四、申请再审人耿忠于本判决生效后十日内返还被申请人付铁山山工牌铲车一台（车辆型号为SEM956）、球磨机一套（包括配电柜、启动器、电熔柜）、大白罐一台、高压电变压器一台、提升机一台；五、申请再审人耿忠于本判决生效后十日内返还被申请人付静华松花江微型车一辆；六、申请再审人耿忠与被申请人付铁山、付静华合伙期间由付静华出资的共同债务，由付铁山、付静华共同承担50%，即86，357元，耿忠承担50%，即86，357元，并由耿忠于本判决生效后十日内给付付静华；七、驳回申请再审人耿忠的其他诉讼请求。一审案件受理费8200元，付铁山、付静华各负担2050元，耿忠负担4100元；财产保全费2820元，付铁山、付静华各负担705元，耿忠负担1410元；反诉费2900元，由耿忠负担。二审案件受理费11，100元，付铁山、付静华各负担2050元，耿忠负担7000元。
在本次再审过程中，申请再审人耿忠称：1.付铁山与付静华作为合伙一方当事人，是不可分割的诉讼主体，付静华只能是原告的共同诉讼人，不具有与原告相对立的被告主体资格，原审法院对本案没有管辖权，本案应由海林市人民法院管辖。2.付静华在本案中的诉讼地位是被告，但一、二审判决对付静华没有主张的诉求予以判决，违反法律规定。3.双方签订合伙协议后，合伙目的是生产白灰，已经实际履行，不存在法律上、事实上不能履行的情形，一、二审判决认定合伙协议无效，属于适用法律错误。4.一、二审判决认定事实不清，被申请人投入的设备均是由被申请人购买废旧设备材料，由申请再审人出资加工的，原一、二审判决设备归被申请人所有，侵害了申请再审人的合法权利。5.原审法院先予执行，造成申请再审人停产损失，应予以赔偿。被申请人付铁山辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。申请再审人的再审理由缺乏事实及法律依据。请求驳回申请再审人的再审请求。被申请人付静华未答辩。
本院再审认为：原审判决认定事实不清，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）、（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销本院（2011）牡监民再终字第7号民事判决、（2010）牡民终字第99号民事判决及牡丹江市爱民区人民法院（2009）爱民初字第168号民事判决；
二、本案发回牡丹江市爱民区人民法院重审。
审 判 长 姜 山
审 判 员 黄晓丽
代理审判员 马 玥
二〇一五年十一月十五日
书 记 员 杨海侠
黑龙江省牡丹江市中级人民法院法律文书拟稿纸
签发：审核：
拟稿人：
合议庭成员核稿：黑龙江省牡丹江市中级人民法院函
（2015）牡监民再终字第7号
牡丹江市爱民区人民法院：
关于申请再审人耿忠与被申请人付铁山、付静华合伙协议纠纷一案，本院经再审认为，原审判决认定事实不清，适用法律错误，故将此案发回重审，并提出如下意见，供重审时参考：
1．一、二审及再审判决既判令合伙协议无效，又判令解除合同，适用法律相矛盾。《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条规定：诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。本案中，原告付铁山与反诉原告耿忠均主张解除合同，如认定合伙协议无效，应告知当事人可以变更诉讼请求。
2．耿忠在原审中称大白罐等设备是由付铁山购买钢材，但加工、制作、安装均为耿忠施工并投入3万元。故在重审时，应进一步查清各方当事人对合伙设备投入情况。
3．付静华作为本案被告，没有提出诉讼主张，按照不告不理原则，不应享有原告的诉讼权利。原审判令耿忠给付付静华部分款项不当。
二○一五年十一月十五日