浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温苍刑初字第351号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人许＊＊，无业。因本案于2014年11月25日被苍南县公安局刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人林军，浙江瓯南律师事务所律师（系苍南县法律援助中心指派）。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉（2015）221号起诉书指控被告人许＊＊犯非法买卖爆炸物罪，于2015年3月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，并适用简易程序，组成合议庭，于2015年3月17日第一次公开开庭进行了审理，因案情复杂，当日转换为普通程序，并于同年3月23日第二次公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员郑存国出庭支持公诉，被告人许＊＊及其辩护人林军到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2013年4月份的一天，被告人许＊＊在苍南县灵溪镇顶洋村125号附近的公路上将1袋15斤的黑火药以100元的价格贩卖给郑＊＊（已判刑）。后郑＊＊在苍南县藻溪镇＊＊＊家中以每斤23元的价格将15斤黑火药贩卖给郑克盾（已判刑）。2013年4月12日上午，郑克盾将购买到的黑火药拿到藻溪镇平水村山上非法开采石头时，被公安民警查获。当日9时30分许，公安民警在藻溪镇平水村山上的草丛中查获了装有该黑火药的袋子，净重7.4公斤。经鉴定，该黑火药的黑色粉末系黑火药。
为了证明指控之事实，公诉机关当庭出示了相关证据，并据此认为，被告人许＊＊的行为已构成非法买卖爆炸物罪，建议本院对被告人许＊＊在有期徒刑十年至十二年之间判处。
被告人许＊＊辩称其送给郑＊＊黑火药重6斤，可盛二三个饭碗，装在一个黑色塑料袋里，外套一只编织袋。其辩护人对本案定性无异议，但提出：1.由于郑克盾供认郑＊＊店内经常卖黑火药，故郑＊＊卖给郑克盾的火药可能还有其他来源，仅凭郑＊＊一人的供述，认定被告人许＊＊贩卖黑火药15斤，且该15斤黑火药的实物未经许＊＊辨认，且许＊＊辩称自己的黑火药只有6斤，公诉机关指控关于涉案黑火药数量15斤属事实不清，证据不足。2.根据相关司法解释的规定，因正常生产、生活需要，数量达到解释标准，可以从轻处罚，许＊＊卖黑火药给郑＊＊是为了炸野猪，系生产生活所需，不属于情节严重，同时，被告人许＊＊是初犯、偶犯，主观恶性不深，对其量刑应当轻于郑＊＊和郑克盾。
经审理查明：2013年4月份的一天，被告人许＊＊在苍南县灵溪镇顶洋村125号附近的公路上将一袋黑火药以人民币100元的价格贩卖给郑＊＊（已判刑）。后郑＊＊在苍南县藻溪镇＊＊＊家中以每斤23元的价格将毛重15斤黑火药贩卖给郑克盾（已判刑）。2013年4月12日上午，郑克盾将购买到的黑火药拿到藻溪镇平水村山上非法开采石头时，被公安民警查获。当日9时30分许，公安民警在藻溪镇平水村山上的草丛中查获装有该黑火药的袋子，净重7.4公斤。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：
1．证人章某、林某的证言及辨认笔录，证实郑克盾于2013年4月12日在苍南县藻溪镇平水村山上扔掉一个装有疑似黑火药黑色粉末的袋子，后被公安机关带走的事实。经辨认，证人章某、林某均辨认出郑克盾。
2．同案犯郑克盾的供述及辨认笔录，供认其于2013年4月的一天，到郑＊＊位于苍南县藻溪镇＊＊＊家中说好要买15斤的黑火药，并谈好价格23元一斤。郑＊＊让其回去等有黑火药后再联系，在被公安机关抓获三天前，郑＊＊来电话让其去取黑火药，其在郑＊＊在家中提走一个编织袋内有一个黑色塑料袋的黑火药并支付现金345元。经辨认，其辨认出郑＊＊和藏匿15斤黑火药的具体地点。
3．同案犯郑＊＊的供述及辨认笔录，供认其所经营的小店以前偶尔有出卖别人送到小店的黑火药，2012年期间，郑克盾曾问其有无黑火药卖，其答应帮忙；过了一段时间，其便联系以前卖过鞭炮的“小许”，经询问，“小许”称家中还有以前做鞭炮时剩下来的一些黑火药可以出卖，后来在“华阳”村公路边，“小许”拿来一袋黑火药说有15斤，其支付了现金200元。之后，经电话联系，郑克盾来其家中，其称黑火药15斤，每斤23元，共计345元，郑克盾支付现金345元后就把黑火药提走了，该黑火药是放在一个黑色塑料袋里，外面套着一个编织袋。经辨认，其辨认出“小许”系被告人许＊＊。
4．被告人许＊＊在侦查阶段的供述，供认其于2013年农历年初，在帮“老伯”运货时，“老伯”说想买点黑火药炸野猪，因家里做烟花炮竹剩下还有一些黑火药放在家中，就称自己家里有可以卖给他。至同年4月份的一天，其与“老伯”约好在灵溪镇顶洋村125号家附近的路边见面，其将放在一个黑色烹袋外套一个编织袋的黑火药交给“老伯”，具体多少斤没有称过，因感觉“老伯”人比较好，就半卖半送收了“老伯”人民币100元。经辨认，其辨认“老伯”系郑＊＊。
5．现场勘验笔录及称量笔录，证实公安机关于2013年4月12日在苍南县藻溪镇平水村山上经勘验发现一袋疑似黑火药粉末，经称量重约7.5公斤，外层袋子系绿色尼龙袋，内层袋子系黑色塑料袋。
6．扣押物品清单及检验报告，证实公安机关扣押疑似黑火药7.5公斤及经检验符合黑火药特征的事实。
7．归案经过，证实被告人许＊＊的归案经过。
8．刑事判决书，证实郑＊＊、郑克盾已被刑事处罚的事实。
9．户籍信息，证实被告人许＊＊的身份情况。
经审查，上述证据均符合刑事诉讼证据的基本特征，可以作为本案定案依据。
关于本案黑火药的重量问题。本案存在两道交易环节，郑克盾向郑＊＊购买黑火药准备开山炸石被公安机关查获，郑＊＊、郑克盾对该道买卖黑火药重量15斤均无异议，经称量属实，可以确认；郑＊＊供认该15斤黑火药是其向许＊＊购买的，被告人许＊＊亦供认在2013年4月份曾向郑＊＊卖过一袋黑火药，具体重量没有称。本院注意到，被告人许＊＊及下家郑＊＊、郑克盾均供述到涉案黑火药是放在一个黑色塑料袋内，外面套着一个编织袋，但现场勘查笔录却记载外层袋子系绿色尼龙袋，内层袋子系黑色塑料袋，存在一定的差异，侦查机关未对造成该差异的原因系涉案当事人口误或是侦查人员记录的笔误作出合理说明，且未组织被告人许＊＊对涉案黑火药进行辨认；在第1道买卖环节黑火药重量15斤仅有郑＊＊供述，被告人许＊＊从未供认，也没有其他证据相印证。综合全案证据，本案两道交易时间虽存在连续性，但无法必然得出被查获的黑火药即是被告人许＊＊交付给郑＊＊的，尚不能完全排除郑＊＊将该道交易黑火药卖给他人，或在交付郑克盾之前有通过其他来源将黑火药凑足7.5公斤等可能性；换言之，本案不能排除被告人许＊＊经所交付郑＊＊一袋黑火药的重量未满5公斤的可能性。对辩护人关于黑火药重量的合理辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人许＊＊无视国法，违反国家爆炸物管理规定，非法买卖爆炸物，其行为已构成非法买卖爆炸物罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持，但指控本案属情节严重，证据尚欠确实充分，不予认定。郑克盾购买黑火药系为了开山炸石，属于未经审批的非法开采行为，不属于最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条所规定筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要以及因从事合法的生产经营活动买卖爆炸物的情形，故辩护人有关本案属于正常生产、生活所需的辩护意见，与法不符，不予采纳。鉴于被告人许＊＊归案后能供述主要犯罪事实，且涉案爆炸物未流入社会，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人许＊＊在有期徒刑十年至十二年之间判处的量刑建议，因指控有误导致失当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项之规定，判决如下：
一、被告人许＊＊犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑八年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月25日起至2022年11月24日止）。
二、追缴被告人许＊＊违法所得人民币100元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，
应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 胜
人民陪审员 许 吉
人民陪审员 杨德豪
二〇一五年六月十五日
书 记 员 马显兵
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
……
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
……