湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第322号
原公诉机关湖南省道县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某甲，男，1973年11月4日出生，汉族，湖南省道县人，小学文化，农民。
上诉人（原审被告人）蒋某甲，男，1963年4月17日出生，汉族，湖南省道县人，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年3月17日主动投案，当日被道县公安局刑事拘留，因道县人民检察院不批准逮捕，2015年3月31日被释放，2015年4月3日道县公安局对其取保候审，2015年5月3日道县人民检察院对其取保候审，2015年8月7日道县人民法院决定对其取保候审，2015年9月10日道县人民法院决定逮捕，2015年9月28日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。
道县人民法院审理道县人民检察院指控原审被告人蒋某甲犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人刘某甲提起附带民事诉讼一案，于二○一五年十月二十六日作出（2015）道法刑初字第374号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人刘某甲、原审被告人蒋某甲不服，提出上诉。道县人民法院于2015年11月23日将案卷材料移送本院，本院于2015年11月24日立案受理，并通知永州市人民检察院阅卷。永州市人民检察院于2015年11月30日借阅案卷，12月30日归还案卷。本院依法组成合议庭于2016年1月6日在道县人民法院公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派代检察员杨正海出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人刘某甲、原审被告人蒋某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年1月10日17时许，被告人蒋某甲与刘某甲在寿雁镇金家寨因会车一事发生口角，并相互用肩膀和肘部顶撞对方，导致被害人刘某甲左侧第8、9肋骨前段骨折。经鉴定，被害人刘某甲的损伤程度是轻伤二级。刘某甲受伤后在道县人民医院住院治疗27天，花费医药费8987.87元、鉴定费500元。
另查明，2015年3月17日，被告人蒋某甲主动向道县公安局寿雁派出所投案。2015年10月21日，被告人蒋某甲家属代其向道县人民法院预交了给付被害人的赔偿款。
原判采纳的证据有：
1、被告人的供述及辩解
被告人蒋某甲供述：2015年1月10日17时许，其将车停在村大礼堂旁的桥上洗车，刘某甲开车过来，因会车的事二人发生争吵，后刘某甲儿子刘某乙过来用拳头朝其脸部打了一拳头，还踢了其腹部一脚，其想打刘某乙但被刘某甲妻子拉住衣服不放，刘某甲把刘某乙拉回家后又过来，其与刘某甲又相互对骂，并相互推起来，其用肩膀撞了他上半身两下，没多久刘某甲就报警了。
2、证人证言
（1）证人陈某甲证明，蒋某甲与刘某甲因会车相互对骂，后刘某甲的妻子与儿子过来，他儿子刘某乙一过来就用拳头打了一下蒋某甲的嘴巴处后被刘某甲推回去，蒋某甲捂住小腹部去追，刘某甲去拦，两人就相互用手部位撞对方的上半身，蒋某甲用手肘部处撞了一下刘某甲，但刘某甲没有倒地。
（2）证人刘某丙证明，蒋某甲在桥上洗车，刘某甲开车过来，下车站在车边骂蒋某甲，两人就相互对骂并用肩膀撞对方，刘某甲儿子过来用拳头打在蒋某甲的脸上后就被拉回家，蒋某甲与刘某甲后又相互用肩膀和手肘撞，刘某甲打了个踉跄，后二人被拉开了。
（3）证人向某甲证明，因蒋某甲不让路，其丈夫刘某甲就与蒋某甲两人吵起来，其听到吵闹声就出来看，看见蒋某甲用手推刘某甲。
（4）证人何某甲证明，2015年1月10日17时许，其丈夫蒋某甲与刘某甲因会车的事相互对骂，刘某甲儿子刘某乙过来朝蒋某甲打了一拳、踢了一脚，刘某甲想去打刘某乙没打着，刘某甲将刘某乙拉回了家后又过来与蒋某甲相互争吵并相互推，是用肘部朝对方顶的，后两人就散了。
（5）证人刘某乙证明，其父亲刘某甲与他人在吵架互推，看见对方挥拳打刘某甲，怎么打的打在什么位置不清楚。
3、被害人刘某甲陈述，其与蒋某甲因会车的事相互对骂，后蒋某甲想打其儿子刘某乙，其在中间拦，蒋某甲用手肘顶到其左侧肋骨处，致其跪在地上右边小腿受伤。
4、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证明刘某甲被故意伤害的现场情况。
5、永州市濂溪司法鉴定所损伤程度鉴定意见书及鉴定意见通知书，证明被告人蒋某甲被伤及致左面部、左下腹部软组织挫伤，损伤程度为轻微伤；刘某甲被伤及致左侧第8、9肋骨前段骨折，右小腿裂伤，其损伤程度为轻伤二级。
6、书证
（1）报警案件登记表，证明被害人刘某甲于2015年1月10日报警的情况；（2）到案经过，证明被告人蒋某甲于2015年3月17日向寿雁派出所主动投案的情况；（3）户籍证明，证明被告人蒋某甲与附带民事诉讼原告人刘某甲的身份情况；（4）疾病诊断书、CT报告单，证明刘某甲受伤后的治疗情况；（5）医疗费、鉴定费等票据，证明刘某甲受伤治疗的花费情况；（6）收据，证明被告人蒋某甲家属代其向本院预交赔偿款2万元的事实。
道县人民法院认为：被告人蒋某甲故意伤害他人致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人蒋某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，予以确认。辩护人提出“蒋某甲与被害人身体发生碰撞，主观上无伤害的故意，被害人的伤无法确定是蒋某甲造成的”的辩护意见，根据证人陈某甲、刘某丙、何某甲的证言均证实蒋某甲与刘某丙在相互碰撞的过程中，蒋某甲用肩膀、手肘撞了被害人，具有伤害的故意，且被害人陈述被蒋某甲致伤的部位左侧肋骨处与疾病诊断书、鉴定意见书的伤害部位相吻合，虽然CT报告单显示两根肋骨骨折不是同时被检查出，但肋骨骨折检查存在一定的医学局限性，且两根肋骨骨折基本在同一部位，骨痂形成大致一致，可以认定两根肋骨骨折是同时造成的，被告人的伤害行为与被害人的受伤结果存在因果关系，故对该辩护意见不予采纳。被告人蒋某甲犯罪后主动投案，并如实供述自己罪行，系自首，依法可以从轻处罚。本案系因邻里纠纷所引发，且被告人蒋某甲案发后主动预交了赔偿款，依法予以酌情从轻处罚，公诉机关未考虑被告人蒋某甲的从轻情节提出的量刑建议过重，不予采纳。附带民事诉讼原告人刘某甲要求赔偿经济损失，医药费8987.87元、鉴定费500元有票据证实；附带民事诉讼原告人刘某甲无固定收入，且未提供充分证据证实其近三年的平均收入状况，故对其误工费依据其所属的行业农、林、牧、渔业认定损失，误工费为25，212÷36527=1865元，护理费为1865元，住院伙食补助费为10027=2700元，营养费根据医疗机构的意见及结合伤情情况，酌情考虑为1500元。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，判决：一、被告人蒋某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。二、被告人蒋某甲于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某甲各项经济损失共计17，417.87元（该款已预交至本院）。三、驳回附带民事诉讼原告人刘某甲的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人刘某甲不服，提出上诉称：1、被告人蒋某甲不构成自首。2、对医药费、护理费、伙食补助费、营养费的赔偿不持异议，对误工费按农、林、牧、渔业认定损失不服。种香芋的经济损失4万元，租用的混泥土搅拌机未及时归还的经济损失9900元，及装修损失5000元应当由被告人蒋某甲赔偿。
原审被告人蒋某甲不服，提出上诉称：原审判刑过重。
二审审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据相同。
本院认为，上诉人蒋某甲故意伤害他人致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人蒋某甲犯罪后主动投案，并如实供述自己罪行，系自首，依法可以从轻处罚。本案系因邻里纠纷所引发，且上诉人蒋某甲案发后主动预交了赔偿款，依法予以酌情从轻处罚。原判考虑上述从轻处罚的情节，对上诉人蒋某甲判处有期徒刑七个月，量刑适当。上诉人蒋某甲提出“原判量刑过重”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人刘某甲提出“种香芋的经济损失4万元，租用的混泥土搅拌机未及时归还的经济损失9900元，及装修损失5000元，应当由被告人蒋某甲赔偿”的上诉理由，根据法律规定，由于被告人的犯罪行为造成被害人人身损害的，被害人提起刑事附带民事诉讼的赔偿范围仅限于医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入，上述上诉理由中所提出的损失不在刑事附带民事诉讼的赔偿范之内，故上诉人刘某甲的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（本页无正文）
审 判 长 郑和生
审 判 员 徐国贤
审 判 员 杨世清
二〇一六年一月十八日
代理书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。