湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘05刑终11号
原公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年8月4日被刑事拘留，2015年8月14日被逮捕。现羁押于邵阳县看守所。
辩护人夏明敏，湖南方廉律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人伍某甲，农民。本案被害人。
湖南省邵阳县人民法院审理湖南省邵阳县人民检察院指控被告人李某甲犯故意伤害罪一案，于二○一五年十二月二日作出（2015）阳刑初字第209号刑事附带民事判决。原审被告人李某甲对刑事部分判决不服，提起上诉，本案附带民事判决已发生效力。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省邵阳市人民检察院检察员李海林出庭履行职务。上诉人李某甲及辩护人夏明敏到庭参加诉讼，现已审理终结。
湖南省邵阳县人民法院审理认定：2014年下半年，李某乙（被告人李某甲之叔）曾被伍某甲殴打，虽经派出所处理，但医药费没有赔付。故被告人李某甲和其父母李某丙、邓冬云及李某乙于2015年2月19日（农历正月初一）到伍某甲家中要伍某甲赔医药费，后发生争执、扭斗，伍某甲被李某甲用钢管打成轻伤（二级）。2015年8月3日，李某甲在邵阳市大祥区流星网吧被公安民警抓获。附带民事诉讼原告人伍�甲受伤后在邵阳县人民医院治疗15天，用去医疗费17574.8元，鉴定费700元，后期医疗费5500元，误工时间为60天。原判采信被害人伍某甲的陈述，证人李某乙、李某丙、伍某乙、刘某、黎某的证言，归案情况说明，鉴定意见书，辨认笔录，病历，发票，被告人李某甲的供述和辩解及户籍资料等证据认定上述事实，认为被告人李某甲的行为已构成故意伤害罪，李某甲具有坦白情节，依法可从轻处罚；因李某甲的伤害行为造成伍某甲人身损害的经济损失为30033.8元，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款之规定，判决：一、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人李某甲赔偿附带民事诉讼原告人伍某甲经济损失人民币30033.8元，限判决生效后十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人伍某甲的其他诉讼请求。
上诉人李某甲上诉及辩护人辩护提出：被害人具有过错；李某甲是初犯、偶犯，社会危害性小，且能如实供述自己的犯罪事实，积极主动赔偿被害人亲属经济损失，达成谅解，可以酌情从轻处罚。
湖南省邵阳市人民检察院检察员的出庭意见为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确；鉴于上诉人李某甲已经与被害人达成和解并取得被害人谅解，二审可以对其判处缓刑。
经审理查明，2014年下半年的一天，李某乙开车从位于邵阳县五峰铺镇青云村向家组的伍某甲家门口过时压死了被害人伍某甲家的狗，当时伍某甲打了李某乙，后伍某甲因此被当地派出所给予行政拘留。2015年2月19日（农历正月初一），上诉人李某甲和其父母李某丙、邓冬云及叔叔李某乙开车经过伍某甲家，李某乙、李某丙到伍某甲家中要伍某甲赔医药费，因没看到伍某甲，就跟伍某甲父母商谈赔医药费的事，伍某甲听到吵声后从里屋出来与李某乙发生争执，随后发生扭斗，李某丙用手抓伍某甲的衣领，伍某甲用脚踢李某丙，李某甲见状就从车上拿了一根钢管过来打伍某甲，伍某甲见状就跑，李某甲在后面追，伍某甲在跑的过程中摔倒在地，李某甲用钢管朝伍某甲身上打，在打伍某甲头部时，伍某甲用手挡，钢管打在伍某甲的手指上，将伍某甲的手指打成轻伤二级，评定为伤残拾级。2015年8月3日，李某甲在邵阳市大祥区流星网吧被公安民警抓获。
另查明，本案二审期间，被害人伍某甲与上诉人李某甲及其家属自行达成达成和解协议，由李某甲及其家属赔偿伍某甲45000元，伍某甲对李某甲的行为表示谅解，并请求法院对李某甲从轻处罚。
上述事实有下列经庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、被害人伍某甲的陈述证明，2014年，李某乙曾开车将他家的狗压死，他动手打了李某乙，后被公安机关行政拘留。2015年2月19日，李某乙、李某甲、李某丙及其老婆四人到他家里跟他父母吵，他听到争吵声就出来和李某乙、李某丙吵起，李某丙用手掐他的脖子，李某乙对他拳打脚踢，李某甲从车上拿出一个铁扳手打他的头部，他就往马路上跑，跑了不远摔倒在地，他们三人上前围到他打，他用手抱住头部，李某甲继续用板手打他，将他的手打伤。后他回家时，又被李某甲用皮卡车撞了1下。因围观的人说要报警，李某甲他们开车走了。
2、邵阳市云天司法鉴定所邵云司鉴（2015）临鉴字第169号鉴定意见证明，被鉴定人伍某甲左无名指近节指骨粉碎性骨折，评定为轻伤二级。
3、邵阳市云天司法鉴定所邵云司鉴（2015）临鉴字第594号鉴定意见证明，被鉴定人伍某甲左无名指近节粉碎性骨折内固定术后，评定为伤残拾级。
4、辨认笔录证明，被害人伍某甲从10张不同男性的免冠照片中辨认出9号照片上的人（即李某甲）是2015年2月19日在邵阳县五峰铺镇青云村的马路边上打伤他的人。
5、抓获经过及归案说明证明，2015年8月3日21时20分，邵阳市火车站派出所民警在邵阳市大祥区流星网吧抓获李某甲。
6、证人李某乙的证言证明，2014年下半年，他因开车压死伍某甲的狗而被伍某甲打，后伍某甲被拘留，但没有付医药费给他。2015年2月19日，他和哥哥李某丙、嫂子邓冬云及侄子李某甲开车经过伍某甲家时，他们到伍某甲家中问医药费的事，当时没找到伍某甲，就跟伍某甲父母的谈医药费的事。没过多久，伍某甲就来了，并与李某乙发生争执，李某丙用手抓伍某甲的衣领，伍某甲用脚踢李某丙，李某甲就从车上拿了一把扳手来打伍某甲，伍某甲见状就用手挡，扳手打在伍某甲手指上。伍某甲被打后就跑，李某甲在后面追。伍某甲在跑的过程中摔倒在地，李某甲准备再用扳手打伍某甲的时候被人拉开。后李某甲车子准备调头时，伍某甲站在车头前面挡住去路，李某甲移车时挨了下伍某甲。围观的人把伍某甲劝走，李某甲载着其父母走了。
7、证人李某丁的证言证明，他叫李某丁，曾用名李某丙。2015年2月19日，他和弟弟李某乙、老婆邓冬云及儿子李某甲开车经过伍某甲家时，因弟弟李某乙曾被伍某甲打过，他就下车到伍某甲家中谈谈调解的事情，谈完后他走出伍某甲家门口没走多远，伍某甲就从里屋走出与他发生口角并叫人堵车，他见状欲要儿子李某甲开车走，伍某甲就挡在车子前，他把伍某甲推开，伍某甲就用脚踢他。李某甲见状，就从车上拿了一把扳手下车来打伍某甲，伍某甲见状就往合作村的方向跑，李某甲就在后面追，他欲拖住李某甲也只好跟上去。伍某甲跑到马路上的减速带时摔倒，李某甲举板手朝伍某甲头上打去，伍某甲用手抱住头，就打在伍某甲手上。旁边的1个村民将李某甲拉开，他和李某甲就回到车里准备离开，伍某甲与其父母站在车前不让车走。尔后，围观的人越来越多，在场的村民把伍某甲拉开，他们调转车头往合作村那边走了。
8、证人伍某乙的证言证明，2015年正月初一下午4时许，1辆小车开到他家门口，从车上下来4个人与他商议他儿子伍某甲打伤人的事，因言语不合发生争吵，惊醒在床上睡觉的伍某甲，后伍某甲过来说话，其中1名20岁左右的男子就追着伍某甲跑，伍某甲往五峰铺高霞山跑时不慎摔了一跤，那名男子拿着铁棒对着伍某甲脑袋就是3棒子，当时伍某甲用手捂着头，铁棒都打在伍某甲手上。
9、证人刘某的证言证明，2015年2月19日下午14时许，他路过伍某甲家门前时，发现伍某甲家的人与2名男子在争吵。后见伍某甲与那名年长的男子发生推搡就过去拦住他们，另1名年轻男子就从1台皮卡车上拿了1根铁棒过来打伍某甲，伍某甲赶紧往合作村方向跑，那2名男子就往后面追。伍某甲大约跑了30多米就被那名年轻男子追上。他看到那名年轻男子拿铁棒子打向伍某甲的头部，把伍某甲打倒在地，然后还拿铁棒继续打。那名年长的男子也追上来踢伍某甲。他和别外几个人把那2名男子扯开并把铁棒抢下。他们扶起伍某甲往回走，快到伍某甲家前时，那名年轻男子开着那台皮卡车还想撞伍某甲，他们赶紧把伍某甲往马路边上推，他和另一名劝架的�撞到路边的小坑里。他赶紧报警，那2名男子连忙开车往马蹄桥村方向走了。
10、证人黎某的证言证明，2015年2月19日（农历正月初一）下午2时许，他在家听到外面有争吵声就出来，看到邻居伍某甲被1名50多岁的男子一手掐住脖子另一手抓住肩膀，旁边还有1名年轻男子对伍某甲说：“你还打我爸爸”并用铁棒朝伍某甲头部打了一棒。伍某甲挣脱那名50来岁的男子的手就跑，拿铁棒的年轻男子就追，追了二三十米远又朝伍某甲打了一棒，将伍某甲打倒在地，后来有人说要报警，那2名男子就走了。
11、上诉人李某甲的供述证明，2014年8月，他叔叔李某乙因轧死伍某甲的狗被伍某甲打了一顿，虽伍某甲被公安机关行政拘留，但打伤李某乙的医药费一直没有赔偿。2015年2月19日下午，他开车载着父亲李某丁、母亲邓东云、叔叔李某乙从五峰铺到邵阳市去。�过伍某甲家时，李某丁下车到伍某甲家里去讲赔偿医药费的事情。他在车上等候时，看到伍某甲与李某丁发生争吵并用脚去踢李某丁，就从车上拿起1根压千斤顶的铁管子下车追着伍某甲打，伍某甲见状，就往合作社的方向跑，跑了20多米到马路上的减速带时摔倒，他举铁管子朝伍某甲打去，伍某甲用手一挡，就打在伍某甲手上。旁边的人立即把他们扯开，后他将车子调头载上其父母离开现场。
12、邵阳县人民医院的住院病历和医疗费发票证明，伍某甲在邵阳县人民医院治疗13天，花费医疗费17574.8元。
13、鉴定费发票证明，被鉴定人伍某甲花费伤残鉴定费700元。
14、和解协议书、谅解书、收条证明，本案二审期间，被害人伍某甲与上诉人李某甲及家属达成和解协议，由李某甲及家属赔偿伍某甲经济损失45000元，伍某甲对李某甲的行为表示�解，并请求法院对李某甲从轻处罚。
15、邵阳市双清区司法局社区矫正调查评估意见书证明，邵阳市双清区司法局经过调查评估后，建议法院对李某甲适用社区矫正。
16、户籍信息证明，被害人伍某甲和上诉人李某甲的年龄及身份等基本情况。
本院认为，上诉人李某甲因纠纷而故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人李某甲上诉及辩护人辩护提出，被害人具有过错，可以酌情从轻处罚。经查，本案虽因民间矛盾激化引发，但李某甲在其父亲与被害人争吵扭打时不仅不劝解，反而扩大事态发展，持械伤人，现有证据尚不能证明被害人有过错。故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人李某甲上诉及辩护人辩护还提出，李某甲是初犯、偶犯，社会危害性小，且能如实供述自己的犯罪事实，积极主�赔偿被害人亲属经济损失，达成谅解，可以酌情从轻处罚。经查，李某甲归案后，能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；二审期间，李某甲积极赔偿被害人亲属经济损失取得谅解，邵阳市双清区司法局出具的社区矫正调查评估意见表明，李某甲是初犯、偶犯，社会危害性小，对李某甲可以适用社区矫正。根据李某甲的犯罪情节和悔罪表现，综合全案实际情况，对李某甲宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。故该上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，但鉴于二审出现新的情况，本院适当予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、驳回上诉人李某甲的部分上诉，维持湖南省邵阳县人民法院（2015）阳刑初字第209号刑事附带民事判决中第一项对上诉人李某甲的定罪部分，撤销该判决的第一项对上诉人李某甲的量刑部分；
二、上诉人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 霞
代理审判员 杨 奎
代理审判员 彭启玮
二〇一六年三月二十四日
代理书记员 简 迪
附有关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款�，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款（一）、（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……