福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙新民初字第3764号
原告蔡清哥，居民。
委托代理人陈懿乾，福建乐康律师事务所律师。
被告叶义作，龙岩市新罗区食源肉松加工厂业主。
委托代理人黄文坤、赖春燕，福建六韬律师事务所律师。
原告蔡清哥�被告叶义作提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月23日立案受理。依法由审判员陈淑玲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蔡清哥及其委托代理人陈懿乾，被告叶义作的委托代理人黄文坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告蔡清哥诉称：被告经营食源肉松加工厂，原告等人经常受其雇请在车间干活。从2013年10月起，原告又受雇为其干活。2014年1月21日下午l：30左右，在干完工作后，被告要求工人们打扫卫生准备收工过年。原告在打扫时因地板湿滑不慎摔伤，被告的女婿王伟彬将原告送往龙岩市第一医院住院治疗，王伟彬为原告预交医疗费1，000元。经医院诊断：原告伤情为左股骨颈骨折，作了左人工全髋关节置换手术。花去医疗费和假肢费合计61，940.65元，护理费1，440元，交通费300元。2月5日经原告要求、医院准许，办理了出院手续。医生建议原�：注意休息，加强营养；骨科随访；每月返院复查x线了解假体情况等。住院期间，被告从未露面，也未另付医疗费。原告遵医嘱，出院后多次到医院复查、门诊，花去医疗费合计1，563.98元。2014年5月21日，闽西司法鉴定所对原告的伤情作出伤残等级评定，结论为：九级伤残，花去鉴定费760元。为此，原告诉至法院，要求被告赔偿原告医疗费63，504.63元，住院伙食补助费20×16=320（元），护理费90×16=1，440（元），营养费63504.63×20%=12，700.93（元），交通费300元，残疾赔偿金30816.4元／年×3年=92，449.2元，精神损害抚慰金5，000元，伤残鉴定费760元，误工费11，300元，扣除被告已付1，000元，尚应赔偿186，774.56元。
被告叶义作辩称：其与原告蔡清哥没有建立雇佣关系，双方建立承揽合同关系。被告经营肉松厂，因为生产的肉松需要分包，原告与其他4个人找到被告，称她们是�机厂的下岗工人，平时有时间，可以做包装的事，要求被告将分包肉松的事务交给她们去做。双方协商被告生产的肉松交给她们包装，每件2-2.5元；她们自由安排时间，每月结算包装费。被告经营的食源肉松加工厂是私有企业，只安排上班到2014年1月20日，2014年1月21日放假。原告包装到2014年1月20日，次日下午到厂里结算1月包装费。因很多人结算需要等待，原告自己跑到包装车间不小心摔倒受伤。被告没有要求原告打扫卫生。原告不是在为被告工作过程中受伤，被告的车间没有不安全的因素，不是由于被告的机器设备设施造成原告受伤，被告不需要对其承担赔偿责任。请求驳回原告的诉讼请求。
在本院审理过程中，原告蔡清哥提供：1、出院小结、疾病证明书、住院费用汇总清单、福建省医疗住院收费票据、病历记录单、福建省医疗门诊收费票据，以此证明原告伤情及住院17天花费医疗费63，504.63元。2、司法鉴定意见书、福建省国家税务局通用机打发票、法医检验收据，以此证明原告伤残等级为九级，花费鉴定费760元。3、龙岩市新罗区食源肉松加工厂基本信息表，以此证明被告系龙岩市新罗区食源肉松加工厂业主。4、证人郑某、黄某出庭作证，证词的主要内容为：2014年1月21日老板叫她们打扫卫生，原告扫地时摔倒，郑某领取工资后4人平分。
被告叶义作提供：1、工资报销册，以此证明原、被告不是雇佣关系，是承揽关系，原告领取的是包装费。2、被告4个员工出具的证明书，以此证明2014年1月21日放假。3、考勤记录表，以此证明原告自由来包装，不需要打卡上班，被告没有对原告进行管理。4、照片，以此证明包装车间的地板现场情况。5、证人叶某出庭作证，证词的主要内容为：其系被告员工，原告是在厂里承包肉松加工，�原告自己安排时间，被告没有要求原告打扫卫生。
经庭审质证，被告对原告提供的证据1、2、3均无异议，但认为被告没有叫证人郑某、黄某及原告打扫卫生。原告对被告提供的证据1、2、3、4的真实性均无异议，但对证人叶某的证词有异议。
本院经审查证据认为，除证人证词外，原、被告对对方提供的证据的真实性均无异议，可以作为认定本案事实的依据。证人郑某、黄某与原告一起参加了被告的包装工作，作为在场人，其证词可以作为认定本案事实的依据。原告摔倒受伤时证人叶某并未在场，对其证词本院不予采信。
经审理查明，龙岩市新罗区食源肉松加工厂系被告叶义作个人经营。郑某、黄某与原告蔡清哥等4人系该加工厂的包装工，按计件工资结算报酬，郑某已领取了2013年12月6日至2014年1月20日期间4人共包装3610件、按2.5元／件计算的工资9，025元。2014年1�21日，原告蔡清哥在加工厂拖地板时，不慎摔倒受伤，被送往龙岩市第一医院住院治疗。经诊断，原告蔡清哥的伤情为左股骨颈骨折，于1月24日进行左人工全髋关节置换术，2014年2月5日出院，出院医嘱有注意休息、加强营养；每月返院复查X线假体情况。原告蔡清哥花了医疗费61，940.65元，其中被告叶义作支付1，000元。出院后，原告蔡清哥还多次到龙岩市第一医院门诊治疗，花了医疗费1，941.96元。以上合计原告蔡清哥支付了医疗费61，940.65元-1，000元＋1，941.96元=62，882.61元。2014年5月28日，福建闽西司法鉴定所作出（2014）残鉴字第606号司法鉴定意见书，结论为：原告蔡清哥的伤残等级为九级。原告蔡清哥支付鉴定费及照相费合计760元。因双方对赔偿款发生纠纷，原告蔡清哥诉至本院。
诉讼中，被告叶义作认为原告蔡清哥要求的营养费、精神损害抚慰金过高；原告蔡清哥已退休，不应有误工费；对医疗费、住院伙食费、护理费、伤残鉴定费的损失金额及残疾赔偿金按3年计算无异议，但残疾赔偿金应按农村居民标准计算。
本院认为，劳务关系是指根据当事人的约定，一方定期或不定期的为对方提供劳务，由对方给付报酬的法律关系。原告在被告的加工厂中做包装工作，以自己的技能提供劳务，由被告支付报酬，因此原、被告形成了合法有效的劳务关系。被告以原告上班时间不固定、工资结算方式系计件为由主张双方形成承揽合同关系，没有事实根据和法律依据，本院不予采信。原告在被告处拖地板过程中不慎摔倒受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任。原告在工作中自身未尽到谨慎的安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错。根据双方的过错程度，本院确认由原告自负10%的责任，被告承担90％的赔偿责任。被告对原告要�的医疗费63，504.63元、住院伙食费320元、护理费1，440元、伤残鉴定费760元的损失金额无异议，本院予以确认。原告的住所地、经常居住地均在龙岩市新罗区北城街道，且原告在本案事故前的固定收入来源于在被告处做包装工，为非农收入，故原告要求残疾赔偿金按城镇居民标准计算，本院予以支持。原告要求误工时间计算至定残日前一天计113天，符合法律规定，本院予以确认。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原告2013年12月6日至2014年1月20日期间4人工资9，025元平分后收入为9，025元÷4人÷1.5个月÷30天≈50元／天。故原告的误工费为50元／天×113天=5，650元。原告要求误工费以每天100元计算，没有事实根据和法律依据，本院不予采信。被告以原告已退休为由认为不能计算误工费，没有事实根据，本院不予采信。原告住院期间确实需要一定的营养并�出一定的交通费，本院酌情确定营养费为6，500元、交通费为160元。以上原告的损失为医疗费63，504.63元、住院伙食补助费320元、护理费1，440元、营养费6，500元、交通费160元、残疾赔偿金92，449.2元、伤残鉴定费760元、误工费5，650元，合计170，783.83元，被告应赔偿90%计153，705.45元。原告的伤残等级为九级，本案侵权行为已给原告造成严重后果，原告可以请求判令赔偿相应的精神损害抚慰金。本院结合被告的过错程度、侵害方式、造成的后果及承担责任的经济能力等因素，酌定被告应赔偿原告精神损害抚慰金5，000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二�、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、第十一条之规定，判决如下：
一、被告叶义作应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告蔡清哥医疗费63，504.63元、住院伙食补助费320元、护理费1，440元、营养费6，500元、交通费160元、残疾赔偿金92，449.2元、伤残鉴定费760元、误工费5，650元，合计170，783.83元的90%计153，705.45元，扣除已支付1，000元，还应赔偿152，705.45元。
二、被告叶义作应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告蔡清哥精神损害抚慰金5，000元。
三、驳回原告蔡清哥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理�4，400元，减半收取为2，200元，由原告蔡清哥负担450元、被告叶义作负担1，750元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审判员 陈 淑 玲
二〇一四年九月十七日
书记员 谢泓彪（代）
附相关法律
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费�住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者�承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确�护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。