上海市崇明县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）崇民一（民）初字第4802号
原告顾鼎斌。
委托代理人唐燕萍，上海市建设镇法律服务所法律工作者。
被告林兵。
被告上海江龙建设工程有限公司。
法定代表人张成刚。
委托代理人张炜平。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人吴丽霞，上海明伦律师事务所律师。
原告顾鼎斌诉被告林兵、上海江龙建设工程有限公司（下称“江龙建设”）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（下称“太平洋财保上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月28日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员施黎黎独任审判，于2014年8月20日公开开庭进行了审理。原告顾鼎斌及其委托代理人唐燕萍、被告林兵、被告江龙建设的委托代理人张炜平、被告太平洋财保上海分公司的委托代理人吴丽霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告顾鼎斌诉称，2013年6月7日9时许，被告林兵驾驶的牌号为沪C9XX**小型轿车在崇明县草港公路里程碑31.9公里处与原告顾鼎斌骑驶的残疾车相撞，造成车辆损坏、原告受伤。崇明县公安局交通警察大队认定被告林兵负事故全部责任、原告顾鼎斌无责。该起事故造成原告经济损失人民币（以下币种均为“人民币”）146697.10元。原告要求被告太平洋财保上海分公司在交强险及第三者责任险内承担赔偿责任，因被告林兵系被告上海江龙建设的员工，发生本起事故系职务行为，故超出保险部分要求被告林兵与江龙建设承担连带赔偿责任。
原告对自己的请求向本院提供如下证据：
1、道路交通事故认定书，被告机动车驾驶证、行驶证复印件，机动车交通事故责任强制保险单及商业险保单；
2、司法鉴定意见书、鉴定费发票；
3、病历资料、出院小结、医疗费票据；
4、交通费票据、衣物损发票、购买拐杖、轮椅发票、购买半马桶、尿垫等发票；
5、护理收费证明及相关补充说明；
6、劳动关系证明；
7、代理费收据。
被告林兵辩称，对事故事实及责任认定无异议，本被告是在用被告江龙建设所有的车辆办理私人事务时发生本起事故的，因此愿意在保险范围以外赔偿原告合理的经济损失。对于具体赔偿项目同意保险公司的质证意见，对于半马桶、尿垫的费用予以认可同意承担，鉴定费和代理费无异议但认为应该由保险公司承担。同时，本被告为原告垫付医疗费20501.80元、住院期间护理费3856元、机动轮椅车费5600元、停车费400元、牵引费450元，要求在本案中一并处理。另外，考虑原告的实际情况，本被告自愿在保险公司理赔范围外补偿原告护理费8000元。
被告林兵为其辩称向本院提供医疗费票据及费用清单、护理费发票、机动轮椅车发票、停车费收据、牵引作业单及发票。
被告江龙建设辩称，对事故事实及责任认定无异议，但被告林斌是在驾驶本被告的车辆办理私人事务时发生本起事故，所以本被告不同意承担赔偿责任。
被告太平洋财保上海分公司辩称，对事故事实及责任认定无异议，对鉴定意见有异议，认为原告右肢伤情较轻且恢复较好，未达到丧失功能25%以上，不构成XXX伤残，要求重新鉴定；被告林兵驾驶的车辆在本被告处投保了交强险及第三者责任险，本被告愿意在交强险及第三者责任险范围内依法承担赔偿责任。对于具体赔偿项目，医疗费要求扣除伙食费及非医保费用，营养费同意30元／天，护理费同意40元／天，误工费不予认可，残疾赔偿金及精神损害抚慰金按照XXX伤残计算，交通费认可400元，辅助器具费数额过高，物损费共计认可2000元，住院伙食补助费无异议，鉴定费和代理费不属于保险理赔范围。
被告太平洋财保上海分公司为其辩称向本院提交上海市司法鉴定协会法医临床专业委员会会议纪要、商业三者险条款、物损估损清单。
经审理查明，2013年6月7日9时许，被告林兵驾驶被告江龙建设所有的牌号为沪C9XX**小型轿车为私人事务到新民瀛新古园看墓地，从瀛新古园出来在门口由北向东左转弯至草港公路时，适遇原告顾鼎斌骑驶残疾车沿草港公路由东向西行使，两车相撞，造成车辆损坏、原告受伤。事故当日，原告入院治疗。崇明县公安局交通警察大队认定被告林兵负事故全部责任、原告顾鼎斌无责。2014年6月10日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告之伤进行鉴定，结论为顾鼎斌因交通事故受伤致右肩袖损伤，右肩锁关节脱位，右臂丛神经损伤，左膝前交叉韧带损伤，半月板损伤，髌骨骨折，左骨四头肌腱损伤，目前遗留右上肢活动功能障碍、左下肢活动功能障碍分别构成九级、XXX伤残；休息180天，营养90天，护理90天。事故发生后，被告林兵为原告垫付医疗费20501.80元、住院期间护理费3856元、停车费400元、牵引费450元，并为原告购买机动轮椅车花费5600元。
另查明：被告林兵驾驶的牌号为沪C9XX**小型轿车已向被告太平洋财保上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险，并约定了不计免赔条款，其中第三者责任商业保险责任限额为500000元，事故发生时正处于保险有效期内。
关于原告相关经济损失，本院经庭审质证，核定如下：
一、原告主张住院伙食补助费660元、残疾赔偿金80673.60元（19208元／年＊21%＊20年）、误工费10920元（1820元／月＊6个月）、精神损害抚慰金10000元、残疾辅助器具费850元（轮椅费700元、拐杖150元）、日用品费（半马桶及尿垫）58元、鉴定费2000元、代理费4000元；被告林兵主张为原告垫付停车费400元、牵引费450元。本院经审核证据材料结合三被告质证意见，认为上述费用并无不当，予以确认。其中日用品费被告林兵同意由其承担，本院予以支持；鉴定费、代理费和停车费根据商业三者险条款不属于保险范围，亦由被告林兵承担。
二、原告主张医疗费1106.50元，被告林斌主张其为原告垫付了医疗费20501.80元。本院经对医疗费票据审核，扣除住院期间伙食费，对医疗费总额确定为21179.30元。关于非医保费用，商业三者险条款虽规定了保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用，但因原告的医疗费用事先无法预知，也无法限定在治疗时仅在国家基本医疗保险范围内用药，故该条款实质上增加了被告林兵因无法获得理赔而自行承担费用的负担，降低了被告太平洋财保上海分公司的理赔风险，减少了其义务承担，故该条款应认为部分免除被告太平洋财保上海分公司赔偿责任的条款。被告太平洋财保上海分公司对该条款未作出足以引起被告林兵注意的提示，亦无证据证明其作出过口头或书面形式的说明，故该条款对被告林兵不产生合同效力，原告的非医保费用应由被告太平洋财保上海分公司予以理赔。
三、原告主张营养费3600元、护理费28700元，被告林兵主张为原告垫付住院期间护理费3856元。本院根据鉴定结论及原告伤情对营养费调整为2700元；被告林兵垫付的住院期间护理费3856元，有发票为证，予以确认，出院后根据鉴定结论、原告伤情及恢复情况予以调整为3420元（60元／天＊57天），故原告的护理费为7276元。原告认为其因本起事故受伤后到现在生活不能完全自理仍需请人护理，已实际花费护理费28700元，但无足够证据予以佐证，本院不予支持。被告林兵在被告太平洋财保上海分公司承担的护理费外自愿补贴原告护理费8000元，本院予以确认。
四、原告主张交通费2589元。本院根据原告就医及鉴定次数、地点及原告住址及伤情等相关情况，对交通费酌定为1500元。
五、原告主张物损费2250元（其中衣物损450元、手机1800元），被告林兵主张其为原告垫付机动轮椅车费5600元。本院认为，衣物损被告太平洋财保上海分公司同意200元，本院予以确认。手机损失费用根据购买价格及日期、考虑折旧因素，酌情认可1000元。关于机动轮椅车费，因原告骑驶的残疾车在本起事故中损坏，被告林兵为原告购买新的机动轮椅车（残疾专用）花费5600元，旧车已交被告林兵。本院认为因车辆灭失或者无法修复而需重置时，重置费用应与交通事故发生时被损坏车辆价值相当，本案中，考虑原告原残疾车折旧等因素，本院对机动轮椅车费酌定为3000元，作为原告的车损及被告林兵的垫付款。超过部分属于不合理的扩大损失由被告林兵自行承担。保险公司认为其对原告物损定损为2000元，但其提供的物损评估清单无法证明与原告事故车辆的关联性，本院不予采纳。故原告物损费合计4200元。
本院认为，公民的身体健康受法律保护，公民由于过错侵害他人人身的应当承担民事赔偿责任。本起道路交通事故发生后，公安机关认定被告林兵负事故全部责任、原告无责任，并无不当，依法予以确认。因被告林兵驾驶的车辆已向被告太平洋财保上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险，故原告要求被告太平洋财保上海分公司在强制保险责任及第三者责任保险限额内按实际损失予以赔偿，符合有关法律规定，依法予以支持。机动车强制保险责任及第三者责任保险限额以外的损失由被告林兵予以赔偿。被告林兵是在使用被告江龙建设的车辆进行私人事务时发生本起事故，不属于职务行为，因此对原告要求被告江龙建设承担连带责任的诉请，本院不予支持。被告江龙建设作为被告林兵驾驶机动车的所有人，在无证据证明其对本起事故的发生具有过错的情况下，不应承担赔偿责任。被告太平洋财保上海分公司认为原告右肢丧失功能尚不足以构成XXX伤残，要求重新鉴定。本院认为，原告伤残等级系鉴定机构根据原告治疗及恢复情况，通过阅片及检查作出，依据充足合理，被告太平洋财保上海分公司要求重新鉴定理由不足，故本院不予采纳。原告的经济损失应以双方当事人认可和本院确认的数额为准。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在强制保险责任限额内赔偿原告顾鼎斌医疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、误工费10920元、护理费7276元、交通费1500元、残疾辅助器具费850元、残疾赔偿金79454元、物损费2000元，合计人民币122000元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险限额内支付原告顾鼎斌医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、物损费、牵引费等各项经济损失合计人民币18408.90元；
三、被告林兵赔偿原告原告顾鼎斌日用品费、鉴定费、代理费、停车费等各项经济损失共计人民币6458元；扣除已垫付的医疗费20501.80元、护理费3856元、机动轮椅车费3000元、停车费400元，牵引费450元，原告顾鼎斌需于保险公司理赔款取得之日返还被告林兵人民币21749.80元；
四、被告林兵自愿补偿原告顾鼎斌护理费人民币8000元；
五、原告顾鼎斌的其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3234元，减半收取计人民币1617元，由原告顾鼎斌负担63元，被告林兵负担1554元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 施黎黎
二〇一四年七月二十八日
书 记 员 沈天伦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条……。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立和同事应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。