江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第5918号
上诉人（原审原告）曹尚英，女，汉族，1966年1月3日生。
委托代理人王扬芬，江苏天左律师事务所律师。
委托代理人王晓鹏，江苏天左律师事务所律师。
上诉人（原审被告）南京市江宁区旭日文体用品厂，住所地南京市江宁区秣陵街道殷巷新寓**幢***室。
经营者吴兵，该厂厂长。
委托代理人韩凤喜，南京市江宁区秦淮法律服务所法律工作者。
上诉人曹尚英因与上诉人南京市江宁区旭日文体用品厂（以下简称旭日文体用品厂）追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院于2015年6月23日作出的（2015）江宁民初字第1698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，曹尚英于2004年3月入职旭日文体用品厂从事羽毛球滚胶工作，月工资在1700元以上，未参加社会保险。曹尚英向旭日文体用品厂提供劳动至2014年3月11日。2014年3月12日，曹尚英因摔伤被送往南京江宁应天医院救治，确诊为右股骨远端粉碎性骨折，并于2014年3月12日至3月24日住院治疗，期间共支出医疗费36676.45元。出院时，医嘱建议休息60天。2014年3月27日，曹尚英的家属向南京市公安局江宁分局交通巡逻警察大队秣陵中队报案。2014年3月底，秣陵街道劳动保障所向旭日文体用品厂通报了曹尚英受伤的情况。曹尚英的家属曾两次赴旭日文体用品厂沟通无果，但双方均未向对方提出解除劳动关系。2014年4月30日，曹尚英申请仲裁。仲裁委员会决定不予受理后，曹尚英向原审法院提起诉讼，要求旭日文体用品厂按月工资1700元的标准支付2014年3月1日至3月11日的工资850元，按1480元的80%的标准支付2014年3月12日至2014年5月25日的病假工资3551.8元，补缴2004年4月1日至2014年5月31日的社会保险费55944元，报销2014年3月12日至3月24日住院支出36676.45元的65%的医疗费23839.69元，并支付其不能从事原岗位的24个月失业保险金17520元。该案审理中，旭日文体用品厂认为双方劳动关系并未解除。2014年8月12日，原审法院判决旭日文体用品厂支付曹尚英工资547.13元、病假工资2368元、医疗费23839.69元，驳回其他诉讼请求。旭日文体用品厂不服判决，提起上诉。2014年11月28日，二审维持原判。2014年12月25日，曹尚英领取旭日文体用品厂支付的2014年3月1日至3月11日工资547.13元、2014年3月12日至2014年5月12日病假工资2368元和医疗费23839.69元。
原审法院另查明，曹尚英陆续于2014年5月26日、7月26日、11月7日、12月29日赴南京江宁应天医院就诊，医嘱分别建议休息60日、90日、60日、90日。曹尚英未向旭日文体用品厂递交有关病假证明。2015年1月16日，曹尚英向旭日文体用品厂邮寄发出解除劳动关系通知书，以旭日文体用品厂未缴纳社会保险费、未支付病假工资为由提出解除劳动关系。随后，曹尚英申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。仲裁委员会决定终结审理后，曹尚英向原审法院提起诉讼，要求旭日文体用品厂支付2014年5月12日至2015年1月16日期间8个月的病假工资1480×80%×8=9472元、经济补偿金1480×11=16280元。
上述事实，有当事人的陈述、民事判决书、领款凭据、病历、病假证明、解除劳动关系通知书、邮件详情单、申请书、仲裁决定书、审理确认书、送达回执等证据证实。
原审法院认为，旭日文体用品厂对于前案生效判决提出的异议，不属于本案审理范围。生效判决基于旭日文体用品厂的抗辩，认定其与曹尚英的劳动关系未解除，旭日文体用品厂在此后未向曹尚英作出解除劳动关系的意思表示，故原审法院对其主张劳动关系自行终止的意见不予采纳，应当认定双方劳动关系于2015年1月16日由曹尚英提出而解除。曹尚英在2014年5月25日前的病假工资，已由生效判决作出处理，原审法院不再重复审理。曹尚英在此后直至劳动关系解除前长期未提供劳动，其未向旭日文体用品厂提供病假证明，也无法证明已经履行请假手续并获旭日文体用品厂准许，故原审法院对其主张2014年5月25日之后病假工资的请求不予支持。旭日文体用品厂未能证明不缴纳社会保险费是由曹尚英自身原因导致，故曹尚英有权提出解除劳动关系并主张经济补偿金。曹尚英要求以1480元作为月工资的计算标准，并无不当，其在旭日文体用品厂的工作年限为11年，故经济补偿金为1480×11=16280元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，原审法院判决：一、旭日文体用品厂于判决发生法律效力之日起10日内支付曹尚英经济补偿金16280元；二、驳回曹尚英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费5元，予以免收。
原审宣判后，上诉人曹尚英不服上述民事判决，向本院提起上诉称：因交通事故曹尚英于2014年3月12日住院治疗，于2014年3月24日出院，医嘱建议休息60天。故曹尚英出院后的休息期间自2014年3月25日至2014年5月24日止，曹尚英住院12天，共计休息72天。（2014）江宁民初字第1889号民事判决书判决旭日文体用品厂支付曹尚英2个月的病假工资，曹尚英还可以主张12天的病假工资。2.根据《江苏省工资支付条例》第二十七条、《南京市企业工资支付办法》第十九条的规定，劳动者患病停止工作，用人单位应支付病假工资，法律并未附加其他如请病假等前提。故请求二审法院维持原审判决第一项，撤销原审判决第二项，改判旭日文体用品厂支付曹尚英自2014年5月12日至2015年1月16日期间的病假工资9472元（1480元×80%×8个月）。
被上诉人旭日文体用品厂辩称：生效法律文书判决旭日文体用品厂支付曹尚英工资、病假工资及医疗费共计26754.82元，旭日文体用品厂已经履行。曹尚英再次主张病假工资于法无据。曹尚英在2014年5月26日至2014年12月29日期间的病假证明无门诊病历，门诊病历中无2014年5月、9月、11月、12月的治疗记录，故旭日文体用品厂认为曹尚英已经痊愈，不存在继续支付病假工资的理由。
上诉人旭日文体用品厂不服原审法院判决，向本院提起上诉称：1.2014年7月9日曹尚英第一次向原审法院起诉的庭审中，曹尚英认可是其不愿缴纳社会保险，旭日文体用品厂自2013年5月开始每月补贴200元，庭审笔录可以证实，故原审法院认定的“旭日文体用品厂不能证明不缴纳社会保险费是曹尚英自身原因导致”是错误的，旭日文体用品厂无需支付经济补偿金。2.曹尚英自2014年5月21日第一次向原审法院起诉至2015年4月第二次向原审法院起诉期间不到岗提供劳动也未履行请假手续，属于自动离职。曹尚英现主张解除劳动关系无实际意义，无劳动关系主张经济补偿金于法无据。故故请求二审法院维持原审判决第二项，撤销原审判决第一项，改判旭日文体用品厂无需支付曹尚英经济补偿金16280元。
被上诉人曹尚英辩称：1.旭日文体用品厂无证据证明不缴纳社会保险是曹尚英本人意愿，劳动者以用人单位未办理社会保险为由提出解除劳动合同可以依法主张经济补偿金。2.旭日文体用品厂无证据证明与曹尚英的劳动合同已经解除，故应依法支付病假工资及经济补偿金。
本院审理期间，双方当事人对原审法院查明的事实均无异议，本院对双方当事人无异议的事实予以确认。
本院认为：一、关于解除劳动关系的经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。由此可见，缴纳社会保险是用人单位的法定义务，不以劳动者的意愿为转移。原审据此判决旭日文体用品厂支付曹尚英经济补偿金正确。二、关于病假工资问题。2014年5月25日前的病假工资，曹尚英在前案已主张，该主张无论在前案中是否全部获得支持，亦不应在本案中重复主张。2014年5月25日以后，曹尚英既未提供劳动，亦未未提供证据证明其履行了请假手续并得到批准，原审对此后的病假工资不予支持并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔玉文
代理审判员 王晓燕
代理审判员 雒继周
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 尹 琪