浙江省温岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）台温刑初字第909号
公诉机关温岭市人民检察院。
被告人冼智明。因本案于2014年3月9日被温岭市公安局刑事拘留，同年4月2日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人瞿国伟。
温岭市人民检察院以温检公诉刑诉（2014）1632号起诉书指控被告人冼智明犯开设赌场罪，于2014年6月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员程勇明出庭支持公诉，被告人冼智明及其辩护人瞿国伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2007年开始，冯灿洪（另案处理）等人先后以广州金一电子科技公司、广州金壹动漫科技有限公司（均简称金一公司）名义，通过和全国各地的游戏厅联营合作的方式开设赌场，由金一公司提供赌博机，各地游戏厅提供场地，以摆设赌博机供他人赌博从中谋取暴利，由金一公司抽取经营额分成或收取打码维护费用。截止2012年6月，该公司由冯灿洪占公司股份75%并负责全面工作，被告人冼智明占公司股份10%并负责日常业务工作，陈广佳（已判）占公司股份10%并负责财务，莫如强（已判）占公司股份5%并负责送赌博机配件去厂家维修。赵喜杨（已判）负责对赌场获利进行统计等财务工作，陈小珠、罗凤凤（均已判）等为各游戏厅的赌博机进行解码、收发维修配件、统计获利额等工作以维持赌博机的运行，金一公司派驻冯灿垣（已判）等区域负责人具体联络各地合作方并安排人员对赌博机进行维护。其中金一公司在浙江省台州市与吴志康、金文君（均已判）等人合作开设的游戏厅有温岭市城北鑫鑫游艺厅、温岭市松门极速电玩娱乐城、玉环县玉环快乐电子游戏厅、玉环县玉环炫酷地带游戏厅等；同时，金一公司为泽国威力电子游戏室的赌博机提供打码维护服务维持赌博机的运行。被告人冼智明于2009年5月开始参与。具体事实如下：
1、2009年10月28日开始，金文君伙同潘则清、叶菊花（均另案处理）在本市城北街道经营鑫鑫游艺厅，其中金文君占50%股份，潘则清和叶菊花占50%股份。该游艺厅以摆设赌博机供他人赌博形式开设赌场，金一公司以提供赌博机、维护赌博机等方式参与合作并抽取分成。至2012年6月13日被温岭市公安局查获，该游艺厅共计获利人民币698万余元。
2、2007年10月15日开始，潘则清、叶菊花、周华军（另案处理）在本市松门镇经营极速电玩娱乐城，以摆设赌博机供他人赌博形式开设赌场，金一公司以提供赌博机、维护赌博机等方式参与合作并抽取分成。至2012年6月13日被温岭市公安局查获，该娱乐城共计获利人民币1461万余元。其中，该娱乐城从2009年5月开始至案发，共计获利人民币985万余元。
3、2007年9月份开始，狄旭平、陈君立、应国庆（均已判）伙同王国初（另案处理）在本市泽国镇经营威力电子游戏室。2011年上半年开始以摆设赌博机供他人赌博形式开设赌场，金一公司提供赌博机并收取每月人民币5000元的赌博机维护费用。至2012年6月13日被温岭市公安局查获，该电子游戏室共计获利人民币187万余元。
4、2009年下半年开始，金文君伙同潘则清、叶菊花在浙江省玉环县玉城街道城中路42号经营玉环快乐电子游戏厅（又称老车站游戏厅），其中金文君占30%股份，潘则清和叶菊花占70%股份；2010年10月份改为吴志康占70%股份，潘则清、叶菊花占30%股份。该游戏厅以摆设赌博机供他人赌博形式开设赌场，金一公司以提供赌博机、维护赌博机等方式参与合作并抽取分成。金文君持股期间，该游戏厅获利176万余元；吴志康持股期间，至2012年6月13日被查获，该游戏厅共计获利共计人民币510万余元。
5、2009年下半年开始，金文君伙同潘则清、叶菊花在浙江省玉环县珠港镇城关康育路9-13号经营玉环炫酷地带游戏厅，其中金文君占30%股份，潘则清、叶菊花占70%股份；2010年10月份改为吴志康占70%股份，潘则清、叶菊花占30%股份。该游戏厅以摆设赌博机供他人赌博形式开设赌场，金一公司以提供赌博机、维护赌博机等形式参与合作并抽取分成。金文君持股期间，该游戏厅获利176万余元，吴志康持股期间，该游戏厅获利530万余元。
2014年3月9日20时许，广东省广州市公安局珠海区分局便衣侦查大队民警在珠海区沙园路奋勇街附近抓获被告人冼智明。
上述事实，被告人冼智明在开庭审理过程中亦无异议，并有物证账本、u盘、发货单、笔记本、入库单、学习笔记、存折、收据等，同案犯金文君、吴志康、陈广佳、赵喜杨、罗凤凤、莫如强、冯灿垣、陈小珠、苏梓坚、金文岳、何明军、胡贵琼、狄旭平、钟丹利、许云莉、蔡军华、蒋林杰、陈训兰、孙灵等人的供述，证人马某等人的证言，电子游戏设施设备认定意见书，辨认笔录，现场勘验检查笔录及照片，检查笔录，扣押物品清单、收入一览表，陈小珠等提供的报表，城北街道鑫鑫游艺厅的营业执照、娱乐经营许可证、转让协议书、行政强制决定书、松门极速电玩娱乐城合同协议书、松门极速电玩娱乐城营业执照、娱乐经营许可证、泽国威力电子游戏室的现场照片、合同协议书、电子数据检查报告书，鉴定意见通知书，同案犯刑事判决书，被告人的户籍证明以及抓获经过证明等证据证实，足以认定。
至于公诉机关起诉指控2008年10月15日开始，金一公司与本市松门极速电玩娱乐城合作，以摆设赌博机供他人赌博形式开设赌场。该娱乐城从2009年5月开始至案发，共计获利人民币1293.8万余元。经本院审理查明，金一公司早于2007年10月15日就与松门极速电玩娱乐城签订合同协议书，同案犯冯灿垣亦供述其于2008年7月来到台州市时金一公司已经与松门极速电玩娱乐城有所合作，而公诉机关起诉指控该娱乐城共计获利人民币1461万余元，亦从2007年10月15日起算，故本节事实案发时间应更正为2007年10月15日；该娱乐城从2009年5月开始至案发，共计获利人民币应为985万余元。
关于被告人冼智明及其辩护人辩解被告人加入金一公司的时间应为2009年11月。经审理查明，被告人在侦查阶段中后期一直稳定供述其于2009年5月加入金一公司，该供述与同案犯陈广佳的供述相印证，能够证明2009年5月应为被告人加入金一公司的时间。被告人的当庭辩解无其他证据加以印证，本院不予采纳。关于辩护人提出的认定各赌场获利金额的事实不清，证据不足；其中本案的第三节事实金一公司只是每月收取赌博机的维护费用5000元，不能以赌场的总获利计算金一公司的获利数额。经审理查明，由于各赌场的登记不完整，在无直接证据证明赌场获利的情况下，根据已知赌场获利金额取平均值作为每月获利情况，或根据上分人员奖励表格推算获利情况，又或是同一赌场内各被告人的供述一致部分作就低认定，并在几种计算方法中取最低赌场获利值作为定案依据，这样的计算方法，本着存疑证据有利于被告人的原则，并无不妥。同时，对各赌场的获利金额的认定已经剔除正当收益部分。其中本案的第三节事实中，金一公司对赌场提供的是赌博机的维护和打码服务，属于技术支持，虽然收取的费用不多，仍应以开设赌场的共犯论处，故以该赌场的获利金额认定金一公司参与本节事实的数额并无不妥。辩护人的上述意见，与相关事实和法律规定不符，本院不予采纳。关于辩护人认为被告人在开设赌场的共同犯罪中系从犯的辩护意见。经审理查明，被告人冼智明加入金一公司后拥有股份，享受过金一公司的股份分成的事实，不仅有同案犯陈广佳、莫如强在侦查阶段连续稳定且相互印证一致的供述证明，被告人亦当庭供认不讳。被告人作为金一公司最高层人员参与公司日常管理工作，与一般的工作人员有着本质区别，其能代表金一公司与其他游乐场签订合同协议书的事实，与同案犯陈广佳、莫如强、赵喜杨、罗凤凤、陈小珠等人供述的被告人的高级管理者身份相印证，足以证明被告人在共同犯罪中起主要、积极的作用。辩护人的关于被告人系从犯的辩护意见，与本案的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人冼智明以营利为目的，与人结伙，利用赌博游戏机开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人冼智明在共同犯罪中起主要作用，系主犯。鉴于被告人冼智明归案后能如实供述其主要犯罪事实，且当庭能自愿认罪，决定对其依法予以从轻处罚。辩护人认为应对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人冼智明犯开设赌场罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币二百五十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月9日起至2021年5月8日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）
二、被告人的违法所得予以追缴没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 吴英姿
人民陪审员 叶伶俐
人民陪审员 许声萍
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 阮家声