李 某 某 故 意 伤 害 罪 再 审 刑 事 裁 定 书
（2014）正刑再字第1号
原公诉机关正阳县人民检察院。
被害人邵某某，男，1988年9月出生，汉族，住正阳县。
诉讼代理人刘某甲，河南建法律师事务所律师。
原审被告人李某某，男，1990年6月出生，汉族，初中毕业，住正阳县。2009年12月7日，因犯寻衅滋事罪被正阳县人民法院判处拘役五个月。2014年5月14日，因犯故意伤害罪被正阳县人民法院判处有期徒刑七个月。2014年10月5日，因本案被正阳县人民法院取保候审。
正阳县人民检察院指控原审被告人李某某犯故意伤害罪一案，本院于2014年5月14日作出（2014）正刑初字第203号刑事判决。该判决发生法律效力后，因基于同一犯罪事实另行起诉的孙某某故意伤害一案中，被害人邵某某提起重新鉴定申请，湖北同济法医学司法鉴定中心于2014年8月4日作出同济司法鉴定（2014）法医临床L0607号鉴定书，认定被害人邵某某损伤程度为重伤。经本院审判委员会讨论后，认为本案证据发生重大变化，足以影响对原审被告人李某某的量刑，于2014年9月23日作出（2014）正立刑监字第2号再审决定，对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。正阳县人民检察院指派检察员王某甲、赵某甲出庭履行职务，被害人邵某某及其诉讼代理人刘某甲、原审被告人李某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年11月18日晚，王某乙请邵某某、李某某等人吃饭喝酒，酒后邵某某和李某某因琐事发生言语争执不欢而散；11月19日下午，孙某某打李某某电话邀请其吃饭，吃饭过程中李某某和邵某某在电话中再次发生吵骂，李某某随即纠集孙某某（另案处理）、潘某某（在逃）、朋某某（在逃）等人赶至真阳镇张庄路邵某某家门口，李某某、孙某某等人在邵某某家门口将其殴打致伤。经正阳县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤鉴定书鉴定：邵某某身体损伤已构成轻伤。
原审另查明，被害人邵某某与被告人李某某就民事赔偿部分达成和解协议，赔偿被害人邵某某经济损失30000元，邵某某对李某某表示谅解，并要求对其减轻处罚。
原审认定上述犯罪事实的证据有：
1.正阳县公安局梁庙派出所出具的户籍证明，证实李某某，男，1990年6月28日出生，具有刑事责任能力。
2、确山县公安局公共信息安全监察大队民警刘某乙、苏某某出具的抓获证明，证实2014年3月5日下午，确山县公安局民警刘某乙、苏某某在确山县盘龙镇锐佳网吧中将李某某抓获。
3、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场的位置、环境及现场遗留痕迹。
4、被害人邵某某的陈述，证实2013年11月18日夜里，王某乙请我和李某某以及另外几个人吃饭喝酒，吃饭过程中李某某酒喝多了，就开始说我女朋友展某某的坏话，我一听就火了，然后在饭桌上争吵了几句，后来吃饭结束后就各自回家了。到了2013年11月19日下午六点左右，我和奶奶赖某某、母亲毛某甲、姨毛某乙以及老表岳某某和他老婆甘某某在张庄路家门口玩，这个时候李某某给我打了一个电话，问我在哪又问我家在哪，说是找我有点事。过了一会李某某和一群年轻孩就从我家对面阳光小区里出来到了我家门口，然后我没有看清是谁冲着我的脸就是一拳，接着李某某和这群人就围着我按着我的头就开始打，这个时候我家人和亲戚就上来拉架，我听见母亲打了110，他们人多我根本没有能力还手，不知道他们是谁用我家门口院墙上的砖头朝我的头上拍，还有人拿我家门口大扫把上的竹竿棍打我，我就赶紧往我家北面跑了几步，他们又追着我打，然后他们就跑了。李某某他们跑了之后，岳某某就赶紧拦了一辆车送我到医院，到医院后才知道我背上和肚子上被李某某他们用刀捅伤了。打我的这些人中我就认识孙某某和一个叫李某某的。
5、证人毛某甲的证言，证实2013年11月19日下午邵某某的手机响了，他就也出来了到我家门口接电话，我听见邵某某在电话里说“我就在阳光小区门口对面”，然后电话就挂了。这时候就从阳光小区里走过来一群年轻孩到我儿子跟前了，其中一个穿黑色休闲小袄的年轻孩和邵某某说了几句话，然后这个年轻孩朝着邵某某的脸上就是一拳，我就赶紧打110报警，这时候这群年轻孩就一窝子冲上来围着邵某某就打，把邵某某打弯腰后用我家门口大扫把的竹竿棍接着打，我婆婆赖某某、姐毛某乙、外甥岳某某就上去拉架不让他们打邵某某，邵某某根本没有还手的机会就往北跑，没跑四五米又被他们追上围着邵某某接着打，我说“我已经报警了”，这群年轻朝南跑了。这群年轻孩跑了之后，我看见邵某某一只手捂着头一只手捂着肚子，头上脸上全部是血，背上也全部是血，地上也流了好多血，我外甥岳某某就顺手拦了一辆出租车将他往医院送，后来我才知道邵某某肚子上和背上被刚才那群年轻孩用刀捅伤了。
6、证人赖某某的证言，证实2013年11月19日6、7点钟，我家刚吃过饭，我和我孙子邵某某、媳妇毛某甲、邵某某的姨毛某乙等人在家门口站着玩，邵某某在门口接电话，后来就从对面阳光小区里面过来一群六七个二十多岁的年轻孩，他们到我家门口后开始打邵某某，我就赶紧上来拉架，这些人还拿我家门口大扫把上的竹竿棍打邵某某，邵某某就被打倒在地上了，毛某甲就赶紧打电话报警，我拉着其中一个年轻孩不让他打我孙子，这些人看见我媳妇打电话报警了，就沿着张庄路向南跑了，我发现邵某某满脸是血，身上也都是血，就赶紧送邵某某到医院了。
7、证人岳某某的证言，证实2013年11月19日下午，我老表邵某某到一边接个电话，没说几句电话就挂了，接着就从阳光小区里过来一群年轻孩到了邵某某的面前，其中一个年轻孩和邵某某说了几句话，接着我就看见这个年轻孩对着邵某某的脸上就是一拳，然后这群人就围着邵某某拳打脚踢，我姨毛某甲看有人打邵某某就拿出手机报警，我就阻止他们别打邵某某，他们人多我拉不开他们，拉架的时候我看见其中一个年轻孩手里握着一把明晃晃类似匕首一样的东西，我还看见有人拿着砖头朝邵某某身上打，有人拿着我姨家门口的大扫把竹竿棍对着邵某某打，当时场面乱哄哄的，他们一直追打到我老表家门口北边路上的石墩子那，然后我就看见邵某某捂着头和肚子，打完之后这些人就往南跑了。这些人跑了之后，我看见邵某某头上脸上都是血，衣服后背也都是血，我就赶紧拦了一辆出租车送他到医院，在路上我看见他用手捂着肚子，这时候才看见他的肚子在流血，我就用我的褂子系在他的肚子上了。
8、证人王某丙的证言，证实我和邵某某的女朋友展某某是同学，我丈夫孙某某是通过我认识邵某某的，李某某是我丈夫的朋友，李某某以前和展某某的妹妹谈过恋爱。2013年11月18日夜，我和我丈夫孙某某在“来力台球室”打牌，展某某给我打电话说李某某在酒桌上说她不检点一类的坏话了，我说嘴在别人身上长着，和我说没有用，就把她的电话挂了。后来李某某给我丈夫打电话知道我们在台球室就过来了，紧接着李某某的电话就响了，李某某拒接说是展某某打的，后来展某某给李某某发几条信息，意思是李某某冤枉她，内容带着脏话。李某某就和展某某打电话相互骂了一通。后来邵某某打我的电话说如果李某某说的是真的他自己解决，不是真的他就找李某某。我帮李某某圆场说你们两口子的事情关李某某什么事情啊，邵某某就认为我向着李某某了，我就生气说你还想找我的事吗？我丈夫听到后就接过电话说以后不来往了。第二天下午，李某某打电话，我丈夫说请李某某吃饭。我和我丈夫去驻马店办事回来到正阳县城农机公司那接着李某某，在车上我顺口说李某某昨晚上咋回事，帮你说句话还说出事了，邵某某昨天晚上喝醉了还要找我的事呢。李某某就说他问问，他就给邵某某打电话，具体内容不知道是什么，就听到李某某说想搞就搞搞，接着李某某就强下车，我丈夫跟着拉他没有拉着，他们二人就往西走了，我因为怀有身孕，就去东关吃饭了。
9、证人张某某的证言，证实2013年11月19日上午，我和孙某某、王某丙、赵某乙及我的两个朋友去驻马店办事，坐的是孙某某的车，下午回到正阳县城的时候已经是六点左右了，孙某某给李某某打电话喊他一块吃饭，后来就开车到了李某某租房子那，当时车上有我和孙某某、赵某乙、王某丙四人。在车上我听见李某某说“你在哪，我去找你”，说完挂电话了，李某某自己嘟囔了一句“阳光小区在哪”，不是道是谁说在琼林道，然后送李某某回到他租的房子楼下，李某某自己就下车了，在李某某家楼下的小路上还站了几个人，然后孙某某就和李某某及另外几个年轻孩就步行往琼林道走，我和张某某以及王某丙开车就走了。在路上王某丙说不放心孙某某，就把车停在琼林道南头店里招待所那了。过了一会，李某某、孙某某他们几个人就过来了，我和赵某乙也到了阳光小区门口南边路东时，李某某他们在阳光小区门口路东站着，这时候李某某就开始打电话问“你在哪”，他的声音非常大，过了一会李某某又打电话问“你在哪”，这时候邵某某就从阳光小区对面他家里出来了，李某某领着人就到了邵某某身边，刚开始是说了几句话，然后他们双方就厮打到一块了。李某某他们和邵某某在厮打的时候，我看见孙某某过去拽了谁一下，然后就又回到路边了，这时候邵某某就往北跑，李某某领着人就往南跑了，我和赵某乙就也走了。我就看见他们围着邵某某拳打脚踢，然后不知道是谁拿了一个大扫把在打邵某某，当时场面乱哄哄的，加上邵某某的家人也在拉架，我只认识李某某和孙某某，李某某领的人我都不认识。其和赵某乙在饭店到王某丙以后，过了一会孙某某也去了，吃饭结束打牌的时候，孙某某接了一个电话，然后表情就很不高兴，其我就问他咋了，孙某某说“刚才打架的时候，李某某用刀捅邵某某了”。
10、证人赵某乙的证言，证实2013年11月19日上午，我和张某某，王某丙、孙某某及我的两个朋友坐孙某某的车去驻马店办事，下午回到县城就6点左右了，我的两个朋友就回家了。孙某某给李某某打电话喊李某某一起吃饭，并到李某某住处接着李某某。我们在车上商量去哪里吃饭时，李某某在车上打电话，就听李某某说那个人啥意思，是要搞吗？说着，李某某非要下车，孙某某就跟着一起下车，下车后李某某又打个电话，李某某说要回去，我们又一块回到李某某住的地方，到李某某住的地方就看到李某某住的道口已经站三、四个年轻孩了，当时我们都下车了。我听到李某某说他们要去琼林道，孙某某让张某某、我和王某丙先走，王某丙不放心孙某某，就把车停到电力招待所那里，我和张某某就在后面跟着李某某他们。我们快走到阳光小区时，看到阳光小区对面一家门口站着一个年轻孩，李某某他们就直接到那个年轻孩身边，围着邵某某拳打脚踢，有个人用大扫把打邵某某，场面乱哄哄的额，邵某某家人也在拉架，我看见孙某某抓着谁拽几下，时间很短，后来我们就跑了，吃饭时孙某某说李某某用刀捅邵某某了。
11、证人孙某某的证言，证实2013年11月18日晚上，我与邵某某通电话时发生了一点口角。2013年11月19日下午四点左右，我在我车上和李某某聊天时聊到他和邵某某昨晚上喝酒的事情，紧接着李某某就坐在车上给邵某某打电话并发生口角，我妻子开车又把我俩送到李某某租房子那附近路边，然后我妻子就开车去吃饭了。不大会潘某某领着两个年轻孩就过来了，李某某对潘某某说“有人要搞我，在琼林道里，咱一块去”，说完李某某又开始打电话叫人，让人都在琼林道里等着，然后我们五人就步行到琼林道中间“阳光小区”门口，这时候已经是下午六点左右了。过了不大会，陆陆续续又过去了几个年轻孩，这些人都是李某某打电话叫来帮他打架的，我不认识。李某某一看人到的差不多了就给邵某某打电话问他在哪，邵某某接到电话后从阳光小区对面路西他家中出来了，我和李某某等人一看到邵某某出来了就围过去了，这时候站在李某某身后的一个人伸手就朝邵某某的头上扇了一巴掌，然后我们一帮人就围着邵某某开始拳打脚踢，我上去拽着邵某某的衣服推了他两下，李某某他们围着乱打邵某某，这时候邵某某的家人就过来拉架了，我就闪到一边了，邵某某的家门口有一把扫地的大扫把，不知道是谁拿着扫把的棍在打邵某某，邵某某往北跑了几米后又被李某某他们追上了，我一看闹大了就赶紧顺着琼林道往南跑了。
12、原审被告人李某某的供述，证实2013年11月18日夜，我和王某乙、邵某某在大十字街地摊上吃饭喝酒，后来发生口角。19号上午，我就给邵某某打电话，再次发生口角。到了下午六点左右，孙某某打电话说请我吃饭，后来孙某某和王某丙就开车到我租房子楼下了，孙某某说一块吃饭，我说不去了要去找邵某某，孙某某问我咋回事、啥情况，我说：“邵某某不是说要打我吗，我去看看，看他多厉害”，在车上我又给邵某某打电话问邵某某在哪，他说在琼林道，然后我就要下车，下车后我在路边给潘某某打电话，然后我让孙某某把我送到租房处，当时潘某某和朋某某在那，然后我把一把水果刀装在裤兜里，然后我四个人就下楼了，我坐孙某某的车，潘某某和朋某某骑着电动车跟着一块到了琼林道，到了琼林道阳光小区我看见邵某某在阳光小区对面他家门口站着，我和潘某某、朋某某、孙某某就围了上去，当时邵某某的家人也在门口，这时我身后不知道是谁先动手打了邵某某一拳，双方就打了起来。当时4人围着邵某某拳打脚踢，撕打的过程中邵某某的朋友上来拉我，我用水果刀掏出来对着邵某某的肚子上捅了两刀，邵某某挣脱后就去拿他家门口的大扫把打我，朋某某这个时候拿起邵某某家门口的一块砖头打邵某某，潘某某对着邵某某拳打脚踢，我趁势把扫把夺过来后打了邵某某两棍，我又对着邵某某背部又捅了两刀。这时邵某某的家人都围上来拉架，我看到邵某某家人有人在打电话，我就带着潘某某、朋某某沿着琼林道向南跑了。我捅邵某某的刀是一把折叠单刃水果刀，刀柄灰色，刀刃大约七、八厘米长，是我以前在超市买的，那天我回租房子的地方叫潘某某的时候专门装在裤兜里的，这把刀在捅完邵某某之后我就扔在去粱庙的路边沟里了。
13、邵某某、毛某甲、赖某某、岳某某的辨认笔录，证实辨认殴打邵某某的人员的情况。
14、正阳县公安局刑事科学技术室（正）公（刑）鉴（法）字（2013）第1069号法医学人体损伤程度鉴定书及伤残评定意见，证实邵某某胸部之损伤系锐器外力所致，造成头部有累计长4.5CM伤口，右胸部及肺部刀刺伤致血气胸，行手术开胸治疗。依据依照《人体轻伤鉴定标准（试行）》第三十条之规定，邵某某头部损伤程度已构成轻伤及邵某某伤残等级为10级。
15、调解协议、谅解书和收条，证实被害人邵某某与原审被告人李某某就民事赔偿部分达成和解协议，赔偿被害人邵某某经济损失30000元，邵某某对李某某表示谅解，并要求对其减轻处罚。
原审认为，原审被告人李某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。正阳县人民检察院指控的罪名成立，予以支持。原审被告人李某某伙同他人共同实施犯罪，且起主要作用，系主犯。原审被告人李某某到案后能如实供述了自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，积极赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，对其量刑时可酌情考虑。被害人邵某某遇事不冷静，且在事情发生起因上具有一定过错，可依法减轻原审被告人李某某的刑事责任。被害人邵某某的诉讼代理人崔豪的意见予以考虑。结合原审被告人李某某的犯罪情节、危害后果、悔罪表现、被害人的过错等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定，判决被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
本案再审过程中，原公诉机关认为，原审被告人犯故意伤害罪事实清楚，对其证据无异议，应依法对李某某以故意伤害罪追究其刑事责任。对于新的鉴定证据，因没参加鉴定，不予发表意见。原审被告人陈述对原审没有异议，对自己因小事给被害人造成了伤害表示后悔。被害人及其诉讼代理人陈述，对原审查明事实及定性无异议，但因对被害人伤情新的鉴定意见为重伤，原审中对原审被告人的谅解是基于轻伤结论，现撤回谅解，要求以故意伤害致人重伤追究原审被告人刑事责任。原审被告人是主犯，有前科，并在外面对其威胁，情节恶劣，应从重判处，建议量刑应在四年至六年。
再审认定的事实和证据与原审相同。
再审时双方争议的焦点是，被害人的伤情程度是应以认定为轻伤还是认定为重伤，并承担相应的法律责任。据此，被害人申请法庭出示下列证据：湖北同济法医学司法鉴定中心出具的《同济司法鉴定（2014）法医临床L0607号法医学鉴定意见书。证实经鉴定，虽然邵某某呼吸困难体征尚不确切，但右肺破裂后出血量大，已危及生命，必须行手术治疗。依据《人体重伤鉴定标准》第三十七条之规定，其损伤程度评为重伤；若依据《人体损伤程度鉴定标准》5.6.2.f款之规定，损伤程度则评为重伤二级。而原审被告人则申请法庭出示关于申请两次鉴定的函，即：司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心退卷函，证实2014年12月8日司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心以无法补充提供该中心所需的影像学资料为由，对本院重新鉴定予以退卷处理。法大法庭科学技术鉴定所不予受理函，证实2015年2月3日法大法庭科学技术鉴定所以缺乏伤后原始影像学资料，鉴定材料不完整、不充分为由，对本院重新鉴定不予受理。
本院认为，原审被告人李某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为确已构成故意伤害罪，应按故意伤害罪定罪量刑，原审认定事实清楚、证据确实充分，定性准确。原审结合原审被告人李某某的犯罪情节、危害后果、悔罪表现、被害人的过错等情节，依法判处原审被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，量刑适当，应予维持。关于被害人及其诉讼代理人述称因伤情结论变化，不再谅解原审被告人，要求以故意致人重伤从重处罚的意见。经查，湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定意见所依据的《人体重伤鉴定标准》第三十七条属人体重伤中关于“其他损伤”的概述性条款，其后面有对应的分项解释，其中第五十八条明确规定胸部损伤引起血胸或气胸，并发生呼吸困难的，属胸部损伤构成重伤的范畴，而被鉴定人虽然胸部损伤，但呼吸困难体征尚不确切，认定被害人的损伤程度构成重伤依据不足。且在提供相同的鉴定材料下，湖北同济法医学司法鉴定中心能够作出鉴定意见，而司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心和法大法庭科学技术鉴定所却认为材料缺失，不能作出鉴定意见，对湖北同济法医学司法鉴定中心所作出的鉴定意见可持合理性怀疑。在鉴定意见同等效力的情况下，根据有利于被告人的原则，应以故意伤害致人轻伤对原审被告人进行处罚，故对该意见，不予采纳。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥若干问题的解释》第三百八十九条第一款第一项之规定，裁定如下：
维持本院（2014）正刑初字第203号刑事判决。
如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 高美清
审判员 马克斌
审判员 乐 娟
二〇一五年三月二十六日
书记员 党姣姣