广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法劳终字第5536号
上诉人（原审原告）深圳市凯铭电气照明有限公司。
法定代表人王凯，总经理。
委托代理人贾正新，广东竞德律师事务所律师。
委托代理人辛然，广东竞德律师事务所律师。
上诉人（原审被告）罗慧峰。
上诉人深圳市凯铭电气照明有限公司（下称凯铭公司）与上诉人罗慧峰因劳动争议纠纷一案，双方均不服广东省深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第682号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
经审理查明，原审查明认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，凯铭公司与罗慧峰存在劳动关系，双方的合法权益均应受到劳动法律法规的保护。本案存在以下争议焦点：
第一，罗慧峰的工资标准，凯铭公司作为用人单位，应就罗慧峰的工资标准负举证责任。凯铭公司提供的《应聘登记表》经罗慧峰签名确认，罗慧峰虽对初试意见栏及复试意见栏的内容不予确认，但并无证据证明系由凯铭公司事后添加形成或意见栏的内容存在明显不合理之处，结合凯铭公司向罗慧峰发放的工资数额，原审认定罗慧峰的标准工资为8000元并无不妥，本院予以确认。关于罗慧峰的考勤情况，凯铭公司作为用人单位，应就罗慧峰的考勤情况负举证责任。凯铭公司提供的考勤记录没有罗慧峰签名确认，提供的证人均系其员工，存在利害关系，其证言不能单独作为认定案件事实的依据。由此，凯铭公司未证明罗慧峰上班至2012年12月24日的事实。罗慧峰主张其上班至2013年3月5日，结合其于该日投诉信访情况，及凯铭公司在2013年2月7日发放罗慧峰12月工资的事实，罗慧峰的主张更具合理性，原审据此采纳罗慧峰上班至2013年3月5日的主张并无不妥，本院予以确认。
第二，凯铭公司应向罗慧峰支付的工资差额。关于2012年10月至12月的工资，凯铭公司已向罗慧峰支付，因此，罗慧峰主张的2012年10月至12月克扣工资缺乏事实依据，不予支持。罗慧峰主张的2012年10月至12月克扣工资25%经济补偿金及拖欠工资25%经济补偿金缺乏法律依据，不予支持。罗慧峰主张的2013年1月至10月工资、2013年11月至补签劳动合同之日的工资，因罗慧峰在2013年3月5日后没有为凯铭公司实际提供劳动，且未证明未上班的原因在凯铭公司，因此，对罗慧峰主张的2013年3月5日后的工资、25%经济补偿金及双倍工资，不予支持。因罗慧峰在申诉时提出了“双倍支付2013年3月1日至补订劳动合同之日的工资”之请求，该请求已包含了了2013年3月1日至5日的工资，原审以罗慧峰未请求2013年3月份工资为由，对其2013年3月1日至5日的工资不予支持不当，依法应予纠正。凯铭公司未向罗慧峰支付2012年12月25日至2013年3月5日的工资，应予以支付，计得此期间工资金额为18942.52元（8000／21.75×5＋8000×2＋8000／21.75×3）。
第三，罗慧峰应得的二倍工资差额。凯铭公司作为用人单位，应在法定期限内与罗慧峰签订书面劳动合同。凯铭公司上诉称其已签订，但罗慧峰拿走了劳动合同，并未提供证据证明，对其主张不予采纳。凯铭公司提供了经罗慧峰签名的《入职承诺书》，罗慧峰虽主张《入职承诺书》中关于试用期三个月的内容系凯铭公司后来添加，但未提供证据证明，应不予采纳。《入职承诺书》对入职时间、劳动报酬、工作纪律均有相关约定，符合劳动合同的基本要件，但因《入职承诺书》仅规定了试用期，根据法律规定，该试用期应为劳动合同期限。因此，《入职承诺书》的内容可视为凯铭公司已与罗慧峰签订了期限自2012年10月8日起至2013年1月7日止的劳动合同。凯铭公司继续用工，则应自2013年1月8日起与罗慧峰另行签订书面劳动合同，否则应自2013年2月8日起至2013年3月5日向罗慧峰支付未签订书面劳动合同二倍工资差额，即6620.68元（8000÷21.75×18）。原审对此认定有误，本院依法予以纠正。基于与焦点二相同原因，罗慧峰主张的2013年3月6日起的二倍工资、补订书面劳动合同等上诉请求，无相关事实依据，原审不予支持无误，本院依法予以维持。
第四，罗慧峰与凯铭公司签订的《保密协议》是否有效、罗慧峰是否应向凯铭公司移交机密资料及承担违约金、罗慧峰是否应返还凯铭公司借款。对此，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、二十三条、二十五条的规定，凯铭公司与罗慧峰可以签订《保密协议》，但双方在此协议中约定违约金违反了法律的强制性规定，违约金的条款无效，但并不影响其它条款的效力。凯铭公司根据《保密协议》要求罗慧峰支付违约金，缺乏法律依据，原审不予支持无误，本院予以确认。凯铭公司并无证据证明罗慧峰保留其机密资料，其诉请罗慧峰予以返还，缺乏事实依据，本院不予支持。罗慧峰因出差而借款的争议属履职过程中的借款挂账纠纷，不属劳动争议处理范畴，原审不予支持无误，本院予以确认。
综上，上诉人罗慧峰的上诉请求部分有事实及法律依据，理由部分成立，本院对成立部分予以支持。上诉人深圳市凯铭电气照明有限公司的上诉请求无事实及法律依据，理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，但适用法律有误，导致处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第682号民事判决第三项、第四项；
二、变更广东省深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第682号民事判决第一项为：上诉人深圳市凯铭电气照明有限公司应于本判决生效之日起十日内向上诉人罗慧峰支付2012年12月25日至2013年3月5日工资18942.52元；
三、变更广东省深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第682号民事判决第二项为：上诉人深圳市凯铭电气照明有限公司应于本判决生效之日起十日内向上诉人罗慧峰支付2013年2月8日至2013年3月5日未签订劳动合同二倍工资差额6620.68元；
四、驳回上诉人罗慧峰的其他上诉请求；
五、驳回上诉人深圳市凯铭电气照明有限公司的上诉请求。
上诉人深圳市凯铭电气照明有限公司如果未按本判决指定的期间履行本判决给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5元、二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人罗慧峰负担5元，上诉人深圳市凯铭电气照明有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 华
审 判 员 邢 蓓 华
代理审判员 张 士 光
二〇一四年三月十九日
书 记 员 王慧贞（兼）
附法律法规条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。
同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。
试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。
第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。
劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。
用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。
第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。