江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第01410号
上诉人（原审被告）：南通三九焊接设备有限公司，住所地南通市外环西路38号。
法定代表人：成美蓉，该公司董事长。
委托诉讼代理人：姬化人，上海市亚太长城（南通）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周礼明。
委托诉讼代理人：屈杨，江苏江花律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：南通三九焊接机器制造有限公司，住所地南通市外环西路38号。
法定代表人：吴京津，该公司董事长。
诉讼代表人：陈梁，清算组组长。
委托诉讼代理人：施建华，上海融孚律师事务所律师。
上诉人南通三九焊接设备有限公司（以下简称三九设备公司）因与被上诉人周礼明、南通三九焊接机器制造有限公司（以下简称三九机器公司）经济补偿金纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院（2015）崇山民初字第0062号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
三九设备公司上诉请求：撤销原判，改判由三九机器公司支付周礼明经济补偿金38781.7元，驳回周礼明要求其公司支付未提前一个月通知解除劳动合同的工资1803.8元的诉请。事实和理由：1.三九机器公司与周礼明签订的协议载明由三九机器公司依法承担周礼明工龄的结算，等三九机器公司清算完结后向周礼明支付经济补偿金。上述协议是全体职工大会的决定，是三九机器公司与周礼明的合意，故经济补偿金应当由三九机器公司支付，而不应由其公司支付。2.劳动合同法第四十条第三项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。但本案不存在其公司与周礼明变更劳动合同内容之说，而是因为其公司长年不再经营，无法为员工提供工作岗位劳动条件，劳动合同确无法履行。因此，其公司与周礼明之间解除劳动合同是双方合意，而不是单方解除。故其公司无需支付未提前一个月通知解除劳动合同的工资，一审法院适用法律错误。
周礼明辩称，其与三九设备公司存在合法的劳动合同关系，与三九机器公司并未形成劳动合同关系，三九设备公司作为用人单位依法应向其支付工资、经济补偿金等相关费用。在三九机器公司将其退回三九设备公司并停发工资后，三九设备公司强行解除劳动合同，未提前三十日以书面形式向其通知，应当向其额外支付一个月工资。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
三九机器公司辩称，周礼明与三九设备公司存在劳动关系，根据2003年的借用协议，所有借用员工的五险一金都是由三九设备公司缴纳，周礼明与其公司不存在劳动合同关系；其公司由于经营期限届满不再继续经营，作出不再借用员工的决定，符合法律规定，其公司自愿支付借用期间的经济补偿金。
周礼明向一审法院起诉请求：要求三九设备公司支付经济补偿金38781.7元，三九机器公司对其中的18038元承担连带给付责任；三九设备公司支付提前解除劳动合同的工资1803.8元；三九设备公司与三九机器公司连带返还安全风险金300元。
一审法院认定事实：周礼明于1991年12月进入南通电焊机厂工作，后该厂改制成立三九设备公司。2003年9月30日，三九设备公司、三九机器公司签订《人员借用协议》，三九设备公司将包括周礼明在内的所有人员整体借用到三九机器公司。2013年5月14日，三九机器公司与周礼明签订协议一份，载明“乙方（周礼明）系甲方（三九机器公司）借用南通三九焊接设备有限公司人员。现甲方经营期限到期，无法继续经营，自即日起双方的借用关系自动终止，与南通三九焊接设备有限公司的劳动合同自动终止。甲方依法承担乙方工龄的结算。等甲方清算完结后向乙方支付其经济补偿金。”随后，三九机器公司停发周礼明工资，三九设备公司办理周礼明的退工登记、停缴社保费用手续。后周礼明以前述请求向南通市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年1月6日作出裁决。周礼明不服裁决，诉至法院，提出上述诉讼请求。
一审另查明，三九机器公司系中外合资企业，经营期限自2001年5月8日至2013年5月7日；根据该公司中方股东南通市崇川区闪光机电设备厂的申请，本院于2013年6月20日裁定对其强制清算。三九设备公司现无资产，不能组织正常的生产经营活动。
一审庭审中，三九设备公司提供第八届3次全体职工代表大会会议纪要，周礼明对真实性、合法性、关联性不予认可。周礼明主张其解除劳动合同前12个月的平均工资为每月1803.8元以及300元安全风险金，三九设备公司与三九机器公司均予以认可，法院依法确认周礼明的主张。三九设备公司主张就员工的经济补偿金曾与三九机器公司达成协议，并支付给了三九机器公司，但并未提供证据证实。
一审法院认为，三九设备公司与周礼明于1991年12月起建立劳动关系。2003年9月三九设备公司将包括周礼明在内的所有人员整体借用到三九机器公司，并不影响三九设备公司与周礼明之间的劳动关系。2013年5月三九机器公司经营期限到期，并且三九设备公司确实长年不再经营，无法为员工提供工作岗位和劳动条件，原劳动合同确已无法履行，三九设备公司以该理由解除与周礼明的劳动合同并不违法，但应提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，并应当支付周礼明解除劳动合同的经济补偿金。经济补偿金金额为38781.7元（1803.8元/月×21.5月）。鉴于三九机器公司自愿承担借用周礼明期间的经济补偿金，其应当对该部分的经济补偿金18038元（1803.8元/月×10月）给付承担连带责任。周礼明在被三九机器公司退回并停发工资后，即被解除劳动合同，三九设备公司并未提前三十日以书面形式通知劳动者本人，应当额外支付周礼明一个月工资1803.8元。另周礼明主张安全风险金300元，三九设备公司与三九机器公司予以认可，该款由三九机器公司收取，应由其承担返还义务，三九设备公司对该款的返还不承担责任。依照《中华人民共和国劳动劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、三九设备公司支付周礼明经济补偿金38781.7元，三九机器公司对其中的18038元承担连带给付责任；二、三九设备公司支付周礼明未提前一个月通知解除劳动合同的工资1803.8元；三、三九机器公司支付周礼明安全风险金300元；上述三项，由三九设备公司、三九机器公司于判决生效之日起十日内一次性履行完毕；四、驳回周礼明的其他诉讼请求；五、驳回三九设备公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点在于：1.向周礼明支付经济补偿金的主体是三九设备公司还是三九机器公司。2.三九设备公司应否向周礼明支付未提前一个月通知解除劳动合同的工资。
关于争议焦点1，用人单位依法向劳动者承担支付经济补偿金的责任。周礼明于1991年12月进入南通电焊机厂工作，双方建立劳动关系，后南通电焊机厂改制成立三九设备公司，此后周礼明虽从三九设备公司被借用到三九机器公司，但三九设备公司并未与其解除劳动合同，对上述事实周礼明、三九设备公司均无异议。三九设备公司作为周礼明的用人单位，应当向周礼明承担支付经济补偿金的法定责任。虽然三九机器公司与周礼明签订的协议中载明三九机器公司依法承担周礼明工龄的结算，等三九机器公司清算完结后向周礼明支付经济补偿金，但并未明确包括周礼明在三九设备公司工作年限的经济补偿金全部由三九机器公司承担，亦未免除三九设备公司支付经济补偿金的责任。现三九机器公司自愿承担借用周礼明期间的经济补偿金，故原审认定三九设备公司向周礼明支付经济补偿金，三九机器公司对借用周礼明期间的经济补偿金承担连带责任，并无不当。
关于争议焦点2，周礼明被三九机器公司退回三九设备公司时，三九设备公司已长年不再经营，无法为员工提供工作岗位和劳动条件，三九设备公司亦认可基于该原因导致无法继续用工，并为周礼明办理退工登记、停缴社保手续。三九设备公司上诉称其公司系与周礼明协商一致解除劳动合同，但未提供相关证据予以佐证，且根据劳动合同法的规定，即便协商一致解除劳动合同，也只有在劳动者主动提出的情况下，用人单位才不承担支付经济补偿金的责任，而三九设备公司亦未提供相关证据证明系周礼明主动提出解除劳动合同。原审因此根据劳动合同法第四十条第三项，判令三九设备公司因未提前一个月通知解除劳动合同而向周礼明额外支付一个月工资，于法有据。
综上所述，三九设备公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱泊霖
代理审判员 吕 敏
代理审判员 李少飞
二〇一六年八月二十六日
书 记 员 邱 晴