江西省抚州市临川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣1002刑初20号
公诉机关抚州市临川区人民检察院。
被告人付某1，男，1970年8月29日出生于江西省资溪县，汉族，初中文化，无业，住抚州市资溪县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年3月25日被抚州市公安局高新分局刑事拘留；同年4月29日被抚州市临川区人民检察院批准逮捕，同日被抚州市公安局高新分局执行逮捕。
辩护人江涛勇，江西三松律师事务所律师。
被告人付某2，男，1967年12月2日出生于江西省资溪县，汉族，高中文化，无业，住抚州市资溪县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年4月13日到案，于2016年4月14日被抚州市公安局高新分局刑事拘留；同年4月29日被抚州市临川区人民检察院批准逮捕，同日被抚州市公安局高新分局执行逮捕。
辩护人余志建，江西三松律师事务所律师。
被告人付某3，女，1973年10月5日出生于江西省资溪县，汉族，初中文化，无业，住抚州市资溪县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年3月25日被抚州市公安局高新分局刑事拘留；同年4月29日被抚州市临川区人民检察院批准逮捕，同日被抚州市公安局高新分局执行逮捕。2017年1月5日，被抚州市临川区人民检察院变更为取保候审。2017年1月18日被抚州市临川区人民法院取保候审。
辩护人姚晓忠，江西三松律师事务所律师。
被告人沈某，女，1968年2月6日出生于江西省资溪县，汉族，初中文化，无业，住抚州市资溪县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年4月12日被抚州市公安局高新分局刑事拘留（网上追逃），同年4月20日在浙江省衢州市江山市火车站被杭州铁路公安处江山站派出所民警抓获，同年4月29日被抚州市临川区人民检察院批准逮捕，同日被抚州市公安局高新分局执行逮捕。2017年1月5日，被抚州市临川区人民检察院变更为取保候审。2017年1月18日被抚州市临川区人民法院取保候审。
辩护人万秀芬，江西三松律师事务所律师。
抚州市临川区人民检察院以临检公刑诉〔2017〕9号起诉书指控被告人付某2、付某1、付某3、沈某犯开设赌场罪一案，于2017年1月18日向本院提起公诉。本院受理后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，抚州市临川区人民检察院指派检察员洪丹琛出庭支持公诉，被告人付某1及其辩护人江涛勇，被告人付某2及其辩护人余志建，被告人付某3及其辩护人姚晓忠，被告人沈某及其辩护人万秀芬到庭参加诉讼。
抚州市临川区人民检察院认为需要补充侦查，于2017年4月18日向本院建议延期审理,同日本院决定对该案延期审理。抚州市临川区人民检察院补充侦查完毕后,于2017年5月18日向本院建议恢复审理，同日本院决定恢复对该案的审理。于2017年7月7日、7月24日公开开庭审理了本案，现已审理终结。
抚州市临川区人民检察院指控：
从2005年上半年开始，被告人付某1在资溪县建设中路租用民房开设“物达娱乐中心”，招牌名称“物达动漫”，并任法人代表，从业人员登记为付某1、付某2。被告人付某1、付某2全盘负责“物达娱乐中心”的管理，具体负责处理赌博机的购买与维修、关店时对赌博机的打码、店内纠纷的处理、玩家返点等事务。“物达娱乐中心”刚开始摆放老虎机、投币机等各种游戏及赌博机器，后来慢慢发展成摆放连线机、打鸟机、扑克牌机、水果兵团等各种赌博机，“物达娱乐中心”通过玩家上分在赌博机上进行赌博获利四百余万元。
每天早上9时许，被告人沈某打开店门负责看店，并负责给玩家上下分、收银等工作，到了下午就由被告人付某3接手负责看店，并负责给玩家上下分、收银等工作，到了晚上及第二天凌晨由熊某（另案处理）接手负责看店，并负责给玩家上下分、收银等工作，关店时将各台赌博机的分数抄写在一个笔记本上并由其本人保管并将店里一天的营业额带回交给付某1。从2015年底，项某（另案处理）开始在每天的晚上及凌晨跟熊某一起为玩家上下分、收银。付某4（另案处理）平时很少参与店内的事务，有时会在店内维修赌博机，在比较忙的时候会给玩家上分，如店内遇到纠纷也会协助付某2、付某1处理。朱某（另案处理）平时对店内的机器进行维修，很少上分，除非特别忙，付某2等人才允许朱某给玩家上分。
其中，付某2、沈某、付某3、熊某因参与“物达娱乐中心”的经营事务较多，每人每月可获取2000-3000元不等的工资，因付某1（妻项某）、付某2（妻沈某）、付某3（夫朱某）、付某4（妻熊某）四兄妹各家都有成员参与经营管理，故四个家庭不定期参与店内赌博盈利分红，具体由法人代表付某1根据赌场获利情况、各家参与经营事务多少进行分红。
2016年3月24日，公安机关对“物达娱乐中心”进行检查，当场抓获被告人付某1、付某3，收缴店内所有游戏机及赌博机。经鉴定，被收缴的游戏机及赌博机内有34台61个机位具有赌博性质功能。
公诉机关据以指控的证据有：书证；鉴定意见；证人付某1、付某2、周某1等人证言；被告人付某2、付某1、付某3、沈某的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人付某2、付某1、付某3、沈某以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人付某1对起诉书指控的犯罪事实及罪名有点异议。1、对起诉书指控“物达娱乐中心通过玩家上分在赌博机上进行赌博获利四百余万元。”有异议。2、对起诉书指控“经鉴定，被收缴的游戏机及赌博机内有34台61个机位具有赌博性质功能。”有异议。
被告人付某1的辩护人辩称，1、对于起诉书指控的付某1涉嫌开设赌场罪的定性没有异议。2、对于起诉书认定自2005年上半年被告人付某1开设“物达娱乐中心”，并开始摆放赌博机器，通过赌博及非法获利四百余万元证据不足。3、起诉书认定在2016年3月24日公安机关收缴物达娱乐中心的赌博机34台61个机位与事实不符。4、起诉书认定本案属于情节严重依据不足。5、被告人在公安阶段，向公安机关缴纳了80多万元的罚款，具有积极退赃的情节。6、被告人到案后也能如实供述自己的涉案事实，并当庭认罪悔罪。
被告人付某2对于起诉书指控的开设赌场罪的定性没有异议。1、对起诉书指控“物达娱乐中心通过玩家上分在赌博机上进行赌博获利四百余万元。”有异议。2、对起诉书指控“经鉴定，被收缴的游戏机及赌博机内有34台61个机位具有赌博性质功能。”有异议。3、我是从犯。4、我是自首。
被告人付某2的辩护人辩称，1、对于起诉书指控的付某2涉嫌开设赌场罪的定性没有异议。2、对于起诉书认定61个赌博机位持有异议。3、本案认定情节严重证据不足。4、应当认定为自首，可以从轻或者减轻处罚；5、其属初犯。6、其属从犯。7、在公安阶段各被告人缴纳了八十余万元罚款，认罪、悔罪态度较好。
被告人付某3对起诉书指控的犯罪事实没有异议。
被告人付某3的辩护人辩称，1、对公诉机关指控被告人构成开设赌场罪认为事实比较清楚，证据相对确凿不持异议。2、被告人付某3在犯罪过程中仅仅起到次要、辅助作用，应当认定为从犯。3、公诉机关认定犯罪情节严重证据不足、依法不能认定。建议对被告人付某3判处缓刑。
被告人沈某对起诉书指控的事实对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议。
被告人沈某的辩护人辩称1、辩护人对起诉书指控被告人沈某构成开设赌场罪不持异议，但对指控本次犯罪获利四百余万元持有异议，该指控证据不足。2、对于起诉书指控本案有34台61个即为具有赌博性质持有异议。3、被告人沈某应被认定为从犯。4、系初犯，认罪、悔罪态度良好，被告人沈某已经主动退赃。
经审理查明：
从2005年上半年开始，被告人付某1在资溪县建设中路租用民房开设“物达娱乐中心”，招牌名称“物达动漫”，并任法人代表，从业人员登记为付某1、付某2。被告人付某1、付某2全盘负责“物达娱乐中心”的管理，具体负责处理赌博机的购买与维修、关店时对赌博机的打码、店内纠纷的处理、玩家返点等事务。“物达娱乐中心”刚开始摆放老虎机、投币机等各种游戏及赌博机器，后来慢慢发展成摆放连线机、打鸟机、扑克牌机、水果兵团等各种赌博机，“物达娱乐中心”通过玩家上分在赌博机上进行赌博。
每天早上9时许，被告人沈某打开店门负责看店，并负责给玩家上下分、收银等工作，到了下午就由被告人付某3接手负责看店，并负责给玩家上下分、收银等工作，到了晚上及第二天凌晨由熊某（另案处理）接手负责看店，并负责给玩家上下分、收银等工作，关店时将各台赌博机的分数抄写在一个笔记本上并由其本人保管并将店里一天的营业额带回交给付某1。从2015年底，项某（另案处理）开始在每天的晚上及凌晨跟熊某一起为玩家上下分、收银。付某4（另案处理）平时很少参与店内的事务，有时会在店内维修赌博机，在比较忙的时候会给玩家上分，如店内遇到纠纷也会协助付某2、付某1处理。朱某（另案处理）平时对店内的机器进行维修，很少上分，除非特别忙，付某2等人才允许朱某给玩家上分。
其中，付某2、沈某、付某3、熊某因参与“物达娱乐中心”的经营事务较多，每人每月可获取2000-3000元不等的工资，付某1（妻项某）、付某2（妻沈某）、付某3（夫朱某）、付某4（妻熊某）四兄妹各家都有成员参与经营。
2016年3月24日，公安机关对“物达娱乐中心”进行检查，当场抓获被告人付某1、付某3，收缴店内所有游戏机及赌博机。经鉴定，被收缴的游戏机及赌博机内有34台61个机位具有赌博性质功能。
被告人付某2于2016年4月13日到资溪县公安局鹤城派出所了解情况时被抓获。被告人沈某经网上追逃于2016年4月20日在浙江省江山市火车站派出所抓获。
在侦查机关，被告人的亲属已缴纳了八十余万元罚没款。
认定上述事实，由公诉方举证，并经庭审质证，认证的证据有：
1、书证：
（1）受案登记表、立案决定书及指定管辖决定书：证明该案的管辖及立案情况。
（2）常住人口信息：证明付某2、沈某、付某1、付某3均达到完全刑事责任年龄。
（3）归案情况说明：
证实付某1、付某3于2016年3月24日在资溪县物达娱乐中心开设赌场现场被民警抓获；付某2于2016年4月13日到资溪县公安局鹤城派出所了解情况时被抓获；沈某4月20日在浙江省衢州市江山市火车站被民警抓获。
（4）扣押清单：
证实侦查机关依法分别对资溪物达娱乐中心、对付某1、付某3、付某2的人身进行搜查，扣押赌博机34台、现金8590元、苹果手机3部。
（5）资溪物达娱乐中心营业许可等证件复印件：证明法人代表为付某1、从业人员2人为付某1、付某2。
（6）房屋租赁合同
（7）付某1等人开设赌场，资溪县公安局历次处理证据材料
2、鉴定意见；
证实送检的自动贩卖机肆台、动漫游戏即五星宏辉伍台、西游争霸肆台、水浒传拾贰台、齐天大圣肆台、水果兵团贰台、植物僵尸壹台、顶呱呱打鱼机壹台、赌动物机壹台，以上共34台61个机位具有赌博功能电子游戏设施设备。
3、银行凭证，在侦查机关被告人的亲属已缴纳了八十余万元罚款。
4、证人付某1、邓某1、张某1、陈某、汪某、宋某1、徐某1、刘某1、刘某2、洪某、刘某3、游某1、李某1、石某、宋某2、宋某3、余某、张某2、李某2、徐某2、裴某、周某2、李某3、游某2、方某、赖某、李某4、邓某2、文某1、周某3、刘某4、宋某2、黄某1、付某3、艾某、沈某、黄某2、李某5、邱某、汤某、文某2、熊某、付某4、项某、周某1、付某2的证言；
证实被告人付某1等人开设赌场的情况。
5、被告人付某1、付某2、付某3、沈某的供述:
证实被告人付某1、付某2、付某3、沈某开设赌场的情况。
被告人付某2的辩护人举证的证据有：
资溪县公安局鹤城派出所2016年07月06日出具的情况说明：侦查机关提供到案经过。付某2系主动到案。
2016年4月13日10时许资溪县公安局鹤城派出所民警刘嘉（手机号187××××9092）拨打付某2的电话（电话号码：139××××4553）传讯付某2到公安机关接受调查，付某2于2016年4月13日15时30分许自己到达鹤城派出所，鹤城派出所将其移交给抚州市公安局治安支队。
被告人付某3的辩护人举证的证据有：
南昌大学第二附属医院出院记录，出院证明书，出院疾病诊断证明书。
入院时间：2017年02月07日
出院日期：2017年02月18日
住院天数：11天
出院诊断：1、子宫平滑肌瘤2、慢性阻塞性肺疾病
本院认为，被告人付某2、付某1、付某3、沈某等人以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名及主要事实成立，本院应予确认。
被告人付某1及其辩护人，被告人付某2及其辩护人，被告人付某3及其辩护人，被告人沈某及其辩护人均认为，对起诉书指控“物达娱乐中心通过玩家上分在赌博机上进行赌博获利四百余万元。”有异议。没有任何依据，他们根本没有获利四百余万元。经查，公诉机关的向法庭出示的证据不足以证实起诉书认定的物达娱乐中心通过玩家上分，在赌博机上进行赌博，获利四百余万元。辩护人的该项意见与本案查明的事实一致，予以采纳。
被告人付某1及其辩护人、被告人付某2及其辩护人、被告人付某3及其辩护人、被告人沈某及其辩护人均认为，对于起诉书指控本案有34台61机位即为具有赌博性质持有异议。经查，侦查机关对物达娱乐中心现场进行检查时，当场扣押34台游戏设备。经相关部门鉴定，34台游戏设备共计61个机位，均具有赌博功能，应该认定为赌博机。辩护人的该项意见与本案查明的事实不一致，不予采纳。
被告人付某1及其辩护人、被告人付某2及其辩护人、被告人付某3及其辩护人、被告人沈某及其辩护人均认为，对起诉书指控本案认定情节严重，证据不足。经查，物达娱乐中心34台游戏设备共计61个机位，具有赌博功能。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的相关规定，应当认定情节严重。被告人付某2、付某1、付某3、沈某的行为属于情节严重。辩护人的该项意见与本案查明的事实不一致，不予采纳。
被告人付某1及其辩护人、被告人付某2及其辩护人、被告人付某3及其辩护人、被告人沈某及其辩护人均提出，在公安阶段，被告人的亲属缴纳了八十余万元罚没款。经查，公诉机关提供的相关书证证实，在侦查机关被告人的亲属已缴纳了八十余万元罚没款。辩护人的该项意见与本案查明的事实一致，予以采纳。
被告人付某2的辩护人认为，付某2在物达娱乐中心所起的作用较小，依法应当认定为从犯。经查，被告人付某2、付某1在组织开设赌场活动中，均作用较大，系主犯。辩护人的该项意见与本案查明的事实不一致，不予采纳。但是被告人付某2相对被告人付某1的作用更小，可以比照被告人付某1酌情从轻处罚。
被告人付某2的辩护人认为，被告人付某2是自首。经查，根据侦查机关提供到案经过，可以认定付某2系主动到案。辩护人的该项意见与本案查明的事实一致，予以采纳。对被告人付某2可以减轻处罚。
被告人付某3的辩护人、被告人沈某的辩护人均提出，被告人付某3、沈某起次要作用，认定为从犯。经查，被告人付某3的辩护人、被告人沈某的辩护人的该项意见与本案查明的事实一致，予以采纳。
综上所述，在共同犯罪中，被告人付某1、付某2起主要作用，认定为主犯。但是被告人付某2相对被告人付某1的作用更小，可以比照被告人付某1，对被告人付某2酌情从轻处罚。被告人付某3、沈某起次要作用，认定为从犯，对被告人付某3、沈某可以减轻处罚。在侦查机关，被告人的亲属已缴纳了八十余万元罚没款。对被告人付某1、付某2、付某3、沈某均可以酌情从轻处罚。
结合本案犯罪事实及各被告人犯罪情节轻重，公诉机关起诉书排名所确定的被告人的排序，本院予以调整。
经对被告人付某3、沈某社会调查，对其适用非监禁刑在其居住社区无重大不良影响，结合本案案情及量刑情节，可对其宣告非监禁刑。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人付某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零一个月，并处罚金人民币200000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月25日起至2019年4月24日止。已交纳罚金人民币50000元，余款限本判决生效后三个月内缴纳。）
二、被告人付某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币200000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年4月13日起至2017年8月12日止。已交纳罚金人民币50000元，余款限本判决生效后三个月内缴纳。）
三、被告人付某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，并处罚金人民币200000元。
（缓刑考验期限，从判处确定之日起计算。罚金已预缴。）
四、被告人沈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，并处罚金人民币200000元。
（缓刑考验期限，从判处确定之日起计算。罚金已预缴。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 章燕玲
人民陪审员 丁丽玲
人民陪审员 王晓倩
二〇一七年八月四日
书 记 员 罗 曼