浙江省奉化市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬奉民三初字第605号
原告：王德宏。
委托代理人：李颂。
委托代理人：胡腾龙。
被告：奉化市天行国际旅行社有限公司。
法定代表人：董起娜。
被告：浙江省中青国际旅游有限公司宁波市分公司。
代表人：徐家辉。
委托代理人：傅林放。
原告王德宏为与被告奉化市天行国际旅行社有限公司（以下简称天行旅行社）旅游合同纠纷一案，于2014年7月14日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法由审判员袁雅雅适用简易程序独任审判。2014年7月28日，根据被告天行旅行社的申请，本院追加浙江省中青国际旅游有限公司宁波市分公司（以下简称中青旅宁波市分公司）为本案被告参加诉讼，于2014年11月11日公开开庭进行了审理。原告王德宏的委托代理人李颂、胡腾龙、被告天行旅行社的法定代表人董起娜、被告中青旅宁波市分公司的委托代理人傅林放到庭参加了诉讼。审理期间，被告中青旅宁波市分公司对管辖权提出异议，经本院（2014）甬奉民三初字第605号民事裁定，将本案移送至宁波市海曙区人民法院审理。原告王德宏不服该裁定向宁波市中级人民法院提出上诉，后经宁波市中级人民法院（2014）浙甬辖终字第292号民事裁定，撤销（2014）甬奉民三初字第605号民事裁定，本案由奉化市人民法院审理。本案现已审理终结。
原告王德宏起诉称：2012年12月，原告全家和朋友一行到越南旅游，经与被告天行旅行社接洽，确认旅游线路为越南-
岘港风情四晚五天游，旅游费为8200元∕人、出发时间为2013年2月11日。原告按约付款后，被告开具了发票。2013年2月13日，原告根据被告安排在越南旅游乘坐快艇时，由于风高浪急，加上船速过快，原告身体与船体发生碰撞，致使原告受伤。事发后，原告被送往越南当地医院救治，被诊断为腰椎体压缩性骨折，回国后先后在奉化市新桥骨科医院、宁波市第六医院住院治疗，并在宁波市第六医院实行手术，于2013年2月27日出院。2014年3月6日，原告遵照医嘱，在奉化市中医院住院治疗，拆除内固定，于2014年3月11日出院。2013年8月30日，原告的伤势被鉴定为九级伤残。原告受伤后，被告天行旅行社承担了其在越南期间的医疗费用，其余费用未赔偿。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》和《浙江省实施〈中华人民共和国消费者权益保护法〉办法》的规定，原告的损失如下：医疗费52283.84元（含腰部外固定支具1300元）、护理费10800元（120元∕天×3月）、误工费25000元（5000元／月×5月）、住院伙食补助费570元（30元／天×19天）、一次性生活补助费185137.5元（24685元×7.5）倍、残疾赔偿金172795元（24685元×7倍）、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1900元，合计459486.34元。为此，原告向法院起诉，要求法院判令：被告天行旅行社赔偿原告在接受被告旅游服务中所遭受人身伤害的各项经济损失459486.34元。庭审期间，原告变更诉请为：要求被告天行旅行社与中青旅宁波市分公司连带赔偿原告在接受被告旅游服务中所遭受人身伤害的各项经济损失459486.34元。
被告天行旅行社与中青旅宁波市分公司未作书面答辩，在庭审中共同口头答辩称：原告陈述的事实基本符合，原告提到风高浪急，船速过快，导致原告受伤。其认为在海上风浪高是正常现象，但因为是快艇，有一定船速，但是不存在船速过快这一现象。原告要求被告赔偿缺乏依据，因为被告履行了相应的义务包括告知义务和救助义务，而且原告自己本身存在过错，因为原告明知海上有风浪，也明知被告对其所作出的安全警示告知，仍然没有注意安全。在事情发生后又没有根据被告的要求及时到医院救治，直到事发后第四天才在被告工作人员的要求下去医院医疗，延误了救治时间，原告也有过错，应当相应减轻被告的责任。原告提出要求按照《消费者权益保护法》赔偿，其认为应当按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》赔偿。具体的赔偿金金额，其中医疗费中39852.22元已经通过旅游意外保险理赔，保险金已经支付给原告，应当予以扣除；护理期限无异议；误工费原告未提供证据证明其实际收入；一次性生活补助费新修订的《消费者权益保护法》已经将该项目予以删除，不应再赔偿；交通费，原告仅提供救护车发票，交通费过高；精神损害抚慰金不应赔偿；鉴定费无异议。
原告为证明自己的诉讼主张向本院提供下列证据：
1、天行旅行社出具的发票一份、个人通存业务回单一份、王德宏护照一份，欲证明被告天行旅行社与原告王德宏之间的旅游合同关系，原告王德宏接受被告天行旅行社旅游服务的事实。
2、门诊病历一本、越南就诊记录四份（复印件）、出院记录三份、医疗费发票若干份（复印件），欲证明原告王德宏在越南旅游期间受伤，回国后花费医疗费52283.84元的事实。
3、司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一份，欲证明原告的伤残等级为九级、休养时间5个月、护理时间3个月、营养期限3个月、后续医疗费10000元，花费鉴定费1900元的事实。
4、收款收据一份，欲证明原告2014年2月27日从宁波市第六医院出院回家花费车费200元的事实。
5、奉化市市场监督管理局出具的公司基本情况表一份、社会保险费参保证明一份、房屋查档证明一份，欲证明原告王德宏系奉化市金盛轴业有限公司（公司类型为私营有限责任公司）的法定代表人，养老保险与医疗保险当前交费状态均为在保，到账累计月数均超过12个月，以非农收入为主要收入来源，且居住在奉化市岳林街道上林华庭小区，系属于奉化市城镇范围，可以按照城镇居民标准赔偿的事实。
被告中青旅宁波市分公司向本院提供下列证据：
1、《出境旅游合同》一份、照片三张，欲证明根据《出境旅游合同》第3页第12项中被告已经告知原告乘坐快艇时需要注意的事项，即“搭乘快艇、漂流木筏、参加水上活动时，请按规定穿着救生衣，并遵照工作人员的指导，特别是乘坐快艇游玩时，所有乘客请抓紧扶手，请不要坐船头，以免发生不测”，另外在所乘坐快艇上也中英文标明了应注意安全事项，故被告已经尽到了安全告知义务的事实。
2、中国人寿保险股份有限公司理赔核定通知书一份，欲证明事故发生后，原告已经通过出入境旅客人身意外伤害保险理赔得到39852.22元保险金的事实。
被告天行旅行社未向本院提供证据。
上述证据经庭审质证，被告对原告提供的证据1、4无异议，本院对上述证据欲证明的事实予以确认。对原告提供的证据2，两被告提出异议，认为结合出院记录，原告诉请的住院伙食补助费天数应当为14天；根据就医次数原告诉请交通费1000元过高，由法庭酌情认定；对越南就诊记录及医疗费发票没有异议，对医疗费总金额52283.84元无异议，但其中的39852.22元原告已经通过保险理赔，应予以扣除。本院认为，经审核对原告回国后共花费医疗费52283.84元予以确认。关于住院天数，两被告否认原告在越南当地住院治疗，称仅是门诊治疗。根据奉化新桥骨科医院、宁波市第六医院、奉化市中医院的出院记录显示为14天，在越南的就诊记录中无法证明原告是住院治疗，故住院天数本院认可14天。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，结合原告提供的证据4及就医实际情况，本院酌情认定为500元。对原告提供的证据3，两被告提出异议，认为对三期鉴定没有异议，但误工费赔偿标准过高。本院认为，两被告提出对误工费赔偿标准有异议，对此本院将结合其他证据综合予以认定，对鉴定意见所证明的伤残等级、休养、护理、营养期限及鉴定费，本院予以确认，同时指出原告在诉讼前已经拆除内固定，拆除内固定的后续医疗费已经实际发生，包含在医疗费中。对原告提供的证据5，两被告提出异议，认为该组证据只能证明原告经营企业又缴纳社保，且有一处房产，不能证明原告可以适用城镇标准。本院认为，上述证据相互印证，可以证明原告经营企业，以非农收入为主要收入来源，且在奉化市区范围居住一年以上，确认其可以适用城镇标准予以赔偿的事实。对被告中青旅宁波市分公司提供的证据1，被告天行旅行社无异议，原告提出异议，认为《出境旅游合同》第3页第12项中载明的乘坐快艇时需要注意的事项，没有原告的签字，不能证明被告当时履行了安全告知义务，照片是否是事发快艇的照片，其有异议，即使照片属实，仅凭照片中的告知内容也不能证明被告尽到告知、警示义务，因为照片中的警示标语起不到警示作用，减轻不了被告的责任，因此其认为这组证据对本案不具有证明效力。本院认为，对该组证据的真实性予以确认，但是《出境旅游合同》第3页第12项中载明的乘坐快艇时需要注意的事项与其他条款表现形式没有区别，没有作出足够引起旅游者注意的提示，且被告也没有证据证明该条款的内容以书面或者口头形式向旅游者作出明确说明，而照片仅能反映快艇上有“小心颠簸、注意安全”的提示语，但是不能证明照片反映的样貌就是本案原告受伤时乘坐的快艇样貌，也不能证明被告在旅游者乘坐快艇时，对可能发生的安全事故作出足够的说明与警示。对被告中青旅宁波市分公司提供的证据1，被告天行旅行社无异议，原告提出异议，该入境旅客人身意外伤害保险的投保人、受益人均是原告王德宏，所以保险金理应赔偿给原告王德宏，与被告是无关的。本院认为，对证据真实性予以确认，确认原告已经通过出入境旅客人身意外伤害保险理赔得到39852.22元保险金的事实。
经审理查明，被告天行旅行社与被告中青旅宁波分公司之间系组团社与代理社的关系，被告中青旅宁波分公司委托被告天行旅行社代为招徕宣传、为旅游者提供旅游行程咨询、与旅游者签订旅游合同、收取旅游费用、向旅游者通知有关行程事项。2012年12月，原告王德宏与被告天行旅行社接洽，确认旅游线路为越南-
岘港风情四晚五天游，旅游费为8200元∕人、出发时间为2013年2月11日。原告王德宏与被告中青旅宁波分公司签订《出境旅游合同》一份，甲方（旅游者或者团体签约代表）由原告王德宏签名，乙方（组团社）由被告中青旅宁波分公司盖章。原告王德宏向被告天行旅行社支付8200元旅游费用后，被告天行旅行社开具了发票。2013年2月13日，原告在越南旅游期间，旅行者应游客要求统一安排了乘坐快艇游览项目，此间原告身体与船体发生碰撞，致使原告受伤。事发后，原告被送往越南当地医院救治，回国后先后在多家医院住院治疗14天，并已经拆除受伤部位的内固定。原告回国治疗期间共花费医疗费52283.84元，其中医疗费中的39852.22元已经通过入境旅客人身意外伤害保险理赔给原告。原告的伤势被鉴定为九级伤残、休养时间5个月、护理时间3个月、营养期限3个月，花费鉴定费1900元。
上述事实由原、被告的陈述及原、被告提供的证据予以证明。
本院认为，第一，原告作为旅游者有选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的权利，现原告明确选择旅游合同纠纷诉讼，人民法院应该根据原告选择的案由进行审理。第二，被告天行旅行社与被告中青旅宁波分公司之间系组团社与代理社的关系，被告天行旅行社根据被告中青旅宁波分公司的委托招徕宣传、收取原告旅游费用、告知旅游行程等，但是与原告签订《出境旅游合同》的仍然是被告中青旅宁波分公司，故与原告建立旅游合同关系的是被告中青旅宁波分公司，非被告天行旅行社。那么被告中青旅宁波分公司作为旅游经营者应尽到安全保障义务，对未尽到安全保障义务而造成旅游者人身伤害的，应承担赔偿责任，且该责任属于严格责任，与原告是否尽到告知、警示义务无关，且被告也没有证据证明原告对本身的伤害存在过错。第三，被告中青旅宁波分公司作为旅游经营者为原告提供旅游服务，双方符合《消费者权益保护法》关于消费者的定义，本案适用《消费者权益保护法》方面的法律法规。消费者因接受服务受到人身伤害的，享有依法获得赔偿的权利。2014年3月15日起开始施行修改后《消费者权益保护法》，但是本次事故发生在新《消费者权益保护法》施行前，故本案仍然适用当时的法律规定，即适用未修改前的《消费者权益保护法》。第四，被告提出原告花费医疗费中的39852.22元已经通过入境旅客人身意外伤害保险理赔给原告，应在赔偿总额中予以扣除；而原告提出虽然购买入境旅客人身意外伤害保险的保费由被告天行旅行社支付，该保险系被告额外赠送，但是保险法律关系的双方当事人为原告与保险公司，被告只是自愿代替原告支付保险费作为旅游服务赠送项目，保险关系独立于旅游合同关系，原告依此取得的保险金与被告无关，不应予以扣除。本院认为，在《出境旅游合同》第5页第一条第6项以及第10页第22条第3项均载明“如组团社出资为旅游者购买旅游意外保险，在旅游者发生意外伤害事故时，可减轻组团社的民事责任；如旅游者已通过协商、诉讼等途径从组团社或者组团社委托的其他旅游辅助人处获赔，旅游者应将该保险权益转让给组团社”，可见旅游经营者代旅游者支付保费，购买旅游意外保险“赠送”给旅游者，是为了在发生旅游意外事故时减轻其自己的责任，若不扣除原告已经获赔的保险金，不符合双方签订合同的本意，也会显示不公平。故本院认为，原告已经获赔的保险金39852.22元应该在赔偿总额中予以扣除。综上，原告的合理经济损失为：1、医疗费52283.84元（含腰部外固定支具1300元）。2、护理费，住院期间14天，护理费赔偿标准，本院适用“宁波市职工平均工资”标准134元∕天；出院期间76天，护理费赔偿标准，本院认可60元∕天，故护理费为134元∕天×14天＋60元∕天×76天=6436元。3、误工费，原告为某私营有限责任公司法定代表人，误工费标准本院适用“宁波市职工平均工资”标准134元∕天，为134元∕天×5月（150天）=20100元。4、住院伙食补助费30元／天×14天=420元。5、一次性生活补助费，原告长期在城市生活，以非农收入为主要收入来源，可以按照城镇居民标准赔偿，一次性生活补助费的系数7.5倍，两被告没有异议，故一次性生活补助费为24685元∕年×7.5倍=185137.5元。6、残疾赔偿金，也按照城镇居民标准赔偿，残疾赔偿金的系数7倍，两被告没有异议，故残疾赔偿金为24685元∕年×7倍=172795元。7、交通费，本院酌情认定500元。8、精神损害抚慰金，原告提起违约之诉，并不做变更，对其主张精神损害抚慰金本院不予支持。9、鉴定费1900元。上述损失合计为439572.34元，由被告中青旅宁波市分公司予以赔偿，扣除原告已经获赔的保险金39852.22元，尚需赔偿399720.12元。对原告诉请被告天行旅行社与被告中青旅宁波市分公司连带赔偿的诉请，本院不予支持。为此，依照最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第七条、第二十一条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第七条、第十一条、第四十一条、《浙江省实施〈中华人民共和国消费者权益保护法〉办法》第五十四条的规定，判决如下：
一、被告浙江省中青国际旅游有限公司宁波市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿给原告王德宏经济损失399720.12元；
二、驳回原告王德宏的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
案件受理费8192元，减半收取4096元，由原告王德宏负担533元，由被告浙江省中青国际旅游有限公司宁波市分公司负担3563元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，做自动放弃上诉处理。
审判员 袁雅雅
二〇一四年十一月十八日
书记员 吴佳楠
附：一、本判决依据的法律条文
1.最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》
第一条：本规定所称的旅游纠纷，是指旅游者与旅游经营者、旅游辅助服务者之间因旅游发生的合同纠纷或者侵权纠纷。“旅游经营者”是指以自己的名义经营旅游业务，向公众提供旅游服务的人。“旅游辅助服务者”是指与旅游经营者存在合同关系，协助旅游经营者履行旅游合同义务，实际提供交通、游览、住宿、餐饮、娱乐等旅游服务的人。旅游者在自行旅游过程中与旅游景点经营者因旅游发生的纠纷，参照适用本规定。
第七条：旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。
第二十一条：旅游者提起违约之诉，主张精神损害赔偿的，人民法院应告知其变更为侵权之诉；旅游者仍坚持提起违约之诉的，对于其精神损害赔偿的主张，人民法院不予支持。
2.《中华人民共和国消费者权益保护法》
第七条：消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。消费者有权要求经营者提供的商品和服务，符合保障人身、财产安全的要求。
第十一条：消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权利。
第四十一条：经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当支付医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用，造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助具费、生活补助费、残疾赔偿金以及由其扶养的人所必需的生活费等费用；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
3.《浙江省实施〈中华人民共和国消费者权益保护法〉办法》
第五十四条：经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人（以下简称受害人）人身伤害、残疾、死亡的，应当按照下列项目和标准承担责任：
（一）医疗费，按照医院对受害者治疗所必需的治疗费、检查费、医药费、手术费、住院费等费用计算；
（二）护理费，受害者生活不能自理的，按照医院所在地雇请一至二名护理人员所需费用计算；
（三）交通费，按照实际必需的费用计算，凭据支付；
（四）住院伙食补助费，按照医院所在地国家机关工作人员的出差伙食补助标准计算；
（五）因误工减少的收入，受害人有固定收入的，按照其减少的固定收入计算；无固定收入的，按照受害人居住地城镇居民或者农民年平均收入计算；
（六）残疾者生活自助具费，按照普及型器具的费用计算；
（七）残疾者一次性生活补助费，根据受害者伤残等级，按照当地年平均生活费的六倍至二十倍计算；
（八）残疾赔偿金，根据受害者伤残等级，按照当地年平均生活费的六倍至十五倍计算；
（九）丧葬费，按照当地殡葬单位基本服务项目收费标准计算；
（十）死亡赔偿金，按照当地年平均生活费的二十倍计算；
（十一）残疾者或者死者生前扶养的人所必需的生活费，以当地年平均生活费为标准，对不满十八周岁的，按扶养到十八周岁计算；对无劳动能力的被扶养人，按扶养二十年计算，但五十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，最低不少于十年。
前款规定的费用应当一次性支付。
本条规定的伤残等级按交通事故伤残等级标准确定；当地年平均生活费，是指受害人居住地市、县统计部门公布的上年度城镇居民人均年消费水平或者农民人均年消费水平。
二、申请执行的规定
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干未问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。
3.《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》：
第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。