广东省湛江市霞山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛霞法民三初字第58号
原告黄春杰，男，1971年9月1日出生，汉族，住湛江市霞山区。
委托代理人游伟文，广东民赐律师事务所律师。
委托代理人唐小金，广东民赐律师事务所律师。
被告湛江市霞山区辉星农业投资有限公司，住所地：湛江市霞山区椹川大道西四路新村北2号二楼。
法定代表人：吴威。
委托代理人吴志明，广东粤正律师事务所律师。
委托代理人董丽娜，广东承诺律师事务所律师。
第三人马海文，男，1972年4月16日出生，住湛江市霞山区。
原告黄春杰诉被告湛江市霞山区辉星农业投资有限公司、第三人马海文债权转让合同纠纷一案，于2015年1月13日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告黄春杰及其委托代理人游伟文、唐小金，被告湛江市霞山区辉星农业投资有限公司的委托代理人吴志明、董丽娜，第三人马海文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄春杰诉称，2012年12月12日，原告与被告湛江市霞山区辉星农业投资有限公司签订《债权处置协议书》，双方约定：1、原告将（2003）穗中法民二初字第00237号民事判决书中判决内容第五项的所有权利（湛江市霞山区荷花西路11、12号住宅商品楼的优先受偿权）作为债权转让给被告，自乙方付清债权转让款，乙方将完全享有转让债权及一切从权利；2、债权转让价款为人民币100万元，协议签订后，被告先支付原告人民币50万元，余款人民币50万元于一年内付清，自合同签订次月起每月12日向原告支付余款利息（利息率为1.5%，即7500元）等内容。2013年2月3日，原告与被告湛江市霞山区辉星农业投资有限公司签订《债权处置协议书》，双方约定：1、原告将（2003）穗中法民二初字第00237号判决书中判决内容第一项（该项权利所对应债务人为广东中南国防交通投资有限公司）、二（该项权利所对应的债务人为广东国防交通物资有限公司）、三（该项权利所对应的债务人为广东省公路建设物资供应站）、四（该项权利所对应的债务人为湛江市东海岛经济开发实验区房地产开发总公司）项的所有权利及一切从权利转让被告。2、债权转让价款为人民币贰佰万元，协议签订后三个工作日内被告支付原告人民币50万元，2013年3月3日前再支付50万元，余款人民币100万元于合同签订日起计一年内付清。被告应自合同签订日次月起每月2日向原告支付余款的利息（利息率为0.5，即5000元）。被告超期7天未付款，从第7天开始每日须支付拖欠款项的2‰违约金给原告，超过期达30日，原告有权终止本协议并没收乙方所有已付款。被告在签订第一份协议书后，仅支付了人民币50万元，余款50万元未依约在一年内付清；在第二份协议书签订后，被告仅支付了人民币100万元，余款100万元未依约在一年内付清，并超过付款期限达30日以上。原告于2014年3月18日通过中国邮政以特快专递的方式将（解除《债权处置协议书》通知书）送达给杨俊健、邹嘉琦等公司实际控制人及被告公司，并经公证处公证送达。2014年7月22日，被告辉星公司以公证送达方式通知原告履约。2014年9月17日被告辉星公司以原告作为被申请人向贵院提起诉前保全申请，贵院作出（2014）湛霞法立保字第179-1号民事裁定查封原告名下2000多万元财产。2014年10月16日，被告辉星公司以原告违约为由向贵院提起诉讼，后于2015年1月5日申请撤诉，贵院作出（2014）湛霞法民三初字第612号民事裁定准许被告辉星公司撤诉。原告认为：原、被告双方于2012年12月12日、2013年2月3日签订的债权转让协议均属双方真实意思表示，协议约定双方的权利义务清晰，也约定了相应的违约责任。被告辉星公司多次违约，给原告造成的损失现阶段尚未能结清，根据合同双方的协议内容原告有权解除协议的权利并没收其已支付款项。原告于2015年1月13日向本院起诉，请求：1、判令解除原、被告双方于2012年12月12日和2013年2月3日分别签订的《债权处置协议书》；2、判令被告承担合同违约责任，已支付的价款及利息共162万元由原告所得，并由被告承担本案的诉讼费用。
被告湛江市霞山区辉星农业投资有限公司辩称，一、原告与答辩人和第三人马海文补充协议同意继续履行两份协议。1、原告以被告未能按期支付债权转让款为由2014年3月18日向被告送达解除《债权处置协议书》通知书。因原告与马海文存在借款合同纠纷，2014年3月23日原告与马海文达成《借款及相关协议》，被告接受并承认协议约定事项，并声明“同意上述约定，并承诺尽快还款给马海文。”。2、马海文同意原告欠第三人的180万借款冲减原告与被告签订的两份债权处置协议中被告应付给原告的款项，原告免除被告的支付违约责任，该两份协议继续履行，冲减顺序为先利息后本金。3、被告作为以上协议的第三方盖章并同意上述约定，并承诺尽快还款给马海文。4、至此原告与被告签订的两份《债权处置协议书》通过补充协议恢复了合同效力，原告免除了被告的支付违约责任，被告应将原应付给原告的债权转让款直接支付给马海文。5、2014年6月20日被告银行汇款120万元支付给马海文，2014年6月30日银行汇款30万元，2014年7月1日现金支付利息68333元给马海文，至此被告完成了2014年3月23日《借款及相关协议》约定付款义务。二、原告诉讼请求不符事实，应予驳回。2014年3月23日《借款及相关协议》系原告与被告真实意思表示，没有违反相关法律规定，自签订之日起生效。被告已经履行以上协议约定的直接向马海文支付两份《债权处置协议书》欠付款项。被告没有过错，原告无权解除两份《债权处置协议书》。请求法院驳回原告的所有请求。
第三人马海文陈述称，我与黄春杰是同学关系，他处理这个债务我都比较了解，他所有的资金都是我借出去给他的，已有（2014）霞法民三初字第442号民事判决书、（2015）湛中法民一初字第398号民事裁定书清楚写明借款是如何使用的，所有签订的项目都是由黄春杰同意的，是黄春杰利用我与其感情，拖延付款时间，一到期限，就将债权转让到受其控制的公司名下，我要求黄春杰赔偿我方损失。
经审理查明，原告与被告于2012年12月12日签订一份《债权处置协议书》，约定将原告名下的债权（2003）穗中法民二初字第00237号判决书中判决内容第五项的所有权利，包括但不限于位于广东省湛江市霞山区荷花西路11、12号住宅商品楼的抵押优先受偿权转让给被告。转让金额为100万元，签订协议后先支付50万元，余款于一年内付清。被告自签订合同次月起第月12日向原告支付余款的利息（利率为1.5%）。期间，被告从转让的债权取得债务清偿款的，应优先支付给原告直至付清余款为止。另外还约定待收到被告的通知后，原告须配合被告向相关法院申请将被告添加为共同执行申请人。收到被告的通知后3天内，原告和被告共同通知债务人该债权转让事实并向债务人发送书面通知函等。原告与被告又于2013年2月3日签订一份《债权处置协议书》，约定将原告名下的债权（2003）穗中法民二初字第00237号民事判决书中第一、二、三、四项的所有权利及一切从权利转让给被告转让金额为200万元，除第一、二、三、四、五项外的权利及义务与被告无关（其中第五项债权已另立协议由原告转让给被告），签订协议后三日内支付50万元，2013年3月3日前再支付50万元，余款在合同签订日起一年内付清。被告自合同签订日次月起每月2日向原告支付余款的利息（利率为0.5%）。期间，被告从转让的债权取得债务清偿款的，应优先支付给原告直至付清余款为止。被告超过七日未付款，从第7天开始每日须支付拖欠款项的2‰违约金，超期达30日，原告有权终止本协议并没收乙方所有已付款。另外还约定待收到被告的通知后，原告须配合被告向相关法院申请将被告添加为共同执行申请人。收到被告的通知后3天内，原告和被告共同通知债务人该债权转让事实并向债务人发送书面通知函等。签订两协议后，被告按协议约定支付了先期的150万元及支付期间的利息12万元。直至2014年3月18日，由于被告一直没有通知原告添加被告为执行申请人，亦没有履行付款义务。原告通过公证送解除《债权处置协议书》通知书给被告，解除两份协议。被告于2014年7月24日通过公证送达给原告一份《通知》，要求原告继续履行两份《债权处置协议书》。原告遂于2015年1月13日向本院提起诉讼请求处理。
另查明，本院于2015年9月25日根据被告的申请追加马海文为本案的第三人参加诉讼。第三人马海文向本院提交2014年3月23日《借款及相关协议》一份，内容为：1、2012年11月22日甲方（黄春杰）借到乙方（马海文）50万，按月息2%支付利息，由第三人通知归还。2、2010年5月24日甲方借到乙方180万，由2012年起按每月1.2%付息，由乙方通知归还。3、180万借款应冲减甲方与霞山辉星公司签定的两份债权处置协议书中辉星公司应付给甲方的款项，甲方免除辉星公司的支付违约责任，该两份协议继续履行，冲减顺序为先利息后本金。4、如甲方违反之前和辉星签定的两协议或本协议，辉星可解除所有协议，甲方还应承担辉星赔付给第三方的损失人民币贰仟万元。
再查明，原告于2015年8月11日向本院提出对《借款及相关协议》中第三、四项中关于继续履行两份《债权处置协议书》的内容及时间进行鉴定，本院委托广东中鼎司法鉴定所进行鉴定。广东中鼎司法鉴定所作出广中司鉴所（2015）文鉴字第62号司法鉴定意见书，结论为2014年3月23日签订的《借款及相关协议》第三条与之前内容非同一台打印机一次打印形成，为事后添加；第四条与第一、二条不是同一时间形成，为事后添加。鉴定人何某到庭能加诉讼，进行解释。被告于2016年3月8日向湛江市司法局投诉广东中鼎司法鉴定所没有该项鉴定的资质，于2016年4月7日撤回该投诉意见。
又查明，原告于2014年3月20日与湛江市杰盛投资有限公司签订一份《债权转让确认书》，约定将其名下（2003）穗中法民二初字第00237号民事判决书中的债权全部转让给湛江市杰盛投资有限公司，双方并于当日刊登报纸，向所有债务人发出了《债权转让暨催收公告》。
又查明，被告在庭审过程中陈述分别于2014年6月20日、6月30日通过银行汇款120万元、30万元给第三人，于2014年7月1日偿还现金68333元给第三人，第三人同时出具《收据》，第三人对被告的陈述予以确认。
以上事实有原告提供的2012年12月12日《债权处置协议书》、2013年2月3日《债权处置协议书》、（2012）穗中法民四初字第138号民事判决书、（2003）穗中法民二初字第00237号民事判决书、《公证书》（解除《债权处置协议书》通知书）、《公证书》（通知）、民事起诉状、（2014）湛霞法民三初字第612号民事裁定书、《债权转让确认书》、《债权转让暨催收公告》、《报纸》、（2013）湛中法执字第10号之三《执行裁定书》，有被告提供的《借款及相关协议》、电子银行回单两张、收据，本院委托广东中鼎司法鉴定所作出广中司鉴所（2015）文鉴字第62号司法鉴定意见书以及本院庭审笔录等为证。
本院认为，本案属债权转让合同纠纷。关于本案中解除协议或继续履行协议的问题。首先，根据原、被告双方于2013年2月3日签订的《债权处置协议书》中约定，被告未能在合同签订之日起一年内支付转让款，超过30日的，原告有权解除合同并没收已支付的转让款及利息。其次，原告于2014年3月18日向被告发出解除《债权处置协议书》通知书，被告于2014年7月24日才发出《通知》要求原告继续履行《债权处置协议书》。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十四条：“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”的规定，被告对原告发出解除《债权处置协议书》通知书提出异议已经超过三个月。最后，本案中涉及的（2003）穗中法民二初字第00237号民事判决书的所有权利义务已经由原告于2014年3月20日转让给湛江市杰盛投资有限公司，并通过报纸发出《债权转让暨催收公告》，本案已经失去继续履行的条件。被告及第三人提出，第三人与原告曾签订《借款及相关协议》，该协议中已经对《债权处置协议书》的继续履行作出了约定，被告对《借款及相关协议》也予以确认。但根据广东中鼎司法鉴定所作出广中司鉴所（2015）文鉴字第62号司法鉴定意见书中的结论，《借款及相关协议》中关于继续履行《债权处置协议书》的约定为事后添加的，故对被告及第三人的该主张，本院不予采信。故对原告提出解除《债权处置协议书》的请求，本院予以支持。关于原告请求没收被告已支付的162万元的问题，《债权处置协议书》虽然对违约有约定，但本案的转让标的款为300万元，原告的实际损失也是300万元，原告请求没收被告已支付的162万元，已经超过法律的规定，本院应予以调整，根据法律规定违约金最高不得超过损失30%，故本案调整为90万元。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十四条第（一）、（三）项的规定，判决如下：
一、解除原告黄春杰与被告湛江市霞山区辉星农业投资有限公司分别于2012年12月12日、2013年2月3日的《债权处置协议书》。
二、被告湛江市霞山区辉星农业投资有限公司支付给原告黄春杰违约金90万元。
三、原告黄春杰返还给被告湛江市霞山区辉星农业投资有限公司已支付的162万元。
上述第二、三项相抵减，原告黄春杰尚应支付被告湛江市霞山区辉星农业投资有限公司72万元，限于本判决发生法律效力十日内付清。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费19380元，司法鉴定费42867元，由原告负担11000元，由被告负担51247元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审 判 长 何 涛
审 判 员 韩 剑
人民陪审员 吴春燕
二〇一六年十月十一日
书 记 员 观 玉
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
《中华人民共和国合同法》第九十四条第（一）、（三）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（三）当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合同期限内仍未履行。