江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中知民初字第00013号
原告（反诉被告）蒋建军。
委托代理人邵明，江苏恒之律师事务所律师。
被告（反诉原告）江苏云图天下文化传媒有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区木渎镇金枫路216号1幢（东创科技园B3号楼701室）。
法定代表人罗黎明，总经理。
委托代理人郭浩，北京市百瑞（苏州）律师事务所律师。
原告蒋建军与被告江苏云图天下文化传媒有限公司（下称云图天下公司）技术服务合同纠纷一案，本院于2014年12月26日受理后，依法组成合议庭进行审理。诉讼中，被告云图天下公司向本院提出反诉，本院经审查予以受理并与本诉合并审理。本院于2015年4月16日公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）蒋建军及其委托代理人绍明、被告（反诉原告）云图天下公司委托代理人郭浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）蒋建军诉称，2014年7月23日，蒋建军与云图天下公司签订了掌上云端合作及服务协议。协议特别约定：1、该客户端为定制版，客户端内可任意增加或更改区域板块，如无法达成，将全额退款；2、安卓系统在8月15日上线，苹果系统在9月23日前上线，不能按时上线，全额退款。后蒋建军按约履行了合同义务，云图天下公司违反了合同中的特别约定条款，超过约定的时间上线，且有些板块不能更改，时至今日，系统不能及时上传相关信息。云图天下公司违反合同约定且系统不能正常使用，合同签订的目的无法达到。蒋建军故诉至本院，请求判令解除双方所签订的协议，云图天下公司返还服务费63000元。
被告（反诉原告）云图天下公司辩称，其已经制作完成了安卓版和苹果版兼职在线软件的开发，并将后台程序转交给了蒋建军使用。其软件完全可以在后台完成增加或更改区域板块的操作。其中安卓版软件已经在8月15日前上线，苹果版无法按期上线系因蒋建军迟延付款。
被告（反诉原告）云图天下公司反诉称，2014年4月25日，云图天下公司与蒋建军签订了《掌上云端合作及服务协议》，约定云图天下公司为蒋建军制作安卓版软件“兼职在线”，合同总金额为36000元。蒋建军付款后，云图天下公司依合同约定也完成了相应工作成果。之后，蒋建军要求云图天下公司为其增加苹果系统版本的“兼职在线”。双方遂于2014年7月23日签订补充合同，合同金额增加27000元，总数为63000元。按照约定，蒋建军应于当天支付27000元，其也同意当天转账给云图天下公司。为避免麻烦，云图天下公司先给了蒋建军27000元的收据，并注明了收款方式为“转账”。但蒋建军拿到收据后没有按约定向云图天下公司支付该笔款项。经多次催促，蒋建军才于数天后转账17000元，剩余10000元至今未支付。云图天下公司已经完成了“兼职在线”软件的开发，理应取得相应报酬，蒋建军迟延付款已构成违约，理应承担相应违约责任。综上，请求法院判令蒋建军向云图天下公司付款10000元。
原告（反诉被告）蒋建军针对反诉答辩称，合同中没有约定款项的支付时间，故蒋建军不存在违约。云图天下公司已经打了63000元的收据，说明其已经收到款项，其反诉请求不成立。
原告（反诉被告）蒋建军提交了如下证据：
1、《掌上云端合作及服务协议》。证明双方签约事实，以及特别条款约定。
2、“兼职在线”网页下载页面。证明云图天下公司履约超过了双方特别条款的约定。
3、收据。证明蒋建军付款的事实。
4、软件模块。证明与云图天下公司提供给蒋建军的软件在软件模块上与市场上已有的其他软件一样，并非双方约定的定制版。
5、QQ聊天记录。证明蒋建军要求“兼职在线”软件必须每天更改信息，云图天下公司明确回答不可以，违背了双方履行合同的意愿。
6、“兼职在线”软件的系统信息。证明该软件系统更新后显示的画面是“产品供货”、“供货价格”等信息，与“兼职在线”这一人力资源招聘系统的要求不符。
被告（反诉原告）云图天下公司提供了如下证据：
1、《交易明细清单》。证明蒋建军应付的二期费用中，其仅支付了17000元。
2、短信记录。证明当事人双方约定27000元需一次付清，云图天下公司多次催要，蒋建军仍未完全付款。
3、苹果开发者信息。证明云图天下公司的黄月恩为苹果公司认可的IOS软件开发者。
4、苹果公司与黄月恩之间的邮件。证明IOS版的“兼职在线”软件分别于2014年9月23日、11月8日向苹果系统上传，并分别于2014年10月1日、11月16日被审核通过。
5、安智市场开发者信息。证明云图天下公司为安卓市场认可的安卓软件开发者。
6、软件上传记录。证明安卓版的“兼职在线”软件分别于2014年5月20日、2014年10月21日上传，于当天被审核通过。
经庭审质证，对于蒋建军所举证据，云图天下公司质证如下：对证据1真实性无异议，但该协议系双方在安卓版软件定制协议基础上增加苹果版软件定制后的协议，原协议约定的金额为36000元；对证据2真实性无异议，该证据证明了云图天下公司已经完成了安卓版和苹果版软件的制作；对证据3中的36000元的收据无异议，该款确已收到，但对其中的27000元收据的证明目的不认可，云图天下公司是给了收据，但蒋建军仅付款17000元；对证据4证明目的不认可，云图天下公司所完成的“兼职在线”软件与该证据所体现的软件板块明显不同；对证据5真实性、合法性均不认可，无法确定聊天对象为谁；对证据6证明目的不认可，云图天下公司的兼职在线软件系统完全可以根据蒋建军的要求进行局部变更。
对于云图天下公司所举证据，蒋建军质证如下：对证据1真实性无异议，对关联性有异议；证据2的短信记录看不出电话号码，真实性无法确认；证据3、证据4系英文资料，无翻译件，不予质证；证据5无原件，真实性与关联性均不予认可；对证据6证明目的不予认可，软件上传时间不符合双方约定。
根据当事人对证据的质证情况并经法庭审核，本院认证如下：
蒋建军所提供的证据1、证据3均提供了原件，证据2系相关网页页面，云图天下公司对真实性无异议，故本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认定；对于证据4，蒋建军未说明其来源且与本案处理无关，对于证据5，蒋建军未证明聊天者的身份，故本院对该两份证据的关联性均不予认定；证据6系涉案“兼职在线”软件在手机客户端上显示的页面，经当庭审核，本院对其真实性予以认定，对其证明目的结合本案其他事实综合认定。
云图天下公司提供的证据1系银行账户流水单，加盖了银行业务专用章，且蒋建军对其真实性不持异议，证据2系短信记录，云图天下公司提供了手机存储的信息以供核实，且蒋建军确认其中标注为“蒋总”的号码系其所使用，故本院对上述两份证据的真实性、合法性、关联性予以认定；证据3、4、5、6系相关网页页面或邮箱记录，通过联网设备相关内容可以核实，故本院对其真实性予以认定，对其关联性以及证明目的结合其本案其他事实综合认定。
本案争议焦点为：1、蒋建军主张解除涉案的《掌上云端合作及服务协议》并要求云图天下公司退还合同款63000元有无依据；2、云图天下公司要求蒋建军支付余款10000元的主张是否成立。
本院经审理查明：
一、关于合同的约定
2014年7月23日，蒋建军与云图天下公司签订《掌上云端合作及服务协议》，约定云图天下公司为蒋建军制作“兼职在线”客户端，年限为5年，金额为63000元，备注栏信息备注“定制版”三字。协议特别条款约定：该客户端为定制版客户端，可任意增加或更改区域板块，如无法达成，将全额退款；安卓系统在8月15日前上线，苹果版系统在9月23日前上线，不能按期上线全额退款。
双方在协议中对“兼职在线”客户端的制作要求、验收标准等未作约定。关于协议所写的“定制版”，蒋建军当庭陈述称所谓定制版应当是唯一性的，其板块内容应当与通用软件不同，且应当符合其作为一个人力资源招聘信息发布平台的要求；云图天下公司称只要市场上不存在与之一模一样的软件，就应当属于定制版。关于特别条款中的“可任意增加或更改区域板块”的约定，蒋建军当庭陈述称其中的“区域”不仅指行政区域，软件还应当具备根据不同客户的要求将不同内容进行分类、调整的功能；云图天下公司称此处的“区域”仅指行政区域。关于特别条款中“不能按期上线全额退款”的约定，蒋建军称“兼职在线”软件是具有前景的创业平台，基于互联网的创业其产品和服务面世时都必须抢占市场。如制作方未按约定时间完成软件上线并提供体验，将导致产品和服务无法推广，失去抢占市场的先机，故在协议特别条款中约定未按期上线则全额退款。云图天下公司称协议中的该约定只是因蒋建军意图早一点拿到软件，不能说明未按期上线对其利益影响有多大。
庭审中，蒋建军述称：双方确实在2014年4月25日已经签署过《掌上云端合作及服务协议》，并且已经为此支付了36000元；当时只约定由云图天下公司购买“兼职在线”的产权并制作APP，未约定是安卓版还是苹果版；之后因云图天下公司制作的APP不符合要求，双方才于2014年7月23日重新签订协议。对此，云图天下公司称双方于2014年4月25日已经签约属实，但涉及的安卓版“兼职在线”在5月份已经完成。双方于2014年7月23日再次签订协议仅因蒋建军要求增加苹果版“兼职在线”，该协议中的安卓版纯属重复约定。
二、关于合同的履行
云图天下公司先后于2014年5月20日、10月21日向安卓市场网站（apk.hiapk.com）提交了“兼职在线（3.0）”软件。云图天下公司员工黄月恩于2014年9月23日通过电子邮件向苹果公司负责运营的“iTunesStore”网络商店提交了一款名为“兼职在线”、版本为3.0的APP软件。“iTunesStore”于2014年10月1日回复邮件称该APP已经过审核。2014年11月8日，黄月恩再次向“iTunesStore”提交一款名为“兼职在线”、版本为3.1的APP软件，“iTunesStore”于2014年11月16日回复邮件称该APP已经过审核。
2014年7月25日，云图天下公司员工黄月恩先后向蒋建军发出两条短信。短信一内容为：“蒋总，请督促一下你们财务吧，我们财务督促我了。请告知下确定时间。”短信二内容为：“蒋总，转好后第一时间给我讲一下，我好让技术立马开始制作。”蒋建军回复的信息为：“开什么玩笑，我3万6千早就付过了，你们还没制作？你这样说，那就等制作好了，上线我们验收后再付余款！”
诉讼中，云图天下公司就其制作的“兼职在线”软件进行演示。演示结果表明：所涉“兼职在线”软件现已可供安卓版和苹果版智能手机进行下载并运行。通过后台管理，该软件可进行招聘信息的发布、修改和删除，并可增加、删除相应行政区域板块，发布信息时可选择不同行政区域进行发布。通过苹果版智能手机运行软件后，打开相应信息，框架性的内容显示是“供货规格”、“供货价格”等。对此蒋建军认为，其所要求制作的是人力资源信息发布平台，不是商品销售平台，以上信息内容显然不符合要求。云图天下公司称框架性内容需要进一步修改软件予以更正，但上述“供货规格”、“供货价格”框架性内容之后的具体数据，通过登录后台管理就可以修改。
三、关于合同款项的支付
2014年4月25日，云图天下公司向蒋建军出具金额为36000元的收据一份，其中收款方式注明为“刷卡”。2014年7月23日，云图天下公司向蒋建军出具金额为27000元的收据一份，其中收款方式注明为“转账”。庭审中，云图天下公司确认4月25日的36000元款项已收到，7月23日的款仅收到17000元；蒋建军称7月23日的27000元亦已全额支付，否则云图天下公司不会出具收据。经审查，云图天下公司提供的账号为“51×××45”、户名为“黄月恩”的银行账户交易明细单显示：该账户在2014年4月1日至2014年8月31日期间，曾于2014年7月31日收到转账金额17000元，此外并未发生过27000元或10000的交易金额。经本院释明询问，蒋建军明确其无法提供已全额支付27000元的转账凭证。
本院认为，蒋建军与云图天下公司签订的《掌上云端合作及服务协议》合法有效，双方当事人均应依约履行。协议特别条款约定，如未按期上线将全额退款，故云图天下公司应当在约定期限内将符合条件的手机应用软件予以上传并可供正常使用。双方虽未对软件的验收标准作出约定，对“定制版”也未作详细约定，但云图天下公司所提供的应当是具备“兼职在线”软件作为人力资源招聘信息发布平台应有的功能和特点的手机应用软件。关于云图天下公司是否已经按期履行的问题，在安卓版软件上，现有证据仅能证明其曾于2014年5月30日、10月21日两次向安卓市场网站（apk.hiapk.com）提交了“兼职在线（3.0）”软件，但当时所提交的软件是否符合要求无法判断。双方在2014年4月25日已经签订《掌上云端合作及服务协议》，但在7月23日再次签订协议，并在特别条款中特别约定“安卓系统在8月15日前上线”，在无相反证据的情况下，可以推定云图天下公司于5月30日提交安卓市场的软件并不符合双方的要求，否则并无重新约定上线时间的必要。在苹果版软件上，双方均认可未按期上线。云图天下公司称苹果版软件未按期上线系因蒋建军未按期付款，但双方并未明确约定蒋建军需要全额付款云图天下公司才着手制作软件。即使蒋建军仍有余款10000元未付，其已经就涉案软件支付了大部分款项，云图天下公司不能因小部分尾款未付即可迟延履行。故云图天下公司在本案中主张先履行抗辩无相应依据。综上，云图天下公司无正当理由未按期完成涉案“兼职在线”软件并实现软件的上线，违反了双方合同约定，蒋建军有权解除合同并按约要求云图天下公司退还已支付的合同款。同时，无论蒋建军是否仍有余款未付，云图天下公司作为违约方无权要求蒋建军支付尾款，其反诉请求不成立。关于蒋建军已经支付的合同款数额，双方对于其中的36000元部分已经支付无异议，本院予以确认。就27000元部分，云图天下公司虽向蒋建军出具了收据，但收据载明付款方式为“转账”，蒋建军未能提交其已经全额支付该款的具体凭证。结合云图天下公司提交的银行账号交易明细单，以及云图天下公司员工黄月恩通过短信向蒋建军催款而蒋建军答复“上线我们验收后再付余款”的事实，应当认定双方争议的余款10000元蒋建军并未实际支付。本案中，云图天下公司应返还的合同款为53000元。
综上，依照《》第第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条、第三百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、解除原告（反诉被告）蒋建军与被告（反诉原告）云图天下公司签订的《掌上云端合作及服务协议》；
二、被告（反诉原告）云图天下公司于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）蒋建军已支付的合同款53000元；
三、驳回被告（反诉原告）云图天下公司的反诉请求；
四、驳回原告（反诉被告）蒋建军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费1375元，由原告（反诉被告）蒋建军负担218元，由被告（反诉原告）云图天下公司负担1157元；反诉案件受理费50元，由被告（反诉原告）云图天下公司负担。
如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75，汇款凭证复印件寄交本院）。
审 判 长 赵晓青
代理审判员 林银勇
代理审判员 樊 华
二〇一五年六月四日
书 记 员 朱雯俊
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第三百六十一条技术服务合同的受托人应当按照约定完成服务项目，解决技术问题，保证工作质量，并传授解决技术问题的知识。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。