上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民一（民）初字第238号
原告郭某，女，1951年11月5日生，汉族，住上海市金山区山阳镇。
委托代理人赵某。
被告樊某，男，1957年9月10日生，汉族，住上海市黄浦区河南中路。
被告某电器有限公司，住所地上海市金山区金山嘴工业区卫清东路。
法定代表人叶某，总经理。
委托代理人徐某，系公司员工。
被告某财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市中山南路。
负责人张某，总经理。
委托代理人余某。
原告郭某与被告樊某（下称第一被告）、某电器有限公司（下称第二被告）、某财产保险股份有限公司上海市分公司（下称第三被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告委托代理人、第三被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年10月30日13时20分，第一被告驾驾驶牌号为沪小客车在本区亭卫南路与骑电动自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤。次日，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认第一被告承担本起事故的次要责任，原告承担主要责任。2014年11月12日，金山交警支队委托上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级及休息、营养、护理的期限进行法医学鉴定，该中心于同月20日出具鉴定意见：原告因交通事故致左侧肱骨外科颈粉碎性骨折，评定九级伤残；酌情给予伤后休息240日，营养60日，护理90日；择期拆除内固定，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。原告为维护自身合法权益，请求判令被告赔偿其医疗费人民币（下同）34，460.18元、住院伙食补助费100元、营养费3，000元、护理费7，696.507元、误工费22，500元、残疾赔偿金157，863.60元、精神损害抚慰金10，000元、交通费495元、衣物损失200元、鉴定费2，300元、律师代理费5，000元，合计243，615.28元中的172，446元，扣除已支付的10，000元，还应赔偿162，446元；第三被告在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，余额由第三被告在商业三者险范围内赔偿，不足部分由第一、第二被告赔偿。
第一被告答辩称，对事发经过及责任认定有异议，认为自己没有责任。
第二被告答辩称，第一被告系第二被告的员工，事发时系职务行为。事发后垫付原告部分费用，第二被告的车辆损失要求一并处理。
第三被告答辩称，对事发经过及责任认定无异议。同意在保险范围内依法赔偿。医疗费中的伙食费应扣除，外购药不认可，非医保费用不认可。鉴定意见有异议，伤残等级评定过高，申请重新鉴定。住院伙食补助费无异议。营养费认可每天30元，计算2个月。护理费认可每天40元，计算3个月。误工费，原告已达退休年龄，且无证据提供，不认可。残疾赔偿金应计算17年。精神损害抚慰金过高。衣物损失由法院酌定。律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明：原告所述事发经过、事故责任认定及其已作司法鉴定的事实属实。事发后，第一被告垫付原告医疗费763.50元，支付现金10，000元，合计10，763.50元。第一被告的损失为车辆修理费2400元、停车费40元、代驾费100元，合计2，540元。
又查明：第一被告驾驶沪小客车系为第二被告工作的职务行为，该车辆向第三被告投保了交强险（责任限额为122，000元）及不计免赔率的商业三者险（赔偿限额为200，000元），保险期间为2012年12月20日至2013年12月19日。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费、修理费、停车费单据、鉴定书、保险单、当事人陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权及财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害及财产造成损害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告承担本起事故的次要责任，原告承担主要责任。第一被告虽有异议，但未提供相反证据予以推翻，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第三被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第三被告在商业三者险范围内赔付40%。不足部分由第一被告承担40%。由于第一被告系职务行为，其赔偿责任由第二被告承担。
关于原告提供的鉴定意见，第三被告有异议，申请重新鉴定，本院委托上海市司法鉴定专家委员会（上海市司法鉴定中心）进行重新鉴定，但该委员会于2015年2月11日出具不予受理通知书，认为不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）规定。因此，本院对原告的鉴定意见予以认定，并作为计算原告损失的依据。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费34，460.18元，本院结合原告提供的病史记录，凭据予以确认，第二被告另垫付763.50元，合计35，223.68元。第三被告认为非医保费用不属于赔偿范围。原告通过其他保险理赔的部分应扣除。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。保险人与被保险人在签订保险合同时也未就国家基本医疗保险的范围和标准达成一致。保险人对医药费发票记载的非医保范围的医疗费用不予理赔，对被保险人而言，有失公平。本案中非医保费用均系原告在本起事故中治疗的必要合理支出。因此，原告的全部医疗费用可由第三被告在交强险及商业三者险范围内依法赔偿。
2、住院伙食补助费100元，符合相关规定，本院予以支持。
3、营养费，按规定每天20-40元，本院根据原告的伤残程度支持每天30元，根据鉴定意见计算75天为2，250元。
4、护理费7，696.50元，未超过本市从事居民服务业职工年平均工资27，840元的标准，属合理范围本院予以支持。
5、误工费，原告已达退休年龄，且未提供相关误工损失的证据，第三被告不认可，本院不予支持。
6、残疾赔偿金，原告为非农业人口，故按照城镇居民标准计算。自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于原告定残时已年满63周岁，故计算17年，原告构成九级伤残，故计算为43，851元／年×17年×20%＝149，093.40元。
7、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残及过错程度酌情支持7，000元。
8、交通费，本院根据原告的就诊次数，结合原告提供的有效票据酌情支持300元。
9、衣物损失200元，本院酌情予以支持。
以上1-9项合计201，863.58元，属交强险赔偿范围，故由第三被告在责任限额内直接赔付120，200元，并优先赔偿其中的精神损害抚慰金7，000元，余额81，663.58元由第三被告在商业三者险范围内赔偿40%为32，665.40元。
10、鉴定费2，300元，本院凭据予以确认，不属于交强险赔偿范围，但商业三者险未明确约定为免赔损失范围，故由第三被告承担40%为920元。
11、律师代理费，系原告因本起事故诉讼的实际支出，可以作为损失要求第一被告赔偿，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素酌情支持4，500元。
关于第二被告的损失车辆修理费2，400元、停车费40元、代驾费100元，合计2，540元。原告无异议，并同意一并处理，由原告根据责任比例分担60%为1，524元。
综上，第二被告应赔偿原告4，500元，扣除原告应分担第二被告的损失1，524元后，还应赔偿2，976元，因事发后已垫付原告10，763.50元，故不需另行赔偿，多支付的7，787.50元从第三被告赔付原告的金额中扣除后直接返还第二被告。第三被告合计赔偿原告153，785.40元，扣除7，787.50元后为145，997.90元。
据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭某损失145，997.90元；
二、被告某财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告某电器有限公司7，787.50元；
三、驳回原告郭某的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1，774元，由原告负担164元，第二被告负担1，610元。第二被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一五年三月六日
书记员 庄玲燕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。