山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁03民终2407号上诉人（原审原告、原审被告）：孙运波，无业。上诉人（原审被告、原审原告）：山东东泰矿业有限公司。住所地：山东省淄博市淄川区岭子镇宋家村北。法定代表人：张敦国，总经理。上诉人（原审被告、原审原告）：山东东泰能源集团有限公司。住所地：山东省淄博市淄川区岭子镇宋家村北。法定代表人：曹业枝，董事长。上诉人山东东泰矿业有限公司、山东东泰能源集团有限公司的共同委托代理人：曹始才，男，山东东泰矿业有限公司企管部部长。上诉人孙运波、山东东泰矿业有限公司（以下简称东泰矿业）、山东东泰能源集团有限公司（以下简称东泰能源）劳动争议一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2016）鲁0302民初128、310号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人孙运波，上诉人东泰矿业、东泰能源的共同委托代理人曹始才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人孙运波的上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判支付上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：单位提供的工资明细系其拖欠工资一年并克扣劳动动者工资后实际发放的，上诉人是东泰正式职工，应按工资清册的标准享受正常工资待遇，单位克扣上诉人工资43685.26元。上诉人自1989年11月至2006年7月底一直在岭子煤矿工作，劳动关系亦在岭子煤矿，2006年8月1日转为淄矿集团岭子煤矿合同制工人，上诉人的工作年限应自1989年11月计算。东泰矿业、东泰能源上诉称并辩称，我公司于仲裁过程中已请求孙运波赔偿东泰能源经济损失16万元，偿还东泰矿业代缴社保费6436.86元，原审判决对此认定事实错误。孙运波于2015年2月1日未经批准擅自离岗，长期旷工，不存在待岗事实，我公司不应支付基本生活费。孙运波严重违反单位制度，我�司不应支付经济补偿金。岭子煤矿于2009年3月破产清算完毕，东泰矿业于2008年3月出资成立，两者为不同主体，亦不存在合并、分立、承继等法律关系，东泰矿业于2009年4月与上诉人签订动合同，确立劳动关系，一审法院计算工作年限起点错误。孙运波旷工欠勤，未进行技术资料交接，严重违约，按照公司规定，履职保证金应归公司所有。孙运波辩称：东泰公司与东泰能源请求支付经济损失及偿还代缴的各种社保费用未经劳动仲裁程序，且经济损失争议已经过法院处理。我分管党政、办公室工作，不是技术工作。两公司仲裁过程中已承认我于215年2月至4月存在待岗事实，一审判决东泰矿业支付基本生活费正确。通过我提供的网银�资下载文件及单位出具的职工工资清册可以认定，2014年9至12月工资及2015年1月工资系单位拖欠一年后按原工资标准的65%支付的，单位提供的2014年10月至2015年9月工资明细是伪造的，不是之前的职工工资清册，单位应按2014年8月以前的职工工资清册约定的标准计算补发克扣的工资，并按补发工资后的平均工资标准计算经济补偿金。2014年9月以前职工工资清册显示的实得职能工资标准为6630.00元，此为固定工资，此外还有学历职称补助、伙食补助等各项补助，据此计算，我2014年10月到2015年9月的每月应发工资均万元以上，故单位应补发克扣工资43685.26元，经济补偿金计算基数为10634.06元。单位欠缴社会保险、拖欠工资及基本生活费，应支付经济补偿金。经济补偿金应自1989年11月计算。我自1989年11月到岭子煤矿干了8年农民轮换工后，1997年非因个人原因被岭子煤矿转为包工队员至2006年5月底，期间仅为劳动合同主体变更，工作场所、党员关系及工资待遇等均由岭子煤矿负责，2006年8月又转为岭子煤矿合同制工人，故我系非因本人原因被安排到新单位工作，用工年限应自1989年11月计算。单位提供的证明书、报名表系被迫签的，我实际系在岭子××××队工作。淄博永安采掘工程有限公司高管系岭子煤矿在职人员，该单位归岭子煤矿实际控制。莱芜市永安劳务输出有限公司没有注册信息，依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，岭子煤矿应承担用工主体责任。东泰能源收取的履职风险抵押金违反劳动合同法规定，应予返还，并支付我期间的利息。我申请法院要求单位出具的《劳动合同》、入党申请书、党员调动情况、工资清册等东泰矿业保存的证据，单位均未出具�应承担不利法律后果。孙运波向一审法院起诉请求：1、解除与东泰矿业之间的劳动关系，东泰矿业支付解除劳动合同经济补偿金241146.80元；2、东泰矿业支付扣发及拖欠工资29024.02、基本生活费3240.00元；3、东泰能源退还履职保证金4万元；4、东泰矿业出具解除劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续。东泰矿业、东泰能源向一审法院起诉请求：1、对孙运波第1、2、3项诉讼请求不承担支付和赔偿义务；2、孙运波支付代缴保险费6436.86元；3、孙运波支付经济损失16万元；3、履职保证金归单位所有。一审法院认定事实：2006年8月1日，孙运波与淄博矿业集团有限责任公司岭子煤矿（以下简称岭子煤矿）签订书面劳动合同，岭子煤矿破产后，东泰矿业接受并安置孙运波。孙运波与东泰矿业于2015年10月解除劳动关系。解除劳动关系前孙运波月平均工资为6993.67元。孙运波工作期间存在待岗事实。另查明，东泰能源收取孙运波履职保证金4万元。东泰矿业、东泰能源请求劳动者支付经济损失16万元及偿还单位代缴的各种社保费6436.86元的诉求未经过劳动仲裁前置程序。一审法院认为，关于本人工资。孙运波主张其月工资为9274.10元，双方均对“劳动者提供劳动至2015年9月26日及2014年9月26日前12个月实际收到的工资明细：9月3964.56元，8月5153.512元，7月4512.92元，5月、6月共发9010.98元，1月8315.37元，2014年12月7574.64元，11月8251.96元，10月7659.31元，9月10105.38元，8�9870.60元，7月9504.76元”无异议，故认定孙运波的月工资为6993.67元。关于拖欠工资。孙运波提供劳动至2015年9月26日，但却推用2014年9月前12个月的平均工资计算其月工资并要求补发工资的诉求于法无据，对其主张不予认定。关于基本生活费。东泰矿业对孙运波2015年2月、3月、4月存在待岗事实无异议，后又陈述称不是待岗系欠勤，但未提供有效证据证实，故认定孙运波存在待岗事实，但待岗期间的基本生活费未发放。根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工作标准；企业没有安排劳动者工作的，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。孙运皮待岗期间的基本生活费为4250.00元（1500.00×1+1600.00×2）×70%，孙运波主张基本生活费3240.00元，依法予以认定。关于经济补偿金。孙运波主张因单位拖欠劳动报酬，要求按月平均工资9274.10元计算26年（1989年11月-2015年9月底）经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。因孙运波的基本生活费属于劳动报酬且未支付，故东泰矿业应当支付经济补偿金。关于工作年限。孙运波的岭子煤矿招用井下合同制工人报名申请表中记载：“2003年4月1日至2006年3月31日在淄博永安采掘工程有限公司工作”，“2006年4月1日至今在莱芜市永安劳务输出有限公司工作”，“本人申请被招用为岭子煤矿招用井下合同制工人，请予批准”。孙运波于2006年5月31日与莱芜市永安劳务输出有限公司签订解除、终止劳动合同（关系）证明，后于2006年8月1日与淄博矿业集团有限责任公司岭子煤矿签订劳动合同。故认定经济补偿金的计算应自2006年8月1日起计算。经济补偿金数额为66439.87元[6993.67×9.5（2006年8月至2015年10月）]。关于履职保证金。东泰能源于2013年7月1日收取劳动者履职保证金4万元，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用�单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。东泰能源收取履职保证金的行为违反法律规定，应予返还。故孙运波请求返还履职保证金，依法予以支持。综上，孙运波的诉求具有事实及法律依据部分计109679.87元，依法予以支持。东泰矿业主张孙运波支付经济损失16万元及偿还单位代缴的各种社保费6436.86元的诉求，因未经过劳动仲裁前置程序，故依法不予审理。孙运波要求东泰矿业为其出具解除劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续的诉求符合法律规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《最高人民法院关于适用�解释》第九十条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、驳回山东东泰矿业有限公司、山东东泰能源集团有限公司要求孙运波支付经济损失160000.00元及偿还单位代缴的各种社保费6436.86元的起诉；二、山东东泰矿业有限公司支付孙运波基本生活费3240.00元、经济补偿金66439.87元，合计69679.87元，于本判决生效之日起十日内付清；三、山东东泰矿业有限公司为孙运波出具解除劳动合同证明书，办理档案和社会保险关系转移手续，于本判决生效之日起十五日内履行；四、山东东泰能源集团有限公司返还孙运波履职保证金40000.00元，于本判决生效之日起十日内付清；五、驳回孙运波的其他诉讼请求；六、驳回山东东泰矿业有限公司、山东东泰能源集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20.00元，由山东东泰矿业有限公司、山东东泰能源集团有限公司负担。本院经审理查明：2015年1月底，东泰矿业贵州公司所属矿山开始停产，2015年7月最后一个矿停产。二审中，孙运波提交岭子煤矿矿业公司包工队员出勤�册一份，证明其以农民轮换工身份在岭子煤矿工作八年后转为包工队员；（2016）鲁03032民初780号案件调解书、民事答辩状一份、民事裁定书一份，证明东泰矿业主张的经济损失与前案主张不一致，且纠纷已结处理完毕。东泰矿业、东泰能源质证认为，对证据的真实性均无异议，出勤手册与我方无关，其他证据仅能证明14万元的集资款已返还，但我方本案主张并未了结。二审中，孙运波申请法院要求东泰矿业提供双方历次签订的劳动合同、1989年11月至2015年9月的工资清册，入党申请书、入党志愿书等及劳动者档案，证明自1989年其一直在同一场所工作及其工资支付标准、支付时间及发放工资主体。本院认为，关于东泰矿业是否欠发孙运波工资。东泰矿业为孙运波自2014年5月发放的工资明显低于之前发放的工资，因东泰矿业贵州公司所属矿山自2015年1月底开始停产，孙运波2015年5月之后工资减少具有客观原因，孙运波主张补发工资，依法不予支持。孙运波一审中主张其平均工资为9274.10元，孙运波自2014年10月至2015年1月期间发放的工资与其主张的平均工资并无明显差距，故其主张东泰矿业应补发工资，不予支持。关于东泰矿业应否支付基本生活费。东泰矿业对孙运波2015年2月、3月、4月存在待岗事实无异议，后又主张孙运波欠勤，但未提供有效证据证实，故原审判决认定孙运波存在待岗事实，并无不当，东泰矿业主张不应支付孙运波待岗期间基本生活费，不能成立，依法不予支持。关于东泰矿业应否支付孙运波解除劳动合同经济补偿金。东泰矿业拖欠孙运波劳动报酬，应依法支付解除劳动合同经济补偿金。孙运波主张其系被迫填写岭子煤矿招用井下合同制工人报名申请表，但未能提供证据证实，故不予采信。依据该申请表，孙运波2006年4月1日之前在莱芜市永安劳务输出有限公司工作，结合其1997年由岭子煤矿农民轮换工转为包工队员的陈述，期间其工作地点虽未改变，但用工主体并非岭子煤矿，故孙运波关于应自1989年计算经济补偿金年限的上诉理由，不能成立，依法不予支持。该申请表显示，孙运波经申请，于2006年8月1日与淄博矿业集团有限责任公司岭子煤矿签订劳动合同，又，根据孙运波提供的证明及鲁国土字[2008]143号文件等，可以认定淄矿集团岭子煤矿破产后重组为东泰矿业；故原审判决认定经济补偿金的计算年限自2006年8月起算，并无不当。关于计算标准，根据劳动合同法第四十七条规定，计算解除劳动合同经济补偿金应以劳动者解除劳动合同前十二个月的平均工资为计算标准，故原审判决以孙运波与东泰矿业解除劳动关系前十二个平均工资计算经济补偿金，并无不当。关于履职保证金。东泰能源于2013年7月1日收取劳动者履职保证金4万元，该行为违反《中华人�共和国劳动合同法》第九条规定，应予返还。东泰能源关于不应返还的上诉理由，于法无据，不予支持。东泰矿业主张孙运波支付经济损失16万元及偿还单位代缴的各种社保费6436.86元的诉求，因未经过劳动仲裁前置程序，事实清楚，原审法院不予审理，并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费40.00元，由孙运波负担；诉讼保全费1068.00元，由山东东泰矿�有限公司、山东东泰能源集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吕桂欣代理审判员  李兴明代理审判员  史华振二〇一六年十一月七日书 记 员  杨富元