陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）陕03刑终19号
原公诉机关宝鸡市陈仓区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某某，男，46岁，1969年5月24日出生于陕西省宝鸡市，汉族，小学文化，个体经营户，租住宝鸡市陈仓区虢镇东堡村*组，户籍所在地宝鸡市陈仓区阳平镇联合村*组***号。2014年11月20日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被刑事拘留，同年12月9日被逮捕，同年12月24日被取保候审。
上诉人（原审被告人）赵某某，曾用名赵某燕，女，45岁，1970年4月13日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，个体经营户，住宝鸡市陈仓区虢镇街道南门巷药材公司3号楼3单元4层东户，户籍所在地宝鸡市陈仓区虢镇街道西大街二组220号。2014年11月21日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被取保候审。
辩护人刘文祥，陕西新纪律师事务所律师。
宝鸡市陈仓区人民法院审理宝鸡市陈仓区人民检察院指控原审被告人周某某、赵某某犯生产、销售有毒、有害食品罪一案，于二O一五年十一月十九日作出（2015）陈刑初字第00055号刑事判决。原审被告人周某某、赵某某不服，分别提出上诉。本院依法组�合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年8月至2014年10月，被告人周某某在宝鸡市陈仓区虢镇街道东关综合贸易市场经营“军林三大碗”小吃店时，为增强所出售食品面皮味觉吸引顾客增加收入，加工面皮时在调料中添加含罂粟碱、吗啡、那可丁、可待因、蒂巴因等成分的非食品原料。经测算，被告人周某某销售含该非食品原料面皮收入约84,000元。同期，被告人赵某某明知被告人周某某向其购买该非食品原料用于加工食品面皮向公众销售，为牟利仍给被告人周某某寻找货源，将其混入调料中向被告人周某某出售。2014年10月17日，宝鸡市陈仓区药品食品监督管理局对被告人周某某加工面皮时使用的调味辣椒油和调料粉进行抽样检测，检测结果为调味辣椒油中含吗啡成分，调料粉中含有罂粟碱、�啡、那可丁、可待因、蒂巴因等成分。据上事实和相关证据，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以被告人周某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元；被告人赵某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚五千元；、附案物证调料粉一小包依法没收予以销毁，调味辣子油一桶（10斤）依法发还被告人周某某。
周某某上诉提出，其在辣椒油中添加的是罂粟籽，而不是罂粟壳，罂粟籽依据国家标准属于调味料，不属于国家禁止的非食品原料；原判依据的检测报告存在取样和适用错误，故原判认定事实和适用法律错误，请求依法改判。
赵某某上诉及其辩护人辩护提出，原判未明确认定赵某某添加的有毒有害物到底为何物，其实际添加的为罂粟籽，是国家标准明确许可使用的香辛料调味品，故原判认定赵某某触犯有毒、有害食品罪的事实不清，证据不足，适用法律不当。
经审理查明，原审判决认定上诉人周某某、赵某某生产、销售有毒、有害食品的犯罪事实清楚、正确，有以下证据证明：
1、证人冶某某证言证明，她和丈夫周某某一起经营“军林三大碗”面皮店，周某某负责调制调味料，调味料中为啥含有罂粟成分她不清楚。她们面皮店每天能卖170到180碗面皮，每天平均收入500元左右，每天用17至18斤调制好的辣子油。调制的辣子油中有4至5斤辣子面，30斤食用油，3至4两调料粉，1至2两芝麻，2斤醋，调制一次辣子油用两天时间。周某某买一次调料粉用一个月时间。他们调好的辣子油存放在租房里。
2、证人张某平证言及辨认笔录证明，2012年年底至2014年10月，他一直给周某某的面皮店供应面粉和食用油，一共供应了300多袋面粉和100多桶食用油，面粉每月20袋左右，生意好时25袋，食用油每月10桶左右。
3、证人杨某某证言及辨认笔录证明，他经营的科林辣子香调料店给周某某卖辣子有三四年了，一月左右一次，每次100斤。
4、证人张某霞证言证明，她是东关市场管理员，周某某经营“军林三大碗”面皮店有十几年时间。
5、检查笔录及扣押决定书、清单证明，2014年11月19日公安机关对周某某租房进行检查，查获并扣押调味料一包、面皮调味辣子油一桶（10斤）。
6、陕西省餐饮服务食品安全监督抽检采样信息登记单、陕西科仪阳关检测技术服务有限公司检测报告证明，2014年10月17日，宝鸡市陈仓区食品药品监督管理局工作人员在虢镇东关市场军林面皮店抽样面皮调味辣子油三份，每份100克（编号BJCC-
TW-004），经检测，含吗啡成分114.06ug/㎏，生产日期为2014年10月16日。2014年12月10日，宝鸡市陈仓区食品药品监督管理局、宝鸡市公安局陈仓分局工作人员在虢镇东堡村抽样周某某面皮调料粉一份100克（编号BJCC-
TW-103），经检测，含罂粟碱成分23.0ug/㎏、含吗啡成分3352.43ug/㎏、含那可丁成分15.63ug/㎏、含可待因成分656.13ug/㎏、含蒂巴因成分638.18ug/㎏；生产日期为2014年10月27日，当天查扣面皮调味粉一包。同日抽样周某某面皮调味辣子油一份100克（编号BJCC-
TW-104），经检测未检出吗啡等成分，生产日期为2014年11月17日。
7、指认笔录及照片证明，经周某某指认，虢镇北门口赵某某经营的调料店为他买罂粟籽的地方。经赵某某辨认，确定她给周某某出售含罂粟籽调料的地点为虢镇北门毅力调料行。
8、移送书及检测结果告知书�明，宝鸡市陈仓区食品药品监督管理局2014年11月18日将周某某涉嫌非法添加一案移送公安机关，公安机关将相关检测结果已告知周林军。
9、营业执照复印件证明，宝鸡市陈仓区虢镇军林小吃店为个体工商户，经营者为周某某，注册时间为2008年8月7日。
10、户籍证明证实被告人的身份情况。
11、上诉人周某某供述承认，他和妻子冶某某从1995年1月至今在虢镇东关市场经营“军林三大碗”小吃店。1995年下半年开始至1996年7月份，他在制作调面皮的辣椒油时加过罂粟籽，生意好了就没加。2013年8月份生意不好了，他又开始在辣椒油中加罂粟籽，加了12或13次，每次还是2公斤调料加3两罂粟籽，做成辣子油在买面皮时用来调面皮，买一次用一个月。他的罂粟籽是从赵某某的调料店买的，3两罂粟籽10元钱。2014年10月份他所买加过罂粟籽的调料用了一部分。2014年10月17日上午，陈仓区食品药品监督管理局工作人员为安全抽检将他调制的辣子油做了取样。2014年10月20日公安人员将剩余的部分调料粉和已制好的辣子油查扣了。2013年8月至今他小吃店每天收入500元左右。他知道罂粟籽不能往食品中添加，属于有毒、有害物质。2013年8月至今在面皮调料中加罂粟籽有6、7次。2009年至今罂粟籽都是从赵某某店里买的。他面皮店用的辣子是从岐山蔡家坡另胡村市场杨某某处购买，每月买一次100斤辣子，面和油是从宽平粮油店购买，每月买两次或者三次油和面，一袋面50斤，一桶油40斤，一袋面能做200斤面皮，他面皮店一天最多能销售200碗面皮，最少120碗左右，每碗面皮3元，月收入10,000元。他往调料中加罂粟籽有6次。2013年6、7月份第一次从赵某某处买的罂粟籽。2014年10月17日陈仓区食品药品监督管理局抽样的辣子油是他10月份调�的，公安机关查扣的调味粉也是10月份买的，一部分做辣子油用了。2013年8月至2014年10月，他在面皮调料中加罂粟籽6次，制作一次调味粉能卖30至40天。他一天卖面皮100多碗，最多200碗，每碗3元，平均每天卖400元，一月卖12,000元，加有罂粟籽调料的面皮大概能卖84,000元。他给调料中加罂粟籽只有2次，在公安机关讲四五次不对，是公安人员让他多说几次，说是不要紧，交代了就早早回去了，他就按民警说的说有四五次，其实他只加了2次。加罂粟籽的面皮他卖了10,000多元，公安机关计算了84,000元，他实际没有卖那么多钱。
12、上诉人赵某某供述承认，她在虢镇北门口经营毅力调料行，在东门市场卖面皮的周某某经常到她店里买调料，基本是每月一次，每次3斤至4斤。2013年周某某买调料时说要找罂粟籽，她当时没有，后给她卖调料的人找来了罂粟籽，周某某买�料时她就按周某某要求将罂粟籽加到调料中了，每次加2两。2014年10月最后一次，她将剩下的3两罂粟籽磨成粉全部加到周某某卖的调料中，多收了10元钱。2013年7、8月至2014年10月，周某某在她调料店买了5、6次加罂粟籽的调料。她卖给周某某的罂粟籽形状和榨油剩下的油渣片一样，颜色有些发黑。她知道加罂粟籽的调料对人体有害，不能加到食品中。2013年6月份周某某找罂粟籽，她8月从给她卖调料的人处买了1斤罂粟籽，8月份周某某买调料时她给调料中加了2、3两。他给周某某加的罂粟籽中掺有黑芝麻，所以买进1斤，卖出成1斤多了。
上述证据来源合法，内容客观真实，并能相互印证，且已经原审法院当庭举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人周某某违反国家食品安全管理法规，在生产销售的食品中添加有毒有害非食品原料，其行为已构�生产、销售有毒、有害食品罪。上诉人赵某某明知周某某购买有毒、有害非食品原料用于加工、生产食品销售，仍向其出售，构成生产、销售有毒、有害食品罪的共犯，依法应予惩处。对于上诉人周某某、赵某某的上诉理由及赵某某辩护人的辩护意见，经查，侦查机关委托有关机构依法作出的检测报告并无不当，经对从周某某处依法查扣的调味辣子油和调料粉进行检测，其中含“罂粟碱、吗啡、可卡因、蒂巴因、可待因”等国家严格管制的麻醉药品成分，二上诉人的行为符合生产、销售有毒、有害食品罪的构成要件。故二上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 沈 小 波
审判员 崔齐代理审判员李智
二〇一六年三月十四日
书记员 宫 雪