四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民终字第232号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司。
代表人蒲强，职务总经理。
委托代理人皮勇，该公司员工。
被上诉人（原审原审）旷强，男。
委托代理人胡旭冲，男。
委托代理人孙正华，高县文江法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）张天荣，男。
被上诉人（原审被告）宜宾市金安运业有限公司。
法定代表人何念会，董事长。
委托代理人张劲，该公司员工。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司（以下简称平安财险宜宾公司）为与被上诉人旷强、张天荣、宜宾市金安运业有限公司（以下简称金安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服高县人民法院（2013）宜高民初字第364号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原判认定：2012年06月03日，周勇驾驶川Q107**号低速货车，从巡场往高县方向行驶，同日09时50分，当车行驶至309省道256公里＋600米处时，与对面驶来由旷强驾驶的无号牌宗申二轮摩托车发生刮擦，造成旷强受伤及两车受损的交通事故。旷强受伤后当即被送至宜宾第二人民医院抢救，入院诊断为：“1、左侧颞叶脑挫裂伤；2、颅底骨折。”，住院治疗179天后好转出院，出院诊断为：“：1、脑外伤后精神障碍；2、脑外伤后痴呆；3、脑外伤后人格改变；4、颅底骨折；5、面颅多处骨折；6、面部多处皮肤挫裂伤；7、左侧额颞顶区小脑半球外侧缘脑挫裂伤；8、吸入性肺炎。”在旷强治疗期间，共计用去医疗费用135236.83元，其中，平安财险宜宾公司直接向宜宾第二人民医院支付了旷强的医疗费用10000元，并向金安公司预赔了53582.65元医疗费；张天荣支付了旷强的医疗费112300元后，在金安公司领取了平安财险宜宾公司预赔的医疗费款项中的30000元；旷强自行支付了医疗费12936.83元。2012年6月13日高县公安局交通管理大队以高公交字（2012）第00146号道路交通事故认定书认定：“ＸＸ在此次事故中负主要责任；旷强在此次事故中负次要责任。”2012年12月21日，旷强经宜宾高州司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费、护理依赖、劳动能力丧失程度进行了鉴定；2013年12月31日，该鉴定所作出宜高司鉴所（2012）临鉴字第850号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、旷强伤残程度评定为一个叁级和三个拾级伤残；2、旷强后续治疗费约需人民币33900元；3、旷强劳动能力丧失程度评定为：完全丧失劳动能力；4、旷强护理依赖程度评定为大部分护理依赖。”旷强支付了鉴定费2600元。本案审理过程中，平安财险宜宾公司提出申请，要求对旷强的伤残等级、后续治疗费、护理依赖的程度和时限进行重新鉴定，并同时对旷强的医疗费合理性评定进行鉴定，经双方当事人协商一致后，原审法院依法委托四川鑫正司法鉴定所进行了重新鉴定，2013年6月28日该司法鉴定中心以川鑫正鉴（2013）临鉴字第302号法医学鉴定意见书作出鉴定意见为：“1、旷强交通事故后中度智力缺损，日常生活严重受限，间或需要帮助；左侧眼睑畸形；张口度轻度受限，分别属四级、十级、十级伤残。2、旷强交通事故后大部分护理依赖，护理期限以10年为宜。3、旷强交通事故后需进行精神病治疗和面部内固定取除术治疗，需住院治疗15天，合理的后期医疗费应共计在人民币21000元左右为宜。4、旷强交通事故后在宜宾第二人民医院合理的住院医疗费应共计人民币95000-96000元左右为宜。”
同时查明：川Q107**号低速货车的实际车主为张天荣，ＸＸ系其雇请的驾驶员，该车挂靠在金安公司进行货运经营。川Q107**号车在平安财险宜宾公司处投保了机动车交通事故责任强制保险、责任限额为1000000元的商业第三者责任保险及不计免赔；保险期限均为2012年4月28日0时起至2013年4月27日24时止。
另查明：本起交通事故前，旷强自2009年元月起即长期租用单召容位于高县文江镇胜利路7号1单元的住房用于生活居住，并一直在高县腾龙磨盘田煤矿从事井下采煤工作。旷强系周家荣独子，周家荣生于1948年10月11日，现已年满65周岁。
旷强请求人民法院判令车方与保险公司赔偿其医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金（扣减已预付的医疗费11.2万元）等各项费用共计539758元。
张天荣答辩称，请人民法院依据查明的事实依法判决；旷强在住院治疗期间答辩人垫支了医疗费122300元，车辆维修费2800元，施救费1500元，各项合计126600元，请人民法院在本案中一并处理。
金安公司答辩称，其对本起交通事故发生的事实和交警队的责任划分没有异议；张天荣系川Q107**号车的事实车主，按照答辩人与其签订的挂靠协议约定，应由张天荣自行承担赔偿责任；川Q107**号车在平安财险宜宾公司处投保了交强险及商业三者险，应由保险公司在责任限额内予以赔付，不足部分由实际车主张天荣承担。
平安财险宜宾公司答辩称，对本起交通事故发生的事实和交警队的责任划分没有异议，旷强在住院治疗期间，其先行垫付了10000元作医疗费、预赔金安公司53582.65元，共计支付了63582.65元医疗费，请求法庭在应赔款项中予以扣除；医疗费中超出96000元的部分，答辩人不承担赔偿责任，误工费应当计算到第一次定残前一天并按50元每天计算，后期护理费应当按50元每天计算，计算年限为10年；答辩人不承担本案鉴定费用。
原判认为，本案中川Q107**号车驾驶员周勇与原告旷强在交通事故中的责任，高县公安局交通管理大队通过现场勘查并对事故原因作出了明确的分析认定，公交认字（2012）第00146号《道路交通事故认定书》认定事实清楚，适用法律正确，原、被告均未提出异议，本原判对交警部门对发生本次交通事故的责任划分予以确认；原告旷强因本起交通事故受伤所造成的损失提出索赔主张的理由成立，原判应予支持。周勇作为肇事车实际车主被告张天荣雇请的驾驶员，其在从事雇佣活动中发生交通事故致旷强受伤，依法应由雇主被告张天荣按ＸＸ在本次交通事故中的责任比例承担70%的民事赔偿责任；被告平安财险宜宾公司系川Q107**号车机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险承保人，应当依据相关法律规定和保险合同的约定，对原告的损失先行在交强险的责任限额内给予赔偿后，不足部分按第三者责任保险合同的约定及被保险车辆驾驶员在本次事故中的责任比例，承担代为支付赔偿金的义务。原告旷强虽系农村居民户籍，但在本次交通事故发生之前长期在城镇居住，并在高县腾龙磨盘田煤矿从事井下采煤工作，主要收入亦来源于城镇，因此，原告的残疾赔偿金应当根据原告的伤残等级以城镇居民赔偿标准计算；对原告主张的误工费，由于原告所举证据不能证明其受伤前三年的平均工资收入情况，故原判酌情以50元／天为标准计算。原告主张的护理费过高，原判仅对合理部分予以支持；主张的营养费，因没有提供确需加强营养的医嘱证明，原判不予支持。
被告平安财险宜宾公司提出原告主张的司法鉴定费不应由保险公司承担的抗辩，原判认为，原告所支付的鉴定费用，是为了确定保险事故的损失程度所产生的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应当由保险人承担，被告平安财险宜宾公司的该抗辩理由不成立，原判不予采纳；但，重新鉴定的鉴定结论降低了原告主张的伤残等级、后续治疗费金额，并具体确认了原告护理依赖的程度和期限，相应的第一次鉴定的对应项目鉴定费用应由原告自行承担。四川鑫正司法鉴定所作出的（2013）临鉴字第302号法医学鉴定意见书认为：“旷强交通事故后在宜宾第二人民医院合理的住院医疗费应共计人民币95000-96000元左右为宜”，其依据是旷强在2012年7月4日至9月10日就医期间，长期过多用药，用药系高档药，比例过高，且部分理疗使用时间过长，经核算后，该期间产生的医疗费用58488.81元合理部分为21000-22000元；本院认为，旷强因本起交通事故受伤严重，其入院后，系根据医院主治医师针对患者的具体伤情程度，制定的医疗方案、用药种类及剂量进行的治疗，故，医疗费应以实际产生的为准。
综上，本案赔偿项目及计算标准按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定处理，各项损失确定为：1、医疗费135236.83元；2、残疾赔偿金360117.3元（含被抚养人生活费59573.7元）；3、精神损害抚慰金21000元；4、护理费144000元（含后期护理依赖期间护理费135050元）；5、住院伙食补助费2148元；6、交通费酌情认定为300元；7、后续治疗费21000元；8、鉴定费700元；9、误工费10650元；各项共计695152.13元。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在川Q107**号机动车投保的机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告旷强精神损害抚慰金、残疾赔偿金等各项损失共计110000元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在川Q107**号机动车投保的机动车交通事故商业第三者责任险赔偿限额内支付原告残疾赔偿金、误工费、医疗费、护理费等各项损失共计343889.14元，扣除已经预赔的53582.65元，还应支付元290306.49元；三、由被告中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在川Q107**号机动车投保的机动车交通事故商业第三者责任险赔偿限额内支付被告张天荣先行垫付的医疗等费用58717.35元；四、由被告宜宾金安运业有限公司向被告张天荣支付被告中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司已经预赔的款项23582.65元；五、由原告旷强自行承担各项损失共计172545.63元。上列一至四项，限期于本判决生效之日起十日内履行清结。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9197元，由被告中国平安财产保险股份有限公宜宾中心支公司承担2700元，由被告张天荣承担4548元，原告旷强承担1949元。
上诉人平安保险公司上诉的主要理由：法院委托的鉴定机构鉴定旷强在宜宾市第二人民医院治疗的合理费用为95000-96000元，原判没有按照保险合同的约定对不合理部分予以扣除。旷强在本次交通事故中承担次要责任，原判计算精神抚慰金不当。请求二审法院依法改判。
被上诉人旷强答辩的主要内容：鑫正双方鉴定所鉴定结论证据不足，医疗费结论错误。精神损失应为24000元，原判判决旷强承担了主体。请求二审法院维持原判。
被上诉人金安运业公司、张天荣口头答辩：请求二审法院维持原判。
二审法院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院审理认为，双方当事人对因本次事故造成旷强受伤致残、事故责任划分没有异议，本院予以确认。双方争议的是：对旷强的医疗费是否应当按照保险合同约定对不合理部分扣除关于、是否应当计算精神抚慰金。保险条款第十七条约定：保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核对人身伤亡的赔偿金额。在一审中，保险公司申请对旷强医疗费合理性鉴定。鉴定机构结合物价部门和卫生部门的相关规定，认为旷强在宜宾市第二人民医院的合理医疗费在95000-96000左右为宜。上诉人并未提交旷强住院费中不属于交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险部分的依据，仅以鉴定机构作出的合理医疗费主张按照保险合同赔偿医疗费的理由不能成立。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》十一条规定：受害人对损害事实和后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。原判将精神抚慰金计入总损失并无不当。上诉人的上诉理由均不能成立。一审法院认定事实清楚、适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费1793元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 永
审判员 越太强
审判员 张问桃
二〇一四年二月十八日
书记员 陈 曦