江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终5064号
上诉人（原审原告）：苏州市相城区吴中染化厂，住所地苏州市相城区黄埭镇东桥汤埂村。
法定代表人葛玉明，厂长。
委托诉讼代理人：陆雪林，该厂员工。
上诉人（原审被告）：顾进根。
委托诉讼代理人：闫静，江苏普邦律师事务所律师。
上诉人苏州市相城区吴中染化厂（以下简称吴中染化厂）、顾进根因工伤保险待遇纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院（2015）相民初字第02136号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年6月14日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
吴中染化厂上诉请求：对一次性医疗补助金、一次性就业补助金改判。事实和理由：顾进根因届退休年龄，依法已不需要投保，故给顾进根投保了雇主责任险。顾进根实际年龄离退休不足半年，依据江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十八条规定，解除劳动关系时距法定退休年龄不足一年的按照全额10%支付一次性医疗补助金、一次性就业补助金，二项合计7500元。
顾进根上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：根据江苏省实施《工伤保险条例》办法第25条规定，停工留薪期包括住院治疗期和出院后的康复期，顾进根的停工留薪期应从2014年4月7日起开始计算，××诊断证明书之日起再康复半年到2015年3月23日止，并未超过法律规定的12个月。一审认定停工留薪期半年，属认定事实不清。请求二审改判停工留薪期工资27849元。
吴中染化厂向一审法院起诉请求：请求判令吴中染化厂不予支付住院护理费920元、经济补偿金6045元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性就业补助金25000元，合计81965元。
一审法院认定事实：顾进根于2012年3月1日进入吴中染化厂工作，从事泵板工作。吴中染化厂、顾进根于2012年3月10日签订书面劳动合同，合同期限为2012年3月1日起至2016年2月29日止。2014年4月7日，顾进根在工作中受伤，顾进根于2014年11月28日被苏州市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2015年5月11日经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。顾进根自受伤后就没再去吴中染化厂上过班，吴中染化厂曾于2015年6月发函要求顾进根上班，但顾进根未回吴中染化厂上班。顾进根在职期间，吴中染化厂未为其缴纳社会保险费。2015年7月3日，顾进根向苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、依法解除申请人顾进根与被申请人吴中染化厂的劳动合同；2、被申请人支付申请人双倍经济赔偿金17500元；3、被申请人赔付申请人一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费，总计126054元；4、被申请人支付申请人从2012年3月1日起至2014年2月28日期间周末两天的加班工资共计50344元，支付2015年1月工资2500元、2月欠发工资500元。苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会作出相劳人仲案字[2015]575号仲裁裁决书，裁决内容：一、双方之间的劳动合同于2015年7月3日解除。二、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人一次性向申请人支付一次性伤残补助金25930.8元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、住院护理费920元、经济补偿金6045元，合计107895.8元。吴中染化厂不服裁决，诉讼至一审法院。
顾进根自2014年4月7日受伤后再未到吴中染化厂去上班。顾进根的工资发放至2015年4月，其中：2014年4月至12月为每月2500元、2015年1月未发放、2月为2000元、3月至4月为每月2500元，合计人民币29500元。另，双方确认：顾进根受伤前一年的月平均工资为2418元。
上述事实，有吴中染化厂提供的仲裁裁决书，顾进根提供的劳动合同、工伤认定决定书、苏州市劳动能力鉴定结论通知书、工资卡及银行交易记录，以及当事人陈述等佐证。
一审法院认为，本案双方争议的焦点：
一、关于吴中染化厂、顾进根之间的劳动合同是否已解除。
吴中染化厂认为，双方之间没有终止劳动合同，但其于2015年6月底发函给顾进根，要求顾进根继续上班，但顾进根没有来上班。顾进根认为，其之前并未提出过解除劳动合同，但收到吴中染化厂发的函后，因吴中染化厂欠发顾进根工伤期间的劳动报酬，其想要提出解除劳动合同，但其没有正式书面提出，后其于2015年7月3日申请仲裁时提出解除劳动合同，故双方解除劳动合同的时间应为2015年7月3日。
一审法院认为，根据吴中染化厂、顾进根一审庭审中陈述，虽双方均未正式提出解除劳动合同，但吴中染化厂于2015年6月底书面发函给顾进根，要求顾进根回吴中染化厂继续上班，但顾进根收到该函后再未去吴中染化厂上班，后顾进根在申请仲裁时提出了解除劳动合同，这说明顾进根实际已不再去吴中染化厂上班了，应视为顾进根自行离职，故应认定双方已于2015年6月30日解除劳动合同。
二、关于经济补偿金的认定。
吴中染化厂认为，因顾进根申请仲裁时未主张，故依法由法院认定。且顾进根在医疗期间的工资吴中染化厂已足额支付，故吴中染化厂无需支付经济补偿金。顾进根认为，因吴中染化厂没有依法为顾进根缴纳社会保险，且又欠发其医疗期间的劳动报酬，故吴中染化厂应当支付经济补偿金。
一审法院认为，虽顾进根在吴中染化厂发函后再未去吴中染化厂上班，视为其自行离职，但因顾进根在吴中染化厂工作期间，吴中染化厂未依法为顾进根缴纳社会保险费，故吴中染化厂应当向顾进根支付经济补偿金。关于经济补偿金的金额，因顾进根于2012年3月1日至吴中染化厂上班，至2015年6月30日双方解除劳动合同，且顾进根的月平均工资为2418元，故一审法院认定顾进根的经济补偿金为6045元（2.5个月×2418元/月）。
三、关于停工留薪期工资的认定。
吴中染化厂认为，因顾进根没有主张停工留薪期工资，故其预发的工资应为伤残补偿金等费用。即使根据顾进根在仲裁时出具的6个月休假证明，但吴中染化厂实际已支付12个月的工资，已多支付6个月工资，要求顾进根退回。顾进根认为，根据相关法律规定，劳动者受伤期间应按工资足额发放医疗期间的劳动报酬，现吴中染化厂每月发放的工资每月2500元系顾进根工伤期间的劳动报酬。
一审法院认为，关于停工留薪期限的确定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，根据顾进根提供的劳动能力鉴定结论，顾进根受伤部位为双上肢躯干右下肢臀部火焰灼伤30%（Ⅱ度深20%Ⅲ度10%）并构成玖级伤残，并考虑到顾进根受伤后住院治疗情况，以及顾进根提供的苏州市立医院出具的疾病诊断证明书中建议休息6个月，故一审法院酌情认定顾进根的停工留薪期为6个月，并按每月工资2418元标准计算，故一审法院认定顾进根的停工留薪工资为14508元（2418元/月×6个月）。
四、关于住院期间护理费的认定。
吴中染化厂认为，由于顾进根是烫伤，有专门的护士护理，不需要其他人护理，且吴中染化厂已支付600元护理费，其同意按仲裁裁决书认定的护理费，但应扣除已支付的600元。顾进根认为，其住院49天，按2014年苏州市最低小时工资13元，每天按8小时计算，故吴中染化厂应支付护理费5096元。
一审法院认为，顾进根受伤后，在住院期间需要护理，但吴中染化厂未为顾进根安排人员进行护理，也未为顾进根支付护理费，故吴中染化厂应支付顾进根住院期间的护理费。因顾进根住院49天，按每天100元标准计算，故一审法院酌情认定住院期间护理费为4900元。对于吴中染化厂认为其已支付护理费600元，应予以扣除，但该费用属于医疗费用范围，故对吴中染化厂的该主张，不予采信。
五、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的赔偿的认定。
吴中染化厂认为，因顾进根已满退休年龄，故无需支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。顾进根认为，其在工作中受伤，构成玖级伤残，且其于2015年7月3日申请仲裁，并要求解除与吴中染化厂的劳动合同，故吴中染化厂应支付一次性伤残补助金46062元（5118元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元。
一审法院认为，顾进根因工作受伤，被认定为工伤，且伤残等级为玖级，且吴中染化厂、顾进根已于2015年6月30日解除劳动合同，故吴中染化厂应支付顾进根一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。关于一次性伤残补助金，顾进根于2014年4月7日受伤，根据苏州市劳动能力鉴定结论，顾进根的伤情构成玖级伤残，一次性伤残补助金应为9个月的本人工资，因顾进根受伤前的月平均工资2418元/月，低于同时期苏州市职工社会平均工资4802元的60%（2881.2元），补足至2881.2元/月。故顾进根的一次性伤残补助金为人民币25930.8元（2881.2元/月×9个月）。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，因双方解除劳动合同的时间为2015年6月30日，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，一审法院认定一次性工伤医疗补助金为50000元、一次性伤残就业补助金为25000元。
综上，因吴中染化厂没有为顾进根参加社会保险并缴纳工伤保险费，故顾进根的工伤待遇应由吴中染化厂承担。吴中染化厂应支付顾进根经济补偿金6045元、停工留薪工资14508元、住院期间护理费为4900元、一次性伤残补助金25930.8元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，合计人民币126383.8元。因吴中染化厂在顾进根受伤后已预付工资共计29500元，应予扣除，故吴中染化厂还应支付顾进根人民币96883.8元。据此判决，一、苏州市相城区吴中染化厂与顾进根已于2015年6月30日解除劳动合同。二、苏州市相城区吴中染化厂在判决生效之日起十日内支付顾进根经济补偿金6045元、停工留薪工资14508元、住院期间护理费为4900元、一次性伤残补助金25930.8元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，合计人民币126383.8元，扣除吴中染化厂已支付顾进根人民币29500元，吴中染化厂还应支付顾进根人民币96883.8元。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取计人民币5元，由苏州市相城区吴中染化厂负担。
二审中，吴中染化厂提供顾进根个人参保证明，吴中染化厂认为工伤待遇部分应由社保基金支付，不应由吴中染化厂支付。顾进根质证认为，对真实性没有异议，与本案无关，吴中染化厂未交社保在先，顾进根个人自行缴纳社保在后，不影响由吴中染化厂全额承担工伤待遇，正因为单位未交社保，所以顾进根自行缴纳社保，个人参保证明并不能证明已缴纳工伤保险。
本院认为，根据《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害的，应当获得医疗救治，享受相应的工伤医疗待遇。本案中，顾进根在工作中受伤，构成工伤，经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，吴中染化厂作为用人单位应当支付顾进根相应的工伤保险待遇。原审法院认定停工留薪工资14508元、住院期间护理费4900元、一次性伤残补助金25930.8元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，与法不悖，本院予以确认。吴中染化厂未依法为顾进根缴纳社会保险费，吴中染化厂要求按全额10%支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的主张，与《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定不符，本院不予采信。关于停工留薪期，本院认为，《工伤保险条例》规定，工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故顾进根享有有关停工留薪期的工伤保险待遇，停工留薪期一般不超过12个月，××诊断证明书，并考虑到顾进根受伤后住院治疗情况，酌情认定停工留薪期为6个月并无不当。顾进根要求二审改判停工留薪期工资27849元的主张难以成立。综上，上诉人吴中染化厂、顾进根的上诉请求均依据不足，本院不予支持。一审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人吴中染化厂、顾进根各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡燕芳
审 判 员 祝春雄
代理审判员 林李金
（）二○一六年九月十三日
书 记 员 龚璐瑾