湖南省汉寿县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘0722民初365号
原告：枚其宏，男。
委托诉讼代理人：赵晓明，湖南洞庭律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李杨，湖南洞庭律师事务所律师。
被告：王珍新，男。
被告：长安责任保险股份有限公司汉寿支公司,住所地湖南省汉寿县龙阳镇西湖村电力新村（彭建刚私房）。
主要负责人：李厚祥，该支公司经理。
委托诉讼代理人：张琼，女，该支公司工作人员。
原告枚其宏与被告王珍新、长安责任保险股份有限公司汉寿支公司（以下简称长安财险汉寿公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告枚其宏的委托诉讼代理人李杨、被告王珍新、被告长安财险汉寿公司的委托诉讼代理人张琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
枚其宏向本院提出诉讼请求：要求王珍新、长安财险汉寿公司赔偿枚其宏各项损失135820.54元（其中医疗费80250.13元、住院伙食补助费2900元、营养费6000元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金62568元、被扶养人生活费24633元、护理费14400元、误工费45120元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1300元，以上合计256171.13元，按事故责任划分后并扣除王珍新垫付费用后，二被告应赔偿135820.54元）。诉讼过程中，枚其宏变更诉讼请求为：要求王珍新、长安财险汉寿公司赔偿枚其宏各项损失139550.14元（残疾赔偿金增加为67896元）。事实与理由：2017年4月2日，王珍新驾驶湘J3K***小型轿车由S205线往汉寿县沅水大桥方向行驶，当日1时10分许，行驶至S205线与龙阳北路交叉路口路段左转弯时，遇路口处左侧枚其宏驾驶的无牌二轮摩托车由汉寿县沅水大桥方向往汉寿县城方向直行，王珍新驾驶转弯的机动车未让直行车辆先行，致使湘J3K***小型轿车前部与无牌二轮摩托车右侧相撞，造成枚其宏受伤、二车受损的道路交通事故。交通事故认定书认定王珍新负主要责任、枚其宏负次要责任。此次事故造成枚其宏十级伤残。经查，王珍新驾驶湘J3K***小型轿车在长安财险汉寿公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。
王珍新辩称，1.对事故的发生经过及责任划分无异议；2.肇事车辆湘J3K***小型轿车在长安财险汉寿公司投保了交强险和责任限额为500000元的不计免赔率商业三者险，枚其宏的损失应由长安财险汉寿公司在交强险责任限额内先行赔偿，不足部分在商业三者险范围内替代赔偿，再不足部分王珍新愿意按责任承担赔偿责任；3.王珍新已经垫付了枚其宏医疗费79499.25元、住院伙食补助费3000元，多赔偿部分要求由保险公司直接返还给王珍新。
长安财险汉寿公司辩称，1.对事故的发生经过及责任划分无异议；2.湘J3K***小型轿车在长安财险汉寿公司投保了交强险及商业三者险,长安财险汉寿公司愿意依保险合同约定进行赔偿；3.长安财险汉寿公司要求对枚其宏的医疗费中的非医保用药予以核减；4.枚其宏的部分诉讼请求过高，请求法院予以核减；5.长安财险汉寿公司不承担鉴定费、诉讼费。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.枚其宏提交的医疗费收费票据，长安财险汉寿公司质证认为应扣除非医保用药部分，本院认为，医疗费将非医保用药部分予以核减，既减少了保险人的赔偿责任，也对受害人显失公平，况且医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主开支，受害人及投保人并不能进行控制和审核，虽然保险条款中约定的医疗费用核减的事项，但是该条款约定加重了投保人的责任，免除了保险人所应承担的义务，依照法律规定，该免责条款无效，对保险双方均不产生法律的约束力，故对其的质证意见不予采纳，对医疗费收费票据予以采信；2.枚其宏提交的门面出租合同、离婚协议书、汉寿县洲口镇正龙村村民委员会出具的证明、汉寿县龙阳街道护城社区居民委员会出具的居住证明、汉寿县詹乐贫中学附属小学出具的读书证明形成证据锁链，能证明枚其宏主要收入来源于城镇，并在事故发生前一年一直居住在城镇，故予以采信；3.枚其宏提交的证人王龚义翔、丁盛、曾凡未出庭作证，无法确定其证言的真实性，不予采信。
本院经审理认定事实如下：对当事人无异议的肇事车辆湘J3K***小型轿车有行驶证、王珍新有合法驾驶证、事故发生经过及责任划分、长安财险汉寿公司承保肇事车辆湘J3K***小型轿车的交强险和责任限额为500000元的不计免赔商业三者险、枚其宏在汉寿县人民医院住院天数及花费医疗费、王珍新为枚其宏垫付医疗费及伙食补助费、枚其宏的伤残程度及误工期、护理期、营养期、被抚养人曾桂林抚养年限为11年及抚养份额为1/2，予以确认。
对有争议的事实，本院认定如下：枚其宏自2015年3月10日在汉寿县龙阳北路从事洗车行生意，自2016年2月至今一直与母亲曾桂林、次子枚文俊居住在汉寿县龙阳街道护城社区。被抚养人枚文俊抚养年限为10年及抚养份额为1/2。
另查明：枚其宏的损失为：1.医疗费80250.13元；2.住院伙食补助费2900元（29天×100元/天）；3.营养费6000元（120天×50元/天）；4.后续治疗费12000元；5.残疾赔偿金92217.15元，①残疾赔偿金为67896元（33948元/年×20年×10%=67896元），②被扶养人生活费18796.05元，被扶养人生活费应以枚其宏的身份为计算标准，故其被扶养人生活费应为24321.15元（23163元×10年×10%÷2=11581.50元、23163元×11年×10%÷2=12739.65元），故其残疾赔偿金共为92217.15元（67896+24321.15）；6.误工费34366.19元。枚其宏的误工时间为270天，枚其宏从事洗车行工作，应按居民服务、修理和其他服务职工年平均工资标准计算其误工费，误工费的计算方式为46458元÷365天/年×270天=34366.19元；7.护理费11867.18元。枚其宏需一人护理120天，其虽未提交了护理人员的收入情况证明，但其伤后确需人护理，本院参照2016年湖南省城镇非私营单位在岗职工月平均工资考虑枚其宏的残疾等级计算其护理费为11867.18元（60160元/年÷365天×120天×60%）；8.交通费300元。虽枚其宏提交交通费票据与本案无关联，但考虑其住院治疗需实际花费交通费，本院酌情支持300元；9.精神抚慰金5000元，枚其宏因此次交通事故受伤，其必然造成精神损害，本院酌情支持精神抚慰金5000元；10.鉴定费1300元。枚其宏以上损失共计246200.65元，其中医疗费项目损失101150.13元，死亡、伤残损失项目损失143750.52元，鉴定费1300元。
本案认为，本案系机动车之间发生的道路交通事故，因此造成人身伤亡的，应由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。枚其宏的医疗费项目损失、死亡、伤残项目损失均超过了交强险的责任限额，故长安财险汉寿公司应在交强险范围赔偿枚其宏各项损失120000元（10000+110000）。枚其宏超过交强险范围的损失为126200.65元（246200.65-120000），因王珍新负此次事故的主要责任、枚其宏负次要责任，根据双方过错程度，本院酌定王珍新承担70%的赔偿责任即88340.46元（126200.65×70%）。肇事车辆湘J3K***小型轿车在长安财险汉寿公司投保了责任限额为500000元的不计免赔率商业三者险，依据保险合同约定，长安财险汉寿公司不承担鉴定费，故长安财险汉寿公司应在商业三责险范围内替代王珍新赔偿枚其宏各项损失87430.46元（88340.46-1300×70%）。剩余损失鉴定费910元（1300×70%），由王珍新承担。王珍新已为枚其宏垫付医疗费及住院补助费82499.25元（79499.25+3000），多赔偿的81589.25元（82499.25-910），该损失原、被告均愿意在本案中一并处理，故由长安财险汉寿公司直接返还给王珍新。综上，长安财险汉寿公司应支付王珍新815**.25元，赔偿枚其宏各项损失125841.21元（120000+87430.46-81589.25）。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国合同法》第四十条、第四十一条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：
一、长安责任保险股份有限公司汉寿支公司于本判决生效后10日内赔偿枚其宏各项损失125841.21元；
二、长安责任保险股份有限公司汉寿支公司于本判决生效后10日内支付王珍新815**.25元,该款汇至王珍新的银行账户（户名王珍新，账号6221690208021216510，开户行湖南汉寿农村商业银行股份有限公司）；
三、驳回枚其宏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4878元，减半收取计2439元，由王珍新负担2214.5元，枚其宏负担225元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
代理审判员 张帆
二〇一八年四月十九日
书 记 员 张硕
附1：本案适用的法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《中华人民共和国合同法》
第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续医疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续医疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。