湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂06民终792号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司无锡中心支公司，住所：江苏省江阴市长江路450号2楼。
主要负责人：沈晓明，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ锴、耿伟，湖北金鹤律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张洪根，男，1952年2月20日出生，汉族，枣阳市鹿头镇沙河小学退休教师，现住枣阳市。
被上诉人（原审原告）：李志凤，女，1951年8月2日出生，汉族，枣阳市鹿头镇楼子庄村*组居民，现住枣阳市。系张洪根之妻。
上述二被上诉人委托诉讼代理人：肖良耀，枣阳市中兴法律服务所法律工作者。
上诉人阳光财产保险股份有限公司无锡中心支公司（以下简称阳光财险无锡中心支公司）因与被上诉人张洪根、李志凤机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2015）鄂枣阳民一初字第00615号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
阳光财险无锡中心支公司上诉请求：撤销湖北省枣阳市人民法院（2015）鄂枣阳民一初字第00615号民事判决，依法改判。事实和理由：1.原审判决上诉人承担非医保用药，与保险条款第二十七条保险人按照国家基本医疗保险标准核定医疗费用的约定不符；2.张洪根因主动脉瘤于2015年3月15日至8月28日在华中科技大学同济医学院附属协和医院（以下简称协和医院）住院手术治疗，产生医疗费125517.33元，该疾病与交通事故之间无因果关系，原审将此全部计算至总医药费中，有失公平；3.在双方承担同等责任情况下，精神抚慰金应按侵权责任进行赔偿。
张洪根、立志凤辩称，上诉人上诉没有事实和法律依据，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
张洪根、李志凤向一审法院起诉请求：原告各项损失累计529456.50元（其中张洪根医疗费243256.81元、住院伙食补助费1400元、护理费36499.99元、营养费2100元、残疾赔偿金119024.40元、精神损害抚慰金18000元、交通费3747元、鉴定费700元，小计424728.20元；李志凤医疗费29276.30元、住院伙食补助费700元、护理费12000元、营养费700元、残疾赔偿金54102元、精神损害抚慰金5000元、交通费2250元、鉴定费700元，小计104728.30元），由阳光财险无锡中心支公司在交强险限额内先行赔偿120000元，余额409456.50元由阳光财险无锡中心支公司在商业三者险限额内赔偿50%即204728.25元，共计324728.25元。
一审法院认定事实：2015年2月23日，张洪根驾驶无牌两轮摩托车，沿316国道由西向东行驶至事故地点左转弯时与对向江涌进持A2D证驾驶的苏Ｂ×××××/苏Ｂ×××××号牌重型牵引罐式车发生碰刮事故，致张洪根、李志凤受伤，两车损坏。经枣阳市公安局交通警察大队认定，张洪根、江涌进负事故的同等责任，李志凤无责任。事故发生后，李志凤和张洪根被抢救至枣阳市第二人民医院治疗，其中李志凤支付检查费228+264+248=740元。因伤势严重转入枣阳市第一人民医院住院治疗20天，2015年3月15日出院，出院医嘱：1、外固定支架持续固定，左手加强肌肉等长收缩；2、术后每3周复查X片，由专科医师根据复片结果决定伤肢负重时间以及外固定拆除时间，出院期间严格遵守医嘱，过早负重造成的内固定脱落、断裂，后果自负。3、不适随诊，骨折愈合后建议取出内固定。为此支付医疗费25106.30元。2015年4月16日，李志凤再次到枣阳市第一人民医院住院治疗15天，2015年5月1日出院，出院医嘱：1、加强肌肉等长收缩，循序渐进的加强左腕及左手各指活动；2、术后每月复查X片，由专科医师根据复片结果决定伤肢负重时间，过早负重造成的骨折不愈合等，后果自负。3.不适随诊。为此支付医疗费2860.20元。李志凤还在该院及协和医院检查支付医疗费100.60+140+140+58.50+4.5+72.90+53.30=569.80元。经枣阳市公安局交通警察大队委托，枣阳楚威司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，于2015年9月30日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：李志凤损伤评定为X级伤残，其护理期限为120日，护理人数为1人。为此支付鉴定费700元。
张洪根被抢救至枣阳市第二人民医院，支付检查费234+724=958元。因伤势严重于当日转入枣阳市第一人民医院住院治疗20天，2015年3月15日出院，出院医嘱：1、右下肢石膏牢固持续固定，继续卧床休息，床上加强肌肉等长收缩；2、每月复查X片，由专科医师根据复片结果决定伤肢负重时间以及外固定拆除时间，出院期间严格遵守医嘱，过早负重造成的内固定脱落、断裂，后果自负。3、不适随诊，骨折如果出现不愈合，需要再次治疗；骨折愈合后建议取出内固定。4、脑外伤定期去脑外科复查，去正规医院诊治低钠血症。为此支付医疗费66541.40+1800=68341.40元。住院期间张洪根于2015年2月24日在枣阳市妇幼保健院购买人血白蛋白支付570+570=1140元。张洪根出院同日转入华中科技大学同济医学院附属协和医院检查并于次日住院治疗23天，2015年4月8日出院，出院医嘱：1、注意休息，三月后复查；2、不适随诊。为此支付医疗费115404.70+2255+1910.45+1374.26+465.90+268.30+1679.70=123358.31元。在住院期间支付该院营养科营养餐138元，购买轮椅760元，购买防褥疮座垫、颈椎健康枕和充气床垫28+85+450=563元。2015年4月16日，张洪根又到枣阳市第一人民医院住院治疗15天，2015年5月1日出院，出院医嘱：1、加强肌肉等长收缩，加强营养；2、术后每月复查X片，由专科医师根据复片结果决定伤肢负重时间以及外固定拆除时间，出院期间严格遵守医嘱，过早负重造成的内固定脱落、断裂，后果自负。3、不适随诊，骨折愈合后建议取出内固定。为此支付医疗费5997.60元。2015年6月9日，张洪根再次到枣阳市第一人民医院住院治疗12天，2015年6月21日出院，出院诊断：1、Ⅲ级脑外伤；2、右上肢尺骨骨折内固定术后；3、右下肢胫骨骨折外固定术后。出院医嘱：回家口服药物治疗，不适随诊。为此支付医疗费6178元。张洪根还在枣阳市第一人民医院门诊复查支付医疗费191.02+174.60+168.48+200+280+134.90+3.5+280+200+280=1912.50元。2015年8月24日，张洪根在襄阳安定医院检查，支付智力测试费200元。2015年8月28日，张洪根在协和医院检查支付医疗费23.90+2135.10=2159元。经枣阳市公安局交通警察大队委托，枣阳楚威司法鉴定所对张洪根的伤情进行了鉴定，于2015年9月30日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、张洪根损伤分别评定为IX级、IX级伤残，其综合赔偿指数为23%；2、其护理期限截止评残前一日，护理人数为1人；3、Ⅱ期手术去除内固定费用（含两处内固定、一处外固定）参照市级三甲医院收费项目约需3万元。为此支付鉴定费700元。庭审中，阳光财险无锡中心支公司对张洪根上述鉴定中的伤残级别不服，申请重新鉴定。经原审法院委托湖北同济法医学司法鉴定中心对张洪根的伤残级别进行了重新鉴定，于2016年5月11日出具鉴定意见为：被鉴定人张洪根所受伤，伤残程度分部被评为IX级和X级伤残，多等级伤残赔偿指数为22%。为此阳光财险无锡中心支公司支付鉴定费及差旅费5700元，张洪根支付CT费200元和差旅费1200元。
另查明，苏Ｂ×××××/苏Ｂ×××××号牌重型牵引罐式车为江阴市金桥运输有限公司所有，2014年9月16日，江阴市金桥运输有限公司在阳光财险无锡中心支公司为该主车投保了交强险，还为主挂车投保了商业三者险，其中主车为50万元，挂车为5万元，均不计免赔率。事故发生后，江涌进、江阴市金桥运输有限公司已支付赔偿款70000元。庭审后，原告与被告江涌进、江阴市金桥运输有限公司达成和解协议如下：一、江阴市金桥运输有限公司、江涌进赔偿张洪根、李志凤10000元、扣除已付70000元，下余60000元，张洪根、李志凤在保险赔偿款到位后返还给江阴市金桥运输有限公司、江涌进。二、原告张洪根、李志凤自行向保险公司追偿其损失，保险公司是否赔偿，赔偿多少与江阴市金桥运输有限公司、江涌进无关。三、本次赔偿款支付后双方再无纠葛。案件受理费1747元，由原告张洪根、李志凤负担。
还查明，张洪根、李志凤受伤后，由其女儿张雪姣和张雪凌请假回家护理至2015年10月31日。张雪姣和张雪凌分别在翰诠特种纺织品（平湖）有限公司和该公司武汉分公司务工，二公司分别出具了误工证明和请假登记表，同时提供了二人的劳动合同、2014年1月-2015年1月工资明细及银行流水，张雪姣提供了个人所得税完税证明，其中张雪凌平均工资为3353.51元，张雪姣平均工资为5142.13元。
一审法院认为：公民的人身权利依法应受法律保护。本次事故交警部门认定江涌进、张洪根负事故同等责任，李志凤无责任，双方当事人无异议，原审法院予以采信。由于苏Ｂ×××××/苏Ｂ×××××号牌重型牵引罐式车在阳光财险无锡中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，应由阳光财产财险无锡中心支公司在交强险限额内先行赔偿；不足部分，再由江涌进、江阴市金桥运输有限公司按责承担50%的责任，阳光财险无锡中心支公司在商业三者险限额内对江涌进、江阴市金桥运输有限公司的赔偿承担保险责任。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案法庭辩论终结时为2016年6月23日，应按2016年5月1日公布的《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算相关损失。被告阳光财险无锡中心支公司辩称应按2015年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算相关损失的理由不能成立，原审法院不予支持。对原告的诉讼请求，原审法院核定如下：
一、李志凤受伤造成的损失89957.90元：
（1）医疗费29276.30元。
其中：枣阳市第二人民医院740元，枣阳市第一人民医院25106.30+2860.20元，枣阳市第一人民医院及协和医院复查费用569.80元，共计29276.30元。
（2）住院伙食补助费700元。
原告李志凤前后住院35日，计算公式：20元/天×35天=700元。
（3）护理费12000元。
原告李志凤前后住院35日，其出院医嘱：外固定支架持续固定，左手加强肌肉等长收缩，加强肌肉等长收缩，循序渐进的加强左腕及左手各指活动；术后每月复查X片，由专科医师根据复片结果决定伤肢负重时间，过早负重造成的骨折不愈合等，后果自负。法医鉴定其护理期限为120日，护理人数为1人，符合其伤情，原审法院予以采信。李志凤治疗及在家休治期间由其女儿张雪凌护理，张雪凌于发生交通事故的次日即2015年2月24日请假回家照××年10月31日，张雪凌在翰诠特种纺织品（平湖）有限公司武汉分公司务工，平均月薪为3353.51元，故护理费可按护理人员实际减少的工资计算。计算公式：3353.51元/月÷30天×120天＝13414.04元。原告请求12000元未超过该标准，原审法院予以保护。
（4）残疾赔偿金43281.60元；
李志凤随其夫居住在城镇，其居住地和消费地来源于城镇，应按城镇居民对待。其出生于1951年8月2日，其伤残确定于2015年9月30日。李志凤损伤评定为X级伤残，计算公式：27051元/年×（20-4）年×10%＝43281.60元。
（5）精神损害抚慰金3000元。
李志凤因本次交通事故致其X伤残，必将给其精神上造成伤害，结合被告的过错程度、经济能力、获利情况，当地平均生活水平，原告精神损害后果等因素，原告要求赔偿精神损害抚慰金5000元过高，原审法院酌情保护3000元。
（6）交通费1000元。
李志凤受伤住院35天，其为治疗、护理、后续检查治疗及鉴定确实需要交通费，原告主张交通费2250元过高，原审法院酌情保护1000元。
（7）鉴定费700元，有鉴定费发票为证，原审法院予以保护。
（8）营养费，原告李志凤出院无医嘱，原审法院不予保护。
二、张洪根受伤造成的损失392564.32元：
（1）医疗费240244.81元。
其中：枣阳市第二人民医院958元，枣阳市第一人民医院68341.40+5997.60+6178+1912.50=82429.50元，枣阳市妇幼保健院1140元，协和医院123358.31+2159=125517.31元，襄阳安定医院200元，鉴定意见确定的Ⅱ期手术去除内外固定（含两处内固定一处外固定）费用参照市级三甲医院收费项目约需30000元，是必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告在外购买药物无医嘱和处方，原审法院不予保护。
（2）住院伙食补助费1400元。
原告张洪根前后住院治疗70日，计算公式：20元/天×70天=1400元。
（3）护理费36499.99元。
原告张洪根自2015年2月23日受伤前后住院70日，期间医嘱：加强肌肉等长收缩，术后每月复查X片，由专科医师根据复片结果决定伤肢负重时间以及外固定拆除时间，出院期间严格遵守医嘱，过早负重造成的内固定脱落、断裂，后果自负。法医鉴定其护理期限截止评残前一日即2015年9月29日，护理人数为1人，符合其伤情，原审法院予以采信。护理期限共计218天。张洪根住院治疗及在家休治期间由其女儿张雪姣护理，张雪姣于发生交通事故的次日即2015年2月24日请假回家照××年10月30日，张雪姣在翰诠特种纺织品（平湖）有限公司务工，平均月薪5142.13元，故护理费可按护理人员实际减少的收入计算。计算公式：5142.13元/月÷30天×218天＝37366.14元。原告主张36499.99元未超过该标准，原审法院予以保护。
（4）营养费1400元。
原告张洪根在协和医院住院期间需流质营养餐，在枣阳市第一人民医院出院医嘱需加强营养，故营养费可参照住院伙食补助费标准和住院时间确定。计算公式：20元/天×70天=1400元。
（5）残疾赔偿金95219.52元。
张洪根为城镇居民，其出生于1952年2月20日，伤残评定为2016年5月11日，其多等级伤残赔偿指数为22%。计算公式：27051元/年×（20-4）年×22%＝95219.52元。
（6）精神损害抚慰金8000元。
张洪根因本次交通事故致其Ⅸ、X伤残，必将给其精神上造成伤害，结合被告的过错程度、经济能力、获利情况，当地平均生活水平，原告精神损害后果等因素，原告请求精神损害抚慰金18000元过高，原审法院酌情保护8000元。
（7）交通费2000元。
张洪根前后住院70天，其为治疗、转院、护理、后续治疗及鉴定确实需要交通费，原告请求交通费3747元过高，原审法院酌情保护2000元。
（8）鉴定费7800元。
其中原鉴定费700元，重新鉴定费及差旅费其中保险公司支付5700元，原告支付检查费200元、差旅费1200元，有发票为证，原审法院予以保护。
综上，二原告的各项赔偿金为482522.22元。关于鉴定费和诉讼费问题，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”鉴定费和诉讼费不属于交强险赔偿范围，但江阴市金桥运输有限公司投保了商业三者险，鉴定费应由被告阳光财险无锡中心支公司在商业三者险限额内赔偿，诉讼费因双方有约定，不属于阳光财险无锡中心支公司商业三者险赔偿范畴。该公司该辩称理由成立，原审法院予以支持。故二原告损失482522.22元，由阳光财产保险股份有限公司无锡中心支公司在交强险限额内先行赔偿120000元；下余损失362522.22元，由江涌进、江阴市金桥运输有限公司赔偿50%即181261.11元，阳光财险无锡中心支公司在商业三者险责任范围内对江涌进、江阴市金桥运输有限公司的赔偿承担保险责任即181261.11元；阳光财险无锡中心支公司二项赔偿共计301261.11元，扣除已付鉴定费5700元，下余295561.11元继续赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司无锡中心支公司在交强险和商业三者险限额内赔偿李志凤、张洪根各项损失295561.11元，于本判决生效后五日内履行。二、驳回原告张洪根、李志凤其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1747元，由李志凤、张洪根负担（已在调解协议中处理）。
二审中，当事人未提交新证据。因双方当事人对一审法院认定事实无异议，本院予以确认。
本院认为，根据我国侵权责任法的规定，受害人因受伤所花医疗费应当予以赔偿，并无医保费用和非医保费用的区分。本案一审中，被上诉人张洪根主张赔偿医疗费243256.81元，李志凤主张赔偿医疗费29276.30元，上诉人阳光财险无锡中心支公司并未提出其中非医保费用不应赔偿的抗辩，也未提交保险条款已告知投保人的相关证据；二审中，上诉人阳光财险无锡中心支公司虽提出应按基本养老保险标准核定医疗费用，但仍为提交证据证明，且其主张非医保费用的数额也不明确；同时，所花医疗费用中所含药物是否为医保规定用药，需由相关专门机构审核，上诉人阳光财险无锡中心支公司并未提出审核申请。故其该项主张事实和法律依据不足，本院不予支持。关于协和医院125517.33元医药费是否与交通事故有关问题，经查，枣阳市第一人民医院2015年3月15日制作的张洪根出院记录显示，医嘱：1、右下肢石膏牢固持续固定，继续卧床休息，床上加强肌肉等长收缩；2、每月复查X片，由专科医师根据复片结果决定伤肢负重时间以及外固定拆除时间，出院期间严格遵守医嘱，过早负重造成的内固定脱落、断裂，后果自负。3、不适随诊，骨折如果出现不愈合，需要再次治疗；骨折愈合后建议取出内固定。4、脑外伤定期去脑外科复查，去正规医院诊治低钠血症。表明张洪根出院时损伤并未痊愈，且需治疗低血钠症。2015年3月16日入住协和医院，入院诊断主动脉夹层、脑外伤术后，右侧上下肢骨折固定术后，后于4月2日作主动脉夹层EVR术（术前诊断：外伤后主动脉夹层、假性动脉瘤？），术后诊断：外伤后主动脉夹层StandfordB型。2015年4月8日，张洪根出院，协和医院出院诊断为：外伤后主动脉夹层StandfordB型；窦性心律，新功能II级；脑外伤术后；右侧上下肢骨折固定术后。因诉讼中上诉人阳光财险无锡中心支公司并未申请专业技术鉴定，法官根据现有证据不能作出上诉人所主张的张洪根因主动脉瘤住院手术治疗的判断，相反有外伤后主动脉夹层和作主动脉夹层EVR术，术后诊断为外伤后主动脉夹层StandfordB型的记载；也不能对协和医院所做手术与交通事故之间是否有因果关系作出判断；更不能对张洪根在协和医院治疗费用哪些与事故外伤有关、哪些与事故外伤无关作出判断。因此，上诉人阳光财险无锡中心支公司称，张洪根在协和医院治疗产生的医疗费125517.33元与交通事故无因果关系，证据不足，本院不予采纳。关于精神抚慰金数额，是人民法院根据侵权人的过错程度、侵权行为的具体情节、侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素综合确定，这其中已考虑了当事人的过错情况，不存在再接过错划分责任问题。上诉人阳光财保无锡中心支公司该项上诉主张与法律规定不符，本院亦不予支持。
综上所述，阳光财保无锡中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1447元，由阳光财产保险股份有限公司无锡中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王正臣
审判员 柳 莉
审判员 江 涛
二〇一七年五月十日
书记员 水玲云