广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南市民二终字第226号
上诉人（一审被告）：南宁市金桂饲料有限责任公司。
委托代理人：蒙福胜，广西金益律师事务所律师。
委托代理人：李程程，广西金益律师事务所实习律师。
被上诉人（一审原告）：覃晓玲。
委托代理人：卢欢，南宁经纬法律事务所法律工作者。
上诉人南宁市金桂饲料有限责任公司（以下简称金桂公司）、因与被上诉人覃晓玲合同纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2013）西民二初字第415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月18日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月14日公开开庭审理了本案。上诉人金桂公司的委托代理人蒙福胜、李程程、被上诉人覃晓玲及其委托代理人卢欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2004年3月23日�金桂公司法定代表人黄满尧与覃晓玲、杜日嘉签订一份《股东协议》，内容为：“本着互惠互利风险共担的原则，协定如下：一、投资：黄满尧肆百万元整，杜日嘉肆拾万元整（利润分成投资），覃晓玲捌万元整（利润分成投资）；二、利润分成：黄满尧占88%，杜日嘉占10%，覃晓玲占2%；三、工作责任：黄满尧负责全面管理及技术原料等，杜日嘉负责全面管理，具体负责销售工作，覃晓玲负责全面管理，具体分管内勤；四、合作期限为五年，从二零零四年至二零零九年。”
2005年2月14日，覃晓玲向金桂公司交付现金2万元，金桂公司出具一份现金收入凭单，载明款项为“金桂公司入股款”。
2007年1月1日，金桂公司（甲方）与覃晓玲（乙方）签订一份《股东协议》，主要内容为：“根据甲方与乙方原来签订的合同约定，现甲方同意按照原签订的公司股份总利润分成给�乙方股份总利润分成改为占3%（时间从2007年起算）；结算方式：公司每年的利润分成必须在每年的年终前结算清楚，以现金支付；工作责任：乙方负责全面管理采购工作，保证公司原材料的正常供货运作，杜绝断货造成的经济损失；违约责任：在双方正常合作期间合同未到期，甲方不得无故擅自扣押乙方每年应得的利润分成款，不能擅自辞退乙方，乙方也不能在合同期间无故提出辞职，如果需要调整人员必须经过双方同意后决定，如有违约，违约责任方一次性付对方人民币10万元；合作期限为五年，从2007年1月1日起至2011年12月31日止。”在该《股东协议》落款处，甲方一栏有黄满尧的签名并加盖了金桂公司的印章。
2009年1月31日，覃晓玲向金桂公司交付现金4万元，金桂公司出具一份现金收入凭单，载明的款项为“投资款”，覃晓玲自行在“投资款”字样后手写添加“覃晓玲股份”字样。
覃晓玲曾经于2012年5月2日向南宁市西乡塘区人民法院起诉金桂公司，请求确认其为金桂公司公司股东并由公司为其办理股权登记手续，南宁市西乡塘区人民法院于2012年11月2日作出（2012）西民二初字第352号民事判决书，认为覃晓玲该诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，驳回其诉讼请求。
2013年6月30日，覃晓玲再次将金桂公司诉至一审法院，提出本案的诉讼请求。在审理过程中，覃晓玲经一审法院释明后未在指定期限内提出审计申请。
一审法院经审理认为：本案与之前覃晓玲起诉的（2012）西民二初字第352号案虽然是基于同一事实，但覃晓玲在两个案件中提出的诉讼请求是不相同的，本案受理并未违反一事不二审原则，因此金桂公司辩称覃晓玲在本案中无诉权的理由不能成立。根据本案的两份《股东协议》，金桂公司公司将其利润按约定比例支付给股东以外的人员，是金桂公司处分其财产的自愿行为，金桂公司与覃晓玲签订的两份《股东协议》，未违反法律、行政法规的强制性和禁止性规定，合法有效，对双方当事人均有法律约束力，其中后一份《股东协议》是对前一份《股东协议》的变更和延续。按照协议约定，覃晓玲要取得利润分成，必须满足两个前提条件，一是交付投资款8万元、二是完成分管内勤工作，然而覃晓玲只是于2005年交付了投资款2万元、于2009年交付了投资款4万元，因此覃晓玲只能按其已付款项与应付款项的比例主张利润分成，即2005年至2008年只能主张利润分成约定比例的2／8，2009年至2011年只能主张利润分成约定比例的6／8。覃晓玲承认已于2004年领取利润分成36000元，金桂公司在覃晓玲投资款未到位的情况下按约定比例将利润分成支付给覃晓玲，系金桂公司的自愿行为，金桂公司也未提出异议，对此一审法院予以确认。覃晓玲提交了金桂公司2007年、2008年、2009年三个年度的资产负债表和损益表，金桂公司虽然否认该三个年度的利润状况，但未能提交相关的反驳证据，因此一审法院采纳覃晓玲证据中这三个年度的金桂公司利润数额，至于2005年、2006年、2010年、2011年四个年度的金桂公司利润状况，由于覃晓玲估算的利润数额未得到金桂公司认可，覃晓玲也未在一审法院指定期限内提出审计申请，故对于覃晓玲估算的这四个年度的金桂公司利润数额不予采纳。根据报表显示，2007年金桂公司利润为2318650.65元，覃晓玲按前述比例应得的利润分成款为2318650.65元×3%×2／8＝17389.88元；2008年金桂公司利润为4200194元，覃晓玲按前述比例应得的利润分成款为4200194元×3%×2／8＝31501.46元；2009年金桂公司利润为2900950.23元，覃晓玲按前述比例应得的利润分成款为2900950.23�×3%×6／8＝65271.38元。按照协议约定，金桂公司应支付覃晓玲2007-2009年度利润分成款共计114162.72元，覃晓玲承认已于2009年初领取87000元，因此金桂公司尚应支付覃晓玲27162.72元。由于金桂公司未如期按约定向覃晓玲支付利润分成款，根据协议约定，金桂公司应向覃晓玲支付违约金10万元，因此覃晓玲要求金桂公司支付违约金10万元的诉讼请求，合法有据，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条之规定，判决：一、金桂公司支付覃晓玲利润分成款27162.72元；二、金桂公司支付覃晓玲违约金10万元。案件受理费10126元，由覃晓玲负担8091元，由金桂公司负担2035元。
上诉人金桂公司不服一审判决，上诉称：金桂公司的股东为黄满尧、秦凤鸣、梁青。黄满尧与覃晓玲签订本案涉诉的两份《股东协议》时，公司其他股东没有参与并在该两份合同中签字确认。本案涉诉的两份《股东协议》损害了公司其他股东利益，应为无效合同。覃晓玲签订《股东协议》后也没有依约履行支付投资款的义务。依据金桂公司企业所得税年度申报表，金桂公司每年的利润不多，并无一审判决认定的利润所得。一审判决认定金桂公司应当支付覃晓玲27162.72元没有事实和法律依据。请求：1、撤销南宁市西乡塘区人民法院作出的（2013）西民二初字第415号民事判决，驳回覃晓玲的诉讼请求；2、本案上诉费用由覃晓玲承担。在本案庭审过程中，经合议庭释明，金桂公司以本案涉诉合同约定的违约金过分高于覃晓玲实际损失为由要求对违约金进行调整。同时，金桂公司表示对覃晓玲应得的利润分成款数额无异议，仅对其是否应承担支付义务有异议。
被上诉人覃晓玲答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，应当予以维持。
二审期间，各方当事人对一审判决查明的法律事实均无异议。
各方当事人除在一审诉讼期间提交的证据外，在二审期间没有新的证据提交。
根据各方当事人的诉辩意见，本院对一审查明的法律事实予以确认。本院另查明：2012年11月2日，南宁市西乡塘区人民法院作出（2012）西民二初字第352号民事判决，查明金桂公司于2008年8月26日修改公司章程，公司股东由黄满尧、秦凤鸣、梁青变更为黄满尧、谢芳。该判决认定覃晓玲没有通过原始或继受方式取得金桂公司股东资格。
本案当事人争议的焦点为：一、金桂公司是否应当向覃晓玲支付利润分成款。二、本案涉诉合同的违约金是否应当予以调整。
本院认为：关于金桂公司是否应当向覃晓玲支付利润分成款的问题。金桂公司主张本案涉诉的两份《股东协议》因侵害其他股东利益应为无效合同。我国公司法律制度中并未禁止非股东身份的个人向已成立的公司进行投资，并依据该投资对公司盈余进行分配。在投资人善意的情况下，公司不能以该订立合同的行为未经股东同意侵害股东利益为由对抗投资人。本案中，金桂公司与覃晓玲订立合同，约定将其利润按比例支付给覃晓玲，是金桂公司处分其财产的自愿行为。覃晓玲基于本案涉诉的两份《股东协议》部分履行了投资义务，金桂公司应当按照覃晓玲的利润分成比例并参照其投资份额向覃晓玲支付利润分成款。本案涉诉的两份《股东协议》系合同当事人真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规禁止性规定，应为合法有效。金桂公司主张上述两份《股东协议》无效，理由不成立，本院不予支持。经双方当事人确认，金桂公司应当向覃晓玲支付利润分成款114162.72元，已支付87000元，尚欠27162.72元。一审判决关于金桂公司付款义务的认定清楚，本院予以确认。
关于本案涉诉合同的违约金是否应当予以调整的问题。金桂公司未能依约履行支付覃晓玲利润分成款的义务，已构成违约，应当承担违约责任。依据最高人民法院《关于适用<；中华人民共和国合同法>；若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”的规定，覃晓玲的损失仅为27162.72元，要求金桂公司承担10万元违约金属于过分高于覃晓玲的损失。综合覃晓玲的损失及金桂公司的过错情况，本院酌情调整本案违约金为2万元。
综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律及处理结果有误。依照《中华人民共和国民�诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持南宁市西乡塘区人民法院（2013）西民二初字第415号民事判决第一项；
二、变更南宁市西乡塘区人民法院（2013）西民二初字第415号民事判决第二项为：上诉人南宁市金桂饲料有限责任公司支付被上诉人覃晓玲违约金20000元。
一审案件受理费10126元，由被上诉人覃晓玲负担8091元，由上诉人南宁市金桂饲料有限责任公司负担2035元；二审案件受理费10126元，由上诉人南宁市金桂饲料有限责任公司负担8091元，由被上诉人覃晓玲负担2035元。
本判决为终审判决。
审判长 仇彬彬
审判员 张漪帆
审判员 陈 健
二〇一四年八月二十六日
书记员 王志颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。