天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）滨塘刑初字第227号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人杨震。2005年因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，2007年4月21日刑满释放。2011年10月13日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年，2013年2月1日刑满释放。2014年11月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被天津市滨海新区公安局塘沽分局刑事拘留，2014年12月25日被依法逮捕。现羁押于天津市滨海新区第一看守所。
辩护人张少峰，广东维强（天津）律师事务所律师。
辩护人李娜，广东维强（天津）律师事务所律师。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检塘公诉刑诉（2015）第188号起诉书指控被告人杨震犯贩卖毒品罪，于2015年4月20日向本院提起公诉，本院于2015年4月20日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员王斌出庭支持公诉，被告人杨震及辩护人张少峰、李娜到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控，2014年10月29日，被告人杨震伙同一女子（“云姐”）在天津市滨海新区塘沽妇幼医院门前，向李××贩卖冰毒1袋。
2014年11月上旬的一天，被告人杨震在天津市滨海新区杭州道翔鹤园小区门前，向李××贩卖冰毒1袋。
2014年11月17日15时许，被告人杨震在天津市滨海新区杭州道翔鹤园小区门前，向李××贩卖冰毒1袋。
2014年11月19日20时许，被告人杨震在天津市滨海新区杭州道珠江小区门前，向李××贩卖冰毒0.79克。被告人杨震被抓获时，民警在其裤子口袋内查获毒品可疑物11袋。经天津市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，查获的11袋毒品可疑物共计重8.76克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
针对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。
公诉机关认为，被告人杨震多次贩卖毒品，已构成贩卖毒品罪，是毒品再犯，同时构成累犯，请求依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条的规定予以判处。
被告人杨震对公诉机关指控的事实是否属实，在庭审中未予回答，未发表辩解意见。
辩护人提出的辩护意见是，起诉书指控被告人杨震贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实充分，辩护人没有异议，仅就量刑提出如下意见，首先，被告人杨震不具有刑事责任能力，虽然已达到刑事责任年龄，但有精神障碍，是智力残疾二级的病人，残疾人证书上载明有法定监护人，而在审判前的讯问和司法鉴定的过程中，均没有监护人在场，程序存在严重瑕疵，请求法庭在监护人或辩护人在场的情况下，对被告人杨震重新进行司法鉴定。其次，被告人杨震对于自己行为的认知没有清楚的认识，由于被告人杨震常年患有严重的脑积水，无法手术治疗，经常头疼难忍，吸食毒品可以缓解病痛，对被告人杨震而言，持有的毒品就相当于药物，在他人索要的情况下，只是认为将自己服用的药物给与他人，不是主动出售，不具有牟利的目的，不符合犯罪构成要件的主观意图。综上，请求法庭充分考虑被告人杨震智力严重残疾的特殊情况，对被告人杨震免除刑事处罚。
经审理查明,2014年10月29日，被告人杨震伙同绰号云姐的女子在天津市滨海新区塘沽妇幼医院门前，向李××贩卖冰毒1袋。
2014年11月上旬的一天，被告人杨震在天津市滨海新区杭州道翔鹤园小区门前，向李××贩卖冰毒1袋。
2014年11月17日15时许，被告人杨震在天津市滨海新区杭州道翔鹤园小区门前，向李××贩卖冰毒1袋。
2014年11月19日20时许，被告人杨震在天津市滨海新区杭州道珠江小区门前，向李××贩卖冰毒0.79克，获赃款人民币300元，随后被民警当场抓获，民警当场从李××处查获并扣押冰毒0.79克，从被告人杨震处查获并扣押赃款人民币300元及冰毒11袋，重8.76克。上述涉案毒品、毒资已由公安机关依法收缴。
上述事实，有下列证据予以证实，1.案件来源、抓获经过，证实本案由天津市滨海新区公安局塘沽分局临港工业区派出所通过秘密侦查手段获得线索后，于2014年11月19日在天津市滨海新区新河珠江小区门前将涉嫌贩卖毒品的杨震及购买毒品的李××抓获，并传唤至公安机关。2.证人李××证言，证实2014年10月中旬，李××通过朋友得到了一个可以联系购买毒品的电话号码182×××××××0，后拨打该电话号码购买毒品，发现对方是一名男子，开始该男子不相信李××，问了一些个人情况。之后李××又陆续给该男子打过几次电话。2014年10月29日下午，李××给该男子打电话买1克冰毒，该男子说300元1克，开始双方约定在开发区交易，后因李××去塘沽妇幼医院检查身体，就改在塘沽妇幼医院门前交易，该男子留了一个后二位号码为77的电话，让李××和持这个号码的女子联系，经李××多次与该女子联系后，该女子来到塘沽妇幼医院门前给了李××用塑料袋装的大约1克的冰毒，李××给了该女子300元，双方就各自离开了。大约过了七八天，李××给该男子打电话买1克冰毒，约定在杭州道翔鹤园小区门前交易，当天17时左右，该男子乘出租车来到约定的地点，给了李××用塑料袋装的大约1克的冰毒，李××给了该男子300元，双方就各自离开了。2014年11月17日中午，李××给该男子打电话买1克冰毒，约定还是在杭州道翔鹤园小区门前交易，当天15时左右，该男子乘出租车来到约定的地点，给了李××用塑料袋装的大约1克的冰毒，李××给了该男子300元，双方就各自离开了。2014年11月19日20时左右，李××给该男子打电话买1克冰毒，约定在杭州道珠江小区门前交易，后该男子乘出租车来到约定的地点，给了李××用塑料袋装的大约1克的冰毒，李××给了该男子300元。双方各自离开后，李××就被民警抓获了。李××和该男子联系使用的电话号码是152×××××××4，该男子有四五个电话号码，其中有182×××××××0和152××××0242。3.证人侯××证言，证实2014年11月19日晚上，一名男性乘客乘坐侯××驾驶的津E×××××号出租车来到珠江小区门前，与一名女子见面后，该女子给了男性乘客几百元人民币，后侯××驾驶出租车拉着该男性乘客离开，在向车站北路转弯时被民警拦截。4.辨认笔录，证实经证人李××辨认，指认出杨震就是多次向李××贩卖冰毒的男子；经证人侯××辨认，指认出杨震就是2014年11月19日晚上乘坐侯××驾驶的出租车被民警抓获的男子。5.被告人杨震供述，证实被告人杨震在审判前供述向李姐贩卖冰毒四次，时间为2014年10月底的一天、2014年11月初的一天、2014年11月17日中午、2014年11月19日20时左右，供述每次交易的过程、地点、数量与证人李××证实的内容基本一致，并供述在2014年11月19日20时左右向李姐贩卖冰毒后，乘坐出租车离开时被民警抓获，随身携带的冰毒11包被民警查获。6.检查笔录、提取笔录、扣押清单、照片、毒品收缴收据，证实2014年11月19日，民警在天津市滨海新区杭州道珠江小区门前将被告人杨震及李××抓获，当场从李××处查获并扣押冰毒1袋，重0.79克，从被告人杨震处查获并扣押冰毒11袋，重8.76克，在被告人杨震乘坐的津E×××××号出租车副驾驶座位下提取并扣押毒资人民币300元，并对现场进行拍照，上述涉案毒品、毒资已由公安机关依法收缴。7.毒品检验报告，证实经天津市公安局毒品检验鉴定中心检验，在李××处扣押的毒品1袋，重0.79克，从中检出甲基苯丙胺成分；在被告人杨震处扣押的毒品11袋，重8.76克，从中检出甲基苯丙胺成分。8.尿液提取笔录、现场检测报告书，证实被告人杨震被抓获后，经现场检测，被告人杨震尿液中甲基安非他明毒品成分呈阳性。9.通话记录，证实2014年10月29日至11月19日间，李××与被告人杨震多次使用手机通话，通话的时间段与李××证实的及被告人杨震审判前供述的贩卖毒品的时间基本一致。10.残疾人证、司法精神病鉴定意见书，证实被告人杨震持有智力残疾二级的残疾人证，在审判前经天津市司法精神病鉴定委员会鉴定，杨震在2014年10月29日至2014年11月19日案发期间的精神状态诊断为无精神病，在实施作案行为时，有辨认及控制能力，有完全责任能力。11.刑事判决书、释放证明书，证实被告人杨震2005年因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，2007年4月21日刑满释放；2011年10月13日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年，2013年2月1日刑满释放。12.情况说明，证实对涉案其他人员，公安机关尚在侦查中。13.户籍证明，证实被告人杨震出生于1976年8月1日，已达到刑事责任年龄。
以上证据经庭审质证，证据的来源合法，内容客观真实，能相互印证证明本案事实，对证据的证明效力予以确认。
本院认为，被告人杨震明知是甲基苯丙胺类毒品，而向他人贩卖，已构成贩卖毒品罪；被告人杨震多次贩卖甲基苯丙胺类毒品，贩卖的数量在7克以上不满10克，属于刑法第三百四十七条第四款规定的情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人杨震曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，同时构成毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人杨震贩卖毒品被公安机关抓获后，查获的其随身携带的毒品数量应当认定为贩毒数量，但考虑其自身吸食毒品等情节，在量刑时酌情从轻处罚。虽然被告人杨震在庭审中对公诉机关指控的事实是否属实未予回答，但在审判前的有罪供述中，就其向李××贩卖毒品的次数、时间、地点、种类、数量等交易细节的供述与证人李××证实的上述交易细节基本一致，双方关于交易时间的供证与双方通话记录证明的通话时间段基本吻合，就其被抓获的时间、地点、持有的毒品数量的供述与在案其他证据也能够相互印证，因此，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人杨震的刑事责任能力问题，经查，虽然被告人杨震持有智力残疾二级的残疾人证，但天津市司法精神病鉴定委员会出具的司法精神病鉴定意见证实，杨震在2014年10月29日至2014年11月19日案发期间的精神状态诊断为无精神病，在实施作案行为时，有辨认及控制能力，有完全责任能力。该鉴定意见，鉴定程序合法，鉴定机构和鉴定人具有法定资质，鉴定过程和方法符合相关专业的规范要求，鉴定意见明确、形式要件完备、与本案相关联且与在案其他证据证明的案件事实不存在矛盾，应当作为定案的根据，本院予以采纳。辩护人提出的重新鉴定及其他相关辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十三条、第六十一条的规定，判决如下：
被告人杨震犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月20日起至2020年8月19日止。罚金自本判决生效后一个月内向本院缴纳。）
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙世宏
代理审判员 毛亚满
人民陪审员 李向荣
二〇一五年六月十一日
书 记 员 冯树娜