宁夏回族自治区固原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）固刑终字第4号
原公诉机关宁夏回族自治区西吉县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马清某，女，1991年6月5日生于宁夏西吉县，回族，小学文化，农民，住西吉县。
诉讼代理人郭云安，宁夏萧关律师事务所律师。
原审被告人马某某，男，1950年10月9日生于宁夏西吉县，回族，文盲，农民，�前住西吉县。2013年6月21日因涉嫌犯故意伤害罪，被西吉县公安局决定取保候审，同年8月27日由西吉县人民检察院决定继续取保候审。2013年11月21日经西吉县人民法院决定逮捕，同年11月27日由西吉县公安局执行逮捕。现羁押于西吉县看守所。
原审附带民事诉讼被告人苏某某，女，1954年3月5日生于宁夏西吉县，回族，文盲，农民，住西吉县。系原审被告人马某某之妻。
原审附带民事诉讼被告人马青某，男，1976年12月25日生于宁夏西吉县，回族，小学文化，农民，住西吉县。系原审被告人马某某之子。
宁夏回族自治区西吉县人民法院审理宁夏回族自治区西吉县人民检察院指控原审被告人马某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人马清某提起附带民事诉讼一案，于2013年12月12日作出（2013）西刑初字第100号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人马清某不服，�出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月9日在西吉县人民法院公开开庭审理了本案。上诉人马清某及其诉讼代理人郭云安、原审被告人马某某、附带民事诉讼被告人苏某某马青某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人马某某与被害人马清某系同村村民，两家素有矛盾。2013年4月14日16时许，被告人马某某家的羊在马清某家庄院所在的山坡上面吃草，羊把土蹬到马清某家的院子里，被害人马清某拿着鞭子上去赶羊，后在通往马某某家院子的小路上，马某某手持一根木棒追上马清某，二人因赶羊发生争执，被告人马某某手持木棒朝马清某右肩部击打数下，致马清某倒地。被告人马某某妻子苏某某、儿子马青某（均已行政处罚）闻讯后赶至现场，苏某某又撕扯马清某头发并将其按倒在地，马清某父亲马治某看见马某某在打其女儿马清某就往现场赶，马青某就去拦马治某二人撕扯在一起，后双方被人拉开。案发后，被害人马清某在西吉县人民医院住院治疗38天，花去医疗费27705.93元、住宿费180元、鉴定费400元、交通费764元，经该院诊断为右侧肩胛骨骨折；右肱骨近端骨囊肿；颜面部挫裂伤。经西吉县公安局刑事科学技术室鉴定马清某右肩部之损伤属轻伤；经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定马清某右肩关节功能部分不全构成十级伤残，丧失劳动能力10%。另查明，被告人马某某与附带民事诉讼被告人苏某某系夫妻关系，共有财产有一处庄院，两间土房，八只羊。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实了2013年4月14日18时，马青某打110报警电话，西吉县公安局对本案立案侦查的事实；
2.户籍证明，证实了被告人马某某的基本情况；
3.西吉县公安局行政处罚决定书，证实马青某、苏某某被西�县公安局分别处以罚款二百元行政处罚的事实；
4.证人马青某的证言，证实了案发时间、地点及其父马治某用鞭杆打马清某的事实；
5.证人马某某的证言，证实了案发时间、地点、起因及其看见马某某拿一根木棍在马清某身上乱打，苏某某揪马清某头发的事实；
6.证人铁某某的证言，证实了案发时间、地点、起因及马某某朝马清某的肩膀上打了几木棍，将马清某打倒。马治某看见就急着往马清某跟前跑，被马青某上前挡住的事实；
7.证人李某某的证言，证实了案发时间、地点、参与人及马某某手拿一根木棒从马清某的肩膀上一木棒，当时就把马清某打倒，苏某某就去撕马清某的头发。马治某看见马某某在打他女儿，就上去拉，马青某把马治某拦在路下面，两个人就撕在一起的事实；
8.证人马某某的证言，证实了案发时间、地点、起因及马某某拿着一根木棒把马清某追上，从其右肩膀打了一棒，马清某被打倒在地，苏某某从马清某的头发上一把抓住撕倒在地上。其父马治某看见就往来跑，马青某就去打马治某去了；
9.证人马某某的证言，证实了案发时间、地点及其看见马某某拿着一根木棒打在马清某右肩部，苏某某撕马清某头发，其父马治某过去拉，被马青某朝头部一棒；
10.证人马某某的证言，证实了案发时间、地点、起因及马清某从其爷爷马某某的胳膊上打了几棒，马某某就把马清某从胳膊上打了几棒；
11.证人苏某某的证言，证实了案发时间、地点、起因及马某某拿了一根木棒把马清某打了一下，她把马清某的头发用手抓住，按倒在地上。马治某过来，马青某把马治某拦在下面，两人撕扯在一起；
12.证人马某某的证言，证实了案发时间、地点、起因及参与人；
13.证人马某某的证言，证实了案发时间、地点、起因�
14.被害人马清某的陈述，证实了案发时间、地点、起因及马某某拿木棒从其肩膀打了一下，马某某的妻子用手抓住其头发撕扯。其父马治某见状就往来跑，马青某看见就下去拦其父；
15.被告人马某某的供述，供述了案发时间、地点、起因、参与人及他用木棒打马清某，其妻苏某某撕马清某头发，马青某和马治某纠缠在一起的事实；
16.西吉县公安局刑事科学技术鉴定书，证实了被害人马清某右肩部之损伤属轻伤，右肱骨近端骨囊肿与本次外伤无关；
17.固原市人民医院司法鉴定中心法医临床学司法鉴定书，证实了马清某右肱骨头颈部局限性骨囊肿为患者本身原有疾病，但外伤后致使其发生病理性骨折，手术后，右肩关节功能部分不全构成十级伤残，丧失劳动能力10%；
18.现场勘验笔录及照片，证实了案发现场情况。
上述证据，来源合法，内容客观真实且能相互�证，与本案有关联性，法庭予以采信，作为本案定案的依据。
原审认为，被告人马某某因琐事持械故意伤害他人身体健康，并致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人马某某的犯罪行为给被害人造成的经济损失应予赔偿，附带民事诉讼被告人苏某某参与了对被害人身体的侵害，亦应承担民事赔偿责任。因被害人在案件起因上有过错，亦应承担相应的民事责任。原告人马清某指控附带民事诉讼被告人马青某对其实施了侵害行为，只有证人马治某、马某某的证言证实，其他证人证言均证明马青某没有对马清某实施侵害行为，证人马治某系马清某之父，马某某系马清某之弟，有利害关系，仅凭有利害关系的证人证言不能足以认定马青某对马清某实施了侵害行为，因此对原告人马清某要求附带民事诉讼被告人马青某赔偿其损失的�求，不予支持；附带民事诉讼被告人马青某的辩解成立，予以采信。本案赔偿项目及赔偿标准，参照《宁夏回族自治区2013年度道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》计算。本案中原告人的损失为医疗费27705.93元、误工费7631.35元、护理费3052.54元、住院伙食补助费1900元、鉴定费400元、交通费764元、住宿费180元，共计41633.82元，综上，对原告人要求被告人及附带民事诉讼被告人苏某某赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、鉴定费的诉讼请求予以支持；对原告人马清某主张赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款的规定，不予支持；故对代理人的代理意见予以部分采信；被告人马某某虽能如实供述自己的主要犯罪事实，可以从轻处罚，但因其未能积极赔偿被害人的损失，未取得被害人的谅解，故依法予以惩处。为打击犯罪，保护公民的人身权利不受侵犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款以及《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决：一、被告人马某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人马某某赔偿附带民事诉讼原告人马清某医疗费27705.93元、误工费7631.35元、护理费3052.54元、住院伙食补助费1900元、鉴定费400元、交通费764元、住宿费180元，共计41633.82元的80%，即33307.06元；三、附带民事诉讼被告人苏某某对上述赔偿款项承担连带赔偿责任；四、附带民事诉讼被告人马青某不承担赔偿责任；五、驳回附带民事诉讼原告人马清某的其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人马清某以原判民事部分赔偿少为由提出上诉。请求二审依法撤销原判第二项，改判原审被告人及原审附带民事诉讼被告人连带全额赔偿经济损失59224.27元。
庭审中，上诉人马清某及其诉讼代理人要求原审附带民事诉讼被告人马青某承担连带赔偿责任，其余意见和上诉人的上诉理由一致。
原审被告人马某某认为上诉人有过错，同意赔偿上诉人部分损失。
原审附带民事诉讼被告人苏某某对上诉理由未持异议。
原审附带民事诉讼被告人马青某辩解，他没有殴打马清某，不承担赔偿责任。
经审理查明，2013年4月14日16时许，被告人马某某家的羊在马清某家庄院所在的山坡上面吃草，羊把土蹬到马清某家的院子里，马清某上去赶羊，双方为此发生争执，马某某用木棒朝马清某右肩部击打数下，致马清某倒地。马某某妻子苏某某、儿子马青某闻讯后赶至现场，苏某某参与撕扯马清某头发。马青某与马清某的父亲马治某撕扯在一起，后被人拉开。马清某受伤后住院治疗。经医院诊断为右侧肩胛骨骨折、右肱骨近端骨囊肿、颜面部挫裂伤。经鉴定马清某右肩部之损伤属轻伤，构成十级伤残，丧失劳动能力10%。
上述事实，有一审举证、质证的受案登记表、立案决定书，户籍证明，西吉县公安局行政处罚决定书，证人证言，被害人马清某的陈述，原审被告人马某某的供述，西吉县公安局刑事科学技术鉴定书等证据相互印证。本案事实清楚，证据确实、充分，二审亦予以确认。
本院认为，原审被告人马某某因琐事持械故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审法院以原审被告人马某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，原审被告人马某某未上诉，公诉机关亦未抗诉，刑事部分依据法律规定已发生法律效力。由于原审被告人马某某的犯罪行为对原审附带民事诉讼原告人马清某造成的物质损失，应承担相应的赔偿责任。附带民事诉讼被告人苏某某参与了对被害人身体的侵害，其行为虽不构成犯罪，但因其侵害行为造成被害人马清某的物质损失，应与原审被告人马某某承担连带赔偿责任。附带民事诉讼被告人马青某没有参与殴打上诉人马清某，不承担民事赔偿责任。关于上诉人要求原审被告人全额赔偿医疗费等费用共计59224.27元及附带民事诉讼被告人马青某承担连带民事赔偿责任的上诉理由，经二审审查，原审依据查明的案件事实，根据原审被告人马某某的犯�行为对被害人造成的物质损失，结合本案实际和对原审被告人的量刑情况，所作出的民事赔偿，是适当的。对于提出由马青某承担连带民事赔偿责任的上诉理由，因马青某未参与殴打上诉人马清某。因此，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。故原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，处理适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵军万
审 判 员 王继红
代理审判员 马亚妮
二〇一四年一月十五日
书 记 员 赵 奇
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百一十三条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民事诉讼部分作出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚、适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件。经过审理，按照下列情形，分别处理�
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式依法驳回上诉，维持原判决、裁定；