湖南省衡阳市雁峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雁民一初字第330号
原告陶喜云，女。
委托代理人傅哲，北京德恒（长沙）律师事务所律师。
被告刘星星，男。
被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司，住所地衡阳市蒸湘北路27号。
负责人戴绪清，该公司总经理。
委托代理人唐小军，湖南秦湘律师事务所律师。
原告陶喜云与被告刘星星、中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司（以下简称财保衡阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员陈利思担任审判长，人民陪审员刘秋贵、刘义荣参加的合议庭，公开开庭进行了审理。代理书记员姚芳担任记录。原告陶喜云的委托代理人傅哲，被告刘星星，财保衡阳公司的委托代理人唐小军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陶喜云诉称：2013年12月28日20时08分，被告刘星星驾驶湘DD32**号小客车沿雁峰区衡常路由南往北行驶至斯林村栽培地段时，该车正面碰撞到由西向东行走的原告，造成原告受伤入住衡阳市中心医院治疗，并造成原告9级残疾。事故发生后，衡阳市公安局交警支队雁峰区大队作出交通事故认定书，认定被告在该次事故中承担主要责任。住院期间原告多次向被告索要医药费，均被搪塞了事。肇事车湘DD32**在财保衡阳公司投了保险，该交通事故发生在保险期间内，因此，财保衡阳公司应承担保险责任。请求判令被告赔偿原告损失：1、医疗费20000元；2、误工费25648元；3、残疾赔偿金93656元；4、护理费10800元；5、营养费3000元；6、住宿费800元；7、住院伙食补助费3240元；8、交通费600元；9、鉴定费700元；10、精神损害抚慰金10000元；合计168444元。
原告陶喜云为支持其诉讼请求，向本院提供了以下证据：1、原告身份证复印件、保险公司注册登记资料，用以证明原告及保险公司诉讼主体资格；2、道路交通事故认定书，用以证明事故情况及被告刘星星承担主要责任的事实；3、司法鉴定意见书、鉴定费，用以证明原告因本次事故造成9级伤残，鉴定费700元的事实；4、住院病历，用以证明原告住院治疗情况；5、证明，用以证明原告垫付2万元医疗费事实；6、居住证，用以证明原告居住在市内，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金的事实。
被告财保衡阳公司对原告提供的证据发表如下质证意见：对证据1、2均无异议；对证据3的真实性无异议，但鉴定费保险公司不承担；对证据4无异议；对证据5的真实性无异议，但垫付的2万元应统一折算到医药费当中，对证据6有异议，该居住的有效时间是2012年9月11日至2013年9月11日，而事故发生时间是2013年12月28日，该居住已经失效，所以应当按照农村居民计算伤残赔偿金。
被告刘星星对原告提供的证据发表如下质证意见：同意财保衡阳公司的质证意见。
被告刘星星辩称：原告应按照农村居民标准赔付；保险公司应当在交强险、三责险范围内予以赔付。
被告为支持其答辩意见，向本院提供如下证据：1、行驶证，用以证明车辆合格、正常；2、驾驶证，用以证明刘星星有驾驶资格；3、保险单，用以证明肇事车投保情况；4、医药费收据，用以证明刘星星垫付的医药费；5、身份证复印件，用以证明刘星星的身份情况；6、司法鉴定费，用以证明刘星星垫付的390元鉴定费。
原告陶喜云对被告刘星星提供的证据发表如下质证意见：对证据1-3均无异议；对证据4真实性无异议，但医药费中包括原告垫付的2万元；对证据5无异议；对证据6无异议，但该费用不是鉴定费而是检查费。
被告财保衡阳公司对被告刘星星提供的证据发表如下质证意见：对证据1-3均无异议；对证据4真实性无异议，但应当提供住院病历进行审查，保险公司将在庭审以后向法院提出医保核定的申请；对证据5无异议；对证据6请法院依法核定。
被告财保衡阳公司辩称：保险公司愿意在交强险责任内承担赔偿责任；投保车辆属于家庭自用车而做营运车使用，因此公司对三责险部分予以拒赔；投保车辆没有购买不计免赔故需计算免赔率；对医药费部分，保险公司将申请医保核定；原告应当按照农村居民标准赔付；公司不承担诉讼费，鉴定费。
被告财保衡阳公司为支持其答辩意见，向本院提供如下证据：1、交强险赔款计算书，用以证明保险人已在交强险范围支付1万元医药费；2、保险合同，用以证明投保人是刘朝阳，使用性质为家庭自用汽车，未购买不计免赔率；3、反欺诈组调查报告及询问笔录、证明，用以证明肇事车按家庭自用车购买保险而从事营业性活动，其商业险部分不是保险责任范围；4、交强险、三责险条款，用以证明医疗费应根据医保核实确定保险责任，改变车辆使用性质三责险免赔。
原告对被告财保衡阳公司提供的证据发表如下质证意见：对证据1无异议，但该款没有直接向原告支付；对证据2的真实性无异议，对证明目的有异议，二被告存在保险合同关系，而事故发生在保险期内，对交强险、商业险都应当赔付；对证据3的真实性、关联性有异议，没有保险公司的盖章，没有证实刘星星收取了营运费用，也没有证实肇事车具有营运性质，不符合法律规定的证据形式；对证据4真实性无异议，对证明目的有异议，保险公司应承担保险责任。
被告刘星星对被告财保衡阳公司提供的证据发表如下质证意见：同意原告的质证意见。
本院对原、被告提供的证据评析认定如下：对原告提供的证据1-5被告无异议，本院予以确认；对证据6的真实性予以确认，但该居住证在事故发生时已经失效，故对其证明目的本院不予确认。对被告刘星星提供的证据，原告及被告财保衡阳公司均无异议，本院予以确认。对被告财保衡阳公司提供的证据1原告及刘星星无异议，本院予以确认；对证据2保险合同本院予以确认；证据3证人未出庭作证，不符合证据规则，肇事车系家庭自用车，车上装载有演出设备，与车主刘朝阳的职业有关，属正常合理使用，该车并非从事营业性运输，故对其证明目的本院不予确认；对证据4的真实性予以确认，对其证明目的不予确认。
根据本院审核认定的证据及原、被告双方当事人的陈述，认定以下事实：
一、2013年12月28日20时08分，刘星星驾驶湘DD32**号小客车沿雁峰区衡常路由南往北行驶至斯林村栽培组地段，遇陶喜云由西向东横过道路时，在视线不清的情况下超速行驶，致其车正面碰撞陶喜云，造成陶喜云受伤及小客车受损的道路交通事故。湘DD32**号小客车为刘朝阳所有，案发时由刘朝阳徒弟刘星星借用驾驶。2014年3月13日，衡阳市交警支队雁峰区大队作出衡公交认字（2013）第023号《道路交通事故认定书》，认为，刘星星驾驶机动车在夜间会车，视线不清时超速行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条和《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第二十五条的规定，是造成此次事故的主要原因，应承担此次事故的主要责任；陶喜云行走横过道路，未注意观察来往车辆的情况，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十六条的规定，是造成此次事故的次要原因，陶喜云应承担此次事故的次要责任。2013年12月28日，陶喜云受伤后被送往衡阳市中心医院治疗，于2014年4月15日出院，陶喜云在衡阳市中心医院住院108天，共用去医疗费97906.50元，其中财保衡阳公司垫付1万元，刘星星垫付67906.50元，另外，刘星星还垫付了门诊检查费390元，刘星星在此次事故中共支付68296.50元，2014年7月9日，陶喜云伤情经南华大学司法鉴定中心司法鉴定，鉴定意见为：伤残程度评定为9级；误工损失日评定为180天；住院期间陪护一名；医疗费用凭有效票据核准。陶喜云用去法医鉴定费700元。经查明，刘星星驾驶的湘DD32**号小客车在财保衡阳公司投保了交强险和第三者责任险，其中交强险的赔偿限额为122000元，第三者责任险赔偿限额为200000元。（主要责任超过交强险部分免赔率为15%），保险期间为2013年1月15日起至2014年1月14日止。陶喜云系农村居民，户籍所在地为衡阳市蒸湘区雨母乡群胜村三角塘组20号。陶喜云身份证上出生日期1965年12月18日。
二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院核定陶喜云因伤所受的损失为：1、医疗费97906.50元、门诊检查费390元，合计98296.50元（凭票核定）；2、法医鉴定费700元（凭票核定）3、伤残赔偿金33488元（8372元／年×20年×20%=33488元，其中8372元为2014-2015年度湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准中确定的农村居民人均纯收入）；4、护理费10540.5元（按照2014-2015年度湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准中的居民服务和其他服务业年平均收入35623元÷365天×108天×1人=10540.5元）；5、住院期间伙食补助费3240元（30元×108天）；6、误工费11559元（按2014-2015年度湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准中的农、林、牧、渔业年平均收入23441元÷356天×108天=11559元）；7、营养费，结合陶喜云的伤残程度、住院期间，本院酌情核定1000元；8、住宿费，因没有票据不予认定；9、交通费，因没有票据不予认定；10、精神损害抚慰金10000元。上述1-10项损失合计为168824元。
本院认为：本案是一起因交通事故引起的侵权之诉。刘星星驾车超速行驶，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定，应负本案的主要责任，陶喜云行走横过道路未注意安全，应负本案的次要责任。衡阳市交警支队雁峰大队作出公交字（2013）第023号《道路交通事故认定书》认定事实清楚、程序合法、划分责任恰当，可以作为本案民事责任划分的依据。根据湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第三十八条的规定，机动车与行人之间发生交通事故，机动车一方负主要责任的，承担80%。因此，刘星星应负本案80%的民事赔偿责任。原告所花费医疗费为实际开支，是否超过医保标准也是由医疗机构把握，患方无法决定，而且财保衡阳公司未申请医保核定，故未能确定原告的医疗费哪些属于医保标准的费用，因此，本院对财保衡阳公司只赔偿原告医保范围费用的抗辩意见不予采信。湘DD32**号小客车在财保衡阳公司投保了交强险和第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第六十七条的规定，财保衡阳公司应当在交强险限额内根据保险合同和保险条款约定直接赔偿陶喜云的损失，交强险不足赔偿部分由刘星星和陶喜云按责任比例分担。即本案陶喜云因本次交通事故所造成的损失168824元，由财保衡阳公司在交强险限额内赔偿75587.5元（在医疗费赔偿限额内赔偿10000元；在死亡伤残限额内赔偿伤残赔偿金33488元、护理费10540.5元、误工费11559元、精神损害抚慰金10000元）。交强险不足赔偿部分93236.5元，由刘星星赔偿80%即93236.5元×80%=74589.2元，其余部分由陶喜云自负。因刘星星驾驶的肇事车在财保衡阳公司投保了第三者责任险，故财保衡阳公司应在第三者责任险赔偿限额内根据法律规定和保险合同约定对刘星星应承担的赔偿责任承担替代赔偿责任，财保衡阳公司应在第三者责任险限额内向陶喜云赔偿63400元（根据保险合同和保险条款扣除15%的免赔额，即74589.2元-（74589.2×15%）=63400元），剩余部分11189元由刘星星承担。因刘星星在本案中已支付68296.5元，因此，扣除其应承担的11189元后，剩余57107.5元。财保衡阳公司应从赔偿陶喜云款中返还给刘星星，即财保衡阳公司应赔偿款合计138987.5元（75587.5元＋63400元），除去已经支付1万元，实际应支付128987.5元，其中支付陶喜云718**元，支付刘星星57107.5元。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款第（一）、（三）、（五）、（六）项之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司自本判决生效之日起三日内在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险限额内赔偿128987.5元，其中实际支付原告陶喜云718**元，支付被告刘星星57107.5元；
二、驳回原告陶喜云的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3669元，由被告刘星星负担2935元，原告陶喜云负担734元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 陈利思
人民陪审员 刘秋贵
人民陪审员 刘义荣
二〇一五年三月二十三日
代理书记员 姚 芳
校对人：姚芳注：本案适用法律条款见附页
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条第一款：承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》，
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（三）侵权行为所造成的后果；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。