新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）克中民一终字第143号
上诉人（原审原告）：新疆新投康佳股份有限公司。
法定代表人：郑东，该公司董事长。
委托代理人：赵燕妮，新疆惠和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：何华云。
上诉人新疆新投康佳股份有限公司（简称康佳公司）与被上诉人何华云劳动争议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2013）克民一初字第1448号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人康佳公司委托代理人赵燕妮到庭参加诉讼，被上诉人何华云经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2006年6月1日，新疆康佳投资（集团）有限责任公司与被上诉人何华云签订《劳动合同书》，约定何华云在管理岗位工作，合同有效期自2006年6月1日至2007年12月31日。2006年10月10日，新疆康佳投资（集团）有限责任公司下发新康字（2006）54号文件《干部聘任决定》，聘任何华云为集团公司经营管理部管理室主任。2012年1月1日，新疆康佳投资（集团）有限责任公司与何华云签订了无固定期限的《劳动合同书》，约定何华云在管理岗位从事管理工作，公司根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动工作岗位。工资报酬按公司现行薪酬方案执行，并约定如何华云违反劳动纪律和规章制度，公司有权按国家和本单位的规定给予纪律处分或经济处罚，直至通知解除本合同。2012年3月，新疆康佳投资（集团）有限责任公司安排何华云到康佳包装有限责任公司化工新材料厂副厂长岗位工作。2013年7月8日，新疆康佳投资（集团）有限责任公司以书面形式及通过新投康佳QQ群下发了《关于康佳公司中层职位竞争上岗工作的通知》，何华云接到通知后，填写了《新投康佳公司2013年公开竞聘中层职位报名表》，拟竞聘职位为：制度建设部经理、财务审计部经理及薪酬考核部经理。在“能否服从组织岗位调整”一栏中填写：“能”。经新疆康佳投资（集团）有限责任公司审核，批准何华云参加制度建设部经理岗位的竞聘。2013年7月12至14日，新疆康佳投资（集团）有限责任公司召开竞聘大会，何华云在竞聘制度建设部经理岗位中落聘，公司未给何华云安排工作岗位。2013年7月20日，何华云提交书面请假报告，要求休工休假、补休假和探亲假，请假时间从7月22日至8月20日。请假报告经单位领导化工新材料厂厂长、公司劳资人事部审核同意后，何华云开始休假。新疆康佳投资（集团）有限责任公司于2013年9月9日在工商部门登记变更为上诉人新疆新投康佳股份有限公司。2013年8月16日，何华云向公司提交书面申请书，内容为：因本人体质原因，无法适应现化工新材料厂所用主要原材料聚丙烯等所产生的剧毒气味的工作环境，全身长毒籽，每天大脑都处于晕痛之中，现在每天必须一粒去痛片方能睡觉，医院开出诊断书早已提交原经营管理部副经理黄红星处。根据康佳公司《关于新投康佳公司实行一次性内部退养政策的实施意见》之有关规定，本人完全符合实施意见的要求，希望批准本人离岗歇业。康佳公司答复何华云不符合退养条件。2013年8月21日，何华云向康佳公司提交一份未签名的《终止劳动合同协议》，提出协议终止劳动关系，并要求公司给何华云一次性补偿39354.88元。但康佳公司未就终止劳动合同协议进行答复，也未给何华云安排工作岗位。化工新材料厂职工考勤表中显示何华云从2013年8月21日至9月30日旷工。
2013年9月22日，何华云向克拉玛依区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、终止双方的劳动合同关系；2、康佳公司支付补偿金39354.88元及劳动合同终止前所造成的每月工资损失4919.36元。2013年11月18日，克拉玛依区劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决：1、何华云与康佳公司劳动关系自2013年9月22日解除；2、自本裁决生效之日起十日内，康佳公司支付何华云经济补偿金33030元；3、驳回申请人何华云的其他申诉请求。康佳公司不服仲裁裁决，诉至法院。
另查，何华云提交的建设银行卡个人账户明细单显示其工资收入情况如下：2012年9月工资3816.14元、10月工资3816.14元、11月工资3816.14元、12月工资3634.91元、2013年1月工资3823.90元、2月工资4708.47元、3月工资5177.23元、4月工资5352.12元、5月工资5283.47元、6月工资4867.38元、7月工资4858.30元、8月工资3691.94元。何华云12个月的平均工资为4404元。
原审法院认为，本案争议的焦点首先是何华云的主体是否适格。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”的规定，说明劳动合同的履行不受用人单位有关事项变更影响，新疆康佳投资（集团）有限责任公司于2013年9月9日在工商部门变更登记为新疆新投康佳股份有限公司，新疆康佳投资（集团）有限责任公司与何华云之间劳动合同，应由新疆新投康佳股份有限公司继续履行，由此产生的权利义务关系亦应由新疆新投康佳股份有限公司享有和承受，所以新疆新投康佳股份有限公司向法院提出诉讼，其主体适格。
本案争议的另一个焦点是康佳公司是否应给何华云支付经济补偿金。劳动合同的订立，是用人单位与劳动者协商，就劳动合同内容与劳动者建立劳动关系等事项达成合意的法律行为。2012年1月1日，新疆康佳投资（集团）有限责任公司与何华云经协商一致签订了无固定期限的《劳动合同书》，该《劳动合同书》经该公司盖章、何华云签字确认，是双方当事人协商一致的真实意思表示，合同合法有效，双方当事人应按合同约定履行各自的义务。2013年7月8日，新疆康佳投资（集团）有限责任公司为优化公司人员素质和岗位结构，在单位进行人事制度改革，在公司中层职位实施竞争上岗的办法，属用人单位的用工管理自主权，但这种权利应在不违反法律、法规，且不能与劳动合同书约定的内容相抵触的前提下行使。何华云在参加单位中层职位竞聘中落聘，其原来的化工新材料厂副厂长岗位被取消，致使原劳动合同无法履行。根据《劳动合同法》第三十五条：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容”的规定，新疆康佳投资（集团）有限责任公司应与何华云及时协商，对何华云的工作岗位进行调整或变更，重新签订书面劳动合同。2013年8月16日，何华云向康佳公司提交书面申请书，请求按康佳公司《关于新投康佳公司实行一次性内部退养政策的实施意见》的规定，给何华云办理内部退养手续，康佳公司认为申请不符合规定，没有批准。2013年8月21日，何华云向康佳公司提出给其另行安排工作岗位或终止劳动关系要求，康佳公司既没有与何华云终止劳动合同关系，亦没有另行安排工作岗位，或重新签订书面劳动合同，致使何华云无法通过劳动获取劳动报酬，可认定为康佳公司未给何华云提供劳动条件，侵犯了何华云的劳动权利。对于康佳公司提出何华云落聘后，康佳公司根据工作需要已将何华云安排到化工新材料厂操作岗位工作，并且已多次通过电话和短信方式告知，只是何华云不同意在该岗位工作，不来单位上班，致使无法签订劳动合同，其未提供充分有效证据证实，依法不予支持。何华云于2013年9月22日向克拉玛依区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除劳动合同关系，克拉玛依区劳动争议仲裁委员会认定由于康佳公司未给何华云提供劳动条件，依据《劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者提供劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同”规定，作出劳动合同关系自2013年9月22日解除的裁决，双方均无异议，本院依法予以认定。
根据《劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，康佳公司应向何华云支付经济补偿。关于何华云在康佳公司的工作时间，其提出自2006年4月起一直在康佳公司工作，因何华云未提交相关证据证实其主张，该辩解理由，依法不予采信。根据2006年6月1日双方签订的《劳动合同书》，可以认定何华云自2006年6月1日在康佳公司工作，至2013年9月22日向克拉玛依区劳动仲裁委提出仲裁申请之日，共计7年3个多月。根据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定。康佳公司应按劳动合同解除前何华云12个月的平均工资4404元的标准向其支付7.5个月经济补偿金33030元。对康佳公司提出因何华云严重违反单位劳动纪律和规章制度，依法解除劳动合同，无须支付经济补偿金的主张，于法无据，依法不予支持。对于何华云提出被告应按月平均工资4863.46元双倍支付其8个月的经济补偿金的主张，因其未提交相关证据证实其主张，依法不予支持。对于何华云提出康佳公司应加付其应得工资收入25%的赔偿费用18237.98元，并补交企业年金6915.04元的主张，因未经仲裁前置程序，依法不予审理。由于何华云经本院依法传唤，无正当理由未到庭应诉，其放弃当庭答辩及质证的权利，对其产生不利的后果，由其自行承担。
综上，依照《劳动合同法》第三十三条、第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、驳回康佳公司的诉讼请求；二、康佳公司与何华云之间的劳动关系自2013年9月22日解除；三、康佳公司向何华云支付经济补偿金33030元，于本判决生效之日起十日内付清。
一审宣判后，上诉人康佳公司不服，认为何华云不服从单位岗位安排，无故旷工，严重违反双方订立的劳动合同约定和单位规章制度，属劳动者由于过错解除劳动合同关系，不属于《劳动合同法》第四十六条规定的应由用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形。因此，一审法院认定事实、适用法律错误，符合《民诉法》第一百七十条第一款第二项规定，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。
被上诉人何华云未答辩。
二审查明的本案基本事实与原审一致，当事人在二审中未提供新证据。
本院认为，劳动合同的订立，是用人单位与劳动者协商，就劳动合同内容与劳动者建立劳动关系等事项达成合意的法律行为。2012年1月1日，新疆康佳投资（集团）有限责任公司与何华云经协商一致签订了无固定期限的《劳动合同书》，该《劳动合同书》是双方当事人协商一致的真实意思表示，且不违法法律法规禁止性规定，合法有效，应受法律保护，双方当事人应按合同约定履行各自义务。2013年7月8日，新疆康佳投资（集团）有限责任公司为优化公司人员素质和岗位结构，在单位进行人事制度改革，在公司中层职位实施竞争上岗的办法，属用人单位的用工管理自主权，何华云在参加单位中层职位竞聘中落聘，且其原来的化工新材料厂副厂长岗位被取消，致使原劳动合同无法继续履行。根据《劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。”新疆康佳投资（集团）有限责任公司应与何华云及时协商，对其工作岗位进行调整或变更，重新签订书面劳动合同。2013年8月16日，何华云向康佳公司提交书面申请书，请求按《关于新投康佳公司实行一次性内部退养政策的实施意见》的规定，给其办理内部退养手续，康佳公司认为不符合规定，未予批准。2013年8月21日，何华云又提出给其另行安排工作岗位或终止劳动关系的要求，康佳公司既没有与其终止劳动合同关系，亦没有另行安排工作岗位，或重新签订书面劳动合同，致使何华云无法通过劳动获取劳动报酬，应认定康佳公司未提供劳动条件，侵犯了何华云的劳动权。何华云于2013年9月22日向克拉玛依区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除与康佳公司的劳动合同关系，该劳动争议仲裁委员会认定由于康佳公司未给何华云提供劳动条件，依据《劳动合同法》第三十八条第一款规定作出自2013年9月22日解除劳动合同关系的裁决，双方均无异议，且二审中经调解未达成恢复劳动关系的协议，本院依法予以认定。
根据一、二审查明的事实，何华云不存在“无故旷工”的情形，依据《劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”《劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者提供劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同。”故康佳公司应向何华云支付经济补偿。根据双方于2006年6月1日签订的《劳动合同书》，应当认定何华云自2006年6月1日在康佳公司工作，至2013年9月22日向克拉玛依区劳动仲裁委提出仲裁申请之日计算，共计7年3个多月，依据《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”康佳公司应按劳动合同解除前何华云12个月的平均工资4404元的标准支付7.5个月经济补偿金33030元。康佳公司提出因何华云严重违反单位劳动纪律和规章制度，属解除劳动合同无须支付经济补偿金的情形，此主张于法无据，依法不予支持。何华云提出康佳公司应按月平均工资4863.46元双倍支付其8个月经济补偿金的主张，无相关证据证实，不予支持。何华云提出康佳公司应加付应得工资收入25%的赔偿费用18237.98元，并补交企业年金6915.04元的主张，未经仲裁前置程序，本院依法不予审理。
综上，康佳公司的上诉请求及事实和理由均不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，邮寄费42.20元，由上诉人新疆新投康佳股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 建 军
审判员 李 孔 书
审判员 迪力拜尔
二〇一四年七月十七日
书记员 魏 艳 美