广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕尾中法刑一初字第46号
公诉机关广东省汕尾市人民检察院。
被告人徐伟平，男，1986年5月7日出生，汉族，汕尾市城区人，初中文化，无业，住汕尾市城区。因本案于2013年10月11日被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现羁押于汕尾市看守所。
指定辩护人杨雪标，广东省汕尾市法律援助处律师。
汕尾市人民检察院以汕检刑诉字（2014）47号起诉书指控被告人徐伟平犯贩卖毒品罪，于2014年3月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月4日、4月28日公开开庭审理了本案。汕尾市人民检察院指派检察员陈丽娟出庭支持公诉。被告人徐伟平及其指定辩护人杨雪标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
汕尾市人民检察院指控，2013年10月10日晚上23时左右，被告人徐伟平受“胡林”、“日本”（均身份不明）的指派，携带毒品冰毒窜至汕尾市区大唐酒店准备贩卖给黄某某（外号“阿莲”，另案处理）时，被公安机关现场抓获，当场从其身上缴获可疑毒品344.30克。经汕尾市公安局司法鉴定中心检验鉴定，缴获的可疑毒品均检出甲基苯丙胺成分，含量为65.75克／100克。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了证人证言、书证、物证、鉴定意见、被告人的供述等证据。
公诉机关据此认为，被告人徐伟平无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。提请本院依法判处。
被告人徐伟平辩称其没有贩卖毒品，其有检举揭发的情节，请求从轻处罚。其指定辩护人提出，1.被告人徐伟平系受“胡林”和“日本”的指使送货，系从犯；2.本案存在特情引诱情节；3.在被告人身上查获的用于吸毒的毒品不应计入贩卖的数量，本案毒品全部被缴获，没有流入社会，没有造成严重的社会危害。
经审理查明，2013年10月10日晚上23时左右，被告人徐伟平受“胡林”、“日本”（均身份不明）的指派，携带毒品冰毒窜至汕尾市区大唐酒店准备贩卖给黄某某（外号“阿莲”，另案处理）时，被公安机关现场抓获，当场从其身上缴获可疑毒品344.30克。经汕尾市公安局司法鉴定中心检验鉴定，缴获的可疑毒品均检出甲基苯丙胺成分，含量为65.75克／100克。
认定上述事实的证据有：
（一）书证、物证
1.受案登记表、抓获经过、立案决定书，证实2013年10月10日23时，汕尾市公安局城区分局凤山派出所接到情报，在汕尾市城区大唐酒店抓获涉嫌贩卖毒品的徐伟平，并在徐伟平身上缴获毒品冰毒三袋及一小瓶（净重344.30克），手机一部，决定立案侦查的情况。
2.扣押物品、文件清单及照片，证实公安机关现场扣押徐伟平可疑毒品1大袋（约300克）、可疑毒品1中袋（约43克）、可疑毒品1小袋（约1.8克）、可疑毒品1小罐（约2.9克）、手机2部、厘称1部、人民币270元、农业银行卡1张、飞科电吹风包装盒1个。
3.户籍证明，证实被告人徐伟平的身份情况。
4.汕尾市公安局城区分局凤山派出所出具的情况说明，证实徐伟平贩卖毒品一案中，徐伟平多次提及受外号“胡林”和外号“日本”两人的指使贩卖毒品冰毒给黄某某，该所民警经过侦查，暂无法查明外号“胡林”和外号“日本”两人的真实情况。
5.通话记录，证实徐伟平手机号码1343754****的通话情况，其中该号码与手机号码1831286****有频繁的通话记录。证人黄某某的手机号码1372950****的通话情况，该号码与手机号码1831286****在2013年10月10日22：37：53、22：59：07：23：29：42有通话记录。
（二）鉴定意见
广东省汕尾市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字（2013）689号刑事化验检验报告，证实送检的结晶状物3袋及1小瓶，净重计344.30克，检出甲基苯丙胺成分，含量为65.75克／100克。
（三）证人证言
证人黄某某的证言：我今天（2013年10月10日）15时左右到汕尾市城区万盛针织厂附近一出租屋送毒品冰毒给一名叫“小勇”的男子，去到后我被守候在那里的民警抓获。我这次因为毒品犯罪的事被查获，我想揭发贩毒的阿泉，想打电话约他出来，争取立功的表现。晚上10点多我用手机1372950****打阿泉的电话18312****＊＊，我跟他说你现在有没有货（冰毒），我朋友要跟你拿300个（克）到350个，多出三五十个都没问题，然后阿泉说好，价钱一个40元，叫我的朋友现金带足够就行，我就说现在带朋友来，然后具体怎么样你们当面聊，他就说好。然后我挂了电话假装去接朋友，过了十几分钟，我就再次打电话给阿泉，我约了他到大唐酒店来，他就说好。然后同志带我到酒店门口附近隐蔽的地方潜伏，大概过了20多分钟，我看见酒店门口来了一辆白色小车，下来三个人，一个是阿平，我认识他，他有跟阿泉一起在贩毒，一个是阿泉的马仔，另外一个不认识，然后我看见阿平走进酒店的房间去了，另外两个人开车走了。隔了不久我在下面看见那个阿平被同志们抓获从酒店带出来。我之前有跟阿平买过两次冰毒。
（四）被告人供述和辩解
被告人徐伟平的供述：2013年10月10日晚10点左右，胡林和“日本”开车到网吧来载我，然后“日本”拿了一盒装在纸皮盒内的毒品冰毒给我，胡林跟我说把这盒毒品拿给“阿莲”。然后我就开胡林的车和他们两个一起过去大唐酒店，到了酒店门口，我拿了这盒毒品上去，他们就在门口等我下来。1小瓶毒品冰毒是我自己想拿来吸食的，是胡林白天拿给我的。我的手机号码是1343754****。
经混杂相片辨认，被告人徐伟平辨认出要将毒品交给叫“阿莲”的人，即证人黄某某。
上述证据均经庭审出示、质证，本院予以确认。
对于被告人及其指定辩护人所提辩解、辩护意见，查证如下：
1.证人黄某某的证言证实其被公安机关抓获后为了争取立功表现而打电话给阿泉约定进行毒品交易，随后公安机关带黄某某到大唐酒店附近潜伏，公安机关在大唐酒店抓获了被告人徐伟平并现场查获了毒品冰毒，被告人徐伟平也供述“日本”拿了一盒装在纸皮盒内的毒品冰毒给其，胡林跟其说把这盒毒品拿给“阿莲”。然后其就开胡林的车和他们两个一起过去大唐酒店，到了酒店门口，其拿了这盒毒品上去。上述证据足以证实被告人徐伟平贩卖毒品的事实，故被告人徐伟平所提其没有贩卖毒品的辩解意见，理据不足，不予采纳。
2.证人黄某某的证言证实其被公安机关抓获后为了争取立功表现而打电话给阿泉约定进行毒品交易的地点、数量、价格；被告人徐伟平供述“日本”拿了一盒装在纸皮盒内的毒品冰毒给其，胡林跟其说把这盒毒品拿给“阿莲”；故被告人的指定辩护人所提被告人系受人指使送货，系从犯的辩护意见，理据充分，予以采纳。
3.证人黄某某被公安机关抓获后为了争取立功表现而检举揭发贩毒人员阿泉，阿泉一拍即合，不但没有拒绝，还积极实施毒品犯罪行为，在短时间内取得了大量的毒品进行交易，被告人的指定辩护人所提本案存在特情引诱的辩护意见，理据不足，不予采纳。但鉴于本案存在特情介入因素，法庭在量刑时予以酌情考虑。
4.根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，在被告人身上查获的毒品应计入其贩卖的数量，故被告人的指定辩护人所提被告人身上查获的用于吸毒的毒品不应计入贩卖的数量的辩护意见，理据不足，不予采纳。
5.本案的毒品被公安机关全部现场查获，没有流入社会，且其交易行为系在侦查机关的控制之下，其社会危害性较之其他毒品犯罪稍轻；被告人的指定辩护人所提该辩护意见，理据充分，予以采纳。
6.被告人徐伟平在第二次开庭审理时供述本案毒品的货主系林某某，但其属于在共同犯罪中交代同案人的犯罪事实，依法不能认定为立功；被告人徐伟平所提其有检举揭发情节的辩解意见，理据不足，不予采纳。
本院认为，被告人徐伟平无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。鉴于被告人徐伟平系受他人指派及本案存在特情介入因素，依法给予从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十七条、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐伟平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年10月11日起至2028年10月10日止。）
二、本案缴获的毒品予以没收，依法由公安机关销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 黄海钦
审判员 陈世礼
审判员 李 平
二〇一四年七月八日
书记员 曾向虹