甘肃省永靖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永靖刑初字第60号
公诉机关永靖县人民检察院。
被告人马某，男，1952年8月12日生，回族，甘肃省和政县人，大专文化，中共党员，住甘肃省临夏市民主东路。2014年2月19日因涉嫌挪用公款罪被临夏回族自治州人民检察院取保候审。
辩护人孟军，临夏华润律师事务所律师。
被告人段某某，男，1959年7月15日生，汉族，山西省稷山县人，高中文化，中共党员，住甘肃省临夏市新民路。2014年2月19日因涉嫌挪用公款罪被临夏回族自治州人民检察院取保候审。
辩护人孟宪学，临夏华润律师事务所律师。
被告人宋某某，男，1963年9月27日生，汉族，甘肃省临夏市人，高中文化，中共党员，住甘肃省临夏市民主东路。2014年2月19日因涉嫌挪用公款罪被临夏回族自治州人民检察院取保候审。
辩护人李映德，临夏河州律师事务所律师。永靖县人民检察院以永检刑诉（2014）44号起诉书指控被告人马某、段某某、宋某某犯挪用公款罪，于2014年8月1日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭进行了审理。永靖县人民检察院指派检察员焦玉章出庭支持公诉，被告人马某及其辩护人孟军、被告人段某某及其辩护人孟宪学、被告人宋某某及其辩护人李映德到庭参加诉讼。因本案事实、证据情况复杂，经报请临夏回族自治州中级人民法院批准延长审理三个月。现已审理终结。
永靖县人民检察院指控：2008年7月18日，被告人马某、段某某、宋某某挪用甘肃省××总公司公款50万元，用于注册成立××有限责任公司注册资金。2009年9月24日，被告人马某安排财务人员将甘肃××集团下拨的困难企业困难补助资金1172940元转入新成立的××有限责任公司账户，由该公司使用。公诉机关提供了相应的证据，认为应当以挪用公款罪追究被告人马某、段某某、宋某某的刑事责任。
庭审中，被告人马某、段某某、宋某某对起诉书指控的挪用公款的事实、证据均未提出异议，均辩解在国有企业体制改革、企业部门上级领导监督实施的特殊情况下，动用了国有资产，不构成挪用公款罪。三被告人的辩护人均发表了各被告人的行为不构成挪用公款罪的辩护意见，一致认为各被告人是在政府主导企业进行体制改革的领导集体，改制期间的具体事项均经部门上级研究同意，各被告人主观上不具备挪用公款的故意；被告人作为国有企业领导，经集体研究决定后将划拨的困难企业困难补助资金1172940元安排财务人员转账至××有限责任公司账户，属该公司使用，个人未使用，该资金未及时发放给各基层农机部门也是基于全省农机系统企业体制改革进行中的秩序混乱状况，被告人主观上仍不具备挪用1172940元公款的故意等。
经审理查明：被告人马某、段某某、宋某某先后于1996年、2003年分别任××总公司经理兼党支部书记、副经理。2000年5月9日，经甘肃省××公司逐级上报《甘肃省××总公司企业改制重组预案》、《甘肃××公司改制重组实施方案的批复》，报请甘肃省人民政府国有资产管理委员会同意。后××总公司依照《甘肃××公司改制重组实施方案的批复》中关于“根据甘肃省委发（2003）77号、甘政办发（2001）125号、（2006）108号等文件精神，……组建××有限责任公司，重组后的新企业为全民营……”、“土地价值全部进入改制资产后，职工安置费用仍有缺口290.07万元，由××公司从困难企业困难补贴资金中争取解决……”、“重组后的××有限责任公司，承接和落实原企业职工的安置；承接原企业提前退养人员、离退休人员和供养遗属的管理事务；承接原企业全部资产及债权债务；承接对未改制县公司经营管理……”等实施方案，开始进行国有企业经济体制改革。2008年7月18日，被告人马某、段某某、宋某某经公司会议研究决定以××总公司资金50万元作为注册资金注册成立××有限责任公司。2008年8月5日，该公司登记成立。同年9月2日，该款归还××总公司账户。后经临夏河州农业机械销售有限责任公司股东大会选举，马某、段某某、宋某某为董事，并由董事会提名任公司董事长兼总经理。2009年9月24日，被告人马某、段某某、宋某某召集召开××总公司领导班子会议，以保障资金安全为由决定将改制期间甘肃××公司划拨的困难企业困难补助资金1172940元转账至××有限责任公司账户。同年11月25日，被告人马某安排财务部门将该资金转入新公司账户，并在新公司运营期间使用该笔资金用于周转。2010年8月26日、12月29日，1172940元资金先后归还。2012年6月，××总公司企业改制即将完成，该公司账户被注销之前，1172940元资金除去已经向××公司已发放款项外，其余均转入××有限责任公司账户。2012年12月31日，××总公司登记注销。2014年2月18日至3月17日，临夏回族自治州人民检察院侦查期间，上述资金先后由××有限责任公司发放至原××总公司遗属、各县市农机公司等，结余296元，仍暂存于××有限责任公司账户中。现××有限责任公司以甘肃省人民政府国有资产监督管理委员会《关于同意甘肃××公司审批××公司改制重组方案的批复》、甘肃××公司《关于同意××公司改制重组实施方案的批复》中的相关程序、步骤等，安置原企业职工、管理原企业离退休及供养的遗属等人员，安置部分未认购股份职工，负责该部分职工工资、老保及福利待遇、缴纳社会统筹金和医疗保险费等。
上述事实，有到案经过、户籍证明、甘肃省人民政府国有资产监督管理委员会《关于同意××公司审批××公司改制重组方案的批复》、甘肃××公司《关于同意××公司改制重组实施方案的批复》、《甘肃省××总公司企业改制重组预案》、《省××总公司系统体制改革方案》、企业法人营业执照、××总公司文件、××有限责任公司记账凭证、农行临夏市支行州农业机械总公司账户明细、农行临夏市支行州农业机械销售总公司明细、证人证言、被告人供述和辩解、提取笔录等证据已经法庭质证并确认，足以认定。
本院认为：被告人马某、段某某、宋某某利用职务便利，挪用公款50万元用于注册成立民营公司，数额巨大，属挪用公款进行营利活动，三被告人的行为均构成挪用公款罪。公诉机关指控三被告人挪用公款50万元的犯罪成立。被告人马某挪用1172940元国有资金时国有企业改制完成需注销企业登记，新成立的××有限责任公司接受省××公司的领导，行使国有企业管理职能，管理各县市国有农机公司，负责原国有企业职工的安置及所有职工工资、老保及福利待遇、缴纳社会统筹金和医疗保险费等，被告人将1172940元资金转入新公司是对国有资金的管理行为，参照《关于办理国家出资企业中职务犯罪具体应用法律问题的意见》中第七条“关于国家出资企业的界定”、第八条“关于宽严相济刑事政策的具体贯彻”、“对于特定历史条件下，为了顺利完成企业改制而实施的违反国家法律政策规定的行为，行为人无主观恶意或者主观恶意不明显，情节较轻，危害不大的，可以不作为犯罪处理”之规定，被告人马某的行为不应认定为挪用公款，公诉机关指控被告人马某挪用公款1172940元的犯罪不能成立。鉴于被告人马某、段某某、宋某某共同挪用公款50万元系在实行国有企业经济体制转换政策过程中违反国家法律的行为，犯罪的主观恶意不深，情节较轻，所挪用资金均已退还，危害不大，对三被告人可以酌情从轻处罚。为保障国家财产所有权不受侵犯，维护国家廉政制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第三十七条、最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款、《关于办理国家出资企业中职务犯罪具体应用法律问题的意见》第八条之规定，判决如下：
被告人马某犯挪用公款罪，免予刑事处罚；
被告人段某某犯挪用公款罪，免予刑事处罚；
被告人宋某某犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临夏回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘永恩
审 判 员 史爱琴
人民陪审员 宋勇平
二〇一四年十月三十日
书 记 员 杨开静