内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）呼刑终字第165号
原公诉机关内蒙古自治区满洲里市人民检察院。
上诉人（原审被告人）沙振升，男，回族，小学文化，捕前住内蒙古自治区满洲里市。因本案于2015年1月26日被刑事拘留，2015年2月15日被执行逮捕。现羁押于满洲里市看守所。
辩护人石岩，内蒙古缘合律师事务所律师。
内蒙古自治区满洲里市人民法院审理内蒙古自治区满洲里市人民检察院指控原审被告人沙振升犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月10日作出（2015）满刑初字第139号刑事判决。原审被告人沙振升不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月30日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区呼伦贝尔市人民检察院指派代理检察员孟祥旭、何妍出庭履行职务。上诉人（原审被告人）沙振升及其辩护人石岩到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：（1）2015年1月25日凌晨，被告人沙振升打电话给颜某某，询问对方在哪里，之后打电话给王某，让王某开车拉他去找颜某某，王某开一辆绿色越野车拉被告人沙振升到满洲里市二道街新视野网吧门前颜某某上了车，被告人沙振升在车内按照事先约好的每克600元的价格将冰毒5克贩卖给颜某某。
（2）2015年1月25日晚，康某某与罗某一起到满洲里市某小区叶某某的公寓，之后叶某某和罗某一起开车离开，康某某独自一人到被告人沙振升的家中，被告人沙振升将冰毒6.3590克贩卖给康某某，双方约好过完年再给钱。康某某购买冰毒后回家途中被抓获，冰毒被满洲里市公安局当场扣押。
（3）2015年1月25日晚，在沙振升家中，满洲里市公安局扣押冰毒4.0115克。
原审法院认为，被告人沙振升无视国家关于毒品的管理规定，明知是毒品而进行贩卖的行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以认定。对于被告人沙振升提出的并未贩卖毒品，冰毒是送给颜某某吸的，颜某某给其的人民币3000元是偿还欠款，并不是给付毒资的辩解，以及被告人沙振升的辩护人提出的根据证人颜某某、王某、叶某某三人的证言不能认定被告人沙振升交给颜某某的是否为冰毒，也不能确定具体重量是否为5克，且没有双方关于交易价格的叙述，指控被告人沙振升贩卖冰毒5克给颜某某事实不清、证据不足的辩护意见，因证人王某明确证实被告人沙振升在其车里交给颜某某的就是冰毒，且证人颜某某的证言及沙振升的当庭供述中均认可1月25日沙振升交给颜某某的就是5克冰毒，证人颜某某、康某某的证言均能证实被告人沙振升贩卖冰毒给他们时的交易价格都是提前约定好，之后再给钱。上述证人证言能够相互印证，能够证实被告人沙振升于2015年1月25日贩卖冰毒5克给颜某某的犯罪事实，故该辩解及辩护意见不予采信。对于被告人沙振升提出的并未贩卖冰毒给康某某的辩解，以及被告人沙振升的辩护人提出的被告人沙振升贩卖冰毒给康某某的过程、时间、地点及毒品成分存在疑点，证据之间不能形成完整证据链的辩护意见，因证人康某某、叶某某及公安机关的说明能够相互印证，能够证实案发时间、地点，证人康某某的证言能够证实被告人沙振升交给其毒品时并未当场准确称量，故证言中冰毒重量为当场估算，且公安机关证实康某某从被告人沙振升所在的小区回其住处时当场扣押了冰毒，应以公安机关鉴定文书为准，证人证言、说明等证据能够相互印证、形成证据链条，综合全案证人证言及公安机关的说明能够证实被告人沙振升于2015年1月25日贩卖冰毒6.3590克给康某某的犯罪事实，故该辩解及辩护意见不予采信。在被告人沙振升家中扣押的冰毒4.0115克，系在沙振升贩卖毒品被抓获后查获，应认定为其贩卖的毒品。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，判决：被告人沙振升犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五千元。
宣判后，被告人沙振升提出“1、是将毒品送给颜某某，并不是卖给颜某某，且数额及价格无法确定，没有毒品检测的相关证据。2、没有贩卖给康某某毒品。3、一审判决认定在沙振升家中的毒品4.0115克为贩卖毒品与事实不符。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法改判上诉人无罪”的上诉理由。辩护人提出相同的辩护意见。
检察机关提出“一审判决认定沙振升贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法，上诉人的上诉理由无事实、证据支持，不能成立。建议驳回上诉，维持原判”的出庭意见。
经审理查明，上诉人沙振升于2015年1月25日凌晨，在王某开的一辆绿色越野车内贩卖5克冰毒给颜某某，冰毒已被颜某某吸食。2015年1月25日晚，上诉人沙振升在其家中，贩卖6.3590克冰毒给康某某，康某某回家途中被抓获，冰毒被公安机关扣押。2015年1月25日晚，公安机关在沙振升家中查获冰毒4.0115克。经鉴定，查获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：
1、归案情况说明，证实2015年1月25日满洲里市公安局刑事侦查大队侦查员在工作中得知沙振升在其住处贩卖毒品信息后，于当日晚11时许，在沙振升的家中将沙振升抓获，并从其家中收缴冰毒4.0115克。
2、户籍证明，证实被告人沙振升1969年3月19日出生，犯罪时系成年人。
3、扣押决定书、呼伦贝尔市公安司法鉴定中心检验报告、满洲里市公安局接收上缴毒品清单，证实2015年1月25日在沙振升家中扣押疑似毒品物白色晶体五袋、一块，经检验，检出甲基苯丙胺成分，称量重量为4.0115克，已上缴至满洲里市公安局禁毒大队。
4、扣押决定书、扣押清单、呼伦贝尔市公安司法鉴定中心检验报告、满洲里市公安局接收上缴毒品清单，证实2015年1月25日在康某某处扣押疑似毒品物白色晶体十四袋、吸毒工具一套，经检验，检出甲基苯丙胺成分，称量重量为6.3590克，已上缴至满洲里市公安局禁毒大队。
5、现场检测报告书，证实①2015年1月25日23时38分对沙振升进行甲基安非他命尿样检测，结果呈阳性。②2015年1月27日13时23分对证人颜某某进行甲基安非他命尿样检测，结果呈阳性。③2015年1月28日23时54分对证人王某进行甲基安非他命尿样检测，结果呈阳性。④2015年2月3日11时3分对证人叶某某进行甲基安非他命尿样检测，结果呈阳性。
6、满洲里市公安局刑事侦查大队说明，证实2015年1月25日晚，满洲里市公安局刑事侦查大队侦查员在满洲里市某公司家属楼东侧的小区入口蹲守时发现，当晚9时左右，康某某与罗某一同从康某某所住的小区出来，穿过马路到了对面沙振升所居住的小区内，过了一段时间后，康某某独自一人回到自己所居住的小区。
7、沙振升2015年1月16日至1月26日通话详单，证实期间沙振升用号码为188XXXX****的电话与颜某某、王某多次通话，在2015年1月25日凌晨沙振升多次主动拨打电话给颜某某、王某。
8、证人刘某某的证言材料，证实与沙振升是夫妻关系，沙振升的电话是188XX****XX，沙振升只有这一个号。
9、证人沙某某的证言材料，证实与沙振升是父女关系，沙振升的电话号是188XX****XX，平时就用这个电话号联系。
10、证人颜某某的证言材料，证实2015年1月25日凌晨，沙振升用号码为188XXXX****的电话给我打电话，后乘坐一辆绿色越野车到满洲里市二道街新视野网吧门口接我，在车内将一塑料袋冰毒（约有5克）贩卖给我，冰毒味道不好有药味，已经都被我吸食了。我以前也曾从沙振升处购买过冰毒，说好每克600元人民币，已经付给沙振升毒资3000元人民币，是把钱给沙振升送到家里的，给钱时没有其他人在场，尚欠沙振升毒资6000元人民币。
11、证人王某的证言材料，证实和沙振升是朋友关系，2015年1月25日凌晨沙振升给我打电话，让我开车拉他去二道街明珠公寓旁接颜某某，在车里沙振升给颜某某一袋冰毒（装在烟盒里），之后我把颜某某和沙振升送回了上车的地方。
12、证人康某某的证言材料及指认笔录，证实2015年1月25日早与沙振升约好晚上到沙振升家里购买冰毒，当天晚上我与罗某先去了叶某某的公寓，从叶某某的公寓出来后叶某某和罗某开车走了，我就去了沙振升家买冰毒。沙振升是在他家南侧小卧室内给了我十四包冰毒，谈好过完年再给沙振升钱。我带着冰毒从沙振升家出来回家，走到我居住的家属楼西单元楼道内就被警察抓获了，警察从我身上扣押了冰毒。
我以前曾经不止一次和叶某某、沙振升一起吸食冰毒，2015年1月24日叶某某跟我说在沙振升处购买了冰毒，但是我和叶某某一起尝过之后觉得有药味，当天晚上叶某某叫我和他一起去沙振升家里换货。
康某某指认从沙振升处购买冰毒所在位置。
13、证人叶某某的证言材料，证实2015年1月25日晚，在我租住的房里，康某某和罗某来找我，呆了一会之后我和罗某开车走了，康某某自己走了。2015年1月24日我从沙振升那里买过一小包冰毒，具体重量不知道，当时沙振升说有钱就给点没有就拉倒，后来沙振升说不要钱了。那包冰毒我和康某某在康某某家一起吸食了几口觉得不对劲，当天晚上就和康某某一起给沙振升送回去了。1月25日上午颜某某给我打电话说沙振升不是东西，给他的冰毒不能抽，通过颜某某的描述，我觉得沙振升给颜某某的就是我给沙振升退回去的那包冰毒。
14、被告人沙振升的供述与辩解，证实2015年1月25日凌晨三点左右，颜某某给我打电话，说来朋友了，问我有没有冰毒，我问颜某某在哪，颜某某说在网吧，我说一会联系颜某某，然后我就给王某打电话，王某开车拉我去见了颜某某，在二道街网吧，颜某某上车之后，我把冰毒给了颜某某，连袋约有五克，颜某某拿完冰毒就下车了。
15、现场勘验记录及拍照，证实被告人沙振升两次贩卖毒品的现场。
上列证据经原审法院当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。二审期间上诉人沙振升未向本院提供新的证据支持其上诉理由。
本院认为，上诉人沙振升贩卖5克冰毒给颜某某，贩卖6.3590克冰毒给康某某的行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。从全案证据看，被告人沙振升不只一次贩卖毒品，其贩卖毒品的事实有多名证人：颜某某，王某，叶某某、康某某的证言，及康某某的指认笔录，物证检验报告、公安机关说明等证据予以证实，公安机关因沙振升贩卖毒品将其抓获后，在其住所查获4.0115克冰毒，视为沙振升用于贩卖而存放应认定为贩卖毒品的数量，故其有关没有贩卖过毒品的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审法院判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 苗焕春
审 判 员 水 花
代理审判员 包慧美
二〇一五年十二月七日
书 记 员 张俊利
附：本裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。