广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法劳终字第2371号
上诉人（原审被告）深圳市宝安区石岩捷和必盛制造厂，住所地宝安区。
负责人郑文浩，厂长。
上诉人（原审被告）捷和必盛国际有限公司，住所地香港。
共同委托代理人肖红亮，广东深明德律师事务所律师。
上诉人（原审原告）彭本喜，男，汉族，身份证住址湖南省隆回县。
委托代理人李渊，深圳市法律援助处指派律师。
委托代理人周谢东，深圳市法律援助处指派广东文功律师事务所律师。
上诉人深圳市宝安区石岩捷和必盛制造厂（下简称必盛制造厂）、上诉人捷和必盛国际有限公司（下简称必盛公司）与上诉人彭本喜劳动争议一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法龙劳初字第552号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人必盛制造厂、必盛公司上诉请求：一、依法撤销原审判决；二、依法改判上诉人与被上诉人未解除劳动合同；三、依法改判上诉人不予支付被上诉人2013年2月1日至2013年2月24日工资人民币2385.09元；四、依法改判上诉人不予支付被上诉人一次性伤残补助金的工伤待遇差额人民币2916.68元；五、依法改判上诉人不予支付被上诉人一次性工伤医疗补助金的工伤待遇差额人民币182.16元；六、依法改判上诉人不予支付被上诉人一次性伤残就业补助金人民币74534元；七、依法改判上诉人不予支付被上诉人律师代理费3282.02元。
被上诉人彭本喜答辩称：一、员工方属于工伤，员工主张工伤待遇是其法定权利。二、律师费的问题，员工在仲裁时已提出相关请求。三、本案的争议焦点不在于事实认定，在于法律适用。此外，公司方上诉理由不成立，应依法驳回公司方的全部请求。
上诉人彭本喜上诉请求：依法撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法龙劳初字第552号民事判决书的第七项，变更第一项为：由被上诉人支付上诉人2013年2月1日至2014年2月25日工资38106.58元、变更第六项为：由被上诉人支付上诉人律师费5000元。
被上诉人必盛制造厂、必盛公司答辩意见与上诉意见一致。
经本院二审审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
本院认为，本案双方争议的主要焦点问题有二：一、彭本喜受伤前的工资标准以及必盛制造厂是否足额支付彭本喜各项工伤保险待遇；二、必盛制造厂应否支付彭本喜医疗期工资。
关于第一项焦点问题，首先，依据《广东省工伤保险条例》规定，本人工资是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。彭本喜于2012年12月26日入职，2013年2月25日因工受伤。经核对并经必盛制造厂确认，其2013年1月份应发工资为2981.36元，故本院据此认定彭本喜受伤前的本人工资为2981.36元，并以此核算其相关工伤待遇。其次，经深圳市社会保险基金管理局核查，彭本喜一次性伤残补助金计发基数为2757元、一次性工伤医疗补助金计发基数为2951元，与本院依据本人工资核算的工伤待遇存在差额，应予补齐。又因医疗期终结期满后，彭本喜未回公司上班，双方的劳动合同从工伤医疗终结期满并未实际履行，可视为双方劳动关系于2014年2月26日解除。必盛制造厂依法须向彭本喜支付一次性伤残就业补助金74534元。原审就上述问题的认定正确，数额核算无误，本院予以确认。
关于第二项焦点问题，劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，劳动者或近亲属又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费和丧葬费。本案中，彭本喜虽在交通事故发生后已与交通事故的侵权第三人达成人身损害赔偿协议并得到赔偿（包括医疗费、陪护费、伤残金、抚养费、误工费等费用共计人民币642522.6元），但不影响其就医疗期工资向用人单位再行主张，必盛制造厂应依法对其停工留薪期工资承担责任，加上彭本喜受伤前的工资，必盛制造厂应支付其2013年2月1日至2014年2月25日停工留薪期工资38161.41元（2981.36元÷30天×24天＋2981.36×12月），彭本喜诉讼请求主张的该项金额为38106.58，视为对自身权利的合法处分，本院在其主张范围内予以支持。原审就此问题认定有误，本院予以纠正。
关于律师费，根据《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条的规定，本院依据彭本喜主张与获支持部分的胜诉比例酌定由必盛制造厂承担律师费4950元。
必盛制造厂系捷和必盛国际有限公司设立的“来料加工”企业，无独立法人资格，捷和必盛国际有限公司应对必盛制造厂在本案的债务共同承担责任。
综上，上诉人彭本喜的上诉请求理由部分成立，本院予以支持。上诉人必盛制造厂、必盛公司的上诉请求理由不成立，本院不予支持。本院一审认定事实与适用法律部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第五十八条、第六十六条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法龙劳初字第552号民事判决第一、三、四、五项；
二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法龙劳初字第552号民事判决第七、八项；
三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法龙劳初字第552号民事判决第二项为上诉人深圳市宝安区石岩捷和必盛制造厂、上诉人捷和必盛国际有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人彭本喜支付2013年2月1日至2014年2月24日期间的工资人民币38106.58元；
四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法龙劳初字第552号民事判决第六项为上诉人深圳市宝安区石岩捷和必盛制造厂、上诉人捷和必盛国际有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人彭本喜支付律师费人民币4950元；
五、驳回上诉人彭本喜的其他上诉请求；
六、驳回上诉人深圳市宝安区石岩捷和必盛制造厂、上诉人捷和必盛国际有限公司的全部上诉请求。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人深圳市宝安区石岩捷和必盛制造厂、上诉人捷和必盛国际有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 映 清
代理审判员 尹 伊
代理审判员 徐 玉 婵
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 连亮（兼）
附法律法规条文：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《广东省工伤保险条例》
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。
第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》
第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。