四川省攀枝花市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）攀刑终字第73号
原公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王伟，男，1973年11月2日出生，汉族，初中文化，农民。曾因犯抢劫罪，于1995年7月21日被攀枝花市中级人民法院判处有期徒刑十年，2002年4月19日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年7月30日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人谌洪平，四川平兴律师事务所律师。
四川省攀枝花市东区人民法院审理四川省攀枝花市东区人民检察院指控原审被告人王伟犯贩卖毒品罪一案，于2015年1月19日作出（2015）攀东刑初字第10号刑事判决。原审被告人王伟不服，提出上诉。本院于2015年3月9日受理后，依法组成合议庭于2015年4月21日公开开庭审理本案。四川省攀枝花市人民检察院指派检察员刘鹏出庭履行职务。上诉人（原审被告人）王伟及其辩护人谌洪平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年11月27日20时许，被告人王伟在云南省华坪县接到韩某（另案处理）向其购买冰毒的电话后，遂给李某（另案处理）打电话，让李帮韩某购买冰毒。当日22时许，李某将10克冰毒交给江某某（另案处理），让其送到被告人王伟与韩某约定的攀枝花市东区某银行门口，以2200元的价格贩卖给韩某。
2014年7月29日22时许，被告人王伟驾驶川DN6X**黑色轿车在攀枝花市东区某地被公安人员查获，并从其身上及车上查获冰毒、麻古共计67.91克。经鉴定，在查获的冰毒和麻古中均检见甲基苯丙胺成分。
上述事实，有受案登记表、抓获经过、扣押清单、称量记录及照片、现场检测报告书、搜查笔录、检验鉴定报告、辨认笔录及照片、通话清单、证人证言、被告人王伟供述等证据予以证实。
原判认为，被告人王伟明知是含甲基苯丙胺的冰毒而贩卖给他人，共计77.91克，其行为已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人王伟归案后能如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决：被告人王伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元。
宣判后，原审被告人王伟不服，与其辩护人提出“原判适用法律不当，认定上诉人贩卖10克冰毒证据不足，不购成贩卖毒品罪，从上诉人处查获的67.91克毒品应当认定为非法持有毒品罪；请求二审依法重新判处”的诉、辩理由。
四川省攀枝花市人民检察院指派出庭履行职务的检察员认为，原判认定原审被告人王伟犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年11月27日20时许，上诉人（原审被告人）王伟在云南省华坪县接到韩某（另案处理）电话，韩提出购买10克毒品冰毒，王伟同意，并告诉韩某其在云南省华坪县，其安排他人与韩进行毒品交易，双方约定了交易地点。尔后，上诉人（原审被告人）王伟遂电话联系李某（另案处理），告知李某韩某要购买10克冰毒之事。并安排李某前去与韩某交易毒品。当日22时许，李某将10克含甲基苯丙胺成分的冰毒交给江某某（另案处理），安排江某某将10克含甲基苯丙胺成分的冰毒送到上诉人（原审被告人）王伟与韩某约定的攀枝花市东区某银行门口，以2200元的价格贩卖给韩某，李某给江某某100元路费。事后，李某将毒品交易的情况告知上诉人（原审被告人）王伟。
2014年7月29日22时许，上诉人（原审被告人）王伟驾驶川DN6X**黑色轿车在攀枝花市东区某地被公安人员查获，并从其身上及车上查获冰毒、麻古共计67.91克。经鉴定，在查获的冰毒和麻古中均检见甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经过一、二审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表，证实案件的来源及公安机关立案的情况。
2.抓获经过，证实2014年7月29日22时许，公安民警在本市东区某地挡获川DN6X**黑色比亚迪轿车，经查该车驾驶员王伟系网上在逃人员，并从其随身棕色挎包内搜出一个黑色布袋，内有疑似毒品，遂将其抓获归案。
3.搜查笔录，证实2014年7月30日，公安人员对王伟随身物品及其驾驶车辆川DN6X**进行了搜查，从其随身携带的棕色挎包内搜出一黑色袋子，内有10袋白色晶体状可疑冰毒及1个小玻璃瓶可疑冰毒和1小玻璃瓶可疑麻古。另在挎包内有4部手机、1个银色电子秤、王伟和江某某的身份证各一个，在其驾驶的车辆驾驶室内查获一红色盒子，内有2小袋可疑冰毒及2颗可疑麻古。.
4.扣押清单，证实公安民警从王伟处扣押毒品可疑冰毒12袋及1个玻璃小瓶包装（净重61.74克）、可疑麻古1小玻璃瓶包装及2颗（净重6.17克）、比亚迪轿车一辆、手机4部、电子秤1个、身份证2个。
5.辨认笔录及照片，证实江某某辨认出韩某、陈某某系向其购买冰毒的二名男子。韩某辨认出王伟、江某某系卖给其冰毒的人。
6.辨认现场笔录及照片，证实江某某、韩某、陈某某分别辨认出本市东区某银行门口系交易冰毒的现场。
7.称量记录及照片，证实在王伟处扣押的可疑毒品进行称重，共计净重61.74克，可疑麻古净重6.17克。
8.检验鉴定报告，证实从韩某、王伟处扣押的可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。现场检测报告书，证实对王伟尿液进行现场检测，结果呈阳性。
9.通话清单，证实2013年11月27日20时8分至23时49分，韩某与王伟有电话联系。王伟与江某某在2013年11月至12月18日有多次通话。
10.证人证言
（1）江某某证实，2013年11月底的一天晚上，李某给了其一包用卫生纸包着的冰毒，让其送到五十四某桥下的某宾馆，并说拿冰毒的人认识其，收2200元，让其从收到的钱中拿100元当路费。其拿着冰毒打车到了五十四，在某宾馆旁边的某银行门口，将冰毒交给一男子，对方给了其2200元。其留下100元车费后，将2100元交给了李某。
（2）证人韩某证实，2013年11月底的一天中午，有人要买10克冰毒，并将2500元打在其女友的银行卡上。后其给一个在五十四贩卖冰毒的男子打电话买10克冰毒，对方称在华坪，并让其在五十四某宾馆门口等着，对方让人送毒品过来。其与陈某某一起到了五十四，在某宾馆旁边的中国银行提款机上从张某的银行卡内取出2200元，并给卖冰毒的男子打电话，对方让其在某宾馆旁边的某银行门口等，其与陈某某到后看到一名女子走来，其问对方是不是送货的，并将2200元交给对方，那名女子数了钱后从裤包里拿出一包用卫生纸包着的冰毒交给其。其回去后将冰毒分别卖给了赵某某、吴某某的男友及某超市的一名女子。
（3）陈某某证实内容与证人韩某证实内容一致。
11.被告人王伟供述，2013年11月底的一天，其在云南华坪接到韩某的电话，向其买10克冰毒，后其给李某打电话说有人要10克冰毒，让其找一下。一小时后，韩某给其打电话称已到五十四了。其打电话问李某找到冰毒没有，李某称已找到，其打电话给韩某说冰毒已找到了，韩某说在五十四的某宾馆门口交易。其打电话告诉李某在某宾馆门口交易。第二天其回攀枝花后，李某给其说是让江某某去送的冰毒，韩某只给了2000元，李某还给了江某某100元车费。韩某也是卖冰毒的。2014年7月28日或29日，其给一个叫熊某某的打电话买50克冰毒自己吸食或贩卖，并让其多给点冰毒。当天中午，熊某某打电话让其在滨江大道沱江鱼府背后的小路边垃圾房等。其在那里等了一个小时左右，熊某某给其打电话说冰毒放在垃圾房对面公路边地上一个黑色塑料袋里，其找到冰毒和用玻璃瓶装的麻古，当天将6500元交给了熊某某。其向熊某某购买了50克冰毒，被查获多出来的是熊送给其的，这些冰毒其只分给小强吸食过一次，没有卖过。为了吸食和贩卖方便，其将冰毒分装成小包。
12.户籍材料，证实被告人王伟的身份情况。
本院认为，上诉人（原审被告人）王伟为牟取非法利益，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。贩卖毒品数量为77.91克。依法应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产的刑罚。鉴于上诉人（原审被告人）王伟归案后能如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。
本院认为，本案的证人证言、通话清单及被告人王伟的供述等相关证据已形成锁链，足以认定被告人王伟在接到韩某购买毒品的电话后，安排李某给韩某送毒品到其指定地点进行交易，李某与韩某并未接触，而是指使他人送货，并将交易情况告诉被告人王伟，被告人王伟和李某的行为购成贩卖毒品的共犯，理应受到法律惩处。从上诉人王伟贩卖毒品给韩某的事实证明，被告人王伟在从事贩毒活动，从公安机关抓获王伟时，从王伟驾驶的车内及随身携带的挎包内均查获数个分小袋包装的不同类型的毒品，经称量查获含甲基苯丙胺成分的冰毒61.74克，含甲基苯丙胺成分的麻古6.17克，电子秤等物品。上诉人王伟亦供述毒品是其拿来贩卖或吸食的，为了吸食和贩卖方便，其将冰毒分装成小包。据此能够认定从上诉人王伟处查获的67.91克毒品是其用来贩卖，尽管上诉人王伟系吸毒人员，依照法律规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪数量，王伟的行为应当以贩卖毒品罪定罪处刑，当然从王伟处查获的67.91克毒品亦应认定为贩卖的数量。故上诉人（原审被告人）王伟与其辩护人提出“原判适用法律不当，认定上诉人贩卖10克冰毒证据不足，不购成贩卖毒品罪，从上诉人处查获的67.91克毒品应当认定为非法持有毒品罪”的诉、辩理由不能成立，不予采纳。
上诉人（原审被告人）王伟系吸毒人员，属于以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定其犯罪的数量，但量刑时应考虑其吸食毒品的情节，酌情处理。原判根据本案的事实、情节，对上诉人（原审被告人）王伟已在法律幅度内的起点刑处刑。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陆 伟
审判员 文仁寿
审判员 覃 敏
二〇一五年四月二十四日
书记员 李 燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。