广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛城法湾民初字第601号
原告佛山市禅城区天马饮食娱乐广场，住所广东省佛山市禅城区，统一社会信用代码914406047564964058。
投资人刘明冬。
委托代理人王勤章，男，汉族，××年××月××日出生，住湖北省钟祥市，系。
被告钟荣芬，男，汉族，住广东省云浮市新兴县，公民身份号码×××1355。
委托代理人周启明，广东金腾律师事务所律师。
原告佛山市禅城区天马饮食娱乐广场诉被告钟荣芬劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月30日受理后，依法由审判员陈锦棠适用简易程序独任审理。于2015年11月24日公开开庭进行了审理。原、被告的委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
1、劳动仲裁请求：钟荣芬、马飞、卢建洲人于2015年8月28日申请劳动仲裁，其中钟荣芬请求裁决佛山市禅城区天马饮食娱乐广场承担以下责任：（1）支付经济补偿135000元；（2）支付工资11000元；（3）支付待岗工资15720元。
2、劳动仲裁结果：佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月20日作出佛禅劳人仲案非终字（2015）1190号仲裁裁决书，对钟荣芬的请求裁决：（一）佛山市禅城区天马饮食娱乐广场向钟荣芬支付经济补偿65545.2元；（二）佛山市禅城区天马饮食娱乐广场向钟荣芬支付2015年1月工资4196元；（三）佛山市禅城区天马饮食娱乐广场向钟荣芬支付2015年2月工资4196元、2015年3月至7月生活费3720元；（四）驳回钟荣芬的其他仲裁请求。
3、诉讼请求：原告于2015年10月20日收到裁决书后，于2015年10月30日向本院起诉，请求判决无需支付经济补偿、生活费，拖欠的工资按底薪2800元／月计算。
4、原告于2003年11月12日登记成立。原告、被告双方曾存在劳动关系。
5、被告在2002年5月至2015年7月期间社会保险费的缴费单位是原告。其中2014年8月至2015年2月，原告代缴个人承担的社会保险费为1773.86元（247.26×5＋268.78×2）、2015年3月至2015年7月为1351元（268.78×4＋275.88）。
6、原告从2015年2月1日停业整顿，并在2015年2月1日通知被告待岗。
7、原告在2015年3月向被告支付了2000元。
8、需说明的问题：原告在2015年11月24日向本院提交申请，撤回对马飞、卢建洲的起诉。本院审查后作出裁定准许原告的撤诉。
本案中，双方举证及质证意见如下：
原告提交了如下证据：
原告营业执照复印件、被告的身份证复印件。
2、佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出的佛禅劳人仲案非终字（2015）1190号仲裁裁决书及送达回证。
3、佛山天马会员工应聘表复印件（应聘者钟荣芬、应聘表的背面为“审批意见（公司专用）”）。
被告认为，对证据1、2无异议；对证据3有异议。
被告提交了如下证据：
原告的企业机读档案登记资料、被告的身份证复印件。
2、佛山天马会员工应聘表复印件（只有一面）。
3、佛山市社会保险参保缴费证明。
4、被告银行账户的银行流水清单。
原告认为，对证据1无异议；对证据2无异议，但入职时间应以原告提供的应聘表背面记录为准；对证据3、4真实性无异议。
本院调查的证据：
依职权向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会调取了本案仲裁审理期间的庭审笔录；
原告认为对证据1有异议。
被告认为对证据1无异议。
以下是双方有争议的事项，本院认定如下：
原告是否拖欠被告2015年1、2月工资，是否应向被告支付2015年3至7月的生活费？原告是否应向被告支付解除劳动合同的经济补偿？
原告认为，被告的工资为底薪加提成，底薪为2800元／月。原告在2015年2月1日停业整顿后，组织人员回来学习，原告在2015年3月向被告发放了2月的生活费2000元。之后被告拒绝回公司学习、报到。但原告没有解除双方的劳动关系，一直为被告缴纳社会保险费。被告在2015年3月去了其他单位上班，没有办离职手续属于自动离职，因此也不存在经济补偿。原告提供了证据3证明。
被告认为，被告的工资2013年起为底薪5000元／月加提成。原告没有向被告发放2014年12年的工资、以及2015年1月之后的工资。在2015年2月1日停业整顿后对员工没有安排、只通知等。但等到2015年8月，原告仍不支付工资才申请仲裁的。被告是在2015年8月申请劳动仲裁后才到其他单位工作的。被告提供了证据2、3、4证明。
本院经审查后认为，（一）原告是否拖欠被告2015年1、2月工资，是否应支付2015年3月至7月的生活费。
首先，关于2015年1、2月工资。在仲裁审理过程中，原告对拖欠工资问题答辩称“确实尚未支付2015年的工资”。而在诉讼中除双方确认在2015年3月向被告支付2000元外，原告又未能举证证明向被告发放2015年工资的事实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，对原告在诉讼中关于不清楚2015年支付情况的主张，本院不予支持；对原告拖欠被告2015年1、2月工资的事实应予认定。虽然原告从2015年2月1日开始停业整顿是双方确认的事实，根据《广东省工资支付条例》第三十五条的规定，原告仍应按照正常工作时间支付工资。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，被告要求原告支付2015年1、2月工资合法。
原告称被告的工资由底薪2800元／月加提成组成。但是根据《关于工资总额组成的规定》第六条第（三）项的规定，提成也属于工资的组成部分。因此，原告关于只按底薪计算工资的主张与上述规定不符，本院不予支持。
诉讼中，双方确认原告本月通过银行发放上月工资。被告提供的银行账户记录在2014年后的收入为：2014年1月8384元、2月8677元、5月3163元、6月9358元、7月7874元、8月4059元、9月9808元、10月10739元、11月9990元、2015年2月5000元。被告的实收工资合计77052元、月平均7705.2元（77052元／10），高于仲裁裁决认定的4196元。原告在诉讼中否认银行账户记录收款属于工资，但原告也没有提供工资发放凭证、工资台账等证明被告的工资情况。根据《广东省工资支付条例》第十六条、《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条的规定，原告作为用人单位应承担不利后果。因此，对原告按底薪2800元／月计算工资的请求，本院不予支持。因被告在仲裁裁决后没有在规定的期间向法院起诉，按规定应视为服从裁决。因此，原告应按裁决向被告支付2015年1、2月的工资各4196元。而对被告关于工资数额提出的异议，本院不应审查。
其次，关于2015年3月至7月的生活费。根据《广东省工资支付条例》第三十五条的规定，非因劳动者原因发生用人单位因停工、停产情况，按照不低于当地最低工资标准的80%向劳动者支付生活费、并发放至复工、复产或解除劳动关系时，是用人单位的义务。因此，原告在2015年2月1日停业整顿后，应按上述规定从2015年3月开始向被告支付生活费。原告认为被告从2015年3月开始已到其他单位工作，原告可依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十一条的规定另行主张权利，但原告以此拒绝履行支付生活费的义务，则与上述规定并不相符。
另外，原告诉讼中称被告从2015年3月没有回单位参加学习，但被告否认原告曾通知回单位学习。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应举证证明作出停业整顿学习、生活费发放规定，以及已通知被告的事实。但原告并未举证证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条的规定，应认定原告的主张证据不足。
按双方诉讼中的陈述、主张，双方的劳动关系在2015年3月之后仍然存续，被告仍是原告的劳动者，而被告在原告处的工作是因原告停业整顿停工的。因此，根据《广东省工资支付条例》第三十五条的规定，原告应向被告支付生活费5720元［（1310×2＋1510×3）×80%］。扣减原告在2015年3月支付的2000元，原告仍应向被告支付生活费3720元。
原告是否应向被告支付解除劳动合同的经济补偿。
原告在起诉理由中称被告2015年3月已自动离职、诉讼中又称双方的劳动关系尚未解除，但被告均否认。因原告从2015年2月1日开始已停业整顿，因此本案以被告在原告处没有上班认定被告离职、解除劳动关系，证据不足。而且原告在被告否认后未能举证明证明被告自动离职的主张，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条的规定，原告的主张证据不足。另外，被告在2015年8月28日已提出劳动仲裁申请，认为在2015年8月1日已向原告提出解除劳动合同。按照被告申请仲裁的主张、请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条的规定，应认为双方的劳动合同已因被告提出劳动仲裁申请而解除。因此，原告称双方的劳动关系尚未解除的主张不成立。
因原、被告双方均无举证证明在被告离职时办理了离职手续，根据规定应审查被告在提出劳动仲裁申请时主张的离职理由判断原告是否需承担支付解除劳动合同经济补偿的的责任。
被告在劳动仲裁申请称“……2015年8月1日是申请人因被申请人没有支付劳动报酬，没有提供劳动条件，提出与被申请人解除劳动关系……”。据此，应认定双方的劳动关系是因被告的提出而解除，而根据上述查明原告没有向被告发放2015年工资的事实，被告提出的解除理由成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被告可提出解除劳动合同、而原告应支付解除劳动合同的经济补偿。因此，对原告不支付经济补偿的请求，本院不予支持。
关于原告承担支付解除劳动合同经济补偿的责任。首先，工作年限。原告虽登记成立于2003年11月12日，但被告提供的佛山市社会保险参保缴费证明反映，原告为被告缴纳社会保险费是从2002年5月开始的。根据《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第66条的规定，可认为原告从2002年5月开始为被告缴纳社会保险费的行为，已表明原告已承认被告的工作年限从2002年5月连续计算。原告在诉讼中提供了被告的应聘表、并主张被告的入职时间是2003年3月，但因原告未能举证证明、以及解释从2002年5月开始为被告缴纳社会保险费的原因，因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条第（一）项的规定，应认定原告的主张证据不足。按照原告为被告缴纳社会保险费的年限，即使原告不确认被告主张的入职时间，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告计算被告经济补偿的工作年限（2002年5月至2015年7月）也为13.5个月。
其次，关于被告离职前12个月的月平均工资。原告没有提供工资发放凭证、工资台账等证明被告的工资情况。根据《广东省工资支付条例》第十六条、《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条的规定，原告作为用人单位应承担不利后果。因此应按被告提供的银行账户记录的收入，以及查明被告2015年1月后的工资确定。据此，被告2014年8月至2015年7月的月平均工资为：4855.2元／月{［（4059元＋9808元＋10739元＋9990元＋5000元）＋4196×2＋（1310×2＋1510×3）＋1773.86元＋1351元］／12}。因此，原告应按4855.2元／月向被告支付经济补偿。
因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告应向被告支付经济补偿65545.2元（4855.2元／月×13.5）。
裁判结果
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告佛山市禅城区天马饮食娱乐广场向应在本判决发生法律效力之日起十日内向被告钟荣芬支付解除劳动合同的经济补偿65545.2元；
二、原告佛山市禅城区天马饮食娱乐广场向应在本判决发生法律效力之日起十日内向被告钟荣芬支付2015年1月工资4196元；
三、原告佛山市禅城区天马饮食娱乐广场向应在本判决发生法律效力之日起十日内向被告钟荣芬支付2015年2月工资4196元、2015年3月至7月生活费3720元；
四、驳回原告佛山市禅城区天马饮食娱乐广场的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免收诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 陈锦棠
二〇一五年十二月九日
书记员 刘永媚