上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第19155号
原告朱中元。
委托代理人房超建，上海佳通律师事务所律师。
被告吕平。
被告中国大地财产保险股份有限公司营业部。
负责人黄叻。
委托代理人沈晋寅。
原告朱中元与被告吕平、中国大地财产保险股份有限公司营业部（以下简称大地财险营业部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年6月19日、2014年7月17日公开开庭进行了审理，原告朱中元的委托代理人房超建、被告吕平、被告大地财险营业部的委托代理人沈晋寅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱中元诉称，2013年8月30日，被告吕平驾驶牌号为浙AJXX**的轿车行驶至本市浦东新区曹路镇光明村6队3号附近时，与行走至此的原告相撞，导致原告受伤。经交警部门认定，被告吕平承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。肇事车辆在被告大地财险营业部处投保了交强险和商业三者险。原告伤后进行治疗，后经鉴定构成XXX伤残，并给予相应营养期和护理期。原告为维护自身合法权益，起诉至法院，要求被告赔偿医疗费人民币（以下币种同）75，385.20元（含被告吕平垫付的医疗费69，385.20元）、住院伙食补助费550元（20元／天×27.5天）、营养费3，000元（40元／天×75天）、护理费4，640元［1，540元＋40元／天×（105-27.5）天］、误工费23，800元（3，400元／月×7个月）、残疾赔偿金76，832元（19，208元／年×20年×0.2）、精神损害抚慰金10，000元（交强险内优先赔付）、交通费300元、衣物损失费300元、生活用品费139元、鉴定费1，800元、律师费6，000元，要求被告大地财险营业部在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分在商业三者险范围内承担赔偿责任，不足和不属于交强险和商业三者险范围的由被告吕平承担赔偿责任。
被告吕平辩称，对事故经过和责任认定无异议，肇事车辆登记在我朋友即案外人丁某某名下，我是借他的车驾驶，相应的责任由我来承担，该车在被告大地财险营业部处投保了交强险和商业三者险，事故发生在相应保险期限内，对具体费用的意见同被告大地财险营业部意见，但认为鉴定费和律师费过高，且应该由被告大地财险营业部赔偿。事发后我垫付了原告的大部分医药费，金额为69，385.20元，要求在本案中一并处理。
被告大地财险营业部辩称，对事故经过和责任认定无异议，肇事车辆在该公司投保了交强险、商业三者险，事故发生在交强险和商业三者险保险期限内，同意在交强险和商业三者险范围内依法、依约承担赔偿责任。对具体赔偿项目意见为：医疗费中22，504.80元是自费部分，应予扣除；住院伙食补助费认可；对伤残等级和三期申请重新鉴定，故对营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金的计算期限有异议，对计算标准和计算公式无异议；交通费由法院酌定；衣物损失费认可300元；生活用品费不认可；鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年8月30日7时，被告吕平驾驶牌号为浙AJXX**的轿车由北向东通行至本市浦东新区曹路镇光明村6队3号附近时，因未确保安全将原告撞伤，同时其所驾驶车辆右前侧损坏。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告吕平承担事故全部责任，原告无责任。牌号为浙AJXX**的轿车登记在案外人丁某某名下，并在被告大地财险营业部处投保了“机动车交通事故责任强制保险”和“第三者责任保险”（赔偿限额为300，000元），商业三者险不计免陪，保险期间均为2012年9月10日至2013年9月9日。《中国大地财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第七条规定：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……；（七）仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”。
另查明，事发后，原告被送至上海市第七人民医院就诊，经诊断为腰1椎体压缩性骨折FrankleE，于该日至2013年9月26日住院治疗27.5天，后于2014年4月10日至该院门诊复诊，共计发生有诊疗记录相对应的医疗费75，385.20元，其中被告吕平垫付了医疗费69，385.20元。原告另支出住院期间聘请护工护理而发生的27.5天的护理费1，540元。2013年8月31日，原告购买成人尿布等，支出139元。
经上海市公安局浦东分局顾路派出所委托，上海市东方医院司法鉴定所于2014年4月17日对原告伤情进行了鉴定，于2014年4月25日出具司法鉴定意见书，结论为，被鉴定人原告朱中元因道路交通事故致腰1椎体爆裂性粉碎性压缩性骨折，手术治疗后，上述损伤构成XXX伤残；酌情给予治疗休息期限210日，营养期限75日，护理期限105日（含后续取腰椎内固定物）。原告支出鉴定费1，800元。庭审中，被告大地财险营业部对原告的伤残等级及三期提出异议，认为据原告出院小结记载，原告仅为腰1椎体压缩性骨折，不存在粉碎性骨折，无法构成XXX伤残，故提出重新鉴定的申请。该申请于2014年7月2日被上海市司法鉴定专家委员会以“不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）规定”为由而不予受理。后被告大地财险营业部又称需要在阅片后决定是否申请鉴定人员出庭作证，但其在阅片后并未向本院提出该项申请。
2012年7月1日，原告与上海昊龙电子浆料厂签订劳动合同书一份，载明合同期限自2012年7月1日至2014年6月30日；原告在该厂业务部从事工作；月基本工资为3，400元，当月薪资于次月25-31日之间发放。上海昊龙电子浆料厂2012年7月至2013年7月的业务部工资发放记录显示原告该期间每月工资3，400元。2014年4月10日，上海昊龙电子浆料厂出具误工及收入证明，载明：原告自2012年7月1日进入该单位工作至今，月工资为3，400元；2013年8月30日，原告因交通事故受伤，至今未能上班；自2013年8月30日至2014年3月30日，原告因交通事故受伤未能上班共计7个月，该单位在该期间停止向其发放工资，共计23，800元。
原告为本案诉讼聘请律师，支出律师费6，000元。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、中国大地财产保险股份有限公司机动车辆保险单、门诊病史卡、住院病史、放射诊断报告单、住院医药费专用收据、门急诊医药费专用收据、病人费用小项统计、司法鉴定意见书、鉴定费发票、劳务服务费发票、个人独资企业营业执照、劳动合同书、业务部工资发放记录、误工及收入证明、成人尿布等发票、律师费发票，被告吕平提供的收条，被告大地财险营业部提供的《中国大地财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》，上海市司法鉴定专家委员会出具的不予受理通知书等证据及当事人的陈述在案佐证。
本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
本案交通事故系由机动车与行人之间发生且交警部门认定被告吕平承担事故全部责任，原告无责任，而被告吕平驾驶的牌号为浙AJXX**的轿车在被告大地财险营业部处投保交强险和商业三者险，本起事故发生在相关合同约定的保险期限内，故本院确定，对原告因本起交通事故受到的损失，被告大地财险营业部应当首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分则由其根据商业三者险的合同约定予以赔偿，超过或不属于交强险责任限额及商业三者险限额的部分由被告吕平承担全部赔偿责任。被告大地财险营业部对原告的伤残等级及三期有异议，但其重新鉴定的申请被不予受理，其后该被告未提出鉴定人员出庭的申请，亦未就其主张进一步提供证据，故本院对其异议不予采纳。
就具体赔付项目，本院确定如下：1、医疗费。经核算，原告共计发生有诊疗记录的医疗费75，385.20元，予以确认。被告大地财险营业部要求扣除其中的自费部分，但该部分费用为原告实际发生且与交通事故有关，故不予扣除。2、住院伙食补助费。原告共计住院27.5天，其主张住院伙食补助费550元，予以认可。3、营养费。原告经鉴定共需营养75天，其主张按照每天40元的标准计算营养费为3，000元，予以认可。4、护理费。原告经鉴定共需护理105天，其主张住院期间27.5天的护理费1，540元，剩余天数按照每天40元的标准计算护理费并无不当，护理费最终确定为4，640元。5、误工费。原告经鉴定共需休息210天，原、被告双方均认可误工费按照每月3，400元计算，于法不悖，可予准许，误工费确定为23，800元。6、残疾赔偿金。原告经鉴定构成XXX伤残，其自愿按本市农村标准主张残疾赔偿金76，832元并无不当，予以准许。7、精神损害抚慰金。原告经鉴定构成XXX伤残，其请求精神损害抚慰金10，000元并要求在交强险内优先赔付，于法不悖，予以准许。8、交通费。原告主张交通费300元但并未提供证据证明，考虑到原告就诊、处理交通事故，必然发生一定的交通费，酌定交通费200元。9、衣物损失费。原告主张衣物损失费300元但无证据证明，不予认可。10、生活用品费。原告购买成人尿布等支出139元，予以确认。11、鉴定费。原告已支出鉴定费1，800元，予以确认。被告大地财险营业部主张鉴定费不属于商业三者险赔付范围，但其相关商业三者险条款并无该项免责约定，故对该主张不予认可。12、律师费。原告请求律师费6，000元过高，酌情确定为4，000元。
上述费用中，医疗费用赔偿限额项下的医疗费75，385.20元、住院伙食补助费550元、营养费3，000元，合计78，935.20元，由被告大地财险营业部在交强险内承担10，000元，余额68，935.20元由被告大地财险营业部在商业三者险内予以赔付；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金76，832元、精神损害抚慰金10，000元、护理费4，640元、误工费23，800元、交通费200元，合计115，472元，由被告大地财险营业部在交强险内承担110，000元，余额5，472元由被告大地财险营业部在商业三者险内予以赔付；交强险之外的鉴定费1，800元，由被告大地财险营业部在商业三者险内予以赔付；交强险、商业三者险之外的生活用品费139元、律师费4，000元，合计4，139元由被告吕平承担。综上，被告大地财险营业部共计应在交强险范围内赔偿原告120，000元，在商业三者险范围内赔偿原告76，207.20元，被告吕平共计应赔偿原告4，139元，与被告吕平已经垫付的医疗费69，385.20元相抵，原告应返还被告吕平65，246.20元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司营业部于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告朱中元人民币120，000元（其中精神损害抚慰金人民币10，000元在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内优先赔付）；
二、被告中国大地财产保险股份有限公司营业部于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告朱中元人民币76，207.20元；
三、原告朱中元于收到上述第一、二项款项之日起三日内返还被告吕平人民币65，246.20元；
四、驳回原告朱中元的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4，341元，减半收取计人民币2，170.50元，由被告吕平负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 沈永妍
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 屈丽娜
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。