福建省尤溪县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）尤民初字第1562号
原告马文钦，男，1965年1月14日出生，汉族，农民，住尤溪县。
委托代理人傅德锡，尤溪县沈兴法律服务所法律工作者。
被告何华明，男，1978年10月28日出生，汉族，个体，住福清市。
委托代理人江卫东，福建万得律师事务所律师。
被告福建億源食品开发有限责任公司，住所地尤溪县经济开发区城西园。组织机构代码77751904-7。
法定代表人马文钦，执行董事。
委托代理人余洪调，福建中美律师事务所律师。
原告马文钦与被告何华明、福建億源食品开发有限责任公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月21日立案受理，依法由审判员林景光适用简易程序于2015年9月10日第一次公开开庭进行了审理。2015年10月16日，本案由简易程序变更为普通程序进行审理。于2015年10月29日第二次公开开庭进行了审理，原告马文钦及其委托代理人傅德锡、被告何华明及其委托代理人江卫东、被告福建億源食品开发有限责任公司的委托代理人余洪调到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马文钦诉称，2009年12月25日、2010年4月13日，被告何华明任福建省尤溪劲力源保健食品有限公司（下称劲力源公司，系億源公司前身）的法定代表人期间，利用职权以劲力源公司的名义向原告分别借得30万元、50万元，计80万元，约定借款利息为月15‰计付。当时，被告以劲力源公司的法定代表人身份签字出具了两份借据，然后原告按被告指定，将该款直接汇入被告个人帐户，事后，被告一擅自将该款占为己有，直到2010年11月26日，劲力源公司变更为福建億源食品开发有限责任公司，且两公司交接时，原告向被告一索要该借款时，被告一谎称该借款已被劲力源公司使用，而被告二福建億源食品开发有限责任公司经自查，前后两公司的帐户均未收到该二笔款项，即于2012年9月，委托尤溪县华实有限责任会计事务所，对该两笔借款进行会计鉴定，《鉴定报告》结果表明该两笔借款从未入公司帐户，原告即向被告一索还该借款遭到被告无理拒绝，原告和被告二福建億源食品开发有限责任公司另一股东于2012年10月19日向尤溪县公安局报案被告涉嫌挪用资金罪，尤溪县公安局于2014年1月7日向报案人发出《撤案告知书》，让当事人走民事诉讼程序解决。为此请求：1.判决两被告偿还借款本金80万元及其中一笔借款30万元从2009年12月25日起至实际还款之日止按月利率15‰计付的利息，其中一笔借款50万元从2010年4月13日起至实际还款之日止按月利率15‰计付的利息；2.由两被告承担本案的诉讼费用。
被告何华明辩称，一、答辩人在担任福建省尤溪劲力源保健食品有限公司［以下简称劲力源公司，系本案另一被告福建億源食品开发有限责任公司前身（以下简称億源公司）］法定代表人期间，劲力源公司于2009年12月25日、2010年4月13日向原告总计借款人民币80万元，答辩人作为法定代表人在向原告出具的借据或借条上签名。
二、该80万元款项由原告直接汇入答辩人个人帐户，但答辩人确实将该款项全部用于劲力源公司的经营之中。之所以该80万元债务未登记入帐，根本原因是当时公司财务管理混乱、未严格依据相关法律法规记帐，加之当时股东人数少，答辩人认为只要其他股东知晓并认可即可而造成的。
三、原告通过受让股权于2010年5月25日（2010年7月15日完成变更登记）成为劲力源公司股东后提出其80万元债权如何处理的问题，出于股东之间团结协作，劲力源公司良性运作，解决原告80万元债权问题的考虑，答辩人同意由其个人偿还该借款。答辩人与原告经协商，约定由答辩人转让自己持有的30%公司股权给原告，并用股权转让款中的等额款项抵销原告的80万元债权。故而，在2010年10月16日，答辩人与原告签订《福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司股权转让协议》，约定答辩人将其持有的福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司30%的股权转让给原告，股权转让价款为300万元。该股权转让已完成变更登记手续。根据股权转让协议约定，原告应于该协议签订之日起七日内，将股权转让款300万元一次性支付给答辩人。答辩人已明确通知原告，将本案诉争的80万元债务与原告对答辩人所负的等额债务抵销，因是双方之前协商一致的结果，原告自是没有任何异议。
四、原告明知该80万元债务已被抵销，之所以会在其担任億源公司法定代表人期间主导申请会计鉴定，是因为答辩人在2012年12月期间以億源公司为被告向福州市中级人民法院提起借款合同纠纷民事诉讼，要求億源公司偿还借款2482000元及利息，而此时原告已持有億源公司60%股权，其意图通过会计鉴定为億源公司免除偿还借款的法律责任，从而保证自己的股权利益。
尤溪县华实有限责任会计师事务所2012年9月14日出具尤会所（2012）会鉴字第03号《关于何华明向马文钦借款未交入尤溪劲力源保健食品有限公司财务核算的会计鉴定报告》，该鉴定报告中直接将80万元债务界定为答辩人对原告的债务，超越了其职能范畴和工作范围，是既不客观公正也不专业的体现。
五、答辩人在申请执行（2012）榕民初字第305号民事判决书、（2012）闽民终字第793号民事判决书过程中，与億源公司、马文钦、林七妹于2014年12月4日签订《协议》，约定本协议签订后，各方如有其他债权债务一律结清，均按本协议执行，各方均不得向其他方再主张其他任何权利，如正在进行当自本协议签署后一律终止，各方应立即撤回所有主张，如违反造成任何一方损失应给予双倍赔偿。可见，除《协议》中明确载明的债权债务外，答辩人与原告即使有其他债权债务也视为结清。
六、原告诉请要求偿还借款已超过诉讼时效
根据原告起诉书中所称，其于2012年9月收到《会计鉴定报告》即向答辩人索还借款遭到拒绝后于2012年10月19日向尤溪县公安局报告答辩人涉嫌挪用资金罪，表明其最迟于2012年10月19日应知道其权利即已被侵害，但其直至2015年7月才提起民事诉讼，明显超过诉讼时效。
七、原告诉请要求按月利率15‰计付利息没有根据
原告提交的2009年12月25日的借据上没有约定利息；2010年4月13日的借条上注明利息1分半，但没有约定是月利率还是年利率，属约定不明。
综上所述，本案诉争的80万元债务已与原告对答辩人所负的等额债务抵销，且原告提起民事诉讼已超过诉讼时效，依法应驳回原告的诉讼请求。
被告福建億源食品开发有限责任公司辩称，一、被答辩人所诉标的与答辩人无关，一是答辩人没有向被答辩人借款80万元。二是本案被告一于2009年至2010年任答辩人法定代表人期间，以个人名义向被答辩人借款人民币80万元，亲自书写了借条两张，同时利用掌管答辩人公章之便，在借条上加盖了答辩人的公章，为此，被答辩人曾持借条向答辩人主张还款，答辩人经认真审查财务帐目，未见该借款入帐便拒绝还，与此同时，答辩人为慎重对待此事，曾委托尤溪县华实有限责任会计师事务所，对本公司2009年、2010年的财务进行审查并出具《鉴定报告》，《鉴定报告》已清楚地表明“未见该两笔共80万元的款项入帐”，接着，答辩人的股东即向尤溪县公安局经济侦查大队报案，要求对此案予以侦查，2013年11月1日，尤溪县公安局向报案人发出书面《撤销告知书》，并口头交代按民事案件处理，乃至发生了本案，答辩人认为，被答辩人所持借条虽加盖了答辩人的公章，但该公章系何华明利用职务之便的违法行为，而且该款系何华明个人所借，全部款项确为何华明个人所用，所以，该债务应由何华明个人偿还，与答辩人没有关系。
二、如何华明既不承担本债务，又无法提供该款已入公司帐户的证据，说明本案已构成贪污、挪用等刑事犯罪，请法庭根据最高法院《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》和《民诉法》第150条第五项以及《最高院关于民刑交叉案件的四个重要疑难问题的司法观点》：“由于民商事纠纷案件涉及刑事犯罪嫌疑，故民商事纠纷案件应全案移送公安、检察机关进行侦查、提起公诉，民商事纠纷案件应裁定驳回起诉”的规定，将本案移送具有管辖权的侦查机关立案侦查，并裁定驳回原告的起诉或中止诉讼，待刑案结束再作定论。
原告马文钦为证明其主张，向本院提供如下证据：
1.原告马文钦身份证复印件，拟证明原告主体身份情况；
2.福建億源食品开发有限责任公司企业法人营业执照、组织机构代码证，拟证明福建億源食品开发有限责任公司工商登记情况；
3.《借据》、转帐凭证，拟证明被告何华明以福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司的名义向原告借款的事实，同时证明本案全权债务情况及付款情况；
4.鉴定报告，拟证明借款属于被告何华明的个人债务；
5.撤销告知书，拟证明被告何华明涉及挪用资金案已被撤案。
被告何华明为证明其主张，向本提供如下证据：
1.有限责任公司变更登记申请书、股东会决议、公司章程修正案、股权转让协议，拟证明（1）2010年10月16日，何华明与马文钦签订股权转让协议，约定何华明将其持有的福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司30%的股权转让给马文钦，股权转让价款为300万元；（2）所转让的股权已完成变更登记手续；
2.《协议》、《执行和解协议书》、福建省尤溪县人民法院（2014）尤民初字第1578号民事判决书、福建省尤溪县人民法院执行和解协议书、福建省尤溪县人民法院（2014）尤民初字第2002号民事裁定书，拟证明（1）在申请执行（2012）榕民初字第305号民事判决书、（2012）闽民终字第793号民事判决书过程中，何华明与億源公司、马文钦、林七妹于2014年12月4日签订《协议》，约定本协议签订后，各方如有其他债权债务一律结清，均按本协议执行，各方均不得向其他方再主张其他任何权利，如正在进行当自本协议签署后一律终止，各方应立即撤回所有主张，如违反造成任何一方损失应给予双倍赔偿；（2）在2014年12月4日签订《协议》之前，何华明与億源公司因前述同一案件执行事宜于2014年3月18日签订《执行和解协议书》，协议中约定何华明将其持有的億源公司20%股权以49.32万元的价格转让给马文钦，马文钦最迟于2014年4月18日前支付支付全部股权转让款。如逾期支付，億源公司应配合将20%股权恢复至何华明名下，同时另行赔偿何华明人民币100万元并承担何华明追索应支付的律师费；（3）因马文钦违约未支付何华明持有的億源公司20%股权的股权转让款49.32万元，何华明提起诉讼，尤溪县人民法院作出（2014）尤民初字第1578号民事判决书，生效后，何华明申请强制执行，执行过程中，达成和解协议；（4）何华明还以億源公司为被告提起民事诉讼，因2014年12月4日签订《协议》，根据约定内容故于同日申请撤诉，尤溪县人民法院裁定准许撤诉；
3.福建省三明市中级人民法院（2015）三执恢字第9-1号执行裁定书。
被告福建億源食品开发有限责任公司为证明其主张，向本院提供如下证据：
1.福建省尤溪县人民法院（2014）尤民初字第1578号民事判决书，拟证明原告与被告何华明的股权转让已通过诉讼解决；
2.内资企业登记基本情况表，拟证明原、被告股权转让已依法完成变更登记。
本院依职权调取福建省三明市中级人民法院受理执行案件通知书、人民法院执行案件审查、流程管理信息表。
依上述证据，对本案事实认定如下：
1.福建億源食品开发有限责任公司的组织形式为有限责任公司，于2005年6月27日经尤溪县工商行政管理局注册登记成立。公司名称原为福建省尤溪康源保健食品有限公司，2007年3月7日，变更为福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司，2010年11月26日，又变更为福建億源食品开发有限责任公司。2008年7月7日，被告何华明出资1530000元，登记成为公司股东，并登记为公司法定代表人。2010年11月26日，公司法定代表人由被告何华明变更登记为原告马文钦。被告何华明在任福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司法定代表人期间，分别于2009年12月25日、2010年4月13日以福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司的名义向原告马文钦借款人民币300000元、500000元，计人民币800000元，被告何华明以福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司法定代表人身份签字出具了一张《借据》、一张《借条》，《借据》内容为：“福建省尤溪劲力源保健食品有限公司单位借到马文钦人民币叁拾万。”《借条》内容为：“兹向马文钦借到人民币500000元（大写伍拾万元正）利息1分半（大写壹分半）”原告马文钦分别于2009年12月25日、2010年4月13日通过银行转帐将人民币300000元、500000元汇入被告何华明个人帐户。2010年11月26日，福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司变更为福建億源食品开发有限责任公司后，经对帐户自查，前后两公司的帐户均未发现该二笔款项入帐，福建億源食品开发有限责任公司便委托尤溪县华实有限责任会计事务所进行会计鉴定。2012年9月14日，尤溪县华实有限责任会计事务所作出尤会所（2012）会鉴字第03号《关于何华明向马文钦借款未交入尤溪劲力源保健食品有限公司财务核算的会计鉴定报告》，经鉴定，被告何华明未将上述两笔借款计人民币800000元交给福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司入帐。福建億源食品开发有限责任公司监事林秀娟认为被告何华明行为已构成刑事犯罪遂向尤溪县公安局报案，尤溪县公安局于2012年10月19日立案侦查，经侦查于2013年11月1日作出尤公（经侦）撤案字（2013）03000号撤案告知书，认为“不应对犯罪嫌疑人何华明追究刑事责任，现撤案。”2015年7月21日，原告诉至本院。
2.何华明与福建億源食品开发有限责任公司借款合同纠纷一案，经福州市中级人民法院审理，于2012年8月20日作出（2012）榕民初字第305号民事判决后，因当事人上诉，福建省高级人民法院于2013年6月17日作出（2012）闽民终字第793号民事判决书，均已发生法律效力，由于被执行人福建億源食品开发有限责任公司未履行生效法律文书确定的义务，申请人何华明依法向福州市中级人民法院申请强制执行，福州市中级人民法院于2013年9月4日立案执行。2013年9月29日福州市中级人民法院委托三明市中级人民法院执行，三明市中级人民法院于2013年10月22日立案执行，在执行了部分标的后于2013年11月18日终结本次执行程序。该案在执行过程中，申请人何华明与被执行人福建億源食品开发有限责任公司及第三人马文钦、林七妹经协商，于2014年12月4日达成执行和解协议并签订《协议》。由于被执行人福建億源食品开发有限责任公司及第三人马文钦、林七妹（实为该案案外人）均未按《协议》全面履行义务，经申请人何华明申请，三明市中级人民法院于2015年8月14日作出（2015）三执恢字第9-1号执行裁定书，恢复执行，并依法追加第三人马文钦、林七妹为该案的被执行人。
3.何华明与马文钦股权转让纠纷一案，本院于2014年8月22日立案受理，经审理，于2014年11月6日作出（2014）尤民初字第1578号民事判决书，已发生法律效力。现该案已进入执行程序。2015年6月17日，申请人何华明与被执行马文钦就股权转让纠纷一案达成执行和解协议。
本院认为，被告何华明在任福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司法定代表人期间，分别两次以福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司的名义向原告马文钦借款计人民币800000元，原告马文钦分别两次通过银行转帐将人民币计800000元汇入被告何华明个人帐户，经尤溪县华实有限责任会计事务所鉴定，被告何华明未将上述两笔借款计人民币800000元交给福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司入帐，因此，该两笔借款属被告何华明的个人借款。原告马文钦与被告何华明的债权债务关系，有原告马文钦提供的《借据》、《借条》、银行转帐凭条予以证实，原告马文钦与被告何华明间的债权债务关系事实清楚，证据确实充分，被告何华明应及时返还借款本金并按约定支付利息，原告马文钦要求被告何华明返还借款本金并按约支付利息的主张本院予以支持。原告马文钦要求被告福建億源食品开发有限责任公司返还借款本金并按约支付利息的主张，于法无据，本院不予支持。被告何华明的抗辩理由之一是被告何华明与原告马文钦经协商，约定由被告何华明转让其持有的30%公司股权给原告马文钦，并用股权转让款中的等额款项抵销原告马文钦的800000元债权，但却未提供证据证明，故被告何华明的抗辩理由因证据不足，本院不予采纳。被告何华明的抗辩理由之二是被告何华明在申请执行（2012）榕民初字第305号民事判决书、（2012）闽民终字第793号民事判决书过程中，与億源公司、马文钦、林七妹于2014年12月4日签订《协议》，约定本协议签订后，各方如有其他债权债务一律结清，均按本协议执行，各方均不得向其他方再主张其他任何权利，如正在进行当自本协议签署后一律终止，各方应立即撤回所有主张，如违反造成任何一方损失应给予双倍赔偿。可见，除《协议》中明确载明的债权债务外，被告与原告即使有其他债权债务也视为结清。本院认为，何华明与福建億源食品开发有限责任公司借款合同纠纷一案，经福州市中级人民法院、福建省高级人民法院审理，分别作出（2012）榕民初字第305号民事判决书、（2012）闽民终字第793号民事判决书，均已发生法律效力，由于被执行人福建億源食品开发有限责任公司未履行生效法律文书确定的义务，申请人何华明已向人民法院申请强制执行，该案已进入执行程序。该案在执行过程中，申请人何华明与被执行人福建億源食品开发有限责任公司及第三人马文钦、林七妹经协商，于2014年12月4日达成执行和解协议并签订《协议》，由于被执行人福建億源食品开发有限责任公司及第三人马文钦、林七妹均未按《协议》全面履行义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行”。的规定，当事人可申请恢复对原生效法律文书的执行，且该案经申请人何华明申请，已恢复执行。况且，该执行案件的主体系申请人何华明与执行人福建億源食品开发有限责任公司，而本案系属原告马文钦与被告何华明的个人债权债务关系，因此，2014年12月4日达成的执行和解协议--《协议》，不能做为本案的定案依据，故被告何华明的该抗辩主张，理由不成立，本院不予采纳。被告何华明的抗辩理由之三是根据原告起诉书中所称，其于2012年9月收到《会计鉴定报告》即向被告何华明索还借款遭到拒绝后于2012年10月19日向尤溪县公安局报案何华明涉嫌挪用资金罪，表明其最迟于2012年10月19日应知道其权利已被侵害，但其直至2015年7月才提起民事诉讼，明显超过诉讼时效。本院认为，被告何华明在任福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司法定代表人期间以公司的名义向原告马文钦借款，经尤溪县华实有限责任会计事务所鉴定，被告何华明未将两笔借款交给福建省尤溪劲力源保健食品有限责任公司入帐，福建億源食品开发有限责任公司股东认为被告何华明构成刑事犯罪向尤溪县公安局报案，尤溪县公安局经侦查于2013年11月1日作出尤公（经侦）撤案字（2013）03000号撤案告知书，其诉讼时效应从收到撤案告知书之日起开始起算，因此，原告马文钦向本院提起诉讼，未超过诉讼时效，故被告何华明的该抗辩主张，理由不成立，本院不予采纳。被告何华明的抗辩理由之四是原告提交的2009年12月25日的借据上没有约定利息；2010年4月13日的借条上注明利息1分半，但没有约定是月利率还是年利率，属约定不明。本院认为，2009年12月25日《借据》中虽没约定利息，但利息可从原告马文钦主张权利之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算；2010年4月13日《借条》中注明利息“1分半”，按民间借贷交易习惯，应视为按月利率15‰计算利息。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条的规定，判决如下：
一、被告何华明应于本判决生效之日起十日内偿还原告马文钦借款本金人民币800000元并支付利息（其中，借款本金300000元从2015年7月21日起至本院判决确定还款之日止按人民银行同期同类贷款利率计付利息；借款本金500000元从2010年4月13日起至本院判决确定还款之日止按月利率15‰计付利息）。
二、驳回原告马文钦的其他诉讼请求。
案件受理费11800元，由被告何华明负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审 判 长 林景光
代理审判员 林春国
人民陪审员 肖玉蓉
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 刘尔威
本判决依据的法律、司法解释条文：
《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。