浙江省平湖市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0482刑初185号
公诉机关平湖市人民检察院。
被告人陆某，职工。因本案，于2014年12月31日被平湖市公安局取保候审，2015年2月13日被刑事拘留，同年3月22日被依法逮捕，同年11月12转取保候审。
被告人徐某，职工。因本案，于2015年2月13日被平湖市公安局刑事拘留，同年3月22日被依法逮捕，同年11月12日转取保候审。
被告人李某，个体淘宝店主。因本案，于2015年2月13日被平湖市公安局刑事拘留，同年3月22日被依法逮捕，同年11月12日转取保候审。
平湖市人民检察院以平检公诉刑诉[2015]738号起诉书指控被告人陆某犯诈骗罪、故意毁坏财物罪，被告人徐某、李某犯诈骗罪，于2015年9月17日向本院提起公诉。本院于同日受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2015年11月6日作出一审判决，判决宣告后，被告人陆某、李某提起上诉，嘉兴市中级人民法院于2016年2月23日裁定撤销判决，发回我院重新审判，我院于同年3月4日重新立案并另行组成合议庭审理本案。在审理期间，公诉机关以补充侦查为由，建议我院延期审理，本院于2016年6月2日对该案延期审理，于同年7月1日恢复审理。平湖市人民检察院指派检察员茆仲义、代理检察员周盼盼出庭支持公诉，被告人陆某、徐某、李某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
平湖市人民检察院指控：被告人陆某、徐某、李某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人现金共计63000元，属数额较大，其行为均已构成诈骗罪，系共同犯罪；被告人陆某伙同他人故意毁坏他人财物，价值8845元，其行为又构成故意毁坏财物罪，系共同犯罪；同时认定被告人陆某对故意毁坏财物罪有自首情节。被告人陆某系一人犯二罪，依法应当数罪并罚。为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭提供了受案登记表、被告人供述、被害人陈述、证人证言、接受物品清单、价格鉴定意见书、物证扑克牌、抓获经过、身份证明等证据，诉请本院予以惩处。
被告人陆某辩称，其并未参与实施诈骗，对于被告人徐某实施的诈骗行为，其并不知情，而且几场赌博其等人是输钱的；对于故意毁坏财物罪没有异议，并表示自愿认罪。
被告人徐某辩称，其实施了诈赌行为，但最终结果还是输钱的，并未骗得财物，且其实施诈赌行为被告人陆某、李某并不知情。
被告人李某辩称，其没有实施诈赌行为。
经审理查明：
一、诈骗罪
2015年1月23日上午10时左右至同月30日，被告人陆某、徐某、李某经事先商量，由被告人李某负责买塑料扑克牌，由被告人徐某负责用小刀在塑料牌上作记号，三人在平湖市当湖街道白金汉爵大酒店客房内,用做了记号的扑克牌与唐某、王某乙、蒋磊斌（另处）等人玩敲砂锅赌博共计五次，共骗得人民币33000元。
另从被害人唐某及证人顾某处扣押扑克牌若干；从被告人陆某处扣押黑色苹果6Plus手机一部，从被告人李某处扣押苹果6手机一部，从被告人徐某处扣押苹果5S手机一部。
认定上述犯罪事实的证据如下：
1、被告人徐某的供述证实：2015年1月23日至1月30日期间，其在平湖市白金汉爵大酒店参与赌博共计七场，其中第一场和第七场没有使用做过记号的塑料扑克牌，中间五场都是使用做过记号的塑料扑克牌的，其参与赌博是陆某联系其过来的，因陆某前期赌博总是输钱，同时陆某知道其会“杀猪猡”，所以让其过来帮忙赢钱。三人于2015年1月23日在平湖市星洲东湖花苑碰面，当时陆某开着黑色保时捷汽车，李某坐在副驾驶位置，在车上，陆某问其有没有办法帮其赢钱，其当时说先要去场子里看看的。后其和陆某、李某一起参与了白金汉爵大酒店的赌博，第一次赌博散场时，其等人便提出下次使用塑料牌，牌由李某负责购买，李某买好牌之后让其拿回家做记号，其做好记号后再给李某。五场赌博中第二场其和陆某赢了20000元，第四场王某乙输了20000元后就不玩了，这场其三人一共赢了王某乙13000元。
2、被告人陆某的供述证实：2015年1月初的时候，其和李某、王某乙、唐某等人在平湖市白金汉爵大酒店赌博，因其和李某输了很多钱，李某就提出，徐某打牌蛮好的，让徐某过来帮忙赌。同年1月下旬，其电话联系徐某，三人便在平湖市当湖街道星洲东湖花苑碰面，其和李某将情况告知了徐某，徐某称先要到场子里看看情况再说。第一次赌博是用了纸牌，第二次赌博便用塑料牌了，其和徐某一个门头，一起承担输赢。
3、被害人王某乙的陈述证实：其和陆某、李某、徐某、唐某五人在平湖市白金汉爵大酒店共赌博多次，唐某输掉80000元那场，其和李某输赢差不多，输赢在几千元之间，都是陆某、徐某等人赢去的，第四场其输了20000元。
4、被害人唐某的陈述证实：其和陆某、李某、徐某、王某乙等人在平湖市白金汉爵大酒店参与赌博，每次赌博用的牌都是李某拿来的，几场赌博下来其是输钱的，其中第二场其输了80000元，其中40000元现金是自带的，还有40000元是向王某甲借的“炮子”。第四场赌博王某乙输了钱之后就不玩了，其也输钱了，王某乙走后蒋磊斌接着玩。该场结束后，其发现李某拿来的牌边角上的爱心都做了记号。
5、证人王某甲的证言证实：其和“阿勇”在平湖市白金汉爵大酒店的场子里面放过“炮子”，所以对场子的输赢情况有些大概了解，其中第二场赌博唐某向其借了20000元“炮子”，并且全部输掉了。
6、接受证据清单及物证扑克牌证实：从被害人唐某等人处扣押到的塑料扑克牌系被告人徐某等人用于诈骗并做了记号的扑克牌。
7、证人顾某的证言证实：2015年1月上旬时，其和陆某、李某、徐某等人在平湖市白金汉爵大酒店赌博，其和陆某、李某等人总是输钱，徐某一直赢钱，其和陆某、李某三人便觉得徐某的牌肯定有问题，但三人研究了半天没有发现问题在哪里。
被告人陆某、李某均辩称，其等人对于被告人徐某实施了诈赌行为并不知情，经审查，被告人陆某、李某在明知被告人徐某“牌技好”的情况下，经商量后主动找被告人徐某帮忙打牌赢钱，且由被告人李某购买塑料牌给被告人徐某做记号，虽被告人陆某、李某对于被告人徐某如何做记号的并不知情，但这并不影响被告人陆某、李某对于被告人徐某实施了诈赌行为有概括性故意，故被告人陆某、李某应当以诈骗罪的共同犯罪定罪处罚，被告人陆某、李某对此提出的辩解本院均不予采信。被告人徐某当庭翻供认为其本人实施的诈赌行为被告人陆某、李某不知情的辩解亦不予采信。被告人陆某、徐某同时辩称该几场赌博结束后其等人是输钱的，对此本院认为，被告人陆某、徐某、李某的每一次诈赌均属独立的犯罪行为，诈赌是否既遂应当是以每场赌博结束时为准，故被告人陆某等人几场赌博后仍输钱不影响对其犯罪既遂的认定。
二、故意毁坏财物罪
2014年12月31日凌晨，被告人陆某因琐事与钟志萍发生矛盾，后指使“芋头”（在逃）砸坏钟志萍男友梅某停于平湖市钟埭街道景乐雅苑小区南门口处的浙F×××××白色雷克萨斯汽车一辆，车损价值8845元。
另查明，被告人陆某于2014年12月31日凌晨5时许，主动至平湖市公安局钟埭派出所投案，并如实供述了毁坏他人车辆的犯罪事实；同时被告人陆某已经对被害人梅某作出了民事赔偿，且得到了被害人梅某的谅解。
上述犯罪事实，被告人陆某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、被害人陈述、证人证言、价格鉴定结论书、谅解书、抓获经过、违法犯罪经历查询证明、身份证明等证据予以证实，足以认定。
综上，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人陆某、徐某、李某以非法占有为目的，采用诈赌的方式骗取他人现金共计33000元，属数额较大，其行为均已构成诈骗罪，系共同犯罪；被告人陆某伙同他人故意毁坏他人财物，价值8845元，属数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名均成立，应予支持。公诉机关指控被告人陆某、徐某、李某采用诈赌的方式骗取他人现金共计63000元，对此本院认为，认定三被告人诈骗金额为63000元的证据尚不充分，故本院根据现有证据就低认定33000元。被告人陆某就故意毁坏财物罪系自首，依法可以对其就故意毁坏财物罪从轻处罚，同时被告人陆某已经对被害人梅某作出了赔偿，也可酌情对其从轻处罚。被告人陆某系一人犯二罪，依法应当数罪并罚。据此，为惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十五条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人陆某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元；犯故意毁坏财物罪，判处拘役四个月；决定执行有期徒刑九个月，并处罚金5000元（即自2015年2月13日起至2015年11月12日止）；
二、被告人徐某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元（即自2015年2月13日起至2015年11月12日止）；
三、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元（即自2015年2月13日起至2015年11月12日止）；
上述刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金款限本判决生效后十日内缴纳。
四、扣押的作案工具扑克牌依法予以没收；从被告人陆某、徐某、李某处扣押的手机，由扣押机关分别发还三被告人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 晓
人民陪审员 戈弟根
人民陪审员 孙永良
二〇一六年九月十二日
书 记 员 孔 佩