北京市通州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）通刑初字第603号
公诉机关北京市通州区人民检察院。
被告人田×，男，32岁（1983年8月5日出生），鱼来旺电玩城实际经营者。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于北京市通州区看守所。
辩护人孙宏金，北京市诚汇律师事务所律师。
被告人李×1，男，31岁（1984年2月11日出生）。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于北京市通州区看守所。
辩护人于学华，北京市东方律师事务所律师。
被告人陈×1（绰号：卡陈），男，35岁（1980年1月9日出生）。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年1月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月14日经北京市公安局通州分局决定被取保候审，同年4月8日经北京市通州区人民检察院决定被重新取保候审，同年7月10日经本院决定被重新取保候审。
北京市通州区人民检察院以京通检公诉刑诉（2015）505号起诉书指控被告人田×、李×1、陈×1犯开设赌场罪，于2015年7月9日向本院提起公诉。本院于次日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。北京市通州区人民检察院指派代理检察员王利民出庭支持公诉，被告人田×及其辩护人孙宏金、被告人李×1及其辩护人于学华、被告人陈×1到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市通州区人民检察院指控：2014年12月18日至2015年1月14日间，被告人田×、李×1在本市通州区马驹桥镇新海东路×号三层经营的鱼来旺电玩城内，通过经营电子游艺机，用积分兑换现金的方式供他人进行赌博活动，被告人田×、李×1负责经营管理，并雇佣贾×、周×1、杨×1、段×、钱×（均另行处理）五人为参赌人员提供代买电子币、积分兑换彩票、办理代金卡及安保等服务；由被告人陈×1为参赌人员将代金卡兑换成现金并从中获利；2015年1月14日21时许，公安机关当场抓获参赌人员12人，起获涉案款项人民币4万余元；被告人田×、李×1及陈×1被当场抓获（作案工具已收缴，涉案款物已扣押）。
公诉机关提供了证人证言、被告人供述、照片、视听资料及书证等证据，认为被告人田×、李×1、陈×1以营利为目的，开设赌场的行为，均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，构成开设赌场罪，同时认定被告人田×、陈×1在共同犯罪中系主犯，被告人李×1系从犯，被告人田×、李×1到案后如实供述。提请本院依法惩处。
被告人田×、李×1在开庭审理过程中对公诉机关指控的主要犯罪事实无异议，表示认罪。
被告人陈×1在开庭审理过程中对公诉机关指控的主要犯罪事实无异议，表示认罪，同时辩称其不是主犯。
被告人田×之辩护人孙宏金的辩护意见为，被告人田×无犯罪记录，当庭表示认罪，且被告人田×在本案中被扣押的部分钱款不是涉案钱款，故请求法院对被告人田×从轻处罚并适用缓刑。
被告人李×1之辩护人于学华的辩护意见为，被告人李×1无犯罪记录，当庭表示认罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，故请求法院对被告人李×1免予刑事处罚。
经审理查明：2014年12月18日至2015年1月14日间，被告人田×、李×1在位于本市通州区马驹桥镇新海东路×号三层的鱼来旺电玩城内，设置捕鱼机9台，用积分兑换现金的方式供他人进行赌博活动，其中名为“火麒麟”、“金蝉捕鱼”、“疯狂鳄鱼”、“美女与野兽”的捕鱼机均具备供10人进行赌博的操作基本单元，名为“海洋之星”的捕鱼机具备供6人进行赌博的操作基本单元；被告人田×作为电玩城的实际经营者，负责财务及全面经营管理工作，被告人李×1作为副经理，负责部分经营管理工作，并领取高额固定工资，此外，电玩城雇佣贾×、周×1、杨×1、段×、钱×等人（均另行处理）为参赌人员提供代买电子币、积分兑换彩票、办理代金卡及安保等服务，被告人陈×1为参赌人员将代金卡兑换成现金并从中获利；2015年1月14日21时许，公安机关在电玩城内当场抓获参赌人员12人，被告人田×、李×1及陈×1被当场抓获（涉案款物均已扣押）。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人刘×1、李×2、赵×、杨×2、王×1、陈×2、党×、石×、王×2、于×、周×2、刘×2的证言证明：上述十二人于2015年1月14日在位于本市通州区马驹桥镇新海东路15号的鱼来旺电玩城内用捕鱼机参与赌博的情况，其中党×在电玩城内用代金卡找一高个男子退过钱。
2、证人丁×1（鱼来旺电玩城员工）的证言证明：其负责帮顾客把现金拿到前台换成电子币以及将彩票换成代金卡，顾客可以将代金卡交给“黄牛”换成现金，李×1负责管理服务员。
3、证人丁×2（鱼来旺电玩城员工）的证言证明：其在鱼来旺电玩城当服务员，负责给员工做饭和打扫卫生，店里员工分为两班，李×1是其中一班的经理。
4、证人周×1（鱼来旺电玩城员工）的证言证明：其入职时是老板田×给其面试的，田×负责发工资，经理也听田×的，其在鱼来旺电玩城负责给顾客换电子币、退彩票、换代金卡，每月工资2500元，由副经理李×1对其进行管理，电玩城内有9台捕鱼机，顾客捕鱼后可以拿代金卡找“卡陈”换钱，“卡陈”收取2%的手续费，他平常一般会在田×等人的办公室待着。
5、证人钱×（鱼来旺电玩城员工）的证言证明：其入职时是老板田×给其面试的，电玩城的员工分两班，李×1是副经理，带其中一班，田×负责账务和发工资，李×1听老板田×的，其平时在电玩城负责安保，在监控室看监控，偶尔也做一些服务员的工作；电玩城有9台捕鱼机，有10人座和8人座的，顾客用捕鱼机捕鱼，换取的代金卡可以找“卡陈”换现金，“卡陈”收取2%的手续费，换钱时一般不在电玩城内。
6、证人贾×（鱼来旺电玩城员工）的证言证明：其在鱼来旺电玩城负责给顾客买电子币、退彩票、换代金卡以及打扫室内卫生，每月工资2500元，电玩城的员工分两班，李×1作为副经理负责其中一班，田×负责账务和发工资，顾客用捕鱼机捕鱼后可以找“卡陈”换取现金，其带着顾客找“卡陈”换钱时，“卡陈”就带着顾客去外面换，“卡陈”有时在电玩城大厅，有时在经理办公室。
7、证人段×（鱼来旺电玩城员工）的证言证明：其在鱼来旺电玩城当吧员，负责给顾客换电子币、代金卡，卖香烟和水，田×管钱、发工资，经理拿钱都找他，他是电玩城老板，李×1是副经理，负责管理其和另外几名服务员；顾客用捕鱼机捕鱼后，可以拿代金卡找陈×1换钱，陈×1经常拿着很多代金卡去田×的办公室找田×，陈×1也在吧台找其换过钱；被抓当天其收款共计41467元，其中4万元已交给经理。
8、证人杨×1（鱼来旺电玩城员工）的证言证明：其在鱼来旺电玩城负责给顾客退彩票、换代金卡、打扫室内卫生，副经理李×1负责管理其和另外几名服务员，一名姓田的男子负责发工资，一名叫“卡陈”的男子负责给顾客换取现金并收取2%的手续费，“卡陈”有时在电玩城内，有时在经理办公室。
9、被告人李×1的供述证明：其于2014年12月15日到鱼来旺电玩城工作，职务是主管，负责带一个班的员工，每月工资5000元，车补1000元，田×是鱼来旺电玩城的法人，负责电玩城的财务、给员工发工资，他每天都在，其平时听田×的；电玩城于2014年12月18日开业，共设置9台捕鱼机，每台捕鱼机可供8个人或10个人玩，顾客玩的时候需要先拿现金买电子币，在捕鱼机上币后得到相应的分数，用分数进行捕鱼，不玩的时候可以用得到的分数换取彩票，用彩票换取代金卡，需要换钱的话可以拿代金卡找“卡陈”换，“卡陈”收取2%的手续费，相当于“黄牛”，“卡陈”再拿代金卡找田×等人换取等额现金，田×等人不在时，其也给陈×1换过现金。
10、公安机关出具的辨认笔录证明：李×1经过对不同男性照片进行辨认，指认出陈×1就是在鱼来旺电玩城给顾客换现金的男子，丁×1、周×1、钱×、段×亦分别指认出陈×1。
11、公安机关出具的现场笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、工作说明及物证照片证明：公安机关在鱼来旺电玩城内及李×1、陈×1等人处依法扣押赌资、赌具等款物的情况以及捕鱼机的台数。
12、房屋租赁合同证明：田×从刘晓玲处承租房屋作为鱼来旺电玩城经营场地的情况。
13、记账本、吧台明细表、工资表等证明：鱼来旺电玩城的账务明细、日常流水、员工工资等情况。
14、视听资料证明：公安机关对鱼来旺电玩城依法进行查处的经过。
15、公安机关出具的接报案经过、到案经过、破案经过及工作说明证明：本案的案发经过，三名被告人被当场抓获的情况及案件侦破情况。
16、公安机关出具的常住人口基本信息、电话查询记录证明：三名被告人的出生日期、民族、住址等情况及无犯罪前科的情况。
上述证据经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人田×伙同被告人李×1、陈×1，以营利为目的，设置具有赌博功能的电子游戏设备，以返还现金的形式组织他人进行赌博，三名被告人之行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人田×在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人李×1、陈×1在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人田×、李×1到案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人田×、李×1、陈×1无犯罪记录，当庭表示认罪，且涉案的赌资、赌具等款物已起获，依法可以酌情从轻处罚。被告人李×1、陈×1在共同犯罪中的具体行为及作用，本院在量刑时予以考虑。根据本案具体情节，本院依法决定对被告人陈×1适用缓刑。对于被告人田×之辩护人孙宏金提出的“被告人田×在本案中被扣押部分钱款不是涉案钱款”的辩护意见，经查，上述意见无事实依据，故本院不予采纳；对于辩护人孙宏金提出的“请求法院对被告人田×适用缓刑”的辩护意见及辩护人于学华提出的“请求法院对被告人李×1免予刑事处罚”的辩护意见，经查，根据二被告人犯罪的具体情节，对二被告人不宜适用缓刑或免予刑事处罚，故上述辩护意见本院亦不予采纳；被告人陈×1提出的辩解意见及辩护人孙宏金、于学华提出的其他辩护意见，本院予以采纳。综上，本院根据被告人田×、李×1、陈×1犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度等，对被告人田×依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人李×1依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人陈×1依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人田×犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月14日起至2016年1月13日止；罚金自判决生效之日起7日内缴纳）。
二、被告人李×1犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月14日起至2015年11月13日止；罚金自判决生效之日起7日内缴纳）。
三、被告人陈×1犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金自判决生效之日起7日内缴纳）。
四、扣押在案的游艺机九台、彩票机一台、打币机一台、验币机一台、保险柜一个、一百元代金卡九十二张、五百元代金卡二百二十九张、电子币三十二个、账本五册、赃款人民币三万九千九百三十六元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 赵程宇
人民陪审员 谢国钧
人民陪审员 黄钟甲
二〇一五年十月八日
书 记 员 王 峥