山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）吕刑终字第377号
原公诉机关山西省兴县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，农民，2014年9月16日因涉嫌犯盗窃罪被兴县人民检察院批准逮捕，2015年1月11日临时羁押于神木县看守所。2015年1月13日被兴县公安局执行逮捕。现羁押于山西省兴县看守所。
原审被告人孙某，男，1982年11月28日生，汉族，初中文化，农民。2014年8月9日因涉嫌盗窃被兴县公安局行政拘留十五日。2014年8月22日因涉嫌犯盗窃罪被兴县公安局转刑事拘留，2014年9月17日被逮捕。现羁押于山西省兴县看守所。
原审被告人康某甲，男，1981年12月13日生，汉族，小学文化，农民。2014年8月20日因涉嫌盗窃被兴县公安局行政拘留十五日。2014年8月22日因涉嫌犯盗窃罪被兴县公安局转刑事拘留，2014年9月17日被逮捕。现羁押于山西省兴县看守所。
原审被告人温某，农民，2014年9月16日因涉嫌犯盗窃罪被兴县人民检察院批准逮捕，于2015年1月29日临时羁押于陕西省富县看守所。2015年1月31日被兴县公安局执行逮捕。现羁押于山西省兴县看守所。
山西省兴县人民法院审理山西省兴县人民检察院指控原审被告人孙某、康某甲、张某、温某犯盗窃罪一案，于二○一五年五月七日作出（2015）兴刑初字第4·67号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2014年7月8日13时许，被告人孙某、康某甲伙同张某甲（批捕在逃）、张某事先密谋，驾驶被告人孙某的晋A×××××面包车窜至兴县蔚汾镇北康家沟村康某乙的废弃石料厂院内，用事先张某甲准备的扳手、撬棍将该厂内的破碎机（碎石机）机身拆卸后盗走，拉到兴县蔚汾镇黄河大酒店附近的废弃金属收购站以1700元的价格卖掉，被告人孙某连油费和车工费分得赃款550元；康某甲、张某、张某甲各分得赃款350元。
2014年7月10日，被告人孙某、康某甲伙同张某甲（批捕在逃）、温某又驾驶被告人孙某的面包车窜至兴县蔚汾镇被康家沟村王某的洗煤厂厂房内，将部分洗煤设备拆卸盗走，随后又窜至康某乙的石料厂，将破碎机（碎石机）底座拆卸，将洗煤设备和破碎机（碎石机）底座拉到上次的废品收购站，以400元的价格卖掉，康某甲分得100元，温某分得100元。
2014年7月12日，被告人孙某、康某甲伙同张某甲、温某再次携带张某甲准备的氧焊机窜至王某的洗煤厂，将洗煤设备进行切割时被人发现，4人遂逃离洗煤厂。经鉴定，被盗洗煤设备价值17563元，被盗碎石机价值37619元。
案发后，被告人孙某、康某甲、张某甲、温某的家属积极退赔被害人经济损失，得到被害人的谅解，请求对各被告人从轻处罚。庭审中，被告人张某当庭退赔350元。
上述事实，有原公诉机关当庭举证并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、被害人陈述
1、被害人王某的陈述证明，2014年7月12日17时50分许，我在家里接到蔚汾镇康家沟村村支书康某丙的电话，电话里康某丙和我说我位于康家沟村的洗煤厂有人在厂里切割洗煤设备，我就让安某到洗煤厂里看情况，随后我就打电话报了警并和蔚汾派出所的民警到了我的洗煤厂，发现厂里和机房里的部分洗煤设备被人为破坏并丢失了。被盗洗煤设备是用来控制洗煤流程的。2014年7月12日17时30分康家沟一村民在自己家地里，看到4个年轻人在我位于康家沟的洗煤厂切割设备，后开一辆面包车离开洗煤厂。
2、被害人安某（安兵）的陈述证明，2010年5月25日，我和王某合伙从白五儿手中承包的洗煤厂，我是洗煤厂的主要负责人。设备是我和王某以50000元转让的，有7成新。
3、被害人康某乙的陈述证明，2014年7月14日12时许，我母亲电话里和我说我的石料厂内碎石机等设备被盗了，15时许，我和康家沟村村民康三孩、奥五留到了石料厂，发现石料厂的破碎机、电机、筛子、钢模被盗了，购买时碎石机32000元、电机9800元、选筛12000元，锤头1920元，2014年7月14日18时许，我在兴县友兰中学附近的一个废品收购站，看到一辆红色东风天龙半挂车正在装货并看到我的碎石机在他车上，然后我就报警了。
二、证人证言
1、证人刘某的证言证明，2014年7月14日12时许，一名外地籍男子叫我去给他拉货，协商好运费1500元，我就去了黄河大酒店跟前的一家废品收购站内拉了半车铁，然后去兴欣加油站附近的建材租赁公司院内一家废品收购站拉废铁，工人装货我就回去休息了，我吃完饭后去了兴欣加油站附近的废品收购站准备装剩下半车的时候，被失主拦住了。
2、证人昝某的证言证明，在神木县宝靛钢厂上班，2014年7月13日到兴县为钢厂收购废铁。我先后看了2家废品收购站，有30多吨废铁的收购站在友兰中学附近，另一家在黄河大酒店跟前，我随意找了一辆车说好1500元运费，先在黄河大酒店那里装，我联系好装卸工装车，我确认没有成品，到了另一家收购站装废铁时，来了个兴县男子，称我的车上有他的一台切割坏的破碎机，他就报了警。
3、证人韩某的证言证明，2014年7月24日17时许，来了一个陌生人说要买我的废铁，说我的不够一车，他就去黄河大酒店附近一个废铁收购站买了半车废铁，把车开到我的院子，没多长时间失主找到我的院内，说车上废铁里有他被盗的碎石机，然后失主就报了警。2014年7月23日下午2时许，被公安机关依法查扣，放置在我的废品收购站的赃物被人拉走，他说是黄河大酒店附近废品收购站老板让他来拉废铁的，我不让他拉，但他们装上就拉走了。
三、被告人供述
1、被告人孙某供述，2014年7月8日左右的一天14时许，我接到张某甲的电话说要借车到康家沟拉东西，我知道他没有驾驶证，我就说和他一块去。后张某甲和“黑丢”来到我的饭店，我驾驶我的面包车带着张某甲、“黑丢”，在兴县城建局和环城路交叉处接上“康大楞”，“康大楞”上车时手里拿着一个扳手和一根撬棍，然后我们就开车往康家沟走，约16时许，到了康家沟的一个废弃石料厂，我把车停在一片空地上，他们三人就下了车走到碎石机跟前，我看见“康大楞”用手里的扳手开始拧螺丝，张某甲和“黑丢”也在帮忙卸碎石机，大概过了20分钟，他们三人将碎石机粉碎石头的设备从底座上推了下来，设备落在一块下面的空地上，接着我就把车开到设备旁边，他们三人一起将设备抬着放到我的车上，之后我们就驾车离开了，“康大楞”让我把车开到黄河大酒店附近往西的一个废品收购站。
2014年7月10日15时许，张某甲给我打电话说要借用我的面包车，后我们碰了头，张某甲说上次盗窃的碎石机还有一个底座，康大楞已经弄好了，让我跑一趟把底座拉的卖了。我就开车拉张某甲（拿扳手）在金凤油城把黑丢接上，在食品公司拉上康大楞（拿70CM长的撬棍），直接到了上次盗窃的废石料厂，张某甲和康大楞撬起底座，我把车开过去，他们三人抬到我车上，我就驾车离开石料厂，到了石料厂后面的一个洗煤厂厂房，张某甲、黑丢、康大楞写了一些洗煤机上的机轮、拉杆等部件拉到车上，来到上次销赃的废品收购站，经称重卖的约400元，张某甲给我80元。
2014年7月12日14时许，张某甲给我打电话让我帮他拉一套氧割机送到他二姐家，我开车拉张某甲在金凤油城接上黑丢，在食品公司附近接上康大楞，当行驶到康家沟后沟的一个废弃洗煤厂时，康大楞让我停车，他们三人一起将氧焊机卸下来，抬着径直到了洗煤厂厂房内，我停好车也到了厂房内。我和黑丢负责用氧割机切割，张某甲和康大楞徒手拆卸一些洗煤设备。后一个妇女路过，询问怎么回事，张某甲和黑丢应付这个妇女说是五儿卖给我们了，她就离开了，后我们怕事情败露就离开，把卸下的洗煤设备留在洗煤厂里我们离开。
2、被告人康某甲的供述，2014年7月8日左右的一天13时许，张某甲到了我家叫上我和张某乘坐孙某驾驶的车牌号为晋A×××××面包车，到了兴县蔚汾镇康家沟村一个废弃的石料厂，孙某将车停在一片空地上，我们四人就下了车到了放置碎石机的地方，孙某和张某甲使用带来的活动扳手开始拧螺丝，我们四人合伙将破碎机推了下来并抬到了孙某的车上，接着我们就离开了，然后在我的指引下到了黄河大酒店以西的一个废品收购站，当时接待我们的是一个河北口音的女老板，由于破碎机机身非常重无法使用称称出具体重量，于是老板和张某甲、孙某开始商量价格，最后以1700元的价格卖了，老板将钱给了张某，然后我们就开车离开了，到了蔚汾镇河儿上村的一个饭店，在饭店吃饭的时候，张某分给了孙某550元，我和张某甲、张某每人分了350元，吃饭花了100元，吃完饭后孙某将我拉至南沟门前大桥附近我就下了车。
2014年7月10日左右13时许，张某甲打电话联系我，说上次盗窃破碎机后底座还没有盗走，让一起去盗窃，半小时后我和张某甲见了面，乘坐孙某驾驶的面包车，上车后发现还有“黑丢”在车上，约14时许，我们将车停放在了康家沟村的一个洗煤厂，我们四人就到了洗煤厂内，他们三人开始轮流用活动扳手拆卸洗煤设备，拆了部分洗煤设备后我们四人合伙将卸下来的设备装到孙某的车内，然后我们又到了上次盗窃的石料厂，张某甲用撬棍将破碎机底座撬了下来，我们合伙将他推到车上，我们就驾车离开石料厂，约16时许，到了上次销赃的废品收购站，这次接待我们的是一个男老板，过称时是600斤，卖了400元，废品收购站老板将钱给了张某甲，我们就离开了，到了南沟门前大桥附近张某甲给了我150元我就下了车，然后我就回家了，剩下的如何分的去我不清楚。
2014年7月12日16时许，我和张某甲、孙某和“黑丢”在兴县蔚汾镇康家沟村我们以前盗窃过的一个废弃洗煤厂利用张某甲提供的氧割机对洗煤设备进行切割，被一个康家沟村的一名中年妇女看到，我们怕事情败露就走了。
3、被告人张某的供述，2014年7月份的一天1点多钟，康某甲到了我家和我说千城沟后面有一台破碎机，让我和他去卸的卖铁，我说行了，后孙某开的车还有我们村的“丢丢”直接开到千城沟后沟，看到一个石头砌成的高约三四米的石堆上有一台黄色的破碎机，四人上去后，孙某和康某甲每人拿着一把活动扳手开始拧螺丝，我在车上拿了约30公分左右的撬棍开始拧螺丝，我们将破碎机上半部分外壳卸下，从石堆上推下去，将破碎机里边的三四块铁板和十二三个铁锤拿出来装到车上，把上半部分铁壳也装上开到黄河大酒店旁的一个废品收购站把东西卖掉，康某甲获取和收废品的女的拿的钱。
4、被告人温某的供述，2014年7月份的一天，我接到丢丢给我打的电话，说有个地方有铁了，咱们一起去弄，后来一辆银灰色的面包车接的我，我上车后车上还坐着两个不认识的男子，开车直接到了蔚汾镇康家沟一个废弃的石料厂内，我们四人用撬棍将石料厂内的一个破碎机的底座从地上弄起来，然后抬放到面包车内，后我们乘车又往后行走，行驶到康家沟村后沟的一个废弃的洗煤厂内，我们进去洗煤厂厂房内，用撬棍、钳子、扳手开始在厂房内洗煤设备的部件上能拧下来的都撬或者卸下来，将铁器弄下来，我们四人将铁器弄到来时开的面包车上离开。后直接拉到黄河大酒店以西一个废品收购站卖了。
第一次盗窃后二、三天的一天，丢丢给我打电话说让我和他去弄铁，还是上次盗窃那个面包车和上次那两名男子，然后直接到了上次盗窃那个洗煤厂，这次盗窃是丢丢他们还拿得氧气切割机、扳手、钳子和撬棍，然后我们四人轮流用氧气切割机对厂房内的洗煤设备进行切割，并将洗煤设备上的部件切割下来，在实施盗窃时，厂房内进来一个妇女问我们干什么切割机器，丢丢说是主家雇的我们，那个妇女不相信，后我们觉得情况不对，赶紧拿上工具跑了，切割下来的铁器都遗留在厂房内没有拿。
四、鉴定意见
兴价认证字（2014）41号关于被盗洗煤设备的价格鉴定结论为：本次价格鉴定标的在价格鉴定基准日的价格为17563元。
兴价认证字（2014）42关于被盗破碎机的价格鉴定结论为：本次价格鉴定标的在价格鉴定基准日的价格为37619元。
五、辨认笔录
1、孙某辨认笔录，证明经被告人孙某辨认，张某甲、康某甲、张某、温某就是与其共同参与盗窃的人。
2、康某甲辨认笔录，证明经被告人康某甲辨认，张某甲为同伙，张某为参与盗窃破碎机的同伙，温某为参与盗窃破碎机底座的同伙。
六、书证
1、户籍证明，证明被告人康某甲、孙某、张某、温某的出生时间等身份信息。
2、抓捕经过，证明被告人张某、温某被抓获的经过。
3、羁押证明，证明张某于2015年1月11日临时羁押于神木县看守所，2015年1月13日被兴县公安局民警带走。2015年1月29日，陕西省富县看守所临时羁押犯罪嫌疑人温某，入所时间为2015年1月29日，出所时间为2015年1月31日。
4、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证，证实被告人孙某、康某甲、张某、温某被采取强制措施的种类及时间。
5、北康家沟村委证明，证明北康家沟白五儿洗煤厂设备全部卖于王某、安兵，价格为人民币五万元。
6、行政处罚决定书，证明孙某、康某甲因盗窃分别被行政拘留十五日，罚款1000元。
7、赔偿协议书、领条、谅解书证明各被告人赔偿了被害人的损失，得到被害人的谅解，请求从轻处罚。
8、现场勘验笔录及照片，证明现场的状况。
9、现场指认笔录
⑴张某指认位于兴县蔚汾镇北康家沟村是自己伙同孙某、康某甲和张某甲盗窃石料厂破碎机的现场。
⑵温某指认位于兴县蔚汾镇北康家沟村是自己伙同丢丢（张某甲）和两名不认识男子盗窃石料厂破碎机底座的现场。
⑶温某指认位于兴县蔚汾镇北康家沟村是自己伙同丢丢（张某甲）和两名不认识男子在洗煤厂内部分洗煤设备拆卸后盗窃现场。
上述证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，予以确认。
原判认为，被告人孙某、康某甲、温某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大；被告人张某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，四被告人的行为均构成盗窃罪，公诉机关指控的事实清楚、罪名成立，应予支持；被告人孙某、康某甲、温某在2014年7月12日实施盗窃的过程中，因意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，可依法减轻处罚；被告人孙某、康某甲在共同犯罪中相对起了主要作用，系主犯，应按其所参与或组织实施的全部犯罪处罚，二被告人的辩护人关于二被告人系从犯的辩护意见与庭审查明的事实不符，故不予采信；被告人张某、温某在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，应依法减轻处罚；被告人孙某、康某甲、温某能积极赔偿被害人的经济损失得到被害人的谅解、被告人张某当庭退赔，且四被告人庭审中认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。根据被告人孙某、康某甲、张某、温某的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十三条之规定，判决：一、被告人孙某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金四千元；二、被告人康某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金四千元；三、被告人温某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金三千元。四、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元。
上诉人张某的上诉理由是：原判量刑过重，请求二审依法改判。
经审理查明，原判认定的本案事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，本院审理期间，上诉人未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实和所采信的证据予以确认。
本院认为，原审被告人孙某、康某甲、温某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大；上诉人张某以非法占有为目的，伙同原审被告人孙某、康某甲秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人张某关于原判量刑过重，请求依法改判的意见，经查，原判对上诉人从轻、减轻处罚的情节已予认定，并根据其犯罪的事实，犯罪的性质、情节予以从轻、减轻处罚，本院不再予以考虑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王卫国
审判员 冯秀梅
审判员 薛 昊
二〇一五年十一月十七日
书记员 孙 佩