湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第31号
上诉人（原审原告）雷桂彬，男，1979年9月16日出生，汉族，湖南省嘉禾县人，农民。
委托代理人邓毅平，湖南嘉明律师事务所律师。
上诉人（原审被告）嘉禾县山窝庄煤矿。
负责人李义江、李天友，该矿合伙执行事务人。
委托代理人李建林，湖南嘉明律师事务所律师。
上诉人雷桂彬因与上诉人嘉禾县山窝庄煤矿（以下简称山窝庄煤矿）劳动争议一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2014）嘉民一初字第207号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月9日公开开庭审理了本案。上诉人雷桂彬的委托代理人邓毅平、上诉人山窝庄煤矿的委托代理人李建林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，雷桂彬、山窝庄煤矿均是适格主体。2007年10月雷桂彬在山窝庄煤矿处务工，岗位为保管员。2013年2月，雷桂彬与山窝庄煤矿签订劳动合同，合同期限为2013年2月13日至2014年2月12日。2014年2月15日，山窝庄煤矿宣布雷桂彬撤离工作岗位，雷桂彬即离开了山窝庄煤矿。随后雷桂彬向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2014年6月9日嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会作出嘉劳人仲案字（2014）第026号仲裁裁决，由山窝庄煤矿支付原告雷桂彬二倍赔偿金57，495元。雷桂彬不服，向法院起诉，请求：一、判令山窝庄煤矿支付雷桂彬未签订劳动合同的双倍工资42，163元；二、判令山窝庄煤矿支付雷桂彬违法解除劳动合同经济补偿金67，728元；三、判令山窝庄煤矿给付失业保险金12，240元；四、案件受理费由山窝庄煤矿负担。山窝庄煤矿亦不服仲裁裁决，向法院提起诉讼，请求：判令山窝煤矿不需支付雷桂彬二倍赔偿金57，495元。
原审法院认为，本案的争议焦点为：一、山窝庄煤矿是否应支付雷桂彬未签订劳动合同的二倍工资差额及其仲裁时效问题；二、山窝庄煤矿是否应支付雷桂彬违法解除劳动合同经济补偿金，如应支付，支付数额是多少；三、山窝庄煤矿是否应支付雷桂彬失业保险金，如应支付，支付标准是多少。
关于焦点一。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。本案中雷桂彬自2007年10月起即在山窝庄煤矿处工作。双方在2013年2月前未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第九十七条的规定，双方应当自2008年1月起一个月内订立书面劳动合同，否则视为双方已订立无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”雷桂彬可以向山窝庄煤矿主张2008年2月至2008年12月共11个月的二倍工资；在此期间，山窝庄煤矿已经正常发放了雷桂彬的工资，故山窝庄煤矿应支付此期间的二倍工资差额。自2009年1月1日起至2013年2月12日止，双方视为已订立无固定期限劳动合同，2013年2月12日后双方已签订劳动合同，不存在山窝庄煤矿向雷桂彬支付二倍工资的情形；而2008年1月1日前，劳动合同法尚未实施，二倍工资差额的诉讼请求缺乏法律依据。本案中2008年2月至2008年12月的二倍工资差额的仲裁时效是否已过的问题。《劳动合同法》第八十二条所称的“二倍的工资”中加付的一倍工资即二倍工资差额是基于用人单位没有按照劳动合同法规定与劳动者签订书面劳动合同所产生的法律后果，并非劳动者提供劳动的对价给付，不属于劳动报酬的范畴，具有惩罚性赔偿金的性质，其仲裁时效为一年，从视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算，即从2009年1月1日起计算，至2009年12月31日止，雷桂彬的诉请已经超过了仲裁时效期间，应不予支持。
关于焦点二。本案中，双方签订了为期一年的劳动合同，合同到期日为2014年2月12日。合同到期后，山窝庄煤矿于2014年2月15日终止了与雷桂彬的劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（法释（2001）14号）》第十六条第一款规定“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”山窝庄煤矿终止与雷桂彬的劳动关系，并无不当，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”，山窝庄煤矿应向雷桂彬支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，以及《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，雷桂彬的经济补偿年限为6年2个月。双方均未提出证据证明解除合同前12个月雷桂彬的平均工资，应参照郴州市上年度职工月平均工资3399元的标准赔付。故山窝庄煤矿应向雷桂彬支付经济补偿金22，093.5元（3399元／月×6.5个月），雷桂彬诉请67，728元，超过部分应不予支持。
关于焦点三。雷桂彬是农民工，在山窝庄煤矿处工作期间，山窝庄煤矿应为雷桂彬缴纳失业保险费，因山窝庄煤矿未给雷桂彬缴纳，导致雷桂彬在与山窝庄煤矿劳动合同解除后，无法享受失业保险待遇。雷桂彬失业保险待遇的损失，是由于山窝庄煤矿没有履行法律规定的强制性法定义务造成的，山窝庄煤矿应对雷桂彬的该损失承担赔偿责任。根据《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年的，不领取失业保险金；满1年的领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月”及第十条“失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%”的规定，被告应支付原告14个月的失业保险金。2014年嘉禾县最低工资标准为945元／月，山窝庄煤矿应支付雷桂彬的失业保险金为10，584元（945元／月×80%×14个月），雷桂彬诉请12，240元，超过部分应不予支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项、第四十七条第一款、第九十七条第三款，《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条、第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（法释（2001）14号）》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出如下判决：“一、由被告嘉禾县山窝庄煤矿支付原告雷桂彬经济补偿金22，093.5元、失业保险金10，584元，合计32，677.5元，此款限本判决生效后十日内付清；二、驳回原告雷桂彬的其他诉讼请求；三、终止原告雷桂彬与被告嘉禾县山窝庄煤矿的劳动关系。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告嘉禾县山窝庄煤矿负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告嘉禾县山窝庄煤矿负担。”
上诉人雷桂彬不服原审判决，向本院提起上诉称：一、雷桂彬从2007年1月至2014年2月15日被辞退，共在山窝庄煤矿工作七年，原审法院认定雷桂彬在山窝庄煤矿工作了6.5年，认定工作年限错误；二、雷桂彬在山窝庄煤矿工作，山窝庄煤矿未与雷桂彬签订书面劳动合同，故山窝庄煤矿应支付未签订双倍劳动合同期间的双倍工资；三、雷桂彬在山窝庄煤矿工作期间月薪3800元以上，原审法院对雷桂彬的工资标准认定错误。综上，请求撤销原审判决，改判山窝庄煤矿支付雷桂彬未签订劳动合同的双倍42，163元、违法解除劳动合同经济补偿金67728元、失业保险金12，240元。
上诉人山窝庄煤矿亦不服原审判决，向本院提起上诉称：一、雷桂彬起诉请求山窝庄煤矿支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，原审法院认定解除劳动合同符合法律规定，判令山窝庄煤矿支付雷桂彬解除劳动合同的经济补偿金，判非所诉；二、山窝庄煤矿是乡镇企业而非城镇企业，原审法院适用《湖南省﹤失业保险条例﹥办法》判令山窝庄煤矿承担失业保险，适用法律不当。综上，请求撤销原审判决，改判驳回雷桂彬的诉讼请求。
上诉人雷桂彬针对山窝庄煤矿上诉的答辩理由与其上诉理由相同。
上诉人山窝庄煤矿针对雷桂彬上诉的答辩理由与其上诉理由相同。
本院二审查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点是：一、山窝庄煤矿是否应支付雷桂彬未签订书面劳动合同期间的双倍工资的问题；二、雷桂彬诉请的违法解除劳动合同的经济赔偿金是否应支付的问题；三、山窝庄煤矿是否应支付雷桂彬失业保险待遇的问题。
关于焦点一。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权益被侵害之日起计算。本案中，雷桂彬在《中华人民共和国劳动合同法》施行前就在山窝庄煤矿工作，2008年1月1日，《中华人民共和国劳动合同法》施行，雷桂彬就知道或者应当知道自己的权益受到侵害。雷桂彬于2014年才向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求山窝庄煤矿给付未签订书面劳动合同期间的双倍工资，超过仲裁时效。嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会对雷桂彬此次仲裁请求，不予受理。因此，本院对雷桂彬诉请山窝庄煤矿给付未签订劳动合同期间的双倍工资差额，不予支持。
关于焦点二。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。雷桂彬与山窝庄煤矿签订的劳动合同期间为2013年2月13日至2014年2月12日。2014年2月15日山窝庄煤矿终止与雷桂彬的劳动合同，不属于违法解除劳动合同。雷桂彬起诉，请求山窝庄煤矿给付违法解除劳动合同的经济赔偿金，其真实意思是雷桂彬认为山窝庄煤矿违法解除劳动合同，应给付雷桂彬经济赔偿金。如前所述，本院认为，山窝庄煤矿解除劳动合同合法，不应给付雷桂彬经济赔偿金，故雷桂彬关于请求山窝庄煤矿给付经济赔偿金的的上诉理由不能成立，本院不予支持。同时，因雷桂彬未请求山窝庄煤矿给付解除劳动合同的经济补偿金，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，判令山窝庄煤矿给付雷桂彬经济补偿22，093.5元，判非所诉，本院予以纠正。如雷桂彬请求山窝庄煤矿给付经济补偿金，可另行诉讼。
关于焦点三。《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第二条第一款规定，本省行政区域内所有的城镇企业、事业单位及其职工、社会团体及其专职人员、民办非企业单位及其职工，依照本办法的规定，缴纳失业保险费。山窝庄煤矿上诉主张山窝庄煤矿系乡镇企业非城镇企业，不应适用《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》的规定，但未提交证据证实山窝庄煤矿的投资主体系农业人口，山窝庄煤矿系乡镇企业，故山窝庄煤矿的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第一条规定，为了实施《失业保险条例》，保障失业人员失业期间的基本生活，促进其再就业，制定本办法。《失业保险条例》第十四条第一款规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。本案中，雷桂彬请求山窝庄煤矿给付失业保险金，但未提供证据证实其与山窝庄煤矿解除劳动关系后，至今失业，造成失业保险金的损失，亦未提供证据证明其已办理失业登记，并有求职要求，符合领取失业保险金的条件。故雷桂彬关于判令山窝庄煤矿给付失业保险金的诉讼请求，本院不予支持。
另，对于雷桂彬何时在山窝庄煤矿工作的问题，雷桂彬的工伤保险手册于2007年10月填发，雷桂彬对该证据的真实性无异议，且雷桂彬未提供其他证据反驳，故原审法院认定雷桂彬从2007年10月至2014年2月在山窝庄煤矿工作，认定事实清楚。雷桂彬上诉关于工资标准的问题，因雷桂彬与山窝庄煤矿均未提供切实的证据证明雷桂彬的月工资标准，故原审法院按照郴州市上年度职工月平均工资3399元的标准计算，并无不当。
综上，原审法院认定事实清楚，但适用法律不当，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《失业保险条例》第十四条第一款，参照《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、撤销湖南省嘉禾县人民法院（2014）嘉民一初字第207号民事判决；
二、驳回上诉人雷桂彬的诉讼请求。
一审案件受理费10元，由上诉人雷桂彬负担；二审案件受理费10元，本院予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 许斌海
审 判 员 杨利平
代理审判员 邵毅波
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 陈道勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《失业保险条例》第十四条第一款具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：
（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；
（二）非因本人意愿中断就业的；
（三）已办理失业登记，并有求职要求的。
失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。
《湖南省实施﹤失业保险条例﹥办法》第一条为了实施《失业保险条例》，保障失业人员失业期间的基本生活，促进其再就业，制定本办法。
第二条本省行政区域内所有的城镇企业、事业单位及其职工、社会团体及其专职人员、民办非企业单位及其职工，依照本办法的规定，缴纳失业保险费。
用人单位和职工在参加失业保险期间，并且缴纳失业保险费满一年的，职工失业后可以依照本办法的规定，享受失业保险待遇。失业保险经办机构应当及时发放失业保险金及其他费用。
本办法所称失业人员，是指非因本人意愿中断就业，终止或者解除劳动（工作）关系，用人单位不发给工资或者生活费并且办理了失业登记的人员。
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