安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮民一终字第00221号
上诉人（原审被告）：史带财产保险股份有限公司安徽分公司（原大众保险股份有限公司安徽分公司），住所地安徽省合肥市庐阳区濉溪路16号信达大厦8楼、9楼，组织机构代码73894891-4。
负责人：刘敏俊，该公司总经理。
委托代理人：章文兵，安徽世邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：许国俊，男，1981年7月16日生，汉族，驾驶员，住安徽省淮南市潘集区。
委托代理人：万会昌，安徽舜耕山律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨翌，男，1981年1月17日生，回族，无业，住安徽省淮南市田家庵区。
上诉人史带财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称史带保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮南市大通区人民法院（2014）大民一初字第00377号民事判决，向本院提起上诉。二审期间，史带保险公司以大众保险股份有限公司安徽分公司（以下简称大众保险公司）于2014年11月25日将公司名称变更为史带财产保险股份有限公司安徽分公司为由，要求以变更后的名称作为当事人名称参加诉讼。本院依法组成合�庭对其进行审查，认为史带保险公司参加本案二审诉讼符合法律规定，依法准许其作为本案上诉人参加诉讼，并于2015年3月4日公开开庭审理了本案。上诉人史带保险公司的委托代理人章文兵，被上诉人许国俊及其委托代理人万会昌到庭参加诉讼；上诉人史带保险公司的法定代表人刘敏俊，被上诉人杨翌经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
许国俊一审诉称：2013年7月29日洪祖国驾驶皖D269**号吊车在淮南市经济技术开发区汽配城工地卸桩过程中，将许国俊碰伤，导致许国俊头面部及颈部多处受伤。许国俊受伤后在淮南市第一人民医院（以下简称人民医院）住院治疗28天，伤情稳定后在家休养至今。2013年10月30日安徽求实司法鉴定中心（以下简称求实鉴定中心）对许国俊的伤残等级、三期和后续治疗费进行了司法鉴定。洪祖国是肇事吊车的驾�员，杨翌是肇事吊车的车主，该车在原大众保险公司投保。现起诉要求各被告赔偿各项损失共计114743元，具体项目如下：医疗费9875元、误工费30000元（200元／天×150天）、护理费6000元（100元／天×60天）、营养费1800元（30元／天×60天）、住院伙食补助费840元（30元／天×28天）、残疾赔偿金46228元、后续治疗费5000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3000元、交通费2000元。
杨翌一审辩称：肇事吊车已经投保，应由保险公司承担赔偿责任。
原大众保险公司一审辩称：1、没有证据证明许国俊受伤系在该公司投保的吊车所致，相关证据只能证明许国俊受伤，从病历反映许国俊是自行从货车上摔下的；2、即使事故确与被保险车辆有关，许国俊与洪祖国对事故发生都有过错，应各自承担相应的责任；3、被保险车辆在吊装过程中发生事故，不是在车辆通行时发生的，该公司不应在交强险范围内承担赔偿责任；4、许国俊的诉请不符合法律规定，其自身疾病对伤残等级构成也有影响，误工费应计算至定残前一日；5、肇事吊车及其驾驶员如有合法行驶证、驾驶证、特种设备操作证，该公司可在商业险范围内按照责任比例承担赔偿责任；6、该公司不承担鉴定费、诉讼费和精神损害抚慰金。
原判查明：许国俊从事货车驾驶员工作。2013年7月29日上午其驾车载运管桩到位于淮南经济技术开发区汽配城的工地卸货，皖D269**号吊车的驾驶员洪祖国用吊车卸桩，过程中许国俊未配置防护用具，被吊车吊臂刮到从货车上摔下受伤。洪祖国遂通知了吊车车主杨翌，并向公安机关报警。许国俊被送往人民医院救治，经诊断其伤情为：寰枢椎半脱位伴颈髓挫伤、头面部软组织挫裂伤。许国俊共住院治疗28天，花费医疗费9875元，其中杨翌支付了2000元。
2013年10月30日求实鉴定中心接受原审法院委托作出鉴定意见：1、被鉴定人许国俊寰枢椎半脱位伴颈髓挫伤，头部软组织挫裂伤，符合高坠所致，现遗颈椎畸形愈合，颈部活动度部分丧失，其损伤的后遗症符合《道标》十级伤残。2、被鉴定人许国俊因务工高坠致伤的休息期限为伤后150日，营养期为伤后60日，护理期限为伤后60日。3、被鉴定人许国俊面部疤痕修复时的后续医疗费用需要人民币5000元。鉴定费用3000元由许国俊支付。本案审理过程中，新莱蒂克中心接受一审法院委托作出鉴定意见：被鉴定人许国俊的颈部活动度部分丧失与2013年7月29日外伤存在因果关系，外伤的参与度建议在85%-95%为宜。鉴定费用1330由原大众保险公司支付。
另查明：皖D269**号吊车在原大众保险公司投保有交强险和特种车第三者责任险。交强险的医疗费赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额�110000元，财产损失赔偿限额为2000元；特种车第三者责任险的保险金额为200000元（不计免赔）。本案事故发生在保险期间。
一审法院归纳本案的争议焦点为：一、许国俊在2013年7月29日所受伤情是否皖D269**号吊车所致；二、大众保险公司对许国俊因此事故所受损失应否在交强险赔偿限额内承担责任；三、许国俊对事故的发生和因此所致的损失应否承担责任，如需承担，其责任比例如何；四、许国俊2013年7月29日所受外伤对其伤残等级的参与度；五、许国俊的各项诉讼请求的计算标准是否符合法律规定。
一审法院认为：对于第一个争议焦点，对于事故发生的经过，此次事故的相关方许国俊、洪祖国、杨翌均陈述为许国俊是在皖D269**号吊车在吊装作业过程中被吊臂刮到摔下货车受伤，振兴路派出所也证明“情况属实”，原大众保险公司虽提出异议，但并未提供相应反证证明许国俊是由于其他原因受伤，故对许国俊主张的受伤原因应予认定，原大众保险公司应对许国俊受伤所致的损失承担保险责任。
对于第二个争议焦点，原大众保险公司虽称本案事故不属于交强险赔偿范围，但其所举证的交强险条款中并未将本案情形列入责任免除的内容，也未提供其他法律依据证明其在交强险范围内不应承担赔偿义务，故原大众保险公司应当在交强险保险责任范围内承担赔偿责任。
对于第三个争议焦点，许国俊作为具有完全民事行为能力的成年人，应当知道吊车作业时具有一定的危险性，许国俊未配置防护用具置身于此环境内，违反了注意自身安全的审慎义务，固然洪祖国操作不当是事故发生的主要原因，但许国俊对事故发生亦负有一定责任。综合本案案情，杨翌作为洪祖国的雇主，对于洪祖国在雇佣活动中对许国俊造成的损失应当承担赔偿责任。原大众保险公司承保了肇事吊车交强险和特种车第三者责任险，应依法承担保险责任。许国俊由于自身也有过错，对其在交强险保险责任范围之外的损失自行承担30%的责任。
对于第四个争议焦点，根据新莱蒂克中心的鉴定意见，外伤的参与度定为90%为宜。
对于第五个争议焦点，医疗费应以一审法院认定的数额为准。虽然司法解释规定误工期可以计算至定残的前一天，但在本案中已有司法鉴定机构对误工期有明确意见的情况下，误工期应以司法鉴定机构确定的期限为准。许国俊主张的误工费、护理费、营养费计算期限和后续治疗费金额的有司法鉴定意见为依据，住院伙食补助费的计算期限与其住院时间一致，其关于护理费、营养费、住院伙食补助费计算标准的主张未超过法定标准，应予以支持。许国俊所举证据不足以证明其收入情况和因伤所致的收入减少情况，误工费应按交通运输业职工平均工资计算。虽然许国俊系农业户籍，但根据本案案情，能够确认许国俊从事货车驾驶员工作的事实，残疾赔偿金在法律性质上是对伤者未来收入损失的赔偿，其依据自然应是职业和收入情况，故本案中残疾赔偿金应按城镇标准计算，许国俊所受外伤对伤残等级的参与度也应予以考虑。许国俊受伤导致十级伤残，有权利获得精神损害赔偿，但其主张的数额偏高，确定为5000元较为适宜。许国俊关于鉴定费主张有求实鉴定中心的发票为依据。许国俊受伤住院并两次赴合肥鉴定，必然有交通费的支出，但其主张的数额偏高，酌定为600元。
综上，许国俊因本案事故能够认定的损失为：医疗费9875元、误工费19411.94元（47235÷365×150天）、护理费6000元、营养费1800元、住院伙食补助费840元、残疾赔偿金41605.20元（23114元×20年×10%×90%）、后续治疗费5000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3000元、交通费600元。以上各项应由原大众保险公司在交强险的医疗费赔偿限额内赔偿许国俊医疗费7360元、营养费1800元、住院伙食补助费840元，在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔偿许国俊误工费19411.94元、护理费6000元、残疾赔偿金41605.20元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元。剩余的医疗费2515元（9875元-7360元）、后续治疗费5000元、鉴定费3000元，应由原大众保险公司在特种车第三者责任保险赔偿限额内承担70%的赔偿责任，即赔偿医疗费1760.50元（2515元×70%）、后续治疗费3500元（5000元×70%）、鉴定费2100元（3000元×70%），其余部分由许国俊自行承担。原大众保险公司应赔偿的医疗费数额为9120.50元（7360元＋1760.50元），由于杨翌已经支付了许国俊的医疗费2000元，原大众保险公司在支付赔偿款时应将�数额扣除，还应赔偿7120.50元。杨翌不再承担向许国俊支付赔偿款的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决：一、被告大众保险股份有限公司安徽分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告许国俊医疗费7120.50元、营养费1800元、住院伙食补助费840元、误工费19411.94元、护理费6000元、残疾赔偿金41605.20元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、后续治疗费3500元、鉴定费2100元，合计87977.64元；二、被告杨翌不承担赔偿责任；三、驳回原告许国俊的其他诉讼请求。案件受理费2595元，减半收取1297.50元，原告许国俊负担300元，被告杨翌负担97.50元，被告大众保险股份有限公司安徽分公司负担900元；司法鉴定费1330元，原告许国俊负担130元，被告大众保险股份有限公司安徽分公司负担1200元。
一审判决作出后，史带保险公司不服，向本院提起上诉称：案争肇事车辆系在施工工地内进行吊装作业，因操作不当导致许国俊受伤，系安全生产事故，非交通事故。根据法律规定，保险公司应当在肇事车辆通行发生交通事故时承担交强险保险赔偿责任。本案肇事车辆并非在通行时发生交通事故，保险公司不应承担交强险保险赔偿责任。同时根据法律规定，保险公司不应当承担本案的鉴定费和诉讼费。请求二审法院撤销原判，依法改判。
许国俊针对史带保险公�的上诉辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
杨翌未发表辩论意见。
各方当事人所举证据与一审相同，本院认证意见与一审一致。
经审理查明：2014年11月25日，大众保险股份有限公司安徽分公司将公司名称变更为史带财产保险股份有限公司安徽分公司，并在工商行政管理部门进行了变更登记。
二审查明的其他事实与一审判决一致，本院予以确认。
根据双方当事人的上诉和答辩，结合庭审情况，本院归纳本案的争议焦点为：1、史带保险公司是否应当在交强险范围内承担保险赔偿责任；2、本案诉讼费用是否应由史带保险公司承担。
本院对上述焦点评析如下：
（一）关于史带保险公司是否应当在交强险范围内承担保险赔偿责任的问题。
本院认为：以机动车运行方式的起重机、自卸车等特种用途车辆停止行驶，在执行起重、自卸等作业过程中伤及第三人，受害人请求承保交强险的保险公司承担赔偿责任的，人民法院应当予以支持。史带保险公司认为，本案事故不属于交强险保险赔偿范围。经查：本案肇事车辆因执行吊装特种作业造成许国俊伤害的事实有充足证据佐证，本院予以确认。原判认定肇事车辆在使用过程中造成他人损害，原大众保险公司应当在交强险赔偿范围内承担保险赔偿责任，并无不当。史带保险公司关于此节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
（二）关于本案诉讼费用是否应由史带保险公司承担。
本院认为：保险合同订立时，保险人应在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果应当以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明。保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。经查：本案中，史带保险公司关于保险公司不承担仲裁、诉讼费用的相关约定在保险条款责任免除项内。对此，史带保险公司应当举证证明其已经就保险条款中关于免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明负举证责任。因史带保险公司在本案中未举出相应证据证明其已尽上述规定的说明义务，其依法应承担举证不能的后果。原判根据本案实际情况，依法合理分担各方当事人鉴定费、案件受理费等诉讼费用，合理允当，本院予以确认。史带保险公司关于此节的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。因原大众保险公司名称二审期间已经变更为史带保险公司，原判主文内容，�院依法予以相应调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持淮南市大通区人民法院（2014）大民一初字第00377号民事判决第二项、第三项，即“被告杨翌不承担赔偿责任”、“驳回原告许国俊的其他诉讼请求”；
二、变更淮南市大通区人民法院（2014）大民一初字第00377号民事判决第一项，即“被告大众保险股份有限公司安徽分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告许国俊医疗费7120.50元、营养费1800元、住院伙食补助费840元、误工费19411.94元、护理费6000元、残疾赔偿金41605.20元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、后续治疗费3500元、鉴定费2100元，合计87977.64元”为“史带保险股份有限公司安徽分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告许国俊医疗费7120.50元、营养费1800元、住院伙食补助费840元、误工费19411.94元、护理费6000元、残疾赔偿金41605.20元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、后续治疗费3500元、鉴定费2100元，合计87977.64元”。
一审案件受理费2595元，减半收取1297.50元，许国俊负担300元，杨翌负担97.50元，史带保险股份有限公司安徽分公司负担900元，司法鉴定费1330元，许国俊负担130元，史带保险股份有限公司安徽分公司负担1200元；二审案件受理费510元，由史带保险股份有限公司安徽分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石兴辉
审 判 员 胡 伟
代理审判员 海 涵
二〇一五年三月四日
书 记 员 王晓珊
附相关法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一�七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。