安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）亳民一终字第00812号
上诉人（原审被告）：李某甲，男，1980年11月10日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
委托代理人：董志军，安徽董志军律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：卢某，女，1976年7月19日出生，汉族，住址。
委托代理人：张林，安徽公德律师事务所律师。
上诉人李某甲因与被上诉人卢某离婚纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2013）谯民一初字第01612号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李某甲及其委托代理人董志军，被上诉人卢某及其委托代理人张林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：1997年原告卢某与被告李某甲经人介绍相识，××××年××月××日举行结婚仪式，后于××××年××月××日补办结婚登记。原、被告婚后于××××年××月××日生育一女孩，取名李某乙，××××年××月××日生育一男孩，取名李某丙。2007年12月24日，李某甲与亳州市鑫皇房地产开发有限责任公司签订商品房买卖合同一份，依合同约定：李某甲以总价款61万元的价格购买该公司位于亳州市谯城区建安路西侧、文帝街南侧八区一号楼商住房（建筑面积167.85平方米）一套，并于2008年7月19日交清购房款，且该房已交付李某甲使用。2008年1月李某甲与郑钟琳、范启财三人合伙共同出资20万元（其中李某甲出资11万元，郑钟琳、范启财二人出资9万元）承包经营福建省连江县医药公司中药批发部生意，不久郑钟琳、范启财退伙，2008年11月李某甲退还郑钟琳、范启财二人入伙款9万元，该经营部由李某甲独自经营至今，但李某甲在庭审中未能举证证明其在经营期间的盈亏情况及对外债权债务情况。2008年，卢某因怀疑李某甲与他人有染而与李某甲分居至今。女孩一直随卢某生活，男孩长期随李某甲父母生活。另查明：诉讼中，原、被告均表示愿意出资购买位于亳州市谯城区建安路西侧文帝街南侧的房屋，经征询双方意见，卢某竞价出价为80万元，李某甲竞价出价为100万元。
原审法院认为：原、被告经人介绍相识，二年后开始同居生活，后又补办结婚登记，婚前、婚后一段时间感情基础较好，双方本应珍惜和呵护夫妻感情。但自2008年以来，双方对出现的一些影响夫妻感情的琐事未能及时沟通和理解，对出现的一些不愉快感情纠葛问题处置不当，进而产生矛盾，导致夫妻感情不和，现卢某要求离婚，李某甲也表示同意，对此予以准予。原、被告婚生女孩长期跟随卢某生活，婚生男孩长期跟随李某甲父母生活，为有利于子女的健康成长，不轻易改变子女长期已形成的生活习惯和对亲情的依赖，婚生女孩由卢某自行抚养，婚生男孩由李某甲自行抚养较为适宜。原、被告夫妻共同财产位于亳州市谯城区建安路西侧、文帝街南侧八区一号楼商住房（建筑面积167.85平方米）一套因在原、被告双方对该房的竞价中，被告以竞价100万高于原告竞价80万元的优势，并考虑到该房实际由被告管理使用控制，故该房所有权归被告所有，该房屋共同分割，被告应给付原告房屋价款50万元。原告卢某主张分割位于亳州市谯城区方元新村北7巷16号房屋一处、车牌号为闽A×××××轿车和闽A×××××面包车、库存中药材蔓荆子6吨以及其他夫妻共同债权，因原告未能提供证明确有该部分财产的存在并确系夫妻共同财产的证据，对该部分请求不予支持。原告卢某主张分割被告李某甲承包连江县医药公司中药材批发部的财产和债权，因原、被告均认可被告在该批发部投资了20万元，但鉴于原告未能举证证明被告经营管理该批发部期间的盈利情况，被告也未能举证其在经营批发部期间的盈亏情况和债权债务情况，应认定被告投资的20万元为夫妻共同财产，予以分割；被告辩称其在承包经营期间所负债务1239049.45元为夫妻共同债务，该债务应由原、被告共同偿还的理由，因被告所举证据核对函所涉及的对帐双方为亳州市长生中药饮片有限公司与福建省连江县医药公司之间的账目核对，且核对函中所涉及的账目也仅仅体现双方买卖交易中未付款的内容，不能以此证明被告在经营期间实际亏损的状况，不能认定为系原、被告夫妻共同债务，故对该辩称理由，不予采信。经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）》第二十条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：一、准予原告卢某与被告李某甲离婚。二、原、被告婚生女李某乙由原告卢某自行抚养；婚生子李某丙由被告李某甲自行抚养。三、夫妻共同财产分割：位于亳州市谯城区建安路西侧、文帝街南侧第八区一号楼14号商住房（共贰层）一套归被告李某甲所有；李某甲于本判决生效之日起十日内给付卢某房屋分割款50万元。四、被告李某甲承包连江县医药公司中药材批发部投资款20万元，由李某甲于本判决生效之日起十日内给付卢某10万元。五、驳回原告卢某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9200元，财产保全费4090元，合计13290元，由原告卢某负担10530元，被告李某甲负担2760元。
宣判后，李某甲不服，并书面上诉称：一审判决对夫妻共同财产和共同债务的认定、分割存在错误。1、建安路373号8区一号楼14号门面房是其父亲李井行出资购买的，有李井行于2007年12月24日与亳州市鑫皇房地产开发有限责任公司签订的《商品房买卖合同》以及李井行交款的证人王某、张某的证言在卷佐证。因此，该房产不应当认定为夫妻共同财产进行分割。2、其与卢某婚姻关系存续期间承包的福建省连江县医药公司中药批发部，截止到2012年12月31日尚欠亳州市长生中药饮片有限公司货款1239049.45元，有双方的往来账项核对函、回执联、明细分类账在卷佐证，一审判决以证据不足对该共同债务没有认定及分割是错误的。3、N年前做生意合伙出资20万元（现已亏损上百万元），仍按共同财产分割与法无据。首先，被上诉人卢某要求分割20万元的债权，根据谁主张谁举证的原则，被上诉人应负有举证责任。其次，依据被上诉人提交的要求分割20万元投资款的《合作协议》规定，每年其应支付连江县医药公司3万元承包费，至2013年元月份止为15万元，再加上税收、水、电、人员工资等一年支付几十万元，在被上诉人没有证据证明其承包经营的公司有盈利的情况下，把20万元（已经实际不存在）的入伙投资款作为夫妻共同财产分割是错误的。其三，截止到2012年12月31日其承包的公司尚负债1239049.45元。4、对建安路上的房产，其出价100万元是双方调解时的报价，而不是房屋的实际价值，依法不能作为判决的依据。综上，请求二审法院查清事实，撤销一审判决，依法改判或发回重审；上诉费由被上诉人承担。
卢某的答辩意见为：一审判决认定的事实有法律依据，上诉人李某甲的上诉理由均不能成立，请求二审法院依法维持原判。
二审庭审中，双方当事人所举证据及证明目的均同一审，相对方的质证意见也与一审一致。
通过对双方当事人所举证据及质证、陈述、辩论意见和原审认证情况的审查，本院二审对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：原审原、被告卢某、李某甲婚后开始一段时间夫妻感情尚好，但自2008年后两人常因生活琐事生气，致使夫妻感情确已破裂，卢某起诉要求与李某甲离婚，李某甲同意离婚，经调解和好无望，应准予双方离婚。位于亳州市谯城区建安路西侧、文帝街南侧八区一号楼商住房（建筑面积167.85平方米）一套系在李某甲与卢某双方夫妻关系存续期间购买，在该商品房买卖合同中的买受人及购房收据中的交款人均为李某甲，故应认定该商住房为双方夫妻共同财产。对于该房屋的分割问题，因在一审诉讼中双方同意竞价，李某甲出价100万元，卢某出价80万元，原审法院根据双方对该房屋的竞价情况，以及房屋现由李某甲管理使用的实际情况，判决该房屋归李某甲所有，由李某甲给付卢某房屋价款50万元，并无不当。上诉人李某甲主张该商住房是其父亲李井行出资购买，不应认定为夫妻共同财产，但因其所举证据不足，且与本院查明的事实不符，故对李某甲的该主张，本院不予采信。对于李某甲在与卢某婚姻关系存续期间出资20万元承包经营的福建省连江县医药公司中药批发部，卢某要求分割该中药批发部的财产（包括20万元出资款）和债权，李某甲称其承包经营的该中药批发部尚欠亳州市长生中药饮片有限公司货款1239049.45元，并要求按夫妻共同债务由双方分割承担，因双方对该中药批发部的财产及收益和债权债务未进行清理结算，且双方所举证据均不足以证明该中药批发部的盈亏情况，故对该中药批发部的财产及收益和债权债务分割问题，双方可依法另行清算处理。原审法院在未对该中药批发部的财产及收益和债权债务清算前，判决由双方分割该20万元出资款，不妥，本院应予纠正。原审判决准予双方离婚，以及对子女抚养的处理，亦无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省亳州市谯城区人民法院（2013）谯民一初字第01612号民事判决的第一项、第二项、第三项、第五项，即：准予原审原告卢某与被告李某甲离婚；婚生女李真情由卢某自行抚养，婚生子李嘉诚由李某甲自行抚养；夫妻共同财产位于亳州市谯城区建安路西侧、文帝街南侧第八区一号楼14号商住房（共贰层）一套归李某甲所有，李某甲于本判决生效之日起10日内给付卢某房屋分割款50万元；驳回原审原告卢某的其他诉讼请求。
二、撤销安徽省亳州市谯城区人民法院（2013）谯民一初字第01612号民事判决的第四项，即被告李某甲承包连江县医药公司中药材批发部投资款20万元，由李某甲于本判决生效之日起10日内给付卢某10万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费和财产保全费的负担按一审判决执行；二审案件受理费2200元，由上诉人李某甲负担2000元、被上诉人卢某负担200元。
审 判 长 孙 震
代理审判员 罗 胜
代理审判员 范荣鑫
二〇一四年二月二十五日
书 记 员 欧阳萍