新疆维吾尔自治区英吉沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）英民初字第914号
原告（反诉被告）黄立茂，男，汉族，1963年10月16日出生，住址：喀什市。
委托代理人姜敏，新疆新昀律师事务所律师。
委托代理人潘泓旭，新疆新昀律师事务所律师。
被告（反诉原告）秦子领，男，汉族，1965年6月2日出生，住址：喀什市。
委托代理人黄伟，喀什垦区喀什法律服务所，法律工作者。
原告（反诉被告）黄立茂诉被告（反诉原告）秦子领建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）黄立茂及委托代理人姜敏、潘泓旭，被告（反诉原告）秦子领的委托代理人黄伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告（反诉被告）黄立茂诉称：2013年3月5日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）秦子领签订了建设工程施工协议，双方约定原告（反诉被告）为被告（反诉原告）秦子领在英吉沙县龙甫乡修建养鸡场，建设鸡舍十六至二十栋，每栋长65米，宽15米，高3.2米，每平方米约定价为450元，双方约定每4栋为一期，施工方完成4栋鸡舍施工后，被告（反诉原告）秦子领验收合格后一次性付清4栋鸡舍工程款，然后进入第二期施工，该工程以包工包料的方式发包给原告（反诉被告）黄立茂施工，协议还约定，如果被告（反诉原告）秦子领不按照协议按期支付工程款，原告（反诉被告）黄立茂的一切损失包括工人工资、机械设备租赁费由被告（反诉原告）秦子领承担。双方并约定违约金20万元。合同签订后，原告（反诉被告）黄立茂根据合同约定积极组织工人赶赴工地全面履行合同约定的义务。四栋鸡舍基础开挖完成后，被告（反诉原告）秦子领要求重新变更施工协议，由每期4栋改为五栋，致使已经完成四栋鸡舍基础开挖全部推平，造成损失。黄立茂按照被告（反诉原告）秦子领的要求，按照五栋鸡舍为一期进行了施工，在五栋鸡舍施工接近完工时，被告（反诉原告）秦子领又增加要求，要我方为五栋鸡舍外墙全面摸灰，因双方合同上面并没有约定在外墙上进行摸灰，五栋鸡舍原总造价是2261250元，增加外墙摸灰，造价又增加122500元。现在3栋鸡舍工程已经完工且投入使用，剩余2栋因被告（反诉原告）秦子领拖欠工程款，原告（反诉被告）黄立茂又无钱垫付，至今未封顶完工。后原告（反诉被告）黄立茂多次提出对工程量及工程款进行结算，但双方最终因对施工协议有较大争议而无法达成一致意见。原告（反诉被告）黄立茂认为：原被告依法签订合同，该合同依法应当受法律保护，现原告已经按合同约定履行了合同义务，被告依法应当按照合同的约定给原告支付合同价款。原告（反诉被告）黄立茂施工完毕3栋鸡舍已经交付使用，且被告（反诉原告）秦子领也无异议，也实际接受了该劳务成果。为维护原告（反诉被告）黄立茂的权益，现起诉至法院要求判令：被告（反诉原告）秦子领1、支付剩余工程款1025675元及利息114875.6元。2、依法判令被告支付人工工资及机械设备费用548000元。3、依法判令被告支付违约金200000元。四、本案诉讼费及其他费用由被告承担。
被告（反诉原告）秦子领反诉称：2013年3月5日原告（反诉被告）黄立茂与被告（反诉原告）秦子领签订了建设工程施工协议，被告（反诉原告）秦子领为了接收首期工程，已经陆续向原告（反诉被告）黄立茂支付工程款1320500元，但是原告（反诉被告）黄立茂至今未完成首期工程施工。因原告（反诉被告）黄立茂未能积极履约，不能完成首期工程，给被告造成了经济损失，原告（反诉被告）黄立茂应当承担违约责任，综上理由，原告（反诉被告）黄立茂的诉讼请求不合理，请法院依法驳回。并请求法院判令：1、解除原告（反诉被告）黄立茂与被告（反诉原告）秦子领于2013年3月15日签订的建设工程施工协议。2、反诉被告（本诉原告）向反诉原告（本诉被告）返还多支付的工程款7250元。3、反诉被告向反诉原告支付违约金800000元。
原告（反诉被告）黄立茂为支持其主张，在庭审中向法庭提交提交了以下证据：
证据一、1：双方签订的协议书一份，证明1、原被告双方建立了工程施工合同关系；2、约定了四栋鸡舍为一期，一期完工后付款；3、约定了甲方未按期付款应承担的损失；4、约定了违约责任。
经质证，被告对该份证据的真实性没有异议，但是认为在协议书的第二条约定的砌砖和抹灰已经包含了摸灰，并不是没有约定抹灰。本院对该份证据真实性、关联性予以认可。
证据二、养鸡场施工现场照片三张，证明乙方按照协议书约定履行了合同，对应的起诉状第一项诉讼请求,按照五栋鸡舍计算，共计2261250元，已经支付了108万，剩余1025675元。因被告违约拖欠工程款，利息按照银行同期贷款利率计算共计27个月共计114875.6元。
经质证，被告对该份证据的真实性认可，但认为乙方完成的工程量只有三栋，其中两栋没有完工，未封顶。本院对证据的真实性、合法性予以认可，但对所证明的问题不予认可。
证据三、施工现场机械设备照片八张，证明为了施工乙方投入使用的机械设备，对应诉讼请求第二项，即本诉被告应支付给本诉原告人工工资及机械设备费用548000元，其中人工工资，是工程停工以后原告安排两名维族人看工地和设备的27个月的人工工资。机械设备每天600元，27个月共486000元，两个人人工工资每月6000元，27个月共162000元。
经质证，被告对其中的3-5这三张照片不认可，对照片中的现场没有异议，对于证明的要求支付机械费用和人工工资不认可。本院对该组证据的真实性、合法性予以认可，但仅从施工现场的照片无法证明原告存在人工工资和机械设备费用支出，且原告未提供其他证据佐证，因此本院对该证据所要证明的问题不予认可。
证据四、养鸡场照片九张，证明修建竣工的3栋鸡舍已经交付给被告（反诉原告）秦子领，被告（反诉原告）秦子领已经对外出租使用的事实。
经质证，被告（反诉原告）秦子领对证据的真实性没有异议，认为该证据同时也证明被告没有完成合同约定的工程量，我方因为与他方签订合同，急需交付给他方使用，再没有验收的情况下，先暂行使用三栋，其他两栋尚未完工。本院对该证据及所要证明的事实予以认可。
证据五、评估报告一份，证明该项工程的工程量为5025平方米及成本价格为2507330元。
经质证，被告（反诉原告）秦子领认为，按照原被告双方签订的协议约定，原告是以每栋438750价格，以包工包料的方式承包的鸡舍工程建设，认为评估公司所作的评估报告超越了双方当事人协议的价格，超出了当事人签订合同时的预期工程款。原被告双方自始至终都也没有对该工程价约定新的结算方式，因此应当按照法律规定以合同价为准。本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以认可，对工程总价款不予认可。
被告（反诉原告）秦子领为支持其反诉请求，在庭审中提交以下证据：
证据一、双方签订的协议书。用以证明在协议中已经对于外墙抹灰进行了约定。
经质证，原告对此份证据没有异议，本院对该证据的真实性和合法性予以认可。
证据二、拍摄的十七张鸡舍施工现场照片。用以证明原告方已完成和未完成的工程量，证明原告（反诉被告）黄立茂没有按照合同约定完成工程量，其中有三栋鸡舍的出粪口的水泥地面都是甲方自己做的。
经质证，原告对该证据的真实性没有异议，但是认为计算工程价款的时候已经除去了出粪口的工程量造价。并认为在施工过程中原被告双方已经对工程进行了口头变更，刚开始约定的是四栋，后面变更为五栋，协议书的第三条约定，完成四栋以后结算工程款，实际结算方式也已经变更了。本院对该证据的真实性及所要证明的事实予以认可。
证据二、十份支付工程款的收据，证明已经提前支付工程款869000元。
经质证，原告对该证据的真实性没有异议，认为被告没有按照约定支付工程款。本院对该证据的真实性予以认可。
证据三、十三张付款凭证和收条，另有一张2000块的没有打收据，证明已经向原告（反诉被告）黄立茂支付工程款331500元。
经质证，原告（反诉被告）黄立茂对该证据没有异议，本院对该组证据的真实性予以认可。
证据四、七张银行转账单和一张现金收据，证明我方在2015年向原告支付了123000元的工程款。
经质证，原告对该证据认可，认为该证据同时证明了，原告向两名看工地的工人支付每月6000元工资的事实。本院对该证据的真实性予以认可。
证据五、养殖场的房屋租赁合同。根据原被告签订的协议，四期工程都应该在2013年年底施工完毕，因此被告就将未完工的几期工程的鸡舍与第三方签订了合同，并约定了违约金。但由于原告未按照协议约定按期完成一期四栋的工程量，导致被告不能履行房屋租赁合同，需向第三方支付违约金，因此要求原告（反诉被告）黄立茂承担违约金。
经质证，原告（反诉被告）黄立茂对该证据不予认可，认为：1、双方于2013年3月15日签订的协议书对工期并没有进行约定，因此不存在逾期交付的问题；2、后两栋工期工程未封顶的原因系被告未及时付款造成原告被迫停工，对增加部分没有按期付款；3、即便是根据合同约定原告方要承担的违约责任最高不超过20万元，被告主张80万元的违约金没有合同依据和法律依据。本院对该份证据的关联性不予认可。
经审理查明，2013年3月5日原告（反诉被告）与被告（反诉原告）秦子领签订了建设工程施工协议，双方约定原告（反诉被告）以包工包料的方式为被告（反诉原告）秦子领在英吉沙县龙甫乡修建养鸡场，约定建设鸡舍十六至二十栋，每栋长65米，宽15米，高3.2米，约定价款为每平方米450元，双方约定每4栋为一期，施工方完成4栋鸡舍建设后，被告（反诉原告）秦子领验收合格后一次性付清4栋鸡舍工程款，然后进入第二期施工，该工程以包工包料的方式发包给原告（反诉被告）黄立茂施工，协议还约定，如果被告（反诉原告）秦子领不按照协议按期支付工程款，原告（反诉被告）黄立茂的一切损失包括工人工资、机械设备租赁费由被告（反诉原告）秦子领承担。双方并约定违约金20万元。合同签订后，原被告双方按照合同约定各自履行自己的义务,在开始施工后被告（反诉原告）秦子领要求变更协议，按照一期5栋施工，原告（反诉被告）黄立茂按照口头约定按照一期5栋施工，但之后由于原被告因为工程款支付问题发生纠纷，导致工程停工。该工程被告（反诉原告）秦子领陆续共向原告（反诉被告）黄立茂支付工程款共计1323500元。
另查明，原告（反诉被告）黄立茂施工完毕的三栋鸡舍已经交付使用，剩余两栋尚未安装彩钢板，2013年彩钢板的市场安装价格为每平方米110元。
再查明，原告作为承包人为自然人未取得建筑施工资质。
本案的争议焦点为：1、双方签订的施工协议书是否应当解除并支付工程款；2、被告应否承担工程机械费用和人工工资3、双方要求的违约金是否应当支持。
本院认为，任何民事主体订立民事合同都不得违反法律、行政法规的强制性规定，违反法律、行政法规强制性规定而订立的合同无效。依据《建筑业企业资质管理规定》，建筑企业必须取得建筑资质，并在资质许可的范围内承揽工程。如果建筑企业不具有施工资质或者资质不符合承揽工程的要求，所签的施工合同就是无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。原告（反诉被告）与被告（反诉原告）秦子领签订了建设工程施工协议属于个人签订的建设工程施工合同，必然无效。有效合同受法律保护，一方违反合同约定，应当按照合同约定承担违约责任；无效合同不受法律保护，合同无效，合同中约定的权利义务也就无效，无效合同自始无效，合同中有关当事人权利义务的内容也不具有约束当事人的法律效力，任何一方当事人均不得依无效合同的条款向对方主张民事权利。《中华人民共和国合同法》第五十八条、第五十九条对于无效合同的处理，做了原则性规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”因此，无效合同不存在追究违约责任的问题。原告（反诉被告）黄立茂作为无相应资质的个人，其与被告（反诉原告）秦子领签订的建设工程协议违反了《中华人民共和国建筑法》的强制性规定，属无效合同，双方基于该合同而取得的财产应予返还。但由于原告（反诉被告）黄立茂承建的工程已作为被告（反诉原告）秦子领履行的施工义务的一部分且已经开始使用，视为合格交付，原告（反诉被告）黄立茂所投入的已物化在该工程上的劳务、材料等不能也没有必要再予返还，被告（反诉原告）秦子领应当折价补偿。基于建设工程合同的特殊性，最高人民法院对建设工程合同无效的处理，还做了专门性的规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”该建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，参照合同约定支付工程价款，合同无效并不影响合同中有关结算条款的效力。由于原告（反诉被告）黄立茂承建的已经完工的前三栋鸡舍，因被告秦子领已经使用并将其出租，可视为竣工验收合格，原告（反诉被告）黄立茂请求参照合同约定支付工程价款，应予支持。因原被告双方对工程量及价款有争议，原告在诉讼中申请对该工程造价进行评估，经本院委托，喀什恒禧价格评估有限责任公司对原告黄立茂施工的六栋鸡舍进行了价格评估，每栋鸡舍（含饲料房）工程总量为1005平方米，每栋鸡舍房顶彩钢板面积为1210平方米，剩余两座鸡舍屋顶彩钢板未安装，未安装彩钢板面积为2420（1210平方米2）平方米。而双方在合同中约定的结算方式为每平方米450元。按照工程合同中约定的结算方式每平方米450元计算，5栋鸡舍总价款为10055450＝2261250元。还应当扣减未完工的两座鸡舍彩钢板价款，彩钢板价款应按照2013年的市场价格予以结算，评估价与市场价都有利润包含在其中，按照对无效合同的处理原则，折价补偿时，价款中不应当包含利润，建设工程类的项目利润一般在20％左右，因此，工程价款再减去两座未封顶安装鸡舍的彩钢板款为266200元－266200元20％＝212960元。最后该建设工程应付工程款为2261250元减去被告（反诉原告）秦子领已付的工程款1323500元再减去未完成工程量彩钢板款212960元，被告（反诉原告）秦子领还应当再支付工程款724790元。因合同无效，合同约定的权利义务也就无效，对于原被告双方请求对方支付违约金的诉讼请求，因合同无效本院不予支持；对于原告（反诉被告）黄立茂请求被告（反诉原告）秦子领赔偿损失的诉讼请求，因没有举出实际损失的证据，本院也不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第五十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）秦子领向原告（反诉被告）黄立茂支付工程款724790元（此工程款在判决生效后三十日内给付）。
二、驳回原告（反诉被告）黄立茂的其他诉讼请求。
三、驳回被告（反诉原告）秦子领的诉讼请求。
案件本诉受理费21797元，由原告（反诉被告）黄立茂自行承担13497元，被告（反诉原告）秦子领承担由8300元；反诉案件受理费11843元由被告（反诉原告）秦子领自行承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在收到本判决书的次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。
审 判 长 安东明
审 判 员 邓琴辉
人民陪审员 郑世红
二〇一六年五月五日
书 记 员 冯飞飞