咸阳市秦都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）秦刑初字第00198号
公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。
被告人陈某甲，男，1959年12月18日出生，汉族，初中文化程度，无业。因本案于2015年1月24日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
辩护人卢义，系山东鲁翼律师事务所律师。
被告人张某某，女，1984年1月22日出生，汉族，初中文化程度，无业。因本案于2015年1月24日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
被告人周某某，男，1970年4月20日出生，汉族，小学文化程度，农民。因本案于2015年1月24日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
辩护人陈根发，系陕西方新律师事务所律师。
咸阳市秦都区人民检察院以咸秦检公诉刑诉（2015）171号起诉书指控被告人陈某甲、张某某、周某某犯非法经营罪，于2015年7月2日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2015年8月24日公开开庭审理了本案。咸阳市秦都区人民检察院指派检察员赵晖出庭支持公诉。被告人陈某甲及其辩护人卢义、被告人张某某、被告人周某某及其辩护人陈根发到庭参加了诉讼。审理期间，公诉机关建议补充侦查1次。现已审理终结。
咸阳市秦都区人民检察院指控：1、2015年1月20日12时许，被告人陈某甲、张某某在无烟草专卖零售、批发许可证的情况下，在咸阳市秦都区马泉街道办事处姜家村北公路上，将从礼泉、乾县等地收购的4件196条硬中华香烟以370元每条的价格，卖给同样无烟草专卖零售、批发许可证的被告人周某某，获款72520元。当日，被告人周某某将该批香烟通过货运公司寄回浙江省台州市加价贩卖，从中牟利。
2、2015年1月23日11时许，被告人陈某甲、张某某在咸阳市秦都区马泉街道办事处姜家村北生产路上，将收购来的9件441条硬中华香烟、3件150条软中华香烟，分别以每条370元、603元的价格卖给被告人周某某，获款253620元。当日，周某某在将该批香烟运往西安的路上被民警查获。
3、2015年1月23日12时许，民警从咸阳市秦都区茂陵街道被告人陈某甲妻子所开的“玲玲烟酒店”、被告人张某某租住的安谷苑小区51号楼3单元1层东户中查获陈某甲、张某某收购尚未销售的硬中华香烟395条、软中华香烟208条及延安（硬红）等其他品牌香烟39种402条，共计价值339955元。
针对上述事实，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录及照片、被告人供述和辩解等证据。据此认为，被告人陈某甲、张某某、周某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营烟草专卖品，非法经营数额先后为666095元、666095元、326140元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，已构成非法经营罪，提请本院依法判处。
被告人陈某甲对起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭表示自愿认罪。
被告人陈某甲辩护人辩称：被告人陈某甲在犯罪过程中，犯意由周某某提出，主观上被动，行为受指定和限制，所起作用较小，起次要辅助作用，系从犯；2015年1月23日，民警从“玲玲烟酒店”及张某某住处查获的339955元烟草专卖品，是犯罪未遂。
被告人张某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭表示自愿认罪。
被告人周某某对起诉书指控的主要犯罪事实无异议，当庭表示自愿认罪。
被告人周某某辩护人辩称：被告人周某某主观上有非法经营的故意，客观上购买了中华牌香烟，但从咸阳运回西安的途中，被民警查获，非法经营目的并未实现，况且其购买香烟不完全是为了贩卖，所购买香烟最终怎样处理是个变数，其行为不构成非法经营罪，对其行为给予行政处罚。
经审理查明：
1、2015年1月20日12时许，被告人陈某甲、张某某在无烟草专卖零售、批发许可证的情况下，在咸阳市秦都区马泉街道办事处姜家村北公路上，将从礼泉、乾县等地以每条365元收购了4件196条硬中华香烟每条370元的价格，卖给同样无烟草专卖零售、批发许可证的被告人周某某，非法经营数额72520元。当日，被告人周某某将该批香烟通过货运公司寄回浙江省台州市加价贩卖，从中牟利。
2、2015年1月23日11时许，被告人陈某甲、张某某在咸阳市秦都区马泉街道办事处姜家村北生产路上，将以每条365元收购来的9件441条硬中华香烟、以每条560元收购来的3件150条软中华香烟，分别以每条370元、603元的价格卖给被告人周某某，非法经营数额253620元。当日，周某某在将该批香烟运往西安的路上被民警查获。
3、2015年1月23日12时许，民警从咸阳市秦都区茂陵街道被告人陈某甲妻子所开的“玲玲烟酒店”、被告人张某某租住的安谷苑小区51号楼3单元1层东户中查获陈某甲、张某某收购尚未销售的硬中华香烟395条、软中华香烟208条及延安（硬红）等其他品牌香烟39种402条，共计价值339955元。
上述事实，经当庭举证、质证有以下证据予以证实，本院予以确认。
1、物证作案工具手机七部，银行卡一张，证明被告人陈某甲、张某某、周某某作案时，用手机联系，用银行卡汇款事实。
2、书证咸阳市烟草专卖局秦都分局案件移送函、受案登记表，证明2015年1月23日，公安机关接受案件线索，受案登记情况。
3、书证到案经过，证明2015年1月23日，公安机关在秦都区钓台镇街道将周某某、陈某乙抓获；在秦汉新城渭城产业园将陈某乙、张某某抓获。
4、书证咸阳市烟草专卖局秦都分局证明，证明陈某甲、张某某、陈某甲、周某某经核查此四人均无合法烟草专卖经营资格。
5、书证咸阳市烟草专卖局秦都分局证明，证明2015年1月23日14时30分，在张某某安谷苑小区租房内查获的涉案卷烟中华（硬）395条、中华（软）208条，共两个品种，计603条卷烟，均非咸阳市烟草公司向其供货。
6、书证咸阳市烟草专卖局秦都分局证明，证明2015年1月23日上午11时40分，在周某某车牌号为陕AP75**的银色尼桑骊威车内查获的涉案卷烟中华（硬）441条、中华（软）150条，共两个品种，计591条卷烟，均非咸阳市烟草公司向其供货。
7、书证浙江省台州市烟草专卖局证明，证明周某某、陈某乙、陈某丙、童某甲、童某乙、童某丙、童某丁、童某戊均未在其局办理过烟草专卖零售许可证。
8、书证乾县烟草专卖局行政处罚决定书，证明2013年1月16日，该局因陈某甲于2013年1月4日在乾县城东新街，大市场南门口等地方一些卷烟零售商店，高于烟草公司价格进货，并运输至“玲玲商店”销售，认为陈某甲有未在当地烟草专卖批发企业进货的行为而予以处以卷烟进货总额188861元10%计18886.1元罚款的行政处罚。2013年10月13日，陈某甲又在乾县梁村镇街道“王博商店”、临平镇街道“美佳超市”等8户经营户商店内，高价收购香烟105条，而被该局处以卷烟进货总额39240元10%计3924元罚款的行政处罚。
9、书证咸阳市烟草专卖局秦都分局零售许可证注销决定书，证明2014年5月6日，咸阳市烟草专卖局秦都分局因“玲玲商店”（玲玲烟酒店）多次违反法律法规的应当注销烟草专卖许可证的其它情形而对其作出零售许可证注销决定书。
10、书证兴平市烟草专卖局行政处罚决定书，证明2014年9月28日，该局因陈某甲无烟草专卖局准运证运输专卖品白沙牌香烟15条、南京牌香烟12条，而对其处以违法运输的烟草专卖品价值20850元40%，罚款计8340元的行政处罚。
11、书证礼泉县烟草专卖局行政处罚决定书，证明2014年12月12日，该局因陈某甲无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品，而对其作出货值33600元40%罚款计13440元的行政处罚。
12、书证扣押清单，证明2015年1月23日从陈某甲处扣押LEWAYL006手机一部，AOLE568手机一部；同日从张某某处扣押Motorolal7手机一部、SOP-P668手机一部、MI手机一部、人民币265600元；同日从周某某处扣押BBK直板手机一部、SVMSUNG直板手机一部、浙江省泰隆商业银行卡6221410004544885一张、人民币4200元；2015年2月15日从陈某丙处扣押涉案赃款72520元。
13、书证浙江泰隆商业银行对私帐户明细对帐单、零售业务凭证，证明2015年1月23日，陈某甲分三次从户名陈某丙卡号6221410004544885帐户取现270000元；同日陈某丙从自己的卡号6221410003246511帐号取现一次70000元。
14、书证咸阳市烟草专卖局秦都分局证明，证明经核查，在当事人周某某、陈某甲等人非法经营案件中，于2015年1月25日12时40分在陈某甲“玲玲商店”内查获的涉案卷烟延安（硬红）121条，芙蓉王（硬）47条、好猫（炫蓝）21条、云烟（紫）24条、宽兰州11条、苏烟（软金砂）3条、红塔山（硬经典）28条、双喜（软国际）16条、猴王（金）4条、红河（硬）4条、红旗渠（银河之光）4条、黄山（硬一品）5条、中南海8MG3条、庐山（精品）6条、白沙（精品二代）6条、兰州（精品）3条、红河（66）2条、泰山（将军）2条、娇子（熊猫）4条、兰州（软）6条、黄山（迎客松）1条、黄果树（长征）1条、利群（国色天香）1条、万宝路1条、好猫（吉祥）11条、红塔山（经典100）4条、玉溪（软）6条、泰山（八喜）5条、好猫（长乐）1条、南京（红）1条、兰州（珍品）1条、白沙（古井）4条、利群（新版）4条、黄鹤楼（1916）1条、芙蓉王（黄软）2条、芙蓉王（蓝硬）4条、苏烟（五星）3条、黄鹤楼（软天香）4条、好猫（磨砂）27条，共计39个品种，402条卷烟，上述卷烟均非咸阳市烟草公司向其供货。
15、书证咸阳市烟草专卖局秦都分局先行登记保存通知书、先行保存物品核价单、证明，证明2015年1月23日12时40分，在陈某甲“玲玲商店”内查获的延安（硬）、芙蓉王（硬）等39个品种，402条卷烟，价值46755元；从张某某租住处查获硬中华香烟395条价值15800元，软中华香烟208条价值13520元，共计339955元。
16、书证咸阳市秦都区人民检察院暂扣凭证，证明2015年5月29日，该院暂扣陈某甲等人非法经营一案的款物342320元。
17、证人陈某乙的证言，证明2015年1月份，童某甲叫其和周某某在咸阳收购香烟，周某某给其每个月3000元。2015年1月20日，周某某让其和周某某媳妇陈某丙到咸阳收购香烟，其开车从西安出发，陈某丙指路，从高速路咸阳出口下来，在坡上一土路上，见到一白色大众越野车，陈某丙叫其去越野车上搬箱子，装到其开的车后面，共四个箱子，装着都是中华牌香烟。陈某丙付给戴眼镜女的（经其辨认是张某某）的货款，应该是72520元，其就开车回西安了。2015年1月23日，周某某叫其又到咸阳收购香烟，周某某开着小轿车从高速路咸阳出口下来，到一土路上，路边停着一辆面包车，周某某叫其搬货，周某某和其、戴眼镜女的一块从面包车搬了12箱子中华牌香烟，按每条硬中华香烟370元，每条软中华香烟603元进行交易。周某某给那女的付了烟钱，车开到一个镇上被公安民警查获。其和周某某从“长毛”（经其辨认是陈某甲）和戴眼镜女的手中购了两次香烟，一次购买了四件硬中华香烟，每件49条，共196条。第二次购买了九件硬中华香烟共441条，三件软中华香烟，每件50条，共150条，按每条硬中华以370元收购和软中华以603元收购共计价值326140元。收购香烟都由周某某运送给浙江台州童某甲，童某甲在那边加价卖掉。其和周某某是浙江老乡，周某某没有自己烟酒商店，没有烟草专卖零售批发许可证，都是私下倒卖香烟赚取差价的。
18、证人陈某丙的证言，证明2015年1月20日中午，其老公周某某叫其和陈某乙开着尼桑骊威轿车到咸阳从“长毛”手里收四箱硬中华香烟，每条370元，其从银行取了50000元，后和陈某甲从西安到咸阳在一条没有修好的公路边旁边的生产路上，见到“长毛”的白色越野车，从越野车上搬了四件硬中华香烟，每件49条，共196条，每条370元，共72520元，其把60520元付给戴眼镜的女的，欠12000元，下次收购时再付。当日返回西安北辰村租住处，周某某和陈某乙将这四件香烟通过货运发给浙江台州一个叫童某甲的人，周某某和童某甲是合伙人，收购香烟钱款是童某甲打到其在浙江泰隆商业银行卡上，卡号是6221410004544885。在她们老家台州，中华烟销量特别大，都是加价出售，她们在陕西低价收购中华烟，然后在老家这边加价销售。2015年1月23日，童某甲给其卡上打了300000多元，其老公周某某拿着其的卡和身份证取了250000元，就和陈某乙去咸阳收烟了。后来公安局的通知其，周某某非法经营香烟被刑事拘留了。
19、证人职某某的证言，证明其和陈某甲经营烟酒店，是用其名字注册的，有工商营业执照，以前有烟草专卖零售许可证，2014年1月份，陈某甲和张某某非法倒卖高档香烟，其的烟草专卖零售许可证被吊销。陈某甲和张某某从看守所放回后，又开始倒卖香烟销售，其销售的是以前烟草公司配送剩下香烟，大部分是陈某甲和张某某从外边收购回来的香烟。他们背着其倒卖高档香烟，有时看到他俩从外边收回来高档硬、软中华香烟，过几天就卖了。
20、被告人陈某甲供述，证明其曾因做香烟生意认识了浙江人大兵（经辨认周某某），2015年1月初，大兵通过电话联系要中华香烟，商定硬中华香烟每条370元，软中华香烟每条603元，其和张某某在咸阳周边、乾县、礼泉等地烟酒店收购中华香烟，以硬中华香烟每条365元或370元收购，软中华3开头的香烟以每条580元或590元价格大量收购。将收购的中华香烟暂存于张某某租住的安谷苑的住处和茂陵街道玲玲酒店。2015年1月20日，大兵电话联系要四件硬中华香烟并说叫自己媳妇陈某丙来取烟，后在咸阳马泉镇姜家村北公路上接上头，从其开的车上将四件硬中华香烟（每件49条四件共196条）搬到陈某丙和一个小伙（经其辨认是陈某乙）开的大兵的咸阳尼桑骊威车上，按照每条370元价格，陈某乙应付其72520元，实给60520元，欠12000元。2015年1月22日下午，大兵电话联系要九件硬中华、三件软中华香烟。当日下午，其从玲玲烟酒店后面库房内给其面包车上将香烟装好。次日，其和张某某一起开着面包车到了姜家村后面的公路上，接上头后，其和大兵及上次来的小伙一起将面包车上九件硬中华、三件软中华香烟装到大兵开的车上，按照硬中华香烟每条370元，软中华香烟每条603条价格交易，大兵将交易货款253620元及上次欠的12000元，共计265620元现金交给张某某，后其和张某某开了一辆途观越野车行至秦汉新城渭城区产业园时被查获。
21、被告人张某某的供述，证明2009年其和陈某甲认识，为了生计，其和陈某甲一块倒卖香烟。2014年1月，其和陈某甲因倒卖香烟被公安局和秦都烟草公司稽查人员当场抓获。后来放出来，陈某甲的烟草零售许可证也在那次被烟草公司吊销了。2015年1月，陈某甲认识了一个叫大兵（经其辨认是周某某）的浙江人要中华香烟，其和陈某甲就在咸阳秦都和兴平交界的镇子、礼泉、乾县等地烟酒店以每条365元收购硬中华，以每条560元收软中华，一天下来能收三、四件货，硬中华一件是49条，软中华一件是50条，有时放在玲玲烟酒店，大部分放在其安谷苑的租住处。2015年1月20日，大兵叫他媳妇陈某丙和一个小伙（经其辨认是陈某乙）开的日产骊威车来接头要货，交易地点在茂陵街道转盘北边一土路上。其和陈某甲见到陈某丙和一个小伙，其和陈某甲就将四件硬中华香烟搬到陈某丙的骊威车上，以每条370元交易，价格共计72520元，陈某乙当时给其了60520元，欠12000元，获利980元，后其和陈某甲就用给货款继续在礼泉、乾县、兴平周边镇上收购高档香烟，2015年1月22日，大兵与其联系要货，其和陈某甲就在“玲玲烟酒店”搬了九件硬中华、三件软中华香烟放在面包车上，其和陈某甲开着面包车在公一生产路上与大兵和一个小伙见面交易，陈某甲、大兵、小伙一块将九件硬中华香烟、三件软中华香烟搬到骊威车上，九件硬中华香烟，每件49条共441条，三件软中华香烟每件50条，共150条，共计591条，按每条硬中华370元、软中华603元，其收了大兵253620元，另补交了上次欠的12000元，获利8655元，两次总计获利9635元。后其和陈某甲换了途观车去咸阳周边收购烟时，在秦汉新城工业园路上被抓获了。后在其住处安谷苑小区房间查获八件硬中华香烟、四件软中华香烟都是其和陈某甲在咸阳周边烟酒店收购的。然用硬纸箱按每箱硬中华49条、软中华50条装好，准备出售。
22、被告人周某某的供述，证明其因做倒卖香烟生意认识了“长毛“（经其辨认是陈某甲），2015年1月份，老乡童某甲与其商定出资倒卖中华香烟，其出资50000元，童某甲出资250000元，共300000元，由其负责在咸阳收购中华香烟，后将收购的香烟发给童某甲，以硬中华香烟加价10元、软中华香烟加价不到20元，童某甲在浙江省台州市加价出售，从中赚取差价。并给其妻陈某丙说了倒卖香烟的事情。2015年1月初，其和其妻陈某丙先后来到陕西西安，准备从“长毛”处购买中华香烟。2015年1月20日，其叫陈某丙和陈某乙去名叫“长毛”处购买中华香烟。当日，陈某丙和陈某乙从“长毛”处购买了四件196条硬中华香烟，陈某丙给了60000元，欠12000元。后其将香烟通过货运部发给了童某甲。2015年1月23日，其电话联系“长毛”又要购买中华香烟，商定好，每条硬中华香烟370元，每条软中华香烟603元，后其和陈某乙在咸阳一上坡一生产路上，见到“长毛”和戴眼睛女的（经其辨认是张某某），其和“长毛”、陈某甲一块从“长毛”开的面包车上将九件硬中华香烟（每件49条）、三件软中华香烟（每件50条）搬到其开的车上，其当场按约定交易价格，付给女的253620元，补交了上次欠的12000元，交易完后，车开到咸阳钓台镇被公安人员查获。
23、鉴定意见陕西省烟草质量监督检测站《鉴别检验报告》编号：R-ZW06115010047，证明从周某某处扣押的九件441条硬中华香烟、三件150条软中华香烟，经鉴定属真品卷烟。从张某某租住处查获的395条硬中华香烟，208条软中华香烟，经鉴定属真品卷烟。
24、辨认笔录及照片，证明经陈某甲辨认、确认，秦都区马泉街道办事处姜家村北文兴路路北公路边即2015年1月20日，其同张某某向陈某丙、陈某乙甲销售四件硬中华香烟的地点。经陈某甲辨认、确认，秦都区马泉街道办事处姜家村北文兴路，沿文兴路继续向西去，走到一个生产路上，向西继续走100米的地方即2015年1月23日，其和张某某向周某某、陈某乙销售九件硬中华香烟、三件软中华香烟的地点。经陈某甲辨认、确认，陕D875**灰色五菱之光面包车即2015年1月23日，其和周某某交易香烟所驾驶的面包车；经陈某甲辨认，确认2号照片男子（指周某某）即从其手中购买中华香烟的大兵。经陈某甲辨认、确认，5号照片男子（指陈某乙）即和周某某一起从其手中购买香烟的人。
25、辨认笔录及照片，证明经张某某辨认、确认，秦都区马泉街道办事处姜家村北文兴路路北公路边即2015年1月20日，其伙同陈某甲向陈某丙、陈某乙销售四件硬中华香烟的地方。经张某某辨认、确认，秦都区马泉街道办事处姜家村北文兴路，沿文兴路继续向西去，走到一个生产路上，向西继续走100米的地方即2015年1月23日，其和陈某甲向周某某、陈某乙销售九件硬中华香烟、三件软中华香烟的地点。经张某某辨认、确认，陕D875**灰色五菱之光面包车即2015年1月23日，其和周某某交易香烟时陈某甲所驾驶的面包车；经张某某辨认、确认，10号照片的男子（指周某某）即从其和陈某甲手中购买香烟的人。经张某某辨认、确认，8号照片的男子（指陈某乙），即和大兵一起从其和陈某甲手中购买香烟的人。
26、辨认笔录及照片，证明经周某某辨认、确认，秦都区马泉街道办事处姜家村北文兴路路北公路边即2015年1月20日，其让陈某丙、陈某乙向陈某甲、张某某购买四件硬中华香烟的地点。经周某某辨认、确认，秦都区马泉街道办事处姜家村北文兴路，沿文兴路继续向西去，走到一个生产路上，向西继续走100米的地方即2015年1月23日，其同陈某乙向陈某甲、张某某购买九件硬中华香烟、三件软中华香烟的地点。经周某某辨认、确认，西安大明宫建材家居批发基地物流中心有一家西安浙安物流有限公司即其将从陈某甲、张某某处收购硬中华香烟邮寄回台州市童某甲收的货运公司。经周某某辨认、确认，西安市未央路兴业银行西安经济开发区支行即其用陈某丙的银行卡取钱的银行。经周某某辨认，确认，2号照片男子（指陈某甲）即卖给其香烟的男子，其叫他“长毛”；经周某某辨认、确认，3号照片女子（指张某某）即和“长毛”一起来与其交易的人，其将购买香烟的钱给了这个女的。
27、辨认笔录及照片，证明经陈某乙辨认、确认，秦都区马泉街道办事处姜家村北文兴路路北公路边即2015年1月20日，其和陈某丙从陈某甲、张某某购买四件硬中华香烟的地方。经陈某乙辨认、确认，秦都区马泉街道办事处姜家村北文兴路，沿文兴路继续向西走，到一条生产路上向西100米的地方即2015年1月23日，其和周某某向陈某甲、张某某购买九件硬中华香烟、三件软中华香烟的地方。经陈某乙辨认、确认，7号照片男子（指陈某甲）即向其和大兵卖香烟的人，他留着一头长头发。经陈某乙辨认、确认，6号照片女子（指张某某）即和长头发男子一起来的那个女人，就是他们向其和大兵卖香烟的。
28、视频资料周某某视频笔录二盘。
本院认为：被告人陈某甲、张某某、周某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营烟草专卖品，被告人陈某甲、张某某非法经营数额均为666095元；被告人周某某非法经营数额为326140元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。
关于被告人陈某甲的辩护人提出的犯意由周某某提出，被告人陈某甲在犯罪过程中，主观上被动，行为受指定和限制，所起作用较小，起次要辅助作用，系从犯的辩护意见。经查，被告人陈某甲为谋取非法利益，按照被告人周某某要求在咸阳周边大量收购中华牌香烟，并两次与周某某交易，向周某某提供收购的硬中华香烟637条、软中华香烟150条，交易货款达326140元，其在烟草收购、出售过程中起主要作用，是主犯。故其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人陈某甲的辩护人提出的2015年1月23日，民警从“玲玲烟酒店”及张某某住处查获的价值339955元烟草专卖品是犯罪未遂的辩护意见，经查，2015年1月23日，公安机关在陈某甲之妻职某某所开“玲玲烟酒店”及张某某住处查获的香烟39种402条，均属被告人陈某甲为销售而储存的烟草专卖品，其在收购后尚未销售即被查获，属于犯罪未得逞，是犯罪未遂，故其辩护人提出的辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人周某某的辩护人提出被告人周某某将所购买的香烟从咸阳运回西安的途中被民警查获，非法经营目的并未实现，况且所购买香烟最终怎样处理是个变数，其购买香烟不完全是为了贩卖，其行为不构成非法经营罪的辩护意见。经查，被告人周某某为获取经济利益，在无烟草专卖、批发许可证的情况下，从陈某甲处收购中华牌香烟，获款326140元，其已将货值72520元的4件196条硬中华牌香烟通过货运公司寄至浙江省台州市销售，其主观上有非法经营烟草专卖品的主观故意，客观上有购买、运输等非法经营行为，已构成非法经营罪，非法经营目的是否实现，购买香烟最终怎样处理，并非非法经营罪的构成要件，不影响本罪的成立。证人陈某乙、陈某丙的证言，证明被告人周某某购买香烟是为了贩卖赚取差价，对此被告人周某某也有供述，被告人周某某购买香烟为了贩卖，事实清楚，证据确实、充分。故其辩护人提出的辩称意见不能成立，本院不予采纳。被告人陈某甲、张某某在非法经营共同犯罪中起主要作用，系主犯，但其储存的价值339935元烟草专卖品，未出售被查获，系犯罪未遂，可以从轻处罚。被告人周某某在2015年1月23日购买中华牌香烟数额253620元在运输途中被查获，系犯罪未遂，可以减轻处罚。被告人陈某甲、张某某归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币48175元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年1月24日起至2020年1月23日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币48175元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年1月24日起至2020年1月23日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人周某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币9800元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年1月24日起至2018年7月23日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
四、随案作案工具LEWAYL006手机一部、AOLE568手机一部、Motorolal7手机一部、SOP-P668手机一部、MI手机一部、BBK直板手机一部、SVMSUNG直板手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 常保民
人民陪审员 钟振江
人民陪审员 田雅丽
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 张 敏