广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南市民一终字第841号
上诉人（原审被告）全祖荣。
委托代理人赵士恒。
委托代理人梁玉超。
被上诉人（原审原告）黄星榆。
委托代理人苏钒。
原审第三人梁国炎。
原审第三人卢海。
上诉人全祖荣因与被上诉人黄星榆、原审第三人梁国炎、卢海物权保护纠纷一案，不服横县人民法院（2013）横民一初字第4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年4月8日受理后，依法组成合议庭，并于2013年5月8日公开开庭进行了审理。上诉人全祖荣及其委托代理人赵士恒、梁玉超和被上诉人黄星榆及其委托代理人苏钒，原审第三人梁国炎、卢海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2001年，黄某旺为原横县峦城镇村镇建设开发公司代建交警地工程基础房，结算时，因该公司资金困难，便将上述工程的基础房由西往东顺数第9号、第10号宅基地划拨抵折作工程款归黄某旺所有，现座落在横县峦城镇新街（距离原峦城糖厂西门150米左右）。2001年11月6日，黄某旺作为甲方，卢海作为乙方，签订《基础房位退让协议书》，约定：“甲方于2001年度与峦城镇村镇建设开发公司结付原交警工程款时，因公司资金困难，划拨房位抵折工程款，现因甲方经济能力有限，同意退让两块基础房位给乙方，经双方协商，同意按以下协议进行退让：一、甲方退让给乙方的房位属原峦城镇村镇建设开发公司代建交警地工程基础房，由西往东顺数第9〞、10〞房位，每房位占地面积90㎡。二、退让房位双方实行一次性定价，第一房位成交价为贰万捌仟，两间合计伍万陆仟元整。三、本协议签文后，乙方即付清房款给甲方，无拖欠。……”原横县峦城镇村镇建设开发公司作为监证单位在该协议上加盖公章确认，卢海因此取得了上述争议地的所有权。2001年11月6日，卢海又将上述争议地以同样的价格转让给梁国炎，且卢海在《基础房位退让协议》上签名捺印，原横县峦城镇村镇建设开发公司作为监证单位亦在该协议上加盖公章确认，虽然梁国炎没有签名，但庭审中，梁国炎追认，梁国炎亦因此取得了上述争议地的所有权。2010年9月3日，梁国炎作为甲方，黄星裕和黄星榆作为乙方，签订了《基础房位退让协议书》，约定：“……一、甲方退让给乙方的房位属原峦城镇村镇建设开发公司代建交警地工程基础房，由西往东顺数第9〞、10〞房位，每房位占地面积90平方米。二、退让房位双方实行一次性定价，第一房位成交价为人民币壹拾捌万元整，两间房合计叁拾陆万元整。……”2010年10月8日，黄星榆取得了横县人民政府颁发的证号为横国用（2010）第00013074号《国有土地使用权证》，该宅基地使用证四至标明为：东邻黄某旺、南为街道、西邻黄星裕、北为空地，占地面积共90.2平方米；黄星裕取得了横县人民政府颁发的证号为横国用（2010）第00013075号《国有土地使用权证》，该宅基地使用证四至标明为：东邻滕儒海、南为街道、西邻黄星榆、北为空地，占地面积共90.2平方米。
2007年起，全祖荣在该宅基地上制作水泥砖，和放置制作水泥砖的工具、原材料、成品和半成品等，并在该宅基地上用水泥砖搭建石绵瓦房和在该宅基地南边附近立有水泥电线杆一根。2010年8月8日，梁国炎与全祖荣协商，并达成协议如下：“经双方协商全祖荣使用梁国炎西街屋地用于打水泥砖、如需要建房使用，提前20天通知全祖荣搬迁，另选地止（注：址），如不使用无赏（注：偿）由全祖荣使用”，梁国炎签名，全祖荣的妻子莫炳翠除代全祖荣签名外，自己亦在该《协议》上签名，梁国炎并付给了全祖荣的妻子莫炳翠填土费1000元。梁国炎将争议地转让给黄星榆后，要求全祖荣搬迁时，全祖荣拒不搬迁。双方通过横县峦城镇司法所协商无果，黄星榆提起本案诉讼。经一审法院释明，黄星榆没有在规定的期限内就租金损失问题向一审法院提出书面申请。
一审法院审理认为，黄星榆对争议地取得了横县人民政府颁发的证号为横国用（2010）第00013074号《国有土地使用权证》，并且该宅基地使用权证标明的四至清楚，故黄星榆对争议的宅基地拥有合法的使用权。黄星榆基于对该宅基地的合法使用权即用益物权，使黄星榆作为该宅基地的权利人依法对该宅基地享有直接支配和排他的权利。《中华人民共和国物权法》第一百三十五条规定“建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用、收益的权利，有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施”。因全祖荣未提供证据证明其对争议的宅基地拥有合法的使用权，现全祖荣将争议地用于制作水泥砖、放置制作水泥砖的工具、原材料、成品、半成品等，并在该宅基地上用水泥砖搭建石绵瓦房和在该宅基地南边立有水泥电线杆一根，影响妨碍黄星榆在其宅基地上建造房屋，全祖荣的行为已侵犯了黄星榆的宅基地使用权。因此，黄星榆要求全祖荣排除妨碍、清除搭建在黄星裕宅基地上建筑物及所堆放的物品，归还黄星榆宅基地，请求理由成立，予以支持。全祖荣称争议地应属案外人吴某某所有，与黄星榆无关，其没有构成侵权，但未提供证据证明，其辩驳理由不成立，不予采信。黄星榆经一审法院告知后，未提交租金评估申诉书，视为放弃该请求，故其主张赔偿该宅基地的租金损失，证据不足，不予支持。全祖荣要求黄星榆赔偿1000元，无事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十七条第一款、第一百三十四条第一款第一项、第二项，《中华人民共和国物权法》第一百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款的规定，判决：一、全祖荣于本判决生效后30日内将搭建在证号为横国用（2010）第00013074号《国有土地使用权证》宅基地上及该宅基地南面的建筑物和堆放物全部清除完毕，将该宅基地归还交付黄星榆正常使用；二、驳回黄星榆的其他诉讼请求。一审案件受理费100元，由全祖荣承担。
上诉人全祖荣不服一审判决，上诉称：一、一审程序违法。本案为土地所有权和使用权纠纷，该纠纷未经有权政府部门裁决，一审法院直接审理，违反《中华人民共和国土地管理法》第十六条的规定，审判程序违法。二、一审遗漏当事人。黄某旺以工程款抵折从横县栾城镇建设开发公司“购买”讼争土地，再转卖给他人，应列为第三人。一审未通知黄某旺参加诉讼，导致认定事实不清。三、一审认定事实错误。1、一审认定2010年8月8日梁国炎与全祖荣协商并达成协议，认定事实错误。全祖荣对其妻子与梁国炎签订的上述协议并不知情，也未同意。2、一审漏查黄某旺曾将讼争土地转让给卢辉梧，卢辉梧向黄某旺支付了大部分土地价款，并通过其亲戚卢海与黄某旺代为签订土地转让合同。四、一审认定的主要证据不合法。黄星榆以非法的形式取得讼争划拨土地，违法办理产权登记证书，依法应予撤销。黄星榆不是讼争土地使用权人，无权提起诉讼。五、讼争划拨土地不符合转让条件，且经过多次非法倒卖。本案土地买卖是倒卖国家土地，涉嫌逃避税款。全祖荣是合法取得土地的使用权，有权使用讼争土地。六、从2007年开始全祖荣一直使用讼争土地，期间也取得梁国炎确认。全祖荣搬迁的前提是梁国炎本人建房，梁国炎违反了约定，梁国炎在买卖土地的时候也没有告知全祖荣。综上，请求撤销一审判决第一项，改判驳回黄星榆的诉讼请求或发回重审。
被上诉人黄星榆答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
原审第三人梁国炎、卢海陈述称：其同意被上诉人黄星榆的意见。
当事人二审争议焦点为：1、本案讼争的土地使用权归谁所有？
2、一审诉讼程序是否违法？
上诉人全祖荣二审中提交以下新的证据：证据1、黄某旺个人的陈述的说明书、证据2欠条，证明黄某旺将讼争土地使用权转让给卢某梧。
被上诉人黄星榆以及原审第三人梁国炎、卢海二审中均未提交新的证据。
被上诉人黄星榆对上诉人全祖荣二审提交的证据质证认为：对证据1的真实性、合法性、关联性有异议，该说明书中的黄某旺身份情况无法核实，且该说明书中并没有形成的时间、落款时间；该说明书属于证人证言的范畴，证人未出庭作证，在没有其他证据佐证的情况下不能认定作为定案依据；如果该说明书如果是真实的，证明本案中的土地来源横县峦城镇开发公司和镇政府，本案中全祖荣并没有与卢辉梧达成的协议，该说明书是虚假的陈述。对于证据2的真实性、合法性、关联性有异议，欠条并没有原件核对，不能作为认定案件事实的依据。
原审第三人梁国炎对上诉人全祖荣二审提交的证据质证认为：黄某旺的说明书并没有按照事实陈述；欠条是否真实不清楚。
原审第三人卢海对上诉人全祖荣二审提交的证据质证认为：黄某旺转让土地使用权给卢海是事实，卢海与黄某旺签订协议并加盖手印；关于欠条的事情不清楚。
本院对当事人二审提交的证据的认证：对上诉人全祖荣二审提交的证据1属证人证言，但证人未出庭接受质证，对其证言的真实性无法确认，本院不予采信；对证据2，缺乏其他证据予以佐证，不能证明上诉人的主张，本院亦不予采信。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：被上诉人黄星榆对本案讼争的土地取得有效的《国有土地使用权证》，黄星榆对讼争土地拥有合法的使用权，其作为该土地的权利人依法享有排他的权利。上诉人全祖荣对黄星榆取得的横县人民政府颁发的《国有土地使用权证》有异议，但未能提供相反的证据证明其对讼争土地享有合法使用权，且全祖荣与梁国炎于2010年8月8日达成的无偿使用讼争土地的协议，在黄星榆合法取得该土地的使用权并要求全祖荣退出后，全祖荣无理由继续占用讼争土地，故黄星榆要求全祖荣排除妨碍、恢复原状的请求有事实和法律依据，一审判决全祖荣将搭建在讼争土地上的建筑物和堆放物全部清除，并将该土地归还黄星榆，认定事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。全祖荣主张讼争土地系其从案外人卢辉梧受让，未能提供充分的证据予以证实，本院不予采纳。本案属物权保护纠纷，一审法院受理本案符合法律规定，且一审诉讼程序合法，本院予以确认。黄某旺并非本案物权保护纠纷的权利义务人，与本案实体处理没有关联性，全祖荣主张一审遗漏追加黄某旺作为当事人参加诉讼，理由不当，本院不予采纳。综上，一审判决正确，本院予以维持。全祖荣上诉无理，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人全祖荣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓 杰
审 判 员 赵 东
代理审判员 余电臻
二〇一三年五月十日
书 记 员 梁志洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。