湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衡中法民四终字第124号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司，住所地衡阳市蒸湘区祝融路8号沐林美郡16栋102室。
负责人：陈军，该支公司总经理。
委托代理人：吴萍菲，湖南天戈律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张秋娥，女，1962年8月12日生，汉族，湖南省衡阳市人，初中文化，务工人员。
委托代理人：王小秋，湖南业达律师事务所律师。
委托代理人：周玉英，女，1984年12月28日生，汉族，湖南省衡阳市人，住衡阳市蒸湘区延安路**号*单元***室。
被上诉人（原审被告）：文竹，男，1988年7月16日生，汉族，湖南省衡阳市人，大专文化，惠民劳务公司职员。
原审被告：文红志，男，1962年5月1日生，汉族，湖南省衡阳市人，大专文化，衡阳市南华大学教师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司（以下简称平安财保衡阳支公司）为与被上诉人张秋娥、文竹、原审被告文红志机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2013）衡蒸民一初字第322号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年6月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月31日组织了庭前证据交换，同年7月9日、8月4日、9月5日三次公开开庭审理了本案。上诉人平安财保衡阳支公司的委托代理人吴萍菲，被上诉人张秋娥及其委托代理人王小秋、周玉英到庭参加诉讼。被上诉人文竹、原审被告文红志经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年4月17日21时许，被告文竹驾驶其父文红志购买的牌照为湘D628**长城牌小客车（该车车主为被告文红志）经解放大道由东往西行驶，至康阳骨科医院地段，遇原告张秋娥推着自行车由南往北准备通过人行横道时，湘D628**长城牌小客车将原告张秋娥撞倒在地致其受伤。该事故经衡阳市公安局交警支队蒸湘大队作出了第201300222号道路交通事故认定书，认定被告文竹负本次事故的全部责任。原告张秋娥受伤后于2013年4月20日被送往南华大学附属第一医院（以下简称南华附一医院）治疗，于2013年5月11日出院，之后于2013年6月10日又入住南华附一医院治疗，于2013年9月10日出院。原告张秋娥自行支付医疗费用21699元，被告文竹支付医疗费57126.97元。原告张秋娥之伤情经南华大学司法鉴定中心于2013年7月22日被评定为十级伤残，后期治疗费为28500元。被告平安财保衡阳支公司对该鉴定的后期治疗费认定不服而申请重新鉴定，经本院委托衡阳市衡州司法鉴定所于2013年10月31日鉴定后，认定原告张秋娥的后期治疗费为25500元，被告平安财保衡阳支公司支付本次鉴定费730元。被告文红志为湘D628**小客车在被告平安财保衡阳支公司购买了交通事故责任强制保险和商业三者险，商业三者险最高限额为200000元，不计免赔率和免赔额。
2013年8月2日，原告张秋娥向原审法院提起诉讼，请求判令：1、被告文竹、文红志赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、误工费、法医鉴定费、后期治疗费等经济损失177748元（不含被告文竹已支付的部分）；2、被告平安财保衡阳支公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。
原审法院经审理认为：被告文竹驾驶被告文红志所有的湘D628**小客车发生交通事故，其责任由被告文竹承担，被告文红志在本案中并无过错，故在本案中不应承担责任。衡阳市公安局交警支队蒸湘区大队作出的第201300222号道路交通事故认定书，客观公正地反映了本次事故发生的真实情况，可以作为本案民事责任划分的依据。被告平安财保衡阳支公司在保险责任限额内承担保险责任。因原告张秋娥的经常居住地和主要经济来源地为广州市，故应按广东省有关道路交通事故赔偿标准计算赔偿费用，而不应按湖南省有关规定计算。根据相关证据及统计数据，确认本案原告可得的赔偿项目及金额为：伤残赔偿金60452元（30226元×20年×10%），护理费10170元（113天×90元／天），误工费18900元（6300元／月×3个月），医疗费78825.97元（含被告垫付的部分），鉴定费1300元，住院期间伙食补助费3000元（限原告之请求），营养费酌定1130元，精神损害抚慰金酌定5000元，交通费酌定300元，后期治疗费25500元，以上款项共计为204577.97元。被告平安财保衡阳支公司应在交强险最高限额内赔偿原告120000元，因被告文红志在被告平安财保衡阳支公司购买了最高限额为200000元的商业三者险，不计免赔额和绝对免赔率。故被告平安财保衡阳支公司在商业三者险限额内应赔偿原告84577.97元。被告文竹已垫付的医疗费57126.97元以及被告平安财保衡阳支公司支付的鉴定费730元与上述款项予以抵扣后，被告平安财保衡阳支公司在商业三者险中尚应赔偿原告26721元（84577.97元－57126.97元－730元）。被告平安财保衡阳支公司应支付被告文竹已垫付的款项57126.97元。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司赔偿原告张秋娥经济损失146721元；二、驳回原告张秋娥的其他诉讼请求。上述金钱给付义务，限在判决生效后20日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3640元，由原告张秋娥负担640元，被告文竹负担3000元。
上诉人平安财保衡阳支公司不服上述判决，上诉称：1、原审按广东标准计算张秋娥的残疾赔偿金与事实不符；2、原审认定的误工费、营养费、后期治疗费、判决分担的重新鉴定费有误；3、按照保险合同的约定，上诉人只应赔偿医保范围内的费用，不应赔偿非医保范围内的费用；4、原审判决上诉人支付被告垫付的款项不符合法律规定。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人张秋娥答辩称：1、原审按广东标准计算其残疾赔偿金的证据充分；2、原审认定的营养费、康复治疗费、法医鉴定费正确。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人文竹、原审被告文红志均没有答辩。
在本院组织的证据交换期间，被上诉人张秋娥向本院提交如下证据：证据1是住院费清单，证据2是住院费发票，均拟证明张秋娥是第三次住院，取内固定已产生的医药费总额为7354.84元；证据3是门诊医药发票，拟证明张秋娥定期到门诊复查共计2517.9元；证据4是住院记录，拟证明张秋娥住院情况；证据5是疾病诊断书，拟证明张秋娥车祸事故导致的疾病；证据6是医院担架队发票，拟证明张秋娥住院期间不能行走，使用担架费为20元；证据7是居住证明，拟证明张秋娥久居住地为广州市。
经庭审质证，上诉人平安财保衡阳支公司对证据1-5的真实性没有异议，对关联性有异议，上诉人只赔偿与医保有关的费用，被上诉人此次提供的证据，是其取内固定的费用，一审已经把这笔费用算在里面了，法院应该按照其实际发生的费用来进行计算；且只有门诊发票，应提供相应的门诊病历来印证。在出院医嘱中只是说三天换药，并没有说每天还要吃药，故对门诊发票有异议。对证据6中的担架发票没有异议，应该属于交通费的票据，由法院酌情认定。对证据7，应该有单位负责人的签字，居委会证明的内容不真实，不能达到其证明目的。
本院经审查认为，被上诉人张秋娥提交的证据1-证据5，是其第3次住院取内固定的医药费、住院记录、疾病诊断情况，因此笔费用已经列入后续治疗费的赔偿范围，被上诉人张秋娥不能重复要求赔偿，故对证据1-证据5本院均不予采纳。证据6中的担架费票据属交通费，原审已酌情认定交通费300元，故对该项证据不予采纳。证据7居住证明没有单位负责人签名或盖章且与本院调查核实的证据相矛盾，缺乏真实性，故对该证据本院亦不予采纳。
本案二审期间，本院依职权对衡阳市步步高铜锣湾美食街的杨洋、彭志辉进行了调查，并制作了两份调查笔录。该两份调查笔录均证实事发前，被上诉人张秋娥在衡阳市步步高铜锣湾美食街工作。
在庭审过程中，上诉人平安财保衡阳支公司发表如下意见：对调查笔录的真实性、合法性均没有异议，均证实了被上诉人张秋娥在事发前是在衡阳市步步高铜锣湾美食街工作，故其残疾赔偿金和误工费不应按广东省的标准计算，而应按湖南省的标准计算。被上诉人张秋娥坚持认为上诉人平安财保衡阳支公司的上诉无效，对本院依职权调取的证据不发表意见。
本院经审查认为，本院依职权调取的两份调查笔录程序合法，内容真实，且对彭志辉的调查笔录中，彭志辉已对被上诉人张秋娥身份证进行了辩认，并已确认在衡阳市步步高铜锣湾美食街工作的张秋娥就是被上诉人张秋娥，因此上述两份调查笔录能够客观反映被上诉人张秋娥在衡阳市步步高铜锣湾美食街工作的事实，符合证据的三性，本院予以采纳。
根据以上证据，本院确认以下事实：事发前，被上诉人张秋娥在衡阳市步步高铜锣湾美食街工作。
本案二审期间，其他方当事人均没有向本院提交新的证据。
经审理查明，除本院确认的上述事实外，原审认定的其他事实清楚，本院予以确认。
本案二审争议的焦点为：1、原审按广东省的城镇居民人均可支配收入计算张秋娥的残疾赔偿金是否正确？2、原审认定的误工费、营养费、后续治疗费、重新鉴定费是否正确？3、上诉人平安财保衡阳支公司是否应当承担非医保费用？4、原审判决上诉人平安财保衡阳支公司支付被上诉人文竹垫付款项是否正确？
针对上述争议焦点，本院认为：
原审按广东省的城镇居民人均可支配收入计算张秋娥的残疾赔偿金是否正确的问题。
本院依职权对杨洋、彭志辉的调查笔录已经证实事发前被上诉人张秋娥在步步高铜锣湾美食街工作的事实，结合上诉人平安财保衡阳支公司在原审中提供的衡阳市工伤保险基金管理中心的证明，证实衡阳市步步高铜锣湾美食街为其员工张秋娥在衡阳市工伤保险基金管理中心参加工伤保险的事实，参保人员张秋娥的身份证号码与被上诉人张秋娥的身份证号码一致，且被上诉人张秋娥伤后在南华大学附属第一医院首次住院期间本人陈述为“久居衡阳”，因此，证实被上诉人张秋娥在衡阳市工作的证据充分，应该按湖南省的城镇居民人均可支配收入计算被上诉人张秋娥的残疾赔偿金。被上诉人张秋娥在原审中提交的房产证、物业管理费收据、营业执照、劳动合同、单位证明及工资单与本院调查核实的证据相矛盾，与客观事实不符，原审采纳这些证据有误。故原审按广东省的城镇居民人均可支配收入计算被上诉人张秋娥的残疾赔偿金有误，本院予以纠正。据此，被上诉人张秋娥的残疾赔偿金应计算为42638元（21319元／年×20年×10%）。
（二）原审认定的误工费、营养费、后续治疗费、重新鉴定费是否正确的问题。
上诉人平安财保衡阳支公司主张原审认定的误工费、营养费、后续治疗费、判决分担的重新鉴定费均有误。因被上诉人张秋娥在原审中提供的劳动合同、单位证明及工资单等证据不能采纳，其误工费应参照2012年居民服务和其他服务业的标准计算为14822元（36067元／年÷365天×150天）。上诉人平安财保衡阳支公司关于原审认定误工费有误的上诉主张成立，本院予以支持。原审依据被上诉人张秋娥的病情，酌情认定的营养费并无不当。后续治疗费包含后期手术取内固定费8000元、后期康复药物费6500元以及后期医疗仪器康复治疗费11000元，以上共计25500元。以上费用并没有包含在前期医疗费用内，同时也是依据衡阳市衡州司法鉴定所（2013）临鉴字第168号司法鉴定意见书必然发生的费用，因此原审将后续治疗费列入赔偿范围符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款之规定。重新鉴定结论虽然对后续治疗费用进行了调整，但并没有完全否定后续费用的产生，故原审判决上诉人承担部分鉴定费亦无不当。上诉人关于原审认定营养费、后续治疗费、判决分担重新鉴定费有误的上诉主张均不成立，本院不予支持。
（三）上诉人平安财保衡阳支公司是否应当承担非医保费用的问题。
上诉人主张根据其与投保人即原审被告文红志保险合同的约定，其不应承担非医保费用。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在本案中，被上诉人张秋娥已经提供医疗费发票证明其已经发生医疗费，如果上诉人主张医疗费中存在非医保费用，就应该提供证据予以证明。但是上诉人并没有举证证明其哪些费用属非医保费用，根据谁主张，谁举证的原则，上诉人应当承担对其不利的法律后果，故对上诉人的该主张不予支持。
（四）原审判决上诉人平安财保衡阳支公司支付被上诉人文竹垫付款项是否正确的问题。
因原审被告文红志在上诉人平安财保衡阳支公司购买了不计免赔的商业三者险，依据保险合同的约定，被上诉人文竹的赔款应由上诉人平安财保衡阳支公司支付。鉴于被上诉人文竹已垫付医疗费57126.97元，为实现案结事了，减少诉累，原审判决上诉人直接支付垫付款57126.97元给文竹并无不当。上诉人关于原审认定其支付文竹先行垫付款项不符合法律规定的主张不成立，本院不予支持。
综上，被上诉人张秋娥的损失应重新核定为；1、伤残赔偿金42638元；2、护理费10170元；3、误工费14822元；4、营养费1130元；5、精神损害抚慰金5000元；6、交通费300元；7、医疗费78825.97元（含被上诉人文竹垫付的部分医疗费）；8、后期治疗费25500元；9、住院期间伙食补助费3000元；10、鉴定费1300元；以上款项共计182685.97元。其中1-6项共计74060元（交强险伤残赔偿项目）。因原审被告文红志为湘D628**小客车在上诉人平安财保衡阳支公司投保了交强险和保险限额为200000元的商业三者险，且商业三者险不计免赔额和免赔率，故上诉人平安财保衡阳支公司应在交强险限额内赔偿被上诉人张秋娥84060元（74060元＋10000元医疗费），剩余98625.97元由上诉人平安财保衡阳支公司在商业三者险限额内予以赔偿。被上诉人文竹已垫付医疗费57126.97元以及上诉人平安财保衡阳支公司支付的鉴定费730元与上述款项予以抵扣后，上诉人平安财保衡阳支公司在商业三者险限额内还应赔偿被上诉人张秋娥40769元（98625.97元－57126.97元－730元）。上诉人平安财保衡阳支公司在交强险和商业三者险限额内共计赔偿被上诉人张秋娥损失124829元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百四十四条之规定，判决如下：
撤销湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2013）衡蒸民一初字第322号民事判决；
二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司赔偿被上诉人张秋娥经济损失124829元；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司支付被上诉人文竹垫付款57126.97元；
四、驳回被上诉人张秋娥其他诉讼请求。
上述款项，限在本判决生效后十日内履行完毕。如果未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3640元，二审案件受理费3640元，合计7280元；由上诉人中国平安财产保险股份有限公司衡阳中心支公司负担3100元，被上诉人张秋娥负担1180元，被上诉人文竹负担3000元。
本判决为终审判决。
审判长 蒋立新
审判员 王海华
审判员 伍文振
二〇一四年九月十日
书记员 王 蓉
校对责任人：王海华打印责任人：王蓉本案适用的法律条款如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定。直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二款医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款……护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第三款护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第四款受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予以赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
......
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。