辽宁省锦州市凌河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）凌河审民初再字第00002号
原审原告：贾某，男，1960年12月8日出生，汉族，无职业，住沈阳市苏家屯区。
原审被告：锦州某某医院，住所地锦州市凌河区
法定代表人：王某某，该院院长。
委托代理人：王某，该院医务处处长。
委托代理人：付某某，辽宁天一律师事务所律师。
原审原告贾某与原审被告锦州某某医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院于2011年1月13日作出（2010）凌河民一初字第00958号民事判决。原审原告贾某不服，向锦州市中级人民法院提出上诉。锦州市中级人民法院于2011年6月10日作出（2011）锦民二终字第00335号民事判决。原审原告贾某不服，向辽宁省高级人民法院申请再审，辽宁省高级人民法院于2013年7月24日作出（2013）辽审三民申字第00311号民事裁定，指令锦州市中级人民法院再审本案，锦州市中级人民法院于2013年12月30日作出（2013）锦审二民终再字第00052号民事裁定：撤销本院（2011）锦民二终字第00335号民事判决及辽宁省锦州市凌河区人民法院（2010）凌河民一初字第00958号民事判决；发回辽宁省锦州市凌河区人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告贾某与原审被告锦州某某医院的委托代理人王某、付某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2010年8月18日，原审原告诉至本院称，原告曾因轻微儿麻病入住锦州某某医院，后经院方手术治疗，因被告过错导致身体多处受损。原告于2002年至2009年间两次向法院提出诉讼，请求解决赔偿一事，法院依据《医疗事故分段标准》计算出赔偿原告的数额，同时判决书认定“手术过程中在原告不知情的情况下，将原告的双侧髂骨取出”。并以“对原告提出髂骨被摘除，虽该事实存在，但对赔偿数额没有依据无法计算，故对该请求无法支持。本案暂不予调整”为由未支持原告此项诉讼请求，但保留了原告的诉权。现原告依据《医疗事故分级标准》（四）三级丁等医疗事故，“器官部分缺损或畸形、有轻度功能障碍”，足以计算出原告所受伤害对应的伤残等级，因此原告向被告索赔10万元。另外，最后一次手术，原告右下肢被下钢钉五枚，其下端一枚钢钉的钉尖部露出骨外，直刺皮下，产生剧烈疼痛，原告一直要求被告取钉，可被告每次都以种种借口拒绝。2002年被告正式出具的“关于取钉等问题答复”清楚写明“目前不能取”，再次拒绝取钉，又使原告多遭受了8年的钉痛生活。由于院方一错再错，导致取钉难度加大，手术风险增大的严重后果，至今五枚钢钉尚未取出，依据《医疗事故分级标准》（试行草案）第四条“本标准各项所列仅临床常见或比较常见者，难以穷尽所有情况，在实际工作如遇未被包括者，可参照本标准确定”。故此项向被告索赔10万元，上述共计20万元。请法院依法查明案件事实，支持原告的各项诉讼请求。被告辩称，第一，髂骨取出的问题属于正常的医疗行为；第二，下钉、取钉是必须的程序，这个问题已在之前的判决书中体现，法院已对此做出过判决，原告再次起诉无事实和法律依据；第三，原告起诉赔偿超过了诉讼时效，故请求驳回原告的诉讼请求。
原审查明，原告患有小儿麻痹疾病。1983年2月原告到被告处就医，住院过程中被告为原告行右胫骨延长术及植骨钢板内固定术。之后，原告胫骨裸露，皮肤变黑、坏死，经医院会诊为骨不连。1985年9月行腐骨取除，皮瓣移植术。1986年5月行胫排骨融合植骨螺丝固定术。此间，在原告不知情的情况下，将原告双髂骨取出。1987年11月后，经查，原告右下肢骨折愈合，略向后成角，右下肢比左下肢短3厘米，体内螺丝钉未取出。1990年4月30日，原、被告就此纠纷达成协议，被告补偿原告生活、医疗费5000元，患枝内两枚固定胫腓骨的螺丝钉待骨愈合坚固后由医院负担取出。1999年原告在中国医科大学附属第一医院检查，右小腿儿麻后遗症，手术内固定术后18－19年，右小腿於径红肿、有脓性分泌物。2003年原告再次在该院检查，暂不能手术解决右踝关节活动范围，必要时可行人工关节。2002年10月15日，被告对原告取钉问题作出答复，认为目前状况不能取钉。2002年11月28日，原告化名尹利住进锦州某某医院，入院后诊断为：1、小儿麻痹后遗症；2、右下肢瘫，右下肢缩短；3、右小腿畸形。2002年12月9日会诊结果为，骨折已愈合坚固现有五枚螺丝钉固定，螺丝钉现不适合取出。2003年5月9日，原告向锦州市医学会提出申请，要求确定医疗事故及等级评定。因被告未能提供病历档案材料使鉴定无法进行。2003年，原告就此医疗问题诉至本院，本院以（2003）锦凌河民一权初字第417号民事判决书判决：一、被告锦州某某医院于本判决生效后立即赔偿原告贾某各项经济损失人民币19945.23元，扣除原告贾某已收取的5000元，实为14945.23元。二、被告锦州某某医院于判决生效后立即赔偿原告贾某精神损失费人民币20000元。宣判后，原告提起上诉，锦州市中级人民法院作出（2004）锦民一权终字第354号民事判决：驳回上诉，维持原判。并告知因无法进行医疗鉴定的责任在被告，待有新证据后可另行告诉。2006年原告再次诉至本院，本院以（2006）锦凌河民初字第134号民事判决书对此案进行了判决，该判决书中认为，因被告不能提供原告就医的病案材料，致使该纠纷的医疗事故技术鉴定无法进行，所以被告就应按照《医疗事故处理条例》第二十八条第四款规定承担责任。同时认为，对原告提出髂骨被摘除，要求被告赔偿30000元的请求，虽该事实存在，但对赔偿数额没有提供依据，无法计算，故对该请求无法支持。本案不予调整。并参照《医疗事故分级标准》的相关规定，依照《医疗事故处理条例》及《中华人民共和国民法通则》的相关规定，判决“被告锦州某某医院赔偿原告贾某各项经济损失人民币162441.21元”。宣判后，锦州某某医院不服提出上诉，锦州市中级人民法院于2009年8月17日作出（2009）锦民二终字第00112号民事判决书。对赔偿数额进行了部分变更。上述判决已发生法律效力。现原告因髂骨摘除及钢钉未取而造成痛苦为由，第三次诉至本院。
又查明，原告要求被告赔偿的项目还包括交通费及住宿费共计2020元，并向本院提交了2008年来往锦州及沈阳之间的车费共计271元，2009年车费332元，2010年费用498元。2008年至2010年间的宿费收据共计750元。同时提交辽宁省出租汽车客票28张。
原审认为，原告双髂骨被摘除的情况不符合《医疗事故分级标准》中医疗事故等级的相关规定，故无法推定构成医疗事故。关于原告要求取钉赔偿10万元之请求，因原告尚未取钉，未实际发生取钉费用，亦无相关鉴定机构的鉴定结论佐证，故本案无法调整，可待实际发生后，另行主张权利。关于原告主张的因未取钉造成其精神痛苦一节，已生效的判决书中对精神抚慰金已经作出判决，故不应重复给付。综上，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告诉讼请求。案件受理费1500元，由原告负担。
本院再审过程中，原审原告称，原告1983年因轻微儿麻病入住某某医院，经多次手术后，给原告造成多处伤害，期间在原告不知情的情况下，被告无端违法将原告髂骨取出，致使原告双腿外侧麻木，双下肢无力、发软，依据《医疗事故分级标准》第四条三级丁等医疗事故“器官部分缺损或畸形，有轻度功能障碍”的规定为法律依据，要求被告赔偿原告双侧髂骨被取出的赔偿金274824元（按沈阳市人均收入30年的20%计算）；另外，原告右下肢被下钢钉五枚，其下端一枚钢钉的钉尖部露出骨外，直刺皮下，产生剧烈疼痛，原告一直要求被告取钉，可被告每次都以种种借口拒绝。2002年被告正式出具的“关于取钉等问题答复”清楚写明“目前不能取”，延误了取钉的最佳时间，钢钉在体内长达30年之久，导致取钉难度加大，使原告饱受了长达30年的钉痛折磨。至今五枚钢钉尚未取出，故此原告要求自己取钉，由被告承担取钉费用20万元，同时给付原告精神抚慰金3万元；原告为此发生的交通费、住宿费2590元。原审被告答辩称，第一，髂骨取出的问题属于正常的医疗行为，我院已经承担了赔偿以及病历遗失的后果；第二，钢钉植入与取出是两次手术，取钉由原告自行选择医院，我院承担相应费用，在我院已经明确告知现有条件我院无法取钉的情况下，是原告自身延误了取钉时间，与院方无关。故请求驳回原告的诉讼请求。
本院再审查明，原审查明事实基本属实。
另查明，原审原告为主张此权利支付了2013年11月18日、19日沈阳-锦州往返火车费140元，2014年3月23日沈阳-
锦州火车费81元，2014年4月23日沈阳-锦州火车费81元，同期的住宿费230元，出租车费20元，合计572元。
再查明，原审原告于2014年4月24日向本院提出对髂骨摘除的损失及五枚钢钉取出的费用申请鉴定，经锦州市中级人民法院技术处随机选择鉴定机构为北京法源司法鉴定中心，但该中心回复为因缺少主要诊疗病历材料，对本案不予受理。
本院所确认的上述事实，有当事人陈述笔录、（2006）锦凌河民一初字第134号民事判决书，（2009）锦民二终字第00112号民事判决书及其他相关证据材料在案为凭，经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院再审认为，关于髂骨摘除损害赔偿问题，原审原告髂骨被摘除的事实客观存在，原审被告主张在手术中摘除髂骨其没有过错，应当承担举证责任。原审被告保管的病历损毁，导致其举证不能，应当承担不利后果。考虑锦州市中级人民法院于2009年8月17日作出（2009）锦民二终字第00112号民事判决书中已按照伤残给赔付，故本案酌情由原审被告给付原审原告3万元补偿；关于钢钉取出的损害赔偿问题，因双方协议由原审被告负责无偿将原审原告体内钢钉取出，且原审被告作为医疗机构，应当知道取出钢钉的适当时机并告知患者，但原审被告没有提供证据证明其履行了上述义务，应当承担相应的民事责任。但关于损失数额问题，因原审原告对自己的主张未提供有效的证据支持，可待证据充分后，另行主张权利。关于原审原告主张的因未取钉造成其精神痛苦一节，已生效的判决书中对精神抚慰金已经作出判决，故不应重复给付。关于原审原告要求主张权利期间所发生的交通费及住宿费，应予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定，判决如下：
一、原审被告锦州某某医院给付原审原告贾某补偿款人民币3万元；
二、原审被告锦州某某医院给付原审原告贾某交通费及住宿费人民币2572元；
三、驳回原告诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1500元，由原审原告负担885元，原审被告负担615元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。
审判长 冯 欣
审判员 马 静
审判员 郭艳君
二〇一四年七月四日
书记员 李晓娇