江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰中民四终字第00595号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地泰州市海陵南路295号。
负责人李翔，总经理。
委托代理人黄剑锋，江苏天滋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）程建国，男，1967年8月14日生，汉族。
被上诉人（原审被告）刘波，男，1986年10月18日生，汉族。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下至判决主文前简称平安财保泰州公司）与被上诉人程建国、刘波机动车交通事故责任纠纷一案，泰兴市人民法院于2014年6月24日作出（2014）泰河民初字第0367号民事判决，上诉人平安财保泰州公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2014年8月26日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
程建国于2014年4月23日向原审法院起诉称：2013年10月12日11时50分，刘波驾驶苏M×××××轿车行至泰兴市黄桥镇工业园区华诚机电公司叉路口，与驾驶苏M×××××二轮摩托车的程建国发生交通事故，致程建国及车后乘员受伤、摩托车受损，经交警部门认定刘波负事故的全部责任。程建国受伤当日至泰兴市第二人民医院住院治疗，后经南京金陵司法鉴定所鉴定构成10级残、伤后误工期210日、护理期60日、营养期60日，支付鉴定费1910元。刘波驾驶车辆向平安财保泰州公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及不计免赔率、赔偿限额500000元的机动车商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。现要求刘波、平安财保泰州公司赔偿程建国医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金等损失计人民币152068.15元，并承担诉讼费用。
刘波、平安财保泰州公司对交警部门的事故责任认定、刘波驾驶车辆投保了交强险及不计免赔相应限额的商业三者险、程建国的伤残鉴定之事实无异议，但认为程建国主张的损失偏高，尤其不应以城镇居民标准计算残疾赔偿金，请求依法判决。刘波还认为其已支付部分费用，要求平安财保泰州公司返还；平安财保泰州公司还认为其已支付程建国医疗费10000元应予扣除，并不应承担案件受理费及鉴定费。
程建国认可刘波垫付的医疗费1035.1元、从交警部门转至医院8000元，平安财保泰州公司支付医疗费10000元。
原审对双方无异议的事实依法予以确认，对双方有异议的程建国之损失，根据双方举证、质证，依法确认如下：1.医疗费，程建国于2013年10月12日受伤当日至泰兴市第二人民医院住院治疗，住院27天出院，医疗费38950.56元，另门诊费3090.89元，合计42041.45元，有入院、出院记录、费用清单、医疗费证明、门诊费票据在案佐证。2.住院伙食补助费，程建国住院27天，按每天18元计算，为486元。3.营养费，经司法鉴定营养期60日，按每日20元计算，为1200元。4.护理费，经司法鉴定护理期60日，按护工每日90元标准计算，为5400元。5.误工费，经司法鉴定误工期为210日，程建国从事电瓶车销售及修理，提交了个体工商户营业执照、工商登记信息等证据主张按上一年度江苏省分细行业零售业36650元计算，依法予以确认，为36650÷365×210=21086.3元。6.残疾赔偿金，程建国的伤残经司法鉴定构成10级残，其除提交了营业执照、工商登记信息外，还提交了所在村委会及电瓶车销售门市部邻居证实程建国长期在黄桥镇刘陈集镇从事电瓶车零售、修理的证明，主张按上一年度江苏省城镇居民人均可支配收入32538元计算，刘波、平安财保泰州公司提出异议，认为营业执照领取时间为2013年5月，距同年10月发生事故不足一年，原工商登记信息虽反映从业人员2人，但不能反映包括程建国。原审依职权对程建国的经营起始时间进行了调查，查明程建国事故发生前在刘陈集镇从事销售、修理电瓶车一年以上，故依法对程建国该主张予以确认，为32538×20×10%=65076元。7.精神损害抚慰金，根据程建国在事故中无责任等因素酌情确认5000元。8.被扶养人生活费，程建国构成10级残，诉讼中坚持主张其母亲顾兰芳被扶养人生活费，提交了所在村及泰兴市公安局刘陈派出所证明、户口簿，证明程建国母亲顾兰芳生于1932年9月，生有程建国兄弟三人，其他兄弟二人早已去世，现随程建国生活，故依法予以确认为9607×5×10%=4803.5元。9.交通费，程建国主张1500元，根据程建国的伤情及司法鉴定等酌情确认1000元。10.车辆损失，审理中程建国变更摩托车修理费为2138元，提交了修理部门出具的正式票据佐证，平安财保泰州公司提出异议，只认可平安财保泰州公司定损的800元。由于未经有权部门评估，故对平安财保泰州公司认可的800元予以确认。综上，程建国的损失医疗费项下43727.45元（42041.45＋486＋1200），残疾赔偿金项下102365.8元（5400＋21086.3＋65076＋5000＋4803.5＋1000），财产损失800元，合计146893.25元，刘波已支付9035.1元，平安财保泰州公司已支付10000元。
原审认为：公民的健康权和财产权受法律保护，公民、法人或其他组织因过错侵害他人身体及财产造成损失的，权利人有权要求义务人赔偿。没有过错，法律规定应当承担责任的，也应当承担责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。程建国的损失146893.25元，其中医疗费项下43727.45元，由平安财保泰州公司在交强险责任限额内赔偿10000元，余额33727.45元，因刘波负事故的全部责任由其全额赔偿，刘波驾驶车辆向平安财保泰州公司投保了不计免赔率、赔偿限额500000元的商业三者险，依法由平安财保泰州公司赔偿，刘波垫付费用由该公司在应赔金额中予以返还；残疾赔偿金项下102365.8元在交强险责任限额内，故由平安财保泰州公司全额赔偿；财产损失800元由平安财保泰州公司在交强险责任限额内赔偿。合计平安财保泰州公司应赔偿程建国146893.25元，扣除已赔付的10000元，赔偿程建国127858.15元，返还刘波9035.1元。程建国的其他诉讼请求依法不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、平安财保泰州公司于判决生效之日起10日内赔偿程建国交通事故损失人民币127858.15元，返还刘波9035.1元（泰兴市人民法院开户行：中国邮政储蓄银行江苏省泰兴市支行；帐号：10×××01）。二、驳回程建国的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费618元，鉴定费1910元，合计2528元，由程建国负担28元，刘波负担1900元，平安财保泰州公司负担600元（此款程建国已预缴，刘波、平安财保泰州公司于履行义务时一并加付给程建国）。
上诉人平安财保泰州公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1.一审按照城镇居民标准计算程建国误工费、残疾赔偿金没有事实和法律依据。程建国提供的其儿子的营业执照载明的是个人经营，而不是家庭经营；营业执照发证时间为2013年5月，而事故发生在10月，时间不足一年。即便如程建国所言，其和儿子共同经营电动车销售，也没有发放工资的任何手续，不能证明有误工损失；事故发生后，经营的店铺没有因此而停业，也证明没有产生实际的误工损失。2.一审判决的护理费标准明显偏高。3.一审判决被扶养人生活费没有事实依据。程建国虽然遭受伤害，但并没有使其丧失劳动能力。4.一审未扣除非医保用药费用，与保险合同的约定不符，没有事实和法律依据。综上，请求二审依法改判。
被上诉人程建国答辩认为：1.程建国在一审中提交了营业执照、工商登记信息、证人证言，证明程建国在刘陈集镇从事经营、修理电瓶车多年，一审法院亦进行了调查。2.一审判决护理费90元／天，不违反法律规定。3.程建国已构成10级伤残，应按伤残等级比例赔偿被扶养人生活费。4.刘波投保了交强险及不计免赔率的商业三者险，依法不应扣除非医保用药。综上，一审认定事实清楚，审理程序合法，判决结果正确。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘波未陈述答辩意见。
二审审理查明的事实与原审相同。
本院认为：公民、法人或其他组织由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，该机动车同时投保了交强险、商业三者险，当事人又同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按照事故责任承担相应的民事赔偿责任。
刘波驾驶轿车与驾驶二轮摩托车的程建国发生交通事故，致程建国及车后乘员受伤、摩托车受损。公安机关交通管理部门交通事故认定刘波负事故的全部责任并无不当，应予采信。对事故给程建国造成的损失，应先由平安财保泰州公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由平安财保泰州公司根据商业三者险保险合同予以赔偿；仍有不足的，由刘波按照事故责任承担相应的民事赔偿责任。
平安财保泰州公司上诉对原审核定的程建国相关损失提出异议。关于误工费、残疾赔偿金的计算标准，程建国主张其从事电瓶车销售及修理，已提交了个体工商户营业执照、工商登记信息、所在村委会及电瓶车销售门市部邻居证明等，证实程建国长期在黄桥镇刘陈集镇从事电瓶车零售、修理，业经原审依职权对程建国的经营起始时间进行调查，查明程建国事故发生前在刘陈集镇从事销售、修理电瓶车一年以上，故原审按照上一年度江苏省分细行业零售业工资标准计算程建国误工费，按照城镇居民标准计算程建国残疾赔偿金，符合法律规定，并无不当。关于被扶养人生活费，程建国受伤致残，原审按照程建国的伤残程度，按比例确定被扶养人生活费，符合法律规定。原审对程建国护理费的确定亦无不当。故平安财保泰州公司的上述异议，本院不予采信。
平安财保泰州公司上诉还提出“一审未扣除非医保用药费用，与保险合同的约定不符”的意见。但平安财保泰州公司并未提交证据证明哪些是非医保用药及如何确定属于基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准，故平安财保泰州公司该上诉意见，本院亦不予采信。
据此，原审适用法律正确，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1236元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 高继林
代理审判员 丁万志
代理审判员 刘春生
二〇一四年九月十九日
书 记 员 郭 晋
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。