重庆市第二中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）渝二中法刑终字第00029号
原公诉机关重庆市万州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）闫某某，男，因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年5月24日被重庆市万州区公安局取保候审，同年9月24日被重庆市万州区人民法院取保候审，同年11月14日被重庆市万州区人民法院决定逮捕，同月25日被执行逮捕。现羁押于重庆市万州区看守所。
辩护人暨诉讼代理人冉苒、吴燕，重庆渝万律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人闫某乙，男，1960年7月3日出生于重庆市万州区，汉族，农民。
重庆市万州区人民法院审理重庆市万州区人民检察院指控原审被告人闫某某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人闫某乙提起附带民事诉讼一案，于2013年12月17日作出（2013）万法刑初字第00692号刑事附带民事判决。原审被告人闫某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，重庆市人民检察院第二分院指派代理检察员张景涛出庭履行职务，上诉人闫某某及其辩护人冉苒、吴燕、原审附带民事诉讼原告人闫某乙出庭参加诉讼。本案现已审理终结。
重庆市万州区人民法院认定，2013年3月3日19时许，被告人闫某某因其准备平整自家门前坝子，需要装运泥土从其堂弟闫某乙门前坝子路过，遂与其父母来到重庆市万州区龙驹镇灯塔村5组94号闫某乙家与闫某乙商量。闫某乙以自家坝子刚硬化不久为由不同意其通过，双方发生争执，被告人闫某某进而与闫某乙发生扭打，造成闫某乙左眼受伤的后果。闫某乙左眼受伤后，先后到万州区龙驹卫生院、万州区人民医院、重庆三峡中心医院就医，经检查为“左侧筛骨纸板骨折”、“左侧眼眶内侧壁凹陷性骨折”。经重庆市万州区公安局物证鉴定所鉴定，闫某乙的损伤程度系轻伤。因被告人闫某某对该鉴定结论不服，重庆市万州区人民检察院委托重庆三峡中心医院进行重新鉴定，鉴定结论仍为闫某乙的损伤程度系轻伤。被告人闫某某对重新鉴定的结论表示无异议。
另查明，闫某乙在万州区龙驹卫生院住院治疗63天，出院医嘱：院外继续治疗，门诊随访，休息一个月，出院带药，加强营养。闫某乙出院后又到万州区人民医院、重庆三峡中心医院门诊治疗，其就医产生医疗费17753.29元。经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定，闫某乙的续医费为8000元左右，营养时限评定为3个月。闫某乙为此用去鉴定费1300元。闫某乙从事个体汽车运输。
原判认定上述事实的证据有被告人闫某某的供述，被害人闫某乙的陈述，证人邵某、郎某、闫某丙等人的证言，现场照片、指认照片、CT检查报告、鉴定意见书、户口证明、疾病诊断证明书、出院记录、医疗费收据、费用清单等证据。
原判认为，被告人闫某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。本案系民间矛盾激化引发，对被告人闫某某可以从轻处罚。被害人闫某乙与闫某某相互扭打，在本案中具有一定过错，可以减轻闫某某的刑事责任。因闫某某的犯罪行为对闫某乙造成的经济损失，闫某某应予赔偿，应纳入赔偿范围的费用为医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院生活补助费、后期治疗费、鉴定费共计44281.06元，因闫某乙在本案中具有一定过错，可适当减轻闫某乙的赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：被告人闫某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人闫某某赔偿附带民事诉讼原告人闫某乙的医疗费、护理费、住院生活补助费、误工费、营养费、后期治疗费、鉴定费、交通费共计39852.95元；驳回附带民事诉讼原告人闫某乙的其他诉讼请求。
原审被告人闫某某上诉提出，本案的引发是闫家某动手打其父亲，其并未用拳头打击闫某乙，闫某乙的伤系摔倒所致；其认罪态度较好，主动要求调解，原判认定事实不清，量刑过重，请求对其从轻处罚；附带民事部分，医疗费用不实，原判认定闫某乙承担10%的民事责任过轻，请求二审法院依法改判。
闫某某的辩护人提出，闫家某殴打闫某某的父亲，存在过错，本案系民间矛盾引发，上诉人闫某某系初犯且认罪悔罪，积极赔偿，请求对其减轻处罚。并当庭出示万州区龙驹镇灯塔社区居委会证明，拟证实闫某某家庭困难。
原审原告人闫某乙表示，误工费计算标准偏低，其没有过错不应承担10%的民事责任。
出庭履行职务的检察人员认为，原判事实清楚，量刑适当，本案系民间纠纷及原、被告双方的责任一审判决中已体现，建议二审法院根据上诉人闫某某二审中的赔偿情况予以综合考虑。
经二审审理查明，2013年3月3日19时许，上诉人闫某某因准备平整自家地坝，需要装运泥土从闫某乙门前地坝路过，遂与其父母来到重庆市万州区龙驹镇灯塔村5组94号闫某乙家与闫某乙商量。闫某乙以自家地坝刚硬化不久为由不同意其通过，双方发生争执，闫某某与闫某乙发生扭打，造成闫某乙左眼受伤。闫某乙左眼受伤后，先后到万州区龙驹卫生院、万州区人民医院、重庆三峡中心医院就医，经检查为左侧筛骨纸板骨折、左侧眼眶内侧壁凹陷性骨折。经鉴定，闫某乙的损伤程度系轻伤。闫某乙在万州区龙驹卫生院住院治疗63天，其后在万州区人民医院、重庆三峡中心医院治疗，医疗费共计17753.29元。经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定，闫某乙的续医费为8000元左右，营养时限评定为3个月。闫某乙花费鉴定费1300元。闫某乙受伤前从事个体汽车运输。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书证实，2013年5月27日，万州区公安局龙驹派出所接邵某报案称，2013年3月3日，闫某某与闫某乙在闫某乙家门口发生纠纷并扭打，造成闫某乙受伤，经鉴定为轻伤。公安机关于当日立案侦查。
2.户口证明证实，闫某某、闫某乙的身份情况。
3.现场照片、指认现场照片、闫某乙伤情照片证实，案发现场为闫某乙家门前地坝及闫某乙眼部受伤的情况。
4.被害人闫某乙陈述，2013年3月3日18时许，闫某某来到他家问他地坝能不能过车，他说刚硬化还没干，不能过。19时许，闫某丙和闫某某来到他家，闫某丙用手指着他骂，他退让时用手挡开，闫某某就说他打其父亲，冲上来用拳头打在他左眼眶上，接着又几拳打在他胸部。他用手将闫某某按在地上，被人拉开。闫某某起来后又与他抓扯起来，二人都摔倒在地坝。他被劝架的人拉开后，左眼就肿起来了。并证实他家地坝平整过没有石头，地上铺的猪草。
5.证人邵某证实，2013年3月3日18时许，闫某某到他家问地坝可以经过不，闫某乙说要等水泥干了再过。19时许，她在家准备吃晚饭，听见闫某丙两口子在他家地坝骂闫某乙，随后闫某某用拳头打了闫某乙几下，一拳打在左眼边上，几拳打在胸部，二人抱在一起抓扯起来，闫某某几次把闫某乙摔倒在地，后被人拉开。
6.证人郎某证实，2013年3月3日晚，闫某某找闫某乙商量用下闫某乙地坝，闫某乙不同意，二人吵起来，闫某丙听到后过去骂了闫某乙一句，闫某乙就打了闫某丙一耳光，把闫某丙打倒在地。闫某某过去帮忙，和闫某乙抓扯起来，闫某乙抓住闫某某的衣领，闫某某一甩，闫某乙没站稳被摔倒在地，头部撞到石头，后二人抱打成一团，后被人拉开。
7.证人闫某丙证实，2013年3月3日19时许，闫某某到闫某乙家协商从闫某乙家地坝过路的事，闫某乙不同意，他骂了闫某乙一句，闫某乙打了他一耳光后他滚到地上，后面就不清楚了，只看见有人在抓扯。
8.证人王某证实，2013年3月3日19时许，闫某某来到闫某乙家商量要拉泥巴经过，闫某乙说地坝刚硬化要等几天。没多久，闫某某的父亲过来骂了闫某乙并用手指向闫某乙，闫某乙用手挡了一下，闫某某以为闫某乙打其父亲就过来与闫某乙抓扯起来，闫某某和闫某乙抱在一起相互用拳头打对方，脚踩在猪草上滑倒在地，二人爬起来又继续抓打，他和闫某乙妻子等人都在拉劝，拉开后他看见闫某乙左眼角有血。并证实地坝里都是猪草，平整没有石头。
9.证人闫某丁证实，闫某乙于正月十五将自家门前地坝硬化，并说要28天才能过路，闫某某与闫某乙就是为过路的事情发生口角并打架，他和派出所都出面调解。
10.证人杨某证实，闫某乙于2013年3月4日16时30分住进龙驹卫生院，当时全身多处软组织损伤，经诊断其左侧筛骨纸板骨折，左眼存在视力障碍，是外伤所致。
11.证人邬某、扶某、王某证实，闫某乙在2013年3月3日前眼睛并未受伤。
12.被告人闫某某供述，2013年3月3日19时许，他与父亲闫某丙来到闫某乙家，商量可否让他们从其地坝过路拉泥巴，闫某乙认为其地坝刚硬化不久不允许他们过路，他父亲先与闫某乙发生口角，闫某乙举手打向他父亲，他抬手阻止，闫某乙以为他要帮忙，就和他抓扯起来。闫某乙拉他衣领时，脚下一滑正面摔倒在地，他也顺势摔倒压在闫某乙身上，后被人拉开。并证实闫某乙家地坝平整晒有猪草，没有其他杂物。
13.CT检查报告单证实，闫某乙左侧筛骨纸板骨折，左侧眼眶内侧壁凹陷性骨折。
14.鉴定意见书证实，闫某乙的损伤程度系轻伤。
15.疾病诊断证明书、出院记录等病历、医疗费收据、费用清单、交通费票据证实，闫某乙就医、住院治疗及产生交通费的情况。
16.重庆市渝东司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费收据证实，闫某乙经鉴定，续医费为8000元左右，营养时限评定为3个月，鉴定费1300元。
17.驾驶证、行驶证、道路运输证、道路运输从业人员从业资格证、经营许可证证实，闫某乙从事个体汽车运输。
上述证据经一审开庭举证并质证，本院予以确认。上诉人闫某某的辩护人二审期间出示的居委会证明与本案事实无关联性，本院不予确认。
本院认为，上诉人闫某某故意伤害他人，致闫某乙轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因上诉人闫某某的犯罪行为给闫某乙造成的经济损失依法应当赔偿。
关于上诉人闫某某提出其没有用拳头打闫某乙，闫某乙的伤是摔倒在地造成的意见。经审查，闫某乙、闫某某、王某及现场照片均证实闫某乙家地坝平整，没有石头、砖头等杂物，案发当天晒有猪草，医院的诊断证明书及CT检查报告证实闫某乙左侧面部、额颞部、眼睑软组织肿胀，左侧筛骨纸板骨折，左侧眼眶内壁凹陷性骨折，闫某乙的受伤照片可见闫某乙左眼周无外伤，与双方当事人无关的证人王某证实闫某某与闫某乙发生抓扯，两人互相用拳头对打并滚到地上，被劝开后发现闫某乙左眼受伤的事实，故上诉人闫某某提出闫某乙的伤系摔倒在地造成的辩解意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人闫某某及其辩护人提出被害人闫家某殴打闫某某父亲，存在过错，本案系民间矛盾引发，闫某某认罪悔罪、积极赔偿，请求对闫某某减轻处罚的意见。经审查，无证据证明闫家某殴打闫某某父亲，闫某某与闫某乙因口角纠纷进而发生抓扯，相互扭打，一审法院已认定本案系民间矛盾激化引发，闫某乙与闫某某相互扭打，具有一定过错，已对闫某某从轻处罚，本院不予重复评价。闫某某对打伤闫某乙的基本事实并未如实交代，也未对闫某乙进行赔偿，故辩护人请求对闫某某减轻处罚的意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人闫某某及原审附带民事诉讼原告人闫某乙对民事赔偿责任划分有异议的问题。经审查，案发当天闫某某及其父亲闫某丙来到闫某乙家中与闫某乙商量地坝过路事宜，闫某某与闫某乙发生争执进而抓打，在抓打的过程中二人都有伤害对方的故意，且闫某乙受伤系相互扭打造成，故一审法院认定闫某乙有一定过错，依法承担10%的民事责任适当。
关于上诉人闫某某提出医疗费中有其他检查，数额有误及原审附带民事诉讼原告人闫某乙提出误工费计算数额较低的意见。经审查，闫某乙受伤后入院进行脑部CT检查、肺部CT检查、胃镜等检查属正常体检项目，所付费用有医院票据支持，应予确认。闫某乙从事个体运输，但因其未提供收入证明等证据，原审法院依照上一年度职工平均工资计算其误工费，适用法律正确，计算数额无误，应予确认。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，定性准确，量刑适当，附带民事赔偿计算数额准确，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 进
代理审判员 张义勇
代理审判员 余伶俐
二〇一四年二月十七日
书 记 员 蒲金军