湛江经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0891刑初7号
公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。
被告人谢某某，绰号D哥，男，1990年9月4日出生，汉族，小学文化，湛江市市辖区人，家住湛江市辖区，农民。曾因犯抢劫罪于2009年5月29日被湛江市麻章区人民法院判处有期徒刑四年,于2012年1月1日刑满释放；因犯寻衅滋事罪于2014年12月19日被湛江经济技术开发区人民法院判处有期徒刑二年，于2016年1月28日刑满释放。因本案于2016年11月20日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于湛江市麻章区看守所。
湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉[2016]223号起诉书指控被告人谢某某犯抢劫罪、寻衅滋事罪，于2016年12月22日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员柯则出庭支持公诉，被告人谢某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湛江经济技术开发区人民检察院指控：2016年8月21日18时许，被告人谢某某驾驶一辆粤Ｇ×××××号牌小汽车搭载谢某3（另案处理）和另一青年（未查实身份）路过湛江经济技术开发区民安街道客运站入口路段时，发现一辆橙色的正三轮摩托车停放在该路段的一棵大树下。谢某3和谢某某遂停车撬锁。这时，车主尤某到现场取车发现有人偷车，于是大声呼喊“捉贼”。谢某3和谢某某听到尤某呼喊声后停止撬锁，谢某3持T型扳手和谢某某向尤某追过去，威胁尤某说：“想死是吧。”同时挥手对尤某恐吓作殴打手势，尤某害怕转身退了回去。之后，谢某3和谢某某返回停放小汽车位置准备离开现场。这时，尤某带群众又追过来，谢某某、谢某3驾驶小汽车冲破尤某和群众的拦截逃离现场。经湛江经济技术开发区价格认证中心鉴定，被害人尤某被盗三轮摩托车价值人民币6860元。
谢某某和谢某3返回到民安镇东坡路口后，纠集多名青年并驾乘一辆黑色无号牌小汽车又返回民安客运站入口路段处的新旺角饭店，在车上谢某某、谢某3等人分发给每人一个口罩和刀枪等凶器，其中谢某3拿到一把长刀、谢某某拿到一支短枪。到达新旺角饭店后，谢某3戴口罩持长刀从小汽车上冲下，对饭店桌椅挥砍，并追砍在饭店里的尤某、王某2等人，随后谢某某戴口罩持短枪和另外三名戴口罩持长刀的青年从小汽车上冲下与谢某3一起毁坏新旺角饭店的财物和追砍新旺角饭店里的人员。后经湛江市公安司法鉴定中心鉴定：被害人尤某的损伤程度为轻微伤；经湛江经济技术开发区价格认证中心鉴定，新旺角酒店被毁坏的三轮摩托车、桌子、椅子等财物价值人民币1076元。
针对上述指控，公诉机关出示了被告人及同案人的供述与辩解、被害人尤某的陈述、证人王某1、谢某1的证言、物证缴获弹簧刀一把、T型扳手一把、手机一部、书证受案登记表、常住人口信息、到案经过、机动车合格证、销售发票、伤情鉴定报告、物价鉴定报告、现场勘查与辨认笔录等证据，认为被告人谢某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二百九十三条之规定，应当以抢劫罪、寻衅滋事罪数罪并罚追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人谢某某对公诉机关指控的寻衅滋事罪事实及罪名均无异议，但辩解称其仅参与了偷车，在被人发现后即离开了现场，没有抗拒抓捕，其不构成抢劫罪。
经审理查明：2016年8月21日下午6时多，被告人谢某某伙同谢某3（已被判刑）及另一名男青年驾驶一辆小轿车经过湛江经济技术开发区民安街道客运站入口路段时，发现一辆三轮摩托车停放在路边一棵大树下，谢某3即下车走到三轮摩托车旁，用随身携带的T型扳手撬该摩托车的车头锁和防盗锁，但未能成功。随后，谢某某也走过去帮忙撬锁。这时，车主尤某过来取车发现有人偷车，于是大声呼喊捉贼，谢某某和谢某3听到尤某呼喊后即停止撬锁，谢某3持T型扳手和谢某某向尤某走过去，挥手对尤某作殴打恐吓手势，尤某因害怕转身向后退。谢某某和谢某3随即返回小汽车处准备驾车离开现场，这时，尤某带领群众又追了出来，谢某某、谢某3驾驶小汽车冲破群众的拦截离开现场。经鉴定，尤某的该辆三轮摩托车价值人民币6860元。
谢某某和谢某3驾乘小汽车返回到民安镇东坡路口后，决心对尤某实施报复，便纠集三名青年驾乘一辆黑色无号牌小汽车来到民安客运站入口路段的新旺角饭店。谢某某、谢某3给每人分发一个口罩和刀枪等凶器，其中谢某3拿到一把长刀，谢某某拿到一支短枪。到达新旺角饭店后，谢某3戴口罩持长刀从小汽车上冲下，对饭店桌椅挥砍，并追砍在饭店里的尤某、王某2等人。谢某某戴口罩持短枪和另外三名戴口罩持长刀的青年紧跟其后从小汽车上冲下来一起对新旺角饭店的桌椅进行毁坏并追砍饭店里的人员。后经鉴定，被害人尤某的损伤程度为轻微伤，新旺角酒店被毁坏的三轮摩托车、桌子、椅子等财物共价值人民币1076元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证
扣押的弹簧刀一把，T型扳手一把，证明：被告人谢某某和同案人作案时所使用的工具。
（二）书证
1、受案登记表、到案经过，证明：本案由被害人报案至公安机关。2016年8月21日20时许，同案人谢某3被抓获归案，同年11月20日被告人谢某某被抓获归案。
2、常住人口信息，证明：被告人谢某某于1990年9月4日出生，作案时已年满十八周岁。
3、机动车销售统一发票、合格证，证明：被盗窃的劲扬牌三轮摩托车购买时的情况。
4、谅解书，证明：被害人尤某于2016年12月18日向本院提交《谅解书》一份，表示因谢某某、谢某3已认识到错误，已经向其赔偿并赔礼道歉，其自愿对谢某某、谢某3二人予以谅解。
5、刑事判决书，证明：被告人谢某某曾因犯抢劫罪，于2009年5月被湛江市麻章区人民法院判处有期徒刑四年；因犯寻衅滋事罪于2014年12月19日被湛江经济技术开发区人民法院判处有期徒刑二年，于2016年1月28日刑满释放。同案人谢某3因本案于2016年12月被本院以抢劫罪、寻衅滋事罪数罪并罚判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元。
6、侦查机关出具的书面说明，证明：伙同谢某某寻衅滋事的另外三名男青年公安机关正在侦查中。
（三）证人证言
1、证人王某2的证言：大概2016年8月21日18时，我在“新旺角饭店”里坐，当时饭店还有三桌客人在吃饭，我听到尤某跑过来喊有人偷车，我就跟他过去看，有很多客人也跟过去了，我到了那里，看到偷车人已经上了一辆黑色越野车准备逃跑，有的客人捡起石头砸车，好像把车的前窗砸坏了，偷车人还是开着车跑了。我们回到饭店继续坐，到了19时的时候，突然有一辆黑色日产轿车开到我们饭店的门前，车上走下来几名戴着面罩的男子，每个人都手拿着一把半米长的大砍刀，我一看就赶紧往民安圩方向跑，幸好我跑得快，没被他们打着。过了一会，我回到饭店看到饭店的两张桌子和椅子还有一些碗筷都被砸坏了，还有我的朋友尤某被那些人打伤了。
2、证人谢某2的证言：大概是2016年8月21日18时，我接到尤某的电话，他跟我说我借给他开的摩托车差点被人偷了，幸好他发现得及时，车头锁都已经被小偷撬坏了。我听后过来看车，发现车头锁确实已经坏了，但车子没有被破坏，尤某叫我先别动车，说他已经报警了，民警会过来处理，叫我先回去拿车子的发票过来。我回家拿了发票再过来“新旺角饭店”找尤某时，发现饭店的桌椅和摩托车都被人砸坏了，尤某还被人打了。
（四）被害人陈述
被害人尤某的陈述：2016年8月21日中午，我将三轮摩托车锁好并停放在我们饭店旁边水泥路右侧树下，然后到饭店内办事。到了当天18时许，我从饭店出来准备去开车时，突然发现两个男子正拿着工具开该摩托车的防盗锁，我立刻想到他们是偷车贼，就大声叫“抓贼啊，抓贼啊”，他们看到我呼喊，就立即站起来并把手放在背后且气势汹汹地向我走过来说：“想死是吧？”我害怕就一边后退一边扭头看他们，当我走到水泥路时，他们也紧跟着出来并站在水泥路上做出要打我的凶恶样子，他们看到我离开，就往民安礼堂方向走了。在饭店内的王某2和正在饭店里吃饭的几个客人可能是听到我的呼喊声，纷纷跑过去并随手从地上捡起东西准备和我一起抓那两个男子，那两个男子急忙跳上停在水泥路边的一辆黑色本田越野小车上，当他们开车逃走时，我看见一个客人拿着一个硬物砸向小车的前挡风玻璃，将玻璃砸烂。他们逃走了以后我们就打电话报警，当民警出警离开现场后，当天19时许，我正在我的饭店里坐，当时正背对着饭店门前公路，突然我的右背部被人打了一棍，我从椅子上跌倒在地上，我看到身旁左右两侧还有好几个带着白色口罩的男子手拿着砍刀、铁管等凶器在追打我们的客人，当时场面很乱，客人和我们饭店的工作人员四处逃命，我跑进饭店里想躲起来，有一个带着口罩的男子跟着追进来，我随即从厨房内拿起一把菜刀防卫，该男子拿出一把黑色手枪对着我，但很快他就出去了。过了一阵我走出来，那几个男子也早已逃走了。
（五）被告人及同案人的供述
1、被告人谢某某的供述：那天我驾驶我的小车搭载谢某3还有一个我不认识的青年，我们三人经过民安边防所对面的路段时，见到树下停放一辆三轮车，谢某3提出要下车看看（意思是想偷这辆车），于是我先将车停下来，谢某3下车走近这辆三轮车，我调好车头没有将车熄火也下车了，我走到谢某3身旁，谢某3说这辆车的钥匙头撬不开，启动不了，谢某3用手瓣开三轮车的车壳想连接线路启动车辆但也没有成功，而我是始终站在摩托车旁看着谢某3偷车，没有动手。我们正在偷车时被人发现了，我们便走了，并没有威胁或者恐吓人。我被群众围捕，车子也被他们砸烂，回到东山的路上我便与谢某3说：“这帮人太野蛮了，返回去打他。”后来谢某3便找了几个人，我们一起返回到饭店进行打砸报复。当时我手持一支假枪，而其他人都是手持长约50多公分的砍刀。
2、同案人谢某3的供述：2016年8月21日下午6时多，谢某某驾驶一辆CRV款小车搭载我与一个不认识的青年，当我们来到民安街道办客运站路段时见到有一辆橙色的三轮摩托车停放在一棵大树下，我与谢某某商量想偷这辆车，另一青年在车上睡觉，没有反应。这样我便下车靠近这辆三摩车，我用随身携带的弹簧刀及T型扳手扭钥匙孔，但扭不开。谢某某也下车走过来，我们二人轮流撬车，直至将车的钥匙孔及防盗锁撬坏仍未能打开锁。这时，车主过来取车发现了我们，车主大声呼喊捉贼并往客运站路口的方向走去，我与谢某某紧跟着他的方向追，我们二人均做出欲殴打的手势以制止车主呼喊，车主害怕便快步往客运站路口的方向走去了。我与谢某某二人便往我们的小车走去，开始我们慢慢走，走了几米我回头发现很多群众追了过来，我们就快步走进小车里，然后我们开车冲破围捕的群众逃走了。我与谢某某回到东山街道办东坡路口，我按谢某某的交待带上在东坡路口大排档几个青年人一起会合，然后坐上一辆黑色的小车，到调山村小卖部处接谢某某。接到谢某某后，谢某某指挥我们返回刚才偷车的地方看看，于是我们车上共5人便返回到刚才偷车的地方。在小车上，我便看到有长刀等凶器，有人发给我一个口罩，我自己拿了一把长刀。到了偷车位置的路口饭店处，司机将车停稳并调车头向民安三角路方向后，我们都戴了口罩捂住脸部。我是第一个持长刀冲下车走在最前面，挥刀对着饭店外正在吃饭的桌砍去，将桌子砍烂，谢某某等人也接着下车，对饭店的物品进行毁坏。同时现场吃饭的群众四处躲闪,秩序混乱。接着，谢某某等人又去到刚才偷车的地方,持刀对着三摩车乱砍。之后，我们便坐上小车一起逃走了。
（六）鉴定结论
1、物价鉴定，证明：被害人尤某被盗的黄色劲扬牌三轮摩托车价值人民币6860元；被毁坏的桌子、椅子、碗和玻璃杯价值人民币1076元。
2、人体损伤程度鉴定书，证明：被害人尤某的损伤程度为轻微伤。
（七）现场勘验、检查、辨认等笔录
1、现场勘查笔录及照片，证明：本案案发地点位于湛江经济技术开发区民安街道民勤路民安车站入口路段距离路口约30米处，旁边即为新旺角酒楼。
2、辨认笔录，证明：经对照片进行辨认，被告人谢某3指认出谢某某；被害人尤某指认出谢某某。
（八）视听资料
现场监控视频，证明：在案发现场，当被害人尤某发现被告人谢某某及同案人谢某3正在盗窃摩托车，双方有近距离接触，谢某某、谢某3追赶并欲殴打尤某，谢某3还手持盗窃摩托车的小型工具，接着，有附近群众对谢某某、谢某3围堵，谢某某、谢某3坐上小车冲破拦截逃跑。在新旺饭店门口，五青年均面戴口罩，相继持械下车追砍饭店内的人员，其中被告人谢某某下车后掏枪上膛并追赶被害人尤某。
以上证据来源合法，具有客观性、关联性，本院均予以确认。
本院认为，被告人谢某某以非法占有为目的，伙同他人盗取摩托车，在被发现后，为抗拒抓捕，当场以暴力相威胁，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条之规定，已构成抢劫罪，依法应予以惩处；被告人谢某某还出于报复的目的，纠集多人持凶器随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，又已构成寻衅滋事罪，应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人谢某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人谢某某对公诉机关指控其寻衅滋事的犯罪事实亦无异议。关于被告人谢某某辩解称其在偷车被人发现后即离开现场，没有以暴力相威胁的意见，经查，认定被告人谢某某与同伙在实施盗窃行为被发现后，为抗拒抓捕，对被害人进行暴力相威胁的证据，有同案人谢某3在侦查阶段的供述及被害人的陈述予以证明，并有附案的现场监控视频及视频截图予以佐证，以上证据相互印证，一致证明了被告人谢某某及同伙在偷车被发现后对被害人进行追赶、对峙，其中谢某3手持T型扳手对被害人进行暴力威胁的事实，被告人辩解称其没有对被害人实施暴力威胁的意见，与事实不符，本院不予采纳。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项“持凶器随意殴打他人的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”的规定，被告人谢某某结伙持凶器随意殴打他人至轻微伤，应当认定被告人谢某某寻衅滋事的行为属于情节恶劣，依法应处以五年以下有期徒刑。被告人谢某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕五年内又再次故意犯应当处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人谢某某在实施抢劫犯罪过程中，由于其意志以外的原因而未能得逞，也未造成他人轻伤以上之后果，是犯罪未遂，依法可对其抢劫罪行予以从轻或者减轻处罚。且案发后被告人谢某某的家属已与被害人达成赔偿协议，取得被害人的谅解，亦可酌情予以从轻处罚。
为打击犯罪，维护社会治安管理秩序，根据被告人谢某某的犯罪事实、性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二百九十三条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（四）项之规定，判决如下：
被告人谢某某犯抢劫罪，判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币三千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月20日起至2020年11月19日止。罚金限于本判决发生法律效力后30日内向本院缴纳，由本院上缴国库）。
如不服本判决，被告人可于接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉，书面提出的，应提交上诉状一式二份。
审 判 长 范 丽 萍
代理审判员 赵君鸿代理审判员陈俊杰
二〇一七年一月十七日
书 记 员 吴 宇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。