山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民四终字第441号
上诉人（原审被告）：李丕荣，男，1965年8月13日出生，汉族，农民。
委托代理人：孙杰，龙口开发第一法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）：隋贞文，男，1969年1月10日出生，汉族，农民。
法定代理人：李巧凤，女，1968年1月18日出生，汉族，农民。系上诉人隋贞文的妻子。
被上诉人（原审被告）：张红卫，男，1966年11月4日出生，汉族，居民。
被上诉人（原审被告）：黄德生，男，1965年11月14日出生，汉族，居民。
被上诉人（原审被告）：龙口市第二建筑工程公司。
法定代表人：孙建民，总经理。
三被上诉人共同委托代理人：桑宗湖，山东烟泰光远律师事务所律师。
上诉人李丕荣、上诉人隋贞文因雇员受害赔偿纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2009）龙城民重字698号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人李丕荣及其委托代理人孙杰，上诉人隋贞文的法定代理人李巧凤，被上诉人张红卫及三被上诉人共同委托代理人桑宗湖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告隋贞文系莱阳市高格庄镇西曲坊村村民。被告黄德生系龙口市第二建筑工程公司的项目部经理。被告张红卫、被告李丕荣系无建设工程施工资质的实际施工人。2008年3月份，被告张红卫借用被告龙口市第二建筑工程公司资质承包了龙口市东海3号地53号楼和56好楼的施工工程。主体工程完工后，被告张红卫将53号楼和56号楼的住宅外墙条砖及水泥压光工程分包给了被告李丕荣，双方于2008年的10月8日签订了合同书一份，合同是被告张红卫委托施工队长朱汉国以龙口市第二建筑工程公司的名义与被告李丕荣签订的，合同关于施工工期、价款、质量等都进行了明确约定。合同签订后，被告李丕荣雇佣了包括本案原告在内的其他人为其施工。2008年11月12日上午7时许，原告在工地53号楼5楼施工时，因脚手架上的卡口脱落，致原告从5层楼上摔下，原告当日被送至龙口市人民医院，诊断为：一、闭合性颅脑损伤（重度）。1、脑挫裂伤，2、原发脑干伤，3.弥漫性轴索损伤，4、t-SAH，5、头皮血肿，6、头皮裂伤，7、右侧慢性硬膜血肿；二、合并伤1、双侧肺挫伤，2、肋骨骨折（右侧），3、双侧胸腔积液，4、皮肤擦挫伤，原告为此住院治疗200天，花医疗费15万余元。其中原告自己花费为12200元，其余由被告支付。原告出院后，于2010年1月27日在莱阳市第一人民医院住院1天，花医疗费274.87元，于2010年1月28日、2月2日、2月11日，在莱阳市一体化卫生所拿药3次，花费543.60元，于2010年2月3日至10日，在烟台市莱阳中心医院拿药4次，花费1528.40元，以上共计2346.87元。
原告之父隋玉新19**年9月18日出生，包括原告在内共有3个儿子；原告与其妻李巧凤共有2个女儿，大女儿隋晓娟1995年9月27日出生，小女儿隋丽萍2002年10月30日出生。
根据原告申请，原审法院委托烟台精神疾病司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，2009年7月21日该鉴定机构出具鉴定报告，鉴定意见为，1、原告的损伤属于脑挫裂伤所致器质性智能损害（重度）；2、二级伤残；3、完全丧失劳动能力；4、大部分护理依赖。被告张红卫对该鉴定不服，申请重新鉴定，2011年5月12日，山东精神疾病司法鉴定所根据原审法院委托出具鉴定意见书，鉴定意见为，诊断：原告系颅脑外伤所致精神障碍（重度智能损害）；伤残等级：二级伤残；目前无劳动能力；责任能力：被鉴定人无民事行为能力；休治时间、护理依赖：无法评定。2012年10月9日，莱阳市人民法院以（2012）莱阳民特字第7号民事判决书判决宣告隋贞文为限制民事行为能力人，同时指定其妻李巧凤为监护人。
原审法院认为，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第一条，侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用侵权责任法的规定。侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定。本案系侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷，根据庭审查明事实，原告系被告李丕荣的雇员，且在从事雇佣活动中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故被告李丕荣作为雇主应当承担赔偿责任。该条第二款同时规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案分包人即被告张红卫应当知道李丕荣没有相应资质而将工程分包给李丕荣，应当与李丕荣承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国建筑法》第六十六条规定：“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。”由此可知，被告龙口市第二建筑工程公司出借资质给张红卫，违反法律规定，存在重大过错。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十条规定，二人以上共同侵权造成他人损害，应当承担连带责任。被告龙口市第二建筑工程公司作为出借人与借用人张红卫因共同过错导致涉案工程在承包和分包中的一系列不规范操作，应对原告的损害承担连带赔偿责任。被告黄德生系第二被告龙口市第二建筑工程公司的职员，不应承担损害赔偿责任。综上原告从事雇佣活动受伤造成的损失应由被告李丕荣承担赔偿责任，被告张红卫和被告龙口市第二建筑工程公司承担连带赔偿责任。
关于赔偿数额，原告请求的医疗费14746.87元，其中2346.87元，被告无异议，依法予以支持。余下12400元，原告有证据证明的有12200元系在龙口市人民医院治疗期间的花费，依法予以支持。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故应自2008年11月12日起计算至定残之日前一天即2009年7月20日共计249天。关于原告的收入状况，因其不能举证证明最近三年的平均收入状况，可以按照相同行业即建筑业上年度职工平均工资计算。关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。因原告经鉴定构成大部分护理依赖，根据其年龄和健康状况，可以确定20年护理期限。但原告请求按照城镇居民人均可支配收入计算，无事实依据，应根据护理依赖程度，按照护工标准计算。关于残疾赔偿金，应根据伤残等级按农村居民人均纯收入标准计算。关于被扶养人生活费，应按农村居民人均消费性支出标准计算，但被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额，根据庭审查明原告被扶养人的情况，其父亲从定残之日应按7年计算，大女儿按5年计算，小女儿按12年计算。因前五年之内年赔偿总额累计超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额4807元，故前五年内每年应按4807元计算。关于精神损害抚慰金，因原告因伤致残且丧失劳动能力，后果严重，对其该项请求依法予以支持。以上误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费，应根据原审法庭辩论终结前上一年度即2010年标准计算。关于交通费及住宿费，根据原告的实际情况，酌情给予支持。综上原告损失为：医疗费14546.87元，误工费19605.51元（28739元÷365天×249天），护理费156000元（25×200天×2人＋25元×365天×20年×80%），住院伙食补助费1600元（200天×8元），残疾赔偿金125820元（6990元×20年×90%），被扶养人生活费42061.25元（4807元×5年=24035元；4807元×2年［原告父亲2年］×90%÷3=2884.20元；4807×7年［小女儿7年］×90%÷2=15142.05元），精神损害抚慰金5000元，交通费及住宿费1200元，鉴定费1000元，鉴定检查费320元，合计367153.63元。鉴于本案事实，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条之规定，原审法院判决：一、被告李丕荣于判决生效后十日内赔偿原告隋贞文医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、住宿费、鉴定费、鉴定检查费共计367153.63元。二、被告张红卫、被告龙口市第二建筑工程公司对上述债务承担连带赔偿责任。三、驳回原告隋贞文对被告黄德生的诉讼请求。四、驳回原告隋贞文其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9721元，由原告隋贞文承担2914元，被告由被告李丕荣、张红卫、龙口市第二建筑工程公司承担6807元。
宣判后，上诉人李丕荣不服原审判决，向本院提起上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律错误：1、上诉人李丕荣系无建设施工资质的实际施工人员，原审法院认定其与隋贞文形成雇佣关系没有事实和法律依据，原审法院追加上诉人李丕荣为被告是错误的。请求二审法院撤销原判，依法改判驳回隋贞文的诉讼请求。
上诉人隋贞文不服原审判决，向本院提起上诉称：本案应按重审程序法庭辩论终结前上一年度计算隋贞文的相关损失。请求二审法院撤销原判，依法改判赔偿隋贞文各项损失592093.62元。
三被上诉人答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。
本院审理查明的案件事实同原审法院查明的一致。
本院认为，2008年10月8日，被上诉人张红卫将涉案工程分包给上诉人李丕荣。根据上诉人李丕荣在原审中提供的证人证言，上诉人李丕荣签订合同后，找上诉人隋贞文等人进行施工，施工现场由上诉人李丕荣进行指挥，工资由上诉人李丕荣进行发放。上诉人李丕荣与上诉人隋贞文等施工人员的关系符合雇佣关系的法律特征，原审依法认定上诉人李丕荣雇佣上诉人隋贞文等人进行施工有事实和法律依据。上诉人隋贞文在施工过程受伤致损，原审法院在查明事实的基础上，追加上诉人李丕荣为被告，于法有据。上诉人李丕荣作为雇主，依法应当承担相应的赔偿责任。上诉人李丕荣上诉主张与上诉人隋贞文未形成雇佣关系，证据不足，本院依法不予采信。
人身损害赔偿案件中，赔偿义务人对被赔偿人的赔偿是一种民事赔偿，是赔偿义务人对被赔偿人未来收入损失的一种填补性赔偿，不能因为案件发回重审而延迟一审辩论终结的时间，从而加大赔偿义务人的民事赔偿责任。故本案中，原审法院对于上诉人隋贞文相关损失的认定并无不妥，应予维持。
综上，上诉人李丕荣、上诉人隋贞文的上诉主张均不成立，本院依法不予支持。原审法院所作判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7448元，由上诉人李丕荣负担6807元，由上诉人隋贞文负担641元。
本判决为终审判决。
审判长 隋明玉
审判员 付景波
审判员 刘 腾
二〇一四年四月十八日
书记员 初小禄