山东省茌平县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）茌民一初字第1666号
原告：王光泉，农民。
委托代理人：王金杰，山东敏行律师事务所律师。
被告：孔令新，自由职业者。
委托代理人：殷志强，山东万航律师事务所律师。
委托代理人：刘书利，山东万航律师事务所律师。
被告：梁乐武，农民。
原告王光泉与被告梁乐武、孔令新提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年11月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月18日公开开庭进行了审理。原告王光泉及其委托代理人王金杰，被告孔令新的委托代表人殷志强、刘书利及被告梁乐武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王光泉诉称：原告王光泉是被告梁乐武、孔令新所雇佣的工人。2013年12月14日在冠县新瑞集团工地，原告按被告的指示安装管道时，被被告孔令新用起钩从架子上挂到地上，致右跟骨粉碎性骨折、4根肋骨骨折、左挠骨远端骨折、肺挫伤。事发后，原告王光泉被送到聊城市国际和平医院住院治疗，被告支付医疗费16300元，原告出院时被告又支付二次手术费用（取跟腱内固定）及部分营养费18000元后，余款不再支付。因原告之伤拟构成伤残。鉴于原告与被告之间的雇佣关系，为维护原告的合法权益，请求判令被告梁乐武、孔令新赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金共计款80133.18元。
被告孔令新辩称：1、答辩人已与本案原告就医疗费等赔偿问题达成了协议书，答辩人也依据该份协议先后支付了原告医疗费16300元，原告出院时预付了二次手术费用及三个月的伙食补助费计款18000元，上述费用共计款34300元。对于原告的受伤事宜，答辩人已承担了赔偿责任，并就赔偿费用全部履行完毕，原告无权再向答辩人主张权利；2、本案系提供劳务者受害责任纠纷，原告在施工安装过程中没有采取基本的安全保障措施，未系安全带，也未佩戴安全帽。根据《侵权责任法》第三十五条之规定，对于摔伤自身应承担一定的责任；3、原告主张的精神损害抚慰金没有法律依据不应支持。如若原告的伤情构成伤残，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条有关规定，致人伤残的精神损害抚慰金为残疾赔偿金。故原告就精神损害抚慰金不能再另行主张。
被告梁乐武辩称，答辩人也是被告孔令新的雇佣者，雇主让答辩人帮忙找工人才找了原告，答辩人只是介绍人。因答辩人不是雇主，不应承担责任。
原告王光泉针对被告孔令新、梁乐武的答辩，补充陈述：二被告是原告的雇主。事故发生后，双方达成赔偿协议书，该协议书基本记载了本次事故的经过，以及双方系劳务关系。被告称原告没有佩戴安全帽、安全带，无事实基础和法律依据，因施工时，二被告没有为原告提供安全带和安全帽，原告无法采取相应安全措施。而且，原告施工时需要来回走动，无法佩戴安全带，即使二被告提供了安全带、安全帽，没有要求原告进行佩戴，承担责任的也应该是被告管理不当，因而二被告对原告的损伤应承担全部赔偿责任。
原告王光泉为证明其主张，向本院提交以下证据：1、原、被告达成的协议书一份，拟证明王光泉之损伤是在为二被告提供劳务时造成的，二被告承诺对原告的损失承担全部赔偿责任；2、原告住院病案2份，拟证明王光泉受伤后住院诊疗24天的情况；3、王光泉的身份证复印件、特种作业操作证复印件各1份以及被告梁乐武、孔令新向原告出具的欠据2张，拟证明事故发生时王光泉每日工资为170元／日；4、护理人员王桂芝（系王光泉之母）、刘玉翠（系王光泉之妻）身份证复印件各1张，拟证明护理人职业为农民；5、聊城市人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，拟证明原告王光泉之损伤为十级伤残，误工期限为5个月（150日）、二次手术误工期限为1个月（共计180天），护理期限为2个月（2013年12月14日至2014年1月10日期间2人护理）、二次手术护理期限为20天，营养期限为1个月（30日）；6、被扶养人ＸＸ强（系王光泉之父）、王荣浩（系王光泉之子）户口簿复印件各1份，拟证明二人的年龄及与原告王光泉的身份关系；7、茌平县韩屯镇王提灵村委会出具的书证1份，拟证明ＸＸ强（系王光泉之父）有子女二人；8、司法鉴定费单据2张，拟证明原告支出鉴定费1400元。
被告孔令新的质证意见为：对证据1真实性无异议，该份证据是被告梁乐武单方与原告所签订的，被告孔令新的签名非本人所签，是梁乐武代签，被告不否认雇佣原告的基本事实，经梁乐武引荐为被告孔令新提供劳务；事发时，原告为操作方便，未系安全带及佩戴安全帽，原告持有电焊工上岗资格证，应当知道高空作业应采取安全防护措施，但未采取安全措施，有一定过错，应承担相应责任。事发后，孔令新安排梁乐武具体在医院为原告住院进行护理、代缴医疗费等，出院后，被告孔令新安排梁乐武与原告协商赔偿事宜，在签订2014年1月9日的协议书时梁乐武只是电话告知孔令新赔偿数额，未就协议的具体内容进行沟通，故协议中记载的事项与事实不符的部分，被告孔令新不予认可；另已赔偿的18000元包含二次手术费，并注明多退少补，现原告尚未进行二次手术，被告依惯例认可不超过7000元的二次手术费，或者原告在进行二次手术后另行主张。对证据2真实性无异议。对证据3有异议，协议中18000元已全部支付，欠条已无效力，就梁乐武出具的每天工资170元的证明有异议，梁乐武与原告同作为工人，本人无权就工资标准出具证明，梁乐武仅负责记工、考勤，对于原告工资应当参照建筑行业的日平均工资计算，每日130.13元。对证据4无异议，对证据5，鉴定结论的真实性无异议，但对于其中的住院期间需二人护理有异议，事实上原告住院期间是孔令新安排梁乐武日夜护理，实际护理人数仅一人就能满足护理需求。对证据6、7、8无异议。
被告梁乐武的质证意见同被告孔令新的质证意见。
经被告孔令新的委托代理人及被告梁乐武当庭质证，本院对原告提供的证据作如下认证：对于证据1，是原告住院治疗终结后，被告孔令新作为雇主委托梁乐武与原告王光泉签订的赔偿协议，虽被告孔令新的签名系被告梁乐武代签，但被告孔令新已依约支付了相应赔偿数额，且均未提供出非自己真实意思表示的相关证据，只是双方均未考虑到构成伤残事宜，故对于该协议书注明的基本事实，本院依法予以确认；对于证据2、证据4、证据6、证据7、证据8，分别是原告王光泉住院治疗情况、护理人员情况、被抚养人身份情况、原告王光泉家庭情况及鉴定费支出情况，被告孔令新、梁乐武无异议，对于证据2、4、6、7、8的效力，本院依法予以确认；对于证据3，是特种作业操作证以及被告梁乐武、孔令新向原告出具的欠据2张，特种作业操作证证明原告王光泉能够从事特种作业，故对于特种作业操作证的效力，本院依法予以确认；至于被告梁乐武以自己及孔令新的名义出具的欠据2份，其中之一是依协议书欠原告王光泉二次手术费用，因被告孔令新已按协议将赔偿款18000元支付，另一欠据系证明原告王光泉每日工资为170元／日之事，但未得到被告孔令新的确认，故对于该2份欠据的效力，本院依法不予确认；对于证据5，系原告王光泉的伤残情况及误工、护理时间，被告孔令新、梁乐武对于原告住院期间的2人护理有异议，因原告王光泉住院期间确只是被告梁乐武进行护理，既已发生，故对于该护理时间的效力，本院依法不予确认，对于其余鉴定结论的效力，本院依法予以确认。
被告孔令新为证明自己的主张，向本院提交如下证据：1、2014年5、6、7三个月的考勤表各1份，拟证明被告梁乐武与其他工人都是受孔令新雇佣，梁乐武受被告孔令新的指派负责工人的记工及具体施工；2、2013年11月份原告王光泉及被告梁乐武和其他工人的考勤表，包括原告王光泉和被告梁乐武的支款情况，拟证明被告孔令新是雇主，余人为雇员的情况。
原告王光泉的质证意见为：对证据1真实有异议，原告未参与不清楚，且系被告的单方记载，无有效证据证明内容的真实性，不予认可；对证据2，考勤及支款情况属实，只是原告还没领取第一次的工资时就出了事故。被告梁乐武曾经说过，这活是他和孔令新合伙承包并让好好干。被告梁乐武支付部分协议书中的赔偿款，并称说这钱是向朋友所借。
被告梁乐武的质证意见为：对考勤表及支款情况无异议，均是自己记工，但工钱不是自己算的。赔偿款18000元是被告孔令新先打给原告4000元，后来快过年了，原告经常找被告梁乐武吵闹，被告无奈就先借了一部分支付给原告，后孔令新又把钱打给被告。因被告梁乐武和原告王光泉都是雇员，所以被告梁乐武不应承担责任。
经原告王光泉及其委托代理人王金杰，被告梁乐武当庭质证，本院对证据作如下认证：对于证据1，是被告孔令新所雇佣工人2014年5、6、7三个月的考勤情况，被告梁乐武无异议，原告王光泉亦未提供出相应反驳证据，故对于该证据的效力，本院依法予以确认；对于证据2，是被告孔令新所雇佣工人包括原告王光泉的考勤情况及支款情况，原告王光泉、被告梁乐武均无异议，故对于该证据的效力，本院依法予以确认。
综合分析上述证据的认证和当事人陈述，现对本案事实认定如下：被告孔令新在山东省冠县新瑞集团工地承包部分工程，被告梁乐武系被告孔令新的雇工。经被告梁乐武介绍，原告王光泉自2013年12月份成为被告孔令新的雇工。同月14日原告王光泉在冠县新瑞集团工地，按雇主的指示站在3-4米高的地方安装管道，当时原告未佩戴安全头盔及安全带，被被告孔令新用起钩从架子上挂到地上，致右跟骨粉碎性骨折、4根肋骨骨折、左挠骨远端骨折、肺挫伤。事发后，原告王光泉被送到冠县人民医院住院治疗5天，花费医疗费6436.8元；于2013年12月22日转入聊城市牧琳爱中美友好医院（原名为聊城市国际和平医院）住院治疗19天，花费医疗费17721.72元。期间，被告孔令新指派被告梁乐武在医院护理王光泉，并支付全部医疗费24158.52元。原告王光泉治疗即将终结时被告孔令新指派梁乐武与原告王光泉达成赔偿协议：“协议书甲方：梁乐武（基本情况略）孔令新（基本情况略）乙方：王光泉（基本情况略）乙方王光泉是甲方梁乐武、孔令新雇佣的工人，2013年12月14日，在冠县新瑞集团工地，在安装管道时，被孔令新用起钩从架子上挂到地上，摔伤头部、右脚后跟粉碎性骨折、4根肋骨骨折，现在牧琳爱中美友好医院住院治疗，现双方达成如下协议：一、甲方已支付乙方住院期间的医疗费用16300元。二、在乙方出院时，甲方预付乙方二次手术费用及三个月的伙食补助，共计18000元，在二次手术后，多退少补。三、本协议一式两份，由双方或者双方代表签字之日生效，若履行本协议发生争议，双方应平等友好协商，协商不成，可以向东昌府区人民法院起诉。甲方：梁乐武、孔令新（签名捺印）乙方：王光泉（签名捺印）、赵岩（签名捺印）代见证人：时明入2014年1月9日”。该协议中的签名“孔令新”及捺印均是被告梁乐武代签、代按。同时，被告梁乐武以自己和孔令新的名义向原告王光泉出具欠二次手术费及三个月生活补助款18000元的欠据1份和欠原告王光泉工钱5000元包括每天工钱170元的欠据1份。原告王光泉出院后几天，被告孔令新支付给原告王光泉人民币4000元，余款被告孔令新月底前未付，原告经常找被告梁乐武吵闹，被告梁乐武将余款支付给了原告王光泉，后被告孔令新又将该钱支付给了被告梁乐武。现原告王光泉以自己的伤情已构成伤残为由，要求被告孔令新、梁乐武支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计80133.18元。
原告王光泉提起诉讼后，申请伤残和误工、护理等鉴定，本院委托聊城市人民医院司法鉴定中心鉴定，结论为：1、王光泉肋骨骨折属于十级伤残；2、王光泉受伤后的误工时间月为五个月；护理时间约为二个月，其中住院期间需二人护理，其余时间需一人护理；营养期约为一个月。王光泉二次手术（右跟骨内固定物取出）误工时间约为一个月；护理时间约为二十天，需一人护理。被告孔令新认为二次手术费用以经验应按7000元计算，原告王光泉予以认可。
原告王光泉作为被告孔令新的雇员做工尚未1个月，原告王光泉与其他雇员支款均在被告孔令新处。
本院认为，被告梁乐武认为虽自己（受孔令新指派）与原告王光泉签订赔偿协议时写明自己与孔令新均为雇主，但自己非雇主，而是和原告王光泉一样同为雇工。结合被告孔令新有关梁乐武负责工人考勤的陈述和提供的相应考勤表，以及被告梁乐武支付部分赔偿款后，被告孔令新又支付给了梁乐武相应的款项之事实，且梁乐武、王光泉及其他雇工均在被告孔令新处支款，故对于被告梁乐武的该项辩解理由，本院依法予以支持，认定原告王光泉、被告梁乐武均为被告孔令新的雇员。被告孔令新认为原告王光泉未尽到安全注意义务，亦应承担一定的责任，考虑原告王光泉系持有特种作业操作证的技术人员，应知晓离开地面一定高度应佩戴安全头盔和安全带，却未采取相应安全措施，又未尽到安全注意义务，对于损害后果的发生有一定过错，对于被告孔令新的该项辩解理由，本院依法予以采信。公民享有生命健康权，其合法的民事权益受法律保护。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中因原告对于损害事实的发生有过错，亦应承担相应的责任，依法可减轻作为雇主的赔偿责任。结合本案实际及雇主未提供相应安全措施的过错，本院依过错程度酌情认定由被告孔令新承担原告王光泉合理损失的80%为宜，其余损失由原告王光泉自负。双方虽就原告王光泉的受伤损失达成赔偿协议且已过付，但当时并未考虑到原告王光泉的伤情构成伤残，故可将原告王光泉的具体合理损失总计后，依法按各自的责任比例承担相应的损失数额。
关于原告王光泉损失的金额，本院确认如下：1、医疗费：原告王光泉的医疗费24158.52元（6436.8元17721.72元），有相应的医疗费单据佐证，本院依法予以确认；2、误工费：因伤残鉴定结论认定原告王光泉受伤后的误工时间为五个月，二次手术（右跟骨内固定物取出）误工时间约为一个月，共计180天，因原告王光泉在被告孔令新处做工170元／天的工资不属于固定职业，属于临时性工作，故其误工费可按其行业标准130元／天计算，计款23400元（130元／天×180天）；3、护理费：因伤残鉴定结论认定原告王光泉受伤后的护理期限约为2个月（其中住院期间为2人护理），二次手术护理时间约为20天，需1人护理，而原告王光泉住院期间为被告梁乐武进行全天护理，故原告王光泉住院期间的护理费不再计入原告损失，其护理费可按55天（60天－25天＋20）1人护理计算，计款6102.8元（110.96元／天×55天）；4、伤残赔偿金：因原告王光泉的伤情已构成十级伤残，王光泉年龄尚不足60岁、农业户籍，本院按照一审法庭辩论终结时上一年度农村居民人均可支配收入10620元，按伤残等级系数10%确定原告的残疾赔偿金为21240元；5、被抚养人生活费：关于原告王光泉之父ＸＸ强（1954年10月18日出生，61岁）的被抚养人生活费，因有两个孩子，可按农民家庭人均生活消费支出额7393元计算19年，计款为7023.35元（7393元／年×19年×10%×1／2），原告王光泉之子王荣浩（2008年1月30日出生）的被抚养人生活费，因系原告王光泉夫妻二人抚养，可按11年计算，计款为4066.15元（7393元／年×11年×10%×1／2）；6、鉴定费：原告主张鉴定费1600元，有鉴定书及发票为凭，本院依法予以确认；7、住院伙食补助费：因原告共住院治疗25天，伙食补助费每日按30元计算，计款750元（30元／天×25天）；8、营养费：因伤残鉴定结论认定原告王光泉受伤后的营养期约为1个月，营养费可按30元／天计算，计款900元（30元／天×30天）；9、二次手术费用：因二次手术尚未发生，原告王光泉、被告孔令新均认可二次手术费用为7000元，故对该项损失本院依法予以认定。关于原告主张的其他费用，缺乏事实根据及证据支持，本院依法不予确认。综上，本院确认的原告合理损失为96240.82元，被告孔令新应按80%的比例承担76992.66元，除去被告孔令新向原告已支付的42158.52元（24158.52元＋18000元），被告孔令新还应赔偿原告王光泉各项损失34834.14元。对于原告的其他诉讼请求，于法无据，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国公司法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告孔令新于本判决生效之日起十日内赔偿原告王光泉医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、住院伙食补助费等共计34834.14元（已扣除被告孔令新已先行支付的42158.52元）；
二、驳回原告王光泉对被告梁乐武的诉讼请求；
三、驳回原告王光泉的其他诉讼请求。
上述过付款项于本判决生效后十日内通过本院过付（账号15×××13户名：茌平县人民法院汇款行：农行茌平支行营业所）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1834元，由原告王光泉负担1000元，由被告孔令新负担834元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审 判 长 张华林
审 判 员 李本山
人民陪审员 张宝水
二〇一五年四月二十四日
书记 员代 苗 苗