山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济商终字第313号
上诉人（原审被告）李新福，男，1947年1月4日出生，汉族，住济宁市。
上诉人（原审被告）刘建华，男，1958年1月26日出生，汉族，住济宁市。
两上诉人共同委托代理人聂昭韬，山东源诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）山东金卡通投资担保有限公司，住所地济南高新区颍秀路1508号A1楼101室。
法定代表人赵志强，总经理。
委托代理人陈伟，男，1963年3月20日出生，汉族，该公司法律顾问，住济南市。
被上诉人（原审被告）山东光辉贸易有限公司，住所地济南市。
法定代表人段震红，总经理。
委托代理人吕雪蕾，山东国曜律师事务所律师。
原审被告段震红，男，1957年11月9日出生，汉族，住济南市。
委托代理人吕雪蕾，山东国曜律师事务所律师。
原审被告孙庆霞，女，1960年5月28日出生，汉族，住济南市。
委托代理人吕雪蕾，山东国曜律师事务所律师。
上诉人李新福、刘建华因与被上诉人山东金卡通投资担保有限公司（以下简称金卡通公司）、山东光辉贸易有限公司（以下简称光辉公司）、原审被告段震红、孙庆霞担保责任追偿权纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2011）高商初字第35号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院认定，2008年3月20日，山东施尔明眼科医院（以下简称施尔明医院）与济南市商业银行英雄山支行（以下简称商行英雄山支行）签订2008年英支字第013号委托贷款委托合同，将其自有资金500万元，委托商行英雄山支行向光辉公司发放委托贷款。
同日，光辉公司与商行英雄山支行按照上述委托贷款委托合同约定签订了2008年英支借字第013号委托贷款借款合同，借款500万元用于经营周转，利率为月息10%，期限一年，自2008年3月20日至2009年3月20日。
同日，金卡通公司与商行英雄山支行签订2008年英支法借保字第013号法人借款保证合同，为上述光辉公司的借款合同的履行提供连带责任保证。
2008年3月19日，即在上述三份合同签订的前日，光辉公司与金卡通公司签订委托保证合同一份，光辉公司委托金卡通公司对上述500万元借款向银行提供连带责任保证。合同约定光辉公司应按贷款金额的3%向支付担保手续费，计15万元。合同对双方的其他权利义务进行了约定，并约定如光辉公司未履行或未完全履行合同约定义务，金卡通公司有权要求其按照担保金额的20%比例支付违约金；若因此给金卡通公司造成其他损失且违约金不足以赔偿的，光辉公司应支付相应的赔偿金。同日，光辉公司和段震红与金卡通公司签订抵押（质押）合同，自愿以段震红名下位于济宁市金乡县鸡黍镇西里村的冰库（房屋权属证书编号为：金乡县房权证金字第00017102、00017103、000171**号，建筑面积4996平方米）抵押给金卡通公司作为反担保，抵押金额为500万元，并办理了抵押登记手续，他项权证证书编号为：金乡县房金他字第00003956-5697号。同时，段震红及其妻子孙庆霞亦共同为金卡通公司出具抵押承诺书，同意用自有财产提供给金卡通公司作为担保抵押物，承担连带保证责任。
上述合同签订后，商行英雄山支行于2008年3月20日按借款合同约定将500万元借款打入光辉公司在银行开立的贷款专用账户。光辉公司向金卡通公司支付了担保手续费15万元。
2008年9月，由于委托贷款的委托方施尔明医院急需资金，要求商行英雄山支行提前偿还该笔贷款。2008年9月23日，金卡通公司通过商行英雄山支行代光辉公司归还了该笔借款本金500万元。借款到期后，金卡通公司多次向光辉公司催收欠款，光辉公司均未支付。
另查明，光辉公司因不依照规定接受年检于2008年12月16日被济南市工商局吊销其营业执照，至今未进行清算。其在工商部门登记的股东为段震红、李新福、刘建华和玫瑰公司。玫瑰公司亦因不接受年度检验于2007年12月28日被吊销营业执照，但于2009年6月成立了玫瑰公司清算组，清算组成员为高满、高红和大通公司，并在济南市工商局进行了备案，亦在山东商报刊登了相关的公告。
本案当事人争议的焦点问题有：第一、施尔明医院与商行英雄山支行、光辉公司与商行英雄山支行及金卡通公司与光辉公司所签委托贷款委托合同、借款合同及委托保证合同的效力问题。
金卡通公司认为，本案所涉所有合同均系真实、合法、有效，不存在合同无效的情形，各方均应按合同约定履行相关义务，并承担相应责任。
光辉公司、段震红、孙庆霞、李新福、刘建华认为施尔明医院与商行英雄山支行签订的委托贷款委托合同系以合法形式掩盖非法目的，是无效合同，银行发放的贷款实际是其自有资金，且光辉公司实际只收到450万元贷款，银行在发放500万元贷款同时扣除了50万元的利息，如系委托贷款，银行只能收取手续费，而不能收取利息。基于上述情形，主合同无效，基于主合同产生的保证合同也是无效的。
原审法院认为，根据银行法人委托贷款业务管理办法的相关规定，施尔明医院与商行英雄山支行所签订的委托贷款委托合同，并无违法违规情形或其他导致合同无效的情形。光辉公司、段震红、孙庆霞、李新福、刘建华抗辩银行以自有资金发放贷款，以合法形式掩盖非法目的，合同无效，但既未向法庭提交相关证据予以证实，亦未就其与商行英雄山支行的借款合同的效力及履行问题提起诉讼主张权利。因此，对其抗辩理由，不予采纳。根据原审法院依职权向齐鲁银行运营部和英雄山支行调取的2008年3月20日银行向光辉公司发放500万元贷款的借款凭证、记账凭证，2008年9月23日金卡通公司代光辉公司归还施尔明医院委托贷款500万元的转账支票、特种转账传票、信息记录单，光辉公司贷款专用账户的明细账页，对银行相关工作人员所做的调查笔录及施尔明医院出具的证明等证据，能够证明银行当时应施尔明医院委托向光辉公司发放500万元贷款及金卡通公司通过银行代光辉公司提前偿还贷款500万元的事实。根据原审法院向齐鲁银行英雄山支行调取的2008年3月21日，即委托贷款发放的次日，由光辉公司账户转出50万元的转账凭证可以看出，光辉公司、段震红、孙庆霞、李新福、刘建华关于银行同时扣除50万元利息的陈述并不属实，该50万元系从光辉公司的账户转至段震红的个人账户。本案所涉委托贷款合同、借款合同、委托保证合同及反担保、抵押合同，均系各方当事人在其意思表示真实的情况下所签订的，亦无违反法律规定的情形，均系有效合同。
第二、金卡通公司的诉讼请求是否已经超过诉讼时效。
光辉公司、段震红、孙庆霞、李新福、刘建华认为保证人承担保证责任的诉讼时效应自保证人承担保证责任之日起开始计算，金卡通公司2008年9月代光辉公司偿还了欠款，诉讼时效应从该日期起算，故金卡通公司的诉讼请求已经超过诉讼时效。金卡通公司主张其是按照借款合同约定的还款期限主张权利的，且金卡通公司曾多次向光辉公司催要欠款，光辉公司于2010年12月29日给金卡通公司出具的情况说明就是金卡通公司主张权利的证明，故金卡通公司起诉并未超过诉讼时效。原审法院认为，根据《担保法》的相关规定保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。金卡通公司于2008年9月23日通过银行代偿了光辉公司的500万元贷款，故追偿权的诉讼时效应自该日期起算，但金卡通公司在此期间曾向光辉公司催要过欠款，且应金卡通公司要求光辉公司于2010年12月29日出具情况说明一份，认可金卡通公司为其银行贷款提供担保及借款合同到期后，其没有如期归还银行贷款也没有向金卡通公司支付任何款项的事实。该情况说明系金卡通公司主张权利时光辉公司所出具的，构成诉讼时效的中断，金卡通公司的诉讼时效应当自此时重新计算，故金卡通公司起诉并未超过法定的诉讼时效。
第三、光辉公司的股东是否应承担相关法律责任的问题。
金卡通公司认为光辉公司被吊销营业执照，但至今尚未清算，其股东应对其债务承担连带清偿责任。段震红、孙庆霞认为其不是借款合同和保证合同的当事人，金卡通公司无权向其主张追偿；李新福、刘建华认为光辉公司为有限责任公司，股东应承担有限责任，对外债务应由公司资产首先清产，且该贷款业务李新福、刘建华并未实际参与，不应承担还款责任。原审法院认为，根据《公司法》及司法解释的相关规定，有限责任公司依法被吊销营业执照的，应在15日内成立清算组，开始清算。清算组由全体股东组成。有限责任公司股东怠于履行清算义务而导致公司无法清算的，应当向债权人对公司债务承担连带清偿责任。换言之，有限责任公司股东在公司被吊销营业执照的法定期限内主动清算是股东法定的强制性义务，由于公司股东原因导致公司无法清算的，法律应当对不履行清算义务的公司股东不再进行有限责任的保护，即在该种情况下股东应对公司的债务承担连带清偿责任。本案光辉公司因不依照规定接受年检早于2008年12月16日就被济南市工商局吊销了营业执照，公司早已人去楼空，不再运营，但其股东因其自身原因至今未进行清算，属于上述有限责任公司股东怠于履行清算义务应对公司债务承担连带责任的情形。因此，光辉公司的股东应对其公司债务承担连带清偿责任。
第四、金卡通公司诉讼请求的数额是否合理合法的问题。
金卡通公司主张光辉公司返还代偿的贷款本金500万元、按照双方签订的委托保证合同的相关约定支付贷款金额20%的违约金100万元、以贷款本金500万元为基数，按年利率10%的利息约定，自借款到期日的次日起支付利息至本判决生效之日（截至开庭之日暂为1508219.16元）、根据光辉公司与银行签订的借款合同约定逾期利息标准，另行计算50%的逾期利息，即1508219.16元的50%计754109.58元、光辉公司还应向金卡通公司支付差旅费4000元。
光辉公司、段震红、孙庆霞、李新福、刘建华均认为金卡通公司没有履行保证责任，无权行使追偿权，且光辉公司所欠银行贷款本息应由银行计算，而不应由金卡通公司单方计算；金卡通公司同时主张违约金、利息及逾期利息存在重复计算的问题；经济损失及差旅费用亦应根据实际花费主张。
原审法院认为，首先，根据金卡通公司提交的证据和法院依职权向齐鲁银行调取的相关证据，结合光辉公司未归还贷款500万元的事实，可以证明金卡通公司已作为光辉公司的保证人代其偿还了借款本金500万元，根据《担保法》第三十一条规定，金卡通公司对光辉公司及其反担保人享有追偿权。其次，根据金卡通公司与光辉公司签订的委托保证合同第五条第二款的规定，如光辉公司未履行或未完全履行合同约定义务，金卡通公司有权要求其按照担保金额的20%的比例支付违约金（即100万元），如给金卡通公司造成其他损失且违约金不足以赔偿的，还应支付相应的赔偿金。现光辉公司逾期还款，已经构成违约，按上述约定理应赔偿金卡通公司违约金100万元。再次，金卡通公司与光辉公司签订的委托保证合同第三条第二款和第四条第二款规定：光辉公司须承担主合同规定的主债务履行期届满以后的逾期利息、罚息、违约金、赔偿及其他费用；金卡通公司在履行了保证义务后，可代贷款方即银行行使权利。光辉公司与银行签订的委托贷款借款合同约定的利率标准为年利率10%；如光辉公司未按合同约定归还借款本息，银行有权催收贷款，并可对逾期贷款加收50%的利息。根据上述约定，光辉公司应在借款期限届满后即自2009年3月21日起，按年利率10%，向金卡通公司支付逾期还款的利息至本判决生效之日。但关于逾期罚息系光辉公司与银行之间关于逾期还款的约定，即便在金卡通公司代光辉公司偿还借款后可代银行行使相应权利，其该项主张亦与前述第二项关于违约金的主张相重复，故不应再次予以计算。最后，关于差旅费4000元。虽然双方委托保证合同中约定光辉公司应承担相关经济损失及费用，但金卡通公司并未向法庭提交相应证据以证明其差旅费用的实际发生，故对该项主张，不予支持。
综上，金卡通公司与光辉公司签订委托保证合同，为光辉公司的银行贷款提供担保，系双方当事人的真实意思表示，亦不违反相关法律规定，合同合法有效，双方均应按合同约定履行合同义务。在光辉公司未能按约定履行还款义务后，金卡通公司作为担保人履行了担保义务，代其偿还了银行贷款500万元，依法享有向借款人光辉公司进行追偿，并要求其按合同约定承担逾期利息及违约责任的权利。金卡通公司主张光辉公司偿还其代偿贷款本金500万元、赔偿违约金100万元，并以借款本金数额为基础，按年利率10%标准，自2009年3月21日起支付利息至本判决生效之日的诉讼请求，事实清楚、证据充分，符合双方合同约定，予以支持。金卡通公司主张光辉公司另行支付利息标准50%的罚息的诉讼请求，系关于违约金的重复主张，不予支持。金卡通公司主张支付差旅费4000元，证据不足，不予支持。段震红、孙庆霞作为反担保人与金卡通公司签订抵押合同和抵押承诺书，系其真实意思表示，亦不违反相关法律规定，反担保行为合法有效，段震红、孙庆霞应以其担保抵押物为光辉公司所欠金卡通公司上述债务承担连带保证责任。段震红、李新福、刘建华作为光辉公司的股东，在其公司依法被吊销营业执照后，怠于履行清算义务，导致公司至今无法清算，应对光辉公司的债务承担连带清偿责任。依据《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，原审法院判决：一、山东光辉贸易有限公司于判决生效之日起十日内偿还山东金卡通投资担保有限公司代偿的贷款本金5000000元；二、山东光辉贸易有限公司于判决生效之日起十日内支付山东金卡通投资担保有限公司利息（以5000000元为基数，按年利率10%，自2009年3月21日起计算至本判决生效之日止）；三、山东光辉贸易有限公司于判决生效之日起十日内支付山东金卡通投资担保有限公司违约金1000000元；四、段震红、孙庆霞、李新福、刘建华对上述第一至三项所确定的债务承担连带清偿责任。五、驳回山东金卡通投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59078元，财产保全费5000元，共计64078元，由山东光辉贸易有限公司、段震红、孙庆霞、李新福、刘建华负担。
上诉人李新福、刘建华不服原审判决上诉称，光辉公司实际收到款项为450万元，原审认定借款本金500万元与事实不符。金卡通公司主张其于2008年9月代山东光辉公司偿还了欠款，诉讼时效应自2008年9月计算，金卡通公司的诉讼请求已经超过诉讼时效。本案所涉款项的借款人为光辉公司，对外债务应由光辉公司以公司资产进行清偿，作为光辉公司的股东对该笔借款本息及违约金不应承担连带清偿责任。光辉公司虽已被吊销营业执照，但并不必然导致无法清算，原审以股东未清算为由判令我们承担连带责任是对法律规定的断章取义。请求撤销原判，改判我们不承担连带责任。
被上诉人金卡通公司辩称，原审事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人光辉公司辩称，原审认定事实错误，适用法律错误，我方认同两上诉人的上诉请求，请求发回重审或依法改判。
原审被告段震红，孙庆霞述称，同意光辉公司的答辩意见。
经审理本院认定，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
另查明，1、2008年3月20日，商行英雄山支行将500万元借款打入光辉公司在银行开立的贷款专用账户，次日，该账户转出50万元存入段震红在该行开立的个人存款账户中。2、2010年12月29日，光辉公司向金卡通公司出具情况说明一份，载明：2008年3月，我公司向商行英雄山支行借款500万元。500万元到账后，银行随即扣走50万元利息和1.8万元的手续费。金卡通公司与我公司签订委托保证合同，由金卡通公司对上述贷款提供担保，我公司500万元贷款到账即支付金卡通公司担保费15万元。合同到期后，由于市场原因和诸多因素，我公司没有如期归还商行英雄山支行借款，也没有向金卡通公司支付任何款项。3、2012年9月3日，施尔明医院向金卡通公司出具证明，证实施尔明医院已经于2008年9月23日收到归还的委托贷款。
本院认为，2008年3月20日，商行英雄山支行将500万元借款打入光辉公司在银行开立的贷款专用账户。次日，该账户转出50万元存入段震红在该行开立的个人存款账户中。根据上述事实可以看出，商行英雄山支行已经实际发放了500万元贷款。贷款发放后，光辉公司如何使用该借款是其公司的自主行为。故李新福、刘建华上诉称商行英雄山支行实际发放450万元借款的主张与事实不符，本院不予支持。
金卡通公司作为光辉公司借款的保证人，在2008年9月23日代偿借款。金卡通公司称在履行保证责任后多次向光辉公司催收欠款。根据光辉公司于2010年12月向金卡通公司出具的情况说明来看，能够证明金卡通公司曾向光辉公司多次催收的事实。因此，李新福、刘建华上诉称金卡通公司起诉超过诉讼时效的主张不能成立，本院不予支持。
光辉公司因为未参加年检被吊销营业执照，该公司的股东依法应当对光辉公司进行清算。根据法律规定，清算义务人未在公司出现解散事由后15日内及时成立清算组进行清算，或者拒绝、怠于向清算组移交财务账册等与清算有关的资料和文件，造成公司财产贬值、流失或者灭失等情形，导致公司债权人的债权无法实现的，有过错的清算义务人应当对债权人的损失承担赔偿责任。因此，即使金卡通公司有证据证明李新福、刘建华存在过错，李新福、刘建华也只是承担赔偿责任。故原审判决李新福、刘建华对光辉公司的债务承担连带责任与法无据，李新福、刘建华上诉称其不应当承担连带责任的主张成立，本院依法予以支持。虽然段震红亦系光辉公司股东，但段震红、孙庆霞承担的是保证责任，与李新福、刘建华承担责任缘由不同，故李新福、刘建华不承担连带责任不影响段震红、孙庆霞的责任承担。
综上，原审判决适用法律错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济南高新技术产业开发区人民法院（2011）高商初字第35号民事判决第一、二、三、五项，即：“山东光辉贸易有限公司于判决生效之日起十日内偿还山东金卡通投资担保有限公司代偿的贷款本金5000000元”、“山东光辉贸易有限公司于判决生效之日起十日内支付山东金卡通投资担保有限公司利息（以5000000元为基数，按年利率10%，自2009年3月21日起计算至本判决生效之日止）”、“山东光辉贸易有限公司于判决生效之日起十日内支付山东金卡通投资担保有限公司违约金1000000元”、“驳回山东金卡通投资担保有限公司的其他诉讼请求”；
二、撤销济南高新技术产业开发区人民法院（2011）高商初字第35号民事判决第四项及案件受理费的负担部分，即：“段震红、孙庆霞、李新福、刘建华对上述第一至三项所确定的债务承担连带清偿责任”、“案件受理费59078元，财产保全费5000元，共计64078元，由山东光辉贸易有限公司、段震红、孙庆霞、李新福、刘建华负担”；
三、段震红、孙庆霞对原审判决第一至三项所确定的债务承担连带清偿责任。
一审案件受理费59078元，财产保全费5000元，共计64078元，由被上诉人山东光辉贸易有限公司、原审被告段震红、孙庆霞负担；二审案件受理费59078元，由被上诉人山东金卡通投资担保有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘培森
代理审判员 栾钧霞
代理审判员 王鹏飞
二〇一四年十月十日
书 记 员 张天则