山东省济阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济阳民初字第734号
原告柏宗柱，男，1952年6月17日出生，汉族，住济阳县。
委托代理人赵承岭，山东尚真律师事务所律师。
被告济阳县萃清小学，住所地济阳县。
代表人赵元峰，该校校长。
委托代理人郭焱，山东荟萃律师事务所律师。
原告柏宗柱与被告济阳县萃清小学承揽合同纠纷一案，本院于2014年5月19日立案受理。依法由审判员张艳伟适用简易程序，于2014年7月9日公开开庭进行了审理。原告柏宗柱及其委托代理人赵承岭，被告济阳县萃清小学的委托代理人郭焱到庭参加诉讼。后因案情复杂，本院依法组成合议庭，于2014年8月6日公开开庭进行了审理。原告柏宗柱及其委托代理人赵承岭，被告济阳县萃清小学的委托代理人郭焱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柏宗柱诉称，2014年2月28日上午8时左右，原告与刘某甲、任某某等四人受雇于济阳县萃清小学，为其校园树木进行修整，在修整到第5课树时，树枝落地砸倒架子，原告从上面摔下来受伤，在报告学校负责人后，原告被送至济阳县人民医院崔寨分院，后转至济阳县人民医院治疗，经诊断原告伤情为右跟骨粉碎性骨折，原告住院治疗18天后出院。原告多次找被告协商解决赔偿事宜，但被告均予以拒绝。原告为维护自己的合法权益，诉至法院，请求法院判决被告赔偿医疗费23965元、误工费9000元、护理费10080元、住院伙食补助费540元、后续治疗费6000元、交通费300元等共计49885元；诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告柏宗柱变更诉讼请求，医疗费数额由23965元变更为19041元，误工费数额由9000元变更为5742元。
被告济阳县萃清小学辩称，首先，原告与被告之间不是雇用关系，而是承揽关系。原告系树贩子，具有多年伐树、修整树木的经验，并有专门工具。2014年2月24日，原告经中间人介绍，承揽了被告院内树木的修整工作。当时，双方约定了原告修整完树木后的报酬及双方责任分担问题。依据上述事实，原告与被告之间是承揽关系。其次，原告没有按约定时间修剪树枝，受伤后也没有通知被告。按照原告与被告的约定，原告第二天到校修剪树木时，双方先按约定的内容签协议，然后原告再干活，但原告是隔了几天才到学校修剪树木，当时被告不知情。当被告的领导得知原告已开始修剪树木后，立即派老师去阻止，但是过去后发现原告坐在被人推着的自行车上，后来才知道原告因摔伤去医院治疗。第三，原告受伤是其疏忽大意，操作失误造成的，与被告无关。被告要求原告统一将树木高度修剪到3.5米，原告在自行搭建施工过程中，没有将造作架子固定牢固便开始干活，且不听劝阻，导致其刚刚修剪几棵树便因架子倒塌落地受伤，因此，原告的受伤责任与被告无关。综上所述，原告要求被告承担责任无事实与法律依据，望法院查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2014年2月28日，原告柏宗柱在济阳县萃清小学校园内修剪树木，当原告柏宗柱修剪到第五课树木时，原告柏宗柱自行修剪的树枝砸到架子上，致使原告柏宗柱从架子上掉下来摔伤。原告柏宗柱受伤后，被送往济阳县人民医院住院治疗，经诊断，原告柏宗柱的伤情为右跟骨粉碎性骨折。原告柏宗柱住院18后出院，花费医疗费共计23965.53元。原告柏宗柱住院18天，住院伙食补助费每天30元，原告柏宗柱的住院伙食补助费为540元。后来，原告柏宗柱医疗费通过济阳县新型农村合作医疗报销医疗费4924.70元，实际支出医疗费19040.83元。
原告柏宗柱修剪树木所使用的工具汽修锯属原告所有，原告柏宗柱修剪树木所使用的架子是其自行搭建的。原告柏宗柱修剪树木时一共四人，其他三人是原告柏宗柱在劳务市场上找的。原被告当时约定，被告校园内的树木高度统一修剪到3.5米，双方还约定报酬为400元。
另查明，原告柏宗柱受伤后，原告柏宗柱与其他三人没有获得报酬，也没有再修剪树木。
本院所确认的上述事实，有住院病案一宗、济阳县人民医院住院专用票据复印件一张及济阳县新型农村合作医疗费报销凭证复印件一份、住院费用清单一份及当事人的陈述在卷为凭，以上证据已经开庭质证并经本院审查，可以采信。
本院认为：本案争议的焦点问题有二。焦点一，原告柏宗柱与被告济阳县萃清小学的法律关系是雇佣关系还是承揽关系？焦点二，被告济阳县萃清小学是否承担赔偿责任及承担责任的数额。
关于争议焦点一，原告柏宗柱认为其受雇于被告，被告雇佣原告及其他三人为被告修剪树木，约定的报酬是每天每人100元，在雇佣活动期间受伤，被告应当承担相应的赔偿责任。原告柏宗柱为证明上述主张，提供刘某甲及任某某的证人证言。被告辩称，被告与原告之间不是雇佣关系，被告与原告约定将学校所有树木修剪到同一高度3.5米，被告支付原告报酬400元，原告利用自己的工具修剪树木，可以认定双方之间是承揽关系。被告提供是施工协议书一份及刘某乙、刘某丙两位证人证言。本院认为，原告柏宗柱提供两位证人证言，可以证实两位证人去被告处修建树木都是原告在劳务市场找的，当时约定每人每天100元，两位证人并没有同被告直接协商干活的事宜，不能证明原告以及其他三人同被告之间存在雇佣关系。被告提供的协议书没有原告的签名，本院不予采信。原告与被告协商约定，原告负责修建被告校园内的所有树木，统一修建树木的高度是3.5米，双方约定报酬共计400元，原告柏宗柱修剪树木的工具系自己提供，其他三人系原告柏宗柱劳务市场找来的，原告柏宗柱利用自己的工具，修剪树木是其独立的劳动成果，其行为没有受到被告的管理、控制。被告济阳县萃清小学作为学校，修剪树木不是被告济阳县萃清小学的正常事业范围或者活动范围。原告柏宗柱受伤后，原告及其他人员没有再为被告修剪树木，亦未从被告处获得报酬，从另一方面说明，原被告之间并不是雇佣关系，若是雇佣关系，其他人员应该会继续完成修剪工作。综上所述，原被告之间是承揽关系。
关于焦点二，原告柏宗柱系1952年6月17日出生，作为承揽活动的承揽人在承揽被告修剪树木的活动时已经超过60周岁，并且原告柏宗柱修剪树木的架子是其自行搭建，并没有相应的安全措施，被告济阳县萃清小学作为定作人在承揽人的选任上存在过失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定做人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”原告柏宗柱作为承揽人在承揽活动中造成自己伤害，被告济阳县萃清小学作为定作人在承揽人的选任上存在过失，因此，被告济阳县萃清小学应当承担相应的赔偿责任，考虑被告选任承揽人存在的过失较为明显，本院酌情认定被告应当承担30%的赔偿责任。
关于原告柏宗柱的误工费，原告柏宗柱主张其误工时间为198天，误工费的计算标准按照2013年农村居民人均纯收入计算，原告柏宗柱的误工费为5742元，原告为证明误工费的主张提供休养证明一份。被告辩称，原告没有依法进行司法鉴定，被告认为原告的误工时间过长，原告柏宗柱已经超过60岁，误工费的请求不应得到支持。本院认为，关于原告柏宗柱的误工时间由原告提供的济阳县人民医院出具的证明，可以证明其误工时间，被告未提供相反证据予以证明原告的误工时间过长，被告的答辩意见不予采纳。原告柏宗柱虽然年龄已经超过60周岁，但是原告柏宗柱依然存在一定的劳动能力，原告柏宗柱是存在误工损失的，原告柏宗柱的误工费为5742元。
关于原告柏宗柱主张的护理费，原告柏宗柱主张其住院期间两人护理，出院后一人护理三个月，住院期间由罗新玲、柏绪禹护理，出院后由罗新玲护理，原告柏宗柱为证明护理费的主张，提供济阳县人民医院的护理证明一份及护理人员的身份证复印件一份。被告辩称，原告没有依法进行司法鉴定，被告认为原告的护理时间过长，医院出具的休养证明是建议休养半年，并没有说原告出院后休养半年，护理费的计算标准按照2013年农村居民人均纯收入计算。本院认为，关于原告柏宗柱的护理时间，济阳县人民医院作为治疗原告柏宗柱的医疗机构出具的护理证明可以采信，被告辩称的护理时间过长没有相应的证据证明，本院不予采纳。根据原告护理人员的身份证明，可以看出两位护理人员系济阳县回河镇驻地的居民，原告柏宗柱的护理人员系城镇居民，原告柏宗柱的护理费为8363.52元（18天×2×77.44元／天＋72天×77.44元／天）。
关于原告柏宗柱的后续治疗费，原告柏宗柱主张其后期需要二次手术和复查需要花费6000元，为此，原告提供济阳县人民医院的证明一份。被告辩称，原告的后续治疗费应当依法进行司法鉴定，或者待实际发生后再主张。本院认为，济阳县人民医院作为治疗原告柏宗柱的医疗机构出具的后续治疗费的证明可以采信，原告柏宗柱的后续治疗费为6000元。关于原告柏宗柱主张的交通费，本院认为，原告柏宗柱受伤住院治疗及护理人员必然发生一定的交通费，本院酌情认定为200元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告济阳县萃清小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告柏宗柱医疗费5712.25元
二、被告济阳县萃清小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告柏宗柱住院伙食补助费162元；
三、被告济阳县萃清小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告柏宗柱误工费1722.60元；
四、被告济阳县萃清小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告柏宗柱护理费2509.06元；
五、被告济阳县萃清小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告柏宗柱后续治疗费1800元；
六、被告济阳县萃清小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告柏宗柱交通费60元；
七、驳回原告柏宗柱的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1250元，原告柏宗柱负担750元，由被告济阳县萃清小学负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审判长 王 莹
审判员 张 刚
审判员 张艳伟
二〇一四年九月十八日
书记员 陈 文