浙江省杭州市江干区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭江笕民初字第866号
原告刘小林。
委托代理人陈文建，浙ＸＸ风律师事务所律师，特别授权代理。
被告张青。
被告杭州天市茗商务大酒店有限公司
法定代表人李烨明，总经理。
委托代理人朱家安、李侠飞，浙江天杭律师事务所律师，特别授权代理。
原告刘小林为与被告张青、杭州天市茗商务大酒店有限公司（以下简称天市茗公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年11月30日诉至本院。本院受理后，依法由审判员俞烨独任审判，于2016年1月7日、7月29日公开开庭进行了审理。原告刘小林的委托代理人陈文建、被告张青参加了全部庭审，原告刘小林及被告天市茗公司的委托代理人朱家安参加了第一次庭审，被告天市茗公司的委托代理人李侠飞参加了第二次庭审。本案现已审理终结。
原告刘小林诉称：2013年10月份，被告张青承包了天市茗公司酒店的宴会厅等施工工程，张青雇佣了原告在天市茗公司从事木工施工及制作工作，2013年11月5日，原告在施工过程中不慎从3米左右高处坠落受伤，后到浙江大学附属第二医院、江山贝林医院住院、门诊治疗。被诊断为：右胫骨远端骨折、右腓骨近端骨折。经法医鉴定构成九级伤残，此次受伤造成原告多项经济损失共计250866.17元，张青只支付了前期医疗费用，其他费用未予以支付。原告认为，原告在雇佣期间受伤，雇主应承担赔偿责任，天市茗公司将业务发包给无资质的第一被告张青，应承担连带赔偿责任，故诉至法院，请求判令：1、被告张青支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费、交通费合计250866.17元；2、被告天市茗公司承担连带赔偿责任；3、诉讼费由两被告共同承担。
被告张青答辩称：被告张青承包了天市茗公司的酒店宴会厅的内部装修清工，材料并非其购买。原告在宴会厅做木工，但并非张青叫来的，事故发生当时张青不在场，只是听在场的人员说原告站在可活动的脚手架上，当工友移动脚手架时，原告从脚手架上跳下受伤，脚手架高度在3、4米左右。原告受伤被送到医院后，张青垫付了35000元医疗费，之后因原告没有与其联系便没有处理。
被告天市茗公司答辩称：两被告之间是承揽关系，系包清工。张青具有多年的装修经验，有相应的装修资质，天市茗公司正是看中这一点才与其签订装修合同，并在合同中对安全事故作了约定，所有的责任由张青承担，在整个施工过程中，天市茗公司尽到了安全提醒义务。原告是木工，本身也应尽到审慎义务，装修搭临时的脚手架符合装修规范，原告应在施工过程中注意自身安全，原告在移动的脚手架上跳下摔伤，本身也具有过错，应承担相应的责任。两被告是承揽关系，天市茗公司不应该承担赔偿责任。原告诉请的赔偿标准不明，医疗费应按照实际产生的部分，医保报销的不应计算在内，交通费也需按照实际产生的进行赔偿，且不应该有精神损害赔偿金。
原告刘小林为支持其诉称，向本院递交的证据有：
1、施工合同一份，拟证明两被告之间系承揽合同关系的事实。经查，张青对证据三性无异议，天市茗公司对真实性无异议，但认为只能证明两被告之间的承揽关系，无法证明原告在酒店工作。本院认为，该组证据真实性予以确认，可以证明张青承包了天市茗公司酒店3号楼第2层的泥工、木工、油漆等装修工程，双方对于工期、安全责任等进行了约定。
2、门诊病历、出院记录、手术记录单、诊断证明一组，拟证明原告受伤就医的经过。经查，两被告对该组证据没有异议，本院予以确认，可以证明原告受伤后的就医情况。
3、门诊收费票据、住院收费票据一组，拟证明原告受伤后花费医疗费的事实。经查，张青对该组证据没有异议，天市茗公司认为应当扣除医保已经报销的部分，本院对该组证据的真实性予以确认，可以证明原告受伤就医后的医疗费用。
4、衢州天恒司法鉴定所司法鉴定意见书及发票两组，拟证明原告伤残等级、误工期、护理期及鉴定费用。经查，张青对鉴定报告的真实性没有异议，但认为鉴定结论中的伤残等级过高，对发票的真实性无法确认，天市茗公司认为鉴定意见是原告单方面作出的，不予认可。本院将结合其他证据予以认定。
5、流动人口登记表一组，拟证明原告从2009年开始一直居住在杭州，赔偿标准应参照城镇标准。经查，两被告对真实性均有异议，张青认为该证据仅能证明2009年以后的该段期间原告在杭州居住，但无法证明需要以城镇标准来计算赔偿标准。本院对该组证据的真实性予以确认，且可以证明原告受伤前三年均在杭州居住工作。
6、姜秀才证人证言一份，拟证明原告是在天市茗公司的宴会厅工地上受伤且受伤原因为脚手架倒塌。经查，被告张青认为证人证言与张青本人了解的情况不一致，不予确认；天市茗公司认为证人并未看到事情的经过，没法证明原告的受伤过程。本院认为姜秀才本人未见到原告受伤的过程，且没有其他证据或证言予以佐证，故对该证人证言不予确认。
被告张青、天市茗公司未向法院提交证据。
被告张青于2016年1月7日对原告的伤残等级、营养期、护理期、误工期等内容提出重新鉴定申请，经各方当事人同意，本院通过摇号方式确定由浙江大学司法鉴定中心进行重新鉴定，其于2016年7月6日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘小林伤残等级为九级，建议误工期限180日左右为宜，护理期限60日左右为宜，营养期以90日左右为宜。原告对该鉴定意见书无异议，被告张青、天市茗公司对该鉴定意见书亦无异议。
根据证据的认定以及当事人在庭审中的陈述，本院确认下列事实：
2013年10月16日，被告天市茗公司与张青签订施工合同，约定由张青承包天市茗公司大酒店3号楼第2层餐厅VIP888包厢工程，包括泥工施工及铺贴、木工施工及制作、油漆施工等等，双方约定张青需注意施工安全，按规范施工避免一切事故的发生，对于施工中出现的一切大小事故，均由张青负责；双方还就工期、质量验收、材料管理等作了约定。2013年11月5日，原告刘小林在张青的工地上做木工，当日其在二层活动脚手架上施工，脚手架移动时不慎跌落受伤。当日原告被送至杭州市江干区人民医院笕桥院区门诊，后于2013年11月7日至11月21日期间在浙江大学医学院附属第二医院住院治疗，诊断为右胫骨远端骨折、右腓骨近端骨折；其后因右踝部脓肿等于2014年3月18日至4月10日期间在江山贝林医院住院治疗；其后因拆除内固定物等于2014年11月12日至12月5日期间在江山贝林医院住院治疗。
2014年12月23日，原告委托衢州天恒司法鉴定所对其伤残等级、休息期、营养期、护理期等进行鉴定，该所于2015年1月13日出具鉴定意见书，原告因此次受伤构成九级残疾，休息期为180日，营养期为60日，护理期为90日。原告为此自行支出鉴定费2040元。2016年1月7日，经被告张青申请，本院委托浙江大学司法鉴定中心进行重新鉴定，其于2016年7月6日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘小林伤残等级为九级，建议误工期限180日左右为宜，护理期限60日左右为宜，营养期以90日左右为宜。被告张青支出该次鉴定费用为1480元。
另查明，原告在受伤前三年一直暂居杭州从事木工工作。被告张青截至庭审结束时已向原告垫付医疗费35000元。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告刘小林在张青承包的天市茗公司的酒店装修工地上从事木工工作，张青作为接受劳务一方负有保障刘小林施工安全等责任，其未能组织安全作业，亦未提供施工时的安全防护措施，存在过错，虽然张青辩称刘小林并非其交到工地，但未对刘小林因何在工地施工作合理解释亦未提交充分证据证明其与刘小林之间的关系，故对其辩称不予采纳；本案中刘小林作为有长期从事木工工作经验的人员，在移动的脚手架上施工负有审慎注意义务，在脚手架移动时其未主动离开或予以制止，存在一定过错；衡量双方过错程度，本院酌情确定被告张青承担80%的赔偿责任，原告刘小林自行承担20%的责任。
装饰装修合同的施工方应当具有相应的施工资质，个人不具有施工资质，天市茗公司明知张青并不具备承包装修工程施工的资质而将该工程发包给张青，其存在选任过错；在提供安全生产条件方面，其与张青之间的约定仅适用于合同双方当事人，但并不能当然免除其提供安全作业条件的义务，故天市茗公司应对张青的赔偿义务承担连带责任。
原告的合理损失包括：1、医疗费。原告2013年11月7日至11月21日第一次住院期间的医疗费为24867.69元，其后住院及医疗花费为25690.17元，予以支持。2、误工费。原告计算误工费为25380元（180天*141）不违反法律规定，予以支持。3、护理费。原告计算的护理费7800元（60天*130）不高于本院计算的标准，予以支持。4、营养费。根据鉴定意见书建议的营养期，原告主张的2700元（90天*30）属于合理范畴，予以支持。5、住院伙食补助费。原告主张的住院伙食补助费1800元（60天*30）属于合理范畴，予以支持。6、残疾赔偿金。按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。本案中，原告虽系农村户口，但其受伤前三年均在杭州暂住并从事非农工作，故可参照城镇居民标准予以计算，原告主张174856元（43714*20*20%）不违反法律规定，予以支持。7、交通费。因原告并未提供相应的交通费票据，且后两次住院治疗均在其户籍地，故对于该部分诉请不予支持。8、鉴定费。原告因鉴定其伤残等级支付鉴定费2040元，及被告经原告认可委托鉴定机构预支的鉴定费1480元，属必要开支，本院予以支持。
以上1-8项费用共计266613.86元，根据各自过错被告张青应承担213291元，扣减其已经垫付的费用35000元，由被告张青承担178291元，被告天市茗公司承担连带赔偿责任，其他损失由原告自行承担。
关于原告主张的精神损害抚慰金，原告因劳务活动受伤致残，其身心遭受一定程度的损害，主张精神损害抚慰金合理，但主张金额过高，本院结合各方过错程度以及实际情况，酌定精神损害抚慰金为3000元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告张青赔偿原告刘小林医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、住院伙食补助共计人民币178291元，于本判决生效之日起十日内付清。
二、被告张青赔偿原告刘小林精神损害抚慰金人民币3000元，于本判决生效之日起十日内付清。
三、被告杭州天市茗商务大酒店有限公司对上述二项承担连带赔偿责任。
四、驳回原告刘小林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币5063元，减半收取人民币2531.5元，由原告刘小林负担人民币702.5元，由被告张青、杭州天市茗商务大酒店有限公司负担人民币1829元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，预交上诉案件受理费人民币5063元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行：工商银行湖滨支行，账号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 俞烨
二〇一六年八月二十六日
代书记员 雷赞