浙江省云和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丽云刑初字第120号
公诉机关浙江省云和县人民检察院。
被告人雷某，绰号“季赔猫”，无业，住云和县。因本案，于2014年3月20日被云和县公安局刑事拘留，同年4月22日被依法逮捕，现羁押于云和县看守所。
指定辩护人王阙三，云和县法律援助中心律师。
被告人周某，绰号“胶布”，无业，住云和县。因本案，于2014年4月8日被云和县公安局监视居住，同年12月1日被依法逮捕，因云和县看守所暂不收押，故由本院决定变更强制措施为取保候审。
被告人张某甲，绰号“小军儿”，务工，户籍所在地云和县，现住云和县。因赌博，于2006年5月31日被云和县公安局处以行政拘留1日的处罚；因赌博，于2010年4月21日被云和县公安局处以行政拘留5日及收缴赌资人民币2680元的处罚。因赌博，于2014年3月12日被云和县公安局处以行政拘留5日。因本案，于2014年3月16日被云和县公安局刑事拘留，同年4月22日被变更强制措施为取保候审，同年12月1日被依法逮捕，现羁押于云和县看守所。
被告人张某乙，绰号“c平”，个体户，户籍所在地云和县，现住云和县。因赌博，于2014年3月12日被云和县公安局处以行政拘留5日的处罚。因本案，于2014年4月2日被云和县公安局刑事拘留，同年4月25日被变更强制措施为取保候审。
指定辩护人赖巧菊，浙江五楼律师事务所律师。
被告人张某丙，绰号“红旗”，无业，住云和县。因犯开设赌场罪，于2011年3月29日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币30000元；因赌博，于2013年3月27日被云和县公安局处以行政拘留5日及收缴赌资5元的处罚；因赌博，于2013年9月23日被丽水市公安局经济开发区分局处以行政拘留10日并处罚款500元的处罚；因赌博，于2014年3月25日被云和县公安局处以罚款500元的处罚。因本案，于2014年4月4日被云和县公安局监视居住。
被告人兰某，绰号“旦坤”，务工，住云和县。因本案，于2014年4月11日被云和县公安局决定刑事拘留并上网追逃，同年4月21日被执行刑事拘留，同年5月12日被变更强制措施为取保候审。
被告人张某丁，绰号“官胚”，务工，户籍地云和县，现住云和县。因本案，于2014年4月11日被云和县公安局决定刑事拘留并上网追逃，同年7月9日被执行刑事拘留，同年7月14日被变更强制措施为取保候审。
被告人蒋某，曾用名：蒋国锋，无业，住云和县。因本案，于2014年3月27日被云和县公安局取保候审。
被告人陈某，务工，户籍地景宁畲族自治县，现住云和县。因本案，于2014年4月9日被云和县公安局刑事拘留，同年5月4日被变更强制措施为取保候审。
云和县人民检察院以云检公诉刑诉（2014）1077号起诉书指控被告人雷某、张某乙、周某、张某甲、张某丙、兰某、张某丁、蒋某、陈某犯开设赌场罪，于2014年8月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云和县人民检察院指派检察员林飞红出庭支持公诉，上列各被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
云和县人民检察院指控称，2014年3月2日至6日期间，被告人雷某、张某乙、周某以营利为目的，开设赌场，组织、招引多人进行赌博活动，参赌人员20余人，并从中抽头渔利人民币3.16万元，被告人兰某明知他人开设赌场，仍为赌场提供场地及望风放哨的帮助行为，被告人陈某明知他人开设赌场，仍为赌场提供望风放哨的帮助行为；同年3月7日至11日期间，被告人雷某、张某乙、张某甲以营利为目的，开设赌场，组织、招引多人进行赌博活动，参赌人员20余人，并从中抽头渔利人民币1.94万元，被告人张某丙积极教唆、撮合张某甲与雷某合伙开设赌场，被告人兰某明知他人开设赌场，仍为赌场提供场地及望风放哨的帮助行为，被告人张某丁、蒋某明知他人开设赌场，仍为赌场提供望风放哨的帮助行为。对指控的事实，公诉机关提供了相应证据予以证实。公诉机关认为，九被告人的行为均应当以开设赌场罪追究其刑事责任，系共同犯罪，其中被告人雷某、张某乙系情节严重。被告人张某丙、兰某、张某丁、蒋某、陈某在共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯，均应当从轻处罚。被告人张某乙虽在案发后自动投案，但当庭翻供，不应认定为自首。提请依法判处。
被告人雷某对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。其辩护人辩护称：1、本案应认定为赌博罪，本案中赌博点和参赌人员均系临时选取、召集，不具备稳定性、公开性特点，不应认定为开设赌场罪；2、在官坑慧云寺附近破房子内的一笔犯罪是在赌博活动尚在进行、抽头获利尚未实际取得的情况下被当场查获，应属未遂。
被告人张某乙提出异议称：第一起犯罪中其并未在赌场中享有股份，而第二起犯罪其没有参与，只是在雷某的赌场参赌。其辩护人辩护称：1、本案罪名应认定为赌博罪。2、对第一起犯罪，雷某只是叫张某乙召集参赌人员而未提及具体的分红比例，而张某乙也未作出合伙的意思表示并实际享有合伙人的权利，其仅是提供帮助，故应认定为从犯；3、认定张某乙参与第二起犯罪的证据不足，待证张某乙系赌场合伙人的证据仅有雷某一人的证言，其他被告人均无法确定张某乙是否确系合伙人，故不能认定张某乙参与了第二起犯罪；4、张某乙虽当庭翻供，但若查实其供述属实，仍应认定为自首。
被告人周某、张某甲、张某丙、兰某、张某丁、蒋某、陈某对起诉书指控的犯罪事实与罪名均无异议。
经审理查明：
2014年3月2日至11日期间，雷某先后与周某、张某甲合伙开设赌场，张某乙、兰某、张某丁、蒋某、陈某为赌场提供帮助，张某丙教唆张某甲参与合伙。具体有：
一、2014年3月2日至6日期间，被告人雷某、周某合股以营利为目的，先后在云和县凤凰山街道贵溪村山儿背田畈范廷贵家的棚内、凤凰山街道柘园新村62号项美香家的老房子内、崇头镇岩下村下村16号兰某家摆设赌场四场次，组织招引数十人以32张骨牌开庄比大小的形式进行聚众赌博，并按照开庄数额和所赢数额总和的5%比例抽头，每场参赌人员10至30余人不等，从中共计抽头渔利人民币3.16万元。
赌场开设期间，被告人雷某负责联系场地、召集参赌人员及安排放哨人员等，从中获利人民币1.8万元；被告人周某负责在赌场中抽头、保管骨牌、安排放哨人员等，从中获利人民币6000元；被告人张某乙受雷某所托负责召集参赌人员并自己参赌撑场，从中获利人民币6000元；被告人兰某受雇佣为赌场望风放哨四场次并提供自家的厨房给雷某等人摆设赌场一场次，从中获利人民币600元；被告人陈某受雇佣在赌场望风放哨两场次，并从中获利人民币400元。赌场开设期间另外支出场地费共计人民币600余元。
认定本项事实的证据有：
1、被告人雷某的供述与辩解，证实：雷某与周某商量合伙开设赌场。随后雷某又单独找到张某乙，让其带些人来赌场参赌，届时给其分钱。从此期间赌场获利扣除开支共计3万元，自己拿1.8万元，分给周某、张某乙各6000元。其他开支按照放哨每人每场100元、场地费每场200元计算。
2、被告人周某的供述与辩解，证实：周某找到雷某提议合伙开设赌场，并约定由周某负责抽头，周某不知道是否还有其他人参与合伙。期间周某雇佣了陈某负责放哨。3月6日，雷某分给周某6000元。分钱后的一两天，雷某和别人合伙继续开赌场。
3、被告人张某乙的供述与辩解，证实：雷某单独找他帮忙带几个人去赌场参赌，到时候分一些钱给他，没说具体分多少。张某乙联系过涂某、吴某、刘某去雷某的赌场参赌。3月6日雷某给了张某乙6000元钱，张某乙认为这是帮忙带人参赌的报酬。
4、被告人兰某、陈某的供述与辩解，共同证实：兰某、陈某向赌场提供了望风放哨的帮助行为。
5、证人涂某、吴某的证言，证实：他们是被张某乙带去雷某的赌场参赌的，其中涂某一般和张某乙一起去赌场，吴某则通过联系张某乙得知雷某每次摆赌场的地点。
6、被告人周某现场指认笔录及照片，证实：雷某、周某曾在贵溪村山儿背田畈范廷贵家棚内等三处地点开设赌场。
二、2014年3月初，被告人张某丙为了使被告人张某甲有经济能力偿还债务，在得知被告人雷某开设赌场后，通过分别与雷某、张某甲打电话或见面的方式主动撮合、积极教唆二人合伙开设赌场。在张某丙的教唆下，被告人雷某和张某甲合股以营利为目的，于2014年3月7日至11日期间，先后在云和县凤凰山街道贵溪村山儿背田畈范廷贵家的棚内、崇头镇岩下村下村16号兰某的家中、杨柳河工业园区博林玩具厂、官坑慧云寺旁的破房子内等七处摆设赌场八场次，组织招引数十人以32张骨牌开庄比大小的形式进行聚众赌博，并按照开庄数额和所赢数额总和的5%比例抽头，每场参赌人员10至30余人不等，从中共计抽头渔利人民币1.94万元。2014年3月11日，该赌场在云和县官坑慧云寺旁的破房子开设时被公安机关查获，并依法扣押了抽头获利款人民币5100元及其他涉案物品。
赌场开设期间，被告人雷某负责联系场地、召集参赌人员及安排放哨人员（保管抽头获利款人民币8500元）；被告人张某甲负责在赌场中抽头、保管骨牌、安排放哨人员等（已预支抽头获利款人民币3000元）；被告人张某乙受雷某所托负责召集参赌人员及参赌撑场（未获利）；被告人兰某受雇佣为赌场望风放哨四场次并提供自家的厨房给雷某等人摆设赌场一场次，从中获利人民币700元；被告人张某丁受雇佣在赌场望风放哨七场次，并从中获利人民币500元；被告人蒋某受雇佣在赌场望风放哨六场次，并从中获利人民币400元。赌场开设期间另外支出场地费共计人民币1200元。
认定本项事实的证据有：
1、被告人雷某的供述与辩解，证实：经张某丙接洽，雷某与张某甲约定合伙开设赌场，双方约定了分工及分红比例，张某甲从3月7日开始在赌场抽头。在此期间开设赌场八场次，被抓获时尚未分红，抽头获利款8500元保管在雷某手里，另外有3000元被张某甲拿去还债。变更合伙人的事雷某没有向张某乙说明过，张某乙负责的工作没有改变，仍帮忙召集参赌人员，届时再分钱给张某乙。
2、被告人张某甲的供述与辩解，证实：张某甲之所以会和雷某合伙开赌场是张某丙提议并接洽的。张某甲与雷某约定分工及分红比例后，从3月7日开始张某甲便在赌场负责抽头，直至3月11日被侦查机关抓获。张某甲猜测张某乙也是赌场合伙人，因为其曾向张某甲等人询问赌场的抽头数额。期间抽头获利款有8500元放在雷某处保管，另外有3000元被张某甲拿去还债，在官坑被抓时抽头获利款5100元被公安当场收缴。上述抽头均已扣除开支。开支部分按照放哨工资每场100元、场地费每场一般200元计算。
3、被告人张某乙在侦查阶段的供述与辩解，证实：雷某起初和周某合伙，摆了三四场后改为与张某甲合伙。雷某变更合伙人没和张某乙商量过，张某乙也不管这些。该期间张某乙曾联系涂某、吴某、刘某去过张某甲姐夫的玩具厂、李山前一户人家、官坑慧云寺旁的破房子等雷某的赌场参赌。
4、被告人张某丙的供述与辩解，证实：张某丙为使张某甲有经济能力偿还债务，而撮合雷某和张某甲合伙开赌场。
5、被告人兰某、张某丁、蒋某的供述与辩解，共同证实：三人为赌场提供望风放哨的帮助行为，分别放哨四场次、七场次和六场次，领取工资400元、500元、400元。此外兰某还提供自家厨房供雷某等人摆设赌场，获取场地费300元。
6、证人涂某、吴某、刘某的证言，共同证实：张某乙在7日到11日期间曾召集涂某、刘某等人去过张某甲姐夫的玩具厂、官坑慧云寺旁破房子等雷某、张某甲的赌场参赌。
7、被告人张某甲的现场指认笔录及照片，证实：张某甲参与合伙期间曾在杨柳河工业园区博林玩具厂、李山前一户人家、官坑慧云寺旁破房子内等七处地点开设赌场。
另查明，被告人张某乙于2014年4月1日主动到云和县公安局投案。现扣押在案的涉案财物包括：单肩包、米烧杯各一只、骨牌二副、骰子十个。
证明本案事实的其他证据还有：
1、归案经过，证实：各被告人的归案情况。
2、烧酒杯、单肩包、骰子、骨牌、证据保全清单，共同证实：各被告人开设赌场时所使用的作案工具。
3、户籍证明、刑事判决书、行政处罚决定书，共同证实：各被告人的身份情况及前科劣迹情况。
4、被告人雷某、张某乙、张某甲、蒋某、周某、兰某的辨认笔录，共同证实：各被告人的辨认情况。
5、朱宗祥、王柳俊等17位证人的证言、检查笔录，共同证实：赌场环境、参赌人员、抽头人员、抽头数额等情况。
上述证据经庭审质证，具有合法性、真实性、关联性，能够互相印证，本院依法予以确认。
本院认为，被告人雷某先后与周某、张某甲合伙以营利为目的，开设赌场，组织、招引多人进行赌博活动，参赌人员20余人，并从中抽头渔利共计人民币5.1万元，其中被告人雷某、周某共抽头渔利3.16万元，被告人雷某、张某甲共抽头渔利1.94万元；被告人张某乙明知他人开设赌场，仍为赌场提供召集参赌人员的帮助，并获利6000元；被告人张某丙积极教唆、撮合张某甲与雷某合伙开设赌场；被告人兰某明知他人开设赌场，仍为赌场提供场地及望风放哨的帮助行为，并获利1300元；被告人张某丁、蒋某、陈某明知他人开设赌场，仍为赌场提供望风放哨的帮助行为，并分别从中获利500元、400元、400元。各被告人的行为均构成开设赌场罪，系共同犯罪，其中被告人雷某的犯罪行为系情节严重。公诉机关指控各被告人的罪名成立，本院予以支持。现有证据不能证实被告人张某乙系赌场的合伙人，且张某乙所提供的是召集部分参赌人员的帮助行为，所起的是次要、辅助作用，故其系从犯。公诉机关指控被告人张某乙系主犯的公诉意见，本院不予支持。各辩护人提出的本案应认定为赌博罪及被告人雷某的辩护人提出其中一笔犯罪系未遂的辩护意见于法无据，本院不予采纳。从2014年3月2日至同年3月11日，被告人雷某虽更换合伙人，但其组织的赌场仍处于持续运作状态，其行为系连续的开设赌场行为；被告人雷某与被告人张某乙在最初商议时便约定由张某乙带人参赌，此后在整个共同犯罪过程中张某乙均未作出退出的意思表示，且在2014年3月7日后，张某乙仍以继续带人参赌的形式向赌场提供帮助，故被告人张某乙均参与到本案共同犯罪之中。其辩护人提出被告人张某乙未参与2014年3月7日之后犯罪行为的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人张某乙虽主动投案，但未如实供述自己及同案犯的全部犯罪事实，不认定自首。其辩护人提出具有自首情节的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人雷某先后与周某、张某甲通过事先商议约定分红的方式共同开设赌场，三被告人在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张某乙、张某丙、兰某、张某丁、蒋某、陈某在共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯，均应当从轻处罚。被告人张某甲、张某丙曾因赌博受过行政处罚，应酌情从重处罚。被告人雷某、周某、张某甲、张某丙、兰某、张某丁、蒋某、陈某均如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。综合被告人张某乙、张某丙、兰某、张某丁、蒋某、陈某的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，均可以适用缓刑。被告人张某甲因本案已被行政拘留五日，应予以相应折抵刑期。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十二条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人雷某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月20日起至2017年3月19日止，罚金限本判决生效后五日内缴纳）；
二、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，罚金限本判决生效后五日内缴纳）；
三、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月1日起至2015年8月19日止，罚金限本判决生效后五日内缴纳）；
四、被告人张某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后五日内缴纳）；
五、被告人张某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5000元（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后五日内缴纳）；
六、被告人兰某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后五日内缴纳）；
七、被告人张某丁犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十一个月，并处罚金人民币4000元（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后五日内缴纳）；
八、被告人蒋某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑十个月，并处罚金人民币3000元（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后五日内缴纳）；
九、被告人陈某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑九个月，并处罚金人民币2000元（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后五日内缴纳）；
十、扣押在案作案工具单肩包、米烧杯、骨牌、骰子予以没收，各被告人的其他违法所得予以继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本十份。
审 判 长 朱晨咏
人民陪审员 王思雄
人民陪审员 雷水旺
二〇一四年十二月一日
代书 记员 吴伶娟