浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭民终字第1678号
上诉人（原审被告）：雅露拜尔生物科技（杭州）有限公司。
法定代表人：虞军法，总经理。
委托代理人：章大勇，浙江钱江潮律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄梅。
原审被告：杭州雅露伊恩化妆品有限公司。
法定代表人：林美昆。
上诉人雅露拜尔生物科技（杭州）有限公司（以下简称拜尔公司）因与被上诉人黄梅、原审被告杭州雅露伊恩化妆品有限公司（以下简称伊恩公司）劳动争议一案，不服杭州市萧山区人民法院（2014）杭萧民初字第4206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院查明：黄梅于2010年8月1日入职伊恩公司，从事化妆品销售工作。黄梅与拜尔公司签订劳动合同及提成方案各一份，合同期限自2013年1月1日起至2014年1月1日止，初级业务员每月基本工资2500元，连续两个月不合格基本工资为1500元，提成为营业额的6%，出货后次月拿4%，完成400万元以上业绩后，年终再拿2%，费用从提成中扣除。拜尔公司提供的2013年度年休假统计卡上显示黄梅未休年休假。2013年2月19日黄梅签订销售总额为41625元的订单，2013年5月29日黄梅签订销售总额为89000元的订单，同日黄梅签订销售总额为35250元的订单，2013年6月5日黄梅签订销售总额为86100元的订单，2013年8月9日黄梅签订销售总额为39900元的订单，2013年9月18日黄梅签订销售总额为109950元的订单，2013年10月4日黄梅签订销售总额为200000元的订单，2013年11月12日黄梅签订销售总额为9000元的订单，2013年11月13日黄梅签订销售总额为132500元的订单。黄梅业绩总计为743325元，按4%提成为29813元。黄梅报销费用为5709.9元。拜尔公司已支付黄梅工资及提成31025.13元，其中基本工资为19854.25元，提成为11170.88元。拜尔公司已为黄梅参加2013年1月至2014年1月的医疗保险。双方合同到期后未签订新的劳动合同。黄梅依法申请劳动争议仲裁，仲裁委不予受理。2014年8月12日，黄梅诉至法院，请求判令：一、拜尔公司支付黄梅工资64115元；二、拜尔公司支付经济补偿金21371.67元；三、伊恩公司支付黄梅赔偿金42743.33元；四、拜尔公司支付应休未休年休假工资4421.73元；五、伊恩公司支付应休未休年休假工资8843.45元；六、拜尔公司支付高温津贴800元；七、伊恩公司支付高温津贴3200元；八、拜尔公司支付农民合同制职工一次性生活补助损失人民币7526.4元；九、伊恩公司支付农民合同制职工一次性生活补助损失7526.4元；十、拜尔公司支付黄梅2013年1月至2月的社会保险费1154.48元；十一、拜尔公司依法足额补缴2012年10月至2013年12月的城镇企业职工基本养老保险费和城镇职工基本医疗保险费；十二、伊恩公司为黄梅依法足额补缴2010年6月至2013年12月的城镇企业职工基本医疗保险费和城镇职工基本医疗保险费。
原审法院认为，黄梅请求拜尔公司按2500元×8个月＋1500元×4个月支付基本工资合理，即欠发基本工资为6145.75元（应发基本工资26000元-已发基本工资19854.25元），黄梅请求欠发的提成，黄梅业绩总计为743325元，按4%提成为29813元，扣除黄梅已报销费用5709.9元及已支付的11170.88元，拜尔公司尚应支付黄梅提成12934.22元。所以拜尔公司尚应支付黄梅工资及提成共计19079.97元。在合同到期后，黄梅与拜尔公司未能达成新的劳动合同，拜尔公司未举证证明自己维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，也未提供黄梅的辞职信函，拜尔公司应向黄梅支付经济补偿金，因拜尔公司提供的年休假统计上显示黄梅于2010年8月1日入职，表明拜尔公司对黄梅在伊恩公司工作期间的认可，拜尔公司、伊恩公司为关联企业。黄梅的年收入为50103.1元（基本工资26000元＋提成29813元-报销费用5709.9元），即经济补偿金为14613.4元（50103.1元÷12个月×3.5个月）。黄梅请求赔偿金无相应依据，不予支持。黄梅请求未休年休假工资，拜尔公司提供的证据显示黄梅未休年休假，即应休未休年休假工资3455.39元（4175.26元÷21.75天×6天×300%）。黄梅请求高温津贴，高温津贴未见于强制性规定，不予支持。黄梅请求一次性生活补贴，黄梅离职后即到其他单位上班，该院对该请求不予支持。黄梅请求拜尔公司支付社会保险费，社会保险费不能直接支付职工，该院对该请求不予支持。黄梅请求拜尔公司补缴职工基本养老保险费，该院对该请求予以支持。2012年底之前，黄梅在伊恩公司工作，但根据黄梅提供的证据，2012年底，黄梅即离开了伊恩公司，黄梅离职后应在一定期限内请求劳动争议仲裁，黄梅现在请求在本案中一并处理并无依据，该院对黄梅对伊恩公司的全部诉讼请求不予支持。本案纠纷处理以拜尔公司与黄梅之间的劳动关系终止为前提，因双方均对拜尔公司出具的劳动关系终止证明无异议，该院依法确认拜尔公司与黄梅之间的劳动关系终止。伊恩公司经该院合法传唤，无正当理由没有到庭，该院依据查明的事实依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、确认雅露拜尔生物科技（杭州）有限公司与黄梅之间的劳动关系终止；二、雅露拜尔生物科技（杭州）有限公司在判决生效后十日内支付黄梅工资及提成12934.22元、经济补偿金14613.4元、年休假工资3455.39元；三、雅露拜尔生物科技（杭州）有限公司在案判决生效后十日内补缴黄梅2012年10月至2013年12月的职工基本养老保险（具体标准、期间由社保机构核定，职工个人负担部分由黄梅个人负担）；四、驳回黄梅的其余诉讼请求。如雅露拜尔生物科技（杭州）有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由雅露拜尔生物科技（杭州）有限公司负担，予以免交。
宣判后，拜尔公司不服该判决，向本院提起上诉称：原判决认定事实不清，适用法律错误。首先，原审判决认为，被上诉人黄梅业绩总计为743325元，因而应按4%提成，但实际根据提成方案的规定，包材、内料、加工费都以业绩计算，提成比例为内料（含加工费）营业额的6%，而2013年10月4日签订的是品牌策划设计委托合同书，其中并没有内料（含加工费）的订购数额，所以该合同金额不能列入提成额；2013年11月13日销售订单因业务单位原因至今没有出货，根据提成方案的规定，是出货后拿4%，在上诉人否认已出货而被上诉人又不能提供相反证据的情况下，该合同金额也不能列入提成额，所以被上诉人也就不应该拿到该合同提成；另外，原审判决将合同中的包材款均列入了提成额，这也是不符合提成方案的规定的；最后，被上诉人业绩不到400万元，根据提成方案的规定只能拿4%。扣除掉上述因素，被上诉人提供的证据的提成额只有404875元，按4%只有16195元，而上诉人已经支付提成和报销计16880.78元，该金额已经超过被上诉人提供的业绩的提成额，所以，上诉人根本无需再支付被上诉人提成。其次，原审判决认为，被上诉人的基本工资总额是26000元，但扣除其应承担的个人养老保险、税金、报销等，上诉人已发放19854.25元，实际已发放了全部工资。再次，从劳动合同情况来看，2014年1月1日是最后一天，而2013年12月31日上诉人已经出具了解除劳动合同证明，原因是被上诉人因个人原因向上诉人提出辞职，所以，本案实际是被上诉人在合同期内单方面解除劳动合同，而并不是劳动合同到期后上诉人未提供条件续订劳动合同，而且，即使是劳动合同到期，从解除劳动合同证明来看，也很明确是被上诉人因个人原因向上诉人提出辞职，已经足以证明是被上诉人不同意续订劳动合同，所以，被上诉人根本没有理由要求经济补偿金。再次，对于年休假工资，上诉人已经提供了证据三休假统计卡，上面已经清楚的记载了被上诉人在2013年2月6日至2月8日、2013年2月16日至2月17日共年休5天的记录，由于这是公司统一的年休假，在休假统计卡第三行也明确记载被上诉人可用年假天数为5天，所以并不需要被上诉人签字和领导的审批，但在此后的请假记录上，被上诉人都签了字，说明对此也是予以认可的，既然已经享受了年休假，也就不存在未休年休假工资。最后，对于职工基本养老保险，上诉人早就已经为被上诉人缴纳，根本不需要补交。综上，上诉人认为，原审判决在认定事实上存在着一定的失误，因而，造成了适用法律错误，故请求撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人黄梅原审的诉讼请求。
被上诉人黄梅未进行答辩。
二审期间，上诉人拜尔公司提交萧山区社保中心出具的养老保险的缴款记录，证明上诉人为黄梅办理2013年社保，要求撤销原审判决第三项。
黄梅未提交新的证据，对上诉人拜尔公司提交的证据没有意见，2012年10月至2013年2月这段时间，拜尔公司没有给黄梅缴纳社保。2013年3月至2013年12月拜尔公司已经给黄梅缴纳社保。
本院依据有效证据经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院另查明：拜尔公司2012年10月至2013年2月，拜尔公司没有给黄梅缴纳社保。2013年3月至2013年12月拜尔公司已经给黄梅缴纳社保。
本院认为，根据法律规定，用人单位依照劳动合同期满的，劳动合同终止；除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，黄梅劳动合同到期后，拜尔公司与黄梅未能达成新的劳动合同。拜尔公司未提交证据佐证已经提供了维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，同时也未提交黄梅不同意续订劳动合同的凭证，故按法律规定，拜尔公司应向黄梅支付经济补偿金。关于黄梅年休假的问题。拜尔公司提供2013年休假统计表中，黄梅在年休假一栏未签字，而在事假一栏均签字确认，如黄梅确实已经享受了年休假，则拜尔公司应不可能不让黄梅在年休假一栏中签字，因此拜尔公司应支付黄梅未休年休假工资。按照《雅露拜尔业务员提成方案》，底薪级别：初级业务员2500元／月。签约时为初级业务员；连续两个季度，季度个人业绩没有超过50万，为不合格业务员底薪降至1500元；连续三个季度，季度个人业绩没有超过50万，将取消业务员资格。从拜尔公司提交的黄梅工资明细，黄梅领取的工资没有低于1500元，说明黄梅的个人业绩没有不达标的，这样黄梅基本工资应按2500元／月计算，鉴于拜尔公司未足额支付黄梅工资，应支付欠发的相应工资6145.75元。关于黄梅的提成，《雅露拜尔业务员提成方案》中提成比例及领取方式：内料（含加工费）营业额的6%，出货后次拿4%，完成400万以上业绩后，年终再拿2%。现黄梅业绩总计为743325元，按提成方案的规定，可按4%提成，提成为29813元，扣除已支付提成11170.88元及报销费用5709.9元，拜尔公司尚应支付黄梅提成款12934.22元，这样拜尔公司还应向黄梅支付工资及提成共计19079.97元，而原审判决判定了工资及提成款12934.22元错误，本院予以更正。拜尔公司上诉主张已经为黄梅交纳职工基本养老保险，根据拜尔公司提交的证据，黄梅对拜尔公司2013年3月至2013年12月已经给其交纳缴纳社保无异议；2012年10月至2013年2月拜尔公司没有给黄梅缴纳社保。而原审法院判决拜尔公司给黄梅交纳2012年10月至2013年12月的职工基本养老保险错误，本院对原审法院判决第三项予以更正。拜尔公司该项上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第六四十条之规定，判决如下：
一、维持杭州市萧山区人民法院（2014）杭萧民初字第4206号民事判决第二项及案件受理费部分。
二、撤销杭州市萧山区人民法院（2014）杭萧民初字第4206号民事判决第二项、第三项、第四项。
三、雅露拜尔生物科技（杭州）有限公司在本判决生效后十日内支付黄梅工资及提成19079.97元、经济补偿金14613.4元、年休假工资3455.39元。
四、雅露拜尔生物科技（杭州）有限公司在本判决生效后十日内补缴黄梅2012年10月至2013年2月的职工基本养老保险（具体标准、期间由社保机构核定，职工个人负担部分由黄梅个人负担）。
如雅露拜尔生物科技（杭州）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
五、驳回黄梅的其余诉讼请求。
二审案件受理费10元，由上诉人雅露拜尔生物科技（杭州）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 瞿 静
审判员 盛 峰
审判员 张一文
二〇一五年十一月十二日
书记员 何英杰