吉林省四平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）四民一终字第325号
上诉人（原审被告）毕化虎，男，1971年12月1日生，汉族，无职业，住长春市。
被上诉人（原审原告）王晓彬，男，1965年1月2日生，汉族，无职业，现住公主岭市。
委托代理人于胜基，男，1934年8月11日生，汉族，无职业，住公主岭市。
原审被告徐继波，男，1977年10月23日生，汉族，司机，现住公主岭市。
原审被告中国平安财产保险股份有限公司四平市中心支公司。
代表人段立国，经理。
委托代理人张宇，该公司职员。
上诉人毕化虎与被上诉人王晓彬、原审被告徐继波、中国平安财产保险股份有限公司四平市中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，公主岭市人民法院曾于2013年7月30日作出（2010）公民一初字第1333号民事判决，毕化虎对该判决不服并向本院提起上诉。本院因“王晓彬是否构成伤残及伤残程度不清”而将本案发回重审。现毕化虎因不服公主岭市人民法院（2014）公民一重字第5号民事判决，再次向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人毕化虎、被上诉人王晓彬及其委托代理人于胜基、原审被告徐继波、保险公司委托代理人张宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：1、2010年8月16日下午，徐继波驾驶吉CD49**号轿车（实际车主毕化虎）在范家屯镇内将王晓彬撞伤，此事故经公主岭市公安局交警队认定，王晓彬承担事故的次要责任，徐继波承担事故的主要责任。2、毕化虎所有的车辆吉CD49**号轿车在被告保险公司投保交强险，发生事故时在保险期内。3、发生事故后被告毕化虎给原告垫付各种费用24203.30元。
原审法院认为：一、公主岭市公安局交通警察大队关于此次事故所作“徐继波承担事故的主要责任，王晓彬承担事故的次要责任。”责任认定事实清楚，证据充分。结合本案实际情况，肇事车吉CD49**轿车系被告毕化虎所有，被告徐继波系被告毕化虎雇佣的司机，被告徐继波在雇佣期间发生交通事故，致使原告受伤，故被告毕化虎对原告王晓彬合理经济损失承担70%赔偿责任。原告王晓彬自负30%赔偿责任。被告徐继波不承担赔偿责任。二、原告王晓彬合理经济损失共计270058.11元，此款由被告保险公司在交强险限额内承担120000元。剩余150058.11元由被告毕化虎承担70%赔偿责任即105040.68元，原告王晓彬自负30%即45017.43元。原告王晓彬主张医疗费124546.56元，但原告王晓彬只提交医疗费票据122343.36元，外购药票据625元。被告对原告2010年9月8日住院医疗费107240.21元有异议，并申请司法鉴定，经吉林中正司法鉴定所司法鉴定：“原告王晓彬此次住院医疗费合理数额为91264.01元。”故原告2010年9月8日住院医疗费应为91264.01元。因原告的外购药在病历上无医嘱记载，故对原告外购药650元不予保护，综上，原告王晓彬合理医疗费为106367.16元（2012年6月8日吉大一院住院（7270.56元）＋2010年10月23日吉大一院住院费（5121.97元）＋2010年9月8日住院医疗费经鉴定为（91264.01）＋吉大门诊及公主岭三院门诊（2710.62元）】。原告主张误工费88587.74元（按第一次常春司法鉴定所鉴定误工计算至定残前一日，伤残等级也应按此标准计算）。原告为证实其主张，向法院提交住院病历、出院诊断书及鉴定书予以证实。被告认为原告拖延治疗，误工费时间过长，不同意赔偿，误工费应按医嘱诊断计算，不应按天计算，应按月计算。但被告未申请鉴定，对被告称原告误工时间过长主张不予支持。原告误工费应计算至第一次定残的前一日。原告主张如果以第二次鉴定为准，误工费应计算至第二次鉴定的定残前一日，因原告伤残属实，仅是两次鉴定伤残程度结果有差异，且原告未提交第一次鉴定后至第二次鉴定前都持续误工的证材，对此不予支持。应按第一次鉴定的前一日计算误工费，原告的误工费应为62404.99元（2235.17元／月×27个月＋102.77元／天×20天）。原告主张护理费6680.50元【（第一次住院21天，特级护理1天3人次，一级护理16天，二级护理4天；第二次住院2天，一级护理1天，二级护理1天；第三次住院18天，一级护理5天，二级护理13天。护理费为（39＋3＋23）×102.77元】。原告为证实其主张，向本院提交住院病历予以证实，根据原告病历记载，原告一级护理23天，二级护理16天，特级护理2天。故原告护理费应为6371.74元（16天×102.77元／天＋23天×102.77元／天×2人）。原告主张交通费1000元。因被告未提出异议，法院予以确认。原告主张伙食补助费2050元（50元×41天），结合原告王晓彬住院41天的实际情况，参照吉林省高院确定伙食补助费标准50元／天的规定，原告主张符合上述司法解释规定，故对原告这一主张予以支持。原告主张残疾赔偿金96998.59元、原告为证实其主张，向本院提交司法鉴定书（第一次鉴定）予以证实。被告对原告的司法鉴定书有异议，并申请重新鉴定。经四平市中级人民法院司法技术辅助工作办公室第二次委托，吉林大众司法鉴定所于2014年8月15日对原告王晓彬伤残等级作出评定，结论为：“被鉴定人王晓彬右肩关节伤残等级属玖级，右胫骨平台骨折，右桡骨骨折内固定术后分割属拾级伤残。”故应以此为依据，给付原告残疾赔偿金81864.22元（17796.57元／年×20年×（20%＋3%）】。被告毕化虎、徐继波对第二次鉴定仍有异议，认为原告不够残，仍申请重新鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”因被告毕化虎、徐继波要求重新鉴定的申请不符合上述情况，故本院对其申请重新鉴定主张不予支持。原告主张精神抚慰金20000元，被告不同意赔偿。因原告在此次交通事故中受伤，精神受到一定伤害，原告精神抚慰金酌情保护10000元。原告主张鉴定费1500元，但未向本院提交鉴定费票据，故对此不予支持。被告主张事故后所发生的停车费、修车费、交通费应由原、被告按责任比例承担。但被告未提起反诉，依据不告不理原则，法院对被告这一主张不予支持，被告可另行告诉。综上，原告王晓彬合理经济损失共计270058.11元。因被告毕化虎所有的吉CD49**轿车在被告保险公司投保了交强险，被告保险公司应在交强险限额内对原告的损失予以赔偿，即被告保险公司在交强险医疗费用项下负担医疗费10000元，伤残赔偿费用项下负担110000元。剩余150058.11元由被告毕化虎承担70%赔偿责任即105040.68元，因被告毕化虎已给原告垫付24203.30元，应从被告给付的赔偿款中扣除，故被告毕化虎应赔偿原告王晓彬80837.77元。原告王晓彬自负30%即45017.43元。遂判决：一、被告保险公司在交强险限额内赔偿原告王晓彬120000元、此款于判决生效后十五日内付清。二、被告毕化虎赔偿原告王晓彬80837.77元，此款被告于判决生效后十五日内付清。原告王晓彬自负45017.43元。三、被告徐继波不承担赔偿责任。四、驳回原告王晓彬的其他诉讼请求。案件受理费5100元、保全费320元由被告毕化虎负担3794元，原告王晓彬负担1626元。
上诉人毕化虎不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判并依法改判。理由：1、被上诉人事发后在外打工，不存在误工费问题。2、看被上诉人的外在表现不像受过伤的样子，申请对被上诉人伤残进行重新鉴定。3、精神损害抚慰金不应保护。
被上诉人王晓彬在二审答辩称：原审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审维持原判。
原审被告徐继波在二审陈述称：同意上诉人毕化虎的上诉意见。
原审被告保险公司在二审陈述称：对一审判决没有意见。
本院查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：根据“谁主张、谁举证原则”，上诉人毕化虎对被上诉人王晓彬的误工时间如有异议，应申请对其误工时限进行鉴定，在毕化虎未申请鉴定而又无其他证据证明王晓彬不存在误工情形时，原审法院依据“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”对王晓彬的误工费予以保护并无不当。上诉人毕化虎在对王晓彬自行委托的鉴定存在异议时，法院已准许其重新鉴定申请，并经法院委托对王晓彬所受伤害是否构成残疾及伤残等级进行了重新鉴定。在毕化虎不能提供证据证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定之情形时，对其再次重新鉴定申请不予准许。原审对被上诉人王晓彬的精神损害抚慰金予以保护符合法律规定，数额合理并无不当，本院不予更改。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5100元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董 岩
代理审判员 赵文涛
代理审判员 田永利
二〇一五年二月十一日
书 记 员 肖 瑾