陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民二终字第00179号
上诉人（原审原告）陕西大兴印务有限公司。
法定代表人刘志勇，该公司总经理。
委托代理人薛汝，男，该公司法务。
委托代理人王汝泰，男，该公司法务。
被上诉人（原审被告）方红安。
委托代理人王军科，陕西弘业律师事务所律师。
委托代理人田喆，陕西弘业律师事务所律师。
上诉人陕西大兴印务有限公司因与被上诉人方红安劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2014）未民初字第03361号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理完毕。
原审法院经审理查明，被告2012年1月11日入职原告公司工作，同年11月26日在工作中受伤，在西安市红十字会医院住院治疗17天。2013年6月26日经西安市未央区人力资源和社会保障局认定为工伤，同年10月16日经西安市劳动能力鉴定中心评定为9级伤残。后被告申请劳动仲裁，请求裁决：1、解除双方劳动关系，并支付经济补偿金8000元；2、原告向其支付一次性伤残补助金3.6万元、一次性工伤医疗补助金34384.5元、一次性伤残就业补助金34384．5元；3、原告向其支付停工留薪工资1．2万元、护理费3438．45元、住院伙食补助费5l0元；4、支付未签订书面劳动合同双倍工资4.4万元；5、补缴2011年10月至解除劳动合同之日的养老、医疗、工伤、失业、生育保险；6、支付劳动能力鉴定费200元。2014年5月5日，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲案字（2014）86号裁决书，裁决：l、双方于裁决生效之日起解除劳动合同；2、原告为被告补办补缴2012年1月11日至11月26日期间的养老、医疗、失业、工伤、生育社会保险；3、原告向被告支付一次性伤残补助金34779．6元、一次性工伤医疗补助金34384．5元、一次性伤残就业补助金34384.5元、住院伙食补助费510元、鉴定费200元、解除劳动合同经济补偿金3864.4元、未签劳动合同双倍工资42508.4元，共计150631.4元，扣除原告已支付的8800元，原告实际应支付141831.4元；3、驳回被告其余请求。原告不服该裁决，遂诉至本院，形成诉讼。另查明，被告受伤前月平均工资3887.64元。在职期间，双方未签订书面劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险。被告受伤后，原告支付2012年12月至2013年2月期间的工资共计3447元，支付护理费4500元、住院伙食费1000元，合计8947元。因双方分歧较大，致法庭调解未果。以上事实，有被告工资表、费用报销单、认定工伤通知书、残疾程度鉴定表、未劳人仲案字（2014）86号裁决书及当事人陈述等在卷佐证。
原审法院认为，职工因工作遭受事故伤害，享受工伤医疗待遇。用人单位欠缴工伤保险费的，欠缴期间发生工伤的职工，工伤保险待遇由用人单位按照《工伤保险条例》的项目和标准支付。被告经劳动能力鉴定机构鉴定伤残等级为9级，其一次性伤残补助金应以9个月本人工资计算，被告请求按照仲裁裁决的34779.6元给付，本院予以支持。原告请求按照基本工资计算，无法律依据，本院不予支持。工伤职工被评定为7至10级伤残，本人自愿解除劳动关系的，用人单位应当支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，被告提出解除劳动关系，其有权主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。被告请求按照仲裁裁决结果支付，符合法律规定，本院予以支持，原告应向被告支付一次性工伤医疗补助金34384.5元、一次性伤残就业补助金34384.5元。被告请求支付劳动能力鉴定费200元，有相关收费票据为证，本院予以支持。被告请求按照仲裁裁决的510元标准支付住院伙食补助费，符合法律规定，本院子以支持。被告对仲裁驳回其停工留薪期工资及护理费的请求不服，应在法定期限内起诉，逾期视为对仲裁结果的服从。现被告未就该两项请求起诉，仅在案答辩中要求原告支付，本院不予支持。用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故被告主张在职期间未签订书面劳动合同的双倍工资应予支持，被告请求按照仲裁裁决的42508.4元给付，本院予以支持。本案诉讼中，原告同意与被告解除劳动合同，本院予以确认。用人单位未给劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。本案中，原告未给被告缴纳社会保险，现双方劳动关系解除，原告应当支付解除劳动合同的经济补偿，被告请求按照仲裁裁决的3864.4元给付，本院予以支持。劳动者与用人单位因补办社会保险手续，欠缴社会保险费发生争议，不属于人民法院民事诉讼受案范围，应申请劳动或社保管理部门解决，故被告要求原告补办补缴社会保险，本案不予处理。综上，原告总计应向被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、鉴定费、解除劳动合同经济补偿金、未签劳动合同双倍工资150631.4元，现扣除已支付的8947元，还应支付141684.4元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《陕西省实施工伤保险条例办法》第八条、第九条、第二十四条之规定，遂判决：一、原告陕西大兴印务有限公司与被告方红安自本判决生效之日起解除劳动关系；二、原告陕西大兴印务有限公司于本判决生效后十日内支付被告方红安一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、鉴定费、解除劳动合同经济补偿金、未签劳动合同双倍工资差额共计141684.4元；三、驳回被告方红安其余请求；四、驳回原告陕西大兴印务有限公司诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），现由原告承担。
上诉人陕西大兴印务有限公司不服一审判决提起上诉称，一审法院认定事实不清，证据不足，在适用法律上存在错误，判决不合理，根据《工伤保险条例》第三十七条，陕西省实施《工伤保险条例》办法第二十八条之规定，在计算职工工伤待遇时，是依职工工资为基数来计算，而并未将奖金和津贴包括在内。方红安于2012年元月到“陕西大兴印务有限公司”上班，当时双方约定工资是1100元，根据工作完成情况，另外加奖金。两个月试用期后，由企业应交的养老、工伤、医疗等保险，在方红安每月的薪酬中一起付给方红安，由方红安本人交纳。我们认为，方红安的奖金部分不应计算在工资基数里面，而只应计算工资部分。根据《工伤保险条例》及陕西省实施《工伤保险条例》办法之规定，上诉请求：1、维持原审判决第一、三项及第二项中关于伙食补助费及鉴定费的内容；2、撤销原审判决第四项及第二项中关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、解除劳动合同经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资差额的判决内容，改判支付方红安赔偿金共计42510元。
被上诉人方红安辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。答辩人是2012年1月11日进入被答辩人处工作，每月工资总额主要包括计件工资、计时工资、津贴，一审庭审中，根据被答辩人提供的2012年度单位工资表以及答辩人提供的2012年4月至10月份的工资册，可以确定答辩人的月平均工资为3864.4元。根据《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资六个部分组成。一审法院对答辩人月平均工资数额的认定是准确的，被答辩人所认为的答辩人每月工资1100元是于法无据的，不应当得到支持。因此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院在查清事实的基础上，驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审查明的事实属实，应予以确认。
本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。陕西大兴印务有限公司提起上诉认为一审法院在计算工伤待遇时依据的工资基数错误，认为不应将奖金和津贴计算在工资基数内。但根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”之规定。上诉人陕西大兴印务有限公司的该项上诉理由不能成立，原审判决陕西大兴印务有限公司支付方红安一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金的数额计算正确，应依法予以维持。关于住院伙食补助费及鉴定费一审判决正确，陕西大兴印务有限公司也并未提出异议，应依法予以维持。关于未签订劳动合同的双倍工资差额，因陕西大兴印务有限公司未与方红安签订书面劳动合同，所以，原审判决支付方红安未签订劳动合同双倍工资差额应依法予以维持。关于是否应支付解除劳动合同的经济补偿金3864.4元的问题。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”由此可见，支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金以劳动聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同为前提。本案中，方红安在仲裁中自己提出要求解除劳动关系，由于《工伤保险条例》对工伤职工解除劳动关系的情形有特别规定，应予以适用。所以原审法院在已经判决由陕西大兴印务有限公司支付方红安一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的情况下，再判决支付方红安解除劳动关系的经济补偿金3864.4元不当，不应支持，原审判决第二项应予变更。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市未央区人民法院（2014）未民初字第03361号民事判决第一项、第三项及第四项；
二、变更西安市未央区人民法院（2014）未民初字第03361号民事判决第二项为：陕西大兴印务有限公司于本判决生效后十日内支付方红安一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、鉴定费、未签订劳动合同双倍工资差额共计137820元。
一、二审案件受理费共计20元，由上诉人陕西大兴印务有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张耀民
代理审判员 张 静
代理审判员 姜 华
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 师 丹