新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新0102民初1328号
原告：邱伟文（曾用名邱伟汶），男，汉族，无职业，住所地乌鲁木齐市水磨沟区南湖东路。
委托代理人：李永亮，新疆创新律师事务所律师。
被告：新疆银通东方酒店管理有限公司乌鲁木齐信达海德分公司（组织机构代码：57623143-4），住所地乌鲁木齐市天山区健康路。
诉讼代表人：晁雄，新疆银通东方酒店管理有限公司乌鲁木齐信达海德分公司总经理。
委托代理人：陈红柳，新疆西域律师事务所律师。
被告：新疆信天达物业管理服务有限公司（组织机构代码：67340484-3），住所地乌鲁木齐市天山区中山路。
法定代表人：吴政军，新疆信天达物业管理服务有限公司总经理。
委托代理人：陈红柳，新疆西域律师事务所律师。
原告邱伟文与被告新疆银通东方酒店管理有限公司乌鲁木齐信达海德分公司（以下简称乌鲁木齐海德分公司）、被告新疆信天达物业管理服务有限公司（以下简称信天达物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年3月2日受理后，依法由审判员张登民独任审判，于同年3月21日、3月29日、4月22日公开开庭进行了审理。原告邱伟文及其委托代理人李永亮，被告乌鲁木齐海德分公司及被告信天达物业公司委托代理人陈红柳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邱伟文诉称，1997年3月6日，我到新疆海德酒店工作。2011年11月乌鲁木齐海德分公司接管了新疆海德酒店，我和所有员工继续在新疆海德酒店工作。2011年11月24日，乌鲁木齐海德分公司与我签订了为期三年的聘任协议，我任执行总经理。协议期满后，乌鲁木齐海德分公司不与我签订劳动合同。我每周工作七天，没有节假日。乌鲁木齐海德分公司不安排我年休假，未足额给我发放工资，也未给我缴纳社会保险费用。因乌鲁木齐海德分公司不具有法人资格，应由其法人信天达物业公司承担连带责任。2015年12月22日，乌鲁木齐海德分公司提出与我解除劳动关系，并停止了我的工作。我申请仲裁，仲裁驳回了我的全部申请请求。故请求判令：1、确认被告乌鲁木齐海德分公司2015年12月22日与我解除劳动关系，并给我出具解除劳动关系证明书；2、被告乌鲁木齐海德分公司补缴我2011年11月至2015年12月的养老、失业保险费及其利息；3、被告乌鲁木齐海德分公司支付我2015年12月份工资70000元；4、被告乌鲁木齐海德分公司支付我2013年1月1日至2015年12月30日扣发的工资1180000元（2013年4万、2014年48万元、2015年66万元）；5、被告乌鲁木齐海德分公司支付我解除劳动关系经济补偿金258433.25元（13601.75元／月×11个月）；6、被告乌鲁木齐海德分公司支付我未签订无固定期限劳动合同二倍工资1100000元（10万×11个月）；7、被告乌鲁木齐海德分公司支付我2011年11月23日至2015年12月21日周六、周日加班工资2719728元（3333元／天×2倍×408天）；8、被告乌鲁木齐海德分公司支付我2011年11月23日至2015年12月21日未休带薪年休假工资1599840元（3333元／天×3倍×160天）；9、被告乌鲁木齐海德分公司支付我2011年11月23日至2015年12月21日期间法定节假日加班工资439956元（3333元／天×3倍×44天）；10、被告信天达物业公司承担连带责任。
被告乌鲁木齐海德分公司辩称，邱伟文系香港居民。根据《台港澳居民在内地就业管理规定》，台港澳居民与内地企业建立劳动关系，需经过劳动部门批准并办理就业证。我公司与邱伟文签订的《聘任协议》，明确约定由邱伟文办理港（澳）地区人员在新疆从事工作的备案手续，但邱伟文在担任酒店执行总经理期间，并未办理相关手续，违反法律规定。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第十四条规定，我公司与邱伟文之间发生的争议，不属于劳动争议受案范围。因我公司与邱伟文之间无劳动关系，邱伟文仍以劳动争议案件提起诉讼程序错误，请法院依法驳回原告邱伟文的起诉。
被告信天达物业公司辩称，乌鲁木齐海德分公司是我公司的分公司，具备用工主体资格。邱伟文要求我公司承担连带责任，于法无据，请法院依法驳回原告邱伟文的起诉。
经审理查明，（一）1997年4月8日，新疆海德酒店有限公司（以下简称新疆海德酒店）与海德国际（香港）有限公司签订了《管理协议》，委托海德国际（香港）有限公司对新疆海德酒店进行管理，期限自新疆海德酒店取得营业执照之日起十年（自1997年11月25日起至2007年11月25日止），管理费用为新疆海德酒店总营业额的3%。之后，中国光大银行大连分行依法取得了新疆海德酒店除不动产以外的财产所有权及酒店的经营权。海德国际（香港）有限公司在新疆海德酒店财产抵债后不再管理酒店。2003年7月23日，中国光大银行大连分行委托海德酒店管理有限公司对海德酒店进行经营管理，双方签订了《新疆海德酒店管理合同书》，约定：“本合同期限为五年，自2003年1月1日起至2007年12月31日止。乙方可以代表甲方与员工签订聘用合同。乙方所有派出的外方管理人员的工资、奖金、保险及费用在酒店列支，乙方派出的外方管理人员不应超过八名。”邱伟文系香港居民，时任海德酒店管理有限公司董事长，代表公司在《新疆海德酒店管理合同书》上签字。
2008年10月15日，中国信达资产管理公司北京办事处（甲方）与海德国际（香港）有限公司签订《新疆海德酒店管理合同》，约定：“甲方同意委托乙方对海德酒店进行经营管理，授权乙方为确保海德酒店正常对外经营使用酒店资产，并按本合同约定赋予乙方对海德酒店享有一定管理权。乙方披露，海德管理公司为乙方为拓展新疆市场于2003年在香港注册成立的子公司，为委托管理海德酒店在新疆设立的乌鲁木齐办事处，但该办事处不能直接从事经营活动，工商部门又不认同与工行海淀支行、光大大连分行的有关管理协议，故新疆海德酒店之管理事宜又重新划入乙方的业务范畴。目前乌鲁木齐办事处已注销，海德酒店的经营管理实际由乙方负责，对于前述信息与事实，乙方保证其真实性与合法性并承诺对此承担法律责任。乙方所有派出的外方管理人员的工资、奖金、保险及费用在海德酒店列支，乙方派出的外方管理人员不应超过现有人数，乙方如需增加应经甲方认可。乙方授权代表：邱伟文。”邱伟文代表公司在合同上签字。2008年11月26日，中国信达资产管理公司北京办事处（甲方）与海德国际（香港）有限公司签订《新疆海德酒店管理合同》之补充协议，约定：“甲方要求乙方聘用甲方指定人员的，乙方应按甲方要求安排职位并履行相应的聘用手续，其报酬由乙方支付。”邱伟文代表公司在合同上签字。
2010年1月8日，中国信达资产管理公司北京办事处（甲方）与海德国际（香港）有限公司签订《新疆海德酒店管理合同》之展期协议，邱伟文代表公司在协议上签字。
2011年1月26日，中国信达资产股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司（甲方）与海德国际（香港）有限公司签订《新疆海德酒店管理合同》展期协议，约定：“2010年7月中国信达资产股份有限公司北京分公司将其拥有的新疆海德酒店资产（交行拥有的除外）及酒店其他财产和经营权整体划转至甲方，对此乙方已予确认。将原协议到期日期2010年12月31日，展期至2011年4月30日。”邱伟文代表公司在协议上签字。
（二）2011年11月24日，新疆银通东方酒店管理有限公司作出新通发（2011）1号《关于邱伟文职务聘任的通知》，载明：“乌鲁木齐海德分公司：经公司研究决定，聘用邱伟文为新疆银通东方酒店管理有限公司乌鲁木齐信达海德分公司执行总经理，具体职权以《聘任协议》为准，聘期三年。”同日，乌鲁木齐海德分公司（甲方）与邱伟文（乙方）签订《聘任协议》，约定：“一、聘任职位：甲方聘任乙方为信达海德分公司（海德酒店）执行总经理。甲方下发正式任命文件。二、聘任期限：乙方聘任期为三年，从2011年11月23日起生效。三、乙方基本工作职责：乙方须在甲方的领导下开展工作，以安全经营和经济效益为总原则，对公司（酒店）全面经营业绩和利润指标负责，对酒店资产正常经营和安全负责；4、负责建立完备的如人事制度，与授权范围内的全体员工签订劳动合同，并依法支付劳动报酬，完善相关劳动保障工作；六、甲方义务：1、依据约定及时审批向乙方发放的工资（包括基本工资、年度绩效工资、花红等。在酒店中列支）。八、考核管理：乙方遵守甲方绩效考核管理模式，绩效考核结果与乙方的工资收入进行挂钩。甲方对乙方实施的绩效考核，均根据当年下达的《经营计划》为依据进行。每一自然年度结果，甲方对乙方进行年度总考核，考核结果与乙方的年度绩效工资进行挂钩。九、工资管理：乙方薪酬收入采取月度基本工资＋年度绩效考核工资＋年终花红的结构管理。在乙方担任执行总经理期间，基本工资为人民币10万元／月（税后），年度绩效考核工资为公司纯利润的2%。基本工资按月全额发放，年度绩效考核工资视绩效考核情况按十一条有关约定发放。十、公司福利：1、社会保险。甲方按国家相关法律规定为乙方购买社会保险。对应由个人承担的部分，在月终计薪时从乙方工资中扣除。5、休假。甲方同意乙方每年带薪休假2次，每次20天，并承担往来香港机票费用。不再报销其他任何费用。乙方应妥善安排好休假期间酒店的经营管理事项，确保酒店的正常经营，并在必要情况下及时返回工作岗位。十一、年度绩效工资：甲方根据乙方的年度总考核的结果，发放年度绩效工资。考核以当年完成经营计划情况为依据。考核指标以百分制方式，即：年度考核总分低于60分（不含60分）时，年度绩效工资按50%发放；年度考核总分在60分（含60分）至75分之间时，年度绩效工资按70%发放；年度考核总分在75分（含75分）至90分之间时，年度绩效工资按100%发放；年度考核总分在90分（含90分）时，年度绩效工资按不低于120%的比率发放。乙方在入职或离职时，如当年实际工作时间不足一年时，年度绩效奖金则按实际工作月数计算发放。十二、年终花红甲方可根据公司全年经济效益状况，另外向乙方发放年终红花，具体发放金额由甲方决定。十四、乙方按照劳动法律规定和相关政策，与甲方签订《劳动合同》（该合同中涉及的劳动报酬已含在本协议中，不再支付）。《劳动合同》为本聘任协议的补充文件。”
2014年12月31日，乌鲁木齐海德分公司（甲方）与邱伟文（乙方）签订《聘任协议》，约定：“鉴于：甲乙双方于2011年11月23日签署的聘任协议和劳动合同已经到期，且双方在此确认原协议及劳动合同内容已履行、结算完毕，双方不存在任何工资、奖金等未完事宜的异议、争议。同时，乙方负责办理港（澳）地区人员在新疆从事工作的备案及认可手续，在此基础上，现甲乙方根据中华人民共和国法律、法规的规定，在平等自愿、协商一致的基础上，同意订立2014年-2015年度的协议，并共同遵守本协议所列条款。一、聘任职位：甲方聘任乙方为信达海德分公司（海德酒店）执行总经理。二、聘任期限：乙方聘任期为壹年，自2014年12月1日至2015年11月30日止，聘期从2014年12月1日起生效。六、甲方义务：1、依据约定及时审批向乙方发放的工资（包括基本工资、年度绩效工资等。在酒店工资费用中列支）；八、考核管理：甲乙双方同意按照新疆银通东方酒店管理有限公司乌鲁木齐信达海德分公司《2015年经营计划及有关事项》的批复对乙方按月考核，并发放月度绩效考核工资，《2015年经营计划及有关事项》和考核办法作为本协议和劳动合同附件。乙方遵守甲方绩效考核管理模式，绩效考核结果与乙方的月工资收入进行挂钩。九、工资管理：乙方薪酬收入采取月度基本工资＋月度绩效考核工资的结构管理。在乙方担任执行总经理期间，在完成以上第八条经营计划前提下，工资总额为税前人民币60万元／年（含加班费），按考核结果每月发放，按照相关规定应缴个税由公司代扣代缴，乙方不再承担其他任何费用。若乙方超额完成净利润指标的，将按超额部分上的15%计提奖励（该奖励须在年度决算并经甲方确认后兑付）。”
（三）2014年2月15日，乌鲁木齐海德分公司出台《工资奖惩制度》第三条第四项规定：“①完成酒店当月预算，按新工资构架发放当月工资。②未完成酒店当月预算，按旧工资构架发放当月工资，部门经理及以上员工按低于预算百分比扣除工资，扣除比例最高为月工资的20%”。
2014年1-11月期间，因邱伟文没有按年度经营计划完成月工作任务，距经营计划的完成相差分别为：2013年12月39.96%、2014年1月7.04%、2月32.91%、3月26.48%、4月33.49%、5月38.52%、6月29.98%、7月38.45%、8月48.47%、9月46.38%、10月41.56%、11月38.35%。乌鲁木齐海德分公司按每月10万元的标准给邱伟文支付工资，其中5万元换成美元打入邱伟文银行帐户，剩余5万元，按上述绩效差额比例，扣减后支付给邱伟文：1月扣款39960元、2月扣款7040元、3月扣款32910元、4月扣款26480元、5月扣款33490元、6月扣款38520元、7月扣款29980元、8月扣款38450元、9月扣款48470元、10月扣款46380元、11月扣款41560元。根据2014年12月31日签订的《聘任协议》，邱伟文月工资为5万元，其12月工资表上做了2万元，另外3万元换成美元打入邱伟文银行帐户，邱伟文没有按年度经营计划完成月工作任务，按20%的比例扣款10000元。
2015年1-11月期间，因邱伟文没有按年度经营计划完成月工作任务，距经营计划的完成相差分别为：2014年1月12.48%、2月4.85%、3月20%、4月17.87%、5月13.29%、6月19.98%、7月20%、8月4.32%、9月19.04%、10月13.49%、11月20%。乌鲁木齐海德分公司按每月5万元的标准给邱伟文支付工资，按上述绩效差额比例，扣减后支付给邱伟文：1月扣款6240元、2月扣款2425元、3月扣款10000元、4月扣款8935元、5月扣款6645元、6月扣款9990元、7月扣款10000元、8月扣款2160元、9月扣款9520元、10月扣款6745元、11月扣款10000元。
邱伟文于2015年12月20日向乌鲁木齐海德分公司表示不续订聘任合同。2016年1月13日，乌鲁木齐海德分公司按邱伟文2015年1-11月的平均工资42485元／月标准，扣除个税5229.98元，给邱伟文支付了2015年12月份21天（每月按30天计算）的工资24509.62元。
（四）1997年4月29日，新疆维吾尔自治区劳动厅给邱伟文发放了外就字第970020号就业证，载明：邱伟文、香港、回乡证号码7826768、1959年8月2日出生、男、职业或身份：行政助理经理、工作单位：新疆海德酒店、现在住址：乌市伊斯兰大饭店1404房。本就业证自发放之日起有效期一年。2001年2月26日，新疆维吾尔自治区劳动厅给邱伟文发放了外就字第970020号就业证，载明：邱伟文、香港、回乡证号码7826768、1959年8月2日出生、男、职业或身份：副总裁、工作单位：新疆海德酒店、现在住址：海德酒店。有效期至2002年2月26日。2006年8月30日，乌鲁木齐市劳动和社会保障局给邱伟文发放了乌劳字第20060010号就业证，载明：邱伟文、定居地：中国香港、通行证号码G587945（A）、1959年8月2日出生、男、职业或身份：新疆海德酒店总经理、工作单位：新疆海德酒店、现在住址：东风路1号。有效期长期。
（五）乌鲁木齐海德分公司是新疆银通东方酒店管理有限公司所属分公司，于2011年6月30日注册成立。
2015年6月5日，新疆银通东方酒店管理有限公司名称变更为新疆信天达物业服务有限公司
（六）庭审中，乌鲁木齐海德分公司提供的2013年工资审批发放表，载明2013年没有对邱伟文进行扣款，邱伟文对此表示认可。
（七）2015年12月31日，邱伟文申请劳动争议仲裁。2016年2月5日，乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会做出（2016）乌劳仲裁字第475号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人全部申请请求。
以上事实有《管理协议》、《新疆海德酒店管理合同》、《聘任协议》、《新疆海德酒店管理合同》之补充协议、《新疆海德酒店管理合同》之展期协议、新通发（2011）1号、《聘任协议》、年度经营计划、工资表、工商档案、就业证、当事人陈述及庭审笔录在卷为证。
本院认为，《台湾香港澳门居民在内地就业管理规定》第四条规定：“台、港、澳人员在内地就业实行就业许可制度。用人单位拟聘雇或者接受被派遣台、港、澳人员的，应当为其申请办理《台港澳人员就业证》（以下简称就业证）；香港、澳门人员在内地从事个体工商经营的，应当由本人申请办理就业证。经许可并取得就业证的台、港、澳人员在内地就业受法律保护。用人单位聘雇或者接受被派遣台、港、澳人员，实行备案制度。就业证由劳动保障部统一印制。”第十四条规定：“台、港、澳人员的就业单位应当与就业证所注明的用人单位一致。用人单位变更的，应当由变更后的用人单位到所在地的地（市）级劳动保障行政部门为台、港、澳人员重新申请办理就业证。”本案邱伟文系香港特别行政区居民，虽持有新疆海德酒店工作时的就业证，但却不能代替在乌鲁木齐海德分公司工作后的就业证，应重新申请办理与用人单位一致的就业证。乌鲁木齐海德分公司未依法为邱伟文申办就业证。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十四条第一款，“外国人、无国籍人未依法取得就业证即与中国境内的用人单位签订劳动合同，以及香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居民未依法取得就业证即与内地用人单位签订劳动合同，当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的，人民法院不予支持”的规定，应认定乌鲁木齐海德分公司与邱伟文之间不存在劳动关系，其争议不属于劳动争议案件。双方之间的用工关系，应按雇佣关系处理。邱伟文仍要求按劳动争议案件处理，其诉讼请求，于法无据，本院不予支持。据此判决如下：
驳回原告邱伟文的诉讼请求。
案件受理费10元（原告邱伟文已预交），减半收取5元，由原告邱伟文承担，剩余5元，由本院退还原告邱伟文。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审判员 张登民
二〇一六年五月二十七日
书记员 吴晓龙