湖北省汉江中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂汉江中刑终字第00025号
原公诉机关仙桃市人民检察院。
上诉人（原审被告人）万某某，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月9日被仙桃市公安局刑事拘留，8月29日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。
上诉人（原审被告人）胡某某，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月14日被武汉铁路公安处汉口车站派出所羁押，10月15日被仙桃市公安局刑事拘留，10月24日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。
辩护人张书杰，湖北龙田律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吴某，无职业。2014年8月5日被仙桃市公安局羁押，因涉嫌犯非法持有毒品罪于8月15日被刑事拘留，8月29日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。
仙桃市人民法院审理仙桃市人民检察院指控原审被告人万某某、胡某某犯贩卖毒品罪，原审被告人吴某犯非法持有毒品罪一案，于2015年1月6日作出（2015）鄂仙桃刑初字第00011号刑事判决。原审被告人万某某、胡某某、吴某均不服，提出上诉。本院于2015年2月2日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2014年8月4日晚上，被告人万某某、胡某某共同出资2500元通过胡某（另案处理）介绍购买了甲基苯丙胺（冰毒）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）用于贩卖。万某某、胡某某将毒品带至仙桃市尚一特宾馆8068房间，卖给被告人吴某100元的甲基苯丙胺，卖给程某200元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。上述毒品被吸食。之后，万某某和胡某某将剩余的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂用烟盒装好，交给吴某保管后离开。吴某将烟盒放在自己携带的纸质手提袋内。次日上午，公安民警在仙桃市尚一特宾馆8068房间内抓获吴某、胡某、程某，并当场查获吴某放在自己携带的纸质手提袋内的毒品。经湖北省公安司法鉴定中心检验，公安民警在吴某携带的纸质手提袋内查获的无色透明塑料袋装甲基苯丙胺3袋净重17.289克。经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心检验，公安民警在吴某携带的纸质手提袋内查获的甲基苯丙胺片剂净重0.2克。公安民警于2014年8月9日抓获万某某，同年10月14日抓获胡某某。
原判认定的上述事实，被告人万某某、胡某某、吴某在一审开庭审理过程中亦无异议，且有证人程某、胡某的证言；万某某、胡某某、吴某的供述和辩解；公安机关出具的抓获经过及办案说明；仙桃市公安局仙公保决字（2014）1037号证据保全决定书，证据保全清单，照片；辨认笔录；视听资料；湖北省公安司法鉴定中心（鄂）公物鉴（化）字（2014）270号物证检验报告；襄阳市公安局毒品检验鉴定中心襄公毒鉴化字（2014）第120号毒品检验意见书；湖北省公安机关上交毒品入库登记单；万某某、胡某某、吴某的户籍证明予以证实。
原判认为，被告人万某某、胡某某明知是毒品而向他人非法销售，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人吴某明知是毒品而非法持有，且数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。本案的贩卖毒品犯罪系共同犯罪。因万某某、胡某某实施了向吴某和程某贩卖毒品的行为，公安民警在吴某携带的纸质手提袋内查获的毒品数量应当认定为万某某、胡某某贩卖毒品的数量，并以贩卖毒品罪定罪处罚。万某某、胡某某、吴某能自愿认罪，均予酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人万某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万元。二、被告人胡某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万元。三、被告人吴某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。四、对涉案的毒品予以没收。
上诉人万某某上诉提出原判量刑过重。
上诉人胡某某上诉提出2500元是由万某某出的，不是共同贩毒。
上诉人吴某上诉提出毒品不是自己的，不构成非法持有毒品罪。
上诉人胡某某的辩护人张书杰提出，胡某某的贩毒行为属于以贩养吸，所涉毒品绝大部分尚未流入社会，且能自愿认罪，请求对其酌情从轻处罚。
湖北省人民检察院汉江分院阅卷审查认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确、量刑适当。建议二审法院书面审理，驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，仙桃市人民法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，在一审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证，且经二审复核，原判所列证据来源合法，所证内容客观、真实，且与本案关联，本院均予以确认。二审期间，上诉人万某某、胡某某、吴某及胡某某的辩护人张书杰均未提交新的证据。本院审理认为，原判认定上诉人万某某、胡某某犯贩卖毒品罪、上诉人吴某犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉人万某某提出原判量刑过重的上诉意见，经查，万某某伙同上诉人胡某某为贩卖毒品而共同出资2500元购买了甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂，并将毒品带至仙桃市尚一特宾馆8068房间，卖给吴某100元的甲基苯丙胺，卖给程某200元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。后万某某和胡某某将剩余的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂交由吴某保管后离开。公安民警在仙桃市尚一特宾馆8068房间内抓获吴某，当场查获吴某为万某某和胡某某保管的毒品。经检验，公安民警在吴某携带的纸质手提袋内查获的无色透明塑料袋装甲基苯丙胺3袋净重17.289克、甲基苯丙胺片剂净重0.2克。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定，贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。万某某伙同他人贩卖毒品的数量达17克以上，原判据此以贩卖毒品罪判处万某某有期徒刑八年，并处罚金一万元适当。万某某的上诉理由不能成立。
关于上诉人胡某某提出2500元是由万某某出的，不是共同贩毒的上诉意见。经查，上诉人万某某的供述证实，2014年8月4日晚上9时许，万某某与胡某某商量由胡某某出1500元、万某某出1000元共2500元购买毒品贩卖。随后，万某某与胡某某将购买的毒品带到尚一特宾馆8068房间，卖给吴某100元甲基苯丙胺，卖给程某200元甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。万某某所供述的主要事实与胡某某的供述相符，且得到证人胡某、程某的证言及上诉人吴某的供述印证。因此，原判认定胡某某伙同万某某共同出资2500元购买毒品贩卖的事实清楚，证据确实充分，胡某某的上诉理由不能成立。
关于上诉人胡某某的辩护人张书杰提出胡某某的贩毒行为属于以贩养吸，所涉毒品绝大部分尚未流入社会，且能自愿认罪，请求对其酌情从轻处罚的辩护意见。经查，原判认定胡某某伙同万某某共同购买毒品用于贩卖，并贩卖给吴某100元的甲基苯丙胺、程某200元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。万某某和胡某某将尚未贩卖的甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂交由吴某保管，后被公安民警查获。胡某某参与吸食了毒品，且本案的绝大部分毒品已被查获，胡某某亦自愿认罪，原判根据胡某某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，已对胡某某酌情从轻处罚，原判量刑适当。对辩护人请求对胡某某从轻处罚的辩护意见不予采纳。
关于上诉人吴某提出毒品不是自己的，不构成非法持有毒品罪的上诉意见。经查，本案的事实表明，上诉人万某某、胡某某将毒品交由吴某保管后离开，吴某被公安民警抓获，并当场在吴某携带的纸质手提袋内查获了无色透明塑料袋装甲基苯丙胺3袋净重17.289克、甲基苯丙胺片剂净重0.2克。上述事实表明，吴某明知是毒品而非法持有，且所持有的毒品甲基苯丙胺达10克以上，其行为已具备非法持有毒品罪的全部构成要件，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任，吴某的上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人万某某、胡某某明知是毒品而向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人吴某明知是毒品而非法持有，且数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。因万某某、胡某某实施了向吴某和程某贩卖毒品的行为，公安民警在吴某携带的纸质手提袋内查获的毒品系万某某、胡某某购买后交给吴泳倩保管，上述查获的毒品数量应当认定为万某某、胡某某贩卖毒品的数量。万某某、胡某某、吴某能自愿认罪，均予酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。对检察机关提出的原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确、量刑适当，应驳回上诉，维持原判的建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王秀斌
代理审判员 张 双
代理审判员 杨艳荣
二〇一五年三月三十日
书 记 员 刘利雯