上海市崇明县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）崇民一（民）初字第7231号
原告顾雨生。
法定代理人顾燕华。
委托代理人唐燕萍唐燕萍，上海市崇明县建设镇法律服务所法律工作者。
被告陆和平。
被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人陆丰元。
委托代理人刘芳。
委托代理人吴国盛。
原告顾雨生诉被告陆和平、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月4日立案受理后，依法由审判员李林适用简易程序于2014年11月28日公开开庭进行了审理。原告顾雨生的委托代理人唐燕萍、被告陆和平、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人吴国盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告顾雨生诉称，2013年11月13日7时30分许，被告陆和平驾驶牌号为沪CCXX**中型普通客车沿崇明县港西镇三湾公路由西向东行驶至三湾公路北双村XXX号门口十字路口时，适遇原告骑驶的助力车沿三湾公路北双村XXX号门口的十字路口由南向北驶来，两车发生相撞，造成车辆损坏、原告受伤的交通事故。2013年11月13日，崇明县公安局交通警察大队对本起事故作出认定，原告负事故主要责任，被告陆和平负事故次要责任。原告的伤经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，评定为XXX伤残，给予休息240天，营养、护理各180天。被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司系沪CCXX**中型普通客车交强险及商业险之保险人，事故发生时该车辆在保险期限内。为此，原告主张医疗费人民币151153.81元（以下币种均为人民币）、住院伙食补助费540元（20元／天×27天）、住院期间护理费2240元（28天）、残疾赔偿金266614.08元（43851元／年×32%×19年）、精神损害抚慰金15000元、误工费20000元（2500元／月×8个月）、营养费6000元（1000元／天×6个月）、护理费12600元（2100元／月×6个月）、衣物损失费500元、交通费191元、鉴定费5300元、律师费10000元，要求被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司在交强险及商业险范围内先予赔偿（精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付），交强险及商业险以外的损失，由被告陆和平承担。
原告对自己的主张向本院提供如下证据：
1、道路交通事故认定书，驾驶证、行驶证，交强险及商业险保单；2、门急诊就医记录册、出院小结、住院费用清单及医药费票据；3、鉴定意见书及鉴定费发票；4、营业执照复印件、劳动聘用合同、住宿证明、收入证明及工资表；5、交通费发票；6、户口簿复印件、代理费收据；7、上海市房地产权证；8、住院期间护理费票据；9、居委会证明一份、护理费发票（庭后提供）。
被告陆和平辩称，对事故发生的事实及事故认定没有异议，但对原告主张的代理费表示不同意赔偿。
被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故发生的事实及事故认定没有异议，同意在交强险及商业险范围内承担相应的赔偿责任。关于原告的伤残等级，本被告对原告的精神障碍构成XXX伤残有异议，要求重新鉴定，但对原告肢体伤构成XXX伤残没有异议，计算年限认可18年，并要求按农村居民标准计算，精神损害抚慰金按责认可4000元。关于原告诉请的费用，本被告对原告主张的医疗费同意在医保范围内进行赔偿，并要求扣除伙食费及自费部分费用；对住院伙食补助费、交通费没有异议；营养费认可每月900元；对原告主张的住院期间护理费不予认可，要求所有护理费按每月1200元计算；关于误工费，本被告认为原告提供的误工证据与其在司法鉴定时的陈述有矛盾，故对原告主张的误工费不予认可；原告对其主张的衣物损失费，本被告认为原告未提供相应证据，故不予认可；鉴定费、代理费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年11月13日7时30分许，被告陆和平驾驶牌号为沪CCXX**中型普通客车沿崇明县港西镇三湾公路由西向东行驶至三湾公路北双村XXX号门口十字路口时，与由南向北原告骑驶的助力车发生相撞，造成车辆损坏、原告受伤的交通事故。2013年11月13日，崇明县公安局交通警察大队对本起事故作出认定，原告负事故主要责任，被告陆和平负事故次要责任。原告受伤后经医院治疗诊断为：左股骨下段左髌骨及左胫腓骨近端开放性骨折，头面部外伤伴颅内出血，左手食指软组织损伤。2014年9月3日、9月12日，原告的伤分别经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人顾雨生因交通事故致左股骨下段、左髌骨及左胫腓骨近端开放性粉碎性骨折，目前左大腿、左膝关节、左小腿踝关节明显肿胀，压痛，活动受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息240天，营养、护理各90天，择期行内固定拆除术，酌情给予休息45天，营养30天，护理20天；被鉴定人顾雨生于2013年11月13日，因道路交通事故受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成XXX伤残，给予被鉴定人顾雨生休息240天，营养、护理各180天。
另查明，被告陆和平驾驶的沪CCXX**车辆在被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司处投保了机动车交强险及商业险，事故发生时该车辆在保险期内。
审理中，被告陆和平表示，事故发生后已给付原告现金5000元。对此，原告表示是事实。
基于上述事实，本院核定原告的经济损失如下：
1、原告主张住院伙食补助费540元、交通费191元、鉴定费5300元。经本院审查，原告主张的上述费用并无不当，本院予以确认。
2、原告主张医疗费151153.81元。经本院审查，原告的医疗费为150637.99元。
3、原告主张营养费6000元（1000元／天×6个月）。本院根据原告伤的程度及本地区的实际生活水平，认为原告主张的营养费并无不当，故本院予以确认。
4、原告主张住院期间护理费2240元、护理费12600元（2100元／月×6个月）。本院认为，根据原告伤的程度、司法鉴定意见书、目前护工市场行业标准及原告住院期间实际支付的费用，酌定原告的护理费为9840元（2240（28天）＋50元／天×152天】。
5、原告主张误工费20000元（2500元／月×8个月）。本院认为，原告受伤后确实需要休息，现原告对自己主张的误工费已向本院提供了合法有效的证据，故本院予以确认。
6、原告主张残疾赔偿金266614.08元（43851元／年×32%×19年）。审理中，原告与被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司就原告的残疾赔偿金达成了一致意见，由被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司赔付原告182000元，本院依法予以照准。
7、原告主张精神损害抚慰金15000元。本院根据原告伤的程度及被告陆和平的过错程度，酌定原告的精神损害抚慰金为6400元。
8、原告主张衣物损失费500元。本院认为，本起事故造成原告衣物损失是事实，鉴于本案实际情况，本院酌定原告的衣物损失费为200元。
9、原告主张代理费10000元。本院认为，原告为了诉讼确实花费了一定的费用，为了更好的平衡当事人之间的利益及根据被告陆和平的实际赔偿数额，酌定原告的代理费为4500元。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身的应当承担民事赔偿责任。本起道路交通事故发生后，公安机关在查明事实的基础上认定原告负事故主要责任，被告陆和平负事故次要责任，并无不当，本院予以确认。原告与被告陆和平违法行驶，导致本起事故的发生，各自承担相应的民事责任。被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司系沪CCXX**车辆机动车交强险及商业险之保险人，故原告要求被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司在交强险及商业险范围内承担赔付责任，本院依法予以支持。交强险及商业险以外的损失，由被告陆和平承担40%。原告的经济损失以本院确认的数额为准。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、第十一条之规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车责任强制保险限额内赔付原告顾雨生医疗费人民币10000元、残疾赔偿金人民币103600元、精神损害抚慰金人民币6400元、衣物损失费人民币200元，共计人民币120200元；
二、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车商业险范围赔付原告顾雨生医疗费人民币140637.99元、住院伙食补助费人民币540元、营养费人民币6000元、护理费人民币9840元、误工费人民币20000元、残疾赔偿金人民币78400元、交通费人民币191元、鉴定费人民币5300元，共计人民币260908.99元中的40%即人民币104363.60元；
三、被告陆和平内赔偿原告顾雨生代理费人民币4500元，与被告陆和平已给付原告顾雨生现金人民币5000元相抵，原告顾雨生于本判决生效之日起十日应返还被告陆和平人民币500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币8626元，减半收取计人民币4313元，由原告顾雨生负担人民币1979元，被告陆和平负担人民币2334元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 李林
二〇一四年十二月二十二日
书记员 李立
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
……。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生由过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。