上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）松民一（民）初字第10952号
原告徐明春。
委托代理人刘小花，上海市天域律师事务所律师。
委托代理人梁菊梅，上海市天域律师事务所律师。
被告张敏。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人黄勐，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人唐康萍，上海明伦律师事务所律师。
原告徐明春诉被告张敏、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年12月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年1月13日公开开庭进行了审理。原告徐明春及其委托代理人梁菊梅、被告张敏以及被告平安财保上海分公司的委托代理人唐康萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐明春诉称：2013年8月9日20时，被告张敏驾驶牌号为苏F9XX**小型轿车沿佘北公路由南向北行驶，至明业路南约50米处，恰逢原告徐明春由西向东横过佘北公路后由南向北行走。在此过程中，被告张敏车辆前部与徐明春后部发生碰撞，导致原告受伤、被告车辆损坏。该事故经上海市公安局松江分局交通警察支队（以下简称松江交警支队）认定，原告徐明春负事故次要责任、被告张敏承担事故主要责任。苏F9XX**小型轿车投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）于被告平安财保上海分公司处，因双方就赔偿事宜未达成一致，故原告起诉来院要求判令：原告因为本次事故产生的医疗费43，260元、误工费43，800元、营养费3，000元、护理费6，370元、住院伙食补助费220元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、交通费674元、衣物损300元、律师费5，000元、鉴定费2，300元，由被告平安财保上海分公司在交强险和商业三者险内承担赔偿责任，不足部分由被告张敏赔偿80%。
被告张敏辩称：对事故经过和责任认定无异议，原告的损失应该由保险公司赔付。事发后其支付了原告10，000元现金。
被告平安财保上海分公司辩称：对事故经过和责任认定无异议，两证核验有效后同意在保险范围内承担原告的合理损失。不认可原告的残疾赔偿标准。
经审理查明：根据原告提供的证据及当事人的陈述，经核对，本院确认原告陈述的事故发生经过和责任认定属实。
另查明，苏F9XX**小型轿车的登记车主系被告张敏，检验有效期至2014年1月，其就该车辆在被告平安财保上海分公司投保了交强险、限额为500，000元的商业三者险并不计免赔率，保险期限均自2013年1月5日零时起至2014年1月4日二十四时止，本起事故发生在保险期限内。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2，000元。被告张敏的驾驶证事发时为有效。
又查明，原告因为本次事故受伤急救、门诊及住院产生医疗费43，260元（已扣除伙食费189元），共住院11天。事发后，被告张敏给付原告10，000元。
2014年5月27日，松江交警支队委托华东政法大学司法鉴定中心对原告徐明春的休息、营养、护理期限、伤残等级进行评定。2014年6月18日，该司法鉴定中心出具司法鉴定意见书认定：原告徐明春因交通事故致右胫腓骨远端粉碎性骨折并胫距关节脱位，骨折愈合缓慢，现右踝关节活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息300日，营养60日，护理90日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息60日，营养15日，护理15日。原告为此次鉴定支出鉴定费2，300元。
又查明，原告徐明春系农业家庭户口居民，于2011年8月10日办理临时居住证。2014年9月24日，佘山镇北干山村村民委员会出具证明称，原告徐明春自2010年12月11日起至今一直居住于北干山村河泾XXX号，房东吴雪芳。该居住地区土地已于2004年全部被征用，村民户籍已转为非农业户口。2013年12月15日，吴雪芳出具居住证明称：徐明春自2010年12月11日至2013年8月9日一直在松江区佘山镇北干山村河泾XXX号。吴雪芳户籍所在地为佘山镇北干山村河泾XXX号，于2004年3月13日因征地农转非。审理中，被告平安财保上海分公司提供说明显示，上述村委会于2014年10月20日陈述：2013年村总人口3，532人，农业人口208人，非农3，324人，徐明春此证明居住开始日期为房东吴雪芳提供，实际外口信息、历史登记开始日期为2014年6月。
再查明，原告于2012年11月8日与案外人上海优孚酒店管理有限公司签订自2012年10月10日至2014年3月9日的劳动合同，并续签劳动合同至2015年3月9日。记录显示原告自2012年3月开始至2014年2月除2012年8、9月外，均有个人城镇基本养老保险的正常缴费记录。2014年9月23日，上海优孚酒店管理有限公司出具证明称，原告事发前12个月平均工资收入为3，650元，以“自定义”名义打入建行工资卡，据此原告事发前7个月以“自定义”名义发放的月平均工资为3，593元，事发后截止到2014年8月1日未有发放工资银行流水记录。
以上事实，主要有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、病史资料、医药费收据、费用清单、司法鉴定意见书、发票、证明、劳动合同、保险缴纳记录、工资银行明细及当事人陈述等证据证实。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
一、关于责任承担问题：
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。对于不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起事故属于机动车与行人之间发生的交通事故，故对于原告的损失，应先由被告平安财保上海分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。对于交强险赔付不足的部分，被告张敏负事故主要责任，应由被告张敏承担80%的赔偿责任。又被告车辆在被告平安财保上海分公司投保了商业三者险，故由被告平安财保上海分公司在商业三者险限额内对被告张敏赔偿的损失进行赔付。
二、关于赔偿项目和相应数额的认定：
（一）交强险医疗费用赔偿限额项下损失：
1、对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的医疗费票据等材料，扣除伙食费，原告因为本次事故产生的医疗费合计为43，260元。
2、对于营养费，原告的伤情经鉴定需营养75日（含二期），根据原告的伤情、治疗情况以及年龄，本院按照每天30元的标准确定为2，250元。
3、对于住院伙食补助费，根据原告的住院天数，本院认可220元。
上述三项损失合计45，730元，已超出交强险医疗费用赔偿限额，由被告平安财保上海分公司在交强险内赔付10，000元，在商业三者险限额内赔付余款35，730元的80%，计28，584元。
（二）交强险死亡伤残赔偿限额项下的损失：
1、对于护理费，原告的伤情经鉴定需要护理105日（含二期），对此本院予以认可，本院根据原告的伤情、治疗情况以及年龄，按照每天30元的标准确定，原告的护理费为3，150元。
2、对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告系农业家庭户口，其主张残疾赔偿金按照上海市城镇居民人均可支配收入计算必须满足两个条件：事发前在城镇地区居住生活满一年并且主要收入来源于城镇。北干山村委会虽然陈述原告在该村委会登记时间为2014年6年，但是其系根据房东的陈述进行说明，而同时房东吴雪芳也出具了居住内容一致的证明，同时原告临时居住证的登记地址查询也显示系北干山河泾XXX号，被告张敏也陈述在原告出院后前往上述地址看望过原告，因此本院总和认定原告事发前在北干山河泾XXX号连续居住生活满一年，又该地区根据本案证据本院可以确认为属于本市城镇地区，故本院认可原告事发前在城镇地区连续居住生活满一年。关于原告的收入情况，根据原告提供的劳动合同、工资银行明细、个人保险养老缴纳记录，本院认可其主要收入来源于城镇。又原告事发时未满六十周岁，构成XXX伤残，故原告主张残疾赔偿金87，702元，并无不当，本院予以支持。
3、对于精神损害抚慰金，本院认为原告因本次事故受伤致残，这不仅给其身体带来了不良后果，而且势必给其精神造成一定痛苦。因此，本院根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果及被告的赔付态度等情况，酌情确定原告的精神损害抚慰金为4，000元。原告要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，并无不当，本院予以支持。
4、对于交通费，根据原告的就医情况，本院酌情认可300元。
5、对于误工费，原告的伤情经鉴定需要伤后休息300日，但原告在庭审中陈述其实际于2014年2月17日恢复上班，故本院认可其事发后休息期实际为190日，根据原告事发前的月平均工资以及事发后未发放工资的情形，本院认可原告受伤后误工费为22，744元。关于原告内固定拆除术后休息60日，对此本院予以认可，但是该误工费尚未实际发生，原告可待实际产生后再行主张。
以上五项损失合计117，896元，已超出交强险死亡伤残赔偿限额，故由被告平安财保上海分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付110，000元（含精神损害抚慰金4，000元），在商业三者险内赔付余款7，896元的80%，计6，316.80元。
（三）交强险财产损失赔偿限额项下的损失：
对于衣物损，原告未提供证据证明其该项损失，本院不予支持。
（四）商业三者险赔付范围的损失：
对于鉴定费，根据原告提供的发票可以证明原告实际支出鉴定费2，300元，本院予以确认。该费用由被告平安财保上海分公司在商业三者险限额内赔付80%，计1，840元。
综上，被告平安财保上海分公司应在交强险内赔付原告120，000元，在商业三者险限额内赔付原告36，740.80元，合计156，740.80元。
（五）不属于保险赔付范围的损失：
对于律师费，本院认为原告方聘请律师代为诉讼合乎情理，由此支付的律师代理费属于原告因遭受本次交通事故的侵害而带来的财产利益上的损失，原告理应获得相应的损失赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。本院根据本案的实际情况，确定律师费为2，500元。该费用不属于保险赔付范围，由被告张敏全额赔付原告。鉴于被告张敏已经给付10，000元，超出其应赔付款额计7，500元，则张敏在本案中无需再行支付，其多支付的7，500元由被告平安财保上海分公司在上述应赔付原告款额156，740.80元支付给被告张敏。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告徐明春149，240.80元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔付被告张敏7，500元；
三、被告张敏赔偿原告徐明春律师费2，500元（已付）；
四、驳回原告徐明春的其余诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，943元，减半收取计1，971.50元，由原告徐明春负担329元（已付）、被告张敏负担1，642.50元（自本判决生效之日起七日内交付本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 李晓蕾
二〇一五年二月二日
书 记 员 薄京芳
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。