贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔01民终2238号上诉人（原审被告）：贵阳黄记煌乙丑餐饮服务中心，住所地贵州省贵阳市经济技术开发区黄河路**号碧园花城*号楼负*层*号。负责人：刘国东，该中心执行事务合伙人。委托诉讼代理人：徐友群，女，该公司员工，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。被上诉人（原审原告）：罗玉敏，女，1979年6月4日出生，汉族，住贵州省黔西县。委托诉讼代理人：刘之航，贵州鼎尊律师事务所律师，执业证号：15201201210154021。上诉人贵阳黄记煌乙丑餐饮服务中心(以下简称黄记煌餐饮）因与被上诉人罗玉敏劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院（2016）黔0111民初3704号民事判决，向本院提起诉讼。本院于2017年3月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄记煌餐饮委托诉讼代理人徐友群，被上诉人罗玉敏委托代理人刘之航到庭参加诉讼。审理中，本院于2017年6月21日以另案的处理结果与本案有关联中止审理，本院于2017年7月4日作出（2017）黔01行终313号行政判决后，该案于2017年7月12日恢复审理。本案现已审理终结。黄记煌餐饮上诉请求：请求撤销贵州省贵阳市花溪区人民法院作出的（2016）黔0111民初3704号民事判决。事实及理由：一、上诉人在收到贵阳市工伤认定办公室住花溪分室作出的关于被上诉人罗玉敏工伤认定书后，立即联系被上诉人进行核实协商，但其一直不和上诉人见面协商，上诉人去工伤认定办公室调阅工伤认定材料却不予查看和复印材料。上诉人认为工伤认定办公室作出的工伤认定的程序不合法，贵州省贵阳市南明区人民法院已立案受理上诉人提起的行政诉讼。而一审法院明知上诉人提起行政诉讼的情况下，依据未生效的工伤认定书判令上诉人支付罗玉敏工伤待遇明显违反法律规定。二、一审法院认定被上诉人罗玉敏构成十级伤残的依据，没有进行质证，上诉人没有收到过伤残鉴定材料，工伤认定书也没有生效，一审法院草率判决违反了法律规定。罗玉敏辩称：1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。2、工伤认定书是向黄记煌餐饮送达了的，是生效的。3、上诉人不知道伤残依据以及草率判决是不存在的，上诉人是签收了的。上诉人的上诉请求不能成立。罗玉敏向一审法院起诉请求：1、解除罗玉敏与黄记煌餐饮之间的劳动关系；2、黄记煌餐饮依法一次性向罗玉敏支付工伤待遇款共计63992.8元，扣除黄记煌餐饮以暂借形式支付的药费2000元，黄记煌餐饮还应向罗玉敏支付61992.8元。一审法院认定事实：罗玉敏于2015年9月1日进入黄记煌餐饮工作，每月工资2600元，双方于2015年9月1日签订了为期12个月的《黄记煌店用工协议》，试用期为三天，于2016年4月21日再次签订了为期12个月的《黄记煌店用工协议》。2016年1月1日，罗玉敏在工作过程中，不慎摔倒受伤，罗玉敏于2016年1月3日前往中国人民解放军第四十四医院进行治疗，该院诊断为“骶5椎体骨折”，产生医疗费用1777.7元。2016年7月7日，贵阳市花溪区人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定罗玉敏所受的伤属于工伤。经贵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，罗玉敏上述损伤构成十级伤残，停工留薪期为四个月（2016年1月1日至2016年4月30日），未达到护理依赖等级，前述鉴定费共计520元由罗玉敏支付。罗玉敏受伤后未再上班。2016年9月8日，罗玉敏向贵阳市花溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法解除罗玉敏与黄记煌餐饮之间的劳动关系；2、黄记煌餐饮向罗玉敏支付一次性伤残补助金7个月×2870.30元/月=20092.1元、停工留薪期工资4个月×2600元/月=10400元、一次性工伤医疗补助金3个月×4783.83元/月=14351.50元、一次性伤残就业补助金3个月×4783.83元/月=14351.50元、交通费500元、医疗费3777.7元、鉴定费520元，共计人民币63992.8元。扣除黄记煌餐饮以暂借形式支付的药费2000元，黄记煌餐饮还应向罗玉敏支付61992.8元。该委不予受理后。罗玉敏不服，诉至法院。另，罗玉敏受伤后，黄记煌餐饮支付罗玉敏2000元现金，罗玉敏陈述用于中药治疗，黄记煌餐饮表示不清楚情况。一审法院认为，罗玉敏构成工伤十级伤残，2016年4月30日停工留薪期届满后未再上班，其于2016年9月8日申请仲裁时，请求黄记煌餐饮支付以解除劳动关系为前提的一次性伤残补助金等，故应认定罗玉敏与黄记煌餐饮之间的劳动关系于2016年9月8日解除。黄记煌餐饮未依法缴纳罗玉敏工伤保险，应按照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，依法支付罗玉敏如下工伤待遇：1、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，罗玉敏停工留薪期经鉴定为4个月，黄记煌餐饮应支付罗玉敏该期间的停工留薪期工资2600元/月×4＝10400元；2、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”以及贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）“六、一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……十级伤残3个月，……。七、一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……十级伤残最高3个月，最低1个月；……。”之规定，罗玉敏构成十级伤残，黄记煌餐饮应支付一次性伤残补助金为罗玉敏7个月的本人工资即18200元（2600元/月×7个月），并参照2014年度贵阳市职工年平均工资收入54272元的标准，支付罗玉敏3个月的一次性工伤医疗补助金13568元（54272元/年÷12个月×3个月），以及3个月的一次性伤残就业补助金13568元（54272元/年÷12个月×3个月）；3、劳动能力鉴定费520元，确因本案受伤已实际产生，且有正式票据在案为证，应予支持；4、交通费，罗玉敏受伤后在当地就医，该项请求不符合法律规定，不予支持；5、医疗费，罗玉敏实际产生医疗费用1777.7元，有正式票据在案为证，予以支持；罗玉敏称中药治疗产生2000元，未提供证据，不予支持。综上，黄记煌餐饮应支付罗玉敏工伤待遇款项共计58033.70元。扣除黄记煌餐饮已支付的2000元，其尚需支付56033.70元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告罗玉敏与被告贵阳黄记煌乙丑餐饮服务中心的劳动关系于2016年9月8日解除；二、被告贵阳黄记煌乙丑餐饮服务中心于本判决生效之日起十日内支付原告罗玉敏工伤待遇款项共计人民币56033.70元；三、驳回原告罗玉敏的其余诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告贵阳黄记煌乙丑餐饮服务中心承担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。经审理查明，2016年8月24日，黄记煌公司员工徐粉群出具了收到劳动能力鉴定结论的收条。2016年12月13日的一审庭前证据调解及证据交换笔录第三页（一审卷第69页），黄记煌餐饮的质证意见为：2016年8月24日收到劳动能力鉴定结论，没有意见。黄记煌餐饮因对《认定工伤决定书》不服，向贵州省贵阳市南明区人民法院提起行政诉讼，该院作出（2017）黔0102行初10号行政判决，判决驳回黄记煌餐饮的诉讼请求，黄记煌餐饮不服，向本院提起上诉，本院于2017年7月4日作出（2017）黔01行终313号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。该判决现已生效。此外，二审经审理查明的其余事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，劳动能力鉴定结论黄记煌餐饮已经收到，并在一审进行了质证，故黄记煌餐饮关于“一审法院认定被上诉人罗玉敏构成十级伤残的依据，没有进行质证，上诉人没有收到过伤残鉴定材料”的上诉理由不成立。黄记煌餐饮申请撤销《认定工伤决定书》的行政诉讼请求业经一审、二审判决驳回，该行政判决已经生效，故一审依照《认定工伤决定书》认定罗玉敏受伤系工伤，并据此作出解除罗玉敏与黄记煌餐饮劳动关系以及支付工伤待遇的判决并无不当。黄记煌餐饮的上诉理由不成立，本院不予采信。综上所述，黄记煌餐饮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵阳黄记煌乙丑餐饮服务中心负担。本判决为终审判决。审判长 周 俊审判员 庞 敏审判员 谌致华二〇一七年七月十三日书记员 曹 艳