河北省唐山市路南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初字第2700号
原告周洪福，现住唐山市路北区。
被告张凤宝，住唐山市路南区。
委托代理人么民富，河北朋涛律师事务所律师。
原告周洪福诉被告张凤宝买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周洪福及被告张凤宝的委托代理人么民富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告欠原告人民币10万元整，2013年7月2日被告在丁永超在场时给原告打了欠条并承诺尽快还款，后来原告找到被告催要欠款，被告总以没钱为由不予偿还，至今没有还原告一分钱。无奈原告为了维护自己的合法权益，诉至法院解决。为支持自己的主张，原告向法庭提交如下证据：证据一、彭素新丈夫刘文宗与老谢庄村委会签订的土地承包合同，证明大棚不是被告张凤宝的，被告没有权利转让；证据二、2013年7月2日张凤宝打的欠条一张，证明被告欠我10万元；证据三、张凤宝与沈志慧（原告之妻）签订的土地承包经营权转让合同，证明被告没有权利将土地转让给我；证据四、原告结婚证复印件，证明我与沈志慧为夫妻关系；证据五、彭素新证明，证明51号大棚不是张凤宝的。原告申请证人丁永超到庭作证，丁永超证实经被告张凤宝介绍认识的原告周洪福，张凤宝说老谢庄51号大棚是他的，他卖给周洪福了，因周洪福买房用钱想卖大棚，张凤宝问我买不买，之后通过张凤宝与周洪福谈妥25万元买大棚，张凤宝提供的合同，交易时张凤宝都在场，我将20万元给了周洪福，我给了张凤宝3万元，其说是好处费，还欠周洪福2万元。签合同第二天我去51号大棚时张凤宝的表姐彭素新说大棚与张凤宝没关系，土地承包人是彭素新的，大棚也是彭素新的。我找到张凤宝让他将3万元钱退给我，他退给我了，我找周洪福要20万元，周洪福先给我5万，另10万元，我起诉周洪福了，经路南法院女织寨法庭调解，约定周洪福在今年5月底前还我。我与周洪福一起找的张凤宝，当着我的面张凤宝给周洪福打的欠10万元的欠条，欠条后面写的一句话是张凤宝划掉的。
被告辩称，一、答辩人于1997年因企业改制下岗后，在路南区老谢庄51号建立一座大棚，一直经营很好，各种费用均由张凤宝支付。二、2008年张凤宝将老谢庄51号大棚的经营使用权转让给原告的妻子沈志慧，转让费15万元。当时原告周洪福从浙江来唐山创业，接手后一直经营很好，但2011年原告以25万元的价格转让给丁永超（原告妻子沈志慧与丁永超签的书面合同）。2013年原告说想买房，把大棚还给张凤宝，因考虑朋友关系，答辩人就同意了并先给了原告5万元，但至今原告也没将大棚退还给答辩人。三、答辩人认为：答辩人转让给原告经营的大棚，原告应归还给答辩人，答辩人将剩余款项给原告补齐，原告应返还答辩人已给付的款项，同时原告应支付每年大棚使用费用10000元。被告向法庭提交如下证据：证据一、原告之妻沈志慧与被告于2008年2月1日签订的土地承包经营权转让合同书，证明原告与被告大棚返还和大棚使用争议起因；证据二、原告之妻沈志慧与丁永超于2011年5月3日签订的土地承包经营权转让（流转）合同书，证明原告与被告大棚返还和大棚使用争议起因、证据三、被告与张振萌签订的租赁协议三份，证明被告与原告之妻签订大棚转让经营前，租赁给张振萌有偿使用；证据四、固定电话安装凭证，证明被告为老谢庄51号大棚支付的费用；证据五、固定电话费凭证5张，证明被告为老谢庄51号大棚支付费用；证据六、老谢庄51号大棚的测绘费用凭证1张、电费7张、土地承包费1张，购买种子发票1张，购买树苗1张，证明被告为老谢庄51号大棚支付的费用；证据七、原告笔记本记录的复印件8张，证明被告为51号大棚基本建设的投资和其他投资的费用共计114786元。
法庭组织质证，被告对原告所举的证据质证意见为：对证据一、真实性无异议，被告转让的是土地上的大棚，并不是土地；对证据二、被告出具的欠条，是张凤宝书写的无异议，但需要说明被告出具欠条已说明了给付10万元的前提是返还大棚，被告在欠条上已注明，不知道这句话为什么划掉了；对证据三、无异议；对证据四、无异议；对证据五、51号大棚的土地是承包给彭素新丈夫的，但大棚是被告建的。
原告对被告所举的证据质证意见为：对证据一、二、三无异议；对证据四、五、六、七与我无关。
法院宣读了本院审判人员对彭素新做的谈话笔录，彭素新称是其与老谢庄村委会签订的土地承包合同，承包了5.7亩土地的使用权，承包期限从1997年1月1日至2027年12月31日，现全家10口人就这5.7亩地。张凤宝是其表弟，2000年张凤宝找到我说他下岗了没有生活来源，要求种我们的地，因我在家说算，我就同意了。我们口头约定自2000年至2010年允许张凤宝无偿种地。建51号大棚时有老谢庄村委会给的7000块砖，剩下铁筋啥的是张凤宝买的，是我家人给盖的，加上7000块砖共花了3万多元。当时与张凤宝口头约定时讲了张凤宝无偿使用10年地后，土地返还我，地上的建筑全部归我。在张凤宝使用土地的10年间，他将土地租出去得了不少钱，一分没给过我。2010年我将土地收回，收回后我没同意他往外租。张凤宝欠人家钱是他自己的事，与我无关。
原告对彭素新的谈话笔录没有异议，但是当时我是以张凤宝的名义种植的，我想找彭素新，张凤宝不让。
被告对彭素新的谈话笔录质证意见：一、7000块砖不是大队给的，是路南区政府给的，大队是执行者，谁建棚给谁。被告又拉了6倍的钢筋水泥建的大朋和房子。二、被告当时上班，委托彭素新的丈夫给看着，被告支付给其钱3000元、5000元不等。打井被告盯着，泵等设备被告买的。三、彭素新讲的口头约定不存在，当时大棚白给她都不要，只有以彭素新的名义才能包地，被告当年还不到50岁，准备退休后有点事干，不可能和其约定10年。四、彭素新称2010年9月3日将人轰走，与沈智慧和丁永超签订的时间2011年5月3日不符。
经审理查明，2008年2月1日原告妻子沈志慧（乙方）与被告张凤宝（甲方）签订《土地承包经营权转让合同书》，约定将老谢庄51号大棚整体转让给乙方经营，期限为23年，自合同签订之日起到原合同到期日止，乙方支付甲方土地转让费150000元。2011年5月3日原告周洪福及其妻子沈志慧又与案外人丁永超签订《土地承包经营权转让合同书》，约定将老谢庄51号大棚整体转让给丁永超经营。转让土地期限自本合同签订之日起至原合同到期日止，丁永超向原告周洪福支付土地及地上附着物转让费25万元（丁永超给原告20万元，给被告张凤宝3万元，欠原告2万元）。合同签订后第二天丁永超去51号大棚时，土地及大棚被土地承包人彭素新收回。后丁永超与原告及被告间的款项纠纷已解决。被告退还给原告大棚款5万元后，于2013年7月2日被告给原告书写欠原告51号大棚退棚款10万元整的欠条一张。
另查，建51号大棚承载的土地系案外人女织寨乡老谢庄村民彭素新家承包，彭素新与被告张凤宝系表姐弟关系，对该土地的使用期限及大棚的权属，彭素新与被告张凤宝各执一词。
本院认为，案外人彭素新对被告张凤宝于2008年将涉案大棚转让给原告周洪福种植并收取费用并无异议，原告周洪福种植后取得了收益。原告与被告签订的《土地承包经营权转让合同书》因不能履行已实际撤销，被告在原告起诉前已将收取的土地转让费5万元退还原告，虽然原告书写了欠10万元的欠条一张，但应扣除原告实际自2008年2月1日至2011年5月3日间2年2个月零2天种植的使用费用即14166.64元【15万÷23年＝6521.74×2年＝13043.48；6521.74÷12个月×2个月＝1086.96；1086.96÷2÷30天×2天＝36.20元】。被告应给付原告85833.36元。被告与案外人彭素新对51号大棚的权属问题本案不予涉及。因调解未果，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条之规定，判决如下：
被告张凤宝于判决生效后十日内返还原告周洪福人民币
85833.36元。
案件受理费2300元，由被告张凤宝负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审 判 长 刘桂云
代理审判员 赵海亮
代理审判员 杜 建
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 王金英