河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）周民终字第1951号
上诉人（原审被告）中央储备粮周口直属库。住所地：周口市。
法定代表人张克成，该直属库主任。
委托代理人闫辉，河南陈州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）雷宇，男，汉族，住淮阳县。
委托代理人陈卫东，河南旺庆律师事务所律师。
上诉人中央储备粮周口直属库（以下简称中储粮周口库）因与被上诉人雷宇劳动争议纠纷一案，不服川汇区人民法院（2014）川民初字第01646号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人中储粮周口库的委托代理人闫辉、被上诉人雷宇及其委托代理人陈卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2009年7月中储粮周口库招聘雷宇为其工作人员，2011年进入监管科工作。淮阳县大连民丰粮油有限公司属于雷宇负责监管的委托收储库点之一。2014年1月3日，中储备粮管理总公司河南分公司下发《关于淮阳县大连民丰粮油有限公司盗卖最低收购价小麦处理情况的通报》(中储粮豫(2014)5号）文件，对雷宇作出辞退处理。2014年1月6日，中储粮周口库将解除与雷宇劳动关系的情况书面通知中储粮周口库工会。2014年1月9日，中储粮周口库回复同意。2014年1月10日，中储粮周口库根据中储粮豫(2014)5号文件，下发中储粮周库(2014)2号文件《关于辞退的通知》，解除与雷宇的劳动关系，并书面送达了雷宇。雷宇收到中储粮周库(2014)2号文件《关于辞退的通知》后，分别于2014年1月18日和2014年1月23日向中央储备粮河南分公司邮寄递交申诉书，中央储备粮河南分公司均未给其答复。雷宇向周口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求撤销中央储备粮河南分公司下发的中储粮周库(2014)2号文件，恢复双方之间的劳动关系。周口市劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月20日作出周劳仲裁字(2014)08号仲裁裁决，裁决驳回雷宇的仲裁请求，雷宇不服该仲裁裁决，起诉至法院。
原审认为：劳动合同是劳动者与用人单位确定劳动关系、明确双方权利义务的协议，一经确立即具有法律效力，
不得随意更改解除。为规范用工制度，构建和谐稳定的劳动
关系，我国《劳动法》及《劳动合同法》对用人单位单方解
除劳动合同的情形作出了严格规定，将用人单位解除劳动合
同的行为法定化，用人单位单方解除劳动合同的行为只有符
合法定的条件和程序，具备相应的法律依据，并提供相应证
据予以证明，才能获得法律上的支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项明确规定，劳动者严重违
反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。该规
定之“严重”情节如何认定，应从以下几方面因素予以综合考虑：1、劳动者违纪行为实施时的主观过错，是否出于故意或重大过失；2、劳动者违纪行为是否可能或者已经造成严重损害结果；3、用人单位对劳动者违纪行为的严重程度是否有明确的合理界定。如果劳动者实施行为时，出于故意
或重大过失，可能或者已经造成严重损害结果，且符合用人
单位明确、合理规定的严重违纪行为标准，则认定劳动者严
重违反用人单位规章制度，当属无疑。本案中，中储粮周口库于2009年7月招用雷宇为其工作人员，双方即建立了劳动关系。2011年雷宇进入监管科工作，淮阳县大连民丰粮油有限公司属于雷宇负责监管的委托收储库点之一。2013年10月12日至11月15日期间，中储粮周口库监管委托收储库点淮阳县大连民丰粮油有限公司发生盗卖最低价收购小麦事件。根据中储粮周口库所提交雷宇的情况说明可以看出，雷宇听说淮阳县大连民丰粮油有限公司2010年粮食已经出库后，把淮阳的情况如实汇报给了徐建军丰任，但未给其答复。中国储备粮管理总公司河南分公司下发的中储粮豫(2014)5号文件显示淮阳县大连民丰粮油有限公司盗卖托市粮问题发生后，周口直属库及时向淮阳县检察院报案，目前正在侦办中。同时采取资产抵押及扣除联保金方式，使国家政策性粮食不受损失。经核实，淮阳县检察院对该案没有立案。中储粮周口库没有提供证据证明淮阳县大连民丰粮油有限公司发生盗卖最低价收购小麦事件对公司造成的严重损失的违纪行为。中储粮周口库根据中储粮豫(2014)5号文件与雷宇解除了劳动关系，而中国储备粮管理总公司河南分公司所依据的是《中国储备粮管理总公司员工违纪处分暂行办法（试行）》有关规定，对雷宇作出的处理。其没有提供根据《中国储备粮管理总公司员工违纪处分暂行办法（试行）》第四节调查处分程序的证据，雷宇收到中储粮周口库中储粮周库(2014)2号关于辞退的通知后，向中国储备粮管理总公司河南分公司邮寄送达了申诉材料，该公司未作出书面答复。故解除劳动关系缺乏事实依据和相应的证据材料佐证。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。中储粮周口库单方解除劳动合同的行为，缺乏具有说服力的有效证据证明，不符合法定的条件，不具备法律依据，故其行为应认定违法解除劳动合同。违法解除劳动合同其是否事先通知工会对其违法解除劳动合同行为的认定并无影响，即使征求了工会意见，也只是履行一个法定程序，但仍构成违法解除劳动合同，故中储粮周口库仍应向雷宇承担违法解除劳动合同的法律责任。根据《劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违反规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。故雷宇要求中储粮周口库继续履行劳动合同的请求，予以支持。雷宇要求的误工损失不属于劳动争议案件审理的范围，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决：一、中储粮周口库与雷宇继续履行劳动合同。二、驳回雷宇的其他诉讼请求。案件受理费l0元，由中储粮周口库承担。
中储粮周口库不服原审判决向本院上诉称：原审认定事实不清。1、雷宇提供的邮政特快专递单没有邮政工作人员的签收证明，也没有中央储备粮河南分公司的签收证明，更未显示文件内容，无法证明雷宇进行申诉而未予处理情形。2、雷宇向中储粮周口库出具有说明并认可损失数额和自己的过错，同时其主管领导对此均有统一认识，原审认为没有造成重大损失的理由不能成立，雷宇作为驻库专职监管员，违反监管职责，主观存在重大过错，损失严重，公司对雷宇作出的处理决定事实清楚，程序合法。请求二审撤销原判，发回重审或依法改判。
雷宇答辩称：一、原审判决事实清楚。1、中储粮周口库储备在大连乡民丰粮油有限公司价值500万元粮食被盗卖，与雷宇的巡查职责没有直接的因果关系，在该事故中雷宇不存在故意或重大过失的行为，不应承担被辞退的责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第39条第2项明确规定，劳动者严重违反用人单位工作制度的，用人单位可以解除劳动合同。认定“严重”情节，应从以下几个方面因素应予以考虑：1、劳动者违纪行为实施时的主观过错，是否属于故意或重大过失；2、劳动者违纪行为是否可能或者已经造成严重损害后果；3、用人单位对劳动者违纪行为的严重程度是否有明确合理的界定。该粮食被盗卖，与雷宇的巡查职责没有直接的因果关系。之所以认定为被盗卖，就是在巡查员不能知道并不能控制的情况下进行的。被盗卖的结果，即便是雷宇尽到了巡查职责，也是不能预防和控制的，事发后，雷宇根据其巡查职责，立即向直属库监管科进行了汇报。因此，雷宇主观上不存在故意和重大过失。用人单位对此也没有明确合理的界定。2、该粮食被盗卖，直接责任是淮阳县大连乡民丰粮油有限公司负责人贾连强未经批准造成的结果，根据有关协议，首先应该由该公司及其负责人承担，然后根据12个单位的资产抵押和联保条款，由这些单位承担，周口直属库并没有遭受严重损失。3、淮阳县大连乡民丰粮油有限公司向周口直属库缴纳履约保证金，其来源是该公司职工集资款。盗卖粮食后的资金，归还淮阳县大连乡民丰粮油有限公司全体职工，周口直属库没有遭受事实损失。二、周口直属库对雷宇的辞退决定程序违法。中储粮周口库并未对雷宇据以辞退的事实进行立案，形成调查报告，也没有听其陈述和申辩，在对雷宇的辞退通知下达后15日内，雷宇先后两次向中央储备粮河南分公司和周口直属库递交申诉书，都没有收到任何答复。原审判决事实清楚，证据充分。请求二审法院予以维持。
本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。
本院认为：2013年10月12日至11月15日期间，中储粮周口库监管委托收储库点淮阳县大连民丰粮油有限公司发生盗卖最低价收购小麦事件。2014年1月3日，中国储备粮食管理总公司河南分公司根据《中国储备粮管理总公司员工违纪处分暂行办法（试行）》作出中储粮豫【2014】5号文件，2014年1月10日，中储粮周口库根据中储粮豫【2014】5号文件规定，下发中储粮周库【2014】2号文件，决定辞退雷宇，与雷宇解除劳动关系，并于2014年1月10送达雷宇。雷宇接到辞退通知后，分别于2014年1月18日、2014年1月23日向中央储备粮河南分公司、中央储备粮河南分公司纪检监察处邮寄申诉书，该申诉书分别于2014年1月19日、2014年1月24日投递签收。《中国储备粮管理总公司员工违纪处分暂行办法（试行）》第四节调查处分程序第十六规定，员工对处分决定有异议的，可以提出书面陈述意见，提供相关证明材料，并在处分决定下达之日起15个工作日内向上一级纪检监察机构提出申诉。纪检监察机构或相关部门对员工的申诉应按本办法进行复核，并在30个工作日内做出正式书面答复。复核决定为最终决定。雷宇邮寄申诉书，应认为其提出了申诉，而中储粮周口库没有提供证据证明其履行了相应的调查处分程序，原审认定中储粮周口库违法解除劳动合同，并判决中储粮周口库与雷宇继续履行劳动合同，并无不当。中储粮周口库的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中央储备粮周口直属库负担。
审判长 朱记周
审判员 李俊华
审判员 王红飞
二〇一五年九月九日
书记员 陈翠丽