江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）苏中民终字第2170、2171号 上诉人【原审原告（被告）】李涛，男，1974年2月27日生，居民身份证号码41072419740227001X，汉族，住河南省获嘉县城区斜巷23号楼1单元2号。 委托代理人李灿，男，1993年5月15日生，汉族。系李涛堂弟。 上诉人【原审被告（原告）】吴江市新立纺织有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽东方丝绸市场市场路南侧外贸商区东幢3号。 法定代表人史建新，董事长。 委托代理人陆夏明，江苏江太律师事务所律师。 上诉人李涛、吴江市新立纺织有限公司（以下简称新立公司）因劳动合同纠纷二案，均不服苏州市吴江区人民法院（2013）吴江民初字第1749、1807号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，2011年9月19日，李涛进入新立公司工作。2012年2月22日，双方签订书面劳动合同一份，约定李涛任新立公司营销中心副总经理（暂时兼任人事行政部总监，无加薪，无考核），筹备组建新销售团队；李涛自2012年2月1日正式上任，每周日休息或月底调休，月基本工资6000元（5000元次月10日发放，完成1000万的销售指标和回款指标后补发1000元／月），李涛可按照新销售团队创收的1-3.5%享受业务提成，三个月一结算；合同自双方当事人签字或盖章之日起生效，有效期三年。2012年1月10日，李涛与新立公司法定代表人史建新签署“2011年工资结算申请单”一份，该申请单显示，李涛于2011年9月19日进入新立公司，9月领取工资2000元，10月、11月分别领取2000元，至2012年1月10日共领取工资20000元，申请单上有“全部结清”字样。2013年1月28日，新立公司出具“结员工李涛工资清单”一份，该清单显示，2012年2月至2013年1月31日，李涛工资为52031元；2012年2月至2013年1月25日，李涛团队销售额为8581754.65元，李涛的绩效工资为174845.10元，两项合计226876.10元。李涛2012年2月至2012年12月31日，已领取工资47031元，2012年7月至2012年11月18日，已领取绩效工资100000元，余79845元。该清单下方有“全部结清”以及“年前结款79800元，李涛，2013年1月28日”的字样。此后李涛未再上班。2013年8月9日，李涛向吴江区人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求新立公司支付：1、基本工资（试用期2万、转正后1.2万、2013年2月0.6万）3.8万元；2、2013年1月份确定，1-2月操作订单158万元，2.5%提成工资3.9万元；3、2011年1.4万元年终奖已发（折算4000元／月），2012年奖金5万元未付；4、2011年-2013年，周六及法定节假日加班费20000／21.75＊2＊70=12.9万元；5、违法解除或终止劳动合同，经济补偿金及赔偿金4305＊3＊1.5＊2=3.8万元；6、2013年2月份以后客户继续下单达200万元左右，2.5%提成工资5万元；7、2012年欠业务管理提成工资3000元、克扣提成工资2750元，按劳动法须补缴各项社会保险、补偿4个月的双倍工资、赔偿因此而造成的其他相关损失；8、2013年3月开始，经过劳动仲裁、一审、二审等至案件终结，2万余元／月的工资补偿等，可从中扣除原请求第六项金额；9、因本案造成本人的材料、通讯、交通、咨询、证人出庭、聘请律师、精神损失等相关费用2万元；10、依据《劳动合同法》第八十五条，按对方逾期不付应付金额30万元加付50-100%的赔偿金。2013年12月2日，吴江区人事劳动仲裁委员会作出吴江劳人案字（2013）第1110号仲裁裁决书，裁决新立公司向李涛支付未付基本工资1149元、加班工资32184元、解除劳动合同经济补偿金19373元。李涛与新立公司收到仲裁裁决后在法定期限内分别提起诉讼。 以上事实，由仲裁裁决书、劳动合同、结算员工李涛工资清单、银行账户明细，劳动合同、2011年的工资结算单、结算员工李涛工资清单，以及李涛、新立公司在原审中的当庭陈述予以证实。 李涛原审中的诉讼请求为请求判令新立公司向李涛支付下列费用：1、基本工资（试用期2万、转正后1.2万、2013年2月0.6万）3.8万元；2、2013年1月份确定，1-2月操作订单158万元，2.5%提成工资3.9万元；3、2011年1.4万元年终奖已发（折算4000元／月），2012年奖金5万元；4、2011年-2013年，周六及法定节假日加班费20000／21.75＊2＊70=12.9万元；5、违法解除或终止劳动合同，经济补偿金及赔偿金4305＊3＊1.5＊2=3.8万元；6、2013年3月开始，至案件终结，2万余元／月的合同期内工资损失补偿；7、依据劳动法85条，对方加付50-100%的赔偿金；8、2012年欠业务管理提成工资3000元、克扣提成工资2750元，按劳动法须补缴各项社会保险、补偿4个月的双倍工资，赔偿因此而造成的材料、通讯、交通、咨询、证人出庭、聘请律师、精神损失、家庭伤害等相关费用2万元。 新立公司原审中的诉讼请求为请求判令：1、新立公司不需向李涛支付加班工资32184元、解除劳动合同经济补偿金19373元。 原审法院认为，关于李涛要求新立公司支付基本工资3.8万元的诉讼请求，根据李涛2011年工资结算清单和2012年“结员工李涛工资清单”，李涛在清单上签字确认2011年9月19日至2012年1月19日，以及2012年2月至2013年1月31日的工资已经全部结清，故新立公司无需再支付李涛上述期间的工资。此外，关于李涛认为新立公司每月扣发其1000元工资的主张，双方劳动合同约定，李涛完成1000万的销售指标和回款指标后补发1000元，根据双方结算清单，李涛团队得实际销售额并未达到1000万元，故新立公司无需为李涛补发每月1000元工资。新立公司未举证证明已支付李涛2012年1月20日至1月31日之间的工资，对李涛该部分工资请求予以支持，其余部分不予支持。因李涛与新立公司均未举证证明2012年1月李涛的工资数额及实行的工时制，本院根据李涛2011年9月19日至2011年9月31日领取工资2000元的事实，酌定2012年1月20日至1月31日的工资为2000元。 关于李涛要求新立公司支付2013年1-2月操作订单158万元的2.5%的提成工资3.9万元诉讼请求，李涛认为2013年1月份其销售团队已经与客户签署相关订单，2013年4、5月份新立公司回款158万余元，新立公司应支付提成工资3.9万元。因李涛与新立公司之间的劳动合同已于2013年1月28日解除，之前双方已确认了团队总额销售额及应支付的提成工资，故即使存在李涛所说的销售回款，新立公司亦无需对2013年4、5月份的销售回款向李涛支付提成工资，该项请求无事实依据，不予支持。 关于李涛要求新立公司支付2012年奖金5万元的诉讼请求，李涛主张与新立公司头口约定每月奖金4000元，新立公司不予认可，李涛无其他证据证明双方存在奖金约定的事实，对该请求不予支持。 关于李涛要求新立公司支付周六及法定节假日加班费12.9万元请求，李涛与新立公司的劳动合同约定，每周日休息或月底调休，月基本工资6000元（5000元次月10日发放，完成1000万的销售指标和回款指标后补发1000元／月），证明双方约定的基本工资中已经包含每周周六的加班工资，且该工资已经实际发放，经折算，李涛该期间正常工作时间的工资未低于苏州地区当时的最低工资标准，故对李涛要求支付每周周六加班工资的诉讼请求，不予支持。关于李涛法定节假日是否存在加班的问题，李涛认为新立公司实行指纹考勤，其入职以来除劳动节、国庆节各休息一天，春节休息十天外，其他法定节假日均上班。新立公司认可公司实行指纹考勤，认为李涛法定节假日均不上班，并多次请假和休假，但未提交相应指纹考勤记录。依照相关规定，用人单位应当保存考勤记录不少于二年，新立公司不能提交考勤记录，应当承担相应法律后果。2011年9月19日至2013年1月28日，法定节假日共15天，扣除李涛劳动节、国庆节休息及春节放假，李涛法定节假日共加班9天。依据李涛的工资明细，2012年2月至2013年1月，李涛通过银行转账领取工资、提成工资共计188067元（5000＋4400＋25000＋10000＋20000＋40000＋3867＋79800），平均月工资15672元，李涛每周加班一天，正常工作日平均工资为531.3元／天，新立公司应当支付李涛节假日加班工资14345元（531.3＊9＊3）。 关于李涛要求新立公司违法解除或终止劳动合同经济补偿金及赔偿金3.8万元的诉讼请求，李涛认为新立公司违法解除劳动合同，新立公司认为李涛系自动离职，双方均未提交相应证据证明，依据2013年1月28日的“结员工李涛工资清单”，双方在清单上签署“全部结清”字样，推定为双方是由新立公司提出，协商一致解除劳动合同。劳动合同解除时间为2013年1月28日。根据法律规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同，用人单位应当支付劳动者经济补偿金，李涛与新立公司的工资结算单虽写明“全部结清”，但未提及经济补偿金，故新立公司应当支付李涛解除劳动合同经济补偿金。李涛进入新立公司工作1年4个月有余，平均月工资已经超过苏州地区上年度职工月平均工资三倍，李涛要求按照4305元／月的三倍计算，与法不悖，予以支持，新立公司应当支付李涛经济补偿金19373元（4305＊3＊1.5） 关于李涛要求新立公司支付2万余元／月的合同期内工资损失的诉讼请求，根据法律规定，用人单位与劳动者协商解除劳动合同后，用人单位无需赔偿劳动者合同期内的损失，李涛的该项诉讼请求无法律依据，不予支持。 关于李涛要求新立公司支付50-100%的赔偿金的诉讼请求，根据劳动合同法第八十五条的规定，用人单位不支付劳动报酬、加班费或者经济补偿的，由劳动行政部门限期支付，逾期不支付的，用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，李涛未提交已经过劳动行政部门限期支付的证据，故对该项诉讼请求不予支持。 关于李涛要求新立公司2012年管理提成工资3000元、克扣提成工资2750元，按劳动法须补缴各项社会保险、补偿4个月的双倍工资，赔偿因此而造成的材料、通讯、交通、咨询、证人出庭、聘请律师、精神损失、家庭伤害等相关费用2万元的诉讼请求，因李涛与新立公司的工资、提成工资均已结清，并且双方劳动合同并未约定有管理提成工资，故对管理提成工资、克扣的提成工资的请求不予支持。要求新立公司补缴各项社会保险的主张，不属法院劳动争议案件受理范围，不予理涉。要求补偿2011年9月至2012年1月的4个月的双倍工资的主张，因李涛申请仲裁时已超过仲裁时效，不予支持。要求赔偿材料、通讯、交通、咨询、聘请律师、精神损失、家庭伤害等的主张，无法律依据，不予支持。要求赔偿证人出庭费用的主张，因未提交相应证据，不予支持。 原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十五条的规定判决：吴江市新立纺织有限公司于判决生效之日起五日内支付李涛工资2000元，加班工资14345元，解除劳动合同经济补偿金19373元，共计35718元。如果吴江市新立纺织有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2013）吴江民初字第1749号案件受理费减半收取5元，由李涛负担4.5元，吴江市新立纺织有限公司负担0.5元；（2013）吴江民初字第1807号案件受理费减半收取5元，由吴江市新立纺织有限公司负担。 判决后，李涛不服，上诉称，原审法院对“吴江市新立纺织有限公司违约项目”、“张瑛统计表”、“征人证词”等置之不理。对证据的采信要结合事实。2011年工资结算申请单是伪证，不予认可。月平均工资应以226876.1元计算。“结员工李涛工资清单”上8581754.65元只是结算额。拒签“全部结清”等字样。约定的6000元是基本工资，周六上班必须支付加班费。请求撤销原判，新立公司欠基本工资38000元、提成工资45547元、加班费128735元。始终要求恢复劳动合同，须补偿2013年3月份-案件终结的合同期内工资损失每月20000元。若企业坚持违法解除或终止劳动合同，须赔偿38745元。并出示落款时间为2012年2月22日的全日制劳动合同书一份，及提供聊天记录和录音录像等材料。 新立公司不服，上诉称，双方账目已结清，不需另外支付加班工资。李涛系自动离职，不需支付相应的经济补偿金。请求撤销原判，改判不需支付李涛加班工资及经济补偿金。 本院查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，李涛对在“2011年工资结算申请单”上“李涛”的签名在劳动仲裁阶段承认是其本人所签，在诉讼过程中李涛又表示无法确认该签名的真实性。李涛对该签名不申请鉴定，应认定“2011年工资结算申请单”上记载的内容是新立公司和李涛的真实意思表示。2012年2月22日，新立公司与李涛之间形成二份劳动合同，一份有新立公司法定代表人签名，一分没有新立公司法定代表人签名。依据双方陈述的该二份劳动合同的形成过程和“2011年工资结算申请单”所表明的双方劳动合同履行的情况，有新立公司法定代表人签名的劳动合同是双方实际履行的劳动合同。 2013年1月28日后，李涛未再到新立公司上班。李涛没有证据证明新立公司解除了与李涛的劳动合同，新立公司也没有证据证明李涛有离职的意思表示，原审认定2013年1月28日由新立公司提出，双方协商一致解除劳动合同并无不当。原审依据规定计算新立公司应支付李涛的经济补偿金正确。李涛请求的2013年1月28日后的工资损失无法律依据，不予支持。 “2011年工资结算申请单”、“结员工李涛工资清单”上均记载“全部结清”，且均对李涛的销售情况有记载，应认定除2012年1月20日至2012年1月31日期间李涛的工资外，从2011年9月19日至2013年1月28日止，依据2012年2月22日有新立公司法定代表人签名的劳动合同李涛应得的基本工资、业务提成已结清，2013年1月28日后，双方协商一致解除了劳动合同。李涛请求的基本工资和提成工资均发生在2011年9月19日至2013年1月28日期间，该二项请求除2012年1月20日至2012年1月31日期间李涛的工资外，其余不能成立，不予支持。2012年1月20日至2012年1月31日期间李涛的工资，双方均未提供证据证明双方有约定，原审酌定为2000元无不当。 依据2012年2月22日有新立公司法定代表人签名的劳动合同，李涛每周日休息或月底调休。可以证明双方约定的基本工资中已经包含每周周六的加班工资。经计算，李涛正常工作时间的工资未低于苏州地区当时的最低工资标准，故原审对李涛要求支付每周周六加班工资的诉讼请求不予支持正确。但李涛在周日和法定节假日上班，新立公司应支付加班工资。在新立公司不提供考勤记录的情况下，原审法院依据李涛的陈述确定李涛的加班天数、依据李涛提供的工资账户明细计算李涛应得的加班工资亦无不当。故上诉人的上诉理由无法律依据，不能成立，本院不予采纳。原审法院认定事实清楚，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 两案二审案件受理费共计40元，由上诉人李涛负担20元，上诉人新立公司负担20元。 本判决为终审判决。 审 判 长  汪 文 审 判 员  朱婉清 代理审判员  沈莉菁 二〇一四年九月一日 书 记 员  包 芳