广东省惠州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）粤13刑终193号
原公诉机关惠州市惠阳区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨绍兵，男，苗族，户籍地：贵州省松桃苗族自治县，身份证号码：×××5873。
被上诉人（原审被告人）范某，女，汉族，小学文化，户籍地湖南省益阳市赫山区，身份证号码:×××0025。因本案于2015年5月25日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现押于惠州市惠阳区看守所。
惠州市惠阳区人民法院审理惠州市惠阳区人民检察院指控原审被告人范某犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人杨绍兵提起附带民事诉讼一案，于2016年2月1日作出（2015）惠某法刑一初字第419号刑事判决。宣判后，原公诉机关未提起抗诉，原审被告人范某未提出上诉，本案的刑事判决部分已经发生法律效力；原审附带民事诉讼原告人杨绍兵对附带民事判决部分不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、询问上诉人、被上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2015年3月19日0时许，被告人范某拿着扁担出门时与刚好路过其家门口的被害人杨绍兵相遇，被告人范某因怀疑杨绍兵妻子是小偷，遂对杨绍兵进行辱骂，随后双方发生争吵。在争吵过程中，范某用扁担打击杨绍兵头部，随后双方发生推打。经法医鉴定，被害人杨绍兵的损伤程度为轻伤一级，被告人范某的损伤程度为轻微伤。案发后被告人范某打电话报案。
原判另查明，附带民事诉讼原告人杨绍兵于2015年3月19日至3月30日在惠某某医院住院治疗，医嘱建议出院全休三周，共产生医疗费为7669.42元。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人吴某甲证言：我丈夫杨绍兵于2015年3月19日晚18时许，在惠某区淡水某山下被一名叫范某的女子殴打，案发时我丈夫跑回来就跟我说叫我将门关上，说刚才被人殴打。当时我看到我丈夫头部在流血。我没有盗窃吴某丁的财物，此前范某到处在说我盗窃她的钱。
2、证人吴某丙证言：2015年3月19日下午18时30分许，我开车载着废品到淡水某山下老屋处卖，来到老屋后我就跟收废品的老板娘站在那里聊天，当时老板娘肩上挑着担子，我们说着的时候，对面走来一个男子，他走到我们身边时就用手拨开老板娘的担子，并将担子弄掉在地上，老板娘就拿起扁担向该名男子身上打去，打了二三下后该男子就用手夺取扁担，并用扁担向老板娘身上打去，打了二三下后老板娘就坐到废品袋上去，我见状就开车走了。期间他们两人都有还手打对方。
3、证人吴某丁证言：我妻子范某被刑事拘留前使用的手机号码是180××××3163。经辨认，辨认出其妻子范某使用的手机（号码：180××××3163）。
4、被害人杨绍兵陈述：2015年3月19日18时，我从惠某淡水某山下的住处经过范某的家门口，范某看到我就一直对我辱骂，然后我就跟范某吵起来了，然后范某拿起扁担往我右手打了两下，然后我就拿起手机准备拍下来，这时范某又用扁担往我头部打了两下，我就上前把范某的扁担抢了过来并将她推开。接着我将扁担扔到旁边，之后我就拿起电话报警，这时我看到她跑回家了，我也走回我家，叫我妻子关好门，接着我就跑往派出所方向。当时我的手臂及头部受伤，头部出血。经辨认，辨认出被告人范某是殴打其的人。
5、被告人范某供述:2015年3月19日上午10时许，我在惠阳区淡水某山下租住处去洗衣服时看到“小杨”，就对他说“偷钱的会有报应的”，他就对我说“给你不要脸，打死你这个疯婆子”，说完他就开摩托车离开了。直至当晚19时许，我就准备挑着扁担出门去挑水，当时有一名老头子驾驶一辆电动车拿着水泥袋过来卖过我，我跟该老头子在谈水泥袋的价钱，就看见“小杨”过来了，“小杨”过来后就对我说“打死你这个疯婆子”，接着就用脚往我的左脚踩了一下，接着踹向我的右边胸部位置处，当时“小杨”自己就摔倒了，我见状就往屋内跑去，然后我就打电话报警了，民警就到场了。后来我才知道他的头部受伤了。经辨认，辨认出被害人杨绍兵。
6、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人杨绍兵头部之肿胀及创口，其损伤形态符合钝性暴力作用所致，损伤程度已构成轻伤一级；被告人范某的损伤形态符合钝性暴力作用所致，其损伤程度已构成轻微伤。
7、现场勘查记录、方位图及现场照片，证实案发现场位于广东省××××区淡水街道办某山下一废品回收站门前。
8、抓获经过，证实2015年3月19日19时许，公安机关接被害人杨绍兵来电报案称：其在惠州市××区淡水某山下老屋被他人殴打。接报后，民警立即赶赴现场处置，并将有关涉案人员依法传唤回派出所调查，后民警于同年5月25日14时许将杨绍兵、范某传唤回派出所，并以涉嫌故意伤害对范某予以刑事拘留，对杨绍兵予以行政拘留。
9、警情信息表，证实被告人范某在案发后向公安机关打电话（号码：180××××3163）报警。
10、常住人口信息，证实被告人范某的身份情况。
11、附带民事诉讼原告人杨绍兵提供的证据有：（1）身份证明，证实原告人身份及其诉讼主体资格；（2）疾病证明书、出院证明书、出院记录、病历、医疗费收费票据、住院费用明细清单，证实原告人于2015年3月19日至3月30日在惠某某医院住院治疗，医嘱建议出院全休三周，共产生医疗费为7669.42元。
原审法院认为，被告人范某持械故意伤害他人身体，并致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人范某在案发后打电话报警，归案后虽未能如实交代自己的犯罪事实，但其在庭审中自愿认罪，酌情可以从轻处罚。被告人范某因犯罪行为而使被害人遭受经济损失，应当承担赔偿责任。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，证据确实、充分。关于被告人范某的辩解意见与本案的事实不符，不予采纳。附带民事诉讼原告人杨绍兵请求判令被告人范某赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费符合法律规定，应当支持；请求赔偿误工费符合法律规定，应当支持，但应根据有关规定计赔，原告人的误工费为：参照惠州市社会平均工资4465元/30天×（11天+21天）=4763元；请求赔偿交通费及营养费，虽未提供相关票据，但根据本案的实际情况及原告人的受伤程度，酌情予以支持2000元和3000元；要求赔偿精神损失费，因该项费用不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，故不予支持。原审法院根据被告人犯罪的事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，作出判决如下：
一、被告人范某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。
2、被告人范某应自本判决发生法律效力之日起一个月内赔偿附带民事诉讼原告人杨绍兵医疗费7669.42元、护理费2200元、住院伙食补助费1100元、误工费4763元、交通费2000元、营养费3000元，共计人民币20732.42元。
三、驳回附带民事诉讼原告人杨绍兵的其他诉讼请求。
上诉人杨绍兵上诉提出：1、一审判决认定误工时间为32天属于认定事实不清，其出院后仍头痛头晕，多次到医院进行复查和药物治疗，实际误工时间应为7个月，请求二审法院依据实际误工天数计算误工费用，判决被上诉人赔偿其误工费31255元；2、一审判决支持其3000元营养费过低，请求二审法院依法改判被上诉人赔偿其营养费20000元。
二审期间，上诉人向本院提交了《司法鉴定申请书》，称一审法院据以定罪量刑的关于伤害程度的鉴定报告，是公安局的内部材料，与司法鉴定有本质区别，不能作为法院定罪量刑的依据，且该鉴定有不全面之嫌，因而向本院申请对其伤残情况进行重新鉴定。
二审期间，上诉人向本院提交了大亚湾廖武平中医诊所于2015年5月10日、2015年6月7日出具的《病假建议书》，分别建议上诉人休息治疗10天、15天。
经二审审理查明，本案的案发时间为2015年3月19日19时许，原判认定案发时间为2015年3月19日0时许与被告人供述、被害人陈述、证人证言及公安机关的《受案登记表》所证明的案发时间不一致，本院予以纠正，但该事实不影响对原审被告人的定罪量刑及对附带民事部分的处理。本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为，原审被告人范某无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人范某在案发后打电话报警，归案后虽未能如实交代自己的犯罪事实，但其在一审庭审中自愿认罪，酌情可以从轻处罚。原审被告人范某除应承担刑事责任外，还应对因其犯罪行为给上诉人杨绍兵造成的物质损失承担民事赔偿责任，其中应赔偿医疗费7669.42元、护理费2200元、住院伙食补助费1100元、误工费4763元、交通费2000元、营养费3000元，共计人民币20732.42元。
对于上诉人杨绍兵提出的上诉意见及二审期间提交的证据、重新鉴定申请，本院综合评判如下：
1、关于上诉人向本院提交的大亚湾廖武平中医诊所2015年5月10日、2015年6月7日出具的《病假建议书》。经本院向被上诉人范某出示，被上诉人认为上诉人并无后遗症，表示对该两份《病假建议书》不认同。本院认为，上诉人提交的该两份《病假建议书》由私人诊所出具，没有相应的诊疗记录、病历予以佐证；此外，本案一审第一次开庭时间为2015年11月2日，判决时间为2016年2月1日，而该两份《病假建议书》出具的时间均在一审开庭前，说明上诉人在一审开庭前已经取得该证据，但上诉人却没有在一审判决前向一审法院提交。因此，本院对上诉人二审期间提交的两份《病假建议书》不予采信。
2、关于上诉人的重新鉴定申请。本案发生后，惠州市公安局惠某区分局土湖派出所委托惠州市××区公安司法鉴定中心对上诉人杨绍兵的伤势进行了鉴定，鉴定结论为杨绍兵的损伤程度为轻伤一级，之后侦查机关将该鉴定意见书面告知了杨绍兵，杨绍兵并无提出补充鉴定或者重新鉴定的申请。因此，一审法院采信的《法医学人体损伤程度鉴定书》的鉴定主体、程序均符合法律规定，可以采信作为定案证据。上诉人关于重新鉴定的申请据理不足，本院不予采纳。
3、关于上诉人的误工时间。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，原审法院根据上诉人提交的惠某某医院出具的《入院记录》、《出院记录》、《疾病证明书》、《出院证明书》，认定上诉人的误工时间为32天并无不当。上诉人上诉称其出院后仍头痛头晕，多次到医院进行复查和药物治疗，实际误工时间应为7个月，但并没有提供其到医院进行复查和药物治疗的相关证据，也没有提供其接受治疗的医疗机构出具的证明，故对该上诉理由本院不予采纳。
4、关于营养费。附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，本案上诉人在一审、二审阶段均没有提交有关营养费的相关证据，原审法院根据本案的实际情况和上诉人的受伤程度，酌情判决被上诉人范某赔偿上诉人杨绍兵3000元营养费并无不当。故上诉人关于一审判决支持其3000元营养费过低，请求二审法院依法改判被上诉人赔偿其营养费20000元的上诉理由没有证据支持，本院不予采纳。
综上所述，原审判决的刑事部分并无不当，附带民事部分认定事实清楚，适用法律正确，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 丁祥雄
审 判 员 唐荣平
代理审判员 张晓燕
二〇一六年五月四日
书 记 员 张 帆
刘宇（兼）
附相关法律条文：
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百一十三条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民事部分作出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。