贵州省贵阳市花溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）花民初字第11号
原告：冯娅，女，1963年12月12日出生，汉族。
被告：梁永霖，男，1967年7月7日出生，汉族。未到庭。
被告：贵州能力经贸有限公司。
法定代表人：梁永霖，该公司总经理。
委托代理人：李永瑜，贵州天一致和律师事务所，特别代理。
第三人：贵州昊峰物流有限责任公司。
法定代表人雷玲。
第三人：奚晓宁，男，1960年2月25日出生，汉族。
第三人：吴彬，女，1963年10月26日出生，汉族。
原告冯娅与被告梁永霖、贵州能力经贸有限公司（以下简称能力经贸公司）借款合同纠纷一案，本院于2012年12月21日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，2013年9月2日，该案延长审理期限三个月。同年9月17日，本院依法追加贵州昊峰物流有限责任公司（以下简称昊峰公司）、奚晓宁、吴彬为本案第三人。原告冯娅，被告贵州能力经贸有限公司委托代理人李永瑜、贵州昊峰物流有限责任公司法定代表人雷玲到庭参加了诉讼。第三人奚晓宁、吴彬经本院合法传唤后未到庭参加诉讼，本院依法向被告梁永霖公告送达了起诉状副本及开庭传票。本案现已审理终结。
原告冯娅诉称：我与被告梁永霖于2012年5月24日签订了《借款合同》、由我借给被告梁永霖人民币4770000元，借期为1个月，由被告能力经贸公司作为连带担保人，双方约定若被告梁永霖未按时还款，则按合同约定每月支付27万元的惩罚性违约金至全款足额还清为止。被告梁永霖在还款期限届满后一直未清偿该笔到期债务，我多次找到二被告催收借款未果，现诉至法院，请求判令：1、解除原告与被告梁永霖于2012年5月24日签订的《借款合同》；2、被告梁永霖与能力经贸公司返还借款4770000元，并按照合同的约定支付违约金至全款清偿完毕为止；3、诉讼费用由被告承担。
被告梁永霖未答辩。
被告能力经贸公司辩称：1、被告梁永霖向原告冯娅借款的实际金额为4230000元。在签订了《借款合同》后，原告通过合同中约定的委托公司昊峰公司通过银行汇款为4500000元，当天被告梁永霖就归还了270000元到原告个人银行账户，自2012年7月被告梁永霖已陆续向原告还款1320000元，至今实际欠款为2910000元；2、能力经贸公司为梁永霖在本借款合同中的担保条款无效。根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，被告梁永霖作为我公司的法定代表人及股东，公司如为其提供担保，必须经过股东会决议，而其本人不能够参加股东会的表决。但梁永霖参加了该事项的表决，违反了法律的强制性规定，故合同中约定的保证条款无效。
第三人贵州昊峰物流有限责任公司、奚晓宁、吴彬述称：1、冯娅通过昊峰公司账户打款的4500000元系冯娅的个人款项，因当时冯娅在昊峰公司担任会计职务，利用公司的银行账户走账，公司负责人并不知晓此事，该款系冯娅个人所有；2、昊峰公司与能力经贸公司之间从2012年4月20日至2013年4月20日期间，进行原煤贸易购销，双方存在资金往来及结算关系，故两公司的资金往来与冯娅诉梁永霖、能力经贸公司借款纠纷一案无关。
经审理查明：2012年5月24日，被告梁永霖作为借款方，被告能力经贸公司作为连带责任担保人，原告冯娅作为出借方，签订了编号为A2××××524的《借款合同》，合同第一条约定“借款金额：人民币：4770000元（大写：肆佰柒拾柒万元）”；第二条约定“借款用途：资金周转”；第三条约定：“借款期限：借款时间共壹个月，自2012年5月24日起至2012年6月24日止。”第四条约定“付款方式：乙方委托贵州昊峰物流有限责任公司向甲方支付该笔借款其中的肆佰伍拾万元，其他贰拾柒万元以现金方式支付”；第五条约定“还款方式：分期还款，还款分期计划如下：第一期在2012年5月30日还款27万元，第二期在2012年6月24日还款450万元”；第六条约定：“1、借款方用担保人提供的商业门面做抵押，抵押物业地址：贵阳市瑞金北路23号富中·才智中心10层1号，房产证编号筑房权证云岩字第0102321**号。到期不能归还贷款方的贷款，贷款方有权处理抵押品。”；第七条约定“违约责任：1、甲方应当按照本合同订立的还款计划，按期足额还款。逾期未按照还款计划还款，甲方自愿向乙方缴纳每个月贰拾柒万元的惩罚性违约金至还清本息止，甲方每期逾期还款时间不足整月的，按照一个月计算。2、若甲方在第贰期（即最后一期）的还款日前，未清偿所有借款，除依照第五条第1款之约定向乙方承担责任至还清本息时止外；同时甲方须按照合同约定另行向乙方支付本金的30%作为惩罚性违约金；并按照银行同期贷款利率的4倍支付利息。…5、如果甲方未按时或按时但未按合同约定每期足额履行合同之义务，乙方有权在无须给予甲方合理履行期限且无须通知甲方的情况下，单方解除本合同；并可以直接向人民法院提起诉讼，要求甲方继续按照本合同履行方式按期按时履行本合同约定的全部付款义务；如甲方逾期未履行本合同约定的全部付款义务还应按照本合同的约定承担违约责任。”后原、被告在合同上签字按手印，加盖能力经贸公司印章。合同签订当日及次日，贵州昊峰物流有限责任公司作为付款人分两次通过中国工商银行贵阳小河支行向作为收款人的贵州能力经贸有限公司账号汇款1600000元及2900000元，被告梁永霖在2012年5月24日和5月30日各出具收款收据一张，分别载明“今收到昊峰物流（冯娅）交来借款人民币（大写）肆佰伍拾万元正￥4500000，备注：打入贵州能力经贸有限公司，工行小河支行，账号：×××8576.经手人：梁永霖”；“今收到冯娅交来借款人民币（大写）贰拾柒万元正￥270000，经手人：梁永霖”，被告能力经贸公司在上述收款收据上加盖有“贵州能力经贸有限公司财务专用章”。2012年5月24日，被告梁永霖通过中国工商银行向冯娅汇款270000元。现原告认为二被告在还款期限届满之后，未及时归还其借款，遂诉来我院，诉讼请求如前。
另查：1、贵州昊峰物流有限责任公司2012年5月时的法定代表人为吴彬，股东为吴彬、冯娅、奚晓宁。
2、贵州能力经贸有限公司法定代表人为梁永霖，股东为梁永霖、邵东山、周堃，2011年10月15日邵东山出具股东授权书，载明“本人邵东山系贵州能力经贸有限公司股东，本人作为委托人，兹授权委托贵州能力经贸有限公司法人代表人梁永霖先生。全权委托梁永霖先生代表本公司／本人签署涉及本公司及相关业务单位的所有文件签署，并按本公司／本人的意愿全权行使表决权。本项授权的有效期限：自签署日至2012年12月31日。特此委托！委托人身份证号：520103196605060414委托人（签字确认）：邵东山被委托人（签字确认）：梁永霖签署日期：2011年10月15日。”该公司于2012年5月24日作出股东会决议，载明“时间：2012年5月24日、地点：公司会议室；到会股东：梁永霖、邵东山、周堃。会议的召集和议事程序符合公司法及本公司章程的规定；议题：关于贵州能力经贸有限公司担保梁永霖借款事宜；决议：公司法人及全体股东经会议协商同意梁永霖向冯娅借款肆佰伍拾万元整。特此决议！公司：贵州能力经贸有限公司（印章）股东：梁永霖邵东山2012年5月24日。”，该股东会决议于合同签订当日交给原告冯娅。
3、2012年7月18日、7月19日、7月25日、8月17日、8月20日、8月24日（两次），9月25日，被告梁永霖通过交通银行网上转账向吴彬汇款1320000元。
4、能力公司与昊峰公司签订有《煤炭买卖（购销）合同》，由昊峰公司向能力公司购买原煤，合同期间为2011年4月20日至2013年4月20日。能力公司向昊峰公司开具由原煤的增值税发票。
5、庭审中，原告明确其诉请的违约金只要求270000元，被告能力经贸公司表示不持异议。
上述事实，有《借款合同》、中国工商银行资金汇划补充凭证、中国工商银行个人业务凭证（填单）、收款收据、交通银行网上转账电子回执、股东授权书、股东会决议、《贵州昊峰物流有限责任公司章程》、有限责任公司变更登记申请书、《煤炭买卖（购销）合同》、增值税发票及当事人当庭陈述，前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为：依法成立的合同受法律保护，当事人应当依照合同的约定履行义务，不履行或者不完全履行义务的，应当承担相应的违约责任。本案中，原、被告签订的《借款合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，形成了合法有效的借贷关系，应受法律保护，借款人应当按照约定及时偿还借款，但被告梁永霖在收到原告交与其的借款后，未能按照合同约定期限及时向原告归还借款，其行为构成违约，应当向原告承担民事责任，故原告要求解除与被告签订的《借款合同》，并要求被告归还借款并承担违约金的诉请于法有据，本院予以支持，因原、被告所签订的《借款合同》约定的还款履行期限已届满，合同已自然终止无需再行解除。关于借款的金额，因该借款被委托方贵州昊峰物流有限公司在合同签订当日及次日共向被告梁永霖通过银行汇款4500000元，梁永霖在合同签订当日及2012年5月30日虽向原告出具的两张收款收据载明借款金额分别为4500000元和270000元，但270000元作为大额款项，合同约定以现金方式支付，原告未能对该款项的来源、交付方式提供相应的银行取款证明、汇款凭证等证据进行印证，与常理不符，故对该笔款项本院不予支持，被告梁永霖在合同签订当日通过银行向原告汇款270000元用以归还原告本合同项下借款，原告亦当庭认可，本院予以确认，被告能力经贸公司认为被告梁永霖通过交通银行网上转账向吴彬汇款1320000元用以归还本合同项下借款的辩称，因吴彬并非合同当事人，且被告未能举证证明印证该主张，本院不予采信，故被告梁永霖应向原告归还借款4230000元。
关于原告提出的被告能力经贸公司作为担保人应当与被告梁永霖共同返还其借款的请求，被告能力经贸公司认为根据《中华人民共和国公司法》第十六条“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”之规定，被告梁永霖作为我公司的法定代表人及股东，公司如为其提供担保，必须经过股东会决议，而其本人不能够参加股东会的表决。但梁永霖参加了该事项的表决，违反了法律的强制性规定，故合同中约定的保证条款无效的辩称，因《公司法》系规范公司的组织和行为，该条的规定是公司内部的议事规则，不能以此对抗善意相对人，故此原告冯娅客观上有充分理由相信能力经贸公司所作出的担保意思表示，该公司应当向原告就被告梁永霖的借款行为承担连带清偿责任，其在清偿后有权向被告梁永霖进行追偿，故该辩称不能成立。原告关于违约金的诉请，其当庭变更为270000元，系原告对其自身权益的处分，且在合同约定违约金范围之内，被告能力经贸公司亦不持异议，本院从其自愿。
关于本案涉案款项的来源，本院从保护第三人的合法权益角度出发，依法追加贵州昊峰物流有限责任公司、奚晓宁、吴彬为第三人参加诉讼，对于涉案款项的权属问题经向第三人释明后，第三人表示冯娅通过昊峰公司账户打款的4500000元系冯娅的个人款项，因当时冯娅在昊峰公司担任会计职务，利用公司的银行账户走账，公司负责人并不知晓此事，该款系冯娅个人所有。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告梁永霖在判决生效后十日内偿还原告冯娅借款人民币4230000元及违约金人民币270000元。
二、被告贵州能力经贸有限公司对上述债务承担连带清偿责任，其在承担保证责任后有权向被告梁永霖追偿。
三、驳回原告冯娅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费44960元及公告费，原告冯娅承担2545，被告梁永霖、贵州能力经贸有限公司共同承担42415元。本案公告费，以实际发生数额，由原告冯娅与被告梁永霖、贵州能力经贸有限公司各承担一半。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 高 燕
代理审判员 范 征
人民陪审员 欧阳蓉
二〇一三年十二月二日
书 记 员 吴怔秋