安徽省灵璧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1323刑初133号
公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
被告人倪玉洪，男，1953年4月10日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，原灵璧县禅堂乡王莽村书记，住灵璧县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年11月7日被蚌埠市公安局经济开发区分局民警抓获，次日被灵璧县公安局刑事拘留，同年11月18日被灵璧县人民检察院批准逮捕，当日被灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。
辩护人谷宗智，安徽江淮律师事务所律师。
灵璧县人民检察院以灵检刑诉〔2017〕127号起诉书指控被告人倪玉洪犯诈骗罪，于2017年3月6日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2017年3月20日公开开庭进行了审理。灵璧县人民检察院指派检察员张攀登出庭支持公诉，被告人倪玉民及其辩护人谷宗智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
灵璧县人民检察院指控：2008年，被告人倪玉洪与倪玉民（另案处理）为套取国家教育化债资金，伪造虚假教育债务，累计骗取国家教育化债资金55750元。被告人倪玉洪与倪玉民将其中14500元私分。公诉机关出示了书证、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人倪玉洪以非法占有为目的，骗取国家教育化债资金，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人倪玉洪对公诉机关指控的事实及罪名不持异议。其辩护人提出：一、对起诉书指控的罪名有异议，被告人的行为应认定为贪污行为；二、被告人倪玉洪虚构了14500元的债务，其他均是合理的教育化债资金，不能作为被告人犯罪数额；三、如果按贪污罪，被告人应宣告无罪；若是定诈骗罪，被告人赃款已退还。建议对被告人倪玉洪免予刑事处罚。
经审理查明：1999年10月份，灵璧县禅堂乡王莽村与姬在美签订王莽村建校合同。经后来结算，王莽村欠姬在美工程款6.7万元。2008年前后，时任王莽村村支部书记倪玉洪与会计倪玉民（已判刑），为骗取国家教育化债资金归还村欠账和个人使用，以姬在美名义上报债务108250元，以倪井月和倪树培名义上报债务14500元。2009年1月份，财政部门把国家教育化债资金转入姬在美账户108250元、转入倪井月和倪树培账户14500元。转入姬在美账户的108250元，扣除姬在美建校工程款6.7万元，余下虚报的41250元被倪玉洪安排姬在美归还谷成坤1.6万元、谷成远1万元，给付姬在美工程款利息10250元，交村入账5000元；转入倪井月和倪树培账户的14500元被倪玉洪与倪玉民平分。综上，被告人倪玉洪伙同倪玉民共计虚报义务教育债务55750元。
2016年11月7日，被告人倪玉洪在蚌埠市铁路中学附近被蚌埠市公安局经济开发区分局抓获。
另查明，2015年11月16日，被告人倪玉洪向灵璧县公安局经济犯罪侦查大队退缴涉案赃款7250元。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证明，本院予以确认：
一、书证
（一）《户籍信息》证明，被告人倪玉洪的自然状况。
（二）《违法犯罪记录证明》证明，被告人倪玉洪无违法犯罪记录。
（三）《抓获经过》证明，被告人倪玉洪被抓获归案。
（四）农行存取款凭条证明，被告人倪玉洪与倪玉民以倪树培和倪井月名义在灵璧农行灵西分理处开户并领取化债资金14500元。
（五）王莽村建校合同书、农村义务教育债务申报、审批材料、账据、借款凭条及取款凭证等材料证明，被告人倪玉洪与倪玉民编造建设小学所欠债务材料并上报及经审批领取、骗取资金的情况。
（六）《安徽省政府非税收入专用收据》证明，被告人倪玉洪退赃情况。
二、证人证言
（一）倪树培证言证明，村建校没有借他钱。2015年8、9月份，倪玉洪和倪玉民要求与他和倪井月家属朱文翠见面，说村里有笔账需要他俩签字。他看到借条内容是“1997年4月14日借倪树培4700元钱做学校桌椅板凳，现已还清”，当时他就在上面签了字。但他没拿这个钱，是个假账。
（二）谷成远证言证明，1999年2月25日，村书记倪玉洪和会计刘培文借他29160元。几年前，姬在美还给他1万元，是倪玉洪让姬在美归还的，说是学校的什么款。他没给姬在美出具收条。
（三）谷成坤证言证明，2001年前后，他姐夫倪玉洪打电话说村里建校没有钱给人工程款，还说借他钱付2.5分利息，是倪玉洪和村会计刘培文到他家借的，当时没说借钱具体干什么。刘培文写的借条，都签名字，盖了公章，借条上没写用途，他把1.5万元交给刘培文。2010年之前，倪玉洪让姬在美给他1.6万元，包括1000元利息。姬在美没要借条，被他撕了。
（四）姬在美证言证明，1999年12月份他开始建王莽小学、工程款为94880元，2000年五六月份完工，又扩建村部及院墙，工程款是16410元。2004年底村和他算账，还欠6.7万元，村里给他出具欠条。2007年国家有教育化债政策，村书记倪玉洪和会计倪玉民找到他，要回原来欠条，说原来建校款是借人的，现向国家报销建校款，批下来的钱扣除欠他款后，余款由村里支配。村里重新出具一张欠他108250元的欠条，倪玉洪和倪玉民都在欠条上签字。2009年108250元的国家教育化债资金批下来，他扣留6.7万元。剩余41250元被书记倪玉洪安排他还谷成坤1.6万元、还谷成远1万元，没说还什么钱，交村入账5000元，还有10250元算村给他欠款的利息。他已把领取10250元退到纪委。
三、被告人供述与辩解
（一）被告人倪玉洪供述证明，他们村共虚报国家化债资金55750元，目的还村里欠账，还想和会计倪玉民弄点钱花。以姬在美名字虚报41250元、以倪树培名字虚报4700元、以倪井月名字虚报9800元。他知道倪玉民以倪树培和倪井月名字伪造的借条，盖村公章，他在倪井月借条上签名了。虚报的钱还谷成坤1.6万元、还谷成远1万元、还姬在美欠款的利息10250元、入村账5000元。在倪玉民提议下，他和倪玉民把以倪树培、倪井月名义虚报的14500平分使用。村账上有借谷成坤1.5万元和谷成远1万元，因会计刘培文于2005年去世，所有帐找不到了。
（二）同案犯倪玉民供述证明，2008年至2015年9月份担任王莽村会计。2008年时候，王莽村建小学欠姬在美工程款6.7万元。2009年国家对农村义务教育债务给予资金补助，就是教育化债。当时村书记倪玉洪和他商量说多报一些钱，村里用一部分，他们分一点。于是村里上报欠姬在美建校款108250元，虚报41250元，借条是他写的；书记倪玉洪让他伪造借倪树培4700元、借倪井月9800元两张借条，也盖村公章了。他借倪树培和倪井月的身份证到农行办的存折。后来倪玉洪告诉钱已到账。虚报的41250元偿还村欠谷成坤1.6万元，偿还谷成远1万元、付给姬在美欠款的利息10250元，剩余5000元入村账了。在倪玉洪提议下，他俩把以倪树培和倪井月名字虚报的14500元平分了。
关于辩护人提出被告人倪玉洪的行为构成贪污罪以及犯罪数额应认定为14500元。经查，被告人倪玉洪系村集体组织工作人员，不属于国家工作人员；国家教育化债资金是国家偿还农村义务教育债务的专项资金，被告人倪玉洪伙同他人伪造虚假义务教育材料，骗取了国家教育化债资金55750元，并不属于从事公务的行为，其行为应构成诈骗罪；被告人倪玉洪等人用骗取教育化债资金后归还村欠账及入账，是其对犯罪赃款的处分，不影响诈骗罪的成立。故辩护人此节辩护意见，本院不予采纳。
本院认为：被告人倪玉洪伙同他人采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取国家教育化债资金55750元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人倪玉洪犯罪事实存在，罪名成立。被告人倪玉洪归案后如实供述自己的罪行，并退缴了赃款，依法予以从轻处罚。辩护人建议对被告人宣告无罪或免予刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳。被告人倪玉洪系初犯，经司法行政机关社区评估，被告人倪玉洪对所居住的社区没有重大不良影响。根据本案的事实、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条及最高人民法院《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人倪玉洪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳一万元，下余罚金于判决生效后十日内一次缴纳）
二、被告人倪玉洪退缴违法所得7250元，依法予以没收（已缴至灵璧县公安局）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 海
审 判 员 卓 艳
人民陪审员 唐艳秋
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 陈婉君
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
最高人民法院《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元、三万元至十万元、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大。”