广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）穗中法刑一终字第155号
原公诉机关广州市海珠区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，男，1967年6月12日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，户籍地广州市海珠区大松岗9号。因本案于2013年8月18日被羁押，同月19日被刑事拘留，同日被监视居住，2013年12月17日被广州市海珠区人民法院决定逮捕，同月18日被执行逮捕，同日被该院取保候审。
广州市海珠区人民法院审理广州市海珠区人民检察院指控原审被告人陈某犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月18日作出（2013）穗海法刑初字第1580号刑事判决，原审被告人陈某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷和讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：被告人陈某于2013年8月18日21时许，在本市海珠区滨江东路462号里宁士多店门口，以人民币200元的价格向吴某贩卖毒品，后被民警抓获，并缴获白色晶体1包（经鉴定，净重0.42克，检出甲基苯丙胺成分）。
原判认定上述事实的证据有：
1、广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、立案决定书、侦查报告、到案经过。
2、证人吴某的证言及辨认笔录：在2013年8月18日，其来到广州市公安局海珠区分局素社派出所向民警反映有一名叫陈某的男子有贩卖毒品“冰毒”的行为，于是民警就安排其假装向陈某购买毒品从而找机会将其抓获。接着其用手机138××××4975拨打陈某的手机159××××1801，对他说要买200元的“冰毒”，他就相约其在广州市海珠区东晓路海印桥桥下等，大约在当天21时40分左右，其来到广州市海珠区海印桥下，看到陈某在滨江东路462号里宁士多店门口吃东西，其向他走过去，当其到他身边时，他就跟其讲“已拿货了”。跟着他用右手从裤带拿出用白色纸包着的“冰毒”递给其，其接过后，就将其手上事先已经做了记号，两张面额为100元、编号分别为B3Y0444732、W081062978的200元人民币递给陈某，跟着其再问他到哪里可以买“白粉”，他就讲他现在有货，其就说有一名女子想买“白粉”，现在东晓路万佳商场附近等，其叫他一起去东晓路万佳商场，他就和其一人骑一辆自行车沿着东晓路由北往南行驶，当其和他骑到海珠区东晓路万寿路口时，伏击在附近的民警即上前将陈某和其抓获，跟着民警在陈某右裤袋里找到其给的200元人民币，而在其的右裤袋找到陈某卖给其的一小块毒品冰毒，民警检查完毕之后就将其和陈某带回了素社派出所。
经辨认照片，证人吴某指认被告人陈某就是向其贩卖毒品“冰毒”的男子。
3、证人欧阳某（海珠素社保安中队的队员）的证言及辨认笔录：2013年8月18日21时，其接到素社保安中队的工作安排，协助民警带一名举报人吴某去抓涉嫌贩卖毒品的男子。其与民警骑自行车来到海珠区滨江东路462号里宁士多店门口，后在21时40分左右，看见举报人吴某从海印桥底的方向骑一辆自行车过来里宁士多店门口，跟一名坐在士多店门口戴眼镜的中年男子聊起来，之后该戴眼镜的男子将一包用白色纸巾包着的物品交给吴某，吴某将200元人民币交给戴眼镜的男子，他们交易完成后，吴某和戴眼镜的男子各自骑一辆自行车向东晓路北往南的方向走，其与现场民警便骑自行车跟随，当跟随到东晓路万寿路口的时候，将戴眼镜的男子抓获，同时控制举报人吴某，民警在现场检查戴眼镜的男子，在其右前裤袋发现刚交易的是两张一百元面额、编号分别为B3Y0444732、W081062978的人民币，在举报人吴某的右前裤袋也检查到刚才交易的是一包用白色纸巾包着并用塑料袋装的白色块状物品的东西。
经辨认照片，证人欧阳某指认被告人陈某就是在海珠区滨江东路462号里宁士多店门口向吴某贩卖毒品并在东晓路万寿路口被抓获的男子。
4、证人覃某（海珠素社保安中队的队员）的证言及辨认笔录：2013年8月18日晚21时许，根据保安中队的工作安排，其和素社派出所民警来到东晓路万寿路口伏击抓贩卖毒品的违法人员，晚上21时40分左右，其看见举报人员吴某及一名男子分别骑自行车从北往南来到东晓路万寿路口，根据民警的指挥，其和民警把举报人吴某及那名骑自行车戴眼镜的男子控制住，民警在检查该男子时，从该男子的右前裤带搜出两张面值一百元、编号分别为B3Y0444732、W081062978的人民币，从举报人吴某的右前裤带搜出用纸巾包着并用塑料袋包装的两小粒块状透明物体，后来民警把举报人和该名男子带回派出所。
经辨认照片，证人覃某指认被告人陈某就是向吴某贩卖毒品并在东晓路万寿路口被抓获的男子。
5、手机号码138××××4975与号码159××××1801的中国移动通信客户详单，证实手机号码138××××4975与号码159××××1801在2013年8月18日20时1分23秒、2013年8月18日21时27分58秒均有通话记录。
6、广州市公安局海珠区分局出具的电话分析说明。
7、证人吴某、欧阳某、覃某签认的“冰毒”，两张面值一百元、编号分别为B3Y0444732、W081062978的人民币，交易现场及抓获现场照片。
8、被告人陈某签认的两张面值一百元、编号分别为B3Y0444732、W081062978的人民币及抓获现场照片。
9、广州市公安局海珠区分局出具的现场勘验检查工作记录、搜查证、搜查笔录，证实案发时在现场从被告人陈某身上搜出两张面值一百元、编号分别为B3Y0444732、W081062978的人民币，从举报人吴某身上搜出用纸巾包住的用塑料袋包装的两小粒块状透明物体。
10、广州市公安局海珠区分局出具的被告人的身份材料、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、移交物品清单，证实公安机关现场扣押两张一百元面额的人民币、诺基亚N95手机一台及白色透明块状物一小包。
11、广州市公安局海珠区分局出具的现场检测报告书、解除劳动教养证明书，证实被告人陈某经现场检测氯胺酮和甲基苯丙胺呈阳性。
12、广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（化验）字（2013）2637号化验检验报告，检验结果证实：白色晶体1包、净重0.42克、检出甲基苯丙胺成分。
13、被告人陈某的供述：在2013年8月18日晚上20时许，其朋友吴某打电话问其有没有时间帮其修理VCD影碟机，其说要在晚上21时之后才有时间，后来在21时30分，吴某又打电话问其在哪里，其说在家里，随后其与吴约好在海印桥吴某家附近见面，之后其骑自行车去到约好的地方等吴某，过了不久，吴某骑自行车来到，其见面后就各自骑自行车去吴某上班的地方帮他修理VCD影碟机，当其和吴某经过东晓路与万寿路交界路口时，就有便衣民警冲上来将其和吴某抓住，然后将其和吴某分开进行检查，民警在其右裤带查获两张一百元面额的人民币以及其的诺基亚N95手机一台、装有其修理VCD影碟机工具的物品的白色挂袋一个。
原判认为，被告人陈某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。鉴于本案存在犯意引诱，根据罪刑相适应原则，可对被告人酌情从轻处罚。综合被告人的犯罪事实、情节及认罪态度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。二、扣押白色晶体1包、诺基亚N95移动电话1台予以没收。
宣判后，原审被告人陈某不服，提出上诉称：原判决认定事实错误；在原审庭审期间其提供的与证人吴某的电话录音应作为证据予以采纳；原公诉机关对其提起公诉不当；其没有贩卖毒品的行为。请求二审法院作出公正的判决。
经审理查明，原判认定上诉人陈某于2013年8月18日21时许，在本市海珠区滨江东路462号里宁士多店门口，以人民币200元的价格向吴某贩卖毒品甲基苯丙胺0.42克，后被民警抓获的事实清楚，据以定罪的证据经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。对于上诉人陈某提出的上诉意见，经查，证人吴某的证言及辨认笔录证实上诉人陈某就是向其贩卖毒品“冰毒”的男子；证人欧阳某的证言及辨认笔录证实人陈某就是在海珠区滨江东路462号里宁士多店门口向吴某贩卖毒品并在东晓路万寿路口被抓获的男子；证人覃某的证言及辨认笔录证实上诉人陈某就是向吴某贩卖毒品并在东晓路万寿路口被抓获的男子；公安机关对上诉人陈某现场检测证实其身体氯胺酮和甲基苯丙胺呈阳性。上述证据与现场查获的毒品、毒资、鉴定结论等证据互相印证，证实上诉人陈某贩卖毒品甲基苯丙胺。上诉人陈某提出其没有贩卖毒品，与查明的事实不符，本院不予采纳。对于上诉人陈某在原审庭审期间提供的与证人吴某的电话录音，因该证据与指控的事实不具有关联性，原审法院不予采纳正确。原判根据上诉人陈某贩卖毒品的事实、性质、情节及社会危害程度，依法对上诉人陈某判处有期徒刑六个月并无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈某提出的上诉意见不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄敏洽
审 判 员 相迎春
代理审判员 黄 威
二〇一四年四月三日
书 记 员 罗小雷