山东省青岛市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）青刑一终字第194号
原公诉机关山东省胶州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某甲，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年1月30日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于山东省胶州市看守所。
辩护人杨大飞，北京市嘉木律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某甲，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年1月30日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。因一审所判刑期已满被释放并取保候审。
辩护人孔祥舵，北京市康达律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）常某，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年2月4日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。因一审所判刑期已满被释放并取保候审。
辩护人张艳艳，北京市大地律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）潘某，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年3月22日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。因一审所判刑期已满被释放并取保候审。
上诉人（原审被告人）徐某乙，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年1月30日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕，同年6月3日被取保候审。
上诉人（原审被告人）徐某丙，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年1月31日被取保候审。
辩护人王建华，山东润禹律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某乙，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年3月23日被取保候审。
辩护人逄金生，山东润禹律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某丙，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年3月20日被刑事拘留，同年4月12日被取保候审。
上诉人（原审被告人）马某，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年3月27日被取保候审。
上诉人（原审被告人）袁某，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年3月27日被取保候审。
原审被告人郭某，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年3月16日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。因一审所判刑期已满被释放并取保候审。
原审被告人徐某丁，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年3月20日被取保候审。
原审被告人张某，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年3月21日被取保候审。
原审被告人王某丁，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年3月21日被取保候审。
原审被告人王某戊，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年4月9日被取保候审。
山东省胶州市人民法院审理山东省胶州市人民检察院指控原审被告人徐某甲、王某甲、徐某乙、常某、潘某、郭某、徐某丙、徐某丁、张某、王某丁、王某乙、马某、袁某、王某戊、王某丙犯寻衅滋事罪一案，于二O一三年七月八日作出（2013）胶刑初字第273号刑事判决。原审被告人徐某甲、王某甲、徐某乙、常某、潘某、徐某丙、王某乙、马某、袁某、王某丙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。山东省青岛市人民检察院指派检察员宁知立出庭履行职务，上诉人徐某甲及其辩护人杨大飞，上诉人王某甲及其辩护人孔祥舵，上诉人常某及其辩护人张艳艳，上诉人王某乙及其辩护人逄金生，上诉人徐某丙及其辩护人王建华，上诉人徐某乙、潘某、马某、袁某及原审被告人郭某、王某丁、张某、徐某丁、王某戊到庭参加诉讼。审理期间，上诉人王某丙申请撤回上诉，本院裁定准许。为补充证据，上诉人徐某甲的辩护人申请延期审理一次，青岛市人民检察院建议延期审理一次，本院予以准许。现已审理终结。
原审判决认定，2012年9月20日22时许，被告人徐某甲伙同被告人王某甲、徐某乙、常某、郭某、潘某、徐某丙、马某、王某戊、袁某、王某乙、王某丙、张某、王某丁、徐某丁，持械将驾驶工程车从胶州市九龙办事处营房村生产路到传化物流中心工地送土的温云珍、王明军打伤，经法医鉴定，温云珍外伤致左侧阴囊挫伤，损伤程度为轻微伤；王明军外伤致头皮挫伤、面部创，损伤程度为轻微伤。被告人王某丁、张某、潘某、马某、袁某、王某戊分别于2013年3月21日、3月22日、3月25日先后到公安机关投案。
原审另查明，案发后，被告人徐某甲的亲属与温云珍、王明军自愿达成调解协议，赔偿温云珍、王明军共计人民币73000元，已履行，温云珍、王明军对十五名被告人的行为均表示谅解，不再追究他们的刑事责任。
原审法院认为，被告人徐某甲、王某甲、徐某乙、常某、潘某、郭某、徐某丙、徐某丁、张某、王某丁、王某乙、马某、袁某、王某戊、王某丙伙同一起，随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，应依法予以惩处。被告人王某丁、张某、潘某、马某、袁某、王某戊主动到案，如实供述自己的罪行，均系自首，均可以从轻处罚。被告人徐某甲、王某甲、徐某乙、常某、郭某、徐某丙、徐某丁、王某乙、王某丙到案后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人徐某甲的家属积极赔偿被害人的经济损失，被害人对十五名被告人的行为表示谅解，均可以酌情从轻处罚。被告人徐某甲在整个犯罪过程中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人王某甲、徐某乙、常某、潘某、郭某、徐某丙、徐某丁、张某、王某丁、王某乙、马某、袁某、王某戊、王某丙均起次要作用，系从犯，依法均应当从轻处罚。被告人徐某甲的辩护人关于被害人有过错的辩护意见，经查，纠纷应通过正当途径解决，而本案十五名被告人伙同一起对二被害人随意殴打，致二被害人轻微伤，且辩方未提供充分的证据证实二被害人有过错，故此辩护意见不成立，不予采纳。根据被告人徐某乙、徐某丙、徐某丁、张某、王某丁、王某乙、马某、袁某、王某戊、王某丙的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第七十六条、《中华人民共和国刑事诉讼》第二百五十八条之规定，以寻衅滋事罪，分别判处被告人徐某甲有期徒刑二年，判处被告人王某甲有期徒刑一年，判处被告人常某有期徒刑一年，判处被告人郭某有期徒刑一年，判处被告人潘某有期徒刑七个月，判处被告人徐某乙有期徒刑一年缓刑二年，判处被告人徐某丙有期徒刑一年缓刑二年，判处被告人徐某丁有期徒刑一年缓刑二年，判处被告人王某乙有期徒刑一年缓刑二年，判处被告人王某丙有期徒刑一年缓刑二年，判处被告人张某有期徒刑七个月缓刑二年，判处被告人王某丁有期徒刑七个月缓刑二年，判处被告人马某有期徒刑七个月缓刑二年，判处被告人袁某有期徒刑七个月缓刑二年，判处被告人王某戊有期徒刑七个月缓刑二年。
上诉人徐某甲及其辩护人的主要上诉理由及辩护意见是，因被害人的超载车辆从村里的生产路走压坏了庄稼地，本案事出有因，上诉人不构成寻衅滋事罪。即使构成犯罪，因被害人有过错，且上诉人已经给予被害人积极赔偿并取得谅解。上诉人报案，构成自首，原审判决量刑过重。
上诉人王某甲及其辩护人主要上诉理由和辩护意见是，原审判决认定上诉人构成寻衅滋事罪过于牵强，被害人有过错，原审判决量刑过重。
上诉人常某及其辩护人的主要上诉理及辩护意见是，原审判决认定常某犯寻衅滋事罪事实错误，证据不足。被害人有过错，原审判决量刑过重。
上诉人潘某的主要上诉理由是，自己投案自首，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，原审判决量刑过重。
上诉人徐某乙的主要上诉理由是，被害人有过错，赔偿了被害人经济损失并取得谅解，原审判决量刑过重。
上诉人徐某丙及其辩护人的主要上诉理由和辩护意见是，被害人有过错，赔偿了被害人经济损失并取得谅解，原审判决量刑过重。
上诉人王某乙的主要上诉理由是，原审判决认定事实错误，王某乙到现场时争执已经结束，并未参与殴打被害人，不构成犯罪。其辩护人的主要辩护意见是，王某乙未参与殴打被害人，被害人有过错，赔偿了被害人经济损失并取得谅解，原审判决量刑过重。
上诉人马某的主要上诉理由是，被害人有过错，赔偿了被害人经济损失并取得谅解，原审判决量刑过重。
上诉人袁某的主要上诉理由是，自己投案自首，起次要作用，原审判决量刑过重。
出庭检察员的出庭意见是，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，2012年9月20日22时许，上诉人徐某甲伙同上诉人王某甲、徐某乙、常某、潘某、徐某丙、王某乙、马某、袁某、王某丙及原审被告人郭某、王某戊、张某、王某丁、徐某丁等人，持械将驾驶工程车经由胶州市九龙办事处营房村生产路送土的温云珍、王明军打伤，经法医鉴定，温云珍外伤致左侧阴囊挫伤，损伤程度为轻微伤；王明军外伤致头皮挫伤、面部创，损伤程度为轻微伤。被告人王某丁、张某、潘某、马某、袁某、王某戊分别于2013年3月21日、3月22日、3月25日、4月9日先后到公安机关投案。案发后，被告人徐某甲的亲属与温云珍、王明军自愿达成调解协议，赔偿温云珍、王明军共计人民币73000元，已履行，温云珍、王明军对十五名被告人的行为均表示谅解，不再追究各被告人的刑事责任。
认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、报案记录、发、破案及到案经过、接处警经过、情况说明、被害人陈述、证人证言、辨认笔录及照片、法医学人体损伤程度鉴定书、调解协议及收到条、户籍证明及各被告人供述等。
本院认为，原审判决认定上诉人徐某甲、王某甲、常某、潘某、徐某乙、徐某丙、王某乙、王某丙、马某、袁某及原审被告人郭某、徐某丁、张某、王某丁、王某戊犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。关于上诉人徐某甲、徐某乙、常某、王某乙及其辩护人所提上诉人不构成寻衅滋事罪的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人及原审被告人为达到自己多送土赚钱的目的，结伙持械将两名被害人欧打致轻微伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于各上诉人及辩护人所提被害人有过错的上诉理由及辩护意见，经查无证据证实两名被害人在本案中或之前驾驶车辆压坏了庄稼，虽然现有证据证实上诉人徐某甲等人系在案发后开始往传化物流项目工地送土，但包括徐某甲等多名上诉人及原审被告人在公安机关曾供述该伙为承揽送土工程而投资入股，为阻止其他车辆走村里生产路送土，达到自己多送土挣钱的目的而拦车，故不能认定被害人有过错，此上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人徐某甲的辩护人所提徐某甲等构成自首的辩护意见，无证据证实，不予采纳。关于各上诉人及辩护人所提原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决根据各上诉人及原审被告人的犯罪事实、性质、情节及对被害人积极赔偿的情况，对除上诉人徐某甲之外的其他各上诉人及原审被告人量刑适当，但对上诉人徐某甲及其亲属出资与两名被害人达成赔偿协议并取得谅解的情节未予充分考虑，对徐某甲量刑偏重，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省胶州市人民法院（2013）胶刑初字第273号刑事判决第二项至第十五项对被告人王某甲、常某、郭某、潘某、徐某乙、徐某丙、徐某丁、王某乙、王某丙、张某、王某丁、马某、袁某、王某戊的定罪量刑，即“被告人王某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。被告人常某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。被告人郭某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。被告人潘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。被告人徐某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，对被告人徐某乙依法实行社区矫正。被告人徐某丙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，对被告人徐某丙依法实行社区矫正。被告人徐某丁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，对被告人徐某丁依法实行社区矫正。被告人王某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，对被告人王某乙依法实行社区矫正。被告人王某丙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，对被告人王某丙依法实行社区矫正。被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑二年，对被告人张某依法实行社区矫正。被告人王某丁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑二年，对被告人王某丁依法实行社区矫正。被告人马某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑二年，对被告人马某依法实行社区矫正。被告人袁某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑二年，对被告人袁某依法实行社区矫正。被告人王某戊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑二年，对被告人王某戊依法实行社区矫正”及第一项对被告人徐某甲的定罪部分，即“被告人徐某甲犯寻衅滋事罪”；
二、撤销山东省胶州市人民法院（2013）胶刑初字第273号刑事判决对被告人徐某甲的量刑部分，即“判处被告人徐某甲有期徒刑二年”；
三、上诉人（原审被告人）徐某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月30日起至2014年4月29日止）。
本判决为终审判决。
审判长 任道亮
审判员 丛日新
审判员 牛珍平
二〇一四年三月二十六日
书记员 赵振华