湖南省长沙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长县刑初字第88号
公诉机关湖南省长沙县人民检察院。
被告人左宗金。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2013年8月31日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于长沙县看守所。
辩护人李智，长沙县法理情法律服务所法律工作者。
被告人侯永奇。曾因犯抢劫罪，于1999年被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑六年，2003年3月假释释放；因犯销售伪劣产品罪，于2012年2月被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑八个月，2012年2月15日刑满释放。现又因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2013年8月31日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于长沙县看守所。
辩护人李韦，长沙市民权法律服务所法律工作者。
被告人李某。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2013年8月31日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕，11月1日被取保候审。2014年3月18日经本院决定被逮捕。现羁押于长沙县看守所。
湖南省长沙县人民检察院以长县检刑诉（2013）563号起诉书指控被告人左宗金、侯永奇、李某犯非法经营罪，于2014年3月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙县人民检察院指派代理检察员刘敏辉出庭支持公诉，被告人左宗金及其辩护人李智、被告人侯永奇及其辩护人李韦、被告人李某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
（一）被告人左宗金非法经营的事实
2013年4月至8月期间，被告人左宗金在未办理烟草批发、零售许可证的情况下，以牟利为目的，经营假冒注册商标的伪劣卷烟1135000支。具体事实如下：
1、2013年4月至8月期间，被告人左宗金将从上线购得的假冒伪劣香烟按盒白沙、软白沙1200元／件，精品白沙、精品二代白沙1500元／件，黄盒芙蓉王2500元／件的价格分9次销售给被告人侯永奇，销售金额为58150元。
（1）2013年4月份，被告人左宗金以1200元的价格将25条假冒盒白沙香烟、25条假冒软白沙香烟销售给被告人侯永奇；
（2）2013年7月中旬，被告人左宗金以10300元的价格将100条假冒盒白沙香烟、100条假冒软白沙香烟、100条假冒精品白沙香烟、50条假冒黄盒芙蓉王香烟销售给被告人侯永奇；
（3）2013年7月20日，被告人左宗金以7800元的价格将100条假冒精品白沙香烟、200条假冒软白沙香烟销售给被告人侯永奇；
（4）2013年7月25日，被告人左宗金以3900元的价格将25条假冒精品白沙香烟、50条假冒盒白沙香烟、50条假冒软白沙香烟、25条假冒精品二代白沙香烟销售给被告人侯永奇；
（5）2013年7月28日，被告人左宗金以8400元的价格将100条假冒盒白沙香烟、250条假冒软白沙香烟销售给被告人侯永奇；
（6）2013年8月1日，被告人左宗金以7200元的价格将300条假冒软白沙香烟销售给被告人侯永奇；
（7）2013年8月3日，被告人左宗金以9900元的价格将50条假冒精品白沙香烟、350条假冒软白沙香烟销售给被告人侯永奇；
（8）2013年8月4日，被告人左宗金以7200元的价格将300条假冒软白沙香烟销售给被告人侯永奇；
（9）2013年8月29日，被告人左宗金以2250元的价格将50条假冒精品白沙香烟、25条假冒精品二代白沙香烟销售给被告人侯永奇。
2、2013年8月初，被告人左宗金向上线订购70件（50条／件）假冒伪劣香烟，同年8月30日，胡某某（系被告人左宗金的上线雇佣的司机，另案处理）从河南省漯河市驾车将10件假冒黄盒芙蓉王香烟、10件假冒精品白沙香烟、8件假冒精品二代白沙香烟、20件假冒盒白沙香烟和20件假冒软白沙香烟运至长沙准备交给被告人左宗金时被公安机关查获，香烟被依法扣押。经湖南省烟草专卖局鉴定，该3400条假烟等同真烟价值305000元。
（二）被告人侯永奇非法经营的事实
2013年以来，被告人侯永奇在未办理烟草批发、零售许可证的情况下，以牟利为目的，经营假冒注册商标的伪劣卷烟510800支，获利3097元。具体事实如下：
1、2013年4月至8月期间，被告人侯永奇将其从被告人左宗金等上线购得的假冒伪劣香烟按盒白沙、软白沙1250元／件，精品白沙、精品二代白沙1600元／件，黄盒芙蓉王2700元／件的价格分8次销售给被告人李某，销售金额为59700元，获利2750元。
（1）2013年7月中旬，被告人侯永奇以10900元的价格将100条假冒盒白沙香烟、100条假冒软白沙香烟、100条假冒精品白沙香烟、50条假冒黄盒芙蓉王香烟销售给被告人李某，获利600元；
（2）2013年7月20日，被告人侯永奇以8200元的价格将100条假冒精品白沙香烟、200条假冒软白沙香烟销售给被告人李某，获利400元；
（3）2013年7月25日，被告人侯永奇以4100元的价格将25条假冒精品白沙香烟、50条假冒盒白沙香烟、50条假冒软白沙香烟、25条假冒精品二代白沙香烟销售给被告人李某，获利200元；
（4）2013年7月28日，被告人侯永奇以8750元的价格将100条假冒盒白沙香烟、250条假冒软白沙香烟销售给被告人李某，获利350元；
（5）2013年8月1日，被告人侯永奇以7500元的价格将300条假冒软白沙香烟销售给被告人李某，获利300元；
（6）2013年8月3日，被告人侯永奇以10350元的价格将50条假冒精品白沙香烟、350条假冒软白沙香烟销售给被告人李某，获利450元；
（7）2013年8月4日，被告人侯永奇以7500元的价格将300条假冒软白沙香烟销售给被告人李某，获利300元；
（8）2013年8月29日，被告人侯永奇以2400元的价格将50条假冒精品白沙香烟、25条假冒精品二代白沙香烟销售给被告人李某，获利150元。
2、2013年7月至8月，被告人侯永奇分2次以1315元的价格将24条假冒软白沙香烟、13条假冒盒白沙香烟、1条假冒精品白沙香烟、1条假冒黄盒芙蓉王香烟销售给在长沙市汽车东站附近经营特产店的莫某某，获利347元。
3、2013年8月30日，公安机关还依法扣押了侯永奇尚未销售的1条假冒软白沙香烟、2条假冒盒白沙香烟、2条假冒精品白沙香烟、1条假冒蓝盒芙蓉王香烟、5条假冒精品二代白沙香烟、4条假冒和天下香烟、275条假冒黄盒芙蓉王香烟。经湖南省烟草专卖局鉴定，该290条假烟等同真烟价值71150元。
（三）被告人李某非法经营的事实
2012年7月至8月期间，被告人李某在未办理烟草批发、零售许可证的情况下，将从被告人侯永奇处购进的假冒伪劣香烟销售给在长沙市开烟酒店的王某某、符某某、陈某某、苏某某等人，销售金额为50210元，获利7583元。具体事实分述如下：
1、2013年7月分，被告人李某分2次以1980元的价格将55条假冒软白沙香烟销售给在长沙市天心区白沙花园小区经营商店的王某某，获利605元；
2、2013年8月份，被告人李某分2次以2640元的价格将55条假冒软白沙香烟销售给在长沙市天心区新开铺经营商店的湛某某，获利1265元；
3、2013年7月份，被告人李某以530元的价格将3条假冒软白沙香烟、5条假冒精品白沙香烟、2条假冒黄盒芙蓉王香烟、2条假冒精品二代白沙香烟销售给在长沙市八一路经营烟酒店的符某某，获利123元；
4、2013年7月份，被告人李某以2720元的价格将50条假冒软白沙香烟、30条假冒盒白沙香烟销售给在长沙市开福区捞刀河镇经营烟酒店的陈某某，获利720元。2013年8月30日，民警至该店依法扣押了尚未销售的25条假冒软白沙香烟和50条假冒盒白沙香烟；
5、2013年7月至8月，被告人李某分2次以3400元的价格将100条假冒软白沙香烟销售给在长沙市开福区捞刀河镇经营烟酒店的苏某某，获利900元；
6、2013年7月至8月，被告人李某分多次以38940元的价格将650条假冒软白沙香烟、500条假冒盒白沙香烟、100条假冒精品白沙香烟、10条假冒精品二代白沙香烟、50条假冒黄盒芙蓉王香烟销售给在长沙市芙蓉区晚报大道经营花店的龚某，获利3970元。
经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，从被告人左宗金、被告人侯永奇和被告人李某下线陈某某处扣押的香烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟。
2013年8月30日15时许，公安民警在长株高速黄兴出口处依法扣押了为被告人左宗金运输假烟的货车并在长沙县黄兴镇与浏阳市柏家镇相接处抓获正准备接货的被告人左宗金；同日17时许，公安民警在长沙市黎托镇体育新城附近将被告人李某抓获；同日20时许，被告人侯永奇主动到公安机关投案。
另查明，被告人侯永奇因犯销售伪劣产品罪，于2012年2月6日被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元，2012年2月15日刑满释放。
上述事实，被告人左宗金、侯永奇、李某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人胡某某、张某、莫某某、王某某、湛某某、符某某、陈某某、苏某某、龚某的证言、接受刑事案件登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、（2012）雨刑初字第110号刑事判决书、扣押决定书、扣押物品清单、李某下线违法销售假冒卷烟列表、湖南省烟草专卖局出具的价格证明、长沙县烟草专卖局关于左宗金等人未办理烟草专卖零售许可证、准运证的证明、情况说明、指认现场照片、卷烟鉴别检验报告、辨认笔录、被告人左宗金、侯永奇、李某的供述和辩解等证据予以证明，足以认定。
审理中，被告人左宗金和侯永奇的辩护人辩称，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或购买的价格计算非法经营数额。本案被告人销售的假烟价格已经查明，故被扣押的假烟应当依照被告人既往销售或者购买假烟的价格计算非法经营数额，而不能按湖南省烟草专卖局出具的等同真烟价格计算。本院认为，本案中扣押的假烟尚未销售，而购买价格根据在案的证据无法查清，故按照湖南省烟草专卖局出具的等同真烟价格计算非法经营数额并无不当，并且被告人左宗金非法经营卷烟数量达1135000支，依法属于非法经营情节特别严重的情形，被告人侯永奇非法经营卷烟数量达510800支，依法属于非法经营情节严重的情形。
本院认为，被告人左宗金、侯永奇、李某未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中被告人左宗金情节特别严重；被告人侯永奇、李某情节严重，三被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控三被告人犯非法经营罪的罪名成立。被告人侯永奇在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。其犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人左宗金、李某如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可从轻处罚。被告人李某系初犯，认罪悔罪，没有再犯罪的危险，其所在基层组织同意进行社区矫正，依法可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人左宗金犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月30日起至2018年8月29日止；罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）；
二、被告人侯永奇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月30日起至2014年12月29日止；罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）；
三、被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）；
四、扣押在案的假冒伪劣卷烟予以没收。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 饶兴武
人民陪审员 石爱伟
人民陪审员 王小利
二〇一四年四月二十三日
书 记 员 张 素