山东省济南市市中区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）市商初字第1499号
原告淄博业兴典当有限公司，住所地山东省淄博市。
法定代表人刘尊领，总经理。
委托代理人解卓飞，山东林果律师事务所律师。
委托代理人鲁刚，住山东省淄博市。
被告山东科芮尔生物制品有限公司，住所地山东省济南市。
法定代表人吴延青，董事长。
被告李全荣，男，1962年9月22日出生，汉族，无业，住山东省济南市。
委托代理人隋轶，山东平正大律师事务所律师。
委托代理人刘磊，，住济南市。
被告吴延青，男，1971年8月11日出生，汉族，山东科芮尔生物制品有限公司董事长，住山东省济南市。
被告王芸（系被告吴延青之妻），女，1985年7月21日出生，汉族，山东医学科学院职工，住山东省济南市。
委托代理人吴延青（系被告王芸之夫），身份情况同上。
原告淄博业兴典当有限公司与被告山东科芮尔生物制品有限公司、李全荣、吴延青、王芸典当纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告淄博业兴典当有限公司法定代表人刘尊领的委托代理人解卓飞、鲁刚，被告山东科芮尔生物制品有限公司法定代表人吴延青、被告李全荣的委托代理人隋轶、刘磊，被告吴延青，被告王芸的委托代理人吴延青均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告淄博业兴典当有限公司诉称：原告淄博业兴典当有限公司（甲方）、被告山东科芮尔生物制品有限公司（乙方）及被告李全荣（丙方、担保方）于2012年4月12日签订了《典当借款协议书》一份，由李全荣自愿以其拥有的房地产济南市市中区经一路作为担保物，提供抵押担保和连带保证担保。双方约定：借款用途为资金周转；借款金额为人民币叁佰伍拾万元；借款期限：自2012年4月13日至2012年7月13日止；典当月综合费率为2.4％。合同第一条第（四）项第5目约定：“本合同记载的典当金额、发放日期、到期日与当票不一致时，以当票记载为准。当票与本合同具有同等法律效力。”并约定：“乙方（被告）未按本合同约定清偿典当本金，综合费、利息，甲方从典当逾期之日起每日按欠款总额（含典当本金、综合费、利息）的千分之三加收违约金。”合同第三条违约责任第（六）项约定：“因乙方或担保方违约致使甲方采取诉讼方式等实现债权的，乙方和担保方应当承担甲方为此支付的诉讼费、执行费、律师费、差旅费以及其他为实现债权的费用。”为保证典当合同的履行，原告又与被告李全荣签订了《房地产抵押典当合同》，约定：被告李全荣愿以其所有的位于济南市市中区经一路总建筑面积3123.74平方米的房地产，作为担保物为第一被告提供抵押担保，并办理了抵押登记。同时向原告出具《保证人承诺函》承诺：自愿承担连带责任担保，包括借款本金、利息、罚息、违约金及律师费等债权人实现债权的一切费用，并注明：“保证人同意上述借款到期后，其担保行为在该笔借款展期期限内继续有效。”被告吴延青、王芸向原告出具《承诺函》承诺：“本人自愿以拥有全部财产（包括但不限于房地产、银行存款、公司股权、投资收益等）为上述融资向贵公司提供连带责任担保。”典当期内，第一被告只偿还了部分综合费。逾期后，被告以资金周转困难为由多次要求续当，但续当期满后至今仍未偿还。无奈之下原告诉至贵院，请求依法判令：一、被告山东科芮尔生物制品有限公司立即偿还典当借款本金（当金）350万元；二、被告山东科芮尔生物制品有限公司以典当金额350万元为基数按照中国人民银行同期贷款利率的4倍计算，向原告支付自2014年5月14日起至判决确定还款之日止的违约金，计算至起诉之日约计21万元；三、原告对被告李全荣抵押房产享有优先受偿权；四、被告李全荣、吴延青、王芸在其担保范围内承担连带清偿责任；五、被告承担原告的律师代理费16万元、其他实现债权的费用。
被告山东科芮尔生物制品有限公司辩称：对于借款350万元无异议，目前公司处于歇业状态，经营困难，原告诉求的利息、违约金支付起来比较困难，确实无力支付。希望原告能够放弃本金之外的诉讼请求。
被告李全荣辩称：我方不应承担担保还款义务。原告提起的诉讼已超时效，我方不应承担抵押及保证责任。被告山东科芮尔生物制品有限公司与原告借款期限是2012年4月12日至2012年7月13日，借款到期后两年内原告未主张权利，我方作为抵押人的义务已不存在。协议书中第四条第三项明确约定我方保证期间为被告山东科芮尔生物制品有限公司履行债务期限届满之日起两年，我方的保证期间截止2014年7月12日，保证期间已到期，在保证期间内原告也未向我方主张保证义务，所以，我方不承担保证责任。关于抵押时效，原告与被告李全荣签订的抵押合同第四条约定：典当到期后如果原告与被告李全荣均同意续当，应当另行签署续当凭证，并以凭证上确定的借款终止日为还款日期，但根据原告所提交的证据看，并没有就抵押续当事宜签订相应的文书，所以，我方认为本案关于抵押的诉讼时效自2012年7月13日即应开始计算，截至原告起诉之日已超诉讼时效，原告与李全荣之间没有继续抵押的行为。另外，涉案合同名为典当，实为抵押借款合同，主从合同无效。涉案合同是抵押借款合同，依据物权法第173条、185条，担保法第38条、39条、46条。典当管理办法第3条的规定，典当是当户将其自有的动产及房地产作为当物抵押给典当行的行为，而本案中所谓的当物并非被告山东科芮尔生物制品有限公司自有，而是第三人李全荣提供，所以，本案典当合同的实质并非法律规定的典当行为，而应是抵押借款合同关系。原告作为典当行并没有从事金融借贷的业务范围，也未取得相关许可，且其放款对象是企业，其放款目的是收取高额利息，对所谓的当物也没有占有、收益行为。根据典当管理办法第3条可以看出，典当必须有物保的行为存在才可称为典当，而原始典当合同到期后，原告与李全荣并未就典当物的续抵押达成意思一致，原告此后的八个续当行为中都没有物保的出现，所以原告的续当行为不能称之为典当，而是借贷行为。综上，本案的典当合同因违反国家强制性法律法规而无效。主合同无效，相应的抵押合同、担保合同均归为无效。鉴于本案典当合同的性质为借款合同，应根据借贷法律关系的相应法律法规审理本案，不能再适用典当方面的法律法规。关于保证的诉讼时效问题，根据李全荣的保证人承诺函显示，李全荣仅在300万元的范围内承担借款到期后担保行为在展期内继续有效的责任，即李全荣在展期内持续有效的担保责任与原告诉求的保证责任有50万元的差额，该50万元已超过了保证期间。
被告吴延青辩称：我没有其他意见，对被告李全荣的答辩没有异议。
被告王芸辩称：没有其他意见，对被告李全荣的答辩没有异议。
经审理查明：2012年4月11日，被告山东科芮尔生物制品有限公司召开全体股东大会，并形成股东会决议，全体股东一致同意向淄博业兴典当有限公司借款柒佰万元。
2012年4月12日，原告淄博业兴典当有限公司、被告山东科芮尔生物制品有限公司及被告李全荣签订《典当借款协议书》一份，内容为：“出借方：淄博业兴典当有限公司（甲方），借款方：山东科芮尔生物制品有限公司（乙方），担保方：李全荣（丙方）……第一条：（一）因乙方生产经营需要，特向甲方借款人民币叁佰伍拾万元。（二）当物1、担保方自愿以其拥有房地产（详见清单）济南市市中区经一路作为担保物。甲方同意接受担保方以上述抵押物为本合同项下债权之担保；……（三）甲、担保方双方另行签订抵押合同。（四）……2、借款用途：资金周转；3、借款金额：叁佰伍拾万元；4、借款期限从2012年4月13日起至2012年7月13日止；5、本合同记载的典当金额、发放日期、到期日与当票不一致时，以当票记载为准，当票与本合同具有同等法律效力。月综合费率及利息：月综合费为当金的2.4%，在发放当金时一次性扣收；……乙方未按本合同约定清偿典当本金、综合费、利息，甲方从典当逾期之日起每日按欠款总额（含典当本金、综合费、利息）的千分之三加收违约金。……第四条担保的其它约定（一）为确保本合同的切实履行，保障债权人债权的实现，丙方愿意为甲方与乙方所形成的债务提供保证。担保方担保的范围包括本合同项下的债务本金、违约金、诉讼费、律师费、差旅费等以及甲方实现债权的一切费用。（二）保证方式为连带责任保证，甲方无须先向乙方追偿或起诉或处置当物，即有权直接要求丙方承担连带责任。（三）丙方的保证期间为本合同约定的乙方履行债务期限届满之日起两年。……甲方：淄博业兴典当有限公司（公章）法定代表人：刘尊领（印章）经办人：鲁刚（签名）乙方：山东科芮尔生物制品有限公司（公章）法定代表人吴延青（印章）经办人：吴延青（签名并捺印）丙方：李全荣（签名并捺印）”。
同日，原告淄博业兴典当有限公司与被告李全荣签订《房地产抵押典当合同》一份，内容为：“抵押权人：淄博业兴典当有限公司（甲方），抵押人：李全荣（乙方）第一条：总则乙方愿以其合法拥有的房地产以不转移占有的方式抵押给甲方，作为山东科芮尔生物制品有限公司借款的担保，并支付合同约定的利息和相关费用。为进一步明确当票以外的事项，经双方当事人协商一致，特订立本合同。以资遵照履行。第二条：抵押房地产房地产的位置：济南市市中区经一路。……第三条：抵押房地产担保范围借款本金（当金）、利息、综合费、违约金、损害赔偿金、诉讼费、财产保全费、律师服务费等处分抵押房地产的费用以及可能产生的甲方代垫费用和其他费用。本合同有约定具体数额的按照约定，没有约定的依照相关单位出具给甲方的收款发票额为准。第四条：借款金额（当金）及借款期限借款数额（当金）：人民币（大写金额）叁佰伍拾万元整（协议）；月综合费率：2.4%；借款期限：自2012年4月13日至2012年7月13日，（借款具体期限在双方签署的当票上予以确认）。借款期内以及借款期限届满后5日内，经甲、乙双方协商同意可以续当，届时双方另行签署《续当凭证》，《续当凭证》上确定的借款终止日为本合同的借款终止日，本合同约定的事项在续当期间继续有效，需重新办理房地产抵押登记的，乙方应按照甲方要求办理相关登记手续。……第十一条：房地产抵押物关系的终止乙方还清借款本金（当金）、利息，并支付相应费用后，且已全部履行本合同各项条款，抵押合同即告终止。甲、乙双方共同（也可由乙方委托甲方）在抵押合同终止之日起10日内到房地产登记部门申请办理抵押登记注销手续。……贷款人：淄博业兴典当有限公司（公章）法定代表人：刘尊领（印章）委托代理人：鲁刚（签名）抵押人：李全荣（签名并捺印）”。2012年4月16日，原告淄博业兴典当有限公司与被告李全荣就抵押房产办理了抵押权登记，他项权证号为济房他证中字第0609**号，房屋他项权利人为原告淄博业兴典当有限公司，房屋所有权人为李全荣，房屋坐落为市中区经一路，债权数额为3500000元。
2012年4月12日，被告李全荣还向原告淄博业兴典当有限公司出具《保证人承诺函》，内容为：“淄博业兴典当有限公司：我自愿为山东科芮尔生物制品有限公司（借款人）向你（单位）申请的人民币叁佰万元（大写）借款提供担保，保证期限为上述借款到期之日起两年。我承诺自愿承担连带责任担保，……保证范围：包括上述借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。注：保证人同意上述借款到期后，其担保行为在该笔借款展期内继续有效。特此保证！担保人：（签章）李全荣（签名并捺印）。”
同日，被告吴延青向原告淄博业兴典当有限公司出具了《承诺书》，内容为：“淄博业兴典当有限公司：本人吴延青……鉴于山东科芮尔生物制品有限公司2012年4月12日向贵公司申请了金额为（大写）叁佰万元的融资业务，为履行债务人义务、保证贵公司债权安全，本人对贵公司作出如下承诺：本人自愿以拥有全部财产（包括但不限于房地产、银行存款、公司股权、投资收益等）为上述融资向贵公司提供连带责任担保。本承诺为不可撤销承诺，效力自即日起至上述融资所产生的全部债务向贵公司还清之日止。……承诺人：吴延青（签名并捺印）配偶：王芸（签名并捺印）”。被告山东科芮尔生物制品有限公司还向原告出具了借据一份，载明：“今借到淄博业兴典当有限公司人民币叁佰万元（小写金额3，000，000.00元），自2012年4月13日至2012年7月13日，共计90天，月综合费率2.1%，利率0.3%，逾期还款每天按0.3%加收滞纳金。……担保人：李全荣（签名并捺印）”。
2012年4月13日，原告淄博业兴典当有限公司、被告山东科芮尔生物制品有限公司及被告李全荣签署编号为37110001104的当票一份，载明：“当物名称：济南市市中区经一路，典当金额350万元，典当期限由2012年4月13日起至2012年7月13日止。当户签章：山东科芮尔生物制品有限公司（公章）、李全荣（签字并捺印），典当行签章：淄博业兴典当有限公司（公章）”。
2012年4月16日，原告淄博业兴典当有限公司名下账户向被告山东科芮尔生物制品有限公司名下账户汇入350万元整。同日，被告山东科芮尔生物制品有限公司作为收款人向原告出具收据一份，内容为：“今收到淄博业兴典当有限公司现金人民币叁佰伍拾万元，付到山东科芮尔生物制品有限公司账户，账号为：。”
另查明，2012年7月13日借款期限届满，被告山东科芮尔生物制品有限公司未能偿还典当借款，原告与被告山东科芮尔生物制品有限公司签署了《延期还款协议》和《典当借款延期补充协议》8份、续当凭证8份。续当期限分别为2012年7月14日至2012年10月13日、2012年10月14日至2012年12月13日、2012年12月14日至2013年3月13日、2013年3月14日至2013年6月13日、2013年6月14日至2013年9月13日、2013年9月14日至2013年12月13日、2013年12月14日至2014年3月13日、2014年3月14日至2014年5月13日。上述协议中均载明：双方所签订的《房地产抵押典当借款合同》及办理的相关法律文件继续有效；续当金额为人民币叁佰伍拾万元整；续当月综合费率为2.4%。
2014年5月26日，被告山东科芮尔生物制品有限公司、李全荣向原告发出申请函，内容为：“2011年4月11日，淄博业兴典当有限公司借给山东科芮尔生物制品有限公司两笔借款，各叁佰伍拾万元整，共计柒佰万元整。由李全荣以个人房产作抵押保证，房产证号济房权证中字第1784**号。连带担保人为李全荣。该笔贷款因山东科芮尔生物制品有限公司暂时无偿还能力，现处于逾期状态。为解决此问题，建议由李全荣单独筹资柒佰万元整偿还本金，由淄博业兴典当有限公司予以房产解押；剩余的利息部分由山东科芮尔公司和吴延青承担，向淄博业兴典当有限公司列出还款计划和保证条件，办理相关后续还款手续。”
还查明，2014年9月9日，原告淄博业兴典当有限公司与山东林果律师事务所签订《委托代理合同》，原告淄博业兴典当有限公司就本案委托山东林果律师事务所的律师代理，合同约定律师代理费为十六万元，原告通过银行转账方式向山东林果律师事务所支付了上述律师代理费，山东林果律师事务所向原告淄博业兴典当有限公司开具律师代理费发票两张，金额合计16万元。
以上事实，有股东会决议、典当借款协议书、房地产抵押典当合同、他项权证、保证人承诺函、承诺书、借据、当票、（网上银行）客户交易电子回单、收据、延期还款协议、典当借款延期补充协议、续当凭证、申请函、委托代理合同、中国建设银行网上银行电子回单、律师代理费发票及各方当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据原告提交的股东会决议、典当借款协议书、借据、当票、（网上银行）客户交易电子回单、收据、续当凭证等证据材料，能够证明被告山东科芮尔生物制品有限公司向原告典当借款350万元以及八次续当的事实，本院予以认定。根据原告与被告李全荣签订的房地产抵押典当合同及办理的他项权证，能够证实被告李全荣自愿以其涉案房产典当抵押，为上述典当借款提供担保。根据被告李全荣出具的保证人承诺函，能够证实被告李全荣对上述典当借款中的300万元向原告提供连带责任保证的事实，且同意上述借款到期后，其保证行为在该笔借款展期期限内继续有效。根据被告吴延青出具的承诺书，能够证明被告吴延青对上述典当借款中的300万元向原告提供连带责任保证的事实，且明确其承诺为不可撤销承诺，效力至全部债务还清之日。现被告山东科芮尔生物制品有限公司未能偿还上述款项，原告淄博业兴典当有限公司要求被告山东科芮尔生物制品有限公司偿还当金350万元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。被告李全荣、吴延青作为保证人就其中300万元向原告作出承诺，原告淄博业兴典当有限公司要求被告李全荣、吴延青承担连带保证责任，事实清楚，证据充分，本院予以支持。因被告王芸只是在被告吴延青出具的承诺书中承诺人配偶处签名并捺印，其本人并没有作出连带责任担保的意思表示，故无需承担保证责任。
关于被告李全荣辩称本案中的当物并非被告山东科芮尔生物制品有限公司自有，而是第三人李全荣提供，违反了《典当管理办法》第三条规定，故涉案合同名为典当，实为抵押借款，主从合同无效。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第四条规定：“合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。”《典当管理办法》作为部门规章，并非国务院制定的行政法规，故不能作为确认合同无效的依据。另《典当管理办法》第二十五条规定了典当行可以从事的业务范围，即动产质押典当业务、财产权利质押典当业务、房地产抵押典当业务等。第二十六条规定了典当行禁止从事的业务，其中并无禁止由第三人提供当物的情形。因此，我国现行的法律、行政法规并未禁止当户在第三人同意的情况下，以第三人房产作为当物抵押给典当行取得当金的行为，故本案系典当纠纷，对于被告李全荣的答辩意见，本院不予采纳。被告李全荣作为完全民事行为能力人，其自愿向原告提供抵押且已在房屋管理部门办理抵押登记，抵押权设立。故原告要求在被告李全荣提供抵押的房产范围内优先受偿，合法有据，本院予以支持。
关于被告李全荣辩称原告提起的诉讼已超时效，其不应承担抵押担保和保证责任的问题。本院认为，本案典当借款于2012年7月13日到期后，原告与被告山东科芮尔生物制品有限公司又续当八次，最后一次续当截止日期为2014年5月13日；在2014年5月26日，被告山东科芮尔生物制品有限公司、被告李全荣还就如何还本付息向原告发出申请函。因此，原告的起诉并没有超过诉讼时效。另在被告李全荣向原告出具的保证人承诺函中用加粗字体特别注明：“保证人同意上述借款到期后，其担保行为在该笔借款展期内继续有效。”因此，原告的起诉也未超出保证期间，故对于被告李全荣的答辩意见，本院不予采纳。
关于违约金，根据原、被告签订的《典当借款协议书》中的约定，“乙方（指被告山东科芮尔生物制品有限公司）未按本合同约定清偿典当本金、综合费、利息，甲方（指原告）从典当逾期之日起每日按欠款总额（含典当本金、综合费、利息）的千分之三加收违约金。”前述典当借款经过八次续当于2014年5月13日到期，但至今仍未得到清偿，现原告主张以典当金额350万元为基数，自2014年5月14日起至判决确定还款之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算违约金，并不违反双方约定和法律规定，本院予以支持。关于原告主张的律师代理费16万元，根据典当借款协议书、房地产抵押典当合同、保证人承诺函等的内容，被告应予承担；对该项诉讼请求中其他实现债权的费用，既无数额亦无证据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告山东科芮尔生物制品有限公司于本判决生效之日起十日内，偿还原告淄博业兴典当有限公司典当借款本金（当金）350万元。
二、被告山东科芮尔生物制品有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告淄博业兴典当有限公司违约金，以350万元为基数，自2014年5月14日起至本判决确定的履行期限届满之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。
三、被告山东科芮尔生物制品有限公司于本判决生效之日起十日内，偿付原告淄博业兴典当有限公司律师代理费16万元。
四、原告淄博业兴典当有限公司对被告李全荣名下位于济南市市中区经一路室房产的折价款或拍卖、变卖该房产所得的价款在上述判决第一、二、三条范围内优先受偿。
五、被告李全荣、吴延青对上述判决第一条确定的债务承担300万元的连带清偿责任。
六、被告李全荣、吴延青对上述判决第二条确定的债务在以300万元为基数计算得出的违约金部分承担连带清偿责任。
七、被告李全荣、吴延青对上述判决第三条确定的债务承担连带清偿责任。
八、驳回原告淄博业兴典当有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费36480元、财产保全费5000元，由被告山东科芮尔生物制品有限公司、李全荣、吴延青负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 张来安
代理审判员 王延庆
人民陪审员 李迎春
二〇一四年十二月二十九日
代理书记员 王 麒