山西省晋城市中级人民�院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）晋市法刑终字第347号
原公诉机关沁水县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）付XX，男，1973年5月12日出生，汉族，甘肃省平凉市人，个体经营者。系本案被害人。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）买XX，女，1974年8月16日出生，回族，甘肃省平凉市人，个体经营者。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）秦XX，男，1975年6月17日出生，回族，甘肃省平凉市人，小学文化，个体经营者。无前科。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年5月8日被沁水县公安局取保候审。2015年9月17日沁水县人民法院决定对其逮捕，当日执行逮捕。
辩护人郭海中，山西碧峰律师事务所律师。
沁水县人民法院审理的沁水县人民检察院公诉指控被告人秦XX犯故意伤害罪一案，�2015年9月8日作出（2015）沁刑初字第114号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人付XX、买XX、被告人秦XX不服，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，询问附带民事诉讼原告人，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2015年1月14日18时许，被告人秦XX的儿子秦XA在沁水县XX村自己家经营的新疆大盘鸡饭店门口将付XX儿子付XA的玩具车踩坏，后付XA母亲买XX去找秦XX理论时遭到秦XA的殴打，付XX闻讯赶到秦XX店内，秦XX持钢管将付XX打倒在地，后秦XX继续持钢管对付XX、买XX夫妇实施殴打，将二人打伤。经鉴定，付XX的胫骨平台骨折为轻伤一级，肋骨骨折为轻微伤；买XX的右尺骨骨折为轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人付XX、买XX二人在沁水县XX村经营一家烧烤店。二附带民事诉讼原告人于2015�1月15日至2015年1月29日在晋城煤业集团总医院住院治疗，住院天数均为14天。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照山西省2014年人身损害赔偿标准计算，附带民事诉讼原告人付XX的物质损失为42004.12元，具体包括：医疗费38511.83元，误工费923.69元（住宿和餐饮业在岗职工年平均工资24082元÷365天×住院天数14天），护理费1168.60元（居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资30467元÷365天×住院天数14天），住院伙食补助费1400元（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元予以确定，计算住院天数14天）。
附带民事诉讼原告人买XX的物质损失为28394.11元，具体包括：医疗费24901.82元，误工费923.69元（住宿和餐饮业在岗职工年平均工资24082元÷365天×住院天数14天），护理费1168.60元（居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资30467元÷365天×住院天数14天），住院伙食补助费1400元（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元予以确定，计算住院天数14天）。
认定上述事实的证据有：
1、物证
钢管二根，证明：本案中被告人秦XX殴打二被害人所使用的工具的情况。
2、书证
（1）被告人秦XX的户籍证明，证明其个人基本情况。
（2）玩具车照片一张，证明：付XA被踩坏的遥控玩具汽车的情况。
（3）晋煤集团总医院医疗费用收据6支、沁水县嘉峰镇中心卫生院医药费收据1支，证明二附带民事诉讼原告人因受伤支付的医疗费用。
3、证人证言
（1）证人付XA的证言，证明：2015年1月14日18时许，付XA在沁水县XX村自己家的伊斯兰烧烤店门口玩遥控玩具车，玩具车跑到旁边新疆大盘鸡饭店门口，新疆大盘鸡老板秦XX的儿子秦XA将付XA的玩具车踩坏，为此事付XA母亲买XX前去找秦XX理论，后又去找秦XA理论，并与秦XA、秦XA母亲发生争执，遭到秦XA的殴打；付XA父亲付XX赶到现场后被秦XX持钢管打倒在地，买XX上前保护付XX，秦XX持钢管殴打买XX、付XX。
（2）证人申X的证言，证明：2015年1月14日18时许，申X与其女儿到沁水县XX村路边的饭店吃饭，当走到新疆大盘鸡饭店时，申X听到饭店里有桌子被弄翻的声音，接着饭店里的客人就都出来了。申X与其女儿过去后看到“乐乐”母亲倒在地上，新疆大盘鸡饭店老板的儿子拿着根铁棍出来放到门外后，又进去在“乐乐”妈妈的胸前踢了好几脚；申X拉着其女儿便前往穆斯林烧烤店告诉了“乐乐”的爸爸。
4、被害人买XX、付XX的陈述，证明：付XX、买XX夫妇二人在沁水县XX村经营一家伊斯兰烧烤店；2015年1月14日18时许，在沁水县XX村，秦XX的儿子秦XA将买XX儿子付XA的玩具车踩坏，后买XX去找秦XX理论时，被秦XA在脸上打了一拳，并被苏XX拽着头发拖倒在地，后遭到苏XX、秦XA二人殴打。18时30分许，付XX闻讯赶到秦XX店内，付XX被秦XX持钢管打倒在地，后秦XX继续持钢管击打付XX腿部，买XX见状上前阻拦，秦XX又持钢管击打买XX手臂，后派出所民警赶到现场。经诊断，买XX的右手臂骨折，付XX左腿骨折、右侧肋骨骨折，
5、被告人秦XX在侦查阶段接受讯问时的供述和辩解，证明：2015年1月14日18时许，秦XX儿子秦XA不小心将伊斯兰烧烤店老板娘买XX儿子的玩具�踩坏，后秦XX妻子苏XX、儿子秦XA与买XX因此事发生争执，秦XX持钢管等物击打买XX、付XX夫妇。
6、沁水县公安局现场勘验检查笔录及现场照片，证明：本案案发现场的基本情况。
7、山西省沁水县公安司法鉴定中心（沁）公鉴（法临）字（2015）0009、0010号法医学人体损伤程度鉴定书，证明：经鉴定，付XX的胫骨平台骨折为轻伤一级，肋骨骨折为轻微伤；买XX的右尺骨骨折为轻伤二级。
8、沁水县公安局嘉峰派出所民警处警时拍摄的现场视频，证明：2015年1月14日18时41分许，沁水县公安局嘉峰派出所民警在接到报警后赶到现场后的相关情况。
证明本案事实的上述证据均经当庭查证属实，证据来源合法，内容客观、真实，与被证明的案件事实具有关联性，本院予以采信。
原审法院认为，被告人秦XX因琐事手持钢管殴打他人，致二人轻伤，侵害了他人的身体健康，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关沁水县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关提供的被害人陈述、证人证言及被告人在侦查阶段所作的供述和辩解能够相互印证，证明被告人秦XX持钢管将二被害人打伤的事实，故辩护人关于本案证据之间存在矛盾的辩护意见和被告人秦XX当庭关于买XX的伤是买XX自己弄伤的辩解意见不能成立，本院不予采纳。本案中被害人买XX因其儿子玩具车被踩坏前去理论时遭到秦XA的殴打，被害人付XX闻讯赶到后被被告人秦XX打倒在地，后秦XX继续持钢管对二被害人进行殴打，被告人秦XX的行为并不属于为了使自己或他人的权利免受正在进行的不法侵害而采取的制止不法侵害的正当防卫，故被告人、辩护人关于被告人秦XX系正当防卫，不构成故意伤害罪的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人秦XX殴打二被害人所使用的钢管系作案工具，依法应当予以没收。
被告人秦XX的故意伤害行为给二附带民事诉讼原告人造成的物质损失，依法应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人付XX、买XX的物质损失，根据在案的医疗费用票据等证据，依照相关法律规定和标准计算确定。二附带民事诉讼原告人不能举证证明其实际减少的收入，也不能证明其最近三年的平均收入状况的，故误工费参照2014年山西省住宿和餐饮业从业人员在岗职工平均工资计算，误工时间根据医疗机构出具的单据确定。二附带民事诉讼原告人未能提供证据证明护理人员的收入情况，故其二人的护理费参照2014年山西省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资计算确定。二附带民事诉讼原告人主张的交通费、住宿费等费用，因其未能提供正式有效票据以及不能�明与其就医治疗有关的，故本院不予支持。二附带民事诉讼原告人主张的被扶养人生活费，因其提供的证据不足以证明其丧失劳动能力，故本院不予支持。附带民事诉讼原告人付XX、买XX主张的营养费，因医疗机构未出具相应意见，故本院不予支持。二附带民事诉讼原告人主张的残疾赔偿金、精神损害赔偿金，不属于附带民事诉讼的物质损失范围，本院不予支持。二附带民事诉讼原告人的后续治疗费及相关费用，依法可在实际发生后另行提起民事诉讼。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款、第一百六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二�条、第二十一条、第二十三条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决：一、被告人秦XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）二、没收作案工具钢管二根。三、被告人秦XX赔偿附带民事诉讼原告人付XX物质损失42004.12元，赔偿附带民事诉讼原告人买XX物质损失28394.11元；以上赔偿款在本判决生效后五日内支付。四、驳回附带民事诉讼原告人付XX、买XX的其他诉讼请求。
附带民事诉讼原告人付XX、买XX的共同上诉请求及理由：请求：1、判令被上诉人赔偿买XX因故意伤害所花医疗费、陪侍费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金，被抚养人生活费、精神损害赔偿金、鉴定费、二次手术费共计109990.82元；2、判令被上诉人赔偿付XX因故意伤害所花医疗费、陪侍费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿金、鉴定费、交通费，住宿费等共计308676.83元。理由：原判认定二上诉人的陪侍费、误工费过低，营养费、交通费、二次手术费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿金及住宿费未予认定。
被告人秦XX的上诉理由：1、上诉人妻子苏XX、儿子秦XA被打受伤属实。2、秦XX的行为属正当防卫，一审未认定，明显错误。3、上诉人构成故意伤害罪证据不足，证据之间存在严重矛盾性和不合理性。一审认定未成年人证言的证据效力，对上诉人提供的证据不置可否，甚至提也未提，完全错误。
被告人秦XX的辩护人的辩护代理意见：1、上诉人秦XX的妻子苏XX、儿子秦XA被打受伤属实，二审法院对此应予重视。2、上诉人秦XX的行为属正当防卫行为，最起码上诉人的防卫性质比较明显。3、认定上诉人秦XX构成�意伤害罪证据不足。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
本院认为，被告人秦XX因琐事，持钢管殴打他人，致付XX、买XX受伤，付XX伤情构成轻伤一级，买XX的伤情构成轻伤二级，被告人秦XX的行为构成故意伤害犯罪，应予刑罚惩处，其行为给附带民事诉讼原告人付XX、买XX所造成的医疗等经济损失，其应承担民事赔偿责任。原判认定事实清楚、证据确实充分，定性正确，适用法律准确，判处适当，应予维护。附带民事诉讼原告人付XX、买XX上诉所提理由中合法部分一审已予以保护，其所提请求及理由不成立，不予支持，被告人秦XX的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立，不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 田新伟
审判员 秦树杰
二〇一五年十二月二日
书记员 冯雯雯