湖南省华容县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）华刑初字第00250号
公诉机关华容县人民检察院。
被告人王某某，男，1979年3月17日出生，汉族，中专文化，无业。因犯非法持有毒品罪于2012年9月27日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。因本案于2014年5月8日被刑事拘留，6月12日被逮捕，现押华容县看守所。
被告人周某，男，1995年9月5日出生，汉族，中专文化，无业。因本案于2014年5月8日被刑事拘留，6月12日被逮捕，现押华容县看守所。
辩护人陈健，华容县法律援助中心律师。
华容县人民检察院以华检刑诉（2014）174号起诉书指控被告人王某某、周某犯贩卖毒品罪，于2014年9月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华容县人民检察院指派代理检察员唐再明出庭支持公诉。被告人王某某、周某及辩护人陈健到庭参加了诉讼。现已审理终结。
华容县人民检察院指控，2014年5月4日至6日，被告人王某某指使被告人周某贩卖毒品甲基苯丙胺4次，二人非法获利900元。具体犯罪事实如下：
1、2014年5月4日13时许，被告人周某接被告人王某某电话后，来到王某某停在金茂大酒店附近的车中，王交给周一个用黑色铁盒包装的毒品甲基苯丙胺（冰毒）与甲基苯丙胺片剂（麻古），要周帮其贩卖。次日凌晨，危某电话联系被告人周某，称想要购买毒品，周同意。二人约在华容县城关镇岳圣巷内交易，后在约定地点，周某交给危某一包甲基苯丙胺与一粒甲基苯丙胺片剂，获毒资人民币300元。后周某将毒资送交给王某某。
2、2014年5月初的一天17时许，被告人王某某与谢某在金茂大酒店相遇，谢知道王贩卖毒品后，表示想要购买毒品。王某某将自己送给周某专用于毒品交易联系的电话号码告诉谢某，并示意身边的被告人周某交给谢某一包毒品甲基苯丙胺，获毒资人民币200元。
3、2014年5月6日14时许，谢某电话联系被告人周某，称想要购买毒品，周同意，二人约在华容县明珠大酒店交易。在约定地点周某交给谢某一包毒品甲基苯丙胺，获毒资人民币200元。后周某将毒资送交给王某某。
4、2014年5月6日18时许，被告人周某接被告人王某某电话后，来到王某某停在金茂大酒店附近的车中，王交给周一个用黑色铁盒包装的毒品甲基苯丙胺与甲基苯丙胺片剂要周帮其贩卖。当日22时许，危某因数次电话联系不上周某，于是电话联系王某某，称自己想要购买毒品但无法联系到王的小弟周某，于是王某某与危某约定毒品交易的数量、地点后，王再电话告知周某。后周某在金茂大酒店一楼大厅交给危某一包毒品甲基苯丙胺，获毒资人民币200元。
2014年5月7日，公安民警在华容县金茂大酒店附近，将被告人周某抓获，并从其身上查获疑似毒品5.4787克。其中疑似冰毒晶体，净重3.8124克，内含甲基苯丙胺成分；疑似冰毒片剂6包，净重1.6663克，内含甲基苯丙胺与咖啡因成分。
公诉机关出示了被告人供述，证人证言、常口某、到案经过、行政处罚决定书、通话某、行政处罚决定书、尿检报告、手机短信照片、短信详单、辨认笔录、现场称量记录、刑事判决书等证据。公诉机关认为两被告人的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人王某某、周某均对起诉书指控的第1、4笔贩卖毒品的事实无异议，但认为第2、3笔的事实不属实，请求依法公正判决。
被告人周某的辩护人提出：被告人周某是受人指使、雇佣实施犯罪，在共同犯罪中起了次要作用，应认定为从犯；查获的毒品甲基苯丙胺5.4787克，因未贩卖出去，应认定为犯罪未遂。
经审理查明，被告人王某某指使被告人周某分别于2014年5月4日与6日，贩卖毒品甲基苯丙胺2次，获取毒资500元。具体事实如下：
1、2014年5月4日12时37分44秒，被告人周某（手机号151××××6006）接被告人王某某（手机号151××××7272）电话后，来到王某某停在金茂大酒店附近的车中，王交给周一个内装毒品甲基苯丙胺（冰毒）与甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古）”（冰毒3包，麻古2粒）的黑色铁盒，要周帮其贩毒。次日凌晨，赵文给危某300元现金要危找周某买200元甲基苯丙胺、100元甲基苯丙胺片剂。危收钱后与周某打电话，提出买100元的甲基苯丙胺和100元的甲基苯丙胺片剂，周认为甲基苯丙胺100元不好买未同意。之后危某借朋友肖某的手机给周某打电话，称是危某的朋友，要求买200元甲基苯丙胺、100元甲基苯丙胺片剂，周同意，在约定地点华容县城关镇岳圣巷内周某交给危某一包甲基苯丙胺与一粒甲基苯丙胺片剂，获毒资人民币300元。后周某将毒资交给了王某某。
2、2014年5月6日18时45分37秒，被告人周某接被告人王某某电话后，来到王某某停在金茂大酒店附近的车中，王交给周一个用黑色铁盒包装的毒品甲基苯丙胺与甲基苯丙胺片剂要周帮其贩卖。当日22时许，危某因多次电话联系不上周某，于20时50分54秒电话联系王某某，称自己想要购买毒品但无法联系到周某，于是王某某与危某约定毒品交易的数量、地点后，于22时59分41秒王向周某打电话告知了周与危进行毒品交易的约定。后周某在金茂大酒店一楼大厅交给危某一包毒品甲基苯丙胺，获毒资人民币200元。
2014年5月7日，公安民警在华容县金茂大酒店附近，将被告人周某抓获，并从其身上查获毒品甲基苯丙胺5.4787克。其中3.8124克含甲基苯丙胺成分；1.6663克含甲基苯丙胺与咖啡因成分。
证明上述事实的证据有：证人危某的证言；被告人王某某、周某的供述与辨解；鉴定意见、辨认笔录、通话某、视听资料、华容县公安局接受刑事案件登表、常口某、到案经过、行政处罚决定书、尿检报告、手机短信照片、短信详单、现场称量记录等证据证明，足以认定。另有本院（2012）华刑初字第127号刑事判决书在卷证明被告人王某某曾因犯非法持有毒品罪被判处过刑罚。
本院认为，被告人王某某、周某贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人王某某起了主要作用，是主犯，被告人周某受他人雇佣、指使实施犯罪，是从犯，可以从轻处罚。被告人王某某曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人王某某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯之罪作出判决后与前罪所判刑罚实行数罪并罚。公诉机关指控两被告人第二、三次贩卖毒品的证据单一，没有达到确实充分的标准，本院不予支持。被告人周某的辩护人提出被告人周某应认定为从犯的辩护意见与事实证据相符，本院予以采纳；其提出的查获的毒品甲基苯丙胺因未贩卖出去，应认定为犯罪未遂的意见，因与有关司法解释不符，本院不予采纳。据此，对被告人王某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十七条第一款、第六十九条之规定；对被告人周某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十七条之规定。判决如下：
一、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。撤销本院（2012）华刑初字第127号刑事判决书判处被告人王某某有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元中的缓刑部分，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元（前罪罚金二万元已缴纳）；
二、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人王某某的刑期自2014年5月8日起至2018年1月26日止，前罪被羁押的3个月零12日已折抵。被告人周某的刑期自2014年5月8日起至2015年5月7日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 肖树平
审 判 员 吴跃华
人民陪审员 聂邦宁
二〇一四年十月十六日
书 记 员 王 艳