广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深福法民四初字第1879、1880号
1879号案原告（1880号案第三人）：天津元大贵金属经营有限公司，住所地天津空港经济区。
法定代表人张健，总经理。
1880号案原告（1879号案第三人）天津元大贵金属经营有限公司深圳分公司，地址深圳市福田区。
负责人黄森源。
两案原告共同委托代理人郭少群，广东德纳律师事务所律师。
两案共同被告卢志莲，女，汉族，住址广东省深圳市宝安区。
委托代理人梁昌柳，广东深义律师事务所律师。
上列原告诉被告及第三人劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月27日受理后，依法由代理审判员苟瑜、人民陪审员陈艳芬、人民陪审员杨江河组成合议庭，适用普通程序于2016年4月19日公开开庭进行了审理，1879号案原告天津元大贵金属经营有限公司（以下简称天津元大贵公司）、1880号案原告天津元大贵金属经营有限公司深圳分公司（以下简称元大贵深圳公司）的共同委托代理人郭少群、两案共同被告的委托代理人梁昌柳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
本案相关情况
一、入职时间：被告主张，其2014年6月11日入职原告元大
贵深圳公司；两原告主张，被告2014年6月15日入职原告元大贵深圳公司，被告曾于2015年8月份去过公司将其在职期间相应资料全部偷走，故无法提交证据证明其入职情况。本院认为，原告元大贵深圳公司作为用人单位，应就员工的入职情况负举证责任，原告未能提交任何证据证明其主张，应承担举证不利的法律后果，本院依法采信被告的主张，确认其入职时间为2014年6月11日。
二、工资标准：每月4500元。
三、最后一天工作时间：2015年5月15日。
四、关于劳动合同的解除。原告元大贵深圳公司庭审中主张，被告从2015年1月5日至4月30日期间，除旷工外，被告平均每天迟到早退3小时以上，严重违反了公司的规章制度，经与被告协商，由原告提出，双方于2015年7月21日协商一致解除劳动关系，就其主张，提交微信聊天记录、电信公司语音清单、订单信息综合查询、林友明社保单、人员指纹签到记录等证据予以证明。其中微信记录显示被告与原告总经理林友明的聊天内容。林：“你可以让他该补的补到位。”被告回称：“林总，川打电话给我了，辞退通知收到，谢谢你长期工作以来的关照，辞退工资麻烦按劳动法算到12或者11月，社保就交到9月即可。您同意我就转发这个信息给他”。被告对聊天记录真实性予以认可，对证明内容不予认可，主张原告元大贵深圳公司打电话口头向被告发了辞退通知，并非双方协商解除，原告元大贵深圳公司又于2015年8月25日收回辞退通知要求被告回去上班，被告被迫于2015年11月11日解除双方的劳动关系，就其主张，提交与原告元大贵深圳公司总经理林友明、林松川的谈话录音予以证明。录音显示，被告问“那到底算辞退还是不辞退啊？”林友明：“你觉得呢”…被告：“那就是说算辞退但是没有辞退通知，是这样子吗？”林友明：“那应该算什么？”被告：“我不知道啊，你是老板，你们通知我的，我来今天就是来问你的决定的，再说了川哥打电话给我，我也不知道是不是你的意思还是川哥的意思啊，还是公司的意思，所以我就来问一下。”林松川：“如果是按照你这样子的话，我们根据劳动法了解的话，这个期间不能辞退你，那我们就不辞退你。”被告：“那今天就是说不辞退我了。”林松川：“那你来上班吧。”被告:“哦，那我就当以前从来没有接过电话…。”本院认为，被告提交的录音光盘声音清晰，并提交录音的原始载体予以核对，原告要求庭后核实是否属于林友明及林松川的声音后提交录音证据的书面质证意见，但未在指定时间内提交，故本院推定该录音证据的真实性。根据原、被告双方的微信记录及录音显示，被告承认收到原告口头辞退通知，但提出原告需支付辞退工资至12月或11月，即被告并未同意当日解除劳动合同，而是要求双方劳动合同继续履行至其产假期满，原告元大贵深圳公司也无证据证明单方解除劳动合同符合用人单位可以在员工孕产期解除劳动合同的法定情形，故本院认定2015年7月21日原告与被告的劳动关系尚未解除，对原告的该项主张，本院不予支持。
五、关于产假时间。原、被告双方均确认被告从2015年5月16日起开始休产假，根据被告提交的结婚证、计划生育证明、独生子女证、出生医学证明及疾病诊断证明书，被告属于晚育、剖腹产、享受独生子女待遇。根据《广东省人口与计划生育条例》第三十五条、三十七条及《深圳经济特区人口与计划生育条例》第三十五条的规定，被告应休正常产假98天，独生子女产假35天，晚育产假30天，剖腹产假30天，合计应休产假193天（98+35+30+30），即从2015年5月16日起至2015年11月24日止。被告在答辩状中自认已于2015年11月11日被迫解除劳动合同，产假应从2015年5月16日起至2015年11月11日止，共计180天，属于自行处分其权利，本院予以确认，故原告主张应确认产假为2015年5月16日计至劳动合同解除之日即7月21日，共67天，于法无据，本院不予支持。
六、关于未签劳动合同的双倍工资差额。原告元大贵深圳公司主张，确实未与被告签订劳动合同，是因为被告利用人事主管地位和便利及公司领导的信任，知道未签劳动合同可以获得双倍赔偿的规定而恶意不签，所以原告无需支付未签劳动合同的双倍工资差额，就其主张，提交《员工离职表》、公司名称变更通知书、证据材料清单、员工工资条等证据予以证明。被告对前述证据的真实性予以认可，对证明内容不予认可。本院认为，原告作为用人单位，应就员工的劳动合同签订和保管负举证责任，尤其对公司从事人事管理的员工更应审慎处理，原告虽提交证据证明被告从事公司行政人事工作，但未能证明未签劳动合同的原因在被告，退一步讲，即使被告拒绝与原告签订书面劳动合同，原告也应按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第六条的规定，在法定期限内书面通知被告终止劳动关系，原告未在法定期间内提出终止劳动关系，而是继续用工，在此情况下，应视为其放弃了终止劳动关系的权利，其仍应承担未签书面劳动合同的法律责任，即支付被告未签书面劳动合同期间的二倍工资差额。经核算，仲裁裁决原告元大贵深圳公司应支付被告2014年9月1日至2015年5月15日期间未签劳动合同的双倍工资差额38275.86元，未超过法律规定的范围，被告亦未起诉，视为认可该仲裁裁决，本院予以准照。故原告主张无需支付，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
七、关于返还2015年1月5日至2015年4月30日期间的多发的工资。原告主张，被告在诉请期间迟到早退累计178小时，旷工4天，利用职务便利编制全勤记录，欺骗原告发放全勤工资，导致原告多发放工资6413.8元，被告应予以返还，就其主张，提交人员指纹签到记录、迟到和早退统计表等证据予以证明。被告对两证据均不予认可。本院认为，原告作为用人单位，应就员工的考勤记录负举证责任，原告提交的证据系单方制作，无被告签字确认，原告也无其他证据佐证，不能充分证明其主张，应承担举证不能的法律后果，对原告的该项诉求，本院不予支持。
八、仲裁案号：深福劳人仲案[2015]2142、2352号。
九、仲裁请求：1、确认被告的产假期间为2015年5月16日至2015年11月24日共193天；2、两原告支付2014年9月1日至2015年6月10日期间未签劳动合同的双倍工资差额42155.17元；3、两原告支付律师费5000元。两原告反仲裁请求如下：1、被告返还2015年1月5日至2015年4月30日期间多发的工资6413.8元；2、确认双方劳动关系于2015年7月31日解除。
十、2142号案仲裁结果：1、确认被告的产假期间为2015年5月16日至2015年11月24日共193天；2、原告元大贵深圳公司支付被告2014年9月1日至2015年5月15日期间未签劳动合同的双倍工资差额38275.86元；3、原告元大贵深圳公司应支付被告律师费4539.88元；4、原告天津元大贵公司对原告元大贵深圳公司的上述支付义务承担补充清偿责任。
2352号案仲裁结果：驳回两原告的仲裁反请求。
十一、诉讼请求：1879号案：1、原告天津元大贵公司无需支付2014年9月1日至2015年6月10日期间未签劳动合同的双倍工资差额38275.86元；2、确认被告的产假期间为2015年5月16日至2015年7月21日共67天；3、原告天津元大贵公司无需支付被告律师费4539.88元；4、本案诉讼费由被告承担。
1880号案：1、原告天津元大贵公司无需支付2014年9月1日至2015年6月10日期间未签劳动合同的双倍工资差额38275.86元；2、确认原告天津元大贵公司与被告的劳动合同已于2015年7月21日解除；3、确认被告的产假期间为2015年5月16日至2015年7月21日共67天；4、被告返还原告天津元大贵公司2015年4月30日期间多发的工资6413.8元；5、原告元大贵深圳公司无需支付被告律师费4539.88元；6、本案诉讼费由被告承担。
十二、其他需要说明的问题：律师费。被告为本案支付律师费5000元，提交《委托代理合同》及律师费发票予以证明。依照《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，按照被告的胜诉比例，原告应支付被告律师费4539.88元（38275.86÷42155.17×5000），原告主张无需支付，于法无据，本院不予支持。
十三、两案原告的关系：原告元大贵深圳公司是原告天津元大贵公司的分公司，故原告天津元大贵公司应对原告元大贵深圳公司的前述支付义务承担补充清偿责任。
判决结果
本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第六条，《广东省人口与计划生育条例》第三十五条、三十七条，《深圳经济特区人口与计划生育条例》第三十五条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条的规定，两案判决如下：
一、确认被告卢志莲的产假期间为2015年5月16日至2015年11月11日共180天；
二、原告天津元大贵金属经营有限公司深圳分公司应支付被告卢志莲2014年9月1日至2015年5月15日期间未签劳动合同的双倍工资差额38275.86元；
三、原告天津元大贵金属经营有限公司深圳分公司应支付被告卢志莲律师费4539.88元；
四、原告天津元大贵金属经营有限公司对原告天津元大贵金属经营有限公司深圳分公司的上述支付义务承担补充清偿责任；
五、驳回原告天津元大贵金属经营有限公司的诉讼请求；
六、驳回原告天津元大贵金属经营有限公司深圳分公司的诉讼请求；
以上款项，两原告应于本判决发生法律效力之日起十日内付清和履行完毕，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
两案案件受理费各10元（已由原告交纳），按规定各收取10元，由两原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 苟 瑜
人民陪审员 陈艳芬
人民陪审员 杨江河
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 麦嘉杰