广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛中法刑二终字第113号
原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜某，男，1987年9月12日出生于四川省达县，汉族，初中文化，无业，住四川省达州市通川区。因本案于2013年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
广东省佛山市禅城区人民法院审理广东省佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人杜某犯诈骗罪一案，于2014年3月18日作出（2014）佛城法刑初字第57号刑事判决。原审被告人杜某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年6月9日，被害人程某某的妻子胡某某因卖淫被佛山市公安局禅城分局决定行政拘留十五日，罚款1000元，并于同年6月18日被佛山市公安局禅城分局决定收容教育二年。
2013年6月底的一日上午，经孙某某介绍，被害人程某某认识被告人杜某，被告人杜某谎称其认识相关领导，可以疏通关系将胡某某释放，同时要被害人程某某交50000元。被害人程某某基于信任，同意交付钱款。因被害人程某某仅携带15000元，便交给被告人杜某6000元，另9000元暂放在孙某某处。同年7月1日，经被告人杜某要求，被害人程某某交付被告人杜某34000元，同时被告人杜某出具一张借取被害人程某某40000元的借条，并注明8月1日还款。同年7月10日，被告人杜某表示还需20000元，胡某某便可释放，被害人程某某基于此交给被告人杜某20000元，并让被告人杜某出具收条，内容包括被告人杜某若未办成所需之事应退回所有钱款。因胡某某未被释放，被害人程某某等人多次催促被告人杜某，被告人杜某予以搪塞，并编造虚假短信表示其正在处理胡某某释放之事。同年8月6日下午13时30分，被害人程某某见其妻子胡某某仍未被释放，便到佛山市公安局禅城分局普君派出所报案。8月7日晚，黄某某以被害人程某某允诺交付钱款为由约被告人杜某见面。双方见面后，被害人程某某要求被告人杜某退还60000元。因被告人杜某无法还款，被害人程某某等人于次日将其带至佛山市公安局禅城分局普君派出所。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人陈述及辨认笔录；证人证言及辨认笔录；抓获经过、手机短信截图、借条及收条、手机通话清单、公安行政处罚决定书、户籍证明；被告人供述和辩解及辨认笔录等。
原审法院认为，被告人杜某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，共计人民币60000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，作出如下判决：
被告人杜某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币10000元。
宣判后，原审被告人杜某上诉提出：1.被害人程某某的陈述及证人孙某某、黄某某的证言与事实不符；2.其从未表示直接认识相关领导而有能力将被害人程某某的妻子释放，亦未承诺在一定期限内将程某某的妻子释放，其不愿牵涉到所请托的人而向公安机关作了虚假供述。据此，原审判决认定事实不清，其行为不构成诈骗罪。
经审理查明，2013年6月9日，被害人程某某的妻子胡某某因卖淫被佛山市公安局禅城分局决定行政拘留十五日，罚款1000元，并于同年6月18日被佛山市公安局禅城分局决定收容教育二年。
2013年6月底的一天上午，经孙某某介绍，被害人程某某认识上诉人杜某，上诉人杜某谎称其认识相关领导，可以疏通关系将胡某某释放，同时要被害人程某某交50000元。被害人程某某基于信任，同意交付钱款。因被害人程某某仅携带15000元，便交给上诉人杜某6000元，另9000元暂放在孙某某处。同年7月1日，经上诉人杜某要求，被害人程某某交付上诉人杜某34000元，同时上诉人杜某出具一张借取被害人程某某40000元的借条，并注明8月1日还款。同年7月10日，上诉人杜某表示还需20000元，胡某某便可释放，被害人程某某基于此交给上诉人杜某20000元，并让上诉人杜某出具收条，内容包括上诉人杜某若未办成所需之事应退回所有钱款。因胡某某未被释放，被害人程某某等人多次催促上诉人杜某，上诉人杜某予以搪塞，并编造虚假短信表示其正在处理胡某某释放之事。同年8月6日下午13时30分，被害人程某某见其妻子胡某某仍未被释放，便到佛山市公安局禅城分局普君派出所报案。8月7日晚，黄某某以被害人程某某允诺交付钱款为由约上诉人杜某见面。双方见面后，被害人程某某要求上诉人杜某退还60000元。因上诉人杜某无法还款，被害人程某某等人于次日将其带至佛山市公安局禅城分局普君派出所。
证实上述事实的证据有：
一、被害人陈述及辨认笔录
被害人程某某的陈述及辨认笔录。主要内容是：我电话号码是183×××8＊＊＊＊。2013年6月8日21时许，我妻子胡某某因为卖淫被石湾派出所抓了，我四处打听，希望通过疏通关系将我妻子放出来。6月24日，我一个做保安队长的孙姓朋友说他认识一个人（杜某，电话132×××5＊＊＊）可以帮上忙。次日10时许，我朋友带我在佛山市禅城区同济西路12号永丰大厦后门物业公司3楼的一个宿舍与杜某见面。杜某声称没有他弄不出来的人。我问我老婆能否释放，他说百分百可以办到，但要50000元。我先给杜某15000元，其中杜某收了6000元，另外9000元暂放在姓孙的朋友处。杜某写了借条。7月1日，杜某打电话问我要25000元。同日18时许，我在上次见面的地点给了杜某25000元。因为担心杜某收钱后反悔，我二哥胡某甲提出让杜某写欠条，杜某表示同意。当时由我的孙姓朋友写了一张40000元的欠条，杜某签名。之前的借条被撕毁。这张欠条的意思是如果杜某在2013年8月1日不能疏通关系释放我妻子，他便要归还所收的4万元。7月9日10时30分，杜某再次打电话，问我要2万元，并说上午拿钱，下午放人。我于次日在同一地点交给杜某2万元，杜某称我妻子最多再过2天便可出来。我的孙姓朋友让杜某写了收条。此后，我打电话催杜某，但杜某总是拖，7月23日开始不接我电话，7月26日时杜某关机。7月29日，我朋友黄某某再次联系上杜某。8月6日，我见我妻子仍未出来，便到普君派出所报案。8月7日，我让黄某某以我答应再给钱为由约杜某出来，杜某答应。黄某某约杜某到番村治保会见面，见面后我质问杜某为何我妻子仍未释放，而他也无法还钱，我便打电话报警。在石湾派出所，我们协商了一个通宵，最终来到普君派出所。我不认识杜某，由于他吹捧有人脉可以疏通关系，我才相信他交钱给他。杜某每次都保证有百分百的把握让我妻子出来，还说因为我妻子是要收容二年所以要60000元，如果是几个月的话40000元足以。我和杜某约好我妻子何时释放，因我妻子没有出来，我便找杜某还钱，但他总是叫我别急，没有还钱。
经辨认，被害人程某某辨认出上诉人杜某系骗取其60000元的男子。
二、证人证言及辨认笔录
（一）证人孙某某的证言。主要内容是：我电话号码为135×××3＊＊＊＊。程某某因为其妻子被拘留，想找人疏通关系将其妻子释放。我告诉他杜某说过以前曾经通过关系将人从看守所放出来，要不找杜某帮忙。于是，我介绍程某某和杜某相识。第一次双方见面是在我住处，当时有我、杜某、程某某及其带来的人共六人。杜某要求交5万元便能让程某某的妻子出来。程某某答应，并表示如果其妻子释放出来便给杜某5万，但杜某要求立即给。因为我和杜某不是很熟，便提醒程某某是否给太多，等人出来再给钱较为保险，同时提议先给500元至1000元的交通费。杜某提出最少给6000元，程某某带了15000元，提出9000元由我保管，放在我这里让大家都放心。杜某收了6000元，写给程某某一张收条，内容是钱款用于释放程某某妻子。我不同意。因为如果是收条的话，杜某到时可以说钱用来办事，便无法让他还钱，所以，我要杜某写借条，目的是事未办成的话，钱一定要还。7月1日，程某某的妻子未出来，程某某再次和杜某在我家商谈此事。见面后，杜某说要放人了，他已经看过放人的通知书，并说出具体释放时间，要求程某某再给钱，并拿自己的身份证押给程某某。程某某交了25000元，连同之前放我这里保管的9000元，杜某一共拿了34000元。杜某写了一张40000元的借条，将之前的借条收回。7月10日，程某某与杜某再次见面，杜某说40000元已经砸出去，放人的文书已经下来，明天一定会放人，但是还要给20000元。我提议程某某别再给钱，到时放人再给也行，程某某不听，还是给了20000元。杜某写了一张20000元的收条。其实，双方第一次见面时我便有些怀疑，因为当时杜某说带帮忙办事的人和我们见面，但他是一个人来的。我多次电话提醒过程某某，表明杜某可能是诈骗。
（二）证人黄某某的证言及辨认笔录。主要内容是：我手机号码是1591906****。程某某的妻子于2013年6月8日被石湾派出所抓。同年6月底的一天下午，孙胖子告诉我可以介绍人将程某某的妻子弄出来。经孙胖子介绍，我认识杜某，杜某提出交50000元保证一个星期内放人。因为程某某不在，我无法做主，表示要跟程某某商量。晚上，我将此事告知程某某，程某某答应交钱。6月26日上午9点多钟，程某某携带15000元与我还有另二人到孙胖子处。杜某到后，双方谈放人的事情。杜某说自己认识禅城分局的领导，可以找关系放人，并要我们先给25000元。胖子说先拿1000元便可，等人出来后再给钱。杜某不同意，说要先拿6000元，用于疏通关系。程某某的大舅子拿给孙胖子15000元，孙胖子将其中6000元给杜某，剩余9000元暂放于孙胖子处。当时孙胖子写了两张收条，其中6000元的收条由杜某签名，9000元由孙胖子签名。几日之后的一天，杜某用132115＊＊＊＊的电话打我手机1591906****，说要给清全部的钱，几日之内肯定放人，我转告程某某。第二日下午6时许，我陪同程某某等人到孙胖子住的地方。程某某的二舅子拿出25000元，孙胖子拿出之前的9000元全部交给杜某。包括之前的6000元，杜某一共拿了40000元。我不记得是谁写了一张条子让杜某签名。大概一星期之后，程某某的妻子仍未出来，期间我打电话问杜某，他总是说绝对没问题，保证人可以出来。一日，杜某打电话给我，说再交20000元便可放人。我告诉程某某，程某某同意。第二日下午6时许，我们在孙胖子家将钱给了杜某。杜某写了一张条子给程某某。当时杜某向程某某保证，明日下午人可出来。由于人一直没出来，我们联系杜某，杜某每次都说差不多，但是8月初他便关机，无法联系。期间，杜某还发信息说他在禅城分局等领导批。8月6日，我发短息给杜某，主要内容是不会怪他没帮上忙，并约他来三番村再给点钱，表示感谢。晚上8点左右，杜某打电话给我，答应见面。8月7日晚上8时左右，我们在三番村见到杜某，杜某没钱，我们便报警，警察过来将程某某和杜某带到石湾派出所。石湾派出所不知道程某某已经在普君派出所报案，以为双方是经济纠纷，让他们自己协商。8月8日，我们再次要杜某退钱，杜某一直没退。于是，我、程某某带杜某来普君派出所。
经辨认，证人黄某某辨认出上诉人杜某系骗取程某某60000元的男子。
三、书证
（一）抓获经过、情况说明。证实2013年8月6日，被害人程某某到佛山市公安局禅城区普君派出所报案，同月8日被害人程某某将上诉人杜某带至该所。期间上诉人杜某并未提及还钱给被害人程某某，直到其被采取刑事拘留后向侦查员提及如果将其释放可还钱给被害人程某某。目前，上诉人杜某被暂扣的手机无法打开查看其中资料，被害人程某某无法联系。
（二）证人黄某某提供的手机短信截图。证实号码132×××5＊＊＊＊（上诉人杜某的手机号）于2013年7月11日至7月19日期间发信息至证人黄某某的手机号码1591906****，包括上诉人杜某表明一定会将程某某的妻子释放，杜某在禅城公安分局等领导审批等内容。上诉人杜某、证人黄某某对上述手机短信截图进行了签认。
（三）借条、收条。证实上诉人杜某收取程某某共60000元，且明确若到期事情未办成，上诉人杜某需返还所有钱款。
（四）通话清单。证实手机号码135×××3＊＊＊＊（证人孙某某）、183×××8＊＊＊＊（被害人程某某）、1591906****（证人黄某某）、132×××5＊＊＊＊（上诉人杜某）的通话清单。证实2013年6月24日至8月8月7日之间，上述号码之间频繁联系。
（五）佛山市公安局禅城分局佛禅公行罚决字（2013）00894号公安行政处罚决定书。证实胡某某于2013年6月9日因卖淫被该局处以行政拘留十五日，罚款人民币1000元，同月18日被收容教育二年。
（六）户籍证明。证实上诉人杜某的身份情况。
四、被告人供述和辩解
原审被告人杜某的供述和辩解。主要内容是：2013年6月底，我的一名姓孙的保安朋友打电话说一个朋友被抓，让我去他家一趟，看能否帮忙将人弄出来，于是我便去了他家，见到程某某及其朋友小黄。程某某说他妻子因为卖淫被石湾派出所抓获，想请我帮忙找人将其妻子释放，我同意可以去问下情况，且表示至少需要50000元。程某某说没那么多钱，我说至少需要25000元用于请人吃饭、买烟等。程某某给了6000元。期间，我有谈到警察管辖的区域，但事实上我不认识那些警察，都是我在吹牛。大概一星期后，我打电话给小黄，表示要给清50000元才可以放人。后我和小黄、程某某、姓孙的保安队长在上次见面的地点商谈。程某某给了我34000元，加上之前的6000元一共40000元。程某某等人要求我写个条子，证明我收了40000元，且如果我在规定时间内没有办成事，就要退回钱款。大概过了十几天，我分别打电话给程某某和小黄，骗他们说办事的人嫌钱少，要再给20000元。于是，程某某又给我20000元，我写了份收据。我的手机号码是132×××5＊＊＊＊。我用这个号码发过有关放人的信息给程某某和小黄。由于程某某等人总是催我还钱，我便发信息骗他们说拿档案找领导批。事实上，我没有能力将程某某的妻子释放，也不认识公安局的领导。我没有将钱送出去，钱掉了，我没法还钱。
对于上诉人杜某提出原审判决认定事实不清，其行为不构成诈骗罪的意见，经查，上诉人杜某诈骗被害人程某某人民币60000元的事实，有被害人程某某的陈述、证人孙某某及黄某某的证言、上诉人杜某在侦查阶段的供述和辩解、杜某发给黄某某的手机短信截图等证据证实。上述证据均相互印证，足以认定。上诉人杜某的上述意见与事实和法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人杜某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，共计人民币60000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。原审判决认定事实清楚，定性准确，审判程序合法。根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》（法释（2011）7号）第一条第一款、第二款，以及《广东省高级人民法院、广东省人民检察院〈关于确定诈骗刑事案件数额标准的通知〉》（粤高法发（2014）12号）规定的数额标准，本案诈骗金额属于“数额较大”，故本院对上诉人杜某依据新的标准定罪量刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第十二条第一款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第二款的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市禅城区人民法院（2014）佛城法刑初字第57号刑事判决对上诉人杜某的定罪部分。
二、撤销广东省佛山市禅城区人民法院（2014）佛城法刑初字第57号刑事判决对上诉人杜某的量刑部分。
三、上诉人杜某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月8日起至2015年8月7日止。罚金在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩忠义
审 判 员 唐毅军
代理审判员 刘辉华
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 张美庄