河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终14050号
上诉人（原审原告）：杨国胜，男，1958年9月28日出生，汉族，住郑州市管城回族区。
委托代理人：古成进，河南迅迪律师事务所律师。
委托代理人：贾田田，河南迅迪律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：郑州市第七人民医院，住所地河南省郑州市经济技术开发区经南五路**号。
法定代表人：袁义强，院长。
委托代理人：刘亚辉，该院员工。
委托代理人：白大镛，河南润同律师事务所律师。
上诉人杨国胜因与被上诉人郑州市第七人民医院（以下简称郑州七院）侵权责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2013）开民初字第4942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨国胜及其委托诉讼代理人古成进，被上诉人郑州七院的委托诉讼代理人刘亚辉、白大镛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨国胜上诉请求：1.撤销原判，依法改判为被上诉人赔偿上诉人各项损失合计86508.57元；2.一、二审诉讼费及鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：1.原审法院漏算了两次住院治疗发生的各项费用，导致判决结果出现错误。一是上诉人在骨科医院的2015年9月9日至2015年10月8日住院时间未算。二是上诉人在七院的2012年12月8日至2012年12月30日住院时间未算。由此导致两次住院产生的医疗费合计为62829.73元，都未能计算至最终赔偿数额中，请二审法院予以纠正；2.由于原审法院漏算了两次住院，因此伙食补助费、误工费等相关费用也都应当重新计算。住院天数实际应为97天，伙食补助应为2910元，营养费应为1940元，护理费应为10606元，误工费应为18353.95元，加上住宿费、交通费合计为139106.49元；3.根据被上诉人对上诉人所造成的伤害，上诉人认为被上诉人应按照55%的过错参与度承担赔偿责任。
郑州七院辩称，1.上诉人的伤情是由其自身砸伤所致，与被上诉人无关。其伤情本身就需要两次手术，一次放置钢板，一次取钢板；2.上诉人上诉请求没有证据支持。
杨国胜向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告因治疗花费的各项费用合计97470.54元；2.判令被告赔偿原告精神损失费10000元；3.判令被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年12月8日13时，原告至被告郑州七院住院住院治疗，经诊断为：右股骨远端开放性粉碎性骨折。同日，郑州七院为原告行右股骨远端骨折切开复位内固定术，在原告股骨外侧放置股骨髁锁定钢板后螺钉固定。2012年12月30日，原告出院，其出院证上出院医嘱载明：1.加强营养，加强护理；2.肢具固定3月，3月内禁止下地活动，3月内戴肢具床上锻炼，6周内膝关节活动度达到90度；3.定期复查；4.不适随诊。2013年2月22日，因体内钢板断裂，原告至被告郑州七院住院治疗。2013年2月26日，原告出院，期间共住院5天。
2013年2月26日，原告至郑州市骨科医院住院治疗，经诊断为右股骨髁间骨折术后内固定物断裂。2013年4月8日，原告出院，期间共住院41天，其出院医嘱为：1.院外继续治疗；2.避风寒、慎起居、勿过食生冷油腻；3.避免劳累、负重及受伤；4.定期复查（首次复查时间：2013年4月30日），不适随诊。后原、被告对原告体内钢板断裂原因产生分歧，遂诉至该院。
另查明，原告因体内钢板断裂先后至郑州××、郑州市骨科医院治疗，支付医疗费共计39362.81元。
本案在审理过程中，该院曾先后委托郑州华美法医临床司法鉴定所、河南司法警院司法鉴定中心就郑州七院在对杨国胜的诊疗过程中是否存在过错；若存在过错，与杨国胜的损害后果之间是否存在因果关系及参与度进行法医学鉴定。后该两家鉴定机构先后向该院出具退卷函，认为其鉴定条件有限，无法完成上述委托。2015年7月2日，该院再次委托司法鉴定和科学技术研究司法鉴定中心对原告上述申请进行鉴定。2016年4月5日，该鉴定中心作出司鉴中心（2016）临鉴字第766号鉴定意见书，载明：郑州七院在对被鉴定人杨国胜的诊疗过程中存在过错，与其此后钢板断裂并接受二次手术之间存在一定的因果关系，参与度拟为45%-55%；与其目前右膝关节功能障碍之间存在一定的因果关系，系次要因素，参与度拟为20%左右。
一审法院认为，本案争议焦点为，1.被告是否应赔偿原告各项损失共计97470.54元；2.被告是否应支付原告精神抚慰金10000元。
针对争议焦点1，公民的健康权受法律保护。参照鉴定机构鉴定结论，该院确认被告郑州七院在给原告诊疗过程中存在过错，其过程程度该院确认为50%，故原告因原告本次伤害受到的损失应由被告郑州七院承担50%的赔偿责任。
现将原告损失计算如下：
关于医疗费39362.81元，有医疗票据为证，该院予以支持。
关于住院伙食补助费，原告因本次钢板断裂实际住院46天，按30元／天计算，共计1380元。
关于营养费，原告因本次钢板断裂实际住院46天，根据其伤情，该院确认其住院期间及出院后30日内需加强营养，以上共计76天，按每天20元计算，共计1520元。
关于护理费，根据原告伤情，该院确定其住院期间及出院后30日内需1人护理，以上共计76天。原告提交证据不足以证明其护理人员误工费损失，参照2015年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资30482元／年计算，其护理费为6347元（30482元÷365天×76天）。
关于误工费，原告因体内钢板断裂实际住院46天，根据其伤情该院确认其住院期间及出院后60天构成误工，以上共计106天。原告未提交有效证据证明其工资收入情况，参照2015年河南省在岗职工平均工资42670元计算，其误工费为12392元（42670÷365天×106天）。
关于住宿费1685元，有票据为证，该院予以支持。
关于交通费1419元，有票据为证，该院予以支持。
以上原告损失共计64105.81元，由被告郑州七院承担50%即32053元。
针对争议焦点2，原告因体内钢板断裂造成其二次收到身体及精神上的伤害，根据其伤情及本案具体情况，该院酌定被告应支付其精神抚慰金3000元。
综上，被告郑州七院共应支付原告各项损失共计35053元。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
被告郑州市第七人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨国胜各项损失共计35053元。
如果被告郑州市第七人民医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2449元、鉴定费13030元，共计15479元，由原告杨国胜负担7739.5元；由被告郑州市第七人民医院负担7739.5元。
本院二审期间，上诉人杨国胜提交第一次住院医疗费发票证明一份，证明上诉人第一次住院花费医疗费的数额和天数。
郑州七院发表如下质证意见：真实性无异议，证明目的有异议。××患者第一次在我院住院总共的花费，没有区分医保和非医保部分。且该花费是治疗上诉人自身砸伤的合理花费，应由其自行承担。
本院对上诉人杨国胜提交的第一次住院医疗费发票证明一份认证如下：该证据与本案无关联性，本院不予采信。
二审期间，被上诉人郑州七院没有提交新证据。
经审理查明：2015年9月9日，上诉人杨国胜到河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗，经诊断为右股骨远端骨折不愈合。2015年10月8日上诉人出院。期间共住院29天，其出院医嘱为：股四头肌等长收缩、终末伸膝功能锻炼。膝关节主被动屈伸膝锻炼。暂时禁止下地负重行走。正常饮食。重要观察事项：1.伤口红肿热痛；2.伤口出血；3.患处剧烈疼痛等，出现以上情况请立即就诊。随访（复诊）：2周门诊随访，不适随时来诊。
另查明，上诉人杨国胜在河南省××医院（河南省骨科医院）治疗，支付医疗费23657.7元。
再查明，上诉人杨国胜上诉状中关于营养费计算的总数额940元属笔误，其上诉主张营养费127天，应为2540元。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，公民享有生命健康权。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，杨国胜先后共四次住院，住院天数共计97天。于2012年12月8日到12月30日在郑州七院（以下简称第一次）住院22天，于2013年2月22日到2月26日在郑州七院（以下简称第二次）住院5天，于2013年2月26日到4月8日在郑州市骨科医院（以下简称第三次）住院41天，于2015年9月9日至2015年10月8日在河南省××医院（河南省骨科医院）（以下简称第四次）住院29天。杨国胜上诉称四次住院均应当由郑州七院按过错程度赔偿损失，一审判决漏判了两次住院错误。但是根据《医疗事故处理条例》第五十条第（一）项之规定（医疗费：按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用计算，凭据支付，但不包括原发病医疗费用。结案后确实需要继续治疗的，按照基本医疗费用支付），杨国胜第一次住院期间的各项损失不应由郑州七院赔偿。而杨国胜第四次住院与郑州七院的过错有关，故第四次住院的各项费用应当计入杨国胜的损失，一审判决未计入不当，本院予以纠正。
杨国胜第四次住院期间产生的各项费用如下：
关于医疗费23657.7元，有河南省××医院（河南省骨科医院）医疗住院收费票据为证，本院予以支持。
关于住院伙食补助费，上诉人第四次住院29天，按30元／天计算，共计870元。
关于营养费，上诉人四次住院共计97天，根据伤情其在住院期间及出院后30日内均需加强营养，上诉人主张127天，一审判决支持76天，而第四次住院29天，本院支持其105天营养费，即增加29天营养费，按20元／天计算，共计580元。
关于护理费，上诉人四次住院共计97天，根据上诉人伤情，一审法院确认其住院期间及出院后30日内需1人护理，上诉人主张127天，一审判决支持76天。而第四次住院29天，本院支持其护理费105天。即增加29天护理费，参照2015年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资30482元／年计算，其护理费为2422元（30482元÷365天×29天）。
关于误工费，上诉人四次住院共计97天，根据上诉人伤情，一审法院确认其住院期间及出院后60日构成误工，上诉人主张157天，一审判决支持106天。而第四次住院29天，本院支持其误工费135天。即增加29天误工费，参照2015年河南省在岗职工平均工资42670元计算，其误工费为3390元（42670÷365天×29天）。
以上上诉人各项损失共计30919.7元，由被上诉人郑州七院承担50%即15460元（取整）。
杨国胜又称被上诉人应按照55%的过错参与度承担赔偿责任，但未有证据加以证明，本院不予支持，一审法院酌定50%的过错参与度进行认定并无不当。
杨国胜再称被上诉人应赔偿上诉人精神损失10000元，但未有证据加以证明，本院不予支持，一审法院酌定3000元的精神抚慰金亦无不当。
综上，被上诉人郑州七院共应支付上诉人杨国胜各项损失共计50513元（35053元＋15460元）。
综上，上诉人杨国胜的上诉请求部分成立，一审判决认定事实部分错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条，《医疗事故处理条例》第五十条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2013）开民初字第4942号民事判决；
二、被上诉人郑州市第七人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人杨国胜各项损失共计50513元；
三、驳回上诉人杨国胜的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费17442元，由被上诉人郑州市第七人民医院负担9244元，由上诉人杨国胜负担8198元。
本判决为终审判决。
审判长 姚振勇
审判员 周 勇
审判员 刘 皓
二〇一六年十二月二十八日
书记员 王 磊