山东省济南市市中区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）市民初字第1183号
原告杜湘清，男，1963年8月14日生，汉族，无业，住济南市
委托代理人杜建东（系原告杜湘清之子），男，1990年10月8日生，汉族，个体工商户，住济南市。
委托代理人王虎正，山东龙奥律师事务所律师。
被告刘富全，男，1964年4月3日生，汉族，无业，住山东省泰安市
委托代理人王树亭，山东文瀚律师事务所律师。
委托代理人王善岭，山东文瀚律师事务所律师。
被告张永东，男，1970年11月8日生，汉族，无业，住河南省潢川县
委托代理人孟强，山东文瀚律师事务所律师。
被告解传胜，男，1974年1月17日生，汉族，无业，住济南市
委托代理人卢少辉，山东博翰源律师事务所律师。
原告杜湘清与被告刘富全、张永东、解传胜健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杜湘清的委托代理人杜建东、王虎正，被告刘富全及其委托代理人王树亭，被告张永东的委托代理人孟强，被告解传胜的委托代理人卢少辉到庭参加诉讼。后再次公开开庭进行了审理。原告杜湘清的委托代理人杜建东、王虎正，被告刘富全及其委托代理人王树亭，被告张永东的委托代理人孟强，被告解传胜的委托代理人卢少辉到庭参加诉讼。后又一次公开开庭进行了审理。原告杜湘清的委托代理人王虎正，被告刘富全的委托代理人王善岭，被告张永东的委托代理人孟强，被告解传胜的委托代理人卢少辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜湘清诉称，2015年4月22日晚9时许，被告刘富全、张永东雇佣原告在济南市市中区陡沟街道办事处袁庄村干活时，因施工场地没有安全设施，导致原告摔伤，原告已花费住院费等费用共计五万余元。事故发生后，被告刘富全、张永东却拒不履行赔付义务。综上所述，被告刘富全、张永东的行为显然构成对原告的侵权，并且直接给原告造成了经济损失。据此，原告为维护自身的合法权益，依法提起诉讼，请求法院判令被告刘富全、张永东赔偿原告医疗费39590.8元、误工费61612元、护理费24700元、住院伙食补助费1100元、营养费9000元、交通费1000元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金251309.2元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3400元，被告解传胜对上述各项义务承担连带赔偿责任。
被告刘富全辩称，我与原告之间不存在任何法律关系，不同意承担赔偿责任。
被告张永东辩称，我与原告之间不存在任何法律关系，不同意承担赔偿责任。
被告解传胜辩称，我与被告刘富全、张永东签订了承揽合同，双方约定将我家房屋的一、二楼墙皮包给被告刘富全、张永东，水电由我负责，其他设施一律由被告刘富全、张永东负责，在施工中出现一切事故由被告刘富全、张永东负责，且我在本案中无过失，不应承担赔偿责任。我与被告刘富全、张永东签订合同的内容为泥墙皮，系承揽合同，我为定作人，被告刘富全、张永东为承揽人，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律规定第十条规定，造成本案人身损害后果的直接原因是没有泥墙皮所需的安全防护措施及原告自己的过失，我对安全防护措施的建立没有过失，泥墙皮不需要相关资质，也不存在选任过失，同时原告是听从被告刘富全、张永东的指示进行相关泥墙皮工作。综上所述，我依法不应承担任何责任。
经审理查明，2015年4月17日被告解传胜作为房主与被告刘富全、张永东签订协议书，将本案所涉一、二楼泥墙皮工作包给被告刘富全、张永东，双方约定：“经双方共同商议，解传胜把一、二楼墙皮包给刘富全干，电、水由解传胜负责，其它一律由刘富全负责，在施工中出现一切事故由乙方负责，甲方解传胜（签名），乙方刘富全（签名）、张永东（签名），工完帐清，（总计壹万元正），2015年4月17日。”
2015年4月22日晚9时许，原告受雇于被告刘富全、张永东，在济南市市中区陡沟街道办事处袁庄村55号被告解传胜家泥上述墙皮时，从一楼楼顶摔下，导致受伤，当晚被送往济南市第五人民医院住院治疗。原告实际住院10天，出院诊断为1、腰2椎体爆裂骨折，2、多处软组织伤，3、左侧脊神经损伤，4、贫血。
证人解承林出庭作证时陈述：“2015年4月22日晚9时许，其与原告在本案所涉一楼楼顶泥、压墙皮时，两边都有墙，西边有袋子挡着，解传胜在现场拿着灯。杜湘清不是解传胜的亲舅舅。当晚吃饭时我喝了一盅，也就是三钱酒，不知道杜湘清是否喝酒。”
原告主张被告刘富全、张永东对其受伤应承担全部侵权赔偿责任，被告解传胜由于自己的过失应当承担连带赔偿责任。被告刘富全、张永东对此不予认可，并主张其与原告之间不存在任何法律关系，不存在赔偿问题。被告解传胜对此亦不予认可，并主张其不存在过失，不应承担连带赔偿责任。
原告主张其对所受伤害，没有故意，也没有过失，受伤完全是由于施工场地没有任何的防护及预防措施，加之被告刘富全、张永东明知场地存在安全隐患，且在天黑的情况下指使原告工作，原告只是按照被告刘富全、张永东的指示完成工作，自身没有过错。被告刘富全对此不予认可，并提交2015年4月22日晚上7点-9点，刘富全、张永东、解传胜及原告等人在仁仙居酒店吃饭的菜单，证明原、被告一直吃到晚上9点，当时原告由于是解传胜的舅舅，解传胜也要求原告一起饮酒，并且当晚喝了4瓶清照牌白酒，原告饮酒后施工具有过错。被告张永东对此无异议。原告对该菜单的真实性不予认可，并主张该菜单非正式票据，也没有证人签字，不符合证据规则。被告解传胜对该菜单的真实性不予认可，并主张该菜单不符合证据的要求，也无法证明被告刘富全的上述主张。
济南市公安局市中区分局陡沟派出所于2015年4月27日出具接处警记录一份，载明：“2015年4月23日15时16分，市中区公安分局陡沟派出所接110指令称：陡沟办事处袁庄村有人打架。民警到达现场，经了解，报警人郑立卫（男报警人郑立卫与包工头刘富全发生争执，现场没有发生打架。民警告知其不得打架，自行协商解决或通过法律途径解决。”
根据原告的申请，本院委托济南市中医医院就原告的伤残等级等进行司法鉴定，该院于2015年8月19日作出济中医司鉴所[2015]临鉴字第417号鉴定意见书，其中鉴定意见部分载明：“1、被鉴定人杜湘清左侧脊神经损伤，左下肢肌肉萎缩，评定为七级伤残；腰2椎体爆裂骨折评定为九级伤残。2、被鉴定人杜湘清伤后误工期限为365日。3、被鉴定人杜湘清伤后护理期限为150日，住院期间2人护理，出院后1人护理。4、被鉴定人杜湘清需后续治疗费10000元人民币。5、被鉴定人杜湘清伤后营养时间为90日，营养费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”三被告在开庭审理本案时对该鉴定意见书均提出相应异议，但在本院指定期限内三被告均未提出书面异议或申请重新鉴定。原告为此支出鉴定费3400元。
原告主张医疗费为39590.8元，其中在济南市第五人民医院住院支出医疗费39207.84元，并提供住院病案一宗、病人费用汇总、医疗费发票一张予以证明；为了后续康复在山东大学第二医院拍CT支出医疗费383元，并提供医疗费发票一张予以证明。被告刘富全、张永东对上述证据的真实性无异议，但主张原告入院时间为当天23时，而原告自己陈述事故发生时间是21时，不符合常理，不知道这两个小时又发生了什么；山东大学第二医院的票据没有相应的病案予以证实，不予认可。被告解传胜对上述证据的真实性无异议，但对山东大学第二医院的票据不予认可，对原告的其他证明内容无异议。原告针对三被告的上述质证意见，主张现在病历在山东省都是通用的，也就是说济南市第五人民医院开具病历后，山东大学第二医院无需再开具。
原告主张误工费为61612元，济南市中医医院作出的司法鉴定意见书认定原告的误工时间为365天，山东省2014年建筑行业年平均工资为61612元，故原告的误工费为61612元。三被告对原告的上述主张均不予认可，并认为鉴定单位认定原告的误工时间为365天，违反了法律规定，因为法律明确规定误工时间自事故发生之日起（2015年4月22日）至定残日前一天（2015年8月18日）；关于适用标准问题，原告主张按山东省2014年建筑行业年平均工资计算，但其未提供从事建筑行业的合法有效证据，故不能用此标准计算原告的误工费。原告主张其户口在济南市，并提供户口本予以证明。被告刘富全、张永东对户口本的真实性无异议，但对证明内容有异议，户口本中记载原告为粮农户口，因此与原告主张用建筑行业的标准计算误工费相矛盾。被告解传胜对此无异议。
原告主张护理费为24700元，司法鉴定意见书认定原告的护理期限为150天，住院期间需两人护理，出院后需一人护理，住院期间护理人员为原告的女儿杜建利和女婿郑立卫，出院后护理人员为杜建利，杜建利月工资4500元，护理费为150元乘以150天，计22500元；郑立卫护理11天，月工资6000元，护理费为200元乘以11天，计2200元，以上护理费共计24700元，并提供护理人员杜建利的工资收入减少证明、劳动合同、公司营业执照、组织机构代码、税务登记证、药品经营许可证予以证明，但未提供郑立卫的收入减少证明。三被告对原告的上述主张不予认可。
原告主张住院伙食补助费为1100元，根据当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天100元，住院11天，计算得出1100元。三被告对住院天数均有异议，并主张应为10天。被告刘富全、张永东对计算标准有异议，并主张由法院根据通行做法处理。被告解传胜对计算标准没有异议。
原告主张营养费为9000元，司法鉴定意见书认定原告伤后的营养时间为90天，营养费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，每天按100元，计算得出9000元。三被告对此均不予认可，并主张司法解释明确规定，营养费应有医院的营养证明，且应出具营养费票据，另外营养时间及营养费标准不是司法鉴定的范畴，鉴定单位作出的结论超出了其业务范围。
原告主张交通费为1000元，原告受伤后到医院进行治疗及后续复查所支出的交通费用，酌定1000元，并提供交通费发票一宗予以证明。三被告对此均不予认可，并主张票据多为连号，不能证明原告实际支出了交通费1000元。
原告主张残疾赔偿金为251309.2元，司法鉴定意见书认定原告构成七级及九级伤残，2014年度山东省城镇居民人均可支配收入为29222元，七级伤残赔偿指数为40%，九级伤残附加指数为3%，故29222元乘以43%乘以20年得出251309.2元。被告刘富全、张永东对原告主张的适用标准有异议，原告的户口明确载明粮农，故不能适用城镇居民人均可支配收入标准计算。被告解传胜对原告主张的计算方式有异议，并认为九级伤残附加系数应为2%。
原告主张后续治疗费为10000元，司法鉴定意见书已予以确认。被告刘富全、张永东对此不予认可，并主张该费用尚未发生，且数额属于鉴定人员的主观臆断。被告解传胜对此无异议。
原告主张精神损害抚慰金为5000元，根据伤残情况适当主张。三被告对此均不予认可，并主张精神损害抚慰金应考虑是否存在过错，而三被告均没有过错，不应承担。
原告主张鉴定费为3400元，并提供鉴定费发票两张予以证明。三被告对发票的真实性无异议，但主张原告申请了诸多不符合法律规定的项目，人为增加了费用，对增加的费用应当由原告个人承担。
上述事实，由协议书、接处警记录、照片、证明、证人证言、视频资料、住院病案一宗、病人费用汇总、医疗费发票两张、鉴定意见书、鉴定费发票两张、工资收入减少证明、公司营业执照、组织机构代码、税务登记证、药品经营许可证、菜单及原、被告的陈述等证据予以证实。
本院认为，原告受伤系在受雇于被告刘富全、张永东期间，且系在晚上9点左右，被告刘富全、张永东未在施工现场，施工现场除西边有袋子挡着外，没有其他防护设施，故被告刘富全、张永东对原告受伤未尽到监督、监管及保护义务，理应承担主要责任。被告刘富全主张原告系酒后工作时受伤，原告不予认可，证人也不清楚，其提供的菜单不能证明其该项主张，其未再提供其他相应证据予以证明，故对被告刘富全的该项主张，本院不予采信。原告在从事建筑作业时，其自身也应对安全问题有一定的认识，应尽到安全防护义务，且其受伤系在晚上9点左右，故原告对其受伤也具有一定的过错。根据原、被告提供的证据及相应陈述，再结合本案的实际情况，本院酌定原告对其受伤承担20%的责任，被告刘富全、张永东承担80%的责任，并应按上述分担比例连带赔偿原告的各项损失为宜。原告已将本案所涉工程包给被告刘富全、张永东，且泥墙皮无需相应资质及不存在选任责任问题，故原告要求被告解传胜承担连带赔偿责任，理由不当，本院不予支持。
关于原告主张的医疗费39590.8元，由住院病案一宗、病人费用汇总、医疗费发票两张予以证明，三被告对上述证据的真实性无异议，但所提抗辩未提供相应证据予以证明，本院不予采信，故本院认定原告支出的医疗费为39590.8元，按照分担比例，被告刘富全、张永东应连带赔偿原告医疗费31672.64元。
关于原告主张的误工费61612元，虽然鉴定意见书认定原告的误工时间为365天，但相关司法解释明确规定可以计算至定残日前一天，因此，原告的误工时间应为2015年4月22日至同年8月18日，共119天。原告未提供相应证据证明其连续从事建筑行业，但其户口在济南市市中区，故本院酌定按2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元标准计算原告的误工费，即29222元除以365天，再乘以119天，得出9527.17元，按照分担比例，被告刘富全、张永东应连带赔偿原告误工费7621.74元。被告刘富全、张永东所提其他抗辩没有事实和法律依据，本院不予采信。
关于原告主张的护理费24700元，司法鉴定意见书认定原告的护理期限为150天，住院期间需两人护理，出院后需一人护理，住院期间护理人员为原告的女儿杜建利和女婿郑立卫，出院后护理人员为杜建利，原告提供的杜建利的工资收入减少证明、公司营业执照、组织机构代码、税务登记证、药品经营许可证能够认定杜建利因护理原告减少的工资收入为22500元。虽然原告未提供郑立卫的收入减少证明，但根据原告的伤情，住院期间确需两人护理，再结合郑立卫已进行相应护理的事实，本院酌定该人的护理费按每天80元计算，住院10天，得出800元，故以上护理费共计23300元。对原告主张的超出该数额部分的护理费，本院不予支持。按照分担比例，被告刘富全、张永东应连带赔偿原告护理费18640元。
关于原告主张的住院伙食补助费1100元，每天按100元计算并无不当，但住院天数有误，应为10天，故原告的住院伙食补助费应为1000元，对超出该数额部分的诉讼请求，本院不予支持。按照分担比例，被告刘富全、张永东应连带赔偿原告住院伙食补助费800元。
关于原告主张的营养费9000元，司法鉴定意见书已认定原告伤后的营养时间为90天，营养费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，虽然原告未提供相应的营养费发票，但根据原告的伤情，确需加强营养，以尽快恢复健康，再结合本案的实际情况，本院酌定原告的营养费为9000元。按照分担比例，被告刘富全、张永东应连带赔偿原告营养费7200元。被告所提抗辩理由不当，本院不予采信。
关于原告主张的交通费1000元，原告受伤后到医院进行治疗及后续复查确需支出相应的交通费用，根据原告提供的票据，再结合本案的实际情况，本院酌定交通费为500元，对超出该数额部分的诉讼请求，本院不予支持。按照分担比例，被告刘富全、张永东应连带赔偿原告交通费400元。
关于原告主张的后续治疗费10000元，司法鉴定意见书已予以确认，虽然被告刘富全、张永东对此不予认可，并主张该费用尚未发生，但原告坚持按照鉴定得出的数额主张后续治疗费10000元，并无不当，本院予以支持。按照分担比例，被告刘富全、张永东应连带赔偿原告后续治疗费8000元。
关于原告主张的残疾赔偿金251309.2元，司法鉴定意见书已认定原告构成七级及九级伤残，原告主张按2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元计算并无不当，但计算系数有误，应为42%，即29222元乘以42%乘以20年得出245464.8元。对原告超出该数额部分的诉讼请求，本院不予支持。按照分担比例，被告刘富全、张永东应连带赔偿原告残疾赔偿金196371.84元。
关于原告主张的精神损害抚慰金5000元，原告因伤致残，必然给其精神上造成较为严重的痛苦，故原告主张精神损害抚慰金，符合法律规定，本院予以支持。但原告主张的数额过高，结合本地区的经济条件及原、被告的过错程度等因素，本院酌定精神损害抚慰金为3500元。
关于原告主张的鉴定费3400元，由鉴定费发票两张予以证明，且该费用系原告为鉴定伤残等级等而支出的合理费用，被告理应赔偿。按照分担比例，被告刘富全、张永东应连带赔偿原告鉴定费2720元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告刘富全、张永东于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告杜湘清医疗费31672.64元。
二、被告刘富全、张永东于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告杜湘清误工费7621.74元。
三、被告刘富全、张永东于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告杜湘清护理费18640元。
四、被告刘富全、张永东于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告杜湘清住院伙食补助费800元。
五、被告刘富全、张永东于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告杜湘清营养费7200元。
六、被告刘富全、张永东于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告杜湘清交通费400元。
七、被告刘富全、张永东于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告杜湘清后续治疗费8000元。
八、被告刘富全、张永东于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告杜湘清残疾赔偿金196371.84元。
九、被告刘富全、张永东于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告杜湘清精神损害抚慰金3500元。
十、被告刘富全、张永东于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告杜湘清鉴定费2720元。
十一、驳回原告杜湘清的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7400元（已交1050元，缓交6350元），原告杜湘清负担2360元，被告刘富全、张永东负担5040元；财产保全费520元，由被告刘富全、张永东负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 申红旗
人民陪审员 兰俊兴
人民陪审员 申淑芹
二〇一六年五月四日
书 记 员 程晓燕