湖南省湘潭市雨湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0302民初3373号
原告：泰富国际工程有限公司，住所地湘潭九华示范区。
法定代表人：张勇，系�公司董事长。
委托诉讼代理人：赵法，男，1983年8月4日出生，汉族，长沙市人，住长沙市芙蓉区，系公司员工。
被告：上海沪司实验仪器有限公司，住所地上海市静安区。
法定代表人：刘群，系公司总经理。
委托诉讼代理人：陈伟，安徽天申律师事务所律师。
第三人：贵州永福贵水泥有限公司，住所地贵州省遵义市桐梓县。
法定代表人：陈剑明。
原告泰富国际工程有限公司（以下简称：泰富公司）与被告上海沪司实验仪器有限公司（以下简称：沪司公司）、第三人贵州永福贵水泥有限公司（以下简称：永福贵公司）买卖合同纠纷一案，原告于2017年11月3日向本院起诉。依法由审判员朱令适用简易程序独任审理，于2017年12月20日公开开庭进行了审理。代理书记员陈思斯担任记录。原告泰富公司的委托诉讼代理人赵法及被告沪司公司的委托诉讼代理人陈伟均到庭参加诉讼。第三人贵州永福贵水泥有限公司经本院送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原告泰富公司诉称：2014年7月30日，原告与被告及第三人签订了一份《贵州永福贵水泥有限公司5000t熟料水泥生产线项目合同》（合同编号为：TFGJYF2014055），约定原告向被告购买实验设备、实验室台柜、取样器设备，用于第三人永福贵公司投资建设的“贵州永福贵水泥有限公司5000t熟料水泥生产线项目”项目工程，合同总价款为83万元；对于交货期约定：合同生效后2个月内所有设备交付至现场；在付款方式中约定：合同签订后，甲方收到乙方预付款相等履约保函后15个工作日内支付乙方总金额20%的预付款，预付款到账后开始计算交货期。同时合同还约定：由于�方原因没有按照合同规定的进度交货，甲、丙方有权要求乙方承担迟延交付的违约责任。每迟延一天，乙方应按合同约定总金额的1‰向甲方支付违约金，但最高违约金不超过合同总额的5%。合同签订后原告依约支付了预付款16.6万元，被告至今未向原告交付任何设备。原告多次催促无果，被告的违约行为已经严重影响了原告的生产经营，导致原告预设的生产经营目的不能实现，现原告为维护自身合法权益，诉至本院，请求判令：1、解除《贵州永福贵水泥有限公司5000t熟料水泥生产线项目合同》（合同编号为：TFGJYF2014055）；2、被告退还预付款16.6万元；3、被告支付原告违约金4.15万元；4、被告承担本案所有诉讼费用。
被告沪司公司辩称：原告的诉请没有事实依据，原告支付预付款2个月内要求提货，逾期未提货应当承担违约责任，根据原告诉状陈述，其�为被告逾期未交货应当在法定时间内追究被告的违约责任，原告提出的诉讼请求已经超过诉讼时效；因原告未按合同约定时间支付预付款和提货款，现原告要求被告发货，被告拒绝发货是依法行使先履行抗辩权；因原告时隔三年突然提出提货，结合其之前的违约行为，被告要求原告全款提货是在合法行使不安抗辩权；因被告长期未提货，导致被告与第三方订购的合同未能履行，并被第三方追加违约责任的损失应由原告承担。
第三人永福贵公司未予答辩，未向本院提交证据。
因第三人永福贵公司无正当理由拒不到庭，视为第三人永福贵公司放弃对原告提交的证据进行质证的权利。
经审理查明：原告泰富公司与被告沪司公司、第三人永福贵公司于2014年7月30日签订了一份《贵州永福贵水泥有限公司5000t/d熟料水泥生产线项目合同》（合同编�为：TFGJYFG2014055），约定：原告向被告购买实验设备、实验室台柜、取样器设备，合同总价款为83万元。在合同第六条约定：合同生效后，2个月所有设备交付至现场，如有特殊情况，丙方以邮件或传真的方式提前三天通知乙方。发货时间由甲方提前一个月通知。第七条付款方式约定：……本合同签字生效后，经设计院确认合同设备方案，甲方收到预付款相等履约保函后（履约保函有效期至提货完成后结束），甲方在15个工作日内支付乙方合同总额的20%作为预付款（预付款到账后开始计算交货期），计人民币16.6万元……；甲方确认乙方制作完毕，在乙方发最后一批货前15个工作日，甲方收到乙方开具的合同总价50%增值税专用发票后，甲方支付乙方30%作为提货款（提货款为电汇），计人民币34.9万元，乙方收到货款后2周内，乙方发货到指定现场……。第九条�定：……由于乙方原因没有按照合同规定的进度交货，甲、丙方有权要求乙方承担迟延交付的违约责任。每迟延一天，乙方应按合同约定总金额的1‰向甲方支付违约金，但最高违约金不超过合同总额的5%……。合同签订后，被告沪司公司2014年9月底向原告提供了履约保函，2015年2月10日原告泰富公司向被告沪司公司支付了预付款166000元。2017年7月2日第三人永福贵公司曾向被告沪司公司发函“……我公司将于近期来贵公司提取相关设备，请贵公司按照合同约定履行合同义务”2017年8月8日第三人再次向被告沪司公司发函“……我公司化验室已经具备安装设备条件并已经函告甲方泰富国际工程有限公司尽快履行合同。请贵公司按照合同约定履行合同义务，一个星期内将合同约定所有设备发往我公司项目工地安装调试……”2017年8月24日原告泰富公司与第三人永福贵公司共同向被告沪司公司发函“我公司已于2015年2月10日按照合同支付了预付款，但贵公司在我方与丙方多次催发货的情况下仍至今未按合同发货，请贵公司在函到达后7天内按合同将设备发至现场，否则将视为贵公司单方面违约，要求贵公司退回已付货款并解除合同，我公司将保留追究贵公司法律责任的权利……”2017年8月27日被告沪司公司向原告泰富公司及第三人永福贵公司发出一份《工作函》“……贵公司三年前签订的合同是根据当年时段介质所签，虽然贵公司已汇入16.6万元的定金，但贵公司一直未履行合同，至今日已三年之余，我公司产品已经库压至今造成我公司不应有的损失，现我方愿意继续履行合同，但必须全额货款汇入本公司账户方可供货……”，2017年8月28日原告泰富公司与第三人永福贵公司共同再次向被告沪司公司发函“……我公司自始至终都严格按合同�行，不存在任何违约行为，现郑重声明：贵公司务必按我公司致贵公司TFGJ2017014号工作联系函的要求设备发至现场，否则，我公司将通过法律渠道追究贵公司违约责任……”2017年8月31日被告沪司公司向原告泰富公司及第三人永福贵公司发出《复函》“……根据该份合同约定：甲方应在收到履约保函后15个工作日内支付合同总额20%预付款16.6万元，但甲方拖延且经多次催促才予以支付的行为已构成违约。甲方在合同约定的履行期间，多次通过电话等方式告知我司，因丙方尚不具备设备安装条件，暂停发货并等待通知；在此期间，我司依合同所定制的货物因未能交货导致库存积压、部分产品失效损毁、长期垫资利息损失等多方面的损失。现甲方、丙方发函以其具备安装条件为由，要求我公司立即履行合同约定的交货义务……我公司认为：根据合同约定，甲方应在发货�一个月通知我司，且需在发货前15个工作日给付合同总额30%提货款；在甲方违反合同约定履行付款义务的前提下，当然无权要求我司履行交货义务；在甲方未依据合同约定履行付款义务的前提下，当然无权要求我司履行交货义务，况且甲方、丙方在长达近三年的时间内，一直未告知工程进展情况，现却无理、突然要求我司履行合同义务，我司对甲方的合同履行能力与诚意有合理理由产生怀疑，故依据有关法律规定，要求甲方提交应付合同剩余款的履约保函或给付合同70%的款项后，我将依约安排发货。若甲方、丙方未能在收悉本复函之日十日内依照我司所提条件执行，我司将依法解除合同，本复函即同时视为解除合同通知……”因双方未能就合同履行问题产生纠纷，原告遂诉至本院。
以上事实有原告提供的原、被告的企业登记信息各一份、《贵州永福贵水泥有限公司5000t/d熟料水泥生产线项目合同》（合同编号为：TFGJYFG2014055）、《建设银行转账回单》一份、2017年7月2日《工作联系函》、2017年8月8日《工作联系函》、2017年8月24日《工作联系函》、2017年8月27日《工作函》、2017年8月28日《工作联系函》、2017年8月31日《复函》等证据以及原告的当庭陈述予以证实，足以认定。
本院认为，根据原、被告的诉辩意见及举证、质证情况，本案的争议焦点为：一、涉案合同是否应当解除？二、原、被告双方在合同履行过程中谁存在违约情形？三、原告要求被告返还预付款及违约金的诉讼请求是否应当得到支持？
对于第一个焦点：根据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有�议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”根据本院查明的事实来看，被告沪司公司在2017年8月31日《复函》中明确“本复函同时视为解除合同通知”，现原告在诉讼请求中也主张解除合同，足以认定沪司公司、泰富公司均以自己的行为表明不愿继续履行合同，为此本院对原告请求解除《贵州永福贵水泥有限公司5000t/d熟料水泥生产线项目合同》（合同编号为：TFGJYFG2014055）的诉讼请求予以支持。
对于第二个焦点：本案中从合同履行情况来看，原告主张在合同履行期内多次要求被告履行发货义务。被告则主张被告逾期未交货应当在法定时间内追究被告的违约责任，原告提出的诉讼请求已经超过诉讼时效。对于原、被告的主张及原、被告举证、质证情况本院评析如下：从合同约定的履行期限来看，合同中约定“合同生效后，2个月所有设备交�至现场，如有特殊情况，丙方以邮件或传真的方式提前三天通知乙方。发货时间由甲方提前一个月通知……本合同签字生效后……甲方在15个工作日内支付乙方合同总额的20%作为预付款（预付款到账后开始计算交货期）”以上约定足以认定被告交付货物的期限应为2015年2月10日之后的两个月内，即2015年4月10日前。从合同履行期限是否发生变更来看：从被告提交的《复函》中被告主张原告曾多次“通过电话等方式告知被告，因第三人永福贵公司尚不具备设备安装条件，暂停发货并等待通知”而原告则认为其多次通过电话等方式系催促被告发货，通过常理案涉合同所约定的履行期限届满后，原告应当积极催促被告发送货物，而原告及第三人永福贵公司系在2017年7月2日起开始要求被告沪司公司履行发货义务，故本院对被告在《复函》中所记载的“原告曾多次通过电话等方式告知被告，因第三人永福贵公司尚不具备设备安装条件，暂停发货并等待通知”予以采信，故本院认定原告泰富公司与被告沪司公司曾就合同履行期限变更达成了合意。但因双方就合同履行期限变更后就新的履行期限问题未予以明确，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第二款的规定：“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”本案中原、被告在履行期限无法明确的情形下如何确定履行期限的问题，参照案涉合同第六条的约定“合同生效后，2个月所有设备交付至现场，如有特殊情况，丙方以邮件或传真的方式提前三天通知乙方。发货时间由甲方提前一个月通知。”故被告应当自原告发出通知之日起一个月内确定为被告的履行的期间。为此本院对被告主张原告主张原告未在履行期限内主张被告交付货物，原告诉请已过诉讼时效的抗辩意见，本院不予支持。对于被告主张被告拒绝发货是否属于依法行使先履行抗辩权的问题，本案中根据合同约定“甲方确认乙方制作完毕，在乙方发最后一批货前15个工作日，甲方收到乙方开具的合同总价50%增值税专用发票后，甲方支付乙方30%作为提货款（提货款为电汇），计人民币34.9万元，乙方收到货款后2周内，乙方发货到指定现场”该约定对合同履行的顺序及付款条件予以了明确约定，合同的履行期限虽经变更，但因被告沪司公司在诉讼过程中未能提交出证据证实其履行了要求原告确认制作完毕及开具合同总价50%增值税专用发票，故本院对被告的该部分抗辩主张不予支持。
综合以上判断，被告沪司公司作为合同约定先履行义务方，负有先履行义务，特别是在合同履行期限变更时处于变更内容约定不明确的情形下，应负有积极履行先履行交货义务，被告在本案中履行期限不明确的情形下原告本可采用随时要求履行，且如遇到原告或第三人拒绝受领货物时法律也赋予了被告采用提存等救济途径，被告在诉讼过程中均未能举出证据证实被告积极履行合同义务的证据，故本院认定被告存在怠于履行的违约情形。对于原告是否应当承担违约责任问题，在本案中产生纠纷根源在于原告在合同履行内要求被告迟延交付货物，原告作为合同履行期限变更的要约方，对合同履行期限变更发出之时应当明确履行期限，导致了合同履行期限变更时处于变更内容约定不明确的状态，特别是在履行期限不明的情形下原告本可以积极要求被告履行，故原告也应承担迟延受领的违约责任。
对于第三个焦点：根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚�履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中因原、被告及第三人均对合同解除达成了合意，被告应当向原告返还预付款166000元。对于原告主张被告支付违约金的诉讼请求因合同涉案货物的履行期已为约定不明，被告虽存在怠于履行的违约情形，但原告也应承担迟延受领的违约责任，故本院对原告要求被告支付违约金的诉讼请求不予支持为宜。对于被告主张因原告长期未提货，导致被告与第三方订购的合同未能履行，并被第三方追加违约责任的损失应由原告承担的主张。被告虽在诉讼过程中提交了与第三方的《购销合同》及《收据》，但因被告既未提交出证据证实被告在收到原告收到预付款后积极履行了合同义务等方面的证据，也未能提交出佐证损失等证据，为此被告应当承担举证不能的法律后果，为此本院对被告此部分主张不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十二条第二款、第七十八条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百二十四条之规定，判决如下：
一、解除原告泰富国际工程有限公司与被告上海沪司实验仪器有限公司、第三人贵州永福贵水泥有限公司于2014年7月30日签订的《贵州永福贵水泥有限公司5000t/d熟料水泥生产线项目合同》（合同编号为：TFGJYFG2014055）；
二、由被告上海沪司实验仪器有限公司自本判决生效之日起10日内一次性向原告泰富国际工程有限公司返还预付款166000元；
三、驳回原告泰富国际工程有限公司的其他诉讼请求。
本案受理费4413元，减半收取2207元，由上海沪司实验仪器有限公司负担。
�不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。
审 判 员 朱 令
二〇一七年十二月二十七日
代理书记员 陈思斯
附相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第六十二条第二款履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
第七十八条当事�对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。
解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金�义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。