浙江省象山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬象民初字第356号
原告：宁波翔神投资发展有限公司。住所地：象山县墙头镇海山路。
法定代表人：周辞美，该公司董事长。
委托代理人：许剑炳，宁波市振兴法律服务所法律工作者。
被告：陈丹旗，房地产销售员。
原告宁波翔神投资发展有限公司（以下简称翔神公司）为与被告陈丹旗劳动争议纠纷一案，于2015年2月3日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法由审判员励芝燕适用简易程序，于同年3月4日公开开庭进行了审理。原告委托代理人许剑炳，被告陈丹旗到庭参加诉讼。同日，双方向本院申请庭外和解15日，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告翔神公司起诉称：原告因需与宁波江北商思堂房地产顾问有限公司（以下简称商思堂公司）合作销售西沪华城一期房产，商思堂公司因售楼需要，聘用被告为销售人员，双方签订劳动合同，约定：合同期限从2013年9月1日起至西沪华城一期项目销售工作任务完成即行终止。后由于商思堂公司与原告之间的合作关系终止，而西沪华城一期项目销售工作尚未完成，被告又一直对西沪华城项目销售业务熟悉，经原告与商思堂公司协商，借调被告继续从事西沪华城项目销售工作，并约定：被告的劳动报酬、福利待遇、合同终止等事宜均由原告承担。同时，将上述借调事宜口头通知了被告，被告于2014年4月1日开始继续从事西沪华城项目销售工作。后原、被告双方借调关系终止，经双方于2014年10月11日协商，原告支付被告相应补偿（款已经支付），被告自愿放弃向原告主张其它权利，今后双方无涉。但被告于2014年10月28日向象山县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称县仲裁委）提起仲裁，要求被告支付其未签订劳动合同双倍工资。该仲裁委于2014年12月29日作出象劳仲案字（2014）第736号仲裁裁决书，裁决：原告支付被告未签订劳动合同双倍工资16800元。原告不服该仲裁委作出的裁决书，认为：原告与被告之间建立的是借调关系，被告与尚思堂公司之间建立的是劳动关系；而且借调关系终止后，原告已支付了被告相应的补偿，且双方约定自愿放弃其它权利的主张，今后无涉。因此，被告要求原告支付未签订劳动合同双倍工资16800元，不存在事实和法律依据。现诉至法院要求判令原告无需支付被告未签订劳动合同双倍工资16800元。
为证明其诉讼主张，原告向本院提供了下列证据：
1.证明一份，拟证明一是商思堂公司与原告合作销售西沪华城一期房产，由商思堂公司聘用被告从事销售工作；证明二是商思堂公司因故与原告合作终止，但西沪华城一期销售任务未完成，故将被告借调给原告继续从事房产销售工作；证明三是商思堂公司与原告约定被告的劳动报酬、福利待遇、合同的终止等事实均由原告承担。
2.关于解决劳动关系补偿说明一份，拟证明一是被告自2014年4月1日起借调至原告处从事西沪华城项目销售工作；二是2014年10月11日，经原、被告双方协商，原告支付被告二个月的经济补偿金后，原、被告的借调关系及与商思堂公司的劳动关系终止，原、被告双方自愿放弃向对方主张其他权利，今后双方无涉，原、被告双方签字并确认。
3.仲裁庭审笔录一份、质证笔录一份、仲裁裁决书一份、送达回执二份，拟证明原告不服仲裁委的仲裁，因故提起诉讼的依据。
被告陈丹旗答辩称：1.被告原先系商思堂公司职工，负责销售工作，双方未签订劳动合同，工资及社会保险均由该公司负责支付、缴纳。商思堂公司与原告之间系开发商与代理商关系，后因双方合作关系终止，2014年4月1日起被告转至原告处上班，相应工资及社会保险均由原告支付、缴纳。2014年5月份，发工资及社保时被告才知道其被划到原告处上班，从那时起被告要求与原告签订劳动合同遭拒绝。2.原告提供的关于解决劳动关系补偿说明，因原告未提前告知就辞退被告，才补偿被告两个月工资。
为证明其辩称事实，被告向本院提供了下列证据：
1.银行客户业务回单七份、社会保险费参保证明一份、宁波银行客户账户明细查询二份，拟证明原、被告之间存在劳动关系的事实；
2.王朋举出具的证明、录音材料各一份，拟证明原告与商思堂公司之间就借调事项未通知本案被告的事实。
经原、被告在庭审中举证、质证，本院认证如下：
原告提供的证据1，被告质证后认为该组证据系被告离开原告单位后所出的证明，里面借调及约定被告不知情，也对本案被告无约束力。本院对该证据的表面真实性予以认证，对其证明目的将结合其他证据综合认证。
原告提供的证据2，被告质证后对补偿说明中“双方放弃向对方要求其他权利，今后双方无涉”系原告方后写，被告不知情，也不同意，其他内容无异议。本院认为，该备注手写部分系原告单位人员所写，未经被告方签字及认可，且原告未能提供证据证明该手写部分在被告签名之前就已存在，故该手写部分对被告不发生效力，对其他部分内容予以认证。
原告提供的证据3，被告质证后无异议，本院予以认证。
被告提供的证据1，原告质证后无异议，本院予以认证。
被告提供的证据2，原告质证后对证明无异议，对录音材料有异议，认为被录音人是不是王朋举不清楚，即使是王朋举陈述也可以证明被告跟商思堂公司有劳动合同关系。本院对证明予以认证，对录音材料因被录音人未到庭，且原告予以否认，对此不予认证。
根据上述举、质证及认证意见，并结合原、被告诉辩及庭审陈述，本院认定本案的基本事实如下：
原告与商思堂公司系曾开发商与代理商关系，双方合作销售西沪华城一期房产。商思堂公司因需聘用陈丹旗为西沪华城一期项目销售人员，相应工资及社会保险均由该公司支付、缴纳。2014年4月1日，原告与商思堂公司合作关系终止，双方约定将被告借用给原告继续从事销售工作，并约定：被告的劳动报酬、福利待遇、合同的终止等事宜均由原告承担，与商思堂公司无关。同日被告继续在原告处从事销售工作，原告已为被告缴纳2014年5月至9月的社会保险，每月工资也由原告通过银行打卡方式发放。2014年9月30日被告收到原告的辞退通知并离开原告单位。2014年10月11日原告提供的关于解决劳动关系补偿说明中记载：“本人王朋举、陈丹旗自2014年4月1日起在宁波翔神投资发展有限公司开发的西沪华城项目从事售楼工作，在2014年9月30日正式接到宁波翔神投资发展有限公辞退通知。现在本人参照劳动法有关规定提出补偿：通知交接一个月工资、补偿一个月工资，共计二个月工资。王朋举：
5000元／月×2个月=”10”000元，陈丹旗：2800元／月×2个月=”5”600元，落款处由原告盖章及经理郑何俞、被告陈丹旗、案外人王朋举签字”。2014年10月23日原告支付被告5600元。
2014年10月26日，被告（申请人）以原告为被申请人向县仲裁委申请仲裁，请求裁决原告支付被告2014年4月至2014年9月未签订劳动合同双倍工资16800元。同年12月29日，该委依法作出象劳仲案字（2014）第736号仲裁裁决书，裁决原告支付被告2014年5月1日至2014年9月30日期间未签订劳动合同双倍工资16800元。
另查明，2014年4月1日前、后被告的工作地点均位于象山县丹阳路444号原告开发的房地产售楼中心处，2014年4月1日前被告的日常工作安排、管理、工资发放、社会保险均由商思堂公司进行。之后的日常管理、安排、工资发放、社会保险均由原告翔神公司进行。商思堂公司与原告翔神公司自2014年4月1日起终止合作关系，并全面退出案涉房地产销售工作。
又查明，本案被告自2014年5月1日至2014年9月30日期间的工资由基本工资2800元／月和提成构成，2014年5月至9月工资分别为3927.09元、2910.3元、4831.08元、2940.3元、2880.3元。
本院认为，劳动关系是指劳动者与用人单位之间存在的，以劳动给付为目的的劳动权利义务关系，其本质特征主要体现在劳动者向用人单位提供劳动并以此取得劳动报酬，劳动者作为用人单位成员接受用人单位的合理安排与正当管理。而借调是指一个用人单位借用别的用人单位的工作人员而不改变隶属关系的情况。本案争议焦点为原、被告之间是否存在事实上的劳动关系。根据庭审查明的事实，2014年4月1日前被告系尚思堂公司职工，之后的劳动报酬、社会保险、日常工作管理支配等均由商思堂公司转为原告翔神公司，隶属关系已经发生改变，且商思堂公司于2014年4月1日之后全面退出案涉房地产销售工作，事实上也不可能对本案被告进行实际的支配与管理等。综上，原、被告之间自2014年4月1日之后形成事实上的劳动关系。原告主张双方之间存在借调关系，因本案被告不知情亦不认可，且与事实不符，对此不予采纳。
关于未签订劳动合同的二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告称其在双方借调关系后对被告进行了补偿，双方约定自愿放弃对其他权利的主张，今后无涉。因该补偿说明备注部分“双方约定自愿放弃对其他权利的主张，今后无涉”系原告方打印之外手写，无法直接体现该条款系被告真实意思表示及被告放弃追索未签订劳动合同双倍工资等以外的权利，故原告应当向被告支付未签订劳动合同的二倍工资。鉴于双方劳动关系存续期间为2014年4月1日至2014年9月30日，本院确认原告应支付被告2014年5月1日至2014年9月30日期间未签订劳动合同的二倍工资为17489.07元（
3927.09元＋2910.3元＋4831.08元＋2940.3元＋2880.3元）。对于被告同意按仲裁裁决16800元计算双倍工资，本院予以准许。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第八十二条第一款，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条、第二条的规定，判决如下：
原告宁波翔神投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈丹旗未签订劳动合同双倍工资16800元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告宁波翔神投资发展有限公司负担，按本院规定予以免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，开户银行：宁波市中国银行营业部，账号：81×××01。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
本判决生效后，义务人应在本判决确定的履行期限内自动履行，如涉款项交付义务的，义务人可直接交付权利人，也可联系承办法官交付至象山县人民法院执行款专户，账号：57×××01，开户银行：招商银行宁波象山支行。如义务人拒不履行，权利人可在判决书确定的履行期限届满后两年内向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。
审 判 员 励芝燕
二〇一五年五月五日
代书记员 毕妍妍