.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省西宁市城东区人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）青0102民初2677号原告（反诉被告）：青海渠源节能环保设备有限公司（统一社会信用代码：×××（1-1）），住所地：西宁市城北区朝阳国际建材商城（建材区401-407）。法定代表人：冯永成，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘晏伶、华莹颖，青海智凡律师事务所律师。被告（反诉原告）：青海恒力建筑安装工程有限公司（统一社会信用代码：×××（4-4）），住所地：西宁市城东区互助西路2号。法定代表人：高峰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨亚西、刘力荣，青海西海律师事务所律师。原告（反诉被告）青海渠源节能环保设备有限公司（以下简称渠源公司）与被告（反诉原告）青海恒力建筑安装工程有限公司（以下简称恒力公司）青海省海西公路总段合同纠纷一案，本院于2017年4月12日受理，被告恒力公司提出管辖异议，本院于2017年5月10作出（2017）青0102民初1220号民事裁定书裁定移送西宁市城西区人民法院审理，西宁市城西区人民法院报请西宁市中级人民法院指定管辖，经西宁市中级人民法院（2017）青01民辖292号民事裁定书裁定由本院审理。本院于2017年8月7日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月31日公开开庭进行了审理，原告渠源公司的委托代理人刘晏伶、华莹颖，被告恒力公司的委托代理人杨亚西、刘力荣均到庭参加了诉讼，原告渠源公司于2017年10月31日当庭向本院提出撤回对青海省海西公路总段的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。为行文方便，下文以原告代称原告（反诉被告），以被告代称被告（反诉原告）。原告渠源公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付其所欠付的工程款505270元；2、依法判令被告向原告支付逾期违约金151581元；3、判令被告需承担从本案诉讼起始日即2017年4月11日至被告支付剩余工程款期间的逾期违约金；4、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年9月17日青海省海西公路总段通过招投标的方式将”青海省公路局家属院节能改造项目”发包给了被告。被告又于2015年11月2日与原告签订了合同编号QY2105110201#的供货安装合同。按照《交接报告》中的标准计算工程款为42535㎡×15元/㎡取整数实际供货金额即为638000.00元。后经西宁市建筑节能与墙体材料革新办公室出具《关于2015年既有居住建筑供热计量及节能改造项目相关情况的说明》证明青海省公路局家属院节能项目热计量安装工程的实际施工面积取整数位47018㎡，故原告实际施工的工程款为47018㎡×15元/㎡=705270元，又因被告已向原告支付200000元工程款，故迄今实际欠付原告工程款共计505270元。合同约定由原告负责被告就”2015年青海省公路局小区（沈家寨）节能项目热计量系统安装”进行供货安装，在约定的时间内，原告完成了供热计量系统安装工程，被告并未对原告安装的热计量系统数量或质量提出任何异议。根据双方所签订的《供货安装合同》第十六条的约定：”甲方不按约定付款时，乙方可以中止供货及停止安装，同时，对迟延付款部分按照每日3‰赔偿乙方违约金并自行承担因停工造成的直接经济损失”。从2016年6月7日交付使用，截止到2017年4月11日，被告总共逾期付款达304天，被告应承担逾期付款违约金399456元，但由于我方本着友好生意的态度，认为合同主张每日3‰的违约金过高，故主张违约金为未付货款的30%,即505270*30%=151581元。综上，原告认为，被告欠付款项的行为已构成违约，依据《合同法》、《民事诉讼法》的相关规定，被告应当向原告支付其所欠付的工程款，亦应按合同承担逾期付款违约金。现原告诉诸法院，望贵院在查明事实的基础上，依法判令所请。被告恒力公司辩称，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，应予驳回。理由：1、原告提供的热计量设备的检验报告均系伪造，原告承揽的案涉工程，至今未完工，未验收，未交付，原告未按约定履行合同义务，构成违约，无权索取合同价款；2、根据上述理由，原告无权要求被告向其承担违约责任；3、原告主张的工程款的计算，没有合同依据、事实依据和法律依据。按照合同，双方确定的建筑面积为40000平方米，单价为15元每平方米，根据合同相对性原则，原告按照我方与甲方签订的合同面积计算工程量无依据，并且双方至今未对原告安装工程量进行确认，也未对工程进行最终的结算。被告反诉称，2015年11月2日反诉人与被反诉人签订了《供货安装合同》，将2015年青海省公路局小区（沈家寨）节能项目热计量系统安装工程发包给被反诉人。合同约定，工程价款为60万元，由被反诉人提供设备并负责安装，安装工程应在正式施工开始后60天内完成，并报甲方验收。设备应具有检验报告、合格证、使用说明。被反诉人必须保证设备及其零部件、辅助材料质量符合行业标准。项目安装至30%时支付30%的进度款，安装至60%时支付60%的进度款，项目完工系统交接后7日内支付35%，剩余5%作为质量保修金。合同签订后，被反诉人不能按约定提供设备，工程进度缓慢。至今不能提供设备合格证及说明书，产品质量无法保证。截止到2016年10月初，被反诉人仅完成了部分设备安装，热计量系统无法使用和运行。在此期间监理单位多次要求被反诉人进行整改，反诉人多次要求其加快工期，尽快完工，到建设单位进行验收，交付合格工程。被反诉人对此置之不理，随后撤出工地，拒绝履行合同义务。无奈，反诉人于2016年10月3日将后续工程发包给第三方施工，第三方对被反诉人施工中损坏及不匹配设备进行更换，对缺失设备及软件系统进行重新安装。为此反诉人支付后续工程款241790元。后续安装工程完工后，各单位于2016年10月20日对热计量进行了调试，经验收合格。因此本案中热计量系统工程合格并投入使用，系由第三方施工完成，被反诉人仅进行了部分工程施工，其未按合同约定履行的行为已严重违约，给反诉人造成了巨大经济损失，综上，被反诉人未全面履行合同，无权主张合同价款并请求人民法院判令：1、被反诉人在工程价款中扣除后续安装改造费用241790元，并赔偿反诉人违约金183518元；2、本案诉讼费由被反诉人承担。原告对被告的反诉辩称，原告已按时完工并交付工程，被告的反诉无事实和法律依据，应予驳回。原告渠源公司为支持其诉讼请求，提交了如下证据：第一组：欲证明原被告存在供货安装合同权利义务关系，原告已履行合同义务，《供货安装合同》所涉2015年青海省公路局小区节能项目的热计量系统安装完毕、验收合格并交付使用。具体证据为：1.《供货安装合同》，证实：原告与被告恒力公司签订的《供货安装合同》约定项目建筑面积为40000㎡，结算单价为15元/㎡，项目总费用为600000元；2.《安装解决方案》1份，证明原告根据恒力公司的安装要求出具，由被告恒力公司审核同意后签字确认，原告按此方案进行安装；3.《交接报告》1份，证明原告已将省公路局小区热计量系统安装完毕、调试正常后交付使用；4.《热计量资料收发登记表》1份，证明原告已按合同约定将热计量系统设备的检验报告、合格证等13套资料交给被告恒力公司，由被告公司负责人张云淇签收的事实；5.《青海省既有建筑供热计量及节能改造项目管理办法》的通知（青建科【2011】380号文）、《2015年度既有居住建筑节能改造工作任务的通知》（【2015】127号文）、《北方采暖地区既有居住建筑供热计量及节能改造项目验收办法》，证实：380号文的第二十二条证明原告将供热计量系统安装完毕后交付青海省公路局沈家寨物业管理委员会使用管理符合规定；根据第十七条规定案涉项目要经主管部门验收评估后拨付国家补助资金与《关于2015年既有居住建筑供热计量及节能改造项目相关情况的说明》中已全额拨付补助资金的事实，印证涉案工程经过验收评估后交付使用。国家奖励资金必须在建设单位自检自查后，申请住房城乡建设厅验收，通过验收后，根据验收情况按一定的标准予以发放。案涉项目国家补助资金到位证明热计量系统已按要求安装完毕并经过验收。第二组：证明涉案项目已由第三方主管部门验收并全额拨付补助资金及变更诉求的依据。具体证据为：1.《青海省公路局家属院节能改造工程招标公告》1份、2.《关于2015年既有居住建筑供热计量及节能改造项目相关情况的说明》1份，证实①各级财政补助资金已全额拨付，证明原告已将省公路局小区（沈家寨小区）、热计量系统安装完毕并经过了验收评估；②招标公告中涉案项目建筑面积与节能办出具的按涉案项目建筑面积拨付资金的情况说明中关于省公路局小区（沈家寨小区）建筑面积的数据是一致的，相互印证；③证明省公路局小区（沈家寨小区）建筑面积（取整数）为：47018㎡，节能办按照该面积进行拨款。经质证，被告对第一组中的证据1的真实性不持异议，该合同约定的为固定总价，对证据2的5至10页的真实性不持异议，对11页节能改造项目楼栋信息其真实性及证明方向均有异议，原因是实际面积应该是双方确认的40000㎡，并非是47000㎡，《安装解决方案》是在签合同前提交的，原告提交的《安装解决方案》第十一页手写的面积是原告方后来单方书写的，并非原被告共同确认，且原告提交的原件中第11页并没有手写内容，说明双方对安装面积为40000㎡是确认无异的。对于证据3的真实性及证明方向均不予认可，恒力公司作为发包人，如对工程进行交接，相对方应为恒力公司，但恒力公司并不知道交接情况，且2016年6月7日原告承揽的热计量安装工程并未完工，不可能在该时间节点进行交接，事实上，该热计量安装工程通过供电局供电的时间是在2016年10月份，故在该时间节点原告不可能进行调试安装，原告提交的交接报告接手单位是海西公路总段沈家寨物业管理委员会，并非是该工程的发包人，无权验收及接收，该交接报告并不能证明工程已经调试完成并交接。对证据4的真实性予以认可，对证明方向不予认可，收发登记表中张云淇确实签收了资料，但签收的仅是产品的说明书及检测报告，并不能说明工程竣工。对证据5的真实性不持异议，对证明方向不予认可，380号文第22条的规定无法证明海西公路总段沈家寨物业管理委员会有权验收并接收该安装工程，拨付款项的行为也并不能证明原告方已经完工。对第二组证据的真实性均不持异议，但原告并不能依据我方与甲方结算的工程量来计算他们的工程量。被告恒力公司提出证据如下：第一组：1.2015年10月17日《总承包合同》，证明恒力公司与青海省海西公路总段签订合同，承揽青海省公路局家属院节能改造项目的事实，施工面积是按照建筑总面积确定的为47018.18平方米，恒力公司发包给原告的面积是按照套内面积计算，实际施工面积为40000平方米；第二组：2.2015年11月2日《供货安装合同》及《安装解决方案》，证明被告与原告之间建设工程施工合同权利义务关系以及原告未按照合同约定履行严重违约的事实，确定项目面积为40000平方米，单价为15元每平方米，总价600000元；第三组：3.2016年1月12日及2016年7月3日《监理通知单》，证明原告履行合同不符合约定，延误工期的事实；第四组：4.2017年8月7日新疆维吾尔族自治区计量测试研究院出具的《关于协查证书真伪的复函》、5.原告提供的虚假的MR字15021325号检定证书以及检定数据、照片、6.原告提供的虚假的MR字15021326号检定证书以及检定数据、照片、7.原告提供的虚假的MR字15021327号检定证书以及检定数据、照片、8.原告提供的虚假的MR字15021328号检定证书以及检定数据、照片，均证实原告提交的涉案设备检定证书全部是伪造的；第五组：9.2016年10月2日微信截屏及2017年10月19日联通公司出具的增值税发票，证明原告持续延误工期，被告一再催促加速整改，原告推脱的事实，该微信是恒力公司张云淇向原告方发送的微信，联通公司的增值税发票可以佐证原告方的身份信息；第六组：10.2016年10月3日《供货安装合同》、11.2016年10月1日及2016年10月14日《收据》，证实因原告根本违约，被告将工程的后续工程交给第三方安装施工并支付工程款的事实，后续工程总价款为241970元，该费用应由原告承担；第七组：12.2016年10月10日分项工程质量验收表，报审、报验表，13.2016年10月20日《专项竣工验收整改的反馈单》，证实第三人供货安装的涉案工程，经建设单位、设计单位、监理单位验收合格的事实。第八组：14.2017年5月19日《证明》、照片及2017年5月19日西宁市公安分局南川西路派出所的出警登记表、15.2017年5月20日《情况说明》，证实原告蓄意破坏涉案工程，至今未完成设备安装，构成严重违约的事实，并证明原告以欺骗手段骗取甲方小区物业管理部门工作人员信任，取得无权单位及人员交接报告以及擅自添加报告内容的事实；第九组：16.2016年10月西宁电力实业总公司出具的专业发票、2016年10月9日青海省海西公路总段给西宁供电公司开具的介绍信及沈家寨公路局家属院1-12号楼低压供电合同，证实2016年10月9日海西公路总段才安排人去与供电公司交接用电事宜，于2016年10月18日签订供电合同，约定2016年10月18日开始向沈家寨小区供电，与原告所述2016年6月7日设备已安装调试完毕的事实不符。上述被告提交的证据经原告经质证，认为对证据1的三性均予以认可，且该证据里面关于工程面积的约定为471018.18m3，正好印证了原告关于变更增加部分的诉求有事实依据。对证据2的真实性认可，但是对证明方向不予认可，原告并未违约，而是完全按照合同约定履行了合同义务。对证据3的三性均不认可，原告并不存在延误工期的情形，合同签订的日期是2015年11月2日，此时属于采暖期能进行安装工程，待2016年4月20日采暖期结束后，原告方才正式施工，并于2016年6月7日交付，完全是在合同约定的正式开始后60日内完成了交付，被告提供的第一份监理通知日期为2016年1月12日，日期不匹配，此时原告并未进行安装工作，第二份监理通知日期为2016年7月3日，是在原告交付之后出具的，与原告无关，不予认可。对证据4.5.6.7.8的三性均不予认可，此份证据与本案无关。对证据9微信截屏的三性均不予认可，对联通公司的增值税发票不持异议，但该发票并不能证明被告方的证明方向，且该微信截图不符合最高院裁判规则中关于短信、微信记录作为证据使用的相关规定。对证据10的三性均不予认可，尤其是合同约定的面积仍为”约40000㎡”，按照被告反诉的陈述，原告仅完成了部分安装，那么被告给第三方签订的合同面积不应该是40000㎡。对证据11的三性均不予认可，这两张收据总额是23万，与反诉人主张的反诉诉求数额不一致，且没有转账凭证和发票。对证据12的三性均不予认可，验收表的日期为2016年10月9日，但是根据被告提供的其与第三方签订的合同时间为2016年10月3日，也就是说，仅仅不到一个星期的时间第三方就完成了安装，这与事实常理不符。对证据13的三性予以认可，但该证据恰好证实了被告关于该项目的工程全部完毕，但却迟迟拒绝支付原告货款的事实。对证据14证明的三性均不予认可，该证明属于证人证言，对此，证人应当出庭作证，对证据14证明的三性均不予认可，该证明属于证人证言，对此，证人应当出庭作证，对出警登记表的真实性不持异议，但该出警记录仅显示双方存在经济纠纷，并不能证明被告方的证明方向，当时的真实情况是原告方的员工进行系统升级，并非私自拆除设备。对证据15的真实性没有异议，对证明方向不予认可，该情况说明属于证明证言，应出庭作证，当时原告方已经完工，因恒力公司当时并不在西宁，故原告方才将工程交接给物业公司，并不存在欺骗情况，而且时间已过一年之久，当事人对此记忆如此清晰，对此持有异议。对证据16的真实性不持异议，对证明方向不予认可，仅能证实公路总段与供电公司于2016年10月18日签订用电合同及缴纳电费的事实，并不能证实沈家寨家属院是10月份才开始用电的事实，且该证据与本案无关，不具备关联性。另庭审后，许昌蓝光科贸有限公司法定代表人崔龙刚接受调查，对与被告恒力公司签订供货安装合同、对沈家寨小区后续工程进行整改安装及收到230000元款项的事实予以确认。原告认为根据证人所述，合同为他人代签，证人明确说明工程是十天至半个月才施工完成，与其他证据有所矛盾，且相关验收表等都没有许昌蓝光科贸有限公司公章，名字也是他人代签，故对被告提交的合同，验收报表等证据的效力均不予认可，另，就原告渠源公司向被告恒力公司出具的编号为MR15021325、MR15021326、MR15021327、MR15021328的检定证书，经本院向新疆维吾尔自治区计量测试研究院调查，该院称其出具的检定证书主要以证书下方的编号为主，该编号无法修改，上述MR15021325、MR15021326、MR15021327、MR15021328四份检定证书证书下方编号均为151019026-1，该编号其系统内没有记录，MR15021325、MR15021326、MR15021327、MR15021328四份鉴定证书非研究院出具。根据原、被告的当庭陈述及提交的证据，认定事实如下：2015年10月17日，青海省海西公路总段通过招投标的方式将”青海省公路局家属院节能改造工程”发包给了被告恒力公司。2015年11月2日被告恒力公司（甲方）与原告渠源公司（乙方）签订了合同编号为QY2015110201#的《供货安装合同》，《安装解决方案》为合同附件，由原告负责为被告就”2015年青海省公路局小区（沈家寨）节能项目热计量系统安装”项目进行供货安装，合同约定：1.项目建筑面积为40000平方米，按单价每平方米15元结算，项目总费用为600000元；2.产品质量：乙方提供的设备及其零部件、辅助材料必须符合各相关行业标准，且具有检验报告、合格证、使用说明等；3.验收：乙方应当在正式施工开始后60天内安装完毕报甲方验收，合同执行期间若因政府规划、设计方案或者甲方特定要求必须对已确定的施工方案进行调整、变更的，竣工验收日期另行商定，甲方应在收到乙方竣工验收申请之日起7日内进行验收，无正当理由超过15日未进行验收的，视为验收合格；4.付款方式及期限：甲方按照施工进度支付给乙方安装费，乙方项目安装进行到30%安装量时，甲方支付给乙方总费用30%的进度款，乙方项目安装进行到60%安装量时，甲方再支付给乙方总费用30%的进度款，乙方完工系统交接后七日内，甲方向乙方再付到总费用35%的货款，预留5%货款作为质保金，质保期结束七日内甲方向乙方一次性支付清质保金（注：乙方不向甲方提供任何税票），在该合同中，双方还对违约金等进行了约定。合同订立后，被告恒力公司向原告渠源公司给付200000元工程款。2016年6月7日原告渠源公司未按合同约定交付被告验收的情况下，向既非合同相对方、又非发包人的青海省公路局沈家寨物业管理委员会交付已安装的系统设备，青海省公路局沈家寨物业管理委员会在交接报告的接受单位处盖章确认。根据被告提交的微信截屏、2016年10月10日分项工程质量验收表、青海省公路局沈家寨物业管理委员会出具的证明及报警记录单、电力实业总公司出具的发票、介绍信及沈家寨公路局家属院1-12号楼低压供电合同，许昌蓝光科贸有限公司法定代表人崔龙刚的证言，可确认原、被告就涉案工程整改情况协商未果，被告恒力公司（甲方）于2016年10月3日与第三方许昌蓝光科贸有限公司（乙方）签订供货安装合同，双方约定：1.项目名称为2015年青海省公路局小区（沈家寨）节能项目热计量系统安装，项目建筑面积：约40000㎡，项目所在地：西宁市城中区福禄巷15号公路局家属院；2.乙方根据现场实际情况，根据之前施工单位未完成部分制定安装方案并报甲方审核，包括之前施工单位安装后损坏设备、现不匹配需更换设备、之前施工单位遗留缺失设备及软件系统等，直至热计量系统完美运行并达到投入使用为止；3.价款总价：合计项目总费用为241790元。但被告在与第三方订立该合同时未对之前原告已安装热计量系统完成部分进行清算审核。审理过程中，经本院多次询问，被告恒力公司称由于第三方安装施工部分已覆盖原告原有安装工程，并且涉案工程包括软件调试部分，现已无法对原告安装工程量进行鉴定考量。本案争议焦点为：1.原告实际安装面积如何确定？2.被告是否应当向原告支付剩余货款及承担违约责任？3.被告恒力公司的反诉是否成立？一.关于原告实际安装面积如何确定的问题。被告恒力公司通过招投标的方式取得了青海省公路局小区（沈家寨）节能改造工程，施工总建筑面积为47018.18平方米。原告渠源公司从恒力公司分包了其中的热计量系统安装，双方在《供货安装合同》、《安装解决方案》中明确约定建筑面积为40000平方米。现原告要求按照被告承包的总建筑面积47018平方米给付货款，其主张面积相差近7018平方米，对此，原告表示是在诉讼过程中通过查询被告的总承包面积才得知其安装面积为47018平方米的主张，不符合常理，原告以被告的施工面积主张其安装面积理由不能成立，双方的面积应以合同约定面积40000平方米计算。二.关于被告是否应当向原告全额支付货款及承担违约责任的问题。双方的付款方式为：”甲方按照施工进度支付给乙方安装费，乙方项目安装进行到30%安装量时，甲方支付给乙方总费用30%的进度款，乙方项目安装进行到60%安装量时，甲方再支付给乙方总费用30%的进度款，乙方完工系统交接后七日内，甲方向乙方再付到总费用35%的货款，预留5%货款作为质保金，质保期结束七日内甲方向乙方一次性支付清质保金”，根据双方对产品质量及验收方式的约定：即乙方提供的设备及其零部件、辅助材料必须符合各相关行业标准，且具有检验报告、合格证、使用说明等；乙方应当在正式施工开始后60天内安装完毕报甲方验收。但根据我院调查核实，原告提交的产品检定证书系伪造，原告无证据证明其设备为合格产品，且原告向青海省公路局沈家寨物业管理委员会交付案涉设备安装工程并不符合原、被告双方约定，原告未将涉案安装工程报被告验收，双方即没有安装货物的清单及安装工程进程清单，也未对该工程量进行结算，原告施工数量无法考量，且原告未能举证证明其已按照合同约定履行安装及交付义务，故本院对原告要求被告支付剩余工程款505270元及赔偿违约金的诉讼请求无法支持。三、关于被告恒力公司的反诉是否成立的问题。原告与第三方订立供货安装合同，意味着与原告解除合同，但被告并未对原告所安装的工程与原告进行工程量的清算确认，现由于第三方施工是在原告施工的基础上完成的，已经覆盖原告所施工内容，被告所举证据不足以确认第三方的具体工程量及工程款项，故本院对被告的反诉请求亦无法支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）青海渠源节能环保设备有限公司的全部诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）青海恒力建筑安装工程有限公司的反诉请求。案件受理费10368元，由原告青海渠源节能环保设备有限公司承担，反诉费3840元，由被告青海恒力建筑安装工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判长ＸＸ审判员马守彪人民陪审员朱香兰二〇一八年一月十二日书记员马晓宇