福建省永泰县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）樟刑初字第31号
公诉机关福建省永泰县人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈甲，男，1988年12月7日出生于福建省永泰县，汉族，初中文化，农民，住永泰县。
被告人雷某甲，男，1983年6月6日出生于福建省永泰县，畲族，初中文化，农民，住永泰县。因本案于2014年7月30日被永泰县公安局刑事拘留，同年8月11日经永泰县人民检察院批准逮捕，次日由永泰县公安局执行逮捕。现羁押于永泰县看守所。
福建省永泰县人民检察院以樟检公刑诉（2015）7号起诉书指控被告人雷某甲犯故意伤害罪，于2015年1月22日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人陈甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。永泰县人民检察院指派检察员卢名浩出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈甲，被告人雷某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
永泰县人民检察院指控：2014年6月23日14时20分许，被告人雷某甲与被害人陈甲等人在永泰县樟城镇南门新村祥达轮胎店打牌时产生口角，继而双方引起打架。其间，被告人雷某甲持玻璃杯砸向被害人陈甲的头部，造成其左枕部位受伤。经永泰县公安局法医鉴定，被害人陈甲的损伤属轻伤二级，被告人雷某甲的损伤属轻微伤。
针对指控的上述事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据，经庭审举证、质证，公诉机关认为被告人雷某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被害人陈甲有一定的过错，可以对被告人雷某甲酌情从轻处罚。为此，建议对被告人雷某甲判处八个月以上一年二个月以下有期徒刑。
附带民事诉讼原告人陈甲诉称：请求法院判令被告人雷某甲赔偿原告人陈甲医疗费32329.10元，误工费1350元，共计人民币33679元。附带民事诉讼原告人向法庭提供了原告人身份证复印件、中国人民解放军第四六七医院疾病诊断证明书、门诊病历、手术记录、出院小结、医疗门诊收据票据、医疗住院收费票据等证据。
被告人雷某甲对起诉书指控的犯罪事实有意见。在庭审中提出辩解，我没有跟原告人发生口角，是原告人对我进行辱骂殴打，我才还手的，我不构成犯罪。对附带民事诉讼原告人提出的诉讼请求答辩称，能属于我错的，我就同意赔偿。
经审理查明：2014年6月23日14时20分许，被告人雷某甲与被害人陈甲等人在永泰县樟城镇南门新村祥达轮胎店打牌时产生口角，继而双方引起打架。其间，被告人雷某甲持玻璃杯砸向被害人陈甲的头部，造成其左枕部位受伤。经永泰县公安局法医鉴定，被害人陈甲的损伤属轻伤二级，被告人雷某甲的损伤属轻微伤。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人雷某甲的供述和辩解及辨认笔录，证明2014年6月23日13时许，我来到永泰县樟城镇南门新村祥达轮胎店玩，我到时陈某甲、陈某乙、董某甲等人已经在店里泡茶聊天了。我也坐下来跟他们泡茶聊天。后来大家就提议说打“五十K”玩。因为还差一个人，陈某乙就打电话叫他的朋友陈甲过来，不一会儿陈甲就到了店里。于是我、陈某甲、陈乙三人一组，陈某乙、董某甲、陈甲三人一组就用六副扑克牌打“五十K”玩。打到第二局快结束时，陈某乙就将手中的牌往桌上一扔说“输了，输了。”这时，陈甲就说“不会输”，就让陈某乙将牌捡起来，然后他们两个就在那边讨论怎么出牌。我就说：“你们三个手中的牌都被困住了，跑不掉了。”陈某乙就说：“困住就困住，说什么鸡巴。”一旁的陈某甲就说：“打牌没必要骂来骂去。”我就说了一句：“我也没说什么。”陈某乙听完就一拳朝我打来，我的左脸就被他打中。我被打后就站起来了，也用拳头朝陈某乙打去。其他人见状就过来劝架，陈某甲、陈乙就将陈某乙拉往店门口方向，董某甲就将我拉到茶桌旁。我还想冲过去打陈某乙，这是陈某乙的朋友陈甲与“大头”（苏某某）就从我身后对我拳打脚踢。我就从一旁的塑料凳上拿了一个啤酒杯，朝对方挥舞过去。这时董某甲、雷某乙就过来将我拉开，陈某乙，陈甲等人就被其他人拉到轮胎店外面。我突然觉得后腰部位很疼，用手一摸发现流血了。董某乙、董某甲、雷某乙三人就将我送到永泰县医院救治。后经辨认，被告人雷某甲从公安民警提供的12张照片中辨认指认出，3号叫陈甲、9号叫苏某某（即“大头”）就是2014年6月23日14时许在永泰县樟城镇南门新村“祥达轮胎店”与其一起打牌，后与陈某乙一起殴打他的人。
2、被害人陈甲的陈述及辨认笔录，证明当天陈某乙与雷某甲在牌桌上争吵起来后，陈某乙就与雷某甲互相推搡起来，谁先推谁的其没看清楚。后来陈某乙就用手将雷某甲摁在桌面上，陈某甲看见了就赶紧将陈某乙拉开，其他人见状也过来劝架。陈某甲与其他人就将陈某乙往店门口方向拉去，这时雷某甲又想过去打陈某乙，其和其他人见状就赶紧将雷某甲拉住，不让他再冲过去。劝架过程中，放在其座位旁边塑料椅上的两个玻璃杯就被碰落在地上摔碎了。几个人在拉扯雷某甲的过程中，雷某甲一直挣扎想冲过去，拉扯过程中雷某甲就向后摔倒在地上，其也向前打了个趔趄，右手撑到地面上。其侧过脸来想爬起来时，就看见雷某甲从地面上拿起破碎的玻璃杯朝其打来，其左侧颈部就被他手中的玻璃杯打中流血了。其就直起腰来，用手摁住颈部，往店门口走了出来，其他人就将雷某甲拉住了。其见流血不止，就叫陈丙送其去医院，然后“大头”（后来得知其名字就苏某某）、陈某乙就和陈丙一起送其到县医院包扎救治。后经辨认，被害人陈甲从公安民警提供的12张相片中辨认指认出，2号男子就是2014年6月23日14时许在永泰县樟城镇南门新村“祥达轮胎店”将其打伤的雷某甲；12号男子就是当天在场的“大头”苏某某。
3、证人董某甲的证言，证明今天下午13时许，其到永泰县樟城镇南门新村1-5号“祥达轮胎店”内玩，一开始其几个在店内泡茶聊天，聊了一会后其、雷某甲、陈某乙、陈某甲、陈乙和陈某乙的一个朋友就开始用2副扑克牌打“6K”（即6个人打五十K玩法）玩，其、陈某乙、陈某乙的一个朋友一队，雷某甲、陈某甲、陈乙一队，其就这样打了一会牌，14时许有一牌，其坐陈某乙下家，雷某甲坐其下家，陈某乙出了一手牌，其看雷某甲手上就剩一手牌，其就问陈某乙要不要让雷某甲过，陈某乙就说：“他有本事就让他过。”，其就让雷某甲出牌，结果雷某甲就用力的将牌摔在牌桌上刚好将手中的牌出完，这时陈某乙不知怎么的就站起来抓住雷某甲的头，将雷某甲的头按在牌桌上用手用力的捶打雷某甲的头部，与陈某乙一起来的打牌的朋友和另一个在旁边看的朋友也冲上去对雷某甲拳打脚踢，其在场的其他人去拉架，但是拉不住他们。雷某甲被打了一会后，其看见他从牌桌上拿起一个玻璃高杯朝与其一起打牌的陈某乙朋友的后脑砸去，那个人的后脑就被雷某甲打破流血了，其和其他人就赶紧将他们分开，将陈某乙他们劝到店门口，这时其才发现雷某甲背部受伤流了很多血、头部受伤的那个男子也流了很多血，其就报警了，后来民警到现场处置。
4、证人董某乙的证言，证明2014年6月23日12时许，陈某甲来到其店里玩，其就招呼他在其店里泡茶。因为泡茶的茶漏坏了，其就出去买茶漏。约过了二十来分钟，其拿着茶漏回到店中，这时陈某甲、陈乙、陈某乙、董某甲、雷某甲五个人都在其店里泡茶聊天了，其将茶漏拿进去给陈某甲，并招呼他们自己泡茶，其就去吃午饭了。吃过午饭其过来时，就看见他们五个坐在桌子旁准备打牌了，因为陈某乙的一个朋友还没过来（他当时正在打电话叫他朋友过来），陈某乙就叫其帮他摸牌。因为其儿子在一旁哭闹，其摸完牌就带其儿子去午睡了，他们几个就在其店里打牌。到了下午2点多，其老婆过来叫其说店里打牌的那几个人打起来了。于是其就从隔壁间赶过去，现场只剩董某甲、陈乙、陈某甲、雷某甲四个在场，雷某甲当时用手捂着后腰部位，后腰部位流了很多血。其见状就赶紧叫他们送雷某甲到医院治疗，于是其和董某甲就送雷某甲到永泰县医院治疗。
5、证人陈某乙的证言，证明2014年6月23日中午1点半左右，其来到永泰县樟城镇南门新村祥达轮胎店玩，当时已经有很多人在轮胎店玩了，有陈某甲、雷某甲、陈乙、董某甲等人。其坐了一会儿，大家就提议打“五十K”玩。因为还差一个人，其就打其朋友陈甲电话叫他过来一起打牌。因陈甲过来还要一会儿时间，其就让轮胎店老板董某乙帮忙摸牌，摸完牌陈甲也就到了，于是其六个人就分成两组，其、陈甲、董某甲三人一组、雷某甲、陈乙、陈某甲三人一组，六个人用六副扑克牌打“五十K”玩。打牌期间其朋友“大头”（苏某某）打电话问其在哪里，其说在祥达轮胎店打牌玩，让他也过来。不一会儿，“大头”（苏某某）也来到店里，一开始他就坐在一旁的泡茶玩手机，后来也过来看其打牌。就这样打了半个多小时，其出了一手牌被雷某甲压了然后他手上的牌都走完了，可能是其讲话大声了点，不知道雷某甲说了句什么，其两个就争吵起来。其很生气就推了他一下，然后他就站起来也推了其一下，然后其双方就相互推搡起来。其他人见状就过来劝架，在一旁泡茶的雷某乙就站到其和雷某甲中间，将其分开，陈某甲、陈甲就过来将其拉到店门口位置，董某甲、陈乙将雷某甲往店里面拉。不知什么时候雷某甲手上拿了一个玻璃杯朝其挥舞过来，陈甲当时站在其的身旁，他的颈部就被雷某甲手中的玻璃杯砸中，紧接着陈甲的脖子就开始流血了。其他人见状就赶紧过去将雷某甲拉走，拉扯过程中不知雷某甲被椅子还是其他人绊了一下就摔倒在地，他爬起来后仍然想用玻璃杯砸其，被其他人给拉住了。其看陈甲流了很多血，就和陈丙、“大头”（苏某某）一起开车送陈甲到县医院包扎。到医院后不久就看见雷某乙、董某甲也送雷某甲到县医院包扎，雷某甲的腰部也流血了。
6、证人苏某某的证言及辨认笔录，证明2014年6月23日13时30分许，其路过永泰县樟城镇南门新村“祥达”轮胎店时，看见陈某乙、陈甲几个人正在店里打牌，于是其也走进去。看了一会儿，其就坐到旁边的茶桌边上与“阿惠”一起泡茶。大约有坐了半个多小时，其就看见陈某乙跟旁边的一个年轻人争吵起来，紧接着他们双方就动手推打起来。其他打牌的人见状就过来将他们双方拉开，其和“阿惠”也过去拦住他们。那个年轻人就从旁边的桌面上拿了一个白色啤酒杯在手中，朝陈某乙挥舞过去。当时陈甲也在劝他们两个，后来不知怎么的陈甲颈部流了很多血，大家就把陈甲拉到店外面，其也赶紧过去帮陈甲止血。因为陈甲流了很多血止不住，其和陈某乙等人见状就赶紧将陈甲送往永泰县医院救治，当天下午15时许陈甲又被转到福州空军医院抢救。后经辨认，证人苏某某从公安民警提供的12张照片中辨认指认出，11号男子雷某甲就是2014年6月23日14时许在永泰县樟城镇南门新村“祥达轮胎店”与陈某乙打架的年轻人。
7、证人陈某甲的证言及辨认笔录，证明2014年6月23日中午1点多，其来到永泰县樟城镇南门新村祥达轮胎店玩。其到店里时陈某乙、陈乙、雷某甲等人正在在店里泡茶，其也坐下来跟他们泡茶聊天。后来大家就说打牌玩，因为还差一个人，陈某乙就打电话叫陈甲过来玩。于是其、雷某甲、陈乙三人一组，陈某乙、董某甲、陈甲三人一组，其六个人就坐下来打“五十K”。当时其坐在陈某乙右手边，雷某甲坐在陈某乙左手边，陈甲坐在其右手边，陈乙坐在陈甲右手边，董某甲坐在雷某甲左手边。有打了一小时左右，陈甲出了一手牌被雷某甲压了，然后雷某甲就走完赢了。这时陈某乙就说陈甲牌打得太臭了，不知雷某甲说了句什么，陈某乙就有点不高兴就骂了一句。然后雷某甲就与陈某乙发生了口角，紧接着陈某乙就用拳头打了雷某甲一拳，雷某甲站起来就去拉陈某乙。其看见了就赶紧上前将陈某乙拉开，在一旁泡茶的雷某乙也过来一起劝陈某乙，其两个就将陈某乙拉往店门口方向。其就听见雷某甲与陈甲、“大头”（具体名字不清）争吵起来，并互相推搡起来，董某甲与陈乙就过去劝他们。雷某甲用手摸了一下腰部，发现流血了，就从一旁茶桌上拿了一个玻璃杯朝陈甲头上打去，陈甲的脖子被玻璃杯打中开始流血。其就劝他们两个赶紧上医院包扎，于是陈某乙、“大头”、“阿惠”（具体名字不清）就送陈甲到医院包扎，董某甲与雷某乙就送雷某甲到医院包扎。后经辨认，证人陈某甲从公安民警提供的12张照片中辨认指认出，2号男子陈甲，当天在“祥达轮胎店”与陈某乙、雷某甲等人一起打牌；3号男子苏某某就是“大头”。
8、证人陈丙的证言及辨认笔录，证明2014年6月23日13时40分许，其到永泰县樟城镇南门新村祥达轮胎店玩。其到轮胎时，陈某乙、雷某甲、董某甲、陈甲等六人已经在店内打牌了。雷某乙坐在一旁的茶桌边上泡茶，于是其也坐下来（面朝门口方向）跟雷某乙泡茶喝。不一会儿，“大头”（具体名字不清，陈某乙朋友）也来到店里，然后也坐在一旁泡茶。这样在店里做了二十几分钟，旁边打牌的陈某乙就与雷某甲争吵起来，并起了肢体冲突，两个人拉扯起来。打牌的几个人就上前劝架，其和雷某乙也上前劝架。因为轮胎店比较小，陈某乙与雷某甲起争执后，大家上前劝架，劝架过程中就把放在茶桌边上的玻璃杯碰到在地摔碎了。雷某甲在大家的劝架下就走到茶桌边上，不知怎么搞的就摔倒在地。他爬起来时手上就拿着一个玻璃杯的碎片，朝陈甲划去，陈甲的脖子就被雷某甲手上的玻璃碎片给划到，留了很多血。紧接着大家就把雷某甲给拉开了，其和陈某乙、“大头”就送陈甲到县医院救治。后经辨认，证人陈丙从公安民警提供的12张照片中辨认指认出，7号男子就是当天在“祥达轮胎店”里的“大头”苏某某。
9、证人雷某乙的证言及辨认笔录，证明2014年6月23日13时许，其到永泰县樟城镇南门新村祥达轮胎玩。其到店里时就看见陈某乙、陈某甲、雷某甲等六人已经在店里打“五十K”，其就坐在一旁的茶桌上跟“阿惠”一起泡茶。不一会儿陈某乙的一个朋友叫“大头”（具体名字不知道）的人也过来，他就站在陈某乙背后看他们打牌。其在店里玩了半个多小时，起身上厕所，这时其就听见外面吵了起来，出来时其就听见陈某乙用本地话骂了句“打你妈鸡巴”，紧接着陈某乙就用拳头打了雷某甲头部一拳。其见状就赶紧上去拉陈某乙，陈某甲也过来将陈某乙往店门口拉去。然后陈某乙与雷某甲就互相谩骂起来，其和陈某甲就劝陈某乙。当时雷某甲就站在一旁，这时不知怎么的陈甲与“大头”就冲过去打雷某甲。因为当时店里面人很多，现场很混乱，其也没看清楚他们是如何打雷某甲的，当时其是背对着他们在那劝陈某乙。然后其就听见玻璃杯掉在地面破碎的声音，其转过头时就看见陈甲的脖子上流了很多血，其就叫陈某乙赶紧送陈甲到医院包扎。陈某乙、“阿惠”、“大头”三人就一起送陈甲到永泰县医院包扎。这时雷某甲就过来说他腰部也流了很多血，其和董某甲、董某乙三个就送雷某甲到永泰县医院救治。后经辨认，证人雷某乙从公安民警提供的12张照片中辨认指认出，5号男子陈甲、3号男子苏某某（“大头”）。
10、永泰县公安局樟公刑技法活（2014）257号临床法医学检验鉴定书，中国人民解放军第四七六医院病历，证明被害人陈甲所受损伤为损伤属轻伤二级。永泰县公安局樟公刑技法活（2014）276号临床法医学检验鉴定书、永泰县医院出院记录，证明被告人雷某甲的损伤符合钝外力用所致，属轻微伤。
11、永泰县公安局现场勘验、检查笔录；现场照片，证明现场有两张麻将桌、一张茶桌，靠近北侧的麻将桌为打斗位置，中心现场无发现其他可疑痕迹。
12、永泰县公安局提取笔录、扣押清单，证明现场已被清理，现场散落的玻璃杯碎片已被清理扔到店门口的垃圾箱中，后民警在董某甲等人指引下从垃圾箱中提取到4个破碎的玻璃杯及碎片，并进行拍照、提取。
13、永泰县公安局出具户籍证明，证明被告人雷某甲出生年月日，犯罪时已达到刑事责任年龄。
14、永泰县公安局出具到案说明，证明2014年7月30日被告人雷某甲在永泰城关派出所投案。
另查明：附带民事诉讼原告人陈甲被伤害致伤后到中国人民解放军第四七六医院住院治疗11天，遭受的经济损失有：医疗费32329.1元、误工费976.8元（住院11天，每天按88.8元计算），以上共计人民币33305.9元。
认定附带民事诉讼部分的事实有原告人身份证复印件、中国人民解放军第四六七医院疾病诊断证明书、门诊病历、手术记录、出院小结、医疗门诊收据票据、医疗住院收费票据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人雷某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关所指控的罪名成立。被害人于本案的发生有过错，对被告人雷某甲可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人雷某甲判处八个月以上一年二个月以下有期徒刑的量刑意见，本院予以采纳。被告人雷某甲提出其没有跟原告人发生口角，是原告人对其进行辱骂殴打，其才还手的，其不构成犯罪的辩解意见，有悖于事实，于法无据，本院不予采纳。
被告人雷某甲的犯罪行为给附带民事诉讼原告人陈甲造成的经济损失应予一定赔偿。附带民事诉讼的原告人陈甲提出赔偿医疗费，符合法律规定，予以支持；提出赔偿误工费1350元，符合法律规定部分976.8元，予以支持。附带民事诉讼原告人陈甲对本案的发生有过错，对自己提出的赔偿总额应承担30%责任，即被告人雷某甲应赔偿附带民事诉讼原告人陈甲人民币23314.1元。被告人雷某甲对附带民事诉讼原告人提出的赔偿部分能属于我错的，我就同意赔偿的辩解意见，予以支持。根据被告人雷某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条之规定，判决如下：
一、被告人雷某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月30日起至2015年5月29日止。）
二、被告人雷某甲赔偿附带民事诉讼原告人陈甲经济损失人民币23314.1元。赔偿款项于判决生效后一个月内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人陈甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 鄢行暖
人民陪审员 王德海
人民陪审员 何 蕾
二〇一五年四月十七日
书 记 员 郑力士
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。