嘉兴市秀洲区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）嘉秀商初字第495号
原告：中国××股份有限公司××司。住所地：嘉兴市
×××××号。
代表人：董某某。
委托代理人（特别授权代理）：邓某、金某。
被告：嘉兴某某卡某某理咨询某某务某某司。
法定代表人：邱某。
原告中国××股份有限公司××司（以下简称电信××
×司）为与被告嘉兴某某卡某某理咨询某某务某某司（以下简
称万汇××司）合同纠纷一案，于2010年10月9日诉至本院。
本院当日受理案件后，依法适用普通程序进行审理，由审判员
李江平主审并担任审判长，审判员梅永根、人民陪审员郑水苗
参加评议。应原告申请，本院依法裁定冻结被告银行存款。20
10年12月6日，本院公开开庭进行审理，原告委托代理人邓某
到庭参加诉讼，被告法定代表人邱某经本院传票传唤无正当理
由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告电信×××司起诉称：2007年9月20日，原告与嘉兴
意流广告有限公司（以下简称意流公司，2010年8月18日该公
司更名为被告万汇××司）签署了《无人值守公用电话亭改造
及委托经营合同》，合同约定原告委托被告对嘉兴市无人值守
公用电话亭进行改造和商业运作。2008年3月25日，双方又签署补充协议，约定原告委托被告对嘉兴五县市的无人值守公用
电话亭进行改造和商业运作。合同签订后，原告支付被告改造
电话亭货款3522040元，但被告在改造时只花费2793512元，并
且还有部分电话亭未完成某某（合同约定于2008年9月30日前
完成某某）。根据合同约定，被告应支付原告广告费3395000
元，但被告只支付120000元。为此，请求判决：1.解除原被告
签订的《无人值守公用电话亭改造及委托经营合同》及其补充
协议；2.被告返还原告电话亭改造费用728528元，并支付违约
金362476元；3.被告支付原告广告费3275000元，并支付逾期
付款的利息389610元（按每日万分之二点七计算至2010年9月3
0日）。
原告电信×××司提交以下证据：
1.用以证明原告委托被告改造无人值守电话亭及双某某
利某务的证据，包括：（1）2007年9月20日原告与意流公司签
订的《无人值守公用电话亭改造及委托经营合同》1份，约定
原告委托意流公司对嘉兴市的200个无人值守公用电话亭进行
试点改造和商业运作；商业运作合作期五年，从第一批无人值
守公用电话亭改造完毕某算；本次投资概算180万元，原告全
额用于采购新型无人值守公用电话亭，意流公司按原告投资额
支付收益分成，其中第一年支付40%，第二、第三年各支付30%
，第四、第五年按每年45万元标准支付；意流公司同时使用原
告在嘉兴市区的其他公用电话亭发布商业广告，玻璃方亭和g-
4t广告亭按每亭每年1100元支付，安装小广告板普通话亭按每
亭每年48元支付；意流公司从2007年10月起按月在每月最后一个工作日支付年支付总额的1／12，每年的支付总额不低于90
万元、70万元、70万元、65万元、65万元；意流公司有义务在
一年内，即2008年9月30日前完成无人值守公用电话亭的改造
，没有改造完成或者没有证据表明能够改造完成的，原告有权
解除合同，并要求意流公司承担违约责任；如果意流公司不能
按约定时间完成某某工作，每迟延一日应支付投资总额万分之
五的违约金，如果原告选择解除合同，意流公司应支付投资金
额5%的违约金；合同所称的损失包括实际损失和合同履行后可
能获得的利益、诉讼或仲裁费以及合理的调查费、律师费等相
关法律费用，等。（2）2008年3月25日原告与意流公司签订的
补充协议1份，约定原告增加不超过232万元的投资，用于改造
嘉善、平湖、海盐、海宁、桐乡五县市的176只公用电话亭，
其中161只采用xg-
10型，15只采用led型；原告将改造后的176只公用电话亭和五
县市未改造的233只公用电话亭委托意流公司某某商业运作，
委托经营期限五年，自2008年5月1日至2013年4月30日；意流
公司就上述增加的409只公用电话亭商业运作支付原告457万元
收益分成，每年各支付135万元、122万元、110万元、50万元
、40万元；双方同意将《委托经营合同》的截止期限延长至20
13年4月30日，其中2013年的收益分成按2012年标准执行，等
。（3）2008年5月8日原告与意流公司签订的设备采购合同共5
份，其中zjjxa0800005bnxmt号、zjjxa0800004bnxmt号、zjjx
a0800003bnxmt号3份合同格式相同，分别约定原告向意流公司
购买345760元、314440元、351600元的设备，违约责任条款约定“除不可抗力原因外，倘若卖方出于其在合同所规定的进度
内未能准时交货，卖方须支付违约金，该违约金在本合同的有
关付款项中扣除。违约金每天为合同总额的0.5%，本条款累计
违约金不应超过合同总额的10%。”zjjxa0800006bnxmt号、zj
jxa0800007bnxmt号2份合同格式相同，分别约定原告向意流公
司购买735640元、570840元的设备及相关软件，违约责任条款
约定“如果因卖方原因造成交货延误，卖方按下列比率向买方
支付违约金：每延误一周即支付合同总额的1%的款额及其利息
，不足一周按一周计。违约金的总金额以合同总额的10%为限
。对违约金的支付并不排除卖方履行合同的责任。如交货推迟
超过3个月，买方有权取消部分或整个合同。”“如果因卖方
原因造成验收延误，卖方按下列比率向买方支付违约金：每延
误一周即支付合同总额1%的款额及其利息，不足一周按一周计
。违约金的总金额以合同总额的10%为限。”“上述违约金总
额不超过合同总额的20%”，等。
2.2010年8月26日意流公司致原告的确认函2份，分别某
某：（1）意流公司在履行嘉兴市区“无人值守公用电话亭改
造”中收到原告支付的改造电话亭货款1797992元，已全部改
造完成电话亭200个，其中普通电话亭165个，滚动电话亭30个
，led广告位电话亭5个；截止2009年12月31日，意流公司需支
付原告广告费等1600000元，目前已支付675000元。（2）意流
公司在履行嘉兴市嘉善等五县市“无人值守公用电话亭改造”
中收到原告支付的改造电话亭货款1724048元，共改造电话亭9
0个，其中普通电话亭84个，led广告位电话亭6个，价值995520元，未改造电话亭86个；截止2009年12月31日意流公司需支
付原告广告费等2570000元，目前已支付120000元。
3.嘉兴市工商行政管理局盖章确认的被告万汇××司变
更登记情况1份，记载该公司为私营有限责任某司，经营起始
日期为2007年5月14日，于2010年8月18日由意流公司变更为现
名。
4.2008年2月3日嘉兴市人民政府办公室致市规划建设局
及原告等的抄告单（复印件）1份，内容为：原告《关于公用
电话亭改造的请示》收悉，同意授权原告市区公用电话亭广告
经营权，总体改造布局方案报市规划建设局审核，广告经营所
得收益要求专项用于市区公用电话亭的改造和维护。原告用以
证明在进行电话亭改造施工前，已得到相关部门批示，被告所
谓因原告责任致使无法完成某某任务的说法不能成立。
原告起诉后，本院于2010年10月13日向被告送达起诉状
副本等诉讼材料。被告万汇××司未提出答辩意见，其法定代
表人邱某经本院传票传唤未到庭参加诉讼，也未对上述证据发
表质证意见，视为放弃质证权利。本院认证认为，以上证据确
实充分，能相互印证证明案件事实，应当予以确认。
据此，本院认定案件事实如下：
被告万汇××司为私营有限责任某司，经营起始日为200
7年5月14日，该公司经工商登记于2010年8月18日由意流公司
变更为现名。
2007年9月20日，原告与意流公司签订《无人值守公用电
话亭改造及委托经营合同》，约定原告委托意流公司对嘉兴市的200个无人值守公用电话亭进行试点改造和商业运作，商业
运作合作期为五年，从第一批无人值守公用电话亭改造完毕某
算；本次投资概算180万元，原告全额用于采购新型无人值守
公用电话亭，意流公司按原告投资额支付收益分成，其中第一
年支付40%，第二、第三年各支付30%，第四、第五年按每年45
万元标准支付；意流公司同时使用原告在嘉兴市区的其他公用
电话亭发布商业广告，玻璃方亭和g-
4t广告亭按每亭每年1100元支付，安装小广告板普通话亭按每
亭每年48元支付；意流公司从2007年10月起按月在每月最后一
个工作日支付年支付总额的1／12，每年的支付总额不低于90
万元、70万元、70万元、65万元、65万元；意流公司有义务在
一年内，即2008年9月30日前完成无人值守公用电话亭的改造
，没有改造完成或者没有证据表明能够改造完成的，原告有权
解除合同并要求承担违约责任；如果意流公司不能按约定时间
完成某某工作，每迟延一日应支付投资总额万分之五的违约金
，如果原告选择解除合同，意流公司应支付投资金额5%的违约
金；合同所称的损失包括实际损失和合同履行后可能获得的利
益、诉讼或仲裁费以及合理的调查费、律师费等相关法律费用
，等。2008年3月25日，原告与意流公司签订补充协议，约定
：原告增加不超过232万元的投资，用于改造嘉善、平湖、海
盐、海宁、桐乡五县市的176只公用电话亭，其中161只采用xg
10型，15只采用led型；原告将改造后的176只公用电话亭和五
县市未改造的233只公用电话亭委托意流公司某某商业运作，委托经营期限五年，自2008年5月1日至2013年4月30日；意流
公司就上述增加的409只公用电话亭商业运作支付原告收益分
成457万元，每年支付135万元、122万元、110万元、50万元、
40万元；双方同意将《委托经营合同》的截至期限延长至2013
年4月30日，其中2013年的收益分成按2012年标准执行，等。
2008年5月8日，原告与意流公司签订设备采购合同5份，
其中zjjxa0800005bnxmt号、zjjxa0800004bnxmt号、zjjxa080
0003bnxmt号合同分别约定原告向意流公司购买345760元、314
440元、351600元的设备，违约责任条款约定“除不可抗力原
因外，倘若卖方出于其在合同所规定的进度内未能准时交货，
卖方须支付违约金，该违约金在本合同的有关付款项中扣除。
违约金每天为合同总额的0.5%，本条款累计违约金不应超过合
同总额的10%”；zjjxa0800006bnxmt号、zjjxa0800007bnxmt
号合同分别约定原告向意流公司购买735640元、570840元的设
备及相关软件，违约责任条款约定“如果因卖方原因造成交货
延误，卖方按下列比率向买方支付违约金：每延误一周即支付
合同总额的1%的款额及其利息，不足一周按一周计。违约金的
总金额以合同总额的10%为限。对违约金的支付并不排除卖方
履行合同的责任。如交货推迟超过3个月，买方有权取消部分
或整个合同。”“如果因卖方原因造成验收延误，卖方按下列
比率向买方支付违约金：每延误一周即支付合同总额的1%的款
额及其利息，不足一周按一周计。违约金的总金额以合同总额
的10%为限。”“上述违约金总额不超过合同总额的20%”，等
。2010年8月26日，意流公司致函原告，确认：（1）意流
公司在履行嘉兴市区“无人值守公用电话亭改造”中收到原告
支付的改造电话亭货款1797992元，已全部改造完成电话亭200
个，其中普通电话亭165个，滚动电话亭30个，led广告位电话
亭5个；截止2009年12月31日，意流公司需支付原告广告费等1
600000元，目前已支付675000元。（2）意流公司在履行嘉兴
市嘉善等五县市“无人值守公用电话亭改造”中收到原告支付
的改造电话亭货款1724048元，共改造电话亭90个，其中普通
电话亭84个，led广告位电话亭6个，价值995520元，未改造电
话亭86个；截止2009年12月31日意流公司需支付原告广告费等
2570000元，目前已支付120000元。
另可认定，在与被告签订电话亭改造及委托经营合同前
，原告曾就公用电话亭改造事项向嘉兴市人民政府办公室请示
，2008年2月3日，嘉兴市人民政府办公室抄告市规划建设局及
原告等，同意授权原告市区公用电话亭广告经营权，总体改造
布局方案报市规划建设局审核，广告经营所得收益要求专项用
于市区公用电话亭的改造和维护。
本院认为：原被告签订的《无人值守公用电话亭改造及
委托经营合同》及补充合同、五份设备采购合同均合法有效，
对双方当事人具有法律效力。被告在电话亭改造合同约定的期
限内（2008年9月30日前）未完成某某工作，原告依约有权解
除合同，故原告要求解除电话亭改造及委托经营合同、补充合
同的诉讼请求应当予以支持，但根据《中华人民共和国合同法
》第九十六条的规定，当事人主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，即解除权是形成权而非请求权
，法院唯对解除权是否成立作出判断。本案中，无证据表明原
告在诉讼前即向被告表示解除合同的意思，应当认为自起诉状
副本送达被告时，合同解除，对此本院予以确认。《中华人民
共和国合同法》第九十七条、第九十八条规定：“合同解除后
，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同
性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权
要求赔偿损失”“合同的权利某务终止，不影响合同中结算和
清理条款的效力”，据此，被告应当返还原告支付的五县市电
话亭改造费用728528元（1724048元-
995520元），并支付原告约定的广告收益分成3275000元（应
支付款1600000元＋2570000元，扣除已支付款675000元＋1200
00元，计3375000元，原告主张3275000元，按原告主张认定）
。原告在诉讼中并提出了支付违约金、赔偿逾期付款利息损失
的请求，本院认为，被告未完成某某的电话亭计728528元，原
告以五份采购合同均未完成交付为由主张违约金于法无据，按
事实不明时作有利于债务人推定的角度出发，可认定标的为34
5760元、314440元、351600元的三份采购合同未全部履行，违
约金为101180元［（345760元＋314440元＋351600元）×10%
］；逾期支付收益分成款的利息损失应以尚欠部分款项为基数
，按银行同期贷款年利率5.31%计算，自确认欠款金额的次日
，即2010年1月1日起计算至本判决确定的付款日。被告法定代
表人经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。综
上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零九条、第一百一
十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼
法》第一百二十八条、第一百三十条的规定，判决如下：
一、原告中国××股份有限公司××司与原嘉兴意流广
告有限公司于2007年9月20日签订的《无人值守公用电话亭改
造及委托经营合同》、于2008年3月25日签订的补充协议于201
0年10月13日起解除。
二、被告嘉兴某某卡某某理咨询某某务某某司在本判决
生效之日起十日内返还原告中国××股份有限公司××司电话
亭改造费用728528元，并支付违约金101180元。
三、被告嘉兴某某卡某某理咨询某某务某某司在本判决
生效之日起十日内支付原告中国××股份有限公司××司收益
分成款3275000元，并赔偿逾期付款的利息损失（以3275000元
为基数，按银行同期贷款年利率5.31%自2010年1月1日起计算
至本判决确定的付款日）。
四、驳回原告中国××股份有限公司××司的其他诉讼
请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加
倍给付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费44844元，财产保全费5000元，合计49844元
，由原告中国××股份有限公司××司负担3807元，被告嘉兴
某某卡某某理咨询某某务某某司负担46037元，在本判决生效
之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省嘉兴市中级人民法院。（后附页）
审 判 长 李江平
审 判 员 梅永根
人民陪审员 郑水苗
二〇一〇年十二月十七日
书 记 员 陆剑佩