河北省承德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀08刑终26号
抗诉机关河北省承德市双桥区人民检察院。
原审被告人赵海龙，住河北省承德市。2010年7月3日因犯盗窃罪，被河北省承德县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金8000元。2014年8月15日因故意伤人被承德市公安局旅游公交治安分局行政拘留五日，并处罚金200元。同日因故意伤人被承德市公安局旅游公交治安分局行政拘留三日。2015年8月24日因涉嫌犯故意伤害罪被承德市公安局旅游公交治安分局刑事拘留，同年9月3日，经承德市双桥区人民检察院批准，被承德市公安局旅游公交治安分局执行逮捕。现押于承德市看守所。
原审附带民事诉讼原告人宋某某，住河北省承德市。
诉讼代理人金玉杰，河北天诤律师事务所律师。
河北省承德市双桥区人民法院审理河北省承德市双桥区人民检察院指控原审被告人赵海龙犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人宋某某提起附带民事诉讼一案，于2015年11月3日作出（2015）双桥刑初字第255号刑事附带民事判决，在法定期限内原审附带民事诉讼原告人宋某某、原审被告人赵海龙对判决附带民事部分未提出上诉，检察机关未提出抗诉，附带民事部分已经发生法律效力。承德市双桥区人民检察院对判决刑事部分提出抗诉，承德市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。承德市人民检察院指派代理检察员王晓辉出庭支持抗诉。原审被告人赵海龙、原审附带民事诉讼原告人宋某某及其诉讼代理人金玉杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年6月27日15时许，被告人赵海龙在承德市避暑山庄内芝境云堤大船码头位置抽烟，宋某某发现后阻止赵海龙，两人因此发生口角，继而二人发生厮打致使宋某某受伤。经承德市司法医学鉴定中心鉴定，宋某某的伤情属轻伤二级。
另认定，附带民事诉讼原告人宋某某伤后在承德市中心医院住院治疗26日，支付医疗费22017元、鉴定费1600元、复印费16.5元。
原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人赵海龙的供述；2、被害人宋某某的陈述；3、证人白某某、谭某某的证言；4、鉴定意见；5、户籍信息；6、刑事判决书、行政处罚决定书；7、承德市中心医院诊断证明书、出院记录、门诊病志等；医疗费票据、鉴定费票据、复印费票据等证据。
原判认为，被告人赵海龙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人赵海龙是被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人赵海龙当庭自愿认罪，如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。被告人赵海龙提供的承德市公安局旅游公交治安分局避暑山庄派出所的证明，仅有办案民警贾宝军一人签字，又未有其他证据予以佐证，不予采信。被告人赵海龙的犯罪行为给附带民事诉讼原告人宋某某造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费，鉴定费、复印费，应依法予以赔偿，医疗费、鉴定费、复印费以向提供票证的实际发生额为准；住院护理费每天100元，即26天×100元=2600元；住院期间的伙食费每天为60元，即26天×60元=1560元；住院期间的营养费每天为20元，即26天×20元=520元。附带民事诉讼原告人宋某某要求被告人赵海龙赔偿其交通费500元，属合理要求，予以支持。附带民事诉讼原告人宋某某要求被告人赵海龙赔偿其误工费，因证据不足，不予支持。附带民事诉讼原告人宋某某要求被告人赵海龙赔偿其残疾赔偿金、精神损失费，于法无据，不予支持。判决：
一、被告人赵海龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。二、被告人赵海龙赔偿附带民事诉讼原告人宋某某医疗费人民币22017元、鉴定费人民币1600元、复印费人民币16.5元、护理费人民币2600元、伙食补助费人民币1560元、营养费人民币520元，交通费人民币500元，合计人民币28813.50元。
承德市双桥区人民检察院抗诉提出，原判对赵海龙量刑畸轻，适用刑罚明显不当。
承德市人民检察院意见，原判未充分考虑原审被告人行为的恶劣性和社会危害性，且赵海龙系累犯，应当从重处罚，量刑明显不当。
原审被告人赵海龙辩称，其自愿认罪，有自首情节，请求对其从轻处罚。
原审附带民事诉讼原告人宋某某及其诉讼代理人辩解意见，1、赵海龙对受害人宋某某的伤害行为，是一种蓄谋已久的报复行为，应当予以严惩。2、赵海龙打人成性，在旅游场所殴打他人造成恶劣影响，损毁了旅游文化名城的形象，情节严重应当予以严惩。3、赵海龙系累犯应当从重处罚。原判对赵海龙量刑畸轻。
经审理查明，2015年6月27日15时许，原审被告人赵海龙在承德市避暑山庄内芝境云堤大船码头位置吸烟，宋某某发现后阻止赵海龙，双方发生争执，后赵海龙将宋某某打伤。经承德市司法医学鉴定中心鉴定，宋某某的伤情属轻伤二级。原审附带民事诉讼原告人宋某某各项经济损失总计人民币28813.50元。原判认定事实正确。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、原审被告人赵海龙的供述，证实他2014年在避暑山庄大船码头那卖盒饭，宋某某的妻子在那出摊，双方产生矛盾，他与宋某某打过架。2015年6月27日15时许，在承德市避暑山庄内芝境云堤大船码头，他因抽烟问题与被害人宋某某发生口角，继而发生厮打。
2、被害人宋某某的陈述，证实2015年6月27日15时许，原审被告人赵海龙在承德市避暑山庄内芝境云堤大船码头位置抽烟，他发现后阻止赵海龙，两人因此发生口角，继而二人发生厮打，致使宋某某受伤。
3、证人白某某、谭某某的证言，证实2015年6月27日15时许，在承德市避暑山庄内芝境云堤大船码头，两名男子打架。
4、鉴定意见，证实被害人宋某某伤情为右手第5指中节指骨粉碎性骨折，人体损伤程度为轻伤二级。
5、刑事判决书、行政处罚决定书，证实原审被告人赵海龙2010年7月3日因犯盗窃罪，被河北省承德县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金8000元。赵海龙因故意伤人承德市公安局旅游公交治安分局于2014年8月15日作出旅公（山）行罚决字（2014）第0047号、旅公（山）行罚决字（2014）第0048号行政处罚决定书分别对赵海龙行政拘留五日，并处罚金200元；对赵海龙行政拘留三日。
6、承德市中心医院诊断证明书、出院记录、门诊病志等；医疗费票据、鉴定费票据、复印费票据等，证实原审附带民事诉讼原告人宋某某伤后到承德市中心医院住院治疗26日，支付医疗费22017元、鉴定费1600元、复印费16.5元。
7、户籍信息，证实原审被告人赵海龙犯罪时已达到完全负刑事责任年龄。
认定上述事实的证据均经原审法院及本院庭审质证，证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，原审被告人赵海龙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。赵海龙是被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。承德市双桥区人民检察院抗诉认为原判对赵海龙量刑畸轻，适用刑罚明显不当及承德市人民检察院提出原判量刑明显不当的意见，经查，赵海龙在承德市避暑山庄内芝境云堤大船码头位置吸烟，宋某某制止其行为，赵海龙将宋某某致轻伤。赵海龙在旅游场所殴打他人造成恶劣影响，赵海龙是累犯，依法应从重处罚，故其意见本院予以采纳。赵海龙辩称，其有自首情节，本案现有证据不能认定，因此本院不予支持。赵海龙辩称当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚的意见本院予以采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，但量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销河北省承德市双桥区人民法院（2015）双桥刑初字第255号刑事附带民事判决书第（一）项。即：被告人赵海龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
二、原审被告人赵海龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年8月24日起至2017年8月23日止。）
本判决为终审判决。
审判长 李浩东
审判员 赵 辉
审判员 王志华
二〇一六年二月三日
书记员 徐冉冉