湖南省长沙市芙蓉区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芙民初字第2230号
原告肖某，男，1954年12月7日出生，汉族。
委托代理人张洪刚，国防科技大学法律顾问处律师。
被告中南大学湘雅二医院，住所地长沙市芙蓉区人民中路***号。
法定代表人周胜华，院长。
委托代理人林春江（被告法律顾问），男，1950年6月8日出生，汉族。
委托代理人骆延超（被告医务部职员），男，1978年9月20日出生，汉族，。
原告肖某诉被告中南大学湘雅二医院（以下简称湘雅二医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年5月5日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员杨惠担任审判长，与人民陪审员杨建军、董祖赐组成合议庭，于2015年6月23日公开开庭进行了审理，原告肖某及其委托代理人张洪刚、被告湘雅二医院委托代理人林春江、骆延超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖某诉称：2012年4月14日上午11时左右，肖某因右膝关节疼痛步行到湘雅二医院住院治疗。2012年4月21日，湘雅二医院对肖某进行了右膝病变切开活检术。2012年5月2日，湘雅二医院对肖某进行了右膝病变切除活检术+右膝关节融合术+外固定支架固定术。2012年5月21日，肖某出院。2012年9月24日，肖某再次病发入院。2012年9月29日，湘雅二医院对肖某进行了右膝关节置换术。因手术失败，肖某被迫于2012年11月27日在湘雅二医院进行了右大腿中下1/3截肢术。术后，肖某于2012年12月18日出院。后经鉴定，肖某构成三级伤残。湘雅二医院在医疗过程中的医疗行为有诸多不当之处：1、医院涉嫌伪造及篡改病历。给肖某施行活检手术的医生不是沈奕，但相应的手术记录医生签名处为沈奕；长期医嘱单第二页的格式、行距等有差异，湘雅二医院修改了病历，融合手术未做而伪造病历资料；2、肖某做活检手术耗时8小时，切割伤口有20多厘米长，不符合手术常规，活检手术有过错；3、肖某无骨肿瘤病，却施行了骨肿瘤活检切开术、骨结核病灶清除切割术；4、湘雅二医院施行手术行为违反《医疗机构手术分级管理办法（试行）》的相关规定，如湘雅二医院在明确右膝关节滑膜炎、骨髓（消肿）炎感染情况下，对肖某进行了关节置换术；肖某被做截肢术构成医疗事故，截肢术应申请专家会诊，手续齐全才能实施，而临时医嘱及长期医嘱均无申请记录，更无专家会诊收费。
肖某原本只是简单的关节炎走路到湘雅二医院处入院治疗，但湘雅二医院不当检查、不当手术，导致其右大腿中下1/3截肢的恶果。湘雅二医院在治疗过程中存在检测不当、手术不当、用药不当的严重过错，应当赔偿对肖某造成的损失。肖某为维护其合法权益，故提起诉讼，请求判令：一、湘雅二医院赔偿肖某各项损失1257974元，其中住院期间护理费14250元、交通费4000元、伙食补助费2850元、出院后护理费821250元、营养费4000元、残疾赔偿金374624元、残疾辅助器具费140000元、精神损害赔偿金35000元，湘雅二医院已赔付138000元；二、湘雅二医院承担肖某后续治疗费用。
被告湘雅二医院辩称：湘雅二医院的医疗行为没有过错，对肖某的疾病诊断、手术实施及术后治疗均符合医疗原则，肖某的诉讼请求没有事实和法律依据，请予驳回。
经审理查明：2012年4月14日，肖某自诉右膝部肿痛伴活动障碍3月余进入湘雅二医院住院治疗。入院诊断：右膝病变并关节半脱位，高血压病Ⅲ级，极高危组。2012年4月21日，湘雅二医院对肖某施行右膝病变切开活检术，手术记录单上手术医师签名为沈奕。术后快速病理及石蜡切片均回报为：骨髓炎。
2012年5月2日，湘雅二医院对肖某施行右膝病变切除活检术+右膝关节融合术+外固定支架固定术。该手术记录手术医师签名为张庆。
2012年5月21日，肖某因恢复较可遂出院。出院诊断：右膝关节慢性滑膜炎，高血压病Ⅲ级，极高危组。
2012年9月24日，肖某自诉右侧膝关节滑膜炎术后5月余要求进一步治疗，再次来到湘雅二医院住院治疗。入院诊断：右膝关节滑膜炎术后，高血压病Ⅲ级，极高危组。
2012年9月29日，湘雅二医院对肖某施行右膝关节置换术。手术记录记载实施人员：主刀张庆、一助陈滔、二助唐仲文。手术医师签名处打印名字陈滔。肖某认可手术主刀医生为张庆。
2012年11月27日，湘雅二医院对肖某行右大腿中、下1/3截肢术。手术记录手术医师签名处为张庆。湘雅二医院手术前讨论记录单显示，2012年11月26日，肖某的手术医生张庆召集骨科二病区全体医生就肖某拟行右大腿截肢术进行讨论，手术指针：诊断明确、术前相关检查未发现明显手术禁忌症、家庭及患者理解手术风险，要求手术。
肖某于2012年12月19日出院。出院记录记载：肖某于2012年9月29日行右膝关节置换术，术后伤口愈合困难，经久不愈，进而发展到关节内，形成关节内炎症，必须取出关节假体，重新施行外固定架加压关节融合术，并且由于软组织疤痕、缺损和炎症还腓肠肌内侧皮瓣重建术。反复和患者及家属交流意见，但患者基于关节再融合及皮瓣重建手术有一定风险和不确定性，治疗周期长而且如果一切顺利的话患者仍有短缩且不能弯曲等因素，坚决不同意，要求行大腿截肢术，反复多次与患者及家属说明目前并没有必要截肢，截肢意味毁损没有任何再恢复可能，但患者及其至亲家属经过反复斟酌商量后仍一致要求行大腿截肢术，遂于2012年11月27日在全麻下行右大腿中下1/3截肢术术，于2012年12月18日伤口拆线后出院。
2013年5月7日，长沙市劳动能力鉴定委员会就肖某进行劳动能力鉴定，鉴定意见符合完全丧失劳动能力。
湘雅二医院对肖某作出的长期医嘱单第二页下半部分字体位置与医嘱单表格有误差，肖某认为该误差系湘雅二医院篡改病例而成。
肖某自2012年4月14日至5月21日住院期间产生的费用清单中有两项收费分别为：骨肿瘤切开活检术，收费630元，膝关节结核病灶清除术，收费1575元。用药收费项目有异烟肼注射剂。肖术胜认为其所患疾病为滑膜炎，并无骨肿瘤，湘雅二医院对其施行有骨肿瘤切开活检术、膝关节结核病灶清除术手术不当。湘雅二医院予以说明：患者在相对较短的时间内发生膝关节进行性骨质破坏，滑膜显著增生并关节半脱位等关节毁损性病变，诊断不明确，从临床及影像学检查都高度怀疑肿瘤性病变可能，所以于2012年4月21日行“右膝关节病变切开活检术”。又因患者膝关节毁损性病变严重，需要广泛切除病变组织，融合关节改善患肢功能，遂于2012年5月2日行“右膝关节病变切除活检+膝关节融合术+外固定支架固定术”。收费单据分别显示“肿瘤切开活检”、“膝关节结核病灶清除术”，湘雅二医院作出说明是因《湖南省医疗服务价格实用手册》中没有“病变切除活检术”、“右膝关节病变切除活检+膝关节融合术”的收费项目，而该规定第6页中关于项目查找的说明指出“为精简项目数量，《湖南省医疗服务价格实用手册（试行）》对于一些服务性质相同且成本相近的项目进行了适当归并。“病变切除活检术”和“右膝关节病变切除活检+膝关节融合术”分别参照了与其性质相同的“肿瘤切开活检术”、“膝关节结核病灶清除术”执行收费，且依据规定在该手术一类价格基础上上浮5%。
肖某认为湘雅二医院伪造病历且有误诊行为，与该院发生纠纷，双方委托长沙市医学会进行医疗事故技术鉴定。长沙市医学会于2014年10月23日作出鉴定，鉴定书第七项分析意见为患者肖某“申请鉴定报告”及“补充材料”中，明确提出医方病历多处造假，医疗事故专家鉴定组无法判断病历的真伪。因此，不能科学分析医方是否存在过错及与后果是否存在因果关系；第八项结论为本病例无法定性。
2014年12月，湘雅二医院与肖某签订《医疗纠纷终结处理协议》，约定：1、双方自愿选择通过协商处理途径终结处理该起医疗纠纷；2、肖某自愿放弃对该起医疗纠纷的医疗事故技术鉴定，不另行通过卫生行政部分或司法途径处理该起医疗纠纷；3、湘雅二医院一次性赔偿肖某138000元；4、湘雅二医院不再承担其它任何责任和义务（包括以后不承担任何医疗及假肢费用）；5、本协议签订后，所封存病历自动解封。湘雅二医院依约给付肖某138000元。
本院在审理过程中，多次向肖某释明其是否就湘雅二医院的诊疗行为存在医疗过错进行鉴定，肖某向本院申请鉴定后，于2015年10月20日以其无钱进行鉴定，且其主张的事实清楚、证据确凿为由向本院撤销鉴定申请。
以上事实，有当事人身份信息、住院病案资料、检验报告单、《医疗纠纷终结处理协议》、医疗事故技术鉴定书、当事人陈述等证据证实。
本院认为:本案系侵权责任纠纷。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。肖某向湘雅二医院主张医疗损害赔偿责任，肖某应举证证明湘雅二医院有过错，如果没有证据或者证据不足以证明其所主张的事实的，则应承担举证不能的法律后果。
肖某主张湘雅二医院对其施行的活检手术、右膝关节置换术、截肢术等医疗行为有过错。本院认为，医院的医疗活动系一项专业性极强的行为，确定湘雅二医院是否存在医疗过错行为，应当由具有相关资质的鉴定机构予以鉴定，本院在审理过程中，多次向肖某释明其应就此申请鉴定，而肖某在本院依其申请启动鉴定程序后又撤回了鉴定申请，本院视为其自动放弃了该项权利，肖某应承担举证不能的法律后果，本院对其主张的该项事实不予认可。肖某主张湘雅二医院对其错误施行骨肿瘤活检切开术、骨结核病灶清除术的问题，湘雅二医院已予说明且提供了相关的依据，现无相关鉴定意见证明湘雅二医院存有不当医疗行为的情况下，本院认为肖某的该项主张不成立。
肖某主张湘雅二医院有伪造、篡改病历的行为。肖某认为活检手术医生不是沈奕，手术记录单的医生签名沈奕系伪造；骨关节融合手术未做，湘雅二医院伪造了骨关节融合术的手术病历资料；长期医嘱单文字与表格位置有差异，湘雅二医院篡改了医嘱单。经查，肖某提出的上述主张，没有提供有效证据佐证，长期医嘱单的文字排版格式位置虽有差异，但不能仅仅以此得出湘雅二医院篡改病历的结论，故肖某的该项主张不成立。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，判决如下：
驳回肖某对中南大学湘雅二医院的诉讼请求。
本案受理费6590元，应由肖某负担，本院依法予以减免。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 杨 惠
人民陪审员 杨建军
人民陪审员 董祖赐
二〇一六年一月八日
书 记 员 李自香
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。