广东省东莞市第三人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东三法刑初字第1466号
公诉机关东莞市第三市区人民检察院。
被告人何莉莉。曾因犯盗窃罪于2010年10月12日被南京市玄武区人民法院判处有期徒刑六个月，2011年1月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月19日被羁押并刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
辩护人奉军，广东星啸律师事务所律师。
东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉（2014）1540号起诉书指控被告人何莉莉犯贩卖毒品罪，于2014年8月22日向本院提起公诉，本院立案后依法组成合议庭，于2014年9月10日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员廖静红出庭支持公诉，被告人何莉莉及其辩护人奉军到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第三市区人民检察院指控称，被告人何莉莉通过电话（137××××5489）联系吸毒人员王某（电话156××××5390）的方式，分别在2014年4月的14日、16日、17日、18日，以100元一小包的价格贩卖毒品海洛因给吸毒人员王某共四次，每次贩卖的重量约0.26克。2014年4月18日23时许，民警在东莞市樟木头镇石新大道107号2楼抓获吸毒人员王某、李某。后民警根据王某、李某二人提供的线索，于2014年4月19日12时许在东莞市樟木头镇龙珠广场2座23楼A室将被告人何莉莉抓获，并当场在何莉莉的住处缴获疑似毒品海洛因48小包，共净重12.47克。经鉴定，缴获的48小包疑似毒品物均检验出海洛因成分。
针对上述指控事实，公诉机关提供了现场勘验材料，鉴定意见检验鉴定报告，王某等证人的证言，手机等作案工具，通话清单等书证，视听资料审讯录像，被告人何莉莉的供述等证据。公诉机关据此认为被告人何莉莉无视国法，贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。何莉莉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚，建议对被告人何莉莉判处有期徒刑七年以上九年以下有期徒刑，提请本院依法判处。
在法庭上，被告人何莉莉否认公诉机关指控的事实、罪名，提出其没有贩卖毒品而是非法持有毒品的辩解意见。
被告人何莉莉的辩护人提出被告人的行为应构成非法持有毒品罪的辩护意见。
经审理查明，被告人何莉莉通过电话（137××××5489）联系吸毒人员王某（电话156××××5390）的方式，以100元一小包的价格贩卖毒品海洛因给吸毒人员王某。2014年4月18日23时许，民警在东莞市樟木头镇石新大道107号2楼抓获吸毒人员王某、李某。后民警根据王某、李某二人提供的线索，于2014年4月19日12时许在东莞市樟木头镇龙珠广场2座23楼A室将被告人何莉莉抓获，并当场在何莉莉的住处缴获疑似毒品海洛因48小包，共净重12.47克。经鉴定，缴获的48小包疑似毒品物均检验出海洛因成分。
为支持上述指控，公诉机关向法庭出示了如下证据：
（一）勘验、检查笔录、侦查实验笔录、搜查笔录
1.现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实搜获毒品的现场位于东莞市樟木头镇龙珠广场2座23楼A室，毒品交易的现场位于东莞市樟木头镇龙珠广场2座一楼出入口处以及该座23楼的电梯口处。
2.搜查笔录：证实2014年4月19日9时30分许，民警对黄某的住所东莞市樟木头镇龙珠广场2座23楼A进行搜查，在何莉莉的粉红色包内发现疑似毒品海洛因毛重约16.02克，并依法将其扣押。
（二）物证
作案工具：电子称一个、包装袋若干、粉红色手提袋一个、手机两部。
（三）鉴定意见
检验鉴定报告：证实从黄某身上缴获的白色晶体中检验出甲基苯丙胺成分，从黄某身上缴获的白色粉末和在龙珠广场2座23楼A房内缴获的白色粉末中均检验出海洛因成分。
（四）书证
1.到案经过：证实被告人何莉莉系被动归案，无自首、立功情节。
2.扣押物品清单：证实公安机关从黄某处扣押了疑似毒品海洛因一小包，净重约0.53克，疑似毒品冰毒一小包，净重约0.27克；从何莉莉处扣押了女式手袋一个，手机两部，吸毒工具一批，白粉48包，手链一条，项链一条，戒指一枚和人民币50元。
3.调取证据清单、通话清单：证实公安机关向中国联通公司调取了号码为156××××5390的开户资料一份和通话清单一份。该开户资料证实上述号码的户主为王某，该号码与137××××5489（何莉莉）的号码在2014年4月17日和2014年4月18日分别有两次通话记录。
4.调取证据清单、通话清单：证实公安机关向中国移动公司调取了号码为137××××5489（何莉莉的号码）从2014年1月23日至2014年4月20日的通话清单一份，该清单证实上述号码与156××××5390（王某）的号码分别在2014年4月14日、4月16日、4月17日、4月18日均有通话记录。
5.另案处理情况说明：证实因证据不足黄某被取保候审。
6.情况说明：证实从黄某身上查获的毒品全部被用于毒品检验鉴定。
7.处理物品、文件清单、毒品缴交收据：证实本案扣押物的处理情况：毒品依法缴交，其余物品随案移交。从何莉莉包内扣押的海洛因重量为12.47克；从黄某处扣押的海洛因重量为0.53克，甲基苯丙胺重量为0.27克。
8.现场检测报告书：证实何莉莉的尿液及黄某的尿液经吗啡类和苯丙胺类检测试纸检测，均呈阳性反应。
9.行政处罚决定书、强制隔离戒毒书：证实李某因吸毒被处行政拘留15日，王某被强制隔离戒毒二年。
10.常住人口信息等户籍材料：证实被告人何莉莉于案发时已满十八周岁等身份情况。
11.刑事判决书、释放证明书：证实被告人何莉莉因犯盗窃罪于2010年10月12日被南京市玄武区人民法院判处有期徒刑六个月，2011年1月2日刑满释放。
（五）视听资料、电子数据
1.何莉莉审讯录像一份：证实取证的合法性。
2.黄某审讯录像一份：证实取证的合法性。
（六）证人证言
1.黄某（男，41岁，贵州省开阳县人，何莉莉的丈夫）：2014年4月19日9时30分许，黄某从家里（樟木头镇龙珠广场二座23楼A）出来，坐电梯下到龙珠广场二座门口时，有公安人员过来对黄某进行检查，从黄身上搜出一包白粉（约1克）和一包冰毒（约1克），随后民警将黄带回家里搜查，在家里沙发床上的粉红色包内搜出大批量白粉，这些白粉是其老婆何莉莉拥有的，黄不知这些白粉的来源。黄某从2005年开始吸毒至今，现已上瘾。民警从黄某身上查获的毒品是何莉莉给的，听何说她的毒品也是出去买的，一次购买的量比较多。黄某和何莉莉均没有贩卖毒品。
辨认笔录：经辨认，黄某辨认出被告人何莉莉就是提供毒品给其吸食的女子。
指认笔录：黄某指认樟木头镇龙珠广场二座23楼A就是其住所，指认出从其身上查获的白粉毛重为1.54克，冰毒毛重为1.28克。
2.王某（男，30岁，海南省澄迈县人，吸毒人员）：王某从2000年开始吸食毒品海洛因至今。王某于2014年3月4日从福建省到东莞市樟木头镇找老乡王钻南、李某。其到樟木头镇后一共吸食了三十多次海洛因。王钻南给了王某一个贩毒人员的电话137××××5489（何莉莉的号码），于是王每次要毒品就打该电话购买，接电话的是一名女子，王称呼其为大姐，大姐每次让王到樟木头镇龙珠广场二座一楼门口交易。除了大姐向其送货外，还有一名男子给他送过一次货：2014年4月份的一天，王某用自己的号码156××××5390给137××××5489打电话，是大姐接的电话，王跟大姐说要100元的货，因之前向大姐买过好多次海洛因，所以大姐明白货就是毒品海洛因，大姐让王在樟木头龙珠广场二座一楼门口等，但下来送货交易的是一名男子。大姐一共向王某贩卖过三十多次海洛因，每次都是100元。最后一次是2014年4月18日20时许，王某打电话给大姐说要买100元的海洛因，她叫王到她家樟木头龙珠广场第二座23楼D，王到了她家门口交易。交易完后，王某就回樟木头石新大道107号2楼吸食了，然后民警过来查房，将王带回派出所审查。
辨认笔录：经辨认，王某辨认出黄某就是向其销售毒品海洛因的男子；被告人何莉莉就是多次向其销售毒品海洛因的女子。
3.李某（男，34岁，海南省澄迈县人，吸毒人员）：2014年4月18日20时许，李某到王某住处和王一起吸毒，吸完毒后有民警过来检查将二人带回派出所。李某没有和王某一起购买过毒品，但曾和王钻南一起去过樟木头镇不锈钢天桥购买过一次毒品。是2014年3月份的事，卖毒品的是一名女子，李某能够辨认出该名女子。
辨认笔录：经辨认，李某辨认出被告人何莉莉就是向王钻南销售毒品海洛因的女子。
（七）被告人供述和辩解
何莉莉：否认贩卖毒品，承认非法持有毒品。何莉莉从1995年开始吸食毒品白粉。2014年4月18日20时，因何莉莉的毒品吸光了，就到其表妹何丽红的住处（樟木头镇敬老院附近的一个出租屋6楼）找她买白粉，何莉莉给了她2000元，她就将50小袋白粉交给何莉莉。何莉莉买完后就回自己的住处吸食了两小袋，然后就睡觉了，一直睡到2014年4月19日12时许就有民警到其住处检查，并在其房间内一个粉红色的包里面找到48小包毒品白粉和一些吸毒工具，随后其被民警带回派出所审查。经民警现场称重，上述48小袋白粉约重16克。其购买毒品的目的是想和其丈夫黄某一起吸食，其买毒品的钱是向其父亲要来的。何莉莉使用137××××5489的号码已经有好几年了。
辨认笔录：经辨认，被告人何莉莉辨认出与其一起吸毒的黄某。
指认现场笔录：何莉莉指认樟木头镇龙珠广场二座23楼A就是其住处，其在该处被民警查获并被缴获毒品，指认毒品经称重毛重为16.02克。
以上证据，来源合法，客观真实、有效，均可作为本案定案的根据。
本院认为，被告人何莉莉贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，被告人的行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人何莉莉犯贩卖毒品罪的基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持，但指控被告人何莉莉贩卖毒品给吸毒人员王某四次不当，本院予以纠正。经查，公诉机关指控被告人何莉莉贩卖毒品给吸毒人员王某四次的证据仅有吸毒人员的证言，无其他证据予以佐证，据此不足以认定被告人何莉莉有向吸毒人员王某贩卖毒品四次，因此，对公诉机关的有关指控本院不予支持。被告人何莉莉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年之内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。随案移送的手机二部、电子秤一个，经查，系作案工具。
对被告人何莉莉及其辩护人提出被告人不构成贩卖毒品罪的辩解意见，经查，吸毒人员王某、李某均证实被告人何莉莉有贩卖毒品的行为，且吸毒人员王某能指认出与何莉莉交易毒品的地点，证据间能相互印证，足以认定被告人何莉莉是贩卖毒品的人员，本院认为被告人何莉莉的行为构成贩卖毒品罪，对被告人及其辩护人提出的上述意见本院不予采纳。
关于本案被告人何莉莉的身份问题。根据被告人归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名审判”，以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百八十一条第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人何莉莉以其自报身份予以判决。
视被告人何莉莉的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人何莉莉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月19日起至2021年10月18日止；罚金从本判决生效之日起1个月内向本院缴纳，上缴国库）。
二、随案移送的手机二部、电子秤一个，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 哲
代理审判员 刘仕雯
代理审判员 刘 超
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 赖志伟