辽宁省抚顺市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）抚中刑二抗字第00009号
抗诉机关（原公诉机关）辽宁省清原满族自治县人民检察院。
原审被告人卢景全，男，1991年1月6日出生，满族，小学文化，农民，住辽宁省清原满族自治县。因本案于2013年6月4日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现押于辽宁省清原满族自治县看守所。
原审被告人魏刚，男，1982年2月7日出生，汉族，初中文化，无职业，住辽宁省清原满族自治县。2012年10月22日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。因本案于2013年6月14日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现押于辽宁省清原满族自治县看守所。
辽宁省清原满族自治县人民法院审理辽宁省清原满族自治县人民检察院指控原审被告人卢景全、魏刚犯诈骗罪一案，于2013年12月12日作出（2013）清刑初字第00126号刑事判决。宣判后，在法定期限内，辽宁省清原满族自治县人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月12日公开开庭审理了本案。抚顺市人民检察院检察员李硕出庭履行职务，原审被告人卢景全、魏刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人卢景全、魏刚伙同盖宏生（已判决）于2012年7月17日，由盖宏生冒充车主身份，利用其伪造的机动车登记证书及车主孙某的身份证复印件，将从孙某处租来的现代伊兰特轿车，抵押给吉林省东丰县居民李某某，骗取李某某人民币45000元。
被告人卢景全、魏刚、伙同盖宏生，于2012年7月18日，由盖宏生冒充车主身份，利用其伪造的机动车登记证书及车主孙某的身份证复印件，将从孙某处租来的中华骏捷轿车，抵押给吉林省东丰县居民李某某，骗取李某某人民币43000元。
被告人卢景全、魏刚伙同盖宏生、马志超（已判决），于2012年7月18日，由马志超冒充车主身份，利用盖宏生伪造的机动车登记证书及车主静某某的身份证复印件，将从于某某处租来的现代悦动轿车，抵押给吉林省东丰县居民李某某，骗取李某某人民币60000元。
被告人卢景全伙同盖宏生、张伟（已判决）于2012年7月24日，由张伟冒充车主身份，利用盖宏生伪造的机动车登记证书及车主张某某的户籍证明，将从兴阳汽车租赁商行租来的银灰色长城M2轿车，抵押给辽宁省清原满族自治县居民殷某某，骗取殷某某人民币30000元。
被告人卢景全伙同盖宏生、张伟、郑伟（已判决），于2012年7月24日，由张伟冒充车主身份，利用盖宏生伪造的机动车登记证书及车主侯某的身份证复印件，将从长鼎租车行租来的比亚迪F3轿车，抵押给辽宁省清原满族自治县居民王某，骗取王某人民币28500元。
案发后，被告人卢景全、魏刚被公安人员抓获。本案所获赃款均被盖宏生一人挥霍。
被告人卢景全共实施诈骗5起，涉案金额共计人民币208000元；被告人魏刚实施诈骗3起，涉案金额共计人民币148000元。
原审法院认为，被告人卢景全、魏刚无视国家法律，以非法占有为目的，采用伪造他人身份证复印件、机动车登记证书的方法，骗取他人财物，其行为构成诈骗罪。被告人卢景全、魏刚如实供述自己的罪行，并当庭认罪，酌情予以从轻处罚。被告人卢景全、魏刚在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可依法从轻处罚。被告人卢景全在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯新罪，系累犯，应当从重处罚。被告人魏刚在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，将前后两罪实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条的规定，作出如下判决：一、被告人卢景全犯诈骗罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币310000元；二、被告人魏刚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币220000元。撤销缓刑，将本罪与前罪实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币220000元。
抚顺市人民检察院的意见是：1、原审判决适用法律错误，导致量刑不当。原审被告人卢景全于2007年3月15日因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金1000元，虽然属于五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，但前罪被判处缓刑，不属于刑罚执行完毕或者赦免以后，不应认定为累犯，且卢景全在实施前罪时未满18周岁，亦不符合累犯条件。2、原审判决认定事实有误，导致适用法律错误。原审被告人魏刚于2012年10月22日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。本案中，原审被告人魏刚的诈骗行为均实施于2012年7月，即原审被告人魏刚属于《中华人民共和国刑法》第七十七条规定的“被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚”的情形，应依照《中华人民共和国刑法》第七十条的数罪并罚原则量刑。
经审理查明，辽宁省清原满族自治县人民法院认定的事实清楚，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、案件来源等证据材料，证实被告人卢景全、魏刚到案经过；2、被害人王某等人的陈述，证实被告人卢景全、魏刚向被害人实施诈骗的经过；3、证人万某某等人的证言，证实被告人卢景全、魏刚向被害人实施诈骗的经过；4、被告人卢景全、魏刚的供述与辩解，证实被告人卢景全、魏刚实施诈骗的相关情况等。在本院审理期间，证据均未发生变化，本院依法予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足资认定。
本院认为，原审被告人卢景全、魏刚以非法占有为目的，骗取他人财物，且数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。原审被告人卢景全、魏刚在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可依法从轻处罚。原审被告人卢景全、魏刚当庭认罪，可酌情从轻处罚。原审被告人魏刚在缓刑考验期限内发现判决宣告前还有其他罪没有判决的，依法应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。关于抚顺市人民检察院支持抗诉的意见，经查，《中华人民共和国刑法》第六十五条规定“被判处有期徒刑的犯罪分子，刑罚执行完毕后或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”原审被告人卢景全于2007年3月15日因抢劫罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，不属于刑罚执行完毕或者赦免以后，不应认定为累犯。另外，原审被告人卢景全在实施前罪时，其年龄未满十八周岁，亦不符合累犯的构成，故对该抗诉理由，本院予以支持。关于抚顺市人民检察院提出原审被告人魏刚的诈骗行为，均实施于前罪宣判前，属于在宣告缓刑以前还有其他应当判处刑罚而没有判决的情况，经查，原审被告人魏刚因故意伤害罪于2012年10月22日被判处有期徒刑三年，缓刑三年，而其犯诈骗罪时间系在2012年7月17日至7月24日，均属于在宣告缓刑以前还有其他应当判处刑罚而没有判决的罪行，故对该抗诉理由，本院亦予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项，判决如下：
一、撤销辽宁省清原满族自治县人民法院（2013）清刑初字第00126号刑事判决。
二、原审被告人卢景全犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币310000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即刑期自2013年6月4日起至2017年6月3日止。）
（罚金于判决生效后30日内缴纳。）
三、原审被告人魏刚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币220000元。撤销辽宁省清原满族自治县（2012）清刑初字00122号刑事判决中对被告人魏刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币220000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即刑期自2013年6月14日起至2017年12月13日止。）
（罚金于判决生效后30日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 孙建军
审 判 员 赵 威
代理审判员 肖 怡
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 陈 昊