山西省晋城市城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）晋0502刑初430号
公诉机关晋城市城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某，男，1989年6月11日出生，汉族，山西省泽州县人。系本案被害人。
诉讼代理人周晋强，晋城市城区凯慧法律服务所法律服务工作者。
被告人常建军，又名宋小军，男，1993年3月27日出生，，汉族，山西省泽州县人，小学文化，无业。因涉嫌犯故意伤害罪，2017年8月21日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年8月31日经晋城市城区人民检察院批准逮捕，次日由晋城市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
辩护人董怀相，山西开放律师事务所律师。
晋城市城区人民检察院以城检刑刑诉（2017）129号起诉书指控被告人常建军犯故意伤害罪，于2017年10月19日向本院提起公诉。本院同日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。晋城市城区人民检察院指派检察员周冬雪出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某及其诉讼代理人周晋强、被告人常建军及其辩护人董怀相到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋城市城区人民检察院指控，2017年7月5日23时许，冯某某和同事在前进路大盘鸡饭店吃饭期间和李某发生争执后被李某按倒在地上,冯某某电话告诉其丈夫常建军。被告人常建军到后，持空酒瓶朝李某头部打了一下，致使李某头部受伤。经鉴定：李某的头部损伤致右侧颞部硬膜外血肿伴脑受压症状和体征，构成重伤二级。
公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、被告人供述等相关证据证明指控事实。认为被告人常建军因琐事故意伤害他人，致人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。诉请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人李某请求：一、依法追究被告人常建军故意伤害罪的刑事责任，并从重处罚；二、判令被告人常建军赔偿原告人医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、可能的残疾赔偿金等损失共计170478.49元（对总的赔偿数额，原告人当庭变更为173780.69元）。
被告人常建军对起诉书指控其的犯罪事实及定性均无异议，当庭表示认罪；愿意对附带民事诉讼原告人进行合理赔偿。
其辩护人辩护意见认为：一、刑事部分：公诉机关指控被告人常建军犯故意伤害罪的定性不持异议，但认为被告人有以下量刑情节：1、被害人有明显过错；2、被告人常建军认罪好、愿意赔偿被害人、悔罪态度明显。二、民事赔偿部分：1、原告人请求的残疾赔偿金、精神抚慰金不属于刑事附带民事赔偿范围；2、其他请求项目应当在原告人住院期间范围内计算；3、原告人有明显过错，应当减轻被告人的赔偿责任。综上，建议对被告人常建军在三年以下幅度内量刑。
经审理查明，被告人常建军与冯某某于2015年举行婚礼仪式并同居，但双方未领取结婚证。2017年7月5日22时许，冯某某和同事张某某等人在前进路大盘鸡饭店吃饭，期间，冯某某与前来接张某某回家的附带民事诉讼原告人李某（张某某的丈夫）发生争执，并被李某按倒在地。后冯某某电话告知被告人常建军其被李某所打。被告人常建军赶到该饭店后，持空酒瓶朝李某头部打了一下，致使李某头部受伤。
当日，附带民事诉讼原告人李某到泽州县人民医院医治，该院初步诊断为右侧颞部硬膜外血肿、右侧颞骨折、蛛网膜下腔出血、头皮裂伤、右颞部皮下血肿，住院至同月25日出院。住院期间花去门诊费用572.17元，住院花去医疗费用27964.19元；住院期间前六日为Ⅰ级护理，后十三日为Ⅱ级护理。同月27日，李某在晋城康复医院花去针炙费用900元。
经晋城市城区公安司法鉴定中心鉴定：李某的头部损伤致右侧颞部硬膜外血肿伴脑受压症状和体征，构成重伤二级。
另查明，李某在晋城市三亚商贸有限公司工作，从事安装工作，2017年4月至6月平均工资为3673元。
本案在审理过程中，被告人常建军的亲属自愿向本院缴纳39122.42元，用于赔偿附带民事诉讼原告人李某的经济损失。
针对上述事实，公诉机关当庭出示以下证据予以证实：
1、书证：户籍信息及照片，证实被告人常建军的个人基本情况。
2、鉴定意见及受伤照片，证实经晋城市城区公安司法鉴定中心鉴定：李某的头部损伤致右侧颞部硬膜外血肿伴脑受压症状和体征，构成重伤二级。
3、被害人李某的陈述，证实2017年7月5日22时许，其到前进路烧烤大盘鸡接其妻子张某某回家，其到了以后看到妻子和她同事冯某某等人在一起喝酒，其说了一句不该让其妻子喝酒，并让张某某别再喝酒了，一块回家。冯某某听到后说其不应该这么管妻子，其就和冯某某吵了起来，期间其貌似推了冯某某一下，之后被人拉开。过了一会儿，冯某某的老公宋小军过来，二话没说就用酒瓶砸了其的头，将其打倒，其起来后头上一直流血，张某某就将其送到了医院。
4、证人证言
（1）张某某的证言，证实2017年7月5日19时许，其和同事冯某某、赵某某等人在前进路烧烤大盘鸡饭店吃饭喝酒。大概22时10分许，其老公李某来接其回家。当时冯某某正好从饭店的厕所出来，就让其接着喝酒，李某想让其回家，就不让其继续喝。之后，其老公就和冯某某吵了起来，互相推搡，其老公拿起桌上的酒杯准备泼冯某某，被其拦住了，酒泼到了其老公身上，冯某某被赵某某拉走了。冯某某在被拉走的过程中，一直骂其老公，其老公就追了上去，其赶紧追过去，看见其老公掐着冯某某的脖子，把冯某某按在地上，其和同行的人都上前拉开二人。之后，冯某某就给她老公打电话说她被李某打了。过了一会儿，宋小军到了饭店，一句话也没说，就拿了一个酒瓶砸了其老公的头，其老公当时头部流血，倒在地上，其就赶紧带其老公去医院救治。
（2）冯某某的证言，证实2017年7月5日19时许，其和同事张某某、叶某某等人在前进路大盘鸡喝酒吃饭，大约30分钟后，张某某的老公李某过来接张某某，他当时已经喝了一点酒，开始和我们一起聊天。聊了一会儿，李某就从桌子上拿了一个杯子扔在桌子上，玻璃碎片溅到其身上，随后又从地上拿起酒瓶扔在桌子上。其说了句李某不是男人，这时，李某就用右手在地上拿了一个酒瓶走到其身边，用左手掐着其的脖子，说要弄死其，两分钟后，他松开了手。五分钟后，其给老公常建军打电话说张某某的老公打其。同事赵某某拽其离开的时候，李某又追上其将其按倒在地上，用手掐着其的脖子。其打电话过了十分钟左右，其老公到了西安街口，正好看见李某将其按在地上，之后，李某放开其往大盘鸡方向走，其老公就拿起地上的一个酒瓶朝着李某的脑袋打了一下，当时酒瓶就碎了，其和老公离开了。
（3）叶某某的证言，证实2017年7月5日18时许，其和同事冯某某、张某某等人在前进路吃饭，当时我们都喝了点酒，过了一会张某某老公李某过来，看见张某某喝酒了，就说我们不该叫她妻子出来喝酒，还摔了几个盘子。冯某某当时就和李某吵起来，其看到后赶紧将他们拉开，并让冯某某先离开。后其去结账，因为当时我们将饭店的盘子摔了，其和老板讨了一会儿价，其出来的时候就看到李某的头被打破了，当时其看到已经离开的冯某某带着她老公回来了。
5、被告人常建军的供述，供认2017年7月5日23时许，其妻子冯某某打电话说她在蛋厂被李某打了，因为其知道她在前进路一家大盘鸡饭店吃饭，其就跑着去了，在前进路与西安街交叉口，其看见李某用手掐着其妻子的脖子按在地上打她，旁边的人把李某拉开了。其就赶紧跑过去问冯某某怎么回事，她说因为她和李某的妻子喝酒的事，李某和她吵起来了，后李某就打了她。其当时很生气，就拉着冯某某去找李某，李某当时在大盘鸡门口和一个人说话，其在饭店门口捡了一个红星二锅头的酒瓶就过去了，其将手里的酒瓶猛地朝李某头上砸了一下，然后酒瓶就掉在了地上，李某起身指着其骂还要打其，然后被旁边的人拉开，其就回家了。其后来才知道李某脑袋受伤。
以上证据经当庭质证，被告人常建军及其辩护人均无异议，该证据能够相互印证查明事实，本院予以确认。
附带民事诉讼原告人李某请求赔偿的项目、金额及当庭出示证据如下：
1、医疗费29436.36元，提供泽州县人民医院病案一份、诊断证明书、出院证、住院以来费用清单、晋城市康复医院门诊手册一份、医疗票据7支：欲证实李某在泽州县人民医院住院时间为2017年7月6日至2017年7月25日，住院19天，住院医疗费为27964.19元；针灸治疗费900元；急诊诊查费572.17元。医疗费用共计29436.36元。
2、住院伙食补助费1900元：每天按100元计算，住院19天，共计1900元。
3、营养费1800元：每天按照30元计算，计算营养期60天，共计1800元。
4、误工费9576元：提供晋城市三亚商贸有限公司营业执照副本复印件、证明材料以及原告人李某2017年4月、5月、6月工资表，欲证实李某月工资4000元左右，于2017年7月6日至2017年9月15日因私事请假，单位在其请假期间不发放任何工资。误工期72日，按月工资4000元计算误工期72日，共计9576元。
5、护理费11160.33元：提供原告人李某的租房合同书、晋城市食品药品检验所的居住证明、母亲樊某某、妻子张某某的身份证复印件、结婚证复印件，欲证实原告人李某住院期间由其母亲樊某某及其妻子张某某二人护理，出院后由其妻子一个人护理，护理期60天，参照每人每天日工资141.27元，共计11160.33元。
6、交通费500元（无证据）。
7、残疾赔偿金109408元（无证据），原告人经咨询司法鉴定机构其伤害后果可达九级伤残。
8、精神损害抚慰金10000元。
以上共计173780.69元。
以上证据经当庭质证，被告人常建军无异议；其辩护人对原告人所举证据无异议，但认为应当只计算原告人住院19天期间的费用。
本院认为，附带民事诉讼原告人所举证据经当庭质证，被告人及辩护人对证据无异议，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，被告人常建军因琐事不能正确处理，持啤酒瓶砸伤被害人头部，致被害人重伤，其行为侵犯了他人的身体健康权，构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人常建军到案后能如实供述其犯罪事实，可从轻处罚；辩护人的此辩护意见，本院予以采纳。被告人常建军亲属自愿向本院缴纳39122.42元，用于赔偿附带民事诉讼原告人李某的经济损失，可酌情从轻处罚。被告人常建军持酒瓶故意伤害他人头部，可酌情从重处罚。本案中因冯某某与同事吃饭饮酒中，附带民事诉讼原告人李某不满妻子同事与其妻子饮酒，与冯某某发生争执，进而引起本案发生，附带民事诉讼原告人李某对矛盾激化具有一定责任，可适当减轻被告人的刑事责任和民事赔偿责任。辩护人的该辩护意见可采纳。
由于被告人常建军的犯罪行为给附带民事诉讼原告人李某造成的经济损失，其应承担民事赔偿责任,但由于李某的过错责任，可适当减轻其赔偿责任。附带民事诉讼原告人李某的经济损失，本院确认如下：
医疗费：原告人李某当庭提供的泽州县人民医院住院病案、诊断证明书、医疗费用票据等证据，能够证实原告人李某住院治疗产生的费用，对该组证据予以确认，即医疗费29436.36元；（二）住院伙食补助费：原告人李某住院19天，每天按100元计算，该费用认定为1900元；（三）营养费：结合原告人李某的伤情、住院天数、出院医嘱，营养期酌情认定60天，按每天30元计算，即该费用认定为1800元；（四）误工费：原告人李某当庭提供的工作单位证明及2017年4月至6月的工资表等证据，可证实其在案发前三个月的收入情况及案发后其收入减少情况。故对其误工费，可根据其案发前三个月的平均工资计算，误工时间酌情认定2个月，误工费认定为7346元；（五）护理费：原告人李某虽提供其结婚证复印件、居住证明、相关人员身份证复印件等证据，并未提供护理人员收入的证据，可参照山西省2017年度居民服务、修理和其它服务业收入36307元计算，护理天数按医嘱住院期间前6日为二人护理，后13日为一人护理，护理费认定为2487元；（六）交通费：酌情认定500元；（七）残疾赔偿金、精神损害抚慰金均不属于刑事附带民事赔偿范围，故不予支持。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：
一、被告人常建军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月21日起至2020年8月20日止。)
二、附带民事诉讼原告人李某经济损失医疗费29436.36元、住院伙食补助费1900元、营养费1800元、误工费7346元、护理费2487元、交通费500元，共计43469.36元；被告人常建军承担百分之九十，即赔偿附带民事诉讼原告人李某39122.42元；附带民事诉讼原告人李某自行承担百分之十，即4346.94元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 郭保吉
人民陪审员 王同富
人民陪审员 田 芳
二〇一八年一月九日
书 记 员 姬燕鑫