湖北省黄石市西塞山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂西塞民初字第00204号
原告李相海。
委托代理人饶继斌，黄石市西塞山区临江法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告肖年春。
委托代理人石宝林，鄂州市花湖开发区法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。
被告湖北西塞山工业园区二港村民委员会，住所地黄石市西塞山区河口镇二港村。
负责人李立成，系该村支部书记。
委托代理人刘小兵，系该村委会副主任。代理权限：一般代理。
原告李相海诉被告肖年春、湖北西塞山工业园区二港村民委员会（下称“被告二港村委会”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月9日立案受理后，依法适用简易程序于2014年5月13日公开开庭进行了审理。原告李相海及其委托代理人饶继斌，被告肖年春及其委托代理人石宝林，被告二港村委会委托代理人刘小兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年8月15日，原告受雇于被告肖年春拆除位于国有土地“河西路”改造路段的一处工业厂房，原告在作业时不慎从屋顶摔下，导致颅脑损伤和骨折，被告肖年春垫付了全部医疗费。被告二港村委会协调报销了部分医疗费，原告的伤情已经过司法鉴定。原告认为，被告肖年春作为雇主应当承担对原告的无过错责任，被告二港村委会将危险的房屋拆除工程交给不具备安全生产条件、房屋拆除施工资质、没有基本的赔偿能力的被告肖年春施工，存在选任不当的过错，应当依法承担连带赔偿责任。现各方不能达成一致赔偿意见，故诉至法院，请求：判令两被告共同连带赔偿原告235555元。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据一、原告居民身份证、被告肖年春身份信息、原告土地被征用的证明，拟证明：1、原告主体身份；2、原告为失地农民，其残疾赔偿金标准应按城镇居民标准计算；3、被告肖年春的主体身份情况。
证据二、关于李名军上访一事的说明，拟证明：1、原告受伤的经过；2、拆除的是工业厂房，拆除人应当具备拆除资质和安全生产条件的事实；3、被告肖年春支付原告医疗费的事实；4、原告住院的大致情况；5、拆除工作的第一责任人为被告二港村委会，被告二港村委会发包给被告肖年春的事实。
证据三、黄石市中心医院病历，拟证明原告住院治疗伤情的事实，医嘱载明加强营养。
证据四、黄冈优抚医院病历，拟证明原告复查的事实。
证据五、司法鉴定意见书、鉴定费发票，拟证明：1、原告因高空坠落受伤的伤情为六级伤残、必要后续医疗费为2000元的事实，误工损失日为210天，出院后护理期限为60天的事实；2、原告花费司法鉴定费2000元的事实。
证据六、西塞山区人民法院（2011）西塞民初字第153号判决书，拟证明西塞地区为城镇地区的事实。
被告肖年春辩称：1、原告受伤属实。2、是被告二港村委会副书记瞿传祥开车到被告肖年春家门口，叫被告肖年春带两个人将房屋上的瓦和木梁卸下来，每个人给一个工的工钱，故被告二港村委会是委托人，被告肖年春只是代理人，原告受伤应由被告二港村委会承担全部赔偿责任。3、被告肖年春将原告送到医院治疗，所有医疗费都是被告肖年春支付的，请求法院在判决时将被告肖年春垫付的费用予以返还。
被告肖年春为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：
证据一、黄石市中心医院出院记录、武汉市医疗救治中心出院记录，拟证明原告受伤后住院治疗的事实。
证据二、医疗费发票，拟证明原告住院期间的医疗费全部由被告肖年春垫付。
证据三、证明，拟证明被告肖年春除支付医疗费外在原告第一次出院后给了原告现金10305元。
证据四、被告肖年春申请证人王某、谈某出庭作证，证人证言的主要内容为：被告二港村委会副书记瞿传祥于原告事故发生前，叫被告肖年春带两个人拆除砖厂屋顶瓦和木梁的事实。
被告二港村委会辩称：河西路改造要拆除该厂房，此房并不是被告二港村委会的，且拆除的房子也不在红线内。瞿传祥当时叫被告肖年春带两个人去做事的行为不能代表被告二港村委会，被告二港村委会不应承担赔偿责任。
被告二港村委会在举证期限内未向法院提交证据。
以上证据经庭审质证，被告肖年春对原告的证据一、证据三、证据四、证据五、证据六的真实性、合法性、关联性及待证事实无异议；对原告的证据二真实性无异议，关联性有异议，认为该说明与本案无关。被告二港村委会对原告的证据一至证据六的真实性、合法性、关联性及待证事实均无异议。原告对被告肖年春的证据一、证据三、证据四的真实性、合法性、关联性及待证事实无异议；对被告肖年春的证据二真实性无异议，关联性有异议，认为与本案无关，原告并未主张此费用。被告二港村委会对被告肖年春的证据一至证据四的真实性、合法性、关联性及待证事实均无异议。
对于双方当事人无争议的证据，经本院审查认为：原告的证据三及被告肖年春的证据一中，原告于2013年10月4日至2013年10月23日在黄石市中心医院住院期间以及2013年10月25日至2013年11月7日在武汉市医疗救治中心住院期间，系治疗其自身疾病，与本次伤害并无关联，故原告此两次住院所发生的损失不应计算在赔偿范围之内；原告的证据六，此判决书与本案无关联性本院不予采信。对于其他无争议的证据，因具有证据的关联性、合法性、真实性三个特征，本院予以采信。对于有争议的证据，本院认为：原告的证据二关于李名军上访一事的说明，该说明内容涉及本案事实经过及事故发生后被告肖年春支付相关费用的情况，与本案有一定关联性，应予采信。被告肖年春的证据二医疗费发票，该医疗发票系治疗原告因此次事故造成的伤害而产生的，与本案有直接关联性，本院对此证据予以采信。
经审理查明：因黄石市西塞山区河西公路改造，需要拆除周家汉位于二港村的砖厂，经被告二港村委会与周家汉联系，周家汉表示不要砖厂房屋，由被告二港村委会自行处理。2013年8月15日，被告二港村委会副书记瞿传祥来到被告肖年春家门口叫其带两个人一起去拆除砖厂屋顶的瓦和木梁，并约定给每人一个工的报酬。被告肖年春就叫上附近闲坐的原告及证人谈某，三人一起去拆除砖厂的瓦和木梁。原告在当天作业时不慎从屋顶摔下受伤，后被及时送往黄石市中心医院住院治疗46天，被诊断为急性颅脑损伤、右枕头皮血肿、头皮挫伤、右颞骨骨折、颅底骨折、双额多发脑挫伤，胸外伤、双肺挫伤、左侧肋骨骨折，舌外伤。受原告委托黄冈博林法医司法鉴定所于2014年3月24日对原告的伤情作出鉴定意见，原告伤残程度为六级，后期治疗费约需2000元，误工损失日为210日，出院后护理期限为两个月。因原告与被告就赔偿事宜无法达成一致意见，故而成讼。
另查明，原告受伤后发生的所有医疗费用均由被告肖年春承担，除此之外，被告肖年春另给付原告14640元。原告现年65岁，其土地已被国家征用，属失地农民。
本院认为：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。
一、本案中，原告拆除的砖厂虽然不属于被告二港村委会，但该砖厂所有人已明确表示不要此砖厂，由被告二港村委会自行处理，故被告二港村委会取得了处置砖厂的权利，包括拆除砖厂的房屋。
二、因河西公路改造，砖厂需要拆除，被告二港村委会副书记瞿传祥叫被告肖年春带两个人一起去拆除砖厂屋顶的瓦和木梁，瞿传祥的行为应为职务行为，代表被告二港村委会。
三、被告二港村委会副书记瞿传祥明确叫被告肖年春带两个人去拆除砖厂，并约定给每人一个工的报酬。因被告肖年春与原告都为拆除砖厂提供劳务，且都由被告二港村委会给付报酬，故原告与被告肖年春之间不构成雇佣关系，原告与被告肖年春一起受雇于被告二港村委会。
综上，原告在雇佣活动中受伤，其雇主即被告二港村委会应当承担赔偿责任，故被告二港村委会的答辩观点本院不予支持。被告肖年春要求原告返还其垫付的费用，但并未向本院提起反诉，且原告也未向被告主张其的医疗费用，故对于被告肖年春的此项请求本院在本案中不作处理，被告肖年春可另行向原告主张。
原告的合理损失，本院认定如下：1、残疾赔偿金。原告出生于1949年，现年65岁，六级伤残。虽为农业户口，但属失地农民，本院以2014年度湖北省城镇居民人均可支配收入每年22906元计算其残疾赔偿金为171795元（22906×15×50%）。2、误工费。根据司法鉴定意见，原告误工损失日评定为210日。考虑到原告已超过法定退休年龄，且原告未举证证明其受伤前从事的职业及月收入情况，故本院对原告主张的误工费不予支持。3、护理费。原告住院46天，但未提供其需要人员陪护的医疗机构意见，故本院对原告住院期间的护理费不予支持。根据司法鉴定意见，原告出院后护理期限为两个月。原告未能举证其护理人员的月收入状况，故本院参照2014年度湖北省居民服务业年平均工资26008元认定原告护理费为4275.29元（26008÷365×60）。4、交通费。考虑原告因就医、护理必然产生交通费用支出，本院酌定为500元。5、精神损害抚慰金。根据原告伤残程度及伤情对原告造成的痛苦，本院酌定为5000元。6、住院伙食补助费。原告住院46天，本院按每天50元计算住院伙食补助费为2300元。7、营养费。根据原告出院记录，其需要加强营养，参照其误工日期，本院酌情以10元／天的标准计算营养费为2100元。8、后期治疗费。根据司法鉴定意见，原告后期治疗费用需要2000元，本院予以支持。9、司法鉴定费。依据鉴定费相关票据确定为2000元。以上合计189970.29元，由被告二港村委会承担。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告湖北西塞山工业园区二港村民委员会于本判决生效之日起十日内赔偿原告李相海189970.29元。
二、驳回原告李相海的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4833元，由被告湖北西塞山工业园区二港村民委员会负担（诉讼费已由原告起诉时预交本院，故被告应负担诉讼费直接支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费人民币4833元，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：湖北农行黄石市分行团城山支行。户名：法院诉讼费汇缴财政专户。账号：17×××29。上诉人在上诉期间届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。当事人签收一审裁判文书后，即视为已向当事人送达了交纳上诉案件受理费通知书。
代理审判员 董克标
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 叶 畅