安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖11刑终176号
原公诉机关安徽省天长市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨周杨某，男，汉族，1982年12月26日出生于江苏省盱眙县，初中文化，务工，住盱眙县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年11月25日被天长市公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。
上诉人（原审被告人）常作召常某某，男，汉族，1987年11月28日出生于河南省清丰县，初中文化，务工，住清丰县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年11月26日被天长市公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。
安徽省天长市人民法院审理天长市人民检察院指控的原审被告人杨周杨某、常作召常某某犯寻衅滋事罪一案，于2016年5月25日作出（2016）皖1181刑初125号刑事判决，原审被告人杨周杨某、常作召常某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月8日公开开庭进行审理。滁州市人民检察院指派检察员王超出庭履行职务，上诉人杨周杨某、常作召常某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年11月23日晚，被告人杨周杨某、常作召常某某和王某、姜福佳等人在天长市唐城LOSTTIME音乐餐吧4号座喝酒。期间，姜福佳打电话喊来邵某。邵某先陪杨周杨某、常作召常某某等人喝酒，后打电话叫来顾某、卢某在2号座喝酒。
24日凌晨0时20分许，邵某、顾某、卢某到靠近4号座的演艺台唱歌，被告人杨周杨某嫌吵不让唱，邵某等人未予理睬。为此，双方发生争吵。后杨周杨某到演艺台推了卢某，被告人常作召常某某则持啤酒瓶到演艺台砸了顾某的头部。接着，杨周杨某持乐谱架殴打邵某等人，双方打成一团，并打斗至6号、7号卡座。卢某从6号、7号卡座脱身后，杨周杨某又持玻璃杯将卢某拉至演艺台殴打。邵某见状持玻璃杯和杨周杨某打斗。后三人被王某等人拉开。尔后，卢某、邵某到6号、7号卡座，劝解骑在常作召常某某身上、持乐谱架殴打常作召常某某的顾某。此时，杨周杨某趁隙持啤酒瓶砸了邵某的头部。邵某被砸后便离开了音乐餐吧。嗣后，卢某将顾某也拉离了音乐餐吧。杨周杨某、常作召常某某见状，持啤酒瓶先后追出音乐餐吧。顾某在去天长市人民医院救治的途中，打电话向天长市公安局报案。经法医鉴定，邵某系右面颞部多处皮肤裂创，属轻伤一级；顾某系头部挫裂创，属轻微伤；被告人杨周杨某系头皮锐器创、面部多处皮肤划伤，属轻微伤；被告人常作召常某某系多处头皮挫擦伤，两手背多处皮肤擦伤，左手中指指甲甲床出血，属轻微伤。
案发后，被告人杨周杨某家属代替其赔偿被害人邵某损失2.3万元，并取得被害人邵某的谅解。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据证实：
1、受案登记表证明：本案因顾某于2015年11月24日向公安机关报警而案发。
2、现场平面图、调取证据清单、光盘制作说明、视频资料证明案发现场情况。
3、被告人杨周杨某、常作召常某某的到案情况说明证明：2015年11月24日0时许，天长市公安局千秋派出所民警在天长市人民医院急诊室抓获就医的被告人杨周杨某、常作召常某某。
4、辨认笔录证明：田某2辨认出顾某就是骑在一个男子身上打人的人。杜某辨认出被告人杨周杨某是拿酒瓶、穿深色衣服的男子。田某1辨认出邵某、被告人杨周杨某是穿皮夹克的男子，被告人常作召常某某是穿黑色衣服的男子，顾某是穿白色衣服的男子。汪某辨认出被告人杨周杨某是穿皮夹克的男子，被告人常作召常某某是穿黑色衣服的外地男子，邵某是穿黑色呢子大衣的男子。
5、天长市公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证明：邵某系右面颞部多处皮肤裂创，属轻伤一级。顾某系头皮挫裂创，属轻微伤；被告人杨周杨某系头皮锐器创、面部多处皮肤划伤，属轻微伤；被告人常作召常某某系多处头皮挫擦伤，两手背多处皮肤擦伤，左手中指指甲甲床出血，属轻微伤。
6、刑事谅解书、民事赔偿协议书、收条证明：被告人杨周杨某的亲属代替其赔偿被害人邵某医疗费、残疾赔偿金等各项损失共2.3万元，邵某对杨周杨某表示谅解。
7、清丰县公安局纸房派出所出具的证明材料证明：2004年9月，被告人常作召常某某因故意伤害案被纸房派出所网上追逃，后因双方调解于2009年撤销网上追逃。
8、前科说明证明：被告人杨周杨某无违法前科记录。
9、被害人邵某的陈述证明：2015年11月23日晚，姜福佳打电话让其到唐城音乐餐厅接她，其到后看见姜福佳、餐厅老板娘、王某和杨周杨某及另外一个男子聊天喝酒。其也礼节性喝了三四杯。中间，卢某和顾某也来到音乐餐厅，其就和他们在另外的位子喝酒。杨周杨某朋友在舞台上唱完歌后，顾某也上去唱歌，一首歌还没唱完，杨周杨某讲上面的人不要唱了，卢某和杨周杨某发生争吵，后双方厮打成一团。杨周杨某的朋友拿着啤酒瓶朝顾某的头上砸，顾某骑在杨周杨某的朋友身上打，两个人纠缠到左侧的拐角处，后其和卢某以及杨周杨某三人连同顾某都缠倒在拐角处。后来，卢某爬起来与杨周杨某又纠缠起来。其看见杨周杨某手中拿着啤酒瓶，便抢夺他的啤酒瓶并向他脸上打了二下，后被王某拉开。杨周杨某被王某拉开后，用酒瓶砸自己的头部，并道歉。之后，其和卢某去看顾某那边的情况，又被杨周杨某用瓶子在右脸部砸了一下，其也从旁边拿了一个玻璃瓶朝杨周杨某扔过去。打架过程中，卢某和杨周杨某互相厮打，顾某和常作召常某某厮打。
10、被害人顾某的陈述证明：2015年11月23日23时许，其和卢某、邵某一起去唐城音乐酒吧。当时，另外还有一桌几个人在喝酒。凌晨0时30分许，其和卢某、邵某三人去到酒吧舞台上唱歌，才唱了一首歌，另外一桌中一个外地男子让他们不要唱了。后那名外地男子和卢某推搡，其上去拉架，在拉架过程中，那桌的另外一个男子上前拿啤酒瓶砸卢某，但砸到其的头上。之后，双方五个人就打起来，其打了一个外地人。不一会，卢某把其拉出门外，那两个外地人拿着酒瓶追出来，一个被卢某拦住，一个在其身上砸了几下。之后，其和邵某、卢某去医院，在路上，其报警。
11、被害人卢某的陈述证明：2015年11月24日0时20分许，其和顾某、邵某在唐城LOSTTIME酒吧喝酒。期间，其和顾某、邵某在到酒吧演艺台上唱歌，当时在酒吧大厅另一桌人有几个人在喝酒。他们听到唱歌后，让其不要唱了，并且骂骂咧咧，双方发生争吵。之后，对方的两名男子就上了演艺台，双方互相推搡，其中一名穿皮夹克的男子将其推到，一个穿黑色棉袄拿着啤酒瓶砸了顾某头部。其将穿皮夹克的男子推倒在卡座里打他，对方又把其推到在舞台上后，邵某帮其和那个人厮打。顾某骑在另外一个穿黑棉袄的人身上殴打。其将顾某拉开。没多久，对方的两名男子又拿着酒瓶砸其和顾某，被酒吧老板拦下。
12、证人王某的证言证明：2015年11月23日晚，其和姜福佳、汪某还有两个外地男子在唐城LOSTTIAME酒吧喝酒。中途，姜福佳、汪某有事离开。其几个一起喝酒的人位子靠近舞台，舞台上有另外三个男子在唱歌，其中一个是邵某。过一会，和其一起喝酒的穿皮夹克的男子骂骂咧咧的让舞台上的三个男子不要唱，双发发生争吵。之后，其这边另外一个穿黑色衣服的男子用啤酒瓶砸对方，双方五人打成一团。后来，其看见和其一起喝酒的穿皮夹克的男子拿酒瓶砸邵某，邵某和另外一个戴眼镜的胖子和他对打。
13、证人汪某的证言证明：2015年11月23日晚，其、王某、佳佳、三个外地人到其男朋友田某1开的“LOSTTIME”音乐餐吧玩，坐在4号卡座，之后一个外地人先离开。后来，酒吧来了一个穿黑色呢子大衣的男子认识王某，就一起喝酒。之后，那个男子又打电话喊来一个穿白色上衣的男子和一个胖子，坐在2号卡座。这时，佳佳已离开酒吧。24日0时30分许，其去厕所出来后就发现后面来的三个男子和跟其一起吃饭的两个外地男子打在一起。那个胖子和穿皮夹克上衣的外地男子厮打，之后，穿黑色呢子大衣的男子也加入，三人打在一起。后来其看见穿皮夹克的男子拿个酒瓶砸了穿黑色呢子大衣的男子头部，看见穿黑色衣服的外地男子被穿白色上衣的男子按在地上打。后来，穿皮夹克的男子跑出去，穿黑色衣服的外地男子拿着两个酒瓶子也准备出去，被其和其男朋友拦住。
14、证人田某1的证言证明：2015年11月24日0时30分许，其女朋友汪某、王某、一个穿皮夹克的盱眙男子、一个穿黑色外套的男子在唐城音乐酒吧4号卡座喝酒。三个天长男子（一个叫邵某、一个穿白色衣服、一个胖胖的戴着眼镜）在2号卡座喝酒。其听到舞台那边有人争吵，看见穿皮夹克的男子跟邵某等三个天长人在争吵。之后，穿黑色外套的男子就拿着酒瓶上去，没讲几句双方扭打在一起。五个人一直打到6号、7号卡座。之后，穿白色衣服的男子骑在穿黑色外套的男子身上用架子砸，另外三人站起来后又扭打在一起，边打边骂。其父亲劝架未果。然后，穿皮夹克的男子拿酒瓶砸邵某的头部，邵某捂住头离开。
15、证人杜某的证言证明：2015年11月24日凌晨，其在唐城音乐酒吧1号卡座听见演艺台有人吵架，看到是2号卡座的穿深色衣服和穿淡色衣服的男子在演艺台上和4号卡座的人吵架，有人还拿啤酒瓶砸。其就去厨房喊丈夫田某2。其丈夫到大厅后，上前劝架未果。之后，穿深色衣服的男子突然冲到其面前拿起隔断装饰用的酒瓶，他们又打起来。打了一会，他们从酒吧东门离开。
16、证人田某2的证言证明：2015年11月24日凌晨，其妻子杜某到厨房说前面打起来了。其到大厅看到卡座和唱歌的地方打成一片，卡座6号、7号那里一个男子骑在另一个男子上面，骑在上面的男子拿谱架不停地砸倒地男子头部，砸的很狠。其就上前劝解，但未果。打架的是两帮人，一帮是天长人，一帮是外地人。
17、被告人杨周杨某的供述证明：2015年11月23日晚，其和常作召常某某、周香、丽丽、佳佳和唐城音乐酒吧老板的女朋友一起吃饭后到唐城音乐酒吧喝酒。后来，酒吧又来了三名男子。其中一个认识丽丽，他在其这边喝了几杯酒后和他朋友玩去了。之后，周香、佳佳有事离开酒吧。到夜里12点半左右，另外的三名男子在酒吧舞台上唱歌，其制止他们唱歌，双方发生争吵。之后，其走到舞台上，那三名男子就动手将其推倒并殴打其，后其爬起来拿起舞台上的麦克风、杯子等物和他们对打。后来在丽丽的劝阻下其不打了。但其回头时发现，常作召常某某被那三名男子按在地上打，于是，其就顺手拿啤酒瓶打那三名男子，打没打到其不记得了。之后，那三名男子跑到酒吧外面，其发现常作召常某某一动不动，就又拿着啤酒瓶和那三名男子对打。整个过程中，常作召常某某参与了打架。
18、被告人常作召常某某的供述证明：2015年11月23日晚，其和杨周杨某、周香还有三个女子饭后到一个酒吧喝酒。之后，又进来三四个男子，他们中有一人和周香她们几个女子认识。后周香因有事先离开。到夜里12时30分许，后来的男子中有一个在酒吧舞台中间唱歌，杨周杨某就不让唱，双方发生冲突。其见状就上去劝架，被对方几个人按在地上打，还有人用东西砸其头部。当其站起来后，发现人都在酒吧门外，还看见杨周杨某受伤，对方穿白衣服男子也受伤。
原审法院认为：被告人杨周杨某、常作召常某某持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，杨周杨某、常作召常某某寻衅滋事致人轻伤，对其可以酌情从重处罚。案发后，杨周杨某、常作召常某某如实供述主要犯罪事实，对其可以从轻处罚。杨周杨某家属代其赔偿被害人邵某的损失，取得邵某的谅解，对其可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，认定：被告人杨周杨某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零五个月；被告人常作召常某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零五个月。
上诉人杨周杨某、常作召常某某提出原判量刑过重，杨周杨某还提出其构成自首，要求依法改判。
出庭检察人员意见，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决中列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。故本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨周杨某、常作召常某某持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，对二上诉人提出原判量刑过重，要求改判的意见，经查，原审法院根据二被告人的犯罪事实、性质并充分考虑相关量刑情节在法定刑以内做出的量刑适当，对上述意见不予采纳。对杨周杨某提出其构成自首意见，因其不符合法律规定的自首条件，故不构成自首，对此节意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。对出庭检察人员驳回上诉，维持原判的意见予以采纳。综上，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李文业
代理审判员 陈 丽
代理审判员 闫 真
二〇一六年九月十四日
书 记 员 程 影
附本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。