陕西省黄陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）黄陵刑初字第00100号
公诉机关陕西省黄陵县人民检察院。
被告人杨某某，男，12015年6月12日因涉嫌贪污罪，经延安市人民检察院决定，被黄陵县公安局依法逮捕，现羁押于黄陵县看守所。
辩护人康利，陕西权诚律师事务所律师。
辩护人徐春成，陕西凌达律师事务所律师。
陕西省黄陵县人民检察院以黄陵县院公诉部门刑诉（2015）81号起诉书指控被告人杨某某犯贪污罪，于2015年9月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，黄陵县人民检察院指派检察员刘夏青出庭支持了公诉，被告人杨某某及辩护人徐春成、康利到庭参加了诉讼，现已审理终结。
陕西省黄陵县人民检察院指控：被告人杨某某于2008年9月至2015年3月担任黄陵县仓村乡杨庄科村委会主任，2009年9月至2015年1月，兼任村支部书记。2009年4月，黄陵县仓村乡党委、政府根据中央、省、市、县关于集体林权�革的实施意见下发了仓村乡集体林权制度改革实施意见及工作方案，要求各村组按照林权制度改革工作步骤实施，目的是明晰林地产权，在保持集体林地所有权不变的前提下通过签订林地承包合同进行林权登记。在此期间，时任杨庄科村委会主任的杨某某按照县、乡林权制度改革实施意见的步骤要求，伪造了林改工作动员会、领导小组组建会、承包方案讨论表决会的会议记录和参会村民代表签名册，伪造了杨庄科村林地承包方案和林地外业勘验表，于2009年6月18日，代表村委会与其本人签订了《林地家庭承包合同》，将杨庄科村集体所有的位于上咀的329亩林地承包给其本人。并将上述伪造资料上报仓村乡政府及黄陵县林业局，申请办理林权证。2010年10月13日，黄陵县人民政府就杨庄科村上咀329亩林地向杨某某颁发了“黄林证字（2010）第1000000635号”《林权证》。
2014年12月5日，黄延高速公路黄陵段修建过程中征用杨庄科村位于上咀的林地31.79亩，杨某某以个人名义和黄延高速公路扩能工程黄陵段征地拆迁与环境保障领导小组办公室签订了《征迁补偿协议》，双方约定补偿款127160元。2014年12月15日，黄陵县交通局向杨某某账号为6221888040009791038的邮政储蓄银行账户转账127160元。同年12月16日，杨某某支取现金108000元，并将100000.00元存入邮政储蓄银行，定期三个月。同年12月26日，杨某某将该账户余额全部支取。
2015年5月20日，杨某某向现任村委会成员移交账务时，未移交该征地款。2015年5月26日，杨某某将定期三个月的100000元存款全部支取。
本院在侦查期间，发现杨某某有弄虚作假，申请办理《林权证》的行为，遂向黄陵县林业局提出建议，建议调查核实。黄陵县林业局调查后报请黄陵县人民政府同意，于2015年8月6日注销杨某某持有的“黄林证字（2010）第1000000635号”《林权证》，并予以公告。
以上犯罪事实检察机关向本院提交了相关证据证实，被告人杨某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，构成贪污罪，提请依法惩处。
被告人杨某某辩称，对检察机关指控其犯贪污罪提出异议，根据县、乡林权改革政策要求，该组无人承包的上咀329亩林地，必须确定在村干部个人名下，因此，其经乡镇林权改革小组将该块林地以村委会名义承包给自己，将该地林权登记在自己名下，办理了林权证，其在该林地进行种植和管护，其依据林权证领取的乔木林补偿款，应属自己所有，其行为不构成贪污罪。
被告人杨某某辩护人辩称，被告人杨某某行为不构成贪污罪。1、被告人不是国家工作人员，不符合贪污�主体资格，根据村民委员会组织法第二十四条、农村土地承包法相关规定，农村土地承包应属于村民自治事项，不属于政府行政管理事项，因此，被告人杨某某与杨庄科村签订林地承包合同及办理林权证和以自己名义领取土地征迁补偿款的行为不属于协助政府实施行政管理事项，亦不属于刑法规定的“公务”且被告人在实施该行为时不具有国家工作人员的身份，因此，不构成贪污罪，也不符合贪污罪的主体要件。2、被告人没有利用职务便利侵占公共财物，不符合贪污罪的行为要件。2009年6月18日被告人与杨庄科签订承包合同违反了法定程序，但该行为仅是一般违法行为，不构成犯罪。被告人在与杨庄科签订林地承包合同后五年多，积极履行了护林防火责任，种植洋槐树、油松1000多株。被告人在该林地的投入不能因承包合同的无效而否认，被告人所领取的127160元中�被告人所应得的部分，因此不能单纯、简单地将被告人所领取款项作为犯罪所得加以认定。3、被告人没有贪污公共财物的故意，被告人签订林地承包合同在林地上进行植树护林，是为了公开履行承包合同的义务，而不是为了贪占公共财物。被告人以持有的林权证领取林木补偿款和临时占地款是行使合法权利的行为，主观上不具有占有公共财物的故意，且被告人签订承包合同在征地之前，被告人在签订承包合同之时根本不可能料到该林地要被征收，因此被告人没有贪占补偿款的故意。综上，被告人的行为不构成贪污罪。
被告人杨某某辩护人当庭提交证据如下：
1、周某某证言一份，证明杨某某在乡政府领取油松树苗，在承包的上咀林地上投入劳力。
2、刘某某证言，证明2009年林权改革乡党委和乡政府发了文件。开始按照实施方案实行，�来出现落实不到户情况，经县政府决定将该地挂在村干部法人名下，村干部可以以个人身份承包林地，但明确告知村干部挂在个人名下由集体所有。杨庄科上咀329亩林地，我一直不知道，是在林业局注销林权证的时候，我才知道杨庄科上咀有329亩林地，我没有听杨某某说过杨庄科上咀有329亩林地没有人愿意承包。
3、杨某某会见笔录一份，证明杨某某在承包地上进行冬季防火、养护，管护，认真履行承包合同约定的义务，其主观上没有侵占集体财产的故意，依照个人林权证领取乔木补偿款属其应得报酬。
4、黄延高速公路补偿协议，书证一份，证明给杨某某127160元补偿款是乔木林补偿款，是地上附着物的补偿款。
5、光盘一张，证明黄延高速公路所征用杨某某上咀31.7亩中，有杨某某栽种的油松树。
经审理查明：2009年4月8日，黄陵县仓村乡党委、政府根据中央、省、市、县关于集体林权改革的实施意见和实施方案下发仓村乡集体林权改革实施意见及实施方案。时任杨庄科村委会主任的杨某某在未召开村民大会或村民代表大会的情况下，伪造了相关会议记录、参会人员表决签名表等林权改革要求的手续，于2009年6月18日将杨庄科村称为上咀的329亩生态林地确权到其个人名下，并于当日与本村村委会（即自己个人）签订了承包合同，承包期限50年。2010年10月13日黄陵县人民政府根据杨某某提供的材料给其发放“黄林证字（2010）第1000000635号”《林权证》，该林权证注明小地名上咀，面积329亩，主要树种山杨、山桃，林地使用期70年，林地使用权权利人、森林或林木所有权权利人、森林或林木使用权权利人均为杨某某本人。
2014年黄延高速公路工程在建设过程中需征占黄陵境内部分土地、�地。根据建设规划，公路途径仓村乡杨庄科村境上咀林地边缘，2014年12月5日，黄延高速公路扩能工程黄陵段征地拆迁与环境保障领导小组办公室与杨某某签订征迁补偿协议，征地31.79亩，按4000元／亩标准补偿，共计补偿127160元。2014年12月15日黄陵县交通运输局黄延高速公路扩能工程征迁专户以网银转账形式支付杨某某在黄陵邮政储蓄银行开户的6221888040009791038银行卡127160元。该款被告人杨某某部分偿还个人债务，部分用于个人消费。
2015年8月6日黄陵县人民政府根据黄陵县人民检察院建议，经黄陵县林业局和隆坊镇政府对杨某某申办《林权证》进行调查核实，认为被告人杨某某在申办林权证中弄虚作假遂决定注销杨某某持有的“黄林证字（2010）第1000000635号”《林权证》，并予以公告。
又查明，被告人杨某某自2008年9月至2015年3月期间担任黄陵县仓村乡杨庄科村委会主任，2009年9月至2015年1月，兼任村支部书记。
2016年3月21日、5月9日被告人杨某某家属两次共退还赃款127160元。
认定以上案件事实的证据有：
1、举报材料、举报线索登记表、线索登记表、立案决定书，证明2015年4月15日黄陵县人民检察院接群众举报被告人杨某某有贪污行为，经初查，2015年6月2日黄陵县人民检察院对该案立案侦查。
2、户籍证明、仓村乡政府证明，证明杨某某1972年12月1日出生，系杨庄科村民，2008年9月至2015年3月担任杨庄科村主任，2009年9月至2015年1月担任村书记。
3、林权改革相关文件，
①陕西省委、省政府关于贯彻《中共中央国务院关于全面推进集体林权制度改革的意见》的实施意见“（八）制定承包方案”：依照《农村土地承包法》等法律法规，民主协商拟订林地承包�案，经（村民小组）村民会议三分之二以上成员或者农户代表讨论通过后组织实施。
②陕西省林权改革工作程序“（三）依法召开会议”：经（村民小组）村民会议三分之二以上成员或者农户代表讨论通过承包方案。召开会议和讨论承包方案时，要按照“四签两不许”的要求，切实履行民主表决程序，不许带人签名。
实地勘界登记，相关人员要在现地完成，现地签字。
③延安市集体林权改革方案，家庭承包经营，由集体经济组织成员平等享有林地承包权。
④黄陵县林权改革实施意见、领导小组、办公室机构设置，
⑤仓村乡林权改革实施意见、领导小组、工作方案。家庭承包经营，由集体经济组织成员平等享有林地承包权。承包方案、实地勘界等要求。
以上证据证明林权改革相关文件要求签订承包合同必须依照《农村土地承包》等相关法律规定实施，承包方案，经村民小组村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上农户代表讨论通过后组织实施，报乡镇人民政府和县林改办备案。召开会议和讨论承包方案，要按照“四签两不许”。是指通知开会签收，参加会议签到，投票表决签名、通过方案签字，不许带人签名，不许用铅笔、圆珠笔签字。
4、（1）杨庄科村林权改革相关资料、仓村乡杨庄科集体林权改革承包方案，①仓村乡杨庄科集体林权改革会议记录，2009年3月20日动员会议记录。②领导小组组建工作会议记录，2009年4月28日的成立林改领导小组的会议记录。③杨庄科讨论林地承包方案会议记录，2009年5月19日的承包方案表决意见，附表决签名。④公示资料，包括5次公示，上咀林地承包方案，发证前公示表，公示记录，登记勘验结果公示、登记勘验结�汇总。杨某某承包上咀生态林地329亩。⑤会议签到册，2009年4月26日、2009年4月28日、2009年5月17日两次，共四次签到。⑥林改四阶段小结，⑦林权登记申请表，林地家庭承包合同，勘验表及图，⑧林权证，黄林证字（2010）第1000000635号。
5、检察建议书、黄陵县林业局黄林发（2015）39号文件、公告，证明经黄陵县人民检察院建议，黄陵县林业局将杨某某所持的林权证予以注销，并进行公示。
6、黄延高速公路征迁补偿协议、征地面积汇总、银行电子回单，证明黄延高速征地向杨某某个人补偿并于2014年12月15日转账127160元。
7、杨某某邮政账户交易明细查询，证明被告人杨某某尾号1038的邮政账户上于2014年12月15日转入127160元。2014年12月16日取现金108000元，同年12月26日全部取现，卡清零。
8、证人证言
（1）杨某证言，证明2009�6月14日左右，我村召开村民大会将黄兴峁、结坡洼、马山梁三大块地以抓阄的形式确定承包人。杨某甲抓到黄兴峁，赵琪抓到结坡洼，我抓到马山梁。2009年6月17日我将800元承包费交给杨某某。但至今未办理到林权证。当时村长杨某某说不让我们管，他负责办理。
承包这三块地开过两次会，再没听说村上开过什么会。2009年4月28日、2009年5月17日召开的会议我没有参加，名字不是我签的。我在黄陵住着，太不回村上。上咀的公示我不知道，也没见过。
（2）杨某甲证言，证明2009年开会承包荒山荒坡，我抓到黄兴峁，承包费400元。林权证没下来，杨某某说钱交了不用管，有他了。2009年12月我们村把国家允许承包的三块地分成若干块承包，国家政策只允许三块地整体承包，后来抓阄承包给我和杨某、赵某某，除过我们三个包的那三块地以外还有王村沟�上咀这块地，这块地面积大，西沟坡有一块地，平顶峁的下硷一块地，这些地都没有承包出去。
2009年为我们三个承包这三块地村里开了两次会，一次是6月份这次会议作废了，12月又召开了一次会把这三块地承包出去了。再我没有听说过村上开过什么会。2009年4月28、2009年5月17日召开的会议我没有参加，签到我不知道。四个阶段的公示我也不知道。
（3）赵某某证言，证明2009年6月，杨庄科召开全体村民大会将本村黄兴峁、马山梁、结坡洼进行抓阄分配承包，我抓到结坡洼，承包费1040元。林权证未办理，因为当时交村长杨某某办理，不用我管。一直到2015年杨某某卸任还没办下。前两年我问过前任村长杨某某，村长说乡上划了上咀这块荒山荒坡给了他，他的林权证办下来了。他说他的和我们的不一样。2009年我在西安工作，2011年才回到村里，2009年4�至11月期间因林权改革开过三次会我不知道这件事。我不在村里，也没有听说过公示。
2009年4月28日成立杨庄科林权改革领导小组成员证言。
（4）杨某乙证言，证明我不知道我们村2009年荒山荒坡林权改革情况，有几块地，具体由谁经营承包我不知道。上咀的荒山荒坡大约有二三百亩，这块地没有承包出去，其他几块地村里开过会，林权证目前还没有办下来。我没有参加过村里在2009年4月至11月期间因林权改革开的会，我没有参加过，开过一次会准备把全村的荒山荒坡给全村分，但是林业局不同意，所以会议作废了。后来因上咀的荒山荒坡的承包再没有开过会。我没有见过公示，也没有听说过。
（5）杨某林证言，证明我于2015年3月当选为本村村委会主任，书记是杨某刚，支部委员有杨保玉、王某。村委会委员有杨某万、黄艳妮。我们村的前任村长兼书记杨某某没有向我们移交账务，我们也没有到财政所去查。据杨某某说高速路征地征了31.7亩地，征地费因和上王村有地界纠纷，征地钱没有下来。我们村荒山荒坡是否召开村民大会进行承包，我没听说这件事，也没有参加村民大会。2009年杨某某承包上咀329亩荒山荒坡，这件事我不知道。2009年4月份至11月份，林权改革从成立林权改革领导小组到制定承包方案以及勘定确权以及发证、公示等情况，我从来没有见过这些材料，领导机构成员我不清楚，会议我从来没有参加过，改革方案的表决签名也不是我签名的，我也不知道这件事。2009年4月26日、2009年4月28日、同年5月17日的会议签到签名也不是我签的，我没有参加会议。林权改革过程中的公示我没有见过，我也不知道。
（6）杨某刚证言，证明2009年杨某某承包上咀329亩荒山荒坡，这件事我不知道�我没有见过2009年4月份至11月份村具体林权改革从成立林权改革领导小组到制定承包方案以及勘定确权以及发证、公示的材料，会议我从来没有参加过，领导机构成员我不清楚，改革方案的表决签名也不是我签的，我不知道这件事。2009年4月26日、2009年4月28日、同年5月17日的会议签到签名也不是我签的，我没有参加会议。林权改革过程中我不知道公示，没有见到公示。
（7）王某某（女，44岁，2008年8月至2009年4月任杨庄科村书记）证言，证明2009年正月开学我在黄陵职中给儿子做饭，我丈夫杨某军给我打电话说村里包地，和我商量说杨甲彦抓阄抓了一块地，问我要不要，我说不要，最后我们把地让给了杨某甲。我叫不上地名但是我知道地方，在村南边的那块。听说包出去三块地，由杨某，赵某某和杨某甲承包的。上咀的荒山荒坡靠王村沟。具体多少亩我不知�。这块地没有任何人承包，这块地没有任何人提起说承包。2009年4月28村召开林改工作领导小组组建会议记录上让我担任组长是捏造的，我当时人在黄陵，我不知道这件事。也没有人通知我让我任组长，我压根就不知道这件事。
（8）杨某有证言，证明2009年我们村杨某某当村长时，我是村里的会计，一直到2011年，林权改革时我们村拍卖了三块地，第一次没有成功，第二次有一块地马山梁由杨某承包了，黄尖峁由杨某甲承包了，涝池峁由赵某某承包了，只有这三块，再没有了。上咀是我们村的地，大约有几百亩。上咀这块地是否有人承包我没有听说过。我们村只要开会我都会参加，我没有参加过2009年4月至11月期间因林权改革开的三次会，上咀林权改革会议记录和机构名单，我不知道，这是空穴来风。2009年5月19日杨庄科讨论林地承包方案会议记录，我没有记录，字不是我写的，我没有参加这个会，不知道这件事。上咀的荒山荒坡林权改革分阶段进行了四次结果公示，我不知道，我没有见过公示。
我好像做过会议记录，是杨某甲、杨某、赵某某承包三块地开会的会议记录，开会时就没有说过上咀这块地的事，那三块地是抓阄承包的，这全村人都知道。记得冬季我和杨某某去乡上填了这三块地的表格，这次填表没有上咀，我没有就上咀这块地勘界过。
2009年4月28日、5月17日会议记录都有杨某刚、杨某林、杨某乙、杨某有的签名。
（9）杨某安证言，证明我们村2009年荒山荒坡林权改革情况我不知道。上咀的荒山荒坡大约有几百亩，这块地有没有承包出去我不知道。2009年4月至11月期间因林权改革我没有参加过开会，不知道这件事。我不知道上咀荒山荒坡林权改革情况，没有见过公示，也没有听说过。
（10）杨某升证言，证明我不知道你们村2009年荒山荒坡林权改革情况，那时候我在外地，不在村里。上咀的荒山荒坡大约有多少亩我不清楚也不知道由谁承包。我没有参加过我们村在2009年4月至11月期间因林权改革开的三次会，2009年我在榆林打工不在村里。09年五一我结婚，要忙结婚的事情，没有参加村里的会。我没有见过公示因上咀的荒山荒坡林权改革分阶段进行了四次结果公示，我也不知道。
（11）杨某军（男，45岁，系杨庄科村民，王某某的丈夫）证言，证明我不清楚我们村2009年荒山荒坡林权改革情况。荒山荒坡承包时候有马山梁、结巴洼、黄尖峁这几块地，抓阄时候我抓到了，后来我把这块地让给了杨某甲。再没有承包荒山荒坡。上咀的荒山荒坡我不太清楚有多少亩。这块地没有人承包，也没见人栽树。我没有参加过我们村在2009年4�至11月期间因林权改革开的三次会议记录不是我签的，我签名也从不会让别人代笔。我没有见过上咀的荒山荒坡林权改革分阶段进行了四次结果公示，也没有听说过。
（12）杨甲男，51岁，系杨庄科村民）证言，证明2009年荒山荒坡林权改革情况我不清楚，没听说过，2009年包出去的那三块地开过社员会，由杨某，赵某某和杨某甲承包的，再没有听说谁承包。上咀的荒山荒坡是我们村的，那块地靠村北临王村。具体多少亩我不知道。这块地没有任何人承包，也没听说有人包，没人提起要承包这块地。2009年4月至11月期间因林权改革开过三次会议，我没有参加过，没有签名，也没开过会。2009年4月28、2009年5月17日会议签到表上的签名我不知道。
（13）杨某亮（男，33岁，系杨庄科村民，2012年至今任村监委会主任）证言，证明2009年荒山荒坡林权改革情况�不清楚，最近因为要修黄延二期高速才听说征了我们村一块地。上咀的荒山荒坡我不知道这块地，也不知道由谁承包。2009年4月至11月我当时不在村里，我肯定没有参加过会议，签到表上的名字不是我签的，我没有签过字。没人给我说过。上咀的荒山荒坡林权改革分阶段进行了四次结果公示我不知道，没见过也没听说。当时村里开会选举说我是监委会主任，我当时都不在村里，我只是个挂名的监委会主任，我连什么时候当的报账员我都不知道，我从来没有报过帐，我也没有私章，连公章都没见到过。
（14）万某某（男，58岁，系杨庄科村民）证言，证明2009年荒山荒坡林权改革情况我不知道，没有开过会。村荒山荒坡有三块，由杨某，赵某某和杨某甲三家抓阄承包的，其他的不知道了。上咀的荒山荒坡我知道，这块地靠着我的苹果园，这块地谁都没承包过。�2009年4月至11月期间因林权改革就没有开过会。我都没开过会，肯定不是我签的。2009年4月28日、2009年5月17日会议我没有参加，我不知道，没人给我说过。上咀的荒山荒坡林权改革分阶段进行了四次结果公示我不知道，没见过，没听人说。
（15）杨万某男，39岁，系杨庄科村民）证言，证明2009年荒山荒坡林权改革情况我知道有三块地承包出去了。由杨某，赵某某和杨某甲三家承包的，再没有听说谁承包其它地。上咀的荒山荒坡具体多少亩我不清楚，也不知道由谁承包。2009年4月至11月期间因林权改革，我不知道开过会，我没有参加过，签到表上的名字不是我签的。2009年4月28日、2009年5月17日会议我没有参加，没听说过。公示我不知道，没见过也没听说过，其他三块地承包我知道，开过会，我也见过公示。
（16）鹿某某男，42岁，系杨庄科村民）证言�证明2009年荒山荒坡林权改革情况我太不清楚，我前几年在北京打工，2009年前半年不在村里，后半年回来的。上咀的荒山荒坡不知道由谁承包。2009年4月至11月期间我当时不在村里，我肯定没有参加过会，签到表上的名字不是我签的，连我的姓都写错了。2009年4月28日、2009年5月17日会议我没有参加，我不知道，没人给我说过。
（17）杨某勇（男，57岁，系杨庄科村民）证言，证明2009年荒山荒坡林权改革情况我不清楚，我一般不回村里。上咀的荒山荒坡不知道由谁承包。我不知道2009年4月至11月期间因林权改革开过三次会。2009年4月28日、2009年5月17日会议我不知道，没人给我说过。公示我不知道，没见过。
（18）杨某平（男，67岁，系杨庄科村民）证言，证明2009年荒山荒坡林权改革情况我知道，2009年夏天我们村在学校开过一次承包荒山的会议，我参加了，后来抓阄承包给杨某甲和杨某、吴凤（赵某某），我还抓阄了没有抓上。当时承包的就是黄尖峁、马山梁、结巴洼就这三块地。2009年4月至11月期间我就参加了一次，再没有听说过开会。2009年5月17日会议我没有开过，签名也不是我签的。上咀的荒山荒坡林权改革分阶段的四次公示我不知道，没见过。我也没有听说过上咀这块地是荒地没人要又要防火，就要承包给村干部杨某某。这块地上面树木比较杂，树也不少。
（19）杨某玉（男，56岁，系杨庄科村民，2009年至2014年任村支部委员）证言，证明过去村集体在马山梁、结巴洼、黄尖峁植过树，后来林权改革由杨某甲、杨某和赵某某承包了。上咀的荒山荒坡大约有几百亩，这块地没有人承包。我没有参加过2009年4月至11月期间因林权改革开的三次会，没有见过公示，也没听说过。
（20）赵某某证言�证明我村和苏家险交界对面王村地上嘴峁听说是杨某某办的，内情我不知道，当时我是会计。
（21）祝某某（女，1981年9月27日出生，系仓村乡政府工作人员）证言，证明2009年至2014年底，我是杨庄科村的包村干部。2009年，林权改革摸底阶段杨庄科要荒山荒地的人比较多，村民林权改革的动员会我参加了，之后具体哪些会议我有没有参加记不清了，杨某某给我说开会了。最后是否承包出去我不清楚。后来我听杨某某说上边来检查，要地的人太多不好划分，所以把地归到集体名下，只能归到村干部名下。我没有参加勘界。我应该参加了动员会。承包方案是我起草的，承包方案上发包方是杨庄科村，承包方是杨某某，杨某某当时给我说林权是集体的，只能归到村干部名下，当时杨某某是村主任，所以只能归到他名下。会议记录也是我写的，会议记录是我根据村里的会议记录后来整理的，这不是原始记录，原始会议记录应该是杨某某交给我的，因为记录比较乱所以我用乡上的原始记录重新整理上报。摸底公示和拟订承包方案公示的内容和公示结果是我写的，勘验公示和发证公示不是我写的，从勘验开始我再没有参与过。
我给杨庄科整理2009年3月20日、5月17日的会议记录是根据杨庄科村干部给我把村上林改资料提供给我，我给整理，他们写的那些实在过不了关，都是按原始记录补的。他给我什么我就抄什么，基本按原始文件抄来的，只是把错别字语句不通修改下，不会改变原意，我不知道承包出去几块地，地是怎么分的。
（22）刘某某（男，1981年2月8日出生，系仓村乡政府副乡长）证言，证明2009年林权改革乡党委和乡政府发了文件。我只是对杨庄科和其他村的进度情况给村干部和包村干部进行督促，明�要求，一些具体的工作我不参与。具体审核这些工作有乡林改办负责。杨庄科村民代表会，我都没有参加。其他5个村我都没有参加过，只是成立领导小组时给他们安顿过，提过人选要求。2009年4月28日的会议记录是我写的，是杨某某给我提供的东西，因为写的乱我又重新抄了一遍。杨庄科村2009年林权改革工作四个阶段的总结报告是我写的，因为驻村干部祝某某、杨某某商量写了两次没有审批过，然后他把资料拿来我给他帮忙整理组织写成的，具体内容、数字没有改变只是文字帮忙整理，我写的时候她本人就在跟前站着没有离开。仓村乡政府没有人安排过让杨某某个人承包或登记到杨某某个人名下，我没有说把上咀这块林地承包或登记到杨某某个人名下，上级有规定，而且有法定程序。
（23）刘某生证言，（男，42岁，系桥山镇平天村村委会主任）证言，证明我们村和杨庄科村中间有一条沟，以沟渠为界。这次高速公路征地没有牵扯到这条沟，我村这次征地、新村搬迁赔付到位，和杨庄科一点关系都没有，高速路征地没有纠纷。
9、被告人杨某某的供述与辩解，证明开会时抓阄遗漏了上咀这块地，会散了还有几个村民提出我作为村干部让我把这块地承包了。2009年集体林权改革关于上咀这块地的承包没有开过会，公示了一回，勘界的时候是我和林业上的人去的。5月17号的会议记录是按我说的写的，是临时补的会议记录，没有开过会，我当时叫会计杨某有写的。我让会计监管上咀林地，会计说你是村主任你来监管，当时我就在乡上临时捏造了一份会议记录，让我监管上咀林地。乡政府文件规定分4个阶段实施，每个阶段都要开会，我没有召集开会，召集不来村民，但公示过。上咀的林地我交了329元的承包费，这�钱我交给我自己了，没有入账。
黄延高速公路工程2014年征收了上咀这块地的一部分，征收了31.7亩地，地面附着物按乔木林赔偿的，赔偿了11万多。协议是我和交通局签的，我是代表个人，但必须要村上的章子，都用在我个人、家庭花销。12月15号至账，16号我去银行取了108000元，存了100000元三个月定期，8000元买保险和审车用了。
以上证据经当庭举证、质证，被告人杨某某及辩护人对检察机关提供祝某某、刘某某证言真实性有异议，认为证言不真实，有推卸责任之嫌；对王某、万某某、杨某万、鹿某甲、杨某勇、杨某平、杨某玉、杨某升证言证明的问题提出异议，认为以上证人并不居住在杨庄科，不可能知道承包方案是否进行过公示；对杨某某6月13日讯问笔录提出异议，认为其是在不知情的情况下签的字。合议庭评议认为，刘某某经被告人申请出庭作证，其在庭审中的证言和在侦查机关证言均能够证明杨某某知道上咀林权属集体所有，只是挂在村干部名下的事实，祝某某和刘某某的证言能够互相印证上报的材料是根据杨某某提供的材料整理的事实，对刘某某和祝某某证言予以认定；被告人杨某某5月25日、6月4日的讯问笔录及庭审中供述较为固定，故对杨某某6月13日讯问笔录中能够与杨某某其他供述相印证部分予以认定，不能印证部分不予认定；王某某、万某某、杨某万、鹿某甲、杨某勇、杨某平、杨某玉、杨某升证言能够与杨某林、杨某刚、赵某某、杨某安、杨某有、杨某乙、杨某军、杨某甲、杨新元、杨甲林、杨某亮、杨某证言能够互相印证杨某某承包杨庄科上咀329亩林地时没有召开村民会议、会议记录上的签字系伪造并没有进行四个阶段的公示，对以上证言证明问题予以认定。
检察机关对被告人辩护人提供证据中周某某证言及光盘认为仅能证明被告人杨某某曾栽种过油松树，但所种植树苗并不在本案征地的地块中，乡上开过会，亦不能证明该土地承包程序的合法性，其他证据也仅证明地上附着物是村组的集体财产，赔偿款项属征地补偿款，被告人杨某某具备贪污罪的主体要件。合议庭评议认为，被告人辩护人提供周某某证言和光盘，仅能证明杨某某从林业局领过树苗，但该树苗是否栽植在上咀329亩林地，是否在该被征林地进行管护，并未能提供其他相关证据印证，因此对证明在承包林地管护及栽树的事实，不予认定。
被告人杨某某及辩护人对检察机关提供其余证据无异议，符合证据的客观性、合法性和关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人杨某某利用其担任杨庄科小组组长，在林权改革过程中利用职务之便弄虚作假，将集体林木登记在个人名下，并在协助人民政府进行土地征用补偿费的管理工作中利用职务便利，非法占有赔偿款127160元，数额较大，其行为构成贪污罪，检察机关指控被告人杨某某犯贪污罪的犯罪事实成立。被告人杨某某辩护人认为被告人杨某某不具有贪污罪的主客观要件，不构成贪污罪的抗辩意见，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告人杨某某庭审后自愿认罪并积极退赃，对被告人杨某某依法酌定从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第九十一条、第九十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金十万元人民币。（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先�羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ο一五年六月十二日起至二Ο一六年六月十一日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
二、涉案赃款127160元，依法追缴。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 冯 霞
审 判 员 杨李静
人民陪审员 段惠娥
二〇一六年五月十二日
书 记 员 朱 佳
附：相关法律法规
1、《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
2、《中华人民共和国刑法》第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔�、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
3、《中华人民共和国刑法》第九十一条本法所称公共财产，是指下列财产：（一）国有财产；（二）劳动群众集体所有的财产；（三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。
4、《中华人民共和国刑法》第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、�民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
5、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
6、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。