广东省广州市番禺区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗番法刑初字第1351号
公诉机关广州市番禺区人民检察院。
被告人刘能友，住重庆市綦江县。2011年8月12日因犯寻衅滋事罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑十个月，同年11月12日刑满释放；2013年7月24日因犯盗窃罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年五个月，2014年6月13日刑满释放。因本案于2015年1月31日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。
广州市番禺区人民检察院以穗番检公刑诉（2015）1255号起诉书指控被告人刘能友犯非法买卖枪支罪、盗窃罪，于2015年8月11日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市番禺区人民检察院指派检察员王志新出庭支持公诉，被告人刘能友到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广州市番禺区人民检察院指控，（一）2014年11月，被告人刘能友在本区南村镇罗边村冲斗大街唐闾巷31号出租屋，将一把银色枪支及子弹4发（经鉴定，该枪支属以火药为动力发射枪弹的非制式枪支，子弹中1发是制式枪弹）卖给叶某（已起诉）。
（二）2015年1月31日6时许，被告人刘能友去到本区南村镇员岗村夏阳坊大街7号，盗窃被害人伦某某的DINUO牌手表一只（价值人民币80元）。后被害人及时返回，被告人刘能友丢弃赃物逃离，随后被抓获。
公诉机关就其指控的事实向本院提供了被害人陈述、证人证言、书证、被告人供述、辨认笔录、鉴定意见、现场勘查笔录及现场照片等证据。公诉机关认为，被告人刘能友无视国家法律，非法买卖枪支，又入户盗窃。其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当分别以非法买卖枪支罪、盗窃罪追究其刑事责�。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条，应实行数罪并罚。被告人刘能友在实施盗窃犯罪过程中，因意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条，是未遂犯，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人刘能友曾某故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人刘能友对盗窃的事实无异议，但否认非法买卖枪支的事实，辩称其没有卖枪给叶某。
经审理查明，（一）2014年11月，被告人刘能友在本区南村镇罗边村冲斗大街唐闾巷31号出租屋，将一把银色枪支及子弹4发（经鉴定，该枪支属以火药为动力发射枪弹的非制式枪支，子弹中1发是制式枪弹）卖给叶某（已起诉）。
上述事实，有下列公诉机关提供并经庭审质证的证据证实：
一、书证
广州市公安局番禺区分局扣押决定书、扣押清单，证实从叶某处扣押银白色手枪1支、手枪子弹4发、雷某登子弹2发。
二、证人证言
1、证人叶某的证言，证实因为其之前被人打过，所以其想买枪防身。2014年11月左右其朋友说南村有名男子卖枪，其就拨打那男子电话并和胡某一起去到他出租屋。其和那男子去二楼看枪，胡某在楼下，那男子从床下面拿出一把银色手枪，当时以5000元成交，他给了其四颗子弹。其不认识卖枪给其的人，也辨认不出来。被抓当晚其和胡某一起去玩，在车上其给了她两三个小包，那支手枪当时其用黑色小包某甲住，其把东西给胡某时不知道手枪也给了她，她不知道包里有手枪。在其手袋里发现的两颗雷某登子弹就是当晚其�到房间后在地上捡到的，不知道那是什么东西，觉得好玩就收起来了。
2、证人胡某（叶某女朋友）的证言及辨认笔录，证实ＸＸ的枪是通过“沙路辉”在南村镇“老九”（约五十岁，重庆人）那里买的。2014年11月前后，其和叶某去南村“老九”那里，“沙某”已经在那里等。其二人到“老九”出租屋，一楼有几人赌博，他们几人上了二楼，其没有上去，不久他们下来一楼，用家乡话谈价钱，其听到他们说关于枪的价钱问题，叶某想向“老九”购买一支手枪，和“老九”讨价还价。最后他们谈好价钱，叶某向朋友借了钱并当着“沙某”的面给了“老九”三千元钱，回来路上叶某将手枪拿给其看。2015年2月7日晚上20时许，其坐叶某的轿车（粤A×××××）去到化龙一出租屋赌钱，叶某输了钱让其去车上拿钱时被抓获。车上的黑色方形包是叶某在车上给其的。其曾经见过叶某携带枪支3次，分别是2014年12月、2015年1月和1月底，枪平时放在他的挎包内，是一把银白色短小的手枪，里面有4发子弹。
经辨认照片，其指出被告人刘能友就是“老九”，2014年11月底，叶某以3000元左右向他购买了一支钢制银色手枪，交易地点是“老九”的出租房，当时交易时有叶某、“沙某”及其本人在场；并确认缴获的银色手枪就是叶某于2014年11月底向“老九”购买的枪支，经辨认现场指出南村镇罗边村冲斗大街唐闾巷31号出租屋即是交易地点。
3、证人苏某的证言及辨认笔录，证实其外号叫“沙某”，其知道叶某有一支类似六四式的银色手枪，是从南村镇一个叫“老九”的男子那里买来的。2014年11月或12月的一天，“老九”打电话让其去他南村罗边村出租屋，叶某、胡某都在，他们聊了一会，接着“老九”就拿出一把钢制手枪给�某看，问叶某是否要这支枪，叶某回答要，接着外面进来两三个年轻人，“老九”将枪收起来并拿走，其坐了5分钟后离开。
经辨认照片，其指出被告人刘能友叫“老九”，于2014年11月左右，叶某向他购买钢制银色手枪，交易地点是在“老九”租住在南村一间出租屋内；当时叶某、胡某及其都在场；并确认缴获的银色手枪就是“老九”与叶某上述时间、地点交易的手枪，经辨认现场指出南村镇罗边村冲斗大街唐闾巷31号出租屋即是交易地点。
4、证人张某乙的证言，证实其听说2014年底刘某叫叶某向秦波涛收账，叶某被秦波涛那伙人用雷某登散弹枪指着，秦波涛的那某登散弹枪是从刘能友那里买来的，还有几发子弹。刘能友外号“老九”，四十多岁，重庆人，他曾和其因盗窃被一起判刑。刘能友向其说2014年底叶某向他买了一只手枪，刘能友说两把�他是在一间出租屋偷来的，一把雷某登散弹枪卖给秦波涛，一把手枪卖给叶某。
经辨认照片，其指认出被告人刘能友，外号“老九”，他曾说过入伍盗窃时偷了两把枪，其中一把卖给了叶某。
5、证人蒋某的证言，证实我的出租屋在南村镇罗边村唐闾巷31号。2014年8月开始租给一对夫妇，2015年2月，他们搬走，当时没有登记。期间是否有借给他人居住就不清楚。
三、鉴定意见
广东省广州市公安司法鉴定中心《枪支、弹药鉴定书》，证实送检的WHJ150054-2号枪形物（银色手枪）属于以火药为动力发射枪弹的非制式枪支；送检的WHJ150054-4号弹形物（手枪子弹4发）中1发是制式枪弹。
四、现场勘查笔录、作案现场及缴获赃物照片，证实案发现场的位置、状况。
以上证据经控辩双方公开质证，本院予以确认。
（二）2015年1月31日6时许，被告人刘能友去到本区南村镇员岗村夏阳坊大街7号，盗窃被害人伦某某的DINUO牌手表一只（价值人民币80元）。后被害人及时返回，被告人刘能友丢弃赃物逃离，随后被抓获。
上述事实，被告人刘能友在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人伦某某的报案陈述，证人邓某的证言，辨认笔录，广州市公安局番禺区分局出具的抓获经过、现场勘查笔录及现场图、检查笔录、调取证据清单、接受证据材料清单、发还清单，穗番价鉴（赃）（2015）132号涉案财产价格鉴定结论书，被告人对作案现场进行辨认的照片，被告人的前科材料及释放证明，作案现场照片等证据证实，足以认定。
被告人刘能友否认非法买卖枪支，辩称其没有卖给刘能友枪支。经查，证人叶某证实其在2014年11月为防身在南村一男子出租屋内以5000元购买了上述�色手枪和四发子弹；证人胡某的证言及辨认笔录，指认其男友叶某2014年11月底在南村镇一出租屋以3000元向被告人刘能友购买上述银色手枪；证人苏某的证言及辨认笔录，亦指认被告人刘能友于2014年11月至12月左右在南村镇罗边村一出租屋内卖给叶某上述银色手枪；证人张某甲的证言及辨认笔录，证实其听被告人刘能友（外号“老九”）2014年11月左右说卖给叶某一支手枪；本案还有鉴定书、现场勘查笔录及赃物照片等证据予以佐证。上述证据吻合一致，相互印证，足以认定被告人刘能友出售枪支的犯罪事实。被告人刘能友否认控罪的辩解，没有任何证据予以佐证，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，根据法庭查明的事实和证据，足以证实公诉机关指控被告人刘能友犯盗窃罪、非法买卖枪支罪名成立。被告人刘能友无视国家法律，违反法律规�私自买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪；被告人刘能友无视国家法律，入户盗窃公民财物，其行为已构成盗窃罪。被告人刘能友在判决宣告前一人犯数罪，应实行数罪并罚。被告人刘能友曾某故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘能友在实施盗窃犯罪过程中，因意志以外的原因而未得逞，是未遂犯，可以比照既遂犯从轻处罚。公诉机关关于对被告人刘能友犯盗窃罪判处八个月以上一年六个月以下有期徒刑的量刑意见，本院予以采纳。本院根据法定刑幅度，并综合考虑被告人作案的具体事实、认罪态度等因素确定宣告刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百六十四条、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第二十三条的规定，判决如下：
被告人刘能友犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年五个月；犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年1月31日起执行至2019年1月30日止；罚金于本判决发生法律效力次日起十日内缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 段培哲
人民陪审员 许蕴聪
人民陪审员 彭汝纳
二〇一六年三月九日
书 记 员 黄秋霞