甘肃省金昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金中民一终字第193号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司，住所地金昌市新华路18区，机构代码92470618-5。
负责人崔志刚，总经理。
委托代理人曹丽蓉，该公司员工。
被上诉人（原审原告）王平善，男，汉族，生于1962年1月23日，甘肃省金昌市人，个体工商户，住本市金川区宁远堡镇新华村*组**号。公民身份号码：6203021962********。
被上诉人（原审被告）张晓伟，男，汉族，生于1986年9月26日，甘肃省金昌市人，个体工商户，租住本市金川区金凤里*号。公民身份证号码：6203021986********。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省金昌市金川区人民法院（2015）金民一初字第583号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司的委托代理人曹丽蓉，被上诉人王平善到庭参加诉讼，被上诉人张晓伟经依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年3月29日9时20分许，被告张晓伟驾驶朱红琳所有的甘C-331**号奇瑞牌小轿车，沿S212线由北向南行驶至金鑫加油站路口处左转弯时，该车右前侧与沿S212线南向北行驶至该处的原告在未戴安全头盔的情况下无证驾驶的无号牌雅马哈牌两轮摩托车左侧中部相撞，造成原告受伤、两车损坏的交通事故。2014年4月3日，经金昌市公安局交通警察支队宁远大队道路交通事故认定书认定被告张晓伟负事故的主要责任，原告王平善负次要责任。2014年3月29日，原告入住金昌市人民医院住院治疗131天，医疗花费22750.59元。2014年8月11日，原告因手术后伤口不愈合在兰州大学第一医院治疗37天，治疗花费3983.85元。2014年12月25日，原告再次入住金昌市人民医院住院治疗7天，花费3479.94元。原告两次入住金昌市人民医院的花费由被告张晓伟支付。经核，原告的各项经济损失，其中未付医疗费3983.85元、误工费51750元、护理费9729元、住院伙食补助费5520元、交通费447元、住宿费1500元、摩托车损失540元。
另查明，被告张晓伟驾驶朱红琳所�的甘C-331**号奇瑞牌小轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司投保了交强险以及50000元责任限额的商业三者险，交通事故的发生在保险期内。
上述事实，有原、被告的当庭陈述，病历、出院证明书、收费票据、发票、金昌市公安局交警支队宁远大队交通事故认定书、甘C-331**号奇瑞牌小轿车的交强险以及商业三者险的副本等证据在案证实，应予认定。
原审法院认为，原告王平善在交通事故中受到伤害，其所发生各项经济损失的合理部分，被告张晓伟应予赔偿。被告张晓伟驾驶甘C-331**号奇瑞牌小轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司投保了交强险以及商业三者险，被告中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由原、被告按责任分担，被告中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司应依法在商业三者险的限额内予以承担。考虑原告在交通事故中未戴安全头盔，且无证驾驶无号牌雅马哈牌两轮摩托车亦有过错，应合理划分赔偿比例，按原、被告三、七分担为宜。原告诉请医疗费为实际花费，应予支持。误工费，因原告的伤口不愈合，且有医疗机构出具的休假证明，结合原告的劳务用工合同以及实际的误工损失，应认定原告的误工时间345天，以原告每天150元误工费标准计算为51750元。护理费与住院伙食补助费，原告在兰州大学第一医院治疗37天，实际并未住院，只是对伤口的不愈合进行门诊治疗，原告要求给付37天的护理费以及住院伙食补助费，没有法律依据，不予支持。原告实际住院138天，应以该住院时间计算护理费与住院伙食补助费，分别为护理费9729元、住院伙食补助费5520元。住宿费系原告在兰州大学第一医院治疗37天实际花费，应予支持。摩托车损失，原、被告均认可540元，应予认定。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十四条、最高人民法院法院《关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项之规定，判决：一、原告王平善的医疗费用共计35734.38元（包括住院伙食补助费5520元），被告中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司赔偿原告王平善10000元；剩余25734.38元，由原告承担7720.37元，被告张晓伟承担18014.01元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司赔偿原告王平善误工费51750元、护理费9729元、交通费447元、住宿费1500元、摩托车损失540元，共计63966元；在商业三者险范围内承担被告张晓伟支付医疗费18014.01元；一、二合计后，被告中国人民财产保险股份有限公�金昌市分公司赔偿原告王平善91980.01元；扣除被告张晓伟已支付医疗费26230.59元，实际支付原告王平善65749.42元。限判决生效后10日内付清；
中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司不服一审法院上述判决，向本院提起上诉称：一、一审法院判决我公司赔偿被上诉人王平善各项损失91980.01元无事实和法律依据，被上诉人王平善在医院住院期间有挂床的情况，一审中上诉人提交了王平善住院的病历及长期医嘱单，长期医嘱单显示自2014年5月17日到2014年8月7日每周仅一次大换药，再没有进行其他的治疗，所以上诉人认为住院伙食补助费和护理费应当只计算至5月17日，共计48天。二、一审法院判决我公司承担误工费51750元依据不足，且程序违法，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿的司法解释》关于误工费计算的规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”误工时间也未按医疗机构出具的证明进行计算，明显与法律规定不符。按照治疗情况，伤者治疗结束后的六个月才可进行内固定取出，而一审法院直接将误工天数计算至二次取出内固定后两月，明显拉长了误工期间，且在笔录中记录了旁听人员的陈述用来确定伤者的误工费。请求撤销原判，重新核定涉案赔偿数额，并依法改判。
王平善辩称，原审认定正确，请求维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，认定本案事实的证据已在一审庭审时出示、质证。
本院认为，关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司认为被上诉人王平善在住院期间有挂床的情况，其住院伙食补助费和护理费应只计算至5月17日，共计48天的问题。从被上诉人王平善的住院病历和入院、出院记录来看，2014年3月29日至2014年8月7日、2014年12月25日至2015年1月1日，被上诉人王平善确在金昌市人民医院住院治疗，且上诉人中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司不能提供被上诉人王平善住院期间挂床的证据，故上诉人该项上诉理由不能成立。
关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司认为一审法院判决误工费依据不足，且程序违法的问题。依据被上诉人王平善的住院病历和入院、出院记录及医院开具的诊断证明，一审法院认定被上诉人王平善误工时间为345天并无不当。但一审法院以王平善提供的系复印件的劳务用工合同和加盖有“新华村无公害蔬菜专业协会”印章的工资表复印件（无其他证据印证）直接认定被上诉人王平善每天误工费为150元，显属不当。一审庭审中将旁听人员的发言记入笔录，虽然有违民事诉讼的庭审程序，但不足以构成重大的�序违法。综上，被上诉人王平善的误工费应参照农、林、牧、渔业标准，每日为87.5元，其总额应为30187.5（345×87.5）元。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持甘肃省金昌市金川区人民法院（2015）金民一初字第583号民事判决第一项、第三项；
二、变更甘肃省金昌市金川区人民法院（2015）金民一初字第583号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司赔偿王平善误工费30187.5元、护理费9729元、交通费447元、住宿费1500元、摩托车损失540元，共计42403.5元；在商业三者险范围内承担张晓伟支付医疗费18014.01元。
一、二项合计后，中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司赔偿王平善70417.51元；扣除张晓伟已支付医疗费26230.59元，应支付王平善44186.92元�限判决生效后10内付清。
二审案件受理费500元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司金昌市分公司负担400元，被上诉人王平善负担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 石建民
审 判 员 叶志卫
代理审判员 张建伟
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 张 芳