浙江省绍兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2005）绍民一初字第2977号
原告张阿土，非农。
委托代理人（特别授权代理）金国海，绍兴县三农法律服务所法律工作者。
委托代理人（特别授权代理）屠鹏娟，绍兴县三农法律服务所法律工作者。
被告张云水，农民。（以下简称第一被告）
委托代理人（特别授权代理）杨国勤，浙江明显律师事务所律师。
被告绍兴县华舍街道小赭村民委员会，住所地绍兴县华舍街道小赭村。（以下简称第二被告）
负责人郭增荣，系村委主任。
原告张阿土为与被告张云水雇员受害赔偿纠纷一案，于2005年8月22日起诉来院，本院于同日立案受理后，被告张云水向本院申请追加绍兴县华舍街道小赭村民委员会为本案共同被告，本院予以准许，依法适用简易程序由代理审判员钱舟琳独任审判，于2005年10月12日、2005年11月21日二次公开开庭进行了审理。原告的委托代理人金国海、被告张云水及其委托代理人杨国勤、被告绍兴县华舍街道小赭村民委员会的负责人郭增荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张阿土诉称，原告受第一被告雇佣自2005年2月份起在其承建的工地上工作，同年6月4日9时15分许，原告在被告承包的小赭菜场施工时，遭第三人汪祖嘉驾驶的赣G×××××号中型自卸车碰撞，右后轮挤压原告之右脚受伤，送绍兴第四医院抢救治疗，住院及手术治疗61天，花去医疗费21,963.35元，原告右脚功能部分丧失。事故经交警部门认定汪祖嘉应负事故的全部责任，原告张阿土无责任。原告在从事雇佣活动中因第三人原因遭受人身损害，有权选择雇主承担责任。在诉讼中，原告之伤经法医鉴定为伤残八级，故变更诉讼请求为要求被告赔偿医疗费19,922.15元（已扣减自理费用）、误工费3,636元、护理费3,636元、住院伙食补助费915元、残疾赔偿金87,276元、精神损害抚慰金5,000元，合计120,385元，可以扣减张云水已支付的11,000元；因第一被告已申请追加第二被告，故要求二被告赔偿并互负连带责任。
被告张云水辩称，对原告诉称的事故发生时间、地点无异议，但本起事故是由汪祖嘉造成的，原告应向汪祖嘉主张赔偿。第一被告并不是原告的雇主，当时小赭村菜场要填路，第一被告和原告一样，都是工人，并不是承建方，第一被告无须承担责任。且事故发生时，原告自己也没有尽到小心注意的义务，自己也应当承担责任。原告诉称可以扣减的11,000元中，7,000元是第一被告代原告从交警部门领取的汪祖嘉缴纳的事故款，该款已替原告交到绍兴第四医院，另4,000元是第一被告暂借给原告的。
被告绍兴县华舍街道小赭村民委员会辩称，对原告诉称的事故发生时间、地点无异议。当时村里只是要把路填平，没有招投标，村里是口头把工程交给第一被告负责的，二被告间是指定人员关系，第一被告的工资也是按时结算的。当时填路是没有危险的，原告自己也有过错，原告应向肇事者主张权利。
原告向本院提供了以下证据，经庭审质证，本院认证如下：
1、原告的户籍证明一份，证明原告的身份是非农业家庭户，二被告质证均无异议，且符合证据的真实性、合法性、关联性要求，本院确认其证明力，证明原告的身份是非农。
2、第一被告亲笔记载的原告在第一被告处的工作记录一份，证明原告与第一被告间是雇佣关系。二被告质证认为，对证据本身无异议，本院认为，该份证据系手写清单，二被告虽对证据无异议，但该份证据不能明确反映原告与第一被告间是雇佣关系，只能反映原告工作的时间、工资计算，因此，对原告主张证明的内容需结合其他证据予以认定。
3、原告受伤后，原告亲戚向第一被告收取原告工资的收据一份，证明原告与第一被告间是雇佣关系。二被告质证认为对证据的真实性无异议，本院认为，该份证据符合证据三性要求，但只能证明第一被告支付原告工资的情况，对原告主张证明的内容需结合其他证据予以认定。
4、当庭播放录音资料一份，证明原告与第一被告间是雇佣关系。第一被告质证认为，对录音资料的真实性无异议，但第一被告在录音资料里的陈述表明“是否包是没有订下来”，第二被告质证认为，第二被告在答辩时已明确，村委并没有把填路工程发包给第一被告，第一被告只是负责施工和购买材料。本院认为，对原告主张证明的内容需结合其他证据予以认定。
5、交通事故认定书一份，证明原告受伤的时间、地点，原告是在工地工作时受伤的事实。二被告质证无异议，但认为该份证据可以证明侵权人是汪祖嘉的事实。本院认为，该份证据符合证据三性要求，具有证明力，证明原告于2005年6月4日9时15分在工地上被汪祖嘉驾驶的自卸车挤压受伤的事实。
6、第四医院门诊病历一本、住院记录八页、住院收费收据一份、住院费用清单一份、门诊收费收据四份、医疗诊断证明书二份，证明原告受伤治疗的情况，及陪护、误工时间。二被告质证认为，对证据的真实性无异议，医疗费用、护理时间、误工时间，以法医鉴定结论为准。本院对该组证据的真实性予以确定，原告主张的医疗费、护理时间、误工时间结合法医鉴定结论予以确定。
第一被告向本院提供了以下证据，经庭审质证，本院认证如下：
1、事故款支取单复印件二份（经第一被告申请，本院对真实性进行了核实），证明第一被告代原告在交警部门领取汪祖嘉缴纳的事故款7,000元的事实；绍兴第四医院证明一份，证明该7,000元第一被告已直接交到绍兴第四医院的事实；2005年7月15日由茅淼兴出具的收据一份，证明张云水暂借给张阿土4,000元的事实。原告质证认为，对证据的真实性无异议，但第一被告交到绍兴第四医院的7,000元的来源原告不清楚，由茅淼兴收取的4,000元实际上是第一被告赔付原告的。本院确认该组证据的真实性，可以证明第一被告从交警部门领取7,000元，替原告缴纳医疗费的事实；根据茅淼兴出具的收据的内容，确认第一被告支付给原告现金4,000元的事实。
2、第二被告出具的证明一份，证明第一被告只是负责施工，二被告间不存在承包关系。原告质证认为，对证据的真实性无异议，但主张第二被告的工程是承包给第一被告的，原告是向第一被告领取工资的。第二被告质证无异议。本院确认该份证据的真实性，但对第一被告主张证明的内容本院结合其他证据予以认定。
第二被告未向本院提供证据。
结合原告提供的证据2、3、4，第一被告提供的证据2，本院认为，原告主张第一被告与第二被告间是承包关系的证据不充分，本院不予认定，第一被告对第二被告的填路工程只是负责施工。
根据原告及第一被告申请，本院依法委托本院法医对原告的伤残等级、医疗费用是否合理、误工时间、护理时间、营养费进行法医鉴定，法医出具了（2005）绍法活22号法医学活体检验鉴定书，该鉴定书分析说明：经对卷内提供的张阿土在绍兴第四医院门诊病历一本及医嘱单四页审查认为，该病历内所列药品为基本合理。自受伤之日至鉴定之日张阿土宜考虑误工及陪护。营养费宜视实际所需赔偿。鉴定结论：张阿土可评定为伤残捌级。原告质证无异议。二被告对鉴定书的真实性无异议，但均认为原告的伤残等级过高，其他无异议。第二被告向本院提出书面申请，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定，经本院审查，第二被告提出重新鉴定的理由不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，本院不予准许。该份鉴定书符合证据三性要求，本院确认其证明力。
根据上述认定的证据及当事人陈述，本院确认以下事实：
原告受雇在绍兴县华舍街道小赭村菜场填路工程中工作，该工程系被告绍兴县华舍街道小赭村民委员会施工，张云水负责该工程的具体施工。2005年6月4日9时15分许，原告在施工过程中遭第三人汪祖嘉驾驶的赣G×××××号中型自卸车碰撞，右后轮挤压原告的右脚。造成原告受伤的交通事故。该事故经绍兴县公安局交通巡逻警察大队认定，汪祖嘉应负事故的全部责任，张阿土无责任。张阿土受伤后，被送绍兴第四医院住院治疗，共花去医疗费19,697.35元（已扣除住院自理费用及无病历记载部分），原告之伤经法医评定为伤残捌级。
另查明，第一被告代原告从绍兴县公安局交通巡逻警察大队领取汪祖嘉缴纳的事故款7,000元，并替原告缴入绍兴第四医院；第一被告另已支付给原告人民币4,000元。
本院认为，公民的身体健康受法律保护。原告受雇在第二被告施工的工地上工作，事实清楚，证据充分，可认定原告与第二被告间存在雇佣关系。在施工过程中，原告遭受交通事故受伤，根据《中华人民共和国民法通则》的规定，原告有获赔医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用的权利。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。现原告在从事雇佣活动中遭受交通事故受伤，要求第二被告承担赔偿责任，符合法律规定，应予支持，但要求工程负责人第一被告承担连带赔偿责任，不符合法律规定，依法不予支持。在诉讼过程中，原告在法医鉴定结论出具后，变更诉讼请求，明确各项赔偿数额，并根据伤残等级，增加精神损害抚慰金这一赔偿项目，符合法律规定，应予准许。原告主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金本院依法予以确定；原告关于精神损害抚慰金的主张符合最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之精神，应当根据侵权行为导致原告精神损害的程度以及造成的后果予以酌情考虑，过高部分不予支持。第二被告辩称原告在此交通事故中未尽到小心注意义务，应承担一定的责任，因交通事故认定书已确认原告无责任，第二被告也未能举证证明原告自己存在故意或重大过失，故对该辩称本院不予采信。第二被告在赔偿原告各项损失后，可依法向交通事故的赔偿义务人追偿。第一被告代原告向交警部门领取的事故款7,000元应从第二被告应先予赔付的款项中扣除。第一被告虽已支付给原告4,000元，但与本案系二个法律关系，第一被告和原告可另行处理。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告绍兴县华舍街道小赭村民委员会应赔偿原告张阿土医疗费19,697.35元、误工费3,636元、护理费3,636元、住院伙食补助费915元、残疾赔偿金87,276元、精神损害抚慰金3,000元，合计118,160.35元，扣除第三人汪祖嘉缴纳的事故款7,000元，被告绍兴县华舍街道小赭村民委员会尚应支付给原告111,160.35元，款于本判决生效后十日内付清。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费3,918元，法医鉴定费500元，合计4,418元，由原告张阿土负担400元，被告绍兴县华舍街道小赭村民委员会负担4,018元，该款已由原告垫付，被告应在本判决生效后十日内支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
代理审判员 钱舟琳
二〇〇五年十一月二十六日
书 记 员 徐 芳