江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第00535号
上诉人（原审原告）南通三九焊接设备有限公司，住所地南通市外环西路38号。
法定代表人成美蓉，董事长。
委托代理人黄冰，北京大成（南通）律师事务所律师。
委托代理人高萍，北京大成（南通）律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）冯玲娟。
委托代理人屈杨，江苏江花律师事务所律师。
委托代理人崔小莉，江苏江花律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）南通三九焊接机器制造有限公司，住所地南通市外环西路38号。
法定代表人吴京津，该公司董事长。
诉讼代表人陈梁，清算组组长。
委托代理人施建华，上海融孚律师事务所律师。
上诉人南通三九焊接设备有限公司（以下简称三九设备公司）、冯玲娟因与被上�人南通三九焊接机器制造有限公司（以下简称三九机器公司）经济补偿金纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院（2014）崇民初字第1312号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，冯玲娟于2005年3月进入三九设备公司工作，工作之初即被借往三九机器公司工作。2013年5月10日，三九机器公司与冯玲娟签订协议一份，载明乙方（冯玲娟）系甲方（三九机器公司）集体借用三九设备公司人员。现甲方经营期限到期，无法继续经营，自即日起双方的借用关系自动终止。经甲乙双方友好协商，乙方离职后仍享有与其他集体借用员工的同等工龄计算待遇。待甲方清算结束后按照所有借用员工结算方法支付。2013年5月10日，三九设备公司办理了冯玲娟的退工登记、停缴社保费用手续。后冯玲娟以前述请求向南通市劳动人事争�仲裁委员会申请仲裁，该委于2013年12月20日裁决，认定三九设备公司违法解除合同，应当向冯玲娟等10人支付赔偿金、安全风险金合计1145332.32元。三九设备公司诉至法院，请求法院认定其解除合同合法，待三九机器公司清算后由其支付冯玲娟经济补偿金。
原审另查明，三九机器公司系中外合资企业，经营期限自2001年5月8日至2013年5月7日；根据该公司中方股东南通市崇川区闪光机电设备厂的申请，江苏省南通市中级人民法院于2013年6月20日裁定对其强制清算。
庭审中，三九设备公司提供了第八届3次全体职工代表大会会议纪要，冯玲娟对此不予认可。三九机器公司提供工资收入证明，证明冯玲娟解除劳动合同前12个月的平均工资为2062.33元／月，三九设备公司与冯玲娟均予以认可。冯玲娟另主张其300元安全风险金，三九设备公司与三九机器公司亦予以认可。
三九设备�司现无生产设备，已多年未实际经营，也不具备经营条件。
原审认为，三九设备公司与冯玲娟签订有书面劳动合同，该合同系双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，应为合法有效，对双方均具有约束力。三九设备公司与三九机器公司于2003年9月30日签订了借用协议，同样对协议双方具有约束力。冯玲娟进入单位的时间为2005年，入职即被借往三九机器公司工作，现三九机器公司经营期限到期并且不再经营，将冯玲娟退回原借用单位符合公司的实际情况。三九设备公司在冯玲娟被退回其单位后，由于单位确实长年不在经营，无法为员工提供工作岗位和劳动条件，原劳动合同已无法履行，三九机器公司以该理由解除劳动合同并不违法，因此对冯玲娟要求双倍支付赔偿金的请求，难以支持，但三九设备公司应当支付冯玲娟解除劳动合同的经济补偿金，冯玲娟经济补�金金额应为17529.81元（2062.33元／月×8.5个月）。鉴于三九机器公司自愿承担冯玲娟借用期间的经济补偿金，其应当对上述经济补偿金的给付承担连带责任。另冯玲娟主张安全风险金300元，三九设备公司与三九机器公司予以认可，予以准许。原审依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，判决：一、三九设备公司应支付冯玲娟经济补偿金17529.81元，三九机器公司对该款项承担连带给付责任。二、三九设备公司、三九机器公司应连带支付冯玲娟安全风险金300元。上述两项，由三九设备公司、三九机器公司于判决生效之日起十日内一次性履行完毕。三、驳回三九设备公司的其他诉讼请求。四、驳回冯玲娟的其他诉讼请求。
宣判后，三九设备公司、冯玲娟均不服，向本院提起上诉。
三九设备公司上诉称，其不应向冯玲娟承担任何用工责任。首先，2001年起其�产经营发生严重困难。2003年改制后，其与三九机器公司签订人员借用协议。2007年12月10日其与三九机器公司签订《关于妥善解决“三九焊接”员工问题的协议》，将员工整建制转入三九机器公司。三九机器公司虽未与冯玲娟签订劳动合同，但冯玲娟与三九机器公司已形成事实劳动关系，其与冯玲娟之间的劳动合同已终止，不再是冯玲娟的用人单位。其次，根据2007年12月10日其与三九机器公司签订的上述协议，冯玲娟的经济补偿金应全部由三九机器公司承担。再次，三九机器公司2013年5月7日经营期限届满后，于2013年5月8日上午，以三九设备公司名义召开全体职工大会并通过决议，所有职工在公司的工作年龄和在三九机器公司工作期间的工龄补偿金，由三九机器公司与全体职工签订补偿协议。后三九机器公司与冯玲娟签订协议，约定待三九机器公司清算结束后与冯玲娟结算，即同意承担冯玲娟的用工责任。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
冯玲娟上诉称：1、三九设备公司与其解除劳动合同违法，应承担违法解除劳动合同的赔偿金。其理由：该公司未与其协商，亦未提前30日书面通知或额外支付一个月工资；该公司停止经营的数年内仍然招录数百名员工，证明不管该公司经营与否均具有履行劳动合同的能力；该公司并非全体而是选择性的部分解除劳动合同，不属于无法履行劳动合同的情形。2、其与三九机器公司形成十年的借用关系，该公司亦自愿承担借用期间的给付责任及安全风险金，故应由三九机器公司直接向其支付上述款项。二审庭审中，其变更此项诉求为：三九设备公司承担赔偿金，三九机器公司承担连带责任。请求二审法院撤销原判，依法改判。
三九机器公司答辩称，三九设备公司与冯玲娟存在劳动关系，�存在整建制加入情形，冯玲娟的五险一金均由三九设备公司缴纳，与其仅系借用关系；其因经营期限届满不再继续经营而作出不再借用员工的决定，符合法律规定；其同意清算分配时给付冯玲娟借用期间的经济补偿金。请求二审法院依法判决。
冯玲娟针对三九设备公司的上诉答辩称，其与三九设备公司签订劳动合同，并由三九设备公司缴纳社保，三九设备公司所称整建制转入没有事实及法律依据。其余答辩同上诉意见。
三九设备公司针对冯玲娟上诉的答辩同上诉意见，另认为应当单倍计算经济补偿金而非双倍的赔偿金。
经审理查明，原审认定的事实属实，本院予以确认。
另查明，原审中，三九设备公司提供与三九机器公司于2007年12月10日签订的《关于妥善解决“三九焊接”员工问题的协议》，该协议第四条约定，如乙方（三九机器公司）吸纳安置的员工与甲�（三九设备公司）终止劳动关系，可与乙方（三九机器公司）签订劳动合同，建立劳动关系。该协议系复印件，三九机器公司、冯玲娟对其真实性均不予认可。
本院认为，本案的争议焦点在于：1、三九设备公司应否承担用工责任。2、冯玲娟主张违法解除劳动合同的赔偿金应否支持。
关于争议焦点1，冯玲娟于2005年3月进入三九设备公司，双方建立劳动关系，对此冯玲娟、三九设备公司均无异议。三九设备公司虽上诉称根据其2007年12月10日与三九机器公司签订的《关于妥善解决“三九焊接”员工问题的协议》，已将员工整建制转入三九机器公司，但该协议系复印件，三九机器公司对该协议的真实性不予认可，且该协议并未约定借用员工全部转入三九机器公司并与三九设备公司解除劳动合同。冯玲娟虽入职即被借用到三九机器公司，但三九设备公司之后并未与其解除�动合同，且一直为其缴纳社会保险，在三九机器公司经营期限届满后，亦是由三九设备公司与冯玲娟签订退工通知单。综上，三九设备公司关于其并非冯玲娟用人单位、不应承担用工责任的上诉理由不能成立。虽然三九机器公司同意支付冯玲娟经济补偿金、安全风险金，但在未经冯玲娟同意的情况下，不能就此免除三九设备公司作为用人单位的法定责任，故对三九设备公司关于经济补偿金、安全风险金应当由三九机器公司承担、其不承担责任的上诉理由，本院不予支持。
关于争议焦点2，原审查明，三九设备公司现无生产设备，已多年未实际经营，也不具备经营条件，客观上已经不具备用工主体所应有的用工条件，不能组织正常的生产经营活动且已实际长年不从事经营，无法为员工提供工作岗位，冯玲娟被三九机器公司退回后，双方原来所签订的劳动合同无法继�履行，三九设备公司对双方劳动合同的解除不存在主观过错，原审因此认定三九设备公司解除与冯玲娟的劳动合同并不违法并据此支持冯玲娟相应经济补偿金，而对其要求支付违法解除劳动合同赔偿金的请求不予支持，并无不当。
综上，三九设备公司、冯玲娟的上诉理由均不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱泊霖
代理审判员 王吉美
代理审判员 吕 敏
二〇一五年四月九日
书 记 员 陆媛霞