大连经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0291民初1203号原告：上海卓塔投资管理有限公司，住所地上海市金山区金山卫镇钱鑫路301号174-F室。法定代表人：谢建明。委托诉讼代理人：夏铮，辽宁怀瑾律师事务所律师。被告：大连顺麦投资咨询有限公司，住所地大连经济技术开发区新星里12栋-7-2号。法定代表人：钟华。被告：钟华，男，1974年6月9日生，汉族，住大连市沙河口区。被告：张冬菊，女，1973年1月7日生，汉族，住大连经济技术开发区。原告上海卓塔投资管理有限公司（以下简称卓塔公司）与被告大连顺麦投资咨询有限公司（以下简称顺麦公司）、被告钟华、被告张冬菊合同纠纷一案，本院立案后先适用简易程序，后变更为普通程序公开开庭进行了审理，原告委托代理人夏铮、被告顺麦公司法定代表人钟华到庭参加诉讼，被告张冬菊参加第四次庭审。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带返还原告371180.17元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年5月初，原告法定代表人经朋友介绍，得知顺麦公司加盟了青岛正元恒邦贵金属交易中心有限公司（以下简称正元公司）微交易商品订购业务，但无能力运营，遂向其股东被告钟华及被告张冬菊请求代理资格。双方约定，由原告以被告顺麦公司的名义运营正元恒邦微交易商品订购业务，开拓市场，并自负盈亏。2016年5月25日，原告替被告顺麦公司交纳业务运营保证金10万元后开始运营该业务，截至2016年12月27日，原告共创造利润384637.17元，但原告连同保证金和利润只收到113458元，业务交易结束后，剩余利润被被告顺麦公司所扣，原告多次讨要利润，被告均拒绝给付，原告无奈，故诉至法院。另外，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的人民法院应予支持。被告钟华、张冬菊未能补足公司设立时认缴的出资，且2016年3月18日，顺麦公司是注册资本从10万元提高到1000万元，若公司债务不能全部由公司清偿，不足部分，依法应当由钟华、张冬菊承担。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。原告陈述不符合事实，被告从未与原告签订任何经营合同。原告以被告顺麦公司经营，只产生利润1779.15元。原告围绕诉讼请求向本院提交了顺麦公司企业信息、微交易会员加盟协议书、中国建设银行个人活期账户交易明细、授权协议书、微信公众平台认证公函、400呼叫中心平台合同、2份证明书、录音资料、事实说明等证据；被告顺麦公司、钟华提供了利润表、客户资料等证据。上述证据经本院开庭质证，对无争议的证据予以确认并在卷佐证。对原告提交的事实说明证据，该证据属于证人证言，证人张人戬未出庭接受询问，未说明不能出庭的客观原因，该证据本院不予确认。被告顺麦公司、钟华提交的利润表、客户资料等证据因真实性无法确认，本院不予采信。根据本院确认的证据及庭审笔录，本院认定事实如下：2016年5月20日。被告顺麦公司与正元公司签订微交易会员加盟协议书，顺麦公司的会员席位号为：6048，会员管理费5万元/年，首年免交，次年起每年五月一日前一次付清。履约保证金10万元，会员账户激活前一次缴纳。2016年5月25日，原告向被告张冬菊账户汇款10万元用于替被告顺麦公司缴纳保证金，被告张冬菊收款后交顺麦公司汇给正元公司缴纳了保证金。2016年5月26日，被告顺麦公司向原告出具授权协议书，内容为：兹大连顺麦投资咨询有限公司授权上海卓塔投资管理有限公司以其名义运作青岛正元恒邦贵金属交易中心微交易6048会员单位所有业务，由原告享有市场开发的全部权益并承担由此所带来的一切风险，自负盈亏，与授权单位没有任何关系，本授权自2016年5月26日起一年内有效。原告以被告顺麦公司名义经营微交易一锭银商品订购业务，共产生利润384638.17元。嗣后，原告收到顺麦公司退换保证金10万元，收到利润款13458元。原告因经营微交易一锭银业务需缴纳营业税、所得税及向被告顺麦公司交纳管理费等税费合计171180.17元。扣除原告已经收到的利润款，被告顺麦公司尚欠原告20万元利润款。另查明，被告张冬菊2014年12月10日向顺麦公司实缴出资10万元。2016年3月18日被告顺麦公司认缴注册资本从10万元增加到1000万元，被告钟华、被告张冬菊认缴出资到期时间是2024年8月13日。本院认为，被告顺麦公司向原告出具《授权协议书》，授权原告以名义经营其在正元交易中心微交易业务，由原告自负盈亏。该协议书是双方真实意思表示，无违反法律、法规的强制性、禁止性规定，协议合法有效，双方都应依约履行。原告依照协议约定经营微交易一锭银业务，在正元交易中心产生利润384638.17元，扣除原告已经从顺麦公司账户支取13458元，扣除顺麦公司应交营业税、所得税及顺麦公司发生的管理费等税费用171180.17元，尚余20万元净利润。被告顺麦公司应当将该净利润20万元支付给原告。被告顺麦公司未及时向原告支付该款，对原告构成违约，原告主张被告顺麦公司向其支付剩余利润款20万元具有事实与法律根据，本院予以支持。超出部分71180.17元，本院不予支持。关于10万元保证金，因原告已经取回，再次主张被告支付没有法律依据，本院不予支持。关于原告因被告钟华、被告张冬菊未履行在顺麦公司的出资义务，应当对被告顺麦公司对原告的债务承担补充赔偿责任的意见。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的人民法院应予支持。被告张冬菊2014年12月10日实缴出资时间10万元，尽管顺麦公司认缴注册资本从10万元元增加到1000万元，但是认缴出资到期时间是2024年8月13日，在到期之前，不能认定被告张冬菊、钟华未履行或未全面履行出资义务，原告的该主张本院不予支持。关于被告顺麦公司、被告钟华称原告与被告顺麦公司没有合同关系，原告运作只产生1799.15元利润，主要利润是其自行经营产生，不应当向原告支付利润的抗辩意见。因《授权协议书》约定：顺麦公司授权原告以其名义运作正元交易中心微交易6048会员单位所有业务，由其享有市场开发的全部权益并承担由此所带来的一切风险，自负盈亏，与授权单位没有任何关系。原告的经营本身就是以被告顺麦公司名义经营，包括市场开发发展客户，在被告顺麦公司及钟华未能提供有效证据证明其自营了微交易一锭银业务，且产生了利润的情况下，应当认定被告顺麦公司名下微交易一锭银业务产生的全部利润都是原告运作结果。被告的抗辩意见本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告大连顺麦投资咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海卓塔投资管理有限公司利润款20万元；二、驳回原告上海卓塔投资管理有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6868元、保全费1870元，由原告上海卓塔投资管理有限公司负担3653元；被告大连顺麦投资咨询有限公司负担5085元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  刘景武人民陪审员  何林平人民陪审员  徐 忠二〇一八年七月五日书 记 员  王 琦附相关法条《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。