福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）岩刑终字第52号
原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁章辉（曾用名梁礼志），男，1984年12月1日出生于福建省泉州市，汉族，大专文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2013年6月8日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人江积经，福建乐康律师事务所律师。
龙岩市新罗区人民法院审理龙岩市新罗区人民检察院指控原审被告人梁章辉犯诈骗、故意伤害罪一案，于2013年12月19日作出（2013）龙新刑初字第1011号刑事附带判决。在法定期限内，附带民事判决部分没有上诉，已发生法律效力。原审被告人梁章辉对刑事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月26日公开开庭审理了本案，龙岩市人民检察院指派代理检察员罗坤辉出庭履行职务，上诉人梁章辉及辩护人江积经到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、诈骗部分
2012年9月至2013年1月，被告人梁章辉谎称能帮助被害人林某某、谢某某、丁某某在中国民生银行股份有限公司龙岩分行办理贷款业务，先后以需要关系费、保险金、手续费为由骗取被害人林某某、谢某某人民币共计194500元。
二、故意伤害部分
2013年9月2日，关押在龙岩市看守所的被告人梁章辉在监室与被害人代某某发生口角后，用拳头殴打代的左脸，致其伤情属轻伤，伤残等级属十级伤残。代某某住院治疗11天，花去医药费人民币34867.2元，鉴定费700元。后梁章辉的家属代为赔偿40000元。
原判认定上述事实的证据有银行卡账户明细清单等相关书证，被害人林某某、谢某某、丁某某、代某某的陈述，证人林某某、戴某某、钟某某、林某某、曾某某、梁某某、叶某某、黄某某、王某某、杨某某、史某某、李某某的证言，法医学鉴定书，辨认笔录，原审被告人梁章辉的供述与辩解及附带民事诉讼原告人代某某提供的疾病证明书、医疗费收费票据、司法鉴定意见书等证据证实。
原判认为，被告人梁章辉以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物人民币194500元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人梁章辉在被羁押期间故意伤害他人，酌情从重处罚。被告人梁章辉的犯罪行为给附带民事诉讼原告人代某某造成经济损失，依法应予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十四条第一款、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第三十六条第一款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、被告人梁章辉犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月，实行数罪并罚，总和刑期有期徒刑六年四个月，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币30000元；二、责令被告人梁章辉退赃款人民币194500元，予以归还被害人林某某、谢某某；三、被告人梁章辉应于本判决生效之日起一个月内赔偿附带民事诉讼原告人代某某因受伤造成的经济损失人民币60321.6元，扣除已付40000元，尚应支付人民币20321.6元；四、驳回附带民事诉讼原告人代某某的其他诉讼请求。
上诉人梁章辉及辩护人诉辩称，林某某向梁章辉所汇款属于借贷还款，而不是诈骗款。1、关于案发的事发经过以及梁章辉所出借款项的来源问题。2010年至2011年上半年，梁章辉在厦门翔安承包土方工程时因资金不够，向亲属借款20万元，2011年工程完工后分得了利润，本计划将钱归还亲属，但因林某某没钱进货向梁章辉借钱，梁章辉考虑到连襟关系以及欠亲属的钱没有那么迫切归还的因素，借款20万元给林某某，后经多次追要，林某某陆陆续续向梁章辉提供的账号归还了19.45万元。因此，本案的涉案金额属于借贷还款，而不是诈骗款。辩护人并提供了被害人林某某的个人信用报告和梁章辉与他人签订的《翔安欧厝游艇基地若干土石方工程运输合同》，以证明被害人林某某的个人信用记录不良和梁章辉在2010年有承包工程的事实。2、侦查机关收集的证据以及一审法院认定的情况，与案件事实情况及诈骗的构成完全不相符。（1）丁某某、谢某某夫妻不知道梁章辉与林某某之间是否存在借贷关系，所作的证言不能证实林某某向梁章辉所汇款的性质属于诈骗；（2）林某某曾办理过贷款，完全知道银行放款的期限为三个月，而本案林某某先后转款给梁章辉花了四个多月，如果不是借贷还款，林某某不可能三番五次向梁章辉转款；（3）依照林某某的说法，其在2013年4月28日到民生银行查询没有其贷款记录，然而截止到6月7日没有采取任何措施，更没有选择报案，不符合逻辑；（4）2012年6月7日案发，案发理由是双方打架，而不是诈骗；（5）梁章辉提供的收款账户是真实的，如果以非法占有目的，完全可以使用一个无法追查的银行账号；（6）梁章辉在取得林某某的财物后，始终与林某某保持密切联系，完全不符合诈骗案的犯罪特征。
龙岩市人民检察院出庭检察员意见：本案事实清楚，证据充分，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：
一、诈骗部分
2012年9月至2013年1月间，上诉人梁章辉谎称能帮助被害人林某某、谢某某、丁某某向中国民生银行股份有限公司龙岩分行办理三家店铺联保的贷款业务，先后以需要关系费、保险金、手续费为由骗取被害人林某某通过银行转账至梁章辉提供的户名为黄某某的中国工商银行账户人民币194500元，其中包含谢某某交给林某某的30000元。被害人丁某某因要求贷款办成后再给付费用，故未被骗取钱物。2012年12月，因贷款一直没有办成，谢某某要求林某某退还了25000元。林某某到民生银行查询后得知银行没有其贷款所交的申办资料，发现被骗后于2013年6月4日向公安机关报案。
认定上述事实的证据有：
1、中国民生银行股份有限公司龙岩分行出具的说明，证实林某某在该行没有贷款记录。
2、银行卡账户明细清单，证实林某某与户名为黄某某的银行账户交易情况。
3、被害人林某某的陈述及辨认笔录，证实2012年9月，梁章辉称有同学在民生银行上班，可以通过关系内部办理贷款100万至200万元。其告诉梁章辉想办理100万元贷款，梁章辉说要给审批经理的个人关系费，并带其到龙岩市新罗区明珠广场的民生银行，到银行大厅后，梁章辉说手机坏掉了，找不到经理电话，回去后过了两天，梁章辉送来几张贷款的资料叫其签字盖章。9月19日，按照梁章辉提供的账号汇了3万元定金；10月18日，梁章辉到店铺说还需要5000元给他同学的费用，其去工商银行汇了5000元；过了几天，梁章辉说要给银行主任辛苦费，其去工商银行汇了5000元；11月6日，梁章辉拿着其签字的资料到店铺要求再付3万元，其拿了11500元现金给梁章辉，去工商银行自动存款机汇了18500元；11月21日，梁章辉说审批通过了，要交10万元的保险金，其去工商银行汇了5万元，通过网上银行转入5万元，梁章辉还说他个人代办的手续费1000元，其拿了1000元现金给梁章辉；后梁章辉说贷款已经下来，但被卡在中国银行，需要2万元给中国银行行长帮忙开通，其向朋友借了2万元给梁章辉。其汇款均转账到梁章辉提供的户名为黄某某的工行卡，共194500元，梁章辉说黄某某是民生银行工作人员的老婆，剩下的66500元以现金的形式拿给梁章辉。
叫梁章辉办的贷款是其和隔壁店铺的谢某某、丁某某以三家店铺联保的形式办理的贷款，其和谢某某、丁某某填写的表格和提供的资料都被梁章辉拿走，梁章辉还邀其三对夫妇到民生银行签字，去了2次，都没有找到银行办理贷款的关系人。谢某某要交7万元贷款保险金，实际出了3万元，其垫付4万元。12月左右，因贷款迟迟没有下来，谢某某要求退钱，其退给谢某某25000元。因丁某某要求贷款办理下来后再给关系费和保险金，所以没有被梁章辉骗走钱。2013年4月28日，贷款一直没有下来，其去民生银行查询，没有发现其贷款的申办资料。2013年6月7日，王某某来店铺找梁章辉还钱，其和王某某一起到大排档找梁章辉，因梁章辉没有退钱，还说不写借条，其很生气就跟梁章辉打起来。另证实被害人林某某于2013年6月4日以被梁章辉诈骗向龙岩市公安局新罗分局北城派出所报案的事实。
4、被害人谢某某的陈述及辨认笔录，证实2012年9月，对面店铺的老板林某某说他的连襟梁章辉在民生银行有熟人，可以代办联保贷款，经与林某某和隔壁店铺老板丁某某多次协商后，以三家店铺联保的形式贷款，后梁章辉拿来民生银行大额贷款的一整套资料，叫其填写后将资料收走。10月，林某某和梁章辉说要给银行交7万元的保证金，其拿了2万元现金给林某某，并用工商银行网银转账1万元给林某某，还有4万元由林某某垫付。一个多月后，因贷款还没有办好，其怀疑有问题，赶紧叫林某某退钱，年前林某某退给其25000元。
5、被害人丁某某的陈述及辨认笔录，证实2012年9月，林某某说他的连襟梁章辉在民生银行有熟人，可以代办联保贷款100万元左右。其表示同意，不过关系费要贷款办好后才给付。后其、林某某、谢某某以三家店铺联保的形式给梁章辉提供资料，梁章辉拿来民生银行大额贷款的一整套资料给其填写，填完后把资料收走。9月底，梁章辉约他们三对夫妻去民生银行签字，到了银行却找不到银行的关系人员，之后贷款一直没办下来，其发现是骗人的，就不再参与此事。
6、证人林某某（林某某的妻子）的证言及辨认笔录，证实2012年9月，梁章辉对林某某说有同学在民生银行，可以帮忙办理贷款，但要交关系费。林某某同意后邀谢某某、丁某某以三家店铺联保的形式贷款。梁章辉拿来民生银行的贷款表格给他们签字捺手印，贷款人是林某某、丁某某、谢某某，其和谢某某、丁某某的妻子也在表格上签字捺手印，还提供了工商营业执照等资料，后林某某陆续拿了261000元办理贷款的费用给梁章辉。梁章辉曾带其三家人到民生银行两次，但都没有找到工作人员，梁章辉以联系不上为由叫三家人回去。梁章辉在2012年6、7月份在其店铺帮忙卖衣服，吃住都在店铺，一个月后搬出去住。
7、证人戴某某的证言（谢某某的妻子）及辨认笔录，证实2012年9月，隔壁店铺的老板林某某说他的连襟梁章辉在民生银行有熟人，可以帮忙办理贷款。梁章辉说需要一笔费用，谢某某交了30000元给林某某，梁章辉当时也在场。2012年12月底，谢某某打电话给梁章辉问贷款的事，梁章辉以各种理由拖延。
8、证人钟某某的证言（丁某某的妻子）及辨认笔录，证实丁某某、林某某与谢某某以三家店铺联保贷款的方式，由林某某的妹夫梁章辉帮忙办理，三家店铺的夫妻双方在林某某的店铺填写民生银行办理贷款的表格后，表格被梁章辉收走。三对夫妻还到民生银行签字，但梁章辉一会儿说熟悉的人没空，一会儿说手机死机联系不上，结果没看见梁章辉所说的熟悉的工作人员。因丁某某要求贷款办下来后再给关系费，所以没有被骗走钱。
9、证人黄某某的证言，证实2012年10月左右，朋友梁章辉向其借用工行的银行卡，2013年5月才归还。
10、证人林某某（梁章辉的妻子）的证言，证实其和家人都在泉州，不知道梁章辉与林某某是否有经济往来。
11、证人曾某某（梁章辉的母亲）的证言，证实家人都不知道梁章辉与林某某有无借钱方面的经济往来。2012年，梁章辉没有上班，想做生意问其有没有钱，为了不让梁章辉乱花钱，其骗说没有，后瞒着梁章辉拿了5万元给梁章辉的姨父刘志远，让刘志远借给梁章辉。
12、证人梁某某（梁章辉的父亲）的证言，证实其家庭经济状况不好，经济收入只有月工资860元和妻子曾某某的退休工资1500元。2012年9月底，因住院还花掉了五六万元，2013年还住了二次院。不知道梁章辉是否有借钱给林某某。2012年没有拿钱给梁章辉，也没有向朋友借钱给梁章辉。
13、证人叶某某（梁章辉的奶奶）的证言，证实其家庭经济状况不好，只有梁某某夫妻的退休工资，没有其他经济收入。不认识林某某，也不清楚梁章辉是否有借钱给别人。其没有经济收入，自己都没钱，没有拿过钱给梁章辉。
14、证人王某某的证言，证实2012年9月在林某某店铺认识梁章辉后，梁章辉向其借款15000元。2013年6月7日下午，其到林某某的店铺找梁章辉，林某某说梁章辉在西陂镇开大排档，后其和林某某一起到大排档找到梁章辉，梁章辉答应其过一段时间还钱，林某某也叫梁章辉还钱，讲的是办理银行贷款的钱，后来他们两人发生吵打。
15、上诉人梁章辉的供述与辩解，称林某某转到其朋友黄某某工行卡的194000元，系林某某归还其的借款。林某某在2012年6、7月份以店铺进货资金不够向其借了20万元。对于借款20万元资金来源的辩解，一审庭审前供述向奶奶借了3万元、通过父亲向朋友转借了5万、向姨夫刘志远借了12万元，都是现金，且其奶奶、父母及姨夫都知道借款给林江斌这事；一审庭审时供述借给林某某的20万元是其在厦门翔安做工程，2012年工程完工后的分红款，共有27万元。2011年做工程时向家人借了20万元，本来分红后钱要还给家人，后因林某某进货没钱就先借给他。林某某归还的款用于归还了家人15万元左右，还给姨夫刘志远10万元、父亲的朋友5万元。
上述证据，能相互印证，证明本案的事实与情节，本院予以确认。对于辩护人在二审期间提供的证据，不足以否定上述事实，不予采纳。
二、故意伤害部分
2013年9月2日13时40分许，关押在龙岩市看守所的被告人梁章辉在监室叫被害人代某某收凳子、桌子，因代某某不收，双方发生口角，后被告人梁章辉用拳头殴打被害人代某某的左脸，致代某某的左下颌骨多发骨折。经鉴定，被害人代某某的伤情属轻伤。
认定上述事实的证据有：
1、被害人代某某的陈述，证实2013年9月2日中午13时40分许，梁章辉叫其收桌椅，两人发生口角，过了20分钟左右，其下床铺后，梁章辉推其，然后用右拳猛打其左脸，还踢其一脚。
2、证人杨某某的证言，证实2013年9月2日中午，监内的大部分人在内监休息时，梁章辉在跑步，代某某在写监规。13时30分许，梁章辉叫代某某搬凳子，因代某某没有搬，两人吵起来，中午14时许，忽然听到内监打架的声音。
3、证人史某某的证言，证实2013年9月2日中午13时30分许，梁章辉叫代某某搬凳子，因代某某没有搬，两人吵起来，后代某某还是搬了凳子。中午14时许，代某某叠完被子从外监回到内监穿衣服时，梁章辉冲到代某某面前，讲了一句话，就连续推了代某某两下，接着用右手猛打代某某一拳，然后又踢一脚。
4、证人李某某的证言，证实2013年9月2日中午14时许，代某某从外监回到内监穿衣服，梁章辉跑到代某某面前，连续推了代某某两下，用右拳猛打代某某的左下巴一拳，还踢了代某某一脚。
5、法医学鉴定书，证实被害人代某某的伤情属轻伤。
6、上诉人梁章辉的供述与辩解，证实2013年9月2日中午13时40分许，代某某写完监规后没有收凳子和桌子，其叫代某某要收好，两人发生口角，中午14时许，代某某一直瞪其，其用右拳打了代某某左脸角一拳，后被同监人员拉开。
上述证据，能相互印证，证明本案的事实与情节，本院予以确认。
本院认为，上诉人梁章辉以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物共计人民币194500元；故意伤害他人身体，致一人轻伤的事实清楚，证据确实充分，其行为已分别构成诈骗和故意伤害罪。上诉人梁章辉诈骗被害人林某某等人钱财的事实，有被害人林某某、谢某某、丁某某的陈述和证人林某某、戴某某、钟某某的证言相互印证，且证人王某某的证言能加以佐证，足以认定。上诉人梁章辉辩解被害人林某某汇给其的款属借贷还款与事实不符，辩解出借给林某某的资金来源前后供述不一，且与相关证人曾某某、梁某某、叶某某等人的证言不符，该辩解不能成立。原判定性和适用法律正确、审判程序合法，量刑适当。上诉人梁章辉及辩护人的各诉辩理由均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 沈 思 鑫
代理审判员 詹 文 富
代理审判员 陈 瑜 皓
二〇一四年三月三日
书 记 员 黄兰兰（代）
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。