安徽省芜湖市镜湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0202民初2199号
原告：盛祥能，男，2006年11月28日出生。
法定代理人：盛明松，男，1974年7月21日出生，系盛祥能父亲。
法定代理人：宦冬芽，女，1975年6月15日出生，系盛祥能母亲。
委托代理人：花君，安徽徽仁律师事务所律师。
被告：芜湖市第二人民医院，住所地安徽省芜湖市九华山中路。
法定代表人：孙礼侠，院长。
委托代理人：俞庆玲，该院医务科职工。
委托代理人：吴宗林，安徽银佳律师事务所律师。
原告盛祥能诉被告芜湖市第二人民医院（以下简称“市二院”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年9月30日判决后，被告芜湖市第二人民医院不服判决，提出上诉，芜湖市中级人民法院发回重审，本院于2016年5月5日受理后，依法重新组成合议庭，于2016年6月13日公开开庭进行了审理。原告盛祥能的法定代表人盛明松、委托代理人花君，被告市二院的委托代理人俞庆玲、吴宗林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告盛祥能诉称：宦冬芽于2006年11月28日在被告市二院住院分娩，宦冬芽自然分娩一子即原告盛祥能，原告出生评分10分正常。医嘱0:28/PM要求保温，3:40/PM才入暖箱，出院医嘱：1、合理营养保暖；2、预防感冒；3、随诊。出院后自2007年起一直治疗，经上海、南京等多家医院治疗确诊为脑瘫。2013年医生提醒脑瘫与被告市二院住院分娩医疗义务履行有关，未入暖箱，未发现原告异常，未履行告知义务，是影响大脑发育畸形的直接因素，也是导致早期康复救治机会丧失的唯一原因。根据相关法律规定，被告的医疗行为造成原告脑瘫残疾，应当承担赔偿责任。故原告诉至法院请求判令：被告赔偿原告各项经济损失150000元，后于伤残等级鉴定报告及护理依赖程度鉴定报告出具后变更诉请金额为495183.98元【其中含医疗费311226.5元(此次诉讼增加1226.5元)；误工费540000元；住院伙食补助费100000元；护理费540000元，暂计至2015年，应按60000元/年继续给付；残疾赔偿金397424元；交通费50000元；住宿费50000元；营养费100000元；精神损害抚慰金80000元；残疾辅助器具费100000元；生活费144963元，按16000元/年计算至2015年，此后应据实给付；鉴定费5720元；康复费用900000元，暂计至2015年，此后按100000元/年计算至原告死亡时止，上述费用合计2400000元，被告应按15%参与度赔偿】。
被告市二院在庭审中辩称：1、患儿脑瘫与被告医疗行为之间并无因果关系，被告不应承担赔偿责任；2、对原告的诉请的各项赔偿项目意见如下：医疗费应据票核实；误工费无法律依据，不予认可；住院伙食补助费应当按住院天数，30元/天计算；护理费没有依据不予认可；残疾赔偿金应当按照农村户口标准计算；交通费由法院酌定；住宿费无证据，由法院酌定；营养费可参照住院伙食补助费标准计算；精神损害抚慰金过高；残疾辅助器具费无事实和法律依据，不予认可；生活费无事实和法律依据，不予认可；鉴定费应属诉讼费用，不属于赔偿范围内；对康复费，因原告可享受每月1000元的病残儿医疗补助费，并能凭病残儿证享受免费康复治疗，故该项请求没有事实和法律依据，不予认可；3、关于参与度，应按5%计算为宜；4、对于上次增加的门诊医疗费1226.5元，系治疗脑瘫的费用，与被告无关。
经审理查明：宦冬芽因“孕30+4周、下腹阵痛3小时”于2006年11月28日入住市二院产科，并于当日娩出一双活男婴，其大双盛祥能因“新生儿肺炎，早产、低体重儿、新生儿生活能力低下”转入新生儿科治疗，院方向家属下病危、并予以抗炎、补液、吸氧、保温等积极抢救治疗。盛祥能于2006年12月14日出院，出院时记录其体温正常。2007年6月7日，盛祥能因“发热3天、带咳”再次入住市二院，院方以“上呼吸道感染”收治入院，入院查其脊柱无畸形，四肢肌张力正常，隔日盛祥能未回病房，家长为其办理出院。2008年4月7日，盛祥能经南京市儿童医院确诊为脑性瘫痪。盛祥能自出生后，多次到全国各医院治疗，其提供的票据等可以证明的住院次数为7次，其中：1、2008年4月2日至7月4日在南京儿童医院住院93天，支出医疗费15800元，其中新农合补偿6633.21元；2、2010年8月23日至8月28日在上海明珠医院住院6天，支出医疗费19775.7元，其中新农合补偿8655.7元；3、2012年1月31日至3月15日在市二院住院44天，支出医疗费9600.71元，其中个人自费2189.33元；4、2012年3月27日至4月20日在市二院住院24天，支出医疗费5116.73元，其中个人自费3872.33元；5、2012年5月14日至6月6日在市二院住院23天，支出医疗费5108.53元，其中个人自费3752.63元；6、2012年6月22日至7月14日在市二院住院22天，支出医疗费4568.33元，其中个人自费3093.53元；7、2015年7月21日至7月30日在芜湖市中医医院住院9天，支出医疗费1099元。上述共计住院221天，个人支出医疗费31760.03元。另盛祥能因门诊治疗等支出医疗费22957.31元。2015年6月24日，南京医科大学司法鉴定所根据本院委托出具南医大司鉴所［2014］书鉴字第229号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、根据现有资料，芜湖市第二人民医院对宦冬芽及盛祥能的诊疗行为过程中，存在告知不详，盛祥能二次入院时，未尽到谨慎注意义务，不利于患儿脑瘫的早期诊断、早期干预，考虑对其最终后果存在轻微不良影响，考虑该医疗过失参与度为5%-15%；2、盛祥能四肢瘫（二肢以上肌力3级以下）相当于道路交通事故所规定的三级伤残程度。另在鉴定意见书中载明盛祥能尚在生长发育阶段，其智力情况无法评价，故本次鉴定对其智力情况未予评残。后针对盛祥能法定代理人的意见，南京医科大学司法鉴定所于2015年8月31日向本院回函，“经审查送检的病历资料，患儿2006年11月28日11:16出生，11:50转新生儿科治疗，新生儿科当日12:20接诊，时间间隔仅30分钟，临床上采取保暖、消炎，补液对症支持治疗，作进一步检查的处理措施符合诊疗常规，未发现未尽注意义务之处”，“院方未能及时作出脑瘫的临床诊断，不利于患儿脑瘫早期诊断、早期干预。考虑到脑瘫患儿即使早期诊断早期治疗，其损害后果并不一定会减轻，综合分析认为考虑对其最终后果存在轻微不良影响，医疗过错参与度为5%-15%”。2015年7月22日，安徽广济司法鉴定所作出安徽广法鉴字［2015］第07055号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人盛祥能属完全护理依赖。
另查明：1、对于盛祥能的智力情况目前无法评残的情况，其法定代理人表示本案中不再就盛祥能的智力残疾主张权利，待智力情况评残后另行主张；2、原告此次审理过程中，增加诉求被告赔付2015年10月至12月期间门诊治疗费1226.5元；3、2016年5月，被告市二院向本院提出重新鉴定申请，认为被告即使存在鉴定报告中所述的告知不充分和六个半月后复诊时未及时诊断脑瘫，都不会导致患儿脑瘫，说明患儿脑瘫与被告行为之间无因果关系，原鉴定意见认定有直接原因无依据。
上述事实，有原、被告提交的身份证、执业许可证、组织机构代码证、出院记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、病历材料及双方当事人的陈述等在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：一、宦冬芽在市二院产科娩出盛祥能后，盛祥能两次入住市二院新生儿科治疗，双方对此无异议，盛祥能与市二院之间的医患关系成立。二、对于市二院对盛祥能的医疗行为是否存在过错，南京医科大学司法鉴定所出具的鉴定意见书及回函中明确市二院对宦冬芽及盛祥能的诊疗行为过程中，存在告知不详，盛祥能二次入院时，未尽到谨慎注意义务，不利于患儿脑瘫的早期诊断、早期干预，对其最终后果存在轻微不良影响，最终导致原告脑瘫的后果，被告市二院的上述行为存在过错行为有一定的影响，显然二院的治疗行为与原告受损害的后果之间有因果关系，对被告市二院的关于重新鉴定的理由不成立，本院不予准许重新鉴定，故本院认定市二院对盛祥能的医疗行为存在一定过错，其对盛祥能脑瘫所造成的损失应承担相应的赔偿责任，具体责任大小，本院结合盛祥能自身病情、医疗风险、被告的诊疗水平以及南京医科大学司法鉴定所的鉴定意见，综合认定市二院应对盛祥能脑瘫所造成的损害后果承担10%的赔偿责任，盛祥能自行承担90%。三、盛祥能脑瘫所造成的损失，本院作如下认定：1、医疗费55943.84【住院期间自费支出31760.03元+门诊等费用22957.31元+增中诉求部分门诊1226.5元】，有票据及相关病历予以证实，本院予以认定，原告2015年10月至12月门诊治疗费用系治疗脑瘫所支出，按上述同理，应予以认定；2、住院伙食补助费6630元，按30元/天×221天计算；3、营养费，结合盛祥能年龄、病情及康复情况本院酌情认定20000元；4、护理费584000元，按80元/天×365天×20年计算，因盛祥能自2006年出生后即需要专人长期护理，故结合其年龄、健康状况等本院酌定按80元/天计算、护理期限为最长20年；5、残疾赔偿金397424元，按24839元/年×20年×80%计算，因盛祥能的户籍地在芜湖市镜湖区方村街道，属城镇户籍，故对市二院辩称按农村居民人均纯收入计算该项损失的意见不予采纳；另因盛祥能的智力情况目前无法评残，待智力情况评残后其该部分的残疾赔偿金可另行主张；6、交通费5000元、住宿费3000元，盛祥能未向本院提交相关票据，本院根据其实际诊疗情况酌情认定；7、精神损害抚慰金60000元，本院酌情认定；8、盛祥能父母的误工费，一方面即使体质正常的婴幼儿也需要有专人照顾，另一方面同时主张护理费和误工费属重复请求，故对该项损失本院不予支持；9、残疾用具费，因盛祥能未能提交相关医嘱、票据等，本院无法确定其实际损失金额，故对该项请求不予支持，待其整理出相关票据后可另行主张；10、生活费、康复费用，没有法律依据且该部分损失已通过残疾赔偿金的方式予以补偿，本院不予支持。综上原告的各项损失共计1131997.84元。结合原、被告双方所承担的责任比例，市二院应当赔偿盛祥能上述各项损失113199.78元【1131997.84元×10%】。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
被告芜湖市第二人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告盛祥能各项经济损失共计113199.78元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2575元，由被告芜湖市第二人民医院负担(因原告盛祥能已预付650元，被告于判决生效之日起十日支付给原告650元，同时将1925元交至本院)；原、被告分别支出鉴定费5720元、4000元（已交至鉴定机构），由原告负担4000元，被告负担5720元，被告还应给付原告1720元，于判决生效之日起十日内给付赔款时一并支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审 判 长 秦山成
代理审判员 吴贤佼
人民陪审员 王 跃
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 姚 婉
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害人他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构医药费、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程序或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。