河南省平顶山市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）豫04执复5号
申请复议人（异议人）张建元，男，1957年1月1日出生，汉族。
申请执行人宝丰恒瑞新材料有限公司。住所地河南省宝丰县南部产业聚集区。
被执行人江阴中稷半导体材料有限公司，住所地江苏省江阴市。
申请复议人张建元不服宝丰县人民法院（2015）宝执异字第11号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
执行法院查明，涉案原告宝丰恒瑞有限公司与涉案被告江阴中稷有限公司基于凭样品买卖合同纠纷一案，经宝丰法院于2014年10月20日依法公开开庭审理，查明双方于2012年1月14日签订《销售合同》的基本事实，并以此确认：江阴中稷有限公司在接受并验收由宝丰恒瑞有限公司依《销售合同》约定提供产品“碳化硅微粉”后，未依约对宝丰恒瑞有限公司以承兑汇票或电子汇兑的方式，履行给付货款的合同义务，为此而引起纠纷。宝丰县人民法院于2014年11月6日出具（2014）宝民初字第1188号民事判决书，判令江阴中稷有限公司于判决生效后五日内支付宝丰恒瑞有限公司货款1720400元，并支付自2013年12月4日起至本判决确定的债务履行期限内实际还款之日止的违约金，违约金参照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础标准计算。双方均未提出上诉。
2014年12月16日宝丰恒瑞有限公司依据已发生法律效力的（2014）宝民初字第1188号民事判决向宝丰法院申请执行，请求依法强制被执行人江阴中稷有限公司向申请执行人支付货款1720400元，以及自2013年12月4日起至本判决确定的债务履行期限内实际还款之日止的违约金及加倍支付迟延履行期间的债务利息并承担涉案诉讼费20284元。同年12月23日，宝丰法院依法受理。执行过程中，基于宝丰恒瑞有限公司的请求，经宝丰法院对被执行人江阴中稷有限公司自2009年4月8日成立时的公司注册资金情况以及公司经营期间的股东增资扩张和注册资金（人民币）的往来支付情况的调查核实，以此认定，作为江阴中稷有限公司股东，倪华耀、朱仁迪、张建元、苏森昌、邵喜云等五人存在抽逃公司注册资金的违法经营行为，且该行为与江阴中稷有限公司经营恶化具有一定的因果关系。同时，也因此造成债权人债权无法实现，从而损害了公司债权人的合法权益。故依法追加了公司股东倪华耀、朱仁迪、张建元、苏森昌、邵喜云等五人为涉案被执行人，由其在各自抽逃资金范围内向债权人宝丰恒瑞有限公司承担责任。并于2015年9月18日作出（2015）宝执字第22-1号执行裁定书，限令被执行人倪华耀、朱仁迪、张建元、苏森昌、邵喜云等五人于本裁定生效后三日内对申请执行人宝丰恒瑞有限公司履行支付货款及违约金的债务清偿义务。后鉴于倪华耀、朱仁迪、张建元、苏森昌、邵喜云等五被执行人，未依照宝丰法院已发生法律效力的（2015）宝执字第22-1号执行裁定书，在指定的期限内未对债权人宝丰恒瑞有限公司实际履行货款的清偿义务。对此，宝丰法院于同年9月25日作出（2015）宝执字第22-2号执行裁定书，对被执行人倪华耀、朱仁迪、张建元、苏森昌、邵喜云等五人的银行存款予以冻结，限额220万元。
另查明，江阴中稷有限公司系由股东倪华耀、朱仁迪、张建元、苏森昌共同出资组建的有限责任公司并于2009年3月26日取得无锡市江阴工商行政管理局核发的《预先核准通知书》。根据股东协议及章程的规定，公司申请登记注册资金为人民币1000万元，由全体股东于2009年4月8日前均以货币出资的方式，已一次缴足。其中，股东倪华耀认缴人民币400万元，占注册资金的百分之四十；股东朱仁迪认缴200万元，占注册资金的百分之二十；股东张建元认缴人民币200万元，占注册资金的百分之二十；股东苏森昌认缴人民币200万元，占注册资金百分之二十，至2009年4月8日止，实收资本，合计人民币1000万元，均缴存于该公司在中国农业银行江阴澄江支行人民币账户10×××51账号内。占注册资本总额的百分之百。同年4月8日，江阴中稷有限公司取得该公司在无锡市江阴工商行政管理局为其核发的《企业法人营业执照》。
2009年10月27日江阴中稷有限公司根据公司股东会议和修改后的公司章程，申请增加注册资金人民币2000万元。分别由邵喜云、倪华耀、朱仁迪、张建元、苏森昌于2009年10月27日之前缴足，变更后的注册资金为人民币3000万元。经验资截至2009年10月27日，江阴中稷有限公司已实收新增注册资金货币人民币贰仟万元。五股东认缴增资人民币共计2000万元。其中，增资前的注册资金为人民币1000万元，实收人民币1000万元。至2009年10月27日变更后的累计注册资金货币人民币3000万元，实收资金为人民币3000万元。新增注册资本，其中，股东邵喜云认缴人民币960万元，占新增注册资金比例百分之四十八；原股东倪华耀，认缴人民币200万元。占新增注册资金比例百分之十；原股东朱仁迪、张建元、苏森昌均认缴分别为人民币为280万元，三人合计认缴新增注册资金人民币为840万元，均占新增注册资金比例均为百分之十四。
至2009年10月27日，江阴中稷有限公司变更后的实收资金为人民币3000万元。公司股东（投资者）即邵喜云、倪华耀、朱仁迪、张建元、苏森昌五人作为江阴中稷有限公司的股东（投资人）认缴出资人民币金额分别为：960万元、600万元、480万元、480万元、480万元，分别占注册资金总额比例为百分之三十二、百分之二十、百分之十六、百分之十六、百分之十六；公司实收资金3000万元。其中认缴出资新增人民币2000万元，缴存于江阴中稷有限公司在中国建设银行股份有限公司无锡城南支行设立的人民币账户32×××64账号内。
2011年12月12日江阴中稷有限公司向无锡市江阴工商行政管理局递交“江阴中稷半导体材料有限公司变更登记申请书”本次变更事项包括公司组织（公司法定代表人），股东人数为增资后股东邵喜云、倪华耀、朱仁迪、张建元、苏森昌五人变更为股东沈雪军、邵喜云、张建元三人；公司法定代表人由朱仁迪变更为沈雪军。公司注册资金3000万元分别由原股东邵喜云9**万元、倪华耀600万元、朱仁迪480万元、张建元480万元、苏森昌480万元变更为沈雪军1560万元、邵喜云9**万元、张建元480万元。其中，根据2011年12月12日“江阴中稷半导体材料有限公司股东会决议”，以及“公司执行董事决定”、“任职资格证明”“股权转让协议”“公司修正案”等相关文件倪华耀、苏森昌、朱仁迪三方作为股权转让方，将三人在江阴中稷有限公司共计百分之五十二的股权计1560万元，以上述价格转让与受让人沈雪军，转让后受让方沈雪军的出资额为人民币1560万元，股东邵喜云出资额不变仍为960万元，股东张建元的出资额不变仍为480万元。
以上江阴中稷半导体材料有限公司申请变更事项，经无锡市江阴工商行政管理局核准，于2012年2月10日对江阴中稷有限公司发放了《企业法人营业执照》注册号32××454。经变更核准后的江阴中稷有限公司法定代表人为沈雪军。公司类型：有限公司、注册资本3000万元人民币、实收资本3000万元人民币。核准公司成立日期2009年4月8日。营业期限2009年4月8日至2029年4月7日止。已参加2010年变年检。公司经营范围为：无许可经营项目。一般经营项目为：直拉晶硅圆棒、6英寸太阳能及单晶硅片的制造，加工、金属材料、化工产品（不含危险品）、建材、机械设备、非金属矿物制品、电子产品销售、自营和代理各类商品及技术的进口业务，但国家限定企业经营或禁止进出口的商品和技术除外。涉及专项审批的，经批准后方可经营。
另查明，江阴中稷有限公司自2009年4月8日成立至今的股东认缴出资变动情况如下：2009年4月8日，股东倪华耀、张建元、苏森昌、朱仁迪四公司发起人或股东共同认缴出资人民币1000万元。实收资金人民币1000万元；2009年10月27日，增加股东邵喜云一人，并认缴资2000万元。累计实收资本人民币3000万元。2012年5月股东邵喜云、张建元共同将其受让股份以1440万元再行转让与朱锡荣。现江阴中稷半导体材料有限公司股东仅二人，即股东沈雪军、股东朱锡荣。
再查明，江阴中稷半导体材料有限公司在2009年4月8日由发起人股东苏森昌、朱仁迪、张建元、倪华耀共同按比例认缴出资人民币1000万元，该款项于验资机构出具验资证明（报告）的次日，（即同年4月9日），通过公司在中国农业银行江阴澄江支行所设资本账户10×××65账号，分三笔分别对江阴市亿宸钢铁贸有限公司转出款项300万元；对上海龙江质检有限公司转出款项300万元；对江阴市化工益源化工有限公司转出款项400万元。上述转出款项用途均以划拨为由。至此，由验资机构证明该公司认缴并实收缴存于公司上过账户的1000万元公司注册资本，于验资机构出具验资证明的次日已全部转出。对此异议人就上述转出的1000万元注册资金的正当合理流向以及转出资金与公司的经营活动的关联性均未提供证据。2009年10月27日，江阴中稷有限公司增资2000万元的资本变动情况如下：苏成验字（2009）069号验资证明，2009年10月27日（当日），江阴中稷有限公司股东因认缴并缴存货币账户内的货币人民币共计2000万元加之此前股东认缴注册人民币1000万元，累计缴存公司账户内的注册资金为人民币3000万元。该全部款项相距验资报告证明的第九天，即同年11月5日，均由江阴中稷有限公司通过洪都农业银行洪都支行对江西金融投资股份（集团）有限公司转款人民币1500万元；同年12月7日再次从其上述同一账户内分三笔仍通过洪都农业银行洪城支行向江西琻融投资股份（集团）有限公司再次转款共计2500万元；另，同年11月9日，江阴中稷有限公司从上述帐号内对本公司转款1000万元。至2009年12月7日，江阴中稷有限公司注册资金3000万元已全部转出。对此，异议人就3000万元注册资金转入江西琻融投资股份（集团）有限公司的转款用途以及两公司之间的经营活动属正当的关联性交易等，未提供相关证据。
执行法院认为，投资公司的开办单位或投资人股东将认缴注册资金转入公司账户经验资后又转出的行为，损害公司和债权人利益从而符合《公司法解释（三）》第12条规定的抽逃出资的法定情形，为抽逃出资行为，应承担相应责任。在投资人股东及开办单位的抽逃资金行为足以使得投资公司直接或间接使债权人对其是否履行出资义务产生合理怀疑的情况下，投资人股东应就其已履行出资义务且不存在抽逃注册资本的事实承担举证责任。但异议人以及履行认缴注册资金的公司股东对其认缴资本被验证证明后的短期内被全额转出的事实，未能合理解释转出出资有合法原因，应视为认缴出资股东协助共同抽逃出资行为，该行为从而降低了实业公司承担民事责任的能力，违反了资金法定原则，影响了交易相对人对其偿债能力的正确断判和交易安全，虽然异议人等股东所持有的江阴中稷有限公司的股权经多次转让，但在其认缴所抽逃出资之前，对债权人权益的侵害处于持续状态，不应以时间长短或股权是否转让作为其不承担相应民事责任的依据。故异议人朱仁迪应在其认缴注册资金范围内对宝丰恒瑞新材料有限公司承担债务清偿责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定：驳回张建元的执行异议。
申请复议人张建元不服，提出复议称，不服宝丰县人民法院（2015）宝执异字第8号执行裁定，提出执行异议复议请求：1、撤销“（2015）宝执异字第8号”执行裁定书；2、撤销（2015）宝执字第22-1号执行裁定书第四项、第六项，撤销（2015）宝执字第22-2号执行裁定书第二项，驳回宝丰恒瑞有限公司要求追加苏森昌为本案被执行人的请求；3、解除对复议人张建元的全部执行措施，撤销对张建元银行帐号的冻结；4、本案执行异议费用由宝丰恒瑞有限公司承担。根据无锡市澄方会计事务所的验资报告证明异议人张建元的注册资金及新增注册资金均已足额缴纳。宝丰县恒瑞有限公司没有证据证明以及生效裁判文书予以认定张建元存在抽逃注册资金的情况。被执行人江阴中稷有限公司已将张建元缴纳的注册资金全部用于实际的生产经营活动。从未将注册资金转回个人账户，时因公司经营产品受全球市场影响供大于求的现实，致使公司的经营活动受到极大影响，出现经营亏损故不能因此枉称张建元存在抽逃注册资金的事实；因此本案申请执行人请求追加异议人张建元为本案被执行人没有事实法律依据。故应驳回申请执行追加异议人张建元为本案被执行人的请求。另宝丰县人民法院（2015）宝执字第22-1号执行裁定作出前，未按法定程序通知张建元进行听证。因此，剥夺了异议人张建元举证和答辩的权利，严重违反法定程序，理应予以撤销。
本院查明的事实和执行法院认定的事实基本一致。
本院认为，张建元作为江阴中稷有限公司股东对认缴的注册资本已全额交纳，江阴中稷有限公司在较短时间内将大笔款项转出，该款项的去向交易目的不清，但据此尚不足以认定该行为是抽逃资金行为。现认定由张建元作为公司股东承担责任事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
撤销宝丰县人民法院（2015）宝执异字第11号执行裁定，发回宝丰县人民法院重新审查。
本裁定送达后立即生效。
审判长 魏艳丽
审判员 宋振国
审判员 李春光
二〇一六年五月二十五日
书记员 丁 鸣