内蒙古自治区牙克石市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）牙民初字第1012号
原告（反诉被告）兰强，男，汉族，1986年1月27日出生，司机，现住内蒙古自治区牙克石市。
委托代理人王春龙，内蒙古鑫隆律师事务所律师。
被告（反诉原告）张朝希，男，1967年6月1日出生，汉族，个体，现住内蒙古自治区牙克石市。
被告（反诉原告）常凤芝，女，1968年2月15出生，汉族，个体，现住内蒙古自治区牙克石市。
二被告共同委托代理人常凤霞，女，1966年2月20日出生，汉族。
原告兰强诉被告张朝希、常凤芝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月2日立案受理后，依法由代理审判员杨永军担任审判长，与人民陪审员张绍全、孙少艳组成合议庭于2014年10月9日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告兰强及其委托代理人王春龙，被告张朝希、常凤芝及其委托代理人常凤霞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告兰强诉称，原告与被告张朝希、常凤芝（夫妻）系雇佣关系。自2013年3月起，二被告雇佣原告开车跑运输。2013年9月20日被告安排原告从海拉尔拉煤到图里河。大约中午12点左右，当车开到图里河苗圃，原告看到车上的篷布被风刮开便停车下车检查。因篷布已经被刮开，原告就爬上车把篷布叠好。在准备下车的时候，不慎从车的里侧掉了下来摔倒在车旁。当时感觉右脚疼痛，不敢动弹。随后赶来的被告张朝希将原告扶起。被告连同后赶到的邱平、王明明一起将原告送至图里河镇医院，后又转至牙克石市林业总医院治疗。原告经临床诊断为右胫骨远端粉碎性骨折，右踝关节脱位。原告共住院21天，于2013年10月11日出院。原告的受伤部位2014年2月20日经内蒙古林业总医院司法鉴定中心鉴定为九级伤残。原告认为，原告是在给被告干活时所造成损害，应该由被告承担赔偿责任。在出院后多次找被告协商，被告以种种借口推脱。原告在无奈之下起诉到法院，要求二被告赔偿伤残赔偿金101988元，护理费1923.60元，住院伙食补助费880元，误工费24000元，交通费508元、在内蒙古林业总医院伤残鉴定费800元、检查费275.5、去齐齐哈尔鉴定住宿餐饮220元，以上共计130609元；诉讼费由被告承担。
被告张朝希、常凤芝答辩及反诉称，被反诉人的行为严重过失，导致事件发生，应承担案件的全部责任。反诉人与被反诉人是聘用关系，因被反诉人并不是正常工作程序中造成的事故，所以反诉人要求被反诉人返还垫付款19793.17元（住院费用4493.17元；住院期间给付现金1000元；工资多付给被反诉人1200元；反诉人在被反诉人出院到家后给付医疗费5600元；住院期间吃饭、买营养品1500元、反诉人在此期间停工停车3天，每天2000元，共6000元）。此提出反诉，请法院公正判决，以维护反诉人的合法权益。
被反诉人（本诉原告）辩称：一、通过反诉人的反诉请求能证明反诉人与被反诉人之间存在雇佣关系。二、被反诉人在为反诉人工作期间并无不当行为，在履行职务中受到人身损害，反诉人理应承担赔偿责任。
经审理查明，原告（反诉被告）兰强与被告（反诉原告）张朝希、常凤芝系雇佣关系，张朝希与常凤芝系夫妻关系。2013年9月20日，被告（反诉原告）雇佣原告（反诉被告）从海拉尔拉煤到图里河小学。当车开到图里河苗圃（途中），兰强将车停下，上车将整个网兜摘下，下车时不慎跌下摔伤。经内蒙古林业总医院诊断，兰强右胫远端粉碎性骨折、右踝关节脱位，出院小结显示兰强住院22天，住院诊断证明显示兰强住院期间陪护一人，出院后继续根骨牵引至8-12周。另查明，原告兰强经内蒙古林业总医院司法鉴定所及齐齐哈尔市安通司法鉴定中心鉴定，兰强构成九级伤残。兰强诉至本院要求张朝希、常凤芝赔偿伤残赔偿金101988元，护理费1923.60元，住院伙食补助费880元，误工费24000元，交通费508元、在内蒙古林业总医院伤残鉴定费800元、检查费275.5、去齐齐哈尔鉴定住宿餐饮220元。张朝希、常凤芝要求兰强返还垫付款19793.17元，其中住院费用4493.17元、住院期间给付现金1000元、工资多付给被反诉人1200元、反诉人在被反诉人出院到家后给付医疗费5600元、住院期间吃饭、买营养品1500元、反诉人在此期间停工停车3天，每天2000元，共6000元。
原告兰强提供以下证据：
一、内蒙古林业总医院住院病志一份，出（住）院诊断证明一份。证明兰强从事雇佣工作时右胫骨远端粉碎性骨折，右踝关节脱位，及住院22天、陪护1人。被告张朝希、常凤芝对该证据的真实性、客观性、关联性、合法性均无异议，本院对该证据予以采信。
二、齐齐哈尔安通司法鉴定中心出具的伤残等级意见书。证明兰强受到九级伤残。被告张朝希、常凤芝没以未见到片子和检查报告单为由，对鉴定结论不认可。合议庭认为，该鉴定意见书真实、有效，且原、被告双方在“重新鉴定询问笔录”中均同意以第二次鉴定结论为依据，本院对该证据予以采信。
三、内蒙古林业总医院出具的鉴定费票据及检查费票据。证明在内蒙古林业总医院鉴定中心花费鉴定费800元、检查费272元。被告张朝希、常凤芝认为在内蒙古林业总医院所做鉴定产生的鉴定费及检查费是因原告单方做的鉴定，所以对该证据不予认可。本院认为，根据内蒙古林业总医院司法鉴定意见书显示，该鉴定受理日期为2月18日，即本院对鉴定费800元、及检查费136元予以采信，对2014年1月23日的检查费不予采信。
四、交通费票据11张，证明花费交通费508元。被告张朝希、常凤芝对去齐齐哈尔的火车票认可，其他不认可。本院认为，该车票均为正规车票，对该车票的真实性予以采信，但对交通费数额不予采信。
五、住宿费票据4张，证明去齐齐哈尔住宿花费220元。被告张朝希、常凤芝对该证据无异议，合议庭对该证据予以采信。
被告张朝希、常凤芝提供以下证据：
照片一张，证明兰强上车所叠的不是篷布，是网兜。原告认为，原告所述篷布与被告照片显示的网兜为同一物品，合议庭对该证据予以采信。
本院认为，原告（反诉被告）兰强受雇于被告（反诉原告）张朝希、常凤芝开车拉煤，作为司机，兰强在开车的过程中应当保证车辆的行驶及载运不得违反《中华人民共和国道路交通安全法》（以下简称道路交通安全法）的通行规定。由于煤炭属于遗洒、飘散物，根据《道路交通安全法》第四十八条第一款“机动车不得遗洒、飘散载运物”的规定，拉煤车应当用网兜对煤炭进行遮档。根据兰强所述，车上的网兜被风刮开，所以上车把网兜叠好。本院认为，机动车在行驶的途中，即使网兜被风刮开，兰强亦应用网兜将煤炭遮挡，以免煤炭遗洒路上，而不应上车将网兜叠好,兰强的行为不符合《道路交通安全法》的通行规定。同时，兰强作为成年人在工作的过程中应当尽到安全注意义务，其疏忽大意在下车过程中不慎跌落，导致受伤，未尽到安全注意义务。综上，本院认为兰强过错较大，应承担本次事故的主要责任。兰强作为雇员，在从事雇佣活动中享有劳动保护的权利，雇主张朝希、常凤芝应当尽到管理职责，对兰强提供必要的劳动保护，但兰强在从事雇佣活动中，拉煤车里仅有兰强一名司机，无其他人员，故张朝希、常凤芝未尽到监管与保护的职责，应承担本次事故的次要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，结合本案实际，兰强承担60%责任，张朝希、常凤芝夫妇共同承担40%的责任为宜。关于原告（反诉被告）的各项诉讼请求：一、伤残赔偿金101988元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第二十五条的规定，自治区上一年度城镇居民人均可支配收入为25497元，兰强构成九级伤残，伤残赔偿金数额应为25497元×20年×20%=101988元。二、护理费1923.60元。诊断证明显示原告住院期间陪护1人，出院小结显示住院22天，因原告未提供护理人员的收入状况，护理费应参照自治区上一年度居民服务和其他服务业标准计算，根据《解释》第二十一条第二款的规定，原告的护理费应为36953元÷365天×22天×1人=2227.30元。原告要求的护理费未超过该数额，对护理费1923.60元予以确认。三、住院伙食补助费880元。根据《解释》第二十三条第一款的规定，原告治疗因本次事故致伤住院实际天数为22天，内蒙古自治区内国家机关一般工作人员出差伙食补助标准40元/天，原告的住院伙食补助费应为40元/天×22天=880元。四、误工费24000元。由于原告住院22天，出院医嘱显示继续跟骨牵引至8-12周，即误工天数应为22天+12周×7天=106天；由于原告未提供有效证据证明其收入，本院依照交通运输业年平均收入57649元，计算原告的误工费为57649元÷365天×106天=16741.90元，超出的部分不予支持。五、交通费508元。本院认为交通费合理部分为来往齐齐哈尔322元及出院回图里河29元，计351元。六、在内蒙古林业总医院伤残鉴定费800元、检查费275.5。经本院审查，鉴定费800元及检查费136元为合理费用，合计936元，本院予以确认。七、去齐齐哈尔鉴定住宿餐饮220元。被告（反诉原告）无异议，本院予以确认。以上共计123040.50元。关于被告（反诉原告）的各项诉讼请求：住院费用4493.17元、住院期间给付被反诉人现金1000元、工资多付给被反诉人1200元、反诉人在被反诉人出院到家后给付医疗费5600元，以上合计12293.17元。因原告（反诉被告）认可该事实，本院对上述费用予以确认。关于反诉人要求被反诉人返还住院期间吃饭、买营养品1500元、反诉人在此期间停工停车3天，每天2000元，共6000元。因被告（被反诉人）未提供证据予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本院对以上事实不予确认。
综上，被告（反诉原告）张朝希、常凤芝应赔偿原告（反诉被告）兰强123040.50元×40%=49216.2元。鉴于被告（反诉原告）张朝希、常凤芝已支付原告（反诉被告）兰强住院期间医疗费4493.17元及出院后医疗费用5600元，根据责任比例，兰强应返还原告医疗费（4493.17元+5600元）×60%=6055.90元。关于张朝希、常凤芝住院期间给付兰强现金1000元、工资多付给兰强1200元，本院认为上述款项应视为垫付款，兰强应予返还。综上，张朝希、常凤芝应共同赔偿兰强医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、住院伙食补助费、住宿费等共计49216.20元-6055.90元-1000元-1200元=40960.30元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经本院审委会讨论决定判决如下：
一、被告（反诉原告）张朝希、常凤芝共同赔偿兰强医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、住院伙食补助费、住宿费等共计40960.30元。
二、驳回原告（反诉被告）兰强的其他诉讼请求。
三、驳回被告（反诉原告）张朝希、常凤芝的其他诉讼请求。
如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费2912元（兰强已预交），由兰强自行承担1747.20元，张朝希、常凤芝共同承担1164.80元；反诉案件受理费295元（张朝希、常凤芝已预交），由张朝希、常凤芝共同承担172元，兰强自行承担123元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审 判 长 杨永军
人民陪审员 孙少艳
人民陪审员 张绍全
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 郭思明
附件：解决此案需要的相关法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第四十八条第一款机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载；载物的长、宽、高不得违反装载要求，不得遗洒、飘散载运物。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。