广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤09刑终139号
原公诉机关广东省茂名市茂南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某1，男，曾因犯抢劫罪于2006年8月31日被茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑十二年，2014年4月20日刑满释放。因本案于2016年8月6日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。
广东省茂名市茂南区人民法院审理广东省茂名市茂南区人民检察院指控原审被告人杨某1犯抢劫罪一案，于2017年1月18日作出（2016）粤0902刑初477号刑事判决。宣判后，原审被告人杨某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审讯上诉人，认为本案的事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2016年7月14日22时30分许，被告人杨某1在茂名市茂南区新福某路永福花园F栋首层福建名饺店门前持一把黑色、长约30cm用铁支、黑色胶布制成的枪状物体指着被害人周某1（该店店主）的腿部要求被害人周某1给600元，被害人周某1被逼拿了600元给被告人杨某1，被告人杨某1收到被害人周某1的600元后离开现场。同年8月5日晚上，被告人杨某1再次打电话要周某1给300元，当晚22时许，被告人杨某1到该店取钱时，被周某1及群众抓获并报警处理。公安干警从被告人杨某1处扣缴黑色枪状物体一支（在茂名市公安局茂南分局刑事侦查大队站前中队保管，未随案移送）。
原判认定上述事实，有经原审质证、认证的如下证据证实：
1.受案登记表、立案决定书。证实案件的由来。
2.拘留证、逮捕证。证实被告人杨某1因涉嫌犯抢劫罪于2016年8月6日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。
3.抓获经过、破案经过。证实被告人杨某1于2016年8月6日被公安民警抓获的情况。
4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单。证实公安机关在被告人杨某1驾驶的摩托车车兜处搜查出涉案黑色枪状物体一支的事实。
5.视频截图及枪状物的指认。证实被告人杨某1指认出案发时现场的其本人和其所持的黑色枪状物体；被害人周某1指认出案发时现场的其本人和被告人杨某1所持的黑色枪状物体。
6.户籍资料、违法犯罪记录查询登记表、刑事判决书及释放证明书。证实被告人杨某1已达负刑事责任年龄及其曾因犯抢劫罪于2006年8月31日被茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑十二年，于2014年4月20日刑满释放。
7.被害人周某1的陈述。证实2016年7月14日19时许，其在茂名市茂南区新福某路永富花园F栋首层37号福建名饺店处正常营业，一名男子来店铺点东西吃，当时该名男子坐在店门口左边一张桌子吃东西，该名男子吃完东西后拿着手机一直在玩。直到当晚22时30分许，其走过去和该名男子说店铺准备关门了，该名男子马上从袋子里拿出一把枪状物（该把枪状物为黑色金属制品、长约40cm，用布袋包着露出手把的位置）碰了一下其的腿部并说“你忙完了没有，我有点事情给你做”，其当时看到他手里拿着枪状物就没有说其他话了，那名男子叫其走到旁边，对其说了很多恐吓的话，其当时被那名男子吓住了，那名男子问其要900元，其当时说其没有那么多钱，那名男子又说让其5分钟之内找到给他，后来其回到店铺内拿钱出来交给那名男子，那名男子对其说了一句“你回去好好做你的生意，当作什么都没有发生过，下次我也不会再来找你麻烦了”，然后该男子迅速往文光中路高某味酒店的方向离开了。同年8月4日22时许，那名男子再次来到其的福建名饺店里吃饭，因为当时其店准备关铺休息了，其就说只有饺子了，之后其的妻子就拿着手机出到店铺外面打电话，那名男子见到后非常生气，说其妻子打电话报警，问其是不是想耍花招，随后那名男子便开摩托车离开了。次日的17时许，那名男子用固定电话联系其，说他很生气，见到其妻子出店铺门口打电话，并问其信不信他会用工具扫了其的店铺。之后其害怕出问题，就一直用安慰的言语来拖住他，让他不要那么生气。到了22时许，那名男子又用固定电话联系其让其准备300元人民币，其就问他为何又要其给300元，该名男子就说见到其妻子出去打电话很生气，就要其给他300元。其跟那名男子说有什么事情就到其店铺来商量，然后其就打电话报了警。过了一会，那名男子就开着摩托车拿着袋子到其店铺，其就对着周边的群众大叫有人抢劫，之后周边的群众就与其一起将那名男子制服，不久后公安民警便来到了现场。
辨认笔录。证实经周某1辨认，其认出被告人杨某1。
8.被告人杨某1的供述和辩解。证实2016年7月14日22时许，其独自一人来到广东省茂名市茂南区新福某路永富花园F栋首层福建名饺店一张靠角落处的台吃宵夜，其吃宵夜期间该店的一名男性老板就对其说其欠了他600元钱为何到现在也不还，其就对这名男性老板说是不是他认错人了，那名男性老板就说是其欠了他的钱，之后其又对这名男性老板说叫他看清楚是不是其欠的钱，然后这名男性老板就说认错人了，然后这名老板就走了。其吃完宵夜准备离开了，但是想到这个男性老板说其欠了他钱觉得心里不舒服，其就坐到福建名饺店外面的一张台处，叫那名男性老板过来，其就问那男性老板为何要冤枉其欠了他的钱，是不是想耍其。然后其就从随身携带的一个黑色袋子中拿出一支自己用铁支、黑色胶布制作的枪状物体出来给这名男性老板说是不是当其傻的，这名男性老板就说是他认错人了。其心里觉得还是不舒服。就叫这名男性老板跟其走到福建名饺店旁的一个转弯角处，其就问那名男性老板其是在哪里借过他的钱，这名男性老板就说是认错人了，之后其就想到其患有梅毒，其对老板说其患有梅毒活不了多久的，然后其又拿出那支枪状物体敲了一下地面又收好了，其就问他是不是想耍其，然后其就又拿出那支枪状物体敲了这名男性老板的脚一下就又收了回去，其就问这名男性老板觉得这支枪是真的还是假的，对方说是真的，然后其对对方说既然冤枉了其，其也不想搞事，就给个“利是”其当做是赔罪。这名男性老板就问其要多少“利是”，其就说既然冤枉其欠了600元，那就给600元“利是”给其吧。那名男性老板同意了，之后他就回到店铺处拿了600元给其，随后其就离开了现场。同年8月4日22时许，其再次来到这家福建名饺店准备吃东西，该店的女性老板就说什么都没有了，准备收档了，然后这个女性老板就走到一边，这个时候那名男性老板走到其身边说还有饺子和云吞，其就问那名男性老板是不是不欢迎其。然后其就叫这名男性老板留了一个手机号码给其，其就离开了。次日17时许，其就用公用电话打给这名男性老板，对他说其去那里消费是不是不欢迎其，既然不欢迎其那就给其300元，这300元就当是借给其的也好，或者当是直接给其的又好，给了钱之后其就不再过去店铺吃东西了，也不会再打电话过去了，这名男性老板就说现在没有钱，其就问他给还是不给，最后这名男性老板就同意了，还叫其迟点过来拿。当晚22时许，其就驾驶着一台女装摩托车（摩托车车兜里面装着那支其用铁支、黑色胶布制作的枪状物体）来到福建名饺店准备找这个男性老板拿钱。当时福建名饺处有很多人吃夜宵，其就觉得不方便停车在附近就离开了，其走到新高某味酒店前台公用电话处打了电话给这个男性老板，问他钱准备好了没有，这名男性老板就说他已经叫朋友拿钱过来了，叫其等一会。其就等了一会后又用该电话打给了那名男性老板，然后那名老板就叫其到店铺附近公路边拿钱。当其走到店铺附近公路边时，这名男性老板也来到了，然后他就从裤袋处拿出了钱看了下自言自语说道“怎么只有200元？”，这时其看到有大约20多名男子围了过来并且将其抓住了，然后这些男子就用拳脚、啤酒瓶、木棍对其头部以及身体多处部位实施殴打，其就被这些男子打倒在地，后来他们打了一会见其头部流血了就不再打了，之后不知道谁报警了，站前派出所民警来到了现场将其传唤至公安机关接受调查，并且还从其驾驶而来的那辆女装摩托车车兜里面搜查出那支其自己用铁支、黑色胶布制作的枪状物体。
9.现场勘验笔录、现场图（平面图、方位图）及现场照片，证实案发的地点及案发现场的具体情况。
10.视听资料（光盘三张）。案发现场监控视频证实被告人杨某1用枪状物指向被害人周某1，并取走被害人周某1的现金；公安机关询问被告人杨某1的同步录音录像证实讯问过程合法。
11.证明二份。由茂名市公安局茂南分局刑事侦查大队站前中队于2017年1月5日开具，证实其单位办案民警在办理被告人杨某1涉嫌抢劫一案中，对被告人杨某1在讯问过程中没有任何逼供或者诱供行为及被告人杨某1所举报“大麻成”贩卖毒品的线索中，由于“大麻成”的具体名字、住址不详，暂无法查找到此人的事实。
原判认为，被告人杨某1无视国法，以非法占有为目的，使用胁迫手段抢劫他人财物人民币600元，其行为已构成抢劫罪。被告人杨某1曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑十二年，刑满释放后未满五年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。扣缴的作案工具黑色枪状物体一支（上述物品在茂名市公安局茂南分局刑事侦查大队站前中队保管，未随案移送）由扣缴机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：（一）被告人杨某1犯抢劫罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五千元。（二）扣缴的作案工具黑色枪状物体一支（上述物品在茂名市公安局茂南分局刑事侦查大队站前中队保管，未随案移送）由扣缴机关依法处理。
上诉人杨某1上诉提出：其不构成抢劫罪而是敲诈勒索罪。请求二审法院依法改判。
经审理查明，原审依据经庭审质证、认证的被害人陈述、被告人供述和辩解、指认照片、搜查笔录、扣押清单、辨认笔录、现场勘验笔录视听资料等证据，认定上诉人杨某1抢劫的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院对原审认定的事实和证据均予以确认。
本院认为，上诉人杨某1无视国法，以非法占有为目的，使用胁迫手段抢劫他人财物人民币600元，其行为已构成抢劫罪，依法对其应在三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的量刑幅度内处罚。被告人杨某1曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑十二年，刑满释放后未满五年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。对于上诉人杨某1的上诉意见，经查，原判认定杨某1抢劫的犯罪事实有视频截图及枪状物的指认、案发现场监控视频、被害人陈述及辨认笔录证据证实；杨某1持枪状物敲被害人的脚，使用暴力并当场强取现金人民币600元的行为符合抢劫罪的犯罪构成，应予抢劫罪论处。因此，上诉人杨某1的上诉意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，对扣缴的作案工具的处理亦正确，审判程序合法，应予维持。根据杨某1犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及归案后的表现，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张书铭
审 判 员 罗 文
代理审判员 梁东清
二〇一七年五月五日
书 记 员 陈 烨
附适用本案的相关法律条文规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。