云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）文中民一终字第119号
上诉人（原审原告）张仕彪，男，1960年6月16日生，汉族，砚山县人，初中文化，农民，住砚山县。
委托代理人陈加文，云南圆合圆律师事务所律师。特别授权。
委托代理人李昌凡，男，正义法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）张传荣，男，1968年11月19日生，汉族，砚山县人，小学文化，农民，住砚山县。
委托代理人田春生，云南诚鸽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）黄兴武，男，1969年1月2日生，壮族，砚山县人，小学文化，农民，住砚山县。
被上诉人（原审被告）砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组。
负责人古开全，该村小组组长。
上诉人张仕彪因与被上诉人张传荣、黄兴武、砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组（以下简称拖支白村小组）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服砚山县人民法院（2014）砚民初字第244号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月24日组织上诉人张仕彪及其委托代理人陈加文、李昌凡，被上诉人张传荣及其委托代理人田春生，被上诉人黄兴武，被上诉人拖支白村小组的负责人古开全到庭进行了法庭调查和调解，调解未果。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认本案法律事实如下：2013年初，被告砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组将村活动室建盖工程包给被告张传荣、黄兴武承建。双方于2013年8月1日签订了一份《建房协议》，协议约定：该工程以价款26万元包工包料的方式发包。2013年9月11日下午五时许，原告在被告张传荣、黄兴武承建的工程工地进行砌砖工作，在做活期间不慎被高压线击中从二楼跌落受伤。三被告及时将原告送往砚山县人民医院抢救，后转院到文山州人民医院住院治疗20天，好转出院。2014年1月14日，经文山州人民医院司法鉴定所文医司法鉴定所（2014）临签字第97、98号司法鉴定意见书作出鉴定，原告伤残等级为八级，需后续医疗费5300元。原告在住院期间，被告张传荣给付费用2000元，被告砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组给生活费400元。后双方为原告受伤造成的损失到砚山县联合人民调解委员会调解未果。
一审法院认为，本案被告砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组将村活动室建盖工程发包给被告张传荣、黄兴武承建，双方之间形成承揽合同关系。原告张仕彪到被告张传荣、黄兴武承建的工程做砌砖工作，在施工期间不慎被高压电线击中从二楼跌落受伤。原告与被告张传荣、黄兴武形成劳务关系，原告为提供劳务者，被告张传荣、黄兴武为接受劳务方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告张传荣、黄兴武在明知其承建工程工地上空有高压电线，危险未排除的情况下，仍进行施工，存在过错，应承担过错责任。被告砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组将村活动室建盖工程发包给被告张传荣、黄兴武承建，双方自愿签订了《建房协议》，协议不无不当，也无过错，故不应承担责任。原告张仕彪作为完全民事行为能力人，应预见到工地上空高压线的危险性，施工中应慎重、确保安全，但在施工过程中不慎被高压电线击中从二楼跌落受伤，且在中午吃饭时饮酒，其自身存在过错，也应承担过错责任。庭审中，原、被告双方对原告主张的各项损失及计算标准未提出异议，仅对如何承担赔偿存在争议而调解未果，被告砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组对其垫付生活费400元，未向原告主张返还；另外，本案所涉高压电线产权人及供电方是否应作为赔偿主体？本院已经向原告作了释明，原告已明确表示放弃追诉，属其真实意思表示，也不违反法律规定，本院予以确认。综上所述，现原告主张赔偿款项，事实清楚，符合法律规定，本院予以支持，但应按各方责任承担赔偿，同时，也不能排除电力设施产权人及供电方的过错责任。被告张传荣、黄兴武辩称与原告属承揽关系的理由，缺乏相应的证据证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、由被告张传荣、黄兴武连带赔偿原告张仕彪医疗费36207.13元（已扣减张传荣支付的2000元）、误工费3720元、护理费600元、住院伙食补助费1000元、交通费77元、残疾赔偿金32502元、伤情取证及鉴定费1000元、后续医疗费5300元，共计80406.13元的40%即32162元。限本判决生效后三十日内履行完毕；二、被告砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组不承担赔偿责任；三、驳回原告张仕彪的其他诉讼请求。案件受理费1810元，减半收取905元，由原告张仕彪负担543元，被告张传荣、黄兴武负担362元。
宣判后，张仕彪不服，向本院提起上诉请求：撤销一审判决，判决支持上诉人的诉讼请求。其上诉的主要理由是：（一）一审判决由被上诉人承担40%的责任错误，被上诉人应当承担全部责任，请二审予以纠正。首先，上诉人发生重伤事故并非上诉人故意行为，因此，上诉人没有过错，不应当承担责任。被上诉人应当提供安全的施工场所和环境，由于被上诉人未提供，应当承担全部责任。其次，事发当天，上诉人在中午吃饭时饮酒是事实，但其并没有饮酒过度，且在饭后已作休息并按时到工地做工，且发生事故是在当天下午接近下班时间才发生事故。因此，上诉人的饮酒与上诉人的受伤之间没有因果，上诉人饮酒行为不应当成为上诉人承担责任的正当事由。再次，电力设施产权人和供电方对上诉人的受伤结果没有过错，不应当承担责任。一审中上诉人提供的证据充分证实该高压线系在建房之前安置多年，拖支白村小组已经预见该高压线的危险性，遂征求了张传荣、黄兴武两人的意见，两人“高压线对施工没有影响”的自信答复给上诉人的受伤埋下隐患。上诉人被高压线击中受伤后，拖支白村小组才找来有关部门将高压线电杆作升高处理。最后，在一审中，上诉人已经口头要求法庭追加电力设施产权人和供电方作为被告，但是，一审法院拒绝追加，且明确告诉上诉人，要么重新起诉，要么就放弃追加被告。一方面，上诉人是弱势群体，自己受伤已经垫付高额的医疗费，若撤诉再起诉肯定增加自己的诉累，已经没有能力再垫付诉讼费。另一方面，上诉人认为电力设施产权人及供电方没有责任，因此，居于以上两个方面的因素才选择放弃追加电力设施产权人及供电方为被告。但一审却在事实认定部分认定“不能排除电力设施产权人及供电方的过错责任”。如果上诉人能预见一审法院会有此认定，上诉人绝对不会放弃追加电力设施产权人和供电方为被告。（二）一审判决显失公正。上诉人受伤后，无法正常参与劳动。且事故发生后，被上诉人对上诉人的受伤从未过问，一审判决的费用过低，连上诉人的医疗费都没有判足，有失公正。综上所述，上诉人、电力设施产权人及供电方没有过错不应当承担责任，被上诉人应当排除危险，积极预防施工过程中产生的安全隐患，但是由于被上诉人的自信未能给施工人提供安全的施工环境才导致事故的发生，应当承担全部责任，一审仅判决被上诉人承担40%的责任不当，请求二审予以改判。
被上诉人张传荣答辩称：本案案由应当确定为承揽合同，一审将案由确定为提供劳务者受害责任纠纷不当。因为，上诉人张仕彪与张传荣之间属于承揽关系，张传荣、黄兴武与拖支白村小组签订建房协议后，张传荣又与张仕彪签订了砌砖协议，该事实有2013年8月10日双方签订的《砌砖协议》为证。砌砖协议第二条约定了张仕彪的安全责任由其自行承担。居于承揽法律关系的事实，张仕彪作为承揽人在完成工作成果的过程中受伤与作为定做人的张传荣无关，张传荣不应当承担责任。
被上诉人黄兴武的答辩意见与张传荣的一致。
被上诉人拖支白村小组答辩称：我们村小组的建房是与张传荣、黄兴武签订的，村小组只对他们两人负责，至于他们两人怎样与张仕彪签订合同与我方无关。事发当天，在施工过程中我们已经提醒说过高空作业不能饮酒，故上诉人发生的安全事故与村小组无关，村小组不应当承担责任。
上诉人张仕彪针对自己的上诉请求，被上诉人张传荣、黄兴武、拖支白村小组针对自己的答辩意见在二审中均未提交新的证据。
二审审理中，经征询双方当事人对一审认定的本案法律事实的意见，上诉人张仕彪无异议；被上诉人张传荣、黄兴武提出如下异议：一审遗漏“2013年8月10日，张传荣、黄兴武与张仕彪签订砌砖协议”的事实。被上诉人拖支白村小组提出如下异议：村小组与张传荣、黄兴武签订的建房协议，约定的工程款为206000元，并非一审认定的260000元。
关于被上诉人张传荣、黄兴武提出的异议，本院将根据双方所举证据并结合争议焦点问题进行综合评判。
关于被上诉人拖支白村小组提出的异议，经二审调查，被上诉人张传荣、黄兴武确认其与拖支白村小组签订的建房协议，约定的工程价款为206000元，并非一审认定的260000元故拖支白村小组的异议成立，本院予以采信。
经二审审理，本院确认本案法律事实除将一审认定的工程价款为260000元变更为206000元以外，其余法律事实与一审认定的一致，对一审认定的其余法律事实予以确认。
综合双方当事人的诉辩主张，本案在二审的争议焦点问题是：（一）上诉人张仕彪与被上诉人张传荣、黄兴武之间的法律关系问题；（二）对于张仕彪的受伤，被上诉人张传荣、黄兴武、拖支白村小组是否应当承担全部赔偿责任。
对双方当事人争议的焦点问题，本院结合案件事实和双方所举证据综合评判如下：
（一）关于上诉人张仕彪与被上诉人张传荣、黄兴武之间的法律关系问题；
上诉人张仕彪主张，其是被张传荣、黄兴武叫去砌砖的，工钱以砌砖的平方面积计算，其与张传荣、黄兴武之间是提供劳务的关系。
被上诉人张传荣、黄兴武主张，其与张仕彪之间签订有砌砖协议，双方之间属承揽关系并非提供劳务的关系。
被上诉人拖支白村小组主张，村小组已将房屋承包给张传荣、黄兴武建盖，至于他们两人与张仕彪之间的关系与村小组无关。
本院认为，被上诉人张传荣、黄兴武主张其与上诉人张仕彪之间属承揽关系，提供的证据有《砌砖协议》，该协议的甲方为张传荣、黄兴武；乙方为卢兴科、廖兴林、张仕彪，但作为合同一方的张仕彪并未在该协议上签字盖印，故该协议对张仕彪没有拘束力，同时，张传荣和黄兴武也没有提供证据证明廖兴林、卢兴科的签字行为能够代表张仕彪，故一审并未遗漏张传荣、黄兴武与张仕彪于2013年8月10日签订砌砖协议的事实的认定，而张传荣、黄兴武主张该事实的存在，但是其提供的证据不能证明该事实的存在，故其异议不能成立，本院不予采信。且从《协议》的内容看，仅约定了乙方为甲方砌砖，工钱按平方面积计算，该《协议》为提供劳务的协议，并非承揽合同。因此，一审认定张仕彪与张传荣、黄兴武之间属提供劳务的关系并无不当，本院予以维持。
（二）对于张仕彪的受伤，被上诉人张传荣、黄兴武、拖支白村小组是否应当承担全部赔偿责任的问题。
上诉人张仕彪主张，其受伤是因为被上诉人没有提供安全的施工环境造成，与自己的饮酒行为无关，其没有过错，不应当承担责任，而应当由被上诉人承担全部赔偿责任。
被上诉人张传荣、黄兴武主张，其与张仕彪之间是承揽法律关系，作为承揽人的张仕彪在承揽过程中受伤，作为定作人不应当承担任何赔偿责任。
被上诉人拖支白村小组主张，其已经将建房工程发包给张传荣、黄兴武，且张仕彪在饮酒时村小组已经提醒其不能饮酒，因此，张仕彪的受伤与村小组无关，村小组不应当承担责任。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”故上诉人张仕彪作为为被上诉人张传荣、黄兴武提供劳务的雇员，在提供劳务活动中受伤，其受伤所产生的经济损失应当由接受劳务的雇主张传荣、黄兴武承担赔偿责任。但张仕彪作为成年人，在砌砖过程中饮酒后作业，且未注意自身安全，被高压线击中受伤，其自身的过失较大。且其在一审过程中自愿放弃要求对电力设施产权人和供电企业承担责任，故一审判决其自行承担60%的责任并无不当。上诉人张仕彪关于其没有过错，不应当承担责任的主张不能成立，本院不予支持。
被上诉人拖支白村小组作为房主，将自己的活动室发包给张传荣、黄兴武建盖，张传荣、黄兴武利用自己的技术和设备，按拖支白村小组的要求施工，接受村小组的管理和监督，最后交付劳动成果，拖支白村小组与张传荣、黄兴武之间形成了一个完整的小工程建设，双方之间应认定为建设工程施工合同关系。从建盖的层数和面积看，拖支白村小组所建房屋属于农民自建低层住宅，建造该房的建筑活动不属于《中华人民共和国建筑法》调整范围。但受国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》的调整。《条例》第二十三条第二款规定：在村庄、集镇规划内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。因此，作为个体工匠的张传荣、黄兴武承建拖支白村小组的房屋应当具备施工资质。但由于拖支白村小组选用了不具备施工资质的张传荣、黄兴武为其承建房屋，存在选任过失的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故拖支白村小组作为发包人，应对张仕彪的损失承担连带赔偿责任。故一审认定拖支白村小组与张传荣、黄兴武之间形成承揽关系不当，本院予以纠正，同时，拖支白村小组对张仕彪的受伤应当与张传荣、黄兴武承担连带赔偿责任。关于张仕彪受伤后的各项经济损失计算，各方当事人均未提出异议，本院予以维持。
综上所述，一审判决认定事实基本清楚，但适用法律和实体处理上未判决拖支白村小组承担连带赔偿责任不当，本院予以纠正。上诉人张仕彪的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。为此，根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持砚山县人民法院（2014）砚民初字第51号民事判决第三项；即“三、驳回原告张仕彪的其他诉讼请求。”
二、撤销砚山县人民法院（2014）砚民初字第51号民事判决第一项、第二项；即“一、由被告张传荣、黄兴武连带赔偿原告张仕彪医疗费36207.13元（已扣减张传荣支付的2000元）、误工费3720元、护理费600元、住院伙食补助费1000元、交通费77元、残疾赔偿金32502元、伤情取证及鉴定费1000元、后续医疗费5300元，共计80406.13元的40%即32162元。限本判决生效后三十日内履行完毕；二、被告砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组不承担赔偿责任；”
三、由被上诉人张传荣、黄兴武、砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组连带赔偿上诉人张仕彪各项经济损失共计人民币32162元；限判决生效后二十日内履行完毕。
一审诉讼费1810元，减半收取905元，由张仕彪承担543元；张传荣、黄兴武、砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组各自承担120.67元。二审诉讼费1810元，由张仕彪承担1086元，张传荣、黄兴武、砚山县盘龙彝族乡盘龙村民委拖支白村小组各自承担241.33元。
本判决为终审判决。
本判决一经送达即发生法律效力。若负有义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向一审法院申请执行。
审判长 吴 会
审判员 陈国淑
审判员 郭 琴
二〇一四年八月六日
书记员 董加来