四川省广元市利州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）广利州刑初字第95号
公诉机关广元市利州区人民检察院。
被告人雍某某，男，汉族，生于1994年8月8日，四川省广元市利州区人，小学文化，无业。2014年11月16日因涉嫌诈骗罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留，同年12月15日被取保候审。因违反取保候审规定于2015年3月30日经本院决定逮捕，同年4月7日由公安机关执行。现羁押于广元市看守所。
广元市利州区人民检察院以广利检公刑诉（2015）59号起诉书指控被告人雍某某犯诈骗罪，于2015年2月25日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广元市利州区人民检察院指派检察员马明曦出庭支持公诉，被告人雍某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，1、2014年6月18日19时许，被害人赵某某在广元市利州区宝轮镇被告人雍某某家中玩耍时，雍某某以借赵某某手机打电话为由，将赵某某的一部白色苹果4S手机（经鉴定价值2160元）骗走，并将该手机以400元价格卖给唐某某。约一周后，因赵某某及其家人的索要，雍某某的三爸雍某甲将该手机从唐某某处赎回后交还给被害人。
2、2014年7月1日17时许，被告人雍某某到被害人李某某家中玩耍，雍某某以借李某某手机打电话为由，将被害人李某某的一部白色天翼酷派5950型手机（经鉴定价值1161元）骗走，并将该手机作价400元用于抵偿其所欠吴某某的车费。破案后，已追回被骗手机发还被害人。
3、2014年7月22日16时许，被告人雍某某窜至广元市利州区宝轮镇龙泉路被害人余某某所经营的“卡纳造型”理发店内，以借余某某手机打电话为由，将被害人的一部白色小米2S智能手机（经鉴定价值1279.20元）骗走，并将该手机以100元的价格卖给何某某。破案后，已追回被骗手机发还被害人。
4、2014年8月3日17时许，被告人雍某某在广元市利州区宝轮镇清江大道东段征途汽车服务中心张某某的宿舍内，以借被害人张某某手机打电话为由，将被害人的一部黑色苹果5S手机（经鉴定价值4939.20元）骗走，并将该手机以1000元的价格卖给杨某某。案发后，已追回被骗手机发还被害人。
5、2014年8月8日9时许，被告人雍某某在广元市利州区宝轮镇阳光歌城邀约朋友庆祝自己生日，期间以借被害人刘某某手机打电话为由，将被害人的一部白色华为荣耀3C手机（经鉴定价值880元）骗走，并将该手机以200元的价格卖给唐某某。破案后，已追回被骗手机发还被害人。
6、2014年8月27日13时许，被告人雍某某窜至广元市南河汽车站旁一网吧内，以借被害人吴某手机打电话为由，将被害人的一部白色小米3S手机（经鉴定价值1338元）骗走，并将该手机以300元的价格卖给广元市利州区新华街一手机店。事后雍某某的父亲雍某乙向吴某父亲吴某甲赔偿了被害人全部损失。
7、2014年11月2日晚上19时许，被告人雍某某窜至广元市利州区在宝轮镇铁匠巷内，以借父亲的朋友被害人严某某手机打电话为由，将被害人的白色三星VI0680型手机（价值1920元）骗走。事后雍某某的父亲雍某乙将该手机返还给了被害人。
8、2014年10月15日，被告人雍某某窜至广元市南河汽车站附近父亲的朋友被害人孙某经营的金凤饭店内，以借孙某手机打电话为由，将被害人孙某的一部蓝色三星GT-I90821型直板智能触屏手机（价值2140元）骗走，并将该手机以300元的价格卖给唐某某。破案后，已追回被骗手机发还被害人。
公诉机关以书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、辨认笔录等作为控罪证据，认为被告人雍某某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，行为已构成诈骗罪，提请本院以诈骗罪追究被告人雍某某的刑事责任。
被告人对指控事实和罪名均未提出异议。
经审理查明，1、2014年6月18日19时许，被害人赵某某在广元市利州区宝轮镇西路287号被告人雍某某家中玩耍时，雍某某以借赵某某手机打电话为由，将赵某某的一部白色苹果4S手机（经鉴定价值2160元）骗走，并将该手机以400元价格卖给唐某某。约一周后，因赵某某及其家人的索要，雍某某的三爸雍某甲将该手机从唐某某处赎回后交还给被害人。
2、2014年7月1日17时许，被告人雍某某到被害人李某某家中玩耍，雍某某以借李某某手机打电话为由，将被害人李某某的一部白色天翼酷派5950型手机（经鉴定价值1161元）骗走，并将该手机作价400元用于抵偿其所欠吴某某的车费。破案后，已追回被骗手机发还被害人。
3、2014年7月22日16时许，被告人雍某某窜至广元市利州区宝轮镇龙泉路被害人余某某所经营的“卡纳造型”理发店内，以借余某某手机打电话为由，将被害人的一部白色小米2S智能手机（经鉴定价值1279.20元）骗走，并将该手机以100元的价格卖给何某某。破案后，已追回被骗手机发还被害人。
4、2014年8月3日17时许，被告人雍某某在广元市利州区宝轮镇清江大道东段征途汽车服务中心张某某的宿舍内，以借被害人张某某手机打电话为由，将被害人的一部黑色苹果5S手机（经鉴定价值4939.20元）骗走，并将该手机以1000元的价格卖给杨某某。案发后，已追回被骗手机发还被害人。
5、2014年8月8日9时许，被告人雍某某在广元市利州区宝轮镇阳光歌城邀约朋友庆祝自己生日，期间以借被害人刘某某手机打电话为由，将被害人的一部白色华为荣耀3C手机（经鉴定价值880元）骗走，并将该手机以200元的价格卖给唐某某。破案后，已追回被骗手机发还被害人。
6、2014年8月27日13时许，被告人雍某某窜至广元市南河汽车站旁一网吧内，以借被害人吴某手机打电话为由，将被害人的一部白色小米3S手机（经鉴定价值1338元）骗走，并将该手机以300元的价格卖给广元市利州区新华街一手机店。事后雍某某的父亲雍某乙向吴某父亲吴某甲赔偿了被害人全部损失。
7、2014年11月2日晚上19时许，被告人雍某某窜至广元市利州区在宝轮镇铁匠巷内，以借父亲的朋友被害人严某某手机打电话为由，将被害人的白色三星VI0680型手机（价值1920元）骗走。事后雍某某的父亲雍某乙将该手机返还给了被害人。
8、2014年10月15日，被告人雍某某窜至广元市南河汽车站附近父亲的朋友被害人孙某经营的金凤饭店内，以借孙某手机打电话为由，将被害人孙某的一部蓝色三星GT-I90821型直板智能触屏手机（价值2140元）骗走，并将该手机以300元的价格卖给唐某某。破案后，已追回被骗手机发还被害人。
上述事实，被告人雍某某在法庭上亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、到案经过、扣押决定书及清单、发还物品清单、承办说明、手机购买发票、谅解书、户籍信息等书证；证人唐某某、吴某某、杨某某、杨某、何某某、吴某甲、雍某甲、雍某乙证言；被害人赵某某、李某某、余某某、张某某、刘某某、严某某、孙某的陈述；被告人雍某某的供述；辨认笔录及照相；鉴定意见等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人雍某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯了我国刑法第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，依法应当追究被告人雍某某的刑事责任。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，本院予以采纳。但对于公诉机关指控的罪名，经庭审查明的事实表明，虽然被害人自愿交付手机给被告人使用，但被害人在给付手机时并没有处置财物的主观想法，这时手机仍处于被害人的可控范围内，因此不符合诈骗罪中被害人处分财产这一特征，被告人的行为不构成诈骗罪；本案被告人雍某某在取得手机后，趁被害人不备离去，使手机脱离被害人的控制，其行为符合盗窃罪秘密窃取的构成要件，故被告人雍某某的行为构成盗窃罪，公诉机关指控罪名不当，本院依法予以变更。被告人雍某某多次盗窃，其主观恶性较深，人身危险性较大，可酌定从重处罚；其在归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚；在案发后其亲属部分赔偿了被害人的损失，取得部分被害人的谅解，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人雍某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月7日起至2016年3月6日止。罚金限在本判决生效之日起三个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判员 吴 芸
二〇一五年四月二十日
书记员 谭巧洪