宁城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民初字第04181号
原告金波，男，蒙古族。
委托代理人杨立新，内蒙古大宁律师事务所律师。
被告内蒙古双赢化工有限责任公司。住所地宁城县天义镇苏木皋村社区居委会磷肥厂西院。
法定代表人蓝弼龙，系董事长。
委托代理人岳建国，内蒙古全兴律师事务所律师。
被告宫建海，男，汉族。
委托代理人王永阁，内蒙古蒙和律师事务所律师。
被告欧国阳，男，汉族。
原告金波与被告内蒙古双赢化工有限责任公司、宫建海、欧国阳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年9月22日立案受理后，依法由代理审判员谢佳颖适用简易程序，于2014年11月14日公开开庭进行了审理。原告金波的委托代理人杨立新，被告内蒙古双赢化工有限责任公司的委托代理人岳建国、宫建海及其委托代理人王永阁、欧国阳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告金波诉称，原告系被告欧国阳雇佣的工人，为其做房屋防水的施工工作。2014年5月27日上午，欧国阳告诉原告去清理双赢公司房顶的垃圾，以便下午去做防水。上午约10点钟左右，原告在清理房屋上面的垃圾时，从屋顶跌落，导致原告身体严重受伤。随后，原告被双赢公司的员工付学军和被告宫建海、欧国阳送往宁城县医院抢救治疗。原告的伤经医生诊断为：腰2椎体爆裂骨折、马尾神经损伤、外伤性应急反应，住院治疗44天，伤情好转后出院。出院医嘱：“出院后注意休息至少5个月，3月内坐位、下床活动必须带腰部支具，每月一次复诊，有变化随诊。”由于原告的伤情严重，有可能导致伤残，因此需要进行伤残评定。事发后，原告了解到是被告内蒙古双赢化工有限责任公司将其公司厂房的防水工程发包给没有相应资质的个人宫建海，而宫建海又将该防水工程转包给同样没有相应资质的欧国阳个人。欧国阳承包该防水工程后，雇佣原告为其施工。原告认为：被告内蒙古双赢化工有限责任公司将工程发包给不具有相应资质的宫建海，而宫建海又将该工程承包给同样不具有相应施工资质的个人欧国阳，其行为均违反了《建筑法》、《民法通则》等法律规定，因此依法应当承担赔偿责任。而欧国阳作为原告的雇主，在原告发生事故后，依法应当与上列二被告承担连带赔偿责任。故原告起诉请求判令三被告赔偿原告医疗费53569元，住院伙食补助费1760元，误工费15430.5元，伤残赔偿金34384元，合计109587.50元。
原告为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交的证据、证明目的及被告质证意见如下：
诊断书、住院病历、费用汇总表、收费收据，证明原告的伤情和治疗费用的情况及花费的金额。
被告内蒙古双赢化工有限责任公司质证认为对证据真实性无异议，对误工费计算方式不明确，应按农村居民来计算，原告受伤与我公司无关。
被告宫建海质证认为对证据真实性无异议，误工费计算方式应以农民收入来计算，涉案企业不是建筑企业，与宫建海无关。
被告欧国阳质证认为，对证据真实性无异议，我不是承包人，我也是干活的人。
宁医司法鉴定所（2014）临鉴字第283号司法鉴定意见书一份及鉴定费收据一枚，证明三被告应连带赔偿原告因受伤产生的医疗费和伤残赔偿金等费用，鉴定费1200元由三被告承担。
被告内蒙古双赢化工有限责任公司质证认为对证据真实性无异议，与我公司无关。
被告宫建海质证认为对证据真实性无异议，与我无关。
被告欧国阳质证认为，对证据真实性无异议，与我无关。
被告内蒙古双赢化工有限责任公司辩称，一，答辩人不是适格的被告，人民法院应依法驳回其对答辩人的诉讼请求。答辩人因配电室房顶做防水，于2014年5月6日同本案另一被告宫建海签订《磷铵3.6米层配电室房顶及硫酸办公室房顶施工协议书》一份，将该工作交给宫建海完成。至此，答辩人与宫建海之间形成承揽的法律关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。所以，如果宫建海及其雇员在从事承揽业务中造成自身伤害，答辩人不承担赔偿责任。根据原告的陈述，原告并不是宫建海的雇员，是因为原告的雇主欧国阳转承揽了该工程，在施工过程中摔伤。根据前述司法解释的规定，如果答辩人对定作、指示或者选任上存在过失的，才承担赔偿责任。就此种实际情形，答辩人与欧国阳并不存在承揽的法律关系，不存在选人过失，根据合同相对性原理，答辩人不会对没有合同关系的相对方发生法律关系。原告应该向雇主欧国阳主张雇员损害赔偿责任。当然，因宫建海未经答辩人同意将承揽业务转包，答辩人将追究其违约责任。二、在3.6米层高施工不适用建筑法的相关规定，与施工人有无资质无关。答辩人3.6米层高配电室房顶防水属于房屋修缮，不需要开工报告，不需要开工许可，是否需要适用建筑法值得商榷。《建筑法》第83条规定：抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。住建部（2014）216号《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（三）项规定：对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下的住宅的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。虽然原住建部《村镇建筑工匠从业资格管理办法》曾明确规定，未取得村庄建筑工程工匠资格证书，不得从事村镇建筑工程的建设、修缮和维护工作，但该《村镇建筑工匠从业资格管理办法》被原住建部于2004年7月2日废止，现在现实中已没有受理农村建筑工匠办理资质证书的行政部门，因此农村建筑工匠城建民房，并不需要资质。只所以提及农村建筑，是因为答辩人要求施工的建筑物从层高上与农村建设的低层房屋无异。即承揽人无需资质要求，则答辩人不存在选任过失。综上，原告与答辩人之间既无承揽的合同关系，答辩人又无选任过失。原告的损失应由其雇主欧国阳承担，与答辩人无关。
被告内蒙古双赢化工有限责任公司为支持其抗辩理由，向本院提交了施工协议书一份，证明我公司与宫建海之间签订施工承揽合同，与原告没有法律关系。
被告宫建海质证认为无异议。
被告欧国阳质证认为，与我无关。
被告宫建海辩称，一，答辩人不是接受原告提供劳务的人，原告在雇佣活动中受伤与答辩人没有关系。2014年5月份，内蒙古双赢化工有限公司将其在建厂房的屋顶的防水业务发包给了答辩人，2014年5月24日答辩人转包给了专业做防水的欧国阳，原告受雇于欧国阳在从事提供劳务活动中摔伤。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中答辩人与原告之间不存在劳务关系，因此，原告在为他人提供劳务活动中受伤，答辩人没有任何责任。二、该防水业务面积比较小，施工无需资质，原告诉状中以内蒙古双赢化工有限责任公司发包给无资质的答辩人，答辩人又转包给无资质的欧国阳为由要求答辩人承担连带赔偿责任没有法律依据。该防水是平房屋顶，面积不大，相当于普通民房房顶。根据建设部颁布施工企业资质等级标准规定，建筑施工企业等级共分为三级，一级最高，三级最低，三级资质标准之一是：企业近5年承担过下列5项中的3项以上工程的施工总承包或主体工程承包，工程质量合格。（1）6层以上的房屋建筑工程；（2）高度25米以上的构筑物或建筑物；（3）单体建筑面积5000平方米以上的房屋建筑工程；（4）单跨跨度15米以上的房屋；（5）单项建安合同额500万元以上的房屋建筑工程。而本案中的施工项目不大，相当于普通民居，而通常普通民居建筑无须由具备建筑资质的施工，因此，原告诉状中所谓的需要资质的理由没有法律依据。综上所述，答辩人不是接受原告提供劳务的人，原告在雇佣活动中受伤与答辩人没有关系。该防水业务面积较小，施工无需资质，原告诉状中以内蒙古双赢化工有限责任公司发包给无资质的答辩人，答辩人又转包给无资质的欧国阳为由要求答辩人承担连带赔偿责任没有法律依据。故原告诉求答辩人赔偿其损失没有事实和法律依据，应当依法驳回。
被告宫建海为支持其抗辩理由，向本院提交了收条一枚，证明宫建海将该房屋防水工程转包给了欧国阳，该工程的承包人是欧国阳，原告是欧国阳的雇员。收据的平方米是280平米，总价是4200元，工程不适用建筑法，属于民间建筑，不需要资质。
原告金波质证认为，对证据真实性无异议，同时同意宫建海代理人部分的证明目的，是宫建海将防水工程转包给欧国阳，欧国阳是该工程的承包人，原告是受雇佣人，对宫建海代理人说的证明目的不同意的是不适用建筑法不对，宫建海把工程再转包给欧国阳是违法的，应承担相应的建筑违法责任。
被告内蒙古双赢化工有限责任公司质证认为无异议。
被告欧国阳质证认为，与我无关。
被告欧国阳辩称，我不是包活，我和原告是一起干活，一起找宫建海结账。原告干多少活，给原告多少平米的钱，我干多少给我多少钱，除工钱外我的钱一点不多，拿料的钱那些东西都由我出。
被告欧国阳为支持其抗辩理由，向本院提交了现金收入单据一枚，证明在防水门市拿料，我拿料钱，我不是包活。
原告金波质证认为，有异议，不能证明这笔材料用于何处，如果这些材料用于本案防水，说明是欧国阳雇佣原告，材料的分配都是欧国阳，原告受雇于欧国阳。
被告内蒙古双赢化工有限责任公司质证认为，对证据真实性无异议，防水材料不知道是否用于双赢化工有限责任公司，也不能证明欧国阳与原告是合伙关系，不能排除原告与欧国阳之间是雇主和雇员的关系。
被告宫建海质证认为，对证据真实性无异议，对证明目的有异议，单据是5月21日出具的，工程是5月24日签订的合同，购买的胶水数量是70桶，价格是7350元，包给欧国阳工程总造价是4200元，该单据证明宫建海和欧国阳之间存在转包关系，虽然是口头合同，但是欧国阳包工包料，宫建海与欧国阳之间存在转包关系。
本院对原、被告提交的证据经综合认证认为，原告金波提交的证据1、2及被告内蒙古双赢化工有限责任公司提交的证据来源合法，内容真实可信，与本案有关联，本院予以采信。被告宫建海提交的证据及欧国阳提交的证据，证明了宫建海将该工程转承包给了欧国阳的事实，欧国阳包工包料完成涉案防水工程，该证据与本案有关联，本院予以采信。
根据原、被告的陈述及采信的证据，确认本案事实如下：
2014年5月6日，被告内蒙古双赢化工有限责任公司将磷铵3.6米层配电室房顶及硫酸办公室房顶防水工程承揽给被告宫建海，宫建海又将该防水工程转包给被告欧国阳。欧国阳雇佣金波为其做防水的施工工作。2014年5月27日上午，原告在清理屋顶垃圾时，从房顶跌落，导致身体受伤。受伤后，原告被送往宁城县医院治疗。原告的伤情经该院诊断为：腰2椎体爆裂骨折，马尾神经损伤，外伤性应急反应。共住院治疗44天，计支付医疗费人民币53569元。原告出院时，医生建议原告出院后注意休息至少5个月，3月内坐位，下床活动必须带腰部支具，每月一次复诊，有变化随诊。经原告申请，本院委托宁城县医院司法鉴定所对原告的伤情等级进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人金波脊柱损伤，评定为Ⅸ级伤残，鉴定费用为人民币1200元。故原告提起诉讼请求判令三被告赔偿原告医疗费53569元，护理费4444元，误工费15430.50元，伤残赔偿金34384元，住院期间伙食补助费1760元，合计109587.50元。
本院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案被告内蒙古双赢化工有限责任公司将工程承揽给被告宫建海，被告宫建海又以每平米15元将防水工程转承包给欧国阳，欧国阳包工包料完成防水工程，由宫建海给付劳动报酬，符合承揽关系的法律特征。为此，欧国阳辩称其行为不属于包活的抗辩理由，本院不予采纳。庭审中欧国阳承认宫建海不但将该防水工程包给他，同时还包括后面几栋房子，后来没经过其同意宫建海就包给别人了，说明欧国阳系该防水的承包人，欧国阳与原告金波系雇佣关系，被告欧国阳作为雇主对原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害，应当承担赔偿责任。原告金波作为雇员，在提供劳务的过程中，未能注意安全，造成自身损害，也应自行承担相应的民事责任。结合本案发生的实际情况，本院酌定原告金波承担20%的过错责任，被告欧国阳承担80%的过错责任。被告欧国阳辩称其没有雇佣原告金波，他们之间只是一起干活，干完活后由宫建海结账。但庭审中没有对自己的主张提交证据证明，对其抗辩理由本院不予采纳。根据内蒙古自治区高级人民法院关于印发审理建设工程施工合同纠纷案件的指导性意见的通知内高法（2007）41号第二条规定：对于不需要立项审批的投资小、技术简单，对承包人没有相应资质要求的小建筑，如果发生纠纷，应按承揽合同确定案由。上述小建筑一般是指建设二层以下（含二层），跨度、跨径六米以下，高度四点五米以下的住宅、棚圈等建筑工程。因此本案涉案房屋的防水工程不适用《建筑法》，其纠纷也不属于建设工程施工活动纠纷，为此内蒙古双赢化工有限责任公司将工程承揽给宫建海，宫建海又将该防水工程承包给欧国阳，并不存在选任过失，原告主张内蒙古双赢化工有限责任公司和宫建海对提供劳务中所受损害损失，缺乏法律依据，本院不予支持。至于原告因涉案事故所遭受的各项经济损失，医疗费53569元（宁城县医院住院费用52220.40元、门诊检查费149.1元），住院伙食补助费1760.00元（44天×40.00元／天）、误工费12300.00元（计算到评残前一天即2014年10月27日应为150天×82元／天）、护理费4454元（44天×101.24元／天）、残疾赔偿金34384.00元（8596.00元／年×20年×20%），以上损失合计106467元。二次手术费用待实际发生后另行起诉。依照《中华人民共和国侵权法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告欧国阳于本判决生效之日起5日内赔偿原告金波各项经济损失106467的80%计款85173.6元。
二、驳回原告金波对被告内蒙古双赢化工有限责任公司、宫建海的诉讼请求。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1171元，由被告欧国阳负担964.67元，其余由原告自己负担。鉴定费1200元由被告欧国阳负担。被告欧国阳应负担部分于本判决生效后5日内直接付给原告金波。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
代理审判员 谢佳颖
二〇一四年十二月八日
书 记 员 霍 然