四川省蓬安县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）蓬民初字第731号
原告蓬安县人民政府。
法定代表人赵某某，县长。
委托代理人（特别授权）谢超，四川润方律师事务所律师。
委托代理人李某某，蓬安县工业园区管理委员会工作人员。
被告漳州市龙文区金口福食品有限公司。
法定代表人林某某，公司经理
委托代理人（特别授权）陈和林，男，生于1961年10月3日，住福建省漳州市龙文区朝阳镇孚美村***号。
被告蓬安县嘉源食品有限公司，住蓬安县河舒工业园区。
法定代表人陈某某，公司负责人。
委托代理人唐家权（特别授权），蓬安县相如法律服务所法律工作者。
原告蓬安县人民政府诉被告漳州市龙文区金口福食品有限公司（以下简称金口福公司）、被告蓬安县嘉源食品有限公司（以下简称嘉源公司）招商引资合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告蓬安县人民政府的委托代理人谢超、李某某，被告金口福公司的委托代理人陈和林，嘉源公司的委托代理人唐家权到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2010年3月16日蓬安县人民政府与金口福公司签订《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》，合同约定：金口福公司在蓬安县河舒工业园区投资4500万元人民币兴建肉、甜玉米、蘑菇罐头三条生产线，2010年5月上旬前进场施工，2010年12月底前完成生产厂房建设，金口福公司应保证其投资强度在50万元／亩以上，其设备、土建等固定资产投入必须达到2000万元以上，项目建设面积应达项目可用面积的70%以上，生产车间面积应在20000平方米以上；蓬安县人民政府依法向被告提供50亩左右项目用地及其他服务，在金口福公司按约履行的前提下，蓬安县人民政府保证金口福公司享受相应的优惠政策等。该合同还明确约定：双方如有违约，违约方应向对方支付本合同所涉及投资总额5%的违约金。合同签订后，金口福公司将项目全权交由嘉源公司经营获得全部盈利并独立承担责任，蓬安县人民政府同意。蓬安县人民政府向嘉源公司提供了45亩土地，但嘉源公司未依法与国土资源管理局签订《国有土地使用权出让合同》，未交纳土地出让金。嘉源公司在蓬安县人民政府提供的项目土地上仅修建了约3600平方米厂房、900平方米办公楼，其投资强度、固定资产投入、项目建设面积均未达到合同约定。2012年4月16日，蓬安县人民政府向嘉源公司发出限期履约的通知，但至今仍未履行，项目仍未投产。嘉源公司以投资为名实则圈占土地谋利的行为致使蓬安县人民政府不能实现招商引资的预期目的，给蓬安县人民政府带来巨大损失，故起诉至法院，请求判令解除《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》并判令二被告支付260万元违约金。
原告蓬安县人民政府为支持自己的诉讼主张，向本庭提交如下证据：
第一组：2010年3月16日，蓬安县人民政府与金口福公司签订的《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》复印件一份，拟证明原、被告达成一致形成合同关系。
第二组：2012年4月13日由蓬安县人民政府发出的《蓬安县人民政府催告通知》复印件一份、拟证明原告曾催促被告履行合同义务的事实。
第三组：2012年6月20日由蓬安县人民政府发出的《蓬安县人民政府关于决定解除﹤福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书﹥的通知》复印件一份，拟证明原告曾发出通知给被告要求解除合同。
被告嘉源公司质证认为：对原告出示的前三组证据的真实性无异议。
被告金口福公司辩称：与原告签订合同的实为嘉源公司，只是借用我公司名义签订合同。嘉源公司的一切债权、债务与我公司无关。
被告嘉源公司辩称：与原告签订合同的实际是嘉源公司，与被告金口福公司无关。我公司未完全履行合同约定的过错责任在原告蓬安县人民政府。原告提供的土地至今未达到七通一平，土地交付给我公司的时间是2010年11月份，土地没推平，不办土地证，致使我的合伙人撤资。鉴于原告不遵守合同约定，迫使我公司无法继续履行合同，若原告依法赔偿我公司全部损失，我公司愿意解除合同。否则我公司不同意解除合同。
被告嘉源公司为支持自己的答辩主张，向本庭提交如下证据：
第一组：嘉源公司的企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证复印件各一页。拟证明当事人的主体资格。
第二组：嘉源公司与其他公司（个人）签订的施工承包合同复印件三份，销售合同复印件四份，订购合同复印件一份。拟证明嘉源公司签订合同后积极履行合同进行前期投资。
第三组：收款人为秦某某、蒋某某、李某某的收条复印件各一页，甜玉米种植收购合同复印件一份。拟证明嘉源公司签订合同后积极订购原材料和支付相关费用的依据。
第四组：照片两组。拟证明嘉源公司将厂房等修好并已进入生产阶段和原告未按约定将约十余亩土地整平。
第五组：《蓬安县招商引资领导小组文件》复印件一份，拟证明嘉源公司在办厂过程中，原告蓬安县人民政府的职能部门没有按文件履行相关政策。
第六组：签名为汤某某的证明一份，有蓬安县投资促进合作局签章证明内容属实。拟证明嘉源公司按合同约定缴纳了保证金。
第七组：蓬安县人民法院作出的民事调解书16份。拟证明嘉源公司在订立合同后的投资情况。
原告蓬安县人民政府质证认为：第一组证据无异议，第二组、第三组证据均为复印件，且都由嘉源公司所签订，不能证明系金口福公司为履行招商引资合同的行为。第四组证据对照片的来源有异议。第五组证据的真实性无异议，但不能证明被告的主张。第六组证据中未提供收款人的收据，且《招商引资合同》中明确约定，履约保证金是交给蓬安县人民政府的，应打入蓬安县政府指定的账户。第七组证据的真实合法性无异议，但只能证明被告的其他债权债务关系，与本案无关。
经审理查明：2010年3月16日原告蓬安县人民政府（合同中为甲方）与被告金口福公司（合同中为乙方）签订《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》，约定：“第一条项目内容，乙方拟在蓬安县河舒工业园区投资兴建肉食品、甜玉米、蘑菇罐头生产项目。第二条投资规模、年生产能力，项目总投资4500万元人民币，建猪肉罐头、甜玉米罐头、蘑菇罐头三条生产线，项目达产后可实现年产值8000万元以上。第三条选址、用地，1、甲方同意在蓬安县河舒工业园向乙方提供50亩左右项目用地（项目建设实际用地根据投资规模及规划设计需要确定，以实际测量面积为准）。2、乙方以挂牌方式取得项目用地，土地性质为工业出让，使用年限50年。第四条建设进度。工期，乙方在2010年5月上旬前进场施工，2010年12月底前完成生产厂房建设，建设工期为7个月。第五条双方权利和义务，1.甲方的权利义务，（1）甲方应保证项目用地在2010年3月底前做到“七通一平”，……在乙方生产厂房建成后7个工作日内，甲方负责将该宗土地的《国有土地使用权证》办到乙方新注册公司名下，并交给乙方。2、乙方的权利和义务，（1）乙方应保证其投资强度在50万元／亩以上，其设备、土建等固定资产投入必须达到2000万元以上。……（4）在本合同签订后就立即将5万元人民币履约保证金打入甲方指定的银行账户上，在乙方进场施工后此履约保证金自动转为土地款。……（7）乙方投资该项目建设及厂区规划必须符合工业园区总体规划，项目建设面积应达项目可用面积的70%以上，生产车间面积应在20000平方米以上，厂区建设必须符合蓬安县工业开发区总体规划，建成标准化厂房，做好厂区美化和绿化。……第七条其他约定，1、以上条款双方严格遵守执行，若乙方不能按照合同约定的期限开工建设和按期建成，甲方将不兑现以上相关的优惠政策。甲、乙双方如有违约，违约方应向对方支付本合同所涉及投资总额5%的违约金……”。合同订立后，被告金口福公司并未履行合同，而是将该招商引资合同的全部权利义务概括转让给了被告嘉源公司，原告蓬安县人民政府认可该转让行为。被告嘉源公司为独立核算、自负盈亏的企业法人。2010年11月，原告蓬安县人民政府向被告嘉源公司提供了45亩工业项目用地。至诉讼时止，被告嘉源公司在该项目用地上修建了办公楼651㎡（共三层，内外墙刷涂料，阳台和侧面贴外墙砖，室内贴地砖，踢脚线、门窗安装齐全）、厂房3019.98㎡（轻钢结构）、门卫室20㎡（砖混结构）、配电房14.28㎡（砖混结构）、砖柱、防护门3.28㎡（混泥土结构）、带护栏围墙、砖砌围墙、厂区招牌和混凝土地坪并购买了部分机器设备，但并未投入生产。2012年4月16日，蓬安县人民政府向嘉源公司发出限期履约的通知。被告嘉源公司仍未履行。原告蓬安县人民政府认为嘉源公司的行为致使蓬安县人民政府不能实现招商引资的预期目的，给蓬安县人民政府带来巨大损失，故起诉至法院，请求判令解除《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》并判令二被告支付260万元违约金。
诉讼过程中，原告蓬安县人民政府与被告嘉源公司委托本院指定评估单位对被告嘉源公司在蓬安县工业园区项目用地上构筑物及现有设备进行评估。经四川合立达房地产评估事务所有限责任公司对嘉源公司的厂区建构筑物等实质资产进行评估，评估总价为1961720元（详见合立达房评报字2014第0001号报告书）。经四川胜达资产评估有限公司对嘉源公司在厂区内的机器设备、低值易耗品和存货进行资产评估，评估净值为321944元（详见川胜资评鉴2013第38号报告书）。同时查明，2010年5月29日，被告嘉源公司向原告蓬安县人民政府所属单位蓬安县招商局交纳了履约保证金50000元。原告蓬安县人民政府提供给被告嘉源公司的项目用地45亩，因被告嘉源公司未缴纳土地出让金而未办理土地出让登记手续。
本院认为：被告金口福公司认为嘉源公司借用其公司名义与原告蓬安县人民政府签订合同，后将合同约定的全部权利义务概括转让给嘉源公司经营并由嘉源公司独立承担民事责任，与金口福公司无关。因原告蓬安县人民政府和被告嘉源公司均认可，本院予以采信。本案是合同纠纷性质案件，案件的争议焦点有两个：一是被告嘉源公司的行为是否构成违约；二是是否解除2010年3月16日原告蓬安县人民政府与被告嘉源公司签订《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》。原告蓬安县人民政府认为嘉源公司违约，应该解除所签订合同。为此原告蓬安县人民政府向本庭提供了所签订的《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》，履约催告书和《蓬安县人民政府关于决定解除﹤福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书﹥的通知》。被告嘉源公司认为，其未按合同约定进度进行生产是因为原告蓬安县人民政府的过错所造成，嘉源公司没有违约，请求驳回原告的诉讼请求。为此被告嘉源公司向本庭出示了它与其他公司（个人）签订的施工承包合同、销售合同、订购合同和厂区建筑物照片等。审理中查明以下事实：2010年3月16日原告蓬安县人民政府与被告嘉源公司实际履行的《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》，约定的总投资为4500万元人民币。项目投产后可实现年产值8000万元以上。原告蓬安县人民政府应提供的项目用地为50亩左右，由被告嘉源公司以挂牌方式取得。嘉源公司应在2010年5月上旬前进场施工，建设工期为7个月。蓬安县人民政府应保证项目用地在2010年3月底前做到“七通一平”，嘉源公司则应保证其投资强度在50万元／亩以上，其设备、土建等固定资产投入必须达到2000万元以上。投资的建设面积应达项目可用面积的70%以上，生产车间面积应在20000平方米以上。该合同订立后，原告蓬安县人民政府于2010年11月将45亩项目用地交付给嘉源公司。至诉讼时止，被告嘉源公司在该项目用地上建成办公楼651.71㎡、厂房3016.98㎡，但并未投入生产。综合分析双方提供的证据内容并结合庭中查明的上述事实，合议庭认为被告嘉源公司已构成违约。主要表现在：1、被告嘉源公司投资规模未按合同约定进度履行合同。《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》约定“乙方应保证其投资强度在50万元／亩以上，其设备、土建等固定资产投入必须达到2000万元以上。乙方投资该项目建设面积应达项目可用面积的70%以上，生产车间面积应在20000平方米以上”。至本案诉讼时止，被告嘉源食品仅在该项目用地上仅建成办公楼651.71㎡、厂房3016.98㎡，明显没有达到合同中约定的投资强度和建设面积。2、被告嘉源公司并未投入生产。《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》约定“项目达产后可实现年产值8000万元以上”。至诉讼时止，被告嘉源公司厂房建设尚未完工，更未投入生产。诉讼中，被告嘉源公司提出原告蓬安县人民政府并未按合同约定交付土地及未达到“七通一平”，也存在违约行为。合议庭认为：第一、《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》中约定“乙方在2010年5月上旬前进场施工，2010年12月底前完成生产厂房建设，建设工期为7个月”，即使原告蓬安县人民政府于2010年11月才交付该项目用地，但从2010年11月至2013年4月本案诉讼时已29个月时间，被告嘉源公司仍未建设完工，已远远超出“建设工期为7个月”的约定。第二、被告嘉源公司并未提供证据予以证实原告蓬安县人民交付的土地未达到“七通一平”。第三、被告嘉源公司向本庭出示的与其他公司（个人）签订的施工承包合同、销售合同、订购合同和厂区建筑物照片证明其已签订合同准备投入生产，因合同的真实性及关联性并未得到证实，本院不予采信。因此，被告嘉源公司提供的以上证据均不足以证明其诉讼主张，对嘉源提出是县政府违约的主张本院不予支持。
本案第二个争议焦点是是否解除《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》。原告蓬安县人民政府签订《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》的目的是完成招商引资，让招商引资企业的发展带动地方经济发展。被告嘉源公司未按合同的进度进行生产经营，造成原告蓬安县人民政府不能实现合同目的。符合《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”规定的合同法定解除条件，因此原告蓬安县人民政府要求解除合同的诉讼请求应该得到支持，2010年3月16日原告蓬安县人民政府与被告金口福公司签订《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》应予以解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，被告嘉源公司在蓬安县工业园区内已修建构筑物，恢复原状会加重原、被告双方的损失，且已不可能完全恢复原状。择中的办法就是采取补救措施：被告嘉源公司已修建构筑的固定资产，归原告蓬安县人民政府所有，由蓬安县人民政府按评估价值给予嘉源公司补偿；嘉源公司购买的机器设备等动产，因嘉源公司并未投入生产，其设备嘉源公司可以继续使用，该动产归被告嘉源公司所有。原告蓬安县人民政府要求被告嘉源公司支付260万元违约金的诉讼请求，在庭审中原告蓬安县人民政府提出鉴于招商引资企业的实际情况和对招商引资企业的理解、支持，只主张20万元的违约金。《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》中明确约定如有违约，违约方应向对方支付合同所涉及投资总额5%的违约金。本案中被告嘉源公司已构成违约，按合同中约定的投资总额为4500万元计算，违约金即为225万元。原告蓬安县人民政府仅主张20万元的违约金，符合当事人意思自治原则，本院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”和第一百一十四条第一款的“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，判决如下：
解除原告蓬安县人民政府与被告漳州市龙文区金口福食品有限公司签订的《福建省漳州市龙文区金口福食品有限公司在蓬安河舒工业园区投资罐头生产项目合同书》。
被告蓬安县嘉源食品有限公司于本判决书生效后十日内将项目用地45亩归还给原告蓬安县人民政府；该项目用地上由被告蓬安县嘉源食品有限公司修建的办公楼651㎡（共三层，内外墙刷涂料，阳台和侧面贴外墙砖，室内贴地砖，踢脚线、门窗安装齐全）、厂房3019.98㎡（轻钢结构）、门卫室20㎡（砖混结构）、配电房14.28㎡（砖混结构）、砖柱、防护门3.28㎡（混泥土结构）、带护栏围墙、砖砌围墙、厂区招牌和混凝土地坪等全归原告蓬安县人民政府所有，原告蓬安县人民政府一次性补偿被告蓬安县嘉源食品有限公司共计人民币1961720元。被告蓬安县嘉源食品有限公司在该厂区内的现有机器设备全归被告蓬安县嘉源食品有限公司所有，在本判决书发生法律效力后二十日内搬出。
三、被告蓬安县嘉源食品有限公司一次性支付原告蓬安县人民政府违约金二十万元（被告蓬安县嘉源食品有限公司向原告蓬安县人民政府所属单位蓬安县招商局交纳的履约保证金50000元在履行时予以扣减）。
案件受理费24800元，由被告蓬安县嘉源食品有限公司承担。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。
审 判 长 汪 尚
人民陪审员 伍泰学
人民陪审员 刘应科
二〇一四年七月二日
书 记 员 沈蓬云