陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民二终字第01538号
上诉人（原审被告）刘文俊。
委托代理人张西峰，陕西荆山塬律师事务所律师。
上诉人（原审原告）陕西怡康医药有限责任公司。
法定代表人何煜。
委托代理人贺朔全。
委托代理人赵新。
上诉人刘文俊与上诉人陕西怡康医药有限责任公司（以下简称怡康医药）因劳动争议纠纷一案，均不服西安市阎良人民法院（2013）阎民一初字第00037号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人刘文俊代理人张西峰及上诉人怡康医药代理人贺朔全到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2006年3月12日，刘文俊进入怡康医药从事营业员及出纳工作至2012年7月。期间，双方未签订劳动合同；怡康医药未为看刘文俊办理社会保险手续及缴纳费用。2012年7月1日，怡康医药因刘文俊与怡康医药阎良店长不和，遂调整了刘文俊工作岗位。2012年7月24日，刘文俊以怡康医药未为其安排岗位及未签订书面劳动合同、未缴纳养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险等为由，诉至仲裁委，请求：怡康医药与刘文俊在原岗位签订无固定期限劳动合同；怡康医药为刘文俊补缴2006年3月12日至今的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险并赔偿损失；怡康医药支付刘文俊未签订劳动合同双倍工资25575元；怡康医药在员工大会上给予赔礼道歉。2012年8月23日，怡康医药与刘文俊在仲裁委主持下，达成调解如下：1、怡康医药与刘文俊在阎良怡康医药超市签订无固定期限劳动合同；2、刘文俊学习结束正式上岗按店助工资标准发放；3、怡康医药自调解生效之日起10日内一次性补发刘文俊7月份、8月份工资合计4400元；4、其他无争议。协议生效后，怡康医药未依协议履行其义务。2012年9月11日，刘文俊以怡康医药在协议生效后未履行协议中任何一项义务，自己对2012年7月24日申诉劳动争议中的权利并未放弃，属于未处理部分，认为怡康医药恶意刁难，故诉至仲裁委，请求解除劳动合同，并要求怡康医药为刘文俊补缴2006年3月12日至申诉日养老保险25632元、医疗保险10000元、失业保险16000元、工伤保险、生育保险并赔偿损失；怡康医药支付刘文俊未签订劳动合同双倍工资25575元；怡康医药支付刘文俊解除劳动合同经济补偿金13680元，赔偿金13680元，合计27360元。2012年9月22日，怡康医药支付刘文俊2980元。2012年10月30日，仲裁委裁决：1、怡康医药自裁决书生效之日起10日内赔偿刘文俊2006年3月至2012年7月单位应缴部分的养老保险金共计23232元；2、怡康医药自裁决书生效之日起10日内赔偿刘文俊2006年3月至2012年7月的失业保险待遇13500元；3、怡康医药自裁决书生效之日起10日支付刘文俊2011年8月24日至2012年7月24日的双倍工资20660元；4、怡康医药自裁决书生效之日起10日内支付刘文俊经济补偿金12109.50元。怡康医药不服，诉至本院。另查明，刘文俊2008年2月-2008年12月工资为1100元；刘文俊合同解除前十二个月的平均工资为1900元。庭审中，怡康医药认为，本案已经调解，如未履行，应申请执行，不应在此申请仲裁。刘文俊要求解除劳动合同，怡康医药业同意，但不可以和第一次刘文俊的仲裁请求混合处理；刘文俊认为，第一次申诉时为了签订劳动合同，没有经济补偿金；第二次申诉时为了解除劳动合同，有经济补偿金。两次申诉的请求不一样，故仲裁委裁决合法，怡康医药的诉请应予驳回。双方各持己见，致调解不能成立。
原审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2006年3月始，刘文俊在怡康医药工作，直至纠纷发生时，怡康医药仍未与刘文俊订立书面的劳动合同。依照法律规定，应当视为怡康医药与刘文俊订立书面的劳动合同。又，怡康医药自用工之日起未为刘文俊办理社会保险登记，并缴纳社会保险费；未向刘文俊支付双倍工资，刘文俊请求解除劳动合同，于法有据。刘文俊请求怡康医药为其缴纳社会保险费，于法有据。刘文俊请求怡康医药依法支付双倍工资及经济补偿金，于法有据。2012年8月23日，怡康医药与刘文俊在仲裁委主持下，虽就刘文俊的申诉请求达成了调解，但在该调解中，刘文俊对其申诉中的权利并未表示予以放弃。故此，刘文俊于2012年9月11日提出的申诉请求与其于2012年7月24日提出的申诉请求不同，并非重复申诉。综上，怡康医药的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。刘文俊之辩解，于法有据，本院予以采信。为明确劳动合同双方当事人的权利义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，依照上述法律规定，判决如下：一、解除原告陕西怡康医药有限责任公司与被告刘文俊于2009年1月1日订立的劳动合同；二、原告陕西怡康医药有限责任公司自本判决生效之日起30日内为被告刘文俊补缴2006年3月至2012年8月的社会保险费（具体数额由社会保险经办机构核定为准）；三、原告陕西怡康医药有限责任公司自本判决生效之日起30日内向被告刘文俊支付2008年2月至2008年12月的双倍工资12100元；四、原告陕西怡康医药有限责任公司自本判决生效之日起30日内向被告刘文俊支付经济补偿金12350元；五、驳回原告陕西怡康医药有限责任公司其他诉讼请求；六、驳回被告刘文俊其他申诉请求。本案案件受理费10元，减半收取，由原告怡康医药负担。
宣判后，刘文俊不服，向本院提起上诉并答辩称，上诉人认为一审法院没有审查事实，审理不清，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《陕西省失业保险金实施条例》第二十条、第二十二条，再结合上诉人在怡康医药上班期间的事实情况，上诉人认为被上诉人应支付上诉人养老保险金23232元，失业保险金13500元。上诉人认为一审没有查清上诉人在调解书中约定的工资应为1980元＋后勤奖金，以及双倍工资支付时间段应为2011年8月24至2012年7月24日，共计21780元。而并非是一审查明的2008年2月至2008年12月，基本工资1900元，共计12100元。综上，1、请求依法改判一审判决第二项，要求怡康医药支付刘文俊2006年3月至2012年7月单位应缴部分的养老保险金23232元，支付刘文俊2006年3月至2012年8月的失业保险金13500元；2、请求依法改判一审判决第三项，要求怡康有医药支付刘文俊2011年8月至2012年7月24日的双倍工资差额21780元；3、请求维持判决其他项内容；4、请求依法判决怡康医药支付刘文俊2012年7月、8月剩余工资1420元。
怡康医药上诉并答辩称，一审违背一事不再理原则，本案在仲裁时双方达成调解协议，一方不履行，另一方可申请法院强制执行。而不应当重新对该案仲裁并诉讼。故请求撤销一审判决，驳回刘文俊的诉讼请求，支持怡康公司一审起诉请求。
经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，二审庭审期间，刘文俊向法庭提交怡康医药发放提成的银行凭证，用以证明一审认定工资数额有误，刘文俊离职前12个月平均工资为2032.9元。刘文俊还向法庭提供自己缴纳养老保险的证明，及失业保险计算证明。
本院认为，企业有为职工缴纳社会保险的法定义务。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生的争议，人民法院应当受理”。怡康医药未为职工办理社会保险，刘文俊自己缴纳了养老保险，其上诉请求由单位支付应由其承担的养老保险费用及承担怡康未办理失业保险手续而造成的损失，于法有据，应予支持。劳动提成工资属于计件工资的范畴，是劳动者和用人单位根据事先的约定按照一定比例提取的工资，也是工资的组成部分。刘文俊认为其工资标准应为基本工资＋提成奖金，该主张符合法律规定。一审双倍工资差额计算标准有误，应为劳动者离职前十二个月平均工资。刘文俊主张怡康医药应支付双倍工资差额为21780元，未超出实际应支付双倍工资差额标准，应予支持。刘文俊要求补发工资差额1420元，不符合法律规定，应予驳回。
怡康医药上诉认为一审违反一事不再理原则，应由刘文俊就双方2012年8月23日达成的仲裁调解书申请执行。因怡康医药未及时履行该仲裁调解书内容，刘文俊重新向仲裁委申请解除劳动合同的仲裁，与前一次仲裁并不是同一请求，不违反一事不再理原则。故怡康医药该项请求不能成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市阎良人民法院（2013）阎民一初字第00037号民事判决第一、四、五、六项；
二、撤销西安市阎良人民法院（2013）阎民一初字第00037号民事判决第二、三项；
三、上诉人陕西怡康医药有限责任公司于本判决生效之日起三十日内向上诉人刘文俊支付养老保险缴纳费用8729.33元；未缴纳失业保险赔偿金13500元；
四、上诉人陕西怡康医药有限责任公司于本判决生效之日起三十日内向上诉人刘文俊支付双倍工资差额21780元；
五、驳回上诉人刘文俊其他诉讼请求。
一审案件受理费5元，由陕西怡康医药有限责任公司负担；二审案件受理费20元，由陕西怡康医药有限责任公司和刘文俊各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 雷 雯
代理审判员 冯 凡
代理审判员 范水艳
二〇一三年八月二十九日
书 记 员 刘 欢