贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔27刑终23号
原公诉机关贵州省福泉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李东林，男，1952年2月4日生于贵州省都匀市，汉族，大专文化，中共党员，案发前系都匀市道路运输管理所党支部书记，于2012年2月退休。户籍住址：贵州省都匀市。现住。因涉嫌滥用职权罪于2016年3月16日被福泉市人民检察院立案侦查，经福泉市人民检察院决定对其取保候审，于2016年3月17日由都匀市公安局对其执行取保候审。现在家候审。
辩护人王宏,贵州宏匀律师事务所律师。
贵州省福泉市人民法院审理福泉市人民检察�指控原审被告人李东林涉嫌犯滥用职权罪一案，于2016年12月13日作出（2016）黔2702刑初第110号刑事判决。宣判后，原审被告人李东林不服提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黔南州人民检察院检察员杨光莹出庭履行职务。上诉人李东林、辩护人王宏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2005年，时任都匀市道路运输管理所所长的胡某（已判刑），在整顿都匀市汽车二级维护市场过程中发现车辆二级维护市场管理混乱，便与时任都匀市道路运输管理所支部书记的被告人李东林商量，为规范管理，制定统一的二级维护收费标准，同时在各汽车修理厂的二级维护费中提取钱款增加都匀市道路运输管理所的办公经费和其他费用。二人商定后，在明知无行政许可收费依据，也未召开职工大会的情况下，胡某要求被告人�东林拿出方案。后被告人李东林积极与都匀市内具有二级维护资格的汽车修理厂的负责人进行联系，要求具有二级维护资格的汽车修理厂从每辆车的二级维护费用中提取35元交给都匀市运管所作为办公经费，都匀市内具有二级维护资质的汽车修理厂均同意李东林提出的要求。被告人李东林即将此情况向胡某汇报。为达到掩盖违法收费，顺利将收取的35元收到都匀市道路运输管理所的目的，胡某便与被告人李东林于2005年8月12日以黔南州道路运输协会都匀市办事处的名义，组织贵州省都匀汽车运输公司汽车维修厂、黔南汽车大修厂、金星汽车修理厂、都匀开发区振兴汽车修理厂、都匀东云汽修厂、黔南盛源汽车修理厂、石油公司车队汽修厂签订《都匀市汽车维修业营运车辆二级维护市场自律公约》，该公约中约定：二级维护费由具备二级维护资质的修理厂委托黔南州道路运输协会都匀市办事处代为收取，各企业自愿从每辆车的二级维护费中提取30元作为办事处正常运转的办公经费。但实际上从每辆车的二级维护费中提取的金额实为35元，且由都匀市道路运输管理所收取，黔南州道路运输协会都匀市办事处并未收取过二级维护费提成款，也未对二级维护进行办公和管理。因胡某与被告人李东林的擅自决定，在2005年8月至2012年2月期间，都匀市道路运输管理所从黔南汽车大修厂、都匀腾飞汽车修理有限公司（原金星汽车修理厂）、都匀市建明汽车修理厂、都匀市东匀汽车修理厂（原都匀市东云汽车修理厂）、黔南盛源汽车修理厂、都匀市兴化汽车修理有限责任公司（原石油公司修理厂）、贵州省都匀汽车运输公司修理厂、都匀振兴汽车修理厂（原都匀开发区振兴汽车修理厂）等汽车修理厂家违法收取二级维护提成款达1665530元，扣减其�有收费许可的二级维护合格证、结算清单、作业单、合同工本费等费用78200元，无收费依据的金额为1587330元。都匀市道路运输管理所将违法收取的1587330元用于办公经费支出以及发放单位职工福利等。
同时查明，福泉市人民检察院在办理胡某滥用职权、受贿一案中，胡某已于2015年8月12日如实供述了犯罪事实，2015年8月19日，李东林作为证人对滥用职权供认不讳。2016年2月26日，黔南州人民检察院将李东林涉嫌滥用职权的线索交福泉市人民检察院办理，福泉市人民检察院于2016年3月16日对李东林涉嫌滥用职权一案立案侦查，2016年3月17日，被告人李东林如实供述了犯罪事实。
上述事实，原判列举了户籍证明、交办案件线索通知书、立案决定书、李东林归案情况说明、任职文件、关于收费的许可范围及�准的相关文件、证人胡某、韦某、刘某1、陆某、刘某2等人证言、被告人李东林供述等证据予以佐证。
原判根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条、第七十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释》（一）第一条第二款之规定，判决：被告人李东林犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
宣判后，原审被告人李东林不服，以上诉人是按照胡某的安排从事的职务行为，没有滥用职权，不构成滥用职权罪为由向本院提出上诉。
二审开庭时，上诉人李东林及其辩护人提出：1、原判认定李东林犯滥用职权罪的事实不清，证据不足。上诉人在检察机关2016年3月16日立案侦查前，已于2015年11月19日将所分得提成款退还都匀市交通局上交财政处理，对上诉人已达不到滥用职权罪的立案标准；2、上诉人李东林不具备管理和收取二级维护资质的职权。李东林当时系党支部书记，没有分管业务的职权，虽参与了收取提成款的前期联系和商谈过程，但都是按照胡某的安排完成的职务行为。综上，建议对李东林认定为滥用职权罪，免于刑事处罚。
辩护人开庭时提交了2015年都匀市监察局作出的匀监决【2015】8号没收追缴和责令退赔财物监察决定书及都匀市道路运输管理局职工福利发放明细表证实李东林等人违纪所得款项已经于2015年被相关部门处理及违纪款的分配情况。
出庭检察员认为：原判认定事实清楚，证据�实充分，量刑适当，辩护人提交的都匀市监察局监察决定书及明细发放清单，只能证明上诉人受到了违纪处罚及所得违纪款数额，并不影响上诉人构成滥用职权罪，对本案中上诉人的定罪量刑没有影响，建议二审法院依法驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定原审被告人李东林犯滥用职权罪的事实清楚，据以定案的证据确实充分，且经一审庭审举证、质证，查证属实。本院对一审判决认定的事实和列举证据予以确认。对辩护人提交的都匀市监察局监察决定书及明细发放清单只是对上诉人违纪责任的处理及上诉人应退还的数额认定，与本案中上诉人应承担的刑事责任缺乏关联性，本院不予采纳。
本院认为：上诉人李东林在担任都匀市道路运输管理所党支部书记期间，在明知无政策、文件以及收费许可的情况下，与胡某共谋，利用行业主管部门的职务便利，2005年8月至2012年2月期间，擅自收取车辆二级维护提成款共计1587330元，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪。
关于上诉人李东林及其辩护人所提收取车辆二级维护提成款属违纪行为，不构成滥用职权罪的上诉理由，经查，上诉人李东林在得到胡某的同意后，积极参与实施收取车辆二级维护提成款的行为，该行为并没有通过单位集体决定，系胡某与李东林为谋取非法利益，擅自决定并实施收取的。2005年8月至2012年2月期间，收取数额达到1587330元，属情节特别严重情形，构成滥用职权罪。原判认定准确，对上诉人李东林及其辩护人提出的不构成滥用职权罪的上诉辩解辩护意见，本院不予采纳。
关于辩护人所提上诉人李东林在检察机关立案前已全部退还所得车辆二级维护提成款，不符合滥用职权罪的立案标准的辩护意见。经查，在案证据证实上诉人李东林未履行都匀市监察局作出的匀监决【2015】8号没收追缴和责令退赔财物监察决定书的内容，未退还所得车辆二级维护提成款，辩护人所提李东林已全部退还提成款与事实不符，本院不予采纳。该决定书系对胡某、李东林等人违纪所得款项的处理，并不能作为认定上诉人李东林不构成滥用职权罪的依据，上诉人构成滥用职权罪既遂自采用滥用职权方式收取相关企业车辆二级维护提成款后即成立，事后上诉人对所得提成款的处置不影响犯罪构成。辩护人所提检察机关立案时李东林等人已退还所得款项，进而未达到滥用职权罪的立案标准的辩护意见与客观事实不符，法律规定不符，本院不予采纳。出庭检察员意见成立，本院予以采纳。
关于辩护人提出对上诉人李东林免于刑事处罚的辩护意见，经查，原判已充分考虑上诉人具有的坦白、所得提成款用于发放职工福利等法定酌定从轻处罚情节，已予以从轻处罚，原判量刑并无不当，辩护人所提对上诉人李东林免于刑事处罚的辩护意见不成立，本院不予采纳。
综上，一审法院认定原审被告人李东林犯罪事实清楚，对上诉人李东林定罪科刑并无不当，且审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗 莎
审判员 倪 安
审判员 姚清明
二〇一七年二月二十一日
书记员 安敏捷