陕西省户县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）户民初字第00261号
原告杜银奎，男，汉族，1970年8月18日出生。
委托代理人杨东峰，陕西迎旭律师事务所律师。
被告姚晓燕，女，汉族，农民，1969年2月11日出生。
委托代理人姚守荣，男，1969年2月21日出生，汉族，农民。
被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市科创路168号西电科技园。
负责人李陪义，系该公司经理。
委托代理人宋霞，陕西九州同律师事务所律师。
原告杜银奎诉被告姚晓燕、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员高聪适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜银奎及其委托代理人杨东峰，被告姚晓燕之委托代理人姚守荣，被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司的委托代理人宋霞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告杜银奎诉称，2013年12月4日2时许，我驾驶摩托车沿户县娄敬路由南向北行驶，在户县饭店门前路段，被告姚晓燕驾驶陕A33U**号小轿车由南向北行驶突然掉头将我撞倒致我受伤，车辆受损。后我被送往西安济仁医院救治，后又转院到中国人民解放军三二三医院，经诊断为右胫腓骨开放性骨折，花去医疗费3万余元，被告姚晓燕垫付了部分医疗费用。本次事故经户县公安局交通警察大队认定，被告姚晓燕负事故主要责任。被告姚晓燕驾驶陕A33U**号小轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司投保了交强险和商业险。现诉至法院，请求判令两被告共同赔偿我医疗费33923.02元，护理费10060元（住院期间按2人护理，原告之哥杜奎按每天130元计算，原告之妻何彩琴每天按80元计算，住院期间每天的护理费是210元，出院后68天，每天80元）。误工费27000元（180天×4500元÷30天），营养费1800元（90天×20元），住院伙食补助费660元（22天×30元），伤残赔偿金13006元（6503元×20年×10%），精神抚慰金3000元，鉴定费1610元，后续治疗费8000元，交通费1617元，以上共计100676.02元。超过交强险35993.02元（34383.02＋1610），对方承担75%，计26994.71元。诉讼请求为91674.77元减去被告垫付的20000元，剩余71674.77元。
被告姚晓燕辩称，对发生本次交通事故的事实无异议，对户县公安局交通警察大队认定的我负事故主要责任的道路交通事故认定也无异议。因我驾驶的车辆投保了交强险与商业三者险，故应由保险公司对原告进行赔偿。原告住院期间我共垫付医疗费20800元。
被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司辩称，本次事故发生属实，被告姚晓燕驾驶的事故车辆在我公司投保交强险和商业险，我公司按照法律规定首先在交强险分项限额内承担原告杜银奎的合理损失，剩余部分的损失按商业险保险合同的约定承担70%的赔偿责任。对原告杜银奎提交的没有门诊病历佐证的门诊票据不予认可，其余医疗费票据均无异议；护理费应按一人每天60元计算52天计3120元；误工时间计算至定残日的前一天即117天，每天65元；营养费认可440元；残疾赔偿金、后续治疗费、伙食补助费无异议；交通费由法院酌定；精神损害抚慰金认可1000元。
经审理查明，2013年12月4日2时许，被告姚晓燕驾驶陕A33U**号小轿车沿户县娄敬路由南向北行驶至娄敬路户县饭店门前掉头时，适逢原告杜银奎驾驶无牌号两轮摩托车沿该路段由南向北行至该处，两车相撞，致原告杜银奎受伤，两车受损，造成交通事故。事故发生后，原告杜银奎首先在西安济仁医院门诊治疗，后转入解放军第三二三医院住院治疗22天（2014年12月4日至同年12月26日），诊断为胫腓骨开放性骨折。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，陪护1人。2、逐步加强功能锻炼。3、复查（1.3.6月），待骨折愈合后取出内固定物。4、病情变化随诊。住院期间，原告杜银奎花费门诊及住院医疗费34593.02元，其中被告姚晓燕垫付20670元。
审理中，原告杜银奎申请对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限进行鉴定，经西安市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心于2014年4月1日做出“陕中金司鉴中心（2014）临鉴字第191号”司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杜银奎此次交通事故后右胫腓骨中段粉碎性骨折致双下肢长度相差2CM以上，评定为十级伤残。2、被鉴定人杜银奎此次交通事故致伤后续相关治疗费用约需人民币捌仟元（￥8000.00元）。陕西中金司法鉴定中心同时向西安市中级人民法院出具“情况说明函”一份，载明“贵院于2014年3月17日委托我中心对申请方杜银奎与被申请人姚晓燕有关‘杜银奎1、伤残等级；2、后续治疗费用；3、误工期限；4、护理期限；5营养期限’进行鉴定。被鉴定人杜银奎来我中心只交纳了‘伤残等级、后续治疗费用’的鉴定费，故我中心只对其‘伤残等级、后续治疗费用’两项进行鉴定，特此说明。”。
另查明，被告姚晓燕驾驶的陕A33U**号小轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）及第三者责任商业保险（以下简称“商业险”），并购买了不计免赔险。陕A33U**号小轿车系姚守卫所有，该事故系在被告姚晓燕借用该车时发生。
上述事实，有原告杜银奎提供的道路交通事故认定书，解放军第三二三医院住院病案、诊断证明书、住院及门诊医疗费票据，西安户县许德全中医医院门诊病历及门诊医疗费发票，交通费票据，鉴定费票据。被告姚晓燕提供的西安济仁医院门诊病历及门诊医疗费发票、陕A33U**号小轿车交强险及商业险保单，“陕中金司鉴中心（2014）临鉴字第191号”司法鉴定意见书、谈话笔录及庭审笔录等在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应首先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，对于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车方使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担赔偿责任”。在本案中，被告姚晓燕驾驶借用的陕A33U**号小轿车与原告杜银奎驾驶的无牌号两轮摩托车发生交通事故，造成原告杜银奎受伤，该事故经户县公安局交通警察大队做出的道路交通事故认定书认定，被告姚晓燕负事故主要责任，原告杜银奎负事故次要责任。事故双方对事故认定书均无异议，本院予以确认，作为事故当事人承担责任的依据。陕A33U**号小轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司投保了交强险和商业险。被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险分项限额内向原告杜银奎赔偿，不足部分由该保险公司按商业险保险合同向原告杜银奎进行赔偿。原告杜银奎受伤住院治疗，提供的解放军第三二三医院住院病案、诊断证明书、医疗费票，西安户县许德全中医医院门诊病历及门诊医疗费发票，被告姚晓燕提供的西安济仁医院门诊病历及门诊医疗费发票，证明原告杜银奎花费医疗费用34593.02元，其中被告姚晓燕垫付20670元，本院予以确认；原告杜银奎住院期间伙食补助费认定为660元（22天×30元）；原告杜银奎主张营养费1800元（90天×20元），根据伤情及治疗、康复情况，予以支持；原告杜银奎要求住院期间按两人护理计算，出院后按一人护理68天计算，共计主张护理费10060元（22天×130＋22天×80元＋68天×80元），但未提供证据证明原告杜银奎需两人护理之必要及护理人员实际减少的收入的证明，故对其主张不能全部支持，根据其伤情认定原告杜银奎护理费为5400元（90天×60元）；原告杜银奎主张误工费27000元（4500元÷30天×180天），本院根据其伤情及治疗、康复情况，对其主张误工时间180天，予以支持。但原告杜银奎提交的证实其收入状况的证据不充分，不能有效证明其固定收入状况，被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司辩称应按每天65元计算计算其误工费，计算合理，予以采信。故原告杜银奎的误工费认定为11700元（180天×65元）；原告主张的残疾赔偿金13006元（6503元×20年×10%）及后续治疗费8000元，被告方异议，予以确认；原告杜银奎主张交通费1617元，根据原告杜银奎住院地点及治疗情况酌定为1000元；原告杜银奎主张精神抚慰金3000元，根据原告杜银奎伤情、伤残等级及事故责任，本院酌定为2000元。原告杜银奎以上损失共计78159.02元，其中被告姚晓燕垫付20670元。被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险偿限额内赔偿原告杜银奎43106元（医疗费10000元、误工费11700元、护理费5400元、残疾赔偿金13006元、交通费1000元、精神抚慰金2000元），剩余35053.02元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在商业三者险承保范围内按70%比例赔偿原告杜银奎24537.11元，被告姚晓燕垫付20670元应予扣减，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司直接给付被告姚晓燕。原告杜银奎主张鉴定费1610元，由原告杜银奎与被告姚晓燕按事故责任分担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于判决生效后三十日内赔偿原告张学辉医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、后续治疗费，共计67643.11元。于判决生效后三十日内给付原告杜银奎46973.11元，给付被告姚晓燕20670元；
二、被告姚晓燕于判决生效后三十日赔偿原告杜银奎鉴定费1127元；
三、驳回原告杜银奎的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1590元，减半收取795元，原告杜银奎承担257元，被告姚晓燕承担538元。因原告已预交，故被告姚晓燕应将负担的诉讼费于判决生效后三十日内连同上述应付之款一并给付原告杜银奎。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
代理审判员 高 聪
二〇一四年六月五日
书 记 员 刘晓菊