浙江省缙云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丽缙刑初字第260号
公诉机关浙江省缙云县人民检察院。
被告人沈某，绰号“光头”，农民。曾因盗窃于1995年12月21日，被收容教养三年；又因盗窃等行为，于1999年被劳动教养二年；因犯聚众斗殴罪，于2003年12月5日被缙云县人民法院判处有期徒刑四年；因赌博，于2007年10月7日被缙云县公安局处以罚款人民币500元。现因本案，于2014年5月13日被缙云县公安局刑事拘留，同年6月18日被逮捕。后于同年7月29日被缙云县人民检察院取保候审。现在家。
辩护人杨小峰，浙江民晖律师事务所律师。
被告人杨某某，农民。曾因赌博，分别于2007年1月18日、2009年5月12日被缙云县公安局处以罚款人民币500元并收缴赌资；又因犯赌博罪、非法拘禁罪，于2010年8月20日被缙云县人民法院判处有期徒刑一年（合并执行）；因犯赌博罪，于2011年8月26日被缙云县人民法院判处有期徒刑一年零三个月（与前罪合并执行）；因犯赌博罪，于2012年4月11日被缙云县人民法院判处有期徒刑一年零九个月（与前罪合并执行）。现因本案，于2014年6月10日被取保候审，于2014年7月17日被逮捕。现羁押在缙云县看守所。
缙云县人民检察院以缙检刑诉（2014）260号起诉书指控被告人沈某、杨某某犯赌博罪，于2014年8月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，后转为普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。缙云县人民检察院指派代理检察员王慧琴出庭支持公诉，被告人沈某、杨某某及被告人沈某的辩护人杨小峰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
缙云县人民检察院指控，2013年9月至10月期间，被告人沈某、杨某某伙同麻广森（另案处理）多次在缙云县东方镇周升塘村麻广森家车库、村民家宗堂、姓徐村村民家、姓徐村附近山上、郑弄村岩宕等地，用麻将筒“二、八杠”的形式进行聚众赌博，赌博场次达二十余场。每场参赌人员少则十几人、多则二、三十人。沈某、杨某某从中抽头获利各5000元。公诉机关为证明上述指控事实，当庭宣读、出示了被告人沈某、杨某某的供述笔录，证人马某甲、马某乙、麻某甲、周某、朱某、吴某、徐某甲、徐某乙、麻某乙的证言笔录，辨认笔录，行政处罚决定书，刑事判决书，立功材料，抓获经过，户籍信息及照片等证据。公诉机关认为其指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分。被告人杨某某、沈某以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯刑法第三百零三条第一款的规定，应以赌博罪追究刑事责任。被告人杨某某系累犯，且具有自首情节，应分别适用刑法第六十五条、第六十七条的规定，被告人沈某具有立功表现，应适用刑法第六十八条的规定。提请本院依法判处。
被告人沈某、杨某某及被告人沈某的辩护人在开庭审理过程中对起诉指控的事实、情节及罪名均无异议。
经审理查明，2013年9月至10月期间，被告人沈某、杨某某伙同麻广森（另案处理）多次在缙云县东方镇周升塘村麻广森家车库、村民家宗堂、姓徐村村民家、姓徐村附近山上及郑弄村岩宕等地，以麻将筒“二八杠”的形式聚众赌博，赌博场次共二十余场。每场参赌人数十至三十人不等。期间，被告人沈某、杨某某从中抽头获利共人民币10000元，二人各分得人民币5000元。
另查明，被告人沈某于2014年8月协助公安机关抓获犯罪嫌疑人胡某某、朱某某；其于2014年8月18日向本院退出违法所得人民币5000元。
又查明，被告人杨某某于2014年6月9日到缙云县公安局投案，并如实供述了自己的罪行。
上述事实，有公诉机关及本院当庭举证，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
证人马某甲、马某乙的证言笔录证实：2013年下半年，其二人为被告人杨某某和一个外号叫“光头”的男子合伙开在郑弄村等地的赌场放哨及搬运赌场内的桌椅，该赌场基本是一日一至二场，二人共放哨四日，每日工资人民币200元等事实；
证人麻某甲的证言笔录证实：2013年9月至10月期间，其村里的麻广森在自己的车库及村后山脚下等地以麻将筒“二八杠”的形式聚众赌博，每场参赌人员都有二、三十人，参赌人员基本都是外村人等事实；
证人周某的证言笔录证实：2013年下半年，麻广森在东方镇姓徐村其家院子内、周升塘村等多地以扑克牌“二八杠”的形式聚众赌博等事实；
证人朱某的证言笔录证实：2013年下半年，周升塘村的“麻脚”和壶镇镇苍岭村的“光头”合伙在东方镇周升塘村、姓徐村等地聚众赌博，其去赌过几次，赌场里参赌人员有十五人以上，赌场有人望风等事实；
证人吴某的证言笔录证实：2013年10月的一天，“麻脚”打电话叫其到壶镇镇周升塘村赌一下，其与朋友就去了，到了以后看见大家系以“二八杠”的形式赌博等事实；
证人徐某甲、徐某乙的证言笔录证实：2013年10月期间，“麻脚”在其位于缙云县东方镇姓徐村村后山脚下的家中摆场聚众赌博过等事实；
证人麻某乙的证言笔录证实：2013年10月的一天，其到麻广森开在自己家车棚内的赌场玩，当天赌场内有二、三十人参赌，是以“二八杠”的形式赌博，此外，“光头”也在东方镇长兰村摆过赌场等事实；
辨认笔录、照片证实：被告人沈某、杨某某及证人马某甲对聚众赌博地点的指认情况等事实；
刑事判决书、行政处罚决定书证实：被告人沈某、杨某某的前科情况等事实；
立功材料证实：2014年8月，被告人沈某协助公安机关抓获犯罪嫌疑人胡某某、朱某某等事实；
抓获经过证实：被告人沈某、杨某某的归案情况等事实；
户籍信息证实：被告人沈某、杨某某等人的自然身份情况；
本院出示的退赃款票据证实：在本案审理期间，被告人沈某向本院退出违法所得人民币5000元等事实；
被告人沈某、杨某某的供述笔录及当庭供述与本院查明的事实相符。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人沈某、杨某某以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，二被告人所起的作用基本相当，故不予区分主、从犯。被告人杨某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。二被告人有犯罪前科，且均曾因赌博被行政处罚，可酌情从重处罚。被告人杨某某犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人沈某具有立功表现，依法可以从轻处罚。二被告人在归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其在庭审中自愿认罪，且被告人沈某已退清违法所得，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人杨某某、沈某的上述犯罪事实、情节及性质，本院决定对其均从轻处罚并对被告人沈某宣告缓刑。故被告人杨某某请求本院对其从轻处罚的意见有理，本院予以采纳；被告人沈某的辩护人请求本院对其从轻处罚并适用缓刑的意见有理，本院予以采纳。被告人杨某某尚未退出的违法所得，应继续予以追缴。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第四十五条、第四十七条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
被告人沈某犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元（缓刑考验期限，从判决生效之日起计算。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。
被告人杨某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月17日起至2015年10月16日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。
继续追缴被告人杨某某尚未退出的违法所得人民币5000元，由追缴机关上缴国库；追缴被告人沈某的违法所得人民币5000元，由本院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶 露
人民陪审员 丁丽纲
人民陪审员 李国省
二〇一四年十一月四日
代书 记员 杜淑惠