湖南省道县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1124刑初367号
公诉机关湖南省道县人民检察院。
被告人李某某，男，1985年1月21日出生，汉族，湖南省道县人，小学文化，无业。2012年2月3日，因犯故意伤害罪，被道县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；2015年3月19日，因犯敲诈勒索罪被道县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。因涉嫌诈骗罪，2016年3月10日被永州市公安局决定刑事拘留，2016年3月14日被永州市公安局执行刑事拘留；经永州市人民检察院批准，2016年3月23日被依法逮捕，当日由永州市公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。
湖南省道县人民检察院以道检公诉刑诉（2016）365号起诉书指控被告人李某某犯诈骗罪，于2016年6月3日向本院提起公诉。本院于2016年6月12日受理后，依法组成由审判员叶红担任审判长，人民陪审员程定顺、柏劲松参加的合议庭，于2016年7月19日在本院第二审判庭公开开庭进行审理。代理书记员朱琪担任庭审记录。道县人民检察院指派检察员李峰出庭支持公诉，被告人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
道县人民检察院指控:2015年10月25日10时许，因无钱买毒品吸食的被告人李某某找到被害人李某姣，谎称自己能将在强制戒毒所戒毒的被害人李某姣的男朋友徐某明于2016年1月1日前找关系放出来，需要20000元活动经费。随后，李某姣将一张20000元的建设银行卡交给了被告人李某某，要李某某自己到银行将卡里的20000元取出来。随后，被告人李某某于当晚从道县建设银行濂溪分理处的自动取款机上将20000元取出来后就回家睡觉了。在拿到20000元钱后，被告人李某某并没有任何关系可以帮李某姣的男朋友徐某明从戒毒所早日出来，李某某只是拿着那20000元钱用于购买毒品吸食，根本就没有去关心李某姣男朋友徐某明的事情，就算李某姣多次催问他事情办得怎么样了，李某某都以各种理由推脱。到了2016年1月1日后，被告人李某某没有将徐某明从戒毒所里弄出来，也没有将20000元钱退给李某姣，在被害人李某姣多次向他要20000元钱后，被告人李某某先是讲凑钱还给李某姣，后来根本就不与李某姣见面，连电话也不接，甚至将李某姣的电话拉入黑名单，致使李某姣无法找到李某某，也无法从李某某那里拿回20000元钱。
公诉机关提供了被告人的供述与辩解、被害人陈述、证人证言、书证等证据材料，认为被告人李某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，被告人李某某在缓刑考验期间又犯新罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十四条、第七十七条第一款的规定，被告人系累犯，又适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。提请本院依法判处。
被告人李某某对起诉书指控其犯诈骗罪的犯罪事实提出是被害人李某姣主动联系其的，其想过要把钱退给她，但没几天她就报警了，这钱现在都还没有退给李某姣。对起诉书指控的犯罪事实无异议，其表示认罪。
经法庭审理查明:2015年10月25日10时许，因无钱买毒品吸食的被告人李某某找到被害人李某姣，谎称自己能将在强制戒毒所戒毒的被害人李某姣的男朋友徐某明于2016年1月1日前找关系放出来，需要20000元活动经费。当日，李某姣将一张建设银行卡交给了被告人李某某，要李某某自己到银行将卡里的20000元取出来。随后，被告人李某某于当晚从道县建设银行濂溪分理处的自动取款机上将20000元取出来后就回家睡觉了。在拿到20000元钱后，被告人李某某并没有任何关系可以帮李某姣的男朋友徐某明从戒毒所早日出来，李某某只是拿着那20000元钱用于购买毒品吸食和用作生活开支，根本就没有去关心李某姣男朋友徐某明的事情，后李某姣多次催问被告人李某某事情办得怎么样了，李某某都以各种理由推脱。2016年1月1日后，被告人李某某没有将徐某明从戒毒所里弄出来，也没有将20000元钱退给李某姣，在被害人李某姣多次向被告人李某某要求退还20000元钱后，被告人李某某先是找各种理由推脱，后来根本就不与李某姣见面，电话也不接，甚至将李某姣的电话拉入黑名单，致使李某姣无法找到李某某，也无法从李某某那里拿回20000元钱。
另查明，2016年8月4日，被告人李某某的家属退赔了被害人李某姣的经济损失10000元，并取得了被害人李某姣的谅解。
再查明，被告人李某某于2014年4月26日因涉嫌非法拘禁罪被道县公安局执行逮捕，2015年3月12日被取保候审予以释放，经法院审判于2015年3月19日以犯敲诈勒索罪被道县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。在该案中，被告人李某某被实际羁押的天数为10个月零17天。
上述事实，有下列证据证实:
1、被告人的供述及辩解
被告人李某某供述：2015年10月25日，因为其要吸毒以及其他生活开支，身上没有钱了，就想从哪里搞点钱来用，当时就想到以帮李某姣男朋友徐某明从戒毒所出来为由从李某姣那里弄点钱来花。当天下午3点多钟的时候，其到了李某姣的出租房里，当时她那里有好几个人，其就没有说帮忙的事，玩了一会儿就走了。到了当天晚上10点多钟，其打李某姣的手机，讲其明天去长沙办徐某明从戒毒所出来的事跑关系，李某姣问要多少钱，其讲要二、三万元。李某姣就要其到她的出租房里拿钱，其就开了一台黑色的起亚小车赶到她的出租房，当时李某姣讲身边没有现金，天又比较晚了，就拿了一张建设银行的卡给其，并将卡的密码告诉了其。其拿了卡后，就直接到道县建设银行濂溪分理处的自动取款机上分四次将20000元取了出来，取完钱后其就回家睡觉了，第二天也没有去长沙。在拿到20000元钱后，其没有什么关系可跑，也没有去帮徐某明跑关系找人，而那20000元其却以跑关系为名用光了，实际上全被其用于吸毒及其他的生活开支了。到了2016年1月1日，李某姣找到其，问其怎么没有把徐某明弄出来，其就以元旦放假为由将李某姣打发走了。后来李某姣见其没有将徐某明从戒毒所弄出来，她就问其要钱，其以各种理由打发了她，但她一直向其追问那20000元钱，其实在没有办法，就将李某姣的号码拉入了黑名单，以后李某姣就再也找不到其了。
2、被害人的陈述
被害人李某姣陈述:2015年10月15日，其男朋友徐某明因为吸毒被公安机关抓获。2015年10月25日，李某某找到其，说要去长沙跑一趟（徐某明在一个星期前从永州戒毒所移送到了长沙戒毒所），把徐某明从长沙那边的戒毒所弄出来需要点钱。其问他要多少，李某某说要20000元，其就叫李某某到其的出租房里拿银行卡，随后李某某和他的女朋友到了其租住地，其把建设银行卡给了他，并告诉了他银行卡的密码，说里面有20000元钱，叫他取。后来李某某就走了。隔了一天，其打电话给李某某，李某某说他从长沙回来了，叫其下个礼拜去长沙接徐某明，但到了那天，还是没把徐某明接回来，李某某就说2016年1月4日能接出来，其就一直等到2016年1月4日，中间也在联系，到了2016年1月4日，其找到李某某，李某某说弄不出徐某明就退钱。可是后来李某某一直推来推去，不肯退钱给其，到了2016年1月8日，其就再也找不到、联系不上李某某了。
3、证人证言
证人何某兵的证言:证明2015年11月份，李某姣打了一个电话给其，李某姣说她被李某某诈骗了20000元钱，叫其帮忙找到李某某，并告诉其是因为她男朋友因吸毒被强制戒毒想找关系把她男朋友弄出来才被李某某骗了的。过了几天，其找到了李某某，问李某某是不是拿了李某姣20000元钱帮李某姣办事，李某某说他与李某姣的事情不用其管，找他谈也是李某姣找，与其没有关系。
4、书证
（1）被害人李某姣的银行卡交易记录，证实该卡在2015年10月25日分四次取款20000元；（2）手机通话记录，证明被告人李某某与被害人李某姣的手机通话情况；（3）到案经过，证明被告人李某某因公安民警在办理李某某吸毒案时，发现李某某还涉嫌诈骗案，经过立案侦查，核实了李某某涉嫌诈骗的犯罪事实。2016年3月14日，办案民警将犯罪嫌疑人李某某从永州市强制隔离戒毒所提出羁押到零陵区看守所的情况；（2）户籍证明，证明被告人李某某的身份情况；（3）湖南省道县人民法院（2012）道刑初字第77号刑事判决书，证实被告人李某某于2012年2月3日因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑一年，缓刑一年；（4）湖南省道县人民法院（2014）道法刑初字第203号刑事判决书，证实2015年3月12日，被告人李某某因犯敲诈勒索罪，被判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元；（5）道县公安局上关派出所出具的证明，证实徐某明被送强制戒毒所强制隔离戒毒两年，其所领导及办案人员未接到徐某明办理提前出所的请求。
上述证据均经庭审质证，能互相印证，本院予以确认。
本院认为:被告人李某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人李某某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，其罪名成立，本院予以确认。2012年2月3日，被告人李某某因犯故意伤害罪，被道县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，因缓刑考验期满，原判刑罚没有执行，因此，被告人李某某不构成累犯，但有犯罪前科，依法从重处罚。被告人李某某到案后如实供述了自己的罪行，属坦白，酌情从轻处罚；在诉讼过程中，被告人李某某的家属退赔了被害人李某姣的经济损失，并取得了被害人的谅解，酌情从轻处罚；被告人李某某因犯犯敲诈勒索罪，被判处有期徒刑二年，缓刑三年，在被宣告缓刑后，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。
综上所述，本院依据《中华人民共和国刑法》二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下:
一、撤销本院（2014）道法刑初字第203号刑事判决书中对被告人李某某判处有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑部分；
二、被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；与原判刑罚有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元数罪并罚，合并有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月14日起至2017年10月26日止。罚金已缴纳二万元，剩余罚金一万元限于本判决生效后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 叶 红
人民陪审员 柏劲松
人民陪审员 程定顺
二〇一六年九月五日
代理书记员 朱 琪
附相关法条:
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条
第六十九条
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。