昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌中民二初字第3号
原告：兖矿新疆矿业有限公司煤质运销分公司，住所地：乌鲁木齐市。
负责人：易仕伦，该公司经理。
委托代理人：康明生，新疆商茂律师事务所律师。
委托代理人：鲍宏，该公司经理。
被告：新疆浙兴焦化有限责任公司，住所地：昌吉市。
法定代表人：倪根西，该公司总经理。
委托代理人：闫东，该公司办公室主任。
被告：新疆坤龙房地产开发有限公司，住所地：昌吉市。
法定代表人：王俊强，该公司经理。
委托代理人：常建民，新疆新蓝天律师事务所律师。
委托代理人：雷明水，该公司办公室主任。
原告兖矿新疆矿业有限公司煤质运销分公司（以下简称兖矿煤质运销分公司）诉被告新疆浙兴焦化有限责任公司（以下简称浙兴焦化公司）、被告新疆坤龙房地产开发有限公司（以下简称坤龙房地产公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年1月6日受理后，依法组成合议庭，于同年3月6日、3月20日公开开庭审理了本案。原告兖矿新疆矿业有限公司煤质运销分公司的委托代理人康明生、鲍宏，被告新疆浙兴焦化有限责任公司的委托代理人闫东，被告新疆坤龙房地产开发有限公司的委托代理人常建民、雷明水到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告兖矿新疆矿业有限公司煤质运销分公司诉称：债务应当清偿。浙兴焦化公司长期占用原告的资金，给原告在经济上造成极大困难，坤龙房地产公司是浙兴焦化公司债务的连带担保人，应当承担连带的清偿责任。诉讼请求如下：1、判令被告支付原告货款4719178.97元；2、由被告承担违约金75000元；3、由被告承担本案诉讼费用。
被告新疆浙兴焦化有限责任公司辩称：2005年6月13日，浙兴焦化有限公司注册成立。2012年8月5日，浙兴焦化有限公司原法定代表人王涛与倪根西签订股权转让协议，协议第一条第一款第一项约定：王涛保证新疆浙兴焦化有限公司没有任何对外债务，并免遭任何第三人的追索，否则由此引起的所有责任而给倪根西造成的损失，由王涛承担。该协议第一条第一款第三项约定：王涛承诺，在新疆浙兴焦化有限公司的经营管理交接手续之前，公司对外货款等各项费用由王涛承担并结算完毕，否则由此产生的赔偿和支付责任由王涛承担。2012年11月30日，王涛与倪根西在工商管理部门办理公司法定代表人变更登记，公司的法定代表人为倪根西，公司的股东为王涛和田卫东。根据2014年9月23日还款协议和浙兴焦化原法定代表人王涛与浙兴焦化现法定代表人倪根西之间的股权转让协议的约定，应当由王俊强和坤龙房地产公司承担本案所涉债务。
被告新疆坤龙房地产开发有限公司辩称：我公司认可原告和被告新疆浙兴焦化有限公司所签订的购销合同和我公司在该购销合同中承担担保责任是事实，但是我公司认为该债权债务的数额有误，我公司不认可。
原告为证明其诉讼主张，举证如下：
一、煤炭产品购销合同一份。拟证明：原告兖矿煤质运销分公司和被告浙兴焦化公司之间存在煤炭买卖关系。
浙兴焦化公司对该证据的真实性认可。坤龙房地产公司认为该合同的真实性无法确认，故有效性与关联性也无法确认。
因被告浙兴焦化公司对该证据的真实性认可，故本院对该证据的真实性予以确认。
二、2013年3月25日《还款计划书》一份。拟证明被告浙兴焦化公司拖欠货款的数额以及约定还款的时间。
浙兴焦化公司对该还款协议书的真实性认可。坤龙房地产公司对该该还款计划书上坤龙房地产公司的公章认可，对于原告签订该还款协议的事实不清楚，另该还款计划没有落款时间。
因浙兴焦化公司对该证据的真实性认可，本院对该证据的真实性予以确认。
三、2014年9月23日《还款协议书》一份。拟证明：2013年3月25日的协议书签订之后，两被告没有履行，随后原告与两被告签订了2014年9月23日的还款协议书。
浙兴焦化公司对该证据的真实性认可。坤龙房地产公司对该证据中坤龙房地产公司的签章和其法定代表人王俊强的签字认可，但是认为该协议载明经过公证才生效，故该还款协议无效。
本院对该证据的真实性予以确认。
四、2013年4月22日转账凭证一份，2013年4月19日收据一份，承兑汇票一份。拟证明：2013年3月25日签订还款协议之后，浙兴焦化公司收到了案外人新疆天业公司的出具的承兑汇票后又背书转支付给原告，该承兑汇票是由坤龙房地产公司的法定代表人王俊强交付给原告的，金额为35万元。
浙兴焦化公司对该证据的真实性认可。坤龙房地产公司认为该证据为复印件，故对该证据的真实性不予认可，另该证据上没有坤龙房地产公司签章的痕迹。
因浙兴焦化公司对该证据的真实性认可，本院对该证据的真实性予以确认。
五、坤龙房地产公司工商登记一份。拟证明新疆坤龙房地产开发有限公司于2010年11月30日成立，法定代表人是王俊强。
浙兴焦化公司对该证据的真实性认可，对于证明的事实不予认定，坤龙房地产成立的时间是2010年11月30日，但是王俊强担任该公司法定代表人的时间是2013年11月2日。坤龙房地产公司对该证据的真实性认可，坤龙公司成立的时间正确，坤龙房地产公司成立时的法定代表人是张溶，后法定代表人变更为王俊强。
本院对该证据的真实性予以确认。
六、原告兖矿煤质运销分公司和被告浙兴焦化公司之间的询证函4份。拟证实原告与浙兴焦化之间每一年的欠款数额，双方是认可的。
浙兴焦化公司对该四份询证函的真实性认可。坤龙房地产公司认为该组证据从形式要件看是不真实的，部分有落款时间，部分没有时落款间，部分加盖的是公章，部分加盖的是财务章，部分是会计事务所审计的，部分是会计核对的，因此对该证据的真实性与关联性不认可。这四份询证函上没有坤龙房地产公司签章的印记。
因浙兴焦化公司对该证据的真实性认可，本院对该证据的真实性予以确认。
七、被告浙兴焦化向原告支付货款的明细及付款凭证一组（共计274页）。拟证实浙兴焦化公司向原告支付货款55462058.58元。
浙兴焦化公司陈述对该事实不清楚。坤龙房地产公司表示对该事实不清楚。
本院对该证据结合其他证据综合认证。
八、原告向被告浙兴焦化发货的明细表一组（共计289页）。拟证实原告给浙兴焦化累计供煤295281.01吨，总计金额60181237.55元。
浙兴焦化公司表示该组证据不清楚，不予质证。坤龙房地产公司认为浙兴焦化公司在原告处购买煤的吨数总计为272092吨，与原告拟证实的数额不符，故坤龙房地产公司不发表质证意见。
本院对该证据结合其他证据综合认证。
九、原告向浙兴焦化公司出具的应收款项的发票一组（共计701页）。拟证实原告与浙兴焦化公司之间的所有煤炭的结算吨数与金额。
浙兴焦化公司表示对该组证据不清楚，不予质证。坤龙房地产公司对该组证据不予质证。
本院对该证据结合其他证据综合认证。
十、2009年-2012年5月原告兖矿煤质运销分公司向被告浙兴焦化公司售煤的过磅单13410张及相应的明细表289页。拟证实原、被告之间煤炭购销协议已经得到实际履行，原告供货295281.01吨总金额60181237.55元。
浙兴焦化公司表示对该证据不清楚。坤龙房地产公司认为该过磅单及明细表所得出的供货吨数及金额有误。
被告新疆浙兴焦化有限责任公司提交证据如下：
一、工商档案登记资料一份。拟证实浙兴焦化公司法定代表人王涛于2012年11月30日变更为现法定代表人倪根西，公司的股东分别是王涛和田卫东。
兖矿煤质运销分公司对该证据的真实性没有异议，但公司法定代表人变更不影响公司对外承担债务。坤龙房地产公司对该证据的真实性认可。本院对该证据的真实性予以确认。
二、案外人王涛与浙兴焦化现法定代表人倪根西于2012年8月5日签订的股权转让协议一份。拟证实2012年8月5日，浙兴焦化公司原法定代表人王涛将整个浙兴焦化有限公司的全部股权转让给现浙兴焦化公司法定代表人倪根西，自股权转让协议签订之日前浙兴焦化公司所有的对外债权债务由王涛承担，之后的债权债务由倪根西承担。
兖矿煤质运销分公司对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可。因该协议中的两位当事人均不在场，是否是协议双方当事人的真实意思表示不能确定。该股权转让的行为是个人的行为，浙兴焦化公司是法人机构，法定代表人变更不能免除法人应当承担的相应义务。
本院对该证据结合其他证据综合认证。
三、有限责任公司变更登记申请书，准予变更登记通知书，浙兴焦化有限责任公司章程修正案。拟证实：1、浙兴焦化公司的法定代表人变更是2012年11月26日提出变更申请，2012年11月30日由原来的法定代表人王涛合法变更为现在的法定代表人倪根西；2、浙兴焦化公司虽然没有在工商部门对浙兴焦化公司的公章进行专门的印签登记，但是在公司修正案上使用的是带有防伪码的公章，该公章是双方认可在工商局登记的公章，这个公章是唯一合法有效的公章，除此以外的公章皆属假冒。
兖矿煤质运销分公司对该组证据的真实性及有效性予以认可，对于要证明的问题不予认可。坤龙房地产公司对该组证据的真实性及要证明的问题均予以认可。
本院对该组证据的真实性予以确认。
被告新疆坤龙房地产开发有限公司提供证据如下：
2015昌证字1660公证书一份。拟证实原告供应给浙兴焦化公司的煤炭中存在大量的煤矸石。
兖矿煤质运销分公司对该公证书的真实性没有异议，但认为该公证书恰恰证明原、被告之间存在煤炭购销合同，原告的请求有事实依据，双方仅仅是在煤矸石扣减的数量上双方没有达成合意。由此也证明原、被告双方在还款计划书中确定的还款数量已经扣除了煤矸石的数量。原、被告之间的还款协议是真实有效的。浙兴焦化公司对该证据的真实性予以认可，对于关联性无法确认。
本院对该证据的真实性予以确认。
经审理查明：2011年1月1日，原告兖矿煤质运销分公司与被告浙兴焦化公司签订《煤炭产品购销合同一份》。合同约定了标的物及其数量，价款，（交）提货时间。合同第五条：“合理损耗、计算方法及计量依据以供方（兖矿煤质运销分公司）计量为准”；第六条：“结算方式及期限为预付货款，款到发货”；……第八条：“如遇公司政策性调价，从次日零时起执行新的煤价，如需方不同意调价，双方协商解决，如协商不成，可终止本合同”；第九条：“本合同在履行过程中发生争议，由当事人双方协商解决。协商不成，双方同意由合同履行地法院诉讼解决”；第十条：“本合同自2011年1月1日起生效，至2011年12月31日止”；第十一条：“本合同自双方签字（盖章）后生效，合同执行期内，供需双方均不得随意变更或解除合同。合同如有未尽事宜，须经双方共同协商，作出补充规定，补充规定与本合同具有同等效力。本合同一式五份，供方执三份，需方执二份”。原告煤质运销分公司自2009年1月开始与浙兴焦化有限公司建立建立煤炭供需关系。2009年原告兖矿煤质运销分公司累计向浙兴焦化公司发煤33162.93吨，金额8116560.1元，浙兴焦化支付6585553.05元，欠款1531007.05元；2010年兖矿煤质运销分公司累计发煤133631.92吨，金额25738082.25元，浙兴焦化公司付款19606655.94元，欠款6131426.31元；2011年兖矿煤质运销分公司向浙兴焦化累计发煤124034.28吨，金额25439077.8元，浙兴焦化付款20825227.97元，欠款4613849.83元；2012年累计发煤4445.88吨，金额887517.4元，付款8094621.62元，欠款-7207104.22元；截止2012年5月，累计供应煤炭295281.01吨，累计供应煤炭金额60181237.55元，浙兴焦化公司累计付款55112058.58元，累计欠款5069178.97元。2013年1月4日，原告兖矿煤质运销分公司向被告浙兴焦化公司发出《询证函》一份，内容载明截止2012年12月31日，浙兴焦化公司欠原告兖矿煤质运销分公司煤款5069178.97元，浙兴焦化有限公司盖章予以确认。后原、被告三方于2013年签订《还款计划书》一份，载明：“兖矿新疆矿业有限公司煤质运销分公司：自2013年3月25日起我公司欠贵公司货款人民币506.92万元，现承诺我公司在下述期限内还款。如有任何一期未予及时偿付，贵公司有权要求我公司另行支付欠款总额万分之六的违约金及贵公司发生的诉讼的诉讼费用损失。一、2013年3月31日前还款50万元；二、2013年4月30日前还款100万元；三、2013年8月底前还款300万元；四、2013年10月底前付清所欠贵公司的全部欠款；五、上述条款，如我公司不能按期履行，新疆坤龙房地产开发有限公司自愿承担连带担保责任；六、还款计划各方签字盖章后生效。本计划书一式四份，债务人执一份，债权人执两份，担保人执一份。债权人：兖矿新疆矿业有限公司煤质运销分公司还款人：新疆浙兴焦化有限责任公司担保人：新疆坤龙房地产开发有限公司年月日”。2013年4月19日，被告浙兴焦化公司以承兑汇票方式向原告兖矿煤质运销分公司支付煤款350000元。2013年7月15日，原告兖矿煤质运销分公司向被告浙兴焦化公司发出《询证函》一份，内容载明：截止2013年6月30日被告浙兴焦化公司欠付原告煤款4719178.97元，被告浙兴焦化公司盖章确认。2014年9月23日，原、被告三方再次签订《还款协议书》一份，合同内容载明：“甲方：兖矿新疆矿业有限公司煤质运销分公司，住乌鲁木齐市高新区昆明路158号野马大厦1栋A座7层1号。负责人：易仕伦，经理。乙方：新疆浙兴焦化有限责任公司，住昌吉市南公园西路10号。电话1470993****。法定代表人：倪根西，经理。丙：新疆坤龙房地产开发有限公司，住昌吉市绿洲北路西域家园（25区2丘31栋3号）法定代表人：王俊强，总经理。甲、乙、丙三方就乙方拖欠甲方货款一事，本着诚实、信用、互惠互利的原则。经过充分协商达成一致意见如下：一、经过三方确认乙方共拖欠甲方471.92万元，及由债务导致甲方的损失7.5万元。二、乙方必须于2014年11月31日前付300万元，余款在2014年12月31日前付清。若期间乙方以货币或者实物与甲方所欠其他客户的债务中进行顶抹账以减少欠款额，甲方同意在乙方欠款中扣除。三、丙方自愿以乙方债务承担连带偿付责任的担保，并以自己拥有所有权的位于昌吉市38号小区，宗地号01-038-00102建设开发的商品房做担保，乙方所欠甲方债务（具体户型、栋号、楼层、房号另附清单）。四、如乙方逾期未按协议履行，则由昌吉州中级人民法院予以起诉。五、本协议如有未尽事宜，可协商解决。协商的结果与本协议具有同等法律效益。六、本协议经公证，即行生效或盖章后生效。本协议一式贰份，协议各方各持一份，留公证机构存档备案。甲方：兖矿新疆矿业有限公司煤质运销分公司（盖章），易仕伦，2014年9月23日；乙方：新疆浙兴焦化有限责任公司（盖章），王俊强，2014年9月23日；丙方：新疆坤龙房地产开发有限公司（盖章），王俊强，2014年9月23日。”后二被告未按该还款协议书履行还款义务，原告兖矿煤质运销分公司遂诉至法院。
本院认为：原告兖矿煤质运销分公司与被告浙兴焦化公司于2011年1月1日签订的煤炭产品购销合同不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵照履行。原告兖矿煤质运销分公司依约履行了向被告浙兴焦化公司供应煤炭的义务，被告浙兴焦化公司理应支付相应的价款。原告提供的原、被告三方于2014年9月23日签订的《还款协议书》证实以下内容：“一、被告浙兴焦化尚欠原告货款4719200元及由该债务导致原告兖矿煤质运销分公司损失75000元；二、被告坤龙房地产对上述债务承担连带给付责任。”被告浙兴焦化对该《还款协议书》的真实性、有效性均表示认可。被告坤龙房地产公司对该《还款协议书》中约定由其对被告浙兴焦化公司向原告兖矿煤质运销分公司承担的债务负连带给付责任亦无异议。二被告未按该《还款协议书》约定的期限支付欠款及违约损失，构成违约。因此原告请求被告浙兴焦化公司给付欠付煤款4719178.97元及被告浙兴焦化违约损失75000元，并由被告坤龙房地产公司对上述债务承担连带给付责任的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。关于本案财产保全申请费5000元，因二被告未按原、被告三方于2014年9月23日签订的《还款协议书》履行上述欠款支付义务，构成违约，致原告为维护其合法权益诉至本院。财产保全申请费系原告为维护其合法权益的合理支出，故应当由二被告负担。综上，原告兖矿煤质运销分公司的诉讼请求均成立，本院予以支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告新疆浙兴焦化有限责任公司于本判决生效后十日内向原告兖矿新疆矿业有限公司煤质运销分公司支付欠付煤款4719178.97元及违约金75000元，合计4794178.97元；
二、被告新疆浙兴焦化有限责任公司于本判决生效后十日内向原告兖矿新疆矿业有限公司煤质运销分公司支付财产保全费5000元；
三、被告新疆坤龙房地产开发有限公司对上述款项承担连带给付责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费45153元，由被告新疆浙兴焦化有限责任公司、被告新疆坤龙房地产开发有限公司共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。
审 判 长 闫 雪
代理审判员 马玉文
代理审判员 郑洪彪
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 马 聃