江西省宜春市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）赣09刑终11号
原公诉机关江西省上高县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）何某甲，女，1945年12月1日出生于上高县，汉族，户籍所在地上高县，现住上高县。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，1947年9月28日出生于江西省上高县，汉族，中专文化，退休教师，家住上高县。因本案于2016年3月16日被上高县公安局取保候审。现在家。
江西省上高县人民法院审理上高县人民检察院指控原审被告人王某甲犯故意伤害罪附带民事诉讼一案，于2016年12月8日作出（2016)赣0923刑初105号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人王某甲、附带民事诉讼原告人何某甲均不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷并听取上诉人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年12月18日14时左右，被告人王某甲在上高县某菜地与被害人何某甲因种菜发生口角后，被告人王某甲先用泥土扔被害人，被害人被打后就从地上捡了石头回扔被告人，造成被告人额头出了点血，之后被告人就捡起一根树棍（一米左右长，一个手指左右粗）将被害人何某甲殴打致伤，随后何某甲被人送往江西省上高县人民医院住院治疗，共住院治疗33天，花费医疗费36473.77元（35498.77元+612元+358元+5元）。住院期间经上高县公安司法鉴定中心鉴定何某甲的损伤程度评定为轻伤一级。出院后，上高威正司法鉴定中心于2016年4月9日作出法医临床鉴定意见书，评定何某甲损伤误工期210天，护理期60天。
上述事实，有经一审法庭质证、认证的下列证据证实：
1、原审被告人王某甲的供述与辩解，证实2015年12月18日13时左右，自己到菜地上去做事，一个女老人家过来了，并在自己已经开荒的地上种了菜，我们就因为这个事吵了几句，这个女的就骂我“死伢子”，我就要她死走，但她还是不走，我就抓了一把土丢到她身上，这个女的就捡了一个石头砸我头上并出了血，我气不过就从旁边捡了一根一米左右长、一个手指左右粗的杨梅枝在她手上，脚上打了几下，一直打到她没有还手坐在地上，没多久110的人就过来了。当时旁边没有人，离我们几十米的地方好像有人。
2、被害人何某甲的陈述，证实2015年12月18日13点半左右，自己送完孙女上学后就到菜地上去做事，旁边一个老头就叫我过去，然后说我挖了他的土，我说没有，两个人就吵起来了，这个老头说要打我，我对他说凭什么打人，说完他就从地上捡了一根直径5、6公分、长一米左右的木棍在我右脚膝盖上打了一下，我当时就被打倒在地，接着他又用木棍在我身上乱打，我用手挡住头，手被他重重的打了一下，我大叫旁边有没有人，还叫人帮我打110，旁边有人听到就围过来了，后来110的人也过来了。
3、书证
（1）常住人口信息，证实被告人身份情况且为完全刑事责任能力人。
（2）派出所无违法犯罪记录证明，证实被告人王某甲无前科。
（3）派出所情况说明，证实接到报案后，派出所民警立即赶往现场，被告人王某甲当场被抓获，在讯问过程中，王某甲承认自己将何某甲打伤。
（4）上高县公安局派出所办案说明，证实在将王某甲带至派出所办案区之后，办案民警发现王某甲头上有轻微的伤势，同时因现场菜地里插了许多树枝，王某甲打伤何某甲的树棍未找到，帮何某甲报警的报案人也未联系上。
4、鉴定意见，证实被害人何某甲的损伤程度为轻伤一级。
5、辨认笔录，何某甲辨认出打人的就是王某甲。
6、上高县公安局扣押物品、文件清单，证实被害人何某甲儿子晏米生领到了被告人家属先行垫付的医药费20000元。
7、附带民事诉讼原告人何某甲及其委托代理人提交如下证据：
（1）原告人何某甲身份证，证明其主体身份。
（2）上高县人民医院入院病历、出院记录、疾病诊断证明书各一份，证实原告何某甲因被告人的故意伤害导致受伤住院治疗33天。
（3）上高威正司法鉴定意见书及南昌大学第一附属医院人身伤害司法医学鉴定专家咨询意见书各一份，证明原告何某甲的损伤按《道标》标准构成十级伤残，误工期评定为210天，护理期60天，营养期90天。
（4）上高县人民医院提供的江西省医疗住院收费票据一份、门诊收费票据三份，证实花费医疗费36473.77元的事实。
（5）上高威正司法鉴定中心的票据及收据各一份，南昌大学第一附属医院票据一份，证明鉴定费用2225元。
（6）社区居民委员会证明一份及房产证一份，证实原告人何某甲自2007年开始就与儿子一直居住在上高县某小区，其赔偿应参照城镇居民的标准计算。
原审法院认为，被告人王某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。归案后，被告人王某甲赔偿了被害人部分损失，可以酌情减少刑罚量。对于被告人王某甲提出的被害人对事情发生起因也有一定过错，应承担一定责任的辩护意见，予以采纳，酌情从轻处罚。由于王某甲的犯罪行为给被害人造成损害，依法应当赔偿，考虑到被害人何某甲自身也对损害的发生存在一定责任，酌定由被告人王某甲承担90%的赔偿责任，何某甲自担10%的赔偿责任。对于附带民事诉讼原告人的委托代理人提出护理费按117元/天计算210天，被告人王某甲辩解该赔偿标准过高，应按87元/天计算33天，根据相关法律规定，伤者出院后的护理时间需以司法鉴定为准，现何某甲的相关鉴定意见为护理期60天，双方对此并无异议，因此认定护理期为60天，考虑到原告何某甲自2007年起就与儿子共同生活在县城，因此对于护理费按117元/天计算的标准，予以采信。综上何某甲护理费应为7020元（60天ⅹ117元/天）；后续治疗费虽还未发生，但该费用为伤残评定后必然发生的、必要的康复及其他治疗费用，应予支持；伤残赔偿金、营养费，不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；二、附带民事诉讼原告人何某甲因受伤造成的损失：医疗费36473.77元，护理费7020元，住院伙食补助费990元，鉴定费2225元，后续治疗费10000元，交通费300元，共计57008.77元，由被告人王某甲赔偿90%，计币51307.89元，其中扣除王某甲已赔付的20000元，余款31307.89元，限判决生效后七日内支付；三、驳回附带民事诉讼原告人何某甲的其它诉讼请求。
上诉人何某甲提出其在本案中没有任何过错，原判认定其自行承担10%的民事责任显然不公平；原判对被告人王某甲适用缓刑不当，请求二审法院依法改判王某甲承担全部民事赔偿责任，并依法对王某甲改判实刑。
上诉人王某甲提出本案被害人何某甲过错明显，原判民事赔偿比例与其过错不相适应，而且部分损失（后续治疗费）不应支持，请求二审法院依法改判王某甲承担不超过60%的赔偿责任。
经本院二审审理查明的事实、证据与一审相同，原判所列证据已经一审法院当庭举证、质证，经本院核实，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人王某甲因琐事与他人发生矛盾后，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人王某甲的犯罪行为给上诉人何某甲造成经济损失，应依法承担赔偿责任。上诉人王某甲已赔偿了部分经济损失，可酌情从轻处罚。上诉人何某甲对本案发生起因也有一定过错，应承担相应的责任。关于上诉人何某甲提出原判认定其自行承担10%的民事责任以及对上诉人王某甲适用缓刑不当的意见，经查，上诉人何某甲对引发本案确有一定过错，原判认定其承担10%的民事责任并无明显不当；本案属公诉案件，一审判决后原公诉机关在法定期限内未提起抗诉，根据上诉不加刑原则，二审不能加重上诉人王某甲的刑罚，对此上诉意见，本院不予支持。关于上诉人王某甲提出原判认定何某甲承担责任比例与其过错不相适应以及后续治疗费不应支持的意见，与本院二审查明的事实、证据不符，本院不予支持。原判定性准确，量刑及附带民事判决适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许 俭
审 判 员 孙丰堂
代理审判员 洪 林
二〇一七年三月八日
代书 记员 周雪薇