陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终176号
上诉人（原审被告）陕西垄新物业发展有限公司，住所地西安市莲湖区工农路南段2号。
法定代表人武建军，该公司经理。
委托代理人苏国强，陕西志功律师事务所律师。
委托代理人王彦旭，河南德高律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈梦。
委托代理人袁明，西安市莲湖区西关法律服务所法律工作者。
上诉人陕西垄新物业发展有限公司（以下简称垄新物业）因与被上诉人陈梦提供劳务受害责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2015）莲民初字第01494号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，陈梦，1950年6月8日出生，现年65岁。2011年3月，入职垄新物业公司从事保安。双方建立劳务关系。2014年8月11日凌晨1时，陈梦夜班执勤中与案外人小区业主林卉发生肢体冲突致陈梦受伤。受伤当日陈梦被送往陕西地矿医院住院治疗至2014年10月22日，诊断为：1、左锁骨远端骨折；2、左尺骨远端骨折；3、头皮挫裂；4、外伤性牙松动1┼。住院72天产生医疗费21870.5元，垄新物业公司已支付。住院期间，垄新物业公司派人护理直至陈梦出院，并支付陈梦及其陪护家属住院期间的伙食费用共计8100元，陈梦对此认可。事故发生前原告每月工资1750元，垄新物业公司按此标准发放陈梦工资至2014年10月，因陈梦出院后一直未能上班，垄新物业公司于2014年11月支付陈梦1000元后再未支付。
原审过程中，陈梦申请对伤残等级、后续治疗费、误工期限及护理期限进行鉴定，2015年8月5日陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心（2015）临鉴字第727号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人陈梦此次外伤综合评定为九级伤残；（二）被鉴定人陈梦此次外伤后续取除左锁骨及尺骨骨折内固定物的相关费用需人民币壹万陆仟元（￥16000.00元），其后续对1┼缺失牙齿行烤瓷治疗，共需烤瓷牙齿3颗，每颗烤瓷牙齿的相关费用约需人民币壹仟壹佰元至壹仟叁佰元（￥1100.00-1300.00元），5-10年适时更换一次；（三）被鉴定人陈梦此次外伤误工期限为180日。（四）被鉴定人陈梦此次外伤护理期限为60日。产生鉴定费3200元原告已支付。原审审理过程中，垄新物业公司向法院申请调取2014年8月11日事发当晚在派出所的笔录，西安市红庙坡派出所告知原审法院因西安市莲湖分局已对陈梦被殴打案立案侦查，未能向本院提供笔录。
陈梦诉称，其2011年3月进入垄新物业公司从事保安一职，每月工资以现金形式发放，双方自此建立劳动关系。2014年8月11日凌晨1点左右，其上夜班期间在小区3号楼岗亭外执勤时，垄新物业公司小区业主拿东西击伤其致受伤严重。入院后诊断为：左锁骨远端骨折；左尺骨远端骨折；头皮挫裂；外伤性牙松动。住院治疗72天。出院后垄新物业公司仅支付了其受伤后的医疗费用，故其诉至法院，请求依法判令：一、垄新物业公司支付后续医疗费22500元、住院伙食补助2160元、营养费1440元、交通费200元、精神损害抚慰金6000元、误工费15310元、赔偿金77971.20元、伤残等级鉴定费3200元，合计128781.20元；二、本案诉讼费由垄新物业公司承担。
垄新物业公司辩称，陈梦于2014年8月11日与业主林卉打架是因为两人之间有私人恩怨，垄新物业公司多次出面劝阻规范其行为，但陈梦置若罔闻，最终导致其受伤的结果。此事虽在工作期间发生，但并非因工作造成伤害，无法认定为工伤，陈梦应追究案外人林卉的责任而非将垄新物业公司诉至法院。陈梦住院期间的医药费21870.50元，家属的吃住及交通费10305元都是由垄新物业公司全额垫付，垄新物业公司也派了2人专门护理。垄新物业公司发放陈梦工资至2014年12月，后因陈梦个人原因不来上班才停发工资。综上，应驳回原告诉讼请求。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案陈梦在工作期间受伤，垄新物业公司作为雇主应承担赔偿责任。本次事故造成陈梦如下损失：1、医疗费及后续治疗费。门诊及住院医疗费根据票据共计21870.5元，对此予以确认。该项费用垄新物业公司已支付。后续治疗费根据鉴定结论“陈梦此次外伤后续取除左锁骨及尺骨骨折内固定物的相关费用需人民币16000元，陈梦后续1┼缺失牙齿行烤瓷治疗，共需烤瓷牙齿3颗，每颗烤瓷牙齿的相关费用约需人民币壹仟壹佰元至壹仟叁佰元（￥1100.00-1300.00元），5-10年适时更换一次。”陈梦1950年6月8日出生，事发时其64岁，计算至75岁，每次三颗牙齿3900元，每5年一个更换周期，共需更换2次，计7800元，后续治疗费共计23800元。现陈梦主张22500元不违反相关规定本院予以确认；2。住院伙食补助费，陈梦住院72天，每天30元共计2160元。庭审中原告认可被告在其住院期间支付其及护理人员吃饭费用8100元，故本院对被告已支付原告住院伙食补助费予以确认；3。营养费。根据陈梦住院及病情以72天计算、每天20元共计1440元；4、交通费。陈梦起诉交通费无证据提交，但根据出院后相关医嘱，酌定为100元；5、精神损害抚慰金。根据最高人民法院关于精神损害赔偿的相关司法解释，精神损害抚慰金的方式，致人的为赔偿金。陈梦因伤致残，已产生赔偿金，故对其主张精神损害抚慰金之诉讼请求不予支持；6、误工费。陈梦2014年8月11日受伤住院，受伤前每月工资1750元，误工期限经鉴定为180日，故误工费应计算至2015年2月11日共计10500元。垄新物业公司在陈梦住院期间已向陈梦发放工资4500元，扣除垄新物业公司已支付的部分，垄新物业公司还应支付陈梦误工费6000元；7、赔偿金。陈梦受伤前长期在西安工作居住，故可参照2014年度陕西省城镇居民人均可支配收入24366元标准计算赔偿金，其身体损伤经鉴定构成九级伤残，赔偿金应为24366元【20年-（65-60）】伤残系数20%=73098元；8、鉴定费。陈梦进行伤残鉴定，花费鉴定费3200元，予以确认。以上各项合计130368.5元，扣减垄新物业公司已支付的医疗费及住院伙食补助费，垄新物业公司还应赔偿陈梦106338元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定，判决：一、本判决生效之日起十五日内，被告陕西垄新物业发展有限公司支付原告陈梦后续医疗费22500元、营养费1440元、交通费100元、误工费6000元、赔偿金73098元、鉴定费3200元，合计106338元；二、驳回原告陈梦其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2875元，原告已预交，由被告陕西垄新物业发展有限公司承担。
宣判后，垄新物业公司不服提起上诉称，陈梦受伤系因其与林卉之间有个人恩怨，且陈梦系擅自脱岗期间处理个人恩怨被打伤，与其无关。目前林卉已因与陈梦发生纠纷将陈梦打伤的事实被批捕，案件处于审查起诉阶段。陈梦应按先刑后民的原则向林卉主张权益。综上，请求撤销原审判决，改判驳回陈梦对其的诉讼请求。
陈梦辩称，其是在值班期间林卉将其打伤，应由垄新物业给其赔偿，请求维持原审判决。
经审理查明，原审查明事实属实。
本院认为，依据查明的事实，陈梦系在担任保安工作期间被林卉打伤，作为雇主垄新物业公司应当承担赔偿责任。垄新物业公司如认为该损害系第三人造成的，可以在赔偿陈梦之后，向第三人追偿。关于垄新物业公司上诉称，侵权人林卉涉嫌犯罪，陈梦应当按照先刑后民的原则向林卉主张权利一节。因林卉殴打陈梦案与本案陈梦与垄新物业间提供劳务受害责任纠纷，并非同一法律关系，垄新物业公司该上诉理由不能成立。原审依法核定陈梦的后续医疗费为22500元、营养费1440元、交通费100元、误工费6000元，赔偿金73098元、鉴定费3200元共计106338元，垄新物业公司在上诉中并未提出异议，本院予以确认。综上，垄新物业公司的上诉理由不能成立，原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2427元，由陕西垄新物业发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 焦海林
审判员 朱利安
审判员 李美红
二〇一六年二月二十四日
书记员 常 菁