广西壮族自治区那坡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1026刑初98号
公诉机关广西壮族自治区那坡县人民检察院。
被告人张某甲，男，1975年9月2日出生于云南省丘北县，壮族，初中文化，农民，住云南省文山州丘北县。曾因犯诈骗罪，于2015年11月30日被临沧市临翔区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。现因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月21日被那坡县公安局刑事拘留，同年8月1日经那坡县人民检察院批准逮捕，同日由那坡县公安局执行逮捕。
指定辩护人黄海东，广西镇边律师事务所律师。
被告人梁某甲（曾用名梁小七），男，1978年2月19日出生于云南省丘北县，壮族，小学文化，农民，住云南省文山州丘北县。曾因犯抢劫罪，于2000年3月14日被云南省富宁县人民法院判处有期徒�七年，并处罚金人民币1000元，于2005年2月4日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月21日被那坡县公安局刑事拘留，同年8月1日经那坡县人民检察院批准逮捕，同日由那坡县公安局执行逮捕。
指定辩护人潘剑新，广西镇边律师事务所律师。
广西壮族自治区那坡县人民检察院以那检刑诉（2016）87号起诉书指控被告人张某甲、梁某甲犯盗窃罪，于2016年11月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员吴志坚担任审判长，与审判员农国杰、人民陪审员黄耀德组成合议庭，于2016年12月9日公开开庭进行了审理，书记员石凤鸾担任法庭记录。广西壮族自治区那坡县人民检察院指派检察员阮俏勋、书记员周雨薇出庭支持公诉。被告人张某甲及其指定辩护人黄海东，被告人梁某甲及其指定辩护人潘剑新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
广西壮族自治区那坡县人民检察院指控，2016年7月15日6时许，被告人梁某甲、张某甲来到那坡县新汽车站，看到被害人农某携带小孩在候车大厅，被告人张某甲先上前与农某聊天，被告人梁某甲看到被告人张某甲搭讪上农某后，就过去坐在被告人张某甲与农某旁，故意把一个空钱包放在椅子上，然后装作不知情的样子离开候车大厅。接着，被告人张某甲将被告人梁某甲故意掉的钱包捡起来，告知农某包里面大概有几千块钱，并叫农某到人少的地方分钱。这时，被告人梁某甲返回候车大厅假装质问被告人张某甲和农某有没有见到其钱包，并称钱包内的银行卡上存有十几万元钱，在被告人张某甲和农某否认捡到钱包后，被告人梁某甲赶来再次质问两人有没有见到其钱包并要求检查农某携带的旅行包，然后被告人张某甲就故意把空钱包藏在农某的旅行包内，以取得农某的信任。�着被告人梁某甲自称担心钱包里的卡内的钱被两人转走了，为了证明清白要求用手机查询二人的银行卡余额，在农某说出密码时被告人张某甲就把密码记下，被告人梁某甲用手机佯装查询农某银行卡余额，后称没有问题就把卡还给了农某。就在这时，被告人张某甲主动帮农某把银行卡放进旅行包内，趁农某不注意偷走了农某的银行卡。然后被告人张某甲称自己的银行卡用手机无法查询余额，只有在取款机才查得，其称愿意跟被告人梁某甲一起去查询，两人趁机脱身到那坡县伏笔街的农村商业银行ATM取款机处，由被告人张某甲把农某银行卡内的2200元人民币取走，每人分得1100元人民币。公诉机关认为，被告人梁某甲、张某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物2200元人民币，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人张某甲刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特提起公诉，请本院依法判处。
被告人张某甲当庭认罪，对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。
辩护人黄海东对起诉书指控的犯罪事实无异议，但认为被告人张某甲的行为属于诈骗。
被告人梁某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名有异议，提出自己于2016年7月19日已被公安机关拘传到案，其有罪供述系被侦查人员刑讯逼供所作。
辩护人潘剑新对起诉书指控的事实无异议，但认为被告人张某甲的行为不构成犯罪。
经审理查明，2016年7月15日6时许，被告人张某甲、梁某甲来到那坡县新汽车站，看到被害人农某携带小孩在候车大厅时，被告人张某甲先上前与农某聊天。被告人梁某甲看到被告人张某甲搭讪上农某后就过去坐在被告人张某甲与农某旁，在离开候车大厅时故意遗漏一个空钱包在椅子上，被告人张某甲紧接着将被告人梁某甲故意遗漏的钱包捡起来并告知农某钱包里大概有几千块钱，叫农某到人少的地方分钱。这时，被告人梁某甲假装返回候车大厅质问被告人张某甲和农某有没有见到其钱包，并称钱包内的银行卡上存有十几万元，被告人张某甲和农某均否认捡到钱包，被告人梁某甲假装离开不久后又再次赶来质问两人有没有见到其钱包并要求检查农某携带的旅行包，然后被告人张某甲就故意把空钱包藏在农某的旅行包内，以取得农某的信任。接着被告人梁某甲自称担心钱包里卡内的钱已被两人转走了，要求被告人梁�华和被害人农某提供银行卡和卡密码供其查询余额以证实自己清白。在农某说出密码时被告人张某甲就偷偷把密码记下，被告人梁某甲用手机佯装查询农某银行卡余额后称没有问题就把卡还给了农某。就在这时，被告人张某甲主动帮农某把银行卡放进旅行包时趁农某不注意偷走了农某的银行卡。然后被告人张某甲称自己的银行卡用手机无法查询余额，称愿意跟被告人梁某甲一起去找取款机查询，两人便趁机脱身到那坡县伏笔街的农村商业银行ATM取款机处，由被告人张某甲把农某银行卡内的2200元人民币取走，每人分得1100元人民币。认定上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
（一）书证
1、报警记录、受案登记表及立案决定书。证实被害人农某于2016年7月15日8时31分向公安机关报案及本案的立案情况。
2、到案经过。证实公安机关经开展调查后发现被告人梁某甲、张某甲有作案嫌疑，于2016年7月20日19时将二被告人传唤到案。
3、现场指认笔录及照片。证实：被告人梁某甲对其故意遗漏钱包地点及被告人张某甲窃取被害人农某银行卡后取款地点进行指认的情况；被告人张某甲对被告人梁某甲故意遗漏钱包地点、其窃取被害人农某银行卡地点、取款地点及丢弃银行卡地点进行指认的情况。
4、被害人辨认笔录及照片。证实被害人农某在案发后对合伙盗窃其银行卡的两名男子进行照片辨认后确认是本案两名被告人。
5、现场勘验笔录及照片。证实公安机关对案发现场进行现场勘查的情况。
6、广西那坡县农村商业银行伏必分理处出据的情况说明及银行卡流水账详单。证实：受害人农某银行卡号为62×××17银行卡在2016年7月15日7时14分13秒取款2000元人民币，于7时14分48秒取款200元人民币；同时证明流水账的取款时间与该行ATM取款机的监控视频取款时间相差几分钟。
7、刑事判决书、前科查询证明、释放证明书。证实：被告人梁某甲于2000年3月14日因犯抢劫罪被云南省富宁县人民法院判决有期徒刑七年，于2005年2月4日刑满释放；被告人张某甲于2015年11月30日因犯诈骗罪被临沧市临翔区人民法院判处有期徒刑一年六个月，刑期至2016年6月13日。
8、户籍证明。证实本案二被告人的自然身份情况。
9、二被告人梁某甲、张某甲的健康检查表、放射诊断报告书、超声医学影像报告单、检验报告单。证实二被告人于2016年7月21日进行身体各项检查后均未发现异常。
（二）被害人陈述笔录
被害人农某的陈述笔录。证实2016年7月15日6时许，其与其4岁的儿子在�西那坡县汽车站客运候车厅里面等车时有名身穿白色上衣，黑色短裤的男子主动上前与其搭话聊天，后有一名身穿花T恤、黄色的短裤的男子在其旁边坐下来，离开时遗漏了一个钱包在凳子上。这时，与其聊天的那名男子说了一句：“看，那有个钱包。”就走过去把那个钱包捡起来放进裤子口袋里并对其说等下与其平分包内的钱款。过了不久，那名丢钱包的男子返回候车站询问其与花裤子的男子是否有捡到其钱包，得到否定回答后离开。随后，那个捡钱包的男子就拉着其行李箱边走边说要找个人少的地方分钱。其与那个捡钱包男子走到车站外面的一条大道边时又碰到了那名掉钱包的男子，那名掉钱包男子走过来再次质问和怀疑他们二人已经把钱包内银行卡的存款转移，并要求其与捡钱包的男子提供自己的银行卡账号和密码供那名掉钱包的男子查询，以证清白。后捡�钱包的男子就主动把银行卡拿出来，并说出了银行卡的密码，其也一样把其的农业银行卡给那名男子并当面说出了密码。那名掉钱包的男子打电话查询后称捡钱包男子的银行卡上没有磁了，需要到取款机去查询。那名捡钱包的男子帮其从那名掉钱包的男子手中接过其的银行卡并放在其的行李箱里面后就和掉钱包的那男子上了一辆三轮摩托车离开了。大概过了5分钟左右，其手机收到银行卡里的2200元被取走的的短信提示后就赶紧翻找了行李箱，但发现其银行卡不在里面时才意识到银行卡被盗走了。另证实，其银行卡账号是62×××17，卡面呈绿色，没被盗走前卡里面有2244元人民币。
（三）被告人的供述与辩解
1、被告人张某甲的供述和辩解。证实在2016年7月15日早上5点多，其跟梁某甲从富宁来到了那坡县车站打算找人骗点钱。当时其在车站候车厅里看见一个30多岁拉着灰色的旅行箱的妇女便走过去跟她搭话，不一会，梁某甲就走到旁边故意把事先准备好的一个空钱包掉在凳子上后离开，其过去把钱包捡起来后放进了口袋并和那个妇女说等下到外面去分钱，这时，梁某甲就假装走过来问他们有没有捡到钱包，在他们都说没有见到后离开。就在其和那个妇女一起走出车站走到一条大道的路旁时梁某甲跟了过来，再次假装询问是否有捡到钱包，在梁某甲检查那名妇女旅行袋后，其假装把捡到的钱包放入到那名妇女旅行袋内，以取得那名妇女的信任。接着梁某甲以查验其和那名妇女的银行卡为由，要求其和那名妇女拿出银行卡并读出密码，就在那名妇女把密码说出来时，其在旁边把密码默默记下。梁某甲则假装拿手机拨打电话查询，并跟那个妇女说“查好了，没有什么问题”，然后把卡给回那个妇女。就在那个妇女接�卡时，其就对那个妇女说“银行卡这种贵重的物品要放在旅行袋里才行，来，我帮你放”，接着就伸手跟那个妇女要那张银行卡，在假装帮那名妇女放入旅行包时趁她不注意盗取了那张银行卡。接着其又假装跟梁某甲说其的银行卡只能到银行才能查询，梁某甲也配合得同意，后其二人就一起离开了。其和梁某甲来到县城里的一家信用社银行后，其通过银行自动取款机查询到刚偷得的那个妇女的农行卡中有2200多元人民币，其领出了2200元后就把那张农行卡丢到了路边的一条河里，并和梁某甲平分了那些钱。
2、被告人梁某甲的供述与辩解。其在侦查机关的供述笔录证实：2016年7月15日6时许，其与张某甲一起到那坡县汽车站寻找机会找人骗钱。先是由张某甲在汽车站的候车室内寻找对象下手，其在车站外面等张某甲通知。过了一会后，其接到通知进入汽车站看�张某甲与一名妇女坐在候车室的椅子上聊天，其就知道了那名妇女就是要骗的对象，其走过去故意在旁边的椅子上坐了一会，然后把事先准备好的钱包故意留在了椅子并起身离开。其离开的目的是为了让张某甲配合去捡那个钱包，然后对那名妇女下套。过了大概5分钟后，其便又返回去找他们并故意问是否有捡到钱包，张某甲和那名妇女都否认后其先假装走开。大概过了10分钟，其看到张某甲和那名妇女离开车站走到一条大道时，其又跟上去假装说怀疑他们捡到了钱包，并已经把钱包内银行卡的钱转移了，要求他们提供自己的银行卡和密码供其查询，张某甲同意后，那名妇女也同意。就在那名妇女说出自己的密码时，张某甲偷偷记住了密码，其则假装拿出手机查询那名妇女的银行卡余额，后接着说没有问题将卡还给那名妇女。这时，张某甲对那名妇女说到“我帮你放到行李箱中”的同时接过那名妇女银行卡，在假装帮忙放进行李箱时趁那名妇女不注意偷走了那名妇女的银行卡。后来其与张某甲以一起去到银行查询张某甲的银行卡余额为由一起离开。其与张某甲坐车来到一间农村信用社银行就一起下车，由张某甲拿着刚偷来的银行卡进到那家农村信用社银行里去把卡里的钱领出来。过了一会，张某甲走出来告诉其领到了那名妇女卡里的2200元钱，并把1100元钱分给了其。
（四）视听资料
取款机取款监控视频。证实被告人张某甲于2016年7月15日7时20分许在那坡县伏笔街的农村商业银行ATM取款机进行取款操作的情况。
被告人张某甲及其辩护人黄海东对上述证据经质证均无异议。
被告人梁某甲对上述证据经质证后提出其在侦查机关所作的有罪供述是被刑讯逼供所作。
被告人梁某甲的辩护人潘剑新对上述证据经质证均无异议。
二被告人及其辩护人均无证据向法庭提交。
上述公诉机关所举示的证据，经过庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，能相互印证，形成完整的证据链，本院对证据的证明力予以确认，并作为定案的依据。
本院的认证意见为：
1、对于被告人梁某甲提出其于2016年7月19日已被公安机关拘传到案，其有罪供述系被侦查人员刑讯逼供所作的辩解意见。经查：本案现有证据证实被告人梁某甲于2016年7月20日19时被传唤到案，2016年7月21日06至08时作出有罪供述，2016年7月21日进行身体各项检查后提押至那坡县看守所羁押；在被告人梁某甲的身体各项检查报告中均未发现异常，且被告人梁某甲未向法庭提供被侦查人员刑讯逼供的证据或线索，故对该辩解意见本院不予采信。
2、对于辩护人黄海东认为二被告人的行为应属于诈骗及辩护人潘剑新认为二被告人的行为不构成犯罪的辩护意见。经查：诈骗行为要求行为人虚构事实或隐瞒真相，使被害人产生错误的认识，并基于该错误的认识出于内心的真实意愿处分自己的财产；在本案中，二被告人张某甲和梁某甲虽共同实施了一定的欺骗行为，使本案受害人农某主动说出了自己的银行卡密码，但被害人的目的只是为了证实自己清白，其主观上并不具有对自己的财产进行处分的意图，也不认为这一行为将会对其财产造成损失，直至发现自己的银行卡被盗后才知道财产损失系由本案二被告人所为；本案二被告人是通过偷记下被害人银行卡密码并结合盗取被害人银行卡的行为最终达到了秘密窃取被害人财物目的。综述，二被告人的行为符合盗窃罪的构成要件，对于二辩护人的辩护意见本院不予采纳。
本�认为，被告人张某甲、梁某甲以非法占有为目的，窃取他人财物，价值达2200元，属于数额较大。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。在共同犯罪过程中，二被告人共同商定作案方法，相互进行分工、配合，所起的作用相当，不宜区分主从犯，均应按所参与的全部犯罪进行处罚；被告人张某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，依法应当从重从罚；被告人张某甲在庭审中自愿认罪，可以酌情从轻处罚。为严肃国法，惩治犯罪，保护公民的财产权利不受侵犯，根据被告人张某甲、梁某甲的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第�款、第四款、第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月21日起至2017年2月20日止。罚金限于本判决生效后三十日内一次性缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人梁某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月21日起至2017年2月20日止。罚金限于本判决生效后三十日内一次性缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、责令二被告人张某甲、梁某甲于本判决生效当日共同退赔被害人农秀美经济损失2200元。
上述债务，义务人应在本判决规定的期限内自觉履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或可供执行财产履行地同级人民法院申请执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 吴志坚
审 判 员 农国杰
人民陪审员 黄耀德
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 石凤鸾