浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温鹿刑初字第35号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人罗某。因本案于2013年9月17日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
温州市鹿城区人民检察院以温鹿检刑诉（2013）1921号起诉书指控被告人罗某犯非法行医罪，于2013年12月20日向本院提起公诉。本院于同年12月23日立案，适用普通程序并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员周游出庭支持公诉，被告人罗某到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控，2013年7月13日，被告人罗某分别用B超对孕妇王某、魏某、丁明秀进行非医学需要的胎儿性别鉴定，共收取2400元。孕妇丁明秀在得知怀的是女儿后于同月17日到龙湾仁爱门诊部进行流产。上述事实，公诉机关提交了相关证据，据此认为被告人罗某的行为已构成非法行医罪，且系情节严重，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款之规定予以处罚。
被告人罗某辩称仅为孕妇丁明秀一人做过胎儿性别鉴定。
经审理查明，2013年7月份以来，被告人罗某从网上购买了一台便携式B型超声诊断仪，多次为他人实施非医学需要的胎儿性别鉴定。具体情况如下：
同年7月13日早6时许，被告人罗某在本区双屿街道白楼村4弄110号二楼东边间出租房内，为孕妇王某进行非医学需要的胎儿性别鉴定，从中获利人民币800元。
同日早7时许，被告人罗某在本区火车站附近和欣宾馆401号房间内，为孕妇丁明秀进行非医学需要的胎儿性别鉴定，从中获利人民币800元。孕妇丁明秀在被告知所怀胎儿系女儿后，于同月17日至龙湾仁爱门诊部实施了流产手术。
同日早9时许，被告人罗某在本区火车站附近珊瑚宾馆229房间内，为孕妇魏某进行非医学需要的胎儿性别鉴定，从中获利人民币800元。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人向定友的证言及辨认笔录：2013年7月12日，其和妻子丁明秀为检查所怀胎儿性别，电话联系做B超的徐医生（手机号码157××××7590）。次日6点20分，接到徐医生电话通知后，其和丁明秀赶到约定的火车站转盘附近没有看到徐医生，再次电话联系，对方称自己在双屿让其二人等一下。半个多小时后，在红太阳宾馆见到徐医生，并被带到附近的和欣宾馆401室，徐医生给丁明秀做了B超并收取800元后，告知其胎儿是个女孩。7月17日，其和丁明秀来到龙湾永中仁爱医院，以4000元的价格给丁明秀做了流产手术，术后其得知流产的胎儿是男孩。经辨认，被告人罗某就是给丁明秀做B超鉴定胎儿性别的徐医生。
2、证人丁明秀（手机号码152××××0735）的证言及辨认笔录：2013年7月，其发现自己怀孕后，与丈夫向定友商量通过电话联系徐医生（手机号码157××××7590）做胎儿性别鉴定。7月13日早6时许，其按徐医生的指示来到火车站站前东小区大转盘附近，对方称自己在双屿让其等一下。等了约40分钟后，一40多岁男子将其二人带到附近的和旅馆401室，给其做了B超并收取800元后，告诉其胎儿是女孩。7月17日，其和向定友来到龙湾永中仁爱医院，以4000元的价格做了流产手术，术后其得知流产的胎儿是男孩。经辨认，被告人罗某就是给其做B超鉴定胎儿性别的男子。
3、证人单某（手机号码1885873****）的证言及辨认笔录：2013年7月初，其和妻子魏某一直想要个儿子，于是电话联系徐医生（手机号码157××××7590）给怀孕的魏某做胎儿性别鉴定。7月13日早8时许，徐医生通过手机（号码为150××××4176）联系让其到火车站转盘附近，其和魏某等了一个小时后，一男青年过来将其二人带到珊瑚宾馆229室，给魏某做了B超并收取800元后，告诉其胎儿是男孩，其二人就离开了。经辨认，被告人罗某就是给魏某做B超鉴定胎儿性别的男医生。
4、证人魏某的证言：2013年7月10日，其怀孕后一直想要个儿子，于是丈夫单某电话联系徐医生（手机号码157××××7590）做胎儿性别鉴定。7月13日早8时许，徐医生通过手机（号码为150××××4176）联系指示其二人到火车站转盘附近，其二人等了一个小时后，一男青年过来将其二人带到珊瑚宾馆229室，给其做了B超并收取800元后，告诉其胎儿是男孩，其二人就离开了。经辨认，被告人罗某就是给魏某做B超鉴定胎儿性别的男医生。
5、证人蒋某（手机号码150××××0309）的证言及辨认笔录：2013年7月11日下午，其电话联系徐医生（手机号码157××××7590）要求给怀孕的妻子王某做胎儿性别鉴定，7月13日早6时许，徐医生主动联系让其二人到双屿卧其涂公交车站等，后双方在新富华宾馆碰到，但因其没钱开房间，就将徐医生带到白楼村4弄110号二楼东边间其出租房内，该男子给王某做了B超并收取800元后，告诉其胎儿是男孩后就离开了。经辨认，被告人罗某就是给王某做B超鉴定胎儿性别的男子。
6、证人王某的证言及辨认笔录：2013年7月11日16时许，其怀孕后一直想要个儿子，于是丈夫蒋某电话联系徐医生（手机号码157××××7590）做胎儿性别鉴定。7月13日早6时许，徐医生主动联系让其二人到双屿卧其涂公交车站等，后双方在新富华宾馆碰到，但因其没钱开房间，就将徐医生带到白楼村4弄110号二楼东边间其出租房内，该男子给其做了B超并收取800元后，告诉其胎儿是男孩后就离开了。经辨认，被告人罗某就是给其做B超鉴定胎儿性别的男子。
7、证人汤杰军的证言及辨认笔录：2013年7月14日晚，一对夫妇来到医院要求给怀孕的妻子流产，7月16日其和对方谈好4000元做流产手术后给孕妇打了一针并让她第二天过来，第二天早上该对夫妇过来后其将孕妇安排在一个房间等待，至下午3时许孩子就自动掉了。经辨认，丁明秀就是做流产的怀孕妇女。
8、手机通话记录，证明被告人罗某使用的号码为150××××4176的手机与单某使用的号码为1885873****、与丁明秀使用的号码为152××××0735、与蒋某使用的号码为150××××0309的手机联系的情况。
9、现场照片，证明站前东小区珊瑚宾馆、和欣旅馆的情况。
10、先行登记保存证据通知书，证明被告人罗某所有的B型超声诊断仪一台被温州市鹿城区人口和计划生育局存放于鹿城区桥儿头花环路38号的情况。
11、归案经过，证明被告人罗某被抓获的时间、地点等具体情况。
12、人口信息，证明被告人罗某的身份情况。
13、被告人罗某的供述：2013年5月份，其听说给孕妇做B超鉴定胎儿性别赚钱，就制作了署名徐医生的名片在市区外地打工人中分发。7月，其从网上购买了一台便携式B超机，自学操作后就开始给他人做B超。7月中旬的一天，一孕妇联系其约定以800元的价格给她做胎儿性别鉴定。7月13日早6点多，其电话联系该孕妇让她到温州火车站附近的转盘，早7点多其带着该孕妇和她丈夫到其开好的旅馆房间，用随身携带的B超机替该孕妇检查了一下，收取800元并告诉他们胎儿是个女孩后就离开了。另，其名片上注明的电话号码157××××7590都呼叫转移到其实际使用的150××××4176的手机上，其和孕妇联系也都是用150××××4176的号码。
关于被告人罗某提出其仅替丁明秀一人做过胎儿性别鉴定的辩解意见，与证人单某、魏某、蒋某、王某的证言及手机通话记录等证据相互印证的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人罗某未取得医生执业资格而非法行医，情节严重，其行为已构成非法行医罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。公诉机关提出对被告人罗某在有期徒刑六个月至一年六个月幅度内量刑的意见，与本案情节相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第二条第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人罗某犯非法行医罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月17日起至2014年7月16日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人罗某的违法所得人民币2400元予以追缴，上交国库。被扣押的B型超声诊断仪一台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈直生
人民陪审员 曹 政
人民陪审员 陈淑娴
二〇一四年一月六日
书 记 员 李怀祖
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百三十六条第一款未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律
若干问题的解释》
第一条第（一）项具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：
（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；
第二条第（五）项具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”：
（五）其他情节严重的情形；