吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）吉中刑终字第246号
原公诉机关吉林省蛟河市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）肖某，男，系本案被害人。
诉讼代理人王冬梅，吉林明达伟业律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）唐长明（曾用名唐海、唐明生），男，因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年8月30日被刑事拘留，同年9月6日被取保候审。
辩护人母晓东，吉林兰达律师事务所律师。
辩护人孙利，吉林兰达律师事务所律师。
吉林省蛟河市人民法院审理吉林省蛟河市人民检察院指控被告人唐长明犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人肖某提起附带民事诉讼一案，于2015年6月25日作出（2014）蛟刑初字第326号刑事附带民事判决。宣判后，唐长明及肖某均不服，提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行审理了本案。吉林省吉林市人民检察院指派代理检察员金紫梁、张雪娜出庭履行职务。上诉人肖某及诉讼代理人王冬梅，上诉人唐长明及其辩护人母晓东、孙利到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审判决认定：被害人肖某的父去世埋坟时将被告人唐长明家的果树砍倒，后因赔偿事宜未谈妥，唐长明扬言要挖肖某父坟。2013年5月28日20时许，肖某因此事到唐长明家，期间二人发生口角并互相厮打，在厮打过程中，唐长明用尖刀将肖某腹部捅伤。经蛟河市公安司法鉴定中心鉴定：肖某腹部创口致肝破裂、腹腔积血之损伤程度为重伤。案发后，唐长明被传唤归案。
上列事实，有如下经当庭质证的证据予以证实：
1．公安机关出具的案件提起及破案经过材料，载明2013年5月28日20时30分，蛟河市公安局天岗派出所接到杨某某电话报案称：肖某被唐长明用刀攮伤。2013年6月20日，经法医鉴定，肖某的损伤程度为重伤，此案提起。2013年8月30日，唐长明被传唤到蛟河市公安局。
2．法医学人体损伤程度鉴定书，载明肖某左腹部创口致肝破裂、腹腔积血之损伤程度为重伤。
3.现场勘查笔录、现场平面图、提取痕迹、物证登记表及照片，载明现场位于蛟河市天岗镇永胜村永胜屯唐长明家，中心现场位于客厅，窗台上有一把木制把柄的尖刀，刀刃上有血迹。现场提取木柄单刃尖刀一把，黑色直板手机一部。
4．被害人肖某陈述，证实唐长明以前把其家坟地的树砍了，他自己栽的果树，其父亲去世埋坟时碰倒了唐长明栽的果树，唐长明给其哥哥打电话，让赔他果树，要是不赔就要刨坟。2013年5月28日19时许，其和陈某开车到唐长明家，其下车后敲了几下窗户，唐长明就起来了，其让唐长明来唠唠，后二人吵吵起来并互相推对方，唐拿起一个空啤酒瓶子打其，其把唐的瓶子抢下来打唐脑袋一下，这时其哥哥肖甲等人进屋把其和唐拉开。这时唐长明从屋里冲出来，嘴里说“我杀了你”，其看清唐手里拿着一把刀，奔其胸部直刺一下，其躲开，唐又连刺二三下，其没躲开被刺中，其哥哥把其送去医院。
5．证人陈某证言，证实2013年5月28日，因肖甲说他爸死后埋坟时把别人家的果树碰折几棵，这人让他包赔，要是不赔就把他爸的坟掘了。肖某说去跟这家唠唠，其和肖某就开车去了，肖甲怕打起来也跟着去。晚上七八点钟来到天岗镇永胜村一个屯中段的一家，肖某先下的车，其在车里听见屋里吵吵起来，其进屋看见肖某和一个五十多岁的男子正在厅里厮巴，这个男子手里拿着个空的啤酒瓶子打肖某，肖某把啤酒瓶子抢下来扔到地上，这个人又从地上捡起一个啤酒瓶打肖某，肖某把啤酒瓶抢下来打那个人头部二下，那个人脑袋出血了，其上去拽那个人，这人上来掐其的脖子，其退了两步拽着肖某往外走，这时那个男的的媳妇不知给谁打的电话，从外面进来两个人，其和肖某走到门外能有四五米远的地方，听见后面有人说：“我杀了你”，其回头看见那个男子拿着一把刀从屋里冲出来，照着肖某的胸腹部连刺四下，其听肖某说：“这小子把我捅了”。
6．证人肖甲证言，证实肖某是其弟弟。其父亲去世埋坟时碰折唐长明家几棵果树，唐长明给其打电话，让其赔他果树，其二人没说通，唐长明就说要把其家坟抠了，其把这事和肖某说了。2013年5月28号下午，其到唐长明家后，看见其弟弟和唐长明在客厅里厮打，其把他俩拉开，看见唐的脸上、衣服上有血，地上还有啤酒瓶的碎玻璃，其把肖某推出去，这时唐的妹妹、妹夫和外甥来了，其没注意唐长明什么时候从屋里出去的，后来其听肖某说唐把他攮了。
7．证人林某某证言，证实其和唐长明是夫妻关系。肖某和唐长明打仗是因为肖甲父亲去世后，肖甲把他爸的坟埋到其家的果树林片里了，并且还砍了十多颗果树。后来唐长明上山看见果树被砍就给肖甲打电话，肖甲说砍了还能怎么的，唐长明就说：“我把你坟掘它”。2013年5月28日21时许，其刚躺下就看见外面有人来了，唐长明起来把门打开，肖甲的弟弟肖某先从外面进来的，手里拿着一个一尺多长的东西，上来就打唐长明脑袋一下，被唐长明躲开了，第二下打唐长明脑袋上了，唐长明的脑袋就出血了，其就晕过去了。唐长明招呼其其才醒，这时派出所的人已经来了，其看唐长明浑身是血，就把他送医院去了。
8．证人杨某某证言，证实肖某是其丈夫，是其打电话报的警。2013年5月28日20时30分许，肖某给其打电话说他在蛟河市天岗镇永胜村被一个叫唐明海的男的捅了两刀。其到医院后看到肖某腹腔中间和左下腹有两处刀伤，胳膊上有几处划伤。
9．证人张某某证言，证实唐长明是其二舅哥。2013年5月末一天20时许，其接到二舅嫂林某某的电话说：“你二哥快叫人打死了”，其接完电话就招呼其媳妇唐某某和儿子张某甲开车去唐长明家。唐某某和张某甲先下的车，其刚走到院里就看见肖甲从屋里跑出来，其以为唐长明是和他打仗了，就让肖甲快走。其进屋看见唐长明脸部、头部、身上都是血的蹲在那，就把他送天岗医院去了。
10．证人唐某某证言，证实的内容与张某某的证言基本一致。
11．被告人唐长明供述，供认其小名叫唐海，屯里也有人叫其唐明海、唐明生。2013年5月28日21时许，其在东屋睡觉，听见有人敲窗户，开门后进来一个人（后来知道是肖甲的弟弟肖某），拽其左胳膊说要上外面唠点事，他右手拿了一个一尺长的黑色东西，其往屋里退了二三步，肖某用手里的东西往其头上打，第一下其躲开了，第二下打在其头顶右侧，当时就出血了。接着肖甲和一个不认识的男子进屋在西墙角处每人拿一瓶啤酒，分别上来打其头顶的位置，把其打蹲下了，其起来后和肖某抢他手里的东西，肖某和不认识的人接着打其，其往啤酒箱子处跑，肖某拿黑色东西追打其，在啤酒箱子处有一把尖刀，其抓住刀把奔着肖某前上身划拉，其满脸是血看不清是对方什么部位。其不认识的那个男的用啤酒瓶把刀打掉了，其就往旁边跑，肖甲上来一啤酒瓶子把其打倒，他们就走了。打仗的起因是肖甲他爸去世后把坟埋在其的家果树地里，并且砍了11棵李子树，其给肖甲打电话，肖甲没赔，其就说要把他爸的坟刨了。其清醒后在东屋门口看见其媳妇在地上躺着，其让其媳妇给张某甲打电话，张某甲来了后送其上医院，走之前其让张某甲报的警。
另查明，附带民事诉讼原告人肖某受伤后，在吉林市吉化集团公司总医院二院住院治疗19天，共支付医疗费35342.69元，经鉴定误工损失日为90日；护理时间为60日（二级一人）；营养期为60日，每日50元，鉴定费、诊察费2591.58元。
上述事实有经庭审举证、质证的住院病历、医疗费票据、鉴定费、诊查费票据、吉林公信司法鉴定所司法鉴定意见书等证据予以证实。
关于附带民事诉讼原告人主张其误工费的日标准应按电力、热力、燃气及水生产和供应业的标准计算，原审法院认为原告人经营的北大心雨太阳能商店，其性质为个体经营者，属于居民服务、维修和其他服务业，应按每日108.59元予以支持。其请求的鉴定费3000元，应按票面金额2591.58元予以支持。护理期间的伙食费及护理人员交通费，不符合法律规定，不予支持。交通费，因未能提供相关证据证实，不予支持。残疾赔偿金及停业损失不属于被告人犯罪行为造成的直接物质损失，不予支持。附带民事诉讼原告人肖某主张的替被告人唐长明重新鉴定垫付的检查费、住院医疗费及交通费系另一法律关系，不属于本案附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。
关于被告人唐长明的辩护人提出被告人系自首的辩护意见，原审法律院认为，被告人供述在被害人走后其让外甥张某甲电话报案，但案卷材料中没有关于被告人委托张某甲报警的记录，且被告人亦未提供其报警的证据，认定被告人自首的证据不足，不予支持；关于被告人辩解及其辩护人提出被告人具有正当防卫情节的辩护意见，原审法院认为，被告人是在双方互相厮打的过程中用刀捅伤被害人，其不符合正当防卫的特征，不予支持。其他辩护意见有理，予以支持。
原审法院认为，被告人唐长明持刀故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控唐长明犯故意伤害罪的事实清楚、证据确实充分，定罪和适用法律正确，应予支持。本案因民间矛盾激化引发，唐长明自愿认罪，上述情节均可酌情对其从轻处罚。唐长明对其犯罪行为给附带民事诉讼原告人肖某造成的经济损失，应当承担赔偿责任。肖某对自己的损失应承担相应的责任。肖某主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等经济损失合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，判决：一、被告人唐长明犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。二、被告人唐长明于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人肖某医疗费35342.69元，鉴定费、诊察费2591.58元，误工费9773.10元，护理费6515.40元，住院伙食补助费1900元，营养费3000元，合计人民币59122.77元的80%即47298.22元。三、驳回附带民事诉讼原告人肖某的其他诉讼请求。四、随案移送的作案工具剔骨刀一把予以没收。
上诉人肖某上诉理由：1.误工费计算错误；2.应判护理人员住院护理期间伙食费1900元；3.改判检查费960元和住院医疗费及交通费3000元。
上诉人唐长明上诉理由：原审量刑重。
吉林市人民检察院出庭意见：原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实和采信的证据与原审一致。
本院认为，上诉人唐长明持刀致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。鉴于本案因民间矛盾激化引发，唐长明自愿认罪，可酌情从轻处罚。原审在量刑时充分考虑了相关情节，所量刑罚符合法律规定，故对唐长明的上诉理由不予支持。关于上诉人肖某提出的上诉意见，经查，肖某的意见在原审判决中均有提及，原审已就不支持的理由进行了充分阐述，所论正确，应予支持并不再赘述，故对肖某的上诉意见不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。吉林市人民检察院出庭意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 关 波
代理审判员 陈 迪
代理审判员 王 林
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 赵越超