湖南省洪江市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘1281民初818号
原告：杨志福，男，侗族，农民。
委托诉讼代理人（特别授权）：廖桧晖。
被告：冯寿平，男，汉族，农民。
委托诉讼代理人（特别授权）：杨志群，女，汉族，农民。
委托诉讼代理人：张华。
被告：冯建忠，男，汉族，农民。
被告：杨宏泽，男，汉族，农民。
被告：杨平安，男，汉族，农民。
被告：陈小燕，女，汉族，农民。
被告：王泽良，男，汉族，农民。
原告杨志福与被告冯寿平、冯建忠、杨宏泽、杨平安、陈小燕、王泽良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨志福的委托诉讼代理人廖桧晖、被告冯寿平的委托诉讼代理人杨志群(第二次未到庭)、张华、被告冯建忠、被告杨宏泽（又系被告杨平安、陈小燕的特别授权委托诉讼代理人,第二次未到庭）、被告王泽良（第二次未到庭）均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨志福向本院提出诉讼请求：1、判令所有被告共同赔偿原告232128.88元，其中伤残赔偿金12936元/年×41%×20年=106075元、误工费46712元/年÷365天×300天=38393元、后期康复治疗费1000元/月×12个月=1200元、住院期间护理费120元/天×45天×2人=10800元、出院后护理费120元/天×365天×2人=87600元、营养费80元/天×120天=9600元、伙食补助费100元/天×45天=4500元、精神抚慰金10000元、医疗费63160.88元、交通费1000元，合计343128.88元，减去已经支付的医药费等76000元（其中除被告冯寿平、被告冯建忠、被告杨宏泽、被告王泽良、冯济善、江兴国分别已经支付的17666元、8000元、16000元、2000元、32666元、32666元），应赔偿额为232128.88元；2、本案案件受理费及司法鉴定费由被告承担。事实与理由：被告杨平安、杨宏泽、陈小燕为修建农村住宅一栋（未得到审批），将该住宅楼以包工不包料的形式发包给被告冯建忠。冯建忠又邀约原告杨志福、被告王泽良从事该栋楼房的泥工，邀约被告冯寿平及第三人冯济善、江兴国从事该栋楼房的木工。2017年12月3日上午10时，在该房施工过程中，原告杨志福在一楼粉墙，被告木工师傅冯寿平在二楼天沟拆木架，在此过程中不慎将一根楠竹掉下砸伤杨志福头部受伤，送医院治疗，出院后诊断为：1、左顶骨内板下膜外血肿，脑疝形成；2、左侧颞骨、顶骨骨折；3、蛛网膜下腔出血；4、顶部皮下血肿；5、肺部感染。经司法鉴定为：1、伤残一处七级、一处十级；2、误工时间300天，营养时间为120天；3、后期康复治疗费12000元；4、部分护理依赖，其护理期限为二年，护理人数住院期为2人，出院后为1人。被告杨宏泽、冯建忠、冯寿平、王泽良、第三人冯济善及江兴国在原告住院期间暂付76000元医疗费。2018年4月4日，经洪江市江市镇人民调解委员会主持下，原告与第三人江兴国、冯济善达成调解协议，江兴国、冯济善除之前暂付费用外，另向原告赔偿35000元，原告承诺不再就此事向江兴国、冯济善主张任何权利。被告杨平安、杨宏泽、陈晓燕修建农村住宅未得到有关部门审批许可，违法发包给被告冯建忠修建，被告冯建忠明知该住宅未经审批许可，仍然违法修建且雇请邀约被告王泽良等人违法施工，在施工过程中，被告冯寿平因重大过失造成原告七级伤残的损害后果，本案各被告主观上均存在过错，理应对原告的损害承担赔偿责任，故请求法院判如所诉。
被告冯寿平辩称，请求驳回原告对冯寿平的诉讼请求，理由：1、冯寿平并非本案适格主体，原告杨志福系冯建忠雇请的员工且系在雇佣活动中受伤，应由雇主承担赔偿责任，与冯寿平无关；2、冯寿平受雇于冯建忠，从事修建杨宏泽的农村住宅房屋的木工，在从事雇佣活动中听从雇主指示，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，本案中无证据证实冯寿平存在故意或者重大过失，故原告只能向其雇主主张权利。
被告冯建忠辩称，1、冯建忠、王泽良、杨志福三人是同等分钱，不存在雇佣关系，而是合伙关系；2、杨宏泽是得到有关部门批准后才叫冯建忠来建房的；3、冯建忠只是将木工以30元/平方米的价格承包给江兴国。
被告杨宏泽、杨平安、陈小燕辩称，1、被告杨宏泽、杨平安、陈小燕是将建房工程发包给冯建忠、王泽良、杨志福三人承包的；2、原告杨志福本人应当承担50%的承担；3、并非违法建房，而是得到组、村集体同意且通知政府后才建房。
被告王泽良辩称，其与冯建忠、杨志福是合伙人，但是杨志福并非王泽良邀约前来，之前并不认识杨志福，且原告的诉讼请求过高，本人无法承担。
本院经审理认定事实如下：
被告杨宏泽、杨平安、陈小燕系洪江市江市镇双龙村委会老屋场组村民，其中被告杨宏泽、陈小燕系被告杨平安的父亲、母亲，三被告为修建位于双龙村的家庭二层楼住房，将该建房工程以包工不包料的方式以单价198元/每平方米的价格发包给了被告冯建忠，面积为约300平方米。后被告冯建忠先后邀约被告王泽良、原告杨志福一起从事该建房工程的泥工工作，由被告冯建忠按照工程进度从被告杨宏泽处领取工程款开支后，三人平均分配报酬，且将该建房的木工工程以30元/平方米的价格交给江兴国负责。江兴国承包该木工工程后，又邀约被告冯寿平、冯济善一起从事木工工作，由江兴国从被告冯建忠处领取工程款，三人平均分配报酬。该房屋于2017年9月27日（农历八月初八）开工建设，2018年1月5日（农历2017年十二月二十月）竣工完成，现被告杨宏泽、杨平安、杨小燕已搬入该房居住。原告杨志福、被告冯建忠、被告冯寿平、被告王泽良均无建设房屋工程的资质证明。
2017年12月3日上午10时许，该房屋主体工程的施工已接近完成，原告杨志福在一楼粉墙（未配戴安全帽），被告冯寿平在二楼天沟拆木架，在此过程中致一根楠竹掉下后倒向原告杨志福，致使杨志福头部受伤被送至洪江市人民医院，当天被转至怀化市第一人民医院接受住院治疗45天。原告杨志福于2018年1月17日出院，共花医疗费58381.48元、租床费300元，并经医院诊断为：1、左顶骨内板下硬膜外血肿、脑疝形成；2、左侧颞骨、顶骨骨折；3、蛛网腊下腔出血；4、顶部皮下血肿；5、肺部感染，医生建议：1、营养饮食，避免劳累；2、定期复查头部CT，右上肢X片，必要时骨科就诊；3、不适随诊。2018年3月8日，怀化市方正司法鉴定中心出具怀方正司鉴中心[2018]临鉴字第110号《司法鉴定意见书》，原告杨志福的损失为：1、杨志福的损伤已构成一处七级伤残、一处十级伤残；2、误工时间为300天，营养时间为120天（从受伤之日起计算）；3、后期康复治疗费出院后1年内按每月1000元计算；4、需要部分护理依赖，其护理期限为二年，护理人数住院期间为2人，出院后为1人（从受伤之日起计算）。后原、被告因赔偿事宜发生纠纷，经洪江市江市镇人民调解委员会组织调解，杨志福、江兴国、冯济善于2018年4月4日达成洪江人调[2018]8号《人民调解协议书》，协议主要约定：1、冯济善一次性赔偿杨志福误工费、营养费、交通费、伙食费、伤残费等所有费用32666元（已支付15666元，应付17000元）；2、江兴国一次性赔偿杨志福误工费、营养费、交通费、伙食费、伤残费等所有费用32666元（已支付14666元，应付18000元）；3、款项付清后，江兴国和冯济善不再对杨志福承担任何民事赔偿责任，以后也不管法院判多判少都以此协议数目为准；4、杨志福在此次事故中的其他赔偿款另案向雇主冯建忠、房东杨宏泽及其他侵权人冯寿平、王泽良通过诉讼途径解决；5、此协议的签定不免除其他侵权人的法律责任；6、履行方式：2018年4月12日在江市司法所交付。被告冯寿平、冯建忠、杨宏泽、王泽良现已分别支付给原告杨志福赔偿款17666元、8000元、16000元、2000元，冯济善、江兴国已各自支付给原告杨志福赔偿款32666元。
本院认为：本案系身体权、健康权纠纷，公民的生命健康权应受法律保护，行为人因过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。被告杨宏泽、杨平安、陈小燕作为房主，将建房工程发包给没有建筑资质的被告冯建忠，存在一定的选任过错，应承担相应的民事责任，本院根据本案实际，确定由被告杨宏泽、杨平安、陈小燕对原告杨志福的合理损失承担10%的赔偿责任。被告冯建忠与原告杨志福、被告王泽良三人共同从事建房的泥工工作，将所得收入开支后进行平均分配，被告冯建忠并没有从中赚取其他利益，故该三人应认定为合伙关系。江兴国从被告冯建忠处承包木工工程，但其与被告冯寿平、冯济善平均所得收入，故该三人亦应认定为合伙关系。本案中被告冯建忠与被告王泽良、原告杨志福系合伙经营的共同受益人，将工程的木工分包给没有建筑资质的江兴国，在施工过程中又未尽到安全注意义务，对损害后果的发生均存在一定过错，本院根据本案实际情况酌定由原告杨志福、被告冯建忠、被告王泽良对原告的合理损失各承担10%的责任为宜。被告冯寿平在建房过程中未尽到安全注意义务且系直接实施侵权的行为人，其过错是导致本案原告杨志福受伤的主要原因，但本案损害结果的发生系被告冯寿平在执行合伙事务过程中导致的，其所造成的经济损失应当认定为合伙债务，故由被告冯寿平、案外人江兴国、冯济善承担连带清偿责任，现原告已放弃要求江兴国、冯济善承担赔偿责任的部分权利且无法确定各合伙人之间的责任范围，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条“……赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任”的规定，推定被告冯寿平与江兴国、冯济善承担同等责任，本院根据实际酌定被告冯寿平与江兴国、冯济善各自承担20%的责任为宜。被告冯寿平认为其与被告冯建忠系雇佣关系的辩称意见，与本院查明的事实不符，不予采信。
对于本案原告合理损失认定如下：
医疗费70681.48元=58381.48元+后期医疗费12000元+租床费300元（租床费系原告住院花费的合理实际损失，应予支持，但整蛋白液流食、益生菌等营养品开支已计算至营养费中，无医嘱不再另行计算）；
2、护理费93000元（原告要求按照120元/天的标准计算护理费，系其对自己民事权利的处分，符合有关法律规定，应予准许，即120元／天×45天×2人+120元/天×685天﹦93000元）；
3、营养费3600元（考虑到原告构成伤残，故按照30元／天的标准计算，即30元／天×120天﹦3600元）；
4、住院伙食补助费3600元（原告杨志福在怀化市住院，故住院伙食补助费按标准80元/天计算，即80元／天×45天﹦3600元）；
5、精神抚慰金9000元（根据原告杨志福的伤残程度，故对原告要求被告赔偿精神抚慰金9000元的诉讼请求予以支持）；
6、残疾赔偿金103488元（原告要求残疾赔偿金按照农村居民标准应予以支持，但其主张按二处残疾的标准计算本院不予支持，结合鉴定意见，原告的伤残等级最终鉴定为七级，因此应按七级伤残的标准计算，故残疾赔偿金为12936元／年×20年×40%﹦103488元）；
7、误工费38393元（根据原告的实际工作情况，结合本地建筑业职工年平均工资及鉴定意见，即46712元/年÷365天×300天=38393元）；
8、交通费200元（根据本案实际及发生的必要性酌定）。
本案的损失共计321962.48元。
综上，被告冯寿平应赔偿原告321962.48元×20%－17666元（已支付）=42726.5元，被告冯建忠应赔偿原告321962.48元×10%－8000元（已支付）=24196.25元，被告杨宏泽、杨平安、杨小燕应赔偿原告321962.48元×10%－16000元（已支付）=16196.25元，被告王泽良应赔偿原告321962.48元×10%－2000元（已支付）=30196.25元，对原告杨志福的上述合理诉讼请求，本院予以支持，对超出部分，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第五条、第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告冯寿平向原告杨志福支付医疗费等各项损失46726.5元，被告冯建忠向原告杨志福支付医疗费等各项损失24196.25元，被告杨宏泽、被告杨平安、被告陈小燕向原告杨志福支付医疗费等各项损失16196.25元，被告王泽良向原告杨志福支付医疗费等各项损失30196.25元；
二、驳回原告杨志福的其他诉讼请求。
以上款项限各被告在本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4781元，减半收取2390.5元，由原告杨志福负担1182.3元，被告冯寿平负担481.2元、被告冯建忠负担249.2元、被告杨宏泽、被告杨平安、被告陈小燕负担166.8元、被告王泽良负担311元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审判员 段柳媛
二〇一八年七月二十四日
书记员 唐国富