北京市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）二中刑终字第642号
原公诉机关北京市东城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄×2（化名：黄×3），女，1977年9月13日；因涉嫌犯诈骗罪于2013年6月13日被羁押，同年7月19日被取保候审，同年8月1日因涉嫌犯诈骗罪被逮捕；现羁押在北京市东城区看守所。
辩护人杨志，北京市金洋律师事务所律师。
辩护人王浩，北京俊望律师事务所律师。
北京市东城区人民法院审理北京市东城区人民检察院指控原审被告人黄×2犯诈骗罪一案，于二Ο一四年四月十七日作出（2014）东刑初字第130号刑事判决。原审被告人黄×2不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人黄×2，听取了黄×2辩护人的辩护意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市东城区人民法院判决认定：被告人黄×2于2012年7月至2013年6月间化名黄×3，并虚构年龄、学历等身份情况，隐瞒已婚事实，在假意与被害人赵×谈恋爱的过程中，骗取赵×给其购买房屋的钱款人民币210万元，整容费人民币5万元及手机2部、Ipadmini平板电脑1台、佳能照相机1部、苹果牌笔记本电脑1台等物品（经鉴定价值人民币29056元）。被告人黄×2于2013年6月13日被公安机关抓获。赃款已由被告人家属全部退还被害人，赃物全部扣押在案。
一审法院认定上述事实的证据有：
1、被害人赵×的陈述：其于2012年7月通过网络认识的黄×2，黄×2自称叫黄×3，1989年出生，未婚，北京工业大学在读研究生，父亲是青岛人，母亲是韩国人。其相信了黄×2的身份，见面后与黄×2建立男女朋友关系，并想与妻子离婚后与黄×2结婚。交往期间，其每月给黄×2生活费，还给黄×2买了涉案的电子产品和5万元整容费。2012年10月到12月间，其想给黄×2一个保障，就陆续给了黄×2人民币210万元，黄×2用于购买了朝阳区苹果社区的一处房产。2013年5月，其发现黄×2与其他男子有交往，开始怀疑黄×2，后来发现被骗了，遂到公安机关报案。
2、证人孙×的证言及辨认笔录：其于2012年6月通过手机微信认识”黄×3”，黄自称是北京工业大学的研究生，23岁，属蛇，未婚。其与”黄×3”以男女朋友身份交往约1年时间，双方有一些钱款往来。其辨认出黄×2就是”黄×3”。
3、证人林×、姚×、黄×1的证言及结婚证证明：被告人黄×2与林×于2000年结婚，夫妻关系良好，林×一直在上海工作。黄×2的父母姚×、黄×1居住在天津市，知道黄×2在北京买了1套房子，不知道购房款哪来的，没听说过孙×、赵×。黄×1给过黄×2银行卡使用。
4、银行卡交易明细、价格鉴定结论书等证明赵×给付黄×2钱款、钱款支取及涉案物品价值情况。
5、购房合同、居间服务合同、补充协议以及房屋所有权证明等书证证明黄×2购买房屋的情况。
6、到案经过、搜查笔录、起赃说明、扣押清单、物证照片证明公安机关在被告人黄×2居住地小区门前将其抓获及起获赃物的情况。
7、居民身份证检验报告、协查证明等证据证明：从黄×2处起获的”黄×3”身份证系伪造；经北京工业大学研究生院核查，该校无姓名为黄×2、黄×3的研究生。
8、协议书、刑事谅解书、转账凭证证明被告人黄×2家属已将全部赃款退还赵×，取得赵×谅解。
9、户籍证明、常住人口基本信息证明被告人黄×2的身份情况。
根据上述事实及证据，一审法院认为：被告人黄×2以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，且数额特别巨大，其行为侵犯了公民的财产所有权，已构成诈骗罪，依法应予刑罚处罚。鉴于被告人黄×2到案后能够如实供述自己的罪行，涉案赃款已全部退还，赃物亦上缴扣押在案，取得被害人谅解，本院依法对其从轻处罚。故判决：一、被告人黄×2犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。二、在案扣押Iphone5手机一部、三星I939手机一部、Ipadmini平板电脑一台、佳能eos60D照相机一部、苹果牌白色笔记本电脑一台，发还被害人赵×；假身份证一张予以没收；工行卡一张（尾号6820）、建行卡一张（尾号1326）、房产证一本，退回北京市东城区人民检察院。
黄×2上诉提出：其虽然虚构身份，但只是出于爱慕虚荣的心理，虽然涉案房子已落在自己名下，但其曾向赵×表示如果不在一起会把房子过户回去，对房产没有非法占有的目的，原判量刑过重。
黄×2辩护人的辩护意见是：被告人主观恶性小，涉案财物、房产均为被害人主动购买，非被告人主动索取；被告人虚构年龄、身份的行为，更多是感情上的欺骗，而非为了占有被害人财物；被告人积极退赃，被害人亦表示谅解，不追究被告人刑事、民事责任，故本案社会危害性不大；被告人一贯表现良好，原判量刑过重。
经审理查明：
2012年7月至2013年6月间，被告人黄×2化名黄×3，虚构年龄、学历等身份情况，隐瞒已婚事实，在与被害人赵×谈恋爱交往的过程中，明知赵×欲与其结婚，骗取赵×给其的整容费人民币5万元及手机2部、Ipadmini平板电脑1台、佳能照相机1部、苹果牌笔记本电脑1台等物品（经鉴定价值人民币29056元）。
2013年6月13日，黄×2被公安机关抓获归案。现赃款已由被告人家属全部退还被害人，赃物均已扣押在案。
认定上述事实，有经一审庭审举证、质证，本院经审核属实并予以确认的下列证据证实：被害人赵×的陈述，证人孙×、林×、姚×、黄×1的证言，银行卡交易明细、价格鉴定结论书、到案经过、搜查笔录、起赃说明、扣押清单、物证照片、居民身份证检验报告、协查证明、协议书、刑事谅解书、转账凭证、户籍证明、常住人口基本信息等证据。另，在一审庭审时，被害人赵×及被告人黄×2均表示二人曾口头约定如两年后未能结婚，涉案房产会过户给赵×，本院对该情节亦予以确认。
对于黄×2及其辩护人所提涉案房产为被害人主动购买，虽然已落在黄×2名下，但黄×2曾向赵×表示如果不在一起会把房子过户回去，对房产没有非法占有目的的辩解及辩护意见，经查，根据被害人赵×的证言及黄×2的供述，确系赵×主动表示为黄×2购买房产，且二人均认可口头商定如两年后未能结婚，房产会过户给赵×，当赵×发现黄×2与他人交往后，并未向黄×2索要钱款、房产，而是直接报案，黄×2亦未隐匿行踪、变卖房产，故认定黄×2非法占有涉案房产的证据不足，本院对该部分事实不予认定。
对于黄×2所提其虽然虚构身份，但只是出于爱慕虚荣的心理，原判量刑过重及黄×2的辩护人所提黄×2主观恶性小，虽有虚构年龄、身份的行为，更多是感情上的欺骗，而非为了占有被害人财物，黄×2积极退赃，被害人亦表示谅解，本案社会危害性不大，黄×2一贯表现良好，原判量刑过重的上诉理由，经查，根据在案证据，黄×2虚构身份，隐瞒已婚的事实，在明知被害人欲与其结婚的前提下，收受数额较大之财物，其行为符合诈骗罪的构成要件，但在案发后，黄×2之家属积极退赃，已取得被害人谅解，依法应予从轻处罚。本院对黄×2及其辩护人的上述意见中合理部分予以采纳。
本院认为：上诉人（原审被告人）黄×2以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。黄×2到案后能够如实供述犯罪事实，其家属全额退赔被害人经济损失，赃物亦扣押在案，被害人表示谅解，本院依法对黄×2从轻处罚。一审法院根据黄×2犯罪的事实、犯罪的性质及对于社会的危害程度所作出的判决，对黄×2定罪正确，审判程序合法，对在案扣押物品的处理无误，但认定黄×2诈骗购房款210万元的证据不足，致量刑失当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项之规定，判决如下：
一、维持北京市东城区人民法院（2014）东刑初字第130号刑事判决第二项，即在案扣押的Iphone5手机一部、三星I939手机一部、Ipadmini平板电脑一台、佳能eos60D照相机一部、苹果牌白色笔记本电脑一台，发还被害人赵×；假身份证一张予以没收；工行卡一张（尾号6820）、建行卡一张（尾号1326）、房产证一本，退回北京市东城区人民检察院。
二、撤销北京市东城区人民法院（2014）东刑初字第130号刑事判决第一项，即被告人黄×2犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。
三、被告人黄×2犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月1日起至2014年6月24日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 邱 波
代理审判员 陈 丹
代理审判员 王 元
二〇一四年六月十九日
书 记 员 扈启民