贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔01民终519号
上诉人（原审被告）:贵州劲泓建筑工程劳务有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区瑞金北路23号富中才智中心7层1号。
法定代表人：曹安志，该公司总经理。
委托诉讼代理人：谭永朝，贵州驰远律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王正阔，男，1987年10月23日出生，汉族，住贵州省毕节市。
委托诉讼代理人：邓卫东，贵州朗声律师事务所律师。
原审被告：中建四局第五建筑工程有限公司，住所地贵州省都匀市剑江中路295号（中建大厦九至十一层）。
法定代表人：颜承锋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵金燕（该公司员工），女，1988年11月27日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。
原审被告：黄昌进，男，1975年2月27日出生，汉族，住贵州省思南县。
委托诉讼代理人：谭永朝，贵州驰远律师事务所律师。
上诉人贵州劲泓建筑工程劳务有限公司（以下简称劲泓公司）因与被上诉人王正阔、原审被告中建四局第五建筑工程有限公司（以下简称中建四局五公司）、黄昌进提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2015）云民一初字第1517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月11日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
劲泓公司上诉请求：1、依法改判上诉人需要向被上诉人支付的残疾赔偿金按照2014年贵州省农村居民人均纯收入5434元/年计算；2、依法改判上诉人需要向被上诉人支付的残疾赔偿金按照2014年贵州省农村居民人均纯收入5434元/年计算；3、请求二审法院依法改判上诉人需要向被上诉人的被抚养人支付的抚养费按照2014年贵州省农村居民人均年生活消费支出为4740.18元/年计算；4、请求二审法院依法改判上诉人需要向被上诉人精神抚慰金为3000元；5、本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人系来筑务工人员，其户籍属于农村户口，且未提供证明其在贵阳市××一年以上的居住证明，其受伤时间为2014年，其残疾赔偿金应按2014年贵州省农村居民纯收入标准计算；2、被上诉人系临时务工人员，并未具有固定工作，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，故被上诉人的误工费应按2014年农村居民纯收入标准计算；3、被上诉人的按个子女均居住在贵州省××市××角乡××水××组××号，系农村户口，被抚养人生活费应按照2014年贵州省农村居民人均消费性支出计算。4、原判认定5000元精神抚慰金过高，3000元较为合适。
王正阔辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。1、被上诉人在一审中已经提交了在城镇居住满一年的证据，系云岩区金鸭社区服务中心和金鸭村委会在2015年7月29日共同出具的证明；2、被上诉人在老家××星××区××角乡天星村村委会出具的证明一份，证明被上诉人与其妻子带着三明子女在金阳社区居住，被上诉人在城镇范围的花溪大学城务工时受伤；3、对于精神损害抚慰金，一审法院认定5000元符合事实；4、第二次鉴定费在一审中未予处理。
中建四局五公司辩称，上诉没有针对我们，我公司无意见。
黄昌进辩称，同意上诉人的上诉意见，从被上诉人提供的两份证据来看，七星关区出具的证明内容和事实矛盾，虚假证明，对于金鸭社区的证据，应该由公安机关出具的暂住证，且应当提供租房合同和税收，被上诉人事发后才登记结婚的。
王正阔向一审法院起诉请求：一、三被告连带赔偿原告残疾赔偿金135289元，误工费38191元，护理费9732元，被抚养人生活费100680元，交通、住宿费2000元，住院伙食补助费5500元，营养费2700元，鉴定费1256.5元，精神损害抚慰金9000元；二、诉讼费由三被告承担。
一审法院认定事实：被告中建四局五公司将其承建的贵州师范大学花溪校区三组团-
体育场施工工程发包给被告劲泓公司施工，被告黄昌进受被告劲泓公司的委托管理工地。原告受雇在该工地从事开挖孔桩的工作。2014年9月26日下午4时，原告在井下作业时，井上掉落的重物击穿原告的安全帽砸伤头部，当即昏迷，后被送至花溪区人民医院进行抢救治疗。原告在该院住院治疗41天后出院。2015年3月30日至2015年4月13日又住院治疗14天。被告劲泓公司和黄昌进支付了上述全部医疗费用。事故发生之后，原、被告积极协商赔偿事宜，原告要求三被告赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、被抚养人生活费、交通、住宿费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金等。原告认为受伤是因为被告中建四局五公司将该工程发包给被告劲泓公司，而劲泓公司却又将该工程违法分包没有相应资质的被告黄昌进进行施工，而黄昌进在安全生产管理上存在明显缺陷，导致原告受伤；被告中建四局五公司公司认为分包行为是合法有效的，且公司做过详细的安全工作安排，对相关责任有约定，原告也不是其雇佣的，故不应当承担责任；被告劲泓公司认为其与原告不属于雇佣关系，是承揽关系，原告是按照挖多少米来进行结算，劲泓公司并不管理原告劳动的进度，只是最后验收。本次事件不是工程施工中发生的侵害责任，原告在施工时是和自己的弟弟配合，是原告和弟弟操作不当，原告弟弟在没有挂好桶就放下去造成原告受伤，原告弟弟应该承担相应责任；被告黄昌进认为是受劲泓公司委托管理工地，是行使职务行为，不应承担责任。庭审中，原告提交以下证据：1、户口薄，证明王正阔有妻子何美琴，大儿子王耀，2011年1月20日生，小儿子王嘉维，2013年11月26日生，大女儿王欣悦，2012年10月25日生。2、七星关区野角乡天星村村民委员会出具的证明，载明“兹证明我村村民王正阔（身份证号：）及其妻子何美琴（身份证号：）携其三名子女王耀（长子）、王嘉维（次子）、王欣悦（长女）于2012年起共同生活在贵阳市金鸭社区租房居住，生活、工作至今。”云岩区金鸭社区服务中心、云岩区金鸭村民委员会出具的证明，载明“兹有我村十五组流入人口王正阔，男，汉族，生于1987年10月23日，身份证号：。系毕节市野角乡天星村人，于2012年4月流入我村，租用刘琴珍房屋居住至今。”拟证明原告从2012年起就居住在云岩区金鸭社区，相应赔偿金应当按照城镇居民标准进行计算。3、司法鉴定意见书，拟证明原告受伤后经贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，伤残等级为八级，误工期210天，护理期90天，营养期90天。三被告认为该份鉴定意见书使用的鉴定标准《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》错误，本案系侵权纠纷，应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行鉴定。故对该份鉴定意见书不予认可。被告中建四局五公司提交《贵州师范大学花溪校区三组团人工挖孔桩成孔施工分包合同》，拟证明其分包行为是合法的。被告劲泓公司、黄昌进提交改装的安全钩、并申请证人黄某、田某出庭作证，拟证明原告是由于其弟弟使用安全钩时没有严格按照安全操作规范进行，导致井上有重物掉下砸伤原告。原告认为不能达到两被告的证明目的。被告劲泓公司申请证人黄某出庭作证，黄某陈述原告是按开挖多少方量，领取多少报酬，即按照计量的方式来领取报酬的，拟证明原告与劲泓公司是承揽关系，并非劳务关系。审理中，经被告劲泓公司、黄昌进申请，一审法院对原告王正阔的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期和营养期进行重新鉴定。贵州医科大学法医司法鉴定中心贵医大司法鉴定中心[2016]临鉴字第394号鉴定意见书载明“参照中华人民共和国国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，伤残等级评定为十级，后期治疗费用为15000元至20000元之间，误工期210日，护理期90日，营养期90日。”诉讼中，原告表示要求雇主承担赔偿责任。另查明，被告黄昌进已经支付了原告的医疗费，并支付了相关费用13400元。上述事实，有原、被告的陈述及其提交的上述书证在案为凭，经一审法院庭审质证查实，足以认定。
一审法院认为，本案应该首先对原告与被告之间是雇佣关系还是承揽关系进行认定。承揽合同与劳务合同的区别在于前者是提供劳动成果而后者是提供劳动。虽被告劲泓公司称原告是按计量的方式收取报酬，但原告开挖孔桩仅仅只是为劲泓公司提供劳务，计量的方式领取报酬也属于提供劳务关系中的计件工资，故一审法院对原告与被告劲泓公司之间的劳务关系进行确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第1款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，现原告要求劲泓公司承担责任，故劲泓公司应当对王正阔的受伤承担赔偿责任，被告中建四局五公司将工程分包给被告劲泓公司行为合法，不应承担责任，原告虽称黄昌进与被告劲泓公司是分包关系，但并未提交相关证据，一审法院不予采信，即黄昌进并不是雇主，不应承担责任。劲泓公司若认为原告的损伤系第三人造成，可另行主张权利。对于王正阔伤残情况，一审法院采信贵州医科大学法医司法鉴定中心贵医大司法鉴定中心[2016]临鉴字第394号鉴定意见书内容，伤残等级评定为十级，后期治疗费用为15000元至20000元之间，误工期210日，护理期90日，营养期90日。对于赔偿数额，一审法院逐条认定如下：1、误工费按照2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资47477元/年÷12月÷21.75天×210天=38200元；2、护理费按照2013年度居民服务行业平均工资计算28437元/年÷12月÷21.75天×90天=9806元；3、交通费酌情支持1000元；4、住院伙食补助费按100元/天计算为55天×100元/天=5500元；5、营养费按30元/天计算为90天×30元/天=2700元；6、残疾赔偿金按2015年贵州省城镇居民人均可支配收入计算22548.21元/年×20年×10%=45096.42元；7、后续治疗费20000元；8、被抚养人生活费：王耀，需抚养13年，原告承担抚养费50%，按2014年度贵州省城市消费性支出15254.64元/年计算为15254.64×10%×50%×13=9915.52元；王欣悦，需抚养15年，原告承担抚养费50%，按2014年度贵州省城市消费性支出15254.64元/年计算为15254.64×10%×50%×15=11440.98元；王嘉维，需抚养16年，原告承担抚养费50%，按2014年度贵州省城市消费性支出15254.64元/年计算为15254.64×10%×50%×16=12203.71元，合计33560.21元；9、精神损害抚慰金，一审法院酌情支持5000元。上述费用合计160862.63元。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条“公民享有生命健康权。”《中华人民共和国侵权责任法》第十五条“承担侵权责任的主要方式有：（六）赔偿损失。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十四条、第三十五条之规定，判决：一、被告贵州劲泓建筑工程劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王正阔误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费、精神抚慰金共计160862.63元；二、驳回原告王正阔的其余诉讼请求。案件受理费5846元，由原告承担3103元，被告劲泓公司承担2743元（此款原告已预交，被告劲泓公司在履行本判决时将承担部分一并给付原告）。
二审中，当事人均未提交新证据。二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。上述事实有当事人庭审陈述及相关证据在卷佐证，且经质证，本院依法予以确认。
本院认为，被上诉人王正阔受雇于上诉人劲泓公司，王正阔在提供劳务的过程中受伤，其损失应由雇主劲泓公司承担。
关于上诉人主张王正阔的残疾赔偿金、被抚养人生活费计算标准错误的问题。王正阔在一审中向本院提交了贵阳市金鸭村民委员会、贵阳市金鸭社区服务中心出具的证明以及毕节市七星关区野角乡天星村村民委员会出具的证明，该两份证明均载明王正阔与妻子以及三名子女从2012年起共同在贵阳市金鸭社区租房居住，虽然王正阔其子王嘉维于2013年11月26日出生，但上述两个基层组织出具证明的时间均为2015年，此时作出的证明系对王正阔一家的居住情况进行说明，故两份证明并不存在矛盾，且上述两个基层系对该基层组织内居民流入及流出情况进行说明，两份证明相互印证，可以证明王正阔于2012年即在城镇居住生活，原判按照城镇标准计算王正阔的残疾赔偿金、被抚养人生活费并无不妥。
关于上诉人主张王正阔的误工费计算标准错误的问题。王正阔提交的贵阳市金鸭村民委员会、贵阳市金鸭社区服务中心出具的证明以及毕节市七星关区野角乡天星村村民委员会出具的证明，证明其居住生活在城镇，且王正阔受伤时亦是在建筑工地上提供劳务，原判参照贵州省城镇单位从业人员年平均工资计算符合客观事实，并无不妥，本院依法予以维持。
关于上诉人主张王正阔的精神损害抚慰金过高的问题。本案中，王正阔在井下作业被掉落的重物击穿安全帽砸伤头部，其伤情经鉴定构成十级伤残，原判酌情认定王正阔的精神损害抚慰金5000元，符合案件客观情况和本地生活水平，本院依法予以维持。
关于上诉人主张王正阔的各项损失应按2014年贵州省相关计算标准进行认定的问题。本案中，虽然王正阔受伤时是2014年，但王正阔起诉至法院时是2015年，且2015年12月4日第一次庭审时，上诉人与原审被告黄昌进申请对王正阔的伤残等级、后续治疗费、误工期等进行重新鉴定，贵州医科大学法医司法鉴定中心于2016年3月2日重新作出鉴定意见并再次组织各方当事人发表质证意见，故原判按2015年贵州省相关计算标准认定王正阔的损失并无不妥，本院依法予以维持。
综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费564元，由上诉人贵州劲泓建筑工程劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 龚国智
审 判 员 符黎音
代理审判员 邱翠雪
二〇一七年三月八日
书 记 员 曹 然