广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法刑一终字第295号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何树坚，男，1971年10月30日出生于广东省佛山市，汉族，高中文化，无固定职业，户籍地佛山市南海区桂城街道平洲。2014年5月13日因涉嫌犯非法持有毒品罪被阳江市公安局江城分局羁押，次日被刑事拘留，同月15日被监视居住，同年7月16日因吸毒被行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，同年9月9日因本案被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人何树坚犯贩卖毒品罪一案，于2015年4月21日作出（2014）佛南法刑初字第3012号刑事判决。原审被告人何树坚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年4月开始，被告人何树坚用电话132×××××××5、153×××××××8联系购毒人员后，在佛山市南海区桂城街道夏南二村贩卖海洛因和甲基苯丙胺，其中在夏南二村人和里三巷5号一无牌旅馆402房向购毒人员汪某贩卖海洛因、甲基苯丙胺20多次，约重4克；在上述无牌旅馆402房向购毒人员李某某贩卖海洛因约20次，约重2克；在上述无牌旅馆405房向购毒人员林某贩卖海洛因约12次，约重4.2克；在夏南二村荷花池旁边向购毒人员杨某贩卖海洛因1次，约重0.1克。
同年5月13日22时许，何树坚驾驶粤Y×××××号小汽车搭载梁某等吸毒人员途经广东省阳江市开阳高速上东新城收费站时，被设卡民警检查。民警当场从何树坚身上查获毒品海洛因7.1克，在粤Y×××××号小汽车内查获毒品海洛因17.9克、毒品甲基苯丙胺78.6克、含有甲基苯丙胺成分的毒品1.1克、含氯胺酮成分的毒品72.7克、含氯胺酮成分的液体9支。
同年7月16日，民警在南海区桂城街道夏南二村人和里三巷5号一无牌旅馆402房抓获何树坚和吸毒人员李某甲、汪某，当场在何树坚处起获白色晶体粉粒1包净重23.88克，红色药丸4包净重15.68克，均检出甲基苯丙胺成分；1包白色粉粒净重4.32克，检出海洛因成分。
原审判决认定上述事实，有一审庭审中公诉机关向法庭出示的以下证据予以证实：
1．证人汪某的证言及辨认笔录，内容为：2014年4月起我开始用手机150××××9158拨打“崩牙坚”的手机132×××××××5或153×××××××8向其购买毒品海洛因及甲基苯丙胺约有20多次，每次都在“崩牙坚”居住的桂城街道平洲夏南二一无牌旅店402房交易，每次都是购买100元的份量，其中海洛因1小包是0.02克。
经辨认，证人汪某指认被告人何树坚就是贩卖毒品海洛因和冰毒的“崩牙坚”。
2．证人杨某的证言及辨认笔录，内容为：2014年7月初一天的下午17时许，我用手机136××××8694拨打“阿坚”的手机153×××××××8向其联系购买毒品，并相约在桂城街道夏南二荷花池边交易，我用50元向“阿坚”购买了0.1克毒品海洛因。
经辨认，证人杨某指认被告人何树坚就是贩卖毒品的“阿坚”。
3．证人李某甲的证言及辨认笔录，内容为：2014年4月的一天开始，我用手机136××××6196拨打“阿坚”的手机132×××××××5或153×××××××8联系购买毒品约有20次，有时买100元、有时买200元毒品海洛因，每粒重约0.1克。我还曾与林某一起向“阿坚”购买毒品吸食。
经辨认，证人李某甲指认被告人何树坚就是贩卖毒品“阿坚”。
4．证人林某的证言及辨认笔录，内容为：2014年6月开始，我用手机136××××0408拨打“崩牙坚”的手机132×××××××5向其联系购买毒品海洛因约有12次，每次均在“崩牙坚”居住的桂城街道平洲夏南二一无牌旅店405房内交易，每次购买价格不同、毒品海洛因的份量也不同。最后一次是同年7月15日中午，我向“崩牙坚”购买了450元的海洛因。
经辨认，证人林某指认被告人何树坚就是贩卖毒品海洛因的“崩牙坚”。
5.证人郭某的证言及辨认笔录，内容为：2014年5月中旬的一天，我介绍刘某认识了何树坚。同月13日凌晨，由何树坚驾驶一辆本田商务车搭乘我、刘某、梁某四人一起到阳江。途经开平市路段时，曾经有一名叫“鸡婆”的女子来电购毒，又返回到了南海，但是达到约定的地点却没有看到购毒的女子，为此也曾到梁某的住所找过，也没找到。在到阳江的途中及刘某的住处，我及梁某、刘某均吸食了何树坚提供的毒品“冰毒”。何树坚购买完毒品后，我们就一起回南海，在阳江市上东新城收费站时被民警查获，在何树坚身上及粤Y×××××号奥德赛小汽车内起获的毒品是何树坚购买的。何树坚怕一个人来阳江购买毒品不安全，就找到我和梁某陪同，我之所以跟何树坚来，是因为他答应免费无偿提供毒品吸食。梁某是帮何树坚贩卖毒品的。
经辨认，证人郭某指认被告人何树坚及证人梁某、刘某。
6.证人梁某的证言及辨认笔录，内容为：2014年5月13日凌晨5时许，何树坚带着郭某、还有一名阳江籍的男子一起来到我家并称“阿玲”与他约好地点购买毒品，但何树坚到达约定地点“阿玲”却没有出现并失联，何树坚很生气就把我身上的2包海洛因收回去，说不准我卖给“阿玲”。后由何树坚驾驶粤Y×××××号奥德赛小汽车搭乘我、郭某及阳江籍的男子从南海出发到阳江。在到阳江的途中及阳江籍的男子的家中，我们都吸食了由何树坚提供的毒品“冰毒”。我、何树坚、郭某三人离开阳江市区准备回南海时，在高速卡口被民警查获。何树坚身上及粤Y×××××号奥德赛小汽车内起获的毒品是何树坚的。何树坚来阳江的目的也是为了购买毒品，他怕一个人来不安全，才让我陪他来的，我从中可以无偿得到吸食毒品海洛因。
经辨认，证人梁某指认被告人何树坚及证人郭某、刘某。
7.证人刘某的证言及辨认笔录，内容为：2014年5月10日，我在南海经郭某介绍认识了何树坚，郭某也说了何树坚是贩毒的。同月13日，由何树坚驾驶一辆本田商务车搭乘我、郭某及一名不认识的男子四人一起回阳江。途经开平市路段时，曾经有一名女子来电购毒，又回到了南海，但是回到约定的地点却没有看到购毒的女子，为此何树坚还曾到他的马仔处取回准备出售的毒品。后我们再次返回阳江，途中何树坚从其身上拿出一个铁盒，从铁盒中取出一些“冰毒”与郭某及不认识的男子一起吸食。他们到了我阳江的住处也吸食一次毒品，毒品也是何树坚提供的。
经辨认，证人刘某指认被告人何树坚及证人郭某。
8．证人李某乙的证言及辨认笔录，内容为：佛山市南海区桂城街道夏南二村人和里三巷5号是我承包回来后自己另行出租的。2014年7月16日上午，民警在我出租屋402房抓获的那名男子是在我的出租屋402房、405房暂住的。该男子是同年4月开始租房，先是租405房住了几天，后又换住402房。
经辨认，证人李某乙指认被告人何树坚就是经常租住其出租屋402房和405房的男子。
9.证人江某的证言及辨认笔录，内容为：2014年4月13日12时许，林某与两名男子（其中一名姓何，经辨认就是被告人何树坚）来到我公司，签订租车合同，租赁一辆日产天籁粤Y×××××号小汽车。租期满后变更为一辆大众宝来小车粤Y×××××号，后由于该车需要年审便在同年5月7日或8日左右，由何树坚换了粤Y×××××号奥德赛小汽车使用。
10.被告人何树坚在侦查阶段的供述及辨认笔录，内容为：2014年5月13日，民警在我身上及粤Y×××××号奥德赛小汽车内起获的毒品中25克的海洛因是我本人吸食的，其余的我不清楚。同年7月16日12时许，我和朋友汪某在桂城街道平洲夏南二人和里巷5号的无牌旅业402房休息的时候被民警抓获。民警在房内的一张凳子上起获1包的毒品海洛因、一个方形的铁盒里面起获1包甲基苯丙胺、一个圆形的铁盒里面起获4包的“麻古”，均是案发前一天我在广州市芳村以3800元向“特务”购买的，打算买来自己吸食的。我的联系电话是132×××××××5、153×××××××8。
11.抓获经过、查破经过，证实破案及抓获被告人的过程。
12.检查笔录、证据保全清单，证实扣押被告人何树坚的物品情况。
13.现场检测报告书，证实被告人何树坚海洛因、甲基苯丙胺均呈阳性。
14.毒品检验鉴定报告，证明在桂成平洲夏南二人和里三巷5号的无牌旅业402房起获的白色晶体粉粒23.88克、绝色药丸15.68克检出甲基苯丙胺成分，白色粉粒4.32克检出海洛因成分。
15.手机通话清单，证实何树坚使用的153×××××××8和132×××××××5的手机号2014年5月至7月期间与汪某、李某甲、林某之间有频繁通话。
16.被告人的户籍证明，证明被告人何树坚的身份情况。
原审判决认为，被告人何树坚贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人何树坚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币十五万元。二、佛山市公安局南海区分局起获的毒品甲基苯丙胺39.56克、海洛因4.32克，均由扣押机关予以没收并销毁；起获的华为手机一部（号码为132×××××××5、153×××××××8），由扣押机关予以没收并上缴国库。三、阳江市公安局江城分局起获得毒品海洛因25克、甲基苯丙胺78.6克、含有甲基苯丙胺成分的毒品1.1克、含氯胺酮成分的毒品72.7克、含氯胺酮成分的液体9支，均由扣押机关予以没收并销毁。
宣判后，上诉人何树坚提出：1.车上的海洛因是我自己吸食的，不是用于贩卖的。车上海洛因之外的其他毒品是其他二人的。2.402房间起获的毒品是三人共有，不应当是贩毒。证人汪某、李某甲的证言不实。
经审理查明，原审判决认定上诉人何树坚犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人何树坚提出粤Y×××××汽车上查获毒品的归属及性质问题，经查，何树坚于2014年5月13日驾车搭乘郭某等四人到阳江购买毒品进行贩卖的事实，有证人郭某、梁某、刘某的证言证实何树坚前往阳江购买毒品，并于期间返回南海与一女子交易毒品未果，有证人江某证实小汽车系何树坚租用，有证据保全清单证实在车上起获毒品的过程。故何树坚提出部分毒品属其他人所有、海洛因是自己吸食的辩解意见的依据不足，本院不予采纳。
关于上诉人何树坚提出旅店起获的毒品是共同吸食而非贩卖，经查，证人汪某、杨某、李某甲、林某均证实2014年4月至6月期间先后在何树坚居住的旅店402、405房等处购买毒品，证人李某乙关于何树坚租用402、405房的证言及证据保全清单也予以佐证，足以证实何树坚向多人贩卖毒品的事实。何树坚上诉提出132×××××××5的手机是2014年5月15日使用，经查，2014年5月7日林某136××××0408的手机与何树坚132×××××××5的手机有通话记录。因此，何树坚的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人何树坚贩卖海洛因35.62克、甲基苯丙胺102.48克、甲基苯丙胺片剂16.78克、氯胺铜72.7克，其行为已构成贩卖毒品罪，数量大，应当按照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定处罚。上诉人何树坚作无罪辩解的依据不足，本院不予支持。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 焦 艳
审 判 员 孙 楠
代理审判员 孔庆民
二〇一五年六月十五日
书 记 员 周秋玲