上海市静安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0108民初2161号
原告张道雷，男，汉族，户籍地江苏省南京市，现住上海市杨浦区。被告上海东方天祥检验服务有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人柏学礼，职务董事长。委托代理人钱晓凤，上海市申达律师事务所律师。原告张道雷与被告上海东方天祥检验服务有限公司劳动合同纠纷一案，由原上海市闸北区人民法院于2016年2月23日受理后，原上海市闸北区人民法院因“撤二建一”被撤销，2016年3月30日起由上海市静安区人民法院继续审理。依法由审判员王百勤独任审判，于2016年4月6日公开开庭进行审理，原告张道雷、被告上海东方天祥检验服务有限公司的委托代理人钱晓凤到庭参加诉讼。经双方当事人自愿协商一致，同意适用简易程序延长30日期限。本案现已审理终结。原告张道雷诉称，原告于2014年2月10入职上海天祥质量技术服务有限公司培训部任高级可持续发展专员，2015年节后薪资调整为每月12,540元，交通费、误餐费每月各200元。2015年10月底培训部解散，原告调岗到被告处任审核部副主管，薪资调为每月9,000元，交通费、误餐费不变，被告承诺薪资总额不变，但从2015年11月到12月，到手薪资税前仍按9,000元计薪。原告调至被告处未签订劳动合同，仅有三方协议，且是直到2015年12月28日为办理社保退保才签订，原告并不接受三方协议的内容。被告于2015年12月28日以原告在网络上有虚拟公司从事与其竞争的工作，且未在简历上如实反映为由，终止双方劳动关系，且不予任何经济补偿。原告现提出如下诉讼请求：1、要求被告支付2015年11月1日至2015年12月30日工资差额6,917.24元；2、要求被告支付2015年11月1日至2015年12月30日未签订劳动合同双倍工资差额25,080元；3、要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金51,760元；4、要求被告支付2015年11月出差津贴360元和12月出差津贴60元。被告上海东方天祥检验服务有限公司辩称，原告于2014年2月入职上海天祥质量技术服务有限公司，该公司与被告同属一个集团，2015年10月因原告所在部门解散，经协商原告转到被告处担任审核部副主管，因原告的职位、岗位发生变化，所以工资也发生变化，原告对此知晓并有书面确认，故不同意原告要求支付工资差额的请求；原告工作调动时三方签有协议，不同意支付原告未签订劳动合同的双倍工资；原告于2013年成立了自己的公司，经营与上海天祥质量技术服务有限公司及被告相类似的业务，被告根据员工手册相关规定解除双方劳动关系，不应支付违法解除劳动合同的赔偿金；同意支付原告2015年11月出差津贴360元和12月出差津贴60元。经审理查明，原告于2014年2月10日入职上海xx质量技术服务有限公司，并与该公司订立期限自当日至2017年2月9日的劳动合同，原告在该公司培训咨询部担任可持续发展专员，每月基本工资12,540元。后被告作为甲方、原告作为乙方与丙方上海xx质量技术服务有限公司订立《协议书》约定：“为配合公司业务发展需要，甲、乙、丙三方在平等自愿、协商一致的基础上，就丙方上海xx质量技术服务有限公司员工于2015年11月1日起调动到甲方上海东方天祥检验服务有限公司的有关事宜达成以下协议：一、服务期，调动后乙方在甲方上海东方天祥检验服务有限公司的服务期将从乙方加入丙方上海xx质量技术服务有限公司之日起算，即乙方的服务期在调动后仍连续计算。二、工资及福利待遇，乙方在调动后的月薪金保持不变，并由甲方每月依法代扣代缴个人所得税后发放。调动后乙方的社会保险、住房公积金及商业保险政策按甲方规定办理，原享受的其他福利维持不变。三、工作地点、工作职位和工作时间，调动后乙方的工作地点、工作职位和工作内容保持不变，乙方的工作时间维持不变。四、劳动合同，乙方自调动之日起，与丙方的劳动关系由丙方承接，因此甲方和乙方订立的劳动合同不属于新的劳动合同，用人单位的变化不影响原合同的继续履行，原劳动合同的终止时间维持不变。”2015年10月29日，原告在“人员变动申请表”上签名确认，该表载明原告的变动原因为内部转职，目前薪金为12,540元，建议/意向薪金为9,000元。再查明，被告于2015年12月28日向原告发出《解除劳动合同通知书》写明：“张道雷：你于2014年2月10日入职上海天祥质量技术服务有限公司，曾任职于T%26amp;C部门，担任SustainabilitySpecialist职位。2015年10月因部门解散，经与公司协商自愿于2015年11月1日起转移至上海东方天祥检验服务有限公司，担任Audit部门Asst.Supervisor的职位，主要负责工厂审核。根据Intertek廉政部门目前提供的证据显示，你的行为明显违反《Intertek中国区员工手册》第六章‘纪律与处分’第1.2节‘严重违纪(解除劳动合同)’中1.2.3，1.2.26，1.2.29，内容，属于严重违纪行为，公司依员工手册第六章规定于2015年12月28日解除与你的劳动合同，并不支付任何经济补偿。附录：Intertek中国区员工手册，第六章经委与处分，1、违纪及处理，1.2严重违纪(解除劳动合同)，员工有下列行为之一或有三次书面警告的，视为严重违反规章制度，公司有权立即与其解除劳动合同，并不支付任何经济补偿：1.2.3，任何弄虚作假或欺骗公司行为的；1.2.26，在竞争机构兼职或任职，或自行组建公司与单位竞争的；1.2.29，以欺诈手段使公司在违背真实意思的情况下订立劳动合同。”又查明，原告于2015年12月16日至25日请事假8天，最后工作日为2015年12月28日。被告向原告发放2015年11月工资9,400元(其中代扣代缴税费部分为2,514.86元)，发放2015年12月工资8,173.91元(其中代扣代缴税费部分为2,392.25元)。另查明，原告于2015年12月30日向原上海市闸北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2015年11月1日至2015年12月30日工资差额6,917.24元、支付2015年11月1日至2015年12月30日未签订劳动合同双倍工资差额32,160元、支付违法解除劳动合同赔偿金51,760元、报销2015年11月出差津贴360元和12月出差津贴60元。该仲裁委员会于2016年2月19日作出闸劳人仲(2016)办字第9号裁决：一、被告支付原告2015年11月1日至2015年12月28日工资差额3,540元；二、被告支付原告2015年11月出差津贴360元、2015年12月出差津贴60元；三、原告其余请求不予支持。原告不服裁决，提起诉讼。审理中，原告表示鉴于三方订立的《协议书》等同于劳动合同，故放弃未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求。被告提供了求职申请表、简历、问卷调查一组、访谈录音光盘及文字整理资料、商务联盟网站信息打印件等材料，用以证明原告成立自己的公司并经营与被告相类似的业务，且原告在入职时未告知被告。原告对上述证据的真实性均无异议，并确认其于2013年3、4月间在58同城网、赶集网、商务联盟、传众搜索网等四个网站上以上海诚意验厂咨询公司的名义发布了信息，称该公司主营社会责任、技术质量、供应链管理审核辅导，联系人为原告,但并没有因此发生业务，原告为此提供了《企业网站侵权注销申请表》及商务联盟网的回复邮件打印件，用以证明其于2015年3月注销了网站上的登记信息，但因此产生的其他链接已无法注销。被告对原告提供的证据的真实性不予认可。因双方当事人坚持各自诉辩意见，调解不成。上述事实，除原、被告陈述外，由原告提供的闸劳人仲(2016)办字第9号裁决书、《协议书》、“人员变动申请表”、《解除劳动合同通知书》、劳动合同等证据和被告提供的事假申请邮件、事假申请及获批记录、事假工资计算、短信截屏、求职申请表、简历、问卷调查一组、访谈录音光盘及文字整理资料、商务联盟网站信息打印件、员工手册及签收单等证据予以证实。本院认为，根据原、被告及上海天祥质量技术服务有限公司订立的《协议书》的约定，原告的劳动关系由被告承接后的每月薪金保持不变，原告原月薪为12,540元，而被告按每月9,400元发放，与《协议书》的约定不符，原告要求被告支付2015年11月1日至2015年12月28日期间的工资差额之诉请，尚属合理，可予支持，被告应按12,540元的月薪为基数,扣除2015年12月的8天事假工资后，向原告补足2015年11月1日至2015年12月28日的工资差额。仲裁委裁决被告支付原告上述期间的工资差额为3,540元，该数额未低于双方的约定，且被告也未对该裁决提起诉讼，本院视为被告对此无异议，对该项裁决予以维持。被告于2015年12月28日解除劳动合同后，原告未再向被告提供劳动，故本院对原告要求被告支付2015年12月29日至30日工资的诉请不予支持。原告在审理中放弃要求被告支付2015年11月1日至2015年12月30日未签订劳动合同双倍工资差额25,080元的诉请，理由正当，本院予以准许。被告认定原告自行组建公司与单位竞争，已构成严重违纪，按照员工手册的规定解除了双方的劳动合同。然而现有的证据表明，原告在入职上海天祥质量技术服务有限公司前，以上海xx验厂咨询公司的名义在相关网站上发布信息，欲从事社会责任、技术质量、供应链管理审核辅导等业务，上海xx验厂咨询公司未经工商登记成立，被告也未能证明原告在职期间私下从事与被告有竞争的业务，本院认为仅凭原告在网络上发布的信息尚不构成自行组建公司与单位竞争的事实，也不足以认定其有欺诈公司的故意，被告解除劳动合同缺乏事实依据，于法不符，应承担由此引起的法律后果。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，依法可予支持，经核算，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金50,160元(计算方式：12,540元×2月×2倍)。原告要求被告支付2015年11月出差津贴360元和12月出差津贴60元，被告亦同意支付，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告上海东方天祥检验服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告张道雷2015年11月1日至2015年12月28日工资差额3,540元；二、被告上海东方天祥检验服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告张道雷违法解除劳动合同赔偿金50,160元；三、被告上海东方天祥检验服务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告张道雷2015年11月出差津贴360元、2015年12月出差津贴60元；四、原告张道雷的其余诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由被告上海东方天祥检验服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 王百勤
二〇一六年六月十七日
书记员 张冠文
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。