湖南省宁远县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1126民初1181号原告：柏顺生，男，1970年4月7日出生，汉族，农民，住宁远县鲤溪镇上柏万城村*组。委托诉讼代理人：欧阳书云，湖南宁远大鹏法律服务所法律工作者。被告：宁远县第三中学，地址：宁远县桐山街道女英路3巷**号。法定代表人：胡顺华。委托诉讼代理人：龚智，湖南舜源泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕宝军，该校副校长。原告柏顺生诉被告宁远县第三中学劳动合同纠纷一案，本院于2016年6月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告柏顺生及其委托诉讼代理人欧阳书云、被告第三中学的委托诉讼代理人龚智、吕宝军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告为原告补缴2008年2月—2016年2月共八年的养老保险费，具体金额以宁远县劳动社会养老保险经办机构计算为准；2、请求人民法院判令被告支付原告因解除劳动合同的一次性8个月的经济补偿金；3、请求人民法院判令被告因非法解除原告劳动合同应支付原告一次性的经济补偿标准的二倍赔偿金；4、请求人民法院判令被告支付给原告从2008年2月—2015年期间每通宵到12小时延长暑假、寒假每天加班4个小时的工资计人民币29400元；5、判令被告因不与原告订立无固定期限劳动合同的应当支付给原告每月二倍的工资；6、请求人民法院判令被告因没提前1个月书面通知辞退，赔偿给原告一个月工资计人民币1400元；7、请求人民法院判令被告给原告从2008年至2016年2月20日止（每月轮流值10个夜班共计40个小时），共计24个月（两年），计人民币720天×63元／天=45360元；8、请求人民法院判令被告给原告从2008年至2016年2月20日（每月轮流值10个夜班共计40个小时），共48个月期间的夜餐补助费：1440天×5元／天=7200元；9、一切诉讼费用概由被告承担。事实及理由：1、该仲裁裁决书确认原告七年工作时间是错误的，缺乏依据，导致裁决给原告的一次性经济金和补缴养老保险费是错误的。原告于2008年2月份进入被告处从事该校的保安工作，当时工资每月800元，这有充分证据证实这一事实，可仲裁裁决书却在缺乏证据的情况下认为原告是2009年2月到该校担任门卫工作。因此，原告的实际在被告处工作八年，而仲裁裁决书确认七年工作时间显然错误，被告应支付原告的一次性经济补偿金为八个月，同时也导致被告为原告补缴的社会养老金也是错误。2、该仲裁裁决书不裁决被告支付以一次性经济补偿金标准的2倍赔偿金给原告是错误的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，事实是很清楚的，原告没有任何过错，可被告违反了解除或终止劳动合同的相关程序，以口头形式告知原告不要上班了，这显然是违法的。被告实属违法解除原告的合同，应当向原告支付赔偿金，可该裁决书不依法办案，驳回原告这项诉请缺乏法律依据，是错误的。3、该仲裁裁决书不补发原告在2013年通宵守校大门的加班费800元（40×20元），是错误的。所谓加班加点工资，是指用人单位在劳动者完成定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间之外的工作，从而获得的工资报酬。本案中，原告在2013年守大门的通宵加班2次，被告并没有发放给原告加班工资。根据《工资支付暂行规定》第十三条第（一）、（二）、（三）款规定和相关法律的规定，凡安排劳动者在法定工作日延长工作时间或安排在休息日工作而又不能补休的，均应支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准150%、200%的工资。可被告对原告守大门加班费并没有造册发放给原告。因此，仲裁书裁决不补发原告在2013年通宵守校大门的加班费800元是错误的。4、该仲裁裁决书不支持原告在2008年2月至2015年期间暑假、寒假每天加班4小时的加班工资是错误的。原告在2008年2月至2015年期间，暑假、寒假上班的事实是客观存在的，但原告在上班期间每天都加班4小时的事实是存在的，7年来，被告方从未支付原告每天加班4小时的工资，该仲裁裁决书虽说裁决了部分工日的加班工资，但也未裁决给原告暑假、寒假的加班工资，是显然错误的。原告认为被告应支付7年来，暑假、寒假期间共计21个月的加班工资29400元才正确。5、根据《劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定又与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告自原告于2008年至2016年2月份期间从未与原告签订劳动合同，其行为显然违法。被告应依法支付原告每月2倍的工资。综上所述，该仲裁裁决书确认事实错误，请求人民法院查明事实，支持原告的诉讼请求为盼。被告宁远县第三中学辩称，一、原告诉请要求答辩人为其补交2008年2月—2016年2月的养老保险是依法不能成立的。1、原告是2009年2月份被答辩人招聘为临时工，因而答辩人不可能2008年就要为原告缴纳养老保险费；2、原告在受聘期间，答辩人发放其工资当中，前两年已经包含养老保险在内，工资是由基本工资和养老保险两部分组成，如受聘人员不愿意交纳养老保险。那么，答辩人就将应缴纳的养老保险部分发放给受聘人员，由其自行缴纳。如受聘人员要求由答辩人统一缴纳，则答辩人直接从发放给受聘人员的工资中进行扣缴。原告是选择自行缴纳的，答辩人已经将应该为原告缴纳的养老保险金发放其工资中，自2011年开始，答辩人已将应该为原告缴纳的养老保险金发放给原告，因而，不存在还重复为其缴纳养老保险了。3、养老保险分为单位缴纳部分和个人缴纳部分，个人缴纳部分应该由原告本人缴纳。单位应该承担的部分，如果已经发放给原告了，那么也应由原告自行缴纳，答辩人不再承担缴纳的义务。二、原告属于自动辞职，不是答辩人对其解聘，因而不存在对其进行赔偿和补偿。2015年，答辩人根据工作的需要，为了加强对聘任人员的管理，决定对所有的聘请人员重新签订劳动合同，并在学校内张贴了公告，要求愿意继续留聘上班的人员主动到办公室报名登记，逾期则作为自动放弃。公告张贴后，跟原告同类型的人员均到办公室重新签订了劳动合同，继续留聘上班。原告却迟迟不愿报名，经学校多次通知后，原告仍未跟答辩人签订合同，故原告属于自动辞职，而非答辩人对解聘，故不存在对其进行补偿，更不存在赔偿。三、答辩人不存在补偿原告双休日加班工资和节假日加班工资。答辩人是实行封闭式管理的，原告是从事保安工作，由于其工作的特殊性，上班和下班时间跟一般的上下班时间是有区别的。因为保安人员是采取轮流值班制，有时上白班，有时上晚班，实际上上班时间并不长。因学校是实行月假制，在放假期间，保安人员的工作非常轻松，答辩人未严格要求24小时值班。根据答辩人上班时间安排，原告每周上班时间只有42个小时，未超过我国劳动法规定的正常的上班时间。原告在受聘期间，凡是节假日或双休日加班，答辩人均发放了加班补助，故不存在补偿原告的双休日加班工资和节假日的加班工资。四、原告到答辩人处上班只有近七年之久，还未达到签订无固定期限劳动合同的法律规定，其要求答辩人因未跟其签订无固定劳动合同的赔偿也是于法无据的。基于上述答辩理由，恳请法院秉公审理，依法公正裁决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的1号证据解聘、招聘临时人员的通告，被告无异议，本院予以采信；对2号证据，2016年2月原告未签订劳动合同，也未在此处上班，故本院予以采信；对3号证据，证人未出庭作证，本院不予采信；对4号证据，永州市中级人民法院民事裁定书，本院予以采信。对被告提供的1号证据，与其他聘用人员签订的劳动合同，本院予以采信；对2号证据，本院不予采信；对3号证据，本院予以采信；对5号证据，已被永州市中级人民法院民事裁定书否决，故本院不予采信；对6号证据，本院予以采信。本院依职权调取证据，本院予以采信。根据采信的证据，结合在庭审中当事人的陈述和辩解，本院确认如下案件事实：原告柏顺生于2009年2月进入宁远县第三中学工作，一直工作至2016年2月20日，先后担任门卫、保安工作，柏顺生在该校工作期间月工资为800元，2015年1月起，柏顺生的工资增加至1400元／月，2013年，宁远县第三中学向柏顺生发放了守大门加班费600元，柏顺生在该校工作期间，宁远县第三中学没有与柏顺生签订书面劳动合同，未安排柏顺生休假，也未为柏顺生缴纳养老保险金。柏顺生在2014年10月至2015年12月期间曾到宁远县职业中专兼职。2016年1月，宁远县第三中学为规范学校对临时工的用工，决定解聘全部原有临时工，其后根据报名的情况予以招聘员工并签订新的劳动合同。柏顺生因解聘合同产生矛盾和争议，柏顺生遂向宁远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年5月30日作出仲裁裁决书，宁远县第三中学不服，永州市中级人民法院于2016年8月23日作出裁定：驳回宁远县第三中学的申请。原告不服，诉至本院。本院认为，本案的争议焦点是原告柏顺生与被告宁远县第三中学之间是否存在劳动关系及被告是否应向原告支付经济补偿金，未签订劳动合同的双倍工资及原告工作期间的养老保险等。确认原、被告间是否存在劳动关系应从原、被告的主体资格、被告单位性质及被告对原告的用工形式来确认。经过庭审查明，被告系法人单位，原告在被告处所任职务为门卫、保安工作，被告每月向原告支付工资。由此可见，原、被告均符合劳动关系的主体资格，原告提供劳动受被告的劳动管理，从事被告安排的有报酬的劳动，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，原、被告之间的用工形式符合劳动关系的形式要件，本院依此认定原、被告间存在劳动关系。依据被告宁远县第三中学提供的与其他所有的临时用工人员的的《劳动合同书》，同时结合本案情况分析，因在被告解除与原告的关系后，原告在被告处工作七年之久，已视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。故本院根据民事诉讼的高度盖然性原则及公平原则，推断原、被告间已签订《劳动合同书》，认定为劳动合同。故原告关于要求被告支付未签订劳动合同每月双倍工资的诉求，本院不予支持。原、被告因经协商未能就重新签定劳动合同达成协议，被告解除与原告的关系，故原告有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条之规定，要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金。关于经济补偿金的金额，因原告入职时间为2009年2月至2016年2月止，故解除劳动合同时，原告在被告处的工作年限为七年以上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，被告应向原告支付七个月工资的经济补偿。经庭审查明，原告在解除劳动合同前的月平均工资为1400元。故原告关于要求被告支付解除劳动合同7个月的经济补偿金9800元的诉求，本院予以支持，超出部分一个月不予支持。原告关于要求被告支付其工作期间的养老保险社会保险金额的核算属于社会保险部门的行政管理行为，不属于民事案件受理范围，本院对该诉求不予支持。国家规定实行双休日和法定节假日，门卫和保安工作有其特殊性，属特殊岗位，但宁远县第三中学未安排柏顺生休假，也未支付相应的加班工资，应当给付双休日和法定节假日加班工资，2013年守大门的加班费已经发放600元，故被告宁远县第三中学应当给付2015年2月20日至2016年2月20日期间双休日加班工资13236元（1400元÷22天×52周×2倍），法定节假日11天，加班工资2100元（1400元÷22天×11天×3倍）。重新招聘时，用人单位未提前三十日以书面形式通知劳动者本人，客观情况发生变化，经用人单位与劳动者协商，双方未能就劳动合同内容达成协议的，应当额外支付劳动者一个月的工资后，可以解除劳动合同。因此，被告应支付一个月工资1400元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条第（三）项，第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告宁远县第三中学支付原告柏顺生一次性七个月经济补偿金9800元；二、由被告宁远县第三中学支付原告柏顺生2015年2月20日至2016年2月20日期间双休日加班工资13236元，法定节假日加班工资2100元；三、由被告宁远县第三中学支付原告柏顺生解除合同个月工资1400元；四、驳回原告柏顺生的其他诉讼请求。以上金额的支付，于本判决发生法律效力后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁远县第三中学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长 欧阳旦辉人民陪审员 谢 冒 仔人民陪审员 骆 晋 辉二〇一六年十二月八日代理书记员 李 玉 龙附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。