大连市甘井子区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0211民初5026号
原告（反诉被告）：大连滨海制冷工程有限公司
委托诉讼代理人：梅书华，郭莹，均系辽宁碧海律师事务所专职律师。
被告（反诉原告）：大连毅腾房地产集团有限公司后盐家居大世界
被告（反诉原告）：大连毅腾房地产集团有限公司
二被告共同委托诉讼代理人：康玉奇，赵霞，均系辽宁东亚律师事务所专职律师。
原告（反诉被告）大连滨海制冷工程有限公司与被告大连毅腾房地产集团有限公司后盐家居大世界（反诉原告）（以下简称“第一被告”）、被告大连毅腾房地产集团有限公司（反诉原告）（以下简称“第二被告”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月2日立案后，依法适用简易程序，后于2017年12月18日变更为普通程序，公开开庭进行了审理。各方当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告大连滨海制冷工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告大连毅腾房地产集团有限公司后盐家居大世界立即支付拖欠原告的工程款1,504,700元及利息（其中1,238,962元自2015年5月，265,737元自2017年5月，均按中国人民同期贷款利率计算）；2.被告大连毅腾房地产集团有限公司对上述工程款承担连带责任，立即支付原告工程款1,504,700元及利息。后原告在2018年3月27日将第一项诉讼请求中的265,737元变更为267,835元。事实和理由：原告和第一被告于2014年9月签订《大连毅腾房地产集团有限公司后盐家居大世界冷库工程合同》，约定由原告承包第一被告发包的冷库工程，并约定了双方的权利义务。案涉工程款总计5,356,700元，原告按约履行合同义务，并于2015年5月案涉工程验收合格后交付第一被告使用，但第一被告尚欠原告工程款1,504,700元未付，包括5%的质保金267,835元。原告认为，案涉合同系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。第一被告是第二被告的分公司，第二被告应对第一被告的债务承担连带责任。
被告大连毅腾房地产集团有限公司后盐家居大世界、被告大连毅腾房地产集团有限公司辩称并反诉称，不同意原告的诉讼请求。双方的合同是2016年3月18日签订的，原告称后增加监控冷库外土建工程与事实不符，这部分不是增加的工程，是合同范围内的工程。被告不欠原告工程款，被告多支付276,000元，原告称2015年工程通过验收并合格交付使用，但合同签订时间是2016年，原告不可能在合同签订前就交付工程使用，至今原告也没有交付工程。2014年原告开始对被告仓库改造成冷库进行施工，原告一再拖延，导致双方在2016年签订合同，约定了合同价款和工期，以及逾期交工的违约责任。被告在2016年6月30日付清最后一笔款项，原告未按约定向被告提起验收，撤离现场导致至今年没有交工，原告要求被告按照合同约定承担违约责任。依据合同相对性原则，合同是原告和第一被告签订，第一被告有独立财产和营业执照，是独立的主体，要求第二被告承担责任没有事实和法律依据。二被告提出如下反诉请求：1.判令原告（反诉被告）自2016年1月1日起至2017年7月13日止（共计559天）给付被告（反诉原告）按工程造价495万元日千分之一逾期完工的违约金2,767,050元，及2017年7月14日至交付案涉工程时止按工程总造价4,950,000元日千分之一给付反诉人逾期完工的违约金；2.判令原告（反诉被告）按照合同约定向被告（反诉原告）交付案涉工程及资料。2018年3月27日，二被告将反诉请求第1项变更为:原告（反诉被告）向被告（反诉原告）支付违约金3,163,050元（自2016年6月26日至2018年3月27日，共计639天，按合同总造价4,950,000元的千分之一计算）。
原告大连滨海制冷工程有限公司对被告大连毅腾房地产集团有限公司后盐家居大世界、被告大连毅腾房地产集团有限公司的反诉辩称，不同意二被告的反诉请求。依据民事诉讼证据的若干规定，反诉应在举证期限届满前提出，依据大连市甘井子区人民法院（2017）辽0211民初5026号举证通知书，期限已于2017年7月10日前届满，反诉原告是在2017年12月11日即上次庭审中提出的反诉请求，应驳回反诉请求。反诉被告已按照合同的约定完全履行了合同义务，案涉工程已经在2015年完工，反诉原告并未向反诉被告出具验收手续，但反诉被告已向反诉原告交付了案涉工程，反诉原告已接收并投入使用。自工程移交后，反诉原告从未向反诉被告提出任何异议，包括所谓的逾期完工，反诉原告要求支付自2016年6月26日起逾期完工违约金没有事实和法律依据。反诉原、被告只签订过一份建设工程施工合同，并不存在其所谓的两份施工合同。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
第一被告（甲方）与原告（乙方）签订《大连毅腾房地产集团有限公司后盐家居大世界冷库工程合同》，合同约定：工程名称大连毅腾房地产集团有限公司后盐家居大世界冷库，工程地点后盐家居大世界仓库，工程内容后盐家居大世界冷库设备及土建保温工程施工；承包范围具体包括仓库土建保温、全套制冷设备供货、保温、制冷、散热等工程安装、调试，具体以经甲方确认的施工图纸为准；合同总工期为100个日历日，工程起算日期为本合同签字、定金支付后计算，除发生不可抗力或甲方原因外，乙方不得以任何理由拖延、顺延、怠误工期；工程总造价4,950,000元，此价格包含甲方直供设备及主材为包工、包料、包质量、包安全、包调试，在本合同工程承包范围内所有项目一次性包干，不因物价上涨或下跌而变动；总价款分四次支付，总价款的30%，支付条件工程合同签订后，第一笔款支付后本合同生效，总价款的50%，支付条件全部设备发货前经甲方验收后支付，总价款的15%，支付条件工程完成100%，系统调试完工，库温达到-18摄氏度，10日内支付，本工程如需国家职能部门验收取证，所产生费用由甲方负担，乙方提供相关资质材料，总价款的5%，支付条件工程验收通过之日起一年内，如果工程质量问题，甲方将质保金无息一次性结清；付款方式银行转账（账号）、现金；甲方通过银行转账或现金方式支付款项，乙方收取每期款项后应于15日内向甲方开具等额有效销售发票；甲方应按照合同的规定向乙方支付款项；甲方接到乙方验收的通知后，在5日内予以验收；乙方应保证工程所用材料、配件、设备的质量符合国家或行业标准，且需经甲方代表或监理人员认可后方可使用，以报价文件的材料、配件、设备明细为准；乙方负责提供材料、设备生产证明、产品质量证明复印件等工作，交付验收时需按国家和项目所在地现行规定提交完整的竣工资料，配合竣工验收工作，配合甲方使工程满足政府等有关部门的验收要求，但验收费用由甲方承担；本工程所需的材料设备（以报价明细为准，应按照设计和国家有关标准采购）均由乙方采购并供应到施工现场，材料设备进场时必须经甲方书面确认；工程全部完工后乙方应及时提请甲方组织验收，甲方组织有关人员验收合格后，双方在验收单上签字确认；在工程全部验收合格后，工程移交甲方后，乙方离场，工程自移交后毁损风险由甲方承担；若不能通过验收，乙方必须在甲方指定的期限内完成整改并通过验收；乙方必须在本合同约定的工期内按质完成所有工程并通过甲方验收；乙方不能按合同工期竣工，每逾期一天结算时甲方扣除工程造价1‰的逾期违约金，如出现不可抗力，甲乙双方经协商后，工程可以顺延。合同上记载的签订日期是2016年3月18日。原告称合同实际是在2014年9月签订，但签订时未书写日期，后在2016年原告工作人员持合同到税务机关办公时填写的日期。二被告认可案涉工程在2014年开始施工，但称合同是在2016年3月18日签订以约束原告按期完工。
二被告提供付款通知单、付款凭证和发票等，发票金额为5,226,720元，有支票存根和电汇凭证记载的金额为3,852,000元，二被告称其余金额以现金方式支付。原告认可收到支票存根和电汇凭证记载的3,852,000元，不认可收到以现金形式支付的工程款。二被告自认付款通知单系其单位内部自行制作。原告不认可二被告提供的付款通知单。具体如下：
第一组，2014年11月21日的支票存根，金额为500,000元，原告为第一被告开具的收据；2015年1月22日的支票存根、进账单，金额为402,000元；2016年3月24日原告为第一被告出具的1,152,000元的发票。二被告称发票包含支票存根和收据记载902,000元，此后又以现金方式支付250,000元，故原告为其开具1,152,000元发票。原告提供自行制作的明细一份，称该发票记载金额与第一组票据记载的付款差额系第一被告预先扣除的质保金250,000元。
第二组，2014年11月26日的付款通知单以及2014年11月26日（500,000元）、2015年1月3日（200,000元）、2015年1月22日（500,000元）、2015年2月10日（250,000元）的四张电汇凭证，案外人向第一被告出具的金额为1,450,000元的发票（2015年4月20日，2015年5月4日）。
第三组，2014年11月26日的付款通知单以及2014年11月26日（500,000元）、2015年1月22日（1,000,000元）的电汇凭证，2016年6月15日的付款通知单和2016年6月20日的记账凭证（148,000元），案外人2015年4月24日向第一被告出具的1,648,000元的发票。二被告称该148,000元以现金方式支付。
第四组，记账凭证，案外人给原告出具的发票，付款通知单，金额共计976,720元。二被告称该976,720元均系通过现金支付。
本院认为,本案为建设工程施工合同纠纷。依据本案现有证据，无法案涉工程已完工且验收合格。理由如下：
首先，原告为证明案涉工程已完工且已交付使用提交了一组现场照片，但是照片内容无法确认是案涉工程现场状况，照片上也没有体现是否完工或交付使用；部分照片上显示有招商字样，但招商行为与案涉工程是否完工也没有必然的因果关系。
其次，原告称系口头通知被告验收，但是被告对此不予认可，且原告现在也无法提供合同约定的验收合格后应由双方签字确认的验收单，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，原告应承担举证不能的后果，依据本案现有证据无法确认案涉工程已经双方验收合格或原告曾向被告发出过验收通知。
原告称案涉工程有增加施工，并提供报价单三份，但是三份报价单均为原告单方制作，并没有被告的确认，现被告对此不予认可，原告也未能提供合同约定的应由甲方书面确认的该三份报价单记载的设备进场的文件，或者其实际进行了三份报价单上记载的施工内容，而案涉合同明确约定案涉工程为固定总价合同，所以原告关于案涉工程有增加施工的主张本院亦不予支持，案涉工程的价款应以合同约定的4,950,000元为准。
原、被告对于已付款数额的争议均是关于被告辩称的以现金形式支付的款项，本院认为，出具发票并不必然意味着款项的实际支付，二被告现不能提供其他证据佐证其辩称的以现金形式支付的款项，且二被告提供的第四组证据记载的款项系支付给案外人，原告现对此不予认可，二被告应承担举证不能的责任。所以已付工程款的数额应认定为3,852,000元。
综上，因原告未能举证案涉工程已完工且验收合格，依据原告提供证据也无法确认案涉工程已交付使用，所以原告要求第一被告支付工程款和利息以及要求第二被告对未付工程款和利息承担连带责任的诉讼请求，本院均无法予以支持。
二被告关于逾期交工违约金的诉讼请求，因合同约定原告逾期交工的违约责任是每逾期一天结算时甲方扣除工程造价的千分之一的逾期违约金，而现在双方并未就案涉工程进行结算，所以二被告要求原告现在支付逾期付款违约金本院不予支持。
关于二被告要求原告交付案涉工程及资料的反诉请求，依据合同约定工程移交需在工程全部验收合格后进行，依据本案现有证据，无法确认案涉工程已验收合格，所以二被告的该项反诉请求，本院无法予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、驳回原告（反诉被告）大连滨海制冷工程有限公司的诉讼请求；
二、驳回被告大连毅腾房地产集团有限公司后盐家居大世界（反诉原告）、被告大连毅腾房地产集团有限公司（反诉原告）的反诉请求。
案件受理费18,340元，由原告（反诉被告）大连滨海制冷工程有限公司负担。反诉费16,052元，由被告大连毅腾房地产集团有限公司后盐家居大世界（反诉原告）、被告大连毅腾房地产集团有限公司（反诉原告）负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审 判 长 李盼盼
人民陪审员 陈梅& # xB;
人民陪审员 刘 精 华
二〇一八年六月二十一日
书 记 员 王 健