甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）庆中民终字第408号上诉人（原审原告）张继龙。被上诉人（原审被告）李小红。上诉人张继龙因与被上诉人李小红提供劳务者受害责任纠纷一案，不服正宁县人民法院（2015）正民初字第83号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张继龙到庭参加了诉讼，被上诉人李小红委托代理人李志锋、ＸＸＸ参加了庭审，但因李志锋、ＸＸＸ未办理委托代理手续，故不作为委托代理人对待。原审判决认定，2014年3月份，李小红承包山河镇西关村六组排污管道安装工程，雇佣张继龙干活。3月29日，张继龙用绳索下吊污水管道时，因对面民工提早扔掉了绳索，管道突然落入井下，张继龙和另外两个民工被绳索坠入井下，致张继龙受伤，当日入住正宁县人民医院。诊断为：1、骨盆骨折（右髂骨）；2、胸壁挫伤（右季肋区）。住院6天，花医疗费1672.76元。4月4日，张继龙转入庆阳市人民医院治疗，诊断为：1、右髂骨骨折；2、右髋部软组织损伤。住院4天，花医疗费1460元。出院医嘱：1、避免剧烈活动，绝对卧床休息，避免下床；2、门诊随诊。出院后，张继龙在正宁县中医院治疗花费1076元，在正宁县社区卫生服务中心花医疗费316.75元，在庆阳市老年保健医院做磁共振花费1020元。张继龙受伤后，李小红支付了张继龙在正宁县人民医院医疗费1672.76元、庆阳市人民医院医疗费1460元、交通费900元、购买日用品50元、拐杖70元，另给付原告4600元，以上合计8752.76元。本案在审理期间，张继龙请求对其伤残等级、后续治疗费数额进行评定。经庆阳市中级人民法院委托，甘肃立明司法鉴定所于2015年3月16日对张继龙的伤残情况作出甘立明所（2015）临鉴字第15号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、张继龙右侧髂骨翼骨折评定为十级伤残。2、张继龙后期医疗费客观评定为不构成。张继龙属正宁县山河镇蔡峪村三组村民，系农业户口。甘肃省2014年人身损害赔偿标准：农村居民人均纯收入5108元年。农、林、牧、渔业人均工资25733元年。原审法院审理认为，张继龙与李小红之间系劳务关系，张继龙在提供劳务过程中受伤，李小红应承担赔偿责任。张继龙在吊污水管道过程中并无过错，因此李小红应对张继龙的人身损害承担全部赔偿责任。张继龙请求的人身损害赔偿项目和赔偿标准，应依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的规定核算如下：1、张继龙请求医疗费6020元（包括李小红已支付的），经审核：正宁县人民医院医疗费1672.76元、庆阳市人民医院医疗费1460元、正宁县中医院医疗费1076元、正宁县社区卫生服务中心医疗费316.75元、庆阳市老年保健医院磁共振检查费1020元予以认定，合计5545.51元。西安红十字会医院复查费用，张继龙提供预交金凭证3张、合计298元，该凭证不属医疗费票据，不予认定。2、张继龙请求误工费1100元，对此应根据受害人的误工时间和收入状况确定。张继龙住院10天，误工费应以甘肃省上年度农、林、渔业平均工资25733元年标准计算，即误工费为（70元×10天）=700元。3、张继龙请求住院期间护理费2200元及出院后护理费3360元（计算42天，每天80元），对此应根据护理人员的收入状况、护理人数和期限确定。张继龙受伤后，住院期间护理费应以甘肃省上年度农、林、渔业平均工资25733元年标准计算，住院10天，应为（70元×10天）=700元。张继龙主张住院期间护理人员为2人，应以2人计算护理费用。《解释》第二十一条二款规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。因无医疗机构的意见，因此，张继龙的该主张不予支持。张继龙主张其右髂骨骨折，出院后不能下床活动，需专人护理，要求李小红赔偿出院后护理费3360元。根据该《解释》第二十一条三款：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年的规定，且张继龙出院医嘱载明：避免剧烈活动，绝对卧床休息，避免下床，李小红亦承认张继龙出院时不能活动，需要专人护理，因此张继龙的该主张应予以支持，该费用参照住院护理费标准计算42天，即为（70元×42天）=2940元，护理费合计为3640元。4、张继龙请求住宿费660元，张继龙主张其于2014年11月4日去西安复查，花住宿费180元，但未提供住宿费票据，不予支持。5、张继龙请求住院伙食补助费440元，应参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定，每天以40元计算，住院10天，应为（40元×10天）=400元。6、张继龙请求交通费500元（不包括李小红已支付的），张继龙去西安红十字会医院复查花交通费338元，予以认定。鉴定交通费核定为100元。张继龙主张护理人员往返交通费100元不属赔偿范围，不予认定。主张去西安复查坐出租车花60元，因无票据，不予认定。李小红另支付了张继龙交通费900元，张继龙的交通费共计为1338元。7、张继龙请求营养费330元，张继龙住院10天，营养费每天以20元计算，应为（20元×10天）=200元。8、张继龙请求残疾赔偿金以伤残等级计算标准为依据予以赔偿。张继龙因右侧髂骨翼骨折评定为十级伤残，张继龙属农业户口，应以甘肃省上年度农村居民人均纯收入5108元年标准计算，即核算为（5108元×0.1×20年）=10216元。9、张继龙请求精神损害赔偿金15000元，对此应参照侵权人的过错程度和造成的后果确定，张继龙被鉴定为十级伤残，该请求不予支持。10、张继龙请求后续医疗费30000元，依据鉴定意见：张继龙后期医疗费客观评定为不构成，不予支持。综上所述，张继龙的医疗费5545.51元、误工费700元、护理费3640元、交通费1338元、住院伙食补助费400元、营养费200元、残疾赔偿金10216元，合计22039.51元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、张继龙的医疗费5545.51元、误工费700元、护理费3640元、交通费1338元、住院伙食补助费400元、营养费200元、残疾赔偿金10216元，合计22039.51元，由李小红赔偿（已支付8752.76元）；2、驳回张继龙的其他诉讼请求。上述判决第一项所确定的给付内容，限本判决生效后十五日内履行完毕。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，鉴定费1300元，共计1800元，由李小红承担。张继龙不服上述判决，提起上诉称：1、鉴定人在给其作伤残鉴定时应该拍得片子没有拍，许多伤情没有问及，片面认定其伤残等级为十级不符合事实，应当为九级以上伤残；2、一审判决显失公平。按照法律规定，其误工费应当计算至定残之日，误工天数为352天，一审仅以住院天数计算违反法律规定。根据其伤情后续还需继续治疗，当时其还有腰椎骨折没有诊断处理，股骨部位又新增骨刺，需要50000元治疗费。请求：1、撤销原判错误部分，改判被上诉人赔偿上诉人误工费24640元，后续治疗费50000元，伤残补助费20432元。李小红答辩称：伤残等级是经法定鉴定机构作出的，上诉人伤情较轻误工天数不应计算至定残之日，要求后续治疗费没有医疗机构的证明，上诉人上诉要求均缺乏事实根据。一审认定事实清楚，判处正确，应当予以维持。二审中双方当事人均未提交新的证据。二审查明事实与一审认定事实一致，有当事人陈述、正宁县人民医院住院病历、CT检查报告单、DR检查报告单、正宁县中医院门诊票据、正宁县社区服务中心门诊票据、西安市红十字会医院门诊病历1份、甘肃省庆阳市老年保健医院MRI（磁共振）影像诊断报告书、门诊收费票据、庆阳市人民医院住院病历、交通费票据、收条等材料在卷为凭，上述证明材料已经开庭对质和本院审查，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、甘立明所（2015）临鉴字第15号司法鉴定意见书是否可以采信；2、原判认定误工天数、残疾赔偿金数额及后续治疗费是否正确。关于甘立明所（2015）临鉴字第15号司法鉴定意见书是否可以采信的问题。张继龙上诉认为鉴定人在给其作伤残鉴定时应该拍得片子没有拍，许多伤情没有问及，片面认定其伤残等级为十级不符合事实，应当为九级以上伤残。但其在一审中未对鉴定意见书提出异议并申请重新鉴定，二审中也没有提交证据证实该鉴定意见书有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故其上诉理由不能成立。关于原判认定误工天数、残疾赔偿金数额及后续治疗费是否正确的问题。张继龙上诉认为其误工天数应当计算至定残前一日即352天，伤残赔偿金应当按照九级伤残计算为伤残补助费20432元，其伤情还需继续治疗，需要50000元治疗费。关于误工天数，根据张继龙住院病历诊断的伤情、出院时医嘱的意见，张继龙出院后还需绝对卧床休息一段时间，故其出院以后的误工费是实际存在的，鉴于张继龙起诉时，诉讼请求要求判处误工费1100元，故应以其起诉时诉讼请求金额为限。关于伤残赔偿金，张继龙要求按照九级伤残进行计算没有依据不予支持。关于后续治疗费，甘立明所（2015）临鉴字第15号司法鉴定意见书对其后期医疗费评定为不构成，故一审未支持其后续治疗费正确。如果其却因本次事故有后续治疗费产生，可待该费用实际发生后另行主张。综上，原判适用法律正确，但仅认定张继龙住院期间误工费不当。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持正宁县人民法院（2015）正民初字第83号民事判决第二项（即：驳回张继龙的其他诉讼请求）及诉讼费负担部分（即：案件受理费500元，鉴定费1300元，共计1800元，由李小红承担）；二、变更正宁县人民法院（2015）正民初字第83号民事判决第一项【即：1、张继龙的医疗费5545.51元、误工费700元、护理费3640元、交通费1338元、住院伙食补助费400元、营养费200元、残疾赔偿金10216元，合计22039.51元，由李小红赔偿（已支付8752.76元）】为由李小红赔偿张继龙医疗费5545.51元、误工费1100元、护理费3640元、交通费1338元、住院伙食补助费400元、营养费200元、残疾赔偿金10216元，合计22039.51元（已支付8752.76元）。二审案件受理费500元，由上诉人张继龙负担450元，被上诉人李小红负担50元。本判决为终审判决。审判长  盖冬梅审判员  杨立峰审判员  吴容芳二〇一五年七月十六日书记员  齐文仙