广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）柳市民二终字第32号
上诉人（一审第三人）：覃玉萍。
委托代理人：仇宇书，广西金飞律师事务所律师。
委托代理人：周相，广西银正律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：银正新。
被上诉人（一审被告）：柳州市天元千鸿市场开发管理有限责任公司。
法定代表人：陈柳屹，该公司总经理。
委托代理人：朱庆华。
上诉人覃玉萍因与被上诉人银正新、柳州市天元千鸿市场开发管理有限责任公司（下简称天元公司）租赁合同纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2013）鱼民初（一）字第1427号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年1月21日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月6日公开开庭审理了本案。上诉人覃玉萍委托代理人仇宇书、周相与被上诉人银正新、天元公司委托代理人朱庆华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：银正新有意承租柳州市西江路25号之一西江综合批发城花鸟精品区的门面，银正新通过覃玉萍转交给天元公司押金200000元，天元公司于2012年10月9日向银正新出具注明“花鸟精品区32号押金”收据一份。银正新还向覃玉萍交付了门面建造费30000元，银正新持有的2012年10月9日门面建造费收款收据未加盖天元公司公章。银正新向天元公司交付押金后，对上述32号门面进行了装修，天元公司对银正新的装修行为未明确反对。后因银正新、天元公司就门面租赁事宜未达成一致意见，未能签订书面租赁合同，银正新要求天元公司退还押金及门面建造费，天元公司不认可收取了银正新门面建造费，且双方就退还押金事项协商未果，由此酿成本次诉讼。覃玉萍于2013年10月11日在一审法院所作的谈话笔录中表示其非天元公司的员工，于2013年10月28日在本案庭审中又陈述其系天元公司的员工。
另查明，天元公司与柳州市鱼峰区水南村民委员会于2010年6月28日签订《合同书》一份，天元公司通过租赁方式取得柳州市西江路25号之一的土地的使用权及经营权。
一审法院审理认为：综合各方的分歧意见，本案的争议焦点是：一、天元公司是否应当退还银正新门面押金200000元？二、覃玉萍是否向天元公司转交了银正新支付的门面建造费30000元？三、天元公司是否应当赔偿银正新门面装修费？
针对争议焦点1，一审法院认为，天元公司辩称银正新交付的门面押金系定金性质及天元公司、银正新已建立租赁合同关系，银正新不予认可，天元公司又未能提供证据证明，一审法院对天元公司该答辩意见不予采纳。由于银正新向天元公司交付押金系表明银正新向天元公司预订门面的意向，双方尚处于缔约阶段，未就签订租赁合同达成一致意见，且天元公司亦未提供证据证明银正新在缔约过程中存在过错，故对于银正新要求天元公司退还门面押金200000元的主张，一审法院予以支持。
针对争议焦点2，一审法院认为，由于覃玉萍认可收到银正新交付的门面押金200000元及门面建造费30000元，一审法院对此予以确认。由于天元公司不认可收到覃玉萍转交的银正新的门面建造费，且覃玉萍提供的单据的金额与银正新交付款项的数额不相符，覃玉萍亦未能提供证据证明应天元公司要求将款项转给其他人，虽覃玉萍庭审中述称其系天元公司员工，收取款项系代天元公司收取，但该陈述与其于2013年10月11日在一审法院所作的谈话笔录中陈述相矛盾，一审法院对覃玉萍前述意见均不予采纳。由于覃玉萍提供的证据未能证明其已向天元公司交付银正新的门面建造费，且银正新不认可覃玉萍关于门面建造费一经交付不予退还的主张，故一审法院确认应由覃玉萍负责退还银正新的门面建造费30000元。
针对争议焦点3，一审法院认为，由于银正新、天元公司尚处于缔约阶段时产生本案纠纷，双方均无证据证明对方在缔约过程中存在过错，而天元公司对银正新的装修行为未明确反对，又因银正新提供的装修费用证据，天元公司未提供反证反驳，亦未在法定期限内提出鉴定申请，根据公平原则，一审法院酌情确定天元公司应赔偿银正新门面装修费6000元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条的规定，一审法院判决如下：一、天元公司退还银正新门面押金人民币200000元。二、天元公司赔偿银正新门面装修费人民币6000元。三、覃玉萍退还银正新门面建造费人民币30000元。案件受理费人民币4930元（银正新已预交），减半收取2465元，由银正新负担62元，天元公司负担2098元，覃玉萍负担305元。
上诉人覃玉萍不服一审判决，上诉称：一审判决认定事实错误、适用法律不当，依法应予撤销，理由如下：
一、银正新与天元公司之间的租赁关系已实际形成，一审法院认定银正新与天元公司尚在合同缔约阶段明显错误。在与银正新洽谈时，覃玉萍明确表示，银正新所要租的32号门面，交20万元押金，可以享受每平方米每月22元的低租金，押金也可以是1万元，但租金是每平方米每月50至70元，租期是三年，覃玉萍也将此情况告知天元公司并得到了该公司的同意，银正新交纳20万元押金及3万元建造费的行为可视为其已实际选择了高押金低租金的方案，并且覃玉萍也说明押金是可以退，但门面建造费不能退。由于就租赁物、用途、租金、租期等主要条款已明确，那么合同的权利义务已协商完成，而且门面已交付且实际使用了一年多，未签订书面形式的合同并不影响合同成立生效。并且根据《中华人民共和国合同法》第六十一条规定，本案不应是合同成立的问题，而是在合同履行期间所产生的争议问题。本案中，银正新已诉请要求偿还装修费，一审承办法官也实地进行考察，故可认定银正新已实际使用门面的事实，由此可知天元公司与银正新形成租赁关系，一审法院再要天元公司对此承担举证的问题属逻辑错误。
二、覃玉萍与天元公司事实上是一种委托关系，且覃玉萍已将建造费交给了建筑商，判决覃玉萍承担还款责任与法不合。覃玉萍受天元公司的委托，在天元公司的授权下进行招商引资工作，故与银正新进行洽谈并收取押金和门面建造费，根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条的规定，覃玉萍在天元公司授权的范围内与银正新洽谈并达成一致意见、收取押金及建造费行为的法律后果应由被代理的天元公司承担，如上述费用应退还，也应由天元公司退还。由于银正新找到覃玉萍时该市场花鸟区已没有门面，银正新缴纳门面建造费时，是在他人单层旧门面拆除后重新建的二层门面，原址又位于市场大门旁，经营条件非常理想，所以才会有门面建造费这一收费项目。覃玉萍收取押金后交与天元公司，由天元公司出具收据；覃玉萍将收取的建造费交给了建筑商谢建康，除包含本案当事人缴纳的费用外，覃玉萍还将其他业主缴纳的建造费交与谢建康，其中转账7O万元、现金交付4万元，建筑商以将旧门面拆掉新建门面的方式来兑现工程款。因此，覃玉萍当时就讲过建造费是不能退的，否则就不会有现在银正新所使用的门面了。
三、覃玉萍是出于社会责任角度的考虑认可收到银正新的押金和建造费，但一审法院没有从社会和谐的角度出发，而是从法律上支持了银正新的投机行为，判决效果不好。
据此，一审法院认定事实错误，请求二审法院依法撤销一审判决第二项判决，支持覃玉萍的上诉请求。
被上诉人银正新答辩称：不同意覃玉萍的上诉请求、事实及理由，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人天元公司答辩称：覃玉萍不是天元公司的员工，本案没有建造费这一收费项目，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，各方当事人对一审查明的事实均无异议，被上诉人银正新及被上诉人天元公司未提交新的证据。
上诉人覃玉萍为证明其上诉主张，向本院提交如下新的书面证据：1、2012年9月16日10万元银联消费单复印件1份；2、2012年10月9日天元公司出具的74万元财务收条复印件1份。上述复印件均与原件核对一致，证明覃玉萍实际向天元公司支付银正新等七位业主缴纳的合同押金和建造费用合计106万元。覃玉萍还申请证人黄某出庭作证，黄某称其以自己的名义于2012年8月23日向天元公司支付的15万元，系覃玉萍向天元公司支付的款项。
被上诉人银正新质证认为上诉人覃玉萍二审中提交的新的证据与其无关，被上诉人天元公司质证认为不认可上诉人覃玉萍二审中提交的新的证据的真实性。
经质证，本院认为，仅凭上诉人覃玉萍提交的新的书面证据尚不足以达到其证明目的，故本院对覃玉萍提交的新的书面证据不予采信。证人黄某的证言仅证实其为覃玉萍向天元公司支付了15万元，但未能证明转款用途，故黄某的证言与本案审理的争议无关，本院对其证言不予采信。
据此，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
二审另查明，覃玉萍在二审庭审中认可应向银正新返还门面建造费，但认为其已经将收取的门面建造费交给了天元公司，故返还的义务主体应为天元公司。
本院认为：由于覃玉萍二审庭审中已认可应向银正新返还门面建造费，但各方当事人对于返还的义务主体各持不同意见，综合各方的诉辩观点，本院归纳本案的争议焦点如下：应向银正新返还门面建造费的义务主体为谁？
关于以上争议焦点，本院认为，覃玉萍认为其是受天元公司的委托收取门面建造费，但覃玉萍在本案中未能提供相应的证据证明上述主张，且天元公司未认可收到门面建造费，覃玉萍在本案中亦未能提供足够的证据与其提交的银行各项凭证相佐证，无法形成证据链证明其支付给天元公司或谢建康各款项的用途，应由覃玉萍承担本案举证不能的不利后果。因覃玉萍认可应当向银正新返还其收取的门面建造费，仅仅是认为需由天元公司向银正新返还，故在其没有提供充分证据证实其已经将收取的门面建造费交给天元公司的情况下，覃玉萍应向银正新返还收取的门面建造费。故一审判决正确，本院依法予以维持。
综上所述，覃玉萍的上诉请求无理，依法应当予以驳回；一审法院判决认定正确，适用法律无误，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费550元（上诉人覃玉萍已预交），由上诉人覃玉萍负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 钢
代理审判员 温清华
代理审判员 李婷婷
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 韦晓璐