湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘06刑终67号
原公诉机关湖南省平江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）申某，案发前系深圳市奇橙网络技术有限公司时时彩项目经理。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月16日被刑事拘留，2015年10月23日被逮捕，2015年11月4日被取保候审，2016年1月21日被逮捕。现羁押于平江县看守所。
辩护人姜永慧，湖南湘杰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）蒙某，案发前系深圳市奇橙网络技术有限公司赛马项目经理。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月16日被刑事拘留，2015年10月23日被逮捕。现羁押于平江县看守所。
辩护人舒劲波，湖南云盟律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈某甲，案发前系深圳市奇橙网络技术有限公司IT技术部经理。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月16日被刑事拘留，2015年10月23日被逮捕。现羁押于平江县看守所。
辩护人胡有志，湖南云盟律师事务所律师。
原审被告人梁某，案发前系深圳市奇橙网络技术有限公司六合彩项目经理。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月4日被刑事拘留，2015年8月5日被逮捕。现羁押于平江县看守所。
原审被告人尹某，案发前系深圳市排队网络技术有限公司研发总监。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月16日被刑事拘留，2015年10月23日被逮捕。现取保在家。
原审被告人张某甲。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月16日被刑事拘留，2015年10月23日被逮捕。现取保在家。
原审被告人周某，案发�系深圳市奇橙网络技术有限公司软件开发员。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月16日被刑事拘留，2015年10月23日被逮捕。现取保在家。
原审被告人王某，案发前系深圳市奇橙网络技术有限公司软件开发员。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月3日被刑事拘留，2015年8月5日被逮捕。现取保在家。
原审被告人曾某，案发前系深圳市奇橙网络技术有限公司软件开发员。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月4日被刑事拘留，2015年8月5日被逮捕。现取保在家。
原审被告人徐某，案发前系深圳市奇橙网络技术有限公司软件开发员。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月3日被刑事拘留，2015年8月5日被逮捕。现取保在家。
原审被告人段某，案发前系深圳市奇橙网络技术有限公司软件开发员。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月3日被刑事拘留，2015年8月5日被逮�。现取保在家。
原审被告人宋某，案发前系深圳市奇橙网络技术有限公司软件开发员。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月16日被刑事拘留，2015年10月23日被取保候审，现在家。
原审被告人江某，案发前系深圳市奇橙网络技术有限公司IT技术员。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年7月2日被刑事拘留，2015年8月5日被逮捕。现取保在家。
原审被告人邓某，男，1991年11月18日出生于广东省韶关市，汉族，大专文化，案发前系深圳市奇橙网络技术有限公司IT技术员，住韶关市武江区芙蓉一路富康苑A栋304房。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月16日被刑事拘留，2015年10月23日被取保候审，现在家。
湖南省平江县人民法院审理平江县人民检察院指控原审被告人申某、梁某、蒙某、陈某甲、尹某、张某甲、周某、王某、曾某、徐某、段某、宋某、江某�邓某犯开设赌场罪一案，于2016年1月31日作出（2015）平刑初字第448号刑事判决。原审被告人申某、蒙某、陈某甲不服，向本院提起上诉。平江县人民法院于2016年3月21日向本院移送案件。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人申某、蒙某、陈某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，许旭辉（在逃）在2010年至2015年期间，成立广东省深圳市晨晖网络技术有限公司，后更名为深圳市奇橙网络技术有限公司，以公司化运作模式，设立包括六合彩项目组、时时彩项目组、赛马项目组在内的赌博软件研发团队，另外还设有赌博软件产品组、测试组、客服组和IT技术部，以及行政后勤保障组，招聘王艳（已判刑）负责研发公司行政管理和研发经费相关费用管理；招聘软件开发技术人员被告人申某、梁某、蒙某等数十人，编写了以“.US”后缀为唯一域名特征，具有帐号管理、投注功能、现场监督、控盘功能、结算统计、报表功能等功能模块的网络赌博软件，招聘IT技术人员陈某甲、江某、邓某等人为网络赌博软件的开发提供开发网络环境、管理所租赁代理服务器；许旭辉等人将所开发出来的赌博软件出租给他人或自己组织人员开设网络赌博网站，聚众以六合彩、时时彩、赛马等形式进行赌博。在赌博网站运营过程中，由IT技术人员陈某甲、江某等人对在线运营的赌博网站进行IT值守，处理相关故障或将相关软件程序问题转交由开发技术人员开发程序、升级补丁包等方式解决；许旭辉还邀请时任深圳市排队网络技术有限公司研发总监的被告人尹某对网络赌博软件开发和运营维护提供技术指导；许旭辉安排被告人张某甲具体负责其与软件研发、维护技术部门的联络工作。具体犯罪事实如下：
1�被告人梁某、申某先后担任“时时彩”（代码SSC）赌博软件开发和运维的项目经理，负责“时时彩”赌博软件的前台开发和后端软件编程，其中梁某于2013年初改任“六合彩”项目经理，由申某接任“时时彩”项目经理，2015年2月申某升任公司的研发经理，负责公司技术维护和日常管理。被告人王某、曾某、徐某、段某等人参与“时时彩”的软件开发。在“时时彩”赌博软件上线运营后，针对客户提出的问题，通过修改程序设计、打升级补丁包的形式进行赌博网站软件维护。
2、被告人梁某担任“六合彩”（代码MS）赌博软件开发和运维的项目经理，负责“六合彩”赌博软件的前台开发和后端软件编写，其中被告人徐某、周某等人参与“六合彩”的软件开发。在“六合彩”赌博软件上线运营后，针对客户提出的问题，通过修改程序设计、打升级补丁包的形式进行赌博网站软件维护。
3、被告人蒙某前期参与“赛马”（代码HRP）赌博软件的开发，2013年底担任“赛马”项目组的项目经理，负责“赛马”赌博软件的前台开发和后端软件编写；被告人宋某和刘新春、郭宝柱、周鑫等人（均在逃）参与“赛马”赌博软件的开发。在“赛马”赌博软件上线运营后，针对客户提出的问题，通过修改程序设计、打升级补丁包的形式进行赌博网站软件维护。
4、被告人陈某甲担任IT技术部经理，带领被告人江某、邓某等IT技术人员为“时时彩”、“六合彩”、“赛马”等网络赌博软件开发人员提供开发所需的网络环境，对上述开发的软件经测试组测试通过后，由IT技术人员在互联网络上发布到台湾地区等地的服务器上运营；陈某甲还负责联系、查看台湾锴铨公司服务器以及向刘正（另案处理）等人办理境内代理服务器租赁业务。在赌博网站的运营过程中，陈某甲负责安排江某、邓某等人进行IT值守，监控网站异常情况，对客服人员转来的客户网站异常问题的邮件进行分析，如属普通网络方面的问题，由IT技术员解决；如属服务器方面的故障移交台湾服务器租赁公司IT人员解决；如属赌博软件程序问题，转各个赌博软件项目组负责人，对软件缺陷问题通过打补丁包等方式进行升级处理。
5、被告人尹某时任深圳市排队网络技术有限公司的研发总监，经排队公司老板江浩南的介绍，为感谢许旭辉对其重病中的妻子王艳在工作上的照顾，应许旭辉邀请担任深圳奇橙网络技术有限公司的研发经理，为上述研发技术团队开发“时时彩”、“六合彩”、“赛马”等赌博软件以及赌博网站在运营维护过程出现的问题提供技术指导，如SSC出现集群磁盘空间占用大提供解决技术指导、赌博网�数据库高负载提供解决技术指导等。
6、被告人张某甲受许旭辉的指派，主要负责与赌博软件的研发团队联络，传达许旭辉关于软件开发、运营维护方面的指令和要求；并将开发情况、赌博网站客服转发的故障处理情况向许旭辉汇报。
7、2015年上半年，得知公安机关在查办网络赌博犯罪后，许旭辉指示被告人张某甲，通知研发技术人员销毁开发时所使用的电脑硬件和所编写的程序源代码，到广东揭阳地区躲避。2015年4月至7月，在逃避侦查期间，被告人申某、蒙某、周某、宋某等人仍在广东省揭阳市普宁市一宾馆内开发赌博软件跟投系统，被告人陈某甲、邓某等人负责开发所需网络环境的创建，包括服务器购买、创建管理和测试工作，张某甲负责后勤保障工作。直到2015年7月2日部分被告人被公安机关抓捕归案，该系统的研发仍未完成。
�述被告人所开发出来的网络赌博软件，由许旭辉等人租赁给庄义快、范振徐（均已判刑）等人开设了中胜、银联（包含银联A、B、C、D、U和恒达）、万利、AAA等500余个网络赌博场所，以“六合彩”、“时时彩”、“赛马”、“足球”进行赌博，从中收取网站租赁费用；许旭辉还组织许某、陈某丙（均已判刑）等人员利用研发人员所开发的赌博软件开设赌场20余个，进行“六合彩”、“时时彩”、“赛马”等赌博活动，从中非法获利。
在赌博软件开发和赌博网站运营维护过程中，被告人申某领取工资和项目奖金等共计60余万元；被告人梁某领取工资和项目奖金等共计50余万元；被告人蒙某领取工资和项目奖金等共计50余万元；被告人陈某甲领取工资和项目奖金等共计30余万元；被告人周某领取工资和项目奖金等共计30余万元；被告人王某领取工资和项目奖金等�计20余万元；被告人曾某领取工资和项目奖金等共计30余万元；被告人徐某领取工资和项目奖金等共计30余万元；被告人段某领取工资和项目奖金等共计30余万元；被告人宋某领取工资和项目奖金等共计30余万元；被告人江某领取工资和项目奖金等共计20余万元；被告人邓某领取工资和项目奖金等共计10余万元；张某甲在许旭辉成立的另一家“深圳市百兴达投资有限公司”领取工资及在深圳市奇橙网络技术有限公司报销相关费用等共计20余万元；被告人尹某未领取报酬。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据证明：1、户籍证明、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、王艳提供的被告人申某、梁某、蒙某、陈某甲、张某甲、周某、王某、曾某、徐某、段某、宋某、江某、邓某的基本工作职责和深圳奇橙网络技术有限公司从事赌博网站软件开发工作的相关�门结构和负责人职能以及被告人尹某的个人情况说明等书证；2、公安民警在抓获被告人时查扣的笔记本电脑、手机、U盘、银行卡等物证照片；3、证人陈某乙、庄某、李某、罗某、张某乙、许某、陈某丙等人的证言；4、岳阳市公安局关于被告人江某邮箱破解取证的说明、江某邮箱相关邮件的截图、计算机犯罪远程勘查网站截图、IT值守制度明细、域名注册信息汇总、IT技术人员值守邮件、银行账号明细表、银行流水等电子证据及制作说明；5、湖南鉴真司法鉴定中心的鉴定意见书；6、检查笔录、辩认笔录、计算机犯罪远程勘查笔录；7、各被告人的供述。
原判认为，被告人申某、梁某、蒙某、陈某甲、周某、王某、曾某、徐某、段某、宋某、江某、邓某明知许旭辉等人开设网络赌场，仍接受许旭辉的雇佣而为其开发赌博软件和为赌博网站运营、维护提供技�支持；被告人尹某经排队公司老板江浩南的介绍，为感谢许旭辉对其重病妻子在工作上的照顾，明知许旭辉等人开设网络赌场，而仍为其进行赌博软件开发和赌博网站运营维护提供技术指导，指导各项目组解决部分技术难题；被告人张某甲明知许旭辉等人开设赌场，仍接受许旭辉的指派负责与赌博软件的研发团队联络，为赌博软件的开发和赌博网站的运营维护起到了上传下达的作用。上述被告人为许旭辉等人开设特大网络赌场聚众赌博，并从中非法获取巨额利润创造了软件开发和运营维护的技术条件，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。本案属共同犯罪，上述十四名被告人在共同犯罪中起次要作用，均属从犯，依法可对其减轻处罚，其中申某、梁某、蒙某、陈某甲属起主要作用的从犯，尹某、张某甲、周某、王某、曾某、徐某、段某、宋某、江某、邓某属起次要作用的从犯。上述被告人被抓获到案后均能如实供述其犯罪事实，属坦白，依法均可从轻处罚。尹某、张某甲、周某、王某、曾某、徐某、段某、宋某、江某、邓某能主动缴纳罚金，认罪态度较好，综合考虑尹某、张某甲、宋某、邓某的平时表现、尹某的家庭情况，以及江西省南昌市青云谱区司法局、广东省汕头市潮阳区司法局、湖北省潜江市司法局、广东省韶关市武江区司法局的社区矫正调查评估意见，可对尹某、张某甲、宋某、邓某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人申某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二十万元。二、被告人梁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二十万元。三、被告人蒙某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二十万元。四、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二十万元。五、被告人尹某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二十万元（已缴纳）。六、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二十万元（已缴纳）。七、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元。八、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。九、被告人曾某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。十、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。十一、�告人段某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。十二、被告人宋某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。十三、被告人江某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。十四、被告人邓某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。
原审被告人申某上诉称，其是通过正常招聘程序加入经过工商注册登记的正规公司，并无犯罪的主观意愿，作用比有些同案人更小，到案后如实供述犯罪事实，且协助公安机关调查、取证，积极缴纳了违法所得，原判量刑过重且全案量刑不均衡，请求二审予以从轻判处。其辩护人提出，申某在共同犯罪中所起作用较小、主观恶性不深，且有协助公安机关调查、取证的立功情节，到案后能如实供述犯罪事实，且积极缴纳了违法所得，原判量刑过重且全案量刑不均衡，请求二审予以从轻判处。
原审被告人蒙某上诉称，其在共同犯罪中所起作用较小、犯罪情节较轻，且认罪、悔罪态度好，愿意积极缴纳罚金，请求二审予以从轻判处。其辩护人提出，蒙某不应认定为起主要作用的从犯，其负责开发的赛马赌博软件所产生的社会危害性远较“六合彩”、“时时彩”等轻，系初犯，认罪、悔罪态度好，原判量刑过重且全案量刑不均衡，请求二审予以从轻判处。
原审被告人陈某甲上诉称，其在共同犯罪中所起作用小，主观恶性不深，且犯罪情节轻微，认罪、悔罪态度好，没有前科劣迹，愿意积极缴纳罚金，请求二审改判并适用缓刑。其辩护人提出，陈某甲平时表现一贯良好，系初犯、偶犯、从犯，犯罪情节较轻，认罪、悔罪态度好，主观恶性相对较小，原判量刑过重且全案量刑不均衡，请求二审对陈某甲适用缓刑。
经审理查明，原审法院认定上诉人申某、蒙某、陈某甲及原审被告人梁某、尹某、张某甲、周某、王某、曾某、徐某、段某、宋某、江某、邓某明知许旭辉等人开设网络赌场，或接受雇佣为赌博网站开发、推广提供技术支持或帮助赌博网站开发、运营进行技术指导、团队联络的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人申某、蒙某、陈某甲及原审被告人梁某、周某、王某、曾某、徐某、段某、宋某、江某、邓某明知许旭辉等人开设网络赌场，仍接受许旭辉的雇佣而为其开发赌博软件和为赌博网站运营、维护提供技术支持；原审被告人尹某经排队公司老板江浩南的介绍，为感谢许旭辉对其重病妻子在工作上的照顾，明知许旭辉等人开设网络赌场，而仍为其进行赌博软件开发和赌博网站运营维护提供技术指导，指导各项目组解决部分技术难题；原审被告人张某甲明知许旭辉等人开设赌场，仍接受许旭辉的指派负责与赌博软件的研发团队联络，为赌博软件的开发和赌博网站的运营维护起到了上传下达的作用。上述上诉人及原审被告人为许旭辉等人开设特大网络赌场聚众赌博，并从中非法获取巨额利润创造了软件开发和运营维护的技术条件，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。本案属共同犯罪，上诉人申某、蒙某、陈某甲及原审被告人梁某、尹某、张某甲、周某、王某、曾某、徐某、段某、宋某、江某、邓某在共同犯罪中均起次要作用，均为从犯，依法可对其减轻处罚，到案后均能如实供述犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。一审考虑到原审被告人尹某、张某甲、宋某、邓某的平时表现，认罪、悔罪�度，结合社区矫正调查评估意见，对尹某、张某甲、宋某、邓某适用缓刑并无不当。同时，一审根据本案的犯罪事实、各被告人在共同犯罪中所起的作用、社会危害性的大小，结合认罪、悔罪态度，对上诉人及原审被告人的量刑准确，故本院对上诉人申某、蒙某、陈某甲及其辩护人提出量刑过重的上诉理由及辩护意见不予采纳。申某及其辩护人提出其有立功表现，经查没有任何证据能予以证明，故本院对该上诉理由及辩护意见亦不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张定中
审判员 黄 昭
审判员 邓 怡
二〇一六年六月二十三日
书记员 何 洋