深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0303刑初288号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人刘某甲。因本案，于2015年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人孟彦武，广东宇思律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2016）205号起诉书指控被告人刘某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，于2016年2月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员黄莹出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人到庭参加诉讼，证人孙某出庭作证。现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：
2014年5月以来，被告人刘某甲租用本市龙华新区龙塘新村36栋1楼，从福建省泉州市、广州省中山市等地购买假冒的361度、特步、匹克、七匹狼、CBA、安踏、沙洲骆驼、阿迪达斯等品牌的服装，通过店名为“深圳市大粤丰服饰有限公司”的网店在阿里巴巴网上进行销售谋利。2015年6月23日，被害人刘某乙通过上述网店以每条人民币25元的价格购买了三条标有注册商标标识的裤子（经鉴定，其中标有“鸿星尔克”标识的裤子系假冒注册商标的商品），发现为假冒注册商标商品后前往公安机关报案。同年6月26日15时许，公安机关在龙华新区龙塘新村36栋1楼抓获被告人刘某甲，并当场缴获361度、七匹狼、安踏、阿迪达斯等品牌的服装一批（经鉴定，系假冒注册商标的商品，价值合计人民币1821415元）及送货单据三张。
经查明：2015年3月31日至2015年6月9日期间，被告人刘某甲销售假冒注册商标商品的非法经营数额合计人民币91510元。
为证明上述事实，公诉机关在法庭上出示或宣读了下列证据：1.物证：涉案假冒注册商标的商品；2.书证：福建七匹狼实业股份有限公司、阿迪达斯体育（中国）有限公司、安踏（中国）有限公司、三六一度（福建）体育用品有限公司、福建泉州匹克体育用品有限公司、鸿星尔克体育用品有限公司出具的营业执照、商标注册证、未授权声明、鉴定、价格证明等材料、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案假冒注册商标商品照片、快递单、送货单、租赁协议、情况说明、被告人身份信息；3.证人证言：证人孙某的证言、民警出具的抓获经过；4.被害人陈述：被害人刘某乙的陈述；5.被告人的供述与辩解：被告人刘某甲对犯罪事实部分供认；6.鉴定意见：深圳市涉案财产价格鉴证结论书；7.勘验、检查等笔录：现场勘查笔录、现场图和现场照片。
公诉机关认为，被告人刘某甲销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额巨大，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。据此，公诉机关诉请本院依法判处。
被告人刘某甲承认控罪，对指控的事实及证据有异议。其辩称：三张销售单中编号为0928624、0928862的送货单实为进货记录，只有编号为0918084的送货单是其销售金额；现场缴获产品鉴定的价格过高。
其辩护人提出如下辩护意见：1.起诉书指控的被告人已销售金额91510元与事实不符，已销售金额应为人民币10690元，根据被告人当庭供述，公安机关查获的三张送货单，肖与柯送货单实际上是进货单而不是销售单据，被告人为何在公安机关作出三张送货单都是销售单据的供述，其当庭也做了一个合理的理由；2.起诉书指控的被告人未销售货值1821415元存在瑕疵不能作为本案的依据；销售假冒商品对于未销售货物的货值应该按照假冒的商品的货值来计算，不应当按照正品市场的中间价来计算；3.被告人有未遂情节，依法可以从轻；4.被告人销售假冒商品不到4个月获利少，认罪态度好。
经审理查明：公诉机关指控2015年3月31日至2015年6月9日被告人刘某甲销售价值人民币91510元的假冒注册商标商品，并在龙华新区龙塘新村36栋1楼缴获假冒注册商标服装一批的上述事实客观、真实，证明上述事实的证据来源合法，且经当庭质证，本院予以采信。
本案控辩双方争议的焦点是：1.涉案的已销售假冒注册商标的商品的数额如何认定？2.从现场缴获的涉案假冒注册商标服装的货值如何认定？根据上述审理查明的事实及证据，综合裁断如下：
1.对编号为0918084的送货单上的销售记录，有被告人供述等一系列证据予以证实，故该部分已销售数额认定为人民币10690元。
被告人及其辩护人关于编号为0928624、0928862的送货单实为进货记录，该部分款项不应计入已销售数额的辩解与辩护意见，经查，证人孙某关于其两单送货单实为进货记录以及具体交易过程的相关证言、孙某的微信中与肖某南和柯某广之间关于进货的相关聊天记录、孙某转账肖某南和柯某广的相关转账记录和凭证等一系列证据，相互印证，足以证实编号为0928624、0928862送货单实为进货记录，但被告人刘某甲及证人孙某均证实该部分货物已销售，且销售单价大于进货价，根据有利被告人的原则，该部分货物的销售金额按其进货金额予以确认，该部分共计人民币80820元的款项仍应计入已销售数额。
2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条规定，未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算；侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。本案中编号0918084送货单显示361度T恤为每件23.5元、361度短裤为每件24元，证人刘某乙证实其从被告人刘某甲经营的深圳市大粤丰服饰有限公司购买三条假冒特步、乔丹、鸿星尔克的裤子价格均为每条人民币25元，而被告人刘某甲在侦查阶段供述涉案缴获的假冒注册商标服装的销售价格为阿迪达斯长裤每件人民币30元、阿迪达斯短裤每件人民币23元、安踏短袖T恤每件人民币22元、361度短袖T恤每件人民币22元、七匹狼牛仔裤每件人民币23元等；本案缴获的涉案假冒注册商标服装虽没有标价亦无完全对应的销售价格，但本案被告人刘某甲系经营销售同类别假冒注册商标的运动品牌服装，其对缴获产品实际销售价格的供述与0918084送货单销售单价、证人刘某乙的购买价格相互印证，将其供述的缴获产品实际销售价格认定为侵权产品的实际销售平均价格，有其客观性及合理性，更符合刑事证据采信标准及罪、责、罚相适应的刑事政策。综合全案证据，涉案缴获的假冒注册商标服装的货值应认定为（阿迪达斯长裤1560条×30元／条）＋（阿迪达斯短裤1050条×23元／条）＋（匹克短袖T恤1520件×22元／件）＋（安踏短袖T恤340件×22元／件）＋（361度短袖T恤2605件×22元／件）＋（七匹狼牛仔裤110条×23元／件）=171710元。
综上，涉案已销售假冒注册商标的商品的数额应认定为人民币91510元，从现场缴获的涉案假冒注册商标服装的货值应认定为人民币171710元。
本院认为，被告人刘某甲销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关关于2015年3月31日至2015年6月9日被告人刘某甲销售价值人民币91510元的假冒注册商标商品，并在龙华新区龙塘新村36栋1楼缴获假冒注册商标的服装一批的指控，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持；公诉机关对现场缴获假冒注册商标服装货值的认定不当，应予纠正。现场缴获未销售数额不单独计入犯罪数额，作为量刑情节处理。被告人及其辩护人关于未销售产品货值的认定过高的辩解与辩护意见，有事实和法律依据，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月26日起至2016年8月25日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳）。
二、缴获的涉案假冒注册商标的服装予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李少平
人民陪审员 战和祥
人民陪审员 钟悦欢
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 焦恩贝