湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）鄂武东开刑初字第00467号
公诉机关武汉东湖新技术开发区人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某，男，1991年1月28日出生于湖北省武汉市，汉族，高中文化程度，住武汉市青山区钢花村112街坊17门**号。系本案被害人。
诉讼代理人张静雨，湖北正苑律师事务所律师，代理权限为特别授权，包括：�为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉，代签诉讼文书，参加全部诉讼活动。
诉讼代理人张洪平，女，1955年10月19日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化程度，住武汉市青山区钢花村112街坊17门**号。代理权限为特别授权，包括：代为承认、放弃、变更诉讼请求，提起上诉，参加调解、和解，参加全部诉讼活动。系本案被害人刘某之母。
被告人张涛，男，1970年3月7日出生于湖北省武汉市，汉族，高中文化程度，无职业，住武汉市青山区白玉山一街坊53门。2014年6月11日因本案被抓获，同年6月12日因涉嫌聚众斗殴被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。
辩护人暨诉讼代理人代必胜，湖北黄鹤律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告人张涛被控聚众斗殴一案，武汉东湖新技术开发�人民检察院于2014年11月6日以武东湖检公诉刑诉（2014）456号起诉书向本院提起公诉，本院于2014年11月6日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年5月7日公开开庭合并审理了本案。武汉东湖新技术开发区人民检察院指派检察员蒋志刚出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某的诉讼代理人张静雨、张洪平均到庭参加诉讼，被告人张涛及其辩护人代必胜均到庭参加诉讼，本案因涉及附带民事诉讼，经武汉市中级人民法院批准延长审理期限三个月。审理中，公诉机关分别于2015年5月7日、同年9月5日建议补充侦查，并分别于2015年6月5日、同年9月30日建议恢复审理。现已审理终结。
武汉东湖新技术开发区人民检察院指控：被告人张涛因琐事与张某甲产生矛盾。2012年7月2日晚11时许，张某甲纠集多人携带棍�乘车到本市东湖生态旅游风景区青化路海茂仓储大门口欲与被告人张涛一方人员械斗。张某甲等人下车后，被告人张涛带领多人持砍刀冲向张某甲一方人员，双方发生打斗。互殴过程中，受张某甲邀约来的刘某被张涛一方人员持刀砍伤。后经法医鉴定，刘某的损伤程度为轻伤（重型）。
2014年7月1日，被告人张涛被公安机关抓获归案。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读证据如下：1、抓获、破案经过；2、报案材料；3、证人证言；4、法医鉴定书；5、辨认笔录；6、被告人供述及辩解等。
公诉机关认为，被告人张涛带领多人持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和囯刑法》第二百九十二条第一款第四项的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。
被告人张涛对指控的事实和罪名均有异议，辩称其没有参加聚众斗�。
被告人张涛的辩护人对指控的事实和罪名均有异议，提出，公诉机关指控的事实不清、证据不足，请宣告被告人张涛无罪。
附带民事诉讼原告人刘某请求判令被告人张涛赔偿共计281661元。具体如下：伤残赔偿金99408元（按9级伤残计算：24852元／年×20年×0.2），医疗费19845元，后期治疗费6万元，误工费21608元（在岗职工平均年工资43217元，按休息6个月计算），护理费6000元（护理2个月，按100元／日计算），住院伙食补助费1800元（住院1个月，按60元／天计算），营养费38800元，交通费1600元，鉴定费2600元，精神抚慰金3万元。
附带民事诉讼原告人刘某的代理人提出，被告人张涛应负赔偿责任，案发至今未赔偿损失，请对其从重处罚。
被告人张涛及其诉讼代理人辩称，被告人张涛未参与斗殴，不应负赔偿责任，对原告人诉请应依法裁决。
经审理查明：被告人张涛与张某甲（已判刑）有经济纠纷，产生矛盾。2012年7月2日23时许，张某甲纠集多人携带棍棒等乘车到武汉市东湖生态旅游风景区青化路海茂仓储附近一网吧巷子口欲与被告人张涛一方人员械斗。张某甲等人下车后，被告人张涛伙同多人持砍刀等冲向张某甲一方人员，双方发生打斗。互殴过程中，受张某甲邀约来的刘某被张涛一方人员持刀砍伤。经法医鉴定，刘某的主要损伤为左手屈肌腱离断，左第3指近节指骨骨折，左小鱼际肌损伤，左腕管损伤，右肱二头肌，右肘肌离断，右肘关节损伤，全身多处皮肤裂伤，其肢体皮肤创口、瘢痕长度累计超过45cm，其损伤程度为轻伤一级。经法医鉴定，刘某伤残等级属9级，伤后休养6个月，伤后护理2个月。
2014年6月11日，公安机关将被告人张涛抓获归案。
由于被告人张�的行为，致附带民事诉讼原告人刘某遭受了一定的经济损失。根据附带民事诉讼原告人刘某的诉讼请求和本案的事实、证据，并依据有关法律规定，确定其经济损失如下：
（1）医疗费19887.4元（19319.21元＋568.19元）；
（2）护理费：4722.58元。依据鉴定意见，原告人刘某伤后护理2个月，酌情按照服务业职工人均年平均工资收入28729元计算，即28729元／年÷365天／年×60天=4722.58元；
（3）住院伙食补助费：375元。按15元／天×住院25天=375元；
（4）交通费：500元。依据原告人刘某的伤情、住院、鉴定及居住地点，必定会产生相关交通费用，酌情认定；
（5）鉴定费2600元。根据法医鉴定费票据据实计算。
上述经济损失共计人民币28084.98元。但原告人诉请的医疗费为19845元，故其经济损失合计为28042.58元。
上述�实，有经法庭举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、公安机关出具的抓获、破案经过，证明：2014年6月11日，公安机关将被告人张涛抓获归案。
2、被害人刘某的陈述，证实：2012年7月2日22时许，我和朋友张某乙在青山区吃宵夜，张某乙接到于某的电话，说要我们到108街坊去。我们去后看见于某和一个胖子在一起。没多久于某接到张某甲的电话，说要我们跟着对方的车走，我们坐车跟着到了龚家岭，我们还带着8个棒球棍。到了目的地后，我下车慢了一点，看见先下车的人被对方手拿70-80cm长的砍刀打了回来，四处逃跑。我以为还在的士旁边，就上了的士关上门，对方围过来，把我身上多处砍伤。后来我听于某说是张某甲和对方因为开赌博机的事情起了冲突，而约好7月2日晚上解决问题。
3、证人证言
（1）证人穆某（出�车司机）的证言，证实：2012年7月2日22时30分许，我载客到青山区108街，乘客下车后来了3名男子搭乘我的士，他们让我跟着一辆白色小轿车行驶。车开到龚家岭黄家大湾收费站附近时，前面的白色小轿车停下来了，当时在我副驾驶的年轻人下车。这时，从旁边门面出来大约20多人拿着木棍或刀具将我的出租车围住，他们将我们后坐的2名男子砍伤。
（2）证人张某甲（斗殴的对方人员，已判决）的证言，证实：2012年5、6月，我和张涛在东湖风景区铁铺岭附近的一间平房里合伙开了家游戏机室，我负责出场子，他出游戏机。开张半个月左右，大概在6月底，民警把我们的游戏机室冲了，把所有的游戏机都收了，并且对我们罚款20000元，当时是我出的这个钱。出事之后，我就找张涛讨要罚款额的一半（10000元），张涛不愿出这个钱，还要我把当时他买游戏机的钱（7000元-8000元）的一半给他，为这个事，我们没有达成一致。接下来一段时间，张涛一直找我催要买游戏机的钱，说如果我不给钱，他就要打人，我一直没有答应。因为这个经济纠纷，2012年7月初的一天，张涛给我打电话找我要钱，要打我人。随后张涛还叫了2个人（李明和张涛的小舅子）带着砍刀到厂前我家附近找我，我当时跑了。离家后我打电话找到王某，让他叫两个人跟我一起去找张涛理论，同时跟王某约在青山区108街坊那里见面。我到了后看见有4、5个人跟王某一起在那儿等着。我没有带东西，王某他们准备了几根铁的棒球棍带着。我们分乘2辆车来到东湖风景区龚家岭收费站附近张涛的住处，车刚到路边，我就看见张涛站在路边离我们20米远的一个巷子口，他旁边的一个架子上放着一把砍刀，他看见我下车就拿着刀冲过来了，后来巷子里又冲出十来个人，每人手上都拿着砍刀，还有菜刀。后来我们被打散了，在逃跑中我的左手手腕被李明砍了一刀。
（3）证人于某（斗殴的对方人员）的证言，证实：2012年7月2日20时左右，我在家接到朋友张某甲的电话，张某甲说要我叫几个人帮他的忙，帮忙的意思就是说叫几个人帮他扯皮打架，要我马上去青山区108街坊。然后我就给朋友张某乙打电话，叫他出来帮忙去跟别人扯皮。张某乙答应了，并说他当时正在跟刘某吃宵夜，我要他和刘某立刻来青山区108街坊。之后我就去了108街坊，张某甲和王某已经在那里了，路边有一辆灰白色小轿车、一辆黑色轿车和一辆绿色出租车，上面已经坐满了人，出租车副驾驶位上有个人，张某甲应该认识。过了大概10分钟，张某乙和刘某来了，于是我和张某乙、刘某上了绿色出租车。22时左右，我们跟着白色轿车来到了青王路海茂超市门前，车子�停就看见路边一个网吧里面出来了8、9个手持砍刀的男青年，追砍前面2辆车上的人，前面车上的人都下来到处逃跑，我看见后就和张某乙一起下车，往回青山路方向跑了。跑散后张某乙打电话跟我说刘某受伤了，我在医院看到他伤得蛮重的。
（4）证人张某乙（斗殴的对方人员）的证言，证实：2012年7月初的一天晚上，我和刘某在吃宵夜，突然接到于某的电话，他跟我说要我去青山108街坊找他，帮他去扯皮打架，还要我找几个人去。我说我跟刘某在一起，他说把刘某也叫上，刘某也同意了。于是我们坐出租车来到108街坊北门口跟于某碰面。当时于某、叶某都在那里，还有3个我不认识的人。于某给我说等下帮张某甲去打架。过了大概10分钟，张某甲坐辆黑面的来了，我和于某、刘某上了黑面的，叶某和其他人就坐出租车跟在我们后面。车子开到厂前口时，路边有辆出租车等我们，上面坐了3、4个人，也是张某甲叫去帮忙打架的。在路上，张某甲说后排座位下有钢管，要我们下车时拿钢管跟他走。车子沿着青王路行驶到青化路路口左拐走了大概500米，路边有个巷子口站了2、3个人。张某甲说要停车，然后就拿着钢管下车，我们拿着钢管也下了车，估计要打的人就是巷子里的几个人。我刚下车往那几个人的方向走时，那几个人就往巷子里走，然后就从巷子里冲出来十几个人，拿着砍刀、菜刀、棒球棍等朝着我们冲过来。我们一看对方人很多，就往回跑，跑的时候刘某和叶某上了来的时候坐的那辆出租车，但是车子被对方围着，人被打了。最后电话联系知道刘某受伤进了医院。
（5）证人叶某（斗殴的对方人员）的证言，证实：2012年7月2日20时许，我朋友张某乙打电话给我说有扯皮，在厂前附近，叫我去帮忙。我就跟我那朋友和一些不认识的人一起上了的士，前面还有辆私家车带路。我们到了青化路海茂仓储附近，和我一起去的那些人都下了车，跟另外一群人打了起来。大概一分钟，我看到我们这边的人都跑回来了，另外一群人拿着刀棍追了过来，我就往的士上躲。
（6）证人王某（斗殴的对方人员）的证言，证实：2012年7月份的一天晚上9、10点，我当时和几个朋友在青山区108街坊附近玩，我接到张某甲的电话，他叫我把东西（铁质棒球棍）带上，把人叫着，让我等他电话帮他去扯皮。过了几分钟后，张某甲又打电话过来说是和张涛扯皮，叫我喊人在108街坊等着，他过来接我们。随后我就给于某打电话，让他带几个人来108街坊帮扯皮，之后我也叫了几个人。过了一二十分钟，张某甲独自坐黑的到了108街坊的小区门口。于是我们近10个人从小区里来到小区门口，当时现场有我、我叫来的小白、丁健以及一个我不知名字的人，于某那边也有5、6个人。我们到了后就下车，刚下车我就看到前面不远处一巷子里冲出来大概二三十人，手里都拿着砍刀。我们也冲上去了，结果打不赢就往反方向跑。于某叫来的一个朋友受伤了。
（7）证人汤某（被告人张涛的妻弟）的证言，证实：2012年7月的一天晚上7、8点左右，我在我开的小餐馆里（开餐馆的位置是我姐夫张涛帮我找的），当时我看见门口有人打架，我就把餐馆门关上躲起来了。第二天听附近的人说，头天晚上是别人带人来打我姐夫张涛的。
4、武汉大学医学院法医司法鉴定所武医法（2012）临鉴字第644号鉴定意见书及补充说明，证明：经法医鉴定，刘某的主要损伤为左手屈肌腱离断，左第3指近节指骨骨折，左小鱼际肌损伤，左腕管损伤，右肱二头肌，右肘肌离断，右�关节损伤，全身多处皮肤裂伤，其肢体皮肤创口、瘢痕长度累计超过45cm，其损伤程度为轻伤一级。
5、辨认笔录，证明：
（1）辨认人张某甲经辨认后指出，8号照片上的男子（被告人张涛）就是2012年7月那天与张某甲发生冲突的人张涛。
（2）辨认人王某经辨认后指出，5号照片上的男子（被告人张涛）就是2012年7月2日晚邀约人持刀并在现场的人张涛。
（3）辨认人王某经辨认后指出，5号照片上的男子（张某甲）就是2012年7月2日邀约王某去参与斗殴的人张某甲。
（4）辨认人刘某经辨认后指出，5号照片上的男子（张某甲）就是2012年7月2日邀约刘某和张某乙等人去东湖风景区龚家岭打架的人张某甲。
（5）被告人张涛经辨认后指出，7号照片上的男子（汤某）就是2012年7月初的一天晚上参与聚众斗殴的人。
（6）辨认人张某甲经辨认后指出，7号照片上的男子（汤某）就是被告人张涛的小舅子，也是在2012年7月初的一天晚上拿刀砍我们的人。
6、本院（2014）鄂武东开刑初字第00359号刑事判决书，证明：张某甲因本案犯聚众斗殴罪于2014年12月17日被本院判处有期徒刑三年六个月。
7、刑事附带民事诉状、赔偿明细表、医疗票据、司法鉴定费发票等，证明：刑事附带民事诉讼原告人刘某已花费的医疗费用为19887.4元、鉴定费为2600元，其要求被告人张涛赔偿其伤残赔偿金99408元（按9级伤残计算：24852元／年×20年×0.2）、医疗费19845元、后期治疗费6万元、误工费21608元（在岗职工平均年工资43217元，按休息6个月计算）、护理费6000元（护理2个月，按100元／日计算）、住院伙食补助费1800元（住院1个月，按60元／天计算）、营养费38800元、交通费1600元、鉴定费2600元、精神抚慰金3万元，共计281661元。
8、被告人的身份材料，证明：被告人张涛为完全民事刑事责任年龄人。
9、被告人张涛的供述，2012年4、5月份，张某甲和我合伙开游戏机室，他出场子，我给了他一台游戏机。过了不到半个月，那个游戏机室就被派出所给冲了，他被带到派出所，还给我打电话让我送2万元去。当时我没有理会这个事。我从宜昌回来后，就找张某甲要游戏机，他电话里说等他把损失赚回来后再还给我，还说主机被收了。我要了2个多月他也没给。2012年7月2日下午，我一个人到龚家岭湾子里去找张某甲，看见房子关着里面没人，我就拿铁锹把门撬开了，又用铁锹把我给他的那台游戏机砸了。后来我和李明、汤某等十几个人在网吧里吃饭，李明接到电话，说因为我砸了张某甲的游戏机，他要带人来打我，我当时说来就来。当晚我和李明�汤某、还有我网吧的2个员工一起吃饭。当晚20、21点，当时我站在门口路边，突然看到大概有4辆车从龚家岭方向过来，停在离我4、5米的路边，张某甲从车上下来，手持砍刀，其他车上也有人下来，手上好像拿有砍刀、棍棒，他们向我冲过来，我就赶紧往网吧里跑，躲在我的办公室。过了大概几分钟，我就出来，看见对方已经跑了，也没有看到李明和汤某，我从地上捡了2根他们留下来的木棍就赶紧开车回白玉山的家中了。后来听说，是李明、汤某，还有在网吧打工的朱进、朱义与他们打斗并把他们赶走了。李明是在我开的网吧里打杂，汤某是我老婆的弟弟，我在网吧旁边开了个餐馆让他经营。后来他们2个人跟我说，当天是他们从餐馆拿刀跟对方对砍，把对方打跑的。后来我听李明说，好像当天在网吧打工的朱进、朱义好像也参与了跟对方打斗的。案发当天，张某�他们来之前，我接到过张某甲的电话，他说让我在网吧等着，他们马上要过来搞我，我说就在现场等着他们。于是我和汤某、李明、朱进、朱义他们说，我们在网吧等张某甲他们过来扯皮。看见张某甲他们来了我就躲进办公室，他们就在外面打了起来。对方有十几个人，我们这边只有几个人。
对于被告人张涛及其辩护人在庭审中提出的被告人张涛没有参加聚众斗殴，本案公诉机关指控的事实不清、证据不足，请求宣告被告人张涛无罪的辩解及辩护意见，经查，根据被害人陈述、证人证言、辨认笔录以及被告人张涛的供述等证据，被告人张涛虽未供认直接参与斗殴，但其在明知张某甲要带人前来扯皮斗殴时，仍明确让其亲朋员工下属在网吧等着对方前来，具有斗殴斗狠的主观故意，且双方聚众打斗时被告人张涛作为姐夫老板身份坐镇现场助威。被告人张涛的主观故意、客观行为均符合聚众斗殴罪的构成要件。被告人张涛及其辩护人提出的上述意见，与客观事实不符，与法律规定相悖，本院均不予支持。
本院认为，被告人张涛伙同多人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名准确，本院予以确认。由于被告人张涛的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某造成一定的经济损失，应承担相应的民事赔偿责任。对于附带民事诉讼原告人刘某提出的要求被告人张涛赔偿经济损失人民币281661元的诉请，本院依据本案事实和相关法律规定，确定附带民事诉讼原告人刘某的经济损失共计人民币28042.58元。对附带民事诉讼原告人刘某提出的诉请中超过的部分，因与法律规定不符，本院不予采纳。本案起因中被害人刘某存在过错，应对其受伤后果所造成的经济损失承担50%的责任，被告人张涛承担50%的赔偿责任。根据被告人张涛的犯罪事实、情节和认罪态度，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决如下：
一、被告人张涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月11日起至2017年12月10日止）。
二、被告人张涛赔偿附带民事诉讼原告人刘哲经济损失共计人民币14021.29元（上述赔偿款包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴�费等。赔偿款在本判决生效后一个月内给付）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄桂武
审 判 员 俞 飞
人民陪审员 何承武
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 杜成军