湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长县民初字第04632号
原告米月婆。
委托代理人章欢，长沙市民生法律服务所法律工作者。
被告陈博文。
被告彭正南。
被告中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地：湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段499号（彩虹都家园）办公楼1-5楼。
负责人吴传辉。
委托代理人罗迎华，湖南万和联合律师事务所律师。
原告米月婆与被告陈博文、彭正南、中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
原告米月婆请求判令：一、请求法院认定米月婆因造成事故造成的各项损失共计160333元，被告保险公司在保险责任范围内承担相应的赔偿责任，被告陈博文、彭正南对上述损失在保险责任限额内赔偿不足部分承担相应赔偿责任：二、被告承担本案诉讼费用。
被告保险公司答辩要点：1、保险公司在保险范围内承担赔偿责任，在医药费方面，应当核减20％的非医保用药，此外保险公司不承担诉讼费用与鉴定费用；2、原告的部分诉请没有法律和事实依据，部分请求数额过高，请法院依法驳回。
被告陈博文答辩要点:与保险公司答辩要点基本一致，但不同意扣减非医保用药。
被告彭正南答辩要点:被告彭正南垫付了医药费43703.98元，不同意扣减非医保用药，其余答辩意见与保险公司基本一致。
查明的事实
根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：
双方当事人无争议的事实：
1、2015年7月12日11时10分许，陈博文驾驶湘A×××××号大型货车沿长沙县春华镇S207线由北向南行驶至九田农业基地路段时，遇行人米月婆站在该路段路中，陈博文驾驶车辆忽视安全，致使人车相撞，造成米月婆受伤，车辆受损的交通事故。长沙县公安局交通警察大队认定陈博文承担事故全部责任，米月婆不承担此事故责任。
2、事故发生后，米月婆在长沙县第一人民住院治疗46天，花费门诊及住院费44410.98元，其中被告彭正南垫付医药费43703.98元。原告米月婆主张46天的住院伙食补助费2760元，三被告均无异议。经长沙市兴湘司法鉴定中心鉴定，米月婆遗留左肩关节功能障碍，前屈80度，后伸10度，外展80度，内收不能，上举旋转不能，评定为9级伤残，右第2、3肋、左第2-7肋骨折，评定位9级伤残。左锁骨及右食指骨折内固定在位，需择期拆除，费用12000元，后期康复费5000元，误工损失日为150日，护理期60天，营养期60天。被告保险公司对伤残等级、后期治疗费（含康复费）申请重新鉴定，后撤回重新鉴定申请，但对后期康复费5000元、肩关节9级伤残、误工时间持有异议。在庭审过程中，原告米月婆依照新的统计标准将残疾赔偿金标准变更为10993元∕年，伤残系数变更为23％，残疾赔偿金总额为50567元，三被告均对50567元残疾赔偿金予以认可。
3、湘A×××××大型货车的实际所有人为被告彭正南，被告陈博文系彭正南聘请驾驶员。湘A×××××大型货车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及责任限额为500000元的商业第三者责任险并购买了不计免赔。
4、在庭审过程中，原告米月婆与被告陈博文、彭正南、被告保险公司达成协议，扣除15％的非医保用药。
5、肖儒兰（1929年9月7日生），原告米月婆之母，系米月婆实际被抚养人，肖儒兰育有子女二人。米月婆主张2256元被抚养人生活费，三被告均无异议。
6、在庭审过程中，原告米月婆与被告陈博文、彭正南、保险公司一致同意对被告彭正南所垫付的原告米月婆在本次交通事故中所产生的损失费用在本案中一并处理。
二、双方当事人有争议的事实：
1、关于误工费的认定。原告米月婆根据户籍及工作性质以25212元∕年的标准主张5个月误工期，被告保险公司认为误工期过长。本院认为，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，米月婆从受伤到定残日前一天共计106天，本院认定米月婆的误工期为106天，故米月婆的误工费为7322元（25212元／年÷365天×106天）。
2、关于护理费的认定。原告米月婆依据鉴定结论主张60天共计6661元护理费，被告保险公司认为过高。本院认为，护理费参照2014年城镇非私营单位在岗职工城镇居民服务、修理和其他服务业40520元／年计算，故米月婆主张的6661元（40520元／年÷365天×60天）护理费不违反法律规定，本院予以支持。
3、原告米月婆主张的营养费、精神抚慰金、交通费、后期康复费的计算标准。原告主张营养费890元、精神抚慰金20000元、交通费3000元、后期康复费5000元，被告均认为诉求过高。本院认为，关于营养费，鉴定结论明确载明米月婆需60天营养期，虽未明确具体数额，但结合米月婆的伤残情况，米月婆主张的890元营养费本院予以认可。精神抚慰金，米月婆虽然在本次事故中不承担责任，但需结合伤残等级认定，原告主张过高，本院酌情认定11500元。交通费原告虽未提全部票据证实，但为必然会产生的费用，结合原告住院及治疗情况，本院酌情认定1000元。后期康复费，被告保险公司主张应按实际发生数额主张，且已包含在后续治疗费中，本院认为，据鉴定结论所载，米月婆尚有两处内固定需要拆除，此12000元元后续治疗费鉴定结论也予以明确为内固定拆除费用，此外，鉴定结论还载明后期还需进行关节松动技术、功能训练等康复治疗，费用5000元，该费用由鉴定结论确定为必然会发生的费用，虽然被告保险公司对此项鉴定结论不予认可，但未提供证据证实其主张，对后期康复费5000元，本院予以支持。
判决的理由与结果
本院认为，原告米月婆因本次事故造成的各项损失共计145966.98元（医药费44410.98元、住院伙食补助费2760元、营养费890元、后续治疗费12000元、伤残赔偿金50567元、精神抚慰金11500元、护理费6661元、交通费1000元、误工费7322元、后期康复费5000元、被抚养人生活费2256元、鉴定费1600元），该损失被告保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿原告米月婆10000元。在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿原告米月婆伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、交通费、后期康复费、被扶养人生活费共计84306元。故被告保险公司应在交强险范围内直接赔付原告米月婆94306元。
在交强险范围内赔付后原告米月婆的其余损失为50060.98元（鉴定费1600元除外），因被告陈博文承担此次事故全部责任，故保险公司在商业三者险内需赔偿米月婆50060.98元（其中含医药费34410.98元、住院伙食补助费2760元、后期治疗费12000元、营养费890元），扣除15％的医保外用药后保险公司需承担的医药费为29249.33元（34410.98*85％），则保险公司需在商业三者险范围内赔偿米月婆44899.3元。
因扣除15％的医保外用药，则上述34410.98元医药费被告陈博文需承担5161.65元（34410.98*15％），另原告米月婆的鉴定费损失1600元不属于交强险和第三者责任险的赔偿项下，此1600元应由被告陈博文予以赔偿。故被告陈博文还需赔偿原告米月婆6761.65元。陈博文与彭正南系雇佣关系，故由彭正南对原告米月婆的损失承担赔偿责任，因陈博文负此次事故全部责任，有重大过失，应当与彭正南承担连带赔偿责任。因被告彭正南已垫付原告米月婆因此次交通事故产生损失共计43703.98元，故被告陈博文、彭正南无需再直接对原告米月婆进行赔付。折抵后彭正南垫付余款36942.33元，（43703.98元-6761.65元），被告保险公司还需在商业三者险范围内直接赔偿原告米月婆7956.97元（44899.3元-36942.33元）。因被告彭正南在本案中主张就其先行垫付款一并处理，被告保险公司与原告米月婆均无异议，为节约司法资源，减少诉讼成本，本院决定一并处理，故被告保险公司需向被告彭正南返回其为本次交通事故垫付的费用36942.33元（43703.98元-6761.65元）。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、限被告中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司在本判决发生法律效力后十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告米月婆因本次交通事故所遭受的各项损失94306元；
二、限被告中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司在本判决发生法律效力后十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告米月婆因本次交通事故所遭受的各项损失7956.97元；
三、限被告中华联合财产保险股份有限公司长沙中心支公司在本判决发生法律效力后十日内返还给被告彭正南垫付的米月婆因本次交通事故所遭受的各项损失36942.33元；
四、驳回原告米月婆的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1102元，减半收取551元，由原告米月婆负担70元，被告陈博文、彭正南负担481元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 员 蔡 明
二〇一六年五月二十日
代理书记员 鲍汝霞
附：本判决引用的法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称”从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为”从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
3、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人
予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。