吉林省通化市东昌区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东江西民初字第193号
原告段春艳，女，汉族，通化市人，通化市龙运蛋糕店职工，现住通化市东昌区。
委托代理人那伟，通化市东昌区法律援助中心律师。代理权限：代为出庭，代为承认、变更诉讼请求，代为和解，代收法律文书。
被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司。
代表人于敬波，经理。
委托代理人姜俊伟，吉林通兴律师事务所律师。代理权限：诉讼代理，代收法律文书。
委托代理人杨硕，吉林通兴律师事务所律师。代理权限：诉讼代理、代收法律文书。
被告马崇芹，女，汉族，通化市人，个体工商户，现住通化市东昌区。
被告关润生，男，汉族，通化市人，无职业，现住通化市。
原告段春艳与被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司、马崇芹、关润生机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月29日收到起诉状，于同日决定立案受理，并依法组成合议庭，于2015年4月2日公开开庭进行了审理，原告段春艳及其委托代理人那伟，被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司（以下简称人民财险公司）的委托代理人姜俊伟、杨硕，被告马崇芹、关润生到庭参加诉讼，本案一审现已审理终结。
原告诉称，2013年10月16日，被告关润生驾驶吉ET18**号车将横过马路的原告撞倒，造成原告受伤的交通事故。原告两次在通化市中心医院住院，根据交警部门的事故认定，被告关润生负事故的主要责任，该车的车主是被告马崇芹，并在被告人民财险公司投保的保险，故请求法院判决被告赔偿原告各项损失230，699.52元。
被告人民财险公司辩称，对原告的合法请求被告公司同意按照与投保人马崇芹签订的保险合同中约定承担赔偿责任。本次诉讼产生的一切诉讼费用被告不予承担。投保人在商业第三者责任险中未投保不计免赔，对于原告合理合法的损失在商业第三者责任险限额中赔偿部分应由被告马崇芹自行承担15%。
被告马崇芹辩称，原告请求数额过高，被告认为被告方在交通事故中不应该承担主要责任，对交警认定书有异议，被告的肇事车辆投保了交强险和商业第三者险。
被告关润生辩称，被告是马崇芹的雇员，对事故认定没有异议，认为数额过高。
根据原告的起诉，被告的答辩，本案的争议焦点：1、原告主张的赔偿数额有无事实及法律依据；2、各被告应如何承担赔偿责任。
针对自己的主张，原告向本院提交如下证据：
1、道路交通认定书一份，证明对被告承担主要责任，原告承担次要责任，认为对方应承担90%的责任。
被告人民财险公司对该证据的真实性无异议，主次责任无异议，因行人段春艳横违反交通规则，应承担40%责任。
被告马崇芹对该证据的真实性无异议，不同意承担90%，同意承担60%。
被告关润生对该证据的真实性无异议，不同意承担90%，同意承担60%。
2、住院医疗票据二张（65，061.81元）、门诊票据五张（316.50元）、病历二份、用药清单二份，证明住院医疗费共计花费65，378.31元。
被告人民财险公司对上述证据的真实性无异议，只认可11月25日的门诊票据，其余四张票据没有医生诊断，无法认定关联性，对其它住院费票据没有异议。对住院病历没有异议，认为药清单中乙类用药和丙类药共计14，955.70元不在医保用药范围内。
其他被告对上述证据的真实性无异议，对证明问题也无异议。
3、护理证明二份，证明一级护理七天，二级护理145天，每天是108.59元，总计159天，护理费共计17，265.81元。
三被告对上述证据无异议。
4、出院诊断书二份及东昌区龙运蛋糕店出具的证明一份，证明原告共住院153天，误工工资每天100.00元，出院后休息九个月，每月3，000.00元，误工费共计42，300.00元。
三被告人民财险公司对上述证据的质证意见是出院诊断书的真实性无异议，但认为原告误工时间过长。对东昌区龙运蛋糕店出具的证明的真实性有异议，应提供单位的上一年度工人工资表，同意按餐饮业标准给付，每月2，265.79元。
5、交通费票据5张及收据2份，证明住院期间护理人员交通费350.00元及救护车费用165.00元。
三被告对上述证据的质证意见是票据的真实性和关联性有异议，被告仅同意支付住院和出院两次费用20.00元，不同意支付护理人员交通费。救护车费用不是正规票据，不予认可。
6、收据三张，证明原告购买住院期间用品共花费147.00元。
三被告对该证据的质证意见是对证据的真实性有异议，非正规发票，不同意赔偿。
7、司法鉴定书一份、鉴定费票据一份，证明原告此次受伤购成九级伤残，伤残赔偿金应为89，098.40元，鉴定费700.00元。
三被告对该证据的质证意见是对证据真实性无异议，鉴定费应由其它被告承担，不同意承担。
8、调解协议书一份，证明除保险公司赔偿以外，其他被告同意承担90%的责任，并对交通费、误工费、评残费均予认可。
被告人民财险公司对证据的真实性有异议，与被告公司无关，且该协议没有履行。
被告马崇芹对该证据的质证意见是不予认可，不同意承担90%的责任。
被告关润生对该证据的质证意见是不认可该证据，签协议的时候以为都由保险公司承担，所以就签了，不同意承担90%的责任。
为证实自己的主张，被告人民财险公司向本院提交如下证据：
1、费用审核表一份，证明原告医疗费用中应扣除14，955.70元，同意按该审核表标准赔偿原告。
原告对该证据的质证意见是有异议，是被告自己制作的，没有法律依据。
其他二被告对证据的真实性及证明问题无异议。
2、保险代抄单二份及保险条款一份，证明肇事车辆在被告公司投保的交强险及商业第三者责任险，商业第三者责任险保险金额为10万元。被告马崇芹在投保第三者商业险时未投保不计免赔，故按照保险条款的约定肇事车辆负事故主要责任时免赔15%。
原告对该证据的质证意见是对证据的真实性无异议。
其他二被告对证据的真实性无异议，确实没有投保不计免赔。
被告马崇芹及关润生未向本院提交证据。
据原告起诉、被告答辩，原、被告的举证、质证，下列事实可以认定：2013年10月16日，被告关润生驾驶吉ET18**号车因瞭望不够将前方横过马路的原告撞倒，造成原告受伤的交通事故。该事故经交警部门事故认定，关润生负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。被告关润生驾驶的吉ET18**号车所有人为被告马崇芹，上述车辆在被告人民财险公司投保了机动车第三者强制保险及商业第三者保险，商业第三者保险的保险金额为10万元，事故发生在保险期间内。原告受伤后于同日如通化市中心医院治疗，住院135天。出院诊断书：全休八个月。2013年10月16日，原告再次入院，行固定物取出术，住院17天。出院诊断书：全休一个月。原告住院期间，共一级护理7天，二级护理145天。共花费住院医疗费65，061.81元。2015年1月12日，原告自行委托，吉林求实司法鉴定所出具司法鉴定意见书一份，鉴定意见原告构成九级伤残，三被告对该鉴定意见无异议。
现根据本院认定的事实及庭审中双方当事人的举证、质证，结合相关法律规定，针对争议焦点，本院综合评判如下：
因本次事故事故原告负事故的次要责任，被告关润生负事故的主要责任，事故发生在险保险期间内，按照《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三责险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，被告人民财险公司应当首先在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由其根据保险合同在商业第三者险责任限额内予以赔偿。按照保险条款的约定，在被保险机动车负事故主要责任时，保险人按照70%的赔偿比例进行赔付，故被告人民财险公司应在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，在保险限额内承担原告损失70%的赔付责任。另按保险条款的约定，被保险车辆一方负事故责任的，其免陪率为15%，故上述商业第三者险的免赔率为15%。尚有不足部分，由侵权人按照过错承担赔偿责任。本次交通事故交警部门的事故认定为原告负次要责任，关润生负事故的主要责任，被告马崇芹及关润生对该事故认定不认可，但其二人未在法定复议期间内提出复议，亦未提出足够的证据推翻该事故认定，故对交警部门出具的事故认定本院予以采信。双方过错责任应按该事故认定划分。但划分比例双方亦有争议。原告要求被告马崇芹及关润生承担90%的赔偿责任，二被告对此亦不认可。原告提交通化市交通事故损害赔偿纠纷人民调解委员会组织下签订的调解协议书，认为在该调解协议书上被告关润生自愿承担90%的赔偿责任。因该调解协议书为关润生和原告签订的，现原告要求被告马崇芹作为车主承担赔偿责任，因马崇芹和被告关润生为雇佣关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，该调解协议书并没有马崇芹的签名，原告也没有提交其他证据证明关润生在签订调解协议时得到了马崇芹的授权，故该调解协议并不能约束被告马崇芹，故其要求被告马崇芹承担90%的赔偿责任本院不予支持。另原告也没有按照该调解协议确定数额主张各项赔偿，双方签订协议定是综合各项赔偿数额总体作出的判断，现原告变更了赔偿数额，却要求仅履行该协议确定的双方事故比例的条款，定是违反自愿、公平原则，故原告要求被告承担90%的赔偿责任本院不予支持。结合事故认定对于双方过错的认定，本院认定原告负本次事故30%的过错责任，被告马崇芹作为雇主承担70%的过错责任较为适当。因被告关润生是被告马崇芹雇员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”之规定，因其负有事故的主要责任，故应当认定存在重大过失，故其应当与马崇芹承担连带赔偿责任。
原告主张住院医疗费65，061.81元，各被告对关联性无异议。但被告人民财险公司认为其中14，955.70元为非医保用药，不再其承保范围内，拒绝赔付。因人民财险公司未提交相关拒赔依据，故对其拒赔理由本院不予支持。故原告的住院医疗费应确定为65，061.81元。另原告主张门诊治疗费316.50元，被告对2014年3月12日、2014年7月29日、2014年12月29日及2015年1月12日门诊治疗费票据有异议，认为没有医生诊断，无法认定关联性。结合原告提交的2014年2月28日出院诊断书出院后注意事项：“每两个月复查X线”的记载，本院对原告提交的门诊票据中记载为X线检查费的票据予以采信，共计金额为286.00元，原告的其他主张因无法判断关联性，本院不予支持。综上，原告的医疗费金额确定为65，347.81元（65，061.81元＋286.00元=65，347.81元）。
原告两次住院共计152天（135＋17=152），故住院伙食费应为15，200.00元（152天×100.00元／天=15，200.00元）。在住院期间一级护理7天，二级护理145天，故护理费应为17，265.81元（145天×108.59元／天×1人＋7天×108.59元／天×2人=17，265.81元）。被告对原告构成九级伤残没有异议，所以伤残赔偿金应为89，098.40元（22，274.60元／年×20年×20%=89，098.40元）。伤残鉴定费为700.00元。原告主张交通费包括护理人员交通费及住院期间的救护车交通费，因原告提交的护理人员交通费票据本院无法判断与本案的关联性，故不予支持，另原告在住院住院期间花费的救护车交通费因发生在住院期间，本院无法判断该项花费的必要性及合理性，故针对该证据本院不予支持。根据原告的住院情况两次入院，本院酌情保护交通费40.00元。另原告主张购买尿不湿等用品花费147.00元，因其提交的收据为非税务机关发票，无法判断其真实性，故针对该主张本院不予支持。原告自2013年10月16日至2014年2月28日第一次住院，出院医嘱诊断为全休八个月。原告自2014年11月26日至2014年12月13日第二次住院，出院医嘱诊断为全休一个月，因此原告的误工时间为住院为5个月，出院后休息9个月。原、被告对误工费计算标准有争议，原告提交通化市龙运蛋糕店出具的证明证明原告在其单位任职及工资情况。被告虽对此有异议，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，因被告未提交证据反驳原告提交证据的真实性，故原告的固定收入应确定为每月3，000.00元，原告误工时间共计14个月，故其误工费应为42，000.00元（3，000.00元×14月=42，000.00元）。
综合上述损失，原告医疗费65，347.81元及伙食补助费15，200.00元，两项共计80，547.81元。护理费17，265.81元，伤残赔偿金89，098.40元，误工费42，000.00元，交通费40.00元，上述四项共计148，404.21元。鉴定费700.00元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条：“?在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；?（二）医疗费用赔偿限额为10000元；?（三）财产损失赔偿限额为2000元；?（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。?死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。?医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。”之规定，被告人民财险公司应在交强险责任范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费10，000.00元，赔偿原告护理费、伤残赔偿金，误工费，交通费110，000.00元。剩余损失包括医疗费、住院伙食补助费70，547.81元，护理费、伤残赔偿金、误工费、交通费38，404.21元，共计108，952.02元，因原告应自行承担30%的责任，故被告应赔偿70%，即76，266.41元。其中人民财险公司应在商业第三者险责任限额内赔偿64，826.45元（免陪率为15%），被告马崇芹应赔偿11，439.96元。原告主张的鉴定费700.00元，被告应承担70%的赔偿责任，即490.00元该损失不在保险责任范围内，故应由被告马崇芹赔偿。综上所述，被告人民财险公司应在交强险责任范围内赔偿原告120，000.00元，其应在商业第三者险责任限额内赔偿原告64，826.45元。被告马崇芹应赔偿11，929.96元，被告关润生负连带给付责任。
根据《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国侵权责任法》三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于本判决生效后在机动车第三者责任强制保险范围内立即赔偿原告段春艳120，000.00元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司通化市分公司于本判决生效后在机动车第三者责任商业保险范围内立即赔偿原告段春艳64，826.45元。
三、被告马崇芹于本判决生效后立即赔偿原告段春艳11，929.96元，被告关润生承担连带责任；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费4740.00元，原告承担740.00元，被告马崇芹承担4，000.00元。
被告不履行生效判决所确定的义务，原告申请法院执行的期间为二年。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。
审判长 张晓云
审判员 马 涌
审判员 李海军
二〇一五年四月十四日
书记员 张 凯