福建省莆田市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）莆刑终字第231号
原公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周光金，男，1976年11月19日出生于安徽省当涂县。
辩护人杨高国，安徽安泰达律师事务所律师。
莆田市秀屿区人民法院审理莆田市秀屿区人民检察院指控原审被告人周光金犯敲诈勒索罪一案，于二〇一四年三月二十五日作出（2014）秀刑初字第60号刑事判决。原审被告人周光金不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，莆田市检察院指派代理检察员赵萍萍出庭履行职务，原审被告人周光金及其辩护人杨高国到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2013年8月9日起，被告人周光金以欲对外公开上海某某医院投资管理有限公司营业及暴利情况为由相要挟，向被害人陈某某索要人民币500000元（以下货币均为人民币）。被害人陈某某为防商业机密泄露被迫于同年8月17日向被告人周光金指定的账户汇款50000元，被告人周光金继续向被害人陈某某索要剩余款项，同年8月底，被告人周光金发信息表示放弃敲诈剩余450000元。同年8月21日，户主邹某在被告人周光金的指示下，在江苏无锡市太湖农业支行将50000元取出并交给被告人周光金。周光金将49000元存在其女儿周某的银行卡内，其余1000元放在身上使用。2013年9月16日，被告人周光金被公安机关抓获。原判另查明，2013年9月17日，被告人周光金亲属张某某从其女儿周某的银行卡内取出余额48200元，该款被秀屿公安分局扣押，并于次日发还给被害人陈某某。被告人周光金的亲属代其退出剩余违法所得1800元返还给被害人。被害人陈某某、上海某某医院投资管理有限公司分别出具谅解书对被告人周光金的犯罪行为表示谅解。
原判认定上述事实，被告人周光金在原审开庭审理过程中亦无异议，且有被害人陈某某的陈述，证人张某某的证言，公安机关提取的中国农业银行借记卡账户明细对账单、银行卡挂失止付登记簿查询、邹某银行取款图像、银行卡存款凭条及手机短信照片，被告人周光金指认邹某取款照片，公安机关作出的搜查笔录、扣押物品清单、发还物品清单、工作说明、抓获经过，常住人口信息、违法犯罪记录证明、被害人陈某某及上海某某医院投资管理有限公司谅解书等证据证实。
原判认为，被告人周光金以非法占有为目的，采用威胁手段，强行索要他人财物500000元，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人周光金已着手实施犯罪，剩余450000元是在被害人报案十几天后发短信放弃，系由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对未遂部分依法予以从轻处罚。被告人周光金归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；其亲属代其退出违法所得，在量刑时一并考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决：被告人周光金犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。
上诉人周光金及其辩护人诉、辩称：（一）上诉人周光金在敲诈勒索被害人5万元后，主动放弃剩下的45万元，属于犯罪中止，原判认定上诉人周光金犯罪未遂错误。（二）上诉人有犯罪中止、如实供述犯罪事实、主动退赃并取得被害人的谅解等诸多法定减轻、酌定从轻量刑情节，原判量刑偏重，应对上诉人适用缓刑。
出庭检察员意见认为：（一）本案犯罪事实清楚，证据确实充分，上诉人以非法占有为目的，采用威胁手段，强行索要他人财物50万元，数额特别巨大，应以敲诈勒索罪定罪量刑。（二）根据现有证据，上诉人在8月9日至17日发短信要挟将被害公司的财务状态公开，在17日被害人陈某某向被告人汇50000元，8月19日公安机关立案侦查。8月17日之后的手机短信未提取到位，故8月17日上诉人与被害人陈某某的联系情况没有证据，故无法直接认定上诉人系犯罪中止。对于上诉人何时获悉被害人已经报案，因为短信流失，所以不能直接证实，请合议庭综合全案证据对犯罪形态作出客观认定。（三）上诉人没有实际实施公开公司机密的行为，被害人和公司都要求对上诉人从轻处罚，请合议庭依法量刑。
经审理查明，原判认定上诉人周光金犯敲诈勒索罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。二审审理期间，上诉人的亲属向本院提交由被害人陈某某出具的说明一份，该份证据证实两个内容：一是证实被害人陈某某在汇款给上诉人5万元的敲诈款后到公安机关报案，但并未将报案的事实告知上诉人周光金；二是证实被害人陈某某于2013年8月底确实收到了上诉人周光金主动发来的放弃索要款项的短信。该份证据经二审开庭庭审质证，内容客观真实，本院予以采信为定案依据。
另查明，上诉人周光金的亲属在二审审理期间代其向本院预交罚金20000元。
本院认为，上诉人周光金以非法占有为目的，采用威胁手段，强行索要他人财物50000元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。上诉人周光金虽在实施犯罪行为时向被害人提出勒索财物500000元，但在取得50000元后主动放弃继续敲诈行为，此时，上诉人犯罪故意已转化为非法占有被害人50000元，在得逞50000元后，即已构成犯罪既遂，不存在犯罪中止或者未遂，对上诉人周光金之前向被害人勒索500000元的行为可在量刑时综合评判。故上诉人周光金及其辩护人此部分诉、辩意见不能成立，不予采纳；原判认定未遂亦不当，予以纠正。上诉人周光金在归案后能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，积极退赃，且未将被害人公司秘密向社会公开，其亲属亦在二审审理期间向本院预交罚金2万元，以上情节均作为从轻处罚量刑情节予以考虑，故上诉人及其辩护人关于原判量刑偏重的诉、辩意见成立，予以采纳。鉴于上诉人周光金主观恶性及犯罪情节，不宜适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销秀屿区人民法院（2014）秀刑初字第60号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）周光金犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月16日起至2016年9月15日止。）
审 判 长 董金勇
审 判 员 林越峰
代理审判员 毛乃木
二〇一四年六月十一日
书 记 员 黄梅珠
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十四条在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。
对于中止犯，没有造成损害的，应当免除刑罚；造成损害的，应当减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判；