北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京02民终7530号上诉人（原审原告）：东方美高美（北京）国际酒店有限公司，住所地北京市丰台区。法定代表人：王明浩，执行董事。委托诉讼代理人：章虹，女，该公司职员。委托诉讼代理人：曹玲湘，北京市中银律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕莉华，女，1969年2月21日出生，汉族，无业，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：田宇（被上诉人之夫），住北京市海淀区。上诉人东方美高美（北京）国际酒店有限公司（以下简称东方美高美公司）因与被上诉人吕莉华劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2018）京0106民初9263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东方美高美上诉请求：1.撤销一审判决；2.不支付吕莉华2017年1月1日至2017年10月31日税前工资170000元；3.不支付吕莉华2015年11月11日至2017年10月31日通讯费3450元；4.吕莉华承担一审、二审诉讼费。事实和理由：双方劳动合同已于2015年12月11日合法解除，且吕莉华已收取东方美高美公司支付的经济补偿金34000元，吕莉华在长达近一年的时间内未向东方美高美公司提出异议，其行为足以证明其认可解除劳动合同和经济补偿金，此后吕莉华并未向东方美高美公司提供过任何劳动，东方美高美公司无需向其支付工资；一审判决东方美高美公司向吕莉华支付的工资170000元是税前工资，即便支付也应扣减吕莉华已收取的经济补偿金34000元、未归还的借款7500元及办公用品，并由东方美高美公司代扣个人所得税及社保部分金额；2015年11月11日后，吕莉华未向东方美高美公司提供劳动，不应向其支付通讯费。吕莉华辩称，同意一审判决，请予维持。依据（2017）京02民终9537号民事判决，吕莉华与东方美高美公司的劳动合同仍处于合法有效期内，应继续履行；吕莉华自行缴纳社保至今。东方美高美公司向一审法院起诉请求:1.不支付吕莉华2017年1月1日至2017年10月31日工资170000元；2.不支付吕莉华2015年11月11日至2017年10月31日通讯费3450元；3.吕莉华承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2014年3月5日，吕莉华入职东方美高美公司，担任市场传媒副总监，双方签订了期限至2019年3月4日的劳动合同，约定月工资标准为17000元（税前），吕莉华正常工作至2015年11月11日，工资条记载吕莉华工资基数17000元/月，通讯津贴150元/月。后双方发生劳动争议，吕莉华于2016年9月28日申请劳动仲裁，要求东方美高美公司继续履行2014年3月5日签订的劳动合同，支付2014年12月1日至2015年11月10日延时加班工资、2015年11月1日至2016年12月31日工资及拖欠工资的25%经济补偿金、2014年3月5日至2016年11月11日未休年休假工资、律师费及交通费，补缴2014年3月五险一金、2014年4月五险、未按17000元工资基数足额缴纳的各项保险及住房公积金差额。经过仲裁、一审、二审程序，法院于2017年7月12日作出（2017）京0106民初3135号民事判决书，判决：东方美高美公司与吕莉华继续履行2014年3月5日签订的劳动合同，东方美高美公司支付吕莉华2015年11月1日至2015年11月30日工资11616.64元、2015年12月1日至2016年12月31日工资218960元，东方美高美公司无需支付吕莉华2014年3月5日至2016年11月11日期间未休年休假工资38937.2元，驳回东方美高美公司的其他诉讼请求。2017年11月3日，北京市第二中级人民法院作出（2017）京02民终9537号民事判决书，认为东方美高美公司的解除行为违法，东方美高美公司与吕莉华的上诉请求均不能成立，判决驳回上诉，维持原判。2017年9月18日，吕莉华就本案向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台仲裁委员会）申请仲裁，要求东方美高美公司支付2017年1月1日至2017年10月31日工资170000元、2015年l1月l1日至2017年10月31日通讯费3450元、20l6年年底奖金34000元、2015年11月12日至2017年10月31日未休年休假工资70794.9元、2015年12月至2017年1月自行缴纳的养老、医疗、失业、工伤、生育社会保险的补偿15840元、仲裁案件律师费、交通费补偿金10000元、名誉和精神损害赔偿金10000元，补缴2015年12月至2017年12月养老、医疗、失业、工伤、生育社会保险及住房公积金，继续履行双方签订的期限为2014年3月5日至2019年3月4日劳动合同。2018年2月24日，丰台仲裁委员会作出京丰劳人仲字[2017]第4453号裁决书，裁决东方美高美公司支付吕莉华2017年1月1日至2017年10月31日工资170000元、2015年l1月l1日至2017年10月31日通讯费3450元，驳回吕莉华其他仲裁请求。东方美高美公司不服上述裁决，起诉至法院。东方美高美公司主张因正常工作用途才支付员工通讯费，2015年11月11日单位合法解除与吕莉华的劳动合同，且吕莉华未再提供劳动，故不同意支付其2017年1月1日至2017年10月31日工资170000元、2015年l1月l1日至2017年10月31日通讯费3450元；即便按照已生效的判决（2017）京02民终9537号民事判决书，法院认定违法解除系因为单位的主张与《解除劳动合同通知》所载明双方协商一致解除存在不一致，属于程序方面存在瑕疵的情形，其公司仅需支付上述期间的基本生活费，并应扣除已支付的34000元补偿金、吕莉华借款7500元及个人应承担的个税、社保部分。东方美高美公司就其主张向法院提交劳动合同复印件、通知书及挂号信信封复印件、收据复印件、民生银行支付凭证复印件、借款凭证复印件、工资条复印件等证据材料予以佐证。吕莉华认为上述证据均为复印件，故不予认可，其主张2015年11月11日东方美高美公司违法解除劳动合同，其无法正常提供劳动的原因系由单位造成，故应足额支付其工资及通讯费。吕莉华就其主张向法院提交解除劳动合同通知书、员工手册、微信截图、收据、述职报告、月报、报纸报道、获奖证书与奖杯照片等证据材料予以证明。东方美高美公司对解除劳动合同通知书的真实性认可，对员工手册的真实性无法核实，对其他证据的真实性、证明目的均不予认可。一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。已生效的（2017）京02民终9537号民事判决书认定2015年11月11日东方美高美公司违法解除劳动合同，判决双方当事人继续履行2014年3月5日签订的劳动合同，故对东方美高美公司合法解除的主张，法院不予采信；东方美高美公司未提交充足有效的证据证明法院认定其单位违法解除系因程序瑕疵，吕莉华非因个人原因无法提供劳动，根据劳动部《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》(劳部发[1995]223号)第二条“用人单位有下列情形之一，对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失：……（四）用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的……”、第三条“本办法第二条规定的赔偿，按下列规定执行：（一）造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者……”的规定，东方美高美公司应支付吕莉华2017年1月l日至2017年10月31日税前工资170000元、2015年l1月l1日至2017年10月31日通讯费3450元。判决：一、东方美高美（北京）国际酒店有限公司于判决生效后7日内支付吕莉华2017年1月l日至2017年10月31日税前工资170000元；二、东方美高美（北京）国际酒店有限公司于判决生效后7日内支付吕莉华2015年l1月l1日至2017年10月31日通讯费3450元；三、驳回东方美高美（北京）国际酒店有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人围绕上诉请求提交了相关证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：东方美高美公司提交2015年12月23日的备忘录及2016年1月22日的付款申请表，证明公司支付给吕莉华的34000元是解除劳动关系补偿金，应予以扣除；吕莉华对此不予认可，陈述上述证据系东方美高美公司单方制作，没有其签字确认，其曾于2016年2月3日收到过34000元，但该款是年底双薪，并非经济补偿金，因双方各执一词，且东方美高美公司之该项主张未经仲裁前置程序，本院不予处理，可另行解决。东方美高美公司提交借款凭证，主张吕莉华曾于2015年5月向单位借款7500元未还；吕莉华陈述该款系酒店开业邀请媒体的费用，并非其个人借款，因该借款凭证中已写明借款目的系公司鸡尾酒会邀请媒体的费用，且收款人并非吕莉华，故本院对东方美高美公司之上述主张，不予采信。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，已生效的（2017）京02民终9537号民事判决书认定2015年11月11日东方美高美公司违法解除劳动合同，判决双方当事人继续履行2014年3月5日签订的劳动合同，故一审法院对东方美高美公司关于合法解除劳动关系的主张不予采信并无不当，本院予以维持；东方美高美公司未提交有效的证据证明法院认定其单位违法解除系因程序瑕疵，故一审法院判决东方美高美公司向吕莉华支付2017年1月l日至2017年10月31日税前工资170000元、2015年l1月l1日至2017年10月31日通讯费3450元，并无不当。东方美高美公司虽上诉主张曾向吕莉华支付的经济补偿金34000元应予扣除，但吕莉华对此不予认可，因双方各执一词，且东方美高美公司之该项主张未经仲裁前置程序，本院不予处理，可另行解决。关于东方美高美公司主张的吕莉华曾向单位借款7500元应予扣除，因借款凭证中写明借款目的系公司鸡尾酒会邀请媒体的费用，收款人并非吕莉华，故本院对东方美高美公司之该项上诉主张，不予采信。综上所述，东方美高美（北京）国际酒店有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由东方美高美（北京）国际酒店有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 艳审 判 员  窦江涛审 判 员  王 磊二〇一八年八月九日法官助理  张 倩书 记 员  张 晨