浙江省嘉兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）浙嘉刑终字第67号
原公诉机关嘉兴市南湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）董瑜。2012年8月10日因本案被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同月24日被逮捕，同年9月25日被取保候审；经嘉兴市南湖区人民法院决定，于2013年2月19日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
辩护人陈权、胡丽芳。
嘉兴市南湖区人民法院审理嘉兴市南湖区人民检察院指控被告人董瑜犯玩忽职守罪、受贿罪一案，于2013年2月19日作出（2012）嘉南刑初字第719号刑事判决。被告人董瑜不服，提出上诉。本院受理后，于2013年4月3日将案件移送嘉兴市人民检察院阅卷，该院于2013年5月2日阅卷完毕。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见和检察意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
（一）玩忽职守
2004年11月至案发，被告人董瑜先后担任浙江省嘉善县住房和城乡规划建设局城乡规划管理处副主任、主任，负责城市规划区内建设项目选址、建设用地和建设工程规划管理，参与建设项目设计方案等审查，负责规划执行情况的监督检查、建设工程竣工规划验收等工作。
2003年9月29日，嘉善县国土资源局挂牌出让施家路地块国有土地使用权，明确要求建筑设计应按嘉善县城市规划建筑设计评审委员会论证的方案实施，规划指标不允许突破，沿街的公建、地下停车场不允许变动。2003年10月31日，上海环城置业发展有限公司通过竞拍取得该地块的开发使用权。2004年4月、2005年4月、2005年9月，嘉善县城市规划与建筑设计方案评审委员会数次会议明确，该地块沿罗星路不得设置商业店铺，如确需沿该路设置物业管理用房的应按规定比例设置。
2006年6月，嘉善环城置业有限公司正式利用该地块开发建设世纪经典小区（后更名为嘉华世纪城）。后嘉善环城置业有限公司未经审批，擅自将该工程项目沿罗星路原规划为配套公建用房的1187.84平方米区域改建成商业用房。
2010年6月，被告人董瑜身为嘉善县住房和城乡规划建设局城乡规划管理处主任，对嘉华世纪城（原名世纪经典小区）进行竣工规划验收时，未严格按照相关法律法规的规定对照批准的规划文件、图纸逐项进行现场核验和验收检查，致使存在严重违法行为的工程项目通过竣工规划验收，后该工程项目的上述1187.84平方米的商业用房取得预售证并进行销售，致使嘉善环城置业有限公司非法获利，造成国家经济损失833.8万元。
2010年9月15日，董某华（被告人董瑜之父）以总价460940元的价格购入罗星路583号嘉华世纪城商铺。
（二）受贿
2004年至2011年间，被告人董瑜利用职务之便，在他人办理建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程竣工规划验收等方面谋取利益，非法收受他人财物合计41000元。具体如下：
1.2010年至2012年，被告人董瑜先后多次收受嘉善环城置业开发有限公司周巧荣、黄志明所送购物卡，合计4000元。
2.2011年下半年，被告人董瑜收受嘉善金秋房地产开发有限公司姚庆庆所送购物卡，合计5000元。
3.2012年初，被告人董瑜收受嘉善宝盈置业有限公司赵海泉所送购物卡，合计2000元。
4.2010年至2012年初，被告人董瑜先后3次收受嘉善华诚置业有限公司陈耀邦所送购物卡，合计4000元。
5.2010年至2012年初，被告人董瑜先后3次收受嘉善金鸿置业有限公司所送购物卡，合计4000元。
6.2009年至2011年，被告人董瑜先后3次收受嘉善中盈房地产开发有限公司单海芳所送购物卡，合计3000元。
7.2009年至2012年初，被告人董瑜先后3次收受嘉善金诚房地产开发有限公司顾林英所送购物卡，合计5000元。
8.2010年到2012年，被告人董瑜先后3次收受嘉善众祥房地产开发有限公司顾乐燕所送购物卡，合计3000元。
9.2010年至2011年，被告人董瑜先后2次收受嘉善雅乐居置业有限公司宋伟龙所送购物卡，合计4000元。
10.2010年至2011年，被告人董瑜先后2次收受嘉善嘉业阳光房地产开发有限公司沈红所送购物卡，合计2000元。
11.2012年5月，被告人董瑜收受嘉善金龙新型建材有限公司钱根源现金5000元。
2012年6月，嘉善县建设系统相关人员因经济犯罪被查处，被告人董瑜将贿赂款30000元退还给行贿人。案发后被告人董瑜退赃11000元。
被告人董瑜因玩忽职守被调查时主动供述不被掌握的受贿犯罪事实。
原判认为，被告人董瑜的行为已分别构成玩忽职守罪、受贿罪。被告人董瑜一人犯数罪，依法数罪并罚。被告人董瑜如实供述不被掌握的受贿犯罪事实，受贿罪具有自首情节，依法从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第三百八十五条、第三百八十六条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条之规定，判决：一、被告人董瑜犯玩忽职守罪，判处有期徒刑三年三个月；犯受贿罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑四年。二、受贿款41000元，予以没收。
被告人董瑜上诉及其辩护人辩护提出：嘉兴市价格认证中心无鉴定资质，本案未造成国家利益损失，上诉人董瑜已履行法定职责，故董瑜不构成玩忽职守罪；对被告人董瑜已退还的3万元购物卡不应认定为受贿，周巧荣赠送的购物卡属于礼尚往来，即使要计为受贿所得，对周巧荣、宋伟龙所送购物卡也应就低认定，董瑜否认收到钱根源现金5000元，一审对董瑜受贿罪量刑过重。据此请求二审改判。
检察意见认为原判定罪准确、量刑适当，建议二审维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人董瑜玩忽职守的事实，有周巧荣、杨桂荣、黄志明等人的证言，任职文件，建设工程竣工验收规划验收文件材料，建设工程竣工验收规划确认书，竣工图，规划设计方案图，国有土地使用权挂牌出让须知，城市规划设计条件和要求，会议纪要，会议签到单价格鉴定结论书，商品房买卖合同等证据予以证实，上诉人董瑜也有供述在案，足以认定。原判认定上诉人董瑜受贿的事实，有周巧荣、黄志明、姚庆庆、宋伟龙、钱根源等人的证言，建设用地规划许可证，建设工程规划许可证等证据予以证实，上诉人董瑜也有多次有罪供述在案，足以认定。现上诉人董瑜提出收受周巧荣财物属于礼尚往来，并对原判认定的第1、9、11起受贿数额提出异议，与在案证据证实的情况不符，也与其多次有罪供述相悖，不能成立。
原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉及辩护提出董瑜在对嘉华世纪城验收时已履行职责的意见。经查，嘉善县城市规划与建筑设计评审委员会的数次会议均明确施家路地块沿罗星路不得设置商业店铺，上诉人董瑜均到会并对该要求知情，但董瑜在对嘉华世纪城进行竣工规划验收时，既未遵照上述明确要求，又未根据相关法规对照核准的文件、图纸逐项进行核验，致使明显严重违法的工程项目通过竣工规划验收，上诉人董瑜显然没有依法履行职责。上诉及辩护就此所提不能成立，不予采纳。
关于上诉及辩护认为嘉兴市价格认证中心不具鉴定资质的意见。经查，嘉兴市价格认证中心在所属行政区内，具有对各类案件涉及的包括土地、房地产在内的各种扣押、追缴、没收及纠纷财物进行价格鉴定的资质，故上诉及辩护认为嘉兴市价格认证中心无鉴定资质，并进而认为价格鉴定结论书无效的意见不能成立。至于造成的国家经济损失，案发后系由检察机关从嘉善环城置业有限公司处追缴，上诉及辩护认为不存在国家经济损失的意见不能成立。
本院认为，上诉人董瑜身为国家机关中从事公务的人员，未按法律规定正确履行职权，玩忽职守，致使国家遭受833.8万元的重大经济损失，情节特别严重，其行为已构成玩忽职守罪。上诉人董瑜还利用职务便利为他人谋取利益，非法收受他人贿赂共计41000元，其行为已构成受贿罪。上诉人董瑜收受行贿人财物后已在履行职务过程中为行贿人谋利，其之后畏罪退还部分贿赂不影响对其受贿罪的认定，上诉及辩护认为对董瑜退还的3万元部分不应认定受贿的意见于法无据，本院不予采纳。原判定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉及辩护意见均不能成立，不予采纳。检察意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 沈宏宇
代理审判员 曹铭千
代理审判员 徐 洁
二〇一三年五月十五日
书 记 员 张叶娟