辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽10民终80号
上诉人（原审被告）：辽阳市文圣区德泰门窗材料店，住所地辽阳市中心路*****号。
负责人：陈福德。
委托代理人：曾丽，辽宁白塔律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：高陆军，男，1971年2月10日出生，汉族，住辽阳市。
委托代理人：姜志强，辽宁腾昱源律师事务所律师。
上诉人辽阳市文圣区德泰门窗材料店因与被上诉人高陆军劳动争议纠纷一案，不服白塔区人民法院（2016）辽1002民初831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人辽阳市文圣区德泰门窗材料店的委托代理人曾丽，被上诉人高陆军及其委托代理人姜志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
辽阳市文圣区德泰门窗材料店上诉请求：请求撤销原审判决，改判上诉人按照25%的比例承担高陆军的合理费用。事实和理由：高陆军的损伤是其自身疾病引起的，不是工伤，不应该由上诉人承担赔偿责任。原审时，上诉人已经就高陆军的身体损伤原因申请司法鉴定，鉴定意见书明确说明：被鉴定人于伤后当天进行颈椎MR检查，显示颈椎退行性病变，颈2-7椎间盘变性，并颈3-7间盘突出，椎管狭窄。上述病变均为伤前存在的病理性改变，此种病变是由于颈部长期大量活动、劳损的积累所形成的损害，非本次外伤所致。根据被上诉人的病历，高陆军就医当天病情并不严重，如果没有被上诉人的手术，也不构成九级伤残。工伤制度虽然不分过错，但不能将自身的疾病认定为工伤，本案第二个司法鉴定不是过错鉴定，是外力参与度鉴定，鉴定的是高陆军身体损害的真正原因，原审法院在无任何证据反驳该鉴定的情况下，不引用鉴定结论违反法定程序，也显失公平。
高陆军辩称，我国法律目前没有明确规定参与度是否合法，参与度不应适用工伤赔偿案件，工伤赔偿案件适用劳动法律法规，不适用侵权责任法，请求维持一审判决。
高陆军向一审法院起诉请求：辽阳市文圣区德泰门窗材料店于2010年5月起开始雇佣高陆军，在雇佣期间高陆军经常当着其他员工的面按压其颈部，摇动脖子，工作中也尽量避免低头干活。2013年4月1日晚，因单位的卷帘门发生故障，高陆军与其他工人到平台上面去查看情况，返回时，高陆军突然说手脚无力，坐在地上。后高陆军被送到医院诊治，头CT扫描未见异常，磁共振反映：颈2-7椎间盘变性并颈3-7间盘突出，椎管狭窄，颈椎退行性变。据事发当天与高陆军一起到平台上去查看情况的工人陈述，高陆军当天上去后没有动手干活，也没有受到任何外伤，是他旧病发作所致。住院当天的磁共振报告显示高陆军颈2-7椎间盘变性并颈30-7间盘突出，椎管狭窄，颈椎退行性变，这时都是陈旧性的疾病。而且，在高陆军住院期间护理人员陈凤也证实，高陆军和陈凤闲聊时说，他患颈椎病好多年了，自己也没有医保，只能借这次机会让单位拿钱做手术。同时，高陆军住院时间是2013年4月1日，而他做手术的时间是2013年4月8日，如果高陆军真是在工作中受伤而且伤的严重，那三天之内就应实施手术，而不会拖到7天之后。综上所述，高陆军的身体损伤是陈旧疾病，是自身原因造成的，根本不是在工作中受伤所致，辽阳市文圣区德泰门窗材料店对其身体损失不应承担赔偿责任。辽阳市文圣区德泰门窗材料店为维护自己合法权益，特诉至法院，要求判决辽阳市文圣区德泰门窗材料店对高陆军的身体损失不承担赔偿责任。因有鉴定，诉讼请求变更为在高陆军合理费用范围内承担25%的赔偿责任。
一审法院认定事实：高陆军于2010年5月到辽阳市文圣区德泰门窗材料店工作，每月工资1,800.00元。2013年4月1日晚工作时受伤，被送到辽阳市中心医院治疗。高陆军因伤住院共计36天。高陆军的医药费为52,871.31元（辽阳市文圣区德泰门窗材料店支付4,000.00元）。辽阳市文圣区德泰门窗材料店派人护理高陆军从2013年4月3日至2013年4月7日。2013年8月2日经辽阳市人力资源和社会保障局认定高陆军为工伤，在2014年2月26日经辽阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤9级。花费鉴定检查费540.00元。辽阳市文圣区德泰门窗材料店自2013年4月起未支付高陆军工资，现辽阳市文圣区德泰门窗材料店与高陆军已解除劳动关系。在诉讼过程中，辽阳市文圣区德泰门窗材料店申请对高陆军的损伤后果（颈椎病变）是外伤所致还是自身疾病所致进行鉴定，本院依法进行委托，辽宁仁和司法鉴定中心作出法医司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人颈椎存在明显的退行性改变，当颈部受到外力作用可产生神经根受压，加重致肢体功能障碍；外力是一种诱发因素。辽阳市文圣区德泰门窗材料店并申请对疾病与外力的诱因参与度进行鉴定，北京明正司法鉴定中心做出司法鉴定意见书，鉴定意见为：外力作用与被鉴定人损害后果的发生存在一定的因果关系，建议参与度为25%。
高陆军工伤九级应享受的工伤待遇，有一次性伤残补助金16,200.00元（本人工资1,800.00元/月*9个月）、一次性伤残就业补助金元32,740.00元（上年度职工月平均工资49,110.00元/12个月*8个月）、一次性工伤医疗补助金21600.00元（本人工资1,800.00月/月*12个月）、停工留薪期工资2,160.00元（1,800.00元/30天*36天）、伙食补助费
1,260.00元（50.00元/天*36天*70%）、护理费1,550.00元（50.00元/天*31天）。
一审法院认定的上述事实，有辽阳市文圣区德泰门窗材料店提供的全程病志、急诊病志、住院病志、仲裁裁决书，高陆军提供的仲裁裁决书、住院病历、工伤认定书、行政判决书、医疗费收据、伤残鉴定书、鉴定报告及鉴定费发票及双方当事人陈述笔录记录在卷为凭。
一审法院认为，高陆军在为辽阳市文圣区德泰门窗材料店工作中受伤，经辽阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并辽阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤9级，依据法律规定，高陆军应依法享有相应的工伤保险待遇。用人单位应当为劳动者缴纳工伤保险。辽阳市文圣区德泰门窗材料店未为高陆军缴纳工伤保险，违反法律规定，辽阳市文圣区德泰门窗材料店应对高陆军承担赔偿责任。高陆军未提供出院后休息的相关证据，故停工留薪期工资按照住院天数计算；护理费按照相关文件规定按每天50.00元计算，辽阳市文圣区德泰门窗材料店主张从2013年4月1日护理至7日止，未提供证据，故从3日到7日按照5天计算。辽阳市文圣区德泰门窗材料店主张没有法律依据，一审法院不予支持。综上，经一审法院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十四条、第三十七条，《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：辽阳市文圣区德泰门窗材料店给付高陆军医疗费52,871.31元（辽阳市文圣区德泰门窗材料店已支付4,000.00元）、一次性伤残补助金16,200.00元、一次性伤残就业补助金元32,740.00元、一次性工伤医疗补助金21,600.00元、停工留薪期工资2,160.00元、伙食补助费1,260.00元、护理费1,550.00元。上述款项于本判决生效后10日内给付。案件受理费10.00元、鉴定费8,300.00元、鉴定检查费540.00元，由辽阳市文圣区德泰门窗材料店承担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案被上诉人高陆军在工作途中撞伤头部，出现颈部活动受限症状，其受伤被认定为工伤，其颈椎3-6椎体内固定术后被辽阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，后经司法鉴定，高陆军的“颈椎间盘退变改变，伤前已客观存在，外力作用与高陆军损害后果的建议参与度为25%”。因工伤认定只是对职工遭受事故伤害是否工伤做出决定，并不对关联疾病进行鉴定，上诉人高陆军工伤前自身颈椎已有病变，本案司法鉴定结论与工伤认定并不矛盾，高陆军九级伤残的损害后果并非全部由工伤造成，故上诉人不应负担其全部损失，结合本案中外力对于损害后果的参与度鉴定，本院酌定上诉人承担50%的赔偿责任。一审判决各项数额计算准确，共计128,381.32元，上诉人负担64,190.66元。
综上所述，上诉人辽阳市文圣区德泰门窗材料店的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销白塔区人民法院（2016）辽1002民初831号民事判决；
二、上诉人辽阳市文圣区德泰门窗材料店于本判决生效后十五日内支付高陆军64,190.66元（上诉人辽阳市文圣区德泰门窗材料店已支付4,000元）。
一审案件受理费10.00元、鉴定费8,300.00元、鉴定检查费540.00元，由上诉人辽阳市文圣区德泰门窗材料店负担；二审案件受理费10元，由上诉人辽阳市文圣区德泰门窗材料店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨墅
代理审判员 郁岚
代理审判员 张 丽 丽
二〇一七年三月二十日
书 记 员 胡 子 健