安徽省淮北市相山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）相刑初字第00377号
公诉机关淮北市相山区人民检察院。
被告人任伟光，男，1979年5月1日出生于安徽省宿州市，汉族，住安徽省淮北市杜集区。曾因犯盗窃罪于2006年2月21日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元；又因犯交通肇事罪于2013年8月13日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月20日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年5月20日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，次日被淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人张亚琳，安徽日月律师事务所律师。
被告人商某某，曾用名高某，男，1995年10月16日出生于河南省襄城县，汉族，暂住地安徽省淮北市相山区，户籍地河南省襄城县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月20日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年5月20日被该局取保候审，同年7月17日被淮北市相山区人民检察院取保候审，同年9月28日被本院决定逮捕，同年9月29被淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
淮北市相山区人民检察院以相检公诉刑诉（2014）304号起诉书指控被告人任伟光、商某某犯开设赌场罪，于2014年9月24日向本院提起公诉。本院于同年9月26日立案，并依法组成合议庭，于2014年10月16日公开开庭审理了本案，淮北市相山区人民检察院指派代理检察员李二梅出庭支持公诉，被告人任伟光及其辩护人张亚琳、被告人商某某等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
淮北市相山区人民检察院指控：被告人任伟光伙同祝某某（另案处理）、蚌埠一家经营赌博机的厂家（另案处理）在党校菜市街西门旁边一居民楼内开设游戏室提供赌博机供他人赌博，游戏室自2014年3月15日开始经营至2014年4月20日，每天正常经营，参赌人数累计达到二十人以上，营利共计七万四千余元。被告人商某某系蚌埠厂家指派到该游戏室的工作人员，主要负责维修赌博机、对账、结账、汇款给蚌埠厂家。2014年4月20日，该游戏室被公安机关查获，被告人任伟光、商某某被当场抓获。公诉机关宣读、出示了勘验、检查笔录，到案经过，户籍信息，扣押物品，证据清单，前科信息，行政处罚文书，信息截图、银行卡交易记录，证人武某某、朱某、王某某、李某、刘某某、张某某、代某某、周某甲、周某乙的证言，被告人任伟光、商某某的供述等证据。公诉机关认为：被告人任伟光、商某某以营利为目的开设赌场，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。提请依法判处。
被告人任伟光对起诉书指控的犯罪事实无异议，表示认罪；辩护人提出的辩护意见是：被告人任伟光主观恶性不大，且参与游戏室经营期间尚未拿到分成，庭审时能自愿认罪，依法可予以从轻处罚。
被告人商某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，表示认罪。
经审理查明：2014年3月15日起，被告人任伟光等人与赌博机生产厂家合作在淮北市相山区相山路菜市场西门某居民楼内开设游戏室，提供捕鱼机、单挑机等赌博机供他人赌博，并约定按比例分成。经营期间，被告人任伟光等在游戏室内对游戏室进行经营、管理，雇佣他人或自己核对账目，游戏机生产厂家安排被告人商某某等负责游戏机的技术维修，并统计每天的营利，按约定提成。游戏室每日营业结束后由被告人商某某会同任伟光或任伟光安排的人员核对当天收入账目、制作报表，双方签字后将当日营利按约定分赃。2014年4月20日公安机关对游戏室进行了查处，当场查获并扣押赌博机主板三块、硬盘录像机一台、液晶显示器一台、监控摄像头三个及被告人商某某适用的苹果4手机一部。公安机关从被告人商某某手机中提取的信息及拍摄的账单显示，该游戏室3月22日至4月19日期间，营业赌资额为391150元，营利数额为86203元。
另经庭审查明，被告人任伟光曾因犯交通肇事罪于2012年11月22日投案，次日被刑事拘留，同年12月13日取保候审，后于2013年8月13日被安徽省淮北市杜集区人民法院以（2013）杜刑初字第00088号刑事判决判处有期徒刑二年，缓刑二年，缓刑考验期自2013年8月24起日至2015年8月23日止。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.扣押物品及照片，证明：2014年4月20日公安机关从从任伟光处扣押硬盘录像机一台、液晶显示器一台、监控探头三个、单挑机主板一块、龙宫太子主板一块、西游降魔主板一块、2014年4月18日、19日分账单各一张；从商某某处扣押黑色苹果4手机一部；从朱某处扣押人民币1825元；从李某处扣押人民币280元；从刘某某处扣押人民币200元。
同年5月6日从董某某（武某某妻子）处扣押建设、工商、农行卡各一张。
2.被告人商某某手机信息截图，证明：被告人商某某将游戏室的经营情况每天以手机短信的形式发送给蚌埠厂家。
3.辨认笔录，证明：经证人武某某对含有被告人商某某的12张男性照片进行辨认，确认被告人商某某系蚌埠厂家派到游戏室的技术人员。
经被告人任伟光对含有被告人商某某的12张男性照片进行辨认，确认被告人商某某系蚌埠厂家派到游戏室的技术人员。
4.记账单据，证明：扣押的游戏室2014年4月18日、19日的单据两张，其中4月18日的单据示明，当日收入3000元，过河及其他费用7600元，费用300元，甲方签字：“武”，乙方签字：“高”；4月19日的单据示明，当日收入10300元，过河及其他费用8200元，费用575元，剩余1525元。甲方签字：“任伟光”，乙方签字：“高”。
从被告人商某某手机内提取的短信记录及拍摄的记账单据示明，3月22日至4月19日期间，营业额为391150元，费用项为17707元，过河项为188890元，试玩项为71950元，卡项为19000元，营利项目为86203元。
其中3月29日中记录中有单挑试机-2700元的记录项，3月30日中记录有单挑故障-3000元的记录项，4月7日记录中有赔小孩1000元的记录项，4月8日记录中有客人欠700元的记录项。
5.二被告人的户籍信息。
6.前科法律信息，证明：被告人任伟光曾因犯盗窃罪于2006年2月21日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元；又因犯交通肇事罪于2012年11月22日投案，次日被淮北市公安局交通管理分局刑事拘留，同年12月13日取保候审，后于2013年8月13日被安徽省淮北市杜集区人民法院以（2013）杜刑初字第00088号判决判处有期徒刑二年，缓刑二年。缓刑考验期自2013年8月24日起至2015年8月23日止。
7.行政处罚文书，证明：淮北市公安局相山分局于2014年4月21日以淮相公（治）行罚决字（2014）第125号行政处罚决定书对刘某某处以罚款五百元，收缴赌资二百元的行政处罚；该局当日作出的淮相公（治）行罚决字（2014）第126号行政处罚决定书对李某处以罚款五百元，收缴赌资二百八十元的行政处罚。
同年5月17日，该局以淮相公（治）行罚决字（2014）第155、156号行政处罚决定书分别对朱某、王某某处以行政拘留十五日，并处罚款三千元的行政处罚；同年5月21日以淮相公（治）行罚决字（2014）第161号行政处罚决定书对武某某处以行政拘留十五日，并处罚款三千元的行政处罚。
8.到案经过，证明：2014年4月20日18时，淮北市公安局相山分局治安大队在淮北市相山区党校菜市街一居民楼内将被告人的任伟光、商某某抓获。
9.银行卡交易记录及情况说明，证明：商某某持有的卡号为6212261305001＊＊＊＊＊＊的银行卡经公安机关调取该账号的交易明细，其账户显示为1305202201091＊＊＊＊＊＊，交易明细显示自2014年4月10日至2014年9月4日期间，上述账户贷方发生额共计22600元，其中2014年4月17日，借方发生额为19000元。与商某某的手机中银行短信相一致。
10.证人武某某的证言，证明：其上班的游戏室是由三方合伙经营的，一方就是蚌埠方面，负责提供赌博机，分赢利的三成，另一方就是淮北这边经营游戏室的两个老板，一个叫任伟光分营利的三成，另一个都喊他“八哥”，大名不知道，分赢利的四成。游戏室是从2014年3月15日开始经营的，其是2014年4月8日通过祝某某到游戏室里面上班的。祝某某是游戏室的老板，什么都负责，其每天结完帐的钱都交给祝某某。任伟光是游戏室的股东之一，每天他都在游戏室看着客人赌博。案发前几天他没来。游戏机室内有龙宫太子一台，能同时供八个人赌博；西游降魔一台，能同时供八个人赌博；单挑机一组八台能同时供八个人赌博。经营期间平均每天有20人左右参与利用赌博机赌博，每天赢利四千元左右。蚌埠厂家派了两个维修机器的人，一个叫高某，另一个叫朱哥。其每天十点左右上班，在游戏室里面记账（其记的是总账，服务员记的是上分的账）、看监控、买烟水等，游戏室内参赌人员上分、结账都是服务员的事情，到晚上下班的时候，高某会查赌博机上面的分，然后通过分算钱，给服务员对账，有时候会和其对账，对完账后高某会填一个分账单，分账单上面有数行，分三栏，中间一栏写的是金额，左边一栏写的是机种，上面的金额和机种都是高某填的，分账单的下面写的有合计，甲方签字就是其签的，有时候任伟光也签，乙方签字就是高某签的，右下角有分成甲、分成乙。结完帐后高某拿走每天赢利的三成。其把祝某某、任伟光应得的七成赢利拿走，拿走之后其再存到一张银行卡上，留5000元作为第二天的备用金，这5000元其第二天交给服务员，除去5000元后其将剩下的钱存到祝某某给其的中国建行的卡上，现在卡上还有8000多元的样子，在其老婆手里面，其被拘留前其把卡给她了。4月20日上午，祝某某的对象“小不点”给其说游戏室自开始营业到4月20日共赢利七万元左右，但是具体多少她没给其说。
11.证人朱某的证言，证明：其自2014年4月14日开始去跟一个叫“四凤姐”的在游戏室里学习上分。游戏室有两台大的游戏机，一台叫西湖龙宫，有10个靶子（可提供10人同时赌博），另一台其不知道名字，有10个靶子（可供10人同时赌博）。还有一组小的打扑克的其不知道叫什么机子，具体一组多少台其也没有数过。其上班的4天里平均每天有20人，收入具体多少其不知道，听“四凤姐”说第一天赢利4900元，第二天和第三天都输钱，共输了5000多元，今天是其上的第四个班，还没算账。
12.证人王某某的证言，证明：2014年3月13号其到淮北以后就和高某住在一起，后高某安排其白天去游戏机室看着服务员上分。游戏机室就高某一个机修，老板是谁其不知道。平时游戏机室没有人具体负责管理，只有一个男的，负责看监控。游戏机室有两台捕鱼机和一组8台单挑机。其只上白天的班，白天平均有六七个人打机子，输赢情况其不知道，全靠记账的。（侦查卷P119-127页）
13.证人李某、刘某某的证言，证明：其2014年4月20日在党校菜市场的一栋居民楼的一楼的游戏室内打的捕鱼机，打了半小时，分三次一共上了300块钱的分，公安机关去的时候还没有输完。其玩的游戏机每100块钱200000分。游戏室内有两个捕鱼机，一组单挑机，两个女服务员。
14.证人张某某的证言，证明：其在游戏室当服务员记账第一天上班。一个高个子的男的和其谈的工资一个月2000块钱，上一天休一天。和其一起被带来朱姐教其记账，她上分。游戏室内有两台大的打渔的机子，还有一组小的打扑克的其不知道叫什么机子，具体一组多少台其也没有数，不是六个就是八个。扑克的是100块钱200分，打渔的南边那个机子100块钱20000分，另一台是100块钱200000分。下午有七八个人打机子。一起带来的有两个小男孩是机修，胖乎乎的是管烟和水的。
15.证人代某某的证言，证明：游戏室内有三台游戏机，具体什么机子其不知道。武某某说在游戏机室上班，其不知道他是干什么的。
16.证人周某丙的证言，证明：案发当日，其去游戏机室找人还钱，游戏机室有三台游戏机，两台捕鱼机，还有一组打扑克的机子，应该是赌博机，其没有看见有人花钱上分。
17.被告人商某某的供述，证明：其是被蚌埠厂家派到淮北党校附近游戏室内负责维修赌博机的，其在游戏室内自称叫高某。经营模式为蚌埠这边提供机器，其他由淮北这边提供，每天的赢利按照三七分成，蚌埠厂家拿赢利的三成，淮北老板拿七成。游戏室自2014年3月15日开业，内有龙宫太子一台，能同时供八个人赌博，西游降魔一台，能同时供八个人赌博；单挑机一组八台能同时供八个人赌博。游戏室的钥匙在其身上，其每天早晨到游戏室里面把门打开，然后回去睡觉，下午四五点到游戏室上班，晚上时间不固定，赌博的人什么时候走其就什么时候走，前期人少后期晚上人多一点，每天平均有六七个人赌博，每天赢利五千元左右。至4月20日被公安机关查处，游戏室几乎每天都开门，期间一两天没开门营业，每天下班的时候其查每台赌博机上面的分数，然后填一个分账单。分账单上面有数行，分三栏，中间一栏写的是金额，左边一栏写的是机种，分账单的下面写的有合计，甲方签字就是游戏室淮北老板那边的人，乙方签字就是其签的，右下角有分成甲、分成乙。其每天将分账单上面记的内容通过手机发给蚌埠厂家一个叫海港的人，并将蚌埠老板应得的那一部分拿走。只要营业其每天都有记账单，每次记过之后其都会用手机把当天的账单照下来，然后把记账单撕掉。游戏室经营期间共赢利六七万元左右，蚌埠厂家分得22000元左右，其在2014年4月17日把游戏室开业至4月17日蚌埠厂家应分的赢利19900元中的19000元通过其在淮北自己办的一张工商银行卡通过ATM机转账给了周某丁，另外一个姓朱的人借了2000元。加起来总共有22000元。按照比例计算，游戏室营利约为七万余元。
其被扣押的手机上面给周某丁发的赌博机赢利信息是2014年4月4日到4月19日的，其手机图片里面有2014年3月22日到2014年4月4日盈利的账目，当时其用手机把算账的账目明细拍摄下来，手机上的图片内容和信息内容是一样的，其把图片信息（算账明细）以手机信息的形式发给周某丁。工行的银行账号的尾号是6545，这张卡是4月10日办理的，因为2014年3月15日游戏室开业至4月10日没什么营利，所以其就没办银行卡，尾号6545上面的所有进账都是游戏室营利蚌埠厂家应分的钱。
经其对其手机上发送的信息及拍摄的账单进行辨认，其确认上述信息及账单内容系游戏室经营的账单。
18.被告人任伟光的供述，证明：游戏室是其和祝某某（绰号小八、八哥）、还有蚌埠一家赌博机的厂家共同经营的。3月份的时候，其给了祝某某四万元钱作为赌博机的押金、买空调、租房子等，游戏室内的凳子、监控设备、租房子及赌博用具都是祝某某办的，游戏室在党校菜市街里面的一个居民楼内，房子是祝某某租的，和蚌埠联系赌博机也是他联系的，赌博机是蚌埠厂家提供的，其还交了祝某某三万元的押金给蚌埠厂家，3月15日开始经营，其平时就在游戏室内看着，负责整个游戏室内的事情，有什么事情的话再给祝某某打电话商量。游戏机室内有龙宫太子一台，能同时供八个人赌博，西游降魔一台，能同时供八个人赌博，单挑机一组八台，能同时供八个人赌博。龙宫太子100元20000分，西游降魔100元200000分，翻牌机100元200分。游戏机室有一个机修，一个看监控结账的和几个服务员。
蚌埠方面派过来两个维修赌博机的人，一个叫“高某”，另一个不知道叫什么。“高某”除了负责维修赌博机的，还负责对账，一般到晚上下班的时候，高某会查赌博机上面的分，然后通过分算钱，给服务员对账，有时候给其和武某某对账，对完账以后高某会填一个分账单，分账单上面有数行，分三栏，中间一栏写的是金额，左边一栏写的是机种，上面的金额和机种都是高某填的，分账单的下面写的有合计，甲方签字是其签的，乙方签字是高某签的，右下角有分成甲，分成乙。结完帐后高某拿走蚌埠厂家应得的赢利。武某某在游戏室内负责给参赌人员开门、看游戏室内的监控，有警察检查的时候武某某就通知从后门跑。每天下班给高某结账，结完帐后武某某拿走赌博赢利的七成，交给祝某某，然后其和祝某某分钱。平均每天有十来个人在游戏机室内赌博，最多的时候有一二十人，少的时候也就是一两个人，游戏机室自经营开始到案发每天开门经营，但期间有10天左右的样子其到外地去了，这期间有没有关门其不知道。游戏室的分成是按照蚌埠厂家占赌博赢利的三成，祝某某占赌博赢利的五成，其占赌博赢利的两成的比例分成。从游戏室经营到案发前，其听祝某某说蚌埠那边已经分了两万元了，按比例算起来总盈利应该是六万多了，但是其还没给祝某某算账，钱都在祝某某那里。
经其对2014年4月18日、19日两张分账单进行辨认，其确认上述账单系游戏室经营账单。
上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，能相互印证，足以证明案件事实。
本院认为：被告人任伟光伙同他人以营利为目的，以经营游戏室的名义开设赌场；被告人商某某明知被告人任伟光等人利用赌博机开设赌场，仍提供帮助，二被告人的行为均已构成开设赌场罪，且系情节严重。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。在开设赌场的共同犯罪中，被告人任伟光出资购买赌博机，并对赌场进行日常经营、管理，账目结算与核对，起主要作用，系主犯；被告人商某某受雇赌博机厂家为游戏室提供技术支持，维修赌博机，结算厂家的违法所得后汇入厂家账户，在共同犯罪中起辅助要作用，系从犯，且其归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，依法予以减轻处罚。被告人任伟光、商某某在归案后能如实供述犯罪事实，庭审时自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人任伟光曾因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，与所犯新罪所判处的刑罚予以并罚。被告人任伟光、商某某的违法所得依法应予以追缴，扣押的赌博机主板及硬盘录像机、液晶显示器、监控摄像头、手机等依法应予以没收。对被告人任伟光适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款、第二款第（一）项之规定；对被告人商某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款、第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省淮北市杜集区人民法院（2013）杜刑初字第00088号刑事判决书中对罪犯任伟光宣告缓刑二年的执行部分；
二、被告人任伟光犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十二万元，与原判有期徒刑二年并罚，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币十二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月20日起至2019年6月27日止；罚金于判决生效之日起一次性缴纳。）
三、被告人商某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月29日起至2016年5月27日止；罚金于判决生效之日起一次性缴纳。）
四、被告人任伟光、商某某的违法所得予以追缴，扣押的赌博机主板三块、硬盘录像机一台、液晶显示器一台、监控摄像头三个及苹果手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 剑
代理审判员 李兴召
人民陪审员 程 莉
二〇一四年十一月六日
书 记 员 王 森
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；