辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽02民终6077号上诉人（原审原告）：肖金龙，住黑龙江省克山县。委托代理人：王飘飘，辽宁诚高律师事务所律师。委托代理人：方凯，辽宁诚高律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳宅急送快运有限公司大连分公司，住所地大连市甘井子区辛寨子街道由家村。负责人：陈显宝，该公司董事长。委托代理人：岳欣蓉，住大连市甘井子区。委托代理人：索文海，住河北省邯郸市。上诉人肖金龙、沈阳宅急送快运有限公司大连分公司劳动争议纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2015）甘民初字第5999号民事判决。向本院提起上诉。本院于2016年9月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人肖金龙的委托代理人王飘飘、上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司的委托代理人岳欣蓉、索文海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖金龙上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决；二、判令上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司支付上诉人肖金龙2014年5月20日至2015年4月30日期间的双休日加班费25431元、法定节假日加班费2880元、2014年7月至2015年4月的采暖补贴980元。事实和理由（答辩意见）：一审法院认定事实不清，适用法律错误理由如下：一、关于上诉人肖金龙双休日及法定节假日加班费的主张，上诉人肖金龙补充提供其原来有关的部分双休日及法定节假日的宅急送派送清单，证明上诉人肖金龙存在双休日及法定节假日加班的事实，因历年派送清单均由上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司电脑系统保存，上诉人肖金龙现无法取得，所以应由上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司提供其掌握的上诉人肖金龙自入职以来双休日及法定节假日加班的证据。二、上诉人肖金龙在职期间，工作日、双休日、法定节假日（除春节外）均正常工作，每日工作8小时以上。被上诉人未支付任何加班费，也未安排上诉人肖金龙调休。上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司应当依法支付上诉人肖金龙2014年5月20日至2015年4月30日期间的加班费合计25431元。三、根据国家相关规定，职工所在单位有义务为职工缴纳采暖费，上诉人肖金龙在职期间，上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司向上诉人肖金龙发放的工资中未包含采暖补贴，因大连市采暖补贴标准为98元/月，所以上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司应当支付上诉人肖金龙2014年7月至2015年4月期间的采暖补贴980元综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。沈阳宅急送快运有限公司大连分公司上诉请求：请求二审法院依法改判驳回上诉人肖金龙的全部诉讼请求。事实和理由（答辩意见）：一、一审法院认为双方之间劳动关系解除责任是上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司，属认定事实错误。上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司并未以任何形式通知上诉人肖金龙解除劳动关系，上诉人肖金龙主动向上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司单方提出的解除劳动关系，违约责任应由上诉人肖金龙承担，而非上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司。二、上诉人肖金龙在未经上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司同意的情况下私自不来上班，属于严重违反劳动记录的行为，应依法扣减工资报酬。综上所述，一审判决认定事实有误，请求二审法院依法改判驳回上诉人肖金龙全部诉讼请求。肖金龙向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告2014年5月20日至2015年4月30日期间存在劳动关系；2、判令被告支付原告2014年5月20日至2015年4月30日期间的双休日加班费25431元；3、判令被告支付原告2014年5月20日至2015年4月30日期间法定节假日加班费2880元；4、判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金2954元；5、判令被告支付原告2015年4月份工资2954元；6、判令被告支付原告2014年7月至2015年4月的采暖补贴980元（98元/月×10个月）。一审法院认定的事实：2014年5月,原告到被告处从事快递工作，双方未签订书面劳动合同。同年6月18日，被告通过中国工商银行以转账形式向原告发放工资。被告工资为押月支付。原告解除劳动合同前月平均工资为2954元［（1218.63元+186.54元+3000元+485元+2644.69元+429.04元+2847元+485元+2991元+485元+2997元+485元+2947元+485元+3218.64元+485元+2168.89元+485元+1404.27元+485元+2563.65元）÷11个月］。另查，2015年5月4日，原告通过快递方式向被告送达解除劳动合同通知书，内容为沈阳宅急送快运有限公司大连分公司，因贵单位欠加班费和劳动保险没交，我方提出解除劳动合同通知书。特此通知。被告于2015年5月5日签收。再查，2015年5月28日，原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年8月3日，大连市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲裁字（2015）第727-731号仲裁裁决书，裁决驳回原告的全部仲裁请求。一审法院认为，关于原、被告之间于2014年5月20日至2015年4月30日期间是否存在劳动关系的问题。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条之规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告提供了被告支付原告工资的银行流水明细、解除劳动合同通知书、国内标准快递单及工牌（工牌与被告认可有劳动关系存在的员工工牌相同），上述证据已经形成证据链条，足以证明原、被告间存在事实劳动关系的事实。而被告未能提供与原告的证据相对应的反证证明其反驳主张。故本院确认原、被告间存在事实劳动关系。原告认为其自2014年5月20日开始与被告存在劳动关系，被告工资为押月支付。2014年6月，被告为原告支付2014年5月份工资合计1405.17元，故本院认定，原、被告之间自2014年5月20日至2015年4月30日期间存在事实劳动关系。因此，对原告的该项请求，合理合法，本院予以支持。关于原告要求被告支付2014年5月20日至2015年4月30日期间的双休日加班费25431元的诉讼请求。本院认为，原告未能提供足够证据证明其双休日存在加班的事实，且被告不予认可，故对原告的该项诉讼请求，因无事实与法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付被告支付原告2014年5月20日至2015年4月30日期间法定节假日加班费2，880元的诉讼请求。本院认为，原告未能提供足够证据证明其双休日存在加班的事实，且被告不予认可，故对原告的该项诉讼请求，因无事实与法律依据，本院不予支持。关于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金2，954元诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项的规定，被告未给原告缴纳社会保险，且拖欠原告一个月的工资未予支付，因而提出解除与被告的劳动关系。原告于2014年5月20日入职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条的规定，被告应向原告支付一个月的经济补偿金。原告离职前的月平均工资为2954元，故被告应支付原告的经济补偿金为2954元。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告支付2015年4月份工资2954元的诉讼请求。被告在庭审过程中认可拖欠原告工资，只是认为原告在2015年4月份并没有出满勤，对原告主张拖欠工资的数额不予认可，但被告未能提供证据证明具体拖欠原告该月工资数额为多少，属于举证不能。原告离职前月平均工资为2954元，故原告应支付被告一个月的工资，数额为2954元。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告支付2014年7月至2015年4月的采暖补贴980元的诉讼请求。本院认为，原告的该项诉讼请求不属于法院的受案范围，本院不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告肖金龙与被告沈阳宅急送快运有限公司大连分公司自2014年5月20日至2015年4月30日期间存在事实劳动关系；二、被告沈阳宅急送快运有限公司大连分公司自本判决生效之日起十日内向原告肖金龙支付2015年4月份工资2954元。三、被告沈阳宅急送快运有限公司大连分公司自本判决生效之日起十日内向原告肖金龙支付解除劳动合同经济补偿金2954元。四、驳回原告肖金龙的其他诉讼请求。如未按本判决上述二、三项指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元（原告已预付），由被告沈阳宅急送快运有限公司大连分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院认为，本案争议焦点在于上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司是否应支付上诉人肖金龙2014年5月20日至2015年4月30日期间的双休日加班费、法定节假日加班费、解除劳动合同经济补偿金、采暖补贴的问题。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于上诉人肖金龙要求上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司支付2014年5月20日至2015年4月30日期间的双休日加班工资、法定节假日加班工资的问题，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的规定，应由上诉人肖金龙就班事实的存在承担举证责任。上诉人肖金龙未提供证据证明其双休日、法定节假日存在加班的事实，且上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司不予认可，故对上诉人肖金龙的该项诉讼请求，因无事实与法律依据，应承担不利后果。一审法院本院不予支持其双休日、法定节假工资并无不妥。关于上诉人肖金龙要求上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司支付解除劳动合同经济补偿金的问题。上诉人肖金龙2015年5月4日，以上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司拖欠其加班费和劳动保险没交为由，提出解除劳动合同。因上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司确存在未给上诉人肖金龙缴纳社会保险的事实，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定的用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形。一审法院判决上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司支付上诉人肖金龙解除合同的经济补偿金并无不当。关于上诉人肖金龙要求上诉人沈阳宅急送快运有限公司大连分公司支付采暖补贴一节。因该项诉讼请求不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，一审法院不予处理不违反法律规定。综上所述，二上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人肖金龙、沈阳宅急送快运有限公司大连分公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长 李守众审判员 富喜胜审判员 曾   国   救二〇一六年十二月五日书记员 李      玲