广东省湛江市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）湛中法行终字第11号
上诉人（原审原告）：许明法
被上诉人（原审被告）：湛江市工商行政管理局。住所地：湛江开发区乐怡路**号。
法定代表人：钟其，局长。
委托代理人：方红，该局干部。
委托代理人：史毅哲，该局干部。
上诉人许明法因与被上诉人湛江市工商行政管理局工商行政复议纠纷一案，不服湛江经济技术开发区人民法院（2014）湛开法行初字第27号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年9月25日，许明法在雷州市雷城中通货运服务部邮寄一封快件，2013年10月12日，雷州市雷城中通货运服务部以无法联系到收件人寄送为由，将快件退回。许明法发现雷州市雷城中通货运服务部经营快递业务属无照经营，于2013年12月25日向湛江市工商局邮寄《履行法定职责申请书》，要求对雷州市雷城中通货运服务部的违法经营行为进行查处和罚款，并对其进行奖励。2014年2月26日，湛江市工商行政管理局作出湛工商函（2014）12号《关于履行法定职责申请书的答复》，向许明法告知了如下事项：雷州市工商局已于2014年2月10日向雷州市雷城中通货运服务部发出《责令改正通知书》，责令其立即停止违法经营行为，并
根据《广东省查处无照经营行为条例》第七条和《中华人民共和国邮政法》第72条规定，于2014年2月24日将案件移交湛江市邮政部门依法处理。2014年3月1日，湛江市工商局将湛工商函（2014）l2号《关于履行法定职责申请书的答复》送达给许明法。许明法不服，于2014年8月29日向广东省工商行政管理局申请复议。2014年10月27日，广东省工商行政管理局作出粤工商复决字（2014）第109号《行政复议决定书》，维持了湛江市工商行政管理局于2014年2月26曰作出的湛工商函（2014）12号《关于履行法定职责申请书的答复》。2014年10月27日，许明法向湛江市工商行政管理局申请复议，认为雷州市工商局将案件移交湛江市邮政部门处理是不履行职责的违法行为。请求：一、确认雷州市工商局未对雷州市
雷城中通货运服务部无照经营快递业务活动进行处罚的行为违法。二、责令雷州市工商局依法查处涉案无照经营行为。三、责令雷州市工商局按规定对申请人给予奖励。2014年11月3日，湛江市工商行政管理局以许明法的复议申请超过法定60日的复议期限为由，作出了（湛）工商复字（2014）10号《不予受理行政复议申请决定书》。许明法不服，于2014年11月17日向原审法院提起了行政诉讼。请求法院判决撤销湛江市工商行政管理局作出的（湛）工商复字（2014）10号《不予受理行政复议申请决定书》；责令湛江市工商行政管理局依法受理其的行政复议申请并赔偿其的财产损失10000元。
另查明，2014年12月16日开庭时，许明法当庭撤回了要求湛江市工商行政管理局赔偿其财产损失10000元的诉讼请求。
原审法院认为：本案的案由属工商行政复议纠纷。本案的争议焦点问题是：许明法的复议申请是否已超过法定的行政复议申请期限。根据《中华人民共和国行政复议法》第九条“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行政之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算”和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（六）项“行政复议法第九条第一款规定的行政复议申请期限的计算，依照下列规定办理：……（六）被申请人能够证明公民、法人或者其他组织知道具体行政行为的，自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算……”的规定，被申请人能够证明公民、法人或者其他组织知道具体行政行为的，自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算行政复议申请期限。而湛江市工商行政管理局于2014年3月1日向许明法送达了湛工商函（2014）12号《关于履行法定职责申请书的答复》，该《答复》中明确记载了雷州市工商局已于2014年2月10日向雷州市雷城中通货运服务部发出《责令改正通知书》责令其立即停止违法经营行为，并于2014年2月24日将案件移交湛江市邮政部门依法处理的内容。可证明自该《答复》向许明法送达之日起，许明法已知道了雷州市工商行政管理局于2014年2月24日将涉案案件移交湛江市邮政部门依法处理的行为，许明法提起行政复议申请的期限应从2014年3月1日起计算，其于2014年10月27日才向湛江市工商行政管理局申请复议，已超过了法定60日的复议申请期限，且没能提供充分的证据证明其因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限，因此，湛江市工商局以许明法已超过复议申请期限为由，作出不予受理决定认定的事实清楚，证据确凿。
综上所述，湛江市工商行政管理局于2014年11月3日作出的（湛）工商复字（2014）lO号《不予受理行政复议申请决定书》认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，依法应予支持。根据《中华人民共和国行政复议法》第九条、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（六）项和《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第一款第（四）项的规定，判决如下：驳回原告许明法的诉讼请求。本案受理费50元，由原告许明法负担。
许明法不服原审判决，向本院提起上诉称：
原审法院作出的（2014）湛开法行初字第27号行政判决与被诉具体行政行为均认定事实和适用法律错误，应依法撤销。理由如下：
一、原审判决与被上诉人故意混淆复议的具体行政行为（不履行法定职责行为或者不作为），被诉具体行政行为属于定性错误。
上诉人提出的复议申请事项为确认被申请人雷州市工商局未对雷州市雷城中通货运服务部无照经营快递业务活动进行处罚的行为违法，该复议原具体行政行为是雷州市工商局不履行法定职责行为，即不作为。被上诉人应当对雷州市工商局是否构成不作为之事由进行审理。雷州市工商局将案件移交湛江市邮政部门处理只是上诉人认定其未依法履行处罚职责的事由之一，该事实是审查复议的原具体行政行为是否合法的重要依据，但其并不是复议的原具体行政行为。被上诉人将其作为复议的原具行政行为进行审查，是故意混淆复议的原具体行政行为。
由于上诉人是针对雷州市工商局不履行法定处罚职责行为提出复议，依据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（一）项等规定，被上诉人只能对该复议申请作出驳回复议申请或者确认其不作为违法之复议决定，即是其应依法受理该复议申请并作出复议决定，不存在着以雷州市工商局不履行法定职责之行为已超过复议申请期限而作出不予受理复议决定之裁决。
由此可见，被上诉人对不作为的复议申请作出不予受理复议决定既属于对复议原具体行政行为定性错误，也是适用法律错误，应依法纠正。
二、上诉人至今仍未知道原具体行政行为。
即使认可雷州市工商局在2014年2月lO日向雷州市雷城中通货运服务部发出《责令改正通知书》，责令其立即停止违法经营行为，并于2014年2月24日将案件移交湛江市邮政部门处理的这一行政行为是被上诉人审查的复议原具体行政行为，但雷州市工商局作出《责令改正通知书》的相对人为雷州市雷城中通货运服务部，并非上诉人。雷州市工商局将案件移交湛江市邮政部门处理的发函对象是湛江市邮政部门，并非上诉人。由于上诉人并非雷州市工商局作出《责令改正通知书》与将案件移交湛江市邮政部门处理所涉及权利义务的相对人，亦并非其送达对象，不存在着雷州市工商局能够证明上诉人知道该具体行政行为的法定事由。因此，原审判决适用《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（六）项与被诉具体行政行为适用《中华人民共和国行政复议法》第九条等规定，认为上诉人已从2014年3月1日起知道该具体行政行为属认定事实和适用法律错误。
三、人民法院应依法确认被诉具体行政行为没有法律依据。
被上诉人在一审答辩期间除了提交答辩状与证据外，并没有提交其作出被诉具行政行为所依据的规范性文件。依据《最高人民法院关于执行＜中华人民共和国行政诉讼法＞若干问题的解释》第二十六条第二款“被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状，并提供作出具体行政行为时的证据、依据；被告不提供或者无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据”等规定，人民法院应依法确认被诉具体行政行为没有法律依据。
被上诉人湛江市工商行政管理局答辩称：我局的二审答辩意见与一审时的答辩意见相同。一审判决认定事实清楚，程序合法，请二审法院予以维持。
经审查：本院对原审判决查明的事实予以确认。另查明，被上诉人湛江市工商行政管理局在一审期间虽没有提供所依据的规范性文件，但其在一审时提交的答辩状中提到了其作出具体行政行为所依据的法律条文。
本院认为：本案系工商行政复议纠纷。本案的主要争议焦点为：上诉人许明法的复议申请是否已超过法定的行政复议申请期限。
《中华人民共和国行政复议法》第九条规定：“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行政之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。”和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（六）项规定：“行政复议法第九条第一款规定的行政复议申请期限的计算，依照下列规定办理：（六）被申请人能够证明公民、法人或者其他组织知道具体行政行为的，自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算。”被上诉人湛江市工商行政管理局于2014年3月1日向许明法送达了湛工商函（2014）12号《关于履行法定职责申请书的答复》，该答复中明确记载了雷州市工商行政管理局已于2014年2月10日向雷州市雷城中通货运服务部发出《责令改正通知书》，责令其立即停止违法经营行为，并于2014年2月24日将案件移交湛江市邮政部门依法处理的内容。可证明自该答复向许明法送达之日起，许明法已知道了雷州市工商行政管理局于2014年2月24日将涉案案件移交湛江市邮政部门依法处理的行为。许明法提起行政复议申请的期限应从2014年3月1日起计算，其于2014年10月27日才向湛江市工商行政管理局申请复议，已超过了法定60日的复议申请期限，且没能提供充分的证据证明其因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限，因此，湛江市工商局以许明法已超过复议申请期限为由，作出不予受理决定认定的事实清楚，适用法律正确。另外，上诉人许明法认为被上诉人湛江市工商行政管理局没有提供所依据的规范性文件，应认定该具体行政行为没有法律依据。被上诉人湛江市工商行政管理局在一审时已在法定期限内提供作出被诉具体行政行为的证据，虽然其没有提供所依据的规范性文件，存在不足之处，但其在一审时提交的答辩状中提到了其作出具体行政行为所依据的法律条文，因此，不宜视为被诉具体行政行为没有法律依据。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人许明法负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈晓明
审判员 梁康宁
审判员 李 峰
二〇一五年三月十八日
书记员 陈思斯
附：相关法律条文
《中华人民共和国行政复议法》第九条公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行政之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。
《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉，维持原判。
《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（六）项行政复议法第九条第一款规定的行政复议申请期限的计算，依照下列规定办理：（六）被申请人能够证明公民、法人或者其他组织知道具体行政行为的，自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算。