江苏省宿迁市宿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏1302刑初165号
公诉机关宿迁市宿城区人民检察院。
被告人钟祝府，无业。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年11月5日被宿迁市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，2015年12月9日被逮捕。现羁押于宿迁市看守所。
辩护人孙北，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。
被告人邵某，无业。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年11月5日被宿迁市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，2015年12月9日被逮捕。现羁押于宿迁市看守所。
被告人谢文华，无业。曾因犯信用卡诈骗罪，于2011年10月19日被广东省广州市越秀区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币50000元，2013年3月15日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2015年11月5日被宿迁市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，2015年12月9日被逮捕。现羁押于宿迁市看守所。
宿迁市宿城区人民检察院以宿区检诉刑诉（2016）159号起诉书指控被告人钟祝府、邵某、谢文华犯诈骗罪，于2016年3月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿迁市宿城区人民检察院指派检察员徐培亮出庭支持公诉，被告人钟祝府及其辩护人孙北、被告人邵某、被告人谢文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宿迁市宿城区人民检察院指控：
1、2015年8月份以来，被告人钟祝府在租住的海南省海口市美兰区海甸二东路水岸听涛小区J栋2206室，通过向江苏宿迁、淮安等地拨打电话对不特定多数人实施诈骗。2015年9月10日、11日，被告人钟祝府冒充江苏宿迁的被害人汪某的领导，并借口给其他领导送红包先后三次诈骗被害人汪某现金人民币28万元。
2、2015年8月底，被告人邵某开始参与拨打诈骗电话，2015年10月中旬，被告人谢文华开始参与拨打诈骗电话。被告人邵某、谢文华均在被告人钟祝府租住的房间内，由被告人钟祝府提供手机、被害人号码、家庭住址等，并约定诈骗所得五五分成。经查实，被告人邵某向江苏淮安方向共计拨打诈骗电话1245人次，被告人谢文华向江苏淮安方向共计拨打诈骗电话1682人次。后被告人钟祝府、邵某、谢文华均被抓获归案。被告人钟祝府的亲属已退赔被害人汪某人民币15万元，并取得对方谅解。
公诉机关根据被告人钟祝府、邵某、谢文华的供述，被害人汪某的陈述，证人姜某、钟某等人的证言及其他相关证据，起诉及发表公诉意见认为被告人钟祝府诈骗公私财物，数额巨大；被告人邵某、谢文华诈骗公私财物，有其他严重情节，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究刑事责任。被告人钟祝府、邵某、谢文华共同实施部分故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，是共同犯罪。被告人钟祝府、邵某、谢文华在参与的共同犯罪中均起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款的规定，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人邵某、谢文华已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人谢文华曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人钟祝府、邵某、谢文华归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人钟祝府对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实和罪名不持异议。被告人钟祝府的辩护人提出以下意见：1、被告人钟祝府无前科劣迹，归案后认罪态度较好；2、被告人钟祝府的家人也在能力范围内代为退出部分犯罪所得，并取得被害人谅解，请求对其从轻处罚。
被告人邵某、谢文华对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实和罪名不持异议。
经审理查明：
1、2015年8月份以来，被告人钟祝府在租住的海南省海口市美兰区海甸二东路水岸听涛小区J栋2206室，通过向江苏宿迁、淮安等地拨打电话对不特定多数人实施诈骗。2015年9月10日、11日，被告人钟祝府冒充江苏宿迁的被害人汪某的领导，并以给其他领导包红包为名先后三次诈骗被害人汪某现金合计人民币28万元。
2、2015年8月底，被告人邵某到被告人钟祝府租住处开始参与被告人钟祝府的电话诈骗，2015年10月中旬，被告人谢文华到被告人钟祝府租住处开始参与被告人钟祝府的电话诈骗，由被告人钟祝府提供手机及被害人号码、家庭住址等信息，并约定诈骗所得五五分成。经查，被告人邵某向江苏淮安方向共计拨打诈骗电话1245人次，被告人谢文华向江苏淮安方向共计拨打诈骗电话1682人次。
另查明，被告人钟祝府、邵某、谢文华于2015年11月2日被公安机关抓获归案。案发后，被告人钟祝府的亲属已代为退赔被害人汪某现金人民币15万元，并取得被害人的谅解。
上述事实，被告人钟祝府、邵某、谢文华在开庭审理过程中不持异议，且有三被告人在公安机关的供述，被害人汪某的陈述，证人姜某、钟某、侍某、崔某、陈某、杨某、孙某等人的证言，公安机关出具或者调取的发破案经过、抓获经过、案件侦破情况说明、电话记录、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、涉案物品照片、电话号码明细单、银行账户明细、提取笔录及照片、被告人拨打通话记录、话单分析笔录、违法犯罪记录情况说明、广东省广州市越秀区人民法院刑事判决书、刑满释放证明、收条、谅解书、被告人及相关人员的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人钟祝府、邵某、谢文华以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，诈骗公私财物，其中被告人钟祝府数额巨大，被告人邵某、谢文华有其他严重情节，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人钟祝府、邵某、谢文华共同实施部分诈骗犯罪，是共同犯罪。被告人钟祝府、邵某、谢文华在参与的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人邵某、谢文华已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人谢文华曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人钟祝府、邵某、谢文华归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综上，本院决定对被告人钟祝府、谢文华从轻处罚，对被告人邵某减轻处罚。辩护人提出与上述相同的意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第五条第二款之规定，判决如下：
一、被告人钟祝府犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月5日起至2020年11月1日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）
被告人邵某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月5日起至2017年11月1日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）
被告人谢文华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月5日起至2018年11月1日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人钟祝府的违法所得予以追缴，退赔本案被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 高明杨
人民陪审员 严锦康
人民陪审员 王书兰
二〇一六年五月十六日
书 记 员 周 洁
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