吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉02刑终247号
原公诉机关吉林省吉林市昌邑区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙旬，男，1978年11月18日出生，汉族，吉林省吉林市人，高中文化，无职业，住吉林省吉林市。因涉嫌犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，于2016年12月27日被刑事拘留，于2017年1月23日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
辩护人李志国，吉林明达伟业律师事务所律师。
原审被告人孙宏博，男，1983年11月24日出生，汉族，吉林省桦甸市人，高中文化，无职业，住吉林省永吉县。因涉嫌犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，于2017年1月6日被刑事拘留，同年1月23日被逮捕。同年7月11日被取保候审。
原审被告人王强，男，1974年1月17日出生，汉族，吉林省永吉县人，高中文化，无职业，住吉林省吉林市。因涉嫌犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，于2017年1月12日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。同年7月11日被取保候审。
原审被告人王浩，男，1978年4月6日出生，汉族，吉林省吉林市人，高中文化，无职业，住吉林省吉林市。因涉嫌犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，于2017年1月12日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。同年7月11日被取保候审。
原审被告人贾振华，男，1983年3月7日出生，汉族，吉林省蛟河市人，高中文化，无职业，住吉林省蛟河市。因涉嫌犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，于2017年1月10日被刑事拘留，同年1月24日被取保候审，同年4月11日被逮捕。同年7月11日被取保候审。
吉林省吉林市昌邑区人民法院审理吉林省吉林市昌邑区人民检察院指控原审被告人孙旬犯破坏公用电信设施罪、非法经营罪；原审被告人孙宏博、王强、王浩、贾振华犯破坏公用电信设施罪一案，作出（2017）吉0202刑初185号刑事判决。宣判后，孙旬不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人孙旬及原审被告人孙宏博、王强、王浩、贾振华，听取孙旬辩护人及吉林省吉林市人民检察院的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：2016年5月间，被告人孙旬通过网络购物的方式，购买“伪基站”配件，自行组装“伪基站”设备6套。2016年11月至12月间，被告人孙旬将组装好的4套“伪基站”设备在吉林市昌邑区岔路乡、经贸花园等地，分别以人民币6000或7000元的价格，出售给被告人孙宏博、贾振华及骆宏亮等人，非法获利人民币7000余元。
2016年6月至12月，被告人孙旬以营利为目的，利用2套“伪基站”设备，搜取手机用户信息，强行向不特定用户手机发送短信息，非法为按摩店、驾校、手机营业厅、彩票分析站等经营业户群发手机短信广告。经中国移动通信集团吉林有限公司吉林市分公司鉴定：截至案发，被告人孙旬利用2套“伪基站”设备共非法获取手机用户（IMSI）4927656个，发送短信息4927656条，累计阻断运营商网络时长约为10951小时。
2016年11月至12月间，被告人孙宏博从被告人孙旬处以人民币5000和6000元的价格购买2套“伪基站”设备，其将1套设备以人民币6500元的价格出售给被告人王强和王浩，将另一套设备放置于其在吉林市昌邑区新东商城A座1907室的办公室内，利用该设备搜取手机用户信息，强行向不特定手机用户发送广告信息。经中国移动通信集团吉林有限公司吉林市分公司鉴定：截至案发，被告人孙宏博利用“伪基站”设备共非法获取手机用户（IMSI）224533个，发送短信息313229条，累计阻断运营商网络时长约为696小时。
2016年12月，被告人王强、王浩共同出资从被告人孙宏博处以人民币6500元的价格购买1套“伪基站”设备，放置于王浩经营的吉林省磐石市的汽车销售店内，利用该设备搜取手机用户信息，强行向不特定用户手机发送广告信息。经中国移动通信集团吉林有限公司吉林市分公司鉴定：截至案发，被告人王强、王浩利用“伪基站”设备共非法获取手机用户（IMSI）239576个，发送短信息239576条，累计阻断运营商网络时长约为532小时。
2016年12月，被告人贾振华在被告人孙旬处以人民币7000元的价格购买1套“伪基站”设备，放置于吉林市昌邑区经贸花园小区2号楼401室，利用该设备搜取手机用户信息，强行向不特定手机用户发送广告信息。经中国移动通信集团吉林有限公司吉林市分公司鉴定：截至案发，被告人贾振华利用“伪基站”设备共非法获取手机用户（IMSI）185974个，发送短信息185974条，累计阻断运营商网络时长约为413小时。另查明，在审理阶段被告人孙宏博将违法所得6500上缴。
上述事实，有被告人供述和辩解、相关证人证言、搜查现场照片、扣押清单、吉林市移动伪基站检测报告、现场测试报告、手机短信息截图、情况说明、破案经过等证据证实，足以认定。
原审法院认为：被告人孙旬、孙宏博、王强、王浩、贾振华未经批准设置“伪基站”，强行向不特定手机用户发送信息，非法使用公众移动通信频率，情节严重，五名被告人之行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。被告人孙旬非法组装销售“伪基站”设备三套以上，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控孙旬犯有非法经营罪罪名成立，但指控五名被告人犯有破坏公用电信设施罪罪名不当，经查，在审理阶段最高人民法院、最高人民检察院颁布了关于办理扰乱无线电通讯管理秩序等刑事案件适用法律若干问题的解释，将五名被告人之行为定性为扰乱无线电通讯管理秩序罪，故应予以纠正。五名被告人辩护人提出的本案不构成破坏公用电信设施罪，应定性为扰乱无线电通讯管理秩序罪的辩护意见，予以采纳。鉴于被告人孙旬、孙宏博、王强、王浩、贾振华能如实供述自己罪行，有悔罪表现，故可对被告人孙旬、孙宏博、王强、王浩、贾振华酌情从轻处罚。被告人孙宏博、王强、王浩、贾振华能积极提供财产刑担保，有悔罪表现，故可对被告人孙宏博、王强、王浩、贾振华酌情从轻处罚。被告人孙宏博能主动上缴违法所得，可对其酌情从轻处罚。被告人孙宏博、王强、王浩、贾振华所居住的社区同意其进入社区进行矫正并落实帮教，对被告人孙宏博、王强、王浩、贾振华宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故可对被告人孙宏博、王强、王浩、贾振华宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第二百二十五条第（四）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理扰乱无线电通讯管理秩序等刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、第二条第（十）项、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决：一、被告人孙旬犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元；犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六万元。二、被告人孙宏博犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。三、被告人王强犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。四、被告人王浩犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。五、被告人贾振华犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。六、追缴被告人孙旬、孙宏博违法所得，上缴国库。七、扣押在案的作案工具，予以没收，上缴国库。
上诉人孙旬及其辩护人提出扰乱无线电通讯管理秩序案不属于情节严重，吉林市移动伪基站检测报告不能作为证据使用的上诉理由和辩护意见。
吉林省吉林市人民检察院认为：原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实及采信的证据与原审一致。
本院认为，上诉人孙旬非法组装销售“伪基站”设备三套以上，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。上诉人孙旬、原审被告人孙宏博、王强、王浩、贾振华未经批准设置“伪基站”，强行向不特定手机用户发送大量信息，非法使用公众移动通信频率，属于情节严重，其行为均已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。关于上诉人孙旬及其辩护人提出的扰乱无线电通讯管理秩序案不属于情节严重，吉林市移动伪基站检测报告不能作为证据使用的上诉理由和辩护意见，经查，对移动终端用户受影响的情况，可以依据相关通信运营商出具的证明，结合本案被告人供述、现场检测报告、情况说明、手机短信息截图等证据可以认定上诉人孙旬未经批准设置“伪基站”，强行向不特定手机用户发送信息，非法使用公众移动通信频率，情节严重。故上诉人及其辩护人的上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。鉴于孙旬、孙宏博、王强、王浩、贾振华能如实供述自己罪行，有悔罪表现，故可对孙旬、孙宏博、王强、王浩、贾振华酌情从轻处罚。孙宏博能主动上缴违法所得，可对其酌情从轻处罚。孙宏博、王强、王浩、贾振华能积极提供财产刑担保，有悔罪表现，且所居住的社区同意其进入社区进行矫正并落实帮教，对孙宏博、王强、王浩、贾振华宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故可对被告人孙宏博、王强、王浩、贾振华宣告缓刑。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。吉林省吉林市人民检察院意见正确，予以支持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨伟华
代理审判员 栾红英
代理审判员 周明鑫
二〇一七年九月二十日
代理书记员 邵馨瑶
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