吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吉中民一终字第1294号
上诉人（原审被告）：寇利辉，男，1978年9月28日生，汉族，无职业，住吉林市昌邑区桦皮厂镇平胜村*组。公民身份号码2202211978********。
被上诉人（原审原告）：姜淑英，女，1938年1月9日生，汉族，无职业，住吉林市昌邑区欣昌小区*******号。公民身份号码2202021938********。
委托代理人：赵宏鑫，吉林市昌邑区法律援助中心律师。
委托代理人：孙宏彬，男，1958年8月6日生，汉族，无职业，住吉林市昌邑区欣昌小区*******号。公民身份号码2202021958********。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司，住所地吉林市吉林大街165号。
负责人：张硕，该公司经理。
委托代理人：李仲宁，该公司科员。
被上诉人（原审被告）：吉林康福德高汽车服务有限公司，住所地吉林市高新区吉林大街32号。
法定代表人：柯逢豹，该公司经理。
委托代理人：高颖，该公司法律顾问。
上诉人寇利辉因机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林市昌邑区人民法院（2014）昌民一初字第1410号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
姜淑英在原审时诉称：2014年3月21日7时20分左右，寇利辉驾驶吉BT36**号出租车沿新昌街由北向南行驶至江湾路路口时，将姜淑英刮倒，造成姜淑英头部外伤。姜淑英受伤后到吉林市创伤医院住院治疗10天，后经创伤医院建议转到吉林市医药学院附属医院（原四六五医院）住院治疗67天。经医院诊断为头部外伤，第一腰椎压缩性骨折，右侧趾骨上下支骨折，左髋臼骨折，闭合性颅脑损伤，脑挫裂伤，创伤性蛛网膜下腔出血等。经吉林市交通警察支队昌邑大队出具的第00133088号道路交通事故认定书认定，寇利辉承担事故全部责任，姜淑英无责任。姜淑英认为，寇利辉违反《道路交通安全法》的有关规定，造成姜淑英损害后果，理应当承担赔偿责任。寇利辉驾驶的吉BT36**号出租车的所有权人为吉林康福德高汽车服务有限公司，根据我国法律规定，吉林康福按德高汽车服务有限公司应当对姜淑英的损害后果承担连带赔偿责任。寇利辉驾驶的吉BT36**号出租车于2013年6月25日至2014年6月24日在中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司投保交强险及商业险三者险，根据我国法律规定中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司应当在交强险及商业三者险赔偿限额内赔偿姜淑英经济损失，故姜淑英根据我国法律的有关规定依法向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判令寇利辉赔偿姜淑英各项经济损失共计85557.99元，由寇利辉承担诉讼费用。
寇利辉在原审时辩称：交通事故事实存在。在姜淑英受伤后，我为其垫付了4800元。我的车在保险公司投保的交强险、商业第三者险，就姜淑英的损失应由保险公司进行赔偿，应该我承担的部分我承担。
人保公司吉林市分公司在原审时辩称：姜淑英的医疗费保险公司只承担交通事故所致的创伤治疗费用，且符合国家医保范围。商业险因该出租车没有投保不计免赔率险，保险公司只承担80％。鉴定费不属于保险公司赔偿范围。交通费、精神抚慰金数额过高。其他待质证后发表意见。
康福德高公司在原审时未到庭参加诉讼亦未提出答辩意见。
原审判决认定：2014年3月21日7时20分许，寇利辉驾驶康福德高公司所有的吉BT36**号出租车沿新昌街由北向南行驶至江湾路交汇处，将姜淑英刮倒致伤。姜淑英到吉林市创伤医院住院治疗10天，被诊断为：头部外伤、额部及颞顶部头皮下血肿、脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、左髋部软组织挫伤、上颌窦炎、第一腰椎压缩性骨折、2型糖尿病。此期间一级护理3天，二级护理7天，花医疗费9748.68元。2014年3月31日姜淑英转院到吉林医药学院附属医院住院治疗67天，被诊断为：双髋部外伤、闭合性颅脑损伤、脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、额部及颞顶部头皮下血肿、2型糖尿病。花急救费145元。住院期间二级护理67天，花医疗费38842.24元。2014年7月24日，吉林江城司法鉴定所对姜淑英出院后的护理时间及伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：姜淑英腰部损伤构成拾级伤残。骨盆及头部损伤不构成伤残。姜淑英出院后护理时间为23日。姜淑英垫付鉴定费共计1300元。2014年3月21日吉林市公安局交通管理支队昌邑大队作出第00133088号道路交通事故认定书，认定寇利辉承担事故全部责任，姜淑英无责任。吉BT36**号出租车系康福德高公司承包给寇利辉，且在中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司投保了机动车交通事故强制保险及商业第三者险。商业三者险保险金额15万元，未投保不计免赔，不计免赔率为20%。此次事故发生时处在承保期内。寇利辉为姜淑英垫付人民币4000元，此款姜淑英计算在本次诉讼请求中。
原审判决认为：根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。同时根据《道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。故本案应首先由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿姜淑英的损失，交强险理赔款以外的损失应由保险公司在商业三者险范围内赔偿，不足部分由寇利辉承担。康福德高公司作为肇事车辆所有权人，允许他人以其名义使用其营运资质营运，且对该车辆享有运行利益，故康福德高公司对寇利辉应承担部分负连带责任。关于姜淑英主张各项损失和费用的合理性。医疗费48735.92元，其中在吉林市江湾创伤医院的医药费9748.68元，在吉林医药学院附属医院的医药费38842.24元，合计48590.92元，有住院病历、出院记录，以及医疗机构出具的住院费收据等证据，能够证明姜淑英因此次事故支付医疗费48590.92元，予以支持；护理费，姜淑英在江湾创伤医院住院期间一级护理3天，二级护理7天，在吉林医药学院附属医院住院期间二级护理67天，鉴定意见书中姜淑英出院后护理时间为23日，合计一级护理3天，二级护理97天。按照吉林地区居民服务行业标准计算，数额为：108.59元／天×103天（3天×2人＋97天×1人）=11184.77元；住院伙食补助费，姜淑英共计住院77天，按照吉林地区标准计算，数额为：100元／天×77天＝7700元；伤残赔偿金，根据鉴定意见书，姜淑英构成拾级伤残，且姜淑英为城镇居民，定残之日姜淑英76周岁，根据吉林地区标准，伤残赔偿金为：11137.30元（22274.60元×5年×10%）；交通费，是指姜淑英及其必要的陪护人员因就医诊治而实际发生的费用，结合本案姜淑英的伤情，酌定支持交通费300元，姜淑英转院时发生120急救费用145元，合计445元；鉴定费，根据鉴定机构出具的鉴定费票据，姜淑英垫付鉴定费共计1300元，予以支持；精神抚慰金，根据鉴定意见书，姜淑英构成拾级伤残，结合吉林地区标准，姜淑英主张5000元精神抚慰金属于合理范畴，予以支持。上述赔偿项目共计85357.99元。寇利辉陈述为姜淑英垫付4800元，姜淑英主张寇利辉仅为其垫付4000元，且寇利辉未向法庭提供相关证据证明其具体垫付费用，故认定寇利辉为姜淑英垫付4000元。根据责任划分情况，保险公司应首先在交强险医疗费限额内赔偿姜淑英10000元（医疗费10000元），在死亡伤残限额内赔偿原告姜淑英27767.07元（护理费11184.77元＋交通费445元＋伤残赔偿金11137.30元＋精神抚慰金5000元）。姜淑英的医疗费、住院伙食补助费扣除交强险赔偿限额的10000元，尚有46290.92元。因本案肇事车辆吉BT36**号出租车已在保险公司投保了商业三者险，但未投保不计免赔险，故保险公司应按照商业第三者责任保险合同的约定，直接赔偿姜淑英37032.74（46290.92元×80%），寇利辉应赔偿姜淑英5258.18（（46290.92元×20%）-被告寇利辉垫付4000元）。姜淑英主张的合理的鉴定费1300元，应由寇利辉承担。综上，原审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、十五条第（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定作出判决。
原审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司吉林市分公司一次性赔偿原告姜淑英各项费用74799.81元；二、被告寇利辉一次性赔偿原告姜淑英各项费用6558.18元；三、被告吉林康福德高汽车服务有限公司对判决第二项承担连带赔偿责任；上述一、二、三项于本判决生效之日起三日内给付。四、驳回原告姜淑英的其它诉讼请求。案件受理费1939元，由原告姜淑英承担95.18元，由被告寇利辉承担1843.82元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审判决后，上诉人寇利辉不服，向本院提起上诉。其主要上诉请求为：1.撤销原审判决第二项，改判我不承担责任；2.上诉费由被上诉人负担。其主要理由为：我不应承担姜淑英赔偿费用。姜淑英医疗费、护理费计算明显有出入。药费中有治疗糖尿病的费用我不应承担。护理费计算不符合法律规定。请二审法院审理改判。
被上诉人姜淑英答辩认为：1.关于寇利辉提出的不应承担我赔偿费用的问题，我认为赔偿问题是我与保险公司之间的事，具体的赔偿数额，保险公司有明确的规定，而且我认为无论是寇利辉还是保险公司都应当承担我的损失。2.关于寇利辉提出的我的医疗费中有治疗糖尿病的费用其不应承担的说法是错误的。众所周知，医院在给患者做手术时需要确保患者的身体状况适合做手术。本案中我是78岁的高龄老人，因此医院在做手术前为了保障安全给我适当用了治疗糖尿病的药，用来调整我的身体状况适合做手术。从本案我提供的医院用药明细可以看出，我只是在手术时使用过治疗糖尿病的药物，用药的数量和价格非常低（仅200余元），由此可以证明我不存在不合理用药的情况，并且寇利辉一审中也没有提出用药合理性鉴定。3.关于寇利辉提出的护理费计算不符合法律规定的说法是错误的。首先，关于我的护理费的赔偿已经全部由保险公司承担。其次，我已经与保险公司就护理时间及护理费用达成了一致意见，不存在护理费计算不合理的情况。
被上诉人人保公司吉林市分公司答辩认为：一审认定事实清楚，我公司对此没有异议。交强险不是按照责任比例来赔偿的，本案中肇事车辆无论是全责还是次要责任交强险都应当予以赔偿。超过交强险的部分因为肇事车辆没有投保不计免赔，全责我公司承担80%。
被上诉人康福德高公司答辩认为：因寇利辉当庭表示针对我公司不上诉，应当视为其撤回对我公司的上诉。
在本院审理本案过程中，各方当事人均未向本院提供新的证据。
在本院审理本案的过程中，上诉人寇利辉当庭表示针对康福德高公司其不提出上诉，并在庭后向本院提交了针对康福德高公司的撤回上诉申请书。经本院审理查明的事实与一审认定的事实无异。
本院认为：关于寇利辉在上诉中提出的其不应承担赔偿责任的主张，因本案交通事故寇利辉承担全部责任，虽肇事车辆在保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，但未投保不计免赔险，对被侵权人姜淑英超出交强险赔偿限额的损失由承保商业第三者责任险的保险公司及侵权人寇利辉予以赔偿，故本院对寇利辉的该项主张不予支持。关于寇利辉在上诉中提出的姜淑英医疗费中的治疗糖尿病的费用其不应承担的主张，姜淑英答辩认为医疗费中虽含有治疗糖尿病的费用，但其本人年事已高，且因交通事故需要手术，该笔费用系手术前的保障性用药，目的是为了确保其身体状况适合做手术。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”因姜淑英本案交通事故发生时已经76岁，且住院病历记载其患有2型糖尿病，寇利辉如认为姜淑英医疗费中的治疗糖尿病的费用其不应承担，应对姜淑英的用药合理性申请鉴定，因寇利辉未申请用药合理性鉴定，其应当承担举证不能的不利后果，故本院对寇利辉的该项上诉主张不予支持。关于护理费及护理级别的问题，寇利辉虽提出异议，但未提供相应的证据证明姜淑英的护理费用过高，且针对护理级别寇利辉二审中表示只是个人理解的问题，无法律依据，故本院对寇利辉的该项上诉主张不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人寇利辉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 刚
代理审判员 刘欣莹
代理审判员 孙 伟
二〇一五年十二月八日
书 记 员 陈思维