江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣07刑终445号
原公诉机关江西省定南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵晓柯，男，1978年4月28日出生于河南省许昌县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河南省许昌县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年11月2日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。
上诉人（原审被告人）刘小军，男，1982年10月20日出生于四川省渠县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地四川省渠县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年11月2日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。
上诉人（原审被告人）高天，男，1985年10月30日出生于山西省曲沃县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地山西省曲沃县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年11月2日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。
江西省定南县人民法院审理定南县人民检察院指控原审被告人赵晓柯、刘小军、高天犯销售伪劣产品罪一案，于2016年6月6日作出（2016）赣0728刑初28号刑事判决。原审被告人赵晓柯、刘小军、高天不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年10月至2015年10月期间，郑进顺（在逃）多次指使被告人赵晓柯、刘小军、高天等人装运、押送假冒注册商标的伪劣卷烟（以下简称假烟）销往长春、沈阳、成都等地，从中牟利。
2015年10月31日，被告人高天接到“周老板”（身份不详）电话，邀其运输一车假烟到辽宁省沈阳市销售，高天表示同意，双方约定运费为12000元人民币。当晚，高天雇请同村人邵某（另案处理）共同驾驶厢式货车（车牌号为晋Ｍ×××××）来到河南省漯河市“周老板”指定的地点，由“周老板”安排两名男子驾驶高天的货车将假烟装车。假烟装好后，郑进顺安排被告人赵晓柯、刘小军驾驶“东风”日产小轿车（车牌号为豫Ｄ×××××）押送，装运假烟的货车则由高天、邵某驾驶。装载假烟的货车及押送假烟的小轿车从河南省漯河市出发开往辽宁省沈阳市。次日上午，装载假烟的货车和押运假烟的小轿车在河北省沧州市青县服务区停留时，被定南县公安局民警查获，当场缴获“红梅”、“牡丹”等三种品牌假烟200余件，共计13550条。归案后，三被告人如实供述其犯罪事实。
经鉴定，扣押的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值总计人民币1618925.3元。
原审判决认定上述事实的证据有：中华人民共和国公安部《关于对王某、赵晓柯、刘小军、郑进顺等人涉嫌生产销售伪劣产品案管辖问题的批复》，江西省公安厅指定管辖决定书，赣州市公安局指定管辖决定书，定南县公安局治安大队情况说明材料，受案登记表，证人邵某、王某、刘某、原某的证言，归案情况说明材料，（江西省烟草质量监督检测站）鉴别检验报告、鉴定意见通知书，河北省烟草专卖局涉案卷烟价格认定意见书，河北省烟草专卖局卷烟价格鉴定书、鉴定意见通知书，（赵晓柯）江西省政府非税收入一般缴款书，辨认笔录及辨认照片，提取笔录及指认照片，扣押物品文件清单、扣押物品照片，常住人口信息等，被告人赵晓柯、刘小军、高天在侦查阶段及一审庭审时的供述等。
原审法院认为，被告人赵晓柯、刘小军、高天明知他人销售伪劣卷烟而提供运输，其行为已构成销售伪劣产品罪。赵晓柯、刘小军、高天已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。在销售伪劣产品的共同犯罪中，赵晓柯、刘小军受雇押运货物、高天受雇拉运货物，三被告人均起辅助作用，是从犯，依法应当对三被告人从轻或减轻处罚。赵晓柯、刘小军、高天归案后如实供述了自己所犯的罪行，是坦白，可依法对三被告人从轻处罚。三被告人均自愿认罪，可酌情从轻处罚。赵晓柯、刘小军、高天犯销售伪劣产品罪，数额达1618925.3元人民币，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十三条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人赵晓柯犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币八十一万元。二、被告人刘小军犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币八十一万元。三、被告人高天犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币八十一万元。四、从被告人高天货车上扣押的伪劣牡丹（软）烟11515条、红梅（软黄）烟1350条、牡丹（软紫专供出口）烟685条，干扰器二只、行驶证二本、（Sunlove）手机三部、车牌豫Ｄ×××××小型轿车一辆、车牌晋Ｍ×××××重型仓栅式货车一辆，予以没收。
赵晓柯上诉提出，原审判决对他量刑偏重，请求二审对他判处五年以下有期徒刑。
刘小军上诉提出：1、他是受赵晓柯邀请，才一起去押运的，押运的时间、地点、路线及饮食住宿等均由赵晓柯负责，他的工资报酬也由赵晓柯负责。他不知晓押运的货物是什么。2、他系初犯、从犯，家庭困难，无法承担81万元人民币的罚金。综上，请求二审对他从轻处罚。
高天上诉提出：1、原审判决对他量刑过重，未能充分考虑他诸多法定从轻、减轻情节。2、他实际获利数额不到3万元，但原审判决对他判处81万元人民币的罚金，超出他的缴纳能力。综上，请求二审对他判处二年有期徒刑并适用缓刑。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的相关证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证，本院予以确认。
关于上诉人刘小军是否知晓押运的货物属于假烟的问题。
经查，刘小军在侦查阶段多次稳定供述，证明他于2015年7月中旬，经陈琪的介绍认识“大哥”（福建人，在河南省舞阳县经营假烟运输生意），并开始帮“大哥”走私押运假烟。尔后，他通过“大哥”认识赵晓柯。后来，每次出去行动，“大哥”安排赵晓柯开车接他，二人共同押运装假烟的货车到目的地。赵晓柯在侦查阶段多次稳定供述，证明“阿顺”安排他和一个叫“小波”的四川男子（系刘小军）一起驾驶小轿车押运假烟。以上证据来源合法并经一审当庭质证，且能形成证据链，证明刘小军知晓押运的货物属于假烟。刘小军提出他不知晓押运的货物属于假烟的上诉意见，与查明的事实不符，不予支持。
本院认为，上诉人赵晓柯、刘小军、高天明知他人销售伪劣卷烟而提供运输，其行为均已构成销售伪劣产品罪。赵晓柯、刘小军、高天犯销售伪劣产品罪，数额达1618925.3元。根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定，生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。原审鉴于上诉人赵晓柯、刘小军、高天销售假烟金额在五十万元以上不满二百万元，均具有坦白、犯罪未遂情节，且属于从犯，以销售伪劣产品罪，各判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币八十一万元属罪责刑相当。赵晓柯、刘小军、高天要求对其从轻处罚以及高天提出对其适用缓刑的上诉意见，于法无据，不予支持。原审判决认定事实清楚和适用法律正确，对各上诉人量刑均适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾小育
代理审判员 刘廷轩
代理审判员 钟德武
二〇一六年九月二十八日
书 记 员 蔡启霞