山西省乡宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）乡刑初字第00136号
公诉机关乡宁县人民检察院。
被告人李XX，男，汉族，小学文化。2015年6月4日因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪被乡宁县公安局刑事拘留，同年6月17日经乡宁县人民检察院批准被逮捕，2015年8月12日被乡宁县人民检察院取保候审。2015年12月29日被本院取保候审。
辩护人张建国，山西晋恒律师事务所律师。
乡宁县人民检察院以乡检公诉刑诉（2015）117号起诉书指控被告人李XX犯拒不执行判决、裁定罪，于2015年12月29日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年1月28日公开开庭审理了本案。乡宁县人民检察院指派检察员杨红雷、李晓军出庭支持公诉，被告人李XX及辩护人张建国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
乡宁县人民检察院指控，2004年被告人李XX向郑XX借款13.4万元，借款期限一个月，保证人为陈X。借款到期后李XX未能归还借款。后郑XX起诉到乡宁县人民法院，2004年8月30日乡宁县法院对该案作出判决：被告李XX于判决生效后立即归还原告郑XX的借款及利息，被告陈X应承担连带清偿责任。判决生效后，乡宁县人民法院于2005年3月1日、4月21日两次向陈X、李XX发放了（2005）乡法执字第8号执行通知书，责令二人执行已生效的判决。该二人均未履行执行义务，乡宁县人民法院分别对被告人李XX、陈X采取了拘留措施。拘留期满后，被告人李XX、陈X仍未执行已生效的民事判决。判决生效后至案发前，被告人除给被害人郑XX数千元外，采取躲藏、逃避办法，拒不执行判决，给被害人郑XX造成重大经济损失。期间，被告人李XX在侯马市进行开设饭店、旅店、修建养猪场、养羊场等经营活动。2015年7月27日，被告人李XX近亲属与被害人郑XX达成协议，一次性付给郑XX6万元，郑XX对被告人李XX的行为表示谅解。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有，民事判决书，户籍证明，执行通知书，乡宁县价格认证中心乡价认字（2005）第（03）号结论书，乡宁县公安局调取证据通知书（副本）：调证字（2015）000005号、调证字（2015）000009号，乡宁县公安局查询存款、汇款通知书：乡公刑查询字（2008）13号、乡公刑查询字（2008）15号、乡公刑查询字（2008）16号，证人李一X、单XX等证言，被告人李XX的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人李XX拒不执行人民法院的判决、裁定，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十三条，应当以拒不执行判决、裁定罪追究其刑事责任。
被告人对公诉机关的指控无异议，但辩解建养猪场、羊场是他人贷款所建，开饭店是别人开的，他本人未予投资，并且所有投资均失败无收益，无力偿还借款。
被告人李XX辩护人张建国辩称，被告人李XX在没有能力归还郑XX借款情况下，仍先后归还其部分借款，没有主观不履行的恶意；被告人李XX虽开办养猪场等，但项目中均只有投资没有收入，被告人不存在有能力履行而拒不履行，而是没有能力履行，且不履行生效的判决行为没有达到情节严重，被告人李XX的行为不构成拒不执行判决、裁定罪。
经审理查明，2004年3月4日被告人李XX向郑XX借款13、4万元，借款期限一个月，保证人为陈X。借款到期后李XX未予归还借款。后郑XX起诉至乡宁县人民法院，2004年8月30日乡宁县法院对该案做出判决：被告李XX于判决生效后立即归还原告郑XX的借款及利息，被告陈X应承担连带清偿责任。判决生效后，被害人郑XX向乡宁县人民法院于2005年1月27日申请执行案件。乡宁县人民法院于2005年3月1日、4月21日两次向陈X、李XX发放了（2005）乡法执字第8号执行通知书，责令二人执行已生效的判决。该二人均未履行执行义务，乡宁县人民法院分别对被告人李XX、陈X采取了拘留措施。2014年7月份，担保人陈X偿还15000元。2008年被告人李XX给了郑XX一辆车牌号为晋L531**白色奥拓车，价值3290元。案发前，本院执行局及执行申请人郑XX多次联系被告人李XX，被告人李XX采取躲藏、逃避办法，拒不执行已生效的民事判决，给被害人郑XX造成重大经济损失。欠款期间，被告人李XX在侯马市进行开设饭店、旅店、修建养猪场、养羊场等经营活动。
另查明，被告人李XX无银行存款，在乡宁县光华镇后土霍村有8孔闲置老式砖窑，在乡宁县台头街上有两间约50平米商品房自己居住。2015年7月27日，被告人李XX委托亲属与被害人郑XX达成协议，一次性付给郑XX6万元，其中包括诉讼费、执行费等费用。郑XX对被告人李XX的行为表示谅解。
上述事实有公诉机关当庭出示，经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、民事判决书，证实2004年8月30日乡宁县人民法院做出判决：被告李XX于判决生效后立即归还原告郑XX的借款及利息，被告陈X应承担连带清偿责任。
2、户籍证明，证实被告人李XX的自然情况。
3、执行通知书，证实乡宁县人民法院于2005年3月1日、4月21日两次向陈X、李XX发放了（2005）乡法执字第8号执行通知书，责令二人执行已生效的判决。
4、乡宁县公安局调取证据通知书（副本）：调证字（2015）000005号，调证字（2015）000009号；乡宁县公安局查询存款、汇款通知书：乡公刑查询字（2008）13号、乡公刑查询字（2008）15号、乡公刑查询字（2008）16号，证实乡宁县公安局在各银行查询被告人李XX及妻子王XX开户情况、余额及流水情况。
5、还款协议书、谅解书，证实2015年7月27日，被告人李XX委托亲属与被害人郑XX达成协议，一次性付给郑XX6万元，其中包括诉讼费、执行费等费用。郑XX对被告人李XX的行为表示谅解。
（二）被害人陈述
被害人郑XX陈述，证实2004年3月4日被告人李XX向其借款13.4万元，借款期限一个月，保证人为陈X。借款到期后李XX未予归还借款。后其起诉至乡宁县人民法院，2004年8月30日乡宁县法院对该案做出判决：被告李XX于判决生效后立即归还原告郑XX的借款及利息，被告陈X应承担连带清偿责任。判决生效后，其向乡宁县人民法院于2005年1月27日申请执行案件。乡宁县人民法院于2005年3月1日、4月21日两次向陈X、李XX发放了（2005）乡法执字第8号执行通知书，责令二人执行已生效的判决。该二人均未履行执行义务，乡宁县人民法院分别对被告人李XX、陈X采取了拘留措施。2014年7月份，担保人陈X偿还15000元。2008年被告人李XX给了其一辆车牌号为晋L531**白色奥拓车，价值3290元，给其造成重大经济损失。
（三）证人证言
1、证人陈X证言，证实2004年3月4日被告人李XX向郑XX借款13.4万元，借款期限一个月，其为保证人。借款到期后李XX未予归还借款。后郑XX起诉至乡宁县人民法院，2004年8月30日乡宁县法院对该案做出判决：被告李XX于判决生效后立即归还原告郑XX的借款及利息，被告陈X应承担连带清偿责任。判决生效后，申请执行人郑XX向乡宁县人民法院于2005年1月27日申请执行案件。乡宁县人民法院于2005年3月1日、4月21日两次向其和李XX发放了（2005）乡法执字第8号执行通知书，责令二人执行已生效的判决。该二人均未履行执行义务，乡宁县人民法院分别对被告人李XX和其采取了拘留措施。2014年7月份，其作为担保人偿还15000元。
2、证人王XX证言，证实听丈夫李XX说曾向郑XX借款。被告人无银行存款，在乡宁县光华镇后土霍村有8孔闲置老式砖窑，在乡宁县台头街上有两间约50平米商品房自己居住
3、证人李一X证言，证实2013年7、8月份至2014年6月份左右，同李二X及被告人李XX在侯马高村合伙经营“乡宁饭店”，由李XX负责投资，其同李二X干活。
4、证人李二X证言，证实2013年7、8月份至2014年6月份左右，同哥哥李一X及被告人李XX在侯马高村合伙经营“乡宁饭店”，由李XX负责投资，其同李一X负责打工。期间，李XX以开养殖场名义在侯马信用社贷过几次款，其作为贷款人替李XX贷过款，2次各贷款30万元。
5、证人单XX证言，证实2012年经人介绍给李XX建过猪场，2013年又给他建过羊场，2014年他又租其房子开办饭店。
6、证人毕XX证言，证实2013年7月份经人介绍，乡宁县一李姓男子租其地建羊场，给其付租金5500元。
7、证人顾XX证言，证实2012年，因其有两处旧猪舍，被告人李XX说要用其一处旧猪舍干猪场，说好一年付租金3万元。
（四）鉴定结论
乡宁县价格认证中心乡价认字（2005）第（03）号结论书，证实车牌号为晋L531**白色奥拓车，经鉴定价值为3290元
（五）被告人供述
被告人李XX供述，证实2004年3月4日其向郑XX借款13、4万元，借款期限一个月，保证人为陈X。借款到期后未予归还借款。后郑XX起诉至乡宁县人民法院，2004年8月30日乡宁县法院对该案做出判决：被告李XX于判决生效后立即归还原告郑XX的借款及利息，被告陈X应承担连带清偿责任。判决生效后，郑XX向乡宁县人民法院于2005年1月27日申请执行案件。乡宁县人民法院于2005年3月1日、4月21日两次向其与陈X发放了（2005）乡法执字第8号执行通知书，责令二人执行已生效的判决。该二人均未履行执行义务，乡宁县人民法院分别对其与陈X采取了拘留措施。2014年7月份，担保人陈X偿还15000元。2008年其给了郑XX一辆车牌号为晋L531**白色奥拓车，价值3290元。其在侯马市进行开设饭店、旅店、修建养猪场、养羊场等经营活动。其无银行存款，在乡宁县光华镇后土霍村有8孔闲置老式砖窑，在乡宁县台头街上有两间约50平米商品房自己居住。2015年7月27日，委托亲属与被害人郑XX达成协议，一次性付给郑XX6万元，其中包括诉讼费、执行费等费用。郑XX对其的行为表示谅解。
本院认为，被告人李XX对人民法院已经发生效力的判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为侵犯了人民法院生效裁判的权威性，确已构成拒不执行判决、裁定罪。乡宁县人民检察院的指控成立。被告人李XX经营猪场、羊场、饭店的事实存在，其提供的证据不能证实经营投资无收益，无能力执行人民法院生效判决，被告人李XX及辩护人张建国的辩解理由本院不予采纳。案发后被告人自愿认罪，委托亲属在一审判决前积极归还所欠被害人款项，并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人李XX犯罪情节较轻，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人李XX犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的并提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 赵继红
审判员 韩 瑞
审判员 张香玲
二〇一六年三月二十二日
书记员 卢和平