江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0621民初3920号原告海安县海陵中小企业担保有限公司，住所地海安市海安镇江海西路86号。法定代表人张斌，公司董事长。委托诉讼代理人周旭，江苏维多利律师事务所律师。被告润禾粉业南通有限公司，住所地海安市海安高新技术产业开发区园庄路86号。法定代表人陈惠霞。被告陈惠霞，女，1962年11月1日生，汉族，住海安市。被告董文平，男，1962年6月9日生，汉族，住海安市。被告董杰，男，1985年11月30日生，汉族，住海安市。被告沈鑫，女，1985年11月22日生，汉族，住海安市。被告海安华宇绣品服饰有限公司，住所地海安市海安镇黄海大道西199号。法定代表人程小平。被告程小平，女，1971年11月10日生，汉族，住海安市。被告吉祖华，男，1970年11月15日生，汉族，住海安市。被告南通市金三利纺织有限公司，住所地海安市海安工业园区园庄村十二组。法定代表人葛亚琴。被告葛亚琴，女，1968年2月4日生，汉族，住海安市。以上二被告的共同委托诉讼代理人张正如，男，1968年2月10日生，汉族，户籍所在地海安市，系葛亚琴丈夫。被告张正如，男，1968年2月10日生，汉族，户籍所在地海安市。被告南通嘉纶食品有限公司，住所地海安市海安镇林桥村九组。法定代表人王厚江。被告王厚江，男，1963年4月26日生，汉族，住海安市。原告海安县海陵中小企业担保有限公司（以下简称担保公司）与被告润禾粉业南通有限公司（以下简称润禾公司）、陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、海安华宇绣品服饰有限公司（以下简称华宇公司）、程小平、吉祖华、南通市金三利纺织有限公司（以下简称金三利公司）、葛亚琴、张正如、南通嘉纶食品有限公司（以下简称嘉纶公司）、王厚江追偿权纠纷一案，本院于2018年6月5日受理后，依法由审判员钱军独任审理，于2018年7月24日公开开庭进行了审理。原告担保公司委托诉讼代理人周旭，被告金三利公司、葛亚琴的共同委托诉讼代理人张正如，被告张正如到庭参加诉讼。被告润禾公司、陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、华宇公司、程小平、吉祖华、嘉纶公司、王厚江经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司诉称：2016年9月28日，我公司与被告润禾公司签订委托担保协议书，约定我公司为润禾公司向招商银行海安支行（以下简称招商银行）借款人民币1450万元提供最高额连带责任保证；如我公司因担保代垫款，我公司有权按垫款金额每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向润禾公司收取违约金。陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、华宇公司、程小平、吉祖华、金三利公司、葛亚琴、张正如、嘉纶公司、王厚江自愿为上述借款，在主合同和委托担保协议书约定责任范围内向我公司提供连带责任反担保。其后，我公司为案涉借款向招商银行出具了最高额不可撤销担保书。2016年10月14日，在签订授信协议基础上，润禾公司与招商银行签订了借款合同。同日，招商银行向润禾公司履行了借款1450万元。2017年3月至2017年11月30日，因润禾公司未能按约付息还本，我公司为其向招商银行代偿本息合计15342110.52元。此后，我公司未能向润禾公司实现追偿，案涉反担保人亦未履行担保责任。请求法院判令被告润禾公司给付原告担保公司代偿款本金人民币15342110.52元及违约金（以本金15342110.52元，自2017年11月30日起按照日万分之五的标准算至实际给付之日），并支付律师代理费20万元；被告陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、华宇公司、程小平、吉祖华、金三利公司、葛亚琴、张正如、嘉纶公司、王厚江对被告润禾公司的上述义务承担连带责任；被告润禾公司、陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、华宇公司、程小平、吉祖华、金三利公司、葛亚琴、张正如、嘉纶公司、王厚江共同负担本案诉讼费、保全费。被告金三利公司、葛亚琴、张正如辩称：借款及担保、反担保是事实，但被告润禾公司和我们都没有能力借如此高额的贷款，原告担保公司对贷款的发生也负有一定责任。同时，润禾公司还有不少资产没有清算，应在清算基础上确定反担保人的责任。目前纺织行业经济困难，实在无力履行反担保责任。被告润禾公司、陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、华宇公司、程小平、吉祖华、嘉纶公司、王厚江未答辩。经审理查明：2016年9月28日，润禾公司与担保公司签订海陵保【2016】第193号委托担保协议书一份。委托担保协议书载明：担保公司同意润禾公司委托，为其与招商银行签订债权本金最高不超过人民币壹仟肆佰伍拾万元，期限为12个月的编号为2016年南招银授字第1601160939号的授信协议提供担保，并与招商银行签订担保期限为主合同债务履行期届满后24个月的编号为2016年南招银保字第1601160939号的最高额不可撤销担保书，经协商，润禾公司与担保公司达成本协议；当招商银行按保证合同的规定向担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向润禾公司收取违约金（资金占用费）；润禾公司必须在收到担保公司催款通知后的五日内，无条件向担保人偿清全部垫款及违约金；润禾公司承担并支付担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等）。担保公司与润禾公司在该合同尾部落款处均加盖公司印章和法定代表人印章，润禾公司法定代表人陈惠霞手写签名。同日，担保公司与华宇公司签订海陵保【2016】反保字第167号反担保保证合同一份。反担保保证合同载明：为确保案涉2016南招银授字第1601160939号授信协议和海陵保【2016】第193号委托担保协议书的履行，华宇公司同意并确认以反担保保证人的身份，自愿为润禾公司向招商银行借款本金金额不超过壹仟肆佰伍拾万元的主债务，向担保公司提供连带责任反担保；既有物的担保又有反担保人保证的，如债务人不按主合同约定履行偿债义务或发生根据物的担保合同的约定实现担保物权的情形的，本合同担保人均有权要求反担保人在本合同约定的保证范围内先行承担保证责任。反担保保证的范围包括主合同、委保协议项下的债务以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期间为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。担保公司、华宇公司均在该反担保保证合同尾部的担保人处、反担保人处加盖公司印章和法定代表人私人印章，华宇公司法定代表人程小平手写签名。同日，担保公司又与金三利公司、嘉纶公司签订海陵保【2016】反保字第167号反担保保证合同各一份，两份反担保保证合同在内容上与上述编号为海陵保【2016】反保字第167号的反担保保证合同本质一致。同日，陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、程小平、吉祖华、葛亚琴、张正如、王厚江向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》五份。承诺函载明：兹有润禾公司于2016年9月28日签署委托担保协议书，承担保公司接受委托为其提供壹仟肆佰伍拾万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、程小平、吉祖华、葛亚琴、张正如、王厚江愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；同意对《委托担保协议书》及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本承诺函的法律效力及继续履行；承诺函自本人签字之日起生效，担保期限为担保公司代偿之日起两年。陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、程小平、吉祖华、葛亚琴、张正如、王厚江均在承诺人栏目内签名、按手印。2016年9月29日，担保公司向招商银行出具2016年南招银保字第1601160939号最高额不可撤销担保书一份。最高额不可撤销担保书载明：担保公司同意出具本担保书，自愿为润禾公司在2016年南招银授字第1601160939号授信协议项下所欠招商银行的所有债务承担连带保证责任；保证责任期间为自本担保书生效之日起至《授信协议》项下每笔贷款或其他融资或招商银行受让的应收账款债权的到期日或每笔垫款的垫款日另加两年。同日，招商银行与润禾公司签订2016南招银授字第1601160939号授信协议一份。授信协议载明：招商银行向润禾公司提供人民币壹仟肆佰伍拾万元的授信额度，授信期间为12个月，即从2016年9月29日起至2017年9月25日止。2016年10月14日，招商银行与润禾公司签订编号为2016南招银借字第1611161004号借款合同。借款合同载明：润禾公司因流动资金周转需要，向招商银行借1450万元；为期12个月，即自2016年10月14日至2017年10月11日；贷款采用固定利率，按季计息，计息日为每季末的20日；润禾公司未按期还贷款的，对其未偿还部分从逾期之日起改按在原利率基础上加收50%计息。同日，润和公司按招商银行要求办理了借款借据，招商银行履行了借款。2017年3月至2017年11月30日，因润禾公司未能按约付息还本，担保公司为其向招商银行代偿本息合计15342110.52元。招商银行向担保公司出具了代偿证明一份，证明代偿款由担保公司支付。其后，担保公司未能向润禾公司实现追偿，案涉反担保人亦未履行担保责任，引发诉讼。另查明，2018年4月27日，担保公司与江苏维多利律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定律师代理费为20万元，并明确首期付款2万元。江苏维多利律师事务所向担保公司出具了首期代理费的正式发票，担保公司亦向江苏维多利律师事务所支付首期律师代理费2万元。庭审中，担保公司同意追偿中的违约金统一从2017年11月30日起按年利率18%算至实际给付之日。担保公司起诉时，向本院提请诉讼保全，本院经审查后于2018年6月11日裁定准许保全，并采取了保全措施。以上事实，有委托担保协议书、反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函、最高额不可撤销担保书、授信协议、借款合同、借款借据、代偿证明、付款回单、委托律师代理手续、民事裁定书、协助执行通知书及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款及担保、反担保系各方当事人真实意思表示，应认定借款、担保、反担保成立有效。原告担保公司履行代偿义务后，有权向主债务人被告润禾公司追偿，并可要求反担保人被告陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、华宇公司、程小平、吉祖华、金三利公司、葛亚琴、张正如、嘉纶公司、王厚江按反担保约定承担担保责任。反担保人承担反担保责任后，有权凭判决书向被告润禾公司或向案涉其他被诉反担保保证人追偿其应承担的份额。本案主要争议在于违约金与律师代理费依法核定问题。关于违约金与律师代理费依法核定问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利率、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。现当事人按照委托担保协议书中的约定将违约金主张为日万分之五，核算为年利率18%，又未在诉讼中另行主张利息损失，不违反前述规定，本院依法予以采纳。关于“其他费用”范围，司法实务中存在一定争议。杜万华主编、最高人民法院民事审判第一庭编著《最高人民法院民间借贷司法解释理解与适用》[人民法院出版社2015年8月第1版，第523页]明确阐明，上述第三十条所述“其他费用”实质上仍属于借款人为获得借款支付的成本。案涉律师代理费为追讨借款产生的费用，不属于为获取借款支付的成本，应当在年利率24%范围外予以合理支持。需要说明的是，由于律师收费并非完全由市场调节，在支持律师代理费时，可参照但不应机械适用行政部门律师服务收费计算标准，也不能盲目照搬当事人代理合同，而应从公平原则出发，理性面对经济下行压力，综合案情复杂程度、实际工作量大小、取证难度、律师有无依靠自身力量调取关键证据以及区域经济差异等因素，依法合理确定相关数额。尽管本案约定的是分期支付律师代理费，但案涉律师代理行为已实际发生，相关费用必然产生，为避免诉累，可在本案中一并解决律师代理费问题。现原告担保公司主张律师代理费为20万元，低于相关规定的标准，本院依法予以采纳。综上，案涉借款、担保及反担保合法有效，主债务人润禾公司及各反担保人均应按约依法承担相应民事责任。如未来有证据证明判决存在不足或超额支持问题，当事人可另行按程序处理或追回。被告润禾公司、陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、华宇公司、程小平、吉祖华、嘉纶公司、王厚江经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了对证据质证、对事实抗辩的权利，不利后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十一条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告润禾粉业南通有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安县海陵中小企业担保有限公司代偿款本金人民币15342110.52元及违约金（以本金15342110.52元，自2017年11月30日起按年利率18%算至实际给付之日），并向原告海安县海陵中小企业担保有限公司支付律师代理费人民币20万元。二、被告陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、海安华宇绣品服饰有限公司、程小平、吉祖华、南通市金三利纺织有限公司、葛亚琴、张正如、南通嘉纶食品有限公司、王厚江对被告润禾粉业南通有限公司上述第一项给付义务承担连带清偿责任；被告陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、海安华宇绣品服饰有限公司、程小平、吉祖华、南通市金三利纺织有限公司、葛亚琴、张正如、南通嘉纶食品有限公司、王厚江承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告润禾粉业南通有限公司或向涉案其他被诉反担保保证人追偿其应承担的份额。三、驳回原告海安县海陵中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费115053元，减半收取57527元，诉讼保全费5000元，合计62527元，由被告润禾粉业南通有限公司、陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、海安华宇绣品服饰有限公司、程小平、吉祖华、南通市金三利纺织有限公司、葛亚琴、张正如、南通嘉纶食品有限公司、王厚江负担（已由原告海安县海陵中小企业担保有限公司代垫，被告润禾粉业南通有限公司、陈惠霞、董文平、董杰、沈鑫、海安华宇绣品服饰有限公司、程小平、吉祖华、南通市金三利纺织有限公司、葛亚琴、张正如、南通嘉纶食品有限公司、王厚江于履行本判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费115053元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员  钱军二〇一八年七月二十四日书记员  王璇附：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期限的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。