安徽省亳州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）皖16行终59号
上诉人（原审原告）杨娟娟，女，1987年7月4日出生，汉族，安徽省利辛县人，住利辛县，
委托代理人黄侠，女，1965年11月5日出生，汉族，住址同上，系上诉人杨娟娟的婆婆。
委托代理人朱亚，安徽文州律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）利辛县公安局，住所地利辛县前进路与世纪大道交叉口。
法定代表人任永胜，局长。
委托代理人沈波，该局法制大队民警。
被上诉人（原审被告）利辛县人民政府，住所地利辛县前进路。
法定代表人程莉，县长。
委托代理人牛国旗，该县政府法制办公室科员。
委托代理人关艳灵，该县政府法制办公室科员。
原审第三人蔡飞，男，1983年3月19日出生，汉族，安徽省利辛县人，住利辛县，
上诉人杨娟娟诉被上诉人利辛县公安局治安行政处罚决定及被上诉人利辛县人民政府（以下简称利辛县政府）行政复议决定一案，不服安徽省利辛县人民法院（2017）皖1623行初8号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨娟娟的委托代理人黄侠、朱亚，被上诉人利辛县公安局的委托代理人沈波，被上诉人利辛县政府的委托代理人牛国旗到庭参加诉讼。原审第三人蔡飞经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：2016年12月31日9时许，蔡飞到利辛县××镇“逸夫小学”对面六楼李小虎家找李小虎，当时李小虎不在家，蔡飞见到了杨娟娟，与杨娟娟发生了争执，在争执过程中，蔡飞朝杨娟娟脸上打了一巴掌。利辛县公安局水上派出所接到了杨娟娟的报案后，传唤蔡飞到该局水上派出所进行询问，并对杨娟娟和证人时某进行了询问和调查。
2017年1月1日，利辛县公安局民警向蔡飞告知了拟作出行政处罚的事实、理由及依据，并对其是否提出陈述和申辩进行了询问。同日，利辛县公安局以蔡飞殴打他人为由，作出了利公（水）行罚决字[2017]1号行政处罚决定，对蔡飞处以行政拘留五日的处罚。当日10时30分，行政处罚决定书送达蔡飞，并通知了蔡飞的家属蔡训标。
2017年1月2日，利辛县公安局刑事科学技术室作出（利）公（刑）鉴（伤）字[2017]1号法医学人体损伤程度鉴定书，经对杨娟娟检验所见，其面部软组织挫伤、左侧上颌骨额突骨折，杨娟娟的损伤程度评定为轻微伤。
2017年1月4日11时2分，本案争议的行政处罚决定书副本送达杨娟娟。同年1月17日，杨娟娟对该处罚决定不服，向被告利辛县人民政府申请行政复议。利辛县人民政府于2017年2月10日作出利复字[2017]1号行政复议决定，维持了该处罚决定。
一审法院认为：《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条规定：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。”据此，被告利辛县公安局具有根据治安案件违法事实作出相应行政处罚的法定职责。
根据双方当事人的诉辩意见以及第三人蔡飞的陈述，本案争议焦点是利辛县公安局作出的利公（水）行罚决字[2017]1号行政处罚决定是否合法。
《中华人民共和国治安管理处罚法》四十三条第一款规定：“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”该条第二款同时规定：“有下列情形之一的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款：（一）结伙殴打、伤害他人的；（二）殴打、伤害残疾人、孕妇、不满十四周岁的人或者六十周岁以上的人的；（三）多次殴打、伤害他人或者一次殴打、伤害多人的。”该条规定的“殴打他人”的治安违法行为，并不以对受害人造成一定伤害后果作为其构成要件，只要违法行为人故意实施并完成了殴打他人的行为，就应当认定其构成了“殴打他人”。根据利辛县公安局调查的事实，蔡飞与杨娟娟发生争执，蔡飞用手朝杨娟娟脸上打了一巴掌，蔡飞的行为构成了“殴打他人”的治安违法行为，利辛县公安局对蔡飞作出拘留五日的行政处罚，系按照《中华人民共和国治安管理处罚法》四十三条第一款规定中的“情节较轻的”的情形作出的处罚决定，利辛县公安局根据调查的事实，认定蔡飞的治安违法行为情节较轻，并无明显不当。因此，利辛县公安局作出的行政行为认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。
被告利辛县人民政府受理杨娟娟的复议申请后，依据《中华人民共和国行政复议法》及《中华人民共和国行政复议实施条例》的规定，在规定的复议期限内作出了复议决定，程序合法，适用法律正确。
在庭审中，杨娟娟认为，利辛县公安局在作出被诉处罚决定后，才对杨娟娟进行损伤鉴定，属程序违法。对此，《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十条规定，为了查明案情，需要解决案件中有争议的专门性问题的，应当指派或者聘请具有专门知识的人员进行鉴定；……。如前所述，“殴打他人”的治安违法行为，并不以对受害人造成一定伤害作为其构成要件，利辛县公安局对杨娟娟的损伤鉴定，并不影响对蔡飞违法事实的认定，且对受害人进行损伤鉴定，不是利辛县公安局作出被诉处罚决定前必经的法定程序。
在庭审中，杨娟娟认为，应对蔡飞作出拘留十五日，并处罚款一千元的行政处罚，但根据庭审查明的事实，蔡飞的治安违法行为的情节，并不符合《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款规定的几种情形。
综上所述，利辛县公安局具有作出被诉处罚决定的法定职责，该处罚决定认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，符合法定程序，应予认定。利辛县人民政府的复议决定，程序合法，适用法律正确，亦应予以认定。杨娟娟的诉讼请求无法律和事实依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六条、第六十九条、第七十九条之规定，判决驳回原告杨娟娟的诉讼请求。案件受理费50元，由原告杨娟娟负担。
杨娟娟上诉称：1、一审法院认定事实错误。上诉人的伤情经利辛县公安局刑事科学技术鉴定为轻微伤，原审第三人蔡飞殴打上诉人杨娟娟的情形，不能认定为情节较轻，因此利辛县公安局对蔡飞行政拘留5日明显较轻。2、利辛县公安局在作出行政处罚决定后才对杨娟娟进行损伤鉴定，属程序违法，一审法院没有认定其违法，是错误的。综上，请求二审法院依法撤销一审判决及利辛县公安局作出的利公（水）行罚决字[2017]1号行政处罚决定；依法改判责令被上诉人利辛县公安局对原审第三人蔡飞重新作出拘留15日并处1000元罚款的处罚决定；本案诉讼费用由被上诉人利辛县公安局承担。
上诉人杨娟娟一审时向法庭提交的证据是：利辛县公安局刑事科学技术室作出的（利）公（刑）鉴（伤）字[2017]1号法医学人体损伤程度鉴定书，证明杨娟娟面部软组织挫伤、左侧上颌骨额突骨折，其损伤程度构成轻微伤。
被上诉人利辛县公安局答辩称：经依法调查，蔡飞和杨娟娟发生争执，在争执过程中，蔡飞用手朝杨娟娟的脸上打了一巴掌。该案有上诉人的陈述、违法行为人的陈述和申辩、证人证言等证据。我局在办理案件过程中，严格履行了受案、传唤、调查、告知、处罚等相关程序，做到了程序合法。我局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条之规定，对原审第三人蔡飞殴打他人的行为处以行政拘留五日的处罚，于法有据。综上，请求二审法院维持我局作出的利公（水）行罚决字[2017]1号行政处罚决定。
被上诉人利辛县公安局一审时向法庭提交的证据、依据是：
第一组事实证据：1.原告杨娟娟的陈述，证明2016年12月31日9时许，原审第三人蔡飞在杨娟娟家中，对杨娟娟实施了殴打行为；2.蔡飞的两次陈述和申辩，证明2016年12月31日9时许，蔡飞在杨娟娟家中用手打了杨娟娟一巴掌的事实；3.证人时某的证言，证明2016年12月31日，杨娟娟在其家中喊叫“抓小偷”，接着从楼上跑下来一名三十岁左右、比较瘦的男子，该男子曾向时某询问过李小虎是否住在六楼。
第二组程序证据：1.利辛县公安局利公（水）行罚决字[2017]1号行政处罚决定书；2.受案登记表及受案回执；3.对蔡飞所作的行政处罚告知笔录；4.行政处罚及传唤审批表；5.调查报告；6.行政权利义务告知书；7.行政拘留回执及通知被行政拘留人员家属记录。该组证据证明利辛县公安局严格依照法定程序办理，程序合法。
第三组法律依据：《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款，证明利辛县公安局作出行政处罚决定有法律依据。
被上诉人利辛县政府答辩称：上诉人杨娟娟于2017年1月17日递交行政复议申请书，被上诉人利辛县政府依据有关规定予以受理，并作出利复字[2017]1号行政复议决定，程序合法。作出的维持决定，认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人利辛县政府一审时向法庭提交的证据、依据是：
第一组程序证据：1.杨娟娟的行政复议申请书；2.杨娟娟的身份证复印件；3.杨娟娟的法医鉴定书复印件；4.行政复议案件受理审批表；5.利辛县公安局的答辩状；6.利辛县公安局作出行政处罚证据的卷宗材料；7.原审第三人蔡飞提交的书面意见；8.行政复议审批表及行政复议决定书；9.相关材料的送达凭证。该组证据证明利辛县人民政府作出的利复字[2017]1号行政复议决定，程序合法。
第二组法律依据：《行政复议法》第十七条、第二十三条、第二十八条第一款第（一）项、《行政复议实施条例》第二十八条，证明利辛县人民政府作出的利复字[2017]1号行政复议决定具有法律依据。
上述证据一审法院均随卷向本院移送。
经庭审举证、质证，各方当事人二审所举证据均同一审，对证据的质证意见亦同一审。合议庭对被上诉人利辛县公安局所举的第二组程序证据的认证意见是，具有真实性、与本案的关联性，但证明目的不能成立，违反了正当程序原则。对被上诉人利辛县政府所举证据的认证意见是，其审核不严，认定事实不清，该组证据的证明目的不能成立。一审对各方当事人所举的其余证据的认证意见基本正确，合议庭予以确认。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。
本院认为：综合上诉人杨娟娟的上诉请求，被上诉人利辛县公安局及利辛县政府的答辩意见，本案的争议焦点是：1.利辛县公安局作出的利公（水）行罚决字[2017]1号行政处罚决定是否合法，包括认定事实是否清楚，程序是否合法，适用法律是否正确；2.利辛县政府作出的利复字[2017]1号行政复议决定，程序是否合法。
《中华人民共和国行政诉讼法》第八十七条的规定“人民法院审理上诉案件，应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查。”本案利辛县公安局刑事科学技术室于2017年1月2日作出的（利）公（刑）鉴（伤）字[2017]1号法医学人体损伤程度鉴定书，经对杨娟娟检验所见，其面部软组织挫伤、左侧上颌骨额突骨折，杨娟娟的损伤程度评定为轻微伤。上诉人杨娟娟提出利辛县公安局应依据其轻微伤的鉴定结论进行处罚，利辛县公安局对此辩称其于2017年1月1日作出的行政处罚决定所依据的是“蔡飞用手朝杨娟娟脸上打了一巴掌”的事实，并非该鉴定结论，因此作出的行政拘留五日的处罚结果并无不当。本院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第五条第一款规定“治安管理处罚必须以事实为依据，与违反治安管理行为的性质、情节以及社会危害程度相当。”利辛县公安局在对蔡飞作出行政处罚决定时，理应充分考虑杨娟娟的受伤程度，因为这既符合立法本意，也是量罚的事实依据。但是本案案发于2016年12月31日，利辛县公安局于2017年1月1日作出行政处罚决定，于1月2日出具伤情鉴定结论。这说明利辛县公安局在处理该起治安案件中，对蔡飞殴打杨娟娟的违法事实以及杨娟娟的伤情，认定不清。综上，对利辛县公安局的辩解，本院不予采信。上诉人杨娟娟的该部分上诉理由成立，本院予以支持。但是上诉人杨娟娟要求利辛县公安局对蔡飞作出行政拘留15日，并处罚款1000元的处罚，无事实根据，该部分上诉理由依法不能成立。
《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，行政行为具有主要证据不足的情形的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为。结合本案案情，利辛县公安局认定事实不清，主要证据不足，故对利辛县公安局作出的利公（水）行罚决字[2017]1号行政处罚决定，依法予以撤销，并判决其重新作出行政行为。
被上诉人利辛县政府在办理杨娟娟提出的行政复议申请一案中，未查明案件事实，未对利辛县公安局的行为进行纠正。其作出的利复字[2017]1号行政复议决定，应依法一并予以撤销。
综上，上诉人杨娟娟的上诉理由部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，依法予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省利辛县人民法院（2017）皖1623行初8号行政判决；
二、撤销利辛县公安局于2017年1月1日作出的利公（水）行罚决字[2017]1号行政处罚决定；
三、撤销利辛县人民政府于2017年2月10日作出的利复字[2017]1号行政复议决定；
四、责令利辛县公安局于本判决生效之日起三十日内重新作出行政行为。
五、驳回上诉人杨娟娟的其他上诉请求。
一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，合计100元，由利辛县公安局负担。
本判决为终审判决。
审判长 温茂林
审判员 刘晓慧
审判员 张继民
二〇一七年八月十五日
书记员 杨 虓
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
……