福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽06民初246号原告：黄杰尔，男，1961年2月18日生，汉族，住福建省厦门市思明区。委托诉讼代理人：郑兆雄，福建泾渭明律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈少凡，福建泾渭明律师事务所实习律师。被告：谢国辉，男，1954年11月3日生，香港特别行政区居民，住香港特别行政区。被告：金沛桥，女，1979年8月19日生，香港特别行政区居民，住香港特别行政区。被告：澳洲风情（漳州）投资发展有限公司，住所地福建省龙海市九湖镇岭兜村7号（九湖镇镇政府大院内），统一社会信用代码：91350681593466956J。法定代表人：张建国，总经理。委托诉讼代理人：赵伯乐，福建巽明律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄云健，福建巽明律师事务所律师。被告：张建国，男，1963年4月1日生，汉族，住福建省厦门市思明区。原告黄杰尔诉被告谢国辉、金沛桥、澳洲风情（漳州）投资发展有限公司(以下简称“澳洲风情公司”)、张建国民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月13日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄杰尔的委托诉讼代理人郑兆雄、陈少凡，被告澳洲风情公司的委托诉讼代理人赵伯乐、黄云健到庭参加诉讼。被告谢国辉、金沛桥经本院公告传唤未到庭参加诉讼，被告张建国经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。黄杰尔向本院提出诉讼请求：1、判令谢国辉、金沛桥向黄杰尔偿还借款人民币2000万元及利息，利息暂计400万元（利息从2015年10月11日起至还清款项之日止按月利率2%计付）；2、判令澳洲风情公司、张建国对上述债务承担连带清偿责任；3、诉讼费用由谢国辉、金沛桥、澳洲风情公司、张建国负担。事实和理由：2014年12月11日，谢国辉、金沛桥因资金周转需要向黄杰尔借款。在澳洲风情公司及张建国自愿为借款及利息提供担保的情况下，黄杰尔出借给谢国辉、金沛桥人民币2000万元，借款期限2个月，自2014年12月11日至2015年1月10日，利息为月利率3%。谢国辉、金沛桥向黄杰尔出具了由澳洲风情公司、张建国提供担保的借条。澳洲风情公司的股东为此召开股东会议，就该笔借款担保形成股东决议。谢国辉、金沛桥借款后仅支付利息至2015年10月10日。借款期限届满后，经黄杰尔多次催讨，谢国辉、金沛桥拒不偿还借款及利息，已构成违约，特具状起诉，请求人民法院予以支持。澳洲风情公司答辩称：1、为谢国辉、金沛侨提供担保并非答辩人的真实意思表示，担保无效。因公司的股东为张建国、陈兴福、许希忠，对外担保需经全体股东同意形成决议，而本案对外担保虽有经股东会议决议，但该会议的参与者为张建国、陈兴福、谢国辉，因谢国辉非公司股东，该对外担保的股东会议决议并非公司真实意思表示，担保无效。2、黄杰尔应就担保无效负有责任，自行承担因此产生的不利后果。3、本案借款用途系用于澳洲风情园的装修，但是实际用途不是，且本案借款系谢国辉促成的，由于谢国辉没有到庭参加诉讼，不足以查清本案事实。综上，请求驳回黄杰尔要求澳洲风情公司承担连带清偿责任的诉讼请求。谢国辉、金沛桥、张建国经本院合法传唤未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见及证据。黄杰尔为支持其起诉主张，举证如下：1、借条；2、转账凭证。共同证明谢国辉、金沛桥向其借款2000万元且由澳洲风情公司、张建国作为借款担保的事实。澳洲风情公司向支持其答辩主张，举证如下：1、澳洲风情公司股东会决议，证明股东会决议参与者为谢国辉、张建国、陈兴福；2、澳洲风情公司企业信息公示报告，证明黄杰尔借款给谢国辉、金沛桥时，公司的股东为张建国、陈兴福、许希忠；3、澳洲风情公司章程，证明公司对外担保需全体股东同意。对于黄杰尔的举证，澳洲风情公司质证后对证据的真实性及关联性均有异议，认为不能支持黄杰尔的主张；对于澳洲风情公司的举证，黄杰尔质证后对证据1、2的真实性无异议，对证据3的真实性无法确认。谢国辉、金沛桥、张建国未到庭应诉，视为放弃举证质证的权利。本院认为，对于黄杰尔所举证据，虽然澳洲风情公司对真实性提出异议，但却未能说明理由并提供证据证明其异议主张，经审查该两份证据均为原件，真实性应予确认，可以作为认定本案事实的依据；对于澳洲风情公司所举证据，黄杰尔对证据1、2真实性无异议，真实性予以确认，可以作为认定事实的依据；对证据3因没有公司股东签名，真实性不予确认。经庭审举证、质证及当事人的庭审陈述，本院认定本案的事实如下：1、澳洲风情公司于2012年4月11日成立，注册资金2000万元，股东为张建国、陈兴福、许希忠，其中张建国认缴出资额1300万元，占65%；陈兴福认缴出资额300万元，占15%；许希忠认缴出资额400万元，占20%。2、2014年12月10日，澳洲风情公司召开股东会议形成决议：同意为谢国辉、金沛桥向黄杰尔借款人民币贰仟万圆提供全额担保，担保期限直至还清借款本息及违约金为止。参会人员为张建国、陈兴福、谢国辉。3、2014年12月11日，谢国辉、金沛桥因资金周转需要向黄杰尔提出借款2000万元，双方约定60万元现金支付，1940万元通过银行转账方式支付，汇入谢国辉指定的银行账户（户名：谢国辉，开户行：中国建设银行深圳坂田支行，账号：55×××87）。当日黄杰尔从其中国建设银行账号/（卡）号：1853019980110540674向谢国辉55×××87账户转款1940万元，谢国辉、金沛桥向黄杰尔出具了借条。借条载明：借款人谢国辉、金沛桥因资金需要，兹向出借人黄杰尔借款人民币贰仟萬圆整，借款人已全额收到借款。借款期限二个月，月利率：3%，自2014年12月11日至2015年12月10日止，借款人应于2015年2月10日前一次性还清借款。借款人郑重申明，该借款的真实用途为：漳州澳洲风情园装修，并承诺遵守借款合同约定，如擅自改变借款用途，一切后果由本人自负。签订地点（角美镇）。借款方谢国辉、金沛桥在借款人处签名捺印，借款日期：2014年12月11日。担保保证方处载明：本单位（人）同意为谢国辉、金沛桥向黄杰尔的借款提供全额担保。担保期限直至上述借款本息及违约金全部还清为止。若借款人延长借款期限，本人自愿继续提供全额担保（担保期限依照法律规定处理）澳洲风情公司、张建国在担保保证人处盖章、签名及捺印，张建国签名处落款时间2015年3月26日。借款期限届满后，经黄杰尔多次催讨，谢国辉、金沛桥仅支付利息至2015年10月10日，后未偿还借款本金及支付利息，澳洲风情公司、张建国未履行担保责任，黄杰尔于2016年9月9日诉至本院，提出如上诉讼请求。本案争议的主要焦点：澳洲风情公司对谢国辉、金沛桥向黄杰尔的借款提供担保是否是其真实意思表示，该担保是否有效问题。本院认为，根据查明的事实，澳洲风情公司股东为张建国、陈兴福、许希忠，其中张建国股份占65%、陈兴福占15%、许希忠占20%。2014年12月10日，澳洲风情公司召开股东会议形成决议，同意为谢国辉、金沛桥向黄杰尔借款人民币贰仟万圆提供全额担保，参会人员为张建国、陈兴福、谢国辉，虽然谢国辉并非公司股东，但股东张建国、陈兴福有参与，参与人数超过股东的半数且所持股份也超过总股份的半数，符合《中华人民共和国公司法》第十六条规定的有关公司股东会的表决需由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，且股东大会是公司内部决议程序，对外不得约束债权人黄杰尔。另外，谢国辉、金沛桥出具给黄杰尔的借条上，担保保证人处既有澳洲风情公司的盖章，也有法定代表人张建国的签名，黄杰尔有理由相信张建国作出的承诺及加盖公司公章的效力。虽然澳洲风情公司对借条的真实性提出异议，但却未能说明理由并提供证据证明其异议主张，借条上澳洲风情公司的公章及法定代表人张建国签名的真实性应予确认。综上，应当认定澳洲风情公司对谢国辉、金沛桥向黄杰尔的借款提供担保系其真实意思表示，该担保有效。综上所述，本院认为：谢国辉、金沛桥系香港特别行政区居民，本案属涉港民商事案件，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十六条、第四十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条规定，当事人可以协议选择适用的法律，没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地或者其他与该合同存在最密切联系的法律。本案双方当事人未选择合同争议应适用的法律，因本案双方借贷关系均发生在中国内地，应适用与借贷关系有密切联系的法律即中华人民共和国内地法律。谢国辉、金沛桥向黄杰尔借款人民币2000万元的事实有借条、汇款凭证等证据证实，双方的借贷关系依法成立。借款期限届满后，经黄杰尔催讨，谢国辉、金沛桥仅支付利息至2015年10月10日，后未能及时偿还本金并支付利息，已构成违约。现黄杰尔起诉要求谢国辉、金沛桥偿还借款本金2000万元及自2015年10月11日起按月利率2%计算至实际还款之日止的利息，符合法律规定，应予支持。澳洲风情公司、张建国自愿为谢国辉、金沛桥的上述借款承担担保责任，但对具体保证方式未作约定，依照《中华人民共和国担保法》第十九条规定，应按连带责任保证承担保证责任。现黄杰尔起诉要求澳洲风情公司、张建国对谢国辉、金沛桥的本案债务承担连带清偿责任，有事实及法律依据，应予支持。澳洲风情公司、张建国承担连带清偿责任后，可向谢国辉、金沛桥追偿。澳洲风情公司辩称该担保非其真实意思表示、担保无效、无须承担保证责任的意见，依据不足，不予采纳。谢国辉、金沛桥、张建国经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百零三条规定，判决如下：一、谢国辉、金沛桥应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还黄杰尔借款本金人民币2000万元及利息（利息从2015年10月11日起至实际还款之日止按月利率2%计付）；二、澳洲风情（漳州）投资发展有限公司、张建国对谢国辉、金沛桥的上述第一项债务承担连带清偿责任；承担连带清偿责任后，可向谢国辉、金沛桥追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费161800元，由谢国辉、金沛桥、澳洲风情（漳州）投资发展有限公司、张建国共同负担；公告费260元由谢国辉、金沛桥负担。如不服本判决，澳洲风情（漳州）投资发展有限公司、张建国可在判决书送达之日起十五日内，谢国辉、金沛桥可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。审判长  姚若贤审判员  张海泉审判员  卢津津二〇一七年三月三十日书记员  严小辉执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。