温州市龙湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温龙民初字第289号
原告：屈某某。
委托代理人（特别授权）：项某某。
被告：某公司，住所地温州经济技术开发区滨海园区B-307地块，组织机构代码74704553-0。
法定代表人：李甲。
委托代理人（特别授权）：黄某某、林某某。
原告屈某某与被告某公司（以下简称：某公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年4月24日立案受理，依法由审判员郑国友适用简易程序于2013年6月27日公开开庭进行了审理。2013年6月27日被告提出鉴定申请，同年7月11日被告撤回了鉴定申请。原告屈某某及其委托代理人项某某，被告某公司的委托代理人林某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2011年2月1日招聘为被告公司职工，工种车工，被告未与原告订立劳动合同，原告上班时间为在早上7点到晚上9点，每天工作12个小时以上。2012年11月25日原告用书面的特快信通知了被告，解除了2011年2月1日至2012年11月25日的劳动关系，理由是根据《劳动合同法》第38条之规定，解除劳动关系通知书被告已经收到。二、被告应当支付平常延长工作时间工资，原告一天工作12个小时，从2011年2月1日至2012年11月25日在被告公司工作，原告加班和延长工作时间计算为659天，每年减去春节放假12天，还剩647天，即647天＊每天延长4小时=2588小时＊12.5元／小时=32350元，星期六、星期日加班工资为647天／7=92.4天＊2=184.8天＊12小时=2218.28小时＊12.5元=27728元。三、被告应当支付2011年2月1日至2012年11月25日的经济补偿金，根据劳某某发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第3条之规定，被告应当支付2个月经济补偿金，经济补偿金为3000元＊2个月=6000元。四、根据国务院《职工带薪年休假条例》、人力资源和社会保障部《企业工带薪年休假实施办法》、浙江省劳动和社会保障厅《关于贯彻落实企业职工带薪年休假若干意见》的规定，被告未安排2012年的带薪年休假应当按照原告日工资收入的300%支付年休假工资报酬，2011年至2012年年休假工资报酬为2068.96元（3000元／21.75＊5天＊300%=2068.96元）。五、原告在被告公司工作2年，被告一直没有为原告缴纳失业保险，根据《浙江省失业保险条例》第47条规定，应当按照失业保险待遇的二倍给予赔偿失业损失为4个月＊1470元＊2＊80%=9408元。六、被告应当支付原告2012年10月、11月的上班工资5000元及经济补偿金1250元。七、被告没有与原告订立劳动合同，根据《劳动合同法》第82条之规定，被告应当支付二倍中的一倍工资12个月＊3000元=36000元。故原告诉请判令：1、依法判令被告为原告补缴2011年2月至2012年11月25日的社会养老保险。2、判令被告支付经济补偿金6000元、年休假工资2068元、失业损失9408元、支付上班工资5000元及经济补偿金1250元、未订立劳动合同二倍中的一倍工资36000元、延长工作时间工资32350元、星期六、星期天加班工资27728元，共计119804元。审理中，原告将其第二项诉讼请求中的上班工资5000元及经济补偿金1250元变更为支付2012年11月份的上班工资3114元及经济补偿金1250元。
为证明上述事实，原告向本院提供如下证据：1、原告身份证，以证明原告的主体资格。2、公司基本情况，以证明被告的主体资格。3、工作证明、上岗证、被告盖章材料，以证明原、被告劳动关系及原告于2011年2月至2012年11月23日期间均还在被告处工作，月工资为3000元。4、银行单（工资），以证明原告的工资由出纳李乙（系法定代表人李甲妹妹）的帐户内支出，另证明双方劳动关系。5、投递单及解除劳动合同通知书，以证明被告违反《劳动合同法》第38条规定并且被告已收到通知。6、证明，以证明原告与被告的劳动争议案已经申请劳动仲裁的前置程序。7、原告的社保缴费记录，以证明双方存在劳动关系。8、李乙社保缴费记录，以证明李乙是被告公司的职工。
被告某公司辩称：原告并不是被告公司的员工，其诉请没有事实与法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
为证明上述事实，被告向本院提供如下证据：1、某公司在工商局的备案章及使用的公乙，以证明原告提供的证据中涉及到的被告公司公乙与被告在工商局备案章及使用章均不一致，并不是被告公司的公乙。2、社保缴费记录，以证明原告并不是被告公司的员工，原告在李乙家做钟点工时担心出现事故之类的要求李乙（系李甲妹妹）为其缴纳工伤保险，李乙为其在安某某公司投了工伤保险。同时证明了原告提供的盖有被告公司的公乙的证据系伪造的。
原告提交的上述证据，经庭审出示质证，被告质证如下：证据1-2没有异议。证据3真实性有异议，两个印章都不是我公司的印章，系原告伪造证据，上岗证也不是被告公司的。证据4真实性没有异议，但与本案无关联性，是李乙支付给原告的钟点工工资。证据5通知书真实性有异议，内容有异议，原告并不是被告公司的员工，投递单被告并没有收到。证据6真实性没有异议。证据7真实性没有异议，但不能证明双方存在劳动关系，只是原告在李乙家做钟点工，是原告要求李乙替她缴纳工伤保险，李乙就在他哥哥李甲的公司即被告帮原告缴纳了工伤保险。证据8真实性没有异议，但与本案无关，李乙并不是被告公司的员工，只是李乙的社保挂在被告公司的名下。本院认为，被告对证据1、2、6没有异议，予以确认；证据3中的工作证明和被告盖章材料，因原告已明确工作证明上公乙与被告提交的证据上的两个公乙不是同一公乙，被告盖章材料原告也撤回作为证据使用，而原告也没有证据证明工作证明上公乙系被告所盖，故对其证明力不予确认；证据3中的上岗证与证据4、7、8相互结合，可以证实原、被告之间存在劳动关系，对上述证据的证明力予以确认；证据5的真实性予以确认，可作为认定本案相关事实的依据。
被告提交的上述证据，经庭审出示质证，原告质证如下：证据1被告提供的我公司使用的公乙跟原告提供的证据中的被告出具给原告的甲方上面公乙是完全一致的，可以证实双方存在劳动关系。证据2真实性没有异议，同时证明了原告是被告公司的职工。本院认为，被告提供的上述证据的真实性均予以确认，可作为认定本案相关事实的依据。
根据上述确认的证据，结合原、被告陈述，本院认定事实如下：2011年2月1日原告到被告公司从事车某某作，双方未签订书面劳动合同。2012年11月25日原告以被告没有为其缴纳社会保险及支付加班工资为由，向被告寄交了解除劳动合同和事实劳动关系通知书，被告于2012年11月26日收到该通知书。2012年11月24日开始原告没有再回被告处工作。后原告向温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委于2013年4月9日出具证明，载明“申请人屈某某与被申请人某公司劳动争议一案，本委于2012年12月3日受理，至今未审理。本案不存在中止审理和延期审理及浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》的通知第26条之规定的情形。”原告遂诉至本院。
另查明，被告未为原告办理社会养老保险和失业保险，被告于2012年8月至2013年1月有为原告缴纳了工伤保险。2012年被告通过其员工李乙向原告账号×××6400转账支付工资十次分别为4832元、907元、2519元、2519元、2389元、1706元、1013元、936元、1491元、2300元、1886元。2011年4月1日温州市区最低工资标准调整为1310元／月，2013年1月1日温州市区最低工资标准调整为1470元／月。
本院认为：根据原告提供的上岗证、社保缴费记录，再结合被告通过其员工李乙向原告转账支付十次共计十个月工资的事实，可认定原、被告之间已经形成事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。本案双方自2011年2月1日开始建立劳动关系至2012年11月23日原告离开被告处前一直未订立书面劳动合同，故被告应当按双倍工资的标准支付原告2011年3月1日至2012年1月31日期间的工资。而原告的月工资可按原告提供的银行单中被告支付的十个月工资的平均工资予以确定，即原告的月工资确定为1997.9元。因此，被告应支付原告未订立书面劳动合同的二倍工资为21976.9元（1997.9元／月×11月）。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原、被告劳动关系存续期间，被告未为原告办理社会养老保险，现原告要求被告为其补缴社会养老保险费，符合法律规定，本院予以支持。即被告应为原告补缴2011年2月1日至2012年11月23日应由被告承担部分的社会养老保险费。
对于经济补偿金问题，原告以被告未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，被告应当向原告支付2个月的经济补偿金，数额为3995.8元。
对于原告主张被告支付拖欠原告2012年11月份工资3114元及经济补偿金1250元的问题，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。原告2012年11月份的工资被告至今未支付，现原告要求被告支付拖欠工资和经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。原告2012年11月份共上班17天，故被告应支付拖欠的上班工资为1997.9元／21.75天＊17天＝1561.6元，另需支付经济补偿金1561.6元＊25%＝390.4元。
对于年休假工资问题，根据《职工带薪年休假条例》第三条《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，原告应享受年休假为4天。因被告未安排原告年休，根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，被告应当按照原告日工资收入的300%支付年休假工资报酬，故扣除被告支付原告正常工作期间的工资收入后，被告还应支付原告年休假工资报酬为1997.9元／月÷21.75天／月×4天×200%＝734.9元。
对于失业保险金问题，被告没有为原告缴纳失业保险费，依法应向原告支付失业待遇损失。根据《浙江省失业保险条例》第二十二条、第二十三条的规定，如果被告按照规定为原告缴纳失业保险费，原告按规定将可领取3个月的失业保险金每月失业保险金的标准，而标准可按温州市区每月最低工资的75%确定，另根据《浙江省失业保险条例》第四十七条的规定，被告应当按照原告失业保险待遇损失的二倍给予赔偿。即被告应赔偿原告失业待遇损失为1310元／月＊75%＊2月×2＋1470元／月＊75%＊1月×2＝6135元。
对于原告主张的平常延长工作时间加班工资32350元及休息日加班工资27728元，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现原告对其具体加班情况并未提供相关证据予以证实，故原告主张被告支付加班工资的依据不足，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《浙江省失业保险条例》第二十二条、第二十三、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告某公司于本判决生效之日起十日内按规定为原告屈某某补缴2011年2月1至2012年11月23由被告承担部分的社会养老保险费。
二、被告某公司于本判决生效之日起十日内给付原告屈某某解除劳动合同的经济补偿金3995.8元、未订立书面劳动合同的二倍工资21976.9元、年休假工资734.9元、失业待遇损失6135元、拖欠的工资1561.6元及经济补偿金390.4元，合计34794.6元。
三、驳回原告屈某某其他的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。
审判员 郑国友
二〇一三年七月十九日
书记员 邱捷敏