广西壮族自治区容县人民法院民 事 判 决 书（2016）桂0921民初1585号原告：广西容县伟诚混凝土有限公司，住所地广西容县容州镇杨叶村。法定代表人：何伟志，该公司董事长。委托代理人：鲍善军，广东致善律师事务所律师。委托代理人：林少扬，男，1964年12月23日生，汉族，该公司员工。被告一：刘成卫，男，1963年1月1日生，汉族，现住广西百色市右江区。被告二：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司，住所地广西南宁市青秀区新竹路29号。法定代表人：赖榆，该公司董事长。被告三：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司南宁巨丰分公司，住所地广西南宁市西乡塘区安吉大道17号7栋。法定代表人：梁照，该公司经理。被告二、三共同委托代理人：李俊龙，男，1990年8月4日生，壮族，该公司员工，现住。原告广西容县伟诚混凝土有限公司（下简称伟诚公司）诉被告刘成卫、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司南宁巨丰分公司（下简称广西二建巨丰分公司）、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（下简称广西二建）买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月28日立案后，依法使用普通程序于2016年12月20日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人鲍善军和被告广西二建巨丰分公司、广西二建的共同委托代理人李俊龙到庭参加诉讼。被告刘成卫经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告伟诚公司向本院提出诉讼请求：1.三被告立即支付货款3780731元、逾期付款违约金539298元（暂计至2016年9月15日，后期据实计算），合计4320029元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告刘成卫于2013年8月就混凝土买卖事宜达成一致，约定：原告向被告承建的容县隆源学府项目供应商品混凝土，双方定期签署《销售确认书》。合作期间，因被告存在严重的逾期付款情形，截至目前为止尚欠货款3780731元。因被告广西二建巨丰分公司与被告刘成卫系挂靠关系，应承担连带责任。被告广西二建巨丰分公司、广西二建辩称：1.原告与答辩人之间不存在买卖合同关系，答辩人不是合同相对人，原告无权请求其承担支付货款的责任。2.合同未约定违约金，原告无权主张违约金；3.原告主张答辩人承担连带责任证据不足，被告刘成卫与答辩人之间不存在违法挂靠关系，挂靠关系也并非承担连带责任的理由。被告刘成卫未到庭应诉亦未提交书面答辩意见和提供任何证据，视为其放弃答辩、举证和质证的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行质证，对参加诉讼当事人均无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证，认定无争议事实如下：广西二建巨丰分公司是广西二建的分公司。2013年9月28日，广西二建与广西容县恒胜房地产开发有限责任公司签订《合同协议书》，约定由广西二建承包其位于容县容州镇厢南大道的隆源学府1#～3#楼、5#～6#楼、地下室及商业铺面工程，具体施工由广西二建巨丰分公司负责。自2013年8月起至2016年5月，原告开始给被告广西二建承包的上述隆源学府项目工程供应商品混凝土。被告刘成卫定期以广西二建巨丰分公司名义与原告签订《销售确认书》，对该段时间原告供应给隆源学府项目的商品混凝土立方数、本期结算砼货款、泵送费、运费金额以及应支付总货款、累计拖欠货款予以明确。上述销售确认书均有原告盖章予以认可，以广西二建巨丰分公司名义一方则由被告刘成卫或其委托代理人苏燕梅签名认可，被告广西二建巨丰分公司、广西二建均未予以盖章确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告广西二建、广西巨丰分公司对原告提交的《汇总表》，认为真实性由法院认定，但认可其确已支付货款6170000元；对《销售确认书》真实性有异议，认为苏燕梅和刘成卫非公司员工，无权代表广西二建巨丰分公司签订买卖合同，该证据只能证明原告与刘成卫、苏燕梅之间具有买卖合同关系；对《工作联系函》以及苏燕梅、梁启铜的录音录像的真实性有异议，认为苏燕梅非公司员工，不能代表公司；梁启铜虽然为公司员工，仅代表个人行为，无授权委托，是否系挂靠关系不是个人可以确认；对《委托书》为复印件，真实性不确定，且该委托不能代表被告广西二建、广西二建巨丰分公司。原告对被告广西二建提供的4张《银行付款凭证》有异议，认为上述代付款合计1942282.5元不能冲抵原告诉请货款，不能证明款项支付用途，无法确认，与双方确认的销售确认书相矛盾，不能冲抵本案债务。本院认为，原告提交关于苏燕梅、梁启铜的录音录像和委托书，因苏燕梅非广西二建或广西二建巨丰分公司员工，本院对其证人证言依法不予认可；而梁启铜虽然为公司员工，但委托书没有广西二建或广西二建巨丰分公司的盖章认可，在没有其他证据佐证情形下，本院依法不予以认可其证人证言。另，经统计原告与被告刘成卫通过《销售确认书》确认总货款合计9950731元、已付款6170000元，尚欠货款3780731元。因被告广西二建巨丰分公司、广西二建对已付款6170000元均无异议，本院予以认可，并依法予以认可原告供应商品混凝土总货款9950731元。关于尚欠货款部分，被告广西二建提供的《银行付款凭证》虽然附言明确为巨丰分（广西二建巨丰分公司）代付混凝土款或商品砼款，但因附言并未明确属于本案工程项目，亦没有提供其他证据足以证明属于支付本案工程货款或者属于剩余拖欠货款；反之，原告提供的《销售确认书》明确了被告刘成卫尚欠货款合计3780731元，根据证据优势原则，本院依法认可被告刘成卫尚欠原告货款3780731元。本院认为，原告与被告刘成卫定期签订的《销售确认书》系双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规强制性规定，原告与被告刘成卫之间买卖合同关系成立。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定，买受人应当按照约定的数额支付价款。原告已依约提供货物，被告刘成卫亦应依约支付所欠货款3780731元，故，本院对原告主张被告刘成卫支付货款依法予以支持。关于逾期违约金的标准，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。故，原告主张以逾期货款为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金，合法合理，本院予以支持。关于逾期违约金的起算点，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条和第一百六十一条规定，买受人对支付时间没有约定，不能达成补充协议又不能按照交易习惯确定的，买受人应当在收到标的物同时支付；履行期限不明确的，买受人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案原告与被告刘成卫双方未约定付款时间及履行期限，原告没有提供足够证据证明其于起诉前已向被告刘成卫请求其履行支付货款义务，故，本院依法从起诉之日，即2016年6月28日起支持原告关于逾期付款违约金的主张。关于被告广西二建、广西二建巨丰分公司应否承担连带责任方面，原告主张被告刘成卫与被告广西二建巨丰分公司存在挂靠与被挂靠关系，广西二建巨丰分公司为广西二建的分公司，故应承担连带责任。从本案查明事实可知，虽然原告供应的上述商品混凝土用于被告广西二建承包的隆源学府项目工程，被告广西二建亦为上述货款的实际支付人，但被告广西二建或者广西二建巨丰分公司未在任何一份《销售确认书》上予以盖章认可，原告亦没有证据证明被告广西二建或者广西二建巨丰分公司授权被告刘成卫代表其签订《销售确认书》，也没有足够证据证明广西二建与被告刘成卫属于挂靠与被挂靠关系，原告应就该主张承担举证不能的不利后果。根据合同的相对性，被告广西二建和广西二建巨丰分公司不应承担连带责任。故，原告主张被告广西二建、广西二建巨丰分公司承担连带责任，本院依法不予支持。被告刘成卫经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院将依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下：一、被告刘成卫支付货款3780731元和违约金（计算办法：从2016年6月28日起至本案生效判决规定的履行期间届满之日止，以3780731元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计付）给原告广西容县伟诚混凝土有限公司；二、驳回原告广西容县伟诚混凝土有限公司的其他诉讼请求。上述债务，义务人应在本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期间届满之日起二年内向本院申请执行。本案收取受理费41360元、保全费5000元和公告费700元，由被告刘成卫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区玉林市中级人民法院，同时于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费41360元（开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行，户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，账号：20×××57），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  覃日凤人民陪审员  黄 萍人民陪审员  梁妙玲二〇一六年十二月二十八日书 记 员  龙 佳