福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2015)晋民初字第7816号 原告孙文革，男，1970年9月26日出生，汉族，住晋江市。 委托代理人陈荣斌，郑春晞，福建泉南律师事务所律师。 被告丁华通，男，1972年1月2日出生，回族，住晋江市。 被告陈惠忠，男，1967年4月23日出生，汉族，住泉州市丰泽区。 被告福建省大田县汇鑫铸造有限公司，住所地大田县太华镇仕坑村仙人谷，组织机构代码56734440-2。 法定代表人丁华通，该公司董事长。 原告孙文革与被告丁华通、陈惠忠、福建省大田县汇鑫铸造有限公司（以下简称汇鑫公司）民间借贷纠纷一案，本院于2015年8月14日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告的委托代理人陈荣斌到庭参加诉讼，被告丁华通、陈惠忠、汇鑫公司经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告诉称，被告丁华通因商业经营需要于2014年1月16日向原告借款300万元，约定月利率3%，借款期限三个月。同日被告陈惠忠、汇鑫公司与原告签订保证合同，为诉争借款提供担保。2014年1月20日，被告丁华通、陈惠忠在借条上签名，共同确认收到借款300万元，并约定诉讼管辖地为晋江市人民法院。借款后，被告丁华通只支付了三个月的利息。请求判令：1.被告丁华通立即偿还借款300万元，并支付自2014年4月20日起至判决确定之日止，按月利率2%计算的逾期付款利息；2.被告陈惠忠、汇鑫公司对以上借款本息承担连带清偿责任；3.三被告应承担原告为实现债权支付的律师代理费2万元。 被告丁华通、陈惠忠、汇鑫公司均未作答辩。 原告提交借款合同、银行汇款凭证、借条、收据、律师费发票各一份，借款保证合同二份，以证明其所主张的借款、担保及支出律师代理费的事实。 本院认为，三被告未到庭参加诉讼，也未提交答辩状或证据材料，视为其自愿放弃相应的诉讼权利。原告所提交的上述证据，与本案事实具有关联性，确能证明本案的相关事实，本院予以采信。 对本案进行分析认定如下： 一、关于借款金额及利息问题 原告与被告丁华通约定借款金额为300万元，但原告提交的收据载明，原告通过转账及现金支付的形式仅付给被告丁华通291万元。原告主张未支付的9万元是经双方协商一致用于支付第一期利息，该主张违反“借款的利息不得预先在本金中扣除”的强制性规定，应认定为无效，原告与被告丁华通间的借款本金应认定为291万元。原告与被告丁华通约定利息为月利率3%，已超出银行同类贷款利率的四倍，超出部分不受法律保护。原告在诉讼中请求按月利率2%计算，未超出法律强制性规定，本院予以支持。原告在庭审中陈述，被告丁华通于2014年2月20日左右支付利息9万元，2014年3月20日左右支付利息9万元，是原告对本案事实的自认，本院予以采信。因双方实际交付的借款仅291万元，按月利率2%计算，2014年2月份应支付的利息应为58200元，被告丁华通支付的9万元扣除应支付的利息外，尚余的31800元应用于抵扣本金，则本金余2878200元。2014年3月应支付的利息为57564元，被告丁华通所支付的9万元扣除应支付的利息外，尚余的32436元应用于抵扣本金，则本金余2845764元。被告丁华通已支付两个月利息，原告经本院释明，自愿放弃其他利息，主张利息自2014年4月20日起算，是在法律规定的范围内处分自己的权利，本院予以支持。 二、关于保证问题 原告与被告丁华通约定借款期限三个月，被告陈惠忠、汇鑫公司承担连带保证责任，借款保证合同中未对保证期间作出约定。原告主张，合同第六条约定的“本合同的担保金额随乙方偿还或丙方代为清偿本合同第二条约定的本金、利息、费用的数额而相应扣减”是约定保证期间到实际还清款项为止，应视为约定不明。本院认为，该条款仅是对保证金额递减作出约定，并未对期限有任何表述，原告的主张不符合该条款的通常理解，本院不予采信。因保证合同未对保证期间作出约定，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”据此，原告应在主债务履行期限届满之日起6个月内，即2014年10月21日前要求被告陈惠忠、汇鑫公司履行保证责任。原告主张，在此期间其一直有向二保证人主张债权，但未能提供证据予以证明，对该主张本院不予采信。由此，被告陈惠忠、汇鑫公司已免除对本案债务的保证责任。 三、关于律师代理费问题 原、被告间的借款合同、借款保证合同均约定，因解决合同纠纷所产生的费用由违约方（连带）承担。鉴于格式合同的特殊性，原告请求被告方支付律师费予以部分支持。 经庭审举证及认证，对本案事实作如下认定：2014年1月16日原告与被告丁华通签定《借款合同》一份，约定被告丁华通向原告借款300万元，月利率3%，借款期限三个月，自2014年元月20日起。付款方式为银行转账282万元，现金9万元。同日，被告陈惠忠、汇鑫公司分别与原告签定《借款保证合同》各一份，约定二被告分别为被告丁华通的上述借款承担连带保证责任，未约定保证期限。2014年1月20日、21日，原告分别向被告丁华通的银行帐户转帐200万元、82万元。2014年1月20日，被告丁华通收到原告现金9万元并向原告出具借条一份，确认向原告借款300万元，月利率3%，借款期限3个月，被告丁华通、陈惠忠分别在借款人、担保人位置签名确认。后被告向原告支付18万元，其中包含2个月利息115764元、本金64236元。被告丁华通尚欠原告本金2845764元。原告为主张权利，委托律师对三被告提起诉讼，支付律师费2万元。 综上所述，本院认为，原告与被告丁华通、陈惠忠、汇鑫公司间的保证借款合同系双方真实意思表示，除利息约定外，未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。实际借款金额扣除已还款金额外，被告丁华通尚欠原告借款本金2845764元，应予返还。原告请求自2014年4月20日起按月利率2%计算利息，未违法法律法规的强制性规定，应予支持。原告缺乏有效证据证明在保证期间内向保证人主张权利，被告陈惠忠、汇鑫公司免除保证责任。被告丁华通、陈惠忠、汇鑫公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告丁华通应于本判决生效之日起十日内返还原告孙文革借款2845764元，并支付自2014年4月20日起至本判决确定还款之日止按月利率2%计算的利息； 二、被告丁华通应于本判决生效之日起十日内支付原告孙文革因主张本案债权而支出的律师费1万元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38480元，由原告孙文革负担1480元，被告丁华通负担3.7万元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  陈维山 审 判 员  张鸿玲 人民陪审员  张文宣 二〇一六年五月二十三日 书 记 员  尤燕玲 附件：本案所适用的法律和司法解释 《中华人民共和国合同法》 第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期付款利息。 《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用的原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》 第六条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数），超出此限度的，超出部分的利息不予保护。 最高人民法院《关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －8－ －9－