吉林省长春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉01刑终271号
原公诉机关长春市二道区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜晓晨，男，1993年10月10日出生于吉林省长白朝鲜族自治县，汉族，户籍地吉林省长白朝鲜族自治县，住所地吉林省长春市二道区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月29日被刑事拘留，同年9月9日被取保候审，同年9月29日被逮捕。现羁押于长春市第二看守所。
辩护人杨立业，吉林宇中人律师事务所律师。
长春市二道区人民法院审理长春市二道区人民检察院指控原审被告人杜晓晨犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月31日作出（2017）吉0105刑初1号刑事判决。宣判后，原审被告人杜晓晨不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省长春市人民检察院指派检察员田慧颖出庭履行职务，上诉人杜晓晨及其辩护人杨立业到庭参加诉讼。现己审理终结。
原审判决认定：2016年8-9月间，被告人杜晓晨在互联网上以微信名“力力栓”向微信名“旭Boss”的吸毒人员韩某某多次出售甲基苯丙胺（冰毒），获利数百元。
2016年8月7日，被告人杜晓晨在长春市二道区东盛大街与双阳路交汇处附近，以人民币1400元的价格向韩某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约5克。
2016年8月10日，被告人杜晓晨在长春市二道区福安街与经纬路交汇处附近，以人民币300元的价格向韩某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约1克。
2016年8月21日，被告人杜晓晨在长春市二道区福安街与经纬路交汇处附近，以人民币800元的价格向韩某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约3克。
2016年8月29日，被告人杜晓晨被公安机关抓获，同日在其位于长春市二道区福安街与经纬路交汇处附近的暂住处搜查出甲基苯丙胺（冰毒）1.385克。经鉴定，上述毒品中检出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实的主要证据有受案登记表等书证；证人韩某某的证言；被告人杜晓晨的供述；鉴定意见；现场指认照片；视听资料等证据。
原审法院认为，被告人杜晓晨违反国家对毒品的管理规定，非法贩卖甲基苯丙胺（冰毒），其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关要求对被告人适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定定罪处罚，适用法律不当，应予纠正，对其以现有证据证实的被告人贩卖毒品克数定罪量刑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，以贩卖毒品罪判处被告人杜晓晨有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；公安机关扣押被告人杜晓晨甲基苯丙胺（冰毒）1.385克，予以没收。
上诉人杜晓晨及其辩护人提出：杜晓晨贩卖给韩某某的毒品没有以“克”为单位计算；杜晓晨住处的毒品是其自己吸食所用，不应将其一并计为贩卖毒品的数额，原审判决量刑过重。
吉林省长春市人民检察院意见：驳回上诉，维持原判。
合议庭经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，该事实有经一审庭审举证、质证并经二审查证核实的下列证据证实：
1.抓获经过、受案登记表、立案决定书证实，杜晓晨的到案情况及本案立案情况。
2.户籍证明证实，杜晓晨的自然情况。
3.现场检测报告书证实，杜晓晨的检测样本经现场检测，结果呈阳性。
4.扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单证实，公安机关在杜晓晨处扣押冰毒1.385克。
5.现场指认笔录及照片证实，杜晓晨指认作案现场及毒品称重。
6.理化检验鉴定书证实，涉案疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。
7.证人韩某某证言证实，其和“力力栓”是在微信里认识的，其知道他贩卖毒品，他也知道其吸毒。2016年8月7号中午，其给“力力栓”发微信说自己要买点冰毒，“力力栓”问其要多少，其说买5克，“力力栓”说1500元，其说便宜点，他说1400元，其同意了，“力力栓”约其到长春市二道区东盛大街和双阳路交汇处附近见面，“力力栓”给其一个塑料袋，内有5个小塑料袋，小塑料袋里装的是冰毒，其收到冰毒后用手机给他的微信发了4个红包，每个红包200元，其说剩下600元尽快给他。第二天晚上9时许，其又通过微信给他转账300元，8月10日左右的下午，其给“力力栓”发微信说要1克冰毒，“力力栓”让其到长春市二道区福安街与经纬路交汇处找他，见面后，他给其一小包冰毒，其将300元现金给了他。2016年8月21日晚上，其又给“力力栓”发微信说要买点冰毒，买600元的，“力力栓”说买俩个？其说买3个，其先给他微信转了600元，过了一会，其发微信告诉他再给其装一个差不多的小袋，其再给他转账，“力力栓”说那就装200元的，其说可以。大概是下半夜，他给其打电话，告诉其说冰毒放在二道区福安街与经纬路交汇西南角住宅楼的一个门洞一楼的楼角了，其就自己过去把冰毒拿走了，冰毒是分三个小塑料袋装着的，外边有一个略大点的塑料袋。其在“力力栓”处一共买了三次毒品，一共购买了9克。
8.上诉人杜晓晨供述证实，2016年8月7日中午，小旭通过微信联系其要5个（5克冰毒）问其多少钱，后来经过我们协商定价为1400元，我们在二道区东盛大街与双阳路交汇处见面，5克冰毒用5个小塑料袋分装的，用一个在塑料袋装着交给了小旭。小旭用手机微信给其发了4个红包共计800元，然后和其说剩下600元尽快给其。8月8日晚上9时许，小旭通过微信转账给其300元。8月10下午小旭给其发微信要1克冰毒，其在电话中让小旭到二道区福安街和经纬路交汇，大概是下午2时许，小旭到这个地方之后我们见面的，小旭给其300元现金，其把装有1克冰毒的小塑料袋给他了，他拿着冰毒就离开了。2016年8月21日晚上，小旭给其发微信要买冰毒，其说600元拿两个（2克冰毒）？小旭说拿3个，小旭先用微信给其转了600元，过了一会小旭和其说让其最后一个装差不多大的就行，一会再单独给其转账，其说200元的？小旭说行，接着小旭又通过微信给其微信转账200元，然后其把3小塑料袋的冰毒放在了一个略大的塑料袋里了，其把冰毒放在了福安街与经纬路交汇处西南角的住宅楼一个门洞一楼的墙角上了，其通过电话把放冰毒的位置告诉了小旭，小旭过来把冰毒拿走了。
根据上述经庭审举证、质证的证据及控辩双方意见，合议庭综合评判如下：
关于上诉人杜晓晨及其辩护人提出“杜晓晨贩卖给韩某某的毒品没有以“克”为单位计算”的上诉理由及其辩护意见。经查，根据韩某某证言及杜晓晨供述，二人对杜晓晨贩卖给韩某某毒品的种类、次数、地点、交易金额等细节均表述一致，且韩某某称其一共从杜晓晨处购买了9克毒品，而杜晓晨在其供述中亦曾供认其贩卖给韩某某的毒品克数是9克，其虽在后期的供述中对此予以否认，但不能作出合理解释，亦无法提供相应证据加以支持。故对上诉人杜晓晨的上诉理由及其辩护人的辩护意见不予采纳。
关于上诉人杜晓晨及其辩护人提出“杜晓晨住处的毒品是其自己吸食所用，不应将其一并计为贩卖毒品的数额，原审判决量刑过重”的上诉理由及其辩护意见。经查，杜晓晨多次贩卖毒品给韩某某，且现并无证据证实在杜晓晨住处查获的毒品并非用于贩卖，故对在杜晓晨住处查获的1.385克毒品亦认定为其贩卖毒品的数量。原审法院依据上诉人杜晓晨的犯罪事实和情节对其科以相应的刑罚，量刑并无不当。故对上诉人杜晓晨的上诉理由及其辩护人的辩护意见不予采纳。
吉林省长春市人民检察院提出“驳回上诉，维持原判”的意见，应予支持。
合议庭评议认为，上诉人杜晓晨违反国家对毒品的管理规定，非法贩卖甲基苯丙胺（冰毒），其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李冬冬
代理审判员 何 福
代理审判员 张 松
二〇一七年六月七日
书 记 员 聂婷婷