重庆市万州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）万法民初字第08622号
原告：重庆市万州区凉风建筑工程有限公司，住所地重庆市万州区凉风镇凉风场。企业法人营业执照注册号5001011000038617-4-1。
法定代表人：何泽福，总经理。
委托代理人：李红明，重庆超祥律师事务所律师。
被告：李兵，男，1987年1月2日出生，汉族，重庆市万州区人，无固定职业，住重庆市万州区龙沙镇。
委托代理人：唐德银（系重庆市万州区龙沙镇海螺村居委会推荐的委托代理人），男，1958年8月11日出生，汉族，住重庆市万州区青羊宫。
第三人：佘朝明，男，1965年7月28日出生，汉族，重庆市万州区人，无固定职业，住重庆市万州区龙沙镇龙安村。
委托代理人：李云英，重庆市万州区龙沙法律服务所法律工作者。
原告重庆市万州区凉风建筑工程有限公司（以下简称万州区凉风建筑公司）与被告李兵工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年10月8日受理后，依法由审判员罗正东独任审判，于2014年10月30日公开开庭进行了审理。原告万州区凉风建筑公司的委托代理人李红明，被告李兵及其委托代理人唐德银，第三人佘朝明及其委托代理人李云英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告万州区凉风建筑公司诉称，一、第三人佘朝明于2012年6月30日承包了万州区郭村镇郭村场冉家坝集中居民点的外墙粉刷、贴砖的劳务工程，被告是受第三人佘朝明的雇请，原告未雇请被告，也未对其进管理和发放工资，且原告也不知道第三人雇请了被告。所以，原告不是被告的直接用工主体，依法不应当承担工伤赔偿责任。二、仲裁裁决违法，没有事实和法律依据。原告与被告之间没有直接的劳动合同关系，不应当由原告承担被告相应的工伤赔偿责任。
综上所述，原告万州区凉风建筑公司应对仲裁裁决不服，现起诉要求：（一）原告万州区凉风建筑公司不承担被告李兵的工伤赔偿责任；（二）由第三人佘朝明承担被告李兵的相应损失。
被告李兵辩称，首先，原告万州区凉风建筑公司主张的事实、理由和诉讼请求不成立。被告李兵的本次受伤已经劳动行政部门认定为工伤，而认定为工伤的前提条件双方必须具有劳动关系。原告在收到工伤认定书后未提起行政诉讼，该认定已发生法律效力，原告再否认双方不存在劳动关系，不属于本案的调整范围。其次，被告李兵是在原告万州区凉风建筑公司承包的建筑工地受伤，即使原告将工程分包给了第三人佘朝明，由于第三人没有用工的主体资格，也应向被告李兵承担工伤赔偿责任。再次，仲裁委对被告李兵的月平均工资确定为2944元，而据此作为被告李兵的一次性伤残补助金、停工留薪期的工资基数错误，且护理费计算标准工底。因此，请求法庭以被告李兵举证的月工资4000元和护理费标准作为计算上述费用的依据。对于其他工伤待遇，请求法庭判令原告万州区凉风建筑公司按照仲裁裁决书所确定的项目和金额，承担支付被告李兵的工伤待遇的责任。
第三人佘朝明述称：首先，被告李兵于2012年6月20日在原告万州区凉风建筑公司承揽的建筑工程工地受伤，第三人佘朝明当时并未承包该部分工程。其次，原告万州区凉风建筑公司在收到工伤认定决定书后未提起行政诉讼，该认定已经发生法律效力所以。所以，原告万州区凉风建筑公司要求第三人佘朝明承担工伤赔偿责任的请求不成立，请求法庭依法予以驳回。
经审理查明，2012年6月20日，被告李兵到原告万州区凉风建筑公司承包的工地从事砖工工作。同年6月27日，被告李兵在工作过程中，从高处坠地受伤。后被送往重庆市万州区人民医院住院治疗，被诊断为：1、腰3椎体爆裂性骨折伴脊髓损伤；2、右髂骨、髋臼骨折。3、右耻骨上下支骨折；4、左右内踝骨折；5、右距骨、舟骨粉碎性骨折；6、右额、双上肢多处擦伤。被告李兵在该院住院168天，出院医嘱为：继续予以局部理疗及对症治疗；出院后第二月、第三月、半年复查；依骨折愈合（情况）决定下肢及腰部功能锻炼；1年半-2年取出内固定物。2014年2月28日入住重庆市万州区人民医院行内固定取出手术，至同年3月18日出院，住院19天。被告李兵前后住院所花医疗费已由原告垫付，被告李兵自垫医疗费1845元。
2012年2月28日，被告李兵向重庆市万州区人力资源和社会保险局申请工伤认定。2013年1月17日，该局认定被告李兵在原告万州区凉风建筑公司承包建筑工地的受伤性质为工伤。原告在收到该决定书后，未提起行政复议或者行政诉讼，该决定已发生法律效力。嗣后，被告李兵向重庆市万州区劳动鉴定委员会申请鉴定，2014年5月30日被确认为8级伤残。原告万州区凉风建筑公司在收到鉴定结论通知书后，未向重庆市劳动鉴定中心申请再次鉴定，该鉴定结论已发生法律效力。
2014年7月28日，被告李兵就工伤待遇，向重庆市万州区劳动人事争议仲裁部门申请仲裁。由于被告李兵在原告处的工作时间不到一年，该委按照其受伤的上一年度2011年重庆市非私营企业的平均工资，确定被告李兵的月工资为2944元，裁决原告支付被告李兵停工留薪期工资、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费和交通费等共计173244.40元。原告万州区凉风建筑公司收到仲裁裁决后不服，遂在法定期间向本院提起诉讼。被告李兵在法定期间未向院提起诉讼，本院在审理中李兵要求本院确定其月工资和护理费用标准，对其享受的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费重新予以核算；对于其他待遇认可仲裁裁决的数额。此外，被告李兵在本案庭审后，书面申请放弃在重庆市万州区万寿医院门诊治疗费用的赔偿。
以上述事实，有各方当事人的当庭陈述、抗辩、相互之间的举证、质证和辩论意见在案佐证。据此，本院依法予以确认。现本案存在的主要争议为：
一、原告万州区凉风建筑公司主张与被告李兵之间不存在劳动关系，是否属于本案的调整范围？
二、原告万州区凉风建筑公司主张不支付被告李兵工伤待遇的请求，是否成立？
针对以上争议，本院分别评判如下：
一、关于原告万州区凉风建筑公司主张与被告李兵之间不存在劳动关系是否应由本案调整的问题。
本院认为：按照《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第五十五条，《最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》（（2009）行他字第12号）的规定，认定工伤首先应当确定劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，然后再考量劳动者是否在工作时间和工作场所内，因工作原因受到的事故伤害。而且，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。工伤认定作为一种具体的行政行为，有关的争议应当通过行政复议和行政诉讼的方式予以解决，而在民事诉讼中不能对已经生效的具体行政行为的正确与否作出评判。结合本案，劳动行政部门在作出《工伤认定决定》后，原告万州区凉风建筑公司在收到后未在法定期间提出行政复议或者行政诉讼。因此，原告万州区凉风建筑公司认为双方不存在劳动关系的主张，不属于本案的调整范围。
二、关于原告万州区凉风建筑公司主张不支付被告李兵工伤待遇问题。
本院认为：（一）劳动行政部门的工伤认定已经发生法律效力，该认定承担用工主体、工伤保险责任的单位为原告万州区凉风建筑公司，而非第三人佘朝兵。因此，原告应当按照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，承担支付被告李兵的工伤待遇责任，对于其主张要求第三人佘朝兵对被告李兵直接承担工伤赔偿责任的请求权，本院不予支持。（二）对被告李兵享受的工伤待遇审查情况。1.关于被告李兵的停工留薪期的问题。被告李兵属于多处受伤，其中伤势最重部位为脊髓损伤，按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》T09.3的规定，其停工留薪期为12个月。2.被告李兵在收到仲裁裁决书后未向本院提起诉讼，其在诉讼中的抗辩不产生请求权，应视为对仲裁裁决的认可。因此，本院对其要求重新确定一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费等抗辩意见不予支持。
基于以上事实和理由，本院对被告李兵应享受的工伤待遇确认如下：1、一次性伤残补助金32384元（2944元／元×11个月）；2、一次性伤残就业补助金51015元（51015元／年÷12个月×12个月）；3、一次性工伤医疗补助金25507.50元（51015元／年÷2）；4、停工留薪期工资35326元（35326元／年÷12个月×12个月）；5、医疗费1845元；6、住院期间的伙食补助费1496元（8元／天×187天）；7、住院护理费13090元（70元／天×187天）；8、鉴定检查费500元；9、交通费300元。以上共计161463.50元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第二款、《工伤保险条例》第三十七条、第五十五条、第六十四条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十一条、第三十二条、第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》T09.3的规定，判决如下：
一、解除原告重庆市万州区凉风建筑工程有限公司与被告李兵之间的劳动关系；
二、由原告重庆市万州区凉风建筑工程有限公司在本判决生效后，立即支付被告李兵工伤待遇161463.50元；
三、驳回原告重庆市万州区凉风建筑工程有限公司要求第三人佘朝兵承担工伤赔偿责任的其他诉讼请求；
四、驳回原告重庆市万州区凉风建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法（2013年）》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆市万州区凉风建筑工程有限公司负担。
本判决生效后，当事人应当自觉履行判决书所确定的义务。一方不履行义务时，自本判决生效之日起，权利人可以向本院申请强制执行。本案申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 罗正东
二〇一四年十一月五日
书记员 熊凤铭