海南省三亚市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）琼02民终1480号
上诉人（原审原告、反诉被告)：深圳市星与辰纺织用品有限公司。
法定代表人：马传亮。
委托诉讼代理人：杨卫宁。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：三亚华宇旅业有限公司百花谷酒店管理分公司。
负责人：赵毅竹。
被上诉人（原审被告）：三亚华宇旅业有限公司。
法定代表人：赵华山。
两被上诉人共同委托诉讼代理人：李鑫。
上诉人深圳市星与辰纺织用品有限公司（简称星与辰公司）因与被上诉人三亚华宇旅业有限公司百花谷酒店管理分公司（简称百花谷公司）、三亚华宇旅业有限公司（简称华宇公司）承揽合同纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院(2016)琼0271民初4198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人星与辰公司的委托诉讼代理人杨卫宁，被上诉人百花谷公司、华宇公司的委托诉讼代理人李鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人星与辰公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持星与辰公司的请求：1、百花谷公司、华宇公司共同支付星�辰公司剩余报酬2,660,000元；二、百花谷公司、华宇公司共同赔偿星与辰公司暂计至2016年4月30日的保管、保养费112,500元，实际损失计至涉案货物处理完毕之日止。
事实和理由：一、不存在星与辰公司没有按百花谷公司通知要求供货的违约事实。(一)涉案合同1.6.1、1.6.3条规定，百花谷公司书面请求交货通知的最后期限是2015年8月5日，逾期通知违反合同约定。逾期后的送货或收货的时间，双方应当重新协商。同时由于百花谷公司逾期收货超过领取期限三个月（2015年11月5日），违反了合同2.6.2.3条约定，已构成根本违约。事实上，双方在2016年1月18日前，在进行协商过程中，由于存在分歧，对于新的送货或收货时间还没有达成一致�见。(二)星与辰公司没有一审判决认定的“以星与辰公司前期存在逾期收货为由，要求百花谷公司提前付清全部报酬才发货的行为”。星与辰公司向百花谷公司提出要求付清全部报酬，在2016年1月10日的书面《通知书》和2016年1月18日的书面《回复函》中有提及。但是，是因为百花谷公司逾期收货超过领取期限三个月，违反了合同2.6.2.3条约定，已构成根本违约，过了2015年11月5日，百花谷公司应当付清全部报酬。星与辰公司提出百花谷公司要付清全部报酬的请求，是在跟百花谷公司进行商量，属于对百花谷公司逾期收货违约责任承担进行协商的范畴，并没有拒绝送货的意思表示。2016年1月10日的书面《通知书》，是星与辰公司在2015年10月12日和2015年12月9日发出两份书面催告收货后，迟迟没有收到百花谷公司任何书面回复的情况下，在再次催告百花谷�司收货的同时提出了两项请求，支付库存费，现场验收以及付款后发货送至指定的酒店，并特别提请：“请贵酒店详阅合同，并尽快安排专员与我司商讨进一步收货事宜”。2016年1月18日的书面《回复函》，是星与辰公司在2016年1月18日收到百花谷公司强硬地要求2016年1月18日务必送货，并表示在其收货后可进行协商后续补偿事宜的《通知书》的回复。回复提到了库存费可以考虑推后处理也可以让利，但有一个前提，须百花谷公司将合同余下金额一次性转入星与辰公司账户或现场交钱提货，并表示：“春节将至货多路远，请贵方自行考虑送货过程所需时间，若造成贵酒店延误开业使用由贵方承担相关后果”。从两份书证的字里行间，体现的都是协商的过程。(三)百花谷公司用电子邮件方式通知送货不符合合同约定，不具通知效力，2016年1月11日不应确定为百花谷公司通知的收货时间。一审判决认定：“确认电子邮件的真实性、关联性及证明效力。认定百花谷公司正式通知星与辰公司准备交货为2015年12月10日，确定收货时间为2016年1月11日”，是错误的。有两个方面的错误：一是，百花谷公司以电子邮件方式通知送货不具通知效力。百花谷公司用电子邮件方式通知送货明显不符合合同约定的书面请求方式，违反合同2.8.6条约定。百花谷公司2015年12月10日及以后用电子邮件方式通知送货的时间，超过其书面请求交货通知的最后期限2015年8月5日，属于“对本协议的任何更正、修改、更换或变更”的情形，必须“双方正式授权或代表签署，以书面为之”，而且须送达到“本合同中双方写明的地址”。2015年12月27日的11点27分、12�03分两份邮件中明确表明“纸质版通知函将会同步邮寄到贵公司”，声明是让星与辰公司等候“纸质版通知函”，是说邮件本身不是正式通知，以收到“纸质版通知函”为准。事实上，百花谷公司的“纸质版通知函”直到2016年1月18日才邮寄到星与辰公司。二是，2015年12月10日不是百花谷公司正式通知的星与辰公司准备交货时间，2016年1月11日也不应确定为百花谷公司通知的收货时间。2016年1月18日，星与辰公司收到百花谷公司《通知书》，这个时间才是正式通知。2016年1月11日不应确定为最后的收货时间。首先，时间2016年1月11日体现在电子邮件中，而电子邮件中百花谷公司已经声明邮件通知不是正式通知。其次，百花谷公司书面《通知书》要求2016年1月18日交货，《律师函》要求2016年1月20日�货，都证明确定2016年1月11日为最后的收货是错误的。最后，合同约定的送货的书面请求期限是2015年8月5日，过了这个时间，关于送货或收货时间的问题，属于变更合同条款，双方应当重新协商确定，而不能由百花谷公司单方确定。事实上，双方也在进行协商，本案还没有确定具体的送货或收货时间。
二、因为百花谷公司的酒店开业只开了一部分，实际布草的需求只有订货量的三分之一,所以合同没有得到继续履行的主要原因是百花谷公司没有真实的收货意向,不想全部收货。没有证据证明，星与辰公司有明确表示拒绝交货的行为。2016年1月18日的《通知书》和《回复函》的内容清晰地表明，星与辰公司与百花谷公司是在对因百花谷公司逾期收货的违约行为进行商谈，根本不是星与辰公司拒绝按百花谷公司要求履行供货义务。事实上，是百花谷公司给出的送货时间没有预留合理的准备和在途时间，星与辰公司才无法送货。结合2016年1月15日百花谷公司与南通斯德福公司签订布草合同的事实，以及曾经要求分批送货的事实，表明百花谷公司酒店开业只开了一部分，实际布草的需求只有订货量的三分之一，百花谷公司根本不想全部收货。退一步说，星与辰公司2016年1月18日接到百花谷公司通知后没有送货，也不构成根本违约。如果履行合同，合同目的可以实现。因此，星与辰公司没有根本违约。
三、因为百花谷公司存在逾期收货超过三个月的违约行为，星与辰公司于2016年1月10日和2016年1月18日向百花谷公司书面提出支付报酬的请求，符合合同约定和法律规定，既有事实根据，也有法律依据。合同依据为第2.6.2.3条约定，法律依据是我国《合同法》第二百五十九条规定。事实根据是一审判决已经认定“百花谷公司因自身原因确实存在延期收货的违约行为”。且时间已经超过“2015年11月5日”。星与辰公司于2015年10月12日和2015年12月9日分两次以书面催告百花谷公司履行合同收货义务，并同时提出了要求支付相应的保管、保养费。百花谷公司逾期收货超过合同规定期限三个月的法律后果就是，承担支付报酬、保管保养费、违约金的违约责任。
四、一审判决认定“星与辰公司在庭审中承认至今还未向第三人支付保管费及保养费，其损失还没有发生，故诉求百花谷公司支付保管、保养费损失无理”，是错误的。星与辰公司举证证明保管、保养费已发生的事实清楚，时间起算明确，计算标准具体，暂时没有支付第三方，是另外一个法律关系。同时，由于星与辰公司与百花谷公司的纠纷还在处理过程中，货物的存放还在持续发生之中，保管、保养费的金额每天还在增加。
五、一审判决援引合同法第94条第一款第（三）规定来判决解除合同，适用法律错误。涉案合同没有定作人百花谷公司单方解除合同的约定，不存在合同解除合同的情形约定。百花�公司2016年1月18日的《通知书》超过书面请求交货通知的最后期限2015年8月5日，逾期通知以后，双方处于商讨过程中，由于存在分歧，对于新的送货或收货时间还没有达成一致意见。因此，星与辰公司一方没有迟延履行主要债务的客观事实。百花谷公司所谓的送货通知，存在重大瑕疵，且没有给出合理期限。本案可以继续履行合同，可以实现合同目的。
六、一审程序错误。一审法院判决解除合同，但没有向星与辰公司释明。综上，请求法院判如所请。
被上诉人百花谷公司、华宇公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、一审判决星与辰公司的行为构成根本违约，是双方不能履行的主要原因，认定正确。虽然华宇公司、百花谷公司存在逾期交货的问题，但已经星与辰公司协商，星与辰公司于2015年12月9日《催告函》中已经同意。星与辰公司同意交货日期以华宇公司、百花谷公司通知交货日期为准，这与合同中“根据甲方书面请求交货”之约定相符。但华宇公司、百花谷公司接连8次发出交货通知，甚至还派员到深圳前去协商要求星与辰公司尽快交货，而星与辰公司拒不交货，甚至趁华宇公司酒店开业急需布草之际，分别于2016年1月18日和20日两次发函，要求华宇公司、百花谷公司付清全款之后才发货，致使华宇公司、百花谷公司不得不另行采购布草以应开业所需。星与辰公司拒绝交货，至今仍没有发货，且如果其交货，华宇公司何须再支付2万元的运费紧急调货，又如何会发生本案纠纷。二、星与辰公司称百花谷公司、华宇公司没有收货意向，是错误的。华宇公司酒店开业在即，急需布草。没有真实的收货意向，怎么会接连8次要求发货，又何至于派员到深圳协商催促发货。星与辰公司根本未交货，合同约定的付款条件未成就。华宇公司拒绝星与辰公司要求付清全款后才发货的请求，也不能理解成拒绝支付报酬。华宇公司通知交货的预留准备期限不够，是考虑不周，但星与辰公司根本未曾做过任何交货准备，如果星与辰公司有意交货，应该在2015年12月份就可以到货，至少也应当在2016年1月11日到货，怎么还会在2016年1月20日发函要求华宇公司付清全款或者准备260万元现金到现场交款验货的无理要求。三、一审判决驳回星与辰公司的关于保管费的诉求合理合法。星与辰公司并未提交实际支付保管费的证据，且其与深圳市侨德实业有限公司所签订的《房屋租赁合同》标的出租屋是作为厂房和办公室使用，是与星与辰公司登记营业地点一致，没有道理要求华宇公司为其支付厂房和办公室租金。且其保管费的产生，是其拒不交货所致。四、本案不存在释明的问题，一审判决程序合法，本案合同效力有效是双方无争议的，无需释明。请求二审法院驳回上诉。
星与辰公司向一审法院起诉请求：1、百花谷公司、华宇公司共同支付星与辰公司剩余报酬2,660,000元；2、百花谷公司、华宇公司共同赔偿星与辰公司暂计至2016年4月30日的保管、保养费112,500元，实际损失计至涉案货物处理完毕之日止。百花谷公司�出反诉，请求：1、判令解除双方于2015年5月12日签订的《布草加工承揽合同》；2、判令星与辰公司返还百花谷公司预付款1，140，000元，并支付违约金190，000元（以总货款3，800，000×5%计付）。
一审法院认定的事实：2014年11月，星与辰公司向百花谷公司投了《经济标书》和《技术标书》。《经济标书》投标函第七条约定“除非另外达成协议并生效，贵司的中标通知书和本投标文件将构成约束我们双方的合同”。《技术标书》中附有第三人安徽鸿润（集团）股份有限公司的羽绒制品资质文件、组织代码机构证等证件。2015年4月23日，星与辰公司、百花谷公司双方对样品进行封样。
20l5年5月12日，百花谷公司（甲方）与星与辰公司（乙方）签订《布草加工承揽合同》，由星与辰公司加工承揽380万元的布草产品。1.3.4条约定：纺织品款式要求：乙方严格按照双方封存确定的规格及款式生产。1.4.1条约定：本合同自签订之日起，甲方须预付本合同总金额30％预付款，即人民币114万元，作为预付货款。1.6.1条约定：乙方收到甲方预付款之日(合同生效之日)起60日交货(或根据甲方书面请求交货，甲方书面请求交货日期不得少于自接收预付款之日起60日)，乙方逾期交货的，每逾期一天，按合同总价0.1%向甲方支付违约金。1.6.2条约定：甲方具体收货地址：海南省三亚市亚龙湾旅游度假区迎宾馆收货部。1.6.3条约定：甲方书面请求�货的日期自交付预付款之日起不得超过60日。1.6.4条约定：甲方逾期收货或逾期提出收货请求的，乙方有权另行收取仓储费用，费用收取标准以及具体金额乙方另行书面通知甲方，收费时段截止到出货之日止。2.6.1.4条约定：承揽方违约解除合同的，承揽方应按合同总价5%向定作方支付违约金。2.6.2.3条约定：因定作方原因超过合同规定期限领取定作物的，除按本条规定偿付违约金外，还应当承担承揽方实际支付的保管、保养费。定作方超过三个月不领取定作物的，承揽方有权将定作物变卖，所得价款在扣除报酬、保管、保养费后，退还给定作方；变卖定作物所得少于报酬、保管、保养费时，定作方还应补偿不足部分。如定作物不能变卖，应当赔偿承揽方的损失。2.7.1条约定：在甲方未全部支付货款的情况下，本合同项下的货物所有权仍然归乙方所有，直至甲方付�所有货款为止。2.8.6条约定：关于本协议的任何更正、修改、更换或变更，以书面为之，并明确与本协议有关、由协议双方正式授权的人员或代表签署，书面送达地址为本合同中双方写明的地址。合同对其他方面也作了约定。
合同签订后，百花谷公司于2015年6月5日支付预付款114万元。由于华宇公司涉案酒店项目推迟开业，让星与辰公司等候通知送货。2015年10月12日，星与辰公司向百花谷公司邮寄《告知书》，载明百花谷公司、华宇公司业务部门和主管人员多次与星与辰公司进行沟通，要求迟延发货，由于华宇公司酒店工程未能按期完工，导致星与辰公司无法按时发出，造成仓储保管压力，希望华宇公司尽快解决收货问题。2015年11月4日，百花谷公司向星与辰公司发送电子邮件，通知第一批到货日期为2015年11月15日，第二批到货时间另行通知。2015年12月9日，星与辰公司向百花谷公司邮寄《催告函》，告知百花谷公司同意顺延时日，希望百花谷公司尽快解决收货问题。2015年12月10日，百花谷公司向星与辰公司发送电子邮件，通知第一批客房布草到货日期由2015年11月15日更改为2016年1月11日，第二批到货时间另行通知。之后，百花谷公司接连于2015年12月24日、12月27日、2016年1月4日、1月10日，以电子邮件的方式通知星与辰公司布草到货时间为2016年1月11日。2016年1月10日，星与辰公司向百花谷公司邮寄《通知函》，载明：截止2015年底百花谷公司未向星与辰公司作任何收货回复，请百花谷公司书面通知星与辰公司关于酒店的开业及收货时间，请求解决相应库存费，要求百花谷公司安排专人前来现场验�货物以及付款后，星与辰公司才发货并负责运输至合同指定的酒店。之后，百花谷公司、华宇公司派员至星与辰公司协商未果。2016年1月16日，华宇公司向星与辰公司邮寄《通知书》，要求务必于2016年1月18日交货，按时交货后可协商后续补偿事宜。星与辰公司于2016年1月18日收到该《通知书》，当日，星与辰公司向华宇公司邮寄《回复函》，要求华宇公司将合同余下全部金额一次性支付完毕，确认到账后会将所有货物送至交货地点，也可以现金到星与辰公司现场交钱验收提货。2016年1月19日，华宇公司向星与辰公司邮寄《律师函》，要求于2016年1月20日交货，按时交货后可协商后续补偿事宜。星与辰公司于2016年1月20日收到该《律师函》。华宇公司因酒店开业急需，另寻第三人南通斯德福公司购买布草。
一审法院认为，对有争议的证据和事实，应认定如下：1、关于百花谷公司通过电子邮件送达方式通知星与辰公司交货是否为涉案合同约定的书面形式问题。《中华人民共和国合同法》第十一条规定“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式”，故百花谷公司以电子邮件的方式通知星与辰公司交货符合合同约定的书面请求方式。星与辰公司关于电子邮件不是书面形式的主张，不予以采纳；2、百花谷公司是否存在延期收货的问题。合同约定的交货时间为星与辰公司收到百花谷公司预付款之日起60日内交货，或者根据百花谷公司书面请求交货，百花谷公司书面请求交货日期不得少于自接受预�款之日起60日，百花谷公司书面请求交货的日期自交付预付款之日起不得超过60日。合同约定交货时间虽有矛盾之处，但双方履行过程来看，双方均认可百花谷公司请求交货时间应自星与辰公司收到预付款之日起60日内。因筹备的酒店开业时间推延的原因，百花谷公司多次与星与辰公司沟通延迟送货的事宜，并取得了星与辰公司的同意。星与辰公司于2015年10月12日向百花谷公司发出《告知书》，催促百花谷公司收货。11月4日，百花谷公司以电子邮件方式通知星与辰公司第一批到货时间为2015年11月15日，第二批另行通知。12月9日星与辰公司又以书面形式向百花谷公司发出《催告函》，催促百花谷公司收货。12月10日，百花谷公司通过电子邮件通知星与辰公司第一批布草到货时间为2016年1月11日，并告知星与辰公司第一批到货物品的金额，第二批到货时间另行通知。因星与�公司未按电子邮件通知交货，之后，百花谷公司接连于2015年12月24日、12月27日、2016年1月4日、1月10日，以电子邮件的方式通知星与辰公司布草到货时间为2016年1月11日。星与辰公司对百花谷公司提交的2015年12月24日、2015年12月27日、2016年1月4日和1月10日发送的电子邮件真实性有异议，认为百花谷公司没有采取公证的方式保全证据，不应认定。百花谷公司提交的电子邮件收件人的QQ号与星与辰公司提供的其公司员工持有电子邮箱一致，公证保全证据不是法定程序，且星与辰公司没有提供上述电子邮件系百花谷公司自行制作的证据。故本院予以确认上述电子邮件的真实性、关联性及证明效力。综合以上事实认定，百花谷公司正式通知星与辰公司准备交货为2015年12月10日，确定到货时间为2016年1月11日。从合同约定的通知交货时间来看，百花谷公司因自身原因确实存在延期收货的违约行为。3、星与辰公司将制品委托第三方定作是否违反合同约定的问题。签订合同前，星与辰公司于2014年11月向百花谷公司投了《经济标书》和《技术标书》。《经济标书》投标函第七条约定“除非另外达成协议并生效，贵司的中标通知书和本投标文件将构成约束我们双方的合同”。《技术标书》中附有第三人安徽鸿润（集团）股份有限公司的羽绒制品资质文件、组织代码机构证等证件。2015年4月23日，星与辰公司、百花谷公司双方对样品进行封样。5月12日签订《布草加工承揽合同》，合同约定星与辰公司无法生产的情况下，征得百花谷公司同意后，星与辰公司可以委托第三方定作；星与辰公司严格按照双方封存的规格及款式生产。综上以上事实，认定双方在签订正式合同前，百花谷公司已对星与辰公司所制作布草的规格、款式以及具体由谁制作羽绒制品有了了解，并在同意星与辰公司委托第三人定作部分产品的情形下双方对样品进行封存，并签订了合同。合同条款中有关“在星与辰公司无法生产的情况下，征得百花谷公司同意，星与辰公司可以委托第三方予以定作”的约定系约束的是合同签订后星与辰公司委托第三人生产的行为。百花谷公司关于星与辰公司违反合同约定自行委托第三人定作制品没有事实依据，不予采信；4、关于星与辰公司是否存在违约不履行交货义务的问题。2015年12月10日，百花谷公司正式通知星与辰公司第一批货到货日期为2016年1月11日。12月24日，百花谷公司提醒星与辰公司客房到货时期2016年1月11日。因星与辰公司没有按通知要求到货，百花谷公司于2015年12月27日的11点27分、12点03分两次催促星与辰公司送货。2016年1月4日和1月10日，百花谷公司又两次催促星�辰公司按合同清单于2016年1月11日按时到货。2016年1月10日，星与辰公司向百花谷公司邮寄《通知函》，要求百花谷公司安排专人前来星与辰公司公司现场验收货物以及付款后，才发货并负责运输至合同指定的地点。1月16日，百花谷公司以亚龙湾迎宾馆的名义向星与辰公司邮寄纸质通知书，要求其2016年1月18日交货。星与辰公司于1月18日收到该通知书，并于当日向百花谷公司邮寄送达了《回复函》，具体要求：“一、贵方因延误时间收货日期太长造成的库存费赔偿处理可以让利甚至推后处理为前提满足我司提出的以下第二点要求。二、贵方因延误太长时间收货造成我司此批货款回收问题严重，我司要求贵酒店先将合同余下全部总金额一次性转入我司在合同上体现的账户上，我司确认到账后一次性将合同清单所有货物负责运送到合同指定的交货地点。当然也可�由贵方提足现金到我司现场交钱验收提货。若造成贵酒店延期开业使用由贵方承担相关后果”。1月19日，百花谷公司通过律师向星与辰公司发出《律师函》，再次要求星与辰公司务必于2016年1月20日交货，星与辰公司坚持要求百花谷公司付清报酬后才供货。涉案合同中关于付款以及结算的约定为：百花谷公司收到货物验收后10个工作日，支付货物总额的65%，余5%作为质保金，一年质量保证期届满后。百花谷公司违约逾期收货的，约定除了按合同总价0.1%向星与辰公司支付违约金外，还应承担定作物的保管、保养费。故百花谷公司如有迟延收货的行为，星与辰公司可按合同约定要求百花谷公司赔偿相应的保管、保养费并承担支付违约金的责任，而不应面对百花谷公司多次请求送货的情况下，要求百花谷公司提前付清全部货款，或以现金支付方式前往�与辰公司所在地提货。星与辰公司的行为明显违反了合同约定。因百花谷公司拒绝提前支付余下的全部货款，星与辰公司以此为由拒绝向百花谷公司交付合同清单所有货物。百花谷公司为保证酒店正常开业，在与星与辰公司交涉过程中，另与南通斯德福公司商定购置布草事宜。该公司于2016年1月15日向百花谷公司提交了布草合同价格表以及布草合同，百花谷公司在该合同中签名确认购买该公司的布草。根据南通斯德福公司提供的价格单，可以确定的其与百花谷公司签订合同的时间发生在百花谷公司通知星与辰公司应于2016年1月11日前交付货物之后。星与辰公司提供的现场布草包裹相片，包裹表面收货单位地址有涂改，足以证明南通斯德福公司提供给百花谷公司的布草，原定销往其他地方，因情况紧急，在百花谷公司的要求下改销售给百花谷公司以应急。由于星与辰公司拒绝按通知要求供货，违约在先，为保证酒店正常开业，百花谷公司与南通斯德福公司购买布草的行为并无不当。星与辰公司关于百花谷公司与南通斯德福公司签订布草合，证明百花谷公司没有真实的收货意向，构成根本违约的主张，不予采信。综上，认定星与辰公司与百花谷公司签订的涉案合同没有得到继续履行的主要原因在于星与辰公司没有按百花谷公司要求履行供货义务所造成，星与辰公司存在根本违约行为。
本案本诉争议焦点为：一、星与辰公司诉求百花谷公司继续履行合同，要求百花谷公司支付报酬2，660，000元是否具有事实和法律依据；二、星与辰公司诉求百花谷公司赔偿保管费、保养费是否具有事实和法律�据。反诉的争议焦点为：一、双方签订《布草加工承揽合同》是否应予以解除；二、百花谷公司诉求星与辰公司返还预付款1，140，000元及支付违约金190，000元是否具有事实和法律依据。
星与辰公司与百花谷公司签订的《布草加工承揽合同》，主体适格，意思表示真实，未违反法律、法规强制性规定，属有效合同，双方应按协议约定的内容全部履行各自的义务。1、关于本诉。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，故向百花谷公司交付定作的布草是星与辰公司的主要义务。百花谷公司多次通知星与辰公司于2016年1月11日交付货物，星与辰公司以百花谷公司前期存在延期收货为由，要求百花谷公司提前付清全部报酬才发货的行为违反了合同的约定，迫使百花谷公司转向第三方购买布草。星与辰公司的行为构成根本违约，是双方的合同不能再继续履行的主要原因。星与辰公司在庭审中承认其至今还未向第三人支付保管费及保养费，其损失还没有发生，故诉求百花谷公司支付保管、保养费损失无理。2、关于反诉。星与辰公司在百花谷公司多次催促交货的情形下，在合理期限内拒绝按照合同约定的交货地点，交货方式以及付款结算方式交货，其行为已构成根本违约，合同解除后，尚未履行的，终止履行。星与辰公司至今没有按合同清单的要求向百花谷公司交付全部布草，故星与辰公司应向百花谷公司返还预付款。百花谷公司收回预付款后，其权利已得到救济，且百花谷公司在合同履行过程中的逾期收货行为系本案产生纠纷的原因之一，同时合同法规定的合同解除后，违约方所承担的违约责任方式为法定违约责任，而非约定违约责任，百花谷公司按合同约定诉求星与辰公司支付违约金没有法律依据。
综上所述，星与辰公司违反了合同的约定，没有按百花谷公司的通知于2016年1月11日前交货，导致百花谷公司向第三方购置布草，其行为构成根本违约，合同已不能再继续履行，故星与辰公司诉求百花谷公司、华宇公司继续给付报酬2，660，000元于法无据，本院不予支持。星与辰公司的损失还没有产生，其诉求百花谷公司、华宇公司赔偿保管费、保养费没有事实和法律依据，本院也不予支持。合同法第94条第一款第（三）规定“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”的，当事人可以解除合同。星与辰公司经百花谷公司多次催告，在合理期限内不履行供货义务，百花谷公司诉求解除双方签订的《布草加工承揽合同》及返还预付款1，140，000元于法有据，本院予以支持。百花谷公司另诉求星与辰公司支付逾期交货违约金190，000元于法无据，本院不予支持。
依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款第（三）项，第九十七条，第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回星与辰公司的诉讼请求；二、解除百花谷公司与星与辰公司于2015年5月12日签订的《布草加工承揽合同》；三、星与辰公司应自�决书生效之日起十日内返还百花谷公司预付款1，140，000元；四、驳回百花谷公司的其他诉讼请求。案件受理费28980元（星与辰公司已预交），由星与辰公司自行负担；反诉费8385元，由星与辰公司负担6335元，百花谷公司负担2050元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：星与辰公司提交了布料、羽绒制品、地垫产品的采购合同，用以证明其按时购买、加工、生产的事实；并提供了照片，证明其加工生产完成所有产品，包括床单、被套、毛巾、浴巾、浴袍、羽绒制品、地垫产品等，产品是定制品，产品上有华宇公司要求的LOGO标志。百花谷公司、华宇公司认为证据显示其为合同做的准备，与本案关于违约的问题没有关系。本院认为，上述证据显示的是星与辰公司按合同约定生产产品的事实，应予以确认。
一审认定事实清楚，予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：星与辰公司与百花谷公司、华宇公司在各自履行合同过程中是否违约及违约责任的承担问题。
关于星�辰公司是否违约的问题。根据本案的情况综合来看，虽然星与辰公司主张跟协议有关的更正、修改、更换或者变更，以书面纸质版为准，但双方亦互留了电子邮箱、并均有负责联系的工作人员，华宇公司的酒店延迟开业，华宇公司、百花谷公司通过派员与星与辰公司留驻三亚的工作人员沟通等方式告知，也并未通过纸质版进行，但星与辰公司亦回复同意推迟发货。之后双方的电子邮件往来均保持畅通，华宇公司、百花谷公司也曾派员至星与辰公司沟通发货事宜，可见双方在合同履行过程中信息沟通的方式是多样的，且均能达到信息能被有效接收的效果，而并非只限于纸质版文件往来。且根据《中华人民共和国合同法》第十一条规定“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的�式”，双方的电子邮件往来，亦属于书面形式的范畴。星与辰公司主张书面形式限于纸质版文件，与事实不符，不予采纳。在双方联系畅通的情况下，星与辰公司作为承揽方，应当依约根据定作方百花谷公司、华宇公司的通知，及时安排发货。且百花谷公司、华宇公司已支付了部分货款，并只要求星与辰公司先发部分货物，并派员至星与辰公司所在地沟通发货事宜的情况下，星与辰公司明知百花谷公司、华宇公司酒店开业急需货物仍要求定作方提前付清全部货款或以现金方式前往星与辰公司所在地提货，属于拒绝交货行为。故在合同履行过程中，星与辰公司存在违约行为。
关于百花谷公司、华宇公司是否违约的�题。百花谷公司、华宇公司共同作为合同的定作方实际履行涉案合同，应共同承担相应的责任。根据百花谷公司与星与辰公司签订的合同约定，应当在收到预付款之日起60日内交货，定作方要求交货的日期自交付预付款之日起不得超过60日。如百花谷公司、华宇公司能按时接货，该合同便能如期履行。因华宇公司酒店延迟开业的原因而导致原本合同约定的交货日期不能实现，百花谷公司、华宇公司在合同履行过程中确实存在延期收货的违约行为。且在合同尚未解除之时，未向星与辰公司发出解除合同通知的情况下即自行向案外第三方购买货物，亦存在过错。
因合同已不能继续履行，合同目的已不能实现，合同应当解除。解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案因货物尚未交付，无需返还。双方在履行合同过程中均存在违约行为，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。星与辰公司关于保管费的主张，并无证据证明实际发生，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，星与辰公司自行承担举证不能的不利后果。星与辰公司与百花谷公司、华宇公司对于合同解除造成的损失即合同金额380万元，应各自承担相应比例的责任，综合双方的履行情况，星与辰公司应承担70%的责任即266万元（380万元×70%），百花谷公司、华宇公司承担30%的责任即114万元（380万元×30%）。因百花谷公司、华宇公司已支付星与辰公司114万元预付款，无需再行支付。星与辰公司对其损失226万元，自行承担。
综上，星与辰公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、维持三亚市城郊人民法院（2016）琼0271民初4198号民事判决第二项；
二、撤销三亚市城郊人民法院（2016）琼0271民初4198号民事判决第一、三、四项；
三、驳回深圳市星与辰纺织用品有限公司的诉讼请求；
四、驳回三亚华宇旅业有限公司百花谷酒店管理分公司的其他诉讼请求。
本案一审案件本诉受理费28980元（深圳市星与辰纺织用品有限公司已预缴），由深圳市星与辰纺织用品有限公司负担；一审案件反诉受理费8385元（三亚华宇旅业有限公司百花谷酒店管理分公司已预缴），由三亚华宇旅业有限公司百花谷酒店管理分公司负担。二审案件受理28980元（深圳市星与辰纺织用品有限公司已预缴），由深圳市星与辰纺织用品有限公司负担20286元，由亚华宇旅业有限公司百花谷酒店管理分公司负担8694元。
本判决为终审判决。
![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=ef1c114c-5ad2-45db-831b-a719008ccfb2&imgId=ZWYxYzExNGMtNWFkMi00NWRiLTgzMWItYTcxOTAwOGNjZmIyMC5qcGVn01lydyh01)审判长王晓艳
审判员梁泽
审判员 李柔翰
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案件唯一码二○一六年十二月二十六日
书记员陈颖
附相关法律条文：
中华人民共和国合同法
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补�措施、并有权要求赔偿损失。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
中华人民共和国民事诉讼法
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
最高人民法院关于
适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。