山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁04民终1416号
1962年9月16日出生，汉族，住枣庄市峄城区。委托诉讼代理人：刘兴，山东榴园
委托诉讼代理人：刘兴，山东榴园律师事务所律师。
，1967年11月17日出生，汉族，住山东省临沂市兰陵县。委托诉讼代理人：吴田田，山东祥
委托诉讼代理人：吴田田，山东祥明律师事务所律师。
上诉人王学胜因与被上诉人孙中奇种植、养殖回收合同纠纷一案，不服山东省枣庄市峄城区人民法院(2018)鲁0404民初350号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年6月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王学胜上诉请求：1.撤销峄城区人民法院(2018)鲁0404民初350号民事判决，发回重审或改判支持上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由:一、一审判决适用法律错误，上诉人已尽到举证责任，法院应予以支持。1.对于种植面积等问题，上诉人提供村委会的证明及评估报告，且上诉人实际种植的土地真实存在，能够相互印证；每亩种植的棵数按照上诉人与被上诉人之间约定的7000株及每棵0.3元的价格也可以证实，以上足以明确上诉人的损失；2.一审法院认定上诉人没有证据证明种植的娃娃菜受损与被上诉人有因果关系，是不正确的。首先，通过上诉人庭审中提供的录音资料可以认定，被上诉人确实存在拖延收购的情形，其次根据合同法的规定，当事人之间有约定的按照当事人的约定来确定双方的权利义务关系，上诉人与被上诉人双方约定“被上诉人在娃娃菜成熟时按照每亩7000株，每株0.3元的保底价格进行收购”，按照该约定，且根据庭审中的录音资料都可以明确，被上诉人有对上诉人种植的娃娃菜进行收购的义务，恰恰因为被上诉人怠为履行上述义务，导致了娃娃菜受损，因果关系不明而喻。二、上诉人与被上诉人系基于口头协商建立的合同关系，上诉人所应承担的举证责任就是证明被上诉人存在违约的情形，而不是侵权关系，被上诉人存在违约即应承担违约责任。在一审庭审时，上诉人与被上诉人双方对于种植时间没有异议，按照娃娃菜正常的生长周期45-50天左右，上诉人种植的娃娃菜在进入2017年12月初时就已经处于成熟状态，那么按照双方的约定“被上诉人在娃娃菜成熟时按照每亩7000株，每株0.3元的保底价格进行收购”，按照该约定，被上诉人就应该依照该约定前来收购娃娃菜，但被上诉人却没有收购，甚至借口拖延收购，被上诉人违约的情形真实存在，但一审法院没有予以认定，更没有据此要求被上诉人按照约定承担违约责任。
被上诉人孙中奇辨称，一、原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；二、被上诉人与上诉人之间不存在娃娃菜种植回收合同关系，根据法律规定，合同成立应具备要约和承诺。而本案中，上诉人认为种植回收合同成立，应提供相关证据证明双方就种植面积、收购价格、收购质量等重要条款达成一致意见，被上诉人对此进行了承诺。显然双方当事人未达成合意。三、上诉人要求被上诉人赔偿损失没有事实和法律依据。因双方未达成种植回收合同，被上诉人没有义务回收上诉人不符合标准的娃娃菜，被上诉人不存在违约行为。上诉人没有证据证明其种植的娃娃菜符合被上诉人收购标准及未收购是由于被上诉人的原因造成的，因此其要求被上诉人赔偿损失请求不能成立。
王学胜向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告损失47120元；2.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：被告孙中奇两次向原告王学胜提供娃娃菜种子。原告提供枣庄市峄城区底阁镇杨楼村民委员会于2018年3月1日出具《证明》两份、光盘一张，用以证明原、被告曾达成娃娃菜收购协议，原告种植娃娃菜21亩，因被告拖延收购时间导致娃娃菜受损。原告提供枣庄市公安局峄城分局底阁派出所于2018年3月23日出具的《证明》一份，用于证明因种菜的回收问题原、被告曾发生纠纷。原告提供山东正大价格评估有限公司价格评估报告和发票各一份，用于证明原告21亩娃娃菜损失46620元，评估费用为500元。
一审法院认为，被告孙中奇提供娃娃菜种子给原告王学胜种植。原告诉称，原、被告达成口头种植收购协议，约定被告为原告提供娃娃菜种子，由原告负责种植，同时约定，被告在娃娃菜成熟时按照每亩7000株，每株0.3元的保底价格进行收购，如市场价格高于0.3元，按照相应市场价格收购。原告提供的证据均无法证明其种植的面积、每亩种植棵树、收购价格等基本问题，其种植的娃娃受损的原因，是否与被告之间存在因果亦无法予以证明，因此，原告请求法院判令被告赔偿原告损失47120元的主张，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告王学胜对被告孙中奇的诉讼请求。案件受理费978元减半收取489元，由原告王学胜负担。
二审诉讼中，上诉人王学胜提交3份证据。证据1为峄城区底阁镇杨楼村委会出具的证明（一份）；拟证明王学胜种植的娃娃菜21亩，在2017年11月中旬时已经处于成熟状态。证据2为中国农业科学院打印的报告；拟证明娃娃菜的成熟期在45-50天左右，一亩地能种植1.2万株左右，50天左右能采收。可间接证实王学胜种植的娃娃菜已处于娃娃菜生长周期成熟的状况，符合收购的条件。证据3为照片一张；拟证明受损的娃娃菜剥皮后符合收购条件。被上诉人孙中奇质证意见为，村委会不具备证明主体资格，不能证实上诉人和被上诉人之间就娃娃菜种植亩数达成一致意见。该证据显示2017年中旬娃娃菜已经处于成熟状态，无法证明娃娃菜符合被上诉人的收购标准。证据2是一份报告，无法证明符合上诉人种植的娃娃菜符合被上诉人的收购标准。证据3仅是受损后的照片，亦无法证明符合收购标准。如上诉人认为娃娃菜符合收购标准，应做出相应评估，而不能仅凭照片证实。对于当事人有争议的事实，本院认定如下，上诉人王学胜提交的峄城区底阁镇杨楼村委会出具的证明结合一审时该村委会出具的证明，可以证明王学胜于2017年种植娃娃菜的亩数。该证据与本案存在关联性，应予采信。上诉人提交的网上下载的报告对于本案事实无证明作用，该证据本院不予采信。第三份证据仅能证明王学胜种植的娃娃菜受损的情况，但不能证明受损的娃娃菜符合收购标准。因此对于这份证据本院不予采信。
本院认为，一审时王学胜的提交的枣庄市峄城区底阁杨楼村民委员会出具的证明、录音光盘、照片、评估报告等证据，可以证明王学胜与孙中奇达成口头收购娃娃菜协议。因孙中奇未及时收购王学胜种植的娃娃菜，致王学胜产生经济损失，对其损失孙中奇应负有一定责任。关于王学胜种植的娃娃菜亩数问题，通过王学胜的陈述、山东正大价格评估有限公司出具的价格评估报告书及枣庄市峄城区底阁杨楼村民委员会出具的证明，可以证明王学胜娃娃菜种植面积为21亩。关于每亩娃娃菜种植的棵数问题。价格评估报告书中资产清查评估明细表中载明为7400棵，王学胜则主张为7000棵，枣庄市峄城区底阁杨楼村民委员会出具的证明则载明为3000棵，该证明更具客观性，故本院认定王学胜种植的每亩娃娃菜应为3000棵。每棵娃娃菜的单棵收购价格为0.3元。王学胜的损失为18900元。再结合王学胜种植过程中存在种植时间较晚、娃娃菜成熟后未及时收割致损失扩大等因素，本院酌情认定孙中奇应赔偿王学胜经济损失为7560元。
综上，原审认定事实有误，判决结果错误，本院予以改判。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销山东省枣庄市峄城区人民法院（2018）鲁0404民初350号民事判决；
二、被上诉人孙中奇于本判决生效后十日内赔偿上诉人王学胜经济损失7560元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费978元减半收取为489元，由上诉人王学胜负担410.5元，由被上诉人孙中奇负担78.5元；二审案件受理费978元，由上诉人王学胜负担821元，由被上诉人孙中奇负担157元。
本判决为终审判决。
审判长 龚爱梅
审判员 李 莹
审判员 孙 晓
二〇一八年七月十七日
书记员 高文娜