山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋07民终821号
上诉人（原审被告）中国天安保险股份有限公司晋中中心支公司。
负责人韩晋武，职务经理。
地址山西省晋中市榆次区汇通路142号。
委托代理人杨光毅，男，1992年11月9日生，汉族，山西省武乡县人，天安保险晋中支公司员工。
被上诉人（原审原告）冯厚喜，男，生于1962年4月15日，汉族，陕西省汉阴县人，灵石县开源劳务公司驻兴庆煤矿井下采煤工，住灵石县。
委托代理人徐鹏亮，男，灵石县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）赵红军，男，生于1969年7月6日，汉族，现住灵石县。
上诉人中国天安保险股份有限公司晋中中心支公司与被上诉人冯厚喜、赵红军因机动车交通事故责任纠纷一案，不服灵石县人民法院（2015）灵民初字第463号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明，2015年4月28日13时许，赵红军驾驶其所有的晋Ｋ×××××小轿车由灵石去往交口，行驶至交口乡路段，左拐掉头时与同方向行驶冯厚喜驾驶的无牌二轮摩托车发生碰撞，造成车辆损坏冯厚喜受伤的交通事故。事发当日冯厚喜被送到汾西矿务局医院住院治疗，共住院63天。出院医疗门诊花费13,476.30元。住院期间冯厚喜收到赵红军生活费3,500元，冯厚喜在汾西矿务局医院的住院花费由赵红军支付。该事故灵石县公安交通警察大队作出【第00478976号】道路交通事故认定书，认定赵红军负该事故的全部责任，冯厚喜不负事故责任。冯厚喜委托山西省晋中市第一人民医院人身伤害司法鉴定中心对自己的伤残等级和后期医疗依赖进行医学鉴定，2015年8月8日晋中一院司鉴中心【2015】残鉴字第169号司法鉴定意见，冯厚喜车祸致面部遗留瘢痕，构成Ⅸ级（玖级）伤残；冯厚喜车祸致视力下降，构成Ⅸ级（玖级）伤残；冯厚喜车祸致泪小管损伤遗留溢泪症状，构成Ⅹ级（拾级）伤残；冯厚喜车祸致左上眼睑下垂，构成Ⅹ级（拾级）伤残；冯厚喜车祸致右左上第1、2牙齿缺失，构成Ⅹ级（拾级）伤残。（2015）医学鉴定字第64号司法鉴定意见，冯厚喜面部瘢痕后期需进行以下医疗：（1）美皮护外贴，持续24小时，（2）择期手术治疗，（3）术后2个月激光治疗，预计医疗费用40,000元（肆万元）左右。冯厚喜牙齿缺失，需进行以下治疗：（1）缺失种植修复，预计医疗费用40,000元（肆万元）左右。（2）固定烤瓷冠修复，预计医疗费用20,000元（贰万元）左右。庭审中，天安保险晋中支公司对冯厚喜提供的伤残等级和后续疤痕医疗费鉴定申请重新鉴定，原审法院委托山西省晋中市中级人民法院委托的山西光大司法鉴定所，2015年11月12日作出晋光司鉴【2015】临鉴字第JF5072号司法鉴定意见：冯厚喜的左眼视力下降达十级伤残，右眼泪小管断裂（伴溢泪）达十级伤残。对委托的冯厚喜后续疤痕医疗费鉴定,晋中中级人民法院鉴定中心2015年12月14日函回复我院：因该鉴定的因素较多，难以做出确切的鉴定结论，该委托鉴定不予受理。冯厚喜现请求判令原审被告赔偿因交通事故造成的医疗费13,476.30元、误工损失400元×199天＝79,600元、陪侍护理费350元×63天＝22,050元、住院期间伙食补助50元×63天＝3,150元、伤残赔偿金8,809元×20年×15%＝26,427元、鉴定费2,300元、交通费871元、后续医疗费100,000元、精神抚慰金5,000元、财产损失695元共计253,569.30元，并由原审被告承担本案诉讼费。赵红军在法定期间未作任何答辩意见。天安保险晋中支公司认为，对事故和责任认定没有异议，晋Ｋ×××××小轿车投有交强险和第三者责任险，冯厚喜合理损失先在交强险内赔偿，不足部分在第三者内赔偿，冯厚喜的误工费陪侍费过高，应有领队签字和纳税证明。我公司不承担鉴定费、诉讼费。另查明赵红军的晋Ｋ×××××肇事车在天安保险晋中支公司灵石分公司投有交强险一份，保险期为2015年3月5日至2016年3月4日，保额为122,000元；投有第三�责任险一份，保险期为2015年3月5日至2016年3月4日，保额为200,000元。事故发生在保险期限内。此为本案事实。上述事实有冯厚喜提供的事故认定书、医疗票据、劳务合同、误工证明、工资表、陪侍人误工证明、陪侍人工资表、鉴定书（晋中一院）、鉴定费收据、交通费、摩托车维修票、病历、住院证、出院证、诊断书、肇事车辆保险单复印件等证据及庭审笔录等在案佐证。
原审法院认为，冯厚喜与赵红军的交通事故责任经灵石县公安交通警察大队作出【第00478976号】道路交通事故认定书，认定赵红军负该事故的全部责任，冯厚喜不负事故责任。原审原、被告对此均无异议，原审法院予以确认。原审被告对冯厚喜的合理损失应承担全部赔偿责任，案涉车辆在天安保险晋中支公司投有交强险和第三者责任险，本次交通事故所造成的损失依�属于此险种的理赔范围，由本案天安保险晋中支公司在交强险限额内承担赔偿。冯厚喜误工虽然缺少其工资纳税证明，但可以认定冯厚喜因此次交通事故确实造成误工损失，其误工依据法律规定当事人无固定收入的，按照其最近3年的平均收入计算；当事人不能举证证明其最近3年的平均收入状况的，可以参照当地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。冯厚喜出具的劳动合同书、误工证明、工资表可以认定冯厚喜每班工资400元，其误工可依据冯厚喜每班工资400元计算。陪侍人冯厚军因与用工单位没有劳动合同，其护理费应按照2015年山西省交通事故人身损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业30,467元计算。国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”在投保人和保险�之间，在交强险范围内保险人承担的是法定赔偿责任，作为败诉方理应承担受害者的鉴定费和案件的诉讼费。在第三者商业险的范围内，保险公司承担的合同责任、保险人承担的赔偿责任是一种替代赔偿责任，因此投保人因侵害行为给受害者造成的人身和财产损失应由保险公司承担。保险公司作为原审被告方和法定的赔偿义务主体，应承担冯厚喜方即交通事故受害者的鉴定费用和案件的诉讼费。对天安保险晋中支公司不承担本案鉴定费和诉讼费的辩解原审法院不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并赔偿，而器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，冯厚喜的后续疤痕医疗费应待实际发生后可另行主张。冯厚喜部分损失计算有误，应以原审法院核实的为准，经核实冯厚喜损失为：医疗费13,476.30元、误工损失400元×199天＝79,600元、护理费30,467元÷365天×63天＝5,258.68元、住院期间伙食补助30元×63天＝1,890元、伤残赔偿金8,809元×20年×11%＝19,379.80元、鉴定费2,300元、交通费871元、精神抚慰金5,000元、财产损失695元共计128,470.78元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，此案冯厚喜的损失先由被告天安保险晋中支公司在交强险分项限额内赔偿医疗费10,000.00元、误工损失72,443.32元、护理费5,258.68元、伤残赔偿金19,379.80元、交通费871元、精神抚慰金5,000元、财产损失695元，计113,647.8元。不足部分在第三者责任险内赔偿医疗费3,476.30元、误工损失7,156.68元、住院伙食补助1,890元、鉴定费2,300元，计14,822.98元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国天安保险股份有限公司晋中中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告冯厚喜人民币128,470.78元。二、驳回原告冯厚喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,098元，减半收取2,549元由被告天安保险晋中支公司承担1,114元，原告冯厚喜承担1,435元。
判�后，中国天安保险股份有限公司晋中中心支公司不服，向本院提起上诉，其上诉请求为：依法撤销原判并改判上诉人承担赔偿64570.78元。上诉费用由被上诉人承担。其主张上诉理由为：一审判决的误工费、鉴定费、诉讼费上诉人不认可。被上诉人冯厚喜答辩称：一审法院在误工费计算和鉴定费、诉讼费承担符合法律规定，上诉人的上诉理由不能成立，依法应该驳回。
经审理查明，二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案双方争议的焦点为一审判决认定的误工费、鉴定费和诉讼费承担是否正确。针对此争议焦点，本院评判如下：首先，对于误工期的计算，因上诉人在一审诉讼中申请了伤残等级重新鉴定，并且一审法院采信了重新鉴定后鉴定报告，故上诉人主张按照被上诉人冯厚喜诉讼前自行鉴定的日期为定残日期无事实与法律依据，本院不予采信。对于误工期，因重新鉴定系在诉讼中提起，本院认为误工期计算至被上诉人提起诉讼的日期较为适当与公平，故应计算为143天。关于误工费的计算，根据被上诉人冯厚喜提供的劳动合同，其日工资为每天400元，本院予以采信，故被上诉人冯厚喜的误工费应为57200元。其次，关于鉴定费2300元，系被上诉人冯厚喜在诉讼前自行鉴定产生的费用，但在诉讼中未予采纳该鉴定报告，根据举证规则和诉讼费用的承担办法，应由冯厚喜承担。第三，关于诉讼费承担问题，根据《保险法》第二十三条的规定，保险人未能及时履行赔付义务，应赔偿被保险人所受到的损失，且发生本次诉讼也是因保险公司未能及时履行赔付义务之故，依据《诉讼费用缴纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方承担。对上诉人不承担诉讼费的主张，本院不予支持。综上，被上诉人冯厚喜的全部损失共计103770.78元，由上诉人在交强险分项限额内赔偿医疗费10000元，误工费57200元、护理费5258.68元、伤残赔偿金19379.8元、交通费871元、精神抚慰金5000元、财产损失695元，共计98404.48元。不足部分在第三者责任险内赔偿医疗费3476.3元、住院伙食补助1890元，共计5366.3元。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《诉讼费用缴纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、撤销灵石县人民法院（2015）灵民初字第463号民事判决；
二、上诉人中国天安保险股份有限公司晋中中心支公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人冯厚喜人民币103770.78元。
三、驳回被上诉人冯厚喜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5098元，减半收取2549元，由上诉人中国天安保险股份有限公司晋中中心支公司负担1043元，由被上诉人冯厚喜负担1506元。二审案件受理费1398元，由上诉人中国天安保险股份有限公司晋中中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 雪
审判员 温志光
审判员 杨姣瑞
二〇一六年六月二日
书记员 张亚红