江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣01民终1189号
上诉人（原审被告）：万明，1982年1月10日生，汉族，住江西省奉新县。
委托代理人：徐小苹，江西英华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：付木喜，男，1962年5月14日生，汉族，住江西省彭泽县。
委托代理人：程雪梅，南昌市法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审被告）：江苏南工科技集团有限公司，住所地：江苏省南京市建邺区。
法定代表人：陈俊桦。
上诉人万明因与被上诉人付木喜、江苏南工科技集团有限公司（以下简称南工公司）侵权责任纠纷一案，不服江西省南昌高新技术产业开发区人民法院（2015）高新民初字第991号民事判决，向本院提起上诉。本院于二〇一六年七月七日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
万明上诉请求：请求二审法院改判万明承担不超过10%的赔偿责任；诉讼费由付付木喜负担。事实和理由:付木喜自称在巅峰广场受伤疑点有，付木喜受伤后没有第一时间通知并要求万明或南工公司工作人员送其去医治，而是自行辗转3家医院医治；付木喜与其女婿陈林辉陈述矛盾，付木喜称事发现场只有其本人、其老婆及万明小舅子，先后在一附院、省人民医院、洪都中医院治疗，而陈林辉称事发现场有好多人，陈林辉将付木喜送至省肿瘤医院治疗；付木喜陈述矛盾，付木喜有时称受伤时间为2015年5月28日14时30分，有时称为2015年5月29日15时。原审判决依据高新公安分局治安调解协议书认定付木喜在高新区巅峰广场施工时受伤，而该调解协议中万明及南工公司从未认可付木喜在高新区巅峰广场施工时受伤，双方亦因此分歧发生冲突才出现治安调解。为了维护巅峰广场正常施工，南工公司未经万明同意垫付医药费6万元，但南工公司只认可垫付，而非支付。原审判决认定付木喜与万明系劳务关系，属认定事实不清，适用法律错误。本案的事实是南工公司将巅峰广场的消防管道安装工程交给万明承揽（以19.5元/米价格结算），万明将消防管道安装交由付木喜安装承揽（以17.5元/米价格结算），付木喜再雇佣雇工与付木喜一起完成该项承揽工作，最后将工作成果交付给定作方。付木喜自己安排人员、提供技术和设备，独立完成安装工作，不接受万明的管理与约束。付木喜陈述事发当天系因消防喷漆设备需做试压验收才至工地，且消防管道安装交付有交付标准，故原审判决认定双方没有对工程质量、工程验收作出约定属事实认定错误。综上，万明与付木喜约定的管道安装结算价应是包含合格验收的结算价，万明与付木喜间系加工承揽关系。原审判决采信江西神州司法鉴定中心[2015]临鉴字1080号司法鉴定意见书，而该鉴定意见书依据《劳动能力鉴定
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职工工伤与职业病致残等级》作出，而本案应根据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行司法鉴定。本案应适用《中华人民共和国合同法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条关于承揽的规定，承揽过程中造成人身损害的，定作人除对定作、指示或者造作有过失的以外，都不承担赔偿责任，故原审判决适用法律错误。
付木喜辩称：付木喜完成的本案消防管道固定工程不需质量验收，原审认定其与万明间系劳务关系，认定事实清楚，适用法律正确。原审中，万明、南工公司仅对江西神州司法鉴定意见书中的营养期、护理期及误工期有异议，对伤残等级并未提出异议，更未提出重新鉴定，原审判决采信江西神州司法鉴定意见书关于伤残等级的意见，并无不妥。付木喜受伤的事实清楚，证据充分。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
南工公司对上诉未答辩。
付木喜向原审法院起诉请求：请求万明、南工公司连带赔偿医疗费、残疾赔偿金等合计151146元；诉讼费由万明、南工公司负担。
一审法院认定事实：万明承接南工公司下属企业位于巅峰广场消防管道固定工程，并雇请付木喜进行施工，结算方式为按付木喜完成的工程长度计算。2015年5月28日，付木喜在巅峰广场施工时受伤，被送至南昌大学第一附属医院进行门诊治疗，后又被转至江西省人民医院住院治疗，2015年5月30日至2015年6月3日期间花费医疗费2807.14元。2015年6月3日至2015年6月25日，付木喜转至南昌市洪都中医院，住院22天，花费医疗费55745.3元，共计住院27天。2015年7月13日，付木喜在江西神州司法鉴定中心进行伤情鉴定，结论为构成伤残九级，后续治疗费8000元。2015年9月5日，付木喜到南昌市洪都中医院复诊，花费门诊费234.7元。又查明，2015年6月2日，付木喜家属与万明在高新区巅峰广场因付木喜受伤之事纠集多人打架，高新公安分局现场进行调处，双方达成和解，并签订协议，协议由南工公司垫付付木喜医疗费。南工公司先后为付木喜伤情支付6万元。再查明，付木喜为农村户口。
一审法院认为：本案的争议焦点为万明、南工公司对付木喜因受伤而遭受的损失是否应负法律责任。关于付木喜与万明之间的法律关系。付木喜认为其与万明系雇佣关系，付木喜因万明提供的工具和工程安全措施不到位而受伤，应由万明承担赔偿责任。万明、南工公司辩称付木喜与万明系承揽关系，与南工公司无法律关系。综合本案审理情况可知，付木喜多年从事消防管道施工作业，由万明雇请来到巅峰广场，依从万明指示进行消防管道固定工程施工，双方约定按完成的工作量，即完成的管道米数来计算价款，而并未对工程质量、工程验收作出约定，由此可知双方之间形成的是劳务关系。付木喜在完成工作任务时致使自己受伤，所造成的损失依法应由付木喜和万明根据自身过错分担责任。付木喜称是在使用万明提供的人字梯时，因人字梯不慎散架而摔伤，未提供充分证据加以证明，对该主张不予采纳。鉴于付木喜作为完全民事行为能力人，并考虑到其多年从事同种劳务，经验丰富，在事故发生时未能充分顾及自身安危，酌定付木喜对事故发生承担40%的责任，万明对事故的发生承担60%的责任。关于南工公司应否对付木喜的伤情承担责任的问题。根据法律规定，提供劳务者在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人知道或者应当知道承包人没有资质或安全生产条件的，应当与接受劳务者承担连带赔偿责任。本案中，南工公司将案涉工程交由无资质的万明承包，对事故损失中万明应赔付的部分，应承担连带赔偿责任。关于付木喜诉请的事故损失问题。经核，付木喜事故损失如下：1、医疗费58552.44元（55745.3元+2807.14元）。付木喜诉请的发生在南昌大学第一附属医院的医疗费，因未提供发票原件，不予支持；付木喜于2015年9月5日发生的门诊费234.7元，应计入后续治疗费范围。2、后续治疗费8000元。3、误工费。付木喜提供的医嘱证明，其伤情需要卧床休息3个月，而付木喜未提供证明其收入水平，提供的证据仅庭审陈述其为农村户口，则其误工费应计算为：3316.13元=（90天+28天）×28.1元/天。4、护理费：8496元=72元/天×118天。5、住院伙食补助费：1350元=（4天+23天）×50元/天。6、营养费：540元=20元/天×27天。7、交通费：270元。8、残疾赔偿金：40468元=20年×10117元/年×20%。9、精神抚慰金6000元。以上共计126992.57元。万明应承担60%的赔偿责任，计算为：76195.54元=126992.57元×60%。因南工公司已向付木喜支付60000元赔偿款，则付木喜还应获偿16195.54元。南工公司应对上述款项承担连带清偿责任。综上，付木喜与万明之间是劳务关系，双方应按各自过错承担责任，付木喜就案涉事故还应获偿16195.54元；南工公司作为案涉工程的发包人，将工程发包给无资质的万明，应对付木喜未获偿的事故损失16195.54承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决：一、万明于判决生效之日起十五日内向付木喜支付事故损失16195.54元。二、江苏南工科技集团有限公司对付木喜的事故损失16195.54元承担连带清偿责任。三、驳回付木喜其他诉讼请求。案件受理费3233元，鉴定费3200元，共计6433元，由付木喜负担2573.2元，万明负担3859.8元（此款已由付木喜预交，万明应随上述款项一并支付给付木喜），江苏南工科技集团有限公司对万明应承担的费用承担连带清偿责任。
二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明：原审中万明委托江西竞平律师事务所律师张海燕为代理权限包括承认、放弃、变更诉讼请求等的特别授权代理人，万明及其委托代理人张海燕均到庭参加原审庭审。原审庭审中，付木喜提供江西SZ司鉴中心[2015]临鉴字第1080号司法鉴定意见书及鉴定费发票，欲证明付木喜构成伤残9级，鉴定费3200元，万明及南工公司的质证意见为：对鉴定费发票的真实性、合法性、关联性无异议，对司法鉴定意见书中的休息期、护理期和营养期有异议，应按医疗机构的医嘱认定。本院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：本案上诉争议焦点为：1、付木喜是否在案涉巅峰广场工地受伤？2、如何认定本案中付木喜与万明的法律关系？3、原审采信江西SZ司鉴中心[2015]临鉴字第1080号司法鉴定意见书的伤残九级的意见是否合法？关于付木喜是否在案涉巅峰广场工地受伤的问题。原审中付木喜提供双方就垫付医药费签订的协议及高新公安公局现场治安调解协议书欲证明付木喜为万明、南工公司提供劳务受伤的事实，万明、南工公司认为系受胁迫签订但未举证证明，原审判决据此认定付木喜在巅峰广场施工时受伤，并无不当。关于本案中付木喜与万明间法律关系的问题。原审判决根据付木喜施工的性质及价款结算情况，认定付木喜与万明形成劳务关系，并无不妥，应予维持。关于原审采信江西SZ司鉴中心[2015]临鉴字第1080号司法鉴定意见书的伤残九级的意见是否合法的问题。根据法律，当事人有权地法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。原审中，付木喜提供江西SZ司鉴中心[2015]临鉴字第1080号司法鉴定意见书欲证明付木喜构成伤残9级，万明及其委托的具有法律专业知识的特别授权代理人张海燕律师未提出异议，应视为万明对其权利的自由处分，原审判决据此采信该司法鉴定意见认定付木喜伤残9级，于法有据，应予维持。综上，万明的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费205元（由万明预交），由上诉人万明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚永忠
代理审判员 周中瑞
代理审判员 张宗华
二〇一六年十一月十日
书 记 员 易晓天