江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2015）澄滨民初字第2579号原告袁飞。委托代理人顾陈希，江苏江民律师事务所律师。委托代理人俞安逸，江苏江民律师事务所实习律师。被告江阴市金海华休闲美食会有限公司，住所地江阴市人民东路315号。法定代表人赵国忠，该公司经理。被告黄丽泰。委托代理人季苏阴，江苏滨江律师事务所律师。被告赵国忠。原告袁飞诉被告江阴市金海华休闲美食会有限公司（以下简称金海华公司）、黄丽泰、赵国忠民间借贷纠纷一案，本院于2015年11月11日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2016年2月29日公开开庭进行了审理。原告袁飞及其委托代理人顾陈希、被告黄丽泰的委托代理人季苏阴到庭参加诉讼。被告金海华公司、被告赵国忠经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁飞诉称：2009年4月15日，金海华公司向吴芬娣借款20万元，约定年利率为15%。2011年4月15日，吴芬娣向金海华公司催要结欠的本金20万元及利息3万元。因资金周转困难，金海华公司向她借款23万元用以偿还所欠吴芬娣的借款。2013年1月16日，金海华公司被江阴市工商行政管理局吊销营业执照。黄丽泰、赵国忠是金海华公司的股东，是法定的清算主体，根据公司法的规定，黄丽泰、赵国忠应在公司营业执照吊销之日起15日内成立清算组，开始清算。但黄丽泰、赵国忠怠于履行清算责任，致使公司财产、账册灭失，无法清算。依据《公司法》第二十条、第一百八十四条，公司法解释（二）第十八条的规定，作为股东的黄丽泰、赵国忠依法应当承担连带清偿责任。现起诉要求金海华公司偿还借款23万元并承担自2011年4月5日起至实际给付之日止按银行同期、同类贷款利率计算的利息；诉讼费用由被告承担。被告金海华公司及赵国忠未作答辩。被告黄丽泰辩称：1、原告诉她的诉讼不属于借贷纠纷，双方不存在借贷关系，她没有向原告清偿债务的责任。她是金海华公司的小股东，在经营过程中未参与经营，所以她实际不具备成立清算组的条件。依据原告代理人提及的法律规定，只有当公司原因公司财务账册灭失无法进行清算的情况下才承担清偿责任。原告按照正常程序的做法是应当通过民间借贷纠纷确认与金海华公司的借款关系，如果不能正常执行的才能以债权人的名义向法院申请强制清算。在法院和清算组能够查明是她的原因导致财务账册灭失无法正常清算的原告才有权要求她承担相应的责任，现在原告直接将她列为本案的共同被告承担清偿责任是对诉讼权利的滥用。2、依据她庭前收到的证据材料，原告所称金海华公司与吴凤娣之间存在借贷关系证据不充分，原告的请求缺乏事实基础。3、原告所提供的金海华公司出具的借条不足以证明双方之间存在借款关系，该借条是打印件，原告本人是公司的财务人员，该借条上无其他借贷人的签字，因此该借条不足以认为是公司的真实意思表示。4、原告所提供的与吴凤娣之间的23万往来款银行支付凭证上明确为货款而非归还借款，因此原告与吴凤娣之间可能存在其他交易的货款，并非是代金海华公司归还吴凤娣的借款。5、即使吴凤娣向金海华公司借款及原告向吴凤娣支付款项均是属实，原告也无权向金海华公司追偿，原告在未收到公司授权的情况下私自代其向债权人归还借款属于债务加入。在没有实现约定追偿的情况下无权向债务人追偿。综上，原告无权向被告主张任何权利，请法庭查明事实驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2009年4月15日，金海华公司向吴芬娣开具盖有金海华公司财务专用章的收据一张，其上载明：交款单位吴芬娣、人民币20万元、收款事由借款年利率1分半。2011年4月15日，金海华公司向袁飞出具今向袁飞借款23万元该款由袁飞直接支付吴芬娣等内容的借条一份。同日，袁飞向吴芬娣开具收款人为吴芬娣、金额为23万元的中国银行本票一张，吴芬娣收取本票当天，将上述金海华公司的收据交付袁飞并向袁飞出具今收到金海华公司利息3万元等内容的收条一份。2013年1月16日，金海华公司被江阴市工商行政管理局吊销营业执照。工商登记资料显示金海华公司的股东为赵国忠、黄丽泰。2014年10月10日袁飞第1次具状诉讼来院，要求金海华公司给付借款等，后撤回起诉。2015年11月11日，袁飞第2次具状诉讼来院。上述事实，有借条、银行凭证、收条、工商登记资料及当事人的陈述在卷予以佐证。本院认为：袁飞与金海华公司间的借贷关系有借条及交付凭证，符合法律关于借贷生效的要件，故对金海华公司与袁飞间存在23万元的借贷关系且金海华公司至今未予归还的事实本院依法予以认定。金海华公司虽经工商部门吊销营业执照但其民事主体资格仍在，故金海华公司应对结欠袁飞的23万元借款承担返还责任。我国《公司法》规定，公司因依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销等原因解散，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。对于被申请人主要财产、账册、重要文件等灭失无法清算或无法全面清算，应当以无法清算为由终结强制清算程序。人民法院以无法清算或无法全面清算为由裁定终结强制清算程序的，应当在裁定书中载明债权人可以另行依据公司法解释二第十八条的规定，要求被申请人的股东、董事、实际控制人等清算义务人对债务承担偿还责任。本案审理中经释明，原告坚持本案要求赵国忠、黄丽泰承担责任是基于袁飞与金海华公司的借贷而非强制清算，故在没有强制清算之诉确定股东黄丽泰、赵国忠应承担责任的前提下，原告袁飞对黄丽泰、赵国忠的诉讼请求不能成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十一条、第一百八十四条，《最高人民法院关于适用若干问题（二）》第十八条，《中华人民共和国和民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、江阴市金海华休闲美食会有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内返还袁飞借款23万元，同时支付该款自2014年10月10日起至实际给付之日止按年利率15%计算的利息。二、驳回袁飞在本案中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取4750元，公告费410，共计5160元（袁飞已预交），由江阴市金海华休闲美食会有限公司承担（袁飞同意其预交的案件受理费由江阴市金海华休闲美食会有限公司向其直接支付，本院不再退还），于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付袁飞。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，同时按照对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户银行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05）。审 判 长  唐宇英人民陪审员  恽敖兴人民陪审员  潘静雯二〇一六年二月二十九日书 记 员  刘 智援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国公司法》：第一百八十一条公司有本法第一百八十条第（一）项情形的，可以通过修改公司章程而存续。依照前款规定修改公司章程，有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》：第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。