黑龙江省大庆市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）黑06刑终235号
原公诉机关黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县（以下简称杜蒙县）人民检察院。
上诉人（一审附带民事诉讼原告人）刘某，男，1965年出生，汉族，住江苏省丰县。
诉讼代理人房立东、王军，黑龙ＸＸ兴律师事务所律师。
一审被告人张伟，男，1983年8月27日出生于杜蒙县，汉族，小学文化，无职业，住杜蒙县白音诺勒乡白音诺勒村巴门代屯。2006年9月13日因犯转移赃物罪被大庆市红岗区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元；2013年10月18日因犯盗窃罪被大庆市大同区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元，于2015年3月7日刑满释放。2016年11月22日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于林甸县看守所。
一审附带民事诉讼被告人杨清山，男，1978年8月15日出生，汉族，农民，住杜蒙县江湾乡江湾村。
一审附带民事诉讼被告杜尔伯特蒙古族自治县敖林农机加油站，住所地杜蒙县敖林乡四家子村。
法定代表人杨秀荣，女，1970年8月24日出生，住杜蒙县。
杜蒙县人民法院审理杜蒙县人民检察院指控一审被告人张伟犯故意伤害罪，一审附带民事诉讼原告人刘某提起附带民事诉讼一案，于2018年5月28日作出（2017）黑0624刑初52号刑事附带民事判决。宣判后，一审附带民事诉讼原告人刘某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，询问上诉人刘某，讯问一审被告人张伟，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审判决认定,被告人张伟受雇于附带民事诉讼被告人杨清山看管位于杜蒙县敖林西伯乡长发村加油站北侧的鱼池。2016年9月20日22时许，张伟在该鱼池干活期间，因怀疑被害人刘某偷河蟹，遂在后面追赶并寻找。当寻找至鱼池北侧坝上苇塘时，张伟用铁锹往草丛里平抡，将在该草丛内的刘某左胳膊前臂打伤。经杜蒙县公安局刑事科学技术室2016年10月19日鉴定、2017年4月25日补充鉴定，刘某所受损伤已构成重伤二级。
附带民事诉讼原告人刘某受伤后住院治疗90天，案发时为杜蒙县弘达建筑工程有限公司“长发养殖专业合作社”建筑工地钢筋工，无劳务合同。户籍所在地为江苏省丰县欢口镇，父亲刘某身，1944年1月10日出生，母亲宋某芹，1945年11月19日出生，户籍所在地均为江苏省丰县欢口镇刘大营村，二人共有五名子女。经黑龙江省众维司法鉴定中心鉴定，刘某左尺骨骨折内固定术后评定为九级伤残，误工期评定为12个月，护理期评定为180日，营养期评定为90日。刘某的经济损失为医药费44586.29元、误工费28782元、护理费14193.86元、住院伙食补助费9000元、营养费9000元、残疾赔偿金70424元、被扶养人生活费6925.44元、交通费1359.5元、鉴定费2700元，共计186971.09元。
上述事实有讯问笔录、询问笔录、住院病历及出院证、住院收据及费用清单、门诊费收据、交通费票据、司法鉴定意见书及鉴定费票据、村委会证明、户籍证明、营业执照副本及证明等证据证实。
一审法院据此认为，被告人张伟故意伤害他人身体，致刘某重伤，张伟对其犯罪行为给刘某造成的经济损失应承担赔偿责任。张伟与杨清山系雇佣关系，杨清山是张伟的雇主，故杨清山对刘某的损失依法承担连带赔偿责任。因刘某深夜私自到张伟所看管的鱼塘内，在被张伟发现并追问的情况下，没有表明原因，而是采取逃跑和躲藏的方式，因而导致张伟认为刘某是在实施偷窃行为，故刘某对此次的伤害行为应承担一定的过错责任，即承担10%的民事赔偿责任。本案中，附带民事诉讼原告方出示的证据不足以证明张伟与杜尔伯特蒙古族自治县敖林农机加油站之间存在雇佣关系，且张伟在本案中所实施的致害行为与加油站之间无任何内在联系，故附带民事诉讼被告杜尔伯特蒙古族自治县敖林农机加油站无责任。对于刘某主张的相关赔偿事项，对有证据证明且合理的部分予以支持，未提供证据部分，不予支持。因药店诊所收据不是正规票据，不能作为有效证据使用，故不予支持。刘某仅举证证明在案发时为建筑施工钢筋工、日工资为220元，没有举证其最近三年的平均收入状况及长期从事建筑工的劳务合同，应当根据农、林、牧、渔业人员平均工资标准计算刘密修的误工费。刘某没有提供证据证明护理人员有无收入及是否雇佣护工，应当根据农、林、牧、渔业人员平均工资标准计算刘某的护理费。因刘某的父母共有五名子女，刘某主张的被扶养人生活费应为6925.44元。刘某提供的早于案发时间的交通票据，不予支持。因刘某是住院治疗，并非客观情况不能住院，且提供的两张住宿收据不是正规票据，不能作为有效证据使用，故对住宿费不予支持。刘某提供的复印费收据因早于案发时间或不能证明费用的发生与本案有关，故对复印费不予支持。精神损失赔偿不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款之规定，认定被告人张伟赔偿附带民事诉讼原告人刘某各项经济损失共计人民币168273.98元；附带民事诉讼原告人杨清山对上述款项承担连带赔偿责任；驳回附带民事诉讼原告人刘某要求附带民事诉讼被告杜尔伯特蒙古族自治县敖林农机加油站承担连带赔偿责任的诉讼请求；驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求。
上诉人刘某的上诉理由：刘某无过错，张伟应承担全部赔偿责任；张伟是加油站的员工，加油站应承担雇主责任；误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费应调整，部分票据虽然不是正式发票，但因系实际发生，应予支持。
诉讼代理人的意见同上诉人的上诉理由。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，一审法院在判决中列举了认定本案事实的证据，列举证据在一审开庭审理时当庭宣读，出示并质证，上诉人未提供新的证据，本院对一审判决所认定的证据予以确认。
本院认为，一审被告人张伟故意伤害他人身体，致人重伤，对此造成的经济损失应承担赔偿责任。雇员因故意致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。关于刘某所提其没有过错，张伟应承担全部赔偿责任的上诉理由。经查，张伟在看管鱼池的过程中发现刘某形迹可疑，并大声询问，刘某深夜出现在他人鱼池边，在已听见有人询问的情况下不表明身份，而是逃跑、藏匿，导致张伟怀疑其为盗窃者。刘某应自行承担部分责任。故该上诉理由不成立，不予支持。关于刘某所提张伟是加油站的员工，加油站应承担雇主责任的上诉理由。经查，张伟称自己受杨清山雇佣负责看管鱼池，杨清山亦承认自己是张伟雇主。刘某未提供充分证据证实张伟是杜尔伯特蒙古族自治县敖林农机加油站员工，也未能证实张伟所看管的鱼池是属于加油站所有。故该上诉理由不成立，不予采纳。关于刘某所提误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费应调整，部分票据虽然不是正式发票，但因系实际发生，应予支持的上诉理由。经查，针对民事赔偿计算标准及数额认定，一审法院已有充分论述，本院不再重复评价。故该上诉理由不成立，不予采纳。诉讼代理人的代理意见不成立，不予采纳。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，民事赔偿数额计算准确。程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 澎
审 判 员 赵正宏
审 判 员 赵 鹏
二〇一八年八月十日
法官助理 刘国喜
书 记 员 徐 曼