四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川13民终215号
上诉人仪陇县凯斯鲍食品有限公司，住所地四川省仪陇县。
法定代表人李和平，公司董事长。
委托代理人李腾，男，汉族，1989年10月16日生，住四川省仪陇县。
被上诉人淳映，男，汉族，1989年7月7日生，住四川省苍溪县。
被上诉人张坤，男，汉族，1987年10月16日生，住四川省苍溪县。
原审被告南充市吉程食品有限公司，住所地四川省仪陇县。
法定代表人李腾，公司经理。
上诉人仪陇县凯斯鲍食品有限公司因买卖合同纠纷一案，不服四川省仪陇县人民法院（2015）仪民初字第3317号民事判决，上诉至本院。本院受理后，依法由民事审判第三庭副庭长李卫东担任审判长，与审判员刘大轩、欧春芳组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人仪陇县凯斯鲍食品有限公司（以下简称凯斯鲍公司）的委托代理人也是原审被告南充市吉程食品有限公司（以下简称吉程公司）的法定代表人李腾、被上诉人淳映也是被上诉人张坤的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年5月24日，淳映、张坤同凯斯鲍公司签订《吉程氨基酸·能量饮品产品经销合同》，合同约定凯斯鲍公司授权淳映、张坤在四川省广元地区销售吉程氨基酸系列产品，淳映、张坤的首批进货额为51,700元，其中350ml的吉程氨基酸700件，每件47元，250ml的吉程蓝色罐装200件，每件78元，普通礼盒100件，每件32元；淳映、张坤在合同签订后需向凯斯鲍公司交纳10,000元货物订金；除特殊情形外，凯斯鲍公司应在收到货款后十个工作日内向淳映、张坤发货；若淳映、张坤在签订合同后7个工作日内未按合同要求将首批货款及市场保证金全额转入凯斯鲍公司指定的账户内，凯斯鲍公司有权单方面终止合同，并扣留部分或全部订金，作为淳映、张坤的违约金；合同有效期为2014年5月24日至2015年5月23日。
同时查明：1.淳映、张坤于2014年6月6日向凯斯鲍公司支付10,000元订金，于2014年6月16日向凯斯鲍公司支付货款26,100元。2.诉讼中，双方均认为淳映、张坤于2014年6月6日支付的10,000元订金是货物的预付款。3.凯斯鲍公司收到淳映、张坤支付的货款后，于2014年6月向淳映、张坤交付了520件350ml的吉程氨基酸，每件价格为47元，双方约定该批货物中有20件是凯斯鲍公司无偿赠送给淳映、张坤的品尝品，此后，凯斯鲍公司未再向淳映、张坤发放其他货物。淳映、张坤遂提起诉讼，请求判令凯斯鲍公司、吉程公司共同返还购货款16,516元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率从2015年5月24日起直至付清之日止）、支付违约金10,000元，并承担诉讼费用。
原审认为，淳映、张坤与凯斯鲍公司签订的《吉程氨基酸·能量饮品产品经销合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律法规禁止性规定，应属有效。
首先，关于凯斯鲍公司向淳映、张坤交付货物价值的认定。淳映、张坤同凯斯鲍公司签订经销合同后，凯斯鲍公司向淳映、张坤交付了520件350ml的吉程氨基酸，每件价格为47元，扣除20件赠送的品尝品后，货物的实际价值为23,500元。至于淳映、张坤诉称凯斯鲍公司交付的每6件货物中有1件赠品，因凯斯鲍公司不予认可，淳映、张坤也未举出有效证据予以证明，故对淳映、张坤的该项主张不予采纳。
其次，关于凯斯鲍公司是否已构成违约的问题。双方约定淳映、张坤于2014年6月6日支付的货物预付款已转为货款，即应视为淳映、张坤已向凯斯鲍公司支付了36,100元货款。淳映、张坤与凯斯鲍公司虽约定若淳映、张坤在合同签订后7个工作日内未支付首批货款及市场保证金，凯斯鲍公司有权单方面终止合同，但从合同的实际履行上看，淳映、张坤并未在合同签订后的7个工作日内足额支付首批货款，凯斯鲍公司也未按合同约定行使终止合同的权利，而是在协商后向淳映、张坤交付了价值23,500元的货物，并赠送了部分产品，故应视为双方已对支付货款和交付货物等事宜进行了变更，而且凯斯鲍公司也辩称其在考虑到淳映、张坤的经济状况和市场推销情况下交付了部分货物，这也印证了双方对合同变更的事实。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十五条的规定，出卖人应当等额向买受人交付标的物，但凯斯鲍公司在收到淳映、张坤的货款后，直至双方签订的经销合同履行期限届满前，均未向淳映、张坤交付等额的货物，故凯斯鲍公司的行为已构成违约。
第三，关于淳映、张坤主张返还货款及违约赔偿的问题。合同的权利义务终止时，合同相对人应当进行结算，凯斯鲍公司在收到淳映、张坤支付的36,100元货款后，仅向淳映、张坤交付了23,500元的货物，因淳映、张坤同凯斯鲍公司签订的经销合同的履行期限已届满，该合同已不可能继续履行，故淳映、张坤主张凯斯鲍公司返还超支部分货款的理由成立，即凯斯鲍公司应返还淳映、张坤12,600元货款。同时，因凯斯鲍公司已构成违约，故淳映、张坤主张自合同履行期限届满后一日（即2015年5月24日）起计算利息损失的理由成立，结合淳映、张坤的损失，利息应以12,600元为基数、按年利率6%的标准计算为宜。至于淳映、张坤称因凯斯鲍公司违约产生的仓储费用等损失，共计10,000元，因淳映、张坤未举出有效证据予以证明，故对淳映、张坤的该项主张不予支持。
因吉程公司并非合同相对人，故吉程公司不应对凯斯鲍公司的违约行为承担责任。至于凯斯鲍公司辩称其因淳映、张坤的原因造成了损失，凯斯鲍公司可根据相关规定另案主张权利。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百三十五条、第一百三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、仪陇县凯斯鲍食品有限公司在判决生效后十五日内返还淳映、张坤货款12,600元及利息（利息计算方法为：以12,600元为基数，从2015年5月24日始计算至判决确定的本金给付之日止，以年利率6%为标准进行计算，若未按判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止）；二、驳回淳映、张坤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，支付迟延履行期间的加倍债务利息。案件受理费475元，由淳映、张坤负担249元，由仪陇县凯斯鲍食品有限公司负担226元。
宣判后，凯斯鲍公司不服，向本院提起上诉称，原审判决认定事实不清，请求撤销原审判决第一项，改判为被上诉人为买卖合同违约方，被上诉人应向上诉人支付违约金1万元并承担上诉人的损失28,200元，共计38,200元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其理由:1.买卖合同订立在前打款在后，被上诉人是在原合同基础上向上诉人支付36,100元，说明双方是按原合同在履行，双方并没有变更或终止买卖合同的意愿。2.是由于被上诉人资金未到位才导致28,200元货款暂时无法付给上诉人，也未能履行合同。被上诉人多次与上诉人电话联系，请求先发部分货物，待被上诉人资金到位付清余款后，上诉人再发剩余货物。3.上诉人是基于产品已生产好，由于食品有保质期和市场综合考虑，才同意先发部分货给被上诉人拓展市场，同时上诉人为了保证合同的顺利进行，扣押了12,600元作为合同保障，待被上诉人按合同约定付清货款后再给被上诉人发货，并没有改变合同实质内容。4.被上诉人至今未按合同约定足额支付首批货款，已构成违约，但上诉人已按合同约定生产好了所订货物，由于货物保质期已过，给上诉人公司造成损失28,200元，应当由被上诉人予以赔偿。
被上诉人淳映、张坤辩称，二被上诉人是合伙关系，上诉人货物存在质量问题，上诉人也没有按照合同约定派业务员，所发500件货还剩490件没有卖出去。其中蓝色罐装是上诉人推广的新产品，因为被上诉人不要蓝色罐装货物，所以上诉人不发货。上诉人应当退还货款并赔偿被上诉人仓储损失费共计38,200元。
原审被告吉程公司的辩称意见同上诉人凯期鲍公司的上诉意见。
经二审审理，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人凯斯鲍公司与被上诉人淳映、张坤于2014年5月24日签订的《产品经销合同》合法有效。双方在合同中约定，被上诉人的首批进货款额为51,700元，被上诉人在合同签订后需向上诉人交纳1万元货物订金；同时约定，被上诉人应在签订合同后7个工作日内将首批进货款及市场保证金全额转入上诉人指定的账户内，否则上诉人有权单方面终止合同，并扣留部分或全部订金，作为被上诉人的违约金。经查，被上诉人在2014年6月6日支付订金1万元、6月16日支付货款26,100元，无论从支付时间上还是从金额上，按照合同约定，上诉人均可以行使终止合同的权利，但上诉人并未行使，而是在协商后向上诉人交付了23,500元的货物，并赠送了部分产品，即，上诉人与被上诉人分别以交付货物与接收货物的实际行为，对产品经销合同原约定的支付货款及交付货物等内容予以了变更，该变更对双方具有约束力，上诉人在合同履行期限届满前未向被上诉人交付等额的货物，对超支部分货款应当向被上诉人返还。上诉人关于“合同未予变更及其不应当返还超支部分货款”的上诉理由不能成立。至于上诉人所主张的损失，上诉人在一审中未提起反诉，上诉人可依法另行主张权利。另，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理……”之规定，一审宣判后，被上诉人淳映、张坤未提起上诉。故对被上诉人淳映、张坤在本案中所称货物质量问题及仓储费赔偿，本院不予审理与评判。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费475元，由上诉人仪陇县凯斯鲍食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李卫东
审判员 刘大轩
审判员 欧春芳
二〇一六年五月二十六日
书记员 任珍波