福建省漳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽06刑终291号
原公诉机关福建省龙海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶某，男，1975年8月11日出生于浙江省泰顺县，汉族，文盲，驾驶员，户籍地浙江省泰顺县，暂住地龙海市。因本案于2015年10月17日被留置审查，次日被行政拘留十五日，并处罚款2000元，同年11月2日被刑事拘留，同月17日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。
辩护人白宝聪，福建明证律师事务所律师。
龙海市人民法院审理龙海市人民检察院起诉指控被告人叶某犯交通肇事罪一案，于2016年5月3日作出（2016）闽0681刑初153号刑事判决。宣判后，被告人叶某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问了上诉人，听取了辩护人的意见。现已审理终结。
原判认定，2015年10月17日0时23分许，被告人叶某驾驶闽E×××××号重型厢式货车临时停放于龙海市榜山镇雩林村路段的路右机动车道内，遇林某乙醉酒驾驶与其准驾车型不符的无牌号二轮摩托车从石码方向沿省道西港线往漳州方向行驶至该路段时，追尾碰撞到该货车尾部，造成林某乙当场死亡及两车局部损坏的重大交通事故。事故发生后，叶某驾车逃离事故现场。经法医鉴定，林某乙因交通事故致重度颅脑损伤、多发骨折引起创伤性失血性休克死亡。经龙海市公安局交通警察大队认定，叶某承担本事故的主要责任，林某乙承担本事故的次要责任。案发后，叶某于2015年10月17日到龙海市公安局交通警察大队投案。
认定上述事实有下列证据证实：
1．证人严某的证言，证实2015年10月16日20时许，其驾驶闽F×××××号重型半挂牵引车牵引闽F×××××挂号车从漳州港载煤炭出来。行驶到交警大队门口时，其问“朋友”是否有在抓车，那边的“朋友”说路政在抓车，其就开到榜山镇雩林村公交站台路段停了下来。然后其就在驾驶座后面的排座睡觉。大约17日0时30分，其接完一个朋友的电话后，听到车后有吵杂的声音。其就下车查看情况。其看到距离其车子左后侧五、六米处的路面上倒有一辆摩托车，周围还有四、五个人围在那里。其当时不想惹麻烦，就马上叫原本停在其前面的另一辆货车开走，然后其也开走了。其大概是2015年10月17日0时30分驶离榜山镇雩林村公交站台的。其驾驶的半挂车四周都有行车记录仪，行车记录仪是全天24小时都有记录，其将行车记录仪上的储存卡交给交警。交警从电脑播放给其看，其看到其车尾的行车记录仪显示大约是17日0时03分又有一辆货车停在其车尾，0时20分许其看到一辆摩托车撞到了那辆货车的左侧车尾，没几秒其后面的那辆货车就开走了。行车记录仪上显示的时间与实际的相符。
2．证人林某甲的证言，证实其是闽E×××××号货车的实际车主。2015年10月17日凌晨0时至1时叶某驾驶该货车从漳州港载焦煤要去芗城区石亭镇三宝集团铁厂。叶某是其雇佣的，驾驶闽E×××××号货车一个多月了。该车车检保险都有。登记车主是其侄女婿郑俊鑫，但实际车主是其。
3．证人简某的证言，证实2015年10月17日0时19分，其丈夫打电话问其要不要吃东西，其说不吃。当时电话里听得出他在骑摩托车。后来0时20分其丈夫又打了一通，其没接到。他从哪里出发不清楚，他是要回蓝田开发区住所。其丈夫所驾驶的摩托车没有挂牌，当时跟别人买的具体也不是很清楚。
4．提取笔录、现场勘验检查提取痕迹、物品登记表，证实2015年10月17日对闽E×××××号货车左后角斑迹物进行擦拭提取后用滤纸包裹放入物证袋。
5．现场勘验笔录及照片，证实案发现场的基本情况。现场位于省道西港线龙海市榜山镇雩林村路段，并附现场照片及摩托车痕迹照片。
6．视听资料（闽E×××××号行车记录仪资料）、调取证据通知书、调取证据清单，证实2015年10月17日0时01分20秒闽E×××××号货车停于路右，0时13分05货车驾驶员上车后未再离开驾驶室，0时19分58秒许无牌号二轮摩托车与闽E0180**号货车发生碰刮，0时20分10秒许闽E×××××号货车离开现场。
7．证据保全决定书、证据保全清单、行政强制措施凭证、返还物品凭证，证实2015年10月18日对闽E×××××号大型汽车进行扣押，2015年10月17日对无牌二轮摩托车扣留，并于2015年11月20日将货车发还林某甲。
8．福建历思司法鉴定所出具的闽历思司鉴所（2015）毒检字第675号血液中乙醇含量检测检验报告，证实林某乙血样中乙醇含量为221.386mg／100ml。
9．福建中立司法鉴定所出具的闽中立（2015）痕字第79、80号车辆痕迹检验鉴定意见，证实龙海市公安局交通警察大队提供的监控视频中，靠右停放的汽车为闽E×××××号大货车；无号牌二轮摩托车前轮制动总泵储油杯与闽E×××××号大货车车厢左后角横梁下半部发生碰刮；右后视镜支架末端前表面、镜壳前表面与闽E×××××号大货车左后灯光装置外铁杆防护罩的竖状铁杆外表发生刮擦。
10．龙海市公安局物证鉴定室出具的（龙）公（刑）检（尸）字（2015）J086号法医学尸体检验意见书，证实林某乙因交通事故致重度颅脑损伤、多发骨折引起创伤性失血性休克死亡。
11．漳州市公安局物证鉴定所出具的漳公鉴（2015）1279号法庭科学DNA鉴定书，证实闽E×××××号货车左后角擦拭物1、闽E×××××号货车左后角擦拭物2、闽E×××××号货车左后角擦拭物3为林某乙所留的可能性是其他随机个体所留可能性的8.39×1020倍。
12．龙海市公安局交通警察大队出具的龙公交认字（2015）第00078号道路交通事故认定书，证实叶某应承担本事故主要责任，林某乙应承担本事故次要责任。
13．龙海市公安局交通警察大队出具的发破案报告、归案经过，证实本案的发破案情况。民警锁定闽E×××××号货车有重大嫌疑后通过车主林某甲通知叶某到交警大队接受询问，经多次询问，叶某最终对驾车肇事逃逸的事实供认不讳。
14．户籍证明，证实叶某出生日期等情况。
15．行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、执行回执，证实2015年10月18日叶某因交通肇事后逃逸被行政拘留十五日罚款2000元。
16．机动车驾驶证、行驶证、驾驶证查询、车辆信息查询，证实叶某持有A2E驾驶证，其所驾驶的闽E×××××重型厢式货车所有人为郑俊鑫。
17．驾驶证信息查询、合格证、无牌号二轮摩托车车架号、发动机号拓印，证实林某乙持有C1驾驶证以及其所驾驶的摩托车的车架号等基本信息。
18．上诉人叶某的供述和辩解，供认2015年10月17日0时许，其驾驶闽E×××××号重型货车从海澄出发要到漳州三宝钢铁厂，当行驶至龙海市榜山镇许林头路段，因前方有超载抓车，其将车停在西溪大桥路右靠花台车道，其则下车躲到非机动车车道。停了十分钟后，其听到一声巨响，其看到在车头左侧部分有人受伤倒在中间车道，其害怕就赶紧将车开走。
原判认为，被告人叶某违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致一人死亡且负事故主要责任，为逃避法律追究逃离事故现场，其行为已构成交通肇事罪。案发后，叶某能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。综合评判叶某的犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依法判决：被告人叶某犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年二个月。
上诉人叶某的上诉理由及其辩护人的辩护意见：1.被害人林某乙醉酒后驾驶二轮摩托车追尾叶某临时停放在路右机动车道内的货车，被害人存在明显重大过错，道路交通事故认定书认定叶某负事故的主要责任是不客观的。2.上诉人具有自首、赔偿并取得被害人家属谅解等情节。综上，一审量刑过重，请求对上诉人叶某减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人叶某犯交通肇事罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定事实与一审相同，据以定案的证据经一审庭审举证、质证，内容客观真实，本院予以确认。
另查明，在本院审理期间，经本院主持调解上诉人叶某的家属与被害人林某乙的家属达成协议，除民事判决赔偿金额外，由叶某的家属代为赔偿被害人家属人民币25000元，被害人家属对叶某的犯罪行为表示谅解，请求法院对其减轻处罚并适用缓刑。龙海市司法局审前社会调查评估意见认为上诉人叶某交通肇事罪后与被害者家属达成赔偿协议，并得到被害方的谅解，其家属及朋友愿意帮教，评估意见为适宜社区矫正。以上事实有调解笔录、和解协议书、谅解书、收据、龙海市司法局调查评估意见书等证据证实。
本院认为，上诉人叶某驾驶机动车违反道路交通管理法规，发生重大交通事故，致一人死亡，且肇事后逃逸，负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。案发后，叶某能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。叶某家属与被害人家属达成和解协议，代为赔偿了被害人家属的经济损失，取得被害人家属的谅解，依法应当从轻处罚。上诉人叶某及其辩护人提出被害人存在重大过错，道路交通事故认定书对责任划分不客观的意见。经查，被害人林某乙持与其驾驶证载明的准驾车型不符的机动车驾驶证醉酒驾驶无牌号二轮摩托车行驶于机动车道确属存在过错，但叶某将机动车停放在路右机动车道内并在事故发生后驾车逃逸过错责任更大。公安机关交通管理部门根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，认定上诉人叶某负事故的主要责任具有事实和法律依据。故上诉人及其辩护人的该点辩解、辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，审判程序合法。鉴于二审期间，上诉人叶某通过其家属积极赔偿被害人经济损失，并已取得谅解，具有较好的悔罪表现，综合考虑本案的犯罪性质、情节以及叶某经常居住地司法行政机关的调查评估意见，对叶某可适用缓刑。故上诉人叶某及其辩护人请求二审改判适用缓刑的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项、第二款第（六）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第五百零五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条、第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销龙海市人民法院（2016）闽0681刑初153号刑事判决中对上诉人叶某的定罪量刑。
二、上诉人叶某犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 钰
代理审判员 陈生平
代理审判员 林志梅
二〇一六年八月十二日
书 记 员 吴伟艺
附本案相关法律、法规
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条交通肇事具有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑或者拘役：
（一）死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责任的；
（二）死亡三人以上，负事故同等责任的；
（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。
交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：
（一）酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的；
（二）无驾驶资格驾驶机动车辆的；
（三）明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的；
（四）明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的；
（五）严重超载驾驶的；
（六）为逃避法律追究逃离事故现场的。
最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释
第五百零五条对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。
共同犯罪案件，部分被告人与被害人达成和解协议的，可以依法对该部分被告人从宽处罚，但应当注意全案的量刑平衡。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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