湖南省华容县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）华民初字第00147号
原告翁某某，男。
委托代理人彭某某，居民，系原告翁某某之妻，
委托代理人唐某某，男，华容县城关法律服务所法律工作者，
被告徐某某，男。
委托代理人刘浩，湖南唯平律师事务所律师。
被告陈某某，又名陈某某，男，
被告焦某某，男。
原告翁某某诉被告徐某某合伙协议纠纷一案，本院于2014年3月3日受理后，依法由审判员刘华平适用简易程序于2014年3月28日进行公开开庭审理。后因案情复杂，本院应原告申请，追加陈某某、焦某某为本案被告参加了诉讼，并另行并组成由审判员刘华平担任审判长，人民陪审员蔡永华、邓拓参加的合议庭于2014年5月21日公开开庭进行了审理。原告翁某某及其委托代理人彭胖辉、唐泽亮、被告徐某某委托代理人刘浩、被告陈某某、焦某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告翁某某诉称，2009年12月，徐某某、翁某某、陈某某、焦某某共同出资开办华容东鹏瓷砖连锁店，2010年3月23日开业，约定合伙经营至2015年3月23日。2011年8月15日，被告徐某某代表华容东鹏瓷砖连锁店与原告签订《华容店股东合作协议》，协议中明确约定了双方投资金额和权利义务，原告方按协议投入资金为86441元，并担任店长进行经营。原告经营到2012年4月30日，因家庭事务原因离开华容东鹏连锁店，离开时，原告将店内经营情况及财务账目结算清楚后，华容东鹏瓷砖连锁店由被告徐某某安排被告陈某某接手经营。陈某某接手经营期间，一直拒绝将店内经营情况与原告结算，直到2013年11月，原告才发现被告徐某某已于2013年3月31日将华容东鹏瓷砖连锁店作价30万元转让给案外人白忠高。原告知情后，要求被告徐某某与原告进行结算，三被告以华容店已亏损完毕为由拒绝结算，严重侵犯了原告合伙财产权利。要求三被告返还原告合伙投资款86411元，支付违约金10000元、赔偿私自转让店铺损失20000元。
为支持其诉讼请求，原告翁某某向本院提交了下列证据：
证据一，徐某某与房东吴湘文、吴湘野签订的《商铺租赁合同》、华容县马鞍东鹏瓷砖生活体验馆的工商注册登记资料。拟证明华容东鹏瓷砖连锁店开办情况；
证据二，《华容店股东合作协议》，拟证明原告投资86441元，占华容东鹏瓷砖连锁店投资比例21.07%；
证据三，华容县马鞍东鹏瓷砖生活体验馆工商注册变更登记资料、徐某某与白忠高于2013年3月31日签订的《店面转让合同》。拟证明徐某某私自转让占有合伙财产；
证据四，证人彭桂华证言，其他相邻门面的转让合同，拟证明徐某某低价转让合伙财产，损害翁某某合伙财产利益；
证据五，翁某某2013年2月26日邮政银行汇款5000元记录，拟证明翁某某离开华容东鹏瓷砖连锁店后，对店内增加的房租开支另行按合伙出资比例分担、从而说明陈某某提交的后段经营账目记载不属实。
被告徐某某辩称，原告起诉不实。实际经过是：2010年3月25日，岳阳东鹏陶瓷总店员工徐某某、焦某某、陈某某、翁某某四人协议各出资10万元，共计投资40万元开办“华容县东鹏陶瓷专卖店”。实际履行时，徐某某委托刘勇进行前期装修、登记注册华容专卖店等前期投资共投入了64544元，遂将刘勇列为名义上合伙人，因徐某某前期投入另立合伙人名单，确定合伙份额时就相应减少了其他合伙人出资额。为了方便管理，徐某某代表四人成立的“华容县东鹏陶瓷专卖店”与翁某某签订了《华容店股东合作协议》，将该店交给翁某某管理。该协议明确了翁某某实际投资86441元，占总投资份额的21.07%，其他三人出资均记在徐某某名下。自2010年3月25日至2012年4月30日，“华容县东鹏陶瓷专卖店”都是翁某某负责经营的，因翁某某经营不善，特别是主导购进价值10万元的洁具商品滞销，造成“华容县东鹏陶瓷专卖店”连连亏损，其他合伙人要求翁某某承担洁具亏损10万元，翁某某一直拒不认可。2012年4月，翁某某以家务为由擅自离开“华容县东鹏陶瓷专卖店”，为此，四合伙人共同决定由陈某某负责继续经营管理。因生意不好，店面继续亏损，四合伙人遂共同商议将店铺转让出去，翁某某也在合伙人商议转让店铺的记录上签名同意转让。故转让店铺是合伙人共同决定的。转让店铺时，合伙人都认可各自联系受让人，价高者得。翁某某提出有超过30万元的报价，但一直不能实际履行。为减少损失，其余三合伙人遂决定作价30万元将店铺转让给白忠高。实际履行时，因翁某某的干扰，造成受让人白忠高实际仅付款28万，给合伙财产造成损失，翁某某应当进行赔偿。店铺转让后，四合伙人商议进行结算，理清合伙账目，翁某某因不认可2012年9月5日后的经营亏损而拒绝参与结算。剩下三合伙人经结算后确认，自2012年9月5日至2013年7月30日，“华容县东鹏陶瓷专卖店”账面亏损125057.67元，按照合伙份额，翁某某应负担26349.65元，挂名股东刘勇不参与分红不负担亏损，合伙人共同认可支付开支20000元，翁某某应分摊开支6557.19元，洁具生意亏损106811.08元全额由翁某某负责，转让店铺因翁某某干扰造成20000元损失未收回，由翁某某赔偿，合计翁某某应支付159717.92元。商铺转让得款280000元，按合伙比例，翁某某应分得58996元，加上刘勇份额44044元，徐某某、刘勇不分配，由翁某某、陈某某、焦某某平均分配，各分得14681.33元，合计翁某某应分得73677.33元。收支相抵，翁某某实际应付款86040.59元。故不同意翁某某的诉讼请求。
为支持其答辩意见，被告徐某某向本院提交了下列证据：
证据一，《华容店股东合作协议》（与翁某某提供的证据二一致），拟证明“华容县东鹏陶瓷专卖店”是徐某某代表四合伙人委托翁某某进行经营的，翁某某在店内投资金额为86441元，占店内股份为21.07%；
证据二，《华容县东鹏专卖店实际投资明细》和《合作开店财务记录》，拟证明四合伙人合作开办“华容县东鹏陶瓷专卖店”投资过程，证明合伙时约定刘勇的记名股份不承担风险责任、翁某某订购洁具滞销，滞销洁具由翁某某原价接受；
证据三，《专卖店合伙合同》，拟证明四合伙人就合伙开设“华容县东鹏陶瓷专卖店”所做具体约定；
证据四，同意转让商铺的承诺记录，拟证明店铺转让翁某某签字认可了，不存在损害翁某某利益；
证据五，徐某某、翁某某、陈某某、焦某某就“华容县东鹏陶瓷专卖店”经营情况结算表，翁某某付款收据。拟证明2012年9月4日前，四人就店内经营情况已结算并支付现金平衡了前期亏损；
证据六，《华容东鹏店合作补充协议》，拟证明就刘勇入伙问题，四合伙人进行了商议；
证据七，2013年1月10日的《合伙人会议决定》，拟证明翁某某拒绝参加合伙事务会议，剩余三合人共同委托徐某某转让店铺；
证据八，“华容县东鹏陶瓷专卖店”开办费用总表。拟证明“华容县东鹏陶瓷专卖店”共计开张时开办费用为451121元；
证据九，“华容县东鹏陶瓷专卖店”2012年1月至2012年12月利润表、费用明细表。拟证明该店经营一直亏损及逐月亏损具体金额；
证据十，“华容县东鹏陶瓷专卖店”2013年1月-7月利润及费用明细表，拟证明店内亏损情况；
证据十一，“华容县东鹏陶瓷专卖店”转让后，各合伙人收支平衡表，拟证明原告无资产分配；
证据十二，2012年10月6日合伙人承诺书。拟证明“华容县东鹏陶瓷专卖店”因经营亏损，资金周转困难，进货资金由徐某某垫付80000元。
被告陈某某辩称，徐某某的答辩意见属实。翁某某在负责“华容县东鹏陶瓷专卖店”的经营时就是处于亏损状态，翁某某经营不下去了，就以家庭事务为由离开店子。陈某某接手后，仍然没有改变亏损现状。自2010年7月至2013年7月30日，“华容县东鹏陶瓷专卖店”累计账面亏损148481.87元，其中2010年7月至2012年9月4日间的亏损23424.2元，各股东已结算并按份承担。2012年9月5日至2013年7月30日间的经营情况，陈某某已通知其余三合伙人核对账目，翁某某因不认可经营亏损而拒不核对。店铺转让款首先交付给徐某某，在扣除亏欠的货款后剩余部分款项由陈某某保管，另外还有部分滞销洁具商品存留于徐某某处。因合伙协议约定的合伙期未满，各合伙人又未签订散伙协议，故不能分割合伙财产。要求驳回翁某某的诉讼请求。
为支持其答辩意见，陈某某提交了“华容县东鹏陶瓷专卖店”2012年11月至2013年7月30日期间的利润表及费用开支明细表、开支单据。
被告焦某某辩称，徐某某的答辩意见属实。幸好合伙人已经做出了及时转让店铺的决定，如果因意见不统一继续拖延，店铺再转让无法获得这么高的转让款，继续经营，四个合伙人亏损会更多。
经庭审质证，三被告对原告提交的证据一、证据二、证据三、证据五无异议，对原告提交的证据四，认为不真实，不能证明原告陈述的事实。原告翁某某、被告陈某某、焦某某对被告徐某某提交的证据证据一、证据三、证据四、证据五、证据六、证据八、证据十二无异议，原告对被告徐某某提交的证据二，认为《合作开店财务记录》真实，但《华容东鹏专卖店实际投资明细》表内第4、第5两点关于华容刘勇入股不担责、洁具货物有原告接受的事项不是开办时的约定，属于事后添加的，不能证明合伙约定；被告陈建辉、焦某某认可第4、第5两项是事后根据口头协议添加的事实；对于被告徐某某提交的证据七、九、十、十一，被告陈建辉、焦某某均承认属实，原告均提出异议，认为证据七是三被告恶意编造，提出利润表和费用开支无原告签字确认部分均不属实，三被告结算没有原告的参与，结算结果无效。对于被告陈某某提交的费用开支原始凭证，被告徐某某、焦某某承认属实，原告提出该单据大部分为被告陈某某、焦某某二人自己填写的白条，无法确认真实性，不能作为证据认定。对原、被告均无争议的证据，本院依法采信，作为认定本案事实的依据。对于有争议的部分证据，本院依据已采信的证据，结合双方当事人陈述综合认定。由此，本院确认如下案件事实：
翁某某、徐某某、陈某某、焦某某均系岳阳东鹏陶瓷总店（徐某某系该店主要股东之一）员工。2010年3月25日，四人就合伙开设“华容县东鹏陶瓷专卖店”签订《专卖店合伙合同》，合同约定：1、四人合伙开设“华容县东鹏陶瓷专卖店”，合伙期限为五年（2010年3月23日至2015年3月23日；2、四人各出资10万元作为“华容县东鹏陶瓷专卖店”全部运营资本，独立核算、自负盈亏，每年年底按出资比例分红；3、合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，按各合伙出资比例承担；4、合伙合同未尽事宜，应由合伙人集体讨论补充或修改，如有不同意见，以四分之三票数通过为准，除合伙合同另有约定外，补充和修改的内容与本合同具有同等效力。合同签订后，在实际开办“华容县东鹏陶瓷专卖店”过程中，为了专卖店工商注册、装修方便，徐某某委托华容人刘勇进行先期投入64544元。2010年7月27日，刘勇代表四合伙人对合伙开办的专卖店申请工商登记，登记名称为“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”，经营者为刘勇。“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”正式开业时，为了便于管理，四合伙人共同确定由翁某某负责“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”的经营管理。2011年8月15日，翁某某与代表“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”的徐某某签订《华容店股东合作协议》，该协议明确了如下事项：1、“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”（协议中记载为华容东鹏连锁店）总投资额为410309元，徐某某投资345765元，占84.27%（徐某某、翁某某、焦某某、陈某某四人合计份额，实际占总投资额比例为徐某某27.51%、焦某某14.62%、陈某某21.07、翁某某21.07%），华容刘勇投资64544元，占15.73%；2、翁某某在“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”（协议中误写成岳阳东鹏总店）占总投资份额为21.07%，计人民币86441元；3、各合伙人出资全部以现金方式出资，且于签约之日交付完毕；4、合伙期限为五年，即2010年3月23日至2015年3月23日。允许合伙人内部转让自己的股份，但合同到期前禁止转让；5、合伙因合伙期满或者全体合伙人同意终止合伙关系或合伙事业完成才能终止。合伙终止后，推举清算人，如有盈余，按比例分配剩余资产，如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产还债，合伙财产不足部分，由合伙人按出资比例承担；6、本合同未尽事宜，应由合伙人集体讨论补充或修改，如有不同意见，以四分之三票数通过为准，除合伙合同另有约定外，补充和修改的内容与本合同具有同等效力。经营一段时间后，刘勇提出退伙，四合伙人一致同意刘勇退伙，并对刘勇入伙投资款进行逐步退还，并自愿支付利息10000元（徐某某垫付，未结算）。自2010年7月27日至2012年9月4日，“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”一直由翁某某负责经营，因经营一直处于亏损状态，引起合伙矛盾。2012年6月14日，四合伙人签订协议，一致同意将店铺作价转让。2012年9月4日，四合伙人就翁某某负责经营期间的情况进行结算后，翁某某以家庭事务为由离开“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”。因一时未找到店铺受让人，四合伙人推举陈某某负责“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”的经营。2013年1月10日，徐某某、陈某某、焦某某就店铺经营问题商议后决定，为了减少损失，三人委托徐某某尽快转让店铺。同年3月31日，徐某某将“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”作价33万元，转让给白忠高。因白忠高要求分期付款、要求办理店面工商营业执照和税务登记过户，加上陈某某经营期间买卖瓷砖债权回收、后续义务的履行，陈某某继续在华容留守至2013年7月30日。翁某某发现“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”被徐某某转让，遂要求徐某某返还合伙投资款。徐某某提出陈某某经营期间（2012年9月5日-2013年7月30日）已亏损125057.67元，翁某某应按出资比例承担，刘勇退股，合伙人共同补偿刘勇开支20000元（除去已支付的利息10000元外的）翁某某应负担，加上翁某某主持的洁具生意造成亏损106801.08元，翁某某应当负责赔偿。翁某某提出，陈某某负责经营期间，店内经营账目不清，本人未参与经营，不承担亏损；刘勇退股已补偿利息损失，另外增加20000元开支不合理且未经合伙人共同商量同意，不应算合伙开支；洁具生意不是“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”经营的，该项亏损不属于合伙组织的亏损。双方争执不下，翁某某遂向本院提起诉讼。
另查明，“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”经营的东鹏瓷砖由岳阳东鹏总店按批发市场价格供应。2010年4月，岳阳东鹏总店徐某某安排翁某某负责考察购进了一批洁具商品，报徐某某同意后，徐某某支付货款106801.08元。货款支付完毕后，供货方向岳阳东鹏总店发货价值76904.99元，其余部分尚未发货。已发货部分，“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”开张时在店铺内用于展示的洁具商品价值33657.45元，其余洁具商品存岳阳东鹏总店。后因行情不佳，该批洁具商品一直滞销。2013年2月，“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”租赁房屋房东要求增加房租（房屋复原费用）20000元，对于该合伙开支，翁某某另外按比例出资承担了5000元。截止本案法庭辩论终结时止，“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”还有6082元货款未收回。
本院认为，翁某某、徐某某、陈某某、焦某某四人合伙开办经营“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”所签订的《专卖店合伙合同》和《华容店股东合作协议》是四人的真实意思表示，且协议内容不违反法律规定，两份合同均合法有效。《华容店股东合作协议》虽明确刘勇为合伙店投资，是合伙店股东，但在合伙店实际经营过程中，刘勇未参与合伙经营，自愿要求撤回全部投资，四合伙人均认可，并明确刘勇不参与利润分配、不承担风险，故刘勇不属于“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”的合伙人。基于此，“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”投资总额应为345765元，四合伙人实际投资份额也应相应变化，其中翁某某、陈某某投资份额均应为25%，徐某某投资份额为32.65%，焦某某的投资份额为17.35%。四合伙人投资的“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”整体转让后，虽然合伙合同约定的合伙期间没有到期，但四合伙人已明确同意将该店转让，故合伙行为因转让行为而自行终止。四合伙人应当按照合伙合同的约定进行合伙清算，处理合伙资产。合伙清算中，双方争议焦点主要是两点，第一点就是2012年9月5日至2013年7月30日间合伙亏损125057.67元是否属实；第二点就是洁具生意是否为合伙店经营项目，合伙人应否承担该项亏损。自2010年7月27日“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”登记开业至2012年9月4日间，合伙店的经营情况四合伙人结算完毕并无争议。2012年9月5日，翁某某以家务为由离开管理合伙店经营事务岗位后，仍是合伙店的合伙成员，翁某某对合伙店的经营情况仍应按合伙份额享有权利并承担风险。翁某某负责经营时，合伙店就处于亏损状态，翁某某离开后，陈某某负责经营期间，继续出现亏损情况，属于正常经营风险。就亏损具体金额，陈某某已提交的合伙店开支明细单据及利润计算账单，该亏损情况得到合伙人徐某某、焦某某的确认，翁某某以账目不全拒绝认可，对于该项争议，属于合伙合同约定的“合伙合同未尽事宜”，按照合同约定，“如有不同意见，以四分之三票数通过为准”，陈某某、徐某某、焦某某三人按人数和合伙份额均达到了合伙的四分之三份额，翁某某除了提交证据证明，陈某某经营期间增加房租开支20000元已由合伙人按比例出资承担，属于重复开支，陈某某予以认可外，翁某某的其他不同意见，因无相反证据证明亏损不实，只能按合同约定，服从多数合伙人形成决定。故陈某某经营期间未结算的亏损应为125057.67元-20000元=105057.67元。就刘勇退股问题，徐某某在支付刘勇10000元投资利息后，还赠送价值20000元的物品，该意见虽形成了合伙多数意见，但刘勇作为《华容店股东合作协议》明确载明的合伙人，应当承担合伙事务的风险。在合伙店出现经营不佳情况下，四合伙人同意刘勇撤回投资款并补偿10000元利息损失，是合伙组织自愿放弃权利行为。徐某某、陈某某、焦某某代表合伙组织要求继续赠送刘勇20000元物品，没有得到翁某某的认可，属于明显损害翁某某利益行为，故该决定不能成为合伙组织决定，只能计入徐某某、陈某某、焦某某三人的个人往来。关于第二个争议焦点洁具生意是否为合伙店经营项目，合伙人应否承担该项亏损，因徐某某、翁某某既是岳阳东鹏总店的员工，又是“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”的合伙人，洁具进货时为2010年4月，“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”登记开张时间为2010年7月27日，故不能将全部洁具进货行为作为“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”的经营行为。事实上，“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”仅使用了价值33657.45元的洁具商品。因2012年9月4日前的经营情况，四合伙人已结算完毕，故合伙组织不应还存有翁某某经手的洁具亏损没有结算的问题。故洁具亏损和岳阳东鹏总店存货均与“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”无关。基于上述理由，“华容县东鹏瓷砖生活体验馆”整体转让后余下的合伙财产为现金财产215942.33元（330000元-亏损105057.67元-徐某某垫付刘勇利息10000元=215942.33元）、合伙债权6082元。翁某某要求返还入伙投资款86441元的请求，本院根据实际剩余合伙财产金额结合翁某某占有合伙比例予以部分支持。因合伙店由徐某某经手转让，故翁某某应分得合伙财产由徐某某负责给付。翁某某还要求三合伙人支付违约金10000元，赔偿损失20000元的请求，因无相应的法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民法通则》第三十条，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
徐某某在本判决生效后十日内给付翁某某应分得的合伙财产53985.58元。合伙债权6082元，翁某某也按25%比例分摊享有。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2629元，由徐某某、陈某某、焦某某负担1150元，翁某某负担1479元。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 刘华平
人民陪审员 蔡永华
人民陪审员 邓 拓
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 邓 颖