海南省第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）琼96刑终230号
原公诉机关琼海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈扬。
琼海市人民法院审理琼海市人民检察院指控原审被告人陈扬犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月20日作出（2016）琼9002刑初157号刑事判决。原审被告人陈扬不服，向本院提出上诉。本院于2016年8月16日受理后，依法组成合议庭。经查阅案卷，提讯上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2016年3月5日18时许，被告人陈扬在琼海市嘉积镇万泉河中路“圣母娘庙”附近以100元的价格贩卖1包透明塑料薄膜袋包装的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员陈某军。
2、2016年3月10日18时许，被告人陈扬在琼海市嘉积镇银海路“金宝莱2号馆”附近一出租房内以100元的价格贩卖1包透明塑料薄膜袋包装的毒品甲基苯丙胺给吸毒人员陈某军。
3、2016年3月16日16时许，吸毒人员陈某军电话联系被告人陈扬购买毒品，双方约定在琼海市嘉积镇万泉河中路“圣母娘庙”附近交易。琼海市公安局民警根据掌握的线索在上述地点抓获被告人陈扬和陈某军，当场从被告人身上扣押到透明塑料袋包装的毒品疑似物4包、白色苹果4S手机1部；从陈某军身上扣押到毒资100元。经鉴定，被扣押的4包毒品疑似物共净重1.72克，均检出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实的证据有：物证照片（毒品、手机、毒资等），常住人口信息表、抓获经过、扣押物品清单、海南省非税收入一般缴款书、手机通话清单、刑事判决书及释放证明书、办案说明等，现场勘验、检查笔录及照片、辨认笔录、鉴定意见，证人陈某军的证言及被告人陈扬的供述及辩解等证据证实，足以认定。
原审判决认为，被告人陈扬向他人贩卖毒品3次，甲基苯丙胺1.72克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人曾因贩卖毒品罪被判处过有期徒刑以上刑罚，刑满释放五年内又犯贩卖毒品罪，是累犯及毒品再犯，应从重处罚。被告人如实供述自己的罪行，可从轻处罚。扣押在案的全部毒品、作案工具白色苹果4S手机1部予以没收，依法处理。毒资100元依法予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人陈扬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元。二、扣押在案的全部毒品、作案工具白色苹果4S手机1部予以没收，依法处理。毒资100元予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人陈扬上诉称,2016年3月16日16时许，陈某军联系其要购买毒品，其让陈某军到南天圣母娘庙附近。但最后并没有看见陈某军，亦没有拿到陈某军的100元毒资也没有贩毒给陈某军，该次贩毒并不成立。
二审查明事实与一审查明事实一致。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、现场勘验、检查笔录及现场照片，证实陈扬三次贩毒的地点分别为琼海市嘉积镇万泉河中路南天圣母娘庙附近（东面是万泉河中路、南面是人行道、西面是南天圣母娘庙、北面是人行道）及琼海市嘉积镇银海路金宝莱2号馆附近陈扬的出租房。
2、海南省公安厅物证鉴定中心琼公司法（理化）字[2016]381号检验报告书，证实扣押陈扬的4包透明晶体净重1.72克，检出甲基苯丙胺成分。
3、扣押决定书及照片，证实琼海市公安局培兰派出所从陈扬处扣押毒品疑似物4包及苹果4S手机1部。从陈某军处扣押现金100元。
4、海南省非税收入一般缴款书，证实从陈某军处扣押的100元已暂存琼海市财政局。
5、通话清单，证实陈扬的188****1227手机先后于2016年3月5日18时14分、2016年3月10日18时16分、2016年3月16日16时12分与手机135****9377发生通话。2016年3月16日16时38分至16时45分三次与包括135****9377在内的其他手机发生通话。
6、常住人口信息表，证实陈扬出生于1985年4月25日，犯罪时已达到应负完全刑事责任年龄。
7、抓获经过,证实被告人陈扬系被抓获到案。
8、琼海市人民法院（2012）琼海刑初字第254号刑事判决书及释放证明，证实陈扬因犯贩卖毒品罪，2012年11月30日被琼海市人民法院判处有期徒刑一年零一个月。2013年9月1日刑满释放。
9、证人陈某军的证言：2016年3月5日18时10分许，其用手机135****9377拨打陈扬手机188****1227，问陈扬有没有冰毒。陈扬说有并在电话里谈好价钱，并让其到琼海市嘉积镇万泉河中路南天圣母娘庙附近进行交易。后他们就在该地点见面，其以100元的价格向陈扬购买了一包冰毒。2016年3月10日18时10分许，其用手机135****9377拨打陈扬手机188****1227，问陈扬有没有冰毒。陈扬说有并让其到琼海市银海路金宝莱2号馆附近陈扬的出租房进行交易。其到出租房与陈扬见面后，以100元的价格向陈扬购买了一包冰毒。2016年3月16日16时许，其用手机135****9377拨打陈扬手机188****1227，问陈扬有没有冰毒。陈扬说有并让其到嘉积镇万泉河中路南天圣母娘庙附近进行交易。其刚到交易地点见面后，正准备交易，就被公安机关抓获。
10、被告人陈扬的供述及辩解：2016年3月5日18时10分许，陈某军用手机135****9377拨打其手机188****1227，向其购买100元冰毒。其就让陈某军到琼海市嘉积镇万泉河中路南天圣母娘庙附近。后其走到南天圣母娘庙附近，卖给陈某军1包用塑料薄膜袋包装的冰毒，得款100元。2016年3月10日18时10分许，陈某军再次用135****9377拨打其手机188****1227，说要购买100元冰毒。于是其就让陈某军到琼海市嘉积镇银海路金宝莱2号馆附近其租住的出租房处。陈某军到其出租房后，其将1包用透明塑料薄膜袋包装的冰毒卖给陈某军，得款100元。2016年3月16日16时许，陈某军用135****9377拨打其手机188****1227，说要购买100元冰毒，其表示同意，让陈某军到嘉积镇万泉河中路南天圣母娘庙附近。过了不久，其来到南天圣母娘庙附近，等待陈某军过来交易时被执勤民警抓获，当场从其身上扣押1部白色苹果4S手机（号码188****1227），并从其身上右裤兜内搜出一个黑色的指甲盒，内有4包用透明塑料薄膜袋包装的冰毒。
另称，其系以贩养吸。
以上证据，均经一审庭审举证、质证，并经二审核实，来源合法，内容客观真实，且能相互印证，形成完整的证明体系，足以认定。
关于上诉人陈扬的辩解，陈扬在二审提审时辩称在2016年3月16日16时许答应卖毒给陈某军后，又反悔不愿意出售，就关机直至公安民警找到其将其手机开机后，确认其身份才将其抓获。其并未与陈某军交易成功，不构成第三次毒品贩卖。经查，陈扬从侦查至一审审理阶段，均对第三次贩卖毒品给陈某军，但在约定的交易地点等候之时即被抓获之事实始终供认不讳。而通话记录证实在2016年3月16日16时12分陈某军的手机拨打陈扬的手机后，从16时38分至45分，陈扬手机又发生了三次通话，故陈扬的辩解不实，不予采信。陈扬就毒品交易之事与陈某军达成协议，并携带毒品一直留在约定的交易地点并未离去，已完成毒品交易活动的绝大部分行为，其贩卖毒品的行为不因没有将毒品交给买毒人而不予认定。故陈扬关于不构成第三次贩卖毒品的辩解，与事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人陈扬向他人贩卖毒品3次及甲基苯丙胺1.72克，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。原审根据贩卖毒品的次数、数量、陈扬的认罪态度及前科情节对陈扬综合评判，判处陈扬有期徒刑三年六个月，罚金3000元的刑罚，认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 袁正东
审 判 员 符 强
审 判 员 张龙剑
二〇一六年九月十八日
法官助理 胡丽珠
书 记 员 张广强
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。