广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇中法民三终字第244号
上诉人（原审被告）：张霄，男，汉族，原住湖南省醴陵市，现住广东省肇庆市端州区，公民身份号码：×××0719。
被上诉人（原审原告）：李伟斌，男，汉族，住广东省高要市，公民身份号码：×××4993。
委托代理人：李谦、冯锐敏，分别、实习律师。
上诉人张霄因与被上诉人李伟斌生命权、健康权、身份权纠纷一案，不服肇庆市端州区人民法院（2015）肇端法民二初字第94号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：李伟斌是肇庆市端州区X酒店内小商店的经营者，而张霄则是在附近大排档工作。20XX年X月X日傍晚，李伟斌发现张霄的小孩用笔划花了其停放在X酒店门外的摩托车油箱后，于是持一把管制刀具到附近大排档要求张霄妻子到X酒店内观看监控录像。当晚X时X分许，张霄听人说李伟斌持刀砍其妻，遂冲到该酒店，发现李伟斌手持刀具在其妻子旁边，即上前夺取李伟斌手中的刀，双方发生扭打。在双方抢夺刀具的过程中，张霄打了李伟斌脸部四拳。张霄夺下刀具后，放在X酒店内。当晚X时X分许，双方已停止争执，而李伟斌在X酒店大堂内沙发上晕倒，后由120送医院治疗。李伟斌先到西江医院，后转到肇庆市第一人民医院住院治疗，同年X月X日出院，花费医疗费13255.89元。××诊断证明书”上载明：“1、脑震荡。2、全身多处软组织挫擦伤。3、头皮血肿。”还载明：“住院期间留陪壹人”。
张霄因殴打他人在20XX年X月X日至X日被肇庆市公安局端州分局行政拘留五日；李伟斌因持有管制刀具在其出院后的X月X日至X日被肇庆市公安局端州分局行政拘留五日。
在诉讼中，李伟斌、张霄对下列费用数目无异议：医疗费13255.89元；交通费100元；误工费3724.5元；住院伙食补助费2400元。双方对120救护车费用200元、护理费每日100元还是50元、营养费存在异议。
20XX年X月X日，李伟斌向原审法院提起诉讼请求法院判令：1、张霄赔偿李伟斌各项损失合计23984.63元；2、本案的诉讼费用由张霄承担。
原审法院认为：本案为生命权、健康权、身份权纠纷。李伟斌持管制刀具处理与他人的争执，张霄亦不分青红皂白殴打他人，造成本案的纠纷，双方均具同等责任，造成的损失亦应由双方各负担50%。本案损失认定如下：（一）李伟斌、张霄在庭上确认的费用，可予确认。即医疗费13255.89元、交通费100元、误工费3724.5元、住院伙食补助费2400元，共19480.39元。（二）120救护车费用200元问题。李伟斌确由120救护车送至医院治疗，故对其产生200元费用，予以确认。（三）护理费问题。李伟斌主张护理费为100元／日，张霄主张护理费为50元／日。××诊断证明书”上载明“住院期间留陪壹人”，住院期间护理人员为1人，可酌定护理费为70元／日，即李伟斌的护理费为元1680元（70元／日×24日）。（四）营养费问题。李伟斌列举的证据中，均没有医疗机构关于加强营养的建议，视为无须支付该费用。以上损失合计为21360.39元，李伟斌、张霄依责任各承担50%，即10680.2元（21360.39元×1／2）。李伟斌提出张霄赔偿损失的诉讼请求，可予支持，但其要求的数额过高，故予以调整；张霄提出其不应承担责任的抗辩，缺乏事实和法律依据，故不予采信，其应对本案的损失承担50%的赔偿责任。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第（七）之规定，于二○一五年三月十一日作出（2015）肇端法民二初字第94号民事判决：张霄从判决发生法律效力之日起十日内向李伟斌赔偿损失10680.2元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费400元，本案适用简易程序故减半收取200元，李伟斌负担120元，张霄负担80元。李伟斌已交纳上述费用，由张霄承担部份在履行上述给付义务时一并支付给李伟斌。
张霄不服原审判决，向本院提起上诉称：（一）李伟斌持刀站在张霄妻旁，张霄赤手空拳夺取李伟斌的刀具而产生身体动作属正当防卫，刀具被夺取后，已停止身体接触。根据《中华人民共和国民法通则》第一百二十八条“因正当防卫造成损害的，不承担民事责任”的规定，张霄的行为是正当防卫而不应承担责任。原审判决认定事实不清，证据不足，判决张霄承担责任不当。（二）李伟斌擅自扩大治疗费用，其有五天不是真正在医院住院，原审却仍计算治疗费用。据此，张霄请求本院：1、撤销原判，改判驳回李伟斌的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由李伟斌承担。
李伟斌答辩称：（一）原审认定“张霄不分青红皂白殴打李伟斌”是正确。原审从公安机关调取的监控视频证据清晰显示了张霄殴打李伟斌的过程。张霄听人说“有人要杀你老婆”，于是冲到酒店，发现李伟斌站在张霄妻子旁边，于是立刻抢夺李伟斌的刀具并殴打李伟斌的头部，但殴打李伟斌头部的行为并非夺刀所必要，是具有报复性的。（二）张霄殴打李伟斌头部的行为并非正当防卫。李伟斌当时并没有实施侵害张霄妻子的行为，主观上也没有侵害张霄老婆的意思，张霄殴打李伟斌头部的行为并非正当防卫。（三）原审认定李伟斌与张霄各承担50%责任不当。张霄殴打李伟斌头部的行为是侵权而非正当防卫，其侵权致李伟斌身体伤害，应承担全部责任。因此，应驳回张霄的上诉请求。
本院经审理查明，原审查明的事实基本属实，本院予以确认。
另查明，据肇庆市公安局端州分局X派出所询问李伟斌的笔录显示，李伟斌手持的刀具长约60厘米。
还查明，据李伟斌提供的肇庆市第一人民医院病历显示，李伟斌于XX年X月X日当晚至同年X月X日在肇庆市第一人民医院留院观察治疗。
本院认为，本案系生命权、健康权、身份权纠纷。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：（一）本案的责任分担张霄夺取李伟斌的刀具时致李伟斌受伤的行为是否属于正当防卫。（二）李伟斌留观五天应否计算治疗费用。
关于张霄夺取李伟斌的刀具时致李伟斌受伤的行为是否属于正当防卫的问题。本案纠纷的起因系李伟斌并未受到张霄妻不法侵害却手持近60厘米长的大刀找张霄妻理论，其行为主观上具有过错，与其所受伤害的损害后果具有直接的因果关系，应就其所受伤害的损害后果承担过错责任。张霄见李伟斌持刀可能对张霄妻人身安全构成危害，为制止李伟斌的继续侵害而徒手夺刀，在夺刀过程中用拳连续四次击打李伟斌头部，造成李伟斌脑震荡、全身多处软组织挫擦伤、头皮血肿，张霄的行为只是出于保护家属，而非其本人在情况危急时出于自救本能而选择恰当的方式和强度所实施的防卫行为，故不属于正当防卫，张霄应对李伟斌的损害后果承担赔偿责任。因此，原审认定事实清楚，定责准确，本院予以确认。张霄上诉主张其徒手夺刀属正当防卫而不应承担责任的请求依据不足，本院不予支持。
关于李伟斌留观五天应否计算治疗费用的问题。留观是急诊值班或门诊医师，对不符合住院条件、××情尚需急诊观察的患者，进行留院观察治疗，从李伟斌提供的肇庆市第一人民医院《病历》显示，其于20XX年X月X日事发当晚至同年X月X日是在肇庆市第一人民医院门诊急诊室留院观察治疗，医院于留观期间根据李伟斌伤情采用相应的药物及医疗措施进行积极救治所发生的费用属××人生命健康为目的合理的、必须的费用。同时李伟斌、张霄在原审庭审中对医疗费13255.89元均予以确认。因此，张霄提出李伟斌擅自扩大治疗费用、有五天不是真正住院却仍计算治疗费用、应驳回李伟斌的诉讼请求的主张缺乏理据，本院不予支持。
综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，实体判决恰当。上诉人张霄的上诉请求理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费67元，由张霄负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁新敏
审 判 员 伦志球
代理审判员 黄春歌
二〇一五年九月十六日
书 记 员 张静娉