湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘03民终224号
上诉人（原审被告）：湘潭县易俗河友彭木材加工厂，经营场所湖南省湘潭县易俗河镇山塘村。
经营者：罗友根，男，1965年1月8日出生，汉族，湘潭县人，居民，住湘潭县易俗河镇八角村古墓组。
被上诉人（原审原告）：刘少强。
原审被告：罗友根。
原审第三人：刘自然。
上诉人湘潭县易俗河友彭木材加工厂（以下简称“友彭木材加工厂”）因与被上诉人刘少强、原审被告罗友根、原审第三人刘自然提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省湘潭县人民法院（2016）湘0321民初1004号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月15日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
友彭木材加工厂上诉请求：撤销原判第一项，依法核减赔偿数额25000元。事实与理由：1.一审计算赔偿款项错误。刘少强系农村户口，生活居住在农村，应当按农村标准计算相关赔偿款，即使按城镇居民标准计算，刘少强的残疾赔偿金也应为49025元，非一审认定的57676元。一审多计算误工期限、护理期限19天，另刘少强已年满63周岁，不应当支持误工费的请求。2.事发当天中午，刘少强不听劝阻执意喝酒，喝酒后不听劝阻，执意从事锯木工作，从而造成伤害，且刘少强将上诉人发放的用于购买人身意外险的现金挪作他用，致使其出现意外时不能获得人身意外伤害保险理赔。结合上面的事实，一审判决上诉人承担40%的责任，比例明显过高。3.刘少强作为诉讼主体错误，法庭应当驳回其全部诉讼请求。
被上诉人刘少强答辩称，被上诉人的手还没有好，一审判决的4万多元不够，希望法院能增加赔偿金额。
原审被告罗友根对友彭木材加工厂的上诉没有异议。
原审第三人刘自然述称，第三人受罗友根委托，找刘少强一起去做事，第三人并没有承包罗友根的木材加工厂。第三人与本案没有任何关系，罗友根申请第三人参加诉讼不符合法律规定。
刘少强向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医疗费10793.95元、误工费18000元、护理费9000元、后期治疗费5000元、交通费600元，住院伙食费500元、残疾赔偿金57000元、营养费5000元、精神损害抚慰金5000元等经济损失，共计110893.95元。
一审法院认定的事实：友彭木材加工厂成立于2009年9月18日，并办理了个休工商户注册登记。该加工厂由罗友根个人经营，营业执照上登记的经营场所为湖南省湘潭县八角村，现经营场所为湖南省湘潭县易俗河镇山塘村（易俗河镇山塘村小学对面），位于湘潭县县城区域范围；经营范围为木材及其制品加工销售。友彭木材加工厂之前是包给第三人刘自然之兄用于木材加工制作，刘自然之兄喊来第三人刘自然一起做事。不久，刘自然之兄在工作中受伤，没有再在木材加工厂工作。之后，由刘自然一人接着做，因一人工作忙不过来，被告方要求喊个人来做事，刘自然就喊原告刘少强一起来做事，工资按计件结算，由被告方发放，工作日中餐由被告友彭木材加工厂负责安排。原告刘少强在被告友彭木材加工厂工作十一年，从事锯木、木材加工制作等工作，工作期间，被告早几年均为做事的人员购买人身伤害意外保险，最近几年被告给每人发放100元，分别由各人各自购买人身伤害意外保险。2015年、2016年用于购买人身伤害意外保险的100元钱，被告均已发放给原告，但原告没有购买人身伤害意外保险。2016年1月14日，原告在被告友彭木材加工厂吃中餐时，喝了二、三两白酒。中餐后，原告继续工作，被告罗友根、第三人刘自然等人劝原告不要做事，原告未停止工作。至当天下午3时许，原告在工作中不慎被机器刀片割伤，当即被送至湘潭县人民医院治疗，原告住院治疗19天（2016年1月14日-2月2日），用去医疗费用10793.95元，被告罗友根支付原告2000元医疗费用。经该医院诊断，原告所受损伤系切割伤，左侧胸壁切割伤、左尺骨开放性骨折，左尺神经损伤等。2016年2月1日，湖南锦程司法鉴定中心出具鉴定意见书，认定原告所受损伤构成十级伤残，建议伤后加强营养，休息及治疗时限为四个月，继续治疗费用约为5000元，护理期限为3个月。原告于2016年5月18日提起诉讼，请求依法处理。因被告罗友根对湖南锦程司法鉴定中心的鉴定意见不服，申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。2016年7月26日，湘潭莲城司法鉴定所作出莲城司法鉴定所[2016]临鉴字第310号司法鉴定意见书，根据《职工工伤与职业病致残等级》的规定，认定原告的损伤构成拾级伤残。重新鉴定费用已由被告罗友根支付
法院核定原告刘少强的经济损失如下：1.医疗费用10793.95元；2.误工费用19665.72元[（51639元/年÷365天）×（住院治疗19天+休息4个月）]；3.护理费用10477.80元[（42494元/年÷365天）×（住院19天+后期护理3个月）]；4.酌情认定交通费600元；5.住院伙食补助费950元（住院19天×50元/天）；6.残疾赔偿金57676元（28838元/年×20年×10%）；7.酌情认定营养费5000元；8.酌情认定精神损害抚慰金5000元。以上合计为110163.47元。
一审法院认为：一、关于原告主张的损失。原告主张的误工费，法院参照上年度湖南省制造行业平均收入51639元/年计算。原告主张的护理费，法院参照上年度湖南省居民服务、修理和其他服务业平均收入42494元/年计算。原告在城区工作生活两年以上，其残疾赔偿金可按上年度湖南省城镇居民人均可支配收入28838元/年计算。原告要求被告方赔偿营养费5000元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元，法院根据本案实际情况予以认定。原告要求被告方赔偿后期治疗费用5000元，但没有提交证据予以证实，故在本案中法院不予支持。因原告只要求误工费用18000元、护理费用9000元、残疾赔偿金57000元、住院伙食补助费500元，此系原告对自身权利的处分，法院予以确认，故法院认定原告刘少强的经济损失数额为105920.95元。
二、关于责任的认定。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第一款：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息”的规定，本案被告友彭木材加工厂登记有字号，应作为当事人参加诉讼。被告友彭木材加工厂雇用原告从事木材加工制作工作，因安全防护措施不到位，对工作人员安全提示教育不够，对事故的发生存在一定过错，应承担相应的责任。本案被告方曾为原告购买人身伤害意外保险，后改为发放100元现金，由原告自行购买人身伤害意外保险，但原告未购买意外保险，导致原告不能获得人身伤害意外保险理赔，故可以减轻被告方的赔偿责任。法院酌情认定被告友彭木材加工厂承担40%的责任，即赔偿原告经济损失42368.38元（105920.95元×40%），罗友根作为友彭木材加工厂的经营者，其已支付给原告的2000元医疗费，应当予以扣除，故友彭木材加工厂还应支付40368.38元。原告作为完全民事行为能力人，酒后从事木材加工工作，在工作过程中没有注意自身安全，对事故的发生有明显过错，另外，原告未按要求购买人身伤害意外保险，故法院酌情认定由原告自负余下经济损失。因罗友根经营的友彭木材加工厂已承担责任，故罗友根不应承担责任。第三人刘自然只是被告友彭木材加工厂雇用的工作人员，其受被告委托，介绍原告刘少强进入被告处工作，刘少强的工资由被告发放。因此，第三人刘自然与原告刘少强之间没有雇用关系，在本案中不承担民事责任。
关于被告方提出原告生活居住于农村，应当按农村标准数额计算赔偿损失的意见，因刘少强工作地点位于湘潭县城区范围，且在该加工厂打工两年以上，原告的赔偿标准可按城镇标准数额计算赔偿损失，对被告的该抗辩理由，法院不予采信。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决：一、由被告湘潭县易俗河友彭木材加工厂在本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘少强的经济损失40368.38元；二、驳回原告刘少强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2500元，由原告刘少强负担1500元，被告湘潭县易俗河友彭木材加工厂负担1000元。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。
本院经审理查明，刘少强的伤残等级确定时，其已年满62周岁，故刘少强的残疾赔偿金应按18年计算，即51908.4元（28838元/年×18年×10%）。一审核定护理费10477.8元不正确，应为12689.78元，但因刘少强只主张9000元，故该计算错误不影响刘少强的权利，本院予以确认。一审确认的医疗费10793.95元、交通费600元、误工费18000元、住院伙食补助费500元、营养费5000元、精神损害抚慰金5000元本院亦予以确认。因此，本院核定刘少强的各项损失共计为100802.35元。另，一审核定的刘少强经济损失总额105920.95元不正确，本院一并予以纠正。
此外，一审查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题如下：一、刘少强的赔偿款应如何确定。刘少强在湘潭县城区工作、生活两年以上，其残疾赔偿金可按城镇居民标准计算，但刘少强所受损伤经鉴定构成伤残时，其已年满62周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件如何适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，一审在计算刘少强的残疾赔偿金时未依法扣减计算的时间，上诉人认为一审计算残疾赔偿金错误的理由成立，但其认为应按农村居民标准计算残疾赔偿金的理由不成立，本院不予采纳。上诉人认为一审多计算护理、误工期限19天，但无证据证实，本院对该上诉理由不予采纳。上诉人认为刘少强已年满63周岁，不应计算误工费，因法律并未禁止年满60周岁的公民继续从事劳动以获得收入，且刘少强受伤前一直在上诉人处从事木材加工工作，有劳动收入，故本院对该上诉理由亦不予采纳。
二、关于赔偿责任的认定。刘少强在工作过程中受伤，上诉人作为雇主，应承担赔偿责任。由于刘少强酒后工作，忽视自身安全，存在明显过错，同时，刘少强将上诉人发放的用于购买意外保险的款项挪作他用，未购买意外保险，致使其受伤后无法获得保险理赔。一审根据本案的实际情况，酌情认定上诉人承担40%责任，由刘少强自负60%的责任并无不当，上诉人认为一审判决其承担责任的比例过高的理由本院不予采纳。根据本院核定的损失数额，上诉人应赔偿刘少强各项损失40320.94元（100802.35元×40%），另，罗友根作为友彭木材加工厂的经营者，其已支付给原告的医疗费2000元，应当予以扣除。
综上，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省湘潭县人民法院（2016）湘0321民初1004号民事判决；
二、上诉人湘潭县易俗河友彭木材加工厂在本判决生效之日起十五日内赔偿被上诉人刘少强经济损失40320.94元（含湘潭县易俗河友彭木材加工厂经营者罗友根已支付的2000元）。
三、驳回被上诉人刘少强的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2500元，由上诉人湘潭县易俗河友彭木材加工厂负担1000元，被上诉人刘少强负担1500元。二审案件受理费425元，由上诉人湘潭县易俗河友彭木材加工厂负担170元，被上诉人刘少强负担255元。
本判决为终审判决。
审 判 长 任 莉
审 判 员 曾波毅
审 判 员 周 尧
二〇一七年四月十一日
代理书记员 陈 石
附本判决书所适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件如何适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……