安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖08刑终223号
原公诉机关安徽省宿松县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴超，男，1989年6月23日出生于安徽省铜陵市，汉族，初中文化，无业，住安徽省铜陵市铜官区。2008年6月29日因诈骗被安徽省宣城市公安局宣州分局行政拘留七日；2012年8月19日因抢夺、诈骗被安徽省铜陵市公安局铜官分局合并执行行政拘留二十日；2016年9月19日因犯诈骗罪被安徽省铜陵市铜官区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2017年6月16日刑满释放。2018年1月25日因涉嫌犯信用卡诈骗罪被安庆市公安局九成分局执行刑事拘留，3月2日经批准逮捕，同日执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人吴建国，安徽文征律师事务所律师。
安徽省宿松县人民法院审理安徽省宿松县人民检察院指控原审被告人吴超犯信用卡诈骗罪一案，于2018年6月26日作出（2018）皖0826刑初165号刑事判决。原审被告人吴超不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被害人吴某1系九成监狱管理分局民警。2018年1月19日，吴某1受九成监狱指派陪同被告人吴超和吴某2（系吴超父亲）到上海市做司法鉴定。因鉴定费由谁支付的问题双方产生矛盾，吴某2趁吴某1不备夺走了吴某1的公文包交给了吴超，后两人开车离开上海。2018年1月20日，吴超打开吴某1的公文包，发现内有尾号9898的农业银行信用卡一张、尾号9072的农业银行储蓄卡一张，华为手机一部及吴某1的身份证一张。为了报复九成监狱，吴超利用吴某1微信钱包绑定的上述两张银行卡，并重置吴某1手机的微信支付密码，通过微信支付、微信红包、微信转账、充值百度钱包、充值快钱钱包、充值支付宝等方式共盗刷了69000余元。
另查明，2018年1月25日，铜陵市公安局新城派出所民警在铜陵市开发区将网上追逃人员吴超抓获。同时查明，安庆市公安局九成分局将追回赃款、赃物（苹果手机一台,型号iphone8x,256GB,价值9688元）共计48469.72元发还给吴某1。
原判据以认定上述事实的证据有：受案登记表，到案经过，被害人吴某1的陈述，证人骆某1斗、吴某2、马某的证言，被告人吴超的供述与辩解及其前科证明材料，安庆市公安局九成分局检查笔录、扣押清单、发还清单、退赃情况说明，信用卡交易明细、银行卡交易明细、微信钱包交易明细、百度钱包交易明细、快钱钱包交易明细、支付宝交易明细，被害人公文包被夺视频资料等。
原判认为，被告人吴超以非法占有为目的，冒用他人信用卡进行诈骗，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪。吴超到案后，如实供述犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。庭审中自愿认罪，确有悔罪表现，且大部分赃款被追回，可酌情从轻处罚。吴超曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。综上，根据被告人吴超犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第三项、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（三）项的规定，判决被告人吴超犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币七万元，责令被告人吴超退赔被害人吴某1损失人民币20530.28元。
宣判后，原审被告人吴超提出上诉称：其将被害人的15000元用于购买理财产品，该理财产品的实际所有（或受益人）是被害人本人，该笔数额应从指控的信用卡诈骗数额中除去。吴超的辩护人提出的辩护意见与其上诉理由内容相同。
经审理查明，上诉人吴超于2018年1月20日至22日期间，冒用他人信用卡诈骗69000余元的事实与原审查明一致，案发后已追回赃款、赃物共计价值人民币48469.72元，并发还被害人，前述事实有经原审庭审举证质证的证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴超以非法占有为目的，冒用他人信用卡进行诈骗，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪。对上诉人吴超及其辩护人提出的应扣除15000元的信用卡诈骗数额的上诉理由和辩护意见，经查，吴超经吴某3抢夺被害人吴某1钱包后持有吴某1的手机、银行卡和身份证，后利用该手机微信与银行卡的绑定功能盗刷15000元用以购买理财产品，其行为实为信用卡诈骗，该理财产品名义持有人虽系被害人吴某1，实为吴超所控制、且并无善意管理和归还的意思表示，不影响信用卡诈骗行为之定性，故该节上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。归案后，吴超如实供述自己的犯罪事实，系坦白，自愿认罪，且大部分赃款被追回，可从轻处罚。吴超曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（三）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 纪泽平
审判员 程 鸿
审判员 钱泽民
二〇一八年八月二十二日
书记员 焦 琰
附本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：
（一）拾得他人信用卡并使用的；
（二）骗取他人信用卡并使用的；
（三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；
（四）其他冒用他人信用卡的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；