陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕08民终2051号
上诉人（原审被告）：薛忠林，男，1979年10月7日出生，汉族，住神木市。
委托诉讼代理人：ＸＸ安，陕西富能律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王娜，陕西富能律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马浪浪，男，1990年1月20日出生，汉族，住陕西省绥德县。
被上诉人（原审被告）：神木市巨纳工贸有限公司，住所地神木市孙家岔镇海湾村。
法定代表人：李小伟，该公司董事长。
委托诉讼代理人：徐生明，男，1985年3月10日出生，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：宋海珍，男，1961年5月13日出生，汉族，住乌审旗，系公司员工。
上诉人薛忠林因与被上诉人马浪浪、神木市巨纳工贸有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2017）陕0881民初6899号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。
上诉人薛忠林上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人神木市巨纳工贸有限公司对被上诉人马浪浪承担连带赔偿责任；2、应认定上诉人与慕西西、被上诉人马浪浪系合伙关系；3、残疾赔偿金应按照农村居民标准计算赔偿；4、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、应认定上诉人与慕西西、马浪浪为合伙关系，共同承包了被上诉人神木市巨纳工贸有限公司的劳务。涉案的“搭建彩钢房”，约定报酬仅为两万元，上诉人联系了慕西西，慕西西又联系了其好友被上诉人马浪浪，二人共同干活，上诉人提供工具，约定完工后按照天数均工分配报酬，此事有双方通话录音为证。一审以二人不认可此事为由，否定此事实，属于事实认定错误，被上诉人没有证据证明是给上诉人提供劳务。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被上诉人神木市巨纳工贸有限公司应该承担连带赔偿责任。被上诉人神木市巨纳工贸有限公司是发包人，其将工程发包于无资质的上诉人等，其对施工过程中发生的人身伤害事故应该承担连带责任。本案一审将认定的发包人与所谓的承包人作为共同侵权人按份承担责任，违反法律规定。3、本案的残疾赔偿金按照城镇居民标准赔偿没有事实和法律依据。被上诉人提供的居住证明，不能证明其在城镇居住满一年、在城镇有稳定的收入。被上诉人属于农村户籍，残疾赔偿金按照城镇居民标准赔偿于法无据。原审判决认定垫付金额为46590元，但是专家出诊费8600元未认定，且双方庭审中也认可，应该予以纠正。
被上诉人马浪浪答辩称：上诉人给答辩人垫付的是全部医药费，还有专家出诊费8600元也是上诉人垫付的。对一审判决无异议，对上诉请求有异议。答辩人就是打工的。
被上诉人神木市巨纳工贸有限公司答辩称：马浪浪的住院费35000元都是答辩人支付的，答辩人当时把钱给了薛忠林。对一审判决无异议，对上诉请求有异议。上诉人承包了答辩人的工程。答辩人不认识马浪浪，没有人说搭建厂房必须要有资质的工队，答辩人不知道薛忠林没有搭建彩钢资质。答辩人与薛忠林之间只是承包关系，马浪浪是薛忠林的工人，上诉人所说不是事实。
马浪浪向一审法院的起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费52529.31元、住院伙食补助费750元、营养费750元、住宿费439元、交通费1376元、餐饮费521元、残疾赔偿金227520元、后续治疗费26000元、护理费30000元、误工费46763.8元、被扶养人生活费32927.3元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2700元，共计442276.41元；2、诉讼费由二被告负担。
一审法院认定事实：双方当事人对于原告马浪浪在被告薛忠林承揽的被告神木市巨纳工贸有限公司搭建厂房工程工作过程中从高空坠落受伤的事实没有争议，本院予以确认。被告薛忠林辩称原告马浪浪受伤搭建彩钢房工程系其与案外人慕西西及原告马浪浪共同合伙共同做工工程，由幕西西、原告马浪浪提供劳力，被告薛忠林提供劳动设备，但被告薛忠林未能提供充分证据予以证明其主张，且其在庭审过程中认可为了完成工程还自行雇佣了其他人员，本院对其辩称理由不予采信。
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应责任，原告马浪浪在为被告薛忠林提供劳务过程中进行高空作业因使用安全保护工具不当坠落受伤，对损害结果的发生有一定过错，应承担相应责任；被告薛忠林作为接受劳务的一方依法对原告负有安全管理教育和劳动保护的职责义务，原告在为被告薛忠林提供劳务的过程中发生坠落受伤事故，作为接受劳务的一方，被告薛忠林未尽到上述职责义务，应认定其具有主要过错，且与原告的伤害结果存在一定因果关系，应当在其责任范围内承担相应的赔偿责任；被告神木市巨纳工贸有限公司将工程发包给不具备用工主体资格的自然人即被告薛忠林，其在选任承揽人没有尽到审查义务及管理义务，也应承担相应的赔偿责任，被告神木市巨纳工贸有限公司辩称不认识原告故不承担赔偿责任无法律依据，本院对其辩称理由不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、陕西省统计局公布的《2016年陕西省国民经济和社会发展统计公报》，原告马浪浪的损失经本院审核分别确认如下：医疗费43923.31元，对原告未提供医院出具的正规收款收据的医疗费不予支持，住院伙食补助费24天×30元﹦720元、营养费24天×20元﹦480元、残疾赔偿金28440元×20年×40%﹦227520元、护理费300天×80元﹦24000元、误工费300天×（61626元÷365天）﹦50651.5元、后续治疗费26000元、被抚养人生活费19369元／年×17年÷4×40%﹦32927.3元、交通住宿费原告提交证据虽未形成证据链条但考虑该费用实际支出，本院酌情支持800元、精神损害抚慰金15000元，以上共计422022.11元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：1、由被告薛忠林于本判决生效之日起十日内赔偿原告马浪浪医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通住宿费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费共计422022.11元的60%即253213.27元（被告薛忠林已垫付46590元），由被告神木市巨纳工贸有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马浪浪医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通住宿费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费共计422022.11元的10%即42202.21元，剩余部分原告马浪浪自行负担；2、驳回原告马浪浪的其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍履行迟延期间的债务利息。案件受理费300元、鉴定费2700元，共计3000元，由被告薛忠林负担1800元，由被告神木市巨纳工贸有限公司负担300元，原告马浪浪承担900元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。
本院认为，本案中，被上诉人马浪浪为上诉人薛忠林提供劳务，其在搭建厂房过程中从高空坠落受伤的事实清楚。上诉人薛忠林作为接受劳务一方，对劳动者未尽到提示及安全保护的职责义务，应当在其责任范围内承担相应的赔偿责任。被上诉人马浪浪作为完全民事行为能力人，在进行高空作业时，疏忽大意，未正确使用安全保护工具坠落受伤，对损害结果的发生存在过错，应减轻侵权人的责任。上诉人认为被上诉人神木市巨纳工贸有限公司是发包人，将工程发包于无资质的上诉人薛忠林，应该承担连带责任，因上诉人薛忠林在搭建厂房的工作中提供焊机、电钻等劳动设备，与神木市巨纳工贸有限公司形成承揽关系，薛忠林作为承揽人应当承担赔偿责任，神木市巨纳工贸有限公司存在选任过失，应承担相应的赔偿责任。上诉人认为神木市巨纳工贸有限公司应该承担连带赔偿责任无事实和法律依据，不能成立。上诉人薛忠林提出的其与慕西西、马浪浪系合伙关系，通过一审法院与慕西西谈话，慕西西陈述其与马浪浪是一起干过活的工友，薛忠林是他们的老板，薛忠林提供的证据不足以证明其与慕西西、马浪浪系合伙关系，依照“谁主张，谁举证”的原则，上诉人薛忠林应该承担举证不能的法律后果。上诉人提出的被上诉人马浪浪的残疾赔偿金应该按照农村居民标准计算赔偿之理由，因被上诉人马浪浪提供证据证明其在城镇居住和生活，故一审法院以城镇居民标准判决赔偿被上诉人马浪浪的残疾赔偿金并无不当。上诉人提出的给被上诉人马浪浪垫付过专家出诊费8600元，一审法院未认定此项费用不合理之上诉理由，因此项费用已由上诉人薛忠林实际支付，薛忠林支付时亦未提出异议，此项费用系合理支出的医疗费用，应该由上诉人承担。上诉人认为其不应当承担诉讼费，依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外，”故上诉人应当承担诉讼费。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，依法应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1130元，由上诉人薛忠林负担。
本判决为终审判决。
审判长 高慧云
审判员 惠莉莉
审判员 霍 韬
二〇一八年六月十二日
书记员 呼 艳