黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑01民终1334号
上诉人（原审被告）：中国铁路物资哈尔滨物流有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市道外区东棵街副57号。
法定代表人：孟剑飞，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李颖，女，1970年3月11日出生，汉族，中国铁路物资哈尔滨物流有限公司法律顾问，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。
委托诉讼代理人：魏巍，女，1982年10月4日出生，汉族，中国铁路物资哈尔滨物流有限公司清欠办副部长，住黑龙江省哈尔滨市道里区。
被上诉人（原审原告）：长春市百洋物流有限公司，住所地吉林省德惠市布海镇侯家村。
法定代表人：梁代金，该公司经理。
委托诉讼代理人：邴闻天，吉林邴闻天律师事务所律师。
上诉人中国铁路物资哈尔滨物流有限公司（以下简称中铁物流）因与被上诉人长春市百洋物流有限公司（以下简称百洋物流）合同纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院（2016）黑0104民初2041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月17日开庭进行了审理，上诉人中铁物流的委托诉讼代理人李颖、魏巍、被上诉人百洋物流的委托诉讼代理人邴闻天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中铁物流上诉请求:撤销原审判决，依法改判。事实和理由：1.一审法院认定中铁物流与百洋物流属于合伙型联营有误。本案双方分别签订了合作协议和装卸服务外包合同，形成了两个不同的法律关系，应受合同法调整，且双方间合作关系极为松散，应尊重双方在签订协议时自愿达成的一致意见；2.一审法院对40万元保证金的性质认定有误。认定为保底条款错误，保底条款保障的是合伙收益，本案中保证金是违约条款的约定；3.中铁物流派驻人员为市场的启动做好一切准备工作，百洋物流未能正常履行合同，导致中铁物流损失了人力、物力，且为筹办钢材市场所租赁的场地亦无法使用，也存在无法估量的商誉损失，并不存在百洋物流一方承担损失的问题。
百洋物流辩称，中铁物流上诉理由不成立，一审判决正确，请求二审依法维持。
百洋物流向一审法院起诉请求：1、中铁物流退还40万元保证金；2、诉讼费用由中铁物流承担。
一审法院认定事实：2015年3月10日，百洋物流与中铁物流签订《合作协议》，约定：第一条（一）双方共同投资经营位于德惠市××海镇（原黑吉辽黄牛市场）钢材市场项目。以中铁物流为钢材市场经营管理主体，钢材市场大门悬挂中国铁路物资哈尔滨物流有限公司布海仓库的牌匾和其他相关警示牌匾。（二）百洋物流负责与当地政府相关部门沟通协调，获得建设许可，并承担相关费用，投资对场地进行平整、硬化、吊车基础建设、办公楼装修改造，修建道路，新建一台25吨门式吊车，并购置一台20吨汽车吊。第二条协议期限自2015年3月10日起至2016年3月9日止。第三条中铁物流权利义务（一）中铁物流有权要求百洋物流遵守各项有关仓库管理的规章、制度及作业流程。（二）中铁物流有权对百洋物流违反仓库管理的各项规章、制度及作业流程行为进行处罚，并有权向百洋物流追偿因此而给中铁物流及客户造成的各项损失。（三）中铁物流负责制定市场管理相关制度及相关作业流程。（四）中铁物流负责与客户签订仓储合同、监管合同。由此产生的仓储费、装卸费和监管费由中铁物流收取。（五）中铁物流全权负责市场内货物出、入库管理及货物出、入市场大门管理，现场理货员及门卫人员由中铁物流人员担任。中铁物流理货员负责现场指挥协调装卸作业工作。第四条百洋物流权利义务（一）百洋物流有权监督中铁物流履行协议约定的各项义务。（二）百洋物流应具备合法的经营资格，并按照工商行政管理部门核准的经营范围经营。（三）百洋物流应自觉遵守中铁物流依法制定的各项规章制度及作业流程。（四）百洋物流负责与当地政府及相关部门的协调与沟通。负责成立钢材市场前期审批和后续改建工作，并承担因此产生的各项费用与罚款。（五）百洋物流负责承担除土地租赁费外仓库经营产生的全部费用，如维修费、水电费等。第五条利润分配（一）中铁物流与百洋物流签订《装卸服务外包合同》，按照14元/吨标准，中铁物流向百洋物流支付装卸费用。（二）中铁物流与百洋物流双方合作期间，百洋物流需保障中铁物流40万元/年装卸差价收入。本协议签订后3日内，百洋物流向中铁物流支付40万元保证金。如中铁物流装卸差价收入未达到40万元，上述保证金中铁物流不予返还百洋物流，保证金归中铁物流所有。装卸差价定义：中铁物流收取客户装卸费用，减去付百洋物流外包装卸费用。第七条（三）双方应全面履行协议，不得无故解除协议。因中铁物流自身原因提前解除协议的，必须提前15天内通知百洋物流，如百洋物流需提前解除协议时，应提前半年向中铁物流提出提前终止协议书面申请，如需继续签订协议，可在本合同期满前30天，双方重新签订。（四）中铁物流有权在合作期间随时单方面终止合同，百洋物流予以认可并承担因此产生的一切责任和义务。
同日，百洋物流与中铁物流签订《转租协议》，百洋物流与中铁物流就中铁物流依法承租的德惠市××海镇人民政府的原“黑吉辽黄牛交易市场”院内的办公楼（除201、202、203号办公室以外）及锅炉房转租给百洋物流使用等事宜订立如下协议。一、中铁物流将承租德惠市××海镇人民政府的原“黑吉辽黄牛交易市场”院内的办公楼及锅炉房转租给百洋物流。二、有效期：2015年3月10日至2016年3月9日。三、签订本协议一周之内百洋物流向甲方支付租赁费1万元。四、百洋物流可在租赁场地内办公楼自主招商，相应的办公楼的日常维护、包烧、水电等费用由百洋物流承担，因水电等发生人员伤亡事故责任全部由百洋物流承担，中铁物流不承担任何责任。办公楼主体广告位由中铁物流使用，锅炉、变压器等设备的保养、维修、维护等均由百洋物流负责。五、百洋物流雇用的外来人员必须做好登记备案，办理相关手续。未办理登记备案产生一切损害中铁物流利益的后果均由百洋物流承担。百洋物流负责招租或自用的办公室、库房、维修加工厂所不准擅自留宿他（她）人。不准在中铁物流院内偷盗、酿酒、滋事、斗殴、赌博、嫖娼、吸毒、传播淫秽迷信等犯罪活动，必须服从中铁物流管理，如违反中铁物流的规章制度，出现对中铁物流管理人员进行威胁恐吓、殴打、不服从管理，给市场经营造成影响的，中铁物流有权单方解除合同，百洋物流承担中铁物流一切经济损失。情节严重的，移交公安检查机关处理。
同日，百洋物流与中铁物流签订《装卸服务外包合同》，双方就百洋物流为中铁物流提供装卸服务及其他相关事宜签订本合同。约定：1、合同期限：本合同自2015年3月10日起生效，至2016年3月9日止，期满后，经双方同意可续约；同等条件下，百洋物流有优先续约的权利。2、中铁物流的权利与义务：2.1中铁物流有权利要求百洋物流按中铁物流的装卸顺序装卸货物，有权检查百洋物流装卸设备的安全性，发现百洋物流装卸服务中有不符合规定的情况时提出整改意见，百洋物流须及时落实中铁物流的整改意见。2.2中铁物流应按合同规定，及时足额支付百洋物流装卸服务费。3、百洋物流的权利和义务：3.1百洋物流必须按行业标准及中铁物流要求从事装卸服务。3.2百洋物流必须服从中铁物流人员对货物装卸的安排。3.3百洋物流自行承担装卸过程中人员及设备的安全责任，中铁物流不承担任何相关责任。3.4百洋物流需保证作业人员及设备符合行业标准并具备相关资质，如百洋物流作业人员及设备不符合行业标准原因导致各种问题，由百洋物流自行承担全部责任，给中铁物流造成损失的，由百洋物流承担全部赔偿责任。3.5百洋物流所使用的设备正常运转，要定期检查、检修设备，在作业过程中如发生故障要及时维修。3.6百洋物流需要保证每次装卸货物结束后货场的整洁，服从中铁物流人员对货场整理工作的指挥，每月定期负责整理货场。3.7百洋物流人员若有不服从中铁物流人员的安排或做出有损中铁物流企业形象的行为，中铁物流有权每次扣罚百洋物流人民币200元，百洋物流如不及时交纳则中铁物流从卸货费中扣除，情节严重者，中铁物流保留进一步追索、追诉的权利。装卸外包单价费为2015年度：14元/吨。
同日，百洋物流与中铁物流签订《安全管理协议》，所有百洋物流使用场地、经营场所、设备设施、办公室、办公设施、休息室、加工场所等的一切安全工作，由中铁物流负全责。
同日，中铁物流与德惠市××海镇人民政府签订《场地租赁合同》，德惠市××海镇人民政府将位于102国道南侧，布海镇侯家村原“黑吉辽黄牛交易市场”院内场地45000平方米，包括院内场地上归属于布海镇政府的固定资产出租给中铁物流使用。租赁期限自2015年3月10日至2016年3月9日。年租金15万元。
2015年3月25日，中铁物流与沈阳金石阳钢铁贸易有限公司签订《装卸服务合同》。
2015年4月30日，百洋物流将保证金40万元转账给中铁物流。2015年9月9日，中铁物流将租金15万元转账给德惠市××海镇人民政府。
《合作协议》签订后，百洋物流对场地进行平整、硬化、进行吊车基础建设、建一台25吨门市吊车。中铁物流按《合作协议》在大门悬挂中国铁路物资哈尔滨物流有限公司布海仓库的牌匾和其他相关警示牌匾。
一审法院认为，双方签订的《合作协议》、《转租协议》、《装卸外包合同》系当事人的真实意思表示，合法有效。百洋物流与中铁物流之间的关系符合《中华人民共和国民法通则》第五十二条的规定，属于合伙型联营。《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四款第（一）项规定：“联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配”。《合作协议》中第五条利润分配中第（二）项，约定了：“中铁物流与百洋物流双方合作期间，百洋物流需保障中铁物流40万元/年装卸差价收入。本协议签订后3日内，百洋物流向中铁物流支付40万元保证金。如中铁物流装卸差价收入未达到40万元，上述保证金中铁物流不予返还百洋物流，保证金归中铁物流所有”。双方的此项约定属于《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四款规定的保底条款，应当确认无效。中铁物流应当返还百洋物流40万元保证金。《合作协议》第四条第（四）项约定了百洋物流负责与当地政府及相关部门的协调与沟通，负责成立钢材市场前期审批和后续改建工作，百洋物流没有提供证据证明履行了该项前期义务，百洋物流应当承担违约责任。中铁物流仅提供已经支付了15万元的租金的证据，对于该项租金损失，应当由百洋物流承担。该租金损失应当在中铁物流应给付百洋物流的40万元保证金中予以扣除，即中铁物流应当给付百洋物流保证金25万元。依照《中华人民共和国民法通则》第五十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条规定，判决：中铁物流于判决生效后立即给付百洋物流保证金25万元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：中铁物流提交了牌匾制作费会计凭证、报销凭证，拟证明中铁物流按照合同约定履行了合同义务，百洋物流对证据的真实性无异议，予以采信；中铁物流员工朱瑞祥、杨雨龙、王天厚证人证言，拟证明当时三位证人都在钢材市场进驻，百洋物流认为三位证人与中铁物流有直接利害关系，证人证言的效力低于其他证据，证人所说的内容没有其他客观证据支持，不能形成证据的关联性，请求法院不予采信，因该证言内容为三位证人作为中铁物流的工作人员证明其在钢材市场工作10天左右，期间居住在钢材市场办公楼内，该证言内容与百洋物流、中铁物流的合作协议相符，予以采信。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，百洋物流与中铁物流签订的《合作协议》合法有效，根据协议内容该《合作协议》符合联营合同的构成要件，应为联营合同性质，故一审适用《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四款保底条款的规定认定《合作协议》中约定的保证金条款属于联营合同中的保底条款，判决中铁物流退还百洋物流保证金正确，本院予以确认。中铁物流提出双方的《合作协议》、《装卸外包合同》属于两个法律关系，均应受合同法调整，本案不是联营合同，不适用联营合同保底条款的上诉主张，因《装卸外包合同》没有实际履行，百洋公司诉请是基于双方《合作协议》提出的，而《合作协议》是合同中的一类有名合同，有专门法律规定，基于特殊法优于一般法的原则，原审适用《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》裁判并无不当，故中铁物流的该项上诉主张没有法律依据。关于中铁物流提出其因该《合作协议》的合作项目承担了大量人力、物力损失，百洋物流应承担违约责任的问题，中铁物流因履行《合作协议》租赁市场支出的租赁费15万元，一审已经判决在退还的保证金中扣除，百洋公司未提出上诉，本院予以确认。而中铁物流为履行《合作协议》派驻人员的差旅费、住宿费、制作牌匾费的支出，属于履行其合同义务的范畴，在双方的《合作协议》中没有约定应由百洋物流承担，且中铁物流与百洋物流合作的该项目没有利润，百洋物流为履行该《合作协议》支出的费用也是自行承担的，故中铁物流的该项主张没有事实依据，不予支持。
综上所述，中铁物流的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5,050元，由上诉人中国铁路物资哈尔滨物流有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 宇
审判员 张 岩
审判员 胡世强
二〇一七年三月三十一日
书记员 李 雪