江苏省泰兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏1283民初4614号
原告：钱某某。
委托诉讼代理人：袁星星（特别授权），江苏伟程律师事务所律师。
被告：蒋某某。
委托诉讼代理人：巫志云（特别授权），泰兴市泰兴法律服务所法律工作者。
被告：穆某某。
委托诉讼代理人：王向阳（特别授权），江苏福坤律师事务所律师。
原告钱某某与被告蒋某某、穆某某提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2016年6月15日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告钱某某的委托诉讼代理人袁星星、被告蒋某某及其委托诉讼代理人巫志云、被告穆某某及其委托诉讼代理人王向阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告钱某某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告两赔偿原告医疗费、住院伙食补助费暂计10000元。2、被告承担本案诉讼费。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为307651.2元。事实和理由：原告跟在被告蒋某某后做小工，2015年9月23日6点多，外面下雨原告未去开工，被告蒋某某打电话催原告去被告穆某某家上工。原告在催促下前去上工。一工友指派，让原告去屋顶帮忙，原告在工作时从房顶摔下受伤，两被告将原告送至医院救治，并垫付部分医疗费，后来两被告不予理睬，原告特具诉状，请求法院依法判决。
原告为支持自己的诉讼请求，提交下列证据：
1、泰兴市公安局古溪派出所接处警工作登记表，证明原告跟在蒋某某后面干活时受伤。
2、泰州市蒋垛镇界河村村民委员会证明，证明原告是该村委会村民，常跟在蒋某某后面干活，在穆某某家中建房时摔伤。
3、泰兴市人民医院出院记录、门诊病历、泰兴市第二人民医院出院记录、门诊病历、医疗费发票，证明原告因此次事故受伤共计住院32天，住院及门诊自己花费30013.2元。
4、泰兴市人民医院司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告的三期及伤残等级。
5、证人钱艺开的证言，证明事发当日早上由被告蒋某某电话通知其和原告到被告穆某某家干活，工资也是到年底与被告蒋某某结算。
被告蒋某某对上述证据质证意见为：对证据1真实性没有异议，对证明内容有异议，出警记录表是2015年10月16日出警的，而发生事故是2015年9月23日，在出警经过这一栏中，出警人所反映的内容不符合事实，而且出警人也没有对相关证人进行调查，只是听原告的女婿进行的相关反映，所以这份证据不能充分证明当时原告和两被告之间的关系，不能确定被告蒋某某就是穆某某家建房工人的雇主；对证据2，村委会不能来证明他们村的村民和蒋某某之间有相关的雇佣关系，而且也没有相应证明人，所以村委会不可能知晓钱某某每天的劳动活动情况；对证据3真实性没有异议，但是其所支出的费用是部分费用，还有其他的费用原告方应当向法庭如实陈述；对证据4真实性没有异议，对证明内容八级伤残有异议，因为原告受伤后不久就已经在从事瓦工职业；对证据5，证人和原告有利害关系，他所反映的向蒋某某拿工资的行为并不能证明蒋某某实行了承包建筑事宜，所以该证人仍然不能证明原告所主张的请求。
被告穆某某对上述证据质证意见为：对证据1、2，真实性无异议；对证据3，真实性无异议，但是我们垫付了49000元医疗费；对证据4同被告蒋某某质证意见；对证据5，原告的证人证言与上次庭审中被告的证人证言相互印证，包括原告在内的几个工人是受被告蒋某某雇佣，受其指挥在被告穆某某家中建房，年底到被告蒋某某处领取工资，原告与被告蒋某某之间存在雇佣关系，穆宏明是被告穆某某的哥哥，穆宏明同时也是被告蒋某某的工人，为了干活方便在被告蒋某某不在场的情况下，穆宏明代替电话联系，并不能说明穆宏明与包括原告在内的工人存在雇佣关系，另外出于友情中午的时候提供一顿饭一包烟，这个也不能推翻被告蒋某某与原告之间不存在雇佣关系
被告蒋某某辩称，原告不是跟在蒋某某后面做小工的，原告到穆某某家做，是由穆某某的哥哥穆宏明叫原告去做的，穆宏明认识原告还有蒋某某以及其他施工人员，他们以前都是在一起做瓦工的，他们是做的点工，而且在施工过程中，原告也存在过错，所以我们请求法院驳回原告对被告蒋某某的诉讼。在原告治疗过程中，穆某某也向蒋某某借过25900元，用于原告的治疗。对原告的赔偿清单：医疗费属实；对住院伙食补助费无异议；对营养费无异议；误工费认可70元/天；伤残赔偿金按农村标准计算；精神损失费认可10000元；交通费认可500元；鉴定费是事实，但我们不承担。
被告蒋某某为支持其辩称理由，向本院提交以下证据：
1、穆宏明调查笔录及调查时的视频资料；
2、朱善祥证人证言；
3、周圣章证人证言；
4、蒋宝勇证人证言。
上述证据均证明蒋某某做的点工，不是包工。
原告对被告蒋某某提交的证据质证意见为：对视频资料不排除事先刻意串通，事后再行录制的可能性。就穆宏明证言，视频中其明确承认钱是给被告蒋某某的，由蒋某某发工资，工人也是蒋某某联系过来的。原告一直跟着蒋某某后面做工，这个活是被告蒋某某通知原告前去的，原告的工资也是直接向被告蒋某某拿的，这些事实证明被告蒋某某是原告的雇主，应承担相应的责任。证人周圣章的证言，视频中他说是被告穆某某给付的工资，但是在庭审中明确是在被告蒋某某家结账，证言前后矛盾。另外，这些证人都是跟在被告蒋某某后面干活的，和其有很大的利益关系，有可能因为他们以后还要继续跟在被告蒋某某后面干活，不愿得罪蒋某某，据我们了解，在穆某某家中干活时，被告穆某某还曾经额外给过5000元给蒋某某。
被告穆某某对被告蒋某某提交的证据质证意见为：被告蒋某某是瓦工包头，刚才几个被调查人都是跟在他后面干活的，所以他们的证言并不可信，实际上工资都是交给被告蒋某某以后由被告蒋某某再向跟在他后面的人发放。
被告穆某某辩称，原告称其受被告蒋某某雇佣为答辩人建房时受伤属实，事发时答辩人家里所建的房屋仅有一层，属于低层住宅，依据有关法律规定，答辩人有权将涉案工程发包给被告蒋某某施工，即使其不具备相应的资质，答辩人对此没有过错，对原告受伤不应承担赔偿责任。答辩人已为原告垫付49000元医疗费用，请求法院一并处理。另外施工工程中原告未遵守相关安全操作规程，原告对此有过错，应自行承担一部分责任。
被告穆某某为支持其辩称理由，向本院提交以下证据：
1、照片3张，证明原告未遵守相关的安全操作规程，在搭脚手架是未垫平基础，没有每一层都放置拉板，没有每一级的两边都设置斜拉杆，在拆脚手架时没有注意施工安全，对自己受伤有过错；
2、法律法规的摘录，证明农民自建低层住宅不适用建筑法、建设工程安全生产管理条例、村庄和集镇规划管理条例、建设部的关于加强村镇建设工程质量安全管理的部分意见，被告穆某某将涉案工程发包给被告蒋某某没有过错，即使被告蒋某某没有相应资质。
原告对被告穆某某提供的证据质证意见为：对证据1真实性不予认可，照片没有拍摄时间、地点，仅凭照片无法证明就是事发当时的情况，同时从常理推断，在干活之前、干活时以及当事人刚干完活摔下来是不可能有人去拍照的，该份照片肯定是事后形成的，没有任何的证明力度，有可能是被告故意摆放成这样然后拍摄的；对证据2法条真实性没有异议。
被告蒋某某对被告穆某某提供的证据质证意见为：对证据1真实性没有异议，照片就是事发时拍下来的，不光穆某某拍了，我们也拍了，存在我们这一方拍摄人员的手机中，原告受伤主要就是由于下面没有垫平导致倾斜，造成受伤。对证据2真实性没有异议，但是穆某某建房没有选用有资质的人员进行施工，造成了事故，理应承担赔偿责任，而且也是他雇请的相关人员进行事故，更应该承担雇主的责任，穆某某并没有举证证明他与原告之间的发包协议，也没有其他证据证明他们之间存在事实上的发包关系。
本院经审理认定事实如下：2015年8月，被告穆某某需建3间一层半假二层楼房，被告穆某某找其兄穆宏明帮忙请人建房，因穆宏明系瓦工，与被告蒋某某干活时认识，穆宏明找到被告蒋某某，与其协商建房事宜。因考虑到双方的关系，决定合作做点工，100元一个工，每天管一顿中饭、一包香烟。因原告钱某某系瓦工常年跟在被告蒋某某后面干活，被告蒋某某通知其到被告穆某某家干活，2015年9月23日6点多，被告蒋某某电话通知原告去被告穆某某家干活，受穆宏明指派，原告钱某某负责卸脚手架，在从房屋上面下到脚手架上卸脚手时，因前天晚上下雨脚手架湿滑且未固定，从脚手架上摔下受伤。事发后，原告被送至泰兴市第二人民医院治疗，住院32天，入院诊断为：1、外伤性脾破裂；2、失血性休克；3、左侧肋骨骨折；4、左侧髂骨骨折；5、左上创伤性湿肺；6、脑震荡；7、头面部软组织挫伤。期间行脾切除术、左侧髋臼、髂骨骨折切开复位钢板螺丝钉内固定术，于2015年10月25日出院。在原告住院期间两被告垫付部分费用。后两被告对赔偿问题互相推诿，置之不理，原告于2016年4月8日诉来本院。
审理中，经本院委托鉴定，泰兴市人民医院司法鉴定所于2016年9月28日出具鉴定意见：被鉴定人钱某某作业时高处坠落致外伤性脾破裂行脾切除等，已构成人体损伤八级残疾。其误工期为240天，护理期90天，营养期为120天。
上述事实，有泰兴市第二人民医院病历、出院记录、手术记录、医疗费发票、穆宏明调查笔录、证人朱善祥、周圣章、蒋宝勇、钱艺开的证言、泰兴市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书等证据及原、被告当庭陈述在案佐证，本院予以确认。
本案争议焦点为：一、原告的损失范围。二、被告蒋某某是否承担赔偿责任及与被告穆某某如何承担责任。三、被告蒋某某、穆某某的垫付费用。
关于争议焦点一，原告钱亿碗之损失范围，本院审核后认定如下：1、医疗费。原告共用去医疗费91887.2元，有医疗机构的医疗文证证实且两被告均无异议。本院予以确认。2、住院伙食补助费。原告主张640元（20元/天×32天）。两被告均无异议。本院予以确认。3、营养费。原告主张2400元（20元/天×120天）。两被告均无异议。本院予以确认。4、护理费。原告主张9000元（100元/天×90天）。两被告对护理期限认可鉴定意见，护理费标准原告应该提供护理人员工资证明。本院根据鉴定意见、当前物价、生活水平及本地护工标准，本院酌定原告的护理费损失为7200元（80元/天×90天）。5、误工费。原告主张24000元（100元/天×240天）。两被告对误工期限认可鉴定意见，认为误工费标准过高，认可70元/天。本院认为原告为瓦工，其主张符合两被告约定的工资标准，原告的主张本院予以确认。6、残疾赔偿金。原告主张223038元。原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金。两被告认可按农村标准计算。本院认为原告系农村居民，所从事的职业亦主要在农村，其主张按城镇标准无事实和法律依据。原告的残疾赔偿金本院确认为97542元（16257元×20×30%）。7、交通费。原告主张2000元，但未能提供相应的车票。两被告请求法庭酌定。本院根据原告治疗及鉴定的事实，酌定为800元。8、精神损害抚慰金。原告主张15000元，原告受伤致残，精神遭受一定痛苦，两被告认可6000元。本院酌定为12000元。9、鉴定费。根据鉴定票据，本院确认1560元。合计原告损失计238029.2元。
关于争议焦点二：本院认为，结合原告及两被告的陈述及相关证据，原告钱某某受被告蒋某某指派至被告穆某某家干活、原告钱亿碗的工钱亦与被告蒋某某结算，应认定原告受雇于被告蒋某某。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任，本案中，原告钱某某受被告蒋某某的雇佣，在施工过程中受伤，对于原告的损失，雇主蒋某某应当依法进行赔偿，原告钱某某是从事农村建房的熟练瓦工，在拆卸脚手架过程中未采取任何安全防护措施，其对于自身受伤存在一定的过错，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。而被告穆某某虽然没有将房屋承包给与被告蒋某某，但其委托其兄与被告蒋某某洽谈，由被告穆某某提供材料，由被告蒋某某等人施工，实际形成承揽关系。被告穆某某作为定作人，存在一定的指示和选任过失。结合原被告各自的行为，本院酌定原告自负30%，被告蒋某某承担50%、被告穆某某承担20%的责任为宜。
关于争议焦点三、被告蒋某某、穆某某的垫付费用。被告蒋立和陈述在事发后垫付25900元，被告穆某某陈述在事发后垫付49000元，但未能举证。原告陈述对上述情况不清楚，但住院费83084.60元，其中预缴61800元应属于两被告垫付的，具体谁垫付多少不清楚。庭审时经双方协商确认被告蒋某某垫付19930元、穆某某垫付42450元，本院予以确认。
本院认为，公民享有生命健康权，公民因生命健康遭受不法侵害，赔偿义务人应依法赔偿因此造成的损失。被告蒋某某应赔偿原告各项损失为119014.6元（238029.2元×50%），被告穆某某应赔偿原告各项损失为47605.84元（238029.2元×20%）。两被告已垫付的费用应予扣减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告蒋某某于判决生效之日起十日内赔偿原告钱某某损失计人民币99084.6元（已扣减蒋某某垫付的19930元）。
二、被告穆某某于判决生效之日起十日内赔偿原告钱某某损失计人民币5155.84元（已扣减穆某某垫付的42450元）。
三、驳回原告钱某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1939元，由原告负担582元、被告蒋某某负担969元、穆某某负担388元。（此款原告已预缴，被告应承担部分在履行义务时一并加付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时凭本院交款通知单通过当地银行交纳案件上诉费1939元（户名：江苏省泰州市中级人民法院；开户行：农行泰州海陵支行；账号：10×××68；行号：103312820114）。
审 判 长 陈纪平
代理审判员 熊小燕
人民陪审员 刘宝功
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 黄 凯
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》：
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金