赛罕区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）赛刑初字第00285号
公诉机关呼和浩特市赛罕区人民检察院。
被告人卜忠义，男，1947年7月13日出生呼和浩特市，蒙古族，文盲，农民，捕前住呼和浩特市赛罕区。2001年1月11日因犯滥伐林木罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚某二千元。因涉嫌犯非法转让、倒卖土地使用权罪于2013年9月27日被呼和浩特市公安局刑事拘留，经呼和浩特市人民检察院批准，于2013年11月2日被呼和浩特市公安局执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第三看守所。
辩护人裴志刚，内蒙古英南律师事务所律师。
呼和浩特市赛罕区人民检察院以呼赛检刑诉（2014）156号起诉书指控被告人卜忠义犯非法转让、倒卖土地使用权罪、职务侵占罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。呼和浩特市赛罕区人民检察院指派检察员杜敏、乌兰出庭支持公诉，被告人卜忠义及其辩护人裴志刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
呼和浩特市赛罕区人民检察院指控：
非法转让、倒卖土地使用权罪：
1、2011年4月6日，被告人卜忠义在无任何土地相关手续的情况下，将自己承包的97亩土地中的9.6亩，以每亩8750元的价格共计人民币84000元，转让给王某某养羊。经勘测，设施农用地0.2553公顷、其它草地0.3826公顷。
2、2013年4月6日，被告人卜忠义在无任何土地相关手续的情况下，将自己承包的97亩土地中的20亩，以每亩19.5万元的价格共计人民币390万元，转让给呼和浩特市申联设备制造有限责任公司建造厂房。经勘测，耕地为0.4414公顷、有林地0.8919公顷。
职务侵占罪：
1996年，被告人卜忠义作为郜独利村村委会分地领导小组组长在二轮土地承包分地过程中为自己多分得32.672亩土地。经估价，2000年至2013年间，被告人卜忠义的收益共计人民币80005元。
公诉机关提供了相关证据，据以认定被告人卜忠义以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖其他土地29.568亩，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，应当以非法转让、倒卖土地使用权罪追究其刑事责任。被告人卜忠义利用职务上的便利，将集体的土地非法占为己有，土地收益为人民币80005元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。同时适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。
被告人卜忠义辩解称其承包给王某某的地是林地，王某某向其支付了84000元，王某某在该片土地上养羊，并盖了房屋，后房屋被拆除了，这件事村委会同意。起诉书指控的第二起是何某向其包了20亩土地，先收了10万元，何某包地是为了盖厂房，这件事村委会不知情。对起诉书指控的职务侵占，1996年到1997年其是郜独利村村分地小组成员，有块预留的地没有分，被告人卜忠义就种树了，郜独利村有三个五保户的地，卜忠义也种了。
辩护人提出，公诉机指控被告人卜忠义构成非法转让、倒卖土地使用权罪不能成立。对公诉机关指控被告人卜忠义犯职务侵占罪辩护人没有异议，但需要说明，被告人卜忠义只是1996年到1997年担任郜独利村临时性分地组长，占五保户的地不应该认定为职务侵占，被告人卜忠义跟三个五保户商议，且支付承包费，三个五保户过世后，卜忠义没有把土地交到村委会，不应该算职务侵占。被告人卜忠义有自首情节，另申请证人何某出庭作证。
经审理查明：
非法转让、倒卖土地使用权罪：
1、2011年4月6日，被告人卜忠义在无任何土地相关手续的情况下，将自己承包的97亩土地中的9.6亩，以人民币84000元包给王某某养羊。经勘测，设施农用地0.2553公顷（3.8295亩）、其它草地0.3826公顷（5.739亩）。
2、2013年4月6日，被告人卜忠义在无任何土地相关手续的情况下，将自己承包的97亩土地中的20亩，以每亩19.5万元的价格共计人民币390万元，转让给呼和浩特市申联设备制造有限责任公司建造厂房，实际收取转让某10万元，呼和浩特市申联设备制造有限责任公司占用该土地后，在该地上进行了地基处理。经勘测，耕地为0.4414公顷（6.621亩）、有林地0.8919公顷（13.3785亩）。
职务侵占罪：
1996年，被告人卜忠义作为郜独利村村委会分地领导小组组长在二轮土地承包分地过程中为自己多分得24.806亩土地。经估价，2000年至2013年间，被告人卜忠义的收益共计人民币60754元。
上述事实有下列证据证实：
1、被告人供述。证实被告人卜忠义供述其转让土地及占用土地的情况；
2、证人何某证言。证实证人何某从被告人卜忠义处买20亩土地建厂房；
3、证人王某某证言。证实证人王某某用被告人卜忠义的9.6亩地养羊；
4、证人刘某某证言。证实被告人卜忠义在二轮土地承包中负责分配土地；
5、证人马某某证言。证实被告人卜忠义利用二轮土地承包分地机会多占用土地的情况；
6、证人吴某某证言。证实村委会告知卜忠义、王某某不能改变土地用途；
7、证人赵某某证言。证实村委会对被告人卜忠义将土地转让给何某的事情不知情；
8、证人云某证言。证实被告人卜忠义侵占村里五保户土地的情况；
9、估价鉴定结论书。证实被告人卜忠义从2000年至2013年侵占集体土地以玉米收入计算价值共计145991元；
10、呼市价格认证中心价格鉴证现场勘查笔录。证实被告人卜忠义侵占集体土地的情况；
11、户籍证明。证实被告人卜忠义的基本身份信息；
12、土地转让承包合同。证实被告人卜忠义将土地转让出去的情况；
13、承包林地协议书。证实被告人卜忠义与村委会承包97亩林地；
14、呼和浩特市国土资源局赛罕区分局关于王某某和何某用地在郜独利村所测地块规划用途说明。证明何某和王某某用地的面积、土地性质及土地利用现状；
15、图片资料。证实何某和王某某用地的现状；
16、刑事判决书。证实被告人卜忠义因犯滥伐林木罪，被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚某二千元；
17、证人何某证言。证实被告人卜忠义与何某签订的合同，文本是何某起草的，合同经被告人卜忠义修改。
以上证据经当庭举证、质证，被告人卜忠义对其侵占土地的数量有异议。辩护人对证人何某证言有异议，认为被告人卜忠义并未将土地卖给何某，因被告人卜忠义与何某代表呼和浩特市申取设备制造有限责任公司签订的土地转让承包合同，该合同明确约定买地总款390万元，毫不掩饰其买卖土地的性质，故对辩护人该质证意见，不予采纳；辩护人对证人王某某证言有异议，认为给付被告人卜忠义四十多万的事实不存在，因公诉机关并未认定王某某给付被告人卜忠义四十多万元，故对辩护人该质证意见，不予采纳；辩护人对证人马某某最后一次笔录全部不认可，认为陈述不属实，因辩护人未提供相关证据予以佐证，故对辩护人该质证意见，不予采纳；辩护人对呼市价格认证中心价格鉴证现场勘查笔录有异议，认为未加盖公章不能采信，因该勘查笔录上有呼和浩特市公安局经济犯罪侦察支队加盖的公章予以确认，故对辩护人该质证意见，不予采纳。本院认为以上证据，来源合法、客观、相互印证，均予采信。
本院认为，被告人卜忠义以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让其他土地29.568亩，情节严重，其行为构成非法转让土地使用权罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人卜忠义利用职务上的便利，将集体的土地非法占为己有，土地收益为人民币60754元，数额较大，其行为构成职务侵占罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
公诉机关指控被告人卜忠义犯职务侵占罪土地收益为人民币80005元，经查证，被告人卜忠义占用三个五保户的地，并非利用职务上的便利，故应当核减该部分土地的收益，应认定为60754元，对辩护人该辩护意见，予以采纳。对于被告人卜忠义提出的其承包给王某某的地，是经村委会同意及辩护人提出的被告人卜忠义不构成非法转让、倒卖土地使用权罪的意见。经查证，被告人卜忠义以签订土地转包合同的形式，分两次非法转让土地29.568亩，共收取转让款项184000元，其行为符合非法转土地使用权罪的构成，故对被告人卜忠义及其辩护人的该意见不予采纳。对于辩护人提出的自首情节，经查证与事实不符，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二百七十一条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人卜忠义犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑二年，并处罚某四十万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；决定执行有期徒刑四年，并处罚某人民币四十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月27日起至2017年9月26日止，罚某于判决生效后五日之内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王东晖
审 判 员 薛慧珍
人民陪审员 苏志华
二〇一五年一月八日
书 记 员 孙继薇