山西省怀仁县人民法院民 事 判 决 书（2016）晋0624民初332号原告：ＸＸ，男，1979年4月7日生，满族，吉林省伊通满族自治县人，现住吉林省白山市。电话：189XX****XX。委托诉讼代理人：杨志远，山西令德（大同）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周鹤，男，1976年10月5日生，汉族，吉林省人，现住吉林省白山市。系ＸＸ哥哥。被告：刘应文，男，1985年10月2日生，汉族，山西省宁武县人，现住宁武县。电话:139XX****XX。被告：田大卫，男，1975年9月27日生，汉族，吉林省长春市朝阳区人，电话：137XX****XX。被告：中国人民财产保险股份有限公司宁武支公司（简称宁武支公司），所在地山西省忻州市宁武县凤凰大街125号。法定代表人：刘平平。委托诉讼代理人：高学红，山西瑜亮律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司第一营业部（简称四平市分公司），所在地四平市铁西区公园北街英雄大街34号。负责人：姚贵平。委托诉讼代理人：王文天，山西庭满律师事务所律师。原告ＸＸ诉被告刘应文、田大卫、宁武支公司、四平市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月28日受理。2016年5月11日，原告因病情恶化需要继续治疗申请中止审理。本院依法适用普通程序，于2017年4月19日、6月15日公开开庭进行了审理。原告委托代理人杨志远、被告刘应文、被告宁武支公司委托代理人高学红、被告四平市分公司委托代理人王文天到庭参加诉讼。被告田大卫经传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告ＸＸ诉称，2015年8月30日21时许，刘应文驾驶××××××北奔半挂车沿S206线由南向北行驶，行至32KM+500M路口处向西左转弯时，与由北向南ＸＸ驾驶的××××××解放半挂车碰撞，造成ＸＸ受伤、两车受损的交通事故。2015年9月10日，怀仁县公安局交通警察大队作出怀公交认字【2015】第151156号道路交通事故认定书，认定：刘应文负主要责任，ＸＸ负次要责任。事故发生后，原告被送到中国人民解放军第三二二医院急诊救治，入院诊断为：胫腓骨开放性粉碎性骨折（左，重度）、骨盆骨折、眼挫伤（右）、胸壁挫伤、皮肤软组织挤压挫裂剥脱伤（左股、小腿）。2015年11月8日出院，住院69天，支出医疗费68446.1元。2016年4月21日，山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心作出晋同三医院司鉴【2016】临鉴字第0149号伤残程度司法鉴定意见书：被鉴定人ＸＸ，系左侧腓骨粉碎性骨折钢板内固定术后，左侧胫骨粉碎性骨折外固定支架固定术后，左侧耻骨支骨折，目前按照C.8.2条规定，经计算左下肢丧失功能12%，比照道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）4.10.10.i条的规定”一肢丧失功能10%以上”，鉴定为十级伤残。支出鉴定费2100元。2016年5月10日，吉林中正司法鉴定所作出法医临床司法鉴定意见书：被鉴定人ＸＸ后续治疗费共约需要5.8万元。支出鉴定费1400元。××××××号北奔半挂车在被告宁武支公司投保了机动车交通事故责任强制保险。要求被告宁武支公司在强制保险责任限额内优先承担赔偿责任。刘应文应当按照其过错责任承担赔偿责任。××××××号解放半挂车在被告四平市分公司投保了机动车车上人员责任保险，要求被告四平市分公司依法承担赔偿责任。在原告遭受事故损害之时，原告受雇于被告田大卫从事交通运输工作，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此，要求被告田大卫承担赔偿责任。请求判令被告赔偿医疗费236622.3元、误工费115464元{7012÷30×（235+61+70+38+90）}、护理费22167元{12150+36933÷365×（61＋38）}、住院伙食补助费3450元50×（69＋61＋38）、营养费11450元（3450元＋8000元）、交通费5931元（3017元+1840元+1074元）和住宿费400元、残疾赔偿金54704元（27352×20×10%）、后续治疗费18000元、被扶养人生活费：父母8092×（20-8）×10%÷2×2=9635元，儿子16993×（18-12）×10%÷2=5098元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费5500元，共计498371.3元。请求判决被告宁武支公司在交强险责任限额内优先承担赔偿责任，被告四平市分公司在商业保险赔偿限额内承担赔偿责任，被告刘应文、田大卫对原告的其他损失承担连带赔偿责任。被告刘应文辩称，对交通事故的发生没有异议，对事故责任认定有异议，我认为我承担事故的次要责任。我车已基本完成转弯，原告开的车撞到了我车的后部。如果不是原告超速也不会发生事故。被告宁武支公司辩称，对事故发生的真实性没有异议。××××××在我公司投保了一份交强险。对原告的合理诉求只在交强险分项限额内赔付。原告主张的鉴定费、诉讼费不在保险赔偿范围内。精神抚慰金应当由侵权人承担。被告四平市分公司辩称，对××××××在我公司投保的车上人员责任险（司机）没有异议。对事故的发生和责任认定没有异议。首先由交强险赔付，然后由车上人员责任险按责任比例赔付。对原告所诉赔偿数额有异议。事故发生后，原告在大同部队医院治疗，伤残等级并不高，原告又在吉林大学附属医院住院两次，为什么又住院，与车祸的发生有无关联，从证据上不明确。山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定的后续治疗费是6000-7000元，而原告又在吉林中正司法鉴定所鉴定后续治疗费是1.8万元。我方认可大同鉴定的后续治疗费。总之，我方只认可原告在大同治疗及终结后的鉴定结果，至于鉴定以后再发生其他情况不在我方赔偿范围内。鉴定费、诉讼费，我公司不承担。被告田大卫未应诉。本案的争议焦点：1、事故认定书对事故责任的划分是否正确；2、原告第一次鉴定后又发生的治疗及费用与交通事故有无因果关系；3、原告的诉讼请求能否得到法律的支持。本案在审理过程中，当事人提供了证据。在本院主持下，当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的事实和证据，本院予以确认并在案佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：1、关于事故责任的划分怀仁县公安局交通警察大队作出的怀公交认字【2015】第151156号道路交通事故认定书，事实清楚、证据确实充分，客观、公正，认定为有效证据。刘应文主张在自己已经完成转弯的情况下，由于原告车速超速而造成了事故，自己应负事故的次要责任。本院认为，刘应文未遵守左转弯让直行车辆的交通规则是造成交通事故的主要原因，ＸＸ驾驶机动车夜间行驶未降低行驶速度是造成事故的次要原因；结合交警部门绘制的事故现场图，认定本案民事赔偿责任比例按××××××车主刘应文承担60%，××××××车主田大卫承担40%。2、原告第一次鉴定后又发生的治疗及费用与交通事故有无因果关系吉林大学第二医院出具的两次住院病案、诊断证明、用药清单、医药费收据、治疗经过等相关证据，足以证明：原告缘于2015年8月30日车祸伤致左胫腓骨开放性粉碎性骨折，曾就诊于大同解放军三二二医院缝合外固定术、腓骨切开复位内固定术、术后一个月给予左小腿远端皮瓣移植术。因”左胫腓骨开放性粉碎性骨折术后、左胫腓骨骨髓炎”又住入吉林大学第二医院治疗。事实清楚，证据确实充分，应当认定与交通事故有因果关系。3、原告的诉讼请求能否得到法律的支持(1)、原告主张的医疗费236622.3元，有相应证据证实，应当予以认定。(2)、误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。原告月工资标准问题。原告提供了白山市浑江区升鑫泉阳泉水销售处证明ＸＸ个人薪金收入证明，用来证明：从2014年4月28日至2015年6月18日，ＸＸ连续在该单位工作，月平均收入为（税后）7012元。原告提供的与田大卫的通话记录，用来证明：ＸＸ受雇于田大卫，月工资7000元。结合两个证据，能够认定原告遭受伤害前的月工资为7000元。根据上述条文规定可知，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。那么，定残后仍有误工的能否请求计算误工费呢？本院认为，受害人因伤致残，鉴定存在伤残等级的，依法应当计算残疾赔偿金；受害人因人身遭受损害致残而丧失部分劳动能力的，会减少自己的收入，残疾赔偿金正是对此种情况下受害人收入减少的赔偿；受害人仍有部分劳动能力的，二次手术期间的误工费应当扣减伤残等级对应比例的误工费数额。本案原告因交通事故遭受十级伤残，其仍有大部分劳动能力，但因需要住院治疗而无法劳动造成损失，因此，原告定残后的误工费为：7000元/月÷30天/月×189天{61天＋38天＋90天（吉林大学第二医院建议全休三个月）＝189天}×（1－10%）＝39690元。计算到定残前一天的误工费为：7000元/月÷30天/月×235天＝54833.33元。误工费合计：94523.33元。(3)、住院伙食补助费，原告住院168天，每天按50元标准计算，计款8400元。(4)、营养费，原告住院168天，每天按50元计算，计款8400元；后续营养费8000元，合计16400元。(5)、后续治疗费18000元，有事实依据和法律依据，本院予以支持。(6)、住宿费400元，有事实依据和法律依据，本院予以支持。(7)、残疾赔偿金54704元，有事实依据和法律依据，本院予以支持。(8)、交通费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告主张的交通费偏高，结合本案事实，酌情认定交通费3500元。(9)、被扶养人生活费。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，参照《最高人民法院第八次民事审判会议纪要》第八条，被扶养人生活费按扶养人住所地、经常居住地、主要收入来源地因素确定。本案原告的经常居住地、主要收入来源地均在城镇，故本案的被扶养人生活费标准按山西省公安厅晋公交管（事）【2017】15号文件公布的山西省2016年城镇居民人均消费性支出16993元标准计算。前六年被扶养人为：16993元×6年×10%＝10195.8元；后六年被扶养人为：16993元×6年×10%＝10195.8元，合计：20391.6元。(10)、精神损害抚慰金5000元，有事实依据和法律依据，本院予以支持。(11)、护理费。在原告鉴定前住院期间，根据原告提供的交通费票据可知，护理人周鹤实际护理21天；中国电信股份有限公司白山市分公司出具的证明可知：周鹤绩效工资为5000元/月。因此，护理费为18122.27元。{5000元/月÷30天×21天=3500元，36307元/年÷365天×（48天＋61天＋38天）=14622.27元}以上11项合计：476063.5元(12)、鉴定费5500元，有事实依据和法律依据，本院予以认定。4、原告ＸＸ与被告田大卫的法律关系原告提供的与田大卫的通话记录，能够证明：ＸＸ受雇于田大卫驾驶车辆，月工资7000元。ＸＸ与田大卫存在雇佣关系。根据当事人陈述和经庭审确认的证据，查明如下事实：2015年8月30日21时许，刘应文驾驶××××××号北奔半挂车沿S206线由南向北行驶，行至32KM+500M路口处向西左转弯时，与由北向南ＸＸ驾驶的××××××号解放半挂车碰撞，造成ＸＸ受伤、两车受损的交通事故。2015年9月10日，怀仁县公安局交通警察大队作出怀公交认字【2015】第151156号道路交通事故认定书，认定：刘应文负主要责任，ＸＸ负次要责任。事故发生后，原告住入中国人民解放军第三二二医院急诊救治，入院诊断为：胫腓骨开放粉碎性骨折（左，重度）、骨盆骨折、眼挫伤（右）、胸壁挫伤、皮肤软组织挤压挫裂剥脱伤（左股、小腿）。原告于2015年11月8日出院，住院69天，支出医疗费68446.1元。出院医嘱：1、继续行左小腿植皮区换药观察；2、继续持拐并左下肢逐渐适度负重行走活动锻炼；3、半年后复查，观察伤病情恢复及各骨折区骨愈合情况，期间避免左下肢剧烈活动及完全负重行走活动，致骨折区再移位及固定松动脱出或断裂情况发生；4、如左胫骨原骨缺损区骨愈合差，则须一年后再行植骨处理；5、保持外固定架与皮肤接触区清洁，定期碘伏或酒精消毒，避免着湿；6、如伤术区及螺钉固定区再有炎性渗出或溃破、伤术区再有疼痛或疼痛有逐渐加重、体温增高等情况发生，及时就诊。2016年4月21日，山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心作出晋同三医院司鉴【2016】临鉴字第0149号伤残程度司法鉴定意见书：被鉴定人ＸＸ，系左侧腓骨粉碎性骨折钢板内固定术后，左侧胫骨粉碎性骨折外固定支架固定术后，左侧耻骨支骨折，目前按照C.8.2条规定，经计算左下肢丧失功能12%，比照道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）4.10.10.i条的规定”一肢丧失功能10%以上”，鉴定为十级伤残；后续治疗费约为6000-7000元。原告支出鉴定费2100元。2016年5月10日，吉林中正司法鉴定所作出吉中司鉴所【2016】法临鉴字第274号司法鉴定意见书：被鉴定人ＸＸ后续治疗费共约需要5.8万元。原告支出鉴定费1400元。2016年7月14日，原告因左胫骨骨髓炎、左胫骨开放性粉碎性骨折术后、左小腿皮瓣移植术术后、左足下垂住入吉林大学第二医院治疗，治疗经过：2016年7月21日在腰硬联合麻醉下行：左小腿清创、探查、抗生素骨水泥填充点位缝合、纱条引流术。术后复查X线示：抗生素骨水泥填充确切，少许渗出，边缘可见新鲜肉芽生长，内侧肉芽组织血运尚可，较前改善。于2016年8月17日在腰硬联合麻醉下行左小腿清创探查、减张缝合术。于2016年9月13日出院，住院61天，支出医疗费92066.5元。2016年11月22日，原告住入吉林大学第二医院治疗，在腰硬联合麻醉下行抗生素骨水泥取出术、取自体髂骨植骨内固定术，住院治疗38天，于2016年12月30日出院。出院后要求和注意事项：1、定期换药，注意严格无菌；2、建议全休三个月，避免患肢负重，适当关节活动，避免关节功能丧失和活动受限；3、定期复查血项及X光片；4、待骨折愈合后，视X片情况，取出内固定物；5、密切观察患肢情况，如骨髓炎复发，立即回院进行治疗；6、病情变化，随诊。2017年1月17日，吉林中正司法鉴定所作出吉中司鉴所【2017】法临鉴字第52号司法鉴定意见书：认定ＸＸ取金属内固定物的后续治疗费用约需18000元；ＸＸ左胫骨骨折，分别行骨折复位内固定术、取自体髂骨植骨内固定术后需要补充必要营养物质以提高治疗效果，营养费应以8000元为宜。另查明，2014年4月至2015年6月期间，原告在白山市宜宾C区4号楼2单元201室居住，在白山市浑江区升鑫泉阳泉水销售处工作，担任运输司机职务。2015年6月之后，原告受雇于被告田大卫，担任交通运输司机，驾驶××××××解放半挂车。××××××解放半挂车在四平市分公司投保了车上人员责任险（司机），保险金额50万元。事故发生在保险期间内。被告刘应文系××××××北奔半挂车的所有人和驾驶人。××××××北奔半挂车在宁武支公司投保了交强险。事故发生在保险期间内。另查明，原告ＸＸ的被扶养人：父亲周喜林，于1947年1月20日出生；母亲刘桂芝，于1947年5月9日出生；儿子周宇博，于2003年3月14日出生。周喜林与刘桂芝有两个子女：ＸＸ、周鹤。本院认为，本案主要存在以下几种法律关系：1、ＸＸ与田大卫存在雇佣关系；2、ＸＸ、田大卫与刘应文存在机动车交通事故责任纠纷法律关系；3、田大卫与人保四平市分公司第一营业部存在车辆保险合同关系；4、刘应文与人保宁武支公司存在车辆保险合同关系。怀仁县交警大队作出的事故认定书，符合案件事实，客观公正，认定有效，结合事故现场图，认定××××××北奔半挂车车主刘应文承担60%的民事赔偿责任；认定××××××解放半挂车车主田大卫承担40%的民事赔偿责任；原告ＸＸ在从事雇佣活动中造成自身损害，雇主田大卫与侵权人刘应文对ＸＸ的损害结果承担不真正的连带赔偿责任；保险公司在各自的保险限额内承担民事赔偿责任。具体赔偿方法如下：首先，由宁武支公司在交强险分项限额内赔偿12万元；其次，由刘应文赔偿213638.1元，由田大卫赔偿142425.4元；第三，由于××××××解放半挂车在四平市分公司投保了车上人员责任险（司机）50万元，因此，由四平市分公司赔偿ＸＸ142425.4元；第四，田大卫在刘应文赔偿213638.1元的范围内承担不真正的连带赔偿责任。原告的其他诉讼请求无事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司宁武支公司在交强险分项责任限额内赔偿原告ＸＸ12万元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司第一营业部在车上人员责任险（司机）责任限额内赔偿原告ＸＸ142425.4元。三、被告刘应文赔偿原告ＸＸ213638.1元。被告田大卫在213638.1元范围内承担连带赔偿责任。田大卫承担赔偿责任后，可以向刘应文追偿。以上款项，在本判决生效之日起三十日内付清。四、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。如果义务人未按指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8713元，原告ＸＸ已预交，鉴定费5500元，由原告ＸＸ负担1500元，由被告刘应文负担4000元，由被告田大卫负担3713元，由被告宁武支公司2000元，由被告四平分公司负担3000元。如不服本判决，可在送达判决书之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于朔州市中级人民法院。审判长  王举文审判员  兰桂萍审判员  武斌彬二〇一七年六月十五日书记员  张建树