辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）沈中民一终字第01588号
上诉人（原审原告）：王鹏，男，汉族。
委托代理人：徐忠元，铁岭经济开发区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：杨大旭，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：沈阳新恒丰瓷业有限公司。
法定代表人：陈仕辉，系该公司董事长。
委托代理人：崔连军，男，汉族。
上诉人王鹏与被上诉人杨大旭、沈阳新恒丰瓷业有限公司（简称新恒丰瓷业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，辽宁省法库县人民法院于2014年4月24日作出（2013）法民一初字第293号民事判决。宣判后，王鹏不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。对本案进行了审理。
上诉人王鹏原审诉称，我是杨大旭的雇员，杨大旭受雇于新恒丰瓷业公司为其维修车间、厂房。2012年8月13日下午2时许，我受杨大旭指示，给新恒丰瓷业公司工作车间墙壁高空用电钻安装彩钢板。正在工作时，不料电线漏电，我遭电击从房顶摔到地面受伤，后被杨大旭等人送往调兵山市人民医院。我住院36天，医院诊断为：右髌骨粉碎性骨折、右足趾骨（3.4）基底骨折、右足骰骨骨折脱位、左足舟骨骨折脱位、左足第二跖骨骨折、左下颌骨折、32牙冠折断。我遵医嘱于2013年9月12日第二次住院，取内固定物手术后医疗终结。我是在从事雇佣劳动中遭受人身损害，杨大旭应当承担赔偿责任，现要求赔偿第二次住院发生医疗费8623.89元、误工费56，810元{115元／天×494天（2012年8月13日起至2014年1月7日止）}、护理费4070.70元（90.46元／天×45天）、住院伙食补助费2250元（50元／天×45天）、交通费1200元、残疾赔偿金139，338元（23，223元×20年×30%）、精神损害抚慰金10，000元、被抚养人生活费42，314.70元（16，594元×30%×17年÷2人）、鉴定费850元，合计265，457.29元。新恒丰瓷业公司将工程发包给不具有资质的自然人即杨大旭，应与杨大旭承担连带赔偿责任。
被上诉人杨大旭原审辩称，王鹏所说的受伤过程属实，我同意按照法律规定进行赔偿。我已经给王鹏出过一部分钱，王鹏第一次住院费用全是我支付的，而且王鹏就医过程中我多次出车，还给付了伙食费，我派两个工人进行护理王鹏。
被上诉人新恒丰瓷业公司原审辩称，我公司与王鹏没有雇佣关系，我公司与杨大旭签订了维修承包协议，在协议中明确规定出现一切事故由杨大旭承担，请求法院驳回王鹏要求我公司承担连带赔偿责任的请求。王鹏请求的赔偿项目当中有些项目没有赔偿依据，且赔偿数额过高。
原审法院经审理查明，王鹏为杨大旭提供劳务，具体工作是为新恒丰瓷业公司维修厂房，每日工资为115元，属临时性雇工。2012年8月13日14时许，王鹏在高空用电钻安装彩钢板过程中，线路漏电，导致其遭受电击从高空坠下。王鹏受伤后被送至调兵山市人民医院，于2012年8月13日第一次入院至9月18日出院，住院时间36天。经诊断为“右髌骨粉碎性骨折、右足趾骨（3.4）基底部骨折、右足骰骨骨折脱位、左足舟骨骨折脱位、左足第2跖骨骨折、左下颌骨骨折、32牙冠折断。”住院期间为Ⅱ级护理，杨大旭指派温久擎、刘春明对王鹏进行了护理。出院医嘱为：加强功能练习，定期拍片，随诊。第一次住院所发生医疗费60，000余元已由杨大旭支付完毕。后王鹏因右髌骨骨折及左足第2跖骨骨折术后需取内固定，于2013年9月12日第二次入院，于9月21日出院，住院时间为9天，支出医疗费8623.89元。出院医嘱为：注意休息，避免剧烈运动以免复发，有变化随诊。
经王鹏申请，原审法院于2014年1月8日委托法库县中心医院法医司法鉴定所对王鹏的伤残程度进行鉴定，鉴定时间为2014年1月13日，鉴定意见为：“1、王鹏右髌骨粉碎骨折内固定术后伤残程度界定为九级；2、王鹏左足第2跖骨骨折、舟骨脱位并钢板克氏针内固定术后，伤残程度界定为九级；3、王鹏右足骰骨骨折、第3、4跖骨基底部骨折克氏针内固定术后，伤残程度界定为九级；4、王鹏左下颌骨骨折伤残程度界定为十级”。鉴定过程中，王鹏支出鉴定费850元。
又查明，王鹏使用电钻过程中所带的线手套已经破损，其在进行高空作业时也未有安全保护措施。
再查明，王鹏于2013年5月16日曾起诉杨大旭、新恒丰瓷业公司，后撤诉。
原审法院认为，本案是一起提供劳务者受害责任纠纷的案件，王鹏为杨大旭提供劳务，即提供劳务者；杨大旭接受王鹏提供的劳务并向王鹏支付劳动报酬，即杨大旭是实际接受劳务者。对于此类案件责任的划分和处理，侵权责任法明确规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”王鹏所受到的损害是在提供劳务（在高空用电钻安装彩钢板）过程中造成的，王鹏作为完全民事行为能力人，其在登高并使用电钻进行作业时，应注意到存在的危险并加以合理的防范，以避免事故的发生，其在没有保护措施的情况下即进行高空作业、在防护手套破损的情况下使用电钻，是对应尽到注意安全的义务而没有尽到，导致了损害结果的发生，有其过失的一方面，也应承担一定的民事责任，故应减轻杨大旭的赔偿责任。对于王鹏要求赔偿的各项经济损失，合理部分应予支持。综合考虑上述情况，由杨大旭赔偿王鹏实际损失的70%为宜。
关于王鹏主张新恒丰瓷业公司将工程发包给不具有资质的自然人即杨大旭，故要求新恒丰瓷业公司与杨大旭承担连带赔偿责任。因本案所涉及的工程维修，法律对此并未明确规定需相关资质，故王鹏要求新恒丰瓷业公司、杨大旭对损失承担连带赔偿责任的诉讼请求，没有法律依据，不予支持。
关于王鹏要求赔偿医疗费8623.89元，王鹏第二次住院治疗实际产生医疗费为8623.89元，故应由杨大旭赔偿王鹏医疗费8623.89元×70%=6036.72元。
关于王鹏要求赔偿误工费56，810元［115元／天×494天（2012年8月13日起至2014年1月7日止）］，对于王鹏要求按115元／天计算误工费，因王鹏属于临时性用工，不属于有固定收入者，每天按115元／天计算误工费过高，应参照2013年辽宁省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资90.46元／天计算为宜；对于王鹏误工时间的计算，因王鹏未在法定期限内提供证据证明其在受伤后一直持续性误工，且在其两次出院医嘱中也未表明王鹏因受伤所需休息的具体时间，故王鹏要求误工时间计算至法院委托司法鉴定前一日（2014年1月7日）止，不予支持。考虑到王鹏的伤情及治疗情况，误工时间应以135天（36天＋9天＋90天）为宜。故应由杨大旭赔偿王鹏误工费90.46元／天×135天×70%=8548.47元。
关于王鹏要求赔偿护理费4070.70元（90.46元／天×45天），对于护理时间问题，因王鹏在第一次住院期间，杨大旭已指派温久擎、刘春明对王鹏进行了护理，故王鹏所要求的护理时间应扣除其第一次住院的时间，故护理时间应为9天（45天-36天）。应由杨大旭赔偿王鹏护理费90.46元／天×9天×70%=569.90元。
关于王鹏要求赔偿住院伙食补助费2250元（50元／天×45天），符合法律规定，应予支持。应由杨大旭赔偿王鹏住院伙食补助费50元／天×45天×70%=1575元。
关于王鹏要求赔偿残疾赔偿金139，338元（23，223元×20年×30%），为此王鹏提交了红房社区证明、红房派出所证明、王鹏的房屋产权证、李占的证明，用以证明残疾赔偿金应按城镇居民标准赔偿。因上述证据仅能证明王鹏在城镇居住，但不足以证明其主要收入来源于城镇，故王鹏要求按城镇标准计算残疾赔偿金的请求，不予支持。王鹏系农村居民，应按农村居民人均纯收入计算残疾赔偿金。故应由杨大旭赔偿王鹏残疾赔偿金9384元／年×20年×29%×70%=38，099.04元。
关于王鹏要求赔偿精神损害抚慰金10，000元，综合分析王鹏的伤残程度、治疗过程及伤愈情况后，对王鹏的该请求不予支持。
关于王鹏要求赔偿被抚养人生活费42，314.70元（16，594元×30%×17年÷2人），因王鹏虽受伤也已被评定为多处伤残，但王鹏的综合伤残程度尚属较轻，且并未丧失劳动能力，故对于王鹏的该项请求，不予支持。
关于王鹏要求赔偿鉴定费850元，符合法律规定，应予支持。应由杨大旭赔偿王鹏鉴定费850元×70%=595元。
关于王鹏要求赔偿交通费1200元，因王鹏所提交的证据在形式上具有一致性，不符合客观实际，考虑到王鹏就医的实际情况，酌定以300元为宜，故应由杨大旭赔偿王鹏交通费300元×70%=210元。
原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、杨大旭赔偿王鹏医疗费6036.72元（8623.89元×70%）；二、杨大旭赔偿王鹏误工费8548.47元（90.46元／天×135天×70%）；三、杨大旭赔偿王鹏护理费569.90元（90.46元／天×9天×70%）；四、杨大旭赔偿王鹏住院伙食补助费1575元（50元／天×45天×70%）；五、杨大旭赔偿王鹏残疾赔偿金38，099.04元（9384元／年×20年×29%×70%）；六、杨大旭赔偿王鹏鉴定费595元（850元×70%）；七、杨大旭赔偿王鹏交通费210元（300元×70%）；八、驳回原告其他诉讼请求。综上，被告杨大旭赔偿原告王鹏55，634.13元，此款于本判决发生法律效力之日后二十日内给付。如未按判决指定期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1840元，由王鹏负担550元，由杨大旭负担1290元。
宣判后，王鹏向本院提出上诉称，1、原审判定杨大旭赔偿王鹏实际损失70%缺乏事实依据，王鹏无责任，不应减轻杨大旭赔偿责任；2、国家《安全生产法》和《建筑安全生产条例》等法律、法规已明确规定，工程维修、修缮系工程建筑一部分，必须具备相应的资质，而新恒丰瓷业公司将维修工程发包给没有维修、修缮资质和安全生产条件的杨大旭，并怠于审核资质及生产条件，系属违法行为，应当承担连带赔偿责任；3、王鹏的误工期限应计算至定残日前一天，即误工494天，同时应按115元／天计算误工费；4、原审法院判定赔偿王鹏的残疾赔偿金，按农村居民人均纯收入计算是错误的，同时也缺乏事实依据；5、原审法院错误判定不支持王鹏要求赔偿精神抚慰金10，000元的请求于法无据，其判定理由也是荒谬的；6、原审判定不支持王鹏关于赔偿被抚养人生活费用的请求，其理由不但荒唐，而且与法相悖，实不可取。请求：1、撤销法库县人民法院（2013）法民一初字第293号民事判决；2、发回重审或直接改判，判决杨大旭赔偿王鹏各项经济损失计人民币265，457.29元，新恒丰瓷业公司承担民事连带赔偿责任；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
杨大旭辩称，对雇佣的施工人员发放过安全带、安全帽等保护措施，只是没有监管。
新恒丰瓷业公司辩称，请求维持原审判决。
本院认为，王鹏所受到的损害是在为杨大旭提供劳务过程中造成的是事实，原审应对杨大旭与新恒丰瓷业公司应否承担连带赔偿责任，应否给付王鹏精神损害抚慰金和被抚养人生活费，以及王鹏的主要收入是否来源于城镇、残疾赔偿金应适用何标准等进一步查实后作出判决。
综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销辽宁省法库县人民法院（2013）法民一初字第293号民事判决；
二、本案发回辽宁省法库县人民法院重审。
二审案件受理费1840元，退回上诉人王鹏。
审 判 长 李晓萍
审 判 员 蔡志岩
代理审判员 李 涛
二〇一四年九月十六日
书 记 员 张剑宇
本案裁判所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。