福建省福清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）融刑初字第1423号
公诉机关福清市人民检察院。
被告人郑某某，男，1971年10月24日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，农民，住福清市。2010年12月20日因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元。2013年12月23日因非法买卖危险物质被福清市公安局行政拘留五日。因涉嫌犯非法经营罪于2014年3月31日被逮捕，同日被取保候审。
福清市人民检察院以融检公诉刑诉（2014）1930号起诉书指控被告人郑某某犯非法经营罪，于2014年10月28日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派检察员陈文日出庭支持公诉，被告人郑某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
福清市人民检察院指控：
2013年12月至2014年1月9日间，被告人郑某某在未办理《烟花爆竹经营（零售）许可证》的情况下，非法从事烟花爆竹销售经营，通过非法途径购买烟花爆竹并存放在福清市某某村一山边仓库及福清市某甲村一废旧民房内，而后再销售给福清市某某街道、某某镇等地的店铺，从中牟利人民币几千元。其间，于2013年12月6日，被告人郑某某雇请吴某甲、吴某乙驾驶闽A﹡﹡面包车运输70件烟花（无法估价）销售给福清市某甲镇一店铺，途经某甲镇政府路段被公安机关查获；此后，同案人蔺某某（另案处理）明知被告人郑某某非法经营烟花爆竹以每月工资人民币5500元受雇负责驾驶闽A﹡﹡白色面包车运输烟花爆竹，共参与运输烟花爆竹20多天；同案人林某某（另案处理）明知被告人郑某某非法经营烟花爆竹以每次人民币100元受雇跟车搬运烟花爆竹，共参与搬运十几天。2014年1月9日1时许，同案人蔺某某按被告人郑某某的指示驾驶闽A5D2**白色面包车载同案人林某某，运送60件烟花爆竹至福清市某某镇某某村王某某的食杂店进行交易时被公安人员当场查获。同日，公安人员在福清市某某村山边一仓库及福清市某甲村一旧民房内，查获各类烟花爆竹共计1450件，上述查获的1510件烟花爆竹经鉴定价值合计为人民币171762元。
2014年3月31日，被告人郑某某向福清市公安局投案，并如实供述上述事实。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据。经当庭举证、质证，公诉机关认为，被告人郑某某违反国家规定，未经许可，擅自经营烟花爆竹，数额达人民币17万余元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人郑某某犯罪后投案自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚。公诉机关提出量刑建议书，建议对被告人郑某某判处二年以上二年六个月以下有期徒刑，宣告缓刑，并处罚金。
被告人郑某某对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名没有异议。
经审理查明：
2013年12月至2014年1月9日间，被告人郑某某在未办理《烟花爆竹经营（零售）许可证》的情况下，非法从事烟花爆竹销售经营，通过非法途径购买烟花爆竹并存放在福清市某某村一山边仓库及福清市某甲村一废旧民房内，而后再销售给福清市某某街道、某某镇等地的店铺，从中牟利人民币几千元。2013年12月6日，被告人郑某某雇请吴某甲、吴某乙驾驶闽A﹡﹡面包车运输70件烟花（无法估价）销售给福清市某甲镇一店铺，途经某甲镇政府路段被公安机关查获；此后，同案人蔺某某（另案处理）明知被告人郑某某非法经营烟花爆竹以每月工资人民币5500元受雇负责驾驶闽A﹡﹡白色面包车运输烟花爆竹，共参与运输烟花爆竹二十多天；同案人林某某（另案处理）明知被告人郑某某非法经营烟花爆竹以每次人民币100元受雇跟车搬运烟花爆竹，共参与搬运十多天。2014年1月9日1时许，同案人蔺某某按被告人郑某某的指示驾驶闽A﹡﹡白色面包车载同案人林某某，运送60件烟花爆竹至福清市某某镇某某村王某某的食杂店进行交易时被公安人员当场查获。同日，公安人员在福清市某某村山边一仓库及福清市某甲村一旧民房内，查获各类烟花爆竹共计1450件。经福清市价格认证中心价格鉴定，2014年1月查获的1510件烟花爆竹价值合计为人民币171762元。
2014年3月31日，被告人郑某某向福清市公安局渔溪派出所投案，并如实供述上述事实。
上述事实，被告人郑某某在庭审中无异议，且有证人王某某、郑某甲、冯某某、吴某乙、吴某甲的证言，同案人林某某、蔺某某的供述，扣押物品清单、证据保全清单、移交清单、收缴物品清单、销毁记录，福清市公安局治安管理大队出具的证明、派出所情况说明，行政处罚决定书、前科刑事判决书，辨认笔录及现场照片，到案经过，户籍信息，被告人的供述以及本院调取的调查评估意见书等证据证实，足以认定。
在审理过程中，被告人郑某某向本院退出违法所得人民币3000元，并自愿缴纳罚金人民币30000元。
本院认为，被告人郑某某违反国家规定，未经许可，擅自经营烟花爆竹，数额达人民币17万余元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人郑某某犯罪后投案自首，认罪态度较好，退出违法所得，自愿缴纳罚金，依法予以从轻处罚。根据被告人郑某某的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，依法可对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害性程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人郑某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币30000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、被告人退出的违法所得人民币3000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 郑而明
人民陪审员 田 鹏
人民陪审员 林顺霞
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 陈 霞
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。