甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘04民终607号
上诉人（原审原告）：甘肃铜城房地产开发有限公司。
法定代表人：李忠科，该公司董事长。
委托诉讼代理人：段芝珺，该公司职工。
委托诉讼代理人：李崇毓，甘肃法翔律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈光虎，男，生于1952年4月1日，汉族，住白银市白银区。
委托诉讼代理人：刘瑞，甘肃开诚律师事务所律师。
上诉人甘肃铜城房地产开发有限公司因与被上诉人陈光虎物权保护纠纷一案，不服白银市白银区人民法院（2015）白民二初字第601号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人甘肃铜城房地产开发有限公司的委托诉讼代理人段芝珺、李崇毓、被上诉人陈光虎及其委托诉讼代理人刘瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
甘肃铜城房地产开发有限公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判支持甘肃铜城房地产开发有限公司的诉讼请求，即判令陈光虎搬出其占用的约5亩土地（东、南至白银公司家属楼，西、北至铁路长征线，具体位置见诉状附图，该地块价值暂估为100万元），并恢复土地原状。事实和理由：一、本案涉诉土地在2012年之前不是国有荒地，而是白银公司的绿化用地。1984年白银市政府将涉诉土地划给白银公司做为绿化用地，后白银公司将该宗土地交给其二级单位白银公司机修厂进行绿化管理。2004年12月28日，白银公司机修厂与陈光虎签订了林业承包合同，合同约定白银公司机修厂将该绿化用地承包给陈光虎管理。2011年按照白银市政府的城市规划，决定由甘肃铜城房地产开发有限公司对包括陈光虎承包区域在内的土地进行棚户区改造建设，并办理了全部的手续。故本案涉诉土地并不属于国有荒地，自1984年起归白银公司管理使用，对于这个事实陈光虎是明知的，因此于2004年12月28日与白银公司机修厂签订了《林业承包合同》。以上事实白银区人民法院（2011）白民三初字第123号民事判决书及白银市中级人民法院（2012）白中民一终字第114号民事判决书均已审理查明并认定，一审判决将本案涉诉土地认定为国有荒地，属于事实认定错误。二、一审判决适用法律错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”的规定，陈光虎没有提出拆迁补偿的反诉请求，一审法院却以“依法应当对陈光虎在诉争土地上建造的房屋先行补偿再拆迁”为理由驳回了甘肃铜城房地产开发有限公司的诉讼请求，明显超出了该案诉讼请求的范围，属适用法律不当。三、陈光虎的损失应当由其自行承担。陈光虎与白银公司机修厂签订的林业承包合同，意思表示真实，合法有效。2006年11月28日，因白银公司欲对该绿化用地进行开发，故向陈光虎送达了书面通知，要求其搬迁，陈光虎已签字确认，但陈光虎却未主动腾退占有的绿化用地，并且在此基础上违反合同约定扩大范围（经鉴定已经占用了上诉人2691.29平方米的土地，约4.04亩），加大投资，故对扩大的损失，依据法律规定应当由陈光虎自行承担。原林业承包合同内的损失，依据该合同第六条约定：“合同期内，如果市上或公司对整个北山有重大用处时，乙方（被上诉人）无条件搬走”，该损失也应由陈光虎自行承担。
陈光虎辩称，一、本案诉争土地原为国有荒地。自1983年起，陈光虎就自费平整荒山荒地，并在平整后的土地上建造房屋、栽植树木，从事养殖业。依据《土地管理法》第四十条的规定：“开发未确定使用权的国有荒山、荒地、荒滩从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产的，经县级以上人民政府依法批准，可以确定给开发单位或者个人长期使用”。1995年5月18日，白银市土地管理局向陈光虎收取国有土地使用费6000元，白银市土地管理局收取土地使用费的行为就应该视为政府批准由陈光虎长期使用该土地。二、本案诉争土地不同于陈光虎与白银恒诚机械制造有限责任公司签订的林业承包合同中的两亩地。陈光虎与白银恒诚机械制造有限责任公司于2004年12月28日签订林业承包合同，合同约定由陈光虎承包位于机修厂服务公司北山园地边2亩土地，后经协商一致该合同于2005年4月解除。白银恒诚机械制造有限责任公司又将位于机修厂服务公司北山园地边2亩土地承包给丁占英。因此本案诉争土地与位于机修厂服务公司北山园地边2亩土地并不等同。三、甘肃铜城房地产开发有限公司提交的证据并不能证明本案诉争土地的原属情况。甘肃铜城房地产开发有限公司提交的土地使用权证的时间为2012年，因此该证据不能证明本案诉争土地在2012年之前的权属情况。陈光虎在一审时所提交的证据均能证明自1983年起，陈光虎就在本案诉争土地上生活。同时陈光虎提交的证据证明，因甘肃铜城房地产开发有限公司将陈光虎的自建房屋断水断电，已经严重影响答辩人的正常生活。因此，一审法院认为甘肃铜城房地产开发有限公司应向陈光虎赔偿，并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。维持原判。
甘肃铜城房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：请求依法判令：1.陈光虎搬出其占用的约5亩土地（东、南至白银公司家属楼，西、北至铁路长征线，具体位置见诉状附图，该地块价值暂估为100万元），并恢复土地原状；2.本案诉讼费用由陈光虎承担。
一审法院认定事实：陈光虎现在使用的约5亩土地是其自己进行投资平整，后在该土地上进行建房、栽树并从事养殖业至2011年，期间陈光虎未办理土地使用权证。1995年5月18日，白银市土地管理局向陈光虎收取国有土地使用费6000元。1984年10月4日，白银公司绿化办将部分北山绿化区安排给机修厂管理。2004年12月28日，陈光虎与白银公司机修厂服务公司签订租地合同，合同约定机修厂服务公司将机修厂北山园地边2亩土地承包给陈光虎，承包期为30年，即2005年元月1日至2014年12月31日，承包费每年300元。2006年7月20日，陈光虎与王岘镇东台村民委员会签订土地承包合同，约定承包期限十年，从2006年8月1日至2016年7月31日，承包费每年500元。2006年11月28日，白银公司向陈光虎发放拆迁通知，陈光虎签字。2011年，白银恒诚机械制造有限责任公司诉陈光虎要求解除与陈光虎的林业承包合同，2011年10月16日，白银区人民法院作出（2011）白民三初字第123号民事判决书，判决解除白银恒诚机械制造有限责任公司与陈光虎之间签订的林业承包合同，后陈光虎不服一审判决上诉至白银市中级人民法院，2012年5月7日，白银市中级人民法院作出（2012）白中民一终子第114号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。另查明，2011年白银市规划局给甘肃铜城房地产开发有限公司下发地字第201107022-1号建设用地规划许可证，许可甘肃铜城开发有限公司使用白银区红卫村面积63805.4平方米合约95.7亩用于白银公司红卫村北区国有工矿棚户区改造项目。2011年10月21日，白银市人民政府下发市政土建字［2011］54号《白银市人民政府关于办理国有建设用地使用权划拨手续的批复》将位于白银区王岘镇红卫村东西两侧和白银区冶金路以北共13宗，面积300024.4平方米的国有土地划拨给甘肃铜城房地产开发有限公司作为国有工矿棚户区改造项目建设用地。2012年甘肃铜城房地产开发有限公司取得国有土地使用权证。甘肃铜城房地产开发有限公司于2015年12月16日向一审法院申请委托相关机构对陈光虎占用的土地是否包含在原告合法使用权的土地范围内进行勘测。一审法院在征得陈光虎的同意后，委托白银市国土资源勘测规划院对讼争土地进行了勘测，勘测结果为陈光虎占用的土地中2691.29平方米在甘肃铜城房地产开发有限公司使用权的土地范围内。
一审法院认为，本案讼争土地根据白银市国土资源勘测规划院作出的BYCQ2015019号勘测报告，陈光虎占用的土地中2691.29平方米在甘肃铜城房地产开发有限公司使用权的土地范围内。甘肃铜城房地产开发有限公司取得该讼争土地使用权时间是2012年，而陈光虎在该讼争土地上建房搞养殖在2012年之前。2012年之前，该宗土地系国有荒地，后经陈光虎开垦使用至今，1995年陈光虎向土地管理部门交纳了土地使用费，后未再交费并使用至今。根据《中华人民共和国物权法》第四十二条第三款规定“征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件”，《中华人民共和国土地管理法》第二条第四款规定“国家为了公共利益的需要，可以依法对土地实行征收或者征用并给予补偿”，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条规定“为了公共利益的需要，征收国有土地上单位、个人的房屋，应当对被征收房屋所有权人给予公平补偿”。甘肃铜城房地产开发有限公司进行国有工矿棚户区改造项目是为公共利益的需要，其取得讼争土地使用权在陈光虎建房搞养殖之后，故依法应当对陈光虎在讼争土地上建造的房屋等先行补偿再拆迁，甘肃铜城房地产开发有限公司的主张不应支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第四十二条第三款、《中华人民共和国土地管理法》第二条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回甘肃铜城房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取6900元、勘测费5000元，共计11900元，由甘肃铜城房地产开发有限公司负担。
本院二审期间，陈光虎未提交新证据。甘肃铜城房地产开发有限公司围绕其上诉请求依法提交的证据为：白银市人民政府市政字（1986）1号文件、白银市绿化办公室（1986）白绿办字第05号文件，上述文件与一审法院审理时甘肃铜城房地产开发有限公司提交的白银有色金属公司的相关文件图纸相印证，证明甘肃铜城房地产开发有限公司系本案涉诉土地的权利人，陈光虎无权占用使用。陈光虎质证称，对证据的真实性无异议，但不能证明甘肃铜城房地产开发有限公司的主张。本院经审查认为，白银市人民政府市政字（1986）1号文件、白银市绿化办公室（1986）白绿办字第05号文件、白银有色金属公司的相关文件图纸能够相互印证证明甘肃铜城房地产开发有限公司系本案涉诉土地的权利人。
二审查明的基本事实与原审查明的一致。
本院认为，根据甘肃铜城房地产开发有限公司提交的白银市人民政府市政字（1986）1号文件、白银市绿化办公室（1986）白绿办字第05号文件、白银有色金属公司的相关文件图纸能够相互印证证明：1986年，白银市人民政府将本案涉诉土地划拨给白银有色金属公司作为城镇绿化用地。甘肃铜城房地产开发有限公司提交的白国用（2012）第024号国有土地使用权证，能够证明2012年，甘肃铜城房地产开发有限公司取得白银区红卫村、白银公司绿化队西侧15437.1平方米土地的国有土地使用权。根据一审法院委托白银市国土资源勘测规划院对讼争土地进行勘测的结果，能够认定陈光虎占用的土地中2691.29平方米在甘肃铜城房地产开发有限公司的土地范围内。
1995年5月18日，陈光虎向白银市土地管理局交纳国有土地使用费6000元，在此之前，陈光虎开垦使用该宗土地，即陈光虎开垦使用该宗土地在甘肃铜城房地产开发有限公司取得该宗土地使用权之前。根据《中华人民共和国物权法》第四十二条第三款“征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件”的规定，甘肃铜城房地产开发有限公司应当对陈光虎在诉争土地上建造的房屋等进行拆迁补偿。甘肃铜城房地产开发有限公司与陈光虎未达成拆迁补偿协议，故其请求陈光虎搬出占用的约5亩土地，并恢复土地原状的理由不能成立。
综上所述，甘肃铜城房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13800元，由甘肃铜城房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏晓忠
代理审判员 魏晓龙
代理审判员 李作凤
二〇一六年十一月一日
书 记 员 高霞飞