湖南省新田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1128刑初168号
公诉机关湖南省新田县人民检察院。
被告人周某某。因吸毒，2015年3月31日、5月30日分别被广东省珠海市拱北口岸公安分局、珠海市香洲公安分局行政拘留。2016年4月10日，被新田县公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年5月30日被新田县公安局刑事拘留，同月7月5日经新田县人民检察院批准并由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。
新田县人民检察院以新检公诉刑诉〔2016〕180号起诉书指控被告人周某某犯贩卖毒品罪，于2016年9月27日向本院提起公诉。本院同日立案受理后，依法组成由审判员乐剑军担任审判长，审判员黄静、人民陪审员乐润梅参加的合议庭，于同年11月10日公开开庭审理了本案。书记员邓博丹担任记录。新田县人民检察院检察员杨归出庭支持公诉。被告人周某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新田县人民检察院指控，2016年3月至4月，被告人周某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给他人共计0.8克。具体是：1、2016年3月的一天，周某某驾驶1台银白色小车与杨某驾驶1台商务车在宁远县保安镇中学门口碰面，杨某从车扔了200元购毒钱给周某某后，周某某从身上拿了0.4克甲基苯丙胺扔给杨某，交易完成后双方各自离开。周某某从中牟利120元；2、2016年4月4日21时许，在新田县“鼎丰大酒店”的一个房间，周某某以200元的价钱贩卖甲基苯丙胺0.4克给黄智勇，黄智勇见周某某房间有吸毒工具，便与带来的朋友及周某某3人吸食了毒品。周某某从中牟利120元。
检察机关提出了相应的证据。认为被告人周某某贩卖甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人周某某辩称，在起诉书指控的第2次中，他没有收黄智勇的钱。
经审理查明，被告人周某某系吸毒人员。2016年3月的一天下午，吸毒人员杨某与被告人周某某电话联系购买毒品后，被告人周某某驾驶1辆银白色小车与杨某驾驶1辆商务车在湖南省宁远县保安镇中学门口碰面，俩人均未下车，杨某从车上扔了人民币200元给周某某后，周某某从身上拿出约0.4克甲基苯丙胺（冰毒）扔给了杨某，后各自驾车离开。周某某从中牟利约人民币120元。
2016年5月24日，被告人周某某在强制戒毒所强制戒毒期间，主动向公安民警如实供述了上述犯罪事实。新田县公安局于2016年5月26日对本案立案侦查。在案件审理过程中，被告人周某某家属主动为其退出非法所得人民币120元，并预缴罚金人民币5000元。
上述事实，有检察机关提交及本院依法调取，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
书证
1、《受案登记表》、《立案决定书》，证明本案线索来源及公安机关于2016年5月26日依法立案侦查的事实；
2、《到案经过》，证明被告人周某某主动投案后，公安机关立案侦查，将其刑拘到案的事实；
3、《拘留证》、《拘留通知书》、《批准逮捕决定书》、《逮捕证》、《逮捕通知书》，证明被告人周某某被采取强制措施的事实；
4、《询问笔录》，证明被告人周某某在未被刑事立案、未被采取强制措施时，在强制戒毒所如实向公安民警供述其犯罪事实的事实；
5、《户籍资料》，证明被告人周某某的基本身份信息事实；
6、《吸毒人员动态管控详细信息》、《强制隔离戒毒决定书》，证明被告人周某某因吸毒被公安机关行政处罚及强制隔离戒毒的事实；
7、《湖南省非税收入一般缴款书》，证明被告人周某某家属主动为其退出非法所得人民币120元及缴纳罚金人民币5000元的事实。
（二）证人证言
证人杨某的证言，证明2016年3月的一天下午，他用手机联系周某某，找他拿点冰毒醒酒，后在宁远县保安镇中学门口，他开1辆商务车，周某某开1辆白色小车，俩人在车上打了招呼后，他从车窗扔了200元钱给周某某，周某某就从车窗递给他1小包冰毒，0.5克左右，然后各自开车离开的事实。
（三）辨认笔录
《辨认笔录》及其照片，证明被告人周某某能辨认出向其购买毒品的杨某的事实。
（四）被告人的供述和辩解
被告人周某某的供述和辩解，证明2016年3月的一天下午，杨某电话问他要冰毒，并相约在宁远保安镇见面，后他开1辆银白色小车，杨某开1辆商务车在保安镇一所学校旁边见面，他把1小包约0.4克冰毒通过车窗扔给了杨某，杨某从车窗扔了200元钱给他，后各自开车离开，从中获利大概120元的事实。
（五）视听资料
讯问视频光碟1张，证明公安机关对被告人周某某讯问过程合法的事实。
全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人周某某明知是毒品而非法销售，并获得利益，其行为已构成贩卖毒品罪。新田县人民检察院指控被告人周某某的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。检察院起诉书指控被告人周某某的第2次贩卖毒品事实，经查，该次中的毒品由被告人周某某及吸毒人员黄智勇、李某某于当时在周某某所住的宾馆房间共同吸食，虽吸毒人员黄智勇在公安卷中的一次证言中证明3人在周某某的房间吸食了毒品后，他给了200元钱给周某某；但在本案审理中，审判人员及公诉人找黄智勇核实证据时，黄智勇却又证明在该次中没有付钱给周某某；且被告人周某某多次供述在该次吸毒中没有收取黄智勇的钱；而公安机关又没有找当时的在场人李某某进行调查。故，证明被告人周某某此次贩卖了毒品的证据不足，本院对检察院起诉书指控的该次犯罪事实不予认定。被告人周某某在强制隔离戒毒期间，主动向公安机关交代尚未被掌握的犯罪行为，应当视为自首，可以从轻处罚；主动退出非法所得和缴纳罚金，亦均可以酌情从轻处罚。故，被告人周某某提出“在起诉书指控的第2次中，他没收取黄智勇的钱”的辩解意见，符合法律规定，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十七条，第六十七条第一款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》之一第一款第（4）项之规定，判决如下：
一、被告人周某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；
二、被告人周某某退出在本案中的非法所得人民币一百二十元，予以没收，上缴国家。
（刑期从判决执行之日起计算；判处执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人周某某的刑期自2016年5月30日起至2016年11月29日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 乐剑军
审 判 员 黄 静
人民陪审员 乐润梅
二〇一六年十一月十日
书 记 员 邓博丹
附：本刑事判决书所适用的法律条文原文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：……（4）因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的……