济南市槐荫区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）槐民初字第947号
原告杨全先，男，1975年3月14日出生，汉族，山东省齐河县安头乡南塘子村村民，住齐河县。
委托代理人赵升良，山东强源律师事务所律师。
委托代理人黄贤卓，山东强源律师事务所律师。
被告山东宏达科技集团设备安装有限公司，住所地济南市。
法定代表人张德利，总经理。
委托代理人孙元，济南槐荫法苑法律服务所法律工作者。
被告山东省济南第九中学，住所地济南市。
法定代表人张华，校长。
委托代理人周家魁，山东众成仁和律师事务所律师。
委托代理人薛英，山东众成仁和律师事务所律师。
原告杨全先与被告山东宏达科技集团设备安装有限公司（以下简称宏达公司）、被告山东省济南第九中学（以下简称济南九中）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告杨全先及委托代理人赵升良，被告宏达公司委托代理人孙元，被告济南九中委托代理人薛英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨全先诉称，原告经王培果介绍，2012年10月9日受被告宏达公司雇佣，到其承包的被告济南九中新建换热站工作，主要工作内容是搭建简易平房。2012年10月10日上午，原告在搭架子时从架子上摔下来，随即拨打了120，医生给原告做了简单包扎后立刻送往山东中医药大学附属医院治疗，后被诊断为：左胫腓骨开放粉碎性骨折，住院治疗35天出院。原告住院治疗期间，被告共支付医疗费13000元。出院后原告多次请求被告赔偿，双方就赔偿数额没有达成一致。被告宏达公司系原告雇主，对于原告遭受的损失应承担全部责任。被告济南九中作为发包人，将工程发包给没有相应资质的被告宏达公司，而宏达公司未提供安全生产条件，故被告济南九中应承担连带责任。诉请法院判令被告赔偿原告医疗费47440.34元、误工费19434.79元、护理费13241.38元、交通费727.3元、住院伙食补助费1050元、残疾赔偿金103020元、残疾辅助器具费120元、二次手术费8000元、鉴定费4500元、精神损害抚慰金6000元。
被告宏达公司辩称，一、原告与我公司不存在雇佣关系，原告要求我公司承担赔偿责任没有依据。二、原告受伤时间表述不一致。根据急救中心证明原告受伤时间系中午休息时间，原告此时爬上架子不是为了工作。原告作为具有民事行为能力人，违反规定，在非工作时间、非工作原因受伤，存在过错，应承担责任。三、原告明知自己左腿有骨折病史仍然攀爬脚手架，造成本次骨折，完全是由于其旧伤所引起，原告对此有不可推卸的责任。四、原告诉称在搭架子时摔伤不属实，原告只是一名小工，从事搬运和运送建筑材料的劳务工作，没有架子工的证书，不具备从事搭架子工作的资质。五、原告为农村居民，应按照农村居民的相应标准计算相应的赔偿费用。
被告济南九中辩称，一、我单位依法不承担责任。原告诉称于2012年10月9日受雇于被告宏达公司，第二天在搭建简易平房时受伤，故被告宏达公司是原告的雇主。二、被告宏达公司应当承担施工安全责任。2012年9月16日，被告宏达公司与我单位签订的《山东省济南第九中学集中供暖改造工程安全施工协议书》约定：被告宏达公司负责对施工人员的管理；在施工过程中应当尽量不影响我单位及周边住户的工作和生活，危险部位应采取安全防护措施，并设置警示标志和警示标语；被告宏达公司对其单位施工人员的人身安全、设备安全负全责，由于被告宏达公司原因造成的任何人员伤亡及财产损失，被告宏达公司负全部责任并赔偿全部损失。由此可知，我单位在项目工程发包之初就对施工方被告宏达公司提出了明确要求，并明确了施工安全责任的承担。请求法院驳回原告对我单位的诉讼请求。
经审理查明，2012年10月9日，原告杨全先在劳务市场被王培果招到被告宏达公司承包的被告济南九中换热站工地工作。10月10日下午1时30分许，原告杨全先在从第二层脚手架抬起左腿跨上第三层脚手架时，右腿所踩踏的木板突然翘起，右腿滑动、踩空，身体向下坠落，原告杨全先看到身体将坠落在房屋基础的钢筋上，便踹了脚手架的立杆，使身体向后倾倒、坠落，摔倒在地面土堆上受伤。
伤后，原告杨全先被送往山东中医药大学附属医院住院治疗。病历记载：“主诉：摔伤致左小腿疼痛流血、活动受限40分钟。现病史：患者自诉于40分钟前因摔伤伤及左小腿下段，当即疼痛流血、畸形、活动不利，急由120送入我院就诊。急诊经拍片后以‘左开放性Pilon骨折’收入院。入院时患者神志清，精神可，一般情况可，各项生命体征平稳，无发热，无头痛、头晕，无恶心、呕吐，无咳嗽、咳痰，纳眠可，二便调。既往史：患者自诉于2000年因摔伤致左腓骨骨折，在齐河县中医院行夹板外固定治疗；2006年因车祸伤致颅骨骨折，于齐河县医院行手术治疗（具体不详）。否认高血压、糖尿病、冠心病等重大内科疾病病史。否认肝炎、结核等传染病病史。否认食物及药物过敏。否认其他外伤、手术及输血史。预防接种史随当地。个人史、婚育史、家族史：生于原籍，久居本地。……否认家族遗传病史……体格检查：……专科情况：脊柱生理弯曲正常存在，无畸形。左小腿下段肿胀、畸形，内踝上方可见一长约5cm横行皮肤裂口，皮缘搓灭轻、污染轻，流血不多。局部压痛，可触及骨擦感及异常活动，纵轴叩击痛，足背动脉可及，肢端感觉活动及血运可。辅助检查：（2012年10月10日于本院）X-ray示：左胫骨下段可见一斜行骨折线，骨皮质不连续，断端分离，骨折远端向外侧移位。左腓骨下段可见两条横行骨折线，可见一蝶形骨折块游离。骨折线波及左踝关节面。初步诊断：中医诊断：骨折、气滞血瘀。西医诊断：左开放性Pilon骨折。”住院治疗期间，原告杨全先行左Pilon开放性骨折清创切开复位内固定术+植骨术。11月14日出院，住院35天。原告杨全先住院期间，家属进行陪护。出院医嘱：1、患肢勿负重，禁止下地活动；2、注意刀口渗血渗液情况，注意肢端感觉活动及血运；3、患肢持续石膏外固定；4、出院后一月复查；5、不适随诊。
原告杨全先由急救中心送至山东中医药大学附属医院治疗，原告杨全先支付医疗费150元。原告杨全先在山东中医药大学附属医院门诊及住院治疗期间支付门诊医疗费2986.17元。
2013年2月16日，山东大舜司法鉴定所接受山东强源律师事务所委托出具大舜司鉴所［2013］临鉴字第42号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：“1、被鉴定人杨全先左胫腓骨双骨折内固定术后鉴定为九级伤残。2、被鉴定人杨全先伤后误工时间为120天；二次手术误工时间为30天。3、被鉴定人杨全先伤后需护理12周，住院期间2人护理，出院后1人护理。二次手术时1人护理2周。4、被鉴定人杨全先二次手术取内固定物约需8000元。”原告杨全先支付鉴定费1500元。
在审理过程中，被告宏达公司、被告济南九中对原告杨全先提供的大舜司鉴所［2013］临鉴字第42号《司法鉴定意见书》提出异议，认为该《司法鉴定意见书》未对原告杨全先2012年10月10日前的伤情与伤残评定等级的因果关系进行分析，原告杨全先伤残等级的评定不能排除2012年10月10日前的伤情所致。原告杨全先向本院提出司法鉴定申请。2013年11月13日，济南市中医医院司法鉴定所接受本院委托出具济中医司鉴所［2013］临鉴字第210号《司法鉴定意见书》，载明：“四、分析说明。根据送检材料记载及检验所见，被鉴定人杨全先因摔伤伤及左小腿下段，后到山东中医药大学附属医院住院治疗，诊断为‘左开放性Pilon骨折’，有医院病历记载，医学影像片证实，结合本所检查所见，情况属实，事实清楚。被鉴定人杨全先因摔伤致‘左开放性Pilon骨折’，临床上行左开放性Pilon骨折清创+切开复位内固定术+VSD覆盖术。依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006）B.1.i.23）之规定，鉴定为九级伤残。依照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GB/T521-2004）10.2.16之规定，并结合被鉴定人杨全先实际伤情及损伤恢复情况综合分析，其伤后误工时间为140天（包括二次手术期间）。被鉴定人杨全先摔伤后，个人日常生活不能自理，参照《人身伤害司法鉴定操作指南》中‘三期鉴定’相关内容，其伤后需护理90日（包括二次手术期间），2人护理50日，1人护理40日。被鉴定人杨全先损伤导致左胫腓骨远端骨折，临床上行内固定治疗，目前内固定物仍遗留体内，择日需手术取除，届时约需二次手术费8000元人民币。根据2012-10-10X线片，左胫骨下段可见一斜行骨折线，左腓骨下段可见两条横行骨折线，均为新鲜骨折，符合2012-10-10外伤形成，片中未见陈旧性骨折表现，说明2000年发生的左腓骨骨折已经痊愈，故认为本次骨折系2012年10月10日外伤形成，与2000年左腓骨骨折没有因果关系。五、鉴定意见。1、被鉴定人杨全先因摔伤致左开放性Pilon骨折，鉴定为九级伤残。2、被鉴定人杨全先伤后误工时间为140天（包括二次手术期间）。3、被鉴定人杨全先伤后护理时间为90日（包括二次手术期间），2人护理50日，1人护理40日。4、被鉴定人杨全先内固定物需适时取除，届时约需二次手术费8000元人民币。5、被鉴定人杨全先伤残等级系2012年10月10日左开放性Pilon骨折所致，与2000年左腓骨骨折没有因果关系。”原告杨全先支付鉴定费4500元。被告宏达公司在限定期限内对济中医司鉴所［2013］临鉴字第210号《司法鉴定意见书》提出异议，认为原告杨全先不应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行伤残评定，而应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行伤残评定。2013年12月3日，济南市中医医院司法鉴定所出具《关于济中医司鉴所［2013］临鉴字第210号的补充鉴定意见书》，载明：“济南市槐荫区人民法院：贵院委托我所鉴定的原告杨全先与被告山东宏达科技集团设备安装有限公司、山东省济南第九中学提供劳务者受害责任纠纷一案（2013）济槐法技委字第324号，我所受理后按照司法鉴定程序，依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006）进行了检验与鉴定，并出具了济中医司鉴所（2013）临鉴字第210号司法鉴定意见书，根据上级有关文件要求，现依照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》（GB/T18667-2002）标准补充鉴定如下：根据检验记录，被鉴定人杨全先左开放性Pilon骨折后遗留左踝关节功能障碍，踝关节活动度：右侧：背屈：25°，趾屈：45°；左侧：背屈：10°，趾屈：10°。经计算踝关节功能丧失71.43%，相当于一肢体功能丧失8.57%，未达《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》（GB/T18667-2002）之规定，构不成伤残等级，不予评残。补充鉴定意见：被鉴定人杨全先的损伤未达上述标准所列条款，不予评残。”
另查明，被告宏达公司具有下列资质：机电设备安装工程专业承包贰级资质：可承担投资额1500万元及以下的一般工业和公共、民用建设项目的设备、路线、管道的安装，10千伏及以下变配电站工程，非标准钢构件的制作、安装；防腐保温工程专业承包叁级：可承担单项合同额不超过企业注册资本金5倍的各类防腐保温工程施工；环保工程专业承包叁级；钢结构工程专业承包叁级。2012年7月17日，被告宏达公司与被告济南九中签订《政府采购合同》，约定：被告济南九中集中供暖改造工程经招标方式由被告宏达公司承包建设，工程内容为被告济南九中校区、宿舍区、市政管网连接和换热站建设以及更换双层玻璃铝合金窗子等部分。2012年9月16日，被告宏达公司与被告济南九中签订《安全施工协议书》，约定：协议涉及的施工范围：换热站土建及设备安装，二次管网，住户室内供暖系统设施更新；被告宏达公司负责对施工人员的管理，应对人员进行安全施工、文明施工教育；被告宏达公司对其施工人员的人身安全、设备安全负全责。签订合同后，被告宏达公司派员进行施工。原告杨全先在施工过程中受伤。
再查明，2012年，因原告杨全先未支付医疗费用，山东中医药大学附属医院向济南市历下区人民法院提起诉讼，要求原告杨全先支付住院费45956.17元。2013年3月15日，济南市历下区人民法院作出（2012）历商初字第2006号民事判决，认定：原告杨全先住院费56956.17元，入院时已交纳11000元，尚欠45956.17元。判决：杨全先于判决生效之日起10日内偿付山东中医药大学附属医院欠交的住院费用45956.17元。该判决已发生法律效力。原告杨全先尚未支付该费用。原告杨全先自认被告宏达公司已支付其医疗费13000元。
上述事实，有原告杨全先提供病历资料、证明、户籍资料、票据、证人证言、（2012）历商初字第2006号民事判决书及济南市历下区人民法院证明、山东大舜司法鉴定所《司法鉴定意见书》、济南市中医医院司法鉴定所济中医司鉴所［2013］临鉴字第210号《司法鉴定意见书》及《关于济中医司鉴所［2013］临鉴字第210号的补充鉴定意见书》，被告宏达公司提供资质证书，被告济南九中提供《政府采购合同》、《安全施工协议书》及当事人当庭陈述、答辩为证，经开庭审查和质证，可以采信。
本院认为，原告杨全先在劳务市场被招到由被告济南九中发包、被告宏达公司所承包建设换热站工作。关于原告杨全先与被告宏达公司关系。原告杨全先诉称与被告宏达公司系雇佣关系，原告杨全先是从事雇佣活动时受伤，被告宏达公司对于原告杨全先在其承包建设工程工地受伤没有异议，但否认其公司与原告杨全先存在雇佣关系。由于被告宏达公司不能合理解释其所辩称其与原告杨全先不存在劳务关系而原告杨全先又在其工地工作的原因，故原告杨全先与被告宏达公司形成劳务关系。原告杨全先作为提供劳务一方，在从事劳务工作时，没有尽到谨慎的安全注意义务，在登高时踩滑不慎摔伤受到损害，对此原告杨全先亦有一定过错。综合分析双方过错，原告杨全先应承担次要责任（10%），被告宏达公司应承担主要责任（90%）。
关于原告杨全先要求被告济南九中承担责任的问题。被告济南九中将工程发包给具有相应资质的被告宏达公司，原告杨全先以被告宏达公司不具备相应资质或安全生产条件为由，要求被告济南九中承担连带责任依据不足，不能支持。
原告杨全先主张医疗费47440.34元，并提供相应票据和（2012）历商初字第2006号民事判决书及济南市历下区人民法院证明，被告宏达公司、济南九中提出异议。经审查，原告杨全先所支付的医疗费用中票据与病历资料相符的部分为3136.17元，原告杨全先的住院费为56956.17元。经核算，原告杨全先的医疗费为60092.34元，原告杨全先自认被告宏达公司已经支付13000元。
原告杨全先主张按照2012年山东省建筑业平均工资36232元计算140天误工费19434.79元。被告宏达公司、济南九中提出异议。经审查，原告杨全先在劳务市场寻找工作机会，并非建筑业从业人员，其要求按照山东省建筑业平均工资计算误工费依据不足，鉴于原告杨全先长期在济南务工的情况，原告杨全先的误工费应按照2012年山东省城镇居民人均可支配收入25755元计算140天，经核算，原告杨全先误工费为9878.63元。
原告杨全先主张护理费13241.38元，并依据济南市中医医院司法鉴定所济中医司鉴所［2013］临鉴字第210号《司法鉴定意见书》主张权利，其中原告杨全先之妻护理3个月，每月收入2000元，护理费6000元，原告妻兄护理50天，每月收入3150元，护理费7251.38元。被告宏达公司、济南九中提出异议。经审查，原告杨全先提供其妻及妻兄单位证明证实二人因原告杨全先受伤进行护理而请假未上班，请假期间未发工资，其中原告杨全先之妻自2012年10月10日至2013年1月1日请假，每月工资2000元，妻兄自2012年10月10日至2012年11月14日请假，每月工资3500元。经核算，原告杨全先之妻因护理误工84天，因误工减少的收入为5600元，妻兄因护理误工36天，因误工减少的收入为4200元，合计9800元，原告杨全先主张中超出的部分未提供充分证据，不能支持。
原告杨全先主张交通费727.3元，并提供相应票据，被告宏达公司、济南九中提出异议。经审查，原告杨全先所提供票据中多数为2012年10月10日前票据及出租车连号票据，原告杨全先未能作出合理解释，该部分票据不能支持；原告杨全先伤后所支付的交通费应酌情予以处理，酌定为500元。
原告杨全先主张按每天30元计算35天住院伙食补助费1050元，被告宏达公司、济南九中未提出异议，本院予以准许。
原告杨全先主张残疾赔偿金103020元，原告杨全先诉称应依据济中医司鉴所［2013］临鉴字第210号《司法鉴定意见书》适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准所认定的原告杨全先伤情构成九级伤残，被告宏达公司提出异议，认为原告杨全先伤残等级评定不应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，而应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行评定，根据济中医司鉴所［2013］临鉴字第210号《补充鉴定意见书》适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》认定原告杨全先伤情不构成伤残，原告杨全先的主张没有依据。经审查，原告杨全先与被告宏达公司之间系提供劳务者受害责任纠纷，属于民事赔偿之诉，并非工伤保险赔偿，根据相关规定，不适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，鉴定机构根据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》认定原告杨全先不构成伤残，故原告杨全先主张残疾赔偿金于法无据，不能支持。
原告杨全先主张残疾辅助器具费120元，并提供购买双拐的出库单，被告宏达公司、济南九中提出异议。经审查，原告杨全先受伤后，因伤购买双拐系合理支出，虽未提供购物发票，但该出库单亦系相应的证据，被告宏达公司、济南九中虽提出异议，但未提供任何证据予以反驳，由于原告杨全先未构成残疾，其主张残疾辅助器具费不能支持，鉴于原告杨全先已经支付了辅助器具费，故应予以调整为辅助器具费120元。
原告杨全先主张二次手术费8000元，被告宏达公司、济南九中提出异议。经审查，济南市中医医院司法鉴定所认定原告杨全先需要二次手术，费用约需8000元，被告宏达公司、济南九中未在限定期限内对该鉴定意见提出异议，原告杨全先该主张合法有据，予以支持。
原告杨全先主张精神损害抚慰金6000元，被告宏达公司、济南九中提出异议。经审查，原告未提供证据证实其身心遭受严重损害，原告杨全先该主张依据不足，不能支持。
原告杨全先主张鉴定费4500元，并提供济南市中医医院司法鉴定所票据，被告宏达公司、济南九中提出异议。经审查，原告杨全先因提供劳务时受伤，为主张权利支付的鉴定费用系因伤害造成的合理损失，原告杨全先该主张合法有据，予以支持。
被告宏达公司已经支付13000元，应予扣除。
依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告山东宏达科技集团设备安装有限公司赔偿原告杨全先医疗费54083.11元，扣除已经支付13000元，余款41083.11元，被告山东宏达科技集团设备安装有限公司于本判决生效之日起10日内付清；
二、被告山东宏达科技集团设备安装有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨全先误工费8890.77元；
三、被告山东宏达科技集团设备安装有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨全先护理费8820元；
四、被告山东宏达科技集团设备安装有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨全先交通费450元；
五、被告山东宏达科技集团设备安装有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨全先住院伙食补助费945元；
六、被告山东宏达科技集团设备安装有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨全先辅助器具费108元；
七、被告山东宏达科技集团设备安装有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨全先二次手术费7200元。
八、驳回原告杨全先对被告山东省济南第九中学的诉讼请求。
九、驳回原告杨全先其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4354元，原告杨全先负担1354元，原告杨全先予以免交，被告山东宏达科技集团设备安装有限公司负担3000元。鉴定费4500元，由被告山东宏达科技集团设备安装有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 李子萍
人民陪审员 耿林芝
人民陪审员 关为民
二〇一四年一月二十日
书 记 员 裴立红