江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣03刑终72号
原公诉机关江西省芦溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶建平，男，1980年4月6日出生，汉族，福建省厦门市人，初中文化，粮农，住福建省厦门市湖里区。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，于2017年5月10日被福建省厦门市公安局金山派出所民警抓获后羁押于厦门市第一看守所，同年5月15日被江西省芦溪县公安局刑事拘留，同年6月6日被江西省芦溪县公安局取保候审,期间已羁押28天。2018年1月29日被江西省芦溪县人民法院决定逮捕，同年2月24日被江西省芦溪县公安局执行逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
辩护人李瑞前，江西公平律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘子苏，男，1987年10月8日出生，汉族，宁夏回族自治区吴忠市人，专科文化，经商，户籍所在地宁夏回族自治区吴忠市利通区，现住浙江省义乌市。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，于2017年5月24日被浙江省义乌市公安局巡逻防控警察大队民警抓获后羁押于义乌市看守所，同年5月25日被江西省芦溪县公安局刑事拘留，同年6月6日被江西省芦溪县公安局取保候审，期间已羁押14天。2018年1月29日被江西省芦溪县人民法院决定逮捕，同年1月31日被芦溪县公安局执行逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
辩护人李倩，江西博韬律师事务所律师。
江西省芦溪县人民法院审理江西省芦溪县人民检察院指控被告人叶建平、刘子苏犯骗取出口退税罪一案，于2018年4月11日作出（2018）赣0323刑初20号刑事判决。宣判后，原审被告人叶建平、刘子苏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月，被告人叶建平利用陈婧贞的身份证在芦溪县市场监督管理局登记注册成立了芦溪县贞琳袜业有限公司，厂址选在南坑镇大岭街李某的私房。在进行试生产后，因生产的袜子质量不达标，叶建平便利用该公司虚开增值税专用发票来获取利益。叶建平在网上联系到“姓张的”（身份不明），在无真实货物交易的情况下，接受了“姓张的”提供的泰和昌胜织造有限公司等7家公司的增值税专用发票共计70份，金额为6856638.58元，税额为1165608.62元，价税合计8022247.20元，并全部在芦溪县国家税务局进行认证抵扣。后与刘子苏联系，由芦溪县贞琳袜业有限公司开出增值税专用发票给宁波恒威进出口有限公司，再由宁波恒威进出口有限公司办理出口退税业务。在无真实货物交易的情况下，叶建平与刘子苏制作虚假购销合同，由二家公司盖好公章，并由芦溪县贞琳袜业有限公司开出增值税专用发票88份给宁波恒威进出口有限公司，金额为7789593.68元，税额为1324230.83元，价税合计9113824.51元，并将所有的增值税专用发票在宁波市海曙区国家税务局进行出口退税抵扣，抵扣金额为1324230.83元。后叶建平、刘子苏按事前约定比例对该款进行分配，其中叶建平按11%的比例分得该款，刘子苏按3.5%的比例分得该款。
另查明，被告人叶建平在被公安机关列为网上在逃人员期间，于2017年5月10日被厦门市公安局金山派出所民警口头传唤到案后如实供述犯罪事实，其归案后已补缴48万元税款。被告人刘子苏在被公安机关列为网上在逃人员期间，于2017年5月24日被义乌市公安局巡逻防控警察大队民警口头传唤到案后如实供述犯罪事实，其归案后已补缴38万元税款。
上述事实，有书证、证人证言、辨认笔录、被告人供述与辩解等证据予以证实。
原审法院认为，被告人叶建平、刘子苏违反税收管理法规，以假报出口的方式骗取国家出口退税款1324230.83元，数额巨大，其行为以构成骗取出口退税罪。被告人叶建平、刘子苏在共同犯罪中，通过分工合作，共同完成骗取出口退税，所起作用相当，不宜划分主从犯，对二辩护人关于被告人叶建平、刘子苏是从犯的辩护意见不予采纳。被告人叶建平、刘子苏被列为网上在逃人员期间，经传唤到案，并非自动投案，不符合自首构成条件，二辩护人关于二被告人应认定为自首的辩护意见与事实和法律规定不符，不予采信。被告人叶建平归案后如实供述犯罪事实，认罪态度尚好，可从轻处罚；其归案后已补缴部分税款（48万元），可酌情从轻处罚，对辩护人的相关辩护意见予以采纳，其它辩护意见不予采纳。被告人刘子苏归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，可从轻处罚；其归案后已补缴部分税款（38万元），可酌情从轻处罚，对辩护人的相关辩护意见予以采纳，其它辩护意见不予采纳。据此，根据被告人叶建平、刘子苏的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百零四条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人叶建平犯骗取出口退税罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金二百七十万元；二、被告人刘子苏犯骗取出口退税罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金二百七十万元。三、追缴被告人叶建平、刘子苏的犯罪所得,上缴国库。
上诉人叶建平提出的上诉意见及其辩护人提出的辩护意见：1、叶建平某成自首，依法应减轻处罚；2、在共同犯罪中，叶建平属于从犯，依法应减轻处罚；3、叶建平有主动补交税款、认真态度好等酌情从轻处罚情节。原审判决量刑过重，请求二审法院减轻处罚。
上诉人刘子苏提出的上诉意见及其辩护人提出的辩护意见：1、本案中叶建平起主要作用，系主犯，刘子苏其次要作用，系从犯；2、刘子苏某成自首，依法应减轻处罚。原审判决量刑和罚金过重，请求二审法院减轻处罚。
经审理查明：2015年5月，上诉人叶建平利用陈婧贞的身份证在芦溪县市场监督管理局登记注册成立了芦溪县贞琳袜业有限公司，厂址选在南坑镇大岭街李某的私房。在进行试生产后，因生产的袜子质量不达标，叶建平便利用该公司虚开增值税专用发票来获取利益。叶建平在网上联系到“姓张的”（身份不明），在无真实货物交易的情况下，接受了“姓张的”提供的泰和昌胜织造有限公司等7家公司的增值税专用发票共计70份，金额为6856638.58元，税额为1165608.62元，价税合计8022247.20元，并全部在芦溪县国家税务局进行认证抵扣。叶建平与上诉人刘子苏联系后共同商议骗取出口退税，由芦溪县贞琳袜业有限公司开出增值税专用发票给宁波恒威进出口有限公司，再由宁波恒威进出口有限公司办理出口退税业务。在无真实货物交易的情况下，叶建平与刘子苏制作虚假购销合同，由二家公司盖好公章，并由芦溪县贞琳袜业有限公司开出增值税专用发票88份给宁波恒威进出口有限公司，金额为7789593.68元，税额为1324230.83元，价税合计9113824.51元，并将所有的增值税专用发票在宁波市海曙区国家税务局进行出口退税抵扣，抵扣金额为1324230.83元。叶建平、刘子苏按事前约定比例对该款进行分配，其中叶建平按价税金额11%的比例分得该款，刘子苏按价税金额3.5%的比例分得该款。
另查明，上诉人叶建平在被公安机关列为网上在逃人员期间，于2017年5月10日被厦门市公安局金山派出所民警抓获归案，其归案后已补缴48万元税款。上诉人刘子苏在被公安机关列为网上在逃人员期间，于2017年5月24日被义乌市公安局巡逻防控警察大队民警抓获归案，其归案后已补缴38万元税款。
上述事实，有受案登记表，到案经过、羁押情况证明，泰和县公安局经侦大队出具的说明，前科说明，芦溪县国家税务局涉嫌犯罪案件移送书，涉嫌犯罪案件情况调查报告，税务处理决定书、税务行政处罚决定书，芦溪县贞琳袜业有限公司组织机构代码证、营业执照、税务登记证，法人代表身份证，计费记账凭证，大岭村村委会证明，供电公司提供的供电清单，芦溪县贞琳袜业有限公司对公账户交易明细，宁波恒威进出口有限公司营业执照、税务登记证，购买棉纱的记账凭证、增值税专业发票复印件，泰和县国家税务局协查回复函、吉安市国家税务局协查回复函，乐安县悦华实业有限责任公司、乐安县兴源实业有限责任公司、南城顺达实业有限公司开具给芦溪县贞琳袜业有限公司的增值税专用发票，芦溪县贞琳袜业有限公司开具给宁波恒威进出口有限公司的增值税专用发票和清单以及交通银行电子回单凭证，芦溪贞琳袜业有限公司提供的与宁波恒威进出口有限公司的产品购销合同，宁波恒威进出口有限公司提供的与芦溪县贞琳袜业有限公司的产品购销合同，人口信息查询表，办案说明，记账凭证，芦溪县国家税务局出具的认证结果通知书、认证结果清单、情况说明，宁波市海曙区国家税务局出具的宁波恒威进出口有限公司出口退税材料，芦溪县公安局扣押决定书、扣押清单，芦溪县国家税务局税收完税证明，辨认笔录，证人钟某、江某、王某、洪某、李某的证言，上诉人叶建平、刘子苏的供述等证据予以证实。上诉人叶建平、刘子苏在一审开庭审理过程中对其犯罪事实亦无异议，并当庭表示认罪。以上所有证据，均已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人叶建平、刘子苏违反税收管理法规，以假报出口的方式骗取国家出口退税款，数额巨大，其行为均已构成骗取出口退税罪，属共同犯罪，应依法惩处。在共同犯罪中，二上诉人共同商议骗取出口退税，通过分工合作，共同完成骗取出口退税，所起作用相当，不宜划分主从犯。二上诉人及其辩护人提出其是从犯的意见，与已查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。叶建平归案后如实供述犯罪事实，认罪态度尚好，可从轻处罚；其归案后已补缴部分税款，可酌情从轻处罚。刘子苏归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，可从轻处罚；其归案后已补缴部分税款，可酌情从轻处罚。关于二上诉人及其辩护人提出其构成自首，依法应减轻处罚的意见。经查，二上诉人均被列为涉嫌犯罪的网上在逃人员，当地公安机关发现后即对二上诉人作为犯罪嫌疑对象对其人身实施了实际控制，归案后即对二上诉人进行了刑事拘留。二上诉人并不具有投案的主动性和自愿性，依法不构成自首。二上诉人及其辩护人提出的该意见与已查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。关于叶建平及其辩护人提出叶建平有主动补交税款、认真态度好等酌情从轻处罚情节的意见，原审判决均已予以认定，并在量刑时予以了充分考虑，本院不再重复评判，对叶建平及其辩护人提出的该意见亦不予采纳。关于二上诉人及其辩护人提出原审判决量刑过重，请求减轻处罚的上诉意见，综合考虑本案的犯罪事实、犯罪情节、社会危害性，本院认为原审判决对二上诉人的量刑并不过重，对二上诉人及其辩护人的该意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑恰当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李宝华
审判员 李 斌
审判员 黄长林
二〇一八年六月二十一日
书记员 陈 伟