福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋刑初字第3209号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人陈某，男，1987年12月1日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，农民，家住晋江市。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪于2014年5月19日被晋江市公安局刑事拘留，同月28日被变更强制措施为取保候审，经晋江市人民检察院决定于2015年3月4日被取保候审，经本院决定于2015年9月17日被执行逮捕。
辩护人陈志伟、蔡伟雄，福建翔业律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2014]2670号起诉书指控被告人陈某犯破坏公用电信设施罪。于2015年9月17日向本院提起公诉。本院受理后，先适用简易程序进行审理，后转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员罗明芳出庭支持公诉。被告人陈某及其辩护人陈志伟、蔡伟雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2014年4月中旬以来，被告人陈某为群发广告短信向“小林”（另案处理）购买一套“伪基站”设备，并安装在其向朋友曾某所借的闽Ｃ×××××号小轿车内，后多次驾驶该车流窜于晋江市青阳街道、梅岭街道、罗山街道、灵源街道、安海镇等地，通过车内的“伪基站”设备向周围不特定用户群发广告短信，对网络信号进行干扰，进而影响周围用户的通信。同年5月19日，晋江市公安局民警在晋江市罗山街道福埔社区SM广场查获该闽Ｃ×××××号小轿车及车内“伪基站”设备，并当场抓获被告人陈某。经检测，该“伪基站”设备在935～960MHz频段内发射信号，可对中国移动和中国联通的GSM900基站产生同频干扰。经统计，被告人陈某使用该“伪基站”设备共获取手机“IMSI”识别码1318378个，发送短信1318378条。
公诉机关就上述指控的事实向法庭提交了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录等证据证实，并认为被告人陈某非法使用“伪基站”设备干扰公用电信网络信号，破坏公用电信设施，其行为已构成破坏公用电信设施罪，具有坦白情节，建议适用《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第六十七条第三款之规定予以惩处。
被告人陈某对指控无异议，但辩称其是在知道有人监测，但没有跑的情况下被查获的，是投案；其辩护人认为：1.定性为破坏公用电信设施罪过重，应定性为扰乱无线电通讯管理秩序罪；2.陈某具有自首情节，且系初犯、认罪悔罪态度好，主动要求预缴罚金，建议予以从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2014年4月中旬以来，被告人陈某为群发广告短信向“小林”（另案处理）购买一套“伪基站”设备，并安装在其所借用的闽Ｃ×××××号小轿车内，后多次驾驶该车流窜于晋江市内，通过车内的“伪基站”设备向周围不特定用户群发广告短信，对网络信号进行干扰，进而影响周围用户的通信。同年5月19日，公安机关抓获陈某，当场查获该闽Ｃ×××××号小轿车及车内“伪基站”设备。经检测，该“伪基站”设备在935～960MHz频段内发射信号，可对中国移动和中国联通的GSM900基站产生同频干扰。经统计，陈某使用该“伪基站”设备共获取手机“IMSI”识别码1318378个，发送短信1318378条。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人郑某的证言，证实2014年5月19日下午，其与同事接获晋江市罗山街道SM广场附近的移动基站受到干扰的反映，怀疑有人在使用“伪基站”，便开车到该地方去监测。通过监测，其等人发现“伪基站”设备可能装在一辆银色小车上，就将车子堵在那车子后面，拿仪器下车进行监测，后并确认那车上装有“伪基站”，便报警。之后，其等人看到车上下来了一名男子，他就往广场走，可能是去上洗手间。不一会儿，他又回到车上了。再过一会儿，警察过来了，就该人抓获。
2.证人陈某的证言及辨认笔录，证实2014年5月份的一天，其在路边遇到朋友陈某，他说他有在做一些广告业务，其中就有短信业务。其因经营一家“A家”酒店，就委托陈某帮做其作广告，并留了一段短信内容给他，他就说会帮其做，两人就分开。之后，其就没有见过陈某。
3.证人曾某的证言，证实其曾将其所有的闽Ｃ×××××号小轿车借给其朋友陈某，他没说要用作什么，其也没有问。
4.扣押决定书、笔录、清单及照片，证实公安机关查获被告人陈某时，当场扣押了“诺基亚”牌频点手机1部、“戴尔”牌笔记1台、“伪基站”主机1个、闽Ｃ×××××号小轿车1辆以及该些物品的概况。
5.截屏照片，证实上述扣押的笔记本电脑中有“酒店促销”、“汽车按揭”、“特批POS机”等短信群发内容。
6.侦查实验笔录及照片，证实被告人陈某配合公安侦查人员设置一条内容为“短信测试”且显示号“1065710365888101”的短信，通过“伪基站”向外部发送，在两分钟之后，用于侦查实验的2部手机都收取上述短信，现场人员并进行确认。
7.泉公（网）勘[2014]008号电子数据检查工作记录，证实从公安机关当场扣押“戴尔”牌笔记本电脑中提取硬盘，通过硬盘仿真，短信发送程序“GSMS”运行在Ubuntu系统环境中，具备发送号码与短信编写功能，可以通过对应的发送设备在所在基站附近的移动GSM手机发送编写的短信息，且在通过“伪基站”主机设备向周边手机发送短信过程中，会自动存储目标手机的国际移动用户识别码（IMSI）到桌面的TXT文件中，而从该硬盘中共提取了IMSI数量为系统桌面的1453247个、回收站中的3458632个，系统界面有3种短信内容共计发送1318378条。
8.无线电发射设备委托测试检验报告，证实经福建省无线电检测中心检测，由晋江市公安局送检的涉案“伪基站”设备能在935～960MHz频段内发射信号，可对中国移动和中国联通的GSM900基站产生同频干扰。
9.移动信号影响证明，证实经泉州移动通信公司对涉案“伪基站”设备干扰程度进行测试的结果显示，该“伪基站”在使用过程中会严重影响移动用户的正常通信，当手机用户占用“伪基站”信号时，迫使手机用户与移动通信企业网络之间的连接中断，且移动手机用户将收到“伪基站”发送的短信内容，导致用户通信中断，包括通信、短信、上网等业务行为。
10.车辆信息查询结果单，证实涉案的闽Ｃ×××××号小型轿车所有人是曾某。
11.行政罚款收据，证实在审理过程中，被告人陈某的家属代为预缴罚金人民币5000元。
12.晋江市公安局出具的受案登记表、抓获及破案经过、户籍证明等书证，证实本案案发、案犯被抓获、案件侦破的过程以及被告人陈某的基本身份情况。
13.被告人陈某的供述及辨认笔录，供称2014年4月份中旬，其到广东省深圳市找“小林”买了1套“伪基站”设备，包含1部测频点的“诺基亚”牌手机、1台主机、1个发射器的天线及1台笔记本电脑，“小林”向其演示了一会儿，其便掌握了使用方法，就带回福建省晋江市，并将该设备安装在闽Ｃ×××××号车上。其在笔记本电脑中编辑了“汽车按揭”、“特批POS机”之类的两条短信，选择了发送给移动客户的选项，并开启设备，设备为中心的半径500米范围内的移动客户的手机都收到其该两条短信。其每天都会出来发送一次，每天发送信息约3万条。其曾跟朋友陈某说其有该设备，他就叫其有空也帮他发送一下广告。同年5月17日，其开始帮陈某发“酒店促销”短信。同月19日，其开着车到晋江市罗山街道SM广场停车场内利用“伪基站”发送短信时，突然就有几名男子过来把其控制住，其就被移送到派出所。其共有发送3种短信内容，仅从“汽车按揭”中获取了1000元的介绍费，其他都是帮忙代发的，共发送了1318378条。其一般都是在晋江市安海、灵源、罗山、青阳、梅岭等地来回开着走。在庭审中，其供称其将车开到SM广场后，在车上看了一会手机，后下车上洗手间时，看到有一辆商务车堵在其小车后面，有两三个人拿着小型卫星天线的人在离其一二十米处检测，其感觉怪怪的。在其上完洗手间回来，看到那些人还在那边，就感觉是在查其设备，就到车上去等，其没想把车开走，车子也被堵住开不走。其不知道有没有人报警，但其有从远处看到一部警车过来，觉得应该是来抓其的。如果民警没来找其，要怎么做，其没有想过。其返回车上，是因为车是借的，如真有事情也是自愿认了，如被查到，也就自己担了。
有关被告人陈某及其辩护人所提陈某具有自动投案行为的辩解及辩护意见。经查，陈某在侦查阶段所作的供述表明其是在“突然”的情况下被人控制并移送派出所，而在庭审中，其虽供称其看到有人拿仪器在检测而感觉其形迹已被查到，但经庭审核实，其并没有学过相关的通讯知识，对“伪基站”工作原理及检测仪器更是不清楚，因此，有人拿相关仪器检测的行为并不足以让其合理怀疑其形迹已被察觉，即便如此，在其从洗手间返回车上到被查获的时间段内，其亦完全有时间、有条件主动向检测人员坦承，但其未有主动承认，况且，其于庭审中的供述也表明其当时并不清楚有人报警，也不清楚警察是否过来抓其。综上，现有证据可证实陈某未有投案之自动性，对该辩解及辩护意见，本院均不予采纳。
本院认为，被告人陈某违反国家规定，擅自设置、使用“伪基站”设备，干扰无线电通讯秩序，情节严重，其行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。公诉机关指控破坏公用电信设施罪，因法律规定已新修订并已施行，本院予以更正，辩护人对此提出本案定性为扰乱无线电通讯管理秩序罪的辩护意见，本院予以采纳。被告人陈某归案后如实供述其罪行，是坦白，予以从轻处罚，且预缴罚金，具有悔罪表现，予以酌情从轻处罚。辩护人提出陈某有自首情节，建议予以从轻处罚的辩护意见，经查，陈某未有自动投案之行为，故本院不予采纳，其并提出建议对陈某予以宣告缓刑的辩护意见，本院亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月17日起至2017年9月16日止。罚金已向本院缴交。）
二、扣押到的作案工具“诺基亚”牌频点手机1部、“戴尔”牌笔记1台、“伪基站”主机1个（均未随案移送），由扣押单位晋江市公安局予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 刘向阳
审 判 员 曾摩托
人民陪审员 王海静
二〇一六年二月二日
书 记 员 施东辉
附：法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百八十八条违反国家规定，擅自设置、使用无线电台（站），或者擅自使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处另处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。