山西省大同市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）同民终字第237号
上诉人（原审被告）韩某，男。
委托代理人赵花，山西阳和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）高某某，女。
上诉人韩某与被上诉人高某某因离婚纠纷一案，不服大同市矿区人民法院（2014）矿民初字第469号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人韩某及其委托代理人赵花、被上诉人高某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，原告高某某、被告韩某于2008年5月经人介绍相识，2009年1月登记结婚。2011年8月4日生育一子韩某育（现随被告生活）。婚后原、被告夫妻感情一般，曾多次因家庭琐事及子女治疗问题发生纠纷，2011年12月分居生活至今，为此，原、被告均曾以夫妻感情破裂为由，向法院提起离婚请求。被告婚前财产有：彩电一台、洗衣机一台、冰箱一台；双人床两张、四门衣柜一个、电脑桌一张、沙发一套、茶几一个、餐桌一个；共同财产有：2010年8月31日购买宝来轿车一辆（登记所有人为高某某，购车款136000元，双方认可购车时被告母亲出资2万元。该车原、被告于2012年1月7日发生纠纷时二人将车玻璃砸烂；原告自述该车现已变卖，卖价8万元）、窗帘、床上用品。2011年8月4日，高某某在大同煤矿集团有限责任公司总医院产一男婴，新生儿出生后发生窒息转入该院儿科治疗，发现新生儿右臂受限，考虑为右臂丛神经损伤。后医患双方向大同市医疗纠纷人民调解委员会申请调解，该调解委员会组织专家进行了医疗责任保险理赔评估，结论为医患双方承担对等责任。2013年5月3日，经大同市医疗纠纷人民调解委员会主持调解，韩某与大同煤矿集团有限责任公司总医院达成《人民调解协议》，约定由大同煤矿集团有限责任公司总医院给予韩某经济赔偿51万元（包括医药费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续康复治疗费）。该笔赔偿款大同煤矿集团有限责任公司总医院已给付韩某25.5万元，尚有25.5万元未付。又查，原告高某某2014年1月至8月工资总收入为29967元，平均月工资3745.88元。
原审法院认为，原、被告婚后夫妻感情一般，因家务琐事及子女治疗经常发生纠纷，并因感情不和分居二年。原、被告双方均认为夫妻感情确已彻底破裂，原告诉请离婚应予准许。关于子女抚养问题，因原、被告分居后婚生子一直随被告共同生活，故婚生子以随被告共同生活为宜，原告应依法每月支付子女抚养费；大同煤矿集团有限责任公司总医院给予的赔偿51万元，其中包括精神损害抚慰金。该款数额酌定为5万元，且属于对原、被告的精神损害赔偿，离婚时应予分割；已给付部分由被告韩某监管并用于韩某育日后治疗；未付部分由扶养子女方监管。共同财产依法分割。2010年8月31日购买宝来轿车一辆，原告主张购车款的来源为，被告母亲出资2万元，婚后部分共同财产，余款系其婚前个人财产。被告对此不予认可，原告未能举证证实其主张，依照相关法律规定推定为共同财产。原告主张该车已变卖，故应退还被告部分车款。因原、被告均未能提供该车现价值，故酌定该车价值为9万元予以分割。关于原告主张被告返还原告婚前个人财产9.2万元，原告提交被告书写的借条及相关证据予以支持其主张，被告对此借条的真实性不持异议，但辩解此借条并非其真实意思表示，是为维护家庭而为之。被告韩某2011年10月9日书写的《借条》载明：曾借高某某人民币二十万元投资股市，现已赔十万元，风险由本人一人承担，与高某某无关，还款日以年底为限。此外，在原告提供的双方对话及短信中被告亦多次认可此事并一再表示要偿还。综上，能够认定原、被告双方就原告婚前个人财产在婚后投入股市，由被告经营、管理。在经营中产生亏损，被告自愿表示愿自行承担该损失，该承诺系其真实意思表示，依法可视为原、被告对该笔财产的约定，原告请求返还符合法律规定，予以支持。关于被告主张分割以原告名下存款5万元一节，经调取（2012）矿民初字第379号案卷（第106页），经查询，邮政储蓄银行苹果园支行于2012年6月14日出具的回执载明：高某某0303140201009247917账户中金额为51125元。本院（2014）矿民初字第14号案卷（第113页），经依法调查，邮政储蓄银行苹果园支行于2014年2月19日向法院出具《开销户登记查询》，该查询单记载：高某某的0303140201009247917账户，于2009年10月10日开户，2010年10月19日销户。并加注文字说明，其主要内容为：经亲讫再次核实，此笔存款于2009年10月10日存入5万元，到期后于2010年10月19日支取金额为51125元。由此可证实被告主张的5万元存款已于原、被告生活期间支取，在原告第一次起诉时已不复存在，故对被告该主张不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十七条第一款、第三十九条第一款及最高人民法院《关于人民法审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第7条之规定，判决：一、准予原告高某某与被告韩某离婚；二、婚生子韩某育随被告共同生活，原告高某某从判决生效时起每月支付子女抚养费936.47元；三、大同煤矿集团有限责任公司总医院给予的赔偿510000元。已给付部分由被告韩某监管；未支付部分255000元，在履行后其中205000元作为婚生子韩某育医药费、后续康复治疗费由被告韩某监管，另50000元精神损害抚慰金，由原告高某某、被告韩某各享有25000元；四、被告韩某婚前财产彩电一台、洗衣机一台、冰箱一台；双人床两张、四门衣柜一个、电脑桌一个、沙发一套、茶几一个、餐桌一个归被告韩某所有；五、原告高某某给付被告韩某车辆折款45000元；窗帘、床上用品归被告韩某所有；六、被告韩某返还原告高某某婚前个人财产92000元。上述款项于判决生效后一个月内履行。案件受理费300元由原告负担。
判后，韩某不服，提起上诉，其上诉理由和请求为：1、孩子抚养费应按被上诉人月收入的30%计算，且应从2012年4月1日被上诉人将孩子扔到上诉人母亲家楼下时开始计算；2、精神抚慰金是给孩子的，不应进行分割；3、被上诉人在明知要离婚的情况下，将宝来轿车出售，一审认定9万元明显偏低，购车时向上诉人母亲借款2万元应返还；4、上诉人因20万元投资股市而向被上诉人所打借条，是双方婚姻存续期间所打，故92000元不应由上诉人返还；5、婚姻存续期间，被上诉人名下存51125元存款，应判决被上诉人返还一半。
被上诉人答辩认为：1、不同意孩子由上诉人抚养，被上诉人要求带孩子，上诉人每月支付工资30%的抚养费；2、医院赔偿的255000元要求上诉人返还；3、车辆是被上诉人出资大部分买的；4、92000元借条合法；5、51125元存款已花销完毕。
经审理查明，双方当事人对原审判决认定的事实均无异议，故本院对该事实予以确认。
关于双方争议的几个问题，本院根据双方陈述及提供的相关证据，作如下认定：
1、关于婚生子韩某育的抚养问题，因双方均认可孩子从2012年4月1日以后一直随上诉人生活，原审判决婚生子韩某育随上诉人共同生活，而被上诉人对此并未提出上诉，故婚生子韩某育随上诉人韩某共同生活为宜。因韩某育患有产瘫及缺血缺氧性脑病，对其抚养需投入更多的精力及费用，上诉人要求被上诉人按其月收入30%给付抚养费的理由成立，本院予以支持。因被上诉人从2012年4月1日后没有给付韩某育的抚养费，故被上诉人给付抚养费的时间应从2012年4月开始计算。
关于大同煤矿集团有限责任公司总医院赔偿51万元中的精神损害抚慰金的问题，在该调解协议中，并没有明确精神损害抚慰金的具体数额，因双方均认可该数额为5万元，故本院对双方确认的该数额予以认可。精神损害抚慰金本身是权利主体因其人身权益受到不法侵害而使其遭受精神病害或精神受到损害而由侵害人赔偿的一项费用，本案中韩某育在生产后即患有产瘫及缺血缺氧脑病，其精神必然受到损害，而作为韩某育亲生父母，因韩某育的疾病其精神也必然遭受痛苦，故该精神损害抚慰金的对象应包括受害人韩某育及其近亲属即其父韩某其母高某某，故对此费用应酌情分割。
关于宝来车的问题，双方均认可该车是双方夫妻关系存续期间，即2010年8月31日购买，而购车款的来源被上诉人认为包括上诉人母亲出资2万元，婚后部分共同财产，被上诉人婚前个人财产，因上诉人对此不认可，而被上诉人又未举证证实其主张，故原审判决推定该车为夫妻共同财产正确，因该车已出售，上诉人、被上诉人均未能提供该车现价值的证据，故原审判决酌定该车价值9万元从而予以分割适当。上诉人认为其母出资的2万元为借款，但因其在原审中并未作如此陈述，且在一审中并未提出返还的主张，故本院对上诉人的这一主张不予支持。
关于被上诉人主张应由上诉人返还其婚前个人财产9.2万元的问题。因被上诉人在原审中已出据了借条及相关证据，上诉人对该借条真实性无异议，上诉人认为该借条在夫妻关系存续期间所打，不应认定为借款。因婚姻法有夫妻共同财产和夫妻一方财产的区别，故并不能以夫妻关系存续期间夫妻双方打借条就对该借条不予认可，原审对此认定正确，上诉人此项上诉理由不能成立。
关于上诉人所称的要求返还存款51125元的一半的问题，因该款在2010年10月19日已支取，而上诉人又不能证实该款仍在被上诉人手中，故其要求分割该款的上诉理由不能成立。
综上，本院认为，双方因感情不和分居已满二年，现双方均要求离婚，本院应予准许。关于双方所争议的问题，应依本院上述认定予以处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持大同市矿区人民法院（2014）矿民初字第469号民事判决第（一）项，即准予原告高某某与被告韩某离婚；第（四）项，即被告韩某婚前财产彩电一台、洗衣机一台、冰箱一台；双人床两张、四门衣柜一个、电脑桌一个、沙发一套、茶几一个、餐桌一个归被告韩某所有；第（五）项，即原告高某某给付被告韩某车辆折款45000元；窗帘、床上用品归被告韩某所有；
二、撤销大同市矿区人民法院（2014）矿民初字第民事判决第（二）项，即婚生子韩某育随被告共同生活，原告高某某从判决生效时起每月支付子女抚养费936.47元；第（三）项，即大同煤矿集团有限责任公司总医院给予的赔偿510000元。已给付部分由被告韩某监管；未支付部分255000元，在履行后其中205000元作为婚生子韩某育医药费、后续康复治疗费由被告韩某监管，另50000元精神损害抚慰金，由原告高某某、被告韩某各享有25000元；
三、婚生子韩某育随韩某共同生活，高某某每月支付子女抚养费1124元（从2012年4月至韩某育十八周岁止）；
四、大同煤矿集团有限责任公司总医院给予的赔偿费510000元，已给付部分由韩某监管，未支付部分255000元，在履行后其中235000元作为婚生子韩某育医药费，后续康复治疗费，精神损害抚慰金由韩某监管，其余2万元精神损害抚慰金由韩某、高某某各享有10000元。
上述款项于本判决生效后一个月内履行。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费600元，由上诉人韩某负担200元，由被上诉人高某某负担400元。（韩某已预交300元，其中100元由高某某在一个月内给付韩某）。
本判决为终审判决。
审判长 石俊丰
审判员 刘永华
审判员 谢学卫
二〇一五年四月二十四日
书记员 范佳旭