青海省西宁市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）青01刑终145号
原公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张连军，男，公民身份号码×××，1981年6月3日出生于甘肃省武山县，汉族，小学文化，无固定职业，在本市无固定住所。2018年1月1日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年1月12日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
指定辩护人刘艳。
西宁市城东区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人张连军犯盗窃罪，于2018年5月21日作出（2018）青0102刑初144号刑事判决。原审被告人张连军不服提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，1.2017年12月29日0时许，被告人张连军经事先踩点后，潜入西宁市东川经济技术开发区陆港物流园众鑫物流部，持斧头将放置在该物流部内的保险柜凿开，盗得现金人民币9000余元。
2.2017年12月29日2时许，被告人张连军再次潜入该物流园内的兰州龙达物流公司办公室，以同样手段将该办公室的保险柜撬开，盗得现金人民币214689元。
认定上述事实的证据有：
1.报案材料证实，2017年12月29日，被害人项某1羿项某2、马某向公安机关报案称，其公司办公室内的保险柜被人凿开，存放在保险柜内的现金被盗。
2.抓获经过证实，公安人员接到报案后，经过侦查于2017年12月31日下午15时许在甘肃省兰州市天水南路汽车站附近将张连军抓获。当场从张连军身上查获现金10720元，后又从其暂住的甘肃省兰州市城关区天水南路仁和招待所323房间中搜查出现金70100元。
3.刑事照相说明书证实，被告人张连军到案后对实施盗窃犯罪现场方位、购买犯罪工具的地点进行指认并进行拍照固定。
4.扣押物品清单证实，公安人员2017年12月31日从被告人处依法扣押面值100元现金800张、面值50元现金13张、面值5元现金3张、面值1元现金5张、面值10元现金15张、中国农业银行卡1张（9700元）、银白色vivox6手机一部、灰色Niuoulun牌运动鞋1双。
5.调取证据清单证实，案发后公安机关向中国农业银行股份有限公司青海省分行调取了2017年11月到12月被告人张连军的中国农业银行卡交易明细和ATM机视频资料。
6.证人陈某的证言证实，其系被告人张连军的妻子，2017年12月31日12时30分其在甘肃省兰州市长途汽车站乘坐洛门至兰州的班车，期间张连军给其的107000元现金被盗走。
7.证人焦某的证言证实，其系天嘉集团售票员，2017年12月31日在洛门至兰州的客运班车上有两名女子的钱被盗走，一名女子称自己的十几万被偷了，另一名女子称自己的二千八百元被偷走了。
8.证人韩某的证言证实，其在甘肃省兰州市城关区天水南路经营一家仁和招待所。2017年12月29日早上9时许，一名男子独自来仁和招待所没有使用身份证登记入住到323房间，后随该男子一块入住的还有一名女子。
9.被害人项某1羿项某2的陈述证实，2017年12月29日凌晨4时许，其发现办公室门被撬开，保险柜倒在地上，正面朝下背部被凿开，里面存放的1500张100元面值人民币、500张面值50元人民币、100张面值20元人民币、1100张面值10元人民币、1100张面值5元人民币、100张面值1元人民币，共计214689元人民币被盗。
10.被害人马某的陈述证实，2017年12月29日早上8时40分许，其走到陆港物流园办公室门口发现门被撬，办公室内监控电源线被拔，保险柜后有一个直径20公分左右的洞，保险柜内票据被拉乱，100元面值的有14000元，50元面值的有8000元，20元面值、10元面值、5元面值的有2000元左右，共计24000元，另办公桌上一部金色外壳的OPPO手机被盗。
11.被告人张连军供述，2017年12月29日0时许，其经事先踩点后，潜入西宁市东川经济技术开发区陆港物流园众鑫物流部，将放置在物流部内的保险柜用斧头凿开后，将现金9000余元盗走。2017年12月29日2时许，其再次潜入该物流园内的兰州龙达物流公司办公室，以同样方法将该办公室的保险柜凿开后，盗得现金20万余元。
12.鉴定意见证实，2018年1月24日，经西宁市公安局刑事科学技术研究所鉴定并出具（宁）公（刑）鉴（痕迹）字〔2018〕194号《足迹鉴定书》鉴定意见，”2017．12.29西宁市东川经济技术开发区陆港物流园兰州龙达物流办公室公司保险柜被盗案”现场提取编号为JC1的一枚灰尘足迹与嫌疑人张连军自穿鞋左脚印编号为YB1的样本种类特征一致。
13.现场辨认笔录证实，2018年1月3日在见证人马桂兰的见证下，被告人张连军带领民警前往青海省西宁市东川经济技术开发区陆港物流园众鑫物流部办公室内指认实施盗窃的地点；同日在见证人郑富才的见证下，被告人张连军带领民警前往青海省西宁市东川经济技术开发区陆港物流园众鑫物流园兰州龙达物流公司办公室内指认实施盗窃的地点；同日在见证人马桂兰的见证下，被告人张连军带领民警前往青海省西宁市东川经济技术开发区陆港物流园众鑫物流园门口河道附近指认其丢弃作案工具的地点；同日在见证人李庆明的见证下，被告人张连军带领民警前往青海省西宁市城东区互助中路215号中国农业银行（互助路支行）指认其盗窃得手后将盗得赃款约2万元存入自己名下银行卡的地点。
14.提取笔录、现场勘验笔录证实，侦查人员依法对现场物证进行了提取，并对房间绘制平面方位图。
15.搜查笔录证实，公安人员依法对甘肃省兰州市城关区天水南路仁和招待所323房间进行搜查，搜出被告人张连军盗窃所得的现金70100元。
16.扣押笔录证实，案发后侦查人员从被告人持有的中国农业银行卡（卡号：×××）内取出现金9700元予以扣押；根据张连军供述其盗窃的115000元给了其妻子陈某。经过讯问陈某，陈某称其中107000元现金被盗。侦查人员对陈某身上的8000元人民币予以扣押。
17.发还清单证实，2018年3月7日，公安人员依法向被害人项某1弈发还赃款人民币86815元，向被害人马某发还赃款人民币9806元。
18.赔偿协议书及谅解书证实，案发后，被告人亲属与被害人马某达成民事赔偿协议，约定对被害人进行分期赔偿，并取得谅解。
19.大巴车检查光盘1张、陈某现金被盗执法记录仪视频光盘1张、起赃视频光盘1张、盗窃现场视频光盘1张、ATM机视频光盘1张、张连军起赃人体检查视频光盘1张证实，公安人员对搜查过程进行全程同步录音、录像，无违反法定程序的情形。讯问光盘一张证实，侦查人员对被告人的讯问过程进行同步录音、录像，无违反法定程序的情形。
原判认为，被告人张连军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，且数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名成立。关于公诉机关指控的第一起盗窃犯罪数额，因为被告人的供述与被害人的陈述不一致，结合相关证人、证言及查证被告人转移赃款的情况，综合全案证据，认定盗窃数额为9000余元较为适宜。鉴于被告人归案后能如实供述主要犯罪事实，可酌情从轻处罚。辩护人据此提出的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：
一、被告人张连军犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。
二、随案移送的VIVO手机一部，依法没收，留作证据保存。
三、责令被告人张连军向被害人项某1弈退还违法所得人民币127874元。
宣判后，上诉人张连军提出其系初犯、偶犯，案发后主动退赃并取得被害人谅解，原判量刑过重，请求二审法院减轻其刑事处罚的上诉理由；其辩护人提出上诉人张连军具有坦白情节，已认罪悔罪，请求二审法院依法改判的辩护意见。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，一审判决书据以认定的证据取证程序和形式合法，证据之间具有客观性、关联性，能够证明本案的事实，且经一审庭审质证、认证，对上述证据本院仍予确认。
本院认为，上诉人张连军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。关于上诉人所持原判量刑过重的上诉理由及其辩护人提出其具有坦白情节的辩护意见，经查，上诉人张连军归案后，如实供述犯罪事实，在一审期间，主动退赔被害人部分损失，并取得被害人马某谅解，此节原判已认定，并根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，在三年以上十年以下有期徒刑幅度内，酌情从轻处罚，对其处以有期徒刑七年。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人张连军所持上诉理由及其辩护人的辩护意见应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长赵丽艳
审判员郭明礼
审判员李小梅
二○一八年七月二十六日
书记员王孟姣
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。