山东省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）鲁执复字第101号
申请复议人（被执行人）：山东省孔府医药保健品有限责任公司。住所地：邹城市峄山北路****号。
法定代表人：薄开锋，董事长。
异议人：邹城市人民政府。住所地：邹平市平阳东路****号。
法定代表人：谢成海，市长。
申请执行人：山东邹城农村商业银行股份有限公司（原邹城市农村信用合作联社）。住所地：邹城市东滩路****号。
法定代表人：高远志，董事长。
委托代理人：刘国栋，山东宏易律师事务所律师。
委托代理人：李怀霞，该公司资产管理部工作人员。
被执行人：薄开锋。
申请复议人山东省孔府医药保健品有限责任公司（下称孔府医药公司）不服济宁市中级人民法院（下称济宁中院）（2012）济执异字第171-1号执行裁定书向本院申请复议。本院已于2015年9月17日立案受理，并依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
申请执行人山东邹城农村商业银行股份有限公司（下称邹城农商行）与被执行人孔府医药公司、薄开锋金融借款合同纠纷一案在执行过程中，济宁中院查封了被执行人孔府医药公司名下的土地（证号为082519064、082519065）及地上建筑物。后济宁中院委托济宁成达房地产估价咨询有限公司对涉案房地产进行评估。2014年10月14日，济宁成达房地产估价咨询有限公司以6.63的容积率为标准做出了鲁成评2014101401号房地产市场价值估价报告，估价涉案房地产总价9247.88万元，其中在建工程4427.01万元，土地4820.87万元。
邹城市人民政府对此提出异议，认为涉案土地评估拍卖的设定容积率为6.63，但实际容积率为2.0-2.3，济宁中院不能按照6.63的容积率进行拍卖，请求中止拍卖程序。理由为：一、孔府医药公司土地使用权的基本情况。孔府医药公司于2009年12月12日竞得2009A20宗地，国有建设用地使用权出让合同编号为邹城-01-2009-0020号，合同约定容积率为2.0-2.3。在足额缴纳土地出让金及相关税费后，邹城市人民政府于2010年1月26日为其颁发了国有建设用地使用权证，土地证号为邹国用（2010）第082519064号、邹国用（2010）第0825190**号。目前孔府医药公司名下只有上述两个土地使用权证书，所以对应容积率为2.0-2.3。二、孔府医药公司未取得容积率为6.63的规划许可。根据《中华人民共和国城乡规划法》第三十八条的规定，孔府医药公司在签订国有建设用地使用权出让合同后，应向市规划局申请办理建设用地规划许可证。2011年2月24日，孔府医药公司持土地出让合同（地上容积率2.0-2.3）和相关文件申请建设用地规划许可，市规划局依照法律规定为其办理了《建设用地规划许可证》。后孔府医药公司申请容积率调整，市规划局根据《山东省城市建设用地性质和容积率调整规划管理办法》（山东省建设厅、山东省监察厅印发，鲁建发（2009）10号文）第九条的规定，为该公司的项目依序办理了组织专家评审、容积率变更公示、申报规委会审议及向市政府报批等手续。但是在市政府允许该宗土地提高容积率后，该公司一直未申请办理后续的法定的调整容积率的手续，未取得容积率为6.63的建设用地规划许可。三、孔府医药公司未办理容积率为6.63的土地使用权证书，未取得容积率为6.63的土地使用权。根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第十八条规定：“土地使用者需要改变土地使用权出让合同约定的土地用途的，必须取得出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部门的同意，签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同，相应调整土地使用权出让金。”山东省建设厅《山东省城市建设用地性质和容积率调整规划管理办法》第十九条规定：“经批准调整用地性质或容积率的，建设单位必须按照有关规定，持规划主管部门核发的、变更后的规划条件、规划许可证件，到国土资源管理等部门办理有关手续。”孔府医药公司应按法律规定持规划局核发的变更后的规划条件、规划许可证件，向国土局申请办理相关手续，重新签订土地出让合同并足额补缴调整容积率增加的土地出让金及相关税费后，方可申请办理容积率调整后的土地登记。在市政府依法注销其原有国有土地使用权证并颁发调整容积率后的国有土地使用权证后，孔府医药公司才获得该宗地变更容积率后的土地使用权。但是至今孔府医药公司也未向国土局申请办理变更容积率的手续，也未补缴出让金价款，未办理容积率为6.63的土地使用权证。四、政府关于容积率调整的批复不能取代土地权利证书。根据《中华人民共和国物权法》第九条、第十七条及《土地登记办法》第十六条的规定，土地权利证书是权利人享有土地使用权的唯一合法凭证，办理了土地使用权证，土地使用权人才能行使对土地的占有、使用、分配和收益的权利。目前，孔府医药公司名下的邹国用（2010）第082519064号、邹国用（2010）第082519065号土地证项下的土地使用权的容积率为2.0-2.3，而并不持有容积率为6.63的土地使用权证书，市政府作出的同意孔府医药公司该宗地调整容积率至6.63的批复，不能作为孔府医药公司取得容积率为6.63的土地使用权的依据，济宁中院不能以此认定该宗地的容积率为6.63。该宗地如按6.63的容积率拍卖处置，将会造成巨额国有资产流失。竞得人竞得该宗地后，仍不能取得法定意义上容积率为6.63的土地使用权，相关部门也无法办理相关手续，带来一系列问题。
济宁中院查明，2011年1月24日，邹城市人民政府作出邹政字（2011）8号《邹城市人民政府关于北京阜外医院齐鲁分院综合楼项目用地容积率调整的批复》，同意将涉案土地的容积率由2.0-2.3变更为6.63。但孔府医药公司并未缴纳容积率变更的费用，也没有签订新的国有建设用地使用权出让合同。
济宁中院认为政府的批文仅是其内部审查的程序性文件，在《建设用地规划许可证》、《土地权利证书》基础合同没有变化的情况下，由于被执行人未缴纳容积率变更的费用，也未签订新的合同，涉案土地及地上建筑的价值评估仍应以2.0-2.3容积率为准。综上，济宁中院认为异议人的异议理由成立，遂作出了（2012）济执异字第171-1号执行裁定书，裁定对孔府医药公司名下的土地及地上建筑以2.0-2.3容积率为标准进行评估拍卖。
被执行人孔府医药公司不服，向本院申请复议。申请复议人认为邹城市人民政府邹政字（2011）8号《邹城市人民政府关于北京阜外医院齐鲁分院综合楼项目用地容积率调整的批复》已经明确把涉案土地容积率由原来的2.0-2.3调整为6.63，且邹城市规划局据此颁发了《建设用地规划许可证》。济宁中院（2012）济执异字第171-1号执行裁定书认定事实不清，适用法律错误，依法应予撤销。
本院认为，邹城市人民政府所提之异议不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定的当事人、利害关系人异议。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议”。本案中，邹城市人民政府的异议所针对的显然不是人民法院的评估拍卖行为而是评估报告。本案的焦点问题实际上是应当以2.0-2.3的容积率还是6.63的容积率进行评估的问题。当事人、利害关系人对评估报告的异议不同于对执行行为的异议，《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第六条规定：“当事人或者其他利害关系人对评估报告有异议的，可以在收到评估报告后十日内以书面形式向人民法院提出”。所以济宁中院（2012）济执异字第171-1号执行裁定书适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定审查邹城市人民政府的异议适用法律错误、违反法定程序，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞执行程序若干问题的解释》第九条之规定，裁定如下：
撤销济宁市中级人民法院（2012）济执异字第171-1号执行裁定书。
本裁定送达后立即生效。
审判长 王 启 江
审判员 陈 居 山
审判员 刘 书 鸿
二〇一五年十月二十一日
书记员 刘栋-6-