青海省西宁市城北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）青0105刑初85号
公诉机关西宁市城北区人民检察院
被告人王继英，男，汉族，1957年11月12日出生于青海省西宁市。2016年2月5日因贪污由西宁市城北区人民检察院决定刑事拘留，2016年2月18日依法逮捕，2016年3月22日被取保候审。
辩护人李晶，江苏锡海律师事务所律师。
被告人周森，男，汉族，1963年8月7日出生于青海省西宁市。2016年2月5日因贪污由西宁市城北区人民检察院决定取保候审。
辩护人罗兵，青海君剑律师事务所律师。
西宁市城北区人民检察院以北检公诉刑诉（2016）81号起诉书指控被告人王继英、周森贪污、受贿一案，于2016年4月5日向本院提起公诉。2016年4月19日，西宁市城北区人民检察院变更起诉，对被告人王继英涉嫌受贿的犯罪事实不再指控。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月3日公开开庭审理了本案。西宁市城北区人民检察院指派检察员李志芹出庭支持公诉，被告人王继英及其辩护人李晶、被告人周森及其辩护人罗兵到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2012年7月，被告人王继英在担任青海省黄南藏族自治州发展和改革委员会主任期间，伙同时任黄南藏族自治州发展和改革委员会办公室主任的被告人周森，在与青海省建筑勘察设计院签订黄南州会议中心建设工程设计施工合同时，以在实际合同设计费的基础上虚增0.2%设计费的方式，套取公款47000元予以私分。其中被告人王继英分得27000元，被告人周森分得20000元。赃款已全部退回。
公诉机关认为，被告人王继英、周森身为国家工作人员，利用职务上的便利，贪污公款47000元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成贪污罪。认为二被告人能如实供述自己罪行，可以从轻处罚，且认罪态度好，退回全部赃款，可酌情从轻处罚，建议对被告人王继英、周森判处有期徒刑一年，并处罚金。当庭出示的证据有被告人供述、证人证言、书证等，提请本院依法惩处。
被告人王继英、周森在开庭审理过程中对起诉书指控的贪污事实及罪名均无异议，表示认罪。
王继英的辩护人对起诉书指控的贪污罪罪名不持异议，但对起诉书指控犯罪金额持有异议，认为从青海省勘察设计院财务部提供的发票及证人刘某的证言来看，贪污数额应为45000元，而非47000元。其主要辩护意见是：1、被告人王继英、周森在共同犯罪中均为正犯，所起作用相当，不宜划分主、从犯；2、被告人王继英属于自动投案，并且如实交代贪污犯罪事实，应认定为自首；3、被告人王继英协助司法机关抓捕周森、在看守所羁押期间成功劝阻同监室在押人员自杀，应认定为有立功表现；4、被告人王继英系初犯，涉案金额不大，案发后积极退赃，且年事已高，身体患有多种疾病。建议对被告人王继英免予刑事处罚。
周森的辩护人对起诉书指控的贪污罪犯罪事实及罪名不持异议。其主要辩护意见是：1、被告人周森在共同犯罪中属于从犯；2、被告人周森主观恶性小，情节轻微，案发后积极退赃，有悔罪表现。建议对被告人周森免除刑事处罚。
经审理查明，2012年7月，被告人王继英在担任青海省黄南藏族自治州发展和改革委员会主任期间，伙同时任黄南藏族自治州发展和改革委员会办公室主任的被告人周森，在与青海省建筑勘察设计研究院签订黄南州会议中心建设工程设计施工合同时，以在实际合同设计费的基础上虚增设计费的方式套取公款，通过青海省建筑勘察设计研究院三所所长单某，套取现金45000元予以私分。被告人王继英分得25000元，被告人周森分得20000元，二被告人均个人据为己有。在侦查期间，被告人王继英、周森如实交代了检察机关已掌握的犯罪事实，被告人王继英、周森向检察机关退回全部赃款。
另查明，被告人王继英在案件侦查期间协助司法机关抓捕周森、在看守所羁押期间成功劝阻同监室在押人员自杀，有立功表现。
认定上述事实的主要证据有被告人王继英、周森职务任免相关文件、黄南州会议中心《建设工程设计合同》、青海省建筑勘察设计研究院记账凭证、证人证言、被告人王继英、周森当庭及以往供述、归案经过证明、西宁市第一看守所出具的《关于王继英看守所羁押期间表现情况说明》、检察机关扣押案款收据、户籍证明等在案佐证，事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人王继英、周森身为国家工作人员，利用职务之便侵吞公款45000元，其行为已构成贪污罪，应依法处罚，公诉机关指控罪名成立。对公诉机关指控的犯罪数额47000元，因其中2000元系单某个人款项，故对贪污犯罪数额应认定为45000元。本案系共同犯罪，被告人王继英在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人周森起次要作用，系从犯；对从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人王继英、周森在侦查机关初查时如实供述其贪污的犯罪事实，属坦白。被告人王继英有立功表现，可减轻或者免除处罚。鉴于本案犯罪情节较轻，二被告人均能主动退还全部赃款，确有悔罪表现，可对二被告人免于刑事处罚，各辩护人基于此的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
被告人王继英犯贪污罪，免于刑事处罚。
被告人周森犯贪污罪，免于刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 冯和秀
人民陪审员 朱生福
人民陪审员 王秀芬
二〇一六年十月十九日
书 记 员 杨媛媛
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑法修正案(九)》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金:
(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;
(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;
(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;
(四)赃款赃物用于非法活动的;
(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;
(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:
(一)多次索贿的;
(二)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;
(三)为他人谋取职务提拔、调整的。