湖南省益阳市赫山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）益赫民一初字第1805号
原告北京中技天建建筑工程有限公司湖南分公司。
负责人张某某。
委托代理人占某某。
委托代理人祝某某。
被告湖南鑫成建设有限责任公司。
法定代理人刘某某。
委托代理人胡某某。
委托代理人朱某某。
原告北京中技天建建筑工程有限公司湖南分公司（以下简称原告）与被告湖南鑫成建设有限责任公司（以下简称被告）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月29日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月17日公开开庭进行了审理。原告负责人张四海及原告委托代理人占鸣春、祝欢、被告委托代理人胡在冬、朱杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告于2012年3月18日签订《雄森国际一期预应力工程专项施工合同》，约定由原告以包工包料方式承包“雄森国际一期预应力工程专项施工”，被告按进度拨付工程进度款，合同履行中任何一方无正当理由违反合同约定或单方终止合同，均属违约，违约方除赔偿由此给对方造成的直接经济损失外，还必须向对方支付合同结算价款10%的违约金。合同签订后，原告按质如期完成施工，工程造价为890536.46元，经原告多次催要，截止起诉之日，被告尚欠原告工程款共计490536.46元。原告认为，被告拖欠原告工程款的行为已构成违约，且给原告造成了经济损失，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令被告立即向原告支付拖欠的工程款490536.46元并支付违约金89053元。
被告辩称，第一，本案合同的工程造价与原告所述的金额存在出入，没有达到89万。双方并未对工程进行结算，也未达成一致意见。合同约定是称重，但是原告一直没有按合同实施，导致工程量无法确定，原告存在工作上的失误，被告认为，应依据国家的相关法规（GB50010-2010第202页附录A的计算标准）进行计重结算。第二，由于双方未对工程进行结算，所以被告不存在违约。第三，原告对工程数量以及重量的计算方法不准确，计算范围也存在错误。第四，根据合同第九条约定，原告的各项诉求已经超过诉讼时效。第五，本工程一期项目的建设方还有另一建筑公司，即广西华南建设集团有限公司，原告所完成的工程量不仅仅只有被告承建的工程，还包括广西华南建设集团有限公司承建的工程。另外，原告提供的产品质量不合格，被告保留追诉的权利。
经审理查明，2011年12月26日，被告通过投标成为益阳雄森国际一期工程项目（5#楼、12#商住楼、C区地下室）的建设单位。2012年3月18日，原告(乙方)与被告（甲方）签订《雄森国际一期预应力工程专项施工合同》，约定由原告以包工包料方式承包“雄森国际一期预应力工程专项施工”，承包内容为：预应力材料采购供应、深化设计、施工。其中合同第八条“合同价格”约定：“1、本工程采取包施工及包采购材料的承包方式，按使用预应力筋重量计算，其它材料均不计重量不计价，每吨带涂包层无粘结预应力筋施工承包价为人民币壹万贰仟玖佰元整（￥12900.00）；每吨有粘结预应力筋施工承包价为壹万叁仟肆佰贰拾陆元整（￥13426.00）。具体工程量按竣工图计算确定。本单价不含税金及含总包单位配合费等其它费用。2、结算重量计算方式为：（1）钢绞线重量＝（构件长度+曲线增量+操作长度）×钢绞线实测重量（㎏/m）；（2）钢绞线实测重量按现场随机抽样实测㎏/m计算确定；（3）曲线增量＝构件长度×0.02；（4）操作长度根据每根预应力筋长度确定，20米以下预应力筋操作长度为1米，20米以上预应力操作长度为1.8米。损耗按钢绞线重量×0.06计算。”；第九条“工程款的支付”约定：“合同签订后，乙方即可组织预应力材料设备及施工队伍进场，在预应力主材进场后7天内甲方按乙方进场主材价向乙方付款。之后，每区段预应力筋铺设工作完成后7天内，甲方按该区段已完成工程量（按安装就位的预应力筋数量统计）总造价的80%向乙方付款；预应力张拉灌浆完成（后浇带除外）甲方向乙方付款至预应力工程总造价的95%。余款待地下室工程验收并交全部资料后（一个月内）一次付清。”；第十条“违约责任”中第4款约定：“合同履行中任何一方无正当理由违反合同约定或单方提出终止合同，均属违约，违约方除赔偿由此给对方造成的直接经济损失外，还必须向对方支付合同结算价款10%的违约金。”
合同签订后，原告立即组织施工人员及材料进场施工，至2012年年底原告承建的预应力工程专项施工完工并经被告验收完毕。之后，被告分别于2013年1月15日、2013年2月5日、2013年9月18日分三次累计支付原告工程款400000元，但因双方对原告完成的工程范围和工程数量（包括预应力筋长度和预应力筋重量）以及工程量的计算方法存在争议，并经多次协商无效，故至今未进行工程结算，由此酿成纠纷，原告诉至本院。本案在审理过程中，经本院主持调解，双方就预应力筋长度和计价标准达成一致意见，均同意以53125米来计算本案所有预应力筋的长度，并均同意按带涂包层无粘结预应力筋的单位重量及合同约定的带涂包层无粘结预应力筋单价12900元/吨（12.9元/公斤）来计算本案的工程款，但未对预应力筋重量的计算方法达成共识，原告认为应根据预应力筋产品质量合格说明书上的参数来确定预应力筋重量，被告认为合同的第八条第2款约定了预应力筋重量要在现场通过随机抽样确定，由于原告没有提供相关随机抽样的证据，所以应按照GB50010-2010所规定的预应力筋重量参数来计算。
另查明，原告具有预应力工程专业施工资质；原告在工程施工时未及时对预应力筋进行称重，也未进行随机抽样；预应力筋又名预应力钢绞线；原告在涉案工程中使用的是天津市春鹏预应力钢绞线有限公司生产的无粘结预应力钢绞线，原告在审理过程中提供了该产品的质量合格证明书，原告依据该产品质量合格证明书上的参数计算预应力筋（钢绞线）的单位平均重量为1.214公斤/米，并按照双方在本案审理中协商确定的预应力筋长度和价格计算出涉案工程款总计为831969.38元（1.214公斤/米×53125米×12.9元/公斤）。
上述事实有原、被告企业注册登记资料和组织机构代码证、原告与被告签订的《雄森国际一期预应力工程专项施工合同》、原告施工资质证书、天津市春鹏预应力钢绞线有限公司质量合格证明书、工程验收记录、施工及竣工图纸、被告付款收据、当事人当庭陈述等证据为证，足以认定。
本院认为：本案的焦点是：一、涉案合同是否有效；二、涉案工程的预应力筋重量应如何计算；三、涉案违约金应如何确定。
一、关于涉案合同是否有效的问题。本案中，原告与被告签订的《雄森国际一期预应力工程专项施工合同》属于建设工程施工合同的一种，按照我国法律规定，从事建设工程活动必须取得相关的资质证书和营业执照，而原告具有预应力工程专业施工资质，且涉案合同的签订系双方真实意思表示，内容不违反相关法律、法规的规定，故涉案合同应当确认有效，双方均应按照合同约定全面履行各自义务。
二、关于涉案工程的预应力筋重量应如何计算的问题。本案中，涉案工程完工后，双方对原告完成的工程范围和工程数量（包括预应力筋长度和预应力筋重量）以及工程量的计算方法存在争议，导致至今未进行工程结算。本案在审理过程中，经本院主持调解，双方就预应力筋长度和计价标准达成一致意见，均同意以53125米来计算本案所有预应力筋的长度，并均同意按带涂包层无粘结预应力筋的单位重量及合同约定的带涂包层无粘结预应力筋单价12900元/吨来计算本案的工程款，但未对预应力筋重量的计算方法达成共识，故要确定涉案工程款就必须确定预应力筋的重量。被告认为合同的第八条第2款约定了预应力筋重量要在现场通过随机抽样确定，由于原告没有提供相关随机抽样的证据，所以应该按照GB50010-2010所规定的预应力筋重量来计算，本院认为，虽然原告因疏忽在工程施工时未及时对预应力筋进行称重，也未进行随机抽样，但工程现已完工，已无法进行随机抽样，且GB50010-2010所规定的预应力筋重量参数只是一种理论数据，又未注明该参数为带涂包层预应力筋的重量参数，并不能客观真实反映本案原告所使用的预应力筋的实际重量，以该理论数据来确定本案所涉预应力筋重量对原告明显不公，故本院对被告要求按照GB50010-2010所规定的预应力筋重量来计算本案所涉预应力筋重量的主张不予采纳。原告要求根据预应力筋产品质量合格说明书上的参数来确定本案所涉预应力筋重量的主张较为合理，本院予以采纳，确认预应力筋的单位平均重量为1.214公斤/米，并按照双方在本案审理中协商确定的预应力筋长度和价格确认涉案工程款总额为831969.38元（1.214公斤/米×53125米×12.9元/公斤），扣除被告已支付的400000元，被告尚应支付原告工程款431969.38元。
三、关于涉案违约金应如何确定的问题。本案中，被告未依合同约定按时向原告支付工程款，确属违约行为，虽然合同约定了“合同履行中任何一方无正当理由违反合同约定或单方提出终止合同，均属违约，违约方除赔偿由此给对方造成的直接经济损失外，还必须向对方支付合同结算价款10%的违约金。”，但因双方对原告完成的工程范围和工程数量（包括预应力筋长度和预应力筋重量）以及工程量的计算方法存在争议，经多次协商无效后至今未进行工程结算，且原告在工程施工时未按合同约定及时对预应力筋进行称重，也未进行随机抽样，原告自身对工程未能结算存在一定的过错，故可减轻被告的违约责任。故本院酌情确定被告以未付的工程款431969.38元为基数，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率标准向原告支付自2013年9月19日（被告最后一次向原告支付工程款的时间）至本判决确定的工程款付清之日止的逾期付款违约金（截止到本判决之日违约金为63020.73元）。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百八十六条之规定，判决如下：
一、由被告湖南鑫成建设有限责任公司向原告北京中技天建建筑工程有限公司湖南分公司支付工程价款431969.38元，并由被告湖南鑫成建设有限责任公司以未付的工程款431969.38元为基数，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率标准向原告北京中技天建建筑工程有限公司湖南分公司支付自2013年9月19日至本判决确定的工程款付清之日止的逾期付款违约金（截止到本判决之日违约金为63020.73元）；上述款项限自本判决生效之日起七日内付清；
二、驳回原告北京中技天建建筑工程有限公司湖南分公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费9600元,由原告北京中技天建建筑工程有限公司湖南分公司负担800元，由被告湖南鑫成建设有限责任公司负担8800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于益阳市中级人民法院。
审 判 长 文 武
代理审判员 王 姣
人民陪审员 夏克军
二〇一六年二月三日
代理书记员 皮 霞
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。