福建省南平市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）闽07刑终48号原公诉机关福建省南平市建阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐杰，男，1985年2月17日出生于福建省南平市建阳区，汉族，初中文化，无业，住福建省南平市建阳区。曾因犯赌博罪、非法拘禁罪，于2008年8月29日被南平市建阳区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币4000元，2010年1月29日刑满释放。现因涉嫌犯信用卡诈骗罪、寻衅滋事罪，于2015年8月18日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。福建省南平市建阳区人民法院审理福建省南平市建阳区人民检察院指控原审被告人徐杰犯信用卡诈骗罪、寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人南平市建阳区温馨宾馆、陈某2、陈雨昕提起附带民事诉讼一案，于二○一六年十二月十五日作出（2016）闽0703刑初142号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼双方当事人对民事部分判决均没有提出上诉，已发生法律效力。原审被告人徐杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审阅上诉人徐杰的上诉意见和讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现己审理终结。原判认定：一、信用卡诈骗罪1.2010年7月29日，被告人徐杰在中国建设银行股份有限公司建阳支行申办了卡号为48×××44的信用卡，开卡后使用该卡进行透支消费，截止2014年9月8日共计透支消费本金人民币99986.7元。建设银行建阳支行工作人员分别于2014年10月30日、11月3日、12月18日、2015年1月20日以上门、邮寄信函、电话催收的方式向徐杰进行催收，徐杰经发卡银行多次催收后超过三个月仍不归还透支欠款。2015年5月27日，建设银行建阳支行工作人员到南平市建阳区公安局报案，同年6月3日，南平市建阳区公安局决定立案。直至2015年10月21日被告人徐杰归还建设银行建阳支行人民币100000元。2.2010年11月5日，被告人徐杰在中国农业银行建阳支行申办了卡号为62×××68的信用卡，2013年11月15日开通了该卡的联名信用卡62×××60，两卡共享额度，开卡后徐杰便使用两卡进行透支消费。截止2014年8月23日尾号5760信用卡共透支消费人民币13988.67元，截止2014年9月22日尾号4468信用卡共透支消费人民币25775.56元。2014年11月6日至2015年1月29日期间，农业银行建阳支行工作人员多次对徐杰进行电话催收，徐杰承诺还款。2015年2月28日、5月12日农业银行建阳支行工作人员以邮寄信函、上门的方式向徐杰进行催收，徐杰经发卡银行多次催收后超过三个月仍不归还透支欠款。2015年8月26日，农业银行建阳支行工作人员到南平市建阳区公安局报案，同日，南平市建阳区公安局决定立案。直至2015年10月至11月，被告人徐杰归还尾号5760信用卡本金人民币13988.67元，归还尾号4468信用卡本金人民币25775.56元。证实上述事实的证据有：证人蔡某、黄妹妹、徐雄伟的证言；建设银行奥白卡申请表、建设银行龙卡信用卡上门催收记录、回执、挂号函、欠款还款通知书、电话催收记录、建行信用卡交易明细、证明；农业银行建阳支行信用卡申请材料、账户信息、交易明细、农业银行催收通知单、照片、催收通知单信函清单、账户催收资料；徐杰还款证明；受案登记表；被告人徐杰供述等。二、寻衅滋事罪2015年6月23日0时30分许，罗曾建（另案处理）到南平市建阳区童游火车站旁的温馨宾馆内找人，因拒不出示身份证，被害人陈某2（系宾馆老板）拒绝其上楼，二人因此发生争吵，罗曾建便威胁陈某2要砸其宾馆，后罗走出宾馆给被告人徐杰打电话，指使徐杰打砸宾馆。凌晨1时许，徐杰伙同他人（另案处理）头戴蓝色摩托车头盔来到温馨宾馆，其中徐杰手持铁棍，另一人持斧头，二人到店后将宾馆的玻璃感应门砸碎，随后在一楼大厅将前台的电脑显示屏、双层宣传架、亚克力台卡、水晶台牌等物品砸毁，后迅速逃离现场。经南平市建阳区价格认证中心鉴定，被损毁物品钢化玻璃门、液晶显示器、双层宣传架、亚克力台卡、水晶台牌、人造大理石面板价值合计为人民币2481元。2015年8月18日，民警在南平市建阳区火车站附近一居民楼查获作案工具2个蓝色摩托车头盔和1根铁棍。2015年8月18日，被告人徐杰在南平市建阳区童游自由路125号家中被民警抓获。到案后，被告人徐杰如实供述自己的犯罪事实。证实上述事实的证据有：证人陈某1、王某、彭某、徐某、刘某的证言；被害人陈某2的陈述；南平市建阳区价格认证中心价格鉴定意见书、法医学人体损伤程度鉴定书；现场勘验笔录、现场图、现场照片；监控光盘；受案登记表、抓获经过、归案经过、调取证据清单、收据、扣押清单、通话记录单、搜查笔录、搜查照片、辨认笔录、指认笔录、指认照片；被告人徐杰供述等。另查明，附带民事诉讼原告人陈某2受伤后，于2015年6月23日至2015年6月26日在南平市第二医院住院治疗，共住院3天，支出医疗费2278.84元。南平市建阳区国家机关工作人员出差伙食补助标准为60元/天。附带民事诉讼原告人南平市建阳区温馨宾馆的损失包括被损毁物品钢化玻璃门、液晶显示器、双层宣传架、亚克力台卡、水晶台牌、人造大理石面板价值合计为人民币2481元。附带民事诉讼原告人陈某2的损失包括：医疗费2278.84元，误工费300元（按照诉请100元/天，计算3天），护理费300元（按照诉请100元/天，计算3天），营养费200元（按照诉请酌情支持），交通费100元，以上各项共计人民币3178.84元。证实上述事实的证据有：病历、疾病证明书、收费票据、南平市第二医院健康宣教指导表、每日清单、入院记录、出院记录、检查报告单、医嘱单等。原判认为，被告人徐杰的行为已构成信用卡诈骗罪。被告人徐杰任意损毁他人财物，情节严重，破坏社会管理秩序，其行为还构成寻衅滋事罪。被告人徐杰有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人徐杰如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；判决宣告前已还清透支本金，可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款、第二款、第二百九十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第三十六条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十四条之规定，作出判决：一、被告人徐杰犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。总和刑期六年三个月，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人徐杰赔偿附带民事诉讼原告人南平市建阳区温馨宾馆财产损失人民币二千四百八十一元，赔偿附带民事诉讼原告人陈某2医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费共计人民币三千一百七十八元八角四分，限于本判决生效后一个月内支付；三、驳回附带民事诉讼原告人南平市建阳区温馨宾馆、陈某2、陈雨昕的其他诉讼请求。上诉人徐杰上诉称：信用卡透支款已全部偿还，原判对信用卡诈骗罪量刑过重，请求二审法院从轻处罚。经审理查明，原判认定被告人徐杰使用中国建设银行卡号为48×××44的信用卡透支本金人民币99986.7元；使用中国农业银行卡号为62×××68的信用卡和卡号为62×××60的联名信用卡透支本金共计人民币39764.23元，经银行多次催收后超过三个月仍未归还及被告人徐杰于2015年6月23日，伙同他人随意毁坏他人财物，造成财物损失价值人民币2481元的事实清楚，认定的证据均经法庭质证，证据来源合法，客观真实。本院予以确认。本院认为，上诉人徐杰使用信用卡恶意透支，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪。上诉人徐杰任意损毁他人财物，造成财物损失价值人民币2481元，情节严重，破坏社会管理秩序，其行为还构成寻衅滋事罪。徐杰使用信用卡诈骗，数额巨大，依法应在五年以上十年以下处刑。原判量刑时综合考虑其已全部还清透支本金、如实供述犯罪事实等法定、酌定从轻处罚情节，徐杰虽有犯罪前科等酌定从重处罚情节，仍在法定刑起点处刑，已属从轻处罚。上诉人徐杰提出原判对信用卡诈骗罪量刑过重的上诉理由，不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪与适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  王宏涛审 判 员  陈黎明代理审判员  叶丽花二〇一七年三月一日书 记 员  张珊珊本案适用的主要法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。