重庆市高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）渝刑终165号
原公诉机关重庆市人民检察院第五分院。
上诉人（原审被告人）张铁锁，男，1973年2月8日出生于天津市汉沽区，汉族，小学，无业，住天津市滨海新区。因犯非法持有毒品罪于2010年11月8日被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2013年10月22日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月28日被抓获，同年11月18日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。
辩护人潘盼，重庆市法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）王丽，女，1972年5月13日出生于重庆市南岸区，汉族，高中文化，无业，住重庆市南岸区，户籍所在地重庆市大渡口区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月28日被抓获，次日被监视居住，同年11月18日被逮捕。现羁押于重庆市第一看守所。
辩护人梅兵，重庆智豪律师事务所律师。
原审被告人郑同江，男，1964年1月21日出生于重庆市渝中区，汉族，高中文化，无业，住重庆市渝中区，户籍所在地重庆市南岸区。因犯非法持有毒品罪于2010年11月22日被重庆市江北区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。因犯非法持有毒品罪于2011年11月16日被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑八个月，撤销原判缓刑，合并执行有期徒刑二年五个月，2014年4月15日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月28日被抓获，同年11月17日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。
辩护人李晓帆，重庆市法律援助中心律师。
重庆市第五中级人民法院审理重庆市人民检察院第五分院指控被告人郑同江、张铁锁、王丽犯贩卖毒品罪一案，于2016年9月12日作出（2016）渝05刑初49号刑事判决。原审被告人张铁锁、王丽不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月8日公开开庭审理了本案，重庆市人民检察院指派代理检察员陆宏华出庭履行职务，上诉人张铁锁及其辩护人潘盼，上诉人王丽及其辩护人梅兵，原审被告人郑同江及其辩护人李晓帆到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市第五中级人民法院判决认定，被告人张铁锁与被告人王丽系男女朋友关系。2015年10月,张铁锁让王丽帮其在重庆购买毒品用于贩卖牟利，王丽遂联系被告人郑同江询问能否买到甲基苯丙胺（冰毒），郑同江答应帮忙打听。同月27日，张铁锁从天津市乘飞机到重庆市与王丽碰面。次日上午，郑同江在电话中告知王丽甲基苯丙胺的价格为每50克3000元，王丽询问在场的张铁锁，张铁锁表示购买450克，王丽遂与郑同江商定向郑同江求购甲基苯丙胺450克。之后，张铁锁向王丽的银行卡转账30000元用于购买毒品。当日9时许，王丽前往重庆市渝中区某某街X号X-
X郑同江的住处，支付郑同江毒资27000元后离开。下午，郑同江与王丽电话约定在重庆市南岸区某某小区王丽的住处附近交易毒品。随后，郑同江携带毒品乘坐渝A15X**出租车前往南岸区某某小区。17时许，民警在南岸区某某小区对面公路边将郑同江乘坐的出租车拦停，抓获郑同江，并从出租车后排座椅右侧郑同江脚下查获一印有“真龍”字样的蓝色袋子，内有用黑色塑料袋、蓝色塑料袋、茶叶袋包裹的甲基苯丙胺9袋，共计净重436.47克；从后排座椅左侧座位上查获“蜘蛛王”皮鞋袋子1个，内有郑同江的手包、皮鞋盒子等物及净重48.69克的甲基苯丙胺1袋。民警随后在某某小区出口处将等待毒品交易的王丽抓获。王丽被抓获后，带领民警前往某某小区X幢X单元X-
X其住处将张铁锁抓获。民警从王丽住处的客厅茶几上查获净重为3.32克的甲基苯丙胺1小袋。经检验鉴定，上述查获的甲基苯丙胺中均检出甲基苯丙胺成分，其中从郑同江处查获的甲基苯丙胺中甲基苯丙胺含量从69.6%至72.5%不等。
重庆市第五中级人民法院认为，被告人郑同江贩卖毒品甲基苯丙胺485.16克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人张铁锁、王丽为贩卖而购买毒品甲基苯丙胺436.47克，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。郑同江、张铁锁均曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，均系累犯和毒品再犯，依法对二人从重处罚。王丽协助公安机关抓获张铁锁，具有重大立功表现，依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十八条、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：一、被告人郑同江犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人张铁锁犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、被告人王丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金一万元。四、对扣押在案的甲基苯丙胺、作案工具手机等予以没收，甲基苯丙胺由扣押机关负责处理。
上诉人张铁锁提出，其没有毒品，也未实施贩卖行为，原判适用罪名不当，量刑过重。辩护人提出，张铁锁不具有贩卖毒品的主观故意，不构成贩卖毒品罪，且属犯罪未遂，请求对张铁锁从轻改判。
上诉人王丽提出，其只是帮张铁锁购买毒品，没有实施贩卖行为，且尚未取得毒品即被抓获，原判量刑过重。辩护人提出，认定王丽具有贩卖故意的证据不足，王丽不构成贩卖毒品罪；王丽还未取得毒品即被抓获，系犯罪未遂；王丽是从犯、初犯，原判定性不准，量刑过重，请求对王丽减轻改判。
原审被告人郑同江提出，其未收到王丽所给毒资，被查获的毒品不是自己的，其不构成贩卖毒品罪。辩护人提出，认定郑同江贩卖毒品的证据不足，本案涉案毒品未流入社会，请求对郑同江从轻改判。
重庆市人民检察院提出，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
重庆市第五中级人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在一审开庭审理时举示、质证并经判决确认。在本院审理期间，张铁锁、王丽、郑同江及各自的辩护人均未提出新的证据。本院对一审判决书所列举证据依法予以确认。本院经审理认为，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉人张铁锁、王丽以及二人的辩护人提出，张铁锁、王丽没有贩卖毒品的主观故意，也未实施贩卖行为，不构成贩卖毒品罪的问题。经查，王丽在侦查阶段多次供述张铁锁让其帮忙在重庆购买毒品后由张铁锁带回天津分给他人找钱，该供述稳定自然，并得到张铁锁在侦查阶段关于自己是帮天津的朋友购买毒品且能得到1万元左右好处费的供述的印证，二人具有贩卖毒品的主观故意；二人以贩卖为目的联系上家求购毒品，已商定价格及购买数量，且已给付毒资并前往约定交付地点等待接收毒品；二人的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，应以贩卖毒品罪定罪处罚。故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人张铁锁、王丽的辩护人提出，张铁锁、王丽的行为属于犯罪未遂的问题。经查，张铁锁、王丽已给付上家毒资并约定了交付毒品的地点，且上家已携带毒品到达约定的交付地点附近，王丽亦已到达约定地点等待接收毒品，本案已进入实质交易环节，属于贩卖毒品犯罪既遂。故该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人王丽的辩护人提出，王丽是从犯的问题。经查,王丽虽是应张铁锁要求帮张铁锁购买毒品，但王丽直接联系上家求购毒品、交付毒资、约定交付毒品的地点并前往约定地点等待接收毒品，在共同犯罪中并非起次要或辅助作用。故该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于原审被告人郑同江提出，其未收到王丽所给毒资，被查获的毒品不属于自己，其不构成贩卖毒品罪，以及郑同江的辩护人提出，认定郑同江贩卖毒品的证据不足的问题。经查，王丽应张铁锁要求，向郑同江求购毒品450克并支付郑同江毒资27000元，郑同江随后按约定将毒品送到王丽住处附近进行交付的事实，有通话记录、取款记录、相关视听资料、辨认笔录、现场查获的毒品、证人杨某的证言以及王丽、张铁锁的供述等证据证实，上述证据相互印证，已形成证据链条，足以认定郑同江贩卖毒品给王丽、张铁锁的事实，郑同江的行为已构成贩卖毒品罪。故该辩解、辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人张铁锁、王丽为贩卖而购买毒品甲基苯丙胺436.47克，原审被告人郑同江贩卖毒品甲基苯丙胺485.16克，三人的行为均已构成贩卖毒品罪，依法均应予以惩处。张铁锁、郑同江均曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，均系累犯和毒品再犯，依法对二人从重处罚。王丽协助公安机关抓获同案犯张铁锁，具有重大立功表现，依法对其减轻处罚。对于上诉人张铁锁、王丽及二人的辩护人，以及原审被告人郑同江的辩护人提出原判量刑过重，请求对三人从轻、减轻改判的意见，经查，本案涉案毒品虽未流入社会，但三人贩卖毒品数量大，郑同江、张铁锁系毒品再犯和累犯，郑同江到案后拒不供述相关犯罪事实，原判决根据三人犯罪的具体事实、情节、主观恶性以及王丽具有重大立功表现等综合考量，分别对郑同江、张铁锁判处死刑，缓期二年执行以及无期徒刑，对王丽判处有期徒刑十一年，量刑适当。故上诉人张铁锁、王丽及各辩护人的该上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。
综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。重庆市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 寅
代理审判员 陈 玲
代理审判员 乔宇飞
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 陈丽娟