西藏自治区山南市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）藏22刑终5号
原公诉机关西藏自治区乃东县人民检察院。
上诉人刘军（原审被告人），男，1968年4月3日出生于河南省遂平县，汉族，本科文化，原山南地区财政局企业科科长。该上诉人因涉嫌犯受贿罪于2015年8月30日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕，2016年5月17日西藏自治区乃东县人民法院决定对其改变强制措施为取保候审，同年8月23日本院对其继续采取取保候审，现住山南市乃东区泽当镇格桑路20号。
西藏自治区乃东县人民法院审理西藏自治区乃东县人民检
察院指控原审被告人刘军犯受贿罪一案，于2016年8月5日作出（2016）藏2221刑初41号刑事判决。原审被告人刘军不服，提出上诉。本院于2016年8月23日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西藏自治区山南市人民检察院指派检察员王飞、申慧敏出庭履行职务。上诉人（原被告人）刘军到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人刘军自2011年至今担任山南地区财政局企业科科长期间利用职务上的便利条件收受贿赂的事实有：
一、2012年山南地区自来水公司经理拉某为能尽快落实公司已获批的项目扶持资金200万元，到被告人刘军办公室给被告人送5万元现金，被告人刘军收取了此款，之后山南地区自来水公司领取到已获批的项目扶持资金200万元中的160万元。
以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.组织机构代码证、企业法人营业执照、企业法定代表人证明书、税务登记证、公共卫生许可证、身份证复印件，证实山南地区自来水公司和拉某的基本信息及拉某为该公司经理。
2.项目责任书、项目督办通知，证实山南地区自来水公司获批的项目扶持资金为200万元。
3.专项项目资金申请书、项目备案表、技术改造资金的报告、项目真实性说明、证明材料、山水字[2012]15号文件、项目支出明细表，证实山南地区自来水公司申报专项扶持资金情况及已落实项目扶持资金为160万元。
4.检察机关于2015年10月21日对证人拉某所作的询问笔录，证实2012年山南地区自来水公司经理拉某为能尽快落实公司已获批的项目扶持资金200万元，到被告人刘军办公室给被告人送5万元现金，被告人刘军收取了此款，之后山南地区自来水公司领取到公司已获批的项目扶持资金200万元中的160万元。
5.检察机关于2015年8月30日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2012年被告人刘军在自己办公室收到山南地区自来水公司经理拉某为能尽快落实公司已获批的项目扶持资金200万元，而送的5万元现金，在此之后山南地区自来水公司领取到了项目扶持资金。
二、2013年乃东县国和联营公司经理李某为尽快能落实公司编织手工艺产品设备技术更新项目扶持资金，同旦某某到被告人刘军办公室向被告人送3万元现金，被告人刘军收取了此款，之后乃东县国和联营公司领取到该项目已获批扶持资金50万元中的30万元。
以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证，证实乃东县国和联营公司基本信息及李某为该公司法定代表人。
2.支票存根、领条，证实李某、旦某某从公司里领取3万元现金用于送给被告人刘军。
3.记账凭证、进账单、拨款申请、拨款申请报告、拨款申请书、银行转账支票存根，证实乃东县国和联营公司申请的编织手工艺产品设备技术更新项目已落实资金30万元。
4.山工信发[2012]70号文件、藏财企指（专）字[2013]75号文件、扶持项目名单、专项资金项目申请书（编织手工艺产口技术更新项目），证实乃东县国和联营公司申请的编织手工艺产品设备技术更新项目获批50万元扶持资金。
5.检察机关于2015年9月1日、2015年9月9日对证人旦某某所作的询问笔录，证实2013年8月13日旦某某同乃东县国和联营公司经理李某到被告人刘军办公室，为尽快能落实公司编织手工艺产品设备技术更新项目扶持资金，李某向被告人刘军送了3万元现金，被告人刘军收取了此款。该项目获批扶持资金为50万元，已落实30万元。
6.检察机关于2015年8月31日、2015年9月9日对证人李某所作的询问笔录，证实2013年乃东县国和联营公司经理李某为尽快能落实公司编织手工艺产品设备技术更新项目扶持资金，同旦某某到被告人刘军办公室向被告人送3万元现金，被告人刘军收取了此款。该项目获批扶持资金为50万元，已落实30万元。
7.检察机关于2015年8月30日、2015年10月29日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2013年被告人刘军在自己办公室收取了乃东县国和联营公司经理李某为尽快能落实项目扶持资金而送的3万元现金。
三、2012年山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司的经理王某某在拉萨参加扶持项目评审时，请求刘军帮助获取山南地区农畜产品加工厂扩建项目资金并向被告人送2万元现金，被告人刘军收取了此款，之后山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司申报的山南地区农畜产品加工厂扩建项目获得120万元的扶持资金，该扶持资金已全部落实完。
以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.营业执照、组织机构代码证、税务登记证，证实山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司的基本信息。
2.证明材料，证实2012年山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司获批扶持项目资金为120万元，该扶持资金已全部落实完。
3.检察机关于2015年10月8日对证人王某某所作的询问笔录，证实2012年山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司经理王某某在拉萨参加扶持项目评审时，向被告人刘军送2万元现金，被告人收取了此款。该项目获批扶持资金为120万元，已全部落实完。
4.检察机关于2015年8月30日、2015年10月29日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2012年被告人刘军在拉萨市收取了山南地区贡嘎县天瑞农产品开发有限公司经理王某某为获取山南地区农畜产品加工厂扩建项目扶持资金，而送的2万元现金，之后该项目获得扶持资金。
四、2012年被告人刘军以评标委员会评委的身份在拉萨市参加招标活动，期间遇到前来参加招标的徐某甲，徐某甲请求被告人评分时对其代表的公司予以照顾，在招标时该公司中了其中一标段，事后徐某甲为感谢被告人刘军评分时的照顾，托其弟徐某乙在被告人家中向被告人送了2万元现金，被告人收取了此款。
以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.法人营业执照、组织机构代码证、身份证复印件、法定代表人授权委托书、管理人员统计表，证实冯某某为江苏隆昌照明工程有限公司法定代表人并授权徐某甲签署投标文件及合同。
2.营业执照、组织机构代码证，证实徐某甲为山南福莲新能源科技有限公司法定代表人。
3.太阳能路灯公共照明工程中标通知书、路灯购置安装合同、质量承诺书、招标文件，证实徐某甲代理的江苏隆昌照明工程有限公司获得了太阳能路灯公共照明工程第四标段，徐某甲与招标人签订了工程合同。
4.情况说明，证实2012年山南地区新农村建设太阳能路灯工程招标时，公司中了其中一标段。
5.检察机关于2015年9月2日、2015年9月11对证人徐某乙所作的询问笔录，证实2012年徐某甲为表示感谢刘军的照顾，托其弟到被告人家中送2万元现金，被告人刘军收取了此款。
6.检察机关于2015年9月2日、2015年9月11对证人徐某甲所作的询问笔录，证实2012年徐某甲在拉萨市参加招标活动时，因认识评标委员会评委刘军，故请求被告人刘军对其代表的公司评分时予以照顾，后该公司中了其中一标段，事后徐某甲为表示感谢被告人刘军评分时的照顾，托其弟到被告人刘军家中送2万元现金。
7.检察机关于2015年8月30日、2015年10月29日、2015年10月30日、2016年4月29日对被告人刘军所作的讯问笔录及被告人刘军的自述材料，证实2012年被告人刘军以评标委员会评委的身份在拉萨市参加招标活动，期间遇到前来参加招标的徐某甲，徐某甲请求被告人评分时对其代表的江苏隆昌照明工程有限公司予以照顾，招标时该公司中了其中一标段，事后徐某乙在被告人家中向被告人送了2万元现金，被告人收取了此款。
另查明，被告人刘军于2015年5月27日依法返还违法所得款12万元人民币，被告人刘军在被侦查机关调查问话期间，主动交代自己受贿的事实，具有自首情节，被告人刘军在审查起诉阶段向山南地区检察分院反贪污贿赂局提供其他案件线索，并已查实，具有立功情节。
以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.西藏自治区资金往来票据，证实被告人刘军于2015年5月27日依法返还违法所得款12万元人民币。
2.二份情况说明、立案决定书，证实被告人刘军具有自首及立功情节。
本案综合证据：
（1）常住人口基本信息，证实被告人刘军户籍信息及被告人已达承担刑事责任年龄。
（2）公务员登记表、干部任免审批表、山财党[2011]1号文件，证实被告人刘军身份为公务员及2011年3月份被任命为山南地区财政局企业科科长。
（3）山行办发[2010]47号文件，证实山南地区财政局企业科职责范围。
（4）同步录音录像光盘，证实办案机关取证合法性。
公诉人向法庭提交的乃东县国和联营公司关于商业综合大楼和民族手工艺产品加工厂改扩建项目的申请书、记账凭证、资金往来收据等证据材料因与本案案情无关，故对此不予采纳。辩护人向本院提交的检验报告及照片，因与本案案情无关故不予采纳。辩护人庭审过程中提出的起诉指控第四项中的江苏隆昌照明工程有限公司法定代表人并非徐某甲，且该项事实缺少贿赂款的来源凭证，没有扶持资金入账凭证及代理人与被代理人之间的账务往来证据，不能形成证据链，该项事实不清，不应认定犯受贿罪之辩解意见，本院认为江苏隆昌照明工程有限公司授权徐某甲处理招标事务，徐某甲为该公司获得招标项目标段，向被告人刘军送2万元现金，事后江苏隆昌照明工程有限公司获得其中一标段，该起事实清楚、证据充分，构成受贿罪，故对辩护人意见不予采纳；2.被告人帮助乃东县国和联营公司促进落实资金应为30万元之辩解意见，本院予以采纳。3.被告人如实供述所犯罪行构成坦白，应在量刑时从轻考虑之意见，因被告人属自首，对如实供述部分，量刑上不作重复考虑，故对该量刑意见不予采纳；4.被告人被动受贿，无索贿现象、主观恶意较小，其量刑上从宽考虑之量刑意见，本院认为不能以被告人无索贿等行为而对其量刑上从轻处罚，故对辩护人该量刑意见不予采纳；5.被告人犯罪情节轻微，应对被告人免于刑事处罚之量刑意见，本院认为被告人受贿数额为12万元已达到数额较大且受贿次数为4次，辩护人提出的量刑建议过轻，故对该量刑意见不予采纳。
原审认为，被告人刘军身为国家机关工作人员，利用职务上的便利为他人谋取利益，收受他人现金共计12万元，数额较大，其行为已构成受贿罪。西藏自治区乃东县人民检察院起诉指控被告人刘军犯受贿罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名能够成立。根据《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见>》的规定，受贿12万元已达到受贿罪的定罪量刑起点标准。鉴于被告人刘军受贿数额，确定其基准刑，在此基础上，认定并量化分析如下量刑情节：1.被告人在被侦查机关调查问话期间，主动交代自己受贿的事实，具有自首情节，依法对其从轻处罚；2.被告人提供其他案件线索，并已查实，具有立功情节，依法对其从轻处罚；3.被告人刘军在案发后主动向检察机关积极退赃，酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见>》第一条第四款第（二）项、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一款之规定判决：一、被告人刘军犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金十万元。罚金缴纳期限为本判决书发生法律效力后第二日起十日内一次性付清。二、违法所得人民币12万元，予以没收并上缴国库。
宣判后，被告人刘军提出上诉称，其受贿后及时自首，如实供述，积极退赃，减少了损害结果的发生。且具有立功、全额退赃、真诚悔罪等情节，其犯罪情节轻微，请求免于刑事处罚。刘军在二审辩解称其没有利用职权为他人谋取利益。
公诉机关提出本案一审法院认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，程序合法，应维持原判。
经审理查明，上诉人刘军受贿的事实与证据同一审一致，且经二审审理无变化，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘军身为国家工作人员，利用职务上的便利，收受他人财物共计12万元人民币，为他人谋取利益，数额较大，其行为构成受贿罪。原审法院认定事实清楚，定性准确，证据充分，程序合法，本院予以确认。对于上诉人刘军提出其收受了他人的现金，但双方不存在利益关系，其没有利用职权为他人谋取利益的辩解意见，经查上诉人刘军明知其所处的职位和他人送钱的目的具有具体请托事项，而予以收受，应当认定为为他人谋取利益，是否已实际为企业谋取利益或谋取到利益，均不影响其行为构成受贿的认定。该辩解意见本院不予采纳。鉴于上诉人刘军具有自首和立功的法定从轻、减轻情节，且其犯罪较轻，可以免除处罚。其归案后认罪、悔罪态度较好、积极退回全部赃款，可酌情从轻处罚。故决定对上诉人刘军的量刑予以改判。为了惩治腐败犯罪，维护国家工作人员职务的廉洁性，结合本案的犯罪事实、数额、情节、社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西藏自治区乃东区人民法院（2016）藏2221刑初41号刑事判决第一项中的定罪部分，即上诉人刘军犯受贿罪；第二项即违法所得人民币12万元，予以没收并上缴国库。
二、撤销西藏自治区乃东区人民法院（2016）藏2221刑初41号刑事判决第一项中的刑罚部分，即被告人刘军犯受贿罪，
判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金十万元。
三、上诉人刘军犯受贿罪，免于刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长 索朗央金
审判员 张 养 军
审判员 格桑巴珠
二〇一六年十一月三日
书记员 琼 拉