湖南省长沙市天心区人民法院行 政 判 决 书（2018）湘0103行初23号原告：蔡小龙，男，1983年1月7日出生，汉族，住江西省上饶市横峰县。委托诉讼代理人：曾伟德，湖南人和律师事务所律师。被告：长沙市工商行政管理局天心分局，住所地长沙市天心区刘家冲北路19号。法定代表人：邹展，局长。行政负责人：夏志，长沙市工商行政管理局天心分局副局长。委托诉讼代理人：席立文，男，1969年5月23日出生，汉族，长沙�工商行政管理局天心分局政策法规科科长。委托诉讼代理人：肖晴，湖南若华律师事务所律师。原告蔡小龙与被告长沙市工商行政管理局天心分局（以下简称工商天心分局）不履行法定职责一案，原告向本院提起行政诉讼，本院于2018年2月28日立案后，五日内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年4月19日公开开庭进行了审理。原告蔡小龙的委托诉讼代理人曾伟德，被告工商天心分局副局长夏志，委托诉讼代理人席立文、肖晴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2017年7月17日，原告蔡小龙向被告工商天心分局提交情况说明，请求注销湖南省亿德万贸易有限公司的工商登记。被告收到该申请后，至今未作出处理。原告诉称，原告身份证于2010年4月20日不慎遗失后申请办理了新的身份证。2017年7月，原告通过百度搜索自己的名字，发现被登记为湖南省亿德万贸易有限公司的法定代表人。2017年7月17日，原告以情况说明的形式向被告申注销湖南省亿德万贸易有限公司，被被告告知，若要注销公司登记，需提起行政诉讼。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求判令：被告履行法定职责—作出撤销并注销湖南省亿德万贸易有限公司的工商登记。原告为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：证据1、情况说明，拟证明原告多次维权未果遂提起诉讼；证据2、被告户籍地派出所的证明，拟证明原告身份证曾经遗失的情况；证据3、青园社区证明，拟证明被告所提交的审查公司登记申请的资料存在虚假；证据4、庭审笔录，拟证明被告已经受理了原告请求撤销并注销工商登记的申请；证据5、证据目录，拟证明本案证据已经在之前原告诉被告工商登记一案中已作为证据提交了。被告工商天心分局辩称，被告在办理湖南省亿德万贸易有限公司登记时，被告已对材料尽到了形式审查义务，原告所诉的公司注册登记的具体行政行为并未违法，原告请求判决被告履行法定职责—撤销并注销湖南省亿德万贸易有限公司的工商登记无依据。同时，被告不具有依职权直接注销工商登记的法定职责。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告为支持其抗辩主张，在举证期限内向本院提交以下证据：证据1、湖南省亿德万贸易有限公司设立登记档案；证据2、《案件来源登记表》；证据3、《立案审批登记表》；证据4、中国邮政快递单；证据5、470户企业发函名单；证据6、《案件调查终结报告》；证据7、《行政处罚案件有关事项审批表》；证据8、重大案件讨论表；证据9、《三湘都市报》2016年6月8日公告版面；证据10、天工商听字【2016】00016003号行政处�听证告知书；证据11、《重大案件讨论表》；证据12、《行政处罚决定审批表》；证据13、《行政处罚决定书》；证据14、及吊销企业名单；证据15、天工商企吊案字（2016）第3号第146号《行政处罚决定书》；证据16、《三湘都市报》2016年6月29日公告版面。上述证据，合并证明被告作出工商登记行为已履行了形式审查义务，符合法律规定。法律依据：《中华人民共和国公司法》第一案百八十三条、第一百八十八条、第一百四十六条；《公司登记管理条例》第二条、第十条、第二十条、第四十条；《中华人民共和国行政处罚法》第八条、第三十条、第三十九条；《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条；《内资企业登记提交材料规范》第二条；《最高人民法院关于审理工商登记行政案件座谈会议纪要的若干问题疑问的答复》。上述证据，经庭审举证、质证，被告工商天心分局对原告提交的证据对证据1的关联性有异议，认为从其内容可以看出原告向被告申请注销公司的申请，单根据现行法律，注销公司应经过清算完成后才能申请的，故此项请求与本案无关；同时该情况说明我方并未看到任何签章及我方收到后的回执，不能达到原告的证明目的。证据2的的真实性、合法性、关联性均有异议，认为出具证明的公章显示的名称与原告户籍地的名称不同，其真实性存疑；就该证明的内容而言，仅表明告知该派出所其证件丢失，为原告单方向派出所的陈述，无法证明原告的身份证丢失是否属实；原告未通过公告登报等方式对其遗失身份证进行公示，而被告仅从形式上审核登记材料，对其身份信息是否被冒用，被告不存在审查的义务。证据3的的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该材料属于证明材料，如需证明工商登记内档中公章系伪造，原告应于庭前申请居委会相关工作人员出庭作证；同时，天心区芙蓉中路3段522号建鸿达现代空间×属于被告的管辖范围，对该地址属于哪个社区辖区及社区的具体名称，被告仅依法进行形式审查。证据4、5，无异议。原告对被告提交的证据1中股东会会议纪要、房屋租赁协议、住所（经营场所）登记表的合法性、真实性、关联性均有异议，认为股东会会议纪要上原告的签名不是本人所签；房屋租赁协议、住所（经营场所）登记表未经有利害关系业主的同意，不能达到原告的证明目的。对于原告提交的其他证据均无异议。根据双方质证意见及证据情况，经审查，原告及被告提交的证据均与本案事实有关联，本院对其真实性均予以采信，至于能否达到证明目的，本院将根据全案综合考虑认定。经审理查明，原告蔡小龙身份证于2010年4月20日不慎遗失后申请办理了新的身份证。2010年10月27日，原告蔡小龙被登记为湖南省亿德万贸易有限公司执行董事、经理、法定代表人。2017年7月，原告经百度查询其名字知晓上述情况后，于2017年7月17日向被告工商天心分局提交情况说明，主要内容为“本人蔡小龙在2010年4月20日遗失身份证，并于2010年4月23日向户籍所在地江西省上认识横峰县葛源镇派出所申请遗失补办。在遗失身份证后，他人冒用我的身份证申请成立湖南省亿德万贸易有限公司，并登记为该公司法定代表人。对此情况，其从未签署过任何书面文件向贵局申请注册公司。现申请注销该公司”。收到该情况说明后至本案起诉时止，被告工商天心分局未做处理。在庭审过程中，被告工商天心分局表示，根据现行法律法规，工商行政机关没有依职权直接注销工商登记的法定职责，注销公司应在公司办理清算后，由清算组直接申请注销登记，而非自然人申请。本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十二条“有下列情形之一的，公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记”之规定，注销公司登记的应当在公司清算后由公司清算组向公司�记机关提出，即工商行政机关没有依法定代表人申请直接注销公司工商登记的法定职责，注销公司应在公司办理清算后，由清算组直接申请注销登记。本案中，原告蔡小龙于2017年7月17日向被告工商天心分局提交申请注销湖南省亿德万贸易有限公司登记的情况说明，被告工商天心分局在收到该情况说明后60日内未予处理。被告工商天心分局在知晓其不具有该法定职责的情况下，未告知原告，而是在开庭审理过程中告知原告其不具有该法定职责，违反法律规定，依法应确认被告工商天心分局对原告要求注销公司登记的申请不予处理的行为违法。因原告未向被告提交请求撤销湖南省亿德万贸易有限公司工商登记的申请，其要求被告履行法定职责的前提不存在，故原告蔡小龙诉请被告履行撤销公司登记的法定职责的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（三）项之规定，判决如下：一、确认被告长沙市工商行政管理局天心分局收到原告蔡小龙的情况说明后60日内不予处理的行为违法；二、驳回原告蔡小龙的其他诉讼请求。本案受理费50元，由被告长沙市工商行政管理局天心分局承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  石红星人民陪审员  袁平秀人民陪审员  梅满意二〇一八年五月二十二日代理书记员  谢 艺