新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终3862号
上诉人（原审被告）：新疆医科大学第一附属医院，住所地：乌鲁木齐市。
法定代表人：温浩，新疆医科大学第一附属医院院长。
委托诉讼代理人：文西年，男，汉族，1965年1月1日出生，新疆医科大学第一附属医院胃肠肿瘤外科医师，住乌鲁木齐市新市区。
委托诉讼代理人：刘瑛，新疆赛天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张某某，男，汉族，1933年12月12日出生，阜康市政府退休职工，住阜康市博峰花园小区。
委托诉讼代理人：李江红，新疆益一律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张德祥，男，汉族，1972年11月19日出生，阜康市九运街中学驾驶员，住新疆阜康市蓝琦小区。
上诉人新疆医科大学第一附属医院因与被上诉人张某某医疗损害责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初3413号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月13日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
新疆医科大学第一附属医院上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审认定事实错误，被上诉人的治疗过程就是对非手术治疗和手术治疗的选择过程，不存在影响被上诉人对治疗方案选择的问题，一审认定上诉人承担50%责任，没有事实依据。且护理费并非上诉人医疗行为造成。
张某某辩称，不同意上诉人上诉请求，上诉方没有证据证实手术治疗方案是被上诉人强烈要求手术治疗，也没有证据证实上诉人向患者陈述了治疗方案后果，医学会的鉴定结论也提到了没有做必要实验。医学会的鉴定结论和我方委托的鉴定，院方的过错责任是没有告知和手术瑕疵。造成我方住了20多次医院。术后结果不好导致我方需要护理，需要护理是客观事实。
张某某向一审法院起诉请求：请求判令新疆医科大学第一附属医院赔偿医疗费24317元、住院伙食补助5850元(25元/天×234天)、护理费39052元（60914元÷365天×234天）、伤残赔偿金39412元（26247.66×5年×30％）、一次性用品费223560元（1863元/月×12个月×10年，2011年-2021年期间计10年）、交通费5700元（往返乌鲁木齐8次，每次500元＋往返阜康市17次，每次100元）、鉴定费4300元，上述合计342191元，按照75％主张256643元、精神抚慰金50000元；共计306643元。
一审法院认定事实：2011年1月20日，张某某以“大便解出困难3年加重1月”为主诉到新疆医科大学第一附属医院就诊，病史记载：患者自述3年前无明显诱因出现大便困难，3日一行，伴腹胀不适…。自服中药及通便药物（具体不详）尚可排出，患者自觉上述症状明显影响生活，2010年3月来我院就诊，诊断为“便秘、内痔、肛乳头瘤”，于2010年4月11日在局麻下行“肛周常见疾病套扎术、肛乳头瘤切除术”，患者便秘症状较前好转，近1月来患者便秘症状明显加重，口服通便类药物未见明显改善，需行灌肠治疗方可排出，2－3天灌一次，患者自觉上述症状明显影响生活，为进一步诊治故来我院…。专科检查：膀胱截石位，肛门皮肤位置正常，指诊、肛镜：未见明显异常。诊断为：便秘；补充诊断为:慢性结肠炎。当月30日，新疆医科大学第一附属医院向张某某亲属就全结肠切除术的风险进行了告知，内容包括：术后排尿困难、尿潴留、泌尿系统感染；术后可能出现便秘症状未能缓解，仍有顽固性便秘需药物，灌肠后才能排便；向患者家属交代行结肠次全切及直肠的治疗预后及可能产生的并发症，患者家属强烈要求行手术治疗…。患者家属当日同意并要求实施手术。当月31日新疆医科大学第一附属医院在全麻下为张某某实施“全结肠切除术+肠粘连松解术”。经治疗，张某某于2011年2月15日出院，共住院26天，发生医疗费47180.43元（个人自付560元）。出院医嘱：1、合理饮食，适当运动，按时自主排便；2、继续口服药物治疗；3、定期消化科门诊随访.张某某出院后于2011年3月14日至2016年1月30日因慢性结肠炎、便秘、肠梗阻分别到阜康市人民医院、阜康市中医医院、中国人民解放军兰州军区乌鲁木齐总医院、新疆医科大学第一附属医院、乌鲁木齐市友谊医院、新疆维吾尔自治区中医医院、新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗24次，共住院221天，个人自付医疗费23214.5元。张某某另提供阜康市济善堂药房盖章的购买药品数量、金额单，用于证明其每月药物治疗需要1863元。2015年11月16日，乌鲁木齐市高新区（新市区）卫生局委托乌鲁木齐医学会对该病例进行了医疗事故技术鉴定，鉴定分析意见为：（一）患者入院后，医方根据患者症状诊断“便秘”，诊断成立。给予了导泻等对症治疗，效果欠佳后，采取外科手术治疗符合便秘诊疗规范，且病人有手术愿望；（二）医方在术前已向患方说明了病情、医疗措施，履行了告知义务，但医方的病历资料中多处出现书写错误，如结肠镜检查报告书描述直肠癌术后吻合狭窄等；（三）医方在诊断“便秘”时，相关的检查不完善，如结肠慢输出试验、排粪试验、直肠测压试验未进行，致使手术后效果欠佳；（四）患者长期便秘，具有焦虑情绪，与便秘有相关性，术后医方未进行认真心理疏导，对其饮食调节、药物治疗告知不全。专家组合议认为，患者目前的便秘状况，主要是其自身原发病所致，与医方手术未达到预期效果有一定相关性。结论：本病例属于三级丙等医疗事故，医方承担次要责任。医学护理建议：门诊随访，专科指导治疗。庭审中，新疆医科大学第一附属医院陈述张某某就医时的病情可以采取保守治疗即非手术治疗，因张某某及家属强烈要求手术，新疆医科大学第一附属医院为其实施了“全结肠切除术+肠粘连松解术”。2016年3月7日，封海燕委托新疆卓鼎司法鉴定所对新疆医科大学第一附属医院的诊疗行为是否存在过错等进行了司法鉴定，2016年3月14日，鉴定机构出具鉴定意见为：院方存在如下医疗过错行为：1、院方在行“全结肠切除术”前未进行全面告知；院方在对被鉴定人的诊疗过程中未尽到足够的医疗注意义务；院方未尽到谨慎诊断、谨慎治疗的诊疗技术性注意义务；2、院方在“指诊、肛镜：未见明显异常，全结肠未见异常”且相关检查不完善的情况下行“全结肠结除术”，手术效果差，术后多次发生吻合口狭窄，吻合口炎，不全肠梗阻、目前结肠切除术后肠道功能紊乱。院方的医疗过错行为是目前损害后果的主要原因，医疗过错的参与度考虑为75%；3、被鉴定人全结肠切除，影响消化吸收功能为Ⅷ（八）级伤残，发生鉴定费4300元。一审法院认为，关于赔偿责任的问题。法院认为，本案张某某术后未达到预期效果（仍存在结肠炎、便秘）的事实双方均没有异议，故新疆医科大学第一附属医院的诊疗行为是否存在过错则成为双方争议的焦点，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十五条规定，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。就本案而言，新疆医科大学第一附属医院为张某某实施手术前并未向张某某及其家属说明替代医疗方案即非手术治疗方案的后果，该事实客观上影响了张某某对治疗方案的选择，并且，手术后的后果与手术之间存在因果关系，故新疆医科大学第一附属医院的诊疗行为存在过错，其应当承担相应的赔偿责任，但医学本身的复杂性、高风险性也决定了手术效果存在不确定性，手术风险告知书中亦明确记载手术是根据张某某及家属的强烈要求所实施，并且，张某某自身长期便秘的病情在一定程度上也会影响其选择手术治疗，据此，法院认为，结合医学会及司法鉴定机构的鉴定意见，由新疆医科大学第一附属医院承担50%的责任更为公平。关于张某某主张的各项费用问题。医疗费，张某某因治疗结肠炎、便秘个人实际支付医疗费23774.5元，其主张该费用符合法律规定，法院予以确认；剩余医疗费，张某某提供证据载明系手术前住院产生的费用，与新疆医科大学第一附属医院的诊疗行为之间没有必然的因果关系，法院不予确认。住院伙食补助费，张某某实际住院221天，其主张该期间的住院伙食补助费5525元(25元/天×221天)符合法律规定，法院予以确认。护理费，张某某术后住院期间客观上需要护理人员予以陪护，其主张住院期间的护理费36882.18元（60914元÷365天×221天）符合法律规定，法院予以确认。伤残赔偿金，张某某术后已经构成八级伤残，其结合实际年龄主张伤残赔偿金39412元（26247.66×5年×30％）符合法律规定，法院予以确认。一次性用品费，张某某针对该费用提供药房加盖印章的药品清单客观上无法证明其因便秘等服用了上述药物，并且，张某某手术后针对便秘等亦多次进行了住院治疗，故其主张该费用的证据不足，法院不予支持。交通费，张某某术后24次住院治疗，并且期间多次往返乌鲁木齐治疗，结合其就医次数，法院酌情确认其主张交通费1500元。精神抚慰金，本次医疗事故客观上已经给张某某造成了一定的精神损害，应当给予一定数额的金钱予以抚慰，据此，结合新疆医科大学第一附属医院的过错程度等因素，法院酌情支持张某某主张的精神抚慰金5000元。鉴定费属于诉讼费的范畴，应当比照诉讼费予以处理。判决：一、新疆医科大学第一附属医院赔偿张某某医疗费11887.25元（23774.5元×50%）二、新疆医科大学第一附属医院赔偿张某某住院伙食补助费2762.5元（5525元×50%）三、新疆医科大学第一附属医院赔偿张某某护理费18441.09元（36882.18元×50%）四、新疆医科大学第一附属医院赔偿张某某伤残赔偿金19706元（39412元×50%）五、新疆医科大学第一附属医院赔偿张某某交通费元750（1500元×50%）六、新疆医科大学第一附属医院赔偿张某某精神抚慰金5000元；七、驳回张某某的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，新疆医科大学第一附属医院为张某某实施手术前并未向张某某及其家属说明替代医疗方案即非手术治疗方案的后果，该事实客观上影响了张某某对治疗方案的选择，并且，手术后的后果与手术之间存在因果关系，故新疆医科大学第一附属医院的诊疗行为存在过错，其应当承担相应的赔偿责任，一审法院结合医学会及司法鉴定机构的鉴定意见，综合判断认定由新疆医科大学第一附属医院承担50%的责任，并无不妥，应予维持。关于护理费，张某某高龄体弱，术后住院期间客观上需要护理人员予以陪护，一审法院应予支持，合情合理，应予维持。
综上所述，新疆医科大学第一附属医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费887.73元，由新疆医科大学第一附属医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 金 波
审判员 项 颖
审判员 庞 艳
二〇一六年十二月十二日
书记员 姜中晟