河北省廊坊市安次区人民法院民 事 判 决 书（2012）廊安民再初字第2号原审原告李士增，男，1960年1月7日生，汉族，廊坊市安次区仇庄乡小麻庄人，现住廊坊市广阳区。委托代理人李景玉，李媛，河北李景玉律师事务所律师。原审被告江苏省金陵建工集团有限公司，住所地江苏省南京市建邺区楠溪江东街68号旭建大厦二楼。法定代表人范广峰，董事长。委托代理人马荣镇，男，江苏润扬律师事务所律师。原审被告厉国龙，男，1960年5月1日生，汉族，籍贯浙江省东阳市，住址四川省雅安市雨城区，现住北京市丰台区。原审原告李士增与原审被告江苏省金陵建工集团有限公司（简称金陵公司）、厉国龙借款合同纠纷一案，本院于2011年6月23日做出的（2011）安民初字第137号民事判决，已经发生法律效力，本院于2012年7月6日作出（2012）廊民监字第1号民事裁定，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告李士增及其代理人李景玉、李媛，原审被告江苏省金陵建工集团有限公司委托代理人马荣镇，原审被告厉国龙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李士增诉称，2010年5月起，因被告江苏省金陵建工集团有限公司在其承建的廊坊市安次区新新小镇9号楼工程施工过程中缺乏资金，其委托代理人厉国龙以购买钢材为由，多次向原告李士增借款105万元。2010年7月4日被告厉国龙代表金陵公司与原告补签借款合同一份，合同约定被告金陵公司向原告借款105万元，期限两个月，借款利率按月利率2%计算，如到期未能偿还借款，延期后的利息除按原约定的利率计算外，另支付违约金350元/天。因被告方未能如期还款，2010年12月2日厉国龙与李士增共同计算并书写计息单，被告欠本金、利息、违约金共计118.65万元。原告请求法院判令二被告向原告返还借款本金105万元并按合同约定支付利息及违约金。被告江苏省金陵建工集团有限公司未出庭答辩。被告厉国龙辩称，本人是金陵公司承建廊坊市安次区新新小镇9号楼的项目经理，因项目资金不到位，向原告借款的行为属于职务行为，应当由被告江苏省金陵建工集团有限公司承担偿还借款的责任。本院一审查明，被告金陵公司与廊坊市金有源房地产有限公司（简称金有源公司）于2010年4月12日签订了关于廊坊市安次区新新小镇9号住宅楼的建设工程施工合同一份，合同约定，金陵公司承包代表人为厉国龙。自同年五月开始，厉国龙代表该公司与廊坊市西北金钢材销售有限公司（简称西北金公司）签订购买合同，购买钢材。因资金缺乏，厉国龙代表该公司自2010年5月起分多次向原告李士增借款用于购买新新小镇九号楼的施工钢材，截止同年7月4日，被告江苏省金陵建工集团有限公司共向原告借款105万元，为确定原告债权，厉国龙作为该公司代表与李士增补签借款合同一份，合同载明，金陵公司向李士增借款105万元，期限自2010年7月4日至2010年9月18日止，月利息2%，如果延期，经李士增同意，利息依旧，另每天加付违约金350元。合同期满后，金陵公司未能还款付息，2010年12月4日，厉国龙为原告出具计息单，认可拖欠原告本金及利息。厉国龙购买的钢材全部用于金陵公司承建的新新小镇九号住宅楼工程。本院一审认为，被告厉国龙作为被告江苏省金陵建工集团有限公司承建廊坊市安次区新新小镇九号住宅楼的代表，且又代表被告江苏省金陵建工集团有限公司与廊坊市西北金钢材销售有限公司签订销售合同，在资金缺乏时，向原告借款105万元用于购买钢材，且借款购买的钢材全部用于所承建的廊坊市新新小镇九号住宅楼的施工建设，故应认定被告厉国龙借款的行为属职务行为，借款本金105万元应由被告江苏省金陵建工集团有限公司返还给原告，原告要求被告江苏省金陵建工集团有限公司返还借款本金105万元的诉讼请求应予以支持。原、被告在借款合同中约定的利息过高，应予以调整，应按中国人民银行同期贷款利率计算，故被告江苏省金陵建工集团有限公司应按合同约定支付原告自2010年7月4日起至付清之日止的利息。被告在借款到期后未按约履行，原、被告在借款合同中约定逾期付款违约金每日按350元计算，不符合法律规定，应按利息损失的30%计算，故被告江苏省金陵建工集团有限公司应支付即自2010年9月19日起至付清之日止的违约金。故依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，第二百零五条，第二百零六条，第一百一十四条第一款、第三款，《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）之规定，判决如下：一、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效后十日内返还原告李士增借款105万元。二、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效后给付原告李士增借款本金105万元的利息，利息自2010年7月4日起至付清之日止，利息按中国人民银行同期贷款利率计算。三、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效后给付原告自2010年9月19日起至付清之日止的违约金，违约金按中国人民银行同期贷款利率的30%计算。本院再审过程中，原审原告李士增主张，2010年4月份经朋友王某、常某介绍与厉国龙在江苏省金陵建工集团有限公司新新小镇施工现场办公室相识，原审被告厉国龙称其作为金陵公司的施工代表，承建新新小镇9号住宅楼工程资金周转暂时困难，购买钢材缺乏资金，向原审原告借款，并向原审原告出示了江苏省金陵建工集团有限公司的营业执照复印件、该公司承建此住宅楼的施工合同及金陵公司法人为厉国龙出具的授权委托书。原审原告李士增基于对金陵公司实力的信任及王某表示如原审原告借款在该小镇购房可以享受优惠条件的承诺，自2010年4月至同年7月通过王某借与厉国龙共计105万元。2010年7月4日，厉国龙以江苏省金陵建工集团有限公司委托代理人的身份与原审原告李士增签订借款合同并约定了借款期限、借款利息、借款用途及违约责任。原审原告李士增除在原审过程中提供的证据外，另外提供了证人常某的证言，李士增个人信用社存款账户的客户交易明细对账单、李士增自营的廊坊市鑫亿佳塑料制品有限公司证明等证据，证实原审被告厉国龙通过证人介绍向原审原告借款的情况及原审原告在金融部门及自营公司的取款情况。原审原告认为厉国龙的借款行为让原审原告有理由相信其具有合法授权，厉国龙已经构成表见代理，应当由原审被告江苏省金陵建工集团有限公司与厉国龙承担连带还款责任。请求法院判令二被告连带偿还105万元借款本金，4倍同期银行贷款利率的借款利息及利息的30%的违约金。原审被告江苏省金陵建工集团有限公司辩称，1、原审原告李士增与原审被告厉国龙2010年7月4日签订的《借款合同》是为了达到让金陵公司偿还此笔借款的目的，双方恶意串通签订的，属于无效合同，对本公司无任何法律约束力。2、依照《合同法》规定的缔约相对性原则，此合同没有金陵公司的签章，系厉国龙的个人行为，与金陵公司无关。3、厉国龙的借款行为不构成表见代理，原审原告要求金陵公司连带偿付借款本息无事实与法律依据。厉国龙与金陵公司于2010年4月2日签署了《建设工程施工承包合同书》及承诺书，明确约定厉国龙不得以金陵公司的名义向社会及自然人借款。原审原告李士增的借款行为属于高利贷的行为，不属于善意无过失的主体，厉国龙的借款行为应由其本人承担。原审被告厉国龙辩称，其确实向李士增借款105万元购买钢材用于工程建设，因金陵公司私自撤回对本人的授权，在工程进展的中途，被清出现场，致使原审原告的借款无法归还。本人的借款行为系职务行为，应由金陵公司对原审原告的借款承担偿还责任。根据当事人的诉辩意见，征得各方当事人的同意，确定本案的争议焦点是：1、原审原告李士增主张的借款有何证据；2、原审原告主张的借款的实际借款人及借款用途。围绕争议焦点，原审原告李士增提供了如下证据：1、王某、常某的证言证实，二证人介绍金陵公司承建新新小镇工程总经理厉国龙与李士增相识，并进行借款的具体经过及签订借款合同的事实。2、2010年7月4日李士增与厉国龙签订的借款合同证实，厉国龙以金陵公司委托代理人的身份向李士增借款105万元购买施工钢材及借款期限、利息及违约责任的事实。李士增本人农村合作联社客户明细交易对账单及廊坊市鑫亿佳塑料制品有限公司的营业执照复印件及出具的证明证实自2010年4月19日起至同年7月3日，李士增13次现金支取共计75万元整，同年7月14日、7月19日分别给付货款20万元、10万元的情况。原审被告金陵公司对以上证据发表质证意见如下：原审原告诉状诉称自2010年5月份起，分多次借款给厉国龙105万元与原审原告提供的本人农村合作联社客户明细交易对账单显示的自2010年4月19日开始取款的时间不相符。原审原告提供的借款合同载明“本合同签订时，已经将105万元如数交付乙方”的内容与原审原告主张及其提供的证人王某、常某证实原审原告李士增2010年7月3日前经证人手借给厉国龙75万元，后来在合同签订后又于2010年7月14日及2010年7月19日从廊坊市鑫亿佳塑料制品有限公司取走30万元分两笔出借厉国龙的情况不符。借款合同载明“借款利息按月利率2%计算”与原审原告提供的二证人证实当时未约定利息的情况不符。原审原告提供的2010年12月2日李士增与厉国龙签署计息单载明计息天数为90天，且大小写不相符，按照借款合同约定的借款期满之日计算，计息时间应为74天，按照原审原告主张的开始借款的时间计算，更是矛盾，原审原告与厉国龙素不相识，其主张开始借款时未约定利息的情况不符合常理。对该计息单的客观真实性不予认可。原审原告向法庭提供的金陵公司法人代表为韩炳凤、厉国龙的授权委托书是仅对金有源房地产开发有限公司出具的，且只是授权了施工事宜，未授权借款事宜。原告主张厉国龙的行为构成表见代理的证据不足。原审被告厉国龙提供了如下证据：1、《河北省建设施工合同》证实，在该份合同的第三部分第20项约定，金陵公司任命厉国龙为承包人代表。2、金陵公司法定代表人范广峰为金有源公司出具的对厉国龙、韩炳凤的授权委托书复印件，证实授权委托本公司韩炳凤、厉国龙为其授权代理人，以本公司的名义全权负责廊坊市金有源房地产开发有限公司开发的新新小镇9号住宅楼施工等事宜。再审过程中，本院依法到金有源公司核实了该份委托书，金有源公司证实该份授权委托书原件在该公司存档。3、厉国龙与廊坊市西北金钢材销售有限公司签订的201005011号钢材销售合同复印件、江苏省金陵建工集团有限公司廊坊分公司与廊坊市西北金钢材销售有限公司签订的201008002号销售合同，证实2010年5月20日、2010年8月2日，厉国龙代表江苏省金陵建工集团有限公司与廊坊市西北金钢材销售有限公司签订购买钢材的销售合同，送货地点为廊坊市安次区新新小镇9号楼钢筋料场，接货人为许俊峰、陈园康。西北金业务员姚亚东出具的收到钢材款的7份收据及本院在西北金公司调取了证明一份，证实厉国龙签订购买钢材合同后，该公司业务员姚亚东收到江苏省金陵建工集团有限公司厉国龙现金6笔，共计119万元，购买的钢材于同期交付新新小镇9号楼工地的事实。原审被告金陵公司认为该笔钢材款与原审原告主张的借款数额不符，不能证实厉国龙支付的钢材款系向原审原告所借。原审被告江苏省金陵建工集团有限公司在再审中提供了该公司与厉国龙签订的建设工程施工承包合同书及厉国龙为其公司签署的承诺书证实，该公司将承接的新新小镇9号住宅楼工程项目发包给厉国龙组织施工，厉国龙包工包料、包工期、包质量、包安全、包造价，实行单项核算、自负盈亏。金陵公司负责施工注册，提供必要的证件和手续，收取2%的管理费，金陵公司委派现场参与项目管理监督人员的工资福利、奖金由厉国龙承担。厉国龙不得以该公司的名义向社会及自然人办理借款、赊欠材料款及拖欠工人工资，所有相关责任与该公司无关，由厉国龙自负。原审原告李士增认为此合同与承诺书系厉国龙与金陵公司的内部约定，本人并不知情。厉国龙的当庭陈述及本院对其的询问笔录证实，厉国龙对原审原告的主张均予以认可。对金陵公司提供的其本人签字的建设工程施工承包合同书及承诺书的真实性没有异议。经庭审质证，本院对上述证据作如下确认：原审原告李士增提供的证人证言、借款合同及其本人的信用社账户明细等证据与原审被告厉国龙的陈述相印证，能够形成一条完整的证据链条，对以上证据的客观、合法、关联性予以确认。原告李士增与原审被告厉国龙共同出具的计息单经当庭核实，二人均认为系笔误，对该计息单的客观性本院不予认可。原审被告厉国龙提供的《河北省建设施工合同》及授权委托书的客观真实性，经原审被告金陵公司质证及本院调查核实，本院予以认定。厉国龙提供的与西北金公司签署的购买钢材的合同及西北金业务员姚亚东出具的收到金陵公司厉国龙给付钢材款的收据的客观真实性，经本院调查核实，予以认定。原审被告金陵公司提供的与厉国龙签订的建设工程施工承包合同书及厉国龙为其公司签署的承诺书的客观真实性，经当庭质证，本院予以认可。经再审认定的证据，可证明如下事实：2010年4月12日，原审被告江苏省金陵建工集团有限公司与廊坊市金有源房地产有限公司签订了新新小镇9号住宅楼的建设工程施工合同，在该合同的第三部分第20项约定，金陵公司任命厉国龙为承包人代表。金陵公司法定代表人范广峰并向金有源公司出具了授权委托书，载明授权该公司韩炳凤、厉国龙以本公司的名义全权负责新新小镇9号住宅楼施工等事宜。同日，金陵公司与厉国龙就新新小镇9号住宅楼工程又签订了一份建设施工承包合同书，约定该公司将该项目发包给厉国龙组织施工，厉国龙单项核算、自负盈亏，并不得以该公司的名义向社会及自然人办理借款、赊欠材料款及拖欠工人工资，所有后果均由厉国龙自行承担。因王某、常某欲在新新小镇9号住宅楼施工中承揽工程与厉国龙相识，厉国龙以金陵公司资金暂时不能到位，购买钢材急需资金为由请求二人帮忙借款，二人即介绍厉国龙与李士增相识，并向李士增表示如果李能够提供借款，厉在李购买新新小镇住宅时，可以给予优惠。在厉国龙向李士增出具了金陵公司与金有源公司签订的建设工程施工合同、范广峰为金有源公司出具关于厉国龙等人的授权委托书、金陵公司营业执照等复印件后，至同年7月份，李士增分多次，通过王某、常某借与厉国龙75万元，因厉国龙表示还需借款30万元，资金才能到位的情况，2010年7月4日，厉国龙以江苏省金陵建工集团有限公司委托代理人的身份与原告李士增签订借款合同，该合同未加盖江苏省金陵建工集团有限公司印章，合同约定原审被告江苏省金陵建工集团有限公司向原审原告李士增借款105万元，用作购买新新小镇9号住宅楼的施工钢材，借款期限为2010年7月4日至2010年9月18日，借款利率按月利率2%计算，如到期未能偿还借款，延期后的利息除按原约定的利率计算外，另支付违约金350元/天。李士增通过自营的廊坊市鑫亿佳塑料制品有限公司分别于2010年7月14日、2010年7月19日转账给王某借与厉国龙20万元、10万元。厉国龙于2010年5月17日、2010年8月2日与廊坊市西北金钢材销售有限公司签订购买钢材的销售合同，并分6笔给付该公司业务员姚亚东钢材款119万元。所购钢材全部用于施工现场。本院再审认为，原审被告厉国龙以金陵公司委托代理人的身份向原审原告李士增借款105万元的事实清楚，证据充分，对于原审被告江苏省金陵建工集团有限公司认为原审原告提供的证据存有矛盾，借款合同系李士增与厉国龙双方恶意串通签订，借款事实不存在的主张，本院不予支持。原审被告江苏省金陵建工集团有限公司主张与厉国龙约定，禁止其以该公司的名义向他人借款的情况，客观属实，但是此约定系其内部约定，并未对外公示。该公司不能提供证据证实原审原告对此内部约定存在明知依然进行借款的事实。相反，原审被告江苏省金陵建工集团有限公司与廊坊市金有源房地产开发有限公司签订的河北省建设施工合同、金陵公司法定代表人为厉国龙出具的授权委托书中载明的内容，却足以使原审原告李士增相信厉国龙作为金陵公司的施工代表有为新新小镇9号住宅楼施工，进行借款购买钢材的权利。原审原告李士增为了能购买住宅楼取得优惠进行借款的行为，符合常理，属于善意相对人。原审被告厉国龙隐瞒与江苏省金陵建工集团有限公司另有约定以该公司委托代理人的身份向原审原告李士增借款的行为构成表见代理，为保证原审原告李士增的信赖利益及交易安全，原审被告江苏省金陵建工集团有限公司应对厉国龙向原审原告李士增的借款行为承担给付责任后再向原审被告厉国龙进行追偿。原审认定原审被告厉国龙作为原审被告江苏省金陵建工集团有限公司承建廊坊市安次区新新小镇九号住宅楼的代表，购买钢材向原审原告借款105万元的行为，属职务行为的证据不足，属于事实认定错误。原审原告李士增与原审被告厉国龙在借款合同中关于借款月利率2%及违约金350元/日的约定，明显超出中国人民银行2008年12月至2010年10月期间，六个月以下短期贷款年利率4.86%的规定，原审原告主张返还借款本金105万元并按照同期银行贷款利率的4倍支付借款利息及要求按照利息的30%给付违约金的主张，符合相关法律规定，本院应当予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第201条；《中华人民共和国合同法》第四十九条、第二百零五条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、第一百一十四条第一款、第三款和《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款之规定，判决如下：一、维持本院（2011）安民初字第137号民事判决第（一）项，即被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效后十日内返还原告李士增借款本金105万元；二、撤销本院（2011）安民初字第137号民事判决第（二）项、第（三）项，即被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效后给付原告李士增借款本金105万元的利息，利息自2010年7月4日起至付清之日止，利息按中国人民银行同期贷款利率计算；被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效后给付原告自2010年9月19日起至付清之日止的违约金，违约金按中国人民银行同期贷款利率的30%计算；三、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效后十日内按照中国人民银行同期贷款利率的四倍给付原告李士增自2010年7月4日起至判决生效之日止借款本金75万元的利息；自2010年7月14日起至判决生效之日止借款本金20万元的利息；自2010年7月19日起至判决生效之日止借款本金10万元的利息；四、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决生效后十日内按照借款利息的30%计算给付原告李士增自2010年9月19日起至判决生效之日止的违约金。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。审判长  刘秀琴审判员  侯云义审判员  胥丙林二〇一三年一月二十二日书记员  张 雪注：本判决书在生效后，当事人在规定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行，提出申请执行的期限为本判决规定的履行期限届满后次日起二年内。附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。《最高人民法院关于适用若干问题的意见》２０１按审判监督程序决定再审或提审的案件，由再审或提审的人民法院在作出新的判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定；达成调解协议的，调解书送达后，原判决、裁定即视为撤销。《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。