广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂14刑终131号
原公诉机关广西壮族自治区崇左市江州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）零某某（绰号：阿五），男，1968年10月11日出生于广西壮族自治区崇左市江州区，壮族，小学文化，农民，住广西崇左市江州区。曾因犯盗窃罪，于2010年12月10日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2011年5月7日刑满释放。现因涉嫌犯运输毒品罪，于2015年2月4日被刑事拘留，2015年2月16日被逮捕。现羁押于崇左市看守所。
辩护人农杰，广西安信律师事务所律师。
广西壮族自治区崇左市江州区人民法院审理广西壮族自治区崇左市江州区人民检察院指控原审被告人零某某犯运输毒品一案，崇左市江州区人民法院于2016年6月29日作出（2015）江刑初字第142号刑事判决。原审被告人零某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。崇左市人民检察院指派代理检察员廖小娇出庭履行职务。上诉人零某某及其辩护人农杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年2月3日14时许，被告人零某某自称因一名手机号码为135××××2713的男子拨打其手机雇佣其运输毒品，其便驾驶自己车牌号为桂Ｆ×××××的二轮摩托车将一袋含MDMA（甲基苯丙胺、氯胺酮）成分的液体（俗称“开心水”）由驮卢镇农里村那湴屯往那隆镇方向约1公里的路边运输至广西崇左市江州区驮卢镇驮卢糖厂大院宿舍区大门入口上坡处，经中间人联系后，交给马某（另案处理）保管，马志林将该袋毒品带到其租住的驮卢镇东亚糖厂宿舍区12栋3单元101号的杂物房内藏匿。当天16时30分许，零某某和马某交接完成后，公安人员先后将零某某、马某抓获，并在零某某处查获作案用车牌号为桂Ｆ×××××的两轮摩托车一辆、OPPO牌白色直板触屏手机一部（串号为869191012904097）、电话SIM卡两张（号码分别为183××××0120、136××××2473），在马某租住房屋的杂物房内查获用一蓝色塑料袋装着的两小袋绿色瓶装疑似毒品物，疑似毒品物每袋15瓶，共计30瓶。经采用吗啡胶体金法、甲基安非他明胶体金检测法对零某某的尿液进行现场检测，结果均呈阳性。经称量，被缴获的两小袋疑似毒品物净重分别为235.5克、242.7克，共计478.2克。公安人员从上述两小袋疑似毒品物中分别提取1号样品5.1克、10.09克和2号样品6.4克、10.22克送检。经崇左市公安局物证鉴定所鉴定，从现场查获的疑似毒品物中检出甲基苯丙胺、3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺、氯胺酮、苯巴比妥、氯苯那敏、异丙嗪、可待因成分；经广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心鉴定，从现场查获的疑似毒物中检出甲基苯丙胺、MDMA和氯胺酮成分，其中，1号检材甲基苯丙胺、MDMA、氯胺酮的成分分别为1.1%、7.4%、0.05%；2号检材甲基苯丙胺、MDMA、氯胺酮的成分分别为1.0%、7.0%、0.09%。
另查明，被告人零某某因犯盗窃罪，于2010年12月10日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2011年5月7日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：
1受案登记表、立案决定书，证实2015年2月3日16时许，崇左市公安局驮卢派出所接到的匿名群众电话报警称在广西崇左市江州区驮卢镇驮卢糖厂宿舍区附近，有人贩卖毒品，要求处理。崇左市公安局江州分局于2015年2月3日决定对零某某涉嫌运输毒品案立案侦查。
1证人马某的证言及辨认笔录，证实2015年2月3日14时10分左右，其一个叫“阿宝”的朋友拨打其手机要求其帮忙存放一些东西，其表示同意。2015年2月3日16时10分左右，其接到一个陌生人的电话，该人称其已经到了驮卢东亚糖厂生活区半坡处。其便下楼到杂物房处拿了电单车，骑车开到驮卢东亚糖厂宿舍区大门附近的半坡处，见到一个身穿黑色衣服的中年男子，站在一辆男装摩托车处问其“是你吗？”其回答“是”后，中年男子便从摩托车后面车架处拿了一包蓝色塑料袋包装的东西给其，其拿了东西后，便驾驶电单车带着这包东西回到其杂物房。其把这包东西放在一张紫色的电动车遮风布上，用一顶红色电动车安全帽盖住后，返回自己租住的房间睡觉。过了10分钟左右，公安人员就来到其租住的房间将其抓获。其在和那个中年男子交接的时候，就知道交接的物品是毒品。经辨认，其辨认出在驮卢东亚糖厂生活区大门里面半坡处交给其一袋30瓶疑似毒品物的男子是被告人零某某。
1现场勘查笔录、现场平面图、现场照片，证实本案案发现场位于广西崇左市江州区驮卢镇驮卢糖厂大院宿舍区大门入口上坡处。
1抓获经过，证实2015年2月3日，崇左市公安局驮卢派出所民警接到群众举报称有人将在驮卢糖厂内交易毒品，该所随即布控。当天下午16时30分许，布控民警发现被告人零某某在驮卢糖厂生活区大门往上一百米的岔路口将装有物品的蓝色堵料带交给马某。当马某骑电动车往生活区内部行驶离开后，公安人员立即上前控制零某某，并对马某实施追捕。二人到案后对自己进行毒品交易的违法犯罪事实供认不讳。
1当场盘问、检查笔录，证实2015年2月3日16时50分，经公安人员依法盘问、检查，零某某未如实交代其运输毒品的犯罪事实，因其涉嫌运输毒品，被公安人员依法口头传唤。
1搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实经公安人员依法搜查，在零某某处查获车牌号为桂Ｆ×××××的豪达牌两轮男装摩托车一辆、OPPO牌白色触屏手机（串号为869191012904097）一部、电话SIM卡两张（号码分别为183××××0120、136××××2473）；在马某处查获一个蓝色塑料袋包装着两袋用蓝色薄膜袋包装的绿色瓶装疑似毒品物，每袋15瓶，共计30瓶；公安人员对上述物品予以扣押。
1称量毒品笔录、称量毒品照片，证实经称量，被缴获的疑似毒品物两袋毛重分别为442.1克、449.5克，净重分别为235.5克、242.7克。
1提取笔录、零某某及马某指认提取照片，2015年2月4日11时06分，公安人员从1号疑似毒品物中提取5.1克样品、从2号疑似毒品物中提取6.4克样品送往崇左市公安局物证鉴定中心进行定性检验。2015年4月13日15时30分，公安人员从1号疑似毒品物中提取10.09克样品、从2号疑似毒品物中提取10.22克样品送往广西壮族自治区公安厅物证鉴定所物证鉴定中心进行定性定量检验。
1崇左市公安局江州分局生物样本检测提取笔录、现场检测报告书（编号：5503），证实经吗啡（尿液）胶体金检测法现场检测，零某某的检测样本（尿液）检测结果呈阳性。
1梁某、韦某吸毒检测执法证，证实检测人具有检测执法资格。
1崇左市公安局物证鉴定所崇公物鉴（理化）字[2015]47号检验报告，证实从证实从本案送检材料中检出甲基苯丙胺、3,4-亚甲二氧甲基苯丙胺、氯胺酮、苯巴比妥、氯苯那敏、异丙嗪、可待因成分。
1崇左市公安局物证鉴定所鉴定机构资格证书、岑靖屿、赵莹鉴定人资格证书，证实鉴定机构、鉴定人具有鉴定资格。
1广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心桂公（刑）鉴（理化）字[2015]0112号检验报告，证实从本案送检材料中检出甲基苯丙胺、MDMA和氯胺酮成分，其中，1号检材甲基苯丙胺、MDMA、氯胺酮的成分分别为1.1%、7.4%、0.05%；2号检材甲基苯丙胺、MDMA、氯胺酮的成分分别为1.0%、7.0%、0.09%。
1广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心鉴定机构资格证书、杨某、易某平鉴定人资格证书，证实鉴定机构、鉴定人具有鉴定资格。
1崇公江鉴通字[2015]001636-1号鉴定意见通知书，证实鉴定结论已通知本案被告人。
1调取证据通知书、调取证据清单、手机客户信息及通话记录，证实零某某所持手机号码183××××0120、136××××2473在2015年1月15日至2015年2月3日期间与手机号码135××××2713多次通话，其中2月3日通话七次。135××××2713号码登记人为广西全州县叶雯。
1户籍证明，证实被告人零某某出生于1968年10月11日，作案时已达刑事责任年龄。
1广东省深圳市宝安区人民法院（2010）深宝法刑初字第4510号刑事判决书、刑满释放证明书，证实零某某曾因犯盗窃罪，于2010年12月10日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，于2011年5月7日刑满释放。
19、被告人零某某的供述及辨认笔录，供认其绰号叫“阿五”。2015年2月3日14时许，一名其不认识的男子用手机号码135××××2713拨打其手机，要其帮忙将一个蓝色袋子包装的“开心水”从驮卢镇那湴屯往那隆方向约1公里的路边拿到驮卢糖厂生活区给别人，并许诺给其2000元人民币的报酬。其答应后，便驾驶自己车牌号为桂Ｆ×××××的两轮摩托车去往约定地点。当其到达驮卢镇那湴屯往那隆镇方向约1公里的路边时，在公路边约1米处的地方发现一个蓝色袋子，其拿到这个袋子后没有打开，但通过袋子里瓶子碰撞的声音断定里面是“开心水”。其把袋子绑在摩托车后座上，驾驶摩托车经由左ＸＸ侨农场、“水晶城KTV”、驮卢镇汽车站、驮卢大桥到达驮卢糖厂生活区大门附近。其停车后打电话给那个不知名男子，对方叫其等一下，已经叫人接货了。过了约5分钟，一名穿黄色外套的男子驾驶一辆电动车到其身边问：“是你送货来吗？”，其回答“是啊”，随后将蓝色袋子包装的“开心水”交给该名男子，男子接手后就开车往生活区内离开。此时，公安人员出现并抓获其，扣押了其使用的OPPO牌手机和摩托车。经辨认，其辨认出在驮卢东亚糖厂生活区大门里面半坡处接收其一袋30瓶疑似毒品物的人是马某。
原判认为，被告人零某某受他人雇佣运输含MDMA（甲基苯丙胺、氯胺酮）成分的液体（俗称“开心水”）478.2克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人零某某犯运输毒品罪的罪名成立。运输含有二种以上毒品成分的毒品混合物，含有海洛因、甲基苯丙胺的，应以海洛因、甲基苯丙胺分别确定其毒品种类，故本案毒品种类确定为甲基苯丙胺。被告人零某某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当对其从重处罚。被告人零某某归案后和在法庭审理过程中能坦白认罪，依法可以从轻处罚。鉴于涉案毒品纯度明显低于同类毒品正常纯度，亦有酌情从轻处罚情节。根据被告人零某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人零某某犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处没收个人财产人民币十万元；二、涉案毒品含MDMA(甲基苯丙胺、氯胺酮)成分的液体（俗称“开心水”）478.2克予以没收，由扣押机关依法处理。
上诉人零某某上诉提出，其不明知运输的是毒品，认定其犯运输毒品罪的证据不足，其不构成犯罪。
上诉人的辩护人辩称，上诉人不明知运输的是毒品，没有直接故意，不构成犯罪；本案涉案的毒品含量低，折算成毒品只有38.47克，因此，若上诉人的行为构成犯罪，一审的量刑过重，应按刑法第三百四十七条第三款量刑。
崇左市人民检察院认为，一审判决认定零某某运输毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，上诉人零某某的上诉意见不成立，建议本院驳回上诉，维持原判。
上诉人零某某及其辩护人未向法庭提供证据。
二审查明的事实和证据与一审的一致，查明的证据经一审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人零某某违反国家对毒品管理的规定，运输含甲基苯丙胺、MDMA、氯胺酮成分的液体（俗称“开心水”）478.2克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，构成运输毒品罪。上诉人零某某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当对其从重处罚。零某某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
对上诉人及其辩护人提出的上诉意见综合评判如下：对上诉人的上诉意见和辩护人的辩护意见综合评判如下：1、关于上诉人零某某是否明知运输的是毒品的问题，经查，上诉人零某某在侦查阶段的供述均作有罪供述，并供认开心水是一种毒品，其也吸食过。此外，零某某在驮卢镇农里村那湴屯往那隆镇方向约1公里的路边接取478.2克毒品运至驮卢糖厂宿舍区附近，两地仅相距十几公里，就可获得2000元的高额报酬，接取方式相对隐秘，接送毒品都是幕后老板电话指令，单线联系，这些违反常理的地方，上诉人又不能做出合理解释，因此可以推定零某某明知是毒品而运输；2、关于本案是否量刑过重的问题，经查，毒品犯罪中，含有二种以上毒品成分的毒品混合物，对于毒品中含有海洛因、甲基苯丙胺的，应以海洛因、甲基苯丙胺分别确定其毒品种类，本案中被查获的“开心水”检测出含有甲基苯丙胺、MDMA、氯胺酮成分，故本案毒品种类确定为甲基苯丙胺类毒品，且《中华人民共和国刑法》第三百四十七条已规定了甲基苯丙胺的量刑标准，所以本案所涉毒品不应折算成其他毒品的数量，一审根据上诉人犯罪的事实、性质，综合考虑其他量刑情节所做出的判决并无不当。
综上，原判认定上诉人零某某犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。广西壮族自治区崇左市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见正确，予以采纳。上诉人及其辩护人的上诉理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄智忠
审 判 员 李艳辉
代理审判员 韦连任
二〇一六年十二月××日
书 记 员 肖志坚