广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤06民终9113号上诉人（原审被告）：黄金桂，男，汉族，1971年3月28日出生，住广东省台山市，委托诉讼代理人：卢育开，广东泽康律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:刘联章，男，汉族，1967年11月1日出生，住广西壮族自治区宾阳县，委托诉讼代理人：谢伟娟，广东熊何律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱丽珍，广东熊何律师事务所实习律师。上诉人刘联章因与被上诉人黄金桂工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604民初12860号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现己审理终结。原审法院经审理后，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十三条、第四十九条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，《关于印发的通知》第二条、第十一条，《关于公布我省高温津贴标准的通知》的规定，判决如下：“一、被告黄金桂于本判决生效之日起十日内支付原告刘联章一次性伤残补助金49500元；二、被告黄金桂于本判决生效之日起十日内支付原告刘联章一次性工伤医疗补助金18000元；三、被告黄金桂于本判决生效之日起十日内支付原告刘联章一次性伤残就业补助金67500元；四、被告黄金桂于本判决生效之日起十日内支付原告刘联章停工留薪期工资5000元；五、被告黄金桂于本判决生效之日起十日内支付原告刘联章护理费250元；六、被告黄金桂于本判决生效之日起十日内支付原告刘联章住院伙食补助费325元；七、被告黄金桂于本判决生效之日起十日内支付原告刘联章劳动能力鉴定费87元；八、被告黄金桂于本判决生效之日起十日内支付原告刘联章高温津贴186.30元；九、被告黄金桂于本判决生效之日起十日内支付原告刘联章经济补偿6750元；十、驳回原告刘联章的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费，财产保全费1391元由被告黄金桂负担。”上诉人黄金桂不服上述判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和请求是:一、刘联章的工资为每月3000元，而非4500元/月，黄金桂雇请的员工最高工资也仅仅4500元/月，刘联章刚刚入职，工资只有3000元/月，其工伤待遇应该以此为计算基数。二、刘联章治疗期间，包括伙食、护理费等费用均已由黄金桂支付，一审再次判决黄金桂承担护理费、住院伙食补助费属于适用法律错误。黄金桂赔偿的数额应当以刘联章实际损失的数额为准，本案双方均确认刘联章治疗期间的全部费用由黄金桂支付，护理费、住院期间伙食费属于医疗费损失，黄金桂对于刘联章的医疗费损失已经全额赔偿，一审判决违背了保险的“补偿原则”。三、一审法院关于高温津贴、经济补偿金的处理属于认定事实不清，适用法律错误。刘联章的工作环境通风透气，因环境所限，无法安装空调，但黄金桂已经安装风扇散热，并没有到达33℃以上，不属于高温作业，刘联章也没有证据证明其工作环境超过33℃，一审法院称“根据现实情况”作出判决没有事实和法律依据。另外，经济补偿金的支付需以解除劳动关系为前提。理由如下：首先，因刘联章工作表现不好，黄金桂己经在试用期内表示解除双方劳动关系，故黄金桂在试用期内解除与刘联章的劳动关系依法无需支付经济补偿金。其次，刘联章受伤后全程由黄金桂陪同治疗并支付一切费用，在此过程中多次通知其治疗完毕后结清工资离职，刘联章也表示认可。但刘联章在治疗完毕后突然拒不配合办理离职手续，拒绝接听黄金桂的电话。再次，刘联章在治疗完毕后拒绝与黄金桂联系，自行前往东莞工作，其已经以行为表达了解除双方劳动关系的意思表示，属于自动离职的行为，黄金桂无需向其支付经济补偿金。最后，刘联章的劳动仲裁请求及一审诉讼请求均没有解除劳动关系的意思表示，一审判决对此认定事实不清，一审判决凭主观臆断认为刘联章“含有解除劳动关系的意思表示”判令黄金桂支付解除劳动关系的经济补偿金没有事实和法律依据。四、一审判决关于仲裁时效的认定事实不清，适用法律错误。诉讼(仲裁)时效应当自当事人知道自身权利被侵害之日起开始计算。根据《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，高温补贴属于工资的组成部分，刘联章己经于2015年11月9日明确提出仲裁请求要求支付工资，刘联章己清楚自身（关于高温补贴）的权利被侵害，但刘联章于2016年11月22日就同属于工资的高温津贴再次提起本次劳动仲裁，明显超过了仲裁时效，一审认定事实不清。关于经济补偿金问题，不管一审判决认定双方劳动关系是因何种原因解除，刘联章已经于受伤之日（最迟于2015年11月13日停工留薪期结束之日）知道自身权利被侵害，此时仲裁时效己经开始计算，刘联章于2015年11月9日提出的劳动仲裁与此并没有冲突，并不会因此而中断关于经济补偿金的仲裁时效。因劳动关系引发的争议是可以在同一案中一并处理的，法律并没有规定必须在先行一案中确认劳动关系后才可以另案主张解除劳动关系的经济补偿金。相反，刘联章于2015年11月9日已经由专业律师代理提起劳动仲裁，其清楚权利被侵害，但刘联章怠于行使自身权利，故其关于解除劳动关系经济补偿金的请求己经超过仲裁时效，不应支持。综上，黄金桂特提起上诉，请求：1.撤销原审判决，判令按照3000元/月的标准计算刘联章的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资，黄金桂无须向刘联章支付护理费、住院伙食补助费、高温津贴和解除劳动关系的经济补偿；2.本案一审、二审诉讼费用由刘联章承担。针对黄金桂的上诉，被上诉人刘联章答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回黄金桂的上诉，维持原判。理由如下：一、刘联章的月工资应当为4500元/月，双方对该标准已经进行了口头约定。因工资支付发生争议，应由用人单位负责举证，若用人单位无法举证，应按照佛山市城镇在岗职工月平均工资4640元标准，而且刘联章的月工资标准已经有佛山市中级人民法院（2016）粤06民终3388号生效民事判决认定，因此应按4500元的月工资标准计算刘联章的工伤保险待遇。二、黄金桂没有证据证明已经支付了全部的伙食费、护理费，故其上诉理由没有事实依据。三、黄金桂应支付高温津贴。四、黄金桂并没有为刘联章购买社保，故应当支付解除劳动关系的经济补偿金。黄金桂在上诉状中提及试用期内解除或试用期结束后解除与刘联章劳动关系的事实都没有证据予以证明，故黄金桂的主张并无事实依据。五、本案诉讼没有超过仲裁时效，刘联章于2015年11月9日申请仲裁请求确认劳动关系，二审法院于2016年8月15日才作出生效民事判决，故存在中断仲裁时效的情形，刘联章提起本案诉讼没有超过法定仲裁时效。双方在二审期间没有向本院提供新的证据材料。经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷。黄金桂表示对原审判决第七、十项无异议。刘联章对原审判决没有提起上诉，应视为双方当事人对上述判项服判，本院迳行维持。综合双方当事人的诉辩意见和已查明的事实，本院对本案的争议焦点评析如下。关于黄金桂承担的民事责任问题。经查明，佛山市禅城区振艺玻璃钢工艺制品厂（以下简称振艺制品厂）的经营性质为个体工商户，经营者是黄金桂，该工厂因经营不善，于2016年10月26日被工商行政管理部门依其申请而予以核准注销。根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条的规定，振艺制品厂对外未清偿的债务依法应当由其经营者黄金桂承担。因此，刘联章在本案中向振艺制品厂主张的赔偿项目依法应当由黄金桂予以承担。关于仲裁时效的问题。经查明，刘联章曾于2015年11月9日向劳动部门申请仲裁，请求裁决确认与振艺制品厂在2015年8月9日至仲裁时存在劳动关系，振艺制品厂支付其2015年8月工资4500元。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月31日作出佛禅劳人仲案终字[2015]1600号仲裁裁决，裁决确认振艺制品厂与刘联章在2015年8月9日至2015年11月9日期间存在劳动关系，振艺制品厂支付刘联章2015年8月工资3310.34元。振艺制品厂不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼，请求确认双方不存在劳动关系，只需支付刘联章雇佣费2806元。案件经一、二审处理，本院于2016年8月15日作出（2016）粤06民终3388号生效民事判决，判决确认振艺制品厂与刘联章在2015年8月9日至2015年11月9日期间存在劳动关系，振艺制品厂支付刘联章2015年8月工资3310.34元。本院认为，刘联章在本案中所主张的高温津贴和解除劳动关系的经济补偿项目属于劳动争议纠纷处理的范畴，由于刘联章因与振艺制品厂的劳动争议纠纷已经于2015年11月9日向劳动仲裁部门申请仲裁，寻求司法救济，故刘联章主张的高温津贴和解除劳动关系经济补偿应当从2015年11月9日起计算仲裁时效。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。由于刘联章于2016年11月22日才向劳动仲裁部门提出高温津贴和解除劳动关系经济补偿的主张，在刘联章申请本次劳动仲裁前并不存在导致仲裁时效中断的情形，故刘联章主张的高温津贴和解除劳动关系经济补偿已经超过法定的仲裁时效，刘联章提出的上述主张应当不予支持。原审判决认为刘联章关于高温津贴和解除劳动关系经济补偿的主张存在仲裁时效中断的情形，未超过法定仲裁时效，属于适用法律不当，本院依法予以纠正。关于工伤保险待遇的问题。首先，关于刘联章受伤前月平均工资的问题。根据本院作出的（2016）粤06民终3388号生效民事判决认定，刘联章受伤前的月平均工资为4500元/月，在黄金桂未能提供充分证据予以反驳的前提下，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）的规定，本院确认刘联章受伤前的月平均工资为4500元/月。其次，刘联章的劳动功能障碍等级被佛山市劳动能力鉴定委员会复查鉴定为八级，依照《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，黄金桂应支付刘联章一次性伤残补助金49500元（4500元/月×11个月）、一次性伤残就业补助金67500元（4500元/月×15个月）、一次性工伤医疗补助金18000元（4500元/月×4个月）。此外，佛山市劳动能力鉴定委员会确认刘联章的停工留薪期为2个月，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，刘联章的停工留薪期工资应为9000元（4500元/月×2个月），扣除已支付的停工留薪期工资4000元，黄金桂仍应支付刘联章停工留薪期工资5000元。最后，刘联章住院的伙食补助费标准为35元/天。刘联章住院治疗15天，故黄金桂应向刘联章支付住院伙食补助费525元（35元/天×15天）。在原审诉讼中，刘联章自认原振艺制品厂为其垫付了住院伙食补助费200元，原振艺制品厂则认为垫付了住院伙食补助费800元，但对其主张只有单方陈述，未能提供证据予以证明。原审判决确认刘联章自认部分，判决黄金桂向刘联章支付住院伙食补助费325元（525元-200元）并无不当，本院予以确认。刘联章住院治疗15天，故黄金桂应向刘联章支付护理费1050元（70元/天×15天）。因刘联章确认原振艺制品厂已经为其支付了护理费800元，属于当事人的自认，本院予以确认。因此，黄金桂应向刘联章支付护理费250元（1050元-800元）。黄金桂主张已经足额向刘联章支付住院伙食补助费和护理费，未能提供证据予以证明，依法应当承担举证不能的不利后果。综上，原审判决处理正确，本院依法予以维持。据此，原审判决认定事实清楚，但关于高温津贴及经济补偿金的仲裁时效适用法律部分有误，导致处理结果部分不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持广东省佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604民初12860号民事判决第一、二、三、四、五、六、七、十项；二、撤销广东省佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604民初12860号民事判决第八、九项。一审案件受理费免收，财产保全费1391元，二审案件受理费10元，合计1401元，由黄金桂负担。本判决为终审判决。审 判 长  宋 川审 判 员  谢达辉代理审判员  钟 玲二〇一七年十二月十三日书 记 员  区晓颖