上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪01民终9509号
上诉人（原审原告）：李志勇，男，1983年12月23日出生，汉族，住山东省金乡县。委托诉讼代理人：高瑞焓，上海恒隆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：巨商智能科技（上海）有限公司，注册地上海市松江区莘砖公路258号41幢402室。法定代表人：金永胜，总经理。委托诉讼代理人：赵清海，上海乐洲律师事务所律师。上诉人李志勇因与被上诉人巨商智能科技（上海）有限公司（以下简称：巨商公司）委托合同纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2016）沪0117民初5693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案受理后，依法组成合议庭于9月19日公开开庭审理了本案。上诉人李志勇的委托诉讼代理人高瑞焓到庭参加了诉讼。被上诉人巨商公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。李志勇上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其起诉请求。事实和理由：李志勇系看到巨商公司广告中称其为国际控股集团控股、引进外国先进技术等虚假宣传才订立了合同，巨商公司并未对该广告内容予以澄清。签订合同的招商会上，并未看到涉案产品的生产厂商信息，收到货物后才发现涉案产品系贴牌产品，当时与巨商公司进行了交涉，交涉无果才提起诉讼。巨商公司未到庭应诉，但提供书面答辩意见称，李志勇签约之前不可能看到行政处罚中涉及的虚假广告，巨商公司亦未在地铁上发布过广告。巨商公司本身就是贸易和服务类公司，营业执照中并无生产这一项目，而且李志勇参加了招商会，招商会上展览的产品包装上清楚标明了生产商的名称，故不同意李志勇的上诉请求，要求驳回上诉，维持原判。李志勇向一审法院起诉请求：判令撤销其与巨商公司于2015年11月6日签订的《合同书》，巨商公司返还其保证金5万元并支付上述资金占有期间的利息（其中10,000元本金自2015年11月6日起算，40,000元本金自2015年11月10日起算，均按照同期银行贷款利率计算至判决生效之日止），巨商公司承担其因返还财产而产生的运费。一审法院认定事实：巨商公司于2015年6月5日注册成立，主要从事净水服务项目的业务。2015年11月6日，李志勇与巨商公司双方签订了编号为JS-20150854的《营运商合作协议》一份，该合同书约定，甲方（即巨商公司）授权乙方（即李志勇）为山东省金乡县的净水项目运营商，乙方取得该区域运营权，授权合作期限为十年，自乙方向甲方付清本合同规定的全额保证金之日起计算，合同保证金为50,000元。该合同书第2.7条约定，甲方有义务向乙方出具甲方公司经营该项目的相关资质、企业证照、产品批文、检测报告。该合同另对合作内容及方式、甲乙双方的权利义务、收益分配与指标任务、货物配送及付款方式、售后服务等事宜均作了约定。该合同签订当日，李志勇向巨商公司支付保证金定金10,000元，并于同年11月10日支付剩余保证金40,000元。合同签订后，巨商公司向李志勇发送了UT-1商用机3台、UT-1家用机12台、配套计时流量水卡若干及机器配件等。之后，李志勇在调试机器过程中遇到问题，经加入巨商公司技术部QQ聊天群发现其他营运商也存在相似问题，进一步了解后发现巨商公司因存在发布虚假广告被松江区市场局处罚的事实，遂与巨商公司协商解除合作事宜未果，遂成讼。一审法院另查明，2015年9月12日，上海市松江区市场监督管理局就巨商公司“经营的净水器相关事宜”向巨商公司发出询问通知书，对其所作的净水器广告宣传资料中违反广告法的相关事实进行查处，并于2015年12月1日作出松市监案处字（2015）第270201510473号处罚决定书。该处罚决定书认定，巨商公司自2015年7月起印制了“公司概况”宣传册广告和“UT-1产品介绍”宣传册广告，放置在经营场所向顾客发放，自2015年8月起通过上海A有限公司在《上海铁道.视界》杂志发布了4篇软文广告。上述广告中含有“巨商智能科技（上海）有限公司是巨人国际控股集团控股”、“巨商是巨人国际实战营销大师孙某先生亲临操盘，孙某原脑白金项目主要负责人”、“作为曾经在保健品领域叱咤风云的巨人国际，选择在这一时机高调进入净水行业，具有划时代的领先意义”等内容为虚假内容。巨商公司的上述行为构成了发布虚假广告的行为。鉴于巨商公司违法经营行为时间较短，调查过程中能积极主动配合执法机关查处，并于案发后认识到违法行为的危害性，及时停止发布虚假广告，减轻危害后果，对巨商公司除责令在相应范围内消除影响外，决定从轻处罚罚款人民币163,500元。同时，巨商公司虚假宣传行为也被列为上海市工商行政管理局公布的2015年以来10件虚假违法广告典型案例之一。一审法院又查明，李志勇提交的巨商公司宣传册复印件“公司简介”部分介绍为：“巨商智能科技（上海）有限公司是巨人国际控股集团控股……公司先后引进美国、荷兰、德国、韩国等发达国家的先进技术……”。庭审中，李志勇确认该广告语隐含公司具有相当的资金实力及科技实力，对其与巨商公司签约产生诱导。一审法院再查明，巨商公司提交的EY-
RO-A2型水质处理器机身背部及该机器外包装箱上均显示“生产商上海B有限公司”文字内容。庭审中，李志勇述称其在巨商公司举办的广交会上没有留意机器及外包装上的文字内容，收货后才发现机器并非巨商公司生产。一审法院认为，当事人订立合同，采取要约、承诺方式，依法成立的合同，自成立时生效。当事人要求撤销已签订成立并生效的合同，须符合法律规定的合同撤销条件。本案当事人间签订的《营运商合作协议》依法成立，且双方已实际履行，当事人对此均无异议，予以确认。本案争议的焦点，一是李志勇所称的巨商公司虚假宣传行为是否属于该合同订立过程中的要约。二是巨商公司的虚假宣传行为是否构成“以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下订立合同”。关于争议焦点一，本案中李志勇举证的被告宣传手册复印件、行政处罚决定书等宣传资料，仅能证明巨商公司曾就其公司背景、技术先进程度进行过夸大宣传，但从巨商公司的广告宣传内容来看，其中并未有明确具体的有关产品介绍，也没有表明经该广告宣传受众承诺，巨商公司即受该意思表示约束，因此巨商公司前述对其公司的宣传属于商业广告，为合同法规定的要约邀请，而不构成要约，故与本案讼争的《营运商合作协议》所涉权利义务并无关联。关于争议焦点二，根据李志勇现有的证据，仅能证明巨商公司曾经存在虚假宣传行为并被市场监督管理部门处罚，李志勇看到巨商公司的虚假宣传广告只是存在一定的可能性而并不确定，不足以证明巨商公司的虚假宣传行为与本案系争合同的签订两者之间存在因果关系。此外，本案系争的《营运商合作协议》系商业合作合同，李志勇作为商业活动的参与者，应对合同签订尽到基本的谨慎注意义务。李志勇称其未经任何核实即轻信了广告宣传内容、在巨商公司进行样机展示、操作演示和收到巨商公司发货的较长时间内，均未注意到外包装明显字样的生产商并非巨商公司，不符合常理，也说明李志勇并未尽到应尽的注意义务。退一步而言，即使李志勇上述所称属实，本案当事人之间的权利义务仍应当按双方签订的《营运商合作协议》为准，现双方均已经按照合同书约定履行，李志勇现有举证无法证明巨商公司在该合同签订过程中存在欺诈，其因巨商公司欺诈行为违背了自身真实意思才订立系争合同的事实，因此，李志勇之所称不构成合同法规定的当事人享有的合同撤销权的条件。综上，李志勇的诉请，依据不足，应予驳回。一审法院审理后依照《中华人民共和国合同法》第十三条、第十四条、第十五条、第三十二条、第四十四条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，于2016年7月22日作出判决：驳回李志勇的全部诉讼请求。一审案件受理费1,053元，由李志勇负担（已付）。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院将“运营商合作协议”笔误书写为“营运商合作协议”，本院予以纠正；一审法院其余事实认定无误，本院予以确认。本院另查明，李志勇与巨商公司于2015年11月6日签订的《运营商合作协议》的封面注明“合同书”。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，李志勇与巨商公司于2015年11月6日签订的《运营商合作协议》，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。李志勇称其系误信巨商公司的虚假广告而签订合同，且签订合同时巨商公司并未告知涉案产品为贴牌产品，故巨商公司存在欺诈。对此本院认为，首先，巨商公司确因虚假广告被行政部门予以处罚，但李志勇并无充分证据证明其签约系因上述虚假广告所致，而且，相关广告内容亦无法认定为对双方具有约束力之协议内容；其次，双方协议就产品的生产商并未有过明确约定，且签订合同当天，李志勇参加了巨商公司的招商会，巨商公司在招商会现场将相关产品也予以了展示；再次，作为商业项目参与者，李志勇理应对自身所参与项目进行了解，对项目的发展潜力、产品的相关信息等有一定认知，现李志勇称其直至收到产品才知晓涉案产品为贴牌产品，并不足以说明巨商公司对涉案产品为贴牌产品有故意隐瞒之行为，反而说明李志勇自身在参与商业项目过程中并未尽到充分的注意义务。因此，李志勇主张巨商公司存在欺诈之相关上诉理由，依据并不充分，本院不予认可。综上所述，李志勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币1,053元，由李志勇负担。本判决为终审判决。
审 判 长 单 珏
审 判 员 潘春霞
代理审判员 潘静波
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 黄 白
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……