福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽06刑终430号
原公诉机关福建省东山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴绿波，男，1993年11月29日出生于福建省东山县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省东山县。曾因犯盗窃罪于2013年8月2日被判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二万元；因在刑罚执行完毕以前发现还有其他盗窃罪未判决，于2013年12月20日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元；决定执行有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币三万五千元，2015年8月13日刑满释放。因涉嫌犯盗窃�于2016年4月26日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。
福建省东山县人民法院审理福建省东山县人民检察院指控原审被告人吴绿波犯盗窃罪一案，于2016年9月23日作出（2016）闽0626刑初89号刑事判决。原审被告人吴绿波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查其上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2015年10月至2016年1月，被告人吴绿波伙同他人盗窃摩托车3次，共计价值人民币20760元。具体事实如下：
1、2015年10月6日下午，被告人吴绿波伙同吴某（另案处理）、陈某1（已网上追逃）到东山县西埔镇聚福花园二期14幛楼楼下，陈某1、吴绿波负责望风，吴某用撬锁的方式将林某2停放的一辆车牌号为闽Ｅ×××××的五羊本田摩托车（价值6304元）盗走。后三人将该摩托车以4500元的价格销赃至广东省饶平县，三人各分得赃款1400元，其余赃款共同挥霍。
2、2015年11月8日晚，被告人吴绿波伙同吴某到东山县陈城镇山口村，吴绿波负责望风，吴某用撬锁的方式将张某停放在山口村旧村部附近路旁一辆车牌号为闽Ｅ×××××的五羊本田摩托车（价值6643元）盗走。后二人将该摩托车以500元的价格销赃至广东省饶平县，赃款平分。
3、2016年1月25日晚，被告人吴绿波伙同吴某、林某1（另案处理）到东山县西埔镇龙祥花园2号楼，吴绿波、林某1负责望风，吴某用撬锁的方式将沈某停放在2号楼楼下一辆车牌号为闽Ｅ×××××的五羊本田摩托车（价值为7813元）盗走。后三人将盗来的摩托车以2800元的价格销赃至广东省饶平县，各分得800元，其余赃款共同挥霍。
被告人吴绿波所得赃款2450元已挥霍。2016年4月26日，被告人吴绿波被抓获归案，归案后其如实供述全部犯罪事实。
原判认定上述事实的依据有，被害人林某2、张某、沈某的陈述，证人吴某、林某1的证言，被告人吴绿波的户籍证明、东山县公安局出具的抓获经过等情况说明、扣押清单、机动车所有人证明、福建省东山县人民法院（2013）东刑初字第83号及（2013）东刑初字第143号刑事判决书、刑满释放证明书，东山县公安局制作的现场勘查笔录、辨认笔录、现场示意图及相片，东山县价格认证中心出具的价格鉴定意见书书、被告人吴绿波的供述等。
原判认为，被告人吴绿波以非法占有为目的，采用秘密手段，伙同他人盗窃摩托车3次，价值共计人民币20760元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人吴绿波起主要作用，是作用相对较小的主犯，应当按照其所参与的全部犯罪酌情处罚。其被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人归案后如实供述自己的全部罪行，认罪态度较好，可从轻处罚。被告人多次实施盗窃，应酌情从重处罚。依法判决：一、被告人吴绿波犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。二、责令被告人退赔被害人的经济损失。三、追缴被告人非法所得人民币二千四百五十元。
上诉人吴绿波上诉提出，车牌号为闽Ｅ×××××摩托车鉴定价格偏高，其是从犯且认罪态度好，原判量刑偏重，请求二审法院撤销原判，对其改判较轻刑罚。
经二审审理查明，原判认定上诉人吴绿波犯盗窃罪事实清楚。二审认定的事实、证据与一审相同。据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴绿波伙同他人以非法占有为目的多次秘密窃取他人物品，价值共计人民币20760元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人起主要作用，是作用相对较小的主犯，应当按照其所参与的全部犯罪酌情处罚。其多次实施盗窃，予以酌情从重处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应予从重处罚；其归案后能如实供述自己的全部罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚。上诉人吴绿波上诉提出，车牌号为闽Ｅ×××××摩托车鉴定价格偏高，其系从犯，原判量刑偏重等意见。经查，上诉人吴绿波所盗的车牌号为闽Ｅ×××××摩托车，系侦查机关依法委托具有法定资质的鉴定机构漳州市价格认证中心进行价格鉴定，由该中心具备资格的鉴定人员依照相关法律规定及法定程序对标的进行实物勘验后作出鉴定意见，该鉴定意见客观真实，依法可作为定案依据。上诉人吴绿波用车运载同案人寻找作案目标，后又负责望风，其在共同犯罪中，与同案人分工配合，行为积极主动，系作用较小的主犯。故上诉人提出所盗车辆鉴定价格偏高，其系从犯，请求改判较轻刑罚等意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分；定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第三条、第十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一�项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 祥
代理审判员 林秀美
代理审判员 杨 健
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 林潇璇
附相关法律规定：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以�同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行�公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：
（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；
（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；
（三）组织、控制未成年人盗窃的；
（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；
（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；
（六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；
（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；
（八）因盗窃造成严重后果的。
第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。
携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。
在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
3、《中华人民共和国刑�诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。