重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第06139号
上诉人（原审原告）：重庆博众水电建设有限公司，住所地重庆市渝北区两路渝航路三巷29号。
法定代表人：王骅，总经理。
委托代理人：凌志宏，重庆雷力律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：冉治国。
委托代理人：黄云，重庆市中耀律师事务所律师。
委托代理人：徐美娜，重庆市中耀律师事务所律师。
上诉人重庆博众水电建设有限公司（以下简称博众公司）与被上诉人张晓丽工伤保险待遇纠纷一案，重庆市北碚区人民法院于2015年8月18日作出（2015）碚法民初字第03903号民事判决。博众公司不服一审判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员方剑磊担任审判长，与代理审判员陈洁婷、代理审判员吴学文（主审）共同组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人博众公司的委托代理人凌志宏，被上诉人冉治国及其委托代理人黄云、徐美娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
博众公司一审诉称：冉治国于2013年8月到博众公司承揽的北碚蔡家爱琴海工地打工，从事混凝土浇筑辅助工作。2013年9月22日，冉治国在工作时受伤，住院治疗186天，后被认定为工伤。2014年7月16日，重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会鉴定冉治国的伤残等级为柒级，无护理依赖。2014年9月10日，重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定冉治国的伤残等级为伍级，无护理依赖。冉治国于2014年12月15日向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委裁决由博众公司向冉治国支付工伤待遇共计287226.8元；双方的劳动关系自2014年12月25日解除。博众公司对裁决部分认定的事实及适用法律有异议，博众公司认为，冉治国在博众公司处打工，属于非标准工时制，工资由实际雇佣冉治国的彭涛按实际工作量按月发放。按照工资的发放记录，冉治国在2013年8月的工资为2660元，9月的工资为2620元。因此，冉治国的本人月工资应为2640元，但仲裁裁决认定冉治国的本人工资为4782.28元，明显过高。另外，由于冉治国医疗期超过6个月，按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条及《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第五条的规定，鉴定期间的生活津贴按照病假工资标准（本人工资的60%）发放，而仲裁裁决书按照其本人工资的70%计算生活津贴。博众公司对于仲裁裁决书裁决的其他项目没有异议。博众公司还向冉治国借支17500元，应在本案中扣除。博众公司起诉来院请求判决由博众公司支付冉治国停工留薪期工资、一次性伤残补助金、鉴定期间的生活津贴、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间的护理费、鉴定及检查费、交通费共计225575.85元。
冉治国一审辩称：北碚区仲裁委员会作出的碚劳人仲案字（2015）第110号仲裁裁决书，认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确。请求法院按照仲裁裁决书裁决项目内容判决由博众公司支付冉治国各项工伤保险待遇286919.62元。
经审理查明，2013年8月18日，冉治国到博众公司承包隆鑫爱琴海二期工地上班。2013年9月22日，冉治国在隆××标段工地××＃楼车库层施工时受伤，后被送往涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗186天。2014年6月6日，重庆市渝北区人力资源和社会保障局认定冉治国受伤为工伤。2014年7月16日，重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会鉴定冉治国伤残等级为柒级，无护理依赖。2014年9月10日，重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定冉治国伤残等级为伍级，无护理依赖。冉治国支付了两次鉴定检查费184.93元以及劳动能力初次鉴定费400元。2014年12月25日，冉治国向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与博众公司之间的劳动关系，由博众公司支付冉治国一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间工资福利待遇、停工留薪期伤残津贴、医疗费、住院生活补助费、住院护理费、住宿费、交通费。该委于2015年4月10日作出碚劳人仲案字（2015）第110号仲裁裁决书，裁决：一、博众公司于本裁定书生效之日起十日内一次性支付冉治国住院伙食补助费、停工留薪待遇差额、生活津贴、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、鉴定费及鉴定检查费、交通费共计287226.80元；二、双方劳动关系自2014年12月25日冉治国申请仲裁之日起解除；三、驳回冉治国的其他申请请求。博众公司对此不服，遂起诉来院。
另查明，博众公司未为冉治国参加工伤保险。同时查明，冉治国在博众公司的工地上出勤天数为24天，共领取了工资5280元。冉治国受伤后，博众公司支付冉治国停工留薪待遇17500元。
庭审中，博众公司、冉治国均陈述双方的劳动关系于2014年12月25日解除；双方对仲裁裁决的住院伙食补助费1488元（8元／天×186天）、一次性工伤医疗补助金51015元（4251.25元／月×12个月）、一次性伤残就业补助金102030元（4251.25元／月×60个月×40%）、住院期间的护理费14880元（186天×80元／天）、鉴定及检查费584.93元、交通费800元均无异议；对仲裁裁决的冉治国停工留薪期为6个月以及领取鉴定期间生活津贴的时间为5.63个月均无异议。冉治国同意按照仲裁裁决计算的月工资4782.28元计算其工伤保险待遇以及在本案中扣除已领取的17500元。
一审法院认为，博众公司、冉治国均陈述双方的劳动关系于2014年12月25日解除，对此，该院予以确认。根据《工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，博众公司未为冉治国参加工伤保险，冉治国因工受伤后博众公司应当根据上述规定向冉治国承担相应的工伤赔偿责任。博众公司、冉治国对仲裁裁决的住院伙食补助费1488元（8元／天×186天）、一次性工伤医疗补助金51015元（4251.25元／月×12个月）、一次性伤残就业补助金102030元（4251.25元／月×60个月×40%）、住院期间的护理费14880元（186天×80元／天）、鉴定及检查费584.93元、交通费800元均无异议，该院予以确认。本案双方当事人的主要争议焦点是：冉治国的工资标准。本案冉治国在博众公司工地的出勤时间为24天，共领取了工资5280元。因此，冉治国的月工资应为4785元（5280元÷24天×21.75天）。冉治国同意按照仲裁裁决书的4782.28元／月计算其工伤保险待遇低于其月平均工资，对此，该院予以支持。博众公司主张冉治国的工资为2640元／月没有事实依据，该院不予支持。
冉治国的伤残等级为伍级，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，博众公司应支付冉治国一次性伤残补助金86081.04元（4782.28元／月×18个月）。博众公司、冉治国均陈述冉治国的停工留薪期为6个月，该院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，博众公司应支付冉治国停工留薪期待遇28693.68元（4782.28元／月×6个月）。博众公司、冉治国均陈述冉治国领取鉴定期间生活津贴的时间为5.63个月，该院予以确认。因该时间并未超过6个月，博众公司认为生活津贴应按照本人工资的60%计算没有事实依据，该院不予支持。因此，博众公司应支付冉治国生活津贴18846.97元（4782.28元／月×5.63个月×70%）。
综上，冉治国享受的各项工伤保险待遇304419.62元（1488元＋51015元＋102030元＋14880元＋584.93元＋800元＋86081.04元＋28693.68元＋18846.97元）。冉治国同意在本案中扣除已领取的17500元，故博众公司还应支付冉治国各项工伤保险待遇286919.62元（304419.62元-17500元）。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：“一、原告重庆博众水电建设有限公司与被告冉治国2014年12月25日解除劳动关系；二、由原告重庆博众水电建设有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告冉治国一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、鉴定期间的生活津贴、住院期间的伙食补助费、住院期间的护理费、鉴定及检查费、交通费共计286919.62元；三、驳回原告重庆博众水电建设有限公司的诉讼请求。上述款项如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆博众水电建设有限公司负担。”
博众公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决，改判由博众公司支付冉治国一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、鉴定期间的生活津贴、住院期间的伙食补助费、住院期间的护理费、鉴定及检查费、交通费共计225575.85元；2、本案诉讼费用由冉治国承担。其主要事实和理由有：1、一审认定事实不清，冉治国从事的工作是计件工资制，属非标准工时制，因此，应按其每月实际工作量计算其本人工资，冉治国本人的月工资应为2640元；2、一审适用法律错误，冉治国停工留薪期为6个月，等待鉴定期为5.63个月，其医疗期超过6个月，生活津贴应该本人工资的60%计发。
冉治国二审答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
博众公司、冉治国对一审判决查明的事实均无异议，本院依法予以确认。
本院查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，根据原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，月计薪天数为21.75天。本案中，冉治国出勤天数24天，实际领取工资5280元，故一审认定其月工资为4785元（5280元÷24天×21.75天），并无不当。
《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）使用说明》中已明确：“本目录中的停工留薪期是针对身体的不同部位遭受原发性损伤后，进行治疗和休息的时间。停工留薪期的延长和缩短，依据《重庆市工伤停工留薪期管理办法》中的规定执行。”本案中，冉治国的停工留薪期为6个月，博众公司和冉治国对此均无异议，因此，冉治国的医疗期在6个月以内。博众公司主张冉治国鉴定期间的生活津贴应按本人工资的60%计算，无事实依据。
综上，博众公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆博众水电建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方剑磊
代理审判员 陈洁婷
代理审判员 吴学文
二〇一六年一月七日
书 记 员 李艾玲