江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣07民终3363号
上诉人（原审被告、后诉原告）：赣州高桥合成煤矿有限公司，住所地：信丰县铁石口镇高桥。
法定代表人：许强，该公司董事长。
委托诉讼代理人：周振华，江西凯莱律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告、后诉被告）：邓泽兵，男，1968年12月26日生，汉族，住信丰县小江镇湖东村湖东。
委托诉讼代理人：刘忠培，江西英民律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人赣州高桥合成煤矿有限公司因与被上诉人邓泽兵工伤保险待遇纠纷一案，不服信丰县人民法院（2016）赣0722民初830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后，依法组成合议庭，以询问调解庭审方式进行了审理。上诉人委托诉讼代理人，被上诉人及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人赣州高桥合成煤矿有限公司上诉请求：依法变更一审判决第一项，改判上诉人仅在36533元范围内对被上诉人承担赔偿责任，一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.被上诉人月平均工资为2703.67元。2.上诉人仅应承担一次性伤残就业补助金。3.护理费不应支持，停工留薪期工资应按2739元/月计算15天。4.经济补偿金不应支持，或者按最低工资标准计算，且2000年12月1日至2001年11月30日不应纳入补偿年限。
被上诉人邓泽兵辩称，1.《关于做好2015年企业参加医疗、工伤、生育保险缴费基数调整工作的通知》公布的2014年度赣州市在岗职工月平均工资为3761元，缴费基数不低于2728元。2.实践中都是由用人单位代偿其职工的工伤保险待遇。3.上诉人的其他上诉请求均应予以驳回。
被上诉人向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告经济补偿金（赔偿金）115200元（3200元/月×18个月×2）；2.改判仲裁裁决书第四项，判决被告支付原告停工留薪期工资29272.9元（199天×147.1元/天，3200元/月÷21.75天=147.1元/天）；3、维持仲裁裁决书之一、二、三、五项；4、诉讼费由被告承担。
上诉人向一审法院起诉请求：1.判决原告支付被告各项工伤保险待遇按其本人的月平均工资即每月2673元计算。2.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年12月7日，原告邓泽兵在被告赣州高桥合成煤矿有限公司处进行煤矿井下作业时受伤。原告在信丰县××十字医院共住院治疗15天。原告所受伤害经信丰县人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤情经赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。原告的医疗费已全部由被告支付。原、被告于2014年12月24日签订了《终止劳动合同协议书》。2015年9月6日原告向信丰县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，要求被告支付相应工伤保险待遇，其后分别于2015年11月6日、2016年1月10日两次提出仲裁诉讼请求变更申请，确定仲裁诉请为：解除原、被告之间的劳动关系；被告支付原告停工留薪期工资27860元、一次性伤残补助金22400元、一次性医疗补助金12800元、一次性伤残就业补助金41600元、护理费1500元、住院伙食补助费750元、经济补偿金99200元、二倍工资268800元。信丰县劳动人事争议仲裁委员会2016年3月24日作出信劳人终案[2015]第113号仲裁裁决书，裁决结果为：被告支付原告一次性伤残补助金22400元、一次性工伤医疗补助金12800元、一次性就业补助金41600元、停工留薪期工资9600元、护理费1500元、住院伙食补助费150元。裁决驳回了原告要求被告支付经济补偿金115200元（原告变更仲裁请求后实际主张为99200元）、二倍工资268800元的仲裁请求。仲裁裁决结果对原告提出的解除双方劳动关系的请求未进行裁决处理。仲裁裁决书送达原、被告后，原、被告均不服裁决结果，分别提起诉讼。还查明，被告为原告购买了工伤保险。赣州地区2013年度在岗职工月平均工资为3410元。
一审法院认为，关于原告工资待遇是否为每月平均3200元的问题。原告提供了证人张某1、赖某、张某2等人的书面证言陈述原告每月收入为3200元左右。被告则提供了原告2013年5、6、7、8、10、12月及2014年1、3、4、6、9、10月合计12个月的工资表，经结算前述12个月平均工资为2672.5元。被告提供的原告前述12个月工资虽然不是工伤事故发生前连续发生的12个月工资证明，但工资表仍能较为客观地反映原告实际每月收入情况，且证明效力也高于原告提供的证人书面证言。因被告提供的工资表并不完全是工伤事故发生前连续的12个月工资，综合考虑赣州地区2013年度在岗职工月平均工资为3410元的情况，认定原告据以计算工伤保险待遇的月工资为3000元/月更为公正合理。关于原告主张计算经济补偿金的问题。原、被告于2014年12月24日签订了《终止劳动合同协议书》，信丰县劳动仲裁委在裁决书中认定双方签订的该协议书系原告出院之后，工伤认定之前签订，协议无效。信丰县劳动仲裁委认定协议无效的依据为《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项之规定。从《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项内容来看，该项内容认为本单位劳动者在因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力情形下不得依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条之规定解除劳动合同，而第四十条、第四十一条的内容系用人单位对无过失的员工或因经济性裁员等原因单方强制解除劳动合同时的具体规定，而本案中原、被告签订的《终止劳动合同协议书》系双方有解除劳动合同的意向，经一方提出动议后经协商一致在自愿基础上签订的，并非用人单位单方强制解除与员工的劳动合同，本案中双方签订的《终止劳动合同协议书》内容上可以看出因被告经营出现状况遂提出动议要求与大部分员工解除合同，并在合同内约定了赔偿经济补偿金的内容，原告与被告自愿签订的《终止劳动合同协议书》（实际应为解除劳动合同协议书）符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”之规定，应受该条法律规定的规制，据此原、被告于2014年12月24日自愿签订的《终止劳动合同协议书》应认定为合法有效，双方的劳动关系自该协议书约定的在2014年12月31日已解除。同时，依照《中华人民共和国劳动合法》第四十六条第二项之规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿的计算标准按照《中华人民共和国劳动合法》第四十七条规定的内容予以计算。原告在本案中称要按照《中华人民共和国劳动合法》第四十八条、第八十七条规定的方式双倍计算经济补偿金（赔偿金），因原、被告签订的《终止劳动合同协议书》认定为合法有效，被告并不存在违法解除劳动合同的情形，原告要求双倍计算经济补偿金（赔偿金）的请求，不予支持。原告称其自1998年10月起就已经在被告处工作，被告则予以否认。经审查原、被告提供的证据，作出如下认定：原告提供的证人张某1、赖某（证明上写的为赖贵全，身份证上则为赖某，出生年月也不一致）、张某2等人书面证明陈述原告入矿工作时间前后不一致（一说1998年初，一说2002年初），与原告自称的1998年10月入职也不相符，且证人张某1在仲裁时的庭审笔录中陈述书面证明均由原告律师事先打印好后由其签名，张某1本人在被告处工作时间并非为1998年初至2014年底，却证实原告在被告处工作时间为1998年初至2014年12月，明显不合理。综上，原告提供的证人证明内容自相矛盾，与证人张某1在仲裁庭审中的证言证据亦不一致，证据存在重大瑕疵，其在诉讼中也未提供其他证据予以佐证，其主张自1998年10月起在被告处连续工作至2014年12月的事实，不予认定。原告提供的1999年11月11日与被告签订的一份劳动合同，合同期为2000年12月1日至2001年11月30日，该合同抬头处“乙方”处有原告邓泽兵签名及其个人信息，落款处有被告盖章确认，予以采信，可以认定2000年12月至2001年11月原告在被告处上班的事实。被告认可原告在被告处连续工作的情形为2008年1月1日至12月31日、2009年1月1日至12月31日、2010年1月1日至12月31日、2012年1月1日至12月31日、2013年3月1日至2014年2月29日（实际无29日）、2014年年4月1日至2015年3月31日并在劳动仲裁阶段提供了前述工作期间的劳动合同。被告提供的劳动合同均有双方当事人签名盖章，予以采信，综上，认定原告在被告处连续固定工作的时间应为7年（即2000年12月1日至2001年11月30日、2008年1月1日至12月31日、2009年1月1日至12月31日、2010年1月1日至12月31日、2012年1月1日至12月31日、2013年3月1日至2014年2月29日（实际无29日）、2014年年4月1日至2015年3月31日），其经济补偿金按照《中华人民共和国劳动法》第四十七条之规定应按月工资3000元计算7个月为21000元。原告因受工伤还应享受其他相关工伤保险待遇，具体为：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费。按照法律规定及原告伤情实际，本院分别认定如下：一次性伤残补助金按月工资3000元计算7个月为21000元，一次性工伤医疗补助金按月工资3000元计算4个月为12000元，一次性伤残就业补助金按月工资3000元计算13个月为39000元，停工留薪期工资按月工资3000元计算3个月为9000元，伙食补助费150元，护理费1500元。原告因本次工伤可享受的工伤保险待遇总额合计为103650元。原告邓泽兵在被告赣州高桥合成煤矿有限公司处上班因工受伤，被依法认定为工伤，伤情经赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，事实清楚，被告赣州高桥合成煤矿有限公司应承担向原告支付工伤保险待遇的责任。为保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十七条之规定，判决：一、被告赣州高桥合成煤矿有限公司支付原告邓泽兵一次性伤残补助金21000元、一次性工伤医疗补助金12000元、一次性伤残就业补助金39000元、停工留薪期待遇9000元、伙食补助费150元、护理费1500元、经济补偿金21000元，限于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告邓泽兵的其他诉讼请求；三、驳回后诉原告（先诉被告）赣州高桥合成煤矿有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。先诉案件受理费10元，后诉案件受理费10元，合计20元，减半收取10元，由被告赣州高桥合成煤矿有限公司负担。
二审中，上诉人提供的证明1份，不能证明被上诉人的实际工资情况；被上诉人提供的荣誉证书、工作责任状等，证明的事实与一审认定的一致。本院二审认定的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，一、关于被上诉人的月平均工资。上诉人没有提供被上诉人工伤发生前12个月的工资数据，一审判决根据现有工资数据结合2013年度赣州地区在岗职工平均工资酌定被上诉人月平均工资为3000元/月，并无不当。二、关于上诉人应付的被上诉人工伤保险待遇项目。上诉人已经为被上诉人办理了工伤保险，依照《工伤保险条例》规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院治疗工伤的伙食补助费由工伤保险基金支付，并非由用人单位承担或垫付，一审判决由上诉人支付不当。三、关于其他费用的计算。一审判决关于护理费、停工留薪期工资、经济补偿金的计算适当。2000年12月1日至2001年11月30日被上诉人与上诉人存在劳动关系，应计算工作年限，依法应计算经济补偿。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、维持信丰县人民法院（2016）赣0722民初830号民事判决第二、三项；
二、变更信丰县人民法院（2016）赣0722民初830号民事判决第一项为：上诉人赣州高桥合成煤矿有限公司支付被上诉人邓泽兵一次性伤残就业补助金39000元、停工留薪期待遇9000元、护理费1500元、经济补偿金21000元，合计70500元，限于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费20元，二审案件受理费10元，合计30元，由上诉人赣州高桥合成煤矿有限公司负担20元，由被上诉人邓泽兵负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 鸿
审 判 员 胡小娥
代理审判员 杨 威
二〇一六年十二月二十三日
代理书记员 张 虹