重庆市第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）渝01刑终784号
原公诉机关重庆市长寿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓小艳，女，1973年5月4日出生于重庆市开州区，汉族，初中文化，无业，住重庆市长寿区。2016年1月13日，因吸食毒品被行政拘留十二日。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年1月22日被刑事拘留，同月29日被取保候审，同年5月20日被逮捕。
重庆市长寿区人民法院审理重庆市长寿区人民检察院指控原审被告人邓小艳犯运输毒品罪一案，于2016年7月6日作出（2016）渝0115刑初136号刑事判决。原审被告人邓小艳不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月8日公开开庭进行了审理。重庆市人民检察院第一分院指派检察员蓝霞出庭履行职务。上诉人邓小艳到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市长寿区人民法院判决认定，2016年1月9日，被告人邓小艳给手机号为157的发短信，短信中称，因其仅有的几个客源称味道不好要求更换毒品，故其才要求157的手机持有人为其更换毒品。同月13日，被告人邓小艳携带重13.3777克的甲基苯丙胺（冰毒）和重0.4968克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）从重庆市长寿区江南街道来至重庆市长寿区凤城街道更换毒品。同日15时20分许，被告人邓小艳到达某城后被公安民警当场抓获，公安民警从其身上查获上述毒品并予以扣押。
到案后，被告人邓小艳如实供述了上述事实。
上述事实，有经原审法院庭审质证、予以确认的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过证实：2016年1月13日，重庆市长寿区公安局民警在办理廖某涉嫌非法持有毒品一案中通过侦查发现，一女子给廖某手机发短信要求更换毒品。公安机关随即立案进行侦查，于当日15时20分许，在长寿区向阳路淘宝城后面停车场处将该女子抓获，并从其随身携带的手提包内查获在案毒品。经核实，该女子名叫邓小艳。
2.拘留证、取保候审决定书证实：邓小艳因本案被采取强制措施的情况。
3.户籍信息证实：邓小艳的身份情况。
4.侦查报告书证实：公安民警隐匿真实身份，以廖某名义使用其手机进行侦查的情况。
5.人身检查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、收缴毒品凭证证实：公安民警从邓小艳身上搜出疑似毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，并予以扣押和收缴。
6.称量笔录及照片、证明、提取笔录、物证检验报告证实：经称量，从邓小艳身上搜出的疑似毒品甲基苯丙胺净重13.3777克，甲基苯丙胺片剂净重0.4968克；经检验，均检出甲基苯丙胺成分。
7.辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片证实：邓小艳辨认出廖某及对购买毒品的地点、被抓获的现场进行辨认的情况。
8.手机短信截图证实：2016年1月9日，邓小艳向他人发短信称：“昨晚的东西我几个朋友都说要不得，说一点那个味都没有，要找我换，你还有没有其他的帮我换一下行吗？你晓得我又不懂这个，麻烦你换哈好吗？我如果有多的客源也没关系，现在就这几个固定的，真的不好意思哈！”后双方约定于13日在长寿区淘宝城进行更换，邓小艳称其那里尚有12克。
9.行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书证实：邓小艳因吸食毒品，被公安机关行政处罚的情况。
10.证人熊某证实：熊某系长寿区公安局禁毒支队民警。2016年1月13日，熊某与同事抓获了涉嫌非法持有毒品的犯罪嫌疑人廖某，发现其手机内存的名叫“燕燕飞”的人在当日上午给廖某发短信称要换东西。民警怀疑该女子可能有毒品，经报审批同意后，以廖某名义与“燕燕飞”信息联系进行毒品更换，当日下午三点，在长寿区淘宝城将该名女子抓获，后带至派出所审查，确认“燕燕飞”即是邓小艳。
11.证人廖某的证言及手机联系人详情照片证实：廖某使用的手机号中有一个为157，该手机里面存有号码为185名叫“燕燕飞”的人。廖某认识一个叫“燕子”的人。
12.被告人邓小艳供述证实：2016年1月13日上午，邓小艳与廖某发信息，双方约定在淘宝城后面停车场坝子换东西，其就从扇沱乡赶至凤城街道，到达指定地点后，被公安民警抓获。民警从其提着的一个浅咖啡色提包内检查出冰毒和麻古，并当场封存好了。经称量，查获的冰毒重13.3777克，麻古重0.4968克。邓小艳被带至公安机关进行毒品尿液检测，经检测呈阳性。邓小艳还供述查获的毒品系自己吸食，在抓获的前一两天，请几个朋友一起吸食了该毒品。邓小艳的手机号码是185。
重庆市长寿区人民法院认为，被告人邓小艳明知是毒品而运输，其行为已构成运输毒品罪。对于邓小艳更换毒品系用于自己吸食，应认定为非法持有毒品罪的辩解意见。认为，公安机关提取的手机短信截图证实邓小艳更换毒品并非用于自己吸食，且邓小艳携带毒品从重庆市长寿区江南街道扇沱至重庆市长寿区凤城街道向阳路，不仅产生了物理上的位移，且有将毒品进行对外扩散的故意，不符合非法持有毒品罪的构成要件。邓小艳的该辩解不成立，不予支持。鉴于邓小艳到案后，如实供述了自己的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人邓小艳犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元。二、没收扣押在案的甲基苯丙胺13.3777克、甲基苯丙胺片剂0.4968克。
上诉人邓小艳提出其不构成运输毒品罪的上诉意见。
重庆市人民检察院第一分院提出邓小艳为达到出售毒品的目的，从长寿区扇沱前往长寿城区更换品质较好的毒品，有贩卖毒品的动机甚至行为，具有将毒品进行对外扩散的故意，对其行为应认定为运输毒品罪。原判认定邓小艳犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人邓小艳的上诉理由不成立。建议驳回上诉、维持原判。
本院经过审理，认为原审判决确认的证据收集程序合法，内容客观真实，证据间能够相互印证，予以确认。
根据确认的证据，确认以下事实：2016年1月9日，上诉人邓小艳与他人短信联系要求更换毒品。同月13日，公安民警在重庆市长寿区凤城街道向阳路淘宝城后面停车场将邓小艳抓获，从其随身携带的手提包内查获疑似毒品甲基苯丙胺13.3777克，甲基苯丙胺片剂0.4968克。邓小艳到案后，如实供述了前述事实。
本院认为，上诉人邓小艳非法持有甲基苯丙胺类毒品13.8745克，其行为构成非法持有毒品罪。
关于上诉人邓小艳是否具有将毒品进行对外扩散的故意的问题。经查，邓小艳本人吸食毒品，归案后多次供述其购买毒品用于吸食，没有贩卖行为，因毒品口感不好，经短信联系后才携带吸食后剩余毒品前往长寿城区更换。侦查机关对邓小艳的手机短信中提到的“客源”未予查证，该短信息不足以认定邓小艳更换毒品并非仅用于自己吸毒。同时，没有证据证实邓小艳有贩卖毒品的具体行为，现有在案证据不足以证实邓小艳有将毒品进行对外扩散甚至贩卖的故意和行为。故原审判决认定邓小艳有将毒品进行对外扩散的故意的证据不足。检察机关关于邓小艳为达到出售毒品的目的而更换毒品，有贩卖毒品的动机甚至行为，具有将毒品进行对外扩散故意的意见无充分证据证明，不能成立。
关于上诉人邓小艳的行为是否构成运输毒品罪的问题。经查，民警获悉本案线索后，经公安机关负责人决定，隐匿真实身份与邓小艳短信联系并约定更换毒品地点，经蹲点守候，在长寿区凤城街道向阳路淘宝城将邓小艳抓获。邓小艳携带毒品从长寿区江南街道扇沱乘坐公交车前往长寿区凤城街道向阳路淘宝城的事实，除邓小艳供述外，公安机关未进行进一步的查证，无其他证据印证。原审判决认定邓小艳运输毒品，使毒品客观上产生了物理上的位移的证据不足。
综上，原审判决认定邓小艳犯运输毒品罪不当，应予纠正。邓小艳归案后，如实供述非法持有毒品的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市长寿区人民法院（2016）渝0115刑初136号刑事判决第二项，即没收扣押在案的甲基苯丙胺13.3777克、甲基苯丙胺片剂0.4968克。
二、撤销重庆市长寿区人民法院（2016）渝0115刑初136号刑事判决第一项，即被告人邓小艳犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元。
三、上诉人（原审被告人）邓小艳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月20日起至2018年11月10日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 艳
代理审判员 孙红涛
代理审判员 米唐宗
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 黄俊颖