河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安中民二终字第2565号
上诉人（原审被告）丁桃生，男，1963年5月17日生，汉族。
委托代理人刘向阳，河南万昆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王红亮，男，1987年3月16日生，汉族。
委托代理人侯成林，河南天舟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）林州市茶店乡辛店村村民委员会。
负责人张秋生。
被上诉人（原审被告）张文杨，男，1989年6月25日生，汉族。
委托代理人莫兵云，河南新林州律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司。
负责人邴海建，系公司经理。
上诉人丁桃生因与被上诉人王红亮、林州市茶店乡辛店村村民委员会（以下简称辛店村委会）、张文杨、中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称太平洋邯郸中心支公司）身体权、健康权纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2014）林民劳初字第65号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：（1）2013年11月16日16时许，被告张文杨驾驶冀DJL2**农运车往被告丁桃生承包的辛店村委会施工现场运送水泥。原告王红亮受被告张文杨雇佣随车负责卸水泥。原告在施工现场被张文杨驾驶的车辆撞击跌入水泥上料斗内，搅伤右脚。林州市公安局茶店派出所出警现场，调查了解事情经过后，认为不属治安和刑事案件。原告受伤后，当天入住林州市脑血管病医院住院治疗26天，行右脚中前部截肢术。住院期间的医疗费13969.10元和其他闲杂开支1810元由被告张文杨支付。原告出院后，被告张文杨给付原告现金21500元。2014年3月24日，原告在郑州市力康假肢矫形器有限公司安装了国产普通型右半足假肢，费用计15000元。本案审理过程中，本院依原告申请委托安阳民心法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行了鉴定，2014年11月25日，该司法鉴定所作出了安民心司鉴所（2014）临鉴字第125号鉴定，鉴定结论为原告右足中、前足缺失构成七级伤残，原告支出鉴定费940元。（2）原告事发时的路面硬化工程的发包方是被告辛店村委会，承包施工方是被告丁桃生，丁桃生没有相应的施工资质。被告丁桃生为了施工方便，对自己所有的现场施工所用的混泥土搅拌设备擅自进行过改造，把原有设备出厂时的水泥罐装封闭上料系统改为露天敞开兜上料。改造后没有在水泥上料兜口部安装安全防护篦子。（3）冀DJL2**农用车有行驶证、营运证，被告张文杨系该车的实际所有人和控制人，该车在被告保险公司投保了交强险，该次事故发生在保险期间内，其中死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元。（4）原告系农业人口，共有兄弟二人，父亲王张喜于本案审理期间去世，母亲倪银虎1957年1月30日生，智障、无劳动能力，靠农村最低生活保障金维持生活。原告的妻子张林英患精神分裂症，长女王星月2011年2月26日出生，次女王圆满2013年8月22日出生，全家享有农村最低生活保障待遇。（5）原告的合理损失有：医疗费13969.10元、假肢安装费15000元、误工费45516.31元（44421元／年÷365天×374天）、护理费2068.67元（29041元／年÷365天×26天）、营养费260元（10天／天×26天）、住院伙食补助费780元（30元／天×26天）、残疾赔偿金142088.75元【残疾赔偿金67802.72元（8475.34元／年×20年×40%）＋被扶养人生活费74286.03元（长女王星月5627.73元×16年×40%=36017.47元；次女王圆满5627.73元×17年×40%=38268.56元）】、假肢更换费用75000元（暂按20年计算，5次×15000元／次）、假肢保养维护费16000元（暂按20年计算，20年×800元／年）、交通费酌定600元、鉴定费940元、精神损害抚慰金酌定20000元，上述费用共计332222.83元。
原审认为：公民的身体健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事赔偿责任。被告张文杨作为肇事车辆的实际所有人、控制人和驾驶人，在从事营运活动中倒车操作不当，直接撞击原告跌入混凝土搅拌机水泥上料兜内，搅伤右脚，存在过错，应承担本次事故50%的民事赔偿责任。被告丁桃生明知自己没有相关资质而承包工程，擅自改造搅拌设备，未对可能造成人身伤害的危险运行部位安装防护装置，且有人在搅拌设备附近卸水泥时，没有停止搅拌作业，未尽到施工安全防护义务，存在过错，应承担本次事故30%的民事赔偿责任。被告辛店村委会将建筑工程发包给没有施工资质的被告丁桃生进行施工，应对被告丁桃生的赔偿数额承担连带赔偿责任；原告王红亮在本次事故中没有尽到应尽的安全注意义务，应自行负担本次事故20%的民事责任。因被告张文杨的车辆在被告保险公司投保了交通事故强制责任保险，且事故发生在承保期内，故原告的上述各项损失应先由被告保险公司在保险限额范围内予以赔偿。原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费损失共计204282.83元，被告保险公司先行赔偿原告120000元后，剩余款项84282.83元及假肢安装费15000元、假肢更换费用75000元、假肢保养维护费16000元、鉴定费940元、精神损害抚慰金酌定20000元，共计211222.83元应由被告按责任承担比例赔偿原告。综上，被告张文杨赔偿原告损失共计211222.83元的50%即105611.42元，被告丁桃生应赔偿原告各项损失共计211222.83元的30%，即63366.85元。被告张文杨已付医疗费13969.1元和给付原告的21500元、杂支1810元，执行时应予扣减。原告主张的假肢更换费用、假肢保养维护费，可待超过二十年后另行起诉。原、被告的其他诉辩理由，因证据不足，均不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张文杨在本判决生效之日起十日内赔偿原告王红亮各项损失共计105611.42元（被告张文杨已付医疗费13969.1元和给付原告的21500元、杂支1810元，执行时予以扣减）；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告王红亮各项损失120000元；三、被告丁桃生在本判决生效之日起十日内赔偿原告王红亮各项损失63366.85元；四、被告林州市茶店乡辛店村村民委员会对上述第三项判决内容承担连带赔偿责任；五、驳回原告王红亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由原告负担5004元，被告张文杨负担2412元，被告丁桃生承担1384元。
丁桃生不服原审判决，上诉称：1、一审法院对本案法律关系的认定不当。王红亮受伤的原因是张文杨倒车操作不当将其直接撞入水泥上料斗内，绞伤右脚。本案系法律责任竞合的典型案件，原审却未择一审理，而是综合侵权、雇佣、机动车交通事故审理认定，显属不当。2、判决丁桃生承担责任证据不足。丁桃生有无承包工程的资质，是否改造搅拌设备，都无法阻止张文杨倒车致使王红亮受伤的事实。张文杨无论作为侵权人还是雇主均应承担全部的赔偿责任。请求二审依法改判或将本案发回重审。
王红亮辩称：本案是侵权纠纷，张文杨倒车操作不当，造成王红亮跌入丁桃生擅自改装后的上料装置里，造成被绞伤。王红亮受伤是丁桃生搅拌设备导致，是直接原因。因此，原审判决丁桃生承担责任符合法律规定。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序正当。请求二审驳回上诉。
张文杨辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，责任划分合理，应予维持。丁桃生的上诉理由不能成立。
太平洋邯郸中心支公司提交书面答辩状称：我方已经按一审判决在机动车交强险赔偿限额内全额先行履行至一审法院。对超出交强险赔偿范围部分我方不应承担责任。
辛店村委会未到庭，也未提交书面答辩意见。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：张文杨向后倒车，将其雇佣的随车负责卸水泥的王红亮撞击跌入水泥上料斗内，绞伤右脚。张文杨作为肇事车辆的实际所有人、控制人和驾驶人，在从事营运活动中倒车操作不当，造成他人伤害，对本次事故发生存在过错。丁桃生明知自己没有相关资质而承包工程，擅自改造搅拌设备，且有人在搅拌设备附近卸水泥时，没有停止搅拌作业，未尽到施工安全防护义务，存在过错。本案系侵权责任竞合。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”，原审法院根据张文杨、丁桃生在发生本次事故中的过错程度，酌定其承担相应的赔偿责任并无不当。上诉人关于原审认定本案法律关系不当及应判决张文杨承担全部侵权责任的上诉理由不能成立，上诉请求，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1384元，由上诉人丁桃生负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏文联
审 判 员 武丽霞
代理审判员 杨 晓
二〇一五年十二月六日
书 记 员 张 杨