成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0104民初7291号原告：翟林，男，1976年8月5日出生，汉族，住成都市武侯区。委托诉讼代理人：谢莉芝，四川英济律师事务所律师。被告：锦泰财产保险股份有限公司四川分公司，住所地：成都市高新区。负责人：宋绍富，锦泰财产保险股份有限公司四川分公司总经理。委托诉讼代理人：李亚芯，四川君合律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘滔，四川君合律师事务所律师。原告翟林与被告锦泰财产保险股份有限公司四川分公司（以下简称锦泰公司）劳动争议一案，本院于2016年9月9日立案受理，依法适用简易程序，由审判员郭莉独任审判，于2016年11月18日公开开庭进行了审理。原告翟林的委托诉讼代理人谢莉芝、被告锦泰公司的委托诉讼代理人李亚芯、刘滔到庭参加诉讼。审理中，双方当事人未能达成调解协议，本案现已审理终结。原告翟林向本院提出诉讼请求：1、确认锦泰公司解除与翟林劳动关系系违法解除；2、锦泰公司支付翟林双倍经济补偿金66000元并补发工资4000元。庭审中，翟林明确其二项诉讼请求中的补发工资是指补发2015年9月和11月的工资，9月补发2000元，11月补发6000元，变更其该项诉讼请求为补发工资8000元。事实和理由：翟林2015年12月2日-24日期间申请公出的时间和频率没有违反公司的规章制度。翟林在12月份共向锦泰公司申请了7次公出，分别于2015年12月2日、12月4日、12月8日、12月10日、12月6日、12月23日、12月24日提出申请，并非8次，且每周在3次以内，请假共计10天，没有违反锦泰公司《员工考勤管理制度》、《考勤及休假制度》的补充通知——车商渠道销售系列员工日常管理规范所限制的次数和频率，翟林的行为完全符合锦泰公司的考勤制度要求。从翟林与锦泰公司之间的往来邮件可知，原、被告在2015年12月之前的工作流程和工作惯例是只要翟林向锦泰公司的主管人员提出公出申请即可，无需锦泰公司给予任何形式的批复，这是因翟林系锦泰公司的车商渠道销售人员，以不定时外出巡视为工作方式。锦泰公司在翟林12月公出申请的往来邮件中，并未明确拒绝翟林的公出申请，均为默认翟林的公出申请，并非是翟林无故旷工。如果锦泰公司认为翟林违反了公司考勤制度或规章制度，应当及时向翟林作出提醒和警示，而不能在未作出任何提醒与警示的情况下以翟林无故旷工为由，直接作出解除劳动关系的决定。锦泰公司2015年10月和12月向翟林发放工资的时候没有足额发放，应当补发翟林4000元工资。故此，翟林不服成都市劳动人事争议仲裁委员会作出的成劳人仲委裁字（2016）第1911号仲裁裁决，起诉至法院。被告锦泰公司辩称，翟林多次无故旷工，已经严重违反锦泰公司的规章制度，锦泰公司依据劳动合同法第三十九条的规定解除与翟林的劳动关系合法有效，该种情形解除无需支付经济补偿金。翟林在2015年12月份申请了11天的公出，且11天均未得到批准。根据锦泰公司制度规定，公出申请必须经公司批准，未经批准视为旷工。2015年12月份，除了申请公出的11天外，剩余工作日翟林也未到岗上班，旷工天数达12天。根据公司制度，连续旷工三个工作日，或一年累计旷工10日，可以解除劳动关系，锦泰公司的规章制度均对翟林进行了公示和告知。翟林2015年9月和11月的固定工资与之前的1-8月均一致，之所以实发工资低于之前，是因为浮动工资部分因为销售业绩而不同，并且翟林在9月和11月均有缺勤记录，所以进行了考勤的扣款。锦泰公司根据公司的薪酬制度足额发放了工资，不存在欠发工资的情形，仲裁裁决认定的工资欠款，因是终局裁决，虽然锦泰公司不认可，但公司无权起诉。经审理查明，2012年3月17日，翟林与锦泰公司签订一份《劳动合同书》，约定合同期限为固定期限，自2012年3月17日起至2014年3月16日止。2014年3月3日，翟林与锦泰公司签订一份《劳动合同书》，约定合同期限为固定期限，自2014年3月17日起至2017年3月16日止；翟林从事销售岗位工作；翟林实行标准工时工作制；翟林工资按锦泰公司依法制定的工资支付制度执行；培训协议、保密协议、岗位协议、其他协议为本合同的附件；双方协商一致约定按照《锦泰公司最新对应渠道销售基本法》进行管理、考核以及劳动合同的变更、解除和经济补偿。2012年3月17日，翟林签署一份《入职声明书》，载明，公司在聘用本人时，已全面如实告知了本人有关工作内容、工作条件、工作地点、工作时间、劳动报酬等情况，公司已向本人出示了公司现有的各项规章制度，包括公司《员工手册》、《公司制度汇编》、《各渠道销售基本法》及本人所工作部门/渠道/岗位的管理办法，本人已经完整阅读并充分理解公司上述规章、制度、管理办法；新的规章制度及管理办法通过公司内部网络或电子邮件形式予以公布，本人认可这种公布方式视为已通知到本人，若无书面提出异议则表示本人已经同意公司上述规章、制度和管理办法的更新和发布；若本人违反上述规章制度及管理办法，或无法达到上述规章、制度及管理办法所规定的工作标准，愿意接受制度的执行；如本人违反本公司相关制度中有关“严重违反公司制度”所列规定情形，公司可以据此解除与本人的劳动合同，并且公司不负担任何赔偿责任。锦泰公司《考勤制度实施细则（试行）》（锦泰财川发[2013]10号）规定，旷工期间劳动报酬不予发放，包括工资、补贴及其他福利待遇；自然年度连续旷工超过3个工作日、累计旷工超过10个工作日，做严重违纪处理，公司将有权与之解除劳动合同；员工公出时间在1个工作日内，须事先或在当天通过公司邮件系统报部门负责人批准并抄送公司综合部或渠道管理部相关人员备案；员工公出时间超过一个工作日的，须提前通过公司邮件系统报部门负责人批准并抄送公司综合部或渠道管理部相关人员备案。锦泰公司《的补充通知——车商渠道销售系列员工日常管理规范》（2015年车商渠道部函[004]号）规定，销售系列员工必须按时上班，不得迟到，下午下班无需打卡；如果有公出需要或者病假、事假，早上无法到公司考勤，需通过公司邮件系统履行请假手续，报各自团队长（渠道总监）审批后报渠道管理人员审批，渠道管理人员严格核实后方可批准；审批手续完成后由销售管理人员将获批邮件发送给人力资源部；销售外勤人员公出（含事假）请假原则上每周不得超过3次，每月不得超过10次，超出部分按照事假请假规定执行，按照公司考勤及休假制度，事假按天扣日职级工资的100%；请假未获批准，擅自不上班的一律视为旷工；旷工期间劳动报酬不予发放，包括工资、补贴及其他福利待遇，月度绩效、年终奖视旷工情节轻重予以部分或者全部扣减，连续无故旷工超过3个工作日，或一年内累计无故旷工超过10个工作日，做严重违纪处理，公司将自动与之解除劳动合同。锦泰公司《员工日常管理规范-考勤管理奖惩制度》规定，公出邮件次数每周不能超过3次，每月不能超出10次，超出次数按照事假处理，按照事假扣罚相应款项（公出邮件务必在公出当天9点以前提供）。翟林2015年12月的公出申请情况为，12月2日（请假时间12月2日）、12月4日（请假时间12月4日）、12月8日（请假时间12月8日）、12月10日（请假时间12月10日-12月11日）、12月14日（请假时间12月14日）、12月16日（请假时间12月16日至12月18日）、12月23日（请假时间12月23日）、12月24日（请假时间12月24日），共计申请8次，请假时间11天，请假理由均为“因早上要去锦泰宝驹巡视”。翟林的上述公出申请均未获锦泰公司批准。锦泰公司的打卡记录显示，翟林2015年9月有3天打卡记录，11月有4天打卡记录，12月没有打卡记录。2016年1月6日，锦泰公司作出《关于解除翟林劳动关系的通知》（锦泰财川发[2016]2号），载明，翟林自2015年12月1日至31日期间无故旷工累计12个工作日，严重违反公司考勤管理制度，现根据员工考勤管理制度及相关劳动法律的规定，决定解除与翟林之间的劳动关系。另查明，锦泰公司向翟林发放工资情况为，2015年1月21902.02元（其中年度奖金14882.08元）、2015年2月6257.54元、3月6158元、4月6228元、5月6196.29元、6月5596.02元、7月5945.92元、8月5639.39元、9月4434.26元、10月6270.21元、11月119.5元、12月33.86元。翟林每月工资由固定工资3087元+浮动工资+管理津贴+考勤扣款+福利费+年资津贴构成。2015年9月，翟林管理津贴为0元，考勤扣款300元；2015年11月，翟林浮动工资为-503元，管理津贴为0元，考勤扣款942元；2015年12月，翟林浮动工资为-240.16元，管理津贴为0元，考勤扣款1490.48元。锦泰公司陈述因翟林带领的团队在2015年11月、12月发生业务退保，故此浮动工资共计扣发743.16元，并提交了业务退保清单予以证明。锦泰公司《综合渠道销售基本法（2015版）》规定，考核指标包括业务达成率、变动成本率、年化人均产能等，考核结果应用于销售人员的浮动工资计算、职级调整、年终奖计算、年度评优等；浮动薪酬根据对应职级确定标准，根据月度KPI考核结果计算，每月月初发放上月浮动薪酬；团队管理费按照本部门实收保费分段比例计提。2016年1月25日，翟林向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认锦泰公司违法解除劳动关系；2、锦泰公司向翟林支付赔偿金66000元和补发工资4000元。成都市劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月4日作出成劳人仲委裁字（2016）第1911号仲裁裁决书，裁决:1、锦泰公司支付翟林工资1242元；2、驳回翟林的其他仲裁请求。翟林不服该仲裁裁决，起诉至法院，锦泰公司未提起诉讼。上述事实，有经庭审质证的原告翟林提交的《关于解除翟林劳动关系的通知》（锦泰财川发[2016]2号）、银行卡客户交易查询，被告锦泰公司提交的《劳动合同书》、《入职声明书》、《考勤制度实施细则（试行）》（锦泰财川发[2013]10号）、《的补充通知——车商渠道销售系列员工日常管理规范》（2015年车商渠道部函[004]号）、《员工日常管理规范-考勤管理奖惩制度》、翟林公出申请邮件截图、翟林考勤记录、翟林2015年1月至12月工资情况、业务退保清单、《综合渠道销售基本法（2015版）》及双方当事人在庭审中的陈述在案为证。本院认为，翟林签署的《入职声明书》显示其已经知晓锦泰公司的各项规章制度，对于锦泰公司在庭审中提交的各项规章制度翟林亦无异议，翟林应当遵守锦泰公司的各项规章制度。锦泰公司以翟林在2015年12月1日至31日期间无故旷工累计12个工作日为由解除了与翟林的劳动合同，翟林认为其公出申请符合公司的规定，锦泰公司的解除行为不合法。对此，本院认为，翟林在2015年12月期间，共计向锦泰公司发出了8次公出申请，请假时间共计11天，按照锦泰公司的规章制度规定，公出邮件次数每周不能超过3次，每月不能超过10次，并未对每次请假的天数作出规定，翟林的公出邮件次数并未违反公司规定。但按照锦泰公司考勤管理制度的规定，如果有公出需要，早上无法到公司考勤，需通过公司邮件系统履行请假手续，报各自团队长（渠道总监）审批后报渠道管理人员审批，渠道管理人员严格核实后方可批准，请假未获批准，擅自不上班的一律视为旷工。翟林向锦泰公司发出的8次公出邮件均未获批准，锦泰公司依据其规章制度将翟林未打卡行为视为旷工并无不当。另一方面，即使翟林在此期间确外出巡视，属于工作时间，但其在请假的11天之外，仍有12天既未请假，也没有到公司打卡，翟林也未对该12天未打卡的情况提交相应的证据或作出合理的说明。按照锦泰公司考勤管理制度的规定，自然年度连续旷工超过3个工作日、累计旷工超过10个工作日，做严重违纪处理，公司将有权与之解除劳动合同。因此，锦泰公司以翟林旷工累计12个工作日为由解除与翟林的劳动合同符合其规章制度的规定，也不违反法律规定。翟林要求锦泰公司支付违法解除劳动合同的赔偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。关于翟林主张的补发2015年9月及11月工资问题，从本案查明的事实来看，锦泰公司未发放翟林2015年9月的管理津贴，考勤扣款300元；未发放翟林2015年11月的管理津贴、浮动工资，考勤扣款942元，浮动工资扣款503元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的第十三条的规定，用人单位作出减少劳动报酬的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。关于考勤扣款，锦泰公司提交了翟林2015年9月及11月的打卡记录，但翟林作为销售人员，存在公出的情况，打卡记录不能真实的反映翟林的在岗情况，锦泰公司作为用人单位应当承担不利后果，故此，锦泰公司从翟林2015年9月和11月工资中扣除的考勤扣款1242元（300元+942元）应当予以补发。对于管理津贴和浮动工资，按照锦泰公司《综合渠道销售基本法（2015版）》的规定，浮动薪酬根据对应职级确定标准，根据月度KPI考核结果计算；团队管理费按照本部门实收保费分段比例计提。锦泰公司仅提交了退保的情况，并未提交翟林团队月度KPI考核结果及实收保费情况，不能证明翟林所在团队在2015年9月和11月期间没有业绩，锦泰公司应当承担不利后果，应补发翟林2015年9月的管理津贴及2015年11月的浮动工资和管理津贴。因锦泰公司未提交计算依据，本院依据翟林的平均工资计算，2015年1月至10月翟林的浮动工资平均为3045元，2015年1月-8月及10月翟林管理津贴平均数为1848.66元，则锦泰公司应向翟林补发2015年9月的管理津贴1848.66元，补发2015年11月的浮动工资及管理津贴4893.66元。上述共计7984.32元。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条（法律条文全文附后）的规定，判决如下：一、被告锦泰财产保险股份有限公司四川分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内补发原告翟林2015年9月及11月的工资共计7984.32元；二、驳回原告翟林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告锦泰财产保险股份有限公司四川分公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  郭莉二〇一七年八月三日书记员  吕奇庭审速录员舒婷附：本判决所适用法律条文全文《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。