浙江省德清县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖德莫商初字第164号
原告德清升华小额贷款股份有限公司，住所地浙江省德清县武康镇曲园北路92号。
法定代表人吴磊，该公司董事长。
委托代理人叶青、茹秋坤，浙江苏杭律师事务所律师。
被告潘怀祖。
被告湖州再回首房地产开发有限公司，住所地浙江省湖州市南浔区和孚镇星光大街16号。
法定代表人泮宗美，该公司董事长。
委托代理人徐海英、唐升鹏，浙江五星国泰律师事务所律师。
委托代理人梁月军，浙江卓特律师事务所律师。
原告德清升华小额贷款股份有限公司（以下简称原告）与被告潘怀祖、被告湖州再回首房地产开发有限公司（以下简称再回首公司）小额借款合同纠纷一案，于2015年12月9日向本院起诉，本院于同日立案受理。依法组成合议庭适用普通程序于2016年4月26日第一次公开开庭审理了本案，原告委托代理人叶青、茹秋坤，被告再回首公司委托代理人徐海英、唐升鹏均到庭参加诉讼，被告潘怀祖经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案审理过程中，被告再回首公司与浙江五星国泰律师事务所解除委托关系，并于2016年5月3日委托浙江卓特律师事务所梁月军律师为其诉讼代理人。本案于2016年5月4日第二次公开开庭进行了审理，原告委托代理人叶青、茹秋坤，被告再回首公司委托代理人梁月军到庭参加诉讼，被告潘怀祖经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。后本案依法延长审限三个月，于2016年7月20日第三次公开开庭进行了审理，原告委托代理人茹秋坤以及被告再回首公司委托代理人梁月军到庭参加诉讼，被告潘怀祖经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案当庭作出宣判。
原告诉称，2014年8月19日，原告与被告潘怀祖、被告再回首公司签订了合同号为（2014年）最抵借字第SHDK-0072号最高额抵押借款合同一份，合同约定自2014年8月18日至2017年6月30日期间原告为被告潘怀祖发放贷款，最高贷款限额为1535万元整，被告再回首公司以其位于湖州市南浔区和孚镇（金旺田）环河路北侧14号地块（和孚镇（金旺田）环河路北侧）为被告潘怀祖的最高额贷款提供抵押担保，各方在合同中对违约责任等内容均作了详细约定。2014年8月21日，被告潘怀祖实际取得原告方的借款1200万元整，借款期限自2014年8月21日至2016年8月20日，借款月利率12.5‰，并签订了书面借据一份。2014年12月31日，被告潘怀祖实际取得原告方的借款50万元整，借款期限自2014年12月31日至2015年4月15日，借款月利率12.5‰，并签订了书面借据一份。但第一笔1200万元借款，被告潘怀祖从2014年12月21日开始欠息；第二笔50万元借款，被告再回首公司从未归还过本息并且借款期限已届满。因此，原告依据最高额抵押借款合同第八条的约定，要求被告潘怀祖提前归还贷款，但被告潘怀祖未能按照合同约定归还贷款本金及利息。经原告多次要求被告潘怀祖、被告再回首公司归还借款本金及利息，被告潘怀祖、被告再回首公司均未能支付，故原告诉至本院，请求判令：1.被告潘怀祖立即向原告归还借款本金1250万元整、利息和违约金2039845.7元（自2014年12月21日至2015年12月7日），合计14539845.7元，及至实际付清之日的正常利息损失和违约金损失；2.原告就被告再回首公司的抵押物【湖州市南浔区和孚镇（金旺田）环河路北侧14号地块（和孚镇（金旺田）环河路北侧）：浔土国用（2014）第002035号】拍卖、变卖所得价款具有优先受偿权。本案审理过程中，原告将上述第1项诉讼请求中利息的数额减少为1902214.63元（以1250万元为本金计算自2014年12月31日至2015年12月7日止），原告将利息数额减少未加重被告负担，本院予以准许。
原告为证明其诉称主张，向本院提供了以下证据：
1.最高额抵押借款合同一份，拟证明原告与被告潘怀祖、被告再回首公司签订了合同号为（2014年）最抵借字第SHDK-0072号最高贷款限额为1535万元整的最高额抵押借款合同，双方对借款利率、违约责任等均作了明确的约定；
2.抵押物清单、国有土地使用权证、国有土地他项权证若干，拟证明被告再回首公司以其自有的国有土地使用权证号为浔土国用（2014）第002035号的位于湖州市南浔区和孚镇（金旺田）环河路北侧14号地块（和孚镇（金旺田）环河路北侧）为被告潘怀祖的最高额抵押借款设定抵押担保；
3.借款借据二份、付款凭证四份，拟证明原告于2014年8月21日和2014年12月31日分别向被告潘怀祖发放贷款1200万元和50万元，并约定借款期限分别自2014年8月21日起至2016年8月20日、自2014年12月31日起至2015年4月15日，借款利率均为月利率12.5‰的事实；
4.入账凭证三份、利息发票一份、发票签收登记表一份，拟证明被告潘怀祖支付的50万元是支付原告公司的利息，截止到2014年12月31日，被告潘怀祖借款所拖欠的利息应为61万元，但被告潘怀祖仅支付了120375元利息，剩余379625元其分别支付了被告再回首公司1200万元借款的部分利息11万元，案外人湖州南浔吉然实业有限公司1200万元借款的部分利息11万元，案外人湖州嘉威房地产开发有限公司900万元借款的部分利息54500元，案外人应建文1200万元借款的部分利息105125元；
5.企业询证函一份，拟证明2014年度被告潘怀祖在原告公司尚有1250万元贷款以及支付利息120375元的事实；
6．截止到2014年8月21日，案外人应建红、被告潘怀祖、案外人湖州嘉威房地产开发有限公司、案外人吴华丽、案外人应美丽、案外人王爱招尚欠原告公司的贷款余额为3402万元及对应的借款合同、抵押物清单、转账凭证以及借款借据，拟证明截止到2014年8月21日，案外人应建红、被告潘怀祖、案外人湖州嘉威房地产开发有限公司在原告公司借款余额的情况。
被告潘怀祖未提交答辩状，亦未在举证期限内提交任何证据。
被告再回首公司辩称，案外人宋志伟是原告单位的副总经理，被告潘怀祖于2014年8月21日分四次共将1200万元借款还给了案外人宋志伟，被告有充分的理由认为案外人宋志伟是职务行为，能够形成表见代理，钱是还给了原告。被告潘怀祖又于2014年12月31日借款当天打回原告50万元借款本金，本案争议的借款已实际偿还，被告再回首公司作为保证人已没有还款义务，原告的诉请无事实和法律依据，请求驳回原告全部诉请。
被告再回首公司为证明其辩称主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：
1.被告潘怀祖理财金账户历史明细清单一份，拟证明被告潘怀祖分别于2014年8月21日、2014年12月31日借款当天打回原告公司借款1200万元及50万元，本案借款已全部还清的事实；
2.被告应建红转账明细及被告潘怀祖转账明细各一份，拟证明被告应建红、被告潘怀祖在2010年至2012年期间与原告之间的借款均已还清的事实。
对原告提交的上述证据，被告再回首公司质证如下：1.对原告提交的证据1、证据2及证据3的三性无异议；2.对证据4中的50万元入账凭证认为是被告潘怀祖归还当天由原告打给被告潘怀祖50万元借款本金，对真实性无异议，对关联性有异议。对发票签收登记表三性均有异议，对发票关联性有异议，认为发票联是原告方单独出具的；3.对原告提交的证据5，因没有原件，对三性均有异议；4.对原告提交的证据6，真实性没有异议，但认为与本案无关。
对被告再回首公司提交的上述证据，原告质证如下：1.对被告提交的证据1，真实性无异议，关联性有异议，该笔被告潘怀祖划给案外人宋志伟的1200万元与本案没有关联性，原告从未要求被告潘怀祖当天归还合同项下1200万元贷款，也从未授权案外人宋志伟收回1200万元贷款，对50万元的交易记录，原告进行了举证，认为该50万元用于支付相应合同下的借款利息而非用于归还借款本金；2.对被告再回首公司提交的证据2，认为与本案无关联。
对原、被告提交的上述证据经当庭质证，结合庭审实际，本院认定如下：1.对原告提交的证据1、证据2、证据3均符合证据的有效要件，经被告再回首公司质证无异议，能够证明原告所要证明的事实，本院予以认定；2.对原告提交的证据4，被告再回首公司对入账凭证的关联性有异议，对发票签收登记表三性均有异议，对发票关联性有异议，本院经审核认为，该组证据缺乏关联性，故对该组证据不作认定；3.对原告提交的证据5，被告再回首公司对该证据的三性均有异议，本院认为该证据系复印件，故对该证据不作认定；4.对原告提交的证据6，被告再回首公司对该证据真实性无异议，对关联性有异议，本院经审核认为，该组证据与案涉借款缺乏关联性，故对该组证据不作认定；5.对被告再回首公司提交的证据1，原告对该证据的真实性无异议，关联性有异议，本院结合当事人的庭审陈述以及本院确认的其他有效证据，对该组证据的证明目的不予采信；6.对被告再回首公司提交的证据2，原告质证认为与本案无关联，本院认为该组证据与案涉借款缺乏关联性，故对该组证据不作认定。
本院经审理，认定事实如下：
2014年8月19日，原告作为贷款人（抵押权人）与被告潘怀祖、被告再回首公司签订合同号为（2014年）最抵借字第SHDK-0072号的最高额抵押借款合同一份，合同主要约定如下：1.贷款人同意自2014年8月18日至2017年6月30日期间内向借款人发放最高贷款限额为人民币（大写）壹仟伍佰叁拾伍万元整，借款种类与用途以借款借据为准，在上述借款期间内，借款人应在最高贷款限额内逐笔向贷款人提出申请，贷款人有权根据国家信贷政策和贷款人实际情况对各笔贷款进行逐笔审批并决定是否发放；2.合同项下各笔借款的借款期限以借款借据约定为准，抵押担保期限自借款的最后到期日起二年，借款利率由贷款人、借款人根据当笔贷款发放时的中国人民银行利率政策商定，具体以当笔借款借据为准，若遇中国人民银行基准贷款利率调整，借款期限在一年（含）以下的，当笔借款借据所约定利率不变，借款期限超过一年的，则利率根据中国人民银行利率政策调整而作相应的调整，调整方式为一年一定，且贷款人不再另行通知借款人和抵押人；3.还款方式为按月付息，每月的20日为结息日，次日为付息日，逾期付息视为违约，本金至借款期限届满时一次性归还，利随本清，但如借款借据特别约定了当笔贷款还款方式的，则当笔贷款的还款方式依此约定；4.抵押人以本合同附件1《抵押财产清单》所列之财产设定抵押，除非贷款人、抵押人和借款人三方另有约定或法律另有规定，抵押财产上因附合、混合、加工、改建等原因而新增的物也作为贷款人的抵押担保，抵押人应根据贷款人的要求办理必要的抵押登记手续，抵押人自愿以有完全处分权的财产（见附件1《抵押财产清单》）作为抵押财产，为贷款人在本合同项下发生的所有债权提供抵押担保，抵押担保的范围为本金、利息（包括罚息、复息等）、违约金、损害赔偿金、保管抵押财产的费用和实现债权的费用，实现债权的费用包括诉讼费、律师代理费、催讨差旅费和其他合理费用，抵押效力及于抵押财产之从物、从权利、孳息及赔偿金、保险金、补偿金等物上权利；5.本合同贷款人债权如另设有人的担保和/或物的担保，无论物的担保是由债务人提供还是由第三人提供的，当贷款人主张债权时，贷款人可以就物的担保实现债权或要求保证人承担连带保证责任，也可以同时要求保证人和物的担保承担担保责任，人的担保、物的担保居于同一清偿顺序，本合同抵押人同意以全部抵押财产价值对本合同全部债权承担抵押担保责任；6.借款人如未按期偿还贷款本金或未按期支付利息或未按借款借据特别约定的还款方式归还贷款本息的，未按期归还贷款人其他贷款或未按期清偿其他任何金融机构或第三人到期债务的，贷款人有权停止本合同尚未发放的贷款、提前收回未到期贷款和提前处置抵押财产清偿贷款；7.借款人未按期归还贷款本金（含展期），从逾期之日起按约定利率加收50%的罚息利率计收罚息，未按期偿付贷款利息，按罚息利率计收复息，借款人提前归还贷款，须经贷款人同意；8.本合同第一条中最高贷款限额指最高贷款本金余额不得超过最高限额，但如因本金计息、费用承担等原因而使债权超过最高贷款限额的部分仍在抵押担保的范围。合同还就其他内容作了约定。被告潘怀祖、被告再回首公司分别在上述合同借款人处、抵押人处签字盖章予以确认。上述合同项下的抵押物清单载明：所在地位于湖州市南浔区和孚镇（金旺田）环河路北侧14号地块（和孚镇（金旺田）环河路北侧）的商业土地为19487平方米，协议价值人3410万元，权属及证书为浔土国用（2014）第002035号。2014年8月19日，原告及被告再回首公司分别作为抵押权人、抵押人在上述抵押物清单上签字盖章予以确认，并于同日办理了证号为浔土他项（2014）第07427号的他项权证，他项权利为国有土地使用权抵押，存续期限从2014年8月19日至2017年6月30日止。
后，被告潘怀祖与原告签订执行借款合同号均为2014年最抵借字第SHDK-0072号借款借据二份，借款金额分别为1200万元、50万元。其中借款金额为1200万元的借款借据，约定借款月利率12.5‰，借款日期为2014年8月21日，借款到期为2016年8月20日，借款种类为服务业贷款，借款用途为支付工程款。原告于2014年8月21日通过银行转账的方式向被告潘怀祖所属账户汇入1200万元（分二笔汇入，每笔600万元）。另一份借款金额为50万元的借款借据，约定借款月利率12.5‰，借款日期为2014年12月31日，借款到期为2015年4月15日，借款种类为服务业贷款，借款用途为支付工程款，还款方式为按月付息，到期还本。原告于2014年12月31日通过银行转账的方式向被告潘怀祖所属账户汇入50万元（分二笔汇入，一笔30万元，一笔20万元）。上述借款发生后，被告潘怀祖未能按约履行还本付息义务，被告再回首公司亦未履行相应担保责任，经原告多次催讨未果，以致纠纷成讼。
另查明，上述借款发生时，被告再回首公司法定代表人为应米人，该公司法定代表人于2015年8月13日由应米人变更为泮宗美。另，被告再回首公司以其国有土地使用权为被告潘怀祖的上述最高额抵押借款所设的相应抵押登记至今未予注销。
本院认为，原、被告之间的借款以及抵押担保关系，合法有效，依法应予以保护。原告已按约向被告潘怀祖发放借款，则被告潘怀祖亦应当按约支付借款利息并及时偿还借款本金。庭审过程中，被告再回首公司辩称被告潘怀祖于2014年8月21日借款当天已打回1200万元借款本金，但其提交的被告潘怀祖理财金账户历史明细清单显示相应款项支出的对方账号均为案外人宋志伟。被告再回首公司主张案外人宋志伟系原告公司员工，构成表见代理，但原告在庭审过程中明确表示其从未授权案外人宋志伟回收案涉借款，且被告再回首公司未能举证证明案外人宋志伟具备代理权的客观表象，被告再回首公司在庭审中亦认可按照正常情况下案涉1250万元借款应该全部打到原告公司账上，可见被告在判断案外人宋志伟是否具有代理权问题上存在过失，并不符合表见代理制度关于相对人须为善意无过失的要件，故本院对被告再回首公司关于案外人宋志伟构成表见代理的主张不予采信。本院认为，在本案借款所涉的抵押登记至今未予注销的情况下，被告再回首公司仅凭被告潘怀祖的理财金账户历史明细清单并不足以证明其主张的相应款项的打款用途系用于归还本案所涉的1250万元借款，且被告再回首公司代理人就本案有关事实陈述不清，亦无法就其分二次向原告借款、二次借款均于实际取得借款当天向原告归还全部借款的辩称主张作出合理解释，被告再回首公司相关负责人经本院通知无正当理由拒绝到庭就本案有关事实接受询问，则应当承担由此产生的法律后果。故本院对被告再回首公司关于本案争议的借款已实际偿还的辩称主张不予采信。被告潘怀祖在借款期限内未能按时支付借款利息，借款到期后又未能按约归还借款本金及支付利息，已属违约，应承担相应的民事责任。为此原告请求被告潘怀祖归还借款本金1250万元的诉请，本院予以支持。本院经审查，原告主张的利息数额未超出法律规定标准，故原告要求被告潘怀祖支付利息1902214.63元的诉请，本院亦予以支持。被告再回首公司自愿以其国有土地使用权为原告在最高额抵押借款合同项下发生的所有债权提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，故原告对相应抵押物依法按照抵押顺位享有优先受偿权。被告潘怀祖经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对诉讼权利的自行放弃。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告潘怀祖于本判决生效之日起十五日内归还原告德清升华小额贷款股份有限公司借款本金1250万元；
二、被告潘怀祖于本判决生效之日起十五日内支付原告德清升华小额贷款股份有限公司利息1902214.63元（暂计算至2015年12月7日，其后发生的利息仍按合同约定支付至本判决确定的给付之日止）；
三、原告德清升华小额贷款股份有限公司对被告湖州再回首房地产开发有限公司抵押的位于湖州市南浔区和孚镇（金旺田）环河路北侧14号地块（和孚镇（金旺田）环河路北侧）的国有土地使用权【国有土地使用权证号：浔土国用（2014）第002035号】折价或者拍卖、变卖后所得价款在上述第一项、第二项判决确定的债务范围内按照抵押顺位优先受偿；
四、被告湖州再回首房地产开发有限公司在原告德清升华小额贷款股份有限公司实现抵押权后，有权向被告潘怀祖追偿。
如果上述各被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费交纳108213.3元，保全费5000元，合计113213.3元，由被告潘怀祖负担（被告湖州再回首房地产开发有限公司负连带交纳责任），限于本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审 判 长 沈 妮
人民陪审员 丁燕明
人民陪审员 闵 瑛
二〇一六年七月二十日
代书 记员 周自成