浙江省淳安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）杭淳刑初字第174号
公诉机关浙江省淳安县人民检察院。
被告人管春疆，绰号“佳佳”，农民。2001年11月至2009年1月因赌博被淳安县公安局治安罚款、拘留并罚款6次；2009年11月27日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑十个月，2010年9月13日刑满释放。2012年12月5日因本案被淳安县公安局刑事拘留，2013年1月11日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
被告人汪建良，农民。2003年10月因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑六个月；2006年10月因犯寻衅滋事罪被本院判处拘役六个月，缓刑六个月；2010年1月因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月；2011年11月11日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元，2012年3月12日刑满释放。2012年12月12日因本案被淳安县公安局刑事拘留，2013年1月11日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
被告人姜荣，农民。2004年6月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年三个月并处罚金2000元；2007年4月因殴打他人被淳安县公安局行政拘留10日并处罚款500元；2007年7月因盗窃被杭州市劳动教养委员会决定劳动教养一年；2009年10月因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十个月；2010年12月2日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑九个月，2011年4月19日刑满释放。2012年12月15日因本案被淳安县公安局刑事拘留，2013年1月21日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
辩护人ＸＸ，浙江泽道律师事务所律师。
被告人方敦平，农民。2005年9月28日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六个月；2006年5月30日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十个月；2010年11月30日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，2011年7月20日刑满释放。2012年12月15日因本案被淳安县公安局刑事拘留，2013年1月21日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
被告人严某，农民。2011年1月26日因吸毒被淳安县公安局行政拘留12日；2011年5月12日因为赌博提供条件被淳安县公安局行政拘留12日并罚款1000元；2012年1月16日因赌博被淳安县公安局行政拘留12日并罚款500元。2012年12月19日因本案被淳安县公安局刑事拘留，2013年1月21日变更为取保候审。
被告人邵某，农民。2011年7月2日因赌博被淳安县公安局行政拘留15日并罚款1800元。2012年10月9日因犯赌博罪被本院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币2000元（缓刑考验期自2012年10月20日至2013年2月19日止）。2012年12月28日因本案被淳安县公安局刑事拘留，2013年1月21日变更为取保候审。2013年6月3日由本院决定逮捕。现羁押于淳安县看守所。
被告人余智斌，绰号“大个”、“大卡”，农民。2005年10月11日因赌博被淳安县公安局治安拘留10日；2009年2月26日因赌博被淳安县公安局行政拘留10日并罚款1900元。2012年12月5日因本案被淳安县公安局刑事拘留，2013年1月11日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
辩护人章献彪，浙江泽道律师事务所律师。
被告人方某。1996年10月14日因犯抢劫罪被杭州市江干区人民法院判处有期徒刑一年六个月（未成年犯罪），1997年12月27日刑满释放。2012年12月13日因本案被淳安县公安局刑事拘留，2013年1月11日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
辩护人汪建银，浙江千岛湖律师事务所律师。
被告人余某乙，农民。2009年7月13日因寻衅滋事被淳安县公安局行政拘留5日；2009年11月10日因寻衅滋事被淳安县公安局行政拘留10日。2013年1月21日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年2月27日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
被告人蒋某，绰号“猴子”，农民。2007年12月11日因犯挪用资金罪被浙江省德清县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自2007年12月22日至2011年12月21日止）。2012年12月21日因本案被淳安县公安局刑事拘留，2013年1月21日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
被告人余永建，农民。2007年6月因犯寻衅滋事罪被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑九个月；2008年11月13日因犯敲诈勒索罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑二年，2010年8月29日刑满释放。2013年1月4日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年1月26日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
被告人余某丙。2007年5月22日因犯抢劫罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑七年（未成年犯罪），并处罚金7000元，2011年12月4日刑满释放。2013年1月21日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年2月19日变更为取保候审。2013年6月3日由本院决定逮捕。现羁押于淳安县看守所。
被告人王某，农民。2012年4月26日因携带管制刀具进入公共场所被杭州市公安局拱墅区分局行政拘留10日。2013年3月3日因本案由淳安县公安局决定取保候审。
被告人郑某，农民。2007年10月11日因盗窃被龙游县公安局拘留14日并罚款人民币500元。2013年1月14日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年1月26日变更为取保候审。
被告人余某丁，绰号“山羊”，农民。2005年1月7日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年。2013年1月2日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年1月15日变更为取保候审。
被告人周某，农民。2013年1月7日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同2013年1月30日变更为取保候审。
淳安县人民检察院以淳检刑诉（2013）137号起诉书指控管春疆、汪建良和余智斌、方某、余行姚等17被告人分别犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、赌博罪和容留他人吸毒罪，于2013年4月26日向本院提起公诉。审理中，因被告人余行姚脱逃而依法对其中止审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淳安县人民检察院指派检察员鲁慧芳和项明火出庭支持公诉，管春疆等16被告人及辩护人ＸＸ、章献彪、汪建银到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年12月4日晚，被告人管春疆因欠债被辱而与被告人余智斌相约斗殴。双方各自纠集本方被告人后，持械在千岛湖镇阳光路发生斗殴，造成被告人方某重伤。
2012年12月，被告人蒋某伙同他人在千岛湖镇前坞村、西阳村等地聚众赌博，抽头获利33000余元。
2012年7、8月份，被告人余某乙在千岛湖镇租住房等地，多次容留吴军等多人吸食毒品。
公诉机关向法庭出举了证人证言、被害人陈述、物证照片、现场勘查笔录、价格评估意见等证据，认为16被告人的行为已构成聚众斗殴罪，其中，被告人管春疆、汪建良的行为应依照故意伤害罪定罪处罚；认为被告人蒋某、余某乙的行为分别构成赌博罪和容留他人吸毒罪；被告人邵某在缓刑考验期内犯新罪。公诉机关根据被告人管春疆、余智斌系本方首要分子为主犯、其他积极参与者为从犯，被告人方敦平、严某、姜荣、邵某、余某乙、蒋某、余永建、余某丙、王某、郑某、余某丁系自首，被告人管春疆、汪建良、姜荣、方敦平、余永建系累犯等情节，提请本院依法惩处。
16被告人对指控的犯罪事实和罪名无异议。被告人汪建良辩称，其规劝邵某和严某投案，应构成立功。
辩护人ＸＸ辩称，被告人姜荣是从犯，且具有自首和立功情节，建议对其减轻处罚。
辩护人章献彪辩称，本案犯罪情节轻、社会危害小，被告人余智斌主观恶性较轻，且系初犯，建议对其从轻处罚。
辩护人汪建银辩称，被告人方某主观恶性较轻，能当庭自愿认罪，且系从犯，建议对其从轻或减轻处罚。
经审理查明，一、聚众斗殴罪、故意伤害罪
2012年10月，被告人管春疆因赌博输钱而向被告人余智斌借得金项链1条，用于质押借款归还赌债。
2012年12月4日下午3时许，在千岛湖镇两岸咖啡馆，被告人余智斌伙同被告人方某、余永建、卢振华（另案处理）向被告人管春疆索要金项链未果，被告人方某即对管春疆实施打耳光。傍晚6时许，管春疆因被打受辱而向余智斌电话提议各自纠集人员到千岛湖镇阳光路打斗。
被告人管春疆先后纠集了被告人汪建良、姜荣、方敦平、严某等人，携带器械赶往现场。其中被告人姜荣提供刀1把，被告人方敦平提供刀3把，于当晚7时许，乘车抵达千岛湖镇阳光路。被告人邵某知悉后随车携带砍刀2把抵达现场，因管春疆未与他人发生冲突而随车离开。
被告人余智斌接受管春疆的挑衅后，先后电话纠集了被告人蒋某、方某、余某乙和汪东明等人，并借用余雅君的汽车安排蒋某驾驶、接送。被告人方某接到余智斌电话后，从汾口镇雇用被告人郑某的车辆与被告人余某丙赶往千岛湖镇西园广场集结；被告人余某乙接到电话后，与郑启峰（另案处理）赶到西园广场集结；汪东明（另案处理）接到电话后，与被告人余永建、周某、卢振华、叶明敢（卢、叶均另案处理）携带刀具4把、甩棍1根，并由余永建联系被告人余某丁的车辆接送至西园广场集结；被告人王某和汪其申（另案处理）由汪东明电话纠集到西园广场；余行姚（另案处理）由汪东明电话召集到西园广场并提供车辆接送和甩棍2根。被告人余智斌安排余某乙向部分参与者分发香烟后，分别乘坐由蒋某、郑某、余某丁和余行姚驾驶的4辆汽车，赶往千岛湖镇阳光路。
先行抵达的被告人管春疆、汪建良、方敦平等人看到被告人蒋某驾驶的车辆路经现场时，即持械对该车追砍，车尾被砍中后与被告人郑某所驾车辆发生碰撞致损。随后，被告人余智斌、管春疆分别持械带头走向对方欲行斗殴。在此过程中，被告人余智斌、方某、余某乙和卢振华先后对路经此地的2辆小轿车，误认为是对方的汽车而持械砍砸，造成价值人民币3660元的车损。尔后，被告人管春疆、汪建良和被告人余智斌、方某、卢振华等人对峙斗殴，造成余智斌、管春疆、汪建良、方某等人不同程度受伤。被告人姜荣、方敦平、严某、余某丙、余永建、王某和中途折返的邵某等人持械分别跟随在本方人员之后，其中部分持械人员因熟识对方而未实施斗殴。被告人周某将持有的砍刀与余某丙调换成甩棍后未下车斗殴。
双方持械斗殴后，被告人汪建良因头部受伤而再次挑衅对方，被告人余智斌响应而持刀与汪建良对打，被告人方某和卢振华则协助余智斌与之对打，被告人邵某见状，即以喝令方式制止余智斌一方的打斗行为。在此打斗中造成方某左手拇指离断、左中指末节缺损致重伤。在整个过程中，还造成余智斌头部、左额头皮瓣状创伤致轻伤；汪建良头部软组织损伤致轻伤；管春疆右肘软组织创伤伴骨质砍伤致轻微伤。被告人余某丙在抓握汪建良的砍刀时被划伤。
案发后，被告人姜荣、方敦平、余某乙、邵某、严某、蒋某、余永建、余某丙、余某丁、郑某、王某在2012年12月15日至2013年1月21日期间，先后向公安机关投案。
另经查明，被告人汪建良在住院期间，电话动员被告人邵某、严某投案自首；被告人姜荣规劝被告人方敦平投案自首；被告人邵某提供逃犯信息3人，并协助公安机关抓获逃犯1人；被告人严某检举他人聚众赌博犯罪并经查证属实；被告人管春疆狱内检举他人吸毒犯罪并经查证属实。被告人邵某因赌博犯罪而于2012年2月15日被刑事拘留，同年3月6日变更为取保候审，实际羁押期限为21日。
上述事实，16被告人在法庭审理过程中均无异议，并有经当庭质证、认定的下列证据证明：被害人童伟平、邵国英的陈述，证人徐良、徐新红、张利中、艾鑫、鲍新芳、宋华、侯峰等证言，价格鉴定结论书，被损伤车辆图照，伤情鉴定结论，现场勘验笔录，搜查笔录，扣押物品文件清单，刀具等物物证图片，辩认笔录，公安行政处罚决定书，刑事判决书，检举查证材料，破案及抓获经过、户籍证明等，足以认定。
二、赌博罪
2012年10月，被告人蒋某伙同徐余良、余雅君（另案处理），在淳安县千岛湖镇前坞村峡岭脚一平房内，以麻将牌押“筒子功”的方式聚众赌博，抽头获利3000余元。
2012年10月，被告人蒋某、余某乙伙同汪东明、徐余良、叶明敢、卢振华、王苏女（另案处理），在淳安县千岛湖镇西阳村马家农庄，以麻将牌押“筒子功”的方式聚众赌博，抽头获利3万余元。
上述事实，被告人蒋某在法庭审理中无异议，并有经法庭质证、认定的下列证据证明：证人方富美、姜辉、余小青等证言，同案犯汪东明、徐余良、王苏女、余雅君供述和辩解，刑事判决书，户籍证明等，足以认定。
三、容留他人吸毒罪
2012年7至8月期间，被告人余某乙在其租住的淳安县千岛湖镇宏山村龙门路60弄6号8406号房间等处，先后6次分别容留吴军、汪飞安、余国良、余小青、余雅飞、卢振华、华衍民等人吸食冰毒。
上述事实，被告人蒋某在法庭审理中无异议，并有经法庭质证、认定的下列证据证明：证人章红富、周英、吴军、汪飞安、余小青、卢振华等证言，“承租人员登记表”，出租房屋图照等，足以认定。
本院认为，被告人管春疆因负债被辱而挑衅他人，并纠集被告人汪建良等人，有准备地与他人相约械斗，系本案本方的首要分子；被告人汪建良、姜荣、方敦平、严某、邵某在被告人管春疆的纠集下，持械主动参加，属本案的积极参加者。被告人余智斌为响应挑衅而纠集被告人方某等人参与械斗，系本案本方的首要分子；被告人方某、余某乙、蒋某、余永建、余某丙、王某、郑某、余某丁、周某在被告人余智斌的纠集下，持械主动参加，属本案的积极参加者，16被告人的行为均已构成聚众斗殴罪；被告人管春疆、汪建良在聚众斗殴中致对方人员重伤，应依法以故意伤害罪定罪处罚；被告人蒋某伙同他人聚众赌博，其行为已构成赌博罪；被告人余某乙多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪；被告人蒋某、余某乙分别犯两罪，应两罪并罚；被告人邵某在缓刑考验期内犯新罪，应依法撤销缓刑，两罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。
被告人管春疆、余智斌系聚众斗殴犯罪中本方的首要分子，当属共同犯罪的主犯；被告人汪建良、方某分别协助本方首要分子，积极地、自觉地参加械斗，其作用明显大于本方的其他参加者，系共同犯罪的主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人管春疆、汪建良、姜荣、方敦平、余永建在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。双方其他各被告人虽积极参加持械斗殴，但在共同犯罪中的个体作用属次要或辅助作用，系共同犯罪的从犯；被告人方敦平、严某、姜荣、邵某、余某乙、蒋某、余永建、余某丙、王某、郑某、余某丁主动投案，且能如实供述罪行，系自首；被告人管春疆、汪建良、姜荣、严某、邵某有立功表现，对从犯，或具有自首、立功情节的，可依法予以减轻处罚。对辩护人提出的量刑建议，酌情采纳。
根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二款、第二百三十四条第二款、第三百零三条第一款、第三百五十四条、第九十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人管春疆犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月5日起至2017年12月4日止。
二、汪建良犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年四个月。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月12日起至2017年4月11日止。
三、被告人姜荣犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月15日起至2014年6月14日止。
四、被告人方敦平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月15日起至2014年9月14日止。
五、被告人严某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
六、撤销本院（2012）杭淳刑初字第385号刑事判决中对被告人邵某犯赌博罪宣告的拘役三个月，缓刑四个月的执行部分；被告人邵某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，两罪并罚，决定执行有期徒刑六个月。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月3日起至2013年10月17日止。
七、被告人余智斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月5日起至2017年12月4日止。
八、被告人方某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月13日起至2017年6月12日止。
九、被告人余某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯容留他人吸食毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，两罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币3000元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月21日起至2015年4月20日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。
十、被告人蒋某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，两罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月21日起至2014年3月20日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。
十一、被告人余永建犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月4日起至2014年9月3日止。
十二、被告人余某丙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月3日起至2014年8月4日止。
十三、被告人王某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
十四、被告人郑某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
十五、被告人余某丁犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
十六、被告人周某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
被告人严某、王某、郑某、余某丁、周某的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王贤云
审 判 员 吴嘉源
人民陪审员 胡水平
二〇一三年六月三日
书 记 员 任璀霞