四川省普格县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川3428民初160号
原告：安色尔，男，彝族，1974年7月22日出生，四川省普格县人。
被告：四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司（非自然人投资或控股的法人独资），营业场所：乐山市市中区。
公司主要负责人：周开铭，职务：公司总经理。
委托诉讼代理人：魏敏，四川三江汇律师事务所律师（特别授权）。
原告安色尔与被告四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司（以下简称乐山分公司）恢复原状纠纷一案，本院2018年5月8日受理后，依法适用简易程序，并于2018年6月12日公开开庭进行了审理。原告安色尔，被告乐山分公司委托代理人魏敏，均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
原告诉称：2017年12月17日被告在原告位于普格县大坪乡团结村二组的住房300米左右的山上修建铁塔，在挖坑时将一块大石推下山，将原告的房屋打了一个50cm×50cm的大洞，其他地方也不同程度的开裂，现该房也成危房不能住人。原告只能带着一家老小在外租房居住。原告多次找被告要求被告将房屋修好，但被告都以各种理由一直不给解决。为了维护原告的合法权益，特请求法院依法判令被告将原告的房屋损毁的地方用原材料恢复原状，并由被告承担本案诉讼费。
被告乐山分公司书面辩称如下：一、本案的基本情况。（一）事情的具体经过：2017年12月17日，答辩人在普格--
宁南220kv第二回线路工程N21号基础开挖施工时，一块石头滚落，将原告房屋后墙击穿一个500mm×500mm的大洞。事故发生后，答辩人本着负责任的态度，针对原告房屋受损赔偿相关事宜进行过多次协商。1、事故发生当日，答辩人的协调员刘建松第一时间赶到现场，与村书记及农户联系，等待至下午16点，由于原告家人都未回家处理，于是村书记叫答辩人回去等候通知。2、2017年12月23日，村书记通知答辩人协调员刘建松与原告协商解决房屋受损补偿，原告认为房屋已成危房，不能居住，答辩人愿意出资5000元对房屋进行修复及适当的精神补偿，双方意见不统一，未能达成协议。3、2017年12月26日，答辩人项目经理吕超及村书记、村长到原告家再一次协商解决，原告除提出房屋已成危房，不能居住外，还另外提出因石头滚落导致其女儿脚部受伤。于是答辩人带原告女儿（原告妻子陪同）到宁南县松新镇卫生院做了x光检查，结果未发现任何伤痕及骨折现象。原告的母亲当时要求答辩人赔偿她家100万元，为了尽快妥善解决此事，答辩人愿意出资10000元对房屋进行修复及适当的精神补偿，双方意见不统一，未能达成协议。4、2018年1月16日，原告到答辩人施工驻地将公司基础班组32人阻拦在家，不让出工。答辩人项目经理吕超联系大坪乡人大主席及乡协调委员会到施工驻地与原告及其家人协调解决。乡人大主席提出：答辩人考虑扶贫出资30000元，乡扶贫资金出资40000元给安色尔家修建一套新房，原告听后大骂协调人员，表示他不是贫困户，不需要政府扶贫，事情又未达到解决，最终双方一起到普格县洛乌沟法庭调解未果。5、2018年1月18日，由原告及原告亲戚腾格尔在洛乌沟法庭进行诉前调解，原告要求修建一套新房，调解人员提出由答辩人补偿30000元，原告不同意，原告又提出要租房住，让答辩人给予租房费用，不然不让公司人员离开，于是在当地派出所的见证下，答辩人项目经理吕超给予2000元后，由原告亲戚腾格尔打了收条后才脱身离开，双方均同意走司法程序。6、2018年3月23日，原告通知答辩人项目经理吕超到西昌市（凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司）交付鉴定费用，由西昌市（凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司）对原告家房屋进行鉴定。后因双方鉴定费用该谁支付的问题，双方争执不休，最终由原告首先出手伤人，答辩人出于自卫反击，双方厮打在一起，后答辩人报警，西昌市城南派出所出警将双方带到派出所，鉴于此次斗殴事件无重大经济损失及人员损伤，双方在城南派出所教育调解下，写下保证书，互相都不追究此次斗殴事件。7、2018年3月28日，在大坪乡乡政府见证下，答辩人与原告签订协议，由西昌市（凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司）对受损房屋进行鉴定，鉴定费暂由答辩人垫付，最后按照法院的裁判承担各自的份额。8、2018年3月29日，答辩人与原告共同到西昌市（凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司）签订《工程（质量）安全鉴定委托书》共同委托鉴定，并由答辩人暂垫付鉴定费用15000元。9、2018年3月31日，西昌市凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司在普格县大坪乡党委副书记兼纪委书记范琼、四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司项目经理吕超、房主安色尔及其爱人吉坡么色各共同见证下对安色尔家受损房屋进行鉴定，鉴定报告于2018年4月11日提交。10、2018年4月17日凌晨7点左右，原告妻子到普格
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宁南220kv第二回线工程N21＃基础开挖施工现场阻工，答辩人报警后，花山派出所出警劝告，劝告未果后，将原告妻子带回派出所与答辩人进行调解，后大坪乡政府出面将其劝告带回。（二）答辩人为妥善解决此次纠纷，一直以积极的态度配合原告进行协商，从上述经过可以看出，从事故发生的第一天起，答辩人一直就以积极的态度面对，从未推诿。对于原告的诉求，答辩人已经在合理范围内尽到了全力。（三）答辩人愿意按照《受损鉴定报告》的“建议”对原告的受损房屋进行修复。凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司于2018年4月11日出具的《受损鉴定报告》第九条“建议”载明：“修复墙洞建议采用在墙面内外架设模板，并在外墙洞口上方以下150mm起，将模板关成约30˚的撮箕口，模板的伤口应比洞口上方高出50mm，将原洞口湿润后采用C15细石混凝土，并加5％混凝土膨胀浇筑密实，养护一周后拆除模板，将撮箕口多余的混凝土剔除，再用1:2水泥砂浆将洞口抹平还原”。答辩人认为，《受损鉴定报告》的建议切实可行，且该鉴定机构为双方共同委托，答辩人愿意按照《受损鉴定报告》的“建议”对原告的受损房屋进行修复。综上，答辩人已经就该事故的发生多次与原告进行积极的协商，《受损鉴定报告》的“建议”切实可行，答辩人愿意按照建议内容进行修复。
在举证期限内，原被告双方均未向法庭申请证人出庭作证。在庭审中，双方当事人为了证明其主张的事实和支持其诉讼请求，提供了如下证据：
（一）原告安色尔提供的证据及证明的事项：
1、石头从山上滚落冲击房屋后留在现场，冲击房屋后形成大洞室外、室内的现场照片。证明受损房屋的受损情况。
2、普格县大坪乡团结村村民委员会出具的证明一份。证明大坪乡团结村村委会对大石头滚落冲击安色尔的房子进行了情况说明，大石头冲击房屋后造成的一系列后果。
（二）被告四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司提供的证据及证明的事项：
1、原被告双方共同委托凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司进行鉴定的协议。证明双方对受损房屋进行鉴定是真实的。
2、工程（质量）安全鉴定委托书。证明双方共同委托凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司对安色尔房屋进行受损安全鉴定。
3、四川增值税普通发票发票联。证明被告四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司支付凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司鉴定费人民币15000.00元。
4、安色尔亲戚署名为“腾格尔”出具的收条一张。证明被告项目经理吕超曾经在2018年1月18日给付原告人民币2000元，作为房租费抵押，在判决后扣除。
5、凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司出具的凉宏建鉴字[2018]10号房屋受损鉴定报告。证明受损房屋已由鉴定机构进行了鉴定并出具鉴定意见。
在举证期限内，被告四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司项目经理吕超向法庭提交了一份由普格县大坪乡人民政府签章并书写“情况属实”的事故说明复印件。但在庭审中，被告代理律师魏敏未向法庭出示、宣读，进行此份证据的举证，原告安色尔也未质证，因此，此份证据不能作为认定本案案件事实的依据。
经法庭质证，对原告所举证据1，被告对这两张照片的真实性无异议。但对关联性有异议，认为与本案无关，没有制作的时间、地点，合法性与关联性不认可；对证据2，被告对该证据的合法性无异议，但对证明的内容有异议，认为当时村上的负责人没有在第一时间到达现场，对村委会认定受损的房屋为危房不认可。对被告所举证据1，证据2，证据4，原告予以认可，无异议；证据3（四川增值税普通发票发票联），原告质证意见为：我不管，该他们交；证据5，原告认为鉴定报告不真实，不予认可。
本院对当事人提供的证据综合评判如下：原告提供的证据1，是在事故发生后，情急之下为了保留证据而拍摄的，原告作为一个受教育较少的少数民族非拍摄的专业人士，不能妄求其在照片上添加制作的时间、地点，故对该份证据予以认定；原告提供的证据2，普格县大坪乡团结村村民委员会作为一级村民自治组织，非法定的、具有专业鉴定资质的鉴定机构，其对受损房屋的描述“住房已造成危房”不予认定，但其作为基层组织，对事故发生概况的叙述予以认定。被告提供的证据1、证据2、证据4，原告予以认可；证据3，原告虽然质证为我不管，该他们交，但从语言的叙述上来分析，原告对该份证据也是认可的。对于证据5鉴定报告，原告不予认可，但该鉴定报告是在双方共同签署协议、共同委托同一家鉴定机构做出的，且原告没有提出足以推翻该鉴定报告的证据。被告提供的证据，是在事故发生后，解决问题时所形成的，是在原被告双方合意下产生或者形成的，能够证明案件的基本事实，符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以认定。
基于双方当事人的诉称、抗辩，举证、质证和本院对证据的分析判定，本院查明的事实如下：
四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司，在四川省普格县境内承担普格县至宁南县220kv第二回线路高压线架设施工。2017年12月17日在普格县大坪乡境内进行N21号铁塔基础开挖过程中，由于未采取安全施工防护措施，未尽安全注意义务，导致一大石头沿着300－350m的陡坡滚下，将原告大坪乡团结村8组安色尔家房屋的后墙打了一个500mm×500mm的大洞，滚落的石头留在墙外，未能进入房内。被击碎的墙体碎块冲向室内约4－5米远，散落一地，房屋受到损伤，未有人员伤亡。
事情发生后，被告四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司多次请求乡村组积极介入，协调沟通，力求问题的解决，但由于双方分歧较大，事情一直未能得到妥善解决。2018年1月18日，原告安色尔一家（媳妇和三个孩子）以及安色尔的亲戚（自称凉山州信访局干部，名字腾格尔），被告四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司普格项目部经理吕超等3名工作人员来到普格县洛乌沟人民法庭要求解决问题。经询问，安色尔不愿就此问题提起诉讼，虽然法律规定“不诉不理”，但为了维护社会稳定，妥善化解矛盾纠纷，本法庭进行了诉前调解。安色尔及亲戚腾格尔主张房屋受损是危房，依据农村建房的经验对建筑材料、工价进行了大体估算，要求乐山分公司赔偿人民币20-30万元。乐山分公司普格项目部经理吕超不同意，认为赔偿数目高得离谱，受损房屋不是危房，要求的赔偿数额没有依据，不合理，自己的公司是国有企业，对损害的发生是有过错的，愿意在相应的范围内承担相应的责任，但在无鉴定、无依据的情况下进行赔偿，违反公司要求，造成国有资产流失，承担不起责任。法庭通过协商调解，项目部经理吕超愿意给予人民币3万元的经济补偿，但安色尔不同意。诉前调解失败后，安色尔与吕超在法庭办公室发生了肢体冲突，经制止后吕超向普格县公安局110报警。安色尔妻子说乐山分公司不解决问题，就要喝农药、就要带着三个孩子到乐山去找分公司，法庭工作人员劝说遇事要通过合理合法的途径解决。后普格县公安局花山派出所出警，在项目部经理吕超支付2000元租房费抵押后，双方矛盾未进一步激化。2018年3月28日，双方在普格县大坪乡人民政府的见证下，共同签署协议，约定共同委托凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司对房屋受损情况进行鉴定。双方都在工程（质量）安全鉴定委托书上签字认可，并由乐山分公司暂付鉴定费人民币15000元。在鉴定之前，项目部经理吕超打电话询问法庭，鉴定费应当由谁垫付，法庭工作人员劝说为了将事情尽快解决，可由乐山分公司先行垫付，待结果出来后再行商议；安色尔及亲戚腾格尔在鉴定之前，来到法庭咨询，法庭工作人员再次动员调解，鉴定费用很高，不如节省下鉴定费，由法庭动员项目部经理吕超，多尽企业的社会责任，多为贫困地区作贡献，在其职权范围内作出一定的补偿，适可而止。如果经鉴定不是危房，那不合理、不合法的诉请将得不到支持。但安色尔一直主张是危房，要通过鉴定按照危房的标准进行赔偿。
2018年3月31日，在普格县大坪乡党委副书记兼纪委书记范琼、四川通讯产业服务有限公司乐山市分公司项目经理吕超、房主安色尔及爱人吉坡么色各等人的协助、配合下，凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司根据委托要求，派出相关专业技术人员对安色尔家厨房及住房进行了受损勘察、收集等工作，并于2018年4月11日作出了凉宏建鉴[2018]10号房屋受损鉴定报告。乐山分公司项目经理吕超在得到鉴定报告后，向法庭提交了一份鉴定报告。鉴定报告中的鉴定结论载明：1、安色尔家的住房及厨房后墙被冲击的大洞，是因四川省通讯产业服务有限公司乐山市分公司施工造成的结果，施工方应承担房屋洞口的修复及赔偿责任。2、安色尔家的住房及厨房后墙被冲击的大洞，未导致该房屋的其它墙体及整个房屋受损，更没有造成住房及厨房以外的其它房屋受损。3、安色尔家的住房及厨房前纵墙屋架下的两条竖向裂缝，与这次滚落石头冲击后纵墙无因果关系。鉴定报告中的建议载明：修复墙洞建议采用在墙面内外架设模板，并在外墙洞口上方以下150mm起，将模板关成约30˚的撮箕口，模板的上口应比洞口上方高出50mm，将原洞口湿润后采用c15细石混泥土，并加5％混泥土膨胀剂浇筑密实，养护一周后拆除模板，将撮箕口多余的混泥土剔除，在用1:2水泥砂浆将洞口抹平还原。
鉴定报告出来后，安色尔并未立即向法院提起诉讼。乐山分公司项目经理吕超找到法庭，要求起诉。法庭回复，乐山分公司作为侵权方，无权就此事提起诉讼。2018年5月初，安色尔向普格县人民法院洛乌沟法庭提起民事诉讼，在诉状中再次要求乐山分公司赔偿，并提出赔偿的数目。在鉴定报告已经明确鉴定结论和建议的情况下，法庭工作人员告知，要求赔偿具体数目的金钱，如无相应证据证明，则可能承担不利的法律后果，建议安色尔更改诉讼请求。安色尔则将诉讼请求修改为“请求人民法院判令被告将原告的房屋损毁的地方用原材料恢复原状”。案件立案后，承办人员再次找到安色尔作调解工作，能否由被告乐山分公司给予一定数目的修复费用，让原告安色尔自己修复，但安色尔不同意，就是要求乐山分公司恢复原状。
另查明：滚落的石头冲击后墙形成的大洞还处在未修复状态，安色尔房屋后墙是用砖（混凝土空心预制砌块）和水泥等建筑材料修建的。房屋损毁的地方是指“外墙的大洞”，原材料是指“水泥和空心砖”。
以上事实，有原告的起诉状，提交的现场照片、村委会证明，被告提交的鉴定协议、工程（质量）安全鉴定委托书、四川增值税普通发票发票联、收条、凉宏建鉴字[2018]10号房屋受损鉴定报告、书面答辩意见及庭审笔录在卷佐证。
本院认为：被告四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司在普格县大坪乡境内从事普格--
宁南220KV第二回线路N21＃基础开挖时，未采取安全施工防护措施，未尽安全注意义务，导致石头从高坡滚落击中安色尔家后墙，冲击出一个500mm×500mm的大洞，事故的发生，乐山分公司具有过错，应当承担侵权责任。事情发生后，乐山分公司多次积极、主动联系当地党委、政府、村组干部协调解决、表明态度，愿意承担相应的赔偿责任，并能与安色尔达成鉴定协议，签署安全鉴定委托书，共同委托鉴定机构对受损房屋进行鉴定，垫付鉴定费用，得出鉴定报告，庭审中乐山分公司再次明确愿意按照鉴定报告中的鉴定意见承担责任。上述行为，对于事情的解决具有积极的意义，本院予以肯定。双方在鉴定协议中约定：“甲乙双方一致认可凉山宏盛建设工程质量鉴定检测有限公司鉴定机构出具的鉴定报告结论，双方认可鉴定结论载明的数额即为乙方的全部实际损失。④如有一方对鉴定结果提出异议，需再次申请鉴定，第二次鉴定费用由提出异议方支付”。该鉴定协议是双方当事人真实意思表示，并无违法之处，不能因为鉴定结论对己不利而对鉴定报告加以否认，这有悖诚实信用原则。并且双方都没有再次就该损害后果申请二次鉴定。安色尔作为受损房屋的所有人，其要求对滚石冲击房屋后形成的500mm×500mm大洞（外墙）提出恢复原状的诉求，符合法律规定，本院予以支持。本院在庭审中建议其按照鉴定报告提出的修复建议中载明的方法（方式）进行修复，毕竟方法（方式）为专业机构出具的，安全性、可行性、操作性都具有保障。但安色尔坚持用空心砖与水泥作为原材料进行修复，本院尊重其意愿。但其要求恢复至与原来未损害的墙面一模一样，这在客观上是难以办到的，也是不现实的，对此，本院不予支持。
被告代理律师魏敏在法庭辩论中提出：乐山分公司是分公司，对外不能独立承担责任。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人”，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条规定“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构”；从上述法律规定中可以看出，有无领取营业执照是法人设立的分支机构能否以自己的名义参加诉讼的基础，分公司虽然没有独立的财产，公司授权其经营管理的资产是公司法人资产的一部分，但分公司可以以自己的名义对外开展经营活动，有完备的组织机构和固定的办公场所，有经公司授权经营管理的资产，最为重要的是分公司在当地工商行政管理机关领有营业执照，符合《中华人民共和国民事诉讼法》关于当事人的规定。四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司领取了营业执照，以自己的名义对外开展经营活动，有完备的组织机构和固定的办公场所，有经公司授权经营管理的资产，其作为被告并承担民事责任是没有法律障碍的。因此，对于被告代理人的主张，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条之规定，判决如下：
被告四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司自本判决生效之日起15日内用空心砖和水泥作为原材料，将原告安色尔家的房子被大石冲击后墙形成的500mm×500mm大洞恢复原状（标准：内外墙面与原来未损害前基本一致）。
案件受理费50.00元，由被告四川省通信产业服务有限公司乐山市分公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。
审判员 李明晏
二〇一八年七月五日
书记员 余振龙