贵州省铜仁市碧江区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔0602民初643号
原告：陈某，男，1973年9月16日出生，汉族，福建省三明市人，个体户，住福建省三明市三元区。
原告：王某，男，1978年3月8日出生，汉族，贵州省安龙县人，个体户，住安龙县。
委托诉讼代理人：陈某，贵州xxx律师事务所律师，特别授权。
被告：刘某，男，1961年5月9日出生，汉族，贵州省安龙县人，无固定职业，住兴义市。
委托诉讼代理人：姚某，贵州xxx律师事务所，特别授权代理。
第三人：xxx有限公司。地址：安岳县***号。
法定代表人：张某，系该公司总经理。
原告陈某，王某与被告刘某、第三人xxx有限公司（以下简称“xxx公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年3月9日立案后，依法适用简易程序，于2017年5月4日公开开庭进行了审理。原告王某及委托诉讼代理人陈某，被告刘某的委托诉讼代理人姚某、田某到庭参加诉讼，xxx公司经本院依法传票传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原告陈某向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告工程信誉金人民币（以下币种均为人民币）100000元，并按月利率为5%承担资金占用费至偿还之日止（资金占用费暂从2016年3月11日起算至2016年1月2日止为5000元）；2.判令被告向原告承担违约金100000元;3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2016年3月11日签订《硅矿开采承包合同协议书》（以下简称“《合同协议书》”），《合同协议书》约定由被告（甲方）将承接的铜仁市红磷xxx有限公司硅矿开采部分工程委托原告（乙方）施工。甲方（被告）给乙方（原告）硅矿开采价格按车方20元/M3，以车方计量揭盖山土石方18元/M3……开采期限为：从签订开采协议起共计5年，期满后可续签。《合同协议书》同时约定，本协议签订时由原告（乙方）向被告（甲方）交信誉金100000元，人机进场正常施工十天内安全及进度保证金400000元，否则本协议自然失效……，乙方（原告）在本矿点接500万方，约定的违约责任承担方式为：任何一方不按上述条款执行，属于违约，由违约方赔偿守约方经济损失，按本合同协议总额的1%计赔偿守约方。合同签订后，原告按照合同的约定于当日向被告缴纳信誉金100000元，原告缴纳信誉金后至今被告从未将合同项下的开采工程交付给原告，也拒绝向原告返还信誉金，从而给原告造成了巨大的经济损失，根据双方约定的违约责任承担方式被告的违约金额达1000000元之多，考虑到该违约金额及被告的支付能力，特将违约金额降低至100000元。原告为了维护其自身合法权益，故诉至人民法院，提出上列诉请。
被告辩称，1.应判决驳回原告对被告的诉请，本案诉讼费由原告承担。因为原告与被告签订的《合同协议书》是不符合法律规定的，属于无效合同;2.原告所交的100000元信誉金，理应由红磷xxx公司返还;3.《合同协议书》没有约定开采总量和进场施工时间，矿山也没有办理相关安全许可证等手续，不具备开采条件，因此被告不构成违约，所以原告要求的没有事实及法律依据。
第三人xxx公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见和证据。
本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原、被告于2016年3月11日签订《硅矿开采承包合同协议书》，《合同协议书》约定由被告（甲方）将从xxx有限公司承接的铜仁市红磷xxx有限公司硅矿开采部分工程分包给原告（乙方）施工。甲方（被告）给乙方（原告）硅矿开采价格按车方20元/M3，以车方计量揭盖山土石方18元/M3……开采期限为：从签订开采协议起共计5年，期满后可续签。《合同协议书》同时约定，本协议签订时由原告（乙方）向被告（甲方）交信誉金100000元，人机进场正常施工十天内安全及进度保证金400000元，否则本协议自然失效……，乙方（原告）在本矿点接500万方，约定的违约责任承担方式为：任何一方不按上述条款执行，属于违约，由违约方赔偿守约方经济损失，按本合同协议总额的1%计赔偿守约方，但原、被告并未约定进场施工时间。合同签订后，原告按照合同的约定于当日向被告缴纳信誉金100000元。因原、被告均未取得相关矿山开采许可证及安全生产许可证等证件及未取得建筑施工资质，并且对采矿进场施工时间也未规定，因此原告一直未进场进行采矿施工。
上述事实，有原告诉称及其提供的1至3号证据材料，被告辩称及其提供的1至3号证据材料，本院开庭庭审笔录等在卷佐证，足以认定。
本案争议焦点：1.原、被告签订的合同效力如何？根据合同效力确定被告及第三人应否承担相应的民事责任？2.原告主张被告返还工程信誉金100000元及按月利率5‰承担资金占用费有无事实及法律依据；3.原告主张的违约金100000元有无事实及法律依据。
本院认为：根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：“（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”原、被告于2016年3月11日签订《硅矿开采承包合同协议书》时双方均未取得相关矿山开采许可证及安全生产许可证等证件及未取得建筑施工资质，违反法律强制性规定，应当认定原、被告于2016年3月11日签订的《硅矿开采承包合同协议书》应为无效合同，因此该《硅矿开采承包合同协议书》至始无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”合同签订后，原告按照合同的约定于当日向被告缴纳信誉金。
100000元，因此被告应返还原告已支付的工程信誉金100000元，原告的诉请主张于法有据，本院予以支持。原告主张被告支付其按月利率为5%承担资金占用费至偿还之日止（资金占用费暂从2016年3月11日起算至2016年1月2日止为5000元），原告未向本院提交任何证据材料证明其与被告在《硅矿开采承包合同协议书》上约定资金占用费，原告的该诉请主张无事实及法律依据，本院不予支持。原告诉请主张要求被告向其承担违约金100000元，经本院查明，因原、被告双方均未取得相关矿山开采许可证及安全生产许可证等证件，亦未取得建筑施工企业资质，并且对采矿进场施工时间也未约定，原、被告双方均有过错，且被告行为未构成违约，原告亦未提交相关证据证明其损失情况，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”故对原告要求被告向其承担违约金100000元的诉请主张，本院不予支持。被告刘某抗辩要求第三人承担返还工程信誉金10万元的理由，无事实及法律依据，根据现有证据不能达到其证明目的，其理应承担不得后果，故对其主张，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告刘某于本判决生效之日起十日内返还原告陈某、王某工程信誉金人民币100000元；
二、驳回原告陈某、王某的其他诉讼请求。
案件受理费人民币4300元，减半收取计人民币2150元，由原告陈某、王某负担人民币1075元，被告刘某负担人民币1075元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。
逾期不上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在判决书确定履行期满之日起二年内，向本院申请强制执行。逾期未申请，本院不予强制执行。
审判员 李枝彬
二〇一七年五月八日
书记员 韩志杰