南京市栖霞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0113刑初39号
公诉机关南京市栖霞区人民检察院。
被告人杨某，男，1985年11月29日生，汉族，无业。2015年7月16日因涉嫌盗窃罪被泰兴市公安局刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于南京市栖霞区看守所。
辩护人董三军，江苏禾汇律师事务所律师。
南京市栖霞区人民检察院以宁栖检诉刑诉[2016]36号起诉书指控被告人杨某犯职务侵占罪、盗窃罪，于2016年1月26日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市栖霞区人民检察院指派检察员曹建波出庭支持公诉。被告人杨某及其辩护人董三军到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：一、职务侵占
2015年1月至2月间，被告人杨某利用其担任上海某某物流有限公司仓库管理员的职务之便，将公司仓库里的手机多次夹带出仓库销售给他人，先后共计侵占55部iphone手机，手机型号分别为iphone6plus64G金色45部;iphone6plus64G灰色3部;iphone6plus16G灰色3部;iphone6plus128G银色l部;iphone616G银色3部，经鉴定，上述手机价值共计人民币355594元。后杨某将上述手机分别以人民币4800元-6500元的不等价格销售给卢某、王某甲等人，共获赃款人民币291650元。
2015年2月13日，被告人杨某向公司领导投案，其亲属代其向公司退赔现金人民币10000元。
二、盗窃
2015年7月上旬，被告人杨某与胡某、方某、李某（另案处理）事先预谋盗窃。2015年7月10日凌晨2时许，杨某与胡某至江苏省泰兴市济川街道苏利巷30号某某烟酒百货超市，采用撬窗、钻窗入室等手段，窃得该超市收银台抽屉内现金人民币1300元，软中华香烟5条、芙蓉王（硬金）香烟12条、南京（硬精品）香烟10条、南京（硬佳品）香烟1条、南京（硬九五）2条、黄鹤楼（硬雪之景）香烟6条、黄鹤楼（硬大彩）香烟1条、黄鹤楼（硬雅香）香烟1条、黄鹤楼（硬金沙）香烟1条、散包软中华香烟19包、散包硬中华香烟6包、散包南京（硬九五）2包、散包云烟（硬印象）香烟1包，联想笔记本电脑2台（其中1台无价值），总计价值人民币15765元。事后，被告人杨某与胡某销赃部分香烟，通过方某销赃部分香烟和1台笔记本电脑。
2015年7月16日，被告人杨某被民警抓获。
案发后，已追回型号G40-45联想笔记本电脑1台、软中华香烟8包、黄鹤楼香烟9包，发还被害人贾某。
对上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了有关证据。
公诉机关认为：被告人杨某利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；被告人杨某以非法占有为目的，与他人共同盗窃财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。盗窃犯罪部分系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定。被告人杨某在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。提请法院依法判处。
被告人杨某对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。
被告人杨某的辩护人对公诉机关指控的事实和定性均无异议，对量刑提出辩护意见如下：1、职务侵占部分，杨某主动投案构成自首，部分退赔被害单位经济损失，可以从轻处罚；2、盗窃部分，胡某提起犯意、准备犯罪工具，杨某只是望风，并未积极主动实施犯罪，在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯；杨某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。3、杨某系初犯、偶犯，认罪态度较好；4、杨某主观恶性小，造成的社会危害性小。综上，希望法庭从轻处罚。
经审理查明：一、职务侵占
2015年1月至2月间，被告人杨某利用其担任上海某某物流有限公司仓库管理员的职务之便，将公司仓库里的手机多次夹带出仓库销售给他人，先后共计侵占55部iphone手机，手机型号分别为iphone6plus64G金色45部;iphone6plus64G灰色3部;iphone6plus16G灰色3部;iphone6plus128G银色l部;iphone616G银色3部，经鉴定，共计价值人民币355594元。后杨某将上述手机分别销赃给卢某、王某甲等人，共获赃款人民币291650元。
2015年2月13日，被告人杨某向被害单位领导投案，并提交自首书，但之后下落不明，公安机关于2015年6月4日上网追逃。同年7月16日杨某因涉嫌盗窃罪被泰兴市公安局刑事拘留，南京市公安局栖霞分局民警于同年10月10日将杨某从泰兴市看守所提至南京市栖霞区看守所羁押。
案发后，被告人杨某亲属代其向被害单位上海某某物流有限公司退赔经济损失人民币10000元。
二、盗窃
2015年7月上旬，被告人杨某与胡某、方某（另案处理）等人事先预谋盗窃。2015年7月10日凌晨2时许，杨某与胡某至江苏省泰兴市某某街道某某巷XX号某某烟酒百货超市，采用撬窗、钻窗入室等手段，窃得该超市价值人民币15765元的软中华香烟5条、芙蓉王（硬金）香烟12条、南京（硬精品）香烟10条、南京（硬佳品）香烟1条、南京（硬九五）2条、黄鹤楼（硬雪之景）香烟6条、黄鹤楼（硬大彩）香烟1条、黄鹤楼（硬雅香）香烟1条、黄鹤楼（硬金沙）香烟1条、散包软中华香烟19包、散包硬中华香烟6包、散包南京（硬九五）2包、散包云烟（硬印象）香烟1包，联想笔记本电脑2台（其中1台无价值）及现金人民币1300元。事后，被告人杨某与胡某销赃部分香烟，通过方某销赃部分香烟和1台笔记本电脑。
2015年7月16日，被告人杨某被民警抓获。
案发后，公安机关追回型号G40-45联想笔记本电脑1台（价值人民币1530元）、软中华香烟8包（价值人民币560元）、黄鹤楼香烟9包（价值人民币134元），现已发还被害人贾某。方某另退赔被害人贾某经济损失人民币9000元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人杨某的供述和辩解与证人顾某、卢某、王某甲的证言相互印证，证实杨某利用其担任上海某某物流有限公司仓库保管员的职务便利，将公司手机夹带出仓库并销赃的事实；
2、被告人杨某的供述和辩解与被害人贾某的陈述、证人胡某、方某、李某的证言相互印证，证实杨某伙同他人共同实施盗窃的事实；
3、南京市栖霞区物价局价格认证中心栖价证刑字[2015]79号价格鉴证结论书证实被告人杨某利用职务便利从上海某某物流有限公司南京仓库夹带出去的iphone手机价值人民币共计355594元的事实；泰兴市价格认证中心泰价鉴（2015）146号价格鉴证结论书证实被告人杨某伙同他人共同盗窃的香烟、笔记本电脑等物品的价值；
4、扣押清单、发还清单，证实被告人杨某通过亲属退赔被害单位上海某某物流有限公司经济损失人民币10000元、被盗的联想G40-45笔记本电脑及部分香烟被退回并发还被害人贾某的事实；
5、常住人口信息表证实被告人杨某已达负完全刑事责任年龄的事实；
6、接处警工作登记表、受案登记表、立案决定书、归案情况说明证实案发及被告人杨某的归案情况；
另有证人王某乙、王某丙、旬亮的证言，移送案件通知书、劳动合同书、营业执照、仓库进货清单、报价单、支付宝转账清单、淘宝交易清单、解除劳动合同通知信、自首书、送货单查询、电脑收购合同，辨认笔录等证据佐证。上述证据经当庭质证、认证，证据合法、有效，被告人杨某及其辩护人均不持异议，各证据间能够相互印证，足以证实上述所指控的犯罪事实，本院予以采信。
本院认为：被告人杨某利用职务便利，将公司财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人杨某以非法占有为目的，伙同他人共同盗窃财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。盗窃犯罪部分系共同犯罪，被告人杨某与胡某等人地位、作用相当，不区分主从犯。职务侵占部分，被告人杨某在案发后主动向被害单位领导投案，后又下落不明，不能认定为自首，但其被抓获归案后能够如实供述犯罪事实，构成坦白，可以从轻处罚；盗窃部分，杨某被抓获归案后如实供述犯罪事实，构成坦白，可以从轻处罚。案发后，杨某退赔被害单位经济损失人民币10000元，另部分被盗物品被追回并发还被害人，量刑时一并予以考虑。被告人杨某在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。对于杨某辩护人提出的职务侵占构成自首的辩护意见，本院认为，根据相关司法解释的规定，杨某在主动向被害单位领导投案后又下落不明，不能认定为自首，故对该辩护意见，本院不予支持。对于杨某辩护人提出的杨某在共同盗窃犯罪中系从犯的辩护意见，本院认为，杨某事先与胡某等人经预谋后共同实施盗窃，地位作用相当，不区分主从犯，故对该辩护意见，本院不予支持。对于杨某的辩护人提出的杨某主观恶性小、造成的社会危害性小的辩护意见，本院认为，杨某在实施职务侵占犯罪后，又与他人经预谋后共同实施盗窃犯罪，导致被害单位及被害人的经济损失尚未获得全部弥补，体现了杨某主观恶性较深，造成的社会危害性较大，故对该辩护意见，本院不予支持。对于杨某的辩护人提出的其他罪轻意见，与本院查明事实一致，本院予以支持。
为维护公司、企业管理秩序，保护公民合法财产不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2015年7月16日起至2018年5月15日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人杨某退赔被害单位上海某某物流有限公司经济损失人民币三十四万五千五百九十四元，责令被告人杨某与同案犯胡某、方某共同退赔被害人贾某经济损失人民币五千八百四十一元。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张文娟
人民陪审员 王 萍
人民陪审员 温砚富
二〇一六年十一月一日
书 记 员 张 倩