成都市武侯区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）川0107刑初70号
公诉机关成都市武侯区人民检察院。
附带民事诉讼原告人许某某，男，汉族，个体，住四川省郫县。系本案被害人。
诉讼代理人周某某，女，住四川省郫县。系本案被害人许某某之妻。
诉讼代理人周某某，女，住四川省仁寿县。系被害人许某某之姐。
被告人张某某，男，藏族，初中文化，务工，住四川省金川县。2015年5月29日因本案被成都市公安局武侯区分局刑事拘留，同6月9日被逮捕。现羁押于成都市看守所。
辩护人罗某某，四川XX律师事务所律师。
辩护人张某某，男，藏族，住四川省马尔康县。
成都市武侯区人民检察院以成武检公诉刑诉〔2016〕41号起诉书指控被告人张某某犯故意伤害罪（轻伤），于2016年1月21日向本院提起公诉。审理期间，2016年3月31日以成武检公诉刑变诉〔2016〕2号变更起诉决定书指控被告人张某某犯故意伤害罪（重伤）。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人许某某向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市武侯区人民检察院指派检察员李精华、代理检察员叶丽雯出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人许某某及其代理人周某某、周某某，被告人张某某及其辩护人罗某某、张某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
成都市武侯区人民检察院指控，2015年5月1日3时许，被告人张某某在本市武侯区，因被害人许某某与人争吵声惊扰到其妻子乐某所经营的“XX旅馆”的住客，采用拳打脚踢及用塑料凳子砸的方式殴打许某某，造成许某某颅脑损伤、右侧基底节出血，腰部2、3肋骨椎体左侧横突骨折，右侧第10、11肋骨骨折，左侧眶内侧壁骨折等多处伤害。经鉴定，许某某的右侧基底节出血损伤程度为重伤二级；腰部2、3肋骨椎体左侧横突骨折，右侧第10、11肋骨骨折，损伤程度为轻伤。2015年5月29日14时许，被告人张某某到公安机关自首。为支持指控，公诉机关随案移送了书证、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人张某某的行为已构成故意伤害罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定处罚，并提出对被告人张某某判处二年至三年有期徒刑的量刑建议。
附带民事诉讼原告人许某某诉称，被告人张某某造成原告人身体受伤，应赔偿原告人许某某医疗费人民币63251.73元、误工费人民币55000元、住院护理费人民币45000元、住院伙食补助费人民币6000元、营养费10000元、交通费1800元、鉴定费人民币2830元、外伤性癫痫50000元、后续治疗费人民币27216元、残疾赔偿金人民币341334元、被抚养人生活费18000元，共计人民币620431.73元。
被告人张某某对公诉机关指控其殴打被害人许某某的事实无异议，但辩称在自己殴打许某某之前许某某被出租车撞伤，自己的殴打行为与许某某的重伤无因果关系，对公诉机关指控的故意伤害罪（轻伤）认罪。同时被告人张某某对许某某要求赔偿的伤残赔偿金不认可，愿意赔偿，但无赔偿能力。
被告人张某某的辩护人提出以下辩护意见：1、被害人的伤情是出租车和被告人共同造成的；2、被害人许某某有过错；3、被告人张某某系初犯，同时具有自首情节。综上，建议判处9个月以下有期徒刑。
经审理查明：被告人张某某在其妻子经营的位于本市武侯区新南路2号的“XX旅馆”当保安。2015年5月1日3时30分许，被害人许某某驾驶电动三轮车行驶至“XX旅馆”门前路段时与出租车发生擦挂。许某某遂与出租车司机理论并要求赔偿，在协商过程中，争吵声惊扰到“XX旅馆”内的住店旅客休息。经旅客投诉，被告人张某某来到许某某与出租车司机的协商赔偿现场，并击打许某某面部一拳，许某某遂还击，双方打斗进一步升级，被告人张某某将被害人许某某击倒在地，并用膝盖顶撞许某某背部，后又持塑料凳击打许某某头部，致许某某受伤。许某某的妻子周某某闻讯赶到现场，苦苦哀求被告人张某某后，许某某和其妻子离开现场。
2015年5月6日，许某某向公安机关报警。同年5月29日，被告人张某某主动到公安机关投案。
2015年5月6日，经四川旭日司法鉴定所鉴定，结论为：许某某腰2、3椎体左侧横突骨折和右侧第10、11肋骨骨折的损伤程度为轻伤二级；2015年12月10日，经四川华西法医学鉴定中心鉴定：许某某腰2、3椎体左侧横突骨折和右侧第10、11肋骨骨折的损伤程度为轻伤二级；2016年3月14日四川华西法医学鉴定中心出具补充鉴定意见：认定许某某右侧基底节出血造成的偏瘫与2015年5月1日的伤害行为存在直接因果关系，右侧基底节脑出血为重伤二级。2015年8月20日，经四川求实司法鉴定所鉴定，许某某的伤残等级为四级。
同时查明，刑事附带民事诉讼原告人许某某于2015年5月1日入住解放军第四五二医院，2015年8月12日出院；2016年2月23日再次入住四川大学华西医院检查，2016年2月25日出院，共计住院106天；共计花费医疗费63251.73元；为鉴定人体损伤程度支付人民币1300元；为鉴定伤残等级及后续治疗费共计支付人民币1530元。
上述事实，有经公诉机关、刑事附带民事诉讼原告人许某某当庭举证，被告人张某某及其辩护人质证，本院予以确认的以下证据证实：
1、受案登记表、到案经过，证实案发及被告人张某某于2015年5月29日主动到公安机关投案。
2、现场方位图及现场照片，证实案发地点所在位置及被告人张某某对案发现场的指认。
3、监控录像及截屏，证实2015年5月1日3时34分53秒时，被告人张某某驾驶电动三轮车在新南门出站口处与出租车司机发生擦挂，许某某并未倒地，出租车亦未撞到许某某身体。此后，出租车司机与许某某协商。3时55分22秒许，被告人张某某进入监控画面，并与许某某争吵，出租车司机对二人进行劝阻，3时55分42秒时，被告人张某某用右拳击打许某某头部左侧，二名出租车司机继续劝阻，3时56分0秒，许某某左手殴打了张某某头部右侧，随后张某某持续地对许某某进行殴打，并在许某某倒地的情况下对其拳打脚踢；3时59分3秒，被告人张某某持一摞塑料凳砸向许某某头部、肩部四次；3时59分44秒时，被告人张某某用膝盖撞击坐在地上的许某某背部三次。4时0分19秒许，许某某的妻子周某某到现场，被告人张某某手指周某某说话并欲再次殴打许某某，周某某对张某某进行劝阻，而此时的许某某明显行动迟缓，站立不稳；4时5分20秒许、4时7分0秒许，周某某二次跪在张某某面前求饶。5月1日4时15分许，周某某将许某某抱上电动三轮车后，推行电动三轮车离开现场。
4、证人杨某某证言及辨认笔录。2015年5月1日陈述的主要内容为：2015年5月1日凌晨4时许，自己在新南门汽车站出口处摆摊卖面，自己看到两男一女在路边争吵，自己就过去看了一下，发现其中一名男子是“张三娃”，自己听到“张三娃”在威胁那对男女，具体内容自己不是很清楚，那名男子看上去很虚弱，女子一直用哀求的口吻和“张三娃”说话，自己在旁边看了一分钟就离开了。2015年11月23日的陈述主要内容为：案发当天自己在西南门车站出口看到两个人影，具体什么事情不清楚。现场的人是不是“张三娃”自己不确定。
证人杨某某不能辨认出被告人张某某。
5、证人周某某（被害人许某某之妻）证言。主要内容为：2015年5月1日3时30分许，许某某骑电动三路车在武侯区西南门车站出口处与出租车相撞，三轮车被撞坏了，出租车司机赔了100元钱，但是后来出租车司机叫来的男子殴打了许某某。自己在3时40分许到的现场，对方威胁说要拿20万元解决，否则要杀了他们，并称和派出所所长很熟，自己就不敢报警。后来到医院检查发现伤得很重，就报警了。
6、被害人许某某的陈述及辨认笔录。主要内容为：2015年5月1日3时许，自己开三轮车从胜利新村出来，行至新南门车站出口时被一辆出租车撞到，自己欲报警，但对方叫了另一个出租车司机过来，新来的司机就说赔点钱算了，自己就同意了，对方给了自己100元，自己刚接到钱，张三就过来一拳打在自己眼睛上了，后面来的出租车司机就抱着自己的肩膀，张三就对自己拳打脚踢，并从卖面的大姐那里拿来塑料板凳打自己头部。自己妻子来了以后下跪求饶，卖面的大姐也在旁边拉着张三，并让自己先走，自己就走了。
许某某能够辨认出被告人张某某。
7、被告人张某某的供述及辩解。主要内容为：2015年5月1日3时许，自己在XX旅馆保安室里休息，住店的客人就下来说要退房，说外面吵闹声太大了。自己就看到新南门出站口有一辆出租车和一个火三轮发生擦挂，他们在吵闹，自己就过去让他们小声点，大家都要休息了。自己说完看了一会就回保安室休息了，但是外面还在吵，客人又找自己。自己就又到事故现场，看到他们已经协商好了，自己就让他们赶快走，并拍了三轮车师傅一下，三轮车师傅一拳就打在自己的左下额，自己就和三轮车师傅打了起来。自己把三轮车师傅抱着摔在地上，用膝盖顶了他背上几下，自己看见路边有个塑料凳，就拿起来砸了他几下，打在什么地方自己记不清楚了。打了一会就没有打了，三轮车师傅的妻子就来了，她拿了钱叫自己买烟，自己没有要，并回保安室休息了。后来，自己听说三轮车师傅受伤了，就通过朋友去看了他，并给许某某5000元钱，许没有要，自己就自首了。平时别人称呼自己为“张三娃”。案发当天，出租车司机没有参与打架。
8、鉴定意见，证实2015年5月6日，经四川旭日司法鉴定所鉴定，许某某腰2、3椎体左侧横突骨折和右侧第10、11肋骨骨折的损伤程度为轻伤二级；2015年12月10日，经四川华西法医学鉴定中心鉴定，许某某腰2、3椎体左侧横突骨折和右侧第10、11肋骨骨折的损伤程度为轻伤二级；2016年3月14日，四川华西法医学鉴定中心出具补充鉴定意见：认定许某某右侧基底节出血造成的偏瘫与2015年5月1日的伤害行为存在直接因果关系，右侧基底节出血为重伤二级。
9、被告人张某某的身份信息，证实被告人张某某具有完全刑事责任能力。
另，刑事附带民事诉讼原告人张某某出示的医疗费票据和鉴定费票据亦经当庭质证。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人张某某因琐事纠纷，故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。成都市武侯区人民检察院起诉指控被告人张某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。案发后，被告人张某某主动投案，并如实供述了基本犯罪事实，虽然对被害人重伤结果与其加害行为间的因果关系存在辩解，但不影响自首的认定，故依法对其从轻处罚；被告人张某某及其辩护人辩称在案发前许某某被出租车撞伤及许某某受伤后至出具鉴定意见期间可能存在二次伤害的辩解意见与在案证据不符，本院不予采信；被告人张某某的辩护人提出被害人许某某存在过错的意见，本院认为，许某某与出租车司机之间的纠纷争吵确有可能对被告人张某某所在旅馆造成影响，但该影响并不是被告人张某某殴打许某某的理由，在许某某与张某某之间的纠纷中，许某某并无过错，故该意见不予采信；关于辩护人提出的被告人张某某系初犯，同时具有自首情节的意见，与庭审查明事实相符，予以采信。
关于刑事附带民事诉讼原告人许某某提出的诉讼请求，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入”之规定，对于原告人许某某的损失应当根据相关的法律规定和有效的证据予以确认。
关于附带民事诉讼原告人许某某主张的医疗费63251.73元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证……”之规定，应予以支持，附带民事诉讼原告人许某某能提供人民币63250.77元的医疗费用票据，本院对该部分予以确认。
关于附带民事诉讼原告人许某某主张误工费55000元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均工资收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，刑事附带民事诉讼原告人许某某未能提供证据证明自己的误工损失，故应按照与许某某相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。根据附带民事诉讼原告人许某某务工损失应按上一年度的职工平均工资计算为12190元（41975元÷365天×106天）。
关于附带民事诉讼原告人许某某主张的残疾赔偿金341334元、被抚养人生活费18000元以及因鉴定伤残等级的支出的鉴定费1530元，因无法律依据，本院不予支持。
关于附带民事诉讼原告人许某某主张的人体损失程度鉴定费1300元，有在案的证据和法律支持，本院予以确认。
关于附带民事诉讼原告人许某某主张住院护理费（暂定一年）人民币45000元，本院认为，附带民事诉讼原告人许某某住院106天，并于2015年8月20日确定伤残等级，故护理费只应计算至定残日，共计112天，按照每天人民币80元的标准计算应为人民币8960元。
关于附带民事诉讼原告人许某某主张的住院期间伙食补助费6000元，本院认为，虽法律规定侵权人应该支付该费用，但刑事附带民事诉讼原告人主张过高，本院酌情确定按照每天20元的标准计算，共计人民币2120元（20元×106天）。
关于附带民事诉讼原告人许某某主张的营养费10000元，本院认为，虽有医嘱“合理膳食”，但原告人主张10000元明显过高，本院酌情确定3000元。
关于附带民事诉讼原告人许某某主张的交通费1800元，但未提供任何票据，根据本案具体情况，本院酌情确定许某某交通费为800元。
关于刑事附带民事诉讼原告许某某主张的外伤性癫痫50000元，无证据支持，本院不予支持。
综上，被告人张某某应赔偿附带民事诉讼原告人许某某医疗费63251.73元，附带民事诉讼原告人的误工费12190元、鉴定费1300元、护理费8960元，交通费800元，营养费3000元，住院伙食补助费2120元，共计人民币91621.73元。
据此，为了保护公民的人身权利不受侵犯，维护社会治安秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款和第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条和第一百五十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月29日起至2018年5月28日止。）
二、被告人张某某在本判决生效后十五日内支付刑事附带民事诉讼原告人许某某各项经济损失人民币91620.73元。
三、驳回附带民事诉讼原告人许某某其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 施洪波
人民陪审员 蒋海宜
人民陪审员 白玉茹
二０一六年五月二十六日
书 记 员 王水蓉