河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫14民终1734号
上诉人（原审被告）：张铁军，男，汉族，1971年6月3日出生，住河南省商丘市。
上诉人（原审被告）：马艳霞，女，汉族，1978年12月6日出生，住河南省商丘市。
上诉人（原审被告）：张浩，男，汉族，1988年8月18日出生，住商丘市。
上诉人（原审被告）：蔺克银，男，汉族，1969年5月12日出生，住商丘市。
上诉人（原审被告）：商丘市财富物流有限公司，住所地商丘市梁园区平原路西侧。
法定代表人：侯殿元，经理。
上诉人（原审被告）：商丘市财富汽车贸易有限公司，住所地商丘市梁园区平原路1078号。
法定代表人：马艳霞，经理。
六上诉人共同委托诉讼代理人：王昱森，河南旷奇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐守义，男，汉族，1951年5月1日出生，大学文化，住河南省商丘市。
原审被告：侯建兵，男，汉族，1964年1月4日出生，住山东省单县。
上诉人张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、商丘市财富物流有限公司、商丘市财富汽车贸易有限公司因与被上诉人徐守义、原审被告侯建兵借款合同纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院(2018)豫1402民初238号民事判决，向本院提起上诉。本院2018年4月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张铁军及上诉人张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、商丘市财富物流有限公司、商丘市财富汽车贸易有限公司的委托诉讼代理人王昱森与被上诉人徐守义到庭参加诉讼，经合法传票通知原审被告侯建兵未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、商丘市财富物流有限公司、商丘市财�汽车贸易有限公司上诉请求：请求依法撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求并承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1.一审判决认定被上诉人徐守义与原审被告之间存在借款关系，上诉人为借款关系的担保人，判决上诉人承担还款责任是错误的，上诉人不应归还此笔借款。虽有借款担保合同及借款借据，但双方并未发生借款。2.上诉人财富汽贸公司与被上诉人徐守义间的账目没有进行最终结算或审计，就该笔并不存在的借据，认定上诉人应归还给被上诉人52000元没有法律和事实依据。3.一审法院认定被上诉人提供的证据为合法有效的证据是错误的，而对上诉人提供的证据的证明目的不全面表达。4.一审判决关于借款利息及违约金的认定错误。
徐守义辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请二审驳回上诉，维持原判。
侯建兵未作陈述�
徐守义向一审法院起诉请求：1.判令被告归还借款本金52000元及逾期利息、违约金；2.诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2011年9月4日，贸易公司、物流公司向原告出具《股东大会决议》，主要内容为：同意为以商丘市助众投资服务有限公司为××、本公司为担保人所签订的借款合同提供担保，委托张铁军代为签字盖章后生效。如借款人逾期不能归还本息，本公司自愿承担全部直接责任，并如期代替借款人归还本息、逾期利息及违约金等。此决议长期有效。如公司届时不能履行归还本息的责任，股东和被委托人自愿承担连带责任，并如期代替借款人归还本息、逾期利息及违约金等。2012年2月10日，甲方：贸易公司、物流公司与乙方：商丘市助众投资信息咨询有限公司签订《合作协议》，主要约定：甲方所需借款，应按合同约定提前通知乙方�预付利息，乙方按甲方要求联系出借人落实借出款额。如乙方落实好借出款后，甲方不能提供符合条件的借款人，甲方每天按已落实款额的0.1%支付利息；如能顺利达成借款，则按合同约定付息和归还本金。甲方按达成借款额的6%向乙方缴纳中介服务费。2013年2月5日，甲方（××）：侯建兵与乙方（出借人）：徐守义，丙方（保证人）：贸易公司、物流公司，丁方（××）：商丘市助众投资服务有限公司签订《借款合同》一份，主要约定：第二条、借款用途：仅用于分期付款购车。第三条、借款金额：130000元。第四条、借款期限：自2013年2月5日至2013年11月27日止，共10个月。第五条、借款利率和计息方式：借款期限内的月利率为15‰，利息按月支付，每月27日前支付一次利息并归还本金13000元，到期还清本金。如逾期付息还本，每天按借款余额（本息合计）的5‰计�逾期利息至全部清偿日止。第九条、抵押物：抵押人自愿以其有权处分并拥有所有权的、在丙方以分期付款方式购买的欧曼牌牵引车豫Ｎ×××××号、豫Ｎ×××××号挂车抵押给出借人，作为履行合同的担保。同日，侯建兵向原告出具《借款借据》一份，其内容为：今借到徐守义130000元，借款期限10个月（自2013年2月27日至11月27日），按月息15‰计息，利息每月支付，每月借款日支付一次利息，同时归还本金13000元至2013年10月27日还清本金130000元。同日，借款人侯建兵，担保人贸易公司、物流公司向原告出具《承诺书》一份，其内容为：保证如期归还借款，如逾期不还，将按合同约定：自愿按借款额的20%支付违约金，同时每天按欠款额的5‰支付逾期利息。如逾期后经多次催要仍不还，自愿接受法院强制执行；自愿接受出借人委托专人追偿，每天承担追偿人员费用（�误工费、交通费、通讯费、食宿费等）1200元；如出借人收回和处置本合同所指抵押车辆作为实现债权之首选，自愿承担收车费和车辆处置费等。被告侯建兵签订上述合同后，从被告贸易公司以分期付款方式购买欧曼牌牵引车豫Ｎ×××××号、豫Ｎ×××××号挂车一辆。侯建兵购车后，主动归还了部分借款本息，后经被告张铁军、贸易公司催要并采取扣车方式，被告侯建兵归还了全部借款本息、逾期利息、追逃费用、扣车费用。庭审中原告自述：与被告侯建兵签订借款合同时并非自己向侯建兵出借此款，事实是由于与贸易公司、物流公司合作时间较长，彼此互相信任，原告按贸易公司、物流公司要求将筹备好的资金提前借给贸易公司，让贸易公司为其寻找借款人，当有购车人需要借款时，让原告与其签订借款合同，贸易公司在借款合同内少收购车款，以达到互利双赢的目的。具体本案原告出借的130000元，其中含提前借给贸易公司的120250元和现金支付给张铁军的9750元（有双方结算明细为证）。原告按被告贸易公司要求将筹备的资金出借给贸易公司现金，2015年7月27日经结算，逾期未还金额为5500000元，被告张铁军向原告出具《推迟还款保证书》一份，其主要内容为：本公司作为担保人向您借款逾期未还金额为5500000元，本公司依法承担连带还款责任，但因资金暂时困难，现制定推迟还款计划，保证按时还款付息。推迟还款期间，自愿按月息25‰支付利息。如出现不能按此计划还款付息情况，自愿每天按欠款额的1‰支付逾期罚息。推迟还款付息计划如下：自本保证书签订之日起，至2015年11月27日之前至少还款5万元以上；此后每月27日前至少还款20万元以上，直至还清全部借款本息之日止（经协商：本方如能保证按此计划还款，您将同意�迟还款期间按月息15‰计付利息）。上述推迟还款保证书出具后，保证人未履行。2017年3月9日，原告与张铁军再次结算，出具《关于徐守义起诉张铁军2480599后达成以下协议明细》一份，主要内容为：一、截止到2013年6月27日至今客户下欠本金：019、侯建兵52000元。二、财富公司已还款598525元。
一审法院认为，贸易公司、物流公司作出《股东大会决议》，其公司和股东马艳霞、张浩、蔺克银及被委托人张铁军自愿为借款合同提供担保，应为本案适格被告，其辩称为职务行为，依法由法人承担责任的理由，因与事实不符，不予采信。本案为借款合同纠纷，其中包括合作合同、委托合同、买卖合同、民间借贷合同等。原告基于合作合同约定，将筹备好的出借资金借给贸易公司以寻找购车借款人侯建兵，双方约定借款金额为130000元，期限自2013年2月27日至2013年11月27日止，共10个月，月利率为15‰，利息按月支付，每月27日前支付一次利息并归还本金13000元，到期还清本金。如逾期付息还本，每天按借款余额的5‰计算逾期利息至全部清偿日止。侯建兵与原告签订《借款合同》后，少付借款合同约定的金额从贸易公司购得欧曼牌货车一辆。此后，侯建兵主动归还原告借款5期，计本金65000元及利息7800元，后经张铁军及贸易公司催要并采取扣车措施，已将借款本金、利息、逾期利息全部归还。贸易公司收取侯建兵款项后归还原告部分本息，经2017年3月9日结算，张铁军认可仍欠原告出借给侯建兵的本金52000元。上述事实有《合作协议》；《借款合同》、《借款借据和承诺书》；张铁军向侯建兵出具的《便条》、《收据》；原告与张铁军签署的《关于徐守义起诉张铁军2480599后达成以下协议明细》为证，予以确认。贸易公司、物流公司向原告作出《推迟还款保证书》后未按保证内容还本付息；后经再次结算，贸易公司、物流公司认可借款人侯建兵欠原告52000元，且此款该公司已收取未予归还原告，依法应承担违约责任。该借款约定有月利率15‰，逾期利率每天按借款余额的5‰，违约金为借款额的20%，综合计算超过年利率24%，超过部分不予支持。该借款约定有担保，被告贸易公司、物流公司及其股东马艳霞、张浩、蔺克银和被委托人张铁军自愿为该借款合同提供担保，依法应承担连带保证责任。被告张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、贸易公司、物流公司辩称原、被告双方没有进行最终清算或者审计，按照当事人的借款合同数额诉讼，其诉讼请求不能成立的理由，因被告认可欠原告此款，原告分别起诉，是对其诉权的行使，并无不当，其抗辩理由不成立，不予确认。被告张铁军、马艳霞、张浩、�克银、贸易公司、物流公司辩称出借数额应扣除提前收取的手续费和当月利息的理由，因少收购车人侯建兵购车款的人为贸易公司，且双方结算中并未显示提前扣除手续费和当月的利息，其抗辩理由不成立，不予确认。综上，原告要求被告侯建兵归还借款本金52000元及利息、逾期利息、违约金，因侯建兵已将借款本息、逾期利息、违约金归还给贸易公司、物流公司，不予支持。原告要求被告张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、贸易公司、物流公司借款本金52000元及逾期利息、违约金，于法有据，予以支持，其利息、逾期利息、违约金综合计算按年利率24%支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、被告张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司归还原告徐守义借款本金52000元及利息、逾期利息、违约金（利息、逾期利息、违约金综合计算方法为：自2013年6月27日起按年利率24%计算至实际付清日止）。二、驳回原告其他诉讼请求。一审案件受理费1100元，由被告张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司负担。
本院二审期间，当事人未提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司是合作协议中不特定借款人，又是本案特定借款人侯建兵的债权人，徐守义、侯建兵借款合同的担保人，因此，商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司的身份多重。对徐守义而言，商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司与侯建兵可以视为共同借款人，对侯建兵而言，商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司与徐守义可以视为共同出借人。案涉借款合同编号为商助借字（2013）第0205－4号，缔约人为侯建兵、徐守义、商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司、商丘市助众投资服务有限公司，作为多次存在合作关系的徐守义、商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司、商丘市助众投资服务有限公司，对借款合同内容主要包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限、还款方式等应当明知且应当明确列明，而本案借款合同因缺乏还款方式约定，导致侯建兵分别将还款汇给徐守义和张铁军且因此引发本案诉讼，主要过错不在侯建兵。事实上侯建兵已经清偿借款，因此，原审免除侯建兵的民事责任，并无不当。合作协议相对人为商丘市助众投资服务有限公司、商丘市财富汽车贸易有限公司、商�市财富物流有限公司，徐守义为商丘市助众投资服务有限公司委托的签押人，徐守义与××商丘市助众投资服务有限公司之间有相当密切关系且对合作协议内容应当明知。结合徐守义多年来未向侯建兵追偿而主要与张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司对账、核算本案借款；徐守义对原审免除侯建兵的债务人责任并未提出异议且徐守义持有商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司股东大会决议等事实，本案徐守义请求张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司承担担保责任可以理解为请求商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司承担合作协议第一项确认付息和归还本金之借款人责任，同时请求张铁军铁军、马艳霞、张铁军浩、蔺克银承�股东大会决议确定的担保人责任。2017年3月9日徐守义、商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司对侯建兵2013年6月27日仍有借款本金、逾期利息、违约金未还，予以确认，该确认并未得到侯建兵的认可且与客观事实不符，原审判决商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司归还徐守义借款本金52000元及自2013年6月27日起按年利率24%计算的利息，并无不当，但原审认为商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司承担的是担保责任与案涉借款合同已经履行完毕的事实不符，本院二审予以纠正。
综上所述，张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律部分错误，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持河南省商丘市梁园区人民法院(2018)豫1402民初238号民事判决第二项即“驳回原告其他诉讼请求”；
二、变更河南省商丘市梁园区人民法院(2018)豫1402民初238号民事判决第一项“被告张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司归还原告徐守义借款本金52000元及利息、逾期利息、违约金（利息、逾期利息、违约金综合计算方法为：自2013年6月27日起按年利率24%计算至实际付清日止）”为“商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司归还徐守义借款本金52000元及利息、逾期利息、违约金（利息、逾期利息、违约金综合计算方法为：自2013年6月27日起按年利率24%计算至实际付清日止）。张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银承担连带清偿责任”。
如果未按判决指定的期间给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判执行，二审案件受理费1100元，由张铁军、马艳霞、张浩、蔺克银、商丘市财富汽车贸易有限公司、商丘市财富物流有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张学朋
审判员 王颖萍
审判员 李念武
二〇一八年七月十日
书记员 段 培