安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖08刑终184号
原公诉机关安徽省安庆市宜秀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩胡彪，别名韩威，男，1991年3月14日出生，汉族，初中文化，个体务工，安徽省怀宁县人，住安庆市宜秀区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年2月4日被安庆市公安局宜秀分局刑事拘留，同年4月8日被执行刑事拘留，同年4月30日被取保候审，同年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月13日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审，同年8月9日经安庆市宜秀区人民法院决定由安庆市公安局宜秀分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人汪小敏，安徽人人律师事务所律师。
辩护人汪小勇，安徽人人律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）何帅，男，1996年1月10日出生，汉族，初中文化，厨师，安徽省安庆市人，住安庆市迎江区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年8月5日被安庆市公安局宜秀分局刑事拘留，同年8月27日被取保候审，同年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月10日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审，同年8月9日经安庆市宜秀区人民法院决定由安庆市公安局宜秀分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人娄吾石，安徽豪迪律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）韩涛，男，1994年11月6日出生，汉族，高中文化，无业，安徽省怀宁县人，住安庆市宜秀区。曾因犯聚众斗殴罪于2012年12月27日被安庆市迎江区人民法院判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月22日被安庆市公安局宜秀分局决定刑事拘留，2015年1月29日被执行刑事拘留，同年2月11日被取保候审，同年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月9日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审，同年8月9日经安庆市宜秀区人民法院决定由安庆市公安局宜秀分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人詹宝国，安徽振风律师事务所律师。
原审被告人徐某，男，1997年9月12日出生，汉族，初中文化，个体务工，安徽省安庆市人，住安庆市宜秀区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月22日被安庆市公安局宜秀分局决定刑事拘留，2015年1月29日被执行刑事拘留，同年2月11日被取保候审，同年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月12日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审。
原审被告人殷某，男，1996年10月19日出生，汉族，初中文化，无业，安徽省安庆市人，住安庆市宜秀区。因犯故意伤害罪于2015年12月16日被安庆市大观区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月15日被安庆市公安局宜秀分局决定刑事拘留，次日被执行刑事拘留，同年10月15日被取保候审，2015年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月9日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审，同年8月9日经安庆市宜秀区人民法院决定由安庆市公安局宜秀分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
原审被告人胡某，男，1996年12月14日出生，汉族，高中文化，无业，安徽省安庆市人，住安庆市大观区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月22日被安庆市公安局宜秀分局决定刑事拘留，同年11月5日被执行刑事拘留，同年11月25日被取保候审，2015年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月10日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审。
原审被告人汪某某，男，1997年4月17日出生，汉族，中专文化，无业，安徽省安庆市人，住安庆市迎江区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年8月8日被安庆市公安局宜秀分局刑事拘留，同年8月30日被取保候审，同年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月9日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审。
原审被告人丁子龙，男，1996年8月16日出生，汉族，初中文化，无业，安徽省安庆市人，户籍地安庆市迎江区，住安庆市迎江区。因赌博于2014年10月31日被安庆市公安局大观分局行政拘留十日，并处罚款三千元；因吸食毒品于2015年1月1日被安庆市公安局迎江分局行政罚款五百元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月16日被安庆市公安局宜秀分局取保候审，同年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月10日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审。
原审被告人江某，男，1997年6月5日出生，汉族，高中文化，无业，安徽省安庆市人，住安庆市宜秀区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月17日被安庆市公安局宜秀分局取保候审，同年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月11日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审。
原审被告人朱涛，男，1996年5月13日出生，汉族，高中文化，无业，安徽省安庆市人，户籍地安庆市迎江区，住安庆市迎江区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月14日被安庆市公安局宜秀分局取保候审，同年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月10日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审。
原审被告人叶某某，男，1997年4月5日出生，汉族，初中文化，无业，安徽省安庆市人，户籍地安庆市迎江区，住安庆市迎江区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年8月17日被安庆市公安局宜秀分局取保候审，同年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月10日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审。
原审被告人陈某，男，1997年10月27日出生，汉族，中专文化，无业，安徽省安庆市人，住安庆市宜秀区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月15日被安庆市公安局宜秀分局取保候审，同年10月13日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2016年5月10日被安庆市宜秀区人民法院决定取保候审。
安庆市宜秀区人民法院审理宜秀区人民检察院指控原审被告人韩胡彪、何帅、韩涛、徐某、殷某、胡某、汪某某、丁子龙、江某、朱涛、叶某某、陈某犯聚众斗殴罪一案，于2016年8月9日作出（2016）皖0811刑初39号刑事判决。原审被告人韩胡彪、何帅、韩涛不服，在法定期间内提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月24日公开开庭审理了本案。安庆市人民检察院指派检察员陈维维出庭履行职务，上诉人韩胡彪及其辩护人汪小敏、汪小勇，上诉人何帅及其辩护人娄吾石，上诉人韩涛及其辩护人詹宝国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2014年8月22日，被告人韩胡彪、何帅因债务问题产生矛盾，双方约定在位于安庆市宜秀区迎宾东路的爱集财富大酒店附近斗殴。何帅随即联系被告人汪某某帮忙找人打架。汪某某邀集了被告人叶某某、朱涛、丁子龙、陈某、江某等人，并携带刀具赶赴爱集财富大酒店附近。何帅与汪某某等人碰头后，从其工作的“小田园”饭店拿出菜刀，一同等候韩胡彪的到来。
韩胡彪则携带一把斧头并邀集被告人韩涛、徐某、殷某、胡某、肖福弟（另案处理）等人，一同来到双方约定的爱集财富大酒店附近。韩胡彪到达现场后，跟随何帅到“小田园”饭店二楼商谈债务解决方案。期间，殷某、胡某、肖福弟等人因与叶某某言语冲突，动手殴打叶某某。叶某某、汪某某、朱涛、丁子龙、陈某、江某等人随即使用刀具追砍殷某、胡某、韩涛、徐某及肖福弟等人。
韩胡彪、何帅商谈好债务问题后一同下楼，期间肖福弟拿木棍上前击打何帅的头部后逃走。汪某某、叶某某、朱涛、丁子龙、陈某等人遂围住韩胡彪，后经何帅劝说将韩胡彪放走。之后，韩胡彪、韩涛、徐某、殷某、胡某、肖福弟电话联系到安庆市开发区双龙大酒店附近碰头，一致同意购买刀具并再次赶赴爱集财富大酒店附近与对方斗殴。当韩胡彪等人再次来到爱集财富大酒店附近时，何帅等人已离开现场。
在双方斗殴过程中，叶某某的手部与朱涛的背部受伤。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，二人的损伤程度均为轻微伤。案发后，丁子龙、江某、朱涛、陈某主动到公安机关投案，如实供述了全部犯罪事实。
本案审理期间，叶某某提起附带民事诉讼，要求本案其他各被告人赔偿其因人身伤害造成的各项经济损失共计人民币60000元，双方经过协商后其他各被告人给予了叶某某经济赔偿，叶某某出具谅解书，申请撤回附带民事诉讼并被裁定准予撤诉。
上述事实有书证、辨认笔录、人体损伤程度鉴定、证人证言、各被告人供述和辩解等经原审庭审举证、质证的证据证实。
原判依据上述事实和证据，认为被告人韩胡彪、何帅、韩涛、徐某、殷某、胡某、汪某某、丁子龙、江某、朱涛、叶某某、陈某结伙持械斗殴，致二人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。其中韩胡彪、何帅系首要分子，韩涛、徐某、殷某、胡某、汪某某、丁子龙、江某、朱涛、叶某某、陈某系积极参加者。徐某、殷某、胡某、汪某某、江某、叶某某、陈某犯罪时不满十八周岁，依法予以减轻处罚。丁子龙、江某、朱涛、陈某在侦查机关对其采取强制措施之前主动到案并如实供述犯罪事实，系自首，依法予以减轻处罚。韩涛在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。殷某在缓刑考验期间发现漏罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。韩胡彪、何帅、韩涛、徐某、殷某、胡某、汪某某、叶某某归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节。其他各被告人积极赔偿叶某某经济损失并取得谅解，酌情予以从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第十七条第一款、第三款、第六十七条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，以被告人韩胡彪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。以被告人何帅犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。以被告人韩涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，撤销(2012)迎刑初字第00158号刑事判决第二项对被告人韩涛的缓刑部分，数罪并罚决定执行有期徒刑三年八个月。以被告人徐某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年。以被告人殷某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月，撤销（2015）观刑初字第00128号刑事判决第五项被告人殷某的缓刑部分，数罪并罚决定执行有期徒刑一年七个月。以被告人胡某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年。以被告人汪某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年。以被告人丁子龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑二年六个月。以被告人江某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。以被告人朱涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。以被告人叶某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年。以被告人陈某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。宣判后，被告人韩胡彪、何帅、韩涛不服，提出上诉。
上诉人韩胡彪上诉认为其没有持械，也没有实际参加斗殴，打架属于突发事件，原判对其量刑过重，请求二审法院对其判处缓刑。其辩护人提出：本案斗殴的发生，与韩胡彪没有法律上的因果关系；韩胡彪也不属于首要分子和积极参加者，应属于从犯；韩胡彪虽然携带斧头，但仅是为防身所用，不应认定为持械；韩胡彪系初犯，自愿认罪，具有坦白情节。综上建议二审法院对韩胡彪适用缓刑。
上诉人何帅上诉认为其及时劝阻本方人员斗殴，中止了聚众斗殴行为，到案后如实供述犯罪事实，请求二审法院对其减轻处罚。其辩护人提出何帅在犯罪过程中主动防止犯罪结果发生，是中止犯，依法应减轻处罚，建议二审法院改判并对其适用缓刑。
上诉人韩涛上诉认为其没有持械，也未动手殴打他人，一审量刑过重，请求二审法院从轻处理。其辩护人提出：韩涛未参与打架，现场发生的打斗是其他原审被告人的原因造成的，韩涛不构成聚众斗殴罪；韩涛没有携带刀具，也不知道韩胡彪携带斧头，不构成持械聚众斗殴。建议二审法院考虑到韩涛在共同犯罪中作用较小，有坦白情节，依法改判。
在二审庭审中，出庭履行职务的检察员认为原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。上诉人韩胡彪、何帅、韩涛的上诉理由均不能成立，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明：2014年8月22日，上诉人韩胡彪、何帅因债务问题产生矛盾，双方约定在位于安庆市宜秀区爱集财富大酒店附近斗殴。何帅随即联系原审被告人汪某某帮忙找人打架。汪某某邀集了原审被告人叶某某、朱涛、丁子龙、陈某、江某等人，并携带刀具赶赴爱集财富大酒店附近。何帅与汪某某等人碰头后，从其工作的“小田园”饭店拿出菜刀，一同等候韩胡彪。
韩胡彪则携带一把斧头并邀集上诉人韩涛、原审被告人徐某、殷某、胡某、肖福弟（另案处理）等人，一同来到双方约定的爱集财富大酒店附近。韩胡彪到达现场后，跟随何帅到“小田园”饭店二楼商谈债务解决方案。期间，殷某、胡某、肖福弟等人因与叶某某言语冲突，动手殴打叶某某。叶某某、汪某某、朱涛、丁子龙、陈某、江某等人随即使用刀具追砍殷某、胡某、韩涛、徐某及肖福弟等人。
韩胡彪、何帅商谈好债务问题后一同下楼，期间肖福弟拿起手中的木棍上前击打何帅的头部后逃走。汪某某、叶某某、朱涛、丁子龙、陈某等人遂围住韩胡彪，后经何帅的劝说将韩胡彪放走。之后，韩胡彪、韩涛、徐某、殷某、胡某、肖福弟电话联系到安庆市开发区双龙大酒店附近碰头，一致同意购买刀具并再次赶往爱集财富大酒店附近欲与对方斗殴。当韩胡彪等人再次来到爱集财富大酒店附近时，何帅等人已离开现场。
在双方斗殴过程中，叶某某的手部与朱涛的背部受伤。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，二人的损伤程度均为轻微伤。案发后，丁子龙、江某、朱涛、陈某主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实。
另查明，在一审审理过程中，其他各原审被告人对叶某某给予了经济赔偿。
认定上述事实的证据有：
（一）书证：
1.受案登记表证实：案件的由来。
2.户籍资料、出生证明证实：各原审被告人身份情况，其中徐某、殷某、胡某、汪某某、叶某某、陈某、江某犯罪时未满十八周岁。
3.抓获经过证实：各原审被告人的到案经过，其中叶某某于2015年8月17日13时许在安庆市迎江区龙狮桥乡任店小区38栋403室被民警口头传唤至永安派出所。朱涛于2015年9月14日前往永安派出所投案。陈某于2015年9月15日前往永安派出所投案。
4.现场指认笔录及照片证实：各原审被告人对斗殴地点的指认。
5.原审被告人手绘斗殴人员所持刀、斧等形状图证实：斗殴双方所持器械的形状、样式。
6.情况说明证实：公安机关未发现韩胡彪、徐某、叶某某、朱涛、陈某有违法犯罪记录。
7.关于朱涛损伤程度的情况说明证实：安庆市公安局刑事科学技术研究所于2015年11月20日出具情况说明，认为朱涛损伤程度达到轻微伤。
（二）辨认笔录证实：本案各原审被告人对参与斗殴人员的辨认。
（三）人体损伤程度鉴定证实：叶某某的损伤程度为轻微伤。
（四）证人证言：
1.於某某的证言证实：案发时其和杜某不在现场，是事后听说叶某某、朱涛他们因打架受伤。
2.杜某的证言证实：打架的时候其不在现场，后来听说叶某某和朱涛和别人打架被砍伤。
（五）各原审被告人供述和辩解
1.韩胡彪的供述和辩解：我小名“小威”、“韩威”，因经济纠纷与何帅发生矛盾。7、8月份的一天晚上8、9时，何帅讲在光彩边的一个饭店等我，他在电话里讲要打我的意思。我就喊了韩涛并让他喊几个人。韩涛又叫了一个朋友，我们三人坐面的经过二环路时，正好碰上韩涛朋友，有三个人，其中一个叫小志，另一个叫小布丁。这样我们六人坐出租车到了光彩边的饭店。去的时候我带了一把斧头别在背后。对方有二、三十人，我和何帅在楼上谈还钱的事。大约五六分钟就下楼了，刚走到饭店门口，发现外面打起来了，何帅那边有好几个人拿着刀要砍我，我就把斧头拿出来了，何帅拦住了。这时我这边一个叫小布丁的拿根棍子冲过来，打了何帅背上一下，我拦住了，之后我们就走了。我们几个人又在双龙大酒店聚在一起，小布丁他们商量着买几把刀再回去和对方打，我默认了。他们就在旁边买了几把刀，我们几人带着刀回到爱集财富大酒店找对方的人，但对方的人都走了，我们就走了。后来何帅打电话告诉我，他那边有人被刀砍伤了，但我们这边没人带刀，对方的十几个人都拿刀了。
2.韩涛的供述和辩解：2014年8月22日下午4、5时，韩威打电话给我说跟他一起去要钱，让我再喊几个人。我就打电话给徐某，让他陪我一起去帮我哥哥要钱并让他再找几个人，徐某又打电话联系了一个小伙子。我们三人打的到了二环路，接了三个小伙子，其中一个叫小志，我们坐两辆车去了爱集财富大酒店，对方的人也在机动车道的花坛边了，大约有十几个小伙子。韩威就和那个厨师去谈还钱的事。双方的人面对面站着，小志突然与对面的人吵起来，用手朝那人脸上打了一拳，那个徐某喊来的人也上去朝那人身上打了一下。那人就从背后抽出一把菜刀，其他人也从身后抽出菜刀要砍我们，我们这边的人就跑了。后来我们六人在双龙大酒店碰面了，小志及和他一起的两个小伙子说要买刀去找对方的人，我就和小志他们到天宝旁边的五金店买了三把菜刀，我和小志、另一个人各拿了一把。我们又去了爱集财富，但对方的人都走了，我们就散了。我们这边没有人受伤，对方有个小伙子的手受伤了。韩威拿了把斧头别在自己背后。
3.徐某的供述和辩解：2014年8月22日晚7时左右，韩涛打电话让我找人去帮他老表要钱，我就打电话给肖福弟（小布丁），肖福弟讲他和殷某、小浩在商校附近，我们便打的去了商校。之后我们乘坐两辆出租车去了爱集财富酒店。到了巷道口，韩涛老表往巷道里面走，里面出来一个穿厨师衣服的人，紧接着陆续从后面出来十几个小伙子。韩涛老表就和那个厨师去爱集财富酒店谈事。这时不知什么原因，小志朝对方一个人头上打了一下，小布丁和小浩也上去打了，双方就动手了。韩涛让我快跑，我看见对方有七八个人从身上抽出刀追着殷某砍，对面一个拿刀的胖子踢了我一脚准备拿刀砍我，我、韩涛和小浩三人一起往大桥方向跑，肖福弟、殷某往汽车站跑，他们二人各拿了一根树棍边跑边乱打。后来我们六人在双龙大酒店门口碰面了，不知道殷某、肖福弟、韩涛老表他们是怎么到一起的。肖福弟和殷某、胡某说我们买几把刀回去打他们，我们就同意了。之后韩涛、小布丁、小志、胡某去买了三把菜刀，小布丁、韩涛、小志每人拿了一把。我们回到爱集财富酒店发现对方的人都不在了，我们就走了。韩涛老表去的时候就带了一把斧头，到双龙大酒店时他说斧头掉了，斧头手柄约30cm，斧头约10cm长，8cm宽。
4.殷某的供述和辩解：与徐某的供述能够相印证，对方一个人说话有些冲，我就朝他的头上拍了一下，这时小布丁上来朝他脸上打了一巴掌，我也刷了他脸一巴掌，胡某也过来了，我们三人朝他头上打了几拳。对方几个人就抽出菜刀朝我们挥砍，我们就朝四周跑。我和小布丁跑到梅山商务宾馆边的绿化带边，每人折了一根木棍（1m多长，5cm粗的样子），边跑边胡乱打，对方的人后来就没有再追我们了。接着小布丁拿着木棍到爱集财富酒店边的巷道去了，大约过了五六分钟，小布丁和韩威一起出来了。后来我们六人在双龙大酒店碰面了，商量着回去和对方打，我、韩涛、小布丁、小二子（胡某）到旁边一个杂货店买了三把菜刀，韩涛付的钱，我、韩涛、小布丁各拿了一把，我们回到爱集财富酒店时对方的人不在了，我们就走了。到了爱集财富酒店时看到韩威带了一把斧头。别在腰背后，手柄是木头的，斧头有一个拳头大小。
5.胡某的供述和辩解：与殷某的供述能够相印证，殷某朝对方那人脸上刷了一下，接着肖福弟上去打了那人一巴掌，对方的人就从背后抽出菜刀朝殷某和肖福弟砍，他们就跑了，对方的人又来追我、韩涛和徐某，我们三人也跑了。后来我们六人在双龙大酒店碰面，我们商量着买几把刀回去打对方，我、韩涛、殷某和肖福弟四人买了三把刀，韩涛、殷某、肖福弟各拿了一把。因对方的人不在，我们也就走了。韩威带了一把斧子别在腰背后，我们到爱集财富酒店边时看到的，就是普通的斧头拳头大小。
6.何帅的供述和辩解：2014年8月的一天下午，韩威打电话让我赔他手机否则就带人找我麻烦，我就打电话给汪某某，让汪某某带几个人过来，并带几把刀。过了20分钟，汪某某带着叶某某、朱涛、丁子龙、余某、江某、陈某过来了。我看见朱涛、江某、丁子龙、叶某某带了刀，我就转身到厨房拿了把刀插在腰后。过了一会韩威打电话说他到了，我们就到了爱集财富酒店门口，我看见韩威带着六、七人过来了。然后我和韩威去了小田园二楼谈还钱的事，谈好后，我俩一起下楼，听见有人喊报警了。在楼下看见汪某某、叶某某、朱涛及另外三人往小田园饭店后面跑，韩威带的六七个小伙子只剩下一个在现场，手里还拿着木棍，小伙子用木棍朝我头部和腿部各打了一下，我就跑了。后来汪某某打电话给我说叶某某手被人砍了，朱涛背部被划伤了。我听汪某某和朱涛讲他俩是被自己人误伤的。刀是汪某某他们自己带的，我没看见对方带东西。
7.汪某某的供述和辩解：2014年8月的一天下午4、5时，何帅打电话说有人要打他，让我带几个人过去并准备几把刀。我就对叶某某、朱涛、江某、余某、陈某、丁子龙说何帅有事，估计要动手打架，我们过去帮忙，他们都答应了。我让丁子龙去准备刀，之后丁子龙拿了五把刀过来。晚7时，何帅打电话让我带人到爱集财富酒店，我就和叶某某、朱涛、江某、余某、陈某、丁子龙共七人到了爱集财富酒店见到了何帅。何帅让我们多拿几把刀，他回厨房拿了一把菜刀。我和余某没有拿刀，其余六人各拿了一把刀。过了一会，找何帅的那个人带着十几个人来了，何帅与对方的一个人到旁边去谈事了，我们两帮人面对面站着等。我去买烟回来看见叶某某和小志在吵，小志打了叶某某一巴掌，小布丁、胡某也上去打叶某某，我们这边的人就拔出刀砍对方，对方的人全跑了。我们追了几十米没追上就算了。这时叶某某讲他手受伤了，后来听说朱涛的背也受伤了。我没看到对方的人拿东西。
8.丁子龙的供述和辩解：2014年8月底的一天下午，汪某某打电话让我和他一起去何帅那办事，并带几把刀。过了几分钟，何帅打电话给我让我买几把菜刀，直接带到小田园饭店。我就买了五把菜刀带到小田园饭店附近路边，何帅在那等我。我将东西给了何帅，这时我看到还有汪某某、叶某某、江某、朱涛、陈某也在，何帅接过菜刀把我们带到小田园饭店后门。过了一会何帅接到对方电话，何帅就开始分刀，他给了我两把，我给了江某一把，另一把不记得汪某某和叶某某哪个拿了，剩下的三把何帅给了我、陈某、朱涛各一把，何帅从厨房拿了把菜刀插在腰带上。何帅说：“把东西放在绿化带里面收着，要打架就拿出来，不打就算了。”过了两三分钟，对方来了六七个人，一个带头的与何帅到旁边去谈事了。这时，小志与叶某某吵起来了，小志扇了叶某某两个巴掌，叶某某用拳头朝对方打，小布丁和胡某上去用拳头打叶某某头，我们先是上去拉架，但他们还在打，我们也就帮忙打架了，互相用拳头打，我们就从绿化带里拿出菜刀去砍对方，对方的人跑了，有的往西边跑，有的往对面市场里跑，我们没追到。当时没有看到对方带着匕首，后来我们拿刀追砍对方时，好像看到小志手里拿着象匕首之类的东西，但不确定。回来时看见叶某某手上全是血，朱涛背部也被砍伤。对方还有一个人带了一把菜刀。
9.江某的供述和辩解：2014年8月底的一天下午，我和汪某某、朱涛、余某、叶某某、陈某在网吧，何帅打电话给汪某某，汪某某对我们讲何帅欠钱，有人要打他，让我们去帮何帅打架，我们都同意了。汪某某打电话让丁子龙去准备几把刀，后来丁子龙到网吧来带着几把刀。晚7时左右，何帅打电话给汪某某，我们就坐两部出租车到了爱集财富酒店。何帅在酒店边上的小田园饭店边的马路上，何帅带着我们去了小田园饭店后门，何帅和丁子龙分刀（何帅从小田园饭店拿了几把刀），基本每人一把，刀不够，余某没有拿刀。我、汪某某、朱涛将刀放在绿化带里，有人把刀揣在身上。没过一会，对方来了六七个小伙子，其中有胡某、小志、肖福弟。何帅和他们带头的去旁边谈事。突然小志朝叶某某脸上打了一巴掌，接着肖福弟、胡某一起用手朝叶某某头上打，我好像看到胡某拿着一把小匕首。叶某某左手挡着头，右手从腰后拔出刀朝对方乱砍，小志他们就跑了，我和朱涛也从草丛里拿出刀追砍对方。当时朱涛在我前面，我在追砍时不小心将朱涛背部砍到。叶某某、汪某某、丁子龙、陈某也都拿刀追砍对方，但都没追到。后来叶某某说他手受伤了。
10.朱涛的供述和辩解：2014年8月底的一天下午，我和汪某某、叶某某、江某、丁子龙、余某在网吧，何帅打电话给汪某某，汪某某对我们讲别人要打何帅，汪某某让我们一起去帮忙打架，我们同意了。丁子龙搞了几把刀。到了吃晚饭的时间，何帅打电话给汪某某，我们就一起分乘两辆出租车去了何帅上班的小田园饭店。何帅把我们带到小田园饭店的后门，过了一会对方打何帅的电话，我看到在楼梯道里的一辆自行车篓子里有三四把刀，何帅让我们把东西带着。丁子龙、我、江某、叶某某、何帅、汪某某各拿了一把刀。我手上的刀是汪某某给我的。何帅说把东西放在绿化带里，要是打架就拿出来，不打就算了。过了两三分钟，对方来了六七个小伙子。对方一个带头的和何帅去谈事了。这时我看到陈某也来了，不清楚陈某是否拿刀。突然两边吵起来了，小志、小布丁和胡某用拳头打叶某某的头，我们拉不开就上去帮忙打架了。丁子龙、叶某某把刀拿出来砍对方，我们也就拿刀去追砍他们，他们都跑了，有的往西边跑，有的往对面市场里跑，我们没追到。回来时发现叶某某手受伤了。我的背也被砍伤了。没看见对方是否带东西了。
11.叶某某的供述和辩解：2014年8月底的一天下午，我和汪某某、朱涛、江某、丁子龙、余某在网吧，何帅打电话给汪某某，汪某某让我们几个一起去帮忙打架，我们都同意了。晚7时左右，何帅打电话给汪某某，让汪某某带几个人去小田园饭店。我看见丁子龙揣着好几把刀，我们乘坐两辆出租车去了小田园，陈某也和我们一起坐车去了。见到何帅后，他把我们带到小田园饭店的后门，丁子龙分给我、江某各一把刀，他自己也有一把。何帅去小田园厨房拿了几把菜刀分给了其他人，他自己手上有一把，朱涛手上也分到刀了，余某、汪某某没有分到刀，不清楚陈某是否分到刀。当时现场应该有六七把刀，基本每个人都有一把刀。过了一会对方来了六七个人，之后何帅不知去哪儿了，对方的小志问我是哪里的，说着说着他就用手对着我的头拍了一巴掌，接着两个小伙子也用手打我头，我就用左手挡着头，右手去腰后面拔刀了，我后面的朋友也拔出刀往前冲，但没有追到对方。停下来后我发现自己左手掌受伤了，朱涛背部受伤了。
12.陈某的供述和辩解：2014年8月底的一天，我和汪某某、叶某某、江某、丁子龙、朱涛、余某在上网，何帅打电话给汪某某，汪某某就对我们讲何帅向别人借了东西弄掉了没钱还，对方要打他，汪某某就让我们几个去帮忙打架，我们都同意了。大约吃晚饭的时间，何帅打电话给汪某某让我们过去。丁子龙搞了几把刀过来了。我们就一起去了何帅工作的小田园饭店，何帅把我们带到小田园饭店的后门。过了一会对方打电话给何帅说要过来了，何帅就让我们把东西带着，丁子龙、我、汪某某、江某、叶某某、朱涛都分了一把刀，何帅自己从厨房拿了把菜刀。过了两三分钟，对方来了六七个小伙子，对方一个带头的和何帅去旁边谈事了。突然双方吵起来，小志打了叶某某一巴掌，叶某某也用拳头朝对方打，小布丁、胡某用拳头打叶某某。我们拉不开就上去帮忙打架了。我们拿刀追砍对方但没追到。回来后发现叶某某手受伤了，朱涛背部受伤了。
上述证据经一审、二审庭审举证、质证，本院予以确认。
对于上诉人韩胡彪上诉认为其没有持械，也没有实际参加斗殴，斗殴属于突发事件的辩解及其辩护人提出本案斗殴的发生与韩胡彪没有法律上的因果关系，韩胡彪也不属于首要分子和积极参加者，应属于从犯，并且韩胡彪虽然携带斧头，但仅是为防身所用，不应认定为持械的辩护意见。经查，韩胡彪是本案犯意的提起者，组织、邀集他人参加斗殴，在聚众斗殴犯罪中起组织、策划作用，应认定为首要分子；韩胡彪为实施斗殴携带斧头，其行为应认定为持械聚众斗殴。上述事实有各原审被告人的供述、书证、辨认笔录等证据予以证实，故韩胡彪及其辩护人的上述辩解和辩护意见不能成立。
对于上诉人何帅及其辩护人提出何帅及时劝阻本方人员斗殴，中止聚众斗殴行为，属于犯罪过程中主动防止犯罪结果发生，是中止犯的辩解和辩护意见。经查，本案中何帅邀约并组织他人聚众斗殴，系聚众斗殴的首要分子，在双方的斗殴行为已经发生，聚众斗殴犯罪已既遂后，不能再构成犯罪中止。故何帅及其辩护人的上述辩解和辩护意见不能成立。
对于上诉人韩涛及其辩护人提出韩涛未参与打架，现场打斗是其他人的原因造成，并且韩涛没有携带刀具，也不知道韩胡彪携带斧头，因而不构成持械聚众斗殴犯罪的辩解和辩护意见。经查，韩涛明知韩胡彪准备与他人斗殴，仍积极邀集他人参加，后斗殴行为也实际发生，系本案的积极参加者，其行为构成聚众斗殴罪；韩涛明知韩胡彪为斗殴携带斧头，未表示异议并一同前往斗殴现场，其主观上有持械斗殴的共同故意，构成持械聚众斗殴。故韩涛及其辩护人的上述辩解和辩护意见不能成立。
本院认为：上诉人韩胡彪、何帅、韩涛、原审被告人徐某、殷某、胡某、汪某某、丁子龙、江某、朱涛、叶某某、陈某结伙持械斗殴，致二人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。韩胡彪、何帅系首要分子，韩涛、徐某、殷某、胡某、汪某某、丁子龙、江某、朱涛、叶某某、陈某系积极参加者。韩涛在缓刑考验期限内犯新罪，殷某在缓刑考验期限内发现漏罪，均应依法撤销缓刑，数罪并罚。徐某、殷某、胡某、汪某某、江某、叶某某、陈某犯罪时不满十八周岁，依法应当从轻或者减轻处罚；丁子龙、江某、朱涛、陈某系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；韩胡彪、何帅、韩涛、徐某、殷某、胡某、汪某某、叶某某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人韩胡彪、何帅、韩涛的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 方热烈
审 判 员 张 跃
代理审判员 王 涛
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 吴 磊
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。