吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉02民终3172号上诉人（原审原告）：武淑洪，女，1973年6月6日生，汉族，住吉林市昌邑区。被上诉人（原审被告）：孙环宇，男，1988年2月5日生，汉族，无职业，住吉林市龙潭区。委托诉讼代理人：暴艳芳（系孙环宇母亲），女，1965年2月12日生，满族，个体工商户，住吉林市龙潭区。被上诉人（原审被告）：吉林市一网全城快递有限公司，住所地吉林市龙潭区。法定代表人：张纯龙，总经理。委托诉讼代理人：张冶，总经理助理。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司吉林中心支公司，住所地吉林市。负责人：冯永顺，该公司经理。委托诉讼代理人：张项一，吉林松花江律师事务所律师。上诉人武淑洪因与被上诉人孙环宇、吉林市一网全城快递有限公司（以下简称一网全城公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司吉林中心支公司（以下简称太平洋保险吉林公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省吉林市龙潭区人民法院（2017）吉0203民初580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人武淑洪，被上诉人孙环宇的委托诉讼代理人暴艳芳，被上诉人一网全城公司的委托诉讼代理人张冶，被上诉人太平洋保险吉林公司的委托诉讼代理人张项一到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武淑洪上诉请求：撤销一审民事判决，依法改判支持一级护理3天，应增加376.98元；营养费6000元；雇佣保姆照顾未成年女儿费用16000元。事实和理由：1.我骨折愈合较正常人迟缓，需要营养费，且有骨伤医院10月25日复查时手术医生开具复查医嘱，需要加强营养。如必要申请营养期间鉴定。2.我住院期间无法亲自照顾女儿，女儿高三关键时刻，学校晚十点放学，且系离异，我的亲属均无能力照顾女儿，只能雇人。请求二审法院支持上诉请求。孙环宇、一网全城公司、太平洋保险吉林公司辩称，武淑洪的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。武淑洪向一审法院起诉请求：1.判令孙环宇、一网全城公司、太平洋保险吉林公司赔偿武淑洪住院医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、后续治疗费、残疾生活辅助器具费、雇佣保姆费、十级伤残赔偿金等共186542.63元。扣除一网全城快递有限公司垫支23000元，实际应支付武淑洪163542.63元；营养费6000元（每天50元，以60天计算）；2.精神损害赔偿金20000元；3.由孙环宇、一网全城公司、太平洋保险吉林公司承担本案全部诉讼费，伤残等级司法鉴定费1900元。一审法院认定事实：2016年4月25日20时00分许，孙环宇驾驶吉BVP0**号轻型封闭货车沿武汉路由东向西行驶至关东大药房门前处时将行人武淑洪撞倒，武淑洪受伤。经吉林市公安局交通管理支队（龙潭）大队出具道路交通事故认定书认定：孙环宇承担本起事故的全部责任，武淑洪不承担责任。经吉林鸣正司法鉴定中心作出吉鸣正司鉴中心[2017]法临伤鉴字第34号司法鉴定意见书：武淑洪左肱骨近端粉碎性骨折，左肱骨中段骨折经切开复位内固定术，评定为拾级伤残。后续治疗费用评估为壹万玖仟圆予以支持。太平洋保险吉林公司对武淑洪的住院天数及护理天数的合理性有异议，要求对武淑洪护理天数，两次住院天数的合理性进行鉴定，后经吉林金星司法鉴定所作出吉金星司鉴所[2017]法临鉴字第642号司法鉴定意见书认定：被鉴定人武淑洪，需1人护理120天（自受伤之日起），合理住院时间应为120天。另查明：孙环宇为一网全城公司的司机，吉BVP0**号轻型封闭货车的所有人为一网全城公司，该车在太平洋保险吉林公司处投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险（30万元，含不计免赔附加险），事故发生时车辆在保险期内。一网全城公司在武淑洪住院期间垫付医疗费23000元。一审法院认为：一、对于本起交通事故责任划分问题，交警部门对本起事故事实已作出认定，并在此基础上作出责任划分。孙环宇的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十四条、第四十七条的规定。因此，吉林市公安局交通管理支队龙潭大队作为本起交通事故的现场勘察人、事故认定人，其作出的事故认定结论真实可信，一审法院对该责任认定予以认可。故一审法院认为，孙环宇应承担本起事故的全部责任，武淑洪无责任。二、依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者强制险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法德相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”根据上述法律规定，对于武淑洪的损失，由于驾驶人孙环宇的肇事车辆为一网全城公司所有，且孙环宇为一网全城公司雇员，因此应由一网全城公司承担责任。因此，武淑洪所遭受的经济损失应首先由太平洋保险吉林公司在交强险及商业险范围内承担赔偿，不足部分，由一网全城公司赔偿。关于一网全城公司垫付的医疗费用23000元，武淑洪应在获得太平洋保险吉林公司赔偿后予以返还为宜。三、关于具体赔偿数额的确定。一审法院对武淑洪诉讼请求中计算的经济损失符合法律规定的部分予以支持。关于武淑洪主张的医疗费，对有票据的49115.41元予以支持（吉化总医院798.66元，吉林市骨伤医院37408.79元、吉林市人民医院10907.96元）；关于护理费，吉金星司鉴所[2017]法临鉴字第642号司法鉴定意见书证实武淑洪护理天数为1人护理120天，依据2017年度人身损害赔偿计算标准，有护理120天×125.66元/天=15079.20元；关于住院伙食补助费，吉金星司鉴所[2017]法临鉴字第642号司法鉴定意见书，武淑洪合理住院时间为120天，故有120天×100元/天=12000元；关于交通费，一审法院酌情支持300元；关于后续治疗费用19000元，有吉鸣正司鉴中心[2017]法临伤鉴字第34号司法鉴定意见书予以佐证，一审法院予以支持，对于后续治疗护理费、伙食补助费5000元，由于没有实际发生，一审法院不予支持；对于残疾生活辅助器具费1850元，有吉林骨伤医院遗嘱和正规发票予以佐证，一审法院予以支持；对于武淑洪主张的雇佣保姆照顾未成年子女费用16000元，没有法律及事实依据，一审法院不予支持；关于伤残赔偿金，参照吉林鸣正司法鉴定所作出的司法鉴定意见，武淑洪伤残为十级伤残，故其伤残赔偿金为20年×26530.42元×10%=53060.84元；关于营养费6000元，武淑洪没有提供充足证据予以证明，一审法院不予支持；关于鉴定费1900元有票据予以证明，属合理费用，一审法院予以支持；关于精神损害赔偿抚慰金，考虑到武淑洪的伤残程度及本地区经济状况，一审法院酌情支持5000元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、太平洋保险吉林公司于本判决生效之日起五日内，在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿武淑洪医疗费10000元、护理费15079.20元、交通费300元、残疾辅助器具费1850元、伤残赔偿金53060.84元、精神损害赔偿抚慰金5000元，合计85290.04元；二、太平洋保险吉林公司于本判决生效之日起五日内，在机动车第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿武淑洪医疗费39115.41元、住院伙食补助费12000元、后续治疗费用19000元，合计70115.41元；三、一网全城公司于本判决生效之日起五日内，赔偿武淑洪鉴定费1900元；四、武淑洪于本判决生效之日起七日内返还一网全城公司垫付的医疗费23000元；五、驳回武淑洪的其他诉讼请求。案件受理费3571元，由一网全城公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认证如下：武淑洪提交证据：一、2016年10月25日吉林市骨伤医院出具的一份门诊病历、吉林金星司法鉴定所司法鉴定意见书一份、司法鉴定所营养鉴定费发票一张。证明：我在2016年10月25日去骨伤医院复诊的主治医生给我开的门诊病历说明，我需要营养75天。二、吉化一中出具的证明一份，证明王境2016年正值高三，晚上十点放学。协议书一份、收条一张、曹新颖身份证复印件一份，证明：我雇佣曹新颖照顾高三女儿8个月。三、我母亲杜秀珍的户口本、低保证明、残疾证（一级低视力），我姐姐武淑敏户口本、身份证、武淑敏在西安出家的照片，我外甥郑博文在西安的养老保险缴费证明，我哥哥武云飞低保证、户口本，我侄子武冠男在成都的工作证，我二哥武云龙身患重病，今年办理退休手续的相关材料接受单。以上证据证明：我女儿王境正值高三是学习的关键时候，需要有人照顾。因我住院治疗时间较长，我家里没有能力照顾我女儿，只能雇别人来照顾。孙环宇质证认为：对武淑洪提出的雇保姆照顾女儿上学长达8个月时间，每个月2000元，共计16000元，武淑洪的合理住院期间经鉴定才4个月，而其为女儿雇佣保姆长达8个月，这属于武淑洪扩大损失，这项损失不符合法律规定，我方不应承担。武淑洪在一审法院判决后私自委托鉴定机构作出的鉴定，不符合法律规定。一网全城公司质证认为：武淑洪所提交的所有证据均不符合法律规定，法院不应采信。太平洋保险吉林公司质证认为：对私自委托取得的鉴定意见书所要证明的问题有异议，该份鉴定意见是在一审判决作出后，武淑洪自行委托所形成的，根据证据规则规定，该份证据不属于新证据。因为鉴定期限的鉴定武淑洪是可以在一审诉讼中或者在诉讼前即可作出鉴定，而无需在一审判决作出后才进行。如武淑洪主张营养期或者营养费的费用，应当是在本案判决生效之后，另行提起诉讼。一审判决在营养费上的认定是没有错误的。对于其他证据，我公司认为与本案没有任何关联性，武淑洪雇佣保姆的费用是其自身原因造成损失的扩大，其合理住院期间经鉴定才4个月，而其为女儿雇佣保姆长达8个月，这属于武淑洪扩大损失，关于扩大损失的部分保险公司不应当予以赔偿。孙环宇、一网全城公司、太平洋保险吉林公司二审中没有提交新证据。本院经审核认为，对武淑洪所提交的证据孙环宇、一网全城公司、太平洋保险吉林公司均提出异议。武淑洪二审所提交的2016年10月25日吉林市骨伤医院门诊病历的内容与其在一审时所提交的同日该医院所出具的门诊病历（详见一审卷宗第108页）的内容不同，一审时提交当日的病历上记载：“处理：1.建议患者行骨折局部促进生长治疗。2.必要时手术治疗。3.2月后复查。”二审提交的当日病历记载：“处理：1.建议患者行骨折局部促进生长治疗，加强自身营养，增强全身营养状态。2.必要时手术治疗。3.2月后复查。”以上两份门诊病历的就诊时间均为2016年10月25日9时52分36秒。武淑洪在一审时所提交的该份病历上并没有“加强自身营养，增强全身营养状态”字样。在一审法院驳回营养费的诉讼请求后，二审中提交的同一天同一时间该医院所出具的病历上就增加上该内容，武淑洪对一审、二审中所提交的证据不相互吻合的问题没有作出任何解释，故本院对武淑洪二审中所提交的该份证据的真实性不予采信。武淑洪提交的自行委托鉴定的鉴定意见书，因孙环宇、一网全城公司、太平洋保险吉林公司提出该鉴定违反法定程序，单方面委托剥夺了孙环宇、一网全城公司、太平洋保险吉林公司的权利，不具有合法性，本院不予采信。武淑洪提交的其他证据不能证明本案争议的焦点问题，与本案没有关联性，本院均不予采信。通过双方当事人的陈述、答辩，以及对现有证据的审核、认定，经本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，关于营养费的问题。武淑洪上诉主张吉林市骨伤医院在2016年10月25日复查时的医嘱上有“需要加强营养”的内容，经查武淑洪在一审提交的吉林市骨伤医院当天的门诊病历上没有记载武淑洪所主张的内容，武淑洪在一审判决后二审中所提交的该医院同一天同一时间出具的病历上记载的内容有所增加与该医院一审时出具的病历内容不相吻合，该份病历不符合有效证据的条件。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本院根据该司法解释的规定对武淑洪的该项请求，不予支持。关于雇佣保姆照顾未成年女儿的费用问题。本案为机动车交通事故责任纠纷案，武淑洪为事故的受伤者，赔偿义务人对武淑洪因该起事故所产生的符合法律规定的损失理应予以赔偿，但赔偿应在法律规定的范围内，武淑洪的该项主张缺乏法律依据，本院不予支持。关于一级护理的问题。本案在一审时经太平洋保险吉林支公司申请对该问题由法院委托吉林金星司法鉴定所作出司法鉴定意见，一审法院根据该鉴定结论认定案件事实，并正确的作出相应的裁判，武淑洪的该项主张不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，武淑洪的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费359元，由上诉人武淑洪负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘福祝代理审判员 关晶& # xB;代理审判员 张      蕾二〇一七年十一月十五日代理书记员 王   丽   宁