山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）并民终字第1751号
上诉人（原审原告）贾某
委托代理人刘丽巧，山西华闻律师事务所律师。
上诉人（原审被告）太原市佰纳兴物业管理有限公司，住所地太原市小店区寇庄西路42号2幢2号。
法定代表人靳卫强，该公司总经理。
委托代理人秦符森，山西晋丰律师事务所律师。
上诉人贾某、上诉人太原市佰纳兴物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服太原市迎泽区人民法院（2014）迎民初字第891号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人贾某及其委托代理人刘丽巧，上诉人太原市佰纳兴物业管理有限公司（以下简称佰纳兴公司）的委托代理人秦符森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，贾某于2011年7月15日到佰纳兴公司处工作，从事维修工作，2013年3月29日双方签订了从2013年3月29日至2014年3月29日止的劳动合同。2014年2月2日佰纳兴公司给贾某发出解聘通知书，内容为：“现因你工作中表现极差，对于派工拖拉不积极且工程部现人员已超编，根据公司规章制度，公司领导商议决定对您进行解聘处理”，解聘了贾某。佰纳兴公司未给贾某发放2014年1月份工资，在贾某工作期间未给其缴纳过社会保险。贾某2012年10月-2014年2月基本工资是2000元，每月发放值班工资。贾某在双方劳动存续期间的后12个月的月平均工资为2814元。2013年9月，贾某于19号至22号四天未上班；2013年12月19号至24号贾某请事假，佰纳兴公司的考勤表记录贾某请事假六天半。神池县社会劳动保险事业所2014年5月16日出具证明：“关于神池县水泥厂职工贾某的劳动保险手续，是在神池县社会保险事业所办理登记手续的，持续至今，贾某的保险手续仍未转出、未变动。特此证明”
原审法院认为，本案原、被告对双方之间从2011年7月15日至2014年2月2日存在劳动关系的事实均无异议，本院对此予以认可；佰纳兴公司以“工作中表现差，对于派工拖拉不积极且工程部现人员已超编，根据公司规章制度”为由解除与贾某的劳动关系，佰纳兴公司提供的证据不能证明贾某存在上述违纪行为，依据劳动合同法的规定，佰纳兴公司属于违法解除劳动合同，应依法支付贾某赔偿金。
本案原被告双方均认可2013年1月贾某的工资未予支付，对贾某要求支付该月工资的请求本院予以支持。关于贾某要求佰纳兴公司支付2013年9月和12月扣除11天工资的诉讼请求。庭审中，原告认可2013年9月请假4天，单位未给其发放这4天的加班工资280元；2013年12月有6天未上班是因为工伤请假，但未提供相关证据，故对贾某的该项请求本院不予支持。关于贾某要求佰纳兴公司支付加班工资差额43749.63元的诉讼请求。贾某对加班事实的存在未提供证据予以证明，且贾某的工资收入中已含有值班工资，故对贾某的此项请求本院不予支持。
关于贾某要求支付的带薪年休假工资4137元。依据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定及《劳动部办公厅印发关于〈劳动法〉若干条文的说明》第五十一条规定，劳动者在法定休假日期间，用人单位应当支付工资，法定休假日中包含带薪年休假。佰纳兴公司未提供证据证明已让贾某按规定休假或已发放休假工资，故对贾某的该项请求依法予以支持。2012年-2014年贾某在佰纳兴公司应休未休带薪年休假天数为10天。佰纳兴公司应付贾某2012年-2013年应休未修带薪年休假工资920元。关于贾某要求佰纳兴公司为其补缴2011年7月至2014年2月期间的各项社会保险的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动法》第一百条和国务院《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，社会保险费的催收属于劳动行政部门和税务机关的职权范围，无论是欠缴社保费还是拒缴社保费或因为缴费基数、缴费年限发生争议，均属于行政管理的范畴，不属于法院受理范围，故对贾某的该项诉讼请求本院不予支持。原审判决：一、被告太原市佰纳兴物业管理有限公司于判决生效之日支付原告贾某违法解除劳动合同经济赔偿金一万六千八百八十四元、2014年1月份工资二千八百一十三元、带薪年休假工资九百二十元，以上合计二万零六百一十七元。二、驳回原告贾某的其他诉讼请求。三、驳回被告太原市佰纳兴物业管理有限公司的其他诉讼请求。
上诉人贾某上诉称，一、佰纳兴公司应当支付其2013年9月、2013年12月无故克扣其11天的工资。本案中，2013年9月，佰纳兴公司安排夜间值班34个，但佰纳兴公司少支付其4个夜间值班工资共280元。2013年12月上诉人工作时受伤，属于工伤。次日，上诉人向单位总经理说明情况并提出休养治疗，而佰纳兴公司在考勤表中记载其为事假，与客观事实不符。因此，佰纳兴公司应当支付上诉人2013年9月、2013年12月无故克扣上诉人的11天的工资。二、佰纳兴公司应当支付上诉人加班工资差额部分43749.64元。第一、双方对佰纳兴公司提交的考勤表的真实性都没有异议。第二，从该考勤表中可以看出：工作期间，佰纳兴公司要求上诉人全月出勤，周六、日和法定节假日也不例外；上诉人在每月的考勤中都会有半个月左右的夜间值班记录。佰纳兴公司安排上诉人在超出标准工时外加班，依据相关法律规定应当支付上诉人加班工资。第三，上诉人要求的加班工资由休息日、法定节假日、延时工资三部分组成，佰纳兴公司仅支付过上诉人部分延时工资。原审法院以上诉人的工资收入中已含有值班工资为由，便不再支持上诉人加班工资的诉讼请求，没有依据。另，上诉人在计算加班工资诉求时已将佰纳兴公司支付的部分延时工资予以扣除。三、佰纳兴公司应当支付上诉人带薪年休假工资4137元。上诉人在佰纳兴公司的工作年限为2年零7个月，应休未休带薪年休假天数远远大于10天。即使法院认为2012年至2014年上诉人未休假天数为10天，按10天计算工资为3881元，而不是920元。四、原审法院认为上诉人要求佰纳兴公司赔偿社会保险损失的诉讼请求不属于法院受理范围，没有法律依据。首先，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，上诉人要求佰纳兴公司赔偿社会保险损失的诉讼请求，属于法院受理范围。其次，本案中，上诉人的原单位神池县水泥厂早已停业十几年，多年来的社会保险费用一直由上诉人个人承担。2011年7月，上诉人入职佰纳兴公司后，双方虽然于2013年3月补签过一份劳动合同，但也没有为上诉人缴纳过社会保险。因佰纳兴公司未在社保机构开设社保账户，导致上诉人无法将社保关系转至佰纳兴公司，而非上诉人原因，因此，上诉人要求佰纳兴公司赔偿社会保险损失的诉求应当依法得到支持。上诉人贾某要求：1、撤销原审判决第一项中的带薪年休假部分，判令佰纳兴公司支付上诉人带薪年休假工资4137元；2、撤销原审判决第二项，判令佰纳兴公司支付上诉人：(一)2013年9月、2013年12月共11天的工资；（二）加班工资差额43749.63元（三）社会保险的损失30300.64元。
上诉人佰纳兴公司辩称，1、关于年休假正如劳动仲裁机构所称，职工索要年休假工资劳动争议时效为一年，年休假应该是4天。贾某未休年休假工资单位已随工资进行了发放。补发是6000余元。2、贾某2013年9月份连续旷工4日，19日至22日，20日、21日两个公休日进行了调休，2013年9月1日调休到22日，中秋节正常休息贾某没上班，依法没发加班工资。3、关于12月份口头请事假6天半，双方都认可。贾某认为请假不应该扣其工资，我公司规章制度规定，事假、病假、旷工一律扣工资的。为了照顾贾某，我公司把6天半按调休处理的，没有扣其工资，只是没发加班补助。4、关于所谓加班工资，单位不欠其所谓的加班工资及差额，单位已全部发放加班费、夜班费。5、贾某有正式单位，劳动关系在神池水泥厂，其没有把保险手续转移出来，责任由其自己承担，我单位不能违法重复交养老保险。我公司已应贾某要求在劳动保险补助一项对其进行发放。贾某本人也没有向单位神池水泥厂交纳保险。上诉人佰纳兴公司请求驳回贾某的上诉。
上诉人佰纳兴公司上诉称：一、一审法院认定的事实错误。1、我单位对严重违纪的员工依法解除其劳动关系是合法的，符合法律规定，故单位不构成违法解除合同，不应付赔偿金。一审法院认定事实错误，理由如下：单位解除合同的法律依据是：《劳动合同法》第三十九条规定劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(二)严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。贾某构成严重违纪的情形有：贾某在本小区私自揽活、私自收费、营私舞弊、中饱私囊；隐瞒单位偷卖了三块智能卡式电表给移动公司，贾某私自收取900元归己所有；与原单位（神池县水泥厂）没有解除劳动合同下，隐瞒欺骗前来应聘，影响本职工作；2013年9月连续矿工4天；不服从领导安排工作；这些行为严重违反单位的管理制度，同时也违反劳动合同法第三十九条规定。在劳动仲裁中，仲裁委之所以认定单位构成违法解除，其理由是“单位没有提供第三方证人出庭作证”，而在一审当中单位提供了第三方证人出庭作证，证明事实情况已非常明了，符合证据规则，足以证明贾某已构成了严重违纪，应予采信。单位有管理员工的权利和职责，贾某恶劣的营私舞弊行为，导致业主们、职工们反响很大，贾某对单位的声誉、管理秩序等造成极坏影响。单位依法享有解除权，否则会继续给小区物业管理工作、单位管理秩序、人事合同制度造成更加恶劣的影响和严重的后果。2、其“基本工资”到底是多少，是采用劳动合同里“约定的基本工资”1692元，还是采用“实领现金确认单”上的不恒定的“基本工资”1700至2100元。前后两者的关系和切换公式是：合同“基本工资”1692元=（笼统概括的）“基本工资”2000元。与之相对应，月工作天数计算依据分别是：前者是法定21.75天，后者是内部土政策规定26天。二、一审法院适用法律不当。贾某已构成了严重违纪，一审法院应适用《劳动合同法》第39条之规定，而不应该适用87条之规定。上诉人佰纳兴公司要求：1、撤销原审判决第一项、第二项内容。2、改判一审判决第一项内容为“单位不构成违法解除，单位不支付年休假工资”。
上诉人贾某辩称，1、上诉人佰纳兴公司单方解除劳动合同的行为，构成违法解除。一审法院认定正确。我在工作期间上诉人佰纳兴公司给我颁过优秀员工奖。2、2014年1月29日佰纳兴公司安排我放假，我按公司要求回公司值班，结果在公告栏中看到解除合同，理由是人员超编。3、在工作期间，我不存在违反公司制度行为。佰纳兴公司说我违法出售卡片给移动公司，但我擅自出售，不可能在佰纳兴公司处有收据。2013年9月，我不存在旷工行为，9月19日至22日我按公司安排是中秋节放假，并不是公司记录的旷工。在我工作期间，佰纳兴公司按照公司规章制度对我多次提出表扬，既然存在违法行为，为什么没有通报？解除劳动合同也没有通知工会，也没有解除劳动合同的证明，佰纳兴公司单方解除劳动合同构成违法解除。4、关于基本工资问题。佰纳兴公司向我发放工资表明由基本工资和夜间工资组成，该工资条已提交一审法院。上诉人贾某请求驳回上诉，维持原判。
经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，根据上诉人佰纳兴公司提供的《员工每月工资明细表》，2013年9月上诉人贾某领取的值班补助为：实际大夜班17个，多发至大夜班34个×35元=1190元。贾某的工资条上值班栏填写的也是1190元，故贾某上诉称佰纳兴公司未给其发放4个夜间值班工资是不成立的。贾某称2013年12月19日至24日因工伤休息6天，佰纳兴公司未发放其6天工资，但佰纳兴公司考勤表上记载此六天为事假，贾某所称其因公受伤休息6天的证据不足，要求佰纳兴公司发放6天工资的请求本院不予支持。在上诉人佰纳兴公司提供的《员工每月工资明细表》上，清晰的列明了贾某按节假日白天加班300%、公休日白天加班200%、普通日小时累计白天加班150%计算发放的各项加班工资报酬数额，均是按劳动法的相关规定执行的，贾某要求佰纳兴公司支付其加班工资差额部分，与事实不符，其要求本院不予支持。贾某要求佰纳兴公司支付其社会保险费用的请求，不属于法院受理范围，该请求本院不予支持。贾某应休未休带薪年休假天数为10天，原审判决要求太原市佰纳兴公司支付贾某未休假工资920元并无不当。上诉人佰纳兴公司认为贾某严重违纪，单位有权解除劳动合同的上诉理由，因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人太原市佰纳兴物业管理有限公司承担10元，上诉人贾某承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙爱英
审 判 员 原学锋
代理审判员 王丰毅
二〇一五年二月二十四日
书 记 员 苗江英