山东省济宁市兖州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兖民初字第2473号
原告：王同焕。
委托代理人：马国柱，兖州新兖法律服务所法律工作者。
被告：吴明根。
委托代理人：黄书蕙，山东滋阳律师事务所律师。
被告：兖州市方矩建筑安装有限公司，住所地：山东兖州经济开发区穆北路路北。
法定代理人：尚衍庆，职务总经理。
委托代理人：郭卫平，兖州市方矩建筑安装有限公司职工。
委托代理人：柳朋，兖州市方矩建筑安装有限公司职工。
原告王同焕与被告吴明根、被告兖州市方矩建筑安装有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员郭树清独任审判，公开开庭进行了审理。原告王同焕及委托代理人马国柱；被告吴明根及委托代理人黄书蕙；被告兖州市方矩建筑安装有限公司之委托代理人郭卫平、柳朋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告兖州市方矩建筑安装有限公司承包了山东大华机械有限公司3号车间工地建设工程，被告吴明根雇佣原告王同焕在该工地干粉刷。2014年9月30日，原告在工地干活时不慎从架子上跌落摔伤，后被送至兖州区第一人民医院治疗，诊断为：创伤性硬膜外血肿、顶骨骨折、创伤性硬膜下出血、蛛网膜下腔出血、多处软组织损伤。原告在住院期间，被告吴明根只垫付了部分医疗费，为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判令二被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、营养费等共计656613.62元。
被告吴明根辩称，1.原告不是被告的雇员，原被告之间不存在雇佣关系，原被告之间是承包关系。被告在承接了大华机械3层室内粉刷工程之后，将其发包给了原告。原告在从事自己承包的粉刷工程中受伤，根据民法及人身损害司法解释、合同法等规定，其风险由原告自己承担。2.即使原告是被告的雇员，原告所受伤害，是由其个人原因造成的，原告在从事粉刷过程中，站在高处，没有遵从安全规范，让其他工人推动脚手架，导致其坠落受伤。3.原告的严重后果与其自身的病因也有很大关系。根据原告的住院病案以及伤残报告，原告是脑梗死后遗症，与其自身的疾病由很大关系，这一部分责任不应由被告承担。4.被告与兖州市方矩建筑安装有限公司不存在承包关系。故请求法庭驳回原告对我的诉讼请求。
被告兖州市方矩建筑安装有限公司辩称，1.原告与被告吴明根均不是我公司职员，我公司也没有承包原告所说的工程，原告出事，我公司不知情，也与我公司无任何关系。2.我公司只承包了大华机械主体楼房工程，粉刷工程不是我工程承包的。3.原告所主张的大华公司3号车间粉刷工程不是我公司承包的，是由大华公司直接向外发包的。故请求法庭驳回原告对我的诉讼请求。
经审理查明，原告王同焕在大华机械工地从事室内粉刷工作。2014年9月30日，原告王同焕在粉刷墙体过程中，不慎从梯子上摔下，后被送至兖州区第一人民医院住院治疗，诊断为：创伤性硬膜外血肿、顶骨骨折、创伤性硬膜下出血、蛛网膜下腔出血、多处软组织损伤。首先，对原告主张的各项经济损失，经原告举证被告质证后，本院认定如下：1、医疗费：149151.38元，原告主张受伤后在兖州区第一医院住院治疗，并提交了住院病案、住院收费票据以及费用清单。被告吴明根质证后认为，对原告提交的住院病案、住院收费票据以及费用清单真实性无异议，但原告住院病案上记载原告是脑梗死后遗症，原告现在的伤情与脑梗死由必然的联系。原告是在2014年9月30日出的事，但做手术的时间是2014年10月7号，与医院没有及时治疗有很大关系，同时被告垫付了25000元医疗费。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与我公司无关。原告质证后认为，脑梗死后遗症是因该外伤引起的，什么时候手术是医院决定的，对被告吴明根垫付25000元医疗费无异议。本院认为，原告的主张符合法律规定，对原告该项主张，本院予以认定。2、误工费：21320元，2015年3月20日，济宁金盾法医司法鉴定所对原告的伤情出具了鉴定意见。原告主张其误工期从受伤之日（2014年9月30日）起到定残前一日（2015年3月20日）止，共计164天，每天按130元计算，计款21320元。被告吴明根质证后认为，对原告的误工天数没有异议，但原告没有固定工作，原告是农村户籍，应按照农民身份计算。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与我公司无关。本院认为，原告主张误工期从受伤之日（2014年9月30日）起到定残前一日（2015年3月20日）止，共计164天的主张符合法律规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均工资收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度的平均工资计算。”原告没有提供工资收入证明，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，原告是农村户籍，其误工费按照上年度山东省农村居民人均纯收入计算。其误工费为：11882（上年度山东省农村居民人均纯收入）÷365天×164天=5338.76元。3.护理费：8500元，原告主张依据兖州区第一人民医院出具的病员检查证明，原告住院期间需二人陪护，住院85天，由原告的丈夫陈胜利和姐姐王同凤陪护，每天每人按50元计算，其护理费为：50元×85天×2人=8500元。并提交了兖州区第一人民医院出具的病员检查证明一份。被告吴明根质证后认为，对护理天数以及护理人数没有异议，但应按照农民身份计算。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与我公司无关。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。”原告主张护理费每人每天按50元计算，符合法律规定，对原告的该项主张，本院予以认定。4.住院期间伙食补助费：2550元。原告主张在兖州区第一人民医院住院85天，每天按30元计算，计款2550元。被告吴明根质证后无异议。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与我公司无关。本院认为，原告的主张符合法律规定，对原告的该项主张，本院予以认定。5、交通费1000元，原告没有相关的票据提交。被告吴明根质证后认为，1000元过高，以500元为宜。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与我公司无关。本院认为，原告住院85天，每天按10元计算，交通费酌情认定为850元。6.营养费：4920元。原告需要加强营养164天，每天按30元计算，共计4920元。被告吴明根质证后认为，营养费需医疗机构出具需要加强营养的证明以及实际为加强营养支出的费用证明。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与我公司无关。本院认为，营养费应以治疗医院出具证明需要增加营养为前提，并应提交原告因实际进行了增加营养而支出费用的相关证据。原告没有提交医院出具的需要加强营养的证明，也没有提交其因实际进行了增加营养而支出费用的相关证据，因此，对于原告的营养费主张，本院不予支持。7、伤残赔偿金218628.8元。2015年3月20日，济宁金盾司法鉴定所出具鉴定意见，载明：“被鉴定人王同焕从高处坠落，致重型颅脑损伤（硬外膜血肿、顶骨骨折，硬膜下血肿（右），多发脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血）等，上述损伤致其头部外伤后部分颅骨缺损及左侧肢体偏瘫已分别构成道路交通事故拾级伤残和贰级伤残。”故其伤残赔偿金为11882元（上年度山东省农村居民人均纯收入）×20年×92%=218628.8元。被告吴明根质证后认为，对鉴定意见书合法性有异议，根据鉴定标准，在原告受伤严重的情况下，应在出院后6个月做鉴定，但原告是在出院后3个月做的。原告的主要病因是由于脑梗死后遗症造成的，医院在治疗过程中延误治疗也是造成原告伤情的原因。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与我公司无关。本院认为，原告的主张符合法律规定，对原告的该项主张，本院予以支持。8.护理依赖费：190112元。2015年3月20日，济宁金盾司法鉴定所出具鉴定意见，载明：“被鉴定人王同焕护理依赖属大部分护理依赖”。原告主张其计算方式为：11882元（上年度山东省农村居民纯收入）×20年×80%=190112元。被告吴明根质证后认为，根据济宁市的相关规定，大部分护理依赖应当按照70%计算，护理依赖期间以及伤残一级认定为5-10年，二级应当少于一级。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与我公司无关。本院认为，结合原告的伤情，护理期间认定为10年，如10后原告仍需护理，可另行主张。故原告的护理依赖费为11882元（上年度山东省农村居民纯收入）×10年×70%=83174元。9.被抚养人生活费9156.3元。原告共有兄弟姐妹四个，并提供了济宁市兖州区漕河镇西曹庄村村民委员会出具的证明，载明：“证明，兹证明我村村民王立臣370822193511055214与马振英370822194210305229属夫妻关系，共生育四个子女，长子王同华，现年60岁，长女王同凤现年50岁，王同焕现年46岁，王同霞现年43岁，马振英与2014年4月病故。特此证明西曹村委2015.10.19号济宁市兖州区漕河镇西曹庄村村民委员会（公章）。其父王立臣1935年出生，按照上年度山东省农村居民人均消费支出7962元×5年÷4人×92%=9156.3元。被告吴明根质证后对计算标准无异议。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与我公司无关。本院认为，原告的主张符合法律规定，对原告的该项主张，本院予以支持。10.后续治疗费：35000元。2015年3月20日，济宁金盾司法鉴定所出具鉴定意见，载明：“被鉴定人王同焕右侧额颞骨顶部颅骨缺损，如无其他情形发生，其后续颅骨缺损修补医疗费用约人民币叁万伍仟元”。原告据此主张后续治疗费35000元。被告吴明根质证后，请法庭依法认定。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与我公司无关。本院认为，原告的主张符合法律规定，为减少累诉，对原告的该项主张，本院予以支持。11.伤残鉴定费4500元。原告提供了济宁金盾司法鉴定所出具的发票一张，其伤残鉴定费为4500元。被告吴明根质证后无异议。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与我公司无关。本院认为，原告的主张符合法律规定，对原告的该项主张，本院予以支持。12.精神损害赔偿金：10000元。被告吴明根质证后请法庭依据鉴定情况酌情认定。被告兖州市方矩建筑安装有限公司质证后认为，原告受伤与其公司无关。本院认为，结合原告的伤情，精神损害赔偿金酌情认定为3000元。综上，原告主张的各项经济损失，共计519849.24元。
其次，关于责任主体方面，原告主张其受雇于被告吴明根，并且在从事雇佣活动中受伤，并且出事时的架子也是吴明根的，被告吴明根理应对原告的损失承担赔偿责任。被告兖州市方矩建筑安装有限公司将工程承包给了被告吴明根，应对原告的损失承担连带责任。被告吴明根主张，其与原告之间是发承包关系，被告承包了大华机械的粉刷工程后，将部分工程转包给了原告王同焕，原告在从事自己承包的工程中受伤。原告摔伤与被告没有法律上的因果关系，不是因为被告的过错，不是因为被告没有尽到安全管理的义务，被告不应承担赔偿责任。被告吴明根提交了事发时与原告在一起干活的证人高某甲的证言一份，载明：“证明，本人高某甲证明事实如下，我是王同焕的学徒，按每天70元发工资，在2014.9月30日上午9：00-10：00之间，我和郑某.王同焕在大华机械厂综合楼一层展厅粉刷顶面。我和红菊在北边一副架上干活，王同焕在南边一副架干活。红菊下去喝水，我面朝北，只听“嘭”的一声，我以为是料桶掉下来了，听到红菊喊，我才转过脸来，看到王同焕躺在地上，我忙从架上下来，120车来了，把王同焕拉走了。152××××7014手机，证明人高某甲2015年4月17号”。证人高某甲经被告吴明根申请出庭作证，并接受原被告询问。证人高某甲证实，该证明是其书写，属实。原告的具体受伤过程其没有看清，其之前一直跟着王同焕干，由于是学徒，一天70元，由原告王同焕发给他工资，干了有四个多月，发了四千多块钱。去事发时的大华工地干活是跟着原告去的，原告安排其活，跟着原告打下手，在大华干了将近一个月，不清楚原告与被告吴明根之间的关系。被告吴明根提交了证人高某乙证言一份，载明：“证明，证明人：高某乙，身份证号码：××，家庭住址：现居住兖州区明珠花园西北区5号2单元201户。我证明我和王同焕认识多年，期间有粉刷活都是由王同焕承包，商量好价格后，干完活验收完合格结算。在王同焕出事之前，曾承包肉联厂内部招待所粉刷活，至今未完工。我证明：吴明根和王同焕于2014年9月3号，在我高福水暖门市上见面，并商量大华机械厂综合楼粉刷活承包于王同焕，并商量以每平方米12元价格结算。证明人：高某乙2015年1月18号”。证人高某乙经被告吴明根申请出庭作证，并接受原被告询问。证人高某乙证实，该证明是其书写，属实。其与被告吴明根都是包活干的，其是干装修的，有粉刷活都是包给王同焕干。2014年9月3日，在我门头房，我和吴明根一块说话，王同焕到我门头拿工程款，当时吴明根问王同焕大华的粉刷活包不包，原告同意了。原告以前包过我很多活，谷村、肉联厂招待所等的大部分粉刷活都是报给王同焕的，肉联厂招待所的活还没干完，钱还没有给原告。被告吴明根提交了证人魏某的证言一份，载明：“证明，魏某，身份证号码××，我是吴明根的一名员工，我和王同焕认识多年，她一直承包粉刷工程。在2014年9月30日，就是事发当天，我和吴明根在一起，当时在天成化工办公楼上安装玻璃，突然间吴明根接了一个电话，说王同焕从架子上掉下来了，我和吴明根急忙赶到出事地点，看到王同焕躺在地上，当时现场有她的工人叫红菊，我就问红菊怎么回事，她说王同焕叫红菊拉架子，正好王同焕在架子上打电话，架子一动，王同焕就掉下来了，当时吴明根把王同焕送到人民医院，当天还送去了钱，我见到和所听到的就是这么多。魏某（手印）2015年1月18日”。被告吴明根提交了事发时与原告在一起干活的证人郑某的证言一份，载明：“证明人：郑某，身份证号：××，联系电话：158××××3836，郑某证明事发经过如下：我是王同焕的员工，按每天130元发工资，在2014年9月30号上午九点-10点之间。我和王同焕.红梅在大华机械厂综合楼一层展厅粉刷顶面。我和红梅在展厅北面一副架子上干活，王同焕自己在南面架子上干活。我期间下架子喝水，王同焕喊我拉动一下架子，架子一共四个轮子，我在动架子第二个轮子时候，他就摔下来了。当时我拨打120电话，过了一会，吴明根也接到电话，吴明根、魏某到了现场，接着120到了，把王同焕送到人民医院。到了医院，吴明根垫支了5000元住院费。证明人：郑某（手印）代笔人：高某乙2015年4月17号”。被告吴明根提供了证人马某的证言一份，载明：“证明，本人马某，身份证号：××，王同焕平时包我的活（刷墙）2014年9月30号那天也正好我怡合经济适用房13-2-402开工。证明人：马某（手印）2015年1月17号”。被告吴明根主张原告出事时用的架子是其的，但不是被告提供给原告的，是被告放在工地上的架子原告自己去用的。同时被告吴明根主张其没有从被告兖州市方矩建筑安装有限公司承包该工程，其是从大华公司的一个叫尚传民的员工那里介绍承包的，钱也是从大华公司那里拿的，结算了大概30万。承包了综合楼1、2、3层部分粉刷、吊顶，后又将粉刷的一部分包给了原告，因为都很熟，没有书面的合同。被告兖州市方矩建筑安装有限公司主张，其承包的是大华公司三号车间的主体工程，而原告是在大华机械综合楼干粉刷活时摔伤，与我公司无关。被告吴明根不是我公司的项目经理，也不是我公司的员工，我公司与吴明根也没有分包关系。我公司承包的大华机械主体工程在2013年12月10日就竣工了，而原告是在2014年9月份出的事。根据大华公司展销楼竣工验收纪要，大华公司将装饰装修包给了被告吴明根。并且该工程的监理梁守合也出具证明，该装饰装修工程是大华公司直接与吴明根签订的承包合同，与方矩公司无关。并提供了建设工程施工合同.工程竣工验收证明书、山东大华机械有限公司展销楼竣工验收纪要、梁守合出具的证明。根据谁主张谁举证的原则，原告没有任何证据证明其与我公司有关系，我公司不应承担责任。原告对证人高某甲证人证言质证后认为，不能证明被告的主张，应以原告的陈述为准。原告对证人高某乙证人证言质证后认为，证人说的不对，当时是在高某乙门头见过面，但12块钱一平方没同意，后来看完工地之后，我们打电话订的，按13块钱一平方。原告对证人魏某证言质证后认为，对其陈述的受伤过程无异议，但该证言与本案无关。原告对证人郑某的证人证言质证后认为，该证言不能证明被告的主张，并且不具有法定效力。原告对被告兖州市方矩建筑安装有限公司提供的工程竣工验收证明书、建设工程施工合同、山东大华机械有限公司展销楼竣工验收纪要、梁守合出具的证明真实性无异议，但认为被告承包的大华公司工程合同中，装饰安装包含装饰装修材料，装饰阶段付工程款20%，原告认为粉刷是装饰工程的一部分。竣工验收纪要明确标注被告兖州市方矩建筑安装有限公司为施工人，虽然该纪要上将主体和装饰装修分开，但是原告认为施工方均为兖州市方矩建筑安装有限公司。梁守合出具的证明，其证明的内容与纪要相冲突，其证明力应小于竣工验收纪要。被告兖州市方矩建筑安装有限公司对以上证人证言质证后认为，与我公司无关。对原告的质证意见辩称，我公司承包的装饰工程是主体工程的一部分，和原告从事的粉刷工程不相同，我们干完毛坯之后就给大华公司了。经调解，双方未达成一致意见。
上述事实，主要是根据原、被告的陈述及原告提交的住院病案、住院收费票据、费用清单、司法鉴定书、鉴定费发票等证据认定的，其材料均已记录收集在卷。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案的焦点是原告王同焕与被告吴明根之间是雇佣关系还是承揽关系。原告王同焕主张与被告吴明根之间是雇佣关系，但没有提供证据证明。被告吴明根主张双方之间是承揽关系，并申请证人高某甲、高某乙出庭作证。证人高某甲证实，其是受雇于原告王同焕，跟着原告干学徒，一天70元，干了四个多月，由原告发给其工资，事发的大华工地，也是跟着原告去干的。证人高某乙证实，原告王同焕与被告吴明根在其门头房商量大华公司的粉刷工程，被告吴明根将该工程以每平方12元的价格包给了原告，原告当时同意了。并且原告也包过其很多活，其大部分的粉刷活都是包给原告干的。以上二证人与原被告均无利害关系，其证言本院应予采信。综上，可以认定原告王同焕与被告吴明根之间是承揽关系。原告王同焕在从事自己承揽的粉刷工程中受伤，其作为承揽人本应对完成工作成果过程中造成的自身损害承担责任，但被告吴明根作为定作人，在选择承揽人时，选用了没有相应施工资质的原告王同焕，在选任上存在过错，应承担相应的民事赔偿责任。综合本案案情，被告吴明根承担20%的责任。原告各项经济损失共计519849.24元，被告吴明根承担20%，计款103969.85元。扣除被告吴明根垫付25000元医疗费，被告吴明根赔偿原告78969.85元。被告兖州市方矩建筑安装有限公司提供的建设工程施工合同、工程竣工验收证明书、竣工验收纪要可以证明其承包大华公司展销楼主体工程，在原告出事前早已竣工，其与被告吴明根之间也不存在分包关系。原告王同焕与被告吴明根均不是其公司的员工。被告吴明根也承认是从大华公司一员工处直接承包的该工程，与被告兖州市方矩建筑安装有限公司不存在任何关系。被告兖州市方矩建筑安装有限公司与原告王同焕不存在雇佣及承揽法律关系，故不应承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第二十条、二十一条之规定，判决如下：
一、被告吴明根于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告王同焕医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、护理依赖费、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费、精神损害赔偿金，共计78969.85元。
二、被告兖州市方矩建筑安装有限公司不负赔偿责任。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8998元，减半收取4499元，由原告王同焕负担3599元，被告吴明根负担900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审判员 郭树清
二〇一五年十月二十一日
书记员 孔祥府