辽宁省抚顺市新抚区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0402民初1799号
原告魏振远，男，1959年11月11日出生，汉族，住抚顺市新抚区。
委托代理人王宁宁，女，1987年11月29日出生，汉族，住抚顺市新抚区（系原告儿媳）。
被告抚顺腾达电铁工程有限责任公司，住所地：抚顺市新抚区南昌路2号。
法定代表人胡德刚，系该公司经理。
委托代理人唐治忠，系辽宁红叶律师事务所律师。
委托代理人侯伟，系该公司副经理。
被告抚顺矿业集团有限责任公司东露天矿，住所地：抚顺市新抚区人工河路。
法定代表人王维明，系该矿矿长。
委托代理人杨鑫，系该矿员工。
原告魏振远诉被告抚顺腾达电铁工程有限责任公司（以下简称腾达公司）、抚顺矿业集团有限责任公司东露天矿（以下简称东露天矿）提供劳务者受害责任纠纷一案。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员李东颖独任审判，公开开庭进行了审理。原告魏振远及其委托代理人王宁宁，被告腾达公司委托代理人唐治忠、侯伟，被告东露天矿委托代理人杨鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2014年11月12日退休返聘到被告腾达公司工作，担任架线工人，月平均工资2,500.00元。之后，被派遣到第二被告东露天矿工作。2015年9月26日下午，被告在东露天矿13段抢修架线时，高处坠落，导致头皮撕脱伤，颈椎骨折，身体其他多部位多处骨折，后住院治疗137天。经鉴定原告为九级伤残。原告受伤后，被告腾达公司仅支付原告误工费和保险赔付30,000.00元。因被告不同意支付剩余款项，故来院诉讼。请求二被告连带赔偿原告住院期间护理费13,700.00元、营养费2,740.00元、住院伙食补助费6,850.00元、交通费500.00元、复印费200.00元、伤残鉴定费870.00元、伤残赔偿金94,504.00元（扣除保险公司已支付的30,000.00元）、精神损害抚慰金12,050.40元，合计132,338.40元；诉讼费由二被告负担；保留后续治疗所产生费用诉讼权利。
被告腾达公司辩称：我公司与被告东露天矿是建设工程合同关系，被告东露天矿把坑下架线工程承包给我公司施工，按照法律规定，因为我公司是有资质的主体，应由我公司承担责任。原告原是我公司的职工，退休后返聘回来工作，双方是劳务关系，并不是劳动关系。本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，侵权法第35条有明确的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的根据双方各自的过错承担相应责任，各方当事人应根据过错参与度来分担责任，既然是分担，就不存在我公司对原告的损失进行100%赔偿，具体什么赔偿比例应法院根据具体情况确定。本案原告受伤的原因是由于其自己违章操作造成的，原告是从事多年工作的外线工种，有操作证，对于上梯操作的方法是非常清楚的。原告登高作业，应先将梯子搭在架线上，用脚跨牢，但实际原告当时并没有跨牢，所以外线发生振动，导致原告从梯子上跌落。我公司认为这起事故是由于原告自身的过错造成的，属于原告有重大过失，我公司认为原告应承担这起事故的主要责任。虽然原告是违章作业受伤，但是我公司也对其积极救治，支付了相关的医疗费、护理人员的护理费，包括借款及误工费，另外将保险公司支付我们的钱也支付给原告了（详见明细）。我公司提供了两名护理人员，一共支付了4万余元护理费。
被告东露天矿辩称：原告并非派遣到我矿工作，其是被告腾达公司返聘职工，与我矿没有任何关系。我矿与被告腾达公司签订了工程施工合同，该工程项目由被告腾达公司全权处理，约定了该工程期间发生的一切事故与我矿无关，我矿不应承担赔偿责任。
经审理查明：二被告系建设工程施工合同关系，被告东露天矿系发包人，被告腾达公司系承包人且具有相应资质。原告原系被告腾达公司的职工，从事外线架线工作。原告退休后，被返聘到被告腾达公司从事原工作，双方形成劳务关系。原告主张其月均工资2,500.00元。2015年9月26日原告在被告东露天矿西坑13段抢修架线时，从高处坠落摔伤。原告被送至抚顺矿务局总医院，经诊断原告为头皮撕脱伤、颈椎外伤等。原告住院129天，期间二级护理，被告腾达公司派人进行护理，另有原告的妻子陪同护理。原告住院时，医院为原告开具了休工8个月休工诊断。原告共计花费医疗费91,412.18元。2016年10月13日辽宁大学司法鉴定中心出具鉴定结论，原告颈7、胸1-3椎体压缩性骨折评定为九级伤残，花费鉴定费870.00元。被告腾达公司垫付医疗费91,412.18，另将保险理赔款30,000.00元给付原告。被告腾达公司主张其交付医生红包费10,000.00元，购买矿泉水花费148.00元，购买卫生纸花费78.00元，花费复印费230.00元，花费推车费60.00元，花费转楼层押金100.00元。原告于2015年11月5日向被告腾达公司借用5,000.00元，用于住院期间的生活费。
另查明，被告腾达公司于2015年9月27日对原告受伤一事作出调查，并作出事故报告书，认为:2015年9月26日下午16:30分左右，原告在梯子上调正架线吊线时，由于瓷瓶吊线歪斜,架线具有一定的弹力，吊线调正后造成接触网产生一定的晃动，原告在晃动时想抓一下接触网，但未抓到，瞬间从梯子上滚落下来，距2米左右高处落地；事故原因为原告在梯子上作业，未按照操作规程要求把腿跨牢，即跨腿未用脚面反钩，属于违章作业。原告对此予以否认，表示其系按照规章作业，作业时已经跨好腿，是突发情况导致张力超出人体承受范围，所以从高处跌落。被告腾达公司为原告发放2015年9月26日至2016年6月30日期间的工资共计27,700.00元。抚顺市劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月15日向原告送达了不予受理通知书，理由为申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围。
本院所确认的上述事实，有不予受理通知书、送达回证、建设工程施工合同、住院病案、住院费收据、门诊费收据、休工诊断、工资卡流水、工资明细、鉴定意见书、鉴定费收据、特种作业操作证、事故报告书及原、被告陈述等相关证据材料在案为凭。这些证据材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为,原告退休后被被告腾达公司返聘继续从事原工作，双方形成劳务关系。原告在从事雇佣活动中受到人身损害，作为雇主的被告腾达公司应承担赔偿责任。作为发包人的被告东露天矿与作为承包人的被告腾达公司形成建设工程施工合同关系，承包人被告腾达公司具有相应资质，故被告东露天矿不承担赔偿责任。原告的合理损失，根据医疗机构出具的收款凭证，结合病历确定为医疗费91,412.18元。原告住院129天，故本院确定原告的住院伙食补助费应为6,450.00元。本院酌定原告的交通费为400.00元。因原告住院及出院后的休工期间，被告腾达公司为原告开具了工资共计27,700.00，故原告不存在误工费。另，原告住院期间，被告腾达公司派人对原告进行护理，且原告主张的护理人员未提交护理期间的误工证明，故本院对原告主张的护理费不予支持。因原告住院期间的医嘱为普食，故对原告主张的营养费，本院不予支持。原告九级伤残，其主张伤残赔偿金时，扣除了保险公司已经赔付的保险金30,000.00元，故原告主张伤残赔偿金94,504.00元本院应予支持。原告主张的精神损害抚慰金数额过高，本院酌定数额为12,000.00元。原告主张的鉴定费870.00元符合法律规定，本院应予支持。被告腾达公司垫付的医疗费91,412.18元、预借5,000.00元应予扣除。对于被告主张的垫付医生红包、矿泉水等费用的主张，因原告予以否认且被告未提交有效证据予以佐证，故本院不予采信。被告腾达公司提出原告在工作过程中违反操作规程，但被告腾达公司无有效证据证明原告在工作过程中存在过错，且原告对被告腾达公司的主张予以否认，故本院对被告腾达公司提出原告在工作过程中有重大过错的抗辩意见不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告原告魏振远的经济损失为205,636.18元（项下包括：医疗费91,412.18元、住院伙食补助费6,450.00元、交通费400.00元、伤残赔偿金94,504.00元、精神抚慰金12,000.00元、鉴定费870.00元，其中医疗费91,412.18元已由被告抚顺腾达电铁工程有限责任公司垫付）；
二、被告抚顺腾达电铁工程有限责任公司赔偿原告魏振远经济损失114,224.00元（包括住院伙食补助费6,450.00元、交通费400.00元、伤残赔偿金94,504.00元、精神抚慰金12,000.00元、鉴定费870.00元，被告抚顺腾达电铁工程有限责任公司预借原告魏振远的5,000.00元应予扣除）；
三、驳回原、被告的其他诉讼请求。
上述给付款项，在本判决生效后十五日内履行。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,947.00元，减半收取1,473.00元，由原告魏振远负担227.00元，由被告抚顺腾达电铁工程有限责任公司负担1,246.00元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。
审 判 员 李东颖
二〇一六年十一月二十一日
代书记员 徐 杉
本判决所依据的法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。