山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终3988号
上诉人（原审原告）：山西金仕鹏物资有限公司，住所地太原市杏花岭区中涧河乡柏杨树村北街88号，统一社会信用代码×××。
法定代表人：郭小娟，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：韩军，山西鼎信泽律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王阳，山西鼎信泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山西锋瑞达电气技术有限公司，住所地太原市小店区平阳路229号，组织机构代码证56631375-1。
法定代表人：郭坚，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：王颖伟，山西柏方坤律师事务所律师。
委托诉讼代理人：白杰，山西柏方坤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郭坚，男，1974年3月22日出生，汉族，系山西锋瑞达电气技术有限公司执行董事兼总经理，住太原市。
委托诉讼代理人：王颖伟，山西柏方坤律师事务所律师。
委托诉讼代理人：白杰，山西柏方坤律师事务所律师。
上诉人山西金仕鹏物资有限公司（以下简称金仕鹏公司）因与被上诉人山西锋瑞达电气技术有限公司（以下简称锋瑞达公司）、被上诉人郭坚买卖合同纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2017）晋0105民初661号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人金仕鹏公司的委托诉讼代理人韩军、王阳；被上诉人锋瑞达公司的委托诉讼代理人王颖伟、白杰；被上诉人郭坚的委托诉讼代理人王颖伟、白杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人金仕鹏公司上诉请求：1、请求撤销太原市小店区人民法院（2017)晋0105民初661号民事判决第二项并改判由被上诉人郭坚向上诉人山西金仕鹏物资有限公司支付欠款人民币133000元及从2017年1月1日至全部欠款支付完毕期间的利息(按同期银行贷款利率计算)。2、改判被上诉人郭坚对上述欠款承担连带责任。
事实与理由：1、被上诉人郭坚在《货款确认情况》上签字并非是职务行为，而是个人行为。《货款确认情况》第二段明确表述”郭坚承诺在2016年12月31日内还清上述拖欠的货款”此意思表达十分清晰，即郭坚个人在上述期限内偿还欠款。虽然郭坚个人是山西锋瑞达电气技术有限公司的执行董事兼总经理，但不能想当然的认为郭坚的签字均为职务行为。郭坚在《货款确认情况》上签字，明确承诺自己还钱，属于典型的债务加入行为，为此，一审法院认定事实错误，适用法律错误。2、被上诉人山西锋瑞达电气技术有限公司于2014年4月14日被太原市工商行政管理局吊销营业执照，被上诉人应当依法及时组成清算组进行清算。但事实上，郭坚作为山西锋瑞达电气技术有限公司的大股东、执行董事、总经理，怠于履行自身的义务，导致公司至今无法清算，被上诉人郭坚应当依法对此承担连带责任。
锋瑞达公司及郭坚共同辩称：上诉人的上诉理由错误。本案的法律关系明确，本案的债务是公司的债务与郭坚个人没有任何关系。从两个方面可以否决上诉人诉讼观点，一方面从本案合同签订履行到一审审理，各方当事人对本案是公司债务是明确认可的；另一方面依据民诉法第一百一十九条的规定，原告起诉应当有明确的被告，这是起诉的基本条件，如该债务系郭坚个人的债务，本案诉讼不符合起诉条件，法院应当依法驳回上诉人的起诉，而对于上诉人要求郭坚承担连带责任的主张也是错误的，本案事实上在公司被吊销营业执照后一直在做着相关的债权债务清理工作，由于现实的客观原因造成公司对债权债务的处置困难较多，但事实上并未出现公司财产贬值、流失、毁损甚至灭失的情形，因此要求郭坚承担连带责任不符合法律规定。
原审法院审理查明，原告金仕鹏公司与被告锋瑞达公司口头约定，由被告锋瑞达公司向原告购买清扫器，双方未签订书面合同。2012年2月12日、2月25日、3月22日、5月29日，原告向被告锋瑞达公司分别提供十四套、十套、十七套、十三套清扫器，以上共计五十四套，被告郭坚向原告出具三张收货单，田年和马海鹏共同出具一张收货单。2012年5月28日，被告锋瑞达公司通过银行转账的方式向原告支付货款80000元。2012年7月和12月，被告郭坚向原告退回部分面胶、阻燃胶板等货物，总价值32106.25元。2015年4月24日，原告与被告锋瑞达公司对被告锋瑞达公司在2012年2月12日、2月25日、3月22日、5月29日购买清扫器补签产品购销合同，主要内容为：被告锋瑞达公司向原告购买价值245130元的货物，备注中写明以上价格均为不含税款，不含运费，自提货价，质保期12个月，本合同在履行中发生争议，由货物提取地仲裁委员会仲裁......等其他内容。合同落款处由郭小娟、郭坚签字，未加盖公章。2016年8月17日，被告郭坚以欠款方与供货方郭小娟签订货物确认情况一份，主要内容为：被告郭坚认可向原告购买245130元的货物，2012年5月28日支付80000元，尚欠货款165130元，2012年7月退回32106.25元，并注明：”截止2016年8月17日，郭坚与山西金仕鹏物资有限公司对账，尚欠该公司货款壹拾叁万叁仟元整（133000元）,郭坚承诺在2016年12月31日内还清上述拖欠的货款”。郭坚与郭小娟签字。被告锋瑞达公司并未向原告支付剩余货款。
另查明，被告锋瑞达公司于2010年12月9日成立，法定代表人为被告郭坚，股东为严计洲、郭坚，被告郭坚为该公司执行董事兼总经理，企业登记状态为吊销，至今股东未组织清算。
原审法院认为，本案争议的焦点是被告锋瑞达在吊销营业执照时，被告郭坚作为股东是否应对被告锋瑞达公司的债务133000元及利息承担连带还款责任。2015年4月24日，原告金仕鹏公司与被告锋瑞达公司补签产品购销合同中约定本合同在履行中发生争议，由货物提取地仲裁委员会仲裁，原告与被告锋瑞达公司均未提交证据，证明上述货物提取的确切地址，应视为仲裁条款约定不明确，故本院对本案有管辖权。原告提供的产品购销合同、四张收货单、货物确认情况系当事人真实的意思表示，不违反法律法规的强制性规定，本院予以采信，上述证据可以相互印证原告已向被告锋瑞达公司提供价值245130元的清扫器，核减被告锋瑞达公司向原告支付货款80000元和退货32106.25元，剩余未付货款133000元，被告锋瑞达公司应当向原告支付剩余货款133000元，但至今未向原告支付，已构成违约，故原告主张被告锋瑞达公司向其支付货款133000元的诉讼请求，证据及理由充足，本院予以支持。被告锋瑞达公司法定代表人郭坚承诺在2016年12月31日前向原告还清拖欠的货款，但实际并未履行约定，已构成违约，故原告主张被告锋瑞达公司支付以货款133000元为基数自2017年1月1日起至判决确定给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息的诉讼请求，符合法律规定，证据和理由充分，本院予以支持。原告与被告锋瑞达公司签订产品购销合同中有”价格均为不含税款，不含运费，自提货价”的约定，可以证明原告向被告锋瑞达公司提供的货物不含税款，对不开具发票进行了约定，开具增值税发票属于供货方的附随义务，原告未开具发票并未影响被告锋瑞达公司的合同目的实现，被告锋瑞达公司不得以此拒绝向原告支付货款，故被告锋瑞达公司提出原告应当开具票据，按照票据金额予以核减货款的抗辩意见，理由不足，本院不予采纳。被告锋瑞达公司被工商管理部门吊销营业执照，被告锋瑞达公司的股东应及时成立清算组对公司的债权债务进行清算，因未成立清算组，而导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的，股东才应在造成损失的范围内对公司债务承担赔偿责任。原告并未提交证据证明被告锋瑞达公司的股东未成立清算组继而导致被告锋瑞达公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的证据，举证不利的后果由原告自行承担。虽然被告郭坚在货物确认情况书上签字，并作出按时间还款的承诺，但被告郭坚系被告锋瑞达公司的法定代表人，被告郭坚系代表被告锋瑞达公司对原告的欠款进行确认，其属于履行职务行为，该民事责任仍应由被告锋瑞达公司承担，故原告主张被告郭坚对上述欠款和利息承担连带责任的诉讼请求，证据及理由不足，本院不予支持。原告主张的保全费及保全担保费，并未实际发生，该项请求，证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零九条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：1、被告山西锋瑞达电气技术有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山西金仕鹏物资有限公司支付货款133000元，并支付该款自2017年1月1日起至判决确定给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。2、驳回原告山西金仕鹏物资有限公司的其他诉讼请求。
二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。
本院认为，2012年2月12日、2月25日、3月22日、5月29日被上诉人锋瑞达公司收到上诉人金仕鹏公司的货物，并于2012年5月28日被上诉人锋瑞达公司支付上诉人金仕鹏公司部分货款8万元。之后，因质量问题被上诉人锋瑞达公司退还上诉人金仕鹏公司32106.25元的货物。上诉人金仕鹏公司并无确凿的证据证明被上诉人锋瑞达公司的股东在公司营业执照被吊销后未成立清算组继而导致锋瑞达公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，郭坚作为锋瑞达公司的法定代表人，在公司营业执照被吊销后于”货物确认情况”书上签字的行为，属于履行职务行为，该民事责任应由锋瑞达公司承担。故上诉人金仕鹏公司主张被上诉人郭坚对欠款和利息承担还款责任和连带责任的诉讼请求，证据不足，本院不予采信。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件诉讼费2960元由上诉人山西金仕鹏物资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵耀功
审判员 刘 卫
审判员 成志刚
二〇一七年十一月十七日
书记员 吴 慧