院长    签发核稿人拟稿人江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）抚民一终字第319号上诉人（原审被告）饶某1,男，1971年7月28日出生，汉族，抚州市临川区人，住抚州市临川区。委托代理人曾志宏，江西抚仁律师事务所律师，一般授权代理。被上诉人（原审原告）辜某，女，1972年11月4日出生，汉族，抚州市临川区人,住抚州市临川区。委托代理人周新华，江西三松律师事务所律师，一般授权代理。上诉人饶某1因离婚纠纷一案，不服抚州市临川区人民法院（2013）临民初字第323号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，并于2013年12月6日公开开庭审理了本案，上诉人饶某1及其委托代理人曾志宏，被上诉人辜某及其委托代理人周新华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，辜某和饶某1于××××年××月××日办理结婚登记，××××年××月××日生育儿子饶某3，现已成年，××××年××月××日生育女儿饶某4，现在读小学。婚后饶某1于1998年11月28日与开发商签订购房合同，购买座落在黄巢东路五洋大厦第二单元西边五楼房屋一套，房款49680元，2012年5月3日饶某1办理了该套房屋即抚州××××大道（五羊大厦）503房屋所有权证。婚后饶某1还购买了抚州市临川区周学岭5-7号南栋2单元704室房屋一套并于2012年10月16日办理了房屋所有权证。辜某和饶某1于2004年5月出资83000元购买位于抚州市大公路田缘商贸广场底层东一区24号建筑面积25.4平方米的店铺一间，现尚未办理产权证。2012年4月20日，饶某1购买荣威牌轿车一辆，车价款为73424元，法院立案后第三日即2013年1月31日饶某1将该车辆转卖给其父亲并办理了过户手续。2012年4月饶某1注册成立饶家大院酒店，注册资本人民币10万元。本案立案当日即2013年1月29日饶某1从其开户的中国建设银行抚州市分行取出其从股票资金帐户中转出的款项13300元，次日又取出其从股票资金帐户中转出的款项58000元。本案立案前19日即2013年1月10日饶某1从抚州农村商业银行股份有限公司临川支行营业部取出存款100202.31元。婚后辜某和饶某1常因生活琐事发生争吵，辜某自2012年11月开始发现饶某1夜不归宿，通过查询饶某1与他人在网络的聊天记录怀疑饶某1有外遇，为此二人多次发生激烈争吵和拉扯，饶某1遂离家外出与辜某分居生活至今。2013年1月29日，辜某以夫妻感情破裂为由诉至法院要求与饶某1离婚。庭审中，法院主持双方就婚后共同财产现市场价值进行评估，双方对临川大道（五羊大厦）503号房屋一套评估价值35万元；对周学岭5-7号南栋2单元704室房屋一套评估价值24万元；对田源商贸广场东1区24号店面一间评估10万元。辜某提出要求对婚后饶某1经营的饶家大院酒店的利润进行分割，并申请就饶家大院酒店的盈亏情况提交有关鉴定部门进行鉴定，饶某1亦表示同意，但饶某1未在法院确定的三日内提供该酒店经营的帐本，致无法提交鉴定。原审法院认为，辜某与饶某1婚后夫妻关系紧张，后又因辜某怀疑饶某1有第三者而导致双方多次发生吵架并分居至今，且经法院多次调解未果，双方夫妻感情确已破裂，对辜某要求与饶某1离婚的诉讼请求，依法予以准许。关于小孩抚养，对辜某以其照顾女儿较多且女儿现随其生活为由要求女儿归其抚养的意见，予以支持。关于饶某1应负担的抚养费，依法参照江西省2012年在岗职工年平均工资39651元的百分之二十计算至小孩满十八周岁即十年，共计79302元一次性支付给辜某。关于财产分割，饶某1婚后购买两套房屋并办理了产权证，辜某与饶某1婚后购买一间店面，均系在夫妻关系存续期间取得的财产，根据《中华人民和国婚姻法》第十八条之规定，均应认定为夫妻共同财产，双方有平等的处理权，应予平均分割。饶某1从银行取出其从股票资金帐户中转出的款项71300元、从银行取出存款100202.31元共计171502.31元发生在辜某诉至法院要求离婚前后，饶某1虽主张上述款项已用于偿还酒店债务及其他开支，但并未提供相关证据予以证明，且其对上述款项用途合理性无法说明，以上款项系辜某与饶某1婚后一方或双方取得的收益或积累的存款，应作为夫妻共同财产予以平均分割。对饶某1婚后购买的荣威牌轿车一辆及其经营的饶家大院酒店，因辜某没有提供有关证据，无法估价和确定盈亏情况，案件审理中辜某也书面提出日后主张权利的保留诉权申请，故由双方当事人另行解决。辜某要求法院照顾无过错方的原则对夫妻共同财产进行分割，要求饶某1赔偿物质和精神损失10000元，经查辜某未提供确实、充分的证据证明饶某1存在过错，对该要求不予支持。据此，依照《中华人民和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条、《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条、第7条、第8条之规定，判决：一、准许辜某与饶某1离婚。二、婚生女儿饶某4由辜某抚养至独立生活止，饶某1一次性给付原告小孩抚养费79302元。三、位于抚州市××号××单元××室房屋××、××市临川区××广场东××区××店面一间归辜某所有；位于抚州××××大道（五羊大厦）503号房屋一套及房屋内物品归饶某1所有。饶某1给付辜某房屋分割款5000元。四、饶某1给付辜某股票及存款分割款85751.16元。以上二、三、四项合计饶某1共应给付辜某170053.16元，此款限饶某1在本判决生效后三日内付清。五、个人衣物归各人所有，个人债务由各人负责偿还。案件受理费300元，由辜某负担。一审宣判后，饶某1不服，上诉至本院。上诉人饶某1上诉请求：依法撤销抚州市临川区人民法院（2013）临民初字第323号民事判决第二项、第三项、第四项，并依法改判婚生小孩饶某3、饶某4归上诉人抚养，被上诉人承担抚养费；重新查明财产，依法分割；诉讼费由被上诉人承担。其上诉理由：1、原审判决婚生女儿饶某4归被上诉人抚养，对婚生儿子饶某3的抚养费用不作处理有失公正。2、抚州××××大道（五羊大厦）503号房屋虽然购买、房屋权属登记均在夫妻存续期间，但该房屋不是上诉人与被上诉人共同出资购买，是上诉人父亲当年以土地出资与他人合作建房时约定以部分土地抵房款所得，该房屋权属登记在上诉人一人名下，应是上诉人个人所有。3、银行存款100202.31元及股票资金71300元予以平均分割明显错误，银行存款已用于还债和支付酒店经营所发生债务，股票资金是上诉人父亲委托上诉人代为炒股，非上诉人所有。4、上诉人承包经营饶家大酒店存在经营债务，原审以上诉人未提交账本为由不予认可有失客观。被上诉人辜某答辩称：1、婚生女儿饶某4出生后一直由被上诉人照顾，饶某4归被上诉人抚养有事实和法律依据。2、位于抚州××××大道（五羊大厦）503号房屋的购置、房屋权属登记的时间均在夫妻存续期间，应属夫妻共同财产。3、被上诉人提起离婚诉讼后，上诉人不仅将银行存款100202.31元及股票资金71300元转出，还将饶家大酒店经营权及汽车所有权转移给其父亲，上诉人主张上述款项用于偿还酒店债务及其他开支，没有任何证据证明，也对用途合理性无法说明。综上，原判认定事实正确，应依法维持；上诉费由上诉人承担。上诉人饶某1为证明自己的上诉主张，二审提供如下证据：1、证人饶某2出庭作证证言，饶某2系上诉人的父亲。被上诉人的质证意见：证人与上诉人是父子关系，除对饶某1一直在厂里上班无异议以外，其他事实均有异议。2、证人邓某出庭作证证言。被上诉人的质证意见：证人与上诉人关系密切，称上诉人父母为干爹干妈，证言与事实不符。3、购房合同一份、国有土地使用证一份、收款收据一张。被上诉人的质证意见：对以上三份证据的真实性均有异议，存在串通造假可能。4、银行对账单两张、转账凭条一张及转账明细两张。被上诉人的质证意见：证据的真实性无异议，关联性有异议，7万元是上诉人账户汇入股市，但是上诉人父亲转账的7万元是否用于其他开支不得而知。5、案外人诉饶某1的民事诉讼状一份及抚州市临川区人民法院的传票一份。被上诉人的质证意见：该债务属于饶家大院酒店经营债务，被上诉人在一审已提交该酒店半年收入对账单证明有盈利，具体债权债务要等饶家大院酒店进行清算后才能判断。被上诉人辜某为支持自己的辩解，二审提供如下证据：1、购物列表清单四张、律师函及借条各一份、抚州五洋特种电机制造有限公司《全国工业产品生产许可证申请书》一份、快递单两张。上诉人的质证意见：对生产许可证申请书、快递单的真实性无异议，对关联性有异议，均与本案无关。律师函是发给上诉人父母的，与本案无关，借条真实但已还款。购物列表清单没有上诉人签字，不予认可。2、证人黄某出庭作证证言及江西三松律师事务所对证人黄某的调查笔录一份。上诉人的质证意见：证人因借钱与上诉人父亲发生过纠纷，陈述事实具有偏向性，也达不到被上诉人证明目的。经审理查明，上诉人饶某1对原审审理查明事实中的以下事实有异议：1、“婚后饶某1于1998年11月28日与开发商签订购房合同，购买座落在黄巢东路五洋大厦第二单元西边五楼房屋一套。”2、“2012年4月20日，饶某1购买荣威牌轿车一辆，车价款为73424元。法院立案后第三日即2013年1月31日饶某1将该车辆转卖给其父亲并办理了过户手续。2012年4月饶某1注册成立饶家大院酒店，注册资本人民币10万元。”对其他事实没有异议。被上诉人辜某对原审审理查明事实没有异议。对以上双方当事人无争议的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、婚生女儿饶某4归谁抚养？婚生儿子饶某3的抚养费用如何分担？二、坐落于黄巢东路五洋大厦第二单元西边五楼一套房屋，是双方当事人夫妻共同财产，还是上诉人个人财产？三、银行存款100202.31元及股票资金71300元，是否属于双方当事人夫妻共同财产和财产收益？四、双方当事人夫妻关系存续期间是否存在债务？一、婚生女儿饶某4归谁抚养？婚生儿子饶某3的抚养费用如何分担？上诉人饶某1主张其家庭环境更有利于饶某4健康成长，饶某3正读大学，虽已成年但无生活来源，应对其抚养费作出处理。本院认为，上诉人没有提供证据证明其家庭环境更有利于饶某4健康成长，原审法院判决饶某4由被上诉人辜某抚养并无不妥，也符合照顾子女和女方权益的原则，应予以维持。由于饶某3已成年，且不属于法律规定“不能独立生活的子女”的情形，故本案中不存在对其抚养费进行分担。二、坐落于黄巢东路五洋大厦第二单元西边五楼一套房屋，是双方当事人夫妻共同财产，还是上诉人个人财产？上诉人饶某1主张，抚州××××大道（五羊大厦）503号房屋是以其父亲的地皮款抵清，是其个人财产。本院认为，证人饶某2与上诉人系父子，另一证人邓某与上诉人父亲关系密切，具有利害关系，二证人证言均不能单独作为定案的依据。上诉人提供的国有土地使用证的真实性本院予以认可。上诉人提供的购房合同是1998年11月28日上诉人（合同乙方）与邓某（合同甲方）签订的，该合同第1条表述“甲方将座落于黄巢东路五洋大厦第二单元西边伍楼出售给乙方，其面积为约108平方米，每平方米价格460元。共计人民币肆万玖千陆佰捌拾元整”，第2条表述“乙方在签订合同后一次性付给甲方肆万玖千陆百捌拾元整，余款待甲方办完一切有关手续交给乙方时付清”，二条款之间存在前后矛盾，且在合同条款之后有手写“房款以本栋地皮款抵清”字样，另还有手写“本合同真实如不实本人负一切责任”字样及邓某签名确认，本院认为，该合同内容及手写内容的真实性难以认定。在双方合作建房过程中，双方又另行签订购房合同，也存在事实矛盾，而上诉人也没有提供其父亲与邓某之间的合作建房协议，其应承担举证不能的法律后果。故对该购房合同及购房收款收据，本院不予采信。关于被上诉人辜某提供的证据及证人黄某的证言、调查笔录，本院认为，也不能达到被上诉人的证明目的。综上，本院认为，上诉人提供的证据不能形成完整的证据链，难以证明其上诉主张，故本院维持原审法院关于该套房屋为双方当事人夫妻共同财产的认定。三、银行存款100202.31元及股票资金71300元，是否属于双方当事人夫妻共同财产和财产收益？上诉人饶某1主张该银行存款已用于偿还债务和支付酒店经营所发生债务，股票资金是代其父亲炒股。本院认为，上诉人提供的银行对账单、转账凭条及转账明细等证据，能证明其父亲转给上诉人7万元，对该股票资金中的7万元不能认定为夫妻共同财产，原审法院将其认定为夫妻共同财产不妥，应予改判。由于上诉人没有提供证据证明其银行存款用于偿还债务，本院认为，原审法院将该银行存款100202.31元作为夫妻共同财产的认定应予维持。四、双方当事人夫妻关系存续期间是否存在债务？上诉人饶某1主张经营饶家大院酒店期间存在债务，属夫妻共同债务。本院认为，上诉人提交的民事起诉状、法院传票等证据虽能证明上诉人经营饶家大院酒店可能有发生债务纠纷的事实，但由于上诉人在原审期间没有按法院要求提交饶家大院酒店的相关经营账目，二审期间也没有提供，致使无法查清饶家大院酒店的经营状况，故对上诉人此项诉请不予支持。此外，上诉人关于荣威牌轿车及饶家大院酒店的事实异议，与案件诉请无关，由双方当事人另行解决，本院不予处理。综上所述，本院认为，原判适用法律正确，但认定事实存在错误，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条，《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条、第7条、第8条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第(二)项之规定，判决如下：一、维持抚州市临川区人民法院（2013）临民初字第323号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项。二、变更抚州市临川区人民法院（2013）临民初字第323号民事判决第四项为：由上诉人饶某1给付被上诉人辜某分割款50751.16元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，由被上诉人辜某负担。二审案件受理费300元，由上诉人饶某1负担。本判决为终审判决。审判长邹志伟审判员刘长峰审判员黄慧群二〇一三年十二月二十日书记员张美珍