新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）新2801刑初119号
公诉机关库尔勒市人民检察院。
被告人徐某甲，男，1966年2月7日出生，汉族，中专文化程度。2015年8月10日因涉嫌虚开增值税专用发票被库尔勒市公安局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于库尔勒市看守所。
辩护人王志文，新疆正通律师事务所律师。
库尔勒市人民检察院以库检刑诉字（2016）123号起诉书指控被告人徐某甲犯虚开增值税专用发票罪，于2016年3月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月22日公开开庭审理了本案。库尔勒市人民检察院指派检察员王瑞霞出庭支持公诉，被告人徐某甲及其辩护人王志文到庭参加诉讼。现已审理终结。
库尔勒市人民检察院指控，2009年7月28日，被告人徐某甲注册成立巴州某某技术服务有限公司，公司为一般纳税人（2009年11月1日至2013年10月31日），2011年该公司未参加年检，2012年4月，被告人徐某甲为了达到虚开目的，将不属于单位的资产，以单位名义从库尔勒某某机械制造有限公司订购4个50立方的罐，并从该公司开具四份价税合计达381420元的增值税专用发票，2012年6月抵扣税款55420元。案发后赃款未退赔。
认定上述事实的证据如下：书证、证人证言、被告人的供述与辩解。
本院认为，被告人徐某甲在未发生真实交易的情况下，虚开增值税专用发票价税合计381420元，骗取国家税款55420元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。但被告人徐某甲能够主动投案，如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，属自首，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
公诉机关出示的证据了书证、证人证言、被告人供述等证据。
公诉机关认为，被告人徐某甲在未发生真实交易的情况下，虚开增值税专用发票价税合计381420元，骗取国家税款55420元，情节严重，其行为己触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。但被告人徐某甲案发后主动投案自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。
当庭发表量刑意见，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。被告人有自首情节，骗取税款数额刚达到严重情节，建议在三至五年内量刑，并在法定刑内判处罚金。根据其退缴情况，在足额缴纳罚金的情况下，由法院综合考虑是否适用缓刑。
其辩护人对定性没有异议，提出以下意见：1、其骗取税款数额刚刚达到严重情节，犯罪情节较轻，根据法定刑折算，应在三年二个月左右确定基准刑，按骗取数额的1.7倍处以对应的罚金。2、其具有自首情节，有悔罪表现，且没有再犯的危险，可以减少基准刑的40%以下。3、其主动全部退赃，没有给国家造成损失，可以减少基准刑的30%以下。综上，调节结果在法定最低刑以下，其又具有减轻处罚情节，根据罪刑相适应，应在三年以下对其确定宣告刑，并适用缓刑，在8万元左右处以罚金。
经审理查明，2009年7月28日，被告人徐某甲注册成立巴州某某技术服务有限公司（以下简称某某公司），公司为一般纳税人（2009年11月1日至2013年10月31日），2011年该公司未参加年检，2012年4月，被告人徐某甲为了达到虚开增值税发票的目的，将不属于本公司的资产，以本公司名义从库尔勒某某机械制造有限公司（以下简称某某公司）订购4个50立方的罐，并从某某公司开具四份价税合计达381420元的增值税专用发票，2012年6月抵扣税款55420元。案发后，被告人徐某甲主动向公安机关投案自首，庭审中退缴非法抵扣的税款55420元。
认定以上事实的证据有：（1）受案登记表证实，2014年11月15日彭某甲报案称徐某甲在经营巴州某某技术服务有限公司期间，虚开增值税专用发票。（2）抓获经过证实，2015年8月10日徐某甲主动到经侦大队投案，称其在经营某某公司期间，挂靠车辆时存在虚开增值税专用发票的行为，交代了四个罐是虚开的。接受证据清单、税务登记证、企业法人营业执照和注册资本实收情况明细表证实，巴州某某技术服务有限公司成立于2009年7月28日，出资登记为中国石化集团江汉石油管理局（全民所有制）出资1万元，徐某甲出资99万元，许可范围：石油技术服务、劳务输出、批发、其他化工产品、电线电缆，其他技术设备及电子产品、石油钻采专用设备及配件。法定代表人徐某甲。某某机械制造有限责任公司发货清单证实，2012年5月23日4套计量罐总价304000元，5月23日给某某公司发货。说明、身份证复印件、加工制作合同证实，2014年4月30日张某甲与某某签订加工制作合同，并出具声明，自己为欠款人，某某公司为某某加工的4套计量罐含税价格355680元，发票在2012年6月开具给某某限公司，本人同意将票开给该公司，所有欠款由其支付。做账凭证、增值税发票证实，巴州某某技术服务有限公司入账总价值为381420元的四张增值税专用发票，已抵扣税款55420元。巴州国税局税务稽查复函证实，经巴州税务局稽查某某公司涉嫌虚开增值税专用发票，并造成少缴税款55420元。彭某甲（原某某公司出纳）证实，徐某甲在乌市注册乌鲁木齐瑞和天祥商贸有限公司一直虚开增值税专用发票，在巴州成立某某技术服务有限公司，挂靠车辆他人购买的车辆发票入账抵扣税款，私刻公章，虚假出具江汉石油管理局入股，骗取公司登记，油田的张文霞专程来处理，调取工商资料的印章发现比实际章子小，徐某甲承认为了避税，张文霞要求其注销某某技术服务有限公司，徐某甲提出需要江汉石油局的股东资料，张文霞提及无义务，并提及每年年检是怎么做到的，徐某甲咬定是石油局有人帮忙。徐某甲给向少华行贿25万元，钱是从我的卡里转的。徐某甲和朱某某谈罐的事情没有签协议。当时张某甲要搞地面队，就找徐某甲，徐某甲联系的罐，罐做好后，张某甲联系的场地放的，过了一年场地要挖暖气管道，张某甲让我帮忙找地方放，我挪罐的钱张某甲还没有付。朱某某（某某公司厂长）证实，2012年4月，徐某甲带了一个高个子女的到我公司找到我说某某公司需要4套50立方计量罐，我说签个合同，徐某甲说提货的时候再签。2012年5月23日他打电话说今天来提货，先拉四个罐，其他的后面拉，我问何时签合同，他说后面补上，我就在发货清单上注明，5月23日徐某甲拉走。我催他签合同，他一直拖着，帐也不结，后来我听财务薛某某说发票已经开给某某公司了。2014年我带着工人在开发区安吉尔厂房装设备时，在院子里发现了这四个罐，干干净净的，就没有使用过，我就给领导望某某汇报，他联系完让我就给对方打电话说东西是我们生产的，一直没有付钱，我们现在拉走，对方说宁可付保管费，不让拉走，我就一直联系徐某甲，直到四月份才找到他，他说他派张某甲来处理，张某甲说他要，我就让张某甲签合同，他说以个人名义签，还说日期签到前面2012年6月份，薛某某说张某甲再要发票怎么办，就让张某甲出具了说明。薛某某（某某公司会计）证实，我给巴州某某公司开的4张增值税发票，这笔钱一直没有要回来，挂得应收款。2014年说帐由张某甲支付，我就告诉他票已开给了某某公司，他就出具了同意开给某某公司的说明，并和我们签订了合同。许某某证实，公司法人是徐某甲，委托王玉英的会计公司做帐，我是出纳，我经手的增值税专用发票都是徐某甲给我的。张某甲证实，我自己有一辆700型水泥车，徐某甲跟石油上做生意忙不过来的时候就找我帮忙，我们就认识了。我们之间没有隶属关系，我是个体，他是公司。2010年6月，我塔指的朋友李某甲给我说光作泵车不挣钱，要跟掺稀搭配在一起做很挣钱。我当时没有资金做这个事，就找到徐某甲说一起做掺稀，他同意了，我和他是个人合作，不想跟他公司合作，因为他公司的纠纷太多。掺稀需要做罐、节流阀和油管，徐某甲就带我去了某某公司，找了朱厂长，徐某甲当着我的面给朱厂长说定做50立方的四个罐。过了几个月，徐某甲带我一起去提罐，徐某甲找了个企业，将罐先放在他那了。放了一年多，对方要仓储费，我们两个都没有钱，我就给彭馨颖打电话让她帮忙找地方放一下，后来就放在她找的地方了，仓储费还是彭某甲付的。徐某甲没有给我卖过和转让过这4个50立方的罐，关于罐的事我们是个人合作关系，2014年4月徐某甲说怕他老婆知道他个人买罐的事情，让我去某某把合同签了，我想合作时多占点股份，我就去把合同签了，把罐拿上了。三方协议上说把罐转给我，这是根本就没有的事。三方协议是徐某甲草拟的，我当时就是为了帮他协调他和徐某乙的关系，2013年4月他们闹翻了，让我出面协调，我欠他的钱直接给徐某乙就行了，经过几个月考虑，我想钱给谁都一样，我就答应了。后来徐某乙看从徐某甲那拿不上钱，也同意了。2013年10月20日，我告诉徐某甲，徐某乙同意了，徐某甲就拿出了三份三方协议，徐某甲还给了我2万元让我转交徐某乙，因为徐某甲欠徐某乙82万元，协议上写的是80万元，所以就给了2万元现金。我拿上协议找到徐某乙，我们二人就签了字，我给了他2万元现金。我将三方协议又给徐某甲，他也签了字。三方协议转让的我和徐某甲的物品是假的，实际上我欠徐某甲的钱刚好80万元，跟罐和洗蜡车没有任何关系。徐某乙证实，2009年4月我通过顾龙飞认识徐某甲，并将两辆水泥车挂靠在他公司，还有两辆油田蒸汽车时也在他公司干活，徐某甲还有110万元没有给我付，将其中80万元转给了张某甲，当时张某甲和彭某甲是两口子，一块经营巴州某乙石油技术有限公司。2013年7月我向徐某甲要钱，他说他不在库尔勒让我找张某甲，我们三人签三方协议，最后为了要钱没有办法我就签了，当时徐某甲不在库尔勒，之后张某甲找徐某甲签完字后把协议给了我。四套罐跟某某公司没有关系，徐某甲、张某甲、彭某甲三个人以巴州某乙石油技术有限公司名义在石油上拉活，徐某甲就没有以某某公司开展业务了。三方协议证实，2013年10月20日甲方张某甲、乙方徐某乙、丙方徐某甲签订协议，丙方转让给甲方50方的计量罐及其附件4套，计人民币40万元，多功能热洗清蜡车一台36万元，甲方原欠丙方40000元，甲方应支付给丙方80万元；丙方需支付给乙方施工作业费80万元，自签订协议之日起甲方支付给乙方80万元。乙方与丙方之前的债权债务全部结清，甲方与丙方之前的债权债务全部结清。市公安局出具的情况说明证实，在搜查徐某甲住处时未发现中国石化集团江汉石油管理局印章，徐某甲递交的工商资料上的公章其辩称系彭某乙提供，未能提供该公司印模，对伪造公司印章未提起公诉。常住人口基本信息证实，被告人徐某甲犯罪时已达到法定刑事责任年龄。被告人徐某甲供述，之前我说的某某机械厂4个50立方罐的事情我隐瞒了，实际上那四个罐的增值税发票是我虚开的，我和张某甲个人合作和某某公司没有任何关系，当时某某公司缺进项发票，我就让某某公司把那四个罐发票开到公司。2012年4、5月份张某甲找到我说跟我个人合作一起在塔里木油田公司作掺稀注水工程，工程需要四个50立方罐，我听了后就说罐由我来联系，因为我跟某某公司合作了很多年，我就带张某甲找到某某公司厂长朱某某，朱某某一直催我签合同，我一直拖着没有签，因为我当时想好了张某甲来支付，公司实际不需要罐。我拿走罐后我一直没有入公司，因为公司缺进项税发票，我就让某某把发票开到公司，然后让张某甲与某某签订了加工制作合同，还给朱某某说罐转给了张某甲，罐的钱由张某甲出，朱某某相信了就没有问我要发票。我以前欠徐某乙80万，张某甲欠我的钱，我们就做了债务转移。我以公司名义定罐，就是想到开增值税发票，逃避打击。四份发票合计金额381420元，抵扣了55420元税款。
上述证据经当庭质证，形式和来源合法，内容真实，与本案相关联，能客观反映案件的真实情况，确认为本案的证据。
本院认为：被告人徐某甲为了公司的经营利益，违反国家税收征管和发票管理规定，通过某某公司为某某公司虚开增值税专用票4张，价税合计381420元，骗取税款55420元，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。案发后被告人徐某甲能主动到公安机关投案自首，予以从轻处罚。归案后被告人能如实交待犯罪事实，认罪态度较好，并主动退缴了骗取税款55420元，有悔罪表现，对被告人予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款、第四款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
一、被告人徐某甲犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10万元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、被告人徐某甲退缴的骗取税款55420元依法予以收缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗秀红
审 判 员 王来友
人民陪审员 王雪茹
二〇一六年四月十四日
书 记 员 杜宝昆