广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0306刑初4270号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人杨某，男，1980年2月21日出生，汉族，小学文化，无业，广东省徐闻县人，住徐闻县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月2日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2016〕4164号起诉书指控被告人杨某犯贩卖毒品罪，于2016年7月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员陈海涛出庭支持公诉。被告人杨某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年5月2日，胡某某电话联系一名男子求购毒品。后胡某某到对方指定地点取到1包毒品海洛因（重0.17克）。民警根据胡某某的指认在现场附近抓获被告人杨某，当时杨某正在准备与吸毒人员陈某交易毒品。民警在杨某身上缴获26包毒品（其中8包甲基苯丙胺共重3.2克，另外18包海洛因共重4.16克）及1个记账本。公诉机关向法庭提供了相应证据，认为被告人杨某的行为已构成贩卖毒品罪，请求依法判处。
被告人杨某承认公诉机关指控的罪名，辩称自己只卖了毒品给陈某，胡某某拿到的毒品是自己的老板让别人放置的。杨某同时辩称，自己从未进行过其他毒品交易，民警缴获的记账本记录的是自己做手套的数量。
经审理查明，2016年5月2日9时30分许，胡某某拨打手机号码131××××3434联系一名贩毒男子求购价值150元的毒品，双方约定胡某某先将140元毒资汇到指定账户（账号62×××98，户名李海壮），然后到指定地点取毒品。胡某某汇款140元后，来到对方指定的深圳市光明新区公明街道南庄第三工业区一处铁门下取到了1包毒品（经鉴定，毒品重0.17克，含海洛因成分）。随后，胡某某带领公安民警在现场附近寻找放置毒品的人。在该工业区的“喜洋洋”便利店旁胡某某见到被告人杨某后，指认杨某就是卖给其毒品的人。民警上前将正在与吸毒人员陈某进行毒品交易的杨某抓获，当场在杨某身上缴获毒品26小包（经鉴定，其中8包共重3.2克，均含甲基苯丙胺成分，另外18包共重4.16克，均含海洛因成分）及记录疑似毒品交易信息的记账本1个。
上述事实，有经当庭质证的下列证据予以证明：
1、被告人杨某的供述：2016年5月2日一名打电话向我购买90元的毒品，我来到南庄一个小店旁准备与该男子进行交易时被民警抓获，民警在我身上缴获了26包毒品。号码为131××××3434的手机是我老板“黑子”在使用，我是帮“黑子”送毒品的。
2、证人证言及辨认笔录：
（1）胡某某：2016年5月2日我打电话向一名男子（手机号码131××××3434）求购150元的毒品海洛因，对方让我先转账，我转账140元后又打给对方，对方让我到南庄第三工业区一个铁门下取货。我过去后拿到毒品交给了民警，民警带我在附近转，后来在“喜洋洋”便利店旁边发现了该贩毒男子。131××××3434这个号码就是该男子给我的，但当天我打电话购买毒品时不是该男子接的电话。
辨认笔录：辨认出被告人杨某就是卖毒品给其的人。
（2）证人陈某的证言：2016年5月2日，我打电话给一名男子（手机号码138××××5224）求购100元的毒品，我们约好在南庄第三工业区“喜洋洋”便利店旁交易。我们两个人刚见面准备交易时，民警过来将我们抓获，民警在该男子身上查获多包毒品。
辨认笔录：辨认出被告人杨某就是卖毒品给其的人。
3、物证、书证：
（1）查获的涉案毒品、手机、记账本的照片。
（2）抓获经过、提取笔录、扣押决定书、扣押清单。
（3）手机通话记录、银行账户交易明细。
（4）被告人杨某户籍登记息、办案情况说明。
4、鉴定意见：查获毒品的司法鉴定检验报告。
上述证据由公诉机关提供，经当庭质证，证据形式合法，来源可靠，相互印证，均予认可。
本院认为，被告人杨某无视国家法律，多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。
公诉机关指控被告人杨某多次贩卖毒品，对此本院认为，该指控证据不足。理由如下：
首先，本案现有证据可以证实，2016年5月2日胡某某打手机求购毒品时，接电话的人不是杨某，也没有证据证实胡某某拿到的毒品是由杨某放置在胡某某与贩毒男子约定的地点。虽然胡某某称贩毒男子所使用的手机号码是杨某向其提供的，同时称杨某曾经给其送过毒品，但不能仅据此就认定杨某贩卖毒品给胡某某。
其次，杨某在与陈某进行毒品交易时被民警抓获，但杨某一直否认此前曾经卖毒品给陈某，现有证据不能证实杨某曾经多次向陈某贩卖毒品。
第三、民警在抓获杨某时在其身上查获了一个记录疑似毒品交易信息的记账本，同时在杨某身上查获26小包毒品。虽然杨某关于该记账本的辩解不符合常理，但仅据此就认定该记账本所记载的数字都是贩卖毒品的数量和金额，证据显然不足。
综上，公诉机关指控被告人杨某多次贩卖毒品，证据未达确实充分，本院不予支持。杨某相关辩护意见，予以采纳。
被告人杨某因贩卖毒品被公安机关抓获，在其身上查获的毒品均应计入其贩卖毒品的数量。
根据被告人杨某的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月2日起至2019年3月1日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。
二、缴获的毒品海洛因4.33克、甲基苯丙胺3.2克、被告人杨某犯罪所用手机1部，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 澄 宇
人民陪审员 梁 吐 媚
人民陪审员 谢 艳 虹
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 边 秋 红
书 记 员 张齐玥（兼）
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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