福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽06民初3号原告：陈碧莲，女，1965年12月13日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。委托诉讼代理人：邱丽梅，福建冠德律师事务所律师。委托诉讼代理人：康少河，福建冠德律师事务所实习律师。被告：澳洲风情（漳州）投资发展有限公司（以下简称“澳洲风情投资公司”）。住所地：福建省龙海市九湖镇岭兜村7号，组织机构代码59346695-6。法定代表人：张建国，总经理。被告：漳州市澳洲风情旅游有限公司（以下简称“澳洲风情旅游公司”）。住所地：福建省龙海市九湖镇西环城路庵兜村路段，组织机构代码05433699-2。法定代表人：张建国，执行董事。被告：谢国辉，男，1954年11月3日出生，香港特别行政区居民，内地住址：广东省深圳市宝安区。原告陈碧莲与被告澳洲风情投资公司、澳洲风情旅游公司、谢国辉民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈碧莲的委托诉讼代理人邱丽梅到庭参加诉讼，被告澳洲风情投资公司、澳洲风情旅游公司、谢国辉经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告陈碧莲向本院提出诉讼请求，请求判令：1、澳洲风情投资公司偿还借款900万元及利息（自2015年5月29日起至实际还款之日止按2%月利率计算）；2、被告澳洲风情投资公司承担原告为实现债权支出的费用114260元（律师费82260元，担保费27000元，保全费5000元），诉讼中变更担保费为29250元，该项诉讼请求变更为116560元；3、原告与澳洲风情投资公司、澳洲风情旅游公司签订的抵押担保合同有效，原告对澳洲风情旅游公司提供的抵押物在上述债权范围内优先受偿；4、原告对澳洲风情投资公司提供质押的股权在上述债权范围内优先受偿；5、被告澳洲风情旅游公司、谢国辉对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：原告与澳洲风情投资公司签订一份《借款合同》，约定澳洲风情投资公司向其借款2000万元，期限六个月，月利率2%，谢国辉承担连带责任。合同签订后，原告于2014年8月29日向澳洲风情投资公司支付了2000万元。因澳洲风情投资公司尚欠900万元，2015年9月22日，原告与澳洲风情投资公司、澳洲风情旅游公司签订抵押担保合同，约定900万元的还款期限延长至2015年10月31日，澳洲风情旅游公司提供其土地使用权作为抵押担保，土地证号为龙特国用（2013）第GC01**。同时澳洲风情投资公司与原告签订一份股权质押合同，澳洲风情投资公司将其在澳洲风情旅游公司中18%的股份质押给原告。同日，澳洲风情旅游公司又签订保证合同，对澳洲风情投资公司对原告所负的债务承担连带保证责任。被告澳洲风情投资公司、澳洲风情旅游公司、谢国辉未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。经审理查明：2014年8月26日，陈碧莲（甲方、出借人）与澳洲风情投资公司（乙方、借款人）、谢国辉（丙方、担保人）签订《借款合同》。约定，乙方向甲方借款2000万元，期限六个月，从2014年8月26日起至2015年2月25日止，2014年8月26日起计算借款期限及利息，月利率2%。合同签订后三日内款项汇入澳洲风情投资公司开设在工商银行漳州龙江支行帐号14×××10。逾期还款应承担甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、律师费等）。丙方为乙方的还款提供连带责任保证，保证期限两年。2014年8月29日，陈碧莲将2000万元通过其建设银行卡62×××99转入澳洲风情投资公司上述帐户。澳洲风情投资公司借款后，2015年2月15日偿还陈碧莲本金1000万元，2015年3月12日偿还本金100万元。利息支付至2015年5月28日。自2015年5月29日起欠付利息，且未归还尚欠的本金900万元。2015年9月22日，澳洲风情旅游公司（甲方、抵押人）、陈碧莲（乙方、抵押权人）、澳洲风情投资公司（丙方、借款人）签订抵押担保合同。约定，丙方向乙方借款2000万元已经归还1100万元，尚欠900万元，乙方同意将还款期限延长至2015年10月31日，甲方同意将其国有土地使用权提供抵押，作为丙方向乙方借款的担保，土地座落于龙海市××××村，土地证号为龙特国用（2013）第GC01**号。土地使用权证由乙方授权给漳州市嘉达房地产开发有限公司保管，合同签订之日起十五日内，三方应向土地管理部门申请抵押登记。同日，漳州市嘉达房地产开发有限公司接收了上述土地使用权证，签署抵押权利凭证移交书。该抵押合同未办理抵押登记。2015年12月11日，福建冠德律师事务所律师邱丽梅（陈碧莲的委托诉讼代理人）在福建省厦门市公证处公证员的见证下，用该公证处的电话拨打福建省龙海市国土资源局的电话，咨询企业、个人作为抵押权人申请国有土地使用权抵押登记相关事宜，被告知龙海市国土资源局不受理非金融机构的抵押权人办理国有土地使用权抵押登记的申请。2015年9月22日，澳洲风情投资公司与陈碧莲签订股权质押合同，约定澳洲风情投资公司尚欠陈碧莲900万元，以其在澳洲风情旅游公司18%的股权作为欠款的质押物。2015年12月8日，福建省龙海市工商局出具股权出质设立登记通知书，载明质权登记编号为35068120150009，出质股权所在公司为澳洲风情旅游公司，出质股权数额为90万元，出质人为澳洲风情投资公司、质权人为陈碧莲。2015年9月22日，澳洲风情旅游公司（甲方）、陈碧莲（乙方）、澳洲风情投资公司（丙方）签订保证合同，约定甲方同意为丙方尚欠乙方的900万元提供连带责任保证，保证期限两年。2015年12月2日，陈碧莲向福建省龙海市人民法院申请诉前保全，要求查封澳洲风情旅游公司提供抵押担保的土地使用权，福建省龙海市人民法院作出（2015）龙民保字第15号民事裁定书，查封澳洲风情旅游公司龙特国用（2013）第GC0150号土地使用权证项下的土地使用权，查封期限三年。为提供诉前保全担保，陈碧莲与福建日鑫担保有限公司签订《诉讼保全担保合同》，由福建日鑫担保有限公司为陈碧莲申请的诉前保全提供担保，陈碧莲为此向福建日鑫担保有限公司支付财产保全担保费29250元，并向福建省龙海市人民法院支付诉前保全费5000元。陈碧莲委托福建冠德律师事务所进行本案诉讼，双方签订《法律事务委托合同》，陈碧莲同意交纳律师费82260元；诉讼中，陈碧莲提交金额为42352元的律师费发票。上述事实有原告提供的借款合同、转帐凭据、抵押担保合同、抵押权利凭证移交书、公证书、股权质押合同、股权出质设立登记通知书、保证合同、福建省龙海市人民法院民事裁定书、保全费发票、法律事务委托合同及律师费发票、诉讼保全担保合同及发票等为证。上述证据经质证、本院对其真实性、合法性和关联性予以确认，足以证实以上事实。本院认为，本案的焦点问题是：一、原告请求被告澳洲风情投资公司偿还900万元及利息是否成立；二、抵押合同是否有效，原告请求就抵押物优先受偿能否成立；三、质权是否成立，原告请求对质押物优先受偿能否成立；四、澳洲风情旅游公司、谢国辉是否承担连带责任；五、原告请求被告支付其实现债权的费用能否成立。一、关于原告请求被告澳洲风情投资公司偿还900万元及利息是否成立本院认为，陈碧莲与澳洲风情投资公司、谢国辉签订的《借款合同》系当事人的真实意思表示，合法有效；陈碧莲于2014年8月29日向澳洲风情投资公司支付借款2000万元，双方之间的民间借贷关系依法成立并生效。澳洲风情投资公司于2015年2月15日偿还本金1000万元，2015年3月12日偿还本金100万元，利息支付至2015年5月28日。自2015年5月29日起欠付利息，尚欠本金900万元。经协商，陈碧莲同意将900万元的借款期限延长至2015年10月31日，借款期限届满后，澳洲风情投资公司未依约归还本金，且自2015年5月29日起欠付利息，已构成违约；现陈碧莲要求澳洲风情投资公司立即偿还欠款本金900万元及自2015年5月29日起按月息2%计算至实际还款之日止的利息，符合法律规定，本院予以支持。二、关于抵押合同是否有效，原告请求就抵押物优先受偿能否成立本院认为，澳洲风情旅游公司与陈碧莲签订《抵押担保合同》，自愿以其龙特国用（2013）第GC0150号国有土地使用权为澳洲风情投资公司的债务提供抵押担保，该《抵押担保合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，自成立时生效。《中华人民共和国物权法》第十四条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。第一百七十八条规定，《中华人民共和国担保法》与《中华人民共和国物权法》的规定不一致的，适用《中华人民共和国物权法》。第一百八十七条规定，以建设用地使用权抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。本案中，龙特国用（2013）第GC0150号国有土地使用权未办理抵押登记，抵押权尚未设立，陈碧莲主张对抵押物享有优先受偿权不能成立。陈碧莲认为，未办理抵押登记手续的原因在于福建省龙海市国土资源局，且根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十九条规定，澳洲风情旅游公司已经将龙特国用（2013）第GC0150号国有土地使用权证交付给陈碧莲授权的漳州市嘉达房地产开发有限公司保管，应认定陈碧莲对龙特国用（2013）第GC0150号国有土地使用权拍卖或折价所得价款享有优先受偿权，该主张与《中华人民共和国物权法》的相关规定不符，本院不予支持。三、关于质权是否成立，原告主张对质押物优先受偿能否成立本院认为，澳洲风情投资公司与陈碧莲签订股权质押合同，双方约定澳洲风情投资公司以其在澳洲风情旅游公司的股权的18%及其派生权益为其债务提供质押担保，该约定系双方的真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。质押合同签订后，双方到福建省龙海市工商行政管理局进行了股权出质设立登记，2015年12月8日，龙海市工商行政管理局出具（龙）登记内出质设核字（2015）第4282号股权出质设立登记通知书，对上述股权质押合同进行登记。根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条之规定，质权自出质登记时设立。因此，陈碧莲请求在前述债权范围内对质物享有优先受偿权的主张合法有据，本院予以支持。四、关于澳洲风情旅游公司、谢国辉是否承担连带责任本院认为，谢国辉在《借款合同》中作为保证人签字，澳洲风情旅游公司与陈碧莲签订《保证合同》，均自愿为澳洲风情投资公司的债务提供连带责任保证，保证范围均包括借款本金、利息及实现债权的费用等。现陈碧莲在保证期间内对澳洲风情投资公司提起诉讼，并要求谢国辉、澳洲风情旅游公司对澳洲风情投资公司的本案债务承担连带清偿责任，有合同及法律依据，本院支持。五、关于原告请求被告支付实现债权的费用能否成立本院认为，《借款合同》及股权质押合同、保证合同均约定，若澳洲风情投资公司逾期归还借款本金，应承担陈碧莲为实现债权而支出的一切费用，现陈碧莲要求澳洲风情投资公司负担财产保全担保费29250元、保全费5000元合法有据，应予支持；陈碧莲请求澳洲风情投资公司支付律师费82260元，但在诉讼中，陈碧莲仅提交金额为42352元的律师费发票，本院对有发票的部分予以支持，超过部分不予支持。综上所述，本院认为：谢国辉系香港特别行政区居民，本案属涉港民商事案件。双方当事人未选择合同争议应适用的法律，因本案借款合同签订地、履行地、提供抵押的不动产所在地均在中华人民共和国内地，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十六条、第四十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条规定，本案应适用与合同有最密切联系的法律及不动产所在地法律，即中华人民共和国内地法律。陈碧莲与澳洲风情投资公司、谢国辉签订的《借款合同》系当事人的真实意思表示，合法有效。借款期限届满后，澳洲风情投资公司未依约归还尚欠本金900万元，且自2015年5月29日起欠付利息，已构成违约；现陈碧莲要求澳洲风情投资公司立即偿还欠款本金900万元及自2015年5月29日起按月息2%计算至实际还款之日止的利息，符合法律规定，本院予以支持。《借款合同》约定，若澳洲风情投资公司逾期归还借款本金，应承担陈碧莲为实现债权而支出的一切费用，现陈碧莲要求澳洲风情投资公司负担其为实现债权而实际支出的律师费42352元、财产保全担保费29250元、诉前保全费5000元，合法有据，本院予以支持；其他律师费不予支持。澳洲风情旅游公司与陈碧莲签订《抵押担保合同》，自愿以其持有的龙特国用（2013）第GC0150号国有土地使用权为澳洲风情投资公司的债务提供抵押担保，该《抵押担保合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，自成立时生效。但国有土地使用权未办理抵押登记，抵押权尚未设立。陈碧莲主张对该国有土地使用权拍卖或折价所得价款享有优先受偿权，该主张与《中华人民共和国物权法》的相关规定不符，本院不予支持。谢国辉、澳洲风情旅游公司均自愿为澳洲风情投资公司的债务提供连带责任保证，保证范围均包括借款本金、利息及实现债权的费用等，现陈碧莲在保证期间内对澳洲风情投资公司提起诉讼，并要求谢国辉、澳洲风情旅游公司对澳洲风情投资公司的本案债务承担连带清偿责任，有合同及法律依据，应予支持；谢国辉、澳洲风情旅游公司承担连带清偿责任后，可向澳洲风情投资公司追偿。澳洲风情投资公司自愿以其股权为其债务提供质押担保，其与陈碧莲签订的股权质押合同合法有效并依法登记，质权依法设立，陈碧莲请求对澳洲风情投资公司出质的股权拍卖或折价后优先受偿合法有据，予以支持。澳洲风情投资公司、澳洲风情旅游公司、谢国辉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第十四条、第十五条、第一百七十八条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百零八条、第二百二十三条、第二百二十六条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、澳洲风情（漳州）投资发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还陈碧莲借款本金900万元及自2015年5月29日起至实际还款之日止按月利率2%计算的利息；二、澳洲风情（漳州）投资发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还陈碧莲为实现本案债权支出的各项费用共计76602元（其中律师费42352元、财产保全担保费29250元、诉前保全费5000元）；三、漳州市澳洲风情旅游有限公司、谢国辉对澳洲风情（漳州）投资发展有限公司上述第一、二项债务承担连带清偿责任；承担连带清偿责任后，可向澳洲风情（漳州）投资发展有限公司追偿；四、确认漳州市澳洲风情旅游有限公司、陈碧莲、澳洲风情（漳州）投资发展有限公司于2015年9月22日签订的《抵押担保合同》有效；五、陈碧莲对澳洲风情投资公司提供的质押物〔以福建省龙海市工商行政管理局（龙）登记内出质设核字（2015）第4282号股权出质设立登记通知书记载的权利范围为准〕折价或者拍卖、变卖所得价款在上述第一、二项债权范围内享有优先受偿权；六、驳回陈碧莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费84046元由澳洲风情（漳州）投资发展有限公司、漳州市澳洲风情旅游有限公司、谢国辉共同负担。公告费260元由谢国辉负担。如不服本判决，原告陈碧莲、被告澳洲风情（漳州）投资发展有限公司、漳州市澳洲风情旅游有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告谢国辉可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人人数提供副本，上诉于福建省高级人民法院。审 判 长  孟庆彩审 判 员  张海泉代理审判员  卢津津二〇一六年九月十九日书 记 员  严小辉申请执行提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。