江苏省无锡市惠山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0206刑初578号
公诉机关无锡市惠山区人民检察院。
被告人吴江洋，男，1993年12月19日生，汉族，四川省达县人，初中文化，重庆笠淼网络科技有限公司法定代表人，户籍在达县。曾因吸毒于2012年4月25日被四川省达州市公安局通川区分局行政拘留五日；因吸毒于2013年5月30日被四川省达州市公安局通川区分局决定强制隔离戒毒二年。因本案于2016年8月5日被抓获，次日被刑事拘留，9月12日被逮捕。
辩护人许峰，江苏崇宁律师事务所律师。
被告人张在竟，男，1991年2月23日生，汉族，福建省福清市人，中专文化，无业，户籍在福建省南平市建阳区。曾因攻击他人网络服务器于2012年5月15日被福建省南平市公安局罚款人民币五百元。因本案于2016年8月5日被抓获，8日被取保候审，2016年11月22日被本院取保候审。
无锡市惠山区人民检察院以锡惠检诉刑诉[2016]579号起诉书指控被告人吴江洋犯非法控制计算机信息系统罪、被告人张在竟犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2016年11月17日向本院提起公诉。本院于同月22日立案，于12月5日转为普通程序并依法组成合议庭，于同日公开开庭审理了本案。无锡市惠山区人民检察院指派代理检察员张新安出庭支持公诉，被告人吴江洋、张在竟及辩护人许峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2016年1月至8月间，被告人吴江洋租用控制端服务器后安装控制软件，通过暴力破解账号密码后植入木马程序的方式非法侵入并远程控制他人的计算机共计60余台，以每天100元/G的价格将流量出售给“阿布小组”、“8uc”等人，非法获利共计人民币20余万元。具体分述如下：
1、2016年1月，被告人吴江洋明知汪某（另案处理）通过在IP地址为58.220.21.160的控制端服务器上安装“10991”控制软件非法控制他人的计算机，仍于汪某被公安机关抓获后续租上述服务器并继续控制“10991”控制软件中控制的计算机，将流量出售给“阿布小组”，获利共计人民币18万余元。
2、2016年5月至8月间，被告人吴江洋分别租用IP地址为23.234.5.149、211.149.157.138、58.220.21.80的3台服务器，并在服务器上分别安装名为“pps_18”、“控制端1.8监听2499”、“大哥洋”、“49871”的控制软件，通过暴力破解方式获取他人计算机的控制权并植入木马程序，将他人计算机连接到主控端服务器后非法控制他人计算机，将流量出售给“8uc”等人，获利共计人民币3万余元。
2016年1月至8月间，被告人张在竟明知被告人吴江洋正在从事非法控制计算机信息系统的犯罪，仍数次远程登陆IP地址为58.220.21.160的主控端服务器，帮助被告人吴江洋进行非法控制的计算机信息系统的维护，并提供财付通账户为被告人吴江洋的获利提供支付结算的帮助。
2015年12月31日、2016年8月8日、8月15日，无锡市公安局惠山分局技术人员在对上述4台服务器勘验取证时发现非法控制软件控制的计算机台数共计60余台。
案破后，公安机关从被告人吴江洋处扣押作案工具华硕牌笔记本电脑1台、电脑主机1台。
上述事实，被告人吴江洋、张在竟及辩护人许峰在开庭审理过程中亦无异议，且有二被告人的供述笔录，被害单位人员刘严俊、单炳尧、谢春伟的陈述，证人程某1、汪某、王某、任某、程某2、黄某的证言，远程勘验工作记录，现场勘验工作记录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，交易明细、银行卡交易记录，抓包数据、电子证据检查工作记录，刑事案件侦破经过，二被告人的身份依据及劣迹材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴江洋违反国家规定，非法控制他人的计算机信息系统，情节特别严重，其行为已构成非法控制计算机信息系统罪；被告人张在竟明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供支付结算的帮助，情节严重，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人吴江洋、张在竟归案后能如实供述自己的罪行，故均可从轻处罚。被告人张在竟的犯罪情节及悔罪表现具备适用缓刑条件，故可宣告缓刑。被告人吴江洋非法控制计算机60余台，共计获利20余万元，其犯罪情节不具备适用缓刑的条件，故对其辩护人提出“建议适用缓刑”的辩护意见不予采纳；其余“如实供述；初犯；有悔罪表现”的辩护意见，经查属实，均予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款，第二百八十七条之二第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释>》第一条之规定，判决如下：
一、被告人吴江洋犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑三年九个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月5日起至2020年5月4日止），并处罚金人民币四千元，罚金于本判决生效次日起10日内一次性缴纳。
二、被告人张在竟犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二千元，罚金于本判决生效次日起10日内一次性缴纳。
三、扣押在案的作案工具华硕牌笔记本电脑1台、电脑主机1台及违法所得予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 长 蒋丽娜
人民陪审员 钱云霞
人民陪审员 华 滨
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 王 蓉
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第二百八十五条违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。
单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
第二百八十七条之二明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》：
第一条非法获取计算机信息系统数据或者非法控制计算机信息系统，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节严重”：（一）获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务的身份认证信息十组以上的；（二）获取第（一）项以外的身份认证信息五百组以上的；（三）非法控制计算机信息系统二十台以上的；（四）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的；（五）其他情节严重的情形。实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节特别严重”：（一）数量或者数额达到前款第（一）项至第（四）项规定标准五倍以上的；（二）其他情节特别严重的情形。明知是他人非法控制的计算机信息系统，而对该计算机信息系统的控制权加以利用的，依照前两款的规定定罪处罚。