湖南省祁东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0426刑初16号
公诉机关湖南省祁东县人民检察院。
被告人罗朝保，男，汉族，湖南省邵东县人。2016年3月28日因犯诈骗罪被湖南省祁阳县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌诈骗罪，于2017年10月26日被祁东县公安局刑事拘留，同年11月21日经祁东县人民检察院批准，由祁东县公安局执行逮捕，现羁押于祁东县看守所。
湖南省祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑诉（2018）8号起诉书指控被告人罗朝保犯诈骗罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月19日公开开庭进行了审理。祁东县人民检察院指派检察员谭春生出庭支持公诉，被告人罗朝保到庭参加诉讼，现已审理终结。
湖南省祁东县人民检察院指控被告人罗朝保以非法占有为目的，与同案人一起，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。且系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人罗朝保起主要作用，系主犯，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款。被告人罗朝保在缓刑考验期内再犯新罪，还应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条第一款，公诉机关提供了相关证据予以证明，建议本院对被告人罗朝保在三年以上四年以下判处刑罚并处罚金。
被告人罗朝保对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪，请求本院对其从轻处罚。
经审理查明，2016年1月8日8时许，被害人张某玉步行至祁东县汽车站对面的平安公寓时，遇到被告人罗朝保假装向其问路，被告人罗朝保以不清楚路况为由请被害人张某玉上车为其带路。被害人张某玉被被告人罗朝保驾车带至洪桥镇白云村在路边接上同案人陈某民（自称为某小学老师刘某华，另案处理），被告人罗朝保谎称以出了车祸急需用钱，手中有大量的新加坡币（假币）需要兑换为由，通过陈某民找到了假冒专业收购外币的同案人张某波（已判刑），陈某民就以赚取差价为诱饵骗取被害人张某玉出资共同兑换被告人罗朝保手中的假新加坡币。被害人张某玉认为有利可图遂答应兑换并从家中取出存折后从祁东县洪桥镇车站北路建设银行取出现金49900元，加上随身携带的100元现金，共计人民币50000元在祁东九塘村地段交给陈某民后，被骗下车。随后，被告人罗朝保与同案人陈某民、张某波迅速驾车逃离现场，被告人罗朝保分得赃款人民币18000元。
另查明，被告人罗朝保因犯诈骗罪，于2016年3月28日被湖南省祁阳县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万元。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证明了本案的来源，即2016年1月8日14时许，受害人张某玉向公安机关报警称被他人骗取50000元人民币，公安机关决定立案侦察的情况。
2、到案经过，证明了被告人罗朝保于2017年10月26日下午3时许，被祁东县公安局干警接衡阳县拘留所通知带至祁东县看守所羁押的情况。
3、户籍证明，证明了被告人罗朝保的出生年月日、民族、职业，住所地等基本身份的事实。
4、湖南省祁阳县人民法院刑事判决书、执行通知书，证明了被告人罗朝保因犯诈骗罪于2016年3月28日被祁阳县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元，缓刑考验期自2016年4月8日起至2019年4月7日止的事实。
5、银行取款记录，证明了被害人张某玉于2016年1月8日在祁东中国建设银行取款49000元的事实。
6、证人唐某元证言，证明了2016年1月8日早上7点钟左右，同案犯陈某民（未归案）向他租车到祁东与被告人罗朝保、同案犯张某波（已判刑）会合后，由被告人罗朝保开他的车，与同案犯陈某民一道往祁东汽车站方向行驶，自己则坐同案犯张某波的比亚迪小车往金桥方向行驶，但不知道他们从事诈骗的事实。
7、被害人张某玉的陈述，证明2016年1月8日上午9时左右，在祁东汽车站对面的平安公寓时，被告人罗朝保问他往某小学怎么走，并请求为其带路为由，将自己骗上车，与同案人谎称出车祸需要兑换外币进行诈骗的经过等情况。
8、同案人张某波的供述与辩解，证明了被告人罗朝保于2016年1月8日与另一同案人陈某民共同参与诈骗的事实。
9、被告人罗朝保的供述与辩解，承认自己于2016年1月8日与同案人陈某民、张某波一道商量进行诈骗的经过情况。
10、辩认笔录，证明了被告人罗朝保在同案人张某波的辨认下，所谓的“桥哥”就是被告人罗朝保的指认事实。
上述证据，经庭审质证，被告人罗朝保没有异议，且公诉机关提供的证据形式、来源合法，相互能够印证，形成了证据链，能够证明本案事实，具有证明力，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人罗朝保与同案人一起以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪，应当依法追究被告人罗朝保的刑事责任。公诉机关指控被告人罗朝保犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人罗朝保起主要作用，系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。被告人罗朝保于2016年3月28日因涉嫌另一起诈骗犯罪被湖南省祁阳县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万元，其在该案判决前没有供述本案的犯罪事实，不应以缓刑考验期内再犯新罪论处，应以余罪论处，故公诉机关以被告人罗朝保在缓刑考验期间再犯新罪系指控不当，本院不予采纳。被告人罗朝保在缓刑考验期内因余罪未判处，依法应当撤销缓刑。被告人罗朝保犯罪数额巨大，且未退赃，公诉机关建议在三年以上，四年以下对被告人罗朝保判处刑罚并处罚金的意见，于法有据，本院予以支持。被告人罗朝保在法庭审理中自愿认罪，请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。为维护社会秩序，依法保护公民财物不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十九条，第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销湖南省祁阳县人民法院（2016）湘1121刑初51号刑事判决书判决被告人罗朝保犯诈骗罪判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万元的缓刑部分。
二、被告人罗朝保犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万元。决定合并执行有期徒刑四年六个月，罚金三万元。
刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月26日起至2022年4月25日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 刘新华
人民陪审员 李 萌
人民陪审员 肖志旺
二〇一八年一月二十五日
书 记 员 邹 琼
附本判决书所适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。