辽宁省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽刑终283号
原公诉机关辽宁省阜新市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴本伟，男，汉族，1984年6月9日出生，小学文化，无业，捕前住云南省会泽县。因本案于2015年10月15日被刑事拘留，同年11月20日被依法逮捕。现羁押于阜新市看守所。
指定辩护人王娇，辽宁成功金盟律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）蔡国坤，男，汉族，1972年11月17日出生，小学文化，无业，户籍地辽宁省辽阳县，捕前住辽宁省阜新市细河区。1996年10月9日因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑十五年。因本案于2015年10月15日被刑事拘留，同年11月20日被依法逮捕。现羁押于阜新市看守所。
指定辩护人杨楠，辽宁成功金盟律师事务所律师。
原审被告人任亮，男，汉族，1983年11月7日出生，初中文化，无业，捕前住云南省晋宁县。因本案于2015年10月15日被刑事拘留，同年11月20日被依法逮捕。现羁押于阜新市看守所。
辽宁省阜新市中级人民法院审理阜新市人民检察院指控被告人吴本伟、任亮犯贩卖、运输毒品罪，被告人蔡国坤犯非法持有毒品罪一案，于2016年5月16日作出（2016）辽09刑初15号刑事判决。宣判后，被告人吴本伟、蔡国坤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人和原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年10月初，被告人蔡国坤与被告人吴本伟通过电话联系购买毒品。同年10月5日、6日，蔡国坤通过银行给吴本伟分别汇款人民币14万元、5万元用于购买毒品。2015年10月12日，被告人吴本伟与被告人任亮驾驶车牌号云A2DD**的红色现代轿车从云南省昆明市开往辽宁省沈阳市，蔡国坤在沈阳盛京滑翔医院等候。当月14日9时许，吴本伟、任亮开车到达沈阳盛京滑翔医院。蔡国坤、吴本伟在红色现代轿车附近准备进行毒品交易时，被公安机关抓获。当日14时许，任亮在滑翔医院附近被公安机关抓获。公安机关在红色现代轿车内查获均用塑料袋包装的浅黄色块状固体一袋、白色块状固体一袋、红色药片50袋、红色药片27粒、白色晶体一袋。经鉴定：浅黄色块状固体净重350克，海洛因含量为19.25％、乙酰可待因含量为24.60％；白色块状固体净重350.64克，海洛因含量为34.52％、乙酰可待因含量为5.07％；红色药片50袋净重936克，甲基苯丙胺含量为22.46％；红色药片27粒净重2.58克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；白色晶体一袋净重0.95克，检出甲基苯丙胺成分。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人吴本伟、蔡国坤、任亮的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第三百五十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十七条、第六十一条、第六十四条之规定，认定被告人吴本伟犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人蔡国坤犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金50万元；被告人任亮犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金5万元。
上诉人吴本伟的上诉理由是：本案毒品未流入社会；蔡国坤主动找其购买毒品并提供毒资，其主观恶性相对较小；毒品含量较低；毒品在其车内搜到，没有实际完成交易，系犯罪未遂；其系初犯，认罪态度较好。其指定辩护人提出的辩护意见是：本案毒品未流入社会；蔡国坤主动购买毒品并提供毒资，吴本伟主观恶性相对较小；毒品含量较低；吴本伟系初犯，认罪态度较好。
上诉人蔡国坤的上诉理由是：其未参与毒品犯罪，不构成犯罪。其指定辩护人的辩护意见是：现有证据无法证实上诉人蔡国坤主观上存在非法持有毒品的故意，亦无法证实客观上持有毒品。
经审理查明，原审判决认定上诉人吴本伟、蔡国坤及原审被告人任亮的上述犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：
1、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、理化检验鉴定报告证实，公安机关从吴本伟、任亮驾驶的红色现代轿车内查获塑料袋包装的浅黄色块状固体一袋、白色块状固体一袋、红色药片50袋、红色药片27粒、白色晶体一袋。经鉴定，浅黄色块状固体净重350克，海洛因含量为19.25％、乙酰可待因含量为24.60％；白色块状固体净重350.64克，海洛因含量为34.52％、乙酰可待因含量为5.07％；红色药片50袋净重936克，甲基苯丙胺含量为22.46％；红色药片27粒净重2.58克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；白色晶体一袋净重0.95克，检出甲基苯丙胺成分。
2、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片证实，从吴本伟身上搜查出手机两部、工商银行卡一张；从蔡国坤身上搜出手机两部、工商银行卡及中国建设银行卡各一张、中国银行信用卡及中国建设银行信用卡各一张、现金人民币2200元。
同时，公安机关调取的银行交易记录证实，上诉人蔡国坤多次向上诉人吴本伟汇款的事实。通话记录证实，二人于案发前多次通话的事实。
3、辨认笔录及照片证实，经任亮辨认，确认与吴本伟同时被抓的人即是其曾在武乡所见与吴本伟联系的人。
4、现场检测报告书证实，吴本伟、蔡国坤尿样毒品检测呈阳性。
5、鞍山市千山区人民法院（1996）千刑初字第243号刑事判决书、释放证明书证实，蔡国坤的前科情况。
6、户籍证明证实上诉人吴本伟、蔡国坤及原审被告人任亮的身份。
7、案件来源、抓捕经过、破案报告表证实，案件发生、侦破及上诉人吴本伟、蔡国坤及原审被告人任亮被抓获的事实。
8、上诉人吴本伟供认所犯罪行，并供称蔡国坤前后几次给其汇款系购买毒品的资金。除了汇款给其购买毒品，二人没有其他生意往来。
9、原审被告人任亮供认所犯罪行。
10、上诉人蔡国坤供述，2015年10月初，其给吴本伟三次汇款，合计24万左右，该款系让吴本伟在家乡收购玉米所用。同年9月20号左右，吴本伟从云南昆明开车来阜新，其从阜新开车到天津的一个高速服务区，二人汇合，与吴同来的还有一名男子，后吴本伟与其回阜新，该男子开车回昆明。9月20日前，其给吴本伟几次汇钱，用于在吴本伟家乡山上投资开发。
上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。上诉人吴本伟、蔡国坤及其辩护人在本院审理过程中均未提出新的证据。
本院认为，上诉人吴本伟、蔡国坤及原审被告人任亮违反国家毒品管理制度，上诉人吴本伟、原审被告人任亮明知是毒品而贩卖并运输毒品，二人的行为均已构成贩卖、运输毒品罪；上诉人蔡国坤非法持有海洛因、甲基苯丙胺，其行为已构成非法持有毒品罪。关于上诉人蔡国坤所提其未参与毒品犯罪，不构成犯罪的上诉理由及其辩护人所提现有证据无法证实上诉人蔡国坤主观上存在非法持有毒品的故意，亦无法证实客观上持有毒品的辩护意见，经查，蔡国坤提议向吴本伟购买毒品，吴本伟、任亮将毒品运输到沈阳后，吴本伟准备向蔡国坤交付毒品时被公安机关抓获的事实，不仅有同案吴本伟、任亮的供述，且有公安机关依法调取的银行交易记录、通话记录、搜查笔录等证据在卷证实，足以认定蔡国坤非法持有毒品的犯罪事实，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。吴本伟、任亮系共同犯罪，吴本伟联络贩卖毒品，并与任亮驾车共同运输毒品欲行贩卖，吴本伟在本次犯罪中起主要作用，系主犯，任亮起次要作用，系从犯。关于上诉人吴本伟及其辩护人所提本案毒品未流入社会及其系初犯，认罪态度较好的上诉理由及辩护意见，经查属实，可予采纳。关于上诉人吴本伟及其辩护人所提蔡国坤主动找其购买毒品并提供毒资，其主观恶性相对较小及毒品含量较低的上诉理由及辩护意见，经查，吴本伟系毒品交易的上家，属于毒品交易向社会扩散的关键环节，主观恶性较深，且刑法明确规定毒品的数量不以纯度折算，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。关于上诉人吴本伟所提毒品在其车内搜到，没有实际完成交易，系犯罪未遂的上诉理由，经查，蔡国坤向吴本伟提议购买毒品，并支付毒资，吴本伟、任亮将毒品运输至沈阳准备交付，该毒品已进入交易环节，已构成毒品犯罪的既遂，故对该上诉理由不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘开武
审 判 员 邸毓敏
代理审判员 高 岩
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 黄 崴