天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二中民四终字第89号
上诉人（原审被告）管向阳。
委托代理人王余，天津华盛理律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴崇飞。
被上诉人（原审被告）杜太平。
被上诉人（原审被告）苑中生。
上诉人管向阳与被上诉人吴崇飞、杜太平、苑中生健康权纠纷一案，天津市东丽区人民法院于2014年12月16日作出（2014）丽民初字第5156号民事判决，一审宣判后，管向阳不服，向本院提起上诉。本院于2015年1月13日受理后，依法组成合议庭，并于2015年1�28日公开开庭进行了审理。上诉人管向阳及其委托代理人王余，被上诉人吴崇飞、杜太平、苑中生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，吴崇飞曾用名吴生路。吴崇飞与管向阳、杜太平曾因工作相识。苑中生找到杜太平，要求杜太平为其租赁的东丽区津塘二线鸿兆翔装饰城外围增2号房屋进行装修，装修费用10500元。杜太平同意后将此房屋的装修工作交给管向阳，二人口头协商杜太平支付管向阳装修费用3000元。2014年5月23日杜太平给吴崇飞打电话是否做此房屋的装修工作，吴崇飞未同意。同日，管向阳给吴崇飞打电话，要求为其做此房屋的装修工作，吴崇飞同意，二人口头协商，管向阳每日给付吴崇飞200元。5月25日吴崇飞乘坐杜太平驾驶的车辆来到该房屋进行装修，管向阳及另外一人与吴崇飞一起工作，中午，吴崇飞与管向阳吃饭时均已喝酒。下午，吴崇飞站在梯子上工作时，一个铁方形管掉落砸在吴崇飞的头部和肩部，吴崇飞受伤。当日，吴崇飞被送到天津市东丽区东丽医院治疗，经医院诊断吴崇飞伤情为，左手外伤，左中指近节基底撕脱骨折，头面部外伤。进行了门诊手术。2014年6月11日，医院诊断，吴崇飞左眼上睑下垂，并于9月26日同意转入天津市眼科医院治疗。经天津市眼科医院诊断，吴崇飞左眼上睑下垂，双眼屈光不正。治疗期间，管向阳支付吴崇飞劳务费200元，并为吴崇飞垫付医疗费2297.48元，杜太平为吴崇飞垫付医疗费1000元，吴崇飞自行支付医疗费396.50元。医院出具休假证明，吴崇飞自受伤当日至8月31日休假。吴崇飞受伤后由其亲戚（农民）一人护理。苑中生与杜太平装修款已结清，杜太平将装修费用3000元亦支付了管向阳。2014年10月10日天津市河西医院法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，�崇飞面部线条状瘢痕损伤符合X（10）级伤残、左眼睑下垂损伤符合X（10）级伤残，吴崇飞支付鉴定费980元。吴崇飞提起诉讼，请求，管向阳、杜太平、苑中生连带赔偿其医疗费400.30元、护理费2380元、交通费900元、误工费10630元、残疾赔偿金33891元、营养费2000元、鉴定费980元、精神损害抚慰金10000元，以上共计61181.30元，诉讼费由管向阳、杜太平、苑中生承担。
原审法院认为，法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，杜太平将讼争的房屋装修工作交给管向阳负责，并按照约定将该工作的装修费用3000元给付管向阳。管向阳又要求吴崇飞为其做讼争的装修工作，并每日支付其200元劳务费，吴崇飞同意并已实际工作且已收取劳务费200元，管向阳与吴崇飞之间形成雇佣关系。管向阳作为雇主应对吴崇飞伤情合理的经济损失承担70%的�事赔偿责任。吴崇飞在工作中喝酒亦未尽到劳动安全的注意义务，因此吴崇飞应承担30%的责任。关于吴崇飞主张的医疗费，经原审法院核实吴崇飞提供的有效票据，医疗费数额为396.50元，管向阳应承担396.50元的70%即277.55元。主张误工费10630元、误工期限自2014年5月25日受伤至吴崇飞定残前一天即2014年10月9日共计138天。吴崇飞为农民，原审法院参照上一年度天津市行业在岗职工（居民服务、修理和其他服务业）的标准计算，28559÷365×138天=10797.65元，管向阳应承担10797.65元的70%即7558.36元。吴崇飞主张护理费2380元、护理期限自2014年5月25日至6月24日即1个月。根据吴崇飞伤情，吴崇飞主张的护理期限不违反法律的规定，吴崇飞亲戚（农民）一人护理，且无固定收入，应参照上一年度天津市行业在岗职工（居民服务、修理和其他服务业）的标准计算，管向阳应承担28559÷12×70%�1665.94元。吴崇飞主张营养费2000元，根据吴崇飞伤情，吴崇飞主张营养费数额不违反法律规定，管向阳应承担营养费2000元的70%即1400元。吴崇飞主张残疾赔偿金33891元，吴崇飞面部线条状瘢痕损伤为X级伤残、左眼睑下垂损伤为X级伤残，吴崇飞为农村居民，应按照本市上一年度农村居民人均纯收入15405元计算20年，管向阳应承担15405×20×70%×（10%＋1%）=23723.70元。吴崇飞主张鉴定费980元，管向阳应承担980元的70%即686元。吴崇飞主张交通费900元，吴崇飞提供的部分票据并非其就诊票据，根据吴崇飞伤情及就医情况，原审法院酌情考虑吴崇飞支付交通费300元，管向阳应承担300元的70%即210元。吴崇飞主张精神损害抚慰金10000元，吴崇飞身体现两处残疾，吴崇飞的伤情对其的精神及今后的生活都会造成一定的影响，且主张数额不违反法律的规定，原审法院予以支持。管向阳在吴崇飞治疗期间为原告垫付医疗费2297.48元，故该费用应从管向阳应承担的赔偿金中扣除。吴崇飞主张杜太平亦为雇主、苑中生作为发包人，其二人亦应承担赔偿责任及管向阳提出的实际雇主为杜太平，对上述主张及抗辩理由吴崇飞及管向阳未提供充分证据证明亦无法律依据，该主张及抗辩理由不成立。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：“一、被告管向阳在本判决书生效后十日内赔偿原告吴崇飞医疗费人民币277.55元、误工费人民币7558.36元、护理费�民币1665.94元、营养费人民币1400元、残疾赔偿金人民币23723.70元、鉴定费人民币686元、精神损害抚慰金人民币10000元、交通费人民币210元。以上共计人民币45521.55元。（执行办法，上述费用扣除2297.48元的30%，被告管向阳给付原告44832.31元）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告杜太平、苑中生不承担责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费减半收取665元，由原告吴崇飞负担173元，被告管向阳负担492元”。
原审法院宣判后，管向阳不服，向本院提起上诉，请求1、撤销原审判决；2、发回重审或改判上诉人不承担赔偿责任；3、两审案件受理费由被上诉人承担。主要理由是，管向阳与吴崇飞之间并不构成雇佣关系，不应当承担吴崇飞的损失。管�阳与吴崇飞是共同受雇于杜太平。苑中生、杜太平制定不合理的施工方案，对施工现场疏于管理，吴崇飞既不具备施工资质又未采取任何防护措施的情况下，冒然施工，杜太平、苑中生、吴崇飞应依法承担相应责任。
被上诉人吴崇飞答辩，杜太平告之所施工的工程包给管向阳，管向阳也与其协商劳动报酬为每天200元，在其看病期间，管向阳也曾给其200元。故同意原审判决。
被上诉人杜太平答辩，将工程清包给管向阳，其将吴崇飞拉到工地，是管向阳与吴崇飞商谈劳动报酬的数额，是管向阳雇佣吴崇飞，故同意原审判决。
被上诉人苑中生答辩，其将工程发包给杜太平，吴崇飞是为管向阳干活过程中摔伤。故要求驳回上诉，维持原判。
二审审理期间，管向阳申请证人周学刚出庭，证实其与吴崇飞受雇于杜太平。经质证，管向阳对该证人证言没有异议，吴崇飞、杜�平、苑中生认为该证人证言所证实的不是事实。本院经审查认为，证人只证实吴崇飞是乘坐杜太平的汽车到达施工现场，不能证实吴崇飞是受雇于杜太平，对该证人证言的证明力不予确认。吴崇飞、杜太平、苑中生未向本院提交新的证据。
在本院审理期间，吴崇飞认可管向阳给其误工费200元，并同意在管向阳应赔偿的数额中扣除。本院查明的其他事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于吴崇飞受雇于谁的问题，管向阳主张其与吴崇飞均受雇于杜太平，在原审审理期间，管向阳认可杜太平给其吴崇飞的电话，其与吴崇飞商谈，干完活后根据行情每天按150到200元结酬劳，同时亦认可涉诉装修工程由其带领其他人施工完毕，杜太平为其结了3000元款项。涉诉工程如果由杜太平直接雇人施工，应由杜太平与受雇者商谈劳动报酬并逐一结算，不应由管向阳与施工人商谈劳动报酬并进行结算施工报酬，上述事实可以证实杜太平抗辩将涉诉工程以3000元的价格清包给管向阳的法律事实成立，在没有证据佐证的情况下，管向阳称其与吴崇飞均受雇于杜太平的上诉主张不能成立。在本院审理期间，吴崇飞认可管向阳给其误工费200元，同意在管向阳应赔偿的数额中予以扣除，本院对此予以照准。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持天津市东丽区人民法院（2014）丽民初字第5156号民事判决第二、三项；
二、变更天津市东丽区人民法院（2014）丽民初字第5156号民事判决第一项为：上诉人管向阳在本判决书生效后十日内赔偿被上诉人吴崇飞医疗费人民币277.55元、误�费人民币7358.36元、护理费人民币1665.94元、营养费人民币1400元、残疾赔偿金人民币23723.70元、鉴定费人民币686元、精神损害抚慰金人民币10000元、交通费人民币210元。以上共计人民币45321.55元。（执行办法，上述费用扣除2297.48元的30%，被告管向阳给付原告44632.31元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费300元，由上诉人管向阳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 健
审 判 员 王 新
代理审判员 张晓彤
二〇一五年三月十七日
书 记 员 武 伟
速 录 员 李晓旭