河南省济源中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫96刑终17号
原公诉机关济源市人民检察院。
上诉人（原审被告人）宗应才，曾用名宗宝才、宗应财，男，1952年10月1日出生于河南省济源市，汉族，初中文化，中共党员，济源市沁园街道办事处东夫人头居民委员会党支部书记，住济源市。因涉嫌非国家工作人员受贿犯罪，于2015年5月16日被济源市公安局刑事拘留，同年6月23日被逮捕。
辩护人齐波，河南朗齐律师事务所律师。
济源市人民法院审理济源市人民检察院指控原审被告人宗应才犯非国家工作人员受贿、挪用资金、诈骗罪一案，于2016年12月23日作出(2016)豫9001刑初52号刑事判决书。宗应才不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省人民检察院指派检察员黄红梅出庭履行职务，上诉人宗应才及其辩护人齐波到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明：一、非国家工作人员受贿的事实
（一）收受四发公司济源项目部15.18万元的事实。
2010年11月份，四发公司济源项目部与东夫居委会签订东夫综合办公楼开发合作协议，约定四发公司济源项目部出资建设东夫综合办公楼，东夫居委会负责施工场地“三通一平”，具备开工条件，并协调各种外部纠纷；该楼建成后由四发公司济源项目部无偿使用15年，再转交东夫居委会。东夫综合办公楼工程动工前，被告人宗应才以协调群众阻工、赔青等理由，通过四发公司济源项目部副经理胡某（另案处理）向四发公司济源项目部索要20万元。四发公司济源项目部经理张某1为搞好同东夫居委会的关系，安排公司财务人员韩某分别于2010年11月14日、2010年12月4日、2010年12月24日向被告人宗应才的农商行账户先后存现5万元、转账5万元、转账10万元，共计存入20万元。后被告人宗应才将其中4.82万元用于支付东夫综合办公楼的调运垃圾、平整场地、赔青费用等。
上述事实，有被告人宗应才的供述与辩解，证人胡某、张某1、韩某、杨某、卢某1、宗某1、宗某2、宗某3、宗某4、宗某5、张某2、闫某、王某1、李某1的证言，宗应才尾号为0889的济源农商行存折交易明细，搜查笔录、物品扣押、发还清单，宗应才家中搜出的收（领）到条22份、收款收据1份，胡某出具的收到条2张、证明1份，委托书，手写补综合办公楼地杨树款、综合楼项目用款情况，手写存折存取情况，手写材料1份，东夫居委会与四发公司济源项目部签订的合作协议，四发公司与张某1签订的合作协议、四发公司出具的任命授权书、情况说明、四发公司的营业执照与资质证书，破案经过、到案经过，东夫居委会出具的证明，户籍信息，济源市公安局刑事科学技术研究所（济）公（刑技）鉴（文检）字[2015]007号、010号笔迹鉴定书等证据予以证实。
（二）收受四发公司济源项目部两部共价值5200元空调的事实。
2011年6月份，四发公司济源项目部在开发东夫居委会综合办公楼期间，项目部副经理胡某为搞好项目部与被告人宗应才的关系，建议项目部经理张某1给宗应才购买两台空调。后张某1安排公司财务人员韩某购买两台“美的”空调送到宗应才家，并安装在宗应才家的二楼。经鉴定，两台“美的”空调共价值5200元。
上述事实，有被告人宗应才的供述与辩解，胡某，张某1，韩某的证言，收到条1张，“美的”空调照片，济源市价格认证中心关于“美的”空调的价格鉴定结论书等证据予以证实。
（三）收受王某2、李某2等人10万元的事实。
2012年9月份，王某2通过公开招标，以183万元的价格中标东夫居委会综合楼的租赁权。后因该楼手续不全，王某2与合伙人李某2、赵某等人商量后，提出解除合同。因按约定，王某2单方退标的话，东夫居委会将扣除100万元投标保证金。为了要回交给东夫居委会的100万元保证金，王某2、李某2、赵某等人通过胡某找被告人宗应才帮忙，并由胡某将李某2等人筹集的10万元现金送给宗应才。之后，东夫居委会将100万元投标保证金退给王某2等人。
上述事实，有被告人宗应才的供述与辩解，证人胡某、赵某、李某2、王某2（又名王飞）的证言，东夫居委会综合楼租赁合同、合同补充协议，辨认笔录等证据予以证实。
二、挪用资金的事实
2011年期间，胡某以个人名义向被告人宗应才提出借用东夫居委会的集体资金。宗应才同意后，擅自决定并安排东夫居委会报账员宗某6和胡某到济源市沁园街道办事处会计中心，会计中心主任段某安排会计中心于2011年1月17日为东夫居委会开具25万元的现金支票给胡某，2011年1月26日胡某还款25万元；于2011年3月8日为东夫居委会开具20万元现金支票给胡某，2011年3月18日胡某还款20万元；于2011年4月1日为东夫居委会开具20万元现金支票给胡某，2011年4月29日胡某还款20万元；于2011年6月3日为东夫居委会开具现金支票30万元给胡某，2011年6月23日胡某还款30万元；于2011年7月29日为东夫居委会开具现金支票22万元给胡某，2011年8月29日胡某归还22万元。
综上，2011年1月至8月期间，被告人宗应才五次将东夫居委会的集体资金累计金额117万元，擅自挪用给胡某进行营利活动，挪用时间从十天到一个月不等，均已全部归还。
上述事实，有被告人宗应才的供述与辩解，证人胡某、宗某6、段某、吕某、张某1、侯某、陶某、卢某2的证言，农村信用合作社现金支票、现金缴纳单、存款凭条、取款凭条、记账凭证、胡某出具的借条等，股权转让协议、银行转账凭证，济源市沁园街道办事处居委会财务办事处代理服务中心出具的证明，东夫居委会的记账凭证、收据、农村信用社进账单，董玉林、卢战才、宗麦有、解芳、周金河、宗虎山六人出具的证明，济源市沁园街道办事处沁政[2013]7号关于印发居（组）财务管理制度的通知，中共双桥街道办事处双发[2007]24号关于印发《双桥办事处居委会财务管理制度》的通知，茶具照片4张等证据予以证实。
济源市人民法院认为，被告人宗应才作为东夫居委会党支部书记，利用职务上的便利，非法收受他人财物25.7万元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；被告人宗应才挪用东夫居委会的集体资金117万元，归个人使用进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用资金罪。被告人宗应才一人犯数罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条第一款、第六十四条、第十二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定〉》第三条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人宗应才犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑二年三个月；二、对被告人宗应才的非法所得25.7万元继续予以追缴。
宗应才及辩护人意见：一审法院认定宗应才的非国家工作人员受贿罪和挪用资金罪事实不清，证据不足。希望二审改判宗应才无罪。
检察机关出庭意见：一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，建议二审予以维持。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证、查证属实，本院予以确认。
关于宗应才是否构成非国家工作人员受贿罪的意见，经查，关于收受四发公司济源项目部15.18万元事实中，证人张某1、韩某、胡某的证言，宗应才的存折交易明细等证据能够证实四发公司济源项目部分三次将20万元存入宗应才的账户的事实。宗应才将其中4.82万元用于公务的事实有相关书证及证人宗某3、宗某4、宗某5、张某2、闫某、王某1、李某1等人的证言，依法应当从20万元中扣除；关于收受四发公司济源项目部两部共价值5200元空调的事实，经查，证人胡某、张某1、韩某的证言，能够证实四发公司济源项目部给宗应才安装了两部空调，且宗应才并未向四发公司济源项目部支付空调款；关于收受王某2、李某2等人10万元的事实，有证人赵某、李某2、王某2、胡某的证言，同时结合宗应才在侦查阶段的有罪供述，足以证实宗应才收受王某2等人10万元的事实。
关于宗应才是否构成挪用资金罪的意见，经查，胡某、宗某6的证言可以证实每次宗某6和胡某到会计中心开具现金支票，均是经过了宗应才的同意；证人吕某证实，沁园办事处各居委会借款时，村会计必须到场，并对借款入账情况、借条未签字情况予以说明；证人胡某、段某的证言，证实了胡某所借款项系东夫居委会的集体资金。
本院认为，宗应才作为东夫居委会党支部书记，利用职务之便，非法收受他人财物25.7万元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已经构成非国家工作人员受贿罪；宗应才将集体资金117万元挪用给他人进行营利活动，数额较大，其行为已经构成挪用资金罪。一审判决书认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。宗应才的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 强
审 判 员 董 慧
代理审判员 张莎莎
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 李 方