天津市蓟州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）津0119刑初479号
公诉机关天津市蓟州区人民检察院。
被告人李建锋，男，1970年1月19日出生于天津市蓟州区，汉族，本科文化，中共党员，天津市蓟州区礼明庄镇初级中学教师，住天津市蓟州区。2016年12月9日因犯信用卡诈骗罪，被天津市蓟县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万五千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月30日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现羁押于蓟州区看守所。
辩护人田雪，天津云诺律师事务所律师。
被告人王宝凯，男，1994年5月7日出生于天津市蓟州区，汉族，中专文化，农民，群众，户籍地天津市蓟州区，住蓟州区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月27日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕，现羁押于蓟州区看守所。
被告人杨术春，男，1982年2月8日出生于天津市蓟州区，汉族，高中文化，农民，群众，户籍地天津市蓟州区，现住天津市蓟州区。2005年11月14日因犯合同诈骗罪，被天津市蓟县人民法院判处有期徒刑一年缓刑二年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月30日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现羁押于蓟州区看守所。
被告人高鹏，男，1990年5月6日出生于天津市蓟州区，汉族，初中文化，农民，群众，住天津市蓟州区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月30日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕，现羁押于蓟州区看守所。
辩护人蒙海霞，天津光明律师事务所律师。
被告人曹雪良，1996年4月28日出生于天津市蓟州区，汉族，初中文化，农民，群众，户籍地住天津市蓟州区，现住蓟州区。2014年8月18日，因犯聚众斗殴罪被蓟县人民法院判处有期徒刑二年二个月；2015年8月13日，因犯故意伤害罪被天津市西青区人民法院判处有期徒刑一年二个月。2016年6月23日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月30日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕，现羁押于蓟州区看守所。
被告人王朝学，男，1996年9月16日出生于天津市蓟州区，汉族，初中文化，农民，群众，住天津市蓟州区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月30日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕，现羁押于蓟州区看守所。
天津市蓟州区人民检察院以津蓟检公诉刑诉[2018]470号起诉书指控被告人李建锋、王宝凯、杨术春、高鹏、曹雪良、王朝学犯开设赌场罪，于2018年5月31日向本院提起公诉，并建议适用简易程序和认罪认罚从宽制度。本院同年6月4日立案，依法适用简易程序和认罪认罚从宽制度，实行独任审判，后发现有不适宜适用简易程序审理的事宜，依法改为普通程序和认罪认罚从宽制度，并组成合议庭，公开开庭审理了本案，同年6月29日，天津市蓟州区人民检察院又以津蓟检公诉刑变诉[2018]11号变更起诉决定书向本院变更起诉，指控被告人李建锋、王宝凯、杨术春、高鹏、曹雪良、王朝学犯赌博罪。本院依法适用普通程序和认罪认罚从宽制度，并组成合议庭，公开开庭审理了本案，天津市蓟州区人民检察院指派代理检察员陈某出庭支持公诉，被告人李建锋及其辩护人田雪，被告人王宝凯、杨术春，被告人高鹏及其辩护人蒙海霞，被告人曹雪良、王朝学到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年年底，被告人李建锋为获利，找到被告人杨术春提议组织他人赌博从中抽头渔利，因无人而未成，2018年1月中旬，李建锋又向杨术春提出组织人赌博，杨术春找到被告人高鹏，告知了李建锋的提议，高鹏同意并提供位于蓟州区人民医院北侧路西自家开办的梓峰烟酒副食商行二楼内作为赌博场所，又联系被告人王宝凯，让王宝凯在赌场内放帐为参与赌博人员提供资金，被告人王宝凯雇佣被告人曹雪良、王朝学和王某3（已被不起诉）到赌场服务，曹雪良、王朝学偶尔协助王宝凯放账、记账，被告人李建锋、王宝凯、杨术春按5%或10%抽水，抽水所得钱款扣除场地费、烟款及曹雪良、王朝学和王某3的雇佣费用，剩余的款由李建锋、王宝凯按3:7比例瓜分，二人又分别给杨术春费用，被告人李建锋、高鹏分别找人参加赌博，2018年1月21日至29日，被告人李建锋、王宝凯、杨术春共组织他人以“推牛”的方式进行赌博六场，从中抽头渔利。1月29日，李建锋、杨术春组织李某等人赌博时，被公安民警当场查获，现场查扣赌资人民币489100元，抽头款人民币11100元。
被告人李建锋获利10000余元，被告人王宝凯获利10000余元，被告人高鹏获场地费等10000余元，被告人杨术春获利3000余元，被告人曹雪良、王朝学各获利1000余元。
被告人李建锋、杨术春、高鹏、曹雪良、王朝学于2018年1月29日在赌博现场被公安人员当场抓获，并被公安人员口头传唤到案，被告人王宝凯案发后外逃，后于2018年2月27日主动到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实。
庭审后，被告人王宝凯、高鹏的近亲属代被告人王宝凯、高鹏各向法庭退缴了非法所得10000元，被告人杨术春的近亲属代被告人杨术春向法庭退缴了非法所得3000元，被告人曹雪良、王朝学的近亲属代被告人曹雪良、王朝学各向法庭退缴了非法所得1000元。
另查，被告人李建锋于2016年12月9日因犯信用卡诈骗罪，被天津市蓟县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万五千元。未被羁押。缓刑考验期间自2016年12月24日至2018年12月23日止。
上述事实，被告人李建锋及其辩护人田雪，被告人王宝凯、杨术春，被告人高鹏及其辩护人蒙海霞，被告人曹雪良、王朝学在开庭过程中亦无异议，并有证人李某、刘某1、王某1、刘某2、王某2、刘某3等证言，同案人王某3供述，辨认笔录、被辨认人照片及身份信息，收缴物品清单，证据保全书，现场笔录，天津市公安局蓟州分局行政处罚决定书，公安机关情况说明材料，天津市蓟县人民法院刑事判决书，天津市西青区人民法院刑事判决书，执行通知书，释放证明，记账本等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李建锋、王宝凯、杨术春、高鹏、曹雪良、王朝学以营利为目的，聚众赌博，其行为妨害了社会管理秩序，均已构成赌博罪，均应依法予以处罚。天津市蓟州区人民检察院指控事实清楚，证据充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人李建锋、王宝凯、杨术春、高鹏在共同犯罪中所起作用较大，均系主犯，依法予以处罚；被告人曹雪良、王朝学在共同犯罪中作用较小，系从犯，均应依法予以从轻处罚。被告人杨术春、曹雪良有前科，均可从重判处。被告人王宝凯案发后外逃，后主动到公安机关投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，属于自首，依法可从轻判处。被告人李建锋、杨术春、高鹏、曹雪良、王朝学到案后如实供述犯罪事实，均属坦白，依法均予以从轻处罚。被告人李建锋同意认罪认罚从宽制度，但其未能缴纳非法所得，不能适用认罪认罚从宽制度，被告人王宝凯、杨术春、高鹏、曹雪良、王朝学同意认罪认罚从宽制度，均可酌情予以从轻处罚。被告人李建锋系犯罪被判处有期徒刑并被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。对被告人李建锋的辩护人发表的李建锋犯罪情节轻微，社会危害性相对较小，有悔罪表现，表示退赃、缴纳罚金的辩护意见，因与本案事实不符，本院不予采纳；对被告人李建锋认罪态度好，自愿认罪，是坦白的辩护意见，与本案事实相符，本院予以采纳。对被告人高鹏的辩护人发表的本案属情节轻微，临时起意，找参与赌博的人都是朋友的辩护意见理据不足，本院不予采纳；对高鹏属坦白、初犯、退赃的辩护意见，与本案事实相符，本院予以采纳。天津市蓟州区人民检察院建议被告人李建锋判处有期徒刑一年至二年，并处罚金，撤销缓刑，数罪并罚；被告人王宝凯判处有期徒刑八个月至一年八个月，并处罚金，可以适用缓刑；被告人杨术春判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金，可以适用缓刑；被告人高鹏判处有期徒刑八个月至一年八个月，并处罚金，可以适用缓刑；被告人曹雪良判处拘役六个月以下刑罚，并处罚金，可以适用缓刑；被告人王朝学判处拘役六个月以下刑罚，并处罚金，可以适用缓刑的量刑建议适当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第七十七条第一款，第六十九条，第七十二条，第七十三条之规定，判决如下：
一、撤销天津市蓟县人民法院（2016）津0225刑初522号刑事判决中宣告被告人李建锋缓刑部分。
二、被告人李建锋犯赌博罪，判处有期徒刑一年,并处罚金人民币一万二千元；与前犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月30日起至2020年1月29日止。罚金于判决生效后十日内缴清。）
被告人杨术春犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴清。）
被告人高鹏犯赌博，判处有期徒刑十个月,缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴清。）
被告人王宝凯犯赌博罪，判处有期徒刑八个月,缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴清。）
被告人曹雪良犯赌博罪，判处拘役六个月,缓刑十个月，并处罚金人民币六千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴清。）
被告人王朝学犯赌博罪，判处拘役六个月,缓刑十个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴清。）
三、公安机关扣押的涉案赌资50200元，由公安机关上缴国库。
四、依法追缴被告人李建锋违法所得人民币10000元，被告人王宝凯违法所得人民币10000元，被告人高鹏违法所得人民币10000元，被告人杨术春违法所得人民币3000元，被告人曹雪良违法所得人民币1000元，被告人王朝学违法所得人民币1000元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 顿继昌
审 判 员 闵 鹏
人民陪审员 宗国琴
二〇一八年七月十二日
法官 助理 高 龙
书 记 员 魏 琦
附：本裁判文书所依据法律具体条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。