河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）南民二终字第00559号上诉人（原审被告）闫洪瑞，女。委托代理人闫宏音，河南子午律师事务所律师，代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）郭金凤，女。原审被告：南阳同济堂药房有限公司，地址南阳市工农路专医院对面。法定代表人田红江，任公司经理。委托代理人闫宏音，河南子午律师事务所律师，代理权限：特别授权。上诉人闫洪瑞因与被上诉人郭金凤、原审被告南阳同济堂药房有限公司为合伙协议纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（2014）宛民初字第20号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人闫洪瑞的委托代理人闫宏音、被上诉人郭金凤、原审被告南阳同济堂药房有限公司的委托代理人闫宏音到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。原审法院经审理查明，郭金凤（乙方）与南阳同济堂药房有限公司（甲方）于2012年8月份签订《药店合作协议书》约定双方各自出资15万元，合伙经营南阳同济堂药房有限公司中心店，并约定由甲方出任南阳同济堂药房有限公司中心店经理，负责日常经营管理，南阳同济堂药房有限公司、闫洪瑞作为甲方代表与乙方代表郭金凤分别在协议中签字盖章。2012年8月30日，郭金凤与闫洪瑞签订了南阳同济堂药房有限公司中心店筹建注资汇算说明。2012年11月19日，郭金凤（乙方）与闫洪瑞（甲方）又签订《补充协议》，约定各自再出资5万元用以保证药店的正常运营。该协议节选如下“……一、甲、乙双方需暂在各注入资金人民币5万元整，双方共同注入的资金为10万元，存入双方指定的新开账户。在此之前双方需盘点清所有药品库存和现金，对账清单双方签字……四、甲、乙双方不允许出现私自转让股份的现象。若一方需要转让股份，必须优先转让给对方。转让股份需双方共同同意。五、甲、乙双方在经营过程中，原则上实行一月一对帐，半年一分红，如遇特殊情况，由甲、乙双方共同协商决定。……”。双方运营该公司至2013年8月3日，由于郭金凤及其丈夫姜开臣（乙方）对药店的经营产生异议，与闫洪瑞及其丈夫田红江（甲方）签订协议，协商退出该合伙。协议内容节选如下“……一、乙方自动退出南阳同济堂药房有限公司中心店所有股份，股份金额20万元。二、办理医保、营业执照、税务登记证、健康证等折合人民币2万元。三、以上两项合计甲方应支付乙方现金22万元。四、分红：以此次盘点核算为准（盈亏双方共担）。五、付款方法：每月1日至5日支付4.4万元，5个月付清。逾期按每天300元加罚。……”后郭金凤及其丈夫姜开臣、闫洪瑞于2013年8月26日对合伙财产进行盘点，并对于盘点结果汇总成《南阳市同济堂药房有限公司中心店汇算清单》一份，节选如下“一、盘存表170页（包括14页空白纸）经汇总成3页合计金额：418741.28元；二、银行存款：79290.34元；三、医保卡：39526.80元；四、POS：21310.33元；五、现金：29867.60元；一----五588736.35元；六、应收账款（以下3项合计）：42003.00元；……；七、应付款：201070.76元，……；八、实收资本：400000.00元。净利润：630739.35-201070.76-400000.00=29668.59元。以上净利润29668.59元，双方各应分得红利14834.29元，扣除郭金凤之前已领取12500.00元，7月电费500.00元，郭金凤应分得红利余款1834.29元。”庭审中，双方均认可南阳同济堂药房有限公司中心店的合伙双方当事人为郭金凤与闫洪瑞，因南阳同济堂有限公司有资质，故挂靠在南阳同济堂有限公司名下。另查明，郭金凤与闫洪瑞在2013年8月3日协议中约定闫洪瑞共需向郭金凤退款220000元。付款办法：每月1日至5日支付4.4万元，5个月付清。逾期按每天300元加罚。在退伙协议签订以后被告分数次向郭金凤支付款项共计215600元，其中最后一次即2013年12月10日支付39600元，下余4400元尚未支付。又查明，2014年10月26日，南阳市正方有限责任会计师事务所对南阳同济堂药房有限公司中心店截止2013年8月26日的利润清算情况进行审计，并出具了宛正专审字（2014）第099号专项审计报告，审计报告显示：“……。二、审计结果：根据相关资料，经我们审计，可得出以下结论：根据2012年8月30日双方签字认可的《南阳同济堂药房有限公司中心店筹资注资汇算说明》知，该店固定资产投资金额为75274.40元。而2013年8月26日双方签字认可的《南阳同济堂药房有限公司中心店汇算清单》中，“一、盘存表170页（包括14页空白纸）合计金额418741.28元'为库存药品，不含上述的固定资产75274.40元。另根据2013年8月26日双方签字认可的《南阳同济堂药房有限公司中心店汇算清单》，在计算双方应得利润时，计算出净利润29668.59元，也不含此项固定资产75274.40元。因此我们审计认为，在计算净利润时，应该把此项固定资产75274.40元计算在内，即净利润为104942.99元。三、其他事项说明上述所指的固定资产75274.40元为原始投入价值。南阳市正方有限责任会计师事务所中国注册会计师：ＸＸ钦中国注册会计师：杜道恩中国·南阳二〇一四年十月二十六日”。原审法院认为：一、郭金凤与南阳同济堂药房有限公司之间、郭金凤与闫洪瑞之间均就成立南阳同济堂药房有限公司中心店签订有相关的合伙协议。双方也均认可了郭金凤与闫洪瑞之间的合伙关系及与南阳同济堂药房有限公司的挂靠关系。据此可以认定，南阳同济堂药房有限公司中心店是独立经营、自负盈亏、自主出资、独立核算的企业，符合合伙企业要件，应视为合伙企业。因此，在处理南阳同济堂药房有限公司中心店内部合伙人之间的纠纷时应认定中心店是一个合伙企业，按合伙企业的法律规定处理合伙人之间的纠纷。即依据《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条的规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。南阳同济堂药房有限公司仅应对第三人的损失承担连带赔偿责任。故对郭金凤起诉要求南阳同济堂药房有限公司承担合伙人之间纠纷债务的诉讼请求，不予支持；二、本案争议的核心内容即郭金凤与闫洪瑞在第一次出资时投入到固定投资的75274.4元是否包含在2013年8月26日的《南阳市同济堂药房有限公司中心店汇算清单》中合计金额418741.28元之中。经南阳市正方有限责任会计师事务所宛正专审字（2014）第099号专项审计报告对南阳同济堂药房有限公司中心店截止2013年8月26日的利润清算情况进行审计：在计算净利润时，应该把此项固定资产75274.40元计算在内，即净利润为104942.99元。根据《中华人民共和国合伙企业法》第八条，第二十条的规定，认定该固定投资属于合伙财产，应当在退伙清算中予以清算。根据双方出示的证据证明，郭金凤与闫洪瑞双方在退伙清算过程中，该部分投资并未作为合伙财产予以清算。故郭金凤要求闫洪瑞支付下余利润（104942.99元-29668.59元）÷2=37637.2元及利息，予以支持；三、对郭金凤请求的4500元的违约金，双方在2013年8月3日的协议中对违约金计算办法已有明确约定，对郭金凤主张的违约金不予认可，但被告对收条由自己保管予以认可，经宛城区法院告知，被告未在法定期限内向提交相关证据以证明其主张，郭金凤请求违约金按约定每天300元共计15天合计4500元并不违反法律规定，故对违约金4500元的诉讼请求，予以支持；四、关于按照退伙协议约定闫洪瑞少支付的4400元，闫洪瑞虽提供了证据证明该部分债务发生在双方合伙关系存续期间，但结合2013年8月26日南阳同济堂药房有限公司中心店汇算清单，双方已对合伙期间的债权债务全部进行了清算，闫洪瑞提供的证据并不能证明其在郭金凤退伙后清偿的债务已在双方已结算清单中予以扣除或漏算，故对被告的辩称不予采信。对郭金凤要求闫洪瑞偿还下余欠款4400元的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第八条、第二十条、第五十一条、第五十二条、第一百零三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十五条之规定，判决，一、闫洪瑞于本判决生效后三十日内支付郭金凤分红利润37637.2元，并支付37637.2元的利息（自2013年8月26日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算）至本判决确定的履行期限届满之日止；二、闫洪瑞于本判决生效后三十日内支付郭金凤违约金4500元；三、闫洪瑞于本判决生效后三十日内支付郭金凤欠款4400元；四、驳回郭金凤的其它诉讼请求。如未按本判决的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费963元，审计费2100元，由闫洪瑞负担。闫洪瑞上诉称，1、2013年8月26日的汇算清单是对全部财产的清算，并无遗漏，原审认定固定财产未计入汇算清单错误；2、合伙期间因欠药款8800元，上诉人单独支付该款，被上诉人不应分得4400元；3、上诉人未违约，不应承担违约责任。请求撤销原审判决，改判上诉人不承担责任或发回重审，诉讼费用由被上诉人负担。郭金风答辩称，鉴定结论明确、具体，固定资产未计入汇算清单；拖欠4400元属实；上诉人已构成违约，按约定应承担违约责任。原审认定事实清楚，处理正确，应驳回上诉，维持原判。二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，双方当事人对合伙及投资事实并无异议，本院对此予以确认。2013年8月26日的汇算清单中未显示固定财产，结合审计报告，固定财产亦应作为合伙利润，原审对此处理并无不妥；上诉人称单独支付合伙期间的欠款8800元，因被上诉人对此不予认可，其也未提供充分、有效的证据支持，其应支付该4400元；依据双方当事人自愿达成的协议，上诉人未及时支付款项应承担违约责任。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费963元，由上诉人闫洪瑞负担。本判决为终审判决。审判长  郭晓普审判员  王 勇审判员  李路明二〇一五年八月四日书记员  王新亚