广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂07刑终83号
原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李锡明（绰号“李六”、“阿六”），男，1985年5月12日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，小学文化，居民，住灵山县。曾因犯贩卖毒品罪，于2007年1月29日被灵山县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元。曾因犯盗窃罪，于2012年11月8日被钦州市钦南区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，于2013年7月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年10月23日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。
灵山县人民法院审理灵山县人民检察院指控原审被告人李锡明犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年三月二十九日作出（2016）桂0721刑初31号刑事判决。原审被告人李锡明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派代理检察员苏莹出庭履行职务。上诉人李锡明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人李锡明是一名吸毒人员，为以贩养吸，在2015年10月21日至22日间，在灵山县陆屋镇罗屋坪村委会文坡岭一间草棚处，先后向吸毒人员黄某、何某贩卖毒品海洛因共3次，共得赃款人民币130元。具体如下：
1、2015年10月21日下午，李锡明经电话联系后，在灵山县陆屋镇罗屋坪村委会文坡岭一间草棚处，向黄某贩卖毒品海洛因1小包，得款人民币50元。
2、2015年10月22日13时许，李锡明经电话联系后，在灵山县陆屋镇罗屋坪村委会文坡岭一间草棚处，分别向黄某、何某各贩卖毒品海洛因1小包，共得款人民币80元。
2015年10月22日15时许，李锡明因涉嫌贩卖毒品，在灵山县陆屋镇罗屋坪村委会文坡岭处被灵山县公安局佛子派出所民警抓获，民警当场缴获毒品海洛因104小包，净重11.9克、甲基苯丙胺13小袋，净重14.42克。次日，李锡明因本案被灵山县公安局刑事拘留。
另查明，李锡明曾因犯贩卖毒品罪，于2007年1月29日被灵山县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元。因犯盗窃罪，于2012年11月8日被钦州市钦南区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，于2013年7月10日刑满释放。
原判上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、灵山县公安局受案登记表、抓获经过、办案说明，证实2015年10月22日，灵山县公安局佛子派出所在侦查有关吸毒案的过程中，发现在灵山县陆屋镇罗屋坪村委会文坡岭处有人贩卖毒品，经排查，当场抓获涉嫌贩卖毒品的被告人李锡明及吸毒人员黄某、何某。次日，李锡明因本案被刑事拘留。
2、人员基本信息，证实被告人李锡明出生于1985年5月12日等身份基本情况。
3、人体生物样本检测提取笔录、现场检测报告书、现场检测照片，证实对被告人李锡明进行吗啡检测，结果呈阳性。
4、证人林某的证言，证实其是被告人李锡明的母亲。其用自己的身份证将182××××5638号的手机开户后，交李锡明使用。
5、证人黄某的证言及辨认笔录、照片，证实其是一名吸毒人员。2015年10月21日下午，其经与陆屋“阿六”电话联系后，在灵山县陆屋镇罗屋坪村委会文坡岭处，向“阿六”购买了毒品海洛因1小包，价值人民币50元。2015年10月22日13时许，其经与“阿六”电话联系后，又在上述地点，向“阿六”购买了毒品海洛因1小包，价值人民币50元。随后，“十哥”也来到该处向“阿六”购买了1小包毒品，价值人民币30元。黄某辨认出“阿六”就是被告人李锡明，“十哥”就是吸毒人员何某。
6、证人何某的证言及辨认笔录、照片，证实其是一名吸毒人员。2015年10月22日13时许，其在灵山县陆屋镇罗屋坪村委会文坡岭处，向“阿六”购买了毒品海洛因1小包，价值人民币30元。其到文坡岭时，“广江二”已向“阿六”购买了毒品，正在草棚处吸食。何某辨认出“阿六”就是被告人李锡明，“广江二”就是吸毒人员黄某。
7、被告人李锡明的供述及辨认笔录、照片，证实其绰号“阿六”，2015年10月21日，其在灵山县陆屋镇罗屋坪村委会文坡岭处，向“广江二”贩卖毒品海洛因1小包。2015年10月22日下午，其又在上述地点，向“广江二”贩卖毒品海洛因1小包，得款50元。接着，“十哥”来到该处，其又向“十哥”贩卖1小包价值30元的毒品海洛因。就在“十哥”当场吸食毒品的时候，公安民警赶到，将其及“广江二”和“十哥”抓获。李锡明辨认出“广江二”就是吸毒人员黄某，“十哥”就是吸毒人员何某。
8、灵山县公安局搜查笔录、扣押清单、指认毒品称量照片，证实公安民警于2015年10月22日当场缴获毒品海洛因可疑物104小包净重11.9克，甲基苯丙胺13小袋净重14.42克。被告人李锡明对被扣押的毒品进行了指认，拍摄了指认照片及毒品称量照片。
9、灵山县公安局现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实被告人李锡明的贩毒现场位于灵山县陆屋镇罗屋坪村委会文坡岭及周边的环境概貌情况。
10、钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字（2015）475检验报告，证实从现场缴获的104包净重11.9克的毒品海洛因可疑物、13小袋净重14.42克的甲基苯丙胺可疑物中分别检出海洛因、甲基苯丙胺成分。
11、调取证据清单、移动电话通话清单，证实2015年10月21日至22日，被告人李锡明使用的号码为182××××5638的手机与黄某使用的号码为1367777033、158××××1858的手机有多次通话记录。
12、（2007）灵刑初字第46号刑事判决书、（2012）钦南刑初字第370号刑事判决书、刑满释放人员通知书、证实被告人李锡明曾因犯贩卖毒品罪，于2007年1月29日被灵山县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币4000元；犯盗窃罪，于2012年11月8日被钦州市钦南区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，于2013年7月10日刑满释放。
原判认为，被告人李锡明明知是毒品海洛因而多次贩卖给他人吸食，贩卖毒品海洛因的数量达11.9克、甲基苯丙胺的数量达14.42克，其行为已构成贩卖毒品罪。李锡明曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应对其从重处罚。李锡明曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应对其从严惩处。李锡明归案后至庭审过程中能如实供述其贩卖毒品的主要犯罪事实，依法可对其从轻处罚。根据被告人李锡明的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四的规定，判决：一、被告人李锡明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币13000元；二、追缴被告人李锡明的违法所得人民币130元，没收上缴国库。上诉人李锡明上诉提出，原判量刑过重，其提供毒品海洛因给黄某、何某吸食，但并未收钱，其行为不构成贩卖毒品罪，请求本院从轻判处。
钦州市人民检察院出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，建议本院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分。对原判认定的事实，采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人李锡明提出的上诉意见，经核查，李锡明明知是毒品海洛因而贩卖给吸毒人员黄某、何某吸食的事实清楚，有经庭审举证、质证属实的本案证据证实，并与李锡明归案后所作的供述相吻合，足以认定。且原判根据本案的事实对李锡明所处刑罚并无不当，故本院对李锡明的上诉意见不予采纳。
本院认为，上诉人李锡明明知是毒品海洛因而多次贩卖给他人吸食，且当场缴获贩卖的毒品海洛因数量为11.9克、甲基苯丙胺数量为14.42克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款的规定，构成贩卖毒品罪。李锡明曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法从重处罚。李锡明曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。李锡明归案后如实供述其贩卖毒品的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。李锡明提出的上诉理由不能成立，依法应予驳回。钦州市人民检察院的出庭意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯 波
审 判 员 郑玉红
代理审判员 黄 雷
二〇一六年七月二十日
书 记 员 龚汉成