吉林省延边林区中级法院
民 事 判 决 书
（2017）吉75民终35号
上诉人（原审原告）：陈雅军，女，1965年4月8日生，汉族，系敦化市北方食用菌研究所雇员，住吉林省敦化市。
委托诉讼代理人：金东极，吉林敖东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：敦化市北方食用菌研究所（二部），住所地:吉林省敦化市。
经营者：赵本利,男，1967年3月14曰生，汉族，系敦化市北方食用菌研究所负责人，住吉林省敦化市。
委托诉讼代理人：张剑峰，吉林敦诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王延君，吉林敦诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵本生，男，1967年3月14日生，汉族，系敦化市北方食用菌研究所（二部）雇员，住吉林省敦化市。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司，住所地：吉林省敦化市翰章北大街63号。
法定代表人：董成龙，该公司经理。
委托诉讼代理人：路颖超，吉林达公伟业律师事务所律师。
上诉人陈雅军因与被上诉人敦化市北方食用菌研究所（二部）、赵本生、中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省敦化林区基层法院（2016）吉7504民初72号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月9日立案后，依法组成合议庭。本案现已审理终结。
陈雅军的上诉请求：1、请求判令敦化市北方食用菌研究所(二部)赔偿其因交通事故造成的右肩关节玖级伤残的赔偿金99603.54元、误工费、后续治疗费15000元。2、变更一审诉讼费的承担比例。事实和理由：1、敦化市北方食用菌研究所(二部)对吉林延平司法鉴定所出具的284号鉴定意见有异议，原审法院已传唤鉴定人员出庭接受了质询，对此敦化市北方食用菌研究所(二部)并没有提出确实的证据和依据来推翻此鉴定，一审法院不应该同意进行重新鉴定。2、陈雅军已经向一审法院提交了全部鉴定需要的材料，所以才会出现吉林常春司法鉴定所出具的911号鉴定意见书。原审判决我承担举证不能的结论是错误的。3、吉林大学司法鉴定中心出具的两份终止函，其中16号函是以陈雅军自诉疼痛不能进行被动检查，故无法对其肩关节及膝关节功能进行正确评估而终止鉴定。17号函是以申请人拒绝交纳鉴定费而终止鉴定，该鉴定机构并没有对上诉人进行系统的活体检查，此鉴定活动终止的原因是敦化市北方食用菌研究所(二部)没有交纳鉴定费导致的。原审法院依据16号函认定举证不能的判决是错误的。综上，原审法院适用法律错误，请求依法改判。
敦化市北方食用菌研究所(二部)辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉,维持原判。
赵本生答辩意见与敦化市北方食用菌研究所(二部)一致。
中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司辩称，维持一审对保险公司的判决部分。
陈雅军向一审法院起诉请求：1、敦化市北方食用菌研究所(二部)、赵本生立即清偿其因健康权侵害费用人民币227445.37元。2、中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司对投保限额内予以承担责任。3、本案的诉讼费用由三被上诉人承担。
一审法院认定事实：陈雅军、赵本生系敦化市北方食用菌研究所经营者赵本利的雇员，于2014年10月13日受赵本利指派，到农村为敦化市北方食用菌研究所去做宣传。赵本生驾驶吉H-344**小型普通客车，行至吉青公路15公里转弯处，由于赵本生操作不当，致使车翻人伤，致陈雅军受伤入住敦化市医院治疗15天，后转入延边医院治疗7天，花医药费27453.31元，回敦化市医院治疗9天，花医药费6219.51元，共住院31天。经黄泥河森林公安局公安交通警察大队《道路交通事故第2014034号责任认定书》认定：赵本生负此次交通事故的全部责任，陈雅军无责任。赵本生驾驶的吉H-344**小型普通客车所有人为赵本利，有保险。在审理中，陈雅军提出申请：请求对（2015）敦林民初字第17号案件中，(2015)吉延司鉴所284号鉴定意见书的专家咨询会检意见单做出肩部继续治疗该项费用需2.6万元进行鉴定；敦化市北方食用菌研究所（二部）提出申请：请求对陈雅军是否构成伤残，如构成伤残等级为多少、误工损失日、护理人数及护理期限，是否需要继续治疗费用，如需继续治疗费用为多少重新做司法鉴定。经吉林大学司法鉴定中心检查，需对陈雅军肩关节后续治疗费进行鉴定，由于申请人拒绝交纳鉴定费，吉林大学司法鉴定中心终止对陈雅军肩关节后续治疗费鉴定。陈雅军交通事故涉及右侧肩关节及右侧膝关节，需对其肩关节及膝关节进行功能检查，由于陈雅军的关节不能进行主动活动，同时因自诉疼痛也不能进行被动检查，故无法对其肩关节及膝关节功能进行正确评估，吉林大学司法鉴定中心终止对陈雅军伤残等级等各项鉴定。收到吉林大学司法鉴定中心终止鉴定函后，陈雅军提出司法鉴定申请，申请鉴定事项为：伤残等级、误工期限、护理期限、继续治疗费、营养补助时间及标准。经吉林常春司法鉴定所司法鉴定意见为：1、陈雅军此次外伤造成右膝关节半月板损伤，构成十级伤残。2、后续治疗费约需伍仟元人民币。3、误工期限为伤后七个月。4、护理期限为一人护理九十天。5、营养费捌仟元人民币。中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司同意在保险限额范围内（每座限至20000元），对陈雅军请求的合理部分承担赔偿责任。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，在诉讼中，敦化市北方食用菌研究所（二部）提出，陈雅军受伤的时间为2014年10月13日，对敦化市北方食用菌研究所（二部）提起诉讼，时间为2016年3月2日，已超诉讼时效。陈雅军认为，在2015年的时候是被驳回起诉，不能从发生事故的时候计算诉讼时效时间，应从鉴定之日起计算诉讼时效。陈雅军在2015年起诉过赵本利，赵本利是敦化市北方食用菌研究所（二部）的经营者，是个体工商户，陈雅军诉讼赵本利期间，应视为诉讼时效的中断。且陈雅军在2015年5月经敦化市北方食用菌研究所申报由行政机关劳动部门委托由延边州和吉林省劳动能力鉴定委员会进行鉴定，应属行政机关进行了处理，诉讼时效期间应以鉴定的时间重新起算。鉴定的时间为2015年5月，起诉时间为2016年3月，故本案陈雅军诉敦化市北方食用菌研究所不超诉讼时效。陈雅军、赵本生受雇于敦化市北方食用菌研究所经营者赵本利，属于法律规定的劳动关系，陈雅军、赵本生是受赵本利指派到农村为敦化市北方食用菌研究所（二部）去做宣传。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”赵本生驾驶的车辆是在执行工作任务时发生的交通事故，给陈雅军造成伤害应由用人单位敦化市北方食用菌研究所（二部）承担侵权责任。赵本生在此次交通事故中负全责，应属重大过失。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。故赵本生应承担连带赔偿责任。敦化市北方食用菌研究所（二部）对陈雅军主张的2015吉延司鉴所284号意见书中评定的玖级伤残及各项费用有异议，并向法院提出了书面重新鉴定申请，但因陈雅军在鉴定检查时因自诉疼痛不能进行被动检查，无法对其肩关节及膝关节功能进行正确评估，吉林大学司法鉴定中心终止对陈雅军伤残等级等各项鉴定。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定：“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由拒不提供相关村料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该亊实承担提举证不能的法律后果”。因此陈雅军不配合重新鉴定应对其主张的玖级伤残这一事实承担举证不能的法律后果，要求三被上诉人赔偿残疾赔偿金等各项费用及鉴定费的请求，证据不足，不予支持。陈雅军请求三被上诉人给付精神抚慰金5000元，敦化市北方食用菌研究所（二部）认为，陈雅军为拾级伤残，此项费用不应当得到法院的支持。原审认为，达到伤残标准应视为构成严重精神损害。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成她人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。陈雅军已构成拾级伤残，故对陈雅军的请求予以支持。关于陈雅军误工费，敦化市北方食用菌研究所（二部）提出应以陈雅军的每月工资标准计算，但未向本院提交陈雅军的工资标准的证据加以证实，故应按2014年度国民经济各行业职工平均工资计算。陈雅军要求被告给付复印费295元，但未向本院提交复印费票据，属举证不能，故对其请求不予支持。综上所述，陈雅军所受身体伤害是赵本生所造成，赵本生在此次交通事故中负全责，赵本生应依法承担全部侵权责任，因赵本生受雇于敦化市北方食用菌研究所经营者赵本利，故敦化市北方食用菌研究所（二部）承担侵权责任，赔偿陈雅军的损失。赵本生应承担连带赔偿责任。事故车辆已在中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司投保，中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司应在保险限额范围内承担赔偿责任。故对陈雅军的合理请求予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第（一）款、第九条、第十六条、第二十二条、第三十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第九条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第（一）款、第（三）款、第一百四十四条的规定，遂判决：1、被告敦化市北方食用菌研究所（二部）于判决生效之日赔偿原告陈雅军医药费33672.82元（延吉274**.31元+敦化6219.51元），住院伙食补助费3100元（31天×100元），护理费10873.80元（90天×120.82元），误工费14939.19元（7个月×2134.17元），鉴定费5000元，伤残赔偿金（十级）49801.72元（24900.86元/年×10%×20年），后续治疗费5000元，营养费8000元，精神抚慰金5000元，复查费和医疗费231.84元（后期鉴定），交通费2354元【延吉18**元（住院交通费34元/人×4人+市内交通40元=176元，复査交通费34元/人×4人+市内交通20元×8次=1248元，复査交通费21元/人×4人+市内交通20元×4次=416元）+长春514元（延吉1次28元/人×4人+市内交通40元=152元+长春交通费80.5元/人×4人+市内交通40元=362元)】,各项费用共计137973.37元；被告敦化市北方食用菌研究所（二部）给付原告陈雅军赔偿款117973.37元（137973.37元-保险公司理赔数额20000元）。2、被告中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司于判决生效之日给付原告陈雅军赔偿款20000元。3、被告赵本生承担连带赔偿责任。4、驳回原告陈雅军的其他诉讼请求。案件受理费4616元，原告陈雅军承担1838元，被告敦化市北方食用菌研究所（二部）、赵本生承担2778元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
二审审理查明的事实与一审审理认定的事实基本一致。
另查明，2011年开始，赵本生到敦化市北方食用菌研究所工作，后期由于该所经营亏损，被注销。2012年6月19日敦化市北方食用菌研究所（二部）成立，同年9月24日敦化市北方食用菌研究所重新成立，赵本生同时在二个单位当司机，赵本利系敦化市北方食用菌研究所及敦化市北方食用菌研究所（二部）的经营者，赵本利的经营活动主要在（二部）。2016年11月，敦化市北方食用菌研究所租赁房屋到期，该所全部财物搬到敦化市北方食用菌研究所（二部）共同经营。
本院认为，2014年10月13日，陈雅军、赵本生在工作期间受赵本利指派，为敦化市北方食用菌研究所做宣传时，发生交通事故，导致陈雅军身体受到伤害。因赵本生负此次事故的全部责任，应承担侵权赔偿责任，又因赵本生受雇于敦化市北方食用菌研究所，现该所全部财物已搬到敦化市北方食用菌研究所（二部），财产混同，由敦化市北方食用菌研究所（二部）承担赔偿责任并无不妥，赵本生系其雇员，且有重大过失，故应承担连带赔偿责任。陈雅军在事故发生后，于2015年5月19日申请鉴定，由延边林区中级法院委托吉林延平司法鉴定所进行鉴定，意见为：“右肩关节丧失部分功能评定为玖级伤残、右膝关节再次手术费评估为壹万伍仟元……”；其后陈雅军对肩关节及膝关节继续治疗。本案在2016年8月19日庭审中，申请对其伤情进行全面鉴定，2016年10月10日，延边林区中级法院委托吉林常春司法鉴定所鉴定，意见为“1、陈雅军此次外伤造成右膝关节半月板III度损伤，并行手术治疗构成十级伤残。2、后续治疗费约需伍仟元人民币或以实际合理发生予以保护。3、误工期限为伤后七个月。4、护理期限为一人护理九十天。5、营养费捌仟元人民币。”对此鉴定意见，陈雅军主张是对吉林延平司法鉴定意见书的补充，但并未能提供证据证明其主张，与庭审中提出的全面鉴定亦相互矛盾，而且该鉴定意见书中表明对陈雅军已进行全面活体检查，对陈雅军可以达到伤残等级的伤情进行分析后，给出的结论。因吉林常春司法鉴定所的鉴定对其肩部伤情未予认定，故陈雅军上诉主张对其右肩部伤害按玖级伤残进行赔偿以及后续治疗费15000元，无事实和法律依据，不予支持。
综上所述，陈雅军的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4616元，由陈雅军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 冬
代理审判员 卢 珊
代理审判员 赵晓丽
二〇一七年七月十八日
书 记 员 苏前玮