山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋07民终1622号
上诉人（原审被告）:蔡国威，男，1987年2月13日出生，汉族，山西省寿阳县人，现住山西省寿阳县。
委托诉讼代理人：王满元，寿阳县法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）:张永强，男，1997年1月12日出生，汉族，山西省晋中市榆次区人，现住山西省寿阳县滨河嘉园Ｃ区。
委托诉讼代理人：刘成林，山西至一律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:弓爱英，女，1962年6月16日出生，汉族,山西省寿阳县人。
委托诉讼代理人：樊丽君，山西民力律师事务所律师。
上诉人蔡国威、张永强因与被上诉人弓爱英机动车交通事故责任纠纷一案，不服寿阳县人民法院（2017）晋0725民初711号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人蔡国威上诉请求：撤销原审判决第二项，依法改判驳回被上诉人弓爱英对上诉人的诉讼请求。事实与理由：本案系机动车交通事故责任纠纷案件，属于一般侵权纠纷案件。依据法律规定，一般侵权应以过错程度大小来确定民事赔偿责任。本案中，上诉人并无过错，造成本次事故的原因系被上诉人张永强驾驶电动三轮车逆行所致，故上诉人不应承担赔偿责任。
上诉人张永强上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人弓爱英对上诉人张永强的诉讼请求。事实与理由：原审判令上诉人对被上诉人弓爱英的损失承担65%的责任，属于适用法律错误。上诉人系被上诉人蔡国威雇佣，上诉人驾驶被上诉人蔡国威所有的电动三轮车为蔡国威送货，在送货过程中发生交通事故，�被上诉人弓爱英受伤。我国《侵权责任法》第三十五条明确规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据该条规定，上诉人是在为被上诉人蔡国威送货过程中致弓爱英受伤的，上诉人是受被上诉人蔡国威所指派为蔡国威送货，上诉人的行为系履行职务行为，依据上述法律规定，应当由接受劳务一方即被上诉人蔡国威承担侵权责任，对弓爱英的损失承担赔偿责任，上诉人不应当承担责任。原审依据《侵权责任法》第六条判令上诉人赔偿弓爱英65%的损失，属于适用法律错误，依法应予纠正。
被上诉人弓爱英辩称：二上诉人应对被上诉人弓爱英的损失承担连带赔偿责任。对二上诉人的上诉意见没有异议，不管是谁赔�，总有人承担责任。
一审原告弓爱英向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费等各项损失221692.54元；2、二次手术费实际发生后另行主张；3、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2016年5月22日17时15分，张永强驾驶电动三轮车，由北向南行驶，行至新阳上城西路武装部门前路段，驶入对向车道与弓爱英驾驶的电动自行车相撞，造成弓爱英受伤和双方车辆损坏的交通事故。经山西省寿阳县公安局交通警察大队认定为：张永强承担本次事故的全部责任。事故发生后经寿阳县人民医院诊断为“髌骨骨折（左，粉碎性）、下肢血肿（右小腿）、软组织伤（双肩部)、皮肤擦伤（左膝及左小腿）”，经寿阳县人民医院建议“上级医院继续治疗”转山西医科大学第一医院治疗，诊断为“左髌骨骨折、左下肢深静脉血栓、左膝前皮擦伤、全身多处软组织擦伤”，并于2016年7月14日出院。出院后原告多次与被告协商赔偿事宜，被告拒绝处理。
一审法院认定事实：2016年5月22日17时15分，被告张永强驾驶被告蔡国威所有的电动三轮车，由南向北行驶，行至新阳上城西路武装部门前路段，驶入对向车道与原告弓爱英驾驶的电动自行车相撞，造成弓爱英受伤和双方车辆损坏的交通事故。经寿阳县公安局交通警察大队寿公交认字（2016）第000106号事故认定书认定为：张永强驾驶非机动车，未靠右侧通行是造成本次事故的全部因素，张永强负本次事故的全部责任，弓爱英无责任。事故发生后，原告弓爱英被送往寿阳县人民医院住院治疗，后转入山西医科大学第一人民医院住院53天后伤好出院，经山西省晋中市第一人民医院司鉴中心（2017）残鉴字第253号鉴定意见书鉴定为：弓爱英�伤致左髌骨骨折术后，构成10级伤残。双方因赔偿问题达不成一致意见，原告向原审法院提起诉讼，请求人民法院依法判令二被告赔偿因交通事故给原告造成的医疗费65272.95元、营养费2650元、伙食补助费5300元、误工费73199.59元、护理费9366元、残疾赔偿金57404元、精神抚慰金5000元、鉴定费1500元、交通费2000元，以上各项费用共计221692.54元。事故发生后，被告蔡国威为原告弓爱英垫付3000元。
一审法院认为，原告弓爱英和被告张永强、蔡国威均对寿公交认字（2016）第000106号道路交通事故认定书无异议且该认定书来源合法，故对寿公交认字(2016)第000106号交通事故认定书予以采信，作为被告赔偿原告的依据予以确认。根据对原、被告证据的分析认定，原审法院对原告弓爱英的损失依法确认如下：1、医疗费65272.95元。（其中山大一院住院费64652.55元、门诊费491.9元、�阳第二人民医院门诊费128.5元）2、伙食补助费2650元。（50元/天×53天）3、误工费15080.4元。（山西省农、林、牧、渔业125.67元/天×120天）4、护理费5271.91元。（山西省居民服务业99.47元/天×53天）5、残疾赔偿金20164元。（山西省农村居民人均可支配收入10082元/年×20年×10%）6、鉴定费1500元。7、交通费500元。8、精神抚慰金5000元。以上8项共计115439.26元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。本案中被告张永强作为完全民事行为能力人，无视道路运输的基本规则靠右侧通行，驶入对向车道与原告驾驶的电动自行车相撞，是造成本次事故的全部因素，并负担事故的全部责任，该行为的发生完成是由其一人过错造成，故张永强存在重大过错，其对原告损失应承担主要赔偿责任；被告蔡国威虽然在本次事故中无责任但指派张永强驾驶电动三轮车，未对张永强进行必要的安全教育和驾驶技术的培训，其也存在一定的过错，故蔡国威对原告损失也应承担次要赔偿责任。针对本案具体情况，原审法院酌情确定被告张永强承担原告65%的赔偿责任即75035.52元，被告蔡国威承担原告35%的赔偿责任即40403.74元。因原告未主张寿阳县人民医院的赔偿费用，被告蔡国威垫付费用，原审法院不作一并处理，双方可另行解决。原审判决：一、被告张永强赔偿原告弓爱英75035.52元。二、被告蔡国威赔偿原告弓爱英40403.74元。上述第一项、第二项在本判决生效后十日内履行完毕。三、驳回原告弓爱英的其余诉�请求。
本院二审审理查明的事实与一审基本一致。
本院认为，本案二审的争议焦点是：原审判决张永强赔偿弓爱英75035.52元、蔡国威赔偿弓爱英40403.74元是否适当。针对争议焦点，本院评判如下：
张永强驾驶电动三轮车与弓爱英驾驶的电动自行车相撞，经寿阳县公安局交通警察大队认定，由张永强负本次事故的全部责任，弓爱英无责任。张永强为蔡国威的雇员，张永强驾驶的电动三轮车为蔡国威所有，事故发生时张永强驾驶该车系执行蔡国威安排的工作任务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”的规定，应由蔡国威对弓爱英的经济损失承担赔偿责任。蔡国威承担赔偿责任后，可以向张永强追偿。
综上所述，张永强的�诉请求成立，予以支持；蔡国威的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、由蔡国威于本判决生效后十日内赔偿弓爱英损失115439.26元；
二、驳回弓爱英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4585元，由弓爱英负担2201元，蔡国威负担2384元。二审案件受理费5395元，由蔡国威负担。
本判决为终审判决。
审判长 段 锋
审判员 张 晓 军
审判员 韩丽�
二〇一八年八月十五日
书记员 商 思 慧