广东省广州市越秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0104刑初401号
公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。
被告人罗英宝，男，1969年9月14日出生，汉族，出生地广东省兴宁市，文化程度初中，户籍地广东省兴宁市。因本案于2017年11月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。
指派辩护人关欣，广东明境律师事务所律师。
被告人罗玉嫦，女，1966年11月6日出生，汉族，出生地广东省兴宁市，文化程度初中，户籍地广东省广州市海珠区。因本案于2017年11月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。
指派辩护人胡冰泉，广东奔犇律师事务所律师。
广州市越秀区人民检察院以越检刑诉[2018]314号起诉书指控被告人罗英宝、罗玉嫦犯销售假药罪，于2018年4月20日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派检察员张乐芸出庭支持公诉，被告人罗英宝及其辩护人关欣、被告人罗玉嫦及其辩护人胡冰泉到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市越秀区人民检察院指控：2016年起至案发，被告人罗玉嫦作为受雇于被告人罗英宝的员工，在本市越秀区流花路109号广东成人用品市场8083铺销售成人用品期间，多次协助被告人罗英宝通过微信等方式销售假药。
2017年11月8日11时许，被告人罗英宝、罗玉嫦在本市越秀区流花路1O9号广东成人用品市场8083铺被公安人员抓获归案，并从上述档口及被告人使用的在陆军总医院127栋一楼803仓库缴获ManKing男人王335盒、Vigour80040盒、MaxManll0盒、TigerKing80盒、VigRx（增大丸、东方龙牌）66盒、BigPenis美国大阴茎60盒、双效硬得快80盒、三体牛鞭90盒、TIMAX175瓶、力加力47盒、增粗延时王265盒、LV（TOpViagra）皇家伟哥90盒、BOSS皇家伟哥78盒、顶级虎王50盒、天下第一棒100盒、OTO健力无限12250片。经广州市越秀区食品药品监督管理局鉴定均为假药。
公诉机关随案提供了缴获假药的照片等物证，抓获经过等书证，被告人罗英宝、罗玉嫦的供述，假药认定意见书等鉴定结论，现场勘验检查笔录，视听资料等证据，并认为被告人罗英宝、罗玉嫦销售假药，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，应当以销售假药罪追究其刑事责任。被告人罗玉嫦在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人罗英宝归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人罗英宝对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议。
其辩护人提出的辩护意见是：1.对指控被告人罗英宝构成销售假药罪没有异议。2.罗英宝归案后能如实供述自己的罪行，认罪认罚。3.本案涉案仓库是“罗某”租用，缴获的假药大部分属于“罗某”所有。4.罗英宝主要从事合法的成人用品经营，假药的销售是其正常经营外很小的一部分，且没有造成人员伤亡。5.罗英宝是初犯，无犯罪记录，其是贪图一时利益而销售假药。综上，请求对罗英宝从轻处罚。
被告人罗玉嫦对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议。
其辩护人提出的辩护意见是：1.对指控被告人罗玉嫦构成销售假药罪及认定罗玉嫦是从犯均没有异议。2.罗玉嫦应被认定为如实供述，依法可以从轻处罚。罗玉嫦在侦查阶段及庭审过程中对以下事实均供认不讳：其在罗英宝的成人用品店里打工；微信上的客户提出进货的要求后其将相关事项转述给罗英宝处理。因不知道仓库的存在，也没有亲手将壮阳药送到客户手中或者给客户发快递的行为，所以罗玉嫦认为其没有销售假药，这是罗玉嫦对其行为性质及法律后果认知错误，并非否认犯罪事实。3.罗玉嫦在档口的主要工作是招呼到店的客户，偶尔向罗英宝转达微信客户的提货要求，并没有主动开发需求壮阳药客户，也不知道仓库的存在。4.无证据显示有人因服用涉案假药而导致人身损害的案例，且多数假药被查扣没有流入市场。5.罗玉嫦此前一贯表现良好，是初犯。综上，请求对罗玉嫦从宽处理。
经审理查明：2016年起至案发，被告人罗英宝承租位于本市越秀区流花路109号的广东成人用品市场8083铺，申领个体工商户执照，雇佣被告人罗玉嫦作为员工销售成人用品，期间通过微信等方式销售假药。罗玉嫦协助罗英宝通过上述方式销售假药。
2017年11月8日11时许，被告人罗英宝、罗玉嫦在本市越秀区流花路1O9号广东成人用品市场8083铺被公安人员抓获归案，并从罗英宝使用的陆军总医院127栋一楼803仓库内缴获ManKing男人王335盒（共13400粒）、40盒Vigour800（共4800粒）、MaxManll0盒（共10560粒）、TigerKing80盒（共8000粒）、VigRx（增大丸、东方龙牌）66盒（共1980粒）、BigPenis美国大阴茎60盒（共11520粒）、双效硬得快80盒（共5760粒）、三体牛鞭90盒（共12150粒）、VIMAX175瓶（共10500粒）、力加力47盒（共1128粒）、增粗延时王265盒（共2120粒）、LV（TopViagra）皇家伟哥90盒（共3240粒）、BOSS皇家伟哥78盒（共2808粒）、顶级虎王50盒（共4000粒）、天下第一棒100盒（共600粒）、OTO（健力无限）12250片（共49000粒）。经广州市越秀区食品药品监督管理局认定，上述缴获的产品含有西地那非成分，均为假药。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证明：缴获的药品样品及作案工具照片，涉案档口及仓库现场照片，涉案微信账号信息截图及微信聊天记录截图，涉案快递单照片，搜查笔录及扣押清单，涉案档口的工商注册资料，涉案地点的承租书证，广州市公安局越秀区分局梅花村派出所出具的抓获经过，现场勘验检查笔录，广州市公安局越秀区分局食品药品与环境犯罪侦查大队出具的附案说明，被告人罗英宝、罗玉嫦的户籍材料，罗英宝、罗玉嫦的供述，广州市越秀区食品药品监督管理局出具的认定意见书，广州市公安局电子数据检验鉴定实验室出具的穗公网勘[2017]4665、4668、4691号电子数据检查工作记录等。
本院认为，被告人罗英宝、罗玉嫦销售假药，其行为已构成销售假药罪。公诉机关的指控事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。罗英宝在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按其参与的全部犯罪处罚。罗玉嫦在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。罗英宝、罗玉嫦能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人的相关罪轻辩护意见本院已予考虑。根据两被告人的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人罗英宝犯销售假药罪，判处有期徒刑二年，并处罚金四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月8日起至2019年11月7日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起五日内向本院一次缴纳。）
二、被告人罗玉嫦犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月8日起至2018年7月7日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起五日内向本院一次缴纳。）
三、扣押在案的假药、作案工具予以没收（详见扣押清单，由广州市公安局越秀区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李剑涛
人民陪审员 李碧香
人民陪审员 张忆苏
二〇一八年六月六日
书 记 员 姚晓萍