成都市青羊区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）青羊民初字第3584号
原告（反诉被告）广东鸿合贸易有限公司，住所地：广州市天河区。
法定代表人朱利辉，总经理。
委托代理人郑昆仑，北京盈科（成都）律师事务所律师。特别授权。
委托代理倪烨中，广东君信律师事务所律师。一般授权。
被告（反诉原告）成都仙林冰酒营销有限公司，住所地：成都市青羊区。
法定代理人吴坚和，董事长。
委托代理人吕金马，四川君合律师事务所律师。特别授权。
委托代理人郭丹，系成都仙林冰酒营销有限公司员工。一般授权。
原告广东鸿合贸易有限公司（以下简称鸿合公司）与被告成都仙林冰酒营销有限公司（以下简称仙林公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，仙林公司在法定期限内提出反诉，本院决定合并审理，依法由代理审判员李小云独任审判，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鸿合公司的委托代理人郑昆仑、倪烨中，被告（反诉原告）仙林公司的委托代理人吕金马到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
本诉原告鸿合公司诉称，2013年2月5日，原告法定代表人朱利辉与被告签订了一份《五粮液冰珀43销售合同》，同日还签订了一份《补充协议书》。2013年3月8日，原告取得《企业法人营业执照》，2013年3月20日，原告与被告和朱利辉签订了一份《成都仙林冰酒营销有限公司销售合同补充协议》，约定朱利辉将与被告签订的上述合同交付给原告执行。根据上述合同及补充协议的约定，被告同意原告在广州市行政区地区范围内销售（以实际进货量为准）被告的冰珀43产品，经销价格为298元／瓶，经销期为2013年3月1日至2014年2月28日。在合同期内，被告按原告进货金额的35%给予原告活动推广等费用，按原告进货金额的17%给予原告人员及公关等费用，以上投入费用以货物方式进行兑付，随货同行。另外，被告还将根据市场情况，按原告进货金额的3%给于原告常规市场物料（包括宣传手册、打火机、酒杯等）。合同及补充协议还约定原告应在2013年3月1日前将首批进货余款270万元支付给被告，但经向被告申请，被告同意在收到原告200万元货款（含30万元定金）后，先期向原告发出100万元的货及根据补充协议被告应兑付的投入费用及物料，待原告完成销售回款后，再将100万元首期进货款补足。随后，原告向被告支付了200万元首期进货款（含30万元定金），被告收到上述款项后，按双方约定向原告发送了100万元货及被告承诺的投入物料。但经原告多次催促，被告未向原告开具增值税发票，直接导致原告无法实现当初订立合同的目的，故依法向人民法院起诉，请求判令：1.解除原被告之间签订的《五粮液冰珀43销售合同》及补充协议书；2.被告退还原告货款100万元；3.本案诉讼费用由被告承担。
本诉被告仙林公司辩称，双方签订的合同未对增值税发票开具时间作约定，按照交易习惯应该按照一单开具发票，而不是半单来开具发票；双方合同约定先款后货，但鸿合公司含定金仅支付了200万元货款，仍未按约定付清首单货款，属于违约；鸿合公司应当继续履行合同，并向仙林公司支付逾期付款的违约金；仙林公司已发了152万元的货，该批货不含市场投入，且已足额纳税。
反诉原告仙林公司诉称，2013年2月5日，仙林公司与鸿合公司双方经协商一致，相继订立《五粮液冰珀43销售合同》及《补充协议书》约定：鸿合公司经审慎考虑后确认首批进货量为300万元、承诺经销期间完成1000万元销售任务（合同第三.2-3条）；鸿合公司将合同定金30万元付至仙林公司账户后，合同生效。鸿合公司需于2013年3月1日前将首批货款270万元付至仙林公司账户，完成首次进货，否则承担违约责任。合同全面恰当履行后，定金可转为货款。合同签订后，仙林公司按约定时间、数量备齐了货物，等待被告付款后给其发货。但被告付款170万元后，经仙林公司再三催促，至今仍违约拒付尚差的100万元货款，造成仙林公司货物积压、沉淀，因此蒙受了不应有的损失。故请求法院判令：1.被告履行尚欠的首单货款130万元支付义务；2.被告承担违约给原告造成的33万元损失；3.本案本反诉案件受理费及相关费用等均由被告全部承担。
反诉被告鸿合公司辩称，仙林公司主张履行130万元货款没有事实和法律依据；仙林公司系违约方，其主张的33万元损失没有任何依据，不应得到支持。
经审理查明，2013年2月5日，朱利辉（乙方）与仙林公司（甲方）签订了一份《五粮液冰珀43销售合同》及一份《补充协议书》，约定乙方在广州行政区域内销售甲方的冰珀43产品，合同期限为2013年3月1日起至2014年2月28日止；乙方承诺在经销期间，完成1000万元的销售任务，并确认首批进货量为300万元；采取“先款后货”的交货方式，货款到达甲方账户后，由甲方为乙方开具提货单，并办理提货业务；经销价格为298元／瓶；合同签订当日，乙方向甲方支付30万元定金，该合同生效；乙方于2013年3月1日前将首批进货款余额270万元支付到甲方指定账户，完成首次进货，否则乙方承担违约责任；在合同期内，甲方给于乙方常规市场投入如下：（1）甲方按乙方进货金额的35%给予乙方活动推广等费用；（2）甲方按乙方进货金额的17%给予乙方人员及公关等费用，以上投入费用以货物方式进行兑付，随货同行；市场支持的费用到达乙方仓库后，由乙方负责保管并按照市场需要向甲方申报，甲方审核批准同意后方可投入市场；物料支持：甲方根据市场情况，按乙方进货金额的3%给予乙方常规市场物料（包括宣传手册、打火机、酒杯等）；乙方若连续三个月未按（附表一）完成翻单进货量，甲方有权终止合同，并扣除乙方交纳的诚信定金。2013年2月5日，朱利辉依约向仙林公司支付了30万元定金。2013年3月20日，仙林公司（供方）、朱利辉（需方）与鸿合公司（丙方）签订一份《成都仙林冰酒营销有限公司销售合同补充协议》，约定将供需方于2013年2月5日签订的销售合同中需方交由丙方执行，其他条款不变。
2013年2月28日，朱利辉向仙林公司出具一份《关于延期履行合同的说明》，内容为：因本人注册公司原因，申请仙林公司同意其在2013年3月16日前支付首批进货余款270万元。2013年3月15日，朱利辉向仙林公司出具一份申请，内容为：因公司资金周转原因，申请于2013年3月15日支付170万元首批进货款并申请发货100万元，2013年6月16日支付剩余100万元首批进货款。2013年3月21日，鸿合公司向仙林公司支付了170万元货款。随后，仙林公司向鸿合公司发去了价值约152万元的货物。2013年7月8日，仙林公司向鸿合公司发出一份《履约通知》，内容为：依照合同约定，鸿合公司应于2013年3月1日前完成首单进货额300万元，现鸿合公司未按约定完成首单进货额，未完成先履行义务，已违约，请鸿合公司尽快履行首单进货额。2013年7月19日，仙林公司向鸿合公司开具了票面金额为1535612元的增值税专用发票。后鸿合公司主张仙林公司退还剩余货款被拒，经双方多次协商未果，鸿合公司于2013年7月23日起诉来院，仙林公司于2013年9月13日提起反诉。
以上事实有企业法人营业执照、《五粮液冰珀43销售合同》及《补充协议书》、《成都仙林冰酒营销有限公司销售合同补充协议》、货运清单、中国银联POS签购单、收据、招商银行结算业务委托书、《关于延期履行合同的说明》、申请、《履约通知》、增值税专用发票以及当事人陈述等证据在案为证。
审理中，鸿合公司还提交了一份《关于限期开具增值税发票的通知》以及其客户要求开具增值税专用发票的邮件，证明仙林公司怠于开具增值税专用发票系违约；仙林公司称未收到通知，且与本案无关。同时，仙林公司提交了一份存货明细表，证明因鸿合公司违约不履行进货义务给其造成的仓储积压损失，鸿合公司对该证据的真实性不予认可。
本院认为，鸿合公司与仙林公司对双方之间存在买卖合同关系无争议，且其合同内容未违反法律规定，应合法有效，双方均受上述合同的约束。现双方争议焦点在于：
（一）合同是否应当解除。鸿合公司主张解除合同，仙林公司主张继续履行合同，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十条之规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”本案中，鸿合公司与仙林公司签订的买卖合同约定的履行期限截止2014年2月28日，现履行期限届满，且鸿合公司明确表示不再履行合同义务，该合同已实际不能履行，故本院支持双方解除合同。对仙林公司主张鸿合公司继续履行130万元首单货款的诉讼请求，本院不予支持。
（二）违约责任的承担。鸿合公司以仙林公司未及时开具增值税专用发票为由主张仙林公司违约，因双方未约定开具增值税专用发票的时间，现鸿合公司亦自认收到了仙林公司开具的增值税专用发票，故对鸿合公司以此主张仙林公司违约的诉讼请求，本院不予支持。同时，双方合同约定鸿合公司应于2013年3月1日前完成首批300万进货量，但鸿合公司至今未完成该进货量，依约应承担违约责任，即仙林公司有权扣除鸿合公司30万元定金。仙林公司主张鸿合公司赔偿33万元的违约损失，但其提交的存货明细表系其单方面制作，在鸿合公司不予认可的前提下，仙林公司未提供证据证明双方约定的违约金低于造成的实际损失，本院不予支持。
（三）合同解除后，仙林公司应退还鸿合公司多少货款。现已查明，鸿合公司共支付仙林公司200万元货款（含30万元定金），双方对仙林公司已发152万元货无异议，但对该批货中52万元货是否应该从实际发货中扣除存在争议。鸿合公司主张52万元货系市场投入费用，应从已发货中扣除，则仙林公司应退还其100万元货款。仙林公司对此不予认可。根据双方合同约定，仙林公司应给予鸿合公司按进货金额52%的市场投入费用，且该费用以货物方式进行兑付，随货同行，故鸿合公司主张52万元货系市场投入费用符合合同约定，本院予以支持，即已发送的152万元货物中有52万元应从已发货金额中扣除，则实际发货金额为100万元。又因本案系鸿合公司违约导致合同解除，故鸿合公司承担30万元违约责任后，仙林公司应退还鸿合公司70万元货款。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告（反诉被告）广东鸿合贸易有限公司与被告（反诉原告）成都仙林冰酒营销有限公司签订的《五粮液冰珀43销售合同》及《补充协议书》、《成都仙林冰酒营销有限公司销售合同补充协议》；
二、被告（反诉原告）成都仙林冰酒营销有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告（反诉被告）广东鸿合贸易有限公司100万元货款；
三、原告（反诉被告）广东鸿合贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告（反诉原告）成都仙林冰酒营销有限公司支付违约损失30万元；
四、上述第二、三项品迭后，被告（反诉原告）成都仙林冰酒营销有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告（反诉被告）广东鸿合贸易有限公司70万元货款；
五、驳回原告（反诉被告）广东鸿合贸易有限公司、被告（反诉原告）成都仙林冰酒营销有限公司在本案的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费13800元，减半收取6900元，由被告（反诉原告）成都仙林冰酒营销有限公司承担6000元，原告（反诉被告）广东鸿合贸易有限公司承担900元。反诉案件受理费8385元，减半收取4193元，由被告（反诉原告）成都仙林冰酒营销有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
代理审判员 李小云
二〇一四年五月十九日
书 记 员 朱 峥