广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中一法民二初字第2529号
原告：中山市汇星演出有限公司，住所地中山市西区。
法定代表人：张良豪。
委托代理人：曾璇、梁翠琼，中山市升镇法律服务所法律工作者。
被告：张容月，女，1990年6月15日出生，汉族，住广西平南县安怀镇。
委托代理人：袁建华，广东深翔律师事务所律师。
委托代理人：吕春霞，广东启仁律师事务所律师。
原告中山市汇星演出有限公司（下称汇星公司）诉被告张容月合同纠纷一案，本院受理后依法由审判员石丽独任审判，公开开庭进行了审理。原告汇星公司委托代理人曾璇、被告张容月委托代理人袁建华、吕春霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汇星公司诉称：原告与被告于2013年12月16日签订了《经纪代理合同》，约定在2013年12月6日至2019年12月5日期间由原告为被告提供经纪服务，并就各自的权利义务及被告的工资报酬进行了明确的约定。2015年3月26日，原告为被告安排了工作，但被告没有服从工作安排，此后被告不再履行《经纪代理合同》内约定的义务，经多次电话及微信协商无果，原告认为被告已构成根本性违约，应承担相应的违约责任。原告为维护正当权益，遂诉至法院，请求判令：1、解除原、被告签订的《经纪代理合同》；2、被告向原告返还21593.13元；3、被告向原告赔偿预期收益损失162000元；4、被告向原告支付违约金100万元；5、本案诉讼费由被告承担。
原告汇星公司对其陈述在举证期限内提供以下证据予以证实：1、见证书（《经纪代理合同》、授权委托书、企业法人营业执照、组织机构代码、法人身份证、齐卉身份证、张容月身份证、见证书）；2、齐卉的参保证明；3、齐卉的劳动合同；4、银行及微信转账记录；5、协议；6、照片；7、被告的新郎微博主页照片；8、微信聊天截图；9、被告发布在其新浪微博的照片；10、被告于2015年7月10日私自在外登台演出的照片；11、被告于201年4月至今在外登台演出的部分宣传照片；12、微信聊天记录截图。
被告张容月辩称：1、我方认为双方签订的涉案经纪代理合同并非双方真实意思表示，且未实际履行，应该认为无效合同，原告基于该经纪代理合同有效而提出相关诉讼请求都没有法律依据，应当予以驳回。2013年12月16日齐卉以其本人名义及以原告名义与被告签订了2份合同，由于内容上除了第5条之外其他都一样，所以2份合同是不可能同时有效，不可能同时体现双方当事人真实意思，如果判断2份合同那一份代表双方当事人真实意思，我方认为应该结合见证律师对合同的法律认知及合同实际履行情况看，庭审中证据显示2份合同见证律师张艳娜在其后律师函中表明了以齐卉名义与被告签订的经纪代理合同为准，而合同实际履行中工资报酬发放情况更能与齐卉与被告签订的经纪代理合同第5条吻合，应该认定2份合同是阴阳合同关系，齐卉以其本人名义与被告签订的经纪代理合同是双方真实意思表示，并且实际履行了，齐卉以原告名义签订代理合同，是双方通谋的，并且没有实际履行，所以原被告之间合同违反了合同第52条第2、3款规定而无效；为什么齐卉作为经纪公司副总经理，会在2013年12月16日与被告签订2份合同，而且原被告之间合同被告并没有持有，只有原告持有，显然齐卉在签订了以其本人经纪代理合同之外签订涉案合同，是因为齐卉需要和北京韩瑞美国际信息咨询服务有限公司签订整容协议，而北京韩瑞美国际信息咨询服务有限公司对被告的经纪公司是有要求的，所以齐卉才通过签订涉案合同这种方式实现与北京韩瑞美国际信息咨询服务有限公司合作的目的，同样的，新浪微博认证是齐卉考虑到需要宣传，并且需要原告经纪公司才可以认证，所以齐卉才会利用涉案合同去办理宣传工作，整容协议和新浪微博照片可以证明齐卉会同一天签订2份合同动机，在对外关系上，原被告之间与第三人签订合同中，给第三人造成了原被告之间存在经纪代理合同的表象，可能需要承担相应法律责任，可是齐卉与被告签订的合同才是双方的真实意思表示。原告在庭审中也确认了原告公司在整容协议中只是作为介绍人和担保人签署协议的；原告庭审中也确认见证2份合同的律师是最清楚哪一份合同有效，原告陈述是见证律师知道合同无效后重新调整错误，重新见证了涉案合同，原告如何解释2015年4月13日同一个见证律师向本案被告发出律师函，但是该律师函见证律师声称是齐卉的委托人身份，并非原告的委托人，律师是专业的，真正的委托人是谁，被委托的律师是清楚的，不可能犯低级的职业错误，如果原告所说是真实的，是否意味着2015年4月13日的律师函就是见证律师张艳娜真实意思表示，即被告与齐卉在2013年12月16日签订的合同才是真实有效的。坚持庭审意见。双方都没有对帐单，本案也不是买卖合同。
被告张容月对其辩解提交以下证据：1、齐卉与张容月签订的《经纪代理合同》；2、律师函。
经审理查明：2013年12月16日，汇星公司（甲方）与张容月（乙方，中文艺名：张宠儿，英文艺名Bella）签订《经纪代理合同》（下称合同1）一份，约定乙方保证并确认在合同期限内，甲方作为乙方全球唯一的合法经纪代理人，合同期限六年，从2013年12月6日到2019年12月5日；在合同有效期内，甲方为乙方提供经纪服务，甲方负责安排乙方的演出，定期或不定期在国内外为乙方作宣传活动，甲方拥有安排、接洽并签署一切乙方有关演艺工作事宜的权利，甲方签订与乙方演艺工作有关的合约和细则，在合法并事先知会乙方的前提下，乙方应全心全意贯彻执行甲方代乙方签订的全部演艺工作；乙方无条件配合甲方工作，向甲方提供演艺服务，乙方遵守甲方的工作安排和合理的工作要求；工资报酬，合同期前二年，即从2013年12月6日到2015年12月5日，乙方薪酬为固定工资制，即每月27000元计算，工资发放为每个月的15号，因乙方工作不认真，工作不守时或其他原因造成甲方的名誉或金钱的损失，乙方应赔偿甲方直接或间接经济损失，合同期后四年，即从2015年12月6日至2019年12月5日，甲方不再给予乙方固定薪酬，甲方每月10号之前核算上月乙方的工作收益，然后按四六分成，甲方六成，乙方四成。每月15号之前，甲方以现金或转账方式向乙方支付收益分成；在下列情况下，甲乙双方有权终止本合同并得到赔偿……乙方未征得甲方同意而擅自离开工作岗位及工作地区；过失方应当赔偿无过失方的一切直接或间接损失，包括但不限于直接经济损失，赔偿金、应得的演出收益、律师费、诉讼费、交通费、查档费等；本合同一经签订后，任何一方无权私自终止合同，如任何一方无故终止合同，终止合同一方需赔偿另一方违约金1000000元；本合同一式三份，由甲乙双方各执一份，见证律师一份，自签订之日起即时生效。汇星公司在合同上加盖公章，同时其授权签订该合同的员工齐卉亦在合同上签名。汇星公司出具的授权委托书载明，委托员工齐卉与张容月签订经纪代理合同，授权范围为与张容月洽谈合同内容事宜、签订合同、支付见证费用，特别授权全权代理，齐卉在签订合同过程中的所有意思表示均为其公司的真实意思表示。同日，广东任允律师事务所张艳娜律师对该合同予以见证，见证书载明：兹证明2013年12月16日在本律师面前，汇星公司、齐卉、张容月在合同上盖章签名摁印属实。广东任允律师事务所、张艳娜律师分别在见证书上盖章、签名。2014年4月29日，北京韩瑞美国际信息咨询服务有限公司（下称韩瑞美公司，法定代表人张颢濒，甲方）与汇星公司（乙方）、张容月（丙方）签订协议一份，约定甲方为乙方的全约艺人丙方提供韩国整形美容手术，乙方或丙方向甲方支付丙方商演收入的提成；丙方手术结束后，乙方或丙方每月5日前向甲方支付丙方上月商演收入的提成，按每场三千元，每月6场，共12个月向甲方计提，共计提72场，若合作期间，甲方安排丙方作为嘉宾参加湖南卫视《天天向上》节目录制，录制播出后，乙方或丙方需按120场，每月5场，每场三千元向甲方计提商演收入；合同期限为两年，自2014年4月29日至2016年4月28日。
期间，齐卉通过其中国工商银行卡号向张容月、张颢濒支付如下款项：
转账日期
发生金额
对方户名
2014-1-15
24000
张容月
2014-2-17
10000
张容月
2014-2-25
7500
张容月
2014-3-7
5003
张灏濒
2014-3-19
5003
张灏濒
2014-4-18
6003
张灏濒
2014-4-28
5003
张灏濒
2014-5-12
1000
张灏濒
2014-5-13
2884.73
张灏濒
2014-5-17
23775
张容月
2014-6-4
1000
张容月
2014-6-6
18003
张灏濒
2014-6-9
2000
张容月
2014-6-20
500
张容月
2014-7-4
18003
张灏濒
2014-7-19
27000
张容月
2014-8-4
18003
张灏濒
2014-8-23
25266
张容月
2014-8-23
2000
张容月
2014-9-4
18003
张灏濒
2014-9-18
18900
张容月
2014-10-8
18003
张灏濒
2014-10-19
17200
张容月
2014-11-18
11335
张容月
2014-11-28
36003
张灏濒
2014-12-2
30003
张灏濒
2014-12-27
16600
张容月
2015-1-20
10000
张容月
2015-2-3
6002.4
张灏濒
2015-4-25
20003
张灏濒
2015年2月17日，齐卉通过微信向张容月转账支付10000元、3600元。
后汇星公司认为张容月私自在外商演，违反了合同约定，造成其经济损失，遂诉至本院，主张前述权利。
另查：2013年12月16日，齐卉（甲方）与张容月（乙方，中文艺名：张心儿，英文艺名Bella）又签订《经纪代理合同》（下称合同2）一份，约定乙方保证并确认在合同期限内，甲方作为乙方全球唯一的合法经纪代理人，工资报酬：1、乙方的夜店活动报酬，从2013年12月6号至2014年5月5日止，前六场，乙方按10000元/场提二成，自第七场，按13000元/场提二成，从2014年5月6日至2015年5月5日止，乙方按15000元/场提三成，从2015年5月6日至2019年12月5日止，乙方按15000元/场提三成，从2015年5月6日至2019年12月5日止，乙方按15000元/场提四成；乙方其他商业活动，从2013年12月6号至2014年5月5日至，按甲方与第三方签订的合同价，甲方提八成，乙方提二成，从2014年5月6日至2015年5月5日，按甲方与第三方签订的合同价，甲方提七成，乙方提三成，从2015年5月6日至2019年12月5日止，按甲方与第三方签订的合同价，甲方提六成，乙方提四成。该合同的合同期限、甲乙方权利义务、违约责任等其他条款均与合同1相同。广东任允律师事务所律师张艳娜同样出具见证书，见证齐卉、张容月在其面前在该合同上签名摁印。
又查：张容月提交的律师函显示，2015年4月13日，齐卉委托广东任允律师事务所张艳娜律师向迷迪会俱乐部发出律师函，载明：本律师接受齐卉女士委托，就贵部与张心儿于2015年4月8日举办影迷会的相关事宜，特致函如下：根据委托人提供的资料及其陈述表明，2013年12月6日，委托人与张心儿（原名：张容月，英文艺名Bella，昵称：心儿）签订了《经纪代理合同》。合同约定，从2013年12月6日至2019年12月5日期间，委托人作为张心儿全球唯一的合法经纪代理人，全权负责张心儿的一切演艺活动，在此期间，张心儿不能私自与他人签订或口头约定未经委托人同意的任何演出活动。同时，合同还约定，张心儿在合约期间，因演出或宣传需要拍摄的一切照片或宣传片的版权均归委托人所有。现该合同仍处于正式有效的履约期，而委托人在网络上意外发现贵部官方微信及微博中发布的张心儿2015年4月18日在新塘举办影迷会的宣传资料，而委托人对该次演出活动完全不知晓。本着对贵部负责的诚意，也为避免贵我双方不必的纠纷，现委托人授权本律师郑重函告：请贵部在收到本律师函之日起即行取消与张心儿合作的演出活动，否则，委托人必将诉诸法律途径，以维护自身的合法权益。
本院认为：本案为合同纠纷。本案合同1与合同2的核心内容一致，条款约定的“全球唯一的合法经纪代理人”具有排他性，虽然两份合同中的中文艺名“张宠儿”“张心儿”有所不同，但真实姓名均为张容月，故两份合同中应只有一份为真实意思表示，故本案争议焦点为本案合同1与合同2哪份合同为当事人真实意思表示。
首先，合同1与合同2在签订主体与工资报酬方面有所不同，合同1的主体为汇星公司与张容月，合同2的主体为齐卉与张容月，合同1的工资报酬为前两年固定工资27000元/月，之后按工作收益提成，合同2的工资报酬均为按演出活动提成。综合汇星公司提供的转账记录来看，自2014年1月15日起每月的支付金额均不同，没有按照合同1的固定薪酬标准来支付，且支付主体为合同2的签订主体齐卉，而非合同1的签订主体汇星公司，汇星公司称齐卉系其授权的员工且为法定代表人的妻子，但汇星公司系依法成立的有限责任公司，具有独立的法人资格，系法律上独立的责任主体，应具备独立的财务制度，不应与任何个人产生财产混同，汇星公司如认为系委托齐卉付款，应提供其与齐卉的往来账凭证。
其次，广东任允律师事务所张艳娜律师曾在2015年4月13日接受齐卉委托对外发送律师函，称根据齐卉与张容月（张心儿）签订的合同2，齐卉系张容月全球唯一的合法经纪代理人，负责张容月（张心儿）的一切演艺活动。广东任允律师事务所张艳娜律师曾经同时见证合同1与合同2的签订过程，其应清楚两份合同中哪一份为真实意思表示，其作为专业的执业律师，不可能在明知合同2并非真实意思表示的情况下仍接受齐卉的委托，根据该合同公开发出律师函。汇星公司称签订合同2后双方认为齐卉没有资质而将合同2作废，重新签订合同1的意见，理据不足，本院不予采信。综上，本院认定本案合同1，即汇星公司与张容月签订的《经纪代理合同》并非双方真实意思表示，合同并未有效成立，亦未实际履行。汇星公司根据未有效成立的合同主张权利，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
驳回原告中山市汇星演出有限公司的全部诉讼请求。
案件受理费15452元，减半收取7726元，诉讼保全费3020元，合共10746元（原告中山市汇星演出有限公司已预付），由原告中山市汇星演出有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审判员 石丽
二○二○一六年三月三十一日
书记员 周洁
曾晓敏