连云港市海州区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）海行初字第00076号
原告江苏茂期化工有限公司。
法定代表人肖丹，执行董事。
委托代理人章剑生、郑春燕，浙江泽大律师事务所律师。
被告灌南县国土资源局。
法定代表人晏久仁，局长。
委托代理人于达静，副局长。
委托代理人王永峰，该局土地执法大队大队长。
第三人连云港亚邦供热有限公司。
法定代表人许旭东，董事长。
委托代理人潘昕昕，该公司员工。
原告江苏茂期化工有限公司（以下简称茂期公司）诉被告灌南县国土资源局（以下简称灌南国土局）土地行政出让一案，原告于2015年2月5日向本院提起行政诉讼。本院于同日受理后向被告及第三人连云港亚邦供热有限公司（以下简称亚邦公司）送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年4月9日公开开庭审理。原告的委托代理人章剑生、郑春燕，被告的委托代理人于达静、王永峰，第三人的委托代理人潘昕昕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告灌南国土局于2014年2月11日发布国有土地使用权挂牌出让公告（灌南县工挂[2014]005号），将宗地编号为101180GB00098、面积为11733平方米（17.6亩）的土地挂牌出让。被告在举证期限内提交如下证据：
1、茂期公司（50亩）用地请示、国有土地使用权出让合同、国有土地使用证；
2、违法用地（35亩）立案呈批表、询问笔录、案件调查报告、案件讨论笔录、行政处罚告知书、行政处罚听证通知书、行政处罚听证笔录、案件调查陈述、责令改正违法行为通知书；
3、违法用地（35亩）行政复议相关材料；
4、违法用地（35亩）行政诉讼相关材料；
15、土地（35亩）挂牌公告；
原告茂期公司诉称，2004年12月30日，原告法定代表人肖丹与灌南县堆沟港化学工业园区管委会签订投资合同，约定管委会提供85亩工业用地，原告承担土地办证费用。后茂期公司依法设立，并陆续获得建设用地规划许可证、国有土地使用权证等证件后，依法在该宗土地上建设厂房并从事生产经营活动至今。2014年7月，原告发现被告在未告知原告的情况下，于2014年2月11日发布土地出让公告，将原告已合法占用的建设用地出让亚邦公司（编号为101180GB00098）。原告认为，被告出让信息显示涉案土地为净地，这与客观事实严重不符。事实上原告已合法占用该宗土地并建设有建筑物及相关附属设施。被告的行为违反了相关法律法规的规定，严重损害了原告的合法权益。现原告提起诉讼，请求法院判令：1、撤销被告对101180GB00098号地块的土地拍卖行为；2、本案诉讼费用由被告承担。
原告提交如下证据：
1、（2014）浙杭钱证内字第18259号公证书；
2、投资合同；
3、非税收入缴款书（编号0023364）；
4、建设用地规划许可证（编号2005047）；
5、灌国用（2007）第02-5417号国有土地使用证；
6、厂房现状照片一组；
7、建设用地规划许可证；
8、外商投资公司准予变更登记通知书。
被告灌南国土局辩称，一、根据法律规定，土地使用者使用土地需经县级以上人民政府批准，以有偿使用方式取得，并与土地行政主管部门签订国有土地使用权出让合同。原告与开发区管委会签订的合同应当认定无效。二、经原告申请，并经灌南县人民政府批准，我局向原告核发了50亩土地的使用权证，依据的是原告与我局于2007年8月29日签订的国有土地使用权出让合同，而不是原告与管委会签订的投资合同。三、原告虽然在85亩土地范围内修建厂房，但其仅有50亩土地使用权，其占用另外35亩土地违反法律规定，属于非法占用。综上，我局的土地出让行为符合法律规定，请求法院驳回原告的诉讼请求。
第三人亚邦公司述称，一、我公司通过政府公开挂牌出让并参与竞得成交，已缴清全部土地出让款，该程序公平、公正、合法。二、原告取得50亩土地没有通过公开挂牌出让竞买程序，而35亩土地已闲置长达10年。三、我公司在竞得土地后已履行全部义务，并作了相应的规划和准备，人民法院应确认我公司的合法性，避免产生损失。
第三人提供竞买申请书、竞买报名表、竞买报价单、成交确认书、土地出让金发票、土地出让合同证明等证据其已合法取得涉案土地。
经质证，原告被告证据1、2认为无关联性；对证据3认为不能实现其证明目的；对证据4合法性不予认可。第三人对被告证据无异议。被告及第三人对原告证据3不予认可，认为并非土地出让金；对证据4认为不是土地权属凭证；对证据5认为不能证明原告占用30亩土地合法；对证据7、8认为无关联性；对其他证据无异议。原告对第三人证据认为超过举证期限，不予质证。被告对第三人证据无异议。
本院对各方证据作如下确认：原、被告及第三人所举证据均具有真实性，作为查明事实的依据予以确认。但被告所举证据不能证明其土地出让行为合法，不予采纳。
经审理查明，2004年12月30日，连云港市堆沟港化学工业园管理委员会（甲方）与原告法定代表人肖丹（乙方）签订投资合同，约定由甲方向乙方提供85亩园区工业用地用于建设连云港茂期化工有限公司项目，乙方承担相应的办证费用。合同签订后，肖丹设立连云港茂期化工有限公司（以下简称连云港茂期公司），并于2005年5月13日取得5.66公顷土地（约85亩）建设用地规划许可证。同年10月25日，连云港茂期公司缴纳“土地税”110.5万元。2006年5月30日，连云港茂期公司向被告申请50亩土地的建设用地许可证。2007年8月29日，被告将面积33333平方米的土地（约50亩）以249.9975万元的价格出让给连云港茂期公司，双方签订了国有土地使用权出让合同。同年9月10日，连云港茂期公司取得了该33333平方米土地的国有土地使用证。后连云港茂期公司又相继办理了建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证等手续，并开工建设厂房以及其他设施，2009年厂房建成，2010年底公司投入生产。2008年2月26日，连云港茂期公司变更为江苏茂期化工有限公司，即本案原告。2013年11月20日，被告向原告发出责令改正违法行为通知书，以未经批准非法占用23333.33平方米（约35亩）土地建设房屋、道路和围墙为由，责令原告3日自行整改。原告不服，分别向东海县人民法院提起撤销之诉和不作为之诉，但一审均被判决败诉（诉讼中，该两案均被连云港市中级人民法院发回重审）。在原告复议和诉讼期间，被告于2014年2月11日发布国有土地使用权挂牌出让公告（灌南县工挂[2014]005号），对原告已实际占用的23333.33平方米土地中的11733平方米（编号：101180GB00098）挂牌出让。同年3月16日，该地块被第三人亚邦公司以112.6368万元的价格竞得。3月24日，被告与亚邦公司签订国有建设用地使用权出让合同。后亚邦公司缴纳了相关费用。原告在得知上述土地被拍卖出让的事实后，认为被告行为违反法律规定并侵犯其合法权益，故诉至本院。
本院认为，国家实行建设用地使用权“净地”出让制度。对此，《江苏省土地出让公告发布内容审查要点》第8条亦规定，土地出让应当“净地”出让，不得“毛地”出让。本案中，原告已经取得50亩土地的国有土地使用权，并在建设厂房、围墙等设施时占用了另外35亩土地，被告在对该35亩土地中的17.6亩挂牌出让时，上述建筑物仍然存在。被告该行为违反了关于土地“净地”出让的相关规定。而在诉讼中，被告也没有提供土地出让行为合法的依据。据此，应当认定被告行政行为违法，原告要求撤销的讼请成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定，判决如下：
撤销被告灌南县国土资源局对101180GB00098号地块的挂牌出让行为。
案件受理费50元（原告已预交），由被告负担，于本判决生效之日起十日内一次性给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费50元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94。
审 判 长 乔 红
代理审判员 于华天
人民陪审员 李 虹
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 陈彦吉
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
【一】《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
……
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：
当事人享有《中华人民共和国行政诉讼法》第五十八条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。
收款人：江苏省连云港市中级人民法院
账号：44×××94
开户行：连云港市农业银行苍梧支行