河南省平顶山市中级人民人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终第1762号
上诉人（原审原告、被告）王翠鸣，女，1982年4月20日生，汉族，住舞钢市。
委托代理人李国红，河南广宏律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原告）河南鸿福实业有限公司。住所地：郑州市二七区洁云路**号。组织机构代码：75714483-1。
法定代表人：赵书智，董事长。
委托代理人陈改平，河南银海律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中国邮政集团公司河南省舞钢市分公司。住所地：舞钢市垭口中心路东段南侧。组织机构代码：41704603-9；
法定代表人：贺文静，总经理。
委托代理人陈朝军，河南首位律师事务所律师。
上诉人王翠鸣与上诉人河南鸿福实业有限公司（以下简称鸿福实业公司）、中国邮政集团公司河南省舞钢市分公司（以下简称舞钢邮政公司）劳动争议纠纷一案，王翠鸣原审请求：判令鸿福实业公司和舞钢邮政公司连带支付解除劳动合同经济补偿金27000元、经济补偿金13500元、赔偿金45000元、失业保险金损失38400元和解除劳动合同通知金3000元，补交1999年至2004年9月的养老金、失业金和医疗保险金。鸿福实业公司原审请求：判令鸿福实业公司不需要向王翠鸣支付经济补偿金43365.28元及实业保险金损失26880元。河南省舞钢市人民法院经审理后，于2016年4月14日作出（2016）舞民劳初字第99号民事判决，王翠鸣、鸿福实业公司和舞钢邮政公司不服，均提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年7月5日公开开庭进行了审理，上诉人王翠鸣及其委托代理人李国红、上诉人鸿福实业公司的委托代理人陈改平，上诉人舞钢邮政公司的委托代理人陈朝军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，王翠鸣于1999年2月到舞钢市邮政局工作，双方未签订书面劳动合同。2004年9月24日鸿福实业公司与王翠鸣签订书面劳动合同，合同期限自2004年10月1日起至2005年9月30日止。鸿福实业公司将王翠鸣派遣到舞钢市邮政局，王翠鸣仍在原工作场所工作岗位工作。劳动合同到期后，鸿福实业公司又与王翠鸣先后五次续签了书面劳动合同，最后一次签订的劳动合同到2014年11月30日期满。该合同到期后，鸿福实业公司没有与王翠鸣续签书面劳动合同，王翠鸣继续工作。王翠鸣在2013年、2014年的技能考核中不合格，舞钢市邮政局以王翠鸣不能胜任工作为由将王翠鸣退回鸿福实业公司。鸿福实业公司决定自2015年2月1日起终止与王翠鸣的劳动合同，并于2015年1月20日向王翠鸣送达了终止劳动合同通知书。另查明，2014年2月至2015年1月王翠鸣的工资收入为32524元，平均工资为2710.33元。鸿福实业公司未为王翠鸣缴纳失业保险费。舞钢市邮政局于2015年4月7日名称变更为中国邮政集团公司河南省舞钢市分公司。
原审认为，2014年11月30日，王翠鸣与鸿福实业公司的劳动合同到期后，鸿福实业公司没有与王翠鸣续签书面劳动合同，王翠鸣仍继续工作，鸿福实业公司未表示异议。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条的规定，应视为王翠鸣与鸿福实业公司双方同意以原条件继续履行劳动合同。鸿福实业公司决定自2015年2月1日起终止与王翠鸣的劳动关系，应当支付王翠鸣的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人意愿从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已向劳动者支付经济补偿的，新用人单位依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款规定：“用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：“（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。”。依据上述规定，2004年10月1日王翠鸣与鸿福实业公司建立劳动关系时，舞钢市邮政局并未向王翠鸣支付经济补偿金，从1999年2月王翠鸣开始到舞钢市邮政局工作到2015年2月1日鸿福实业公司与王翠鸣终止劳动关系，王翠鸣的经济补偿金年限应为16年，故王翠鸣的经济补偿金为43365.28元（2710.33元×16个月）。王翠鸣要求支付解除劳动合同通知金的请求不符合法律规定，不予支持。王翠鸣要求补缴1999年至2004年9月的社会保障费的请求，不属于法院受理范围，对此不予处理。根据法律规定，用人单位应当为职工缴纳失业保险费，因鸿福实业公司未为王翠鸣缴纳失业保险费，导致王翠鸣不能享受失业保险待遇，故鸿福实业公司应承担赔偿责任。《河南省失业保险条例》第二十一条规定，失业人员失业前所在用人单位和本人按规定累计缴费时间十年以上的，领取失业保险费的期限最长为二十四个月。因此，该公司应赔偿王翠鸣二十四个月的失业保险金损失26880元（1400元×80%×24个月）。以上各项费用共计70245.28元，应由用人单位鸿福实业公司支付，舞钢邮政公司作为用工单位负连带责任。王翠鸣的其他诉讼请求缺乏充足有效的证据证明，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题（四）》第五条，《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：河南省鸿福实业有限公司于判决生效之日起十五日内支付王翠鸣经济补偿金43365.28元、失业保险金损失26880元，以上两项共计70245.28元。中国邮政集团公司河南省舞钢市分公司承担连带赔偿责任；驳回王翠鸣的其他诉讼请求；诉讼费20元，由河南鸿福实业有限公司负担10元，中国邮政集团公司河南省舞钢市分公司负担10元。
王翠鸣上诉请求：鸿福实业公司、舞钢邮政公司除支付上诉人解除劳动合同经济补偿金43365.28元和失业保险金损失26880元外，支付尚翠鸣失业保金损失11520元，经济赔偿金43365.28元。事实与理由：《劳动合同法》第四十条第二款规定：劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。2015年1月，舞钢邮政公司以考核不合格为由将王翠鸣退回鸿福实业公司。舞钢邮政公司和鸿福实业公司未给王翠鸣另行安排工作，在没有提前一个月通知也没有额外支付一个月工资的情况下直接和王翠鸣解除劳动合同，属违法解除劳动合同，据《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
鸿福实业公司上诉请求：改判鸿福实业公司不需向王翠鸣支付经济补偿金43365.28元及失业保险金损失26880元。事实与理由：一审判决认定事实错误，鸿福实业公司不应向被王翠鸣支付经济补偿金及失业保险金损失。一、王翠鸣自2004年开始与鸿福实业公司建立劳动关系，被派遣至舞钢邮政公司工作，王翠鸣在2004年之前的工作情况，鸿福实业公司并不知情。因王翠鸣在工作中连续两年（2013年、2014年）被考核为不合格，被用工单位退回鸿福实业公司。劳动合同期满后，双方不再续签劳动合同。双方的劳动合同因期满而终止，并且王翠鸣不能胜任工作，不应支付经济补偿金。二、关于失业保险金损失，因属于尚未发生的损失，王翠鸣今后何时就业无法确定，如果重新就业，就不具备了领取失业保险金的条件，一审直接按照领取失业保险金的最长期限24个月进行判决，明显错误。
舞钢邮政上诉请求：依法撤销原审判决，改判舞钢邮政公司不承担责任，一二审诉讼费用有王翠鸣负担。事实与理由：一、舞钢邮政公司只是用工单位，与王翠鸣不存在劳动关系，不应承担责任。王翠鸣到舞钢邮政公司上班，是由鸿福实业公司派遣，舞钢邮政公司人是用工单位，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十一条及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，用工单位不承担经济补偿金，因此，一审法院判决舞钢邮政公司承担经济补偿金系适用法律错误。二、舞钢邮政公司是用工单位，无义务给王翠鸣缴纳社会保险，王翠鸣应领取的失业保险金损失与舞钢邮政公司无关。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，失业保险金应由用人单位与职工共同缴纳，根据《河南省失业保险条例》第四十六条规定，未给职工缴纳失业保险金造成的经济损失，应由用人单位承担，而舞钢邮政公司是用工单位，没有义务给王翠鸣缴纳失业保险金，因此而产生的失业保险金损失与舞钢邮政公司无关，一审法院判决舞钢邮政公司承担失业保险金损失没有法律依据。综上，舞钢邮政公司系用工单位，对于王翠鸣主张的经济补偿金、失业金损失等请求，不应当承担。
二审经审理查明的事实与原审认定的事实相一致。
本院认为，王翠鸣于1999年2月到舞钢市邮政局（2015年4月7日名称变更为舞钢市邮政公司）工作，双方未签订书面劳动合同。2004年9月24日鸿福实业公司与王翠鸣签订书面劳动合同，自2014年10月1日起双方建立劳动关系，王翠鸣作为劳务派遣工继续在舞钢市邮政局工作，2014年11月30日合同到期后，鸿福实业公司没有与王翠鸣续签书面劳动合同，也未通知王翠鸣终止合同，王翠鸣继续工作。王翠鸣在2013年、2014年的技能考核中不合格，舞钢市邮政局以王翠鸣不能胜任工作为由将王翠鸣退回鸿福实业公司。鸿福有限公司于2015年1月20日向王翠鸣送达了终止劳动合同通知书，决定自2015年2月1日起终止双方的劳动合同。2014年2月至2015年1月王翠鸣的工资收入为32524元，平均工资为2710.33元。河南鸿福实业有限公司未为王翠鸣缴纳失业保险费。对上述基本事实，各方均未提出时上诉，本院予以确认。本案中，鸿福实业公司与王翠鸣解除劳动合同，应当向王翠鸣支付经济补偿。王翠鸣工作年限为16年，解除合同前12月的平均工资为2710.33元，因此鸿福实业公司应当向王翠鸣支付经济补偿金43365.28元（2710.33×16）。根据《河南省失业保险条例》相关规定，用人单位应当为职工缴纳失业保险费，因鸿福实业公司未为王翠鸣缴纳失业保险费，导致王翠鸣不能享受失业保险待遇，故鸿福实业公司应承担赔偿责任。因此原审判决鸿福实业公司赔偿王翠鸣二十四个月的失业保险金损失26880元（1400元×80%×24个月）数额适当，本院予以确认。对上述两项费用的支付，舞钢邮政公司应当承担连带责任。关于王翠鸣要求除原审判决的费用外，鸿福实业公司和舞钢邮政公司应增加支付失业保险损失11520元和经济赔偿金43365.28元的上诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。对于鸿福实业公司要求不应承担原审判决的费用的上诉理由因无相关法律依据，不能成立，本院不予采纳。劳务派遣单位违反劳动合同法规定，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，舞钢邮政公司作为王翠鸣的用工单位，原审认定其应当对鸿福实业公司向王翠鸣支付经济补偿金和失业保险损失承担连带责任并无不当。故对于舞钢邮政公司关于不承担连带责任的上诉理由本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，处理适当，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
二审案件受理费20元，由河南鸿福实业有限公司和中国邮政集团公司河南省舞钢市分公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亚超
审 判 员 石天旭
代理审判员 朱海波
二〇一六年八月三十日
书 记 员 张 苗
附本案相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。