湖南省南县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0921民初58号原告益阳市教育基金会南县办事处。住所地益阳市南县南洲镇永红社区。负责人彭忠阳，男，该办事处主任。委托代理人周凤群，女，汉族，1950年11月20日出生，该办事处工作人员，住湖南省南县。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起上诉、代收法律文书。委托代理人张军武，湖南跃海律师事务所律师。代理权限为一般诉讼代理。被告赵江波，男，汉族，1963年12月5日出生，住湖南省南县。被告赵芷璐，女，汉族，1988年5月21日出生，住湖南省南县。被告练大康，男，汉族，1945年12月10日出生，住湖南省南县。原告益阳市教育基金会南县办事处（简称南县教育基金会）与被告赵江波、赵芷璐、练大康民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员艾可书独任审判，公开开庭进行了审理。原告南县教育基金会的诉讼代理人周凤群、张军武，被告练大康到庭参加诉讼。被告赵江波、赵芷璐经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南县教育基金会诉称，2013年2月6日，原、被告双方签订《借款还款合同书》，约定：由原告出借资金50万元给被告赵江波、赵芷璐在XX镇XX东路购地建房，借款年利率为10%，借款时间从2013年2月6日至2014年2月6日，约定以被告赵芷璐、赵江波的房地产作抵押，被告练大康为借款提供担保。2013年4月10日，双方重新签订《借款还款合同书》，约定，借款时间从2013年4月10日至2014年4月9日，借款月利率为1%，逾期不还，出借方按日追究借款方违约金2000元，直至本息还清为止。被告练大康作为担保人在合同上签名。2013年4月10日，原告向被告赵江波、赵芷璐出借了资金50万元，并于2013年4月18日将被告赵芷璐位于南县xx镇XX社区X组的车库和仓库办理了抵押登记。后被告仅支付利息6万元，余欠借款本息未付。故原告起诉要求：1、被告赵江波、赵芷璐立即偿还原告借款本金50万元及欠付利息12万元；2、由被告按年利率5%的标准支付逾期付款违约金54166元；3、由被告练大康对上述债务承担保证担保责任；4、由被告承担本案诉讼费用。被告赵江波、赵芷璐未予答辩。被告练大康辩称，2013年2月6日所签《借款还款合同书》已经为2013年4月10日重新签订的《借款还款合同书》代替，被告尽管作为担保人签了名，但注明了“若借款人违约，拍卖其抵押财产”还债，因此被告作为担保人只负责保证拍卖借款人的抵押财产，不应承担还款责任。借款人到期未还款后，担保人主动多次催促原告起诉，履行了作为担保人的义务，要求原告撤销对担保人的起诉。原告围绕自己的诉讼请求和主张提供了如下证据：1、原告基金会分支机构登记证书、被告身份证复印件各1份。证明原告诉讼主体资格和被告身份信息情况。2、《借款还款合同书》2份、借支单1份。证明2013年2月6日和4月10日，原、被告签订了《借款还款合同书》，第1份合同没有实际履行，以第2份合同为准。该合同约定：被告赵江波、赵芷璐父女向原告借款人民币50万元用于在南县XX镇XX路购地建房；借款时间为1年，从2013年4月10日起至2014年4月9日止，借款月利率为1%；逾期还款每日支付违约金2000元，直至本息还清之日止；被告赵芷璐自愿以位于南县XX镇XX社区X组的车库和仓库为借款设定抵押担保；被告练大康作为担保人签名并注明“若借款人违约拍卖其抵押财产”字样。借支单证明赵江波、赵芷璐已于2013年4月10日向原告借款人民币50万元，原告已履行了出借资金50万元义务。3、房产证复印件2份和房屋他项权证复印件1份。证明被告赵芷璐对位于南县XX镇XX社区X组产权证号为南房权证XX镇字第XXXX号车库和第XX**号仓库享有所有权；并于2013年4月18日就上述房产设定借款抵押担保，由南县房地产管理局登记办理南房他证XX镇字第XX**号房屋他项权证。房屋他项权利人为原告益阳市教育基金会南县办事处，房屋所有人为赵芷璐，债权数额为50万元。被告人赵江波、赵芷璐未发表质证意见。被告练大康质证无异议。本院认为，原告所举证据来源合法、内容客观真实，且与案件相关联，可以作为认定案件事实的依据，对原告所举证的真实性、合法性、关联性予以认可。根据以上采信的证据，结合当事人在案件中的其他陈述，本院确认如下案件事实：2013年2月6日，原、被告双方签订《借款还款合同书》约定原告出借50万元给被告赵江波、赵芷璐购地建房，被告练大康为借款提供担保。合同签订后，没有实际履行。2013年4月10日，双方重新签订《借款还款合同书》，约定：原告向被告赵江波、赵芷璐出借资金人民币50万元用于购地建房，借款时间为1年，从2013年4月10日至2014年4月9日，借款月利率为1%，逾期未还，每日承担2000元违约金。被告赵芷璐自愿以位于南县南洲镇宝塔湖社区二组产权证号为南房权证XX镇字第XXXX号仓库和第XX**号车库为借款设定抵押担保，并由南县房地产管理局登记办理南房地证XX镇字第XXXX号房屋他项权证。被告练大康在《借款还款合同书》担保人处签名，并注明“若借款人违约，拍卖其抵押财产”字样。2013年4月10日，原告向被告赵江波、赵芷璐出借人民币50万元，二被告并向原告出具了借款人民币50万元的借支单。被告向原告借款后，仅支付利息6万元，余欠借款本息经原告多次催要未付，遂酿成纠纷。本院认为，南县教育基金会作为基金会的分支机构，属于其他组织，可以作为民事诉讼的当事人。被告赵江波、赵芷璐与原告签订《借款还款合同书》，其内容系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法、有效，双方应切实履行合同约定义务。原告向被告履行出借资金义务后，被告没有按约定时间还款，被告的行为构成违约，应承担偿还借款本息，支付逾期还款违约金的民事责任。原、被告双方对逾期还款违约金的约定标准过高，原告主动调低按年利率5%标准主张违约金不违反法律规定，本院予以支持。被告赵芷璐自愿以自有房屋为借款设定抵押担保，并办理抵押登记手续，应以抵押物优先偿还债务。被告练大康在合同上以担保人身份签名，虽注明了若借款人违约，拍卖其抵押财产的意见，仍应确认其担保人地位，且因没有注明为一般保证，应认定为连带责任担保人。但根据担保法的规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。因此被告练大康应对被告赵江波、赵芷璐所负原告债务在扣除赵芷璐的抵押物价值后不足的部分承担连带清偿责任。算至2016年3月10日止，被告应偿还原告借款本金50万元，支付利息175000元，支付逾期利息52083元，扣除被告已付利息6万元，尚应偿还借款本息667083元。原告起诉部分利息计算有误，该部分应不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、由被告赵江波、赵芷璐归还原告益阳市教育基金会南县办事处借款本金50万元，支付利息和逾期还款违约金167083元（利息及违约金已计算至2016年3月10日），共计667083元，限于本判决生效后15日内清偿；二、由被告练大康就被告所欠上述债务在被告赵芷璐所提供抵押物（坐落在南县XX镇XX社区X组房屋产权证号为南房权证XX镇字第XXXX号仓库和第XX**号车库）价值不足部分对原告益阳市教育基金会南县办事处承担连带清偿责任。被告练大康承担保证责任后，有权向被告赵江波、赵芷璐追偿；三、驳回原告益阳市教育基金会南县办事处的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10540元，减半收取5270元，由被告赵江波、赵芷璐、练大康负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。（此页无正文）审 判 员  艾可书二〇一六年三月十日代理书记员  周 艳附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。