湖南省茶陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）茶法民一初字第339号
原告张桂春，男，1952年3月30日出生，汉族，茶陵县人，小学文化，农民，住茶陵县。
委托代理人陈林，湖南挚友律师事务所律师，代理权限为特别授权即代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为调解、和解、代收法律文书，代收诉讼标的款。
被告肖观保，男，1964年2月9日出生，汉族，茶陵县人，小学文化，农民，住茶陵县。
委托代理人刘小雄，茶陵县紫微法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权即代为承认、放弃或者变更诉讼要求、进行和解、提起反诉或者上诉。
被告中华联合财产保险股份有限公司茶陵县支公司，住所地茶陵县。
负责人崔琦毅，该公司经理。
委托代理人彭华，男，1973年7月10日出生，汉族，住株洲市荷塘区，系该公司职工，一般代理。
原告张桂春与被告肖观保、被告中华联合财产保险股份有限公司茶陵县支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月22日受理后依法由代理审判员贺ＸＸ适用简易程序公开开庭进行了审理，原告委托代理人陈林、被告肖观保及其委托代理人刘小雄、被告保险公司的委托代理人彭华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张桂春诉称，2013年12月6日上午7时许，原告驾驶二轮摩托车送孙子女上学，在思聪联兴二组路段时，被告肖观保驾驶三轮摩托车载两辆斗车从后面超车时，三轮摩托车上的斗车将原告连人带车挂倒在地，导致原告五根肋骨骨折，头、脸部受伤。因双方系本地熟人，遂未予报警，当日签订赔偿协议，被告肖观保承担事故的全部责任。随即肇事车辆承保人保险公司在报案后对事故进行了调查。被告因伤分别于2013年12月6日至2014年1月6日、2014年2月17日至2014年4月17日在茶陵县人民医院住院治疗。2014年4月17日，原告伤情经鉴定为十级伤残。原告因与两被告协商未成故向法院起诉请求判令被告保险公司在交强险范围内赔偿原告损失42338.62元；被告肖观保赔偿交强险之外损失14273.82元。
原告为支持其诉请，向本院提交了如下证据：
1、交通事故赔偿协议书1份，拟证明原告张桂春与被告肖观保发生交通事故，原告方于2013年12月6日与肖观保就该交通事故达成赔偿协议；
2、两次住院病历各1份，拟证明原告因该起交通事故两次住院治疗的情况；
3、医药费票据3张（住院费票据1张20708元，门诊费票据2张155元）及住院费用清单1份，拟证明原告因交通事故花费医药费20863元及具体用药情况的事实；
4、司法鉴定意见书1份，拟证明原告因该起交通事故经鉴定为10级伤残的事实；
5、鉴定费票据2张，拟证明原告因鉴定花费703元；
6、思聪街道联兴村委会出具的证明1份及证人张甲某、张乙某、张丙某、张丁某出具的证明各1份，拟证明原告张桂春目前尚在从事农业劳动，其尚具劳动能力的事实；
7、摩托车修理费票据1张，拟证明原告花费摩托车修理费1100元的事实；
8、被告肖观保的驾驶证复印件、行驶证复印件、保险抄单各1份，拟证明被告肖观保的驾驶资格及系肖观保的车辆在被告保险公司投保交强险的事实；
9、交警大队出具的报警说明1份，证明此起交通事故的事发经过。
被告肖观保辩称，被告肖观保在被告保险公司处投保了交强险，应由被告保险公司承担赔偿责任；原告张桂春对事故的发生存在明显的过错；本案发生之后，被告肖观保已垫付资金9374.81元；原告第二次住院治疗的不是交通事故受伤的必须治疗；本案应按照道交法第七十六条规定对原告损失予以赔偿。
被告肖观保为支持其主张，向本院提交了如下证据：
1、被告肖观保的驾驶证原件、行驶证原件及保单各1份，拟证明被告肖观保有照有证驾驶，且被告肖观保就湘BAL9**在被告保险公司投保了交强险及交强险赔偿范围；
2、票据5张，包括住院费票据1张，门诊费票据3张，修理费票据1张，总计9374.81元，拟证明事故发生后被告肖观保垫付的各项费用，且修理费是保险公司安排我们进行修理的；
3、证人谭甲某、谭乙某调查笔录各1份，证明交通事故发生经过。
被告保险公司当庭辩称，保险公司作为保险人，不应承担本案赔偿责任，因为投保人、被保险人、受益人到目前为止尚未向保险公司报险赔偿，无法查明事故及其性质、原因，根据保险法21条，保险公司不应赔偿保险责任。
被告保险公司为支持其主张，向本院提交了如下证据：
1、保险公司的营业执照、组织机构代码证、法人身份代理证明各1份，拟证明被告保险公司的诉讼主体资格；
2、照片1组，共计5张，拟证明被告保险公司在被告肖观保侄子处得到消息后赴事故现场拍的照片，车辆无刮痕；
3、代抄单1份，拟证明被告保险公司司从被告肖观保侄子处得到消息后建议肖观保报交警，说明被保险人、投保人、受益人均未报案，无法查明事故性质原因；
4、茶陵县公安局交警大队第三执勤中队就原告提供的报警说明做的一份补充说明，证明交警三中队是依据张桂春、肖观保二人的陈述和他们的协议而作出的说明。
被告肖观保对原告提交的证据2中第二次住院是否是治疗交通事故受伤关联性有异议；对证据6的几份证明有异议，因原告已年满63周岁，属于老年人，其于农闲时做了些农业活动不能证明其尚具有劳动能力；证据9发生事故后被告肖观保向交警反应情况要求交警处理属实，并不是说原、被告双方要求自行处理而是要求交警队处理；对其他证据均无异议。被告保险公司对原告提交的证据的关联性均有异议，认为不能证明系保险事故；对证据6的5份证明有异议，认为村委会不能作为证明的主体，且证明系事故后所作，说明是为诉讼所作的，且证人未出庭；证据9系新证据，不予质证，且证明的出具方是一个内设机构没有资格出这个证明，与形式要件不符，也没有具体的承办人签字，没有法律效力，不属于证据范畴。
原告对被告肖观保提交的证据1、2无异议。对证据3原告要求两位证人出庭作证，对两位证人陈述的事实，原告无异议。被告保险公司对被告肖观保提交的证据关联性均有异议，对真实性无异议；对证据3证人陈述的事实质证意见是法庭组织的两个证人出庭作证违背法庭程序，保险公司不同意质证；法庭组织证人作证的过程中两个证人就在庭外，其中有一个证人还未提供身份证原件；证人的话，保险公司代理人听不懂，也无法质证。
原告对被告保险公司证据1无异议；证据3的保险抄单因系被告公司内部文件，不知其真实性；报案情况原告不清楚；对证据2的照片，从照片本身不能证明原告与肖观保未发生碰撞，原告与被告肖观保车辆发生碰撞是已发生的事实，且进行了修理，如被告保险公司认为未发生刮擦，应提供相关鉴定结论，否则无法达到被告的证明目的。被告肖观保对被告保险公司的证据质证意见是对证据2、3，肖观保代理人系被告肖观保的侄子，事发后用其妻子的手机向被告保险公司打了电话报了案；被告保险公司带了人去现场，照片是肖观保带保险公司的人到现场拍的照片；对于照片无刮痕，有证人作证。
原告提交的证据，两被告对其真实性均无异议，本院对其真实性予以认定；被告肖观保提交的证据1、2，原告及被告保险公司对其真实性均无异议，本院对该两份证据的真实性予以认定；两位证人谭甲某、谭乙某的证言本院将结合案情予以分析认定。被告保险公司提交的证据1本院予以采信；证据2、3，本院将结合案情予以分析认定。
经审理查明，2013年12月6日上午7时许，被告肖观保持D型驾驶证驾驶湘BAL9**号正三轮载货摩托车上横放两辆斗车从茶陵县思聪街道办事处联兴村台上组的家中出发经S320往县城方向，当行驶至联兴村二组路段时，遇右前方原告肖观保驾驶女式二轮摩托车上面一前一后载孙子女二人去上学，左前方有三个学生在步行。被告肖观保在超越原告张桂春所驾摩托车的过程中，三轮车上斗车车把撞到原告张桂春背部，造成原告受伤以及原告所驾摩托车受损的交通事故。当天原告与被告肖观保就事故责任及医疗费等达成了协议。2013年12月9日，被告肖观保和原告张桂春家属就该次交通事故向茶陵县公安局交通警察大队第三执勤中队报案。同一天，肖观保侄子也就是本案中肖观保的委托代理人刘小雄就该次事故向被告保险公司报案，被告保险公司派出查勘员做了查勘。原告伤后被送往茶陵县人民医院接受门诊及住院治疗31天，于2014年1月6日出院，花费门诊治疗费362元、住院治疗费7912.81元；出院诊断为1、左侧第4、5、6、7后肋骨骨折；2、左侧颧弓骨折；3、左侧皮肤裂伤；4、多处软组织挫伤；5、皮肤擦伤。2014年2月17日，原告因头痛及右侧肢体乏力再次在茶陵县人民医院住院治疗16天，于2014年3月5日出院，花费治疗费20708.82元，出院诊断为左侧慢性硬膜下血肿。2014年4月17日，经原告委托，株洲犀城司法鉴定所对原告伤情鉴定为10级伤残。被告张桂春肇事车辆湘BAL9**在被告保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2013年2月6日0时起至2014年2月5日24时止。被告肖观保支付了原告第一次住院的住院治疗费7912.81元及门诊治疗费362元。
本院认为，原告因道路交通事故受伤，其损失理应依法获得赔偿。本案的争议焦点是原告损失的确定及承担。对原告的损失本院依法认定如下，1、医疗费29138.62元（第一次住院治疗费7912.8元＋第二次住院治疗费20708.82元＋门诊治疗费517元），被告肖观保质疑原告第二次住院治疗与本次交通事故的关联性，但其并未举出证据予以佐证，本院对其主张不予支持；2、住院伙食补助费1410元（30元／天×47天）；3、误工费5459元（21836元／年÷12月×90／30月），原告主张误工时间计算到定残日前一天没有事实依据本院不予支持；两被告均主张原告已经年满60岁不能计算务工损失，但根据原告提出的证据以及茶陵从村的实际情况，本院对两被告的主张不予支持；4、护理费2851.42元（21836元／年÷12月×47／30月）；5、残疾赔偿金15069.6元（8372元／年×18年×10%）；6、鉴定费703元；7、营养费酌情认定1000元；8、精神抚慰金考虑到本案案情酌情认定5000元。原告主张摩托车修理费1100元，但该款被告肖观保已经支付，故本院对原告该请求不予支持。依法上述第1、2、7项共计31548.62元，先由保险公司在交强险医疗费赔偿限额10000元内支付10000元，余21548.62元由被告肖观保支付，被告肖观保已经付8274.8元，还应支付13273.82元。上述第3、4、5、6、8项共计29083.02元，由保险公司在交强险伤残赔偿限额内支付。被告肖观保主张本案原告也应承担事故责任，但从事情发生的经过来看，本案交通事故发生的根本原因是被告肖观保在没有超车条件的情况下强行超车，而原告有没有摩托车驾驶资格并不是造成本次事故的原因，故被告肖观保应该承担本案事故的全部责任，原告不承担事故责任。故对被告肖观保的该主张本院不予支持。被告保险公司主张本案因被告或者原告没有报案而造成案情原因性质无法查明，故保险公司不承担责任。但从本案的证据来看，被告肖观保已经向被告保险公司报案，也向交警报案，同时被告保险公司也进行了事故查勘。而本案的相关证据也足以证实本案事情发生的经过及原因，故对被告保险公司的该主张，本院不予支持。综上依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第二十一条之规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司茶陵县支公司在本判决书生效之日起十日内向原告张桂春支付机动车交通事故责任保险理赔款共计39083.02元；
二、被告肖观保在本判决书生效之日起十日内向原告张桂春支付赔偿款13273.82元；
三、驳回原告张桂春的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1215元，减半收取608元，由原告张桂春负担60元，被告肖观保负担548元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
附：提起上诉的应在提交上诉状七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向湖南省株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：18-161101040002686。逾期未交纳的，将承担按照自动撤回上诉处理的后果。
代理审判员 贺ＸＸ
二〇一四年七月九日
书 记 员 周 静
附相关法律条文如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收人，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收人损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收人状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收人的，误工费按照实际减少的收人计算。受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收人计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收人状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收人的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国保险法》
第二十一条投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人。故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外。