大连市普兰店区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽0214民初300号
原告：周延红，男，1966年10月15日出生，汉族，农民，住普兰店市。公民身份号码：×××
委托诉讼代理人：崔立春，系大连市普兰店区德东法律服务所法律工作者。
被告：大连天上农业发展有限公司，所在地：大连市普兰店区乐甲满族乡庙岭村。
法定代表人：左玉华，系该公司经理。
委托诉讼代理人：肖春阳，系辽宁博信律师事务所律师。
第三人：大连星河园林工程有限公司，所在地：大连市经济技术开发区青松北里17栋-2-6-1号。
法定代表人：谷云成，系该公司经理。
委托诉讼代理人：姜传仲，男，1972年9月22日出生，汉族，该公司职员，住瓦房店市。公民身份号码：×××
原告周延红诉被告大连天上农业发展有限公司（简称“天上农业公司”）、第三人大连星河园林工程有限公司（简称“星河园林公司”）为建设工程施工合同纠纷一案,本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周延红及其委托诉讼代理人崔立春三次庭审均到庭参加了诉讼。天上农业公司第一次庭审未到庭参加诉讼，另两次庭审委托诉讼代理人肖春阳到庭参加诉讼。星河园林公司第二次庭审未到庭参加诉讼，另两次庭审委托诉讼代理人姜传仲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告给付工程款1,118,104元及利息，利息从2017年11月26日起开始计算，按照中国人民银行同期贷款利率支付。2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年9月1日被告和第三人签订工程承包协议，原告和第三人系挂靠关系，被告和第三人签订的道路承包项目，实际由原告施工。原告于2017年9月1日施工至2017年9月15日完工，工程量为1094延长米。根据辽宁省2008定额三类取费标准核算，被告应支付给原告工程款1,306,064元。工程竣工验收后，原告将资料和决算书递交给甲方审计。根据合同约定审计时间为两个月，且如期不审计完，将视为审计认可。故原告诉至法院，要求被告给付工程款及利息，以维护原告的合法权益。
天上农业公司辩称，不同意原告的诉讼请求，根据合同相对性原则，被告的工程发包给第三人，合同的相对方是第三人，原告对被告的诉讼请求应该予以驳回。根据被告与第三人的约定，南区4公里水泥路应于2017年9月20日前完工，该部分目前为止只是完成了一小段，第三人严重违约，而且根据合同约定，工程完工后经竣工验收才能给付工程款，第三人只完成了整个工程的一小部分，因此不同意原告的诉讼请求。另外，如果原告从第三人处转包或分包应认定为非法分包或者转包，不能按照被告与第三人之间的合同结算工程款，只能给付人工费和材料款。因为根据相关司法解释违法所得应予以没收。人工费和材料款之外的部分被告没有给付义务。
星河园林公司述称，原告是挂靠我们公司承建案涉工程的，工程完工后大连天上农业发展有限公司并未支付工程款。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：1.《工程承包协议》。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1.原告与星河园林公司签订的《合作协议》。该合作协议约定由原告全权代表星河园林公司施工天上生态旅游度假区景区建设项目，星河园林公司向原告收取除税金之外的8%作为管理服务费，双方具有独立的经营地位，不存在内部管理关系。从上述约定可以看出，周延红以星河园林公司的名义对案涉工程进行施工，并交纳管理服务费，双方周延红和星河园林公司之间符合挂靠关系的特征，应认定为挂靠关系。
2.工程量签证单、工程预算表。对于该份证据被告不认可，原告申请鉴定，可参考司法鉴定意见确定原告施工的工程量及工程价款。
3.司法鉴定意见书。经原告申请，本院依法委托大连光华工程造价咨询事务所有限公司对案涉工程造价进行鉴定，鉴定程序合法，鉴定意见科学合理，本院予以采信。取费标准是根据被告及第三人的《工程承包协》议确定的，被告称不能按该标准取费，于法无据，本院不予支持。
4.光盘。经过现场勘查及司法鉴定，案涉道路已施工完毕并投入使用，光盘内容可以与现场情况相互印证，本院予以采信。
5.授权委托书。该授权委托书仅仅是原告通过授权的形式达到借用施工资质的目的，是挂靠的外在表现形式，便于原告施工，该证据也无法证明原告系星河园林公司的员工。
本院认为，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，周延红为自然人，不具有建筑施工资质。因此其与星河园林公司签订了《合作协议》，使得周延红能够以星河园林公司的名义对所承包的工程进行施工。从星河园林公司与周延红所签订的《合作协议》来看，其实质是通过合作的形式来达到借用施工资质的目的，实际上周延红对其所承包工程，独立核算，自负盈亏，星河园林公司与周延红的关系不是转包或违法分包的关系，而是周延红借用公司施工资质进行违法施工，属于典型的挂靠关系。此种情况下双方签订的《工程承包协》应属无效，但案涉道路已经交付使用，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。挂靠人向发包人主张工程款，是由于发包人接受挂靠人工作成果，从而产生的向其对应给付的义务。星河园林公司并未欠付原告工程款，故将其列为第三人并无不当。根据鉴定意见，原告已完成的工程造价为1,118,104元（包括税金及服务管理费），原告与星河园林公司《合作协议》约定星河园林公司向原告收取除税金之外的8%作为管理服务费，故管理服务费80,584元不予支持，被告应向原告支付工程款1,037,520元。利息从应付工程价款之日计付，案涉工程已经实际交付，原告主张从2017年11月26日起计算利息，符合法律规定，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条、第十六条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告大连天上农业发展有限公司于本判决生效后十日内，给付原告周延红工程款1,037,520元及利息，利息从2017年的11月26日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，至该款全部付清时止；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14,862元，由原告周延红承担725元，被告大连天上农业发展有限公司承担14,137元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。
审判长 李发科
审判员 唐 娥
审判员 杨剑英
二〇一八年七月二十五日
书记员 孔 鑫
附相关法律条文：
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效:
(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;
(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;
(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理:
(一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期;
(二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期;
(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间:
(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;
(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;
(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。