.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院p t ; ” > 刑 事 裁 定 书（2018）晋09刑终152号原公诉机关忻州市忻府区人民检察院。上诉人（原审被告人）季某，男，1972年4月5日出生。忻州市忻府区人民法院审理忻州市忻府区人民检察院指控原审被告人季某犯诈骗罪一案，于2017年12月28日作出（2017）晋0902刑初198号刑事判决，判后，原审被告人季某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2011年3月至2013年12月期间，被告人季某因赌博欠债50万元，便想使用假房产证向他人借款。2014年1月8日，被告人季某以做生意需周转资金为由，以其位于××区的房产作为抵押，向李某借款27万元，借款期限6个月，同时季某将通过电话联系办理的该房屋产权证交给李某，后季某将所借款项全部用于赌博。经忻州市房地产交易中心核实，该房产证内容属实，但系假证。2017年2月13日，被告人季某主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，庭审中，推翻其原来的供述。认定上述事实的证据有：（一）物证，忻房权证字第XX**号房屋所有权证。证实季某向李某借款时，以此证作为抵押物，交给李某。（二）书证：1、借条，证实2014年1月8日，季某以其学府街银行宿舍房产证作抵押，向李某借款27万元用于周转，借款期间6个月。2、季某自书证明，证实季某因2013年赌博输钱，通过朋友介绍于10月份认识李某等人，用太原做的假房产证向李某等人借款27万元，月息2分，因资金困难，一直逃避未还。3、忻州市房地产交易中心证明，证实侦查机关提供的产权人为季某，产权证号为忻房权证字第XX**号的房产证，内容属实，但此证系假证。4、离婚协议书、离婚证，证实季某与王某协议离婚的××街西房产已协议归季大森的事实。5、王某提供的房产证复印件，证实学府街南巷西侧1幢6单元3层西房产证由王某保管并已设定他项权。6、户籍证明，证实季某的身份信息。（三）证人证言：1、证人任某的证言，我与李某是朋友，2014年1月份左右，李某借给季某钱时我见过季某一次。具体情节和地点记不清了，在忻州城区李某的车上，季某将他的房产证抵押给李某，李某借给季某27万元，季某当场写下借条，后听说季某一直没有还钱，抵押的房产证是假的。在场的有李某、季某、付小军和我，其他人记不得了。2、证人付小军的证言，我认识李某和季某，跟他们是普通朋友关系。2014年1月8日，季某说资金周转揽工程需要钱，用他的房产证作抵押向李某借了27万元，并写了借条。具体地址记不清了，在城区李某的车上借的钱。当时不知道季某向李某借钱时用的是假房产证，今年才听李某说的。在场的有李某、季某、付小军和我，其他人记不得了。3、证人王某的证言，2015年2月已与季某协议离婚，学府街南巷西侧银行宿舍的房子协议离婚时给了其儿子季大森。（四）被害人报案材料及陈述：2014年1月8日，季某找我说揽工程资金周转需借27万元，他有一套房产，并拿着房产证。我将他的房产证押下借给他27万元。当时有付小军、任某在场。后来一直找不到他，也未还钱。今天我遇见季某让他还钱，他没有钱，并告诉我向我借钱时用的房产证是他2013年12月在太原办的假证。当时季某向我借钱金额挺大，我不放心，就让我朋友张元生、付小军、卢建良、陈红运、任某将名字签上作见证。季某提供的借条和借款协议与27万元无关，他已经归还这两份借条上的借款，否则借条不会还给他。季某通过现金和转账的方式还过我钱，但还了多少记不清了，他还钱后过几天又借。至于工商银行打款凭条，时间久了，想不起来了。（五）被告人供述：2011年3月至2013年12月，我因赌博欠下赌债50万元，就想通过假房产证借钱。2013年12月份的一天，我在太原街上捡到办假证的名片，通过上面的联系电话，用200元给我位于××区西侧的房产办了一套假房产证。2014年1月8日，我以揽工程资金周转为由，用该房产证向李某借了27万元，并书写了一份借款协议，利息2分，借款期限6个月。当时有付小军，其他人记不清楚了。后来我用这些钱在网上”百家乐”进行赌博，全输掉了。因无法归还李某，便躲避李某，打电话要么不接要么关机，直至今年我知道李某向公安机关报案了，我来投案自首。借条是我写的，李某怕我不还钱，借条上的这几个人是证明人，证明我向李某借钱了。辩护人提交证据：1、借条、借款协议，证实季某于2014年2月21日向李某、张元生、付小军借款44000元，于2014年4月5日向李某、张元生、陈红运借款56000元。2、工商银行打款凭条，证实季某于2014年6、7月间通过自动取款机给李某打款88000元。以上证据，均经庭审质证，均予核实。原判认为，被告人季某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财27万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。忻府区人民检察院的指控，事实清楚、证据确实、充分，法院予以支持。合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。该罪侵犯的客体为复杂客体，即合同对方当事人的财产所有权和市场秩序；客观方面表现为在签订、履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取对方当事人的财物，且数额较大的行为。被告人季某与被害人之间既无经济运行行为，也无签订合同行为，被告人季某的行为不符合合同诈骗罪的构成要件。辩护人关于被告人季某的行为应认定为合同诈骗罪的辩护意见，法院不予采纳。被告人季某案发后主动投案，并如实供述其犯罪事实，应认定为自首，对其可从轻或减轻处罚。被告人季某当庭认罪，认罪态度较好，有一定的悔罪表现，对其可酌情从轻处罚。辩护人关于被告人季某具有自首情节的辩护意见，法院予以采纳。关于涉案27万元是不足10万元的本金及高额利息无力归还形成的意见，无证据证实，法院不予采纳。综上，为保护公民财产权利不受非法侵犯，打击犯罪，教育罪犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人季某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并罚金二万元。二、违法所得27万元，依法继续追缴，退还被害人李某。原审被告人季某不服一审判决提出上诉称，一、季某与李某签订了借款协议，并履行了还款，表明双方存在借贷合同关系，由于利息过高无力偿还，应定性为合同诈骗。二、27万元实为4万元和5.6万元两笔借款的本息所致，27万元的借条为两笔借款到期后无法支付，2014年7月8日被迫写下的，并将时间提前了半年。三、对于证人证言，季某没有见过任某和付小军。四、对于所犯罪行，季某认罪，希望从轻处罚。五、季某已通过自助终端支付李某8.8万元，现金支付8万元，李某实际借给9.6万元。综上一审量刑不公，请求二审法院依法改判为三年以下。本院查明的事实和证据与一审一致，本院经审核予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）季某采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，其行为不符合在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物的合同诈骗罪的构成要件，故对其所提是合同诈骗罪的上诉理由，本院不予采纳。上诉人季某所提如实供述罪行、认罪态度好，一审法院已作为量刑情节处理。上诉人季某所提其他上诉理由，因无相应证据证实，本院不予采纳。原审人民法院根据季某的犯罪事实、犯罪性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长王雁玲审判员赵飞审判员刘泳江二〇一八年五月十四日书记员孙艳红