湖南省南县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南法民二初字第301号
原告彭朝辉，男，1968年4月23日出生，汉族，居民。
委托代理人段新明，男，1968年2月28日出生，汉族，居民。
委托代理人钟剑，南县正大法律服务所法律工作者。代理权限为一般诉讼代理。
被告廖中秋，男，1963年10月3日出生，汉族，农民。
委托代理人卢伟群，南县茅草街法律服务所法律工作者。代理权限为一般诉讼代理。
原告彭朝辉与被告廖中秋民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员李永忠担任审判长，审判员陈俊广、人民陪审员梅跃进参加审理的合议庭公开开庭进行了审理，书记员姚赛担任法庭记录。原告彭朝辉的诉讼代理人段新明、钟剑，被告廖中秋及其诉讼代理人卢伟群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告彭朝辉诉称，2011年11月7日被告以在外揽工程为由，向原告借款人民币80万元用于云南城通网络建设有限公司工程保证金，并约定了利息及还款期限。但到期后，该工程未开工，云南城通网络建设有限公司向被告全额退还了该笔保证金并承担了相应的违约责任，可被告领取该笔保证金及违约金后，以种种借口拖欠拒不偿还，为维护原告的合法权益，原告故诉至法院要求：1、请求人民法院判令被告立刻偿还所借原告80万元用于云南城通网络建设有限公司工程保证金以及约定利息；2、由被告承担本案诉讼费用。
被告廖中秋辩称，一、原、被告合伙是事实，并签订了合伙协议；二、原告出资80万元作为合伙资金，此资金应案外人刘灿（刘灿系昆明市五华区通信管道工程项目直接承包人，也正是与云南城通网络建设有限公司工程合同签订的合同相对人）的要求以被告的名义向云南城通网络建设有限公司缴纳了工程保证金，原、被告以被告的名义与案外人刘灿签订了一份工程框架协议，被告出资130万元，此款系备开工期的各项费用，2012年11月23日此款已得到原告及案外人刘灿的确认；三、原、被告系自然人合伙，被告不应承担原告出资80万元的利息；四、案外人刘灿与云南城通网络建设有限公司签订工程承包合同，被告与案外人刘灿签订工程框架协议，案外人刘灿才是被告的合同相对人。云南城通网络建设有限公司违约后，应案外人刘灿的申请，该公司向被告支付42万余元赔偿款，该款系案外人刘灿所有，并不属于原、被告所有，因与案外人刘灿签订了工程框架协议，刘灿愿将此42万余元先赔偿给被告。后来，被告征得原告的同意与案外人刘灿进行了相关费用的结算，刘灿应向原、被告支付保证金、各项开支费用共计210万元，现刘灿仅向被告支付120余万元，尚欠88万元，此88万元系原、被告的共同债权，在刘灿未向被告支付之前，原、被告应共同承担此88万元的债务；五、被告已向原告本人支付了158560元，并应原告的要求向吴军支付73800元，向段新明支付214000，三项共计446460元；六、原、被告为此工程支付各项费用共计130万元，此130万元已全部亏损，合同相对人刘灿愿承担赔偿责任，并已向被告支付42万余元，还应支付88万元，由此原、被告分担亏损每人65万元，扣除已赔付的42万余元，每人还应承担亏损44万余元，原告已从被告处领取446360元，在工程合同相对人刘灿未支付88万元时，被告不应向原告支付任何款项。综上，清法院依法驳回原告的诉讼请求，本案诉讼费用由原告自行承担。
原告彭朝辉就其诉讼请求和主张向本院提交了下列证据：
一、原告彭朝辉身份证复印件1份，旨在证明原告的诉讼主体资格；
二、借条1份，旨在证明原告已向被告出资80万元，并约定分红的相关内容；
三、原、被告签订的利润分红协议书1份，旨在证明原、被告双方的权利义务，原告只存在缴纳保证金、享受分红、不承担亏损的事实；
四、保证书1份，旨在证明被告保证将合伙投资余款结账时必须由彭朝辉、吴军、廖谷明，另外加段新明、廖中秋到位后，由廖中秋支付给段新明，并约定了结账时间为2013年农历9月份。
原告彭朝辉申请法庭调查证据如下：
一、云南城通网络建设有限公司营业执照副本1份，旨在证明该公司的基本信息；
二、关于五华工程处自愿解除与云南城通网络建设有限公司工程建设合作协议的处理意见1份，旨在证明云南城通网络建设有限公司将廖中秋提交的80万保证金于2012年9月11日退还给廖中秋，并赔付427376.7元（扣税后）；
三、汇款凭证3份，旨在证明上述款项已全部汇给廖中秋；
被告廖中秋就其辩称向本院提交了下列证据：
一、被告身份证复印件1份，旨在证明被告的诉讼主体资格；
二、被告与刘灿签订的通信管道工程承保框架协议书1份，旨在证明原告出资80万的去向及投资的事实；
三、被告与刘灿的协议书1份，旨在证明原、被告共同投资的亏损是210万元及刘灿同意在向云南城通网络建设有限公司索赔360万元后将210万元汇入被告账号的事实；
四、公证书1份，旨在证明原告已在被告处拿走446360元的事实；
五、证明2份，旨在证明原告已在被告处拿走446360元的事实。
原告提交的第一、二份证据，被告质证无异议，本院予以认定；原告提交的第三份证据，被告质证无异议，但认为该协议是原、被告整个合伙协议中的一部分，是关于利润分红的协议，本院就该份证据予以认定；原告提交的第四份证据，被告质证无异议，但认为该证据不能达到原告所举证据的证明目的，经审查，该证据由被告本人书写且为原件，符合证据的“三性”，本院予以认定。原告彭朝辉申请法庭调查的证据，经被告廖中秋质证，对第一、二份证据无异议，本院予以认定；对第三份证据的关联性有异议，认为该款项应是付给案外人刘灿的，经审查，收款账户名是本案被告廖中秋，故本院对其质证意见不予采信，对该份证据予以认定。被告提交的第一、五份证据，经原告质证无异议，本院予以认定；被告提交的第二、三份证据，原告质证认为与本案无关，就其“关联性”提出异议，经审查，被告提交的第二份证据通信管道工程承保框架协议系被告与案外人刘灿签订，未涉及本案原告，故本院对原告的质证意见予以采信，对该份证据不予认定，被告提交的第三份证据协议书，其内容慨定云南城通网络建设有限公司无法履行合同，致使刘灿及被告双方蒙受巨大损失，在索赔达到360万元以上后，被告可得210万元。其协议内容未涉及本案原告，故本院对原告的质证意见予以采信，对该份证据不予认定；被告提交的第四份证据，原告质证对该证据的真实性、合法性提出异议，因公证书未经原告签字确认，所以不具有法律效率。经审查，该公正书公正事项为保全证据，确认原、被告手机通话内容，证明目的是确认被告已向原告支付446360元，亦与被告提交的第五份证据证明目的相同，因原告对被告提交的第五份不持异议，故本院对原告的质证意见不予采信，对该份证据予以认定。
经审理查明，云南城通网络建设有限公司昆明市五华区通信管道工程项目由五华工程处刘灿承建。2011年11月，刘灿与被告签订通信管道工程框架协议，约定被告负责工程施工及交纳施工保证金80万元。2011年11月7日被告向原告借款人民币80万元，并在借条上注明“系云南城通管道投资分红款，按每公里10000元分红计算”。2011年12月20日，原、被告双方签订了通信管道投资分红协议书，约定原告就被告承包的云南城通网络建设有限公司昆明市五华区通信管道工程项目出资80万元作为施工保证金，并约定原告所得利润为该工程每公里为10000元。因客观原因，该工程未开工，云南城通网络建设有限公司于2011年9月11日将被告提交的80万元退还给被告，2012年9月15日云南城通网络建设有限公司作出“关于五华工程处自愿解除与云南城通网络建设有限公司工程建设合作协议的处理意见”同意承担相应的违约责任，赔偿工程直接承包人刘灿违约金427376.7元（扣税后），上述两款项已全部汇入本案被告廖中秋账户名下。被告领取该笔保证金及违约金后，以原、被告为合伙关系，应共同承担工程前期准备而支付费用的亏损为由仅偿还原告446360元，余款至今未付，故酿成此次纠纷。
本院认为，被告立据向原告借款80万元作为通信管道工程投资分红款，后双方又签订了通信管道投资利润分红协议书，该系列行为系平等主体的自然人之间设立、变更民事权利义务的协议，系依法成立的合同，受法律保护。合同成立以后，被告为履行与五华工程处刘灿签订的通信管道工程框架协议，将该80万元作为云南城通网络建设有限公司昆明市五华区通信管道工程项目施工保证金，后因客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的重大变化（投资工程项目未能开工），不能实现合同目的，故云南城通网络建设有限公司与五华工程处刘灿依法解除该合同。五华工程处刘灿与被告系一合同关系，原、被告系另一合同关系。根据法律规定，合同依法解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，可以恢复原状、并有权要求损害赔偿。故本院对原告要求被告返还用于云南城通网络建设有限公司投资工程保证金80万元的诉讼请求予以支持。因原、被告之间的借条及通信管道投资分红协议书未约定利息且分红条件未成就，故对原告要求被告支付80万元保证金利息的诉讼请求本院不予支持。对被告辩称由于该工程项目未开工导致亏损，不应再向原告支付任何款项，请求驳回原告的诉讼请求的辩称理由，因该工程系被告与案外人刘灿签订，根据合同的相对性，该亏损与本案无关。加之原、被告协议约定由原告出资80万元，但不负责亏损，其协议不具备合伙的条件，该协议名为合伙，实为借贷，故本院对被告的辩称理由不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《中华人民共和国合同法》第二条、第六十条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：
被告廖中秋给付原告彭朝辉借款80万元，已给付446360元，还需给付353640元；
以上款项，限被告廖中秋于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的时间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费11800元，由原告彭朝辉负担6584元，被告廖中秋负担5216元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 李永忠
审 判 员 陈俊广
人民陪审员 梅跃进
二〇一四年二月十七日
书 记 员 姚 赛
附：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、《中华人民共和国合同法》
第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。