江苏省溧阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0481刑初567号
公诉机关溧阳市人民检察院。
被告人乐小军，曾用名乐军，男，1978年10月26日生，汉族，溧阳市人，小学文化，无业，住溧阳市。曾因寻衅滋事、敲诈，于1998年被常州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；曾因非法携带管制器具，于2017年5月被溧阳市公安局行政拘留七日；曾因盗窃，于2017年5月10日被溧阳市公安局行政拘留六日；曾因贩卖毒品罪，于2006年被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；曾因犯故意伤害罪，于2012年3月被本院判处有期徒刑一年三个月，2012年12月22日经减刑释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2017年6月16日被刑事拘留，6月23日被溧阳市公安局取保候审，7月31日被溧阳市人民检察院取保候审，经本院决定，于9月13日被取保候审，11月14日被逮捕。现羁押于溧阳市看守所。
溧阳市人民检察院以溧检诉刑诉［2017］558号起诉书指控被告人乐小军犯盗窃罪，于2017年9月1日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。溧阳市人民检察院指派检察员田智中出庭支持公诉，被告人乐小军到庭参加了诉讼。现已审理终结。
溧阳市人民检察院指控，2017年6月12日上午，被告人乐小军在溧阳市社渚镇建设路131-1号ＸＸ副食店内，采用拉卷帘门入室的手段，窃得被害人汪某1黄某香烟6条、小苏某香烟1条、玉溪香烟1条、芙蓉王香烟1条、硬中华4包。经鉴定，香烟价值合计人民币2080元。公诉机关为指证上述事实，提供了相关的证据。并据此认为，被告人乐小军的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任。建议判处被告人乐小军拘役三个月至五个月，并处罚金。
被告人乐小军提出如下辩解意见：第一，自己是在门口箱子里面捡到的香烟，并没有盗窃；第二，纸箱内只有2条黄某、1条玉溪、1条小苏某，硬中华香烟是自己父亲店里面的；第三，自己有精神疾病。另被告人乐小军当庭提出有检举揭发，自己向看守所管教检举邹某2（音）贩毒。
经审理查明，2017年6月12日上午，被告人乐小军在溧阳市社渚镇建设路131-1号ＸＸ副食店内，采用拉卷帘门入室的手段，窃得被害人汪某1“黄某”香烟6条、“小苏某”香烟1条、“玉溪”香烟1条、“芙蓉王”香烟1条、“硬中华”香烟4包。经鉴定，香烟价值合计人民币2080元。
案发后，公安机关从被告人乐小军母亲处扣押到“玉溪”香烟3包。
另查明，常州市德安医院司法鉴定所认定被告人乐小军患有精神活性物质所致精神障碍，有完全刑事责任能力。
上述事实，有公诉机关举证，并经当庭质证后予以确认的下列证据予以证实：
1、被告人乐小军的供述（2017年6月19日于溧阳市看守所；2017年6月20日于溧阳市看守所），证明2017年6月中旬的一天上午八九点左右，自己本来是想到汪某1店里看看有没有人赌博，离开的时候，发现该店门口有一个方便面盒子，里面装了2条黄某、1条玉溪、1条小苏某和4包硬中华，于是自己就把装有香烟的方便面盒子搬上了自己的电动车。在回家的路上，自己撞到一个骑着电动车的老头子，方便面盒子里的香烟都掉出来了，自己把香烟又装回了盒子里。在送老头子去医院之前，自己先回了趟老乐花圈店，把香烟放在柜台上。等自己从医院回来之后，自己拆了1条玉溪香烟和小苏某，给了自己的父亲2、3包玉溪和小苏某。然后自己就装着2条黄某去周城街上的小店回香烟，一共去了两家店，分别是溧阳市社渚镇周城的文教街和新风街上的两家香烟店，但是他们都没有收自己的香烟，去文教街的烟酒店是一个叫“汤某4”的人送我去的。在自己回到家之前，自己还去了一趟茶馆散掉很多香烟，自己也抽了许多香烟，最终自己剩下3包玉溪香烟放在花圈店柜台处。
2、被害人汪某1的陈述，证明2017年6月12日上午八点左右，自己店内被偷了香烟，具体是8条黄某、4条芙蓉王、1条玉溪、1条利某、2条红南京、5包硬中华、1条小苏某。
3、证人杜某的证言，证明自己在被盗的ＸＸ副食店旁经营汽车修理店，2017年6月12日早上九点左右，发现一个男的准备骑电动车离开，在电动车踏板上装有一个纸箱子，里面放了好多香烟，香烟中有黄某。
4、证人陈某的证言，证明2017年6月12日早上八点左右，自己被骑电动车的一个小伙子撞倒，电动车上有一个纸箱子，里面放了好几条香烟，之后这个小伙子要给自己两包中华香烟，自己没有要。后来小伙子又要给自己2条红色包装的香烟，自己没有要。在送自己去医院之前，这个小伙子回了一趟花圈店，把纸箱子放在了花圈店的柜台上，纸箱子内有很多种香烟，有整条的也有散装的。
5、证人汤某1的证言，证明2017年6月12日上午九点左右，自己看到一个小伙子把陈某撞倒了，小伙子从电瓶车踏板处的纸箱子内拿出一条玉溪香烟要给陈某，陈某没要。
6、证人汤某2的证言，证明2017年6月12日上午八九点左右，自己看到一个小伙子把一个老头子撞倒了，小伙子电动车踏板上有一个纸箱子，里面放了1条玉溪、1条小苏某、1条芙蓉王，还有许多其他香烟，总共有十条以上的香烟。
7、证人张某1的证言，证明自己的儿子乐小军于2017年6月12日上午问自己要户口薄，说自己把一个老头子撞倒了，要去医院挂号。6月14日，自己打扫卫生时发现花圈店角落里有一个空的方便面盒子。6月16日上午民警在店内搜出的3包玉溪香烟应该是自己儿子乐小军放的。
8、证人乐某的证言，证明乐小军没有给过香烟给自己。
9、证人张某2的证言，证明自己在文教街上开烟酒店，6月12日那天乐小军到自己店里面回香烟，自己没有要，当时看到乐小军拿的塑料袋里面有6条黄某。
10、证人邹某1的证言，证明自己在新风街上开烟酒店，6月12日上午乐小军来店里面说要拿香烟抵债，自己看到乐小军拿的红色塑料袋里面有2条黄某，自己没有要。
11、证人汤某3的证言，证明2017年6月12日上午自己送乐小军去新风街的烟酒店，当时乐小军拿了个塑料袋，里面装了2条黄某。
12、辨认笔录及照片，证明被告人乐小军对作案地点-ＸＸ副食店的指认。
13、搜查笔录及扣押清单、卷烟鉴别报告，证明2017年6月16日上午民警在乐小军母亲经营的花圈店内扣押到3包玉溪，系真烟。
14、涉案赃物价格认定结论书，证明经鉴定涉案香烟价值人民币2080元。
15、监控录像、监控截图及说明，证明2017年6月12日上午乐小军骑电动车的行车轨迹。
16、案发经过及抓获经过，证明被告人乐小军系抓获归案。
17、行政处罚决定书及刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明，证明被告人乐小军的前科劣迹情况，其中被告人乐小军因盗窃于2017年5月被行政处罚。
18、司法鉴定意见，证明被告人乐小军有完全刑事责任能力。
19、情况说明，证明被告人乐小军未检举过邹某2（音）犯罪的线索。
本院认为，被告人乐小军以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关起诉指控被告人乐小军犯盗窃罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。关于被告人乐小军提出自己是在门口箱子里面捡到的香烟，并没有盗窃的辩解意见，经查，综合全案证据，被告人乐小军主观上具有非法占有的目的，客观上实施了窃取他人财物的行为，符合盗窃罪的构成要件，故对该辩解意见，不予采纳。关于被告人乐小军提出的纸箱内只有2条黄某、1条玉溪、1条小苏某，硬中华香烟是自己父亲店里面的辩解意见，经查，结合被告人乐小军在看守所所做的供述、被害人的陈述以及相关证人证言，证据之间能够相互印证，故对该辩解意见，不予采纳。关于被告人乐小军提出的自己有精神疾病的辩解意见，经查，根据常州市德安医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，被告人乐小军有完全刑事责任能力，故对该辩解意见，不予采纳。关于被告人乐小军提出自己有检举揭发的辩解意见，经查，根据公安机关出具的情况说明，被告人乐小军的检举揭发不成立，故对该辩解意见，不予采纳。被告人乐小军有犯罪前科，可酌情从重处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人乐小军犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元。
二、责令被告人乐小军退赔被害人汪云贵人民币2011元；依法扣押的玉溪香烟3包，发还给被害人汪云贵，由公安机关处理。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月14日起至2018年2月5日止，已扣除先前羁押的8天。所处罚金于判决生效后3日内缴纳。）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 俐
人民陪审员 周建敏
人民陪审员 蒋荫平
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 翟 磊
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。