云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云23刑终173号
原公诉机关禄丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王兴强（绰号“小街痞”），男，1993年8月10日生，云南省禄丰县人，汉族，小学文化，农民，住禄丰县。曾因犯抢劫罪于2010年8月26日被禄丰县人民法院判决执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金2000元；因犯故意伤害罪于2014年5月12日被禄丰县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，于2017年1月25日减刑释放。因涉嫌危险驾驶罪于2017年3月24日被禄丰县公安局取保候审，因涉嫌寻衅滋事罪于2017年4月11日被禄丰县公安局刑事拘留，同年4月24日经禄丰县人民检察院批准逮捕，同日由禄丰县公安局执行逮捕，现羁押于禄丰县看守所。
原审附带民事诉讼原告人张某某，男，1983年11月28日生，云南省禄丰县人，汉族，初中文化，农民，住禄丰县。
原审附带民事诉讼原告人张某某1，男，1959年6月14日生，云南省禄丰县人，汉族，小学文化，住禄丰县。
禄丰县人民法院审理禄丰县人民检察院指控原审被告人王兴强犯交通肇事罪、寻衅滋事罪,原审附带民事诉讼原告人张某某、张某某1提起附带民事诉讼一案，于二〇一七年十一月二十二日作出（2017）云2331刑初144号刑事附带民事判决。原审被告人王兴强对刑事部分判决不服，提出上诉。原审附带民事诉讼原告人张某某、张某某1服判不上诉，附带民事部分现已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、审查上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定:
危险驾驶罪
2017年2月13日13时许，被告人王兴强饮酒后无证驾驶其本人的无号牌黑色“宝雕”牌两轮摩托车从家中行驶至禄丰县一平浪镇舍资街加油站附近（一黑线K3+800m处）时无故殴打途经的货车驾驶员彭某某，致彭某某全身多处软组织挫伤。其在彭某某报警后被民警查获。经鉴定，被告人王兴强的静脉血液中检出乙醇，含量为93.67mg/100ml。
另查明：禄丰县公安局对王兴强在该起犯罪中的无证驾驶机动车的行为给予了行政拘留五日的行政处罚；禄丰县公安局交通警察大队对王兴强在该起犯罪中无证驾驶机动车、上道路行驶的机动车未悬挂号牌的违法行为给予了罚款500元的行政处罚。以上行政处罚已执行完毕。
上述事实，有经当庭举证、质证、认证的下列证明材料予以证实：
1、电话报案记录、受案登记表、抓获经过、查获经过，证实案件来源于民警在工作中发现，被告人王兴强无自首情节。
2、酒精呼气检测结果单、血样提取登记表、呼气检测和提取血样照片、法医毒物检验报告书，证实王兴强到案后经呼气酒精含量检验，酒精含量为108mg/100ml，后经提取静脉血液检验，检出乙醇，含量为93.67mg/100ml。
3、售车协议、收据、机动车整车出厂合格证、车辆一致性证书复印件、驾驶人信息查询结果单，证实被告人王兴强驾驶的无号牌黑色“宝雕”牌两轮摩托车系其所有，其未取得机动车驾驶证。
4、被害人彭某某的陈述、X射线摄片报告单、诊断证明书，证实2017年2月13日13时左右，其驾驶货车到一平浪舍资加油站附近，对向车道上停着一辆罐车，罐车前横摆着一辆黑色二轮摩托车，其因过不去就停车。随后一名年轻男子来将其车门打开，向其要200元钱，其说没有钱，那男子就将其拉下车，对其拳打脚踢，其闻到该男子身上有一股酒味，后有人将该男子拉开，该男子骑着横在公路中间的黑色摩托车朝高峰方向跑了，其到一平浪中心卫生院治疗，伤情经诊断为全身多处软组织挫伤。
5、高某某、张某某2的证言，证实当天高某某看到被告人对彭某某拳打脚踢，高某某劝被告人并将被告人抱开后，被告人才停止殴打，但过了一、两分钟被告人又去打彭某某，张某某2又去将被告人拉开，彭某某上车将车开走了，被告人也离开了。
6、刘某某的证言，证实2017年2月13日中午12时许，其开车到舍资客运站对面，被告人骑着一辆摩托车堵在其车前叫其下车，其下车后，被告人上了其车驾驶座，称要将其车开到街上绕一圈，其不同意，被告人就让其拿200元钱给他，其问了被告人名字后，打电话给舍资街上的一个朋友，让其朋友帮忙说一下，其朋友电话里和被告人说了几句后，被告人就下车离开了。
7、陈某某的证言，证实被告人王兴强所驾驶的二轮摩托车为王兴强所有，该二轮摩托车未办理过落户手续，未悬挂机动车号牌，被告人王兴强无机动车驾驶证，王兴强驾驶摩托车前喝了酒。
8、辨认笔录及照片，证实被告人王兴强辨认出禄丰县一平浪镇舍资街加油站附近（一黑线K3+800m处）系其醉酒后驾驶摩托车与彭某某发生纠纷后驾车离开的地点；一平浪镇舍资村委会舍资街80号其家中系其饮酒处，并指认出其饮酒时的座位、酒类、所用容器。
9、禄公（交）行罚决字（2017）第53号行政处罚决定书、禄公交决字（2017）第5323312600031379号公安交通管理行政处罚决定书，证实禄丰县公安局、禄丰县公安局交通警察大队对王兴强在本案中无证驾驶机动车、上道路行驶的机动车未悬挂号牌的违法行为给予行政拘留和罚款的情况。
10、被告人王兴强的供述和辩解，证实2017年2月13日13时左右，其驾驶其的宝雕牌黑色两轮摩托车，从其家里出发到舍资加油站加油，其未取得摩托车驾驶证，该摩托车未悬挂机动车号牌，其驾车前饮了酒。
上述证据，经质证被告人王兴强均无异议。
寻衅滋事罪
2017年4月10日凌晨，被告人王兴强在禄丰县一平浪镇舍资街无故蹬踹李某某家售卖饮料的冰箱，并损坏了李某某家合计价值949元的1支烟筒、3盏节能灯、5根台球杆。随后，被告人王兴强又进入隔壁“舍资风味饭店”，无故与正在用餐的张某某1、张某某父子发生争执，后从店门口拿起一个圆形铁凳追打已离开的张某某1、张某某，致二人不同程度受伤。经鉴定，被害人张某某1、张某某的人体损伤程度为轻微伤。
张某某、张某某1受伤后由一平浪卫生院救护车送到禄丰县人民医院住院治疗至4月11日出院，经诊断张某某的伤情为“前额开放性损伤、头皮挫伤、膝挫伤”，张某某1的伤情为“右眉弓、右颧、鼻部、左膝皮肤擦伤”，张某某用去医疗费1602.33元，张某某1用去医疗费1032.89元。医院建议张某某、张某某1出院后继续休息一周。二原告人受伤后治疗用去交通费330元（救护车费310元、出院后乘车回家用去车费20元）。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证明材料予以证实：
1、受案登记表，证实案件来源于曾某某的报案。
2、现场勘验笔录、现场示意图、现场照片，证实王兴强打砸李某某家财物的现场位于李某某家房屋及现场情况。王兴强殴打张某某、张某某1的中心现场位于舍资街彝乡烧烤店西侧人行道上。
3、安全检查笔录、检查照片、物证照片、情况说明，证实2017年4月10日，民警在王兴强家中抓获王兴强，并对其卧室中发现的左脚棕黄色拖鞋一只、王兴强左手掌背部、右侧腰部、右侧腹部、所穿七分裤腰部的血迹分别进行了提取；经检查发现王兴强右脚拇指轻微肿胀，其余未见异常。2017年4月15日民警对王兴强殴打张某某、张某某1所用的凳子进行提取。
4、提取笔录，证实侦查机关对张某某1、张某某、王兴强的血液进行提取。
5、舍资新大街中段西向监控录像，证实监控录像显示被告人王兴强于2017年4月10日凌晨损坏他人财物及拿起饭店门口的板凳追打二原告人的事实经过。
6、被害人李某某、高某某1的陈述，证实2017年4月9日晚，李某某在家门口收豌豆，王兴强来叫李某某拿包烟给他，李某某说没有烟，王兴强就将李某某家门口的烟筒拿起来砸房子里的电灯，又用脚把摆在楼下街边卖饮料的冰柜蹬翻在地上，后又冲进李某某家院子，用台球杆打砸摆在院子中的三张台球桌。
7、被害人张某某、张某某1的陈述，证实2017年4月9日晚，张某某、张某某1等四人欲到舍资农贸市场对面的烧烤店吃饭，但王兴强在该店不准他们去该店吃，四人就到风味饭店吃饭。吃完饭从饭店走出来时，王兴强来到风味饭店门口，拿起一个板凳打在张某某头上就跑开，张某某追到村委会对面的烧烤店门口，王兴强又用板凳打了张某某，张某某1见状上前拉王兴强，王兴强又用板凳打张某某1的头和脸三四下，张某某1被打昏在地。
8、李某某1的证言，证实2017年4月9日晚上22时30分左右，王兴强到其饭店吃饭后，又到张某某父子那桌骂张某某父子，经其劝说，张某某父子站起来要离开时，王兴强就跟着出去，到门口时拿了一个圆凳去追打张某某父子。过了十多分钟后有人告诉其凳子在村委会门口，其就去把凳子拿回饭店了。
9、曾某某的证言，证实2017年4月9日晚，其与张某某、张某某1两父子到舍资卖完豌豆后到风味饭店吃饭，吃完饭准备离开时王兴强就来骂他们，他们都没有理王兴强，风味饭店的老板娘过来劝说，张某某、张某某1就出去了，其留在后面付账，付完账出去就听说张某某被打了，其赶到现场时看到张某某坐在地上，头上流血，张某某1躺在地上，脸上有血。
10、李某某2、秦某某的证言，证实2017年4月10日凌晨，他们在风味饭店吃饭，曾某某和张某某1、张某某坐在他们旁边一桌，吃的过程中王兴强进来，和其中一桌坐在一起吃饭，后王兴强就到曾某某他们那桌，乱骂张某某，风味饭店的老板娘出来劝说。张某某、张某某1就出去了，王兴强就在门口拿了一个凳子追出去，他们出去到街对面时，看到张某某坐在地上，头上流血。
11、禄丰县人民医院诊断证明书、出院证，证实张某某、张某某1的伤情。
12、禄发改价认结论[2017]135号价格认定结论书，证实李某某、高某某1家2017年4月10日损失财物的价格为949元。
13、禄丰县公安司法鉴定中心公（禄）鉴（伤检）字[2017]17号、18号法医临床学检验鉴定书，证实经鉴定张某某1、张某某的伤情程度均为轻微伤。
14、楚雄彝族自治州公安司法鉴定中心（楚）公（司）鉴（DNA）字[2017]69号法庭科学DNA鉴定书，证实经DNA鉴定现场地面、王兴强左手背部、王兴强裤子上提取的疑似血迹系被害人张某某的血迹，扣押的王兴强用于殴打二原告人的凳子上粘附的疑似血迹未检出人血。
15、被告人王兴强的供述和辩解，证实2017年4月9日晚，其到舍资街收豆米，一个身材稍胖的男子骂其，其欲去打他，被旁边的人拉开，其就去吃烧烤，10日凌晨，在烧烤店里那人又骂其，并打了其肩膀一拳，其就拿起凳子打了那人几下后跑开，他们追其到蛋糕店门口，胖子的大爹跌倒抓着其，那个胖子就拿拖把打了其背上两下，又抱着其腰部，其就将那个人甩翻，之后就跑回家了。当晚和胖子发生打架后，其在李某某家门口，李某某叫其不要在她家门口乱，其就走进李某某家台球室，砸了两根台球杆，走出来后踢了一脚她家的冰箱，冰箱上的饮料掉在地上，其就离开了。
16、二附带民事诉讼原告人就自己的诉讼请求出示了禄丰县人民医院住院收费票据两张、病人住院费用清单、诊断证明、出院证、救护车费、交通费票据各一份，证实张某某、张某某1受伤后的治疗经过、诊断伤情、医疗费、交通费支出、出院后休息情况。
上述犯罪事实，还有下列综合证据在案证实:
1、户口证明，证实被告人王兴强实施危险驾驶行为和寻衅滋事行为时已达完全刑事年龄，属完全刑事责任能力人。
2、（2010）禄刑初字第68号、144号刑事判决书、（2014）禄刑初字第33号刑事附带民事判决书、罪犯出监鉴定表、刑满释放人员通知书，证实被告人王兴强曾因犯抢劫罪于2010年被判处有期徒刑三年零六个月；因犯故意伤害罪于2014年被判处有期徒刑三年零六个月。于2017年1月25日执行刑满出狱。
对公诉人出示的上述证明材料，经质证，被告人王兴强、附带民事诉讼原告人均无异议；对二附带民事诉讼原告人出示的上述证明材料经质证，被告人王兴强认为原告人张某某1的医疗费过高。一审认为，公诉机关出示的上述证据来源合法、内容客观真实、证据之间能相互印证，与本案相关联，对上述证据的效力及所证明的案件事实，予以确认。被告人王兴强认为张某某1的住院医疗费过高，无相应证据和理由，不予采信。
原判认为，被告人王兴强在道路上醉酒驾驶机动车；随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成危险驾驶罪和寻衅滋事罪。公诉机关对被告人王兴强犯危险驾驶罪、寻衅滋事罪的指控事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立。起诉书指控的第2起、第3起及第4起中毁损李某某家财物的行为事实清楚、证据确实充分，但这些行为尚达不到犯罪程度，不予认定为被告人的犯罪事实。被告人王兴强在醉酒驾驶机动车犯罪中的无证驾驶、驾驶无牌号机动车的行为应作为危险驾驶罪的量刑情节从重处罚，因行政机关已对被告人王兴强予以行政拘留和罚款，依法应当折抵相应刑期和罚金。被告人王兴强因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年六个月，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人王兴强在判决宣告前一人犯二罪，应数罪并罚。公诉机关的量刑建议与被告人王兴强的罪行相适应，予以采纳。被告人王兴强在承担刑事责任的同时还应赔偿其寻衅滋事犯罪给二附带民事诉讼原告人造成的合理的经济损失。附带民事诉讼原告人张某某主张的医疗费1602.33元、张某某1主张的医疗费1032.89元，有相应证据，予以支持；二附带民事诉讼原告人主张的住院伙食补助费，根据住院天数和地点，各支持30元；误工费根据二原告人住院天数及医嘱出院后继续休息天数，及二附带民事诉讼原告人主张的94元每天的标准各支持752元；二附带民事诉讼原告人主张的营养费，无相应证据，不予支持；交通费根据所提交票据共支持330元，综上，二附带民事诉讼原告人的经济损失合计4529元。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，第二百九十三条第一款第（一）项，第六十五条第一款，第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第（五）项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十三条，第二十四条之规定，判决：一、被告人王兴强犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金5000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金5000元(行政拘留及行政罚款予以折抵相应刑罚)；二、由被告人王兴强赔偿附带民事诉讼原告人张某某、张某某1的经济损失4529元（限于本判决生效后十日内履行完毕）；三、驳回附带民事诉讼原告人张某某、张某某1的其他诉讼请求。
上诉人王兴强上诉提出：一、上诉人的行为未造成交通事故，不构成危险驾驶罪；二、上诉人没有收取保护费，一切费用的来源都是他人自愿给的，其行为不成立寻衅滋事罪；三、上诉人有一定的认罪悔罪表现，一审量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实、证据与一审审理查明的事实、证据相同，二审予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王兴强醉酒后驾驶机动在道路上行驶；随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成危险驾驶罪和寻衅滋事罪。上诉人王兴强在醉酒驾驶机动车犯罪中无证驾驶、驾驶无牌号机动车的行为应作为危险驾驶罪的量刑情节从重处罚，因行政机关已对王兴强予以行政拘留和罚款，依法应当折抵相应刑期和罚金。上诉人王兴强因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年六个月，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人王兴强在判决宣告前犯数罪，应当数罪并罚；同时还应当对其犯罪行为给被害人造成的经济损失承担相应的民事赔偿责任。上诉人王兴强上诉提出其行为未造成交通事故，不构成危险驾驶罪的意见与审理查明的本案事实及刑法关于危险驾驶罪的规定不符，其理由不能成立，不予支持；所提其没有收取保护费，一切费用的来源都是他人自愿给的，其行为不构成寻衅滋事罪，经查一审认定王兴强随意殴打他人，致被害人张某某1、张某某二人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，并未认定其有收取保护费的犯罪行为，故上诉人王兴强的上述理由不能成立；至于其提出其有一定的认罪悔罪表现，一审量刑过重，请求二审对其从轻处罚的意见，因一审量刑时已充分考虑了王兴强所具有的量刑情节，对其所处刑罚与其罪行相当，判处并无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判处适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董 波
审判员 张 循
审判员 陈晓俊
二〇一八年一月十二日
书记员 李 娜