河南省罗山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1521刑初159号
公诉机关罗山县人民检察院。
被告人刘道亮，男，1964年1月12日出生于河南省罗山县，汉族，小学文化，农民，住罗山县。因犯盗窃罪，2004年3月26日被信阳市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元；因犯故意伤害罪，2011年11月4日被本院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯盗窃罪，2016年12月27日被罗山县公安局刑事拘留；经罗山县人民检察院批准，2017年1月25日被罗山县公安局逮捕。
被告人张子高，男，1972年6月16日出生于河南省正阳县，汉族，小学文化，农民，住正阳县。因涉嫌犯盗窃罪，2017年1月22日被罗山县公安局取保候审；经本院决定，2017年4月24日被罗山县公安局逮捕。
罗山县人民检察院以罗检刑诉（2017）104号起诉书，指控被告人刘道亮、张子高犯盗窃罪，于2017年4月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗山县人民检察院指派检察员刘玉出庭支持公诉，被告人刘道亮、张子高到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗山县人民检察院指控，2016年6月15日夜22时许，被告人刘道亮、张子高伙同冯某（已判刑）事先商量后骑摩托车到罗山县庙仙乡柴乡村村部街道，采取翻墙挖洞的手段挖开李某2的门市部后墙。同案犯冯某进入该门市部将门市部里的100余条香烟和200多元现金盗走，后三人分赃。被盗香烟价值10000余元。上述事实，公诉机关提交了相应的证据予以证实。据此，公诉机关认为被告人刘道亮、张子高的行为已构成盗窃罪，刘道亮、张子高均系从犯，且张子高系自首，请求依法判处。
被告人刘道亮辩称�其没有参与该起盗窃。
被告人张子高对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明：2016年6月15日22时许，被告人刘道亮、张子高伙同冯某（已判刑）预谋后，窜到罗山县庙仙乡柴乡村村部街道，挖开被害人李某2、柴某夫妻经营的门市部后墙，将该门市部里的90条香烟、30余盒散烟和200余元现金盗走。被盗90条香烟价值人民币9855元。2016年7月15日，公安机关从冯某处追回40盒香烟并退还给李某2。2016年7月5日，公安机关从张子高处扣押18条香烟（价值人民币1480元），并于2016年7月15日退还给柴某。2017年4月12日，张子高退赔柴某经济损失人民币5000元，取得柴某的谅解。2017年1月22日，张子高自动到正阳县公安局大林派出所投案，并如实供述了犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据在卷予以证实：
1、被害人李某22016年6月16日陈述：昨天夜晚8点左右，我丈夫柴某将门市部锁了回家，今天早上六七点，柴某到门市部发现被盗，门市部后坡被挖了一个洞，门市部的烟和零钱被偷走了。被盗的物品有现金零钱大约一千元，有贰拾元、拾元、伍元、壹元面值的，具体数没点，有一千元只多不少，还有两张壹佰元票面值的，零钱放在柜台抽屉里，抽屉没锁。被盗的烟有白沙牌、红旗渠、黄金叶、黄帝豪、玉溪、黄鹤楼、利群、芙蓉王、硬中华等牌子。好点的烟如中华的不多，大部分都是十元一包以下。最多的是黄帝豪烟，大约总共被盗的有两、三件烟，一件烟有五十条，具体数我丈夫清楚些，被盗烟的价值约一万多元。
2、被害人柴某2016年7月12日陈述：我门市部被盗了香烟和抽屉里的零钱，现金有1000元，其中不是三个一百的就是两个一百的，其余的都是零钱。黄金帝豪有60条的样子，蓝色黄鹤楼10多条，10元的云烟4条多，一条硬中华，其中整条开的我卖一盒，柜上有一盒，芙蓉王有3条，另外柜台上有5、6盒。20元的苏烟有5条，5元的红旗渠有20条，3元的雄狮有3条，8元的黄金叶有8条，6元的红旗渠8条左右，南京的有5条，4元钻石有4条，6元红双喜的四条，白沙的卖4元一盒有2条，另外一柜台放有七匹狼的，散烟各种各样的有10条左右。还有玉溪有5、6条的样子，黑黄金叶有5条。15元一条黄鹤楼（硬盒）有两条。
3、证人李某12016年10月20日证言：冯某小名叫铜锤，今年6月份的一天，他让我去接他，我要100元车费，他从袋子拿出一条黄金叶给我。我没问烟是从哪来的，他被抓后才知道是偷的。烟是用蛇皮袋装的，应该有30多条。四五天后，他到我家说是朋友处理的烟，问我要吗，我买了可能是4条，给了他650元钱。
4、同案犯冯某2016年7月5日供述：距离现在大概有二十天左右的一天下午，张子高给我打电话，让我与他一起偷庙仙一个门市部的香烟，我同意了。晚上九点多的时候，我与张子高、刘道亮一起骑摩托车到庙仙柴乡，我们把摩托车停在柴乡小学后面一个堰的坡面上，我和张子高翻到学校院里，我用铁棍把小卖部后墙挖开，然后我和张子高一起把墙挖了一个洞，我进去后看见门市部的灯是亮的，我发现香烟在小卖部内西北角放着，在两个纸箱子里面装着。我就把装香烟的纸箱子搬到挖洞的地方，我一条一条的把香烟递给墙外的张子高。我又到小卖部柜台内装一些散烟，刘道亮在我们进来的墙外面站着，我拿了蛇皮袋子后和张子高一起把香烟装好了，一共装了两袋子，装完后我俩一人背着一袋子，由刘道亮接过墙外，然后我俩翻墙过去。我和张子高把香烟分成�份，黄金帝豪烟每人十五条，一人一条蓝色黄鹤楼，雄狮香烟一人两条，利群香烟每人两条，五元一包的红旗渠香烟每人四条，南京香烟一人一条，苏烟一人一条，红双喜香烟一人两条，钻石香烟每人分多少我记不起来。大概每人分到三十条左右。分了以后，我说我烟瘾大，散烟给我。我在柜台拿的散烟有三十多盒，有钻石的、十块帝豪的、五块红旗渠、利群、蓝盒黄鹤楼、红双喜、雄狮、云烟等。张子高让我带一个铁棍，我就在罗山一个五金店买了一个，有三十公分左右，带尖的，因为要从门市部后面挖墙进去。我分的烟一共卖了有2000元左右，具体我记不清了，除了偷这家店里的香烟，还有柜台里200多块钱的零钱，都是十块、五块、一块的，零钱我们三个人分了90多块钱，不到100块钱。总共有80多条烟，五元红旗渠的每人4条共12条，黄色帝豪的每人15条共45条，利群每人两条共6条，蓝色黄鹤楼每人1条共3条，雄狮就2条给我了，南京烟每人一条共3条，苏烟每人一条共3条，白沙烟每人一条共3条，芙蓉王每人一条共3条，玉溪共2条，钻石烟每人2条共6条，红双喜就2条给我了。另外散烟30多盒。
其2016年7月6日供述、2016年7月29日供述在卷，内容与上述供述内容基本一致。
其2016年10月20日供述：我们偷的烟不到90条，我分的烟卖给李某1了，我对他说是我要账的烟，他总共给我1800元。
其2016年10月21日供述在卷，证明其只卖给李某1一次烟，是几百元，剩余的烟其慢慢地卖给附近的人了。
5、被告人刘道亮2016年12月27日第一次供述：我不知道尤店派出所为什么抓我，我不认识冯某。我没有到庙仙做过违法的事，我没盗窃。
其2016年12月27日第二次供述：我没有和别人合伙盗窃。
其2017�1月25日供述：我知道我是因为盗窃被逮捕的，但我不知道盗窃的啥东西，是别人说我盗窃的。
其2017年3月22日供述：我现在不清楚因为啥事逮捕我。
6、被告人张子高2017年1月22日供述：我来投案自首，2016年6月份的一天，我和大林的冯某、罗山县尤店乡田堂村的刘道亮在罗山县庙仙乡柴乡村盗窃了一个门市部的香烟。5月份的时候，我和冯某、刘道亮在柴乡修路，20几号回去的。过了半个月左右的一天下午，冯某联系我，说是到罗山来办个事，没说啥事，让将刘道亮也喊着。后我们在罗山新人民医院见的面。吃完饭大概晚上9点多，我们三人骑两辆摩托车从罗山火车站路口来到庙仙柴乡。将摩托车停在学校后面的塘边。冯某说他已经踩好点了，学校东南角有个门市部，说去偷烟。我和冯某从西边外墙翻过去的，刘道亮在外面等着。冯某用他事先准备好的钢盘棍挖墙，挖了一个洞，他钻进去将门市部的烟一条条往外递，我在外面接着，装了四半袋，烟是刘道亮摩托车上带的。后来回到我湾的一个破房子里分的烟，黄帝豪每人分10条，5元的红旗渠每人分6条。我分了15条。我吸了七、八条烟，其余的让公安局搜走了。烟我们三人是平分的。刘道亮是冯某让我联系的，我是冯某联系的。这次在庙仙修路是我让刘道亮去的。
其2017年1月22日供述在卷，内容与上述供述内容基本一致。
其2017年3月23日供述：我们偷了90多条香烟，是我们平均分的，我分了30多条烟。在我湾一个破屋分的，分烟时刘道亮不在场，烟分好后放我家，过2天后，刘道亮到我家把烟拿走的。
其2017年3月29日供述：参加盗窃的有冯某、刘道亮和我三人。刘道亮是罗山县尤店乡人，五十多岁，我俩的湾中间就隔一条河。2010年时�店人田保义在大林修路时我们认识的。我在庙仙柴乡村修路时，请刘道亮去浇水，我们在这里搞十好几天。
7、罗山县价格认证中心价格认定结论书在卷，证明被盗的红旗渠烟（银河之光）市场零售价格为5.5元/盒；红旗渠烟（红盒）市场零售价格为11元/盒；南京烟（红盒）市场零售价格为12元/盒；利群烟（新版）市场零售价格为14元/盒；双喜牌香烟（国际双喜）市场零售价格为6.5元/盒；云烟（红盒）市场零售价格为10元/盒；七匹狼烟（蓝盒）市场零售价格为7.5元/盒；黄鹤楼烟（软蓝）市场零售价格为19元/盒；黄金叶烟（世纪之星）市场零售价格为8.5元/盒；白沙烟（白沙古井）市场零售价格为4.5元/盒；黄金叶烟（盛世金典）市场零售价格为22元/盒；钻石烟（红盒）市场零售价格为4.5元/盒；雄狮烟市场零售价格为3.5元/盒；苏烟（五星香烟）市场零售价格�22元/盒；黄金叶烟（黄色帝豪）市场零售价格为11元/盒；软玉溪烟市场零售价格为23元/盒；硬中华烟的市场零售价格为45元/盒；硬芙蓉王烟的市场零售价格为25元/盒。
8、罗山县公安局扣押笔录、清单、发还物品清单在卷，证明公安机关2016年7月5日从冯某家扣押香烟共计40盒，并于2016年7月15日返还给被害人柴某的情况。
9、罗山县公安局扣押物品清单、发还物品清单在卷，证明公安机关2016年7月5日从张子高家扣押香烟共计18条并于2016年7月15日返还给被害人柴某的情况。
10、辨认笔录、照片及辨认说明在卷，证明冯某辨认出8号男子是被告人刘道亮。
11、辨认笔录、照片及辨认说明在卷，证明张子高辨认出5号男子是被告人刘道亮。
12、被害人柴某2017年4月12日出具的收条、谅解书在卷，证明被告人张子高赔偿柴某经济损�人民币五千元，取得了柴某的谅解。
13、罗山县公安局现场勘验笔录、现场照片、现场方位图、现场平面图在卷。
14、本院（2016）豫1521刑初248号刑事判决书、信阳市中级人民法院（2017）豫15刑终6号刑事裁定书在卷，证明冯某因犯盗窃罪，被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。
15、被告人刘道亮到案经过在卷，证明2016年12月27日，罗山县公安局尤店派出所民警在刘道亮家中将其抓获。
16、被告人刘道亮户籍证明及犯罪前科证明、信阳市中级人民法院（2004）信中法刑初字第4号刑事判决书、本院（2011）罗刑初字第121号刑事判决书在卷，证明刘道亮因犯盗窃罪，2004年3月26日被信阳市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元；因犯故意伤害罪，2011年11月4日被本院判处有期徒刑六个月，刑期自2011年6月16日至2011年12月15日。
17、被告人张子高到案经过在卷，证明2017年1月22日，张子高到正阳县公安局大林派出所投案。
18、被告人张子高户籍证明及无犯罪前科证明在卷。
19、受案登记表、立案决定书在卷。
本院认为，被告人刘道亮、张子高伙同冯某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立。刘道亮辩称，其没有参与该起盗窃。经审理查明，刘道亮伙同张子高、冯某盗窃被害人财物的犯罪事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的被害人陈述，证人李某1证言，张子高、冯某的供述，罗山县公安局扣押笔录、清单、发还物品清单，辨认笔录、照片及辨认说明，罗山县公安局现场勘验笔录、现场照片、现场方位图、现场平面图，本院（2016）豫1521刑初248号刑事判决书、信阳市中级�民法院（2017）豫15刑终6号刑事裁定书等证据在卷予以证实，以上证据来源合法，相互印证，形成完整的有罪证明体系，足以认定。对刘道亮的该项辩解意见，本院不予采纳。公诉机关认为刘道亮、张子高均系从犯。经审理查明，刘道亮拒不认罪，根据冯某、张子高的供述等证据，认定刘道亮、张子高均系从犯证据不足。关于盗窃香烟的数量，因被告人供述不一致，被害人陈述的数量亦不具体，根据现有证据，结合被害人陈述和冯某、张子高的供述，应以认定被盗香烟数量为90条及30余盒散烟为宜；关于被盗90条香烟的价值，按照罗山县价格认证中心出具的相关被盗香烟的市场零售价格计算，应认定为人民币9855元。本案系共同犯罪，对两被告人均应按照各自所参与的全部犯罪处罚，其中刘道亮在共同犯罪中作用相对较小，依法可酌予从轻处罚。刘道亮在有期徒刑刑罚�行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。张子高自动到案，且到案后能如实供述犯罪事实，应认定为自首，依法可以从轻处罚；其赔偿了被害人的部分经济损失，取得被害人的谅解，依法可以酌予从轻处罚。对刘道亮，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条之规定；对张子高，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘道亮犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月27日起至2018年1月26日止。）
二、�告人张子高犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月24日起至2017年10月23日止。）
上述罚金均于判决生效后十日内缴纳。
三、尚未追缴到案的涉案赃款、赃物（共计价值人民币3575元）继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王祖华
审 判 员 杨伯强
人民陪审员 刘明清
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 胡向东