陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）陕刑一终字第00148号
原公诉机关渭南市人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯冰清，男，1991年7月5日出生于陕西省富平县，汉族，初中文化，农民，住富平县梅家坪镇北杨村侯*组。2013年7月18日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月17日被释放。2013年12月17日被刑事拘留，2014年1月15日被监视居住。2014年7月7日被渭南市中级人民法院决定逮捕。现羁押于富平县看守所。
渭南市中级人民法院审理渭南市人民检察院指控原审被告人侯冰清犯故意伤害罪一案，于2014年7月7日作出（2014）渭中刑一初字第00014号刑事判决。宣判后，原审被告人侯冰清不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年7月17日晚10时许，被告人侯冰清、张某某（已判刑）与被害人侯某某等人在富平县梅家坪镇焦化厂福利区“福缘小炒”饭店内吃饭，侯冰清、侯某某因琐事发生口角，后侯某某与侯冰清、张某某在饭店门外发生争执，进而厮打，张某某用随身携带的匕首将侯某某戳伤后逃走，侯某某经抢救无效死亡。
据上述事实，原审法院认为，被告人侯冰清同张某某与他人因酒后琐事发生争执，继而三人发生厮打，在厮打过程中张某某持刀伤害他人，致被害人死亡，被告人侯冰清的行为构成故意伤害罪。侯冰清在共同伤害过程中，没有直接致被害人死亡，所起作用较小，应属从犯。且本案的被害人在事件的发生过程中有一定责任，对其应依法减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十七条之规定，以被告人侯冰清犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
侯冰清上诉提出，他与张某某没有共同伤害被害人的主观犯意，客观上也没有实施共同伤害行为，其本人并没有致被害人受伤或死亡，其行为不构成犯罪；其已受到公安机关的处罚，再次公诉违背了一事不能二罚的基本原则。请求撤销原判，对其作出无罪判决。
经审理查明，原审判决认定上诉人侯冰清犯故意伤害罪的事实是清楚、正确的，有经一审开庭举证、质证的下列证据证实：
1、证人侯某某证明，2013年7月17日晚，侯某某、侯冰清、张某某、魏某某几个打起来时，他上前拉架。张某某躺在地上，侯某某弯着身子用左手压着张某某胸前，并用拳头打张某某，他把张某某和侯某某拉开后，张某某跑了，侯某某站起来一会儿就突然倒下去了。魏某某和他用手机的光照着见侯某某身上都是血，眼睛闭着不说话，后他和魏某某、郭某、魏某某等人送侯某某去了医院。
2、证人张某证明，案发当晚他和侯某某等人一起吃饭时，因侯某某不与侯冰清的朋友喝酒，侯冰清和侯某某吵过架。后侯某某和侯冰清、侯冰清的朋友打成一团，魏某某拉住侯冰清打，侯某某和侯冰清的朋友打。侯冰清往北跑了，侯冰清的朋友往南跑了。侯某某的丈人魏某某让儿子魏某某去追赶侯冰清的朋友，随后他听见侯某某问谁拿的刀子，紧接着就倒了。又证，当时侯某某先用脚踢了侯冰清的朋友，侯冰清说：“你再踢一脚试试？”侯某某就再踢了侯冰清的朋友一脚。侯冰清和侯冰清的朋友就扑上来打侯某某，魏某某帮忙打侯冰清，周围的朋友都在拉架。
3、证人魏某某证明，案发时，他到现场后，侯某某说两个小伙把自己打了，他从中劝架，随后侯某某先用脚踢了一个小伙，另一个小伙说再踢一下试试，侯某某就又踢了一脚，那两个小伙扑上来和侯某某撕扯的打了起来，随后那两个小伙一个向南，一个向北跑了。
4、证人魏某某证明，案发时，他姐夫侯某某打电话说有人在福缘小炒饭店门口打自己，他看见侯某某和两个二十多岁的小伙打了起来，就和侯某某等人往开拉，那两个小伙一个朝南、一个朝北分别跑了，侯某某从地上站起来不到1分钟就倒了。
5、证人魏某某证明，案发时，侯某某踢了张某某一脚后，侯某某和侯冰清、张某某就打起来了，魏某某上前帮忙打侯冰清，他们把人拉开，看到侯某某身上有血，然后侯某某就倒下了。
6、证人郭某证明，案发时，他听到侯某某喊了一声：“你还用刀哩？”他就赶紧向侯某某的方向跑，随后张某某就向南跑了。
7、现场勘验检查笔录及现场照片记载，现场位于富平县梅家坪镇陕焦医院斜对面鸿福宾馆门前。现场地面上留有一只男式塑料拖鞋、一件男式休闲上衣外套和一件男式运动上衣，均沾染多处血迹。同时现场的地面上有多处凝结的血块，宾馆外墙面瓷砖上有流注状血迹，北侧卷闸门上有一斜向甩落样血迹。公安机关依法对现场遗留的血迹、物品予以提取。现场照片一审当庭出示，经被告人辨认属实。
8、辨认笔录及照片记载，被告人侯冰清及张某某和分别带领公安机关对案发当晚吃饭地点即福缘小炒饭店、打架地点即鸿福宾馆门口进行了辨认。同时张某某对其扔作案工具的地点即鸿福宾馆往南的渠边、扔掉其随身所穿T恤地点即扔刀地点再往南约10米路西渠边进行了辨认。另外侯冰清、张某某分别从多件衣服中辨认出，公安机关从现场提取的运动上衣为侯冰清案发当晚所穿、休闲外套为张某某案发当晚所穿。证人魏祝证明公安机关从现场提取的塑料拖鞋为侯某某所穿。辨认照片一审当庭经被告人辨认属实。
9、富平县公安局打捞经过、扣押物品清单证明，2013年7月24日，公安机关根据张某某供述，在梅家坪镇富耀公路西侧干渠的淤泥内，发现一黑色折叠式单刃匕首，该匕首呈半开状，全长21.8CM，折叠后长14.5CM。该匕首一审当庭经被告人侯冰清辨认属实。公安机关从杜柱处扣押张某某的牛仔裤一条。
10、渭南市公安局司法鉴定中心渭公（司法）鉴（法物）字（2013）452号法医DNA检验鉴定书记载，从案发现场提取的黑色休闲西装上的血迹、凉鞋上的血迹、地面上血迹、鸿福宾馆北卷闸门上喷溅血迹、鸿福宾馆背侧外墙面上流注状血迹及张某某作案时所穿牛仔裤上的血迹均来源于死者侯某某的可能性大于99.9999%。
11、富平县公安局刑事科学技术室（渭）公富鉴法字（2013）137号法医学鉴定书证实，侯某某系被他人用单刃锐器反复多次刺切额面部、双上肢及下腹部，致左侧股静脉破裂、全身多处裂伤，引起大量失血，失血性休克死亡。
12、铜川市耀州区人民医院关于侯某某的病历情况记载，死亡原因为失血性休克致循环衰竭。死亡诊断：（1）失血性休克；（2）全身多处锐器损伤；（3）左侧桡动脉损伤；（4）右侧尺动脉损伤；（5）盆腔损伤待定。
13、富平县公安局提取于富平县梅家坪镇鸿福宾馆监控录像记载，2013年7月17日23：48：50侯冰清、张某某、侯某某等人陆续出现在监控范围内；23：54：25张某某和侯冰清在监控范围内，张某某拿出刀子，侯冰清从张某某索要刀子未果；23：55：27侯某某和魏某某等人走到侯冰清、张某某跟前，和二人说话；23：56：43侯某某、张某某、侯冰清三人打架，侯冰清被其他人拉、挡住后，张某某和侯某某打架，后侯某某受伤，侯冰清、张某某离开现场。
14、富平县公安局富公（刑）决字（2013）第823号公安行政处罚决定书记载，2013年8月17日，富平县公安局决定对被告人侯冰清拘留十五日。
15、上诉人（原审被告人）侯冰清供述，案发当晚，侯某某和他一直对着喝酒，因他酒量不行，张某某替他和侯某某喝，后张某某要和侯某某碰酒，侯某某说：“凭啥碰酒，要喝你自己喝！”他听后很生气，说：“侯某某你找事呢？”就和侯某某吵了起来，酒桌上的人都劝他们，后他给侯某某道了歉。过了一会，侯某某把他叫到饭店外，又和他吵了起来，一块吃饭的人都出来都劝他俩。吃饭时，他看见张某某裤子口袋里装一把黑色的匕首，具体什么样他不清楚。他们几个人都喝酒了，总共喝了两瓶白酒，喝了二十多瓶啤酒。他和侯某某喝的能多点，张某某只喝了点啤酒。他和张某某要走时，侯某某丈人过来和侯某某拉住他和张某某，不让他们走，还问他们为啥要闹事？当时，侯某某不知道嘴里又说什么，说完就一脚踢向张某某，张某某往后退了一步，他看到后就很生气对侯某某说：“你再踢一脚试试？”侯某某又踢了张某某一脚，他就用脚踢侯某某，踢完后他和张某某打侯某某，正打着他看到魏某某跑过来打他，还有其他人也过了挡他，这时他左手流血，就往北跑了几米。他听见有人说：“血，大雷不要追。”他心想不对，赶紧顺着路往北跑了，接着他就挡了出租车到富平县庄里镇中心医院包扎手，后他在庄里镇“荣昇宾馆”睡觉时被公安局的人抓住了。又供，他和张某某打侯某某的时候没有商量，侯某某喝醉了，说话难听，给他伙计张某某扎势，还打他伙计，他就很气愤打侯某某了。侯某某和张某某因喝酒的事说的不好，他帮张某某说话，顶撞侯某某，侯某某用脚踢张某某，他看不下去就去打侯某某，这些都是他为张某某做的。
16、同案犯张某某供述，案发当晚吃饭时，他替侯冰清喝了几杯酒，随后他给侯某某敬酒，侯某某不但不喝，还说了几句难听话。为此侯冰清和侯某某吵了几句，被大家劝开了。过了几分钟，侯某某把侯冰清叫到饭店外面，他看见侯海斌和另外一个人拉着侯冰清，其他几个人拉着侯某某。他叫了侯冰清准备离开时，侯某某和一个五十多岁的男的过来说都是一个地方的人，在一块喝酒还闹什么。他们解释说没人闹事。侯某某突然在他小肚子上踢了一脚，侯冰清把他扶住，他就准备用刀捅侯某某，拿刀的手一抡，把侯冰清的左手划伤了。侯冰清对侯某某说：“你再踢一脚试试？”侯某某骂着又踢了一脚，他和侯冰清与侯某某就打在了一起。期间，他用刀朝侯某某左右乱刺，他翻起来往南跑了。跑了十多米，就把匕首扔到公路西边的水渠里了。后他在庄里方向的路边地里藏了几小时，到他姐夫杜柱家换了身衣服，在山上的烂窑洞里躲着直到投案。当天他用的匕首是一把黑色的单刃折叠匕首，长十四五公分。他们从饭店吃完饭出来的时候，他和侯冰清向南走了二、三十米在路边等车，侯冰清给他说侯某某把魏某某叫来打其了，问他要刀子，他的刀子当时在右边裤子口袋放着，他害怕侯冰清惹事，没有给，因为侯冰清当时在他口袋找刀子，于是他把刀子拿出来握在手里。
17、陕西省渭南市中级人民法院（2014）渭中刑二初字第00007号刑事判决书证实，同案犯张某某因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人侯冰清与同案犯张某某因琐事同被害人发生争执、厮打，后同案犯张某某持刀致被害人死亡，侯冰清的行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，侯冰清并非致死被害人的直接责任人，系从犯，依法应减轻处罚。对侯冰清的上诉理由，经查，侯冰清在与被害人发生争执后，仍与同案犯张某某对被害人殴打，后张某某持刀致人死亡，二人已构成共同犯罪，原判定罪准确；在共同犯罪中，其显系从犯；公安机关对侯冰清并未进行刑事处罚，只是采取了强制措施，后公诉机关就其所犯罪行起诉，原判根据其具体的犯罪行为进行判处并不违反“禁止重复评价”原则。原判根据侯冰清并不是致人死亡的直接责任人，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，已对其进行了减轻处罚，所作判处适当。故其上诉理由不能成立。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马党库
审 判 员 张忠平
代理审判员 赵艳华
二〇一四年八月十九日
书 记 员 张清峰