辽宁省大连市中级人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2016）辽02刑终57号
原公诉机关辽宁省大连经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冀海鸥，男，1969年12月24日生，汉族，大学文化，大连保税区城市建设交通局公路管理段副段长，大连保税区丹大快速铁路征地动迁工作具体负责人，户籍地辽宁省，住所地辽宁省。因涉嫌犯玩忽职守罪于2015年3月17日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于大连市看守所。
辩护人王力，辽宁畅法律师事务所律师。
辽宁省大连经济技术开发区人民法院审理辽宁省大连经济技术开发区人民检察院指控原审被告人冀海鸥犯玩忽职守罪一案，于2015年11月23日作出（2015）开刑初字第356号刑事判决。原审被告人冀海鸥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省大连市人民检察院指派检察员陈胜男出庭履行职务。上诉人冀海鸥及其辩护人王力到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人冀海鸥于2012年8月被任命为大连保税区城市建设交通局公路管理段副段长。2012年7月起，负责大连保税区丹大快速铁路征地动迁工作办公室具体工作。被告人冀海鸥在负责大连保税区正伟园林绿化基地（以下简称正伟园林）、大连保税区海星塑料制品有限公司（以下简称海星塑料）、大连保税区世永轻体建材厂（以下简称世永建材）动迁工作期间，没有按照《大连汽车物流城二十里堡辖区房屋拆迁安置补偿实施办法》、《关于动迁区域无产权证的土地房屋拆迁补偿标准》及《企业动迁工作程序》等文件的相关规定，核实上述企业的无产权证厂房是否符合动迁标准，将不符合动迁补偿范围的厂房予以申报动迁补偿。导致正伟园林违规领取动迁补偿款485344.18元，海星塑料违规领取动迁补偿款35501.9元，世永建材违规领取动迁补偿款10645273.44元。共给国家造成经济损失11166119.52元。
原审法院认定上述事实的证据有案件来源、到案经过、人口基本信息、冀海鸥干部任免审批表、公务员年度考核登记表、情况说明、动迁办公室函等、《丹大铁路工程大连保税区段征地动迁补偿实施方案》、《大连汽车物流城二十里堡辖区征地补偿实施方案》、《关于动迁区域无产权证的土地房屋拆迁补偿标准》、《企业动迁工作程序》、《关于征地动迁评估工作要求的通知》（大丹动迁办发[2012]06号）、《关于加强征地工作内业管理的通知》(大丹动迁办发[2012]3号)、通知、会议纪要、情况说明、拆迁公告、世永动迁材料、谈判材料、评估报告、三家企业征地动迁补偿协议、审核表、企业动迁补偿无证房屋建成时间确认表、发放动迁款材料、王世永涉嫌犯罪的材料、冀海鸥的工作笔记、大连市勘察测绘研究院有限公司出具的技术报告、证人证言、被告人冀海鸥供述与辩解等。
原审法院认为，被告人冀海鸥作为国家机关工作人员，在工作中不认真履行职责，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，已构成玩忽职守罪。被告人冀海鸥到案后，能够如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第六十七条第三款之规定，判决被告人冀海鸥犯玩忽职守罪，判处有期徒刑四年六个月。
上诉人冀海鸥的上诉理由是：1.《大连保税区丹大快速铁路征地动迁工作实施方案》未将《关于动迁区域无产权证的土地房屋拆迁补偿标准》作为附件，工程缓建后重新下发的拆迁公告，也没有把上述补偿标准作为政策依据。《企业动迁工作程序》也未正式印发，在动迁工作中也从未执行过。2.2013年2月20日召开的协调会确定工程缓建期间因群众生产生活必须增加的房屋设施，相关区市政府按照现有政策原则，研究确定补偿意见。3.世永建材整体动迁是会议研究决定的，属于特殊问题特殊处理即政策外补偿，不能按照常规标准即政策内标准进行补偿，上诉人仅转达会议决定，至于执行人如何理解并执行整体动迁，与上诉人无关。对于世永建材获补偿后才进行房屋时间的确认系于会军个人失误，与上诉人无关。4.正伟园林补偿房屋系建于2010年，并非拆迁公告之后抢建，市丹大动迁办等部门对缓建期间、公告之前新增的地上物是认可的。5.对于海星塑料”协议签订时间不符合动迁公告的相关规定”问题，不能只依据协议签订时间来判断补偿是否违规，应当调查海星塑料何时开始租用正伟园林，协议是根据动迁补偿需要补签的。6.上诉人仅承担事务性的协调工作，并非行政管理工作，原判对上诉人负有何种职责认定不清。上诉人在动迁范围及程序上无决定权，相关证人证言不实，上诉人没有审核是否可以补偿的职责。7.在计算损失数额时，应当考虑动迁资产已被国家占有并处理的情节。综上，上诉人冀海鸥无罪。
其辩护人持相同的辩护意见。
对于正伟园林和海星塑料违规获得动迁补偿的相关情况，经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
在本院审理过程中，辩护人向本院提交《关于丹大铁路保税区境内动迁核量的情况说明》等证据，拟证实，世永建材整体动迁方案是会议纪要确定的，上诉人冀海鸥对此予以贯彻执行，开展核量申报工作，并无不当。
本院另查，对于世永建材动迁补偿，世永建材位于二十里隧道出口处，丹大铁路动迁红线部分占用该厂厂区。因该厂生产所用的大口井被施工破坏，该厂的经济损失和生产费用无法评估。该厂以此为由要求整体动迁，并拒绝与施工单位续签场地租赁协议，导致施工无法进行。后经该厂提出申请，保税区二十里堡街道办事处提出建议，保税区管委会等相关部门经会议研究，决定对世永建材进行整体动迁并以会议纪要的形式予以确认，丹大快速铁路有限责任公司同意上述整体动迁，后冀海鸥落实会议纪要内容，开展世永建材整体动迁补偿工作。
再查，大连市人民检察院于2015年12月22日起诉指控被告人王某某、王某虚构房屋建成时间，诈骗国家动迁补偿款10645273.44元一案，已于2017年12月21日撤回起诉。
本院认为，上诉人冀海鸥身为国家机关工作人员，在工作中不认真履行其职责，致使国家利益遭受重大损失，已构成玩忽职守罪。
关于原审法院认定，因上诉人冀海鸥的玩忽职守行为，造成世永建材违规领取动迁补偿，经查，世永建材地处动迁红线外的部分本可不必动迁，但其因水井被破坏导致难以经营确是事实，该厂以此为由申请整体动迁，否则不再续租铁路施工所需的场地亦无可厚非。确定整体动迁的会议纪要中记载”因世永建材拒绝与隧道施工单位续签场地租赁协议，致使施工无法进行。为保障隧道的正常施工，会议决定整体动迁。”可见，整体动迁申请虽然系世永建材主动提出的，但已取得相关部门的同意和认可。同意整体动迁主要是基于保障施工考虑，即整体动迁系施工必需，属于常规政策外的特殊处理。现世永建材所有者王某某和王某夫妇证实，就算属于违建，但因动迁占了工厂，不可能不要钱，评估价格低都不会同意，提高估价才同意的，如果按照所谓政策不给补偿，那就不动迁了。可见，如果按照会议纪要要求进行整体动迁，但又要按照动迁政策执行即不予补偿，在现实中难以两全。况且，现公诉机关也已撤回了对王世永、王秋诈骗罪的指控。综上，不能认为在世永建材动迁补偿问题上冀海鸥渎职造成了国家经济损失。
关于上诉人的其他上诉理由及其辩护人的其他辩护意见，经查，《大连市丹大快铁征地动迁组织领导责任图》等书证均证实，上诉人冀海鸥任大连保税区丹大快速铁路征地动迁工作具体负责人，负责丹大快铁保税区段居民动迁和企业动迁的具体事务。《大连市丹大快铁动迁办关于征地动迁评估工作的通知》规定，房屋、土地权属由各区市动迁办在相关发证部门确权后作为评估依据。《拆迁公告》规定，丹大快铁动迁的政策依据为《大连汽车物流城二十里堡辖区房屋拆迁安置补偿实施方案》，而该《方案》规定，拆迁2009年4月3日金州区人民政府与保税区管理委员会联合下发通告后的新建房屋不予补偿。《丹大铁路工程大连保税区段征地动迁补偿实施方案》规定，拆迁范围内无所有权证房屋，由街道、动迁办对房屋类型企业进行确认，并根据管委会主任办公会确定的《关于动迁区域无产权证的土地房屋拆迁补偿标准》予以补偿。而该《标准》规定，2009年4月3日以后建的房屋，无保税区规划、土地部门批复的，按违章建筑和用地处理。上述规定均属嵌套、递进关系，在工作中均应予以遵照执行。《大连保税区企业动迁补偿无证房屋建成时间确认表》证实，涉案房屋均建成于2009年4月3日以后。大连保税区规划和土地房屋局《情况说明》证实，未收到涉案三家企业的规划和用地方面的申请，也未对上述三家企业做出规划和用地方面的批复。在这种情况下，上诉人冀海鸥仍以负责人的身份在《区市丹大快铁征地动迁补偿协议审核表》和《丹大快速铁路大连保税区段征地动迁资金拨付审批表》签字确认相关内容，致使正伟园林、海星塑料违规领取了动迁补偿款，上诉人冀海鸥渎职并致国家经济损失的事实和罪名成立。故对上诉人及辩护人的上述意见，本院不予采纳。
综上，原判定罪准确，但因部分事实发生变化，结合冀海鸥犯罪的其他情节，本院认为无需对其判处刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三十七条，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）>》第一条第一款第二项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、维持辽宁省大连经济技术开发区人民法院（2015）开刑初字第356号刑事判决对被告人冀海鸥的定罪部分，即”被告人冀海鸥犯玩忽职守罪。”
二、撤销辽宁省大连经济技术开发区人民法院（2015）开刑初字第356号刑事判决对被告人冀海鸥的量刑部分，即”判处有期徒刑四年六个月。”
三、上诉人冀海鸥犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长马晓国
审判员徐孝鹏
审判员徐颖明
二〇一七年十二月二十六日
书记员耿艳
附：《中华人民共和国刑法》
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）>》第一条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的”致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”：
（一）造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者轻伤9人以上，或者重伤2人、轻伤3人以上，或者重伤1人、轻伤6人以上的；
（二）造成经济损失30万元以上的；
（三）造成恶劣社会影响的；
（四）其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的”情节特别严重”：
（一）造成伤亡达到前款第（一）项规定人数3倍以上的；
（二）造成经济损失150万元以上的；
（三）造成前款规定的损失后果，不报、迟报、谎报或者授意、指使、强令他人不报、迟报、谎报事故情况，致使损失后果持续、扩大或者抢救工作延误的；
（四）造成特别恶劣社会影响的；
（五）其他特别严重的情节。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。