宜昌市三峡坝区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0591刑初43号
公诉机关宜昌市三峡坝区人民检察院。
被告人望钢。2016年3月15日因涉嫌贩卖毒品罪被宜昌市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。
辩护人蔡琛，湖北七君律师事务所律师。
宜昌市三峡坝区人民检察院以鄂宜三检刑诉（2016）40号起诉书指控被告人望钢犯贩卖毒品罪，于2016年8月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月22日公开开庭审理了本案。宜昌市三峡坝区人民检察院指派检察员肖爱明、张勇出庭支持公诉，被告人望钢及其辩护人蔡琛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宜昌市三峡坝区人民检察院指控，2016年2月至3月期间，被告人望钢在宜昌市港窑路、宜昌市东门亿泰快捷酒店附近和宜昌市绅达酒店等地先后7次向王某、罗某、陶某三人共计贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）10粒和甲基苯丙胺（××）9小袋，得款共计1090元。
2016年3月15日，公安机关在宜昌市港窑路瑞祥宾馆楼下将被告人望钢抓获，从其身上查获电子秤一个、16袋白色晶体和2根透明玻璃试管（一根内装15颗红色圆形药片，另一根内装38颗红色圆形药片）。经鉴定，查获的16袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成份，净重共计4.59克，2试管红色圆形药片中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，净重共计4.95克。
公诉机关就指控的上述事实向法庭出示、宣读了书证、物证照片和检验报告、搜查、指认、辨认笔录、证人证言和被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人望钢明知是毒品而贩卖，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人望钢对公诉机关指控的事实没有异议，并自愿认罪。
被告人望钢的辩护人提出如下辩护意见：1.望钢到案后如实供述、自愿认罪，悔罪态度好；2.望钢在给王某送毒品的途中被抓获，王某当时已被公安机关控制，双方没有谈及购买数量和价格，也没有完成交易行为，从望钢身上查获的毒品根据现有证据不能证明系用于贩卖，望钢是以贩养吸的吸毒人员，被查获时望钢持有的毒品均是为了个人吸食，不应计入贩卖毒品的数量。建议对望钢从轻处罚。
经审理查明，2016年2月至3月期间，被告人望钢在宜昌市高新技术产业开发区港窑路、宜昌市西陵区亿泰快捷酒店附近和宜昌市西陵区绅达酒店等地先后7次向王某、罗某、陶某等吸毒人员贩卖甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺。具体事实如下：
1.2016年2月20日左右的一天，望钢在宜昌市港窑路天丰网吧附近，以150元的价格向王某贩卖甲基苯丙胺片剂1颗（0.09克）和甲基苯丙胺1袋。
2.2016年2月下旬的一天，望钢在宜昌市港窑路天丰网吧附近，再次以150元的价格卖给王某甲基苯丙胺片剂1颗（0.09克）和甲基苯丙胺1袋。
3.2016年3月14日19时许，望钢在宜昌市港窑路天丰网吧附近，以400元的价格卖给王某甲基苯丙胺片剂2颗（0.18克）和甲基苯丙胺3袋。
4.2016年2月中旬的一天，望钢在宜昌市西陵区雅斯特文化广场附近，以50元的价格卖给罗某甲基苯丙胺片剂1颗（0.09克）和甲基苯丙胺1袋。
5.2016年3月上旬的一天，望钢在宜昌市西陵区亿泰快捷酒店附近，以70元的价格卖给罗某甲基苯丙胺片剂1颗（0.09克）和甲基苯丙胺1袋。
6.2016年3月中旬的一天，望钢在宜昌市西陵区亿泰快捷酒店附近，再次以70元的价格卖给罗某甲基苯丙胺片剂1颗（0.09克）和甲基苯丙胺1袋。
7.2016年3月13日13时许，望钢在宜昌市西陵区绅达酒店，以200元的价格卖给陶某甲基苯丙胺片剂3颗（0.27克）和甲基苯丙胺1袋。
2016年3月14日23时许，公安民警在宜昌市港窑路瑞祥宾馆将吸毒人员王某查获时，王某交代其毒品系向望钢购买，遂给望钢打电话假称要购买毒品，望钢送毒品到该宾馆楼下时被抓获，民警在望钢身上查获电子秤一个、16小袋白色晶体和2根透明玻璃试管（一根内装15颗红色圆形药片，另一根内装38颗红色圆形药片）。经检验，查获的16小袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成份，净重共计4.59克，2试管红色圆形药片中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，净重共计4.95克。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1.宜昌市公安局高新区分局的受案登记表、立案决定书、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、物证照片等书证，证明望钢到案经过、搜查并扣押毒品和涉毒工具的情况。
2.证人王某的证言：2016年2月20日左右，我向“ＸＸ”买了1颗麻果和1袋××，给了他150元；2月底，又以150元向“ＸＸ”购买了1颗麻果和1袋××；2016年3月14日晚上，我给“ＸＸ”打电话让他送400元的货来，在瑞祥宾馆楼下的路边，我给了他400元，他给了我2颗麻果和3小袋××，当晚我在宾馆房间被公安民警查获后，我交代毒品是向“ＸＸ”购买的，我就给“ＸＸ”打电话，假称又要拿货，把“ＸＸ”骗回来，“ＸＸ”到宾馆楼下后就被抓获了。
3.证人罗某的证言：“ＸＸ”平时一般称呼我“伟伢子”，2016年2月中旬的一天，我向“ＸＸ”买了1颗麻果和大约0.2克××，给了他50元；3月5号左右，我向“ＸＸ”买了1颗麻果和大约0.2克××，给了他70元；3月11日，我又向“ＸＸ”买了1颗麻果和大约0.2克××，给了他70元。
4.证人陶某的证言：2016年3月13日下午，我和女朋友周某在绅达酒店楼下给望钢打电话找他买毒品，在绅达酒店27楼走廊，我用200元向望钢买了3颗麻果和1小袋××。
证人周某的证言印证陶某的所证情节。
5．辨认笔录，王某、罗某辨认出望钢就是卖毒品的自称叫“ＸＸ”的男子。
6.指认现场笔录和指认现场照片，证明涉案相关地点。
7.手机通话、短信截图，证明望钢交易毒品的情况。
8.宜昌市公安司法鉴定中心出具的（宜）公（司）鉴（化）字（2016）275号物证检验报告，证明从望钢处查获的16小袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成份，净重共计4.59克；2玻璃试管圆形药片中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，净重共计4.95克。
9.尿液采集笔录、现场检测报告书和行政处罚决定书，证明望钢、王某、罗某、陶某、周某经甲基安非他明检测，结果均呈阳性，均被处拘留十五日的行政处罚。
10.被告人望钢的供述：“伟伢子”找我买过三次，每次都是大约1颗麻果和1小袋油，每次都是60几块钱或70几块钱，一共给了我大约200元；周某男友2016年3月13日中午找我买过一次，3颗麻果和1小袋油，给了我200元；“王哥”在我这里买了三次，一次是1颗麻果和1小袋油，给我150元，第二次他要了1颗麻果和1小袋油，给了我150元，第三次要了2颗麻果3小袋油，给我400元，他找我买第四次时，我就被警察抓获了。
11.户籍信息，证明望钢的身份情况。
本院认为，被告人望钢贩卖毒品甲基苯丙胺共计10.44克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。对于未查获实物的甲基苯丙胺片剂，参考本案在案证据证明同类毒品粒数的平均重量计算出毒品数量，共计0.9克。关于其辩护人所提从望钢身上查获的毒品因贩卖行为未完成，该部分毒品数量不应认定犯罪数额的辩护意见，经查，望钢主观上有贩卖毒品的故意，在购买该批毒品后，已完成零包贩卖毒品行为七次，被抓获时是在前往与他人交易毒品的途中，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定“贩毒人员被抓获后，对于从其住处、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖毒品的数量。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。”“确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。”本案并无证据证明被查获的毒品并非用于贩卖，故从望钢随身查获的毒品数量应认定为贩卖毒品数量，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。望钢系有吸毒情节的贩毒人员，应按照能够证明的贩卖和查获的毒品数量认定其贩毒数量，量刑时考虑其吸食毒品的情节，酌情从轻处罚。关于辩护人所提望钢到案后如实供述，认罪态度好的辩护意见本院予以采纳，依法从轻处罚。望钢贩卖毒品非法获利1070元，属于违法所得，依法应当予以追缴。综上，根据望钢犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人望钢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月15日起至2023年3月14日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人望钢犯罪所得的人民币一千零七十元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许 静
审 判 员 张启国
人民陪审员 胡 萍
二〇一六年十月十二日
书 记 员 王 姣