四川省大邑县人民法院民 事 判 决 书（2016）川0129民初195号原告王小艳。被告成都因明管业有限责任公司。住所地：四川省成都市大邑县晋原镇工业大道269号。法定代表人陈耀伟。被告成都因凯投资合伙企业（有限合伙）。住所地：四川省成都市锦江区东大街芷泉段68号2幢1单元4层408号。执行事务合伙人成都因明管业有限责任公司。被告四川省川科投融资担保有限公司。住所地：四川省成都市金牛区大道营门口路88号四威大厦A座6层4号。法定代表人邓光伟。本院于2016年3月7日立案受理了原告王小艳与被告成都因明管业有限责任公司（以下简称“因明管业公司”）、成都因凯投资合伙企业（有限合伙）（以下简称“因凯投资企业”）、四川省川科投融资担保有限公司（以下简称“川科投公司”）民间借贷纠纷一案。后依法组成合议庭于2016年8月2日公开开庭进行了审理。原告王小艳到庭参加诉讼，被告因明管业公司、因凯投资企业、川科投公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告王小艳诉称，2013年11月20日，被告因明管业公司与原告签订了《投资入伙协议》，约定由原告向被告因凯投资企业投资1,000,000.00元，期限为一年。被告因明管业公司承诺按出资额年收益不低于18%向原告支付利息，并承诺到期后按原告出资额的120%溢价收购。协议签订后，原告依约向被告因明管业公司支付了1,000,000.00元。2014年1月6日，原告与被告因明管业公司针对上述协议，签订了新的《投资入伙协议》，被告因明管业公司保证年收益率不低于25%，并承诺到期按原告出资额的125%溢价收购。原告因明管业公司按约向原告支付利息至2015年2月。上述签订的《投资入伙协议》通过约定固定收益，并按月支付投资回报，且原告未实际参加经营管理，不具备投资入伙要求的共同出资经营，共负盈亏，共担风险的基本特征可以看出，原告与被告因明管业公司、因凯投资企业之间系名为投资入伙，实质为民间借贷关系。被告川科投公司就上述款项向原告出具《担保函》，应就该笔款项向原告承担连带保证担保责任。至今，三被告均未按约还款。为此，现起诉到法院要求判令：1、被告因明管业公司、因凯投资企业退还原告出资款1,000,000.00元，并以本金1,000,000.00元为基数，按年收益的25%，从2015年3月1日至2015年12月30日止向原告支付利润208,000.00元，从2016年1月30日起向原告支付利息至还清为止；2、被告川科投公司就上述请求向原告承担连带保证担保责任；3、诉讼费由上述被告承担。被告因明管业公司、因凯投资企业、川科投公司未作答辩，也未提交证据。经审理查明，被告因凯投资企业系依法成立的有限合伙企业，被告因明管业公司系其依法登记的执行合伙人。2013年11月20日，被告因明管业公司（乙方）以被告因凯投资企业执行合伙人的名义与原告（甲方）签订了《投资入伙协议》（编号：2013第1310503号），约定：1、乙方以货币出资方式，作为有限合伙人投资入伙被告因凯投资企业；2、出资额为人民币1,000,000.00元，在本协议签署后一日内将投资资金划入执行合伙人被告因明管业公司账户；3、自甲方向乙方上述账户划入投资金即视为交齐出资份额，自该日起甲方即成为有限合伙人，依照该份额享受权利、履行义务、承担责任，乙方将在甲方加入合伙企业90日后为其办理完成工商备案登记；4、乙方承诺在执行合伙企业事务期间，保证合伙企业资产年增值率不低于20%，并承诺在资产年增值率未达到20%的情况下，以甲方出资额的120%溢价收购甲方的出资份额；5、甲方承诺于入伙期满一年到期之日向执行合伙人转让其出资份额，乙方承诺无论合伙企业资产年增值率是否达到20%，均按照甲方出资额的120%溢价收购甲方出资份额；6、为体现乙方承诺到期收购甲方出资份额的诚意，乙方同意自甲方实缴出资额到帐后，每月按甲方实缴出资额的1.5%/月（以甲方提供的向本协议第2条指定账户转款凭证起按30日/月计）向甲方指定收款账户支付收购款，并于甲方入伙期限满一年之日全额支付余下全部收购款（收购款总额不超过实际出资份额的120%），在乙方按上述约定如期向甲方支付收购款的条件下，甲方承诺自愿放弃以其出资份额在合伙企业中应享有的收益分配权；7、为保障甲方的权益，乙方委托被告川科投公司按照上述承诺收购甲方出资份额提供无限连带保证责任担保（出具保函）等内容。协议签订当日，原告依约向被告因明管业公司指定账户汇款1,000,000.00元，同时被告因明管业公司向原告出具《收据》。同日，被告川科投公司向原告出具了《担保函》，载明原告出资金额1,000,000.00元，出资期限12个月，从2013年11月20日至2014年11月19日止（以银行实际到账时间为准），被告川科投公司自愿为《投资入伙协议》（编号：2013第1310503号）项下被告因明管业公司按承诺支付收购款提供无限连带责任担保；本保函见索即付，不可撤销；有效期为上述协议项下被告因明管业公司按期支付收购款义务履行完毕之日起两年内。协议签订后，被告因明管业公司为原告办理了入伙登记手续，并从2013年12月起按协议约定每月以出资款的1.5%向原告支付收购款至2015年2月，共计支付了225,000.00元，此后便未再向原告支付任何款项。合伙期限届满后，三被告也未向原告退还出资款。合伙期间，原告并未参与被告因凯投资企业的经营管理。诉讼中，原告将利息明确为以本金1,000,000.00元为基数，从2015年3月1日起按年利率20%计算至三被告实际还清之日止。上述事实，有原告的陈述及其提交的2013年11月20日签订的《投资入伙协议》（编号：2013第1310503号）、《担保函》、《承诺书》、电汇凭证、《收据》、银行流水等为证，因与本案具有关联性，内容真实、合法，本院予以采信、认证。本院认为，本案需要解决的问题如下：一、原、被告建立的合同性质？二、三被告在本案中应承担何种法律责任？针对上述问题，本院逐一认定如下：一、原、被告建立的合同性质？《中国人民共和国合伙企业法》第二条第三款规定：“有限合伙企业是由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”；合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退货、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中从被告因明管业公司与原告订立的《投资入伙协议》（编号：2013第1310503号）内容来看，原告投资被告因凯投资企业1,000,000.00元，但并不参与合伙企业的经营管理，也不承担经营风险，且被告因明管业公司承诺，在原告入伙届满一年后退股时，其将以出资额120%的溢价回收原告的出资份额。上述约定规避和转嫁了投资经营风险，投资者除了盈利，无需承担经营期间的亏损及债务。该协议不符合《中华人民共和国合伙企业法》之规定。因此，被告因明管业公司与原告之间建立的法律关系依法应视为名为合伙，实为民间借贷的法律关系，因被告因明管业公司是以被告因凯投资企业执行合伙人的身份与原告建立的合同关系，故上述借贷法律关系的建立主体应系原告与被告因凯投资企业。二、三被告在本案中应承担何种法律责任？1、被告因凯投资企业应承担何种法律责任？被告因凯投资企业与原告订立的《投资入伙协议》（编号：2013第1310503号），系双方真实意思表示，双方据此形成的民间借贷关系合法有效。协议签订当日，原告即向被告因凯投资企业的执行合伙人被告因明管业公司转账1,000,000.00元，已履行了其出借义务。该协议约定在入伙期满一年到期时，被告因凯投资企业承诺将按出资金额120%的溢价收购原告出资份额，其中出资金额的20%应视为双方对借款利息的约定，即年利率为20%。但协议签订后，被告因明管业公司仅从2013年12月起每月按1,000,000.00元的1.5%向原告支付款项至2015年2月止，共计支付了225,000.00元，因原、被告在协议中约定该款为收购款，未明确其究竟系支付本金或者利息，本院认定该款系作为本金还付，故本案中截止2015年3月1日，被告因凯投资企业实际尚欠原告的本金为775,000.00元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日其按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，原告诉请按照双方签订协议约定的年利率20%主张逾期利息，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。综上，对原告要求被告因凯投资企业支付其借款本金775,000.00元、借款期内利息及逾期利息（详见附件利息计算清单）的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持。2、被告因明管业公司应承担何种法律责任？被告因明管业公司系被告因凯投资企业依法登记的执行合伙人，其在本案中的行为系代表被告因凯投资企业执行事务的行为，由此产生的法律后均由被告因凯投资企业承担，故被告因明管业公司在办案中不承担支付责任，故对原告要求被告因明管业公司给付借款本金及相应利息的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。3、被告川科投公司应承担何种法律责任？被告因凯投资企业与原告签订《投资入伙协议》同日，被告川科投公司向原告出具的《担保函》，载明其为上述协议项下被告因明管业公司按承诺支付收购款提供无限连带责任担保，担保期间为被告因明管业公司按期支付收购款义务履行完毕之日起两年内，该约定符合法律规定，故对原告要求被告川科投公司对被告因凯投资企业前述给付义务承担连带清偿责任的诉请，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告成都因凯投资合伙企业（有限合伙）在本判决生效之日起三十日内向原告王小艳支付借款本金775,000.00元及相应利息（详见附件利息计算清单）。二、被告四川省川科投融资担保有限公司对上述第一项给付内容承担连带清偿责任。三、驳回原告王小艳对被告成都因明管业有限责任公司的诉讼请求。如果未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费15,672.00元，由原告王小艳承担1922元，由被告成都因凯投资合伙企业（有限合伙）承担13,750.00元（被告四川省川科投融资担保有限公司对该项给付内容承担连带清偿责任）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  王露蓉                                                                    代理审判员    韩  敏人民陪审员  何玉华二〇一六年八月二十六日书 记 员  邓 薇附：利息计算清单：序号计息金额（元）计息起点时间计息终点时间11,000,000.002013.11.202013.12.192985,000.002013.12.202014.01.193970,000.002014.01.202014.02.194955,000.002014.02.202014.03.195940,000.002014.03.202014.04.196925,000.002014.04.202014.05.197910,000.002014.05.202014.06.198895,000.002014.06.202014.07.199880,000.002014.07.202014.08.1910865,000.002014.08.202014.09.1911850,000.002014.09.202014.10.1912835,000.002014.10.202014.11.1913820,000.002014.11.202014.12.1914805,000.002014.12.202015.01.1915790,000.002015.01.202015.02.1916775,000.002015.02.20本判决确定的还款之日止；若未按本判决确定的给付之日给付本金，该利息计算至本金付清之日止。 以上均按年利率20%计算。