陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕03民终1532号
上诉人【原审被告(原告）】：宝鸡大荣纺织有限责任公司（以下简称“大荣公司”）,住所地宝鸡市金台区十里铺新风巷8号。统一社会信用代码91610303719765856X。
法定代表人：宋永生，任公司董事长。
委托诉讼代理人：仝刚，陕西西虢律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张建明，陕西东英明律师事务所律师。
被上诉人【原审原告（被告）】：李银录,男，1969年1月18日生,住宝鸡市金台区。
上诉人宝鸡大荣纺织有限责任有限公司与被上诉人李银录劳动争议纠纷一案，上诉人宝鸡大荣纺织有限责任公司不服陕西省金台区人民法院（2017）陕0303民初1499号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
宝鸡大荣纺织有限责任公司上诉请求：1、依法撤销原审判决并依法改判驳回被上诉人李银录的起诉2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、原审法院认定上诉人宝鸡大荣纺织有限责任公司违法解除劳动合同，判决支付经济赔偿金错误；2、原审法院判决大荣纺织有限责任公司支付李银录一次性经济补偿金程序错误，结果错误。
被上诉人李银录辩称，认可原审判决，请求驳回上诉人的上诉请求。
李银录向一审法院提出诉讼请求：１、宝鸡大荣纺织有限责任公司向其支付非法解除劳动合同的赔偿金34843.37元（2049.61元/月×8.5个月×2）；２、宝鸡大荣纺织有限责任公司向其支付原企业政策性破产时拨付的一次性安置费44931元（14977元/年×3倍）；3、本案诉讼费由宝鸡大荣纺织有限责任公司承担。
宝鸡大荣纺织有限责任公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令其不应向李银录支付违法解除劳动合同赔偿金32793.76元；2、本案诉讼费由李银录承担。
一审法院认定事实：原告（被告）李银录原系陕棉十二厂合同制职工，于1986年12月1日成为该单位合同制职工，2007年12月陕棉十二厂宣告政策性破产，《陕西省第十二棉纺厂政策性破产宣传提纲》中记载，陕棉十二厂由被告（原告）大荣公司接盘重组，政策性破产安置方案须经市政府劳动部门、省政府劳动部门初审，并通过职工代表大会通过后，才能正式上报省劳动和社会保障厅正式批准进入实施阶段。不符合提前退休条件，又不愿自谋职业的职工，与破产企业解除劳动关系，按照陕劳社发（2001）24号文件规定，一次性安置费或经济补偿金直接拨付给安置单位，不发给被安置的职工本人，由于安置单位原因解除劳动合同时，须将原拨付的一次性安置费或经济补偿金发放给职工本人。按照有关规定，企业破产前后的职工工龄合并计算。2008年8月11日陕西省第十二棉纺织厂破产管理人印发《陕西省第十二棉纺织厂政策性破产职工安置方案实施细则》，第三条第5项规定，合同制职工按下列公式计算一次性经济补偿金：个人一次性经济补偿金=本人上年度（2007年）月平均工资×本人工作年限（不足一年部分按一年计算），本人上年度月平均工资低于1160元的，按1160元计算，工龄计算时间截止到2008年7月10日。2009年11月5日，原告（被告）李银录与被告（原告）大荣公司签订《劳动合同书》，记载该合同为无固定期限合同，自2009年10月27日生效，原告（被告）李银录从事打包工岗位，签订合同以前原告（被告）李银录的工龄与签订合同以后的工龄连续计算。2016年4月，被告（原告）大荣公司对原告（被告）李银录所在打包工岗位进行岗位调整，原告（被告）李银录自愿从打包岗位分流，但双方并未就被原告（被告）李银录另行安置工作岗位协商一致，被告（原告）大荣公司遂安排原告（被告）李银录于2016年4月28日至2016年5月8日休年休假，原告休完假后就调整岗位一事继续与被告（原告）大荣公司进行协商，期间因打包岗位人员已安排完毕，原告（被告）李银录无法再从事打包工作，亦未被安排新工作岗位。2016年5月31日被告（原告）大荣公司整理车间向公司人劳部递交处理申请一份，记载：李银录自2016年5月9日起未办理任何请假手续，车间通知本人数次仍未到岗，按照公司及车间劳动纪律制度规定，经车间党政会议研究决定：对李银录进行提前解除劳动合同处理。同日被告（原告）大荣公司做出公司劳字（2016）48号《关于解除李银录劳动合同的通知》，记载：李银录组织纪律松懈，自2016年5月9日起至2016年5月31日止，连续旷工22天。根据公司有关规定，于2016年5月31日解除李银录与公司之间的劳动合同。该通知于2016年5月31日送达原告（被告）李银录本人。2016年11月10日，原告（被告）李银录向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会就本案纠纷申请仲裁，2017年3月20日宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会作出宝劳人仲案字（2016）第359号裁决书，裁决被告（原告）大荣公司支付原告（被告）李银录违法解除劳动合同赔偿金32793.76元，驳回原告（被告）李银录其余申诉请求。
另查，原告（被告）李银录2015年6月至2016年5月12个月的平均月工资为2049.61元。
一审法院认为，本案原、被告对存在劳动合同关系的事实均无异议且有证据证实，故原、被告自陕棉十二厂进入政策性破产时即2007年12月起建立了劳动关系。双方对劳动合同于2016年5月31日解除的事实不持异议，故本案劳动合同已经解除。本案争议焦点为：1、被告（原告）大荣公司是否应向原告（被告）李银录支付违法解除劳动合同的赔偿金；2、原告（被告）李银录主张的一次性安置费是否属于劳动争议审理范围。
1、关于被告（原告）大荣公司向原告发出的解除劳动合同的通知是否违法的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。经一审法院查明，双方签订《劳动合同书》约定原告（被告）李银录从事打包工作，在被告（原告）大荣公司调整岗位时原告（被告）李银录提出愿意调换岗位，被告（原告）大荣公司便将其从打包工岗位调整出来，但被告（原告）大荣公司未就新工作岗位与原告（被告）李银录协商一致，导致原告（被告）李银录无工作岗位，无法正常工作，故被告（原告）大荣公司在双方协商工作岗位期间给原告（被告）李银录记录旷工不当，被告（原告）以原告（被告）李银录违反单位规章制度为由解除劳动合同依据不足，一审法院对其合法性不予认定。对原告（被告）李银录主张的由被告（原告）大荣公司支付赔偿金34843.37元，及被告（原告）大荣公司主张的不向原告（被告）李银录支付赔偿金的请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。因被告（原告）大荣公司发出的解除劳动合同通知违法，现原告主张由被告（原告）大荣公司支付赔偿金符合法律规定，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告自2007年12月至2016年5月在被告处共工作8年5个月，故赔偿金应按照8.5个月计算，原告每月平均工资为2049.61元，故赔偿金应为2049.61元/月×8.5个月×2=34843.37元。
2、原告（被告）李银录主张的一次性安置费是否属于劳动争议审理范围。经查，原告（被告）李银录原系陕棉十二厂职工，陕棉十二厂政策性破产时《陕西省第十二棉纺织厂政策性破产宣传提纲》中记载，不符合提前退休条件，又不愿自谋职业的职工，与破产企业解除劳动关系，按照陕劳社发（2001）24号文件规定，一次性安置费或经济补偿金直接拨付给安置单位，不发给被安置的职工本人，由于安置单位原因解除劳动合同时，须将原拨付的一次性安置费或经济补偿金发放给职工本人。按照有关规定，企业破产前后的职工工龄合并计算。原告（被告）李银录主张的一次性安置费实际上是一次性经济补偿金，因一次性补偿金与劳动关系存在因果关联性，故属于劳动争议的审理范围。本案因被告（原告）大荣公司违法解除了与原告（被告）李银录的劳动合同，故被告（原告）大荣公司应向原告（被告）李银录支付经济补偿金。根据《陕西省第十二棉纺织厂政策性破产职工安置方案实施细则》规定，合同制职工按下列公式计算一次性经济补偿金：个人一次性经济补偿金=本人上年度（2007年）月平均工资×本人工作年限（不足一年部分按一年计算），本人上年度月平均工资低于1160元的，按1160元计算，工龄计算时间截止到2008年7月10日，至2008年7月10日原告工作21年7个月，一次性经济补偿金应按照1160元计算22年为25520元。
综上所述，被告（原告）大荣公司应向原告支付赔偿金34843.37元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十五条第一款、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第一项之规定，判决：一、被告（原告）宝鸡大荣纺织有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告（被告）李银录支付赔偿金34843.37元。二、被告（原告）宝鸡大荣纺织有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告（被告）李银录支付一次性经济补偿金25520元。三、驳回被告（原告）宝鸡大荣纺织有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免收。
二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明同一审认定事实相一致。
本院认为，本案解决的首要问题应是大荣公司解除李银录劳动合同是合法解除还是违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”本案中，双方劳动合同明确约定李银录的工种为打包工。2016年4月，大荣公司对李银录所在打包工岗位进行岗位调整，李银录自愿从打包岗位分流，但双方并未就李银录另行安置工作岗位协商一致。且在这期间因打包岗位人员已安排完毕，李银录无法再从事打包工作，亦未被安排新工作岗位。大荣公司以李银录在此期间旷工为由解除劳动合同事实依据不足。大荣公司单方解除劳动合同行为违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，应依据本法第四十八条之规定承担违法解除劳动合同的法律后果。
其次，对因安置单位大荣公司原因解除该劳动关系，是否需要将拨付的安置费一次性发给职工本人李银录。在本院调取宝鸡市人民政府国有资产监督管理委员会与宝鸡大荣纺织有限责任公司签订的重组整合陕西省第十二棉纺织厂破产资产协议书中，明确载明职工安置依照《职工安置方案》进行。陕西省第十二棉纺织厂政策性破产职工安置方案实施细则第四条进入重组企业人员的安置办法中第4点：“进入重组企业工作期间，由于企业原因解除劳动合同时，按原陕棉十二厂政策性破产时的政策规定标准发给一次性安置费或一次性经济补偿金，并加上在新企业工作期间的经济补偿金（即：本人在新企业工龄每满一年，按本人工资标准发给一个月的补偿金）。”本案中，李银录原系破产兼并企业陕棉十二厂职工，被大荣公司单位接收安置的，李银录与大荣公司重新签订劳动合同后，现由于大荣公司的原因，解除了与李银录劳动关系，所以，李银录诉讼主张的该笔一次性安置费，大荣公司应将原拨付的一次性安置费或一次性经济补偿金发给职工李银录。
综上所述，一审在认定大荣公司违法解除李银录劳动合同同时，判决承担违法解除劳动合同赔偿金及一次性经济补偿金（一次性安置费）合理恰当。上诉人大荣公司据此提出的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宝鸡大荣纺织有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 白永世
审判员 任小剑
审判员 彭 澍
二〇一八年二月二十七日
书记员 秦昕茹