云浮市云城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5302刑初104号
公诉机关云浮市云城区人民检察院。
被告人冯锡均，男,汉族，初中文化，住广东省云浮市云城区。曾因犯非法拘禁罪于2011年1月14日被佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑七个月，2011年2月11日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品于2015年8月6日被羁押并被刑事拘留，2015年9月9日被逮捕，现羁押于云浮市第一看守所。
委托辩护人陈天成，广东翔浩律师事务所律师。
云浮市云城区人民检察院以云区检刑诉﹝2016﹞46号起诉书指控被告人冯锡均犯贩卖毒品罪一案，于2016年2月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行审理。云浮市云城区人民检察院指派检察员朱海峰出庭支持公诉，被告人冯锡均、辩护人陈天成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：1、2015年8月5日17时许，被告人冯锡均与吸毒人员成某某电话联系好后，在云浮市云城区云城街道城南路爱家超市后面其租住的出租屋内，以100元的价格将一小包毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给成某某和刘某某。
2、同日21时许，被告人冯锡均与吸毒人员成某某又电话联系好后，在上述出租屋的楼下，以100元的价格将一小包毒品甲基苯丙胺贩卖给成某某和刘某某。
3、同日23时许，被告人冯锡均又与吸毒人员成某某电话联系好后，在上述出租屋的楼下，以100元的价格将一小包毒品甲基苯丙胺贩卖给成某某和刘某某，双方交易完毕即被民警抓获，并从刘某某身上搜获一小包净重0.37克的白色晶体状物品，在冯锡均的住处搜获五小包白色晶体状物品，分别净重0.33克、0.22克、0.21克、0.22克、0.16克。经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定：上述0.37克、0.33克、0.22克、0.21克、0.22克、0.16克的白色晶体状物品均检出甲基苯丙胺(Ketamine)成份。
上述事实，公诉机关向本院提供了相关的证据。公诉机关认为，被告人冯锡均无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而多次故意贩卖，共1.51克，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人冯锡均被判处有期徒刑以上的刑罚，执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，应当从重处罚
被告人冯锡均对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
辩护人陈天成的辩护意见：首先本辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，同时认为冯锡均具有相应从轻处罚的情节：
一、被告人冯锡均被公安机关抓获后能主动交代犯罪事实，供认不讳，故主观恶习性不深，依照“坦白从宽，抗拒从严”的精神，予以酌情从轻处罚。
二、冯锡均犯罪情节是比较轻微的，可以酌定从轻处罚。公诉机关认为被告人犯罪情节严重，辩护人认为该指控不成立。本案被告人冯锡均虽然贩卖毒品次数为三次，在刑法意义上称为多次贩卖。但，根据我国《刑法》及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》对毒品犯罪中的“其他毒品数量大”、“数量大”的标准作出了明确的硬性规定，因此，无论从刑法的规定，还是司法解释的规定，抑或全国法院的若干次会议纪要来看，贩卖毒品罪的量刑最重要的标准是毒品数量。而《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；该司法解释仅仅规定了多次贩卖“可以”被认定为情节严重的情形，提请法庭注意这里的规定是“可以”而非“应当”。因此，辩护人认为法院在定罪量刑过程中，应当立足法律规定最重要因素，对于三次贩毒的行为，还应考虑贩卖毒品的总量，即应当综合次数和贩卖毒品数量的大小等其他情节来决定是否认定为情节严重。本案中，被告人贩卖毒品的数量为被认定1.51克，数额是极小的，而且该数量并不是实际贩卖的数量，在三次的贩卖过程，实际贩卖的不够一克。其他毒品是从冯锡均住处搜到的，没有流通到社会，且他自己也有吸食。所以，本案贩卖毒品数量极小。因此，按照刑法规定、司法解释、会议纪要等，毒品数量是贩卖毒品罪量刑的重要标准，法院量刑时应当首先充分考虑本案贩卖毒品数量的情况。
其次，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条规定的几种情形“可以认定为情节严重”中的“可以”是能够之义，是赋予一种资格，是给法官一定的自由裁量权，可以认定，当然也可以不认定，根据案件的具体情况而定。因此，法官应当充分考虑本案的其他犯罪情节，综合应用自由裁量权。本案贩卖毒品数量极小，被告人获益也非常小，而且连续在短时间内贩卖给同一个人，所以社会危害性相对是比较轻微的。另，被告人认罪态度诚恳，且当庭认罪，具有悔改表现。因此，请求法院在量刑时充分考虑以上因素，综合被告人的犯罪情节、性质、后果等行使自由裁量权。
综上所述，无论从毒品犯罪各量刑因素重要程度的区别来看、还是关于司法解释中“可以”认定的规定来看，在处理贩卖毒品案件中不仅要将贩毒数量和次数作为量刑的重要因素，还要对毒贩是否吸食毒品、是否存在特情引诱等情节进行综合考量作出最终的量刑结论。请求法庭根据冯锡均的犯罪事实、性质、危害后果还有酌定从轻处罚的情节等因素，依法从轻或减轻处罚，给其改过自新的机会。
本院经审理查明：一、2015年8月5日17时许，被告人冯锡均与吸毒人员成某某电话联系好后，在云浮市云城区云城街道城南路爱家超市后面其租住的出租屋内，以100元的价格将一小包毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给成某某和刘某某。
二、同日21时许，被告人冯锡均与吸毒人员成某某又电话联系好后，在上述出租屋的楼下，以100元的价格将一小包毒品甲基苯丙胺贩卖给成某某和刘某某。
三、同日23时许，被告人冯锡均又与吸毒人员成某某电话联系好后，在上述出租屋的楼下，以100元的价格将一小包毒品甲基苯丙胺贩卖给成某某和刘某某，双方交易完毕即被民警抓获，并从刘某某身上搜获一小包净重0.37克的白色晶体状物品，在冯锡均的住处搜获五小包白色晶体状物品，分别净重0.33克、0.22克、0.21克、0.22克、0.16克。经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定：上述0.37克、0.33克、0.22克、0.21克、0.22克、0.16克的白色晶体状物品均检出甲基苯丙胺(Ketamine)成份。
被告人冯锡均曾因犯非法拘禁罪于2011年1月14日被佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑七个月，2011年2月11日刑满释放。
民警从被告人冯锡均处扣押了手机1台，人民币106元。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：1、被告人冯锡均的供述，制作光碟说明一张、光碟一张。2、证人潘某某、刘某某、成某某、莫冠能的证言。3、现场勘验笔录及图照，搜查证、搜查笔录，辨认笔录；4、检验报告、通知书，尿液取样清单、现场检测报告。5、扣押清单、移送清单、暂存说明，指认物品照片。6、受案登记表、立案决定书、线索来源和到案经过，户籍资料，释放证明书，调取通知、通话清单，行政处罚决定书。
本院认为，被告人冯锡均明知是毒品甲基苯丙胺而多次故意贩卖，共1.51克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人冯锡均犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人冯锡均贩卖毒品罪名成立。其法定刑为三年以上七年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金。被告人冯锡均曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人冯锡均归案后，能如实供述所犯罪行，依法从轻处罚。对扣押的手机1台，人民币106元，予以没收。辩护人认为公诉机关指控被告人犯罪情节严重不成立的辩护意见，本院不予采纳。根据被告人冯锡均犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条规定，判决如下：
一、被告人冯锡均犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。罚金限在判决发生法律效力后30天内缴纳完毕。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月6日起至2019年2月5日止）。
二、对扣押的手机1台，人民币106元，予以没收；对扣押的毒品甲基苯丙胺，予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑广荣
人民陪审员 陈业珍
人民陪审员 刘伙耀
二〇一六年四月八日
书 记 员 沈天敏