上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第36041号
原告何杰英，女，1939年1月16日生，汉族，户籍地湖南省长沙市，现住上海市浦东新区。
委托代理人梁艳，上海市海华永泰律师事务所律师。
委托代理人胡的平，上海市海华永泰律师事务所律师。
被告徐文琦，女，1987年10月10日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
负责人张家庆，总经理。
委托代理人王成晨，上海捷铭律师事务所律师。
原告何杰英与被告徐文琦、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称人民财保上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年10月15日公开开庭进行了审理，原告何杰英及其委托代理人梁艳、被告人民财保上海公司的委托代理人王成晨到庭参加诉讼。被告徐文琦经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告何杰英诉称，2014年7月30日，在本市浦东新区菏泽路胶东路北约200米处，被告徐文琦驾驶牌号为川A1XX**的小型轿车撞倒由北向南行走至此的原告，造成原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告徐文琦与原告承担同等责任。原告伤后入院治疗，后经鉴定构成XXX伤残，并给予相应三期。现原告起诉至法院，主张因本次交通事故造成的各项损失，包括医药费人民币（以下币种同）92，236.36元（含伙食费140.40元）、住院伙食补助费280元（20元／天×14天）、营养费3，000元（40元／天×75天）、护理费9，000元（120元／天×75天）、残疾赔偿金28，626元（47，710元／年＊5年＊12%）、精神损害抚慰金6，000元（交强险内优先赔付）、交通费200元（酌定）。上述损失，要求由被告人民财保上海公司在交强险范围内优先承担赔偿责任，超出部分由被告人民财保上海公司在商业险内承担60%的赔偿责任，不足和不属于交强险和商业险的部分由被告徐文琦承担60%的赔偿责任；诉讼费、鉴定费1，800元、律师费5，000元由被告徐文琦全额承担。
被告徐文琦未到庭应诉答辩。
被告人民财保上海公司辩称，对事故经过和责任认定无异议，肇事车辆在该公司投保交强险和商业三者险（保额1，000，000元、不计免赔率），事故发生在相关保险期限内，同意在保险范围内承担责任。对伤残等级和“三期”无异议，但不同意原告尚未发生的后续治疗所需的“三期”费用在本案中一并计算。对于具体费用的意见为：医疗费总金额无异议，要求扣除伙食费140.40元，仅同意在医保范围内理赔；营养费认可30元／天计算60天；护理费认可40元／天计算60天；对住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费均无异议；精神损害抚慰金认可3，600元，同意在交强险内优先赔偿；对鉴定费无异议，属于商业险理赔范围；律师费、诉讼费根据商业险条款的规定不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年7月30日6时47分，在本市浦东新区菏泽路胶东路北约200米处，被告徐文琦驾驶牌号为川A1XX**的小型轿车因未确保安全与由北向南行走至此的原告相撞，造成原告受伤、车辆轻微受损的交通事故。经交警部门认定，被告徐文琦与原告承担同等责任。牌号为川A1XX**的小型轿车登记在被告徐文琦名下，事发时由被告徐文琦驾驶，该车在被告人民财保上海公司处投保了“机动车交通事故责任强制保险”和“商业第三者责任保险”（赔偿限额为1，000，000元），商业三者险不计免赔，事发在保险期限内。商业险条款第七条规定“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（七）仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”
另查明，事发后，原告被送至上海市浦东新区公利医院就诊，经诊断，原告因车祸致尺骨桡骨远端骨折（右）、腰椎骨折（腰1），于2014年7月30日至2014年8月13日住院治疗14天，期间行手术治疗，共计发生医疗费92，236.36元（含伙食费140.40元）。住院期间发生护理费1，680元（120元／天×14天）。
经上海市公安局浦东分局浦东分局（交警支队）委托，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所于2014年12月26日对原告的伤情进行了鉴定，于2015年1月4日出具司法鉴定意见书，结论为，被鉴定人原告何杰英因交通事故致：1、腰1椎体压缩性骨折（压缩1／3），行椎体成形术。2、右桡、尺骨远端骨折，行内固定术。上述损伤后遗症分别构成XXX伤残，其损伤给予营养期60天、护理期60天。被鉴定人根据医嘱取出内固定，其取出内固定时，给予营养期15天、护理期15天。原告支出鉴定费1，800元。
再查明，原告系湖南省非农业家庭户籍。为本案诉讼聘请律师，支出律师费5，000元。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险和商业险保险单、上海市浦东新区公利医院病历卡、住院病案首页、出院小结、盐酸雷莫司琼注射液处方笺及发票联、费用清单、医疗住院收费票据、护理费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、律师费发票及当事人的陈述在案佐证。
本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
本案交通事故系由机动车与行人之间发生且交警部门认定被告徐文琦与原告承担事故同等责任，而被告徐文琦驾驶的牌号为川A1XX**的小型轿车在被告人民财保上海公司处投保交强险和商业三者险，本起事故发生在相关合同约定的保险期限内，故本院确定，对原告因本起交通事故受到的损失，被告人民财保上海公司应当首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分则由其根据商业三者险的合同约定承担60%的赔偿责任，超过或不属于交强险责任限额及商业三者险限额的部分由被告徐文琦承担60%赔偿责任。原告主张对后续治疗相应“三期”费用在本案中一并结算，因该后续治疗尚未实际发生，故本院确定原告后续治疗的相应“三期”费用在本案中不作处理，原告可待治疗发生后再行主张。
就具体赔付项目，原告与被告人民财保上海公司对于住院伙食补助费280元、残疾赔偿金28，626元、交通费200元、鉴定费1，800元达成一致意见，并无不当，本院予以确认。对于原、被告争议的损害赔偿项目及数额，本院根据相关事实及法律规定作如下确定：1、医疗费。经核算，原告共计发生有诊疗记录及处方笺对应的医疗费92，095.96元（已扣除伙食费140.40元），本院予以确认。2、营养费。原告经鉴定给予一期治疗营养期60天，按照每天40元的标准主张，并不无可，予以准许，故营养费确认为2，400元。3、护理费。原告经鉴定给予一期治疗护理期60天，其中住院期间14天的护理费1，680元系聘请护工护理且实际发生，本院予以确认，出院后按照每天120元标准主张过高，考虑到原告的伤残等级及受伤部位，护理费确认为4，440元（1，680元＋60元／天×46天）。4、精神损害抚慰金。原告经鉴定构成XXX伤残，主张精神损害抚慰金6，000元，并无不当，本院予以确认。5、律师费。原告聘请律师参与诉讼，花费律师费5，000元，数额过高，本院酌情确认为3，000元。
上述费用中，医疗费用赔偿限额项下的医疗费92，095.96元元、住院伙食补助费280元、营养费2，400元，合计94，775.96元，由被告人民财保上海公司在交强险内赔偿10，000元，超出部分84，775.96元的60%即50，865.58元由被告人民财保上海公司在商业三者险内承担；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金28，626元、精神损害抚慰金6，000元、护理费4，440元、交通费200元，合计39，266元，由被告人民财保上海公司在交强险内赔偿；鉴定费1，800元的60%即1，080元的由被告人民财保上海公司在商业三者险内予以赔付；交强险、商业三者险之外的律师费3，000元，由被告徐文琦全额承担。综上，被告人民财保上海公司共计应在交强险范围内赔偿原告49，266元，在商业三者险范围内赔偿原告51，945.58元；被告徐文琦应赔偿原告3，000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条第一款的规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告何杰英49，266元（其中精神损害抚慰金6，000元在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内优先赔付）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告何杰英51，945.58元；
三、被告徐文琦应于本判决生效之日起十日内赔偿原告何杰英3，000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，029元，减半收取计1，514.50元，由原告何杰英负担357.87元，被告徐文琦负担1，156.63元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张恋华
二〇一五年十月十九日
书记员 屈丽娜
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。