山西省古县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋1025刑初第12号
公诉机关山西省古县人民检察院。
被告人倪某某，男，1959年8月28日出生。2015年6月19日因挪用资金罪被古县公安局刑事拘留，同年7月2日被古县公安局取保候审。
辩护人：李启龙,山西律动律师事务所律师。
2016年5月30日，山西省古县人民检察院以古检诉刑诉（2016）9号起诉书指控被告人倪某某利用职务便利，将村集体收入47497.13元占为己有，犯职务侵占罪向本院提起公诉。2016年9月26日古县人民检察院以古检诉刑变诉（2016）1号变更起诉决定书,变更指控被告人倪某某职务侵占数额为91182.63元。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。古县人民检察院指派检察员吕荣慧、代理检察员刘江敏出庭支持公诉，被告人倪某某及其辩护人到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
公诉机关指控：被告人倪某某2001年1月至2014年12月担任古县旧县镇旧县村（居）委会主任期间，利用旧县村居委会的名义向村民收取占地补偿费、过户管理费、租赁费等费用共计377500元私自保管，未入集体账户，在此期间，被告人倪某某将上述收取费用用于村集体公务开支共计286317.37元，其余91182.63元非法占为己有。公诉机关当庭出示和宣读了被告人供述、证人证言、书证等证据，认为被告人倪某某利用职务便利，以村集体名义收取费用不入账，将村集体收入非法占为己有，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。请求本院依法判处。
被告人倪某某辩称：认为自己没有犯罪。1、收取费用都是村里开了两委班子会的，大部分是外地人在旧县村买了房子、地基的土地占用费；2、自己收取的费用是因为会计闫某某的孩子住院，没人收没办法自己才收的，刚开始是会计闫某某收费的，这些费用没有入账，一边收，一边支，不存在保管；3、村里的事情都在自己收取的费用中开支，并且所有开支的票据、条子都是真实的，自己没有占有的意图；4、自己不存在不交账的情况，2014年自己辞职前后镇上和村里没有人通知我交账。
被告人倪某某的辩护人辩称：指控被告人倪某某构成职务侵占罪不能成立，被告人倪某某没有侵占的故意和侵占的行为，仅是经过村两委班子同意，以村委会的名义收取占地补偿款等费用私自保管，没有入村集体的账户，同时被告人也将上述费用用于村务开支，这笔账外运行的款项在运转中的结余，不能视为管理者侵占。收支的余额属于村级小金库，不构成犯罪。被告人在卸任村主任时仅是没有及时移交保管的村集体款，在纪检委调查核实时就上交95225元，没有侵占的故意。
对指控数额的意见：
1、因旧县村拓宽桥面，经被告人手向吴某某、蒲某某两户支出8540元应予扣减。
2、经被告人倪某某手代冻干厂向刘某某、马某某、张某某、梁某某支付2004、2005年度土地租赁费各4000元，支付陈红平地基费1000元应予扣减。
3、2004年8月5日，经被告人倪某某手偿还了旧县村委会借闫琴（又名秦元香）10000元借款应予扣减。
4、2014年6月21日经被告人倪某某手，村委会代冻干厂支付亓乐平征地补偿费用29600元应予扣减。
5、被告人从1988年至2004年一直在村里担任干部，但从没有按照规定发过工资，被告人倪某某应得的工资8800元（支部副书记每年700元,村委主任每年1000元）应予扣减。
辩护人为证明上述事实，提供的证据有：1、闫琴证明一份,证明2004年8月5日被告人倪某某支付闫琴10000元。2、亓乐平收据一份、山西省农村信用社回单一份、古县宏盛达生物工程有限责任公司范宏伟借据一份，证明经倪某某之手支付亓乐平土地赔偿款26900元。3、古县宏盛达生物工程有限责任公司范宏伟借据三份，证明经倪某某手支付农户土地租赁费、根基费9000元。
经审理查明：被告人倪某某2001年8月至2014年11月任古县旧县镇旧县村代村长、村委会主任期间，向村民收取占地补偿费、过户管理费、租赁费费用等共计377000元未入村集体账户。同时，被告人倪某某将上述收取费用用于村集体公务开支共计303657.37元，余款73342.63元占为己有。
认定上述事实的证据有：
1、倪某某户籍证明、任职简历，证明倪某某的基本情况；倪某某2001年8月，任旧县村代村长，2002年11月当选为旧县村村委主任，2014年11月换届时卸任旧县村居委会主任。
2、倪某某收入支出明细表，证明倪某某收取费用及支出费用情况。
3、扣押清单，证明扣押倪某某人民币95225元。
4、旧县村居民委员会证明、蒲某某证明、吴某某证明，证明2014年旧县红卫桥加宽时占用蒲某某、
吴某某院子，倪某某与两户协调，给两户赔偿约8300元。
5、证人闫某某询问笔录证明，闫某某2003年至2014年任旧县村的报账员，旧县村收取宅基地占地费倪某某在班子会上说过，只是说要收，会议记录已经交给旧县村委会了，经过我的手收取张某某等九户的18000元。收取三焦批宅基地费和市场房屋租赁费没有开过班子会，市场租赁费经过我手的有20万元：和书记蒋某某村长倪某某一起收取亓某某10万元、吴某某10万元，由闫某某出具欠据，后书记和村长安排将钱用于村集体债务。其他的费用闫某某不清楚。管理自来水的工资4500元是蒋某某给闫某某的，但钱从哪里来不清楚。
2008年后半年开始修建旧县村农贸市场，村里用临河边农贸市场的地皮顶了李某某十万元的工程款。闫某某收取李传贵批宅基地的钱5000元交给了倪某某。倪某某提供过一张建筑业统一发票，金额30000元，报下账之后就给了倪某某。
6、证人陈某某询问笔录证明，陈某某自1988年开始任旧县村村委班子成员，旧县村收取宅基地占地费、三焦批宅基地费和市场租赁费倪某某没有开过会,陈某某也不知道。
7、证人邰某某（旧县镇副镇长）询问笔录证明，自2013年后半年开始担任旧县村的包村领导，倪某某2014年12月换届时不担任旧县村村长职务的，没有向邰春祥提出过要交手里的条子、票据等账目。
8、证人吴某某询问笔录证明，自2008年后半年一直担任旧县村副书记，2013年9月旧县村委开会倪某某说过要收宅基地占地费，收多少钱没定；收取三焦批宅基地费和市场房屋租赁费没有说过，吴某某也没有参与。
9、证人蒋某某（原旧县村支部书记）的询问笔录证明，蒋某某经营的福财加油站，占有旧县村的土地，给倪某某交了15000元占地费。蒋某某和倪某某在旧县村与李-
X谈，把农贸市场的一块地皮给李-X，顶了十万元的工程款。
10、证人李某某询问笔录证明，李某某在旧县村批宅基地时，倪某某让李某某给闫某某交了5000元宅基地费，没有开收据。
11、证人窦某某询问笔录及收款收据一份、收款白条一份证明，李-X是窦某某的父亲，在旧县批宅基地时给倪某某交过钱，2004年8月10日交了3500元，2008年8月份交了8000元。
12、证人杜某某询问笔录证明，在旧县村批宅基地时2008年给村里交了8000元，后来给倪某某交了2000元。一起批的还有杜某某、杜-X、窦某某、崔某某、王某某、王-X。
13、证人伊某某询问笔录证明，旧县村要打扫卫生，倪某某让伊某某组织找人打扫卫生，到年底凭记工的原始单据支付卫生费，2012年、2013年2月28日至3月16日、2013年10月11日至29日这三张表上是伊某某签的字。
14、证人张某某询问笔录证明，2001年古县供销公司租赁张某某和张-
X一共2亩1分地，建煤焦收费站。2001年到2005年，村里给两家的租赁费是每年1050元，2006年到2015年给两家的租赁费是每年3000元。后来经了解知道古县供销公司给两家的租赁费是每年3000元。
15、证人张某某询问笔录证明，2000年古县供销公司建煤焦收费站，占用张某某母亲李-X7分地，供销公司每年将钱直接给倪某某，倪某某再给李-X。2000年到2005年每年给350元；2006年到2010年每年给500元，2011年到2015年每年给1000元。倪某某应该每年给李-X1000元，倪某某给的少了。
16、古县乡镇企业供销公司情况说明及收款收据证明，古县供销公司于2000年在古县旧县镇建设焦炭营业站，每年向该村上缴占地费：2000年交2000元、2001年交4000元、2002年至2015年每年交3000元。
17、证人陈某某询问笔录证明，倪某某给过1000元的赔偿费，因为冻干厂占了陈洪平一部分地，应该是范某某掏钱，但是一直跟倪某某交涉，所以由倪某某给钱。
18、证人王X询问笔录证明，2009年旧县村引水工程是王X负责修建的，给了工程款30000元，谁给的记不清楚了。
19、证人范某某询问笔录证明，2007年至2015年范某某任古县宏盛达公司（冻干厂）董事长，2014年、2015年倪某某替冻干厂支付过土地租赁费，两年一共8000元，还给过一、两家老百姓2000元左右的赔偿款，还替冻干厂支付亓某某好像是30000元左右的征地费。
20、证人李某某询问笔录证明，2007年至2013年李某某任旧县镇党委书记，李某某没有安排倪某某替范某某支付亓乐某某，当时是冻干厂占了亓某某的地，亓某某一直找倪某某处理这件事，后来亓某某上访到镇上，李某某让倪某某尽快处理亓某某的事，倪某某处理完后跟李某某说过，其他事情李某某不清楚。
21、证人蒲某某、吴某某询问笔录证明，加宽旧县红卫桥时，占用蒲某某、吴某某两家的地，倪某某分别给两户2300元、6240元的赔偿。
22、被告人倪某某供述证明，倪某某担任旧县村居委会主任期间，2008年之前的账都平着。2008年到2014年12月经倪某某手的总收入有1186989元，用于村里的日常开支的有1091763.87元，还剩95225.13元，倪某某已经全部上缴给纪委联合调查组。
另一份供述中倪某某称：95225.13元中，1、2011年邵某某的旧县监测站占用荒坡4500元，是蒋某某拿的给了闫某某媳妇，顶了闫某某管理自来水的工资。2、倪某某自1988年担任村干部起至2004年应发放的工资8800元未发放，应予扣除。3、2013年年底农网改造费5600元、电费500元、教师节2000元、办公用品380元，共计8480元的票据，倪某某给了闫某某，这笔费用应从数额中扣除。扣除以上三笔后还有73445.13元在倪某某手里。
倪某某还供述称：因为范某某冻干厂占地的老百姓告状，市纪检委来镇上处理这个事情，旧县镇李某某书记叫我处理。范某某找到我，让我给他贷款10万元，给占地的几户老百姓都赔偿了算了，说他随后给我，并承诺给我利息。实际上我自己替他垫付了亓某某的钱，到现在范某某也没有还我钱。
23、古县旧县镇农村会计服务中心证明，证明该中心为保存旧县村2000年以前的记账凭证，2001年至2005年的记账凭证中没有发现倪某某领取工资的收据；2002年倪某某交统筹款13150元。
以上证据经庭审质证，可以相互印证，足以认定。
本院认为，被告人倪某某利用职务上的便利，将应入村集体账户而未入的73342.63元占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。古县人民检察院指控的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。辩护人关于被告人倪某某没有侵占故意和侵占行为的辩护意见，与公诉机关提供的证据所证明的事实不符，本院不予采信；辩护人关于因旧县村拓宽桥面，经被告人手向吴某某、蒲某某两户支出8540元应扣减的意见，经公诉机关补充侦查查明属实，应予扣减，对该意见本院予以采纳。辩护人关于被告人从1988年至2004年一直在村里担任干部，但从没有按照规定发过工资，被告人倪某某应得的工资8800元应扣减的辩护意见，结合古县旧县镇农村会计服务中心证明所出具的证明，本院认为2004年税费改革后，村干部的工资由财政支付，2004年之前欠发的工资应予以扣除，对辩护人的辩护意见予以采纳。辩护人关于2014年6月21日经被告人倪某某手，村委会代冻干厂支付亓某某征地补偿费用29600元应予扣减；被告人倪某某手代冻干厂向刘某某、马某某、张某某、梁某某支付2004、2005年度土地租赁费各4000元，支付陈红平地基费1000元应予扣减的辩护意见，经查，可以证明以上款项是被告人倪某某个人代冻干厂支付，并由冻干厂负责人范某某向倪某某支付利息，该行为不能认定为倪某某的职务行为，所涉及款项不能从被告人倪某某收取的占地费中扣除，对该辩护意见不予采纳。辩护人关于2004年8月5日，经被告人倪某某手偿还了旧县村委会借闫X（又名秦某某）10000元借款应予扣减的辩护意见，经查该10000元被告人倪某某是用镇政府拨付的钱偿还的，不应从倪某某收取的占地费中扣除，对该辩护意见不予采纳。被告人倪某某全部退赔侵占款，可依法酌情从轻处理。综上根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三十七条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件使用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款之规定判决如下：
一、被告人倪某某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
二、被告人倪某某的退赔款73342.63元返还古县旧县镇旧县居民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内。通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 毕红风
审 判 员 成宇红
人民陪审员 赵 铧
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 郑凯丹