宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁0104刑初706号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人张超，男，1987年4月24日出生，汉族，高中文化，宁夏回族自治区银川市人，系宁夏大学西部生态研究中心工作人员，户籍所在地宁夏回族自治区银川市西夏区，住宁夏回族自治区银川市西夏区。2015年9月4日因涉嫌非法持有毒品罪，由银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年9月23日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人张思嘉，宁夏三略律师事务所律师。
辩护人谭霞，宁夏三略律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2015）717号起诉书指控被告人张超犯贩卖毒品罪，于2015年12月4日向本院提起公诉。本院于2016年2月24日以（2015）兴刑初字第775号刑事判决书判被告人张超犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币七万元。后银川市兴庆区人民检察院提出抗诉。银川市中级人民法院受理后以原审事实不清为由，裁定撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴刑初字第775号刑事判决。本院依法重新组成合议庭，于2016年9月1日、2016年11月10日公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派代理检察员徐文君出庭支持公诉，被告人张超及其辩护人到庭参加诉讼。2016年11月22日本案报请本院审判委员会讨论。
银川市兴庆区人民检察院指控，2015年9月3日16时许，被告人张超在宁夏贺兰县天鹅湖小镇建设银行附近向“好”贩卖甲基苯丙胺时被民警当场抓获，从其身上缴获甲基苯丙胺四包（净重分别为8.77克、8.85克、0.48克、0.45克），从银川市西夏区某室张超居住的卧室内缴获甲基苯丙胺二包（净重分别为77.75克、0.83克）。
公诉机关认为，被告人张超明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款之规定，应已贩卖毒品罪对被告人张超定罪量刑。公诉机关同时提交了常住人口详细信息等书证、毒品检验鉴定报告、称量笔录、证人胡某某、吴某的证言、被告人张超的供述和辩解等证据。
被告人张超辩称，其没有向他人贩卖毒品，张超购买来的毒品均是用于自己吸食的，并没有进行贩卖，其行为构成非法持有毒品罪。
被告人张超的辩护人的辩护意见是：一、被告人张超构成非法持有毒品罪，被告人张超不是正在向“好”贩卖毒品时被公安机关当场抓获的，公诉机关指控被告人张超构成贩卖毒品罪缺乏证据支持，仅有被告人张超的供述，无其他证据予以佐证；二、被告人张超归案后如实供述了其非法持有毒品罪的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；三、即使被告人张超的行为构成贩卖毒品罪，也应属于犯罪未遂。
经审理查明，2015年9月3日16时许，沈某某用其手机（电话号码131××××8345）联系被告人张超（电话号码130××××1352）购买毒品甲基苯丙胺。双方约在宁夏贺兰县天鹅湖小镇附近交易毒品。后被告人张超到达天鹅湖小镇建设银行附近被民警当场抓获。沈某某到达指定地点后发现被告人张超已被民警抓获后离开。民警从张超身上缴获甲基苯丙胺四包（净重分别为8.77克、8.85克、0.48克、0.45克），从银川市西夏区某室张超居住的卧室内缴获甲基苯丙胺二包（净重分别为77.75克、0.83克）。
以上事实，有公诉机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
（一）被告人张超的常住人口信息，证实被告人张超出生于1987年4月24日，犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力的事实；
（二）受案登记表、立案决定书、到案经过，证实2015年9月3日16时45分，银川市公安局兴庆区分局解放西街派出所民警根据群众提供的线索，在贺兰县天鹅湖小镇建设银行附近将准备贩卖毒品的嫌疑男子张超查获，现场查扣其随身携带的冰毒疑似物两包约20克、麻果疑似物两小包共10粒，民警将张超带至派出所接受调查。2015年9月3日，银川市公安局兴庆区分局经审查后对该案立案侦查的事实；
（三）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2015年9月3日，民警对张超的住处进行搜查，从卧室衣柜内搜查出一大两小两包冰毒疑似物约80克，民警对两包冰毒疑似物进行扣押的事实；
（四）称重笔录及毒品称重照片，证实2015年9月3日，民警将查扣的毒品疑似物编号为1-6号，并当着被告人张超的面进行称量，1号净重8.77克，2号净重8.85克，3号净重0.48克，4号净重0.45克，5号净重77.75克，6号净重0.83克，张超对称重结果没有异议的事实；
（五）鉴定聘请书、毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证实经鉴定，民警从张超处查获的毒品1-6号检材中均检出甲基苯丙胺成分，被告人张超对鉴定结果无异议的事实；
（六）禁毒办收据，证实2015年9月9日，银川市禁毒工作领导小组办公室收到兴庆区公安分局交来的甲基苯丙胺97.13克，取检材0.6克，实交毒品96.53克的事实；
（七）证人胡某某的证言，证实胡某某是张超的女朋友。2015年9月3日15时许，胡某某在西夏区西花园北巷，张超打电话问走不走兴庆区，胡某某晚上要和几个朋友聚会，就说去。张超接上胡某某在怀远路打车到了贺某县天鹅湖小镇门口，张超让胡某某在车上等，他下车找个人。张超下车后过了一会就过来几名男子出示了警官证将胡某某和出租车司机一起带到了派出所。胡某某不知道张超是否吸毒，也不知道张超挎包内有大量毒品冰毒的事实；
（八）证人吴某的证言及辨认笔录，证实吴某是出租车司机。2015年9月3日16时许，吴某在银川市西夏万达附近拉了一男一女，到民族北街那边的天鹅湖小镇，到了16时30分左右，车在天鹅湖小镇建设银行附近停下，男子朝着建设银行走了，吴某和女子在车下坐着。男子下车有10分钟左右，来了两个便衣警察，将这名女子控制。吴某看见远处男乘客被抓住了。几人被带至派出所的事实；吴某辨认出8号照片中的男子就是从西夏万达广场附近打其出租车的男乘客张超事实；
（九）通话记录，证实案发当日，被告人张超130××××1352的电话号码与张超提供的“好”的131××××8345的电话号码多次通话的事实；
（十）证人沈某某的证言及其辨认笔录，证实沈某某于2015年8月份开始用131××××8345的号码，一共用了二、三个月的时间。该号码不是用其本人身份证办理的，是其朋友给的。2015年9月份的一天下午，沈某某想起了原先朋友给介绍的一个卖毒品的男子，该男子其不知道叫什么名字，30岁左右，身高约180cm，偏胖，手机号码为130××××1352。沈某某用其号码为131××××8345的手机拨通了那名男子的电话，让那名男子送点冰毒到贺兰县天鹅湖小镇，这名男子就答应了。这期间，沈某某给这名男子打了好几个电话。过了一个小时左右，这名男子给沈某某打电话说他到了天鹅湖小镇那边的建设银行，于是沈某某开车往天鹅湖小镇那边的建设银行走，到了天鹅湖小镇距离建设银行几百米远的地方（不到200米），沈某某看到给其送毒品的这名男子被警察抓了，沈某某就开车离开了，也没有拿到毒品。经辨认，沈某某指出12组照片中的3号（张超）就是其在笔录中所说的30岁左右、身高约180cm、偏胖的向其贩卖毒品的男子的事实；
（十一）情况说明（2016年3月12日），该情况说明由贺兰县公安局德胜工业园区派出所民警刘某某出具，证明沈某某系由该民警建立并使用的特情。2015年9月前后，沈某某使用手机号码为131××××8345与民警刘某某联系的事实；
（十二）证人刘某某的证言，证实2016年3月12日出具的情况说明一份，确系刘某某本人出具，刘某某于2014年12月份左右开始安排沈某某作为特情人员。2015年9月前后，沈某某使用手机号码131××××8345与其联系，情况属实的事实；
（十三）被告人张超在公安机关的供述，证实2015年9月3日17时许，外号叫“好”的女子给张超打电话说要“东西”（指冰毒），让送到贺兰县德胜工业园区的天鹅湖小镇，张超就从家里拿了约20克两包冰毒和两小包麻果，到金凤万达广场附近找到女朋友胡某某，对胡某某说要去天鹅湖小镇找个人，让胡某某陪同。张超和胡某某打车到了贺兰县天鹅湖小镇旁的建设银行附近，张超想取点钱，就让女朋友胡某某在车上等，张超到建设银行里取钱，刚下车走了不远，就被民警控制，当场从张超处搜出了随身携带的两包毒品冰毒和两小包麻果，被带至派出所。胡某某也被带到派出所。民警又将张超带至宁夏大学B区学士苑22-1-101室，对房间进行搜查，当场从卧室的衣柜内搜查出张超放在衣柜里的一大包冰毒和一小包冰毒共约80克。张超只知道“好”是一名30多岁的女子，手机号是131××××8345。张超的毒品是今年8月底的时候在四川省成都市向一名姓赵的男子购买的。共买过二次，第一次拿的货卖掉了。这次是第二次，从他那里花了10000元买了100克冰毒，搜查出的两小包麻果是这名男子送的。买这些毒品张超准备零卖，张超第一次准备向“好”交易卖毒品，还没有交易就被民警抓获了。民警对从张超身上及住处搜查出的毒品进行称量，张超在现场，毒品共重95克多，麻果两包10粒共0.93克的事实；
（十四）违法犯罪情况说明，证实被告人张超无违法犯罪记录的事实。
本院认为，被告人张超明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量为97.13克，其行为已构成贩卖毒品罪。对被告人张超应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对于被告人张超提出的其没有向他人贩卖毒品，其行为构成非法持有毒品罪的辩解意见及其辩护人提出的被告人张超不是正在向“好”贩卖毒品时被公安机关当场抓获的，公诉机关指控被告人张超构成贩卖毒品罪缺乏证据支持，仅有被告人张超的供述，无其他证据予以佐证，故被告人张超应构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，有被告人张超在公安机关的供述证实2015年9月3日17时许张超与外号叫“好”的女子（手机号131××××8345）约定在贺兰县天鹅湖小镇交易毒品甲基苯丙胺，其到达天鹅湖小镇后被民警抓获。证人沈某某的证言、辨认笔录及通话记录证实沈某某用其号码为131××××8345的手机与被害人张超联系购买毒品事宜，并约定了交易地点，且沈某某辨认出被告人张超。证人刘某某的证言及情况说明证实沈某某系民警刘某某建立并使用的特情，2015年9月前后，沈某某使用手机号码为131××××8345与刘某某联系。以上证据形成完整的证据链，证实2016年9月3日16时许被告人张超向沈某某贩卖毒品的事实成立。故对被告人张超的辩解意见及被告人张超辩护人相应的辩护意见，本院不予采纳；对于被告人张超辩护人提出的即使被告人张超的行为构成贩卖毒品罪，也应属于犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人张超与买毒人沈某某已就贩卖毒品的时间、交易地点商定，且已到达交易地点，即已进入实质的交易环节，应视为贩卖毒品既遂。故对辩护人相应的辩护意见，本院不予采纳。被告人张超归案后如实供述自己的犯罪行为后又翻供，其行为不构成坦白，对被告人张超辩护人相应的辩护意见，本院不予采纳。为了维护社会秩序，保障国家对毒品的管理制度和公民的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十二条、五十三条之规定，判决如下：
被告人张超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月4日起至2030年9月3日止）。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 毛晓红
审 判 员 曹 玮
代理审判员 李 超
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 王瑾毅
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。