昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌中民一终字第652号
上诉人（原审被告）：王德土。
上诉人（原审被告）：李建旗。
二上诉人共同委托代理人：严环，新疆铭望铨律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张凯刚。
委托代理人：哈斯也提.开力木，新疆施安律师事务所律师。
委托代理人：如仙古丽.斯玛依力，新疆施安律师事务所律师。
上诉人王德土、上诉人李建旗因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服奇台县人民法院（2014）奇民一初字第786号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月20日受理后依法组成合议庭，于同年6月10日公开开庭审理了本案。上诉人王德土、李建旗的共同委托代理人严环，被上诉人张凯刚及其委托代理人哈斯也提.开力木、如仙古丽.斯玛依力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
奇台县人民法院经审理查明：被告王德土与李建旗在清河县鹏新矿业六号矿承包开采大理石，二被告系合伙关系。2013年4月9日原告张凯刚经朋友介绍在被告王德土与李建旗承包的六号矿驾驶装载机。2013年9月18日，因原告驾驶的装载机出现问题不能运行，同日13时许原告张凯刚开始驾驶李建旗驾驶的装载机工作。至同日16时许，原告张凯刚驾驶装载机从矿坑坑底倒车至距离坑底约五米处的平台后，再将装载机调头时装载机从平台上滑下致使原告受伤。事故发生后原告张凯刚被送往奇台县人民医院，同日被送往新疆医科大学第一附属医院住院治疗。入院确定诊断：左侧尺桡骨开放性骨折、双侧臂丛神经损伤、创伤性窒息、创伤性湿肺、左侧第9肋骨骨折。原告张凯刚在新疆医科大学第一附属医院住院治疗20天，于2013年10月9日出院。
另查明：经新疆天诚司法鉴定所对原告的伤残程度、后期医疗费、误工费、护理期时限、护理依赖程度进行评定，鉴定意见为：被鉴定人张凯刚因外伤造成：（一）伤残程度评定：1、左尺桡骨中段骨折、臂丛神经不全损伤，左前臂旋转功能丧失为十级伤残；2、左尺桡骨中段骨折，左臂丛神经不全损伤，左肘关节、左腕关节功能丧失占左上肢丧失功能15%，为十级伤残；（二）后期医疗费评定：左尺、桡骨中段骨折内固定金属物取出的住院、手术全部费用核定为8000元；（三）误工期时限评定：从受伤之日起，误工期评定为240日（含再次住院手术）；（四）护理期时限评定：从受伤之日起，护理期评定为120日（含再次住院手术）；（五）护理依赖程度评定：无护理依赖程度。
还查明：原告张凯刚住院期间二被告垫付原告医疗费49592.76元。
再查明：原告张凯刚的户籍所在地为甘肃省天水市秦州区太京镇川口村新庄2号，自2012年4月至今居住在乌鲁木齐市珠江路城市花园1号楼1单元302室。
奇台县人民法院经审理认为：雇佣关系是受雇用人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇用人接受受雇用人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。本案中，原告张凯刚受雇于二被告在六号矿驾驶装载机，由二被告向原告张凯刚支付工资，二被告与原告之间形成了雇佣关系，且二被告对其雇佣原告的事实予以认可，对此予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。故原告张凯刚因此次事故造成的损害，应当由雇主即本案的二被告承担赔偿责任。同时根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告张凯刚在从事雇佣活动时，有认真完成雇主所指示的工作的义务，同时对自己负有安全注意的义务，因此原告张凯刚应当按照要求驾驶装载机，原告明知驾驶装载机工作时应当在矿坑坑底调头后再从坑底行驶至第一个平台，但其倒车至平台后再调头时装载机从平台滑下致使其受伤，其在此次事故中亦存在一定的过错，故应当承担一定的责任，原审法院根据事发的经过酌情认定被告王德土、李建旗承担80%的赔偿责任。
关于本案具体的赔偿项目和数额，原审法院认定如下：1、医疗费：经核实原告张凯刚提交的医疗费票据，原审法院认定原告支出医疗费1894.6元，对原告提交的新疆医科大学第一附属医院96.6元的病历复印费因不属于医疗费范畴，故对该费用不予支持；2、住院伙食补助费：原告住院25天，故住院伙食补助费为500元（25元／天×20天）；3、护理费：根据新疆天诚司法鉴定所的鉴定意见：护理期时限评定：从受伤之日起，护理期评定为120日（含再次住院手术）。庭审中原告称由其父母护理，其父母的户籍均为农业家庭户，虽原告称其父母与其居住在城镇，但并未提供证据证明，故认定护理费为9600元（120天×80元／天）；4、误工费：根据新疆天诚司法鉴定所的鉴定意见：误工期时限评定：从受伤之日起，误工期评定为240日（含再次住院手术）。且原告提供证明证实其自2012年4月至今居住在乌鲁木齐市珠江路城市花园1号楼1单元302室，故原告的误工费认定为29748元（240天×123.95元／天）；5、残疾赔偿金：根据新疆天诚司法鉴定所的鉴定意见：（一）伤残程度评定：1、左尺桡骨中段骨折、臂丛神经不全损伤，左前臂旋转功能丧失为十级伤残；2、左尺桡骨中段骨折，左臂丛神经不全损伤，左肘关节、左腕关节功能丧失占左上肢丧失功能15%，为十级伤残。故原告的伤残赔偿金为43722.8元（19874元／年×20年×11%）；6、营养费：根据原告提供的新疆医科大学第一附属医院医疗证明书可以证实医嘱需继续营养神经，口服药物巩固治疗。故对原告主张的营养费予以支持。但根据原告提供的票据，部分票据中无药品名称，无法证实原告购买何种药物，故认定营养费为1516.8元；7、交通费：根据原告就诊、复查等情况，对原告的交通费酌情支持500元；8、住宿费：根据原告提交的住宿费票据，2013年11月12日的收据原告称系其来奇台县结算工资住宿产生的，其他票据亦是在原告出院后产生的，故对原告主张的住宿费不予支持；9、后续治疗费：根据新疆天诚司法鉴定所的鉴定意见：后期医疗费评定：左尺、桡骨中段骨折内固定金属物取出的住院、手术全部费用核定为8000元，对该费用予以支持；10、鉴定费：根据原告提交的鉴定费票据证实原告支付鉴定费3100元，但其中护理依赖程度评定费为600元，因鉴定意见为无护理依赖程度，故该费用应当由原告承担，故鉴定费认定为2500元；11、复印费、调档费：该费用是原告张凯刚为诉讼支出的费用，对该费用不予支持；12、精神抚慰金：根据本案发生的经过、原告的伤情等情况，对原告主张的精神抚慰金酌情支持1000元。综上，原告的各项损失包括医疗费1894.6元、住院伙食补助费500元、护理费9600元、误工费29748元、残疾赔偿金43722.8元、营养费1516.8元、交通费500元、后续治疗费8000元、鉴定费2500元，上述费用共计97982.2元（不包括精神抚慰金1000元）。按照被告王德土、李建旗承担80%的赔偿责任，即78385.76元（97982.2元×80%），故被告王德土、李建旗应当向原告张凯刚赔偿78385.76元及精神抚慰金1000元。遂判决：“一、被告王德土、李建旗于本判决生效之日起二十日内向原告张凯刚赔偿各项损失共计78385.76元；二、被告王德土、李建旗于本判决生效之日起二十日内向原告张凯刚支付精神抚慰金1000元；三、驳回原告张凯刚的其他诉讼请求。”
宣判后，上诉人王德土、李建旗不服奇台县人民法院作出的上述判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人没有向法庭提供真实合法有效的证据证实其在城镇居住满一年以上，原审法院按照城镇标准计算误工费及残疾赔偿金无事实及法律依据；二、本案被上诉人没有按照装载机操作规范驾驶导致受伤，在此次事故中应至少承担40%的责任。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人张凯刚答辩称：一审法院判决正确，应予以维持。
二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。
本院二审查明事实与一审一致，对一审法院查明事实本院予以确认。
本院认为：关于误工费的计算标准问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人系务工人员，无固定收入，也未向法院举证证实其近三年的平均收入，故原审法院按照2012年在岗职工平均工资计算误工费符合法律规定。关于残疾赔偿金的计算标准问题。根据被上诉人一审提交的乌鲁木齐市沙依巴克区炉院街片区管理委员会炉院东街社区居民委员会出具的证明，可以证实被上诉人自2012年4月一直在该辖区居住，故原审法院按照城镇标准计算被上诉人的残疾赔偿金符合客观事实，应予以维持。关于双方责任比例的问题，上诉人与被上诉人对双方之间的劳务关系均不持异议，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被上诉人并未取得装载机上岗证，上诉人在雇佣被上诉人时，对此事实并未进行审查，原审综合考虑双方过错，认定上诉人承担80%的责任，被上诉人承担20%的责任并无不当。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1823元，由上诉人王德土、李建旗负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 睿
代理审判员 宋晓蕾
代理审判员 贾佳佳
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 宋雪倩