辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终10535号
上诉人（原审被告）：江苏南通二建集团有限公司，住所地江苏省启东市人民中路683号。
法定代表人：杨晓东，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘东亚，辽宁大宸律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马婧英，辽宁大宸律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：沈阳科瑞德建筑工程有限公司，住所地沈阳市铁西区凌空一街55号3门。
法定代表人：解占永，该公司总经理。
委托诉讼代理人：佟德才，辽宁园丁律师事务所律师。
委托代理人：礼刚，男，1961年7月16日出生，满族，该公司经理。
原审被告：江苏南通二建集团有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市铁西区建设东路78号A座-2504、2505、2506、2507。
负责人：王忠，该公司总经理。
委托诉讼代理人：施健，男，1970年6月12日出生，汉族，该公司员工。
原审被告：阳光一百置业（辽宁）有限公司，住所地沈阳市于洪区杨士乡科研村。
法定代表人：萧德迎，该公司董事。
委托诉讼代理人：雷秀荣，辽宁正元律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵明月，辽宁正元律师事务所律师。
上诉人江苏南通二建集团有限公司与被上诉人沈阳科瑞德建筑工程有限公司、原审被告江苏南通二建集团有限公司沈阳分公司、原审被告阳光一百置业（辽宁）有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2016）辽0114民初5244号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成由审判员李倩担任审判长(主审)，审判员王纪、代理审判员陈铮参加评议�合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
江苏南通二建集团有限公司上诉请求：一、撤销一审法院民事判决，依法改判或者发回一审法院重新审理。二、本案一切诉讼费用由被上诉人承担。主要上诉理由：一、一审判决认定事实错误。1.一审法院认定上诉人和被上诉人之间签订的外墙保温劳务分包协议中无关于质保金的约定，由此认为上诉人主张质保金无法律依据，该认定与事实不符。2.一审法院认定上诉人提出的盘锦水游城项目抵扣涉案工程款问题与本案无关与事实不符。该工程款应该扣除。3.一审法院未对上诉人提出的被上诉人施工质量问题进行处理违反了公平原则。我方申请一审法院对工程质量进行鉴定的要求被一审法院无端拒绝。二、一审法院适用法律不当。1.上诉人与被上诉人按其收到的阳光一百工程总进度款的同比例支付工程款的约定�未违反法律的强制规定，应为有效。2.上诉人积极履行了合同义务，近两年的时间结算未完成，不是由于上诉人不积极履行结算义务造成的。
沈阳科瑞德建筑工程有限公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
江苏南通二建集团有限公司沈阳分公司述称：同江苏南通二建集团有限公司一致。
阳光一百置业（辽宁）有限公司述称：我不应该承担连带给付责任。
沈阳科瑞德建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：2013年7月16日，原告与被告南通二建签订阳光100八标段E2、E3组团工程《外墙保温劳务分包协议》，被告已将该工程项目的设计图纸与变更所含的全部工程内容分包给原告施工，分包方式为包工包料及辅料。原告所完成的工程量及工程产值直接与阳光一百置业公司进行审定，确认后报送南通二建作为结算的依据进行结算。
原告于2012年9月进场施工，至2013年12月底完工交付被告验收合格，完成工程量总产值为20630449元，已经过被告确认。被告已实际付款11474926.28元，占总工程款的71%，尚欠余款为5264605元。原告多次向被告催要此笔工程欠款，被告南通二建总以阳光一百置业公司没有给付其全部工程款为由，拖延给付。由于被告的拖延，给原告造成了较大的经济困难，原告为维护自身的合法权益，依法诉至贵院，请求法院1、判令三被告给付工程欠款4638381元及利息，利息从工程交付之日，即2014年1月1日开始，按照中国人民银行同期贷款利率计算；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2011年5月10日，被告阳光一百置业公司与被告南通二建签订沈阳市阳光100国际新城二期八标段（E2、E3组团）总承包工程合同协议书，协议约定�光一百置业公司将阳光100国际新城二期八标段工程承包给南通二建，协议对工期、价款、双方权利义务等内容进行了约定。协议约定的付款方式为：永久工程竣工验收合格后，在结算完成前，支付达到结算前的估算合同价格的80%。永久工程竣工验收合格，南通二建提交竣工报表、经阳光一百置业公司审核完毕，双方签署结算账目文件后28天内，阳光一百置业公司将向南通二建支付至结算合同价格的95%，余剩5%作为质保金。自竣工日期起满两年，阳光一百置业公司将于期满日后28天内支付保留金总额的一半（结算合同价格的2.5%），在以下几个日期的最迟者之后的28天内支付剩余款额。阳光一百置业公司与南通二建关于涉案工程总工程价款估值为233576685元。
另查明：2013年7月16日，原告科瑞德公司作为乙方，被告南通二建沈阳分公司阳光100项目部作为甲方，双方签订《阳光100二期八标段E2、E3组团工程外墙保温劳务分包协议》，协议约定的承包范围为所有外墙保温所需要的保温板黏贴工作工程规范、技术要求、图纸变更等所有满足交付工作的内容。协议约定的结算方式为乙方直接与业主预审部进行工程量及工程产值的审定（包括进度款的报审及决算），乙方报送的经业主确认后的工程款审定书，必须留原件或者复印件交甲方保存；乙方按甲方与业主单位审定总产量值缴纳13.5%的税金及管理费。收取方式为从每次支付乙方的工程款中按比例收扣。乙方工程款按甲方收到总进度款的同比例支付。原告于2012年9月入场施工，具体保温施工的楼宇为14#-18#楼，2013年底全部施工完毕并已投入使用。庭审中，原告称其单位没有涉案外墙保温工程的专业施工资质。原告与被告南通二建沈阳分公司一致确认的“劳务班组年�分配审批单”记载：涉案14#-18#楼外墙保温涂料完成产值为20630449元，甲供材金额为2314854元，现场签证金额为77911元。税金及管理费2785110.62元。截至2015年2月，被告南通二建累计支付给原告工程款11474926.28元。
再查明：截至法庭辩论终结，被告阳光一百置业公司累计支付被告南通二建80%的工程款186861348元。双方现正在结算中，另外20%的工程款被告阳光一百置业公司尚未支付给南通二建。在本案合同范围外，原告另外进行了E20组团的施工，此部分工程款原告未在本次诉讼中主张。
一审法院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，所签订的建设工程施工合同无效。第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，�包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，原告因未取得建筑外墙保温专业施工资质，故其与被告签订的《外墙保温劳务分包协议》为无效合同。鉴于原告施工的工程已经竣工验收合格并投入使用，故原告可以请求参照合同约定支付工程价款。鉴于被告南通二建沈阳分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告南通二建承担。被告南通二建并应承担逾期付款的违约责任。
关于被告南通二建是否应当全额支付原告工程价款的问题，原、被告双方合同约定，被告南通二建按照其收到阳光一百置业公司总进度款的同比例支付。此约定虽未违反法律的强制性规定，但该结算条款涉及阳光一百置业公司的履行行为，从本案实际情况看，涉案工程于2013年年底已经竣工验收并投入使用，但被告南通二建与被告阳光一百置业公司至今未完成结算。被告南通二建未提供证据证明其积极履行了结算义务，严格依照结算条款履行显失公平，故被告南通二建应当对原告主张的剩余工程款承担给付义务。被告阳光一百置业公司在未付工程款范围内，对被告南通二建的上述给付义务，承担连带给付责任。关于未付工程款的数额，依照原、被告双方一致确认的《劳务班组年终分配审批单》记载的，涉案外墙保温涂料总产值为20630449元，扣除甲供材2314854元，及税金管理费2785110.62元，加上现场签证77911元，被告南通二建应支付原告工程款15608395.38，去除被告已支付的工程款11474926.28元，本院确认被告南通二建应支付的工程款数额为4133469.1元。
关于原告要求被告自工程竣工之日，即2014年1月1日开始支付未付工程款利息之诉讼请求，结合本案实际，因被告南通二建与被告阳光一百置业公司在竣工验收完成至完成结算需要一�的时间，原告主张自其施工的外墙保温工程竣工之日开始计算利息，本院不予支持。本院以原告第一次向本院提起诉讼之日，即2015年5月11日，作为被告支付工程款利息的起始时间。
关于被告南通二建沈阳分公司提出的有关盘锦水游城项目抵扣涉案工程款问题，因该项目与本案无关，本院不予处理，被告南通二建沈阳分公司可以另行主张。
关于被告南通二建提出原告施工工程存在质量问题的抗辩意见，因被告未提出反诉，关于质量问题本院不予处理，南通二建可以另行提起诉讼。
关于被告南通二建提出的应扣留原告工程款总额5%的质保金的抗辩意见，因南通二建沈阳分公司与原告签订的外墙保温劳务分包协议中并没有关于质保金的约定，故其主张扣留质保金无法律依据，关于原告施工工程质量问题，被告南通二建可以依据法律规定要求原告承担相应的保修责任。
一审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百六十九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告江苏南通二建集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内一次性给付原告沈阳科瑞德建筑工程有限公司工程款人民币4133469.1元；二、被告江苏南通二建集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内一次性给付原告沈阳科瑞德建筑工程有限公司上述工程款的利息（利息自2015年5月11日起算至本判决确定的给付之日，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）；三、被告阳光一百置业（辽宁）有限公司在未付工程款的范围内，对本判决第一项、第二项�定的被告江苏南通二建集团有限公司的给付义务，承担连带给付责任；四、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43702元，由被告江苏南通二建集团有限公司承担并直接给付原告。
本院二审期间，上诉人主张其与阳光一百公司承包合同附件3工程质量保修书中约定保温工程质保期为5年，拟证明保温工程质保金返还时间为5年。被上诉人科瑞德公司认为该份证据不属于新证据。
被上诉人阳光一百公司陈述其向上诉人付款额度达95%。
本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等�的，所签订的建设工程施工合同无效。第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，被上诉人因未取得建筑外墙保温专业施工资质，故其与上诉人签订的《外墙保温劳务分包协议》为无效合同。鉴于被上诉人施工的工程已经竣工验收合格并投入使用，故被上诉人可以请求参照合同约定支付工程价款。
经审理查明，双方对工程总造价及已付款的数额均无异议，故原审法院确认尚欠工程款数额为4133469.1元，并无不当。
综合双方上诉及答辩意见，本院对本案争议焦点分别论述如下：
关于应否扣除质保金问题。上诉人主张双方关于质保金及质保期的约定从上诉人与阳光一百公司合同约定，经查，上诉人与阳光一百公司合同约定的内容“自竣工日期起�满二年，阳光一百公司将于期满日后28天内支付保留金总额的一半（即结算合同价格的2.5%，阳光一百公司将在以下几个日期的最迟者之后的28天内向承包商支付剩余款额，但须扣除保修期间因承包商未能维修而由业主代为维修而发生的维修费用，再保留防水工程结算金额的5%，该防水工程的保留金延长至竣工后五年并扣除相应的业主维修费用后再支付（无息）”。从上述内容来看，双方在合同中对于外墙保温质保金返还的时间并未约定为五年，上诉人提出的质量保修书中的约定属于质量保修期限的约定，该约定是指科瑞德公司对其施工的外墙保温工程负有五年的质量保修义务，该约定与质量保修金的返还时间并无必然联系。上诉人的此项上诉请求因缺乏事实依据，本院不予支持。
关于上诉人主张的付款已达到80%的比例，不应再付工程款的上诉请求，现阳光一百公司陈述其付款额度已达95%，故从双方陈述来看，无法认定上诉人的主张成立，且工程于2013年12月已经交付使用，而上诉人与阳光一百公司之间工程结算与付款情况，无法为科瑞德公司所知晓、掌握，以至于获取证据，因此，上诉人的此项主张缺乏法律依据，本院不予支持。
关于上诉人提出的盘锦水游城项目抵扣涉案工程款问题。原审法院认定盘锦水游城项目与本案并非同一法律关系，告知上诉人另行主张，从程序与实体上均不损害上诉人权益，并无不当。
上诉人以工程存在质量问题为由主张扣减维修费，但双方对此存在争议，原审法院认为其关于质量问题应另行提起诉讼的处理结果并无不当。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费43702元，由上诉人江苏南通二建集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李倩
审 判 员 王纪
代理审判员 陈铮
二〇一六年十二月八日
书 记 员 李颖
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；