福建省长汀县人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0821民初1549号原告：中国农业银行股份有限公司长汀县支行,住所地福建省长汀县。主要负责人：谢文才，该支行行长。委托诉讼代理人：苏尚葵，福建挺秀律师事务所律师。委托诉讼代理人：范玉春，福建挺秀律师事务所律师。被告：福建省百兴商贸有限公司，住所地福建省长汀县。法定代表人：吴培树，该公司总经理。被告：福建鸿程纺织有限公司，住所地福建省长汀县。法定代表人：吴培树，该公司总经理。被告：吴培树，男，1976年10月11日生，汉族，系福建省百兴商贸有限公司及福建鸿程纺织有限公司的法定代表人，住福建省石狮市。被告：李拥军，男，1984年10月19日生，汉族，住福建省石狮市。原告中国农业银行股份有限公司长汀县支行与被告福建省百兴商贸有限公司（以下简称百兴公司）、福建鸿程纺织有限公司（以下简称鸿程公司）、吴培树、李拥军金融借款合同纠纷一案，本院于2016年6月17日立案后，依法适用简易程序进行审理。审理中发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，并公开开庭审理了本案。原告委托代理人范玉春到庭参加诉讼，被告百兴公司、鸿程公司、吴培树、李拥军经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告百兴公司偿还原告借款4000000元，支付利息43605元、复利127.29元（利息和复利计算至2016年6月16日）及自2016年6月17日起至款清之日止按年利率10.3275%计算的罚息和复利（罚息以借款4000000元为基数，复利以尚欠的利息43605元为基数）；2.被告百兴公司向原告支付其为实现债权而支出的律师代理费30000元；3.原告有权以被告鸿程公司所有的房产及土地使用权（房产证号：汀建房权证城字第X**号，土地证号：汀国用（2005）第XXX号）折价或拍卖、变卖所得的价款优先受偿前述第1项和第2项债务；4.被告吴培树、李拥军对被告百兴公司的前述第1项和第2项债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由四被告承担（包含案件受理费和保全费）。事实和理由：2013年6月17日，被告鸿程公司作为抵押人与原告作为抵押权人签订了编号为XXX的《最高额抵押合同》，合同约定，抵押人自愿以其名下的坐落于长汀县XXX的房地产（房产证号及土地使用权证号同上）为债权人（原告）与债务人（百兴公司）自2013年6月17日起至2016年6月16日止办理约定的人民币贷款、商业汇票承兑等业务所形成的债权提供最高额抵押担保。担保的债权最高余额折合人民币49000000元整。并约定合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含债务人提供的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。抵押权人已经选择其一担保方式/担保物来实现债权的，也可同时主张通过其他担保方式/担保物来实现全部或部分债权。抵押人为债务人以外的第三人，且债务人同时为该合同所担保的债权提供物的担保，抵押权人放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，抵押人同意继续按该合同约定为主合同项下的债权提供抵押担保。抵押人以该合同项下的抵押物为债务人与抵押权人之间存有的包括但不限于该合同项下的数笔债务提供担保，且抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款不足以清偿全部到期债务的，所清偿的债务及抵充顺序，由抵押权人确定。如果该抵押物同时为其它债务人与抵押权人之间的债务进行担保，抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款不足以清偿全部债务人到期债务的，而且没有其它约定事项，所清偿的债务及抵充顺序，亦由抵押权人确定。之后，被告鸿程公司与原告依法办理了抵押登记手续，并于同年6月19日取得了汀他项（2013）XXX号土地他项权证，于同年6月21日取得了房他证汀建字第X**号房屋他项权证。2015年6月18日，被告百兴公司作为借款人与原告作为贷款人签订了编号为XXX的《流动资金借款合同》（以下简称借款合同），合同约定：贷款人按一般流动资金借款的方式向借款人发放贷款，借款金额为4000000元，期限一年，用于流动资金所需。借款按月结息，结息日为每月的20日。借款人须于每一结息日当日付息。如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清。双方约定人民币借款，利率按固定利率，即按照合同签订日前一工作日的1年期LPR加183.5bp（1bp=0.01%）确定，执行年利率6.885%。借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在合同约定的借款执行利率的基础上上浮百分之伍拾计收罚息。借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。借款凭证为本合同的组成部分。本合同未记载，或记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款发放日期与到期日期、借款期限、借款利率、借款用途与借款凭证记载不一致时，以借款凭证的记载为准。本合同项下借款的担保方式为：抵押+保证，担保合同由贷款人与借款人、担保人另行签订。若采取最高额担保方式担保的，担保合同编号为XXX。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。借款人违反合同约定的义务，贷款人可以提前收回已发放借款，对借款人未按约定支付应付利息的，按合同约定计收罚息和复利，直至本息清偿为止……。同日，被告吴培树、李拥军作为保证人与原告签订了编号为XXX的《保证合同》。合同约定，保证人自愿为债权人与被告百兴公司签订的编号为XXX的《流动资金借款合同》项下形成的债权提供连带责任保证担保。保证范围包括主合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。保证期间为主合同约定的债务履行期届满之日起二年。同时约定合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。2015年6月19日，原告向被告百兴公司发放4000000元，借款到期日为2016年6月17日。但借款后，百兴公司未按合同约定按期足额支付利息，截止2016年6月17日，尚欠原告到期的正常利息43605元，复利127.29元。因百兴公司的行为构成违约，原告有权宣布提前收回借款并行使抵押权，要求保证人履行保证责任。被告百兴公司、鸿程公司、吴培树、李拥军未答辩，也未提交证据。原告围绕诉讼请求，依法向本院提交了如下证据：一、流动资金借款合同、借款凭证，证明被告百兴公司于2015年6月19日向原告借款4000000元，约定借款到期日为2016年6月17日，年利率6.885%，逾期年利率为10.3275%以及其他权利义务。二、保证合同，证明被告吴培树、李拥军为诉争债务提供连带责任保证担保。三、最高额抵押合同、房屋他项权证、土地他项权证、土地使用权抵押登记申请审批表、房屋抵押权登记审批表，证明被告鸿程公司自愿以其所有的坐落于福建省长汀县XXX的房地产为诉争债务提供抵押担保，并依法办理抵押登记手续。四、还息清单，证明被告百兴公司付息情况。五、利息计算清单，证明被告百兴公司尚欠原告本息的情况。六、委托代理合同、税务发票及转账凭证，证明原告为实现债权而支付的律师代理费30000元。本院认为，被告百兴公司、鸿程公司、吴培树、李拥军经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未书面提出异议并提交证据，视为自行放弃抗辩权。原告提交的证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，具备证据的“三性”，可以作为认定本案事实的依据。结合原告的庭审陈述，对原告主张的事实，本院予以确认。诉讼中，原告于2016年6月27日向本院提出诉讼保全申请，本院依法作出（2016）闽0821民初1549号民事裁定，裁定保全了被告百兴公司、吴培树和李拥军所有的房产、车辆和银行存款。但因保全执行到的上述财产余值与百兴公司尚欠的债务余额差距较大，原告于同年7月15日再次向本院提出保全申请，本院依法作出（2016）闽0821民初1549号之一民事裁定，冻结了被告李拥军持有的福建新纺纺织有限公司股权。原告因此缴纳了两次保全申请费合计10000元。本院认为，原告与被告签订的借款合同、保证合同及抵押合同系当事人真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效。被告百兴公司未按合同约定按时还本付息，已构成违约。原告要求被告百兴公司偿还尚欠的借款，并按合同约定支付利息和复利，应予以支持。根据合同约定，原告有权同时行使上述担保权利，因此，在被告百兴公司未能履行上述债务的情况下，原告有权按照合同约定对上述抵押物行使抵押权，以折价、拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿。也有权要求保证人在其担保限额内对被告百兴公司的债务承担连带清偿责任。保证人在承担保证责任后，依法有权向债务人追偿。原告要求被告支付其为实现债权而支出的律师费和诉讼保全费，具有合同依据，本院予以支持。被告百兴公司、鸿程公司、吴培树、李拥军经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理和判决。综上所述，原告诉请依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十三条、第五十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告福建省百兴商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告中国农业银行股份有限公司长汀县支行借款4000000元，支付利息43605元、复利127.29元（利息和复利计算至2016年6月16日）及自2016年6月17日起至款清之日止按年利率10.3275%计算的利息和复利（利息以借款4000000元为基数、复利以尚欠的利息43605元为基数）。二、被告福建省百兴商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国农业银行股份有限公司长汀县支行支付律师代理费30000元。三、原告中国农业银行股份有限公司长汀县支行有权以被告福建鸿程纺织有限公司所有的坐落于长汀县XXX房产及土地使用权[房产证号：汀建房权证城字第X**号，土地证号：汀国用（2005）第X**号]折价、拍卖或变卖所得款项优先受偿本判决第一、二项债务。四、被告吴培树、李拥军对被告福建省百兴商贸有限公司的应承担的本判决第一、二项债务负连带清偿责任。被告吴培树、李拥军承担清偿责任后，有权向被告福建省百兴商贸有限公司追偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39390元、诉讼保全费10000元，由被告福建省百兴商贸有限公司、福建鸿程纺织有限公司、吴培树、李拥军共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。审 判 长  段小华审 判 员  罗利荣人民陪审员  熊小莉二〇一七年一月十九日书 记 员  王文凯附：本案所引用的法律条文及执行申请提示一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。三、《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。五、执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。