四川省剑阁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）剑阁刑初字第75号
公诉机关剑阁县人民检察院。
被告人张某某，男。因涉嫌犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪，2014年6月15日剑阁县人民检察院决定对其取保候审。2014年12月2日经本院决定，同日，剑阁县公安局对其执行逮捕。现羁押于剑阁县看守所。
辩护人何志刚，剑阁县法律援助中心律师。
被告人何某甲，男。因涉嫌犯职务侵占罪，2014年6月17日剑阁县人民检察院决定对其取保候审。
辩护人王柏松，四川剑州律师事务所律师。
剑阁县人民检察院以剑检公诉刑诉（2014）77号起诉书指控被告人张某某犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪，被告人何某甲犯职务侵占罪，于2014年9月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。剑阁县人民检察院指派检察员何新明出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人何志刚、何某甲及其辩护人王柏松到庭参加诉讼。经本院审判委员会决定，现已审理终结。
剑阁县人民检察院指控：2008年地震后，剑阁县职业高级中学修建校舍，需征用XX镇XX社区X组、X组农户及集体土地，其中XX社区X组、X组集体土地4亩共计补偿75575.56元。2009年1月5日，何某甲向剑阁县国土局出具3462618.68元土地补偿款领款书，剑阁县国土局将3462618.19元转入XX社区账户上，XX社区以现金的方式将村民的土地补偿款发放完毕。其后一天，何某甲、张某某、毛某某在一起的时候，何某甲说大家工资低，工作又辛苦，提议三人把75575.56元补偿款平分了，张某某和毛某某都表示同意。事后，何某甲从XX社区账户取出75575.56元现金，分给毛某某、张某某两人各25000.00元，自己分得25575.56元。为了平衡账目，何某甲虚列支出何某乙（现名何某乙）、何某丙、何某丁等人土地补偿款75575.56元，由张某某签字列支作为支出凭证的方式，向XX社区报支出账（该支出凭证至2013年底没有装订成册），原始土地补偿款收入凭证由何某甲取出自己保管。2013年11月左右，何某甲得知X组、X组村民要求分配集体土地款，检察院在查XX村的账，就要求张某某、毛某某尽快将钱退回，三人分别以现金、应报支出账单据扣抵的方式，将75575.56元归还到XX社区，何某甲将虚列支出何某乙、何某丙、何某丁土地补偿款的凭据抽出，将原土地收入补偿款凭证归还到原始凭证中内。同时用记账凭证将75575.56元调为现金收入入账。
2010年上半年一天，张某某在剑阁县职业高级中学修建工地处理村民与施工方湖南省第六工程有限公司矛盾的过程中，张某某对该公司项目经理陈某某说，毛某某是X、X组组长，有能力也能做活路，有活路就让毛某某做一点，有矛盾找毛某某可以解决。事后，毛某某找到湖南省第六工程有限公司现场负责人刘某，要求给建筑工地供应建筑用沙，刘某给陈某某打电话汇报此事，陈某某考虑到如果不照张某某的意见办，施工方与当地村民之间的矛盾会更加突出，阻工的事件会增加，为处理好与当地的关系，尽可能减少阻工的事件发生，得到村干部支持和协调，陈某某安排刘某和毛某某达成向该公司工地供应建筑用沙的口头协议，在供应过程中，毛某某对张某某说，提拔了自己，又做了工程，不会忘记张某某，赚了钱给张某某分点。2010年6、7月份一天，毛某某把沙款结算后，在剑阁职中大门前108线公路上张某某的车中，毛某某送给张某某人民币10000.00元，并说这是供应建筑用沙的钱。2010年8、9月份的一天，毛某某把沙款结算后，在剑阁职中大门前108线公路上张某某的车中，毛某某送给张某某人民币10000.00元，并说这是供应建筑用沙的钱。
公诉机关认为，被告人张某某、何某甲利用担任村民委员会成员职务便利，在协助人民政府从事行政管理工作中，采用虚列支出手段，共同私分集体资金75575.56元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，在共同犯罪中，张某某、何某甲均起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，是主犯。被告人张某某在担任村民委员会成员期间，利用职务便利，为他人谋取利益，收受他人人民币20000.00元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。被告人张某某、何某甲涉嫌犯罪后，如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，是坦白认罪。被告人张某某一人犯罪数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定，数罪并罚。请依法判处。
被告人张某某辩称：1、对检察院指控的其构成职务侵占罪的犯罪事实没有异议。2、对检察院指控的其构成非国家工作人员受贿罪的犯罪事实，张某某提出异议，认为在剑阁县职业高级中学灾后重建过程中，自己和毛某某一起修建临时围墙，后因自己没有时间，就将为湖南第六建筑有限公司供应沙石的活路转让给毛某某，毛某某送给自己的20000元人民币不是受贿，而是毛某某为了感谢其介绍工程的介绍费。同时，自己仅仅是XX社区党支部书记，没有权利提拔毛某某担任组长、村长助理，所以，毛某某为了感谢自己而送钱的说法不是事实。辩护人何志刚提出的辩护意见是：1、对张某某构成职务侵占罪的犯罪事实没有异议；2、对检察院指控的其构成非国家工作人员受贿罪的犯罪事实，认为张某某作为XX社区党支部书记，在职中建设过程中仅是协调村民与施工方的矛盾，介绍毛某某给湖南第六建筑有限公司供应沙石并没有利用职权，毛某某送给张某某的20000元钱是介绍费，不是受贿。3、在检察院核实过程中，张某某就如实向检察院交代了自己的犯罪事实，具有自首情节。
被告人何某甲对检察院指控的其构成职务侵占罪的犯罪事实没有异议。辩护人王柏松提出的辩护意见是：对指控的事实和罪名没有异议，但是何某甲具有自首情节，因为群众向检察院举报，XX社区部分干部可能存在问题，在检察院核实过程中，何某甲就如实向检察院交代了自己的犯罪事实，所以何某甲具有自首情节。
经审理查明：一、被告人张某某、何某甲犯有职务侵占罪的事实：
2008年地震后，剑阁县职业高级中学修建校舍，需征用XX镇XX社区X组、X组农户及集体土地，其中XX社区X组、X组集体土地4亩共计补偿75575.56元。2009年1月5日，何某甲向剑阁县国土局出具3462618.68元土地补偿款领款书，剑阁县国土局将3462618.19元转入XX社区账户上，XX社区以现金的方式将村民的土地补偿款发放完毕。其后一天，何某甲、张某某、毛某某在一起的时候，何某甲说大家工资低，工作又辛苦，提议三人把75575.56元补偿款平分了，张某某和毛某某（公诉机关另案处理）都表示同意。事后，何某甲从XX社区账户取出75575.56元现金，分给毛某某、张某某两人各25000.00元，自己分得25575.56元。为了平衡账目，何某甲虚列支出何某乙、何某丙、何某丁等人土地补偿款75575.56元，由张某某签字列支作为支出凭证的方式，向XX社区报支出账（该支出凭证至2013年底没有装订成册），原始土地补偿款收入凭证由何某甲取出自己保管。2013年11月左右，何某甲得知X组、X组村民要求分配集体土地款，检察院在查大桥村的账，就要求张某某、毛某某尽快将钱退回，三人分别以现金、应报支出账单据扣抵的方式，将75575.56元归还到XX社区，何某甲将虚列支出何某乙、何某丙、何某丁土地补偿款的凭据抽出，将原土地收入补偿款凭证归还到原始凭证中内。同时用记账凭证将75575.56元调为现金收入入账。
上述事实，有经控、辩双方当庭举证、质证，并经本院予以确认的下列证据予以证实：
（一）书证
1、案件来源，证实：经知情群众举报，剑阁县人民检察院于2014年6月14日决定对张某某以涉嫌贪污罪立案侦查。2014年6月17日，剑阁县人民检察院决定对被告人何某甲涉嫌与张某某共同犯罪补充立案，并案侦查。
2、办案机关的情况说明，证实：2014年6月14日剑阁县人民检察院接群众举报，反映XX社区拆迁安置中可能存在社区干部涉嫌经济犯罪问题，张某某以证人身份协助调查时，主动交待自己的犯罪事实，建议认定自首。
3、户籍证明，证实：（1）被告人张某某生于1957年10月19日，系成年人，具有完全刑事责任能力。（2）被告人何某甲生于1972年10月18日，系成年人，具有完全刑事责任能力。
4、剑阁县人民政府、XX镇政府任职文件，证实：被告人张某某、何某甲的任职情况。
3、XX镇XX社区财务资料，证实：XX社区账目往来情况，以及二被告人虚列支出套取征地补偿款75575.56元的事实。
（二）证人证言
1、证人毛某某的证言，证实：2009年下半年，毛某某担任XX社区X、X组组长。在发放征地补偿款过程中，张某某、何某甲和毛某某三人决定私分部分征地补偿款75575.56元。何某甲以虚列支出何某乙、何某丙、何某丁土地补偿款的方式，从XX社区账户取出75575.56元现金。其后，何某甲交给毛某某25000.00元。在2013年11月左右，张某某与何某甲分别打电话给毛某某，要其将私分的25000.00元土地款退回去。之后，毛某某将25000.00元退回。前后账目由何某甲负责处理。
2、证人何某丙的证言，证实：1994年后，何某丙全家转为城市户口，一直在广元市城区生活，在2008年地震后，不知晓也没有领取任何土地补偿款。
3、证人何某戊（何某丁之子）的证言，证实：在2008年“5.12”地震后，剑阁县职业高级中学在灾后重建过程中占有自家土地，自己的补偿标准和其他人一样，领款时不存在误领土地补偿款又退回社区的情况。
4、证人何某乙的证言，证实：在2008年“5.12”地震后，剑阁县职业高级中学在灾后重建过程中占有自家土地，自己在领款过程中不存在误领土地补偿款又退回社区的情况。
（五）被告人的供述：
1、被告人张某某的供述：2009年下半年，剑阁县职业高级中学灾后重建征收XX社区X、X组土地，被告人张某某、何某甲和毛某某私分集体土地中的征收土地补偿费等共计75000余元，张某某分得25000元，毛某某分得25000元，何某甲分得25000余元。2013年11月左右，因村民要求公开账务，三人害怕私分行为被发现而将各自所私分的钱退回。前后账目由何某甲负责处理。
2、被告人何某甲的供述：2009年下半年，剑阁县职业高级中学灾后重建征收XX社区X、X组土地，被告人张某某、何某甲和毛某某私分集体土地中的征收土地补偿费等共计75000余元，张某某分得25000元，毛某某分得25000元，何某甲分得25000余元。2013年11月左右，因村民要求公开账务，三人害怕私分行为被发现而将各自所私分的钱退回。前后账目由本人负责处理。
二、被告人张某某犯有非国家工作人员受贿罪的事实：
2010年上半年一天，张某某在剑阁县职业高级中学修建工地处理村民与施工方湖南省第六工程建筑有限公司矛盾的过程中，张某某对该公司项目经理陈某某说，毛某某是X、X组组长，有能力也能做活路，有活路就让毛某某做一点，有矛盾找毛某某可以解决。事后，毛某某找到湖南省第六工程有限公司现场负责人刘某，要求给建筑工地供应建筑用沙，刘某给陈某某打电话汇报此事，陈某某考虑到如果不照张某某的意见办，施工方与当地村民之间的矛盾会更加突出，阻工的事件会增加，为处理好与当地的关系，尽可能减少阻工的事件发生，得到村干部支持和协调，陈某某安排刘某和毛某某达成向该公司工地供应建筑用沙的口头协议。2010年6、7月份一天，毛某某把沙款结算后，在剑阁职中大门前108线公路上张某某的车中，毛某某送给张某某人民币10000.00元，并说这是供应建筑用沙的钱；2010年8、9月份的一天，毛某某把沙款结算后，在剑阁职中大门前108线公路上张某某的车中，毛某某送给张某某人民币10000.00元，并说这是供应建筑用沙的钱。
案发后，被告人张某某退赔了赃款人民币2万元。
上述事实，有经控、辩双方当庭举证、质证，并经本院予以确认的下列证据予以证实：
（一）书证
1、案件来源，证实：经知情群众举报，剑阁县人民检察院于2014年6月14日决定对张某某以犯非国家工作人员受贿罪立案侦查。
2、办案机关的情况说明，证实：2014年6月14日剑阁县人民检察院接群众举报，反映XX社区拆迁安置中可能存在社区干部涉嫌经济犯罪问题，张某某以证人身份协助调查时，主动交待自己的犯罪事实，建议认定自首。
3、户籍证明：被告人张某某生于1957年10月19日，系成年人，具有完全刑事责任能力。
4、剑阁县人民政府、XX镇政府任职文件：证实被告人张某某的任职情况。
（二）证人证言：
（1）证人许某甲、许某乙的证言，证实：该二人是与毛某某一起经营沙石生意的合伙人，在经营沙石生意的过程中，毛某某提出过XX社区主任张某某帮过忙，在利润中给他分的有钱，具体分了多少，只有毛某某清楚。
（2）证人陈某某的证言，证实：2010年上半年公司与剑阁职中签了施工合同进场后，为了协调施工方与当地村民之间的关系，便让XX社区主任张某某和该社区X、X组组长毛某某一起修建了施工临时围墙。后来，张某某在处理一次当地村民阻工过程中，对陈某某说毛某某是施工所在地的组长，有活路的话让他做一点，考虑到如果不照张某某主任的意见办，我们施工方与当地村民的矛盾会更加突出，阻工的事件会增加许多，所以便安排工地具体负责人刘某与毛某某达成供应沙石的协议。
（3）证人毛某某的证言，证实：在剑阁职中灾后重建过程中，被告人张某某帮助毛某某等人谈过临时围墙的价格和建筑方式，并向时任湖南省第六工程建筑有限公司项目经理的陈某某引荐毛某某，要求陈某某给毛某某一些“活路”做。经张某某引荐，湖南省第六工程有限公司决定由毛某某向其供应建筑用沙。2010年5、6月份，毛某某通过许国富送给张某某人民币5000.00元。同时，由于被告人张某某提拔毛某某当组长和主任助理，毛某某为了感谢张某某，分两次在108线公路上张某某的车中送给张某某人民币20000.00元。
（四）被告人供述
被告人张某某供述：因为自己提拔了毛某某当组长、村长助理，再加之自己把毛某某引荐给湖南六建的老总陈某某，毛某某才得以向湖南六建供应建筑用沙，所以，毛某某为了表示感谢而送给自己20000元钱。
本院认为：被告人张某某、何某甲作为XX镇XX社区居民委员会主要干部，利用职务便利，采取虚列支出的方式，共同私分集体土地补偿款人民币75575.56元（其中被告人张某某分得人民币25000.00元，被告人何某甲分得人民币25575.56元），数额较大，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。
根据我国刑法的规定，非国家工作人员受贿罪中的“利用职务之便”，是指利用自己的职权及与职务有关的便利条件，包括利用本人职务上主管、负责、承办某项公共事务的职权。被告人张某某作为XX镇XX社区干部，在协助处理村民与剑阁职中灾后重建工程项目承建施工方湖南第六工程建筑公司与当地村民的矛盾纠纷时，向该公司项目经理陈某某介绍并推荐毛某某向该公司建筑工地供应建筑用沙。张某某的该行为既利用了因工作关系与湖南第六工程建筑公司项目负责人认识的便利条件打招呼，也利用了自己系社区主要干部身份，参与承办剑阁职中灾后重建工程项目拆迁、协调处理当地村民与建设方、施工方矛盾纠纷的职权，符合认定“利用职务之便”的法律规定，张某某收受毛某某人民币2万元没有事实和法律根据。本院认为，被告人张某某在担任社区居民委员会主要干部期间，利用职务便利，非法收受他人财物人民币20000.00元，为他人谋取利益，数额较大，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人张某某作为证人接受调查时，主动交待自己的犯罪事实，公诉机关在法庭上发表的认为二被告人具有自首情节的公诉意见，本院予以采纳，认定被告人张某某系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；案发后，被告人张某某退赔全部赃款，可以酌情从轻处罚。
被告人张某某、何某甲出于共同犯罪故意，实施职务侵占犯罪中，系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人张某某、何某甲二人利用职务均积极实施犯罪行为，其作用相当，均为主犯，应当对参与犯罪的全部数额承担刑事责任。被告人张某某、何某甲作为证人接受调查时，主动交待自己的犯罪事实，公诉机关在法庭上发表的认为二被告人具有自首情节的公诉意见，本院予以采纳，认定二被告人系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人张某某、何某甲在案发前，主动全部退还了侵占的集体土地补偿款，被告人张某某在案发后退赔了受贿的全部赃款，依法可以酌情从轻处罚。被告人张某某一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人张某某的辩护人认为张某某介绍毛某某给湖南第六建筑有限公司供应沙石并没有利用职权的辩护意见，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。
综上所述，本院根据被告人张某某、何某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人张某某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第二条第（四）项的规定，对被告人何某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第三条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零十个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年12月2日起至2016年12月1日止。）
二、被告人何某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零十个月，宣告缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、对被告人张某某在办案机关退赔的赃款人民币20000.00元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 左建明
审判员 敬清安
审判员 左宗建
二〇一四年十二月三日
书记员 刘 陶