广东省珠海市金湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）珠金法刑初字第126号
公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
被告人胡建平，曾用名胡建湘，男，1983年10月20日出生于湖南省娄底市，汉族，文化程度初中，户籍地址：湖南省娄底市娄星区杉山镇，捕前暂住珠海市金湾区红旗镇，原系珠海市恒基达鑫国际化工仓储股份有限公司生产技术部码头操作工。因本案于2012年12月13日被羁押，2013年1月10日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人瞿缨、龙世福，广东精诚粤衡律师事务所律师。
被告人周文，男，1982年9月18日出生于湖南省桃源县，汉族，文化程度初中，户籍所在地：湖南省桃源县郑家驿乡，捕前暂住珠海市斗门区城南白藤二路左邻右舍小区，原系珠海市恒基达鑫国际化工仓储股份有限公司安全环保部安全消防员。因本案于2012年12月14日被羁押，2013年1月10日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人黄伟胜、夏红玲，广东莱特律师事务所律师。
珠海市金湾区人民检察院以珠金检公诉（2013）0128号起诉书指控被告人胡建平、周文犯职务侵占罪，于2013年5月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，并公开开庭进行了审理。珠海市金湾区人民检察院指派代理检察员廖娟娟出庭支持公诉，被告人胡建平及其辩护人瞿缨，被告人周文及其辩护人黄伟胜、夏红玲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
珠海市金湾区人民检察院指控，2012年12月7日，被告人胡建平、周文密谋利用被告人胡建平在恒基达鑫国际化工仓储有限公司（以下简称恒基达鑫公司）码头操作的职务便利，窃取该公司的航空煤油，并决定由被告人胡建平负责选择时间及接驳输油管，被告人周文负责联系装油船及销路，卖油所得赃款两人平分。同年12月12日，被告人胡建平电话联系被告人周文称当晚可作案。次日1时许，被告人周文乘坐绰号叫“东哥”的男子（未归案）联系的装油船来到恒基达鑫公司8号泊位操作区对出海面，与正在上班的被告人胡建平联系上，将装油船停靠岸边，从船上抛出一条塑料软管给被告人胡建平。被告人胡建平将软管一端连接在公司码头输油管道上，将航空煤油从软管输送到船上。盗油过程中，被告人胡建平等人的行为被公司发现，被告人周文与已装得航空煤油的装油船即逃离现场，被告人胡建平被当场抓获。后被告人周文联系被告人胡建平的妻子赵×妹，将所得赃款现金人民币5万元交给赵×妹。案发后，公安机关从赵×妹处将该赃款人民币5万元扣押并发还给被害单位恒基达鑫公司。经鉴定，恒基达鑫公司被盗航空煤油共计13.328吨，案发时价值人民币91，577.39元。
公诉机关认为，被告人胡建平、周文以非法占有为目的，利用职务便利将本单位的财物非法占为己有，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，应以职务侵占罪追究刑事责任。被告人胡建平、周文归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人胡建平的家属已退还部分赃款，可对其酌情从轻处罚。同时书面建议对被告人胡建平、周文判处一年六个月以下的有期徒刑。特提请依法惩处。
被告人胡建平、周文对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人胡建平的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，但辩称被告人胡建平有如下从轻或减轻处罚情节：1.其归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好；2.其家属已将赃款主动退还公安机关，其已认识到错误；3.本案所涉金额没有超过人民币10万元，数额不大；4.其系初犯，思想一时认识偏差，且没有给公司造成太大损失。请求对被告人胡建平适用缓刑。
被告人周文的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，但提出如下辩护意见：1.其归案后能如实供述自己的罪行，已被公安机关认定为自首。完全可以对其从轻处罚或减轻处罚；2.其案发后没有获得任何利益。其依据跟被告人胡建平的约定，已将赃款人民币5万元全部交给被告人胡建平的老婆；3.本案所涉的犯罪金额不大；4.其有悔罪表现，积极退赔被害单位的财产损失；5.其是初犯，犯罪没有造成严重后果；6.其家庭非常困难。父亲系四级伤残，母亲患有“粘液表皮样癌”，二儿子于2013年4月8日出生。请求对被告人周文适用缓刑。
被告人周文的辩护人同时提交如下证据材料：1.户口本。证实被告人周文家庭成员均系农村户口。2.《残疾人证》。证实其父系残疾人的事实。3.疾病诊断书及相关病情报告。证实其母身患疾病的事实。4.《结婚证》、《珠海市儿童保健手册》及《收据》。证实其妻于2013年4月8日生产的事实。5.收款收据。证实其家属已向被害单位赔付人民币1万元的事实。
经审理查明的事实与公诉机关的指控相一致。以上事实，有如下证据材料予以证实：1.被害单位报案人樊×的陈述；2.被告人胡建平、周文的供述；3.证人韩×彬、谭×华、李×彪、赵×妹的证言；4.现场勘查笔录、示意图和照片；5.辨认笔录和指认照片；6.扣押、发还物品、文件清单；7.手机通话记录清单；8.抓获经过；9.被监管人员坦白检举违法犯罪线索登记表；10.被害单位出具的二被告人任职情况说明和《劳动合同书》；11.被害单位出具的关于被窃取煤油数量差异情况和船舶实际装载数量的说明；12.被害单位油罐工艺参数趋势图；13.公安机关出具的关于无法查找其他同案人等的情况说明；14.鉴定意见：珠价鉴（2012）1452号《涉案财产价格鉴定结论书》。以上证据材料，经庭审举证、质证，且各证据间能予相互印证，本院予以确认。
在案件审理过程中，被告人周文的家属代其向被害单位退赔经济损失款人民币41，577元。被害单位表示请求法院对二被告人依法量刑。该事实有《收款收据》、《情况说明》予以证实。
本院认为，被告人胡建平、周文伙同他人，利用被告人胡建平的职务便利，将公司财物非法占为己有，数额较大，二被告人的行为均已触犯我国刑律，构成职务侵占罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。
关于被告人周文是否构成自首的问题。经查，公安机关在抓获被告人胡建平后，已从其供述中掌握被告人周文有共同参与犯罪的事实，遂于次日在被害单位将被告人周文抓获归案。被告人周文最初否认犯罪，后才交代伙同被告人胡建平共同实施职务侵占犯罪的事实，但其所交代的犯罪事实上已被公安机关所掌握。故其行为不符合自首成立的构成要件，不能认定为自首。辩护人辩称其有自首情节的意见不能成立，本院不予采纳。
二被告人归案后均能如实供述其罪行，认罪态度较好，可依法从轻处罚。二被告人均有一定悔罪表现，被告人胡建平的家属代其将赃款人民币5万元退还给被害单位，被告人周文的家属也代其积极向被害单位退赔其余经济损失人民币41，577元，均可酌情对二被告人从轻处罚。二辩护人的其余辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议合理，本院亦予采纳。对于是否可以对二被告人适用缓刑的问题，因被害单位对二被告人并未完全谅解，需考量二被告人的犯罪行为对被害单位管理制度造成的不良影响，故不宜对二被告人适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款和第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人胡建平犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月13日起至2013年8月12日止。）
二、被告人周文犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月14日起至2013年7月13日止。）
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审判员 曾 剑
二〇一三年六月三日
书记员 曹大起
附《中华人民共和国刑法》相关条文：
第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条【自首和认罪态度】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。