山西省阳泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋03民终537号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司，住阳泉市经济技术开发区。
负责人杜晨光，总经理。
委托代理人李翔飞，公司员工。
委托代理人朱鹏鹏，公司员工。
被上诉人（原审原告）贾瑞斌，男，1967年10月1日生，汉族，司机，现住平定县。
委托代理人程菲森，山西圣平律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）戎海春，男，1981年7月28日生，汉族，现住阳泉市矿区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司（以下简称平安保险阳泉公司）因与被上诉人贾瑞斌、被上诉人戎海春机动车交通事故责任纠纷一案，不服平定县人民法院（2015）平民初字第01123号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安保险阳泉公司的委托代理人李翔飞、被上诉人贾瑞斌及其委托代理人程菲森、被上诉人戎海春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原判查明，2013年6月13日22时50分许，被告戎海春饮酒后驾驶其所有的晋X号北京现代牌小型轿车，沿平定县府新街由西向东行驶至罗家峪村口路段时，将横过公路的行人原告贾瑞斌撞到，造成原告受伤，晋X号车损坏的交通事故。本次事故经平定县公安局交通警察大队作出平公交认字[2013]第00000111号道路交通事故认定书认定，被告戎海春承担事故的主要责任，原告贾瑞斌承担事故的次要责任。原告受伤后于2013年6月14日住平定县人民医院治疗，经诊断为：颅脑损伤，头皮血肿，右眼睑挫裂伤，右眼眶内侧壁骨折，右侧胸部、左上肢、左右足、左手皮肤擦挫伤，全身多处软组织损伤，左膝皮肤裂伤，双膝关节腔及髌上囊积液，右膝前交叉韧带损伤，右膝内侧副韧带断裂，右胫骨平台骨折，右股骨内侧髁撕脱骨折，左股骨内侧髁骨折。入院后予以消炎、止血、对症治疗，于2013年6月18日出院，住院4天，花用医药费5670.19元。2013年6月18日原告转至阳煤集团总医院住院治疗，经诊断为：双膝关节损伤，右膝内侧半月板损伤，右膝关节内侧副韧带撕裂，右膝关节前交叉韧带、后交叉韧带断裂，左侧股骨外上髁骨折，右股骨内上髁骨折，头颅外伤，左眼眶骨折，右肋骨骨折，右眼睑、鼻部、左膝部皮肤损伤，全身多处皮肤擦伤。入院后于2013年6月21日行右膝关节镜探查术、软骨修整、病灶清理、滑膜清理、半月板修整术，内侧副韧带修补术。于2014年3月2日行右膝关节镜检查、前交叉韧带重建术、后交叉韧带重建术、滑膜清理术。术后对症支持治疗，于2014年10月2日出院，住院471天，花用医药费109169.93元。经平定县公安局交通警察大队及原告委托，山西省方正司法鉴定所对原告贾瑞斌的伤残等级进行了鉴定，于2015年8月5日作出晋方正司鉴[2015]鉴字第786号司法鉴定检验意见书，鉴定意见为：被鉴定人贾瑞斌遭遇车祸致双膝关节损伤，右膝内侧半月板损伤，右膝关节内侧副韧带撕裂，右膝关节前交叉韧带、后交叉韧带断裂，左侧股骨外上髁骨折，右股骨内上髁骨折，头颅外伤，左眼眶骨折，右肋骨骨折，右眼睑、鼻部、左膝部皮肤裂伤，全身多处皮肤擦伤。上述损伤的后遗症已构成道路交通事故十级伤残。
原告因本次事故造成的各项损失依法核定为：1、医疗费128152.52元。其中平定县人民医院住院费5670.19元，平定县人民医院门诊费1712.4元，阳煤集团总医院住院费109169.93元，原告请北京专家做手术费用11600元。2、误工费49053元。原告提供平定县晋东华通农贸市场有限公司出具的证明及原告的驾驶证、从业资格证，证实原告从事瓜果蔬菜运输。被告抗辩称，经调查原告从事的是零售业，而不是交通运输业，故不应支持原告从事交通运输业的主张。一审法院认为，原告仅提供驾驶证、从业资格证及平定县晋东华通农贸市场有限公司出具的证明，而未提供营运车辆行车证、道路营运许可证、车辆保险等，并不能证实原告从事交通运输业，被告的抗辩理由予以采信。故原告主张的误工费应按照上一年度山西省批发与零售业年平均工资37693元计算475天，为37693元÷365天475天=49053元。3、护理费9960元。原告提供的住院病历显示，原告在平定县人民医院住院4天，在阳煤集团总医院住院471天，共计住院475天。原告主张其中120天为自己雇佣护工护理，其余时间由被告戎海春雇佣陪护人员护理，要求按照山西省上一年度居民服务业年平均工资30467元即日工资83元计算120天，为83元120天=9960元。原告的主张一审法院予以采信，护理费核定为9960元。4、住院伙食补助费6000元。原告主张120天，以50元/天计算应为6000元。5、营养费14250元。原告虽无须加强营养的医嘱证明，但根据其年龄及伤残程度，确需加强营养，故营养费以30元/天计算475天为14250元。6、残疾赔偿金48138元。原告伤情经鉴定构成十级伤残，原告在县城居住生活，故按照山西省上一年度城镇居民人均可支配收入24069元计算。残疾赔偿金计算为24069元/年20年10%=48138元。7、残疾用具费1400元。被告戎海春提供阳泉市安华医疗器械经销中心票据1支，证实其为原告购买可调膝关节肢具支出1400元。8、伤残鉴定费2000元。9、精神抚慰金酌情给付3000元。10、交通费酌情认定1000元。原告以上损失共计262953.52元。另，原告住院期间，被告戎海春为其垫付护理费及住院伙食补助费11334元，故原告各项损失共计274287.52元。事故发生后，被告戎海春为原告垫付医疗费72152.52元、残疾用具费1400元、护理费及住院伙食补助费11334元等共计84886.52元。被告平安保险阳泉公司为原告垫付医药费37500元。根据山西省平定县司法鉴定中心第171号司法鉴定检验意见书，被告戎海春晋X号北京现代牌小型轿车车损为2195元。
又查明，被告戎海春所驾驶的晋X号北京现代牌小型轿车在被告平安保险阳泉公司投保有交强险和30万元商业三者险附不计免赔，事故发生在保险期间内。
原判认为，平定县公安局交通警察大队作出的平公交认字第[2013]第00000111号道路交通事故认定书客观、真实，予以采信。根据该责任认定，被告戎海春承担事故的主要责任，原告贾瑞斌承担事故的次要责任。本案中被告平安保险阳泉公司抗辩称，被告戎海春属于饮酒驾驶，据商业险条款第一章第四条第五款规定，该保险公司在商业三者险范围内拒赔。同时该公司垫付的27500元应予以返还。就此，一审法院认为，三者险设立的目的是保护肇事车辆以外的第三者，从而使车辆以外的第三者及时得到救治与赔偿，根据合同相对性原则，该抗辩理由不能对抗受害人，同时没有证据证明保险公司就该免责条款对投保人作出提示及明确说明，保险公司应在三者险限额内向受害人进行理赔。故被告平安保险阳泉公司作为晋X号北京现代牌小型轿车的保险人，应在交强险责任限额范围内对原告的损失承担赔偿责任。不足部分在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。仍有不足的，由被告戎海春予以赔偿。为减少当事人讼累，被告戎海春主张的车损可在本案中按照事故责任比例一并予以解决。判决为：一、原告因本次事故造成的各项损失共计274287.52元，由被告平安保险阳泉公司在晋X号北京现代牌小型轿车交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告医疗费10000元；伤残赔偿限额范围内赔偿原告误工费49053元中的46502元、护理费9960元、交通费1000元、残疾赔偿金48138元、残疾用具费1400元、精神抚慰金3000元计110000元。以上交强险赔偿范围共计赔付120000元。原告其余损失152287.52元（不含鉴定费2000元）由被告平安保险阳泉公司在晋X号北京现代牌小型轿车商业三者险范围内赔偿原告106601.26元（152287.52元70%），其余45686.26元（152287.52元30%）由原告自行承担。综上，被告平安保险阳泉公司在交强险及商业第三者责任险限额内共计赔付原告226601.26元，扣除已付的37500元，再付189101.26元。二、鉴定费2000元由被告戎海春赔偿原告1400元（2000元70%），其余600元（2000元30%）由原告自行承担。三、被告戎海春的车损2195元由原告赔偿戎海春658.5元（2195元30%）。四、原告返还被告戎海春垫付的84886.52元。上述一、二、三、四项于本判决生效后十日内履行。本案诉讼费5414元由原告贾瑞斌负担1624元，被告戎海春负担3790元。一审判决送达后，平安保险阳泉公司不服，向本院提起上诉。
平安保险阳泉公司上诉理由：上诉人已就商业保险免责条款履行了告知义务，戎海春饮酒后驾车肇事，按照商业保险合同约定，上诉人不应承担商业保险合同约定的保险责任。
贾瑞斌答辩：一审时没有证据证明，免责条款已明确告知被保险人，原审判决正确，应予维持。
戎海春答辩：保险合同的字是我签的，签字的时候没有仔细看。原审判决正确，应予维持。
经二审审理，对原判查明的事实予以确认。
另查明，戎海春与平安保险阳泉公司签订的商业保险合同约定：驾驶人饮酒发生意外事故的，保险人不负责赔偿。该免责条款系黑体打印。戎海春在商业保险投保单中的投保人声明确认，平安保险阳泉公司已向其详细介绍了条款的内容，特别就黑体字部分的特别约定内容做了明确说明，本人已完全理解并同意投保。
本院认为，戎海春驾车肇事致贾瑞斌损伤，应承担赔偿责任。平安保险阳泉公司应根据保险合同的约定承担保险责任。戎海春与平安保险阳泉公司签订的商业保险合同约定，驾驶人饮酒发生意外事故的，保险人不负责赔偿，平安保险阳泉公司已就商业保险免责条款履行了告知义务。平安保险阳泉公司关于不应承担商业保险责任的上诉请求，符合法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销平定县人民法院（2015）平民初字第01123号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司应支付贾瑞斌交强险赔付款12万元（医疗费1万元，误工费49053元中的46502元、护理费9960元、交通费1000元、残疾赔偿金48138元、残疾用具费1400元、精神抚慰金3000元）。扣除已经支付的37500元，在本判决生效后十日内一次性支付82500元。
三、贾瑞斌其余损失154287.52元，戎海春在本判决生效后十日内一次性赔偿贾瑞斌108001.26元（154287.52元70%）。扣除戎海春已垫付的84886.52元，在本判决生效后十日内一次性支付23114.74元。其余46286.26元（154287.52元30%）由贾瑞斌自行承担。
四、在本判决生效后十日内贾瑞斌一次性支付戎海春车辆损失658.5元（2195元30%）。
一审案件受理费5414元由贾瑞斌负担1624元，由戎海春负担3790元。二审案件受理费5414元，由平安保险阳泉公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 田志国
审判员 张敏芳
审判员 薛利华
二〇一六年八月二十九日
书记员 任怀青