浙江省宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0212民初6425号原告：周春敏，女，1942年6月23日出生汉族，原宁波市鄞州南鹏工程机械有限公司股东，住宁波市海曙区。原告：应海平，男，1966年11月16日出生汉族，原宁波市鄞州南鹏工程机械有限公司股东，住宁波市鄞州区。原告：徐海娥，女，1969年5月27日出生汉族，原宁波市鄞州南鹏工程机械有限公司股东，住宁波市鄞州区。上述三原告的共同委托诉讼代理人：庄程巍，浙江海泰律师事务所律师。被告：陆建杰（并作为被告陆雪威的委托诉讼代理人），男，1977年12月4日出生汉族，无固定职业，户籍所在地余姚市，现住余�市。被告：陆雪威，系陆建杰配偶，1980年9月26日出生汉族，无固定职业，户籍所在地慈溪市，现住余姚市。被告：陆纪友（并作为被告陆立英的委托诉讼代理人），系陆建杰父亲，1951年9月18日出生汉族，退休，户籍所在地余姚市，现住余姚市。被告：陆立英，系陆纪友配偶，1953年6月25日出生汉族，退休，户籍所在地余姚市，现住余姚市。原告周春敏、应海平、徐海娥与被告陆建杰、陆雪威、陆纪友、陆立英买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月6日立案后，依法适用简易程序。期间曾因被告陆雪威下落不明，于2017年8月29日转为普通程序，于2017年11月22日公开开庭进行审理。三原告的共同委托诉讼代理人庄程巍、被告陆建杰�作为被告陆雪威的委托诉讼代理人、被告陆纪友并作为被告陆立英的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。原、被告在审理期间自行庭外和解未能达成协议，本案现已审理终结。原告周春敏、应海平、徐海娥共同向本院提出诉讼请求：1.被告陆建杰、陆雪威立即支付拖欠货款384000元、利息62233元，并支付逾期利息（自2013年10月19日起按月利率15.9‰暂计至2017年4月11日，之后计至实际付清日止）；2.被告陆纪友、陆立英对上述全部款项承担连带担保责任。事实和理由：2013年7月5日，宁波市鄞州南鹏工程机械有限公司（以下简称南鹏公司）与被告签订《销售合同》（编号NBXD13-68）一份，约定被告陆建杰、陆雪威向南鹏公司购买挖掘机一台，约定了交付期限、付款方式、违约责任等，被告陆纪友�陆立英提供连带责任保证。合同签订后，南鹏公司履行了送货义务，但被告未按照付款期限支付全部货款。现经过结算，被告尚欠货款本金384000元、利息62233元以及按月利率15.9‰计算的逾期利息。南鹏公司多次催讨，被告至今尚未付清货款。2016年3月16日，南鹏公司因股东会决议注销，三原告作为原南鹏公司股东，以其出资比例合法享有对各被告的债权。被告陆建杰、陆雪威共同辩称，2013年7月5日向南鹏公司购买挖掘机属实，当月17日因非法采矿被羁押并判处刑罚，刑满出狱后才知道南鹏公司起诉的事情。车款是没有付过，只付过两万多元保险费，曾有一台旧机器应抵给南鹏公司作为首付款，但旧机器在被告陆建杰被羁押后找不到了。涉案挖掘机后来被南鹏公司处理了，但当时机器才使用了九十多个小时，处理价格不应该这么低，被告同意适当付款，但不同意支付利息、违约金。被告陆纪友、陆立英共同辩称，2013年7月5日，被告陆建杰和南鹏公司的应国平到陆纪友家中说要买挖掘机，要陆纪友、陆立英在合同上签字，当时陆纪友、陆立英并不同意陆建杰买车，也不愿意签字，对方说没事的，陆纪友、陆立英并未看清合同内容，直接在应国平指定的地方签字，钱付了多少也不知道。2013年7月17日，陆建杰因非法采矿被判刑三年六个月，挖掘机等工具也被查扣，应国平打电话给陆纪友要求想办法把挖掘机拉出来，到7月25日中午把挖掘机拉走了，之后应国平说这台挖掘机陆建杰没付过钱，以后卖掉损失还是要赔，陆纪友说陆建杰没有还款能力，应国平说陆建杰承担一部分，南鹏公司也承担一部分，之后陆纪友没处理过挖掘机的事宜。挖掘机卖掉时应国平来电话，陆纪友说机器只用了九十多个小时，要亏三十八万多，不能接受，但应国平说这个是公司决定的。被告陆纪友、陆立英并非自愿签字，不应承担责任，也没有能力承担责任。本院经审理查明的事实如下：2013年7月5日，原南鹏公司与四被告签订编号为NBXD13-68的《销售合同》一份，约定：乙方向南鹏公司购买型号为ZX450H整机号为HHEAXM00H00102056的日立牌挖掘机一台，总价2280000元，付款方式为分期付款，2013年7月8日前支付首付款100000元，余款2180000元分期支付，前八个月每月付100000元本息，第九个月到第三十六个月平均每个月支付本金和利息，详见《还款计划表》；在挖掘机交付后，乙方在分期支付购机款时，必须同时按欠款额度和时间以月利率7.95‰支付利息；超过约定付款期限付款的，月利率提高到15.9‰；乙方未付清购机款前，南鹏公司保留该机的所有权；乙方未按期足额支付任何一期应付款的，南鹏公司可以在任何不经通知而采用GPS对该机实行断油断电措施或拖回挖掘机，由此造成风险和损失由乙方自行承担；南鹏公司追回该机后，乙方不能在一个月内付清余款的，南鹏公司可以拍卖或转卖该机，拍卖或转卖所得扣除乙方欠款本金、利息、拖机和拍卖费用及其他相关合理费用后返还乙方，双方合同关系终止；担保人承诺接到南鹏公司通知后立即无条件承担担保责任，直接支付乙方尚欠货款本息和费用，担保人只有在乙方完全付清购机款、利息及其他应付款项后，担保责任才完结；等等。该合同尾部由被告陆建杰、陆雪威共同作为买受人签字，被告陆纪友、陆立英共同作为担保人签字。合同尾部还另行约定：乙方一台大宇DH300LC-5二手挖掘机作价100000元由应海平个人收购，收购款转付本次购新机的首付款。该合同还附有《还款计划表》，约定了自2013年8月8日起至2016年7月8日止的每期应付本息金额。合同签订后，原告向被告陆建杰交付了涉案挖掘机，但被告陆建杰购机后不久即因非法采矿被判处刑罚。被告陆建杰未支付过购机款，二手挖掘机亦未交付给应海平。2014年8月20日，南鹏公司寄送给被告陆纪友一份《欠款交流书》，主要内容为：被告陆建杰购买涉案挖掘机后首付款和分期款分文未付，南鹏公司于2013年8月14日将挖掘机拖回，因等待付款无果，南鹏公司于2013年10月19日将挖掘机转卖给他人，作价1896000元；从2013年7月8日交机到2013年10月19日的利息是62233元，截止到2013年10月19日欠款439500元（机器差价384000元+二次销售佣金6000元+运输费5000元-退保险费17740元+利息62233元）；从2013年10月19日到2014年8月底的439500元本金的利息约是36000元，总计应付欠款475500元；如能够协商成功此事，南鹏公司愿意对逾期付款期间继续按月利率7.95‰计算逾期利息，并愿意承担其中一小部分欠款；等。2015年6月25日，南鹏公司的应国平找到被告陆雪威、陆纪友、陆立英并由三人出具一份书面意见，载明：对销售合同的担保责任继续有效，有效期二年，另外请求南鹏公司一年九个月内不起诉。被告陆雪威还在当日付款100元。此后，四被告均未再向南鹏公司支付购机款。同时查明：南鹏公司于2016年3月13日经股东会决议注销，公司一切债权债务包括隐性债务均由各股东及周春敏、应海平、徐海娥按出资比例承担。以上事实有原告提交的《销售合同》、《还款计划表》、付款凭证�书面意见、股东会决议、清算报告、注销公告，被告提交的《欠款交流书》，以及原、被告的庭审陈述为证。本院认为：原南鹏公司与四被告签订的《销售合同》合法有效，各方均应按约履行。根据合同约定，南鹏公司交付挖掘机后，被告陆建杰、陆雪威作为买受人应按约支付首付款及各期分期购机款，未能按约付款，应承担继续履行、支付违约金等违约责任。南鹏公司在被告陆建杰、陆雪威未能按约付款时将挖掘机取回并另行处置出售，符合合同约定，亦出于减损目的，故其处置的后果应由被告承受。南鹏公司将涉案挖掘机取回后另行出售所得价款尚不足以付清货款，就不足部分，被告陆建杰、陆雪威应继续履行；关于未付清货款的金额，原告主张的金额为384000元，但根据南鹏公司在2014年8月20日寄送给被告陆纪友的《欠款交�书》确认，未付款应为377260元（机器差价384000元+二次销售佣金6000元+运输费5000元-退保险费17740元），应由被告陆建杰、陆雪威共同支付。原告主张的利息62233元系因被告未付清货款发生，符合合同约定，且不违反法律规定，本院应予支持，但被告陆雪威支付的100元应从未付利息中扣除，即未付利息为62133元；关于逾期利息原告要求自2013年10月19日起按月利率15.9‰计至货款付清之日止，但原告在诉讼中提交的逾期利息计算表实际按月利率7.59‰主张，与南鹏公司寄送给被告陆纪友的《欠款交流书》中的部分意见印证，故本院认定逾期利息仍应按月利率7.59‰计，且应以未付本金377260元为基数计算。被告陆纪友、陆立英为被告陆建杰、陆雪威购机付款提供保证担保，且在担保期间，故应对被告陆建杰、陆雪威应支付的货款及�息、逾期利息承担连带保证责任。被告陆纪友、陆立英辩称担保签字并非自愿，但其二人不仅在合同上作为担保人签字，其后还出具了继续承担担保责任的书面意见，且对其辩称意见没有证据证明，故本院对被告陆纪友、陆立英的抗辩意见不予采纳。南鹏公司注销后，原南鹏公司就合同所涉权利义务由公司股东即三原告承受。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陆建杰、陆雪威共同向原告周春敏、应海平、徐海娥支付价款377260元、利息62133元及逾期付款利息（自2013年10月19日起以未付本金为基数按月利率7.59‰计至付清之日止），于本判决生效后十日内履行完毕；二、被告陆纪友、陆立英对被告陆建杰、陆雪威应履行的上述第一项付款义务承担连带保证责任；三、驳回原告周春敏、应海平、徐海娥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9555元，由原告周春敏、应海平、徐海娥共同负担91元，被告陆建杰、陆雪威、陆纪友、陆立英共同负担9464元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人�提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 长  薛海蓉人民陪审员  王奋明人民陪审员  吴云飞二〇一八年三月八日书 记 员  陈栎桦?????8?