浙江省温州市瓯海区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温瓯民初字第77号
原告：温州中城建设集团有限公司。
诉讼代表人：温州中城建设集团有限公司管理人。
负责人：瞿韶军。
委托代理人：吴峰。
委托代理人：王挺铨。
被告：辽宁金方圆置业有限公司。
法定代表人：高濯。
原告温州中城建设集团有限公司（以下简称中城公司）为与被告辽宁金方圆置业有限公司（以下简称金方圆公司）建设工程合同纠纷一案，于2014年12月29日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭审理，于2015年3月12日公开开庭进行了审理。原告中城公司的委托代理人吴峰、王挺铨到庭参加诉讼，被告金方圆公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告中城公司起诉称：原、被告于2010年3月28日就被告投资建设的金方圆·国际城项目签订了总承包协议书，约定由原告总承包建设该项目四期工程。原告于同月向被告汇入工程履约保证金1000万元。2010年5月24日，原告中标被告招标的“金方圆·国际城一期工程”项目，中标内容为土建及配套设施，建筑面积为190107.67平方米，金额为283943523.46元。随后，原告进场施工。2011年8月15日，双方因工程款发生纠纷，原告停工并退场。2012年，经辽宁省铁岭市中级人民法院委托第三方机构造价审计，截止退场原告共计完成工程量的价款为199076785.8元。期间，原告累计收到被告支付的工程款57303025元，另扣除被告提供的材料80899282.04元，被告尚欠原告60874478.76元。此后，原告多次与被告协商解除合同支付剩余工程款并退回工程履约保证金，但均无果。故此，原告请求判令：一、被告支付原告工程款60874478.76元及利息损失（自2011年8月15日起按同期银行贷款利率计算至被告实际履行之日）；二、解除双方的总承包协议，并由被告退回原告工程履约保证金1000万元；三、因被告逾期付款给原告造成的损失（钢管租赁费380万元、模板费80万元、造价审计报告鉴定费200万元）。2015年3月10日，原告要求增加诉讼请求四：要求在工程款60874478.76元范围内对其承建的本案工程折价或拍卖价款享有优先受偿权。
被告金方圆公司没有答辩。
经审理，本院认定：原、被告于2010年3月18日签订《金方圆·国际城建设项目总承包协议书》，约定：由原告承建被告开发的位于辽宁省开原市文化路的金方圆·国际城项目，总建筑面积约80万平方米，一期约18万平方米，分四期完成；承包范围为除煤气、配套设备、园林景观等专业工程之外的所有工程施工（施工图的全部内容）；工程造价按实结算，被告分段按工程进度向原告支付工程款（扣除被告提供材料的价款），原告应当在签订建筑工程施工合同时向被告缴纳履约保证金1千万元，协议在双方签字盖章及原告的履约保证金到位时生效。2010年3月24日，原告向被告支付了履行保证金1千万元。2010年5月24日，原告正式中标被告招标的金方圆·国际城一期工程项目，被告向原告发出该工程的中标通知书，载明：建筑面积190107.6平方米，中标金额283943523.46元，工期为2010年5月29日至2011年8月20日。随后，原告进场施工。2011年8月间，因工程价款结算支付问题，原告停止施工并退场。
2011年11月14日，温州中城建设集团有限公司开原分公司就案涉建设工程合同纠纷向辽宁省铁岭市中级人民法院提起诉讼，请求被告支付工程款并赔偿损失。该案审理中，辽宁省铁岭市中级人民法院委托铁岭辽北工程造价咨询有限公司对涉案工程造价进行鉴定，鉴定机构于2012年11月22日出具工程造价咨询报告书【TLLB[2012]—075】（1～14）,认定：涉案工程（1#～11#楼、1#～2#地库）2010年至2011年期间的工程总造价合计为179064933.57元；其中被告提供的商品砼、钢筋材料的价款共计79929615.82元。另外，工程施工过程中实际存在，但原告未提供工程造价方面有效签证手续的工程价款为20011852.25元。2014年3月间，原告因资产不足以清偿全部债务申请破产重整，同年5月12日，本院裁定受理原告的重整申请，原告的管理人未通知被告继续履行或者解除施工合同。2014年6月20日，辽宁省铁岭市中级人民法院裁定准许温州中城建设集团有限公司开原分公司撤回起诉。
另查明，温州中城建设集团有限公司开原分公司系原告就案涉工程项目于2010年4月19日在辽宁省开原市成立的分公司，为企业非法人并隶属于原告；于2014年1月3日被吊销营业执照。
审理中，原告确认被告已经支付工程款共计为57303025元，并撤回对于施工过程中实际存在但是没有工程造价方面有效签证手续的工程价款部分（金额为20011852.25元）的诉讼请求。
上述事实有原告的陈述，原告提供的原告营业执照、组织机构代码证、被告的企业基本信息、（2014）温瓯破（预）字第8号裁定书、（2014）温瓯商破字第5号决定书、总承包协议书、中标通知书、工程造价咨询报告书、收款收据四本、建设银行电汇凭证及收款收据等。上述证据形式合法，内容客观真实，能证明本案相关事实，本院予以认定。
本院认为，原告于2011年8月间已停止施工，结合双方在辽宁省铁岭市中级人民法院诉讼期间申请工程造价鉴定的事实，可以认定双方已经达成解除于2010年3月18日签订《金方圆·国际城建设项目总承包协议书》的意向，且双方均无继续履行的意愿。另外，依照《中华人民共和国企业破产法》第十八条：“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同”的规定，原告的管理人自本院受理原告破产申请之日起二个月内未通知被告，故原、被告之间的《金方圆·国际城建设项目总承包协议书》应视为于2014年7月12日已经实际解除。故原告请求解除上述协议，不需作为诉讼请求提出；原告请求被告返还履约保证金1000万元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。经辽宁省铁岭市中级人民法院委托，铁岭辽北工程造价咨询有限公司就案涉工程作出的造价咨询报告书，形式合法、内容客观真实，依法可以作为案涉工程造价的结算依据。原告自认被告已经支付工程款57303025元，本院予以确认。工程造价款（原告已撤回部分的价款）在扣除已付工程款57303025元和被告提供的商品砼及钢筋的材料价款79929615.82元之后，原告请求被告支付剩余工程款41832292.75元，合理合法，本院予以支持。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，由于原、被告在工程施工过程中解除合同，故本案欠付工程款利息起算时间即被告应付工程价款之日，确定为案涉工程造价咨询报告书出具的次日即2012年11月23日为宜。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”因案涉金方圆·国际城一期工程中标工期为2010年5月29日至2011年8月20日，故2011年8月20日应认定为金方圆·国际城一期工程的合同约定的竣工之日，再结合其后的诉讼及原告企业破产重整程序等事实。原告于2015年3月10日向本院主张权利已经超过法定期限，故本院对原告主张的优先受偿权不予支持。另外，原告主张被告应赔偿逾期付款给其造成的损失，但未提供相应的证据证实，本院亦不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十四条、第九十七条、第二百八十六条，《中华人民共和国企业破产法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条的规定，判决如下：
一、被告辽宁金方圆置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告温州中城建设集团有限公司履约保证金1000万元。
二、被告辽宁金方圆置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告温州中城建设集团有限公司工程款41832292.75元及利息损失（自2012年11月23日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至被告实际履行之日止）。
三、驳回原告温州中城建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费471172元，由原告温州中城建设集团有限公司负担201172元，被告辽宁金方圆置业有限公司负担270000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 长 余立达
人民陪审员 周培俊
人民陪审员 马光亮
二〇一五年六月二十六日
代书 记员 林晶晶
附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项
判决适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的意外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《中华人民共和国企业破产法》
第十八条人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》
四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。
二、当事人应知的相关事项
1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至温州市财政局非税收入结算户，账号：192999010400031950013。
2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。
3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。
4.根据法律、司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。被执行人未按法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
5.当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限届满后的二年内向第一审人民法院申请执行。逾期申请的，人民法院不予受理。