长春市绿园区人民法院民 事 判 决 书（2018）吉0106民初1358号原告郑君，男，1959年4月6日生，汉族，住长春市绿园区。委托代理人张影，吉林常春律师事务所律师。被告长春市媛媛热水浴，住所地长春市绿园区。投资人苏惠媛，经理。委托代理人张传金，男，1987年3月15日生，汉族，住长春市朝阳区。原告郑君诉被告长春市媛媛热水浴劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑君、委托代理人张影、被告长春市媛媛热水浴委托代理人张传金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告郑君自2016年5月起在被告处工作，于2016年7月26日在工作中摔倒致伤，经吉林大学中日联谊医院诊断腰2椎体爆裂性骨折、腰1椎体骨折，共住院13天，花费医疗费60719.1元。经长春市人力资源和社会保障局出具长人社绿工认字[2017]011号工伤认定决定，认定原告在2016年7月26日在工作中滑倒致伤为工伤。后经长春市劳动鉴定委员会鉴定原告为捌级伤残。同时经吉林长存司法鉴定所出具司法鉴定意见书：原告此次外伤二次手术费约15000元；此次外伤护理期限为90日；误工期限为180日；此次外伤所需营养费为8000元。因被告未给原告缴纳社会保险，未及时支付原告工资，现原告诉至法院，请求判令：1、确认原告与被告之间的劳动关系已解除；2、判决被告支付原告各项损失共计263880.89元，包括（1）未签订劳动合同双倍工资21600元；（2）解除劳动关系经济补偿金3600元；（3）应付工资36000元（含停工留薪期工资10800元）；医疗费共计60719.1元；（4）一次性伤残补助金33571.45元、（5）一次性伤残医疗补助金33571.45元、一次性伤残就业补助金27467.55元；（6）伙食补助费303.94元和护理费21047.4元；（7）后续治疗费15000元、营养费6000元、鉴定费5000元。被告辩称，第一，双方劳动关系事实上早已解除。原告上班两个月就受伤，受伤后再没回过单位，伤情住院终结、停工留薪期后也没有回来，单位没有再为其发放工资，双方劳动关系早在停工留薪期满后就终止了。第二，原告主张各项赔偿缺乏法律依据。未签订劳动合同双倍工资不应当支付。原告与被告产生争议，原告向法院提起（2016）吉0106民初2399号民事诉讼，在该案中原告一直自认与被告是雇佣关系，虽然法院最后认定了劳动关系，但依据其自认的事实，雇佣关系当然不必要签订书面劳动合同。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，原告所主张的未签订劳动合同的主张早已超过了一年的诉讼时效。关于解除劳动关系经济补偿金不应当支付。原告系自己提出离职，并非单位辞退，不应当支付经济补偿金。原告在被告处只工作了2个月，即使加上六个月的停工留薪期，也不过才8个月，最多也只能是一个月工资1800元。关于工资和停工留薪期相互冲突，原告的停工留薪期只有6个月，6个月后，原告既没有上班，也没有向被告提出请假，却索要工资没有事实与法律依据。关于医疗费用必须与工伤治疗有关，原告索要6万元的医疗费，必须应当提供明细，证明所花费的与工伤治疗有直接关系，若存在无关系的部分则不应当由单位承担。关于一次性工伤待遇计算错误，原告工伤待遇应当按照其受伤前的1800元的工资进行计算，即一次性伤残补助金为19800元，一次性工伤医疗补助金为19800元；现在原告已经59岁，距离法定退休年龄不足一年，其一次性伤残就业补助金应当为1620元。原告工资应当按照城镇私营单位27774元来计算。关于其他费用计算错误。原告出具的司法鉴定意见是根据人身损害的标准鉴定的，但本案为工伤待遇纠纷，两者互相冲突，且工伤保险相关法规有护理费、伙食费的规定不需要鉴定。鉴定费系原告错误的理解法律关系而进行的无用功，属于因自己无知产生的额外费用，只能由自己承担。综上，请法院驳回原告诉讼请求。经审理查明，原告郑君自2016年5月起在被告长春市媛媛热水浴处工作，担任锅炉工，月工资1800元。该企业系个人独资企业，投资人为苏惠媛。2016年7月26日，原告在被告处工作过程中摔倒致伤，被送往吉林大学中日联谊医院救治，共住院13天。出院后原告再未到被告单位工作。2017年7月18日，长春人力资源和社会保障局认定原告郑君受伤符合工伤认定范围，属于工伤，其工伤部位为：腰2椎体爆裂性骨折；腰1椎体骨折。2018年3月15日，原告郑君被评定为吉林省工伤职工八级伤残。2018年4月3日，原告郑君向长春市绿园区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委以被申请人已歇业为由，向原告发出了长绿劳人仲不字[2018]第45号不予受理通知书。原告于2018年4月23日向本院提起本案劳动争议诉讼。本院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。国务院《工伤保险条例》第六十条规定，用人单位应当参加工伤保险而未参加，用人单位职工发生工伤的，由该用人单位依照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告郑君在被告长春市媛媛热水浴工作期间遭受工伤，依法应当享受工伤待遇。关于原告的各项诉讼请求：（1）要求被告支付未订立书面劳动合同双倍工资。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定”用人单位自用工之日起超过一个月满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”庭审中双方认可本案原告从2016年5月13日起在被告处工作，应自2016年6月13日起签订书面劳动合同，原告2018年4月3日提起劳动仲裁未超过仲裁时效，对于原告主张未签订书面劳动合同的二倍工资19800元的诉讼请求本院予以支持。（2）要求被告支付工资36000元（含停工留薪期工资10800元）及解除劳动关系经济补偿金3600元。《工伤保险条例》第三十三条规定,职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条规定,职工在停工留薪期内的待遇，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。根据《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第五条”多组织器官损伤的，以对应的各停工留薪期最长的期限作为确定，该职工停工留薪的期限。各受损部位停工留薪期时间不得累加。”和《吉林省工伤职工停工留薪分类目录（暂行）》的规定，被告郑君应享受6个月停工留薪期，原告主张按照郑君每月工资1800元要求被告支付停工留薪期工资10800元不超过法律规定的数额，本院予以支持。原告在停工留薪期满后未回到被告处工作，未提供劳动，原告主张停工留薪期之后的工资无依据，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：......（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；......”该法第三十九条规定”劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的;（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。原告认为依照《中华人民共和国合同法》第三十八条规定，在原告提起劳动仲裁及民事诉讼时双方劳动关系解除，被告辩称双方劳动关系在原告停工留薪期满后即解除但被告未举证证明其符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定用人单位单方解除劳动合同的几种情形，故双方劳动关系应自2018年4月3日原告郑君提起劳动仲裁时解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；......”该法第四十七条规定”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告主张被告支付原告解除劳动关系经济补偿金3600元的诉讼请求本院予以支持。（3）要求被告支付医疗费60719.1元。被告辩称原告花费医疗费用必须与工伤治疗有直接关系，否则不应当由单位承担，不属于工伤保险基金支付范围的，由用人单位和工伤职工各承担50%。但现被告作为用人单位未参加工伤保险，无法核实原告医疗费中不属于工伤保险基金支付范围的医疗费数额，被告未垫付医疗费用、未能举证原告花费医疗费与工伤治疗无关，故原告的全部医疗费用均应由被告单位承担。（4）要求被告支付一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，享受一次性伤残补助金标准为11个月本人工资。《工伤保险条例》第六十四条二款规定”本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《吉林省实施办法》第五十条规定：本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告于2016年7月31日发生工伤事故，2015年度长春市职工年平均工资为61039元（依据吉林人力资源和社会保障厅2016年6月7日发布数据显示）、月平均工资60%为3051.95元，高于原告郑君月收入1800元。故郑君应获得的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均应当按照月工资3051.95元计算，原告应得的一次性伤残补助金为3051.95*11=33571.45元。根据《吉林省实施办法》第四十条规定，八级伤残的一次性工伤医疗补助金为11个月本人工资，一次性伤残就业补助金为9个月本人工资。伤残职工据法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减20%标准支付。据法定退休年龄不足1年的，一次性伤残补助金按标准的10%支付，达到退休年龄的不计发。原告定残时年满58周岁，距离法定退休年龄不足2年，故原告应获得的一次性工伤医疗补助金为3051.95*11=33571.45元；一次性伤残就业补助金为3051.95*9*20%=5493.51元。（5）要求被告支付伙食补助费和护理费。原告住院13日，被告同意按照2015年度社会平均工资给付护理费，本院按照233.87元/日、13日保护原告住院期间护理费3040.31元。《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。但在对原告郑君工伤等级进行鉴定时，鉴定机构并未认定郑君护理等级。故原告主张的其他护理费本院不予支持。《吉林省实施办法》第三十五条规定，工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准，由工伤保险基金支付。2015年度长春市职工年平均工资为61039元、日平均工资应为233.87元，每日伙食补助费应为23.39元，原告住院13日，本院对于原告主张被告支付伙食补助费303.94元的诉讼请求予以支持。（6）要求被告支付后续治疗费15000元、营养费6000元、鉴定费5000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定”依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”本案原告因工伤事故遭受人身损害，原告主张此三项费用本院不予支持。综上，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第八十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十条、第六十四条、《吉林省实施办法》第三十五条、第四十条、第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告郑君与被告长春市媛媛热水浴之间劳动关系已解除；二、被告长春市媛媛热水浴支付原告郑君各项损失合计170899.76元，此款于本判决生效之日立即给付；三、驳回原告郑君其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告长春市媛媛热水浴负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员 王 赫二〇一八年六月十二日书记员 刘雪婷