辽宁省沈阳市于洪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）于刑初字第344号
公诉机关沈阳市于洪区人民检察院。
被告人戴某某，男,汉族，系沈阳建筑材料总厂党支部书记，户籍地沈阳市铁西区。因涉嫌犯贪污罪于2014年3月12日被刑事拘留，同年3月20日被取保候审。2014年12月5日经本院决定逮捕，2016年4月25日被本院取保候审。
辩护人孟令韬，辽宁名望律师事务所律师。
被告人马某，男,汉族，原系沈阳建筑材料总厂总会计师，现系沈阳新型建材总厂党支部书记，户籍地沈阳市皇姑区。因涉嫌犯贪污罪于2014年3月12日被刑事拘留，同年3月20日被取保候审。2014年12月5日经本院决定逮捕，现羁押于沈阳市公安局于洪分局监管大队。
辩护人赵炳贵，辽宁恒敬律师事务所律师。
被告人孙某某，女,汉族，原系沈阳建筑材料总厂劳资员，户籍地沈阳市铁西区。因涉嫌犯贪污罪于2014年3月12日被取保候审。2014年12月5日经本院决定逮捕，现羁押于沈阳市第一看守所。
辩护人任克美，辽宁宸瀚律师事务所律师。
沈阳市于洪区人民检察院以沈于检未检刑诉（2014）56号起诉书指控被告人戴某某、马某、孙某某犯贪污罪、挪用公款罪，于2014年9月4日向本院提起公诉。本案原判被沈阳市中级人民法院发回重审后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市于洪区人民检察院指派检察员高杨、代检察员孙国星出庭支持公诉，被告人戴某某、马某、孙某某、辩护人孟令韬、赵炳贵、任克美到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，一、贪污罪
被告人戴某某在任沈阳建筑材料总厂党支部书记期间，利用职务之便，于2011年至2013年间伙同被告人马某（沈阳建筑材料总厂总会计师）、孙某某（沈阳建筑材料总厂劳资员）违反规定，采取发放津贴方式，将孙某某保管的单位帐外资金63600元套取并私分，用于缴纳三人的养老保险个人承担部分。
二、挪用公款罪
1、被告人戴某某在任沈阳建筑材料总厂党支部书记期间，利用职务之便，伙同被告人孙某某于2011年11月25日将孙某某保管的单位帐外资金人民币50000元借出，用于还其家庭欠款，至案发时未归还。
2、被告人马某在任沈阳建筑材料总厂总会计师期间，于2011年6月擅自将其保管的单位帐外资金285000元借给沈阳天厦波型板机械有限公司承包人王某某用于生产经营，约定利息为三个月30000元，七个月后陆续归还。
3、被告人马某在任沈阳建筑材料总厂总会计师期间，于2011年11月在未请示沈阳建筑材料总厂领导的情况下，以现金形式将其保管的单位帐外资金300000元借给王某某用于生产经营，约定利息为三个月30000元，至案发时未归还。
4、被告人孙某某在任沈阳建筑材料总厂劳资员期间，原该厂总会计师马某为王某某向其借款，于2011年11月21日孙某某在未请示沈阳建筑材料总厂领导的情况下，通过银行转给马某人民币275000元（其中274000元为孙某某所保管的单位帐外资金，1000元为该帐外资金所生利息），供马某借与王某某用于经营，约定利息为三个月25000元，至2013年6月8日归还。
针对指控的犯罪事实，公诉机关提供了相关证据，公诉机关认为被告人戴某某、马某、孙某某的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十四条之规定，均构成贪污罪、挪用公款罪，提请本院依法判处。
被告人戴某某对公诉机关指控的贪污罪罪名没有异议，对指控的数额有异议，辩称其套取出来的钱用于缴纳养老保险40%部分，贪污的数额应扣除企业应承担的部分。对指控犯挪用公款罪有异议，辩称其借公款时出具了借据，其行为不构成挪用公款罪。
辩护人的辩护意见，1、公诉机关指控贪污犯罪数额有误，应扣除铁西区政府应当缴纳的部分；三人行为不构成共同犯罪；2、被告人戴某某挪用公款实际上是借用公款的行为，不应认定挪用公款罪。3、被告人戴某某在最初被询问期间，对其行为主动说明，符合自首的情节的认定，被告人系初犯，恳请法院对被告人从轻处罚。
被告人马某对公诉机关的指控贪污罪、挪用公款罪表示认罪，但认为挪用公款罪是其主动向检察机关交待的且该款系经领导同意借给下属企业用于生产，并已全部归还。
辩护人的辩护意见，1、对指控贪污罪没有异议，但马某借给单位6000元人民币应从马某贪污数额中扣除。2、被告人马某将公款借与他人具有擅自性证据不足，并将约定的利息全部交给单位或者用于单位日常花销，不具有私利性；天厦公司属于建筑材料总厂的下属企业，马某将公款借给下属企业承包人用于企业经营的活动，属于企业内部的资金流转，不符合挪用公款罪的本质特征。3，马某经检察机关电话传唤到案并如实供述贪污和检察机关未掌握的挪用公款的事实，应认定为自首。
被告人孙某某对公诉机关的指控没有异议。
辩护人的辩护意见，1、被告人孙某某主观上没有非法占有企业资金的故意，客观上也没有通过侵吞、窃取、骗取或其他手段非法占有获取，而是由本企业具体负责人及财务主管审核同意是符合当时财务制度的，孙某某在当时情况下有理由认为取得津贴的合法性，所以孙某某的行为不宜认定为贪污罪。2、被告人孙某某主观上没有提出将保管的资金借于他人的故意，只是将单位资金交给了本单位财务主管马某，由马某借给下属单位使用。孙某某应有服从财务主管的义务而没有向单位领导请示的责任和义务。据此认定孙某某构成挪用公款罪法律依据不足。3、被告人孙某某经检察机关传唤后如实供述案件事实，具有自首情节。被告人孙某某系初犯，没有前科劣迹，认罪态度好，全部退赃，恳请法院对被告人孙某某从轻、减轻处罚。
经审理查明，一、贪污罪
被告人戴某某在任沈阳建筑材料总厂党支部书记期间，利用职务之便，于2011年至2013年间伙同被告人马某（沈阳建筑材料总厂总会计师）、孙某某（沈阳建筑材料总厂劳资员）违反规定，采取发放津贴方式，将孙某某保管的单位帐外资金63600元人民币套取并私分。
二、挪用公款罪
1、被告人戴某某在任沈阳建筑材料总厂党支部书记期间，利用职务之便，伙同被告人孙某某于2011年11月25日将孙某某保管的单位帐外资金人民币50000元借出，用于还其家庭欠款，至案发时未归还。
2、被告人马某在任沈阳建筑材料总厂总会计师期间，于2011年6月擅自将其保管的单位帐外资金285000元借给沈阳天厦波型板机械有限公司承包人王某某用于生产经营，约定利息为三个月30000元，七个月后陆续归还。
3、被告人马某在任沈阳建筑材料总厂总会计师期间，于2011年11月在未请示沈阳建筑材料总厂领导的情况下，以现金形式将其保管的单位帐外资金300000元借给王某某用于生产经营，约定利息为三个月30000元，至案发时未归还。
4、被告人孙某某在任沈阳建筑材料总厂劳资员期间，原该厂总会计师马某为王某某向其借款，于2011年11月21日孙某某在未请示沈阳建筑材料总厂领导的情况下，通过银行转给马某人民币275000元（其中274000元为孙某某所保管的单位帐外资金，1000元为该帐外资金所生利息），供马某借与王某某用于经营，约定利息为三个月25000元，至2013年6月8日归还。
被告人戴某某于2014年3月11日被带至沈阳市于洪区人民检察院，当日下午被告人马某、孙某某经检察机关电话通知到反贪贿赂局接受询问。
并查明，三被告人已将贪污赃款人民币63600元、挪用的公款及利息人民币984000元退交检察机关。
上述事实，有公诉机关提供的证人孙思华、李勇发、闫丽春、闫丽君、黄静坤、王某某、孟桂娥、邹清伟的证言；扣押物品文件清单；沈阳建筑材料总厂文件；内退工资明细、报销明细表、津贴计算明细表、开资明细表、养老保险明细；情况说明；借据；现场勘查笔录；沈阳天厦波型板机械有限公司企业承包经营合同；承诺书、借据；银行历史查询明细；录用职工登记表、干部任免审批表；文件、劳动合同、证明；企业法人营业执照；户籍信息；被告人戴某某、马某、孙某某在侦查机关的供述；案件来源及及情况说明；抓捕经过等证据予以证实。
关于被告人戴某某对贪污罪的辩解及三被告人辩护人提出不构成贪污罪和贪污数额应扣除企业应承担的养老保险金部分的辩护意见，经查，根据三被告人的供述、报销明细表及沈阳市铁西区国资委出具的情况说明，能够证实被告人戴某某、马某、孙某某利用职务上的便利，套取单位帐外资金，三人私分，非法占为已有的事实，后三被告人按照工资的比例将上述赃款上缴政府不予承担的养老保险40%部分，属于赃款的去向问题，不应从贪污总额中扣除，故对上述被告人戴某某的辩解及辩护人的辩护意见不予采纳。关于被告人马某的辩护人提出贪污的数额中有马某借给单位的人民币6000元缴纳养老保险金应从马某贪污数额中扣除的辩护意见，现有证据不能证实马某借给单位的人民币6000元用于三被告人发放岗位津贴，故对此辩护意见不予采纳。
关于被告人戴某某及其三被告辩护人提出的其行为不构成挪用公款罪的辩解及辩护意见，根据被告人的供述，证人王某某、李勇发、孟桂娥、闫丽君等人的证言，银行历史查询明细等证据能够证实被告人戴某某、孙某某挪用公款，数额较大，超过三个月未归还，被告人马某、孙某某擅自将其保管的帐外资金借与他人进行营利活动的事实，三被告人的行为符合挪用公款罪的构成要件，故对被告人的辩解及辩护人的辩护意见因无法律依据，本院不予采纳。
本院认为，被告人戴某某、马某、孙某某身为国有公司的工作人员，利用保管国有公司资金的职务上便利，非法占有公共财物，其行为均已构成贪污罪，系共同犯罪。被告人戴某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还。被告人马某、孙某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，擅自将其保管的帐外资金借与他人，进行营利活动，数额较大，其三人行为均构成挪用公款罪，系共同犯罪。公诉机关指控三被告人的罪名均成立。被告人戴某某、马某、孙某某均一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人马某、孙某某经检察机关电话通知接受询问后如实供述了贪污和检察机关未掌握的挪用公款的犯罪事实，系自首，依法应从轻处罚。鉴于三被告人案发后全部退还赃款，可酌情从轻处罚。对辩护人的相关辩护意见予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条一款、第五十二条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人戴某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月5日起至2016年4月25日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳）
二、被告人马某犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年四个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金十万元人民币（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月5日起至2016年8月25日止。）
三、被告人孙某某犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金十万元人民币；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金十万元人民币（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月5日起至2016年6月4日止。）
四、扣押贪污赃款人民币63600元、挪用的公款及利息人民币984000元，合计人民币1047600元，依法发还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李晓光
代理审判员 车忠海
人民陪审员 梁 波
二〇一六年五月十二日
书 记 员 肖 婷
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