甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘04民终729号
上诉人（原审被告）：殷正前，男，汉族，生于1966年7月14日，住白银市平川区。
委托诉讼代理人：吴玉军，白银大公律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈继英，男，汉族，生于1952年11月15日，系白银市桔瑞生物科技有限公司董事长。
委托诉讼代理人：蒋立功，甘肃仁泽律师事务所律师。
上诉人殷正前因与被上诉人陈继英股权转让合同纠纷一案，不服白银市平川区人民法院（2016）甘0403民初142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人殷正前及其委托诉讼代理人吴玉军、被上诉人陈继英及其委托诉讼代理人蒋立功到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
殷正前上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实及理由：上诉人殷正前与被上诉人陈继英签订的股权收购合同，是双方真实意思表示，上诉人没有任何隐瞒和欺诈行为。合同约定上诉人将桔瑞公司全部资产和债务作价260万元转让给被上诉人，并附有《白银桔瑞生物科技有限公司债权债务清册》、《白银桔瑞生物科技有限公司拖欠工资花名册》、《白银桔瑞生物科技有限公司资产交接表》。合同签订后，上诉人依约办理了法定代表人变更登记并向被上诉人交割全部股权。被上诉人对公司的现状和经营状况有着充分的了解。被上诉人称我实际交付土地使用权75亩，而土地使用权证面积为107.2亩，是虚报32.2亩。一审在没有任何事实及证据的情形下认定吉瑞公司的土地面积，实属错误。一审判决违背基本民事审判程序。被上诉人在所提交的民事诉状中，诉讼请求中仅请求返还其股份收购款7.23万元，并未主张违约金。而一审判决却主动替被上诉人提出主张，认为被上诉人请求违约金，并且将被上诉人主张的款项数额提高到违约金9.23万元。一审法院的判决，不但超越了诉求类型而且超出了当事人的诉求数额，完全超出了被上诉人的诉求。属于超越职权的裁判，应认定无效。综上所述，上诉人在签订合同的时候，对公司的资产和债务以及拖欠的工资全部登记在册，一并向被上诉人转让。被上诉人在充分了解公司债权债务的情况下，与上诉人达成转让合同。足以证明被上诉人是知道并能够接受桔瑞公司状况才接受转让的。被上诉人在合同履行期间私自违反约定，反告上诉人不履行合同，与事实不符，于法无据。同时一审法院的判决超越职权，超出被上诉人的诉求，应认定无效。
陈继英辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。双方在股权转让中上诉人严重违约，主要体现在两方面：上诉人没有按照转让条款履行，采取隐瞒债务，虚报资产致使资产缩水，债务扩大，被上诉人接手后才发现上诉人严重违约，致使被上诉人经营困难，土地资产虚报了32.2亩，致使被上诉人多支出了69.23万元。债务移交上合同条款约定上诉人应如实报知，超出所报的债务应由上诉人承担。实际上光是欠工程队的债务，上诉人就少报了约248万元，上诉人的行为使被上诉人在收购时发生了误判，依照双方合同约定应支持被上诉人的诉讼请求。关于一审超出诉讼请求的问题，是在一审时当庭变更了诉讼请求，而上诉人开庭时没有到庭。
陈继英向一审法院起诉请求：被告在2012年3月之前在平川区水泉镇设立了白银桔瑞生物科技有限公司，由于缺乏资金投入加之背负沉重债务，该公司无法经营下去。被告找到原告，要求将该公司的全部股权全部转让给原告，经双方充分协商，达成了股权转让协议，并签订了合同，原告依合同约定支付给被告股份转让款120万元。原告接管了该公司进行生产建设经营，在此过程中原告发现被告以欺诈的手段虚报公司资产和隐瞒多处债务，给原告造成了重大经济损失和经营困难。仅土地资产一项就虚报了32.2亩，原告为此多支付69.23万元，隐瞒四家工程队债务，被告均采用少报欠款的手段，累计超过二百多万元。这些债主天天到公司索债。造成原告无法正常经营公司，被告的行为致使原告在收购该公司时造成重大的误判。依据法律和双方合同的约定，被告是严重的违约行为，以约定应承担收购总价款30%的违约责任并承担原告的一切损失，并应当按合同第五条的约定清偿债权债务清册中未列明的债务，现请求判令被告承担合同违约责任和原告的经济损失，返还原告给付的股份收购款9.23万元。2、判令被告继续履行原、被告之间的股份收购合同；3、判决终止股份收购合同第二条第二项和第八条履行。
一审法院认定事实：白银市桔瑞生物科技有限公司成立日期2009年4月7日，企业类型：自然人投资。经营地址：白银市平川区水泉镇贾庄村。行业门类：制造业。行业代码：肥料制造。注册资本1230万元，经营期限自2009年4月7日至2019年4月6日。经营范围：有机肥料、有机无机复混肥料、生态长效缓释肥料、高活性环保叶面菌肥料、复肥的生产销售。变更前的法定代表人殷正前，投资人殷正前、殷正学、张永彩，变更后的法定代表人陈继英，投资人陈继英、陈亚东。
2012年3月份，经双方充分协商，达成了股权转让协议，并签订了合同，该合同约定：转让方殷正前，收购方陈继英，公司名称：白银桔瑞生物科技有限公司，双方协商签订本股权收购暨公司法定代表人变更合同。一、甲方占有白银桔瑞生物科技有限公司全部股权的100%，现甲方同意向乙方转让公司全部股权，乙方同意收购甲方所持有的公司全部股权。二、双方协商一致同意，由乙方向甲方中的殷正前支付260万元人民币作为公司全部股权的收购款，具体付款方式约定如下：1、在签署完本合同的当日，甲方会同乙方当日即向有关部门提请变更公司法定代表人与股东股份名册，由乙方向甲方中的殷正前支付50万元人民币，待完成上述变更登记之时由乙方向甲方中的殷正前再支付50万元人民币。2、在农发行贷款汇入公司帐户后，乙方向殷正前支付100万元人民币，剩余60万元人民币同时（农发行贷款汇入公司帐户后）转入乙方陈继英名下作为殷正前取得公司分红的投入。甲方名下的其他股东股权利益由殷正前负责处理。三、以白银桔瑞生物科技有限公司名义申请的所有政府扶持、补贴等资金及帮扶等悉归新的白银桔瑞生物科技有限公司承继。任何个人不得持有。四、本次合同的签署日期即为法律意义上生效日，甲方与乙方在签订本合同后，乙方实际行使作为公司股东的权利，并履行相应的股东义务，甲方不再对该公司享有任何权利，但在公司运行过程中遇到有必须甲方解决的困难时，甲方有责任迅速解决，协助乙方行使股东权利，履行股东义务，包括以甲方名义签署相关文件，乙方将承担对公司的经营管理及《债权债务清册》上所列明的公司债权债务《债权债务清册》上所列入的债务利息由甲方殷正前负债承担50万元。五、甲方应当在签署同时提供《股东股份名册》及《债权债务清册》，在《债权债务清册》上所列明的公司债务由公司视具体情况确认和逐步偿还，未列明的股东债务由原债务人清偿责任，公司不再承担偿还债务义务。所有公司的原有债务均须有殷正前亲笔签字确认的债务清单为准。否则即视为无效。原公司其他股东的权益由殷正前负债处理。六、白银桔瑞生物科技有限公司的相关会计报表，截止2010年12月31日的资产负债表，债权债务清册、资产交接表及原始财务凭证等，附于本合同后作为本合同的附属文件。甲方承诺所提供的白银桔瑞生物科技有限公司的相关会计报表，真实、准确、全面、合乎相关法律规定，无权利瑕疵。如甲方提供的债权债务清册明细包含虚报内容、甲方应承担一切法律责任和假一赔二的经济责任。七、白银桔瑞生物科技有限公司自成立之日至公司法定代表人变更之后所有公司文档，包括内部文件项目申报材料，技术资料，资产证明，政府批文、银行贷款承诺及各种印章等。甲方应当向乙方在签定本合同三日内进行全面、准确、及时的交接。上述文档构成本合同资产交接的一部分。所有资产交接应按《资产交接表》上所列明的内容在签订本合同后三个工作日内完成。八、双方协商由公司安排殷荣娇工作，按地方政府招商引资政策，如享受财政工作名额时优先保证将一个名额提供给殷荣娇。九、关于本合同的生效，解除及违约责任，甲乙双方共同认定本合同对各方均有约束力和可执行性，本合同签署日即为生效日。甲方保证对所转让该公司的股份拥有完全处分权，否则，由此引起的全部责任，由甲方承担，如任何一方未充分履行其在本合同下的义务或者任何一方在本合同下所作的陈述、保证、承诺是不真实的，或有重大遗漏或误导，该方应被视为违约。若甲方违约，乙方有权采取以下一种或几种救济措施以维护其权利：1、暂时停止履行其在本合同项下的义务，待相关违约情势消除后恢复履行，乙方根据此款规定暂停履行义务不承担乙方不履行或者迟延履行义务的责任；2、如甲方的违约行为造成本合同下的交易无法进行，则乙方有权向甲方发出书面通知单方解除本合同，解除合同自发出之日起生效；3、要求甲方尽快实际履行；4、若甲方在自违约发生起十五个工作日或在乙方要求的其他补救期间内未能弥补违约，或其弥补措施毫无效果，致使乙方仍遭受不利影响，乙方有权中止或终止本合同；5、要求甲方赔偿乙方因转让方违约遭受的一切经济损失并承担乙方收购价款总额30%的违约责任。6、甲方对其在本合同下的各项义务与责任承担连带责任。甲方未违约的前提下，如乙方未按照合同的规定在约定期限内向甲方履行相应承诺的，甲方有权终止本合同，乙方承担拖欠价款总额30%的违约责任。十、甲、乙双方特别规定，乙方接受公司后，在未清偿原公司债务前，不得将该公司整体转让给第三人，否则，甲方有权采取措施阻止该行为的发生。十一、本合同另有附件：（一）白银桔瑞生物科技有限公司债权债务清册；（二）白银桔瑞生物科技有限公司拖欠工资花名册；（三）白银桔瑞生物科技有限公司资产交接表。十二、本合同及其附件构成本合同的正本。该合同的签订时间为2012年3月18日，时任法人殷正前，合同中其他股东的签名由殷正前代签。白银桔瑞生物科技有限公司债权债务清册中拖欠张继武工程款995000元，拖欠张民军工程款935022元，拖欠罗崇玉71634.5元，拖欠张华亭30000元等人共计拖欠工程款2063506.5元。白银桔瑞生物科技有限公司资产交接表中，移交土地107.2亩，生产车间1260㎡，成品库1260㎡，办公楼800㎡、职工宿舍460㎡等36项资产。原告发现移交的资产中仅土地资产一项就虚报32.2亩，原告于2013年2月17日与马得学达成土地转让协议。甲方白银市桔瑞生物科技有限公司，乙方马得学达成协议如下：乙方将位于桔瑞公司西墙至马得学住宅东墙，南至黄灌区，北至桔瑞公司专用第三根电杆界内荒坡沙地转让给白银市桔瑞生物科技有限公司共32亩，每亩转让费21500元，合计688000元。白银市桔瑞生物科技有限公司于2013年3月12日分别办理了白国用（2013）平第008号土地证，土地使用人白银市桔瑞生物科技有限公司土地用途工业用地，使用权类型出让，使用面积27819.18平方米。白国用（2013）平第009号土地证中使用人白银市桔瑞生物科技有限公司，土地用途工业用地，使用权类型出让，使用面积37877.32平方米。土地出让金总价款198万元。出让面积65696.5平方米。合计98.5亩。现在原告请求判令被告承担合同违约责任、返回原告给付的收购款9.23万元。2、判令被告继续履行与原告之间的股份收购合同；3、判令终止股份收购合同第二条第二项和第八条的履行。
证明上述事实的证据有:1、白银桔瑞生物科技有限公司股权收购暨公司法定代表人变更合同；2、白银桔瑞生物科技有限公司债权债务清册；3、白银桔瑞生物科技有限公司拖欠工资花名册；4、白银桔瑞生物科技有限公司资产交接表；5、市政土让字【2012】43号文件；6、白国用（2013）平第008号土地证；7、白国用（2013）平第009号土地证；8、缴交国有土地使用权出让金登记单；9、土地转让协议；10、证人张继光、张民军、罗崇玉、辛鹏飞、张华亭的证言；11、内资企业基本信息；12、双方在法庭上陈述等证据材料，经举证质证，来源合法，内容真实，足以采信。
一审法院认为，原、被告之间签订的股份转让合同合法有效，是双方当事人的真实意思表示，受法律保护，双方应当遵照执行。白银桔瑞生物科技有限公司资产交接表证明移交的土地应为107.2亩，实际只交付75亩，仅土地资产一项就虚报了32.2亩，被告殷正前未按双方合同约定的条款全面履行该合同，存在资产缩水，债务不实情况，被告在履行合同过程中确实存在严重的违约行为。给原告造成了经济损失，依照双方合同约定，被告应当承担违约行为所产生的法律后果。根据双方合同第九条第五项的规定，有权要求甲方赔偿乙方因转让方违约遭受的一切经济损失并承担乙方收购价款总额30﹪的违约责任。该合同全部股权的收购价款为260万元。被告应承担的违约金为260×30﹪＝78万元。鉴于原告在审理中只主张被告承担9.23万元的违约金，故对原告的主张本院予以支持。被告主张其没有违约行为的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、原告陈继英与被告殷正前双方继续履行所签的股份收购合同；二、被告殷正前支付原告陈继英违约金92300元，于本判决生效后五日内一次性付清；三、驳回原告陈继英的其他诉讼请求。案件受理费1610元，由被告殷正前负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人争议的事实，本院认定如下：二审认定的事实与一审一致。
本院认为,本案的争议焦点是：1、上诉人是否虚报桔瑞公司土地使用权的面积及隐瞒债务。2、一审判决是否超出被上诉人的诉讼请求。
关于上诉人是否虚报桔瑞公司土地使用权的面积及隐瞒债务的问题。白银桔瑞公司资产交接表证明移交的土地应为107.2亩，但是实际经过测量只有75亩，虽然上诉人辩称是土地规划书中写的是107.2亩，其全部交接给了被上诉人，但是土地规划书上的土地不是经过测量的最终面积，且交接表上的107.2亩使被上诉人对土地的面积产生误解，故上诉人向被上诉人交接的土地使用权的面积存在缩水情况。一审庭审中，被上诉人提供了证人证言，证明还有一些债务在交接表上没有出现，存在债务不实的情况。
关于一审判决是否超出被上诉人即（原审原告）的诉讼请求的问题。一审庭审中，被上诉人的诉讼请求包括请求上诉人支付被上诉人违约金，上诉人上诉称系当庭变更诉讼请求，没有向其告知，因上诉人经一审法院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，系放弃了自己的诉讼权利。故一审判决并无不当。
综上所述，殷正前的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1610元，由上诉人殷正前负担1610元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张军忠
代理审判员 于 燕
代理审判员 段延红
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 陶思思